浙江省象山县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）甬象商初字第989号
原告：周××。
委托代理人：章××。
被告：项×。
被告：上海协××司。住所地：上××××号。
法定代表人：祁××。
委托代理人：董×。
委托代理人：邵×。
原告周××为与被告项×、上海协××司（以下简称协
××公司）债权转让纠纷一案，于2009年4月24日向本院起诉
，本院于同日受理。原告于2009年4月27日向本院提出财产保
全申请，要求查封被告协××公司所有的坐落于上××××号
的房地产，保全价值2800万元。本院于同日作出裁定后依法采
取了相应的保全措施。本院依法组成合议庭，于2009年6月16
日、2009年8月13日公开开庭审理了本案，原告的委托代理人
章××，被告项×，被告协××公司的委托代理人董×、邵×
到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周××起诉称，被告项×系被告协××公司的控股
股东，其为经营需要，以被告协××公司所有的坐落于上××
××号房地产作抵押，于2008年7月7日向案外人林某某借款25
00万元，约定月息3%，借款期限三个月，并办理了房地产抵押登记手续。被告项×借款后未按期归还林某某。因林某某欠原
告债务未归还，原、被告及林某某经自愿协商，于2008年12月
25日签订债权转让协议一份，约定：林某某将被告项×的债权
2600万元（其中100万元系到期利息）转让给原告；已办理抵
押登记的房产继续抵押担保；原告给予被告三个月的还款宽限
期，但应按月支付利息，月利率为2%，本金按2500万元计算，
如一期未按时付息，原告有权要求归还全部欠款；如发生纠纷
由象山县人民法院诉讼解决等。协议签订后，被告未能还本付
息。起诉要求判令：1、被告项×归还债务2600万元，支付约
定利息200万元（截止2009年4月26日，以后继续计算到给付时
止）；2、被告协××公司承担连带保证责任；3、依法确认原
告对被告协××公司所有的坐落于上××××号的房地产享有
优先受偿权。
原告为证明上述诉称事实，向本院提供如下证据佐证：1
、被告协××公司的工商档案资料一份，证明其主体适格、公
甲股东构成及股份份额，被告协××公司股东为项×、陈某某
、祁××，项×持股比例为80%，2008年7月18日，被告协××
公司法定代表人由陈某某变更为祁××；2、2008年7月7日被
告项×出具给林某某的借条、林某某身份证复印件、林某某与
被告协××公司之间的房地产抵押借款合同、上海市房地产登
记证明各一份，证明项×于2008年7月7日向某某年借款2500万
元，被告协××公司以其所有的房产为项×的借款提供抵押担
保，并办理了抵押登记手续，当时借款和办理抵押的是项×和
被告协××公司的法定代表人，上海市房地产登记证明记载他项乙人是林某某，房地产权利人是被告协××公司，债权数额
为2500万元，债务履行期限为2008年7月6日至2008年10月5日
止；3、债权转让协议一份，证明项×向某某年借款的时间、
金额及所欠利息，进一步确认了被告协××公司办理抵押登记
的房屋是为项×向某某年借款提供担保，二被告均同意将林某
某的债权、债务转让给原告，并继续以抵押房产作担保，及双
方约定利息的计算方法和被告违约后原告享有的权利；4、借
款付款说明及收条各一份，证明其中1500万元借款已交付被告
项×的事实；5、承诺书一份，证明被告协××公司提供房产
为被告项×借款作抵押。
被告项×答辩称，本被告与林某某之间的借款系个人债
务。本被告仅向某某年借款1000万元，原告依据债权转让协议
向本被告主张2500万元债权不能成立。债权转让与被告上海协
××司无关，债权转让协议书中的公乙是本被告在隐瞒公甲的
情况下骗取公甲的公乙所加盖，故被告协××公司不应承担连
带责任，现愿承担1000万元借款及100万元利息。
被告协××公司答辩称，被告项×与林某某只发生1000
万元借款，本被告并未提供抵押担保。本被告拟向某某年借款
2500万元提供担保，但林某某并未向本被告提供约定的借款，
故该抵押行为理应撤销。即使债权转让协议中的公乙是真实的
，该担保也属无效担保。房产抵押的抵押权人是林某某，而非
原告。本被告向某某年设立房产抵押登记是基于本被告向某某
年借款而设置的优先受偿权，但实际上该借款未发生，故该抵
押也应撤销。根据公甲法规定，由公甲提供的担保，应经公甲股东会或股东大会决议同意，被告项×的行为不仅违反了法律
的规定，也实际侵害了其他股东的合法权益，故该担保系无效
担保。综上，请求驳回原告的诉请。
被告协××公司为证明上述辩称，向本院提供如下证据
佐证：1、房地产抵押借款合同一份，证明被告协××公司向
某某年借款提供抵押担保。该合同中债权人与债务人明确，可
以确认被告协××公司是为本公甲借款提供的抵押担保，而抵
押权人是特定的，即林某某；2、房地产他项状况信息一份，
证明该权利记载的内容；3、备案通知书、公甲变更登记申请
书各一份，证明被告的法定代表人在债权转让时已经是祁××
，而非被告项×。
经审理，原、被告对证据的质证意见及本院认证意见如
下：
原告举证1，二被告均无异议，故本院对原告举证1的证
明力予以认定。
原告举证2，被告项×无异议，被告协××公司质证认为
，证据2的真实性不确定，只有被告项甲能确认。对林某某的
身份证、房地产抵押合同无异议，对房产登记证明的真实性无
异议，认为该登记是公甲向某某年借款的抵押登记。本院认为
，二被告对原告举证2无异议，本院对原告举证2的证明力予以
认定。房产登记证明仅反映房屋他项乙人为林某某，抵押登记
的内容需结合房地产抵押借款合同的约定认定。
原告举证3，被告项×质证认为，债权转让协议签字时仅
是原告周××与被告项×在场，对林某某的签字的真实性不予确认。被告协××公司质证认为债权转让协议的真实性无法确
认，即使债权转让是真实的，也与本被告无关联性，且债权转
让协议的内容与抵押合同的内容相互矛盾。被告项×在该协议
上偷盖本被告公甲的公乙，其行为未经股东会同意。故该证据
与被告缺乏关联性。本院认为，二被告对原告举证3中二被告
的签名、盖章的真实性无异议，虽对该协议中林某某的签名及
该证据的合法性、关联性提出异议，但未提供足以反驳的相反
证据，故本院对原告举证3的真实性予以确认，对于合法性、
关联性应结合其他证据进行综合认证。
原告举证4，被告项×对借款付款说明的真实性无异议，
对收条中陈某某的签字的真实性提出异议，认为收条的时间不
符合。被告协××公司未提出质证意见，要求原告提供银行的
原始凭证。本院认为，被告项×虽对收条中陈某某的签字提出
异议，但既未申请笔迹司法鉴定，也未提供反驳证据，对其质
证意见本院难以采信，本院对原告举证4的证明力予以认定。
原告举证5，被告项×无异议，被告协××公司未提出质
证意见。故本院对原告举证5的证明力予以认定。
被告协××公司举证1、2、3，原告质证认为，被告提供
的证据已经超过举证期限，是失权证据。原告提出如下意见：
对证据1的真实性无异议。证据1中委托代理人与原告提供的合
同不一致，但原告提供的合同是原告所持有，该合同经被告项
×质证无异议，从该合同的内容看，看不出抵押担保是为谁提
供抵押担保，而从债权转让协议的内容看，可以看出是为被告
项×的借款提供担保。对证据2，认为后来设定的第二抵押权人是被告项×向原告借用权利证书后另行设定的。对证据3，
认为债权转让协议签订时被告协××公司的法定代表人是陈某
某。被告项×对被告协××公司提供的证据无异议。本院认为
，被告协××公司提供的证据虽已超过举证期限，但该证据能
证明本案的有关事实。对原告的质证意见本院认为，被告项×
系被告协××公司80%的控股人，被告协××公司与案外人林
某某订立的借款抵押合同中的抵押权人（债权人）为林某某，
抵押人为被告协××公司，被告项×作为委托代理人在合同上
签名。但办理房地产登记后，林某某按项×的指定履行借款义
务后，并且由被告项×出具借条，对此被告协××公司从未提
出异议。且根据原、被告以及与案外人林某某于2008年12月25
日签订的债权转让协议中约定（一、被告项×于2008年7月7日
向某某年借款2500万元，由被告协××公司坐落于……房产抵
押担保……；二、林某某将上述债权转让原告，二被告同意转
让，并继续以办理登记的上述房产提供担保……）的内容可印
某某、被告于2008年7月7日订立借款合同的真实意思表示是被
告项×向案外人林某某借款，由被告协××公司提供抵押担保
，故原告的异议成立，对被告提供的证据欲证明的事实本院不
予采纳。
本院根据原、被告的陈述及确认的有效证据，认定本案
事实如下：
2008年7月6日，被告协××公司与林某某签订房地产抵
押借款合同一份，约定：协××公司为抵押人（债务人），林
某某为抵押权人（债权人）；协××公司为了生产经营需要将自有房地产抵押给林某某，作为借款的担保，该房地产坐落于
上××××号，建筑面积10177.49平方米，土地面积8787平方
米，房地产权证号：沪房地嘉字（2007）第0091**号。双方协
定该房地产价值为人民币叁仟伍佰万元整，本次债权数额为人
民币贰仟伍佰万元整；设定抵押的房地产担保内容为被担保的
债务本金、利息、罚息、违约金及有关税费；债务履行期限为
2008年7月6日起至2008年10月5日止；被告协××公司在合同
上盖具了公乙并由法定代表人陈某某，委托代理人项×签名等
。2008年7月7日，双方向上海市嘉定区房地产登记处办理他项
乙（抵押）登记。同日，被告项×出具承诺书、借款付款说明
各一份，约定被告项×于2008年7月5日向某某年借款2500万元
以协××公司房产作抵押，到时未能归还的，承诺将抵押房产
以2500万元转让给林某某，并要求林某某将1000万元汇入项×
指定的帐户，1500万元汇入陈某某的帐户。同日，被告项×出
具借条给林某某，借条载明：今借到林某某人民币2500万元，
借期3个月，以月息3%计息，借款人项×。2008年12月25日，
原、被告及林某某签订债权转让协议一份，约定：被告项×于
2008年7月7日向某某年借款2500万元，由被告协××公司坐落
于上××××号房产抵押担保，截止本协议签订日，尚欠借款
本金2500万元，利息100万元，合计2600万元；林某某自愿将
上述债权全部转让给原告周××，被告项×、协××公司同意
转让，并继续以已办理抵押登记的上述房产提供担保；原告同
意给予被告项×三个月的还款宽限期，但被告项丙按月支付原
告利息，月利率为2%，本金按2500万元计算，如被告项丁一期未按时付息，则原告有权要求被告项×归还全部借款；本协议
经各方签字或盖章即生效，林某某与被告项×、协××公司的
债权债务关系消灭，由被告项×、协××公司直接向原告履行
债务等。
另查明，上海市房地产登记证明记载他项乙人是林某某
，房地产权利人是被告协××公司，债权数额为2500万元，债
务履行期限为2008年7月6日至2008年10月5日止。被告协××
公司股东为项×、陈某某、祁××，项×持股比例为80%，200
8年7月18日，被告协××公司法定代表人陈某某变更为祁××
。2008年7月15日，陈某某出具给林某某收条一份，明确其已
收到林某某现金1500万元，此款由项×指定打入。庭审时，被
告项×认可其向某某年借款。
本院认为，被告协××公司与林某某签订的房地产抵押
借款合同的抵押人（债务人）虽为被告协××公司，被告项×
是作为被告协××公司的委托代理人，但办理房地产抵押登记
后，由被告项×出具借条给林某某，同时指定了借款的支付方
式。被告协××公司未提出异议，并在2008年10月25日签订的
债权转让协议中确认被告项×向某某年借款，由其所有的房地
产提供抵押担保的事实，以及房地产登记证明记载的债权金额
及债务履行期限与房地产抵押借款合同、被告项×出具的借条
金额及借款期限相一致且被告项×庭审中自认其向某某年借款
，据此，本院认定事实上系被告项×以被告协××公司的房地
产为自己向某某年借款2500万元提供抵押担保。原、被告及林
某某签订的债权转让协议系当事人的真实意思表示，内容未违反法律的禁止性规定，应依法认定为合法有效。当事人应按协
议的约定全面履行各自的义务，被告项×未按协议的约定支付
原告债务2600万元，对原告要求被告项×支付债务2600万元及
利息的请求，与法有据，本院予以支持。但利率不能超过当时
中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率的四倍。
根据我国《物权法》第一百九十二条的规定，抵押权不
得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让
的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事
人另有约定的除外。债权转让协议明确约定林某某将债权转让
给原告，被告项×、协××公司同意转让，并继续以已办理抵
押登记的房产提供担保。故对原告要求被告协××公司以其提
供抵押的房地产享有优先受偿权的请求，本院依法予以支持。
被告协××公司共有股东三位，被告项×系控股股东；股东陈
某某系原法定代表人，于借款之初即明知抵押事实；股东祁×
×于2008年7月18日经工商变更登记为法定代表人，而本案债
权转让形成时间为2008年12月25日，债权转让协议上盖有协×
×公司印章，作为时任的法定代表人对本合同盖章确认这一重
大事件应该明知。故对被告协××公司提出未经公甲股东或股
东大会决议同意担保应认定担保无效的辩称于法律和事实不符
，本院不予采纳。债权转让协议仅约定被告协××公司以已办
理抵押登记的房产提供担保，故对原告要求被告协××公司承
担连带保证责任的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和
国合同法》第七十九条、第八十一条、第一百零七条和《中华
人民共和国担保法》第三十三条的规定，判决如下：一、被告项×在判决生效后十日内支付原告周××借款
2600万元，并支付利息（本金2500万元月利率按中国人
民银行规定的同期流动资金贷款基准利率的四倍自2008年12月
26日起算至本判决确定给付之日止）。
二、被告项×未履行上述判决确定义务的，原告周××
对被告上海协××司所有的坐落于上××××号房地产享有优
先受偿权。
三、驳回原告周××的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费181800元，财产保全费5000元，合计186800
元，由被告项×负担，被告上海协××司以涉案抵押物承担担
保责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙
江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件
受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人
民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，
收款人为宁波市财政局预算外资金，帐号：81×××30
01，开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为
宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期
不交，作自动放弃上诉处理。
审判长 戴金元
审判员 周开成
审判员 周效初
二〇〇九年十二月四日
书记员 白东旭