安徽省五河县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）五民一初字第01010号
原告：宋代阳，男，汉族，农民，住五河县。
委托代理人：傅健，安徽君智律师事务所律师。
被告：中城建第六工程局集团第二工程有限公司，住所地蚌埠市淮河路503、505号。
法定代表人：张宗宾，公司董事长。
委托代理人：刘永良，上海兴浦律师事务所律师。
被告：宋代伍，男，汉族，农民，住五河县。
委托代理人：施金标，安徽东石律师事务所律师。
原告宋代阳诉被告中城建第六工程局集团第二工程有限公司（以下简称中城建六局二公司）、宋代伍提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月25日公开开庭进行了审理，原告宋代阳的委托代理人傅健、被告中城建六局二公司的委托代理人刘永良、被告宋代伍到庭参加诉讼。2014年6月25日，宋代伍提出重新鉴定申请，要求对宋代阳的伤残等级进行鉴定，2014年9月22日南京医科大学司法鉴定所作出南医大司鉴所（2014）临鉴字第1222号司法鉴定意见书，本院于2014年10月31日公开开庭审理了该案，原告宋代阳的委托代理人傅健、中城建六局二公司的委托代理人刘永良、被告宋代伍及其委托代理人施金标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宋代阳诉称：原告受雇于被告，在五河县旧县湾安置小区32号楼担任脚手架工。2013年8月4日，原告在施工时，因起重机吊的钢管滑落砸中头部，当即昏迷不省人事。原告被工友和老板送医院紧急抢救，最终保住了性命。原告在医院住院两个多月。原告的伤情经鉴定：颅脑损伤致上肢单瘫、肌力四级构成七级伤残；颅脑缺损构成十级伤残。被告仅支付了大部分的医药费，但是不愿意赔偿其他损失。现原告现已失去了劳动能力，为维护其合法权利，特诉至法院，要求依法判令被告赔偿医药费等各项损失共计170398.25元，并承担本案诉讼费。
原告针对其诉讼请求及陈述的事实和理由，提交的证据为：
1、保证书、协议书各一份，证明原告受伤的事实及两被告是赔偿义务人。
2、住院病案、医疗费发票一组，证明原告受伤住院治疗情况及住院花费情况，其中原告仅支付了4000元医疗费，其余医疗费是被告宋代伍支付的。
3、户口本、村委会证明，证明被扶养人状况及计算被扶养人生活费的依据。
4、司法鉴定意见书以及鉴定费发票，证明原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期以及鉴定花费。
被告中城建六局二公司辩称：我公司和原告之间没有雇佣关系，原告诉称受雇于被告不是事实；我公司的确有工程在原告诉状上所称的旧县湾，但是我公司是将工程发包给马卫兵的，与原告没有关系，即便是原告受雇于马卫兵，我公司与马卫兵是承揽关系，我公司不应该承担法律责任；原告在工地上负责吊运钢管，是在吊机下站着导致受伤，原告自身有过错，原告自己也应该承担相应的责任。综上原告要求我公司承担赔偿责任无法律依据，应该驳回原告的诉讼请求。
被告中城建六局二公司针对其抗辩意见未向本院提交证据。
被告宋代伍辩称：我是给老板马卫兵代班的，原告受伤是事实，原告受伤后的医疗费全部是我支付的，事后我也找原告协商，同意再给原告50000元，但是原告不同意，原告的诉求过高，我无力承担。
被告宋代伍针对其抗辩意见向本院提交了医疗费票据4张、用药清单一张、收据两张、收条两张，证明原告受伤后一共支付了111075.55元。
经庭审举证、质证，（一）对原告提供的证据1，被告中城建六局二公司认为保证书与公司没有关联性，保证人是宋代伍，保证书陈述的内容是宋代阳在工地上打工，负责捆扎钢管，钢管没有捆扎完原告就受伤了，原告受伤时是站在吊机下面的，原告受伤自身也有过错；对协议书的真实性、合法性无异议。被告宋代伍对保证书的真实性无异议，保证书是找村干部写的，对协议书无异议。对证据2，两被告均无异议。对证据3，两被告对户口本无异议，村委会的证明不足以证明被扶养人情况，原告没有完全丧失劳动能力，该证明与本案没有关联性，达不到原告的证明目的。对证据4，两被告对司法鉴定费票据的三性无异议，对司法鉴定意见书有异议，该鉴定是原告单方委托的，鉴定的检材没有经过被告的质证，且该鉴定机构不具备鉴定肌力的资质，该鉴定意见书不应作为定案依据。（二）对被告宋代伍所举证据，原、被告均无异议。
本院根据被告宋代伍的申请，委托南京医科大学司法鉴定所对原告的伤残等级进行了重新鉴定。该所于2014年9月22日出具了《南医大司鉴所（2014）临鉴字第1222号鉴定意见书》，结论：外伤致宋代阳颅脑损伤遗留左上肢瘫（肌力4级）构成七级伤残，局部颅骨缺损大于6cm²构成十级伤残。原、被告对该份鉴定意见书均无异议。
针对以上原、被告举证、质证意见，本院认证如下：对原告所举证据1、2、3的真实性予以认定；对原告所举证据4，因新的鉴定意见未改变原来的鉴定意见，故对其真实性、合法性、关联性予以认定；对被告所举证据的真实性予以认定。
通过对上述证据的认定及双方当事人的陈述，可以确认本案的事实为：2012年2月1日，中城建六局二公司承包了五河县城市建设投资经营有限责任公司所开发的处于城南新区旧县湾的五河县城南新区保障房项目工程Ⅰ标段建设工程，后又将其承包的脚手架工程分包给宋代伍，宋代伍雇佣了宋代阳，让其在工地上负责搬运钢管。2013年8月4日上午10时左右，宋代阳在捆钢管时被从塔吊上掉下的钢管砸伤头部，宋代阳受伤后先后在五河县人民医院和蚌埠医学院第一附属医院住院治疗，共住院78天，花去医疗费107575.55元。2014年3月24日，宋代阳的伤情经安徽天平司法鉴定所鉴定：被鉴定人宋代阳颅脑损伤致左上肢单瘫、肌力四级属七级伤残；颅骨缺损属十级伤残；建议被鉴定人宋代阳的休息期、营养期均自2013年8月4日至评残日前一日止、护理期120日为宜。宋代阳并支付鉴定费1300元。事故发生后宋代伍共赔偿宋代阳111075.55元。
宋代阳，1958年4月10日生，系农村居民。蒋万侠，1933年2月2日生，农村居民，系宋代阳母亲。蒋万侠共生育六个子女。
按照赔偿有关标准确定原告的损失为：医疗费107575.55元、住院伙食补助费78天×30元／天=2340元、原告主张营养费6300元、误工费25200元，因未超出标准，予以支持，护理费120天×101.57元／天=12188.4元、伤残赔偿金8098元／年×20年×41%=66403.6元、鉴定费1300元、被抚养人生活费5725元／年×5年×41%÷6=1956.04元、交通费酌定780元、精神损害抚慰金酌定25000元。综上，宋代阳的损失共计249043.59元。
本院认为：宋代阳受雇于宋代伍从事钢管捆扎工作，双方之间形成了雇佣关系。宋代阳在从事雇佣过程中受伤，由此造成的损失，雇主宋代伍依法应当承担赔偿责任。中城建六局二公司将其承包的工程分包给没有资质的宋代伍，对宋代阳在工作中受伤的损害后果应承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告宋代伍赔偿原告宋代阳医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计249043.59元，扣除已支付的111075.55元，下欠137968.04元，于本判决书生效后十日内付清；中城建第六工程局集团第二工程有限公司承担连带责任。
二、驳回原告宋代阳的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3707元，由原告宋代阳负担707元，由被告宋代伍、中城建第六工程局集团第二工程有限公司共同负担3000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于蚌埠市中级人民法院。
审 判 长 杨代昌
代理审判员 刘 赟
人民陪审员 陈丹丹
二〇一四年十一月四日
书 记 员 刘秋侠
附法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医时间、地点、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。