安徽省淮南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖04刑终7号
原公诉机关淮南市谢家集区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某，男，汉族，1990年1月14日出生于本市，初中文化，无业，住淮南市谢家集区。因犯贩卖毒品罪，2014年2月12日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金五千元，2015年3月16日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2016年2月10日被淮南市公安局谢家集分局取保候审，同年5月25日被淮南市谢家集区人民检察院取保候审，同年8月5日经淮南市谢家集区人民法院决定逮捕，同年8月9日由淮南市公安局谢家集分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
上诉人（原审被告人）史某，男，汉族，1991年9月14日出生于本市，大专文化，雨润食品有限公司员工，住淮南市谢家集区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2016年2月10日被淮南市公安局谢家集分局取保候审，同年5月25日被淮南市谢家集区人民检察院取保候审，同年8月5日经淮南市谢家集区人民法院决定逮捕，同年8月8日由淮南市公安局谢家集分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人时磊，安徽八公律师事务所律师。
原审被告人张某，男，汉族，1991年12月13日出生于本市，中专文化，个体经营者，住淮南市谢家集区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2016年2月11日被淮南市公安局谢家集分局刑事拘留，同年3月16日经淮南市谢家集区人民检察院批准逮捕，当日由淮南市公安局谢家集分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
原审被告人杨某甲，男，汉族，1992年9月23日出生于本市，大学文化，无业，住淮南市谢家集区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2016年2月15日被淮南市公安局谢家集分局取保候审，同年5月25日被淮南市谢家集区人民检察院取保候审，同年8月5日经淮南市谢家集区人民法院决定逮捕，同年8月9日由淮南市公安局谢家集分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人孙杨，安徽竞合律师事务所律师。
原审被告人魏某，男，汉族，1992年10月20日出生于本市，高中文化，个体经营者，住淮南市谢家集区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2016年2月15日被淮南市公安局谢家集分局刑事拘留，同年3月16日经淮南市谢家集区人民检察院批准逮捕，当日由淮南市公安局谢家集分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
原审被告人杨某乙，男，汉族，1993年10月20日出生于阜阳市，中专文化，无业，住淮南市谢家集区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2016年2月15日被淮南市公安局谢家集分局取保候审，同年5月25日被淮南市谢家集区人民检察院取保候审，同年8月5日经淮南市谢家集区人民法院决定逮捕，同年8月8日由淮南市公安局谢家集分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
原审被告人吴某，女，汉族，1993年4月12日出生于本市，高中文化，无业，住淮南市谢家集区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2016年2月10日被淮南市公安局谢家集分局取保候审，同年5月25日被淮南市谢家集区人民检察院取保候审，同年8月5日经淮南市谢家集区人民法院决定逮捕，同年8月8日由淮南市公安局谢家集分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
淮南市谢家集区人民法院审理淮南市谢家集区人民检察院指控原审被告人张某、杨某甲、魏某、杨某乙、李某、史某、吴某犯聚众斗殴罪一案，于2016年12月20日作出（2016）皖0404刑初221号刑事判决。宣判后，原审被告人李某、史某不服，提出上诉。本院于2017年1月6日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2016年2月5日21时许，被告人吴某、杨某甲、魏某、史某等人在淮南市谢家集区“金玉蓝湾”棋牌室打牌，期间吴某接到被告人张某打来的电话，双方发生口角，杨某甲得知后约张某见面解决问题。随后，吴某带着杨某甲、魏某、史某等人前往张某家中，因张某不在家，吴某、杨某甲、魏某、史某等人离开。
2016年2月9日23时许，杨某甲、吴某、魏某、史某及被告人杨某乙等人酒后在谢家集区红馆KTV唱歌，期间史某因张某与吴某之间的事感到生气，打电话给张某相约打架，后杨某甲又打电话给张某再次发生口角，双方约定在谢家集区新社四村小区门口见面，杨某甲、吴某、魏某、杨某乙、史某等人遂到约定地点和张某见面打算教训一下张某。与此同时，张某也邀集被告人李某等四人准备与杨某甲等人斗殴。
次日凌晨1时许，杨某甲、吴某和张某在谢家集区新社四村郑记板面馆门口见面，后发生口角，继而杨某甲、魏某、杨某乙与张某厮打在一起，杨某甲用手抓住张某的头发将其向前拉行数米，杨某甲、魏某、杨某乙三人对张某拳打脚踢，张某在厮打中掏出随身携带的锐器将杨某甲、杨某乙、魏某三人刺伤。期间，李某从郑记板面馆拿一板凳冲出来，因双方人员有人相互认识，李某被人拉开。杨某甲邀集的史某等人在斗殴现场为杨某甲助威。随后杨某甲、杨某乙、魏某被送往淮南市新华医院救治。经安徽百友司法鉴定中心鉴定，杨某甲因外伤致左侧开放性血气胸，构成轻伤二级；杨某乙因外伤致体表损伤多处创口长度累计22.6cm及开放性血气胸，构成轻伤二级；魏某因外伤致体表损伤两处创口长度累计2.7cm，构成轻微伤。
案发后，张某、李某、史某于2016年2月10日到公安机关投案，均如实供述了主要犯罪事实。
2016年8月8日，张某与杨某甲、魏某、杨某乙达成赔偿调解协议，一次性赔偿魏某经济损失5000元、杨某乙经济损失8万元，相互取得谅解。
原判认定上述事实，张某、杨某甲、魏某、杨某乙、李某、史某、吴某在一审审理中亦无异议，且有安徽百友司法鉴定中心司法鉴定意见书，视听资料，辨认笔录，住院病历、调解协议、收条、谅解书、刑事判决书、释放证明书、归案经过、情况说明、户籍证明，证人证言以及各被告人的供述与辩解等证据予以证实。
原审法院认为：被告人张某因琐事伙同被告人李某等人与被告人杨某甲、魏某、杨某乙、史某、吴某聚众斗殴，其中张某在斗殴过程中持械，其行为均已构成聚众斗殴罪。李某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。张某、李某、史某在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚；杨某甲、魏某、杨某乙、吴某在归案以后均能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。张某主动赔偿杨某甲、魏某、杨某乙经济损失，相互取得谅解，对各被告人可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决：一、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；二、被告人杨某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月；三、被告人魏某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；四、被告人杨某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；五、被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；六、被告人史某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；七、被告人吴某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
李某上诉提出：一审判决量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚。
史某上诉提出：其没有打电话给对方相约打架，一审判决量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚。
史某辩护人提出的辩护意见同史某的上诉理由。
经审理查明：原判认定的上诉人史某、原审被告人杨某甲、魏某、杨某乙、吴某与原审被告人张某因琐事发生纠纷后相约互相斗殴，上诉人李某等人应张某之邀参与斗殴，在斗殴过程中张某持凶器将杨某甲、魏某、杨某乙刺伤的事实，有经一审判决列举的证据证实，上述证据经原审庭审举证、质证并查证属实，二审期间，上诉人未提交影响本案事实认定的新证据，本院对原判认定的事实及采信的证据依法予以确认。
本院认为：上诉人李某、史某、原审被告人张某、杨某甲、魏某、杨某乙、吴某因发生纠纷后相约互相斗殴，其中张某持械斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。李某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。张某、李某、史某在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚；杨某甲、魏某、杨某乙、吴某在归案以后均能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。张某主动赔偿杨某甲、魏某、杨某乙经济损失，相互取得谅解，对各被告人酌情从轻处罚。关于史某及其辩护人提出的史某没有打电话给张某相约打架的上诉理由、辩护意见，经查，史某在侦查阶段的供述及吴某、杨某甲等人供述均可证实案发当晚史某打电话给张某“约个地点出来谈谈”，结合双方在此前已经相约打架未果，史某打电话给张某“约个地点出来谈谈”即为相约打架，故对该上诉理由本院不予采纳。对两上诉人提出原判量刑过重的上诉理由，经查，李某、史某参与聚众斗殴，扰乱社会秩序，原审法院综合李某、史某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，结合两上诉人具有的自首等法定从轻、减轻量刑情节，依法对两上诉人定罪科刑，量刑并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 永
代理审判员 李接印
代理审判员 张晓虎
二〇一七年一月十六日
书 记 员 王 曌
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；