江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终132号
上诉人（原审原告）孔顺生，1962年11月7日生，汉族。
委托代理人孔田田，南京市高淳区淳中法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）王连宝，1979年12月31日生，汉族，驾驶员。
被上诉人（原审被告）广德众联汽车运输服务有限公司，住所地安徽省广德县桃州镇广溧路立交桥北桃李园小学斜对面。
法定代表人杨华东，广德众联汽车运输服务有限公司总经理。
被上诉人（原审被告）渤海财产保险股份有限公司宣城中心支公司，住所地安徽省宣城市区梅溪路108号楼3、5层。
代表人尚殿龙，渤海财产保险股份有限公司宣城中心支公司总经理。
委托代理人章勤，渤海财产保险股份有限公司宣城中心支公司员工。
上诉人孔顺生因与被上诉人王连宝、广德众联汽车运输服务有限公司（以下简称众联汽运公司）、渤海财产保险股份有限公司宣城中心支公司（以下简称渤海财险宣城支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市高淳区人民法院（2015）高民初字第2350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月5日立案受理后，依法组成合议庭于2016年1月15日公开开庭进行了审理，上诉人孔顺生及其委托代理人孔田田、被上诉人王连宝、被上诉人众联汽运公司的法定代理人杨华东到庭参加诉讼。被上诉人渤海财险宣城支公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2015年5月7日，王连宝驾驶牌号为皖P×××××重型货车行驶至南京市高淳区双望公路朝阳桥路段，与孔顺生驾驶的电瓶车发生碰撞，致孔顺生受伤、两车受损。该事故经南京市公安局高淳分局交通警察大队认定，王连宝负事故全部责任。
孔顺生受伤后在南京市高淳人民医院治疗，诊断为：左腓骨下段骨折、左下肢及右手皮肤软组织挫裂伤，住院治疗至2015年5月26日出院，住院时间为19天，支出医药费21463.1元，购买拐杖支出138元。期间，王连宝支付孔顺生1000元，公安交警部门在王连宝预缴款中支付孔顺生10000元。出院后，医院4次建议孔顺生各休息1个月，合计建议休息时间为4个月。此外医院出具证明，证明孔顺生后续治疗取内固定费用约4000元，对此，渤海财险宣城支公司不持异议。
王连宝所驾车辆系挂靠众联汽运公司经营，该车在渤海财险宣城支公司投保了机动车第三者责任强制保险，以及保险限额为500000元的机动车第三者责任商业保险并不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后渤海财险宣城支公司对孔顺生的车辆损失核定为1800元。
原审法院另查明，孔顺生伤前系南京同旺铝业有限公司（以下简称同旺铝业公司）员工，根据其提供的银行工资明细单核实，事故前1年其月平均工资为3693元，事故后5-9月单位发放的工资数额为7765元。
2015年10月13日，孔顺生诉至原审法院，请求判令王连宝、众联汽运公司、渤海财险宣城支公司赔偿其医疗费11463.1元、后续治疗费4000元、护理费2016.6元、住院伙食补助费342元、营养费190元、交通费484元、辅助器具费138元、误工费16450元及财物损失费3000元，以上各项损失合计38083.7元。
原审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护，孔顺生因交通事故造成的损失，应当依法获得赔偿。孔顺生的损失原审法院作如下认定：医药费21463.1元系实际支出，营养费190元、住院伙食补助费342元符合法律规定，后续治疗费4000元，三原审被告不持异议，原审法院均予以认定；护理费孔顺生主张其亲属护理、护理标准按3200元／月计算，证据不足，原审法院参照本地从事同等级别护工人员的劳务报酬60元／天计算，认定19天的护理费为1140元；关于误工费，误工时间孔顺生根据医嘱主张141天，而渤海财险宣城支公司仅认可90天，对照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》关于胫腓骨骨折误工期限不超过120天的规定，原审法院认定误工时间为120天。误工标准，孔顺生根据其所在单位出具的证明主张3500元／月，而渤海财险宣城支公司仅认可60元／天，对此，原审法院经审查认为，孔顺生主张的标准不超过其工资银行明细记载的事故前一年的工资发放月平均数额，故误工费按孔顺生主张的3500元／月计算，但该数额应当扣除实际发放的7765元。因此，原审法院认定的误工费为其实际减少的收入6235元；残疾辅助器具拐杖费用，尽管没有相应的医嘱，但使用拐杖符合其下肢损伤的实际，故对购买拐杖的138元原审法院予以认定；交通费根据本案的实际，原审法院酌定200元；财产损失，孔顺生主张3000元，证据不足，因此车辆损失原审法院依据渤海财险宣城支公司定损的数额即1800元进行认定，手机损失因事故认定书等材料中无任何手机受损的记载，原审法院不予支持。综上，原审法院认定孔顺生的损失数额为35508.1元，其中属于医疗费用范围内的为25995.1元，误工费等损失为7713元，财产损失1800元。上述损失首先由渤海财险宣城支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿医疗费用10000元，误工费等其他损失7713元，财产损失1800元，合计19513元。渤海财险宣城支公司抗辩应扣除相应的非医保用药，但其未举证证明所主张的非医保用药对应的用药明细、替代用药明细及计价金额、替代用药的合理性，应承担举证不能的法律后果，原审法院对其该项主张不予支持。因此，超出机动车第三者责任强制保险限额的医疗费用15995.1元，根据事故责任应由渤海财险宣城支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔付。关于王连宝支付的费用，王连宝抗辩在公安部门预缴15000元，支付孔顺生1000元，但从原审法院核实的情况来看，孔顺生实际收取11000元，故该11000元纳入本案处理，其余款项王连宝可与公安交警部门另行结算。众联汽运公司作为王连宝车辆挂靠经营单位，依法应承担连带责任，但由于王连宝支付款项超出其应承担的数额，因此，判令众联汽运公司承担责任已无实际意义。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，原审法院判决：一、渤海财产保险股份有限公司宣城中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿孔顺生因交通事故造成的损失19513元，在第三者责任商业保险限额内赔偿15995.1元，合计35508.1元，限判决生效后10日内支付至原审法院指定的帐户（收款人：南京市高淳区人民法院，帐号3201250101201000083678，开户行：江苏高淳农村商业银行股份有限公司）；二、孔顺生在收到上述款项同时退还王连宝11000元；三、驳回孔顺生的其他诉讼请求。
一审宣判后，孔顺生不服，向本院提起上诉，请求二审法院撤销原判，依法改判三被上诉人支付其误工费共计14000元。其主要上诉理由为：上诉人在同旺铝业公司工作，该公司按照上诉人的实际工作量支付上诉人工资，即上诉人没有上班就不会产生工资。上诉人因本起交通事故自2015年5月7日开始便无法工作，同旺铝业公司在2015年6-8月期间向上诉人发放的7765元系上诉人在2015年3-5月工作时所产生的工资收入，该7765元仅是同旺铝业公司向上诉人延时发放的工资而非上诉人误工期间内产生的工资收入，因此原审法院在计算上诉人误工费时不应扣除该7765元。
被上诉人王连宝口头答辩称：同意原审判决，请求驳回上诉、维持原判。
被上诉人众联汽运公司口头答辩称：请求二审法院依法判决。
被上诉人渤海财险宣城支公司答辩称：一审法院判决后，渤海财险宣城支公司已依据原审判决将全部案涉赔偿款汇至原审法院，孔顺生未提供本起交通事故发生后四个月的工资银行流水单及工资清单以确定其实际减少的收入，因此原审法院对误工费的认定合理。请求驳回上诉、维持原判。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
二审中，孔顺生向本院提交如下证据：1、孔顺生本人的记工本，主要内容为孔顺生2015年2月1日-5月6日、9月13日-12月7日的每天工作情况，其中注明2015年5月-8月休息；2、同旺铝业公司出具的该公司2015年3月、4月、5月、9月的考勤表，考勤表中记载了孔顺生于上述期间在同旺铝业公司的考勤情况，其中5月份的考勤表中显示孔顺生自5月8日起至月底未上班，9月份的考勤表中显示孔顺生9月1日至9月12日没有上班，9月13日开始上班。3、同旺铝业公司于2015年12月3日出具的《关于孔顺生工资情况的说明》，内容为：“我公司员工孔顺生因交通事故2015年5月7日开始未来我公司上班，公司停发其工资，公司在2015年6月-8月份分三次发放的工资实际为其2015年3月-5月份的工资，孔顺生在我公司从事炼铝工作，我公司与孔顺生按照约定按其实际工作量发放工资，具体为纯铝每炉90元，合金每炉另加10元。2015年3月份至5月份孔顺生实际工资结算为：3月份35炉（含铝合金炉11）35×90＋110=3260元、高温费200元，共3460元；4月份36炉（含铝合金炉9）36×90＋90=3330元、高温费200元，共3530元；5月份8.5炉（含铝合金炉1）8.5×90＋10=775元。因我公司工资发放滞后3个月，故在2015年6月-8月才发放。2015年5月7日后，孔顺生无任何工作量，故我公司不可能发放其工资”。4、孔顺生银行卡（卡号：62×××10）账户明细查询单（期间为2015年5月4日至2015年12月29日）两页，该查询单显示孔顺生分别于2015年5月、6月、7月、8月、12月收到同旺铝业公司发放的工资款1640元、3460元、3530元、775元、1880元，除上述月份外，孔顺生在9-11月连续三个月未收到该公司发放的任何工资款。上述证据拟证明同旺铝业公司于2015年6-8月向孔顺生发放的7765元为孔顺生2015年3-5月的工资收入。
王连宝、众联汽运公司质证认为，对记工本、2015年3-5月考勤表、情况说明的真实性无异议，由法院依法认定；对2015年9月考勤表及银行卡账户明细查询单由法院依法审查。渤海财险宣城支公司质证认为，对2015年9月考勤表的真实性有异议，该表中加盖的为合同专用章，只能在合同中使用，不能用于该考勤表；对情况说明有异议，该说明中并无相关公司领导的签字，不能达到其证明目的；对银行卡账户明细查询单的真实性无异议，但该查询单只能证明孔顺生在2015年8月之后没有收到工资款项，不能证明孔顺生是因本起交通事故而导致未收到工资款项。
另，二审庭审中，本院询问孔顺生的工作状况及工资发放情况等，孔顺生称其工作内容为在同旺铝业公司炼锅炉，该公司按照其实际劳动量计算工资，如果生病不上班就没有工资收入；该公司平时都是推迟三个月发放工资，这是公司习惯性的做法，对公司每个员工都是这样；其是2015月9月开始上班的，9月份的工资也要推迟三个月才发放。
上述事实，有道路交通事故认定书、病历、出院记录、医药费发票、疾病诊断证明书、后续治疗费证明、收入证明、情况说明、考勤表、银行账户明细查询单、购买拐杖发票、交通费票据、车辆用户保修凭证、保险单、驾驶证、行驶证、预缴款项收据、记工本以及当事人陈述等证据证实。
本案二审争议焦点为：同旺铝业公司在2015年6-8月期间向孔顺生发放的7765元是否应从孔顺生的误工费中予以扣除。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条中规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，孔顺生主张其单位在2015年6-8月发放的7765元为其2015年3-5月应得的工资收入，并非误工期间内的工资，误工期间内因其未到单位工作而被停发工资。孔顺生提供的考勤表显示其自2015年5月7日本起交通事故发生后至2015年9月12日处于休息期间而未到同旺铝业公司工作，上述显示内容能够与孔顺生出院之后南京市高淳人民医院出具的疾病诊断书合计建议其休息4个月的事实相印证，本院对该事实予以确认。二审中，同旺铝业公司出具《关于孔顺生工资情况的说明》一份，该说明中载明该公司工资发放滞后三个月，该公司在2015年6-8月发放的工资实际为孔顺生2015年3-5月的工资，该事实与案涉银行账户明细查询单显示的孔顺生在2015年6月、7月、8月收到相关工资款而之后的9月、10月、11月连续三个月未收到该公司发放的任何工资款的记录相吻合，再结合孔顺生二审庭审中所陈述的工资发放情况，故对孔顺生主张的其单位在2015年6-8月发放的7765元为其2015年3-5月工资收入的上诉意见，本院予以采信。故孔顺生的误工费应为14000元。对原审判决认定的误工费数额，二审应予改判。
综上，结合孔顺生二审期间提交的证据，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南京市高淳区人民法院（2015）高民初字第2350号民事判决第二项、第三项；
二、变更南京市高淳区人民法院（2015）高民初字第2350号民事判决第一项为：渤海财产保险股份有限公司宣城中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿孔顺生因交通事故造成的损失27278元，在第三者责任商业保险限额内赔偿15995.1元，合计43273.1元，限本判决生效后10日内支付至原审法院指定的帐户（收款人：南京市高淳区人民法院，帐号3201250101201000083678，开户行：江苏高淳农村商业银行股份有限公司）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费832元，由王连宝负担；二审案件受理费400元，由渤海财产保险股份有限公司宣城中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈海英
代理审判员 王志坚
代理审判员 王世耀
二〇一六年三月七日
书 记 员 查菲菲