淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮民初字第03005号
原告于某某。
委托代理人顾某某，淮安市淮阴区某某法律服务所法律工作者。
被告李某某。
被告刘某某。
被告沈某某。
被告张某某。
被告叶�某。
被告冯某某。
被告朱某某。
被告刘某龙。
被告吴某某。
被告刘某梅。
被告仇某某。
被告淮安天虹染织厂，住所地淮安市淮阴区工业园区纬一路*号。
执行事务合伙人刘某龙，该厂总经理。
原告于某某与被告李某某、被告刘某某、被告沈某某、被告张某某、被告叶某某、被告冯某某、被告朱某某、被告刘某龙、被告吴某某、被告刘某梅、被告仇某某、被告淮安天虹染织厂（以下简称染织厂）民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月23日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告于某某及其委托代理人顾某某、被告朱某某、被告李某某、被告沈某某、被告张某某、被告叶某某、被告冯某某到庭参加诉讼，被告刘某龙、被告吴某某、被告刘某梅、被告仇某某、被告淮安天虹染织厂经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告于某某诉称：被告染织厂向原告借款50万元，于2007年11月26日向原告出具借款金额为10万元的借条一张，于2011年8月23日向原告出具借款金额为40万元的借条一张，上述借款至今未还。被告染织厂为普通合伙企业，其他被告均为染织厂的合伙人，根据合伙企业法第二条等有关规定，其他被告应对原告的全部债务承担连带清偿责任。原告诉至法院，请求判令被告偿还借款50万元；诉讼费由被告承担。
被告李某某辩称：被告染织厂与淮安市宏源纺织有限公司（以下简称宏源公司）于2007年8月19日经全体股东大会一致同意对两企业的资产进行分割，并重新认购，实际财产认购时间截止2007年7月31日。分家后，被告染织厂与宏源公司同时变更营业执照，由于被告染织厂个别合伙人未签字，导�被告染织厂工商执照一直没有变更，但宏源公司已经变更。被告李某某、被告刘某某、被告沈某某不是被告染织厂的合伙人，无权参与染织厂的经营。如果三被告是合伙人，也不允许染织厂现在这样亏损。被告染织厂合伙人每年享受的分红和补助，三被告一概未享受过。原告的债务与被告李某某、刘某某、沈某某无关，请求原告撤销对三被告的诉讼请求。
被告刘某某辩称：同意被告李某某的意见。
被告沈某某辩称：同意被告李某某的意见。
被告张某某辩称：被告是染织厂的合伙人。原告系用自己房子抵押贷款40万元借给被告染织厂使用，但具体怎么谈的，被告不清楚，具体要问被告刘某龙和朱某某，朱某某是管理厂里财务的人。
被告叶某某辩称：原告用自己房子抵押贷款借给染织厂使用，具体是贷40万元还是50万元，被告染�厂有无还款，被告均不清楚。被告染织厂一直没有分红，平时工资1000余元，每年年底拿出几万块出来9个人分一下，补贴一下工资。
被告冯某某辩称：只知道用房子抵押借款给染织厂使用，具体借款数额不清楚。
被告朱某某辩称：原告诉称基本符合事实，借款40万元已经支付13.8万元，应增加利息诉讼请求，利息是从被告朱某某个人账户转账给原告，该款也入了公司的账。13.8万元也未区分是利息还是本金。2014年12月，银行贷款到期，厂里无力归还，原告从别处借款将银行贷款还上，从2014年12月口头约定利息为月息3分，是负责人刘某龙和原告协商的。之前的10万元是原告入股染织厂的钱，但没有办理合伙人登记。
被告刘某龙在谈话中辩称：2007年，原告于某某拿10万元来被告染织厂入股，开会时其他合伙人也没有异议，但未给原告于某某�理合伙人身份登记，会议也未形成书面的文字，工商营业执照也未变更。因为10万元是入股的钱，所以被告染织厂也一直未支付原告该10万元款项的利息。合伙人也没有什么待遇，合伙人开会时原告也参加。因为合伙人平时工资比较少，所以年底会发一些生活补助，补助都是按照出资比例发放。
被告吴某某未作答辩。
被告刘某梅在谈话中辩称：2007年11月26日，被告染织厂出具的10万元的收据上无财务盖章，也无“借款”二字。被告染织厂与宏源公司分家后，被告重新入股被告染织厂，并在被告染织厂继续上班。从2007年至2015年，被告染织厂共三次分配生活补助，都是按照合伙人无异议的投资比例确定的。
被告仇某某未作答辩。
被告染织厂未作答辩。
经审理查明：2007年11月23日，原告于某某通过江苏银行分两次向被告�织厂账户存入8万元、2万元，合计10万元。被告染织厂于2007年11月26日出具一张收据给原告于某某，收据载明：入账日期07年11月26日，交款人于某某，收款方式（空），人民币（大写）壹拾万元整，￥100000，收款事由暂存，单位盖章、财会主管、记账、审核、经办及落款日期均空白，出纳处注明“于”。原告提供的收据上加盖了被告染织厂财务专用章，并在借款事由暂存后自行添加“借款”二字。
原告于某某以自己的房产抵押向银行借款40万元给被告染织厂使用，并于2011年8月24日分三次存40万元至被告染织厂账户，被告染织厂向原告于某某出具注明“暂借”40万元的收款收据，并加盖被告染织厂的财务专用章。被告染织厂使用40万元借款期间，除支付银行的贷款利息，还向原告于某某支付每月0.12万元作为补贴。2014年12月26日贷款到期后，因被告染织厂无力还�，原告自行借款归还银行贷款，被告染织厂自愿支付原告每月利息1.2万元。原告于某某于2015年2月16日收到被告染织厂12万元还款，于2015年4月16日收到1.8万元还款。
以上事实，有原、被告的陈述以及原告提供的现金解款单、收据、收款收据以及本院调取的2007年11月26日的收据在卷佐证，本院予以确认。
另查明：被告染织厂为普通合伙企业，2004年2月26日成立，执行事务合伙人为被告刘某龙，被告朱某某、被告冯某某、被告李某某、被告刘某某、被告刘某龙、被告吴某某、被告刘某梅、被告沈某某、被告张某某、被告叶某某、被告仇某某为工商登记合伙人，工商登记至今未变更。
2007年8月24日，被告沈某某、李某某、刘某某与被告朱某某、刘某龙、刘某梅、冯某某、张某某、仇某某、吴某某、叶某某签订《染织厂、宏源公司关于两企业资产分割及重新认购的决议》，决议内容为：染织厂与宏源公司系上述11人共同投资，经全体投资人一致同意，对两企业的资产进行分割并重新认购；根据股东的自愿选择，由刘某龙、冯某某、张某某、吴某某、叶某某、仇某某六人认购被告染织厂的所有资产，由朱某某、刘某梅、李某某、刘某某、沈某某认购宏源公司的资产，认购股金不足部分以现款方式补平，沈某某自动退股，由宏源公司负责退付股金42.4239万元，如不能及时全部支付，由宏源公司的股东负责支付所欠股金数额的同期银行贷款利息；企业分离后如需要办理相关的分割手续，全体股东必须密切配合，对原企业的资产及账务如有误差或不符合现象可经原股东大会进行调整和修改；对于原企业发生的所有问题及损失仍由原股东共同承担等；全体股东还在附表中对两企业的资产情况进行了评估。后根据该份协�，宏源公司于2008年5月9日进行了公司股东变更登记。
2015年5月24日，被告朱某某、刘某龙、张某某、冯某某、吴某某、仇某某、叶某某、刘某梅以及原告于某某达成一份主题为“关于现在染织厂严重资不抵债的解决方法”的决议，内容为：“1、由于2007年7月分家未变更，合伙人仍是原来的11人，大家一致意见只是与现有9人有关，由现有9人承担，与原2007年7月已退出的沈某某、李某某、刘某某三人无关。朱某某、刘某龙、张某某、冯某某、吴某某、仇某某、叶某某七人一致意见，自己责任自己承担；2、于某某意见，2007年入股，现金损失多少我都承担，合伙的亏损责任不是本人造成的，不承担责任；3、刘某梅意见，该承担的责任照承担，当然像以前一样承诺和于某某一样也没有意见”。决议附合伙人投资金额及比例，附表显示原告于某某投资金额15万元，比例为3%。原告对该份决议中原告的意见无异议，但对其合伙人身份有异议，诉称未办理合伙人身份变更登记，不应是合伙人。
以上事实，有原、被告陈述以及被告李某某提供的被告染织厂、宏源公司关于两企业资产分割及重新认购的决议、宏源公司变更登记通知书、宏源公司营业执照副本、本院调取的2015年5月24日的决议在卷佐证，本院予以确认。
再查明：2008年、2010年、2012年，原告于某某与被告朱某某、被告刘某龙、冯某某、被告张某某、被告叶某某、被告吴某某、被告刘某梅、被告仇某某共三次领取分配补助，其中原告于某某显示的分配比例为3%。
原告于某某陈述，其从2000年开始在被告染织厂上班。2007年，原告拿出10万元现金准备入股，被告染织厂答应送给原告5万元配送股。因入股没有成功，其他合伙人在最后开会时（2015�）也一致同意该笔10万元作为借款以后偿还给原告，但未形成书面的文件。该10万元还作为应付账款挂在被告染织厂的账上。被告染织厂因经营困难，动员骨干人员以自家房屋抵押贷款给厂里使用，由厂里支付银行的贷款利息，还发些补助。原告于某某就以自己房屋作为抵押从银行贷款40万元给被告染织厂使用，由被告染织厂向银行支付贷款利息，另每月补助原告1200元。贷款到期后，被告染织厂无力还款，让原告从别处借款归还银行贷款，原告从别处借款是有利息的，故被告染织厂同意支付原告每月利息1.2万元。被告染织厂支付的13.8万元均系40万元的利息。
本案的争议焦点为：一、原告于某某于2007年11月26日存入被告染织厂的10万元是否是借款？二、被告染织厂支付的13.8万元全部是利息还是本金和利息？三、被告李某某、刘某某、沈某某是否对本案借款承担连带责任？
关于争议焦点一：关于原告于某某于2007年11月26日存入被告染织厂的10万元，原告陈述2007年存入该10万元是打算入股被告染织厂，只是一直未办理合伙人身份变更登记，故不应该是正式的合伙人，应为借款。除被告李某某、刘某某、沈某某对此表示不清楚外，其余出庭的合伙人均表示该10万元系原告入股被告染织厂的股金，并非借款，虽被告朱某某后变更之前的辩称意见，改为该10万元作为借款，但未提供证据加以证明，根据庭审禁止反言原则，对被告朱某某后变更的辩称意见不予采纳。原告提供的收据上收款事由也是“暂存”，“借款”二字也是原告自行添加上去。原告诉称该10万元先是作为入股的股金，之后其他被告一致意见同意作为借款归还原告，但未提供证据加以证明，且根据被告朱某某提供的生活补助分配明细以及本院调取的2015年5�24日决议后附的合伙人投资比例显示，原告并未就该10万元与被告染织厂、被告朱某某等其他合伙人达成借款的合意，故原告主张该10万元作为借款，要求被告归还的主张，证据不足，本院不予采纳。
关于争议焦点二：被告染织厂支付的13.8万元全部是利息还是借款本金和利息？原告认可于2015年2月16日收到被告染织厂支付的12万元，于2015年4月16日收到1.8万元，原告主张该13.8万元系被告染织厂支付给原告40万元借款的利息，但被告朱某某辩称13.8万元未明确是借款本金或者利息。根据法律规定，在未明确还款系利息还是借款本金的情况下，借款存在利息的，应先归还利息，剩余部分视为归还借款本金。根据原告自认的被告染织厂还款的时间及利息标准核算，被告还款扣除应支付的利息后多出部分冲抵借款本金，截止2015年4月16日，被告染织厂尚欠原告借款本金应为30.06696万元，故被告染织厂支付的13.8万元系借款利息和借款本金，而非全部系借款利息。
关于争议焦点三，被告李某某、刘某某、沈某某对本案借款是否承担连带责任？原告以工商登记未变更主张上述三被告与其他被告对原告的借款承担连带责任，三被告辩称其从2007年8月24日签订被告染织厂与被告宏源公司关于两企业资产分割及重新认购的决议后未参与被告染织厂的经营与分红，故不应对原告的借款承担连带责任。原告于某某也认可上述三被告自从签订重新认购的决议后未参与被告染织厂的经营，但被告染织厂向银行贷款时上述三被告履行了签字手续，根据被告朱某某提供的分配生活补助的明细，名单里也未有上述三被告；另2015年5月24日签订的决议中，被告染织厂形成的第一条意见就是“由于2007年分家未变更，合伙人仍是原来的11人，大家一致意见与现有9人有关，由现有9人承担，与原2007年7月已退出的沈某某、李某某、刘某某三人无关”，原告于某某对此亦未提出异议，根据权利义务对等原则，三被告对本案借款不应承担连带责任。
本院认为：原、被告之间关于40万元的借贷关系不违反法律的强制性规定，应认定为合法、有效。被告染织厂向原告于某某借款，并出具书面的收据给原告，被告出具收据的行为既是对借贷关系的确认，也是对借款数额的确认。原、被告双方对借款未约定借款期限，被告染织厂应在原告主张归还借款后的合理期限内归还借款，被告染织厂未及时归还借款，引发纠纷，应承担相应还款的民事责任。被告染织厂系普通合伙企业，工商登记的合伙人为被告刘某龙等11位，根据法律规定，普通合伙企业的合伙人应对合伙企业的债务承担连带责任，又因被告李某某、刘某某、沈某某在本案借款发生时已经离开被告染织厂，且之后再未参与被告染织厂的经营等事项，故被告李某某、刘某某、沈某某对本案的借款不承担连带责任，而应由被告刘某龙、朱某某、张某某、叶某某、冯某某、吴某某、刘某梅、仇某某对本案借款承担连带责任。原告于某某主张被告归还借款50万元，数额有误，本院调整为30.06696万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，第二百一十一条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告淮安天虹染织厂于本判决发生法律效力之日起十日内向原告于某某支付借款30.06696万元；
二、被告刘某龙、被告朱某某、被告冯某某、被告吴某某、被告刘某梅、被告张某某、被告叶某某、被告仇某某对被告淮安天虹染织厂的上述债务承担连带责任；
三、驳回原告对被告李某某、刘某某、沈某某的诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8800元，保全费3220元，合计12020元，由原告负担2020元，由被告负担10000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：中国农业银行淮安市分行城中支行，账号：34×××54）。
审 判 长 徐广芹
�民陪审员谈洪轩
人民陪审员 王正国
二〇一六年三月十五日
书 记 员 陈跃佳
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
2、《中华人民共和国合同法》第二百一十一条……
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
3、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双�约定利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
4、《中华人民共和国合伙企业法》第二条……
普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。
……