河南省许昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1023民初2549号
原告河南某某混凝土有限公司。
住所许昌县河街乡柿张村。
法定代表人马遂长，任公司董事长。
委托代理人徐永盛，河南锦恒律师事务所律师。
被告某某建设集团有限公司。
住所林州市国家某某经济技术开发区综合办公楼。
法定代表人李强，任公司董事长。
委托代理人陈佳，女，汉族，1989年6月17日生，住河南省新郑市，系公司员工。
被告熊某某，男，汉族，1966年6月18日生，住河南省潢川县。
原告河南某某混凝土有限公司诉被告某某建设集团有限公司、熊某某买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告河南某某混凝土有限公司委托代理人徐永盛、被告某某建设集团有限公司委托代理人陈佳、被告熊某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年4月1日，原告与被告某某建设集团有限公司签订了关于“许昌县尚东小区经济适用房”项目的《混凝土供需合同》，双方对货物价格、付款时间、违约金承担等均做了明确约定。合同签订后，原告严格按照合同约定履行了供货义务，被告熊某某承诺承担上述货款的支付义务，但在实际履行过程中，被告某某建设集团有限公司和熊某某仅支付了部分货款，至今仍有138170.9元剩余货款无正当理由拒不支付。现原告要求被告某某建设集团有限公司、熊某某向原告支付剩余货款138170.9元及违约金47113.63元，并承担本案全部诉讼费、保全费等费用。
被告某某建设集团有限公司辩称：1、原告的诉讼请求无事实依据，原告没有提供该项目相应的供货单及支付凭证，无法确定供货总量和货款总额，且原告未与被告进行过结算，被告熊某某非我公司人员，无权代表公司出具欠款承诺，被告熊某某出具的证明和还款协议均系个人行为，与我公司无关，应当由熊某某承担还款责任，我公司不应当承担还款责任。即使我公司承担还款义务，在原告存在供应商砼不足额的情况下，应当扣除相应比例的商砼货款。2、原告的违约金计算基数应指本金，法院应根据公平和诚信原则，就原告实际供货量进行核查，维护当事人的合法权益。另外，诉讼请求中的保全费并不存在，保全费请求应予驳回。
被告熊某某辩称：我要求和原告进行对账，按照实际欠款数额支付货款。
原告向本院提交的证据材料有：1、2012年4月1日原、被告签订的《混凝土供需合同》一份，用以证明原告与被告某某建设集团有限公司之间建立了“尚东小区”混凝土供需买卖关系；原、被告双方明确约定了付款方式和违约金计算方法，即每次开发商拨款给施工方时，施工方付供方商品混凝土总结算款80%，主体封顶28天内付结算款的15%，余款待主体完工后4个月内付清；需方违约迟延付款，按日千分之二承担违约金。2、被告某某建设集团有限公司企业注册信息及变更信息一份，用以证明2013年6月17日，河南某某建设集团有限公司名称变更为某某建设集团有限公司，法定代表人李林安变更为李强。3、照片一张，用以证明原告已经完成了供货义务，被告承建的工程主体已经完工。4、证明、还款协议各一份、货款支付证书和结算单各十三份，用以证明原告已经按合同约定完成了“尚东小区”混凝土的供货义务，2013年12月13日前被告承建的工程主体已经完工，双方结算后，截止到2013年12月13日，被告还欠原告货款3538170.7元，按合同第五条约定，被告应在2014年4月14日前将剩余货款全部付清；被告熊某某承诺自愿承担被告某某建设集团有限公司与原告签订的“尚东小区”混凝土供需合同的付款义务，但至今被告某某建设集团有限公司、熊某某还有138170.9元货款未付。5、中原银行网上银行电子回单复印件两份，收据复印件一份，用以证明被告向我方出具还款协议后，向我方支付过部分货款。需说明，被告实际所欠金额以我方诉状所要求为准。
被告熊某某向本院提交的证据材料有：某某混凝土有限公司砼发货单一份（共计50页），自制清单一份，用以证明原告供应的砼，我公司抽查10车，所供方量均不符合要求。
被告某某建设集团有限公司未向本院提交证据材料。
经庭审质证，被告某某建设集团有限公司对原告提交的证据1的真实性有异议，认为该合同加盖的项目章与被告公司使用的项目印章不大相同，公司对该合同并不知情。被告公司2012年的法定代表人是李林安，而非熊某某。熊某某在法定代表人位置签名不合常理，熊某某并没有被告公司出具的任何委托手续，其行为只能代表个人行为，与被告公司无关。对证据2无异议。对证据3中照片的时间地点均无法确定，无法证明是涉案项目及该工程与我公司的关系，无法证明原告的证明目的。对证据4中的证明真实性有异议，证明上未加盖被告公司的任何有效印章，证明中李传教、卢厚枝、熊某某均非被告公司人员，也没有被告公司的委托手续。对还款协议的真实性有异议，该协议无落款日期，也没有被告公司的任何印章，公司不予认可，应由熊某某个人承担。货款支付证书的形成时间、准确性、真实性均有异议，沈绪忠非被告公司人员，支付证书也没有被告公司任何有效印章，且被告公司与原告不存在业务往来，故被告公司不应当承担剩余货款支付义务，而是应该由熊某某承担。若原告要求被告公司承担付款义务，应提供真实的供货单据。结算单的质证意见同货款支付证书意见一致，另需说明卢正亮非被告公司人员。对证据5中的2张电子回单真实性无异议，关联性有异议，该证据无法证明电子回单与涉案项目有关联，也无法证明被告公司与原告存在业务往来及货款支付往来，付款人秦玉林非被告公司人员。对收据真实性有异议，该证据为复印件，无法确定其真实性。
被告熊某某对原告提交的证据1有异议，合同是被告所签，但是被告签名时合同没有加盖任何印章，被告不知道合同上的印章是谁加盖的。对证据2不清楚，不发表质证意见。对证据3不能确定照片的时间地点，但被告工地的货确实是原告送的。对证据4中的证明和还款协议真实性无异议，但是被告实际欠款数额应以后期双方对账为准，原告后期一直没有和被告对账。对结算单和货款支付证书的真实性有异议，原告实际供货单量比结算单上显示的要少。对证据5无异议。
原告对被告熊某某提交的证据的发货单的真实性无异议，对证明目的有异议，发货单备注后面的手写字体非原告方所写，也没有原告方人员对该内容签字确认，系被告事后所写，不能作为证明原告方供货数量少的证据。被告某某建设集团有限公司对被告熊某某提交的证据均无异议。
经审查，对原、被告均无异议的证据，本院予以确认。依据原告提交的证据1、证据4和被告熊某某提交的证据，对被告熊某某以河南某某建设集团有限公司许昌中原电气谷尚东小区项目部的名义与原告签订混凝土买卖合同后，原告依约向被告熊某某提供了混凝土，合同结束后被告熊某某向原告出具还款协议的事实，本院予以确认。依据原告提交的证据5，对被告熊某某向原告支付了部分混凝土款的事实，本院予以确认。原告提交的证据3中照片，不能确定其时间和地点，无法证明原告的证明目的，故本院不予确认。对被告熊某某提供的证据，原告虽对砼发货单真实性无异议，但对发货单据中备注部分内容不予认可，且被告熊某某未提供证据证明该备注内容得到了原告的确认，故对被告熊某某关于该组证据的证明目的，本院不予采信。
根据当事人陈述、举证、质证，结合庭审查明情况，本院确认以下案件事实:
2012年4月1日，被告熊某某以河南某某建设集团有限公司许昌中原电气谷尚东小区项目部的名义与原告签订了《混凝土供需合同》，合同中对商砼价格、计量结算方式、付款方式、双方职责及违约责任等进行了约定。合同第五条第一款约定：每次开发商拨款给施工方时，施工方付供方混凝土总结算款80%。混凝土主体封顶28d内付供方商品混凝土结算款的15%，余款待混凝土主体完工后4个月内付清。合同第六条第一款第10项约定：工程连续停工或停止要货后30天以上，需方应在一个月内付清供方全部货款。合同第九条第2项约定：需方违约迟延付款，按日千分之二承担违约金。合同签订后，原告依约向被告熊某某提供了混凝土。
2013年6月17日，河南某某建设集团有限公司变更名称为某某建设集团有限公司。
2013年12月13日，李传教、卢厚枝、熊某某向原告出具《证明》一份，内容为“证明今证一工区使用某某砼站金额6244670.7元，已付2706500元，欠3538170.7元＜叁佰伍拾叁万捌仟壹佰柒拾元整＞注、后期对账如有出入以对账金额双方确认为准。证明人：李传教卢厚枝2013年12月13日熊某某”。后熊某某向原告出具《还款协议》一份，内容为“还款协议经尚东一工区、某某混凝土公司双方协商特别定以下还款协议.尚东一工区年前付某某混凝土公司贰佰万元＜2000000元＞分两次付清口说无凭.立此字为证。＜附如不能按时付款按每天1%罚款＞还款人：熊某某担保人：谭继胜”。之后，被告熊某某又支付了部分货款，现原告自认剩余货款138170.9元未支付，要求被告某某建设集团有限公司、熊某某向原告支付剩余货款138170.9元及违约金47113.63元。
本院认为，债务应当清偿。本案中，被告熊某某下欠原告混凝土款，有双方签订的《混凝土供需合同》和被告熊某某出具的证明、还款协议为证，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。关于欠款数额，被告熊某某于2013年12月13日向原告出具的《证明》中显示剩余3538170.7元未付，之后出具的还款协议中显示货款为2000000元，现原告自认被告熊某某支付部分货款后下余138170.9元未付，因被告熊某某未提供证据证明已付货款数额，故本院以原告自认的138170.9元为准。关于违约金，双方于合同中已约定：工程连续停工或停止要货后30天以上，需方应在一个月内付清供方全部货款。需方违约迟延付款，按日千分之二承担违约金。从被告熊某某出具的证明可以确认2013年12月13日后，工程已停止要货，被告熊某某应在一月之内，即2014年1月13日前付清全部货款，但被告熊某某未按约付清货款已成违约。现原告自愿自2014年4月14日起计算违约金，本院予以准许。双方约定的违约金为日千分之二，现原告自愿降低违约金，要求被告熊某某仅支付47113.63元违约金，本院予以准许。综上所述，被告熊某某未及时付清货款，是引起本案纠纷的原因，故对原告要求被告熊某某支付货款138170.9元及违约金47113.63元的诉讼请求，本院予以支持。关于保全费，因未实际发生，故本院不予支持。
关于被告某某建设集团有限公司应否承担上述债务的清偿责任。本院认为，1、被告熊某某案涉购买混凝土行为不属于有权代理。虽然案涉《混凝土供需合同》中载明需方为河南省某某建设有限公司，但合同中需方落款只有熊某某个人签名，被告某某建设集团有限公司未签章确认，合同中加盖的“河南某某建设集团有限公司许昌中原电气谷尚东小区项目部”也未得到被告某某建设集团有限公司认可。且原告未提供证据证明被告某某建设集团有限公司授权被告熊某某签订上述合同，被告某某建设集团有限公司事后亦未追认。故被告熊某某购买涉案混凝土的行为不能认定为某某建设集团有限公司的授权行为。2、被告熊某某案涉购买混凝土行为不构成表见代理。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，首先，被告熊某某购买案涉混凝土并未取得某某建设集团有限公司明确授权。其次，被告熊某某不具备有代理权的客观表象。原告提交的《混凝土供需合同》中虽载明需方为河南省某某建设有限公司，但合同中需方落款只有熊某某个人签名，并未加盖被告某某建设集团有限公司印章；原告无证据表明某某建设集团有限公司曾向原告支付过混凝土款，且2013年12月13日证明和之后的还款协议均为熊某某以个人名义向原告出具。据此，原告提交的证据不足以证明其有理由相信熊某某取得了某某建设集团有限公司的授权。再次，原告签订案涉购销合同时未尽到合理的注意义务。原告作为供货方与熊某某签订了《混凝土供需合同》，约定由其供应混凝土，所涉金额较大，但在上述合同中未加盖某某建设集团有限公司印章，且熊某某亦没有提交某某建设集团有限公司授权文件的情况下，未对熊某某行为是否能够代表某某建设集团有限公司进行必要的核实，进一步查验其是否有某某建设集团有限公司明确授权，仍然与其签订合同，发生混凝土买卖行为，未尽到适当的合理注意义务。因此，本案中，被告熊某某签订混凝土买卖合同的行为不能适用《中华人民共和国合同法》第四十九条关于表见代理的规定。综合以上分析，对原告要求被告某某建设集团有限公司支付货款及违约金的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。
关于被告熊某某辩称原告实际供货单量比结算单上显示的要少，要求核对账目后扣除相应比例混凝土款的主张，证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十八条、第四十九条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条、第七十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告熊某某于本判决生效之日起五日内支付原告河南某某混凝土有限公司货款138170.9元及违约金47113.63元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费4006元，由被告熊某某承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。
审 判 长 杨会勇
人民陪审员 李艳芳
人民陪审员 胡海亮
二〇一七年二月六日
书 记 员 罗亚培