宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）夏民初字第2484号
原告陆云，男，1980年8月27日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏银川市兴庆区。
委托代理人杨锦明，北京市中盈（西安）律师事务所律师。
委托代理人赵莹莹，北京市中银（银川）律师事务所律师。
被告方星，男，1976年9月22日出生，汉族，无固定职业，住宁夏银川市西夏区。
被告李伟，男，1976年7月22日出生，回族，无固定职业，住宁夏银川市金凤区。
原告陆云诉被告方星、李伟民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月1日立案受理。依法由代理审判员李巍适用简易程序分别于2015年10月12日、2015年11月13日公开开庭进行了审理。原告陆云的委托代理人杨锦明，被告方星到庭参加了诉讼，被告李伟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陆云诉称，2014年5月27日，被告方星因资金周转困难向原告陆云借款10万元，双方约定借款月利率5分（即月利率5%），借款期限3个月。被告李伟自愿为上述借款承担保证责任，保证范围包括全部借款本金、利息、罚息、违约金及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。如借款到期后被告方星无法还清借款，由被告李伟负责偿还。借款到期后，二被告始终借故拖延，原告多次向二被告催要欠款及利息，至今未果。故原告诉至法院，请求依法判令：1、二被告返还原告借款本金10万元；2、二被告按年利率24%向原告清偿自2014年5月27日起至2015年8月26日的利息3万元；3、本案诉讼费由二被告承担。
被告方星辩称，原告所诉被告方星向其借款10万元不属实。被告方星经人介绍认识了被告李伟。2014年3月，因被告方星工地要用钱，被告方星向被告李伟借钱，被告李伟把被告方星带到原告的公司，被告方星向原告借款8万元，其中被告方星用了6万元，被告李伟用了2万元。2014年5月27日，被告方星向原告偿还了6万元现金，又用被告李伟的信用卡给原告还款2万元。欠款还清后，被告方星向原告索要借款合同及借据等相关手续时，因被告李伟还要向原告借款10万元，原告说要忙着办理被告李伟的借款抵押事宜，回头再把借款手续还给被告方星，或者原告自己毁掉也行，这事就与被告方星无关了。而且原告也从未向被告方星催要过借款。故原告起诉的10万元借款与被告方星无关。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告李伟未到庭参加诉讼，也未向法庭提交答辩材料和证据。
经审理查明，2014年5月27日，原告与被告方星、李伟三方签订借款合同一份，合同约定：被告方星向原告借款10万元，借款期限为三个月，自2014年5月27日至2014年8月27日，借款利息为月息5%。被告李伟为该借款提供担保，约定在借款到期后被告方星无法还清借款时，由担保人负责偿还。担保范围包括全部借款本金、利息、罚息、违约金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。保证期限为借款到期起两年，被告李伟在借款合同担保人处签字。同日，被告方星、李伟就该笔借款给原告出具借条一张，借条中约定如到期不能偿还，本人（方星）自愿承担每日千分之四的滞纳金。同日，原告通过宁夏银行网上银行向被告李伟账户转账9.5万元。庭审时原告认可在向被告提供借款时扣除了5000元利息。借款到期后，原告索要未果，故诉至本院。
上述事实，有原告陆云、被告方星当庭陈述，借款合同一份、借条一份、宁夏银行网上银行电子回单两张、原告与被告方星通话录音一份在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，原告与被告方星之间形成借款合同关系，有原告提交的借款合同和借条为凭，被告应当按照约定向原告偿还借款，关于借款本金，虽然双方在借款合同和借条中注明借款金额为10万元，但原告认可在向被告提供款项时扣除了5000元利息，应当将原告实际出借金额9.5万元认定为本金，故对原告要求被告方星偿还借款10万元的诉讼请求，本院支持9.5万元。关于借款利息，双方约定借款利息为月息为5%、借款期限为三个月，到期不能偿还，被告方星自愿承担每日千分之四的滞纳金，双方对利息和滞纳金的约定均超出年利率24%，故借款利息及逾期利息应按照年利率24%自借款时（2014年5月27日）至原告起诉时（2015年8月26日）计算为28500元（9.5万元×24%÷12个月×15个月）。关于保证方式，双方在借款合同中约定“借款到期后甲方（被告方星）无法还清借款时，由担保人负责偿还”，故保证方式为一般保证。双方约定保证期限为借款到期起两年，原告在保证期间向被告方星提起诉讼，故被告李伟应对上述债务承担一般保证责任。原告陆云应就主合同首先向债务人主张权利，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务时，才能要求保证人承担保证责任。被告方星辩称其向原告的借款是8万元且已经偿还，无证据支持，对该辩解意见，本院不予采纳。被告方星辩称原告所诉10万元借款是被告李伟所借，因被告方星在借款合同和借条的借款人处签字，原告将款项交付给被告李伟并不能改变原告与被告方星之间的借款合同关系，对该辩解意见，本院亦不予采纳。被告李伟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩材料及相关证据，视其放弃自己的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款之规定，判决如下：
一、被告方星于本判决生效之日起十日内偿还原告陆云借款本金9.5万元、利息28500元，共计123500元；
二、被告方星的财产依法强制执行仍不足清偿债务时，不足部分由被告李伟承担清偿义务；被告李伟承担清偿义务后，有权向被告方星追偿；
三、驳回原告陆云的其他诉讼请求。
当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2900元，减半收取1450元（实收1450元），由原告陆云负担72.5元，由被告方星、李伟负担1377.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
代理审判员 李巍
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 魏曾
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
第二百一十一条
……
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。
一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：
（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；
（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；
（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。
保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。
……
《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。