湖南省益阳市资阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0902刑初173号
公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。
被告人倪正超，绰号“超麻子”，男，1970年1月6日出生于湖南省益阳市，汉族，小学文化，无业，住湖南省益阳市资阳区。因犯流氓罪于1996年10月21日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯聚众斗殴罪于2001年8月19日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑五年，在服刑期间发现漏罪又于2003年1月28日被湖南省益阳市赫山区人民法院以犯非法买卖枪支罪判处有期徒刑三年，合并执行有期徒刑四年六个月，2005年7月20日判刑释放；因犯故意伤害罪于2011年10月12日被湖南省益阳市中级人民法院判处有期徒刑四年，2012年6月26日被湖南省益阳市中级人民法院决定暂予监外执行一年，被告人倪正超于2012年6月26日被释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年3月17日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，同年4月17日由益阳市公安局资阳分局执行逮捕。现羁押于益阳市第二看守所。
辩护人李奇国，湖南万维律师事务所律师。
被告人谢云汉，绰号“猪脑壳”，男，1969年2月14日出生于湖南省益阳市，汉族，初中文化，无业，住湖南省益阳市资阳区。因犯流氓罪于1996年9月11日被湖南省益阳市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2003年12月8日由湖南省益阳市中级人民法院裁定假释，在假释考验期内因犯非法持有枪支罪于2006年10月16日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑一年，与前罪没有执行完毕的刑期四年六个月十一日，剥夺政治权利三年并罚，决定执行有期徒刑五年，剥夺政治权利三年，2009年7月12日减刑释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年3月17日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，同年4月17日被由益阳市公安局资阳分局执行逮捕。现羁押于益阳市第二看守所。
辩护人陈小泗，湖南嘉才律师事务所律师。
辩护人王志峰，湖南嘉才律师事务所律师。
被告人ＸＸ娥，绰号“满姐”、“大满”，女，1969年4月19日出生于湖南省益阳市，汉族，小学文化，农民，住湖南省益阳市资阳区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月18日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，同年5月15日被由益阳市公安局资阳分局决定取保候审，同年6月14日由湖南省益阳市资阳区人民检察院决定取保候审，同年8月22日由本院决定取保候审。
湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检公诉刑诉[2017]168号起诉书指控被告人倪正超、谢云汉、ＸＸ娥犯开设赌场罪于2017年8月22日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年9月14日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察员詹朋出庭支持公诉，被告人倪正超及其辩护人李奇国，被告人谢云汉及其辩护人陈小泗、王志峰，被告人ＸＸ娥均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年3月初至3月15日期间，被告人倪正超、谢云汉、ＸＸ娥先后多次在益阳市资阳区长春镇香铺仑集镇南侧树林、东香村王某家利用“推牌九”的方式开设赌场从中渔利。具体犯罪事实如下：
1、2017年3月上旬，被告人倪正超、谢云汉及ＸＸ娥在本市资阳区长春镇香铺仑集镇南侧树林搭建简易棚，在棚内用骨牌以“推牌九”的方式开设赌场多次，并从中抽头渔利。
2、2017年3月13日至15日，被告人倪正超、谢云汉及ＸＸ娥在本市资阳区长春镇东香村王某家，连续三天以“推牌九”的方式开设赌场，并从中抽头渔利。
2017年3月15日，被告人倪正超、谢云汉被公安机关抓获归案，同年4月18日，被告人ＸＸ娥被公安机关抓获归案。
上述事实，被告人倪正超、谢云汉、ＸＸ娥在开庭审理过程中亦无异议，且有证人王某、曹某某、李某某、杨某某、郭某某、周某某、官某某、孙某、郭某某的证言，辨认笔录，检查笔录，行政处罚决定书，湖南省长沙市中级人民法院（2005）长中刑执字第3683号刑事裁定书，释放证明书、刑满释放人员通知书，湖南省益阳市赫山区人民法院（1996）赫刑初字第96号刑事判决书、（2003）赫刑一初字第4号刑事附带民事判决书、（2003）赫刑一初字第4-1号刑事裁定书、（2006）赫刑初字第427号刑事判决书，湖南省益阳市中级人民法院（2011）益法刑一初字第34号刑事判决书、（2012）益刑一执字第34-1号暂予监外执行决定书、（1996）益中刑初字第59号刑事附带民事判决书，被告人倪正超、谢云汉、ＸＸ娥的到案经过、户籍资料及其供述等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人倪正超、谢云汉、ＸＸ娥开设赌场，从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名成立。被告人倪正超及其辩护人提出被告人倪正超前罪的刑期已经全部执行完毕，不应数罪并罚的辩解及辩护意见。经查，被告人倪正超于2012年6月26日被湖南省益阳市中级人民法院作出暂予监外执行一年，期限自2013年6月25日止，在暂予监外执行一年期满后，益阳市中级人民法院并未再次对被告人倪正超决定暂予监外执行，故被告人倪正超前罪的刑期尚未执行完毕，应数罪并罚。本院对被告人倪正超及其辩护人提出的辩解及辩护意见不予采纳。在共同犯罪中，被告人倪正超、谢云汉、ＸＸ娥均起了主要作用，均系主犯，均应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人倪正超、谢云汉、ＸＸ娥到案后均如实供述自己的罪行，对其均从轻处罚。被告人倪正超在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应数罪并罚。被告人倪正超、谢云汉均有前科，对其均酌情从重处罚。被告人ＸＸ娥居所地基层组织建议对被告人ＸＸ娥从轻处罚，所在基层组织承诺对其进行帮教管理，接收其为社区矫正对象，结合被告人ＸＸ娥的犯罪情节、悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑，实行社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人倪正超犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万五千元，与前罪未执行完毕的刑罚一年六个月二十六日实行并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金一万五千元；
二、被告人谢云汉犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万五千元（已缴纳）；
三、被告人ＸＸ娥犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金一万元（已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人倪正超的刑期自2017年3月17日起至2018年10月16日止；被告人谢云汉的刑期自2017年3月17日起至2017年10月16日止。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。限被告人ＸＸ娥自本判决生效之日起十日内，持本刑事判决书到居住地县级司法行政机关报到，接受社区矫正。无正当理由不按规定时间报到或者接受社区矫正期间脱离监管超过一个月的，应当撤销缓刑，收监执行。所判罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 盛 焱
人民陪审员 赵永清
人民陪审员 曾云昌
二〇一七年十月十六日
书 记 员 曾 琴
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。