连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0706民初852号原告：高洪志，男，1975年2月13日出生，汉族，住天津市宝坻区，委托诉讼代理人：胡明春，天津瀛略律师事务所律师。委托诉讼代理人：张政，天津瀛略律师事务所律师。被告：王洪仕，男，1971年3月11日出生，汉族，住连云港市海州区，委托诉讼代理人：孟凡永，江苏汉平律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁雯玉，江苏汉平律师事务所律师。第三人：朱国华，男，1970年8月6日出生，汉族，住连云港市海州区，委托诉讼代理人：谭宝兵，江苏汉平律师事务所律师。第三人：齐千钢，男，1971年9月4日出生，汉族，住河北省沧州市海兴县，委托诉讼代理人：谭宝兵，江苏汉平律师事务所律师。原告高洪志与被告王洪仕、第三人朱国华、齐千钢合伙协议纠纷一案，本院于2017年2月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高洪志及其委托诉讼代理人胡明春，被告王洪仕及其委托诉讼代理人孟凡永、丁雯玉，第三人朱国华、齐千钢及其共同委托诉讼代理人谭宝兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高洪志向本院提出诉讼请求：1.与被告王洪仕进行合伙清算，由被告王洪仕按照设备清单返还1/2工程机器设备；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年4月，原、被告共同合作进行连云新城A8区工程，并且约定在工程结束后，该工程设备由原、被告共同所有，暂时由被告保管。2015年底工程结束后，被告未按约定将属于原告的设备返还原告。被告的行为侵害了原告的合法财产权利。特向法院提起诉讼，恳请支持原告的诉讼请求。被告王洪仕辩称，原告单方违约，未按照协议证明的内容履行其应尽的义务。涉案设备并非由被告控制，而是由两位第三人实际控制，一直以来该工程业务由原告与发包公司联系，原告利用其优势单方擅自处分工程款导致两位第三人未分得工程款，从而引发纠纷，原告应当承担全部过错责任。在两位第三人的合理要求未兑现的情况下，原告无权主张工程设备的权利。综上，请求法庭查明事实，驳回原告的诉讼请求，要求两位第三人参与工程设备平均分配，各得四分之一。第三人朱国华、齐千钢述称，涉案工程由原、被告及两位第三人共同承揽，并约定风险共担利益共享，第三人实际全程参与该工程并出资，应享有工程利益。工程结束后，原告与被告单方私下处分工程款及工程设备损害了第三人的合法权益。现涉案工程设备在两位第三人处。两位第三人要求：1.原、被告分别给付两位第三人工程款17.5万元；2.参与分配工程设备，两位第三人各分得四分之一。请求法庭依法查明事实，驳回原告的诉求，支持第三人的诉讼请求。根据原告的起诉意见、被告的答辩意见以及第三人的陈述意见，本案存在以下事实争议：一是涉案工程的施工合伙人是原、被告两人还是原、被告及两位第三人四人？二是涉案机器设备的实际保管情况与现状如何？关于事实争议一，原告举证2016年2月9日原、被告签署的协议证明、2016年9月27日原、被告签署的协议证明及证明、天津中远达建筑工程安装有限公司盖章的结算凭证，被告对真实性没有异议，但认为2月9日的协议证明是其受胁迫签订，两位第三人对真实性未提出异议，但认为第三人不知情，属于无效协议，鉴于被告未提供受胁迫的证据，第三人所举证据不足以证明其合伙人身份，故本院对两份证据予以确认；被告未举证；第三人朱国华举证柴油收据、齐千钢举证真空预压设备销货清单，均系手写且未加盖公章，原告对真实性有异议，本院不予确认；第三人朱国华举证钢板押金收据、齐千钢举证真空柜收据、配电箱收据、原告虽对真实性持异议，但加盖公章，开具时间与涉案工程期间相吻合，被告无异议并陈述相应款项已工程款中支付两位第三人，故本院予以确认。关于事实争议二，原告举证王洪仕出具的A8区抽气设备清单，虽系复印件，被告无异议，结合当事人陈述情况，本院予以确认；被告及两位第三人未举证；2017年7月5日本院制作查封笔录，对涉案机器设备的数量、规格和保管人予以清点，当事人在场并签字确认，应作为定案证据采信。根据本院采信的证据及当事人陈述，本院认定事实如下：（一）合伙情况连云新城金海二期A8区软基（上沙、打板、抽气）处理工程系原告高洪志、被告王洪仕合伙施工，高洪志负责承揽工程、结算工程款等事宜，王洪仕负责出资、施工等事宜，第三人朱国华、齐千钢参与工程施工。涉案工程自2014年8月起进场，至2015年10月左右结束。2016年1月11日，原告高洪志从天津中远达建筑工程安装有限公司结算了涉案工程款项。2016年2月3日，被告王洪仕作为保管人出具A8区抽气设备清单一份，内容为：抽气泵201个，泵箱射轮枪150套，小电缆20000米，主电缆1000米，配电箱17个，集装箱1个。2016年2月9日，原、被告签订《协议证明》一份，内容为：连云新城金海二期A8、A9、B4、B5区上沙抽气工程由王洪仕、高洪志二人合伙经营，利润均分，设备由王洪仕保管。附加备注A8区上沙打板抽气利润736441元。2016年9月27日，原、被告签署《证明》一份，内容为：连云新城A8利润共计72万元，其中高洪志应得258000元，王洪仕应得462000元，以上二人得到款后A8区所有账两清。同日，原、被告还签署《协议证明》一份，内容为：连云新城A8区真空设备150套、外加倍力特水泵51台、小电缆20000米、主电缆1000米、配电箱大小17个，以上设备由王洪仕保管，两人分完账后外欠朱国华15万以内，此款15万放高洪仕手里，所有设备归还两人，由高洪志给朱国华15万元，以后以上所有设备由高洪志、王洪仕两人所有。原、被告确认涉案工程利润为72万元，双方实际各分得36万元，各出7.5万元合计15万元存于高洪志处用于给付朱国华，各出2.5万元合计5万元存于王洪仕处用于给付齐千钢。朱国华和齐千钢尚未取得上述款项。原、被告确认工程结束后已经散伙，一致要求合伙清算。（二）机器设备现存保管情况涉案机器设备原由被告王洪仕保管，第三人朱国华、齐千钢因与原告高洪志就涉案工程存在争议遂将部分机器设备运走由朱国华保管。被告王洪仕保管机器设备有：力源抽气泵48台、集装箱1个、小电缆20000米、主电缆1000米、大配电箱2个、小配电箱4个，射轮枪140个。第三人朱国华保管机器设备有：力源抽气泵98台、贝利特抽气泵50台、水泵箱136个、大配电箱7个、小配电箱4个。各方当事人确认涉案机器设备购入价为：力源抽气泵1800元/台，贝利特抽气泵2150元/台，水泵箱、射轮枪760元/套、大配电箱5400元/台，小配电箱2800元/台，主电缆49元/米，小电缆7.3元/米，集装箱10000元/个。本院认为，原、被告合伙承揽连云新城金海二期A8区软基（上沙、打板、抽气）处理工程，合伙工程已经完工，发包方工程款已经到位，原、被告对合伙利润、债务等合伙清算事宜达成协议，该协议不违反法律强制性规定，合法有效。因此，原告高洪志要求按照双方的协议进行合伙清算，本院予以支持。被告王洪仕认为协议是其受胁迫签订，但未提供相应证据，本院不予采信。根据原告提供的证据以及原、被告陈述，涉案工程需要清算的有三部分，即合伙利润、合伙债务以及机器设备。关于合伙利润72万元，双方约定各得36万元，且已实际分配完毕，本案无需处理。关于合伙债务，双方外欠第三人朱国华15万元、齐千钢5万元，原、被告约定由双方各半负担，欠付朱国华的15万元由高洪志保管，欠付齐千钢的5万元由王洪仕保管，双方已按此约定实际履行，本案也无需处理。原、被告的对外债务承担，与本案不属于同一法律关系，第三人朱国华、齐千钢可另案向本案原、被告主张债权。关于机器设备，根据原、被告的约定为二人所有，由被告王洪仕保管。因原、被告已经散伙并同意清算，原告高洪志要求被告王洪仕返还1/2机器设备，本院予以支持。鉴于机器设备在施工中存在自然损耗，本院综合机器设备现状、机器设备购置价格等因素，确认王洪仕向原告高洪志返还价值约1/2的机器设备，具体如下：力源抽气泵48台、集装箱1个、小电缆20000米、主电缆1000米、大配电箱2个、小配电箱4个，射轮枪81个、水泵箱81个。第三人朱国华、齐千钢基于合伙关系要求原告给付利润17.5万元并分配1/4机器设备，但所举证据只能证明其参与涉案工程，但不足以证实其合伙人身份以及合伙关系存在，应承担举证不能的法律后果，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第50条、第54条、第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王洪仕于本判决生效后十日内返还原告高洪志力源抽气泵48台、集装箱1个、小电缆20000米、主电缆1000米、大配电箱2个、小配电箱4个，射轮枪81套、水泵箱81个；二、驳回第三人朱国华、齐千钢的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，被执行人应当支付迟延履行金。案件受理费11446元，减半收取5723元，证据保全费7130元，合计12853元，由原告高洪志负担6426.50元，被告王洪仕负担6426.50元（原告高洪志已预交，被告王洪仕于本判决生效后十日内给付原告高洪志）。第三人朱国华预交的案件受理费3800元、齐千钢预交的案件受理费3800元，均减半收取为1900元，由朱国华、刘千钢自行负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。审判员  许娜娜二〇一七年九月二十九日书记员  陈笑笑法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。（二）《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。（三）最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》50.当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。54.合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。55.合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。（四）《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提供的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。三、海州区人民法院执行账号当事人可以将款项直接支付给对方权利人或者交纳至本院账户，收款人户名：连云港市海州区人民法院，账号：32×××99，开户行：连云港建行海宁西路分理处。