湖南省常德市武陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0702民初1832号
原告（被告）：张家界华盛建筑安装有限公司。
法定代表人欧子荣。
委托代理人赵晓明，湖南洞庭律师事务所律师，代理权限系特别授权。
被告（原告）：杜立新。
委托代理人吕志强，湖南群杰律师事务所律师，代理权限系特别授权。
原告张家界华盛建筑安装有限公司与被告杜立新劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张家界华盛建筑安装有限公司的委托代理人赵晓明，被告杜立新及委托代理人吕志强，到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张家界华盛建筑安装有限公司请求判令：1、确认常德市劳动人事争议仲裁委员会所作（2017）常劳人仲字82号裁决书无效；2、确认原告只应给被告一次性伤残补偿金、护理费12400元（28400元＋3000元-已经支付19000元）。
被告杜立新答辩要点：19000元确实收到了，但并不是张家界华盛建筑安装有限公司给的，是包工头周海鹏支付的生活费，补偿金、护理费在我们起诉中已经提出。杜立新诉讼请求为：1、确认原、被告之间存在劳动关系；2、被告支付原告自2014年7月开始至2015年8月（工伤医疗、鉴定期间）的工资待遇49700元，并判令被告从2015年9月开始至劳动关系解除之日止的工资待遇（此前按常德市月最低工资标准）；3、被告支付原告工伤保险待遇（一次性伤残就业补助金28400元、停工留薪期待遇14200元、护理费13587元）；4、依法判令被告支一次性伤残补助金差额部分15650元、一次性工伤医疗补助金差额部分11360元。
经审理查明，本院确认如下法律事实：被告杜立新受原告张家界华盛建筑安装有限公司委派的常德市家俱辅助材料市场项目部外墙油漆施工班组长周海鹏邀约，前往常德市家俱辅助材料市场项目部工地务工，2014年6月22日杜立新在工地外墙喷漆时从脚手架上摔落导致受伤，经常德市第四人民医院诊断为：1、L1椎体压缩性骨折并椎管狭窄；2、右桡骨远端性骨折；3、右腕骨骨折。2014年7月7日常德市人力资源和社会保障局受理杜立新的工伤认定申请，并于2014年7月29日作出了常人社工伤人字（2014）0-417《认定工伤决定书》，对杜立新事故认定为工伤。2015年3月25日常德市劳动能力签订委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，鉴定杜立新为九级伤残。2017年5月4日杜立新作为申请人向常德市劳动人事争议仲裁委员会就工伤保险待遇提起仲裁，2017年6月9日常德市劳动人事争议仲裁委员会作出（2017）常劳人仲字82号仲裁裁决，裁决张家界华盛建筑安装有限公司支付杜立新一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费44088元。此后张家界华盛建筑安装有限公司不服仲裁裁决，遂具状诉至本院，提出前列诉讼请求。
本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。本案中被告杜立新在原告张家界华盛建筑安装有限公司处工作时摔伤，杜立新要求给予工伤待遇的请求符合法律规定，本院予以支持。关于双方争议的一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。杜立新受伤后经常德市人力资源和社会保障局受理认定为工伤，且常德市劳动能力签订委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，鉴定杜立新为九级伤残，本案因双方未约定月工资标准，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资较为合理，双方对一次性伤残就业补偿金为28400均无异议，本院予以支持。
关于双方争议的停工留薪期待遇问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。杜立新在张家界华盛建筑安装有限公司承建的工地作业中受伤，导致其较长时间内无法继续从事原强度体力劳动。对于停工留薪期的确定，应当根据工伤职工停止工作接受治疗的需要来确定。杜立新入院治疗18天，出院医嘱要求：卧床休息3个月，故停工留薪期确定为4个月较合理。停工留薪工资标准适用常德市2013年度职工月平均工资3172元。故张家界华盛建筑安装有限公司应向杜立新支付停工留薪期待遇12688元（3172元/月47月）。
关于双方争议的护理费的问题。按照上述法律规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，杜立新入院治疗18天，医嘱术后卧床休息3个月，住院及卧床休息期间需要护理符合患者正常生活需求，张家界华盛建筑安装有限公司应当承担住院及生活不能自理期间护理费12141.1元（3172元÷21.75天/月×18天＋3172元/月×3个月）。
关于双方争议的一次性伤残补助金差额部分、一次性工伤医疗补助金差额部分。杜立新在张家界华盛建筑安装有限公司工作期间，张家界华盛建筑安装有限公司依法为其参加了工伤保险，且单位缴费基数、缴费额度及个人缴费基数、比例均通过了社会保险部门的审核，不能证明张家界华盛建筑安装有限公司未按照规定缴纳工伤保险费且造成工伤保险待遇上的损失，对该请求本院不予支持。
关于杜立新增加的诉讼请求：1、确认原、被告之间存在劳动关系；2、被告支付原告自2014年7月开始至2015年8月（工伤医疗、鉴定期间）的工资待遇49700元，并判令被告从2015年9月开始至劳动关系解除之日止的工资待遇（此前按常德市月最低工资标准）。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理;如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。关于主张确认双方是否存在劳动关系，本案中双方未签订书面劳动合同，双方成立事实劳动关系，杜立新在工作期间受到事故伤害，其所受伤害常德市人力资源和社会保障局受理认定为工伤，且常德市劳动能力签订委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，鉴定杜立新为九级伤残，故本院认定双方存在劳动关系。关于主张支付自2014年7月开始至2015年8月的工资待遇49700元，并判令被告从2015年9月开始至劳动关系解除之日止的工资待遇，本案属工伤保险待遇纠纷，双方虽存在劳动关系，该请求涉及双方劳动关系的解除，本院认为，该请求原告未在仲裁程序中提出，系原告增加的诉讼请求，与本案讼争的劳动争议不具有不可分性，故在本案中不予处理。关于张家界华盛建筑安装有限公司主张已支付19000元应予扣除，经审张家界华盛建筑安装有限公司项目部负责人周海鹏已支付19000元双方均认可，应予扣除。综上，依照《中华人共和国劳动合同法》第二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三条、第六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、确认原告（被告）张家界华盛建筑安装有限公司与被告（原告）杜立新存在劳动关系；
二、原告（被告）张家界华盛建筑安装有限公司于本判决生效之日起三日内支付被告（原告）杜立新一次性伤残就业补助金28400元，停工留薪期工资12688元，护理费12141.1元，上述共计53229.1元（扣除已支付的19000元）为34229.1元。
三、驳回张家界华盛建筑安装有限公司其他诉讼请求。
四、驳回杜立新其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由张家界华盛建筑安装有限公司公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，本按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 员 徐小恒
二〇一七年八月十五日
代理书记员 田 坤
附：相关法律条文
《中华人共和国劳动合同法》
第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第三条解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，依法保护当事人的合法权益。
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。