广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0304民初23302、23420号
【23302】原告向某国，男，汉族，1980年4月2日出生，住址成都市温江区。
【23420】原告沈某，男，汉族，1955年3月12日出生，住址南京市鼓楼区。
共同委托代理人荣发，广东诚公律师事务所律师。
共同委托代理人谭忠秋，广东诚公律师事务所实习律师。
【23302、23420】被告董某，男，汉族，1977年2月3日出生，住址河北省衡水市武邑县。
【23302、23420】被告深圳市奥力健身部，住所地深圳市罗湖区红宝路。
负责人董某。
【23302、23420】被告深圳市奥力健身部福田分店，住所地深圳市福田区。
负责人董某。
共同委托代理人谢崇慧，广东启仁律师事务所律师。
共同委托代理人李琼，广东启仁律师事务所律师。
【23302、23420】第三人付某运，男，满族，1975年8月21日出生，住址辽宁省大连市甘井子区。
原告向某国、沈某诉被告董某、深圳市奥力健身部（以下简称奥力健身部）、深圳市奥力健身部福田分店（以下简称奥力分店）、第三人付某运合伙协议纠纷二案，本院于2016年9月30日受理后，依法适用普通程序，于2017年3月21日公开开庭进行了审理，原告沈某委托代理人荣发、谭忠秋，被告董某及其与奥力健身部、奥力分店共同委托代理人谢崇慧、李琼、第三人付某运到庭参加诉讼。本二案现已审理终结。
二案原告诉称，2016年5月14日，二案原告与被告董某及第三人付某运签订一份《合作协议书》，约定四方成立“深圳市奥力健身部福田分店”健身会所。协议第五条约定被告董某、第三人付某运、及原告沈某、向某国分别出资120万、30万、20万和30万，分别占股份60%、15%、10%和15%。第六条第一款约定由被告董某为深圳市奥力健身部福田分店健身会所对外执行人，负责健身会所的运营和管理。第六条第三款约定，合作各方应当于2015年9月1日前将相应款项支付到指定银行帐号。二案原告已经履行了合同约定义务。根据合作协议约定，成立企业应为合伙企业（有限合伙企业），而经查询“全国企业信用信息公示系统”得知，被告董某注册登记的“深圳市奥力健身部福田分店（统一社会信用代码914403003564587922）”显示注册类型是“个人独资企业分支机构（非上市）”。被告董某未按合伙协议约定履行设立合伙企业，应承担违约责任。近半年来，二案原告一直要求解除合同退回投资款，并多次与被告协商无果。二案原告已于2016年9月14日向被告发了《律师函》，要求被告在收到《律师函》之日起3日内与代理律师联系协商解决方案，但是被告仍不予理睬。故二案原告诉请法院判令：1、解除【23302】【23420】二案原告向某国、沈某与被告董某、第三人付某运于2016年5月14日签订的《合作协议书》；2、被告返还【23302】原告向某国出资款30万元并支付自2015年9月1日暂计至2016年9月1日的资金占用费13800元（按2015年9月1日中国人民银行公布的同期银行贷款利率计至2016年9月1日），共计313800元；3、被告返还【23420】原告沈某出资款20万元并支付自2015年9月1日暂计至2016年9月1日的资金占用费9200元（按2015年9月1日中国人民银行公布的同期银行贷款利率计至2016年9月1日），共计209200元；4、被告承担诉讼费、保全费和担保费。
被告董某辩称，一、被告奥力健身部、奥力分店的情况不满足合作协议书约定的解除的条件。目前被告奥力分店在正常经营，在没有任何法定或约定解除事由的情况下，原告无权要求终止合作协议。且随便终止也会引起合作各方的不必要损失。二、被告无需返还原告出资款及资金占用费，出资款已用于健身会所的经营开支。双方签订的合作协议第八条第二点有明确约定，合同各方不得在合作事宜不利时退股。目前被告奥力分店以经营状况正在起步阶段，还未开始盈利，原告因此萌生退意，希望收回当时的投资款，毫无依据。三、被告根据合作协议经营管理，没有违约的情况，另外合作协议也没有约定需要成立有限合伙企业，在开始就约定了各方为合作关系，而非合伙关系。被告董某于2011年1月5成立了个人独资企业即被告奥力健身部，2015年原、被告共同协商合作成立一个健身分支机构，即被告奥力分店，隶属于奥力健身部，并由被告董某负责经营管理。依照法律规定，分支机构无法注册为合伙企业，也无法显示合伙人的出资情况。被告董某也仅是按照合作协议约定注册了被告奥力分店进行经营管理，无任何的过错，也没有违反双方的合同约定。
被告奥力健身部、奥力分店补充辩称，其二被告非本案的适格被告，被告奥力健身部、奥力分店并未收取原告的投资款。在本案中仅属于第三人的角色。综上所述，建议法庭依法驳回原告的诉讼请求。
第三人述称，一、大家刚开始是一起合伙做生意，难以预测将来的经营情况。在投资时，原告向某国资金未全部到位，第三人还为其垫付了剩余投资款。在经营过程中，第三人和二案原告均属于投资者，真正管理人是有经营经验的被告董某，所以我们合伙了第二个健身房即被告奥力分店。二、经营过程中，我们的财务是公开透明，被告董某也征求了各方意见，当时的财务人员是大家认可的，我们也建立了一个微信群，公开每周经营情况。二案原告也来查过账，也派懂账的人来查账，第三人当时在场。三、被告奥力分店尚在正常运营，不能因为没有达到原告预期目的就退伙，被告董某也在努力经营，原告此时要求退还投资款是不妥善的。
经审理查明，2016年5月14日，二案原告与被告董某、第三人签订一份《合作协议书》，约定四方共同合作深圳市奥力健身部福田分店健身会所事宜。约定合作期限为3年，自2015年5月1日起至2018年4月30日。原告向某国、沈某分别出资30万元、20万元，分别占出资比例15%、10%；被告董某、第三人分别出资120万元、30万元，分别占出资比例60%、15%。第六条约定，被告董某为被告奥力分店对外执行人，负责运营管理，应于每月15日向其他合作人电子邮件账户等渠道汇报当月会所的财务状况；会所超出5万元的费用支出，须经至少三方签字后生效，超过10万元的支出，须经四方签字后生效。指定收款账号为户名深圳市奥利健身部、开户行中国工商银行深圳分行红宝支行、行号400xxx033。合同第七条约定，合作因以下事由之一得终止：1、合作期届满商议不再进行延期的；2、全体合作人同意终止合作关系；3、合作事业完成或不能完成；4、合作事业违反法律被撤销；5、法院根据有关当事人请求判决解散。第八条约定退股必须符合下列所有条件：1、须有正当理由方可退股；2、不得在合作事宜不利时退股；3、退股需提前2个月以上告知其他合作人并征得其所有人同意；4、合作任何一方退股，合作方有受让的权利；5、未经合作人同意而自行退股给合作事业造成损失的，应进行赔偿。第十二条约定，该健身会所经营不善解散时，应根据《合伙企业法》和民法通则规定成立清算组对该健身会所进行清算。
2015年7月2日、9日，原告向某国向上述指定收款账户转账汇款共计30万元；2015年5月13日、7月2日，原告沈某向上述指定收款账户共计汇款20万元。
庭审时，原告主张被告存在如下违约行为，为此主张退伙：一、被告董某注册深圳市奥力健身部福田分店的性质为个人独资企业分支机构，注册资本为零元，被告并未将原告列为合伙人。二、被告董某未将会所的财务状况汇报给其他各个合作方，且经过原告多次催促，仍拒不提供。三、被告董某未向原告提供任何经过会计事务所或者相关审计机构的审计资料，账目混乱。四、被告奥力分店的重大财务支出，被告董某从未提交相应合同、发票，经过原告多次催促仍拒不提供。为此主张退伙。
被告及第三人对二案原告的上述说法予以否认，辩称财务均经过公开。
以上事实有合作协议书、转账凭证及庭审笔录等证据予以证实。
本院认为，谁主张，谁举证。依照协议约定，合作因以下事由之一得终止：1、合作期届满商议不再进行延期的；2、全体合作人同意终止合作关系；3、合作事业完成或不能完成；4、合作事业违反法律被撤销；5、法院根据有关当事人请求判决解散。第八条约定退股必须符合下列所有条件：1、须有正当理由方可退股；2、不得在合作事宜不利时退股；3、退股需提前2个月以上告知其他合作人并征得其所有人同意；4、合作任何一方退股，合作方有受让的权利；5、未经合作人同意而自行退股给合作事业造成损失的，应进行赔偿。原告未提交充分有效证据足以证明原告的退伙符合协议约定的事由，且无有效证据证明被告存在重大违约事项，对其诉讼请求本院依法不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回【23302】、【23420】二案原告向某国、沈某的诉讼请求。
【23302】案件受理费6007元（原告已预交），由原告负担；保全费2020元（原告已预交），由原告负担。
【23420】案件受理费4438元（原告已预交），由原告负担；保全费1520元（原告已预交），由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内（涉港澳台和涉外的当事人可在判决书送达之日起三十日内），向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 丁 佳 佳
人民陪审员 董 志 新
人民陪审员 蔡 玉 兰
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 莫睿斯（代)
附相关法条:
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。