福建省罗源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）罗刑初字第126号公诉机关福建省罗源县人民检察院。被告人陈小兴，男，1988年3月14日出生于福建省平潭县，汉族，初中文化，无业，住福建省平潭县。2014年8月20日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪、盗窃罪、诈骗罪被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于罗源县看守所。辩护人林欣、陈灵恩，福建臻虹律师事务所律师。罗源县人民检察院以罗检公诉刑诉（2013）114号起诉书指控被告人陈小兴犯盗窃罪、诈骗罪，于2015年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。罗源县人民检察院指派代理检察员林冰慧出庭支持公诉，被告人陈小兴及其辩护人林欣到庭参加诉讼。现已审理终结。罗源县人民检察院指控，2010年12月28日凌晨，被告人陈小兴伙同游某某、许某某（均已判决）驾驶闽A7W9**号北京现代牌小车（该车系游某某盗窃所得，车牌已更换）由福清市开到罗源县凤山镇后张路口，由游某某用携带的T型撬具撬开被害人陈某某停放在该处的闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车，被告人陈小兴则进入驾驶室，用插在电门锁上的钥匙启动该车。随后，被告人陈小兴和游某某分别驾驶闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车和闽A7W9**号现代牌小车一起回到福清市。经罗源县价格认证中心鉴定，被盗的闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车价值人民币137592元。2011年，被告人陈小兴因前述盗窃行为，为逃避法律追究，制作假身份证以“林捷”的身份工作生活。2014年初，被告人陈小兴因没钱赌博，便以“林捷”名义出具借条，并提供姓名为“林捷”的假身份证复印件作为凭证，分别于2014年1月30日晚18时许及同年2月14日，两次向被害人陈某二借款共计人民币25000元，所得款项均用于赌博花光。事后被害人陈某二多次通过电话向其催讨借款，被告人陈小兴均未还款，并为躲避陈某二催款，换掉了联系方式。为证实上述指控，检察机关提交了相关证据予以证实，认为被告人陈小兴以非法占有为目的，伙同游某某等人共同盗窃他人财物，价值达137592元，数额巨大；以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额达25000元，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，应以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任，实行数罪并罚。被告人陈小兴辩称，其对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，是游某某叫他到罗源，也是游某某用撬具撬开车门，他在一旁等游某某并望风，事后也只是帮游某某将车开回福清。被告人陈小兴的辩护人林欣提出，盗窃的组织者和发起者并非被告人陈小兴，也没有实施撬车门锁的行为，所起作用较小，属从犯；被告人陈小兴是因为家庭困难才走上犯罪道路，其家属已积极赔偿被害人陈某二经济损失，被害人对被告人陈小兴的诈骗行为表示谅解，诈骗的情节较轻；被告人陈小兴归案后均如实供述自己的罪行，当庭认罪，有悔罪表现，主观恶性较小。综上，被告人陈小兴有多项酌定或者法定的从轻处罚情节，请法庭给被告人陈小兴一次改过自新的机会，对其从轻或者减轻处罚。经审理查明：一、盗窃的事实2010年12月28日凌晨2时许，被告人陈小兴伙同游某某、许某某（均已判决）驾驶闽A7W9**号北京现代牌小车（该车系游某某盗窃所得，车牌已更换）由福清市开到罗源县凤山镇后张路口，由游某某用携带的T型撬具撬开被害人陈某某停放在该处的闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车，被告人陈小兴则进入驾驶室，用车上的钥匙启动该车。随后，被告人陈小兴和游某某分别驾驶闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车和闽A7W9**号现代牌小车一起回到福清市，后被告人陈小兴分得一辆现代途胜越野车供自己使用。经罗源县价格认证中心鉴定，被盗的闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车价值人民币137592元。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：1、被害人陈某某的陈述，证实他于2010年12月28日凌晨2时许停放在罗源县后张新村路口的闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车，在28日早上8时许发现被盗。2、同案犯游某某的供述及辨认笔录，证实2010年12月28日凌晨，他电话联系被告人陈小兴，陈小兴叫他去福清市名驹会所接他，后他就驾驶在福清市盗窃的现代越野车和许某某一起到福清市名驹会所接上陈小兴。因他之前有跟陈小兴说在罗源县盗窃了一辆三菱越野车，陈小兴就跟他说也搞一辆给他开，后他和许某某及陈小兴就一起开车到罗源县。到了之后，他们在罗源县凤山镇后张路口看见闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车，就将车停在路边，他和陈小兴下车，他用T型撬具将闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车的车门撬开，陈小兴爬进驾驶室，发现一串车钥匙，陈小兴就试了一下可以启动，就将车开到他们停车的地方。他到许某某所在车上拿了一副车牌将闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车的车牌换掉，后他和许某某乘坐自己开来罗源县的那辆现代越野车，陈小兴则驾驶刚盗窃的闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车离开罗源，回到福清市。闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车后面一直由被告人陈小兴使用。3、同案犯许某某的供述及辨认笔录，证实2010年12月28日凌晨，被告人陈小兴通过电话联系叫游某某到福清市名驹会所接他，具体谈什么内容她不清楚。游某某就带上她驾驶第二次在福清市盗窃的闽A7W9**号现代越野车到福清市名驹会所接上陈小兴，后他们三人就一起来到罗源县凤山镇后张路口，游某某看见闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车停在路边，就将自己驾驶的现代越野车开到金凤小区对面的路边停下，游某某和陈小兴就下去偷闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车，大约过了半个小时后，游某某和被告人就驾驶该车到了她停车的地方，游某某从她车上拿了一副车牌将闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车的车牌换掉，后游某某就上了她所在的现代越野车，陈小兴则驾驶刚盗窃的闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车，一起回到福清市。在罗源县盗窃的闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车后面一直由陈小兴驾驶。4、被盗闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车的车辆信息登记表，证实该车的初次登记时间为2008年9月16日及其他相关信息。5、罗源县价格认证中心罗价认字（2011）046号价格鉴定意见书，证实被告人陈小兴与同伙盗窃的闽A3Q6**号黑色现代牌途胜越野车价值人民币137592元。6、同案犯游某某、许某某等人刑事判决书，证实游某某、许某某等人因盗窃均已被刑事处罚。7、被告人陈小兴的供述，证实2010年12月底的一天凌晨，他在福清市名驹会所住宿，游某某电话联系他说一起出去做事，后游某某就驾驶一辆黑色现代途胜越野车到福清市名驹会所，车上还有游某某的女朋友，游某某就叫他帮忙开车。他们就驾驶黑色现代途胜越野车到了罗源县，到了之后，游某某跟他说准备在这边偷车，叫他帮忙把车子开回去。他们一起在罗源县城区逛，当逛到罗源县城关派出所旁边（罗源县凤山镇后张路口）巷子的时候，游某某看见了一辆黑色现代牌途胜越野车，游某某就先将他们乘坐的车开到附近的路边停下。他和游某某就下车一起走到黑色现代牌途胜越野车停放的地方，游某某用T型撬具将车门撬开，游某某爬进车里，发现有一串车钥匙，就启动该车，后叫他将这辆车开到之前停车的地方，游某某从福清市开来的那辆车上拿了一副车牌将刚盗窃的黑色现代牌途胜越野车车牌换掉，他们就一起开车回福清市，回到福清后，游某某另外给了他一辆现代途胜越野车使用。二、诈骗的事实2011年，被告人陈小兴因2010年在罗源县一起盗窃车辆的同伙被抓，为逃避法律追究，找人制作假身份证以“林捷”的身份工作生活。2014年初，被告人陈小兴因没钱赌博，分别于2014年1月30日晚18时许及同年2月14日，两次向被害人陈某二借款共计人民币25000元，并以“林捷”名义出具借条，提供姓名为“林捷”的假身份证复印件作为凭证，所得款项均用于赌博花光。事后，被害人陈某二多次通过电话向其催讨借款，被告人陈小兴均未还款，并为躲避陈某二催款，换掉联系方式。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：1、被害人陈某二的陈述及辨认笔录，证实2013年7月份的时候，他在平潭县岚城乡一家汽车美容店洗车时认识一个自称“林捷”（经辨认系被告人陈小兴）的员工，后面就成为朋友。2014年1月30日晚18时左右，被告人陈小兴就打电话给他，以家里有事需要钱为由向他借款20000元。他听完后以为是真的，就跟被告人陈小兴说他只能借15000元，后就带上15000元拿到万德福华美达酒店给被告人陈小兴，被告人陈小兴当场给他写了一张借条，借条上借款人是用“林捷”这个名字，约定是2014年2月15日之前还清。到了2月14日的时候，他就向被告人陈小兴催讨借款，被告人陈小兴说没钱还，向他再借10000元并答应过几天一定还清。于是，他就在平潭县岚城乡日月潭KTV附近的马路边把钱给被告人陈小兴，并要求被告人陈小兴将两次借款共25000元写成一张借条，借款时间写成1月31日，约定2月18日还清。被告人陈小兴两次向他借款都是冒用“林捷”的身份，其提供的身份信息根本不存在，身份证号码和地址都是假的，只有身份证上的相片是被告人陈小兴本人。他催讨了好几次后，被告人陈小兴将手机号码换掉，他就没地方找被告人陈小兴，发现被骗，只好报警。2、证人严某某的证言及辨认笔录，证实他是平潭县特福莱汽车美容店的经理，“林捷”（经辨认系被告人陈小兴）以前是他店里的机修工，是2012年11月份一直上到2013年7月份离开。“林捷”应聘时，有拿一张身份证给他看，他看了身份证上名字是“林捷”，户籍地是福建省平潭县潭城镇北门新村69号。他当时只是看了一下，身份信息是真是假他不知道。3、证人林某的证言，证实2013年期间，她在平潭县特福莱汽车美容店认识“林捷”，和“林捷”谈过恋爱，当时并没有跟她说真实名字是被告人陈小兴。到了2014年9月份的时候，一个自称陈某二的男子打她手机，询问“林捷”的去向，并向她索要“林捷”欠他的借款，她就说她不知道这事，钱不是她借的不关她的事。4、借条、姓名为“林捷”的虚假身份证，证实被告人陈小兴使用名为“林捷”的虚假身份证向被害人陈某二借款人民币25000元的事实。5、被告人陈小兴的供述，证实2014年1月30日晚18时许，他在平潭县潭城镇万德福华美达酒店看人打牌赌博时，自己想参与，但身上没钱，就想到向陈某二借钱。后他就电话联系陈某二借20000元，但陈某二说没办法借这么多，只能借15000元，后陈某二把15000元拿到万德福华美达酒店大厅当面给他，他以“林捷”的名字向陈某二出具了借条，约定在2014年2月15日前还清，并复印一张姓名为“林捷”的身份证给陈某二，为了少算一天利息，落款时间是2014年1月31日，之后这15000元被他用于赌博输光。同年2月14日下午，陈某二打电话向他催款，他说现在没钱，再给他几天时间，并问陈某二能否再借10000元给他，陈某二答应后，把10000元拿到日月潭KTV的马路边给他。他在附近的一家复印店同样复印了姓名为“林捷”的身份证，应陈某二要求，他将两次借款共计25000元合在一起写在了身份证复印件背后，约定2014年2月18日前还清，这10000元钱也被他赌博输光。期限到后，陈某二一直打电话给他催款，他没钱还，为了躲避债务，就将手机号码换掉，后来听说陈某二拿着借条告到平潭县法院，知道这身份信息是假的，去公安机关报案。他因为2010年在罗源县一起偷车的同伙被抓，知道被列为网上通缉犯，不敢用自己的真实身份做事，才在2011年时候去办了名为“林捷”的假身份证。他向陈某二借钱的时候，心想有钱就还，没钱反正也是假身份证。不管去法院告还是去公安报案，都没法找到他的真实身份，用假身份证写借条，一方面因为是逃犯，另一方面也是想骗陈某二的钱。认定全案事实还有以下证据：1、户籍证明，证实被告人陈小兴的基本情况。2、谅解书，证实被告人陈小兴家属已代其向被害人陈某二偿还借款人民币25000元并取得谅解。以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案证据。本院认为，被告人陈小兴以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值人民币137592元，数额巨大；虚构隐瞒事实骗取他人财物人民币25000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪、诈骗罪，应数罪并罚。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人陈小兴盗开车辆并实际分赃，与同案犯在共同犯罪中所起的作用相当，不予区分主从犯，对被告人陈小兴仅是帮忙将车开回去的辩解及其辩护人提出的所起作用较小，属从犯的辩护意见，不予采纳。被告人陈小兴归案后认罪态度较好，且其家属在案发后能积极赔偿被害人陈某二经济损失并取得谅解，酌情从轻处罚，对其辩护人提出的对被告人陈小兴从轻处罚的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人陈小兴犯盗窃罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币二万三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二万五千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月20日起至2019年8月19日止。）二、被告人陈小兴应与同伙共同退赃退赔被害人陈某某经济损失人民币137592元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长李孝逸代理审判员邱瑞镧人民陪审员林向信二〇一五年八月五日书记员辛惠芳