浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初1267号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人王某，男，住黑龙江省哈尔滨市道外区。2014年8月21日，因吸食毒品被杭州市公安局西湖区分局行政拘留十日。2016年6月24日，分别因吸食毒品、赌博被杭州市公安局下城区�局行政拘留五日、十二日，合并拘留十七日。2016年6月15日，因吸食毒品被杭州市公安局西湖区分局行政拘留十五日。因本案于2016年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人李翔、任若云，浙江润杭律师事务所律师。
被告人钟某，男，住杭州市拱墅区。因本案于2016年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人朱卫永、任杰，北京盈科（杭州）律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2016]671号起诉书指控被告人王某、钟某犯诈骗罪，于2016年11月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员王桂波、张佩峰出庭支持公诉。被告人被告人王某及其辩护人李翔、任若云、被告人钟某及其辩护人任杰到庭参加诉讼，其间，经上一级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2016年5月11日至5月23日期间，被告人王某、钟某经事先预谋，冒充某扇贝王店负责人，到杭州市余杭区某水产市场，骗取被害人杨某1、杨某2信任，以赊账的方式向被害人杨某1、杨某2多次高价收购小龙虾，并将收购的小龙虾低价卖至杭州市河东路某扇贝王店等多家饭店，取得款项后供自己挥霍，经二被害人多次讨要货款推诿搪塞拒绝支付。被告人钟某、王某骗取二被害人小龙虾共计6124斤。经鉴定，赃物价值人民币181557元。
据以指控的证据有被害人陈述、证人证�、户籍证明等书证、价格鉴定意见、被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人王某、钟某的行为均已构成诈骗罪，且数额巨大，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定惩处。
被告人王某辩称，1）其未与被告人钟某预谋诈骗，而是在相信被告人钟某有履约能力，经过“某”老板施某1的允许才代表“某”与被害人商谈龙虾生意，后因被告人钟某不在杭州，无法算账才没有与被害人结清货款，并非找理由搪塞不愿意支付货款；2）在案的小龙虾的鉴定价格过高；3）其只在2016年5月11日至同月15日的送货单上签过字，其他送货单上的签名均非其所签，且包括其签过字的送货单在内的送货单存在虚增斤数、虚高单价（只有11日、12日的价格是与其商量过的，之后�格涨至30余元其是不知情的）及没有注明退货（11日有230多斤死虾和脏虾退货）的情况。
被告人王某的辩护人提出，1）被害人杨某1提供的送货单中只有4张是经被告人王某签字确认的，且送货单上载明的送货量多于蔡某证实的送货量，故在案的证据不能证实送货的确切数量；2）被告人王某系使用真实姓名与被害人杨某2进行交易，是因为被行政拘留才导致无法与被害人杨某2结账，故被告人王某与被害人杨某2之间是正常的市场交易，交易金额不应计入犯罪数额；3）被告人王某的行为应定性为合同诈骗犯罪；4）被告人王某系从犯；5）被告人王某自愿认罪，悔罪态度较好；6）被告人王某系因法制观念淡薄才走上了犯罪道路，其主观恶性不大。综上，请求对被告人王某从轻处罚。
被告人钟某辩称，1�其没有预谋行骗，也没有向被害人介绍自己和被告人王某是某的负责人，只是被害人问货送何处时，其答复称送至“某”门店，且是因被告人王某称饭店老板施某1不在，未将被告人王某负责收取的货款交给其才导致没钱向被害人支付货款，而非故意拖欠；2）在案的小龙虾的鉴定价格过高，且送货单上注明的进价过高，根据约定，最高进价在28元左右。
被告人钟某的辩护人提出，1）被告人钟某的行为应定性为合同诈骗犯罪，且为犯罪数额较大，应在三年以下量刑；2）被告人钟某系从犯。综上，请求对被告人钟某从轻处罚。
经审理查明：
2016年5月11日至5月23日期间，被告人王某、钟某经事先预谋，冒充“某扇贝王”店负责人，先后骗取在杭州市余杭区某水产市场做生意的被害人杨某1、杨某2的信任，达成口头协议，以赊账的方式多次向被害人杨某1高价收购小龙虾5085斤（经鉴定，赃物价值人民币152465元）、向杨某2收购小龙虾1039斤（经鉴定，赃物价值人民币29092元），并将收购的小龙虾以低于进货价的价格卖至杭州市河东路“某扇贝王”店等多家饭店，结得货款后用于还债及消费，经二被害人催讨后，仅支付被害人杨某1货款2000元。
另查明，在本案审理期间，被告人钟某的亲属代为赔偿被害人杨某1人民币3万元；被告人王某的亲属代为赔偿被害人杨某1、杨某2人民币2万元，被害人杨某1分得人民币11750元，被害人杨某2分得人民币8250元。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、被害人杨某1的陈述、辨认笔录及照片，证实2016年5月10日，一自称是某扇贝王“林某”的男子（经辨认为被告人钟某）和一自称是该公司负责人“小北”（经辨认为被告人王某）的男子到其位于杭州市余杭区某水产市场的店铺内称每天要购买几百斤小龙虾，询问其有无合作意向，其遂到对方在华东冷库门口花都之郎501室的办公室与对方进行协商，口头约定对方每天到其处进货，货款3、4天、最长10天左右支付；2016年5月11日至20日，对方每天都会向其进货，共进货10次，每斤售价在26元至35元之间，每次发货前，其都会通过微信将龙虾的大小、规格、价格告诉被告人钟某，并填写送货单，其中4次是被告人找人来提货的（经辨认柴某就是帮忙运货的人），其在送货单上注明“自己车来装”，另6次是其找车送至河东路的某店、凤起路上的某店，每次送货前，其会将送货单交给送货的驾驶员签字，但因被告人钟某、王某称自己不在收货地点，不用带送货单，故其没有让送货驾驶员带送货单给对方签收，而是被告人王某事后到其店内补签的（其中第一次是收货后次日补签的，之后又来补签过几次，每次都是将之前没有签字的一并补签）；在交易过程中共有2次退货，一次是2016年5月13日，对方告知前一日送的货中有105斤要退货，其遂在13日的送货单上注明退货105斤，后因是12日出售的货物中有退货，故又在12日的送货单上注明退货，将13日的退货记录划掉，另一次是2016年5月15日退货400斤；同月19日，其向被告人催讨过货款，对方称要十天一付，因之前有约定，故其没有生疑，次日还是照常送货，但同月20日再联系对方，对方仍推托，�示2天后再付款，还要求其继续送货，其没有同意；后其经调查发现被告人根本不是某扇贝王的老总，只是拿货给某扇贝王店套现，其报警后，被告人钟某曾联系其表示要支付2000元货款，其表示钱不够，但对方仍将钱汇入其姐姐杨某的招商银行账户，案发后，被告人钟某的亲属赔偿其人民币3万元，被告人王某的亲属赔偿其和被害人杨某2人民币2万元，其将其中的8250元交给了被害人杨某2，以及其出售的小龙虾是从被害人杨某2处进货的事实；
2、被害人杨某2的陈述、辨认笔录及照片，证实2016年5月中旬，被害人杨某1连续几天向其购买小龙虾，但一直没有支付货款，其询问后得知一自称某“林某”的人向被害人杨某1购买龙虾，但一直没有结算货款，其遂向被害人杨某1要了“林某”的电话，欲直接向“林某”供货，顺便让对方将欠被害人杨某1的钱结给其；经联系后，同月22日晚20时左右，其与“林某”（经辨认为被告人钟某）、“小北”（经辨认为被告人王某）在华东冷库边某办公室商谈购货事宜，当时被告人钟某称被告人王某及“小王”（经辨认为柴某）是采购员，具体进货事宜由被告人王某负责，货款由被告人钟某负责结算，每天一结；当晚，对方分2次到其店内拉走共计639斤小龙虾，被告人王某在其中1张送货单上签了“小北”字样，另1张送货单是经被告人王某同意后由柴某代签了“小北”字样；次日下午，柴某又带了一名男子到其店内拉走400斤小龙虾（30元每斤），并在货单上签了“北”字，其遂询问前一次的货款如何结算，柴某表示要找被告人钟某结算，其又电话联系被告人钟某，被告人钟某称要与公司财务商量后再付款；同月24日下午14时许，柴某又到店内欲拉走1000斤小龙虾，其不同意，并电话联系被告人钟某要求将之前的货款结清了再拿货，当日16时许，其和被害人杨某1一起去杭州市河东路某扇贝王连锁店找“林某”，对方称没有“林某”这个人，但被告人王某及柴某确实给某店送过小龙虾，价格为每斤23元，远低于其等人的售价；当日18时30分许，柴某又到其店内要求拉货，其遂电话报警；案发后，被告人王某的亲属赔偿其和被害人杨某1人民币2万元，其分得人民币8250元，以及其出售的小龙虾的进价每天波动，大致在30元每斤左右，其一般是加价2元左右出售给被�人王某等人的事实；
3、证人柴某的证言，证实2016年3月，被告人王某及“杰哥”（其只知道对方姓林）联系其让其帮忙开车送龙虾，每趟支付其500元报酬，其表示同意；同年5月11日晚23时许，其应被告人王某的要求开车到物流水产市场接了一40多岁的老板到被告人王某位于华东冷库边上的办公室谈生意；同月16日左右的一天晚上，其应被告人王某的要求到水产市场一摊位（老板就是之前其接至被告人王某处谈生意的人）装运了大概300斤龙虾，后按照“杰哥”的要求送至某扇贝王三家店；隔一天的晚上，其又应“杰哥”的要求到同一家店装运小龙虾送至上述三家店；再隔一天的晚上，其应“杰哥”的要求到同一家店装运小龙虾送至�述三家店；再隔离二天的晚上，其应“杰哥”的要求到同一家店装运小龙虾送至上述三家店，四次运送的小龙虾的量基本上差不多；同月22日，其与被告人王某一起到水产市场另一摊位，被告人王某下车找老板谈生意，其则在车上等着，过了十分钟左右，被告人王某让其从摊位上拉货，并给其看了一张拉货单，交代其以后拉货就像被告人王某一样在拉货单上签一个“北”字，之后其又将小龙虾送至之前送货的三家店，当天晚上，其应“杰哥”的要求在被告人王某的带领下到摊位上拉小龙虾，被告人王某签完拉货单就离开了，其则将货送至之前送货的三家店，次日晚，其应“杰哥”要求到摊位拉货，并在拉货单上签了个“北”字，上述3次每�运送的小龙虾量在3、4百斤；同月24日晚，其应“杰哥”要求到最早拉货的店拉货，但老板不让其拉货，后一家店的老板也找到其，二位老板不让其离开的事实；
4、证人胡某、骆某1的证言，证实2016年5月，胡某、骆某1两夫妻帮被害人杨某1送过6次小龙虾，其中一处送货地点为河东路上的某店（胡某称该地址是被害人杨某1告诉其的），另一处为五福路上的某店（胡某称该地址是被害人杨某1的客户“林某”告诉其的），二人均单独送货2次、一起送货2次，每次送货前会在被害人杨某1提供的送货单上签字（但不核对送货单上的内容，胡某称被害人杨某1表示接货的人不是“林某”，没有人签单，故没有要求其带送货单给对方签字确认），并先联系“林某”告知大致的到达时间，“林某”会安排人来验货（胡某称其只见过“林某”一次，是“林某”亲自验货，不满意后其电话联系了被害人杨某1，但具体由“林某”与被害人杨某1商量的，事后其得知“林某”安排了退货，骆某1称有一次其与胡某一起去送货时，对方收货的人中有“林某”），公安机关出示的10份送货单中有4份是胡某签字的、1份是骆某1代胡某签字的、1份是骆某1签字的，送货单关于送货的数量，胡某证实有两次送货4、5箱，两次送货7、8箱，两次送货15箱左右，每箱50斤左右，骆某1证实其参与的4次，每次送货10箱左右，每箱四、五十斤的事实；
5、证人姜某（河东路某扇贝王店的店长）的证言、辨认笔录及照片，证实河东路某扇贝王店使用的龙虾一般是向上门推销的人购买的，2016年5月中旬，2名男子到其店内询问有无叫“小北”的人给其店内送龙虾，其表示有该人后，对方称被“小北”骗了10余万元的小龙虾货款；“小北”（经辨认为被告人王某）和被告人钟某是2016年4月到店内联系送小龙虾之事的，并自称在外地有货源，其考虑到被告人王某等人的报价比之前送货的人便宜2元左右每斤，故同意向被告人王某进货，之后被告人王某断断续续送货2个月左右直至同年5月20日左右，后被告人王某失联，其间“朋朋”（经辨认为柴某）也帮忙送货，货款均是当天结清的事实；
6、�人施某1（河东路某扇贝王店老板）的证言、辨认笔录及照片，证实其是河东某扇贝王店唯一的老板，姜某是该店店长，杭州还有几家某扇贝王店，但各家店都是独立经营的；2016年4、5月份，“小北”（经辨认为被告人王某）到其店内吃宵夜，因聊天而与其结识，被告人王某向其提出向其店内供应小龙虾，其表示只要小龙虾质量好、价格便宜即可，过了一周左右，被告人王某和“阿杰”（经辨认为被告人钟某）、“朋朋”（经辨认为柴某）等人开始给其店里送小龙虾，价格比市场上便宜2、3元每斤，货款基本上是一天一结，至同年5月底左右，被告人王某称没有货了而停止送货，当时其店里与被告人王某等人的货款是结清的事实；
7、证人赵某的证言，证实2016年4月，被告人王某告诉其在和被告人钟某合伙做小龙虾生意，并称亏了很多钱，其遂劝被告人王某不要再做该生意了，但被告人王某称已经投了钱，不是想撤就能撤出来的，以及其听被告人王某提及过进货及销售都是被告人钟某负责的，但被告人钟某平时总是唱歌、喝酒，乱花钱，被告人王某也拿被告人钟某没有办法，以及被告人王某没有将做小龙虾生意收到的货款交给其过的事实；
8、证人余某的证言、辨认笔录及照片，证实博园西路某室在2014年3月出租给了赵某，之后赵某没有按期支付房租，2016年初，赵某打电话联系其称赵某的2个干儿子要借室，后其帮忙打开了该房间的大门，一瘦瘦的小伙子（经辨认为被告人王某）称开始做小龙虾生意，等赚到钱会补交拖欠的房租，但过了没几天，被告人王某就不见了的事实；
9、接受证据清单、送货单，证实侦查人员从被害人杨某1处接受送货单10张，均注明向某扇贝王送小龙虾，其中2016年5月11日的送货单显示送货400斤，单价26元每斤，总价10400元，送货人胡某，收货人处签有“北”字；2016年5月12日的送货单显示送货500斤，单价28元每斤，但之后又注明改为单价27元每斤及退小龙虾105斤（单价27元每斤），送货人胡某，收货人处签有“北”字；2016年5月13日送货单显示送货500斤，单价33元每斤，总价16500元，送货人胡某，收货人处签有“北”字，另写有被涂改的退小龙虾105斤字样；2016年5月14日的送货单显示送货810斤，单价33元每斤，送货人胡某，收货人处签有“北”字；2016年5月15日的送货单显示送货800斤，单价33元�斤，后注明退小龙虾400斤，送货人胡某，收货人处签有“北”字；2016年5月16日的送货单显示送货640斤（其中单价33元每斤的540斤，单价35元每斤的100斤），收货人处签有“北”字，并注明“自己车来装”；2016年5月17日的送货单显示送货580斤（其中单价33元每斤的480斤，单价35元每斤的100斤），收货人处签有“北”字，并注明“自己车来装”；2016年5月18日的送货单显示送货600斤（其中单价33元每斤的520斤，单价35元每斤的80斤），收货人处签有“北”字，并注明“自己车来装”；2016年5月19日的送货单显示送货320斤，单价33元每斤，送货人骆某1，收货人处签有“北”字；2016年5月20日的送货单显示送货440斤（其中单价33元每斤的360斤，单价35元每斤的80斤），收货人处签有“北”字，并注明“自己车来装”等事实；
10、接受证据清单、送货单照片，证实侦查人员从被害人杨某2处接受送货单照片3张，均向扇贝王送小龙虾，其中2016年5月22日的送货单显示送货319斤，单价30元每斤，收货人处签有“北”字；2016年5月22日的送货单显示送货320斤，单价30元每斤，收货人处签有“小北”字样；2016年5月23日的送货单显示送货400斤，单价30元每斤，收货人处签有“北”字等事实；
11、接受证据清单、收款收据，证实侦查人员从姜某处接受收款收据8张，显示2016年5月13日收龙虾100斤，单价23元每斤；同月14日收龙虾195斤，单价23元每斤；同月15日收龙虾98斤，单价23元每斤；同月17日收龙虾50斤，单价22元每斤；同月18日收龙虾70斤，单价20元每斤；同月19日收龙虾80斤，单价20元每斤；同月22日收龙虾50斤，单价20元每斤，同月23日收龙虾80斤，单价20元每斤的事实；
12、接受证据清单、短信照片，证实侦查人员从胡某处接受短信聊天记录，显示胡某于6月8日联系“某林师傅”催讨车费，对方表示自己在外地，钱会付，但要过几天，之后至6月19日，胡某有催促对方，对方表示事情没有处理好，尚未回来，6月30日胡某再联系，但没有回复短信的事实；
13、关于对小龙虾的价格认定结论书，证实经杭州市余杭区价格认证中心鉴定，湖南�江产小龙虾在2016年5月11日的市场批发（批量）价为24元每斤，同年5月12日的市场批发（批量）价为25元每斤，同年5月13日至5月20日的市场批发（批量）价为31元每斤，同年5月22日的市场批发（批量）价为28元每斤，同年5月23日市场批发（批量）价为28元每斤的事实；
14、赔偿协议、收条，证实在本案审理期间，被告人钟某的亲属代为赔偿被害人杨某1人民币3万元；被告人王某的亲属代为赔偿被害人杨某1、杨某2人民币2万元，被害人杨某1分得人民币11750元，被害人杨某2分得人民币8250元的事实；
15、抓获、破案经过，证实本案的侦破经过以及二被告人均系被抓获归案的事实；
16、户籍证明、行政处罚决定书，证实二被告人的身份及被告人王某的劣迹情况；
17、被告人王某的供述和辩解，证实其与被告人钟某是2016年正月通过其叔叔介绍认识的（当时其就知道被告人钟某的真名），2016年4月中旬，其得知被告人钟某欠了几百万债务（被告人钟某自己称欠债300万元，但其听说欠债达600余万），同时，被告人钟某联系其称欲与其一起做龙虾生意，并表示因其与“某”总店老板施某1等人关系较好而欲以“某”的名义到良渚物流市场进货，结得货款先用于归还被告人钟某的债务，其一开始想拒绝，但被告人钟某称5月份就有几百万元到账，会将小龙虾的货款还上，另外还会给其一笔钱（具体给多少钱没有明说），其认为被告人钟某是杭州本地人，又是其叔叔介绍的，故相信了被告人钟某；之后其和被告人钟某到某水产市场找货源，福建杨老板（即被害人�某1）主动提出可以合作，其和被告人钟某遂约被害人杨某1到其舅舅位于华东冷库的办公室商谈，商定向被害人杨某1购买小龙虾，货款一周左右一结；之后其等人向被害人杨某1进货十二、三天，每天进货四、五百斤，总货款共计十六、七万元，货物除卖至胜利河美食街店外，还卖至周边的小饭店，其中“某”店的销售及结算货款主要由其负责，销售价格在24元左右每斤，其得知销售价远低于30元左右的进货价后向被告人钟某提出过异议，但被告人钟某让其不要管，亏不亏本的问题被告人钟某会解决，其知道被告人钟某高价进货、低价出货的目的是套取现金，遂没有再过问；过了一段时间，安徽杨老板（即被害人杨某2）电话联系其等人称被害人杨某1的货是从被害人杨某2处购买的，被害人杨某2欲直接与其等人做生意，因被害人杨某1处断货了，故其等人又向被害人杨某2进货二、三天，每天进货四、五百斤，进价28元左右每斤，货款一周一结，总货款在3万元左右；在供货过程中，因小龙虾存在质量问题而退货2次；其从其负责结账的“某”门店及被告人钟某让其去结账的店铺处共结得货款七、八万元（其负责的“某”门店的货款已基本结清，其他饭店的货款结算由被告人钟某负责，其不清楚），并将其中的一、二万元陆续交给被告人钟某，还帮被告人钟某支付了1万余元的饭钱（另外三、四万元钱通过微信转账等方式交给其叔叔赵某保管），其给被告人钟某的钱，被告人钟某基本上用于还债；后因被告人钟某未向二被害人支付货款，前往拉货的驾驶员柴某被带至派出所，其给了被告人钟某6000元钱用于支付部分货款，以及与被害人杨某1商定交易前，被告人钟某让其称被告人钟某为“某”采购部的“林某”，并在与被害人杨某1、杨某2交易过程中均称其是“某”的店长，被告人钟某自己是“某”的“林某”，其因担心反驳被告人钟某会导致无法谈定生意，故也默认了；另证实2016年4月，其和被告人钟某合伙从萧山购入小龙虾用于销售，2016年5月7、8日，萧山的老板找到其称货款没有结清，后是被告人钟某负责处理的，具体有无结清其不清楚；再证实其在二被害人的催促下于2016年5月22日左右去被害人杨某1处签了送货单，但辩称因发现送货单上没有注明退货的情况，且送货单上注明的单价远高于约定的价格，故只签了2016年5月17日之前的四、五天的送货单，而被害人杨某2处只补签了2张送货单，第�天的送货单是柴某代其签署了其的名字，且其对进货及送货情况均不记账，进货的总账由被告人钟某记录，因经对账，钱款相差太大，还涉及退货等问题需要被告人钟某核对，故其没有直接将其结得的钱款支付给二被害人；
18、被告人钟某的供述和辩解，证实其与被告人王某是朋友关系，在与被告人王某合伙做龙虾生意前，其欠了300万元左右外债，又没有经济来源；2016年4月底，其和被告人王某从萧山购买小龙虾销售，但没有支付货款，而是给出售方出具了欠条；2016年5月初，其和被告人王某商定做小龙虾生意结得的货款先让其用一段时间，等其有钱了再补上（但二人没有商量过赚的钱如何分配），同时为了能顺利购买小龙虾，其告诉被告人王某要冒充“某”的员工去进货，被告人王某也同意，之后在物�华东冷库某室谈判过程中，被告人王某向杨老板（即被害人杨某1）介绍其为“某”的林某，自己则是“某”的工作人员，并称是“某”门店向被害人杨某1购货，后其和被告人王某与被害人杨某1商定进价为26元左右每斤，货款由被告人王某负责结算，一周左右结算一次（具体是被告人王某与被害人杨某1商量的），而销售给“某”门店的事宜也是被告人王某负责联系，被告人王某告诉其销售给“某”门店的单价是22元或23元左右每斤（虽然当时是亏本销售，但建立的是长期合作关系，到7、8月份旺季时可以赚钱，故其才同意）；之后其等人向被害人杨某1进货10次左右，每天进货五、六百斤，货款金额为17万元左右（其知道存在1次退货的情况），上述货物出售给“某”河东路店、凤起东路店、胜利河店及“十三香”等饭店，其中包括“某”河东路店、凤起东路店及“十三香”等大部分店铺的货款由被告人王某负责结算（被告人王某结得多少钱其不清楚），其结回的货款不到1万元，结得的货款被其用于归还之前的欠债及日常开销；后因没有支付货款，被害人杨某1停止供货，另一名杨老板（即被害人杨某2）联系其称被害人杨某1的供货是从被害人杨某2处进货，被害人杨某2可以直接供货，故之后其等人又向被害人杨某2进货2、3天，单价是26元每斤，总价在3万元左右，后因没有结货款，被害人杨某2又停止送货，并向其催讨货款，其将该情况告知被告人王某，被告人王某给了其3000元钱，让其去支付货款，其给�其中一被害人1500元货款，另一被害人嫌钱少而没有收，后二被害人因没有结得货款而报警，其则因龙虾生意亏本而结束生意，并到成都找工作，以及其虽提及过如果亏损，钱由其弥补，但实际上其并没有弥补能力的事实；但辩称送货和结算货款情况由被告人王某记账，是被告人王某在5月底告诉其饭店老板回东北老家了，暂时无法结算货款才导致没有结得该部分货款。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人王某、钟某均辩称在案的小龙虾的鉴定价格过高，经查，在案的价格鉴定意见系有资质的鉴定机构按照法定程序作出，程序合法，鉴定结论客观公正，与本案相关，亦有在案的被害人陈述、被告人的供述和辩解等证据予以佐证，依法应予采信并作为定案依据，二被告人关于鉴定价格过高的辩解未提供合理理由及相应的证据，本院不予采信。
被告人王某辩称其只在2016年5月11日至同月15日的送货单上签过字，其他送货单上的签名均非其所签，且包括其签过字的送货单在内的送货单存在虚增斤数、虚高单价（只有11日、12日的价格是与其商量过的，之后价格涨至30余元其是不知情的）及没有注明退货（11日有230多斤死虾和脏虾退货）的情况；被告人钟某辩称送货单上注明的进价过高，根据约定，最高进价在28元左右；被告人王某的辩护人提出被害人杨某1提供的送货单中只有4张是经被告人王某签字确认的，且送货单上载明的送货量多于蔡某证实的送货量，故在案的证据不能证实送货的确切数量，经查，在案被告人王某、钟某的供述和辩解相互印证，证实向被害人杨某1进货10天左右，每天进货五百斤左右，货款金额为�六、七万元，向被害人杨某2进货2、3天，总货款在3万元左右，且存在1、2次退货的情况，上述供述与在案的送货单记载的内容吻合，亦有负责送货的证人胡某、骆某1的证言予以佐证，足以认定送货单记载了真实的送货数量；蔡某作为送货人所估计的送货量未必准确，不足以推翻相互印证的被告人供述和书证证实的送货量；2）公诉机关系按照小龙虾的市场价来计算被告人诈骗的金额，并据此作出有利于被告人的指控，送货单上注明的进价是否过高并不影响对犯罪金额的认定。上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。
本院认为，被告人王某、钟某在以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的事实成立，但罪名有误，本院予以更正。被告人王某、钟某的辩护人的相关辩护意见，本院酌情予以采纳。被告人王某辩称其未与被告人钟某预谋诈骗，而是相信被告人钟某有履约能力，且经过“某”老板施某1的允许才代表“某”与被害人商谈龙虾生意，后因被告人钟某不在杭州，无法算账才没有与被害人结清货款，并非找理由搪塞不愿意支付货款；被告人钟某辩称其没有预谋行骗，也没有向被害人介绍自己和被告人王某是某的负责人，只是被害人问货送何处时，其答复称送至“某”门店，且是因被告人王某称饭店老板施某1不在，未将被告人王某负责收取的货款交给其才导致没钱向被害人支付货款，而非故意拖欠；被告人王某的辩护人提出被告人王某系使用真实姓名与被害人杨某2进行交易，是因为被行政拘留才导致无法与被害人杨某2结账，故被告人王某与被害人杨某2之间是正常的市场交易，交易金额不应计入犯罪数额，经查，1）在案的被告人王某、钟某的供述和辩解相互印证，证实二被告人系在被告人钟某欠有巨额外债，没有经济来源的情况下，预谋后商定冒充“某”的工作人员骗得被害人的信任进而赊购小龙虾，目的是为了套取小龙虾货款，并将结得的货款用于归还被告人钟某的债务，被告人王某关于其系经过“某”老板施某1的允许才代表“某”与被害人商谈龙虾生意的辩解与二被告人的上述供述和辩解相互矛盾，亦得不到证人施某1证言的印证；2）二被害人证实被告人王某、钟某系假冒“某”的“林某”及店长等身份与二被害人进行交易；3）证人施某1的证言、收款收据、�货单、价格鉴定意见及被告人王某、钟某的供述和辩解等证据相互印证，证实二被告人系以低于进货价的价格将赊购得的小龙虾予以销售，且如此操作的目的是为了套取现金；4）被告人王某明知在做小龙虾生意前，被告人钟某欠有巨额外债，且销售小龙虾时采用的是高价进货、低价卖出的方式即并不获利，在此情况下，被告人王某并无理由相信被告人钟某有履约能力；5）被告人王某、钟某关于在合伙过程中二人的分工、货款的结算等方面的供述相互矛盾，亦不符合正常交易的习惯；6）被告人王某、钟某从购货方结得货款后并未用于支付被害人小龙虾货款，而是将钱款用于还债及消费，直至案发仍未向二被害人支付。上述证据及事实足以认定二被告人假冒身份、虚构事实骗取二被害人财物，被害人杨某2系基于被告人王某等人虚构了自己是“某”的工作人员的事实才与被告人进行交易，并同意货款一周左右一结，故被告人王某是否使用真实姓名并不影响对其行为的定性。上述辩解和辩护意见，本院均不予采纳。被告人王某、钟某在共同犯罪中分工合作，作用相当，不宜区分主从犯，二被告人的辩护人分别提出被告人王某、钟某系从犯的辩护意见，本院均不予采纳。被告人王某、钟某退出部分违法所得，本院酌情予以从轻处罚。被告人王某的辩护人关于被告人王某自愿认罪，悔罪态度较好，且主观恶性不大的辩护意见或与被告人王某归案后的供述情况及庭审表现不符，或与审理查明的被告人王某与同伙先后从二名被害人处骗得价值共计人民币18万余元的小龙虾，并扰乱市场经济秩序的事实不符，本院均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第五十二条、�五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人王某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月30日起至2018年12月29日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人钟某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月30日起至2018年12月29日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、责令被告人王某、钟某退赔被害人杨某1其余违法所得人民币一�万八千七百一十五元、退赔被害人杨某2其余违法所得人民币二万零八百四十二元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 俞 潇
人民陪审员 张迪敏
人民陪审员 许亚新
二〇一七年五月十二日
书 记 员 卢雨思