安徽省定远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1125刑初297号
公诉机关定远县人民检察院。
被告人戴某某，男，1987年6月24日出生于安徽省郎溪县，汉族，初中文化，农民，住郎溪县。曾因无证驾驶，于2009年8月15日被郎溪县公安局行政拘留3日并处罚款三百元；2014年8月29日因猥亵他人被郎溪县公安局建平中心派出所行政拘留十日；因危险驾驶，于2014年11月18日被判处拘役一个月，缓刑六个月，并处罚金六千元。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2016年5月10日被定远县公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕，现羁押于定远县看守所。
辩护人岑宽，安徽明和律师事务所律师。
辩护人岑家龙，安徽明和律师事务所律师。
被告人陶某某，男，1988年7月2日出生于安徽省宣城市，汉族，初中文化，农民，住宣城市宣州区。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2016年6月3日被定远县公安局刑事拘留，2016年6月15日被逮捕，现羁押于定远县看守所。
辩护人陈晓东，安徽瑞锦律师事务所律师。
定远县人民检察院以定检刑诉〔2016〕297号起诉书指控被告人戴某某、陶某某犯诈骗罪一案，于2016年11月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月2日公开开庭审理了本案。定远县人民检察院指派检察员程影出庭支持公诉，被告人戴某某及其辩护人岑宽、被告人陶某某及其辩护人陈晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年3月份，被告人戴某某、陶某某商量租赁挖掘机到工地干活，由被告人陶某某出面租赁。后被告人戴某某与朋友李某一起到安徽雷某机械有限公司商谈好租赁一台福田雷某FR360挖掘机，并于2016年3月20日转账给雷某公司8万元用于支付租赁挖掘机当月租金和保证金。2016年3月23日，被告人陶某某在宣城市郎溪县十字铺镇与雷某公司签订《机械设备租赁协议》，由李某作为担保人。李某驾驶该挖掘机在郎溪十字铺高速工地干活十余天。期间，被告人戴某某与河北人杨某联系出售该挖掘机。2016年4月12日，被告人戴某某、陶某某在买卖合同上签字，以25万元的价格将挖掘机卖给杨某。被告人戴某某分得22万元，被告人陶某某分得3万元。经鉴定，福田雷某挖掘机（型号FR360）价值880000元。
案发后，被告人陶某某向公安机关投案，两被告人已赔偿被害方经济损失。
指控上述事实的证据有：租赁协议、户籍证明等书证；证人俞某2、李某等人证言；被害人王某陈述；被告人戴某某、陶某某供述和辩解；鉴定意见；视听资料等。
公诉机关认为：被告人戴某某、陶某某以非法占有目的，用隐瞒真相的方法，骗取他人财物，价值88万元，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人戴某某对指控的犯罪事实无异议。其辩护人认为：一、本案应以合同诈骗罪定罪量刑；二、本案不宜区分主从犯；三、指控被告人戴某某分得22万元与事实不符；四、被告人戴某某有坦白、赔偿了被害人全部经济损失，取得了被害人的谅解从轻处罚情节。
被告人陶某某对指控的犯罪事实无异议。其辩护人认为：一、本案应以合同诈骗罪定罪量刑；二、在没有实物的情况下作出的鉴定结论不能作为定案依据；三、被告人陶某某有自首情节、系从犯，且赔偿了被害人经济损失，取得了被害人的谅解。综上，建议对被告人陶某某减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2016年3月份，被告人戴某某、陶某某商量由被告人陶某某出面租赁挖掘机。后被告人戴某某与被告人戴某某安排的李某一起到定远县和安徽雷某机械有限公司商谈好租赁一台福田雷某FR360挖掘机，李某于2016年3月20日转账给雷某公司8万元（戴某某实际借款出资）用于支付租赁挖掘机当月租金和保证金。2016年3月23日，被告人陶某某在宣城市郎溪县与雷某公司签订《机械设备租赁协议》，李某作为担保人。李某驾驶该挖掘机在郎溪十字铺高速工地干活十余天。期间，被告人戴某某与河北人杨某联系出售该挖掘机。2016年4月12日，被告人戴某某、陶某某在抵押合同上签字，以25万元的价格将挖掘机卖给杨某。被告人戴某某分得22万元（部分用于支付租赁借款及利息等），被告人陶某某分得3万元。福田雷某挖掘机（型号FR360）至今没有被追回，经鉴定，该机价值880000元。
案发后，被告人陶某某向公安机关投案，被告人戴某某亲属赔偿安徽雷某机械设备有限公司85万元，被告人陶某某赔偿该公司3万元，被告人戴某某、陶某某均取得到了被害方的谅解。
上述事实，被告人戴某某、陶某某在开庭审理过程中均无异议，并有受案登记表、归案经过、户籍证明、机械设备租赁协议、挖掘机购置发票、租金支付表及汇款凭证、赔偿谅解协议等书证，证人俞某2、李某、严某、史某的证言，被害人王某（安徽雷某机械设备有限公司的法人代表）的陈述，价格鉴定意见等证据在卷证实，足以认定。
针对控辩双方争议的焦点问题，结合本案的事实和证据，本院依法综合评判如下：
一、关于案件定性问题。经查：被告人戴某某安排被告人陶某某签订挖掘机租赁合同，并预谋取得挖掘机后将挖掘机处分换取钱款，被告人陶某某在知晓以后积极配合将挖掘机处分。本院认为：合同诈骗罪是行为人在签订、履行合同过程中，使用欺诈手段骗取他人财物的行为。被告人戴某某、陶某某在签订、履行租赁合同过程中，以非法占有为目的，不履行归还挖掘机的义务，不仅侵犯了安徽雷某机械有限公司对挖掘机的所有权，而且侵犯了市场经济秩序。应当以合同诈骗罪定罪量刑，故对辩护人“以合同诈骗定罪”的该辩护意见予以支持。
二、关于区分主从犯问题。本院认为，依据庭审查明的事实，被告人戴某某组织、策划租赁挖掘机，联系出售挖掘机，在共同犯罪中起到了主要作用，应认定为主犯；被告人陶某某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。
三、关于价格鉴定问题。本院认为：在涉案挖掘机没有被追回的情况下，鉴定机构依据挖掘机购置价及成新率等条件作为鉴定素材客观、充分，以此作出的价格鉴定意见本院予以确认。
四、关于各被告人其他量刑情节的问题。被告人戴某某有前科劣迹，酌情予以从重处罚。对被告人戴某某的辩护人提出被告人戴某某具有坦白、赔偿谅解从轻处罚情节的辩护意见，经当庭查证属实，本院予以采纳。对被告人陶某某的辩护人提出被告人陶某某具有自首、从犯、赔偿谅解情节的辩护意见，经当庭查证属实，本院予以采信；提出对被告人陶某某适用缓刑的辩护意见，根据被告人陶某某的犯罪情节、犯罪性质、危害后果，本院不予支持。
综合以上评判，本院认为：被告人戴某某、陶某某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为均已构成合同诈骗罪。公诉机构指控的犯罪事实成立。根据被告人戴某某、陶某某犯罪的事实、性质、情节、在共同犯罪中的作用以及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一、三款的规定，判决如下：
一、被告人戴某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2016年5月10日起至2021年5月9日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）
二、被告人陶某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2016年6月3日起至2019年6月2日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖明斌
代理审判员 吴 荣
人民陪审员 陈玲琍
二〇一六年十二月十五日
代理书记员 单晓莉
附《中华人民共和国刑法》原条文
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
……
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。