江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰中民终字第0442号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地江苏省泰州市海陵南路295号。
负责人李翔，该公司总经理。
委托代理人李欣欣、王悦臣，江苏天滋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨兴兰。
被上诉人（原审被告）杨邱。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称平安保险泰州支公司）与被上诉人杨兴兰、杨邱机动车交通事故责任纠纷一案，不服泰州市海陵区人民法院（2013）泰海民初字第3886号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审查明，2011年5月31日23时38分左右，杨邱驾驶苏M×××××小型轿车沿泰州市海陵区江洲南路由南向北行驶至江洲桥上时与在江洲南路江洲桥上由西向东步行横过机动车道的杨兴兰发生事故。事故致杨兴兰受伤，苏M×××××小型轿车受损。该事故经泰州市公安局交通巡逻警察支队一大队认定：杨邱负事故的主要责任，杨兴兰负事故的次要责任。苏M×××××小型轿车在平安保险泰州支公司投保了交通事故责任强制保险和30万元商业第三者责任险（有不计免赔），发生事故时，该车辆在保险期限内。
杨兴兰于2012年8月向原审法院申请诉前鉴定，要求对其伤情伤残等级及误工、护理、营养期限及护理人数进行鉴定，原审法院受理后依法委托有关部门进行鉴定，2012年8月10日盐城市第四人民医院司法鉴定所作出鉴定意见：1、杨兴兰因道路交通事故致右侧额颞枕顶部硬膜下出血、蛛网膜下腔出血、枕骨骨折、左枕部皮下血肿、右股骨下段骨折、左锁骨远端骨折等，构成下列伤残：A、后遗颅脑外伤后智能减退（轻度）构成交通事故九级伤残；B、后遗颅骨缺损6c㎡以上（已修复），构成交通事故十级伤残；C、后遗左上肢功能丧失10%以上，构成交通事故十级伤残。2、建议误工期限12个月为宜；护理期5个月（住院期间2人，出院后1人）；营养期限4个月。后杨兴兰于2012年10月11日向原审法院提起诉讼，经原审法院主持调解，杨兴兰、杨邱、平安保险泰州支公司三方达成民事调解协议，平安保险泰州支公司在交强险及商业第三者责任险限额内共承担283738元的赔偿责任，原审法院于2012年12月3日出具（2012）泰海民调初字第808号民事调解书。
后杨兴兰自2012年12月至2013年8月14日多次至泰州市人民医院门诊检查，共花费医疗费1373元。2013年8月15日杨兴兰至泰州市人民医院住院进行取内固定术，于2013年8月30日出院，花费医疗费16978.30元，出院医嘱为休息三个月，卧床休息一个月。2013年9月9日，杨兴兰因右膝疼痛肿胀至泰州市人民医院住院进行消肿、改善循环等治疗，于2013年9月16日出院，花费医疗费3713.32元，出院医嘱为休息两个月，卧床休息一个月。另查明，交通事发前杨兴兰系泰州印染机械有限公司职工，月平均工资为2800元。
原审法院认为，本案的争议焦点在于杨兴兰评定伤残后进行二次手术产生的损失是否应当得到赔偿。原审法院认为，杨兴兰虽已评定伤残且已取得相应的赔偿，但杨兴兰进行二次手术是交通事故所致伤害继续治疗的需要，所产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费是实际产生的，原审被告应予赔偿；杨兴兰主张的误工费，因在原审法院（2012）泰海民调初字第808号案中已对其伤残赔偿金进行了处理，其中已包含了杨兴兰因交通事故造成伤残后而减少的收入，杨兴兰再行主张二次手术造成的误工费无法律和事实依据。
原审法院认为，本案系机动车与行人之间发生交通事故所致的侵权赔偿纠纷，根据法律规定，同时投保交强险和商业第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害的，由保险公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，不足部分由保险公司依据险种为商业第三者责任保险的保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人根据侵权过错程度承担赔偿责任。本案当事人对交警部门的事故认定并无争议，故可根据该事故认定书确定本案的赔偿责任，杨邱对事故赔偿承担80%的责任。
本案中杨兴兰因交通事故所产生的各项损失，应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定赔偿项目、标准和范围。1、医疗费22064.62元，有医疗费收据、出院记录证实，本院予以认可。杨兴兰主张医疗费为22216.82元，经查其中2012年10月29日医疗费合计152.20元系发生在2012年12月3日即原审法院出具（2012）泰海民调初字第808号民事调解书前，应已作处理，本案再行主张不予支持。2、住院伙食补助费440元，杨兴兰住院22天，每天按20元计。3、营养费440元，杨兴兰住院22天，每天按20元计。4、护理费6100元（100元＊61天），杨兴兰主张护理期限为90天，原审法院根据杨兴兰进行二次手术两次出院时的医嘱，同时结合第二次住院期间已包含在第一次出院医嘱中的卧床休息1个月之内，认为杨兴兰的护理期限以第一次住院至第二次出院的期间31天（即2013年8月15日至2013年9月16日）加第二次出院后一个月即30天共计61天为宜；杨兴兰主张护理标准100元／天，该标准符合当地的护理人员收入标准，予以支持。5、交通费，结合杨兴兰治疗经过，该费用酌定为300元。综上，杨兴兰上述损失合计29344.62元，因在原审法院（2012）泰海民调初字第808号案中对交强险已处理完毕，应由平安保险泰州支公司根据保险合同约定在商业第三者责任险限额内赔偿，由于杨邱对事故赔偿承担80%的责任，肇事车辆投保不计免赔，故平安保险泰州支公司应承担23475.70元的赔偿责任。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿杨兴兰各项损失人民币23475.70元。二、驳回杨兴兰的其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币512元（已减半收取），由杨兴兰负担人民币317元，由中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担人民币195元（杨兴兰已预交，中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司在本判决生效之日起十日内迳交杨兴兰）。
原审判决书送达后，平安保险泰州支公司不服，向本院提起上诉称，杨兴兰已提请道路交通事故伤残评定，并经盐城市第四人民医院作出相应的鉴定意见。那么可以认定杨兴兰已治疗终结。原审法院在2012年12月3日出具调解书，由上诉人在交强险和商业三者险范围内共计赔偿杨兴兰283738元。现杨兴兰起诉后续产生的医疗费等损失不应再由上诉人承担。原审法院认定事实不清楚，适用法律不当，请求二审法院依法进行改判。
针对平安保险泰州支公司的上诉请求和理由，杨兴兰答辩称，这是二次手术的费用，调解时说好实际损失等出来了再说。
二审中双方均未提供新的证据。
本院查明的事实与原审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，杨邱驾驶的机动车发生交通事故造成杨兴兰受伤，交警部门认定杨邱负事故的主要责任、杨兴兰负事故的次要责任，当事人不持异议，本院予以确认。杨兴兰在事故中所造成的人身伤害损失，依法由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由各方按过错比例分担责任。杨兴兰在第一次手术后曾起诉要求杨邱、平安保险泰州支公司赔偿相关损失，案经调解结案。现杨兴兰在第二次手术后，再次起诉要求杨邱、平安保险泰州支公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费等实际发生的费用以及造成的损失，符合法律规定，应予支持。原审法院根据杨邱在交通事故中的责任确认其承担80%的赔偿责任，并判决上诉人在杨邱投保的商业三者险范围内予以赔偿并无不当，本院予以维持。杨兴兰主张的是实际发生的医疗费用及损失，上诉人认为不再予以赔偿的上诉理由没有法律依据，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1024元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审判长 周卫平
审判员 吴 玫
审判员 于 焱
二〇一四年五月二十六日
书记员 季 萍