广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）崇刑终字第106号
原公诉机关广西壮族自治区凭祥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，无业，住广西壮族自治区凭祥市。2014年3月6日黄某甲因吸食毒品氯胺酮被行政拘留十五日及接受社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年3月20日被刑事拘留，同年4月25日被执行逮捕。现羁押于凭祥市看守所。
凭祥市人民法院审理凭祥市人民检察院指控原审被告人黄某甲犯贩卖毒品罪一案，于2014年8月21日作出（2014）凭刑初字第83号刑事判决。原审被告人黄某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，经崇左市人民检察院建议，本案延长审理期限一次。现已审理终结。
原判认定，2014年3月5日23时许，被告人黄某甲在凭祥市惠远商务宾馆402号房内将毒品氯胺酮卖给吸毒人员全某、黄某乙、宁某、韦某。随后，公安人员在凭祥市沣源宾馆205号房内抓获黄某甲，并当场在该房的床头柜抽屉中查获12小包毒品氯胺酮。经称量，查获的毒品氯胺酮净重为18.47克。经检验，从查获的毒品中检出氯胺酮。
另认定，2014年3月6日黄某甲因吸食毒品氯胺酮被行政拘留十五日及接受社区戒毒三年。
原判认定上事实的证据有：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书及破案报告书，证实2014年3月5日23时许，凭祥市公安局城区派出所民警在工作中在凭祥市北大路沣源宾馆205号房内查获贩毒人员黄某甲，随即对本案立案侦查及破案的过程，同时证实被告人黄某甲系被动归案。
2.证人陈某证言：证实2014年3月5日18时许，杨某打电话叫其打电话买“K粉”（氯胺酮），得知凭祥市“K粉”没有卖了，宁明县才有卖，于是杨某就开车搭乘其和“阿勇”从凭祥市走高速公路到宁明县。其到宁明县城中心一家不知名网吧找卖“K粉”的男子，交易前“阿勇”在车上交给其1200元，其3人下车进入网吧找到了卖“K粉”的男子后，由其交钱给该男子，收到钱后该男子就从他的右边前牛仔裤袋内拿出两包由透明塑料带包裹的白色颗粒物，其确认是“K粉”之后就和“阿勇”、杨某一起开车从高速路回凭祥市。其3人在高速公路上还一起吸食了1次“K粉”，吸完后杨某继续开车回凭祥市，由于杨某要开车去接他老婆，就先将其和“阿勇”送到“阿勇”家拿摩托车，之后“阿勇”开摩托车搭载其去凭祥市区北大路的沣源宾馆开房，其先到宾馆开房，“阿勇”驾乘摩托车离开了，之后“阿勇”来宾馆205房找其，其两人一起吸食几次“K粉”，直到23时许杨某才过来宾馆找其一起吸食“K粉”。还没有吸食的“K粉”由其与“阿勇”一起进行称量后分包装袋。大约过了10分钟，公安民警就来205号房间将其和“阿勇”当场抓获了。
3.证人杨某证言，证实2014年3月5日下午17时左右，其在广西凭祥市旧州小区家里打电话给“阿勇”叫“阿勇”找“K粉”玩，“阿勇”说手里没有货了。其打电话给朋友“小龙”，他说认识宁明县那边的人，在宁明可以购买。于是其与“阿龙”、“阿勇”就约好了去宁明县购买氯胺酮。当天下午17时30分许，其在家里打电话联系“阿勇”和“小龙”，叫“阿勇”在凭祥市工商局门口等其，叫“小龙”在凭祥市第一中学附近等其。当晚18时左右，其就自己开着一辆小车去接“阿勇”和“小龙”，晚上20时左右，其三人来到了宁明县城，其和“阿勇”在车里头坐着，之后“小龙”手里拿一个白色透明塑料带回来，其就问他购买了多少，“小龙”说购买了800元的“K粉”，一边说一边拿出来给其。之后其3人开车回凭祥市，在车上其叫他们给其一些“K粉”。大概是晚上21时许，其三人回到凭祥，其开车到白云世家金地就让他们下车了。直到凌晨大约0时，“阿勇”打电话给其叫去凭祥市北大路沣源宾馆205号房间一起玩“K粉”。其到宾馆后，看到他们两个都在房间里。随后公安人员就进来检查，其三人就被带到派出所进行调查。
4.证人全某的证言，证实其绰号“思琪”。2014年3月5日晚上18时许，其和舍友“夏夏”、“乐乐”、一起在凭祥市北大路惠远宾馆402号房商量一起凑200元钱购买毒品“K粉”来吸食，其给了70元给“夏夏”，剩下的钱是“夏夏”和“乐乐”凑的。然后其用其的电话号码为152××××6978的手机打了号码为135××××3662的电话向一名男子购买毒品。23时许，其听到有人敲门，“夏夏”去开门，让一名男子进来。之后“素素”也来到其房间。那名男子拿走了“素素”的100元钱。之后“夏夏”给了他200元。那名男子将毒品放在桌子上面就走了，其几个就在房间里吸食毒品。直到凌晨2时许，公安人员来到房间检查，其几人就被传唤到派出所接受调查了。
5.证人韦某的证言，证实其绰号“乐乐”。2013年3月5日晚上18时许，其和室友宁某（绰号“夏夏”）、全某（绰号“思琪”）在凭祥市北大路惠远宾馆402商量一起凑钱购买毒品“K粉”吸食，其出了70元，宁某出了70元，全某也出了70元。全某打电话联系购买毒品。其在宾馆房间外面打完电话回到402号房间时，其看见一名男子和其的朋友“素素”也在房间里面，约一分钟后那名男子就离开了，之后其和宁某、全某、“素素”就吸食了毒品“K粉”。凌晨02时许，公安人员将其传唤到城区派出所接受调查了。
6.证人宁某的证言，证实其绰号“夏夏”。2013年3月5日晚上18时许，其和室友全某绰号（“思琪”）、韦某（绰号“乐乐”）在凭祥市北大路惠远宾馆402商量一起凑钱购买毒品“K粉”吸食，其三人每人出资70元。全某打电话联系购买毒品。23时许，其听到有人敲门就去开门，之后就有一名男子走进房间来，黄某乙绰号“素素”也到了该房间，那名男子走到床铺那里拿了黄某乙的100元，其3人也给了那名男子200元，那名男子就把毒品“K粉”放在桌子上面就离开了，之后其和韦某、全某、黄某乙就吸食了毒品“K粉”。凌晨02时许，公安人员将其传唤到城区派出所接受调查了。
7.证人黄某乙的证言，证实2013年3月5日晚上22时许，其与宁某（绰号“夏夏”）、“思琪”、“乐乐”在凭祥市北大路惠远宾馆402号房。其的手机号码为135××××3806，其打号码为135××××3662给一名男子叫该男子送100元毒品氯胺酮给其，其就把购买毒品的钱放在床上。宁某、“思琪”、“乐乐”告诉其说也打电话叫那名男子送200元的毒品氯胺酮过来。约23时，有一名男子来该宾馆的402号房间把300元的氯胺酮扔在床上，拿了其放在床上的100元，宁某她们也给了他200元，该男子就离开了。之后其四人吸食了毒品氯胺酮。第二天凌晨5时许，其被公安人员传唤到了派出所接受调查。
8.户籍证明，证实被告人黄某甲于1990年2月8日出生，案发时已达负完全刑事责任年龄。
9.搜查证、搜查笔录、扣押物品、文件清单，证实凭祥市公安局城区派出所侦查人员在凭祥市北大路沣源宾馆2楼205房间内抓获贩卖毒品“K粉”的黄某甲，侦查人员当即对黄某甲的人身及住处进行搜查，从黄某甲房间床头柜抽屉中查获用透明塑料带包装的可疑毒品“K粉”12包，从电视柜台上查获手机2台、微型电子称1台；从黄某甲裤子口袋的钱包内查获现金300元，查获涉案助力车1辆。以上物品均予以扣押并列入扣押清单，侦查人员对整个搜查过程进行了记录。
10.现场检测报告书6份，证实经对杨某、陈某、黄某甲、宁某、韦某、全某的尿液检测，结果均呈阳性，上述6人均为吸毒人员。检验结果已告知上述人员
11.辨认笔录及相片4组，证实全某能够辨认出黄某甲是案发当天向其出售氯胺酮的男子；韦某能够辨认出黄某甲是案发当天向其出售氯胺酮的男子；宁某能够辨认出黄某甲是案发当天向其出售氯胺酮的男子；黄某乙能够辨认出黄某甲是案发当天向其出售氯胺酮的男子。
12.现在出示过秤、提取笔录及照片，证实侦查人员对在被告人黄某甲住宿的凭祥市北大路沣源宾馆2楼205房间床头柜内查获的可疑毒品氯胺酮12小包称重，净重18.47克。并抽取样品送检，过程合法。
13.调取证据通知书、通话清单，证实移动手机号150××××0289、135××××3662、135××××3806开户信息以及2014年3月5日的通话情况，亦证实了全某、黄某乙和黄某甲在案发当天的通话情况。
14.广西凭祥市公安局凭公行罚决字（2014）00148号行政处罚决定书、广西凭祥市公安局凭公社戒决字（2014）00050号责令社区戒毒书及询问笔录复印件各两份，证实2014年3月6日黄某甲因吸食毒品氯胺酮被行政拘留十五日及接受社区戒毒三年。
15.崇左市公安局物证鉴定所崇公（刑）鉴（理化）字（2014）0026号检验报告及鉴定意见通知书，证实从被告人黄某甲住宿的凭祥市北大路沣源宾馆2楼205房间床头柜内查获的可疑毒品氯胺酮12小包，抽取样品送检，经鉴定含有毒品氯胺酮。该鉴定结论已告知被告人黄某甲。
16.证人陈某的辨认笔录及照片，证实其能够辨认出案发当天其帮“阿勇”分装氯胺酮的地方位于凭祥市北大路沣源宾馆205号房内。
17.被告人黄某甲的辨认笔录，证实黄某甲能够辨认出黄某乙、宁某、韦某、全某是向其购买毒品氯胺酮的女子；被告人黄某甲对其贩卖时先将毒品分包装袋的现场位置进行了辨认，现场位于凭祥市北环路沣源宾馆205号房内；对其贩卖毒品给他人的现场位置进行辨认，现场位于凭祥市北大路惠远商务宾馆402。整个辨认过程进行了拍照。
18.被告人黄某甲供述及同步录音录像，证实2014年3月5日22时30分左右，其和杨某、陈某在宁明县购买毒品“K粉”回凭祥后，其和陈某先在凭祥市沣源宾馆开了一个205号房住宿。在房间时其号码为150××××0289的手机接到一个女子的电话，问其有没有毒品“K粉”，其就说有，她就跟其说要毒品“K粉”，让其送毒品到凭祥市惠远宾馆给她，其就驾驶着一辆银色的助力车到凭祥市惠远宾馆的4楼402号房间给她，当时其到房间以后，先看到有3个女的在里面，其中有3个女的都跟其购买了毒品“K粉”，她们3个人了其300元，其把毒品卖给她们以后，后来又来到房间的另一个女子还给其之前赊毒资100元人民币，其还把自己身上携带的毒品拿出来，跟她们一起在房间里面吸毒，吸完以后其就离开那个房间回到沣源宾馆205号房，当时其和陈某在房间内，其就叫杨某来到房间一起，然后3个人一起吸毒了大概有1克的“K粉”，当晚23时许就被公安人员带去派出所调查了。侦查机关对被告人黄某甲询问过程的合法性。
原判认为，被告人黄某甲违反国家毒品管理规定，贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人黄某甲犯贩卖毒品罪罪名成立。黄某甲向多人贩卖毒品，情节严重，依法应处以三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人黄某甲如实供述了犯罪事实与经过，并且当庭认罪，认罪态度好，依法可以从轻处罚。对于公诉机关凭祥市人民检察院提出被告人黄某甲有当庭认罪依法可以从轻处罚等量刑情节的量刑建议，本院予以采纳。对于公诉机关凭祥市人民检察院其他量刑建议，本院已予以充分考虑。综上，原判根据被告人黄某甲的犯罪事实、性质、情节和社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，以被告人黄某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人黄某甲对原判认定的事实及罪名均无异议，但上诉称其贩卖毒品氯胺酮的数量较少，原判量刑过重。请求二审从轻改判。
崇左市人民检察院认为原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。应予维持。
上诉人黄某甲及崇左市人民检察院均无新证据向二审法庭提交。
经二审开庭审理查明上诉人黄某甲于2014年3月5日23时许，在凭祥市惠远商务宾馆402号房内贩卖毒品氯胺酮给4名吸毒人员的事实与原判认定的事实一致。原判据以认定事实的证据经一、二审庭审质证、认证，来源合法，且能形成完整的证据锁链充分证实本案的事实存在。应予确认。
本院认为，上诉人黄某甲违反国家毒品管理规定，贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪，原判定罪准确。黄某甲归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。另外，黄某甲虽向4人贩卖毒品氯胺酮，属向多人贩卖毒品，但查明黄某甲贩卖毒品氯胺酮的数量仅为18.47克，而依据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第（二）项的规定，走私、贩卖、运输、制造毒品氯胺酮200克以上方可认定为“其他毒品数量较大”。故黄某甲虽向多人（4人）贩卖毒品氯胺酮，由于数量较小，可不认定为《刑法》第三百四十七条第四款的“情节严重”，应在三年以下处刑。原判量刑过重，黄某甲所作的上诉意见予以采纳。综上，原判认定事实清楚，定性准确，但量刑偏重，在此予以改判。据此，根据上诉人黄某甲犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区凭祥市人民法院（2014）凭刑初字第83号刑事判决，即被告人黄某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币二千元；
二、上诉人（原审被告人）黄某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月20日起至2015年9月19日止。罚金在判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、涉案违禁品予以没收，交由公安机关处理。
本判决为终审判决。
审 判 长 任显忠
审 判 员 黄崇迪
代理审判员 黄桂宁
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 赵 欣