河南省平顶山市湛河区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0411民初843号原告：平顶山市基业混凝土有限公司。法定代表人何定，经理。委托诉讼代理人：丁付成，男，1966年2月8日出生。委托诉讼代理人：柴军领，男，1964年9月27日出生。被告：林州市昌弘建筑工程有限公司。法定代表人卢爱廷，董事长。委托诉讼代理人：宋林，男，1970年1月22日出生。委托诉讼代理人：李春雷，河南国俊律师事务所律师。被告：刘亚崇，男，1981年5月10日出生。原告平顶山市基业混凝土有限公司（以下简称基业公司）与林州市昌弘建筑工程有限公司（以下简称昌弘公司）、刘亚崇买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告基业公司的委托诉讼代理人丁付成、柴军领，被告昌弘公司的委托诉讼代理人宋林、李春雷及被告刘亚崇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。基业公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告偿还商砼款101.8万元；2、按日3‰向原告支付违约金至全部本金清偿之日止；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年11月11日昌弘公司承建平顶山市蓝欣家园13号楼、33号楼工程。昌弘公司与基业公司签订买卖合同，后双方进行了结算，并由工地负责人于2016年6月1日向基业出具欠款101.8万元结算单。经催要无果，故起诉。昌弘公司辩称，该工程实际施工人是刘亚崇，昌弘公司只是被挂靠施工单位，因此要求追加刘亚崇为被告参加诉讼。商砼买卖合同是实际施工人与基业公司签订，付款义务人应是实际施工人刘亚崇，作为被挂靠方不应担责。目前该案尚未达到合同约定的付款条件，不应付款。基业公司请求的欠款数额昌弘公司不知情，具体欠多少，应有送货证明。刘亚崇辩称，对基业公司起诉事实无异议，欠款数额尚不确定。基业公司为支持其诉讼请求，提交证据有：1、商品砼买卖合同；2、担保书；3、欠条。经质证，昌弘公司对商品砼买卖合同无异议，但认为依据商品砼买卖合同约定，违约金约定过高应减少。另外不符合合同约定付款条件；对担保书认为，按约定已脱保，昌弘公司不应担责。对欠条认为，是实际施工人出具的票据，需核对。刘亚崇对基业公司提供的商品砼买卖合同及欠条无异议；对担保书表示不清楚。经审查，本院对被告对原告提供证据无异议的，本院予以采信。昌弘公司提交审计报告1份。经质证，基业公司认为该证据与本案无关。经审查，昌弘公司提交的审计报告与本案无关联性，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：昌弘公司系平顶山市蓝欣家园3标33号楼、38标13号楼的承包施工单位。刘亚崇系挂靠昌弘公司的实际施工人。2012年11月11日，昌弘公司对基业公司出具担保书：平顶山市蓝欣家园3标33号楼、38标13号楼由林州市昌弘建筑工程有限公司承建，在此两处楼建设过程中我公司全权委托刘亚崇、刘某某某（刘亚崇的施工合作人）二人与平顶山市基业混凝土有限公司签订商砼买卖合同，我公司负责担保商砼款的支付。同日，以刘亚崇、刘某某某为买方（甲方），基业公司为卖方（乙方），双方签订了商品混凝土买卖合同。合同约定：就蓝欣家园3标33号楼、38标13号楼由基业公司供应商砼。付款方式约定该工程出±0至地上三层封顶，付所有商砼款的80%，以次类推，往后每三层封顶，甲方应付给乙方所供商砼下余款的80%，待主体封顶，28天强度达到后，甲方一次性付给乙方所供商砼款。为保资金安全，甲方必须在见到乙方财务出具的收据后付款，否则乙方不予承认甲方已付款。关于质量验收约定，在施工现场由供需双方留置交货检验试件和见证取样试件，经28天标准养护，按照平BJ107-87《混凝土强度检验评定标准》统计进行评定。违约责任：甲方未按合同约定期限结算付款。根据欠款金额日3‰比例向乙方支付违约金。争议管辖：乙所在地人民法院。此合同有刘某某某、刘亚崇签名，基业公司加盖印章。合同签订后，基业公司如约供应了商砼，该案涉工程于2015年前已封顶。2016年6月1日经基业公司与刘亚崇结算，刘亚崇向基业公司出具了欠条，内容：今欠基业商砼站混凝土款及泵费合计人民币1018000元。总款为2389108元，已付1371000元。该欠款系蓝欣家园13号33号楼。欠款人刘亚崇。附：暂按1018000元整。如再找到票据经双方核定往下扣。此欠款后经多次催要未果，基业公司为此而起诉。本院认为，合法的合同关系受法律保护，当事人应依约履行，未按约履行应承担违约责任。当事人约定违约金过高的，当事人一方请求减少的，应依据违约方的过错程度，损失大小，根据公平原则予以适当减少。本案刘亚崇、刘某某某二人受昌弘公司委托与基业公司签订的商品混凝土买卖合同合法有效，作为委托方的昌弘公司应承担合同责任依约履行合同义务。由基业公司供应商砼的蓝欣家园13号楼、33号楼，于2015年前已封顶，在符合全部付款条件后，于2016年6月1日由刘亚崇与基业公司进行了结算，下欠商砼款1018000元，作为合同一方的昌弘公司对此欠款应向基业公司承担清偿责任，并自欠款之日起按约定向基业公司支付违约金。但双方在合同中约定的日3‰的违约金过高，昌弘公司请求减少，本院根据昌弘公司的违约责任、基业公司的损失，兼故公平原则，予以适当调整，该违约金按月利率2%计付至所欠全部货款清偿完毕之日止。刘亚崇系13号楼，33号楼的实际施工人，施工中挂靠在昌弘公司名下经营施工，对此纠纷应承担连带清偿责任。昌弘公司辩称基业公司的主张不符合合同约定的付款条件，对其请求不应支持。但本案查明的事实是双方已对合同价款结算，并形成了欠条，故对其抗辩理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、林州市昌弘建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向平顶山市基业混凝土有限公司清偿货款1018000元，并自2016年6月1日起按月2%的利率支付违约金至所欠货款清偿完毕之日止。二、刘亚崇对判决第一项的债务总额承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13962元，保全费5000元，共计18962元，全部由林州市昌弘建筑工程有限公司、刘亚崇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判长 刘 威审判员 王红梅审判员 赵宝华二〇一七年六月十二日书记员 陶家炜附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款、第二款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。