汕头市金平区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0511民初336号
原告陈舜玉，女，汉族，1971年12月9日出生，住所地汕头市龙湖区，
委托代理人肖滇、郑惠娜，均系广东腾翔律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市红领巾路55号，组织机构代码89272531-3。
负责人苏大存。
委托代理人林继敏、庄旭江，分别系广东思迪律师事务所律师、律师助理。
原告陈舜玉诉被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司财产保险合同纠纷一案，本院于2016年1月27日立案受理后，依法由审判员邱洪标适用简易程序，于2016年3月7日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人肖滇、郑惠娜，被告的委托代理人林继敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年10月16日，原告为Ｄ××××粤×号小轿车向被告投保了交强险和商业第三者责任险，保险期间自2013年11月13日0时起至2014年11月12日24时止，其中商业第三者责任险的保险金额为100000元，机动车损失保险的保险金额225000元，并投保了不计免赔险。
2014年3月5日18时20分，原告驾驶粤Ｄ×××××号小轿车从陇田镇往和平方向行驶，途径葵和线陇田镇石坑村中兴路口超车时，与孙羲珊驾驶电动二轮车发生碰撞，造成孙羲珊受伤，两车不同程度损失的交通事故。
事故后，原告将孙羲珊送往汕头市潮阳区大峰医院治疗，医院诊断：1、左尺骨鹰嘴撕脱性骨折，2、右手第2掌骨撕脱性骨折，3、全身多处软组织挫伤，4、第4、6、7牙齿缺如。孙羲珊自2014年3月5日受伤至2014年6月18日出院共住院治疗105天。出院医嘱：休息3个月，3个月后回院复诊。
同时，因事故致粤Ｄ×××××号小轿车受损，原告为此支付车辆维修费7680元。
本起交通事故经汕头市公安局潮南分局交通警察大队于2014年4月10日作出的公交认字[2014]第CF201400287号《道路交通事故认定书》认定：原告应承担事故的全部责任，孙羲珊免承担事故责任。
因被告怠于履行赔偿义务，为和谐、尽快解决本事故，经汕头市公安局潮南分局交通警察大队办案民警多次做调解工作，原告与孙羲珊达成《道路交通事故损害赔偿调解书》，按《调解书》约定：“1、伤者孙羲珊受伤住院期间的医疗费用凭单据23567.24元由陈舜玉负责。2、由陈舜玉一次性赔付孙羲珊60000元作为孙羲珊受伤住院期间误工费、营养费、护理费、交通补助、伙食补助费以及出院后的后续门诊费、二次手术费、二轮摩托车损坏维修费、拖停车费等一切费用，不足部分由孙羲珊自行负责。3、粤Ｄ×××××号小轿车的拖停车费、损坏维修费由陈舜玉自行负责。4、本协议双方签字后生效，赔偿款于结案日当面结清，今后双方互不追究任何责任。”调解书签订后，原告于当日将款项60000元一次性支付给孙羲珊，孙羲珊出具《交通事故损害赔偿凭证》给原告留存，至此，彻底解决了本事故第三者一切经济损失的赔偿问题。
原告请求法院判令被告向原告支付保险金91247.24元并承担本案诉讼费用。
被告辩称：一、原告与受害人协商确定的赔偿协议未经答辩人书面同意，其提出由答辩人按赔偿协议承担保险责任的主张应不予支持。原告与受害人达成的赔偿协议，未经答辩人书面同意，答辩人对此不予认可。依据《广东省高级人民法院关于审理保险合同纠纷案件若干问题的指导意见》（粤高法发〔2011〕44号）第20条：“责任保险合同保险事故发生后，被保险人与第三者协商确定的赔付数额未经保险人书面同意，被保险人主张按照协商确定的赔付数额认定保险人应承担的保险责任而保险人又不予认可的，人民法院不予支持。”的规定，原告提出由答辩人承担保险责任的主张应不予支持。另外，依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第二十条的规定：“因保险事故造成受害人人身伤亡的，未经保险人书面同意，被保险人自行承诺或支付的赔偿金额，保险人在交强险责任限额内有权重新核定。”由此可见，原告在未征得答辩人书面同意的前提下，其与受害人协商确定的赔偿协议对答辩人不具有约束力，其主张答辩人按赔偿协议承担保险责任的主张应不予支持。二、答辩人就保险合同的相关保险条款的内容已履行了提示、说明义务，保险条款对原告具有约束力。依据相关保险条款的规定，对受害人医疗费中属于非基本医疗保险用药的费用应予剔除。根据原告提交的商业险《保险单》显示，答辩人在该保单上处于显眼位置载明：“重要提交：1.本保险合同由保险条款、投保单、保险单、批单和特别约定清单组成。……3.请详细阅读承保险种对应的保险条款，特别是责任免除、投保人被保险人义务，赔偿处理和附则”，即答辩人已就《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》等，向原告尽到了提示、说明的义务。故此，作为保险合同一部分的上述保险条款对原告具有约束力。
依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条的规定，交强险抢救费用是指参照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，采取必要的处理措施所发生的医疗费用。《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款规定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。因此，对原告主张的受害人的医疗费用23567.24元中应剔除非医疗基本用药费用2831.84元。三、原告在本案提交的证据不足以证明受害人的具体损失，原告应承担因举证不能由此产生的不利后果。原告在本案仅提交了包括事故认定书及其与受害人达成的赔偿协议和赔偿凭证等部分证据，根据该证据根本无法证明、计算受害人的全部实际损失。而关于受害人是农业家庭户口或者城镇户口、是否存在误工损失等等，作为计算受害人实际损失的证据，原告均未能依法举证。而关于原告主张受害人的损失，则存在以下几个方面的问题：1.误工费。原告未能提交用于证明受害人户籍性质的证据，更无法提交受害人存在误工损失的证据，其主张赔偿受害人的误工费缺乏依据。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。同时按照受害人有固定收入或者无固定收入的客观情况参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。而原告提出受害人误工费损失的主张，但未能提交相应证据，其该项主张明显是不成立的。2.营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。但是，从原告提交的受害人的病历资料显示，相关医疗机构并未建议受害人加强营养，因此，原告主张赔偿受害人的营养费缺乏事实根据。3.护理费、后续门诊费、二次手术费。对受害人的护理依赖和后续治疗费用（包括二次手术费），原告未能提供由司法鉴定机构出具的客观公允的鉴定意见，其所谓赔付受害人的护理费、后续门诊费、二次手术费均为并没有相关依据，无法确定受害人客观上所需的实际费用。
4.二轮摩托车损坏维修费、拖停车费。受害人的摩托车损坏程度及所需维修费用，同样缺乏第三方评估意见，其真实损失程度及维修金额应由原告依法举证。另外，原告主粤Ｄ×××××2号小型轿车的损失，缺乏相关评估依据。首先，原告提交的《汕头市车艺汽车维修有限公司维修工单》所载明的“修理项目”和“更换配件”与本案事故是否存在关联性，无法确定。其次粤Ｄ×××××2号小型轿车的损坏程度及所需维修费用，同样缺乏合法有效的第三方评估意见。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条关于：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告有义务就其主张提供充分证据加以证明，否则原告应承担由此产生的不利后果。综上所述，原告与受害人协商确定的赔偿协议未经答辩人书面同意，其提出由答辩人按赔偿协议承担保险责任的主张应不予支持。答辩人就保险合同的相关保险条款的内容已履行了提示、说明义务，保险条款对原告具有约束力。依据相关保险条款的规定，对受害人医疗费中属于非基本医疗保险用药的费用应予剔除。原告在本案提交的证据不足以证明受害人的具体损失，原告应承担因举证不能由此产生的不利后果。为此，请贵院查明事实并依法判决。
经审理查明：原告于2016年1月27日诉至本院。被告对原告所诉的本案交通事故发生、责任认定、原告投保情况等没有异议，本院予以认定。
本案交通事故造成孙羲珊身体多处受伤，医院诊断：1、左尺骨鹰嘴撕脱性骨折，2、右手第2掌骨撕脱性骨折，3、全身多处软组织挫伤，4、第4、6、7牙齿缺如，于2014年3月5日在汕头市潮阳区大峰医院住院治疗至2014年6月18日办理出院手续，共住院治疗105天，门诊、住院的医疗费用共23567.24元。出院医嘱：休息3个月，3个月后回院复诊。2015年10月17日，原告与孙羲珊达成调解协议，原告支付了孙羲珊的住院期间的医疗费23567.24元并赔偿孙羲珊各项损失60000元。
同时，因事故粤Ｄ×××××2号小轿车受损，原告为此支付车辆维修费7680元。
再查明：本案交通事故伤者孙羲珊，女，1969年4月18日生，汕头市潮南区陇田镇石坑圩后上南二巷6号101房，公民身份号8。
以上事实有当事人主体资格证明材料、驾驶证、行驶证、保险单、交通事故认定书、病情介绍、出院小结、医疗费收费单据、车辆维修工单和维修费发票等证据及庭审笔录在卷为证，足以认定。
本院认为：原告就其所有粤Ｄ×××××2号小轿车向被告投保交强险和第三者险，被告承保并向原告开具了保险单，原告与被告保险合同关系成立，该两保险合同合法有效，应受法律保护。汕头市公安局潮南分局交通警察大队对本案交通事故作出的道路交通事故认定书认定原告负交通事故全部责任的事实清楚，责任划分恰当，本院予以采信。现原告投保的车辆在保险期间发生交通事故，被告应依照合同的约定承担相应的理赔责任。
对于原告所列的本案交通事故造成伤者孙羲珊的损失赔偿项目和数额，本院经审核，分别确认如下：
1.医疗费：原告主张医疗费为23567.24元，有医院出具的收据为证，本院予以认定。被告对医疗费数额有异议，但未能提供充分依据，其主张本院不予采纳。
2.住院伙食补助费：原告主张孙羲珊自2014年3月5日受伤至2014年6月18日出院共105天，按每天100元住院伙食补助费为10500元（100元/天×105天），其主张合理合法，本院予以认定。
3、护理费：孙羲珊住院治疗105天，每天配护理人员1名，按每人每天170元计算为：105天×170元/天=17850元。依据伤者的伤情及当前本地护理费的实际情况，本院认定住院期间每天护理费为170元，原告的主张合理合法，本院予以认定。
4、误工费：29812.56元。
伤者在医院治疗105天，医嘱休息3个月，共计195天，按上一年度汕头市国有在岗职工年平均工资55803元计算为：55803元/年÷365天×195天=29812.56元，原告的这一主张不能支持。因伤者属于农业户口，应按本地区农业行业误工费计算认定为：26184元/年÷365天×195天=13988.71元。
5、交通费：3000元，原告的这一主张虽未能提供依据，但考虑伤者因本次交通事故造成行动不便，客观上需要支出一定交通费的情况，本院酌定交通费的赔偿金额为2000元。原告请求交通费的超出部分，本院不予支持。
6、后期治疗费（包含后续治疗费和二次手术植牙三个的费用）：15000元。原告的这一主张没有提供相应的证据，其主张不予支持。
7、营养费：500元。这一主张原告未能提供依据，本院不予认定。
另外，原告维修交通事故受损的车辆所需费用7680元，有发票为证，被告抗辩但未能提供反驳证据，本院对车辆维修费7680元予以认定。
以上认定的各项合计75585.95元，被告应按保险合同的约定赔付给原告。被告应在交强险的医疗费用赔偿限额内赔付原告医疗费及住院伙食补助费合共10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔付原告护理费、交通费、误工费合共33838.71元，在财产损失赔偿限额内赔付原告2000元。对超出交强险部分的医疗费、伙食补助费、车辆维修费，根据商业第三者责任险的约定，被告应在商业第三者责任险范围内赔偿原告29747.24元。交强险和商业第三者责任险累计应赔偿原告75585.95元。
被告主张本案案件受理费不属于保险赔偿范围，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条及国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费，诉讼费用由败诉方负担，故其主张于法无据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国保险法》第十四条，《华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条的规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决发生法律效力之日起三日内赔付原告陈舜玉75585.95元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1040.59元（已减半收取），由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担。受理费原告已预交，本院不再退回，由被告于本判决发生法律效力之日起三日内直接付还原告。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判员 邱洪标
二〇一六年四月二十一日
书记员 林 颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百一十八条第一款当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。