西安市灞桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2009）灞刑初字第103号
公诉机关西安市灞桥区人民检察院。
被告人何晓玉（又名何小莲，化名为王淳、王枭枭），无业。2006年9月因犯盗窃罪被成都市武侯区人民法院判处拘役五个月又二十天，并处罚金500元，2006年9月24日刑满释放。2009年1月15日因本案被抓获，1月18日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。
指定辩护人孙继民，陕西丰采律师事务所律师。
西安市灞桥区人民检察院以西灞检刑诉（2009）079号起诉书指控被告人何晓玉犯诈骗罪，于2009年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派检察员邓立新、马琳出庭支持公诉，被告人何晓玉及指定辩护人孙继民到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市灞桥区人民检察院指控，2007年12月，被告人何晓玉化名为“王枭枭”在网上和王保成相识，2008年9月起开始电话聊天。2008年10月28日，何晓玉自称是成都军区政治部文化宣传处干事，以能帮王保成联系调动工作、自己出差、开车出事故给人看病等理由，先后骗取王保成人民币104440元。破案后，追回10400元，已发还给被害人。为证明指控的事实，公诉人当庭出示了被害人的报案材料和陈某证人杜某、王某的证言，被告人何晓玉的供述，被告人发给被害人的短信记录，汇款凭证、查帐记录和抓获经过等证据，据此认定何晓玉的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。诉请本院依法判处。
被告人何晓玉对起诉书指控的基本事实和罪名无异议。唯辩称她没有答应帮王保成调到北京工作，她提出自己要调到北京，王保成汇钱给她。辩护人的意见是，何晓玉的行为构成诈骗罪，但何晓玉和王保成系恋人关系，其以出差和出车祸为名，向王保成借的现金，属民事借贷关系，不应计算在诈骗数额内。何晓玉自愿认罪，又能协助退赔部分赃款，且被害人有过错，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2007年12月，被告人何晓玉化名为“王枭枭”和位于灞桥区的西安第二炮兵工程学院教官王保成在网上相识。2008年10月16日，何晓玉称其和朋友分手，经济困难，王保成给其汇款300元。何晓玉见王保成诚实，遂编造她是成都军区政治部文化宣传处的干部，她母亲是北京某部队将官的谎言，和王保成“谈恋爱”，并借口出差、出车祸和能将王保成调动到北京军区工作等事由，自2008年10月24日起至12月15日，骗取王保成现金99190元。后王保成得知受骗，于2008年12月25日报案。2009年1月15日。何晓玉被抓获，协助追回赃款10400元，已发还给被害人。
认定上述事实的证据有：
1、王保成书写的报案材料和领条、公安机关出具的抓获经过、提取记录、追赃记录证明，2008年12月25日，王保成报案，公安人员于2009年1月15日将何晓玉抓获，从何晓玉住处提取杜某的中国建设银行卡和中国工商银行卡各一张，并在何晓玉的协助下，从卡上追回赃款10400元，发还给被害人。
2、王保成陈述证明，2007年12月，他在网上认识了军人“王枭枭”。2008年9月26日，王枭枭开始给他打电话聊天。10月16日，王枭枭说和朋友分手了，经济紧张，他给汇了300元钱。10月24日，王枭枭说有仿真枪出售，他又给汇了1400元钱，但没收到枪。10月28日，王枭枭说其是成都军区政治部文化宣传处的干事，想当他女朋友，他同意了。“王枭枭”先后借口出差、帮他调动工作到北京和驾车出车祸，骗了他103300元钱，还骗他说其母是北京某部队的少将。2008年12月19日，他到成都找“王枭枭”，才知道被骗了。
3、杜某的中国工商银行卡明细清单证明，自2008年10月16日至2008年12月15日，该卡从同一交易网点收到汇款95950元。杜某的中国建设银行卡明细清单证明，自2008年12月7日至12月15日，从西安洪庆路支行和陕西核算中心给该卡上存入现金3540元。
4、被害人提供的何晓玉给其发的短信证明，何晓玉自称是成都军区政治部文化宣传处干事，给被害人提供了杜某工商银行的帐号，还让被害人给其凑钱购机票，并借口出车祸向王保成要钱的事实。
5、杜某证言证明，何晓玉化名为王淳，和她谈恋爱并同居。她名下的中国建设银行和工商银行卡，是何晓玉用她的身份证办的，由何晓玉保管。她帮何晓玉从卡上取过一二次钱。近一年时间，何晓玉一直在北京，但不知道是干什么的。
6、王某证言证明，何晓玉讲其是昆明陆军学院毕业的，在成都军区工作，其母是中将。
7、被害人向公安机关提供的照片证明，何晓玉假冒军人的事实。
8、成都军区政治部保卫部出具的证据证明，成都军区宣传部无“宣传文化处”的单位，也无名叫“王枭枭”的干部。
9、何晓玉供述证明，她化名“王枭枭”和王保成在网上相识。2008年10月16日，她以经济困难为由，向王保成要了300元钱。她谎称是成都军区政治部宣传处干事，和王保成谈朋友，以有仿真枪出售、出差、帮王保成调动工作到北京和在成都出车祸等理由，向王保成借钱。又供称，她在北京没工作，不可能到外地出差，能帮王保成调动工作和在成都出车祸都是假的。他感觉王保成特老实，编造这些借口骗钱。前后共骗王保成了105000元钱，她租房、上网、吃饭花了。她是同性恋，杜某是她朋友。
10、（2006）武侯刑初字第690号刑事判决书和刑满释放证明书证明，何晓玉因犯盗窃罪被判刑的事实和刑满释放的时间。
11、户籍材料证明，被告人的出生日期。
上列证据均经当庭质证，关于王保成给何晓玉汇款的数额，应当以银行卡上能够证明的数额为准，即总共给付金额为99490元，被害人陈述和被告人供述的涉案金额与此不一某不予认定。其余证据能够相互印证，予以认定。何晓玉当庭也供认，王保成让她帮忙调动工作到北京，她提出要托人，得花钱。故何晓玉辩称王保成汇钱是为她调动工作的情节不予认定。
本院认为，被告人何晓玉以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定的诈骗罪。西安市灞桥区人民检察院指控被告人所犯罪名成立，依法应予以惩处。唯指控的犯罪数额不准确，予以更正。被告人何晓玉能够供述案件的基本事实，自愿认罪，又能协助追回赃款10400元，酌情予以从轻处罚。何晓玉第一次向王保成索要的300元，是以经济困难为由索要的，未虚构事实，王保成自愿给付，不应认定为诈骗数额。辩护人的上述辩护意见予以采纳。王保成托人调动工作的行为，并不违反法律规定，辩护人称王保成有过错的情节，无法律依据，本院不予采纳。因何晓玉具有非法占有的故意，这有何晓玉的供述能够证明，且被告人的身份和索要钱财的理由均是虚构的，符合诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪。何晓玉所称的借只是索钱的手段，并不意味着被告人和被害人就成立了民事借贷关系，辩护人的此点意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何晓玉犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币3万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年1月15日起执行至2015年1月14日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
二、赃款88790元继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 屈红英
代理审判员 王 旭
代理审判员 王 玲
二〇〇九年六月十五日
书 记 员 刘江蕾
本案涉及的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。