四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川07民终613号
上诉人（原审被告）:锦泰财产保险股份有限公司四川分公司，住所地：四川省成都市锦江区新光华街1号航天科技大厦11、12楼。
负责人：金乔，该公司总经理。
委托代理人：席刚，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：何朝全，住四川省安县黄土镇。
委托代理人：谢蕊忆，四川省春雷律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨卫，住四川省成都市武侯区。
锦泰财产保险股份有限公司四川分公司（简称锦泰财保四川分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安县人民法院（2015）安民初字第2138号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人锦泰财保四川分公司之委托代理人席刚、被上诉人何朝全及其委托代理人谢蕊忆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审查现有证据，能够证明如下案件事实:2015年8月28日11时30分许，杨卫驾驶川A609**号小型轿车从安县花荄镇基督教方向行驶往启明星大道延长段方向，当行驶至安县花荄镇启明星大道延长段基督教路口左转弯时，与在路口左侧直行由何朝全驾驶的川BA08**号普通二轮摩托车相撞，造成何朝全受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，何朝全即被送往安县人民医院住院治疗至2015年9月30日出院，共计住院33天，此次住院费用为30253.54元，已由杨卫垫付。
2015年8月28日，安县公安局交通警察大队对此次事故作出第2015-1742号《事故认定书》，认定：杨卫承担事故全部责任，何朝全无责任。
2015年9月30日，安县人民医院给何朝全出具的《出院证明书》载明：出院医嘱为：…3.建议全休半年，患肢禁止过早过度负重，可能导致骨折移位，内固定松动断裂，影响膝关节功能，负重时间由复查DR片决定；4.出院后1.2.5.8.12复查DR片了解骨折愈合情况及内固定情况；5.若取内固定大约需要费用8000元；6.若后期膝关节不稳，需行韧带二期重建术。杨卫另向何朝全支付了1500元伙食补助费。何朝全在出院后又花去了门诊治疗费1208.71元。
2015年12月1日，何朝全委托四川民生法医学司法鉴定所对自己的损伤参照道路交通事故受伤人员伤残评定标准作伤残程度评定。2015年12月3日，四川民生法医学司法鉴定所作出川民司[2015]临鉴字第1496号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：何朝全交通事故致右下肢损伤，伤残程度评定为十级伤残。何朝全支付鉴定费和资料费730元。杨卫对何朝全的摩托车进行修理花费450元。
2015年12月11日，何朝全向原审法院提起本案诉讼，请求判令：锦泰财保四川分公司、杨卫赔偿其医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费、营养费、交通费等各项损失共计100843.01元，本案诉讼费由锦泰财保四川分公司、杨卫承担。在一审庭审中，何朝全申请增加医疗费974元，同时表示后续治疗费待实际发生后再另行主张。杨卫与锦泰财保四川分公司达成一致意见：何朝全的医药费用中超出交强险医疗限额10000元的部分，确定15%为自费药部分，由杨卫承担，剩余部分由锦泰财保四川分公司再向何朝全赔付。
另查明：锦泰财保四川分公司为川A609**号小型轿车承保了交强险和商业三者险，案涉事故发生在保险期限内。
上述事实，有户口簿、事故认定书、医院处方笺、医疗费发票、住院病历、入院记录、DR检查单、收据、收条、法医学鉴定意见书及当事人陈述等证据在卷佐证。
原审判决认为：公安机关交通管理部门现场勘查，调查取证及检验鉴定，对此次交通事故形成原因的分析和当事人责任的认定并无不当，此事故认定客观真实，予以确认。何朝全因此次交通事故产生了相应的医疗费、残疾赔偿金、鉴定费，且锦泰财保四川分公司、杨卫对何朝全的该几项诉讼请求无异议，对该诉讼请求予以支持。按照医院的医嘱，结合何朝全的伤情，何朝全的误工天数应为其住院期间及医嘱全休半年，应确定为213天。由于何朝全所出示的证据只能证实其一直在从事建筑行业，那么其误工费的计算标准应当按照四川省2014年全省建筑业就业人员平均工资为38303元/年除以365天计算，为105元/天。根据本地的实际情况，住院伙食补助费应当按照20元/天计算。何朝全没有举出其需要加强营养的相关证据，不予支持。根据本地的实际情况，何朝全主张护理费按照100元/天计算比较合理，予以支持。虽然何朝全未出示其交通费的相关证据，但是考虑到何朝全出院后进行物理治疗，肯定会产生相应的交通费，酌情认定交通费为500元。何朝全因此次交通事故受伤致残，对何朝全造成了一定的精神损失，故对何朝全要求2000元精神抚慰金的诉讼请求，应予支持。本案在审理中经调解无效。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十二条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：一、何朝全因此次交通事故受伤产生的各项损失为：医疗费31462.25元（30253.54元+1208.71元）、残疾赔偿金48762元（24381元/年×20年×10%）、误工费22365元（105元/天×213天）、住院伙食补助费660元（20元/天×33天）、护理费3300元（100元/天×33天）、鉴定费730元、精神抚慰金2000元、交通费500元、财产损失450元，以上合计110229.25元。由锦泰财产保险股份有限公司四川分公司向何朝全赔偿106180.91元（在交强险范围内赔偿87377元，在商业险范围内赔偿18803.91元），剩余的4048.34元由杨卫向何朝全赔偿；二、由杨卫向何朝全已经支付的费用超出了其应支付部分的28155.2元，由锦泰财产保险股份有限公司四川分公司在应向何朝全支付的款项中直接支付给杨卫，即由锦泰财产保险股份有限公司四川分公司向杨卫支付28155.2元，向何朝全支付78025.71元；三、本判决第二项给付内容，限锦泰财产保险股份有限公司四川分公司在本判决生效之日起5日内付清；四、驳回何朝全的其余诉讼请求。本案案件受理费2316元，减半收取1158元，由杨卫负担。
锦泰财保四川分公司对原审判决不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判何朝全的误工期限为97天，本案上诉费由何朝全负担。锦泰财保四川分公司的主要上诉理由为：一审判决认定事实不清，误工费计算时间有误。何朝全在一审中提交的《事故认定书》中明确事故发生日期在2015年8月28日，鉴定报告中显示的评残日期为2015年12月3日。从事故发生之日至评残前一天总共97天，而一审法院认定的误工期限为213天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，如果按照一审法院判决的伤者需要休息六个月，那么何朝全在伤情尚未恢复时即往鉴定中心进行伤残鉴定，则其伤残评级不合理。
何朝全答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。误工期限的问题，何朝全在一审时举出了住院证明，有医嘱证明，一审计算方式正确，应予维持。
杨卫未作书面答辩。
本院认为：根据双方当事人的二审诉辩理由，本案二审的争议焦点在于原判对何朝全误工期限的认定是否适当。
2015年8月28日，杨卫驾驶川A609**号小型轿车与何朝全驾驶的川BA08**号普通二轮摩托车相撞，造成何朝全受伤、车辆受损的交通事故。2015年12月1日，何朝全自行委托四川民生法医学司法鉴定所对自己的损伤参照道路交通事故受伤人员伤残评定标准作伤残程度评定。2015年12月3日，四川民生法医学司法鉴定所作出川民司[2015]临鉴字第1496号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：何朝全交通事故致右下肢损伤，伤残程度评定为十级伤残。依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》3.2“评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。对治疗终结意见不一致时，可由办案机关组织有关专业人员进行鉴定，确定其是否治疗终结”的规定，本案中，对于何朝全的伤残情况进行鉴定的委托方系何朝全本人，其主动申请鉴定，应视为其自认为其事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结。虽然，2015年9月30日，安县人民医院出具的《出院证明书》载明“建议全休半年”，但何朝全未等到医嘱所载明的休息期满即自行委托进行伤残鉴定，故其误工期限应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定计算至评残前一日。本院确认何朝全的误工期限为97天，误工费为10185元（105元/天×97天）。
何朝全虽在二审中称其收入为每日300元左右，实际的误工期限不止200天，但其并未对一审判决提起上诉，应视为其服判。双方对原判认定的其它费用未提出异议，本院予以确认。何朝全因此次交通事故所产生的各项损失为：医疗费31462.25元、残疾赔偿金48762元、误工费10185元、住院伙食补助费660元、护理费3300元、鉴定费730元、精神抚慰金2000元、交通费500元、财产损失450元，共计98049.25元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”之规定，锦泰财保四川分公司应在交强险和商业三者险责任限额内分别赔偿75197元（其中在伤残赔偿限额内赔偿64747元、医疗费用限额内赔偿10000元、财产损失赔偿限额内赔偿450元）和18902.91元（其中医疗费18242.91元、住院伙食补助费660元）；不足的3949.34元（医疗费自费药部分3219.34元、鉴定费730元）应由杨卫赔偿。由于杨卫已向何朝全垫付了医疗费30253.54元、修车费450元和伙食补助费1500元，故品迭已付款项后，由锦泰财保四川分公司分别向何朝全和杨卫赔偿65845.71元和28254.2元。
综上，原判实体处理不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
维持安县人民法院（2015）安民初字第2138号民
事判决第四项，即“驳回何朝全的其余诉讼请求”；
二、变更安县人民法院（2015）安民初字第2138号民
事判决第一项、第二项、第三项为“锦泰财产保险股份有限公司四川分公司在本判决发生法律效力之日起15日内分别向何朝全和杨卫赔偿人民币65845.71元和28254.2元”；
如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1158元，由何朝全负担40元，由杨卫负担1118元；二审案件受理费105元，由杨卫负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 谦
审判员 吴莹迪
审判员 陈 江
二〇一六年五月十七日
书记员 谭雅丹