新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院民 事 判 决 书（2017）新0203民初2474号原告：谢周富，男，1968年3月25日出生，汉族，无业，住克拉玛依市。委托诉讼代理人：侯小山，新疆先觉律师事务所律师。被告：克拉玛依利德奥物业服务有限公司，住所地：克拉玛依市。统一社会信用代码：XXX。法定代表人：谢一檩，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕卫华，新疆国雅律师事务所律师。原告谢周富与被告克拉玛依利德奥物业服务有限公司（以下简称利德奥公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢周富及其委托诉讼代理人侯小山、被告利德奥公司之委托诉讼代理人吕卫华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢周富向本院提出诉讼请求：1.将原告在原工作单位的工作年限与在被告处的工作年限合并计算；2.被告向原告支付赔偿金141999元；3.被告向原告支付2016年6月1日至2016年6月31日的加班工资20898元；4.被告向原告补发2016年全年和2017年6月的高温补贴1800元；5.被告向原告支付2017年6月的劳动报酬3638元。事实和理由：原告自2001年5月1日起在金龙镇养殖基地从事水电工工作至2017年6月30日。被告自2016年6月1日接管金龙镇养殖基地物业至2017年6月30日止。被告接收金龙镇养殖基地物业是资产和人员整体接收。法律规定连续计算工作年限的条件是劳动者一直从事原单位的工作，原告的原单位就是畜禽养殖基地，原告的岗位是电工，符合法律明确规定连续计算工作年限的条件。原告在被告处工作期间，每月只有4303元固定工资，被告安排原告在法定节假日、双休日加班，从未支付加班工资；被告不允许原告休年假；未向原告发放过高温津贴、劳动防护用品。被告在工作中违章指挥，强令原告冒险作业，原告拒绝后，被告于2017年6月18日违法解除合同，要求原告写辞职报告，原告拒绝，原告向相关部门进行投诉后，被告又安排原告上班。劳动合同到期后，被告以降薪为条件作为续签合同的依据，遭到原告拒绝后，于2017年6月30日以原告无电工证件为由终止劳动关系。被告违法解除劳动合同，应当按照工作年限支付双倍的赔偿金。原告为维护合法权益，故诉至法院。被告利德奥公司辩称，一、从劳动关系的终结状态和原因看，双方是依据《劳动合同法》第四十四条第一项（”劳动合同期满的”）终止劳动合同，原告要求赔偿金没有法定依据。（一）原被告之间属于合同到期自动终止，没有任何一方续签劳动合同，也没有任何一方解除劳动合同，这是原、被告双方劳动关系的状态的一个基本事实。从原告的诉讼请求看，显然也认可以上事实。因为原告并没有要求解除劳动关系或者维持劳动关系，如果原告认为原、被告之间尚存在劳动关系，原告首先应当要求解除劳动关系；如果原告认为被告违法解除劳动关系，原告也应当首先确定解除双方的劳动关系。虽然原告在诉状的”事实和理由部分”提出了原告所谓指令其违章作业被拒要求原告于2017年6月18日违法解约，但并未提供任何证据支持，被告也从不认可该事实；而且原告在诉状中也自认双方继续履行合同关系，因此违章作业、违法解约之说并不成立。降薪续约之说则更加明确，是原告自己不愿意续约，因此劳动合同未能续约的责任显然在原告一方，与被告无关。（二）本案不符合《劳动合同法》第四十六条或者第八十七条规定的支付经济补偿金或者经济赔偿金的任何一项条件。即原、被告双方既非协商解除劳动合同，也非任何一方单方解约。而根据劳动合同法第四十六条的规定，劳动合同终止给予经济补偿的情形，只有第四十四条第四项、第五项规定的情形。因此，本案原告提出经济赔偿金的前提都不具备，更不要说如何计算年限了。二、原告与被告之间形成的独立的劳动合同关系，其之前的劳动合同关系与被告无关，不应当由被告承担。首先，原告方的证据并不能证明其在同一工作场所从事同一工作岗位的工作。其次，被告是通过招投标于2016年6月与克拉玛依市克拉玛依区农林水牧局形成了物业服务合同关系，而非与克拉玛依市克拉玛依区畜禽养殖基地管理委员会之间形成的物业服务关系。即无论是从被告物业服务的时间看，还是从对象看，原告在2016年6月1日之前的劳动关系情况都与被告无关。三、原告的工作性质不可能是固定时间上班，其所诉的加班费没有有效证据证实，也没有法律和事实依据。电工的工作性质，主要是保障用电安全和正常，任何人都不可能保证只有上班时间停电而下班时间不停电，因此全世界的电工都不可能实行八小时上班制，而只能是不定时工作制。原告所说的加班并没有任何有效证据支持。原告的加班费的请求没有事实依据和法律依据。四、从公平角度出发，原告对于被告的诉讼请求违反了法律的公平原则。被告雇佣原告仅一年，在雇佣期间为原告正常缴纳社保、发放工资，并没有任何违法行为（所谓的加班费只是双方对合同中工时的理解不同导致的争议），先不谈原告是否有权获得经济赔偿金，即使从社会公平原则出发，让遵纪守法的被告承担巨额的经济赔偿金，也有违法律的公平原则。综上，原告不存在获得经济赔偿金的条件，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2007年7月1日，原告谢周富与克拉玛依市惠通人事代理服务部签订编号为克区金龙养殖2007-013的《公益性岗位劳动合同书》，合同期限从2007年7月1日至2010年4月30日，工作岗位水电工，没有约定工作地点。期满后续签，续签日期从2010年5月1日至2012年4月30日。2010年5月1日，原告谢周富与克拉玛依融汇劳务派遣有限责任公司签订《公益性岗位劳动合同书》，合同期限从2010年5月1日至2012年4月30日，工作岗位水电工，工作地点金龙镇街道办事处养殖基地，期满后续签，续签日期从2012年4月30日至2013年4月30日。2014年1月1日，原告谢周富与克拉玛依市西部绿洲物业服务有限责任公司签订《劳务合同书》，合同期限从2014年1月1日至2015年1月1日，工作岗位电路管护，工作地点为金龙镇养殖基地。2016年5月31日，克拉玛依市西部绿洲物业服务有限责任公司向原告出具《终止劳动合同关系证明书》，载明合同终止日期为2016年5月31日，工作时间从2013年1月1日至2016年5月31日。其后，原告谢周富与被告利德奥公司签订《劳动合同书》，合同期限自2016年6月1日至2017年5月31日，工作地点金龙镇养殖基地，工作岗位电工。合同期满后，原告继续在被告处的原岗位工作。2016年6月30日，被告向原告下发《不予续签劳动合同通知书》，未向原告支付2017年6月的工资，原告与被告产生争议。2017年7月23日，原告作为申请人向克拉玛依市白碱滩区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.将原告在原工作单位的工作年限与在被告处的工作年限合并计算；2.被告向原告支付赔偿金141999元；3.被告向原告支付2016年6月1日至2016年6月30日的加班工资22500元；4.被告向原告补发2016年度、2017年6月的高温补贴1800元；5.被告向原告支付2017年6月的劳动报酬3638元。克拉玛依市白碱滩区劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月22日作出克白劳人仲字[2017]33号仲裁裁决书，裁决：一、利德奥公司支付谢周富2016年6月1日至2017年6月30日的加班工资12027.30元；二、利德奥公司支付谢周富2016年度、2017年6月的高温津贴600元；三、利德奥公司支付谢周富2017年6月劳动报酬3296.80元；四、驳回谢周富的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，故诉至本院。另查，原告谢周富2008年4月至2012年12月的社会保险由克拉玛依融汇劳务派遣有限责任公司（金龙办）缴纳，2013年1月、2月、3月的社会保险由克拉玛依融汇劳务派遣有限责任公司（金龙办）和新疆西部绿洲生态发展有限公司共同缴纳，2013年4月至2016年5月的社会保险由新疆西部绿洲物业服务有限公司缴纳，2016年6月至2017年7月的社会保险由被告利德奥公司缴纳。另查，原告2016年7月27日实发工资3638元、8月26日实发工资3638元、9月27日实发工资3138元、10月28日实发工资3638元、11月24日实发工资3634.08元、12月21日实发工资3638.23元、2017年1月22日实发工资3638.23元、2月23日实发工资3517.68元、4月7日实发工资3633.86元、4月28日实发工资3624.86元、5月23日实发工资3638元、7月6日实发工资3633.86元，上述12个月实发工资平均3584.23元。另查，根据克白劳人仲字[2017]33号仲裁裁决书的认定情况：原告在被告处工作期间，共有21天双休日，分别是：2016年6月4日、5日、10日、11日，2016年7月17日、7月24日、9月10日、10月5日、11月5日，2017年2月25日、3月25日、3月26日，4月8日、16日、29日、30日，5月14日、20日、28日，6月11日、18日。共有6天节假日，分别是：2016年6月9日、10月1日、2日，2017年4月4日、5月1日、5月30日。2016年6月6日工作日加班4.3小时。另查，原告与被告均认可克白劳人仲字[2017]33号仲裁裁决书载明的2016年6月工作日内克拉玛依金龙镇日最高气温达到35度以上的天数共10天，7月份13天，8月份1天，2017年6月份6天，合计30天。另查，2016年5月27日，利德奥公司在克拉玛依区农牧局养殖基地物业管理服务项目招标中中标，服务期限12个月。另查，原告为证明其在2001年5月1日至2017年6月30日期间连续在金龙镇养殖基地电工岗位工作，提交金龙镇畜禽养殖基地管委会、克拉玛依市农林水牧局2017年12月6日共同出具的《证明》、克拉玛依融汇人力资源开发有限责任公司2017年12月8日出具的两份《证明》、克拉玛依市西部绿洲物业服务有限责任公司2017年11月22日出具的《工作证明》。被告对上述证据的真实性、合法性、关联性均不认可。另查，克白劳人仲字[2017]33号仲裁裁决书载明，被告在仲裁庭庭审时出示的《考勤表》显示，被告按标准工作制即一周五天的制度为原告打考勤。被告在本案中未向本院提交该《考勤表》。上述事实，有经当庭出示并质证的克白劳人仲字[2017]33号仲裁裁决书、《劳动合同书》《不予续签劳动合同通知书》、银行卡存取明细、社会保险缴费明细、《证明》及原、被告陈述等证据在案予以证实。本院认为，本案争议焦点是原告2016年6月1日以前的工作年限应否与其在被告处的工作年限合并计算，被告不予续签劳动合同是否应当支付经济赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定：”劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于'劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工'（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；......”根据原告的四份劳动合同及克拉玛依市西部绿洲物业服务有限责任公司出具的《终止劳动合同关系证明书》，可以确定原告在2007年7月1日至2013年4月30日、2014年1月1日至2016年5月31日、2016年6月1日至2017年5月31日期间均在金龙镇养殖基地的电工岗位工作。关于2013年5月1日至2013年12月31日期间的工作岗位和工作地点，原告的社会保险缴费明细载明该期间内的社保缴费单位是”新疆西部绿洲物业服务有限公司”，原告提交的克拉玛依市西部绿洲物业服务有限责任公司《工作证明》载明原告自2013年1月1日至2016年5月31日在养殖基地从事电工工作，该证据与社会保险缴费明细相互印证，结合本案案情及其他证据相互印证，可以证实原告在2013年5月1日至2013年12月31日期间在金龙镇养殖基地电工岗位工作的事实。被告虽不认可上述证据，但未能提供相反证据加以反驳，故本院对被告的质证意见不予采信。原告提交的社会保险缴费明细、四份劳动合同及相关《证明》结合可以证实，原告在2007年7月1日至2017年5月31日期间的用人单位分别是克拉玛依市惠通人事代理服务部、克拉玛依融汇劳务派遣有限责任公司、克拉玛依市西部绿洲物业服务有限责任公司、克拉玛依利德奥物业服务有限公司。原告在该期间内的工作地点和工作岗位没有改变，用人单位主体发生变更，符合法律规定的”非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”情形，故原告在2007年7月1日至2017年5月31日的工作年限应当连续计算，加上原告2017年6月1日至6月30日在被告处的工作时间，原告的工作年限应当确定为10年。关于原告主张自2001年5月1日应当合并计算原告的工作年限的主张，因原告只提交一份2017年12月6日金龙镇畜禽养殖基地管委会、克拉玛依市农林水牧局共同出具的《证明》，因该证据无其他任何证据予以印证，且被告也不予认可，故对原告主张自2001年5月1日在养殖基地从事电工工作的意见不予采纳。因原告主张的第一项诉讼请求是将原告在原工作单位的工作年限与在被告处的工作年限合并计算，其是为了计算第二项赔偿金的工作时间，不属于一个独立的诉讼请求，故本院不再单独处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：......（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；......”及该法第四十四条”有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；......”原告与被告的劳动合同于2017年5月31日期满后，原告有权选择是否续订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”合同期满后原告继续在被告处工作、被告未表示异议，故双方在2017年6月1日以后存在事实劳动合同关系，被告应当继续履行劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”被告在双方继续履行劳动合同的情况下作出《不予续签劳动合同通知书》的行为违反上述法律规定，应当按照劳动合同法第八十七条规定向原告支付赔偿金，并根据《中华人民共和国劳动法》第五十条”工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”向原告支付2017年6月1日至6月30日的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”该法第四十七条第一款规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”该法第四十七条第三款规定：”本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告的经济赔偿金应当按照2017年6月30日前的12个月平均工资计算。原告的工资卡明细显示其每月实发工资平均为3584.23元，应按该数额计算。原告虽主张按4303元/月确定平均工资，但其提供的证据不能证实，本院不予采纳。原告主张的经济赔偿金应计算为71684.60元（3584.23元/月×10年×2），2017年6月1日至6月30日的工资应当按前12个月平均工资确定为3584.23元。关于原告主张的加班工资。双方对工作时间存在争议，被告认为是综合工时，原告认为是标准工时，由于工时在双方的劳动合同中体现不明，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：”劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告为证明其主张提交了其自己书写的《工作记录》，被告未向本院提交其所掌握的《考勤表》，应当承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定：”企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”；该法第三十六条规定：”国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”该法第三十八条规定：”用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。”实行综合计算工时工作制须经劳动行政部门审批，被告述称对原告实行综合计算工时制度，应当对此承担举证责任，其未提供由劳动行政部门批准的综合计算工时工作制的审批文件，应当承担举证不能的不利后果。故本院对原告主张的标准工时予以采纳，对被告主张的综合工时不予采信，对原告在双休日、节假日和工作日的加班事实予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：”用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”原告加班，被告应当支付加班费。根据《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第十三条规定：”用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。”被告应当按原告小时工资标准的150％支付工作日加班工资，按原告日工资标准的200％支付双休日加班工资，按原告日工资标准的300％支付节假日加班工资。原告工资根据本院查明的月平均实发工资3584.23元确定。双休日加班天数按本院查明的21天计算为6921.27元（3584.23元÷21.75天×200%×21天）；节假日加班天数按本院查明的6天计算为2966.26元（3584.23元÷21.75天×300%×6天）；工作日加班时间按本院查明的4.3小时计算为132.86元[3584.23元÷（21.75天×8小时）×150%×4.3小时]。关于高温补贴，根据《中华人民共和国劳动法》第七十六条规定”用人单位应当创造条件，改善集体福利，提高劳动者的福利待遇”，新疆维吾尔自治区人力资源与社会保障厅《关于企业高温津贴支付有关问题的通知》（新人社发[2010]71号）第一条规定：”用人单位安排劳动者在高温天气下（日最高气温达到35度以上）露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33度以下的，应当向劳动者支付高温津贴。”克拉玛依市人力资源与社会保障局克人社发[2012]10号《关于调整夏季高温津贴标准的通知》第一条规定：”企业在职职工高温费津贴由高温作业人员每天6-12元调整为15元-20元，即在规定的高温工作日内，室内工作的调整为15元/日，室外工作的调整为20元/日。”双方劳动合同中对劳动保护亦作了相应规定，故原告主张高温补贴的诉讼请求合法有据，本院予以支持，原告主张的高温补贴计算为600元（20元/日×30天）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第三十九条、第五十条、第七十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《工资支付暂行规定》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条之规定，判决如下：一、被告克拉玛依利德奥物业服务有限公司于本判决生效之日起三日内向原告谢周富支付赔偿金71684.60元；二、被告克拉玛依利德奥物业服务有限公司于本判决生效之日起三日内向原告谢周富支付加班工资10020.39元；三、被告克拉玛依利德奥物业服务有限公司于本判决生效之日起三日内向原告谢周富支付高温津贴600元；四、被告克拉玛依利德奥物业服务有限公司于本判决生效之日起三日内向原告谢周富支付2017年6月的劳动报酬3584.23元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告克拉玛依利德奥物业服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。审 判 长  华慧审 判 员  王雯人民陪审员  刘娟二〇一八年三月五日书 记 员  杨帆