陕西省西安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）陕01刑终801号
原公诉机关西安市莲湖区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵君航，男，1987年10月30日出生于陕西省礼泉县，汉族，中专文化，无业，住礼泉县。本案被害人。
上诉人（原审被告人）姚瑶，男，1997年12月1日出生于陕西省淳化县，汉族，初中文化，农民，住淳化县。2013年11月因犯抢劫罪被西安市雁塔区人民法院免予刑事处罚。2016年4月18日投案，同月22日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年5月20日被取保候审，同年10月1日再次被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
西安市莲湖区人民法院审理莲湖区人民检察院指控原审被告人姚瑶犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人赵君航提起的附带民事诉讼一案，于2017年9月22日作出（2017）陕0104刑初132号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人姚瑶及原审附带民事诉讼原告人赵君航均不服，分别提出上诉。本院受理该案后，依法组成合议庭，讯问了上诉人姚瑶，询问了上诉人赵君航，审查了案件卷宗，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月9日1时许，被告人姚瑶在莲湖区老糜家桥村邢某三肉丸胡辣汤门口,在其同乡王某2经营的涮烤摊上喝酒时，被害人赵君航的朋友南某用啤酒瓶砸了王某2的三轮车，王某2与南某发生口角，随后双方发生争执、厮扯。姚瑶将一啤酒瓶扔向赵君航，砸中了赵君航的头面部，致赵君航左额部及眶周皮下组织挫伤，左眼球破裂，左眼眶内侧壁、上壁骨折。经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，赵君航的损伤程度属重伤二级、伤残程度属六级。
另查明，被告人姚瑶的犯罪行为给被害人赵君航造成的经济损失有：1、医疗费24423.41元；2、误工费23299.7元；3、护理费1300元；4、住院伙食补助费390元；5、营养费2000元；6、鉴定费2400元；7、配镜费1815.38元；8、后续治疗费20000元；9、交通费4000元。共计人民币79628.49元。
认定上述事实的证据有：1、被害人赵君航的报案材料及陈述；2、公安机关出具的到案经过证明；3、证人曹某、南某、赵某1、李某、王某1、刘某1、王某2、安某、陈某、王某3、姚某、赵某2等人证言；4、证人王某2指认被告人姚瑶的笔录及照片；5、被告人姚瑶指认作案地点的照片及笔录；6、被害人赵君航诊断证明、住院病历及伤情照片说明；7、陕西佰美司法鉴定中心司法鉴定意见书；8、案发现场及周边监控视频；9、被告人姚瑶前科材料；10、被告人姚瑶供述及户籍信息；11、附带民事诉讼原告人赵君航提交的医疗费票据、住院病历复印件、交通费票据、住宿费票据、配眼镜票据、鉴定费票据、陕西西安中恒法医司法鉴定所鉴定意见书等证据。
据此，原审法院认为，被告人姚瑶的行为已构成故意伤害罪。被告人姚瑶有自首情节，依法可从轻处罚。姚瑶对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人赵君航造成的合理经济损失依法予以赔偿。附带民事诉讼原告人赵君航要求被告人姚瑶赔偿残疾赔偿金、生活费，与法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十七条第一款，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条之规定，判决：（一）被告人姚瑶犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年；（二）被告人姚瑶于本判决生效后赔偿附带民事诉讼原告人赵君航医疗费24423.41元、误工费23299.7元、护理费1300元、住院伙食补助费390元、营养费2000元、鉴定费2400元、配镜费1815.38元、后续治疗费20000元、交通费4000元，共计人民币79628.49元；（三）驳回附带民事诉讼原告人赵君航的其他诉讼请求。
姚瑶上诉提出，被害人有错在先，原审判决量刑有重，且他愿意给对方赔偿经济损失，希望能够得到对方的谅解，请求对其从轻处罚。
赵君航上诉提出，姚瑶以特别残忍的手段致其严重残疾，依法应处十年以上有期徒刑；请求本院改判姚瑶向其赔偿经济损失356850.07元。
经审理查明，原审判决认定上诉人姚瑶犯故意伤害罪及民事赔偿的事实清楚、正确，有经原审法院开庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、西安市公安局劳动南路派出所的受案登记表证明：该所接110指令，曹某报警，称当日凌晨左右，曹某、赵君航等七人在位于西安市莲湖区老糜家桥村的朋友家喝完酒后下楼，和对面马路上涮烤摊上的人发生争执，赵君航被涮烤摊上穿黑色皮夹克的一名男子扔出的啤酒瓶将眼睛砸伤。出警后，民警将曹某、涮烤摊老板王某2等人带回所里调查，将赵君航送往医院。
2、淳化县公安局巡警大队出具的归案经过证明：2016年4月14日，该大队民警发现姚瑶系网上在逃人员，即对其亲属做工作，4月18日姚瑶到该大队投案。
3、指认笔录和照片证明：曹某经对视频截图进行指认，指出1号男子是用啤酒瓶砸赵君航的男子；王某2指认视频截图中的1号男子是姚瑶。王某2、安某分别经对照片进行混合辨认，均辨认出姚瑶。
4、法医临床司法鉴定意见书证明：赵君航的损伤程度和残疾等级。
5、被害人赵君航陈述证明：2016年4月9日凌晨，他和南某、刘某2、曹某等六七人从熊某家喝完酒出来，南某将啤酒瓶摔在地上，马路对面的小伙以为他们闹事，他跑过去给对方解释。当时有几个小伙站起来，他给一个穿黑色皮夹克的男子讲他朋友喝多了不要计较。他走到马路中间，看见该男子拿啤酒瓶扔过来，砸在他左眼上，满脸是血。
6、证人安某证明：马路对面有人砸车，后她听见有啤酒瓶落地的声音，看见姚瑶、杨某站着，隔着汽车又站着几个人，双方都向前走。她看见一男子蹲在地上，地上有血。
7、证人陈某证明：他收拾桌子，突然听见一声啤酒瓶落地，他扭头看，双方在争吵，几秒后，有一个啤酒瓶飞过去，将一个人头打中。
8、证人南某证明：他和朋友李某发生争执，就用啤酒瓶砸路边的一辆三轮车，赵君航过来拉他，对面涮烤摊老板说是他们的地盘也敢撒野，他们几个同事就跟对方道歉说他喝多了。正说着，对面一个穿黑色夹克的小伙扔过来一个啤酒瓶，直接砸到赵君航左眼睛。
9、证人赵某3证明：他朋友南某砸车时，赵君航去拉南某，对方一个小伙用一啤酒瓶打在赵君航左眼上。
10、证人曹某证明：他们喝酒出来，朋友南某用啤酒瓶砸对方三轮车，对面涮烤摊老板走到路沿下边对南某说“得是闹事呢，在这撒野”，六七个人朝他们走来，他和另两人走过来解释。老板就往回走，正在他们解释的时候，听见砰的一声，一个啤酒瓶子砸到了三轮车那边。他扭头过去看，看到一个穿黑夹克的男子扔瓶子，砸到赵君航，将赵君航头部和眼睛打伤。
11、证人王某2证明：有一个男子砸他放在路边的三轮车，他过去不让砸了。后他到马路中间，距离他三四米远，他听见啤酒瓶掉地的声音，他抬头看见姚瑶和穿休闲夹克的男子与受害男子拉扯，看见受害男子头部流血，姚瑶走了。
12、上诉人姚瑶供述：2016年4月9日凌晨左右，他在涮烤摊，过来了六七个20岁左右的年轻人，有人拿啤酒瓶砸他们停放在路边的三轮车。王某2过去制止，双方说的不好打在一起，随后他和杨某过去拉架。期间不知谁打了他一拳，他就回到涮烤摊上拿了一空啤酒瓶，在距对方三四米远处扔了过去，砸到一个人。
13、西安市雁塔区人民法院（2013）雁刑初字第00374号刑事判决书证明：2013年11月姚瑶因犯抢劫罪，被免予刑事处罚。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人姚瑶在朋友与他人发生纠纷时，持酒瓶砸打被害人，致其重伤并六级残疾，其行为已构成故意伤害罪。姚瑶对其犯罪行为给上诉人赵君航造成的经济损失依法应予赔偿。对姚瑶上诉所提被害人有错在先，原审判决量刑有重，且他愿意给对方赔偿经济损失，希望能够得到对方谅解，请求对其从轻处罚的意见，经查，现有证据不能证明赵君航先行殴打了姚瑶，不能认定被害人在本案中有过错；原审法院根据姚瑶犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对其在法定刑幅度内从轻处罚，量刑适当；在本院审理期间，对附带民事诉讼部分进行了调解，姚瑶及其亲属均未向上诉人赵君航赔偿经济损失，故该上诉理由不能成立。对赵君航上诉所提姚瑶以特别残忍手段致其严重残疾，依法应处十年以上有期徒刑；请求本院改判姚瑶向其赔偿经济损失356850.07元的意见，经查，姚瑶的伤害行为致赵君航严重残疾属实，但其犯罪手段尚未达到刑法理论中所认定的特别残忍的情形；原审法院根据赵君航的损伤，依照相关法律规定确定赵君航的经济损失，判处适当，故该上诉理由亦不能成立。原审判决认定事实和适用法律正确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 屈红英
审 判 员 尤德民
代理审判员 尚柏延
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 王 丹