北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）二中民再终字第16702号
申请再审人（一审原告、二审上诉人）冯汉军，男，1969年3月8日出生，汉族。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）北京渔阳出租汽车集团有限公司（原名称为北京渔阳联合出租汽车集团有限公司），住所地北京市平谷区平谷镇新平北路39号。
法定代表人李广友，经理。
委托代理人贾云鹏，男，1986年12月9日出生，北京渔阳出租汽车集团有限公司职员。
申请再审人冯汉军因与被申请人北京渔阳出租汽车集团有限公司（以下简称渔阳公司）劳动争议一案，不服本院（2010）二中民终字第10132号民事判决，向北京市高级人民法院申请再审。北京市高级人民法院于2012年11月29日作出（2012）高民申字第00295号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
2010年1月，一审原告冯汉军起诉至北京市平谷区人民法院称，2005年7月至2008年7月31日，我在渔阳公司开出租车，双方签订了劳动合同。合同终止后，我继续在该公司工作至2008年10月，双方未续订劳动合同。故起诉要求渔阳公司支付2008年8月至10月的二倍工资17100元、支付解除劳动合同赔偿金5700元。一审被告渔阳公司辩称，合同到期后，冯汉军同意按原合同继续工作三个月，未签订劳动合同，同意按原合同约定支付每月545元工资。冯汉军不同意续订合同，不同意支付赔偿金。
北京市平谷区人民法院一审认为，2008年7月31日，冯汉军、渔阳公司签订的劳动合同到期后，双方协商冯汉军继续工作至当年10月，未签订劳动合同，不符合法律规定，渔阳公司应当支付二倍工资。但鉴于冯汉军工资收入的不确定性，故按本市最低工资标准计算。冯汉军因提起诉讼而申请仲裁的时效中断，其合法权利，应受法律保护。冯汉军要求支付赔偿金，因双方未续订劳动合同，没有法律依据，不予支持。北京市平谷区人民法院作出（2010）平民初字第1038号民事判决：一、北京渔阳联合出租汽车集团有限公司支付冯汉军2008年9月至10月未签订劳动合同的二倍工资一千六百元，于判决生效后七日内付清。二、驳回冯汉军的其他诉讼请求。
冯汉军不服一审判决，向本院上诉称，一审判决判令渔阳公司向我支付未签订劳动合同双倍工资差额所依据的工资标准过低，应以我纳税数额倒推出的工资基数2850元计算。渔阳公司未给我缴纳社会保险，劳动合同期满后我仍在该公司工作，渔阳公司未与我续签书面劳动合同，渔阳公司单方解除且未出具书面解除劳动合同通知书，故此应承担支付解除劳动合同赔偿金的责任。请求二审法院依法改判。渔阳公司同意一审判决。
本院二审查明，2005年8月1日，冯汉军与渔阳公司签订有固定期劳动合同，约定冯汉军月工资为545元。2008年7月31日合同终止，双方未再续订，冯汉军仍在在渔阳公司工作。二审审理中，冯汉军、渔阳公司均认可双方劳动关系存续至2008年10月。2009年5月，冯汉军、渔阳公司发生劳动争议，冯汉军申请劳动争议仲裁，2009年6月22日冯汉军不服仲裁裁决向一审法院起诉，请求渔阳公司支付2008年8月至10月未签订劳动合同的二倍工资5600元，因该请求未经仲裁程序裁决，渔阳公司提出异议，一审法院未予处理。冯汉军不服判决提出上诉，二审维持原判。2009年12月24日，冯汉军再次申请劳动争议仲裁，要求渔阳公司支付2008年8月1日至10月30日未签订劳动合同双倍工资17100元，北京市平谷区劳动争议仲裁委员会以其请求超过申诉时效为由不予受理。2010年1月7日，冯汉军又申请劳动争议仲裁，要求渔阳公司支付2005年7月31日至2008年10月30日解除劳动合同的赔偿金5700元，北京市平谷区劳动争议仲裁委员会以其请求超过申诉时效为由不予受理。冯汉军不服以上仲裁裁决提起本案诉讼。
本院二审认为，2008年7月31日冯汉军与渔阳公司签订的劳动合同到期后，冯汉军仍在渔阳公司工作至2008年10月，渔阳公司未提出异议，在此期间，双方存在事实劳动关系，渔阳公司未与冯汉军签订书面劳动合同，违反法律规定，应向冯汉军支付未签订劳动合同双倍工资差额。关于工资支付标准，考虑到冯汉军系出租汽车司机收入不固定及出租汽车行业惯例，一审法院以最低工资标准计算并无不当，冯汉军主张应以其完税凭证倒推工资基数，于法无据，法院不予支持。关于冯汉军要求渔阳公司支付解除劳动合同赔偿金的主张，因冯汉军与渔阳公司在劳动合同终止后，双方形成事实劳动关系，在此情况下，任何一方均可提出终止劳动关系，冯汉军主张渔阳公司支付解除劳动合同赔偿金，没有法律依据，法院无法支持。本院作出（2010）二中民终字第10132号民事判决：驳回上诉，维持原判。
冯汉军申请再审称，渔阳公司始终未给我缴纳社会保险。劳动合同期满后，我要求续签，渔阳公司不同意与我续签，但该公司又不退还我交纳的押金，因此，我无法交车又干了三个月，才退我押金。2008年8月至10月，我仍在渔阳公司工作，该公司未与我签订书面劳动合同，应当支付双倍工资。原审判决判令渔阳公司向我支付未签订劳动合同双倍工资差额所依据的工资标准过低，应以我纳税数额倒推出的工资基数2850元计算。渔阳公司未按法律规定出具书面解除劳动合同通知书行为违法，应支付解除劳动合同赔偿金。请求再审改判支持其请求。渔阳公司辩称，出租汽车司机的收入是不固定的，双方约定的月工资是545元，我公司不同意按纳税数额计算工资，同意按原审判决给付。
本院再审查明的事实与二审查明的事实相同。本案再审期间，冯汉军明确再审请求为，要求渔阳公司支付2008年9月至10月的二倍工资5700元、支付解除劳动合同赔偿金5700元。另，双方均认可原审判决内容双方未履行。
上述事实，有劳动争议仲裁裁决书、《劳动合同》、完税凭证及双方当事人陈述等证据在案佐证。
本院再审认为，冯汉军与渔阳公司签订的劳动合同期满后，冯汉军仍在渔阳公司工作，渔阳公司未提出异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。冯汉军、渔阳公司均认可2008年7月31日劳动合同期满后，双方劳动关系存续至2008年10月，本院不持异议。在此期间，渔阳公司未与冯汉军签订书面劳动合同，违反《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，冯汉军要求渔阳公司支付未签订劳动合同期间的双倍工资于法有据。关于双倍工资支付标准，冯汉军未能提交2008年9、10月间其实际工资收入之证据，现其提交完税凭证要求以此按照每月2850元作为双倍工资计算标准，考虑冯汉军系出租汽车司机收入不固定，结合出租汽车行业惯例，本院认为其主张的双倍工资标准合理，再审予以采信。原审判决以最低工资标准计算双倍工资欠妥，再审应予改判。关于冯汉军要求渔阳公司支付解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，由于冯汉军、渔阳公司均认可双方劳动合同履行至2008年10月，双方对劳动合同终止时间并无争议，可视为双方协商一致终止了劳动关系。在此情形下，冯汉军主张渔阳公司违法解除劳动合同，缺乏相应证据佐证，本院难以确认。因此，冯汉军要求渔阳公司支付解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款之规定，本院判决如下：
一、撤销本院（2010）二中民终字第10132号民事判决及北京市平谷区人民法院（2010）平民初字第1038号民事判决。
二、北京渔阳出租汽车集团有限公司支付冯汉军2008年9月至10月未签订劳动合同的二倍工资五千七百元，于判决生效后七日内付清。
三、驳回冯汉军的其他诉讼请求。
一审案件受理费5元及其他诉讼费22元、二审案件受理费10元，均由北京渔阳出租汽车集团有限公司负担（于本判决生效后7日内交至原审法院）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵国惠
审 判 员 唐 仑
代理审判员 刘彩霞
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 许天卉