福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0203民初13404号
原告：徐春牛，男，汉族，1963年2月2日出生，住江西省上饶市鄱阳县。
委托诉讼代理人：丁宏，上海段和段（厦门）律师事务所律师。
被告：厦门鼎置建筑装饰工程有限公司，住所地福建省厦门市思明区。
法定代表人：蒋超龙，总经理。
委托诉讼代理人：彭丽娜、张书伟，福建兴世通律师事务所律师。
被告：王胜华，男，1975年1月10日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。
委托诉讼代理人：蔡志全，福建远大联盟律师事务所律师。
原告徐春牛与被告厦门鼎置建筑装饰工程有限公司（以下简称鼎置公司）、王胜华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐春牛及其委托诉讼代理人丁宏和被告鼎置公司的委托诉讼代理人彭丽娜、张书伟、被告王胜华及其委托诉讼代理人蔡志全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐春牛向本院提出诉讼请求：1.撤销徐春牛与王胜华签订的《和解协议》；2.鼎置公司、王胜华连带赔偿徐春牛住院伙食补助费2200元、交通费220元、出院后护理费7000元、后续治疗费9000元、误工费97200元、营养费3000元、残疾赔偿金93735.4元、精神损害赔偿金8000元等各项损失合计220355.4元（扣除王胜华已经支付的22000元，仍须支付各项经济损失共计198355.4元）；3.本案诉讼费由鼎置公司、王胜华承担。事实与理由：徐春牛受包工头王胜华雇佣于2015年5月6日进入鼎置公司承包的位于中华城美岁百货4楼的施工现场从事水电、消防安装工作。2015年7月21日上午10时许，徐春牛在安装时不慎从四楼摔落，后送医住院治疗。经医院诊断为：外伤性肋骨骨折、肺挫伤、血气胸、腰椎骨折、左肩袖损伤、右侧肾上腺出现、肝囊肿。出院后，因徐春牛经济困难，急需后续治疗费用，迫于无奈与王胜华在未作伤残鉴定的情形下达成《和解协议》，约定王胜华赔偿徐春牛后续治疗费，误工费、营养费及其他各类补贴共计30000元整，但王胜华只支付徐春牛22000元。然而，经法院委托的司法鉴定机构鉴定，徐春牛的损伤已构成为十级伤残、附加一处十级伤残。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，该《和解协议》属于可撤销合同，徐春牛诉请法院撤销该《和解协议》，并按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、十七条的规定，赔偿徐春牛各项经济损失。鼎置公司将工程发包给不具备装修资质及用工主体资格的个人进行施工，应承担用工主体责任，赔偿徐春牛的各项经济损失。
鼎置公司辩称，一、鼎置公司与徐春牛不存在劳动关系，亦不存在劳务关系，徐春牛的主张缺乏事实和法律依据。徐春牛起初要求确定其与鼎置公司存在劳动关系的案件，现经思明法院审理并作出（2016）闽0203民初9143号《民事判决书》确认徐春牛与鼎置公司之间不存在劳动关系。同时，该份判决还认定：徐春牛和被告王胜华均确认，徐春牛是被告王胜华雇请到中华城项目做事；徐春牛是受雇于被告王胜华，也是由被告王胜华向其发放工资并进行工作管理。因此，徐春牛与鼎置公司之间也不存在劳务关系。故，在徐春牛与鼎置公司之间并不存在劳动关系亦不存在劳务关系的情况下，徐春牛要求鼎置公司承担用工主体责任，完全缺乏事实依据和法律依据。二、鼎置公司无须就徐春牛的诉讼请求承担连带赔偿责任。从徐春牛与王胜华签订的《和解协议》可见，徐春牛系由王胜华所临时雇佣，就其不慎受伤事宜，王胜华也已向其进行赔偿，双方在和解协议中明确确定“双方就该项目产生的所有劳资问题、受伤补偿赔偿问题等均已经结清，不存在任何争议”。因此，徐春牛再次主张受伤的赔偿款项缺乏事实依据；退一步说，即使徐春牛有权就其受伤事宜主张权利，鼎置公司与徐春牛并无任何关系，再者，鼎置公司与王胜华之间建立的是承揽关系，在鼎置公司不存在过失的情况下，鼎置公司对王胜华所雇佣的员工所受到的伤害，不承担赔偿责任。徐春牛要求鼎置公司连带承担赔偿责任，毫无法律依据。其他意见与王胜华的一致。
王胜华辩称，一、徐春牛虽鉴定出十级伤残，但王胜华与徐春牛所签订的《和解协议》合法有效，不存在可撤销情形。王胜华作为雇佣方，雇佣徐春牛提供劳务，徐春牛因提供劳务而受伤，王胜华亦积极配合处理，在为徐春牛支付了所有医疗费后与其签订了《和解协议》，向其支付30000元赔偿金。该《和解协议》属于平等民事主体之间的自由意思表示，并不违反法律的强制性规定，应认定为合法有效的协议。虽然徐春牛经鉴定伤残等级为十级，但其变更诉讼请求要求赔偿的金额明显虚高，其实际可获赔金额与《和解协议》的赔偿数额并无太大差距，不存在显失公平及重大误解等可撤销该协议的情形。1.营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“司法解释”）第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。结合本案事实，在厦门大学附属第一医院的《出院记录》当中写道可以正常饮食、注意补充蛋白质，并没有其他特殊的要求，故王胜华认为徐春牛的营养费至多只能按1000元计算。2.出院后护理费。司法解释第二十一条第一款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”本案中，《出院记录》并未载明徐春牛需要护理，故其主张护理费无事实根据。3.误工费。司法解释第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，厦门大学附属第一医院《出院记录》虽有提醒徐春牛注意休息，但后面还写道1周后往骨科随访左肩袖损伤及腰椎L1-3横突骨折，1个月后胸外科就诊，复查胸部CT，就这部分医嘱而言，其休息期最多也就只能计算到出院后30日。另外，虽然徐春牛在王胜华处日工资为200元，但其并非每日均需要工作，根据《中华人民共和国劳动法》规定，每月工作日仅有21.75日，故其日平均工资应为200×21.75÷30=145元。综上所述，徐春牛误工费至多为7975元。4.交通费。司法解释第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。本案中，徐春牛未提交任何交通费票据。故其交通费的诉求不应得到支持。5.后续治疗费。司法解释第十九条规定：“器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。”本案中，徐春牛并未提交任何后续治疗费的票据，故其后续治疗费的诉求不应得到支持。7.残疾赔偿金。司法解释第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，就王胜华所知，徐春牛应为非城镇户口，故应当以2015年厦门市农村居民人均可支配收入17558元作为基数进行计算。即其残疾赔偿金应为17558×20×（10%+1%）=38627.6元。8.精神抚慰金。徐春牛主张8000元。王胜华认为，徐春牛的伤残等级仅为10级，其主张的精神抚慰金数额过高，请法院酌情确定，王胜华仅同意3000元。综上所述，徐春牛的损失合计为52802.6元，且其自己对本次意外发生亦负有不可推卸的责任，其应当自行承担部分损失，故其可获赔数额与《和解协议》赔偿金额并不存在巨大出入，不能够认定《和解协议》显失公平。因此，该《和解协议》不属于可撤销合同。二、王胜华已向徐春牛支付了30000元赔偿金，《和解协议》已履行完毕。《和解协议》第二条明确约定“双方就该项目产生的所有劳资问题、受伤补偿赔偿问题等均已结清，不存在任何争议”。可见，王胜华与徐春牛就30000元赔偿金已结清，该《和解协议》同时还具有收据的性质。事实上，王胜华除向徐春牛支付了22000元赔偿金之外，又代徐春牛垫付了7000元护理人员的人工费和伙食费，该笔费用应计入30000元赔偿金总额当中。除此之外，王胜华还向徐春牛的配偶支付了1000元的补贴款，亦应计入30000元的赔偿金总额当中。因此，截止徐春牛起诉之时，王胜华已向其支付了30000元赔偿金，《和解协议》已履行完毕。另据《和解协议》的约定“甲方付清上述款项以后，乙方不得再就参与该工地工作、施工及受伤等原因，向任何公司、个人追索各类赔偿、补偿、补助等”。王胜华与徐春牛之间已不存在任何纠纷。三、徐春牛的诉求已经超过诉讼时效。《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条规定，“身体受到伤害要求赔偿的”其“诉讼时效期间为一年”。《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。最高人民法院印发《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》的通知第168条规定，人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。根据上述规定，人身损害赔偿纠纷案件的诉讼时效为一年，应自伤害之日或伤势确诊之日起算。被王胜华于2015年7月21日受伤，属于伤害明显的情形，其诉讼时效应自2015年7月21日起算，但其直至2016年8月12日才提起诉讼主张权利，显然早已超过一年的诉讼时效。
本院经审理认定事实如下：2015年2月28日，王胜华和鼎置公司签署一份《承揽协议》，约定王胜华以包工不包料方式向鼎置公司承包中华城ABCD区域的水电消防等安装施工项目。2015年5月7日，徐春牛受王胜华雇佣至上述工地参与施工，每日工资为200元。2015年7月21日，徐春牛在施工时，从高处坠落受伤，后被送往厦门大学附属第一医院治疗。2015年8月12日，徐春牛经治疗好转后出院，厦门大学附属第一医院出具的出院记录载明“生活处理：活动略受限，仍需适当帮助”、“活动：左肩活动障碍，注意休息”、“可正常饮食，注意补充蛋白质……1周后往骨科随访左肩袖损伤及腰椎L1-3横突骨折。1个月后胸外科就诊，复查胸部CT”。2015年8月12日，徐春牛与王胜华签订一份《和解协议》，确认徐春牛全部治疗费用由王胜华出资，并约定：1.王胜华向徐春牛支付后续治疗费、误工费、营养费及其他各类补贴共计30000元；2.双方就该项目产生的所有劳资问题、受伤补偿赔偿问题等均已经结清，不存在任何争议等等。后王胜华向徐春牛支付了22000元。经本院委托鉴定，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所于2016年11月18日作出福建鼎力司法鉴定中心厦门分所[2016]临鉴字第933号法医临床司法鉴定意见书，鉴定徐春牛的损伤已构成X（十）级伤残，附加一处X（十）级伤残。
2016年3月2日，徐春牛作为申请人，以鼎置公司为被申请人向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认双方之间存在事实劳动关系。厦门市劳动争议仲裁委员会作出裁决后，鼎置公司不服裁决，于2016年6月12日向本院提起诉讼。现该案已经判决，相关民事判决书已于2016年8月25日发生法律效力。
关于徐春牛受伤前是否已在厦门连续工作、生活满一年的问题。公安机关出具的暂住人口信息查询表体现，徐春牛自2014年5月26日起至今连续办理暂住登记，且登记的暂住地址均为福建省厦门市思明区××××××。故本院据此认定徐春牛受伤前已在厦门连续工作、生活满一年。
关于诉讼请求涉及的经济损失，认定如下：
1.住院伙食补助费，徐春牛主张住院伙食补助费2200元，双方均无异议，本院予以确认。
2.营养费，根据徐春牛的伤情及出院记录关于补充蛋白质的医嘱，本院酌情确认营养费为2000元。
3.出院后护理费，徐春牛主张出院后护理费为7000元，但未举证，本院不予支持。
4.误工费，徐春牛主张误工费按每日工资200元计算，误工时间应计至其定残之日前一天。鼎置公司、王胜华主张因徐春牛并非每日均需要工作，其误工费应按每日工资200元×21.75天÷30天＝145元计算；因出院记录仅提醒徐春牛“注意休息”“1个月后胸外科就诊，复查胸部CT”，故徐春牛的误工时间最多只能计算至出院后30日。本院经分析认为，徐春牛主张误工费按每日工资200元计算没有依据，徐春牛属无固定收入的人员，且未提供其最近三年的平均收入，依法可参照厦门市2015年建筑业平均工资计算误工费，鉴于厦门市2015年建筑业平均工资略低于鼎置公司、王胜华认可的每日工资145元，故以每日工资145元计算误工费；根据徐春牛的伤情及医嘱等，其不属于法定“因伤致残持续误工的”情形，其主张误工时间应计算至定残日前一天没有依据。因此，在徐春牛没有举证证明误工时间的情况下，根据出院记录及鼎置公司、王胜华的认可，认定徐春牛的误工时间为受伤之日起至出院后一个月止即2015年7月21日至2015年9月12日。故本院认定徐春牛的误工费为145元/天×54天＝7830元。
5.交通费，徐春牛主张交通费为220元，但未提交相关票据。鉴于交通费必然发生，结合徐春牛的住院时间及医院的复诊建议，本院酌定交通费为100元。
6.后续治疗费，徐春牛主张后续治疗费为9000元，但未举证证明，故本院不予支持、确认。
7.残疾赔偿金，徐春牛的损伤已构成X（十）级伤残，附加一处X（十）级伤残，且已在厦门连续工作、生活满一年，可适用2015年厦门市城镇居民人均可支配收入42607元计算残疾赔偿金，故残疾赔偿金为93735.4元。
关于《和解协议》是否符合法定可撤销情形问题。基于上述认定，徐春牛在本案中可认定的经济损失合计已达105865.4元，远远超过《和解协议》达成的30000元赔偿金。而且，《和解协议》系在徐春牛经治疗好转出院当日签订的，徐春牛尚未完全治愈，身体状态和精力均不及正常人，处于相对弱势。综上所述，本院认定在订立《和解协议》时存在显失公平，《和解协议》符合法定可撤销情形。
王胜华主张在徐春牛住院期间，其曾雇佣程群兴照顾徐春牛，并支付了程群兴人工费、伙食费7000元，该7000元系《和解协议》项下赔偿金的一部分，但未举证证明该7000元与《和解协议》的关联，且徐春牛不予认可，故本院不确认王胜华主张的事实。王胜华主张曾向徐春牛的配偶支付生活费1000元，该1000元亦系《和解协议》项下赔偿金的一部分，但未举证证明，且徐春牛不予认可，故本院不确认王胜华主张的事实。
本院认为，徐春牛和王胜华在订立《和解协议》时存在显失公平情形，徐春牛主张撤销该《和解协议》符合法律规定，本院予以支持。徐春牛受王胜华雇佣从事水电消防等安装施工，王胜华与徐春牛之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。徐春牛明知王胜华没有施工资质和安全生产条件，仍受王胜华雇佣参加施工，且在施工没有尽到审慎的注意义务，对其受到的损害后果存在一定的过错。根据王胜华与徐春牛各自的过错程度，本院酌情确定徐春牛承担损失30%的责任即31759.62元，王胜华承担损失70%的责任即74105.78元。徐春牛主张精神损害抚慰金8000元，本院根据本案情况和过错等酌定为3000元。因此，王胜华应赔偿徐春牛各项经济损失和精神损害抚慰金合计77105.78元，扣除已赔偿的22000元，仍应向徐春牛支付55105.78元。鼎置公司将其承包的水电消防等安装工程发包给不具备相应资质的王胜华，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”规定，鼎置公司应当对王胜华赔偿徐春牛的民事责任承担连带责任。另，根据查明的事实，徐春牛于2015年8月12日和王胜华签订《和解协议》，后又申请劳动仲裁请求确认和鼎置公司存在劳动关系。徐春牛的上述行为均属于向当事人一方主张权益的行为，符合法定诉讼时效中断的情形，故鼎置公司、王胜华主张本案已经超过诉讼时效的主张没有依据。
综上所述，本院对徐春牛超出部分的诉讼请求不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第五十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、撤销王胜华与徐春牛于2015年8月12日签订的和解协议；
二、王胜华应于本判决生效之日起十日内向徐春牛支付55105.78元；
三、厦门鼎置建筑装饰工程有限公司应对王胜华向徐春牛支付55105.78元的民事责任承担连带责任；
四、驳回徐春牛的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1092元，减半收取计546元，由徐春牛负担470元，由厦门鼎置建筑装饰工程有限公司、王胜华负担76元。厦门鼎置建筑装饰工程有限公司、王胜华应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳上述费用。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 许友滨
二〇一七年三月一日
书 记 员 许于静
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国合同法》
第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：
（一）因重大误解订立的；
（二）在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
法官提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。