湖南省常德市武陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0702民初4327号
原告：谷卫明
委托诉讼代理人：丁伟志，特别授权代理。
委托诉讼代理人：贺用准，一般授权代理。
被告：常德市第一中医院
法定代表人：邵先舫。
委托诉讼代理人：熊炜，特别授权代理。
委托诉讼代理人：曾明，特别授权代理。
原告谷卫明与被告常德市第一中医院（以下简称第一中医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年8月18日立案受理。依法适用普通程序公开开庭进行了审理，于2017年8月31日做出判决。判决后谷卫明不服判决，上诉于常德市中级人民法院，常德市中级人民法院撤销判决，发回本院重审。本案依法组成合议庭于2018年4月20日公开开庭进行审理。原告谷卫明及委托诉讼代理人贺用准、被告第一中医院委托诉讼代理人熊炜、曾明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谷卫明向本院提出诉讼请求：1、判令第一中医院赔偿谷卫明各项损失共计936837.19元，赔偿项目明细为：1、医疗费103653.19元；2、交通食宿费8000元；3、误工费144000元；4、住院伙食补助费5100元（100元/天×51天）；5、护理费6018元（118元/天×51天）；6、残疾赔偿金67896元（33948元/年×20年×10%）；7、后续康复治疗费540000元；8、被扶养人生活费57670元（11534元/年×5年）；9、鉴定费用4500元；2、本案诉讼费用由第一中医院承担。
第一中医院辩称：1、我院诊疗行为与谷卫明损害后果的过错参与度为同等原因例，法庭应当按此划分比例；2、谷卫明主张的各项损失又存在没有事实依据和法律依据的情形，且部分损失严重过高，法院应当依法审查和核减；3、关于医疗费，原审排除谷卫明在湖南省胸科医院（结核病医院）的两次住院费用是正确的；其次，谷卫明在我方第一次住院是治疗原发疾病所形成，所产生的费用不应计入在谷卫明损失范围之中；谷卫明住院医药费均进行了医疗报销，对于报销金额不应再次计入在损失之中。4、关于交通费及食宿费，金额过高，请求法院酌情认定；谷卫明主张的误工费标准过高，与实际收入不符，请求按照农业的标准进行核定计算。5、住院伙食补助费，在胸科医院的两次住院及在中医院的第一次住院不应计算在内，护理费的天数与伙食补助费的意见一致，残疾赔偿金按城镇户口赔偿金计算没有事实依据和合法的证据予以支持，应当按照农村予以计算；后续康复治疗费，完全不能予以支持，既没有鉴定依据也没有医疗机构的诊断证明和确认，6、被抚养人生活费，应乘以一个伤残系数10%。
经审理查明，本院确认下列案件事实：
2013年9月4日，谷卫明因出现胸痛部疼痛不适2月入第一中医院治疗，入院见：胸背部胀痛，双下肢麻木，腰背部活动、行走等活动受限。盗汗、潮热、无恶寒，头身腹肌无特殊不适，食纳精神一般，二便尚调。平车入院，脊椎胸段轻微后凸畸形，胸7、8椎体棘突旁压痛、叩击痛明显，活动受限，胸7平面以下感觉减退，下肢肌力正常。腱反射正常。入院诊断“1、胸椎结核并不全截瘫；2、肺结核。”2013年9月9日，在全麻下行胸7-8侧后方，胸膜外病灶清除+植骨+JSS内固定术。2013年9月23日出院，出院诊断：骨痨、T7-8椎体骨结核、肺结核。该次治疗医药费为49600.2元。
2015年3月5日，谷卫明因“T7-8椎体结核术后1年半余”入第一中医院治疗，查体见：脊椎生理曲度尚可，胸背部中央可见一长约20CM左右陈旧性手术切口瘢痕，局部无明显红肿、压痛，可扪及内固定感，胸椎活动稍受限，双侧胸肋部稍有压痛。病理征未引出。胸椎正侧位示：T7-8椎体变扁，椎体结核术后改变，内固定物未见明显异常。入院后完善相关检查无异常。3月8日，谷卫明胸椎CT三维重建提示植骨区仅部分融合，不考虑行针棒取出，强行取出可能导致钛笼松动，退出，脊椎受伤，局部假关节形成，脊椎失稳。将以上情况告知谷卫明，其仍强烈要求取出针棒。3月9日在全麻下行针棒内固定取出术，术后予以抗感染、止痛、营养神经等治疗后好转，于3月20日予以出院，出院诊断为：T7-8椎体结核术后，气血调和。该次治疗医药费为12062.5元。
2015年12月1日，谷卫明因胸部背账痛2年余，加重半月余入北京积水潭医院治疗。入院后完善常规检查，给予药物辅助治疗，于2015年12月15日出院，出院诊断为：骨痨、椎体骨结核、肺结核。该次治疗医药费为18910.18元，交通费为335.5元。
谷卫明认为第一中医院对其的上述治疗行为不当，要求第一中医院对此进行赔偿。双方为赔偿事项多次进行协商未果，故谷卫明诉至本院。本案审理过程中，谷卫明于2016年12月12日向本院提出申请要求对本案中第一中医院的医疗过错责任及谷卫明的后期康复治疗费用进行鉴定。本院于2017年1月3日委托湖南省湘雅司法鉴定中心进行鉴定。该中心于2017年2月28日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：常德市第一中医院在对谷卫明的诊疗过程中术间肋间神经处理不完善，存在过错；术后没有内固定取出指征情况下取出内固定，存在过错。以上过错与被鉴定人谷卫明目前腰背部疼痛、胸椎后凸畸形及钛笼移位有因果关系，建议过错参与度为同等原因力。该中心又于2017年4月21日向本院出具《补充函》,对本院委托其对谷卫明的后期医疗康复费用未进行说明的补充意见为：腰椎损伤术后患者进行康复治疗目前尚无统一的标准，且不同级别的医院其康复治疗仪器及治疗方案不尽相同，医疗费用也相距甚远，其后期康复治疗费用我中心无法明确评估。2017年12月25日，谷卫明、第一中医院向本院提出司法鉴定内容补充申请书，要求对伤残程度及后期康复治疗用、医疗费的区分、谷卫明原发疾病是否构成伤残及伤残等级等。本院委托湖南省湘雅司法鉴定中心对此进行鉴定。鉴定意见为：谷卫明胸7椎体变扁，高度较胸5椎体减少1/3构成拾级伤残。谷卫明误工期2年，住院期间需护理，住院期间需营养。后期康复医疗费用我中心无法评估。医疗诊疗过错所致的损害后果而产生的医疗费、伤残等级、误工期、护理期、后期医疗费建议参照医疗过错参与度。
另查明，谷卫明为农业家庭户口，但长期租住在常德市武陵区永安甘露寺居委会，从事木工雇佣工作。谷卫明母亲张春枝现年80岁，由其赡养。谷卫明无其他兄弟姐妹。谷卫明支付鉴定费用4500元，常德中医院支付鉴定费10175元。
以上事实，有司法鉴定意见书、出院诊断书、医疗费发票三张、鉴定费发票、居委会证明、常住人口登记卡等证据予以证明。
本院认为：公民的健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。经本院委托湖南省湘雅司法鉴定中心所作出的鉴定，该中心的鉴定意见为：常德市第一中医院在对谷卫明的诊疗过程中术间肋间神经处理不完善，存在过错；术后没有内固定取出指征情况下取出内固定，存在过错。以上过错与被鉴定人谷卫明目前腰背部疼痛、胸椎后凸畸形及钛笼移位有因果关系，建议过错参与度为同等原因力，故本院认定第一中医院应对谷卫明的损害后果承担50%的赔偿责任，余下的50%由谷卫明自行承担。本院予以采信。对谷卫明医疗损伤后的损失数额，本院依法核定如下：1、医疗费：谷卫明持续治疗共产生的医疗费为80572.88元，分别为其在常德市第一中医院住院治疗二次及北京积水潭医院住院治疗费用，均有医疗费发票证实，本院予以采信。谷卫明所称其他医疗费用系其治疗其他疾病或原发性病所产生的医疗费，不应当纳入本案赔偿范围；2、住院伙食补助费：本院认定的谷卫明住院治疗天数为2013年9月4日-9月23日，2015年3月5日-3月20日，2015年12月1日-12月15日共计51天，故住院伙食补助费为100×51天＝5100元；3、护理费：118元/天×51天=6018元(2017年护理费虽为127元/天，按谷卫明主张118元/天进行计算)；4、误工费：46458元/年×2年＝92916元（按照2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准计算）。谷卫明主张其误工费应按6000元/月并要求支付后期误工费的观点，本院不予支持。因其仅提供了常德市第一建筑工程有限公司的证明，该证据表明谷卫明系该公司所承建工程的施工木工，其劳动报酬系木工包头发放，故谷卫明应视为短期雇佣；5、伤残赔偿金67896元（33948元/年×20年×10%）；6、被抚养人生活费5767元（11534元/年×5年×10%）；7、交通费：依据本案案情本院酌定为3000元；8、鉴定费：14675元（4500元＋10175元），常德市第一中医院按对等责任即多支出鉴定费2837.5元；以上各项费用合计为275944.88元。谷卫明要求第一中医院赔偿其后续康复治疗费540000元，因其没有提供相应的证据证明该费用的计算依据，本院不予支持。常德市第一中医院辩称谷卫明住院医药费均进行了医疗报销，对于报销金额不应再次计入在损失之中，我院认为，受害人享有的社保机构医保待遇与本案的医疗事故损害赔偿是不同的法律关系，在计算本案的医疗费用赔偿总额上，不应先扣除医保金额。在医疗费用比例分摊后，谷卫明自行承担的部分，可以根据社保的有关规定，享受社保待遇。即谷卫明享受的社保待遇与医方无关，不能减免医方赔偿责任，故对其辩称理由，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、常德市第一中医院于本判决生效之日起十日内赔偿谷卫明各项损失共计135134.94元（275944.88元×50%－2837.5元）;
二、驳回谷卫明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费13582元，由常德市第一中医院和谷卫明各负担6791元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 徐小棠
人民陪审员 陈 佳
人民陪审员 谭贵元
二〇一八年五月三日
代理书记员 潘 晨
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有： (一)停止侵害； (二)排除妨碍； (三)消除危险； (四)返还财产； (五)恢复原状； (六)赔偿损失；
(七)赔礼道歉； (八)消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。