四川省通江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）通刑初字第38号
公诉机关四川省通江县人民检察院。
被告人王某某，男，生于1976年9月28日，汉族，初中文化，无业，四川省通江县人。2013年11月13日因涉嫌贩卖毒品罪被通江县公安局刑事拘留，经通江县人民检察院批准，同年12月18日由通江县公安局执行逮捕。现羁押于通江县看守所。
辩护人王明军，四川衡义律师事务所律师。
辩护人岳玉兵，四川别致律师事务所律师。
被告人赵鑫，男，生于1985年9月18日，汉族，初中文化，无业，四川省通江县人。2011年1月20日因敲诈勒索罪被通江县人民法院判处有期徒刑10个月；2012年11月27日因掩饰、隐瞒犯罪所得罪被通江县人民法院判处有期徒刑6个月。2013年11月13日因涉嫌贩卖毒品罪被通江县公安局刑事拘留，经通江县人民检察院批准，同年12月18日由通江县公安局执行逮捕。现羁押于通江县看守所。
通江县人民检察院以通检诉刑诉（2014）25号起诉书，指控被告人王某某、赵鑫涉嫌犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。通江县人民检察院指派检察员路华国出庭支持公诉。被告人王某某及辩护人王明军、岳玉兵，被告人赵鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理完结。
通江县人民检察院起诉书指控，2013年11月10日，被告人王某某经巴中一绰号“小王”的介绍，在一毒贩处以2000元人民币的价格购买冰毒10克和接受赠送的冰毒共12.08克，并电话联系被告人赵鑫欲将部分冰毒出售。
2013年11月11日中午，赵鑫的朋友罗某某打电话给赵鑫欲购买5克冰毒，赵鑫将这一情况告诉了巴中的王某某，因王某某要400元每克，罗某某嫌太贵交易未得逞，后罗某某要求购买一小包冰毒。
2013年11月12日20时许，被告人王某某驾驶其白色起亚K5轿车携带冰毒回到通江，罗某某欲购买的冰毒还未来得及交易时，王某某即在千禧宾馆8201房间门口被抓获归案。侦查人员从王某某所驾驶的车辆天窗夹缝中查获一袋重12.08克透明晶体状颗粒物。经鉴定，王某某所持有的透明晶体可疑物含有甲基苯丙胺。
公诉机关认为，被告人王某某、赵鑫明知是毒品而贩卖，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究责任。同时，二被告人贩卖冰毒时因意志以外的原因未得逞，还具有《中华人民共和国刑法》第二十三条规定的情节。被告人赵鑫在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，具有《中华人民共和国刑法》第六十五条规定的情节。
被告人王某某辩称，赵鑫打电话说有人要5克毒品，他当时就回绝了的，他买的目的是自己吸食，要求从轻处罚。
辩护人王明军、岳玉兵辩护时提出，从本案证据上来看王某某不构成贩卖毒品罪。被告人王某某有吸毒的事实，从巴中购10克冰毒带回通江是自己吸食，赵鑫联系有人要5克冰毒因400元价太贵，对方表示不要，王某某是不知情的。王某某没有与对方见过面谈过价，也没有实际交易，所以王某某的行为符合非法持有毒品的构成要件。王某某当庭认罪，系初犯、偶犯，建议对其适用缓刑。
被告人赵鑫辩称，他没钱，罗某某有钱，他和罗某某买过来的目的是自己吸，要求从轻处罚。
经审理查明，被告人王某某为了吸食冰毒，2013年11月10日在巴中经一绰号“小王”的介绍，在一毒贩处以2000元人民币的价格购买冰毒10克，同时王某某接受冰毒贩卖人赠送的冰毒2.08克。次日王某某准备回通江，将冰毒带在身上怕出事，便打电话给被告人赵鑫问是否要冰毒，赵鑫说没钱。后罗某某打电话给赵鑫欲购买5克冰毒，赵鑫打电话给王某某，王某某要400元每克，罗某某嫌太贵便拒绝购买。12日下午罗某某到赵鑫住的千禧宾馆8201房间找赵鑫时又提出要买一小包冰毒（0.2克左右）。赵鑫打电话给王某某，王某某说在回通江的路上。晚20时王某某到千禧宾馆8201房间找赵鑫，王某某认为赵鑫没钱，就不想把冰毒给赵鑫，王某某一朋友打电话喊王某某回广纳吃饭，王某某与赵鑫走出千禧宾馆8201房间门口时就被警察抓获。侦查人员从王某某所驾驶的车辆天窗夹缝中查获一袋重12.08克透明晶体状颗粒物。经鉴定，王某某所持有的透明晶体可疑物含有甲基苯丙胺。
上述事实，有以下经庭审质证的证据证明：
1、受理案件登记表、立案决定书，证实通江县公安局在工作中发现一名赵某的男子多次从成都购冰毒回通江销售给吸毒人员，于2013年10月10日立案受理。
2、拘留证、逮捕证，证实2013年11月13日对王某某、赵鑫予以拘留，同年12月18日予以逮捕。
3、王某某供述与辩解，证实2013年11月10日晚他跟朋友小王及其女友敏女子一起在巴中耍，想买点冰毒回通江吸食，通过小王帮忙联系一个人送了10克冰毒，他拿了2000元钱，那个人说他第一次在他手里买冰毒，就送了他一些冰毒。11日准备回通江，他觉得身上东西有点多，怕出事，就联系赵鑫，问是否需要冰毒，赵鑫当时说没钱，意思是不要。12日下午赵鑫给他打电话问回通江没有，说要5克冰毒，不过要过几天再把钱给他，当时说的400元一克。下午18时许他从巴中出发，到通江是晚上8点过，他到千禧宾馆8201房间里面去找赵鑫，当时在房间他认为赵鑫没有钱，就不想把冰毒给赵鑫，正好他广纳一个朋友打电话叫他回广纳吃饭，赵鑫也说去东门，他和赵鑫出千禧宾馆就被警察抓了。
4、赵鑫供述与辩解，证实2013年11月13日中午，罗某某给他打电话让帮找人分5克冰毒。他想起王某某手里正好有冰毒，就答应罗某某帮他调5克冰毒，之后他就给王某某打电话说一个朋友需要买些冰毒，王某某说要400元一克。他给罗某某打电话，罗某某觉得贵了就表示不要，他就给王某某打电话说买货的不要了。到了下午18时许罗某某到他房间来耍，又说要一克冰毒，他马上给王某某打电话说有人要一克冰毒，王某某告诉他已经在回通江的路上，过一会儿王某某打电话问他在哪儿，他说在千禧宾馆8201房间，过了几分钟王某某到房间找他，呆了两分钟就出去准备吃饭，刚出宾馆就被警察抓了。
5、罗某某证实，2013年11月12日下午一点左右，他给赵鑫打电话要5克冰毒，赵鑫叫他到千禧宾馆8201号房间去谈。两点的时候他到赵鑫的房间，赵鑫说他手里暂时没有，他可以打电话让巴中那边送过来，400元一克，他想要这么多，花很多钱，他就说不要。赵鑫说如果他不要还是要叫人带个东西过来，赵鑫说欠起，等把东西卖完了才付钱给人家，他说如果赵鑫坚持要巴中送东西过来的话他就要一小包，也就是0.2克左右，200元的东西。
6、扣押清单，证实通江县公安局2013年11月13日扣押王某某疑似毒品12.62克，特征为白色透明晶体状颗粒物。
7、通江县公安局毒品称量记录，证实扣押被告人王某某似毒品12.62克，袋重0.54克，净重12.08克。
8、（南）公（物）检（理化）字（2013）798号鉴定文书，证实经南充市公安局物证鉴定所鉴定，通江县公安局扣押被告人王某某白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
9、鉴定意见通知书，证实2013年12月2日通江县公安局将鉴定意见告诉了被告人王某某。
10、通江县公安局关于被告人王某某、赵鑫到案经过说明，证实2013年11月12日22许，侦查人员在千禧酒店门口将刚从赵鑫租住的千禧酒店8201号房间出来的王某某、赵鑫抓获。
11、照片12张，证实侦查人员抓获被告人王某某的地点，王某某指认搜出毒品的车辆，以及称毒品重量的情况。
12、通江县人民法院（2011）通江刑初字第05号刑事判决书、（2012）通刑初字第83号刑事判决书，证实被告人赵鑫2011年1月20日因敲诈勒索罪被通江县人民法院判处有期徒刑10个月；2012年11月27日因掩饰、隐瞒犯罪所得罪被通江县人民法院判处有期徒刑6个月。
上述证据系侦查机关依法调取，来源合法，证据与证据之间相互关联，客观、真实，应作为本案的定案证据采信。
本院认为，被告人王某某、赵鑫明知是毒品而贩卖，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。公诉机关指控被告人王某某、赵鑫的犯罪事实和罪名成立，依法予以支持。被告人王某某有贩卖毒品的主观故意，并打电给被告人赵鑫问是否要冰毒，赵鑫也实际通过电话与王某某联系过要5克冰毒。所以，被告人王某某的行为符合贩卖毒品罪的主客观构成要件，其行为构成贩卖毒品罪。辩护人提出被告人王某某不构成贩卖毒品罪的主张不成立，依法不予支持。被告人赵鑫明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍，应当以贩卖毒品罪的共犯论处。在共同犯罪过程中王某某系主犯，被告人赵鑫系从犯，结被告人赵鑫的犯罪情节，应从轻处罚。二被告人贩卖冰毒时因意志以外的原因未得逞，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二十三条规定，属未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人赵鑫在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条规定，系累犯，应当从重处罚。为了惩治毒品犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十二条、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年11月13日起至2015年5月12日止；罚金在判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人赵鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年11月13日起至2014年11月12日止；罚金在判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人王某某被扣押的毒品予以没收，由原扣押单位依照相关规定处理。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省巴中市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈仲平
审 判 员 熊仕寿
人民陪审员 王贤光
二〇一四年四月二日
书 记 员 邓于君
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罚的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。