河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）许民终字第344号
上诉人（原审被告）河南金汇鸿鹏不锈钢制品有限公司。
法定代表人冯保乾，该公司总经理。
委托代理人董振杰、张松旭，河南名人律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）长葛市恒兴源装饰工程有限公司。
法定代表人袁建五，该公司总经理。
委托代理人唐书涛、刘玉新，河南德典律师事务所律师。
上诉人河南金汇鸿鹏不锈钢制品有限公司（以下简称金汇鸿鹏公司）因装饰装修合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2013）长民初字第01811号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人金汇鸿鹏公司的委托代理人张松旭、被上诉人长葛市恒兴源装饰工程有限公司（以下简称恒兴源公司）的委托代理人唐书涛、刘玉新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2011年10月1日，原告恒兴源公司（乙方）与被告金汇鸿鹏公司（甲方）签订《金汇鸿鹏公司装饰工程承包合同》，主要内容为：1、工程名称：河南金汇鸿鹏不锈钢制品有限公司装修改造；工程地点：河南金汇鸿鹏不锈钢制品有限公司；工程内容：办公楼外墙、厂区广场、大门；总造价：68万（陆拾捌万元整）；承包方式：包工包料；开工日期：2011年10月4日；竣工日期：2011年12月4日。2、效果图、施工图由乙方提供。3、工程竣工三日内由乙方提交竣工验收通知单，甲方收到验收通知单三日内组织对工程进行全面验收，如三日内未进行验收，视为验收合格；验收标准为：《河南省建筑装饰工程施工验收规范》和《河南省建筑安装工程质量检验评定统一标准》现行的质量评定标准。4、工程质量保修期从竣工之日起计算为365天；在保修期内，由于施工质量造成返修，一切费用由乙方承担，若在使用中人为或天灾造成的返修，一切费用由甲方承担。5、合同签订10日内，甲方预付总工程款30％，即204000元；工程全部竣工，甲方验收合格后再次支付总造价的65％即442000元；剩余工程5％为质保金，即34000元，甲方在工程竣工验收合格之日起6个月内付清。6、甲方不按时付款，每逾期一天，向乙方支付逾期付款O.1％的违约金。7、工程结算以合同价为准；增项、图纸变更甲方签字生效进入总决算。8、实际竣工日期以发包方验收并签发竣工验收证书日期为准；因甲方重大设计变更、增加工程项目或发包人其他原因造成停工，经合同双方签字确认，可以顺延或增加工期；因承包人自身原因造成停工，不得增加工期。9、本合同一式两份，承、发双方各执一份；本合同自双方代表签字，加盖双方公章或合同专用章即生效，本合同履行完成后自动终止，该合同履行地为发包方所在地；本合同签订后，承、发双方如需提出修改时，经双方协商一致后，可以签订补充协议，作为本合同的补充合同，与原合同具有同等法律效力；承包方提供的预算书、施工方案、质量和售后服务承诺书、安全施工承诺等为本合同的组成部分，与主合同具有同等法律效力。同日，原、被告签订《金汇鸿鹏装饰工程承包合同》补充协议，对合同中未尽事项进行补充说明。合同履行过程中，经双方协商，对工程做了以下变更，均有施工现场签证单，分别为：1、2011年10月19日，喷泉做法按照设计变更施工，喷泉池饰面更换金线米黄石材，增加费用4000元；2、2011年11月4目，门厅雨棚做法按照设计变更施工，增加费用为20790元；3、2011年11月19日，办公楼外墙漆新增加12桶；4、2011年11月22日，将大门柱子饰面的主材变更为金碧辉煌石材，所需施工各项费用按照原预算计算；5、2011年12月17日，原大门柱子干挂仿金线米黄砖，工程量按实际发生工程量计算，单价200元／m2；6、2012年1月4日，大厅灯具更换主材，差价为3800元，差价部分甲乙双方各支付一半，1月10日前安装完毕。以上变更部分的价款为41330元。2012年12月6日，被告向原告发出办公楼、大门及广场装修整改事项通知。2013年1月17日，原、被告经协商将电子屏作拆除处理，费用51000元从承包总工程款中扣除。被告共支付原告工程款484000元。原告以被告下欠工程款186960元未付为由，于2013年8月29日诉至该院。
原审法院认为，原、被告签订的装饰工程承包合同以及补充协议是双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行，被告未依约进行工程竣工验收及支付原告工程款是造成本次纠纷的原因，应当承担付款责任，支付原告工程款186330元（680000元＋41330元-51000元-484000元）。原告于2012年3月1O日向被告申请工程竣工验收后，被告未组织验收，后于2012年12月6日向原告发出整改通知，原告于2013年5月28日向被告发函，告知被告其已经整改完毕，而被告仍未予验收，该院认为，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，结合本案实际情况，本案应以原告整改完毕向被告发函之日为竣工日期。被告辩称本案涉及工程的发包方即被告未进行验收，应驳回原告诉请的理由不能成立，该院不予支持。庭审后，原告自愿撤回要求被告支付违约金的诉请，是原告对自己权利的处分，不违反法律规定，该院予以确认。遂依法判决：一、被告河南金汇鸿鹏不锈钢制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告长葛市恒兴源装饰工程有限公司工程款186330元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4039元，保全费1520元，均由被告负担。
上诉人金汇鸿鹏公司上诉称，1、一审法院认定事实不清导致判决错误，未将被上诉人给上诉人造成的工期延误而产生的违约金98382.24元予以扣除，实属不当。2、一审法院适用法律错误再次导致判决错误，装修工程的法定最低保修期限为2年，在工程质量存在严重问题、保修期未满情况下，迳行判决支付全部工程款于法无据。综上，请求撤销原判，发回重审或查明事实后依法改判，一二审诉讼费及保全费由被上诉人承担。
被上诉人恒兴源公司答辩称，1、被上诉人没有任何延误工期的行为，上诉人对该工程一直实际占有和使用，上诉人要求抵扣违约金没有法定理由；2、双方对质量保证期有明确约定，本案不适用建设工程质量管理条例关于最低质量管理的规定，原审判决合理合法。
本院根据双方诉辩意见归纳本案争议焦点为，1、本案涉案工程中被上诉人是否存在延误工期，应否从工程款中扣除此项违约金；2、质保金应否支付。
二审中各方均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为，关于本案涉案工程中原审原告恒兴源公司是否存在延误工期，应否从工程款中扣除此项违约金的问题。合同约定的竣工日期是2011年12月4日，后双方合意将竣工日期延长至2011年12月15日。关于实际竣工日期的认定，因原审原告于2012年3月10日向原审被告申请工程竣工验收，原审被告未组织验收，根据双方合同约定“工程竣工三日内由乙方提交竣工验收通知单，甲方收到验收通知单三日内组织对工程进行全面验收，如三日内未进行验收，视为验收合格。”应视为工程于2012年3月13日竣工验收合格。从2011年12月16至2012年3月13日系原审原告的工期延误期间，共计89天，根据双方合同约定，原审原告应按“每逾期一天，向甲方支付逾期0.1%的违约金”的计算方法，支付原审被告违约金16583.37元，该款项应从工程款中予以扣除，原审未予扣除不妥，本院予以纠正。关于质保金应否支付的问题，法律对质保金期限没有强制性规定，合同双方可以进行约定，本案双方约定“剩余工程5%为质保金，即34000元，甲方在工程竣工验收合格之日起6个月内付清”，自2012年3月13日竣工验收合格至原审原告起诉已超过6个月，原审被告应该支付，上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省长葛市人民法院（2013）长民初字第01811号民事判决第二项；
二、变更河南省长葛市人民法院（2013）长民初字第01811号民事判决第一项“被告河南金汇鸿鹏不锈钢制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告长葛市恒兴源装饰工程有限公司工程款186330元。”为“被告河南金汇鸿鹏不锈钢制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告长葛市恒兴源装饰工程有限公司工程款169746.63元”。
一二审案件受理费、保全费共计9598元，由原审原告长葛市恒兴源装饰工程有限公司负担850，原审被告河南金汇鸿鹏不锈钢制品有限公司负担8748元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱雅乐
审 判 员 蒋晓静
代理审判员 秦东亮
二〇一四年五月十九日
书 记 员 杨京京