陕西省泾阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泾民初字第01151号
原告咸阳雨馨建材有限公司（简称咸阳公司）。
法定代表人吴某某，该公司执行董事。
委托代理人冯某某，陕西万兴律师事务所律师。
被告延安国怡新型墙材有限公司西安分公司（简称延安公司）。
负责人王某某，总经理。
委托代理人郭某某，陕西合恒律师事务所律师。
委托代理人陈某某，陕西合恒律师事务所律师。
原告咸阳公司诉被告延安公司拖欠工程款纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，吴某、冯某某，郭某某、陈某某到庭参加了诉讼活动，本案现已审理终结。
原告诉称，2012年10月11日，被告延安公司将其承包的泾阳县祥安雅居花园外墙涂料工程转包给原告咸阳公司。双方签订的合同约定：每平方综合报价26元。付款方式：按月形象进度付款。工期为两个月。承包方式：人工、辅料、工具。后因被告延安公司延期付款导致工期延误。2012年12月25日，双方又签订合同附加条款。约定：逾期付款被告每日向原告支付总工程款2%违约金。但此后被告仍未按约付款，由此引起民工集体上访事件。经原告算账：祥安雅居勘测原告实际施工面积为21630平方米。被告依照约定应付原告工程款575700元，扣除已付324000元工程款，仍下欠工程款240352.4元。被告逾期付款应承担违约金10万元。原告所施工程已于2013年4月18日竣工，但被告避而不见，原告只好诉至法院。请求：1、确认原被告签订的真石漆施工分包合同为有效合同。2、判令被告按照合同约定支付下欠原告的工程款240352.4元。3、判令被告向原告支付违约金10万元。
被告延安公司辩称，双方2012年10月11日签订合同属实。被告按合同约定已向原告支付30万元工程款。但原告至今既未完工，也未交工，其所施工的质量也存在问题，后续施工由被告来完成。且由于原告延误工期，造成被告和发包方无法结算。故无法言及被告拖欠工程款，承担违约金。
2013年11月6日第一次开庭时，原告为支持自己诉讼请求，提供以下证据：
1、2012年10月11日真石漆施工分包合同。
2、2012年12月25日双方签订的合同附加条件。
证明该工程被告虽未接收，但发包方祥安雅居已实际使用。故应支持原告诉讼请求。
被告质证意见是：1、对真石漆施工分包合同的真实性、合法性予以认可。但对原告证明目的不予认可。
2、不认可合同附加条件的合法性。理由是：①被告方未加盖公章，②被告的负责人是王某某，我们公司的法定代表人是白某甲，不是白某乙。原告不能证明白某甲和白某乙就是一个人。③原告起诉的是我们分公司，履行合同的也是我们分公司，此事与我们分公司所在的法人单位延安国怡新型墙材有限公司没有关系。故我公司法定代表人没权处分我们分公司的权利。
3、陕西祥安置业投资发展有限责任公司（简称祥安公司）2013年6月21日证明。
证明由原告完成的总工程量施工面积为21680平方米。
被告对此质证意见是：对形式要件无异议。但原告现在仍未交工，实际施工还未结束。
4、原告单方计算清单。
证明原告请求被告给付工程款240352元的计算依据。
被告质证意见是：原告单方计算，不认可。业主是否实际使用该工程，被告不清楚。故对其证明目的不予认可。
被告为支持自己主张，提供证据如下：1、7张收条、1张转账凭证。
证明从2012年11月1日至2013年7月31日，被告共付款8笔，计404000元。
原告对此组证据真实性无异议。但认为：原告所借祥安公司10万元与被告没有关系。
2、祥安雅居花园12号楼外墙装饰修补总工程量展开面积详细清单6张。
证明原告实际施工面积为21680.93平方米。
原告质证意见是：对前4张不认可，不知其计算依据何在，对后两张认可。
3、工作联系单3张、照片4张。证明工程至2013年12月12日，因原告未完工致该工程仍未被验收，故不存在原告所诉的违约事实。该工程还存在质量问题、延误工期问题。
原告质证意见是：工作联系单原告未收到，故不认可；对照片的真实性和关联性亦不认可。
合议庭对以上证据评议后认为，为进一步查明案件事实，准确划分责任，应对白某甲和白某乙是否属一人由原告举证完成。
原告于2013年11月12日完成举证，2013年11月20日，本院进行第二次庭审：原告出示了加盖“延安市工商行政管理局企业登记专用章”的公司基本情况证据，证明延安国怡新型墙材有限公司的法定代表人是白某甲，白某甲和白某乙是一个人。故合同附加条件对被告产生约束力。被告应按此承担逾期付款的违约责任。
被告对此证据的质证意见是：1、原告逾期举证，故不予质证，2、原告要证明的问题与本案被告主体无关。
本院根据证据的真实性、合法性、关联性等特征，综合判断，认证意见如下：1、原、被告2012年10月11日签订的真石漆施工分包合同，真实可信，合法有效，予以认可。
2、白某乙作为被告所在法人单位的法定代表人，与原告签订合同附加条件协议，虽未加盖公章，但其是履行法定义务的行为。自然对其下属分支机构即被告产生约束力。故该附加条件协议是双方2012年10月11日合同的补充和完善。两份协议具有同等的法律效力。
3、原告所举加盖延安市工商行政管理局企业登记专用章的公司基本情况即证明白某乙身份的证据，符合最高人民法院关于适用《关于民事诉讼证据的若干规定》中有关举证时限规定的通知，即法发（2008）42号司法解释第一条之规定精神。并未超过举证期限。对其真实性、合法性、关联性均予以认可。
4、被告在庭前调解时出示的“外墙真石漆施工工程用结算单”载明：原告施工时间为2012年10月11日至2013年6月13日。欠原告工程款数额是：201694.74元。庭审举证时虽表示不当作证据来出示，但结合其他证据，足以证明该结算单的相关数据真实可信。
5、原告关于被告欠其工程款240352.4元未付的相关证据，不能相互印证，不能采信。相反，被告关于下欠原告201694.74元的相关证据，相互印证，应予以采信。但其证明原告施工质量有问题，原告没有完工，没有交工的证据与以上证据相互矛盾，故不予采信。
6、发包方祥安公司于2013年7月31日在咸阳雄鹰广告有限公司担保下借给原告用于发放农民工工资的10万元与本案没有关联性。
经审理查明，2012年10月11日，被告延安公司将其从祥安公司手中承包的泾阳县祥安雅居花园12号楼外墙涂料工程转包给原告咸阳公司。双方签订的合同约定：每平方综合报价26元，付款方式：按月形象进度付款。工期为两个月。承包方式为人工、辅料、工具。原告于次日开始施工。期间，因被告延安公司延期付款导致工期延误。为此，2012年12月25日，被告所在法人单位的法定代表人白某乙，代表被告与原告签订了一式两份合同附加条件协议。该协议明确了付款的期限和数额，逾期则被告每日向原告支付总工程款2%违约金。2013年4月18日，原告竣工。同年6月13日，该工程交祥安公司验收使用。原告实际施工面积为21680.93平方米。被告应付原告工程款总额为539391.78元。从2012年11月1日至2013年元月28日共付款7笔，计304000元。此后，被告仍未按约付款。由此引起民工集体上访事件。7月31日，在咸阳雄鹰广告有限公司担保下，祥安公司借给原告10万元用于发放农民工工资。扣除质保金10787.84元外，被告至今仍下欠原告工程款201694.74元未付。原告索要未果，遂诉至法院。
本院认为，原、被告2012年10月11日签订的合同，主体合法，意思表示真实，双方对此亦无异议。该合同应为有效合同。2012年12月25日，原告与被告单位法定代表人白某乙签订的合同附加条件也为有效合同。该合同对被告有约束力，被告应严格照此合同履行义务。被告一方面辩称：原告未完成工程量，工程质量不合格，至今工程未被验收，但另一方面又在内部结算单上载明：原告的施工期限为2012年10月11日至2013年6月13日。欠原告工程款数额是：201694.74元。其证据前后矛盾，不能自圆其说。结合原告出示的祥安公司证明，足以证明原告2013年4月中旬至6月13日已经竣工，且将该工程交发包方祥安公司验收使用。故被告辩称原告工程未完成、未验收一节，理由不能成立，予以驳回。被告未能按约付款，应当承担违约责任。依照其与原告签订的合同附加条件约定（被告应当在工程验收结束后五日内支付总工程款的98%）：根据被告自己出示的结算单的相关数据，其最迟应当在工程结束日（即2013年6月13日）以后的5日内（即6月18日）向原告支付201694.74元工程款。但其至今未能向原告支付下欠工程款201694.74元，其违约事实清楚，故原告请求被告应依照合同附加条件约定承担违约责任的主张，应当支持。被告依照该约定应当从2013年6月19日起，每日按2%的比例，以201694.74元为基数计算向原告承担违约金。被告并未向本院主张降低依照此约定计算出的过高的违约金。但原告只请求被告承担10万元违约金，对超过10万元部分自愿予以放弃，其自主处分权利，本院亦不干预。现根据《中华人民共和国合同法》第四十四条，一百零七条、一百一十四条之规定，判决如下：
一、原、被告2012年10月11日签订的合同和2012年12月25日签订的合同附加条件均为有效合同。
二、被告延安公司于本判决生效后10日内支付原告咸阳公司工程款201694.74元，并向原告赔偿违约金10万元。
诉讼费6400元由被告延安公司承担。
如被告延安国怡新型墙材有限公司西安分公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 张晓保
审 判 员 张晓利
人民陪审员 张玉娥
二〇一四年一月十七日
书 记 员 李新兵
法条索引：《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。