湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘01刑终906号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁青，男，1997年10月7日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。2016年3月7日因本案被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现押浏阳市看守所。
辩护人罗正全，湖南纬地律师事务所律师。
辩护人卢俊阳，浏阳市官渡镇云山村桥港片新伺组公民。
上诉人（原审被告人）徐先望，男，1997年8月8日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。2016年3月4日因本案被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现押浏阳市看守所。
辩护人刘洪，湖南声威律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）姜坤，男，1996年10月14日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。2016年3月17日因本案被刑事拘留，因浏阳市人民检察院不批准逮捕，同年4月8日由浏阳市公安局决定取保候审。2016年7月25日经浏阳市人民法院决定被逮捕。现押浏阳市看守所。
辩护人谢惠，湖南声威律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）喻建勋，男，1997年7月5日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。2016年3月8日因本案被刑事拘留，因浏阳市人民检察院不批准逮捕，同年4月8日由浏阳市公安局取保候审。2016年7月25日经浏阳市人民法院决定被逮捕。现押浏阳市看守所。
辩护人刘凤，湖南声威律师事务所律师。
湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋犯聚众斗殴罪一案，于2016年7月25日作出（2016）湘0181刑初577号刑事判决。宣判后，原审被告人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院判决认定，2015年11月9日下午14时许，汤某与陈某（均另案处理）在“洛洛咯”微信群内玩抢红包时发生口角，相互挑衅，继而相约到浏阳市达浒镇打架。当晚18时许，陈某邀请被告人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋与周志聖、孔某2江前往达浒与汤某等人互殴，并准备了7把砍杀（一种带长刀柄的砍刀），分乘2台汽车前往达浒镇。途中，陈某分好刀具、遮挡车牌，并与对方联系，赶往对方所在的达浒镇开心网吧附近。汤某则邀集了罗某3、胡某、罗某4、符某1（均另案处理）等人。期间，汤某自己准备了一根铁棍，并让罗某4准备了2根铁棍准备应战。当天傍晚19时许，被告人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋伙同陈某、周志聖、孔某2江驾驶两台蒙住车牌的汽车到达开心网吧。在开心网吧门口附近，陈某先打了个电话给汤某，确定接电话的是汤某后，每人手中各持一把砍杀下车。陈某和被告人梁青、徐先望及孔某2江持砍杀追砍汤某，砍了汤某背部两刀。罗某3、胡某、罗某4见状持铁棍与对方手持砍杀的周志聖、孔某2江和被告人姜坤、喻建勋等人对打。符某1徒手帮忙，抢夺对方的砍杀，因摔倒被砍伤；陈某和被告人徐先望、梁青追跑汤某后，掉头回到开心网吧门口和被告人姜坤、喻建勋及周志聖、孔某江某2起与对方互殴了一阵，双方各有人员受伤后，陈某一伙驾车逃离现场。经浏阳市公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定，符某1左某第2跖骨开放性粉碎性骨折，第3跖骨骨折，所受损伤符合锐器作用形成，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4.k条之规定，评定为轻伤二级。
2016年3月4日，被告人徐先望被抓获归案；2016年3月7日，被告人梁青被抓获归案；2016年3月8日，被告人喻建勋在家人的陪同下到公安机关投案；2016年3月17日，被告人姜坤到公安机关投案；四被告到案后均如实供述了自己的犯罪事实。另查明，在本案审理过程中，被告人徐先望赔偿了受害人符某1经济损失人民币3500元，并取得符某1、罗某3谅解。
原审法院认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明及现实表现证明、到案经过、微信聊天照片、伤情照片、病历照片、病历资料、初步意见等书证，证人沈某、罗某1、孔某1、罗某2、周某、江某1、卢某、徐某、符某2的证言，同案人陈某、周志聖、孔某2江、汤某、罗某4、罗某3、胡某、符某1的供述，鉴定意见，辨认笔录，被告人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋的供述等。
原审法院认为：被告人徐先望、梁青、姜坤、喻建勋伙同同案人持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。四被告人均系与同案人共同犯罪，在共同犯罪中接受邀集，积极参加聚众斗殴，系积极参加者。被告人姜坤、喻建勋主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法应当从轻处罚。被告人徐先望、梁青归案后能如实供述自己的犯罪事实，应当从轻处罚。被告人徐先望赔偿了被害人部分经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一、三款之规定，判决：被告人梁青犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年三个月；被告人徐先望犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年二个月；被告人姜坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人喻建勋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
原审被告人梁青不服，提出上诉称，其不属于聚众斗殴的积极参加者，应系从犯，一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人梁青的辩护人提出与上诉人梁青上诉理由基本相同的辩护意见。
原审被告人徐先望提出上诉称，其并非聚众斗殴的主犯，一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人徐先望的辩护人提出与上诉人徐先望上诉理由基本相同的辩护意见。
原审被告人姜坤提出上诉称，其并非聚众斗殴的主犯，一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人姜坤的辩护人提出与上诉人姜坤上诉理由基本相同的辩护意见。
原审被告人喻建勋提出上诉称，其并非聚众斗殴的主犯，一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人喻建勋的辩护人提出与上诉人喻建勋上诉理由基本相同的辩护意见。
经审理查明，2015年11月9日14时许，陈某与汤某在“洛洛咯”微信群内玩抢红包时发生口角，相互挑衅，继而相约在到浏阳市达浒镇打架。当晚18时许，陈某邀集了上诉人徐先望、梁青、姜坤、喻建勋及周志聖、孔某2江等人并准备了7把砍杀分乘2台汽车前往达浒镇。途中，陈某安排分好刀具、遮挡车牌，并与对方联系，赶往对方所在的达浒镇开心网吧附近。汤某则邀集了罗某3、胡某、罗某4及被害人符某1等人。期间，汤某自己准备了一根铁棍，并让罗某4准备了2根铁棍准备应战。随后，汤某一方在达浒镇开心网吧对面的桌球室等候对方前来。当晚19时许，上诉人徐先望、梁青、姜坤、喻建勋及陈某、周志聖、孔某2江等人驾驶两台蒙住车牌的汽车到达开心网吧门口附近。陈某先打了个电话给汤某，确定接电话的是汤某后，每人手持一把砍杀下车。孔某2江和上诉人梁青、徐先望在陈某的率领下持砍杀追砍汤某，砍了汤某背部两刀。罗某3、胡某、罗某4见状持铁棍与对方手持砍杀的周志聖、孔某2江及上诉人姜坤、喻建勋等人对打。期间，被害人符某1徒手帮忙，抢夺对方的砍杀，因摔倒被砍伤；陈某和上诉人徐先望、梁青追打汤某后掉头回到开心网吧门口和周志聖、孔某2江及上诉人姜坤、喻建勋一起与对方互殴了一阵，双方各有人员受伤后，陈某一伙驾车逃离现场。案发后，经浏阳市公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定:被害人符某1左某第2跖骨开放性粉碎性骨折，第3跖骨骨折，所受损伤符合锐器作用形成，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4.k条之规定，评定为轻伤二级。
上诉人徐先望、梁青分别于2016年3月4日、7日被抓获归案。上诉人喻建勋、姜坤分别于2016年3月8日、17日到公安机关投案自首。四上诉人到案后均如实供述了自己的罪行。案发后，上诉人徐先望赔偿了被害人符某1经济损失人民币3500元，取得了符某1、罗某3的谅解。
本院审理期间，上诉人徐先望、姜坤、喻建勋共同赔偿被害人付某经济损失人民币3000元，取得了被害人符某1的谅解。
上述事实，有原审法院开庭审理中经质证确认的受案登记表、立案决定书、各上诉人的户籍证明及现实表现证明、到案经过、微信聊天照片、被害人符某1的伤情照片、病历照片、病历资料、初步意见等书证，证人沈某、罗某1、孔某1、罗某2、周某、江某1、卢某、徐某、符某2的证言，同案人陈某、周志聖、孔某2江、汤某、罗某4、罗某3、胡某的供述，被害人符某1的陈述，辨认笔录，认定被害人符某1构成轻伤二级的鉴定意见，上诉人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋的供述及本院查证属实的被害人符某1出具的收条、谅解书及其证言证明。足以认定。
本院认为，上诉人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋在同案人陈某的纠集下持械积极参与斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，上诉人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋均持械积极参与斗殴，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。上诉人姜坤、喻建勋没有率先持械斗殴，属于作用相对较小的其他积极参加者。上诉人姜坤、喻建勋自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。上诉人梁青、徐先望归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。案发后，上诉人徐先望、姜坤、喻建勋积极赔偿被害人经济损失，取得谅解，可以酌情从轻处罚。
对于上诉人梁青及其辩护人提出的不是积极参加者及上诉人徐先望、姜坤、喻建勋及其辩护人均提出的不是主犯，系从犯的上诉及辩护意见，经查，上诉人徐先望、梁青、姜坤、喻建勋在聚众斗殴犯罪中均持械积极参与斗殴，在共同犯罪中均起主要作用，均属聚众斗殴中的积极参加者，均系主犯；其中上诉人徐先望、梁青在陈某的率领下率先持械参与斗殴，属于积极参加者中作用较大的主犯；上诉人姜坤、喻建勋随后持械积极加入斗殴，属于积极参加者中作用相对较小的主犯，四上诉人在聚众斗殴共同犯罪中均系主犯和积极参加者，该上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋的辩护人均提出的量刑过重及上诉人姜坤、喻建勋提出的二审期间积极赔偿被害人经济损失，取得谅解，请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，在本院审理期间，上诉人徐先望、姜坤、喻建勋积极赔偿被害人经济损失，取得谅解，在二审期间可对姜坤、喻建勋酌情从轻处罚；徐先望在一审期间已经赔偿被害人经济损失，取得谅解，一审已经对该情节予以考虑并酌情从轻处罚，本院不再重复考虑；上诉人徐先望、梁青案发时均刚满十八岁不久，同案的首要分子陈某、汤某因系未成年人而被判处三年以下有期徒刑，考虑到徐先望、梁青均系初犯、偶犯，有悔罪表现，从宽严相济刑事政策及同案量刑平衡的角度考虑，可对上诉人梁青、徐先望在原审量刑的基础上再予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省浏阳市人民法院（2016）湘0181刑初577号刑事判决对上诉人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋的定罪部分；
二、撤销湖南省浏阳市人民法院（2016）湘0181刑初577号刑事判决对上诉人梁青、徐先望、姜坤、喻建勋的量刑部分；
三、上诉人梁青犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月7日起至2019年9月6日止）。
四、上诉人徐先望犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月4日起至2019年7月3日止）。
五、上诉人姜坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月25日起至2019年1月1日止）。
六、上诉人喻建勋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月25日起至2018年12月23日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 锋
审 判 员 余 丹
代理审判员 王新平
二〇一七年五月二十六日
书 记 员 周子奕