大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0204民初第3818号原告：马丽，女，汉族，1976年8月26日生，大连亿德鑫投资管理有限公司法定代表人，住大连市甘井子区XXX。委托诉讼代理人：魏积德，辽宁东亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜岩，辽宁东亚律师事务所律师。被告：大连莱威商贸有限公司，住所地大连市沙河区XXX。法定代表人：韩业东，总经理。第三人：韩业东，男，汉族，1965年5月14日生，大连莱威商贸有限公司法定代表人，住大连市沙河口区XXX。第三人：房静林，女，汉族，1971年5月13日生，大连莱威商贸有限公司股东，住大连市沙河口区XXX。委托诉讼代理人：韩业东，自然情况同上。原告马丽与被告大连莱威商贸有限公司、第三人韩业东、第三人房静林股东资格确认纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。2017年1月19日作出一审判决，原告不服，提出上诉，大连市中级人民法院于2017年5月23日作出（2017）辽02民终3303号民事裁定，将本案发回重审。本院于2017年7月3日立案受理，另行组成合议庭，于2017年8月21日、2017年9月13日公开开庭进行了审理，第一次庭审时原告马丽的委托诉讼代理人魏积德、姜岩到庭参加了诉讼，被告大连莱威商贸有限公司、第三人韩业东、第三人房静林经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席进行了审理，第二次庭审时上述当事人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告马丽不是被告大连莱威商贸有限公司的股东；2.被告与第三人韩业东共同返还原告出资款人民币50万元，第三人房静林对该笔款项承担连带责任。事实和理由：第三人韩业东系被告大连莱威商贸有限公司的法定代表人，第三人房静林系被告公司的股东，韩业东与房静林系夫妻关系。2014年3月，韩业东与原告口头约定共同出资设立一家投资公司，同年3月31日，原告将用于设立新公司的50万元款项按照韩业东的指示汇入韩业东的个人帐户，但韩业东收到款项后迟迟不成立新公司。原告于2014年7月开始不断要求韩业东退款，韩业东虽口头答应退款，但至今未将款项退给原告。2015年6月9日，原告在工商局查询到自己在不知情的情况下成为被告的股东，不论是原告以2.5万元购买第三人房静林所持股份，还是以47.5万元增资入股，均不是原告的意思表示，股权转让协议、股东会决议及公司章程等涉及原告签字的部分均系伪造，不是原告本人所签，对原告没有约束力。原告在得知真实情况后曾以要求撤销原告股东登记为由对大连市工商局提出行政诉讼，后撤诉。被告设立的清科联投资管理有限公司和清科联美容产业管理有限公司不是原告所投资入股的公司，与本案没有关联，因为原告投资入股的公司不可能是法人全资公司，否则无法入股，况且被告在原一审、二审时从未提过这两个公司，称原告50万元是对被告公司的出资。为维护原告的合法权益，请求法院依法支持原告诉请。被告辩称，2014年3月，原告与被告的法定代表人韩业东口头达成原告投资入股被告成为被告股东的协议，于2014年3月31日向韩业东账户打进入股款50万元，被告为原告出具了专用收款收据并加盖公司财务专用章，在收款收据事由注明栏注明该款项用途为入股款（占5%股份）。本次股权转让协议的顺序不是先有双方达成书面的文字协议，然后实际办理转让，而是双方口头沟通后，原告在完全认同的情况下完成了股东的出资义务，并且按照法定程序进行了工商变更登记，原告正式成为被告公司的股东，至于包括原告在内的有些股东在工商备案登记中签字不是本人所签，是因为有些股东不在本地，且进行工商登记的行为只是大家已知并认同的行为，因此让代办公司的代办人代替签字。原告在被告公司5%的股份没有损害其利益，相反股东权益得到了保证和增加，清科联投资管理有限公司和清科联美容产业管理有限公司，是被告全资成立的，因原告具有被告公司5%的股份，故同时在两个子公司也自动拥有5%的股份，原告在一个总公司和两个子公司的股东权益得到了充分了体现和保障。原告产生退股的原因是自身从事民间借贷业务出现问题，资金链断裂，试图向被告借款未果后，才提出以退股的方式回收资金，而非是受被告欺骗提出退股，因被告未满足原告要求，随后原告提出退股，不存在不知情成为被告股东的事实。即使该款被认定为借款，从原告2014年3月31日打款至2016年9月29日起诉时，原告请求返款50万元的诉请，已超过两年诉讼时效，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人韩业东、房静林述称意见同被告。当事人围绕诉讼请求提交了证据，原告提交了被告及其两个全资子公司的工商档案登记资料、股东会决议、股权转让协议、公司章程、原告银行账户明细、收款收据、结婚登记申请书、微信聊天记录、本案二审庭审笔录、提起行政诉讼起诉状、行政案件撤诉裁定，本院对上述证据进行了审查核实，上述证据与本案相关联，本院予以确认并在卷佐证。本院根据原告申请，调取的韩业东银行账户明细、工行账号开户户名，原告对证据的真实性及证明的事实均无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告提交的银行交易流水、收款收据、机票一张、照片四张、微信聊天记录、工商登记信息资料，原告对被告提交证据的真实性没有异议，对要证明的事实有异议，因上述证据与本案相关联，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月，原告马丽与第三人韩业东口头约定共同出资设立一家投资公司，第三人韩业东通过微信告知原告其工商银行帐号，2014年3月31日，原告从自己名下的工商银行西岗支行卡号为XXX帐户网转至韩业东在工商银行卡号为XXX帐户人民币50万元，当日韩业东帐户余额为510647.86元。同日，韩业东网转至房静林名下卡号为XXX帐户人民币20万元。2014年3月31日，韩业东通过微信告知原告“50万的入股款已收到，收据这两天开给你”，被告于2014年3月31日为原告出具专用收款收据一张，内容为：付款人马丽，收款单位大连莱威商贸有限公司，金额为人民币50万元，事由为入股款（占5%股份）。2014年4月17日，原告对被告出具的50万元收款收据收款单位为被告提出质疑，通过微信问韩业东，内容为“韩总在吗？那天五十万入股收据拿回来我一直没看，我刚才才看了一眼，咱们不是共同成立一个什么投资公司吗？怎么收款单位是莱威商贸公司，股份占有额是百分之五对吧？”韩业东微信回复“投资公司是莱威商贸全资成立的子公司，针对韩国美容产业振兴院成立的管理公司也是我们合伙的莱威商贸全资成立的另一个子公司，以后针对德国制造业协会的业务还会成立一个由莱威商贸全资成立的管理公司，其他关于组织架构的情况有不太清楚的我们可以约时间面谈帮你理顺。”2014年4月24日至4月28日，原告与韩业东到韩国进行业务考察。2014年7月2日、7月23日、8月14日，原告与韩业东微信聊天记载，原告提出要从公司撤股，请求韩业东返还50万元并提供工商银行西岗支行XXX帐户，要求韩业东将钱退到该帐户里。2015年6月9日原告与被告微信聊天记载的内容为“韩总我今天在工商局调出了你公司的档案，你是在14年的11月份才把我们加入到你公司，而且股东入股协议上都不是我本人签的字，我去年7月份就向你提出两次要退出你不但不同意，竟然在11月份还把我加进你公司股东，你说你公司原股东退股撤资，工商局给我的反馈是你公司原来就你两口子是股东，没有其他股东，你只是增加了股东并没有退股，那我们的钱进去资金去向去哪里了！作为股东我们有权利知道清楚，既然你不说实话那就法院见吧！”原告在大连市工商行政管理局调取了被告大连莱威商贸有限公司的股东会决议、股权转让协议、公司章程等档案材料。其中股权转让协议记载的内容为：转让方（甲方）：房静林，受让方（乙方）：马丽，甲乙双方本着平等互利的原则，经友好协商，就大连莱威商贸有限公司（以下简称为“本公司”）的股权转让事宜，达成如下协议：一、双方保证条款1.甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在本公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权。甲方保证对所转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索。否则，由此引起的所有责任，由甲方承担。2.甲方转让其股权后，其在本公司享有的权利和应承担的义务，随股权转让而转由乙方享有与承担。3.乙方承认本公司章程及本合同规定，保证按章程规定履行义务和责任。二、股权转让价格转让股权的价格以本公司净资产为参照依据，经甲乙双方协商转让价格为2.5万元人民币。三、股权转让的数量及价格1.甲方同意将持有本公司5%的股权共2.5万元转让给乙方。2.乙方同意按此价款购买上述股权。四、付款方式及交割期限1.乙方同意在本合同签订十日内，以货币形式一次性支付甲方所转让股权的全部价款。2.甲方收到股权转让款后，应由乙方出具收款凭证，并协助乙方共同办理股东名册及《出资证明书》变动手续。3.甲方应协助乙方自本协议生效三十日内到本公司登记机关办理变更手续…七、合同生效的条件本合同经公司原股东会同意并由各方签字或盖章后生效。股权转让协议还对合同的变更解除、协议争议解决的途径等作了具体约定。在甲方签字落款处有房静林签字，在乙方签字落款处有马丽签字。被告公司股东会决议主要载明：本公司于2014年10月10日在大连市沙河口区民政街419号科技广场A座1405召开股东会，全体股东出席会议，一致同意股东李春海在本公司的出资5万元股权转让给房静海5万元股权，股东房静林在本公司的出资15万元股权转让给韩业东2.5万元股权、林全庆2.5万元股权、王金萍2.5万元股权、金国平2.5万元股权、刘传飞2.5万元股权、马丽2.5万元股权。其他股东放弃优先购买权。原股东为韩业东、房静林、李春海，现变更为韩业东、房静海、林全庆、王金萍、金国平、刘传飞、马丽。3.公司的注册资金由50万元变更为1000万元。其中新股东马丽以货币形式增投47.5万元，于2020年12月31日内缴齐。选举韩业东为公司的执行董事，选举金国平为公司监事，聘任韩业东为经理等内容。在全体股东签字栏有韩业东、房静林、房静海、林全庆、王金萍、李春海、金国平、刘传飞、马丽签字。被告公司章程记载了股东马丽以货币出资50万元，占注册资本的5%，其中2.5万元于2001年11月10日到位，剩余的47.5万元于2020年12月31日前缴齐，对公司增加或减少注册资本做出的决议由股东会行使。公司章程还对股东的权利义务、股权转让、公司机构产生、议事规则、公司解散和清算等做了详尽的规定。在全体股东签字栏有韩业东、房静海、林全庆、王金萍、金国平、刘传飞、马丽签字。被告于2014年11月14日完成了工商备案股东变更登记，原告在被告公司工商登记为：投资者马丽，认缴出资50万，比例5%。原告对股权转让协议、股东会决议、公司章程中的“马丽”的签字否认系其本人签字，被告及第三人均承认工商变更档案包括股权转让协议、股东会决议、公司章程等材料上的股东签字均不是本人所签，而是委托一家代办公司代为办理工商登记变更事宜，包括原告马丽在内的有些股东都不是其本人签字，而是由代办公司的代办人代为签字。2014年10月10日股东会并未召开，是为了工商备案而制作的材料。另查，大连清科联投资管理有限公司于2014年3月12日成立，核准日期为2014年12月4日，营业期限自2014年3月12日至2024年3月11日，股东为大连莱威商贸有限公司，认缴出资1000万元，占注册资金的100%，于2024年3月前缴齐。大连清科联美容产业管理有限公司于2014年8月8日成立，核准日期为2014年8月8日，营业期限10年，股东为大连莱威商贸有限公司，认缴出资1000万元，占注册资金的100%，于公司成立之日起十年内缴齐。2015年10月27日，原告以大连市工商行政管理局为被告、大连莱威商贸有限公司、房静林为第三人向本院提起行政诉讼，后撤回起诉。本院认为，一、关于韩业东、房静林诉讼主体资格确定问题。本案原告主张股东资格确认纠纷，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第二十二条，当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。本案原告在原一审诉讼中将韩业东、房静林列为被告，重审时经本院释明，原告同意将其二人列为第三人，故韩业东、房静林作为第三人参加本案诉讼，主体资格合法。二、关于2014年10月10日股权转让协议的效力问题。股权转让的转让人与受让人就转让股权事宜的意思表示真实，是股权转让合同合法有效的前提条件。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。原告马丽对该股权转让协议的内容并不知晓，也从未与房静林就股权转让事项进行协商达成合意，诉争的股权转让协议书中马丽的签字并非原告本人所签，被告及第三人均承认马丽的签字不是其本人所签，而是在办理工商变更登记事宜时委托一家公司代办代签，对此代签行为原告表示从未委托授权他人代签，事后对此也不予追认，诉争的股权转让协议不是原告的真实意思表示。故双方股权转让合同关系不成立，没有成立的合同自始对原告不发生法律效力。三、关于原告马丽在被告公司的股东资格问题。原告与房静林签订的股权转让协议是原告是否取得被告公司股东资格的重要合同依据，如前所述，该股权转让协议已确定为不成立，原告已失去作为被告股东的合法依据。工商备案登记的2014年10月10日股东会议实际上并未召开，股东会决议是被告为完成工商备案登记而制作的，被告及第三人均认可该股东会决议包括原告在内的有些股东签字并非是其本人所签，而是由代办公司代办人代签，这些代为签名发生时没有获得原告授权，事后也没有得到原告的追认，可见原告并没有作出购买第三人房静林股份的意思表示，其也没作出认缴被告公司注册资金增资的意思表示。该股东会决议又不具备公司法第三十七条第二款或公司章程规定可以不召开股东会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签字、盖章的情形，故该股东会决议不成立。原告不具备大连莱威商贸有限公司的股东资格，对原告请求确认其不是被告股东的诉请，本院予以支持。四、关于原告在被告全资设立的两个子公司5%股份的问题。大连清科联投资管理有限公司、大连清科联美容产业管理有限公司系被告于2014年3月、2014年8月全资设立的两个子公司，股东均为被告。2014年10月10日股权转让协议、股东会决议被确定为不成立，原告不是被告公司的股东，故原告在被告全资设立的两个子公司也不具备股东资格，更谈不上具有5%的股份，对被告及第三人抗辩原告在一个总公司和两个子公司股东权益得到保证和增加的意见，本院不予采信。五、关于原告请求被告和第三人韩业东共同返还50万元，第三人房静林承担连带责任的问题。被告及第三人主张原告打入韩业东帐户的50万元系出资被告公司成为股东及增资款，现股权转让协议及股东会决议被依法确定不成立，上述股权转让协议及股东会决议对原告没有约束力，且被告全资设立的两个子公司原告也不具备股东资格，韩业东收取的50万元款项的合法依据已经丧失，理应将收取的款项予以返还。韩业东收到50万元款项后虽然以被告名义为原告出具了收款收据，其陈述部分款项用于被告公司，但从韩业东帐户50万资金走向的银行流水看，不能证明50万款项转入被告公司帐户中，且原告自述打入韩业东帐户的50万元是其与韩业东等人设立投资公司的出资款，而非是对被告公司的出资，故原告请求被告承担还款责任依据不足。韩业东收到原告50万款项后未用于设立投资公司，擅自转给她人或挪为他用，应由韩业东承担还款责任，对原告请求韩业东承担返还责任的诉请，本院予以支持。韩业东与房静林虽系夫妻，但原告50万元的出资款用途明确，是为与韩业东等人设立投资公司所用，而非用于韩业东家庭生活，故该笔债务非夫妻共同债务，原告请求房静林对该款承担连带给付责任，本院难以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、《最高人民法院关于适用若干问的规定（三）》第二十二条、《最高人民法院关于适用若干问的规定（四）》第五条第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告马丽不是被告大连莱威商贸有限公司的股东；二、第三人韩业东返还原告马丽出资款50万元；三、驳回原告的其他诉讼请求。上述具有给付内容的条款，于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决制定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元、保全费3020元（原告均已预付），由被告负担100元，第三人韩业东负担11720元，于本判决生效之日起十日内给付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  周 延人民陪审员  扈云生人民陪审员  魏丽娟二〇一七年九月二十五日书 记 员  呼燕妮附：相关法律规定《中华人民共和国合同法》第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第二十二条当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。最高人民法院《关于适用若干问题的规定（四）》第五条股东会或股东大会、董事会决议存在下列情形之一当事人主张决议不成立的，人民法院应予支持：（一）公司未召开会议的，但依据公司法第三十七条第二款或公司章程规定可以不召开股东会或股东大会而直接作出决定的，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。