山东省莱芜市莱城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）莱城刑初字第333号
公诉机关山东省莱芜市莱城区人民检察院。
被告人林某某，个体经营户。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年4月11日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于莱芜市看守所。
辩护人贾心翠，山东恒志远律师事务所律师。
被告人张某某，无业，中共党员。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年4月11日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于莱芜市看守所。
辩护人亓桂凤，山东圣宏律师事务所律师。
被告人邵某某，无业。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年4月11日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于莱芜市看守所。
辩护人王春雷，山东鲁浩律师事务所律师。
被告人常某某，汽车租赁个体经营户。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年4月11日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于莱芜市看守所。
辩护人朱广伟，山东鲁中宏正律师事务所律师。
辩护人毕泗军，山东鲁中宏正律师事务所律师。
莱芜市莱城区人民检察院以莱城检公刑诉（2014）429号起诉书指控被告人林某某、张某某、邵某某、常某某犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2013年9月1日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莱芜市莱城区人民检察院指派代理检察员玄振华出庭支持公诉，被告人林某某及辩护人贾心翠、被告人张某某及辩护人亓桂凤、被告人邵某某及辩护人王春雷、被告人常某某及辩护人朱广伟、毕泗军到庭参加诉讼。现已审理终结。
莱芜市莱城区人民检察院指控，被告人林某某、张某某、邵某某、常某某及李姓女子（另案处理）共谋实施犯罪并进行明确分工，其中张某某负责贴靠被害人，套取被害人家庭情况，骗取被害人信任，为防止被害人与他人接触，张某某陪同被害人取钱、送钱，邵某某假装看病，李姓女子负责冒充神医的孙女，林某某、常某某负责尾随接应。2013年12月13日，上述五名被告人窜至莱芜市莱城区凤城街道办事处大桥南路迎宾宾馆附近，以“冒充神医替人消灾”的方式，趁被害人于某某将财物临时放置在“神医”处的机会窃得现金205000元，金首饰一宗。
就上述指控事实，公诉机关向法庭宣读出示了户籍证明等书证、证人李某某等人的证言、被害人于某某的陈述及被告人林某某、张某某、邵某某、常某某的供述等证据。公诉机关认为，被告人林某某、张某某、邵某某、常某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人林某某对指控的事实无辩解，但认为罪名应该是诈骗罪。
辩护人贾心翠提出的辩护意见是：1、起诉指控林某某的行为构成盗窃罪不能成立，应定性为诈骗罪；2、在共同犯罪中，林某某的行为应认定为从犯；3、公安机关向林某某送达询问通知书后，林某某在询问笔录中主动交代了全部犯罪事实，应视为自动投案，系自首；4、林某某认罪和悔罪态度较好，系初犯、偶犯。请求法庭对林某某按诈骗罪减轻处罚。
被告人张某某对指控的事实无辩解。
辩护人亓桂凤提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控的盗窃罪名无异议；2、张某某在共同犯罪中作用较小；3、张某某亲属积极退赃、退赔，取得了被害人的谅解；4、张某某自愿认罪，态度较好。
被告人邵某某对指控的事实无辩解。
辩护人王春雷提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控的盗窃罪名无异议；2、邵某某系自首；3、邵某某在共同犯罪中系从犯；3、邵某某亲属积极退赃、退赔，取得了被害人的谅解；4、邵某某认罪悔罪态度较好，初犯、偶犯。建议从轻处罚。
被告人常某某对指控的事实无辩解。
辩护人朱广伟、毕泗军提出的辩护意见是：1、常某某在共同犯罪中系从犯；2、常某某主观恶性较小，社会危害不大，且认罪、悔罪态度好；3、常某某亲属已退赃，并取得被害人的谅解。请求法院对常某某判处三年有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，被告人林某某、张某某、邵某某、常某某及李姓女子（另案处理）共谋实施犯罪并进行明确分工。2013年12月13日，上述五人窜至莱芜市莱城区大桥南路迎宾宾馆附近，其中被告人邵某某假装向于某某（女，56岁）打听“神医”看病，被告人张某某负责贴靠被害人，套取被害人家庭情况，取得被害人信任，期间，被告人林某某将所听到的于某某的家庭情况电话告知冒充“神医”的李姓女子。后被告人张某某领着邵某某、于某某去一院内假装找“神医”，负责冒充“神医”孙女的李姓女子称于某某家人有灾，需拿钱和贵重物品来化解，并让张某某陪同于某某回家取钱，被告人林某某安排并与常某某驾车尾随接应。被害人于某某取款后与被告人张某某共同返回李姓女子所在院内，于某某将现金205000元、金首饰一宗交给李姓女子，李姓女子让于某某回家，下午再来取回现金和首饰。被害人于某某离开后，四被告人及李姓女子携带现金及首饰逃走。
本案审理期间，被告人林某某亲属代其向被害人于某某退赃4.5万元、被告人张某某、邵某某、常某某亲属分别代三被告人各退赃5万元，并取得被害人的谅解。
以上事实，有下列证据予以证实：
1、被害人于某某的陈述，证实2013年12月13日上午8时30分许，于某某步行去买菜，行至鹏泉东大街外贸宿舍南门时，一个中年妇女向其打听姓田的神医，并称自己家里有病人，后一60多岁的女子走过来，该中年妇女又跟60多岁的女子诉说，60多岁的女子称她知道神医在哪，于某某在上述两名女子的劝说下，跟随她们一起到了白癜风医院南侧的一个大门口时，从大门内出来一个40岁左右的女子，自称是神医的孙女，该女子说要回家让她爷爷给于某某和中年妇女看看，于某某与另两名女子在工商银行院内等待，后神医孙女找到她们，称中年妇女冲撞了东西，需要将家里的钱和金银首饰来破解，并称于某某的儿子在北京上学，最近会有血光之灾，需要把家里的存款和首饰拿到神医处才能破解。后于某某将家中的黄金首饰一宗（两个黄金戒指、一条黄金项链、两个黄金佛、一副黄金耳环、一枚黄金的莱商银行行徽、一条白金项链）及现金20万5千元放在一个皮包内，在60多岁女子的陪同下，回到工商银行院内，将装有财物的皮包交给了所谓的神医孙女，神医孙女让于某某下午4点30分来取财物，后于某某经询问得知自己被骗即报警；
2、证人李某某（莱城区迎宾宾馆负责人）的证言，证实案发当日上午9时许，李某某看到一四十五六岁的女子在该宾馆东门院内南侧拐角处打电话，一连通了二三个电话，每次通话时间很短。公安机关从迎宾宾馆调取的监控录像中的女子就是李某某看到的打电话的女子；
3、证人李甲（新泰市府前街如家商务宾馆员工）的证言，证实2013年12月12日，张某某与一女子（李姓女子）在新泰市府前街如家商务宾馆住宿，第二天中午退房离开。公安机关调取了张某某等入住当日的监控录像；
4、证人郭某（新泰市汶阳春宾馆员工）的证言，证实2013年12月12日下午，常某某入住汶阳春宾馆，第二天中午退房离开。常某某开着一辆银灰色五菱面包车，车号鲁D×××××，公安机关调取了常某某入住当日的监控录像；
5、莱商银行储蓄计息单，证实被害人于某某于2013年12月13日，从莱商银行分两次取款本金150000元、50000元；
6、宾馆住宿登记，证实2013年12月12日，张某某在新泰市如家宾馆住宿登记的情况；2013年12月12日，常某某在新泰市汶阳春宾馆住宿登记的情况；
7、视听资料录像光盘，证实2013年12月12日，被告人张某某、李姓女子、常某某入住酒店的情况；
8、监控照片，证实2013年12月12日14时45分被告人常某某驾驶的车辆通过205国道南仓峪卡口的情况；
9、扣押物品清单、取款单及发还清单，证实公安机关从被告人邵某某处扣押了现金2000元；从被告人林某某处扣押了中国农业银行金穗通宝卡一张（内有存款400元）、现金700元。上述款项共计3100元均已发还被害人于某某；
10、公安机关工作说明，证实涉案被盗的黄金首饰无相关发票，无法进行价格鉴定；
11、接受刑事案件登记表、发破案及抓获经过，证实该案案件来源情况及四名被告人均系抓获归案；
12、户籍证明，证实被告人的年龄等情况；
13、调解协议、谅解书，证实四被告人均与被害人达成调解协议，对被害人进行退赃、退赔，并取得了被害人的谅解；
14、被告人林某某、张某某、邵某某、常某某对指控事实供认不讳，且其供述与以上证据能基本印证一致。
以上证据，均经当庭质证、核实。
本院认为，被告人林某某、张某某、邵某某、常某某以非法占有为目的，采取冒充“神医”为他人消灾的方式，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。本案中被告人虽虚构了被害人家人有灾难需要拿出钱财化解的事实，但被害人并非自愿主动将钱财交由被告人支配，故被告人林某某及其辩护人提出的被告人林某某的行为应构成诈骗罪的辩护意见，本院不予采纳。四被告人在共同犯罪中分工明确、行为积极，被告人林某某、邵某某、常某某并非仅起到次要或辅助作用，被告人林某某、邵某某、常某某的辩护人关于三人系从犯的辩护意见，本院均不予采纳，被告人张某某的辩护人关于被告人张某某作用较小的辩护意见，本院亦不予采纳。被告人常某某在共同犯罪中作用相对较小，可酌情从轻处罚。被告人林某某、邵某某均不具有自动投案的主动性，其辩护人提出的二被告人系自首的辩护意见，本院不予采纳。被告人林某某、张某某、邵某某、常某某归案后能如实供述所犯罪行，依法均可予从轻处罚。被告人林某某、张某某、邵某某、常某某的亲属均代为退赃、退赔，并取得被害人的谅解，对四被告人均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人林某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月11日起至2017年7月10日止，罚金于判决生效第二日起十日内一次缴纳）。
被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月11日起至2017年6月10日止，罚金于判决生效第二日起十日内一次缴纳）。
被告人邵某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月11日起至2017年6月10日止，罚金于判决生效第二日起十日内一次缴纳）。
被告人常某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月11日起至2017年4月10日止，罚金于判决生效第二日起十日内一次缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向莱芜市中级人民法院提出上诉.书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柳俊海
代理审判员 王秀霞
人民陪审员 张钦顺
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 亓 华
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。