黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）牡民终字第161号
上诉人（原审被告）张建伟。
被上诉人（原审原告）佟财广。
上诉人张建伟因与被上诉人佟财广提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省爱民区人民法院（2014）爱民初字第49号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月28日受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
被上诉人（原审原告）佟财广原审诉称：2013年8月16日原告经被告饭店厨师长张汉博介绍到被告饭店从事副灶工作，约定日工资100元。2013年8月18日晚18时，原告在被告饭店后厨炸肉段、虾段过程中因地面湿滑摔倒，油锅掉地，锅内热油溅出将原告烫伤，经诊断为“全身大面积烫伤深Ⅱ度20%”。被告仅支付医疗费3600元，双方应赔偿事宜协商未果。原告诉至法院，要求被告赔偿医疗费22789.78元、误工费5100元、护理费
6105.21元、伙食补助费765元、交通费500元、精神抚慰金
10000元，合计45259.99元，审理中，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿原告伤残赔偿金71040元、鉴定费3300元、营养费1800元，将误工费变更为7000元。后原告又将伤残赔偿金变更为38536元（按农村标准）、护理费变更为6891.12元，误工费增加为10697.40元，原告的诉讼请求共计95279.70元。
上诉人（原审被告）张建伟原审辩称：不同意赔偿原告的各项损失，原、被告不存在劳务关系，原告不是被告雇佣的，原告怎么到饭店的被告不清楚，被告没给原告发过工资。
原判认定：原告佟财广经被告饭店厨师张汉博介绍于2013年8月17日下午4时（被告自认时间）到被告饭店从事副灶工作。被告为原告提供一日三餐。2013年8月18日下午，原告在被告饭店后厨炒菜时不慎被热油烫伤。被告及其儿子将原告送至牡丹江市回民医院治疗，
经简单处置后，于次日转入中国人民解放军第二〇九医院，经诊断为全身大面积烫伤深Ⅱ度20%，自2013年8月19日至2013年10月9日住院治疗51天，共花费医疗费22775.78元，被告垫付5740.01元。2014年6月16日，经本院委托，牡丹江医学院第二附属医院司法鉴定所作出牡医二院司鉴所（2014）临鉴字第35号司法鉴定意见书，内容为：“1.佟财广全身大面积瘢痕，占体表面积10%以上，其伤残九级；2.伤后误工损失日为70日；3.伤后住院期间需壹人护理；4.全身多处瘢痕需后续治疗，其费用应以实际合理发生费用为准；5.需增加营养60日，其费用应以实际合理发生费用为准。”佟财广住院期间由其父亲佟志刚护理。另查，佟财广到被告处工作时已满17周岁未满18周岁，系海林市二道河镇老家站村村民，农业户口，未经过专业的厨师培训，亦没有从事厨师职业的相关资格证书。
原审认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务关系受到损害的，根据双方过错承担相应的责任”，本案系原告在提供劳务时受伤，应适用上述规定予以处理，故本案案由亦应为提供劳务者受害责任纠纷。原告经被告的厨师长张汉博介绍到被告处工作，并在工作期间（后厨炒菜）被热油烫伤，被告作为饭店的经营者、管理者，且亦是受益者，理应对原告的损害承担民事责任。被告抗辩称原告系给张汉博个人帮忙，未经饭店考核、聘用和准许，且亦不知情，不应承担民事责任，不符合法律规定。原告到被告饭店工作时已满17周岁，系完全民事行为能力人。原告在从业过程中，虽未经专业的厨师培训或取得厨师职业的相关资格证书，亦应知晓从事本行业存在一定的风险，但其未尽到安全注意义务，故对其损害应自行承担相应的民事责任。法院根据相关的法律规定及双方过错责任大小确定以被告承担80%，原告承担20%的民事责任为宜。关于原告诉请的各项赔偿费用：医疗费22789.78元：根据医疗机构出具的医疗费票据确定医疗费数额为22789.78元，本院予以保护。误工费10697.40元：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定，原告的误工期为70天，原告未举示近三年工资收入，参照2013年度全省住宿和餐饮业在岗职工平均工资43308元，计算70天，计
8305.50元，超出部分，本院不予保护。护理费6891.12元：根据鉴定，原告住院期间需壹人护理。因护理人员没有收入，按2013年度全省服务行业年人均收入49320元计算护理费为
6891.12元（49320元／365×1人×51天），本院予以保护。交通费500元：考虑原告在入院、转院、出院过程中必然会发生一定的交通费用，酌情保护300元。住院伙食补助费765元：原告共住院51天，按每天15元标准计算伙食补助费765元，本院予以保护。营养费1800元：根据鉴定，需增加营养60日，其费用应以实际合理发生费用为准。原告虽未举示实际支出票据，但考虑原告伤残情况，结合鉴定意见，原告请求1800元（每日30元标准）合理、合法，予以保护。残疾赔偿金38536元：原告系农业户口，不能举示在城镇连续居住一年以上证据为由请求按农村标准计算，符合法律规定，予以支持。根据鉴定机构确定的佟财广伤残等级九级的鉴定意见，按照黑龙江省2013度农村居民人均纯收入9634元，计算20年，即38536元（9634元×20%×20年＝38536元），本院予以支持。鉴定费3300元，属于必要支出，本院予以保护。上款合计82687.40元，被告按其责任比例承担80%即66149.92元，扣除被告先行支付的医疗费
5740.01元，计60409.91元。精神抚慰金10000元：考虑原告的伤残情况及过错比例，本院认为以8000元为宜。综上，合计68409.91元。综上事实和理由，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：一、被告张建伟于本判决生效后十日内赔偿原告佟财广医疗费22789.78元、住院伙食补助费765元、护理费
6891.12元、交通费300元、误工费8305.50元、营养费1800元、残疾赔偿金38536元、鉴定费3300元，计82687.40元的80%即66149.92元，扣除被告先行支付的医疗费5740.01元，即60409.91元，精神抚慰金8000元，共计68409.91元。二、驳回原告佟财广对被告张建伟的其他诉讼请求。案件受理费2182元，由原告佟财广负担624元，被告张建伟负担1558元。
宣判后，原审被告张建伟不服，提起上诉。
上诉人张建伟上诉称：原告与被告不存在雇佣关系，与其从不相识未过面，更未通过任何人员要雇佣其来饭店当厨师。是厨师长擅自将其领至饭店，未曾告知经理，厨师长违反饭店管理规定。饭店没有与其签订口头或者书面雇佣及劳动报酬的约定。造成受伤是个人原因，由其承担受伤费用，与上诉人无关。原审认定精神抚慰金8000元过高。上诉人无过错，原审认定雇佣关系无理无据。被上诉人事发时未满18周岁，属于未成年人。且无厨师证及上岗证，其本人及家属都有责任。法院以二八分责任，以行业工资标准赔偿损失，显示公平。请求撤销一审判决。
被上诉人佟财广答辩称：原审认定双方存在劳务关系正确，判令上诉人承担80%赔偿责任符合法律规定，上诉人没提供证据证实被上诉人对损害有故意或者重大过失。被上诉人伤残九级，全身大面积瘢痕，对18岁青年今后生活影响重大，上诉人承担精神抚慰金8000元符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。
归纳本案争议焦点为：1.上诉人与被上诉人之间是否存在劳务关系；2.原审保护精神抚慰金8000元是否符合法律规定；3.原审划分的双方民事责任是否符合法律规定，赔偿数额是否有事实依据。
二审期间，上诉人、被上诉人均未向本院提供证据。
本院二审采纳原审法院认定的证据，并认定原审法院查明事实。
本院认为：被上诉人佟财广到上诉人处饭店工作，是经饭店厨师长张汉博的介绍去的，虽然只工作了一天，即在工作中受伤，但亦符合劳务关系法律特征，原审认定双方具有劳务关系，案由为提供劳务者受害责任纠纷是正确的。关于原审认定的赔偿范围及标准，如精神抚慰金的数额、责任比例划分等，符合法律规定，并无不当。上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1510元，由上诉人张建伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑春梅
代理审判员 李冬梅
代理审判员 高玉林
二〇一五年四月九日
书 记 员 李莎莎