内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内08民终1675号
上诉人（一审被告）：巴图，男，1964年1月1日出生，蒙古族，牧民，现住内蒙古自治区乌拉特前旗乌拉山镇。
委托诉讼代理人：王斯琴，内蒙古日恒律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：郭金生（又名郭嘉立），男，1975年5月2日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区乌拉特前旗乌拉山镇。
委托诉讼代理人：刘振国，乌拉特前旗乌拉山镇法律服务所法律工作者。
上诉人巴图因与被上诉人郭金生提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2017）内0823民初187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月16日开庭进行了审理，上诉人巴图及其委托诉讼代理人王斯琴，被上诉人郭金生及其委托诉讼代理人刘振国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
巴图上诉请求：撤销一审判决，郭金生受伤与巴图没有因果关系，巴图不承担赔偿责任。事实和理由：巴图于2016年2月16日雇佣郭金生在锡盟西乌旗喂牛，4月5日郭金生从马背上摔落受伤。一审判决认为郭金生骑的马是巴图给提供的交通工具，马也是巴图家的，该认定缺乏事实依据，事实上是郭金生酒后从马上摔下受伤，判决巴图承担赔偿责任与法无据。另外，一审判决赔偿营养费9000元适用法律不当。
郭金生答辩称：郭金生受雇于巴图从事喂牛，巴图给郭金生提供的住宿地方离喂牛的地方较远，巴图给郭金生提供马作为代步工具，马是巴图的。关于营养费，郭金生摔伤后伤情较为严重，当时并没有得到很好的治疗，营养费是经过鉴定确定的，一审判决并无不当。郭金生从事巴图指定的工作，在上下班途中受伤，雇主巴图应承担相应的责任，一审判决认定事实清楚，应予维持。
郭金生向一审法院起诉请求：判令巴图给付医疗费413元、住院伙食补助费300元、营养费9000元、护理费6804元、误工费17802元、交通费1314元、鉴定费2000元、伤残赔偿金61188元、鉴定交通费102.5元、精神抚慰金3000元，共计101923元，并承担本案诉讼费用。审理中，郭金生将交通费由增加为1849元，要求赔偿金额共计102458元。
一审法院认定事实：2016年2月16日巴图雇佣郭金生在锡林郭勒盟西乌旗吉日高勒草原喂牛。经证人路某某、宝某某证实，郭金生于2016年4月5日喂完牛返回途中从马上摔落受伤，路某某将郭金生送到西乌珠穆沁旗蒙医院进行治疗，经诊断为右三踝骨折伴踝关节脱位，住院治疗3天。郭金生的治疗费巴图均已支付。审理中，郭金生申请对其伤残等级进行鉴定，经委托巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定，2017年3月24日作出巴羽司法鉴定所【2017】临鉴字第113号司法鉴定意见书，鉴定意见为郭金生构成十级伤残，支出鉴定费1000元。郭金生申请对其误工期、护理期、营养期进行鉴定，经委托巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定，2017年4月29日作出巴羽司法鉴定所【2017】临鉴字第113号司法鉴定意见书，鉴定意见为郭金生的误工期180日、护理期60日、营养期90日，支出鉴定费1000元。郭金生的户籍所在地为乌拉特前旗乌拉山镇蓿亥村五社019号。郭金生的各项损失为：住院伙食补助费300元，误工费17802元（36095元÷365天×180天），护理费6804元（41405元÷365天×60天），营养费9000元（100元×90天），伤残赔偿金21552元（10776元×20年×10%），鉴定费2000元，交通费800元，精神损害抚慰金2100元，以上共计60358元。
一审法院认为，雇员与雇主之间系劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。郭金生作为雇员，在从事完劳务骑马返回途中从马上摔落受伤。巴图作为雇主辩称，郭金生所受伤害并不是因为从事劳务造成的，所以不承担赔偿责任。根据查明事实，结合双方诉辩意见可以认定，郭金生是从事完劳务骑马返回途中从马上摔落受伤的。郭金生的劳务系为巴图的利益，故巴图对郭金生受到的伤害应承担主要赔偿责任。郭金生对自身受到伤害亦存在过错，应承担次要责任。故对郭金生主张损失的合理部分，巴图应按责任予以赔偿。对于郭金生主张的医疗费，根据法律规定医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。郭金生只提供了医疗收款凭证未提供诊断证明予以佐证，故不予支持。对于郭金生主张的住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费，符合法律规定，予以支持。对于郭金生主张的残疾赔偿金，郭金生系农业家庭户口，且受伤时系在牧区从事劳务，故应按照农村居民人均纯收入标准予以计算。对于郭金生主张的交通费，结合本案案情及郭金生提供的正式票据酌情予以认定。对于郭金生主张精神损害抚慰金，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神抚慰金。第十一条规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。对于本案纠纷的发生，郭金生存在过错，故对郭金生请求的精神损害赔偿金酌定为2100元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十一条的规定，判决：一、郭金生的各项损失为：住院伙食补助费300元，误工费17802元（36095元÷365天×180天），护理费6804元（41405元÷365天×60天），营养费9000元（100元×90天），伤残赔偿金21552元（10776元×20年×10%），鉴定费2000元，交通费800元，以上共计58258元。由巴图承担70%的责任，计款40780.6元；二、巴图支付郭金生精神损害抚慰金2100元。以上第一、二项共计42880.6元，巴图于本判决生效后三十日内履行完毕；三、驳回郭金生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2350元，由巴图负担872元，超标的诉讼费1478元由郭金生负担。
二审中，巴图提供了路志峰出具的情况说明一份，并申请证人宝某某出庭作证，证明郭金生骑的马不是巴图提供的喂牛代步工具。郭金生对二人的证人证言的真实性不认可，认为二位证人的陈述与一审审理时的陈述不一致。
二审中，郭金生无证据提交。
二审查明事实与一审判决认定事实一致，本院依法予以确认。
本院认为：巴图雇佣郭金生为其在锡林郭勒盟西乌旗吉日高勒草原喂牛事实存在，双方之间形成了雇佣关系。雇佣期间郭金生于2016年4月5日从马上摔落受伤，路某某将其送至医院进行治疗，经诊断为右三踝骨折伴踝关节脱位，后经鉴定构成十级伤残。巴图上诉称，郭金生骑的马并不是其给提供的喂牛代步工具，郭金生是酒后从马上摔落受伤，巴图不应承担赔偿责任，且一审判决赔偿营养费适用法律不当。经审查，郭金生受伤后由路某某将其送往医院进行治疗，巴图给其交纳了医疗费用，一审审理过程中，郭金生提供了路某某的证明和其向路志峰、宝某某的电话录音，证实其是在为巴图提供劳务返回途中受伤，巴图对此不予认可。一审法院在第二次开庭时出示了向证人路某某、宝某某进行询问的电话录音，该电话录音可证实郭金生所骑的马是巴图的，且其是在从事完劳务骑马返回途中从马上摔落受伤。巴图认为郭金生所骑的马不是其提供的代步工具，且其是酒后骑马导致受伤，但对自己的主张并未能提供证据予以证实，一审法院依据上述事实酌情判决巴图对郭金生受到的伤害承担一部分赔偿责任并无不当。关于营养费的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。郭金生在雇佣期间，从事完劳务骑马返回途中从马上摔落，经鉴定构成十级伤残。一审法院依据上述法律规定并结合巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所出具的两份鉴定报告，判决巴图承担9000元营养费较为合理。本案巴图与郭金生之间为雇佣关系，郭金生是在雇佣期间从事完劳务骑马返回途中受伤，郭金生为此向巴图主张赔偿责任，案由定为提供劳务者受害责任纠纷较为恰当。综上，巴图的上诉请求无证据及事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2350元，由巴图负担。
本判决为终审判决。
审判长 甄玉红
审判员 张莉萍
审判员 邬忠良
二〇一八年一月二十九日
书记员 范 林
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
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