四川省泸州市纳溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）纳溪民初字第2311号
原告肖某某，男，生于2008年2月25日，汉族。
法定代理人廖某某（原告之母）。
法定代理人肖某某（原告之父）。
委托代理人林良友，泸州市纳溪区大渡法律服务所法律工作者。
被告林小飞，女，生于1978年3月17日，汉族。
委托代理人李平（被告林小飞之夫）。
被告四川江安竹都出租汽车有限公司。
法定代表人刘晓清，职务经理。
委托代理人赖显平，该公司员工（特别授权代理）。
被告中国人民财产保险股份有限公司江安支公司。
负责人张廷军，职务经理。
委托代理人张雪，四川酒都律师事务所律师。
原告肖某某与被告林小飞、四川江安竹都出租汽车有限公司（以下简称竹都公司）、中国人民财产保险股份有限公司江安支公司（以下简称人财保江安支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月11日立案受理后，被告人财保江安支公司申请对原告的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定，经本院审查后，准予重新鉴定，本院依法中止审理；重新鉴定后本院依法恢复审理。本院于2013年2月27日、4月15日依法由审判员马莉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖某某的法定代理人肖某某、廖某某及委托代理人林良友，被告林小飞的委托代理人李平、被告竹都公司的委托代理人赖显平，被告人财保江安支公司的委托代理人张雪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告肖某某诉称，2013年7月4日20时，被告林小飞雇请的驾驶员吴某某驾驶川Q005**号轿车在S308线101KM＋200M处，因未确保安全，与行人原告肖某某相撞，造成原告肖某某受伤和川Q005**号轿车受损的交通事故。原告受伤后即在泸州医学院住院治疗13天，产生医疗费10050元，医嘱院外休息2个月，请陪护两人。原告之伤经四川菲斯特司法鉴定所鉴定为拾级伤残，后续治疗费评估为12000元。该事故经泸州市公安局交通警察支队四大队认定：吴某某承担此次事故的全部责任。被告林小飞系川Q005**号轿车的实际车主，该车挂靠在被告竹都公司，在被告人财保江安支公司投保了交强险和商业第三者责任险。原告要求被告林小飞、竹都公司赔偿医疗费10050元、后续治疗费12000元、护理费13310元（1550元＋98元／天×60天×2人）、营养费195元（15元×13天）、交通费1000元、住院伙食补助600元、鉴定费1300元、残疾赔偿金40614元（20307元×20年×10%）、精神损害抚慰金3000元，合计82069元；被告人财保江安支公司在保险责任范围内承担赔偿责任；精神损害抚慰金要求在交强险内优先受偿。
被告林小飞辩称，对本案交通事故发生的事实及责任认定无异议，其系川Q005**号车的实际车主，该车挂靠在被告竹都公司从事出租汽车客运经营，在被告人财保江安支公司投保了交强险122000元、第三者责任保险500000元，不计免赔（三者险），吴某某系其雇请从事出租车运营的驾驶员，发生本案交通事故时吴某某正驾驶川Q005**号车从事出租运营活动。原告主张的损失过高，原告的损失应由被告人财保江安支公司在保险责任范围内赔偿，其垫付了原告的医疗费9500元及住院期间的护理费1550元、住院伙食补助费600元，要求在原告的损失中抵扣，同意原告的精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿
被告竹都公司辩称，对本案交通事故发生的事实及责任认定无异议。川Q005**号车的实际车主系被告林小飞，该车挂靠在被告竹都公司，在被告人财保江安支公司投保了交强险122000元、第三者责任保险500000元，不计免赔（三者险），法律服务险。原告的损失应由被告人财保江安支公司在保险责任范围内承担，超出被告人财保江安支公司赔偿部份的损失应由实际车主被告林小飞承担，本案诉讼费应由被告人财保江安支公司承担。
被告人财保江安支公司辩称，对本案交通事故发生的事实及责任认定无异议，原告主张的损失过高，不认可原告出院后休息两月、两人护理的医疗证明。原告的损失被告人财保江安支公司在交强险和商业三者险保险责任限额内承担赔偿责任。原告的伤残鉴定费及本案诉讼费不应由被告人财保江安支公司承担。
经审理查明，被告林小飞系川Q005**号车的车辆所有人，该车挂靠在被告竹都公司从事出租汽车客运经营，在被告人财保江安支公司投保了交强险122000元（保险期间为2013年4月10日至2014年4月9日），第三者责任保险500000元，不计免赔（保险期间为2013年4月13日至2014年4月13日）。吴某某系被告林小飞雇请从事出租汽车客运经营的驾驶员，发生本案交通事故时吴某某正驾驶川Q005**号车从事出租汽车客运经营活动。
2013年7月4日20时，被告林小飞雇请的驾驶员吴某某驾驶川Q005**号轿车在S308线101KM＋200M处与行人原告肖某某相撞，造成原告肖某某受伤和川Q005**号轿车受损的交通事故。该事故经泸州市公安局交通警察支队四大队认定：吴某某承担此次事故的全部责任，肖某某不承担事故责任。原告受伤后即在泸州医学院附属医院住院治疗13天，出院诊断为：1、右肱骨外髁骨折；2、鼻骨骨折；出院医嘱写明院外继续治疗、一月后复查，根据结果取石膏。原告住院期间共产生治疗费9500元，被告林小飞已垫付。被告林小飞另支付了原告住院期间护理人员的护理费1550元及住院期间的伙食补助费600元。原告出院后于2013年8月6日和9月2日在泸州医学院附属医院门诊检查共产生了检查费550元。原告之伤经四川菲斯特司法鉴定所鉴定为拾级伤残，后续治疗费评估为12000元；原告支付了鉴定费1300元。本案审理过程中，被告人财保江安支公司申请对原告的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定，经本院审查后，准予重新鉴定，原告之伤经泸州科正司法鉴定中心重新鉴定为：肖某某损伤评拾级伤残；续医费评估10000元，或以实际产生的合理费用为准。
另查明，原告肖某某生于2008年2月25日，系城镇居民。
以上事实，有原、被告的陈述，原告出示的原告肖某某户籍复印件、原告之母廖某某户籍复印件、原告之父肖某某身份证复印件，交通事故认定书，交强险保单、商业三者险保单复印件各一份，原告肖某某出院证、病历及检查费发票，四川菲斯特司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票；被告人财保江安支公司出示的交强险、商业三者险抄单及保险条款，泸州科正司法鉴定中心鉴定意见书；被告竹都公司出示的江安县出租汽车客运经营合同、行驶证；被告林小飞出示的医疗费票据八份、收条两份在卷佐证，上述证据经庭审质证、认证，符合证据的客观性、关联性和合法性，作为本案案件事实的定案证据。
对于原告的损失，本院认定如下：1、医疗费，原告住院期间的治疗费7507元、检查费1993元及出院后的检查费550元，共计10050元，有原告肖某某及被告林小飞出示的医疗费票据佐证，原、被告对上述费用均无异议，符合法律规定，本院依法予以确认。2、后续治疗费，原告主张后续治疗费为12000元，本案审理过程中经原、被告双方一致同意后续治疗费确认为10000元，不违反法律规定，本院依法予以确认。3、护理费，原告主张住院期间护理费为被告林小飞实际支付给护理人员的1550元，出院后的护理费为11760元（98元／天×60天×2人）；本院认为，原告住院13天，庭审中原告未出示护理人员收入情况，本院依法确认原告住院期间护理费标准为60元／天，故原告住院期间的护理费本院依法确认为780元（13天×60元／天），而被告林小飞自愿支付原告住院期间护理人员护理费1550元，其超出部分系被告林小飞对自已民事权利的处分，不能对抗第三人，且不能违反法律规定；原告出院后的护理费计算，虽然原告出示了泸州医学院附属医院医疗证明院外休息2个月，请陪护两人，但本院认为原告住院期间的病历及出院证明中均未载明需两人护理，原告出院后需两人陪护不符合客观实际，本院根据原告的出院医嘱院外继续治疗、一月后复查，及原告的伤残部位右肱骨外髁骨折，伤残程度为拾级和发生事故时原告年仅5周岁的客观实际，本院酌情支持出院后护理期限为60天，1人护理，出院后的护理费标准本院酌情支持40元／天，故原告出院后的护理费本院依法确认为2400元（60天×40元／天），对原告提出按照医疗证明出院后两人护理的主张本院依法不予支持；综上，原告的护理费合计为3180（2400元＋780元）。4、住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费为被告林小飞实际支付的600元，本院依据原告住院的天数和标准依法确认原告住院期间的伙食补助费为195元（13天×15元／天），而被告林小飞自愿支付原告伙食补助费600元系其对自己民事权利的处分，不能对抗第三人，且不能违反法律规定。5、残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金40614元（20307元／年×20年×10%），因原告系城镇居民，伤残等级经两次鉴定均为拾级，原告上述主张符合法律规定，三被告均无异议，本院依法予以确认。6、精神损害抚慰金，原告主张精神损害抚慰金3000元，三被告均无异议，符合法律规定，本院依法予以确认。7、交通费，原告主张交通费1000元，因庭审中原告未出示交通费票据，本院根据原告的伤残情况，酌情支持交通费500元。8、鉴定费，原告主张因交通事故受伤产生的鉴定费1300元，系原告受伤后产生的合理费用，本院依法予以支持。9、营养费，原告主张营养费195元，因原告的出院证明中并未载明需加强营养，故对原告该主张本院依法不予支持。综上，原告的损失合计为68839元。
本院认为，公民的人身权利受法律保护。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案系被告林小飞雇请的驾驶员吴某某驾驶川Q005**号轿车上路行驶与行人原告肖某某相撞，致原告受伤的交通事故；被告人财保江安支公司作为川Q005**号轿车的交强险承保单位，原告的损失首先应由被告人财保江安支公司在交强险责任限额内承担赔偿责任。对原告提出精神损害抚慰金在交强险责任险额内优先受偿的主张，本院依法予以支持。对被告人财保江安支公司提出原告的鉴定费不应由被告人财保江安支公司赔偿的主张，本院认为原告的鉴定费系因交通事故受伤产生的合理损失，属被告人财保江安支公司保险责任限额赔偿的范围，对被告人财保江安支公司的该主张本院依法不予支持；故原告的损失由被告人财保江安支公司在交强险责任限额内承担58594元（医疗费10000元＋护理费3180元＋残疾赔偿金40614元＋精神损害抚慰金3000元＋交通费500元＋鉴定费1300元）。
对于超出交强险赔偿部分的损失承担，本案被告林小飞雇请的驾驶员吴某某驾驶川Q005**号轿车上路行驶未确保安全，将行人原告肖某某撞倒受伤，是本次交通事故产生的直接原因，行人肖某某在本次事故中没有过错，庭审中，原、被告双方对本次交通事故发生的事实及事故责任认定均无异议，原告出示的道路交通事故认定书可以作为本案的定案证据，吴某某应承担事故全部责任；同时，由于吴某某系受被告林小飞雇请驾驶川Q005**号轿车从事出租汽车客运经营时发生的本案交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。……。本案吴某某与被告林小飞之间形成了劳务关系，吴某某系在为被告林小飞提供劳务时造成他人损害，作为接受劳务一方的被告林小飞，应对本次交通事故承担侵权责任，故对原告损失中超出交强险赔偿部分的损失应由被告林小飞承担，被告竹都公司作为川Q005**号轿车的挂靠单位，应对被告林小飞承担的赔偿费用承担连带清偿责任，但因被告林小飞的川Q005**号轿车在被告人财保江安支公司投保了商业第三者责任保险500000元及不计免赔（三者险），按照保险合同约定，对被告林小飞在本案中应承担的赔偿费用，应由被告人财保江安支公司在商业第三者责任险赔偿责任限额内承担。故原告损失中超出交强险赔偿部分的损失10245元（医疗费50元＋后续治疗费10000元＋住院伙食补助费195元）由被告人财保江安支公司承担。
综上，原告的损失由被告人财保江安支公司在交强险赔偿责任限额内承担58594元，在商业第三者责任险赔偿责任限额内承担10245元，合计68839元；本院确认的原告损失中，被告林小飞垫付了原告医疗费9500元，原告住院期间的护理费780元，原告住院伙食补助费195元，合计10475元，故原告的损失68839元扣除被告林小飞已垫付的10475元后，由被告人财保江安支公司直接向原告肖某某支付58364元。被告林小飞垫付的10475元，可按保险合同与被告人财保江安支公司另行理赔。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：
一、原告肖某某因交通事故受伤造成的损失68839元由被告中国人民财产保险股份有限公司江安支公司承担，扣除被告林小飞垫付的10475元后，由被告中国人民财产保险股份有限公司江安支公司直接向原告肖某某支付58364元，限于本判决生效之日起十五日内付清；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
本案案件受理费1600元，减半收取800元，由被告林小飞承担，被告四川江安竹都出租汽车有限公司承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。
审判员 马莉
二〇一四年四月十五日
书记员 阮蓉