广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终7287、7288号
上诉人（4024号案原审原告、4090号案原审被告）:广州市启艺金银珠宝有限公司第三十一分公司,营业场所：广州市番禺区沙头街大罗塘格田大街1号之2东。
负责人：施伟杰，职务：经理。
上诉人（4024号案原审第三人、4090号案原审被告）：广州市启艺金银珠宝有限公司,住所：广州市番禺区（仅作办公使用）。
法定代表人：周启端，系该公司董事长。
两上诉人共同委托代理人：宋剑，广东金本色律师事务所律师。
两上诉人共同委托代理人：叶慧琳，广东金本色律师事务所实习人员。
上诉人（4024号案原审被告、4090号案原审原告）：许莹,女,1985年3月6日出生,汉族,住天津市东丽区驯海路铁路信号厂宿舍**号楼***号。
上诉人广州市启艺金银珠宝有限公司第三十一分公司、许莹、广州市启艺金银珠宝有限公司劳动争议纠纷二案，上诉人广州市启艺金银珠宝有限公司第三十一分公司（以下简称三十一分公司）、许莹、广州市启艺金银珠宝有限公司（以下简称启艺公司）均不服广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初4024、4090号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，许莹于2015年5月12日入职三十一分公司处，任营业部经理一职，双方签订了一份合同期限从2015年5月12日至2018年5月11日止的劳动合同，该合同约定许莹的基本工资为1895元/月，无试用期。许莹称双方口头约定试用期10000元/月，试用期过后为13000元/月，工作时间为5天8小时工作制。三十一分公司每月30日通过银行转账的形式发放上月的工资，需要签收，并发放工资条。三十一分公司以指纹打卡的形式对许莹进行考勤。许莹在2015年12月份除请假二天外，其他时间正常出勤，2016年1月份元旦放假2天，之后许莹上班1.5天，其余时间请假，其在三十一分公司处工作至2016年1月6日。
2016年1月7日，许莹通过快递形式向三十一分公司发出《解除劳动合同（关系）通知书》，许莹以三十一分公司未购买社会保险、未支付加班费、违法扣款为由提出从即日解除双方劳动关系。三十一分公司于2016年1月8日收到上述通知书。
原审法院另查明，2016年1月11日，许莹以三十一分公司以及广州市名钻荟珠宝有限公司为被申诉人向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求：1、三十一分公司支付解除劳动关系经济补偿金13000元；2、三十一分公司支付因违反试用期造成的工资损失6000元；3、三十一分公司退还押金500元；4、三十一分公司支付在职期间的违法扣款1914元；5、三十一分公司支付2015年5月12日至2016年1月7日的周某加班费41839元；6、三十一分公司支付2015年12月至2016年1月工资17183.9元；7、三十一分公司补缴在职期间的住房公积金；8、广州市名钻荟珠宝有限公司对上述各项请求事项承担连带清偿责任。该仲裁委员会于2016年4月28日做出穗番劳人仲案字【2016】第747号《仲裁裁决书》，裁决三十一分公司支付许莹2015年12月至2016年1月期间工资10004.5元、退还押金500元。三十一分公司、许莹均不服此裁决，先后诉至原审法院。
原审法院再查明，许莹于入职时即2015年5月12日出具了一份《申请》，内容为因个人原因申请不办理社保事项。三十一分公司未为许莹参加社会保险。同日，三十一分公司以出具《借条》的形式收取了许莹500元。
一审诉讼中，许莹主张其在职期间每周上班6天，每天8小时，除2015年7月25日、8月15日请假外，每个周某均为加班，但三十一分公司未向其支付周某的加班某资。三十一分公司则表示双方约定的是每周上班5天、每天8小时，周某根据工作需要由许莹自愿申请加班，但三十一分公司已经向其支付周某加班的加班某资。三十一分公司未能提供许莹在职期间的考勤记录。根据三十一分公司提供的许莹2015年5月至11月期间的工资表签收表显示,许莹基本工资1895元，三十一分公司合共支付加班某资24030元。许莹在2015年6月至11月期间的平均工资为8615元。此外，许莹主张在职期间因未提交日清表被公司罚款940元，又因未参加公司活动被要求请客吃饭花费974元，合计1914元。三十一分公司对许莹上述陈述不予确认。
原审法院认为，许莹与三十一分公司建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。三十一分公司是启艺公司的下属的不具有独立法人资格的分公司，依法启艺公司需承担三十一分公司的相关民事责任。
关于违法试用期造成的工资损失问题，本案中许莹与三十一分公司签订了期限为三年的书面劳动合同，合同中约定许莹的基本工资为1895元，并无约定试用期。许莹主张其试用期为三个月，试用期工资为10000元，之后为13000元，但其并未提供相关证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。故许莹请求试用期工资损失，原审法院不予支持。
关于押金问题，三十一分公司以借款的名义收取了许莹押金500元，依法应予以退还。
关于违法扣款的问题，许莹主张因未提交日清表被扣罚工资，其并未提供充分依据，应承担举证不能的不利后果；许莹签收了工资单，在职期间亦未对工资提出异议。此外，有关请客吃饭的费用，属于个人消费行为，与扣款无关。为此，许莹要求三十一分公司支付违法扣款1914元的请求，缺乏事实依据，原审法院不予支持。
关于加班费问题，因三十一分公司作为用人单位未能提供许莹在职期间考勤记录，故原审法院对许莹每周某加班8小时的主张予以采信。根据许莹陈述的加班时间，经折算三十一分公司已经足额支付许莹在职期间周某加班的加班某资。故许莹要求三十一分公司支付周某加班某资的请求，缺乏依据，原审法院不予支持。
关于2015年12月、2016年1月份工资问题，按照许莹在职期间已发放的月平均工资8615元，结合许莹在2015年12月、2016年1月的出勤情况，计算许莹2015年12月的工资为8059.19元（8615元÷31天×29天）、2016年1月份工资为972.66元（8615元÷31天×3.5天）。许莹为三十一分公司提供了劳动，其要求三十一分公司支付上述期间的工资，合法有据，原审法院予以支持，但应以上述9031.85元为限。
关于解除劳动关系的经济补偿问题，许莹向三十一分公司出具了不购买社会保险的申请，其未就补缴社会保险向三十一分公司或社保部门提出申请，许莹直接以三十一分公司未为其参加社会保险为由提出解除劳动关系并要求三十一分公司支付解除劳动关系的经济补偿金，缺乏理据。此外，三十一分公司已经足额支付许莹加班某资，且未对许莹进行违法扣款。综上，许莹要求三十一分公司支付违法解除劳动关系的经济补偿，缺乏事实以及法律依据，原审法院不予支持。
关于补缴住房公积金的问题，因补缴住房公积金不是民事诉讼处理的范围，原审法院在此不予调处。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、广州市启艺金银珠宝有限公司第三十一分公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向许莹支付工资9031.85元；二、广州市启艺金银珠宝有限公司第三十一分公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向许莹退还押金500元；三、广州市启艺金银珠宝有限公司对上述第一项、第二项判项确定的款项承担连带清偿责任；四、驳回广州市启艺金银珠宝有限公司第三十一分公司的其它诉讼请求；五、驳回许莹的其它诉讼请求。当事人如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审受理费20元，由三十一分公司、许莹各负担10元。
判后，许莹、三十一分公司和启艺公司均不服原审判决，向本院提起上诉。
许莹上诉称：一、原审法院未查明试用期造成工资损失的事实，劳动合同约定不存在试用期，而许莹在职期间的前三个月工资，三十一分公司均以10000元/月的试用期工资支付，未足额支付实际工资；二、三十一分公司未足额支付加班费，双方约定工资为12000元，劳动合同约定每周工作5天，但许莹入职以来每周工作6天，每月应出勤工时为208H，劳动合同未约定加班费的计算基数，工资单也未体现，应按照双方约定的工资作为加班费的计算基数；三、放弃社保的申请并非是许莹真实意思表示，因三十一分公司未缴纳社保、拖欠加班某资、违法扣款等违法行为许莹才解除劳动关系要求补偿；四、入职时，许莹和三十一分公司法人施伟杰在电话中口头约定试用期三个月，每月工资10000元，试用期过后12000元，且有短信往来。故上诉请求：一、撤销原审判决；二、判决三十一分公司支付因未缴纳社保而解除劳动关系经济补偿金12000元；三、判决三十一分公司支付违反劳动合同法试用期规定造成的损失6000元；四、判决三十一分公司返还入职时押金500元；五、判决三十一分公司在职期间违法扣款1387元；六、判决三十一分公司支付在职期间2015年5月12日到2016年1月7日每周某加班某资差额38620元；七、判决三十一分公司支付2015年12月份工资12000元、2016年1月份工资3862元（至1月7日止，12000÷21.75×7天）；八、判决三十一分公司为许莹补缴在职期间的住房公积金；九、判决本案诉讼费由三十一分公司承担；十、判决在上述诉讼请求中，启艺公司承担连带赔偿责任。
三十一分公司、启艺公司答辩称，不同意许莹的上诉请求，答辩意见同上诉意见。
三十一分公司、启艺公司上诉称：一、一审认定事实有误，借款500元是平等民事主体之间的借贷关系，并非押金，有借条为证；二、《立案告知书》中的内容“有犯罪事实发生，需追究刑事责任，现立案侦查”在一审中被回避；三、员工在职时涉嫌违法犯罪，并造成企业巨大损失，在刑事案未结前，要求企业支付犯罪嫌疑人资金明显适用法律不当，退一步讲，亦只需按约定的正常工作时间工资1895元计并在刑事案结案后处理，不应当按月平均8615元计算支付。故上诉请求：一、撤销原审判决第一、二、三、四项；二、三十一分公司无需向许莹支付工资9031.85元；三、三十一分公司无需向许莹退还押金500元；四、启艺公司无需对上述款项承担连带清偿责任；五、诉讼费由许莹承担。
许莹答辩称：不同意三十一分公司和启艺公司的上诉请求，答辩意见同上诉意见。
原审法院查明事实属实。
本院经审理查明，广州市启艺金银珠宝有限公司大罗塘第三十一分公司变更名称为广州市启艺金银珠宝有限公司第三十一分公司。
在本院审理期间，许莹提交了以下证据：证据一是法人代表短信内容，拟证明实际存在试用期三个月；证据二是2015年6月工资表，拟证明2015年6月份应出勤工时、实际出勤工时、每周某加班事实、工资收入；证据三是2015年8月的员工考核表，拟证明2015年8月份上班某时，每周某加班事实、工资收入，用人单位提供8月份工资表内容不符实情（上班某时不对，不曾发放加班费、社保津贴）；证据四是QQ、微信聊天记录以及发票、支付宝账单，拟证明违法扣款；证据五是2015年11月份的日清表，拟证明2015年11月份出勤工时、工资收入；证据六是部分请假聊天记录，拟证明2015年7月-2016年1月出勤工时，其中：7月25日、8月15日、10月17日是周某，周某请假证明了应出勤工时是208H，每周某加班的事实、用人单位提供2015年8-11月份的工资表内容不符实情（出勤工时不对，不曾发放加班费、社保津贴）。三十一分公司、启艺公司质证认为：上述不属于新证据，证据的合法性存疑，对真实性不予认可，对于证据的关联性，不能证明许莹要证明的内容，例如吃饭发票与本案无关，日清表是公司的激励机制，交了有奖没交没扣发。
本院认为，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。
一、关于经济补偿金的问题。许莹在2015年5月12日签写了不办理社保的申请，上诉称该申请并非是其真实的意思表示，但并未提交证据对此予以证明，本院对其主张难以采信。此外，许莹亦未举证证明其曾向三十一分公司提出过补缴社保的申请，而是直接以三十一分公司未缴纳社保为由解除劳动关系要求支付经济补偿金。因此，许莹以三十一分公司未为其缴纳社保为由解除劳动关系，要求三十一分公司支付经济补偿金，本院不予采纳，原审法院处理并无不当，本院予以维持。
二、关于试用期工资损失问题。双方劳动合同约定不存在试用期，许莹主张在职期间的前三个月工资是以试用期工资支付，对此提交法人代表的短信内容（截图打印件），拟证明实际存在试用期三个月。该证据属于电子证据，具有易变性、无痕性等特点，真实性难以确认，且提交形式不符合法律规定的证据形式，本院对此难以采纳。故许莹主张试用期工资损失理据不足，原审法院对此处理并无不当，本院予以维持。
三、关于违法扣款的问题。许莹提交了QQ、微信聊天记录等证据的截图打印件，拟证明其主张。以上证据属于电子证据，真实性难以确认，本院不予采纳。故许莹主张三十一分公司违法扣款理据不足，原审法院认定并无不当，本院予以维持。
四、关于加班某资差额的问题。许莹签收了工资单，工资单上备注显示“当月加班费工资福利等均已结清无异”，许莹在职期间未对此提出异议。故许莹请求支付加班费缺乏理据，原审法院认定并无不当，本院予以维持。
五、关于2015年12月与2016年1月工资、补缴住房公积金和押金的问题。原审法院对此阐述充分，本院在此不予赘述。
六、三十一分公司、启艺公司主张相关款项应当在刑事案结案后支付，没有事实和法律依据，本院不予支持。
本院审理期间，许莹、三十一分公司和启艺公司既未有新的事实与理由，也未提交有效的新证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对许莹、三十一分公司和启艺公司的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本二案二审受理费共20元，由许莹负担10元，广州市启艺金银珠宝有限公司第三十一分公司和广州市启艺金银珠宝有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 陈 丹
审判员 黄小迪
审判员 邹群慧
二〇一七年六月二日
书记员 陈嘉慧
邱秋梅
谢兵