广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑一终字第61号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘雳，曾用名李建平，男，出生于内蒙古自治区扎兰屯市，汉族，大学文化，户籍地内蒙古自治区扎兰屯市。因本案于2013年10月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人石赋，广东大公威德律师事务所律师。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人刘雳犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月16日作出（2014）珠香法刑初字第532号刑事判决。原审被告人刘雳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和提讯上诉人刘雳，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2013年10月6日19时许，原审被告人刘雳与曹某经电话联系，约定交易人民币200元（以下币种均为人民币）的毒品“麻古”，后两人按照约定在本市香洲区香宁花园北区后门完成交易。2013年10月7日19时许，刘雳与曹某又经电话联系，约定交易10克冰毒，随后刘雳在珠海市香洲区香宁花园北区后门以1200元的价格向曹某贩卖一小包白色晶体状物质时被当场抓获。公安民警当场从刘雳身上缴获毒资1400元、作案工具诺基亚牌手机一部，从购毒人曹某处缴获两次购得的白色晶体一袋、红色药片五粒。经鉴定，缴获的一小包白色晶体状物质、五粒红色药片中均检出甲基苯丙胺成份，分别净重9.91克和0.48克。
原审被告人刘雳在2013年10月7日被公安民警抓获后，提供线索并协助公安机关抓获贩卖毒品的犯罪嫌疑人姚某（贩卖毒品冰毒重约5克）。
认定上述事实的证据有：
1.原审被告人刘雳的供述。其供述：2013年10月6日19时许，“阿平”打我的电话说要购买200元毒品麻古，我答应了。我们约好在我居住的珠海市香洲区香溪路香宁花园北区的后门交易，在约定的地点“阿平”给我200元，我交给她用透明塑料袋包装的5粒毒品“麻古”。2013年10月7日19时许，“阿平”又打电话给我说要购买10克冰毒，我们谈好以1200元交易，过了约20分钟，我来到本市香宁花园北区后门，我从身上拿出一袋用透明塑料袋包装的冰毒交给“阿平”，交易完毕我们各自离开时被警察抓获。警察从我身上搜出刚贩卖毒品所得的1200元及昨天贩卖5粒毒品“麻古”给“阿平”所得的200元，从“阿平”身上搜出我刚卖给她的一袋用透明塑料袋包装的冰毒和一袋用透明塑料袋包装的5粒毒品“麻古”。我的毒品都是从“安仔”处购买的，我购买了两次，第一次是约十天前的一天凌晨5时许，用200元从“安仔”处购得冰毒和麻古，第二次是昨天晚上22时许，我在柠溪市场后门找到“安仔”，以1200元购得10克毒品冰毒。我是从2013年8月开始吸食毒品冰毒，至今共吸食约十多次，最后一次是在2013年10月6日晚上，我在家中吸食一小袋冰毒。现场尿检我对冰毒呈阳性反应。
2.证人曹某的证言，内容为：2013年10月7日19时许，我想买“猪肉”（冰毒）吸食，于是我打电话给一个叫“小顺子”的贩卖毒品男子，并与他约定购买10克冰毒，之后我就来到约定好的香宁花园北区后门等他，我跟他打招呼后就给了他1200元，他就给我一包用透明密封袋包装的冰毒，我们交易完毕后准备离开时，就有便衣民警突然出现将我们当场抓获，在“小顺子”身上缴获毒资1400元（其中有200元是昨晚我向其购买毒品麻古的毒资）和一台手机，另外在我身上缴获一包用透明密封袋包装的冰毒和一袋用透明密封袋包装的毒品“麻古”。我是2013年8月初在酒吧经朋友介绍认识“小顺子”并互留电话，在聊天过程中我知道他有“猪肉”（即冰毒）、“麻古”卖。
证人曹某辨认出原审被告人刘雳就是两次向其贩卖毒品的男子“小顺子”。
3.调取证据通知书及通话清单，证实2013年10月6日、10月7日原审被告人刘雳与购毒人曹某电话联系情况。
4.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实2013年10月7日公安民警当场抓获交易毒品的原审被告人刘雳和购毒人曹某，从原审被告人刘雳身上缴获毒资1400元和一部诺基亚手机，从购毒人曹某身上缴获两次购得的一袋用透明密封袋包装的白色晶体和一袋用透明密封袋装的红色药片5粒。
5.抓获经过，证实公安民警于2013年10月7日19时30分许抓获贩卖毒品的原审被告人刘雳。
6.扎兰屯市公安局正阳派出所出具的户口信息，证实原审被告人刘雳的身份情况。
7.公安机关出具的证明材料，证实原审被告人刘雳提供线索并协助公安机关抓获了贩卖毒品的犯罪嫌疑人姚汗萍，缴获冰毒约5克。
8.现场检测报告书，证实2013年10月7日原审被告人刘雳被抓获后，经现场以金标筛选法试剂盒检测尿样，结果冰毒（MET）呈阳性。
9.理化检验报告书，证实从购毒人曹某处缴获的一袋白色晶体状物质及一袋5粒红色药片中均检出甲基苯丙胺成份，净重分别为9.91克和0.48克。
10.现场照片及毒品、毒资照片，证实原审被告人刘雳贩卖毒品现场情况，原审被告人刘雳、购毒人曹某分别指认了毒品交易的现场及本案交易的毒品、毒资。
依据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人刘雳贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人刘雳有立功表现，依法可以从轻处罚。本案毒品交易时已被公安机关控制，毒品未流入社会，在量刑时酌情予以考虑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十八条的规定，以贩卖毒品罪判处原审被告人刘雳有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币八千元。
原审被告人刘雳上诉称，其系受到曹某的引诱的情况下帮曹某代购毒品，其行为不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪；且本案属于特请介入诱发的案件。请求二审依法改判，对其减轻处罚。辩护人提出相同的意见。
经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分。本院对原判决认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人刘雳所提上诉理由和辩护人的辩护意见。1.关于本案的定性问题。经查，本案的基本事实是，案发当晚，经购毒人员曹某打电话给上诉人刘雳，要求向上诉人刘雳购买10克冰毒。后双方在交易时被人赃俱获。上诉人刘雳归案后对包括案发前一天向曹某贩卖毒品的事实供认不讳，相关事实并有查获的毒品、毒资以及通话记录、购毒人员曹某的证言予以佐证，足以认定。依据以上事实，上诉人刘雳的行为属于贩卖毒品，而非代购毒品，至于其如何找到毒源、是否获取利润，并不影响贩卖毒品罪的成立。2.关于本案特情介入的问题。经查，本案确实是在特情介入的情况下破获的案件。特情介入作为打击毒品犯罪的有效手段符合法律规定，而特情引诱是对没有犯罪故意的人诱使其犯罪，特情介入与特情引诱有本质区别。本案中，购毒人员曹某提出向上诉人刘雳提出购买毒品的要求后，双方一拍即合，上诉人刘雳即带毒品到现场交易，该种情形属于为上诉人刘雳贩卖毒品提供交易机会，属于特情介入而非特情引诱。况且本案特情介入对量刑的影响，原判已经作为酌定从轻情节予以考虑。综上，上诉人刘雳所提上诉理由和辩护人的辩护意见不成立，不予支持。
本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓琦
代理审判员 侯静晶
代理审判员 邹 勇
二〇一四年七月××日
书 记 员 赵璐芝
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
理由福曾经供述过该宗犯罪事实，买毒人员吴添华证实，原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。