吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉03民终1308号
上诉人（原审被告）：乔通，男，1969年11月19日生，汉族，住辽宁省辽阳市文圣区曙光路**组*****号。
委托诉讼代理人：兴奇北京原坤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭永泉，男，1952年10月16日生，汉族，住四平市铁西区英雄街农园委**组。
委托诉讼代理人：李文斌，吉林东泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘玉梅，吉林东泰律师事务所律师。
原审被告：鞍山热电新材料股份有限公司。
法定代表人：宋长宇，该公司董事长。
上诉人乔通因与被上诉人郭永泉及原审被告鞍山热电新材料股份有限公司（以下简称鞍山热电公司）借款合同纠纷一案，不服四平市铁西区人民法院（2015）四西民二初字第414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人乔通的委托诉讼代理人兴奇、被上诉人的委托诉讼代理人李文斌、刘玉梅到庭参加诉讼，原审被告鞍山热电公司经本院传唤未到庭，本案现已审理终结。
乔通上诉请求：撤销原审判决第一项，并依法改判。事实和理由：一、本案名为借款合同，实为股权转让。一审已查明本案借款合同系由于股权转让发生债权转让所致，被上诉人虽提供借据证据材料，却无实际发生借款、收款行为，即无借款、收款事实存在。二、由于被上诉人作为股权转让方企业的法定代表人，故意违反股东会关于股东“转让股权应征得其他股东书面同意”的决议，导致作为股权受让方的上诉人不能合法获得股东地位及权益。对此，上诉人具有拒付相应股权转让款的抗辩理由。上诉人虽然陆续支付180万元，但该事实并不能证明借款事实存在。三、被上诉人违反股东会决议导致上诉人不能合法获得股东地位及权益，上诉人拒付股权转让款理由正当。
郭永泉辩称：本案答辩人与被答辩人之间不存在股权转让与受让，是完完全全的民间借贷行为。这一点在原审中已经有足够的证据证明其事实。本案是被答辩人2011年11月3日为了平息解决在四平市铁东区院的诉讼，为了达到自己目的而求得答辩人帮助解决当时困难而产生的借款。本案事实是：被答辩人乔通为了达到尽快解决另案的债权人吕杨、吕乃波对其所管辖的多家公司的告诉和法院的查封，在资金紧张的情况下求答辩人郭永泉帮助解决借款还债的事实。本案的事实和证据证明本案的案由即为“民间借贷”纠纷，被答辩人作为公司法人和股权受让人以及借款人与答辩人所签订的《借款合同》及第三方签订《借款保证合同》是各方自愿真实的意思表示。并且对2011年11月3日第一次签订《借款合同》已经实际部分履行。借款到期后，2015年4月1日被答辩人乔通对原借款合同对账后的对于尾欠的余款本金470万元又重新签订《借款合同》和《保证合同》完成了借款展期。其事实和行为完全自愿而不存在恶意欺诈行为。而被答辩人长达四年有余不去办理股权变更的责任不在答辩人，是其故意不做，且“股权转让”与本案不是同一法律关系。所以原审判决案由、事实、法律适用均正确。综上被答辩人的上诉请求不成立，请求二审法院维持原审判决，驳回上诉。
郭永泉向一审法院起诉请求：判令被告乔通立即偿还本金470万元及自2014年11月1日起按照同期人民银行贷款利率四倍至给付之日止利息，承担日0.5‰违约金。被告鞍山热电公司承担连带给付责任。
一审法院认定的事实：2011年11月3日，被告乔通与四平市北方热工设备制造有限公司签订股权转让协议，将四平市北方热工设备制造有限公司在鞍山千龙环保热力股份有限公司500万股权以500万元价格转让给乔通；四平市北方热工设备制造有限公司、原告郭永泉及被告乔通签订协议，四平市北方热工设备制造有限公司股权转让款以债权方式转让给郭永泉，原告500万元债权转为被告乔通向原告借款；原告与被告乔通签订借款合同，借款数额500万元，借款期限自2011年11月1日起至2014年10月31日止，借款年利率10%，乔通出具收到借款500万元借据；北京鑫利大通投资有限公司与原告签订保证合同，为上述借款提供连带责任保证。借款合同签订后，被告乔通陆续支付给原告本金及利息共计180万元。2015年4月1日，经原告（甲方）与被告乔通（乙方）对账后，双方重新签订借款合同，借款金额470万元，借款期限自2014年11月1日起至2015年10月31日止，借款年利率10%，并约定违约责任：“1、乙方未按本合同约定到期支付本金利息，逾期五日后，执行从借款之日起按同期人民银行贷款利率四倍支付违约金，不在执行年息10%利率；2、乙方未在本合同和展期协议约定的借款期限届满之日还付借款本息，自逾期之日起，除需要按照合同约定的利息支付，每日还需按未结清借款本金的千分之零点五向甲方另行支付违约金，直至结清全部款项之日止。”签订借款合同当日，原告与被告鞍山热电公司签订保证合同，被告鞍山热电公司为借款提供连带责任保证，保证期间自主合同确定的借款到期之次日起2年。借款合同到期后，经原告多次催要，被告乔通未支付本金及利息。另查明，吕杨、吕乃波作为四平市北方热工设备制造有限公司股东，分别于2011年9月29日及2011年10月8日，以四平市北方热工设备制造有限公司、鞍山市热力总公司、鞍山千龙环保热力股份有限公司、鞍山鑫利能源有限公司、沈阳大通典当有限公司为被告，在四平市铁东区人民法院提起诉讼，请求确认四平市北方热工设备制造有限公司与鞍山千龙环保热力股份有限公司投资无效，鞍山千龙环保热力股份有限公司返还四平市北方热工设备制造有限公司投资款240万元及260万元。四平市铁东区人民法院于2011年10月24日分别作出(2011)东民二初字第119号及123号民事裁定，冻结了上述五公司银行存款2011年11月4日，吕杨、吕乃波分别出具收据并加盖四平市北方热工设备制造有限公司公章，收到郭永泉代四平市北方热工设备制造有限公司退鞍山千龙环保热力股份有限公司投资款240万元及260万元，并于同日申请撤诉。四平市铁东区人民法院于2011年11月7日分别作出裁定，准予撤诉，解除查封。再查明，被告乔通2005年8月至2013年6月期间，担任鞍山千龙环保热力股份有限公司董事长，系该公司法定代表人，但其不是该公司在册登记股东。该公司2006年10月8日召开临时大会，通过了“股东向股东以外的人转让股权应当经其他股东过半数同意，书面通知其他股东征求意见，未书面通知转让行为无效等”临时大会决议。一审法院认为：四平市北方热工设备制造有限公司将被告乔通欠500万元债权转让给原告，原告成为债权人。原、被告协商，将该笔债权转为借贷，并签订借款合同，该借款合同是双方真实意思表示，借款交付符合简易交付方式构成要件，应视为原告自双方签订借款合同，被告乔通出具收到500万元借款借据时，已交付借款，借款合同发生法律效力。被告乔通未按借款合同约定履行义务，属违约行为，应承担相应的违约责任。被告乔通陆续支付本息180万元，2015年4月1日经双方对账后确认本金为470万元，故原告请求偿还470万元借款本金，法院予以支持。双方约定的违约金超过年利率24%，对超过部分法院不予保护。被告鞍山热电公司自愿提供连带责任保证，故其对该笔借款承担连带清偿责任。签订股权转让协议及借款合同时，被告乔通身为鞍山千龙环保热力股份有限公司董事长、法定代表人，其应当知道鞍山千龙环保热力股份有限公司的临时股东大会决议，且鞍山千龙环保热力股份有限公司为非上市股份有限公司，《中人民共和国公司法》仅对有限责任公司股东向股东以外的人转让股权作出限制性规定，对股份有限公司股份转让未做限制性规定，也未授权公司章程及公司权力机构可以作出限制性规定，股东可以依法转让股份。故被告乔通以“四平市北方热工设备制造有限公司转让股权未通知鞍山千龙环保热力股份有限公司其他股东，违反鞍山千龙环保热力股份有限公司临时股东大会决议，其无法取得股东资格，股权转让属无权处分或处分权受限；原告系四平市北方热工设备制造有限公司法定代表人，明知临时大会决议，存在明显过错。四平市北方热工设备制造有限公司与郭永泉恶意串通，利用签订股权转让协议及借款合同方式损害乔通权益”的抗辩理由及反诉请求所依据的事实，证据不足，法院不予支持。判决：一、被告乔通于本判决生效后五日内一次性给付原告郭永泉借款本金470万元及利息、违约金（利息、违约金按年利率24%自2014年11月1日起计算至实际给付完毕之日止。）；二、被告鞍山热电新材料股份有限公司对本判决第一项负连带清偿责任；三、驳回反诉原告乔通的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定同一审法院认定一致。
本院认为：2011年11月4日，案外人吕杨、吕乃波出具的收据足以证明郭永泉代四平市北方热工设备制造有限公司退还吕杨、吕乃波四平市北方热工设备制造有限公司鞍山千龙环保热力股份有限公司投资款共计500万元的事实。但郭永泉代四平市北方热工设备制造有限公司退还上诉投资款的前提是四平市北方热工设备制造有限公司将其转让股权应获得的500万元的债权转让给了郭永泉，并于2011年11月3日签订《协议书》，该《协议书》的主要内容是：“四平市北方热工设备制造有限公司将持有的鞍山千龙环保热力股份有限公司500万元股权转让给乔通，股权转让款500万元以债权形式转让给郭永泉。”综上，郭永泉针对乔通拥有500万元债权的事实清楚，证据充分。乔通理应承担偿还义务。四平市北方热工设备制造有限公司与乔通之间是否办理了股权转让手续，股东大会是否同意均不能否定郭永泉对乔通拥有500万元债权的事实和效力。
综上所述，乔通的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，运用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费44400元，由乔通负担。
本判决为终审判决。
审判长 谭贵林
审判员 魏玉国
审判员 崔巍巍
二〇一六年十二月五日
书记员 王 杨