河南省南阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）南刑二终字第00197号
抗诉机关河南省新野县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何华兵，男，1978年9月19日出生于河南省新野县，，汉族，初中文化，农民，住新野县新。因犯交通肇事罪于2013年1月15日被新野县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2014年7月5日被新野县公安局抓获，因涉嫌犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪于2014年7月6日被新野县公安局刑事拘留，同年8月13日被依法逮捕。现羁押于新野县看守所。
辩护人杨振飞、赵庆伟，河南同心德律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人曾某某，男，1982年6月6日出生，汉族，初中文化，农民，住邓州市刘集镇楸树李村。
河南省新野县人民法院审理河南省新野县人民检察院指控原审被告人何华兵犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪、强迫交易罪、故意伤害罪，暨附带民事诉讼原告人曾某某提起附带民事诉讼一案，于二○一五年七月十三日作出（2015）新刑初初字第00011号刑事附带民事判决。宣判后，新野县人民检察院不服，提出抗诉；原审被告人何华兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省南阳市人民检察院指派检察员宋珂、杨芳出庭支持抗诉，原审被告人何华兵及其辩护人杨振飞、赵庆伟均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
（一）敲诈勒索
2014年6月30日上午，被告人何华兵与同村城建专干王某某一起来到村支书何富云家，何华兵将随身携带的一张复印有石桥村城建账目条拿出，以王某某的石桥村城建账目存在问题为由，以向经侦队、检察院举报相威胁，向王某某索要人民币五万元，经多次协商之后，王某某被迫支付给何华兵四万元。
原判认定上述犯罪事实的证据有被告人何华兵的供述与辩解，被害人王某某的陈述，证人何富云、杨秀英等人的证言，银行卡客户交易查询单、ATM机存款录像资料，足以认定。
（二）寻衅滋事
1、2012年秋天的一天下午，邓州市刘集镇楸树李村村民李光兵在石桥村卖馒头，被告人何华兵以给其的馒头不够数为由，对被害人李光兵实施殴打，后被害人李光兵和家人来找何华兵理论时，被告人何华兵又持菜刀追撵被害人，将被害人吓走。
2、2013年10月份左右，何华兵以要求给其前妻和女儿分地为名义，对村书记何富云和队长何有强进行纠缠，并阻拦村民何有才种地，最后迫使村组给其户口不在新甸铺镇石桥村的前妻和女儿分地，多占集体耕地约四亩左右。
3、2014年5月底的一天，被告人何华兵因割麦的事情与其小叔何喜明发生矛盾，因在场的徐化学在笑何华兵，何华兵就上前用手掐住徐化学的脖子，几乎将被害人徐化学掐晕过去。
4、2012年清明节的时候，被告人何华兵因被害人杨自奎一句话，将杨自奎摔倒在地，骑在杨自奎身上，殴打杨自奎，将被害人杨自奎面部打肿。
5、2013年8、9月份的一天，在新野县新甸铺镇石桥村茶馆内，被告人何华兵以何中展以狗骂人为由，抱住何中展的腰往墙上推，并对何中展进行威胁。何中展因害怕挨打，就按何华兵的要求给其买了一箱绵竹酒（价值150元左右）。
6、2013年11月份的一天早上，新野县新甸铺镇石桥村九组公开竞拍承包组里的土坑，被告人何华兵以何红岩的父亲何文海与其竞价，导致其拍得价增加为由，到何红岩盖房子的宅基地边，语言威胁并阻碍何红岩家施工。后何红岩惧怕何华兵而请何华兵吃饭，被告人何华兵要求何红岩补偿其因竞价而多出的400元，又让何红岩给其买一条帝豪烟。
7、2013年秋季的一天，新野县新甸铺镇石桥村村民龚林立在何华兵家门口，因言语问题，被告人何华兵即向龚林立脸上扇了两巴掌，并威胁要收拾龚林立。后龚林立给何华兵买了一箱酒同何英祥一起送到何华兵家里，何华兵不再追究此事。
8、2013年12月份的一天晚上，新野县新甸铺镇石桥村村民郭中建酒后在村中饭店因言语不和与新野县新甸铺镇石桥村村民何英好发生矛盾，后何英好到郭中建家里道歉，何华兵也在场，何华兵以此为要挟，先后两次敲诈何英好现金共1100元。
9、2014年6月20日晚上，被告人何华兵酒后到村城建专干王某某家门口闹事，并称自己骑的摩托车后备箱被人砸坏，后强迫王某某给其赔偿后备箱修理费426元。
原判认定上述犯罪事实的证据有被害人李光兵、徐化学、杨自奎等人的陈述，证人何喜明、何有强、曹传银等人的证言，被告人何华兵的辩解等证据，足以认定。
（三）强迫交易
2014年5月底的一天，被告人何华兵在新甸铺镇石桥村，强迫郭恒杰让出三台割麦机的收割权，强迫三台割麦机机主赵刚良、赵海峰、闫维庆在指定范围内割麦，以每亩比市场价高出五元的价格强行收割新甸铺镇石桥村八组、九组300余亩小麦，并强迫赵刚良、赵海峰、闫维庆免费给其收割180余亩小麦。
原判认定上述犯罪事实的证据有被害人赵刚良、闫维庆、赵海峰的陈述，证人郭恒杰、何成群等人的证言，被告人何华兵的辩解，足以认定。
（四）故意伤害
2014年3月31日晚上，邓州市刘集镇楸树李村村民曾某某在李小伟家，与被告人何华兵因言语不和发生争吵，被告人何华兵和郭中建（已判决）对曾某某进行殴打，被告人何华兵持钢管将曾某某的右胳膊打断。经鉴定，曾某某的损伤构成轻伤。曾某某受伤后于2014年4月1日至2014年4月22日在邓州市益民医院住院治疗，花去医疗费10480.77元。案发后，同案犯郭中建赔偿曾某某23000元。
原判认定上述犯罪事实的证据有被害人曾某某的陈述，证人程林芳、李小伟等人的证言，同案犯郭中建的供述，住院费清单、人民法院刑事判决书、鉴定结论等证据，足以认定。
另有公安局行政处罚决定书证实被告人何华兵因殴打他人于2008年5月25日被邓州市公安局行政拘留十日，因殴打他人于2009年11月6日被新野县公安局行政拘留十五日；人民法院判决书证实何华兵因犯交通肇事罪于2012年11月15日被新野县公安局刑事拘留，同年11月22日转取保候审，于2013年1月15日因犯交通肇事罪被新野县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；常住人口基本信息证实何华兵的个人基本情况；公安机关的抓获经过证实何华兵的到案情况。
还有120急救中心的急救患者表，新野县人民医院处方，医护人员陶某某、王某某、程某某的证言，及办案民警王某某、骆某某、白某某、赵某某的情况说明，相互印证，证实了民警在讯问被告人何华兵的过程中，何华兵以有心脏病、高血压等为由，拒不配合讯问，民警为其提供药物和饮食，全程没有刑讯逼供行为。
原审法院认为，被告人何华兵敲诈勒索他人财物，数额较大，构成敲诈勒索罪；因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，多次随意殴打他人、强占公私财物，经公安机关行政处罚后，继续实施上述行为，情节恶劣，构成寻衅滋事罪；强迫收割机主跟随其进行收割，又强迫村民接受其收割服务，情节严重，构成强迫交易罪；伙同他人故意伤害公民身体，致人轻伤，构成故意伤害罪，依法均应当受到惩罚。何华兵在缓刑考验期内重新犯罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。公诉机关起诉书指控何华兵寻衅滋事的第1、2起事实，已经由公安机关作出行政处罚，并执行完毕，在本案中可作为被告人的前科劣迹，在量刑时予以考虑；指控何华兵任意损毁曹传银家三棵杨树、强迫被告人徐志选承包其三分荒地、强要郭学辉5000元，被告人何华兵不予认可，仅有被害人陈述，没有其他证据与之印证，故对该三起犯罪事实不予采信。附带民事诉讼原告人曾某某的经济损失共计为16046.77元，同案犯郭中建在案发后已经赔偿曾某某23000元，故对曾某某在本案中的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百九十三条第一款第（一）（三）项、第二百二十六条第（二）项、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决：一、被告人何华兵犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金10000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；撤销原犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金15000元。二、责令被告人何华兵于本判决生效后一个月内退赔被害人王某某40000元。三、驳回附带民事诉讼原告人曾某某的诉讼请求。
南阳市人民检察院检察员的出庭意见为，原判未认定起诉书中指控的第一、二起寻衅滋事犯罪属于法律适用错误，原判认定何华兵的其他犯罪事实清楚，证据确实充分，对何华兵犯寻衅滋事最的量刑畸轻，建议依法改判。
上诉人（原审被告人）何华兵的主要上诉理由为，原判认定的敲诈勒索系自己替群众保管钱款，原判认定的其他犯罪均不存在，原供述系刑讯逼供。其辩护人另认为，起诉书中指控的第一、二起寻衅滋事，公安机关已做过处罚，不能再构成刑事犯罪。
经二审审理查明：
（一）寻衅滋事
1、2008年5月24日晚8时许，被告人何华兵伙同刘玉亮（另案处理）等人窜至邓州市刘集镇曾甲某家，无故打伤曾乙某、曾甲某二人，经鉴定，被害人曾乙某、曾甲某的损伤均构成轻微伤。
上述事实，有被告人何华兵的供述，与被害人曾甲某、曾乙某的陈述，证人程某某、李某某、张某某的证言能够相互印证，并有法医学人体损伤程度鉴定书、邓州市公安局行政处罚决定书予以作证，足以认定。
2、2009年10月25日下午，被告人何华兵与新野县新甸铺镇姚营村村民李某某在酒桌上发生争吵，过后何华兵在新野县新甸铺镇姚营村张遂莲家碰到李乙某和李某某，遂用酒瓶、铁锨将李乙某和李某某打伤，并将在场的李甲某打伤。经鉴定，李乙某头部、面部、躯干的损伤均构成轻微伤；李某某左上肢的损伤为轻微伤；李甲某面部的损伤为轻微伤。
上述事实，有被告人何华兵供述，与被害人李某某、李乙某、李甲某的陈述，证人张某某、李丙某的证言能够相互印证，并有法医学人体损伤程度鉴定书、新野县公安局行政处罚决定书予以作证，足以认定。
其他寻衅滋事、敲诈勒索、强迫交易、故意伤害的事实和证据同一审查明一致，且证据经一审当庭宣读、出示、质证，证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）何华兵敲诈勒索他人财物，数额较大；因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，多次随意殴打他人、强占公私财物，情节恶劣；强迫收割机主跟随其进行收割，又强迫村民接受其收割服务，情节严重；伙同他人故意伤害公民身体，致人轻伤，其行为已分别构成敲诈勒索罪、寻衅滋事罪、强迫交易罪、故意伤害罪。何华兵一人犯数罪，应当数罪并罚；何华兵系在缓刑考验期内重新犯罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。何华兵的辩护人关于起诉书中指控的第一、二起寻衅滋事，公安机关已做过处罚，不能再构成刑事犯罪的辩护意见，经查，何华兵随意殴打他人，并致二人以上轻微伤，情节恶劣，依法已构成寻衅滋事罪，虽然何华兵的行为已受到公安机关的行政处罚，但根据法律规定，该行为构成犯罪的，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚，在执行时可以进行相应的折抵。故辩护人的辩护意见不成立，本院不予支持。新野县检察院的抗诉理由成立，本院予以支持。何华兵关于原判认定的敲诈勒索系自己替群众保管钱款的上诉理由，现无证据证实，而被害人王某某的陈述，与证人何富云、杨秀英、杨秀珍的证言能够相互印证，且有银行储蓄卡及视频资料佐证，证实何华云敲诈勒索王某某的犯罪事实。该上诉理由不能成立，本院不予支持。何华兵关于原判认定的其他犯罪均不存在，原供述系刑讯逼供的上诉理由，与查明的事实不符，该上诉理由不能成立，本院不予支持。原判定罪准确，审判程序合法，认定事实部分不清、量刑不当，应当依法改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百九十三条第一款第（一）（三）项、第二百二十六条第一款第（二）项、第二百三十四条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持河南省新野县人民法院（2015）新刑初字第00011号刑事附带民事判决书中的第二、三项，即责令被告人何华兵于本判决生效后一个月内退赔被害人王某某40000元；驳回附带民事诉讼原告人曾某某的诉讼请求。
二、撤销河南省新野县人民法院（2015）新刑初字第00011号刑事附带民事判决书中的第一项，即被告人何华兵犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金10000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；撤销原犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金15000元。
三、上诉人（原审被告人）何华兵犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年零六个月；犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；撤销原犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑九年零六个月，并处罚金人民币15000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因犯交通肇事罪被羁押的7日及行政拘留的25日亦与折抵，即自2014年7月5日起至2023年12月3日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 刘 乐
审判员 郑 峥
审判员 张 贺
二〇一五年十二月一日
书记员 宋梦楠