福建省大田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大刑初字第176号
公诉机关大田县人民检察院。
被告人吴同建，男，1977年7月4日出生于福建省大田县。
大田县人民检察院以田检公诉刑诉（2015）162号起诉书指控被告人吴同建犯贩卖毒品罪，于2015年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员章培源出庭支持公诉，被告人吴同建到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年6月至10月间，吸毒人员乐某某、陈某某、詹某某、吴某某因想吸毒，乐某某、陈某某、詹某某分别先后打电话给被告人吴同建联系，按被告人吴同建提供的银行帐户五次以100元、200元、400元等不同的金额，汇款到其指定的帐户计人民币1100元，向其购买甲基苯丙胺（冰毒）。吸毒人员乐某某、陈某某、詹某某、吴某某分别在文化广场停车场、文化广场花圃下、金谷酒家、华尔宫门口的绿色电箱顶上等处取得吴同建贩卖甲基苯丙胺（冰毒）计2.75克，后将毒品先后吸食。
被告人吴同建于2015年4月13日被公安机关抓获，到案后拒不供述其犯罪事实。
对指控的上述事实，公诉机关提供了相关证据予以证实，认为被告人吴同建的行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴同建曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，应当从重处罚；被告人吴同建曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，应当从重处罚；被告人吴同建多次向多人贩毒，属情节严重。请求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条的规定，对被告人吴同建予以惩处。
被告人吴同建对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪和犯罪过程的时间、地点、手段等事实均有异议，认为其行为是构成容留他人吸毒罪而不是构成贩卖毒品罪等的辩解意见。
经审理查明：
1.2014年10月中旬的一天，吸毒人员乐某某打电话给被告人吴同建问其是否有地方拿肉（毒品），过了一会儿吴同建就打回电话给乐某某说有地方可以拿，让乐某某先将购买毒品的钱转账到一张银行卡（户主林某某），乐某某通过手机网银转账100元至该卡中，又过了一会儿吴同建打电话给乐说钱收到并称东西放在文化广场停车场，用卫生纸包住东西，在吴同建的电话指引下，乐某某找到了吴同建藏匿贩卖的甲基苯丙胺（冰毒）计0.25克，将冰毒带回租住处吸食。
2.2014年10月中旬的一天，乐某某打电话给被告人吴同建问有没有地方拿冰毒，并按上述方式转账200元至吴同建指定银行卡中，后乐某某在吴同建的电话指引下到文化广场花圃下的一个写有鼠药的瓷砖后面，找到了用卫生纸包住的甲基苯丙胺（冰毒）计0.5克，将冰毒带回租住处独自吸食。
3.2014年10月中旬的一天，乐某某按上述方式给吴同建转账200元后，在吴同建电话指引下到文化广场停车场，找到甲基苯丙胺（冰毒）计0.5克，将冰毒带回家吸食。
4.2014年6月至10月间，吸毒人员陈某某在吸毒人员詹某某的家里玩，因想吸食毒品詹某某打电话给被告人吴同建问其有没有冰毒，过了十多分钟后吴同建说有冰毒，之后陈某某和詹某某就到大田县公安局对面的工商银行ATM机处与吴同建碰面，陈和詹各出200元计400元汇入吴提供的银行账户，陈和詹汇完钱后就到金谷酒家找吴拿甲基苯丙胺（冰毒）计1克，将冰毒带回到詹某某的出租屋吸食。
5.2014年10月5日晚18时许，吸食毒品人员陈某某、詹某某、吴某某三人在水水葡京喝奶茶，因突然想吸食毒品，陈某某打电话给被告人吴同建问其有没有冰毒，过了一会儿吴同建告诉陈某某说有地方拿需先汇款，后陈某某和吴某某通过农业银行ATM机按吴同建指定的账户汇款200元。吴同建让陈去大田县华尔宫门口的一个绿色电箱顶上拿，陈某某和吴某某骑摩托车到达该处在绿色电箱顶上拿到了甲基苯丙胺（冰毒）计0.5克，将冰毒带回到吴某某家吸食。
被告人吴同建于2015年4月13日被公安机关抓获，到案后拒不供述其犯罪事实。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
大田县公安局刑事侦查大队出具的到案经过和破案经过，证实本案发案、立案的情况及被告人吴同建被抓获经过的事实。
2、农业银行账户历史交易清单（户主为林某某）及历史数据查询单等。证实2014年10月中旬，该账户与吸毒人员乐某某有三笔交易，分别由乐某某转入该账户的人民币为100元、200元、200元的事实。
3、银行交易凭条，证实该凭条由吸毒人员詹某某提供，汇款时间为2014年10月5日18时27分及金额为200元的事实。
4、辨认笔录及照片，证明乐某某、陈某某、施某某、吴某某、詹某某等人对被告人吴同建进行的辨认，均指认吴同建是贩卖给其毒品的人；乐某某、陈某某、施某某、吴某某等人分别对与吴同建进行毒品交易地点进行辨认的事实。
5、证人乐某某的证言，证实在2014年10月份的时候，其和吴同建是朋友关系，有找吴同建购买3次冰毒。第一次是在2014年10月中旬的时候，其要吃晚饭的时候打电话给吴同建问有没有地方拿肉（指冰毒），吴说要帮其问一下，过了一下子吴就打电话给其说有地方可以拿到，让其先将钱转到一张银行卡上，过了一会儿其收到吴通过短信发来的银行账号，于是其通过手机网银转账100元在该银行账号给吴，又过了一会儿吴给其打电话说钱收到，东西放在文化广场停车场用卫生纸包住，后其到文化广场按吴在电话里的引导找到用卫生纸包住的冰毒，其之后将冰毒带回租住处独自吸食掉的的事实。
6、证人林某某的证言，证实其的中国农业银行卡（户主林某某）吴同建让其将该银行卡给他，因该卡没有钱其也没有用就将该银行卡给吴，现该卡给吴同建实际持有人为吴的事实。
7、证人林某甲的证言，证实其和吴同建在2003年认识，后发展成男女朋友关系。2014年初，吴同建从监狱出来的时候就与其同居了，但没有领取结婚证。吴同建平时都不去干活，其自己上班都很晚，也不懂吴同建都在干什么，吴同建应该是没有欠钱但是吴也没有给家里钱，平时生活的水电费、房租都是其赚来缴纳的事实。
8、证人陈某某的证言，证实2014年6月至10月期间，其记得是下午的时候在詹某某富山新村玉田村卫生室楼上家里玩，因想吸食毒品詹某某打电话给吴同建，问吴有没有冰毒，吴说要问问让詹某某等他回话，过了十多分钟，吴同建打电话过来说有冰毒有地方拿，詹某某在和吴同建打完电话后，就让其一起出门去给吴同建汇钱，随后其和詹某某走到了大田县公安局对面的工商银行ATM机处，吴同建已经在那边等着了，后其和詹某某各出200元钱，向吴同建提供的账户汇了人民币400元，银行账户其记不住了只记得叫＊林萍，其汇完钱后吴同建接到一个电话说货放在金谷酒家的一个地方直接过去拿就可以了，吴同建说完就跑过去金谷酒家拿，其和詹某某也往金谷酒店的方向走，吴等其和詹某某走到金谷酒店的门口的时候已经从金谷酒店的楼上下来了，将冰毒拿到后就离开了。其和詹某某拿到冰毒后就回詹的出租屋，共买了1克冰毒。
2014年6月至10月期间，其记得是晚上的时候和詹某某、陈某甲在大田县白岩公园里玩，想吸食毒品就打电话给吴同建，问吴同建有没有卖冰毒吴说要去问需等一下。过了一会儿，吴同建就给其打电话说有货，后其和陈某甲、詹某某各出100元计300元，因陈某甲、詹某某在那时已经和吴同建闹不和了，故他们两个就给吴同建指定的账户到东街口的农行ATM机处汇款，汇款账户其记不住了，其和陈某甲、詹某某都知道这个账户，但都没有保存住账户名，还是叫＊丽某的，只汇了200元，需要留100元买水和制作吸毒的工具，其就去找吴同建拿冰毒在大田县车站等吴，一会儿吴同建就开车过来接其，其上了吴的车后到广城家具店旁边的一个花圃，吴说冰毒用纸巾包住放在花圃里的草丛里面，让其去找一下，因没有找到是吴同建下车帮其找到了，后其拿到冰毒后就坐三轮车去找陈某甲和詹某某在詹某某的房间内将这些冰毒吸完。其和詹某某购买冰毒0.5克，支付人民币200元。
2014年6月至10月期间，其记得是傍晚的时候和詹某某、吴某某在大田县水水普京店铺里喝奶茶，因想吸冰毒就打电话给吴同建，问吴同建有没有地方拿冰毒他说等他的回话，过了一会儿，吴同建告诉其有地方拿要先汇款，后其和吴某某就到大田县东街口农业银行ATM机处给吴同建指定的账户汇了款200元，钱是吴某某出的。因詹某某和吴同建闹不和，故詹某某就直接先去吴某某的家等其和吴某某，吴某某汇完款后给吴同建打电话让其去大田县华尔宫门口的一个绿色电箱顶上拿，说已经用白色的纸巾包住了。后其和吴某某就骑着摩托车在华尔宫门口的绿色电箱顶上拿到了冰毒就回吴某某的家里，将这些冰毒吸食掉了。这次其共购买了冰毒0.5克，支付人民币200元。
其每次找吴同建买冰毒，他将冰毒用白色的餐巾纸包住，里面是透明的塑料小袋，冰毒是白色晶体状的。吴同建买冰毒的时候都说是别人卖的，他只是帮忙联系要求先将款项汇款到他指定的账户，其后发现其实都是吴同建自己卖的冰毒，在广城家具店门口的那一次，其有看到冰毒是从吴同建的口袋里拿出来扔在地上的，因还想再找吴同建购买冰毒而就没有揭穿他的事实。
9、证人施某某的证言，证实2014年7、8月的时候，其经社会上的朋友认识吴同建，听说吴同建有贩卖冰毒，认识他没多久后就打电话给吴同建问吴有否地方拿冰毒，吴同建说有地方拿后让其到大田县的城关下桥头水晶招待所门口，将买冰毒的钱先拿给他。晚上20时左右，其开车到大田县下桥头水晶招待所门口等一会儿吴同建就来了，拿了200元现金给吴同建，吴说等一下就告诉其怎么拿，其在水晶招待所门口等吴同建回话后在电话里告诉其去六连车队附近的一个小巷子里的邮箱里有货，其按吴同建的指引找到了用餐巾纸包住冰毒，打开一看约有0.5克的冰毒，随后其开车到过境公路和杜元球一起将冰毒吸食掉。
大约过一个星期左右的晚上21时左右，其再次打电话给吴同建问吴有否地方拿冰毒，吴同建说有地方拿后让其到大田水晶招待所门口将买冰毒的钱先拿给他，其开车到了大田县下桥头水晶招待所门口等了一会儿，吴同建来了其拿了200元给他，吴说等一下就告诉其在水晶招待所门口等他回话，过了一下子吴同建在电话里告诉其去下桥河边的一辆轿车边上去取冰毒，随后其按吴同建指引在下桥河边的一辆轿车后轮处找到了一个用白色纸巾包裹住的冰毒，其打开约有0.5克的冰毒，随后其就开车到过境公路和杜元球一起将冰毒吸食掉。其一共找吴同建购买两次计1克的冰毒，一共支付了人民币400元的事实。
10、证人吴某某的证言，证实2015年3月3日左右的一天下午16时许，其在大田县文化广场新华都龙宇动漫城上班，在店内打电话给吴同建问吴在哪里，吴同建回答在大田县文化广场路口仙廷大酒店牌子那边，后其就从文化广场的龙宇动漫城走路去，在文化广场路口仙廷大酒店牌子下的停车场找到了吴同建，吴同建开着车牌号尾号为9939的吉利牌轿车在停车场等，他一个人坐在车子的驾驶座位上看到其走过来就将车子驾驶座的玻璃放了下来，其见到吴同建时问吴有没有肉，吴同建说有冰毒后，其从口袋里拿了300元给吴同建，随后吴从车内递出了一小袋冰毒给其之后就开着车子往南大门方向走，其也乘一辆三轮车回到家里当天把买来冰毒吸食完。
2014年10月5日的傍晚，其和陈某某、詹某某在大田县小南门水水葡京店喝奶茶，因陈某某想吸毒就问其有没有带钱，其说有就拿了200元给他，陈某某接着拿起自己的手机拨打了吴同建的电话问吴同建有没有冰毒，吴说有后就挂断电话，陈某某就收到一条短信的内容是一个银行账户，收到短信后其和陈某某就走到东街口的农业银行ATM机处给吴同建汇款，陈某某按吴同建发来的短信账户汇了200元，后就打电话给吴同建让其和陈某某到华尔宫门口的一个电箱上找一个白色餐巾纸包住的东西，随后陈某某骑摩托车载着其来到了大田县华尔宫，在一个绿色的铁皮箱上找到了一个用白色餐巾纸包住的东西，打开一看是冰毒后就回其家准备将买来的冰毒吸食掉，由于詹某某和吴同建之间有仇在我们去拿冰毒的时候，詹某某就先乘三轮车到其家去等，其和陈某某回家后将汇款的小票给詹某某作为证据，小票是否留住其不知道，购买冰毒的事情经过的事实。
11、证人詹某某的证言，证实其在2014年6、7月的一天打电话给吴同建要购买冰毒，过十几分钟后吴就回电话给其说冰毒有地方拿，吴就过来找其说要先打钱给他朋友，后就一起到银行的自动柜员机处将钱转入他提供的账户。钱转入后吴同建就带着其到金谷酒家门口，吴同建说他朋友把冰毒放在宾馆楼上他就上楼，其就在宾馆门口等，过了几分钟后吴同建下楼就交给其一个冰毒。
也是在2014年6、7月的时候，其和吴某某、陈某某在一起，想吸食冰毒还是找吴同建购买将钱转给吴同建后，吴某某就骑摩托车载陈某某去拿冰毒，其回到吴某某家里等。吴某某、陈某某后带了一个冰毒回来，他们跟其说吴同建把冰毒放在龙山宾馆对面的一个IC卡电话亭的上面是自己拿回来的。
2014年下半年6至10月的时候，其记得是下午14时左右和陈某某在自己家里，因想吸食毒品就拨打了吴同建的电话说要买一个冰毒，吴同建让其等他电话说要去问一下有没有。过了十多分钟，吴同建就回电话给其说冰毒有地方拿一个要400元，但是钱要先汇给他朋友，因冰毒是吴的朋友在卖后就相约到大田县公安局门口见面，后其和陈某某、吴同建一起到公安局对面的工商银行自动柜员机处，将钱转入吴同建提供的账户后，其和陈某某、吴同建就站在工商银行门口等吴同建朋友的电话，过了几分钟吴同建就接到电话，对方在电话里说钱已经到账货已经放在金谷酒店的一个地方直接过去拿就可以。后吴同建就带着其和陈某某来到金谷酒店的门口，让其和陈某某在宾馆的门口等他，吴同建自己上楼取货后就交给其一个冰毒，其拿到冰毒后和陈某某离开了。共购买了1克冰毒，支付人民币400元。
也是2014年下半年6月至10月的时候，其记得是在吃过午饭后的下午和陈某某在街上散步，因想吸食毒品就拨打了吴同建的电话说要购买一个冰毒，吴同建说要去问一下有没有让其等他电话。过了十多分钟，吴同建就回电话给其说冰毒有地方拿一个要400元，但钱要先汇给他朋友因冰毒是他朋友卖的，后就相约一起到大田县汽车站见面，其和陈某某、吴同建一起到汽车站转盘的农业银行自动柜员机处，将钱转入吴同建手机短信上的账号，钱汇完后其和吴同建在农业银行门口等吴同建朋友的电话，过了几分钟，吴同建就接到对方在电话里说钱已经到账，货已经放在六连车队附近的一座民房，其和陈某某在该民房的门口等吴同建去取货，过了几分钟吴同建从民房出来交给其一个冰毒。
2014年10月5日18时许，其和吴某某、陈某某在大田县小南门水水葡京奶茶店喝奶茶，因想吸毒吴某某拨打吴同建的电话联系购买冰毒之事。过了十多分钟，吴同建回电话说冰毒有地方拿一个要400元，但钱要先汇给他朋友，因冰毒是他朋友在卖的，吴某某在电话里说只有200元，吴同建说只能买半个，随后吴某某让吴同建发一个账号过来收到短信后，其和吴某某、陈某某来到东街口的农业银行自动柜员机，其站在门口等是陈某某和吴某某去汇的款，后吴某某打电话给吴同建说款已经汇了。过了几分钟，吴某某就接到吴同建的电话后骑着摩托车载着陈某某去找吴同建拿冰毒，其没有和他们去在哪里取货也不知道。汇款的银行账户不是吴同建的是个女性的名字，陈某某说那张银行卡是吴同建老婆的。记得其自己向吴同建购买过二次和吴某某一起购买过一次毒品的事实。
12、被告人吴同建的供述和辩解，林某某的农行卡其都没有使用过而是拿给永春下洋人姓康的一个外号叫“老头”的人使用，他是贩毒的，其一般买毒品都找他买的1克400元。其找这个康姓下洋人买的毒品是和陈某某、詹某某、施某某、乐某某一起买而共同吸食的，也都认识这个叫“老头”的。其和乐某某是朋友关系，一起吸食的毒品都是从“老头”那里买来的。
其与他们吸食毒品一般都是在其车上，有时候会去山上。其有拿毒品给他们，因有时候其自己吸不完，他们也不会给钱，给他们毒品没收钱。其没有贩卖毒品但承认有容留他人吸毒的行为。其提供毒品在乐某某的宿舍吸食毒品，乐住在文化广场旁边的房子，有一间是专门给其住的，每次一起吸毒有三次都是在其的那间房间，第一次有其与“可乐”、乐某某；第二次有其与施某某、“泡泡龙”、乐某某等四人；第三次只有其和乐某某两个人；他们每次来都是其叫来的，因其手上有毒品一个人吸不完，或者是他们打电话给其问有没有冰毒，说有就叫他们一起过来吸冰毒等的辩解意见。
此外，公诉机关还当庭提供被告人吴同建的户籍证明、证实被告人的身份情况，刑事判决书、证实被告人被刑事处罚的前科及属于累犯等情况，被告人对上述的证据无异议。
关于被告人吴同建对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪和犯罪过程的时间、地点、手段等事实均有异议，认为其行为是构成容留他人吸毒罪而不是构成贩卖毒品罪等的辩解意见。经查，2014年6月至10月间，吸毒人员乐某某、陈某某、詹某某、吴某某因想吸毒，乐某某、陈某某、詹某某分别打电话给被告人吴同建联系，按被告人吴同建提供的银行帐户五次汇款计人民币1100元，向其购买甲基苯丙胺（冰毒），分别在文化广场停车场、文化广场花圃下、金谷酒家、华尔宫门口在绿色电箱顶上等处取得甲基苯丙胺（冰毒）计2.75克，后将毒品吸食。上述事实，有银行账户历史交易清单、银行交易凭条、辨认笔录及照片等书证，且有证人乐某某、林某某、林某甲、陈某某、詹某某、施某某、吴某某等人的证言、被告人吴同建供述和辩解等证据佐证，证实被告人吴同建在主观上是明知，在客观上将甲基苯丙胺（冰毒）计2.75克贩卖给吸毒人员乐某某、陈某某、詹某某、吴某某。被告人吴同建实施贩卖毒品行为的证据符合“三性”的特点，具有关联性，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪。故被告人吴同建提出的辩解意见与事实和法律规定不符不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人吴同建违反国家毒品的管制法规，明知是毒品而多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）计2.75克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴同建曾因四次故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，且刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，又系毒品再犯，应当从重处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决如下：
一、被告人吴同建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月13日起至2020年4月12日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、继续追缴被告人吴同建未退赃款1100元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑传艳
人民陪审员 陈源发
人民陪审员 连 艺
二〇一五年十一月四日
书 记 员 吴莉洁
附主要法律条文：
第三百四十七条第一款、第四款、第七款
走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项
具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。