广东省湛江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）湛中法刑二终字第65号
原公诉机关广东省雷州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周龙，男，1988年11月5日出生，汉族，中专文化，自由职业。因本案于2014年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现押于雷州市看守所。
原审被告人周某甲，男，1964年2月28日出生，汉族，高中文化，自由职业。因本案于2014年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现取保候审。
原审被告人陈某甲，女，1966年6月17日出生，汉族，文盲，自由职业。因本案于2014年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现取保候审。
原审被告人周某乙，女，1990年1月4日出生，汉族，中专文化，自由职业。因本案于2014年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现取保候审。
广东省雷州市人民法院审理广东省雷州市人民检察院指控原审被告人周龙、周某甲、陈某甲、周某乙犯开设赌场罪一案，于2015年2月16日作出（2015）湛雷法刑初字第84号刑事判决。宣判后，原审被告人周龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人周龙与其父亲周某甲、母亲陈某甲、胞妹周某乙以家庭经营模式通过电脑、电话传真机、手机等工具，在雷州市群众大道悦翠居704房，利用上线老板“眼睛伟”、“上波激”、“海南丽”、“海南六”（均身份未明）等人提供的“wa××”、“a4××”、“kmm××”、“yy××”等赌博网站账号，接受他人投注赌博。投注方式是以中国体育七星彩票开奖号码的前四位号码为中奖依据，投注的类型分别有大奖，赔率1：7500或1：8000；头尾与定位，赔率1：90。开奖日期为每个星期日、二、五晚上20时许。被告人周龙与上线老板谈妥，上线老板按每期销售额的15%分配给周龙，周龙再将13％分别分配给下线苏某某、蔡某某、许某某、林淑连等人，被�人周龙一家人赚取2％。
从2013年5月至2014年6月29日，被告人周龙与周某甲、陈某甲、周某乙发展苏某某、蔡某某、许某某、“琼”、“清”等下线建立私彩销售代理点接受投注，然后分别通过周龙、洪某某的银行账户与上、下线间进行结算。在代理期间，被告人周龙负责联系上线老板以及下线各代理点，还直接负责接受投注数据的接收、统计、传真和赌资转账结算等全面工作；被告人周某甲则介绍上线老板、提供银行账户或时有参与收集下线传真过来的投注数据；被告人陈某甲时有参与收集下线传真过来的投注数据；被告人周某乙则与其亲戚陈某乙、陈某丙负责将下线各代理点传真过来的投注数据进行统计汇总，然后通过电脑录入到上线老板“眼睛伟”、“上波激”、“海南丽”、“海南六”等人提供的赌博网站账户，协助周龙代理私彩赌博投注活动。
2014年6月29日，公安机关当场抓获在雷州市××大道××居从事赌博网站代理的被告人周龙、周某甲、陈某甲、周某乙，当场缴获台式电脑4台、传真机8台、苹果等各类手机8部、银行U盾4部、传真单据、私彩结算总表1张。随后，公安机关冻结了被告人周龙、周某甲、陈某甲、周某乙及洪某某的相关银行账户。据统计，仅2014年6月份，网络账户“wa××”（由周龙使用）显示下注金额人民币1790335.04元，回水金额人民币120971.06元；网络账户“yy××”（由周龙�供给下线“琼”使用）显示下注金额人民币321996元，回水金额人民币29299.91元；网络账户“kmm××”（由周龙提供给下线“清”使用）显示下注金额人民币981471元，回水金额人民币8425元。上述三个账户共计赌资（下注金额）人民币3093802.04元，抽头渔利数额（回水金额）人民币158695.97元。
原判认定上述事实，有涉案电脑、传真机等物证，传真单据、私彩结算总表、银行账户出入明细、电话本、说明材料、常住人口基本信息等书证，现场勘验笔录及现场照片，辨认笔录，证人陈某丁、何某甲、何某乙、肖某某的证言，同案人洪某某、陈某乙、陈某丙的供述，被告人周龙、周某甲、陈某甲、周某乙的供述等证据证实。
据上述事实和证据，原审法院认为被告人周龙、周某甲、陈某甲、周某乙为获取非法利益，为赌博网站担任代理接受投注赌博，赌资不少于30万元，其行为均已构成开设赌场罪，属情节严重。在共同犯罪中，被告人周龙负责网站代理的全面工作，起主要作用，是主犯，其当庭认罪，予以从轻处罚；被告人周某甲、陈某甲、周某乙在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且能当庭认罪，予以减轻处罚，并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，作出判决：一、被告人周龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；二、被告人周某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚�人民币四万元；三、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元；四、被告人周某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元；五、随案的台式电脑4台、手提电脑1台、传真机8台、苹果等各类手机8部、银行U盾4部及违法所得人民币281375.5元，没收上缴国库。
宣判后，上诉人周龙上诉称，1、原判认定其行为构成开设赌场罪不当；2、原判认定的回水比例不当，其工商银行账号6222×××××××××××1725与其父亲周某甲的工商银行账号6222×××××××××××8800并非用于上、下线结算。3、其归案后认罪态度好，有悔罪表现，所造成的社会危害性较小。请求二审法院依法改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人周龙及原审被告人周某甲、陈某甲、周某乙犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人周龙所提的意见。经查，1、上诉人周龙及原审被告人周某甲、陈某甲、周某乙以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注，其行为属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”行为。上诉人周龙及原审被告人周某甲、陈某甲、周某乙开设赌场的赌资数额累计达到30万元以上，属情节严重，其行为均构成开设赌场罪。故上诉人周龙所提其行为不构成开设赌场罪的意见于法无据，不予采纳。2、原判认定上诉人周龙的回水比例系其上线按大奖销售的金额所定，并无不当。上诉人周龙与原审被告人周某甲均稳定供称涉案的工商银行账号6222×××××××××××1725、6222×××××××××××8800均系用于上、下线结算，且2014年5月至6月期间均有大额资金通过柜台转账、ATM转账、网银转账转入或转出上述账号，与上诉人周龙与原审被告人周某甲的供述能相互印证，足资认定上述账号系上诉人周龙用于上、下线结算。故上诉人周龙所提的该节意见与事实不符，不予采纳。3、上诉人周龙在共同开设赌场犯罪中负责网站代理的全面工作，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，所开设赌场的赌资数额累计达到30万元以上，属情节严重，其归案后能如实供述罪行，认罪态度较好，可从轻处罚。原判根据上诉人周龙的上述量刑情节，依法判处其有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元，量刑并无不当。故上诉人周龙以此为由，再次要求从轻改判的意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人周龙、原审被告人周某甲、陈某甲、周某乙为获取非法利益，为赌博网站担任代理接受投注赌博，赌资不少于30万元，其行为均已构成开设赌场罪，属情节严重。在共同犯罪中，上诉人周龙负责网站代理的全面工作，起主要作用，是主犯，其当庭认罪，予以从轻处罚；原审被告人周某甲、陈某甲、周某乙在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且能当庭�罪，予以减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人周龙的上诉意见经查均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 符仲欢
审 判 员 陈江楚
代理审判员 许 河
二〇一五年五月十三日
书 记 员 林 林
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。