安徽省寿县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）寿刑初字第00242号
公诉机关寿县人民检察院。
被告人陈某，男，汉族，1973年8月16日出生于安徽省寿县，汉族，农民，住寿县。因涉嫌犯赌博于2013年1月15日由寿县公安局决定对其刑事拘留（在逃），2013年7月17日被寿县公安局执行刑事拘留，2013年8月14日由寿县公安局决定对其取保候审。2014年12月26日由寿县公安局决定对其监视居住。
辩护人聂幼星，安徽繁星律师事务所律师。
寿县人民检察院以寿检刑诉（2015）227号起诉书指控被告人陈某犯赌博罪，于2015年9月16日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寿县人民检察院指派检察员洪鹏程出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人聂幼星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
寿县人民检察院指控：2012年底至2013年1月，被告人陈某伙同谈宜成（另处）等人在寿县小甸镇古楼村以推牌九方式，聚众赌博，参赌人员累计达20人以上，从中抽头渔利达四五万元。2013年7月12日被告人陈某在江苏省苏州市被抓获归案。归案后，被告人陈某向寿县公安局上缴非法所得5万元
针对指控的事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人陈某以营利为目的，聚众赌博，累计参赌人员20人以上，抽头渔利四五万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。
被告人陈某对起诉书指控的事实、罪名以及公诉机关提供的证据均无异议，当庭表示自愿认罪，未作辩解。其辩护人提出的辩护意见：1、被告人陈某不是聚众赌博的组织者，在共同犯罪中仅起一般作用，系从犯。2、认定被告人抽头渔利四五万元仅有被告人供述，证据不足。综上，请求法院对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2012年底至2013年1月，被告人陈某伙同谈宜成（另处）等人在寿县小甸镇古楼村一处民房内，以推牌九方式聚众赌博，参赌人员累计达20人以上，从中抽头渔利4万余元。
案发后，寿县公安局追缴被告人陈某违法所得5万元
同时查明：⑴被告人陈某因犯赌博罪于2010年12月9日被寿县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，罚金2万元。⑵2013年7月11日23时许，苏州市公安局吴中分局木渎派出所民警将涉嫌赌博犯罪的网上逃犯陈某抓获，次日被送往苏州市第二看守所羁押。
上述事实，有经庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书证实：该案系公安局机关在工作中发现后决定立案侦查。
2、陈某的身份信息、抓获经过证实：陈某已达完全刑事责任年龄。2013年7月11日，陈某在江苏省苏州市被当地警方抓获后于次日羁押于苏州市第二看守所。
3、安徽省非税收入一般缴款书证实：案发后，寿县公安局追缴陈某归违法所得5万元。
4、安徽省寿县人民法院刑事判决书证实：被告人陈某因犯赌博罪于2010年12月9日被寿县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，罚金2万元。
5、证人任某甲的证言证实：2012年冬，小甸镇古楼村的谭宜成、谭鹏先等人借用我家古楼街道后面无人居住的两间瓦房以推牌九的方式聚众赌博。陈某从苏州回来也参与组织了十几天，后我儿子从外地回来就不让他们干了。
6、证人徐某证言证实：2012年12月份我在李山开设的赌场被查封后的一天晚上，我到古楼街后一家赌场参与推牌九赌博，输了几千元钱，该赌场当晚有近20多人参赌，当时古楼村的谭宜成、陈某、谈鹏先也在这家屋里，但我不能确定赌场是他们开的。
7、证人张某的证言证实：谭宜成以推牌九的方式聚众赌博已经很久了。赌场一开始是在寿县小甸镇古楼街门朝东的房子里，后来转到老街后面一家没人住的房子里。有一天晚上，我是和“吴二孩”一起去了该赌场，当晚“吴二孩”没参赌，我参与了，当晚下注没有限制，庄家输了通赔，有时每局输赢约7000余元，一个也姓谈的男子在赌场内按10%比例向赢钱的庄家抽水。陈某在里面“掌老堆”。我曾先后到谭宜成的赌场去参赌四次，每次至少都有20多人参赌，赌资至少有几万元。
8、证人吴某（绰号吴二孩）的证言证实：谭宜成在古楼村老街后两间瓦房内开了一家赌场，聚众以推牌九的方式进行赌博，并按比例向赢钱的庄家抽取一定的现金。2012年冬，我去了三四次，每场有20多人参赌，一场输赢近万元，每次在赌场内都能见到谭宜成和陈某。同时证实其与张某曾一道去了一次，张某输了近4000元钱。
9、证人任某乙的证言证实：2012年冬至2013年1月，谭宜成、陈某等人曾在我父亲任某甲在古楼老街后面的两间空瓦房内聚众赌博，我打工回来后将他们撵走了。同时证实陈某是中途才参与的。
10、同案人谭宜成的供述：2012年7月份开始，我开始在古楼街村民陈江远委托我照管的房子内摆了个赌场，开始时，只有附近六七个老年人在下午时来以推牌九的形式进行赌博，每场输赢不到100元钱，共计40余场，我合计获利2000余元。后陈某回来了，就联系人到我们后来转到鼓楼街后面的一家没人住的房子里推牌九，在这家聚赌时，一般情况下都是每局200元，输赢都在几百元钱。我在赌场内帮助忙了四五天就不干了，至于陈某具体得了多少钱我不清楚。
11、被告人陈某的供述：我曾因在2009年开设赌场的事被寿县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2012年快过年时，我从苏州回到寿县古楼村，在我回来之前，谭宜成、谈鹏先就在古楼街上开有赌场，参赌的都是家附近的老年人。后赌场又转到古楼村老街后面两间没有人住的瓦房内。为了搞点钱，我就和谭宜成、谈鹏先合伙以推牌九的方式聚众赌博，并按10%的比例向庄家抽水，抽来的钱三人平分，参赌人员我认识的有徐某、“吴二孩”、张某、方良新，我共参与聚赌七八天时间，我们听说徐某设赌被抓了，我们吓的就不干了。我共分得抽水钱四五万元。2013年7月11日23时许，我在苏州市吴中区木渎镇被当地派出所的民警抓获。
关于辩护人提出的起诉书认定被告人抽头渔利的数额仅有被告人供述，证据不足的辩护意见，经查，被告人陈某对与他人合伙聚赌、抽水、分红的事实供认不讳，且有参赌人员的证言、退出违法所得收据等证据相佐证，故辩护人所提该节辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为：被告人陈某以营利为目的，聚众赌博，参赌人数累计达到20人以上，抽头渔利数额累计达4万余元，其行为已触犯刑法，构成赌博罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人陈某有赌博犯罪前科，应予酌情从重处罚。关于辩护人提出的被告人陈某是从犯的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。鉴于被告人陈某在归案后认罪态度较好，并退出违法所得，可酌情对其从轻处罚，即对辩护人所提相关辩护意见予以采纳，但辩护人提出对被告人适用缓刑的意见，因有违罪责刑相适应原则，且其此前因犯赌博罪被判刑适用缓刑后仍不思悔改，故不予采纳。根据被告人陈某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项、第八条第二款的规定，判决如下：
一、被告人陈某犯赌博罪，判处期徒刑六个月，罚金三万元人民币。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月14日起至2016年5月10日止，罚金于本判决生效后五日内一次性缴纳。）
二、对被告人追缴在公安机关的违法所得5万元，由追缴机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张广平
审 判 员 张卫国
人民陪审员 张久明
二〇一五年十二月八日
书 记 员 叶世新
附：本案相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十一天对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
第八条第二款赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。