杭州市上城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0102民初2874号
原告（反诉被告）：北京亦美互动传媒广告有限公司，住所地：北京市朝阳区朝外大街10号昆泰大厦707室。
法定代表人：张峰，总经理。
委托代理人：王阳，北京市华洋律师事务所律师。
被告（反诉原告）：广厦传媒有限公司（原东阳福添影视有限公司），住所地：浙江省横店影视产业实验区C7-005-B。
法定代表人：卢英英，执行董事。
委托代理人：杨吉，浙江六和律师事务所律师。
委托代理人：徐碧纯，浙江六和律师事务所律师。
原告北京亦美互动传媒广告有限公司为与被告广厦传媒有限公司广告合同纠纷一案诉至本院，本院立案受理后，依法由代理审判员唐丹青独任审理。后因广厦传媒有限公司向本院提起反诉，本案依法转为适用普通程序，本院组成合议庭于2016年9月14日首次公开开庭审理本案，北京亦美互动传媒广告有限公司的委托诉讼代理人王阳以及广厦传媒有限公司的委托诉讼代理人杨吉、徐碧纯到庭参加诉讼。本院于2017年1月23日第二次公开开庭审理本案，北京亦美互动传媒广告有限公司的委托诉讼代理人王阳以及广厦传媒有限公司的委托诉讼代理人杨吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告北京亦美互动传媒广告有限公司起诉称：2015年12月18日，原、被告双方签订了电视剧《柠檬初上》广告植入协议，双方约定由被告在《柠檬初上》电视剧中剧内植入情节不少于4个，道具摆放不少于10次，总时长不低于400秒，并在片尾鸣谢出现客户名称或LOGO等互动宣传、剧外宣传等。依据合同，原告于2015年12月30日将35万元广告款汇至被告处，并在拍摄中配合被告广告植入的脚本，但在实际播出中被告未按合同约定履行广告植入义务，违反合同中竞品禁止规定，违反合同第9条第5款。故，北京亦美互动传媒广告有限公司起诉至法院，请求依法判令：1、广厦传媒有限公司返还北京亦美互动传媒广告有限公司广告费35万元；2、广厦传媒有限公司支付自2016年1月1日起至实际返还之日止的违约金（按每日万分之一计算）；3、解除2015年12月18日签订的电视剧《柠檬初上》广告植入协议；4、由广厦传媒有限公司承担本案诉讼费。
被告广厦传媒有限公司答辩称：广厦传媒有限公司已按双方签订的广告植入协议的约定履行了义务，落实了北京亦美互动传媒广告有限公司的权益，且在协议履行过程中没有发生约定或法定合同解除的情形，故北京亦美互动传媒广告有限公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，恳请法院依法驳回。本案争议焦点有两个，一是答辩人是否履行合同义务，二是协议履行过程中是否发生了约定解除或《中华人民共和国合同法》规定的法定解除情形，即北京亦美互动传媒广告有限公司是否有权解除协议。首先，广厦传媒有限公司已履行了协议义务，实现了北京亦美互动传媒广告有限公司大部分权益，广厦传媒有限公司无需返还已收取的35万元广告费。本主张的得出基于以下两点理由：一、北京亦美互动传媒广告有限公司向广厦传媒有限公司支付第一期合同款35万元系依照协议第三条第二款约定履行，同时根据协议第九条第三款约定的“按植入情况和比重进行款项核算”，对应条文具体表述为，广厦传媒有限公司应严格按照本合同及合同附件内容的约定完整落实北京亦美互动传媒广告有限公司权益的体现，若广厦传媒有限公司仍未按照约定完成，如实际播出植入权益与合同不符，缺少部分将按照比例从尾款扣除相应款项，如尾款费用不足，广厦传媒有限公司将退回相应款项给北京亦美互动传媒广告有限公司。核算方法：剧情植入和道具植入各占整体权重比例的50%，错漏播部分按照植入各形式的权重比例进行核算。如场景植入少一场则按照100万（整体费用）×50%（权重比例）×25%（剧情植入占比）进行折算。情节植入不少于4个，道具植入不少于10个。广厦传媒有限公司只要证明涉及本案的电视剧《柠檬初上》已经播出，且在该剧中植入了北京亦美互动传媒广告有限公司代理的广告品牌，那么，就视为履行了义务。按协议约定，就可获得相应的广告费报酬。二、广厦传媒有限公司有充足理据表明，本案所指向的广告道具（印有“碧生源”字样或LOGO的茶杯、茶包等）道具植入远超过10次，且完整、清晰地露出品牌LOGO，情节植入2个，且按照约定在每集片尾鸣谢字幕里出现了广告客户。加之剧本播出实际反响不错，在相关收视率调查中一度占全国第二，其无论在覆盖面，还是在传播力度上，均表现不俗。据此广厦传媒有限公司认为，本剧植入了碧生源减肥茶，对后者品牌的传播一定大为裨益，实现双赢，换句话说，双方订立广告植入合约的目的和大部分权益已经实现了。按照约定，被答辩人可以从尾款中扣除的款项为100万×50%×25%×2=25万，也就是广厦传媒有限公司不仅不需要返还北京亦美互动传媒广告有限公司35万元，北京亦美互动传媒广告有限公司反而需要根据协议约定向广厦传媒有限公司再行支付40万元广告费。第二，协议已经履行完毕，根本没有必要解除协议，不符合约定解除和法定解除的前提条件。理由如下：其一，协议不具备约定解除的条件，根据协议第九条第四、五款约定，北京亦美互动传媒广告有限公司可以解除协议并要求广厦传媒有限公司归还已经支付的全部费用的前提条件是该电视剧无法通过国家相关部门审查，广厦传媒有限公司在拍摄过程中未遵守本协议竞品禁止约定，在该片中出现与北京亦美互动传媒广告有限公司客户或植入产品存在直接竞争关系的同类产品（减肥类、茶类、保健品产品）的广告内容。而该电视剧不仅取得了国家新闻出版广电总局颁发的国产电视剧发行许可证，并且于2016年5月9日开播至2016年5月31日在江苏卫视首轮播放完毕。该电视剧拍摄过程中也未出现与北京亦美互动传媒广告有限公司植入产品存在直接竞争关系的同类产品，因此北京亦美互动传媒广告有限公司要求解除协议的约定解除条件不具备。其二，协议不符合法定解除的条件。广厦传媒有限公司在该电视剧拍摄过程中植入的道具（包括但不限于印有碧生源的茶杯、茶包）次数已远远超过协议约定的10次，情节植入也有两次，况且该电视剧不仅热播而且稳居同时段收视率排行榜第二。北京亦美互动传媒广告有限公司代理的碧生源品牌通过该电视剧的传播，不仅得到了推广，而且塑造了其客户品牌的良好印象，实现了签订本协议的目的，不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的法定解除协议的五种情形，因此北京亦美互动传媒广告有限公司要求解除协议的法定解除条件不具备。此外，就北京亦美互动传媒广告有限公司要求广厦传媒有限公司支付违约金，基于前述两大焦点的说理、举证，广厦传媒有限公司认为北京亦美互动传媒广告有限公司的这一诉请既没有事实依据，也没有法律依据。况且，广厦传媒有限公司有证据表明，其在协议履行过程中就可能存在的分歧一直本着善意、公平、积极沟通的态度与北京亦美互动传媒广告有限公司磋商，求同存异、共谋发展，切实有效和最大限度地执行协议条款、遵循契约精神。综上所述，恳请依法驳回北京亦美互动传媒广告有限公司全部诉讼请求。
反诉原告广厦传媒有限公司诉称：广厦传媒有限公司与北京亦美互动传媒广告有限公司于2015年12月18日签订电视剧《柠檬初上》广告植入协议。协议第二条和附件《权益回报表》对北京亦美互动传媒广告有限公司客户权益作了约定（对应条文具体表述为：将北京亦美互动传媒广告有限公司客户产品或其代表性的视觉符号策略性地融入电视剧中，塑造北京亦美互动传媒广告有限公司客户品牌良好形象；情节不少于4个，在重点剧集及重点桥段中近景/特写出现，清晰LOGO；道具不少于10次，以完整、清晰露出品牌LOGO为标准；该剧的完成片每集片尾鸣谢字幕出现北京亦美互动传媒广告有限公司客户或品牌名称或LOGO）。协议第三条对北京亦美互动传媒广告有限公司需要支付的费用及付款方式做了约定（对应条文具体表述为：该剧拍摄完成后，广厦传媒有限公司向北京亦美互动传媒广告有限公司提供该剧含有北京亦美互动传媒广告有限公司客户品牌内容情节光碟一张，并向北京亦美互动传媒广告有限公司提供该片的发行许可证，经北京亦美互动传媒广告有限公司确认所有播出内容（如10日内不提出异议则视为确认）符合本合同约定的相关权益后的15个工作日内，向广厦传媒有限公司支付本合同总价款的35%即35万元；该剧首轮卫视播出完毕后15个工作日内，北京亦美互动传媒广告有限公司向广厦传媒有限公司支付本合同总价款剩余的30%即30万元）。协议第九条对双方的违约责任作了约定（对应条文具体表述为：北京亦美互动传媒广告有限公司应按照本合同约定按时向广厦传媒有限公司支付费用，逾期5个工作日以上，北京亦美互动传媒广告有限公司按照未支付款项的每日万分之一从逾期第一天起支付违约金；广厦传媒有限公司应严格按照本合同及合同附件内容的约定完整落实北京亦美互动传媒广告有限公司权益的体现，如实际播出植入权益与合同不符，缺少部分将按照比例从尾款扣除相应款项，核算方法：剧情植入和道具植入各占整体权重比例的50%，错漏播部分按照植入各形式的权重比例进行核算。如场景植入少一场则按照100万（整体费用）×50%（权重比例）×25%（剧情植入占比）进行折算；情节植入不少于4个，道具植入不少于10个。协议签订后，广厦传媒有限公司兢兢业业地完成电视剧《柠檬初上》的拍摄，在拍摄过程中多次与北京亦美互动传媒广告有限公司就植入情节商讨与对接，广厦传媒有限公司于2016年4月11日将植入素材发送给北京亦美互动传媒广告有限公司，于2016年4月13日取得《国产电视剧发行许可证》，并于2016年5月19日将《国产电视剧发行许可证》通过邮件形式发送给北京亦美互动传媒广告有限公司。该剧于2016年5月9日在《江苏卫视》开播，并于2016年5月31日首轮播放完毕。广厦传媒有限公司在该剧中植入的广告道具（印有“碧生源”字样或LOGO的茶杯、茶包等）远远超过10次，且完整、清晰地露出品牌LOGO，已经超额完成了双方在协议中约定的植入道具10次的要求。此外，情节植入2个，并在每集片尾鸣谢字幕里出现了北京亦美互动传媒广告有限公司客户，加之剧本播出实际反响不错，在相关收视率调查中显示该剧稳居同时段平均收视率排行榜全国第二，其无论在覆盖面，还是在传播力度上，均表现不俗。北京亦美互动传媒广告有限公司代理的碧生源品牌通过该剧的传播，得到了推广，塑造了北京亦美互动传媒广告有限公司客户品牌的良好印象。综上所述，广厦传媒有限公司除了有两个情节因双方意见不一致未植入，广厦传媒有限公司已经按照协议第二条及附件约定实现了北京亦美互动传媒广告有限公司大部分权益，根据协议第九条和第三条的约定，北京亦美互动传媒广告有限公司应向广厦传媒有限公司再支付协议约定的费用40万元。经多次催告，北京亦美互动传媒广告有限公司仍未向广厦传媒有限公司支付协议剩余费用，违反了协议第三条关于支付合同款项的约定，违反了协议第九条关于违约责任的约定，已经严重损害了广厦传媒有限公司的合法权益。故，广厦传媒有限公司向本院提起反诉，请求依法判令：1、北京亦美互动传媒广告有限公司再行支付广厦传媒有限公司广告费40万元；2、北京亦美互动传媒广告有限公司向广厦传媒有限公司支付违约金1600元（暂计自2016年6月22日起至2016年8月3日，以40万元为未支付款项，按每日万分之一计算违约金，之后按此标准计算至实际支付之日止）；3、本案诉讼费用由北京亦美互动传媒广告有限公司承担。
反诉被告北京亦美互动传媒广告有限公司辩称：第一，根据双方合同约定对方要拍摄的4个情节植入广告一个都没有拍摄，而道具摆放仅有3个可清晰观看，合同大部分均没有完成。在拍摄过程中，对方多次虚假陈述隐瞒事实，违反双方约定将其他同种类型的产品植入剧情中，对方要求支付广告费、违约金于法无据。
为支持其主张，北京亦美互动传媒广告有限公司向本院提供了以下证据：
1、电视剧《柠檬初上》广告植入协议一份，证明双方签署过广告植入协议，对植入广告内容方式、时长有明确约定；
2、付款凭证一份，证明北京亦美互动传媒广告有限公司已依约付款35万元；
3、2015年12月8日微信截图及附件复印件四页，证明北京亦美互动传媒广告有限公司依约向广厦传媒有限公司寄送了植入道具，广厦传媒有限公司应在电视剧中出现清晰的植入道具的种类和品种。
4、张峰邮件及回复复印件六页，证明北京亦美互动传媒广告有限公司于2016年1月19日发函要求确认植入内容并签订协议，否则解除合同，同日广厦传媒有限公司回函表示，对于双方原确定的脚本，22-7已拍摄完成，11-24被删除，20-20被删除，18-10不适合摆放，22-29未得到导演组确认，广厦传媒有限公司一直处于严重违约的状态。2016年1月20日张峰发邮件强调植入情节需要口播+产品（LOGO）露出或产品使用，可以证明双方对植入情节的方式有过具体确认。2016年4月5日张峰发邮件要求对方在提供碧生源植入样片。2016年4月15日张峰发邮件，明确广厦传媒有限公司寄送的样片不符合约定。2016年4月26日张峰发邮件要求停播，并要求退还35万元，且在往来函件中明确了解除协议的要素。
5、2015年2月10日微信截图、脚本复印件七页，证明双方在2015年2月10日前广厦传媒有限公司再次与北京亦美互动传媒广告有限公司确定的植入场景为脚本中的17-29、18-10、21-5、22-29四场，对方违约将17-29删除，另商定的情节均未在电视剧中体现。广厦传媒有限公司所称第11集的内容早已不存在。可以证明对于植入情节部分双方是存在协商机制，广厦传媒有限公司利用自己的优势地位明显欺诈北京亦美互动传媒广告有限公司。
经质证，广厦传媒有限公司对北京亦美互动传媒广告有限公司提交的上述证据发表质证意见如下：
1、对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。双方签署广告植入协议，对植入道具和方式有了明确约定，广厦传媒有限公司按照合同履行，该协议就道具植入及付款方式等均作了明确约定，对方要求解除合同没有依据。
2、对证据2的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，对方是按照合同约定的条件支付广告费。
3、对证据3的真实性、合法性、关联性均有异议，没有当场提交手机，无法确认其真实性，但是广厦传媒有限公司确实收到对方提供的物料，并且在剧中使用的物料就是其提供的。
4、对证据4的真实性予以认可，邮件中的陈述是北京亦美互动传媒广告有限公司的单方陈述，双方并没有就植入方式进行约定，该证据与本案无关联性。该邮件也再次证明了广厦传媒有限公司在拍摄过程中和北京亦美互动传媒广告有限公司积极磋商道具植入方式等内容。
5、对证据5的真实性、合法性、关联性均有异议，无手机终端核对，无法确认其真实性，这七页也不能覆盖双方沟通全部内容，微信中有语音显现，无法确定双方沟通的真实内容。
为支持其抗辩意见及反诉主张，广厦传媒有限公司向本院提交了以下证据：
1、《柠檬初上》广告植入协议、电视剧制作许可证各一份，证明协议第二条对北京亦美互动传媒广告有限公司支付第二期和第三期费用的条件及时间作了明确约定；协议附件对广厦传媒有限公司需要落实的北京亦美互动传媒广告有限公司权益作了约定：道具植入10次，情节植入4次，每集片尾鸣谢字幕出现原告客户或品牌名称或LOGO；协议第九条对北京亦美互动传媒广告有限公司权益核算方法做了约定：剧情植入和道具植入各占整体权重比例的50%，错漏播部分按照植入各形式的权重比例进行核算，如场景植入少一场则按照100万×50%×25%进行折算。协议第九条对北京亦美互动传媒广告有限公司可以解除协议的条件作了约定：该电视剧无法通过国家相关部门审查；协议第九条对广厦传媒有限公司退还北京亦美互动传媒广告有限公司已支付款项的条件作了约定：该电视剧无法通过国家相关部门审查；该片中出现与北京亦美互动传媒广告有限公司客户或植入产品存在直接竞争关系的同类产品的广告内容。
2、碧生源植入素材视频光盘复制件一份，证明广厦传媒有限公司在电视剧《柠檬初上》中植入的道具次数远远超过10次，完整、清晰露出品牌LOGO；广厦传媒有限公司在电视剧《柠檬初上》中植入的情节次数为2次。情节加道具多于14次，时长超过400秒。每集片尾鸣谢字幕出现了原告客户或品牌名称或LOGO。
3、微信聊天截图一页，证明北京亦美互动传媒广告有限公司对接人员认可广厦传媒有限公司植入情节2个，其他两个情节未植入是因为双方在剧情及植入方式等方面意见不一致造成。
4、植入情节确认邮件一页，证明广厦传媒有限公司将导演可以拍摄的植入情节发送给北京亦美互动传媒广告有限公司。
5、微信截图一页，证明广厦传媒有限公司于2016年4月11日将植入素材通过网盘形式发送给北京亦美互动传媒广告有限公司。
6、电子邮件一页及附件电视剧发行许可证，证明广厦传媒有限公司于2016年5月19日将电视剧发行许可证发送给北京亦美互动传媒广告有限公司，已经通过国家相关部门审查。广厦传媒有限公司于2016年5月19日催告北京亦美互动传媒广告有限公司支付第二期协议款项。
7、收视率排行榜复印件一页，证明电视剧《柠檬初上》稳居同时段平均收视率排行榜全国第二。
8、电视剧《柠檬初上》光盘一套40张，证明广厦传媒有限公司按照合同约定植入广告并在片尾鸣谢部分出现客户名称碧生源。
9、电视剧视频光盘一份，证明案涉电视剧的全部内容及广告植入情况。
10、证明文件一份，证明搜狐视频上所播出的《柠檬初上》电视剧播出集数和内容和江苏卫视所播出的内容一致。
经质证，北京亦美互动传媒广告有限公司发表如下质证意见：
1、对证据1《柠檬初上》广告植入协议的真实性予以认可。对证明目的不予认可。双方合同约定独家植入广告，对于摆放的形象，要求中景、近景、特写等模式展现产品和LOGO。核算方法中的“扣除”是针对缺少、错漏部分的，而不是根本不制作。合同约定了植入广告的内容，对相应的情节、道具、时长都有约定，而且特别约定脚本、剧本的修改需要提前书面通知甲方。
2、对证据2碧生源植入素材视频的真实性予以认可，对证明目的不予认可。这份资料根本不存在广厦传媒有限公司所称的第11集第24场的广告植入，其中第18集第10场的脚本内容也不存在。视频中产品大部分处于远景模糊状态，有很多物资资料均没有出现。在证据第16分25秒至35秒展现的是和北京亦美互动传媒广告有限公司直接同类竞争的寿全斋红糖姜茶广告，有清晰的口播和产品展示。根据现场摆放的样盒等，可以查知这是深圳影觅传媒植入的寿全斋广告。
3、对证据3的真实性予以认可，但微信不能体现对情节的确认，也不能证明广厦传媒有限公司所陈述的待证事实。
4、对证据4的真实性予以认可，但附件中所提到的两个情节第11集第24场，第18集第10场在实际播出中根本就没有体现，其中第11集在广厦传媒有限公司提交的视频证据中根本就不存在。
5、对证据5的真实性无异议，这个链接的内容其实就是证据2的内容。
6、对证据6的真实性予以认可，证明目的不予认可。北京亦美互动传媒广告有限公司已经于2016年4月26日发函通知对方要求退款。
7、对证据7收视率排行榜的真实性不予认可。
8、证据8是广厦传媒有限公司单方制作的光盘，与实际播出不符。广厦传媒有限公司所称植入广告的时间点要么没有植入内容，要么极度不清晰、无法辨认。
9、对证据9的真实性无异议，但是对证明目的有异议。其中第29、30、31、32集中，北京亦美互动传媒广告有限公司认可出现了完整清晰的品牌LOGO，但是时长总和仅为28秒，其余播放的内容中，在特写、近景、中景镜头中未按合同规定有北京亦美互动传媒广告有限公司代理的产品完整、清晰露出品牌LOGO。广厦传媒有限公司提出情节植入时间为第28集9分08秒至11分20秒，此时间段连一个清晰完整露出的道具都做不到，何以成为情节植入。一个完整的情节需要具备以下几点：近镜或特写清晰完整露出品牌LOGO同时，剧中人物在恰当的重要桥段跟产品进行互动，让观众理解产品的核心权益点。对方提供的时间码内没有任何清晰完整的产品LOGO露出，况且广厦传媒有限公司未提前书面告知北京亦美互动传媒广告有限公司以上情节植入内容，故不认可对方所称第28集存在情节植入。
10、对证据10的真实性、合法性、关联性无异议。
经庭审举证、质证，本院认为，北京亦美互动传媒广告有限公司提交的证据1、2、4的真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采纳，而其所提交的证据3、5不符合我国法律法规关于证据原件的形式要求，本院不予采纳。本院对广厦传媒有限公司提交的证据1、2、3、4、5、6、9、10的真实性予以认可，对其证明对象综合全案予以考虑，对其提交的证据7、8本院不予采纳。
根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：
2015年12月18日，北京亦美互动传媒广告有限公司（甲方）与东阳福添影视有限公司（乙方）签订了电视剧《柠檬初上》广告植入协议一份，载明甲方系其客户碧生源品牌的代理公司，乙方系电视剧《柠檬初上》投资方及拍摄制作方，甲方客户希望赞助该片并成为该片减肥类、茶类、保健品类独家植入广告赞助商，故双方达成了如下约定：合作影片项目名称为《柠檬初上》，开机时间为2015年11月，计划播出时间为2017年7月1日之前或不晚于本协议签订后18个月；播出平台：1、湖南卫视独播；2、浙江卫视、江苏卫视、东方卫视含一家或两家；首轮播出时段：19：30-22：00。甲方权益：剧中植入广告指将甲方客户或其代表性的视觉符号策略性地融入电视剧中（以特写、近景、中景方式展现产品、LOGO），塑造甲方客户品牌良好形象；植入广告中情节不少于4个，在重点剧集及重点桥段中近景/特写出现，清晰LOGO；道具不少于10次，以完整、清晰露出品牌LOGO为标准；情节加道具总共不少于14次，时长不低于400秒（时长计算以情节脚本第一个字至最后一个字计算）；该剧的完成片每集片尾鸣谢字幕出现甲方客户或品牌名称或LOGO；享有首映或发布会参加名额；有权就官方微博与品牌微博互动，转发品牌或该片的联合宣传活动；乙方授权甲方客户使用乙方提供的该剧宣传照及植入剧照10张，在该剧首轮开播后6个月内以宣传甲方客户产品碧生源为目的使用，但不得单独截取使用或对外发布；乙方授权甲方客户使用。协议费用总额为1000000元，甲方分三期向乙方支付合同款项：合同签署生效后的10个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款的35%即350000元；该剧拍摄完成后，乙方向甲方提供该剧含有甲方客户品牌内容情节光碟一张，并向甲方提供该片的发行许可证，经甲方确认所有播出内容（如10日内不提出异议则视为确认）符合本合同约定的相关权益后的15个工作日内，向乙方支付本合同总价款的35%，即350000元；该剧首轮卫视播出完毕后15个工作日内，甲方向乙方支付本合同总价款剩余的30%，即300000元。违约责任：甲方应按照本合同约定按时向乙方支付费用，若非因乙方原因造成延迟，经乙方催告后，甲方需及时向乙方支付应付费用，逾期5个工作日以上，甲方按照未支付款项的每日万分之一从逾期第一天起支付违约金，并且乙方有权减少甲方客户产品的情节或道具露出次数；甲方如未按时支付合同款项或未按乙方要求提供在广告执行中所需物料和实物产品，造成的乙方无法履行本合同约定或违约的成本支出则由甲方负责，且不能视乙方存在违约行为，乙方须提前5个工作日通知甲方准备执行中所需的广告物料，以给甲方必要的报告和筹备时间，否则造成的延迟，甲方不需要承担相关责任；乙方应严格按照合同及合同附件内容的约定完整落实甲方权益的实现，若乙方未按照约定完成甲方权益体现，甲方有权要求乙方在15个工作日内进行补救，若乙方仍未按照约定完成，如实际播出植入权益与合同不符，缺少部分将按照比例从尾款扣除相应款项，如尾款费用不足，乙方将退回相应款项给甲方，核算方法为剧情植入和道具植入各占整体权重比例的50%，错漏播部分按照植入各形式的权重比例进行核算，如场景植入少一场则按照1000000（整体费用）×50%（权重比例）×25%（剧情植入占比）进行折算；该剧如有出现无法通过国家相关部门审查的情况，甲方有权以书面通知的方式解除本合同，乙方在本合同终止后10个工作日内一次性向甲方归还已经支付的全部费用；若乙方在拍摄中未遵守本合同竞品禁止约定，在该片中出现与甲方客户或甲方植入产品存在直接竞争关系的同类产品（减肥类、茶类、保健品产品）的广告内容，则乙方须退还甲方已支付的全部款项。
上述电视剧《柠檬初上》广告植入协议签订后，北京亦美互动传媒广告有限公司于2015年12月31日向东阳福添影视有限公司支付了广告费350000元。另，北京亦美互动传媒广告有限公司向东阳福添影视有限公司提供了碧生源及来利奥利司他减肥茶、易拉宝、杯子、海报、手提袋、抱枕等物料产品，双方通过电子邮件就广告植入方式和剧情进行过多次磋商。
2016年4月13日，浙江省新闻出版广电局就电视剧《柠檬初上》颁发了（浙）剧审字（2016）第006号国产电视剧发行许可证，同意该剧在全国范围内发行，适当时段播出。
2016年4月5日北京亦美互动传媒广告有限公司通过电子邮件要求东阳福添影视有限公司向其提供碧生源植入内容汇总样片，并明确植入内容需经其确认后方可定剪。2016年4月15日，北京亦美互动传媒广告有限公司通过电子邮件发函至东阳福添影视有限公司，表示其已收到东阳福添影视有限公司提供的《柠檬初上》碧生源品牌植入汇总，但并未看到合同所约定的植入情节，且产品露出基本在焦距之外，看不清楚产品及LOGO，要求东阳福添影视有限公司按约履行广告植入的义务。2016年4月26日，北京亦美互动传媒广告有限公司通过电子邮件发函至东阳福添影视有限公司，要求东阳福添影视有限公司停止播出其客户所有植入内容，并于2016年4月29日前退还所有款项。
案涉电视剧《柠檬初上》于2016年5月9日至2016年5月31日于江苏卫视首播，并在飞狐信息技术（天津）有限公司所运营的视频网站（××）上播放。
另查明，东阳福添影视有限公司于2016年1月28日将其名称变更为广厦传媒有限公司。
本院认为，北京亦美互动传媒广告有限公司与广厦传媒有限公司签订的电视剧《柠檬初上》广告植入协议，系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有法律约束力。北京亦美互动传媒广告有限公司主张广厦传媒有限公司在电视剧中植入了寿全斋牌红糖姜茶的广告，从而违反了协议中关于剧中不得植入与北京亦美互动传媒广告有限公司客户或植入产品存在直接竞争关系的同类产品之约定，对此，本院认为，从北京亦美互动传媒广告有限公司所主张的电视剧片段来看，并未出现任何寿全斋红糖姜茶的标识，并不构成对该品牌的红糖姜茶进行广告植入，故本院对北京亦美互动传媒广告有限公司的该项主张不予采纳。根据电视剧《柠檬初上》广告植入协议的约定，广厦传媒有限公司应当在电视剧《柠檬初上》中完成广告情节植入不少于4个，道具植入不少于10次，且均应当完整清晰的露出植入产品的品牌LOGO。广厦传媒有限公司主张其于第12、13、18、22、23、25、27、29、30、31、32、33、34、38、42集均投放了植入广告，并主张其于第28集第9分8秒至11分20秒完成了一次广告情节植入，但根据其所提供的电视剧录像光盘播放情况来看，仅有第29集第6分48秒至6分54秒、第30集第20分14秒至20分26秒、第31集第33分32秒至33分34秒、第32集第38分42秒至38分47秒，共计4次完整清晰露出碧生源产品名称或品牌LOGO的道具植入，而广厦传媒有限公司所主张的第28集第9分8秒至11分20秒的广告情节植入并未完整清晰露出产品名称或品牌LOGO，也未能通过台词或行为暗示烘托体现产品特点。因此，本院认为，广厦传媒有限公司仅完成了符合合同要求的4次道具植入。综上，本院认为广厦传媒有限公司未能依照电视剧《柠檬初上》广告植入协议中的约定完全履行合同义务，植入广告回报事项并未完全成就，致使北京亦美互动传媒广告有限公司无法实现其合同目的以及广告投入效益，故北京亦美互动传媒广告有限公司有权行使合同解除权，广厦传媒有限公司主张北京亦美互动传媒广告有限公司再行向其支付广告费40万元及违约金的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。但鉴于涉案电视剧已拍摄完毕，并已经于江苏卫视以及搜狐视频网站进行播放，广厦传媒有限公司为北京亦美互动传媒广告有限公司产品广告植入已作了一定投入，即在解除合同之后北京亦美互动传媒广告有限公司也可获得一定的广告效益。因此，本着合同双方利益平衡及公平原则，并结合植入广告的完成程度，本院酌定由广厦传媒有限公司返还北京亦美互动传媒广告有限公司广告费15万元。另，北京亦美互动传媒广告有限公司关于要求广厦传媒有限公司支付违约金的诉讼请求，不具有合同依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、北京亦美互动传媒广告有限公司与广厦传媒有限公司于2015年12月18日所签订的电视剧《柠檬初上》广告植入协议于本判决生效之日起解除。
二、广厦传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向北京亦美互动传媒广告有限公司返还广告费150000元。
三、驳回北京亦美互动传媒广告有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回广厦传媒有限公司的全部反诉请求。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费6650元，由北京亦美互动传媒广告有限公司承担3350元，广厦传媒有限公司承担3300元。反诉案件受理费3662元（已减半收取），由广厦传媒有限公司承担。
北京亦美互动传媒广告有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；广厦传媒有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。
审 判 长 唐丹青
人民陪审员 赵惠健
人民陪审员 骆仕君
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 徐明华
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