湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘03民终585号上诉人（原审原告）：湖南省第四工程有限公司，住所地湖南省邵阳市双清区东大路675号。法定代表人：周先平，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄健。被上诉人（原审被告）：张东风。委托诉讼代理人：李雁，湖南公畅律师事务所律师。上诉人湖南省第四工程有限公司因与被上诉人张东风工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2015）岳民初字第1864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人湖南省第四工程有限公司的委托诉讼代理人黄健、被上诉人张东风及其委托诉讼代理人李雁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省第四工程有限公司上诉请求：撤销原判，判令一、二审诉讼费由被上诉人张东风承担。事实和理由：一、一审判决事实不清。被上诉人张东风的受伤与本次事故无关，完全是自身原因造成的二次伤害。张东风自受伤后经三次住院都没有诊断出右膝关节交叉韧带断裂损伤，且在湘潭市第二人民医院核磁共振报告中也只诊断出右膝交叉韧带损伤，没有断裂。张东风出院一个多月后，湘潭市中心医院才诊断为交叉韧带损伤。张东风的损伤有两种可能，一种是误诊；另一种是张东风出院后由于没有很好的休息用力过猛导致断裂。所以张东风的伤残等级不是此次事故导致的伤害；二、一审判决适用法律错误。湖南省第四工程有限公司至今没有收到劳动部门关于张东风的工伤认定，张东风是受朱泽顺聘用的民工，与湖南省第四工程有限公司没有劳动关系，更没有雇佣关系，故原判认定双方系劳动关系是错误的，请求法院对劳动部门的工伤认定不予确认。张东风辩称，湖南省第四工程有限公司的上诉理由不成立。工伤认定决定书已认定张东风所受伤为工伤，张东风的损伤与其工作具有因果关系。湖南省第四工程有限公司认为双方之间不存在劳动关系，没有提出相应的证据证明。湖南省第四工程有限公司向一审法院起诉请求：1、原告不需要支付被告各项工伤赔偿款合计169034.7元；2、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年1月19日，被告经承包人朱泽顺介绍进入原告承建的湘潭步步高物流园工地从事杂工工作。原告没有为被告缴纳工伤保险。2014年1月22日，被告在工作时不慎摔伤。被告受伤后，分别于2014年1月27日至2月8日期间在湘潭县云湖医院住院治疗12天；2014年2月16日至2014年3月17日期间在江南医院住院治疗29天；2014年4月25日至2014年5月14日期间在湘潭市中心医院住院治疗19天；2014年5月28日至2014年6月23日期间在中南大学湘雅二医院住院治疗26天。被告因工伤治疗共计住院86天，住院期间原告未派人护理，被告有一人陪护。因工伤治疗，被告垫付医药费12792.7元，其中湘潭市第三人民医院136.8元、湘潭县云湖医院2076.18元、姜谷民西医内科诊所819元、江南医院6385.76元、湘潭县桐子坪医院1897元、湘潭市中心医院800元、中南大学湘雅二医院678元；原告支付了医药费49566.19元，其中湘潭市中心医院2722.52元，中南大学湘雅二医院46843.67元。2014年6月23日，湘潭市人力资源和社会保障局《工伤认定决定书》（潭工伤认字[2014]0922号）认定被告所受伤为工伤。2014年12月9日，湘潭市劳动能力鉴定委员会《劳动能力鉴定结论书》（潭劳鉴2014年工707号）鉴定被告为伤残捌级，被告支付鉴定费200元。被告不服《劳动能力鉴定结论书》（潭劳鉴2014年工707号）的鉴定结论，向湖南省劳动能力鉴定委员会申请劳动能力再次鉴定，2015年3月2日，湖南省劳动能力鉴定委员会《劳动能力再次鉴定结论书》（劳再鉴15030233号）鉴定被告为伤残捌级，被告支付鉴定费500元。被告治疗工伤期间，从原告处领取生活费、伙食费共计4500元。被告于2014年5月9日因工伤赴外地就医支付交通费26元。2013年度湘潭市在岗职工月平均工资为3590元。被告于2015年6月12日向湘潭市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求事项：请求裁决被申请人依法支付申请人因工受伤的相关费用465270元，并解除双方的劳动关系。1、医疗费70000元；2、住院伙食补助费5730元（在家和湘潭市三医院治疗5天+湘潭县云湖桥卫生院住院治疗12天+江南医院住院治疗26天+全休3个月，以上共计191天，按30元每天计算）；3、交通费7640元（因多次来往于不同医院，故按40元每天计算）；4、住宿费38200元（因医院在外地，申请人需家人陪同送饭和医院的住院、开药等手续，共计住院191天，按照200元每天计算）；5、辅助器具费20000元；6、护理费28650元（按150元每天计算）；7、停工留薪费68700元（按工资标准计算至仲裁之日）；8、一次性伤残补助金58500元（七级伤残13个月的本人工资）；9、一次性工伤医疗补助金67500元（七级伤残15个月的本人工资）；10、一次性伤残就业补助金67500元（七级伤残15个月的本人工资）；11、被扶养人生活费15000×4=60000元（儿子目前14周岁，每年教育费和生活费大概15000元，至其成年）；12、鉴定费1500元。2015年7月23日，该委出具潭劳人仲案字〔2015〕第98号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人张东风与被申请人湖南省第四工程有限公司的劳动合同关系自本裁决书生效之日起予以解除。二、由被申请人湖南省第四工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人张东风工伤医疗费12792.7元。三、由被申请人湖南省第四工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人张东风住院伙食补助费860元。四、由被申请人湖南省第四工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人张东风交通费26元。五、由被申请人湖南省第四工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人张东风护理费10320元。六、由被申请人湖南省第四工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人张东风停工留薪期工资33546元。七、由被申请人湖南省第四工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人张东风一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计31个月工资111290元。八、由被申请人湖南省第四工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人张东风劳动能力鉴定费200元。以上二至八项合计169034.7元。九、申请人张东风的其他仲裁请求，本会不予支持。原告不服仲裁裁决书起诉至法院，并提出如诉称所述之请求。一审法院认为，本案争议的焦点主要是如下问题：一、关于解除劳动关系问题。2014年1月22日，被告因工作遭受事故伤害，于2014年12月9日经市级劳动能力鉴定为伤残捌级、2015年3月2日经省级劳动能力再次鉴定为伤残捌级，原告没有为被告缴纳工伤保险，现被告提出解除劳动关系并要求原告支付相关工伤待遇，符合《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，《湖南省实施办法》第二十六条第二款、第三款的规定，原告与被告的劳动关系解除后应当支付其相关工伤保险待遇损失。二、关于医疗费问题。工伤医药费责任的承担应当根据原、被告提供的有效原始票据进行划分。经核对双方提供的票据后确定：被告受伤后，因治疗工伤（门诊及住院）共花去医药费62358.9元，其中被告支付12792.7元，原告支付49566.19元。因原告没有为被告缴纳工伤保险，根据《社会保险法》第三十八条（一）项、《工伤保险条例》第三十条第一款、第六十二条第二款的规定，被告垫付的医药费12792.74元应当由原告予以承担。三、关于住院伙食补助费问题。根据《社会保险法》第三十八条（二）项、《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。被告因治疗工伤分别在湘潭县云湖医院住院12天、江南医院住院29天、湘潭市中心医院住院19天、中南大学湘雅二医院住院26天，共计86天，原告应当支付被告住院伙食补助费860元。四、关于交通费、住宿费问题。根据《社会保险法》第三十八条（三）项、《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第六条的规定，工伤职工到统筹地区以外就医途中的交通费按距离远近在合理价格范围内凭据支付。被告提供了有效证明到外地就医交通费发票2张，合计26元，原告应当支付被告交通费26元。根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第三条、第八条的规定，工伤职工到统筹地区以外就医途中的住宿费省内按60元/天以下凭据支付，随行和护理人员不在支付范围之内。因被告未提供住宿费凭据，故被告要求原告支付住宿费，没有事实依据，不予支持。五、关于辅助器具费问题。根据《工伤保险条例》第三十二条的规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具。因被告未进行劳动能力鉴定，确认需要安装辅助器具，故被告要求原告支付辅助器具费，没有事实和法律依据，不予支持。六、关于护理费问题。被告因治疗工伤分别在湘潭县云湖医院住院12天、江南医院住院29天、湘潭市中心医院住院19天、中南大学湘雅二医院住院26天，共计86天。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告未派人护理，被告提供了医院陪护证明，要求按150元/天支付护理费，综合考虑被告的伤情、市场行情等因素，确定被告此段时间护理费标准为120元/天，原告应当按照此标准支付被告护理费10320元。七、关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。被告2014年1月22日受伤，2014年12月9日经劳动能力鉴定结论为伤残捌级，虽然2015年3月2日经劳动能力再鉴定维持了伤残捌级的结论，但是被告的停工留薪期只能计算至2014年12月9日，为10个月零13天（13天指的是工作日，即除去1月份、12月份的休息日）。被告在原告承建的湘潭步步高物流园工地仅工作3天，被告要求按照4500元/月的标准享受停工留薪期待遇，但未提供工资发放的证据，原告也未提供被告的工资发放证据。根据原湖南省劳动和社会保障厅《关于受理劳动争议案件中几个疑难问题的请示的复函》第一条的规定，双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。原告应当按照3590元/月的标准支付被告2014年1月22日至2014年12月9日的停工留薪期工资38046元。扣除已支付4500元，实际应支付33546元。八、关于“三项”一次性工伤补助金问题。被告因工作遭受事故伤害，被鉴定为伤残捌级，原告没有为被告缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，《湖南省实施办法》第二十六条，原湖南省劳动和社会保障厅《关于受理劳动争议案件中几个疑难问题的请示的复函》第一条的规定，原告应当按照3590元/月的标准支付被告一次性伤残补助金11个月本人工资、一次性工伤医疗补助金10个月本人工资、一次性伤残就业补助金10个月本人工资，合计31个月工资111290元。被告要求按照司法鉴定结论伤残七级支付“三项”一次性工伤补助金，没有法律依据，不予支持。九、关于被抚养人生活费问题。因被告要求原告支付被抚养人生活费没有法律依据，故被告该项请求，不予支持。十、关于劳动能力鉴定费问题。被告的两次劳动能力鉴定申请均由被告本人提出，其中第一次鉴定结论为伤残捌级，再次鉴定维持伤残捌级结论，被告因该两次劳动能力鉴定分别支付鉴定费200元和500元，被告提供了鉴定费发票。根据《社会保险法》第三十八条（九）项、《湖南省实施办法》第二十二条第二款的规定，第一次劳动能力鉴定费200元由原告承担，再次劳动能力鉴定费500元由被告本人承担。原告诉请不需要支付被告各项工伤赔偿款合计169034.7元，没有事实和法律依据，对该项诉讼请求不予支持。被告辩称双方存在劳动关系，原告应当对本次事故承担赔偿责任的辩解意见，予以采信。综上所述，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条（一）（二）（三）（九）项，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖南省实施办法》第二十二条第二款、第二十六条之规定，判决：驳回原告湖南省第四工程有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，免予交纳。二审中，双方均没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、被上诉人张东风与上诉人湖南省第四工程有限公司之间是否存在劳动关系。被上诉人经案外人朱泽顺的介绍进入上诉人承建的湘潭步步高物流园工地从事杂工工作，在工作中不慎摔伤。上诉人与被上诉人虽未提供书面的劳动合同，但湘潭市人力资源和社会保障局于2014年6月23日作出的潭工伤认字〔2014〕0922号《工伤认定决定书》中对“张东风系湖南省第四工程有限公司的职工”以及“张东风的此次受伤符合工伤认定条件，予以认定为工伤”进行了认定，上诉人并未在该工伤认定书所告知的期限内申请行政复议或者提起行政诉讼，故本院对该工伤认定书认定的事实予以确认。上诉人提出被上诉人是受朱泽顺的聘用，没有提供充分的证据证实，也与本院查明的事实不符，该上诉理由本院不予采纳。二、被上诉人张东风受伤与本案工伤事故是否有关。《工伤认定决定书》已将被上诉人的此次受伤认定为工伤，且该认定书出具在被上诉人几次住院诊断之后，上诉人并未就此提出异议。现上诉人提出被上诉人受伤与本案工伤事故无关，但没有提供充分的证据证实，该上诉理由缺乏事实依据，本院亦不予采纳。综上所述，上诉人湖南省第四工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  任 莉审 判 员  周 尧代理审判员  张成东二〇一六年八月十九日代理书记员  陈 石附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。