广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤52民终459号
上诉人（原审被告）：游招雄，男，1984年出生，汉族，住广东省揭阳市榕城区。
委托诉讼代理人：林潮和，广东广铭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：游炎隆，男，1963年出生，汉族，住广东省揭阳市榕城区。
上诉人游招雄因与被上诉人游炎隆身体权纠纷一案，不服广东省揭阳市榕城区人民法院（2015）揭榕法仙民初字第94号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
游招雄上诉请求：1.撤销一审判决，改判游招雄赔偿游炎隆4232.19元；2.本案一、二审诉讼费用由游炎隆承担。上诉理由：一审判决认定事实、适用法律错误，具体如下：1.一审判决对鉴定结论中无法明确是否合理的医疗费用14331.50元予以认定违背法律规定，因鉴定结论已对总医药费中合理用药、不合理性用药作出明确鉴定，对其中医疗费用14331.50元是否为2014年9月7日之后使用所产生的费用，因记录不详而无法确定其合理性部分，根据证据规则，游炎隆没有提供详细的用药记录资料，且鉴定结论作出后，游炎隆也没有举证证实14331.50元费用是发生在2014年9月7日之前的用药费用。一审判决不按法律规定认定事实，适用法律错误，导致认定事实和判决结果错误，存在偏袒游炎隆的不公正表现，应予纠正。2.一审判决认定游炎隆误工期限为226天错误，误工期限应认定为46天。游炎隆受到伤害不大，主要伤情是左鼻骨骨折，但住院时间长达97天，存在故意拖延不出院的情形。经鉴定，游炎隆的合理住院时间为46天。《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》4.3.2.1规定鼻骨线状骨折误工10-20日，营养7日，无需护理；4.3.2.2规定鼻骨粉碎性骨折需行手术治疗的，误工30-60日，营养15-20日，护理15-20日。游炎隆没有行鼻骨粉碎性骨折手术治疗，鉴定结论治疗期限为46天较为合理，一审判决按诊断证明的医嘱确定误工期限为226天，违背前述规定，也不符合游炎隆伤情的实际情况，依法应认定误工期限为46天。3.一审判决没有抵扣游招雄已垫付2万元医药费是错误的，依法应予认定并予以抵扣赔偿款。一审庭审中游炎隆称全部医药费已由村委会支付，其本人没有支付医药费；游招雄陈述已交2万元在村委会作为游炎隆的医药费，因村委会无出具收据导致游招雄客观上无法举证，对这一事实，一审法院应依职权向村委会调查核实。但一审法院无调查核实，未认定游招雄垫付医药费2万元，违背法律规定。一审判决后，经游招雄向村委会交涉，村委会拿给游招雄一份内容为“今收到游招雄交来游炎隆医药费（20000元整）”的便笺复印件，拒不交来便笺原件，请二审依法查明，予以认定并抵扣赔偿款。4.一审判决认定双方承担过错责任比例严重不当，显失公平。一审判决游炎隆承担10.12%过错责任，游招雄承担89.88%过错责任，从公平、合理角度，结合本案案情，应认定游炎隆承担30%过错责任，游招雄承担70%过错责任。一审判决认定游炎隆存在过错，酌定应自行承担6581.37元，游招雄应承担游炎隆的损失58400元，整个事件发生过程是双方发生互殴打架，游招雄被打伤，经揭阳市仙桥吴仕荣骨伤专科门诊诊断为左侧第4掌骨近端骨折。一审以游招雄超过诉讼时效，对游招雄要求游炎隆赔偿损失4595元的反诉请求不予受理，客观上已对游炎隆免除了部分赔偿责任。双方都存在过错，一审如此认定过错责任分担，违背了法律的公平、公正原则。二审期间，游招雄增加请求在游炎隆的误工费中扣除其每月在村领取的800元，理由是误工损失根据法律规定应存在有误工损失才计算，现游炎隆误工损失不存在，村照样发工资给游炎隆，不存在误工。
游炎隆辩称，对方故意上门殴打我，要求对方承担一切责任。游炎隆现在还头晕，也有内伤，要求对方赔偿。对方说药费承担不合理的主张游炎隆不同意。游炎隆认为医药费合理。2万元是村给游炎隆的，因为游炎隆为公家做工作导致被对方殴打，村支付给游炎隆医药费，对方说是他拿给村的，游炎隆对此不清楚。在村发800元之外，游炎隆每月还有挖树苗的收入两千多元。不同意对方的上诉。请求驳回上诉，维持原判。
游炎隆向一审法院起诉请求：1.判令游招雄赔偿游炎隆各项费用合计71381.37元；2.本案诉讼费用由游招雄承担。
一审法院认定事实：游炎隆、游招雄于2014年7月23日13时许，因对游炎隆是否有殴打游招雄父亲发生口角并争执，争执过程中，游招雄致游炎隆头部受伤，游炎隆被送至医院治疗。游炎隆经揭阳市人民医院诊断为：1.双侧额叶挫伤；2.左鼻骨骨折；3.双肺支气管扩张并感染；4.全身多处皮肤软组织挫裂伤。2014年7月23日揭阳市公安局榕城分局作出行政处罚决定书，查明“游招雄于2014年7月23日13时许，明知游炎隆没有殴打其父亲游X林，还以游炎隆要殴打游X林为由，到揭阳市××区××办事处屯埔村路××座游炎隆家中，质问此事，并以此事与游炎隆发生口角并争执，游招雄在争执过程中用手打到游炎隆的脸部，致受伤住院治疗”，决定对游招雄处以拘留十日。2014年10月28日，揭阳市人民医院诊断证明书处理意见：建议患者出院后继续休息治疗半年。
另查明，广东韩江法医临床司法鉴定所《司法鉴定意见书》鉴定意见，游炎隆的合理住院时间评定为46天；住院期间的医疗费用47342.7元中，评定其属合理医疗费用为19517.67元、不属合理医疗费用为13493.53元、无法明确是否合理的医疗费用14331.5元。鉴定费2400元由游招雄预付。
2014年全省一般地区城镇居民人均可支配收入为30192.9元/年；2014年全省一般地区其它服务行业在岗职工平均工资为62190元/年；伙食补助费标准为100元/天。
游炎隆请求赔偿损失的内容为：1.医疗费：33849.17元；2.护理费：62190元÷365天×46天=7837.48元；3.住院伙食补助费：100元×46天=4600元；4.误工费：30192.9÷365天×（46+180）天=18694.72元；5.营养费：2000元；6.交通费：2000元；7.鉴定费：2400元。以上各项合计71381.37元。
上述事实，有游炎隆提供的游炎隆身份证，游招雄的身份证，游炎隆诊断证明书、病历，行政处罚决定书，司法鉴定意见书以及双方的庭审陈述证明，足资认定。
一审法院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。本案事实清楚，证据充分，足以认定游炎隆的伤害系游招雄所致，游招雄应对游炎隆的损失承担赔偿责任。游炎隆、游招雄双方处事不冷静，发生口角并争执，游炎隆对事件的发生和发展具有一定的过错，可以适当减轻游招雄的责任。司法鉴定意见书的作出主体、程序和内容合法，可以作为认定本案事实的依据。游炎隆可以列为本次伤害损失的范围为：1.医疗费。根据司法鉴定意见书，游炎隆住院医疗费47342.7元中，合理医疗费用为19517.67元、不属合理医疗费用为13493.53元、无法明确是否合理的医疗费用14331.5元。对13493.53元不合理费用应予剔除。对无法明确是否合理的医疗费用14331.5元，没有相关证据证明其存在不合理情况，依法可予支持。因此，应认定的医疗费用为33849.17元；2.护理费。鉴定意见评定的合理住院时间为46天，62190元÷365天×46天=7837.48元；3.住院伙食补助费。鉴定意见评定的合理住院时间为46天，100元×46天=4600元；4.误工费。鉴定意见评定的合理住院时间为46天。医院诊断证明书“建议患者出院后继续休息治疗半年”，因此，误工费为30192.9÷365天×（46+180）天=18694.72元；5.营养费。根据受害人的伤残程度且医疗机构并无建议加强营养，故对游炎隆请求营养费2000元的主张不予支持；6.交通费。游炎隆没有提供正式票据，故对游炎隆交通费用2000元的请求不予支持；7.鉴定费2400元，该款已由游招雄垫付。本次事件造成的合理损失为：33849.17+7837.48+4600+18694.72=
64981.37元。考虑双方在事件中的过错程度，酌定游招雄应赔偿游炎隆损害赔偿金数额为58400元。
司法鉴定意见书认定游炎隆主张的医药费和住院时间部分不具备合理性，说明游炎隆存在过度治疗问题，游招雄的关于司法鉴定的申请是必要的，故司法鉴定费2400元酌定由游炎隆承担800元，游招雄承担1600元。该款由游招雄预交，游招雄可在赔偿款中予以扣除。因此，游招雄应向游炎隆支付的实际数额为57600元（58400元-800元）。
游招雄主张其通过村将20000元赔偿款付给游炎隆，应抵扣赔偿金，但未能提供证据证明，游炎隆也予以否认，其主张不予支持。
游炎隆要求游招雄依法赔偿损失，于法有据，应予支持，但对超过部分，应予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款和第二十四条的规定，判决：一、游招雄应于本判决发生法律效力之日起十日内支付游炎隆人身损害赔偿款人民币57600元；二、驳回游炎隆的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1890元，由游炎隆承担600元，游招雄承担1290元。游招雄应承担的受理费应于本判决发生法律效力之日起十日内向一审法院交纳。
本院二审期间，游招雄提交便笺复印件，记载路下联社于2014年8月31日收到游招雄所交游炎隆医药费2万元。游炎隆承认游招雄有交该2万元到经联社，经联社已将该款用于支付游炎隆的医疗费，同意二审法院在处理本案时依法抵除该2万元，据此，本院对游招雄主张其已交2万元作为游炎隆的医药费予以认定。
本院认为，本案是身体权纠纷。一审判决没有根据本案所涉具体人格权益来确定相应案由不当，本院予以纠正。二审围绕上诉争议问题进行审理。
关于医疗费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。经鉴定无法明确是否合理的医疗费14331.5元，游招雄没有提供证据证明该款不具有必要性和合理性，一审判决没有剔除该款符合上述规定，本院予以维持。游招雄主张一审判决对该14331.50元予以认定违背法律规定，应予纠正，其理由不成立，本院不予支持。
关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”一审判决根据游炎隆接受治疗的医疗机构出具的证明，确定游炎隆的误工时间为合理住院时间46天及出院后继续休息治疗半年合计226天，符合上述规定，本院予以维持。《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》附录B使用标准说明B.1的内容为：“本标准所指‘三期’的期限，为各类损伤的一般原则，在具体案件的评定中，需因人、因伤情、因恢复治疗的具体情况具体分析，不可机械照搬。”游招雄根据上述评定准则的相关内容主张一审判决认定误工时间为226天错误，不符合游炎隆伤情的实际情况，误工时间应为46天，但没有提供鉴定人的评定结论加以证明，本院对该主张不予支持。由于游炎隆未能提供充分证据证明其全部误工损失，故其误工费可参照城镇居民人均可支配收入减去其每月在村领取的800元计算，为（30192.9元-800元×12）÷365天×226天=12750.67元。综上，游招雄关于误工费的上诉理由部分成立，一审判决确定误工费18694.72元不当，本院予以纠正。据此，本案损失总额为59037.32元（医疗费33849.17元、护理费7837.48元、住院伙食补助费4600元、误工费12750.67元）。
关于当事人应承担责任的比例问题。公安机关查明：游招雄明知游炎隆没有殴打其父亲游X林，还以游炎隆要殴打游X林为由，到游炎隆家中质问此事，并以此事与游炎隆发生口角并争执，在争执过程中打伤游炎隆。从上述公安机关查明的纠纷过程分析，游招雄对纠纷的发生、发展有较大过错，游炎隆过错较小，一审判决确定游招雄承担89.87%的责任并无不当，本院予以维持。游招雄要求由游炎隆承担30%过错责任、自己承担70%过错责任的理由不成立，本院予以驳回。
游招雄主张其已交2万元作为游炎隆的医药费，游炎隆同意本院在处理本案时依法抵除该2万元，本案游招雄应赔偿游炎隆的金额为损失总额59037.32元的89.87%为53057元，扣除游炎隆应承担鉴定费800元及游招雄已付款20000元，游招雄应支付的数额为32257元。
综上所述，游招雄的上诉请求部分成立，本院予以支持，部分不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、撤销揭阳市榕城区人民法院（2015）揭榕法仙民初字第94号民事判决第二项及案件受理费负担部分；
二、变更揭阳市榕城区人民法院（2015）揭榕法仙民初字第94号民事判决第一项为：游招雄应于本判决发生法律效力之日起十日内支付游炎隆人身损害赔偿款32257元；
三、驳回游炎隆的其他诉讼请求；
四、驳回游招雄的其他上诉请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1890元，由游炎隆负担1160元，游招雄负担730元。二审案件受理费1134元，由游炎隆负担540元，游招雄负担594元。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢树君
审 判 员 黄小贺
代理审判员 郑宋玲
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 方敏君
附二审判决适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。