宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）卫刑终字第61号
原公诉机关宁夏回族自治区中宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）金某甲，曾用名金某乙，男，1970年11月21日生，宁夏中宁县人，汉族，初中文化，无业，原住宁夏回族自治区中宁县，现住宁夏回族自治区中宁县，捕前住宁夏回族自治区中宁县。因犯盗窃罪于1985年被中宁县人民法院判处有期徒刑四年；因犯流氓罪于1992年12月17日被中宁县人民检察院免于起诉；因犯贩卖毒品罪于1996年12月4日被中宁县人民法院判处有期徒刑三年，1999年5月14日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2004年11月12日被中宁县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一千元，2007年9月15日被减刑释放；因吸食毒品于1999年11月3日被强制隔离戒毒三个月；因吸食毒品于2001年3月9日被强制隔离戒毒三个月；因吸食毒品于2008年7月2日被强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2009年9月30日被行政拘留十四日，强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2013年10月25日被行政拘留十日，强制隔离戒毒二年。因涉嫌非法持有毒品罪于2013年10月25日被银川市公安局金凤区分局依法刑事拘留，同年11月6日经银川市金凤区人民检察院批准由银川市公安局金凤区公安分局执行逮捕。现羁押于中宁县看守所。
辩护人陈国宝，宁夏中宝律师事务所律师。
宁夏回族自治区中宁县人民法院审理宁夏回族自治区中宁县人民检察院指控原审被告人金某甲犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月4日作出（2014）中宁刑初字第102号刑事判决。宣判后，原审被告人金某甲不服，向本院提出上诉。本院于2014年7月25日受理后，依法组成合议庭，于2014年8月21日公开开庭进行了审理。中卫市人民检察院指派检察员孙海婧出庭履行职务，上诉人金某甲及其辩护人陈国宝到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明：（一）2008年10月份的一天，被告人金某甲接到吸毒人员邵某某的电话，并约定在中宁县利民街口交易，后被告人金某甲给李某甲（已判刑）毒品海洛因一小包，以50元钱的价格卖给了邵某某，得款50元。
（二）2008年10月份的一天，被告人金某甲接到吸毒人员张某甲的电话，并约定在中宁县利民街口交易，后被告人金某甲给李某甲毒品海洛因一小包，以50元钱的价格卖给了张某甲，得款50元。
（三）2008年12月份的一天，被告人金某甲接到吸毒人员徐某某的电话，并约定在中宁县西街鸿雁宾馆附近交易，后被告人金某甲给李某甲毒品海洛因一小包，以50元钱的价格卖给了徐某某，得款50元。
上述事实，有同案犯李某甲供述、证人邵某某、徐某某、张某甲的证言、扣押物品文件清单及宁夏公安厅物证鉴定中心毒品检验鉴定书、人体尿样毒品检测报告、中宁县人民法院（2009）宁刑初字第120号刑事判决书等证据予以证实，足以认定。
（四）2011年6月份的一天，被告人金某甲接到吸毒人员张某乙购买毒品的电话后，让张某乙到中宁县城北街电信局家属院门房拿，后李某乙（已判刑）将金某甲事先交给其的毒品海洛因以50元钱的价格卖给张某乙两小包，得款100元。
上述事实，有同案犯李某乙的供述、证人张某乙、孙某某的证言、张某乙的辨认笔录及照片、现场检测报告书、中宁县人民法院（2011）中宁刑初字第171号刑事判决书等证据予以证实，足以认定。
（五）2013年3月份，被告人金某甲接到吸毒人员马某甲（又名马某）购买毒品的电话，并约定在中宁县北环路人行小区被告人金某甲的住处交易，后被告人金某甲先后三次以100元钱的价格卖给马某甲毒品海洛因三小包，得款300元。
上述事实，有同案犯许某某、白某某的供述、证人马某甲的证言、许某某的辨认笔录及照片、现场检测报告等证据予以证实，足以认定。
（六）2013年3月份的一天，被告人金某甲接到吸毒人员何某购买毒品的电话，并约定在中宁县北环路人行小区被告人金某甲住处的楼下交易，后被告人金某甲给白某某（另案处理）冰毒一包，白某某拿至楼下卖给了何某，得款500元。
（七）2013年3月份的一天，被告人金某甲接到吸毒人员何某购买毒品的电话，并约定在北环路人行小区被告人金某甲的住处交易，后许某某（另案处理）给何某称了一克冰毒，得款600元。
（八）2013年3月份的一天，被告人金某甲接到何某购买毒品的电话，并约定在北环路人行小区被告人金某甲的住处交易，后许某某给何某称了0.5克冰毒，得款350元。
上述事实，有同案犯许某某、白某某的供述、证人何某的证言、许某某的辨认笔录及照片、现场检测报告等证据予以证实，足以认定。
（九）2013年3月份，被告人金某甲接到吸毒人员詹某购买毒品的电话，并约定在中宁县北环路人行小区被告人金某甲的住处交易，后被告人金某甲先后两次以100元钱的价格卖给詹某毒品海洛因两小包，得款200元。
（十）2013年3月份，被告人金某甲接到吸毒人员詹某购买毒品的电话，并约定在中宁县北环路人行小区被告人金某甲的住处附近交易，后被告人金某甲先后两次给白某某毒品海洛因两小包卖给詹某，得款200元。
上述事实，有同案犯白某某、许某某的供述、证人詹某的证言、许某某的辨认笔录及照片、现场检测报告等证据予以证实，足以认定。
（十一）2013年10月中旬的一天，被告人金某甲接到吸毒人员李某丙购买毒品的电话，并约定在中宁县北环路人行小区被告人金某甲的住处交易，后被告人金某甲让许某某卖给李某丙毒品海洛因两小包，李某丙以一个太空被抵押。
上述事实，有同案犯许某某的供述、证人李某丙的证言、李某丙的辨认笔录及照片、现场检测报告等证据予以证实，足以认定。
（十二）2013年10月份的一天，被告人金某甲接到吸毒人员张某丙购买毒品的电话，并约定在中宁县北环路人行小区金某甲的住处交易，后被告人金某甲与许某某卖给张某丙毒品海洛因1克，得款700元。
（十三）2013年10月份的一天，被告人金某甲在中宁县北环路人行小区其住处让许某某以700元钱的价格卖给吸毒人员张某丙毒品海洛因1克，得款600元。
上述事实，有同案犯许某某的供述、证人张某丙的证言、许某某的辨认笔录及照片、现场检测报告等证据予以证实，足以认定。
（十四）2013年10月25日，被告人金某甲在银川市金凤区凤园小区8号楼7单元楼道口被银川市公安局金风区分局民警抓获，当场从其身上查获毒品疑似物12克。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，从该毒品疑似物检材中检出海洛因。
上述事实，有受案登记表、案件来源、抓获经过、搜查证、搜查笔录、称量记录及照片、扣押清单、银川市公安局物证鉴定所毒品检验鉴定报告书、现场检测报告、证人余某的证言、银川市公安局金凤区分局缉毒大队出具的情况说明及银川市公安局技侦大队调取的通话记录、毒品收据、银川市公安局金凤区分局出具的情况说明、HIV抗体确认检测报告单、检验报告、诊断证明、被告人金某甲的供述等证据予以证实，足以认定。
同时查明，被告人金某甲因犯盗窃罪于1985年被中宁县人民法院判处有期徒刑四年；因犯流氓罪于1992年12月17日被中宁县人民检察院免于起诉；因犯贩卖毒品罪于1996年12月4日被中宁县人民法院判处有期徒刑三年，1999年5月14日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2004年11月12日被中宁县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一千元，2007年9月15日被减刑释放；因吸食毒品于1999年11月3日被强制隔离戒毒三个月；因吸食毒品于2001年3月9日被强制隔离戒毒三个月；因吸食毒品于2008年7月2日被强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2009年9月30日被行政拘留十四日，强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2013年10月25日被行政拘留十日，强制隔离戒毒二年。
上述事实，有强制隔离戒毒决定书、公安行政处罚决定书、中宁县公安局强制隔离戒毒决定书存根、行政处罚决定书、中宁县人民法院（1996）宁刑初字第202号、（2004）宁刑初字第113号刑事判决书及吴忠监狱释放证明书、户籍证明、证人李某丁的证言、许某某的辨认笔录及照片、被告人金某甲的供述等证据予以证实，足以认定。
原判认为，被告人金某甲明知是毒品而伙同他人或单独多次向多人贩卖毒品海洛因2克又14小包、冰毒1.5克又1包，并当场搜缴毒品海洛因12克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法追究其刑事责任。宁夏回族自治区中宁县人民检察院指控被告人金某甲犯贩卖毒品罪的罪名成立，予以支持。本案部分犯罪事实系共同犯罪。被告人金某甲曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人金某甲曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。公诉机关提出对被告人金某甲判处有期徒刑十一年至十三年，并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。被告人金某甲关于其未实施贩卖毒品的行为，其行为应定性为非法持有毒品罪及其辩护人关于被告人金某甲犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，被告人金某甲的行为应定性为非法持有毒品罪的辩解、辩护意见。经查，吸毒人员詹某、何军、李某丙、邵某某、马某甲、张某丙、张某甲的证言，与同案犯许某某、白某某、李某乙、李某甲的供述、通话清单等证据相互印证，被告人及其辩护人的辩解、辩护意见与上述证据相互矛盾，且无其他证据予以证实，故不予采纳。为维护社会管理秩序，保护公民身心健康，打击毒品犯罪，经审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决：被告人金某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。
上诉人金某甲及其辩护人提出以下上诉请求：一、一审判决认定的部分关键事实没有确实充分的证据来支持其判决；2.一审认定的第十四起事实存在但应定为非法持有毒品罪。综上请求二审法院依法改判并对上诉人从轻量刑。
中卫市人民检察院出庭检察意见：原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉、维持原判。
经二审审理查明的事实与原审相同。原判所列举的证据内容客观真实，来源合法，经一审当庭质证确认，亦予确认。
本院认为，上诉人金某甲明知是毒品而伙同他人或单独多次向多人贩卖毒品海洛因2克又14小包、冰毒1.5克又1包，并当场搜缴毒品海洛因12克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。本案部分犯罪事实系共同犯罪。上诉人金某甲系累犯，又系毒品再犯，应从重处罚。关于上诉人及其辩护人提出的一审判决书认定的部分关键事实没有确实充分证据来支持的理由，经核，吸毒人员詹某、何军、李某丙、邵某某、马某甲、张某丙、张某甲的证言，与同案犯许某某、白某某、李某乙、李某甲的供述、通话清单、辨认笔录及照片等证据能够相互印证，证实上诉人金某甲贩卖毒品的事实，上诉人金某甲的辩解与上述证据相互矛盾，且无其他证据予以证实，故该上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人及其辩护人提出的一审认定的第十四起事实存在，但应定为非法持有毒品罪的意见，经核，贩卖毒品罪的构成要件是行为人明知是毒品而进行贩卖或者以贩卖为目的而非法购买毒品的行为，上诉人金某甲被抓获之前已多次向他人贩卖毒品，具有向他人贩卖毒品的故意和行为，故从其身上缴获的毒品数量应认定为贩卖数量，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，应以贩卖毒品罪定罪处罚，该上诉理由不成立，不予支持。综上，原判认定事实清楚，定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王意宏
代理审判员 张 瑜
代理审判员 董 瑶
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 杨 梅
本案相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。