天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津01民终31号
上诉人（原审原告）：李志明，男，1961年2月25日出生，汉族，天津市长途汽车公司退休职工，住天津市河西区。
委托诉讼代理人：李扬（上诉人之子），住天津市河东区。
被上诉人（原审被告）：天津一派装饰工程有限公司，住所地天津市小站工业区六号路17号658室。
法定代表人：刘麒，经理。
委托诉讼代理人：龚子涵，男，该公司员工。
上诉人李志明因与被上诉人天津一派装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2016）津0111民初5271号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人李志明上诉请求：1.撤销一审判决第二项关于违约金部分的判决内容，改判为被上诉人支付上诉人违约金14991.35元；2.撤销一审判决第三项，改判为退还上诉人已付装修款29100元中被上诉人未施工部分款项10800元；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：根据已查明的事实，被上诉人尚未完成工程量的一半，而上诉人已支付60%的工程款，被上诉人应将上诉人多支付的工程款返还。被上诉人施工过程中存在擅自变更指定材料，破坏房屋结构等违约行为，应当依约承担合同总价款30%的违约责任。
被上诉人天津一派装饰工程有限公司辩称，上诉人主张的违约金没有依据，不同意上诉人的上诉请求，请求维持原判。
上诉人李志明向一审法院起诉请求：1.解除原、被告签订的《天津市住宅装饰装修工程施工合同》；2.被告退还原告装修款29100元，被告支付原告维修费用16733元及违约金14550元；3.被告按原告已付款3倍赔偿原告损失87300元；4.要求被告赔偿原告3.5个月租房费用8050元；5.诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年4月17日，原、被告签订《天津市住宅装饰装修工程施工合同》，载明被告为原告装修天津市西青区大寺镇佳和雅庭181101房屋，装饰装修面积为50平方米，工期为55天，自2016年4月19日至2016年6月13日，工程造价为48500元，开工三日前支付29100元，工程进度过半支付17000元，竣工验收合格支付2400元。工程进度过半，指工程中水、电管线全部铺设完成，墙面、顶面基层按工序要求全部完成，门、窗及细木白茬制品基本制安完成为界定工程过半的标准。双方还约定：一方当事人未按约定履行合同义务给对方造成损失的，应当承担赔偿责任。由于被告责任延误工期的，赔偿原告实际损失，每延误一日，被告支付原告本合同工程造价金额1?的违约金。“本条中未约定违约金，违约方还应向对方支付合同工程款造价30%的违约金。”
原、被告还签订了《一派装饰主材订单》，载明“洗菜盆及龙头一套、西门子开关面板插座面板一套、腻子、莱恩斯墙衬、乳胶漆德国可耐勒、地采暖伟星黄管、伟星分水器。赠送主卧室及客厅背景墙壁纸铺装，赠86面板换新，水电根据实际取费，赠两个过墙眼，两个普通护角，厨房卫生间风道拆除及修复。”
双方合同签订后，被告就涉案工程进行施工，被告主张涉案房屋的墙面、顶面、水电线都已完工，只剩室内门尚未安装。原告主张被告施工部分工程存在质量问题，但是不同意由被告进行维修。
2016年5月9日，双方签订一份确认单，载明：“现业主水电改造定为厨卫水电包干，室内两个拆除，墙体位置开关插座恢复至旁边墙体上不加费用，其他位置电路不改不加费用，其他项目以合同项目为准，如业主不增加项目和不增工程量则无任何费用。以上经公司设计，按设计干活，其他没有费用，原告在整个装修至完工，不再补交一分钱。”原告签字确认，被告盖章确认。
原告提交一份2016年6月18日的《装修违章警告通知书》，载明涉案房屋的公共部位烟道拆除，请尽快恢复原状，否则将承担相关责任。出具该通知书的为佳和雅庭物业服务中心。
在2016年9月12日庭审中，被告明确表示同意解除原、被告双方签订的《天津市住宅装饰装修工程施工合同》。
经原告申请，一审法院依法委托中国建设银行股份有限公司天津市分行工程造价咨询中心对涉案工程的工程造价、维修造价及维修方案进行鉴定，后原告自愿放弃鉴定申请。
对于上述当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。
被告提交一份《施工验收单》，载明地暖施工项目为伟星红管和德国卡兰博分水器，天津远东国祥暖通工程有限公司盖章确认。该验收单原告不予认可，其上并没有原告签字确认，故对于该验收单真实性，一审法院不予确认。
被告提交一份《主材变更单》，载明佳和雅庭18101鸥王810大地砖变更福景玉8101；舒尔康浴室柜变更为6613，该变更单由李志明签字确认。原告主张该变更单并非原告签字，但并未提交相关证据证明，亦不申请对该变更单上李志明签字进行鉴定，故对该主材变更单的真实性予以确认。
另查，涉案的天津市西青区大寺镇民盛道10号佳和雅庭181101房屋为张学芝购买，建筑面积为75.53平方米，张学芝于2013年3月6日与原告李志明离婚，原告提交一份张学芝的租房协议书，载明其租赁天津市河东区中山门和睦西里116101房屋，月租金为2300元，租赁期限自2016年6月10日至2016年12月9日。
一审法院认为，原、被告签订的《天津市住宅装饰装修工程施工合同》，系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，应认定为合法有效，双方均应按照约定履行各自的义务。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，被告承认原告的诉讼请求部分，即同意解除与原告签订的《天津市住宅装饰装修工程施工合同》，不违反法律规定，一审法院予以支持。
关于原告要求被告退还装修款29100元、支付维修费用16733元及按已付款3倍赔偿损失87300元的主张，依据双方陈述及现场照片，可以证明被告就涉案工程进行了施工，对于涉案工程中存在的不符合合同约定的施工项目，被告应予以维修，现原告不同意被告进行维修，其应举证证明相应的维修费用及不符合约定的零部件及材料价格，而原告提交的证据并不能证明其主张，亦没有相应的鉴定意见予以佐证，故对于原告要求退还装修款29100元、维修费用16733元及损失87300元的诉讼请求，证据不足，不予支持。
关于原告要求被告支付违约金14550元的主张，现涉案工程室内门尚未安装，依据双方合同对于工程过半的界定标准，被告施工的工程进度尚未过半，其未按合同确定的施工期限完成涉案工程，违反双方合同约定，应按双方约定承担违约责任，原告要求被告支付违约金的诉讼请求，合理部分，一审法院予以支持。原告主张按照约定的“本条中未约定违约金，违约方还应向对方支付合同工程款造价30%的违约金”计算违约金，一审法院认为该条是针对工程质量和室内空气质量不合格而约定的违约金，现原告提供的证据不能证明涉案工程存在质量问题，亦没有相应的鉴定意见予以佐证，因此不予支持。被告应支付原告自2016年6月13日至2016年9月12日的延误工期违约金数额为441.35元（48500元×1?×91天）。
关于被告提出原告未支付中期装修款而未进行施工的抗辩意见，由于双方合同明确约定了界定涉案工程过半的标准，即水、电管线全部铺设完成，墙面、顶面基层按工序要求全部完成，门、窗及细木白茬制品基本制安完成，而涉案工程室内门并未安装，因此涉案工程尚未到支付中期17000元工程款的支付节点，故被告的抗辩意见，不予支持。
关于原告要求被告赔偿其实际损失即3.5个月租房费用8050元的主张，因被告未按合同约定完成涉案工程，致使涉案房屋至今无法交付使用，被告存在过错，按照双方合同约定应赔偿原告实际损失，故原告要求被告支付租房费用的诉讼请求，予以支持。依据西青区2015年住宅房屋大寺版块高层指导租金建筑平方米24元每月的标准，被告应支付原告租房费用为6344.52元（75.53平米×24元×3.5个月）。判决：一、解除原、被告签订的《天津市住宅装饰装修工程施工合同》；二、被告天津一派装饰工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告违约金441.35元及租房损失6344.52元；三、驳回原告李志明的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1707元，由原告李志明负担1607元，由被告天津一派装饰工程有限公司负担100元（于本判决发生法律效力之日起三日内交付一审法院）。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审中，上诉人就涉案工程的质量问题申请司法鉴定，此后其又撤回了申请。二审中上诉人亦未提供其他证据证实涉案工程存在质量问题，现上诉人主张被上诉人承揽的涉案工程存在质量问题，应依据双方合同约定承担工程总价款30%的违约金，没有依据，本院不予支持。关于上诉人提出的被上诉人应返还上诉人多支付的工程款问题，亦因上诉人撤回其在一审中对已完工程造价进行司法鉴定的申请，而难以支持，上诉人应就此问题另行解决。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费175元，由上诉人李志明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘应红
代理审判员 姜纪超
代理审判员 姚 琦
二〇一七年一月十七日
书 记 员 仇 维
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款:
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……