河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终5078号
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司河南分公司，住所地河南省郑州市郑汴路138号附1号。
负责人：文晓娜，该公司总经理。
委托诉讼代理人：阎虹，河南�协律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：魏晚多，男，汉族，1950年7月21日出生，住河南省洛阳市涧西区。
委托诉讼代理人：魏霞（系魏晚多之女），女，汉族，1977年7月1日出生，住河南省洛阳市涧西区。
委托诉讼代理人：张书占，河南舒展律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑州市鑫海混凝土有限公司，住所地河南省郑州市惠济区江山路老鸦陈办事处北。
法定代表人：刘国建，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘律灿，男，该公司员工。
上诉人太平财产保险有限公司河南分公司因与被上诉人魏晚多、郑州市鑫海混凝土有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民祭初字第70号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
太平财产保险有限公司河南分公司上诉请求：1、依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民祭初字第70号民事判决第一项并依法改判；2、本案上诉费由魏晚多、郑州市鑫海混凝土有限公司承担。事实与理由：1、一审判决认定魏晚多各项损失由太平财产保险有限公司河南分公司承担，存在认识偏差，无法律依据；2、一审判决对如何认定魏晚多左眼摘除系2009年事故导致未作分析和说明，判决相关所有费用由太平财产保险有限公司河南分公司承担，缺少客观证据支持；3、一审判决太平财产保险有限公司河南分公司承担魏晚多的各项损失，其中甚至包括高达15000元的精神抚慰金，无法律依据。4、太平财产保险有限公司河南分公司目前的三责险合同约定，事故车辆在应予保养或维修或检测期间出现的事故，不予赔偿。
魏晚多辩称：1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条第2款、《民法通则》第136条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第12条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国诉讼法〉的解释》第214条第1款的规定，魏晚多于2015年3月26日再次起诉，并未超过撤诉后1年的时效，符合起诉条件。2.根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条第一款的规定，一审判决的赔偿数额，在第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额范围内，判由太平财产保险有限公司河南分公司承担并无不当。3.太平财产保险有限公司河南分公司认为魏晚多左眼摘除并非是由2009年事故导致，太平财产保险有限公司河南分公司应当负举证责任。一审中，太平财产保险有�公司河南分公司申请鉴定，却既不提交鉴定申请书，更不缴纳鉴定费用，应视为其举证不能。4.根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条第二款的规定，一审判决中的精神损害抚慰金有法律依据。5.太平财产保险有限公司河南分公司所依据的新的合同条款与本案无关。综上所述，请求驳回上诉，维持原判，但应当考虑判决由太平财产保险有限公司河南分公司支付误工费差额118501元。
郑州市鑫海混凝土有限公司辩称:1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回太平财产保险有限公司河南分公司的上诉；2、由于时间久远，保单原件找不到了，但一审提交有财务原始记账凭证，能够证明保险合同确实存在。
魏晚多向一审法院起诉请求：1、判令郑州市鑫海混凝土有限公司、太平财产保险有限公司河南分公司连带支付魏晚多医疗费10689.55元、误工费119377元、护理费8999元、住宿费500元、交通费2330元、住院伙食补助费750元、营养费750元、鉴定检查费1347元、残疾赔偿金59510元、精神损害抚慰金20000元，合计224252元；2、本案诉讼费用由郑州市鑫海混凝土有限公司、太平财产保险有限公司河南分公司承担。
一审法院认定的事实：2009年4月3日10时，李选跃驾驶郑州市鑫海混凝土有限公司所有的豫Ａ×××××号星马牌重型货车沿郑州市鸿苑路由东向西行至清水苑工地门前向北右转弯时，轮胎爆破炸飞的石子击中骑三枪牌自行车的魏晚多左眼，造成交通事故。2009年4月17日，郑州市公安局交通警察支队五大队作出郑公交认字［2009］第50083号道路交通事故认定书，认定李选跃负事故的全部责任，魏晚多不负事故责任。
事故发生后，魏晚多在案外人李选跃的�同下，被120急救车送至河南省人民医院进行检查、治疗。魏晚多2009年4月4日至5月11日在郑州大学第一附属医院治疗，经该院诊断为：1、左匡内异物；2、左眼球钝挫伤，3、左眼玻璃体积血，4、左眼脸撕裂伤。2009年8月11日，魏晚多左眼伤残等级经郑州市华美法医临床司法鉴定所确定为七级伤残，但魏晚多的后续治疗费无法鉴定，后经该院（2009）金民一初字第3305号和本院（2010）郑民一终字第294号民事判决确认：魏晚多的误工费为9298.8元（误工时间为2009年4月3日至8月10日），残疾赔偿金为132310元，精神抚慰金为40000元等，李选跃系郑州市鑫海混凝土有限公司的司机，事故发生时系履行职务行为。
魏晚多出院后于2012年5月19日在洛阳百家好一生医药健康城花费医疗费75.9元，2012年5月28日在河南科技大学第一附属医院花费医疗费70元，2012年7月24日在河南省医药超市有限公司花费医疗费320元。
2012年10月19日，魏晚多以“左眼疼痛、流泪1年余”为主诉在郑州大学洛阳中心医院治疗，入院诊断为：左眼球萎缩，眼球破裂伤术后。2012年10月22日，在神经阻滞麻醉下行左眼球摘除及义眼台植入术，术后抗生素预防感染，对症治疗。魏晚多于2012年11月12日出院，出院医嘱为：1、保护眼内清洁，清除分泌物；2、定期门诊复查（周三）；3、不适随诊；4、住院期间，陪护二人。魏晚多住院期间花费医疗费7007.95元。
2013年3月11日，魏晚多在郑州大学第一附属医院花费医疗费70元；2013年3月13日，在河南省人民医院检查配镜花费医疗费用3030元；2013年5月16日，在河南省人民医院花费医疗费用115.7元。
魏晚多曾与2014年3月18日向该院提起诉讼，后于2014年4月29日申请撤诉。该院于2014年4月29日作出（2014）金民一初字第1143号口头裁定笔录，准许魏晚多撤诉。
在本案审理过程中，经魏晚多申请，该院委托河南司法警院司法鉴定中心对魏晚多的损伤进行伤残等级进行鉴定，2016年2月5日，该中心作出豫司警院司法鉴定中心【2015】医鉴字第1072号司法鉴定意见书，鉴定意见为魏晚多眼部损伤目前评定为六级伤残，支付鉴定费1000元，检查费374元。
一审法院另查明，豫Ａ×××××号星马牌重型货车在太平财产保险有限公司河南分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（限额200000元及不计免赔险），保险期限均为2008年9月29日零时起至2009年9月28日24时止，事故发生在保险期限内。太平财产保险有限公司河南分公司因本次事故已在交强险限额内赔付给郑州市鑫海混凝土有限公司117375.5元，在商业第三者责任险中赔付1778.7元。
一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的合法财产依法应受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。李选跃系郑州市鑫海混凝土有限公司的司机，事故发生时系履行职务行为，并且交警部门已经认定李选跃负事故全部责任，鉴于肇事车辆在太平财产保险有限公司河南分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，先由太平财产保险有限公司河南分公司在保险限额内承担责任，不足部分由郑州市鑫海混凝土有限公司承担全部的赔偿责任。
就魏晚多的各项诉讼请求，该院分别评析如下：
1.医疗费：包括住院医疗费及门诊医疗费共计10689.55元，有医院的病历、诊断证明出院证、医疗票据、检查票据处方等为证，该院予以支持。
2.误工费：魏晚多虽然两次鉴定均构成伤残，只是等级的不同，并非对是否构成伤�的争议，魏晚多已在第一次诉讼中获得了相应的伤残赔偿金，伤残赔偿金已对魏晚多因人身损害致残而丧失全部或者部分劳动力而产生的收入损失进行了补偿（已补偿收入损失的50%），故误工费应当扣减二次手术治疗期间的伤残赔偿金后予以支持。从魏晚多提供的住院病历显示住院天数为25天，该院认定魏晚多误工天数为25天，因魏晚多未提交劳动合同、社保缴纳记录等证据，魏晚多误工费应参照2015年河南省城镇居民可支配收入25576元／年的标准计算，25576元／年÷365天×25天×0.5=876元，故该院认定魏晚多的误工费为876元，对魏晚多主张的过高部分不予支持。
3.护理费：因魏晚多未提供劳动合同、社保缴纳记录等证据，对其护理费的标准可参照上一年度河南省人身损害及交通事故损害赔偿各项标准中河南省居民服务及其他服务行业予以认定，该院参照2015�河南省居民服务业和其他服务业职工年平均工资30482元/年，按2人计算，计算25天，30482元/年÷365天/年×25天×2人=4176元。
4.残疾赔偿金:魏晚多的左眼伤残等级在第一次诉讼中经郑州市华美法医临床司法鉴定所确定为七级伤残，后因魏晚多病情加重导致魏晚多进行二次手术，手术后魏晚多的左眼伤残等级经河南司法警院司法鉴定中心出具鉴定意见为:魏晚多眼部损伤目前评定为六级伤残，因魏晚多左眼伤残等级的提高，魏晚多应当获得相应等级的伤残赔偿金。故该院认定魏晚多的残疾赔偿金191820元（25576元／年×0.5×15），扣除已支付的残疾赔偿金132310元，应该为59510元。
5.营养费:魏晚多住院25天，营养费30元/天，该院对魏晚多主张的营养费750元予以支持；
6.住院伙食补助费:魏晚多住院25天，住院伙食补助费30元/天，该院对魏晚多主张的住院�食补助费750元予以支持；
7.精神损害抚慰金:结合魏晚多的伤残等级及事故认定等，该院确定魏晚多的精神抚慰金为15000元；
8.交通费:结合魏晚多就医情况，该院酌定1500元，过高部分不予支持；
9.住宿费:结合魏晚多就医等情况及提供的住宿发票，该院对魏晚多主张500元住宿费予以支持。
10.鉴定费、检查费:共计1347元，该院予以支持；
综合,魏晚多的各项损失费用为医疗费10689.55元、误工费876元、护理费4176元、残疾赔偿金59510元、营养费750元、住院伙食补助费750元、精神抚慰金15000元、交通费1500元、住宿费500元、鉴定费和检查费1347元，共计95098.55元。鉴于太平财产保险有限公司河南分公司因本次事故已在交强险12万元限额内赔付给郑州市鑫海混凝土有限公司赔偿款117375.5元，在商业第三者责任险20万限额内赔付1778.7元，两项保险还有剩余200845.8元赔付限额，魏晚多此次损失的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、交通费、住宿费共计93751.55元未超出该两项保险剩余赔付限额，故太平财产保险有限公司河南分公司应当在交强险和商业第三者责任险剩余赔付限额内予以赔偿。鉴定费和检查费1347元，由郑州市鑫海混凝土有限公司承担。对于郑州市鑫海混凝土有限公司、太平财产保险有限公司河南分公司辩称魏晚多的诉请已超过诉讼时效，但结合魏晚多的伤情、住院情况及提交口头裁定笔录等证据，魏晚多的诉请不超过诉讼时效，故对郑州市鑫海混凝土有限公司、太平财产保险有限公司河南分公司的辩称意见该院不予采纳。
一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决:一、太平财产保险有限公司河南分公司于本判决生效后十日内向魏晚多支付医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、交通费、住宿费共计93751.55元；二、郑州市鑫海混凝土有限公司于本判决生效后十日内向魏晚多支付鉴定费和检查费共计1347元。三、驳回魏晚多的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4664元，魏晚多负担2686元，郑州市鑫海混凝土有限公司负担1978元。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
本院经审理查明，太平财产保险有限公司河南分公司已经在机动车第三者责任强制保险医疗费赔偿限额范围内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿107225.5元；在商业第三者责任保险(含不计免赔特约险)赔偿限额范围内赔偿1628.7元；本院经审理查明的其他事实与一审法院相同。
本院认为，本案所涉交通事故肇事车辆在太平财产保险有限公司河南分公司投保有交强险和商业三者险(含不计免赔特约险)，且本案所涉交通事故发生于保险期间，魏晚多主张太平财产保险有限公司河南分公司承担保险责任有事实和法律依据；魏晚多第一次起诉时虽未列太平财产保险有限公司河南分公司为被告，但郑州市鑫海混凝土有限公司向太平财产保险有限公司河南分公司主张理赔，且太平财产保险有限公司河南分公司向郑州市鑫海混凝土有限公司进行了理赔，故太平财产保险有限公司河南分公司对本案所涉交通事故的发生是明知的。另，魏晚多因本案所涉交通事故造成的伤害产生后续治疗费用后，2014年3月18日向一审法院提起诉讼，并于2014年4月29日撤诉；2015年3月26日再次起诉未超过诉讼时效。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。太平财产保险有限公司河南分公司主张魏晚多左眼摘除不是由于2009年的交通事故造成，而是由于其他介入因素，但未提交证据支持其主张，应当承担举证不利的后果。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案所涉交通事故，经公安交警部门认定李选跃负事故的全部责任，魏晚多不负事故责任。故魏晚多的损失由太平财产保险有限公司河南分公司在交强险赔偿范围内承担责任后，不足部分由郑州市鑫海混凝土有限公司赔偿，因肇事车辆在太平财产保险有限公司河南分公司投保有商业三者险(含不计免赔特约险)，故太平财产保险有限公司河南分公司应当在商业三者险(含不计免赔特约险)赔偿范围内承担责任。
太平财产保险有限公司河南分公司已经在机动车第三者责任强制保险医疗费赔偿限额范围内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿107225.5元，故太平财产保险有限公司河南分公司应在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿魏晚多精神抚慰金2774.5元；魏晚多剩余的(15000元-2774.5元)=12225.5元精神抚慰金由郑州市鑫海混凝土有限公司赔偿。
魏晚多的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费等共计78751.55元，不超过商业三者险(含不计免赔特约险)赔偿限额范围内的剩余金额，由太平财产保险有限公司河南分公司在商业三者险(含不计免赔特约险)赔偿限额范围内予以赔偿。
综上所述，太平财产保险有限公司河南分公司的上诉请求部分成立，其上诉请求成立部分本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民�初字第70号民事判决；
二、太平财产保险有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿魏晚多精神抚慰金2774.5元；在商业三者险(含不计免赔特约险)赔偿限额范围内赔偿魏晚多医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费等共计78751.55元；
三、郑州市鑫海混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内向魏晚多赔偿精神抚慰金12225.5元，并支付鉴定费和检查费1347元；
四、驳回魏晚多的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4664元，由魏晚多负担2686元，郑州市鑫海混凝土有限公司负担1978元。�审案件受理费4664元，太平财产保险有限公司河南分公司负担4558元，郑州市鑫海混凝土有限公司负担106元。
本判决为终审判决。
审 判 长 扈孝勇
审 判 员 付大文
代理审判员 刘 敏
二〇一七年七月十七日
书 记 员 景慧洁