福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽08民终996号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司，住所地福建省龙岩市新罗区九一南路65号保险大厦。统一社会信用代码91350800857830281Q。
负责人：邓斌。
委托诉讼代理人：罗鹏，福建正廉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘金全生，男，1966年10月1日出生，汉族，住福建省长汀县。
被上诉人（原审被告）：谢鸣星，男，1971年5月10日出生，汉族，住福建省长汀县。
被上诉人（原审被告）：谢永盛，男，1987年3月30日出生，汉族，住福建省长汀县。
原审被告：中华联合财产保险股份有限公司龙岩中心支公司，住所地福建省龙岩市新罗区西陂镇龙岩大道278号，统一社会信用代码91350800660361389Q。
负责人：蓝富生。
委托诉讼代理人：林洪金，男，1984年5月18日出生，汉族，住福建省永定县。系该公司员工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司因与被上诉人刘金全生、谢鸣星、谢永盛、原审被告中华联合财产保险股份有限公司龙岩中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省长汀县人民法院（2017）闽0821民初2323号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司上诉请求：一、依法撤销原审判决，并依法予以改判。二、一审诉讼费、二审上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院判决上诉人承担残疾赔偿金29998元错误。刘金全生自行委托的伤残等级鉴定意见与经过重新鉴定后福建晨蓝司法鉴定所出具的鉴定意见虽都认定刘金全生构成十级伤残，但所依据的伤情均不同，上诉人认为福建晨蓝司法鉴定所认为刘金全生日常生活能力轻度受限而作出刘金全生的伤残为十级亦不客观，请求二审法院对刘金全生的伤情是否能够达到伤残等级予以再次重新鉴定。2.一审法院判决上诉人承担精神抚慰金3000元，交通费1000元，及刘金全生重新鉴定的住宿费及购买动车票损失合计600.5元不当，且判决上诉人承担诉讼费没有依据。
刘金全生辩称，关于伤残等级，一审法院鉴定符合法定程序，其现在重体力活都干不了。关于精神抚慰金和交通费等，其认可一审判决。上诉人的上诉主张没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
中华联合财产保险股份有限公司龙岩中心支公司述称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决。
谢鸣星、谢永盛未作答辩。
刘金全生向一审法院起诉请求：1.判令谢鸣星赔偿原告因交通事故受伤造成的医疗费、误工费、营养费、交通费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项损失，共计人民币（下同）103855元；2.谢永盛对谢鸣星因产生上述交通事故承担连带赔偿责任；3.判令中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司在交强险和商业险范围内承担赔偿责任即83358元[医疗费10000元＋误工费25200元＋护理费12600元＋交通费2560元＋残疾赔偿金29998元＋精神损害抚慰金3000元（该款应在交强险赔偿范围内优先赔偿）]；4.判令中华联合财产保险股份有限公司龙岩中心支公司在其商业保险范围内承担赔偿责任；5.判令中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司赔偿因其向法院申请重新鉴定造成原告的损失600.50元。
一审法院认定事实：2017年1月20日21时30分许，谢鸣星驾驶闽Ｆ×××××荣威牌小型轿车从长汀县大同镇东埔村往长汀县城区方向行驶，途经长汀县，与相对方向由刘金全生驾驶的闽Ｆ×××××号二轮摩托车相碰撞，造成刘金全生受伤及两车损坏的交通事故。事故发生后，谢鸣星叫谢永盛顶替其驾驶闽Ｆ×××××荣威牌小型轿车，弃车逃逸。谢鸣星于2017年1月22日向交通警察大队投案。长汀县公安局交通警察大队认定,谢鸣星未取得机动车驾驶证驾驶车辆在发生交通事故后，未迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门，弃车逃逸，应负本起事故的主要责任，刘金全生醉酒后驾驶车辆遇相对方向有来车交会时超车，应负本起事故的次要责任。刘金全生受伤后，于2017年1月20日在长汀县汀州医院住院治疗13天（2017年1月20日-2017年2月2日），花费医疗费6366.14元由谢鸣星支出。汀州医院出院诊断：1.左侧胫骨中段骨折；2.左侧腓骨下段骨折；3.左足挫裂伤；4.左胫腓关节脱位；5.左腓副韧带损伤；7.左膝关节腔积液。2017年2月2日，刘金全生转入龙海市林下医院住院治疗15天（2017年2月2日-2017年2月17日），花费医疗费28149.77元。龙海市林下医院出院诊断：1.左胫骨中下段骨折；2.左外踝骨折；3.左膝后交叉韧损伤；4.左膝外侧副韧损伤；5.左胫腓近端关节脱位；6.左小腿、左足皮肤擦伤。龙海市林下医院出院医嘱：1.门诊随诊（每周一次），继续治疗，定期拍片复查。2.继续左下肢石膏外固定8周，避免剧烈活动，加强左下肢功能锻炼。3.休息治疗，术后三个月视拍片结果再决定下地时间，加强营养。4.日后有左胫骨延迟愈合或不愈合可能，术后一年骨性愈合来院取出内固定物。5.左膝部必要时需行MR复查。6.出院带药：伤科接骨片6盒、桃红四物汤加减8贴、云南白药气雾一盒等。2017年6月7日，刘金全生的伤情经福建闽西司法鉴定所作出【2017】临鉴字第646号司法鉴定意见书，认定刘金全生的伤残等级为十级；刘金全生左胫骨骨折内固定物取出的后续医疗费用约8000元；刘金全生的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。2017年10月31日，中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司对刘金全生提供的伤残鉴定意见提出异议，向该院申请重新鉴定。2018年1月5日，福建晟蓝司法鉴定所作出【2018】临鉴字33号司法鉴定意见书，认定刘金全生因发生道路交通事故致左胫骨中下段骨折、左外踝骨折，现遗留跛行，左下肢远行、负重、上下楼梯等日常活动能力轻度受限，评定为十级伤残。另查明，肇事车闽Ｆ×××××2荣威牌小型轿车（车架号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，行驶证上登记的车辆所有人：谢永盛），肇事车辆已在中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司投保了机动车责任强制保险（保险限额122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），在中华联合财产保险股份有限公司龙岩中心支公司投保了机动车第三者责任险等商业险（保险限额500000元），其中第三者责任险限额为500000元，不含不计免赔险。本案交通事故发生在交强险和商业险第三者责任险保险期间内。该院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合福建省公安厅交警总队发布的福建省2017年度交通事故损害赔偿标准，对刘金全生诉请的各项赔偿项目费用认定如下：1.医疗费：刘金全生为治疗在汀州医院花去治疗费6366.14元，在龙海市林下医院花去治疗费28149.77元，后续治疗费8000元有鉴定意见为据，以上三项合计42515.91元，予以支持。2.误工费：原告主张误工180天，按每天140元计算，中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司及中华联合财产保险股份有限公司龙岩中心支公司均提出异议，认为误工期应计算至定残日前一天。原告的伤残等级于2017年6月7日确定，故误工期结合其伤情从2017年1月20日至2017年6月6日应为138天，按140元/天计算，合计19320元，予以支持。至于鉴定机构给出180天的误工期，重新鉴定作出结论的时间为2018年1月5日，具体到本案，以第一次定残日前一天作为计算误工期的标准比较合理，故原告主张误工按180天计算的意见不予采纳。3.护理费：原告主张护理期90天，有鉴定意见为据，且符合原告伤情的治疗情况，予以支持；但计算标准可按中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司提出的按133元/天计算。因未作护理依赖程度鉴定，该院结合原告的伤情、损伤部位，酌定出院后为部分护理依赖程度。所以原告的护理费为28天×133元/天＋62天×133元/天×50%＝7847元。4.住院伙食补助费：原告主张住院治疗28天，按20元/天计算，合计560元，符合当地的经济发展状况，该院予以支持。5.营养费：原告主张营养期为90天，按30元/天计算，合计2700元。该院认为，营养费因有加强营养的医师意见，原告主张该项费用2700元，虽未提供计算依据，但其主张的数额不高，予以支持。6.交通费：原告主张因治疗共花费交通费2560元（2000元包车费＋20元/天×28天），两被告对此均有异议。原告虽未提供医嘱及票据，但该院结合原告的伤情及住院后异地手术治疗情况，该费用酌定为1000元。7.残疾赔偿金29998元，两被告无异议，该院予以支持。8.精神损害抚慰金3000元合理，予以支持。9.鉴定费2600元属实际支出，予以支持。10.关于诉讼费，应由败诉方承担。11.中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司申请重新鉴定造成原告住宿及购买动车票损失合计600.50元，应由该公司承担。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”又根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项规定，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。谢永盛将车交给无证驾驶的谢鸣星驾驶造成交通事故，依法应承担连带赔偿责任。谢鸣星驾驶的闽Ｆ×××××小型轿车已经向中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司投保了机动车交强险，该公司应在限额内承担先行赔付的责任；其要求向谢鸣星、谢永盛追偿属另一法律关系，可另行处理；另该公司还应承担因申请重新鉴定导致原告的损失。刘金全生要求谢鸣星按过错责任承担70%的赔偿责任，刘金全生自行承担30%的责任，该院予以支持。综上，刘金全生的损失为：一、医疗费用（汀州医院住院期间医疗费6366.14元＋龙海市林下医院住院期间医疗费28149.77元＋住院伙食补助费560元＋营养费2700元＋后续治疗费8000元）＋误工费19320元＋护理费7847元＋交通费1000元＋残疾赔偿金29998元＋精神损害抚慰金3000元＋鉴定费2600元＝109540.91元。二、原告因被告方申请重新鉴定造成的损失600.50元。扣除交强险限额合计71165元（医疗费限额10000元＋误工费19320元＋护理费7847元＋交通费1000元＋残疾赔偿金29998元＋精神损害抚慰金3000元）。谢鸣星在交强险之外应赔偿刘金全生的损失为26863.14元【（109540.91元－71165元）×70%】，此款与谢鸣星之前为刘金全生垫付的汀州医院治疗费6366.14元相抵，谢鸣星还应支付刘金全生损失20497元。被告谢永盛应对谢鸣星因本起交通事故造成的损失在交强险之外承担连带赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司除在交强险限额内向刘金全生偿付71165元外，还应支付因其申请重新鉴定造成原告的损失600.50元。由于谢鸣星、谢永盛的违法行为导致交通事故，且肇事车辆未向中华联合财产保险股份有限公司龙岩中心支公司投保不计免陪险，且属保险条款约定的免责事由，故该公司不承担本案的赔偿责任。原告的其他诉讼请求，该院不予支持。谢鸣星、谢永盛经该院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自行放弃一审诉讼期间的举证、质证的抗辩权利，该院依法缺席审理和判决。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、谢鸣星应于本判决生效后十日内向刘金全生支付医疗费等赔偿款计人民币20497元。二、谢永盛应对谢鸣星的上述第一项赔偿义务承担连带赔偿责任。三、中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司应于本判决生效后十日内在交强险限额内向刘金全生支付赔偿款计人民币71165元。四、中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司应于本判决生效后十日内向刘金全生支付因鉴定造成的损失计人民币600.50元。五、驳回刘金全生的其他诉讼请求。案件受理费2375元，减半收取计1187.50元，由刘金全生负担132元，谢鸣星、谢永盛共同负担1048.70元，中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司负担6.80元。
二审中各方当事人没有新证据提交。
二审中上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司对被上诉人刘金全生的伤残等级申请再次重新鉴定。本院认为，刘金全生自行委托鉴定机构认定其伤残等级为十级，上诉人一审中提出异议并申请重新鉴定，一审法院亦准许并依法委托有资质的鉴定机构福建晟蓝司法鉴定所进行鉴定，经鉴定，刘金全生的伤残等级亦为十级，二审中上诉人对鉴定意见有异议，并未提供证据予以反驳，现要求再次重新鉴定，不符合法律规定，本院不予准许。
二审中上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司对一审判决认定的如下事实有异议：1.“2018年1月5日，福建晟蓝司法鉴定所作出【2018】临鉴字33号司法鉴定意见书，认定刘金全生因发生道路交通事故致左胫骨中下段骨折、左外踝骨折，现遗留跛行，左下肢远行、负重、上下楼梯等日常活动能力轻度受限，评定为十级伤残”，认为刘金全生伤残等级达不到十级的标准。2、“中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司申请重新鉴定造成原告住宿及购买动车票损失合计600.50元，应由该公司承担”认为保险公司不应承担，因长汀至福州当天可来回，不用住宿。刘金全生及中华联合财产保险股份有限公司龙岩中心支公司对一审判决认定的事实没有异议。本院认为，上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司的异议主张，未举证证明，不予采信。
综上，二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，公民的生命、健康权受法律保护。对于本案交通事故发生的原因、责任认定，各方当事人均无异议，予以确认。本起交通事故经公安交警部门作出事故责任认定，谢鸣星负事故主要责任，刘金全生负事故次要责任。谢鸣星驾驶的闽Ｆ×××××小型轿车已经向中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司投保了机动车交强险，中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司应在交强险限额内承担先行赔付的责任。就刘金全生因交通事故造成的合理损失，各方当事人对原审判决认定的除残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费及刘金全生重新鉴定的住宿费及购买动车票损失600.5元以外的损失无异议，予以确认。关于刘金全生的伤残等级，一审刘金全生自行委托鉴定机构及经一审法院委托的鉴定机构经鉴定均认定刘金全生的伤残等级为十级，上诉人对鉴定意见有异议，未举证证明，二审中要求再次重新鉴定，不符合法律规定，其上诉主张刘金全生的伤情不构成伤残十级的上诉理由，本院不予采信。一审法院判决上诉人在机动车交强险范围内先行赔付刘金全生残疾赔偿金29998元、精神损害抚慰金3000元，认定刘金全生交通费1000元合理，判决上诉人承担刘金全生重新鉴定的住宿费及购买动车票损失600.5元正确，上诉人的上诉理由不能成立。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案上诉人应承担赔偿责任，一审判决上诉人承担诉讼法并无不当。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费665元，由中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 许虹菁
审判员 张文燕
审判员 卢维善
二〇一八年六月二十七日
书记员 杜岳烨
附：主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……