陕西省定边县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0825民初3849号
原告李某某
委托代理人刘某，陕西三边律师事务所律师
被告定边县某某医院。
地址，定边县定边镇长城街老钻采公司南侧。
法定代表人谷某某，系该院院长。
委托代理人龙某某，陕西金赞律师事务所律师，一般代理。
委托代理人刘某
原告李某某与被告定边县某某医院医疗服务合同纠纷一案，本院于2016年5月13日受理后，依法组成合议庭，于2016年10月24日公开开庭进行了审理。原告李某某及其委托代理人刘某，被告定边县某某医院的委托代理人龙某某、刘某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李某某诉称，2012年4月20日，原告以“外伤致右大腿胪痛、畸形，活动受限。”住进被告医院进行治疗。经检查为右骨干粉碎性骨折，后被告在硬膜外麻醉下行右股骨干骨折切开复位钢板螺钉内固定术。但是在手术中有一枚螺钉断裂，也未告知原告，近端固定强度不够，导致成角愈合。2013年被告为原告植入的两枚螺钉全部断裂（其中一枚在手术时断裂。），原告只好又于2015年12月住进定边县中医院取出螺钉和钢板。2016年2月，在被告给原告的右大腿螺钉孔洞处，再次发生骨折，原告住进定边县人民医院。后经协商未果，故诉至法院。请求判令被告赔偿原告各项损失共计194964.67元。
原告李某某向法庭提交以下证据：
第一组证据定边县中医院病历，证明由于被告的原因导致原告进行了二次手术，被告应承担此次治疗的所有费用。
第二组证据定边县某某医院病历两份，证明原告于2012年4月20日入住被告医院，2012年5月5日出院。
第三组证据医疗事故技术鉴定书，证明被告的医疗错误导致原告在榆林市医学会的鉴定、被告应承担医疗事故及鉴定的花费。
第四组证据榆林市新型农村合作医疗住院补助凭证，证明原告在定边县人民医院住院花费24539.22元，合疗报销17633元，原告垫付6906.22元。
第五组证据户口本及村委会证明，证明原告有被赡养人父亲，被告应按规定支付被赡养人生活费及李红军与原告属胞弟，并证明原告现实际居住生活地为定边县定边镇西园子村。
第六组证据西安中恒司法鉴定中心鉴定费票据一支，证明原告交纳鉴定费8000元。
被告定边县某某医院辩称，原告所诉的一枚螺钉断裂不是事实，而是螺冒脱落，该枚螺钉起到固定作用，不影响钢板的固定效果，原告的病历记录发现第二枚螺钉断裂是2015年12月，被告已将术后可能会发生钢板断裂这一情况告知原告。同时告知原告术后一年内不能实施重体或暴力活动，要适度进行功能锻炼，术后一年四次X片显示愈合骨痂形成，骨折线对位消失稳定，因原告未按期取出钢板，钢板纫性减弱及骨痂包裹才导致钢板断裂，螺钉断裂的现象。原、被告双方发生争议后，原告申请定边县卫生局委托榆林市医学会鉴定表明被告存在过失，术中一枚螺钉断裂未告知患者，近端固定强度不够，再次骨折部位不在螺钉断裂处，不属于医疗事故。被告积极的给原告支付了原告在定边县中医院取钢板的费用，尽到了补偿义务。被告再不承担除此以外的费用，应驳回原告的诉求。
被告定边县某某医院向法庭提交以下证据：
第一组证据医疗机构执业许可证，证明被告具有资质，可以进行诊疗活动。
第二组证据原告在被告处的住院病历，证明原告术后被告明确告知原告在两个月避免负重和一个月复查，术后可能发生钢板断裂。
第三组证据榆林市医学会出具的医疗事故鉴定书一份，证明此次医疗不属于医疗事故。被告有过失，第二近端固定强度不够导致成角愈合，再次骨折并非螺钉断裂处。
第四组证据定边县中医院医疗收费票据和榆林市新型农村合作医疗住院补助凭证及白玲出具证明一份，证明被告为医疗过错承担了补救措施，并承担了部分手术费6763.2元。
本院经原告申请通过榆林市中级人民法院司法技术室委托西安中恒司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，证明原告：1、定边县某某医院在对被鉴定人李某某的诊疗行为中存在过错，过错参与度为40%；2、被鉴定人李某某现评定为九级伤残；3、评定误工期为300日，护理期为120日。
经庭审质证：
被告对原告所举第一组证据真实无异议，证明的问题有异议，认为中医院的费用被告已承担。第二枚螺钉断裂是2015年12月31日并非2013年。对第二组证据无异议。对第三组证据无异议，但对证明问题有异议，医学会鉴定不属医疗事故，被告不承担鉴定费用。对第四组证据真实性无异议，对本案的关联性有异议，认为原告2016年2月这次骨折是原告自身原因导致的。对第五组证据真实性无异议，根据户口本显示原告父亲李志华71岁，母亲庞玉芳66岁。对第六组证据真实性无异议。对本院调取证据有异议，认为鉴定程序违法，是由法院直接指定，鉴定人员是法医，法医学的是法医学，不是临床医学，是外行鉴定内行。对伤残等级分级是错误的，评定过错参与度为40%不符合法律规定。
原告对被告所举第一组证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为被告的设施条件不能收住粉碎性骨折病人。对第二组证据无异议。对第三组证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为由于被告的过错责任才去榆林市医学会鉴定，被告应承担该项费用。对原告申请本院调取的证据无异议。
本院对原、被告及本院调取的证据作如下认定：
对原告所举第一、二、三、四、五组证据真实性均无异议，本院予以确认。对陕西中恒司法鉴定所作出的司法鉴定意见书原告无异议，被告虽有异议，但该份鉴定意见书来源、形式要件合法，且系国家认可的职能部门作出，本院予以确认。
本院根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证查明以下事实，原告李某某驾驶摩托车途中不慎跌倒，于2012年4月20日住进定边县某某医院，被诊断为右股骨干粉碎性骨折，该院给原告做钢板固定手术，在手术中固定钢板的一枚螺钉断裂，未告知患者及家属，也未更换螺钉。致近端强度不够，成角愈合。2015年12月5日原告住进定边县中医院，要求取出内固定钢板。定边县中医院术后修正诊断原告右股骨中上段骨折术后取出内固定（两枚螺钉断裂）。2016年2月16日原告再次骨折，住进定边县人民医院，被诊断为右股骨干骨折，住院治疗16天，花去治疗费24539.252元，榆林市新型农村合作医疗住院补助报销17633元。原告认为再次骨折与定边县某某医院固定钢板手术不成功有关系属医疗事故，给原告造成身体和经济上的损失，原告与被告协商未果，原告要求定边县卫生局委托榆林市医学会对李某某与定边县某某医院医疗纠纷进行医疗技术鉴定。榆林市医学会于2016年4月6日作出榆林医鉴（2016）W03号医疗事故技术鉴定书，结论为根据《医疗事故处理条例》第二、第三十三条（等），本病例不属于医疗事故。分析认为1、过失（1）术中一枚螺钉断裂未告知患方。（2）近端固定强度不够，导致成角愈合。2、再次骨折部位并非在螺钉断裂处。该鉴定作出后被告主动给原告支付了在定边县中医院取钢板的全部费用。原告认为被告还应承担原告的误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、定边县人民医院的医疗费、伤残赔偿金、被赡养人生活费、鉴定费、交通费，双方未能达成协议，原告诉至法院。在审理过程中，原告申请伤残鉴定，本院委托榆林中级人民法院的委托由陕西西安中恒法医司法鉴定所作出法医司法鉴定意见书，鉴定意见为1、定边县某某医院对被告鉴定人李某某诊疗行为中存在过错，过错与其参与度为40%。2、被鉴定人李某某现评定为九级伤残。3、评定误工期为300天、护理期为120天。
本院认为，受害人李某某在被告处住院治疗，原、被告双方即形成医患关系，根据《侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，但在确定医疗机构的责任时，应以医疗机构的过错或过失给患者造成或扩大的实际损失为限。本案被告的诊疗过程经医学会鉴定，虽不属医疗事故，但该鉴定书分析认为是过失，术中一枚螺钉断裂未告知患方，近端固定强度不够，导致成角愈合，再次骨折部位并非在螺钉断裂处。本案在审理过程中又通过榆林市中级人民法院的委托由陕西西安中恒法医司法鉴定所作出的法医司法鉴定意见书认为，被告在术中存在医疗过失，该院的医疗过失与原告李某某的后果存在因果关系，建议其参与度为40%，伤残等级为九级，误工期为300日、护理期为120日、该鉴定意见书是具有鉴定资质的鉴定机构，鉴定人员具有鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，依据充足，本院予以采信。至于被告认为司法鉴定人员是法医，并非临床医生，不具有鉴定经验，属外行鉴定内行，无法律依据，本院不予采信。因此被告应当按照过失责任给原告造成的损失进行赔偿。原告的损失参照2016年陕西省交通事故人身损害赔偿标准并及结合陕西西安中恒法医司法鉴定所作出的法医司法鉴定意见书，即原告的实际损失为：误工费300（天）×143=42900元、护理费120（天）×143（元）=17160元、伤残赔偿金因原告现居住定边县定边镇西园子村，且属农村居民，应按农村标准计算为173780（元）×20%=34756（元）、鉴定费8000元、被赡养人生活费父亲李志华生于1945年5月3日现年78周岁，7901×5×20%÷3=2630元、母亲庞玉芳生于1950年1月23日，现年65周岁，7901×15×20%÷3=7901元，以上共计113347元，被告承担40%即113347元×40%=45338.8元，本院予以支持。关于原告要求被告承担原告第二次骨折原告在定边县人民医院住院治疗除去合疗报销外剩余部分的医疗费、住院伙食补助费，根据榆林医学会的鉴定原告第二次骨折部位并非在螺钉断裂处。且原告称是自己摔倒后骨折，原告也无相应的证据证明第二次骨折与被告有关联性，因此，原告要求被告承担定边县人民医院的部分医疗等费用，本院不予支持。原告要求被告承担榆林医学会的鉴定费及交通费，原告未提供相关证据，本院无法确定，故不予支持。综上所述，依据《侵权责任法》第十六条、第五十四条，《侵权责任法司法解释》第九十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条（三）、第二十一条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，
一、被告定边县某某医院于本判决生效后三日内赔偿原告李某某误工费、护理费、伤残赔偿金、被赡养人生活费、鉴定费共计45338.8元。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1730元，由原告李某某负担1280元，被告定边县某某医院负担450元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审 判 长 闫学峰
审 判 员 徐明瑞
人民陪审员 崔维信
二〇一六年十一月二十日
书 记 员 郭亚军