新疆生产建设兵团第八师中级人民法院赔偿委员会
赔 偿 决 定 书
（2016）兵08委赔1号
赔偿请求人：金凌，男，1960年7月21日生，住陕西省。
委托诉讼代理人：张盛春，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘淼佳，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。
赔偿义务机关：新疆生产建设兵团农八师石河子监狱。住所地：石河子市开发区东六路**号。
法定代表人：廖长新，该监狱监狱长。
委托诉讼代理人：马海涛，该石河子监狱监察科科长。
委托诉讼代理人：郭常玲，新疆新石律师事务所律师。
复议机关：新疆生产建设兵团第八师监狱管理局，住所地：新疆石河子市一小区57号。
法定代表人：任冬松，该局局长。
委托诉讼代理人：苏勇瑞，新疆七合律师事务所律师。
赔偿请求人金凌因殴打致伤申请新疆生产建设兵团农八师石河子监狱（以下简称石河子监狱）、新疆生产建设兵团第八师监狱管理局（以下简称第八师监狱管理局）国家赔偿一案，赔偿义务机关新疆生产建设兵团农八师石河子监狱、复议机关新疆生产建设兵团第八师监狱管理局逾期不作出决定，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定。本院赔偿委员会依法对本案进行了审理，现已审理终结。
赔偿请求人金凌申请国家赔偿事项：金凌申请在新疆生产建设兵团农八师石河子监狱服刑期间，由于遭受狱警许某违法行使职权殴打虐待致伤残疾，新疆生产建设兵团农八师石河子监狱应当赔偿金凌人身权受侵犯所造成的身体伤害，包括医疗费25000元，鉴定费700元、交通费14300元，误工费（按五年计算，2016年标准63241元的5倍）316205元，残疾生活辅助具费及更换费220000元，因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用（按人均寿命75岁计算）86000元，以及残疾赔偿金（2016年度国家职工年平均工资63241四倍计算）252964元，被扶养未成年人生活费158000元，精神损害抚慰金100000元，合计人民币1173169元。
事实和理由：2006年9月24日，金凌因贷款诈骗罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑12年。2007年1月9日进入广东省番禺监狱服刑。2008年6月8日被转监至新疆生产建设兵团农八师石河子监狱服刑。
2010年11月26日，金凌与其他服刑人在石河子监狱监舍楼三楼十通道值夜哨期间，因其他服刑人将通道内电视机搬入6号监舍内观看，金凌在场，许某发现后，不做任何调查即对金凌脸面部抡拳挥掌大打出手，致金凌被打瘫倒在地，眼冒金星，口吐白沫，左脸肿胀，左耳嗡鸣，疼痛不已。左边一颗牙齿脱落，右边一颗牙齿折断，左耳长期流血流脓发炎肿胀疼痛，听力急剧下降，直至失聪。
2015年8月21日，金凌服刑期满被释放当天即到石河子大学第一附属医院耳科医疗诊治。经医生确诊：左耳鼓膜穿孔，全聋。右耳中度感音性耳聋。处理：需要佩戴助听器。2015年11月24日，新疆衡诚司法鉴定中心作出[2015]法医临字第1048号《司法鉴定意见书》，金凌左耳的损伤程度评定为X(十)级伤残。
2015年8月31日，石河子监狱已责令狱警许某协商赔偿金凌人民币3000元。
金凌认为，由于石河子监狱的狱警许某违法行使职权殴打虐待故意伤害金凌身体，致金凌重伤造成严重残疾；金凌由于石河子监狱的狱警许某侵权导致残疾，并出现长期失眠、精神障碍、抑郁症、精神分裂症、心脏病、肺病等，身体机能受到摧残，工作生活受限，持续影响余生，父母悲愤病故。石河子监狱的狱警粗暴践踏宪法法律赋予公民的人权，违法行使职权侵犯金凌的人身权合法权益，给金凌身心造成极大的伤害。
根据《中华人民共和国宪法》第三十三条第三款、第四十一条，《中华人民共和国国家赔偿法》第六条、第十一条、第十二条、第十七条第（四）项、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十二条、第三十四条、第三十五条，《司法部<司法行政机关行政赔偿、刑事赔偿办法>》第二条、第五条，《中华人民共和国人民警察法》第二十二条第（四）项、第五十条，《中华人民共和国监狱法》第十四条第一款第（三）项，金凌已在2016年5月1日向赔偿义务机关石河子监狱EMS特快专递寄发了《国家赔偿申请书》，在法定期限内，石河子监狱未给予金凌答复。2016年7月2日，金凌依法向石河子监狱的上级机关新疆生产建设兵团第八师监狱管理局提出《国家赔偿复议申请书》，但该复议机关在法定期限内依然未向金凌答复。故金凌依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二十五条之规定，向赔偿复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。
金凌提供如下证据
1.石河子大学医学院第一附属医院门诊病历、耳鼻喉科听力图、耳鼻喉科阻抗图、DPOAE报告单。证明：金凌在服刑期间产生了其左耳全聋、右耳中度损伤的伤害。说明：1、门诊病历有两行手写字体是主治医生唐某书写。2、耳鼻喉科听力图、耳鼻喉科阻抗图：姓名金凌，男，年龄55，报告日期2015年8月21日，医生高云。3、DPOAE报告单：姓名金凌，男，年龄55，报告日期2015年8月21日，检查者邵某，手写的三行字体为医生邵某书写。赔偿义务机关对上述证据的复印件质证意见：复印件无法质证。1.门诊病例不符合正常的书写病历习惯，如果是电脑打印，应当全部是电脑打印，不可能有手写的文字，且手写文字没有加盖石河子大学医学院第一附属医院公章或医生签字认可。2.Dpoae报告单也有三行手写内容，对此，我们无法判断其真伪。3.关于请求人做的电测听，经过我们走访医生、法医之后，专业人员告知我们，病人如果装作听不见，电测听是无法测出的。
复议机关对上述证据的质证意见：与义务机关的意见一致。以上证据不符合证据要件，对此我们不认可。
2.陈某1的证词、身份证的复印件。证明：金凌在服刑期间是因狱警许某殴打，造成金凌肋骨骨折，且石河子监狱对该事实也认可，并赔偿金凌3000元的赔偿补助款。
赔偿义务机关质证意见：对证据的三性不予认可。我们不知道陈某1是谁，其没有提供相应的证据材料，也没有其与金凌的关系证明，根据法律规定，证人应当出庭作证；金凌与陈某1之间有利害关系，其证词不应采信。该证词中陈述”许某殴打金凌，且监狱对殴打事件也认可”我认为证人仅对此事实进行描述，而不是客观的事实，应结合其他证据综合认定。
复议机关质证意见：与义务机关的意见一致。
3.2016年8月21日的照片2张（原件）。证明：2016年8月21日，金凌出狱，其姐姐陈某1带其前往石河子大学医学院第一附属医院检查肋骨及左耳受伤的情况。
赔偿义务机关质证意见：对证据的三性不予认可。
复议机关质证意见：与义务机关的意见一致。请求人需要向法庭提交照片的原版。
4.石河子大学医学院第一附属医院门诊检查明细清单（复印件）。证明：金凌于2016年8月21日（出狱后）进入医院进行了耳部及胸部的相关检查。石大一附院门诊检查明细清单：卡号：11019615。姓名：金凌。材料51元。放射75元。检查180元。电耳镜检查10元。声导抗测听40元。纯音听阙测定30元。胶片51元。诱发性耳声发射检查100元。胸部正侧位75元。合计306元。原件提交于（2016）兵08委赔2号案件。
赔偿义务机关质证意见：对证据的真实性认可，关联性以及证实的问题需要结合其他证据予以证实，仅凭该清单不能证实金凌被殴打、伤害的事实。
复议机关质证意见：对证据的真实性、关联性不认可，因为没有缴费的凭证。
5.[2015]法医临鉴字第1048号司法鉴定书（原件）。证明：金凌在服刑期间遭人殴打致伤，经鉴定金凌的左耳损伤程度评定为十级伤残。
赔偿义务机关质证意见：对证据不认可，不符合证据的形式要件。委托单位是金凌个人单方委托不符合委托程序。鉴定资料的来源为复印件，法医鉴定应当是医院出具的带有公章的原件。金凌向法医陈述的事实不真实。检验的过程第二页中间小字”如医院病例……以原件为准”。2015年8月21日金凌因没有身份证不能到医院就诊。
复议机关质证意见：除与赔偿义务机关一致意见外。补充意见为：2号案件的鉴定依据是工伤医疗，但是本案中的鉴定依据是道路交通事故。由此，我们不清楚请求人的鉴定标准到底是什么。
6.《残疾人证》、《就业失业登记证》、《保障金领取证》（均为原件）。证明：金凌在服刑期间遭人殴打致伤，导致了其听力残疾、就业困难的后果。《残疾人证》能够证明金凌的耳朵受到伤害。
赔偿义务机关质证意见：与本案没有关联性，三性均不认可。
复议机关质证意见：与赔偿义务机关的意见一致。
7.第八师监狱管理局机关11月18日就餐预约单（复印件）；和2015年11月18日照片（原件）。证明：金凌出狱后，经医院的检查确认自己的伤情后，前往第八师监狱管理局提出了国家赔偿的申请。
8.2016年4月12日《关于国家赔偿复议在申请的回复》（复印件）。证明：请求人履行了复议的程序，本案的赔偿义务机关是石河子监狱。
9.2016年5月1日的邮寄单（复印件）、2016年7月2日的邮寄单（复印件）,该两份邮寄单在3号案件中已经查过，2016年7月2日的邮寄单有原件，2016年5月1日的邮寄单没有原件。
赔偿义务机关质证意见：我们的意见应当提供邮寄单原件。
复议机关质证意见：与赔偿义务机关的意见一致。
10.门诊收费单据。证明：金凌因治疗伤情产生的2015年8月21日检查费用。2015年8月21日门诊票据，材料51元，放射75元。2015年8月21日门诊票据，检查180元。
赔偿义务机关质证意见：复印件不具备证据的条件，检查费范围较广，无法确定具体做的什么检查。2015年8月21日金凌没有身份证，无法到医院办理就诊卡进行检查。
复议机关质证意见：与赔偿义务机关的意见一致。
11.鉴定费票据。证明：金凌受伤后，产生的伤残鉴定费用为700元。
赔偿义务机关质证意见：对该证据不认可，该证据是收据，不是正规发票。
复议机关质证意见：与赔偿义务机关的意见一致。
12.2015年8月27日陈某2书写的证明材料（原件）。证明金凌被打的事实及过程。证据是金凌找到陈某2，陈某2本人书写。
赔偿义务机关质证意见：对该证据不予认可。证人应当出庭作证。证言中描述殴打事件发生时间与金凌陈述的时间不一致，凌晨1至2时罪犯应当都在睡觉；对陈某2身份有疑问，陈某2是否已经出狱，是否有能够证实其身份的证明；该证据中均陈述”金凌告诉我”，不符合证据形式；金凌该月表现良好，还被监狱表扬，所以不存在殴打的事实；证言的书写时间与殴打事件中间时间过了很久，为什么陈某2还能记得清清楚楚；对该证言的取得方式有质疑，我们不清楚证言是邮寄还是金凌自己取得。
复议机关质证意见：与赔偿义务机关意见一致。不能判断证言的真伪。
13.艾某证言（原件），是电脑打印件，艾某在落款处签字。证明金凌被打的事实及过程。
赔偿义务机关质证意见：无证据证实艾某是殴打事件发生当时的服刑人员，艾某的证言不具有证明力。且该证言是否是艾某本人书写我们无法确认。
复议机关质证意见：对该证据三性均不认可。
14.贾某、潘某、李某1书面证言。证明义务机关侵权的事实，证明金凌被打的事实及过程。
赔偿义务机关质证意见：均不认可。金凌12月26日在乌鲁木齐与李某1、贾某见面，今天怎么不来，这里面的身份证是通过微信传来的，其到底见到没有，没法证实，这证人说都可出庭作证，但今天证人都没有到。这些所谓证人证实时间都明确，申请人证明五年前具体到天的时间，超出正常人的习惯。按法律规定，证人要出庭作证来证实其所说成立。对以上证据不认可。
复议机关质证意见：同赔偿义务机关一致。
15.2016年12月19日深圳市第三高级中学证明一份证实李某2就读该校九年级五班（原件一份），还有李某2的户籍证明（原件一份），出生证明（复印件一份）、独生子女优待证复印件一份。证明给付被抚养人生活费问题。
赔偿义务机关质证意见：对于李某2的证明真实性无异议，但与本案关联性有异议，这上面没有体现出其父母是谁，对于该证据均不能证明李某2是金凌的孩子。
复议机关质证意见：同赔偿义务机关一致。
16.2015年5月4日给赔偿义务机关的寄件回执查询，2015年7月2日给复议机关的寄件回执查询（原件），邮政局寄件的回执上加盖了邮局的公章。证明：给赔偿义务机关、复议机关寄送赔偿请求的事实。
赔偿义务机关质证意见：对于邮件无异议。
复议机关质证意见：同赔偿义务机关一致。
赔偿义务机关新疆生产建设兵团农八师石河子监狱答辩认为：赔偿请求人在诉状中所陈述的事实都是不存在的，请求人的诉讼请求既无事实依据和法律依据，应依法驳回其诉讼请求。具体理由如下：请求人在诉讼中称许某殴打他没有事实依据。在请求人反映完情况后，答辩人便组成由胡某、何某、王某组成的案件初核组。经过一周的走访、调查、核实。未发现民警有违纪行为。金凌在2010年11月被评为积极分子，且有加分予以鼓励，如果金凌受伤，其是无法进行工作、劳动的，所以殴打的事实显然不存在。对于其到石河子大学医学院第一附属医院看病，我认为金凌没有二代身份证，其无法到医院进行救治，2015年8月31日许某也没有给金凌3000元赔偿金。综上所述，希望法院本着”以事实为依据，以法律为准绳”的原则，对本案作出公正的判决。
赔偿义务机关提供如下证据：
1.2016年11月15日但某给我单位书写的书面证明一份。证据取得方式为邮寄，证明：但某没有搬过电视机，且许某也没有殴打过金凌。
赔偿请求人质证意见：该证人与金凌确实一起服过刑，现在已经出狱。该证人没有与金凌一起值夜哨，殴打事件发生时但某在睡觉。该证人应当到庭作证。其证人证言与我方的证据反映内容不一致。
复议机关质证意见：我们没什么要说的。
2.2010年金凌考核手册。证明金凌表现良好，还有加分、被表扬的事实。可以说明，如果金凌真的有被殴打事实，不可能还有加分被表扬的记录。
赔偿请求人质证意见：对该证据真实性无异议。该证据是监狱方制作、管理、填写，该考核手册中只是对表现记录进行加减分，扣分单上如果没有金凌签字，扣分单是不应生效的。考核手册11月26日显示我没有加分没有扣分，说明我没有触犯监规，许某属于无故殴打我。
复议机关质证意见：我们没有意见。
3.证人许某的当庭证言。证明：许某也没有殴打过金凌。金凌确实在我们监区服刑。金凌到我们纪委反映情况，说我殴打过他，我才知道金凌去告我了。2015年8月左右，我还和金凌谈过一次话，当时金凌的姐姐也在场，谈话过程还挺好的，我跟金凌说坐这么多年牢，赶紧出去好好做一些自己该做的事，金凌还对我表示感谢，金凌还问我打过他没有，但是在我印象中我没有殴打过他。之后金凌再没有找过我，他还跟领导说以后不再告我了，随后金凌就走了。2010年底的时候我是三监区副教导员，2010年11月我在单位上班，2010年12月我就出差了。当时金凌在三监区服刑，我是他的副教导员，分管狱政，我当时没有直接管理金凌。我们不需要值夜班，夜班有专门的民警值班，我是下班就直接可以回宿舍了。2010年11月底的时候，我记不清楚夜里值班干警是谁了，过的时间太久了。在我当教导员的时候没有听说过金凌被谁殴打过。金凌也没有找过我跟我说其被殴打，受伤需要治疗，是2015年8月金凌才说起这个事。
赔偿请求人质证意见：对证人证言有异议。证人与监狱有利害关系，且证人现在还是监狱的在职干警，其陈述与我方当事人提供的证据不一致，对该证据的客观性不予认可。证人否认了殴打金凌的事实，其陈述2015年8月金凌向监狱反映其被殴打的事情，同时，证人也认可在同一时间见到了金凌与其姐姐。证人陈述内容均不真实。
复议机关质证意见：对证人证言无异议。
4.赔偿义务机关纪委找张某的谈话笔录一份，证明：许某没有殴打过金凌。
赔偿请求人质证意见：我们对纪检部门的中立性有质疑，对其证词的客观性不认可。且证人未到庭参与质证。金凌被打当天就向张某反映被殴打的事实，但是张某包庇许某。
复议机关质证意见：无异议。
复议机关新疆生产建设兵团第八师监狱管理局答辩意见与赔偿义务机关一致。
复议机关无证据。
经审理查明，2008年6月8日金凌被转监至新疆生产建设兵团农八师石河子监狱服刑，2015年8月21日，金凌服刑期满被释放，金凌被释放当天即到石河子大学第一附属医院耳科医疗诊治。经石河子大学医学院第一附属医院”门诊病历。耳痛，听力下降。查体：左耳鼓膜穿孔，右耳鼓膜浑浊。诊断：耳聋（左耳全聋，右耳中度感音性耳聋）。处理：佩戴助听器。”2015年8月21日，请求人金凌于出狱当天在石河子大学第一附属医院进行了耳部及胸部的相关检查。石河子大学医学院第一附属医院门诊检查明细清单：卡号：11019615。姓名：金凌。材料51元。放射75元。检查180元。电耳镜检查10元。声导抗测听40元。纯音听阙测定30元。胶片51元。诱发性耳声发射检查100元。胸部正侧位75元。合计306元。金凌支出上述门诊检查费用。2015年11月24日，新疆衡诚司法鉴定中心作出[2015]法医临字第1048号《司法鉴定意见书》，”根据门诊病历摘要、诊断和法医临床检查所见分析说明如下：被鉴定人金凌自述2010年11月26日曾发生的左侧耳聋损伤应系钝性暴力作用所致，伤后无当时检查病历记载，5年后检查所见左耳鼓膜穿孔，右耳中度感音性耳聋，其损伤所致耳聋和医院检查诊断鼓膜浑浊。目前检查左耳鼓膜穿孔，听力障碍属实，依据左耳听力下降程度，参照（GB/T18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准4.10.2头面部损伤致：1）（一耳中等重度听觉障碍；或双耳中度听觉障碍）”条之规定评定为X（十)级伤残。鉴定意见：金凌左耳的损伤程度评定为X(十)级伤残。赔偿请求人金凌支出伤残鉴定费700元。
赔偿请求人金凌已在2016年5月1日向赔偿义务机关EMS特快专递寄发了《国家赔偿申请书》，在法定期限内，赔偿义务机关未向赔偿请求人金凌给予答复。2016年7月2日，赔偿请求人金凌向石河子监狱的上级机关新疆生产建设兵团第八师监狱管理局提出《国家赔偿复议申请书》，该复议机关在法定期限内未向金凌答复。
本院赔偿委员会认为，本案争议的焦点为：赔偿义务机关是否应赔偿请求人医疗费25000元、鉴定费及交通费15000元、误工费316205元、残疾生活辅助费及更换费22万元、因残疾增加的必要支出及治疗费用86000元、残疾赔偿金252964元、被抚养未成年人生活费158000元、精神抚慰金100000元。
因赔偿请求人金凌不符合《中华人民共和国国家赔偿法》第二十六条第二款中规定的”被羁押人在羁押期间死亡或者丧失行为能力”的情形，故赔偿请求人金凌应首先举证证明发生了侵权行为的基本事实和损害后果。赔偿请求人金凌未举证证实其在服刑期间受到了监狱干警殴打以及向赔偿义务机关相关部门投诉及就诊治疗的证据，在本案中未尽到举证责任。赔偿请求人金凌要求赔偿义务机关进行国家赔偿的证据不足，应予驳回。
依照《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第（四）项，第二十四条、第二十六条，最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第十二条，《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会适用质证程序审理国家赔偿案件的规定》第五条的规定，决定如下：
驳回赔偿请求人金凌请求赔偿义务机关新疆生产建设兵团农八师石河子监狱赔偿医疗费、鉴定费及交通费、误工费、残疾生活辅助费及更换费、因残疾增加的必要支出及治疗费用、残疾赔偿金、被抚养未成年人生活费、精神抚慰金的国家赔偿申请。
本决定为发生法律效力的决定。
二〇一七年四月十七日