宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）银民终字第1093号
上诉人（原审原告）宁夏乾坤广告装潢设计有限公司，住所地宁夏回族自治�银川市金凤区紫荆花商务中心B座801室。
法定代表人高京宏，该公司总经理。
委托代理人罗新，合天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张国华，男，1972年1月25日出生。
委托代理人侯小韦，宁夏德声律师事务所律师。
上诉人宁夏乾坤广告装潢设计有限公司因劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2013）金民初字第1452号，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月9日公开开庭审理了本案。上诉人宁夏乾坤广告装潢设计有限公司的委托代理人罗新，被上诉人张国华的委托代理人侯小韦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年10月26日宁夏乾坤广告装潢设计有限公司将其承建的尼桑4S店金凤区分店水、电工程劳务分包给张国华。2011年12月24日12点30分许，张国华在安装电线粉刷时从梯子上滑落受伤。张国华申请工伤认定未果后，于2013年5月向银川市金凤区劳动争议仲裁委员会申请确认劳动关系。2013年6月14日该委做出银金劳仲裁字（2013）51号裁决书，裁决2011年10月26日至2012年1月10日期间双方存在劳动关系，宁夏乾坤广告装潢设计有限公司不服诉至法院请求：一、判令确认2011年10月26日至2012年1月10日期间双方不存在劳动关系；二、诉讼费由张国华负担。
原审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。”“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”劳动部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿�企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。宁夏乾坤广告装潢设计有限公司作为有资质的建筑施工单位，将其承建的尼桑4S店金凤区分店的水、电工程劳务分包给不具备用工主体资格的张国华，双方签订的《建设工程劳务分包合同》违反了法律的禁止性规定，当属无效。宁夏乾坤广告装潢设计有限公司应当承担用工主体责任，且张国华本人也是劳动者，受伤也在其劳动的工地上，故认定宁夏乾坤广告装潢设计有限公司与张国华存在劳动关系。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第（一）项、第五条，《劳动和社会保障部关亍确立劳�关系有关事项的通知》第四条之规定，判决：一、驳回宁夏乾坤广告装潢设计有限公司的诉讼请求；二、宁夏乾坤广告装潢设计有限公司与张国华在2011年10月26日至2012年1月10日期间存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元由张国华负担。
宣判后，宁夏乾坤广告装潢设计有限公司不服提起上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误。双方签订的《建设工程劳务分包合同》明确约定张国华组织不少于6名工人施工作业，该合同属于承揽合同，张国华并非宁夏乾坤广告装潢设计有限公司员工，并未在上诉人单位领取工资，双方不存在劳动关系。原审法院适用《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，认定双方签订的《建设工程劳务分包合同》无效、宁夏乾坤广告装潢设计有限公司承担用工主体责任错误。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条遗�了个人承包经营者的法律责任，加大了发包单位的责任，在制定《劳动合同法》时，已经将该情形规定为法定连带责任，而非用工主体责任。请求：1、撤销银川市金凤区人民法院（2013）金民初字第1452号民事判决；2、判决确认上诉人与被上诉人2011年10月26日至2012年1月10日期间不存在劳动关系；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人张国华答辩称，我与宁夏乾坤广告装潢设计有限公司存在劳动关系，我在宁夏乾坤广告装潢设计有限公司处的工作证能够证明与其存在劳动关系。《建设工程劳务分包合同》违反合同法第二百七十二条禁止性规定，属无效合同，依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，宁夏乾坤广告装潢设计有限公司应当承担用工主体责任。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工�（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”规定的是发包方违反法律规定违法分包应承担的责任，与《劳动合同法》第九十四条“个人承包经营者违反法律规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”并不矛盾，《劳动合同法》第九十四条并未将《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定的情形改为法定连带责任，请求驳回上诉，维持原判。
二审庭审时，上诉人宁夏乾坤广告装潢设计有限公司提交工程款的财务账及明细4张，欲证明向张国华支付工程款的情况。张国华质证认为，对证据的真实性及证明目的不认可。被上诉人张国华提交张国华的工作证，欲证明张国华与宁夏乾坤广告装潢设计有限公司存在劳动关系，宁夏乾坤广告装潢设计有限公司质证认为，工作证未加盖公司公章，对真实性不认可。
工程款的财务账及明细系复印件，工作证未加盖宁夏乾坤广告装潢设计有限公司公章，故对该两份证据不予采信。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定适用于被上诉人张国华招用的劳动者，而不适用于张国华本人，张国华在本案中属于不具备用工主体资格的自然人，原审法院参照该规定确认2011年10月26日至2012年1月10日期间上诉人与被上诉人存在劳动关系属适用法律错误，上诉人宁夏乾坤广告装潢设计有限公司与被上诉人张国华签订的《建设工程劳务分包合同》，明确约定了承包工程概况、合同价款结算及支付方式等内容，双方形成的劳务分包法律关系不违反法律的禁止性规定，原审判决认定该合同无效错误，应予更正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2013）金民初字第1452号民事判决；
二、2011年10月26日至2012年1月10日期间上诉人宁夏乾坤广告装潢设计有限公司与被上诉人张国华不存在劳动关系。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人张国华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 牟 锦
代理审判员 邢 雪 梅
代理审判员 王 建 玲
二〇一四年三月十日
书 记 员 刘志�云
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。