广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂12民终1473号
上诉人（一审被告）：广西南丹南方金属有限公司，住所地：南丹县车河镇丰塘坳（河池·南丹工业园区），统一社会信用代码91451221718852210G。
法定代表人：周南方，该公司董事长。
委托代理人：廖克学，该公司员工。
委托代理人：韦福恩，广西大壮律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：韦正主，男，壮族，1976年8月21日生，住广西河池市金城江区。
委托代理人：韦永生，男，壮族，1965年9月28日生，住广西河池市金城江区。
委托代理人：兰汉超，男，壮族，1962年10月10日生，住广西河池市金城江区。
上诉人广西南丹南方金属有限公司与被上诉人韦正主劳动争议纠纷一案,不服金城江区人民法院（2017）桂1202民初529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月14日立案后,依法组成合议庭进行了审理。上诉人广西南丹南方金属有限公司（以下称广西南方公司）的委托诉讼代理人廖克学、韦福恩，被上诉人韦正主及其委托诉讼代理人韦永生、兰汉超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人广西南方公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第二项和第四项。2、由被上诉人承担本案上诉费。事实和理由：一、原审法院认为上诉人解除被上诉人的劳动合同违法，并支持上诉人经济补偿金是错误的。原审法院认为，上诉人变更被上诉人的工作地点，未与被上诉人达成书面协议，故被上诉人拒绝到新工作地点上班不属于旷工。上诉人以被上诉人旷工为由解除其劳动合同是违法的，应当支付经济赔偿金。上诉人认为，上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》约定有上诉人可以根据工作需要调整被上诉人的工作地点，就被上诉人的工作地点变动问题，双方已不需要另行以书面形式再约定。故原审法院的这一观点不成立。上诉人于2017年1月7向仲裁机关申请仲裁，2017年1月20日仲裁开庭前，双方均未提出解除劳动合同，故开庭时仍存在劳动关系。2017年1月24日，上诉人书面通知被上诉人于2017年2月3日到单位上班。被上诉人收到通知后没有来上班，上诉人根据单位的规章制度，解除被上诉人的劳动合同，完全是合法的。在此情况下，不需支付经济补偿金给被上诉人。二、原审法院支持被上诉人10个月的生活费是错误的。被上诉人于2016年3月15日放假，2016年5月3日单位通知其到新岗位报到，被上诉人报到后没有在单位上班。从2016年3月15日到2016年5月3日期间共48天，可视为被上诉人待岗。上诉人可以支付这期间的生活费给被上诉人。但原审法院支持上诉人的生活费的时间段为2016年4月21日至2017年1月，没有事实依据。2016年5月4日至2017年1月，因为不是上诉人安排被上诉人待岗，故上诉人不应支付其待岗生活费。上诉人为维护自身的合法权益，特依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，向人民法院提起上诉，请依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人韦正主辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确，判决得当请求二审法院予以维持。
上诉人韦正主向一审法院起诉请求：1、判令被告支付给原告解除劳动合同经济补偿金18576元（3个月×3096元/月×2倍)；2、判令被告支付给原告失业保险金损失8820元（9个月×980元/月)；3、判令被告支付给原告待岗工资13000元（10个月×1300元/月)；4、判令被告支付给原告未休年休假工资3096元。
一审法院认定事实：广西南方公司具有独立的法人资格及用工主体资格。韦正主于2013年3月进入公司工作，工作地点在金城江城区的河池市粗炼厂。2016年3月15日河池市粗炼厂搬迁到南丹县丰塘坳，工段长莫应国通知韦正主待工，2016年5月3日韦正主按广西南方公司通知要求到岗报到上班，因住宿等问题与广西南方公司未能达成一致意见，当天韦正主自行离开单位回家。2017年1月5日，韦正主作为申请人，以广西南方公司为被申请人，向河池市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。请求裁决：1、被申请人支付给申请人出具解除劳动合同证明；2、被申请人支付给申请人解除劳动合同经济补偿金9183元（3个月×3061)；3、被申请人支付申请人失业保险金损失8820元（9个月×980元/月)；4、被申请人支付申请人待岗工资10400元（8个月×1300元/月)；5、被申请人支付申请人未休年休假工资4222元；6、被申请人退还申请人劳保押金500元（仲裁庭审时原告明确表示放弃该项请求）。2017年1月6日广西南方公司收到仲裁庭发出的答辩通知书后，于2017年2月7日向韦正主送达《关于解除韦正主劳动合同的决定》，以韦正主从2017年2月3日起未到新岗位报到上班，也未办理任何书面请假手续，连续旷工达3天，严重违反公司管理制度为由与韦正主解除劳动关系。2017年2月17日，河池市劳动人事争议仲裁委员会作出河劳人仲字(2017)第7号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人向申请人支付未休年休假工资报酬3096元；二、对申请人的其他仲裁请求不予支持。韦正主不服，于2017年2月27日诉至法院，提出如前所诉。韦正主解除劳动合同前12个月的平均工资为3061元。韦正主提交的河池市社会保险事业局基金征缴科出具的《证明》显示，广西南方公司于2015年9月至2016年5月期间为韦正主（身份证号码：），在我局参加基本职工养老、基本职工医疗、失业、工伤、生育保险，并已缴清该期间费用。
一审法院认为，一、广西南方公司是否应当为韦正主出具解除劳动合同证明并移交养老保险手册的问题。2016年5月3日韦正主按通知要求到位于南丹县丰塘坳新厂报到，因住宿、岗位等问题与广西南方公司未能达成一致意见，当天韦正主自行离开单位回家。韦正主认为广西南方公司单方与其解除劳动合同，于2017年1月向仲裁委提出仲裁申请；广西南方公司收到仲裁委送达的答辩通知书后，即向韦正主发出《关于解除韦正主劳动合同的决定》，该通知书于2017年2月7日送达韦正主，由此，确认双方的劳动关系于2015年2月7日解除。《中华人民共和国劳动动合同法》第五十条的规定，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。据此，广西南方公司作为用人单位应当在解除劳动合同时为原告出具解除劳动合同证明，并为韦正主办理档案和社会保险关系移交手续。
二、关于广西南方公司是否应当支付解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定，工作地点为劳动合同的必备条款。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。根据上述规定，工作地点的变更属于变更劳动合同内容，而变更劳动合同内容需用人单位与劳动者协商一致，并采取“书面形式”。结合本案，广西南方公司将河池市粗炼厂从金城江城区搬迁到南丹县丰塘坳，该工作地点的变更属于变更劳动合同内容，应就该工作地点的变更与韦正主协商一致，并采取书面形式，但未与韦正主协商。韦正主不满用人单位的安排，没有到单位上班，该行为不属于旷工，因韦正主不能上班是广西南方公司的原因造成的，故广西南方公司解除与韦正主的劳动关属违法解除，广西南方公司依法应当支付违法解除劳动合同赔偿金，但现韦正主仅要求支付解除劳动合同经济补偿金，不违反法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，广西南方公司应当支付解除劳动合同经济补偿金12244元(3061元×4个月)。
三、关于韦正主请求支付失业保险金损失8820元的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司法解释(三)》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。此法条表明，劳动者起诉要求用人单位赔偿社会保险损失有二个前提，一是用人单位未为其办理社会保险手续，二是社会保险经办机构不能补办。具备两个前提条件的赔偿损失请求，人民法院才应受理。本案中，韦正主于2013年3月进入广西南方公司单位工作，但广西南方公司于2015年9月才开始为韦正主缴纳失业保险，但仅凭这一事实，韦正主尚不足以直接要求被告赔偿失业保险金损失，韦正主应在广西南方公司为其办理解除劳动合同相关手续后，申领失业保险金。因广西南方公司的原因未能补办、未能领取失业保险金的，方能请求单位赔偿失业保险金损失。因韦正主存在未向社会保险经办机构申领失业保险金的环节，目前无法得知其是否可以补办，补办后是否可以领取失业保险金，故韦正主在本案中请求失业保险金损失赔偿，不符合受理前提，故不予审理。
四、关于韦正主请求广西南方公司支付未休年休假工资3096元的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”，带薪年休假是以一年度为计算区间，每一年度结束后，劳动者就应当知道用人单位有无安排年休假以及有否支付年休假工资，因此，双方因带薪休假产生争议的仲裁时效起算时间应从每一年度结束日的次日起开始计算。为此，对于韦正主请求2015年度之前的未休年休假工资因超过仲裁时效，且未有证据证明存在仲裁时效中止、中断的情形，对该部分请求，不予支持。韦正主请求的2015年1月至2016年3月期间未休年休假工资，予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第九条、第十条第一款、第十一条、第十二条、第十六条之规定，广西南方公司应当支付韦正主2015年1月至2016年3月期间未休年休假共计6天未休年休假工资报酬为1689元(3061元/月÷21.75天×200%×6天)。
五、关于韦正主请求广西南方公司支付2016年4月至2017年1月共10个月的待岗生活费问题。广西南方公司因工厂搬迁，于2016年3月15日安排韦正主待岗，至2017年2月7日双方解除劳动关系，期间广西南方公司未向韦正主发放工资或生活费。《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个工资支付周期的，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。”韦正主停工待岗，并非韦正主本人原因所致，为此广西南方公司应按规定向韦正主支付停工期间的工资或生活费，韦正主待岗期间已超过了一个工资支付周期，故广西南方公司应当支付不低于当地最低工资标准的百分之八十的生活费给韦正主。韦正主请求广西南方公司支付2016年4月21日至2017年1月期间的生活费，有事实和法律依据，予以支持。广西南方公司应支付给韦正主生活费9680元（1210元/月×80％×10个月）。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第九条、第十条第一款、第十一条、第十二条、第十六条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条之规定，判决如下：一、由广西南方公司为原告韦正主出具解除劳动合同证明，并为韦正主办理档案和社会保险关系移交手续。二、由广西南方公司支付给原告韦正主经济补偿金9183元；三、由广西南方公司支付给韦正主未休年休假工资1689元；四、由南方有色公司支付给韦正主生活费9680元；五、驳回韦正主的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。认定如下：广西南方公司提供的证据一金城江区法院判决书不属于二审新证据；对广西南方公司提供给的证据二（韦正主）劳动合同书，拟证明双方自愿签订劳动合同，韦正主认为该证据不具有真实性，本院认为，该证据具有真实性、合法性和关联性，本院予以采信；对广西南方公司提供的证据三《自治区关于开展以环境倒逼机制推动产业转型升级攻坚战工作方案的通知》，拟证明政府要求城区内冶炼企业要搬迁入工业园区，本院认为该证据具有真实、合法和关联性，应予采信。
二审经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。
二审另查明，上诉人广西南丹南方金属有限公司原企业名称为河池市南方有色冶炼有限责任公司，住所地广西河池市吉腰，于2012年8月24日变更为河池市南方有色金属有限责任公司，后于2012年9月24日变更为广西河池市南方有色金属集团有限公司，于2017年5月5最终变更为广西南丹南方金属有限公司，住所地变为南丹县车河镇丰塘坳（河池·南丹工业园区）。以上事实，有河池市工商行政管理局以及南丹县工商行政管理与质量技术监督局出具的《企业变更通知书》在卷为证。
南丹县南方有色金属有限责任公司是广西南丹南方金属有限公司于2003年独资设立的子公司，注册地亦是在南丹县工业园区。
综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、广西南方公司是否应当支付给韦正主解除劳动合同经济补偿金9183元2、广西南方公司是否应当支付给韦正主生活费9680元。
本院认为，关于广西南方公司是否应当支付给韦正主解除劳动合同经济补偿金9183元的问题。广西南方公司搬迁入新址南丹县工业园区后，2016年5月3日韦正主到岗报到但又于当天离开单位，自此未再到单位上班。对此广西南方公司主张其变动韦正主的工作地点是基于政府文件规定以及符合双方劳动合同关于单位可以根据需要调整乙方工作及岗位的约定，故韦正主自行离开单位的行为构成旷工，公司解除与其劳动关系不属于违法。本院认为，首先，根据广西南方公司提供的证据材料显示，广西南方公司提供的《关于同意解除韦正主劳动合同意见》以及2017年1月24日邮寄给韦正主，要求其到人力资源部报到重新安排工作的《通知》，均是由南丹县南方有色金属有限责任公司作出，因韦正主仍未到新岗位报到最终广西南方公司于2017年2月7日作出《关于解除韦正主劳动合同的决定》，即是说，广西南方公司搬迁入新址后，安排韦正主到其子公司，即南方有色金属有限责任公司的岗位上班；其次，韦正主与广西南方公司签订的劳动合同第二条约定“乙方（韦正主）同意根据甲方（广西南方公司）工作需要，担任冶炼岗位（工种）工作，并同意甲方根据工作需要调整乙方的工作”，但广西南方公司与其子公司南方有色金属有限责任公司分别是两个具备用人单位主体资格的单位，韦正主与广西南方公司存在劳动关系，双方约定广西南方公司可以根据工作需要调整韦正主的工作岗位，但广西南方公司要求韦正主到其子公司工作，超出了“工作岗位”调整的范围，属于合同基本用工主体的变更，用人单位应当与劳动者协商一致，采取书面形式进行变更，但对此广西南方公司未予协商及变更。为此，韦正主与广西南方公司存在劳动关系，其没有到子公司南丹县南方有色金属有限责任公司上班并非其本人原因造成，不属于旷工行为，现韦正主主张广西南方公司支付解除劳动合同经济补偿金9183元不违反法律规定，一审予以支持并无不当，本院予以维持。
关于广西南方公司是否应当支付给韦正主生活费9680元的问题。结合上述分析，韦正主未能到岗上班并非其个人原因导致，自2016年3月15日广西南方公司安排韦正主待岗至2017年2月7日双方解除劳动关系，依照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定，期间广西南方公司应支付给韦正主待岗生活费，韦正主请求支付2016年4月21日至2017年1月的生活费有事实和法律依据，一审予以支持并无不当，本院予以维持。
综上，广西南方公司的上诉理由不成立，对其上诉请求本院予以支持。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,但处理结果不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定,判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广西南丹南方金属有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 蒋林飞
审判员 覃 阳
审判员 韦荷嫩
二〇一七年十一月二十七日
书记员 罗盛壮