广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第1465号
上诉人（原审被告）：朱某，男，1985年3月1日出生，汉族。
委托代理人：郭某，广东某律师事务所律师。
委托代理人：黄某，广东某律师事务所律师助理。
被上诉人（原审原告）：广州某针织制衣有限公司，住所地：从化市江埔街下罗村新塘队68号。
法定代表人：朱某，负责人。
委托代理人：文某，贵州某律师事务所律师。
上诉人朱某因与被上诉人广州某针织制衣有限公司（以下简称“某公司”）劳动争议纠纷一案，不服广东省从化市人民法院民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，1、某公司成立于2002年12月13日，生产、加工、各种针织毛衣、布料、废料服装及其半成品，销售本企业产品；2、某公司共有三个生产车间，其中一个车间是国产机车间，2011年8月17日某公司与刘某签订国产机合同（承包方式责任），将国产机车间承包给不具备用工主体资格的自然人刘某，并提供了国产机合同（承包方式与责任）为证据，其中合同第6点约定：刘某所招聘的人员，上下班均要遵守厂规，不得违反；人员管理、工资、生活、操作安全及人身安全、劳动保障、所有福利均由刘某负责，某公司不负任何责任；合同第8点约定：国产机车要生产某公司单位的订单，并按其规定的品质和交期实行；3、朱某主张于2012年6月20日入职某公司，在国产机车间工作，任流水线机器操作员，月工资约定2500元，但某公司没与其订立书面的劳动合同，且入职时有填写入职表及发放工作证；4、某公司确认刘某没有支付过朱某在职期间工资，但经江埔街劳动监察中队的调解后，其公司已垫付9月、10月的工资给朱某；5、刘某在2012年10月下落不明。该会裁决：一、确认朱某从2012年6月20日起至2012年10月22日止与某公司存在事实劳动关系；二、某公司一次性支付未签订劳动合同的二倍工资差额7666.67元给朱某；三、某公司一次性支付2012年6月至8月份的工资5060元给朱某。某公司不服该裁决，向原审法院提起本案诉讼。
另查：某公司员工的工资通过银行转账形式发放，IC电子考勤。朱某所在车间由刘某进行管理，员工签名后通过现金发放工资，人工考勤。朱某2012年8月6日受伤后休假，住院治疗至2012年9月3日。
关于本案争议焦点：
一、是否存在劳动关系。朱某抗辩认为不知道该厂场地属于某公司，且刘某没有到工商行政管理部门备案，其不清楚该承包关系；原审法院认为，按生活常理，朱某应在日常工作中通过自己发问或与同事交谈等其他方式清楚自己所在车间与旁边某公司的�间在管理人员、管理方式、发放报酬方和发放方式等的不同。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，劳动关系的基本特征是：劳动者接受用人单位的管理、从事用人单位安排的工作，从用人单位领取报酬。因此，朱某与某公司的关系不符合劳动关系的基本特征，双方不存在劳动关系。
二、2012年6月至2012年8月工资问题。承包人刘某下落不明，现某公司没有证据证明其或刘某已支付2012年6月至2012年8月工资，故根据《广东省工资支付条例》第三十二条“不具备本条例第二条规定的用人单位资格的承包人拖欠或者克扣劳动者工资，作为发包方的用人单位应当先支付工资，再依法向承包人追偿。”的规定，某公司应向朱某支付工资。至于工资额问题，某公司与朱某对仲裁裁决查明的2012年6月660元、2012年7月2200元无异议，原审法院予以确认。2012年8月因朱某只工作至6日，某公司抗辩认为如果没有认定工伤就应按病假处理而支付病假工资的抗辩合法、有理，原审法院予以采信，但鉴于某公司、朱某均不能证明工资构成情况，原审法院按最低工资标准确定为1100元／月。综上，某公司应支付2012年6月660元、2012年7月2200元、2012年8月1100元工资共3960元给朱某。
三、未签定劳动合同的二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条“对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”，并未规定应支付未签定劳动合同的二倍工资差额，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损�的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”，某公司请求不支付二倍工资差额合法、有理，原审法院予以支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条、第九十四条，《广东省工资支付条例》第三十二条的规定，判决如下：一、广州某针织制衣有限公司与朱某不存在劳动关系；二、广州某针织制衣有限公司自本判决发生法律效力之日起5日内支付工资3960元给朱某；三、驳回广州某针织制衣有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元由广州某针织制衣有限公司负担。
判后，朱某不服原审判决，向本院提起上诉，称原审法院认定事实不清，适用法律错误，应予以纠正，理由如下：一、原审法院判决朱某与某公司不存在劳动关系认定事实不清，适用法律错误。1、朱某系按照某公司门口张贴的招工广告而入职其公司，朱某所工作的国产机车间系其公司的组成部分，也位于其公司所登记成立的公司地址内部，受其公司劳动管理，某公司制定的各项劳动规章制度适用于朱某；2、某公司主张将国产机车间承包给第三人刘某，不清楚与朱某之间的关系，不应承担任何责任的意见不能成立。理由：a、某公司没有到工商管理部门登记，没有对外公示，也未在朱某入职时告知其，不清楚是否真实的将国产机车间承包给第三人刘某，无法排除是某公司为逃避责任而故意捏造的承包事实；b、即使某公司与刘某存在承包关系，也不能对抗朱某，根据劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知（劳部发（1995）309号）的规�，租赁经营（生产）、承包经营（生产）的企业，所有权并没有发生改变，法人名称未变，在与职工订立劳动合同时，该企业仍为用人单位一方。因此，承包租赁给个人的。劳动者与企业之间的劳动关系并不发生变化，企业仍然是用人单位，应由该用人单位负责与劳动签订劳动合同并承担劳动法规定的用人单位的法律责任。3、原审法院认为，按生活常理，朱某应在日常工作中清楚自己所在车间与旁边某公司的车间在管理人员、惯例方式、发放报酬和发放方式等不同。进而认为朱某与某公司不存在劳动关系，属于主观推断，无事实和法律依据。朱某从入职到工作时压伤左手才40天，与其他同事没有熟络，作为一般工人也不能向公司领导问公司的生产经营状况，因此不清楚车间的经营管理情况，请二审法院予以纠正。4、朱某在某公司工作中发生工伤事故，花费大量医�费等，全由朱某支付，某公司不予理会。朱某已向劳动部门申请工伤认定，因与某公司劳动关系未被确认，劳动部门暂缓认定工伤，如法院认定不存在劳动关系，即系保护某公司故意逃避法律责任的用工行为，使朱某的工伤损失无法追讨。二、原审法院以1100元计算朱某的2012年8月份的工资，是认定事实错误，请二审法院予以纠正。朱某入职时被告知月薪2500元，某公司对朱某2012年6月工作10天660元，7月2200元的工资无异议，后在劳监部门调解后补发2012年9月2500元、10月22天1832元的工资情况完全可以知道朱某的工资情况，且朱某提供了国产机车间管理人员曾东保管的考勤表予以证实。据此，请求二审法院：1、确认朱某从2012年6月20日起至2012年10月22日止与某公司存在事实劳动关系；2、判决某公司一次性支付未签订劳动合同的二倍工资差额7666.67元给朱某；三、判决某公司一次性支付2012年6月至8月份的工资合计5060元给朱某。
某公司答辩称，关于劳动关系及二倍工资差额的问题，原审法院根据朱某的实际雇主，所在车间的管理人员、管理方式，发放报酬、发放方式与某公司实行方式的不同，及朱某之日常生活经验，根据《民事诉讼证据》第九条，认定双方不存在劳动关系是合法合理的。朱某提到的《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知（劳部发（1995）309号）的规定，是指承租方、承包人，而不是指出租人和发包方。综上，朱某与某公司不存在劳动关系，不存在需要支付二倍工资的问题；关于2012年8月份工资的问题，原审法院已查明，朱某8月份只工作6日，是否属于工伤，因某公司非其用人单位，无权确定。原审法院认定某公司按1100元的金额先行垫付8月的工资是合理合法的。综上，请求二审法院维持原判，驳回朱某上诉请求。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，关于双方是否存在劳动关系问题，朱某主张双方存在劳动关系，但在其所在的国产机车间承包人刘某下落不明后，该车间的负责人曾东作为工人代表与某公司协调时签订了协议，明确记载“先由某公司现行代付刘某车间所有工人工资…某公司要保留追究刘某法律责任…”，朱某在二审表示对此协议无意见也签名领取2012年9月份与10月份的工资，这与某公司提交的拟证明其与刘某承包关系的国产机合同（承包方式与责任）相互印证，足以说明朱某清楚某公司仅是代刘某支付其工资。另朱某提供2012年国产机部6月份、7月份、8月份的考勤表，该考勤表上并无某公司的名称也未加盖该公司的印章，不能证明朱某是受该公司的管理，故原审认定朱某与某公司不存在劳动关系，并无不当，本院�以确认。关于朱某要求某公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额问题，由于双方并不存劳动关系，也就不存在签订劳动合同的事宜，因此对于朱某要求某公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额的请求，本院不予支持。
另关于2012年6月份至8月份的工资的问题。双方对6月份及7月份的工资均无异议，现朱某上诉要求8月份工资按照2200元计算，但其并不能举证证明其工资构成情况，且朱某表示8月份因受伤住院治疗仅工作至2012年8月6日，原审法院按照最低工资标准确定8月份工资为1100元，即2012年6月份至8月份工资合计3960元，并无不当，对于朱某上诉要求按照合计为5060元请求不予支持。综上所述，朱某的上诉请求均不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人朱某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶嘉璘
代理审判员 王 珺
代理审判员 徐 满
二〇一四年七月××日
书 记 员 乔 营
沈豪彦