中华人民共和国辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽02民初78号原告：赵贤婷(CHOHYUNJUNG)，女，1986年2月5日出生，韩国国籍。委托诉讼代理人：李哲甲，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被告：鞍山梅园生态旅游发展有限公司，住所地中华人民共和国辽宁省鞍山市千山区汤岗子镇靛池村。法定代表人：李义民，经理。被告：李奎阳，男，汉族，住辽宁省海城市。被告：吴继梅，女，汉族，住辽宁省鞍山市。三被告共同委托诉讼代理人：魏东新，辽宁弘扬律师事务所律师。原告赵贤婷与被告鞍山梅园生态旅游发展有限公司（以下简称梅园公司）、被告李奎阳、被告吴继梅服务合同纠纷一案，本院于2017年2月16日立案后，依法适用普通程序，于2017年6月2日、12月12日公开开庭进行了审理。原告赵贤婷的委托诉讼代理人李哲甲，被告梅园公司、李奎阳、吴继梅的共同委托诉讼代理人魏东新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵贤婷向本院提出诉讼请求：1、解除与梅园公司之间签订的《入会协议书》；2、梅园公司、李奎阳连带退还入会费人民币18万元；3、吴继梅对上述第二项诉讼请求承担连带清偿责任。事实和理由：我与梅园公司于2008年7月15日签订《入会协议书》，并缴纳入会费用，办理入会手续，成为该高尔夫俱乐部会员。2011年左右，梅园公司所经营的高尔夫球场就不再营业，并且一直处于停业状态，该公司也未告知停业原因。事后得知，梅园公司始终未取得有关部门的审批，根据国务院《关于暂停新建高尔夫球场的通知》(国办发[2004]1号)中明确指出停止办理高尔夫球场的建设。因此作为2005年成立的梅园公司是不可能取得高尔夫球场建设的许可，但该公司未在签订《入会协议书》时明确告知相关情况。不仅如此，还在《入会协议书》上保证其”对俱乐部占有范围内土地拥有合法使用权”，但实际上该公司占用的土地系农村集体土地，作为高尔夫球场建设用地，显然该公司是改变了土地用途而作为建设用地进行使用，违反土地管理法的规定，不具有土地的合法使用权。梅园公司已停业多年，自始至终都不能提供合法、可信的高尔夫球场服务，我要求解除《入会协议书》，并退还入会费用的请求合法、合理。李奎阳于2012年12月12日签订《股权转让合同》，成为梅园公司的唯一股东，其在合同中承诺承接和负责共同偿还梅园公司的对外债务、会员卡、储值卡的义务和责任。因此，应与梅园公司连带承担返还入会费用的义务和责任。吴继梅与李奎阳系夫妻关系，应承担连带清偿责任梅园公司和李奎阳共同辩称：1、同意解除《入会协议书》；2、工商登记能够表明梅园公司有高尔夫球场服务的许可，梅园公司有合法的土地使用权；3、赵贤婷称2011年左右高尔夫球场不继续营业是错误的；4、入会协议书第8条明确约定，赵贤婷在任何时候均无权要求返还入会费用；5、入会协议书中约定需要缴纳年费，我们不放弃对赵贤婷追索会员年费的权利；6、赵贤婷没有履行入会协议，没有向梅园公司缴纳任何入会费用；7、赵贤婷提起诉讼已超过诉讼时效。吴继梅辩称：我与李奎阳虽然是夫妻关系，但没有参加梅园公司的收购行为，也没有参加梅园公司的经营，更没有在任何与梅园公司有关的文件上签字。李奎阳也没有将梅园公司的任何收益用于夫妻共同生活。因此，我不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的入会协议书、会员卡、协议书(2012年10月22日)、股权转让合同(2012年10月22日，2012年12月12日)、(2016)辽0311民初113号案件的庭审笔录及民事判决书、《国家部委联合公布高尔夫球场清理整治结果》等证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。原告对于被告提交的梅园公司与案外人签订的《进口喷灌设备采购合同》、《草坪养护管理合同》的真实性没有异议，但认为被告未提交合同履行的证据，本院对上述证据的真实性予以确认，关联性不予确认。原告对被告提交的《会员卡、储值卡清单》的真实性有异议，鉴于被告承认该清单没有装订成册、不能确定清单的完整性，故对该清单的真实性不予确认。原、被告均提交了2012年12月12日的《股权转让合同》作为证据，同时原告提交2012年10月22日《股权转让合同》作为证据，两份合同除签订时间不一致，部分条款内容和附件稍有差异外，其他均一致，被告认为应以工商部门备案(2012年12月12日)的合同为准。但根据2012年10月22日的《股权转让合同》第8.1条之约定，”如合同内容与为办理股权转让批准或登记手续需要签订的合同文本内容有不一致之处时，以本合同内容为准”，故本院对股权转让合同内容的认定以2012年10月22日签订的《股权转让合同》为准。经本院审理查明如下事实：梅园公司成立于2005年7月13日，为外商合资企业，原股东为金凤雄、李春吉、金盛雄、禹昌圭、张漢岩、边勇等6人，法定代表人为金凤雄。公司经营范围包括：优良品种梅花繁育生产、优良草坪繁育生产、网球场、高尔夫训练场、足球场、休闲旅游。2008年7月15日，赵贤婷(乙方)与梅园公司(甲方)签订《入会协议书》，约定：俱乐部名称为鞍山梅园生态旅游发展有限公司鞍山梅园高尔夫俱乐部。甲方同意乙方成为法人/无记名会员加入俱乐部，入会费人民币壹拾捌万元整。入会费系乙方成为俱乐部会员所需支付费用，乙方须按甲、乙双方商定的付款时间、付款方式支付此款。乙方的会籍年限为45年，自甲方向乙方发放会员卡证的次日起开始计算至满45年为止。乙方支付的入会费和会员年费，系乙方同意接受甲方所属俱乐部提供服务所预先给付的对价，乙方在任何时候也无权要求返还。本协议签订前，乙方已详细审阅甲方预先拟定的俱乐部会员章程，甲方也已按照乙方要求对会员章程内容进行了说明。甲、乙双方一致确认并同意会员章程为本协议的组成部分，与本协议同时具有同等法律效力。本协议未涉及的双方的其他权利和义务、以会员章程规定的为准。《入会协议书》上有赵贤婷签名，并加盖梅园公司公章。梅园公司为赵贤婷发放公司无记名会员卡一张(会员号：CCO-110)。鞍山梅园高尔夫俱乐部的《会员章程》共约定了总则、会员种类及费用、入会程序及会员卡、会员权利及义务、会籍继承及转让、会员资格中止及终止、其他等七章内容。其中第十一条约定：”会员支付的入会费，由俱乐部用于经营管理之需要，任何情况下不予退还”，第十七条约定：”本俱乐部在确认收到入会费后20日内，向个人会员、特别会员或法人会员发放会员卡及其他卡证”。2012年10月22日，梅园公司的原股东李春吉等6人(甲方)与李奎阳(乙方)、梅园公司(丙方)签订《股权转让合同》，约定甲方将其持有的丙方股权全部转让给乙方，考虑到丙方对外所负的债务情况和丙方现状，股权转让价款为1000万元。合同签订前，乙方通过尽职调查等途径已全面了解丙方的资产、负债和经营等情况，愿意按照本合同签订时丙方的现状和股权现状受让甲方对丙方持有的全部股权。该合同第五条”交接及承接”共有3款，第5.3款约定：甲、乙双方办理交接手续后，本合同附件所列丙方对外所负的债务全部由乙、丙双方负责偿还，本合同附件所列会员卡、储值卡清单项下的义务和责任全部由乙方承接，并与丙方承担连带责任。第8.1条约定：如本合同内容如与为办理股权转让批准或登记手续需要签订的行政机关提供的股权转让合同示范文本内容有不一致之处，则以本合同内容为准。第8.2条约定：本合同自甲方、乙方签字、丙方盖章之日起成立，自目标公司的审批部门批准本合同之日起生效。合同附件包括：丙方股东会决议；交接清单；授权金凤雄代表股东签字的授权委托书。金凤雄代表甲方签字、李奎阳在乙方处签字，梅园公司在丙方处加盖公章。同日，梅园公司(甲方)与李奎阳(乙方)签订《协议书》一份。该协议主要内容为：一、甲方经公司全体股东会通过(附件1)，将公司以股权转让方式全部整体转让给乙方，甲方承包的鞍山市汤岗子镇靛池沟村及海城市大屯镇罗家村的土地承包经营权(附件2、附件3)和甲方现有固定资产及地上物(附件5)也一并转让给乙方。二、1、协议附件4债务清单范围内的债务，由乙方负责清还。......5、球场正式启动后甲方所售出的会员卡、储值卡(附件6会员卡清单)全部由乙方接收、承担。......五、本协议签字盖章后生效，具有法律效力。该协议共包括7个附件，其中附件6为”会员卡、储值卡清单”。梅园公司在甲方处加盖公章、李奎阳在乙方处签字。2013年3月13日，经工商部门核准变更登记，梅园公司由外商合资企业变更为自然人独资企业，法定代表人由金凤雄变更为李奎阳，李奎阳为该公司唯一股东。公司经营范围仍包括”高尔夫训练场”。该公司在工商部门备案的《股权转让合同》签订于2012年12月12日，该合同与2012年10月22日的《股权转让合同》相比，除第五条减少为两款，附件增加为6个以外(即股东会决议、交接清单、固定资产清单、承包合同、授权委托书、对韩国籍人所负的债务清单)，其他内容均一致。2015年12月10日，该公司法定代表人变更为李义民。2017年1月22日，国家发展和改革委员会发布《国家部委联合公布高尔夫球场清理整治结果》，主要内容为：截止目前，取缔、退出、撤销、整改等清理整治任务已基本落实到位，全国共有47个球场被责令撤销，已停止了各类建设和经营活动，并按照地方政府和部门要求消除了球场特征。鞍山梅园高尔夫俱乐部属于撤销类球场之一。现梅园公司及李奎阳均未能提交《协议书》后附的附件6，即”会员卡、储值卡清单”。李奎阳与吴继梅系夫妻关系，二人于2001年3月2日登记结婚。案外人梁承国(注：韩国国籍)诉梅园公司及李奎阳民间借贷纠纷一案在鞍山市千山区人民法院审理时，梁承国即提交了本案中的《股权转让合同》及《协议书》(注：时间均为2012年10月22日)作为证据，梅园公司及李奎阳对上述证据的真实性均无异议。庭审中，双方当事人均同意适用中华人民共和国法律作为处理案涉争议的准据法。被告梅园公司同意解除与原告赵贤婷签订的《入会协议书》，但不同意退还入会费用。本院认为，一、关于管辖及法律适用原告与被告梅园公司签订《入会协议书》，成为梅园公司所属的高尔夫俱乐部的会员，梅园公司为原告提供高尔夫休闲娱乐场所，双方之间成立服务合同关系。现原告与梅园公司及李奎阳因履行该合同产生纠纷，原告系韩国国籍，故本案属于涉外商事案件，应适用涉外民事诉讼的有关规定。双方就管辖问题未作约定，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条”因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”及《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第一条”第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖：......（三）经济特区、计划单列市中级人民法院”以及辽宁省高级人民法院关于执行《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》的通知第三条”大连市中级人民法院管辖：鞍山市、营口市、辽阳市、丹东市、盘锦市（含辽河油田中级法院）区域内的第一审涉外民商事案件”之规定，本案被告梅园公司的住所地在鞍山市，故本院对本案有管辖权。庭审中双方均同意适用中华人民共和国法律，故根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条”当事人可以协议选择合同适用的法律”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第八条”当事人在一审法庭辩论终结前协议选择或者变更选择适用的法律的，人民法院应予准许”之规定，本案应以中华人民共和国法律作为处理案涉争议的准据法。二、被告的诉讼时效抗辩是否成立被告梅园公司及李奎阳辩称，原告在2011年即已知道权利被侵害，但直至2017年才提起诉讼，其请求已超过诉讼时效。本案中，原告虽主张被告自2011年起不再经营，但未收到被告任何方式的停止经营通知，况且被告多次强调球场被撤销之前一直在经营，故原告在知晓2017年1月22日国家发展和改革委员会发布高尔夫球场清理整治结果之后，于2017年2月16日提起诉讼，要求解除合同、退还入会费用并未超过诉讼时效，被告的诉讼时效抗辩不能成立。三、关于合同解除的时间原告主张被告梅园公司自始不拥有经营高尔夫球场的资质，而且该球场于2017年被撤销，双方协议不能继续履行，主张法定解除。被告梅园公司在本院第一次庭审中(2017年6月2日)同意解除合同，但认为该公司拥有高尔夫训练场的资质，是由于国家政策改变导致协议无法履行。现经审理查明，梅园公司经核准登记的经营范围包括”高尔夫训练场”，营业期限自2005年至2055年。在其经营期间内，因国家对高尔夫球场进行清理整治，梅园高尔夫球场被撤销，导致合同无法履行，在此情形下，原告提起诉讼主张解除合同，被告亦同意解除合同，根据《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)第九十三条”当事人协商一致，可以解除合同”之规定，本院确认双方合同已于2017年6月2日解除。四、梅园公司及李奎阳应否连带退还入会费及退还入会费的金额原告要求梅园公司及李奎阳连带退还全部入会费用人民币18万元，梅园公司及李奎阳对《股权转让合同》中约定”会员卡、储值卡清单项下的义务和责任全部由李奎阳承接，并与梅园公司承担连带责任”没有异议，但辩称原告未缴纳入会费用，而且根据《入会协议书》的约定，入会费任何情况下不予退还。关于原告是否缴纳入会费用问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。本案中，原告主张其已缴纳入会费并取得会员资格，应当对此节事实承担举证责任。原告提交了入会协议书、会员卡等证据证明其已于2008年7月15日成为梅园高尔夫俱乐部的会员，亦缴纳入会费用。签订入会协议书后，会员卡是会员享受会员待遇的重要凭证。原告在本案中虽未能提交会员章程，但根据入会协议书第十条”本协议签订前，乙方已详细审阅甲方预先拟定的俱乐部会员章程，甲方也已按照乙方要求对会员章程内容进行了说明。甲、乙双方一致确认并同意会员章程为本协议的组成部分”之约定，可推断原告在签订入会协议书之前已充分了解并同意会员章程的条款，故该章程对双方均有约束力。原告虽未能提交缴纳凭证，但缴费凭证并不是证明原告会员身份的唯一证据。会员章程第十七条规定，”本俱乐部在确认收到入会费后20日内，向会员发放会员卡及其他卡证”，可见，原告缴纳会员费是其取得会员卡的前提条件，现梅园公司已向原告发放了会员卡。梅园公司虽主张原告未缴纳入会费用，但向会员出具收款收据或发票等缴费凭证是梅园公司的义务，其作为收取入会费和发放会员卡的主体，理应建立完整的会员缴费台账和会员档案，但其未能提供任何证据反驳原告的主张。此外，李奎阳作为《股权转让合同》及《协议书》的一方当事人，已在合同上签字确认，并根据合同约定办理了股权变更登记，成为梅园公司的唯一股东。《股权转让合同》及《协议书》均提及”会员卡、储值卡清单项下的义务和责任全部由李奎阳承接”，并将清单作为合同的附件。李奎阳作为会员卡义务的承继人，对于关涉其切身利益的条款必然施以较多的关注，《股权转让合同》亦明确表述”合同签订前，乙方通过尽职调查等途径已全面了解丙方的资产、负债和经营等情况，愿意按照本合同签订时丙方的现状和股权现状受让甲方对丙方持有的全部股权”。因此，李奎阳应当知晓其所承接的会员卡义务所涉及的会员信息，并持有作为《协议书》附件的会员卡清单。但李奎阳却称合同没有附件、未附会员卡清单，显然与合同约定不符，亦不符合常理。综上，原告已提交证据证明其会员身份，被告虽以其未提供缴费凭证为由对该节事实予以否认，但未能提供任何证据予以反驳。经审查原告证据并结合案件相关事实，原告缴纳会员费并获得会员身份的事实存在具有高度可能性，应当认定该事实存在。被告辩称根据《入会协议书》的约定，入会费任何情况下不予退还。原告承认在合同正常履行下，入会费不予退还是高尔夫球运动的行业惯例，但现在由于球场被撤销导致合同解除应退还全部入会费。本院认为，《合同法》第九十七条规定，”合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，因梅园公司的高尔夫球场被撤销导致合同不能履行的情况下，如果未履行部分的入会费不予退还，显然有违公平和等价有偿原则，故对梅园公司及李奎阳不退还入会费用的抗辩不予采纳。《入会协议书》约定会籍为45年，自梅园公司向原告发放会员卡证的次日起开始计算会籍时间，原告承认其自办卡后已在梅园高尔夫俱乐部进行消费活动，庭审中亦称”入会协议书一直在正常履行”，故应认定合同自2008年7月16日起至2017年6月2日之间一直在履行，已经履行的会籍时间应计算为9年。现双方均同意解除合同，合同解除后应终止履行，故被告梅园公司及李奎阳应连带返还原告入会费人民币14.4万元(18万元-18万元/45年*9)。原告主张梅园公司不具有经营资质，且自2011年之后即未经营，却未提交相关证据，本院对原告要求返还全部入会费的主张不予支持。五、吴继梅应否承担连带清偿责任原告以案涉债务为李奎阳、吴继梅的夫妻共同债务为由，要求吴继梅承担连带清偿责任。本案中，原告系依据入会协议书、股权转让合同及协议书向梅园公司及李奎阳主张权利，双方之间属合同纠纷，吴继梅并非合同当事人，不能仅以该债务发生在夫妻关系存续期间即认定为夫妻共同债务。故对原告要求吴继梅承担连带责任的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第二百五十九条，《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决如下：一、确认原告赵贤婷与被告鞍山梅园生态旅游发展有限公司签订的《入会协议书》于2017年6月2日解除；二、被告鞍山梅园生态旅游发展有限公司与被告李奎阳连带退还原告赵贤婷入会费人民币14.4万元；三、驳回原告赵贤婷其他诉讼请求。案件受理费人民币3900元，由被告鞍山梅园生态旅游发展有限公司、被告李奎阳共同负担人民币3180元，原告赵贤婷自行负担人民币720元。如不服本判决，原告赵贤婷可以在判决书送达之日起三十日内，各被告可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国辽宁省高级人民法院。审判长  贾春雨审判员  盛韵同审判员  王立媛二〇一七年十二月十八日书记员  郭一颖附：本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。第二百五十九条在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第一条第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖：（一）国务院批准设立的经济技术开发区人民法院；（二）省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；（三）经济特区、计划单列市中级人民法院；（四）最高人民法院指定的其他中级人民法院；（五）高级人民法院。上述中级人民法院的区域管辖范围由所在地的高级人民法院确定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第八条当事人在一审法庭辩论终结前协议选择或者变更选择适用的法律的，人民法院应予准许。各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的，人民法院可以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律做出了选择。