杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭余刑初字第856号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人谈利强，农民。2015年3月27日，因吸食毒品被杭州市公安局余杭区分局处行政拘留十二日（未执行）。因本案于2015年3月7日被刑事拘留，同年3月19日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人吴锡梅，浙江泰正律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉（2015）414号起诉书指控被告人谈利强犯贩卖毒品罪，于2015年7月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员张利钦出庭支持公诉。被告人谈利强及其辩护人吴锡梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2014年10月至2015年2月期间，被告人谈利强先后6次在杭州市余杭区仓前街道吴山前村17组4号家中及吸毒人员费某车上，以人民币400元或200元的价格，向吸毒人员费某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）总计约4.8克。
2014年12月至2015年2月期间，被告人谈利强先后7次以人民币200元至300元的价格向吸毒人员贺某贩卖甲基苯丙胺（冰毒），总计约5克。
2015年3月5日晚，被告人谈利强经向某（另案处理）居间介绍，在杭州市余杭区东西大道与文一西路交叉口附近，向他人购买甲基苯丙胺（冰毒）200克用于贩卖，后被告人谈利强将上述毒品部分藏匿于余杭区仓前街道吴山前村17组4号其自己家中，部分藏匿于余杭区仓前街道灵源村王家祠堂18号其外婆张某家中。
2015年3月6日13时20分许，被告人谈利强与朱某等人在余杭区余杭街道零点客栈305房间内吸食冰毒时被公安机关当场查获，公安机关从被告人谈利强处扣押可疑晶体2包，在房间内扣押可疑红色破碎片剂1包。后公安机关对被告人谈利强位于余杭区仓前街道吴山前村17组4号的家中进行搜查，并扣押可疑晶体2包。经鉴定，从被告人谈利强及305房间扣押的可疑晶体重量分别为0.6082克、0.4167克、0.0836克，从被告人谈利强家中扣押的可疑晶体重量分别为19.8285克、12.5819克，均检出甲基苯丙胺。
据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；被告人的供述和辩解；检测证书、毒品检验报告；辨认笔录、检查笔录等。
公诉机关认为，被告人谈利强的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第七款之规定惩处。
被告人谈利强辩称，1）其给过费某6次冰毒，但只收过费某支付的一次200元人民币；2）其提供冰毒给贺某并一起吸食7次，但只收过2、3次现金，每次200元或300元人民币；3）其只购买40克冰毒，且系用于自己吸食。
辩护人提出，1）现有证据不能证实被告人谈利强有贩卖毒品的行为，应认定被告人谈利强构成非法持有毒品罪，且非法持有的毒品数量为30余克；2）被告人谈利强如实供述自己的罪行，认罪态度好，且系初犯。请求在定罪量刑时对上述意见予以考虑。
经审理查明：
2014年10月至2015年2月期间，被告人谈利强先后6次在杭州市余杭区仓前街道吴山前村17组谈家营4号其自己家中或吸毒人员费某车上，每次以人民币200元或400元的价格向吸毒人员费某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计约4.8克。
2014年12月至2015年2月期间，被告人谈利强先后7次在临安市吸毒人员贺某家附近等地，每次以人民币200元或300元的价格向吸毒人员贺某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计约5克。
2015年3月5日晚，被告人谈利强经向某（另案处理）居间介绍后，在杭州市余杭区东西大道与文一西路交叉口附近，向他人购买甲基苯丙胺（冰毒）200克用于贩卖。后被告人谈利强将购得的部分冰毒藏匿于自己家中，部分藏匿于余杭区仓前街道灵源村王家祠堂18号其外婆张某家中。
2015年3月6日13时20分许，被告人谈利强与朱某等人在杭州市余杭区余杭街道零点客栈305房间内吸食冰毒时被公安机关当场查获，公安机关从被告人谈利强处扣押可疑晶体2包，在房间内扣押可疑红色破碎片剂1包。后公安机关到被告人谈利强家搜查，查获可疑晶体2包、电子秤1台、塑料袋11只等物。经检测及鉴定，从被告人谈利强处及305房间扣押的可疑晶体、可疑片剂体分别净重0.6082克、0.4167克、0.0836克，从被告人谈利强家中扣押的可疑晶体分别净重19.8285克、12.5819克，均检出甲基苯丙胺。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、证人费某的证言，证实其系开黄鱼车的，2014年8、9月份，其认识谈利强并知道谈利强贩卖冰毒，之后一直到2015年2月下旬，其先后5、6次从谈利强处购买冰毒，每次购买400元约0.8克冰毒，但最后一次其只支付了200元毒资（量与之前每次购买的冰毒一样），其中第一次是在2014年10月左右，其在余杭街道禹航路禹航大桥北岸与谈利强见面后，谈利强在其车上将冰毒交给其，其交给谈利强400元毒资，其余几次基本上都是其和谈利强各自驾车到约好的交易地点，然后谈利强到其车上交给其冰毒，其将400元毒资交给谈利强，只有1、2次其到谈利强位于仓前街道吴山前村谈家营的家里拿冰毒；2015年2月之前，谈利强每天都去临安市横畈，其也驾车送过谈利强3、4次；2015年2月中下旬其和谈利强、贺某一起吃夜宵时，其才得知谈利强到横畈是贩卖毒品给贺某；其从谈利强处得知谈利强先是从一名临安女子处购买毒品，后是从萧山购买毒品；谈利强告知其谈利强于2015年3月5日购买了200克冰毒，其中一部分冰毒是放在谈利强外婆家；2015年3月6日，其按照谈利强的要求送谈利强到余杭街道零点客栈，到零点客栈后其与谈利强一起到305房间与二名女子一起吸食冰毒，后其得知谈利强等人被抓获等事实；
2、证人贺某的证言，证实2014年10月左右，其通过“大王”认识谈利强，其从谈利强处得知谈利强贩卖毒品；2014年12月至2015年2月，其先后6、7次从谈利强处购买冰毒，每次都是其电话联系谈利强，然后谈利强驾车将冰毒送到其位于临安市青山湖街道泉口村家附近的新老场西县红绿灯处，其到红绿灯处将200或300元的毒资给谈利强（谈利强会要求其另支付70元车费），谈利强交给其0.5克左右（200元）或1克左右冰毒（300元），其总共向谈利强购买了5克左右冰毒；谈利强手机号码为132××××3206，另外其还到谈利强位于仓前街道东西大道附近的家里吃过饭等事实；
3、证人周某的证言，证实2015年3月5日晚，其应“小向”的要求到杭州市萧山区恒隆广场接人，其接了一名男子甲后按照“小向”的吩咐驾车到余杭区文一西路东西大道路口，另外还有一男一女驾驶一辆黑色尼桑轿车跟在后面一起到余杭；到余杭后，其打电话向“小向”要了对方的号码（132××××3206）并联系对方，对方让其等人在原地等着；约20分钟后男子乙驾驶一辆红色起亚轿车到路口带领其等人到一条偏僻道路，其下车向男子乙要钱，男子乙向其要东西，其回到车上后，男子甲将一个纸盒放在车子后排座位上，男子乙过来拿走纸盒并放了一叠钱在后排座位上，随后其等人驾车跟着男子乙到男子乙家中，男子乙拆开纸盒并用电子秤称重，其看到纸盒里都是冰毒，男子乙在称冰毒时说一共6包，其中1包重70克，1包重50克，4包每包重20克，共200克左右；之后其等人驾车离开等事实；
4、证人向某的证言，证实2015年3月4日，谈利强电话联系其让其帮忙购买冰毒；次日，其朋友“阿明”让其帮忙介绍购毒者，其遂电话联系谈利强，谈利强让其将“阿明”带到余杭交易；后周某按照其要求接上其到萧山区恒隆广场与“阿明”见面，其与“阿明”谈好毒品交易由“阿明”自己与谈利强谈，并由周某送“阿明”到余杭，后一男一女也与“阿明”一起坐周某的面包车到余杭，其没有去等事实；
5、证人吴某的证言，证实其和“朱朱”住在杭州市余杭区余杭街道联兴路上的零点客栈403房间；2015年3月6日中午，其发短信让其刚认识的一个哥拿毒品到其房间里吸，其哥和一名戴眼镜的男子到403房间后，其又另外开了305房间，并和哥、“朱朱”在305房间里吸食毒品，戴眼镜的男子有无吸食其不清楚，后其和哥、“朱朱”被民警查获等事实；
6、证人朱某的证言，证实2015年3月6日上午，其到朋友“小菊”在余杭街道联兴路零点客栈305房间里玩；期间其出去买药，回到305房间时发现房间里多了二名男子，“小菊”和该二名男子在吸食毒品，其也吸了几口，后其等人被民警抓获等事实；
7、证人谈某的证言，证实其和儿子谈利强等家人住在杭州市余杭区仓前街道吴山前村17组谈家营4号；2015年3月6日下午，民警从谈利强夫妻住的房间的床头柜抽屉里搜出二包半透明的晶体（分别重13克、20克）、一把电子秤、一些袋子、一把壶等事实；
8、证人张某的证言，证实2015年3月5日左右，其外孙谈利强到其位于杭州市余杭区仓前街道灵源村17组王家祠堂18号的家里，放了一些东西在其衣柜上挂着的一个袋子里；一天后，谈利强的母亲到其家里将这些东西拿走扔在了房间外面的垃圾桶里等事实；
9、证人姚某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年3月7日上午，其到其母亲张某位于杭州市余杭区仓前街道灵源村王家祠堂18号的家里，张某称其儿子谈利强曾到张某家里放过一些东西，其查看后发现是半包香烟盒大的一包像冰糖一样的东西，该包东西与民警从其家里搜出的毒品很像，其遂将该包东西扔到门口的垃圾桶里，后该包东西找不到了等事实；
10、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单及照片，证实2015年3月6日13时20分至40分，侦查人员对杭州市余杭区余杭街道零点客栈305房间进行检查，查获被告人谈利强及朱某、吴某，从该房间内床头柜上查获红色破碎片剂1包，从白色包内查获白色吸管6根、锡纸碎片1张，从床边地上查获插有吸管的饮料瓶壶1个，从谈利强裤子口袋内查获半透明晶体状物2包；同日15时至15时40分，侦查人员对被告人谈利强位于杭州市余杭区仓前街道吴山前村谈家营4号的家里进行检查，从二楼东南房间床南侧的床头柜内查获电子秤1台、半透明结晶状物品2包（分别重约13克、20克）、塑料袋11只，从床头柜边查获玻璃金属制水壶1个等事实；
11、现场检测报告书及照片，证实2015年3月6日，经检测，被告人谈利强及吴某、朱某甲基安非他明尿检结果均为阳性；同年3月9日，经检测，费某甲基安非他明尿检结果为阳性的事实；
12、协助查询财产通知书、交易明细，证实被告人谈利强的银行卡资金进出情况；
13、检测证书、毒品检验报告、毒品上交清单，证实从被告人谈利强家中查获的可疑晶体2包分别净重19.8285克、12.5819克，从被告人谈利强裤子口袋里查获的可疑晶体2包分别净重0.6082克、0.4167克，从零点客栈305房间内查获的可疑红色破碎片剂1包净重0.0836克，均检出甲基苯丙胺，上述毒品已依法上交的事实；
14、行政处罚决定书，证实被告人谈利强及吴某、朱某、费某、贺某因吸食毒品被行政处罚的情况及公安机关收缴从零点客栈305房间内查获的饮料瓶壶1个、锡纸碎片1张、吸管6根的事实；
15、抓获、破案经过，证实被告人谈利强被抓获归案的事实；
16、户籍证明，证实被告人谈利强的身份情况；
17、被告人谈利强的供述和辩解、辨认笔录及照片、通话记录，证实其自己吸食毒品冰毒；2014年7、8月份以来，其向萧山的“东方”（经辨认为向某）购买过3、4次毒品，每次购买10克至30克（每克100元至150元，有时每克200元）；2015年3月4日，其电话联系向某购买冰毒；次日晚上，其与帮向某送货的“南方”（经辨认为周某）在约定的地点杭州市余杭区东西大道与文一西路叉口处见面后，其驾车带领周某等人到一条农村小道上，周某交给其约200克冰毒（其回家后称量过），其支付给周某2万元毒资（其中6000元是向朋友借的）；其将购得的冰毒分成1大包和1小包，并将1小包30多克的冰毒放在其位于仓前街道吴山前村17组谈家营4号家中卧室的床头柜里，将1大包冰毒放在其外婆位于仓前街道灵源村王家祠堂的家中衣橱的袋子里；同年3月6日上午，“辛辛”发短信让其带点毒品到余杭街道零点客栈403房间吸食，后其带了一点毒品乘坐其朋友费某的轿车到零点客栈，并与费某、“辛辛”及“辛辛”的一个朋友一起在“辛辛”另外开的305房间吸食毒品，费某走后公安机关到305房间将其等人查获；2014年下半年至2015年3月5日，其在自己家里或外面送给费某冰毒5、6次，每次约有0.3克冰毒；其不认识贺某（在庭审中供称认识贺某，与贺某一起吸食过毒品，也送过毒品到临安市贺某家里，但不收钱，其中1、2次是费某送其过去的，其还和贺某、费某一起在余杭街道吃过夜宵）；其与费某、贺某联系主要是吸食毒品，且其没有固定工作，家庭收入不好；通话记录显示2015年1月15日至同年3月6日，被告人谈利强频繁与费某、贺某、向某进行电话联系，并于3月5日、6日与向某、周某进行电话联系等事实。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人谈利强辩称其给过费某6次冰毒，只收过费某支付的一次200元人民币，另外其提供冰毒给贺某并一起吸食7次，只收过2、3次人民币，每次200元或300元；辩护人提出现有证据不能证实被告人谈利强有贩卖毒品的行为，经查，1）在案的证人费某、贺某均指认被告人谈利强贩卖毒品；2）在案的证人费某明确指认其共向被告人谈利强分5、6次购买约4.8克冰毒，每次支付400元毒资，只有最后一次支付200元毒资，且其驾车送谈利强到临安市横畈3、4次，其和谈利强、贺某一起吃夜宵时得知谈利强到临安横畈是贩卖毒品给贺某；3）在案的证人贺某明确指认其向被告人谈利强分6、7次共购买约5克冰毒，每次支付200元或300元毒资，被告人谈利强还会要求其另支付70元车费；4）被告人谈利强关于其是否贩卖毒品给贺某，在侦查阶段辩称不认识贺某，在庭审中又辩称免费提供毒品给贺某，其辩解前后不一，相互矛盾；5）侦查人员从被告人谈利强家中搜出32余克冰毒、用于分装毒品的电子秤、塑料袋等毒品及贩毒工具等；6）结合被告人谈利强与费某、贺某在一起主要是吸食毒品，且被告人谈利强没有固定工作，家庭收入不好，自己购买毒品尚需借款等情况，足以认定被告人谈利强多次贩卖毒品给费某、贺某的事实，事实清楚，证据确实充分，被告人谈利强的辩解无证据证实，且与在案的证据矛盾，亦显与常理不符，综上，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。
被告人谈利强辩称其只购买冰毒40克；辩护人提出被告人谈利强持有的毒品数量为30余克，经查，在案的证人周某、费某、向某等人的证言与在案的被告人谈利强在侦查阶段的供述和辩解等证据相互印证，证实被告人谈利强购买冰毒200克，事实清楚，证据确实充分，现其推翻在侦查阶段的供述，但不能合理说明翻供理由，亦无证据证实，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。
本院认为，被告人谈利强明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖甲基苯丙胺50克以上。公诉机关指控的罪名成立。辩护人关于被告人谈利强不构成贩卖毒品罪而构成非法持有毒品罪的辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人谈利强如实供述自己的罪行，认罪态度好的辩护意见，与被告人谈利强归案后的供述情况及庭审表现不符，本院不予采纳。辩护人所提其余辩护意见，本院酌情予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十九条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决如下：
一、被告人谈利强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月7日起至2030年3月6日止）。
二、扣押在杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人谈利强的犯罪工具电子秤一台、塑料袋十一只等物，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 浩
人民陪审员 宋 锴
人民陪审员 许亚新
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 吴 劼