安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0523刑初282号
公诉机关和县人民检察院。
被告人严某，男，1967年9月16日出生于安徽省和县，汉族，大学文化，和县中医院内科主任（主治医师）、药事委员会委员，住安徽省马鞍山市和县。2016年6月27日因涉嫌犯受贿罪经和县人民检察院决定被和县公安局刑事拘留，同年7月15日经马鞍山市人民检察院批准被执行逮捕，同年8月4日被取保候审。
辩护人裴学文，安徽汪维斌律师事务所律师。
和县人民检察院以和检刑诉〔2016〕261号起诉书指控被告人严某犯受贿罪，于2016年11月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。和县人民检察院指派检察员高峰、王发华出庭支持公诉，被告人严某、辩护人裴学文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控�2013年至2016年，被告人严某在任和县中医院内科主任、内一科主任、药事委员会委员期间，利用职务便利，非法收受销售方医药代表安某、高某、李某1、周某1给予的药品回某款共计16.9万元，为他们在销售药品方面谋取利益。被告人严某经侦查机关电话通知后，主动到案，如实供述全部犯罪事实。案发后，其亲属代为退出全部赃款。公诉机关当庭宣读并出示了书证人口信息、和县中医院文件、事业单位工资晋升审批表、聘用合同、扣押清单、部分药品发票出库单、相关药品统计表，证人安某、高某、李某1、周某1等人的证言，被告人严某的供述与辩解。
公诉机关认为：被告人严某身为国家工作人员，多次非法收受医药产品销售方财物共计16.9万元，为他人谋取利益，数额较大，应当以受贿罪追究其刑事责任。其主动投案后能如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。提请依法判处。
被告人严某辩称：其收受的款项都是医药代表根据其开处方的用药量给予的回某款。
辩护人提出辩护意见：1．被告人严某基于医务人员的身份，按其开处方药品数量收受回某款，根据相关司法解释的规定，被告人严某的行为不应定性为受贿罪，应定为非国家工作人员受贿罪。2．被告人严某系自首，又系初犯，已经退出全部赃款。考虑本案的定性、数额及情节，建议法庭对被告人严某免予刑事处罚。
经审理查明：被告人严某自1993年8月进入和县中医院工作，2011年根据《国务院办公厅转发人事部关于在事业单位试行人员聘用制度的意见的通知》和《和县中医院人员聘用制度》的规定，成为和县�医院受聘人员，其先后任该院内科主任、内一科主任以及该院药事委员会委员，系内科主治医师。被告人严某于2013年至案发，利用其开具处方时有权选择药品的便利，先后对血塞通针剂、血塞通软胶囊、盐酸氨溴索注射液、泮托拉唑针剂等药品的销售予以关照，并据各种药品的处方销售量以及具体的回某比例，非法收受药品销售方医药代表安某、高某、李某1、周某1给予的药品回某款共计16.9万元。具体犯罪事实如下：
1．2013年至2016年4月份，被告人严某多次收受安徽省立药业有限公司销售代表安某给予的处方用药回某款共计10万元。
2．2013年至2016年4月份，被告人严某多次收受合肥华浦医药公司销售代表高某给予的处方用药回某款共计1.9万元。
3．2013年至2016年4月份，被告人严某多次收受合肥曼迪新医药有限公司销售代表李某1给予的处方用药回某款共计4万元。
4．2014年至2015年，被告人严某多次收受医药销售代表周某1给予的处方用药回某款共计1万元。
被告人严某经电话通知主动到案，如实供述全部犯罪事实。案发后，其亲属代为向和县人民检察院退出全部赃款。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1．事业单位法人证书，证实被告人严某所供职的和县中医院系和县卫生和计划委员会举办的事业单位，其经费来源为差额补贴。
2．事业单位聘用合同、事业单位工资晋升审批表，证实被告人严某自1993年8月进入和县中医院工作，2011年根据《国务院办公厅转发人事部关于在事业单位试行人员聘用制度的意见的通知》和《和县中医院人员聘用制度》的规定，成为和县中医院受聘人员，被告人系事业单位工作人员。
3．和县中医院文件，证实被告人严某自2007年3月9日起为该院药事委员会成员，自2008年4月21日起任该院内科主任。
4．严某个人开具药品使用情况表，证实和县中医院管理系统记载2013年7月1日至2016年4月30日被告人严某开具血塞通软胶囊8510盒、血塞通针剂488盒、脂肪乳2583盒、盐酸氨溴索7932盒、阿莫西林克拉维酸钾注射液（0.6）5799盒、阿莫西林克拉维酸钾注射液（1.2）4494盒、泮托拉唑针剂1268盒、参麦72985盒、桂哌齐特4735盒。
5．和县中医院部分药品使用情况统计表，证实2013年1月至2016年7月该院关于血塞通胶囊、血塞通粉针、脂肪乳、盐酸氨溴索注射液这几种药品各个医师开具使用的数额。
6．安徽省立药业有限公司供应和县中医院药品品种统计表，证实该公司向和县中医院供应的血塞通软胶囊、血塞通注射液、脂肪乳、注射用左卡尼汀、盐酸氨溴索注射液、格列美脲分散片药品的销售数量。
7．和县中医院部分药品采购量统计表，证实2013年1月至2016年4月该院关于血塞通软胶囊、血塞通注射液、脂肪乳、盐酸氨溴索注射液、阿莫西林克拉维酸钾注射液（0.6）、阿莫西林克拉维酸钾注射液（1.2）、泮托拉唑、参麦注射液、马来酸桂哌齐特注射液等药品向安徽省立药业有限公司、合肥恒峰医药有限公司、合肥曼迪新药业有限公司、安徽中徽药业有限公司采购情况。
8．部分药品的采购发票及出库单，证实和县中医院上述药品采购后使用情况。
9．和县人民检察院反贪污贿赂局出具的到案说明，证实和县人民检察院反贪污贿赂局在办案过程中，电话通知严某，严某经通知后能到案，主动交代了受贿的事实。
10．扣押清单、现金缴款单，证实被告人严某的亲属向检察机关退出赃款18万元。
11．证人安某的证言，证实其代理安徽省立药业有限公司销售药品，该公司在和县中医院业务主要涉及药品血塞通软胶囊、血塞通注射液、脂肪乳、注射用左卡尼汀、盐酸氨溴索注射液、格列美脲分散片等，其给严某送了约40万元的药品回某费用。2013年上半年的一天，证人在和县中医院找到严某，提出血塞通软胶囊等药品请他开药时多照顾一下，证人按照5元/盒给回某，其他医生开药，证人也给回某，请严某转交。谈妥后证人不定期到和县中医院来，把前一段时间的回某款交给严某。因为证人代理、配送的血塞通、氨溴索注射液等药品主要是内科用药，严某是内科主任和药事委员会委员，也是资历比较老的内科医生，由其协调推广，证人认为效果好。其他药品脂肪乳、血塞通注射液、注射用左卡尼汀等也有回某，比例较小，数量不大。2013年至2016年按血塞通软胶囊5元/盒、血塞通注射液按3.5元/支、脂肪乳按3元/瓶、注射用左卡尼汀1.5元/支、盐酸氨溴索注射液按1.6元/支的标准，并根据公司业务统计应支付回某款是50多万元，但证人打了折扣，实际通过严某给付的回某款近40万元。
12．证人高某的证言，证实其代理合肥华浦医药公司销售药�，该公司主要销售恒峰公司的阿莫西林克拉维酸钾注射液。其与严某约定阿莫西林克拉维酸钾注射液0.6g剂量，每支按1.5元给回某，阿莫西林克拉维酸钾注射液1.2g剂量，每支按2.5元给回某。证人隔一段时间，到和县中医院找严某，按证人计算的数额，将回某款交给严某，有时候严某不在办公室，证人就委托急诊科的仝道琴等医生转交。
13．证人李某1的证言，证实其代理合肥曼迪新医药公司的泮托拉唑注射液和参麦注射液，2013年之后，证人在和县中医院的业务量开始增加了，严某开具上述药品用量逐渐增多，回某款每次一二千元不等。泮托拉唑注射液按每支5.5元、参麦注射液（5ml）按每支0.6元给回某。
14．证人周某1的证言，证实2013年9月起其代理马来酸桂哌齐特的药品，按严某的开药量，每隔三�个月送一次回某，每次2000元，总共10000元。
15．证人李某2的证言，证实其系和县中医院医生，其收受药品回某3万多元，主要是血塞通软胶囊的回某，回某款是医药代表支付，由严某转交，一般一二个月按用药量给付一次，每次四五百元，回某款医生之间都是互相带。
16．证人葛某的证言，证实其系和县中医院医生，其收到严某转交的他人推销的血塞通胶囊等药品回某款1万多元。
17．证人查某的证言，证实其系和县中医院药房负责人，2013年前后严某找到证人，让证人把安徽省立药业销售的血塞通软胶囊、血塞通粉针、脂肪乳、盐酸氨溴索注射液等药品的使用情况，每个月按每个医生的处方量统计好给严某。严某按血塞通软胶囊按每盒0.3元至0.4元，其他按每支�瓶0.1元给证人回某。证人总共收到约2万元，作为药房的收入，与同事平均分掉了。
18．证人周某2的证言，证实其系和县中医院医生，2013年严某私下对证人说血塞通、脂肪乳、盐酸氨溴索是其朋友推销的，照顾一下。证人答应了，过了一段时间，严某给证人几百元，并说“这是你开血塞通等药品的钱”。之后每隔一二个月，严某就给一次回某款，每次是几百元至一千元不等。回某比例大概是血塞通软胶囊4元/盒，脂肪乳1.5元/瓶，盐酸氨溴索注射液0.8元/支。2013年至2016年，证人总共收过严某1万余元的药品回某款。
19．证人胡某的证言，证实其系和县中医院医生，2013年严某私下对证人说血塞通、脂肪乳、盐酸氨溴索是其朋友推销的，照顾一下。之后每隔一二个月，严某就�一次回某款，每次是几百元至一千元不等。回某比例大概是血塞通软胶囊3.5元/盒，脂肪乳2元/瓶，盐酸氨溴索注射液0.8元/支。2013年至2016年，证人总共收过严某1万余元的药品回某款。
20．证人仝道琴的证言，证实其系和县中医院医生，2013年严某对证人说血塞通胶囊是其朋友推销的，照顾一下。以后每隔一二个月，严某给证人四百至八百元不等的回某款，2013年至2016年，证人总共收过严某2万余元的药品回某款。证人曾经受高某委托带过几次阿莫西林拉维酸钾回某款给严某。
21．证人陈某的证言，证实其系和县中医院医生，其收过严某朋友推销的血塞通回某款，2013年至2016年，证人总共收过严某1万余元的药品回某款，每次五百至一千元不等，一般二三个月一次，数额不等。
22．证人孙某的证言，证实其系和县中医院医生，其收过严某朋友推销的血塞通回某款，2013年至2015年底，证人总共收过严某约1万元的药品回某款，每次二百至八百元不等，一般二三个月一次，数额不等。
23．被告人严某的供述，证实其在2013年至2016年期间，收取医药代表安某、李某1、高某、周正16.9万元的药品回某的事实经过。2013年的一天，安徽省立药业有限公司的药品销售人员安某到和县中医院找到被告人严某要求关照其业务，并明确可以按处方量给医生回某，希望严某帮其分发回某给相关的医生。安某根据销售药品的业务量，不定期的到和县来，把相应的药品回某款支付给严某。2013年至2016年期间，严某共计收取安某公司代理的药品回某款约37.5万元，严某得到10万元的回某，其他20余万元转交给各个开药品的医生�及医院药房。血塞通针剂，安某按3.5元/支给回某，脂肪乳，按2.0元/瓶给回某，血塞通软胶囊，按5.8元/瓶给回某，盐酸氨溴索注射液，按1.8元/支给回某。2013年的一天，合肥曼迪新医药有限公司药品销售人员李某1找到严某，让其开药时尽量开他们公司代理的泮托拉唑针剂和参麦针剂，其根据泮托拉唑针5.5元/支的价格给回某，5ml参麦针按照1.8元/支的价格给回某，至2016年共收取李某1的药品回某4万元。李某1根据处方量的多少，一两个月到办公室结一次回某款。高某代理的阿莫西林克拉维酸钾注射液有医生带给严某药品回某款，严某共收取此类回某约1.9万元。另有一名药品销售人员周某1找到严某，让其开处方时多开一点桂派齐特的药品，其按6元/支的比例给回某。严某共收取此类回某1万元。
19．被告人严某的自书材料，证实与其供述主要事实相符。
本院认为：被告人严某与和县中医院签订的是聘用合同，其所担任的和县中医院内科主任、药事委员会成员的职务并非由国家行政主管部门任命，其身份是医院的医务人员，属于非国家工作人员。其利用医务人员开具处方可以选择用药的便利，在医疗活动过程中积极推销使用相关医药公司药品推销人员推荐的药品，并收受药品推销人员按照药品销售量的比例给予的回某款。被告人严某收受贿赂是利用其作为主治医师的处方权，而非利用其作为内科主任等职务在医院所具有的管理权。根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》中“医疗机构中的医务人员，利用开处方的职务便利，以各种名义非法收受药品等医药产品销售方财物，为医药产品销售方谋取利益�数额较大的，依照刑法第一百六十三条的规定，以非国家工作人员受贿罪定罪处罚”的规定，被告人严某的行为应以非国家工作人员受贿论，被告人严某收受回某款16.9万元，数额较大，构成非国家工作人员受贿罪。被告人严某接检察机关电话通知后能主动到案，如实交代其受贿事实，系自首，依法可以从轻处罚，其能退出赃款，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。对辩护人相应辩护意见予以采纳。为依法惩治商业贿赂犯罪，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告人严某犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役六个月，缓刑一年；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）
二、扣押在和县人民检察院的赃款人民币十六万九千元，予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 炫
代理审判员 黄婷婷
人民陪审员 李 跃
二〇一�年十二月三十日
书 记 员 张孚旭
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第一百六十三条公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业的工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业中从事公务的人员和国有公司、企业委派到非国有公司、企业从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪�罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
……
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当予以返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》四、医疗机构中的国家工作人员，在药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品采购活动中，利用职务上的便利，索取销售方财物，或者非法收受销售方财物，为销售方谋取利益，构成犯罪的，依照刑法第三百八十五条的规定，以受贿罪定罪处罚。
医疗机构中的非国家工作人员，有前款行为，数额较大的，依照刑法第一百六十三条的规定，以非国家工作人员受贿罪定罪处罚。
医疗机构中的医务人员，利用开处方的职务便利，以各种名义非法收受药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品销售方财物，为医药产品销售方谋取利益，数额较大的，依照刑法第一百六十三条的规定，以非国家工作人员受贿罪定罪处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪�第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。