安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖12刑终594号
原公诉机关安徽省颍上县人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡东峰，男，汉族，1985年12月19日出生于安徽省临泉县，身份证号码xxxx，初中文化，无业，住临泉县xxxx。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月12日被颍上县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年12月19日经颍上县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。
上诉人（原审被告人）王建华，男，汉族，1964年5月7日出生于陕西省西安市，身份证号码xxxx，初中文化，无业，住西安市新城区xxxx。曾因犯抢劫罪、盗窃罪于1994年7月25日被西安市长安县人民法院判处有期徒刑十年零六个月，2000年1月26日刑满释放；又因犯绑架罪于2001年9月3日被西安市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2010年3月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月12日被颍上县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年12月19日经颍上县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。
原审被告人韩影，女，汉族，1973年6月10日出生于安徽省临泉县，身份证号码xxxx，初中文化，无业，住临泉县xxxx。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月12日被颍上县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年12月19日经颍上县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
安徽省颍上县人民法院审理颍上县人民检察院指控原审被告人胡东峰犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、原审被告人韩影、王建华犯贩卖毒品罪一案，于二○一七年九月二十九日作出（2017）皖1226刑初299号刑事判决。原审被告人胡东峰、王建华不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、贩卖毒品事实
2016年11月10日，被告人王建华与被告人胡东峰电话联系、约定购买毒品后，从西安乘坐飞机到达阜阳市机场，胡东峰驾驶皖Kx**号起亚牌轿车将其从机场接至临泉县大润发，并通知其妻被告人韩影一起到大润发吃饭。吃完饭后，胡东峰安排王建华入住临泉县金凯大酒店。当日17时许，韩影将王建华接往位于临泉县城关镇光明路申庄的林某家中居住，并告知王建华于明日去购买毒品。次日，韩影从临泉县城赶往临泉县姜寨，从一名韩姓男子（另案处理）处购买40克海洛因返回家中。胡东峰、韩影二人当着王建华的面称量后卖给王建华，后又卖给王建华鸦片5克，并赠送辅料（含巴比妥和咖啡因）6克。王建华将银行卡交予韩影，由韩影赶往临泉县农行取款24500元作为购毒费用。11月12日13时许，王建华从胡东峰家乘坐韩影安排的出租车赶往阜阳飞机场。侦查人员分别在阜阳飞机场候机室、胡东峰家中、临泉县解放路将三人抓获。经搜查，王建华随身携带毒品海洛因39.63克、鸦片5.06克、辅料5.13克。另在胡东峰、韩影家中查获鸦片0.91克、甲基苯丙胺（冰毒）5.19克、辅料13.66克。
另查明，王建华购买该毒品部分用于自己吸食，部分用于贩卖。
容留吸毒事实
2016年11月10日至12日期间，胡东峰分别在其车内、家中多次容留王建华吸食毒品，具体事实如下：
1.2016年11月10日，胡东峰驾驶皖Kx**号起亚牌轿车将王建华从阜阳飞机场接往临泉过程中，在其车内容留王建华吸食海洛因。
2.2016年11月11日上午，胡东峰在其位于临泉县城关镇光明路申庄自建楼6楼家中，容留王建华吸食海洛因。
3.2016年11月11日下午，胡东峰、韩影将其购买的40克海洛因卖给王建华后，韩影去银行取钱时，胡东峰在其家中容留王建华吸食海洛因。
4.2016年11月12日上午，胡东峰在家中容留王建峰吸食毒品。
原判依据受案登记表、户籍证明、抓获经过、前科证明、搜查笔录、扣押清单、现场勘验检查照片、当面称量照片、被告人的供述与辩解等证据确认上述事实，并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十九条之规定，判决：一、被告人胡东峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十四年四个月，并处罚金人民币三万五千元；二、被告人韩影犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元；三、被告人王建华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万五千元；四、对被告人胡东峰、韩影被扣押的违法所得人民币24500元予以没收并上缴国库；五、对被告人胡东峰、韩影被扣押的违禁品鸦片0.91克、冰毒5.19克、辅料13.66克予以没收；六、对被告人王建华被扣押的违禁品海洛因39.63克、鸦片5.06克予以没收。
胡东峰上诉提出，其没有在家容留王建华吸食毒品，在王建华身上查获的5.06克鸦片系其赠与王建华，不应计入其贩毒的总数，原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
王建华上诉提出，其购买毒品的目的是用于吸食，不构成贩卖毒品罪。请求二审法院依法改判。
经二审审理查明：一、贩卖毒品事实
2016年11月10日，上诉人王建华电话联系上诉人胡东峰购买毒品用于贩卖，后王建华乘飞机从西安到阜阳，胡东峰驾驶皖Kx**起亚牌轿车将王建华从阜阳机场接至临泉县，并安排王建华入住临泉县金凯大酒店。当日17时许，原审被告人韩影将王建华接往位于临泉县城关镇光明路申庄的林某家中居住，并告知王建华次日去购买毒品。11日，韩影从临泉县城赶往临泉县姜寨镇，从一名韩姓男子（另案处理）处购买40克海洛因返回家中。胡东峰、韩影二人当着王建华的面称量后卖给王建华，后又卖给王建华鸦片5克，并赠送辅料（含巴比妥和咖啡因）6克。王建华将银行卡交与韩影，由韩影赶往临泉县农行取款24500元作为购毒费用。11月12日13时许，王建华从胡东峰家乘坐韩影安排的出租车赶往阜阳飞机场，后被民警抓获，并查获其随身携带的毒品海洛因39.63克、鸦片5.06克、辅料5.13克。胡东峰、韩影也于当日被抓获归案，在二人家中查获鸦片0.91克、甲基苯丙胺5.19克、辅料13.66克。
容留他人吸毒事实
2016年11月10日至12日期间，胡东峰分别在其车内、家中多次容留王建华吸食毒品，具体事实如下：
1.2016年11月10日，胡东峰驾驶皖Kx**号起亚牌轿车将王建华从阜阳飞机场接往临泉过程中，在其车内容留王建华吸食海洛因。
2.2016年11月11日上午，胡东峰在其位于临泉县城关镇光明路申庄自建楼6楼家中，容留王建华吸食海洛因。
3.2016年11月11日下午，胡东峰、韩影将其购买的40克海洛因卖给王建华后，韩影去银行取钱时，胡东峰在其家中容留王建华吸食海洛因。
4.2016年11月12日上午，胡东峰在家中容留王建峰吸食毒品。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表载明，2016年11月1日16时，颍上县公安局禁毒大队接到上级指令，对本案进行立案侦查。
2.户籍信息载明胡东峰、王建华、韩影的基本信息。
3.抓获经过载明侦查人抓获胡东峰、王建华、韩影并查获涉案毒品的经过。
4.涉嫌吸毒人员尿样检材报告单载明：2016年11月12日，胡东峰、王建华尿样吗啡定性检测均呈阳性；13日，韩影尿样吗啡定性检测呈阳性。
5.刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书载明：王建华曾因犯抢劫罪、盗窃罪于1994年7月25日被西安市长安县人民法院判处有期徒刑十年零六个月，2000年1月26日刑满释放；又因犯绑架罪于2001年9月3日被西安市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2010年3月13日刑满释放。
6.银行卡交易明细载明：2016年11月11日，韩雪从户名为王建华的农行卡（xxxx8779）中取款19300元；当日，户名为王建华的西安银行卡（xxxx4777）四次取款合计4600元。
7.手机通话记录载明：2016年10月至11月，王建华持有的手机（号码xxxx4802）与胡东峰持有的手机（号码xxxx7348、xxxx5750、xxxx6729）存在频繁联系；2016年8月至9月，王建华持有的手机（号码xxxx4802、xxxx7812）与王某持有的手机（号码xxxx2233）存在频繁联系。
8.住宿登记信息查询载明，王建华于2016年11月10日14时入住临泉县金凯大酒店。
9.登机牌载明王建华乘坐飞机班次的情况，即从安徽阜阳至陕西咸阳，登机时间为2016年11月12日14时55分。
10.搜查笔录、扣押清单、当面称量、提取检材笔录及照片、鉴定意见载明，侦查人员在王建华身上查获海洛因39.63克、鸦片5.06克、辅料5.13克；在胡东峰家中查获冰毒5.19克、鸦片0.91克、辅料13.66克；在韩影挂包内查出245张100元面值人民币及其他面值人民币205元等物。
11.证人王某的证言证明，其以前吸食毒品，2014年、2015年，其曾多次从王建华处购买总计不少于20克的海洛因，王建华讲他的毒品是从安徽购买的。
12.辨认笔录载明，胡东峰、韩影均混杂辨认出王建华，王建华混杂辨认出胡东峰、韩影、王某、周某某、王某某，王某混杂辨认出王建华。
13.被告人胡东峰供述和辩解。2016年11月10日，其驾驶皖Kx**起亚牌轿车从阜阳飞机场接到陕西的朋友王建华，将他带至临泉，途中，其二人在车上吸食了海洛因。之后，王建华讲找其购买海洛因，其告诉他每克550元，王建华称买40克。其便与姜寨一个姓韩的人约定购买海洛因，每克460元。后王建华入住金凯大酒店，晚上，其妻子韩影将王建华接到林某家入住。王建华用手机订购12日从阜阳到西安的机票。次日，其和王建华回到其家居住，其二人在其家又吸食了海洛因。之后，其从姜寨姓韩的人那里买了40克海洛因，回家后交给王建华，王建华将毒品放进裤头里面的夹层里。后王建华给其一张农行卡，让其将里面的2万多元钱取出作为购毒款。其就将该卡交给韩影，韩影将钱取回。期间，其和王建华又在其家一起吸毒。12日，其打电话帮王建华叫了一辆从临泉到阜阳的专线车，安排韩影送王建华黎离开。其一共向王建华贩卖40克海洛因，5克鸦片，还有一些辅料。其手机号一个是xxxx5750，另一个是186开头。
14.被告人韩影供述和辩解。2016年11月10日至12日，其丈夫胡东峰的西安朋友王建华来临泉找胡东峰，第一天住在林某家，第二天住其家，来干什么不知道。期间，胡东峰给过其银行卡让其取款，其从中取出24500元。12日中午，其打电话叫了一辆从临泉到阜阳的专线车送王建华到阜阳。韩雪是其乳名。
15.被告人王建华供述和辩解。2016年11月9日，其与胡东峰电话约定从胡东峰处购买毒品，其原意出资24500元，胡东峰承诺给其40克海洛因（每克550元），5克鸦片（每克600元）。10日上午，其乘飞机到阜阳，胡东峰开车接其到临泉县，后安排其住在一个宾馆。晚上，胡东峰妻子韩影让其退房，让其和胡东峰一起住在胡东峰朋友家，并告知第二天去姜寨给其拿毒品。次日，其来到胡东峰家，中午，韩影从姜寨拿回毒品，并拿出一个电子秤当着其和胡东峰的面称量40克海洛因、5克鸦片和6克配料交给其。其给韩影两张银行卡，告诉她密码，后韩影共取出24500元。之后，其用手机订购12日返回陕西的飞机票。12日中午，其将毒品装在内裤里面的夹层内，韩影打电话叫了一辆从临泉到阜阳的专线车送其到阜阳。途中，韩影打电话讲她感觉不对头，怀疑有人盯她，让其换一辆车，但其没有换。后其在阜阳飞机场安检大厅被抓获。其买这么多毒品，一部分是自己吸食，一部分是卖给王某（音）、“老红”、“明明”、“东娃”等人，贩卖的价格是每克700元。这几个人在2016年4月至6月都从其处购买过不少于1克海洛因。案发前两天，其多次吸食毒品，第一次是在11月10日胡东峰开车从阜阳接其到临泉的途中，其二人在车内吸食的毒品；第二次是于10日在胡东峰朋友家中；第三次、第四次、第五次是11月11日，最后一次是12日，这几次均在胡东峰家中。每次都是胡东峰提供的毒品和吸毒工具。
上述证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
对于胡东峰的上诉理由，经查，胡东峰在侦查阶段对其在家容留王建华吸食毒品的事实供认不讳，其供述得到王建华的供述、二人的尿样检测结果等证据的印证，可以证实胡东峰在其家三次容留王建华吸食毒品的事实。王建华供称其从胡东峰处购买海洛因40克（550元/克），鸦片5克（600元/克），其已经支付毒资24500元，尚欠500元未支付；胡东峰供称其向胡东峰贩卖海洛因40克（550元/克），其收取毒资24500元；韩影供称其帮助胡东峰取款24500元。综上可知，王建华关于支付毒资24500元的供述能够得到胡东峰、韩影二人的供述、银行交易明细的印证，总毒资24500元与购买的毒品种类、数量、价格也能够相互印证，应予采信，即其中5克鸦片系王建华购买所得，应计入胡东峰贩卖毒品的总数，相反，胡东峰的上述供述不能相互印证，不应采信。原判根据胡东峰的犯罪事实、认罪态度对其量刑并无不当，胡东峰关于原判量刑过重的上诉理由也不能成立。综上，胡东峰的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。
对于王建华提出的其行为不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，首先，王建华在侦查阶段的供述及辨认笔录、王某的证言及辨认笔录、二人间的通话记录等证据证实案发前王建华曾向王某等人贩卖过毒品，即其有贩卖毒品的经历；其次，经了解，王建华经济收入较低，其本次购买的毒品数量较大，已超出其本人的收入水平和个人吸食量，其在侦查阶段也供称准备将本次购买的部分毒品带回陕西向王某等人贩卖，即其购买毒品的目的系用于贩卖。综上，王建华的行为构成贩卖毒品罪，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人胡东峰、原审被告人韩影违反国家毒品管理法规，共同贩卖海洛因39.63克、鸦片5.97克、甲基苯丙胺5.19克，上诉人王建华以贩卖为目的购买海洛因39.63克、鸦片5.06克，三人的行为均构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。胡东峰在其汽车内、家中多次容留王建华吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应对其实行数罪并罚。在共同犯罪中，胡东峰与王建华商定毒品交易、指使韩影购买毒品、结算毒资、交易完成后让韩影送王建华离开，因此，王建华在共同犯罪中起到主要作用，系主犯；韩影在共同犯罪中起到次要辅助作用，系从犯，依法可对其从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙筱梅
审 判 员 武 锋
审 判 员 白艳红
二〇一七年十二月二十日
法官助理 余 林
书 记 员 姜 帆
附：相关法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；