福建省厦门市翔安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）翔民初字第1262号
原告张德坤，男，1983年6月18日出生，蒙古族，住厦门市同安区。
委托代理人孙武艺，福建知圆律师事务所律师。
被告厦门鑫求精塑胶有限公司，住所地厦门市翔安区巷北工业区赵岗路288-292号。
法定代表人罗文革，总经理。
委托代理人吴纳卿，公司员工。
委托代理人罗炳火，公司员工。
被告姚明光，男，1957年8月18日出生，汉族，住江西省九江市永修县。
委托代理人谢亚生、黄富杰，福建中仑律师事务所律师。
原告张德坤与被告厦门鑫求精塑胶有限公司（以下简称为鑫求精公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月30日受理后，依法追加姚明光为共同被告，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张德坤及其委托代理人孙武艺、被告鑫求精公司之委托代理人吴纳卿、罗炳火、被告姚明光及其委托代理人谢亚生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张德坤诉称，2013年11月23日，被告鑫求精公司雇请张德坤修理电路，张德坤到现场后，在坐上鑫求精公司的航车升至车间顶部检验电路过程中，有鑫求精公司的员工在地上看护，鑫求精公司的其他员工需用航车，没有注意航车上载有张德坤，触动了航车移动开关，致航车突然移动，正在工作的张德坤从5m高的高空跌落摔伤。张德坤受伤后被送往厦门长庚医院住院治疗29天，医生诊断为右髂骨骨折、右胫腓骨下段骨折、右跟骨粉碎性骨折等，医疗费45138.2元（人民币，下同。）,医疗费45138.2元是由鑫求精公司垫付的。
本次维修是鑫求精公司的助理郑来宝和被告姚明光与张德坤电话联系的，工钱由鑫求精公司与张德坤结算，约定修好灯后下班前付钱，鑫求精公司雇请张德坤维修电路与姚明光没有关系。张德坤从航车上掉落受伤自身没有过错。事故发生后，经内厝镇人民调解委员会调解，张德坤与鑫求精公司达成如下协议：1、确认鑫求精公司已付张德坤住院期间的生活费2000元，鑫求精公司已经缴交的医药费以单据为准；2、鑫求精公司需垫付张德坤后续治疗费30000元；3、张德坤与鑫求精公司对后续责任及赔偿问题通过诉讼解决。人民调解协议书是客观真实有效的，且已经实际履行，人民调解协议书并没有排除姚明光的责任。司法鉴定机构作出的鉴定结论认为张德坤达到十级伤残，张德坤出院后的护理期限60天，营养期限60天，误工期限150天。鑫求精公司提供的医院票据是暂缴押金，张德坤对鑫求精公司支付的同民医院门诊费1585.78元，长庚医院11月23日门诊费用1006.6元，生活费2000元予以确认，鑫求精公司确有请护工护理了7天。鑫求精公司实际支付的费用共计47093.4元和现金50000元。现张德坤伤势较重，无法进行与年龄相应的体力劳动，张德坤的合理损失应由鑫求精公司赔偿。要求鑫求精公司、姚明光共同赔偿各项损失189344元{其中误工费20283元[41360元/365天×（150+29）天]，护理费6230元[70元/天×（29+60）天]，住院伙食补助费1740元（60元/天×29天），营养费6000元（100元/天×60天），残疾赔偿金90992元[41360元/年×20年×（10%+1%）]，被抚养人纪思蔓的生活费10342元[26864元/年×（18-11）年/2×（10%+1%）]，被抚养人张思佳的生活费23640元[26864元/年×（18-2）年/2×（10%+1%）]，被抚养人纪昕鹏的生活费25117元[26864元/年×（18-1）年/2×（10%+1%）]，精神损害抚慰金5000元。}。
被告鑫求精公司辩称，被告姚明光是本案适格主体，鑫求精公司作为本案被告不适格。鑫求精公司与姚明光是承包关系，鑫求精公司将工厂及研发楼水电安装工作包给姚明光施工，没有约定保修。鑫求精公司与姚明光签订的承包协议是为应付检查而于2014年1月26日补签的。原告张德坤受雇于姚明光到鑫求精公司车间修理电路，鑫求精公司与张德坤不存在劳务关系或雇佣关系，张德坤正常是找鑫求精公司财务拿工钱。
张德坤没有相应的资质证书，在航车上作业维修，电路没有断电，自己不注意高空作业安全防范造成事故的发生，鑫求精公司不认可航车被人开动导致张德坤掉落，张德坤应当承担一定责任。张德坤受伤后，鑫求精公司雇工护理了2013年11月26日至12月5日共10天时间，先后垫付了同民医院门诊费1585.78元、11月23日长庚医院门诊费用1006.6元、生活费2000元、护理费1700元，支付的医疗费有47093.4元。人民调解协议是林雪芬代表鑫求精公司与张德坤签订的，内厝镇司法所调解后，鑫求精公司又垫付了30000元。姚明光在鑫求精公司财务处借款25000元作为张德坤的医疗费。鑫求精公司认为姚明光没有责任，鑫求精公司同意由张德坤与鑫求精公司共同承担责任，要求法院依法判决。
被告姚明光辩称，被告鑫求精公司叫姚明光修理电路，姚明光因病无法修理才介绍原告张德坤去鑫求精公司修理电路，姚明光只是受鑫求精公司的要求介绍张德坤给鑫求精公司修理电路。张德坤与鑫求精公司是雇佣关系，与姚明光没有雇佣关系。鑫求精公司与姚明光签订的协议书是鑫求精公司为了应付劳动部门的检查，让姚明光签订的，且没有提供给姚明光，协议书没有效力。人民调解协议可证明鑫求精公司与张德坤形成明确的雇佣关系，并且鑫求精公司是侵权人。
鑫求精公司因为车间顶部灯具损坏，雇请张德坤修理，在修理过程中由于鑫求精公司的侵权行为和张德坤没有遵守安全规范造成张德坤受伤的损害结果。张德坤主张的损失是否正确由法院确认，鑫求精公司已经支付医疗费，应予扣除，误工期限、护理费应依鉴定结论进行计算。张德坤主张的营养费偏高，精神损害抚慰金赔偿可以商量。张德坤要求赔偿被抚养人生活费需要劳动部门鉴定丧失劳动能力，按照法律规定张德坤十级伤残没有丧失劳动能力，张德坤要求赔偿被抚养人生活费不能支持。张德坤要求姚明光承担责任没有根据，要求驳回张德坤对姚明光的诉讼请求。
经审理查明，2013年11月23日，原告张德坤受雇为被告鑫求精公司维修电路。张德坤坐在鑫求精公司的航车上升至离地面5m高的车间顶部维修电路时，因航车突然移动导致张德坤从5m高的高空跌落摔伤。张德坤受伤后，先在厦门市翔安区同民医院治疗，之后在厦门长庚医院住院治疗。鑫求精公司支付了张德坤在厦门市翔安区同民医院治疗的医疗费1585.78元。张德坤于2013年11月23日至2013年12月22日在厦门长庚医院住院治疗29天，医生诊断为右髌骨骨折、右胫腓骨下段骨折、右跟骨粉碎性骨折、多处皮肤擦伤。张德坤在厦门长庚医院住院治疗期间，鑫求精公司经银行转账先后于2013年11月23日支付厦门长庚医院3000元，于2013年11月25日支付厦门长庚医院10000元，于2013年11月29日支付厦门长庚医院5000元；厦门长庚医院先后向鑫求精公司出具了五份张德坤名下的暂缴款缴交凭据，暂缴款缴交凭据载明2013年11月23日支付2093.4元，2013年11月25日支付10000元，2013年11月29日分二次付款，其中一次支付20000元，另一次支付5000元，2013年12月12日支付5000元；厦门长庚医院于2013年11月23日出具一份张德坤的医疗费票据给鑫求精公司，该医疗费票据载明的医疗费1006.6元。2013年12月22日厦门长庚医院出具一张医疗费票据给张德坤，该医疗费票据载明的张德坤住院治疗医疗费45138.2元。张德坤在厦门长庚医院住院治疗期间，鑫求精公司向张德坤支付了住院伙食补助费2000元，雇用护工护理了7天并向护工支付了护理费1700元。2013年12月22日张德坤出院时，医嘱住院及休息期间需一人护理，2013年12月31日上午门诊回诊，建议卧床休息3个月，右膝关节及右踝关节活动受限，疼痛，需自主功能锻炼，药物治疗，加强营养，不适随诊，定期复查等。2013年12月30日，被告姚明光以张德坤医疗费为由向鑫求精公司借出25000元，同日，姚明光支付给张德坤之妻纪碧玉20000元。经由厦门市翔安区内厝镇人民调解委员会组织调解，张德坤与鑫求精公司的委托代理人林雪芬于2014年1月25日共同签订一份《人民调解协议书》，《人民调解协议书》载明，姚明光叫张德坤到鑫求精公司维修电路，张德坤在施工过程中受伤，现张德坤找鑫求精公司索赔，鑫求精公司认为张德坤的人身损害三方都有责任。经调解，自愿达成如下协议：1、鑫求精公司已付张德坤住院期间的生活费2000元，鑫求精公司已经缴交的医药费以单据为准；2、鑫求精公司今日再垫付张德坤后续治疗费30000元；3、张德坤与鑫求精公司对后续责任及赔偿问题通过诉讼解决。张德坤遂于2014年5月30日向本院提起诉讼，要求鑫求精公司赔偿各项损失共计175440元。本院受理后，鑫求精公司答辩提出张德坤的损失应由张德坤和姚明光承担，张德坤应向姚明光请求赔偿，反诉要求张德坤返还垫付款83385.78元。本院依法追加姚明光为共同被告参加诉讼。鑫求精公司在本院通知的预交反诉费的期间内向本院表示撤回之前提出的反诉并未预交反诉费，本院依法裁定鑫求精公司的反诉按撤诉处理。福建正泰司法鉴定中心于2014年8月29日作出正泰司鉴[2014]临鉴字第846号福建正泰司法鉴定中心法医临床鉴定意见书，评定：1、被鉴定人张德坤从高处摔落致右髌骨、右胫腓骨下段、右跟骨粉碎性骨折等损伤，经临床右胫腓骨骨折、右髌骨骨折、右跟骨骨折内固定术等后遗留右膝、踝关节活动受限和内固定术后改变以及右足弓结构破坏1/3以上等，分别相当于道路交通事故十级、十级伤残。2、根据被鉴定人张德坤的原发损伤，结合临床治疗及恢复情况，综合评定其误工期为150日。3、根据被鉴定人张德坤的原发损伤，结合临床治疗及恢复情况，综合评定其营养期为60日、出院后护理期为60日。审理中，张德坤变更诉讼请求为要求鑫求精公司、姚明光共同赔偿各项损失合计人民币189344元{其中误工费20283元[41360元/365天×（150+29）天]，护理费6230元[70元/天×（29+60）天]，住院伙食补助费1740元（60元/天×29天），营养费6000元（100元/天×60天），残疾赔偿金90992元[41360元/年×20年×（10%+1%）]，被抚养人纪思蔓的生活费10342元[26864元/年×（18-11）年/2×（10%+1%）]，被抚养人张思佳的生活费23640元[26864元/年×（18-2）年/2×（10%+1%）]，被抚养人纪昕鹏的生活费25117元[26864元/年×（18-1）年/2×（10%+1%）]，精神损害抚慰金5000元。}。鑫求精公司认为姚明光没有责任，张德坤自身应当承担一定责任，鑫求精公司同意由张德坤与鑫求精公司共同承担责任，要求法院依法判决。姚明光认为张德坤要求姚明光承担责任没有根据，要求驳回张德坤对姚明光的诉讼请求。
同时查明，鑫求精公司与姚明光双方对讼争的电路并没有约定保修。落款时间为2007年12月11日的鑫求精公司、姚明光名下的《协议书》，是鑫求精公司与姚明光为应付检查于2014年1月26日补签的。张德坤与妻子纪碧玉生育二女一子，长女纪思蔓2006年10月15日出生，二女张思佳2011年3月23日出生，儿子纪昕鹏2012年11月29日出生。张德坤没有取得电工维修资质证书。
上述事实，有原告张德坤举证的厦门长庚医院入院记录、出院记录、诊断证明书、医疗票据、人民调解协议书、鑫求精公司企业信息、户口簿、正泰司鉴[2014]临鉴字第846号福建正泰司法鉴定中心司法鉴定意见书、光盘、工伤认定案件中止审理告知书，厦翔劳仲案不字[2014]56号厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会不予受理劳动仲裁申请决定书，被告鑫求精公司举证的协议书、人民调解协议书、厦门长庚医院暂缴款单据、银联商务签购单据、医疗费票据、收条、现金借款单、监控录像视频光盘，以及庭审笔录等证据在案为证，张德坤和鑫求精公司分别举证的上列证据已经开庭质证，并经本院审核，可以采信。
本案双方当事人争议的焦点是：被告鑫求精公司、姚明光与原告张德坤是否存在雇佣关系；如何确定张德坤的损失；对张德坤的损失该如何承担责任，张德坤的诉讼请求应否支持。
一、关于被告鑫求精公司、姚明光与原告张德坤是否存在雇佣关系的问题。
张德坤主张是鑫求精公司雇请张德坤修理电路，与姚明光没有关系。鑫求精公司主张鑫求精公司与姚明光是承包关系，鑫求精公司将工厂及研发楼水电安装包给姚明光施工，没有约定保修。张德坤受雇于姚明光到鑫求精公司车间修理电路，鑫求精公司与张德坤不存在劳务关系或雇佣关系，张德坤正常是找鑫求精公司财务拿工钱。鑫求精公司认为姚明光没有责任。姚明光主张姚明光只是受鑫求精公司的要求介绍张德坤给鑫求精公司修理电路，张德坤与鑫求精公司是雇佣关系，与姚明光没有雇佣关系。
本院认为，由于对于张德坤在鑫求精公司修理电路过程中受伤的事实，张德坤、鑫求精公司、姚明光均予确认，且在诉讼中鑫求精公司确认其将工厂及研发楼水电安装工作包给姚明光施工，没有与姚明光约定保修，提出张德坤正常是找鑫求精公司财务拿工钱，认为姚明光没有责任;姚明光主张其只是受鑫求精公司的要求介绍张德坤给鑫求精公司修理电路，张德坤与鑫求精公司是雇佣关系，与姚明光没有雇佣关系，因此，对在事故发生时，鑫求精公司与张德坤存在雇佣关系，姚明光与张德坤不存在雇佣关系的事实，本院予以认定。
二、关于如何确定张德坤的损失问题。
张德坤主张各项损失合计人民币189344元，其中误工费20283元[41360元/365天×（150+29）天]，护理费6230元[70元/天×（29+60）天]，住院伙食补助费1740元（60元/天×29天），营养费6000元（100元/天×60天），残疾赔偿金90992元[41360元/年×20年×（10%+1%）]，被抚养人纪思蔓的生活费10342元[26864元/年×（18-11）年/2×（10%+1%）]，被抚养人张思佳的生活费23640元[26864元/年×（18-2）年/2×（10%+1%）]，被抚养人纪昕鹏的生活费25117元[26864元/年×（18-1）年/2×（10%+1%）]，精神损害抚慰金5000元。被告姚明光提出张德坤主张的损失是否正确由法院确认，鑫求精公司已经支付医疗费，应予扣除，误工期限、护理费应依鉴定结论进行计算。张德坤主张的营养费偏高，精神损害抚慰金赔偿可以商量。张德坤要求赔偿被抚养人生活费需要劳动部门鉴定丧失劳动能力，按照法律规定张德坤十级伤残没有丧失劳动能力，张德坤要求赔偿被抚养人生活费不能支持。
本院认为，关于张德坤受伤的各项损失，应当结合张德坤受伤后住院治疗的实际需要、治疗后的身体恢复情况、鉴定结论、张德坤受伤治疗后对被抚养人的抚养能力的影响和张德坤的精神损害程度，并依照相关规定加以确定。据此，本院对张德坤受伤的以下各项损失予以确认：医疗费47730.58元（1585.78元+1006.6元+45138.2元），误工费16997.26元(41360元/365天×150天)，护理费6230元[70元/天×（29+60）天]，住院伙食补助费1740元（60元/天×29天），营养费4773元（本院酌定），残疾赔偿金90992元[41360元/年×20年×（10%+1%）]，被抚养人纪思蔓的生活费16096.76元[26864元/年×（10+10/12+22/30×12）年/2人×（10%+1%）],被抚养人张思佳的生活费22655.31元[26864元/年×（15+4/12）年/2人×（10%+1%）]，被抚养人纪昕鹏的生活费25142.47元[26864元/年×（17+6/30×12）年/2人×（10%+1%）]，以上损失共计232357.38元，另外本院对张德坤主张的精神损害抚慰金5000元亦予以确认。张德坤主张的其他损失因缺乏依据，本院不予确认。
三、关于对张德坤的损失该如何承担责任，张德坤的诉讼请求应否支持的问题。
本院认为，对于本院上述确认的张德坤的医疗费47730.58元，误工费16997.26元，护理费6230元，营养费4773元，残疾赔偿金90992元，被抚养人张思佳的生活费22655.31元和张德坤主张的住院伙食补助费1740元，被抚养人纪思蔓的生活费10342元，被抚养人纪昕鹏的生活费25117元等各项损失合计226577.15元，因鑫求精公司是张德坤的雇主，未能为张德坤修理电路提供有效的安全保障，对张德坤受伤造成的损失存在过错，应当承担80%的赔偿责任；因姚明光为鑫求精公司介绍推荐没有取得电工维修资质的张德坤修理电路，对张德坤修理电路发生事故致张德坤受伤所造成的损失亦存在过错，应当承担10%的赔偿责任；因张德坤明知自己没有取得电工维修资质而受雇于鑫求精公司修理电路并致事故的发生和自身的受伤，对所造成的损失亦存在过错，对自身损失应当承担10%的责任。据此，本院认为，鑫求精公司应赔偿张德坤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人纪思蔓、张思佳、纪昕鹏的生活费等各项损失共计181261.72元，并应赔偿张德坤的精神损害抚慰金4444.44元，扣除鑫求精公司已支付的医疗费47730.58元（1585.78元+1006.6元+45138.2元）、住院伙食补助费2000元，7天的护理费490元（支付护工的护理费1700元折抵7天的护理费490元）和现金50000元后，鑫求精公司尚应支付张德坤赔偿款85485.58元;姚明光应赔偿张德坤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人纪思蔓、张思佳、纪昕鹏的生活费等各项损失共计22657.72元，并应赔偿张德坤的精神损害抚慰金555.56元。张德坤的其他诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
1、被告厦门鑫求精塑胶有限公司应赔偿原告张德坤医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人纪思蔓、张思佳、纪昕鹏的生活费等各项损失共计人民币181261.72元和张德坤的精神损害抚慰金人民币4444.44元，赔偿款合计人民币185706.16元，扣除厦门鑫求精塑胶有限公司已支付的医疗费人民币47730.58元、住院伙食补助费人民币2000元、7天的护理费人民币490元和现金人民币50000元后，厦门鑫求精塑胶有限公司尚应支付张德坤赔偿款人民币85485.58元，款限于本判决生效之日起五日内付清。
2、被告姚明光应赔偿原告张德坤医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人纪思蔓、张思佳、纪昕鹏的生活费等各项损失共计人民币22657.72元和精神损害抚慰金人民币555.56元，赔偿款合计人民币23213.28元限于本判决生效之日起五日内付清。
如果被告厦门鑫求精塑胶有限公司、姚明光未按本判决指定的期间各自履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，各自加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告张德坤的其他诉讼请求。
本案案件受理费人民币1296.72元，由原告张德坤负担人民币552.29元，由被告厦门鑫求精塑胶有限公司负担人民币585.45元，由被告姚明光负担人民币158.98元，款均限于本判决生效之日交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 长 陈清志
审 判 员 蔡嘉昌
人民陪审员 李燕嫔
二〇一五年三月十六日
书 记 员 李灿杰
附本案所适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。