江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁商外初字第60号
原告：江苏汇鸿国际集团中鼎控股股份有限公司。住所地：江苏省南京市建邺路***号。
法定代表人：万慧中，该公司董事长。
委托代理人：张志远，国浩律师（南京）事务所律师。
被告：江苏百岸投资实业有限公司。住所地：江苏省南京市鼓楼区五台山街道虎踞路**号。
法定代表人：陈磊，该公司董事长。
被告：南京双联置业有限公司。住所地：江苏省南京市雨花台区长虹南路***号。
法定代表人：姜云兰。
被告：陈磊。
原告江苏汇鸿国际集团中鼎控股股份有限公司（以下简称汇鸿中鼎公司）因与被告江苏百岸投资实业有限公司（以下简称百岸公司）、南京双联置业有限公司（以下简称双联公司）、陈磊进出口代理合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2016年1月12日公开开庭进行了审理。原告汇鸿中鼎公司的委托代理人张志远，被告百岸公司法定代表人暨被告陈磊到庭参加诉讼，被告双联公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告汇鸿中鼎公司诉称：
2013年11月3日，汇鸿中鼎公司与百岸公司签订了编号为JSLINP2013的《进口代理总协议》，并约定自2013年10月29日至2016年10月29日期间，百岸公司委托汇鸿中鼎公司代理进口化工产品、食品及其他产品，百岸公司应于信用证到期付汇日前三个工作日内付清全额货款以及所有相关费用。双联公司、陈磊、洪嘉叁（案外人）分别以其各自名下的不动产为百岸公司的付款义务设立抵押担保。其中，双联公司担保额为人民币300万元，陈磊担保额为人民币240万元，洪嘉叁担保额为人民币250万元。随后，汇鸿中鼎公司与百岸公司签订了编号为14JCUH0915009、14JCUH0915013、14JCUH0915014、14JCUH0915015四份《代理进口协议》，约定信用证到期前三日或提清全部货物时（以先到为准），百岸公司应付清全部款项。汇鸿中鼎公司根据百岸公司的指示与第三方分别签订了编号为14NL1015A、CZDB/4B-1210、CZDB/4B-1211、GR-20141219-BA四份销售合同，截止2014年1月22日，除编号为GR-20141219-BA合同项下的仍有204吨货物未提外，其余合同项下货物全部提清。上述《代理进口协议》以及销售合同项下，百岸公司尚欠汇鸿中鼎公司各项费用人民币7769443.907元以及逾期违约金。为维护合法权益，汇鸿中鼎公司提起诉讼，请求法院判令：1.百岸公司向汇鸿中鼎公司支付各项款项共计人民币5623072.5元以及相应逾期违约金（自提货之日起计算至实际支付之日止）；2.百岸公司支付汇鸿中鼎公司实现债权的律师费人民币23万元；3.确认汇鸿中鼎公司对双联公司、陈磊的房产具有抵押权，汇鸿中鼎公司对拍卖、变卖双联公司、陈磊的房产所得价款享有优先受偿权；4.被告承担本案全部诉讼费用。庭审后，汇鸿中鼎公司申请撤回了第二项诉讼请求。
被告百岸公司、陈磊当庭共同辩称：
汇鸿中鼎公司的陈述属实。但百岸公司经营状况确实很差，希望能在2016年上半年偿还汇鸿中鼎公司货款的本金部分，也愿意支付在汇鸿中鼎公司起诉前的适当利息。如果2016年上半年不能偿还，愿意用抵押物承担担保责任。
被告双联公司未作答辩。
原告汇鸿中鼎公司为支持主张，向本院提供了如下证据：
证据一、编号为JSLINP2013的《进口代理总协议》复印件，用以证明汇鸿中鼎公司与百岸公司、双联公司、陈磊之间的权利义务关系。
证据二、《南京市房地产抵押合同》、《南京市江宁区房地产抵押合同》及他项权证两份，用以证明汇鸿中鼎公司与双联公司、陈磊之间的权利义务关系，双联公司担保额度为人民币300万元、陈磊担保额度为人民币240万元。
证据三、1.编号为14NL1015A的合同、编号为14JCUH0915009的《代理进口协议》以及《货物出库通知单》；2.编号为CZDB/4B-1210的销售合同、编号为14JCUH0915013的《代理进口协议》以及《货权转移说明函》、《货物出库通知单》；3.编号为CZDB/4B-1211的销售合同、编号为14JUH0915014的《代理进口协议》以及《货权转移说明函》；4.编号为GR-20141219-BA的销售合同、编号为14JCUH0915015的《代理进口协议》以及《货物出库通知单》、《结算清单》。以上证据用以证明《代理进口总协议》项下，汇鸿中鼎公司代理进口货物总价格合计人民币9897822元，截止2015年1月22日，除编号为GR-20141219-BA的合同项下仍有204吨货物未提之外，百岸公司已将其余合同项下货物全部提清。根据合同约定，百岸公司应当于货物提清之日向汇鸿中鼎公司支付货款人民币7249389.41元、代理费人民币71813.99元、银行费用人民币11809.99元以及垫付税费人民币436430.52元等，共计人民币7769443.907元。
补充证据一、对外付款/承兑通知书五份：1.南京银行对外付款/承兑通知书，载明14NL1015A合同项下汇鸿中鼎公司对外付款为847800美元；2.江苏银行对外付款/承兑通知书，载明CZDB/4B-1210合同项下汇鸿中鼎公司对外付款为168000美元；3.江苏银行对外付款/承兑通知书，载明CZDB/4B-1211合同项下汇鸿中鼎公司对外付款为165000美元；4.江苏银行对外付款/承兑通知书两份，载明GR-20141219-BA合同项下汇鸿中鼎公司分两次对外付款，分别为132600美元与265200美元，合计397800美元。上述证据用以证明汇鸿中鼎公司已经根据各《代理进口协议》的约定，对外合计付款1578600美元。
补充证据二、青岛增值税专用发票二张、青岛海关进口关税专用缴款书四份，用以证明汇鸿中鼎公司为履行编号GR-20141919-BA的销售合同以及对应的编号为14JCUH0915015的《代理进口协议》，代百岸公司垫付代理清关费与进口关税共计人民币435430.52元。
补充证据三、银行收费明细与借记通知五份，用以证明涉案四份合同下，汇鸿中鼎公司共计支付银行费用人民币11809.99元，根据双方合同的约定，上述银行费用应当由百岸公司承担。
补充证据四、《江苏省物价局、江苏省司法厅关于调整律师服务收费标准的通知》、《委托代理协议》、江苏增值税专用发票，用以证明汇鸿中鼎公司为实现债权已支付了律师费人民币23万元。
被告百岸公司、陈磊对汇鸿中鼎公司所提交证据发表质证意见如下：对汇鸿中鼎公司提供的证据的真实性均予以认可，证明目的也予以认可。但是目前百岸公司、陈磊对诉讼费用及律师费用无力承担。
被告双联公司未发表质证意见。
被告百岸公司、双联公司、陈磊亦未提交证据。
鉴于被告双联公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法视其放弃抗辩权利；被告百岸公司、陈磊对原告汇鸿中鼎公司所提交证据的真实性及证明目的均予以认可，本院经审查，对该些证据的真实性亦予以确认，并将该些证据作为认定本案相关事实的依据。
本院经审理查明：
2013年11月4日，汇鸿中鼎公司与百岸公司签订了编号为JSLINP2013的《进口代理总协议》，双方约定，百岸公司委托汇鸿中鼎公司代理进口业务，代理进口化工产品、食品级其他产品并代理百岸公司对外签订进口合同；进口合同以及对应的进口代理协议为《进口代理总协议》的组成部分，与《进口代理总协议》不一致的，以《进口代理总协议》约定为准；协议有效期为2013年10月23日至2016年10月29日；百岸公司于信用证到期付汇日前三个工作日内付清全额货款，否则百岸公司先期缴纳的保证金作为违约金不予退还，同时百岸公司承担由此造成汇鸿中鼎公司的一切损失，包括但不限于汇鸿中鼎公司垫付的信用证项下的全额货款、清关费用及汇鸿中鼎公司为实现债权发生的差旅费、诉讼费、律师费；百岸公司以自有或第三方房产设立最高额抵押作为总协议项下付款义务的担保，总计抵押担保的最高额度为1000万元。2013年10月29日，双联公司与汇鸿中鼎公司签订编号为2013-043483的《南京市房地产抵押合同》，合同中约定，双联公司自愿以其自有房地产为百岸公司对汇鸿中鼎公司的债务履行提供担保；担保的主债合同为《进口代理总协议》，担保的债务本金金额为人民币300万元；履行担保债务期限自2013年10月29日起至2016年10月29日止。2013年11月1日，上述抵押合同经南京市房地产市场管理处核准登记，汇鸿中鼎公司取得编号为宁房他证雨字第2451**号的房屋他项权证，该证载明：房屋他项权利人为汇鸿中鼎公司；房屋所有权人为双联公司；房屋所有权证号为雨初字第307132号；房屋坐落于南京市雨花西路258号1、2幢负一层J1-J85号机械车位；债权数额为人民币300万元。2014年1月9日，陈磊与汇鸿中鼎公司签订了《南京市江宁区房地产抵押合同》，陈磊自愿以其自有房地产为百岸公司对汇鸿中鼎公司的债务履行提供担保；担保的主债合同为《进口代理总协议》，担保的债务本金金额为人民币240万元；履行担保债务期限自2013年10月29日起至2016年10月29日止；抵押担保的范围为主债权本金及利息、违约金、债务人应当支付的赔偿金、汇鸿中鼎公司实现抵押权的费用。2014年1月14日，上述抵押合同经南京市江宁区住房和城市建设局核准登记，汇鸿中鼎公司取得编号为宁房他证江字第JNA1215**号的房屋他项权证，该证载明：房屋他项权利人为汇鸿中鼎公司；房屋所有权人为陈磊；房屋所有权证号为JN00253822；房屋坐落于南京市江宁区东山街道北沿路229号；债权数额为人民币240万元。
嗣后，根据总协议，汇鸿中鼎公司与百岸公司又分别签订了编号为14JCUH0915009、14JCUH0915013、14JCUH0915014、14JCUH0915015的四份《代理进口协议》，约定百岸公司积极协助汇鸿中鼎公司履行国际买货合同，包括但不限于办理海关报关、海关纳税等手续，费用由百岸公司承担；该四份协议中亦约定百岸公司应在信用证到期前三日或提清全部货物时（以先到为准）付清全部剩余货款和所有费用；如发生资金占用，汇鸿中鼎公司向百岸公司另行收取资金占用费，按占用资金数额0.03%每天计算；如百岸公司在超过信用证付汇日前三天仍不能向汇鸿中鼎公司支付货款，汇鸿中鼎公司将向百岸公司收取日千分之一的违约金。根据四份《代理进口协议》和百岸公司的指示，汇鸿中鼎公司于2014年10月15日与第三方签订了编号为14NL1015A的销售合同，于2014年12月19日签订了编号为CZDB/4B-1210、CZDB/4B-1211、GR-20141219-BA的三份销售合同，合同中约定的买卖标的物即为四份《代理进口协议》中约定的进口货物。截止2014年1月22日，除编号为GR-20141219-BA的合同项下仍有204吨货物未提外，其余合同项下货物已经全部提清。2015年1月20日，汇鸿中鼎公司为百岸公司垫付四份《代理进口协议》及相应销售合同项下产生的货款、代理费、银行费用、税费等共计人民币7768443.91元。上述欠款产生后，百岸公司未按约向汇鸿中鼎公司付清相应款项，担保人洪嘉叁（系案外人）于2015年7月23日向汇鸿中鼎公司支付人民币215万元用以承担担保责任，汇鸿中鼎公司确认上述215万元用于折抵编号为14NL1015A的合同货款，则该份合同实际尚欠货款为人民币2644706（5315706－521000－2150000）元。具体情况如下表（币种为人民币）：
代理进口协议编号
对应销售合同编号
信用证付汇日
最后提货日期
14JCUH0915009
14NL1015A
2015.2.3
2014.11.17
14JCUH0915013
CZDB/4B-1210
2015.4.10
2015.1.22
14JCUH0915014
CZDB/4B-1211
2015.4.10
2015.1.20
14JCUH0915015
GR-20141219-BA
2015.4.6
2015.1.15
代理进口
协议编号
对应销售
合同编号
合同
总价
已付
保证金
剩余
货款
折抵后实
际尚欠货款
14JCUH0915009
14NL1015A
5315706
521000
4794706
2644706
14JCUH0915013
CZDB/4B-1210
1053360
105000
948360
948360
14JCUH0915014
CZDB/4B-1211
1034550
105000
929550
929550
14JCUH0915015
GR-20141219-BA
831402
250000
581402
581402
合计
7254018
5104018
代理进口
协议编号
对应销售
合同编号
银行
费用
代理费
垫付税费
14JCUH0915009
14NL1015A
5315.71
53157.06
14JCUH0915013
CZDB/4B-1210
842.69
8426.88
14JCUH0915014
CZDB/4B-1211
827.64
8276.40
14JCUH0915015
GR-20141219-BA
195.36
1953.65
435430.52
合计
7181.40
71813.99
435430.52
514425.91
关于汇鸿中鼎公司垫付款项的具体数额，经本院审查，庭审后汇鸿中鼎公司亦确认该数额实际为人民币5618443.91（5104018+514425.91）元；汇鸿中鼎公司庭审后亦确认违约金的起算时间为信用证付汇日前三天，四份合同项下货款违约金计算基数分别为人民币4794706元（扣减215万元后计算基数为2644706元）、948360元、929550元、581402元。
本院认为：
汇鸿中鼎公司与百岸公司签订的《进口代理总协议》、《代理进口协议》，汇鸿中鼎公司与双联公司、陈磊签订的《南京市房地产抵押合同》、《南京市江宁区房地产抵押合同》均系双方当事人真实表示，合法有效，当事人应依法按约履行。汇鸿中鼎公司按约向百岸公司垫付了信用证项下货款和各项费用，百岸公司未按照约定向汇鸿中鼎公司付清上述款项，双联公司、陈磊亦未按约履行相应的担保责任，故汇鸿中鼎公司有权要求百岸公司支付相应款项、承担其为实现债权发生的费用及违约金，并就其未得清偿部分的债权，要求双联公司、陈磊承担抵押担保责任。双联公司作为本案被告，未到庭提出答辩并对汇鸿中鼎公司提交的证据质证，放弃其诉讼权利，依法应认定为其对汇鸿中鼎公司的证据及其主张认可。综上，汇鸿中鼎公司提出的要求百岸公司支付信用证项下货款等各项费用及违约金，并要求双联公司、陈磊承担抵押担保责任的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、江苏百岸投资实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向江苏汇鸿国际集团中鼎控股股份有限公司支付款项人民币5618443.91元及相应的违约金（分别以人民币4794706元为基数，自2015年1月31日起计算至2015年7月22日止。以人民币2644706元为基数，自2015年7月23日起；以人民币948360元为基数，自2015年4月7日起；以人民币929550元为基数，自2015年4月7日起；以人民币581402元为基数，自2015年4月3日起，均按照每日千分之一的标准，计算至实际付清之日止）；
二、如江苏汇鸿国际集团中鼎控股股份有限公司未能就上述第一项债权如数得偿，其有权就该债权未得清偿部分，以对南京双联置业有限公司用于抵押的南京市雨花西路258号1、2幢负一层J1-J85号机械车位（宁房他证雨字第2451**号房屋他项权证）、对陈磊用于抵押的南京市江宁区东山街道北沿路229号房产（宁房他证江字第JNA1215**号房屋他项权证）依法折价或拍卖、变卖所得的价款分别在人民币300万元和人民币240万元范围内优先受偿；
三、南京双联置业有限公司、陈磊在承担上述抵押担保责任后，有权就其实际承担责任部分向江苏百岸投资实业有限公司追偿；
四、驳回江苏汇鸿国际集团中鼎控股股份有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币51511元、保全费5000元、公告费600元，合计57111元，由百岸公司、双联公司、陈磊共同负担。
如不服本判决，汇鸿中鼎公司、百岸公司、双联公司、陈磊可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本三份，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（该院开户行：南京市农业银行山西路支行，帐号：03×××75）。
审 判 长 王 胜
审 判 员 姜 欣
代理审判员 陆红霞
二〇一六年三月三十日
书 记 员 杨文艳