青海省西宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）青01刑终74号
原公诉机关：西宁市城西区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐国庆，化名张鹏飞，公民身份号码：6325211965********，男，汉族，1965年10月7日出生于青海省共和县，高中文化，无业，户籍所在地青海省都兰县诺木洪农场***号，住本市城西区海湖新区海宏一号C区*号楼****室。1998年8月17日因犯诈骗罪被青海省共和县人民法院判处有期徒刑三年，2000年1月14日刑满释放；2004年6月24日因犯诈骗罪被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金5000元，2012年8月8日刑满释放；2013年11月29日因犯诈骗罪被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑一年，2014年3月31日刑满释放。又因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月21日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。
西宁市城西区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人徐国庆犯诈骗罪一案，于2017年3月6日作出（2017）青0104刑初7号刑事判决。宣判后，原审被告人徐国庆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，西宁市人民检察院指派检察员牟建兵出庭履行职务，上诉人徐国庆到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年８月，被告人徐国庆使用“张鹏飞”的化名，与窦元红相识后，谎称自己是青海宏昌房地产开发有限公司副总经理，骗得窦元红的信任，对多人实施诈骗：
（一）、2015年11月，被告人徐国庆以帮助窦元红之妹被害人窦元筠购买安置房为由，骗取被害人窦元筠60000元,为掩饰其诈骗行为，被告人徐国庆交给窦元筠一张假的收款方名称为窦元筠、窦元红，金额为260000元，发票号码为00073715的西宁市城西区地方税务局的《青海省地方税务局通用机打发票（代开）记账联》。
上述事实有下列经当庭质证的证据证实：
1、报案材料、被害人窦元筠的陈述、电话通话录音，证实2015年11月，被告人徐国庆以帮助其购买安置房为由，骗取其购房款60000元的事实；
2、微信聊天记录、中国建设银行自动提款机客户通知书、个人活期明细信息，证实被害人窦元筠给被告人徐国庆持有的银行卡存款40000元的事实；
3、《青海省地方税务局通用机打发票（代开）记账联》、青海省地方税务局《发票鉴定证明》，证实被告人徐国庆交给被害人窦元筠的发票记账联系非法制造的假发票的事实；
4、证人窦元红的证言、电话通话录音，证实2015年11月，被告人徐国庆以帮助被害人窦元筠购买安置房为由，骗取窦元筠购房款60000元的事实；
5、被告人徐国庆的供述与辩解，证实2015年12月左右，其告诉女朋友窦元红，公司（宏昌公司）明年有棚户区改造的项目，可能会有一批便宜的房子问她妹妹窦元筠要不要，窦元红就电话联系窦元筠要不要便宜的房子，窦元筠答应要。随后,窦元筠一共给其60000元，这60000元是分四次给的，第一次是2015年12月在其家里给其20000元，第二次是2016年过完春节，其让窦元筠给其银行卡打了10000元，第三次是家里没钱窦元红向窦元筠借的20000元也打到其的银行卡，第四次因为外甥买车需要上牌落户交附加税缺10000元，其向窦元筠借来10000元这个钱是打到其的银行卡。这张银行卡的开户人是刘秀兰的事实。
（二）、被告人徐国庆通过窦元红与被害人黄元龙认识后，虚构西宁市城东区广济路省二建家属院棚户区改造工程，以将该工程中基础土方开挖项目承包给被害人黄元龙为由，骗取黄元龙25万元。该款项由被害人黄元龙分两次交窦元红转交给被告人徐国庆。
上述事实有下列经当庭质证的证据证实：
1、报案材料、被害人黄元龙的陈述，证实被告人徐国庆通过窦元红与其认识后，虚构西宁市城东区广济路省二建家属院棚户区改造工程，以将该工程中基础土方开挖项目承包给其为由，骗取其25万元的事实；
2、西宁市城东区建设局《情况说明》，证实截止2016年5月10日，该单位未接到对广济路省二建家属院进行棚户区改造房屋拆迁的相关通知的事实；
3、证人窦元红的证言，证实被告人徐国庆通过其与被害人黄元龙认识后，虚构西宁市城东区广济路省二建家属院棚户区改造工程，以将该工程中基础土方开挖项目承包给被害人黄元龙为由，骗取黄元龙25万元。该款项由被害人黄元龙分两次交给其，其转交被告人徐国庆的事实；
4、电话通话录音，证实被告人徐国庆,虚构西宁市城东区广济路省二建家属院棚户区改造工程，以将该工程中基础土方开挖项目承包给被害人黄元龙为由，骗取黄元龙钱财的事实；
5、被告人徐国庆的供述，证实其和黄元龙、窦元红吃饭时说过，如果广济路二建家属院项目落实，大家一起共同发财。印证被告人徐国庆向黄元龙虚构西宁市城东区广济路省二建家属院棚户区改造工程的事实。
（三）、2016年１月，被告人徐国庆通过窦元红认识被害人郭庆发后，以将西宁市城北区朝阳大修厂土地租赁给被害人郭庆发为由，骗取郭庆发18000元，该款项由被害人郭庆发转账至窦元红银行账户，由窦元红转交给被告人徐国庆。
上述事实有下列经当庭质证的证据证实：
1、报案材料、被害人郭庆发的陈述，证实2016年１月，被告人徐国庆通过窦元红认识其后，以将西宁市城北区朝阳大修厂土地租赁给其为由，骗取其18000元的事实；
2、收条、西宁市公安局刑事科学技术研究所（宁）公（刑）鉴（文检）字［2016］777号《笔迹检验意见书》，证实签名为张鹏飞的，出具给被害人郭庆发的收条系被告人徐国庆书写的事实；
3、招商银行西宁五四西路支行户口历史交易明细、交通银行青海分行营业部账户交易明细，证实被害人郭庆发分两次向窦元红账户转款18000元的事实；
4、证人窦元红的报案材料，证实被告人徐国庆以出租西宁市城北区朝阳西路土地为由，向被害人郭庆发出具10000元的收条，由郭庆发分两次将18000元钱转至其账户的事实；
5、被告人徐国庆的供述与辩解，证实2016年1月1日上午，其和窦元红到郭庆发的公司聊天，其给郭庆发说可以把城北区朝阳大修厂的土地租给他，让郭庆发做库房，郭庆发给其10000元做订金，当时其有事先走了，郭庆发是通过什么方式将10000元给窦元红的其不清楚，第二次从郭庆发处拿钱是过完年其到郭庆发的单位向郭庆发借了8000元，转到窦元红的农业银行卡上，其拿窦元红的银行卡到银行取得这8000元。证实其以出租西宁市城北区朝阳西路土地为由，骗取被害人郭庆发钱财的事实。
公诉机关当庭质证的其他证据：
1、证人葛敏的证言，证实其所在的青海宏昌房地产开发有限公司没有叫张鹏飞的员工，也没有棚户区改造的项目，亦未出具过金额为260000元、交款人为窦元筠的发票的事实；
2、证人肖安良的证言，证实其所在的青海宏昌房地产开发有限公司案发时没有项目经理，也没有名叫张鹏飞的副总，亦无棚户区改造的建设项目的事实；
3、青海省交通医院影像学报告单，证实被告人徐国庆在2016年4月21日因回盲部肠管内金属异物就诊的事实；
4、体检表，证实被告人徐国庆在送西宁市第一看守所时前额皮擦伤、臀部皮肤溃烂的事实；
5、24小时新进人员谈话笔录，证实被告人徐国庆在2016年4月22日进入西宁市第一看守所前，办案民警未殴打过其，其前额皮擦伤系其在审问时，用自己的额头撞墙形成，后其又将自己佩戴的挂饰小金佛吞食，办案单位将其送医院救治后将吞食物排出。臀部系坐的时间长了生疮的事实；
6、常住人口基本信息，证实被告人徐国庆的身份情况；
7、刑事判决书、释放证明书，证实被告人徐国庆于1998年8月17日因犯诈骗罪被青海省共和县人民法院判处有期徒刑三年，2000年1月14日刑满释放；2004年6月24日因犯诈骗罪被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金5000元，2012年8月8日刑满释放；2013年11月29日因犯诈骗罪被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑一年，2014年3月31日刑满释放的事实。
上述证据均经庭审质证、认证，足以认定。
原判认为，被告人徐国庆以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，诈骗他人财物32.8万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。但公诉机关指控的被告人徐国庆诈骗窦元红、孔凡勤、丁世涛的事实不清、证据不足，指控不能成立，不予支持。被告人徐国庆曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条之规定，判决：被告人徐国庆犯诈骗罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金30万元。
宣判后，原审被告人徐国庆不服，提出上诉，理由是：1、上诉人在归案后向公安机关提出过申请，愿意变卖办案机关扣押的100克黄金及其居所的家用电器，以退还被害人窦元筠的全部损失；2、原判认定其骗取窦元筠6万元与事实不符，因为其中的2万元是窦元红向其妹窦元筠借的；3、自己根本没有拿到黄元龙25万元，原判认定其骗取黄元龙25万元是冤枉的；4、没有骗取郭庆发的1.8万元；5、上诉人归案当夜即在公安机关受到了殴打，造成了头部受伤。
二审庭审中，检察机关发表原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经审理查明，原判认定2015年８月至2016年1月期间，上诉人徐国庆使用化名“张鹏飞”，谎称自己是青海宏昌房地产开发有限公司副总经理，对多人实施诈骗：（一）、以帮助窦元红之妹窦元筠购买安置房为由，骗取被害人窦元筠6万元；（二）、虚构西宁市城东区广济路省二建家属院棚户区改造工程，以将该工程中基础土方开挖项目承包给被害人黄元龙为由，骗取其25万元；（三）、以将西宁市城北区朝阳大修厂土地租赁给被害人郭庆发为由，骗取其1.8000万元的事实清楚。
原判认定上述事实的证据均经二审庭审质证、认证，证据间能相互印证，本院仍予确认。
关于上诉人徐国庆提出愿意变卖办案机关扣押的100克黄金及其居所的家用电器，以退还被害人窦元筠的全部损失的上诉理由，经查，其所称上述物品均无法查实与变卖，且其将变卖所得仅向多名被害人之一退还不符合规定，故此上诉理由不予采纳；上诉人徐国庆提出原判认定其骗取窦元筠6万元与事实不符及没有骗取黄元龙25万元、郭庆发1.8万元的上诉理由，与案件证据证实的事实相悖，不能成立；上诉人徐国庆提出归案当夜即在公安机关受到殴打造成头部受伤的上诉理由，经查，上诉人徐国庆在24小时新进人员谈话笔录中供述，其在归案数日后进入西宁市第一看守所前没有在办案机关遭受过殴打，其前额头皮擦伤系其在接受审问时自己用额头撞墙形成，故此上诉理由无事实根据，不予采信。
本院认为，上诉人徐国庆以非法占有为目的，诈骗他人钱财32.8万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确,定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人徐国庆的上诉理由不能成立，不予采纳。西宁市人民检察院的出庭意见正确，应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 俐
审判员 吕 勇
审判员 郭明礼
二〇一七年五月二十三日
书记员 牟 燕
附：本案适用的法律条文原文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)项：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零三条：当事人及其法定代理人、近亲属，对已经发生法律效力的判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉，但是不能停止判决、裁定的执行。