文书内容江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0282民初10214号原告:陆正方，男，1951年7月14日出生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：何暖，江苏国山律师事务所律师。被告：宜兴市兴发金属制品有限公司，住所地宜兴市张渚镇宜广公路西侧，统一社会信用代码91320282661329487N。法定代表人：陈友生，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈明，宜兴市张渚法律服务所法律工作者。原告陆正方与被告宜兴市兴发金属制品有限公司（以下简称兴发公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陆正方及其委托诉讼代理人何暖，被告兴发公司的法定代表人陈友生及其委托诉讼代理人陈明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陆正方诉称，其于2015年7月经人介绍在被告承接的房屋建筑工地做建筑劳务时受伤，请求法院判令由责任人赔偿104626元，本案诉讼费由被告负担。兴发公司辩称，其公司并未雇佣原告，故对原告的诉求请求法院依法驳回。原告所造成的损失因原告本人对该事故存在过错，原告应与苏Ｃ×××××泵车车主共同承担该损失。事故发生后其公司垫付了医疗费32893.24元、护理费3310元、现金1万元，要求原告返还。对原告的各项损失在质证中一并发表意见。本院经审理查明，2015年8月11日，陆正方在兴发公司承接的“南游篷业”餐厅和展示厅建造工程中浇注混凝土时不慎被连接混凝土泵车的钢管砸伤，于当日被送至宜兴市张渚人民医院入院治疗，后多次至该院复诊。住院及复诊期间，陆正方自付医疗费422元，兴发公司支付了医疗费32893.24元，22天的护理费2640元，中介费100元，住院伙食补助费570元及其他费用10000元。审理中，陆正方就事故发生的经过，申请证人张某到庭作证。证人张某向本院陈述：该工程是兴发公司承接的工程，因工地缺人，其找到了陆正方，工地工头是陈某，其和陆正方的工资都是从陈某处拿，当时因房顶有高压线，泵车管子只能从二楼窗户伸进去，因长度不够，就只能接一根钢管，把钢管放在板车上，陆正方扶着钢管，按着板车，因浇注混凝土需要移动，地面也不平，在移动中钢管掉落砸到了陆正方。对证人证言，陆正方质证无异议，兴发公司质证表示对陆正方受雇于陈某无异议，但泵车施工并非由其公司指挥，其公司也反对这样操作。审理中，兴发公司为证明陆正方受雇于陈某，申请证人陈某、徐某、缪某到庭作证。陈某向本院陈述：陆正方是张某介绍过来的，事故时泵车停的位置不好，管子没办法到位，开泵车的提议用钢管接上去，后来在移动的时候钢管震动滚了下来；其和兴发公司的结算方式是，做一天算一天，一起结账，其是240元/天，其他人是140元/天，其负责记工和结账，工资都是付清的，也都是从其手中付出去的，其相当于承包兴发公司的工程。徐某向本院陈述：其是陈某叫过来做小工的，工资130元/天。缪某向本院陈述：是陈某接了活，其几个人一起干活，事发时陆正方按着车子，其按着管子，管子掉下来砸到了陆正方。对陈某的证人证言，陆正方质证表示陈某只是起到一个介绍人的作用，也是受兴发公司委托，组织工人干活的。兴发公司质证表示陈某的陈述能够证明陈某与其公司是转包关系。对徐某、缪某的证人证言，陆正方质证表示事发时管子需要两个人扶住，没有采取安全措施，是违反建设工程规范的操作行为，兴发公司也未采取措施防止事故的发生。兴发公司质证表示通过证人证言，能够证明陆正方自身存在过错。审理中，受本院委托，宜兴市中医医院司法鉴定所于2017年3月24日作出司法鉴定意见书，确定陆正方本次损伤等级评定为十级伤残，误工期为240日，护理期、营养期均为90日。上述事实，有当事人陈述，出院记录、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、证人证言等书证在卷佐证。本院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿受害人相关损失。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。如果提供劳务一方因故意或重大过失致自己受到伤害，则可以免除或者减轻接受劳务一方的赔偿责任；如果提供劳务一方只是存在一般过失，则不减轻接受劳务一方的赔偿责任。兴发公司抗辩陆正方系受陈某雇佣，虽陈某向本院陈述其相当于承包兴发公司的工程，但从陈某和兴发公司的结算方式来看，陈某在召集工人进行劳务后虽负责记工和支付工资，但其本身并不赚取差价，其自身工资亦是按天结算，故对陈某的身份应当认为为召集人，而非雇主。事发当日，陆正方明知用钢管连接混凝土泵车进行浇注是违规行为，但其并未提出异议，在浇筑过程中，其自身也应当尽到合理的注意义务，故陆正方自身存在一定过错，本院酌定陆正方自负30%的责任，兴发公司承担70%的赔偿责任。结合陆正方举证及被告方质证，本院确定陆正方因本次事故造成的损失有：具体项目              当事人主张      （单位：元）              相应证据或计算方法      （详见原、被告所举证据目录）              法院认定      （单位：元）                  医疗费              422              兴发公司垫付32893.24元              33315.24                  住院伙食补助费              756              42天×18元/天              756                  营养费              1620              90天×18元/天              1620                  交通费              护理费              3960              66×60元/天+2640元（兴发公司支付）              6600                  误工费              31200              32535÷365×240（陆正方虽做小工有130元/天，但其年工作天数无法确定，参照2015年度江苏省农业在岗职工年平均工资32535元计算，天数按照鉴定报告）              21393                  残疾赔偿金              60228              40152×15×0.1（鉴定报告）              60228                  被扶养人生活费              残疾护理费              精神损害抚慰金              5000              本院酌定              5000                  丧葬费              其他必要费用              直接财产损失              间接损失              合计              103186              128912.24      陆正方因本次事故造成的损失共计128912.24元，由被告兴发公司承担70%的赔偿责任即90238元，兴发公司已在事故后支付了46203.24元，尚需支付44034.76元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告兴发公司于判决生效之日起10日内赔偿原告陆正方44034.76元。二、驳回原告陆正方的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取381元，鉴定费2520元，合计2901元，由兴发公司负担1221元，由陆正方负担1680元。兴发公司应当负担的部分已由陆正方垫付，兴发公司于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给陆正方。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时应向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。代理审判员  吴旻昊二〇一七年九月二十日书 记 员  蒋彦韬