山西省河曲县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0930刑初35号
公诉机关河曲县人民检察院。
被告人鲁涛，曾用名鲁顺福，男，1959年2月22日出生，汉族，初中文化，党员，农民，户籍所在地山西省忻州市河曲县。因涉嫌非国家工作人员受贿罪，于2015年4月11日被河曲县公安局刑事拘留，2015年4月20日被河曲县公安局取保候审；因涉嫌职务侵占罪，于2015年5月30日被河曲县公安局刑事拘留，经河曲县人民检察院批准，于2015年6月9日被依法逮捕。现羁押于五寨县看守所。
辩护人马玉青，山西翠峰律师事务所律师。
河曲县人民检察院以河检刑诉（2016）19号起诉书指控被告人鲁涛犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，于2015年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河曲县人民检察院指派检察员李欢、梁波出庭支持公诉，被告人鲁涛及其辩护人马玉青到庭参加诉讼。在审理过程中，本院依法向忻州市中级人民法院申请延长了审限。现已审理终结。
河曲县人民检察院指控，被告人鲁涛自2005年至2008年12月任大东梁村支部副书记，在任期间，利用职务便利，非法收受他人现金7.5万元，为他人谋取利益，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。公诉机关提交了相关证据。河曲县人民检察院指控认为，被告人鲁涛自2008年12月至2014年12月任大东梁村村委会主任，在任期间，利用职务便利，非法侵占大东梁村集体财产35860元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。关于职务侵占罪的指控，公诉机关表示由于新的司法解释出台，职务侵占的数额变动，对此项不予指控。
被告人鲁涛辩称，起诉指控的犯罪事实不属实，当时的7.5万元是给卖房人杨明远的房款，王某耍赖不给钱，被告人只是协助要钱，当个见证人，被告人和王某不认识，也没有和他打过任何交道，不知道3万元和4.5万元的事情。
辩护人马玉青提出的辩护意见是，受贿数额不应以7.5万元计算，现有证据不足以认定3万元是鲁涛收的，二支票据涉及的金额7000元予以核减；案件存疑，鲁涛不构成非国家工作人员受贿罪。辩护人提供的证据有录音光盘一张证明鲁涛安排人拿着录音笔在北元大队饭店地下室与王某长谈，连王某大约四个人，用录音笔采集了证据，时间大约在2013年10月份。内容为张某说三级审批表是王某1给他的，王某第一次的3万元给了张某，王某问鲁涛要60万元，说话的只有李某1和王某两个人。录音原件在弟弟鲁福荣手里。
经本院审理查明，被告人鲁涛于2005年至2008年12月任大东梁村支部副书记，在任职期间，利用职务便利，非法收受他人财物，具体情况如下：
2007年9月，王某以21万元的价格购买了杨明远位于大东梁村的一处院落，该院落周边有约500平米的空地，是大东梁村集体土地。王某购买该处院落后欲重新盖楼并占用周边500平米空地，遂通过张某联系到时任大东梁村支部副书记鲁涛协调此事。2007年10月份的一天，几人在文笔镇鲁涛经营的川渝老鸭汤饭店雅间内吃饭并商议了此事，约定王某以7.5万元的价格购买该500平米空地，王某在饭桌上当即交给鲁涛一个装有3万元现金的信封。2007年11月、12月王某又分两次在川渝老鸭汤饭店交给鲁涛现金1.98万元、2.52万元，先后三次共计交给鲁涛现金7.5万元，鲁涛在第三次收钱后当场交给王某一张金额为6000元的宅基地使用费票据、一张金额为1000元的超占地费用票据，2008年11月份鲁涛又通过张某交给王某一张城镇居民建房用地审批表（内容未完全填写，盖有村、镇、县三级印章）。之后，王某没有在杨明远院落盖楼，将该院落以及6000元的宅基地使用费票据一并转让，后王某多次向鲁涛等大东梁村领导索要其交给鲁涛的7.5万元钱，截至案发鲁涛未退回7.5万元。
上述事实，有由检察机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）文笔镇政府证明1份、文笔镇人大主席团证明1份、文笔镇党委关于鲁涛任职情况说明1份、农村干部基本情况登记表、户籍证明1份证实：鲁涛，又名鲁顺福，1959年2月22日生，高中文化，大东梁村人，1979年10月加入中国共产党，2005年至2008年12月任大东梁村支部副书记，2008年12月12日至2014年12月任文笔镇大东梁村村委会主任，2014年12月至2015年6月1日任大东梁村支部委员。
（2）河曲县公安局调取证据文书1份，土地局情况说明1份、证明1份，居民宅基地登记表1份证实：大东梁村原驻村部队留给进修院的1.5亩土地权属归部队，坪泉村水草沟原属于武存树的旧院（后由白成林向平泉村购买、刘永明向白成林购买）土地局于1992年发给了集体土地使用证，审计局宿舍楼北杨明远住宅周边大约500平米的空地属于大东梁村集体土地。
（3）李美娥的控诉书证实：李美娥是王某的母亲，其一家以21万元的价格购买了大东梁村杨明远的院落，后因占用杨明远院落周边空地一事，鲁顺福先后收受其75000元贿赂。
（4）卖房契约、收据证实：2007年9月21日，王某以21万元当时价格向杨明远购买了大东梁村的一处住房。
（5）提取笔录、接收证据材料清单证实：公安机关向王某提取了存储于王某电脑里的545M、时长为49分41秒的录音，是王某与鲁涛的对话录音，（证明王某给鲁涛送钱），公安民警对该录音复制提取后刻成光盘进行保存。
（6）复印于大东梁村记账凭证的现金收入凭证2份证实：名字为李美娥的宅基地使用费6000元的票据、超占地费用1000元的票据，票据上标注“顺福”字样。（与李某陈述一致）
（7）王某提供的现金收入凭证证实：王某提供的名字为李美娥的宅基地使用费6000元的票据、超占地费用1000元的票据。
（8）空白的城镇居民建房用地审批表证实：王某提供的城镇居民建房用地审批表，该表正面只填写了日期为2002年11月22日，背面有大东梁村加注“同意”意见并盖章，文笔镇政府土地专用章，河曲县人民政府土地专用章。
2、证人证言
（1）王某证言：
（1.1）2015年3月18日公安机关第一次询问王某笔录证实：2007年9月21日王某以21万元买了杨明远的住宅，10月中旬，王某在鲁顺福的川渝老鸭汤饭店请张某、鲁顺福、王存海吃饭商量杨明远住宅后500平米空地购买一事，双方达成一致，由王某以7.5万元的价格购买500平米空地，卖地方办理集体土地使用证本子，王某在饭桌上当场交给张某3万元，让其交给鲁顺福，后王某又分两次交给鲁顺福4.5万元，2007年11月在鲁顺福饭店给鲁顺福1.98万元，2007年12月16日在鲁顺福饭店给鲁顺福2.52万元（该次交钱过程，王某进行了录音），最后一次交钱后，鲁顺福当场给了王某一张一千元和一张六千元的宅基地收据，2008年11月份张某给王某一张500平米空地的“三级审批表”（后经证实为假的）。截至询问当日，鲁顺福没有退回7.5万元，500平米空地一直闲置，王某将杨明远的院落和六千元的条据转手出卖了。
（1.2）2015年5月7日公安机关第二次询问王某笔录证实：与第一次笔录证实内容一致，另证实2015年12月16日王某到鲁顺福川渝老鸭汤饭店给鲁顺福交钱之前在对面的纽曼专卖店买了一支录音笔，对交款过程进行了录音。
（1.3）2015年5月21日公安机关第三次询问王某笔录证实：王某向公安机关提供了两段录音，一段是2007年王某第三次给鲁顺福送钱时的录音，一段是王某与张某谈话的录音，证实其给鲁顺福送钱时张某在场。
（1.4）2015年6月19日公安机关第四次询问王某笔录证实：2014年1月，李某1找过王某协商鲁顺福退钱撤诉一事，但鲁顺福一直未退。
（2）2015年5月31日公安机关第一次询问李某1笔录证实：2013年5、6月份，鲁顺福找过自己协调给王某退钱一事，鲁顺福表示王某当年在大东梁买过一处宅基地，为了买宅基地周围的空地，王某花钱了，当时是在鲁顺福的饭店，鲁顺福收了王某7.5万元钱，但是是替别人接一下，现在事没办成，自己被告了，希望通过李某1与王某协商退钱。
（3）张某证言
（3.1）2015年3月19日公安机关第一次询问张某笔录证实：1、2007年4、5月份的时候，王某找到张某说是看下大东梁的一处院落，旁边还有500平米的空地，想一起划拨开发小二楼，张某找到邻居大东梁村的支委鲁顺福侧面打听500平米空地是否可以划拨，鲁顺福表示可以，后来王某交给张某1000元钱和一些水果，托张某联系大东梁村的领导协商500平米空地的事，张某叫了鲁顺福、王某在鲁顺福的川渝老鸭汤饭店吃饭，当时大东梁村支书王某1也在，王某与鲁顺福商量500平米空地划拨一事，中途王某1离开，剩下王某、张某、鲁顺福，王某将一个装有钱的信封递到张某处，让交给鲁顺福，张某将信封递到鲁顺福面前的饭桌上，后来离开了包间，之后王某和鲁顺福从包间出来，王某告诉张某“鲁顺福收下了钱，是三万元。”2、张某替鲁顺福给过王某转交过一份土地审批表。
（3.2）2015年5月13日公安机关第二次询问张某笔录证实：与第一次询问笔录证实内容基本一致，王某请张某、鲁顺福在鲁顺福的川渝老鸭汤一个包间里吃饭，吃饭过程中，王某将一个装有现金的信封递到张某的饭桌前，张某将信封转递到鲁顺福的饭桌前，鲁顺福推辞过，张某离开了包间，后王某从包间出来后告诉张某鲁顺福收下了钱。鲁顺福因这三万元钱在检察院、公安机关办案中，找过张某。另外，张某提交给公安一份录音，是其与鲁顺福的谈话录音，欲证明其未在王某与鲁顺福一事中获利。
（4）王某1证言
（4.1）2015年3月27日公安机关第一次询问王某1的笔录证实：1、大概08、09年的一天晚上，王某1与王某、张某、鲁顺福在鲁顺福的川渝老鸭汤饭店吃过饭，王某1去时，三人已在饭店坐着。吃饭过程中王某谈过购买空地一事，但王某给鲁顺福三万元钱的事，其不清楚情况。
（4.2）2015年5月31日公安机关第二次询问王某1的笔录证实：1、2005年，鲁顺福进入大东梁村村委班子，担任支部委员，分管土地看管工作，2007年7月1日，王某1辞去大东梁村支部书记一职，贺弘奇担任大东梁村支部书记，鲁顺福成为名义上的主任，2008年换届选举时鲁顺福被当选为村主任。2、2007年下半年的一天傍晚，王某1与张某、王某、鲁顺福在鲁顺福的川渝老鸭汤饭店包间吃过饭，就是这次，经鲁顺福介绍王某1认识了王某，而且几人就吃过这一次饭，当时鲁顺福向王某1询问了王某购买的旧院后面空地的地界情况，其没有看见王某拿钱。2009年，王某称处理旧院的事情上送了鲁顺福7万元钱，认为王某1、鲁顺福、张某三人把钱分了，于是找王某1退钱，但王某1表示没收过钱。一张一千元、一张六千元的两张票据是王某拿上找自己退钱的时候王某1才知道，并且票据开在了自己任职期间（票据时间是2007年5月2日），应该是将日期往前写了，票据上不是自己的字迹，是李某的字迹，但不是自己安排李某写的。填写时间为2002年11月22日的大东梁居民建房用地三级审批表是王某105、06年时交给鲁顺福的，交给鲁顺福的是一张盖过章子的空表（表的背面盖着大东梁村村委会的公章、文笔镇人民政府土地专用章、河曲县人民政府土地专用章），表上土地局的章子已经过期。
（5）2015年5月31日公安机关第一次询问李某笔录证实：李某是大东梁村副书记，1995年-2014年任大东梁村会计，2007年7月份的时候，鲁顺福将李某、贺增荣叫到川渝老鸭汤饭店，交给贺增荣（大东梁村出纳）7千元，让李某开了一张宅基地款6千元、一张超占地费1千元的两张票（开后觉得不妥，就在票据上备注“顺福”字样），并让李某将时间写到了2007年5月2日（往前写2个月）。
（6）2015年5月31日公安机关第一次询问贺某笔录证实：与李某陈述一致。
（7）2015年5月31日公安机关第一次询问许某笔录证实：许某于1999年-2010年负责文笔镇土地使用的审批，其任职期间于2001年、2004年两次给大东梁村委办过土地审批，但是直到2006年才给审批通过，自己不会在空白审批表上盖章，像民警提供的信息填写不全的表，自己也不会盖章，这张表上的章不是自己盖。
（8）2015年5月31日公安机关第一次询问毛某笔录证实：毛某1989年开始在河曲县土地局工作，2002年至今任土地局局长，公安机关出示的王某提供的“村镇居民建房用地审批表”上土地局的章子真伪性不能辨别，而且该份表填写信息不完整，土地局在2007年的时候给大东梁村发过一次这种表，由村委填写信息、加注意见盖章后报乡政府，乡政府加注意见盖章后土地局进行审核盖章，土地局的章子不会给空白审批表盖，必须是内容填写完整才给盖章。（王某提供的审批表系伪造）
3、被告人、犯罪嫌疑人的供述与辩解
（1）2015年4月11日公安机关第一次询问鲁涛笔录证实：鲁涛于2008年12月份被选举为大东梁村委会主任，2009年6月正式接手职务，2014年12月份换届时选举为大东梁村支部委员。（2007年春天的一天，张某叫人到鲁涛开的川渝老鸭汤饭店吃饭，期间把鲁涛叫入包间，经张某介绍，鲁涛认识了王某，并知道王某购买了杨明远的一处院子准备盖学校，请鲁涛到时候与村民协调，5月份的时候，张某等人又到鲁涛饭店吃饭，张某告诉鲁涛王某还想占用杨明远房子西面的空地盖学校，请鲁涛给协调。后王某没有盖学校，也没有找鲁涛协调。2012年春季，王某找到鲁涛希望用杨明远的院子换财培中心后面的一块地基，鲁涛不同意，双方发生争执。）鲁涛否认2007年自己因协调占用杨明远房子西面空地而收受王某三万元，后来也没有分两次收过四万元。
（2）2015年4月12日河曲县公安局第一次讯问鲁涛笔录证实：鲁涛自2009年换届当选为大东梁村主任，直到2014年12月份任期结束。鲁涛否认三次收过王某钱财共7.5万元。
（3）2015年5月29日公安机关第六次讯问鲁涛笔录证实：2007年，鲁涛任大东梁村委委员。鲁涛称2007年春天，王某因占用杨明远房子周边500平米空地一事给过王某14万元，王某1托鲁涛给过王某一张一千元的收款单据，王某1后来给过其5千元，让其协调王某盖房一事，后来其将五千元分给王某买下的那房的邻居3800元，剩下1200元自己花销。
（4）2015年9月15日公安机关第十二次讯问鲁涛笔录证明：鲁涛表示其在2013年之前不认识王某，2013年王某通过张某和自己说，想换取财政局附近的一块地，自己拒绝了王某，并且王某只此一次找过自己，没有因为其他事情找过自己（与之前供述不一致），鲁涛认为公安机关调取的录音资料是伪造的。（该份笔录鲁涛拒绝签字）
（5）河曲县人民检察院讯问鲁涛笔录证实：鲁涛否认收受王某7.5万元，否认托李某1协调退钱，否认交给王某6千元、1千元的条据。
4、鉴定意见、视听资料
（1）中华人民共和国公安部物证鉴定书公物证鉴定[2015]2417号证实：河曲县公安局民警于2015年6月3日，将从王某电脑上提取的，存储于有“巴黎时尚婚纱影楼”字样的光盘中的录音文件以及存储于“PHILIPS”VTR5000数码录音笔中的音频文件送公安部物证鉴定中心进行检验，经检验，录音文件中被称为“鲁主任”的人是数码录音笔音频文件中的鲁涛。
（2）公安机关讯问鲁涛视频光盘3张。
（3）民警从王某处提取的与鲁涛对话的录音文件存储于有“巴黎时尚婚纱影楼”字样的光盘中。
上述公诉机关提交的证据，经庭审质证，均予以核实。王某证言、买房合同、收据证实王某以21万元的价格购买杨明远位于大东梁村的一处旧院，王某、张某、李某1、王某1证言、录音提取笔录、接受证据清单、李美娥的控诉书及公安部的物证鉴定证实王某因占用杨明远旧院周边500平米空地一事交给鲁涛7.5万元现金，鲁涛交给王某1千元、6千元的两张收据以及一张信息填写不完全的城镇居民建房用地三级审批表，李某、贺某证言证实交款人为李美娥的6千元、1千元的两张宅基地费用、超占地费用收据是应鲁涛要求开具的，王某1、许某、毛某、张某的证言及王某提供的城镇居民建房用地审批表，证实城镇居民建房用地审批表是鲁涛提供给王某的，该份审批表是无效的。被告人鲁涛承认王某、张某因王某买500平米空地找过自已，否认收受贿赂犯罪事实，但鲁涛事发后，公安检察机关调查时，积极找证人张某打探，找李某1与王某摆平事情，足以说明其有收受贿赂的事实。
书证文笔镇政府证明、文笔镇人大主席团证明、文笔镇党委关于鲁涛任职情况说明、农村干部基本情况登记表、户籍证明，以及证人王某1证言证明鲁涛已达到刑事责任年龄，自2005年至2008年12月任大东梁村支部副书记，分管土地工作。符合非国家工作人员受贿罪的主体资格。
综上，上述证据来源合法，相互印证，形成完整的证据链条，证明了2007年，鲁涛任大东梁村支部副书记，分管土地工作，因王某占用大东梁村杨明远旧院周边五百平米空地一事，收受王某7.5万元现金的事实，可以作为定案的依据。
对于被告人辩称的事实，本院对王某、杨明远进行了核实，核实结果证实被告人鲁涛所说不成立。关于辩护人提交的录音资料，分析鲁涛找李某1摆平的目的，结合李某1的证言，并不能推翻本案真实，不予采信。
本院认为，刑法第一百六十三条规定，非国家工作人员受贿罪是指公司、企业或者其他单位工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为。本案中，鲁涛当时作为大东梁村支部副书记，根据《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见＞》第二条的规定，属于非国家工作人员受贿罪中规定的其他单位工作人员，其作为非国家工作人员受贿罪刑事犯罪主体适格；鲁涛在大东梁村任支部副书记，分管大东梁村土地工作期间，利用职务上的便利，受王某请托，收受王某现金7.5万元，为王某办理占用杨明远旧院周边空地一事，符合非国家工总人员受贿罪中规定的利用职务之便收受他人财物，为他人谋取利益的情形；根据《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第一条、第十一条的规定，非国家工作人员受贿数额达到六万元以上的，属于数额较大，鲁涛收受他人贿赂达到数额较大标准。被告人的行为符合犯罪的客观要件。被告人鲁涛的行为侵害了其他单位的正常管理活动，也使社会经济的正常秩序受到干扰，损害了职务的廉洁性，其主观上是故意。
被告人鲁涛作为非国家工作人员，利用职务上的便利，收受他人现金7.5万元，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条规定，构成非国家工作人员受贿罪，依法应予以惩处。河曲县人民检察院起诉指控犯罪事实清楚、证据确实充分，罪名成立。依照《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第一条、第十一条规定，属数额较大，依法处五年以下有期徒刑或者拘役。据同解释第十六条规定，收受财物后，将赃款赃物用于单位支出或社会捐赠的，不影响罪的认定，但量刑时可酌情考虑。关于赃款流向，应根据各共犯人在共同犯罪中所起的作用，对共同受贿犯罪的总额承担刑事责任，分赃数额只是在量刑时参考的一个因素。被告人及辩护人无罪意见不予采纳。被告人非法所得依据《中华人民共和国刑法》第六十四条规定予以追缴，没收上缴国库。公诉机关因新的司法解释出台，职务侵占的数额变动，对鲁涛犯职务侵占罪不予指控予以支持。
为了维护社会主义市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第第一百六十三条第一款、第十二条、第六十四条；最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条；《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人鲁涛犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先期羁押折抵10天，即自2015年5月30日起至2016年11月19日止。）
二、继续追缴鲁涛非法所得7.5万元，没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李瑞新
代理审判员 燕海婷
人民陪审员 李 波
二〇一六年九月七日
书 记 员 张 丹