安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终1504号
上诉人（原审被告）：姚远，男，1988年12月30日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。
委托诉讼代理人：刘天峰，安徽安联律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：安庆市文峰置业有限公司，住所地安徽省安庆市集贤南路64号。
法定代表人：李后飞。
委托诉讼代理人：丁健，安徽恒物律师事务所律师。
上诉人姚远因与被上诉人安庆市文峰置业有限公司（以下简称文峰公司）租赁合同纠纷一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院（2015）观民一初字第01291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姚远及其委托诉讼代理人刘天峰，被上诉人文峰公司委托诉讼代理人丁健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
姚远上诉请求：原审认定上诉人姚远违约无事实和法律依据，请求二审查清事实依法改判，驳回文峰公司的全部诉讼请求。
文峰公司辩称，双方约定的免租期是2014年10月1日至2014年12月31日，而被上诉人所诉的是2015年2月以后的租金。同时对方的证据不能证明我方未达到合同的要求。延迟开业文峰公司存在一定责任，上诉人可另行主张。
文峰公司向一审法院起诉请求：被告2014年4月26日与原告签订了《商铺租赁合同》及《汇丰广场商铺租赁合同补充协议》，租赁原告的安庆市汇丰广场购物中心四层06号商铺经营“椒艳时光”餐饮。自2015年5月12日开始向原告应缴纳租金，但被告却以汇丰广场延期开业和生意不好为由拒不缴纳物业管理费和租金。已经拖欠物业管理费67102元、租金77621元，现要求被告立即支付原告租金、物业费合计144723元，并按照日千分之一的标准支付滞纳金。
一审认定事实：2014年4月26日，文峰公司与姚远签订一份《商铺租赁合同》，合同约定：1、文峰公司将位于安徽省安庆市的“汇丰广场”购物中心（四）层（06号）商铺出租给姚远使用。2、该商铺的套内建筑面积196㎡，该商铺只供姚远经营椒艳时光品牌餐饮，租赁期限为2014年10月1日至2019年9月30日。第一个租赁年度，基本租金标准为70元／月／㎡，月基本租金13720元，营业额提成扣率为6%。第一个租赁年度，基本租金标准为70元／月／㎡，营业额提成扣率为6%……。3、姚远在签署本合同之日起七日内向文峰公司缴纳租赁保证金54680元。4、自起租日起，姚远应缴纳物业费，物业费收费标准40元／月／㎡，共7840元。5、该商铺的交付日期暂定为2014年5月31日，具体交付时间由《商铺交付确认书》签署之日为商铺交付日，起租日等相关内容。2014年5月9日文峰公司与姚远签订一份《汇丰广场商铺租赁合同补充协议》，约定：文峰公司给予姚远经营免租期三个月，具体从2014年10月1日至2014年12月31日。（此时商场开业率达80%以上，餐饮业开业率达到90%以上，否则经营免租期相应顺延，顺延期间内无需缴纳物管费），经营免租期内物管费正常交纳等相关内容。上述合同签订后，姚远于2014年5月13日交纳租赁诚意金10000元，同年7月10日交纳租赁保证金54680元。2014年11月21日，文峰公司将“汇丰广场”购物中心（四）层（06号）商铺交付给姚远。2015年2月12日“汇丰广场”对外营业，但姚远未按合同约定交纳物业费、房屋租金。2015年10月13日，文峰公司起诉来院，要求姚远交纳租金、物业费合计144723元（计算至2015年10月31日），并按照日千分之一的标准支付滞纳金。
原审法院认为，文峰公司与姚远签订的《商铺租赁合同》、《汇丰广场商铺租赁合同补充协议》系双方真实意思表示，且不违反相关法律规定，应认定合法有效。文峰公司按合同约定在2014年11月21日将租赁物“汇丰广场”购物中心（四）层（06号）商铺交付给姚远。2015年2月12日开业，按合同约定从2015年5月12日起姚远应按每月13720元交纳租赁费，物业费自2015年2月13日起，应按每月7840元交纳物业费。故文峰公司要求姚远交纳租金、物业费至2015年10月31日，共144534.12元的诉讼请求，应予支持。文峰公司自愿撤回要求被告姚远按照日千分之一的标准支付滞纳金的诉讼请求，予以准许。被告姚远辩称原告文峰公司未能按合同约定，开业率达到80%的标准，证据不足，不予采信。被告姚远要求因原告的原因导致延期开业，应支付被告违约金，该违约金应当冲抵被告租金和物业管理费的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依据《《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第二百二十六条、第二百二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，原审判决：被告姚远于本判决生效后三日内，立即支付租金、物业费（至2015年10月31日）共计144534.12元给原告安庆市文峰置业有限公司；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3190元，由被告姚远负担。
在二审期间上诉人姚远提交安庆市宜城公证处公证书一份，证明到2016年9月23日被上诉人开发建设的汇峰广场地下一层到六层仍有众多商铺未能开业经营的事实。被上诉人质证认为，该证据不是新证据，达不到证明目的。被上诉人已将汇峰广场全部商铺出租给他人，部分商铺是因为承租人个人原因导致没有开业。且该公证书也未对未开业的商铺进行清点，没有实际的数据，不能证明没有达到开业率。本庭认证认为，被上诉人对部分商铺没有开业不持异议。故对该事实予以认定。另，文峰公司提交了前期物业服务合同及补充协议各一份，上诉人质证认为对该证据真实性无异议，但不能证明其获得直接收取物业费的授权。本庭认证认为，该证据符合证据三性，应予认定。二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，故对原判查明的事实予以认定。另查，合同履行期间，租给他人的商铺部分没有开业。
本院认为，文峰公司与姚远签订的《商铺租赁合同》、《汇丰广场商铺租赁合同补充协议》系双方真实意思表示，且不违反相关法律规定，合法有效。双方均应全面履行。本案的焦点是姚远是否构成违约，原审判令姚远支付租金、物业费有无事实和法律依据。依据《汇丰广场商铺租赁合同补充协议》约定：文峰公司给予姚远经营免租期三个月，具体从2014年10月1日至2014年12月31日。（此时商场开业率达80%以上，餐饮业开业率达到90%以上，否则经营免租期相应顺延，顺延期间内无需缴纳物管费），经营免租期内物管费正常交纳。经查，合同履行期间，部分商铺没有开业。依据《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第五条，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。因此，原审将文峰公司是否全面履行合同的举证责任分配给姚远明显不当，原判据此认定姚远违约亦无事实和法律依据。作为负有履行义务的当事人文峰公司未能提供证据证明此时商场开业率达80%以上，餐饮业开业率达到90%以上。依据合同约定，经营免租期相应顺延，顺延期间内无需缴纳物管费。虽然双方约定经营免租期内物管费正常交纳，但具体期限为2014年10月1日至2014年12月31日，不在文峰公司所诉请的物管费交纳从2015年2月12日到2015年10月31日的范围内。因此，上诉人姚远请求驳回文峰公司的全部诉讼请求的理由成立。
综上所述，姚远的上诉理由成立，予以支持。依照《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省安庆市大观区人民法院（2015）观民初字第01291号民事判决；
二、驳回安庆市文峰置业有限公司的诉讼请求。
一审案件受理费3190元，由安庆市文峰置业有限公司承担；二审案件受理费3190元，由安庆市文峰置业有限公司承担。
本判决为终审判决
审 判 长 周大庆
审 判 员 胡 毅
代理审判员 严 正
二〇一七年三月九日
书 记 员 张明奇
附相关法条：
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。
对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。