山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第18号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）程某某，男，1990年3月1日出生，汉族，山西省陵川县人，初中文化，无业，曾因犯寻衅滋事罪、盗窃罪，2009年11月28日被山西省陵川县人民法院判处有期徒刑六个月，2010年1月6日刑满释放。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年6月7日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年7月10日逮捕，现羁押于晋城市看守所。
上诉人（原审被告人）刘某某（绰号“龙龙”），男，1990年4月16日出生，汉族，山西省泽州县人，初中文化，无业。曾因犯故意毁坏财物罪，2010年8月20日被山西省泽州县人民法院判处拘役五个月；因犯盗窃罪，2011年3月31日被城区人民法院判处拘役四个月，2011年5月6日刑满释放。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年6月7日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年7月10日逮捕，现羁押于晋城市看守所。
上诉人（原审被告人）张某某（绰号”黄毛”），男，1991年11月8日出生，汉族，山西省泽州县人，中专文化，无业，因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年6月7日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年7月10日逮捕，现羁押于晋城市看守所。
原审被告人任某某（绰号“大宝”），男，1992年7月21日出生，汉族，山西省离石市人，初中文化，无业，因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年6月7日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年7月10日逮捕，现羁押于晋城市看守所。
晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控被告人程某某、刘某某、任某某、张某某犯寻衅滋事罪一案，于2013年11月13日作出（2013）城刑初字第564号刑事判决，判后，被告人程某某、刘某某、张某某不服，提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年6月6日晚10时许，被告人程某某酒后与其女友段某某途径晋城市城区中原街小学附近的烧烤摊时，程某某发现正在烧烤摊的姚某某像是前几天想抢走段某某挎包的人，于是便打电话给被告人刘某某，让他叫人带上镐钯过来，刘某某接到电话后，叫上同在家中的任某某、张某某等人持镐把来到烧烤摊前，之后程某某便质问姚某某是否抢过段某某的包，姚某某否认后，程某某从刘某某手中夺过镐把朝姚某某肩膀上打去，随后刘某某也持镐把对姚某某进行殴打，同时对其拳打脚踢，任某某、张某某也一起对姚某某拳打脚踢，致使姚某某左肩锁骨肩峰端及肩胛骨骨折、头部受伤。经晋城市城区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，证实姚某某的左肩部损伤致左锁骨远端骨折和左肩胛骨肩峰骨折，构成轻伤；姚某某的头部损伤为轻微伤。
另本案在审理过程中，四被告人的家属共赔偿了被害人姚某某9000元，并取得了姚某某的谅解。
针对上述事实，公诉机关当庭出示有下列证据：
1、被害人姚某某的陈述，证实2013年6月6日晚上9点左右，其和祈某某、韩某某等四人在其开的烧烤摊喝酒。这时有三、四名男子手持镐棒站到其旁边，其听见有人说“就是他”，之后其中一名男子拿镐棒在其头部打了一下，转身就跑，跑了没多远就被绊倒了，这三、四名男子追上来用镐棒、拳头、脚在其身上乱打。打了一分钟左右，他们就跑了，后其朋友报了警，其去了医院。
2、证人证言
（1）证人祈某某的报案材料及陈述，证实2013年6月6日晚上9点左右，其和姚某某、张某某等四人在中原街小学附近姚某某开的烧烤摊喝酒。这时，有七、八名陌生男子手持镐棒来到姚某某面前，其中有一名男子骂了姚某某一句，并拿镐棒打开姚某某，剩下的人也手持镐棒打开姚某某，打完以后，他们就跑了。其看见姚某某满身是血，便报了警。
（2）证人韩某某的陈述，证实2013年6月6日晚上9点多，其和祈某某、张某某、姚某某在中原街小学门口的烧烤摊上吃饭。这时过来四名男子走到姚某某跟前，其中三名男子拿着木棒和另一名男子指着姚某某不知道说了些什么，我听见姚某某说认错人了，其中一名男子就拿木棒朝姚某某身上打去，姚某某转身就跑。没跑出三、四米姚某某摔倒了，有三个陌生男子用木棍和另一名男子手里拿着东西朝姚某某身上乱打，没过一会儿又过来三、四个男子手里拿着木棍将姚某某围起来打。其就赶紧去报案，等其回头时，姚某某躺在地上，打他的人已经不见了。
（3）证人张某某的陈述，证实2013年6月6日晚上9点多，其和祈某某、韩某某、姚某某在中原街小学门口烧烤摊吃饭，这时从其身后过来四名陌生男子，其刚站起来，就被其中一名陌生男子拿着镐棒朝头部打了一棍子，其用胳膊挡了一下，棍子打在其胳膊和头部。另外三名陌生男子走到姚某某面前和姚某某说话，之后说话的人就拿着镐棒朝姚某某头部打了一棍，打其的那个人也拿着镐棒找姚某某，其就赶紧报警。之后就看见姚某某被拉到医院，四名陌生男子也跑了。
（4）证人王某某的陈述，证实2013年6月4日晚上其和爱人姚某某练完车后，就去了烧烤摊在那儿聊天，聊完以后其就和姚某某骑车回家了。
（5）证人段某某的陈述，证实2013年6月6日晚9点，其到中原街小学附近找程某某时，看见程某某站在啤酒摊旁，其站在半坡上一个小卖部没有下去，这时正好有一名男子来小卖部买东西，其看见像前几天抢包的人，便给派出所打电话报警，等了几分钟后派出所的人还没有来，就看见程某某的几个朋友来了，有人手里还拿着镐钯，接着他们就下到啤酒摊那儿，其怕他们打架就赶紧拦，结果没拦住，其害怕就站在半坡上没下去，所以不清楚是怎么打的，过了1、2分钟后他们回来了，回来后便一起走了。
3、晋城市公安局城区分局出具的到案经过，证实2013年6月6日晚在接到报案后，发现程某某、刘某某、任某某、张某某有重大作案嫌疑，在传唤四人接受询问时，该四人供述了殴打姚某某的事情经过。
4、晋城市城区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实姚某某的左肩部损伤致左锁骨远端骨折和左肩胛骨肩峰骨折，构成轻伤；姚某某的头部损伤为轻微伤。
5、被告人供述
（1）被告人程某某的供述，供认2013年6月6日晚10点左右，其和对象段某某一起回家，路过龙泉花园小区旁路北一啤酒摊时，看见有张桌子旁坐着一名男子与几天前想抢段某某挎包的男子衣着很相似，其就想打他，段某某不让打，其就给刘某某打电话，让他叫上其的朋友到院子里拿上镐棒过来。等了十几分钟，其看见刘某某、张某某、大宝还有几个其不认识的共六、七个男子来了，每人手里拿着一根镐棒，其就从刘某某手里夺过镐棒质问那名男子是否是他抢包，他否认后，其便用镐棒朝他的肩膀打上去，就有人也用镐棒打起来，具体是谁打的其没看清，当时就把这个男的打倒在地，其又在他身上打，一共打了十几下，其他人也用镐棒在他身上打，具体是谁打没看清。打了有四、五分钟，看见地上有血就不敢打了。之后其几个就回到了水泉坡的住处，镐棒有的扔了，有的拿回去放在院子里。
（2）被告人刘某某的供述，供认2013年6月6日晚上7点多其在家喝酒时，接到程某某的电话说他找到之前抢他对象包的人了。其让黄毛、大宝拿了4根镐把去了中原街小学，和其一起喝酒的军某、林、车某也一起过去了。到了中原街小学附近，程某某从其手里拿走镐把一个人过去了，其也跟着过去，程某某和一名穿白色短袖的陌生男子大声说话，这名男子说不是，其看见这名男子好像想动手，其就在他身上踹了一脚，这名男子就扔过一个酒瓶砸了其脑袋一下。其看见这名男子旁的一光头男子准备起来，其就把他推倒在地，然后从程某某手里夺回镐把在他腿上打了两下，他起来就跑了。其回头看见他们围着穿白短袖的男子打，其过去后看见那名男子倒在地上，就在他的后背上踹了两脚，在他的腰部臀部打了两棒，然后其几个就停手了。其和程某某是用镐把打的，黄毛和大宝是用拳脚打的。
（3）被告人任某某的供述，供认2013年6月6日晚上7点左右，其在家喝完酒后，刘某某对其说程某某有点事，让过去，并让其拿上镐棒，其拿了三根镐把，给了刘某某、张某某一人一根，在路上其问刘某某去干嘛，刘某某说程某某找到了前几天抢他对象包的人，过去后，程某某走到那名穿白色短袖的男子跟前，其几个把这名男子围住，程某某就跟这名男子说话，说着其就见程某某在这名男子脸上打了一巴掌，接着刘某某在这名男子肩膀上打了一棒，这名男子就想跑，没跑出3、4米就被张某某抱住一起摔倒在地，其几个把张某某拉起来后打开那名男子。其和张某某用拳脚打的，其在这名男子背上打了几拳，踹了几脚。张某某也是用拳头在背上打了几拳，用脚在背上踹了几脚。程某某用镐把在他背上、腿上等部位乱打。刘某某开始打了一棒，那名男子倒地后，又在他背上打了一棒，然后用脚在他身上踹。
（4）被告人张某某的供述，供认2013年6月6日晚10点左右，刘某某叫我下去，跟其说上次抢程某某对象的男子还在龙泉花园小区旁路北一啤酒摊那儿，让过去看看。其和刘某某、大宝每人拿了一根镐棒从家里出来，其看见还有2、3个男的在前面走，但这几名男子其不认识。到了啤酒摊那儿看见程某某和他对象在那儿，程某某和他对象先过去找那名男子，其几个人在离他4、5米远的地方站着，突然其听到了啤酒瓶碎的声音，其便过去，看见一名戴眼镜的男子用啤酒瓶砸向刘某某，其上去就踹了他一脚，随后其和刘某某、大宝、程某某就围着该男子将他按倒在地，对他进行殴打。其和大宝用拳脚打的，程某某、刘某某用镐棒打的。
6、前科材料
程某某前科材料
（1）山西省陵川县人民法院（2009）陵刑初字第91号刑事判决书，证实程某某因犯盗窃罪、寻衅滋事罪于2009年11月28日被该院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。
（2）陵川县看守所刑满释放证明书，证实程某某于2010年1月6日刑满释放。
刘某某前科材料
（1）山西省泽州县人民法院（2010）泽刑初字第103号刑事判决书，证实刘某某因犯故意毁坏财物罪于2010年8月20日被该院判处拘役五个月；泽州县看守所释放证明书，证实刘某某于2010年9月5日刑满释放。
（2）晋城市城区人民法院（2011）城刑初字第124号刑事判决书，证实刘某某因犯盗窃罪，于2011年3月31日被城区人民法院判处拘役四个月；晋城市看守所刑满释放证明书，证实刘某某于2011年5月6日刑满释放。
7、户籍证明、照片及犯罪嫌疑人基本情况表，证实被告人程某某、刘某某、任某某、张某某的个人基本情况。
以上证据经当庭质证，被告人程某某、刘某某、任某某、张某某均无异议，被告人张某某的辩护人对被告人任某某的供述与被害人姚某某的陈述有异议，认为任某某关于是张某某将姚某某抱住后一起摔倒在地的供述与姚某某是被绊倒的陈述相矛盾，原审法院认为，该两组证据并不冲突矛盾，也并不影响本案四被告人寻衅滋事的犯罪事实，综上，对于公诉机关所举证据，证据之间相互印证，能够证明以上事实，予以确认。
据此，原审法院认为，被告人程某某、刘某某、任某某、张某某持镐把在公共场所随意殴打他人，造成被害人受伤且构成一处轻伤、一处轻微伤，情节严重，四被告人的行为扰乱了公共场所秩序，均构成寻衅滋事罪。公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。本案中四被告人所起作用基本相当，可不区分主、从，依各自所起的作用予以相应的处罚，被告人任某某、张某某所起作用相对程某某、刘某某较小，可从轻处罚。被告人程某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯寻衅滋事罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚；被告人刘某某曾因犯罪受过刑事处罚，有前科，量刑时应作为从重情节酌情从重处罚。四被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，且四被告人的家属对造成被害人的损失进行了赔偿，并取得了被害人的谅解，对四被告人可酌情从轻处罚。针对张某某辩护人所提张某某系从犯的辩护意见，原审法院认为，被告人张某某积极参与寻衅滋事，并伙同他人对被害人共同实施殴打，所起作用与其他被告人基本相当，虽未使用工具，可认定为作用相对较小，不应认定为从犯。对此辩护意见不予采纳。对于其所提张某某当庭自愿认罪、取得被害人谅解等辩护意见，与查明事实相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》二百九十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，判决：被告人程某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月。被告人刘某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。被告人任某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。被告人张某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人程某某的刑期自2013年6月7日起至2014年8月6日止；被告人刘某某的刑期自2013年6月7日起至2014年6月6日止；被告人任某某的刑期自2013年6月7日起至2014年3月6日止；被告人张某某的刑期自2013年6月7日起至2014年3月6日止。）
上诉人程某某上诉意见，原审判决量刑重，上诉人自愿认罪，积极赔偿被害人损失，得到了被害人谅解，认罪态度和悔罪表现好，应对上诉人从轻处罚。
上诉人刘某某上诉意见，一审法院对上诉人量刑过重，上诉人系从犯，认罪态度和悔罪表现好，取得了被害人谅解，应对上诉人从轻处罚。一审法院认定事实错误，上诉人是在受到他人用啤酒瓶殴打后才动手还击的，没有主观故意动手打人。
上诉人张某某上诉意见，上诉人在犯罪中处于从属地位，没有使用任何工具，情节较轻，且认罪态度和悔罪表现好，取得了被害人的谅解。请二审法院对上诉人从轻处罚。
二审经审理查明的事实同一审一致，认定本案事实的证据已在一审开庭审理时经当庭举证、质证、认证，本院审查属实，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）程某某、刘某某、张某某、原审被告人任某某持镐把在公共场所随意殴打他人，造成被害人受伤且构成一处轻伤、一处轻微伤，情节严重，四被告人的行为扰乱了公共场所秩序，均构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。三上诉人所提出的从轻量刑情节，原审法院在量刑时已予以考虑，本院不再支持，三上诉人上诉认为原判量刑重理由不充分，不予采信。上诉人刘某某上诉所提“是被别人用啤酒瓶殴打后才动手的意见”与查明的事实不符，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 霍敏翔
审 判 员 秦树杰
代理审判员 王 婵
二〇一四年一月三日
书 记 员 王巧娜