江城哈尼族彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2014）江刑初字第58号公诉机关江城哈尼族彝族自治县人民检察院（以下简称江城县人民检察院）。被告人张春荣，曾用名：张凤云，男，汉族，1984年2月24日出生于云南省墨江县，中专文化，农民，住云南省墨江县，捕前暂住普洱市思茅区。2011年12月6日因犯非法经营罪被江城县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，缓刑考验期自2011年12月23日起至2013年12月22日。因本案于2013年11月11日被江城县公安局刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于江城县看守所。辩护人梁远林，云南航天律师事务所律师。江城县人民检察院以江检刑诉字（2014）第21号起诉书指控被告人张春荣犯非法经营罪，于2014年6月20日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江城县人民检察院指派检察员孙明圆出庭支持公诉，被告人张春荣及其辩护人梁远林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江城县人民检察院指控，2013年11月11日16时30分，被告人张春荣驾驶一辆车牌号为云Ｊ×××**的银白色长安牌微型车载用编织袋包装的卷烟24袋从思茅区前往江城县，途经思江路二级公路江城县景江农家园门口时，被公开查缉的民警当场查获，从车内查获84mm红河（软甲）卷烟1100条、84mm红梅（软顺）卷烟200条、84mm红山茶（软）卷烟500条，合计1800条真品卷烟，价值79500元人民币。针对上述指控，公诉机关提供有抓获经过、查获卷烟打码登记表、云南省烟草质量监督检测站检验报告、价格鉴定结论书、现场检查笔录、辨认笔录、通话清单、车辆抓拍信息、证人证言、被告人供述等证据予以证明，并指控被告人张春荣的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应以非法经营罪追究其的刑事责任。被告人张春荣在缓刑考验期内犯本罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。提请本院依法判处。被告人张春荣对公诉机关指控的犯罪事实及出示的证据部分提出异议，辩称非法经营罪应该是买与卖的行为，而自己只是运输行为，是帮别人拉货，且其不知道拉的是卷烟，去曲靖是送人去，有人能证明其回来时车上没有拉货，请法庭查清事实，从轻处罚。辩护人梁远林辩称，公诉机关指控被告人张春荣犯非法经营罪证据不足，被告人的行为也不符合非法经营罪的构成要件，指控罪名不成立。经审理查明，2013年11月11日16时30分，被告人张春荣驾驶一辆车牌号为云Ｊ×××**的银白色长安牌微型车载用编织袋包装的真品卷烟24袋1800条，从思茅区前往江城县，途经思江路二级公路江城县景江农家园门口时，被公开查缉的民警当场查获。经江城县价格认证中心鉴定，查获84mm红河（软甲）卷烟1100条、84mm红梅（软顺）卷烟200条、84mm红山茶（软）卷烟500条，价值人民币79500元。上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实。1、受案登记表、立案决定书。证实案件线索来源以及江城县公安局于2013年11月11日立案侦查的事实。2、抓获经过。证实江城县公安局禁毒民警于2013年11月11日16时30分在思江二级公路江城县景江农家园门口公开查缉时，在对思茅驶往江城方向的一辆车牌为云Ｊ×××**的长安牌微型车进行检查时，发现车内装有用编织袋包装的卷烟共计24袋，经清点，软红河卷烟1100条、红梅顺卷烟200条、红山茶卷烟500条、卷烟合计1800条。随后民警将被告人张春荣抓获的事实。3、户口证明、违法犯罪记录查询情况说明、江城县人民法院（2011）江刑初字第94号刑事判决书、江看释字（2011）033号释放证明书、（2011）江刑执字第103号执行通知书。证实被告人张春荣的身份情况以及被告人张春荣因涉嫌犯非法经营罪于2011年4月27日被江城县公安局刑事拘留，2011年12月6日因犯非法经营罪被江城县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2011年12月12日因宣告缓刑被释放。缓刑考验期自2011年12月23日起至2013年12月22日止的事实。4、江城县烟草专卖局出具的证明、卷烟打码登记表。证实：（1）查获的1100条84mm红河（软甲）品牌卷烟中，有555条卷烟出库打码为云南省曲靖市富源县，有544条卷烟出库打码为云南省曲靖市麒麟区，有1条卷烟因打码不清无法识别；（2）查获的200条84mm红梅（软顺）品牌卷烟中，有71条卷烟出库打码为云南省昆明市寻甸县，有92条卷烟出库打码为云南省昆明市禄劝县，有37条卷烟因打码不清无法识别；（3）查获的500条84mm红山茶（软）品牌卷烟中，有475条卷烟出库打码为云南省曲靖市麒麟区，有25条卷烟出库打码为曲靖市宣威市的事实。5、江城县烟草专卖局抽样取证询问笔录、抽样取证物品清单、云南省烟草质量监督检测站检验报告、鉴定意见通知书。证实送检的红河（软甲）卷烟11条、红梅（软顺）卷烟4条、红山茶（软）卷烟5条均为真品卷烟。民警已将检验报告结论告知张春荣的事实。6、价格鉴定结论书、鉴定意见通知书。证实送检的红河（软甲）卷烟1100条、红梅（软顺）卷烟200条、红山茶（软）卷烟500条，共计1800条卷烟价格为79500元人民币。民警已将鉴定结论告知张春荣的事实。7、现场检查笔录、提取痕迹、物证登记表及现场照片。证实江城县公安局禁毒民警于2013年11月11日16时35分至17时15分对张春荣驾驶的车辆及随身携带物品进行检查，在被告人张春荣驾驶的车牌号为JE14**车辆后尾箱、后排座查获24只分别用蓝色、灰色编织袋装满货物的袋子，24只编织袋内全部货为卷烟，分别是红河（软甲）卷烟1100条、红梅（软顺）卷烟200条、红山茶（软）卷烟500条，共计1800条，随后从张春荣所穿裤子右裤兜内查获机动车行驶证1本、长安牌微型车钥匙1把，后公安民警拍摄了现场照片，并对红河（软甲）卷烟1100条、红梅（软顺）卷烟200条、红山茶（软）卷烟500条、机动车行驶证1本、长安牌微型车钥匙1把、长安牌微型车1辆、编织袋24只进行提取的事实。8、辨认笔录及照片。证实公安民警于2013年11月11日21时35分至21时58分让被告人张春荣对涉案卷烟进行辨认。经被告人张春荣辨认后指出，堆放在江城县烟草专卖局院内的红河（软甲）、红梅（软顺）、红山茶（软）卷烟就是其运输的卷烟，并拍摄了辨认照片；于2013年11月11日17时25分至17时48分让被告人张春荣对运输卷烟使用的车辆进行辨认，经辨认后指出停放在江城县康平镇曼克老村“景江农家园”院内的车牌为JE1468号车辆就是其运输卷烟的车辆，并拍摄了辨认照片的事实。9、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单。证实江城县公安局于2013年11月11日对红河（软甲）卷烟1100条、红梅（软顺）卷烟200条、红山茶（软）卷烟500条、长安牌微型车1辆、机动车行驶证1本、长安牌微型车钥匙1把、编织袋24只进行扣押。车牌号为JE14**车的所有人为张某，江城县公安局已于2013年11月28日将长安牌微型车1辆、机动车行驶证1本、长安牌微型车钥匙1把发还张某的事实。10、通话清单、江城县公安局出具的关于张春荣非法经营补充侦查情况说明。证实被告人张春荣使用的手机号码183××××****于2013年11月8日至2013年11月11日期间与号码为182××××****的普洱市本地持卡人刀会、号码为182××××****、182××××****的曲靖市地持卡、号码为130××××****的昆明市卡等手机号码频繁联系的事实。11、抓拍车辆信息表。证实车牌号云Ｊ×××**号车的行驶轨迹，该车辆于2013年11月8日13时47分从玉溪市红塔区珊瑚路卡口1出红塔区，于2013年11月8日16时55分从麒麟区小南关入城车道3入麒麟区的事实。12、烟草专卖零售许可证档案。证实王某位于思茅区都市品质A-7-06号普洱市思茅区泰华商贸经营部办证的情况，负责人为王某，以及该经营部有烟草专卖零售许可证的事实。13、证人张某（系被告人的弟弟）的证言。证实云Ｊ×××**号微型车的所有人为张某，其在几个月前将车借给其哥哥张春荣使用，张春荣在三家村经营一家荣华百货商店，平时开店拉货要使用该车辆的事实。14、证人王某（系被告人的妻子）的证言。证实荣华百货是以王某的名誉办理，联系电话是张春荣的，平时销售的卷烟都是张春荣从网上订货，并负责经营，没有见过张春荣从其它渠道进购卷烟的事实。15、被告人张春荣供述。供述其在思茅区货店。2013年11月11日中午12时左右，其驾驶弟弟张某的长安微型车去思茅新南站门口找货拉，有一个40岁左右的外地男子让其帮他拉货到江城。其就跟随该男子到思××路口，该男子从一辆集装箱货车上将货下货装到其微型车上，双方说好，其到江城下好货后该男子付给500元运费，该男子自己开车到江城后与其联系，并记下了其的电话号码。当天13时左右，其独自驾车从思茅驶往江城，来到半路就被民警查获。其不知道拉的货是卷烟，其一个人送人去曲靖，没有和别人一起上路，在曲靖没有与人联系过。其驾驶车牌号为云Ｊ×××**的银白色长安牌微型车是向其弟弟张某借用的，车辆所有人为张某的事实。以上证据，经法庭庭审举证、质证，其来源合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定上述事实，本院予以确认。本院认为，被告人张春荣为牟取非法利益，违反国家对烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发企业许可证、准运证的情况下而非法运输烟草专卖品，严重扰乱市场秩序，其行为已构成非法经营罪，应依法予以惩处。江城县人民检察院指控被告人张春荣犯非法经营罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人张春荣提出自己是帮别人拉货，不知道拉的是卷烟，去曲靖是送人去，并有人能证明其回来时车上没有拉货的辩解意见以及辩护人提出被告人张春荣的行为不构成法经营罪的辩护意见，与本案查明的事实相悖，本院不予采纳。被告人张春荣于2011年12月6日因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，其在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第七十七条第一款，第六十九条，第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人张春荣犯非法经营罪，判处有期徒刑一年；犯非法经营罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。总和刑期二年，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除2011年4月27日至2011年12月12日羁押的期限，即自2013年11月11日起至2014年9月24日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李绍伟审 判 员  马 艳人民陪审员  蔡小英二○一四九月四日书记员梅超