大连市金州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）金刑初字第00319号
公诉机关大连市金州区人民检察院。
被告人董喜玲，女。
辩护人王立盛，辽宁岭岩律师事务所律师。
被告人宋艳生，男。
辩护人吴学红，辽宁胜诚律师事务所律师。
大连市金州区人民检察院以金检公诉刑诉（2015）216号起诉书指控被告人董喜玲、宋艳生犯贩卖毒品罪，于2015年7月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连市金州区人民检察院指派检察员卢文福出庭支持公诉。被告人董喜玲、宋艳生及其辩护人王立盛、吴学红到庭参加诉讼。现已审理终结。
大连市金州区人民检察院指控，董喜玲贩卖毒品：1．2014年10月某日，被告人董喜玲在大连市金州区御龙湾小区附近，以每克人民币240元的价格向宋艳生贩卖甲基苯丙胺（冰毒）10克。
2．2014年10月某日，被告人董喜玲在大连市金州区御龙湾小区附近，以每克人民币210元的价格向宋艳生贩卖甲基苯丙胺20克。
3．2014年10月某日，被告人董喜玲在大连市金州区御龙湾小区附近，以每克人民币210元的价格向宋艳生贩卖甲基苯丙胺40克。
宋艳生贩卖毒品：1．2014年9、10月某日，被告人宋艳生在大连市金州区御龙湾小区某号楼4单元张某某的住处，以每克人民币260元的价格向张某某贩卖甲基苯丙胺7.5克。
2．2014年10月某日，被告人宋艳生在大连市金州区御龙湾小区某号楼4单元张某某的住处，以每克人民币260元的价格向张某某贩卖甲基苯丙�10克。
3．2014年10月某日，被告人宋艳生在大连市金州区御龙湾小区某号楼4单元张某某的住处，以每克人民币260元的价格向张某某贩卖甲基苯丙胺20克。
2014年10月14日，被告人宋艳生联系被告人董喜玲，欲从其手中购买50克甲基苯丙胺，其中30克欲购买后贩卖给张某某。同日，董喜玲随身携带大量毒品（包括欲贩卖给宋艳生的50克毒品）租用宋艳生车辆外出交易，当车行至大连市金州区金纺“好宜多”超市附近，董喜玲在与一名男子进行毒品交易时被公安机关抓获。公安机关从董喜玲手中手机盒中查获白色晶体10包，从其钱包中查获白色晶体1包，从其外套兜内查获白色晶体2包，经大连市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的13包白色晶体净重128.3克，检出甲基苯丙胺成分，其含量为36.1%；从宋艳生住处查获白色晶体18包，经大连市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的18包白色晶体净重34.1克，检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为，被告人董喜玲、宋艳生以获取非法利益为目的，多次进行毒品贩卖活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人宋艳生以贩卖为目的欲从被告人董喜玲手中非法收买毒品50克系贩卖毒品未遂。请求本院依法判处。
被告人董喜玲否认被指控的1、2、3节事实以及被抓获时其正租用被告人宋艳生车辆外出交易毒品的事实，辩称没有向被告人宋艳生贩卖70克毒品，被抓获当日系替朋友送东西，亦不知送的物品为何，其有罪供述系遭办案机关刑讯逼供。
被告人董喜玲的辩护人提出以下辩护意见，1、被告人宋艳生指认的前三次毒品交易证据存在瑕疵且存在矛盾之处；2、被告人董喜玲被抓获时没有进行交易行为，没有证据证明其有过贩卖行为或者以贩卖为目的持有毒品。综上，应以持有毒品128.3克对被告人董喜玲定罪量刑。
被告人宋艳生对被指控的主要犯罪事实不否认，但辩称在其住处查获的毒品系用于自己吸食，被抓获当日没有向被告人董喜玲购买50克毒品的打算。
被告人宋艳生的辩护人提出以下辩护意见，1、被告人宋艳生贩卖毒品的数量不足50克，应适用刑法第三百四十七条第三款之刑罚；2、被告人宋艳生欲从被告人董喜玲手中收买毒品50克只是有犯罪意图，不够成贩卖毒品未遂；3、被告人宋艳生有自首情节；4、被告人宋艳生有立功情节；5、计算贩卖毒品数量应按照含量仅计算甲基苯丙胺成分；6、被告人宋艳生无前科劣迹；7、被告人宋艳生当庭认罪，主观恶性小。综上，应对被告人宋艳生从轻、减轻处罚。
经�理查明，一、被告人董喜玲贩卖毒品事实。
1．2014年9月至同年10月某日，被告人董喜玲在大连市金州区“御龙湾”小区附近，卖给被告人宋艳生甲基苯丙胺（冰毒）10克，价格每克人民币240元。
2．2014年10月某日，被告人董喜玲在大连市金州区“御龙湾”小区附近，卖给被告人宋艳生甲基苯丙胺20克，价格每克人民币210元。
3．2014年10月某日，被告人董喜玲在大连市金州区“御龙湾”小区附近，卖给被告人宋艳生甲基苯丙胺40克，价格每克人民币210元。
二、被告人宋艳生贩卖毒品事实。
1．2014年9月至同年10月某日，被告人宋艳生在大连市金州区“御龙湾”小区某号楼4单元某室张某某的住处，卖给张某某甲基苯丙胺7.5克，价格每克人民币260元。
2．2014年10月某日，被告人宋艳生在大连市金州区“御龙湾”小区某号楼4单元某室张某某的住处，卖给张某某甲基苯丙胺10克，价格每克人民币260元。
3．2014年10月某日，被告人宋艳生在大连市金州区“御龙湾”小区某号楼4单元某室张某某的住处，卖给张某某甲基苯丙胺20克，价格每克人民币260元。
2014年10月14日，被告人宋艳生联系被告人董喜玲，欲从其手中购买50克甲基苯丙胺，并与张某某商定将其中30克贩卖给张某某。同日，被告人董喜玲携带毒品（包括欲贩卖给被告人宋艳生的50克毒品）租用宋艳生车辆外出交易，在大连市金州区“金纺好宜多”超市附近被公安机关抓获。公安机关从董喜玲携带手机盒中查获白色晶体10包，从其钱包中查获白色晶体1包，从其上衣兜内查获白色晶体2包，经大连市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的13包白色晶体净重128.3克，检出甲基苯丙胺成分，其含量为36.1%；另从宋艳生住处查获白色晶体18包，经大连市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的18包白色晶体净重34.1克，检出甲基苯丙胺成分。查获的毒品已被公安机关罚没。
上述事实，有经过当庭举证、质证的被告人董喜玲、宋艳生供述笔录、证人张某某证言笔录在案为凭，亦有物证手机盒和烟盒各一个、辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、物证照片、扣押清单、理化检验鉴定报告、银行卡交易记录、入所体检表、案件来源、抓捕经过、户籍证明等证据存案佐证。上述证据，本院予以确认。
对被告人董喜玲提出的其没有向被告人宋艳生贩卖70克毒品，被抓获当日系替朋友送东西，亦不知送的物品为何，其有罪供述系遭办案机关刑讯逼供的辩解以及辩护人关于以上犯罪事实证据不足或存在瑕疵的辩护意见，经查认为，被告人董喜玲曾在公安机关供述了本院所认定的其贩卖毒品的�实，与被告人宋艳生的供述相互印证一致，又有公安机关提取的手机短信记录、毒资银行到账记录等证据予以佐证，而其提出刑讯逼供一说缺乏证据支持，综上，对该辩解及辩护意见不予采纳。
对于被告人宋艳生提出的被抓获当日没有计划向被告人董喜玲购买50克毒品的辩解意见，经查认为，被告人宋艳生在公安机关供述了其与被告人董喜玲约好向董购买50克甲基苯丙胺，并已与张某某商定将其中的30克出售给张，以上供述与被告人董喜玲在公安机关的供述及证人张某某的证言互相印证，又有公安机关提取的手机短信记录予以佐证，足以认定本院所确认的事实，故对该辩解意见不予采纳。
本院认为，被告人董喜玲、宋艳生明知是毒品而多次进行贩卖，被告人董喜玲贩卖甲基苯丙胺198.3克，被告人宋艳生贩卖甲基苯丙胺71.6克，宋另欲贩卖甲基苯丙�50克，二被告人的行为侵犯了国家对毒品的管理制度，公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人宋艳生欲贩卖甲基苯丙胺50克为犯罪未遂，对此可以比照既遂犯从轻处罚；被告人宋艳生能如实供述主要犯罪事实，可以酌情从轻处罚。对于被告人董喜玲的辩护人提出的辩护意见，因缺乏事实与法律依据，不予采纳；对于被告人宋艳生辩护人提出宋欲从被告人董喜玲手中收买毒品50克只是有犯罪意图，不够成贩卖毒品未遂，计算贩卖毒品数量应按照含量仅计算甲基苯丙胺成分，以及宋贩卖毒品的数量不足50克的辩护意见，因被告人宋艳生做为贩毒人员，其与张某某已达成毒品交易合意，宋系在为贩卖毒品而向董购买毒品过程中被抓获，对于此节事实，宋已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，应认定为犯罪未遂，而贩卖毒品的数量以查证属实�毒品的数量计算，不以纯度折算，另外贩毒人员被抓获后，对于从其住所等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，综上对于该辩护意见不予采纳；对于被告人宋艳生辩护人提出宋具有自首及立功情节的辩护意见，因被告人宋艳生不符合自首及立功的法定条件，故不予采纳；对于被告人宋艳生辩护人提出的其他辩护意见，酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人董喜玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十五万元；
被告人宋艳生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八万元；
二、被告人董喜玲违法所得人民币一万五千元予以追缴，被告人宋艳生�法所得人民币九千七百五十元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁姣姣
人民陪审员 王 辉
人民陪审员 林卫东
二〇一五年九月十六日
书 记 员 郝 冰
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。