河北省唐山市路南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第3726号
原告：唐山亿盛源贸易有限公司，住所地唐山市路南区南湖休闲美食B1楼2-101。
法定代表人：吴瑈，职务总经理。
委托代理人：罗彬菡，河北冀航律师事务所律师。
被告：重庆市黄浦建设（集团）有限公司，住所地重庆市万州区国本路124号。
法定代表人：冯怡毅，职务总经理。
委托代理人：尹昌友、朱彦忠（实习），北京市佳泰律师事务所律师。
被告：重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司，住所地北京市平谷区中关村科技园区平谷园兴谷A区6号-142号。
负责人：李承蔚，职务经理。
委托代理人身份：尹昌友，北京市佳泰律师事务所律师。
被告：包头市靖翔房地产开发有限公司，住所地内蒙古自治区包头市昆区钢铁大街58号帝豪天下大厦1-1515。
法定代表人：秦盼立，职务董事长。
委托代理人：西彦芬，河北大午律师事务所律师。
委托代理人：郭仁庆，该公司法务。
原告唐山亿盛源贸易有限公司（以下简称亿盛源公司）与被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司（以下简称黄浦公司）、重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司（以下简称华北分公司）、包头市靖翔房地产开发有限公司（以下简称靖翔公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告唐山亿盛源贸易有限公司的委托代理人罗彬菡、被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司、重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司委托代理尹昌友、被告包头市靖翔房地产开发有限公司委托代理人西彦芬、郭仁庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐山亿盛源贸易有限公司诉称，2014年6月3日，原告与被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司、包头市靖翔房地产开发有限公司签订了《钢材购销合同》一份，合同约定，被告向原告采购钢材，数量暂定2000吨，供货实际数量、供货日期以被告华北分公司指定人员签字的送货单为准，华北分公司指定安居代表其签收货物。合同第二条约定：单价执行当日兰格钢铁信息网石家庄建筑钢材市场工地采购结算指导价格的“河北钢铁”价格基础上自每批供货之日起至付清货款之日每吨每天加价4元（价格补差）。最终结算单价为被告指定人员签收的送货单中的单价另加上每吨每天4元（价格补差），加价期限为每批被告收货之日起至付清货款之日。合同第五条还约定被告应在原告每批货到工地后两个月内付清。被告包头市靖翔房地产开发有限公司为华北分公司承担连带责任保证。担保期限：自签订合同之日起至被告付清所欠原告全部货款及违约金之日止。合同第九条约定：华北分公司到期不能按约定时间付清货款的，每逾期一日，每日违约金按总欠款的千分之三给付。原告按被告指示于2014年6月9日开始陆续供货，原告共计供货1428.953吨，经双方对账，截止2015年10月31日被告应付货款共计6014985.89元，被告共计支付货款329万元，欠付货款2724985.89元。按公司法规定，分公司没有法人资格，其民事责任由公司承担。被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司应对其华北分公司的债务承担责任。根据《担保法》，被告包头市靖翔房地产开发有限公司应对被告华北分公司的债务承担连带责任。为维护自身权益，原告诉至法院，要求：一、被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司、重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司支付货款及违约金直至付清全部款项为止（截止2015年10月31日，货款共计2724985.89元）；二、被告包头市靖翔房地产开发有限公司就上述款项承担连带责任；三、被告承担本案全部诉讼费用。为支持其诉请，原告向法庭提交如下证据：证据一、钢材购销合同，证明2014年6月3日，原告与被告重庆市黄浦建设集团有限公司华北分公司、包头市靖翔房地产开发有限公司签订了《钢材购销合同》一份，合同约定，被告向原告采购钢材，数量暂定2000吨，供货实际数量、供货日期以被告华北分公司指定人员签字的送货单为准，华北分公司指定安居代表其签收货物。合同第二条约定：单价执行当日兰格钢铁信息网石家庄建筑钢材市场工地采购结算指导价格的“河北钢铁”价格基础上自每批供货之日起至付清货款之日每吨每天加4元（价格补差）。最终结算单价为被告指定人员签收的送货单中的单价另加上每吨每天4元（价格补差），加价期限为每批被告收货之日起至付清货款之日。原告第一次送货时间为2014年6月9日，合同第五条还约定被告应在原告每批货到工地后两个月内付清，依据《担保法》第32条第2款，被告包头市靖翔房地产开发有限公司为华北分公司承担连带责任保证。担保期限：自签订本合同之日起至被告付清所欠原告的全部货款及违约金之日止。合同第九条约定：华北分公司到期不能按约定时间付清货款的，每逾期一日，每日违约金按总欠款的千分之三给付；证据二、授权委托书一份，证明2014年6月3日，被告华北分公司授权肖廷才代表公司与原告签订、履行钢材方面的合同及核算、结算货款，产生的责任由华北分公司承担。委托书有效期限至双方的货款两清之日；证据三、送货单5张、销售清单8张，证明1、原告按约定送货的时间、送货数量及金额，供货共计1428.953吨，送货单注明送货当日货值共计4716062.51元。2、被告授权货物签收人安居对每笔货物进行了签收确认；证据四、货款对账单122份、对账明细表一份，证明原被告按合同约定每月末对前期送货应付货款进行对账。每笔付款优先弥补之前应付货款，截止2015年10月31日，欠付货款共计2724985.89元；证据五、打款凭证，证明被告通过肖廷才付款的事实。
被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司、重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司辩称，原告主张与事实不符，黄浦公司并未履行该合同，请求依法驳回原告诉讼请求。
被告包头市靖翔房地产开发有限公司辩称，1、此案担保期限已过，我方不应再承担保证责任。2、原告与华北分公司签订的钢材购销合同为无效合同，我方不应承担保证责任。3、原告与华北分公司签订的钢材购销合同并未完全履行，我方不应承担未履行部分的担保责任。4、原告所主张的违约金为重复计算，明显过分高于其造成的损失。为支持其主张，被告包头市靖翔公司提交以下证据：证据一、建筑工程施工合同，该合同没有签订日期，证实黄浦公司与靖翔公司签订了一个建筑工程施工合同，合同的名称就是惠泽医院办公楼的施工，建设地点在清苑区。合同第三条约定暂定的开工日期是2014年6月6日，钢材购销合同是2014年6月3日签订的，用以证实其第一批供货与惠泽医院无关；证据二、2014年6月5日保定惠泽医院筹建处对黄浦公司发的通知，证明通知黄浦公司进场施工时间。关于时效问题，我方的法律依据就是担保法解释第32条，根据供货日期，根据对账明细，最后一笔供货时间是2014年11月28日，根据合同约定货到工地两个月，主债务的履行期限至2015年1月28日，根据主债务的履行期限计算保证期间是2015年7月28日，原告的诉状时间是2015年11月5日，钢材合同第五条约定的担保期限是自签订合同之日起至乙方付清所欠甲方全部货款及违约金之日止，担保期限是自本合同签订之日即2014年6月3日，合同第四条约定的交付期以乙方电话或传真通知5天内送到，也就是说华北分公司什么时候电话通知什么时候才送货，电话不通知就不送货，每批货物的结算是以批为计算，保证期限早于主合同履行期限，依据法定视为没有约定。
被告黄浦公司、黄浦华北分公司对原告所举证据的质证意见为：对原告所举证据均不认可。申请法院要求原告补交其所陈述的被告已经给付原告300余万元，原告应提交究竟是谁从哪个单位给原告打款的证据及为原告开具的增值税发票。
被告靖翔公司对原告所举证据质证意见为：对证据一，1、认为是无效合同，根据《担保法》规定，主合同无效担保合同无效。理由是原告与华北分公司在签订该合同时是骗取了靖翔公司的担保，华北分公司的肖廷才及黄浦公司的胡显全与原告将靖翔公司董事长约到饭店吃饭，喝醉后在洗浴中心加盖的该公章，当时靖翔公司董事长意识已经不太清醒，加盖公章后合同并未交到靖翔董事长手中。2、原告与华北分公司串通将合同第一页更换，将第一页第二款的单价篡改，由单价执行当日兰格钢铁信息网、石家庄建筑钢材市场工地采购结算指导价格的河北钢铁价格篡改成现在的第二条款的约定。2014年6月3日签订合同时正值钢材大幅度下跌，不可能签订“每吨每天增加4元”。3、篡改后的合同第二条与第五条结算方式及担保期限相互矛盾，第五条约定乙方需在甲方每批货到工地后两个月内付清，也就是说在两个月内履行就是履行合同，在该两个月内也是每吨每天加四元，这是不符合常理的，名为价格补差实为惩罚；和第九条违约责任也相重复；基于以上几点，我方认为合同无效。4、因为签合同时没有加盖骑缝章，原告擅自偷换第一页后加盖了自己的骑缝章；对证据二不发表意见，因为当时肖廷才是惠泽医院工地的负责人，其代表的是黄浦公司和华北分公司；对证据三、四，6月9日后边跟着3张货物对账单，这是第一批送货，对此不认可，与我方担保责任毫无关联，根据钢材购销合同第8条约定，我方担保的是原告送到惠泽医院工地的货物，6月9日该批货物与惠泽医院工地无关。靖翔公司与黄浦公司签订建筑工程施工合同的时间是2014年5月30日，合同约定的施工开工日期暂定2014年6月6日，而且约定实际开工日期以发包人通知为准，因为惠泽医院工地的桩基工程是由其他建筑公司承建，在2014年6月6日时桩基工程未完工，华北分公司无法进入工地，按照合同约定，惠泽医院通知华北分公司入场的时间是2014年6月15日，该通知是由胡显全和肖廷才接收的，所以该批货物在我方担保之外。黄浦公司与华北分公司由于不能办理进入保定市的进市手续加之该两个单位不能及时支付农民工工资，造成农民工多次上访、围堵政府大门，所以引起清苑区的重视，后发现该两家公司没有进市手续，所以责令停工并处以罚款。后我方要求他们挂靠我们当地一家公司进行施工，他们没有表示意见，于2014年8月13日离场之后再也没有回来，退场给我们造成了很大的损失，因此对于此时间之后的供货行为不属于担保范围内。货物对账单都是从供货的第二日开始每吨增加4元，这属于原告更换第一页的行为，对增加的保证范围我方不予认可，而且名为价格补差，实为惩罚；对证据五对打款凭证不了解，不发表意见。原告提供的销货清单、送货单、货款对账单都与惠泽医院没有关联，如果是给惠泽医院送货，需我方监理人员签字认可的，我方不清楚肖廷才将货物送到了哪里。
原告亿盛源公司对靖翔公司所举证据质证意见为：对证据一真实性无异议，结合靖翔公司的陈述可以认定黄浦公司及华北分公司实际承建了惠泽医院项目，肖廷才是华北分公司在该项目的施工现场负责人，靖翔公司以合同否认送货单范围无事实和法律依据，因为本案是钢材购销合同，靖翔公司是承担购销合同的保证人，与工程建设施工不是同一法律关系，工程建设的开工时间与供货时间没有关联性，钢材购销合同第四条约定我方是以乙方电话或传真通知时间为准，并不以建设工程施工合同约定的开工时间为准；对证据二的三性均有异议，该证据只是一份打印材料，没有加盖任何公章，证据来源不合法，工程的进场时间与购销合同的履行期缺乏关联性。
被告黄浦公司、华北分公司对靖翔公司所举证据质证意见为：1、公章是否是真实的，申请对该合同上的章进行鉴定，是否与黄浦公司的章一致。2、黄浦公司反馈的意见就是公司没有履行该合同，公司没有收到一分钱，公司也没有给任何分包的人任何资金往来。
经原告亿盛源公司申请，法院调取证据一、河北保定市清苑区（2015）清民初字第1532号民事判决书、开庭笔录、预拌混凝土销售合同、补充协议、委托书等卷宗材料共计15页。经被告华北分公司申请法院调取证据二、保定市清苑区住房和城乡建设局材料14页。
原告亿盛源公司对法院调取的清苑法院的卷宗材料的意见为：黄浦公司与包头靖翔房地产签订了关于惠泽医院的建设工程施工合同，并实际承建。黄浦华北分公司委托肖廷才签订了预拌混凝土销售合同，并委托安居为现场收货人。华北分公司负责人李承蔚在与保定力强砼业有限公司买卖合同纠纷一案中到庭参加诉讼，确认承建惠泽医院的事实及肖延才系华北分公司在惠泽医院现场施工负责人的身份，申请人申请调取的证据进一步证明黄浦公司实际承建惠泽医院项目并对外签订采购合同的事实、安居系黄浦公司惠泽医院项目现场收货人、肖延才系黄浦公司代理人身份的事实，该份证据与包头靖翔公司当庭陈述的事实是相互印证的，按照证据规则规定，没有相反事实的，该份生效判决应作为定案证据使用，足以说明黄浦公司当庭仍要求公章鉴定缺乏事实及法律依据。对于清苑区住房和城乡建设局工程备案资料的真实性无异议，对被告的证明目的有异议。工程备案资料不能排他性的否认黄浦公司实际施工过惠泽医院项目的事实。实践中经常存在先施工后中标备案的情况，并且也存在着多家承建单位先后施工并均未中标备案的情况。所以惠泽医院项目中标单位不是黄浦公司并不代表黄浦公司未实际建设过惠泽医院，更不能因此否认黄浦公司与第三人签订过采购合同。并且靖翔公司也当庭确认了黄浦公司与靖翔签订建设工程施工合同，并且实际进场施工的事实。
被告黄浦公司及华北分公司对法院调取的清苑法院的证据真实性无异议，但对其内容并不认可。清苑区住房和城乡建设局备案材料证实惠泽医院是由河北中宏建筑工程有限公司施工的。
靖翔公司对法院调取证据意见为：对调取证据一的真实性合法性无异议，对关联性有异议，因为清苑法院的判决没有靖翔公司的参与，对有些事实的认定不认可；对调取证据二的三性均无异议，充分证实靖翔公司提出的黄浦公司华北分公司工程没完就撤离现场主张，中宏公司与惠泽医院的协议书第三条约定的开工时间是2015年7月15日，该份是备案合同，在此之前惠泽医院与中宏公司在2014年8月13日华北分公司撤场后还签了一份合同，也就是中宏公司施工在先，备案在后。
经审理查明，2014年6月3日，原告唐山亿盛源贸易有限公司作为供方与需方重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司、担保人包头市靖翔房地产开发有限公司在唐山市路南区南湖美食城签订《钢材购销合同》一份，合同约定，被告黄浦华北分公司向原告采购钢材，数量暂定2000吨，供货实际数量、供货日期以被告华北分公司指定人员签字的送货单为准，华北分公司指定安居代表其签收货物。合同第二条约定，单价执行当日兰格钢铁信息网石家庄建筑钢材市场工地采购结算指导价格的“河北钢铁”价格基础上自每批供货之日起至付清货款之日每吨每天加价4元（价格补差）。最终结算单价为华北分公司指定人员签收的送货单中的单价另加上每吨每天4元（价格补差），加价期限为自每批被告华北分公司收货之日起至付清货款之日。第四条约定，交货期以乙方电话或者传真通知5天内送到。合同第五条约定，被告华北分公司须在原告每批货到工地后两个月内付清。担保方式为连带责任保证。担保期限自签订合同之日起至被告华北分公司付清所欠原告全部货款及违约金之日止（不少于两年）。合同第九条约定，如华北分公司到期不能按约定时间付清货款的，每逾期一日，每日违约金按总欠款的千分之三给付。合同第十条约定，担保人对华北分公司所欠原告的钢材款及其产生的责任向原告提供担保，自愿承担连带责任，担保范围：华北分公司所欠原告的钢材款、违约责任及原告主张债权所产生的一切费用（包括律师、诉讼费用等）。合同第十一条约定，解决合同纠纷的方式为双方协商或向合同签订地提出诉讼。同日，被告华北分公司出具授权委托书一份，因方便开展业务和保定市惠泽医院门诊病房综合楼项目施工的需要，授权并委托肖廷才代表其公司与亿盛源公司签订、履行钢材方面的合同以及核算、结算货款，所产生的责任由华北分公司承担。委托书有效期至双方货款两清之日。合同签订后，原告按被告指示于2014年6月9日开始陆续供货至2014年11月28日，原告共计供货1428.953吨，分别为：2014年6月9日送货296.253吨，当日货款1020414.36元；2014年6月27日送货126.438吨，当日货款409241.61元；2014年7月13日送货200.786吨，当日货款662934.13元；2014年7月26送货39.33吨，当日货款132542.10元；2014年8月18日送货249.584吨，当日货款836101.78元；2014年8月24日送货240.476吨，当日货款795423.19元；2014年9月3日送货82.214吨，当日货款272592.90元；2014年9月19日送货41.88吨，当日货款128891.39元；2014年10月4日送货40.07吨，当日货款120568.45元；2014年10月29日送货41.662吨，当日货款127537.46元；2014年11月12日送货41.802吨，当日货款121918.80元；2014年11月28日送货28.458吨，当日货款87896.34元。经双方对账，截止2015年10月31日被告华北分公司应付货款共计6014985.89元，已支付货款3290000元，剩余货款2724985.89元尚未支付。原告诉至法院，形成诉讼。
另查明，被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司与被告包头市靖翔房地产开发有限公司签订《建筑工程施工合同》，由被告黄浦公司承建保定惠泽医院门诊病房综合楼、办公楼。2015年12月9日，保定市清苑区人民法院在（2015）清民初字第1532号原告保定力强砼业有限公司与被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司买卖合同纠纷一案的庭审过程中，被告华北分公司法定代表人李承蔚承认肖廷才是该公司现场施工负责人，该院于2015年12月21日作出该案判决中亦认定肖廷才系被告华北分公司的代表。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告唐山亿盛源贸易有限公司与被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司签订的买卖合同，不违反法律的规定，本院确认合法有效。被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司没有法人资格，其民事责任应由被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司承担，被告黄浦公司应对其华北分公司的债务承担责任。被告包头市靖翔房地产开发有限公司作为担保人应对被告华北分公司的债务承担连带责任。原告亿盛源公司依约向被告送货，履行了合同义务，有合同、送货单、对账单等证据证实，足以认定，故对原告提出要求被告给付剩余货款并按合同约定给付违约金的诉讼请求，证据充分，本院予以支持。被告重庆黄浦公司及其分公司提出原告主张与事实不符被告并未履行该合同、被告靖翔公司提出原告与华北分公司签订的钢材购销合同为无效合同的诉辩主张，本院认为被告靖翔公司对三方签订《钢材购销合同》的事实予以认可，且有《钢材购销合同》、被告公司工地负责人、收货人员签字的送货单、对账单、被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司与被告包头市靖翔房地产开发有限公司签订的《建筑工程施工合同》、保定市清苑区人民法院（2015）清民初字第1532号民事案件卷宗材料等证据证实被告华北分公司与原告签订、履行合同的事实，对被告的辩论意见，本院不予支持。对被告靖翔公司提出该公司法人是在被灌醉酒的情况下签订《钢材购销合同》且原告将合同第一页更换的辩论意见因无证据证实，不予采信；对其提出原告与华北分公司签订的钢材购销合同并未完全履行、被告华北分公司提前撤场的辩论意见因无有效证据证实，不予采信；对其提出此案担保期限已过、该公司不应再承担保证责任的辩论意见，本院认为《钢材购销合同》中约定的担保期限“自签订合同之日起至被告华北分公司付清所欠原告全部货款及违约金之日止（不少于两年）”属约定不明，应按照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止的类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”之规定以二年计算担保期限；对其提出对原告所主张的违约金明显过分高、为重复计算的辩论意见，本院认为该合同关于违约金的约定过高，本院予以适当调整。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十二条第二款之规定，判决如下：
一、被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司、重庆市黄浦建设（集团）有限公司自本判决生效后十日内给付原告唐山亿盛源贸易有限公司截止2015年10月31日的货款2724985.89元，自2015年11月1日起以欠付钢材566.311吨为基数，按送货单中的单价每吨每天加4元价格补差计算货款直至付清之日止；并以总欠款金额为基础，按送货单注明的时间之后2个月的次日起按年利率24%计算违约金至被告付清全部款项为止。
二、被告包头市靖翔房地产开发有限公司就上述款项承担连带责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费33216元、保全费5000元，合计38216元，由被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司、重庆市黄浦建设（集团）有限公司华北分公司、包头市靖翔房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审 判 长 孙敬韬
代理审判员 邸 然
代理审判员 郑晴月
二〇一六年七月三十日
书 记 员 孙 菲