江苏省滨海县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滨开民初字第0272号
原告王连花（曾用名王莲花），女，69岁。
委托代理人王维高，江苏民和众律师事务所律师。
被告天安保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地在盐城市解放南路123号。
负责人于正祥，该公司总经理。
委托代理人张东，男，41岁，系天安保险股份有限公司盐城支公司职工。
被告滨海县公路物资运贸有限公司，住所地在滨海县东坎镇人民中路广电大楼9楼。
法定代表人赵一品，该公司总经理。
被告李爱军，男，36岁。
原告王连花与被告天安保险股份有限公司盐城中心支公司（以下简称天安保险公司）、滨海县公路物资运贸有限公司（以下简称滨海运贸公司）、李爱军机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王军适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王连花的委托代理人王维高、被告天安保险公司的委托代理人张东、被告滨海运贸公司的法定代表人赵一品、被告李爱军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王连花诉称：2012年8月24日19时10分左右，被告李爱军驾驶属于滨海运贸公司所有的苏JH90**／苏JJ7**挂重型罐式半挂车，沿X103线由北向南行驶至四公里路段处，与原告丈夫周某驾驶的电动车发生碰撞，致周某当场死亡，电动车乘坐人王连花受伤。经滨海县公安局交通巡逻警察大队认定，李爱军应负事故主要责任，周立塔负次要责任，王连花无责任。为维护原告的合法权益，现向法院起诉，请求三名被告赔偿原告各项损失人民币142871.87元，被告承担本案诉讼费用。
被告天安保险公司辩称：对交通事故的事实及责任认定无异议，对肇事车辆在我公司投保交强险和商业险的事实无异议。对具体赔偿的意见是：1、医疗费应以法院审核为准，其中应扣除15%的非医保用药；2、住院伙食补助费应为18元／天，期限无异议；3、营养费标准应为9元／天；4、临床治疗未终结，评残时机选择不当，对后续治疗费用50000元不予认可；5、认可护理时间，但护理费标准过高，应当按照农村居民人均纯收入的标准计算，即37.25元／天；6、交通费都是连号发票，无法与就诊时间联系，不予认可；7、精神抚慰金过高，认可6000元；8、车损已经在周某死亡赔偿协议中得到解决，不应重复赔偿；9、不承担诉讼费和鉴定费。
被告滨海县公路物资运贸有限公司辩称：对事故的事实及责任认定均无异议，对原告主张的除电动车2000元损失以外，其余均无异议。另外要求对公司已经垫付的115321.34元医药费一并处理。
被告李爱军辩称：对本起事故及原告主张的事实均无异议，但辩解自己是受雇于滨海县公路物资运贸有限公司。
经审理查明：2012年8月24日19时10分左右，被告李爱军驾驶被告滨海运贸公司所有的苏JH90**／苏JJ7**挂重型罐式半挂车，沿X103线由北向南行驶至四公里路段处（天场乡荡东村境内），与原告丈夫周某驾驶的原告王连花乘坐的牌号为滨海070542号电动自行车相撞，致周某当场死亡，王连花受伤被送至医院抢救，电动车损坏。该事故经滨海县公安局交通巡逻警察大队处理，该大队作出滨公交认字（2012）第145号道路交通事故认定书，认定李爱军应负事故主要责任，周某负次要责任，王连花无责任。原告王连花分别于2012年8月24日至2012年10月20日、2013年1月24日至2013年2月7日两次在滨海仁慈医院住院治疗57天、14天，合计71天，用去医疗费用115321.34元（由被告滨海运贸公司垫付），另原告用去门诊医疗费用550.8元，合计医疗费用115872.14元。
另查明：在本案诉讼之前，双方当事人在交警部门的主持下，经协商一致同意以摇号形式选择鉴定机构，后由盐城市第一人民医院司法鉴定所对原告的伤情、误工、营养、护理期限及后续治疗费进行鉴定，该所于2013年3月14日作出盐一医司鉴所（2013）临鉴字第134号司法鉴定意见书，认定被鉴定人王连花因交通事故致“左股骨下端、髁间粉碎性开放性骨折；髌骨内侧部分缺损，左膝关节前后交叉韧带断裂，左胫骨平台外侧关节面骨折；左侧股四头肌腱及髌韧带部分断裂”等遗有相应功能障碍，已分别构成九级、十级残疾；误工时限经查证属实后宜自受伤至评残前日；护理时限宜自受伤至评残前日（住院2人，出院后1人）；营养时限宜为4个月；后续治疗费约需50000元左右或按实际发生额另行处理。
再查明：被告滨海运贸公司是苏JH90**／苏JJ7**挂重型罐式半挂车的登记所有人，被告李爱军是受雇于被告滨海运贸公司，负责驾驶该车辆。上述车辆在被告天安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。商业第三者责任险的保险限额为550000元，未投保不计免赔险。
以上事实有事故认定书、身份证、保单、医疗费票据、出院记录、鉴定意见书以及当事人陈述等证据予以证明，本院予以确认。
本院认为：公民的人身权利受法律保护。由于本案的事故车辆在被告天安保险公司投保了机动车交通事故责任强制险，在保险期间内发生了保险事故，被告天安保险公司首先应当在保险责任范围内承担赔偿责任。其次，在天安保险公司承担机动车交通事故责任强制保险赔偿限额外，事故双方再参照此次事故责任认定，按比例承担赔偿责任。本案事故中李爱军负事故的主要责任，事故另一方电动车驾驶人周某负事故的次要责任，本院决定由机动车一方承担80%的赔偿责任。考虑到被告李爱军是受雇于被告滨海运贸公司，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因此应当由被告滨海运贸公司承担在交强险赔偿限额外80%的赔偿责任。被告天安保险公司根据商业保险合同在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。
原告相关的赔偿项目，本院认定如下：
1、医疗费115872.14元。该费用确为事故后原告诊疗所用，有医院的票据为证。被告天安保险公司提出应当扣除15%的非医保用药。本院认为，对于被侵权人的医疗费损失中哪些药品属于非医保用药，举证责任在保险公司一方。首先，保险公司需就哪些药品属于非医保用药提供相应的证据予以证明；其次，保险公司需证明上述非医保药品可用何种医保药品进行替代，如无法找到可以替代的医保药品，则该非医保用药不能被剔除；最后，根据非医保药品与医保药品之间的差价，结合事故责任比例及合同约定确定非医保用药的金额，该数额即为侵权人应当承担的非医保用药损失。本案中，保险公司与投保人无法就非医保用药问题达成一致意见，保险公司也未能按照证据规则进行举证，保险公司应当承担举证不能的法律后果。即上述医疗费用本院均予以确认。
2、住院伙食补助费。应当按照两次住院的实际天数71天×20元／天=1420元。
3、营养费。根据原告的受伤情况，参照鉴定意见，120天×10元／天=1200元。
4、护理费。72.05元／天×（71天＋201天）=19597.6元。
5、交通费。原告主张交通费1185元，考虑到原告就医的时间、地点、人数，本院酌情认定600元。
6、残疾赔偿金。根据相关法律规定，参照鉴定意见，结合原告主张，对残疾赔偿金支持32538元／年×13年×21%=88828.74元。
7、精神抚慰金。原告因交通事故受到了损伤，构成伤残，确给原告造成了精神痛苦，应给予适当的精神损害抚慰金。原告主张10000元，结合本地区的生活水平及被告的过错程度认定6000元。
8、电动车车损。原告主张电动车损2000元，被告天安保险公司提出在死者周立塔赔偿案中已经赔付了实物损失2000元，经查被告辩解属实，故对原告要求赔偿电动车损失的诉讼请求，本院不予支持。
9、后续治疗费。原告依据鉴定意见，要求被告赔偿后期左膝关节置换手术费用50000元，被告天安保险公司予以否认。因上述费用尚未发生，应待治疗费用实际发生后，再行主张权利。故此请求本院不予支持。
10、司法鉴定费用。鉴定费用属于当事人为查明或确定损失程度而支出的必要费用，属于一种财产损失。无论是《机动车交通事故责任强制保险条例》还是《机动车交通事故责任强制保险条款》，都未明确鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。《中华人民共和国保险法》第六十四条及第六十六条均规定，保险事故发生的理赔费用，属于事故损失，纳入赔偿范围，故对原告的伤残鉴定费用，被告天安保险公司在财产赔偿限额内承担赔偿责任，超出部分由责任人承担。
11、诉讼费用。本案在起诉前，原告没有向天安保险公司申请理赔，故天安保险公司不应承担案件受理费，应由责任人负担。对超出赔偿数额主张的部分，由原告负担。
以上医疗费用项下118492.14元，伤残赔偿项下116926.34元，合计235418.48元，以上在交强险和商业第三者责任险限额内，被告天安保险公司应予赔偿，被告滨海县公路物资运贸有限公司按照商业保险合同承担部分赔偿责任。鉴于被告滨海运贸公司已经垫付了大部医药费用，被告天安保险公司应在赔偿款中予以返还。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第三十四条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条及相关法律规定，判决如下：
一、被告天安保险股份有限公司盐城中心支公司向原告王连花赔偿人民币77013.19元。
二、被告天安保险股份有限公司盐城中心支公司向被告滨海县公路物资运贸有限公司支付人民币89471.16元；
三、驳回原告王连花对被告李爱军的诉讼请求。
上列第一、二项款项限本判决生效后十日内交至本院执行标的款账户（开户行：中国银行股份有限公司滨海县营业部；户名：滨海县人民法院标的款；账号：501458224972）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1114元，减半收取557元，由被告滨海县公路物资运贸有限公司承担300元，原告王连花承担257元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费1114元（如汇款须在附言中注明“法院诉讼费”字样，户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户行：盐城市农行中汇支行。账号：400101040227821）。
审判员 王 军
二〇一四年七月十日
书记员 董亚吉
附录法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
4、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
5、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第十七条投保人允许的驾驶人驾驶机动车致使投保人遭受损害，当事人请求承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持，但投保人为本车上人员的除外。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。