云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曲中民终字第516号
上诉人（原审原告）张员永，男，1987年11月2日生，汉族，个体户，小学文化，沾益县人。
被上诉人（原审被告）张双全，男，1972年4月6日生，汉族，初中文化，四川省阆中市人。
被上诉人（原审被告）王孟，男，1993年9月11日生，回族，宣威市人。
被上诉人（原审被告）丁存宝，男，1966年11月10日生，回族，沾益县人。
被上诉人（原审被告）丁文兵，男，1965年3月8日生，回族，宣威市人。
被上诉人（原审被告）重庆市捷可达汽车运输有限公司开县分公司，住所地重庆市开县白鹤街道天祠一社。
代表人陈中，经理。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司，住所地重庆市巴南区鱼洞镇鱼经路9号。
代表人张国平，经理。
上诉人张员永因与被上诉人张双全、王孟、丁存宝、丁文兵、重庆市捷可达汽车运输有限公司开县分公司、中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司机动车道路交通事故责任纠纷一案，不服沾益县人民法院（2014）沾民初字第153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月28日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院确认的事实是：2013年10月8日9时45分，原告张员永驾驶无号牌普通二轮摩托车由沾益县天生桥向县城方向行驶，至石板井路段在超越渝FN号车时倒地，后与迎面驶来的由被告王孟驾驶的无号牌轮式装载机相撞，后又被同向行驶的由被告张双全驾驶的渝FN号重型自卸货车左后轮碾压，造成原告张员永受伤、车辆受损的交通事故。经沾益县交通警察大队认定，原告张员永负事故主要责任，被告王孟、被告张双全负事故次要责任。原告张员永伤后于2013年10月8日至2013年12月26日到曲靖市第一人民医院住院治疗79天。用去门诊费465.5元，住院费86778.70元。医院出具证明证实原告张员永在住院期间需专人陪护，并建议出院后全休3个月。经曲靖珠源司法鉴定中心2014年1月6日鉴定，原告张员永的伤残等级达到一个五级和一个十级，并按照云南省假肢矫形康复中心司法鉴定所出具的司法鉴定意见书确定张员永的残疾用具费用为298000元。另查明，被告张双全为原告张员永垫付了医疗费14000元，被告丁存宝、丁文兵给付原告张员永3000元；被告张双全驾驶的渝FN号重型自卸货车挂靠于捷可达公司从事道路运输，并向被告财险巴南公司投保了交强险及50万元商业第三者责任险，事故发生于保险期内；被告王孟驾驶的轮式装载机属被告丁存宝、丁文兵所有，被告王孟系被告丁存宝、丁文兵雇佣驾驶装载机，事发时在从事二人安排的工作，该装载机未投保交强险及其它保险；原告张员永为从事正餐服务的个体工商户；经被告财险巴南公司确定，原告张员永所驾摩托车的损失为500元。
原审法院认为，本案原告张员永驾驶摩托车与被告王孟驾驶的轮式装载机相撞，后又被被告张双全驾驶的渝FN号重型自卸货车相撞后受伤的事实客观存在。且事故经交警认定为原告张员永负主要责任，被告王孟、张双全负事故次要责任。因此，就本案的责任主体及责任承担问题，做如下分析认定：《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院予以支持。”本案中，被告张双全与被告捷可达公司应当在张双全的责任范围内承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，本案被告张双全驾驶的车辆在被告财险巴南公司投保了交强险，故被告财险巴南公司应当在交强险限额范围内首先进行赔偿，不足部分，由被告王孟、张双全赔偿。同时《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”，因本案被告张双全及被告王孟在事故中负次要责任，故依法确定二人各承担事故责任的20%。第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。……”，本案审理过程中，被告丁存宝、丁文兵均认可被告王孟驾驶的装载机系二合伙购买，王孟又系二人雇佣驾驶装载机，且事故发生时正从事二人安排的劳务工作，故由被告王孟承担的赔偿责任，应当由被告丁存宝、丁文兵连带承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定“末依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”本案被告丁存宝、丁文兵系装载机所有人，其作为投保义务人未依法投保交强险，应当在交强险责任限额范围内予以赔偿。就原告张员永主张的赔偿项目和赔偿金额做如下分析认定：其主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾用具费、营养费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、车辆损失费等赔偿项目符合法律规定，予以支持。相关费用，均按照《2013年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》进行计算。具体金额依法做如下认定：医疗费，据实认定87244.20元；误工费，按照标准，参照住院医嘱，计算为（25363÷365）×89=6184.40元；护理费，按照标准，参照住院医嘱，计算为（23018÷365）×79=4981.74元；住院伙食补助费，按照标准，计算为50×79=3950元；残疾赔偿金根据其伤残等级，按照标准，计算为5417×20×（0.6＋0.02）=67170.8元；残疾用具费，按照评估意见，认定为298000元；营养费，考虑原告损伤已达五级伤残的后果，酌情认定20×79=1580元；鉴定费，据实认定1800元；交通费酌情认定500元；精神损害抚慰金，考虑原告的伤情，酌情认定10000元，车辆损失费，依财险巴南公司的定损结果确定为500元。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条关于赔偿限额及范围的规定，原告主张的医疗费、营养费、住院伙食补助费，合计92774.2元属医疗赔偿项目，应当首先由被告财险巴南公司在交强险限额范围内赔偿赔偿10000元，被告丁存宝、丁文兵在交强险限额范围内赔偿10000元；原告主张的残疾赔偿金、残疾用具费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金，合计386836.94元属死亡伤残赔偿项目，应当首先由被告财险巴南公司在交强险限额范围内赔偿110000元，被告丁存宝、丁文兵在交强险限额范围内赔偿110000元。原告主张的车辆损失费，属财产损失项目，且未超过保险限额，应当由被告财险巴南公司按定损金额赔偿500元。原告张员永超过交强险赔偿限额的费用241411.14元，由被告张双全、王孟按事故责任各赔偿48282.23元，因被告张双全驾驶的肇事车辆在被告财险巴南投保了50万元商业第三者责任险，现应由被告张双全赔偿的48282.23元，未超过保险限额，应当由保险公司在其商业险范围内承担。因被告王孟系被告丁存宝与被告丁文兵雇佣，故由被告王孟赔偿的48282.23元，应当由被告丁存宝、丁文兵连带赔偿。因被告张双全所驾车辆挂靠于被告捷可达公司，故应当由被告张双全承担的部分依法应由被告张双全与被告捷可达公司连带赔偿。但被告张双全已为原告张员永垫付了医疗费14000元，其与被告捷可达公司在本案中的赔偿责任已由财险巴南公司承担，故原告张员永提出要求被告张双全及捷可达公司赔偿的理由不成立，不予支持。对被告张双全多支付的14000元，应从原告张员永所获赔偿款中予以扣减。原告张员永提出要求被告赔偿其父母被抚养人生活费的主张，因其父母未满六十周岁，其又未能提供证据证实二人已丧失劳动能力，故该主张不予支持。被告财险巴南公司提出对原告超过交强险部分的医疗费，要求扣除20%后进行赔偿的辩解，无法律依据，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司于判决生效之日起十五日内在交强险范围内赔偿原告张员永120500元，在商业险范围内赔偿原告张员永48282.23元。二、由被告丁存宝、丁文兵于判决生效之日起十五日内连带赔偿原告张员永168282.23元（含已给付的3000元）。三、驳回原告张员永对被告张双全、被告重庆市捷可达汽车运输有限公司开县分公司、被告王孟的诉讼请求。本案案件受理费免交。
一审宣判后，张员永不服，向本院提出上诉，请求撤销原判，依法改判。其主要上诉理由是：上诉人系从事餐饮业的个体工商户，虽然上诉人系农村居民，但其离开住所地到城镇经商，其收入来源及支出都是在城镇，应按城镇居民标准计算伤残赔偿金。
被上诉人张双全、王孟、丁存宝、丁文兵、重庆市捷可达汽车运输有限公司开县分公司、中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司未作答辩。
经二审审理查明的案件事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。
本院认为，农业家庭户口参照城镇户口标准计算需要同时满足两个条件：第一，在城镇连续居住满一年；第二，主要生活来源来自于城市。从上诉人张员永所提交的证据来看，上诉人虽系从事餐饮业的个体工商户，但并不能证实其主要生活来源来自于城镇及在城镇连续居住满一年。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，上诉人张员永主张伤残赔偿金应否按城镇标准计算的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。
审判长 王 勇
审判员 孙靖然
审判员 孙树平
二〇一四年七月三十日
书记员 张立瑞
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