宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民初756号原告:泰安航天特种车有限公司,住所地山东省泰安市高新技术产业开发区中天门大街以北配天门大街以南东首。法定代表人:王成桥，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨翠萍，山东泰山蓝天律师事务所律师。被告：吴美亮，男,1969年11月9日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区乌海市。被告：宁夏君功重型机械有限公司,住所地宁夏回族自治区平罗县工业园区。法定代表人：徐松海，该公司董事长。被告：徐松海，男，1968年1月15日出生，汉族，宁夏君功重型机械有限公司董事长，住宁夏回族自治区银川市。原告泰安航天特种车有限公司（以下简称泰安公司）与被告吴美亮、宁夏君功重型机械有限公司（以下简称宁夏君功公司）、徐松海追偿权纠纷一案，本院于2016年9月21日立案后，依法适用普通程序，于2017年2月14日公开开庭进行了审理。原告泰安公司的委托诉讼代理人杨翠萍到庭参加诉讼，被告吴美亮、宁夏君功公司、徐松海经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泰安公司向本院提出诉讼请求:1.判令被告吴美亮向原告偿付由其垫付的银行贷款本息计5753380.54元。(4589636.5+1141885.54+21858.5)元、诉讼费21858元、律师代理费148000元，逾期付款利息付至还清之日止(按原《借款合同》月利率8.866667‰执行，自2015年5月6日暂计算至2016年7月5日为714186.33元)，共计6637424.87元；2.判令被告宁夏君功公司向原告偿付由其垫付的银行贷款本息计423552.15元[(2241362.04+5753380.54)／3-2241362.04)、诉讼费7286元，逾期付款利息付至还清之日止(按原《借款合同》月利率8.866667‰执行，自2015年5月6日暂计算至2016年7月5日为52576.94元)，共计483415.09元；3.判令被告徐松海向原告偿付由其垫付的银行贷款本息计2664914.19元（2241362.04+5753380.54）/3、诉讼费7286元、逾期付款利息付至还清之日(按原《借款合同》月利率8.866667‰执行,自2015年5月6日暂计算至2016年7月5日为330804.69元)，共计3003004.88元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年8月2日，被告吴美亮、宁夏君功公司、徐松海与宁夏银行股份有限公司民生支行(以下简称宁夏银行民生支行)签订《汽车/工程机械按揭借款合同》，被告吴美亮向宁夏银行民生支行贷款1218万元用于购买”航天泰特”品牌汽车30辆，借款期限24个月，自2011年8月2日至2013年8月1日，宁夏君功公司、徐松海为借款提供连带责任保证。另原告依据与宁夏银行民生支行、宁夏君功公司签订的《合作协议书》及为吴美亮该笔贷款出具的《工程机械抵押贷款不可撤销的连带责任保证函》为吴美亮的该笔贷款提供担保。虽然原告指出，依据《合作协议书》及《保证函》，原告的担保已超过保证期间，担保责任依法应当予以免除，但银川市兴庆区人民法院依然作出（2014）兴民商初字第620号民事判决书判令原告对吴美亮的欠款本息及逾期付款利息等承担连带偿还责任。原告上诉后，银川市中级人民法院以（2015）银民商终字第27号民事判决书维持了该一审判决。2015年5月6日，银川市兴庆区人民法院执行划转原告账户资金5753380.54元，原告承担了担保责任，依法有权要求被告借款人吴美亮偿还垫付的全部款项及为该案支付的诉讼费、执行费、律师费等。宁夏银行民生支行在诉前已扣除宁夏君功公司账户资金2241362.04元，被告宁夏君功公司、徐松海与原告对借款共同承担连带保证责任，应平均分配应承担的份额，对于原告代垫的部分，被告宁夏君功公司、徐松海应当予以偿还。为此，原告提起诉讼，请法院判如所请。被告吴美亮、宁夏君功公司、徐松海未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。原告为支持其诉讼主张，提交以下证据：证据一、银川市兴庆区人民法院作出的（2014）兴民商初字第620号民事判决书（复印件）、银川市中级人民法院作出的（2015）银民商终字第27号民事判决书（原件）各一份。证明目的：1.银川市兴庆区人民法院判决原告及被告宁夏君功公司、徐松海对被告吴美亮欠付宁夏银行民生支行的债务承担连带清偿责任，该债务包括贷款本息4589636.50元（截止2014年5月15日），及自2014年5月16日至判决确定的还款之日的利息（利率按原借款合同约定执行）；原告承担清偿责任后，依法有权向三被告追偿；判令一审案件受理费21858.5元由本案原告及三被告负担，该费用为承担担保责任导致的损失，应由被告债务人吴美亮承担，被告君功公司及徐松海按三个担保人的平均份额负担。银川市中级人民法院二审维持了一审判决，二审案件受理费21858.5元判决由本案原告负担，该费用为承担担保责任导致的损失，应由被告债务人吴美亮承担，被告宁夏君功公司及徐松海按三个担保人的平均份额负担。2.原审查明《借款合同》约定借款利率为月利率8.866667‰，对于原告因被强制执行承担连带保证责任所扣划的资金，三被告应按原《借款合同》约定的利率自资金被扣划之日起承担逾期付款的利息。3.宁夏银行民生支行诉前已扣划宁夏君功公司2241362.04元，对宁夏君功公司承担的该部分担保责任，在本次诉讼中原告已计入全部担保数额，由三个担保人进行平均，对其已承担的部分已经予以扣除。证据二、银川市兴庆区人民法院（2015）兴执字第1419-1号执行裁定书一份。证明目的：2015年5月4日兴庆区人民法院执行（2014）兴民商初字第620号民事判决，裁定冻结、划拨原告名下银行存款5614584.12元。证据三、2015年5月6日银川市兴庆区法院执行款结算票据一份。证明目的：兴庆区人民法院执行第1419-1号执行裁定，强制划拨原告账户资金1980000元。证据四、银川市兴庆区法院（2015）兴执字第1419-2号执行裁定书一份。证明目的：2015年6月4日兴庆区人民法院执行（2014）兴民商初字第620号民事判决，裁定冻结、划拨原告名下银行存款3773380.54元。证据五、2015年6月4日银川市兴庆区法院执行款结算票据一份。证明目的：兴庆区人民法院执行第1419-2号执行裁定，强制划拨原告账户资金3773380.54元。两次划拨合计划款5753380.54元，应由被告吴美亮全额偿还，宁夏君功公司、徐松海连带平均承担相应份额。证据六、宁夏回族自治区高级人民法院（2015）宁民申字第241号民事裁定书、银川市人民检察院银检民（行）监[2016]64010000007号不支持监督申请决定书各一份。证明目的：原告认为已超过保证期间，在（2014）兴民商初字第620号案中应依法免除原告的担保责任，故不服一、二审判决，未主动履行判决结果，依法申请再审，再审申请审查期间兴庆区法院采取强制执行措施，因此原告对法院扣划的全部款项均有权以诉请的数额向各被告追偿。证据七、上诉费交费凭证一份。证明目的：原告已缴纳上诉费21858.5元，该费用为原告承担担保责任导致的损失，应由被告债务人吴美亮承担，被告宁夏君功公司及徐松海按三个担保人的平均份额负担。证据八、原告与山东泰山蓝天律师事务所签订的一、二审委托代理合同，2014年度、2015年度顾问合同各一份，山东省律师收费标准鲁价费发【2014】84号文件一份，山东泰山蓝天律师事务所开具的律师代理费发票一份，交通银行进账单一份，交通银行电子回单凭证一份，原告支票底联一份。证明目的：原告因被告吴美亮与宁夏银行民生支行金融借贷纠纷一案一、二审向山东泰山蓝天律师事务所支出律师代理费各74000元，共计148000元，该费用为依照双方顾问合同的约定，按山东省律师收费标准鲁价费发[2014]84号文件标准计算后减半收取。该费用已支付至山东泰山蓝天律师事务所，为原告承担担保责任导致的损失，应由被告吴美亮承担。经审查，本院认为，原告提交的证据一具有真实性、合法性、关联性，予以采信，但不能证明二审案件受理费21858.5元应由被告债务人吴美亮承担，也不能证明该费用应由被告宁夏君功公司及徐松海按三个担保人的平均份额负担。证据二、三、四、五具有真实性、合法性、关联性，予以采信。证据六具有真实性、合法性、关联性，予以采信，但不能证明原告有权以诉请的数额向各被告追偿。证据七具有真实性，但不能证明二审案件受理费21858.5元应由被告债务人吴美亮承担，也不能证明该费用应由被告宁夏君功公司及徐松海按三个担保人的平均份额负担。证据八并非必须发生的费用，不能证明该费用应由被告吴美亮承担，该证据不予采纳。经审理查明，2010年11月20日，宁夏银行民生支行（乙方）与被告宁夏君功公司（甲方）、原告泰安公司（丙方）签订《工程机械车辆贷款合作协议书》，协议书约定凡在甲方购买矿用自卸车的最终用户（以下简称购车人），经甲方推荐可向乙方申请工程机械车辆贷款；甲方、丙方为借款人购车办理的工程机械按揭贷款提供全额连带责任保证担保，本协议项下的担保总额为20000万元；甲方向乙方出具《工程机械消费贷款推荐函》，经乙方审查同意后，乙方向甲方出具《工程机械贷款通知书》，甲方应当根据《工程机械贷款通知书》的要求，协同借款人办理抵押登记手续；借款人无论因何种原因累计2个月未按期偿还乙方贷款本金或利息或不履行到期债务，甲方及丙方承担连带保证责任，乙方有权从甲方及丙方的保证金户或结算账户中直接扣收所欠贷款本息及相关费用并终止与借款人的借贷关系；乙方与工程机械借款人签订的借款合同项下同时设置了抵押担保，乙方无需先行实现抵押权，即可有权直接要求甲方及丙方先行履行连带责任保证；甲方须在乙方开立保证金账户，甲方对该协议项下的每一笔工程机械按揭贷款承担全额连带责任保证，甲方交存于乙方的工程机械按揭贷款保证金是针对甲方所担保的所有工程机械按揭贷款提供的担保，在甲方担保的任何一笔贷款债务人不履行债务的，乙方有权以该保证金优先受偿，保证金不足偿还部分由甲方继续承担连带责任保证；丙方对该协议项下的每一笔工程机械按揭贷款承担连带保证责任，同时每笔贷款出具《工程机械抵押贷款不可撤销的连带责任保证函》。该协议附则中约定：本协议在该协议项下所有贷款客户全部清偿贷款本息及相关费用时终止；本协议是所有该协议项下担保合同的组成部分。2011年6月25日，被告宁夏君功公司向宁夏银行民生支行出具《工程机械按揭贷款推荐保证函》，推荐吴美亮向宁夏银行民生支行申请按揭贷款。2011年6月29日，原告泰安公司的委托代理人马长勇代表泰安公司向宁夏银行民生支行出具《工程机械抵押贷款不可撤销的连带责任保证函》，载明：”宁夏君功公司销售我公司工程机械产品，由于借款人吴美亮暂时资金周转困难，需向贵行申请办理机械抵押贷款壹仟贰佰壹拾捌万元，故请贵行为所售我公司机械产品提供抵押贷款业务，我公司为此提供金额为壹仟贰佰壹拾捌万元人民币的连带责任保证。我公司同意按照我公司与贵行签订的《工程机械车辆贷款合作协议书》（《合作协议书》）的规定为借款人上述借款提供不可撤销的连带责任保证，并同意在满足《合作协议书》中规定的连带责任保证履行条件时，按照《合作协议书》的规定履行连带责任保证。如借款人与贵行签订的借款合同项下同时设置了抵押担保，贵行无需先行实现抵押权，即可有权直接要求我公司优先履行连带责任保证”。2011年8月2日，宁夏银行民生支行与被告吴美亮、宁夏君功公司、徐松海签订《汽车/工程机械按揭借款合同》，约定宁夏银行民生支行作为贷款人、被告吴美亮作为借款人、宁夏君功公司及徐松海作为保证人，被告吴美亮向宁夏银行民生支行借款1218万元（即吴美亮所购车辆总价款的70%）用于购买”航天泰特”品牌汽车30辆，借款期限24个月，自2011年8月2日至2013年8月1日，借款利率为月利率8.866667‰；吴美亮以其购买的30辆”航天泰特”品牌汽车为其借款提供抵押担保；宁夏君功公司、徐松海为吴美亮的借款提供连带责任保证，保证期间自借款履行期限届满之日起两年；上述抵押担保范围和保证范围均包括但不限于全部借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵质押物处置费、过户费等原告实现债权的一切费用；宁夏银行民生支行在吴美亮债务履行期限届满未受清偿时，有权采取直接从吴美亮或宁夏君功公司及徐松海在宁夏银行民生支行及宁夏银行股份有限公司其他分支机构开立的任何账户中扣收款项等措施以实现债权。2011年8月3日，宁夏银行民生支行向被告吴美亮发放贷款1218万元。被告吴美亮从2011年9月21日至2014年5月15日期间共偿还原告借款本息合计8460638.57元，宁夏银行民生支行分别于2012年12月21日、2014年5月15日扣划宁夏君功公司在宁夏银行民生支行的保证金615362.04元、1626000元，共计2241362.04元。截止2014年5月15日，被告吴美亮尚欠宁夏银行民生支行借款本金3764408.35元、利息825228.15元，本息合计4589636.50元。宁夏银行民生支行催要欠款无果，诉至银川市兴庆区人民法院，该院于2014年8月26日作出（2014）兴民商初字第620号民事判决，判决:一、被告吴美亮偿还宁夏银行民生支行借款本息4589636.50元（截止2014年5月15日），并承担自2014年5月16日至判决确定的还款之日的利息（利率按原借款合同约定执行）；二、如被告吴美亮不能偿还上述借款，宁夏银行民生支行有权以被告吴美亮提供抵押的30辆”泰安航天”牌TAS3500型号自卸汽车折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；三、宁夏君功公司、泰安公司、徐松海对被告吴美亮的上述债务承担连带清偿责任；承担清偿责任后，有权向被告吴美亮追偿。原告不服该判决，向本院提起上诉，本院于2015年3月13日作出（2015）银民商终字第27号民事判决驳回上诉，维持原判。原告缴纳二审案件受理费21858.5元。原告不服（2015）银民商终字第27号民事判决，向宁夏回族自治区高级人民法院申请再审，该院于2015年9月21日作出（2015）宁民申字第241号民事裁定，驳回原告的再审申请。原告又向银川市人民检察院申请监督，该院于2016年4月12日作出银检民（行）监[2016]64010000007号不支持监督申请决定，不支持原告的监督申请。银川市兴庆区人民法院于2015年5月6日划拨原告执行款1980000元，2015年6月4日划拨原告执行款3773380.54元，共划拨原告执行款5753380.54元（含吴美亮欠付的本息、迟延履行的债务利息、一审案件受理费及执行费）。原告承担了保证责任，诉至本院，请求判如所请。本院认为，原告泰安公司、被告宁夏君功公司与宁夏银行民生支行签订的《工程机械按揭贷款合作协议书》、宁夏银行民生支行与被告吴美亮、宁夏君功公司、徐松海签订的《汽车/工程机械按揭借款合同》、原告为吴美亮的贷款出具的《工程机械抵押贷款不可撤销的连带责任保证函》，均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，各方均应按照合同约定严格履行各自的义务。原告泰安公司、被告宁夏君功公司、徐松海作为被告吴美亮向宁夏银行民生支行借款的保证人，在吴美亮未按期清缴借款本息时，原告泰安公司,被告宁夏君功公司、徐松海应按合同约定承担连带清偿责任。原告泰安公司经法院划拨执行款5753380.54元，向宁夏银行民生支行履行了代偿义务，故依据合同约定、生效的（2014）兴民商初字第620号民事判决及担保法的相关规定，原告有权向被告吴美亮行使追偿权，被告吴美亮应依约将原告为其代偿的全部款项及自代偿之日起的利息支付给原告。合同未约定承担代偿款的利率，原告要求按照《汽车/工程机械按揭借款合同》月利率8.866667‰支付代偿款的利率，无合同依据，不予支持，代偿款的利率应按中国人民银行同期贷款基准利率计算支付，利息294841.46元（截止2016年7月5日，详见明细表），2016年7月6日之后的利息仍按中国人民银行同期贷款基准利率标准计算支付。原告要求被告承担诉讼费21858元，因其费用系其单方上诉而发生的二审案件受理费，且未得到二审法院的支持，该费用应自行承担，因此该请求不予支持。原告要求被告负担律师代理费148000元，因该费用非必然发生的费用，该请求不予支持。本案合同中，仅约定被告吴美亮的借款由泰航公司、宁夏君功公司、徐松海三方共同承担连带保证责任，但对于承担责任的比例并未进行约定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条规定”连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期间届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人在承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定比例分担，没有约定的，平均分担”。因此连带共同保证的保证人在承担保证责任后，向债务人吴美亮不能追偿的部分，由三方平均分担还款责任，即应由被告宁夏君功公司、徐松海对不能追偿的部分各承担三分之一的还款责任，宁夏君功公司已代偿2241362.04元，应予扣减。现对不能追偿部分的金额不能确定，原告要求被告宁夏君功公司、徐松海向其偿付具体的金额，不予支持。被告吴美亮、宁夏君功公司、徐松海经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告吴美亮于本判决生效之日起十日内偿还原告泰安航天特种车有限公司代偿款5753380.54元、逾期付款利息294841.46元（截止2016年7月5日，详见明细表），并承担自2016年7月6日起至本判决确定的付款之日止的利息（按中国人民银行同期贷款基准利率计算）；二、被告宁夏君功重型机械有限公司、徐松海对被告吴美亮未偿还的部分各承担三分之一的还款责任（宁夏君功重型机械有限公司承担的部分应扣减已代偿的2241362.04元）；三、驳回原告泰安航天特种车有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82543元，由原告泰安航天特种车有限公司负担28405元，被告吴美亮、宁夏君功重型机械有限公司、徐松海负担54138元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审判长  高卫国审判员  李玉霞审判员  解 杰二〇一七年八月二日书记员  吴恩玲