中华人民共和国
广东省深圳前海合作区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深前法涉外初字第502号
原告：广东绿X电池材料科技股份有限公司。住所地：广东省云浮市。
法定代表人：林某伟，该公司董事长。
委托代理人：刘某鸿，广东广之洲律师事务所律师。
委托代理人：任某虎，广东广之洲律师事务所律师。
被告：梁某昌。
第三人：DXJXINTERNATIONALHOLDINGSLIMITED。住所地：。
原告广东绿X电池材料科技股份有限公司诉被告梁某昌资金监管合同纠纷一案，本院于2015年12月7日登记立案后，依法追加梁某昌作为第三人参加诉讼。本院审判员郭成，与人民陪审员刘劼、刘涛组成合议庭，于2016年3月15日对本案进行了不公开开庭审理，原告委托代理人刘某鸿、任某虎律师、被告梁某昌到庭参加诉讼。邝某洪声称其是第三人的代表人及王某谭是其委托的律师代表第三人参加诉讼，但其在指定期限内没有提交主体资格和有效授权手续的证明资料，没有证据证明DXJXINTERNATIONALHOLDINGSLIMITED不存在，视为第三人未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年9月24日，原告、被告与第三人签订《资金监管协议》，约定：为保证资金安全，原告与第三人同意由被告对原告提供的80万元资金进行监管。原告与第三人就融资费用的支付，经协商一致，原告自愿将融资费用于本协议签订后，当天由被告开立银行账户，由原告将80万元存入被告账户，银行卡由原告保管，密码由第三人保管。监管期15天（假期除外），自2015年9月24日起至2015年10月10日止，期满后，本协议自动失效，被告不再负监管责任。协议签订当日，被告开立了银行账户，原告委托何某丽向被告开立的银行账户转账80万元。银行卡由原告保管，密码由第三人保管。监管期届满后，原告于2015年11月9日致函被告，要求被告退回原告80万元，但被告置之不理。据此，原告诉请法院依法判令：1、被告向原告退还80万元及活期存款利息；2、被告承担本案诉讼费用。
被告辩称，1、其只是资金监管方，原告起诉被告错误。2、合同期限内，原告没有做到银行发函通知第三人开户，按照协议的约定，监管的80万元归第三人所有。
第三人未提交答辩状，视为未到庭参加诉讼。
本院查明：
原告拥有一种无铅环保锌锰干电池专利，极需资金进行产业化量产。
2015年9月24日，原告（甲方）与第三人（乙方）签订《委托贷款协议书》，约定：委托贷款金额5亿元、贷款期限10年（5年续5年）、前5年固定年利率8.5%、后5年10%；双方同意由广X银行广州分行营业部为受托方，委托方保证资金按时到位，借款方保证每年12月18日前归还利息给受托方，受托方保证每年12月25日前归还利息给委托方，贷款到期，受托银行协助委托方收回本金。甲方的责任和义务：甲方签章确认乙方提供的三方委托贷款协议内容，甲方提供三方委托贷款合同（银行版本），甲方的项目及股权抵押给乙方。乙方的责任和义务：乙方或乙方授权的公司按规定时间到受托银行开发，全额到位。乙方保证资金按时到位、资金干净。甲方同意支付前期财务费用、考察费用给乙方。办理三方委贷千分之一的履约金可协商共管，履约金在受托银行发出通知函后，经乙方的银行确认有效后退回给甲方。签订本协议后，受托银行15天内发函要求乙方提供如下内容共受托银行审核：委托方的名称、委托方的金额、委托方的账号、委托方的查询密码、委托方的护照或身份证、委托方的相关法律文件。甲方15天内由受托方确认本协议内容、发函通知乙方到受托银行开户，然后由乙方贷款银行确认无误后，将相关资料发送给受托银行。操作程序：甲方将项目资料、政府批复文件或备案证以及公司资料发给乙方，并签章确认乙方的放款条件。乙方审阅甲方的资料，初步确认可行。由甲方发函邀请乙方到项目所在地考察无误后，现场确认以三方委贷的方式投入该项目的金额及时间或签订意向协议。乙方与甲方约定时间地点正签协议，同时监管甲方千分之一的违约金。受托银行确认乙方与甲方签署的协议内容并发出通知函。乙方或乙方的授权公司到受托银行开户，15天内资金全额到位。资金到位后，正签银行版本的三方委托贷款合同。甲方的项目及股权在当地的工商部门办理抵押登记，然后到公证处公证。乙方同意不予干预甲方在天津股X交易所挂牌上市后进行正常的资本运作（包括定向增发、A股上市等有关工作）。
同日，第三人提供了其制作的就受托银行（广X银行广州分行营业部）今后向其发函的样板。原告在该样板加盖了公章。该样板的主要内容为：我行完全同意广东绿X电池材料科技有限公司（借款方）林某伟先生与贵司于2015年9月24日签署的《委托贷款协议书》内容，委托方保证资金按时到位；借款方保证每年12月18日前归还利率8.5%给受托方，受托银行保证每年12月25日前归还利息给委托方，贷款到期受托银行协助委托方收回本金。款到我行七个工作日内，我行未能在银行的合同上盖章，定为我行违约，从委托方与借款方签署协议时间起至款转回时间止，每亿元每天按5000元计算由我行赔偿给委托方，本金全部转回，协议作废。请贵司提供如下内容，便于我行审核：委托方的名称、委托方的金额、委托方的账号、委托方的查询密码、委托方的护照或身份证、委托方的相关法律文件。委托方接到我行发函正本后，七个工作日内要复函，否则赔偿我行的费用，从委托方与借款方签署协议之日起，按每亿元每天5000元计算赔偿。中国广X银行总行。
当日，原告（甲方）、被告（丙方）与第三人（乙方）签订了《资金监管协议》，约定：为保证资金安全，甲乙双方同意就甲方提供的80万元委托丙方进行监管，丙方自愿接受委托,现就监管事宜订立本协议，三方共同遵守。甲方和乙方就融资费用的支付，经协商一致，甲方自愿将融资费用于本协议签订后，当天由丙方开立银行账户，由甲方将80万元存入丙方账户，银行卡由甲方保管，密码由乙方保管。监管期为15天（假期除外），自2015年9月24日起至2015年10月10日止，期满后，本协议自动失效，丙方不再负监管责任。监管期间，丙方不参与甲乙双方的交易行为，任何甲方和乙方交易纠纷与丙方无关。丙方按照约定解付监管资金后，本协议自动失效，丙方不再负任何责任。监管期间，甲方不得以任何理由要求丙方取出监管资金。甲方在本协议签订后十五天内银行不发函通知乙方开户的，监管资金归乙方所有。甲方本协议签订后十五天内银行发函通知乙方开户的，监管资金归甲方所有。将监管资金解付给乙方的，甲方应无条件将银行卡交给乙方，将监管资金解付给乙方。将监管资金解付给甲方的，乙方应无条件将密码告诉甲方，丙方将监管资金解付给甲方，丙方不承担任何法律责任。
同日，被告在X行黄贝岭支行开立了银行账户，原告委托何某丽将80万元融资费用转入被告的上述账户，银行卡由原告保管，密码由第三人保管。
2015年10月15日，广X银行广州分行营业部发《业务联系函》给第三人，主要内容为：我行从贵司DJXXX24号协议获悉贵司即将与广东绿X电池材料科技有限公司开支一笔委托贷款业务，我行同意受理本次委托贷款业务，并按照我行委托贷款的相关规定要求进行操作。请贵司提供委托人基础资料和其他材料，便于我行进行审核。
第三人收到上述《业务联系函》后，以该业务联系函没有“借款方保证每年12月18日前归还利率8.5%给受托方，受托银行保证每年12月25日前归还利息给委托方，贷款到期受托银行协助委托方收回本金。款到我行七个工作日内，我行未能在银行的合同上盖章，定为我行违约，从委托方与借款方签署协议时间起至款转回时间止，每亿元每天按5000元计算由我行赔偿给委托方”等内容为由，未向广X银行广州分行营业部提供相关资料。
另查，原告还走访过其他银行，上门递交材料及介绍项目情况，但银行都表示无法按照第三人要求的内容发函。
2015年11月9日，原告致函被告，并知会第三人，以监管期限结束为由，要求被告将监管的80万元融资费用原路归还原告。第三人要求被告将监管的80万元解付给自己。被告既未将监管的80万元返还给原告，也未解付给第三人，现被冻结。
三方对80万元的归属协商未果，原告遂诉至本院。
以上事实有委托贷款协议书、发函样板、资金监管协议、银行卡、转账凭证、电子邮件、微信聊天记录、业务联系函、告知函、庭审笔录等证据证实。
本院认为：
关于本案适用的法律的问题。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》规定，当事人可以选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中，当事人没有选择合同适用的法律。原告住所地、《委托贷款协议书》和《资金监管协议》的签订地和80万元融资费用的监管地在中华人民共和国境内，因此，本案应适用中华人民共和国法律。
关于原告是否有义务保证受托银行按照第三人的要求发函通知第三人开户的问题。根据中华人民共和国的法律，合同当事人无权为合同外的第三人设定义务，不得将自己的意志强加给他人。本案中，第三人要求受托银行发函通知其开户的内容必须包括“借款方保证每年12月18日前归还利率8.5%给受托方，受托银行保证每年12月25日前归还利息给委托方，贷款到期受托银行协助委托方收回本金。款到我行七个工作日内，我行未能在银行的合同上盖章，定为我行违约，从委托方与借款方签署协议时间起至款转回时间止，每亿元每天按5000元计算由我行赔偿给委托方”等内容”。从上述内容上看，第三人为受托银行设定了相关义务和法律责任，上述内容应由受托银行自行决定，第三人要求原告保证受托银行按照上述要求发函，超出了原告的能力，原告没有义务在协议签订之日起15天内保证受托银行确认上述内容并发函通知第三人开户的义务。资金监管协议约定“协议签定后十五天内银行不（按照乙方的要求）发函通知乙方开户的，监管资金归乙方所有”有失公平。本案中，80万元的最终归属不能按照上述条款来认定，而应根据原告与第三人对委托贷款未能实现是否具有过错来认定。
关于原告、第三人对委托贷款未能实现是否具有过错的问题。《中华人民共和国合同法》规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人应当按照有利于实现合同目的全面履行自己的义务。本案中，第三人要求的受托银行发函的内容为受托银行设定了义务和法律责任，原告没有保证受托银行按照第三人的要求发函的义务。委托贷款协议签订后，原告已走访了十几家银行，并上门递交材料和介绍项目情况，尽到了勤勉义务，最终没有受托银行愿意按照第三人的要求向第三人发函，原告对此没有过错。相反，第三人作为三方委托贷款合同的委托人为争取有利的合同条款，负有磋商的义务，广X银行广州分行营业部向其发送《业务联系函》后，其以不符合要求为由，拒绝提供相应资料供广X银行广州分行营业部审核，阻断了三方进一步磋商的机会，第三人对委托贷款受阻具有一定过错。
关于被告监管的80万元融资费用的归属问题。《中华人民共和国合同法》规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。本案中，没有银行愿意按照第三人的要求发函通知第三人开户，原告对此和委托贷款未能实现没有过错，监管期限已经届满，被告应将其监管的80万元返还给原告。原告的诉讼请求成立，本院予以支持。
依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、第三人DXJXINTERNATIONALHOLDINGSLIMITED应于本判决发生法律效力之日起3日内将被告梁某昌名下X行黄贝岭支行的银行卡密码告知被告梁某昌；
二、被告梁某昌应于本判决发生法律效力之日起5日内将其名下X行黄贝岭支行账户监管的80万元人民币及自2015年12月7日起的活期存款利息返还给原告广东绿X电池材料科技股份有限公司。
案件受理费11800元、财产保全费4520元（已由原告预交），由第三人负担，第三人应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳上述案件受理费和财产保全费共16320元。本院退还原告上述费用16320元。
如不服本判决，被告和第三人可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于深圳市中级人民法院，并应在上诉费缴纳通知单送达之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 郭 成
人民陪审员 刘 劼
人民陪审员 刘 涛
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 周双双
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