湖南省汨罗市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0681刑初23号
公诉机关汨罗市人民检察院。
被告人徐佳，男，l987年5月23日出生于湖南省汨罗市，汉族，高中文化，农民，住汨罗市。2017年8月25日，因涉嫌犯诈骗罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年9月29日经汨罗市人民检察院批准逮捕，次日由汨罗市公安局执行。现押于汨罗市看守所。
被告人曹红，男，l983年7月27日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，农民，住汨罗市。2017年8月25日，因涉嫌犯诈骗罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年9月29日经汨罗市人民检察院批准逮捕，次日由汨罗市公安局执行。现押于汨罗市看守所。
被告人李细雄，女，1981年6月4日出生于湖南省平江县，汉族，初中文化，农民，住汨罗市。2017年8月25日，因涉嫌犯诈骗罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年9月30日被汨罗市公安局取保候审。2018年1月18日经本院决定、由汨罗市公安局执行取保候审。
汨罗市人民检察院以汨检公诉刑诉（2018）20号起诉书指控被告人徐佳、曹红、李细雄犯诈骗罪，于2018年1月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年1月31日公开开庭审理了此案。汨罗市人民检察院指派检察员兰亮出庭支持公诉，被告人徐佳、曹红、李细雄到庭参加了诉讼。现已审理终结。
汨罗市人民检察院指控，2017年6、7月份期间，被告人徐佳、曹红、李细雄与张某、许某、“勇堂客”(均在逃)商议后，决定在汨罗市归义镇上马村仇某开设的麻将馆内使用“暗号”、“手势”等方式打合手牌谋利。被告人徐佳、曹红、李细雄先后在仇某麻将馆内打合手牌5次，其中被告人徐佳参与5次，涉案数额共计人民币26600元，个人分得人民币l3300元；被告人曹红参与3次，涉案数额共计人民币16200元，个人分得人民币8100元；被告人李细雄参与2次，涉案数额共计人民币l0400元，个人分得人民币5200元。具体犯罪事实如下：
1、2017年6、7月份的一天下午，被告人徐佳与被告人李细雄在仇某麻将馆打合手牌共计获利人民币8200元，被两被告人均分。
2、2017年6、7月份的一天下午，被告人徐佳与被告人曹红在仇某麻将馆打合手牌共计获利人民币5000元，被两被告人均分。
3、2017年6、7月份的一天晚上，被告人徐佳与被告人曹红在仇某麻将馆打合手牌共计获利人民币5200元，被两被告人均分。
4、2017年6、7月份的一天下午，被告人徐佳与被告人李细雄在仇某麻将馆打合手牌共计获利人民币2200元，被两被告人均分。
5、2017年6、7月份的一天，被告人徐佳与被告人曹红在仇某麻将馆打合手牌共计获利人民币6000元，该笔赃款被两被告人均分。
2017年8月25日，被告人徐佳、曹红主动到汨罗市公安局投案。
在本案审理过程中，被告人徐佳向本院退赃1万元；被告人曹红向本院退赃8000元；被告人李细雄向本院退赃5200元。
上述事实，三被告人在开庭审理中均无异议，且有被告人徐佳、曹红、李细雄的户籍资料、到案经过说明、曹红辨认李细雄、张某、许某笔录、徐佳辨认张某、李细雄笔录、退缴赃款凭证、证人周某、何某的证言、被害人李某、杜某的陈述、被告人徐佳、曹红、李细雄的供述等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人徐佳、曹红、李细雄以非法占有为目的，设置圈套控制赌博输赢骗取他人财物，数额较大，三被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人徐佳、曹红、李细雄作用相当，均系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人徐佳、曹红主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人李细雄认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人徐佳、曹红、李细雄退缴了赃款，可酌情从轻处罚。被告人李细雄犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，对其依法宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一款，第七十三条第一、三款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人徐佳犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年8月25日起至2018年3月24日止。罚金限本判决生效后十日内缴清。）
二、被告人曹红犯诈骗罪，判处拘役五个月十五天，并处罚金人民币八千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年8月25日起至2018年2月8日止。罚金限本判决生效后十日内缴清。）
三、被告人李细雄犯诈骗罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
四、没收被告人徐佳违法所得人民币10000元、被告人曹红违法所得人民币8000元、被告人李细雄违法所得人民币5200元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审判员 陶立安
二〇一八年一月三十一日
书记员 陈 谦
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。