内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内2921民初1254号
原告山东宁大建设集团有限公司，住所地山东省济宁市。
法定代表人李成军，系该公司总经理。
委托代理人刘晶，宁夏侨之桥律师事务所律师。
被告江苏广宇建设集团有限公司，住所地江苏省靖江市。
法定代表人蔡永进，系该公司董事长。
委托代理人张鹏昊，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。
被告内蒙古东汇实业（集团）有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区鄂尔多斯大街80号A座三层。
法定代表人邬倩，系该公司董事长。
委托代理人付会慧，系该公司员工。
原告山东宁大建设集团有限公司（以下简称宁大公司）诉被告江苏广宇建设集团有限公司（以下简称广宇公司）、内蒙古东汇实业（集团）有限责任公司（以下简称东汇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月7日立案受理。依法由审判员王立东适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宁大公司的诉讼代理人刘晶与被告广宇公司的诉讼代理人张鹏昊、被告东汇公司的诉讼代理人付会慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告宁大公司诉称，2011年8月14日，被告广宇公司与原告签订了一份《工程项目施工合同书》，约定由原告承包位于内蒙古阿拉善左旗巴彦浩特镇新城东区额鲁特路南侧、文体中心东侧的阿拉善盟科技馆、青少年宫球壳工程项目。工程范围及内容为直立缝弧形金属铝板、100厚超细玻璃丝绵、镀锌钢丝网、檩条、网架及图纸范围内容;承包方式为包工包料，工程合同金额为1105604元（结算时按工程展开面积计算），工期共计30天，自原告收到预付款之日起计算。付款方式为：网架材料进入施工现场两日内被告付原告总价的30%，铝板材料进入现场被告付原告工程总价的30%，工程竣工后付15%，余款5%质保金满一年后十日内付清。如发包方未按合同约定支付工程款，工期顺延，如果延期超过5天，发包方需每日向承包方承担合同总价1%的违约金。合同签订后，原告依约履行了施工义务。2014年4月20日，原被告双方就该工程进行了结算，经结算，被告应支付原告工程款共计1057281.2元，但结算后被告仅支付原告工程款500000元，剩余557281.2元至今未付，原告多次催要，均未果。另原告济宁市远东网架有限责任公司于2010年6月7日变更为山东宁大钢构公司，后又于2015年4月30日被山东宁大建设有限公司吸收合并，变更为山东宁大建设有限公司，山东宁大建设有限公司于2015年6月10日变更为山东宁大建设集团有限公司。综上原告认为被告应按合同约定支付工程款，其拒不支付的行为构成违约，损害了原告的合法权益，应承担相应的民事责任。被告万铭实业集团有限公司作为发包方，应在欠付工程款的范围内对上述债务承担付款责任，内蒙古万铭实业集团有限责任公司于2015年变更为内蒙古东汇实业（集团）有限责任公司。故为维护原告的合法权益，现原告特诉至法院，请求判令：1、被告广宇公司支付原告工程款437281.2元，违约金131184.36元，合计568465.56元；2、被告东汇公司在欠付工程款的范围内对上述债务承担付款责任；3、本案的受理费用及其他费用均由二被告承担。
被告广宇公司辩称，一、原告诉称其依约履行了施工义务，与事实不符，截止原告起诉之日，其未按照合同约定履行全部施工义务。被告与原告签订的《工程项目施工合同》第三条对原告施工的工程范围及内容进行了明确的约定，“即直立缝弧形金属板、100厚超细玻璃丝绵、镀锌钢丝网、檩条、网架及图纸范围内容”，截止原告起诉之日，其只完成了合同约定的直立缝弧形金属板、100厚超细玻璃丝绵、镀锌钢丝网、面板檩条、主钢梁部分，对底板檩条、50厚玻璃丝绵、钉钢板网、穿孔底板外漏构件喷黑色哑光涂料等属于合同图纸中的施工内容其尚未完成。二、原告称被告支付50万元工程款与事实不符，根据被告财务凭证记载，被告共给原告支付工程款77万元，付款进度符合双方合同约定，不存在拖延原告工程款的情形。三、原告要求被告支付工程款及逾期付款违约金，缺乏事实依据。根据《工程项目施工合同》第七条对付款方式的约定，工程竣工后，原告才有权要求被告支付剩余15%的工程款，在一年质保期满后，原告才有权要求支付剩余5%的工程款，但截止原告起诉之日，原告所承包的工程尚未竣工，亦未通过原、被告及监理三方的验收。因此，被告也不存在违反合同约定逾期支付工程款的情形，原告起诉要求被告支付剩余工程款及逾期付款违约金没有事实依据。四、原告的起诉违反《民事诉讼法》一事不再理原则，法院应驳回其起诉。原告曾于2015年12月11日以与本案相同的事实及理由向贵院提起过诉讼，但因原告对其提出的诉讼请求所依据的事实未提供有效证据予以证实，贵院作出（2015）阿左商初字第360号民事判决书，驳回了原告的诉讼请求。本案中原告虽然将诉讼被告夏祥进、广宇公司、及阿拉善盟科技局变更为广宇公司与东汇公司，但广宇公司始终为被告，原告所依据的事实及理由也并未改变，即本案的诉讼标的并未改变。因此根据《民事诉讼法》一事不再理原则，同一诉讼标的的案件已经为前诉法院所判决，且判决已经生效，原告对此又提出诉讼，法院应不予受理。综上所述，原告未按照合同约定履行义务，其承包的工程尚未竣工，未经验收，其起诉要求被告支付剩余工程款及逾期付款违约金缺乏事实依据和法律依据，请求驳回原告的所有诉请。
被告东汇公司辩称，我公司系阿盟科技馆、青少年宫项目的开发单位，于2011年5月26日就本项目同广宇公司签订了建设工程总承包施工合同，将上述项目总承包给了广宇公司，并一直按照合同规定的时间、方式支付工程价款，本合同所述工程内容的合同款项已经支付给第一被告。基于工程的特殊性，我公司同广宇公司在签订合同时，曾经对需要特殊资质工程以及劳务分包的单位进行了约定，并在双方签订的《建设工程总承包施工合同》第39页第38.1中明确规定了分包需要经过发包人和监理工程师审核并批准。广宇公司同原告之间的施工分包并没有获得我公司及监理工程师的文字批复文件，属于严重的违约行为。另外根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条的规定“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义转包他人”，广宇公司同原告之间的项目施工合同实际上为承包以后的再次分包，为违背强制性法律的无效合同，基于无效合同而要求支付合同款项，我公司不予认同。基于合同相对性因素来讲，我公司对工程验收、工程款支付等事项直接对接广宇公司，而广宇公司同我公司之间对于工程量以及工程款支付等并没有任何的异议和纠纷，而对于原告同广宇公司之间的工程量及工程款支付我公司不知情，双方争议的工程量我公司同广宇公司已经结算完毕，不应再针对此工程量承担连带责任。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2011年5月26日广宇公司与内蒙古万铭实业集团有限责任公司签订了《协议书》，约定：内蒙古万铭实业集团有限责任公司将阿拉善盟科技馆、青少年宫施工总承包工程发包给广宇公司。双方对工程的概况、承包范围、合同工期、质量标准、合同价款等都进行了约定。2011年8月14日江苏广宇阿拉善盟科技馆青少年宫工程项目部与山东宁大钢构有限公司宁夏分公司签订了《工程项目施工合同》。约定：江苏广宇阿拉善盟科技馆青少年宫工程项目部将阿拉善盟科技馆、青少年宫球壳工程发包给山东宁大钢构有限公司。工程的双方对工程的范围、承包方式、工程合同金额、工期、付款方式等内容都进行了约定。双方签订合同后，原告即组织工人开始施工。山东宁大钢构有限公司宁夏分公司与江苏广宇阿拉善盟科技馆青少年宫工程项目部的人员李天祥及王加法经过结算，结算出涉案工程总价款为1057200元。被告广宇公司陆续向原告支付了工程款620100元。现因原告索要工程款未果后，即将被告诉至本院。
另查明，内蒙古万铭实业集团有限责任公司于2014年12月23日变更为内蒙古东汇实业集团有限责任公司。
再查明，山东宁大建设集团有限公司于2015年6月30日吸收合并了山东宁大钢构有限公司，原山东宁大钢构有限公司注销。
上述事实有原、被告双方当庭陈述，《工程项目施工合同》，《阿拉善盟科技馆、青少年宫球壳工程预决算表》，《协议书》等证据在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，本案中江苏广宇阿拉善盟科技馆青少年宫工程项目部与广宇公司签订的《工程项目施工合同》，是双方当事人真实意思的表示，其内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，应认定合法有效。对当事人双方产生约束力，双方应按照合同的约定，履行各自的权利和义务。江苏广宇阿拉善盟科技馆青少年宫工程项目部系广宇公司成立的项目部，项目部不具有法人资格，不能对外承担法律责任，由此产生的法律责任应该由广宇公司承担。
广宇公司辩称涉案工程尚未完工，但依据《阿拉善盟科技馆、青少年宫球壳工程预决算表》，可以证实原告已经同广宇公司项目部的人员就最终工程款已经结算，故对被告的该抗辩理由不予采纳。经双方结算，原告完成工程价款为1057200元。被告广宇公司称已经给原告支付了770000元，原告对其中支付的620100元无异议，对其中2013年6月18日转账的30050元，2014年1月29日转账的20000元及2012年10月30日委托付款的100000元，不予认可，该三笔款项不能明确的证明是支付给原告的，对此三笔款项本院不予采纳，故被告尚拖欠原告工程款437100元。
原告主张被告东汇公司应在未付清工程款的范围内承担责任，对此东汇公司与广宇公司之间工程款尚未结算，无法证实东汇公司与广宇公司之间的工程款是否结清，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
原告主张的违约金的问题。违约金制度兼具补偿性和惩罚性两种法律功能，一方面对于守约方能够补偿因对方违约而造成的损失，另一方面对于违约者进行一定的经济惩罚，是对合同履行的一种保障。人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决，据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告江苏广宇建设集团有限公司于本判决生效后十五日内向原告山东宁大建设集团有限公司支付工程款437100元及违约金43710元（437100元×10%）；
二、驳回原告山东宁大建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4970元，由原告负担714元，由被告江苏广宇建设集团有限公司负担4256元。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于阿拉善盟中级人民法院。
审判员 王立东
二〇一六年八月二十五日
书记员 和建明