安徽省淮北市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）皖06行终46号
上诉人（一审原告）张勤，女，1955年10月16日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。
委托代理人莫海鹰，安徽亚星律师事务所律师。
委托代理人黄崇河，安徽亚星律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）淮北市工商行政管理局，住所地安徽省淮北市。
法定代表人赵健，该局局长。
委托代理人陈健，该局行政许可科副科长。
委托代理人向亚勇，安徽北方之光律师事务所律师。
一审第三人王淮军，男，1968年2月7日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。
一审第三人淮北鼎晟矿工报业彩色印务有限责任公司，住所地安徽省淮北市幸福路14号。
法定代表人王淮军，该公司总经理。
上述第三人共同的委托代理人赵志恒，安徽亚星律师事务所律师。
上述第三人共同的委托代理人周伟，安徽亚星律师事务所律师。
上诉人张勤因诉淮北市工商行政管理局（简称市工商局）工商行政登记一案，不服安徽省淮北市相山区人民法院（2017）皖0603行初7号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年8月30日公开开庭审理了本案。上诉人张勤及其委托代理人莫海鹰、黄崇河，被上诉人市工商局的副职负责人程春芳、委托代理人陈健、向亚勇，一审第三人王淮军、淮北鼎晟矿工报业彩色印务有限责任公司（简称鼎晟报业公司）共同的委托代理人周伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：鼎晟报业公司于2008年8月7日依法设立。2013年9月17日，该公司法定代表人由王斌变更为张勤，此时公司共有30名股东，其中张勤持股比例为35.96%，其余29名股东持股比例合计64.04%。
2015年11月6日，鼎晟报业公司召开公司股东会改选执行董事，会议记录载明包括张勤在内的23人参加会议，另有7人王斌、何桂玲、杜韦、陈玲、种军、刘玉芝、丁彬授权他人行使表决权，付成武与付春翔缺席。选举结果占股比例如下：弃权2.42%，张勤40.62%，王淮军56.96%。王淮军当选为此次改选的执行董事。到会人员除张勤、吴小耶二人，其余21人均在股东大会决议签字，授权人员亦在股东会决议中签名。
鼎晟报业公司在补充相应材料后，市工商局于2017年1月10日受理其提出变更法定代表人申请，鼎晟报业公司提交如下材料：1、公司登记（备案）申请书，王淮军在法定代表人处签名，并加盖鼎晟报业公司印章，并附有王淮军的身份信息；2、指定代表或者共同委托代理人授权委托书，附有受托人于晓燕的身份信息；3、鼎晟报业公司股东大会决议；4、股东签到簿；5、选票；6、授权委托书、情况说明、身份证复印件、常住人口登记卡、证明、待业人员要求就业登记表、股东出资证明书；7、2017年1月10日鼎晟报业公司情况说明；8、法定代表人免职证明、法定代表人任职证明；9、企业法人营业执照副本；10、股东大会录音。市工商局于当日受理�并于次日作出同意变更事项的登记行为。
一审法院另查明：鼎晟报业公司的营业执照、组织机构代码由公司财务人员保管，公章自召开此次股东大会第二天，张勤交由王淮军使用。2016年11月8日、11月9日，张勤先后在淮北日报刊登声明作废鼎晟报业公司公章、营业执照正副本、组织机构代码遗失。2016年11月10日，王淮军等股东持加盖公司印章的营业执照、税务登记证、组织机构代码证向市工商局投诉，后市工商局于2016年11月29日在淮北日报声明将之前为张勤补办的鼎晟报业公司统一社会信用代码的营业执照正副本予以作废。
一审法院认为：工商行政管理机关依法负有核准公司登记事项的法定职责。《公司登记管理条例》第二十七条第一款规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”《内资企业登记提交材料规范》（二）变更登记提交材料规范【4】公司变更登记提交材料规范1、《公司登记（备案）申请书》。2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或者委托代理人的身份证复印件。3、法律、行政法规和国务院决定规定公司变更事项必须报经批准的，提交有关批准文件或者许可证复印件。6、变更事项的机关证明文件。变更法定代表人的，根据公司章程的规定提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明及身份证复印件；公司法定代表人更改姓名的，只需提交公安部门出具的证明。依照《公司法》、《公司登记管理条例》设立的公司申请变更登记时适用本规范。《企业法人法定代表人登记管理规定》�六条规定，企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。《公司法》第四十一条规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。鼎晟报业公司按照上述法律法规、部门规章的规定向市工商局提交了变更法定代表人所需的材料。
张勤主张法定代表人变更登记需由原法定代表人在申请登记表、股东会决议上签字，与《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定不相符，不予采信。关于表决权比例问题，根据《公司法》第四十三条第二款规定：“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过”由此可见，一般情况下，股东会决议由出席的股东所持表决权过半数通过即可，特殊事项需达出席会议的股东所持表决权三分之二以上比例，对于特殊事项的范围该条已经作出穷尽式的列举性规定，故对张勤关于变更法定代表人需经股东持表决权三分之二以上通过的主张，亦不予采信。关于期限问题，《公司登记管理条例》第三十条规定：“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。”第六十条第一款规定：“公司登记事项发生变更时，未依照本条例规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以1万元�上10万元以下的罚款……”《公司法》第二百二十一条亦作出内容相同的规定。上述条文的本意是责令公司尽快办理变更登记事宜，逾期将面临行政处罚的不利后果，从逾期登记时公司登记机关责令其限期登记，充分说明并未因公司逾期办理变更登记而否认股东会决议的效力。市工商局在办理涉案变更登记时，考虑到距召开股东会时间较长，遂责令鼎晟报业公司对股东会决议的效力再行确认，已经履行了审慎审查的职责。市工商局作出的鼎晟报业公司法定代表人变更登记的行政行为，证据确凿，程序合法，适用法律法规正确，故对张勤要求撤销市工商局作出的鼎晟报业公司法定代表人变更登记的行政行为的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回张勤的诉讼请求。案件受理费50元，由张勤负担。
张勤�诉称：1、市工商局于2017年1月10日接受王淮军的公司登记申请，而王淮军是依据2015年11月6日召开的股东会会议决议。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。王淮军提出变更法定代表人的申请显已超过法律规定的30日的申请时限，市工商局作出的变更登记行为程序明显违法。2、王淮军向市工商局提交的申请变更登记材料中加盖的公司印章为作废无效的，市工商局怠于进行审查作出准予变更登记的行为依法应予撤销。3、2015年11月6日的股东会会议中，有未参与会议而事后在会议记录中签名等造假行为，该股东会决议不能作为进行变更登记的依据。4、根据公司法的规定，变更公司法定代表人需经股东持表决权三分之二以上通过。市工商局的变更登记行为违背了公司意志�表权，侵犯了公司权益。王淮军从未参与公司的相关经营管理和经营活动，市工商局应依法予以更正公司登记信息。综上，一审判决认定事实及适用法律错误，请求撤销一审判决及市工商局2017年1月11日作出的变更工商登记行为。
市工商局答辩称：1、张勤认为王淮军及鼎晟报业公司的变更登记申请超过法律规定的时限，市工商局登记程序违法的理由不能成立。公司法及相关法律规定30日内申请变更登记是管理性规范，立法原意是促使行政相对人尽快办理变更登记事宜，逾期将面临行政处罚的不利后果。公司逾期办理变更登记不必然否认股东会决议的效力，该变更登记程序合法有效。2、张勤认为王淮军提交的材料不符合行政规范的形式要件，市工商局未尽审查义务的理由不成立。鼎晟报业公司在申请人处加盖了该公司的公章，是符合法定形式的，市工商局�行了审查义务。3、鼎晟报业公司的申请材料中加盖的公章与公司登记档案记载的公章一致，张勤在公司公章未丢失仍在使用的情况下，以公司名义声明公章作废缺乏真实有效性，该声明无效。张勤认为王淮军使用的公章是作废的主张无事实和法律依据。4、根据公司法的相关规定，变更法定代表人不需经股东持表决权三分之二以上通过。张勤认为市工商局的变更登记行为违背了公司意志代表权，侵犯了公司合法权益与事实不符。综上，张勤的上诉请求和理由不能成立，一审判决认定事实清楚，程序合法，请求二审维持原判。
一审第三人王淮军及鼎晟报业公司共同陈述的意见同市工商局的意见。
市工商局向一审法院提交了以下证据和依据：1、鼎晟报业公司设立登记申请材料，2、鼎晟报业公司变更登记申请材料，以上证据证明鼎晟报业公司于2008�8月7日依法登记设立，2013年9月法定代表人变更为张勤；3、于晓燕邮寄快递信封、公司登记（备案）申请书及附表、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、股东大会决议、股东签到簿、选票、授权委托书、情况说明（种忠宪、陈玉灵）、身份证复印件、淮北市公安局花园派出所证明、待业人员要求就业登记表、股东出资证明书、常住人口登记卡、鼎晟报业公司情况说明、法定代表人任职证明、法定代表人免职证明、营业执照副本、股东会录音材料，证明市工商局根据于晓燕通过邮寄方式提出变更登记申请，经审核认为材料齐全，申请方式符合法律规定；4、陈述书、方锦证明、吴小耶证明，证明市工商局在受理鼎晟报业公司变更登记前告知了张勤，尽到审慎的职责；5、投诉信、营业执照、税务登记证、组织机构代码，证明鼎晟报业公司公章、营业执照未遗失的�实；6、受理通知书、登记核准通知书、变更登记审核表，证明市工商局受理涉案变更登记申请程序合法；7、《中华人民共和国公司法》第十三条，第二十二条，第二百一十一条第二款，《公司登记管理条例》第二条，第二十六条，第二十七条，第三十条，第五十一条第一款第（一）、（二）、（四）项，第五十三条第一款第（一）、（二）项，第七十五条，《中华人民共和国行政许可法》第三十一条，第三十四条，《企业登记程序规定》第十条第一款第（一）、（二）项，第十二条第一款第（二）项，《内资企业登记提交材料规范》（二）变更登记提交材料规范【4】，作为市工商局作出法定代表人变更登记的法律依据。
张勤向一审法院提交了如下证据：1、公司登记(备案)申请书，股东大会决议、情况说明、法定代表人信息、联络员信息、授权书、法定�表人免职证明、法定代表人任职证明、股东签到簿、选票，2、股东大会录音材料、方锦证明、吴小耶证明、鼎晟报业公司变更信息，以上证据证明市工商局未履行审查职责，作出错误的企业变更登记；3、公司登记（备案）申请书、授权委托书、法定代表人信息、股东会签到簿、股东会决议、选票、公证书、淮北日报公告、关于召开股东会通知、法定代表人免职证明、通话记录、吴小耶证明、张勤证明、辞职报告、情况证明、电信查询单，证明2017年1月10日，公司召开股东会对执行董事进行选举，依法选举张勤为公司执行董事，符合法律规定；4、不予受理通知书，证明市工商局对张勤的变更法定代表人的申请不予受理的行为不合法；5、2016年11月8日淮北日报登报声明，证明鼎晟报业公司营业执照正副本和公章已经宣布作废；6、安徽省淮北市中级人民法院（2013）淮行终字第00001号行政判决书，证明当事人申请变更法定代表人时，提交的变更登记申请、代理人证明材料都必须有法定代表人签名，判决认定应是工商登记载明的法定代表人的签名即原法定代表人签名。
王淮军、鼎晟报业公司向一审法院提交了如下证据：1、鼎晟报业公司章程、股东大会决议、张勤选票，证明2015年11月6日股东会做出任命王淮军为公司执行董事的股东决议符合公司章程规定，张勤未在该股东决议书签字不影响其合法性；2、鼎晟报业公司工商登记变更信息，证明鼎晟报业公司具体股东持股比例，张勤持股35.5965%；3、审计报告，证明张勤任法定代表人期间，利用职务侵占公司资金，严重侵害公司利益，公司于2015年11月6日召开股东大会罢免具有合理性；4、关于开除方锦的决定，证明方锦因侵害公司利益被公司除名，其与公司之间存在矛盾。
上述证据均已随案移送本院，经审查，一审法院对证据的审核认定符合法律规定，本院予以确认。
本院查理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：根据双方的诉辩意见，本案审查的重点是：1、市工商局作出变更登记的依据是否正确？2、市工商局作出的变更登记的行为程序是否合法？
关于工商局作出变更登记行为的依据是否正确的问题。张勤上诉认为王淮军提供的股东会决议内容不真实，部分股东的签名是事后补签的，该决议不能作为市工商局变更登记的依据。根据查明的事实，该股东会决议中部分股东的签名系当时未参会事后确认后进行的补签。市工商局对该股东会决议仅负有形式上审查的义务。张勤认为股东会决议不具有法律效力，对此其应通过民事诉讼予以解决，本次诉讼中张勤亦未提供有�证据证明该决议虚假，故对其上诉认为市工商局依据该股东会决议作出变更登记的行政行为违法的上诉理由不予采纳。张勤认为王淮军及鼎晟报业公司申请变更登记时提交的材料中加盖的公司公章系作废无效的，该请求无事实依据，本院不予采信。
关于市工商局的变更登记的行为程序是否合法的问题。张勤上诉认为鼎晟报业公司的变更登记申请超过法律规定的30日的期限，市工商局作出的变更登记行为应予以撤销。《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十条规定，未依照本条例规定办理变更登记的，由公司登记机关责令限期登记，逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款。该规定意欲督促行政相对人尽快办理变更登记，但逾期并不必然导致不予办理或已作出的变更登记行为无效的法律后果，张勤的该上诉理由不能成立，本院不予支持。张勤上�认为变更公司法定代表人需经三分之二以上有表决权的股东通过，《中华人民共和国公司法》第四十三条规定，修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，须经代表三分之二以上表决权的股东通过。法律未明文规定变更法定代表人亦须经三分之二以上有表决权的股东通过，本院对该上诉请求亦不予支持。
综上，张勤的上诉理由均不能成立，市工商局作出的变更登记的行政行为证据确凿，程序合法，适用法律法规正确。一审判决正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人张勤负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄 永 广
审判员 �朱晓瑜
审判员 郑 慧
二〇一七年九月十三日
书记员 马 嵘 璟
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定;