内蒙古自治区通辽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内05民终863号
上诉人（一审原告）霍林郭勒市诚信劳务有限责任公司，统一社会信用代码×××，住所地内蒙古自治区通辽市霍林郭勒市鑫星家园2#楼商厅-8#。
法定代表人李培育，职务，总经理。
被上诉人（一审被告）邵柏志，男，1969年7月17日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区通辽市。
被上诉人（一审被告）长山龙源电力技术开发公司，统一社会信用代码×××，住所地：吉林省松原市长山镇。
法定代表人雷立群，总经理。
委托代理人张新宇，吉林衡丰律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）长山龙源电力技术开发公司霍林河自备电厂项目部，其他情况不详。
上诉人霍林郭勒市诚信劳务有限责任公司（以下简称诚信劳务公司）因与被上诉人邵柏志、长山龙源电力技术开发公司（以下简称长山龙源公司）、长山龙源电力技术开发公司霍林河自备电厂项目部（以下简称长山龙源霍林河项目部）劳动争议纠纷一案，不服霍林郭勒市人民法院（2016）内0581民初1845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月27日立案受理后依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。上诉人诚信劳务公司法定代表人李培育、被上诉人邵柏志、长山龙源公司委托代理人张新宇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人诚信劳务公司上诉请求，原审判决认定事实不清，适用法律错误。我公司2012年5月4日接受长山龙源公司请求，将其从长山招用工人，采取劳动派遣的用工形式，双方签订了《劳务派遣协议》，根据协议我公司与被上诉人邵柏志签订了《劳动合同》，合同期限为2012年5月4日至2013年5月4日，并且派遣到长山龙源公司，从事�炉制粉检修工岗位工作。2013年2月4日被上诉人邵柏志在工作中受伤。长山龙源公司违反法律规定，于2013年5月1日将被上诉人邵柏志退回上诉人诚信劳务公司处，并停发其工资与停缴社会保险金。这期间上诉人诚信劳务公司为维护被上诉人邵柏志的利益，使其得到很好治疗，向其借医疗费，垫付停工期间工资，并继续为其缴纳工伤保险。但被上诉人邵柏志工伤康复期满拒不到公司上班，不来公司结清欠款，也不来公司办理一次性医疗补偿金手续，并且向公司提出工伤补偿的无理要求。按照规定一次性医疗补偿金，必须是单位与员工解除劳动合同后，签订”三方”协议，申请通辽市工伤保险局支付。其伤残补偿金单位已从工伤保险局领回，但被上诉人邵柏志认为补偿少，不去领取。为考虑被上诉人邵柏志获得补偿问题，始终未解除与其劳动关系。
一审法院认定双方劳动合同已解除，应当由单位支付一次性医疗补偿金，违反法律规定，没有事实根据判决错误。事实上上诉人与被上诉人邵柏志始终没有解除劳动关系，一审庭审调查时，被上诉人邵柏志也没有任何证据，证明双方已解除劳动关系，只说曾说过要解除劳动关系，更没有向公司递交书面申请。依据《中华人民共和劳动合同法》第三十七条规定”劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”就是说法律规定，劳动者与用人单位解除劳动合同，必须是提前三十日内，并且是书面申请通知单位，法律排除了其他形式。
被上诉人邵柏志与单位解除劳动关系，是单位为其办理一次性医疗补偿金的前提。根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施�法》第三十七条规定”因工致残职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同劳动关系的，按本《办法》第三十六条、第三十七条、第三十八条规定领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的，与用人单位、所在地经办机构签订终止工伤保险关系书面协议，工伤保险关系终止，不再享受工伤保险待遇。”此规定中”职工本人提出解除劳动关系”，也是指符合《劳动合同法》第三十七条规定形式，一审法院认定依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定，确认被上诉人邵柏志与我单位解除劳动关系，适用法律错误。单位已履行义务，为其缴纳了工伤保险金，并且为其领取了伤残补助金，但被上诉人邵柏志认为工伤保险部门支付的少，并不是与单位发生的劳动争议，而是与工伤保险机关发生的争议，应当向工伤部门主张权利，而不能向我单位主张权利。我单位依法为其缴纳了工伤保险金，其伤残补偿的支付义务人是工伤保险部门，而不是我单位。根据（1996年2月有13日劳动部办公厅发劳办发【1996]28号）关于工伤争议有关问题的复函，第五条规定：”......但是，职工与社会保险机构发生的工伤待遇给付争议，不属劳动争议，劳动争议仲裁委员会不予受理．......。”一审法院适用管辖错误，必然导致判决结果错误。综上，请二审法院查清本案事实，依法撤销霍林郭勒市人民法院（2016)霍民初字第1845号民事判决书，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人邵柏志、长山龙源公司答辩表示服从原判。
一审被告长山龙源霍林河项目部未答辩。
诚信劳务公司诉称，诚信劳务公司2012年5月4日接受长山龙源公司的请求，将其从长山招用�工人采取劳动派遣的用工形式，双方签订了劳务派遣协议，根据协议诚信劳务公司与邵柏志签订了劳动合同，合同期限为2012年5月4日至2013年5月4日，邵柏志由诚信劳务公司派遣到长山龙源公司，从事锅炉制粉检修工岗位工作。2013年2月4日邵柏志在工作中受伤，住进霍林郭勒市人民医院治疗，长山龙源公司违反法律规定，于2013年5月1日将邵柏志退回到诚信劳务公司，并停发其工资与停止缴纳社会保险金。这期间诚信劳务公司为维护邵柏志的利益，使其得到很好的治疗，为其支付医疗费，垫付停工期间工资和工伤保险金。但邵柏志工伤康复期满，2015年7月22日工伤劳动能力鉴定结束至今，拒不到公司上班，不来公司结清欠款，也不来公司办理一次性医疗补偿金手续，并向诚信劳务公司提出工伤补偿的无理要求。按照规定一次性医疗补偿金必须是单位与员工解除劳动合同�，签订”三方”协议，申请通辽市工伤保险局支付。诚信劳务公司已将邵柏志的伤残补偿金从工伤保险局领回，邵柏志认为补偿少，不去领取，造成邵柏志伤残补偿金与一次性医疗补偿金不能支付的责任在邵柏志。诚信劳务公司为考虑邵柏志获得补偿问题，始终未解除与其劳动关系。根据《劳务派遣暂行条例》、《中华人民共和国劳动合同法》、诚信劳务公司与长山龙源公司签订的《劳务派遣协议》规定，邵柏志在劳务派遣工作中造成工伤，治疗与康复期间的工伤保险金，应由长山龙源公司承担。故诉至法院，要求邵柏志继续履行与诚信劳务公司签订的劳动合同；要求长山龙源公司为邵柏志补交2013年5月至今的工伤保险金；仲裁裁决由诚信劳务公司支付伤残补助金与一次性医疗补偿金错误；并要求邵柏志、长山龙源公司、长山龙源霍林河项目部承担本案诉讼费用。
邵柏志辩称，诚信劳务公司违反了劳动法第三十八条第二、三项的规定，自2014年开始未及时足额支付邵柏志劳动报酬，未依法为其缴纳社会保险，邵柏志已于2016年5月13日与诚信劳务公司解除了劳动关系；诚信劳务公司已经领取了邵柏志的一次性伤残补助金，并拒不配合邵柏志领取一次性工伤医疗补助金，因此诚信劳务公司有义务将该两项补助金支付给邵柏志，同时长山龙源公司承担连带责任；同意诚信劳务公司的第三项诉请，应当为邵柏志补交社会保险，同时长山龙源公司承担连带责任。
长山龙源公司辩称，第一，诚信劳务公司与邵柏志是劳动合同关系，诚信劳务公司应当承担为邵柏志足额缴纳工伤保险费用的义务。根据劳动合同法第五十八条第一款、第五十九条第一款和工伤保险条例第二条第一款的规定，作为用人单位的�信劳务公司为其职工缴纳工伤保险费是公司的法定义务。虽然诚信劳务公司与长山龙源公司签订的劳务派遣协议中约定邵柏志的工伤保险费用由长山龙源公司承担，但实际缴费义务主体仍然是诚信劳务公司，故诚信劳务公司要求长山龙源公司为邵柏志补缴2013年5月至今的工伤保险费用的诉请于法无据；第二，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险局或用人单位承担，长山龙源公司属于用工单位，不应承担该项给付义务。根据工伤保险条例第三十七条、第六十二条第一款之规定，无论用人单位是否缴纳工伤保险，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的支付主体都不是用工单位。且一次性工伤医疗补助金的给付前提是劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同。本案中，诚信劳务公司与邵柏志均承认至今未解除劳动合同，故邵柏志不符合领取一次性工伤医疗补助金的条件；第三，邵柏志要求诚信劳务公司返还一次性伤残补助金的请求不属于劳动争议受理范围。邵柏志的该项请求不符合劳动争议调解仲裁法第二条的规定，不是劳动争议的受理范围；第四，根据劳务派遣协议，长山龙源公司有权将工伤派遣员工退回诚信劳务公司，则自退回之日起，长山龙源公司与派遣员工之间的用工关系结束，工资及保险费用应当由用人单位诚信劳务公司承担。根据劳动合同法第五十八条第二款的规定及劳务派遣协议第八条第四款的约定，邵柏志发生工伤事故后，长山龙源公司有权将其退回诚信劳务公司，则自2013年5月起，邵柏志处于无工作状态，诚信劳务公司作为劳务派遣单位，应当承担向其支付报酬及缴纳社会保险费的义务。综上，请求法院依法驳回诚信劳务公司的诉请。
长山龙源霍林河项目部未作答辩。
一审法院经审理查明，诚信劳务公司于2012年1月1日与长山龙源公司签订了《劳务派遣协议书》，约定诚信劳务公司为长山龙源公司派遣劳务人员，并约定了双方的权利义务，合同期限自2012年1月1日至2012年12月31日。诚信劳务公司于2012年5月4日与邵柏志签订了《劳动合同》，约定诚信劳务公司派遣邵柏志从事锅炉制粉检修工作，合同期限自2012年5月4日至2013年5月4日。该《劳动合同》签订后，邵柏志由诚信劳务公司派遣到长山龙源公司从事锅炉制粉检修工作。2013年2月4日，邵柏志在工作中受伤，被送往霍林郭勒市人民医院进行治疗。后邵柏志被认定为工伤。在邵柏志治疗期间，长山龙源公司于2013年5月1日将邵柏志退回到诚信劳务公司，停发了邵柏志的工资，并停止为其缴纳社会保险金。后邵柏志的伤残等级被评定为八级。2016年9月20日，霍林�勒市劳动人事争议仲裁委员会作出霍劳人仲字[2016]170号仲裁裁决书，裁决诚信劳务公司与邵柏志于2016年5月13日解除劳动关系，诚信劳务公司支付邵柏志一次性伤残补助金34487.31元，一次性工伤医疗补助金50885.25元，合计85372.56元，长山龙源公司承担连带赔偿责任。
另查明，诚信劳务公司已与邵柏志解除了劳动合同关系。
再查明，诚信劳务公司自2013年1月至2016年9月为邵柏志缴纳了工伤保险。
一审法院认为，诚信劳务公司与邵柏志均认可邵柏志曾向诚信劳务公司提出过解除劳动合同，至本案开庭审理之日已经超过30日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条：”劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”之规定，邵柏志与诚信�务公司之间的劳动合同已经解除，故诚信劳务公司要求邵柏志继续履行劳动合同的诉讼请求理由不成立，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第二条第一款：”中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费”之规定，诚信劳务公司作为用人单位，应当为职工邵柏志缴纳工伤保险，故诚信劳务公司要求长山龙源公司为邵柏志补缴2013年5月至今的工伤保险金的诉讼请求理由不成立，本院不予支持。若诚信劳务公司与长山龙源公司之间合同另有约定，诚信劳务公司可以另案处理。邵柏志被评定为工伤八级，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款�”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”之规定，参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第一款第一项的规定，其应得的一次性伤残补助金应为11个月的本人工资。因双方当事人均认可邵柏志在受工伤前的平均工资为3135.21元/月，故诚信劳务公司应当按照该工资标准为邵柏志缴纳工伤保险，邵柏志应获得一次性伤残补助金34487.31元（3135.21元/月×11个月）。诚信劳务公司自2013年1月至2016年9月为邵柏志缴纳了工伤保险，故应将工伤保险金34487.31元返还给邵柏志。诚信劳务公司诉称是按照邵柏志的工伤等级及其上一年的平均工资为邵柏志领取了22000元工伤保险金，但并未举证证明邵柏志的平均工资金额，且诚信劳务公司应以邵柏志受伤前12个月平均缴费工资为基数缴纳工伤保险金�故诚信劳务公司只返还邵柏志22000元工伤保险金的主张于法无据，本院不予支持。参照《劳务派遣暂行规定》第十三条的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项：”劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的”及第九十二条第二款：”劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正，逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”之规定，邵柏志因公负伤并被评定为八级伤残，用工单位长山龙源公司不得将其退回到用人单位诚信劳务公司。长山龙源公司因此给邵柏志造成了损害，应由该单位与诚信劳务公司承担连带赔偿责任。长山龙源霍林河项目部系长山龙源公司的内设机构，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条：”企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”之规定，该项目部的责任应由长山龙源公司承担。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款：”职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，邵�志曾向诚信劳务公司提出解除劳动合同且双方的劳动合同已经解除，因此本应由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，但因诚信劳务公司以双方劳动合同未解除为由拒不配合邵柏志领取一次性工伤医疗补助金，导致邵柏志至今无法领取该项补偿，故诚信劳务公司应当承担给付一次性工伤医疗补助金的义务。参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第二款的规定，邵柏志已经与诚信劳务公司解除了劳动合同，故诚信劳务公司应当支付邵柏志一次性工伤医疗补助金50885.25元（通辽地区2015年度职工月平均工资3914.25元/月×13个月）。因邵柏志与诚信劳务公司的劳动合同已经解除，故邵柏志与长山龙源公司之间的劳务派遣合同关系也自然解除，故长山龙源公司无需就一次性工伤医疗补助金与诚信劳务公司承担连带给付责任。综上，依照《中华人民共和国�动合同法》第三十七条，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十七条第二款、第六十四条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项、第九十二条第二款，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：
一、原告霍林郭勒市诚信劳务有限责任公司与被告邵柏志的劳动合同已经解除；
二、原告霍林郭勒市诚信劳务有限责任公司于本判决生效后十日内支付被告邵柏志一次性伤残补助金34487.31元，一次性工伤医疗补助金50885.25元，合计85372.56元；
三、被告长山龙源电力技术开发公司对一次性伤残补助金34487.31元承担连带给付责任；
四、驳回原告霍林郭勒市诚信劳务有限责任公司的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元（原告霍林郭勒市诚信劳务有限责任公司已预交），由原告霍林郭勒市诚信劳务有限责任公司负担。
经审理，二审查明的事实和采信的证据与一审一致。另，上诉人提供的霍林郭勒市社会保险事业管理局工伤保险办公室的情况说明，只能证明邵柏志参加工伤保险，但不能证明保险费是否交纳，故该证据与本案无关联性，本院不予采信。
本院认为，于2012年1月1日上诉人诚信劳务公司与被上诉人长山龙源公司之间签订的《劳务派遣协议书》和于2012年5月4日被上诉人邵柏志与上诉人诚信劳务公司之间签订的《劳动合同》均系双方当事人的真实意思表示，合法有效。2013年2月4日，被上诉人邵柏志在工作中受伤，被送往霍林郭勒市人民医院进行治疗。2013年4月30日，通辽市人力资源和社会保障局出具《工伤认定决定书》，认定被上诉人邵柏志为工伤。在被上诉人邵柏志治疗期间�长山龙源公司于2013年5月1日将被上诉人邵柏志退回到诚信劳务公司，停发了被上诉人邵柏志的工资，并停止为其缴纳社会保险金。后被上诉人邵柏志的伤残等级被评定为八级的事实清楚，本院予以确认。
根据《工伤保险条例》第二条第一款：”中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费”之规定，诚信劳务公司作为用人单位，应当为职工邵柏志缴纳工伤保险，故诚信劳务公司要求长山龙源公司为邵柏志补缴2013年5月至今的工伤保险金的诉讼请求理由不成立，本院不予支持。若诚信劳务公司与长山龙源公司之间合同另有约定，诚信�务公司可以另案处理。邵柏志被评定为工伤八级，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”之规定，参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第一款第一项的规定，其应得的一次性伤残补助金应为11个月的本人工资。因双方当事人均认可邵柏志在受工伤前的平均工资为3135.21元/月，故诚信劳务公司应当按照该工资标准为邵柏志缴纳工伤保险，邵柏志应获得一次性伤残补助金34487.31元（3135.21元/月×11个月）。诚信劳务公司自2013年1月至2016年9月为邵柏志缴纳了工伤保险，故应将工伤保险金34487.31元返还给邵柏志。
参照《劳务派遣暂行规定》第十三条的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项：”劳�者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的”及第九十二条第二款：”劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正，逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”之规定，邵柏志因公负伤并被评定为八级伤残，用工单位长山龙源公司不得将其退回到用人单位诚信劳务公司。长山龙源公司因此给邵柏志造成了损害，应由该单位与诚信劳务公司承担连带赔偿责任。长山龙源霍林河项目部系长山龙源公司的内设机构，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条：”企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”之规定，该项目部的责任应由长山龙源公司承担。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款：”职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，邵柏志曾向诚信劳务公司提出解除劳动合同且双方的劳动合同已经解除，因此本应由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，但因诚信劳务公司以双方劳动合同未解除为由拒不配合邵柏志领取一次性工伤医疗补助金，导致邵柏志至今无法领取该项补偿，故诚信劳务公司应当承担给付一次性工伤医疗补助金的义务。参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第二款的规定，邵柏志已经与诚信劳务公司解除了劳动合同，故诚信劳务公司应当支付邵柏志一次性工伤医疗补助金50885.25元（通辽地区2015年度职工月平均工资3914.25元/月×13个月）。因邵柏志与诚信劳务公司的劳动合同已经解除，故邵柏志与长山龙源公司之间的劳务派遣合同关系也自然解除，故长山龙源公司无需就一次性工伤医疗补助金与诚信劳务公司承担连带给付责任。原审判决认定事实并无不当，本院予以支持。上诉人提出的上诉理由没有有效、充分的证据予以佐证，本院不予支持。
综上，诚信劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序�法，应予维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10.00元由上诉人霍林郭勒市诚信劳务有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 巴雅尔
审判员 石 莹
审判员 王丽华
二〇一七年七月十八日
书记员 张佳琪