新疆维吾尔自治区博湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）博刑初字第36号
公诉机关博湖县人民检察院。
被告人杨某，男，1969年3月10日出生于新疆阿勒泰市，汉族，大专文化程度，系库尔勒市民益汽车修理厂聘用人员。2014年6月18日因涉嫌受贿罪被博湖县人民检察院刑事拘留，同年7月3日巴州人民检察院决定对其依法逮捕，现羁押于博湖县看守所。
辩护人刘军军，新疆西昭律师事务所律师。
辩护人杜春伟，新疆西昭律师事务所律师。
博湖县人民检察院以博检刑诉（2014）第28号起诉书指控被告人杨某犯利用影响力受贿罪、诈骗罪，于2014年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博湖县人民检察院指派检察员韩奉娥出庭支持公诉，被告人杨某及其辩护人刘军军、杜春伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
博湖县人民检察院指控：1、2004年至2014年期间，被告人杨某先后在库尔勒市峰鑫、民益汽车修理厂从事拉事故车辆维修的业务，长期跟库尔勒市交警大队交警出事故现场，帮助交警作登记和拉尺子等工作。2013年5月，高某的朋友向杨某提出给高某醉酒驾驶的案件帮忙，被告人杨某利用其与交警的密切关系，答应为高某帮忙，同年5月18日，杨某以办理取保候审用钱为由，向高某索贿1万元，杨某拿到钱后找交警大队事故中队指导员买某某请求为高某办理取保候审。同年5月21日高某被库尔勒市公安局取保候审。被告人杨某将索要的1万元钱还了自己的车贷。
2、2014年1月26日，被告人杨某为凑钱还车贷，欺骗高某，案件在检察院、法院还要用钱，让高某拿1万元，后高某将1万元交给杨某。被告人杨某收到钱后直接将钱用于还自己的车贷。
现被告人杨某已向博湖县人民法院退缴赃款2万元。
公诉机关认为，被告人杨某身为与国家工作人员关系密切的人，利用国家工作人员职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人现金1万元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十八条之一，应当以利用影响力受贿罪追究其刑事责任。被告人杨某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人现金1万元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。应对其数罪并罚。被告人杨某的亲属已向博湖县人民法院退缴赃款2万元，对其可以从轻处罚，建议对被告人杨某犯受贿罪在有期徒刑6个月以上1年以下幅度内量刑，并处罚金；被告人杨某犯诈骗罪，建议对其在有期徒刑8个月以上1年6个月以下幅度内量刑，并处罚金。两罪数罪并罚。
被告人杨某辩称，我对公诉机关指控的主要犯罪事实无异议。
辩护人刘军军、杜春伟的辩护意见，1、对公诉机关指控的被告人杨某犯利用影响力受贿罪不能成立，为高某办理取保候审手续，既不违反法律法规等，也不是通过要求国家工作人员提供违反法律、法规等提供帮助和方便条件取得的，因此不符合“不正当利益”的构成要件，故被告人杨某利用影响力受贿罪不能成立；2、对于公诉机关指控的被告人杨某犯诈骗罪的罪名和犯罪事实均无异议；3、被告人杨某到案后，能够如实供述罪行，并当庭自愿认罪，建议从轻处罚；4、被告人杨某的亲属主动退缴2万元赃款，可以对其从轻处罚；5、被告人杨某系初犯，主观恶性较小，可以对其从轻处罚；6、考虑被告人杨某以上量刑情节，建议法院对其从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，1、2004年至2014年期间，被告人杨某先后在库尔勒市峰鑫、民益汽车修理厂从事业务员工作，主要负责拉事故车辆维修的业务，长期跟库尔勒市交警大队交警出事故现场，帮助交警作登记、拉尺子等。2013年5月，高某的朋友向杨某提出给高某醉酒驾驶的案件帮忙，被告人杨某利用其与交警的密切关系，答应为高某帮忙，同年5月18日，杨某以办理取保候审需要用钱为由，向高某索贿1万元，杨某拿到钱后找交警大队事故中队指导员买某某请求为高某办理取保候审。同年5月21日高某被库尔勒市公安局取保候审。被告人杨某将索要的1万元钱还了自己的车贷。
2、2014年1月26日，被告人杨某为凑钱还车贷，以案件在检察院、法院还要用钱为由，欺骗高某，让高某拿1万元，后高某将1万元交给杨某。被告人杨某收到钱后直接将钱用于还自己的车贷。
现被告人杨某已向博湖县人民法院退缴赃款2万元。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人供述及辩解。证实：被告人杨某利用多年来在库尔勒市交警大队协助交警出事故现场，与国家工作人员建立的密切关系，承诺帮忙为高某办理取保候审，向高某索要现金1万元，后高某得以取保候审。后以高某案件在检察院、法院为其帮忙要用钱为由，骗取高某现金1万元的事实。
2、证人证言。（1）高某证言。证明：高某在发生交通事故后，通过朋友找过杨某帮忙，为了能办理取保候审及案件从轻处理，在杨某的要求下，先后给杨某2万元的时间、地点、经过等。此与被告人杨某供述的基本事实相互印证。
（2）杨某某证言。证明：高某为了能从轻处理醉驾发生交通事故之事，在库尔勒市七星集团大门口给了杨某1万元现金。
（3）余某某证言。证明：高某为交通事故的事给交警送去了1万元钱。此与证人杨某某证言相互印证。
（4）买某某证言。证明：被告人杨某与该证人多年一起出警，平常关系密切，杨某为高某醉驾之事找过该证人的事实。
（5）夏某某证言。证明：杨某平时跟着交警出事故现场，和交警关系可以。为高某的事，杨某没有找过夏某某，买买提是否找过，该证人记不起来了，因高某脚受伤了，经领导同意为其办理了取保候审的事实。
（6）胥某证言。证明：杨某先后跟着交警买买提•克里木、胥某出事故现场的事实。
（7）吴某某证言。证明：杨某长期帮助交警出事故现场拉受损车辆的维修业务，与交警队的关系密切。
（8）赵某证言。证实：杨某的工作场所以及家里车贷的还款情况。
3、书证。（1）受理案件登记表、指定管辖决定书、立案决定书。证明：巴州人民检察院接到举报人高某举报，称2013年，杨某在库尔勒市公安局交警大队事故中队任协警期间收受高某2万元现金的情况。
（2）拘留证、逮捕证。证明：杨某因涉嫌受贿罪于2014年6月18日被博湖县人民检察院刑事拘留，同年7月3日被巴州人民检察院决定逮捕。
（3）收条。证明：2013年3月13日，杨某收到库尔勒民益汽车修理厂发给其2013年2月份的工资5000元。证实杨某的工资由修理厂发放的事实。
（4）调取证据通知书及工商银行卡号6222023010005942327流水一份。证明：工行卡号6222023010005942327是杨某开户的，分别于2013年5月18日存入现金10000元，2014年1月26卡存入现金10000元的事实。结合证人高某的证言、犯罪嫌疑人杨某供述，能够证实卡号上的该两笔款系杨某从高某处索取后存入的事实。
（5）刑事判决书一份。证明：高某因涉嫌危险驾驶罪于2013年5月21日被库尔勒市公安局取保候审；2014年4月3日被库尔勒市人民法院以危险驾驶罪判处拘役3个月，并处罚金10000元的事实。
（6）被告人身份证明。证明：被告人杨某，男，汉族，1969年3月10日出生。系完全刑事责任能力人。
（7）发案、立案、破案经过。证明：2014年6月18日，巴州人民检察院将举报人高某举报杨某涉嫌受贿一案指定由博湖县人民检察院管辖，博湖县人民检察院受理并初查，于当日立案侦查，并对杨某刑事拘留，被告人杨某归案后供述了收受高某2万元的犯罪事实，该案侦破。
以上证据均经当庭出示、质证等法庭调查程序查证属实，且能够相互印证，本院予以确认并作为本案定案依据。
本院认为，被告人杨某长期在库尔勒市交警大队协助交警出事故现场，与民警建立了密切关系，其利用国家工作人员职权和地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人高某谋取不正当利益，并索取高某现金1万元，符合利用影响力受贿罪的构成要件，应当以利用影响力受贿罪追究其刑事责任。被告人杨某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，诈骗高某1万元，属数额较大，符合诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪追究其刑事责任。应对其数罪并罚。
辩护人主张被告人杨某的行为不构成利用影响力受贿罪，本院认为，按照相关法律规定，“为请托人谋取不当利益”中的不当利益主要有以下两种情况：1、违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益；2、要求国家工作人员或有关单位提供违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助和便利条件，即非法程序利益。特定主体本来可以通过合法途径获得某种利益但却采用了非法手段，这种情况下取得的利益也属于不正当利益。本案中，请托人高某为了达到自己不被关押的目的，向被告人杨某行贿1万元，被告人杨某利用自己与交警队民警长期共同工作形成的密切关系，去找了交警队指导员买某某，这符合以上“不当利益”的第二种情况违规提供帮助和便利条件，被告人杨某既具有利用影响力受贿罪的主观故意，又实施了帮助高某找人托关系的行为，因此被告人杨某的行为符合利用影响力受贿罪的构成要件，公诉机关指控的该项罪名成立，对辩护人的此项辩护主张本院不予采信。
被告人杨某归案后能够如实供述其犯罪事实，有悔罪表现，能当庭自愿认罪，可以对其从轻处罚。被告人杨某的亲属退缴了全部赃款所得2万元，对其可以从轻处罚。被告人杨某有悔罪表现，及时退赃，系初犯，本院根据其犯罪事实及危害程度，决定采纳辩护人的量刑意见，对被告人杨某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十八条之一、第二百六十六条、第三百八十三条第一款第三项、第六十九条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯利用影响力受贿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金3000元；
二、被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金3000元；
以上两项数罪并罚决定合并执行有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月，并处罚金6000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金定于判决生效后缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 常 楠
审 判 员 李建霞
人民陪审员 李宝春
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 许 斌