浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终2597号上诉人（原审原告）：李某，女，1980年11月27日出生，汉族，河南省郏县人，住河南省郏县。上诉人（原审原告）：黄金夺，男，2008年2月9日出生，汉族，河南省郏县人，住河南省郏县。上诉人（原审原告）：黄金科，男，2009年7月3日出生，汉族，河南省郏县人，住河南省郏县。上诉人（原审原告）：黄博祥，男，2009年7月3日出生，汉族，河南省郏县人，住河南省郏县。上诉人黄金夺、黄金科、黄博祥的法定代理人：李某（系母亲），女，1980年11月27日出生，汉族，河南省郏县人，住河南省郏县。上述四上诉人之委托诉讼代理人（特别授权代理）：张革芳，浙江春森翔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：訾征辉，男，1982年7月10日出生，汉族，安徽省蒙城县人，住安徽省蒙城县。被上诉人（原审被告）：上海繁丽伊物流有限公司，住所地：上海市松江区泗泾镇方泗路241弄50-2号。法定代表人：周佳伊。上述两被上诉人之共同委托诉讼代理人（特别授权代理）：岑彩宁，上海瑞盛律师事务所律师。上诉人李某、黄金夺、黄金科、黄博祥因与被上诉人訾征辉、上海繁丽伊物流有限公司（以下简称物流公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省诸暨市人民法院（2016）浙0681民初12218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李某、黄金夺、黄金科、黄博祥不服一审判决，向本院提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判两被上诉人赔偿上诉人各项损失共计666430元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决错误适用法律。根据《侵权责任法》第26条和第35条作为雇主訾征辉应当承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，只是明确上诉人方有选择的权利，其目的也是为了保护雇员的权利得到实现，但该选择不是排他性的，否则违背《侵权责任法》的规定。从法的位界上，本案也应适用《侵权责任法》，且《侵权责任法》的实施时间晚于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，也应适用《侵权责任法》。2、本案一审认定事实错误。被上诉人物流公司未尽管理职责，被上诉人訾征辉长期令黄恒涛延长工作时间，最终因疲劳驾驶造成重大交通事故，故物流公司在本案中有一定过错。驾驶的车辆登记在被上诉人物流公司名下，被上诉人物流公司有义务协助被上诉人訾征辉履行赔偿义务以及支付拖欠的工资。3、一审的判决造成恶劣的社会影响，且不利于对弱势群体的保护。被上诉人訾征辉、物流公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审原告李某、黄金夺、黄金科、黄博祥一审起诉请求：判令两被告赔偿原告因黄恒涛死亡而造成的各项损失共计666430元。一审法院认定事实：2015年10月11日2时45分许，黄恒涛驾驶沪Ｄ×××××号中型厢式货车（登记车主为被告物流公司）途经S26诸永高速公路往永嘉方向41公里+700米处，与田远华驾驶的浙Ｊ×××××浙Ｋ×××××号重型半挂牵引车发生追尾碰撞，造成黄恒涛受伤、两车损坏的道路交通事故。黄恒涛经医院抢救无效于当日4时20分死亡。该事故责任经浙江省公安厅高速公路交通警察总队绍兴支队四大队认定，由黄恒涛承担事故主要责任，田远华负事故次要责任。黄恒涛在被抢救治疗中花去医疗费1081元。另查明，被告訾征辉系沪Ｄ×××××号中型厢式货车的实际车主。两被告于2014年5月1日签订车辆运输合同一份，被告物流公司作为托运方在合同中就运输过程中承运方被告訾征辉应遵守的运输规章作了明确约定，被告訾征辉如存在违反承运规章情形，被告物流公司按违章规定对被告訾征辉进行罚款并解除承运资格。2014年年底被告訾征辉开始雇佣黄恒涛（1981年4月17日出生）为其的沪Ｄ×××××号中型厢式货车做货运驾驶员，双方约定月工资为6500元。原告李某系黄恒涛的妻子，两人共生育三子即原告黄金夺（2008年2月9日出生，就读于杭州市余杭区林苑学校）、黄金科（2009年7月3日出生，就读于杭州市余杭区林苑学校）、黄博祥（2009年7月3日出生）。黄恒涛父母均已亡故。事故发生前，黄恒涛暂住于杭州市××××组王家湾21号。事故发生后，被告訾征辉已支付原告李某丧葬费计10000元。再查明，2016年6月15日上海市松江区劳动人事仲裁委员会作出仲裁裁决，对原告李某申请要求确认黄恒涛与被告物流公司间存在劳动关系的仲裁请求不予支持。该院（2015）绍诸民初字第3518号民事调解书载明，四原告已从侵权人王崇武及中国太平洋财产保险股份有限公司松阳支公司处取得因黄恒涛交通事故死亡的赔偿款397600元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。黄恒涛受被告訾征辉雇佣在为被告訾征辉提供劳务时因交通事故死亡之事实清楚，证据充分，被告訾征辉作为接受劳务一方应对黄恒涛的损伤后果依法承担相应赔偿责任。鉴于黄恒涛在从事劳务活动中对其自身安全未尽到注意义务，存有一定过错，可依法减轻被告訾征辉的民事赔偿责任。但本案中四原告作为黄恒涛的第一顺序法定继承人已选择先行向交通事故侵权方提出损害赔偿，那么现四原告能否再次向雇主訾征辉进行赔偿？该院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案原告为实现权利救济利益最大化已选择先向交通事故侵权人赔偿，现再次向雇主主张权利，违反上述司法解释规定精神，故四原告无权在本案中向接受劳务一方提起民事赔偿诉讼。关于被告物流公司在本案中应否对黄恒涛的死亡后果承担赔偿责任问题？该院认为本案原告以死者黄恒涛与两被告间系雇佣劳务关系为由提起劳务者受害责任纠纷诉讼，但原告提供的证据证明被告物流公司与黄恒涛间不存在劳动关系，故被告物流公司在本案中对黄恒涛死亡的损害后果不承担赔偿责任。综上，对原告之诉讼请求，该院依法予以驳回。被告物流公司提出的其公司在本案事故中不存在过错及原告已选择先行提起交通事故损害赔偿不应再在本案中提起劳务者受害责任诉讼的抗辩意见，与事实和法律规定相符，该院依法予以采纳。被告訾征辉经该院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，该院依法予以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：驳回原告李某、黄金夺、黄金科、黄博祥之诉讼请求。案件受理费10464元，依法减半收取5232元，由原告李某、黄金夺、黄金科、黄博祥负担。二审中，上诉人李某、黄金夺、黄金科、黄博祥向法院提交了平顶山市公安局交通管理支队高速交警管理大队出具的《道路交通事故认定书》一份，郏县长桥镇民政所与郏县长桥镇黄庄村村民委员会出具的《证明》一份，平顶山平正法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》两份，诊断医学证明打印件肆份。证明上诉人目前生活困难。被上诉人訾征辉、物流公司质证认为上述证据与本案没有关系。本院认证认为上述证据与本案争议事实不具有关联性，本院不予采纳。被上诉人訾征辉、物流公司未提交新的证据。本院经二审审理查明的事实与一审判决认定的一致。本院围绕上诉请求与事实理由审查认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。根据一审法院业已查明的事实，上诉人已选择向交通事故侵权人主张赔偿，现再次要求雇主承担赔偿责任，于法无据。上诉人认为被上诉人物流公司作为肇事车辆的所有人对本案损害的发生具有过错，然未能提供充足、有效的证据证明，本院对此亦不予采信。综上所述，上诉人李某、黄金夺、黄金科、黄博祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10464元，由上诉人李某、黄金夺、黄金科、黄博祥负担(准予免交)。本判决为终审判决。审判长  赵启龙审判员  梅 云审判员  夏 鸿二〇一七年九月十五日书记员  王婷婷?*MERGEFORMAT?2??*MERGEFORMAT?1?