广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛中法民二终字第293号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司。住所地：湛江经济技术开发区乐山。
负责人：黄志伟，该公司总经理。
委托代理人：冯海涛，该公司职员。
委托代理人：郑玉玲，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：巫毅，女，公民身份号码×××0023，汉族，广东省廉江人，住廉江市。
委托代理人：叶军，男，××年××月××日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
原审第三人：谢亚寿，男，公民身份号码×××1413，汉族，广东省廉江市人，住廉江市新民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（下称平安财保湛江公司）因与被上诉人巫毅及原审第三人谢亚寿责任保险合同纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2015）湛廉法民一初字第119号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成由审判员王励担任审判长，审判员李艳华、审判员叶伟清参加的合议庭对本案进行了审理，书记员李军担任记录。上诉人平安财保湛江公司的委托代理人郑玉玲，被上诉人巫毅的委托代理人叶军到庭参加诉讼。原审第三人谢亚寿经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年9月2日15时35分，黄昱霖驾驶巫毅所有的粤G×××××号轿车从遂溪往廉城方向行驶，15时35分，行至S287线60KM＋450M（新民鱼良头村路段）时，与谢亚寿驾驶转弯已停定的电动车相撞，造成两车损坏、谢亚寿受伤的交通事故。廉江市公安局交警大队于2014年9月16日作出公交认字（2014）第790号《道路交通事故认定书》，认定黄昱霖承担事故的全部责任，谢亚寿无责任。
事故发生当天，谢亚寿被送到廉江市人民医院治疗，当天用去急诊治疗费145.20元。谢亚寿住院从2014年9月2日至2014年11月21日，共80天，共用去住院医疗费31256元。上述医疗费均由巫毅支付。廉江市人民医院的诊断证明书载明谢亚寿住院期间二人护理、加强营养。经廉江市公安局交警大队委托，广东正和法医临床司法鉴定所对谢亚寿的伤病关系、伤残程度进行评估，该所于2014年12月3日作出鉴定意见，谢亚寿因交通事故构成十级伤残。谢亚寿为鉴定用去鉴定费2000元。谢亚寿驾驶的电动车经廉江市物价局鉴定，损失为990元，谢亚寿并由此用去价格鉴证费150元及车辆维修费990元。
巫毅所有的粤G×××××号轿车因交通事故受损，经廉江市物价局鉴定损失为12890元，巫毅因车辆维修用去12890元。巫毅为其粤G×××××号轿车在平安财保湛江公司购买有交强险及商业第三者责任险（保险金额100万元，不计免赔率）、车辆损失险（保险金额25万元，不计免赔率）。事故发生均在保险期限内。
经廉江市公安局交警大队主持，巫毅代黄昱霖与谢亚寿达成调解，双方调解协议如下：1、黄昱霖负责结清谢亚寿的受伤治疗费（以医院发票为准）。2、黄昱霖一次性赔偿陆万伍仟元整（65000元）给谢亚寿作误工费、伙食费、护理费、营养费、交通费、××赔偿金、精神损失费、鉴定费、后续治疗费、电动车损坏修复费等一切有关费用。3、黄昱霖在事故的损失自负。双方签字生效，了结此案，今后此事与双方无关。协议签订后，巫毅支付了65000元给谢亚寿。
巫毅经向平安财保湛江公司索赔无果，遂于2015年3月3日提起本案诉讼，主张其已支付伤者谢亚寿的各项损失费用应由平安财保湛江公司在保险限额范围内赔付，包括医疗费31408.20元、误工费6344元（按24632／年，误工94天计，计至定残前一日）、护理费12960元（按80元／天，住院81天，2人护理计）、住院伙食补助费8100元（按每天100元，住院81天计）、××赔偿金23338.60元（按11669.30元／年，伤残十级计算）、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、营养费2430元（按30／天，住院81天计）、伤残鉴定费2000元、摩托车损失费1140元（修理费990元，鉴定费150元）、后续治疗费3187.40元，合计96408.20元；另外，平安财保湛江公司还应赔偿其粤G×××××号轿车车辆损失费用12890元。请求法院判令：1.平安财保湛江公司赔偿巫毅已垫付给谢亚寿的各项损失费用96408元；2.平安财保湛江公司赔偿巫毅车辆损失费12890元；3.由平安财保湛江公司承担本案诉讼费用。
另查明，谢亚寿，1955年12月1日出生，户口性质为农业家庭户口。
原审法院经审理认为：廉江市公安局交警大队作出的公交认字（2014）第790号《道路交通事故认定书》，事实清楚，责任认定正确，予以确认。黄昱霖承担事故的全部责任，谢亚寿无责任。关于谢亚寿的伤残等级。经廉江市公安局交警大队委托广东正和法医临床司法鉴定所鉴定，谢亚寿构成十级伤残，平安财保湛江公司对此不服，经法院委托广东中博法医临床司法鉴定所进行重新评定，谢亚寿构成十级伤残。平安财保湛江公司虽对此仍然不服，但经法院通知鉴定人出庭接受质询，平安财保湛江公司未能提供其他证据足以推翻上述两份司法鉴定意见书，故予以采纳两司法鉴定所的鉴定意见，确认谢亚寿构成十级伤残。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）第十七条的规定和《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，本次交通事故伤者谢亚寿的合理、合法的损失有：1、医疗费31401.20元。依照《解释》第十九条第一款的规定，谢亚寿的治疗费用合计为31401.20元。巫毅请求医疗费31408.20元与事实不符，超过部分不予支持。2、护理费12800元。依照《解释》第二十一条规定，谢亚寿住院80天，住院期间二人护理，护理费按80元／天计算，计80天，为80元×80天×2人=12800元。平安财保湛江公司称谢亚寿应按一人护理计算，与事实不符，不予采纳。3、住院伙食补助费8000元。谢亚寿住院80天，按《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》100元／天计算80天，为100元×80天＝8000元。4、营养费2400元。根据《解释》第二十四条规定，谢亚寿因交通事故构成十级伤残，营养费计30元／天，住院80天，营养费为30元／天×80天=2400元。5、误工费6208.61元。依照《解释》第二十条规定，谢亚寿的误工时间为2014年9月2日至2014年12月2日共92天，谢亚寿为农业性质户口，误工费按“农、林、牧、渔业”24632元／年计算，为24632元／年÷365天×92天=6208.61元。6、交通费500元。谢亚寿因住院治疗产生的交通费，计500元。7、××赔偿金23338.60元。根据《解释》第二十五条规定，谢亚寿构成十级伤残，伤残系数为10%，计赔20年，根据《广东省2014年人身损害赔偿计算标准》“农村居民人均纯收入”11669.30元／年计赔20年，为11669.30元／年×20年×10％＝23338.60元。9、精神损害抚慰金5000元。谢亚寿因交通事故构成十级伤残，在本次事故中无责任，对其精神损害抚慰金酌情计算5000元。10、财产损失990元。巫毅请求谢亚寿的后续治疗费没有事实依据，不予支持。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、××赔偿金、××辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。
谢亚寿以上损失属于交强险医疗限额的项目包括医疗费31401.20元、住院伙食补助费8000元、营养费2400元，合计41801.20元，超过限额10000元，应由平安财保湛江公司在该限额内赔偿。属于交强险死亡伤残限额的损失包括护理费12800元、误工费6208.61元、交通费500元、××赔偿金23338.60元、精神损害抚慰金5000元，合计47847.21元，未超过限额110000元，应由平安财保湛江公司在该限额内赔偿。属于交强险财产损失赔偿限额的损失为990元，未超过限额2000元，应由平安财保湛江公司在该限额内赔偿。谢亚寿超出交强险的损失属于保险赔付的费用为31801.20元，由平安财保湛江公司在商业第三者责任险内赔付。鉴定费按保险合同约定不属于保险赔付范围，本案不作处理。综上，平安财保湛江公司应承担赔付给谢亚寿的损失合计为90638.41元。巫毅在事故发生后先行赔付了96401.20元给谢亚寿，但该费用超出了平安财保湛江公司应在保险限额内承担的赔偿数额，平安财保湛江公司仅应支付其应承担的90638.41元给巫毅，超过部分不予支持。
关于巫毅请求的车辆损失12890元。巫毅向平安财保湛江公司投保了车损险，依照《中华人民共和国保险法》第十四条的规定，平安财保湛江公司应承担保险责任，应支付给巫毅的被保险车辆因交通事故造成的损失12890元。巫毅请求有理，予以支持。
综上，平安财保湛江公司合计应支付103528.41元（90638.41元＋12890元）给巫毅。
原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，作如下判决：一、限中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在判决发生法律效力之日起十日内支付103528.41元给巫毅。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回巫毅的其他诉讼请求。案件受理费1243元，由中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担1185元，巫毅负担58元。
平安财保湛江公司不服原审判决，上诉称：司法鉴定机构对谢亚寿作出的伤残鉴定意见不合理，原审判决予以采信司法鉴定机构出具的鉴定意见认定谢亚寿的伤残等级，并据此认定谢亚寿的××赔偿金及精神损害抚慰金，认定事实有误，适用法律不当。首先，谢亚寿只涉及腓骨中段骨折，并无固定术处理，腓骨不作肢体负重作用，且该腓骨骨折对接对位良好，并无移位，且出院情况良好，并无肢体活动障碍，粤鉴指引相关规定标准也未构成伤残，鉴定意见按照功能丧失认定不合理；其次，原审开庭审理，平安财保湛江公司申请鉴定人员出庭作证，提出谢亚寿病历记录只涉及腓骨中段骨折，骨折愈合良好，膝关节以及踝关节没有任何损伤，且右膝关节屈伸活动可，而鉴定意见检查显示谢亚寿涉及膝关节、踝关节功能丧失，该检查没有依据，根本不是以伤者谢亚寿治疗的病历为基础参考处理，而是无中生有，而鉴定人的回答只是其主观认定，没有依据。因此，该鉴定意见不合理，不应采纳。基于谢亚寿的伤残鉴定不合理，精神损害抚慰金依法不应认可。请求二审法院撤销原审判决，依法改判原审判决第一项为平安财保湛江公司赔偿给巫毅75189.81元，并由巫毅承担本案的全部诉讼费用。
被上诉人巫毅答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律恰当，作出的判决正确。关于伤者谢亚寿的伤残等级问题，经廉江市公安局交警大队委托广东正和法医临床司法鉴定所进行鉴定，构成十级伤残。平安财保湛江公司对此不服，经原审法院委托广东中博法医临床司法鉴定所进行重新鉴定，谢亚寿构成十级伤残。平安财保湛江公司对此仍然不服，经原审法院通知鉴定人出庭接受质询，平安财保湛江公司未能提供证据推翻上述鉴定机构的司法鉴定意见。广东正和法医临床司法鉴定所和广东中博法医临床司法鉴定所对谢亚寿的伤残等级进行鉴定，程序是合法的，作出的鉴定意见与谢亚寿的伤残事实相符，鉴定意见正确。平安财保湛江公司没有证据证明“司法鉴定所对谢亚寿作出的伤残鉴定意见不合理”，其提出不予采纳司法鉴定所鉴定意见的上诉请求是没有事实依据和法律依据的，纯属无理。请求二审法院驳回平安财保湛江公司的上诉，维持原审判决。
原审第三人谢亚寿未到庭参加诉讼，未提交书面陈述意见。
本案当事人在二审期间未提供新的证据。
本院经审理查明：原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案是责任保险合同纠纷。对于原审判决根据根据交警部门作出的《道路交通事故认定书》认定黄昱霖对涉案事故负全部责任，及认定谢亚寿因事故受伤住院治疗80天所造成的损失中医疗费为31401.20元、护理费为12800元、住院伙食补助费为8000元、营养费为2400元、误工费为6208.61元、交通费为500元、电动车财产损失为990元，巫毅在事故发生后已先行赔付给谢亚寿96401.20元，并根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定判决平安财保湛江公司先在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分按黄昱霖在事故中所负的全部过错责任，由平安财保湛江公司在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任，以及根据《中华人民共和国保险法》第十四条的规定判决平安财保湛江公司在车损险限额内赔偿巫毅车辆损失12890元，各方当事人均无异议，本院予以确认和维持。根据上诉人平安财保湛江公司的上诉理由和被上诉人巫毅的答辩意见，本案当事人二审争议以下问题：原审判决根据司法鉴定机构出具的鉴定意见认定谢亚寿的伤残等级，并据此认定谢亚寿的××赔偿金及精神损害抚慰金是否正确。
涉案交通事故伤者谢亚寿的伤残等级评定，是经廉江市公安局交警大队委托广东正和法医临床司法鉴定所进行鉴定，被评定为构成十级伤残。因平安财保湛江公司不服该鉴定意见申请重新鉴定，又经原审法院委托广东中博法医临床司法鉴定所进行重新鉴定，评定谢亚寿构成十级伤残。由于平安财保湛江公司对该鉴定意见仍有异议，再经原审法院通知鉴定人出庭接受质询。鉴于上述司法鉴定机构具有相应的鉴定资质，鉴定人员具有相关的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论没有明显依据不足，平安财保湛江公司虽有异议但未能提供证据足以推翻上述鉴定机构的司法鉴定意见，故原审经质证后予以采信上述鉴定机构出具的司法鉴定意见认定谢亚寿因事故构成十级伤残，并据此按该伤残等级认定谢亚寿的××赔偿金为23338.60元及精神损害抚慰金为5000元，从而认定谢亚寿的损失共计为90638.41元并判决平安财保湛江公司予以赔付给巫毅并无不当。平安财保湛江公司以司法鉴定机构对谢亚寿作出的伤残鉴定意见不合理为由上诉主张不应采纳，理由不成立，本院不予支持。
据此，原审判决认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。平安财保湛江公司的上诉理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费508元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 励
审判员 李艳华
审判员 叶伟清
二〇一五年十二月七日
书记员 李 军
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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