湖南省邵东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0521刑初126号
公诉机关湖南省邵东县人民检察院。
被告人肖某，中共党员，非人大代表，非政协委员，原任邵东县档案局法规股股长，副科级干部。因涉嫌犯贪污罪，于2015年12月9日被刑事拘留，同年12月25日被取保候审。2016年4月26日，经本院决定继续取保候审。现在家。
辩护人陈星平，湖南启航律师事务所律师。
辩护人姜雅，湖南启航律师事务所律师。
湖南省邵东县人民检察院以邵东县院刑诉刑诉（2016）126号起诉书，指控被告人肖某犯贪污罪，于2016年4月20日向本院提起公诉。本院受理后，因案情复杂，由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，分别于2016年5月12日、2016年6月22日、2016年8月19日公开开庭进行了审理。湖南省邵东县人民检察院指派检察员雷桂香出庭支持公诉，被告人肖某及辩护人陈星平、姜雅均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵东县人民检察院指控，2008年2月至2012年2月，被告人肖某担任邵东县档案局办公室主任兼报账员，协助局长工作，并负责收取行政许可费用和报销财物支出。2009年9月，被告人肖某开具了金额为57720元的一般缴款书准备上缴邵东县档案局收取的档案学会会费、档案查阅费、档案员培训费，但因为打牌和个人开支而没有上缴这57720元钱。2010年初该缴款书被邵东县财政局票证股核销作废。2012年初，在邵东县档案局清查其账目时，被告人肖某从已作废的缴款书中抽出银行缴款联，伪装成已缴款的缴款书，并表示这57720元其已上缴，从而将这57720元钱据为己有。
为证明上述事实，公诉机关向法庭举出了被告人肖某的供述，证人李某、宁某、贺某、刘某甲、戴某、刘某乙、申某、雷某的证言及相关书证。
公诉机关认为，被告人肖某身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞公款，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人肖某对公诉机关指控的事实及罪名未提出异议。
辩护人陈星平、姜雅辩称：第一、本案已过5年的追诉时效；第二、被告人肖某具有坦白情节；第三、被告人肖某已积极退赃，综上，不应追究被告人肖某的刑事责任或请求免除肖某的刑事处罚。
经审理查明：
被告人肖某自2008年2月至2012年2月担任邵东县档案局办公室主任兼报账员，协助局长工作，并负责收取行政许可费用和报销财务支出。
2009年9月18日，被告人肖某开具了一张金额为57720元的一般缴款书准备上缴其经手收取的档案学会会费、档案查阅费、档案员培训费等。后因打牌和个人开支，钱不够而未上缴这57720元钱。2010年年初，该缴款书被邵东县财政局票证股核销作废。2012年年初，邵东县档案局局长贺某发现被告人肖某的财务报表数目不对，便组织刘某甲、戴某、李某清查被告人肖某的账目。被告人肖某明知57720元钱没有上缴，仍从已核销的57720元缴款书中抽出银行缴款联，伪装成已缴款，并告知贺某等人这57720元已上缴，从而将这57720元钱据为己有。
案发后，被告人肖某亲属向邵东县人民检察院退缴现金人民币78720元。
2015年12月8日，邵东县人民检察院反贪污贿赂局在获得被告人肖某涉嫌贪污的犯罪线索后，到邵东县档案局将被告人肖某带到湖南省邵东县人民检察院接受调查询问。被告人肖某在询问期间主动交代了其贪污的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、非税收入票据出库单，证明涉案的专用收据（定额）和一般缴款书系被告人肖某在邵东县非税收入管理局领取。
2、湖南省非税收入专用定额收据及湖南省非税收入一般缴款书，证明2009年9月份，被告人肖某将其经手收取的费用开具了一般缴款书，缴款书金额为57720元，缴款书上加盖了“此票据已核销”章。
3、票据核销记录，证明编号为0607386270，金额为57720元的一般缴款书已被邵东县非税收入管理局票证管理股核销。
4、邵东县档案局单位对账单，证明2009年6月1日至2012年12月31日期间，邵东县财政局国库管理非税收入中心账户没有邵东县档案局交纳57720元的记录。
5、会议记录证明，2012年期间，邵东县档案局内部就肖某担任单位报账员期间，经手收取公款未入账的事多次开会研究。
6、证人李某的证言证明：她是邵东县档案局纪检组长，肖某是档案局法规股股长，2012年前是档案局报账员。2012年2月份左右，档案局局长贺某发现肖某财务管理混乱，便组织了她、刘某甲、戴某对肖某任报账员期间的财务进行检查。经检查，她们发现肖某未及时上缴公款141660元。她们向局领导汇报情况后，叫肖某逐项核对，经肖某辨认后，其承认了有141660元钱没有上缴。后肖某于2012年9月至12月，分三次将141660元钱补缴到县非税收入征收管理局。她们在核对上缴款时，发现了一张编号为N0607386270,执收单位档案局，金额57720元的一般缴款书没有上缴，找肖某核实时，肖某讲已经缴了。她们看到这张缴款书上有县非税收入征收管理局票据核销章，而非税局工作人员也讲有可能是银行没有写单位，在档案局单位账单上没有显示，加上肖某又坚称已交，所以她们在清算时认定了该57720元肖某已经上交，没有包括在肖某补缴的141660元中。
7、证人贺某的证言证明，她自2004年至2013年12月期间担任邵东县档案局局长，肖某自2008年上半年至2012年3月期间，担任邵东县档案局报账员。2011年年底，她和刘某甲到非税收入管理局了解档案局收入情况时，发现档案局收入和非税局登记的收入不符，于是她将肖某调离了报账员岗位，并安排戴某、李某、刘某甲对肖某担任报账员期间的账目进行清理。经清查，肖某有14万余元公款未及时上缴，肖某对清理结果表示认可，并补缴了14万余元。
在清查过程中，她们问过肖某编号为N0607386270缴款书上记载的金额57720元是否上缴，肖某讲已经缴了，她们在财政局票证股发现这一整本票据都被核销，且这份缴款书只有第一、六联在，在清查时，就将这笔钱视为了肖某已经上缴，没有计算在肖某补缴的141660元之内。
8、证人刘某甲的证言证明，肖某自2008年至2012年任邵东县档案局报账员。2012年，她和贺某、戴某、李某成立财务清查小组对肖某担任报账员期间财务进行清查。她们用肖某收入的总金额减去上缴财政局的总金额，所有票据均经肖某逐一核对，经清查，肖某有10多万元没有上缴到邵东县财政局。编号为N0607386270，金额为57720元的缴款书，在财政局没有缴款记录，当时财政局讲有可能还没有到账，她们就问肖某是否缴了，肖某讲开了缴款书的都缴了，且那笔缴款书当时只有存根联在，和实际缴款的缴款书一样，所以在清查时她们将这笔57720元钱算成了肖某已经上缴，没有计算在肖某补缴的款项中。
9、证人戴某的证言证明，2012年他、贺某、李某、刘某甲成立了清账小组，清查肖某任报账员期间的账务情况。
10、证人宁某的证言证明，2008年，他在邵东县财政局征收管理一股工作，主要管理邵东县县级机关非税收入票据。编号分别为N0607386262、N0607386270、N0607386289，执收单位档案局，金额为57720元的三份一般缴款书都是经他手工核销的。
11、证人刘某乙的证言证明，她于2008年下半年至2012年上半年担任邵东县非税收入管理局征管一股会计。档案局编号为N0607386270一般缴款书上记载的57720元没有上缴到邵东县非税收入管理局。
12、证人申某的证言证明，2008年10月份至2011年4月份，他任会计核算中心二股会计，主要负责邵东县档案局等单位做账。邵东县档案局实行收支两条线，收到的钱均应交到邵东县非税局。
13、证人雷某的证言证明，他是邵东县审计局党组成员、经责办主任。他们在对档案局原局长贺某经济责任审计时，发现档案局报账员肖某在2009年7月至2012年3月期间，收取各类款项339940元（不含会员单位直接交到县非税收入征收管理局的款项），仅上缴267660元到县非税收入征收管理局，还有72280元没有上缴。
2014年下半年，他们找肖某核实过一张57720元的一般缴款书是否实际上缴，肖某讲她反正交了，但他们没有查到缴款记录。
14、被告人肖某的供述及自述材料，供认2009年7、8月份（具体时间记不清了），她开了张57720元的非税收入一般缴款书准备去银行缴款，后因打牌和个人开支，钱不够没有上缴。2010年年初，她到财政局票证股核销票据时，这57720元钱虽然没有上缴，但票据所有联都在，票证股给她盖了核销章，核销了这份票据。
2012年初，档案局局长贺某看了财务报表后，发现收入有问题，便组织刘某甲、戴某、李某等人对她经手的票据进行审查。审查完后，贺局长拿了一张金额57720元的非税收入一般缴款书问她钱是否上缴，由于票据上有核销章，她就说那笔钱上缴了，其实那笔钱她没有交。57720元的缴款书的其他联在核销票时都有，她为了瞒过局里，认为她已经缴了这笔钱，在局里要她将手里所有票据拿出来时，就将57720元缴款书的其他联拿了出来，待局里领导问她时，她讲57720元确实缴了，只要领导相信不再要她补缴，她就赚到了，所以她一直没有上缴。
15、查封、扣押财物清单及湖南省非税收入一般缴款书证明，案发后，被告人肖某家属向邵东县人民检察院退缴现金人民币78720元。
16、年度考核登记表、干部任免审批表、会议记录，证明肖某系国家工作人员，1984年参加工作，从2008年2月20日起，负责邵东县档案局办公室、财务专管、计生专干。
17、到案经过证明，邵东县反贪污贿赂局在接到被告人肖某涉嫌贪污的犯罪线索后，于2015年12月8日到邵东县档案局通知被告人肖某来湖南省邵东县人民检察院接受调查，肖某在询问期间主动交代了其贪污犯罪的事实。
18、社区矫正调查评估意见书，证明经邵东县司法局委托评估，认为被告人肖某符合社区矫正的条件，建议对被告人肖某适用社区矫正。
19、户籍资料，证明被告人肖某出生于1962年6月20日，作案时已成年。
本院认为，被告人肖某身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞公款，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人肖某犯贪污罪，事实清楚，证据充分，本院予以支持。被告人肖某到案后，如实供述自己罪行，系坦白，予以从轻处罚。被告人肖某积极退赃，酌情从轻处罚。辩护人提出被告人肖某的贪污事实已过追诉时效，不应追究被告人肖某的刑事责任。经查，刑法第八十九条规定“追诉期限从犯罪之日起计算;犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。”本案中，虽然被告人肖某犯罪之日为2009年年底，但在2012年年初，邵东县档案局内部清查其账目时，肖某从已作废的缴款书中抽出银行缴款联，伪装成已缴款的缴款书，从而将这57720元钱据为已有，此时应认定为肖某贪污行为的继续状态，追诉期限应从2012年年初起计算，而本案的立案时间为2015年12月8日，并未超过数额较大标准的贪污犯罪5年的追诉时效。故，辩护人的该辩称意见，不能成立，本院不予采纳。辩护人提出被告人肖某具有坦白情节，请求从轻处罚的意见，查明属实，予以采纳。辩护人提出被告人肖某犯罪情节较轻，且案发后积极退赃，请求对被告人肖某免除刑事处罚的意见，与法不符，本院不予采纳。根据被告人肖某的犯罪情节及悔罪表现，结合邵东县司法局建议对被告人肖某实行社区矫正的调查评估意见书，对被告人肖某适用缓刑不致再危害社会，也对其所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人肖某适用缓刑。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条，第十二条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十八条，第十九条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人肖某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已交纳8万元，剩余2万元限判决生效后一个月内缴清。）
二、对被告人肖某的违法所得57720元予以追缴，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴向阳
审 判 员 罗俊平
人民陪审员 黄胜军
二〇一六年八月十九日
代理书记员 蔡资俐
附相关法律文书：
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;
(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;
(四)赃款赃物用于非法活动的;
(五)拒不交代赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:
(一)多次索贿的;
(二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物,应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔,对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得,应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的,应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的,应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的,应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪,应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。