吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民五终字第647号
上诉人（原审原告）刘学凤，女，1970年6月25日生，汉族，住长春汽车经济技术开发区。
委托代理人代晓辉，吉林吉喆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）长春宏鑫友业人力资源有限公司，住所地长春汽车经济技术开发区创业大街2777号B小区14幢102号房。
法定代表人吴刚，系该公司总经理。
委托代理人马立家，吉林仰正律师事务所律师。
上诉人刘学凤因与被上诉人长春宏鑫友业人力资源有限公司劳动争议纠纷一案，不服长春汽车经济技术开发区人民法院（2015）长汽开民初字第648号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人刘学凤及其委托代理人代晓辉，被上诉人长春宏鑫友业人力资源有限公司的委托代理人马立家到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘学凤原审诉称，刘学凤与长春宏鑫友业人力资源有限公司从2009年4月起，连续三次签订了劳动合同，签订劳动合同的时间共计4年零9个月，并一直在一汽大众发传厂发动机车间做现场清扫工作。2014年1月开始，长春宏鑫友业人力资源有限公司不安排刘学凤工作，后来在劳动仲裁部门的监督下，刘学凤于2015年1月开始再次安排刘学凤工作，并与长春宏鑫友业人力资源有限公司签订了两年劳动合同。2015年6月5日，长春宏鑫友业人力资源有限公司再次不为刘学凤安排工作至今。刘学凤既没有被安排工作，也没有获得任何经济补偿，故诉至人民法院，诉请判令：1、长春宏鑫友业人力资源有限公司给付未与刘学凤签订无固定期限劳动合同的补偿金75897元；2、长春宏鑫友业人力资源有限公司给付刘学凤违法与刘学凤解除劳动合同的经济补偿金32738元；3、长春宏鑫友业人力资源有限公司给付刘学凤没有给刘学凤安排工作的经济补偿15840元。
长春宏鑫友业人力资源有限公司原审辩称，刘学凤的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院驳回刘学凤的全部诉讼请求。
原审法院经审理查明，刘学凤与长春宏鑫友业人力资源有限公司自2009年起至今共签订过四份劳动合同，合同约定期限分别为：2009年4月21日起至2009年12月31日止、2010年1月1日起至2011年12月31日止、2012年1月1日起至2013年12月31日止、2015年5月13日起至2016年12月31日止。合同约定刘学凤为长春宏鑫友业人力资源有限公司派遣人员，应服从长春宏鑫友业人力资源有限公司派遣。在2013年12月31日前，长春宏鑫友业人力资源有限公司将刘学凤派遣到发动机部门做清扫工作。2014年1月1日起，刘学凤与长春宏鑫友业人力资源有限公司未再签订劳动合同，长春宏鑫友业人力资源有限公司未为刘学凤安排工作亦未向刘学凤支付工资。2015年，刘学凤与长春宏鑫友业人力资源有限公司双方再次签订《劳动合同》，合同约定：试用期于2015年1月13日起至2015年4月12日止，固定合同期限自2015年5月13日至2016年12月31日止。长春宏鑫友业人力资源有限公司于2015年1月起将刘学凤安排到一汽大众外包岗位做清洁工工作。2015年6月4日，因刘学凤负责清扫的区域在检查中被发现有烟头，领导要求刘学凤签字确认并罚款100元，刘学凤没有签字故被停止工作至今，2015年7月刘学凤的工资金额为2067元。另查：双方认可于2015年签订的劳动合同记载的固定合同期限自2015年5月13日为笔误。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第五十八条规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。”本案中，刘学凤与长春宏鑫友业人力资源有限公司之间系劳务派遣关系，双方签订的劳动合同应当符合上述关于劳务派遣的特别规定。故对刘学凤认为长春宏鑫友业人力资源有限公司因未按《劳动合同法》第十四条第二款的规定与其签订无固定期限劳动合同而应向其支付未签订无固定期限劳动合同的经济补偿金的诉讼请求不予支持。刘学凤认为其与长春宏鑫友业人力资源有限公司已经形成了无固定期限的劳动关系，2014年1月1日至2014年12月31日期间长春宏鑫友业人力资源有限公司并未与其解除劳动合同关系，实际系长春宏鑫友业人力资源有限公司未为其安排工作。刘学凤在诉讼过程中明确表示在解除劳动合同经济补偿金与未安排工作的工资补偿两项诉讼请求相互矛盾的情况下，刘学凤要求给付未安排工作的工资补偿。刘学凤本人并不主张双方在2014年1月1日至2014年12月31日期间系解除劳动合同的关系且双方在事实上也并非系解除劳动合同的关系，故对刘学凤要求长春宏鑫友业人力资源有限公司给付其违法解除劳动合同的经济补偿金的诉讼请求不予支持。刘学凤与长春宏鑫友业人力资源有限公司双方第三次签订的劳动合同期限为2012年1月1日起至2013年12月31日，即至2013年12月31日止双方劳动合同期限已届满，双方在2014年并未继续签订劳动合同，故长春宏鑫友业人力资源有限公司不需向刘学凤支付2014年期间未给刘学凤安排工作的工资。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条之规定，原审判决：驳回刘学凤的诉讼请求。案件受理费10元，由刘学凤负担。
宣判后，刘学凤不服，向本院提起上诉，其理由为：自2009年4月起刘学凤与长春宏鑫友业人力资源有限公司连续签订3次固定期限劳动合同，根据法律规定长春宏鑫友业人力资源有限公司应当与刘学凤签订无固定期限劳动合同。且2014年1月起长春宏鑫友业人力资源有限公司不给刘学凤安排工作，给刘学凤造成工资损失。因长春宏鑫友业人力资源有限公司未给刘学凤安排工作属于违约，刘学凤可以要求长春宏鑫友业人力资源有限公司按照单方解除劳动关系处理，支付解除劳动合同经济补偿金。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持其全部诉讼请求。
长春宏鑫友业人力资源有限公司二审辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回刘学凤的上诉，维持原审判决。
经本院二审审理查明的事实除原审判决认定的事实外，另查明，刘学凤在仲裁阶段的仲裁请求为，1、长春宏鑫友业人力资源有限公司未与刘学凤签订书面劳动合同的补偿金74260元；2、长春宏鑫友业人力资源有限公司违法与刘学凤解除劳动关系的经济补偿金32738元（3273.8元（2013年平均工资）×5个月×2倍］；3、长春宏鑫友业人力资源有限公司因未安排工作的经济补偿金15840元。刘学凤在原审起诉时的诉讼请求与其仲裁请求一致。一审开庭后，原审法院告知刘学凤因其主张的解除劳动合同经济补偿金与2014年没有安排工作的经济补偿两项诉讼请求是基于相互矛盾的事实。要求刘学凤在解除劳动合同的经济补偿金和未安排工作的工资补偿两项诉讼请求中只能选择一项主张。刘学凤表示选择未安排工作的工资补偿，原审法院据此制作询问笔录。二审庭审中，刘学凤提出，原审法院在要求其在两项诉讼请求中只能选择一项主张的时候，未对其进行必要的风险告知和解释，只告诉刘学凤必须在两项诉讼请求中选择放弃其中一项。因为刘学凤不懂法，无奈只能随便选择放弃了解除劳动合同的经济补偿金的诉讼请求。
再查明，二审庭审中，刘学凤当庭放弃主张长春宏鑫友业人力资源有限公司支付未签订无固定期限劳动合同的补偿金及长春宏鑫友业人力资源有限公司2014年未安排工作的经济补偿，仅主张长春宏鑫友业人力资源有限公司向其支付2009年至2013年末因劳动关系终止应向其支付的经济补偿金32738元。二审庭审中长春宏鑫友业人力资源有限公司对刘学凤主张的入职时间、离职时间以及工资数额无异议。
本院认为，刘学凤2009年4月与长春宏鑫友业人力资源有限公司建立劳动关系，双方签订三次固定期限劳动合同，其期限届满日为2013年12月31日，2014年1月1日起双方未签订劳动合同，刘学凤也未为长春宏鑫友业人力资源有限公司继续提供劳动，双方劳动关系因2013年12月31日劳动合同期限届满而终止，并非长春宏鑫友业人力资源有限公司违法解除劳动合同。对于刘学凤请求长春宏鑫友业人力资源有限公司支付2013年12月31日后违法解除劳动合同的经济赔偿金和2014年1月1日后未安排工作的工资补偿两项诉讼请求，因不存在用人单位违法解除劳动合同的情形，原审法院要求刘学凤放弃其中一项诉讼请求的做法欠妥，应予纠正。
二审庭审中，刘学凤明确主张2013年末因劳动合同终止的经济补偿金32738元而主动放弃其他诉讼。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第六项的规定，因劳动合同期满终止劳动合同的?，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，长春宏鑫友业人力资源有限公司应当支付刘学凤因劳动合同终止的经济补偿金。刘学凤虽在仲裁阶段主张经济赔偿金，因经济赔偿金与经济补偿金都是基于终止或解除劳动合同而支付的，故刘学凤在起诉要求支付经济补偿金并无不当。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，刘学凤自2009年4月至2013年12月在长春宏鑫友业人力资源有限公司工作共计4年8个月，长春宏鑫友业人力资源有限公司应向刘学凤支付5个月的工资作为经济补偿金。刘学凤主张其离职前12个月的平均工资为3273.8元，低于其实际平均工资，故长春宏鑫友业人力资源有限公司应按此工资标准向刘学凤支付经济补偿金16369元（3273.8元×5个月）。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销长春汽车经济技术开发区人民法院（2015）长汽开民初字第648号民事判决；
二、被上诉人长春宏鑫友业人力资源有限公司于本判决生效后立即给付上诉人刘学凤经济补偿金16369元；
三、驳回上诉人刘学凤的其他诉讼请求。
如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
一、二案件受理费20元，均由被上诉人长春宏鑫友业人力资源有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵芳芳
代理审判员 梁 明
代理审判员 白 雪
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 朱雨虹