广东省清远市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤18刑终200号
原公诉机关阳山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗发国，绰号“大傻”，男，1987年8月12日出生，广东省阳山县人，汉族，小学文化，户籍地广东省阳山县，住广东省阳山县。2007年12月12日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年六个月，2009年9月21日刑满释放。2010年6月18日因犯盗窃罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元,2010年9月26日刑满释放。2016年9月30日因吸食毒品被处以行政拘留12日，2016年10月12日因涉嫌容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年11月15日被依法逮捕。现羁押于阳山县看守所。
阳山县人民法院审理阳山县人民检察院提起公诉的原审被告人罗发国犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪一案，于2017年5月23日作出（2017）粤1823刑初13号刑事判决。一审宣判后，原审被告人罗发国不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、容留他人吸毒的事实
1、2016年7月底的一天晚上，被告人罗发国在其位于广东省阳山县自建房2楼家中，容留并与邱某某吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，下同）。
2、2016年9月12日晚上，被告人罗发国在阳山县阳城镇某酒店，容留并与邱某某、甘某某吸食毒品甲基苯丙胺。
3、2016年9月15日下午，被告人罗发国在其位于阳山县自建房2楼家中，容留并与甘某某吸食毒品甲基苯丙胺。
4、2016年9月28日晚上，被告人罗发国在其位于阳山县自建房2楼家中，先后分别容留并与邱某某、甘某某吸食毒品氯氨酮（俗称“K粉”，下同）、甲基苯丙胺。
二、非法持有毒品的事实
2016年9月29日，公安民警在阳山县某自建房2楼抓获被告人罗发国，并当场在其房间一梳妆台抽屉内提取到蓝色胶袋装的白色可疑物品1包（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重1.48克）、红色包装（标有“精选茶”字样）可疑物品1包（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重18.78克）、白色可疑物品3包（其中2包为白色透明胶袋包装，另外1包为纸币包装。经鉴定，均检出氯氨酮成分，净重2.29克）、白色胶袋装的可疑粒状物3粒（经鉴定，检出硝甲西泮成分，净重0.54克）、黑色糕状可疑物2包（经鉴定，检出MDMA成分，净重2.23克）以及吸毒工具等物品一批。
经检验，被告人罗发国的尿液检验结果为KET(K粉)、MET（冰毒）呈阳性；邱某某、甘某某的尿液检验结果均为MET（冰毒）呈阳性。
上述事实，被告人罗发国在开庭审理过程中亦无异议，并有摘抄报案记录，受案登记表、立案决定书，有被告人罗发国的供述及辩解，有证人甘某某、邱某某、黄某某的证言，有检查证及检查笔录，现场勘验笔录，提取笔录，扣押决定书及清单，现场辨认笔录及照片，称量笔录及照片，辨认笔录及照片，电话通话清单，阳山县疾病和预防控制中心《检验报告》，广东省清远市公安司法鉴定中心《理化检验报告》，阳山县公安局行政处罚决定书，强制戒毒决定书，刑事判决书，释放证明书，阳山县公安局青莲派出所《情况说明》，抓获经过，户籍证明以及入所健康检查表等证据证实。
原判认为，被告人罗发国无视国家法律，多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺、氯胺酮，其行为已构成容留他人吸毒罪；被告人罗发国又非法持有毒品甲基苯丙胺20.26克，毒品数量较大，其行为又构成非法持有毒品罪，依法应实行数罪并罚。鉴于被告人罗发国归案后能如实供述自己的罪行，有坦白情节，依法可从轻处罚。但考虑被告人罗发国有犯罪前科，从轻处罚的幅度应从严掌握。根据被告人罗发国的犯罪事实、情节以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人罗发国犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四千元。二、查获的毒品及吸毒工具（存放在阳山县公安局），由公安机关依法处理。
罗发国上诉提出：起获的甲基苯丙胺没有20.26克，称重时没有扣减包装袋的重量，请求对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实及采信的证据与原审判决认定一致。
另查明，罗发国因吸毒被公安机关抓获后，在第一次询问时如实供述其容留邱某某、甘某某吸毒的犯罪事实。
关于上诉人罗发国提出对毒品甲基苯丙胺的数量有异议的上诉理由。经查，公安机关对查获的毒品甲基苯丙胺称量时仅是对包装袋内的毒品进行称量，其过程有称量笔录及照片予以证明，并已将结果告知上诉人，该称量过程程序合法，结果真实可信，本院予以采纳。上诉人罗发国的该项上诉理由理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人罗发国非法持有毒品甲基苯丙胺20.26克，毒品数量较大，其行为构成非法持有毒品罪；上诉人罗发国无视国家法律，多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应实行数罪并罚。鉴于上诉人罗发国因吸毒行政违法行为被抓获后，在公安机关尚未掌握其容留他人吸毒的事实线索之前第一次询问中如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。
综上，原审判决认定上诉人犯罪的事实清楚，但量刑不当，本院予以纠正。上诉人罗发国请求从轻处罚的上诉请求理据充足，本院予以采纳。根据二审认定的事实及认定事实的证据，考虑上诉人的犯罪情节、后果，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持阳山县人民法院（2017）粤1823刑初13号刑事判决中对上诉人第一项中罗发国犯的定罪部分及第二项。
二、撤销阳山县人民法院（2017）粤1823刑初13号刑事判决中对上诉人第一项罗发国犯容留他人吸毒罪的量刑部分。
三、上诉人罗发国犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月12日起至2017年10月11日止；罚金应自本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 梁红斌
审 判 员 罗立兵
审 判 员 何昭敏
二〇一七年八月二日
法官助理 黄水妹
书 记 员 罗振发
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》、
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。