黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）牡民终字第281号
上诉人（原审被告）杨文学。
被上诉人（原审原告）许丽华。
上诉人杨文学因与被上诉人许丽华健康权纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市爱民区人民法院（2013）爱民初字第598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月18日受理后，依法组成合议庭进行了审理本案。本案现已审理终结。
被上诉人（原审原告）许丽华原审诉称：原、被告在说闹过程中，被告将原告的腿搬起，导致原告摔倒造成骨折，原告已卧床3个月之久，至今不能正常行走。为了减少损失，原告没有住院，而是到医院门诊接受简单检查，并按照医嘱进行复诊和用药。因被告没有赔偿原告的损失，故诉至法院，要求被告赔偿原告医疗费1609元，诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿伤残赔偿金35520元、护理费10710元、精神抚慰金1000元、鉴定费1510元，共计50349元。
上诉人（原审被告）杨文学原审辩称：原告的伤是原告自己摔的，原告的医药费不应当由被告负责。原告也将被告打伤了，被告也要求原告赔偿。
原判认定：原告许丽华与被告杨文学系邻居。2013年6月1日19时许，许丽华在牡丹江市爱民区曙光新城小区的青龙山公园跳舞时，其所在的舞蹈队与被告杨文学所在的练太极拳的武术队因争场地发生纠纷。两支队伍在争执过程中，原告许丽华称因为被告骂了原告，原告才踢的被告，但其未能举示相关的证据予以证实。原告许丽华在牡丹江市公安局新华分局询问中自认：“因为我抬右腿踢杨文学，杨文学用左手抓住我要踢他的右腿”。被告杨文学在牡丹江市公安局新华分局询问中自认：“许丽华用右腿踢我，我左手手心向外很自然的挡了许丽华的右腿一下，直接把许丽华的右腿反手抄住，我松开手后，许丽华就直接倒在地上”。庭审中，被告杨文学对其在公安机关的询问笔录有异议，称其是用左手挡的原告右腿，而不是抓住原告的右腿，但被告未举示相关的证据予以证实。牡丹江市公安局新华分局制作的行政卷宗中认定许丽华敦促其邻居杨文学等人离开并用脚踢向杨文学，杨文学用左手抓住许丽华右脚，致许丽华倒地，造成许丽华左腿胫骨平台骨折。许丽华受伤后于当日到牡丹江林业中心医院门诊进行检查并依据医嘱定期复查，支付医疗费共计779.60元、外购药655.10元。审理中，本院依原告许丽华的申请委托牡丹江市回民医院司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限及人数进行鉴定，牡丹江市回民医院司法鉴定所作出牡回民司鉴（2013）临鉴字第67号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人许丽华受外力作用致左胫骨平台骨折。参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）标准（B.1.j.14）条（身体各部位骨折愈合后无功能障碍）之规定，伤残等级为十级。2.被鉴定人左胫骨平台骨折，参照北京鉴定协会京司鉴协发（2011）4号《人身损害受伤人员营养期、护理期评定准则（实行）》标准（10.2.16）条（胫腓骨骨折）之规定，需一人护理90天。诉讼中，经本院释明，原、被告对原告受伤期间的用药合理性及原告的医疗终结期均未申请司法鉴定。庭审中，被告辩称原告也打伤了被告，要求原告赔偿，但被告未提起反诉。
原审认为：关于原告的损害结果与被告的行为之间是否存在因果关系的问题。根据被告在牡丹江市公安局新华分局询问中的自认：“许丽华用右腿踢我，我左手手心向外很自然的挡了许丽华的右腿一下，直接把许丽华的右腿反手抄住，我松开手后，许丽华就直接倒在地上”，并结合牡丹江市公安局新华分局制作的行政卷宗材料可以认定在原告用右腿踢向被告后，被告抓住原告的右腿，在被告松开手后，原告倒地受伤。故本院认定原告许丽华的损害结果与被告杨文学的行为之间存在因果关系。
关于原告自身是否存在过错及过错比例的问题。本案中，原、被告系同一小区居民，二人发生矛盾后，原告称因为被告骂了原告，原告才踢向被告，但其未能举示相关的证据予以证实其踢向被告的起因在被告，故原告这一踢人的举动是其损害结果产生的一个成因，原告自身存在着一定过错，应对其损害结果承担次要责任，综合考虑，以40%为宜；在原告踢向被告后，被告作为一个完全民事行为能力人，应当认识到其反手抄住原告的腿可能会给原告的身体造成一定的损害后果，而被告并没有尽到这一注意义务，最终致使原告倒地受伤，被告主观上存在过错，其“抄住”这一动作是原告损害结果产生的主要成因，故应承担主要责任，综合考虑，以60%为宜。
关于原告诉请的各项费用：医疗费1609元：法律规定医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经审查原告提交的医疗费票据及外购药票据，实际数额为1434.70元，本院予以保护，超出部分本院不予保护；伤残赔偿金35520元：经鉴定，原告的伤残等级为十级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入17760元计算二十年为35520元，本院予以支持；护理费10710元：原告由其亲属刘春丽护理，刘春丽没有固定工作，依据鉴定意见，原告需一人护理90天，故本院按照2012年度居民服务和其他服务业标准43695元计算90天，即10774.11元，原告请求10710元未超过此限，本院予以支持；鉴定费1510元：该项费用属合理支出，本院予以支持。上述款项合计49174.70元，被告杨文学应承担上述款项的60%，即29504.82元。精神抚慰金1000元：考虑原告因伤致残，给其身体及精神造成了一定的伤害，原告请求精神抚慰金1000元，本院予以支持。
综上事实和理由，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：被告杨文学自本判决生效之日起十日内赔偿原告许丽华医疗费、伤残赔偿金、护理费、精神抚慰金共计
30504.82元。案件受理费1058.73元，减半收取529.37元，原告许丽华负担211.75元，被告杨文学负担317.62元。
宣判后，原审被告杨文学不服，向本院提起上诉。
上诉人杨文学上诉称：一审认定被上诉人的腿伤是上诉人造成的事实不清，证据不足。被上诉人的腿伤是其自己行为造成的，其先用右腿踢向上诉人，其左腿本身有陈旧性疾病，无法单腿支撑肥重的身体，导致左腿骨折。一审认定上诉人负主要责任，承担60%赔偿责任不当。被上诉人先用腿踢向上诉人，上诉人才用手挡住被上诉人踢上诉人右腿的，是正当防卫行为。上诉人没有实施侵权行为。请求撤销一审判决，发回重审或者改判。
被上诉人许丽华答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
归纳本案争议焦点为：被上诉人的腿伤是否与上诉人有因果关系。
二审期间，上诉人、被上诉人均未向本院提供证据。
本院二审采纳原审法院认定的证据，并认定原审法院查明事实。
本院认为：关于上诉人是否侵害致伤被上诉人的问题。上诉人杨文学主张，其用手挡住被上诉人踢来的右腿，没有实施侵害行为，但该主张未提供证据证明。而一审依据双方当事人在公安机关调查时的陈述，认定上诉人是抓住了被上诉人的右腿，致使被上诉人倒地受伤。上诉人二审的陈述，与在公安机关的陈述不一致。关于当事人对案件事实的陈述，在公安机关调查时的陈述是第一次陈述，受到外界影响较小，是离客观事实发生时间最近的陈述。本院认为，在双方当事人第一次陈述大体一致的情况下，在无证据证明，上诉人的第一次陈述是虚假的情况下，以其第一次陈述作为认定事实的客观证据。故原审认定事实，符合证据规则的规定。原审据此认定上诉人应负主要责任，承担被上诉人损失的60%赔偿责任，亦符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费563元，由上诉人杨文学负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑春梅
审 判 员 孙庆喜
代理审判员 李冬梅
二〇一四年七月二十八日
书 记 员 李莎莎