吉林省吉林市昌邑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0202刑再1号
原审公诉机关吉林市昌邑区人民检察院。
原审被告人高某甲，男，1990年1月14日出生于吉林省九台市，汉族，小学文化，农民，户籍地吉林省长春市九台区，捕前住吉林省吉林市昌邑区。因涉嫌犯非法拘禁罪于2013年4月12日被取保候审于其居住地。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月30日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑一年六个月；因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金2万元；犯容留他人吸毒罪，被本院判处有期徒刑一年，并处罚金1万元；犯非法持有毒品罪，被本院判处有期徒刑一年，并处罚金1万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金4万元。现在吉林省兴业监狱服刑。
辩护人李彦侠，吉林吉信律师事务所律师。
吉林市昌邑区人民检察院以吉昌检刑诉字（2014）第23号起诉书指控被告人高某甲犯非法拘禁罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪；被告人赵某某、王某甲犯贩卖毒品罪一案，本院于2014年7月14日作出（2014）昌刑初字第100号刑事判决。该判决已经发生法律效力。吉林省吉林市人民检察院于2016年3月3日作出吉市检刑检审刑抗（2016）20号刑事抗诉书，针对原审被告人高某甲犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪向吉林市中级人民法院提出抗诉。吉林市中级人民法院于2016年5月4日作出（2016）吉02刑抗20号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2017年2月16日、2017年4月7日两次公开开庭审理了本案。吉林市昌邑区人民检察院指派检察员邴复新、高静东，书记员王恩泽出庭履行职务。原审被告人高某甲及其辩护人李彦侠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本院原审判决认定，被告人高某甲在韩某某（已判刑）的纠集下，为向王某乙索要钱款勾结孟某某、孙某某（均已判刑），伙同卢某某（已判刑）等人于2013年1月间，在吉林市昌邑区和平花园小区一民宅内、筑石快乐宾馆包房内限制王某乙人身自由达一日有余。其间，韩某某、卢某某多次对王某乙殴打、侮辱，被告人高某甲及孙某某、孟某某等人也对王某乙进行过殴打。
被告人赵某某于2013年4月至9月间，在吉林省九台市先后4次向被告人高某甲贩卖甲基苯丙胺毒品25克，得赃款人民币12,000元，被被告人赵某某挥霍。被告人高某甲于2013年8月至9月间，在其居住的位于吉林市昌邑区哈达湾街虹园新村24号楼3单元402室等地，先后7次向陈某某贩卖甲基苯丙胺毒品3克多，得赃款人民币2,800元。先后2次向满某某贩卖甲基苯丙胺毒品0.6克，得赃款人民币600元,其中，经被告人王某甲介绍，被告人高某甲向满某某贩卖甲基苯丙胺毒品1次，重0.3克。所得赃款均被被告人高某甲挥霍。被告人高某甲于2013年7月至9月间，在其居住的位于吉林市昌邑区，多次容留被告人王某甲及王某丙、王某丁等人吸食甲基苯丙胺毒品。被告人高某甲于2013年9月29日在位于吉林市船营区的鸿博浴池内与陈某某进行毒品交易后，被公安人员抓获，从其身上搜缴甲基苯丙胺毒品11.49克。
上述事实，被告人高某甲、赵某某、王某甲在开庭审理中均无异议，且有被告人高某甲、赵某某、王某甲供述，辨认笔录（2份）、辨认现场照片，证人高某乙、金某某、关某某、陈某某、满某某、王某丙、王某丁证言，被害人陈述，同案人韩某某、卢某某、孙某某供述，吉林省公安厅物证鉴定中心刑事科学技术鉴定意见书，检查及扣押物品清单，公安机关情况说明，破案及抓捕经过，刑事判决书，及吉林省监狱管理局镇赉分局狱政科证明，现场检验报告等证据证明。
本院原审判决认为，被告人高某甲纠集他人，采用拘押方法，非法剥夺他人人身自由，并对被害人有殴打、侮辱情节；明知是毒品而多次贩卖，情节严重；容留他人吸毒；明知是毒品而非法持有，其行为已分别构成非法拘禁罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪；被告人赵某某明知是毒品而多次贩卖，且甲基苯丙胺达10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人王某甲明知是毒品而协助他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王某甲辩护人提出的辩护意见成立，本院予以采纳。在非法拘禁的共同犯罪中，同案人韩某某、卢某某起主要作用，系主犯；被告人高某甲起次要作用，系从犯。鉴于被告人高某甲在非法拘禁犯罪中，系从犯，在贩卖毒品犯罪中有立功表现，且当庭自愿认罪、悔罪，故应对其所犯非法拘禁罪从轻处罚，可对其所犯贩卖毒品罪从轻处罚，可对其所犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪酌情从轻处罚。被告人赵某某当庭自愿认罪、悔罪，本可对其酌情从轻处罚，但鉴于被告人赵某某曾因犯抢劫罪被判处刑罚，刑满释放后仍不思悔改，再次犯罪，故应对其依法处罚。被告人王某甲犯罪时未成年，且当庭自愿认罪、悔罪，故应对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款，第三百四十七条第三款、第四款、第七款，第三百四十八条，第三百五十四条，第十七条，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十八条，第六十九条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、被告人高某甲犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币4万元。二、被告人赵某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币3万元。三、被告人王某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1,000元。
吉林省吉林市人民检察院抗诉认为，原审判决将在原审被告人高某甲身上查获含有甲基苯丙胺成分的毒品11.49克，认定非法持有毒品罪定罪量刑，属于适用法律错误，应按照贩卖毒品定罪处罚。加上已经出售的3.6克，应当按照贩卖甲基苯丙胺15.09克量刑。
原审被告人高某甲辩解，其有生活来源，其系持有毒品，不是贩卖毒品。
原审被告人高某甲的辩护人提出的辩护意见与高某甲的辩解相同，并认为收缴的毒品称重时带有包装的塑料袋，11.49克不是净重，不应作为定案的依据；高某甲配合公安机关抓获其他犯罪人员，起到较大作用，应减轻处罚；高某甲自愿认罪，危害性较小，服刑期间表现特别好，已经获得减刑7个月，有悔罪表现，应从轻处罚。
再审中,公诉机关提供了吉林市公安局禁毒支队的毒品称重说明、涉案财物保管台账、毒品移交回执单，证明收缴的毒品净重10.81克。本院认为原审认定收缴的毒品11.49克，称重时带有包装塑料袋，重量不准确，应当按照净重10.81克计量。本院再审查明的其他事实与原审事实一致。原审被告人高某甲再审期间未提出新的证据。
本院认为,贩卖毒品不仅包括明知是毒品而非法销售的行为，还包括以贩卖为目的而非法收购毒品的行为。被告人高某甲系吸毒人员曾多次贩卖毒品，且无正当稳定的经济来源，在其身上查获的含有甲基苯丙胺成分的毒品10.81克应当按照贩卖毒品定罪量刑。加上已经出售3.60克，共计14.41克应认定为被告人高某甲贩卖毒品的数量。
综上，本院（2014）昌刑初字第100号刑事判决对于在原审被告人高某甲身上查获的含有甲基苯丙胺成分的毒品11.49克认定为非法持有毒品罪定罪，属于事实不清，适用法律错误，应予改判。应当按照原审被告人高某甲贩卖毒品14.41克定罪量刑。原审对于原审被告人高某甲犯非法拘禁罪、犯容留他人吸毒罪的定罪量刑无不当，应予维持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十八条、第六十九条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第二款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）昌刑初字第100号刑事判决第一项;
二、原审被告人高某甲犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币3万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币4万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月30日起至2022年3月29日止。罚金人民币四万元于本判决生效后三个月内缴纳。）
三、追缴被告人高某甲非法所得3,400元，没收扣押在案的冰毒10.81克。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨 明
审判员 崔雪俊
审判员 高 博
二〇一七年四月十二日
书记员 卢 娣