广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）桂09刑终578号
原公诉机关广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）欧某，男，1947年8月29日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区玉林市玉州区。系本案被害人。
委托代理人欧某1，女，1981年6月12日出生，汉族，住址同上。系被害人欧某的女儿。
委托代理人覃鹏，玉林市煜焜法律事务所法律服务工作者。
上诉人（原审被告人）欧琪，男，1981年6月8日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区（现福绵区），汉族，初中文化，农民，住玉林市玉州区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月5日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。
辩护人暨委托代理人梁懂良，广西纳百川律师事务所律师。
广西壮族自治区玉林市福绵区人民法院审理广西壮族自治区玉林市福绵区人民察院指控原审被告人欧琪犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人欧某提起附带民事诉讼一案，于二○一六年十一月七日作出（2016）桂0903刑初71号刑事附带民事判决。原审被告人欧琪及原审附带民事诉讼原告人欧某不服，提出上诉。本院于2016年11月18日立案并依法组成合议庭。于2016年11月25日移送玉林市人民检察院阅卷，玉林市人民检察院2016年12月13日阅卷完毕。本院于2016年12月13日公开开庭进行了审理。玉林市人民检察院指派代理检察员李玥出庭履行职务，上诉人欧琪及其辩护人暨委托代理人梁懂良、上诉人欧某的委托代理人覃鹏、欧某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年3月8日16时许，在玉林市福绵区××小学门口附近，因为邻里纠纷，欧某、陈某与被告人欧琪的母亲钟某2发生争吵。随后，被告人欧琪持菜刀将欧某的头部砍伤。经法医鉴定，欧某的损伤程度评定为重伤二级。2016年9月5日，欧某方委托玉林市国泰司法鉴定所对欧某的伤残程度进行鉴定，同月9日，该所作出鉴定意见，欧某的伤残程度构成IX（九）级伤残。2016年5月5日，被告人欧琪到玉林市公安局新桥派出所投案，如实供述自己的罪行。
另查明，附带民事诉讼原告人欧某的经济损失为：1、医疗费47003.28元；2、误工费（33983÷365）元∕天×61天﹦5679元；3、护理费（33983÷365）元∕天×61天×2人﹦11358元；4、住院伙食补助费61天×100元∕天﹦6100元；5、营养费3000元；6、交通费20元。以上合计73160.28元。
原判认定上述事实，有原公诉机关提供并经原审法院庭审质证、认证属实的被害人欧某的陈述、辨认笔录及辨认照片，证人钟某2证言、辨认笔录及辨认照片，证人陈某、张某、林某、谢某的证言，证人黎某、黄某2的证言、辨认笔录及辨认照片，现场勘查笔录、现场图、现场照片，辨认现场笔录，扣押笔录，法医学人体损伤程度检验鉴定意见书及伤情照片，玉林市国泰司法鉴定所司法鉴定意见书，案件受理登记表、立案决定书，抓获经过、破案经过，被告人欧琪的供述，医药费票据、疾病证明书、出入院记录、交通费票据等证据证实。
原审法院认为，被告人欧琪故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。欧琪犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。由于欧琪的犯罪行为造成原告人的经济损失，依法应予以赔偿。经核准，原告人的经济损失为73160.28元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，作出判决：一、被告人欧琪犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、被告人欧琪赔偿附带民事诉讼原告人欧某的经济损失人民币七万三千一百六十元二角八分；三、驳回附带民事诉讼原告人欧某的其他诉讼请求；四、公安机关扣押的作案工具菜刀一把，予以没收。
欧琪及其辩护人暨委托代理人提出刑事部分欧琪有自首情节，被害人有重大过错，原判量刑过重。附带民事部分原判认定被害人的医疗费为47003.28元超出被害人的诉请，误工费不应得到支持，护理费判决过高，营养费也不应得到支持，同时被害人存在过错，应由被害人承担70%的责任，请求二审法院依法改判。
欧某及其委托代理人提出刑事部分原判量刑过轻，依法应当对欧琪判处七年以上有期徒刑，民事部分原判支持过低，应支持附带民事诉状请求的149133.58元。
广西壮族自治区玉林市人民检察院提出的出庭意见是原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实，刑事部分与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，来源合法，内容客观、真实，证据能相互印证，形成证据锁链，本院经依法全面审查，对一审判决刑事部分认定的事实及所列证据予以确认。二审期间，上诉人欧琪的辩护人向本院提交一份由欧琪妻子提供的情况反映，说明欧某平时在村里的表现情况，拟证实被害人欧某存在过错。本院认为，该份证据与本案事实缺乏关联性，不能证明被害人欧某存在过错，对该份证据，本院不予采纳。
民事部分，原判判处欧琪赔偿被害人的医疗费47003.28元，有医疗费发票证实，该费用并未超出欧某的诉请，本院予以确认；误工费，欧某仅提出请求4446元，原判支持5679元不当，已经超出欧某的诉讼请求，本院纠正为4446元；护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，因原告人未能提供相关证据证明其因住院期间需2人护理，原判以2人计算护理费不当，本院依法确定其住院期间的护理人员为1人，经计算，原告人的护理费为5679元；营养费，虽然出院医嘱没有加强营养的意见，但欧某在住院期间医疗机构有营养支持的意见，原判根据欧某的伤情及住院时间酌情支持营养费3000元恰当，本院予以确认；住院伙食补助费6100元及交通费20元原判计算正确，本院亦予以确认。综上，欧某的经济损失为医疗费47003.28元，误工费4446元，护理费为5679元，住院伙食补助费6100元，营养费3000元，交通费20元，合计66248.28元。上述事实，有已经原审法院庭审举证、质证的医药费票据、疾病证明书、出入院记录、交通费票据等证据证实。
本院认为，上诉人欧琪故意非法损害他人身体健康，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。欧琪犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。欧琪及其辩护人提出刑事部分欧琪有自首情节，被害人有重大过错，原判量刑过重的意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款规定，犯故意伤害罪致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑。本案中被害人与欧琪家人因一只鸡的问题发生争吵，争吵中欧琪从家中从一把刀出来砍被害人，矛盾的激化主要是由欧琪不冷静处理矛盾引起的，依法不能认定被害人有重大过错。欧琪有自首情节原判已经予以认定并结合具体案情对欧琪判处有期徒刑四年，量刑适当，并无过重，对欧琪及其辩护人提出的上述意见，本院不予采纳。欧某及其委托代理人提出刑事部分原判量刑过轻，依法应当对欧琪判处七年以上有期徒刑。经查，附带民事诉讼原告人对刑事部分并无上诉权，对欧某及其代理人提出的上述意见，本院亦不予以采纳。由于欧琪的犯罪行为造成欧某的经济损失，合法、合理部分应予以赔偿。原判对民事部分的误工费、护理费计算有误，本院予以纠正，经核实，上诉人欧某的经济损失为66248.28元。对欧琪及其诉讼代理人提出的原判误工费、护理费计算有误的意见，本院予以采纳。综上所述，原审判决刑事部分认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持，民事部分原判计算有误，本院依法予以改判，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区玉林市福绵区人民法院（2016）桂0903刑初71号刑事附带民事判决的第一、第三、第四项；即被告人欧琪犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；驳回附带民事诉讼原告人欧某的其他诉讼请求；公安机关扣押的作案工具菜刀一把，予以没收。
二、撤销广西壮族自治区玉林市福绵区人民法院（2016）桂0903刑初71号刑事附带民事判决的第二项；即被告人欧琪赔偿附带民事诉讼原告人欧某的经济损失人民币七万三千一百六十元二角八分。
三、上诉人（原审被告人）欧琪赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）欧某的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等经济损失人民币六万六千二百四十八元二角八分。该款限在判决生效后的第二日起一个月内付清。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈一军
审 判 员 罗 斌
代理审判员 黄统君
二〇一七年一月十一日
书 记 员 明美彤