江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民初字第1272号
原告邵美琴。
委托代理人裴伯平、裴佳鑫，宜兴市洋溪法律服务所法律工作者。
被告吴三洪。
被告中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司，住所地宜兴市宜城街道人民南路266号义源大厦3楼。
负责人杨春，该公司总经理。
委托代理人杜一名、王旭敏，该公司职员。
原告邵美琴与被告吴三洪、中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月4日立案受理后，依法由审判员储晓惠适用简易程序在2015年8月4日公开开庭进行了审理。原告邵美琴的委托代理人裴佳鑫，被告保险公司的委托代理人杜一名到庭参加诉讼，被告吴三洪经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告邵美琴诉称，她在交通事故中受伤，被告吴三洪负事故的全部责任。因肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，故诉至法院要求判令被告赔偿医疗费34048.65元、住院伙食补助费810元、营养费1620元、护理费3600元、误工费20000元、残疾赔偿金68692元、被扶养人生活费5869元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、电动自行车车损1550元，合计141716.65元，并承担本案的诉讼费。
被告吴三洪书面答辩称，原告主张的医疗费中，即便存在非医保用药，但保险公司未在投保单或保险单等其他保险凭证上作解释说明，由此合同约定的非医保用药不予赔偿的条款不应产生法律效力，不能免除保险公司对所谓非医保用药的赔偿责任，另原告主张的误工费等证据依据不足，请求法院依法确定其赔偿金额后由保险公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任，对他先行垫付的40000元要求返还，诉讼费由保险公司负担。
被告保险公司辩称，对交通事故发生的事实及责任认定无异议，医疗费中要求扣除15%的非医保用药，对伤残等级持有异议，具体在质证中发表，不承担本案的诉讼费和鉴定费。
经审理查明，2015年1月2日，被告吴三洪驾驶车牌号为苏B×××××的小型客车，沿宜兴市宜城街道阳羡路由东向西行驶至陶氏面馆门口临时停车开车门时，与同向行驶的原告邵美琴驾驶的电动自行车发生碰撞，造成邵美琴受伤、两车损坏的交通事故。宜兴市公安局交通巡逻警察大队经调查，以第3202822201500111号道路交通事故认定书认定吴三洪负全部责任，邵美琴无责任。
事故发生后，邵美琴在宜兴市人民医院住院治疗，住院时间为2015年1月2日至2月16日，计45天，施行左锁骨骨折切开复位内固定术，发生医疗费34048.65元，其中吴三洪支付33000元。
又查明，苏B×××××车的车主为被告吴三洪，该车在保险公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保险限额为100万元，并投保了不计免赔险，本起事故发生在保险期间。
再查明，宜兴市徐舍镇东岳村村民委员会出具证明，载明袁粉妹（已亡故）、邵顺培夫妻婚后共生育三个子女，即邵小平、邵美琴、邵海忠（已病故）。现邵顺培已年迈体弱无任何经济来源，生活上全靠现两个子女共同赡养。邵顺培的出生年月为1938年5月8日（居民身份证号码32022319380508471X）。
另查明，浙江兰博基尼服饰有限公司出具证明，载明邵美琴在本单位工作，从事营业员月收入详见工资发放清单，自从2015年1月发生事故后一直在家休养，至今未上班，休养期间本单位未发工资及任何补贴。该公司2014年9月、10月、11月的工资单，载明邵美琴的工资分别为4900元、4900元、5903元。
邵美琴的电动自行车经保险公司定损，在本起事故中车损为750元。
经邵美琴申请，本院委托无锡中诚司法鉴定所对邵美琴的伤残等级、误工、护理、营养期限进行了鉴定，该所在2015年7月3日以锡诚（2015）临鉴字第1614号司法鉴定意见书确定邵美琴左上肢丧失功能10%以上（未达25%）评定为十级伤残，右下肢丧失功能10%以上（未达25%）评定为十级伤残，其误工期120日、护理期60日、营养期90日为宜。邵美琴支出鉴定费2520元。
审理中邵美琴与保险公司一致确认邵美琴的损失为医疗费34048.65元、住院伙食补助费810元（18元／天×45天）、营养费1620元（18元／天×90天）、护理费3600元（60元／天×60天）、误工费8000元（2000元／月×120天）、残疾赔偿金65257元、被扶养人生活费5575元、精神损害抚慰金4750元、交通费500元、电动自行车车损750元。
本案争议的焦点即非医保用药的扣除。
保险公司主张按照保险合同的约定医疗费中应扣除15%的非医保用药。
吴三洪不予认可，认为即使保险合同约定，但保险公司未向其作出明确说明，由此该约定不发生法律效力。
本院要求保险公司提供就免责条款向投保人吴三洪作出明确说明的相关依据。保险公司未予提供。
以上事实，有交通事故认定书、交强险保单、商业三者险保单、医疗费发票、出院记录、宜兴市徐舍镇东岳村村民委员会的证明、浙江兰博基尼服饰有限公司的证明、工资单、修理费发票、司法鉴定意见书、庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为，公民的生命、健康权受法律保护。宜兴市公安局交通巡逻警察大队对本起事故所作出的责任认定客观公正，本院予以确认。肇事车辆苏B×××××车在被告保险公司投保了交强险，在保险期间发生本起事故，保险公司首先应在交强险限额内承担赔偿责任。超出部分因吴三洪负事故的全部责任，由其承担赔偿责任。另苏B×××××车在保险公司投保了商业三者险，并投保了不计免赔险，被告吴三洪与保险公司之间的保险合同合法有效，双方应按保险合同的约定各自履行义务。保险公司应对吴三洪所造成的交通事故损失承担保险理赔责任，保险公司抗辩邵美琴的医疗费中应扣除15%的非医用药，该部分属于保险免赔部分，应在商业三者险的赔付中予以扣除，吴三洪不认可。对此本院认为，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效，本案中保险公司就免除或减轻其责任的条款应当向投保人作出明确说明，现无证据证明免责条款已作出明确说明，由此该条款不发生法律效力，保险公司的抗辩本院不予支持。
有关本案损失的确定，应按照《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准予以确定：本案中邵美琴与保险公司一致确认邵美琴的损失为医疗费34048.65元、住院伙食补助费810元（18元／天×45天）、营养费1620元（18元／天×90天）、护理费3600元（60元／天×60天）、误工费8000元（2000元／月×120天）、残疾赔偿金65257元、被扶养人生活费5575元、精神损害抚慰金4750元、交通费500元、电动自行车车损750元，以上合计124910.65元，由保险公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿87682元，在财产损失限额内赔偿750元，三项合计98432元；超出部分26478.65元由吴三洪赔偿，该款由保险公司在商业三者险中赔付。保险公司合计赔付124910.65元；吴三洪已支付33000元，视为替保险公司垫付，由保险公司在赔偿款中予以返还，吴三洪在本案中不需要承担赔偿责任。保险公司的赔偿款中91910.65元支付给邵美琴，33000元支付给吴三洪。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十条、第十三条第三款、第二十三条、第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条之规定，判决如下：
一、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿邵美琴124910.65元，其中91910.65元支付给邵美琴，33000元支付给吴三洪。
二、驳回邵美琴对吴三洪的诉讼请求。
三、驳回邵美琴的其他诉讼请求。
如果保险公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费512元（适用简易程序已减半收取），法医鉴定费2520元，合计3032元，由吴三洪负担。该款已由邵美琴预交，本院不作退还，吴三洪于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给邵美琴。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户行：开户行：中国工商银行无锡城中支行：账号：11×××05）
审判员 储晓惠
二〇一五年八月八日
书记员 高 源