上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第38267号
原告周均亚。
被告上海德馨饮料有限公司。
法定代表人林某某。
委托代理人刘险峰，上海显栋律师事务所律师。
原告周均亚与被告上海德馨饮料有限公司劳动合同纠纷一案（周均亚不服上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会的裁决诉至本院，上海德馨饮料有限公司不服上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会的裁决诉至上海市闵行区人民法院，后上海市闵行区人民法院将其受理的案件移送至本院；本院以先起诉的周均亚为原告，以后起诉的上海德馨饮料有限公司为被告），本院于2013年10月31日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员马建红独任审判，于2014年1月6日公开开庭进行了审理。后依法适用普通程序，由审判员马建红、代理审判员吴海燕、人民陪审员梅天红组成合议庭，于2014年4月1日再次公开开庭进行了审理。原告周均亚、被告上海德馨饮料有限公司的委托代理人刘险峰参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周均亚诉称，原告于2012年11月7日至2013年8月7日期间与被告存在事实劳动关系，在职期间从事销售工作。2013年8月1日被告处人事通知原告补签劳动合同，之前未通知过原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。2013年8月6日原告上午上班，下午去劳动仲裁并告知被告处人事，但被告为此于2013年8月7日与原告解除劳动合同。原告月平均工资为4，500元（人民币，下同），是根据底薪3，500元（2013年5月调整为3，850元）、提成和奖金计算的月平均值。被告未与原告签订劳动合同，故应按照原告月平均工资4，500元标准支付未签劳动合同期间的双倍工资差额。被告未支付原告2013年7月1日至2013年8月7日的工资，故应当支付原告2013年7月工资4，500元及2013年8月1日至8月7日的工资1，505.73元。根据被告处销售出差费用包干制度，原告的出差申请经被告处总经理签字批准后，被告应承担原告2013年7月出差费用报销的义务。被告违法解除劳动合同，故应按照经济补偿金的二倍支付赔偿金。被告与原告谈妥在当月核算工资内将业务提成支付完毕，但被告一直拖欠，故应支付原告业务提成。原告在被告处休息日加班共计36天，但被告未予调休，故应支付原告休息日加班工资。原告对仲裁裁决不服，故提起诉讼，请求判令被告支付原告2012年11月7日至2013年8月7日期间未签劳动合同的双倍工资差额40，500元，被告支付原告2013年7月1日至2013年8月7日期间的工资6，005.73元，被告支付原告2013年7月差旅费报销费用3，500元，被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金9，000元，被告支付原告2013年4月至2013年6月期间的销售提成工资4，098.78元，被告支付原告2012年11月7日至2013年8月7日休息日加班工资15，487.57元。
被告上海德馨饮料有限公司辩称，被告曾于2012年11月、12月发电子邮件催促原告签订劳动合同，2013年3月底与原告谈话催促原告签订劳动合同，但原告一直以各种理由拖延签订，故被告对于未签订劳动合同没有过错，不应支付未签劳动合同的双倍工资差额。原告入职后月工资标准为3，500元，2013年5月起调整为3，850元。原告目前还欠被告借支款3，000元未还，应当予以抵扣。原告没有提交2013年7月的差旅费用发票给被告，故不同意支付报销费用。原告旷工累计达4天，被告根据公司规章制度依法解除，故不同意支付违法解除劳动关系的赔偿金。原告工作期间没有销售提成约定，故被告不同意支付销售提成。被告认可原告存在休息日加班32天，不认可原告提出的2013年7月休息日加班4天。被告对原告的休息日加班已作调休，故不同意支付休息日加班工资。被告亦不服仲裁裁决，故诉至法院，请求判令被告不支付原告2012年12月7日至2013年8月7日期间未签订劳动合同双倍工资差额29，170.69元，被告不支付原告2013年7月1日至2013年8月7日期间工资4，735.06元，被告不支付原告违法解除劳动关系赔偿金7，262.50元。
经审理查明，原告于2012年11月7日起至被告处工作，双方未签订劳动合同。2013年5月前，原告的月基本工资标准为3，500元；2013年5月起，原告的月基本工资标准调整为3，850元；原告工作期间被告向原告发放过销售奖励，其中2012年11月发放销售奖励800元、2012年12月发放销售奖励1，200元、2013年3月发放销售奖励1，200元。
2013年8月6日下午，原告因申请劳动仲裁未出勤。2013年8月7日上午，原告正常出勤。被告于当日向原告发出一份解除劳动合同通知，内容为：“周均亚无故旷工累计超过4天，尤为严重的是2013年8月6日早上打卡后，电脑放桌面人不在岗，公司未收到任何请假直到下班也未见本人。以上行为已严重违反公司规章制度，经公司研究决定现给予周均亚立即终止劳动关系。”
被告已向原告支付2012年11月至2013年6月期间的工资，尚未支付原告2013年7月1日至2013年8月7日期间的工资。根据被告处2012年11月至2013年6月期间工资明细表载明，原告的月应发工资分别为：2012年11月3，696.56元（当月其他扣款603.44元），2012年12月4，700元，2013年1月3，500元，2013年2月3，178.17元（当月其他扣款321.83元），2013年3月4，700元，2013年4月3，500元，2013年5月3，850元，2013年6月3，850元。被告处工资明细表中有旷工扣款一栏，但原告在此期间并无旷工扣款。被告已为原告报销2012年11月至2013年6月期间的差旅费用，报销费用时需由原告提交相应的发票。2012年11月至2013年6月期间，原告存在休息日加班32天（2012年11月4天、2012年12月4天、2013年1月4天、2013年3月6天、2013年4月6天、2013年5月6天、2013年6月2天），被告未安排原告调休或支付加班工资。
2013年8月6日，原告作为申请人向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人即本案被告支付2012年11月7日至2013年8月7日期间未签劳动合同的双倍工资差额40，500元，支付2013年7月1日至2013年8月7日期间的工资6，005.73元，支付2013年7月报销费用3，500元，支付违法解除劳动关系赔偿金9，000元，支付2013年4月至2013年6月期间的提成工资4，098.78元，支付2012年11月7日至2013年8月7日期间的休息日加班工资15，487.57元。2013年10月17日，上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会作出闵劳人仲（2013）办字第5159号裁决书，裁决：被申请人支付申请人2012年12月7日至2013年8月7日期间未签订劳动合同双倍工资差额29，170.69元，被申请人支付申请人2013年7月1日至2013年8月7日期间工资4，735.06元，被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金7，262.50元，对申请人的其余仲裁请求不予支持。原、被告均不服仲裁裁决，先后诉至法院要求解决。
审理中，原告申请证人江某某到庭作证。证人江某某当庭陈述：原告出差期间每天都要工作，每天晚上会给证人发报表；被告公司上、下班可以不打卡；2013年7月12日被告在酒店召开大会，没有刷卡，公司不算旷工；证人的报销费用在下月随工资一起发，都是很准时的；证人的劳动合同是入职当日签订的，劳动合同是人事当面与证人签订，当场盖章，证人一份，公司一份；证人以前是原告的销售助理，2013年7月27日离开被告公司；被告处规定上班时间为八点四十分至十七点半，如不打卡不会扣工资等等。原告对证人证言无异议，被告对证人证言不予认可，认为证人与原告关系很好，证人的陈述有倾向性，且证人陈述自己的劳动合同在入职当天签订，说明被告在原告入职当天就催促原告签订劳动合同。
上述事实，由原、被告的陈述，工资明细表，银行打卡记录，费用报销统计，解除劳动合同通知，闵劳人仲（2013）办字第5159号裁决书等证据证实。
本院认为，我国劳动合同法规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告在被告处工作期间，被告未与原告签订过劳动合同。庭审中被告提供两份电子邮件和一份谈话录音，主张被告曾于2012年11月、12月及2013年3月多次催促原告签订劳动合同，故双方未签订劳动合同的过错不在于被告。因原告对被告提供的电子邮件的真实性不予认可，对谈话录音的时间不予确认，故本院认为被告提供的上述证据尚不足以证明其主张。被告未在双方建立劳动关系的一个月内及时与原告磋商签订书面劳动合同，故应于2012年12月7日起向原告支付未签劳动合同双倍工资差额。原告要求被告支付2012年12月7日前未签劳动合同双倍工资差额缺乏依据，本院对此不予支持。原告自述2013年8月1日被告处人事提出补签劳动合同，本院对此予以采纳，并据此认定2013年8月1日起双方未签订劳动合同并非由被告主观恶意所造成，故被告应支付原告2012年12月7日至2013年7月31日期间未签劳动合同双倍工资差额，但无需支付原告2013年8月1日至2013年8月7日期间未签劳动合同双倍工资差额。关于未签劳动合同双倍工资的计算基数，应按照双方约定的正常工作时间月工资来确定。原告入职后月基本工资为3，500元，2013年5月起月基本工资调整为3，850元，故被告应当支付原告2012年12月7日至2013年7月31日期间未签劳动合同的双倍工资差额28，383.33元。
我国劳动合同法规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告的月基本工资标准于2013年5月起调整为3，850元，故被告应支付原告2013年7月1日至2013年8月7日期间的工资4，550元。
根据我国劳动合同法规定，除劳动者与用人单位协商解除劳动合同外，用人单位必须在符合法定或者约定的条件下作出解除劳动合同的行为才属合法有效。被告于2013年8月7日以原告无故旷工累计超过4天为由向原告发出解除劳动合同通知，故被告应当就原告是否存在旷工超过4天的违纪行为承担举证责任。庭审中被告提供了纸质考勤打卡记录（其上记载有手写的迟到、早退、旷工等字样，并有大量空白无考勤的情况），主张原告存在旷工4天以上的违纪行为。原告对考勤记录的真实性不予认可，认为原告在被告处经常出差，考勤并不以打卡为准，被告也没有对原告作出过旷工扣款。原告提供被告处考勤记录电子版本，并申请证人江某某当庭作证，被告对原告提供的考勤记录电子版本及江某某的证人证言均不予认可。鉴于被告提供的考勤打卡记录上记载的迟到、早退、旷工的情形与其提供的工资明细表上记载的无旷工扣款的情形不符，故本院结合原告提供的考勤记录电子版本及证人江某某的当庭陈述，认定被告提供的考勤打卡记录尚不足以证实原告存在旷工4天以上的违纪行为。被告与原告解除劳动关系不符合法律规定，故应按照双方解除劳动合同前（即2012年12月至2013年7月期间）原告月应发平均工资标准支付原告违法解除劳动关系赔偿金7，782.04元。
根据我国劳动合同法规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。原告主张在被告处工作期间存在休息日加班36天，被告认可原告2012年11月至2013年6月期间休息日加班32天，对原告提出的2013年7月的4天休息日加班不予认可。因原告对其主张的2013年7月的休息日加班未提供足够依据，且其提供的考勤记录电子版本上亦未有加班记载，故本院确认原告2012年11月至2013年6月期间存在休息日加班32天。被告提供的纸质考勤打卡记录虽存在手写的调休字样，但由于本院对该考勤记录的真实性无法确认，故被告提供的证据尚不足以证实其对原告的休息日加班已作调休，被告应支付原告2012年11月7日至2013年6月30日期间休息日加班工资10，556.32元。
对于原告提出的要求被告支付2013年4月至2013年6月期间的销售提成工资4，098.78元的请求，原告主张2013年4月前适用奖金制度，2013年4月起适用提成制度，因被告否认与原告约定过提成工资，且从原告入职后的工资结构来看，原告工作期间仅发放过销售奖励即奖金，未发放过提成工资，故本院对于原告的上述主张难以采信。原告提出的要求被告支付2013年4月至2013年6月期间的销售提成工资4，098.78元的请求缺乏依据，本院对此难以支持。
对于原告提出的要求被告支付2013年7月差旅费报销费用3，500元的请求，经查2013年7月前被告确实为原告报销过差旅费用，但报销费用时需原告提交相应发票。原告主张已于2013年7月底向被告处财务吴敏提交差旅费相关票据，因被告对此不予认可，且原告提供的考勤记录电子版本中记载吴敏已于2013年7月12日离职，故本院对于原告的上述主张不予采信。原告未向被告提交2013年7月差旅费用的相应票据，故其要求被告支付2013年7月差旅费报销费用3，500元缺乏依据，本院对此不予支持。对于被告提出的借支款3，000元，因不属于本案处理范围，本院对此不作赘述。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十条第一款、第三十一条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：
一、被告上海德馨饮料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周均亚2012年12月7日至2013年7月31日期间未签劳动合同双倍工资差额28，383.33元；
二、被告上海德馨饮料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周均亚2013年7月1日至2013年8月7日期间的工资4，550元；
三、被告上海德馨饮料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周均亚违法解除劳动关系赔偿金7，782.04元；
四、被告上海德馨饮料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周均亚2012年11月7日至2013年6月30日期间休息日加班工资10，556.32元；
五、被告上海德馨饮料有限公司不支付原告周均亚2013年8月1日至2013年8月7日期间未签订劳动合同双倍工资差额；
六、驳回原告周均亚的其余诉讼请求。
案件受理费10元，免予收取。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 马建红
代理审判员 吴海燕
人民陪审员 梅天红
二〇一四年五月十四日
书 记 员 瞿春凤
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
……
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
……
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
……
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。