山西省交城县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋1122民初455号
原告王某某，男，1956年6月25日生，汉族，河北省衡水市安平县南王庄镇某村人，农民，现住本村.
委托代理人成某某，交城县法律援助中心律师。
被告张某某，男，1968年4月21日生，河北省石家庄晋州市人，农民，现住交城县夏家营工业园区。
委托代理人孙某，山西近超律师事务所律师。
原告王某某诉被告张某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告王某某及委托代理人成某某，被告张某某及委托代理人孙某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王某某诉称，2014年11月8日，原告受雇于被告，到被告在夏家营工业园区开办的拨丝厂工作，工种为退火工，约定日工资为150元，2014年11月11日下午5点半，原告在上班拆炉时，双下肢被炉土烫伤，当即被送往交城县人民医院治疗，2015年11月15日又转入河北省辛集白世东医院治疗，经医生诊断为双下肢烫伤，（面积分别为12%、17%），先后住院54天，被告支付了全部医疗费用，原告这次受伤经河北省安平司法鉴定中心鉴定，已构成九级伤残，原告因受伤一事多次与被告协商赔偿事宜，但最终无果，原告诉至贵院，要求判令被告承担因劳务至原告受伤一切费用107740元。
原告为支持其诉讼请求向本院提供了如下证据：
一、原告的身份证
旨证明原告的主体适格及原告的身份信息；
二、董某的证明
旨证明2014年11月11日下午，原告和董某在工作时一起受伤，也证明是在工作过程中受伤的；
三、交城县仲裁委员会的不予受理通知书
旨证明原告受伤后原告曾经到仲裁委要求处理该事；
四、原告的两份病历
旨证明原告受伤后，在交城县人民医院，河北省辛集白世东医院分别治疗的情况，主要是针对原告双下肢被烫伤的治疗，右下肢烫伤17%，左下肢烫伤12%；
五、司法鉴定意见书
旨证明原告烫伤已经构成9级伤残；
六、司法鉴定费票据
旨证明原告进行司法鉴定花费800元。
被告张某某辩称，原告所诉不实，2014年11月经同行介绍，原、被告相识，原告称自己可以修炉，故原告去被告处看活修炉，在没有谈好价钱以及是否让原告修炉的情况下，原告私自开始动工修炉，后因原告违规操作发生事故，导致原告及被告厂的工人受伤，后被告出于人道对原告进行了积极的救助，所以原告与被告之间并未实际确立雇佣关系。
被告不应对原告进行赔偿，原告的受伤结果与被告行为之间不存在法律上的因果关系，原告受伤是由于自己违规操作所致，损害责任应由原告自己负担。
被告为支持其辩解向本院提供了如下证据：
一、张某的证明
旨证明原告和被告之间不是雇佣关系，原告只是给被告临时修炉的；
二、赵某的证明
旨证明事故的发生是原告私自违规拆卸火炉而烫伤的。
经审理查明，2014年11月初，被告张某某在租赁他人车间，经营拔丝生产业务中，发现其退火炉不好使用，被告张某某与证人张某（河北省晋州市人）联系，告知退伙炉情况并让张某介绍懂业务的人员来维修，证人张某给被告张某某推荐了原告王某某，被告与原告取得联系后，被告于2014年11月8日带原告一同来到交城县夏家营镇工业园区合加赢建材科技有限公司场区被告的拔丝车间，由原告为被告查看，维修退火炉，对此有证人张某的证明材料在案佐证，原告庭审质证时，不认可证人张建尧的证明，称其与被告是雇佣关系，但无反驳证据。
2014年11月11日下午16时左右，原告与被告雇佣工人董发生，在原告的安排下开始修炉，在拆炉过程中，原告及董某均被炉内热物理烫伤，事故发生后，被告将原告及董某送往交城县人民医院治疗，诊断为：“原告双下肢烧伤12%”，原告在交城县人民医院住院四天，被告为原告开支医疗费3501.6元，因原告要求去当地医院治疗，2014年11月4日原告办理出院，2014年11月15日原告入住河北辛集白世东医院治疗，诊断为：“热工烫伤双下肢面积17%，Ⅱ°Ⅲ°烧伤”。住院51天原告出院，被告为原告支付医疗费21731.4元，外购药支付2728元，并给付原告生活费1000元。
2015年12月25日安平司法鉴定中心对原告王某某伤情，作出安平司法医学鉴定中心（2015）临鉴字第047号鉴定意见书，其鉴定意见为：“被鉴定人王某某双下肢烫伤构成九级伤残”。
2015年12月12日原告王某某向交城县劳动争议仲裁委员会提出申请，2015年12月16日该仲裁委以申请人提供的企业信息有误为由，作出交劳仲石字（2015）第23号不予受理案件通知书，被告称原告是2014年11月11日受伤，2015年12月12日才提出仲裁申请，故原告主张权利已超过法律规定的诉讼时效。
原告人体烧伤要求被告赔偿其住院伙食补助费2160元（40元/天×54天）、营养费3000元（50元/天×60天）、陪侍费4794元（94元/天×51天）、误工费54750元（150元/天×365天）、伤残补助费37816元（9454元×20年×20%），司法鉴定费800元、交通费2000元、精神损失费5000元，合计110320元。被告对原告伙食补助费和营养费均认为应以每日15元按住院天数54天计，另外原告住院期间被告已给付原告1000元生活费，应从住院伙食补助费中扣除。关于误工费问题，被告对原告按365天计算虽是从住院到作出鉴定前一天计算的，但原告医疗终结后，不及时申请司法鉴定，延长的误工期间不应当计算误工费，并提供〈中华人民共和国公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，关于烧烫伤“轻度为30日-45日，中度为70日，重度为120日”的评定标准〉，被告认可原告烧伤误工期限为80日，同时对原告要求每天按150元的工资计算无事实依据，原告是给被告维修退火炉的师傅，原、被告并未约定日工资情况，且原告是在被告负责人不知情的情况下指挥工人帮其修炉，同时原告作为维修退火炉的师傅违规操作，导致其烧伤；被告认为原告的误工费可参照山西省2015年农村居民人均可支配收入标准按80日计算，原告要求的交通费2000元无任何证据，但被告考虑原告开支交通费事实存在，只认可1000元；被告对原告要求精神损失费认可4000元，被告对原告陪侍费4794元、司法鉴定费800元及原告伤情达九级伤残，经质证无异议。
以上事实有庭审笔录，交城县劳动仲裁委作为出的不予受理案件通知书，证人董某，张某、赵某分别作的证明材料等证据在案佐证，经质证，可以认定。
本院认为，原告是给被告维修退火炉的师傅（无资质），原告称其为被告拔丝车间退火工的主张无证据证实，应承担举证不能的不利后果。原告作为退火炉的维修人员，在维修退火炉过程中，因其操作不当致其烫伤，存在过错，依法应承担相应责任。被告作为退伙炉的使用人，在聘用维修退伙炉人员时，未审查资质且在原告维修退火炉时，管理不到位，故被告依法应承担主要责任。
关于原告损失费问题：住院伙食补助费为2160元（40元/天×54天）、营养费2160元(40元/天×54天)、陪侍费4794元（94元/天×51天）、伤残补助费37816元（9454元/年×20年×20%）、交通费1000元，司法鉴定费800元,精神抚慰金5000元，本院予以确认。原告双下肢烫伤面积分别为12%、17%属中、高度烫伤，应参照中华人民共和国公安部《人身损害受伤人员误工损失的评定准则》中关于烧烫伤中度为70日，重度为120日进行评定误工费较为公平；原告的误工期应为120日；原告主张其日工资150元虽无事实依据，但被告要求按农村居民人均可支配收入标准计算原告误工费明显不当，应参照山西省2015年度制造业41093元按120天计算，故原告的误工费应为13510元（41093元÷365天×120天）。
综上，原告王某某损失费用为67240元，本起事故中被告为原告支付医疗费27961元（3501.6元+21731.4元+2728元），给付原告生活费1000元，故本案原告王某某的损失费用共计96201元；原告应自行承担损失费38480元（96201元×40%），被告应承担57721元（96201元×60%），被告已支付原告28961元（27961元+1000元），故被告仍应再赔付原告28760（57721元-28961元），根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告张某某于本判决生效后二十日内赔付原告王某某各项损失费用28760元；
驳回原告王某某的其他诉讼请求。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2455元，由原告负担1800元，被告负担655元，原告已预交1228元，在履行本判决确定的义务时，原告应向本院交纳572元，被告应向本院交纳655元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。
审 判 长 张明顺
人民陪审员 游万金
人民陪审员 石文武
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 陈晓晶