辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽03民终826号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司，住所地：沈阳市和平区云集街5甲3号。
负责人：于学民，系该公司经理。
委托诉讼代理人：徐峰镖，系辽宁盛恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李兴，系辽宁盛恒律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刁玉瑶，男。
委托诉讼代理人：朱广金，系辽宁朱广金律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴晓宏，女。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司（以下简称人保沈阳分公司）与被上诉人刁玉瑶、吴晓宏机动车交通事故责任纠纷一案，不服岫岩满族自治县市人民法院（2017）辽0323民初2985号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，上诉人人保沈阳分公司的委托诉讼代理人徐峰镖、李兴，被上诉人刁玉瑶的委托诉讼代理人朱广金，被上诉人吴晓宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人人保沈阳分公司的上诉请求：1、改判驳回被上诉人刁玉瑶误工费的诉讼请求；2、改判上诉人赔偿被上诉人刁玉瑶伤残赔偿金9660.75、精神抚慰金2500元；3、一二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由是：一、一审法院认定被上诉人误工费无事实依据。上诉人未提交任何证据证明其在城镇从事何种职业，是否存在收入及是否来源于城镇，且被上诉人住所地是否归办事处管辖与被上诉人是否存在误工费无任何关联性。二、一审法院认定被上诉人伤残赔偿金证据不足，事实不清。1、适用城镇标准计算被上诉人残疾赔偿金无事实依据。我国街道办事处下辖农村的现象具有普遍性，不能因此改变被上诉人住所地为农村的事实，依据所谓被上诉人住所地系归街道办事处管辖进而认定残疾赔偿金适用城镇标准予以计算缺乏事实依据。2、全额计算被上诉人残疾赔偿金认定事实错误。被上诉人提供的鉴定报告记载被上诉人伤残等级为十级，且外伤致残参与度为50%的事实，证明被上诉人定残结果系本次交通事故与被上诉人自身疾病将结合的原因造成，缺少任何一原因将导致被上诉人无法定残为十级的损害后果。被上诉人定残为十级的原因力即本次交通事故仅为50%，另外50%系被上诉人自身疾病，若无被上诉人自身疾病，即使存在本次交通事故，亦无法造成被上诉人十级伤残的损害后果，反之亦然，故全额计算被上诉人伤残赔偿金认定事实错误。
被上诉人刁玉瑶、被上诉人吴晓宏均答辩称，服从一审判决。
被上诉人刁玉瑶一审诉讼请求：1、医疗费49106.81元；2、护理费107.56元×210天=22587.60元；3、住院伙食补助费100元×210天=21000元；4、误工费90.07元×210天=18914.70元；5、残疾赔偿金32876元×20年×10%=65752元；6、精神损害抚慰金5000元；7、鉴定费1000元，合计183361.11元。被告吴晓宏在事故发生后垫付了36000元，应予扣除。
一审法院查明事实：2017年1月31日，被告吴晓宏驾驶辽AUXx**号车辆由北向南行驶到岫岩满族自治县岫岩镇兴隆三叉路口处时，与原告刁玉瑶驾驶的二轮电动车由北向南行驶相刮撞，至车损及原告刁玉瑶受伤的交通事故。此事故经岫岩县公安局交通警察大队认定，被告吴晓宏负担该次事故的全部责任，原告刁玉瑶无责任。另查，辽AUXX**号轿车在被告人保沈阳分公司投保交强险和商业三者险500000元，事故发生在保险期内。原告刁玉瑶受伤后，于当日送至岫岩满族自治县中医院急诊诊治并转入住院治疗210天，诊断为：右侧股骨转子间粉碎性骨折、右侧髋臼后缘骨折、右侧股骨头坏死伴髋关节骨性关节炎，花费医疗费49106.81元。2017年9月13日，原告刁玉瑶经岫岩宏易司法鉴定所鉴定为X级伤残，且外伤致残参与度为50%。原告刁玉瑶系岫岩满族自治县岫岩镇兴隆沟村沟里组村民，登记户口为农业家庭户口,兴隆沟村归岫岩满族自治县兴隆街道办事处管辖。事故发生后，被告吴晓宏为原告垫付医疗费36000元。
一审法院审理认为，公民的身体健康权受法律保护。被告吴晓宏驾驶车辆未确保安全行驶，致原告刁玉瑶受伤，侵害了原告的身体健康权，依法应承担侵权赔偿责任。辽AUXX**号轿车在人保沈阳分公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期限内，故人保沈阳分公司依法应在交强险和商业险限额内承担赔偿责任。原告关于医疗费49106.81元的诉讼请求，因有住院病志、医疗费收据予以佐证，该院予以确认。原告关于护理费22587.60元（107.56元/天×210天）的诉讼请求，因有住院病案及独立护理证明予以佐证，且关于护理费的赔偿标准参照居民服务、修理和其他服务业的标准计算，亦符合法律规定，故该项请求，该院予以支持。原告关于住院伙食补助费21000元（100元/天×210天）的诉讼请求，因符合当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准，结合原告实际住院天数，该院予以支持。原告关于误工费18914.70元（90.07元/天×210天）的诉讼请求，被告不予认可，并辩称原告主张误工费计算标准按城镇居民标准予以计算没有依据，因原告刁玉瑶虽系岫岩满族自治县岫岩镇兴隆沟村村民，但兴隆沟村归兴隆街道办事处管辖，依据辽宁省政府辽政<2012>193号文件精神，原告的诉讼请求并无不当，故被告该项反驳意见，该院不予采纳，原告该项请求，该院予以支持。原告关于残疾赔偿金65752元（32876元×20年×10%）的诉讼请求，结合原告受伤被定为十级伤残和实际年龄，该院予以支持的残疾赔偿金数额应为49314元[32876元×（20-5）年×10%]，超出部分该院不予支持。原告关于精神损害抚慰金5000元的诉讼请求，亦不违反法律规定，该院予以准许。原告关于鉴定费1000元的诉讼请求，有鉴定费发票予以佐证，符合法律规定，该院予以支持。综上，一审法院据此判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司在交强险限额内赔偿原告刁玉瑶医疗费10000元、护理费22587.60元、误工费18914.70元、残疾赔偿金49314元、精神损害抚慰金5000元，合计105816.30元；
被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司在商业三者险限额内赔偿原告刁玉瑶剩余医疗费39106.81元、住院伙食补助费21000元、鉴定费1000元，合计61106.81元；
被告吴晓宏已经给原告垫付36000元，原告应予返还，该款由人保沈阳分公司直接支付给被告吴晓宏，人保沈阳分公司直接支付原告130923.11元；
上述款项于本判决生效后15日内给付。
（三）驳回原告其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3967元，减半收取1983.50元，由被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司承担1805.68元，原告刁玉瑶承担177.82元。
二审期间被上诉人刁玉瑶提供书证一份，证明其于2011年10月-2017年1月31日在鞍山市交警支队高速四大队从事锅炉工和维修保养锅炉工作，月工资2400元，因2017年1月31日的事故终止工作。该证据系第三方用人单位出具，加盖单位公章及负责人签字，证据形式符合书证的证据规范，且上诉人人保沈阳公司对该证据的真实性没有异议。故本院对该书证依法予以采信。本院对一审查明的事实予以认定。
本院认为，该案争议焦点是：一、一审法院按照城镇居民标准判决上诉人承担误工费、伤残赔偿金是否得当；二、被上诉人刁玉瑶伤残赔偿金计算是否应考虑交通事故参与度；三、一审法院判决精神抚慰金5000是否得当。
对第一个争议焦点，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本条法律所指的职工的平均工资应为在职职工的平均工资，被上诉人刁玉瑶在事故发生时已满60周岁，达到国家规定的法定退休年龄，故一审法院按照城镇居民人均可支配收入计算其误工费及伤残赔偿金适用法律不当，本院依法予以改判。二审期间，被上诉人刁玉瑶提供了新证据能够证明其在事故发生时每月有固定收入2400元，其误工费及伤残赔偿金应按照实际减少的收入计算。故本院重新认定被上诉人刁玉瑶的误工费为16800元（80元/天×210天），伤残赔偿金为43200元[28800元×（20-5）年×10%]。
对第二个争议焦点，关于被上诉人刁玉瑶伤残赔偿金计算是否应考虑交通事故参与度问题，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；……”，上述法律规定表明交通事故中是否减少赔偿责任应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行判定，受害人自身疾病的参与度并不是构成侵权人减轻责任的法定事由。本案中，被上诉人吴晓宏负此事故的全部责任，被上诉人刁玉瑶无责任。虽然在被上诉人刁玉瑶的伤残鉴定意见中有“本次外伤致残参与度为50%”的论述，但这并不是法律规定的过错，被上诉人刁玉瑶不应为自身的旧疾承担高于普通人的风险，刁玉瑶在交通事故发生之前虽有疾病，但不足以影响其日常生活，是本次交通事故的发生才导致其因伤致残10级，且被上诉人刁玉瑶在受伤后积极接受治疗，不存在不遵医嘱、放弃治疗等加重损害后果发生的行为，故上诉人应当对被上诉人刁玉瑶由此遭受的全部损失在责任范围内进行赔偿。
对第三个争议焦点，精神抚慰金数额问题，上诉人以伤残鉴定意见中本次外伤致残参与度为50%为由，认为应承担2500元精神抚慰金，对此问题，本院在上文中已有论述，在此不再赘述。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定第二款：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”在本次交通事故中，被上诉人刁玉瑶因他人侵权行为致残，除造成各项经济损失之外，精神状态亦受损害，一审法院据此判决上诉人赔偿精神抚慰金5000元并无不妥，本院依法予以维持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：
一、撤销岫岩满族自治县市人民法院（2017）辽0323民初2985号民事判决；
二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司在交强险限额内赔偿原告刁玉瑶医疗费10000元、护理费22587.60元、误工费16800元、残疾赔偿金43200元、精神损害抚慰金5000元，合计97587.6元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司在商业三者险限额内赔偿原告刁玉瑶剩余医疗费39106.81元、住院伙食补助费21000元、鉴定费1000元，合计61106.81元；
被上诉人吴晓宏已经给刁玉瑶垫付36000元，应予返还，该款由人保沈阳分公司直接支付给被上诉人吴晓宏，人保沈阳分公司直接支付刁玉瑶122694.41元；
上述款项于本判决生效后15日内给付。
四、驳回被上诉人刁玉瑶其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3967元（刁玉瑶垫付），减半收取1983.50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司承担1800元，被上诉人刁玉瑶承担183.5元。二审案件受理费853元（上诉人垫付），由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司承担682.4元，被上诉人刁玉瑶承担170.6元。综上，上诉人应支付被上诉人刁玉瑶1629.4元，此款项同以上判决数额一并予以支付。
本判决为终审判决。
审判长 王长顺
审判员 杨向东
审判员 郭 盈
二〇一八年三月二十六日
书记员 张紫玫