福建省惠安县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0521民初2735号原告泉州市海创机械制造有限公司，住所地惠安县螺阳镇溪东工业区，组织机构代码55508267-9。法定代表人蔡迎迎，总经理。委托代理人王杰鸣、许惠恩，福建兴惠律师事务所律师。被告黄永谋，男，1976年11月2日出生，汉族，住泉州台商投资区。原告泉州市海创机械制造有限公司（简称海创公司）诉被告黄永谋建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月31日立案受理后，依法由审判员张达惠适用简易程序公开开庭进行了审理。原告海创公司的委托代理人王杰鸣到庭参加诉讼，被告黄永谋经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告海创公司诉称，2010年12月25日，原告与福建省广润建筑发展有限公司（简称广润公司）签订《建设工程施工合同》一份，约定由广润公司承包位于泉州市惠安溪东工业区原告的宿舍楼、2#厂房及大门围墙传达室的土建及水电安装工程，工期150天，合同总价款4000000元；若广润公司未按照约定全面履行合同义务，应按合同标的的20%支付原告违约金；被告黄永谋为合同项目的负责人。此外，合同还明确约定了双方的权利、义务及承担违约责任的情形等。合同签订后，原告已经按照合同约定支付工程款，并且支付工程款的数额远远超过施工完成的工程量。然而，被告黄永谋没有按照合同约定完成工程施工任务，且擅自停工，并将所有的工人撤离现场，导致工程停止施工，无法按时交付使用。原告只好另行组织施工及向他人租用厂房生产，造成重大经济损失。原告多次与被告交涉，被告均置之不理。请求判决被告黄永谋返还原告多支付的工程款283365元，并按中国人民银行同期同类贷款利率支付自起诉之日起至还清款项之日止的逾期付款利息。被告黄永谋未作答辩。在本院审理过程中，原告海创公司提供如下证据：证据1即原告的营业执照及组织机构代码证各1份，以此证明原告是经工商注册登记的企业法人。证据2即广润公司的营业执照及组织机构代码证1份，以此证明广润公司具有房屋建筑工程施工总承包二级资质。证据3常住人口信息1份，以此证明被告黄永谋的身份情况。证据4即《建设工程施工合同》1份，以此证明原告与广润公司于2010年12月25日签订《建设工程施工合同》，约定广润公司向原告承包位于泉州市惠安溪东工业区原告的宿舍楼、2#厂房及大门围墙传达室的土建及水电安装工程，合同工期150天，合同价款4000000元，合同载明项目负责人为被告黄永谋，合同第35.2条载明：“若承包人未按合同约定全面履行合同义务，承包人应按合同标的的20%支付给发包人违约金，该违约金不足赔偿发包人损失的，承包人还应当继续承担赔偿责任”。证据5即《补充协议》1份，以此证明截止2011年5月19日原告已支付给被告工程款1500000元。证据6即《2011年海创工地费用表》、银行转账凭证及费用报支凭证1组，以此证明原告已陆续支付给被告工程款共计1500000元。证据7即律师函及邮寄凭证各2份，以此证明原告曾多次主动与广润公司交涉有关事宜。证据8即厂房租赁协议书1份、代付条10份，以此证明因被告没有按时完成工程的施工任务，导致厂房无法投入使用，原告向他人租用房屋用于生产，为此原告多支出厂房租金310000元及代被告支付客户的材料款222253元。证据9即《工程造价司法鉴定报告书》1份，以此证明惠安县人民法院(简称惠安法院)委托泉州汇高工程造价咨询有限公司(简称汇高公司)对被告完成涉讼工程的项目进行工程造价鉴定，结论为共完成项目造价1216635元。证据10即惠安法院(2013)惠民初字第1047号民事判决书及生效通知书各1份，以此证明原告曾于2011年9月8日提起诉讼。证据11即惠安法院(2014)惠民初字第2337号民事裁定书1份，以此证明原告曾于2014年4月10日提起诉讼后又撤回起诉。证据12即惠安法院(2015)惠民初字第1020号民事裁定书1份，以此证明原告曾于2015年1月14日提起诉讼后又撤回起诉。本院经审查认为，因被告未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，应视为其放弃答辩、质证等诉讼权利。原告提供的证据1-3、11-12，具有真实性、合法性，能够证明原告主张的事实。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款规定：下列事实当事人无需举证证明：㈠众所周知的事实；㈡自然规律及定理；㈢根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实；㈣已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；㈤已为仲裁的生效裁决所确认的事实；㈥已为有效公证文书所证明的事实。根据业已生效的(2013)惠民初字第1047号民事判决书即证据10能够证明被告黄永谋借用广润公司的名义与原告签订《建设工程施工合同》，约定被告广润公司向原告承包宿舍楼、2#厂房及大门围墙传达室的土建及水电安装工程，工期150天，合同价款4000000元，被告黄永谋系工程实际施工人，在合同履行过程中，被告黄永谋未能全部完成约定的工程施工任务而中途撤离施工现场，其实际完成工程项目的造价为1216635元，其确认收到原告支付的工程款1500000元(包括原告代付的材料款)，故原告多支付被告黄永谋工程款283365元。证据7与本案无关，不予采信。因原告没有提供证据8的原件，其真实性无法确认，不予采信。经庭审认证，结合到庭当事人的陈述，对本案主要事实作如下认定：原告系经工商部门登记的公司法人，被告广润公司具有房屋建筑工程施工总承包二级资格。2010年12月25日，被告黄永谋借用被告广润公司的名义与原告签订《建设工程施工合同》一份，约定被告广润公司向原告承包位于泉州市惠安溪东工业区原告的宿舍楼、2#厂房及大门围墙传达室的土建及水电安装工程，工期150天，合同价款4000000元，合同载明工程项目负责人被告黄永谋，但被告黄永谋是工程实际施工人。被告广润公司仅收取一定的管理费用，不参与具体的施工。合同签订后，被告黄永谋组织施工至四层结构板面后撤离施工现场，原告付给被告黄永谋工程款合计1500000元（包括原告代付的材料款）。原告曾于2011年9月8日，以广润公司、黄永谋为被告向本院起诉，请求判决：一、广润公司返还原告多付的工程款283365元；二、广润公司赔偿原告因工程逾期造成的厂房租金损失400000元（具体数额以评估为准）；三、被告黄永谋对上述第一、二项的全部款项承担连带责任。本院作出(2011)惠民初字第5273号民事判决，广润公司不服，提起上诉，泉州市中级人民法院(简称泉州中院)作出(2012)泉民终字第3531号民事裁定书，裁定本案发回重审。本院重新立案后，另行组成合议庭进行审理，审理中，本院根据原告的申请委托汇高公司对被告施工完成的工程项目进行造价鉴定，汇高公司作出鉴定意见，确认本案已完成工程造价为1216635元。因本院认定了涉讼工程实际施工人是被告黄永谋非广润公司，经向原告释明，原告仍坚持请求广润公司承担返还多支付工程款及赔偿损失的民事责任，请求被告黄永谋承担连带责任。本院作出(2013)惠民初字第1047号民事判决书，判决驳回原告的诉讼请求。该判决于2014年1月6日发生法律效力。原告曾于2014年4月10日、2015年1月14日以广润公司、黄永谋为被告向本院提起诉讼，后又以庭外和解为由申请撤回起诉。2016年3月31日，原告又以广润公司、黄永谋作为被告向本院提起本案诉讼，审理中，原告以情势变更为由向本院申请撤回对被告广润公司的起诉，本院于2016年5月13日作出(2016)闽0521民初字第2735号民事裁定书，裁定准许原告撤回对被告广润公司的起诉。综上事实，本院认为，本案《建设工程施工合同》系被告黄永谋借用被告广润公司的名义与原告签订，两被告之间名为内部承包关系实为挂靠关系。依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第㈡项规定，应认定该合同无效。因该合同取得的财产，应当予以返还。在合同履行过程中，被告黄永谋未能全部完成约定的工程施工任务而中途撤离施工现场。被告黄永谋实际完成的工程造价经鉴定为1216635元，而其确认已收到原告工程款1500000元（包括原告代付的材料款），可见，原告多支付被告黄永谋工程款283365元。根据无效合同的处理原则，原告可以请求被告黄永谋返还多收的工程款并按中国人民银行同期同类贷款利率计付自起诉之日即2016年3月31日起的利息损失，原告的诉讼请求，依据和理由充分，应予支持。被告黄永谋经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告黄永谋应于本判决生效之日起十日内返还原告工程款283365元，并按中国人民银行同期同类贷款利率计付自2016年3月31日起至还款之日止的利息损失。本案受理费5550元，减半收取2775元，由被告黄永谋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审判员  张达惠二〇一六年五月三十日书记员  严 诚附本案引用的主要法律条文及执行申请提示：《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。