山东省平阴县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第121号
原告赵某，男，汉族，住平阴县。
委托代理人孟某敏，山东光敏律师事务所律师。
被告张某安，男，汉族，住平阴县。
委托代理人徐光亮，山东天齐律师事务所律师。
委托代理人胡某波，男，汉族，济南长清长安法律服务所法律工作者。
被告济南某有限公司，住所地平阴县。
法定代表人赵某利，董事长。
第三人尹某君，男，汉族，住平阴县，身份证号。
委托代理人于某东，男，汉族，平阴玫城法律服务所法律工作者。
委托代理人罗某，女，汉族，平阴玫城法律服务所法律工作者。
原告赵某与被告张某安、济南某有限公司（以下简称澳某公司）、第三人尹某君提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵某的委托代理人孟某敏、被告张某安及其委托代理人徐光亮、胡某波、第三人尹某君的委托代理人于某东、罗某到庭参加诉讼，被告澳某公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵某诉称，原告于2013年阴历正月初八开始受雇于第三人尹某君干零星工程。在雇佣期间，原告又被派往被告张某安承包的工地上进行施工。2013年5月26日，被告张某安和尹某君联系，称其承包的被告澳某公司工地上缺少人手，要求尹某君调过几个工人去干活，工资每天120元由张某安发放，张某安车接车送中午管饭。2013年5月29日，原告被派往张某安在被告澳某公司的工地从事钢结构车间的改造工程，当天在拆卸铝合金玻璃时，两个工人站在上面用绳子往下续，下面有两个工人托住，这样一点一点的往下导，当时原告和另一工友在下面负责用手托，另一工友还没有到位时，上面的工友就松开手了，因为铝合金玻璃窗很重，一下子将原告砸倒在地。原告受伤后被张某安送往平阴县人民医院住院治疗，住院100天，花费医疗费62749.09元。现原告诉至法院，请求判令被告赔偿医疗费62749.09元，残疾赔偿金192195.2元，后续治疗费18000元，误工费25200元，护理费34110.9元，营养费2520元，住院伙食补助费3030元，精神损害抚慰金20000元，鉴定费2500元，交通费417元。被告张某安对以上费用承担赔偿义务，被告澳某公司承担连带赔偿责任，第三人尹某君承担补充赔偿责任。本案诉讼费用由被告承担。
被告张某安辩称，原告受伤属实。该工地是被告张某安承包的被告澳海公司车间门窗改造工程，有关施工过程中的赔偿与澳某公司无关。被告张某安承包该工程后，将工程的轻工部分承包给了第三人尹某君，由尹某君找人干活并支付工资。事故发生是因为上面的工人突然松手玻璃窗砸伤原告，原告应当追加上面的工人为共同被告，并承担相应的赔偿责任。被告张某安已经支付医疗费28000元，第三人尹某君也支付了大量的医药费，已经支付的费用应当在原告诉求中扣除。
被告澳某公司未有答辩。
第三人尹某君述称，对原告受伤的时间、过程、地点无异议，但是原告在该工地施工已经与被告张某安建立了雇佣关系，尹某君仅是起到介绍作用，并不是如被告张某安所述分包了该工程。因此，第三人尹某君不应承担赔偿责任。
经审理本院认定，原告赵某于2013年农历正月初八开始跟随第三人尹某君干零星工程。被告张某安在平阴县孔村镇经营一家铝合金门窗加工部，2013年被告张某安在被告澳某公司处承包了钢结构车间改造工程。因工人人手不够，应被告张某安的要求，第三人尹某君安排原告赵某等四人于2013年5月29日去被告张某安所承包澳某公司钢结构车间改造工程的工地工作，当天从事拆卸钢构车间外墙的铝合金玻璃窗。在拆卸过程中，原告赵某被掉落的铝合金玻璃窗砸伤，于同日11时45分被送往平阴县人民医院治疗，入院初步诊断为：1、腰3椎体爆裂骨折并神经损伤；2、胸12椎体骨折；3、双根骨骨折？经平阴县人民医院治疗，于2013年9月6日出院，花费医疗费共计62749.09元。被告张某安在原告赵某住院治疗期间曾分别于2013年6月5日、6月8日、8月13日向第三人尹某君支付12000元、4000元、5400元共计21400元，由尹某君转交原告赵某用于住院治疗。
经山东金剑司法鉴定中心济南分所鉴定，原告赵某的腰椎骨骨折构成八级伤残，左跟骨骨折构成十级伤残，右跟骨骨折构成十级伤残；误工时间为30周；住院期间2人护理，出院后1人护理7周；营养期限为12周；赵某今后需行腰椎椎体、双根骨骨折内固定物取出术，费用为18000元。原告赵某为此支付鉴定费2500元。
另查明，平阴县人民医院出具的原告赵某住院病历中出院记录的出院情况载明“大小便正常，无发热”。后该院将此情况更改为“大小便失禁，无发热”，由主治医生孟新于2014年3月26日签字，并加盖有“平阴县人民医院病历复印专用章”及“平阴县人民医院医务科”两枚公章。平阴县人民医院医生孟新于2014年3月26日另出具书面“更改证明”一份，载明原告赵某病历的出院记录中出现笔误，将“大小便失禁”误写为“大小便正常”，并由该院医务科加以确认。
原告赵某居住地在平阴县城东关街，系平阴县城镇居民。2013年度山东省城镇居民人均可支配收入为28264元。
以上事实有原告赵某提交的平阴县人民医院住院收费专用票据一份、住院病历一宗、诊断证明书一份、书面证明一份、患者费用明细汇总表一份、山东金剑司法鉴定中心济南分所出具的《法医临床司法鉴定意见书》（鲁金司法鉴定中心济分所（2014）临鉴字第58号）一份、鉴定费发票一份、被告张某安提交的收条三份、本院工作人员所做的调查笔录一份以及双方当事人的庭审陈述予以证实。
本院认为，本案争议的主要焦点有二个：一是原告赵某是否与被告张某安、尹某君之间形成劳务关系以及被告张某安、澳某公司、第三人尹某君是否应当向原告赵某承担损害赔偿责任；二是原告赵某诉求的各项费用有无合法依据。
关于第一个争议焦点，原告赵某主张其与被告张某安之间形成劳务关系。被告张某安不予认可，主张原告赵某系由第三人尹某君派往其在澳某公司承包的工程的工地进行施工，因该工程的轻工部分分包给第三人尹某君，由张某安与尹某君之间进行工程款结算，工人工资由尹某君发放；第三人尹某君主张原告赵某在去被告张某安的工地之前跟随尹某君工作，因被告张某安工程施工需要，尹某君便介绍赵某到张某安的工地进行工作，故尹某君主张赵某在本案事故发生时其与张某安之间形成雇佣关系。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案系提供劳务者受害责任纠纷，在本案事故发生时，原告赵某系提供劳务一方即雇员，被告张某安系接受劳务一方即雇主。原告赵某在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告张某安作为雇主，依法应当承担赔偿责任。被告张某安承包被告澳海公司的铝合金门窗拆卸工程，但张某安并不具备相应的施工资质；被告澳某公司作为该工程的发包方，未尽到严格审查义务，依法应对本案损害后果承担连带赔偿责任。原告赵某要求第三人尹某君对本案损害后果承担补充赔偿责任，证据不足，本院不予支持。被告张某安辩称其将所承包工程的轻工部分分包给第三人尹某君，证据不足，本院不予采纳。
关于第二个争议焦点，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定，“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第十八条规定，“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款第（一）项规定，“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金。”现原告赵某要求被告张某安、澳海公司赔偿其医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费，于法有据，本院予以支持。
关于医疗费，原告赵某主张其因本案事故受伤在平阴县人民医院住院100天花费医疗费62749.09元，并提交由平阴县人民医院出具的住院收费专用票据、用药明细一份证实其主张。被告张某安对医疗费票据无异议，但主张其已经垫付了21400元医疗费，应在原告诉求中扣除；对用药明细有异议，认为其中包含了2490元的护理费，应在原告主张的护理费中予以扣除。本院认为，原告赵某所支出的62749.09元系因本案事故受伤住院的必要支出，赔偿义务人应予赔偿。至于用药明细中载明的“护理费2490元”系主治医院在治疗过程中采取护理措施所收取的费用，并不等同于原告赵某所主张的护理费，被告张某安要求予以扣除，于法无据，本院不予采纳。被告张某安主张其已经为原告赵某垫付了21400元用于治疗，该21400元应在原告赵某诉求中予以扣除，原告赵某无异议，本院予以支持。赔偿义务人应当赔偿原告赵某医疗费41349.09元（62749.09元-21400元）。
关于残疾赔偿金，原告赵某主张赔偿义务人按城镇居民标准赔偿其残疾赔偿金192195.2元（28264元／年×20年×34%）。被告张某安对此有异议，认为原告赵某主张残疾赔偿金依据的鉴定意见书有瑕疵，该鉴定意见载明的原告赵某受伤原因与事实不符，原告赵某对于事故发生存有过错，应当减少被告的赔偿数额；且原告赵某遗漏了直接导致其受伤的人员作为本案被告，应当减少被告赔偿份额。本院认为，被告张某安对原告赵某系城镇居民以及残疾赔偿金的计算方式均无异议，本院予以认定。关于鲁金司法鉴定中心济分所（2014）临鉴字第58号《法医临床司法鉴定意见书》的证明力问题，被告张某安认为该鉴定意见书有瑕疵，但其既无相反证据予以反驳，又未申请重新鉴定，故对该鉴定意见书本院予以认定。关于被告张某安主张的原告赵某对于本案事故的发生亦有过错，应当减少被告的赔偿数额，但未提交证据予以证实，对其主张本院不予采纳。原告赵某主张赔偿义务人按城镇居民标准赔偿其残疾赔偿金192195.2元，于法有据，本院予以支持。
关于后续治疗费18000元，被告张某安均无异议，本院予以支持，赔偿义务人应予赔偿。
关于误工费问题，原告赵某主张赔偿义务人赔偿其误工费25200元，被告张某安对计算依据无异议，但认为以每天120元计算数额过高，无证据证实。本院认为，原告赵某主张按每天120元计算误工费用，但未提交充分证据证实其工资收入水平，对其主张本院不予支持。对于误工费，本院参照2013年度山东省城镇居民人均可支配收入28264元标准计算，共计16261.48元（28264元／年÷365天／年×210天），赔偿义务人应予赔偿。
关于护理费，原告赵某主张其受伤后由其堂哥赵丙奇、堂嫂孙新华护理，要求赔偿义务人按批发零售业收入标准135.9元／天赔偿其护理费34110.9元［251天×135.9元／天］。被告张某安不予认可，认为原告赵某的护理人员并非其直系亲属，也不是存在雇佣关系的护工，故不同意赔偿护理费。本院认为，原告赵某提交的证据不足以证实其主张，对其主张本院不予支持。对于护理费，可参照当地护工的工资收入即每日70元计算共计17570元［（101天×2人＋49天×1人）×70元／天］，赔偿义务人应予赔偿。
关于营养费，原告赵某主张依据鉴定结论载明的营养期12周即84天，每天按30元计算共计2520元。被告张某安不予认可，认为按照最高院司法解释规定，营养费的支付应当参照医疗结构的意见确定，并非鉴定机构，故不同意赔偿。本院认为，原告赵某主张营养费2520元，并不违反法律规定，本院予以支持。
关于住院伙食补助费，原告赵某主张其住院101天，按每天30元计算共计3030元。被告张某安无异议，本院予以支持，赔偿义务人应予赔偿。
关于精神抚慰金，原告赵某主张其因本案事故导致八级伤残，故要求赔偿义务人支付精神损害抚慰金20000元，被告张某安不予认可，认为数额过高且无法律依据，不同意支付。本院认为，原告赵某因本案事故导致腰椎骨骨折构成八级伤残，左跟骨骨折构成十级伤残，右跟骨骨折构成十级伤残，势必对其造成一定程度的精神损害，赔偿义务人应当支付其一定的精神损害抚慰金。至于具体数额，本院酌定为3500元。
关于鉴定费2500元、交通费417元，被告张某安均无异议，本院予以支持，赔偿义务人应予赔偿。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张某安于本判决生效后十日内赔偿原告赵某医疗费41349.09元。
二、被告张某安于本判决生效后十日内赔偿原告赵某残疾赔偿金192195.2元。
三、被告张某安于本判决生效后十日内赔偿原告赵某后续治疗费18000元。
四、被告张某安于本判决生效后十日内赔偿原告赵某误工费16261.48元。
五、被告张某安于本判决生效后十日内赔偿原告赵某护理费17570元。
六、被告张某安于本判决生效后十日内赔偿原告赵某住院伙食补助费3030元。
七、被告张某安于本判决生效后十日内赔偿原告赵某精神损害抚慰金3500元。
八、被告张某安于本判决生效后十日内赔偿原告赵某鉴定费2500元。
九、被告张某安于本判决生效后十日内赔偿原告赵某交通费417元。
十、被告济南澳某炭素有限公司对本判决确定的被告张某安应承担的赔偿义务承担连带赔偿责任。
十一、驳回原告赵某的其他诉讼请求。
如被告张某安、济南澳某炭素有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费6710元，由被告张某安、济南澳某炭素有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 朱 斌
审 判 员 孙晓佳
代理审判员 安自强
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 王 莹