湖南省长沙市岳麓区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）岳刑初字第413号
公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。
被告人彭伟，曾用名彭水根，农民。因本案于2013年1月16日被抓获关押，2013年1月17日被刑事拘留，2013年2月7日被执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
辩护人何黎辉，湖南泓锐律师事务所律师。
辩护人戴玉玺，湖南泓锐律师事务所律师。
被告人梁红卫，农民。因本案于2013年1月16日被抓获关押，2013年1月17日被刑事拘留，2013年2月7日被执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
被告人谭建国，无职业。因本案于2013年1月10日被抓获关押，2013年1月11日被刑事拘留，2013年2月7日被执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
辩护人李小峰，湖南人和�律师事务所律师。
被告人杜振奇，曾用名杜二东，农民。因本案于2013年1月16日被抓获关押，2013年1月17日被刑事拘留，2013年2月7日被执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
长沙市岳麓区人民检察院以长岳检刑诉（2013）158号起诉书指控被告人彭伟、梁红卫、谭建国犯盗掘古墓葬罪、非法买卖爆炸物罪、杜振奇犯盗掘古墓葬罪，于2013年9月24日向本院提起公诉。在审理过程中，长沙市岳麓区人民检察院于2013年12月19日建议对本案延期审理，本院于2013年12月20日决定对本案延期审理。该院于2014年1月19日建议对本案恢复审理，本院于2014年1月19日决定对本案恢复审理。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。长沙市岳麓区人民检察院指派检察员程丽娜出庭支持公诉，被告人彭伟及其辩护人何黎辉、戴玉玺、被告人梁红卫、被告人谭建国及其辩护人李小峰、被告人杜振奇到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、盗掘古墓葬的事实
天马山二号汉墓位于长沙市岳麓区桔子洲街道天马山中部山顶上，为汉代长沙王陵墓群中的汉代长沙王陵墓之一。案发后，汉代长沙王陵墓群被中华人民共和国国务院公布为第七批全国重点文物保护单位。
2012年12月份开始，被告人彭伟、梁红卫、杜振奇、谭建国等人先后纠集在一起，共同到长沙市岳麓区橘子洲街道天马山对天天马山二号汉墓持续进行盗掘至2013年1月10日。其中被告人彭伟实施了安排被告人梁红卫、杜振奇、谭建国等参与盗掘古墓葬人员的住宿、开车接送参与盗掘古墓葬人员往来作案地点、支付参与盗掘古墓葬人员的日常开支、准备炸药等行为；被告人梁红卫、杜振奇实施了使用洛阳铲、绳梯、发电机、鼓风机、炸药、雷管等作案工具挖掘盗洞，将盗洞由上而下�进十几米的行为，被告人梁红卫实施了准备炸药的行为；被告人谭建国于2012年12月底加入盗掘古墓葬，实施了望风、准备炸药等行为。经湖南省文物考古研究所、湖南省文物鉴定中心鉴定，此次盗掘使用了爆破等手段，已经挖破了墓葬的保护层（木炭层）。
二、非法买卖爆炸物的事实
在盗掘古墓葬过程中，为了准备炸盗洞用的炸药，被告人彭伟、梁红卫、谭建国还参与非法购买炸药。具体事实如下：
1、2012年12月中旬一天，被告人彭伟等人到江西省奉城市以人民币2000元的价格从他人处非法购买了1箱乳化炸药（6包）、3根电雷管。
2、2012年12月中旬一天，被告人梁红卫打电话要被告人谭建国帮其非法购买炸药。2012年12月18日，被告人彭伟、梁红卫等人驾车到攸县找到被告人谭建国，由被告人谭建国联系汤解放（另案处理），以人民币2000元的价格从汤解放处购得1�炸药（重约24千克）、15根电雷管。
3、2012年12月底的一天，被告人彭伟等人再次到攸县找到被告人谭建国，由被告人谭建国联系汤解放，以人民币5800元的价格从汤解放处购得2箱炸药（重约48千克）及5根雷管。
4、被告人谭建国于2012年12月底加入盗掘古墓葬，负责望风，还为盗掘古墓葬联系陈文明（另案处理）准备炸药。2012年12月底至2013年1月初的一天，被告人彭伟、谭建国等人驾车到攸县，以人民币1000元的价格从陈文明手中购得1箱炸药（重约24千克）。
5、2013年1月8日，被告人彭伟、谭建国等人再次驾车到攸县，以人民币500元的价格从陈文明处购得3包炸药（重约12千克）。
2013年1月10日17时许，负责望风的被告人谭建国上山察看情况时被巡山人员抓获，从其身上查获对讲机一台，并在盗洞内查获隐藏的发电机、通风管、绳梯、3包（60根）炸药。经鉴定，被查获的炸药中检出乳化硝铵类炸药成分硝酸铵，净重11、64千克。
上述事实，被告人彭伟及其辩护人何黎辉、戴玉玺、被告人梁红卫、被告人谭建国及其辩护人李小峰、被告人杜振奇在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人彭伟、梁红卫、谭建国、杜振奇的户籍证明及现实表现材料、抓获经过、受理案件登记表、汽车租赁登记表、湖南省文物局汉代长沙王陵墓群第七批全国重点文物保护单位推荐材料、中华人民共和国国家文物局发布的国务院核定公布第七批全国重点文物保护单位的网上公告、扣押物品清单、现场提取笔录及照片、收缴爆炸物品收据、攸县人民检察院起诉书、被告人彭伟、梁红卫、谭建国、杜振奇的辨认笔录、证人肖辉、熊杰注、肖勇平、赵晓华、汤解放、刘武多、陈文明、廖开云的证言、被告人彭伟、梁红卫、谭建国、杜振奇的供述及讯问录音录像光盘�长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（理化）字（2013）134号物证鉴定书、湖南省文物考古研究所、湖南省文物鉴定中心关于长沙市天马山被盗古墓（二号墓）的鉴定意见、现场方位平面示意图、指认现场照片等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人彭伟、梁红卫、谭建国违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法购买爆炸物，情节严重，且用于盗掘古墓葬，其非法购买爆炸物的手段行为与盗掘古墓葬的目的行为已触犯非法买卖爆炸物罪和盗掘古墓葬罪两个罪名，系牵连犯，应择一重罪以非法买卖爆炸物罪论处。采信被告人彭伟的辩护人及被告人谭建国的辩护人提出的与此相同的辩护意见。公诉机关指控被告人彭伟、梁红卫、谭建国非法买卖爆炸物和盗掘古墓葬的事实成立，但不应以非法买卖爆炸物罪和盗掘古墓葬罪并罚。
被告人杜振奇盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控被告人杜振奇犯盗掘古墓葬罪的基本事实和罪名成立。被告人杜振奇与被告人彭伟、梁红卫、谭建国在盗掘古墓葬过程中系共同犯罪，其作用地位相当。被告人彭伟、梁红卫、谭建国在非法买卖爆炸物过程中系共同犯罪，其作用地位相当。
关于被告人彭伟的辩护人及被告人谭建国的辩护人辩称被告人彭伟、谭建国在盗掘古墓葬过程中系从犯的辩护意见，本院不予采信。理由是：被告人彭伟在盗掘古墓葬过程中负责安排参与盗掘古墓葬人员的住宿、开车接送、支付开支等后勤工作，还负责准备炸药，被告人谭建国加入盗掘古墓葬后负责望风、准备炸药，被告人彭伟、谭建国均系盗掘古墓葬的积极参与者，与被告人梁红卫、杜振奇只是分工不同，作用地位相当，在盗掘古墓葬过程中都起了关键和重要作用�故不能将两被告人认定为从犯。
关于被告人谭建国的辩护人辩称被告人谭建国在非法买卖爆炸物过程中系从犯的辩护意见，本院不予采信。理由是：被告人谭建国联系非法卖炸药的人并直接参与非法购买炸药，系非法购买炸药的积极参加者，在非法买卖爆炸物过程中起了关键和重要作用，与被告人彭伟、梁红卫的作用地位相当，故不能将其认定为从犯。
关于被告人谭建国的辩护人辩称被告人谭建国可以不认定为非法买卖爆炸物情节严重的辩护意见，本院不予采信。理由是：被告人谭建国于2012年12月底加入盗掘古墓葬前两次联系他人并直接参与非法购买炸药均是在没有确认购买炸药目的是用于正当用途的前提下，对非法买卖爆炸物具有放任的故意，而其加入盗掘古墓葬后两次联系他人并直接参与非法购买炸药均是在明知购买炸药目的是用于盗掘古墓葬的非法用途�前提下，对非法买卖爆炸物具有直接的故意，其参与非法购买的炸药重量已达到司法解释所规定的非法买卖爆炸物情节严重的标准，故应将其认定为非法买卖爆炸物情节严重。
被告人彭伟、梁红卫、谭建国、杜振奇到案后向司法机关如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人彭伟犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月16日起至2026年1月15日止。）
二、被告人梁红卫犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月16日起至2026年1月15日止。）
三、被告人谭建国犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十三年。
（罚金限其在本判决生效后一个月内缴纳本院。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月10日起至2026年1月9日止。）
四、被告人杜振奇犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。
（罚金限其在本判决生效后一个月内缴纳本院。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月16日起至2017年1月15日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 符 晓
人民陪审员 钟学仁
人民陪�员唐开智
二〇一四年三月十九日
书 记 员 邹 朗
附件：
本案适用的《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据�罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。