湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘12民终252号
上诉人（原告被告）洪江市太平乡永兴砖厂�住所地湖南省洪江市太平乡磨回村。
经营者张永旺，农民。
委托代理人张爱华（特别授权）。
委托代理人李玢汕，湖南星星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李龙全，农民。
委托代理人蒋青山，洪江市江洲法律服务所法律工作者，执业证号31813021104478。
委托代理人贺余良，洪江市江洲法律服务所法律工作者，执业证号31813061106620。
上诉人洪江市太平乡永兴砖厂因与被上诉人李龙全提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省洪江市人民法院（2015）洪民一初字第745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月22日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人洪江市太平乡永兴砖厂委托代理人张爱华、李玢汕，被上诉人李龙全及其委托代理人蒋青山、贺余良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，洪江市太平乡永兴砖厂自2008年开始雇请李龙全做事，2015年以后的工资为100元/天。2015年5月31日，洪江市太平乡永兴砖厂的经营者张永旺安排工人更换砖厂老烤房的石棉瓦，在更换石棉瓦的过程中发现屋顶有些横条木霉坏，张永旺便又安排李龙全等人更换坏掉的横条木。当天下午三时许，因天气下雨，张永旺叫工人散工，当时李龙全发现自己的铁锤被工友遗忘在屋顶，为防止工具丢失，李龙全返回屋顶取回铁锤，在此过程中李龙全从横条木上摔下受伤。张永旺随即将李龙全送到太平乡卫生院检查，后李龙全被送到洪江市人民医院（安江）治疗。经诊断，李龙全的伤情为：1、右耾骨髁部粉碎性骨折伴肘关节脱位；2、右前臂软组织挫裂伤。李龙全于2015年8月3日出院，共花费医药费57390元，其中张永旺垫付1000元。李龙全伤情经怀化天信司法鉴�所鉴定为八级伤残，后续治疗费（手术取出内固定）为5000-7000元。
原审法院另查明：洪江市太平乡永兴砖厂于2012年3月21日经洪江市工商行政管理局登记注册，核准日期为2013年3月18日，注册类型为“个体”，组织形式为“个人经营”，经营者为“张永旺”。2013年3月25日，由湖南省怀化市洪江市质量技术监督局颁发组织机构代码证，代码为L5830780-9，机构名称为洪江市太平乡永兴砖厂，机构类型为个体，有效期自2013年3月25日至2017年3月25日。
原审法院认为：李龙全长期受雇于洪江市太平乡永兴砖厂从事与砖厂相关的劳动，二者之间形成劳动关系。2015年5月31日，李龙全在其从事的雇佣活动中不慎摔伤，对于事故的发生，由于李龙全没有尽到安全注意义务，应承担事故的次要责任，洪江市太平乡永兴砖厂作为雇主，应承担事故的主要责任。故对李龙全�求洪江市太平乡永兴砖厂赔偿损失的诉讼请求，原审法院予以支持。
依据李龙全提供的证据及相关法律规定，李龙全的损失计算如下：一、医疗费64390元（前期医疗费57390元，后续治疗费7000元）;二、残疾赔偿金45270元（10060元/年×30%×15年）；三、误工费13000元（100元/天×130天）；四、护理费7104元（41520元÷365天×64天）；五、住院伙食补助费3200元（李龙全要求按100元/天的标准计算，该赔偿标准明显超出了我市公务出差人员的伙食补助标准50元/天，故该项损失计算为50元/天×64天=3200元）；六、营养费1800元（30元/天×64天=1920元，但李龙全仅主张1800元，故以1800元为准）；七、司法鉴定费1300元；八、精神抚慰金3000元（此次提供劳务者受伤事故虽使李龙全构成八级伤残，对李龙全在精神上确实造成了一定伤害，但结合本案原、洪江市太平乡永兴砖厂过错责任�际情况及当地经济发展情况，李龙全主张6000元精神抚慰金过高，原审法院认为酌情认定3000元精神抚慰金较为适宜）。以上共计139064元。对于李龙全要求洪江市太平乡永兴砖厂赔偿500元交通费的诉讼请求，因李龙全未提交证据证实，原审法院不予确认。
综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法�关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告李龙全受被告洪江市太平乡永兴砖厂雇佣为其提供劳务受伤所花医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、营养费、伙食补助费、鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金共计139064元，由被告洪江市太平乡永兴砖厂赔偿97344.8元，除去已赔付的1000元，尚欠96344.8元，限于本判决书生效后10日内支付给原告李龙全；二、驳回原告李龙全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3217元，由原告李龙全负担1046元，由被告洪江市太平乡永兴砖厂负担2171元。
宣判后，洪江市太平乡永兴砖厂不服，向本院提起上诉称：一、一审认定事实错误。1、被上诉人李龙全并非自2008年起就给上诉人做事，而是偶尔在农闲时到上诉人处做点杂事，如果没有就不做，没有与李龙全形成劳动关系；李龙全已经65周岁了，也不符合成立劳动关系的条件。2、事发当天，因为下雨湿滑，上诉人考虑安全问题已经叫当天做事的工人都散工了。二、二审法院程序错误。1、未告知合议庭成员；2、一审开庭当天，上诉人的代理人因在路上发生交通事故，迟到了三十分钟，一审法院就告知庭审已经结束了，且拒不接受上诉人的解释，剥夺了上诉人的权利。三、上诉人没有过错，不应承担此次事故的责任；被上诉人具有重大过错，应当对自己的行为承担全部责任。
经审理查明，上诉人在二审中申请了证人向某、鲍某出庭作证，两位证人当庭接受了双方当事人的询问，根据证人证实的情况以及李龙全、张永旺的陈述，本院另�明：李龙全系木工，如洪江市太平乡永兴砖厂有木工事务，张永旺就喊李龙全去做工，100元/天，每月天数不定；事发当天，李龙全与其他工人一起为砖厂烤房的石棉瓦换横木条，下午两点钟上工，李龙全在地面做工，向某等其他人在屋顶做工，两点多钟时，因天下雨，张永旺便通知工人回家休息，李龙全以及所有工人都停工了；三点钟左右，李龙全返回砖厂，上屋顶取向某放在屋顶的铁锤，拿到铁锤下屋顶时因天雨湿滑踩到横木上滑下来摔伤。对一审法院查明的其它事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。另，上诉人的代理人因交通事故开庭迟到，但并未及时将该情况告知法院，其代理人赶到法院时，庭审已结束；一审确未向上诉人送达合议庭组成人员告知书，但一审的合议庭成员中，上诉人并未提出有符合申请回避条件的人民陪审员或审判员。
�院认为，本案李龙全为砖厂做工时与张永旺之间形成了劳务关系，但是李龙全受伤与提供劳务没有关系。一、李龙全受伤的时间虽然在正常工作时间内，但因当天天气原因，张永旺已通知全部工人休息，李龙全也已经停工休息，其上屋顶拿铁锤不在工作时间内。二、李龙全受伤的原因并非为劳务，铁锤虽然是劳动工具，但在休息时间内，铁锤仅系李龙全的私人财产，其上屋顶取铁锤不是工作，而是为了自己的财产。三、李龙全没有安全意识是发生事故的主因。1、张永旺叫工人休息就是为了防止下雨天发生意外，李龙全却反其道而行之，明知下雨湿滑而不顾自身安全上屋顶取铁锤导致事故的发生；2、事故发生时，李龙全已年满65周岁，其自身的生理和心理条件已不适宜从事上屋顶这种高危作业，而李龙全并没有这种意识，也是导致事故发生的原因之一。本院认为，�次事故发生，李龙全自身应承担重要责任，综合考虑本案，宜由砖厂承担医疗费，其他损失由李龙全自己负责。综上所述，一审认定基本事实清楚，处理欠妥，应予纠正。另，上诉人提出的一审程序违法的问题，本院认为，一审开庭前，法院已向双方当事人送达了传票，上诉人未能准时到庭，但并未将发生交通事故的情况及时通知法院，仍属于没有正当理由拒不到庭的情形，法院依法缺席审理符合法律规定；关于没有告知合议庭成员的问题，本院认为，一审合议庭成员中没有需要回避的审判人员，也就不存在应当回避的审判人员未回避等严重违反法定程序的情形，因此，对上诉人要求将本案发回重审的上诉请求不予支持。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第�百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省洪江市人民法院（2015）洪民一初字第745号民事判决；
二、洪江市太平乡永兴砖厂在判决生效后十日内赔偿李龙全医疗费64390元（含已付的1000元）；
三、驳回李龙全的其他诉讼请求。
一审案件受理费3217元，二审案件受理费3217元，共计6434元，由洪江市太平乡永兴砖厂负担3217元，李龙全负担3217元。
本判决为终审判决。
审 判 长 冷旗帜
代理审判员 蒋珊珊
代理审判员 宋艳云
二〇一六年五月三日
代理书记员 戴蚁玲