上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终6451号
上诉人(原审被告)：上海开弈人才服务(集团)有限公司，住所地上海市。
法定代表人：张毅，执行董事。
委托诉讼代理人：陈瑾妮。
委托诉讼代理人：岑鹏飞，上海维高律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：董兰萍，女，1956年4月7日出生，汉族，住上海市。
委托诉讼代理人：王莉，上海阅瀚律师事务所律师。
原审第三人：上海市普陀区康泰幼儿园，住所地上海市。
法定代表人：刘莺，园长。
委托诉讼代理人：蒋晓丽。
委托诉讼代理人：岑鹏飞，上海维高律师事务所律师。
上诉人上海开弈人才服务(集团)有限公司(以下简称“开奕公司”)因与被上诉人董兰萍、原审第三人上海市普陀区康泰幼儿园(以下简称“康泰幼儿园”)健康权纠纷一案，不服上海市普陀区人民法院(2016)沪0107民初25278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
开奕公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回被上诉人原审全部诉请。事实和理由：本案属于侵权纠纷，行为人承担责任应当以存在过错为前提，但从本案查明事实看，上诉人及原审第三人均不存在过错，被上诉人不慎摔倒完全是因为其违反操作规定、未尽安全注意义务造成，上诉人不应当承担赔偿责任。上诉人聘用已退休的被上诉人并派遣其至原审第三人处工作，解决了已退休人员的就业问题，应当值得鼓励，原审却反以上诉人为单位，较之个人有更强的经济能力，理应承担更多社会责任为由无端加重上诉人的责任，显属不公。从上诉人与原审第三人签订的《员工派遣协议》可以看出，上诉人将员工派遣至原审第三人处，获利微薄，不应当苛责过重的责任；另需要说明的是，原审第三人已为被上诉人购买了团体意外伤害保险，被上诉人还可以获得保险理赔，不应当获得重复赔偿。
董兰萍辩称：不同意上诉人上诉请求。被上诉人与另两个同事一起拖完地，拖地时因为原审第三人发放的防滑套鞋湿了，所以不得不穿了自己的防滑鞋子进入厨房关灯，才导致滑倒。且关灯并非被上诉人一人的职责，不存在工作疏忽。原审确定责任份额时已经考虑到了双方的过错程度，认可原审判决。被上诉人至今也未获得任何保险理赔，不存在重复获赔。要求驳回上诉，维持原判。
康泰幼儿园述称，同意上诉人意见，要求撤销原判并予以改判。康泰幼儿园已经为被上诉人提供了足够的安全保障，为其发放了防滑套鞋，并规定进入厨房必须穿该专门的防滑套鞋，被上诉人的滑倒受伤完全是因为其自身疏忽匆忙去关灯以及违反操作规定未穿所发放的防滑套鞋所致。
董兰萍向一审法院起诉请求：要求判令开奕公司赔偿医疗费人民币(币种下同)75,142.55元、住院伙食补助费300元、营养费2,680元、误工费4,685.15元、护理费8,969.43元、交通费500元、鉴定费2,080元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费300元、律师代理费6,000元。
一审法院认定事实：董兰萍与开奕公司签订有《劳务协议》一份，其中载明合同的有效期限为2014年9月1日至2016年8月31日，开奕公司派遣董兰萍至康泰幼儿园从事营养员工作。双方系劳务关系，董兰萍的工作内容为洗菜、洗碗、切菜以及对厨房地面进行清洁。董兰萍与康泰幼儿园先后签订有《康泰幼儿园营养员岗位安全责任书》各一份，其中注明董兰萍系责任人，应当按照“谁的岗位安全，谁负责”的工作原则，其中载明责任内容主要有：“营养员上班到岗时，应及时换好工作服；……；下班后有专人负责关好门、窗、水、电灯、电扇、绞肉机并拔掉插座，锁好营养室门。……”2015年12月10日13时45分左右，董兰萍在康泰幼儿园的厨房关灯时滑倒受伤，后被送医治疗。经法院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对董兰萍损伤后的伤残程度及休息、营养、护理期进行法医学鉴定，由司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具司鉴中心[2016]临鉴字第3002号鉴定意见书，被鉴定人董兰萍左膝部因故受伤，致左髌骨粉碎性骨折，其左下肢功能障碍相当于道路交通事故XXX伤残。伤后一期治疗休息120日，营养60日，护理90日。今后若行二期治疗，酌情给予休息15日，营养7日，护理7日。
一审庭审中，董兰萍陈述如下：事发当天，由董兰萍和两位证人一起拖地板，拖完地板后其将拖把放到厨房外放拖把的地方。因为拖地板时，用水冲下水道井盖时把单位发放的防滑的套鞋弄湿了，所以董兰萍换了自己的鞋子。根据要求，进入厨房是需要穿专门的防滑的鞋子的。董兰萍在换上自己的鞋子后，进入厨房关灯，但因地面滑，当天下雨地板不可能马上干，导致董兰萍滑倒。
一审法院认为，本案中，董兰萍在工作期间不慎摔倒受伤之事实清楚、证据充分，对此各方均无异议，予以确认。开奕公司与董兰萍签订《劳务协议》，约定了劳务协议的有效期限，并在此期间内定期向董兰萍支付相应的报酬，双方之间构成劳务关系，开奕公司将董兰萍派遣至康泰幼儿园处工作并不必然免除其作为雇主所应当承担的责任，对此予以确认。根据董兰萍在庭审中的自述及本案查明的事实来看，董兰萍作为责任人已签署《康泰幼儿园营养员岗位安全责任书》，其中明确要求“营养员上班到岗时，应及时换好工作服”，董兰萍在庭审中亦自认“根据要求，进入厨房是需要穿专门的防滑的鞋子”，但事发时董兰萍并未根据要求穿专门的防滑鞋，董兰萍未在工作中根据规定操作，这是致其不慎摔倒致伤的原因之一。另，董兰萍的工作内容中包含对厨房地面的清理，其作为一名成年人，在进行拖地之后应当知道厨房环境湿滑，行走应充分注意自身安全，根据本案查明的事实及当事人的陈述，董兰萍自身未尽安全注意义务也是致其受伤的原因之一。但考虑到董兰萍系退休人员，用人单位用工成本相对较低，对退休劳动者的保障体系有所欠缺；且单位较之个人具有更强的经济能力，理应承担更多的社会责任，以加强对劳务人员的保护。综合本案事实，结合双方的过错程度，确定开奕公司对董兰萍的损害后果承担60%的赔偿责任。
关于赔偿范围，应根据现有的法律、法规和事实证据作为赔偿依据。关于医疗费，确认为34,681.59元。关于住院伙食补助费，开奕公司予以认可，予以确认。关于营养费，根据鉴定意见所记载的营养期限(含二期)，根据开奕公司同意的营养费每天30元标准，酌定营养费2,010元。关于护理费，确认护理费为5,640元。关于误工费，根据开奕公司提供的其向董兰萍支付劳务费的明细，开奕公司在事发后已按上海市职工最低工资标准向董兰萍发放劳务费至双方《劳务协议》中记载的期限截止之日，董兰萍缺乏证据证明其存在误工损失，现要求开奕公司支付误工费缺乏依据，不予支持。关于残疾赔偿金，确定为105,924元。关于交通费，酌情确定为200元。关于鉴定费，确定为2,080元。关于衣物损失费，酌情确定为100元。上述费用由开奕公司承担60%的赔偿责任。关于精神损害抚慰金，董兰萍经鉴定构成XXX伤残，对今后的工作生活造成一定影响，结合双方在本次事件中的过错程度，依法酌定精神损害抚慰金为3,000元。关于律师代理费，根据本案实际确定为1,800元。判决：一、开弈公司应于本判决生效之日起十日内赔偿董兰萍医疗费20,808.95元、住院伙食补助费180元、营养费1,206元、残疾赔偿金63,554.40元、护理费3,384元、交通费120元、衣物损失费60元、鉴定费1,248元，上述费用共计90,561.35元；二、开弈公司应于本判决生效之日起十日内赔偿董兰萍精神损害抚慰金3,000元、律师代理费1,800元。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实无误，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点为上诉人是否对被上诉人的损失承担赔偿责任。关于本案当事人间的法律关系，根据本案查明的事实以及各方当事人的陈述可以确认，上诉人与被上诉人之间构成劳务关系，上诉人将被上诉人派遣至康泰幼儿园工作。根据相关法律及司法解释的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此，上诉人作为雇主，理应对于被上诉人在从事工作中所受到的损害承担赔偿责任。上诉人认为其对于被上诉人的摔倒受伤不存在过错，且其在劳务派遣中获利微薄，故不应当被苛以过重的赔偿责任，然上诉人所应承担的此种雇主责任并非适用过错责任，且上诉人从中获利的多寡亦非免除其赔偿责任的事由。因此，原审综合本起事故的成因以及被上诉人自身的过失，对上诉人的赔偿责任予以酌定并无不当，本院予以确认。至于上诉人及原审第三人所称已为被上诉人购买商业保险，与本案并非同一法律关系，在本案中不予处理。
综上，上诉人开弈公司要求免于承担赔偿责任的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币2,184.03元，由上诉人上海开弈人才服务(集团)有限公司负担。
本判决为终审判决。
法官助理戚雯霓
审 判 长 赵 俊
代理审判员 周 喆
代理审判员 熊 燕
二〇一七年八月十八日
书 记 员 卞耀辉
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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