江西省崇仁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣1024刑初19号
公诉机关江西省崇仁县人民检察院。
被告人廖海平，男，1986年1月16日出生，汉族，小学文化，无业，家住崇仁县。2016年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被崇仁县公安局取保候审。2017年1月25日被本院取保候审，同日由崇仁县公安局执行取保候审。2017年4月17日被本院决定逮捕，同日由崇仁县公安局执行逮捕，现羁押于崇仁县看守所。
辩护人徐高田，崇仁县黄洲桥律师事务所律师。
被告人丁志平，绰号“钉子”，男，1990年7月30日出生，汉族，初中文化，无业，家住崇仁县。2013年7月19日因吸食毒品被公安机关行政拘留,2014年8月7日因吸食毒品被公安机关行政拘留,2014年8月20日被公安机关执行强制隔离戒毒。2016年9月28日因涉嫌聚众斗殴罪被崇仁县公安局刑事拘留；同年11月3日经崇仁县人民检察院批准逮捕，次日由崇仁县公安局执行逮捕。现羁押于崇仁县看守所。
被告人张德明，绰号“猴子”，男，1998年6月16日出生，汉族，小学文化，无业，家住宜黄县。2016年9月28日因涉嫌聚众斗殴罪被崇仁县公安局刑事拘留；同年11月3日经崇仁县人民检察院批准逮捕，次日由崇仁县公安局执行逮捕。现羁押于崇仁县看守所。
江西省崇仁县人民检察院以崇检公诉刑诉[2017]8号起诉书指控被告人廖海平、丁志平、张德明犯聚众斗殴罪，于2017年1月25日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年3月29日公开开庭审理了本案。崇仁县人民检察院指派检察员祝福林出庭支持公诉，被告人廖海平及其辩护人徐高田、被告人丁志平、张德明到庭参加诉讼，并经江西省抚州市中级人民法院批准决定，延长审理期限三个月。现已审理终结。
崇仁县人民检察院指控：2016年9月27日13时许，被告人廖海平与游某1（另案处理）、万某1因琐事发生口角，在崇仁县巴山镇交通路加油站附近路口，廖海平用拳头殴打万某1。9月28日凌晨2时许，廖海平闻听游某1等人在持枪寻仇，遂驾驶一辆湘Ｅ×××××黑色东风小车纠集被告人丁志平、张德明及刘某、聂某（另案处理）寻找游某1等人。当行至崇仁县石庄乡石庄村号元村时，廖海平、丁志平、张德明等五人与游某1等人驾驶的一辆赣Ｆ×××××小车相遇，即持钢管下车，游某1一方见状持铳朝廖海平等人射击，廖海平、张德明被击伤。
经法医鉴定，廖海平的伤势属重伤二级，张德明的伤势属轻伤二级。
据以指控的证据有：到案经过、病历书等书证；勘验笔录；辨认笔录；证人姜某、章某等人证言；被告人廖海平、丁志平、张德明供述与辩解；鉴定意见。
公诉机关认为，被告人廖海平、丁志平、张德明无视国家法律，伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。提请本院依法判处。
被告人廖海平、张德明对起诉书指控的犯罪事实不持异议。被告人丁志平持有异议，认为其对案件的各种纠纷不清楚，认为朋友叫出去是吃夜宵的，上车后就睡着了，到了后就听到枪响。被告人廖海平的辩护人认为被告人廖海平具有自首的情节。
被告人廖海平向法庭提供证人刘某的证明，该证明证实：2016年9月28日凌晨2时许，在石庄乡石庄村号元村处，我与廖海平、丁志平、张德明等人被对方铳伤后，廖海平及时叫我报警，之后我电话通知朋友姜某报警。
被告人丁志平、张德明未向法庭举证。
经审理查明：2016年9月27日13时许，在崇仁县巴山镇交通路加油站附近路口，被告人廖海平与游某1（另案处理）、万某1（喊名“万某2”）因琐事发生口角，廖海平用拳头殴打万某1。9月28日凌晨1时许，廖海平闻听游某1等人在持枪寻仇，遂驾驶一辆湘Ｅ×××××黑色东风小车纠集被告人丁志平、张德明及刘某、聂某（另案处理）寻找游某1等人。当行至崇仁县石庄乡石庄村号元村时，廖海平、丁志平、张德明等五人与游某1等人驾驶的一辆赣Ｆ×××××小车相遇，即持钢管下车，游某1一方见状持铳朝廖海平等人射击，廖海平、张德明被击伤。廖海平受伤后拨打了120急救电话，并叫刘某报警，刘某便委托姜某拨打了110报警电话。廖海平、丁志平、张德明一直在原地等至民警及救护车到达现场，随后廖海平被送往医院救治，丁志平及张德明被民警带至公安局接受调查。
经法医鉴定，廖海平的伤势属重伤二级，张德明的伤势属轻伤二级。
认定上述事实的证据有：
1、证人姜某证言：2016年9月28日凌晨2时许，我接到刘某（喊名阿某）的电话，说他和海平被人弄到了，要我帮打急救和报警电话，我就打了120和110电话。
2、证人章某1证言：我是廖海平的主治医生，廖海平是2016年9月28日凌晨四点钟来的，是被枪打伤的。我们当时为他做了肠破裂修补，但没找到子弹。10月4日下午在廖海平左手背上和左脚大腿外侧取出了三颗子弹，其他阴囊、大小四肢、腹部都还没取。
3、证人黄某1证言：2016年9月28日凌晨2点多钟我听到村里很吵，就起身到路边看，看见离我家100多米的地方有个十字路口，一边去石庄老乡政府，一边去小南门，另一边去一中路上，当时听见有人说“在这里在这里，打哟打哟”，然后就有两个手持斧头、钢管的人往小南门方向跑。
4、辨认笔录证实：丁志平辨认出刘某就是“小三”、游某1就是“某华”、聂某就是“叶某”、万某1就是“万某2”；张德明辨认出刘某就是“阿某”、聂某就是“余姚”、游某1就是“某华”，张德明辨认不出“万某2”；姜某辨认出刘某就是“阿某”。
5、提取笔录证实：2016年10月5日在廖海平身上取出子弹；2016年10月11日在张德明右手中指、左手臂内侧、右大腿内分别取出三颗金属子弹。
8、扣押决定书、扣押清单、发还清单及崇仁县公安局随案移交清单证实：2016年9月29日崇仁县公安局扣押湘Ｅ×××××黑色东风轿车一辆及伸缩警棍一根；湘Ｅ×××××黑色东风轿车已发还；伸缩铁棍一根及圆形子弹六颗随案移交检察院。
9、到案经过证实：2016年9月28日凌晨三时许，崇仁县公安局石庄派出所接110指挥中心转警，在崇仁县石庄乡石庄村号元组附近发现一名伤者及两名男子，伤者叫廖海平，两名男子叫丁志平、张德明。民警遂将伤者送往救治，将丁志平、张德明带至执法办案区进行调查。
10、崇仁县公安局礼陂派出所常住人口信息及前科证明证实：廖海平出生于1986年1月16日，犯罪时已成年；在本辖区未发现违法犯罪行为。
11、崇仁县公安局孙坊派出所常住人口信息证实：丁志平出生于1990年7月30日，犯罪时已成年。经公安内网查询，丁志平分别于2013年7月19日、2014年8月7日因吸食毒品被公安机关行政拘留。2014年8月20日被公安机关执行强制隔离戒毒。
12、崇仁县公安局行政处罚决定书证实：丁志平因吸食毒品被行政拘留及强制隔离戒毒。
13、宜黄县公安局黄陂派出所常住人口信息证实：张德明出生于1998年6月16日，犯罪时已成年；张德明在辖区无违法犯罪记录。
14、崇仁县公安局刑事侦查大队现场勘验检查工作记录及现场照片证实：现场位于崇仁县石庄乡石庄村号元组马路边，中心现场一辆黑色轿车，车牌湘Ｅ×××××，东风牌，四窗均开启状。驾驶室车门外见有一块43x32cm范围的散状分布五处圆形凹痕，该痕迹直径0.4cm，车内右后座脚垫上有一根伸缩棍。
15、照片证实：廖海平身上取出的子弹。
16、监控抓拍照片证实：2016年9月27日晚至2016年9月28日1时，湘Ｅ×××××小车及赣Ｆ×××××小车一直在街上兜。
17、鉴定聘请书、崇仁县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书、崇仁县人民医院病例资料及鉴定意见通知书证实：廖海平损伤程度为重伤二级、张德明损伤程度为轻伤二级并已通知廖海平、张德明家属。
18、被告人廖海平供述与辩解：2016年9月27日下午1点多钟，我和朋友到“某华”开的赌博场上玩，因我吃了酒声音大了些，“某华”就叫场子散去，“某华”和万某2说我是来闹事的，我们发生争吵，我就打了万某2二拳，之后我们各自离开。到了晚上，我听人说“某华”想弄我，我就开车去看看，在老腾凤宾馆处看见“某华”的面包车，快到凌晨1点时，在临八线去乐安方向抓拍的地方，我们两车相遇，“某华”车上就朝我车上开了二枪，没打中我，后“某华”车子往石庄方向走了，开得很快，我跟丢了。我就准备回去，这时接到“钉子”电话，讲他在拆了的电影院那，叫我去接他，我接到后就发现“钉子”、“宜黄佬”、“阿某”和一个见面熟的人在一起，我就下车让他们开，我说刚才有人朝我放了二枪，我因睡不着叫他们一起去兜下，于是我们就经过宝水大街走南环路去石庄方向，开到石庄卫生院前面快到一座桥那里时，看见一辆银色面包车停在路中间，我怀疑是“某华”一伙人，我们就下车，没走几步就听到枪响，我就倒在路边沟里，然后我这边的人就跑了，后来爬起来叫“钉子”来救我，后来“钉子”和“宜黄佬”就把我扶到我们的车上，我自己打了120，叫他们打了110，后来警车和救护车来了。我们车子后备箱里放了二、三根棒球棍和修车的打气筒。我被枪打中腹部、大腿两侧、阴部、二大腿、左右手等，身上共二十多个弹眼。
19、被告人丁志平供述与辩解：2016年9月27日下午一两点的时候，我和聂某开车到老变压器附近一赌场玩，进入后发现已经散了，我就打海平电话，电话里听到海平在和人大声吵架，海平说在变压器厂对面饭店那，我们赶到后海平已经停止了争吵，我听说是跟万某2吵，后我们回去。晚上聂某叫醒我和“猴子”，叫我们上车，海平和小三已在车上，我看见后排座位放脚处有几根钢管，我就知道海平准备叫我去打架。我们大概兜了二十几分钟，往石庄方向走，就看见对面一辆车子，海平说就是这些人，然后我们下车，我拿着一根钢管，与拿着铁棍的聂某、小三及猴子等人一起下车准备打架，我们刚准备往对面去，就听到一声枪响，我们几个人就逃跑了，我在附近田地躲了十几分钟，我打电话给海平，海平说他被枪打中，然后我和聂某、猴子就从田里出来，看见海平从另外一条小马路出来，海平肚子及大腿在出血，后来120和110来了。
20、被告人张德明供述与辩解：2016年9月27日下午，“强某”、“阿某”、“海平”和我到麻鸡圆盘附近一居民楼赌场上玩，后来海平就和一个“什么华”的吵起来了，海平就冲上去打了“什么华”两拳，就被旁边的人拉开，双方就离开了。这时聂某和钉子也来了，就将我和聂某送到麻鸡圆盘旁边一个小旅馆住。一直到28日凌晨一点十分左右，聂某把我叫醒说去有事，我就跟他们一起坐上下午这辆车，车上坐了海平、阿某、钉子，聂某坐副驾驶，我发现脚下有四五根钢管，我想肯定是去打架，当时我在车上听他们讲是去找“什么什么华”，应该是下午吵架的人。大概走了十几分钟停下来了，对面停着一辆小轿车，我看见海平、聂某和钉子都拿了钢管下车，我也就拿的一根大概七八十公分的钢管下车，我们刚往前走了两步就听到枪响，然后我们跑散了，我躲在一个房子后面，和聂某就几米远，大概半小时后，聂某接到海平电话说他被枪打伤了，在等救护车，十多分钟后我见到海平一瘸一拐走出来，聂某叫我扶着海平直到救护车和警车来，后来不知道聂某什么时候离开了现场，海平被带上救护车，我和钉子被带到公安局。海平说他脚上和肚子上被打到，我的右手手臂、右手中指被枪打到。
21、讯问同步录音录像视频光盘证实：不存在非法讯问情形。
22、通话记录证实：廖海平、刘某、丁志平、聂某等人在案发当天有通话。
23、证人刘某出具的证明证实：2016年9月28日凌晨2时许，在石庄乡石庄村号元村，我与廖海平、丁志平、张德明等人被对方铳伤后，廖海平及时叫我报警，之后我电话通知朋友姜某报警。
上述证据均经庭审举证、质证、认证属实，能够作为定案的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人廖海平、丁志平、张德明无视国家法律，伙同他人持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立，本院予以确认。同时，三被告人系共同犯罪，被告人廖海平在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人丁志平、张德明在共同犯罪中起次要作用，系从犯。关于被告人廖海平的辩护人认为被告人廖海平具有自首情节的问题，公诉人不予认可，认为被告人廖海平仅具有坦白情节，本院认为，案发后廖海平委托他人报警，其留在原地等待，到案后其供述了主要犯罪事实且庭审中当庭认罪，其行为符合“主动投案”及“如实供述”的构成要件，依法可认定为自首，故对被告人廖海平辩护人的辩护意见予以采纳；结合本案三被告人实际未造成对方损害、被告人廖海平自身受重伤且没有违法犯罪前科的情形，本院认为可以对被告人廖海平减轻处罚；被告人丁志平归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，其未造成对方损害及系从犯，尽管其有违法前科，但无犯罪前科，本院认为可以对被告人丁志平减轻处罚；被告人张德明归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，结合其未造成对方损害、无违法犯罪前科、系从犯等情节，本院认为可以依法对被告人张德明减轻处罚并适用缓刑。据此，对被告人廖海平依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十一条、第六十七条第一款之规定，对被告人丁志平依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第三款之规定，对被告人张德明依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款之规定，判决如下：
一、被告人廖海平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月17日起至2019年4月16日止。）
二、被告人丁志平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月28日起至2018年3月27日止。）
三、被告人张德明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李少锋
审 判 员 刘建平
人民陪审员 郑华保
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 华亦恬