江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏09民终1726号
上诉人（原审被告）：绿地地产集团盐城东部置业有限公司，住所地:盐城市建军东路180号招商服务中心B栋308室。
法定代表人：许光华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张德富、栗银银，江苏律轩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈金亚，男，1971年10月20日出生，汉族，住盐城经济技术开发区。
委托诉讼代理人：周洪洋，盐城市亭湖区新洋法律服务所法律工作者。
原审被告：盐城市风云时代广告传媒有限公司，住所地:盐城市建军中路59号中茵海华广场15幢305室。
法定代表人：茆金才，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：姜烨、朱大伟（实习），江苏大直律师事务所律师。
上诉人绿地地产集团盐城东部置业有限公司（下称绿地地产盐城东部公司）因与被上诉人陈金亚、原审被告盐城市风云时代广告传媒有限公司(下称风云时代广告公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2016）苏0902民初字第433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月10日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
绿地地产盐城东部公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或依法改判。2.由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
事实和理由：一、一审认定事实错误，依据不足。1.一审法院认定被上诉人与上诉人与被上诉人之间存在劳务关系错误，判决上诉人对被上诉人承担赔偿责任没有事实依据。一审法院越过被上诉人与孙清的雇佣关系、孙清与江苏新立德房产咨询有限公司的劳务关系，在被上诉人未起诉上诉人的情况下，直接认定上诉人与被上诉人之间存在劳务关系，依据不足。2.一审法院对上诉人与江苏新立德房产咨询有限公司之间的承揽关系不予认定，显属不当。二、被上诉人在一审中不能证明雇主是谁，且没有起诉真正的雇主和真正的用人单位，而一审将全部责任让上诉人承担，显失公平。
陈金亚辩称，上诉人的上诉请求无事实依据和法律依据，原审法院认定事实清楚，适用法律正�，请求维持原判。
原审被告风云时代广告公司述称，一、上诉人的对于一审判决我公司不承担责任没有异议，事实上我公司也不应当承担责任，一审中上诉人明确向法庭表述案发的高炮更换画面的业务是上诉人委托其他公司更换的，其在举证中举出了与江苏江苏新立德房产咨询有限公司的更换合同的复印件，也就排除了我公司在本案中的关联性。同时，在我公司起诉上诉人的广告费给付纠纷一案中，上诉人明确表示从未委托我公司更换高炮画面的更换业务，双方一致确认的广告发布合同的金额是广告费54万元没有其他费用，也就从根本上否定了我公司参与案发高炮的画面更换业务。二、通过一审的举证和各方当事人的陈述，一审法院认定被上诉人与上诉人之间存在提供劳务者的法律关系是符合法律规定的。三、被上诉人在一审中已经举证了受伤的事实，举证了是为上诉人画面更换而受伤的，一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在提供劳务者的法律关系并无不当。综上，原审事实认定清楚，适用法律正确，审理程序合法，依法应当维持，上诉人上诉理由和上诉请求不能成立，应当依法驳回上诉，维持原判。
陈金亚向一审法院起诉请求：现请求法院判决两被告赔偿原告医疗费81810.53元（已扣除被告支付的17000元）、误工费72000元、护理费12240元、交通费2000元、住院伙食补助费660元、营养费1300元、残疾赔偿金223038元、精神抚慰金20000元，合计413058.53元，并承担诉讼费、鉴定费。
一审法院认定事实：2012年3月31日晚，周丁华接到孙清的电话，请周丁华找4个人次日到位于盐城市青年路与范公路交汇处的盐城火车站西南角贴三面翻广告牌画布。
2012年4月1日上午，原告、周丁华等人到达盐城火车站西南角三面翻广告牌（距离地面左右18米）现场从事高空贴画布事项。中午12时左右，原告不慎从高空跌落，后被工友周立兵等送至盐城市第一人民医院住院治疗，伤情被诊断为：“1、多发伤；2、腰1椎体压缩性骨折；3、腰2椎体爆裂性骨折伴不全瘫；4、左桡骨远端骨折；5、左胫腓骨开放性骨折”。后孙清赶到医院，由孙清交给医院17000元，其中5000元系孙清和高成兵一起从王强处领取，王强称该5000元系公司给付（不知具体公司名称）。同月23日，陈金亚出院，发生医疗费76323.27元。另还发生其他零星医疗费6518.66元。
2013年1月，孙清在盐城农工商超市门前高空作业时跌落死亡。
2013年2月22日，经陈金亚申请并预交鉴定费1900元，盐城市亭湖区人民调解委员会驻区�院调解工作室依法委托盐城市第一人民医院司法鉴定所对陈金亚的伤残等级、误工、护理、营养时限及医疗费合理性进行鉴定。该所经鉴定于同年3月4日作出盐一医司鉴所[2013]临鉴字第105号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、陈金亚因外伤致‘腰2椎体爆烈性骨折伴不全瘫；左桡骨远端骨折；左胫骨开放性骨折’等遗有相应功能障碍已构成八级残疾（人损）；误工期限宜自受伤至评残前日；护理期限宜为4个月（住院2人，出院1人）；营养期限宜为4个月；医疗费用基本合理。”
2013年5月24日，陈金亚主张上海美传广告传播有限公司盐城分公司、上海美传广告传播有限公司应承担赔偿责任诉至一审法院，同年11月6日，一审法院以陈金亚所诉两被告主体不适格为由作出（2013）亭民初字第2359号民事裁定：驳回陈金亚的起诉。
2014年3月27日，陈金亚主张绿地地产集团盐城东部置业有限公司应承担赔偿责任诉至一审法院。同年4月30日，一审法院根据陈金亚的申请作出（2014）亭民初字第1070号民事裁定：准许陈金亚撤回起诉。
2014年8月4日，原告入住盐城市第一人民医院治疗，被行“取内固定术”，同月14日出院，发生医疗费14266.82元。另还发生其他零星医疗费711.77元。
2014年8月13日，原告就本案诉至一审法院。
一审另查明：2011年5月16日，绿地地产集团盐城东部置业有限公司（甲方）与风云时代广告公司（乙方）签订一份《广告业务发布合同（户外广告）》，该合同约定：广告内容由甲方提供，广告位置青年路与范公路交汇处三面翻三角高炮，广告发布期2011年4月30日至2014年4月29日，广告费用三年共54万元（含广告制作�、发布费、审批费、维护费等全部费用）。甲方有权随时更换广告画面，乙方负责广告的制作、安装。合同有效期内每次更换画面乙方按照40元/平米收取制作成本费用。
因广告费支付存在纷争，风云时代广告公司于2015年6月10日诉至一审法院（案号为2015亭商初字第0915号），要求绿地地产盐城公司支付尾欠广告费及利息。在该诉讼中，绿地地产盐城公司明确表示，在上述《广告业务发布合同（户外广告）》签订后未委托风云时代广告公司更换过广告画面。
一审还查明，盐城火车站西南角原广告画布内容有“绿地商务城”字样，原告等所贴覆盖原广告画布的广告画布内容中也有“绿地商务城”字样。
在本次诉讼中，被告绿地地产盐城公司认可：在2011年-2014年间，位于盐城市青年路与范公路交�处的盐城火车站西南角贴三面翻广告牌的使用权属于该公司。此外，被告绿地地产盐城公司还提供了其与江苏新立德房产咨询有限公司于签订的《2013年-2014年商务城户外画面更换广告制作协议书》复印件，主要内容为：合同时间为2013年7月-2014年5月，合同内容为商务城户外大牌的画面更换，价格为15元/平方。对该证据，原告对其三性均不予认可。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。
（一）关于原、被告之间的法律关系。
1、原告与被告风云时代广告公司之间的法律关系。
被告风云时代广告公司与被告绿地地产盐城公司签订的《广告业务发布合同（户外广告）》约定：……广告费用三年共54万元（含广告制作费、发布费、审批费、维护费等全部费用）。甲方有权随时更换广告画面，乙方负责广告的制作、安装。合同有效期内每次更换画面乙方按照40元/平米收取制作成本费用。在一审法院（2015）亭商初字第0915号案件审理过程中，绿地地产盐城公司明确表示《广告业务发布合同（户外广告）》签订后未委托风云时代广告公司更换过广告画面。结合被告绿地地产盐城公司提供的与其他公司签订合同的情况，可以认定被告风云时代广告公司并非原告陈金亚受伤时广告更换业务的承揽方，其与原告陈金亚之间并不存在劳务关系或其他法律关系。
2、原告与被告绿地地产盐城公司之间的法律关系。
本案中，原告的劳务内容是对位于盐城火车站西南角三面翻广告牌进行画面更换，原广告画布及更换的的广告画布中均有“绿地商务城”字样。诉讼中，绿地地产盐城公司认可事发时广告牌�使用权属于自己所有，其辩称已将该广告牌的广告画面更换事项发包给其他公司承揽但未能提供有效证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。综上，可以认定被告绿地地产盐城公司为原告陈金亚提供劳务的接受方，其与陈金亚之间存在劳务关系。
（二）关于原告陈金亚及被告绿地地产盐城公司的过错程度。本案中，原告陈金亚作为提供劳务者，在从事劳务过程中，因自身没有尽到合理的安全注意义务、接受劳务方没有提供必要的安全保障措施从高空跌落，应当由自己和接受劳务者承担相应的责任，结合本案实际情况，一审法院认定原告陈金亚对损害后果的发生存在的过错程度为30%，被告绿地地产盐城公司的过错程度为70%。
（三）关于原告损失的审核确定。1、医疗费。根据医疗机构出具的医药费、住�费等收款凭证，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，确定医疗费为97820.52元。2、误工费。根据鉴定意见，原告的误工期限为自受伤日至定残前一日，计336日，根据原告从业情况，参照一审法院所在地2015年度城镇居民人均可支配收入标准37173元计算，确定误工费为34219.53元。3、护理费。根据鉴定意见，原告的护理期限为4个月，住院期间2人护理、出院后1人护理，按照70元/日的标准计算，确定护理费为10710元。4、交通费。根据受害人就医治疗需要发生交通费用的实际情况，酌情考虑，确定交通费为800元。5、住院伙食补助费。根据医疗机构记录记载，原告两次住院时间为33天，参照一审法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/日计算，确定住院伙食补助费为594元。6、营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为4个月，按照9元/日的标准计算，确定营养�为1080元。7、残疾赔偿金。原告定残时，未超过60周岁以上，根据受害人经法医鉴定的伤残等级情况，依法应按照一审法院所在地2015年度城镇居民人均可支配收入标准37173元，自定残之日起按20年并结合伤残等级系数0.3计算，确定残疾赔偿金为223038元。8、精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过错情况，考虑到该起事故给原告带来较大的精神痛苦和肉体痛苦，依法应当给予精神损害赔偿金以抚慰原告，一审法院确定精神损害抚慰金为9000元。上述各项合计377262.05元，原告已经受偿的17000从中予以扣减。
综上，判决：被告绿地地产集团盐城东部置业有限公司应于本判决生效之日起十五日内给付原告陈金亚360262.05元。案件受理费6580元，鉴定费1900元，合计8480元，由原告陈金亚负担3320元，被告绿地地产集团盐城东部置业有限公司负担5160元。
本院二审期间，上诉人提供了其与江苏新立德房产咨询有限公司签订的广告制作协议、绿地广告制作合同审批表、工程款申领单、付款凭证等证据复印件，主张其与江苏新立德房产咨询有限公司之间存在广告制作合作关系。
本院另查明，陈金亚曾在2014年3月27日以绿地地产盐城东部公司为被告提起提供劳务者致害纠纷的诉讼，在该案审理过程中，绿地地产盐城东部公司向一审法院提出追加申请，认为其与风云时代广告公司存在广告制作、安装并发布的委托关系，要求追加风云时代广告公司为被告。后陈金亚撤回该案诉讼并另行提起本案的诉讼。
本院认为，上诉人提供的与江苏新立德房产咨询有限公司签订的广告制作协议等证据仅可证明双方之间存在广告制作的业务关系，但不能当然的认定案涉�告制作业务其是交由江苏新立德房产咨询有限公司制作、安装、发布。上诉人在一审也提出了该项辩称，但并未向一审法院申请追加江苏新立德房产咨询有限公司参加诉讼。上诉人是案涉广告发布业务的最终成果收益者、广告发布费用的支付者，其应有能力就案涉广告的具体制作、安装的细节提供证据，但其未能提供有效证据证明其主张。故一审在现有证据基础上，认定上诉人是陈金亚提供劳务的接受方，并无不当。
综上，绿地地产盐城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6580元，由绿地地产集团盐城东部置业有限公�负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 治
审 判 员 刘圣磊
代理审判员 裴葭嘏
二〇一七年六月二十日
书 记 员 周亚东