山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终5821号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司。
主要负责人：黄渭，总经理。
委托诉讼代理人：姚文秀,山东兆基律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯兆伟,山东兆基律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡书堂。
委托诉讼代理人：尹宗尧，山东卓润律师事务所律师。
原审被告：牟昭莉。
原审被告：付旭光。
委托诉讼代理人：牟昭莉（付旭光之妻）。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人胡书堂及原审被告牟昭莉、付旭光机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2017）鲁0213民初264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭进行审理。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司请求：依法撤销山东省青岛市李沧区人民法院（2017）鲁0213民初264号民事判决，改判上诉人赔偿被上诉人胡书堂经济损失
209498.51元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：根据青岛正源司法鉴定所出具的鉴定意见书，被上诉人胡书堂误工期限最长为180天，但一审法院根据青岛市第八人民医院出具的医嘱，认定被上诉人胡书堂的误工期限共为248天，没有事实和法律依据。从医嘱的性质看，青岛市第八人民医院没有鉴定资质，××人的建议，不具有证明效力；从医嘱的内容看，医嘱内容为“保护患肢体三个月”，并未明确指示被上诉人胡书堂不得进行工作或不适于工作，一审法院根据医嘱确定误工期，系对误工期限的错误理解。
被上诉人胡书堂辩称，根据人身损害赔偿司法解释的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，因此，本案被上诉人就诊医院出具的医嘱可以作为误工期限证明，且被上诉人第二次住院取内固定物需要休息三个月乃医学常识。上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉理由不成立，请求依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人胡书堂向一审法院起诉请求：2015年2月11日6时，被告牟昭莉驾驶鲁Ｂ×××××号车辆在李沧区中海国际附近的小路由东向西行驶与原告发生交通事故，原告受伤并住院治疗。被告付旭光系车辆所有人、被告牟昭莉与其系夫妻关系，事故车辆在被告保险公司投保。请求法院判令被告赔偿原告经济损失共计202757元（医疗费493元、残疾辅助器具费642元、住院伙食补助费4800元、护理费15452元、误工费74133元、交通费960元、复印费18元、残疾赔偿金87196元、被扶养人生活费3536元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费3640元）；诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：1、2015年2月11日6时55分，被告牟昭莉驾驶鲁Ｂ×××××号车辆沿无名路由东向西行驶至中海地产工地门前时，与沿无名路南侧东向西步行至此的原告相撞发生事故，原告受伤。经青岛市公安局交通警察支队李沧大队认定，被告牟昭莉承担事故全部责任、原告无责任。2、鲁Ｂ×××××号车辆登记所有人为被告付旭光，其与牟昭莉系夫妻关系；该车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险（医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元）和商业三者责任险（不计免赔500000元）。3、事发当日，原告被送往青岛市第八人民医院（以下简称“八医”）住院治疗，入院诊断为“1、局灶性大脑挫裂伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、胫骨骨折（右侧）；4、腓骨骨折（右侧）；5、鼻骨骨折；6、头皮裂伤；7、鼻挫伤；8、唇挫伤；9、冠状动脉搭桥术后；10、原发性高血压”，手术治疗40天后，原告于2015年3月23日出院，出院医嘱“1、右下肢禁止负重，需要护理下进行功能锻炼；2、继续小夹板外固定1个月；3、口服药物治疗；4、本月复诊，根据影像学检查在骨科医师指导下功能训练”。原告住院期间，被告牟昭莉为其垫付医疗费
56510.09元，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司垫付医疗费10000元。2016年10月9日，原告到八医进行二次手术取内固定，住院8天，于2016年10月17日出院，出院医嘱“1、保护患肢3个月；2、隔3-5天复诊换药；3、充分休息，不适随诊”。期间，2015年6月11日，原告因“右肘肿痛，活动受限1个月”到山东大学齐鲁医院检查治疗，××”。4、诉讼中，原告申请对其伤残等级、出院后合理护理期限及护理人数进行鉴定，一审法院依法委托青岛正源司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见（2017年2月24日出具）为：“（一）被鉴定人胡书堂右胫腓骨骨折术后目前致残程度为十级；（二）被鉴定人胡书堂多发损伤，其第一次出院后护理期限为0-50日，建议其第二次出院后护理期限为7日。建议其护理人数为1人。”原告为此花费鉴定费3640元。庭审中，原告针对其主张和计算方法举证如下，被告进行了质证：1、医疗费493元：提交八医门诊发票2张70元；齐鲁医院门诊发票5张423元，合计医疗费493元；其他费用由被告垫付。被告对八医医疗费70元无异议；××”，该病情与本次交通事故无关，该医疗费不予认可。2、住院伙食补助费4800元：主张住院48天每天按照100元计算。被告认为应当每天按20元计算。3、残疾辅助器具费642元：提交鸿泰元医疗科技有限公司肘杖发票1张188元、青岛科健经贸有限公司拐杖发票1张173元、成都优康医疗器械有限公司治疗仪发热器发票1张257.28元、八医便民超市购物小票1张（购买毛巾花费）16元予以证明。被告质证意见：对购买拐杖173元无异议；购买肘杖188元、购买治疗仪与发热器257.28元与本次交通事故无关，不予认可；对八医便民超市小票真实性、关联性有异议，且并非正规发票，不予认可。4、护理费15452元：提交护理人员胡鸣、姜正琴、仪彦东身份证复印件3张、八医陪床证明2张（时间分别为2015年5月28日、2016年12月2日），证明原告住院期间由上述人员为其护理。根据陪床证明记载40天为2人护理、8天为1人护理。结合鉴定意见第2项，主张原告两次出院后护理按57天计算。标准按照2015年度青岛市社会平均工资53715元计算，护理费为15452元（53715元/365天*105天）。被告质证意见：对八医陪床证明不予认可，根据原告2015年2月11日住院的长期医嘱单记载，2015年2月11日至2015年2月14日原告为陪床2人，2015年2月15日以后均为陪床1人且为二级护理。医院出具的陪床证明2人护理与客观情况不符，不予认可，仅认可住院48天1人护理。根据原告提交的护理人员姜正琴的身份证，其已满63周岁，达到退休年龄，不存在误工损失，对其护理费不予认可。护理人员胡鸣应当提供劳动合同、工资收入及扣发证明等证据。5、误工费74133元：提交青岛捷能发电设备成套有限公司营业执照1张、职工聘用协议1份、合格证1张、工作证1张、工资发放表3张、银行流水1张、纳税证明1张、工资扣发证明1张、八医健康鉴定证明1张，证明原告自2014年12月1日起在该公司工作，月工资8000元，因交通事故，期间工资停发。提交光大银行转账流水1份（显示原告受伤前月工资1月为7825元、2月为6956元），证明青岛捷能发电设备成套有限公司分别于2015年1月20日、2月27日、3月23日向原告支付工资，之后再未向原告支付工资至今。按照鉴定意见,原告第一次住院治疗的误工期限自2015年2月11日至2015年8月10日,但原告于2016年10月9日第二次住院取内固定物,同年2016年10月17日出院,出院医嘱为:保护患肢三个月,因此,原告的误工时间为278天(180天+8天+90天)，误工费为74133元（8000元/30天*278天）。被告质证意见：对原告主张的误工期限不予认可，认可误工期限按照鉴定意见120-180天计算。误工费的计算标准过高，根据原告提交的银行流水显示，原告的月均收入并未达到8000元。6、交通费960元：主张住院48天每天按照20元计算。被告质证意见：认可每天按10元计算交通费480元。7、复印费18元：提交青岛市第八人民医院复印费收据2张予以证明。被告认为，复印费系收据，不予认可。8、残疾赔偿金87196元：根据鉴定意见书，原告为十级伤残，原告为青岛市李沧区居民，计算标准按照2016年度城镇居民人均可支配收入43598元计算为87196元（43598元*20年*10%）。被告质证意见：不认可原告构成十级伤残，对其主张的残疾赔偿金不予赔偿。9、被扶养人生活费3536元：提交被扶养人原告母亲于克卿（1929年8月11日出生）身份证复印件1张、户口本复印件1张、亲属关系证明原件1张，证明原告的母亲于克卿共生育子女4人。计算标准按照2016年度人均消费性支出28285元计算，其被扶养人生活费为3536元（28285元*5年*10%/4人）。被告无异议。10、鉴定费3640元：提交鉴定费发票1张予以证明。11、精神损害抚慰金6000元：根据伤残情况予以主张。对上述两项主张，两被告均不同意承担。庭审中，被告牟昭莉提交八医门诊医疗费发票45张3258.03元、住院发票原件2张63252.06元、用药明细2份，证明原告花费医疗费情况，其中中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司支付10000元、被告牟昭莉垫付56510.09元；要求在本案中一并处理。对上述主张及证据，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司无异议，同意在本案中一并赔付给被告牟昭莉垫付的上述费用；但认为应当扣除自费用药，并出示其审核的自费药明细原件2张，证明自费药金额为16324.86元。原告胡书堂、被告牟昭莉对上述自费药金额无异议。
一审法院认为，本案系因机动车交通事故引发的侵权责任纠纷，被告应当依照在交通事故中的过错程度，依法承担民事赔偿责任。经交警部门认定，被告牟昭莉承担事故的全部责任、原告无责任，双方均无异议，予以确认。因鲁Ｂ×××××号事故车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险和商业三者险，依照法律规定对被侵权人的各项合理损失，应首先由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险分项限额内赔偿，不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司依据保险合同约定（非医保用药不予赔偿）在商业三者限额内按比例承担；仍有不足的或依法不应由中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司承担的部分由侵权人承担。关于原告主张的医疗费493元，其中在齐鲁医院花费423元系原告治疗“右肱骨外上髁炎”的费用，该病情无证据证实与本次交通事故有关，不予支持；其在八医花费的医疗费70元予以支持。至于两被告为原告垫付的医疗费66510.09元（自费药16324.86）双方均无异议，予以确认。关于住院伙食补助费4800元、残疾赔偿金87196元、被扶养人生活费3536元，原告主张的计算标准和方式符合法律规定，予以支持。关于残疾辅助器具费，根据原告病情及治疗康复需要，购买拐杖173元、购买治疗仪与发热器257.28元较为合理，予以支持；对于购买肘杖费用188元、八医便民超市购物花费16元，不能证明与本次交通事故有关且为必要合理花费，不予支持。关于护理费，原告提交的陪护证明与住院病案长期医嘱记载相互矛盾，但长期医嘱单系原告住院时的即时记录，更符合事实情况，证明力更强；陪护证明系原告出院后为诉讼而另行开具，证明力显然弱于住院病案中的医嘱记载；而长期医嘱单中明确记载2月11日为“陪床二人”、2月15日起为“陪床一人”，且原告申请的鉴定意见书中鉴定意见护理人数建议为1人，故对原告提交的八医2015年5月28日出具的陪护证明，不予采信；原告需两人陪护的期间酌情可按4天计算，其他时间应按1人护理计算；参考鉴定意见书，两次出院后护理期限一审酌情按照37天1人计算。因原告不能提供护理人员护理期间减少收入的证明，且其中一名护理人员已达退休年龄，故对原告主张按照2015年青岛社会平均工资计算护理费的主张，不予支持。考虑到原告的实际伤情，一审法院酌情按照青岛一般护工标准每人每天120元计算其护理费用，合计为10680元（120元×4天×2人+120元×81天×1人）。关于误工费，根据原告伤情、两次住院情况及鉴定意见，原告第一次住院误工期限可酌情按照150天计算，第二次应根据住院时间及医嘱计算98天，合计按照248天计算较为合理；关于误工费的计算标准，从原告提交的银行流水证明看，原告受伤前2个月的平均工资为7390.5元，此后未发放工资，故其主张按照8000元计算过高，不予支持。原告的合理误工损失应为61094.8元（7390.5元÷30日×248日）。关于交通费，原告未提交相关证据，参考原告的伤情及陪护人员情况，酌情支持交通费600元。关于复印费18元、鉴定费3640元，该费用系原告诉讼进行举证的合理必要花费，予以支持。关于精神损害抚慰金6000元，根据原告的伤残等级情况，该数额偏高，酌情支持4000元。综上所述，原告在本案中的合理损失费用为：医疗费70元、住院伙食补助费4800元、护理费10680元、误工费61094.8元、交通费600元、残疾赔偿金90732元（87196元+3536元）、残疾辅助器具费430.28元、复印费18元、鉴定费3640元、精神损害抚慰金4000元，合计176065.08元，因被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司已赔偿医疗费10000元，上述损失应由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险死亡伤残限额内赔偿110000元（含精神损害抚慰金4000元），其他损失66065.08元由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内赔偿。至于医疗费中被告牟昭莉垫付的56510.09元（自费药16324.86），超出交强险10000元部分的自费药6324.86元由被告牟昭莉承担，应从保险理赔款中扣除，故被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司应赔付给被告牟昭莉50185.23元；因上述数额未超出交强险和商业险赔偿限额，故被告牟昭莉与付旭光在本案中不再向原告承担民事赔偿责任。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在机动车交通事故第三者责任强制保险分项限额内赔偿原告胡书堂110000元（含精神损害抚慰金4000元），于判决生效之日起10日内付清。二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在机动车交通事故第三者责任商业保险限额内赔偿原告胡书堂66065.08元，于判决生效之日起10日内付清。三、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司赔付给被告牟昭莉50185.23元，于判决生效之日起10日内付清。四、驳回原告胡书堂对被告牟昭莉、付旭光的诉讼请求。
二审中，上诉人与被上诉人均未提交新证据。为确定被上诉人胡书堂的误工时间，就青岛正源司法鉴定所出具的青正司鉴[2017]法临鉴字第752号司法鉴定意见书的鉴定意见“被鉴定人胡书堂多发损伤，其误工期限自受伤之日起为120-180日”是否包含了被上诉人胡书堂第二次住院取内固定的误工期限，本院依职权向青岛正源司法鉴定所出具函，青岛正源司法鉴定所出具（2017）青正司鉴答字第33号鉴定答复函，答复意见为GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中对于其他一些部位骨折手术治疗和非手术治疗有明确规定，但胫腓骨骨折相关条款里只是以原发损伤确定误工时间：120-180日，是否包含内固定手术治疗及手术取出内固定误工时间并没有相关规定。上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司对回复函的真实性无异议，但对该函记载内容的客观性有异议，认为误工期是指人体损伤经过治疗达到临床医学所承认的治愈或体征固定所需要的时间，被上诉人胡书堂第二次住院系为取出内固定，当时伤情已达到临床医学所承认的治愈；且本次鉴定系在被上诉人胡书堂第二次出院六个月后所作，上诉人认为鉴定意见是鉴定机构按照鉴定原则综合分析后出具的，应该包含了被上诉人胡书堂两次住院的误工期限。被上诉人胡书堂对回复函的真实性无异议，认为通过该函可以看出鉴定意见中的误工期限不包含第二次住院取内固定的误工期限。
本院二审查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。依据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是一审认定被上诉人胡书堂的误工期限是否适宜。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，被上诉人胡书堂因交通事故受伤后两次住院治疗，即治疗原发性损伤及取内固定。关于被上诉人胡书堂的误工期限问题，一审中被上诉人胡书堂就误工期限申请司法鉴定，青岛正源司法鉴定所出具的鉴定意见为被上诉人胡书堂的误工期限为自受伤之日起为120-180日，但该期限是否包含了第二次住院取内固定的的误工期间，上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司与被上诉人胡书堂存在不同认识。二审中，本院就该异议向青岛正源司法鉴定所出具函，青岛正源司法鉴定所作出的鉴定答复函记明，胫腓骨骨折相关条款里只是以原发损伤确定误工时间：120-180日。据此本院认定青岛正源司法鉴定所关于误工期限的鉴定意见仅包含了被上诉人胡书堂第一次住院治疗原发性损伤的误工时间。
被上诉人胡书堂第二次住院治疗取内固定，一审根据被上诉人胡书堂的住院时间以及就诊医院出具的医嘱“1、保护患肢3个月2、隔3-5天复诊换药……”认定其误工期限为98日符合法律规定，也符合常理。综上，一审根据青岛正源司法鉴定所的鉴定意见以及被上诉人胡书堂就诊医院的医嘱，结合被上诉人胡书堂的治疗过程，综合认定被上诉人胡书堂的误工期限为248日适宜，本院予以维持。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费218元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 初鲁宁
审判员 刘 琰
审判员 袁金宏
二〇一七年九月十八日
书记员 侯 钰
书记员 王媛媛