河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫05民终4393号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司。住所地：安阳市殷都区。
负责人：张利军，经理。
委托诉讼代理人：付贵朝，河南新天河律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李云亮，男，1977年5月22日出生，汉族，住河南省林州市。
委托诉讼代理人：赵成芳，女，1977年7月27日出生，住河南省林州市。系李云亮的妻子。
委托诉讼代理人：李长吉，男，1951年10月24日出生，住河南省林州市。系李云亮的父亲。
原审被告：罗辰浩，男，1988年8月14日出生，汉族，住河南省林州市。
委托诉讼代理人：吕鹏，河南广亚律师事务所律师。
原审被告：林州市新源城乡供热安装工程有限公司。住所地：林州市。
法定代表人：郭买法，经理。
委托诉讼代理人：吕鹏，河南广亚律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称人财保险安阳分公司）因与被上诉人李云亮以及原审被告罗辰浩、林州市新源城乡供热安装工程有限公司（以下简称林州城乡供热安装公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2017）豫0581民初3749号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
人财保险安阳分公司上诉请求：请求二审人民法院依法查明事实，减少上诉人赔偿被上诉人27051.55元。事实与理由:一、原审判决依据2017年河南省交通运输业平均工资52099元计算被上诉人的误工费错误。被上诉人主张在林州市××预拌混凝土有限公司从事劳务，月工资5000元，但无充分证据证明，原审不予认定完全正确。即使被上诉人有交通运输资格证和驾驶证也不应按交通运输业平均工资标准计算误工费，应按农、林、牧、渔业34941元/年标准计算。二、原审判决被上诉人李云亮误工期限为270天错误。2016年9月13日安阳殷都法医临床司法鉴定所意见为李云亮左小腿骨愈合不良，认为不符合伤残评定时机，故暂缓出具鉴定意见，需延长鉴定时间或撤回鉴定委托。原审法院认为鉴定机构所称左小腿骨愈合不良，就是2016年9月13日前伤口仍未愈合没有依据，误工时间不应计算至2016年9月13日，况且被上诉人损伤不构成伤残，因此误工时间只能按120天计算。
被上诉人李云亮辩称，在林州市××预拌混凝土有限公司从事开罐车工种（有开车号数、每月运输趟数），从事运输业，应维持原审运输业的认定。事实是李云亮受伤后7月多才丢拐杖，因2016年骨伤仍未愈合根本无劳动能力，直到2017年2月方能做轻微劳动。误工期限应从受伤之日起至2017年2月13日司法鉴定时止。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持一审判决。
原审被告罗辰浩、林州城乡供热安装公司陈述称，发生交通事故的事实不错，原审被告在事故后已经垫付6000元的医疗费，在交强险责任限额赔偿后，原审被告已经不需要向受害方赔偿损失。
李云亮向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等费用90000元（待伤残评定鉴定作出后另行增加、变更诉讼请求）；二、要求被告人财保险安阳分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分由被告承担共同赔偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年12月18日17时50分，被告罗辰浩驾驶豫Ｅ×××××号小型普通客车自西向东行驶至林州市××大道与××路交叉口时与自北向南驾驶电动车的原告相撞，导致原告李云亮受伤，后原告李云亮被送往林州市中心医院住院治疗，治疗期间花费医疗费共计19565.9元，住院28天。原告于2016年1月15日出院时，出院医嘱载明：“继续石膏托外固定四周；在医生指导下方可左下肢功能锻炼及下床活动……”。在原告住院期间，被告林州城乡供热安装公司为原告垫付医药费6000元。2015年12月31日，林州市公安交通警察大队作出林公交认字[2015]第562号道路交通事故认定书，认定：原告李云亮和被告罗辰浩负事故同等责任。被告罗辰浩驾驶的豫Ｅ×××××号小型普通客车，登记的机动车所有人为被告林州城乡供热安装公司，在被告人财保险安阳分公司投保了机动车交强险。2016年3月10日原告曾向本院提起诉讼，并提起对原告的伤情进行伤残等级评定申请，经本院委托，2016年9月13日安阳殷都法医临床司法鉴定所向本院出具了“李云亮左小腿骨愈合不良，认为不符合伤残评定时机，故暂缓出具鉴定意见，需延长鉴定时间或撤回鉴定委托”。后原告撤回起诉。2017年原告再次向本院提起诉讼，本院立案受理前受原告李云亮的申请，委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，2017年2月13日，安阳殷都法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：李云亮损伤不构成伤残。另查明，被告罗辰浩系被告林州城乡供热安装公司的员工，事故发生时被告正在从事职务行为。再查明，原告李云亮从事的系交通运输行业。
一审法院认为:侵害民事权益，应当承担侵权责任。原告李云亮驾驶的电动车与被告罗辰浩驾驶豫Ｅ×××××号小型普通客车相撞，致原告受伤，经林州市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书认定被告罗辰浩应承担该事故的同等责任。涉案车辆豫Ｅ×××××号小型普通客车投保了机动车交强险，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，依照法律的相关规定由侵权人予以赔偿。被告罗辰浩事故发生时从事的系职务行为，在本案中不应承担法律责任。原告的合理损失认定如下：1、医疗费19565.9元。2、住院伙食补助费840元。30元/天×28天=840元。3、营养费280元。10元/天×28天=280元。4、交通费本院酌定800元。5、护理费5194.5元。根据原告伤情，护理期间为56天（住院28天，根据医嘱出院28天），护理人数一人为宜，护理人员的收入参照2017年河南省居民服务业和其他服务业33857元/年计算，即33857元/年÷365天×56天×1人=5194.5元。6、误工费38539元。根据原告伤情，误工时间算至2016年9月13日，即270天，参照2017年河南省交通运输业52099元/年计算，即52099元/年÷365天×270天=38539元。7、原告主张的其它费用，证据不足，不予支持。8、原告主张的后续费用，待实际发生后可另案主张。以上损失共计65219.4元。以上医疗费用共计20685.9元（医疗费19565.9元、住院伙食补助费840元、营养费280元），伤残费用44533.5，两项共计65219.4元。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费用限额10000元、伤残限额44533.5元，上述共计54533.5元。剩余10685.9元，由被告林州市新源城乡供热安装工程有限公司赔偿50%，即5343元。但被告林州市新源城乡供热安装工程有限公司已垫付的医疗费用6000元应当予以扣除。原、被告的其他诉辩主张，证据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决书生效后三十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告李云亮医疗费用10000元、伤残限额44533.5元，共计54533.5元；二、被告林州市新源城乡供热安装工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告李云亮医疗费、误工费、护理费等各项费用共计5343元（从被告已垫付的医疗费用6000元中扣除，被告多垫付的657元，原告予以返还）；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2050元，减半收取1025元，其中由原告负担325元，被告林州市新源城乡供热安装工程有限公司负担700元。
本院二审期间，当事人没有提供新证据。经审理查明事实与原审查明事实相同。
本院认为：肇事车辆豫Ｅ×××××号小型普通客车驾驶员罗辰浩在本次交通事故中负事故的同等责任，该车在人财保险安阳分公司投保有交强险，人财保险安阳分公司应承担保险赔偿责任。事故发生后，李云亮被送往林州市中心医院住院治疗，治疗期间花费医疗费共计19565.9元，住院28天。出院诊断：1、左胫骨平台、胫骨干粉碎性骨折。2、头面外伤。李云亮曾于2016年3月10日向一审法院提起诉讼，并申请对其伤残等级程度进行鉴定，经一审法院委托，2016年9月13日安阳殷都法医临床司法鉴定所出具了“本次法医临床学检验（复查DR片），见李云亮左小腿骨愈合不良，认为不符合伤残评定时机，故暂缓出具鉴定意见，需延长鉴定时间或撤回鉴定委托”。后原告撤回起诉。2017年2月13日，安阳殷都法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：李云亮损伤不构成伤残。2017年李云亮再次向一审法院提起诉讼，经李云亮申请，一审法院委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对李云亮的损伤进行评残鉴定，2017年2月13日，安阳殷都法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：李云亮因交通事故致左胫骨平台、胫骨干骨折，遗留左膝关节活动受限，李云亮损伤构不成伤残。
关于人财保险安阳分公司上诉称李云亮误工费问题，李云亮在一审提供有机动车驾驶证和道路货物运输驾驶员从业资格证以及林州市××预拌混凝土有限公司工资证明，一审法院参照2017年河南省交通运输业工资标准52099元/年计算李云亮误工费并无不当。结合李云亮的伤情以及李云亮提供的证据材料，一审法院计算李云亮误工期限270天并无不当。
综上所述，上诉人请求撤销一审判决、依法改判，理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2500元,由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 宁小昆
审判员 武丽霞
审判员 苗 飞
二〇一七年九月二十六日
书记员 殷双利