四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川08民终1117号
上诉人(原审被告)：广元市利州区海丰化工建材厂。
法定代表人：樊仕弟，厂长。
委托诉讼代理人：李文飞，四川慧济律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蒲碧华，四川慧济律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：陈怀宽，男，1947年3月20日出生，汉族，四川省广元市人，住四川省广元市利州区。
委托诉讼代理人：陈秋实(系陈怀宽之子)，住四川省广元市利州区。
委托诉讼代理人：王海臣，四川天称律师事务所律师。
原审第三人：广元市宏图企业管理有限公司。住所地四川省广元市利州区。
法定代表人：马宁，董事长。
委托诉讼代理人：赖曙光，男，系该公司职工。
上诉人广元市利州区海丰化工建材厂因与被上诉人陈怀宽、原审第三人广元市宏图企业管理有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2016）川0802民初1321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年９月27日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月8日开庭进行了审理。上诉人广元市利州区海丰化工建材厂的法定代表人樊仕弟及其委托诉讼代理人李文飞、蒲碧华，被上诉人陈怀宽及其委托诉讼代理人陈秋实、王海臣，原审第三人广元市宏图企业管理有限公司的委托诉讼代理人赖曙光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广元市利州区海丰化工建材厂上诉请求：撤销原判第二项并改判第二项为“被上诉人陈怀宽向上诉人广元市利州区海丰化工建材厂支付项目款756049.78(526290+357602.50
元-112026元-15816.72元)及超额出资款526290元的利息(自2013年1月21日按月利率0.8%计息至全部付清日止)；一、二审诉讼费由被上诉人陈怀宽负担。事实和理由：1、一审计算认定上诉人广元市利州区海丰化工建材厂应向被上诉人陈怀宽支付超出比例的出资款598710.60元错误。根据《广元市宏图建设有限公司乾元分公司股份合同书》及《股权变更协议》约定，广元市利州区海丰化工建材厂以使用的全部工业用地，含原厂变压器、供电、供水设施折价165万元投入分公司，在分公司中占50%的股份，乙方以货币资金150万元投入分公司，在分公司中占25%的股份，案外人余群芳25%的股份(出资额150万元)转让给上诉人12.5%股份,转让给被上诉人12.5%股份，即上诉人股权变更为62.5%，被上诉人股权变更为37.5%，对超出300万元的建设成本(出资总额为3984905元)，上诉人应承担615565元，被上诉人应承担369339元。上诉人实际出资1891855元，超额出资526290元；被上诉人陈怀宽实际出资2093050元，应当出资2619339元，还应付出资款526289元。2、一审法院认定上诉人广元市利州区海丰化工建材厂收取了二楼租金615283.20元及50万元房款利息33333元，合计648616.20元，应当向被上诉人陈怀宽分配211981.08元错误。2013年1月21日上诉人与被上诉人签订了《关于二楼营业用房合同差价分配的协议》，显示上诉人与被上诉人对二楼营业用房租金最终确定为512736元，二楼的租金结算应当按照该份协议认定。3、被上诉人陈怀宽2012年10月25日收取租金80000元及租房保证金50000元，也应按照持股比例向上诉人进行分配。
陈怀宽辩称，1、上诉人所称的3000000元建设成本没有事实依据，双方对于各自的投入是按照实际投资额计算，双方应当按照约定的投资比例承担投资数额，即总投资3984905元，被上诉人出资比例为37.5%，应出资149339.38元，实际出资2093050元，超额出资598710.62元；上诉人广元市利州区海丰化工建材厂出资比例为62.5%，应出资2490565.66元，实际出资1891855.06元，还应付出资金598710.62元。2、上诉人广元市利州区海丰化工建材厂上诉称2013年1月21日《关于二楼营业用房合同差价分配的协议》中约定的512736元属于差价总额，不是上诉人所称的“最终确定金额”，上诉人实际收取了615283.20元。3、被上诉人收取的80000元租金属被上诉人自己应分得的一层营业房租金，50000元保证金已在一审判决中扣除，没有另外收取的50000元保证金。综上，一审判决认定事实清楚，适用正确，请求驳回上诉，维持原判。
陈怀宽向一审法院起诉请求：1、按照《股权变更协议》确定一层营业房⑨轴线以西归陈怀宽所有，⑨轴线以东归广元市利州区海丰化工建材厂所有及六楼二套跃式住宅西边一套归陈怀宽所有，东边一套归广元市利州区海丰化工建材厂所有，并由广元市利州区海丰化工建材厂配合广元市宏图企业管理有限公司为陈怀宽办理上述房产的《房屋产权证书》和《土地使用证书》；2、广元市利州区海丰化工建材厂承担支付陈怀宽超比例投资款598710.62元及利息521878.28元（利息从2013年1月21日起算至起诉之日2016年3月31日止）以及广元市利州区海丰化工建材厂私收分公司售房款698613.2元中陈怀宽按37.5%的股权还应分得211979.95元和私取该项目银行存款42177.92元中陈怀宽按37.5%股权应分得15816.72元，合计1001673.07元（已扣减陈怀宽应补广元市利州区海丰化工建材厂第一层营业房面积差额款346712.50元）；3、广元市利州区海丰化工建材厂依据《广元市宏图建设有限公司乾元分公司股份合同书》第九条第四项之约定，将未开发土地326.03m2及其地上的房屋及附着物按《股权变更协议》确定的股权比例分割；本案诉讼费由广元市利州区海丰化工建材厂承担。
一审法院认定事实：2009年10月3日，陈怀宽和案外人余群芳（乙方）与广元市利州区海丰化工建材厂（甲方）签订《合资建房合同》，该合同约定“甲方以本厂所有土地1745.92㎡（2.6189亩）和变压器及供电供水设施折合人民币165万元作为合资建房投资；乙方投资其余全部建房费用。乙方现行垫支甲方的搬迁费用、土地工业用地转为商住用地的费用和其他办理房建手续等相关费用，该费用全部列入建房成本。乙方的投资及贷款利息，列入建房成本。房屋建成并出售后，销售收入先偿还各自投资，利润按各方50%的比例进行分配。合资建房形成的底层门面房，双方各为50%，由各方自行处置。在甲方已将土地计价列入投资后，政府因建设拆迁赔偿的土地款属双方共有，地面上原有的房屋建筑、设施的赔偿等属甲方所有。双方同意按规定建立建房的财务管理制度，其主要原则是建房所发生的所有收支事项，必须由双方共同签字认可，才能进帐报销。具体财务收支、采购和销售制度另行制定。财务会计由甲方聘任，出纳由乙方聘任。如果发生因政府或不可抗力的情况影响，致使本合同无法履行而乙方已投入了前期的部分资金无法收回时，甲方的土地（2.6189亩）就成为甲、乙双方的共同财产（产权），共同承担甲、乙双方所发生的费用，但土地的价值超出所发生的费用部分归甲方所有。任何一方违约，违约方必须赔偿对方的全部损失。该合同签订后，在实施该合同的全过程中的安全管理和责任由甲、乙双方共同承担。”
2010年4月27日，广元市利州区海丰化工建材厂将该划拨的土地使用权证即广国用(××)字第××××号国有土地证在广元市国土资源局办理变更为土地出让使用权证即广国用(××××)第××××号，该土地证显示“地类（用途）：商服、城镇住宅；使用权类型：出让。商服用地终止日期：2050年3月2日；使用面积：142.089m2。城镇住宅用地终止日期：2080年3月2日，使用面积：1278.801m2，合计使用权面积为1420.89m2(142.089m2+1278.801m2)。
按《合资建房合同》约定的广元市利州区海丰化工建材厂以本厂所有土地1745.92m2(2.6189亩)和变压器及供电供水设施折合人民币165万元作为合资建房投资，但从广元市利州区海丰化工建材厂原广国用(××)字第××××号国有土地证使用证显示，广元市利州区海丰化工建材厂实际使用划拨土地面积为1700m2，经国土局审批后该项目开发使用土地面积为1420.89m2，有279.11m2(1700m2-1420.89m2)的土地未列入该项目进行开发。
《合资建房合同》签订后，就该合同约定的建设项目由广元市利州区海丰化工建材厂作为乙方挂靠广元市宏图企业管理有限公司开发建设，并于2011年2月23日与广元市宏图企业管理有限公司(甲方)签订《合作开发协议》，合同约定“乙方全额出资、自选场地、自聘人员，建立广元市宏图建设有限公司乾元分公司，与甲方进行单项房地产合作开发。甲方对合作开发项目计提20万元的指导与管理费用，该费用的计提与项目开发盈亏无因果关系。合作开发项目产生的利润、资产、利益归乙方所有，甲方不享有或参与前述权利的分配，该权利归属不因甲方冠名而归属甲方。分公司成立同时，乙方启用分公司印章，印章分为行政专用章、财务专用章。印章由甲方保管使用，所有分公司印章只用于合作开发项目，在分公司解散清算后作废。”该协议还对合作开发方式其他事宜、债权债务的享有与责任承担、印章启用与管理、分公司财务管理与税收缴纳、开发项目劳动关系、双方权利义务风险控制、协议效力、违约责任、纠纷解决等进行了约定。
2011年5月23日，陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂及余群芳与该项目负责人杨坚勇形成《会议记录》，该记录显示杨坚勇系泰丰建筑公司代表(房屋修建方)，经协商最终确定以1110元/㎡的单价修建该项目的房屋，具体修建面积则以实际的修建面积为准，该项目1110元/㎡的房屋修建价格也为招投标的价格。
2011年6月1日，陈怀宽（丙方）和案外人余群芳（乙方）与广元市利州区海丰化工建材厂（甲方）签订了合资成立《广元市宏图建设有限公司乾元分公司股份合同书》，合同约定“分公司的经营范围是按照政府规划许可，分公司在使用广元市利州区海丰化工建材厂的土地上（原为工业用地，面积1745.92㎡），开发修建商住楼房即乾元公寓A区。甲方以广元市利州区海丰化工建材厂使用的全部工业用地1745.92㎡（2.6189亩），含原厂用变压器、供电、供水设施折价165万元投入分公司，在分公司中占50%的股权。乙方以货币资金150万元（含借款利息及借款费用）投入分公司，在分公司中占25%的股权。丙方以货币资金150万元（含借款利息及借款费用）投入分公司，在分公司中占25%的股权。乙、丙两方投入的300万元资金的利息和贷款费用，均由分公司承担，在开发成本中列支。按上述方式筹集资金后，若分公司资金仍不足时，则由三方发挥各自优势共同筹集资金。乾元公寓A区开始出售后，在不影响分公司开发建设资金需要的前提下，分公司按同等比例，分期偿还三方所投入的资金。直至全部偿还完毕。股东之间可以相互转让所持有的股权。股东会由甲、乙、丙三方股东指定樊仕弟、余群芳、陈怀宽三人组成，必要时可邀请有关人员列席。分公司设负责人一人。甲方委派财务会计一名，乙方委派出纳一名。分公司负责人对股东负责，依据《公司法》和分公司股份合同的规定行使下列职权：1、主持分公司的生产经营管理工作，组织实施股东会决议；2、拟定分公司的基本管理制度；3、聘任或解聘除会计、出纳以外的人员；4、股东会授予的其他职权。分公司财务管理：1、分公司应当按照中华人民共和国有关财务会计制度规定建立财务制度。2、分公司所有财务收支凭证，必须经全体股东共同审核并签字后，出纳才能报销付款，会计根据已经审核签字齐全的凭证做账。3、应收和应付款项，应经全体股东和经办人签字确认后，会计才能入账。4、会计、出纳必须按月结清和核对账务，做到账账相符。5、分公司开设银行账户，账户印鉴为三枚即总公司、出纳和甲方各保管一枚。6、会计每月终结后十天内编制月度财务报表，并将财务报表的副本分送各股东。会计年度终结后三十天内编制财务报表，并将财务报表的副本分送各股东方。7、各股东方有权在财务年度终结后两个月内委派会计师事务所审查分公司的经营账目及记录。其他约定：1、该项目竣工后形成的1-2楼营业用房和跃7楼的四套住房，均不列入统一销售范围，三方按股权比例进行分配后，仍由各方自行处置，对应方必须出具相关手续，相互配合办理相关证件，不得干涉阻扰。具体分配方案1、1-2楼营业房，甲方分得东侧，占总面积的50%；丙方分得紧邻甲方的营业房，占总面积25%；乙方分得西侧，占总面积的25%。2、跃7楼的四套住房，甲方分得东侧单元两套；乙方分得西侧单元的西侧一套；丙方分得西侧单元的东侧一套。跃7楼受户型限制不能均分的，按差异面积折算现金价值抵补。2、项目建成竣工后，售房收入在支付全部税费、办理完毕相关证照、清偿全部债务等事项（即：分公司终结清算完成）后的余款，按各方股权比例分配。若售房收入不足以支付税费或清偿全部债务时，其差额仍按各自股权比例分摊，以现金方式交分公司用于支付税费或清偿债务。无现金缴纳的，分公司有权出售其分得的住房和营业房用于抵偿。3、乾元公寓A区建成竣工后，办总房屋产权和总土地使用证时，所有权人应当注明三方的姓名和各自拥有的产权比例。具体为甲方：广元市利州区海丰化工建材厂（法人代表）樊仕弟拥有产权50%。乙方：余群芳及其子女朱云龙、魏显鉴、魏显郦四人共同拥有产权25%。丙方：陈怀宽及其子陈泰安、陈秋实三人共同拥有产权25%；4、在乾元公寓A区建设期间或建成竣工后，因城市规划建设需要，政府拆迁占用原广元市利州区海丰化工建材厂土地1745.92㎡及其地面建筑或其他附着物所给付的所有赔偿，均属三方共有，均按股权进行分配。5、分公司股东会的会议纪要，三方的补充协议等文件，与本合同具有同等法律效力。本协议自签订之日起生效，并与2009年10月3日三方签订的《合资建房合同》具有同等法律效力，与《合资建房合同》不一致的，一律以本合同为准。”
2011年11月17日，陈怀宽投入分公司50万元，在陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂和余群芳三方股东均签名确认该投资款属实的情况下，由分公司会计刘兴华，出纳蒋俊生向陈怀宽出具了50万元的收据后，陈怀宽将该50万元投资款直接支付了承建该项目的泰丰建筑公司项目负责人杨坚勇。
该案审理中，广元市利州区海丰化工建材厂的法定代表人提交了2012年1月18日杨坚勇向其出具的20万元工资款收条及同日杨坚勇给余群芳出具的2万元借条，但该收条和借条上均没有股东签名确认。
2012年4月19日，广元市宏图企业管理有限公司作出关于“乾元公寓A区”营销工作的专题会议纪要，纪要决定该公寓A区营销工作由赖总、樊仕弟（经理）全面负责监管。该公寓A区房屋《房产总证》由公司派人办理，但相关资料由“乾元分公司”提供，并密切配合。办理《房屋所有权证》及《国有土地使用权证》分户证由樊仕弟指派专人办理，办理时如有困难由公司赵强给予指导。公司配合“乾元分公司”做了上述工作，乾元分公司应按该小区房屋销售总款的千分之二给公司支付代办费用。该费用可按月实销金额收取，也可年终累计一次性收取。同时对该项目工作进行了分工。
2012年6月30日，乾元分公司向购房户刘艳之姐刘如秀出具了20万元收据，并注明是刘艳购买该A区×楼×号房屋的购房款。之后，刘如秀在该收据上注明该房款已退，退后由广元市宏图企业管理有限公司收取，并为该购房户办理了房屋产权证。
2012年9月24日，陈怀宽（乙方）与广元市利州区海丰化工建材厂（甲方）签订《股权变更协议》，协议说明原股东余群芳退股后，经陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂协商达成协议，协议内容“1、余群芳退股后，应归还其359万元的借款（含贷款利息和相关担保、评估费用）和150万元预分利润，共计509万元，全部用售房收入归还。2、分公司垫付给余群芳150万元预分利润，应视为余群芳的股权出让款，由双方各自承担75万元，待财务结算后在各自应分得的利润中扣还给分公司。自此后，广元市利州区海丰化工建材厂持乾元分公司62.5%的股权；陈怀宽持乾元分公司37.5%的股权。3、原分给余群芳一楼的营业房重新分配；双方各分得其总面积的50%，即各分得63.4575㎡。因建筑开间的原因导致无法按上述原则分配时，其实分面积的差异按12500元/㎡的价格给对方补偿。4、双方确认：一楼营业房分配以乾元公寓A区建筑施工图标注的⑨轴线为界，东侧全部属于甲方，西侧全部属于乙方。按此界限计算，乙方给甲方补偿27.737㎡的价值，即补偿人民币346712.5元。补偿款待乾元公寓A区开发项目结算时给付。5、由于房屋销售已基本结束，此后的建设所需资金，原则上用售房收入给付，售房收入不足时，双方另行协商解决。6、此前和以后所有筹集资金的评估费和担保费，均按2%计算，列入建设成本。资金利息均按银行同期贷款利率计算。7、双方协商同意：六楼四套跃式住房，不按股权分配，由双方平均分配，各分两套：甲方占东侧（2单元）两套；乙方占西侧（1单元）两套。两方面积若有差异，待协商价格后，按差异面积给对方补偿。除此之外的住宅，全部出售。8、本协议只对涉及股权变更的事项作出相应的变更，与2011年6月1日签订的《广元市宏图建设有限公司乾元分公司股份合同书》相关部分不一致的，一律以本协议为准。本协议未涉及的其他事项，仍按该《股份合同书》的规定执行。9、未经双方协商同意，任何一方不得用乾元分公司和海丰化工建材厂的相关资信、证照、房产、土地等进行抵押贷款。甲方合资协议签订前的所有债权债务，均与分公司无关。10、双方共同办理乾元公寓A区全部房地产出售后的各业主产权证件及相关手续，任何一方不得以任何理由拒绝办证。违约责任仍按2011年6月1日签订的《股份合同书》的规定执行。”该协议还对其他事宜进行了约定。
乾元公寓A区建成后，陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂双方在《乾元公寓A区》售房通知单签名确认案外人王彪以价款3973704元购买了该项目二楼全部营业房出租给广元雪峰医院（该医院的法定代表人是向波），该医院以两年的房租费615283.20元及保证金5万元，合计665283.20元作为抵扣王彪不足的购房款，其中樊仕弟收取房租费615283.20元、陈怀宽收取保证金5万元。王彪还应付购房尾款为1173704元，减去抵扣的房租费、保证金665283.2元，王彪下欠的购房款为508420.80元，经陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂双方同意，该欠款中8420.80元由王彪支付给分公司，50万元购房款由分公司借支给王彪，但其利息33333元(从2012年8月20日计息至2012年11月30日)由王彪支付，之后王彪归还了分公司借款50万元，利息33333元由樊仕弟收取。
2012年5月8日，广元市利州区海丰化工建材厂法定代表人樊仕弟给向波出具租房预交金30万元的收条，于2012年6月4日给向波出具了租房押金10万元的收条和30万元的房屋租金收条、2012年8月29日给向波出具房租款20万元的收条，2014年2月26日向该医院出具门面租金10万元的收条，合计100万元。除收取了分得房屋的租金外，其中有615283.20元是樊仕弟收取的抵购房款的房屋租金。
按《股权变更协议》约定，陈怀宽将划分给自己名下的⑨轴线以西侧的一楼营业房出租给广元雪峰医院，并收取了该医院从2012年12月31日至2014年12月31日的房屋租金24万元(按55/㎡)及2015年3月1日至2016年2月28日的房屋租金87120元和2016年上半年的房屋租金45000元，合计372120元。广元市利州区海丰化工建材厂也将划分给其⑨轴线东侧的一楼营业房出租给了广元雪峰医院，并收取了648690元的房屋租金。对于该协议约定的六楼四套跃式住房各分两套，但因资金需要，双方同意由乾元分公司出售两套，余两套房屋东边一套房屋(×-×-×号)实际由樊仕弟占有使用，其建筑面积为195.01㎡，西边一套房屋(×-×-×号)实际由陈怀宽占有使用，其建筑面积为202.27㎡，但房屋产权证未办理，两套住房面积差额为7.26㎡，经征求双方意见均认可其差额按3000元/㎡计价，价款为21780元。除上述房产外该项目的其余房产均已出售完毕。
2012年12月17日，广元市宏图企业管理有限公司作出关于研定“乾元公寓A区”竣工交房等相关工作的会议纪要，该会议就该A区竣工交房等后期工作进行研究并作出了陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂负责落实水、电、气、数字电视、电话光纤相关工作；代收购房业主应缴纳办证所需的税费事宜，由出纳解玲玲负责开票收取，并将该款存入指定账户，做到专款专用，严禁挪用；乾元公寓A区的房屋及相关设施、设备、由乾元分公司负责移交给广元市金鑫物业管理有限公司管理，并作好书面移交手续；通知购房业主到公司营销部交清办理《房屋产权证》所涉及的税、费后在赵强处领取《交房通知书》，买受人凭《交房通知书》到“乾元公寓”物业办公室办理交接房手续等决定。
2013年1月10日，广元市利州区海丰化工建材厂公司法定代表人樊仕弟向广元市宏图企业管理有限公司出具书面承诺，内容为“我在东坝农行以我樊仕弟的名字开了壹个账号为×××××××××××××××××××的专用卡，用于办理乾元公寓A区购房业主存放办证代收代支税费专用，密码由陈怀宽留设，此卡由贵公司赵强保管，在存放上述代办费用期间，我本人承诺此卡不能挂失，如因我为此卡挂失引起的一切不良后果由我本人承担。”樊仕弟作出该承诺后，所收取的购房业主办证代收代支税费均存入该专用卡中，因该项目工程是广元市泰丰建设有限公司承建，该公司所收取的购房户的代收代支税费332023.76元（4204.97元+140165.76元+4672.19元+1401.70元+2803.32元+9811.60元+93443.84元+75520.38元）由该公司向税务机关代缴后，仍有余款42177.92元被樊仕弟挂失取走。
2013年1月21日,陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂对该项目各自的投入一起进行了清算，并制作了“樊仕弟给公司投入”金额表和“陈怀宽给公司投入”金额表，在该表上陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂法定代表人双方均签名确认广元市利州区海丰化工建材厂总投入金额为1891855.06元（包括庭审中樊仕弟提交的70万元、15万元、51596元的收款及月息0.8%），陈怀宽的总投入金额为2093050元(包括月息0.8%)，双方在该项目的合计总投入金额为3984905.06元。
该案审理中，广元市宏图企业管理有限公司提交了乾元分公司的《税务登记证》和2012年4月19日广元市宏图企业管理有限公司作出的《关于“乾元公寓A区”营销工作的专题会议纪要》，2012年12月17日广元市宏图企业管理有限公司作出的《关于研定“乾元公寓A区”竣工交房等相关工作的会议纪要》，2013年4月19日广元市宏图企业管理有限公司作出的《关于认真做好“乾元公寓”项目后续事宜的会议纪要》以及2014年广元市宏图企业管理有限公司以广宏阅[2014]03号、05号作出《关于处理“乾元公寓”项目遗留问题的会议纪要》，2014年8月22日广元市宏图企业管理有限公司给陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂发出的《通知》，2016年6月27日、2016年7月7日，广元市宏图企业管理有限公司作出的《关于乾元分公司税务清算工作的会议纪要》，均证明该分公司合法经营，广元市宏图企业管理有限公司对该分公司进行了监管职责，并要求陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂及时处理分公司剩余房产，及时清算缴纳税费。对该项目的税收清算问题从2016年7月7日广元市宏图企业管理有限公司对乾元分公司税务清算工作的会议记录显示，陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂法定代表人在清算方案上持不同意见，后经广元市宏图企业管理有限公司和税务局决定：先对已售出的房屋进行税收清算，未售房屋要求该分公司樊仕弟、陈怀宽二位积极协商解决，尽快作出房屋的处理方案。
对该项目已售出的房屋经税务部门审核应缴纳的土地增值税为338570.61元、应缴所得税为247806.63元，2016年11月16日，该分公司缴纳了土地增值税338570.61元，所得税247806.63元至今未缴纳。
另查明，该项目在广元市宏图企业管理有限公司账户上还余款119794.37元及乾元分公司向银行交纳的按揭贷款保证金102500元应退回，合计222294.37元应为该项目乾元分公司余款，该余款与应缴纳的所得税247806.63元品迭后，其差额为负25508.26元。此外该项目没有其他债权债务。
该案审理中，广元市利州区海丰化工建材厂与广元市土地房屋征收拆迁办公室、广元市利州区雪峰街道办事处就该分公司未开发的土地及房屋征收签订《广元市柳林路道路工程建设项目国有土地及房屋征收补偿协议》，协议约定对广元市利州区海丰化工建材厂入资该分公司未开发的国有土地使用面积279.11m2及土地上的房屋面积316.7m２进行了征收，并支付了补偿金459867元。
一审法院认为，陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂及案外人余群芳合资建房，三方签订了《合资建房协议》，为了履行该协议，广元市利州区海丰化工建材厂在广元市人民政府土地登记部门办理了土地使用权面积出让相关手续，并挂靠广元市宏图企业管理有限公司合作开发，为此广元市利州区海丰化工建材厂与广元市宏图企业管理有限公司签订了《合作开发协议》，广元市宏图企业管理有限公司为该宗土地的开发成立了广元市宏图建设有限公司乾元分公司，陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂及案外人余群芳签订了该分公司《股份合同书》，确定了三方应分配的份额。在该项目开发过程中，经陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂同意，案外人余群芳退股，陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂签订了《股权变更协议》，该变更协议对于双方的股权重新进行了分配，确定了双方各自的股权份额即陈怀宽持37.5%股权、广元市利州区海丰化工建材厂持62.5%股权，上述协议及合同的签订未违反相关法律规定，系双方当事人合意，协议及合同合法有效。因股权变更协议约定了一楼营业房分配以乾元公寓A区建筑施工图标注的⑨轴线为界，东侧全部属于广元市利州区海丰化工建材厂，西侧全部属于陈怀宽。按此界限双方计算陈怀宽给广元市利州区海丰化工建材厂补偿27.737m2的价款346712.50元。六楼跃式住宅陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂各占一套其房屋差额为7.26m2应按该股权变更协议的约定平均分配，陈怀宽应给广元市利州区海丰化工建材厂补偿3.63m2的住宅面积差额价款即10890元(3000/m2)，上述两项房屋面积差额款合计357602.50元(346712.50元+10890元)由陈怀宽向广元市利州区海丰化工建材厂支付后，广元市利州区海丰化工建材厂应配合广元市宏图企业管理有限公司为陈怀宽办理上述房产的《国有土地使用证》和《房屋所有权证》，但因办理该证应缴纳的相关税费应由陈怀宽自行承担，对陈怀宽该诉请予以支持。
关于陈怀宽诉请广元市利州区海丰化工建材厂支付其超比例出资款598710.62元的问题，因《股权变更协议》约定了陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂所持的股权比例，按陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂出资总额3984905元计算，陈怀宽持乾元分公司股权37.5%，应出资1494339.38元(3984905元×37.5%)，实际出资2093050元，超额出资598710.62元。广元市利州区海丰化工建材厂持乾元分公司股权62.5%，应出资2490565.66元(3984905.06元×62.5%)，实际出资1891855.06元，还应付出资款598710.6元，故广元市利州区海丰化工建材厂应当按《股权变更协议》约定支付陈怀宽超比例出资款598710.6元，对陈怀宽的该项诉请予以支持。至于陈怀宽主张的超额出资款利息，因陈怀宽超额的出资款实为广元市利州区海丰化工建材厂垫资，广元市利州区海丰化工建材厂占用了陈怀宽的资金，应承担利息的支付责任，其利息应从双方结算投入资金之日即2013年1月21日起按双方算账时确认的月利率0.8%计息至起诉之日即2016年3月31日止，其资金利为188324.43元。
关于广元市利州区海丰化工建材厂收取该二楼营业房两年房屋租金615283.20元及50万元房款利息33333元，合计648616.20元是否按股权比例分配问题，因双方签订的《股权变更协议》约定了陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂所持的股权份额，广元市利州区海丰化工建材厂应按陈怀宽持股比例37.5%向陈怀宽支付该份额款243231.08元，而陈怀宽所收取的保证金50000元，也应当按广元市利州区海丰化工建材厂持股比例62.5%向广元市利州区海丰化工建材厂支付份额款31250元，该款应在广元市利州区海丰化工建材厂向陈怀宽支付款243231.08元中抵扣，扣减后的金额为211981.08元，由广元市利州区海丰化工建材厂向陈怀宽支付。因广元市利州区海丰化工建材厂挂失私取了分公司银行存款42177.92元，广元市利州区海丰化工建材厂应按《股权变更协议》约定的陈怀宽持股比例37.5%向陈怀宽支付该份额款15816.72元，对陈怀宽的该项诉请予以支持。
关于广元市利州区海丰化工建材厂投入该项目未开发的国有土地使用面积279.11m2及地面上的房屋面积316.7m2，经征收后的补偿金459867元是否应按股份比例分配问题，因陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂签订的《股权变更协议》约定了各自享有的股权份额，该补偿金459867元陈怀宽应按该约定的持股比例37.5%分得172450.12元，广元市利州区海丰化工建材厂应按该约定的持股比例62.5%分得287416.88元，对陈怀宽的该项诉请予以支持。因广元市利州区海丰化工建材厂提交的相关证据，不能达到其证明目的，不足以认定，不予采信。
关于本案所涉已出售房屋应交所得税247806.63元，由于陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂实际系借用广元市宏图企业管理有限公司资质进行房地产开发，形式上由广元市宏图企业管理有限公司缴纳该税款，但实际应由陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂承担。因此，对陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂现存于广元市宏图企业管理有限公司账户上的存款119794.37元及银行应退还的按揭贷款保证金102500元，共计222294.37元应以广元市宏图企业管理有限公司的名义缴纳所得税，不足部分由陈怀宽、广元市利州区海丰化工建材厂按股权比例对广元市宏图企业管理有限公司负责。
依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告广元市利州区海丰化工建材厂于本判决生效后十日内协助第三人广元市宏图企业管理有限公司为原告陈怀宽办理“乾元公寓A区”⑨轴线以西一楼营业房及六楼西边跃式住房一套(1-6-1号)的《房屋所有权证》和《国有土地使用证》，所涉税费由原告陈怀宽承担；二、被告广元市利州区海丰化工建材厂在本判决生效后十日内支付原告陈怀宽该项目款项468905.92元（598710.62元+211981.08元+15816.72元-357602.50元）及超额出资款598710.62元的利息188324.43元（利息按月息0.8%从2013年1月21日起计算至起诉之日2016年3月31日止），合计657230.35元(468905.92元+188324.43元)；三、被告广元市利州区海丰化工建材厂在本判决生效后十日内支付原告陈怀宽未开发的土地及土地上房屋的补偿金172450.12元；四、驳回原告陈怀宽的其他诉讼请求。本案诉讼费13815元，保全费5000元，原告陈怀宽负担3763元，被告广元市利州区海丰化工建材厂负担15052元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人广元市利州区海丰化工建材厂提交2012年6月4日樊仕弟给向波出具的10万元和30万元收条复印件各一份，两份证据在“收款人樊仕弟”下方均签有“证人陈怀宽”，拟证明樊仕弟收取款项时陈怀宽在现场，且双方已经进行了分配；提交2012年12月31日陈怀宽与向波签订的《房屋租赁合同》、2014年12月8日陈怀宽与广元雪峰医院签订的《房屋租赁补充协议》、2012年10月25日陈怀宽给向波出具的80000元收条复印件各一份，拟证明陈怀宽收取的房屋租金应当纳入分配，且陈怀宽收取了５万元保金也应纳入分配；提交2013年1月21日《关于二楼营业房合同差价分配协议》复印件一份，拟证明樊仕弟与陈怀宽已就二楼租金确认为512736元，双方之间进行了分配和结算。对上诉人广元市利州区海丰化工建材厂提交的证据，被上诉人陈怀宽质证认为几份证据都不属于二审中的新证据，2012年6月4日樊仕弟给向波出具的10万元和30万元收条复印件一审中被上诉人陈怀宽已经提交，且被上诉人提交的复印件有广元雪峰医院加盖印章证明来源和与原件核对相符，上诉人提交的不真实；2012年12月31日陈怀宽与向波签订的《房屋租赁合同》、2014年12月8日陈怀宽与广元雪峰医院签订的《房屋租赁补充协议》、2012年10月25日陈怀宽给向波出具的80000元收条复印件真实性无异议，但是为陈怀宽租赁自己分得的房屋的合同和收条，与应分配款项无关；《关于二楼营业房合同差价分配协议》实际是避税协议，房屋实际价款为6200元，合同价款为5400元，该分配协议为对此价差的处理协议，与上诉人收取的租金款项无关，且协议中约定先付款项和后付款项并未实际履行。
对上诉人广元市利州区海丰化工建材厂提交的上述证据，本院审查认为：上诉人提交的2012年6月4日樊仕弟给向波出具的10万元和30万元收条系复印件，未经证据来源方广元雪峰医院加盖印章确认与原件核对，且两份证据下方仅书写“证人陈怀宽”，不能证实就该款项已经与陈怀宽协商进行了分配；2012年12月31日陈怀宽与向波签订的《房屋租赁合同》、2014年12月8日陈怀宽与广元雪峰医院签订的《房屋租赁补充协议》、2012年10月25日陈怀宽给向波出具的80000元收条上面均明确载明租赁的房屋和租金收取范围为“自己Ａ区一楼西侧的房屋”，不能证明陈怀宽收取的是二楼的房租；《关于二楼营业房合同差价分配协议》上明确载明系对二楼房屋实际售价和合同价款差价的处理，且载明的租金收取时间和租金数额与樊仕弟给向波出具的收条不一致，亦无证据证明该分配协议上载明分配内容实际履行，不能证实双方已就樊仕弟收取的二楼租金进行了分配。综上，上诉人广元市利州区海丰化工建材厂二审中提交的证据本院不予采信。
综合一、二审举证质证，二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
同时，二审庭审中上诉人广元市利州区海丰化工建材厂法定代表人樊仕弟明确表示在案涉合资、合作开发房地产过程中其个人签字的行为均属职务行为。
本院认为，当事人对于自己的主张，有责任提供证据。上诉人广元市利州区海丰化工建材厂认为其收取的二楼租金已经按照《关于二楼营业用房合同差价分配的协议》与被上诉人陈怀宽进行了结算和分配，但提供的证据不足以支持该项主张，应承担举证不力的责任。上诉人广元市利州区海丰化工建材厂认为陈怀宽收取的房屋租金和5万元保证金也应进行分配，因签订的合同和陈怀宽出据的租金收条等载明系“陈怀宽自己的西侧房屋”的租金，故不应纳入分配范围；陈怀宽收取的保证金5万元一审在对应当分配的二楼房屋租金进行计算时已经进行了品迭，故对上诉人广元市利州区海丰化工建材厂的该项主张，本院不予支持。
关于超比例出资款的问题。本案中，前后形成了《合资建房合同》、《广元市宏图建设有限公司乾元分公司股份合同书》、《股权变更协议》三份合同，按照《合资建房合同》和《广元市宏图建设有限公司乾元分公司股份合同书》约定，上诉人广元市利州区海丰化工建材厂以土地、变压器及供电供水设施等折合人民币165万元入股，占50%的投资和分配比例；陈怀宽出资150万元，占25%投资和分配比例；余群芳出资150万元，占25%的投资和分配比例。之后，余群芳退出，按照《股权变更协议》，余群芳所占的25%投资和分配比例出资150万元转由上诉人广元市利州区海丰化工建材厂与被上诉人陈怀宽各占12.5%投资和分配比例各出资75万元。因此，在计算是否超额出资和超额出资金额的时候既需要考虑双方当事人前期出资不同数额所占的比例，又需要考虑余群芳退出后的双方等额出资。双方当事人在项目中总投入金额为3984905.06元,上诉人广元市利州区海丰化工建材厂后期出资1891855.06元(其总投资金额)－1650000元(前期投资占50%份额)＝241855.06元，被上诉人陈怀宽后期出资2093050元(其总投资金额)－1500000元（前期投资占25%份额)＝593050元,因后期双方当事人约定为等额出资，故后期各自应出资金额为(241855.06元+593050元）/2=417452.50元，被上诉人陈怀宽超比例出资175597.50元(593050元-417452.50元)，上诉人广元市利州区海丰化工建材厂还应付出资175597.50元（417452.50元-241855.06元），该款应付给被上诉人陈怀宽，同时按双方约定的月利率0.8%从双方结算投资金之日即2013年1月21日起至起诉之日2016年3月31日计付利息。
综上所述，上诉人广元市利州区海丰化工建材厂关于超比例出资款计算错误的上诉请求成立，其余上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持四川省广元市利州区人民法院（2016）川0802民初1321号民事判决第一项、第三项；
二、撤销四川省广元市利州区人民法院（2016）川0802民初1321号民事判决第四项；
三、变更四川省广元市利州区人民法院（2016）川0802民初1321号民事判决第二项为：广元市利州区海丰化工建材厂在本判决送达后十日内支付陈怀宽45792.8元(175597.50元+211981.08元+15816.72元-357602.50元）及利息（以175597.50元为基数，按月息0.8%从2013年1月21日起计算至起诉之日2016年3月31日止）；
四、驳回陈怀宽的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费的负担，按一审法院确定的执行；二审案件受理费16052元，由上诉人广元市利州区海丰化工建材厂负担10005元，被上诉人陈怀宽负担6047元（应由陈怀宽负担的部分，在执行中陈怀宽直接支付给广元市利州区海丰化工建材厂）。
本判决为终审判决。
审判长 吕 晶
审判员 徐小雁
审判员 熊剑洪
二〇一七年十二月十九日
书记员 王汇锋