新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新02民终373号上诉人（一审被告）：克拉玛依义丰园林有限责任公司，住所地：克拉玛依市阳光花园物业办公楼。法定代表人：吾儿铠西·巴合提克里木，该公司经理。委托诉讼代理人：李文村，男，汉族，1939年12月28日出生，该公司员工。委托诉讼代理人：贺志刚，新疆黑油山律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：王玉风，女，汉族,1964年7月15日出生，克拉玛依卉丰公司员工。委托诉讼代理人（提供法律援助）：王艳梅，新疆炎黄律师事务所律师。上诉人克拉玛依义丰园林有限责任公司（以下简称义丰园林公司）因与被上诉人王玉风劳动争议纠纷一案，不服克拉玛依区人民法院（2017）新0203民初902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月13日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。义丰园林公司的上诉请求：依法撤销克拉玛依区人民法院（2017）新0203民初902号民事判决，认定上诉人与被上诉人为雇佣关系，被上诉人各项损失223389.31元不由上诉人承担。事实和理由:双方的劳动合同是交通事故发生后补签的，被上诉人上班时间不固定，不属劳动关系，应是雇佣关系，被上诉人因交通事故产生的损失不应由上诉人承担。王玉风答辩称，上诉人与被上诉人签订了劳动合同，被上诉人遵守上诉人的劳动规章制度，受上诉人管理，有隶属关系，双方之间的劳动关系成立，被上诉人在工作期间受伤应该享受工伤保险待遇。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。义丰园林公司向一审法院起诉请求：1、判令撤销克拉玛依区劳动人事争议仲裁委员作出的克区劳人字[2017]15号仲裁裁决书；2、依法认定王玉风的伤情不是工伤，原告不向被告王玉风支付各种费用223389.31元；3、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：被告王玉风原系原告义丰园林公司的员工。2015年3月,被告到原告处从事绿化养护工作，双方口头约定被告日工资110元，每月先发生活费500元，其余工资年底一次性结清。2015年8月16日，被告驾驶电动车下班途中发生交通事故。被告受伤后被送至在克拉玛依市第二人民医院治疗，经诊断：1、颅底骨折；2、双侧颞骨骨折；3、头皮血肿；4、右侧多发肋骨骨折（6-9肋）；5、肺挫伤；6、胸腔积液。被告自2015年8月16日至2015年9月1日在该院住院治疗16天，支出住院费19265.56元，后又陆续产生诊疗费11839.75元，共计31105.31元。住院期间，原告仅向被告支付现金2000元。该院出具陪护建议单载明：陪护1人，从2015年8月16日至2015年9月1日。2015年11月12日至2016年10月26日期间，被告分别在白碱滩社区卫生服务中心及中心医院门诊购买中草药、六味地黄丸、感冒药及复印费支出1679.32元。2015年12月17日，被告在红会大药房购买吸氧管路支出47.01元。2016年12月24日，被告在同安大药房购买中药支出4590元。2016年12月29日，被告在金瑞堂大药房购买中药支出915元。被告自2015年9月1日出院回家休养再未到原告处工作，其丈夫代替被告到原告处工作至2015年11月，被告在原告处领取了2015年3月至11月的全额工资共25520元。2016年1月，原、被告补签《非全日制用工简易劳动合同》,该合同约定被告月工资为3300元，合同期限自2015年3月20日起至2015年11月10日止，该合同的第八条由原告授权的代理人书写：”由于天气情况，为员工身体着想，不中暑，可在桥下休息，早上班早下班。”2016年2月26日，克拉玛依市人力资源和社会保障局下发《认定工伤决定书》，认定被告为工伤。原告不服该决定向克拉玛依市人民政府提出行政复议。2016年6月20日，克拉玛依市人民政府下发《行政复议决定书》，维持克拉玛依市人力资源和社会保障局2016年2月26日作出的（2016）克劳工伤认（058）号《认定工伤决定书》。2016年11月18日，克拉玛依市劳动能力鉴定委员鉴定被告为伤残九级。被告在原告处工作期间，原告未依法缴纳原告的工伤保险费用。2017年1月17日，被告向克拉玛依区劳动仲裁委会申请劳动仲裁要求：1、请求依法确认解除双方的劳动关系；2、裁决被申请人向申请人支付医疗费38811.63元、交通费127元、陪护费2503元、住院伙食补助675元、一次性伤残补助金29700元、一次性医疗补助金48636元、一次性伤残就业补助金104220元、停工留薪工资19800元（3300元×6个月-18401.69元）、鉴定费300元，合计244772.63元。2017年2月28日，该委作出克区劳人字（2017）15号《仲裁裁决书》，裁决：一、申请人王玉风与被申请人克拉玛依义丰园林有限责任公司劳动合同关系自2016年2月15日终止，被申请人克拉玛依义丰园林有限责任公司向申请人王玉风支付各项费用共计225389.31元（其中医疗费31105.31元、陪护费2503元、住院伙食补助675元、一次性伤残补助金29700元、一次性医疗补助金48636元、一次性伤残就业补助金104220元、停工留薪工资8250元、鉴定费300元），折抵申请人王玉风已领取的现金2000元，被申请人克拉玛依义丰园林有限责任公司实际应当向申请人王玉风支付223389.31元；二、驳回申请人王玉风的其它申诉请求。原告不服该仲裁裁决，诉至一审法院。一审法院认为，劳动合同的订立，是用人单位与劳动者协商，就劳动合同内容与劳动者建立劳动关系等事项达成合意的法律行为。本案的争议焦点为：一、原、被告之间是劳动关系还是劳务关系？二、若原、被告之间是劳动关系，被告于2015年8月16日受伤是否为工伤。针对第一个争议焦点，即原、被告之间是劳动关系还是劳务关系？根据法律规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动关系，是指劳动者和劳动力使用者在劳动过程中发生的社会关系。它既包括劳动法律关系，又包括事实劳动关系。劳动关系既是一种经济利益关系，又是一种人身关系；劳动关系既有平等协商关系，又有隶属关系。被告于2015年3月至原告处工作，口头约定日工资110元，每月先发生活费500元，其余工资年底一次性结清。双方于2016年1月补签了《非全日制用工简易劳动合同》，合同约定被告月工资为3300元，合同期限自2015年3月20日起到2015年11月10日止。因此，原、被告之间存在劳资合意的意思表示，原告依法制定的各项劳动规章制度适用于被告，被告受原告的劳动管理，从事原告安排的有报酬的劳动。故被告的人身自由受原告的实际支配，受原告的管理和监督，并从原告处获得劳动报酬和有关福利待遇，双方之间存在从属关系，原、被告之间满足成立劳动关系应当同时具备的情形。原告称与被告补签的劳动合同是因受到被告的胁迫，双方之间实际系劳务关系的意见，于法无据，依法不予采信。针对第二个争议焦点：被告于2015年8月16日受伤是否为工伤。原告称被告在上班时间脱岗发生交通事故，属于不合理的时间下班，若被告在工作岗位就不会发生这次交通事故，因此不应认定为工伤。从查明的事实来看，被告受伤后，原、被告补签了《非全日制用工简易劳动合同》，该合同的第八条由原告授权的代理人书写：”由于天气情况，为员工身体着想，不中暑，可在桥下休息，早上班早下班。”克拉玛依市人力资源和社会保障局根据《工伤保险条例》规定，认定被告在下班途中遭受非本人主要责任的交通事故致伤符合”合理的上下班实际和合理的上下班路途”的情形，依法认定被告的伤情为工伤，事实清楚，适用法律正确，依法予以采信。对原告所述因被告脱岗造成交通事故不构成工伤的意见，无事实及法律依据，依法不予支持。同时，对被告的伤情于2016年11月18日经克拉玛依市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，无生活自理障碍的意见，依法予以采信。原告要求对被告的伤情作出司法鉴定的请求，于法无据，依法不予支持，应依法确认克拉玛依市劳动能力鉴定委员会对被告的劳动能力鉴定为伤残九级，无生活自理障碍的意见。《工伤保险条例》第六十二条规定：”依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”原告未依法缴纳被告的工伤保险费用,应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准支付被告的工伤费用。《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定：”劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止”。原、被告补签自2015年3月20日起至2015年11月31日止的《非全日制用工简易劳动合同》，根据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》及《停工留薪期目录》的规定，被告伤残九级停工留薪期为6个月。按照上述法律规定，原、被告的劳动合同应当延续至停工留薪期满终止，即自2015年8月16日延续至2016年2月15日终止。被告停工留薪期满后未再回原告单位履行劳动义务，故依法予以确认原告与被告的劳动合同关系自2016年2月15日终止。《工伤保险条例》第三十三条规定：”职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被告应当享受自2015年8月16日至2016年2月15日共6个月的停工留薪期待遇，因被告已领取了2015年3月至11月的全额工资25520元，原告还应当向其支付2015年12月1日至2016年2月15日的停工留薪期工资8250元（3300元×2.5个月），超出部分，于法无据，不予支持。《工伤保险条例》第三十七条规定：”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：...九级伤残为9个月的本人工资。”第六十四条规定：”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”《关于贯彻有关问题的通知》第十二条规定：”...受伤前本人月平均缴费工资不足12个月的，按该职工所在用人单位上年度职工月平均缴费工资计算；本单位上年度职工月平均缴费工资不能确定的，以用人单位所在地区上年度职工月平均缴费工资为基数计算。”原告单位未依法建立社会保险账户，亦未给在岗职工缴纳社会保险费用，故被告要求按照3300元标准支付一次性伤残补助金29700元的请求，合法有据，应予支持。《工伤保险条例》第三十七条规定：”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：...（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定：”七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。九级伤残职工分别按15个月和7个月计发。”据此，应依法认定原、被告的劳动合同关系自2016年2月15日终止，原告应当向被告支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。被告要求原告支付一次性伤残就业补助金104220元、一次性工伤医疗补助金48636元，未超出法定数额，应予支持。被告因工受伤共住院期治疗16天，原告未派员护理被告。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定：”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。”原告应当按照本单位2014年度在岗职工月平均工资标准支付被告1个月的护理费。原告未提交单位2014年度在岗职工月平均工资标准，故被告要求原告支付陪护费2503元的请求，予以支持。《工伤保险条例》第三十条规定：”职工住院医疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”被告住院治疗16天，被告要求原告支付住院伙食补助675元，未超出法定数额，应予支持。关于被告主张的交通费127元，因被告未提供证据证实其主张，不予支持。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第十八条规定：”劳动能力鉴定费用由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险的，由用人单位支付。”原告未缴纳被告的工伤保险费，应当向被告支付鉴定费，被告主张的鉴定费300元，合法有据，予以支持。《工伤保险条例》第三十条规定：”治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。”被告住院产生19265.56元，在克拉玛依市第二人民医院及中心医院门诊治疗支出药费11839.75元，上述医疗费共计31105.31元，合法有据，应由被告承担。被告主张的其他药费，缺乏与事故的关联性，不予支持。综上，原告应向被告支付的款项与克区劳人字（2017）15号《仲裁裁决书》裁决结果一致，即王玉风的医疗费31105.31元、陪护费2503元、住院伙食补助675元、一次性伤残补助金29700元、一次性医疗补助金48636元、一次性伤残就业补助金104220元、停工留薪工资8250元、鉴定费300元，共计225389.31元，扣减原告向被告支付的2000元，义丰园林公司应向王玉风支付223389.31元。对上诉人要求撤销克拉玛依区劳动人事争议仲裁委员作出的克区劳人字（2017）15号仲裁裁决书、王玉风的伤情不是工伤及王玉风所主张的各项费用223389.31元不应由其承担的诉讼请求，于法无据，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四条、第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、驳回原告克拉玛依义丰园林有限责任公司的诉讼请求；二、原告克拉玛依义丰园林有限责任公司与被告王玉风的劳动合同关系于2016年2月15日终止；三、原告克拉玛依义丰园林有限责任公司于本判决生效之日起五日内向被告王玉风支付各项费用共计223389.31元。二审中，双方当事人均未提交新证据以证实其主张和答辩意见。本院二审查明的事实与一审法院认定的基本事实一致，依法予以确认。本院认为，二审对各方当事人无争议的部分不违反法律法规强制性规定，不损害国家、社会公共利益和他人合法权益，依法予以确认。本案争议焦点主要是双方是否构成了劳动关系及一审法院认定的赔偿费用是否应当由上诉人承担。关于上诉人与被上诉人之间是劳动关系还是雇佣关系的问题。一审法院认为：双方存在劳资关系的意思表示，被上诉人的人身自由受上诉人的实际支配，受其管理和监督，并从原告处获得劳动报酬和有关福利待遇，双方之间存在从属关系，符合成立劳动关系应当具备的情形，上诉人称与被上诉人补签的劳动合同不能证实双方劳务关系的意见，于法无据，依法不予采信。一审法院的认定有事实依据，符合法律规定，本院依法予以确认。据此，根据已经发生法律效力的（2016）克劳工伤认（058）号《认定工伤决定书》及克拉玛依市劳动能力鉴定委员鉴定被上诉人为伤残九级的事实，被上诉人的各项损失223389.31元应当由上诉人承担，故义丰园林公司的上诉请求不能成立，应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律、判决结果正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人克拉玛依义丰园林有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 孔 书审判员 唐  杰审判员 巴哈古丽二〇一七年七月六日书记员 郗 翠 清