江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）澄滨商初字第0404号
本诉原告（反诉被告）江阴东辰机械制造股份有限公司，住所地江苏省江阴市江阴高新技术产业开发园区蟠龙山路29号。
法定代表人刘成龙，该公司董事长。
委托代理人谈蕾，江苏振强律师事务所律师。
委托代理人陆峰，该公司职员。
本诉被告（反诉原告）武汉钢铁集团鄂城钢铁有限责任公司，住所地湖北省鄂州市鄂城区武昌大道215号。
法定代表人王素琳，该公司董事长。
委托代理人陈兆军、张森，江苏兆锦律师事务所律师。
本诉原告（反诉被告）江阴东辰机械制造股份有限公司（以下简称东辰公司）诉本诉被告（反诉原告）武汉钢铁集团鄂城钢铁有限责任公司（以下简称鄂钢公司）定作合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。本诉原告（反诉被告）东辰公司委托代理人谈蕾、陆峰，本诉被告（反诉原告）鄂城钢铁公司委托代理人陈兆军、张森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本诉原告东辰公司诉称：他公司与鄂钢公司系业务往来单位，2011年3月1日，双方签订《鄂钢大棒工程冷床区域设备买卖合同》及技术协议，约定由他公司为鄂钢公司定作大棒工程冷床区设备，合同总金额为1245.4万元，合同预付款为25%，他公司工作量达到50%鄂钢公司支付进度款35%，设备运抵现场，验收合格并开票后支付35%，质保金为5%。合同签订后，他公司按约履行，但鄂钢公司仅支付预付款及进度款合计361.35万元，在他公司制作、备货全部完毕后，鄂钢公司口头告知暂缓交货，且于2012年8月6日发函他公司称因暂缓大棒项目的建设，与他公司的上述合同暂缓执行。此后尽管他公司多次与鄂钢公司沟通，但鄂钢公司既不接收设备也无何时恢复履行的答复。他公司因鄂钢公司长期搁置上述项目产生巨大损失，于2013年12月起诉至法院，要求鄂钢公司继续履行合同。诉讼期间，鄂钢公司借故提出解除上述定作合同。鄂钢公司作为定作方，在他公司完成定作任务后近三年提出解除合同，虽然他公司认为鄂钢公司已无权行使解除权，但考虑到鄂钢公司经营方案调整，继续履行合同已不现实，故同意解除合同。综上，鄂钢公司在与他公司签订定作合同后就未按约支付进度款，之后又长期拖延履行合同，虽然其中有企业调整经营方案的因素，但在他公司多次要求协商及起诉后，鄂钢公司又违约解除合同，故诉至法院，请求法院依法判令鄂钢公司赔偿他公司损失935.94万元（合同价1245.4万元+利息损失131.95万元-
运费费用45万元-组装调试费用17.06万元-
已付款361.35万元），并承担本案诉讼费。另因该设备是定作件不能流通，只能做废料处理。故该部分设备的残值以2016年4月12日至2016年4月19日中国钢材价格网上公布的废料的平均价格乘以所耗量计算扣除，所耗用原材料分别为普碳钢648363公斤、灰铸铁58050公斤、黄杂铜117公斤。废钢的均价为1.2元/公斤（不含税价），废铜的均价为22元/公斤（不含税价），灰铸铁因不能再流通使用，网上没有价格，但他公司仍愿按废钢价格计算后扣除。
本诉被告鄂钢公司辩称：1、合同已经解除，解除的原因是东辰公司违反法律规定将主要的承揽事项未经他公司同意交由第三方完成；2、东辰公司没有按照合同的约定按期按量完成相应的工作成果，也违反了双方合同的约定；3、东辰公司的损失没有任何法律依据，凭现有的证据无法证明东辰公司的损失。
反诉原告鄂钢公司诉称：他公司为购买冷床设备，于2011年3月1日与东辰公司签订《鄂钢大棒工程冷床区域设备买卖合同》一份。根据协议约定，他公司委托东辰公司加工制作冷床设备一套，总金额为1245.4万元；付款方式为分期支付即合同签订后支付25%预付款，完成工作量50%再支付35%，设备运抵现场，设备安装并验收合格再支付35%，剩余5%作为质保金，在质保期满后付清。交货时间自2011年8月10日开始交货，并提前15天通知他公司交货明细，同时合同还约定，因他公司的要求可以推迟交货。合同签订后，他公司即支付了预付款。后因他公司经营调整，原定项目推迟实施，故于2012年8月6日以书面形式要求对双方签订的合同暂缓履行。在2013年年末时，因合同仍未恢复履行，他公司要求东辰公司列出损失清单，以便他公司评估合同是否继续履行的风险及损失。根据东辰公司提供的损失清单得知，东辰公司未经他公司同意，擅自将制作机械设备的主要工作（占总价的71.6%）委托第三方江山重工完成，足以说明东辰公司本身无技术及能力承揽此项工程，明显存在欺骗行为。为此，他公司于2014年2月28日向东辰公司发出书面通知，解除双方所签订的合同。因他公司与东辰公司就返还款项事宜没有达成一致意见，现反诉要求东辰公司立即返还已支付的加工款361.35万元并承担自2014年3月2日起按同期银行贷款利率计算的利息、承担本案诉讼费用。
反诉被告东辰公司辩称：他公司按期按量完成了定作成果，没有将合同主要部分交由第三方完成，损失清单上的江山重工是他公司的合作单位，为确定本案损失，他公司就有关部件的价格向江山重工进行了询价，鄂钢公司单方违约解除合同，无权要求他公司返还预付款。
经审理查明：江阴东辰机械制造有限公司（以下简称东辰有限公司）参与了鄂钢公司大棒工程冷床区域设备买卖的招投标并中标。东辰有限公司提供给鄂钢公司的大棒工程冷床设备分项报价表上载明的设备1292.8万元、指导、安装及培训费15万元、运输及保险费42万元，合计1349.8万元。2011年3月1日，鄂钢公司与东辰有限公司就中标项目签订编号为2011-02DB-015鄂钢重10棒材-04的《鄂钢大棒工程冷床区域设备买卖合同》一份，主要约定：1、鄂钢公司向东辰有限公司购买12.5*42M冷床1座，合同设备的技术条件、技术规格（参数）及功能要求详见《冷床区域设备技术协议》，该协议同时约定了合同设备供货范围；2、合同总价为1245.4万元（包括17%的增值税、运输保险费费、指导、安装及培训费），鄂钢公司在合同签订后一个月内支付总价25%的预付款311.35万元、合同生效三个月内并工作量达到50%后支付总价35%的设备进度款435.89万元、设备运抵现场双方验收合格后凭发票支付合同总价35%的设备款435.89万元、质保期满后支付合同总价5%的质量保证金；3、交货期为2011年8月10日开始交货，一个月内完成，交货地点为鄂钢公司工地现场，东辰有限公司应在合同约定的交货日期15天前，将待发的设备合同号、货物名称、数量、箱数、重量、体积以及货物在装运地备妥的时间以传真方式通知鄂钢公司；4、没有征得对方当事人的事先书面同意，任何一方当事人不得将合同设备的任何权利和义务转让给第三方，双方当事人之间的一切联络往来应以书面形式进行。该合同的总价在投标报价的价格上下降了8%左右。
同日，武钢集团鄂钢公司棒材厂与东辰有限公司签订武钢集团鄂钢公司大棒工程冷床区域设备技术协议，主要约定供货范围、产品规格及产量、产品执行标准、技术规格及功能说明、供货范围及配套件推荐厂家，并付了设备图纸。其中，冷床区东辰有限公司的供货范围为冷床输入辊道、冷床上钢机构、平托输送机构、缓冷输送辊道、冷床本体、冷床下钢机构、冷床输出辊道、方坯圆钢共用收集装置、缓冷材快速过钢装置、缓冷收集装置、干油润滑系统、液压系统、电气系统，其中冷床本体、冷床输出辊道、方坯圆钢共用收集装置、缓冷材快速过钢装置、缓冷收集装置，由扬子供货。
2011年5月4日，鄂钢公司通过传真向东辰有限公司发出工作联系函，载明：经协商，大棒项目部同意贵单位自行组织生产原分包给鄂钢扬子重机制造的设备。
2011年8月11日，经核准，东辰有限公司将企业名称变更为东辰公司。
2012年8月6日，鄂钢公司向东辰公司发函，通知东辰公司因大棒工程项目的建设暂缓，合同号为2011-02DB-015、049的合同暂缓执行。
2013年6月、8月，东辰公司2次向鄂钢公司发函，询问合同重启履行的时点。
2013年12月23日，东辰公司具状诉讼来院【（2014）澄滨商初字第0002号】，要求判令继续履行合同，鄂钢公司立即支付进度款385.89万元、承担诉讼费用。东辰公司在该案中明确，不是要求鄂钢公司履行全部合同义务，而是按合同约定要求支付进度款。鄂钢公司收到本院寄发的应诉通知书后，在答辩期内提出了管辖权异议。2014年2月22日，鄂钢公司派员至东辰公司就大棒工程项目暂停产生的相关问题进行协商。2014年2月26日，东辰公司以电子邮件的形式向鄂钢公司发送了就双方签订的本案合同及另一份合同不履行造成的损失清单并附上双方于2014年2月22日的会议纪要。该损失清单上列明了价格的出处，其中机械设备一项891.7878万元，备注外协，江山重工，联轴器19万元备注外协镇江晨方机械等。鄂钢公司接到东辰公司的损失清单邮件后，认为清单中列明的机械设备一栏占合同总金额的70%以上即主要工作未经他公司同意委托了第三方江山重工加工违反法律规定，便于2014年2月28日向东辰公司发出解除通知书，东辰公司于2014年3月1日收到该解除通知书。会议纪要中载明：本案合同及另一个合同金额总计1330.4万元，东辰公司均已加工完毕，而鄂钢公司一直没有提货，鉴于该项目现在出现的实际问题，现因鄂钢公司要求，统计该项目的实际损失报鄂钢公司审核等内容。
庭审中，双方一致认可，上述合同于2014年3月1日解除。
2015年5月6日，本院依鄂钢公司申请，向湖北江山重工有限公司调查，该公司的第三十六分厂向本院调查人员陈述：整个江山公司就他单位与东辰公司有加工业务往来，加工是根据东辰公司提供的注明是东辰公司的图纸进行加工，加工设备已交付东辰公司，东辰公司要他单位加工的产品用途他单位不清楚，就鄂钢大棒项目部件东辰公司曾向他公司询过价，但他公司没有介入。
庭审中，东辰公司陈述为加工设备制作的图纸上均标明了各部件的重量，他公司是根据图纸统计的所耗材的重量。外购件的价款总额为233.5万元。
中国钢材价格网上公布的2016年4月12日、4月13日、4月15日、4月15日、4月19日江苏地区废铜市场价格行情中不含税价的黄杂铜分别为20500-20700元/吨、21300-21500元/吨、21000-21200元/吨、21100-21300元/吨、21100-21300元/吨，2016年4月12日、4月13日、4月15日、4月18日、4月19日江阴普碳钢废钢市场价格行情中不含税的普碳废钢分别为1280-1310元/吨（涨跌55元）、1300-1330元/吨（涨跌20元）、1360-1380元/吨（涨跌25元）、21360-1380元/吨、1370-1400元/吨（涨跌15元）。
上述事实，有合同、图纸、函件、招投标文件、清单、公证书、发票、邮件、照片、网上打印的资料、本院调查笔录及当事人的陈述在卷予以佐证
双方的争议焦点有三：一、合同解除的原因；二、合同所涉设备东辰公司是否完成；三、损失的计算。
对于争议焦点一，本院认为，2014年3月1日合同解除的原因在于鄂钢公司根据其定作人的身份行使的法定任意解除权。理由：1、对于鄂钢公司的东辰公司未经其允许将设备的主要义务委托第三方履行的主张，鄂钢公司向本院提供所谓东辰公司向其发的电子邮件中载明的损失清单予以佐证，该电子邮件与损失清单虽有公证机关予以公证，但经鄂钢公司申请，本院依法向第三人进行调查，第三人陈述的事实与电子数据载明的事实不一致，而鄂钢公司也未提供其他证据予以佐证，故本院对于鄂钢公司的此项主张，不予认可。2、对于鄂钢公司的关于东辰公司未按期交货而解除合同的主张，由于在超过合同约定的供货时间后，鄂钢公司仍向东辰公司发函，载明因为公司工程项目的建设暂缓导致合同暂缓执行，表明合同超过约定的履行期限执行并非由于东辰公司的原因，而是鄂钢公司自身原因，故对于此项主张，本院亦不予采信。3、定作人可以根据法律规定行使法定解除权和任意解除权，还可以根据合同的约定行使约定解除权。本案中，鄂钢公司解除合同的情形不符合《合同法》第94条规定的法定解除权，也不符合合同中约定的解除合同的条件，故鄂钢公司行使的应为定作合同的任意解除权。
对于争议焦点二，本院认为，综合现有证据，可以推定东辰公司已完成图纸约定的设备定作，理由如下：1、双方在庭审中一致认可，设备共分为两部分，一部分由东辰公司加工，一部分外购，东辰公司制作的部分即为技术协议所附图纸的部分及原由扬子公司定作的后双方一致变更为由东辰公司制作部分。2、对于外购件部分，根据东辰公司向本院提供的清单和相关证据，相关合同并未完全履行，东辰公司亦请求此部分损失等东辰公司与外购件生产第三方处理完后，另行主张，本院予以准许，故在计算合同总价时，本院将该部分价款按东辰公司的主张予以扣除。3、对于东辰公司自行制作的部分，鄂钢公司作为证据提供的东辰公司发送的邮件损失清单及会议纪要均载明设备已加工完毕。另外，2015年4月1日，本院要求鄂钢公司与东辰公司一起去现场勘查是否定作完成。经查看，鄂钢公司认为，现场查看的物件都属于通用件，无法辨认现场部件是否属于合同标的物，也不能确定是不是根据图纸生产或采购的产品，但未提出证据证明有图纸表明而现场没有的构件。
对于争议焦点三，本院认为，由于鄂钢公司行使定作人的随时解除承揽合同权利，造成承揽人东辰公司损失的，应当赔偿解除合同造成的东辰公司的全部经济损失，包括合同的履行利益。理由如下：1、虽然定作人享有合同的任意解除权，并不等于合同解除后，定作人不为在解除合同前的违约行为承担违约责任，定作人依然应当承担合同法第113条规定的违约责任，即损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。2、关于损失的计算，即东辰公司的实际损失与可得利益损失，本院认为，可以按照合同总价扣除东辰公司未发生的费用、尚不能确定的费用及现有设备残值予以确定。合同总价为1245.4万元，其中增值税180.9556万元，因增值税不再发生，应予以扣除，故认定合同总价为1064.4444万元；未发生的费用，东辰公司认为运输费45万元和安装调试人工费17.06万元合计62.06万元未发生，关于这部分费用，东辰公司向鄂钢公司提供的招投标文件中的报价表载明的是42万元、15万元，低于东辰公司现主张应扣除的数额，且中标后的合同总价低于原报价的总价，故应认为此减轻了鄂钢公司的责任，故此部分费用本院予以采信；目前尚不能确定的费用，即东辰公司主张的外购件，共计233.5万元，等东辰公司确定后另行主张；关于残值，由于设备是定作件，无法再次交易，关于重量，东辰公司主张的数据是根据图纸计算出，而图纸是合同的组成部分，合同设备部分的货款也约定的是重量与单价之和，故对东辰公司主张的按照2016年4月一段期间内中国钢材价格网公布的当地废钢、废铜的单价与重量之和作为残值计算的请求，本院予以认可，但此价格有个区间，普碳废钢的区间为1280元/吨-1400元/吨及涨跌15元/吨-55元/吨，故对普碳废钢的单价酌情调整为1300元/吨计算，黄杂铜的（废）区间为20500元/吨-21300元/吨。而东辰公司自愿按22000元/吨计算，减轻了鄂钢公司的责任，本院予以尊重。根据以上分析，确定设备的残值为92.09109万元；3、根据以上计算，可以得出东辰公司的损失共为676.79335万元。
综上，东辰公司与鄂钢公司签订了关于大棒工程的冷床区域设备的定作协议，后因鄂钢公司单方面解除合同，造成东辰公司损失，目前为676.79335万元，应承担赔偿责任。扣除鄂钢公司已给付的加工款361.35万元，鄂钢公司尚应赔偿东辰公司315.44335万元，东辰公司的本诉请求部分合法有据，本院予以部分支持。鄂钢公司的反诉请求无法律依据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第二百五十三条、第二百六十八条之规定，判决如下：
一、武汉钢铁集团鄂城钢铁有限责任公司应赔偿江阴东辰机械制造股份有限公司315.44335万元，于本判决生效之日起10日内给付江阴东辰机械制造股份有限公司。
二、驳回江阴东辰机械制造股份有限公司在本诉中的其他诉讼请求、驳回武汉钢铁集团鄂城钢铁有限责任公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费78580元、保全费5000元，合计83580元（江阴东辰机械制造股份有限公司已预交），由江阴东辰机械制造股份有限公司负担55411元，由武汉钢铁集团鄂城钢铁有限责任公司28169元（江阴东辰机械制造股份有限公司同意其预交的案件受理费中武汉钢铁集团鄂城钢铁有限责任公司负担的部分由武汉钢铁集团鄂城钢铁有限责任公司向其直接支付，本院不再退还），于本判决生效之日起10日内直接给付江阴东辰机械制造股份有限公司。反诉案件受理费17854元（武汉钢铁集团鄂城钢铁有限责任公司已预交），由武汉钢铁集团鄂城钢铁有限责任公司负担。
如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户银行：中国工商银行无锡城中支行，帐号：11×××05）。
审 判 长 唐宇英
人民陪审员 潘静雯
人民陪审员 恽敖兴
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 陶晓萍
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》：
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。
承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。
第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。