上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初28132号
原告：袁望东，女，1973年10月7日出生，汉族，住湖南省平江县童市镇。委托诉讼代理人：王丽波，上海富水律师事务所律师。被告：陆盛卿，男，1989年8月18日出生，汉族，住上海市徐汇区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。主要负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：任保玲，上海盛沃律师事务所律师。原告袁望东与被告陆盛卿、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安产险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月16日立案后，依法适用简易程序，于2016年9月2日公开开庭进行了审理。原告袁望东的委托诉讼代理人王丽波、被告陆盛卿、被告平安产险公司的委托诉讼代理人任保玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。【袁望东诉称】交通事故的基本事实时间2015年8月3日9时许地点上海市徐汇区淮海中路进常熟路东约5米事故的当事方袁望东骑行电动自行车陆盛卿驾驶临时车牌号为豫NDXX**的奥迪牌轿车(以下简称肇事轿车)相关的赔偿义务人平安产险公司肇事轿车在事故发生时机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)和商业第三者责任保险(以下简称商业三者险)的承保人交警部门责任认定陆盛卿与袁望东承担本起事故的同等责任鉴定机构鉴定意见伤残程度左上肢功能丧失，构成XXX伤残三期期限休息180日、营养90日、护理120日后续休息60日、营养和护理各30日袁望东向本院提出诉讼请求：下列损失合计315,558.56元，由平安产险公司在交强险范围内赔偿120,490元，在商业三者险范围内按责以60%的比例赔偿113,441.14元，律师代理费6,000元由陆盛卿承担。具体赔偿项目金额计算方式/计算依据残疾赔偿金211,848元按2015年度上海市城镇居民标准精神损害抚慰金10,000元在交强险范围内优先赔偿误工费29,600元按每月3,700元计算8个月护理费10,100元按每月2,020元计算5个月交通费500元为就诊、鉴定支出，酌情主张医疗费39,700.56元凭据主张住院伙食补助费520元按每日20元计算26日营养费4,800元按每日40元计算120日衣物损失300元酌情主张车辆修理费190元凭据主张伤残鉴定费2,000元凭据主张律师代理费6,000元凭据全额主张【陆盛卿、平安产险公司辩称】关于袁望东诉称陆盛卿平安产险公司交通事故基本事实无异议交警部门责任认定肇事轿车投保情况鉴定机构鉴定意见对于伤残等级持有异议具体赔偿责任承担仅同意按责承担超出保险范围的律师代理费，肇事轿车的临时车号牌在事发后已经由交警部门验证无误同意在交强险范围内对袁望东的合理损失承担赔偿责任，因未查询到肇事轿车临时车号牌信息，涉嫌系虚假牌照，故拒赔商业三者险垫付费用医疗费18,775.45元医疗费28,460.75元住院陪护费825元关于袁望东主张具体赔偿项目的意见残疾赔偿金同意平安产险公司的意见伤残系数酌情认可15%，袁望东并无居住证的登记信息，请求法院依法予以认定精神损害抚慰金按责承担4,500元误工费认可按每月2,190元计算护理费按每日40元计算150日交通费酌情认可300元医疗费均应属于平安产险公司的保险范围凭据扣除住院伙食费后在医疗保险可报销范围内承担，自费部分和分类自负部分不属于保险范围住院伙食补助费同意平安产险公司的意见无异议营养费按每日30元计算120日衣物损失酌情认可200元车辆修理费未经定损，不予认可伤残鉴定费属商业三者险范围，不承担律师代理费金额由法院依法判决不属于保险范围【本院认定事实】(一)查明事实交通事故基本事实时间2015年8月3日9时许地点上海市徐汇区淮海中路进常熟路东约5米事发经过陆盛卿驾驶肇事轿车与骑行电动车载人的袁望东相撞，致袁望东受伤、肇事轿车受损肇事轿车投保情况平安产险公司承保肇事轿车在事故发生时的交强险和100万元不计免赔商业三者险交警部门责任认定陆盛卿未确保安全，袁望东骑车载人违反禁令标志，二人均承担本起事故的同等责任诊疗情况治疗经过袁望东伤后在中国人民解放军第四五五医院两次住院治疗，诊断为左桡骨骨折、左腕神经肌腱损伤等，予以行切开复位内固定术、神经肌腱探查及植骨术，术后门诊复查两次，后又至上海市第五人民医院神经专科门诊左上肢肌电图检查医疗支出医疗费合计86,936.80元、住院陪护费825元(2015年8月共15日)及交通费若干鉴定经过鉴定机构复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定意见袁望东左手功能丧失、左前臂旋转功能丧失，构成XXX伤残，伤后可予以休息180日、营养90日、护理120日；择期行内固定取出术，手术后可另予休息60日、营养30日、护理30日鉴定费用2,000元(定残时间2016年1月20日)户籍信息袁望东系农业家庭户口，截至定残之日尚未满四十三周岁工作居住袁望东与XXX餐饮(上海)有限公司签订有2014年3月4日起的三年期劳动合同，约定从事洗碗工岗位，每月固定工资为2,750元，于次月上旬发放，袁望东工作期间居住于上海市普陀区西康路XXX号的员工宿舍其他支出2015年8月7日，袁望东为电动车支出修理费190元2016年4月10日，袁望东为诉讼支出律师代理费6,000元(二)当事人一致意见袁望东同意陆盛卿、平安产险公司的垫付费用在本案中一并处理，并接受平安产险公司关于残疾赔偿金伤残系数按0.15计算的辩称意见【本院认为】袁望东主张的赔偿主体、顺序及项目无误，本院予以采纳。平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，亦无任何证据证明肇事轿车使用虚假临时车号牌，结合辩称意见和保险限额，应当对袁望东主张除律师代理费外的其他损失按责予以赔偿。律师代理费属间接损失，按约不属于保险范围，应由陆盛卿承担。赔偿项目认定意见确认标准相应保险范围残疾赔偿金袁望东主张标准合理，结合协商的伤残系数158,886元交强险承担11万元，商业三者险承担52,281.60元精神损害抚慰金7,500元误工费实际月收入存在波动，主张标准缺乏充分依据且有悖用人单位的病假工资支付义务，酌情按劳动合同所载固定月收入计算8个月22,000元护理费按住院陪护费标准以每日55元计算150日8,250元交通费主张金额尚属合理500元医疗费凭据确认均有关联86,936.80元交强险承担1万元，商业三者险承担48,874.08元住院伙食补助费当事人意见一致520元营养费依据伤情程度，按每月一千元计算4个月4,000元物损费考虑事故的冲击力合计400元交强险限额内伤残鉴定费当事人意见一致2,000元商业三者险1,200元律师代理费凭据属合理必要支出，结合标的金额、收费标准及争议程度5,000元不属于保险范围，酌定由陆盛卿全额承担综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿袁望东损失120,400元(含精神损害抚慰金7,500元)，在商业三者险范围内赔偿袁望东损失102,355.68元，合计承担222,755.68元；折抵垫付费用28,460.75元，尚须赔偿袁望东194,294.93元。陆盛卿应赔偿袁望东律师代理费5,000元，折抵垫付费用19,600.45元，袁望东尚须返还陆盛卿14,600.45元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿袁望东损失194,294.93元；二、袁望东于本判决生效之日起十五日内返还陆盛卿14,600.45元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,900元，减半收取计2,450元(袁望东已预交)，由袁望东负担503.05元，陆盛卿负担1,946.95元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一六年十一月十四日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。