山东省高密市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）高刑初字第154号
公诉机关高密市人民检察院。
被告人陈某。2014年3月2日因涉嫌受贿罪被高密市人民检察院刑事拘留，同年3月14日经潍坊市人民检察院决定逮捕，次日由高密市公安局执行逮捕，同年4月11日被高密市人民检察院取保候审。
辩护人远彬，山东升信律师事务所律师。
高密市人民检察院以密检公诉刑诉（2014）138号起诉书指控被告人陈某犯受贿罪，于2014年5月13日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。高密市人民检察院指派检察员姚敏敏出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人远彬到庭参加诉讼。因本案不宜适用简易程序，于2014年6月27日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。高密市人民检察院指派检察员姚敏敏出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人远彬到庭参加诉讼。高密市人民检察院于2014年9月16日建议对本案延期审理，同年9月26日提请恢复审理。现已审理终结。
高密市人民检察院指控：
被告人陈某自2012年至2014年2月任高密市某医院外科主任期间，利用其负责全面管理外科工作，指导科室医生用药的职务便利，以药品回扣名义收取药品经销商杜某、颜某所送的现金，2012年至2014年共分25次收取颜某给予的现金72330元；2012年至2013年共分24次收取杜某给予的药品的回扣29110元。三年共计收取杜某、颜某药品回扣101440元。陈某将收取的上述药品回扣部分分给科内医生，个人共实际分得药品回扣15200元。
公诉机关以书证、证人证言、被告人供述等证据证实其指控的事实，认为被告人陈某利用职务上的便利，收受贿赂，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以受贿罪追究被告人陈某的刑事责任。提请依法判处。
被告人陈某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对犯罪罪名有异议，认为不构成受贿罪，应构成非国家工作人员受贿罪。
其辩护人的辩护意见同被告人一致。
经审理查明：
被告人陈某自2012年至2014年2月任高密市某医院外科主任期间的医疗活动中，利用医生开处方的职务便利，以药品回扣名义收取药品经销商杜某、颜某所送的现金，2012年至2014年共分25次收取颜某给予的现金72330元；2012年至2013年共分24次收取杜某给予的药品的回扣29110元。三年共计收取杜某、颜某药品回扣101440元。陈某将收取的上述药品回扣部分分给科内医生，个人共实际分得药品回扣15200元。
案发后，被告人交到公诉机关赃款15200元。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证实：
1、书证
（1）到案经过
被告人陈某系被传唤到案。
（2）户籍证明
被告人陈某出生于×年×月×日及其身份情况。
（3）高密市人民检察院扣押物品、文件清单
扣押被告人陈某赃款15200元，已上缴本院财政。
（4）陈某收取药品回扣明细表（包括外科2013年回扣统计表与2012年、2014年回扣统计表、科室用药情况）
根据杜某、颜某证言，依据有回扣的药品扣点乘以外科回扣药品用药数量（从某医院药房拉出的用药明细），得出被告人陈某自2012年至2014年收取的杜某、颜某回扣，合计101440元，刘某源签字确认。杜某、颜某签字确认。
（5）外科药品回扣分配明细表
根据被告人陈某供述，收受的杜某、颜某药品回扣后每个月分给科室医生的数额，其中陈某实得15200元。被告人陈某及外科医生刘某埔、孙某山、刘某、王某、于某强、李某亮、王某迪均对自己实得数额签字确认。
（6）高密市某医院提供的高密鸿生公司、济南瑞合公司供货明细
某医院从上述二公司购进药品的情况，与被告人陈某供述、证人杜某、颜某证言一致。
（7）高密市某医院职务职责证明
陈某自2007年8月任某医院外科主任至今，职责：负责外科全面工作，负责日常本科室的医疗业务。外科专业分工普外科、骨外科。
（8）高密市机构编制委员会证明
陈某系高密市卫生局下属差额拨款事业单位某医院工作人员，占用事业编制。
2、证人证言
（1）证人杜某（男，41岁，高密鸿生医药公司业务员）证言
我给过某医院内二科主任刘某源、外科主任陈某等人回扣，他们是科室主任，有指导其他医生用哪种药品的权力，他们尽量使用我推销的药品，这些药品利润高，他们科室用的药越多，就会增加我代理药品的销量，增加我的利润，所以我才给他们的回扣。再就是有些快到失效期的药品，希望他们帮着多用一些，因为我推销的药过期了就得退给我，我自己承担损失，这样可以减少我的损失。
2013年全年给外科主任陈某回扣18890元。我根据用药量和回扣额计算出的回扣数额。用药清单就是某医院各科室用药情况表，我让药剂科主任任成伟从微机上打印出来的，给陈某的用药清单是单独把外科的用药情况撕下来的。用量比较大的药品的回扣额分别是格列美脲1.5元／盒、阿莫西林舒巴坦钠1.2元／支、疏血通1.3元／支、果糖二磷酸钠1.6元／瓶、西米替丁针1.5元／支、红花注射液2元／支、乳酸米力农4元／支、单硝酸异山梨酯氯化钠1元／瓶、头孢他啶0.8元／支、银杏叶分散片2元／盒、参脉注射液5.5元／支、生脉注射液6元／支、三磷酸胞苷二钠4.2元／支、木糖醇5元／瓶、古红注射液6元／支、丹参川芎秦5.5-7元／支、奥硝唑氯化钠1.5-1.8元／瓶、单硝酸异山梨酯片2-2.5元／盒。
根据检察机关给我出具的某医院中心药房各科室用药情况，结合我说的扣点情况，2013年12月份实际给外科主任陈某1100元，零头没给。这1100元我在年前就准备好了，没给他，在2014年春节后，具体哪天记不清楚了，提前打电话联系好，在他家华安依锦苑小区楼下把装有1100元钱和内二科的用药清单的信封给了他，用药清单是我根据打印出来的科室用药情况和回扣额手写的。11月外科主任陈某是1350元；10月回扣外科是2195.5元，实际给外科主任陈某是2190元；9月回扣外科是1668元，实际给外科主任陈某是1650元；8月外科是1207元，实际给外科主任陈某是1200元；7月外科是1748元，实际给外科主任陈某是1750元；6月外科是1860元，实际给外科主任陈某是1850元；5月外科是2277元，实际给科主任陈某是2250元；4月外科是1914元，实际给外科主任陈某是1900元；3月外科是1891元，实际给外科主任陈某是1900元；2月外科是649元，实际给外科主任陈某是650元；1月外科是1090元，实际给外科主任陈某是1100元。
各科室2012年的扣点比2013年的扣点都要低些，外科用的有回扣的药品种比较少，红花注射液5元／支、七叶皂苷钠针2.5元／支、西米替丁针3.5元／支、氨溴索针30mg装2元／瓶、奥硝唑注射液3.5元／瓶、头孢吡肟针4.3元／支、甲强龙针3元／支、阿莫西林舒巴坦钠2.2元／支。2012年12月份表上计算的回扣金额752.5元，我实际给陈某750元；11月份表上金额698.8元，我实际给陈某700元；
10月份表上金额385.1元，我实际给陈某400元；9月份表上金额535.5元，我实际给陈某530元；8月份表上金额589.8元，我实际给陈某590元；7月份表上金额662.1元，我实际给陈某660元；6月份表上金额1095.8元，我实际给陈某1100元；5月份表上金额767.2元，我实际给陈某770元；4月份表上金额1117.6元，我实际给陈某1120元；3月份表上金额2444.3元，我实际给陈某2440元；2月份表上金额505元，我实际给陈某500元；1月份表上金额663.3元，我实际给陈某660元。实际给外科陈某2012年的药品回扣共计10220元钱。
（2）证人颜某（男，39岁，高密市某医院特检科副主任，兼济南瑞合药业公司业务员）证言
我原先在某医院工作，那时就和陈某认识了。我给陈某药品回扣了，陈某是某医院外科的主任，他负责指导科内医生用哪种药、用谁供的药，我把外科的回扣都交给他由他来分，就是为了让他们科多用我的药，同时我供的药其它的医药公司也经营，我不给他回扣他就不用我的药，我就竞争不过其它的医药公司了，其它的医药公司就把我顶了。我为了让陈某多用我的药、不被其它医药公司供的药顶替就给陈某回扣了。另外，给医生回扣是我们这个医药行业的规则，大家都是这样做的。
每个月的1号或2号我去某医院找药剂科主任陈某乙把外科上一个月的用药情况打印出来，我再拿回家里按照每种药的回扣数额计算出来应该给外科的回扣总数，然后我就把钱连同我在纸上写的上个月外科每种药品的用量、每支的回扣额、每种药品的回扣额及总钱数，用信封包起来，在信封上再写上“外科”。我把回扣弄好后就给陈某打电话，和他约好给他回扣的时间、地点。我一般都是到陈某的家中把钱给他。每个月通常是三千元钱左右。
我最后一次给陈某药品回扣大约是2014年2月5号前后，我先是给陈某打了电话，问了他在哪里，他说在家里，我就把提前准备好大约3350元钱用信封装起来，另外还有给各个医生的回扣，我分别装在六七个信封里，再用个装衣服的纸袋子包起来，然后我开车到华安仪锦苑小区陈某家中把钱给了他。
2013年12月外科回扣额2271.5元，这个月我实际给了陈某2270元。2013年11月回扣总额2810.5元，实际上我给了陈某2810元。2013年10月份回扣总额2568元，实际上我给了陈某2570元。2013年9月回扣总额2863元，实际上我给了陈某2860元。2013年8月回扣总额2564元，实际上我给了陈某2560元。2013年7月回扣总额4342.5元，实际上我给了陈某4340元。2013年6月回扣总额3179.5元，实际我给了陈某3180元。2013年5月回扣总额3039元，实际我给了陈某3040元。2013年4月回扣总额4399元，实际我给了陈某4400元。2013年3月回扣总额3084.5元，我给了陈某3080元。2013年2月回扣总额624.5元，实际我给了陈某620元。2013年1月回扣总额1217元，实际我给了陈某1210元。
2013年加上2014年1月份一共给外科主任陈某36290元钱的药品回扣。
外科2012年1月回扣总额3278元，实际上我给了陈某3270元。2012年2月回扣总额4441元，实际上我给了陈某4440元。2012年3月回扣总额3909.5元，实际上我给了陈某3910元。2012年4月回扣总额3403.5元，实际上我给了陈某3400元。2012年5月回扣总额4476元，实际上我给了陈某4470元。2012年6月回扣总额3200.5元，实际上我给了陈某3200元。2012年7月回扣总额2798.5元，实际上我给了陈某2790元。2012年8月回扣总额2330.5元，实际上我给了陈某2330元。
2012年1月份至2012年8月份我一共给了陈某27810元钱的药品回扣。
2012年9月外科回扣总额2825.5元，实际上我给了陈某2820元。2012年10月回扣总额1900.5元，实际上我给了陈某1900元。2012年11月回扣总额2447元，实际上我给了陈某2440元。2012年12月回扣总额1071元，实际上我给了陈某1070元。
2012年9月份至2012年12月份我一共给了陈某8230元钱的药品回扣。
（3）证人李某亮（男，40岁，高密市某医院外科医生）证言
我自1997年在外科工作，陈某给我们药品回扣，我们外科原来是药贩子把药品回扣直接给我们每个医生，不经科主任的手，应该是2011年的时候科主任陈某就把药品回扣统起来收，再由他发给我们每个医生，陈某每次都是把我们外科的医生一块叫到我们科医生办公室，然后拿出钱来说这是上个月的药品回扣钱，再发给每个医生，根据我了解的情况应该是平均分的，检察机关统计的药品回扣分配表，从2012年2月至2014年2月，陈某一共给了我共计15200元钱的药品回扣。对于这张表我认可。这是除了正常的工资、奖金、绩效工资、加班、值班补助等，陈某另外发给我的，就是药品回扣。
（4）证人孙某山（男，31岁，高密市某医院外科医生）证言
我自2008年11月在外科工作，从2012年2月至2014年2月，陈某每月给我们药品回扣，陈某每次都是把我们外科的医生一块叫到我们科医生办公室，然后拿出钱来说这是上个月的药品回扣钱，再发给每个医生，检察机关统计的药品回扣分配表，从2012年2月至2014年2月，陈某一共给了我共计15200元钱的药品回扣。对于这张表我认可。这是除了正常的工资、奖金、绩效工资、加班、值班补助等，陈某另外发给我的，就是药品回扣。
（5）证人于某强（男，36岁，高密市某医院外科医生）证言
我自2011年9月在外科工作，从2012年2月至2014年2月，陈某每月给我们药品回扣，陈某每次都是把我们外科的医生一块叫到我们科医生办公室，然后拿出钱来说这是上个月的药品回扣钱，再发给每个医生，检察机关统计的药品回扣分配表，从2012年2月至2014年2月，陈某一共给了我共计15200元钱的药品回扣。对于这张表我认可。这是除了正常的工资、奖金、绩效工资、加班、值班补助等，陈某另外发给我的，就是药品回扣。
（6）证人王某迪（男，27岁，高密市某医院外科医生）证言
我自2012年8月在外科工作，从2013年2月至2014年2月，陈某每月给我们药品回扣，陈某每次都是把我们外科的医生一块叫到我们科医生办公室，然后拿出钱来说这是上个月的药品回扣钱，再发给每个医生，检察机关统计的药品回扣分配表，从2013年2月至2014年2月，陈某一共给了我共计5300元钱的药品回扣。对于这张表我认可。这是除了正常的工资、奖金、绩效工资、加班、值班补助等，陈某另外发给我的，就是药品回扣。
（7）证人刘某埔（男，36岁，高密市某医院外科医生）证言
我自2004年在外科工作，从前几年至今，陈某每月给我们药品回扣，检察机关统计的药品回扣分配表，从2012年2月至2014年2月，陈某一共给了我共计12100元钱的药品回扣。对于这张表我认可。这是除了正常的工资、奖金、绩效工资、加班、值班补助等，陈某另外发给我的，就是药品回扣。
（8）证人王某（男，44岁，高密市某医院外科医生）证言
我自1996年在外科工作，从前几年至今，陈某每月给我们药品回扣，检察机关统计的药品回扣分配表，从2012年2月至2014年2月，陈某一共给了我共计9700元钱的药品回扣。对于这张表我认可。这是除了正常的工资、奖金、绩效工资、加班、值班补助等，陈某另外发给我的，就是药品回扣。
（9）证人刘某（男，34岁，高密市某医院外科医生）证言
我自2006年在外科工作，从前几年至今，陈某每月给我们药品回扣，检察机关统计的药品回扣分配表，从2012年2月至2014年2月，陈某一共给了我共计7100元钱的药品回扣。对于这张表我认可。这是除了正常的工资、奖金、绩效工资、加班、值班补助等，陈某另外发给我的，就是药品回扣。
3、被告人供述及辩解
被告人陈某在侦查部门共10次供述，1份交代材料，第一次拒不供认，其余均供认收受药品供应商回扣，并自留一部分。
我是从2007年8月份开始担任外科主任的，直到现在。我作为主任全面负责外科的日常行政管理；指导全科医生用药；对医疗质量、医疗安全进行管理。担任外科主任期间我收受过药品回扣，是从2011年开始收的，一直到被你们检察院查着我。我收过药品经销商颜某、杜某给我的回扣，他们两个人都是每个月给我一次，从2012年1月份到2014年1月份我一共收了颜某、杜某给我的101440元钱的药品回扣。因为我作为科主任有指导医生用药的权力，颜某、杜某给我钱，就是为了让我利用指导我们科医生用药的职务便利，多用他们两个供应的药品，帮助他们提高销量、多挣钱。我就是让科里的医生尽量的多用颜某、杜某供应的药品，再就是科里的医生也都知道颜某、杜某供的是哪些药，我说了之后他们就尽量的多用。
2014年1月份颜某给了我3350元。这笔钱是颜某在春节之后给我的，我记忆中是这笔钱是春节放假之后分的，具体哪天分的我想不清了。当时参与分钱的有我、李某亮、王某、于某强、刘某埔、孙某山、王某迪我们七个人分的。王某迪分了300元钱，剩下的我们六个人每人分了500元钱。剩余的50块钱放在科里用了。
2013年12月份的钱是3370元。颜某给了我2270元，杜某给了我1100元。当时参与分钱的有我、李某亮、王某、于某强、孙某山、王某迪我们六个人分的。王某迪分了300元钱，剩下的我们五个人每人分了600元钱。剩余的70块钱放在科里用了。
2013年11月份的钱是4160元。颜某给了我2810元，杜某给了我1350元。当时参与分钱的有我、李某亮、王某、于某强、孙某山、王某迪我们六个人分的。王某迪分了500元钱，剩下的我们五个人每人分了700元钱。剩余的160块钱放在科里用了。
2013年10月份的钱是4760元。颜某给了我2570元，杜某给了我2190元。当时参与分钱的有我、李某亮、王某、于某强、孙某山、王某迪我们六个人分的。王某迪分了500元钱，剩下的我们五个人每人分了800元钱。剩余的260块钱放在科里用了。
2013年9月份的钱是4510元。颜某给了我2860元，杜某给了我1650元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、孙某山、王某迪我们五个人分的。王某迪分了500元钱，剩下的我们四个人每人分了1000元钱。剩余的10块钱放在科里用了。
2013年8月份的钱是3760元钱，其中颜某给了我2560元，杜某给了我1200元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、王某迪我们六个人分的。王某迪分了300元钱，剩下的我们五个人每人分了650元钱。剩余的210块钱放在科里用了。
2013年7月份的钱是6090元钱，其中颜某给了我4340元，杜某给了我1750元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、王某迪我们六个人分的。王某迪分了600元钱，剩下的我们五个人每人分了1050元钱。剩余的240块钱放在科里用了。
2013年6月份是5030元钱，其中颜某给了我3180元，杜某给了我1850元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、王某迪我们六个人分的。王某迪分了600元钱，剩下的我们五个人每人分了800元钱。剩余的430块钱放在科里用了。
2013年5月份是5290元钱，其中颜某给了我3040元，杜某给了我2250元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、王某迪我们六个人分的。王某迪分了400元钱，剩下的我们五个人每人分了950元钱。剩余的140块钱放在科里用了。
2013年4月份是6300元钱，其中颜某给了我4400元，杜某给了我1900元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、王某迪我们六个人分的。王某迪分了600元钱，剩下的我们五个人每人分了1050元钱。剩余的450块钱放在科里用了。
2013年3月份是4980元钱，其中颜某给了我3080元，杜某给了我1900元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某、王某迪我们八个人分的。王某迪分了400元钱，剩下的我们七个人每人分了600元钱。剩余的380块钱放在科里用了。
2013年2月份是1270元钱，其中颜某给了我620元，杜某给了我650元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某、王某迪我们八个人分的。王某迪分了100元钱，剩下的我们七个人每人分了150元钱。剩余的120块钱放在科里用了。
2013年1月份是2310元钱，其中颜某给了我1210元，杜某给了我1100元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某、王某迪我们八个人分的。王某迪分了200元钱，剩下的我们七个人每人分了300元钱。剩余的10块钱放在科里用了。
2012年12月份我们外科的药品回扣一共是1820元钱，其中颜某给了我1070元，杜某给了我750元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了200元钱。剩余的420块钱放在科里用了。
2012年11月份我们外科的药品回扣一共是3140元钱，其中颜某给了我2440元，杜某给了我700元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了400元钱。剩余的340块钱放在科里用了。
2012年10月份我们外科的药品回扣一共是2300元钱，其中颜某给了我1900元，杜某给了我400元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了300元钱。剩余的200块钱放在科里用了。
2012年9月份我们外科的药品回扣一共是3350元钱，其中颜某给了我2820元，杜某给了我530元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了450元钱。剩余的200块钱放在科里用了。
2012年8月份我们外科的药品回扣一共是2920元钱，其中颜某给了我2330元，杜某给了我590元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了400元钱。剩余的120块钱放在科里用了。
2012年7月份我们外科的药品回扣一共是3450元钱，其中颜某给了我2790元，杜某给了我660元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了450元钱。剩余的300块钱放在科里用了。
2012年6月份我们外科的药品回扣一共是4300元钱，其中颜某给了我3200元，杜某给了我1100元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了600元钱。这个月剩余的100块钱放在科里用了。
2012年5月份我们外科的药品回扣一共是5240元钱，其中颜某给了我4470元，杜某给了我770元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了700元钱。剩余的340块钱放在科里用了。
2012年4月份我们外科的药品回扣一共是4520元钱，其中颜某给了我3400元，杜某给了我1120元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了600元钱。剩余的320块钱放在科里用了。
2012年3月份我们外科的药品回扣一共是6350元钱，其中颜某给了我3910元，杜某给了我2440元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了800元钱。剩余的750块钱放在科里用了。
2012年2月份我们外科的药品回扣一共是4940元钱，其中颜某给了我4440元，杜某给了我500元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人每人分了650元钱。剩余的390块钱放在科里用了。
2012年1月份我们外科的药品回扣一共是3930元钱，其中颜某给了我3270元，杜某给了我660元。当时参与分钱的有我、李某亮、于某强、刘某埔、孙某山、刘某、王某我们七个人分的，我们七个人每人分了500元钱。剩余的430块钱放在科里用了。
从2012年1月份到2014年1月份，我个人共分了15200元钱。用于我自己及家庭的日常支出了，没用于任何公务。
上述证据，均具客观性、合法性、关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人陈某作为医疗机构中的工作人员，利用医生开处方的职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，公诉机关指控被告人陈某犯受贿罪定性不当，应予纠正。被告人陈某犯罪情节轻微，并自愿认罪，且已全部退赃，依法可不予刑罚。被告人及其辩护人有关“被告人不构成受贿罪，应构成非国家工作人员受贿罪”的辩解和辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。根据本案的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第三十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条第三款之规定，判决如下：
被告人陈某犯非国家工作人员受贿罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 宋明海
审判员 王海青
审判员 李君烈
二〇一四年九月三十日
书记员 夏 力