四川省开江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1723民初943号
原告邓家琪，男，生于2012年1月27日，汉族，住开江县。
法定代理人邓维德，男，生于1993年11月25日，汉族，住开江县。
委托代理人陈昌珠，系邓维德之表叔。
被告张小勇，男，生于1983年3月14日，汉族，住重庆市万州区。
被告邓承均，男，生于1970年12月23日，汉族，住重庆市万州区。
委托代理人（特别授权）王家均，重庆市万州区钟鼓楼法律服务所法律工作者。
被告重庆巨牛物流集团齐聚运输有限公司。
法定代表人范德金，系该公司总经理。
委托代理人王家均，重庆市万州区钟鼓楼法律服务所法律工作者。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州分公司。
负责人陈家勇，系该公司总经理。
委托代理人许江林，重庆融益律师事务所律师。
原告邓家琪诉被告张小勇、邓承均、重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司、中国太平洋保险公司万州分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月10日作出（2015）开江民初字第1559号民事判决书，一审宣判后，被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司不服本判决向四川省达州市中级人民法院提起上诉，达州市中级人民法院经审理认为，原判决在邓家琪的残疾赔偿金按城镇标准计算、残疾辅助器具费的确认、中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司是否因超载免赔10%等基本事实未查清为由，于2016年6月3日作出（2016）川17民终303号民事裁定书，裁定撤销本院（2015）开江民初字第1559号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭于2016年11月23日公开开庭进行了审理，原告邓家琪的法定代理人邓德维及委托代理人陈昌珠，被告邓承均和重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司的特别委托代理人王家均；被告中国太平洋保险公司万州分公司的特别委托代理人许江林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓家琪的法定代理人诉称：2014年7月4日，被告张小勇驾驶渝F09X**号重型自卸货车从新宁镇往长岭镇方向行驶，21时45分当车行至开江县境内省道S202线443Km＋500ｍ时，将原告邓家琪撞伤。事故发生后，原告被送往达州市中心医院住院治疗５７天，住院医疗费用已由被告张小勇支付。开江县交警大队作出事故认定书，认定本次事故被告张小勇负主要责任，原告邓家琪负次要责任。肇事车辆渝Ｆ095**的实际车主为被告邓承均，该车向被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司投了交强险和第三者商业险。原告邓家琪经司法鉴定为五级伤残，并且根据实际损伤对其安装假肢进行了鉴定。为了维护原告合法权益，现依法提起诉讼，要求被告方赔偿住院生活补助费及营养费40元／天×57天＝2280元，住院期间护理费80元/天×57天=4560元；出院后护理费1200元/月×6月=7200元；残疾赔偿金24381元/年×20年×60%=292572元；残疾安装假肢费45000元/次×19次=855000元；假肢每年维修费2250元/年×71年=159750元；精神抚慰金30000元；鉴定费2500元；交通费2000元（减已付1000元）;重新鉴定垫支的交通住宿费用1336元，合计赔偿数额为1357198元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在交强赔偿限额内赔付原告损失110000元后，被告方应承担80%的赔偿责任由被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在第三者责任商业险赔偿限额内直接赔付原告。
被告张小勇未进行答辩
被告邓承均、重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司辩称：1、对本次交通事故发生的事实无异议，赔偿责任按3/7比例划分；2、被告重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司为肇事车辆所投的交强险与第三者商业险均在保险期内；3、被告邓承均垫付了原告的医疗费109336.75元，其他费用1000元，合计110336.75元。要求法庭纳入本案一并处理；4、被告张小勇系被告邓承均所雇请的驾驶员，被告张小勇的行为系职务行为，其应承担的民事赔偿责任由实际车主邓承均负担；5、非国家基本医疗保险核定的医疗费用按15%予以扣除；6、原告没有提供充分证据证实其赔偿应适用城镇标准计算，但赔偿应适用2015-2016年度的赔偿新标准；7、交通事故责任书对车辆超载仅记录一字之词，无其他证据予以佐证。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司辩称：这次重审答辩意见与一审开庭时答辩意见一致。1、原告邓家琪户籍系农村户口且系未成年人，其赔偿应按农村标准计算；2、有关安装假肢的费用鉴定，因重庆市与四川省的鉴定标准不一致，要求按照四川省的有关标准重新鉴定；3、非国家基本医疗保险核定的医疗费用按20%予以扣除；4、住院期间的伙食补助计算标准应为20元/天、护理费应为50元/天，因原告系未成年人其精神抚慰金应为12000元，交通费500元，鉴定费用不应在保险赔偿限额内赔付；5、交通事故责任书记载肇事车辆有超载的事实，按保险条款规定应免赔10%，并且赔偿责任按3/7笔录划分。
原告邓家琪的法定代理人邓德维为支持自己的诉请，向本院提供如下证据：
1．原告邓家琪及其父亲邓德维的身份信息复印件。
2.开江县公安局交通警察大队开公交认字（2014）第011号道路交通事故认定书一份。拟证明此次事故被告张小勇负主要责任，原告邓家琪负次要责任。
3.达州市中心医院出院病情证明书一份（2014年7月5日-2014年9月1日）、住院病历一份29页、住院用药费用明细清单一份8页。
4.四川省达州正大司法鉴定所意见书一份。拟证明被鉴定人邓家琪因交通事故致右下肢受伤，截肢术后，评定为五级伤残。
5.重庆市科证司法鉴定所司法鉴定意见书一份。其鉴定意见拟证明⑴被鉴定人邓家琪安装大腿假肢约需人民币38000元/具、配置硅凝胶套约需人民币7000元/只、每年维修费为安置费的5%；⑵被鉴定人邓家琪安装、更换假肢共需19次；⑶被鉴定人邓家琪的护理时限评定为自受伤日至大腿假肢安装调试、磨合适应半年内。
6.四川省达州正大司法鉴定所鉴定费票据一份（700元）、重庆市科证司法鉴定所鉴定费票据一份（1800）合计2500元。
7.原告邓家琪的父亲邓维德与东莞市棋昌电子厂劳动合同书一份（2013年5月29日）与其请假条一份（2014年6月28日）、东莞市棋昌电子厂营业执照一份、工资表12页（2013年7月-2014年6月）。拟证明原告父亲邓维德从2013年5月至2015年7月在东莞市棋昌电子厂务工与其居住地与主要收入均在城镇的事实。
8.新型农村合作医疗住院补偿审核表。拟证实原告邓家琪在医院拆除钢板所产生的费用为1721.8元。
上述证据经庭审质证，被告邓承均和重庆巨牛物流集团齐聚运输有限公司对证据5有异议，认为假肢安装的费用及次数有异议，对其他证据无异议。被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司对对证据5有异议，认为司法鉴定应以华西的重新鉴定结论为准；对证据6有异议，认为鉴定费不属于保险公司理赔范围；对证据7有异议，认为原告的法定代理人邓维德提供的营业执照、工资表等适用其使用城镇人口的证据不充分；对其他证据无异议。
被告张小勇未向法院提供证据。
被告邓承均、重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司为支持自己的辩称意见，向本院提供如下证据：
1.被告邓承均居民身份证、机动车驾驶证、道路运输从业资格证复印件各一份。
2.被告重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司组织机构代码证、营业执照复印件一份、法定代表人身份证明书一份。
3.渝F09X**重型自卸货车的行驶证、道路运输证、车辆管理服务合同、交强险保单、第三者商业险保单复印件各一份。
4.原告邓家琪及其直系亲属的身份信息复印件五份；道路交通事故认定书复印件一份；达州市中心医院病历资料复印件一份；开江县人民医院医疗费用清单复印件一份。
5.四川华大科技司法鉴定所关于渝F09X**重型自卸货车的司法鉴定书一份。
6.收条一份。拟证明原告的法定代理人邓维德于2014年7月5日收到事故车渝F09X**的委托人邓先宇人民币1000元的事实。
7.开江县人民医院门诊票据复印件三份；住院费用结算票据一份合计1371.2元，达州市中心医院住院费用结算票据一份107965.56。拟证实以上费用均由被告邓承均垫付。
上述证据经庭审质证，原告对以上证据均无异议；被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司对证据1有异议，认为邓承均驾驶证、从业资格证、行驶证、运营证证明目的有异议，因交通事故发生时是张小勇的驾驶员，要求提供张小勇的驾驶证、从业资格证；对证据3中的交强险、商业险保单上没有，但保险合同中有因车辆超载商业险有10%的免赔率；投保单后面也有投保人签字盖章，故免赔10%的条款应当合法有效。对其他证据没有异议。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司为支持自己的辩称意见，向本院提供如下证据：
1.被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司组织机构代码证、营业执照复印件一份、负责人身份证明书一份。
2.渝F09X**重型自卸货车的交强保险单、第三者商业保险单（不计免赔率，赔偿限额1000000元）复印件各一份。
3.太平洋保险神行车保系列产品投保单与交强险投保单复印件各一份与其机动车损失保险条款复印件三页。拟证明保险公司已明确告知投保人须知及其免责等条款，据道路交通事故认定书记载，本案肇事车辆有违反超载规定，保险公司根据保险条款第二十条规定，增加10%的免赔率。
4.四川华西法医学鉴定中心法医学鉴定意见书（2015年9月1日）。拟证实原告邓家琪⑴右下肢假肢安装及更换总费用约需人民币220000元左右：⑵护理时间自其受伤之日起计算至安装右下肢假肢之日止。
上述证据经庭审质证，原告的法定代理人邓德维对证据1、2无异议；对证据3有异议，认为保险条款不属于证据范畴，且常人无法充分理解此条款，该合同属于格式合同；对证据4有异议，认为华西医学鉴定不具备假肢鉴定的资质，鉴定是模糊的，原告系3岁的幼儿，鉴定结论是10次，对具体的调整没有具体说明，安装费用是22万，是参照政府出的关于残疾人的安装假肢的费用计算，不是按侵权的假肢安装计算。被告邓承均、重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司对证据3的商业险的10%的超载免赔的条款有异议，交通认定书也是一字之词，没有其他证据佐证，属于霸王条款；对其他证据没有异议。
依照民事诉讼证据规则，本院依法对原被告双方提交的证据认定如下：对原告提供的证据1，2、3、4、7被告邓承均、被告重庆巨牛物流集团齐聚运输有限公司和中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司无异议，本院予以采信，对证据5、6有异议，本院将综合其他证据予以采信；对被告邓承均、被告重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司提供的证据原告无异议，被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司对证据3有异议，其是否真实、合法本院将综合其他证据予以采信；对证据1、2、4、5、6、7本院予以采信；对被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司提供的证据，原告对证据3、4有异议，被告邓承均、被告重庆巨牛物流集团齐聚运输有限公司对证据3有异议，对证据3、4是否真实、合法本院将综合其他证据予以采信。
经审理查明：2014年7月4日，被告张小勇驾驶渝F09X**号重型自卸货车从开江县新宁镇往开江县长岭镇方向行驶。21时45分许，当车行至开江县境内省道S202线443㎞+500m时，与公路上行走的原告邓家琪相撞，致原告邓家琪受伤。当日原告经开江县人民医院救治开支医疗费1371.2元，该费用由被告邓承均垫付，2014年7月15日转入达州市中心医院住院治疗57天用去医疗费107965.56元，该费用由被告邓承均垫付，期间，被告邓承均付给邓德维现金1000元。2014年9月1日，原告邓家琪出院，出院诊断为：⑴右下肢外伤后皮肤缺损伴感染⑵失血性休克、中度贫血⑶右下肢截肢术后⑷右股骨下段骨折术后⑸全身多处皮肤挫伤。2014年7月15日，四川华大科技司法鉴定所关于渝F09X**重型自卸货车的鉴定意见书载明：1、渝F09X**重型自卸货车转向限位装置陈旧性失效，转向干涉，不符合GB7258_2012《机动车运行安全技术条件》之第六条相关要求；2、…。2014年7月16日开江县公安局交通警察大队作出开工交认字（2014）第011号道路交通事故认定书，认定：被告张小勇负此次事故的主要责任，原告邓家琪负此次事故的次要责任。2014年10月27日原告邓家琪经四川省达州市正大司法鉴定所作出正大司法鉴定中心（2014）临监字第139号鉴定意见书：原告邓家琪因交通事故致右下肢受伤，截肢术后，评定为5级伤残。本次肇事车辆渝F09X**号重型自卸货车所有人是重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司，被告邓承均系该车辆实际车主，被告张小勇系被告邓承均所雇请的驾驶员。被告重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司作为挂靠公司已为渝F09X**号重型自卸货车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司投保了交强险与第三者责任险商业险赔偿限额为1000000元，事故发生时均在保险有限期限内。2015年3月20日原告邓家琪的法定代理人邓德维委托重庆市科证司法鉴定所对原告邓家琪每次安装假肢的全部费用、需要安装多少次假肢及护理时间进行鉴定，重庆市科证司法鉴定所于2015年3月30日作出重庆科证（2015）法临监字第66号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人邓家琪安装大腿假肢约需人民币38000元/具、配置硅凝胶套约需人民币7000元/只，每年维修费为安装费的5%。2、被鉴定人邓家琪的护理时限评定为自受伤日至大腿假肢安装调试、磨合适应半年内。原告邓家琪的法定代理人邓德维于2015年4月起诉来院要求被告张小勇和被告邓承均及重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司连带赔偿原告各项经济损失956794.2元；被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在规定的保险限额内将理赔款直接支付给原告。审理中被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司要求对原告邓家琪的假肢安装次数和费用及护理时间进行重新鉴定，本院依法委托四川华西法医学鉴定中心对邓家琪的假肢安装次数和费用及护理时间进行鉴定，四川华西法医学鉴定中心于2015年9月1日，作出法临：2015-3042鉴定意见书，其鉴定意见为：1、邓家琪右下肢假肢安装及更换总费用约需人民币220000元左右。2、邓家琪的护理时间自其受伤之日起计算至安装右下肢假肢之日止。重审中查明，原告邓家琪于2016年2月24日至28日在开江县妙仁医院住院取钢板，用去医疗费1721.8元。本案经本院组织调解无果，双方当事人各执己见。
本院认为：公民的人身权利、财产权利受法律保护。由于过错侵犯公民人身权利、财产权利造成损失的，应由侵权人赔偿损失。本案为机动车交通事故责任纠纷，其损害赔偿的责任、赔偿项目和标准应依照有关法律的规定执行，开江县公安局交通警察大队作出的开公交认字（2014）第011号《道路交通事故认定书》认定，被告张小勇负此次事故的主要责任，原告邓家琪负此次事故的次要责任，原告与被告方对此均无异议，本院予以确认，关于赔偿责任比例划分问题，根据事故发生时侵权人的违法行为、过错程度，本院依法明确被告张小勇承担80%的赔偿责任；被告邓承均作为被告张小勇的雇主应承担此赔偿责任；被告重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司作为挂靠公司应承担连带赔偿责任。因其肇事车辆渝F09X**号重型自卸货车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司投保的交强险及第三者责任商业险均在保险期间内，故对原告所受损失，应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在交强险与责任商业险限额内直接赔付原告的损失。被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司辩称交通事故责任书记载肇事车辆有超载的事实，按保险条款规定应免赔10%，开江县公安局交通警察大队道路交通事故认定书已明确被告张小勇驾驶渝F09X**号重型自卸货车有超载的行为，是导致此次事故发生的主要原因；被告重庆市巨牛物流齐聚运输有限公司与被告中国太平洋财产保险股份有限公司签订的机动车交通事故责任强制保险投保单中关于“中国太平洋财产保险股份有限公司神行车机动车综合险（2009版）之机动车第三者责任保险条款第二十条约定：发生保险事故时，保险机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》及其他法律法规中有关机动车装载的规定，增加10%的绝对免赔率，该条款已被被告重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司签章确认，10%的责任应由被告邓承均及重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司连带承担。故被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司其辩称理由正当，本院予以支持。被告邓承均辩称其为邓家琪垫付的医疗等费用110336.76元要求在本案中一并处理，被告邓承均为原告邓家琪垫付医疗费等共计110336.76元是实，被告邓承均要求一并处理的理由正当，本院予以支持。本次交通事故造成的损失，本院确认以下具体数额：1、医疗费用111058.56元（被告邓承均垫付109336.76元）；2、伤残赔偿金，原告邓家琪与其父亲邓德维均系农村户口，并且原告邓家琪事发时未满3周岁，其一直随其父母生活。庭审中原告的法定代理人邓德维提交了邓德维的劳动合同、工资表等证据能够证明原告邓家琪与其父亲邓德维主要收入来源地及经常居住地均为城镇，故伤残赔偿金应该按城镇居民标准计算，即24381元／年×20年×60%＝292572元；3、精神抚慰金，根据本案具体案情、损害后果及受诉法院所在地的平均生活水平等综合因素，本院确定精神抚慰金赔偿数额为30000元；4、住院伙食补助费，62天（含取钢板天数5天）×20元／天＝1240元；5、护理费，62天×80元／天＝4960元；6、营养费，62天×20元／天＝1240元；7、出院后护理费，因原告邓家琪右下肢已截肢直至本案重审开庭前（2016年11月23日）仍未安装假肢确需护理，被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州支公司申请重新鉴定的司法意见书…⑵护理时间自其受伤之日起计算至安装右下肢假肢之日止…故本院综合考虑护理时间应确定重审开庭之日即为28个月，1200元／月×28月＝33600元；8、残疾辅助器具费，因原被告双方对其对方提供的有关司法鉴定书分歧较大，依据川高法（2001）字320号关于印发《交通工伤伤害意外等人身损害事故中伤残人员安装假肢辅助器具暂行办法》的通知规定：假肢或辅助器具总使用年限按70年计算，即以伤残人员定残之月起，连续计算至其70周岁。其中定残时年龄在18周岁以下的，其假肢或辅助器具的使用年限按每五年更换一次，18周岁
--50周岁，按每七年更换一次，50周岁--
70周岁，按每九年更换一次。原告邓家琪（2012年1月出生）定残之日为2014年10月19日（2周岁），故需安装一次，以后更换10次，合计11次。原告根据重庆市科证司法鉴定所的鉴定意见书主张安装价格为45000元与被告中国太平洋财产保险股份有限公司根据四川华西法医学鉴定中心的鉴定意见书辩称原告的假肢安装价格为22000元差距甚大并且前述规定系2002年出台至今没有新的基础价格，本院结合具体案情实际综合考虑原告邓家琪的安装假肢器具费为32000元较为适宜即32000元×11次＝352000元；维修费因考虑原告年龄较小生长发育较快，必然存在调试或维修，即32000元×5%×67年＝107200元。两项合计459200元；9、交通费，本院酌情考虑1500元；10、鉴定费2500元；11、重新鉴定所开支的交通住宿费1336元。对以上费用本院予以确认，故原告邓家琪各项损失合计939206.56元。
原告邓家琪医疗费111058.56元(被告邓承均垫付109336.76元)在交强险医疗费用赔偿限额内10000元（直接给付被告邓承均）后余下的101058.56元，因当事人之间对非国家基本医疗保险核定的医疗费用扣除份额存在分歧，被告邓承均要求按15%予以扣除，被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司要求按20%予以扣除，本院结合实际确定按18%予以扣除即扣除（101058.56×18%）18190.54元扣除的部分医药费由被告邓承均承担80%即（18190.54元×80%）14552.43元。医疗费扣除后余下的（101058.56－18190.54）82868.02元的80%即（82868.02元×80%）66294.41元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司赔付。
被告邓承均所垫付的110336.76元费用应扣除被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内直接支付10000元及被告邓承均应承担的非国家基本医疗保险核定的医疗费用14552.43元，被告邓承均应承担的费用为24552.43元。故被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在第三者责任商业险赔偿限额内直接赔付原告邓家琪的费用中扣除被告邓承均所垫付的费用为（110336.76－24552.43元）85784.33元。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在交强险伤残赔偿限额内直接赔付原告邓家琪110000元，余下（939206.56元－医疗费110336.76元－110000元
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鉴定费2500元）716369.8元损失的80%即573095.84元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在第三者责任商业险赔偿限额内直接赔付给原告邓家琪。故被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在第三者责任商业险赔偿限额内共赔付给原告邓家琪（573095.84元+66294.41元）639390.25元。开江县公安局交通警察大队道路交通事故认定书已明确被告张小勇驾驶F09XXX号重型自卸货车有超载的行为，故被告邓承均和被告重庆市巨牛物流集团齐聚运输有限公司应连带承担在第三者责任保险条款中规定的10%的绝对免赔率即（639390.25元×10%）63939.02元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内直接赔付原告110000元，在医疗费用赔偿限额内直接支付被告邓承均所垫付的医疗费10000元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在第三者责任商业险赔偿限额内直接赔付原告邓家琪639390.2元。（兑现时应扣除被告邓承均所垫付的费用85784.33元）。
三、被告邓承均支付给被告中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在第三者责任保险条款中规定的10%的绝对免赔率64139.02元，被告重庆巨牛物流齐聚运输有限公司承担连带给付责任。
案件受理费5800元，由被告邓承均负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交民事上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审 判 长 帅宗煜
审 判 员 姜迪青
人民陪审员 刘兆生
二〇一七年三月十日
书 记 员 王黎明