南通市崇川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）崇刑初字第0169号
公诉机关南通市崇川区人民检察院。
被告人陶＊。被告人陶＊因赌博，分别于2000年4月29日被启东市公安局罚款3000元、2005年1月11日被启东市公安局罚款3000元、2009年2月2日被启东市公安局罚款500元、2009年12月18日被启东市公安局处行政拘留十日并处罚款1500元。被告人陶＊因涉嫌开设赌场罪，于2013年8月15日被启东市公安局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于南通市看守所。
辩护人郁建彬，上海福湾律师事务所律师。
被告人陆某，被告人陆某因涉嫌开设赌场罪，于2013年8月15日被启东市公安局刑事拘留，同年9月14日变更为取保候审。
南通市崇川区人民检察院以崇检诉刑诉（2014）63号起诉书指控被告人陶＊、陆某犯开设赌场罪，于2014年5月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。南通市崇川区人民检察院指派检察员马红梅出庭支持公诉，被告人陶＊及其辩护人郁建彬、被告人陆某到庭参加诉讼。现已审理终结。
南通市崇川区人民检察院指控称：2012年9月份左右，被告人陶＊在赌博网站“诚信在线”上开设810430和114571两个代理账户，采用先出码、后结算，一元人民币兑换一码等方式接受下级会员投注，以“百家乐”的形式供人赌博，收取赌博网站0.8%洗码费。同时聘请被告人陆某担任操盘手，为其分配会员账户、给会员账户充值、设置会员账户密码以及结算余额等。2012年9月至2013年8月期间，被告人陶＊为参赌人员汤积生等人出码，共计收取赌资人民币100.95万元。
公诉机关认为，被告人陶＊、陆某为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，其中被告人陶＊在犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陆某在犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人陶＊、陆某在庭审中对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解。
被告人陶＊的辩护人提出如下辩护意见：1、公安机关认定陆某涉案数额是8.7万元，如果陆某参与的数额不能认定为100.95万元，故被告人陶＊不能认定为全案主犯。2、被告人陶＊归案后能如实供述，系初犯、认罪、悔罪态度较好，可以酌情从轻处罚。3、被告人陶＊虽然过去被行政处罚过，不构成法律意义上的劣迹，不应从重处罚。综上，建议法庭对被告人陶＊适用缓刑。
经审理查明，2012年9月份左右，被告人陶＊在赌博网站“诚信在线”上开设810430和114571两个代理账户，采用先出码、后结算，一元人民币兑换一码等方式接受下级会员投注，以“百家乐”的形式供人赌博，收取赌博网站0.8%洗码费。同时聘请被告人陆某担任操盘手，为其分配会员账户、给会员账户充值、设置会员账户密码以及结算余额等。2012年9月至2013年8月期间，被告人陶＊为参赌人员汤积生等人出码，共计收取赌资人民币100.95万元。具体分述如下：
（1）2012年9月，被告人陶＊为赌博人员汤＊＊出码2次，共计收取赌资人民币10万元。
（2）2012年11月19日至2013年7月31日期间，被告人陶＊为赌博人员赵＊＊出码4次，共计收取赌资人民币7.95万元。
（3）2013年7月27日至7月31日期间，被告人陶＊为赌博人员朱＊＊出码4次，共计收取赌资人民币5.5万元。
（4）2012年10月至2013年7月期间，被告人陶＊多次为赌博人员黄＊＊出码，共计收取赌资人民币9万元。
（5）2013年6月12日至7月24日期间，被告人陶＊为赌博人员丁＊＊出码5次，共计收取赌资人民币45万元。
（6）2012年11月至2013年3月期间，被告人陶＊为赌博人员徐＊＊出码4次，共计收取赌资人民币4.8万元。
（7）2013年2月至5月期间，被告人陶＊为赌博人员胡＊＊出码3次，共计收取赌资人民币8.7万元。
（8）2012年9月至2013年5月16日期间，被告人陶＊多次为赌博人员郑＊＊出码，共计收取赌资人民币7万元。
（9）2013年7月2日至7月10日期间，被告人陶＊为赌博人员姜＊＊出码3次，共计收取赌资人民币3万元。
另查，2013年8月14日被告人陆某被启东市公安局抓获归案；2013年8月15日，被告人陶＊被启东市公安局抓获归案。案发后，被告人陶＊、陆某向公安机关如实供述了自己的罪行。
上述事实，有公诉人举证的被告人陶＊、陆某的户籍资料，启东市公安局治安管理处罚裁决书、公安行政处罚决定书，扣押、发还物品清单，相关银行卡账户交易明细单，欠条、短信照片，南通市公安局电子物证检验鉴定报告，证人汤＊＊、赵＊＊、朱＊＊、黄＊＊、丁＊＊、徐＊＊、胡＊＊、郑＊＊、胡＊、姜＊＊的证言，被告人陶＊、陆某的供述，辨认笔录，搜查笔录，检查笔录，公安机关出具的发破案经过等证据佐证。上述证据经法庭调查核实，均具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人陶＊、陆某为赌博网站担任代理，接受投注，涉案赌资人民币100.95万元，属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人陶＊、陆某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，提请依法判处的理由成立，本院予以采纳。本案系共同犯罪，被告人陶＊在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陆某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人陶＊、陆某如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人陶＊有劣迹，酌情从重处罚。
关于被告人陶＊的辩护人提出的辩护意见1，经查，被告人陆某明知被告人陶＊从事网络赌博犯罪活动仍然按其指示担任操盘手，并参与分配会员账户、给会员账户充值、设置会员账户密码、结算余额等活动，虽然涉案赌资人民币100.95万元中并非系被告人陆某全额充值，但被告人陆某的其余一系列行为为被告人陶＊的犯罪活动提供了便利，故被告人陆某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，被告人陶＊在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当对全案担责。该辩护意见本院不予采纳。关于被告人陶＊的辩护人提出的辩护意见3，无法律依据本院不予采纳。关于被告人陶＊的辩护人提出的其余辩护意见，经查属实，但被告人陶＊曾经因为赌博违法行为先后4次被行政处罚仍不思悔改又赌博犯罪，纵观本案情节对其不宜适用缓刑，辩护人建议对其适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陶＊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月15日起至2016年8月14日止），并处罚金人民币五万元（此款由被告人陶＊于本判决发生法律效力之日起三十日内履行）。
被告人陆某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二万元（此款由被告人陆某于本判决发生法律效力之日起三日内履行）。
二、追缴被告人陶＊、陆某的犯罪所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 冯卫国
代理审判员 曹燕飞
人民陪审员 戴汉武
二〇一四年七月二日
书 记 员 袁 婧
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。