广西壮族自治区西林县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第82号
公诉机关广西壮族自治区西林县人民检察院。
被告人杨剑，无业。2012年7月6日，因犯敲诈勒索罪，被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1500元，2012年7月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年5月29日被西林县公安局刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于西林县看守所。
被告人李某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年5月29日被西林县公安局刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于西林县看守所。
辩护人李东硕，广西中名律师事务所律师。
被告人王某，曾用名王小妹，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年6月10日被西林县公安局刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于西林县看守所。
辩护人李德顺，广西星云律师事务所律师。
广西壮族自治区西林县人民检察院以西检刑诉（2015）76号起诉书，指控被告人杨剑、李某、王某犯贩卖毒品罪，于2015年10月14日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015年12月2日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区西林县人民检察院指派代理检察员唐晶文出庭支持公诉。被告人杨剑、李某、王某及辩护人李东硕、李德顺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广西壮族自治区西林县人民检察院指控：2015年5月29日19时许，被告人杨剑接到涉案人陆某电话，称要买200元的毒品。后被告人杨检电话联系被告人王某。被告人王某叫被告人杨剑联系被告人李某要毒品，并交待由李某一起去收钱。被告人杨剑按照被告人王某的交待联系被告人李某，要了200元的毒品，后将毒品分成二袋，其中一袋留给自己吸食，另一袋打算用于交易。后被告人杨剑和被告人李某一起来到西林县八达镇江心岛交货。被告人杨剑与涉案人陆某进行毒品交易后即被公安人员抓获。被告人李某在不远处也被抓获。公安人员从被告人杨剑身上查获毒品可疑物1小包，净重0.22克，从被告人李某身边的地上查获毒品可疑物1小包，净重0.94克。经鉴定，被查获的毒品可疑物均检出甲基苯丙胺。
公诉机关指控被告人杨剑、李某、王某的行为，符合贩卖毒品罪的犯罪特征，确已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法追究刑事责任。被告人杨剑曾因犯罪被判处刑罚，刑满释放后五年之内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。诉请本院依法追究刑事责任。
针对指控的情况，公诉机关向法庭提交了《户籍证明》、《扣押清单》、《通话记录》、证人陆某、覃某、向某等人的证言笔录、被告人杨剑、李某、王某的供述笔录、刑事照片、《刑事判决书》、《鉴定意见》、《现场勘验、检查、辨认笔录》等证据，以支持其公诉主张。
被告人杨剑对公诉机关的指控没有异议，但要求人民法院从轻处罚。
被告人李某对公诉机关的指控没有异议。但要求本院从轻处罚。
辩护人认为被告人李某的行为已构成贩卖毒品罪，但在共同犯罪中属从犯，要求人民法院从轻处罚并适用缓刑。
被告人王某对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪辩解无罪。
辩护人认为公诉机关指控被告人王某犯贩卖毒品罪不能成立。理由是：1、起诉书认定被告人通话时间顺序矛盾；2、起诉书认定被告人王某吩咐被告人李某和被告人杨剑一起去收钱，因为被告人李某、杨剑系同案人，故该二份证据有拉人下水的嫌疑，证明效力低；3、起诉书认定2015年5月29日19时许，被告人杨剑等人在交易毒品时被抓，而公安机关早在当日的18时20分就抓获了被告人杨剑等人，不存在19时许的事宜。因此，要求人民法院宣告被告人王某无罪。
经审理查明，2015年5月29日下午，被告人杨剑接到涉案人陆某的电话称要购买200元的毒品。后被告人杨剑电话联系被告人王某。被告人王某叫被告人杨剑联系被告人李某要毒品，并叫李某一起去收钱。被告人杨剑按照被告人王某所说联系被告人李某要了200元人民币的毒品。被告人杨剑将毒品分成两袋，其中一袋留给自己吸食，另一袋打算用来交易。当天18时许，被告人杨剑、李某来到西林县八达镇的江心岛进行毒品交易，与陆某交易后即被公安人员抓获。被告人李某也在现场不远处被抓获。公安人员从被告人杨剑的身上查获毒品可疑物1小包，净重0.22克，可疑毒资200元；从被告人李某身旁的地面上查获毒品可疑物1小包，净重0.94克。经鉴定，查获的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺。
上述事实，公诉机关向法庭举出了下列证据：
1、《受理报警登记表》证实群众向公安机关报案的情况；
2、《提取笔录》、《过称记录》、《送检笔录》及相关照片证实：公安人员从被告人杨剑身上、被告人李某旁边的地上提取毒品可疑物、过称、送检的情况及提取物品的时间：
3、《扣押清单》证实公安机关依法扣押相关涉案物品的情况；
4、《调取通讯记录》证实公安机关依法调取被告人的通讯情况；
5、《户籍证明》证实被告人杨剑、李某、王某的基本情况；
6、《房屋租赁合同》证实被告人王某、涉案人廖八等人租赁宏达屯房屋居住的情况；
7、（2012）西刑初字第41号《刑事判决书》证实被告人杨剑曾因犯罪被本院判处有期徒刑九个月的情况；
8、证人陆某的证言笔录，陈述：2015年5月29日下午，我的朋友阿峰叫我和他去要钱，要到200元钱后就回来了。后来，阿峰用我的手机打了一个电话，然后把号码给我，叫我直接问就可以了，我就打电话过去，对方让我在江心岛交易。我到江心岛后，等了十分钟，有一个小伙子来了，我给他200元，他把东西放在桥上，后来公安人员就到了，我见有公安，就将手里的货弹下江里，后我也被带来公安局。
9、证人黎某的证言笔录，陈述：我因为吸毒被公安机关带来问话。我平时吸食的毒品是和廖八和小妹买的。小妹叫王某。
10、证人覃某的证言笔录，陈述：2015年5月29日17时许，我送我朋友老杨的身份证去宏达屯廖八、老杨租的房子给他，见到老杨和廖八还有一个年轻的小伙子也在。后来，那个小伙子出去了。我看见房屋客厅内有吸毒的工具和一些剩下的毒品，我就吸食了三口。吸食完毕后，老杨借我的摩托车出去，我把钥匙给了他。他出去以后，我就在老杨的房间内玩，期间，廖八来到房间找我帮充手机话费。半小时后，老杨回来了，但我的摩托车没有回来，讲摩托车在江心岛那边，等一下才回来。过了一会，那个小伙子就进来找老杨，我不知道他做什么。不久，公安人员就到场了，把我们带来西林县公安局了。
11、证人向某的证言笔录，陈述：我在八达镇新达村宏达屯建了一栋居民房出租。去年9月10日，廖某和我租了房屋居住。固定居住的有廖某、小杨和一个叫小妹的女人。
12、证人廖某的证言笔录，陈述：我租住宏达屯的一间民房，但是我从春节以来就少来住了。在我租住的房子里发现吸毒工具及毒品是王小妹、老杨、老肖他们的。至于你们对我尿检呈阳性是我前几天在隆林县吸食神仙水所致。
13、证人杨某的证言笔录，陈述：廖八在宏达屯租了一间民房，小妹是他女朋友，他们都吸毒。2015年5月29日那天，我在他租住的房屋内吸毒，后被公安人员查获并带到公安机关问话的。
14、被告人杨剑的供述笔录，其供述：我是因为拿冰毒给一个陌生男子被公安机关当场抓获。2015年5月29日下午，我在家睡觉，接到一个陌生男子的电话，说是朋友介绍的，问我有没有东西？有就留一点，并说在江心岛等。我就打电话给王小妹，说有人要200元的东西，小妹说拿钱来。我说还没有拿到钱，先要东西后再给钱行不行？小妹不同意，说：要么跟我一起去，然后在旁边等，得了钱再给他东西。我答应了，她就让我打电话给建松，并让他一起跟我送东西。后来，我打电话给建松，他让我去移民村要，我让他多拿一个空袋子，我到移民村口时看见建松。我问他要东西，他从手上拿了一小包冰毒给我，还有一个空的塑料袋。我接过以后将冰毒分成二袋，后将二袋冰毒分别装入裤袋中，我打算那小包的留给自己吸食，另一部分拿给人家。后我和建松就去江心岛进行交易。拿到钱后我转回来找建松，准备拿钱给他，就被公安人员抓获了。我平时和小妹一起玩，知道她有毒品。我平时吸食的毒品都是和小妹买的。
15、被告人李某的供述笔录，陈述：我是2015年5月29日下午7时左右到西林县的江心岛帮人家送毒品时被公安机关抓获的。我们送的毒品叫什么我不知道，但别人都叫“猪肉”。那天下午，小妹去买菜叫我去接她，到街上时我要去交手机费，她就自己去了。半小时后，她打电话给我，讲老摆（杨剑）一下会找你要东西，你从桌子上拿那个东西给他，后你一起去要钱。不久，杨剑（老摆）电话到了，讲要200元的，再拿一个塑料袋来。后来，我把毒品及塑料袋给他，对他讲小妹喊我一起去拿钱。他讲那个人爱江心岛等他。我就说拉他一起去。到了江心岛，杨剑就一个人拿着毒品去了，我在路边等他。大约过了几分钟，就被公安人员抓了。我身上带的一小包毒品掉在地上，就被公安人员带回接受调查。小妹是火亮山屯的人。
16、被告人王某的供述笔录，其否认贩卖毒品，但承认在2015年5月29日下午5时许接到老摆的电话，对方称有没有货？我答没有，但让他去找廖八和建松他们要。
上述证据，业经法庭庭审质证，被告人杨剑、李某、王某及辩护人提出了一些不同意见，本院予以甄别采信。
庭审过程中，被告人杨剑、李某、王某及辩护人均未向法庭提交相关证据。
本院认为，被告人杨剑、李某、王某向他人贩卖毒品冰毒，三被告人的行为，均符合贩卖毒品罪的犯罪特征，其行为确已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控被告人杨剑、李某、王某犯贩卖毒品罪成立。被告人杨剑曾因犯敲诈勒索罪，2012年被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1500元，2012年7月9日刑满释放。刑满释放不满5年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对于被告人王某是否参与作案的问题及辩护人提出的本案事实不清、证据不足的问题，本院认为：证据是案件的灵魂。从现有证据来看，在本案中，被告人杨剑、李某对被告人王某参与作案作了详细的供述，（1）被告人杨剑供述：那天下午，我接到一名陌生男子的电话要购买毒品，我就打电话给被告人王某，她让我找被告人李某要，并要我得钱后才给货，还让李某与我一起去收钱，后才发生被公安人员抓获的事情。（2）被告人李某供述：那天下午，我接到王某的电话，告知我从出租房的桌子上拿货给杨剑，他还告诉我一起去收钱。我和杨剑才去江心岛的，后来就发生了被公安人员抓获的事。（3）被告人王某的供述笔录中对接到被告人杨剑的要货的电话没有意见，且其还得在电话中交待让被告人杨剑找廖八和建松要货。上述证据表明：被告人杨剑是通过被告人王某才要到毒品的，被告人李某是接到被告人王某的电话后才提供毒品，并按照被告人王某的交待一起去交易、收钱的。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百零五条规定：没有直接直接，但间接证据同时符合下列条件的，可以认定被告人有罪：（一）证据已经查实；（二）证据之间相互印证，不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问；（三）全案证据已经形成完整的证明体系；（四）根据证据认定案件事实足以排除合理怀疑，结论具有唯一性；（五）运用证据进行的推理符合逻辑和经验，被告人王某在本案中的行为，完全符合该《解释》的规定，因此，本院认为，被告人王某不仅参加了作案，而且是本案的主犯，应当按照其参与的全部犯罪予以处罚。对于辩护人提出的起诉书认定的时间与实际有出入，本院认为，公诉机关在起诉书中认定的案发时间表述不够准确，本院予以纠正。辩护人提出被告人杨剑、李某是同案被告人，供述有拉人下水的嫌疑，但这一观点没有证据证实。因此，本院对被告人王某及辩护人的辩护观点不予采信。被告人李某的辩护人辩护称被告人李某系从犯，要求从轻处罚的辩护观点符合本案实际，且有法律依据，本院予以采纳，但要求本院适用缓刑的辩护观点本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人王某居中指挥、被告人杨剑积极参与，均起主要作用，是主犯，均应按照其参与的全部犯罪予以处罚；被告人李某受被告人王某的指挥参与作案，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。综上所述，本院根据本案实际、社会危害性、被告人的认罪态度及被告人杨剑系累犯等因素，决定对被告人王某、杨剑从重处罚；对被告人李某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十一条、第六十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人杨剑犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1500元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月29日起至2016年3月28日止。罚金限本判决生效之日起15日内向本院缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月29日起至2015年12月28日止。罚金限本判决生效之日起15日内向本院缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳）。
三、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1500元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月10日起至2016年2月9日止。罚金限本判决生效之日起15日内向本院缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 胡 奇
人民陪审员 赵仁芬
人民陪审员 汤芝柏
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 王 源