辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽10民终866号
上诉人（原审原告）：辽宁省高速公路运营管理有限责任公司，住所地:沈阳市和平区十三纬路19甲。
法定代表人：刘云峰，总经理。
委托代理人：刘丽丽、李瑞，辽宁江公律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵金萍，女，1966年11月9日出生，汉族，住灯塔市。
委托代理人：吴军，辽宁杜金珏律师事务所律师。
原审原告辽宁省高速公路运营管理有限责任公司与原审被告赵金萍劳动合同纠纷一案，灯塔市人民法院2017年6月2日作出的（2017）辽1081民初1178号民事判决，辽宁省高速公路运营管理有限责任公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人辽宁省高速公路运营管理有限责任公司的委托代理人刘丽丽、李瑞，被上诉人赵金萍及其委托代理人吴军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告辽宁省高速公路运营管理有限责任公司一审诉称：2016年7月，辽宁省高速公路管理局改制，其权利义务由辽宁省高速公路运营管理有限责任公司即本案原告承接。一、被告要求原告补缴社会保险，无事实和法律依据，应予驳回。1、补缴社保并非民事受案范围。《劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第十三条、第二十六条之规定，社会保险费属于劳动行政部门或税务部门依行政手段征缴范围，并非民事受案范围。2、被告要求原告重复补缴社保于法无据。仲裁庭审中，被告提交了《社会保险收费收据》，其中载明的事项为红砖厂为被告缴纳社会保险情况。红砖厂一直为其缴纳社保，因此被告不存在有损失的问题。另外，被告要求原告为其重复缴纳社保，没有法律依据。红砖厂给被告缴纳社保，要求原告缴纳社保根本无法实现。3、被告主张2015年4月前的社保超过诉讼时效。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”2016年4月申请仲裁，即便被告有权主张2015年4月前的社保，因超过诉讼时效而应予驳回。
二、被告要求支付解除劳动合同经济补偿金，无事实及法律依据，应依法驳回。1、原、被告之间形成的是劳务关系。被告与红砖厂是劳动关系，红砖厂一直为被告缴纳社保。原、被告是劳务关系，解除劳务关系，不存在支付经济补偿金的问题。2、被告主张经济补偿金为无理诉讼。被告明知红砖厂给其缴纳社保，而以原告没给其缴纳社保为由提出种种要求，实为其擅自脱岗找借口。3、被告擅自离职不存在支付经济补偿金问题。被告在原告辽阳分公司灯塔站为收费、职班六七个人做午饭和晚饭。2016年4月1日，被告既未请假，也未通知原告，突然不上班，致原告措手不及，灯塔站工作人员未能及时吃饭，严重影响工作和作息时间。直到被告至仲裁时才告知原告离岗，被告擅自离职，依法无权主张经济补偿金。综上，被告向原告主张为其补缴社会保险和支付经济补偿，于法无据，请求法院判令原告依法不应支付被告的社保缴费；原告依法不应支付被告解除劳动关系经济补偿金；诉讼费由被告承担。
被告赵金萍一审辩称：不同意原告诉请。仲裁时被告已要求原告赔偿因未缴社会保险而造成的经济损失，离职原因也是要求给付未缴社保的经济补偿和解除劳动关系的经济补偿。被告没有在红砖厂工作过，这是个虚拟的工作单位，缴费时社保电脑系统针对补缴情况需要有一个虚拟单位，社保中心给编的。仲裁裁决的依据是社保中心出具的企业应承担的最低缴费数额，对仲裁的数额也不十分满意，实际缴纳数额大于仲裁数额。在原告处有工资表，上面有被告签名，可以证明被告的工作时间，应由原告提供。
一审法院经审理查明：2005年10月10日起辽宁省高速公路管理局辽阳管理处招用被告赵金萍从事炊事员工作，月工资不等，未缴纳社会保险。2015年8月15日和2016年3月28日双方签订两次书面劳动合同，协议期限分别为：2015年9月1日起至2016年2月29日止和2016年3月1日起至2016年8月31日止，月工资约定为1050元，其余时间未签订书面劳动合同。原告实际每月多支付给被告300元。被告于2016年3月17日、3月24日和9月6日以灯塔市个体非4050虚拟单位名义分三次补缴养老保险共计63482.50元。2016年4月被告要求给付未缴社保的经济补偿等，原告不同意，被告遂离职。2016年7月辽宁省高速公路管理局改制，其权利义务由辽宁省高速公路运营管理有限责任公司即本案原告辽宁省高速公路运营管理有限责任公司承接。
被告申请仲裁，灯塔市劳动人事争议仲裁院于2017年3月17日作出灯市劳人裁字（2017）第18号仲裁裁决书，裁决：原告给付被告垫付的2005年11月至2016年4月单位承担的社会保险缴费38104.20元；由原告给付被告解除劳动关系经济补偿金14850.00元；其他诉求不予支持。原告不服仲裁裁决，遂向本院起诉。
上述事实，有当事人陈述、协议书、辽阳市社会保险缴费证明、灯市劳人裁字（2017）第18号仲裁裁决书等相关证据在卷佐证，并经当庭质证，可以认定。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，用人单位未按相关规定为劳动者缴纳社会保险费，劳动者要求赔偿损失，法院应予受理。
本案原告自2005年10月起招用被告从事炊事员工作，双方虽仅2015年和2016年签订书面劳动合同，但双方已经形成事实上的劳动关系。用人单位必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。由于用人单位的过错，未给被告缴纳社会保险。现被告已自行补缴养老保险，并要求原告赔偿因此而造成的经济损失，符合法律规定，予以支持。被告已补缴的养老保险63482.50元中，其中用人单位应承担的部分为45344.64元（63482.50元÷28%×20%）。
根据《劳动合同法》第四十六条规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告因原告未缴社保而解除劳动关系，工作期间从2005年10月10日至2016年4月，工作年限应按11年计算，即经济补偿为14850.00元（1350元/月×11个月）。
原告关于“被告超过诉讼时效；原、被告是劳务关系，被告擅自离职，无权主张经济补偿金；被告与红砖厂是劳动关系，红砖厂一直为被告缴纳社保”的主张，因被告离职后一直向原告主张权利，未超过仲裁时效；双方虽签订两年的书面劳动合同，但双方已经形成事实上的劳动关系，被告依照劳动合同法第三十八条第一款第（三）项的规定解除劳动关系，不属于擅自离职，有权主张经济补偿金；被告与红砖厂不存在劳动关系，红砖厂没有为被告缴纳社保，被告是以虚拟单位名义补缴的养老保险。故对原告的上述主张，不予支持。
关于被告工作年限问题。被告辩解“在原告处有工资表，上面有被告签名，可以证明被告工作时间，应由原告提供”，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容，不利于证据持有人，可以推定该主张成立”的规定，原告在本院指定期限内未提供2005年10月至2016年4月期间工资表，应承担举证不能的法律后果，故可以推定被告主张成立，即被告工作时间自2005年10月10日开始计算。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：
一、辽宁省高速公路运营管理有限责任公司给付赵金萍因未缴纳养老保险造成的经济损失45344.64元。
二、辽宁省高速公路运营管理有限责任公司给付赵金萍解除劳动合同经济补偿金14850.00元。
上述款项均于本判决生效后三日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告承担。
辽宁省高速公路运营管理有限责任公司提起上诉的请求及理由是：一审法院认定事实不清，适用法律错误，程序违法。一审法院认定上诉人在2005年10月始至2016年4月，以及认定工作年限应按11年计算，该认定是无证据的佐证，且事实严重错误。一审法院认定被上诉人于2016年3月17日、24日、9月6日以虚拟单位名义缴纳养老保险，其中单位应承担部分45344.64元，是认定事实的错误。一审法院认定被上诉人工作年限为11年及经济补偿金的计算是错误的。请求二审法院撤销一审法院的判决，改判支持上诉人一审的诉请，即上诉人不应赔偿被上诉人未缴纳养老保险造成的经济损失、不支付解除劳动关系经济补偿金。
被上诉人赵金萍二审答辩认为：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：一审法院认定的事实基本属实。
另二审开庭时被上诉人赵金萍向法庭提交《食品生产经营人员健康证》，该证记载，发证时间2006年3月28日、发证机关白塔区卫生监督所、编号为616号、名称赵金萍，性别女，年龄38岁、单位名称高速公路。被上诉人所提交的该份证据，证明目的是从2005年10月开始在上诉人单位工作，而非上诉人承认的2015年9月到上诉人单位工作。上诉人对被上诉人提供的该份证据的真实性没有异议、对关联性及被上诉人证明的目的有异议。
本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容，不利于证据持有人，可以推定该主张成立。
本案中，上诉人上诉主张被上诉人工资年限不是11年，因在一审法院审理期间，一审法院限期要求上诉人提供被上诉人的工资表及相关档案，上诉人仅能提供2015年的劳动合同，其余没有提交，应承担举证不能的法律后果，一审法院推定被上诉人主张成立，并无不当。况且，被上诉人在二审中提交了《健康证》，该证载明被上诉人的单位是高速公路，上诉人对其真实性没有异议，故上诉人上诉主张被上诉人参加工作的时间是2015年9月不成立，本院不予支持。
关于上诉人上诉主张被上诉人属于擅自离职，无权主张补偿金问题，一审法院认定被上诉人符合劳动合同法第三十八条第一款第（三）项的规定解除劳动关系，不属于擅自离职的认定并无不当，上诉人该项上诉主张，本院不予支持。
关于上诉人上诉主张不应承担被上诉人保险问题，因被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人没有为被上诉人缴纳养老保险，一审法院判决上诉人承担用人单位应承担的部分，并无不当，上诉人该项上诉主张，本院不应支持。
关于上诉人上诉主张不应给付经济补偿金及给付年限错误问题，因认定被上诉人在上诉人处工作11年，一审法院判决上诉人给付被上诉人的经济补偿年限、金额并无不当。
关于上诉人上诉主张时效问题，因双方于2016年4月解除劳动合同，故一审法院认定本案没有超过时效，并无不当。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判
二审案件受理费10元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长 张丽娟
审判员 曹丽娜
审判员 马喜泉
二〇一七年八月二十九日
书记员 孙春玉