内蒙古赤峰市松山区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）松刑初字第300号
公诉机关内蒙古自治区赤峰市松山区人民检察院。
附带民事诉讼原告人赵某某，男，2001年8月14日出生，汉族，学生，现住赤峰市松山
法定代理人赵某华，男，1968年1月2日出生，公民蒙古族，农民，�住赤峰市松山（系被害人赵某某之父）。
诉讼代理人于凤勋，内蒙古大川律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人于某某，男，2001年12月4日出生，蒙古族，学生，现住赤峰市松山区（系被告人于某生之子）。
法定代理人暨附带民事诉讼被告人单某某，女，1971年6月17日出生，蒙古族，无职业，现住赤峰市松山区（系于某某之母）。
被告人于某生，曾用名：于晓东，男，1973年5月24日出生于内蒙古自治区赤峰市松山区，捕前住赤峰市松山区。2006年10月30日因犯盗窃罪被赤峰市松山区人民法院判处有期徒刑十年，2013年4月28日被释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年6月24日被赤峰市公安局松山区分局刑事拘留，同年7月8日被赤峰市松山区人民检察院批准逮捕，同日由赤峰市公安局松山区分局执行逮捕，现羁押于赤峰市松山区看守所。
辩护人及诉讼代理人李伟，内蒙古方赫律师事务所律师。
赤峰市松山区人民检察院以松检诉刑诉（2015）265号起诉书指控被告人于某生犯故意伤害罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人赵某某以要求附带民事诉讼被告人于某某、单某某及被告人于某生赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年10月20日公开开庭合并审理了本案。赤峰市松山区人民检察院指派检察员张凤仪、隋伟华出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人赵某某的法定代理人赵某华及其诉讼代理人于凤勋、附带民事诉讼被告人于某某的法定代理人暨附带民事诉讼被告人单某某、被告人于某生及其辩护人暨诉讼代理人李伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赤峰市松山区人民检察院指控：2015年6月16�19时许，被告人于某生带其儿子于某某（2001年12月4日出生，13周岁）约赵某华及其儿子赵某某到松山区文化胡同东口商谈双方孩子在学校打架一事，商谈过程中，于某生指使于某某与赵某某打架，于某某用水泥砖将赵某某胳膊打伤。经鉴定，被害人赵某某左尺骨鹰嘴骨折，构成轻伤一级。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关在法庭的主持下，依法讯问了被告人于某生，宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人于某生无视国家法律，指使未满14周岁的未成年人故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。其行为并符合《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，系累犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人赵某某诉称：一、请求依法追究被告人于某生的刑事责任；二、要求三附带民事诉讼被告人赔偿原告人医疗费21079.26元、鉴定费600元、护理费4730元、住院伙食补助费4300元、交通费500元、二次手术费20000元、补课费暂诉70000元、残疾赔偿金56700元等各项经济损失合计人民币177909.26元。
附带民事诉讼被告人单某某辩称：同意赔偿附带民事诉讼原告人的合理经济损失，但附带民事诉讼原告人主张的二次手术费用属尚未发生，主张的补习费不符合法律规定，故该费用不予赔偿。
被告人于某生对公诉机关指控其犯故意伤害罪定性无异议，辩解称其并未指使于某某伤害他人。对附带民事诉讼部分辩称：附带民事诉讼原告人主张的补习费过高，同意赔偿附带民事诉讼原告人的其他合理经济损失，但暂无赔偿能力。
辩护人李伟的辩护意见为：对公诉机关指控于某生犯故意伤害罪定性有异议，认为于某生不构成犯罪，理由如下：1、本案证据均为口供，路人邹某某的证言不能直接证实于某生有让于某某打人的言语；2、本案其他证人邢某某、刘某是与被害人一起去的现场，故存在利害关系，不能被采信，综上，不能认定于某生有罪。
经审理查明：2015年6月16日19时许，被告人于某生带其儿子于某某约赵某华及其儿子赵某某到松山区文化胡同东口商谈双方孩子在学校打架一事，商谈过程中，于某生指使于某某与赵某某打架，于某某用水泥砖将赵某某胳膊打伤。经赤峰市松山区公安司法鉴定中心鉴定，被害人赵某某左尺骨鹰嘴骨折，构成轻伤一级。
另查明：附带民事诉讼被告人单某某与被告人于某生系夫妻关系，系附带民事诉讼被告人于某�之法定代理人；于某某出生于2001年12月4日，案发时未满十四周岁；
附带民事诉讼原告人赵某某于受伤当日即被送往赤峰松山医院住院治疗43天，花医疗费14824.57元，造成的其他经济损失有：住院伙食补助费4300元（43天×100元）、护理费4730元（43天×110元）、交通费300元、鉴定费600元，以上各项经济损失合计人民币24754.57元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表证实，2015年6月16日20时许，赵某华报警称：在松山区文化胡同东口，其儿子赵某某被于某某打伤。
2、被害人赵某某的陈述证实，他是赵某华的儿子，与于某某是同学关系，以前于某某在背后说他坏话，他们之间有过争吵。2015年6月16日晚放学时，他对于某某说单挑，于某某说行，在校门口他打了于某某左脸一耳光，于某某旁边的�个男同学上前帮着于某某打他，三、四个初三学生帮他打于某某，两帮人厮打在一起，后看到学校的保安就不打了。晚20时左右，赵某华领着他、刘某、邢某某到松山文化胡同东口去见于某生父子，见面后，赵某华与于某生商量怎么处理这件事的时候，他与于某某发生争执，这时于某生就对于某某说：“你俩干吧。”于某某就与他厮打在一起，赵某华将他俩拉开，这时于某生又对于某某说：“你可真怂，你用石头、用刀子打他都没事，你把他打死，我替你偿命，你把他打残了，我花钱给他治。”然后于某某就用水泥砖打他，共扔了两次，都打到他左胳膊了，后来赵某华就过去护着并让他先走，事后他感觉自己的左胳膊抬不起来了，赵某华就报警了。
3、证人证言
（1）证人于某某的陈述证实，他是于某生的儿子，与赵某某是同学关系，2015年6月15日下午，他与赵某某发生过矛盾。2015年6月16日放学后，他、王某、张某伟从学校出来后，看到赵某某和三个初三学生在松山二中门口，赵某某打了他右脸一耳光，不知道是谁打了他右眼一拳。回家后他将打架一事告诉了于某生，于某生带他到松山区文化胡同东口与赵某华父子见面，见面后在他父亲于某生与赵某华争吵的过程中，赵某某先骂了他，他就推了赵某某前胸一下，然后赵某某就上前用右拳打了他右眼一拳，他俩厮打一会就停手了，他看了于某生一眼，于某生说：“不管，让他俩干”。他就从地上捡起半块水泥砖扔向赵某某并打在了赵某某的左胳膊。在去见赵某华父子前，他父亲于某生和他没有说过怎么解决这件事。
（2）证人赵某华的陈述证实，他是赵某某的父亲，于晓东（于某生）是于某某的父亲。2015年6月16日18时许，于某生打电话称于某某被赵某某找的学生给打了，他与于某生约定在松山区文化胡同东口见面，20点左右见面后他俩正说话时，两个孩子发生口角，于某生对于某某说：“你给我打他（指赵某某），你今天要是不打他，以后你再挨打就别找我。”于某某就要打赵某某，他就挡在俩人之间，于某生把他拽到一边说：“你别管，让他俩打，他俩打完消气就没事了”，他就没管。于某某和赵某某互相厮打了几下就都停手了，于某生对于某某说：“你用石头、刀都行，你给我打，打死了我替你偿命，打残了我掏钱治。”于某某就从地上捡起半块水泥砖要拍赵某某，水泥砖砸在赵某某的左胳膊上。他又赶紧站在于某某和赵某某中间，他指着于某生说：“你想干嘛？你还来狠的了呢？”于某生没理他，又对于某某说：“你捡石头，使劲打他。”于某某又从地上捡起水泥砖，他就用双手抓着于某某的双手，�他说：“你爹让你干啥，你就干啥呢？你把砖扔了。”于某某就把手里的水泥砖扔在地上了，于某生就冲过来要打他，被围观的人拉开，于某生对他说：“今天你要不让他俩打，就咱俩打，你说咋来吧。”围观的人又把于某生给拉开了。他就带着赵某某、刘某往家走，走到文化胡同东段的时候，他儿子赵某某说他左胳膊疼的受不了，他就打电话报警了。
（3）证人邢某某的陈述证实，2015年6月16日18点左右，他看到于某某和赵某某在学校门口争吵，赵某某打了于某某一个耳光，王某、张某伟看到后就去推赵某某，推搡过程中，有三、四个初三的学生去打王某、张某伟和于某某，这两帮人撕扯了几下，看到学校保安后就散了。当日18时30分左右，赵某某的爸爸打电话让赵某某回家，说要去和于某某的爸爸见面，于是他、刘某、赵某某、赵某某的父亲四人到了松�区文化胡同东口，赵某某的爸爸和于某某的爸爸在旁边说话时，于某某与赵某某发生口角骂了起来，于某某用手打在赵某某的头部一下，赵某某便和于某某厮打在一起，赵某某的爸爸挡在中间拦着，于某某的爸爸把赵某某的爸爸拽到一边说：“别管他俩，让他俩打，你们小子不是牛吗？找初三的打我儿子。”这时，赵某某用拳头打了于某某眼睛一拳，于某某的爸爸对于某某说：“你真熊，你用石头、用刀上都行，捅死他我替你偿命，打残了我替你赔。”于某某从地上捡起半块水泥砖向赵某某扔了过去，水泥砖打在赵某某的左胳膊肘部，于某某的父亲对于某某说：“你接着打他，这你都打不到？”于某某又捡起水泥砖扔向赵某某，赵某某的爸爸就让赵某某赶紧走，于某某的父亲又对于某某说：“你拿砖头去追他去。”于某某骂了赵某某一句，赵某某没搭理，于某某和于某某的爸爸就走了，赵某某的父亲随后就报警了。
（4）证人刘某的陈述证实，他与赵某某、于某某都是同班同学。2015年6月16日下午，于某某与赵某某在松山二口九班的班级里发生口角，放学时在校门口看见赵某某打了于某某一耳光，后俩人就厮打在一起，打一会就散了。20点左右，赵某某找他说要与于某某和解，让他去做个证，证明谁对谁错。然后他和赵某某、赵某某的爸爸一起到松山区文化胡同东口去见于某某父子，于某某的父亲和赵某某的父亲在谈打架的事怎么解决时，赵某某和于某某对骂起来并厮打在一起，于某某的父亲对赵某某的父亲说：“让他俩打吧。”赵某某用拳头打于某某右眼一拳，于某某的父亲对于某某说：“你用砖头打他，打死他，我偿命。”于某某就从地上捡起半块砖头向赵某某扔过去打在赵某某的左胳膊上，赵某某与于某某互�骂几句，于某某又从地上捡起半块水泥砖向赵某某扔去，水泥砖打在赵某某身上，赵某某骂于某某几句就走了，后赵某某说左胳膊疼，赵某某的父亲就报警了。
（5）证人邹某某的陈述证实，她是过路的人，不认识双方当事人。2015年6月16日20点左右，她走到松山区文化胡同东口的时，看到有许多人围观就过去看，这时一个穿白色背心的男子喊：“你拿东西打他，打死他，我替你偿命。”然后看到一个小孩从地上捡起一个东西，因为人多挡着，没看清楚捡的什么，走到跟前时，看到一个穿白色T恤的小男孩抱着胳膊喊：哎呦、哎呦。一名男子和一名女子上前拉开打架的两个小孩，她就走了。她是到派出所后才知道拿着东西的孩子叫于某某，抱着胳膊的孩子叫赵某某。
4、赤峰市松山区公安司法鉴定中心赤松公安司鉴字（2015）130号法医学人体损伤程度鉴定书证实，赵某某左尺骨鹰嘴骨折，符合《人体损伤程度鉴定标准》5.9.3f之规定，构成轻伤一级。
5、书证
（1）犯罪嫌疑人归案情况说明证实，2015年6月16日19时案发，2015年6月24日犯罪嫌疑人于某生到派出所，交代了2015年6月16日，其儿子于某某与赵某某打架的事情经过，当日经批准，于某生被刑事拘留。
（2）常口信息证实，于某某出生于2001年12月4日，案发时未满十四周岁。
（3）赤峰市松山区人民法院（2006）松刑初字第273号刑事判决书证实，于某生因犯盗窃罪于2006年12月30日被赤峰市松山区人民法院判处有期徒刑十年。
（4）释放证明证实，于某生于2013年4月28日被减余刑释放。
（5）被告人于某生人口信息证实，于某生的自然身份情况。
（6）赤峰松山医院疾病诊断书证实，赵某某病情经诊断为左尺骨鹰嘴骨折。
（7）赤峰松山医院住院病历证实，赵某某因左尺骨鹰嘴骨折在赤峰松山医院住院治疗43天。
（8）赤峰松山医院收费收据及费用明细清单证实，赵某某支付医疗费14824.57元及用药情况。
（9）赤峰市公安局松山区分局收据证实，赵某某支付鉴定费600元。
6、被告人于某生供述证实，2015年6月16日18时30分左右，于某某和他说被赵某某找的初三学生给打了，他看于某某右颧骨肿了，身上有脚印，就给赵某某的父亲赵某华打电话，约在松山区文化胡同东口见面，20点左右见面后他和赵某华正商量时，赵某某和于某某对骂起来，他对赵某华说：“咱俩谁也不服谁，让他俩打吧。”赵某华说：“打吧。”赵某某和于某某就厮打在一起，他和赵某华就站在旁边也没有管，赵某某用拳头在于某某的右眼睛上打了一拳，俩人就停手了，他看于某某吃亏就着急了，也没去拦着，心想让于某某随便打去，出事他承担，于某某向看他时，他就说：“我不管，既然都打了，你爱咋打咋打。”于某某就从地上捡起半块水泥砖向赵某某扔去打在赵某某的胳膊肘上。
本院认为，被告人于某生唆使不满十四周岁的人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。于某生辩解否认其指使于某某实施伤害他人的意见，本院认为，被害人赵某某的陈述及在场证人赵某华、刑明涛、刘某、邹某某等人的证言，均证实于某生指使于某某故意伤害他人，故对于某生的辩解意见本院不予采纳。对于某生的辩护人提出的认定于某生构成故意伤害罪证据不足的理由，本院认为，证人邹某某虽不能直接证实实施教唆行为的人就是于某生，但该证人证实了现场有人说过�一个小孩拿东西打他人的言语，该证言与其他在场证人赵某华、邢某某、刘某的证言相互印证，能够证实于某生教唆了于某某故意伤害赵某某的客观事实，辩护人提出的证人与被害人之间有利害关系的理由无证据予以支持，故对辩护人提出于某生不构成犯罪的辩护意见本院不予采纳。附带民事诉讼原告人赵某某提出的由附带民事诉讼被告人于某生、单某某、于某某承担赔偿责任的诉讼请求，本院认为，于某生身为于某某之监护人，教唆未满十四周岁的于某某实施侵权行为，应承担赔偿责任；单某某虽系于某某的监护人，但在于某某随同同为监护人的于某生外出后，即应视为其完全履行了监护职责，对于某某在于某生的教唆下对他人实施侵权行为所造成的损害后果不应承担责任，故附带民事诉讼原告人向单某某提出的赔偿请求，本院不予支持；因于某某的行为致使附带民事诉讼原告人赵某某遭受的合理经济损失，应由于某生承担赔偿责任。赵某某主张的交通费未提交相关证据予以支持，但考虑到赵某某在治疗期间必然要发生相关交通费用，对此项费用应按300元赔偿为宜；其主张的残疾赔偿金及补课费的诉讼请求，因无相关法律依据予以支持，本院不予支持；其主张的二次手术费可待实际发后另行主张权利。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十五条第一款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第九条、第二十九条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人于某生犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月24日起至2016年12月23日止。）
二、被告人于某生赔偿附带民事诉讼原告人赵某某医疗费14824.57元、住院伙食补助费4300元、护理费4730元、交通费300元、鉴定费600元，以上经济损失合计人民币24754.57元（限判决生效后十日内履行）；
三、附带民事诉讼被告人单某某不承担赔偿责任；
四、驳回附带民事诉讼原告人赵某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢飞飞
审 判 员 董晓磊
人民陪审员 王雅贤
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 崔 巍