湖南省南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0921刑初296号
公诉机关湖南省南县人民检察院。
被告人余某，男，1983年2月28日出生于湖南省南县，汉族，初中文化，农民，住南县。因涉嫌犯赌博罪，2015年10月8日被南县公安局刑事拘留，同年11月5日被该局取保候审，2016年11月24日由本院决定被取保候审。
辩护人张军武，湖南跃海律师事务所律师。
被告人邹某某，男，1982年10月26日出生于湖南省岳阳市君山区，汉族，初中文化，农民，住岳阳市君山区。因涉嫌犯赌博罪，2015年10月8日被南县公安局刑事拘留，同年11月5日被该局取保候审，2016年11月24日由本院决定被取保候审。
被告人胡某某，男，1981年4月22日出生于湖南省华容县，身份证号码：4306231981********，汉族，初中文化，农民，住华容县注滋口镇注西村*组。因涉嫌犯赌博罪，2015年10月11日被南县公安局刑事拘留，同年11月5日被该局取保候审，2016年11月24日由本院决定被取保候审。
南县人民检察院以南检刑诉[2016]290号起诉书指控被告人余某、邹某某、胡某某犯非法经营罪，于2016年11月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南县人民检察院指派检察员张茜出庭支持公诉，被告人余某、邹某某、胡某某、辩护人张军武到庭参加诉讼。现已审理终结。
南县人民检察院指控：2015年9月底，被告人余某从其深圳的朋友“东哥”处得知可以收受“地下六合彩”的码单上报，从中获利，遂与被告人胡某某商议，达成一致，由胡某某找人收取码单，再报送给余某。随后，胡某某与邹某某联系，商定由邹某某收单后通过微信报送给自己，从总投注额中抽取一定的比例作为利润。在10月3日和10月6日共收取两期码单，第一期为8万余元，第二期为9万余元，总投注金额为17万余元。2015年10月3日的“地下六合彩”开奖后，余某从中抽得利润2147元，胡某某抽得利润3000元，邹某某抽得利润2700元。
2015年10月3日，邹某某所报的码单除投注额外中奖6万余元，余某将该笔奖金赔付给邹某某后认为自己被骗，遂于2015年10月7日以要邹某某兑奖为名将其约至南县华阁镇并报警。
为证明上述事实，公诉机关提供了到案说明、户籍资料；提取笔录及微信图片；辨认笔录及三名被告人的供述等证据。
公诉机关认为，被告人余某、胡某某、邹某某未经国家批准，擅自销售彩票，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，三名被告人均起了主要作用，均系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款。请依法判处。
被告人余某、胡某某、邹某某对公诉机关起诉指控的犯罪事实供认属实，均没有提出异议。
被告人余某的辩护人提出，余某犯罪情节较轻，如实供述罪行，有悔罪表现，提请本院对被告人余某从轻处罚。
经审理查明，2015年9月底，被告人余某与被告人胡某某商定，由胡某某找人收取“地下六合彩”码单后，以微信链接的方式发送给余某，再由被告人余某报给深圳的上线，从中获利。几天后，被告人胡某某与被告人邹某某取得联系，讲定由邹某某将收取的码单上报给胡某某。同年10月3日、10月6日，被告人邹某某以微信链接的方式收取了两期“地下六合彩”码单，其中第一期投注额共8万余元，第二期投注额共9万余元，并转发给被告人胡某某，胡某某再转发给被告人余某。被告人余某将收到的码单全都上报给了深圳的上线。第一期开奖后，被告人余某获利2147元、被告人胡某某获利3000元、被告人邹某某获利2700元。
2015年10月7日，第二期“地下六合彩”开奖后，被告人余某认为自己被邹某某欺骗，遂以兑奖为由，将邹某某约到南县华阁镇XX村X组，并向当地公安机关报警。公安民警接报后，随即到现场将被告人余某、邹某某传唤到案。同年10月11日，被告人胡某某在岳阳市岳阳楼区被公安民警抓获到案。三名被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。
认定上述事实的证据有：
1、到案说明，证实被告人余某、胡某某、邹某某的到案情况；
2、户籍资料，证实三名被告人的身份信息情况；
3、提取笔录及微信图片，证实公安民警从被告人余某、邹某某手机中提取“地下六合彩”码单微信图片的情况；
4、辨认笔录，证实被告人邹某某从公安民警提供的10张不同男性照片中辨认出被告人胡某某；被告人余某从公安民警提供的10张不同男性照片中辨认出被告人胡某某；
5、被告人余某、胡某某、邹某某均对自己的犯罪事实供认不讳。
上述证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人余某、胡某某、邹某某未经国家批准，擅自销售彩票，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余某、胡某某、邹某某犯罪后如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。被告人余某的辩护人提出对余某从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。三名被告人的违法所得，依法应予追缴。根据被告人余某、胡某某、邹某某的犯罪情节及悔罪表现，考虑适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，均可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
二．被告人胡某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
三、被告人邹某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
（上列三名被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后30日内缴纳。）
四、依法追缴被告人余某的违法所得2147元；追缴被告人胡某某的违法所得3000元；追缴被告人邹某某的违法所得2700元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 黄文胜
审 判 员 夏 简
人民陪审员 蒋国云
二〇一七年二月二十日
书 记 员 唐 叶
附：本案涉及的《中华人民共和国刑法》条款
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二)有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。