浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终3676号上诉人（原审被告）：吴卿田，男，1963年8月7日出生，汉族，住台州市路桥区。委托诉讼代理人：娄文君，台州市路桥法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：马美根，女，1948年3月29日出生，汉族，住绍兴市越城区。委托诉讼代理人：吴林富（被上诉人马美根之子），男，1969年3月6日出生，汉族，住杭州市下城区。上诉人吴卿田因与被上诉人马美根提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省绍兴市越城区人民法院（2017）浙0602民初5066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吴卿田上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人从事收购废旧塑料工作，被上诉人参加临期废旧塑料分类、分离的劳动，其报酬是计时的，清料清场后被上诉人在平坦的场地摔倒，就医诊断为股骨头摔倒致伤，当时被上诉人称给其部分医疗费算了，医疗费共计5万多元，被上诉人的社保医保减免3万元，医疗主诉和农医保中被上诉人都确认系自己摔伤，后出尔反尔，起诉法院有违法律规定。二、被上诉人在一审中没有向法院提交医疗机构出具的医疗本、病历病程记录、检查报告、诊断报告、手术报告、医疗费用清单、置换坏死骨关节前的术前报告，只当庭提供了医疗机构补发给陆文奎的一枚结算日期是2016年12月14日的发票，显然不是被上诉人的医疗费发票，该发票与本案没有关联性，一审法院不应认定该发票载明的金额。被上诉人本就知道自己骨质疏松坏死，隐瞒病史，装作在平地上摔倒致伤，本不是股骨颈骨折，而是骨关节坏死行关节假体置换术侵害上诉人，近似虚假诉讼的行为，法院应查明后移送司法机关追究相关法律责任，该案中的伤残等级鉴定也涉及到违法行为。三、一审法院认定上诉人按月给被上诉人发放报酬、被上诉人在工作时被物品绊倒缺乏依据。四、被上诉人提交的住院收费收据中载明已收取伙食费274.8元，一审法院不应另行计算住院伙食补助费；医疗费54948元要求对合理性、关联性进行鉴定；护理费中应扣除住院收费收据中载明的护理费170元，出院后应按77元/天计算；被上诉人已年满60周岁，没有固定工作收入，不应支持误工费；营养费医嘱单没有要求，不应支持；残疾赔偿金要求对伤残等级及伤残与本次事故之间的因果关系鉴定，而且被上诉人是农村户口，残疾赔偿金应按照农村居民标准计算；精神损害抚慰金过高；鉴定费不应支持。五、被上诉人是在平坦的场地摔倒，也就是说在正常走路情况下摔倒受伤，而不是搬运过程中受伤，且其受伤是由于被上诉人在受伤之前已经患有骨质疏松症，被上诉人本人应承担全部责任。六、村委会的纪要系不合法证据，一审法院不应采纳。被上诉人马美根辩称：一、一审法院已经查明被上诉人在上诉人处工作时被地面堆积的物品绊倒受伤的事实，被上诉人是履行劳务过程中受伤，上诉人依法应承担赔偿责任。二、被上诉人提交的所有证据真实合法，被上诉人提供的医疗费用单据系医院工作人员疏忽打印错误，被上诉人也疏忽而错误提交，后已提交正确的收费单据，司法鉴定是根据正确的材料做出了正确的鉴定结论，鉴定结果能够证明上诉人说法毫无依据。三、被上诉人年龄虽然较高，但是不能说明其没有劳动能力。被上诉人因受伤导致收入减少的事实是客观存在的，法院在被上诉人不能提供相应证据的情况下依据相关司法解释规定确定误工费符合法律规定。四、调解纪要是合法的，本案中上诉人和被上诉人之间不属于劳动关系，发生伤害事故不属于工伤，双方属于雇佣关系。双方认为快速解决纠纷是必要的，但是因双方争议较大未能达成。本案中被上诉人提交的调解纪要真实地记录了双方协商、调解的过程，不存在上诉人所说的存在违法现象的事实。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。马美根向一审法院起诉请求：一、被告赔偿原告误工费27810元、护理费13905元、营养费4500元、残疾赔偿金103921.40元、精神抚慰金10000元、伙食补助费220元、司法鉴定费2040元，合计162396.40元；二、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告提出医疗费54948元（扣除被告垫付的25000元），在本案中一并予以处理。一审法院查明：原告受被告雇佣为其工作，双方未约定月报酬，亦未签订劳务合同，被告以现金方式按月及按劳发放给原告报酬。2016年11月20日上午，原告在被告处工作时被地面堆积的物品绊倒受伤，后被送至医院治疗。诉讼中，原告向该院申请司法鉴定，该院依法委托绍兴明鸿司法鉴定所鉴定，经鉴定，原告之伤构成九级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。同时认定，原告因受伤造成的合理损失如下：医疗费54948元、住院伙食补助费220元、误工费9000元、护理费13905元、营养费2700元、残疾赔偿金103921.40元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2040元，合计191734.40元。另认定，诉讼中，原、被告一致确认原告本次事故的医疗费为54948元，被告已垫付25000元，同时被告垫付误工费500元，合计垫付25500元。一审法院认为：原告马美根受雇于被告吴卿田，其与被告吴卿田之间形成劳务关系，雇员在从事雇佣工作时受伤，雇主应依法承担赔偿责任。被告吴卿田抗辩原告系自己摔倒受伤，但未提供证据予以证明，故该院对其抗辩不予采纳。原告的各项损失该院依法予以核定：医疗费经双方确认为54948元，该院予以确认；住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费有相应证据证明，该院依法予以确认；误工费，原、被告均未能提供证据证明原告的具体报酬及收入情况，故该院根据原告受伤时的年龄等情况综合酌定为50元/日予以计算；精神损害抚慰金，结合原告伤情，酌情调整为5000元。本案中，原告因在搬运物品过程中摔倒受伤，结合原、被告庭审陈述，该院认为，原告在提供劳务时自身亦未尽到安全注意义务，故其对损害的发生亦存在一定过错，可适当减轻被告的赔偿责任。结合本案实际，该院酌情确定原告对其损失应自行承担25%的责任即47933.60元，被告吴卿田对原告的损失承担75%的责任即143800.80元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十三条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告吴卿田应赔偿给原告马美根143800.80元，扣除已支付的25500元，尚应赔偿给原告马美根118300.80元，于判决生效之日起三十日内履行完毕；二、驳回原告马美根的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3548元，依法减半收取1774元，由原告马美根负担285元，被告吴卿田负担1489元，于判决生效之日起七日内结清。本院二审期间，被上诉人马美根围绕上诉请求依法提交了住院收费收据一份，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，对该份证据的真实性本院予以认定。上诉人吴卿田在二审中向本院申请对被上诉人的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行重新鉴定，因上诉人未能举证证明一审鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的可予重新鉴定的情形，对上诉人该项申请本院不予准许。上诉人在二审中向本院申请前往绍兴斗门人民医院卫生院、绍兴下方桥骨伤医院、绍兴康复中心、绍兴市人民医院等调取被上诉人自2015年起至2017年1月份在上述医院就诊的检查、病历记录等，因上诉人未提供任何初步证据证明被上诉人曾在上述医院就诊，对上诉人该项申请本院不予准许。上诉人同时申请本院对被上诉人的用药合理性、关联性进行鉴定，因上诉人在一审中未提出该项申请，视为放弃相应的权利，在二审中提出鉴定申请，本院不予准许。本院经二审查明：被上诉人马美根提交的医疗机构住院收费收据中载明其在住院期间支出了住院伙食费274.80元。本院经二审审理查明的其余事实与一审法院认定的事实一致。本院围绕上诉请求和理由审查认为：关于一审法院认定的被上诉人受伤经过及双方责任比例是否正确的问题，根据绍兴市斗门镇斗门村民委员会出具的调解纪要及双方当事人在庭审中的陈述，可确认被上诉人在为上诉人搬运塑料件期间被地面堆积物品绊倒受伤的事实。至于双方的责任比例，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，因被上诉人系完全民事行为能力人，其在上诉人厂房内长期工作，应熟悉厂房的工作环境，在搬运物品中其疏于观察周边环境和脚下物品致使绊倒受伤，自身未尽到安全注意义务，对自身损害存在一定过错，可以减轻上诉人的赔偿责任，本院确定由被上诉人对自身损害承担40%的责任，上诉人承担60%的责任。关于被上诉人的具体损失如何确定的问题：1、医疗费，因姓名为陆文奎的住院收费收据非被上诉人本人的收据，一审法院已予以剔除，根据一审法院对上诉人所作询问笔录载明，上诉人在一审中明确陈述“反正总共医疗费是马美根讲的54948元这个金额，我已经垫付了25000元”，一审法院据此认定医疗费（含住院伙食补助费274.80元）为54948元并无不当，本院予以照准；2、住院伙食补助费，根据马美根在二审中提交的住院收费收据载明其住院期间已支出住院伙食补助费274.80元，本院不再另行支持被上诉人主张的住院伙食补助费220元；3、护理费，上诉人要求扣除住院收费收据中载明的护理费170元，因该护理费系支付医院护理人员的护理费，与被上诉人可主张的住院期间普通护理人员的护理费性质不一样，不应扣除；上诉人主张出院期间护理费应为77元/天，于法无据，不予采信；4、残疾赔偿金，残疾赔偿金的赔偿标准应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源地等因素综合判断。受害人的户籍所在地在农村，但主要收入来源于城镇的，残疾赔偿金可参照城镇居民标准计算。根据一审庭审中双方当事人陈述，被上诉人在本次事故发生前长期在上诉人处工作，以非农收入为主要生活来源，故原审法院参照城镇居民标准计算被上诉人主张的残疾赔偿金，并无不当，本院予以维持。上诉人主张残疾赔偿金按照农村居民标准计算，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。5、营养费，被上诉人伤势构成九级伤残，根据司法鉴定结论需要给予营养期限90天，一审法院确定营养费为2700元，并无不当，可予照准；6、误工费，上诉人主张被上诉人已达退休年龄，不应支持误工费，本院认为，被上诉人虽已达退休年龄，但其仍具备相应的劳动能力，本次受伤前长期在上诉人处工作，现其因本次受伤造成收入减少，原审法院根据其年龄、从事工作，结合误工时间，酌定其误工费为9000元，应属合理，本院予以维持。7、精神损害抚慰金，本院综合上诉人的过错程度、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为3000元。8、鉴定费，鉴定费属于被上诉人为查明自身损害所必需支付的合理费用，应由上诉人承担。综上，被上诉人因本次受伤造成的合理损失如下：医疗费54948元（含住院伙食补助费274.80元）、误工费9000元、护理费13905元、营养费2700元、残疾赔偿金103921.40元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2040元，合计189514.40元，除精神损害抚慰金以外的186514.40元由上诉人根据60%的责任比例赔偿被上诉人111908.64元，加上精神损害抚慰金3000元，上诉人应赔偿被上诉人114908.64元，扣除上诉人已支付的25500元，上诉人尚应支付被上诉人89408.64元。上诉人辩称被上诉人的伤势系其自身疾病造成，上述损失与本次受伤之间不存在关联性，无证据证实，本院不予采信。综上，因本案出现了新的证据，本院对原判予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销绍兴市越城区人民法院（2017）浙0602民初5066号民事判决第二项；二、变更绍兴市越城区人民法院（2017）浙0602民初5066号民事判决第一项为：吴卿田应赔偿马美根114908.64元，扣除已支付的25500元，尚应赔偿马美根89408.64元，款于本判决生效之日起三十日内履行完毕；三、驳回马美根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3548元，依法减半收取1774元，由马美根负担797元，吴卿田负担977元，于本判决生效之日起七日内向一审法院交纳。二审案件受理费2666元，由马美根负担651元，吴卿田负担2015元，款应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。本判决为终审判决。审判长 夏 鸿审判员 赵启龙审判员 梅 云二〇一七年十一月三十日书记员 张青炀??