河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终26号
上诉人(原审被告)：禹州市众诚出租车有限公司。
法定代表人：陈立干，该公司经理。
委托诉讼代理人：苗中强，河南禹曦律师事务所律师。
上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司。住所地：许昌市前进路**号。
负责人：赵国志，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孙增军，河南春秋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：代兴举，男，1994年4月23日出生，汉族，住禹州市。
委托诉讼代理人：王军民，河南先利律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：代帅民，男，1990年4月8日出生，汉族，住禹州市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司、禹州市众诚出租车有限公司因与被上诉人被上诉人代兴举、代帅民出租汽车运输合同纠纷一案，不服禹州市人民法院（2016）豫1081民初2397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人禹州市众诚出租车有限公司的委托诉讼代理人苗中强、上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司委托诉讼代理人孙增军、被上诉人代兴举委托诉讼代理人王军民到庭参加诉讼。被上诉人代帅民经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
禹州市众诚出租车有限公司上诉请求：撤销原判，发回重审。本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：车辆承包人代帅民垫付的2000元没有冲抵损失；不计免赔42398元属于免责条款未发生法律效力，应由保险公司承担；应追加实际车主陈娟为被告；赔偿责任主体应该是承包人代帅民，直接判决上诉人承担赔偿责任错误。
中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉请求：撤销原判，改判减少赔偿数额11700.18元或发回重审。本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案为出租车汽车运输合同纠纷，不应当支持精神损害抚慰金。
代兴举辩称，原判事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
代帅民缺席未答辩。
代兴举向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、住宿费、精神抚慰金共计440778.96元。
一审法院认定事实：2016年1月9日23时40分，肇事车驾驶人驾驶肇事车，由南向北行驶至禹州市轩辕大道二坝桥北头，与前方代帅民驾驶的豫Ｋ×××××号小型轿车相撞，造成代帅民、代兴举受伤的交通事故。2016年3月16日，禹州市公安交通警察大队作出禹公交认字[2016]第0262号道路交通事故认定书，认定肇事车驾驶人负事故主要责任，代帅民负事故次要责任，代兴举无责任。事故发生当天，代兴举被送往许昌市中心医院治疗，被诊断为：多发伤：1、闭合性喉外伤，甲状软骨骨折并喉室损伤，气管破裂，环状软骨骨折？2、闭合性胸外伤；3、多发肋骨骨折；4、××。于2016年1月13日出院，住院3天，支出抢救费1044元，医疗费14319元。出院医嘱：转上级医院治疗。2016年1月13日转往郑州大学第一附属医院治疗，被诊断为：多发伤：1、甲状软骨骨折，2、双肺挫裂伤伴胸腔积液，3、左肩胛骨骨折，4、脑挫裂伤。于2016年2月19日出院，住院37天，期间支出门诊检查费、医药费3466.28元，支出住院医疗费229771.16元，院外购药10268元，院外购买气管套管费用170元，共计243675.44元。出院医嘱：1、院外每天更换气切套管内芯，加强气切处护理，保持气切套管清洁、通畅。2、戒烟酒，注意休息，避免受凉感冒。3、1月后于我院门诊复诊评估拔除气切套管可能。4、不适随诊。2016年3月9日，原告代兴举在郑州大学第一附属医院以喉外伤修复术后住院，于2016年3月16日出院，住院7天，支出医疗费4891.22元，出院医嘱：1、注意局部清洁。2、戒烟酒、低盐低脂饮食。3、休息2周，避免受凉、避免刺激。4、定期复查。5、不适随诊。2016年8月31日，原告代兴举在禹州市中心医院支出检查费560元。住院期间支出交通费2000元。2016年9月9日，许昌钧州法医临床司法鉴定所作出许钧司鉴（2016）临鉴字第126号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人代兴举因交通事故致喉部外伤行喉功能重建术后遗留严重声音嘶哑，其伤残程度评定为9级伤残；腰3椎体压缩性骨折行内固定术后，其伤残程度评定为10级伤残。对代兴举后续治疗费用及护理、营养期限的评估意见为：被评估人代兴举肩胛骨骨折及腰3椎体骨折内固定术后，择期二次手术取出内固定装置，其费用评估为5724元；其护理、营养期限评估分别为90日，90日，支出鉴定费1900元。2016年4月21日，原告代兴举提起诉讼。另查明，1、被告代帅民驾驶的豫Ｋ×××××号小型轿车行驶证所有人登记为被告禹州市众诚出租车有限公司，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司投有道路客运承运人责任保险（保险限额每人责任限额50万元），保险期间自2015年9月28日0时起至2016年9月27日24时止。4、2015年河南省城镇居民人均可支配收入为25576元/年，农、林、牧、渔业为28976元/年，居民服务和其他服务业为30864元/年，河南省内出差人员伙食补助每人每天30元。
一审法院认为：2016年1月9日，原告代兴举乘坐被告代帅民驾驶登记在被告众诚公司豫Ｋ×××××号小型轿车（出租车），与被告众诚公司形成了客运合同关系。被告众诚公司作为客运合同的承运人，有及时安全将乘客运至目的地的义务和责任。本案中，事故发生在原告代兴举乘坐豫Ｋ×××××号小型轿车时，且被告又没有提供合法有效证据证明乘客受伤系自身健康原因造成的或者是乘客故意、重大过失造成的，故被告众诚公司应当对旅客即原告代兴举的伤害承担损害赔偿责任。被告代帅民个人与原告代兴举之间不存在客运合同关系，故对原告代兴举要求被告代帅民承担赔偿责任的请求，不予支持。因豫Ｋ×××××号小型轿车（出租车）在被告保险公司投有道路客运承运人责任保险，故原告代兴举的损失应当由被告保险公司在道路客运承运人责任保险范围内（免赔10%）直接赔付原告，超出部分由被告众诚公司赔付原告。原告代兴举的损失认定如下：1、医疗费264489.66元，2、二次手术费5724元，3、住院伙食补助费1830元，4、营养费2700元，5、护理费7610.30元，6、误工费19211.48元，7、伤残赔偿金107419.20元，8、精神损害抚慰金13000元，9、交通费2000元，共计423984.64元，由被告保险公司在客运承运人责任保险范围内赔付原告381586.18元〔423984.64元×（1－10%）〕，由被告众诚公司赔付原告42398.46元。
判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于判决生效后十五日内赔付原告代兴举医疗费、后期治疗费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费共计381586.18元。二、被告禹州市众诚出租车有限公司于判决生效后十五日内赔付原告代兴举损失共计42398.46元。三、驳回原告代兴举的其他诉讼请求。案件受理费7900元予以免交。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人禹州市众诚出租车有限公司出具《合同》一份，证明目的是本案事故出租车系实际车主陈娟与2012年11月6日加入甲方经营，系挂靠关系。中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司质证称是复印件，不属于新证据，与保险公司赔偿没有直接关系。代兴举质证称同意保险公司意见，被挂靠方承担连带赔偿责任有法律依据。本院认为该证据没有提供原件，且属于一审可以提交的证据，对其真实性无法确认，不予认定。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于精神损害抚慰金和免赔率的问题。经查，禹州市众诚出租车有限公司与中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司订立的《道路客运承运人责任保险》合同中，禹州市众诚出租车有限公司签章确认保险公司已经提供并介绍了合同内容及免责条款，双方应当按照合同约定履行权利义务。由此，本案中保险公司不负责精神损害赔偿，应当由禹州市众诚出租车有限公司进行赔偿。双方在合同中并未就损失免赔率进行约定，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司出示的《特别约定清单》，没有经过投保人确认，且其未证明已履行提示说明义务，保险公司关于免赔率的诉讼请求，没有证据和事实支持，本院不予支持。关于赔偿主体、责任主体、代帅民垫付赔偿款的问题。禹州市众诚出租车有限公司未提供有效证据加以支持，垫付款因代帅民缺席一、二审的案件审理可另行主张，本院对禹州市众诚出租车有限公司陈述的事实无法确认，不予支持。
综上所述，上诉人禹州市众诚出租车有限公司、中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百九十三条、第三百零二条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持禹州市人民法院（2016）豫1081民初2397号民事判决第三项，即：驳回原告代兴举的其他诉讼请求；
二、变更禹州市人民法院（2016）豫1081民初2397号民事判决第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于判决生效后十五日内赔付被上诉人代兴举医疗费、后期治疗费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、护理费交通费共计4109840.64元；
三、变更禹州市人民法院（2016）豫1081民初2397号民事判决第二项为：上诉人禹州市众诚出租车有限公司于判决生效后十五日内赔付被上诉人代兴举精神损害抚慰金共计13000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费免交。二审案件受理费1003元，由禹州市众诚出租车有限公司负担93元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司负担910元。
本判决为终审判决。
审 判 长 阎 鑫
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一七年一月十一日
书 记 员 胡慧贞
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口