鄂尔多斯市东胜区人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第718号原告陕西关中建筑工程有限公司。组织机构代码证号：22146549-3。法定代表人李世发，该公司董事长。委托代理人郭利锋，男，汉族，1979年10月27日出生，现住东胜区绿洲佳园小区，原告公司职工，身份证号:×××。委托代理人刘义，男，汉族，1977年10月29日出生，现住鄂尔多斯市东胜区聚能佳苑小区*号楼***室，身份证号：×××。被告王文焕，男，汉族，1955年1月26日出生，呼和浩特市人，个体，现住呼和浩特市。本院于2015年1月26日立案受理了原告陕西关中建筑工程有限公司诉被告王文焕合同纠纷一案，本院受理后由审判员杜晴适用简易程序公开开庭进行了审理，原告委托代理人郭利锋、刘义到庭参加了诉讼，被告王文焕经本院传票传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。原告诉称，2009年7月1日，原告与鄂尔多斯市大磊房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》，合同约定由原告承包建设其发包的位于东胜区补拉塔经济适用房11地块16号、17号、18号、19号项目工程，工程承包范围为补拉塔经济适用房，原告指派被告为该建设工程的项目经理，合同对双方的权利、义务等内容做了详细约定。2009年7月8日，应被告申请对上述工程项目进行内部管理遂与原告签订了《陕西关中建筑工程有限公司内部管理协议》，协议约定：原告承包大磊公司发包的位于东胜区补拉塔经济适用房11地块、16号、17号、18号、19号廉租房项目工程由被告进行内部管理，即由被告负责该项目的全盘工作，同时承担该项目的一切债权债务等责任，被告针对该项目工程实行独立核算、自负盈亏，确保按时、足额向原告缴纳管理费，被告经营过程所发生的一切工程质量、税费、各种经济纠纷、法律责任及人身伤亡事故，均由被告全部承担，原告不承担任何连带责任，协议签订后，被告对该工程进行了施工，原告依据工程进度履行了相关协助义务，现该工程已经竣工且已全部交付使用。经结算，该工程总造价为14501460元。但被告至今未能按约定向原告缴纳管理费。另，2011年9月28日，案外人王文华就该工程所欠租赁费将原告及窦杰、被告共同起诉至达拉特旗人民法院，该院经开庭审理后于2011年11月3日做出了（2011）达民初字第2030号民事判决书，判决由原告给付王文华租赁费及所租物品赔偿费149897元，案件受理费3900元由原告负担，原告对该判决不服，向鄂尔多斯市中级人民法院提起上诉，鄂尔多斯市中级人民法院经开庭审理主持调解，原告与王文华达成调解协议，内容为：一、原告于2012年4月30日前给付王文华租赁费和购买钢模卡合计121384元；二、租赁违约金5万元中原告于2012年4月30日之前给付王文华13616元，王文华自愿放弃其余的违约金；三、原告未按上述约定期限给付上述两项款合计135000元，王文华向原告追加已放弃的违约金；四、窦杰不承担责任；一审案件受理费3900元由原告负担，二审案件受理费3900元减半收取1950元由原告自愿负担。鄂尔多斯市中级人民法院于2012年3月3日据该调解协议作出了（2012）鄂中法民四初字第62号民事调解书，原告未按该调解书中约定的时间履行义务，王文华就该案向达拉特旗人民法院申请强制执行，达拉特旗人民法院于2012年12月31日依法从原告在鄂尔多斯市中级人民法院的执行案件款中提取了175284元支付了王文华的案件执行款。综上所述，被告内部管理原告承包的建设工程，根据双方约定理应按照协议约定向原告缴纳管理费。被告应妥善管理原告承包的建设工程，及时解决该工程所涉及的债权、债务等。而被告却违反约定即不缴纳管理费也不承担与项目工程相关的费用，故给原告造成了损失，已构成违约，故诉至法院，请求法院判令被告给付原告工程项目管理费145014.6元；判令被告给付原告因内部管理东胜区补拉塔经济适用房11地块16号、17号、18号、19号项目工程中王文华通过诉讼程序向原告索要租赁费给原告造成的经济损失175284元；本案的诉讼费用由被告承担。王文焕未答辩亦未向法庭提交证据。原告针对其主张向法庭提交以下证据：1、与原件核对无异的《建设工程施工合同》，证明2009年7月1日，原告与鄂尔多斯市大磊房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》，合同约定由原告承包建设其发包的位于东胜区补拉塔经济适用房11地块16号、17号、18号、19号项目工程，工程承包范围为补拉塔经济适用房，原告指派被告为该建设工程的项目负责人，合同对双方的权利、义务等做了详细的约定；2、与原件核对无异的《陕西关中建筑工程有限公司内部管理协议》复印件及被告王文焕身份证号复印件，证明2009年7月8日，应被告申请对上述工程项目进行内部管理，遂与原告签订了《陕西关中建筑工程有限公司内部管理协议》，协议约定原告承包大磊公司发包的位于东胜区补拉塔经济适用房11地块16号、17号、18号、19号廉租房项目工程由被告进行内部管理，即由被告负责该项目全盘工作，同时承担该项目工程的一切债权、债务等责任，被告针对该项目工程实行独立核算，自负盈亏，确保按时足额向原告缴纳管理费，被告在经营过程中所发生的一切工程质量、税费、各种经济纠纷、法律责任及人身伤亡事故均由被告全部承担，原告不承担任何连带责任，原告根据项目总造价的1﹪向被告收取管理费；3、《补拉塔经济适用房11地块1号商铺、16号廉租房、17号廉租房、18号廉租房、19号廉租房施工合同补充协议》原件一份，证明协议签订后被告对该工程进行了施工，原告根据工程进度履行了相关的协助义务，现该工程已经竣工且已全部交付使用，经结算该工程的总造价为14501460元，根据约定，原告根据项目总造价的1﹪向被告收取管理费用145014.6元，但被告至今未能按约定向原告缴纳该工程的管理费145014.6元，但被告至今未能按约定向原告缴纳该工程的管理费；4、民事起诉状、达拉特旗人民法院（2011）达民初字第2030号《民事判决书》、鄂尔多斯市中级人民法院（2012）鄂中法民四初字第62号《民事调解书》复印件、达拉特旗人民法院（2012）达民执字第25号《执行通知书》《传票》《执行裁定书》，证明2011年9月28日，案外人王文华就该工程所欠的租赁费将原告及窦杰、被告（在案件审理中王文华申请对被告撤诉）共同起诉至达拉特旗人民法院，该院经开庭审理后于2011年11月3日做出了（2011）达民初字第2030号民事判决书，判决由原告给付王文华租赁费及所租物品赔偿费149897元，案件受理费3900元由原告负担，原告对该判决不服，向鄂尔多斯市中级人民法院提起上诉，鄂尔多斯市中级人民法院经开庭审理主持调解，原告与王文华达成调解协议，内容为：一、原告于2012年4月30日之前给付王文华租赁费和购买钢模卡合计121384元；二、租赁违约金5万元中原告于2012年4月30日之前给付王文华13616元，王文华自愿放弃其余违约金；三、原告未按上述约定期限给付上述两项合款135000元，王文华向原告追加已放弃的违约金；四、窦杰不承担给付责任。一审案件受理费3900元，减半收取1950元由原告负担。鄂尔多斯市中级人民法院于2012年3月3日据该调解协议作出了（2012）鄂中法民四初字第62号民事调解书，原告未按照调解书约定的时间履行义务，王文华就该案向达拉特旗人民法院申请强制执行，达拉特旗人民法院于2012年12月31日依法从原告在鄂尔多斯市中级人民法院的执行案件款中提取了175284元支付了王文华的案件执行款。本院审查双方提交的证据认为，原告提交的证据1为原件，内容未违反法律的禁止性规定，可以证明原告与案外人存在建设工程施工合同关系，与本案相关，本院对原告提交的证据1予以确认；原告提交的证据2、3为与原件核对无异的复印件，证据3为原件，内容可以证明原告与被告存在挂靠的法律关系，与本案相关，本院对原告提交的证据2、3予以确认；原告提交证据4为与原件核对无异的复印件，内容可以证明原告垫付款的事实，与本案相关，本院对原告提交的证据4予以确认。经本院审理查明，2009年7月1日，原告陕西关中建筑工程有限公司与案外人鄂尔多斯市大磊房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》，约定由原告陕西关中建筑工程有限公司包工包料对鄂尔多斯市大磊房地产开发有限公司开发的位于东胜区补拉塔经济适用房11地块16号、17号、18号、19号廉租房所有楼内管道均接到室外第一号检查井，合同价款在审核部门审核确定的结算价格基础上下浮9﹪，审核部门由鄂尔多斯市大磊房地产开发有限公司招标确定，开工日期是2009年8月8日，竣工日期是2010年6月1日。合同签订后，原告又于2009年7月8日与被告签订《陕西关中建筑工程有限公司内部管理协议》，由被告王文焕挂靠原告的资质完成上述工程的施工，施工日期是2009年7月8日至2010年6月1日，原告按照项目总造价的1﹪向被告收取手续费。协议签订后，被告对涉案工程施工完毕，双方于2011年1月17日签订了《补充协议》，对涉案工程价款进行了结算，结算总价为14501460元。被告未按约定向原告支付挂靠费用。另查明，被告在施工期间，2009年8月19日，被告王文焕与案外人窦杰以被告陕西关中建设工程有限公司鄂尔多斯市补拉塔经济适用住房第十七项目部的名义与王文华签订了《租赁协议》租用了王文华的模板、扣件、钢管、顶丝等建筑施工材料，经结算共欠王文华租赁费252897元，毁损租赁物折款共计45000元，两项合计297897元，已支付198000元，剩余99897元未付。还有购买钢模卡等物折价21487元未付。鄂尔多斯市达拉特旗人民法院于2011年11月3日做出（2011）达民初字第2030号民事判决书，判决原告给付王文华租赁费及所租物品赔偿费149897元，窦杰不承担给付责任，案件受理费3900元由原告负担，原告不服该判决上诉于鄂尔多斯市中级人民法院，鄂尔多斯市中级人民法院经开庭审理主持调解，原告与王文华达成调解协议，内容为：一、原告于2012年4月30日之前给付王文华租赁费和购买钢模卡合计121384元；二、租赁违约金5万元中原告于2012年4月30日之前给付王文华13616元，王文华自愿放弃其余违约金；三、原告未按上述约定期限给付上述两项合款135000元，王文华向原告追加已放弃的违约金；四、窦杰不承担给付责任。一审案件受理费3900元，减半收取1950元由原告负担。原告未按照调解协议约定给付王文华案件款。鄂尔多斯市达拉特旗人民法院于2012年12月31日做出（2012）达执备字第25号执行裁定书对原告在鄂尔多斯市中级人民法院的执行案件款中提取了175284元支付了王文华的案件执行款。被告王文焕一直未给付垫付款。本院认为，原告与被告是挂靠法律关系，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，被告王文焕作为没有资质的实际施工人借用了原告建筑施工资质施工，双方签订的《陕西关中建筑工程有限公司内部管理协议》无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。即合同无效后，合同各方不应当依照无效合同约定取得利益，故原告请求被告依照约定支付管理费145014.6元于法无据，本院不予支持。原告作为涉案工程的实际施工人和获利人，应当对施工过程中产生的费用承担给付责任，原告代被告支付的费用，被告应当返还，被告与案外人在鄂尔多斯市中级人民法院的主持下达成调解协议，一、原告于2012年4月30日之前给付王文华租赁费和购买钢模卡合计121384元；二、租赁违约金5万元中原告于2012年4月30日之前给付王文华13616元，王文华自愿放弃其余违约金；三、原告未按上述约定期限给付上述两项合款135000元，王文华向原告追加已放弃的违约金；四、窦杰不承担给付责任。一审案件受理费3900元，减半收取1950元由原告负担。即，原告在支付了140850元（135000元＋3900元＋1950元）享有向被告王文焕的追偿权，被告王文焕在该范围内负有给付义务，原告未按照调解协议约定导致增加给付的违约金、执行费等费用属于原告扩大损失，《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿，故被告王文焕应当给付原告垫付款140850元，其他扩大损失的费用由原告自行承担。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告王文焕给付原告陕西关中建筑工程有限公司垫付款140850元，于本判决生效之日一次性付清。二、驳回原告陕西关中建筑工程有限公司的其他诉讼请求案件受理费3052元，由原告负担1500元，被告负担1552元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审判员 杜 晴二〇一五年十月三十日书记员 韩若萱