广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤05刑终132号
原公诉机关汕头市金平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾某辉，男，1979年7月13日出生于广东省惠来县，汉族，文化程度高中，户籍地惠来县。因本案于2015年10月19日被刑事拘留，2015年11月2日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
原审附带民事诉讼原告人肖某，男，1962年11月17日出生，汉族，户籍所在地汕头市金平区，。
汕头市金平区人民法院审理汕头市金平区人民检察院指控原审被告人曾某辉犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人肖某提起附带民事诉讼一案，于2016年3月21日作出（2016）粤0511刑初113号刑事附带民事判决。原审被告人曾某辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人曾某辉，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人曾某辉的弟弟曾某向许某租赁了汕头市金樟立交桥下两间铺面经营床上用品，2015年7月初，曾某要求降低租金，许某不同意，要求曾某搬走，双方因此发生纠纷。2015年8月5日晚7时许，被害人肖某应许某一方的要求到曾某经营的“金华床上用品店”，要求曾某搬走，因而与曾某及其妻子黄某发生口角，被害人肖某先动手殴打黄某，引发曾某、黄某、被告人曾某辉与被害人肖某及其一方的人打架，过程中，被告人曾某辉持钢管击打被害人肖某的胸部，致被害人肖某受伤。
经法医鉴定，被害人肖某胸部损伤致左侧4、6肋骨骨折，其身体上的损伤符合钝物所致，其伤情已构成轻伤二级；黄某身体多处皮下出血，其损伤符合钝物所致，其伤情已构成轻微伤；被告人曾某辉身体多处擦伤、压痛，其损伤符合钝物所致，其伤情未构成轻微伤。
附带民事诉讼原告人肖某受伤后，于2015年8月5日到汕头市中心医院治疗，于2015年8月8日出院，诊断为：1、头部外伤；2、肋骨骨折。其医疗费共8191元（取整数）。
原判认定上述事实的证据有：
1、公安机关出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《发破案经过》。反映案件发生的情况。
2、公安机关出具的被告人曾某辉户籍材料。反映被告人曾某辉的基本情况。
3、公安机关出具的扣押清单。反映公安机关缴获被告人曾某辉的作案工具钢管一根。
4、被害人肖某的陈述及辨认笔录。反映2015年8月5日15时许，其在家中接到了表兄余应波的电话，说他在汕樟立交桥下的一个铺面，之前出租给别人，现已到期，但对方一直不肯搬出去，让其做对方的工作，其听了以后，就来到汕樟立交桥下，到了其表兄的铺内，当时表兄一家子在吃饭，其就直接走近了他出租的隔壁铺面金华床上用品店，其就跟铺内的老板曾某说，想继续租用可以续约，如果不继续租就搬走，话还没有说完，那家铺面老板的老婆就跳了起来，问我进来干什么，是不是想打人，边说边在其面前挥舞着手，差点打到其脸上，其就一手将她的手推开，并碰到了她的脖子，这时，其就觉得背后被人用拳头打了几下，其表嫂听到响声跑了出来并将其拉了出来，然后表嫂就跟对方发生了口角，其就站在马路边上打电话，其跟表嫂说报警，刚说完话，突然觉得胸口受到撞击，整个人就倒在地上，这时才看清是一名男子手持水管捅到其胸口导致其倒地，这时，其表兄儿子的朋友就上前与对方争抢水管，该名男子又跑进了店内拿出铁锤再次想来打其，被别人再次拉开，之后，民警到场处理的事实。
被害人肖某通过照片辨认出被告人曾某辉就是殴打他的人。
5、证人曾某的证言。反映2015年8月5日晚7时许，其在店内做生意，这时有一名男子走到其店内说道，其租的商铺什么时候可以搬离交还房东，其就跟那男子说，等这几天其找到店面就可以离开，说完其便继续做生意，但是那名男子没有听我说，继续站在店内大声说话，并准备动手殴打其，其妻子黄某见状就上前对着那名男子说你是要来解决事情还是要来打架，那名男子一把将黄某推开，并用拳头打了其胸部，黄某冲上前阻拦，那名男子就用拳头对着黄某殴打，随后，对方又过来四五名男子及两名女子冲进店内准备殴打他们，这时，在隔壁看店做生意的哥哥曾某辉，立即跑过来劝阻，对方后面进来的四五名男子及两名女子就上去对着曾某辉进行殴打，曾某辉便跑到自己店内拿着一根水管与对方撕打，过后，对方拨打110报警，民警到场处理的事实。
6、证人黄某的证言。反映案发时，被害人到其店内对其丈夫说要将铺面搬离交给房东，其上前与该男子理论时撕扯在一起，其伯伯曾某辉上前帮忙，双方扭打在一起，该男子的朋友和亲眷进来，把双方分开，该男子就和他们一起离开，在店前的路面上大声吵嚷，曾某辉在店里拿了一根铁管冲到路上，与该男子撕打在一起的事实。
7、证人余某的证言。反映案发时看到曾某辉及曾某的老婆推着肖某走出店外，其马上挡到他们的中间，想劝开他们，被曾某的老婆用脚踹到腹部，其随手从店面上拿了一个草枕头摔了过去，然后看到曾某辉拿着一根水管捅了肖某的胸部，林某上前将水管抢过后丢在地上的事实。
8、证人林某的证言。反映案发时曾某夫妇及曾某辉想推打肖某，其上前将他们拉开，随后其与肖某走到金华床上用品店及立交桥毛线店中间位置时，看到肖某被一根铁水管捅倒在地上，其转身看到曾某辉手持着水管，要砸向肖某，其赶紧上前抢夺水管的事实。
9、证人许某的证言。反映案发时曾某辉用拳头打了肖某的背部，拿一根铁水管用力捅到了肖某的事实。
10、汕头市公安局金平分局行政处罚决定书。证实被害人肖某参与打架被处行政拘留五日的事实。
11、汕头市金某区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书。
12、汕头市中心医院病历、疾病证明及医疗收据。
原审法院认为，被告人曾某辉因与被害人发生纠纷引发打架，过程中被告人曾某辉持械故意伤害被害人身体，致被害人轻伤，其行为侵犯了公民的人身权利，已构成故意伤害罪，依法应予处罚。被告人曾某辉如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。鉴于被害人对本案的发生有过错责任，可以对被告人曾某辉酌情从轻处罚。被告人曾某辉故意伤害被害人肖某身体，造成附带民事诉讼原告人肖某医疗费等经济损失，应当承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人肖某的医疗费8191元、护理费450元（住院3日，按每日1人每人1日150元计）、住院伙食补助费300元（住院3日，每日100元）、误工费1645元（2014年汕头城镇居民人均可支配收入21445.9元/年，自案发计至2015年9月2日最后一次门诊误工28日），以上各项费用总共10586元。鉴于附带民事诉讼原告人对本案的发生有过错，可以相应减少被告人应承担的民事责任，按附带民事诉讼原告人经济损失的80%予以赔偿。附带民事诉讼原告人肖某请求赔偿必要的营养费、交通费的诉讼请求，缺乏事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条的规定，判决如下：1、被告人曾某辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。2、被告人曾某辉应赔偿附带民事诉讼原告人肖某的经济损失10586元的80%即8469元。上述款项应于判决生效之日起一个月内付清。3、驳回附带民事诉讼原告人肖某的其他诉讼请求。
上诉人曾某辉上诉提出：1、鉴定机关对被害人肖某的伤情鉴定有误，申请二审法院重新鉴定；2、其伤人行为是在受到被害人的伤害才自卫还手的。
经审理查明，原判认定上诉人曾某辉故意伤害的事实清楚。认定上述事实的证据有：公安机关出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《发破案经过》；公安机关出具的被告人曾某辉户籍材料；公安机关出具的扣押清单；被害人肖某的陈述及辨认笔录；证人曾某、黄某、余某、林某、许某的证言；汕头市公安局金平分局行政处罚决定书；汕头市金某区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书；汕头市中心医院病历、疾病证明及医疗收据。
上述证据均在一审开庭时宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定。本院二审审理期间，上诉人曾某辉没有提出新的证据。本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，上诉人曾某辉在与被害人发生纠纷引发打架过程中，上诉人曾某辉持械故意伤害被害人身体，致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予处罚。上诉人曾某辉如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。鉴于被害人对本案的发生有过错责任，可以对上诉人曾某辉酌情从轻处罚。
关于上诉人曾某辉上诉提出鉴定机关对被害人肖某的伤情鉴定有误，申请二审法院重新鉴定的意见。经查，鉴定机关对被害人肖某的伤情鉴定，符合法律、有关规定，形式要件完备，鉴定程序合法，鉴定意见明确，并无不当，故该上诉意见缺乏法律依据，不予采纳。
关于上诉人曾某辉上诉提出其伤人行为是在受到被害人的伤害才自卫还手的的意见。经查，上诉人曾某辉在与被害人发生纠纷引发打架过程中，上诉人曾某辉持械故意伤害被害人身体，致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，故该上诉意见与本院查明的事实不符，不予采纳。
原审判决认定事实及适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，判处上诉人赔偿经济损失正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
定为终审裁定。
审判长 张敬江
审判员 李爱民
审判员 郑映龙
二〇一六年五月五日
书记员 杜克炀
附有关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。