湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂11民终926号
上诉人（原审被告）：湖北省武穴市科创天平仪器有限公司，住所地：武穴市兴家村220号。组织机构代码：66769561-3。
法定代表人：张锦成，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李金海，湖北文信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：范雪华，女，1970年12月12日出生，汉族，住武穴市。
委托诉讼代理人：邱泉松，武穴市武穴法律服务所法律工作者。
上诉人湖北省武穴市科创天平仪器有限公司（以下简称“科创公司”）因与被上诉人范雪华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2015）鄂武穴民初字第00341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月30日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
科创公司上诉请求：一、撤销原判，改判本公司支付范雪华工伤保险待遇69831.6元；二、判令范雪华承担本案诉讼费用。事实和理由：一、原审适用法律错误。范雪华在工作中受伤属于工伤，应按《工伤保险条例》处理，原审认为范雪华同时享有工伤保险请求权和损害赔偿请求权没有法律依据，其适用《中华人民共和国侵权责任法》不当。二、原审认定本公司未提交工伤认定书致使范雪华申请工伤认定超过了工伤认定期限没有依据。本公司未提交工伤认定书并不影响范雪华提起工伤认定申请，因范雪华自身放弃权利导致其工伤认定超期，责任应由范雪华承担。三、原审程序违法。原审中，本公司申请对范雪华是否应安装假肢进行鉴定，该申请符合《工伤保险条例》相关规定，原审法院以本案并非劳动争议为由，退回本公司申请程序违法。
范雪华未作答辩。
范雪华向一审法院起诉请求：一、判令科创公司赔偿医药费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、装配手指更换年限周期费、营养费、鉴定费、交通费、精神抚慰金等各项费用379856元。二、由科创公司承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：科创公司是2007年12月18日登记成立的法人企业，主要经营教学设备等的生产、销售业务。2013年10月25日，范雪华应聘到科创公司工作，双方未签订书面劳动合同。当日下午4时左右，范雪华在科创公司车间工作时，左手被冲床冲压伤及左2-5指致毁损，范雪华被送往武穴市中医院包扎止血处理后，转至九江市湘赣医院住院治疗，同年11月6日出院，共住院12天，花费医疗费14229.02元；出院后因治疗需要，花费门诊医疗费60元。科创公司已赔付范雪华18000元，但未按工伤对范雪华进行处理。范雪华系农业户口。2013年11月19日，范雪华丈夫委托武穴科剑法医司法鉴定所对范雪华的伤残等级等进行鉴定，该所于2013年11月21日作出武科剑临法[2013]鉴字第185号《法医司法鉴定意见书》，鉴定意见为：范雪华左手2-5毁损伤构成九级伤残，休息90天，护理1人60天，营养60天。范雪华支付鉴定费1300元。2014年8月8日，武穴科剑法医司法鉴定所委托湖北省康复辅具技术中心对范雪华的残疾辅助器具费用进行鉴定，该所于2014年8月15日作出湖北省康复辅具技术中心[2014]辅助器具鉴定第118号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、中华人民共和国国家标准《GB/T24432-2009》及《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》；2、国产装饰型假手，目前售价是伍仟捌佰元（5800）；3、假手的使用年限是壹年一个更换周期；4、每次装配假手及功能训练的时间是15天左右；5、假手的更换次数按当地诉讼法院人均寿命计算。范雪华支付鉴定费1525元。2014年10月21日，范雪华向原审法院提起提供劳务者受害责任之诉要求科创公司赔偿损失，因诉讼主体错误于2014年12月12日申请撤诉，原审法院于2014年12月12日作出（2014）鄂武穴民初字第01730号民事裁定书，裁定准许范雪华撤回起诉。2014年12月31日，范雪华向武穴市人力资源和社会保障局申请工伤认定，武穴市人力资源和社会保障局以其申请已超过法定时效，于2014年12月31日作出不予受理通知书。2015年2月11日，范雪华再次以提供劳务者受害责任纠纷向原审法院提起诉讼。诉讼中，科创公司以范雪华系工伤，应当进行劳动能力鉴定为由，申请要求委托黄冈市劳动能力鉴定委员会对范雪华受伤致残后的劳动能力作出鉴定，并对范雪华现有的伤残状况应否安装假肢予以确认，原审法院以本案不是劳动争议纠纷，科创公司申请鉴定的事项与本案没有关联，不符合受理条件为由，退回了科创公司的鉴定申请。
一审法院认为，一、范雪华在科创公司处应聘工作，双方虽未签订书面劳动合同，但双方已形成事实劳动关系，范雪华在科创公司的工作岗位上致伤，科创公司未按照规定申请工伤认定，此后，范雪华申请工伤认定时，因超过法定时效而未能得到受理。根据我国法律、法规及相关司法解释的规定，工伤职工同时享有工伤保险请求权和损害赔偿请求权，公民的生命健康权受法律保护，范雪华在客观上不能依法获得工伤保险救济的情况下，其通过损害赔偿请求权提起诉讼，应得到法律保护。科创公司辩称范雪华受伤属工伤，应进行劳动能力鉴定并按工伤标准计算赔偿的意见，因科创公司未提交工伤认定书，现也超出工伤认定期限，故对科创公司的辩解意见不予采纳，科创公司应对范雪华在岗位作业中致伤承担赔偿责任；范雪华在实施作业时亦存在一定的疏忽和过失，对事故的发生亦应承担相应的责任。结合本案事实，确认科创公司对范雪华的损失承担80%的赔偿责任，范雪华自行承担20%的责任；二、综合本案事实和证据，确认范雪华的损失如下：1、医疗费14289.02元；2、住院伙食补助费600元（50元/天×12天）；3、营养费酌情认定900元；4、护理费，参照湖北省2015年度居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资的标准计算60天为4722.58元（28729元/年÷365天/年×60天）；5、误工费，参照湖北省2015年度制造业在岗职工人均年平均工资的标准计算90天为9674.88元（39237元/年÷365天/年×90天）；6、交通费酌情认定500元；7、残疾赔偿金43396元（10849元/年×20年×20%）；8、残疾辅助器具费，参照鉴定机构的意见，范雪华每年更换一次假手，其价格为5800元/年，现范雪华年满45周岁，每年更换一次计至湖北省人均寿命75岁为174000元[5800元/年×(75-45)年]；9、精神损害抚慰金酌情认定6000元；10、鉴定费2825元（1300元+1525元），以上损失合计256907.48元，由科创公司赔偿范雪华206725.98元[（256907.48元-精神损害抚慰金6000元）×80%+精神损害抚慰金6000元]，扣除科创公司已赔偿的18000元，科创公司还应赔偿范雪华188725.98元。判决：一、限科创公司自判决生效之日起十日内赔偿范雪华188725.98元；二、驳回范雪华的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新的证据。
本院经审理查明，原审查明的事实属实。
本院认为，范雪华与科创公司形成事实劳动关系，其在工作期间受伤所遭受的损失一般应按《工伤保险条例》的规定处理。因科创公司未在法定期限内申请工伤认定，武穴市人力资源和社会保障局亦对范雪华逾期申请工伤认定作出不予受理，故范雪华客观上已无法进行工伤认定，但范雪华申请工伤认定超期仅导致其不能通过工伤认定，劳动能力鉴定等程序确定工伤保险待遇，并不能导致其对用人单位享有的民事赔偿实体权利消灭。在客观上无法通过工伤程序主张工伤保险待遇的情况下，范雪华按照一般人身损害起诉要求科创公司承担赔偿责任，应当依法予以支持，原审适用《中华人民共和国侵权责任法》相关规定判令科创公司承担赔偿责任并无不当。劳动能力鉴定系工伤处理的法定程序，而本案系一般人身损害纠纷，同时范雪华也已无法进行工伤认定，故科创公司申请委托黄冈市劳动能力鉴定委员会按工伤标准对范雪华的劳动能力进行鉴定没有依据。关于范雪华是否应安装假肢，其在原审中已提供武穴科剑法医司法鉴定所出具的鉴定意见，科创公司对该鉴定意见虽有异议，但未提供证据予以证实，故原审退回科创公司的鉴定申请并无不当。综上，科创公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1244元，由上诉人湖北省武穴市科创天平仪器有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈孔齐
审判员 樊 军
审判员 张 敏
二〇一七年三月七日
书记员 熊方栋