山东省烟台市牟平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0612刑初80号
公诉机关烟台市牟平区人民检察院。
被告人曲永伟，职业个体。2010年11月10日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十个月，2011年9�9日刑满释放。2016年1月12日因涉嫌犯开设赌场罪被烟台市公安局牟平分局刑事拘留，同年2月2日被依法逮捕。现羁押于烟台市牟平区看守所。
被告人梁某，职业个体。2014年4月22日因涉嫌犯开设赌场被刑事拘留，同年5月22日被取保候审，2014年10月14日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元，缓刑考验期自2014年10月25日至2015年10月24日止。2015年12月30日因涉嫌犯开设赌场罪被烟台市公安局牟平分局刑事拘留，2016年2月2日被依法逮捕。现羁押于烟台市牟平区看守所。
辩护人王传波，山东宁海律师事务所律师。
烟台市牟平区人民检察院以烟牟检公刑诉（2016）72号起诉书指控被告人曲永伟、梁某犯开设赌场罪，于2016年5月3日向本院提起公诉，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。烟台市牟平区人民检察院指派检察员潘文梅出庭支持公诉，被告人曲永伟、被告人梁某及辩护人王传波到庭参加诉讼。现已审理终结。
烟台市牟平区人民检察院指控：被告人梁某于2015年2月份至2015年4月17日间，为获取非法利益，先后在牟平区北翠市场二楼、西油坊商业步行街原相约网吧等地开设赌场，设置具有赌博功能的三七电子游戏机19台、捕鱼机2台、扑克机7台、水果游戏机4台供他人赌博，经鉴定折合单人机共计48台。其中7台扑克机系被告人曲永伟所有。后被告人梁某将三七游戏机15台、捕鱼机2台抵顶给被告人曲永伟。被告人曲永伟于2015年8月份至10月间，为获取非法利益，在牟平区八方茶楼设置具有赌博功能的电子游戏机供他人进行赌博。2015年10月26日，公安民警当场查获具有赌博功能的三七电子游戏机15台、捕鱼8人机2台、扑克机7台，经鉴定折合单人机共�38台，抓获参赌人员一名。公诉机关认为，被告人曲永伟、梁某开设赌场的行为构成开设赌场罪。被告人梁某系缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。同时向法庭提供了相关证据，请求本院依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十七条的规定，对被告人曲永伟、梁某予以惩处。
被告人曲永伟对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名没有异议，但辩称其中的一台捕鱼机应认定为6人机；被告人梁某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名没有异议，但辩称其中的2台水果机、4台三七机、1台扑克机已经毁坏不能使用，其中的一台捕鱼机应认定为6人机。被告人梁某的辩护人提出的意见是，赌博机数量应以实际使用的38台认定，且被告人梁某归案后认罪态度较好，可从轻处罚。
经审理查明：2015年2月份至2015年4月17日间，被告人梁�为获取非法利益，先后在烟台市牟平区北翠市场二楼、西油坊商业步行街原相约网吧等地开设赌场，设置具有赌博功能的三七电子游戏机19台、捕鱼机2台（1台10人机、1台8人机）、扑克机7台、水果游戏机4台供他人赌博，经鉴定折合单人机共计48台。其中7台扑克机系被告人曲永伟出资购买，收益归二人共有。期间，被告人梁某违法所得共计人民币4000元。后被告人梁某将三七游戏机15台、捕鱼机2台抵顶给被告人曲永伟用于还款。2015年8月份至10月间，被告人曲永伟为获取非法利益，在烟台市牟平区八方茶楼设置具有赌博功能的电子游戏机供他人进行赌博。2015年10月26日，公安民警当场查获具有赌博功能的三七电子游戏机15台、捕鱼8人机2台、扑克机7台，经鉴定折合单人机共计38台，抓获参赌人员一名。
上述事实，有公诉机关提供的并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言。
（1）证人徐某甲的证言证实：2014年9月底的时候，曲永伟找到我，说他与梁某一起合伙在北翠市场弄了个电子游戏厅，让我过去看着，我就答应了。后来曲永伟就带着我找到梁某和他老婆王某甲，他们告诉我，只有那组扑克机是曲永伟的，其他的跟曲永伟没有关系，我只需要负责看着那组扑克机（8台）就行了。看机器期间，我负责给玩家上分，钱全部由王某甲保管，我将扑克机每天的输赢记录下来报告给曲永伟。干了两个月左右，我不想干了，就介绍朋友于某甲去接着干。在于某甲干的期间，他们搬到了西油坊步行街，后来我听说被公安机关查了一次。到了2015年6、7月份，曲永伟又找到我，说游戏厅重新开了，梁某把电子游戏厅的证和里面的机器都顶帐顶给他了，让我和于某甲还继续给他看游戏厅，我就答应了。这�的游戏厅开在了八方茶楼，干了一个来月，就又被公安机关查了。
（2）证人王某甲的证言证实：梁某是我前夫。2015年2月份的时候，他说与曲永伟合伙开游戏厅，后来我才知道游戏厅里只有8台扑克机是曲永伟出钱买的，曲永伟还找了徐某甲和于某甲来看着这8台扑克机，梁某的机器就由我看着，至于梁某与曲永伟怎么分钱，我不知道。4月份的时候，梁某又将游戏厅搬到了西油坊步行街的相约网吧，我们在那经营到4月17日被公安机关查获了，后来我就回老家了。8月份的时候，梁某告诉我说，将游戏厅顶帐顶给曲永伟了，游戏厅的游戏机都让曲永伟拉走了。
（3）证人于某甲的证言证实：我和徐某甲都是跟曲永伟混社会的。2015年2、3月份，徐某甲让我到梁某的游戏厅看机器，说是有8台扑克机是曲永伟出钱买的，让我去看着这8台扑克机。我是负责给这些扑克机上分的，钱由王某甲保管，我负责这些扑克机的帐回来给曲永伟。干了一个月左右，游戏厅搬到了西油坊步行街以前相约网吧的房子里，在那干了两个星期左右，就被公安机关查了。2015年9月份的时候，徐某甲找到我，说曲永伟在八方茶楼那开了个电子游戏厅，让我一起去看机器。我去了一看，机器就是梁某以前的游戏机。
（4）证人贺某的证言证实：我以前是开游戏厅的，后来管的严了，我就不想干了，就开始处理电子游戏机。在2014年11、12的时候，梁某说他在北翠市场二楼开了个游戏厅，就从我这拉走了几台三七机，一直没有给我钱。后来我找他要钱时，他说他已经搬到西油坊步行街了。于是我就到那找到了他，让他给我钱，他说钱都被曲永伟挣去了，因为曲永伟弄了一组扑克机在他那放着，结果只有扑克机挣钱，其他的都不挣钱。过了不长时间，我听说他们的游戏厅被公安机关查了。到2015年8月底9月初的时候，梁某给我打电话，说机器都搬到八方茶楼了，让我去帮着安装。后来他们有什么问题需要维修也是找的我，买零件的钱都是曲永伟给我的，里面的服务员也都听曲永伟的。
（5）证人王某乙的证言证实：2015年8月份的时候，曲永伟说他要找个地方开游戏厅，我说我想开茶楼，我们就商量着一起合租一个地方。后来我们找到了一个两层的门市房，我留着一楼西侧和二楼，他留着一楼东侧大厅。大约9月份的时候，他的游戏厅开业了，当时负责看游戏厅的是徐某甲和于某甲。
（6）证人王某丙的证言证实：2015年9月中旬的时候，我朋友徐某甲在八方茶楼一个游戏厅当服务员，我平时也没有地方去，就与于某甲一起天天过去在那呆着，时间长了，我和于某甲也帮着徐某甲给玩家上分和�游戏币。游戏厅里有15台三七机、7台扑克机、2台8个玩的捕鱼机。游戏厅的钱都由徐某甲管着，他负责给我们买饭吃。被查当天在我们游戏厅里的两个男的，一个是八方茶楼的老板，一个是在我们游戏厅玩的玩家。
（7）证人王某丁的证言证实：我从2015年10月22日开始在八方茶楼玩电子游戏机，共玩了三次。2015年10月26日，我刚进八方茶楼几分钟，警察就来了。这里的游戏机有三七机、捕鱼机和扑克机。
（8）证人孙某甲的证言证实：2015年4月17日我到西油坊步行街的相约网吧去上网，到了后发现网吧变成游戏厅了，我就在这家玩了一会抓鱼机。大约20多分钟，警察就来了。
（9）证人于某乙的证言证实：2015年4月17日，我与张伟一起到西油坊步行街的一间游戏厅玩，这里以前是个网吧。开始是张伟玩，后来他走了，我就继续在那玩，几分钟之后，警察就来了。
（10）证人毕某的证言证实：2015年4月17日下午，我开车到西油坊步行街那家游戏厅玩，以前那里是相约网吧。我上了100元钱的分，玩了15分钟左右的抓鱼机，警察就来了。
（11）证人王某戊的证言证实：2015年4月17日下午，我到西油坊步行街相约网吧那的游戏厅玩，上了100元钱的分，玩了10分钟左右，警察就来了。
（12）证人张某的证言证实：2015年4月17日下午，我和我对象一起到西油坊步行街南头路西一家游戏厅，在二楼花50元买了5斤游戏币，在三七机那玩了五分钟左右，警察就来了。
（13）证人孙某乙的证言证实：2015年4月17日下午，我到西油坊步行街南边路西一家游戏厅打游戏。在吧台花100元称了10斤的游戏币后，我就到东北角的老虎机那玩，玩了半小时左右，警察就来了。
（14）证人王某己的�言证实：2015年4月17日下午，我到西油坊步行街一家没有门头的游戏厅玩。在吧台买了50元的游戏币，在一台三七机那玩了10分钟左右，警察就来了。
（15）证人徐某乙的证言证实：2015年4月17日下午，我到西油坊步行街门朝东的一家游戏厅玩，在吧台那买了100元的游戏币，刚准备玩，警察就来了。
（16）证人孙某丙的证言证实：2015年4月17日下午，我到西油坊步行街南边路西一家游戏厅打澈，去了称了5斤的游戏币，然后开始玩三七机，玩了20分钟左右，警察就来了。
2、鉴定意见。
烟台市公安局牟平分局治安管理大队出具的具有赌博功能的电子游戏机认定书二份，证实在烟台市牟平区鱼鸟河街道办事处贵家疃村八方茶楼电子游戏厅内查获的捕鱼电子8人游戏机2台、三七电子游戏机15台、扑克机7台具有荧屏计分功能，可以认定为具�赌博功能的电子游戏机，折合单人机为38台；在烟台市牟平区西油坊商业步行街原相约网吧内查获的捕鱼电子游戏机2台、扑克游戏机7台具有荧屏计分功能，水果游戏机4台，三七游戏机19台具有退币功能，可以认定为具有赌博功能的电子游戏机，折合单人机为48台。
3、检查笔录。
公安机关出具的检查笔录，证实2015年10月26日，公安机关在烟台市牟平区鱼鸟河街道办事处贵家疃村八方茶楼进行检查时，发现该茶楼一楼有人设置具有赌博功能的三七电子游戏机15台、捕鱼机八人机2台、扑克机7台供他人进行赌博。
4、书证。
（1）收案登记表及立案决定书，证实2015年4月17日公安机关接到举报，称在烟台市牟平区西油坊步行街原相约网吧有人赌博，2015年10月26日公安机关在工作中发现烟台市牟平区鱼鸟河街道办事处贵家疃八方茶楼一楼有人设置赌博机。公安机关于2015年10月26日立案侦查。
（2）公安机关出具的人口信息，证实被告人曲永伟出生于1984年8月2日，被告人梁某出生于1984年7月21日。
（3）公安机关出具的抓获证明及到案经过，证实被告人梁某系被抓获归案，被告人曲永传系自动投案。
（4）公安机关出具的查获证明及扣押清单，证实2015年4月17日公安机关在烟台市牟平区西油坊行步街原相约网吧查获用于赌博的捕鱼机二台（其中十人捕鱼机一台，八人捕鱼机一台）、三七赌博机十九台、扑克机七台、水果机四台；2015年10月26日公安机关在烟台市牟平区鱼鸟河街道办事处贵家圈里村八方茶楼一楼扣押了三七游戏机五十台、扑克机七台、捕鱼机二台（每台为八人机台面）。
（5）（2014）烟牟刑初字第192刑事判决书及执行通知书，证实2014年10月14日被告人梁�因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元，缓刑考验期自2014年10月25日起至2015年10月24日止；（2010）烟牟刑初字第129号刑事判决书及释放证明书，证实2010年11月10日被告人曲永伟因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十个月，2011年8月9日减刑释放。
5、视听资料。
公安机关出具的光盘二张，证实2015年4月17日及2015年10月26日查获赌博机的情况。
6、被告人的供述与辩解。
被告人曲永伟对公诉机关指控其犯开设赌场罪没有异议，但辩称其中的一台捕鱼机应认定为6人机；被告人梁某对公诉机关指控其犯开设赌场罪没有异议，并承认期间违法所得共计人民币4000元，但辩称其中的2台水果机、4台三七机、1台扑克机已经毁坏不能使用，其中的一台捕鱼机应认定为6人机。
本院认为，被告人曲永�设置赌博机组织赌博活动的行为、被告人梁某设置赌博机组织赌博活动情节严重的行为，均构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。被告人梁某因开设赌场犯罪于2014年被刑事处罚，五年内再设置赌博机30台以上，属情节严重。被告人曲永伟、梁某设置赌博机的数量，有公安机关提供的具有赌博功能的电子游戏机认定书、视听资料、查获证明及扣押清单予以证实，被告人曲永伟、被告人梁某及其辩护人关于赌博机数量应扣减的辩解，理由不当，不予采纳。被告人曲永伟系累犯，应从重处罚。案发后，被告人曲永伟投案自首，可从轻处罚。被告人梁某归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。辩护人关于被告人梁某认罪态度较好，可从轻处罚的辩护意见，理由正当，予以采纳。被告人梁某系缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚�被告人梁某的违法所得，应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条、第六十七条第一、三款、第七十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）烟牟刑初字第192号刑事判决书对被告人梁某宣告的缓刑。
二、被告人梁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元，与前罪所判有期徒刑六个月实行并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年12月30日起至2018年11月28日止。罚金于本判决生效后十日内交纳。）
被告人曲永伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年1月12日起至2016年11月11日止。罚金于本判决生效后十日内交纳。）
三、追缴被告人梁某的违法所得人民币四千元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曲 婷
人民陪审员 高承模
人民陪审员 王学尧
二〇一六年七月六日
书 记 员 周 航