河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终494号
上诉人（一审被告）：王红军，男，1971年10月13日出生，汉族，住河南省郏县。
委托代理人：刘小强，河南大乘律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：贾守义，男，1955年10月3日出生，汉族，住禹州市。
委托代理人：魏再成，禹州市法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）：张军闯，男，1986年9月28日出生，汉族，住禹州市。
上诉人王红军因与被上诉人贾永义、张军闯提供劳务者责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2016）豫1081民初6734号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王红军的委托代理人刘小强，被上诉人贾守义的委托代理人魏再成，被上诉人张军闯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王红军的上诉请求：1、依法撤销（2016）豫1081民初6734号民事判决;2、依法改判由被上诉人张军闯承担赔偿责任，上诉人王红军不承担赔偿责任;3、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实及理由如下：一、一审法院认定被上诉人张军闯是介绍人，同时认定贾守义和王红军构成个人劳务关系，与客观事实不符，属认定事实错误。2016年6月底，上诉人王红军找到王某（卖家具的本案证人），让王某找人到自己家涂墙,王某联系了对外承包粉刷工作的被上诉人张军闯。后领着被上诉人张军闯到上诉人王红军家。商定的是上诉人王红军把粉墙的活包给被上诉人张军闯工价是每平方4元，涂料使多少算多少，另外结账。被上诉人贾守义在起诉状里明确表明：“被告张军闯经常雇佣原告给别人家涂墙,当天下午在涂墙过程中脚滑掉架摔伤”，所以该案法律关系明显为王红军与张军闯的加工承揽合同关系，张军闯和贾守义构成雇佣关系，而不是贾守义和王红军个人劳务关系。二、一审法院适用法律错误。本案上诉人王红军通过中间人王继领把粉刷墙的活承包给被上诉人张军闯任承揽人，该案就应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任”。王红军将自家房屋的粉刷工作任务约定由张军闯完成，在完成工作任务过程中，张军闯自行提供涂料、粉刷工具、脚架、安全器具等，自行雇佣工人以一定特有技术从事劳务，独立自主完成粉刷任务，王红军只需支付工程价款，该法律关系明显为加工承揽合同关系。被上诉人贾守义受雇于张军闯从事劳务并受伤，而依据加工承揽合同中，承揽方在完成工作或交付工作成果以前，对一切风险承担责任法律规定。张军闯应该对被上诉人贾永义人身伤害造成的经济损失承担一切责任。
被上诉人贾永义答辩称，1、双方对损害事实都应承担责任。2、一审适用法律并无不当，受害人受伤并无过错，并非存在主观故意。
被上诉人张军闯答辩称：我是开店卖涂料等的，上诉人找王继领（卖家具的），说他家需要批墙，王某让我联系说用我的料，让我联系施工队，我给联系的施工队的张小付，报价4块每平，后因其他愿意没法干，我就联系到了贾守义，后贾守义用我的料去给上诉人涂墙。贾守义工资也不是我开的，我仅是介绍人，不应承担本案责任。
被上诉人（一审原告）贾守义向一审法院起诉请求：1、二被告赔偿原告贾守义各项损失共计117471.81元。2、本案诉讼费由二被告承担。
一审法院认定事实，被告张军闯在禹州市鸿畅镇桥头开办一门市部，经营销售涂料、水暖安装等装修建材。原告贾守义主要从事批墙、排线等简单的装修工作。2016年7月10日，原告贾守义经被告张军闯的介绍为河南省郏县冢头镇仝村的王红军家进行粉刷墙壁工作。2016年7月16日下午，原告贾守义在施工过程中，不慎从倾斜的脚手架上摔落致伤。受伤后，原告贾守义先后在郏县中医院和禹州市人民医院住院治疗17天和15天，在郏县中医院花去医疗费32961.22元，在禹州市人民医院花去医疗费15064.59元。诊断为：闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下强出血、肺部感染。2016年8月15日，原告贾守义在许昌百家康大药房有限公司禹州钧州大药房店购药花去药费2650元。2016年9月22日，原告贾守义在禹州正昌医院花去检查、治疗等费用2505元。2016年10月31日，许昌钧州法医临床司法鉴定所作出许钧临司鉴所[2016]临鉴字第152号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人贾守义在干活中高处坠落致脑挫裂损伤，其伤残程度评定为九级伤残，鉴定费700元。本案在审理过程中，原告贾守义和被告王红军一致认可：被告王红军已垫付医疗费1000元。另查明：河南省农村居民人均纯收入为10853元/年，河南省居民服务业和其他服务业的平均工资为30864元/年,河南省农林牧渔业的平均工资为28976元/年，出差人员的伙食补助费为30元/天。
一审法院认为：《侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由提供劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”如果提供劳务一方因故意或者重大过失致使自己受到伤害的，则可以免除或者减轻接受劳务一方的赔偿责任。本案中，原告贾守义为被告王红军提供劳务，原告贾守义作为完全民事行为能力人，在施工过程中应当对自身安全有一定的注意义务，明知道施工中的脚手架存在危险性的情况下仍继续施工，导致其受伤，其自身存在一定过错，应承担主要的责任。被告王红军作为雇主，对贾守义的选任、管理、监督上存在一定的疏忽，在施工中未尽到安全保障与危险防范义务，存在一定的过错，应承担次要责任。被告张军闯作为介绍人，未参与施工、管理，亦没有从中受益，被告张军闯在本次事故中没有过错，故不应承担赔偿责任。综上，该院酌定被告王红军承担40%的赔偿责任，原告贾守义承担60%的责任较为合理。本案中，原告贾守义的损失为：医疗费53180.81元、营养费960元（30×32）、住院伙食补助费960元（30×32）、误工费2540.36元（28976÷365×32）、护理费2705.88元（30864÷365×32）、残疾赔偿金41241.4元（10853×19×0.2）、精神损害抚慰金依据原告贾守义的伤残等级酌情认定为10000元、交通费酌定为500元，上述各项损失共计112088.45元。所以，被告王红军应赔偿原告贾守义各项损失44835.38元（112088.45×40%）。被告王红军前期已垫付的医疗费1000元，应当予以抵扣。综上，被告王红军应赔偿原告贾守义43835.38元。原告贾守义的其他诉讼请求，因没有相关证据证明，故该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告王红军于本判决生效之日起十日内支付原告贾守义43835.38元。二、驳回原告贾守义的其他诉讼请求。本案受理费2650元，鉴定费700元，共计3350元，由原告贾守义承担2150元，被告王红军承担1200元。
二审中上诉人王红军为支持其主张，提供的证据有：一、张军闯留下的字条；证明：说结账时候打这个电话。二、证人姬某、王某证人证言。证明贾守义受作后，张军闯与王某找王红军商量善后问题，工钱、料钱都是找张军闯结算，张军闯给工人的价格是每坪不低于4元，中间取利，上诉人也是找张军闯给其每坪4元。
被上诉人张军闯针对上诉人出示的证据，发表质证意见为：1、不是我写的，我有自己的名片。2、我去过他们家，但没谈赔偿的事情，王某说是我们第一个施工队报的价，贾守义是第二个施工队。
被上诉人贾守义针对上诉人王红军出示的证据，发表质证意见为：1、只能证明互相有联系。2、认可两个证人证言。
本院针对上诉人出示的证据，经审核后认为，上诉人提供的证据，不能证明张军闯与贾守义之间构成雇佣关系，故对上诉人提供的证据，本院不予采信。
本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。
本院认为，本案中，被上诉人贾守义为上诉人王红军提供劳务时致使自已受到伤害，上诉人王红军作为接受劳务方应对被上诉人贾守义的伤害承担赔偿责任。虽上诉人王红军诉称被上诉人贾守义与被上诉人张军闯之间构成个人劳务关系，上诉人王红军与被上诉人张军闯之间构成加工承揽合同关系，但上诉人王红军提供的一、二审证据均不能证明其主张，因本案被上诉人张军闯作为介绍人，未参与施工管理，亦没有从中受益，故，一审未判决其对被上诉人贾守义的伤害承担责任并无不当。上诉人王红军的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人王红军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1200元由上诉人王红军负担。
本判决为终审判决。
审判长 蒋家康
审判员 尤 薇
审判员 刘 兵
二〇一七年三月七日
书记员 付艳娜
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
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