浙江省玉环县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）台玉刑再字第3号
原公诉机关浙江省玉环县人民检察院。
原审被告人林某。2011年9月25日因涉嫌犯赌博罪被玉环县公安局取保候审。2013年5月14日因本案被本院决定取保候审。现在家。
原审被告人王某。2011年9月21日因涉嫌犯赌博罪被玉环县公安局取保候审。2013年5月14日因本案被本院决定取保候审。现在家。
原审被告人万某。2011年8月29日因涉嫌犯赌博罪被玉环县公安局刑事拘留，同年9月21日转取保候审。2012年6月14日因涉嫌犯开设赌场罪被温岭市公安局刑事拘留，2012年7月20日经温岭市检察院批准被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人程立兵。
原审被告人郑某。2011年8月29日因涉嫌犯赌博罪被玉环县公安局刑事拘留，同年9月21日转取保候审。2013年5月14日因本案被本院决定取保候审。现在家。
辩护人苏为方。
原审被告人周某甲。2011年8月29日因涉嫌犯赌博罪被玉环县公安局刑事拘留，同年9月21日转取保候审。2013年5月14日因本案被本院决定取保候审。现在家。
玉环县人民检察院指控原审被告人林某、王某、万某、郑某、周某甲犯开设赌场罪一案，本院于2012年3月5日作出（2012）台玉刑初字第258号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院院长发现原判决认定的犯罪事实确有错误，可能影响定罪和量刑，经提交审判委员会讨论，本院于2013年5月6日作出（2013）台玉刑监字第4号再审决定，对本案提起再审。再审过程中，玉环县人民检察院在2013年6月25日向我院提交玉检刑变诉（2013）2号变更起诉决定书变更对本案起诉。本院依法另行组成合议庭，于2013年7月25日公开开庭审理了本案。2013年11月8日玉环县人民检察院以玉检刑变诉（2013）4号变更起诉决定书再次变更对本案的起诉。本院于2013年12月19日公开开庭审理了本案。玉环县人民检察院指派检察员张秀伟、王秀兰出庭履行职务，原审被告人林某、王某、万某、郑某、周某甲及辩护人程立兵、苏为方到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2010年8、9月，被告人林某在本县玉城街道开设玉环快乐电子游戏厅，雇佣被告人王某担任店长，并负责游戏厅的日常经营管理。至2011年6月，被告人林某为了吸引顾客、获取暴利，指使被告人王某陆续购买了22台具有赌博功能的电子游戏机，摆放在该游戏厅，供顾客赌博并从中牟利。被告人万某、郑某、周某甲受雇佣，也在该游戏厅上班，在明知被告人林某、王某等人摆放赌博机牟取非法利益的情况�，仍分别提供负责结账、吧台收银、游戏机上下分等帮助行为。至2011年8月28日晚，公安机关接他人举报后将该游戏厅当场查获，缴获电子游戏机22台。上述期间，该游戏厅共非法获利人民币8万余元。经鉴定，缴获的22台电子游戏机具有赌博功能。
原判据以定罪量刑的证据有：被告人林某、王某、万某、郑某、周某甲在开庭审理过程中无异议，并有证人周某乙、潘某、杨某的证言，辨认笔录，扣押物品清单，检查笔录，自首证明，情况说明，笔记本及银行存款单，电子游戏设备认定意见书，照片及平面图，被告人的归案证明、身份证明等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人林某、王某、万某、郑某、周某甲法制观念淡薄，以营利为目的，开设赌场或为他人开设赌场提供帮助，期间赌场非法获利达8万余元，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。在共同犯罪中，被告人林某、王某起主要作用，系主犯，依法应按照所参与的犯罪处罚；被告人万某、郑某、周某甲系从犯，依法应从轻处罚。被告人林某、王某有自首情节，依法可从轻处罚。被告人万某、郑某、周某甲归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人林某、王某、万某、郑某、周某甲归案后认罪态度较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚并适用缓刑。被告人林某、王某的辩护人据上述理由要求从轻处罚并适用缓刑的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决：
一、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币50000元；二、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元；三、被告人万某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元；四、被告人郑某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元；五、被告人周某甲犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元；六、赌场非法获利人民币80000元予以没收。
再审审理过程中，玉环县人民检察院变更指控为：
2009年下半年，金文君（已由温岭市人民检察院提起公诉）开始与潘某、叶菊花（均另案处理）在玉环县玉城街道城中路42号合伙经营玉环快乐电子游戏厅，在游戏厅内摆设赌博机供人赌博并从中牟利。2010年，吴志康（已由温岭市人民检察院提起公诉）加入并取得游戏厅股份，与潘某、叶菊花合伙经营，金文君退出游戏厅股份。2010年8、9月，原审被告人王某受雇佣为店长负责管理游戏厅和将赌资存到潘某的银行账户，原审被告人郑某为收银员负责收取赌资、出售游戏币和记账；2011年6月，原审被告人周某甲为服务员负责给赌博机上下分；期间，原审被告人万某帮助王某代为管理游戏厅和将赌资存到潘某的银行账户。2011年8月28日，公安机关在该游戏厅内当场查获7台森林舞会游戏机、7台极速星空游戏机、7台金3D游戏机和1台鲨鱼游戏机，另当场抓获原审被告人郑某、周某甲、万某。2011年9月21日，原审被告人王某向公安机关投案，但并未如实供述自己的主要犯罪事实。经鉴定，上述被查获的22台电子游戏机具有赌博功能。
2011年6月至8月28日，原审被告人王某、郑某、周某甲在参与期间游戏厅获利80余万元，原审被告人万某参与期间游戏厅获利1万余元。
检察机关机关宣读并出示了相关证据，认为�指控被告人林某构成开设赌场罪证据不足，原审被告人王某、郑某、周某甲、万某的行为已构成开设赌场罪，其中原审被告人王某、郑某、周某甲犯罪情节严重，提请本院予以判处。
原审被告人林某辩称：其受小舅子潘某的指使将游戏厅经营者挂在自己名下，但自己并非游戏厅真正老板，也没有实际参与犯罪的行为。
原审被告人王某、万某、郑某、周某甲对起诉指控的犯罪事实、罪名和金额均无异议，但都辩称自己是打工的，仅领取相应工资，要求从轻处罚。
原审被告人万某的辩护人程立兵认为：万某仅为开设赌场提供帮助，其收入系正常劳动所得，应为从犯，要求从轻处罚。
原审被告人郑某的辩护人苏为方认为：郑某受雇佣时没有开设赌场故意，并无因开设赌场获取利益，犯罪情节并不严重。并提出游戏厅长期摆放赌博机，与监管部门监管不力有关，罪责�全由郑某承担显失公平。
经审理查明：2009年下半年，金文君、潘某、叶菊花（均另案处理）等人与提供具有赌博功能游戏机的广州金一科技有限公司合作在玉环县玉城街道城中路42号经营玉环快乐电子游戏厅，在游戏厅内摆设赌博游戏机供人赌博并从中牟利。2010年金文君退股，吴志康（另案处理）加入。经营期间原审被告人王某受雇佣管理该游戏厅，原审被告人郑某、周某甲、万某均先后为游戏厅服务，直至2011年8月28日游戏厅被公安机关查处。
2011年6月至2011年8月28日原审被告人王某管理期间游戏厅非法获利共计80余万元。具体事实如下：
2011年6月至2011年8月，原审被告人王某受雇佣担任玉环快乐电子游戏厅店长，负责将该游戏厅盈利款汇给潘某。原审被告人郑某受雇佣担任玉环快乐电子游戏厅收银员，负责收取赌资、出售游戏币和记账。原审被告人周某甲受雇佣为玉环快乐电子游戏厅赌博机上、下分。期间，原审被告人万某曾代为管理游戏厅，代汇赌资。上述时间游戏厅赌博机共非法获利80余万元，其中万某参与期间获利1万余元。
2011年8月28日，公安机关在该游戏厅内当场查获7台森林舞会游戏机、7台极速星空游戏机、7台金3D游戏机和1台鲨鱼游戏机，经鉴定，缴获的22台电子游戏机具有赌博功能。
2011年8月28日，原审被告人万某、郑某、周某甲被抓获归案，原审被告人王某、林某分别于2011年9月21日、25日分别到公安机关投案。
另查明，原审被告人王某、林某受吴志康、潘某等人指使向公安机关投案，虚假供述了游戏厅老板是林某，潘某没有股份，玉环快乐游戏厅在经营期间仅获利8万余元的犯罪事实。
上述事实，各原审被告人在开庭审理过程中均无异议，并有各原审被告人的供述，同案犯吴志康、梁敏强证言，银行账户明细，存款凭条复印件，笔记本复印件，玉环县公安局电子游戏设备认定意见书，涉案金额的情况说明等证据证实，本院予以确认。
关于原审被告人王某、郑某、周某甲、万某辩解其均为打工仅领取相应工资报酬，要求从轻处罚，万某辩护人提出万某系从犯的辩护意见。经审查，四原审被告人确系为游戏厅提供劳务，并领取相应报酬，对赌博机的摆放与否并无支配权，因此对四原审被告人提出的辩解意见本院予以采纳。关于原审被告人郑某的辩护人提出游戏厅摆放赌博机与监管部门渎职有关，罪责完全由郑某承担显失公平的辩护意见。本院认为，原审被告人郑某受雇佣期间理应知道游戏厅摆放赌博机，但仍积极为游戏厅提供劳务，其当然应对自己行为负全部责任，故对该辩护意见本院不予采纳。
本院认为，公诉机关原指控原审被告人林某犯开设赌场罪事实不清，证据不足，不予认定。原审被告人王某、万某、郑某、周某甲受他人雇佣，帮助开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。其中原审被告人王某、郑某、周某甲参与期间游戏厅非法获利额达人民币80余万元，属情节严重。在共同犯罪中，原审被告人王某、万某、郑某、周某甲起辅助作用，均为从犯，依法应当从轻或减轻处罚。各原审被告人均能当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。综上，根据各原审被告人犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条、第七十二条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第三项、第二百四十三条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）台玉刑初字第258号刑事判决。
二、原审被告人林某无罪。
三、原�被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款在折抵原审判决已缴纳金额后，不足部分在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
四、原审被告人万某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款在折抵原审判决已缴纳金额后，不足部分在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
五、原审被告人郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款在折抵原审判决已缴纳金额后，不足部分在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
六、原审被告人周某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚�人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款在折抵原审判决已缴纳金额后，不足部分在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 卓雪敏
审 判 员 林新艇
代理审判员 谢米纳
二〇一四年一月二十八日
代理书记员 林 萍