广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）玉区法民初字第3553号
原告周某某，男，1946年6月12日出生，汉族，住玉林市玉州区××区××路××号。
委托代理人陈某某，广西××律师事务所律师。
委托代理人覃某某，广西××律师事务所律师。
被告张某1，男，1953年6月2日出生，汉族，住玉林市玉州区××开发区××路××楼××号。
委托代理人梁某某，广西××律师事务所律师。
被告张某2，男，1980年11月6日出生，汉族，住玉林市玉州区××开发区××路××楼××号。
被告张某3，男，1976年8月14日出生，汉族，住玉林市××北路××号。
原告周某某与被告张某1、张某2、张某3合伙协议纠纷一案，�院于2012年9月24日立案受理后，依法由代理审判员梁波适用简易程序于2012年11月1日公开开庭进行了审理，书记员陈垄思担任法庭记录。原告周某某及其委托代理人陈某某、覃某某与被告张某1及其委托代理人梁某某到庭参加诉讼。被告张某2、张某3经合法传唤不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周某某诉称，原告与张某1于2006年2月6日签订《协议书》，约定共同租赁玉林市××路××号房屋后合伙投资经营宾馆业务，宾馆名称为玉林××宾馆。原告投资839100元，张某1投资423700元，双方共同经营。2008年9月30日，原告与张某1又签订了一份《协议书》，再次确认双方的投资额，还约定减除生产开支后利润所得分成三份，原告占两份，张某1占一份，并聘请张某2（张某1儿子）为经理管理楼层全面工作，宾馆全权工作由经理安排。2010年3月15日周某某与张某1签订第�份《协议书》，约定××宾馆自2010年4月起至2014年7月止由张某1独自经营管理，盈亏与原告无关，张某1每月25号前支付16000元给原告作为利润分成（实际属于承包金性质），如不按期支付的，超过一天加付50元作为滞纳金给原告；协议书还就合伙财产及其他相关事项作了约定。此后，××宾馆就由张某1独立经营。张某1支付至2011年11月的承包金就不再支付承包款给原告。原告于2011年3月起诉张某1，要求张某1和玉林市××宾馆连带承担支付2010年ll月至2012年2月的利润分成款及滞纳金给原告，张某1在该案中提出反诉。该案经玉州区人民法院审理，作出了（2011）玉区法民初字第906号民事判决（以下简称906号判决），原告于2011年9月6日收到该判决书，现该判决已发生法律效力。现经查，张某1于2010年3月15日与原告签订承包《协议书》后，将××宾馆交由其儿子即张某2经营，张某2�2011年3月向工商管理部门申请其为玉林市××宾馆经营者的营业执照。在原告与张某1的合伙纠纷诉讼期间，张某2已于2011年7月1日私自将属原告和张某1共有的合伙财产玉林市××路××号即共同投入玉林市××宾馆的财产及经营权转让给张某3，转让费400000元，张某3于2011年6月28日将全部转让费付给张某2。原告认为，张某1和张某2属父子关系，且系共同生活，张某1于2010年3月15日与原告签订承包《协议书》后，××宾馆的经营者就变为张某2，这一事实表明张某1承包××宾馆后由张某1和张某2共同经营（实际上是家庭经营性质），因此，张某2对张某1在本案中所应承担的民事责任负有共同清偿的义务，张某1或张某2对原告造成的侵权损害也应当由张某1和张某2共同赔偿。906号民事判决于2011年9月22日才发生法律效力，该生效判决第三项判决“终止被告（反诉原告）张某1与原告（反�被告）周某某之间的合伙合同（协议）关系。”但张某1和张某2却在上述合伙纠纷案审理期间私自以张某2的名义将属于原告和张某1的合伙财产玉林市××宾馆转让给张某3，造成原告与张某1在判决终止合伙协议后，无法进行清算及分配处置合伙财产，张某1和张某2在转让××宾馆如取得原告追认同意，所收取400000元转让费，该转让款应属原告和张某1按份共有，由原告和张某1按合伙协议约定比例即原告占三分之二、张某1占三分之一进行分配，现在张某1和张某2全部侵占了该转让款，损害了原告合法的财产权益，张某1和张某2应承担侵权责任，共同赔偿原告400000元中的三分之二即266400元。由于张某1和张某2全部收取了××宾馆400000元转让费，占用了原告应得的款项，造成原告利息损失，张某1和张某2应当以266400元为基数按人民银行同期同类贷款利率从2011年7月1日至付清之日�支付资金占用费（利息）给原告。同时，张某3未经原告同意，与张某1和张某2恶意串通以明显低价受让玉林市××宾馆，而且付款给张某2，明显不当，也严重损害了原告的合法权益，因此，张某3与张某1和张某2应当共同赔偿上述损失给原告。此外，张某1和张某2在转让玉林市××宾馆给张某3前，还欠2011年3月至6月的利润分成款64000元没有支付给原告，张某1和张某2对该项债务负有共同偿付责任。由于张某1和张某2已逾期支付利润分成款，已构成违约，应当承担违约责任，每期（每月）应承担的违约责任按当期欠付款项每逾期一天支付50元滞纳金，张某1和张某2已四期（即四个月）没有支付利润分成款，至2012年9月10日止，张某1和张某2支付四期逾期付款的滞纳金合计97600元，其中2011年3月至6月逾期付款应支付的滞纳金分别是：50元×533天=26650元（3月份滞纳金）、50元×503天=25150元（4月份滞纳金）、50元×473天=23650元（5月份滞纳金）、50元×443天=22150元（6月份滞纳金）。因此，请求法院判令：一、被告张某1、张某2、张某3共同赔偿擅自处理玉林市××路××号（即玉林××宾馆）的财产经营权益给原告造成的损失266400元给原告，并支付资金占用费20000元（以266400元为基数按人民银行同期同类贷款利率从2011年7月1日起计至2012年9月10日止，此后新产生的资金占用费另计）给原告；二、被告张某1、张某2支付2011年3月至6月的利润分成款64000元给原告，并支付滞纳金97600元（以被告一每期即每月应支付利润分成款之次日起计至2012年9月10日止，此后新产生的滞纳金另计）给原告。
原告周某某在举证期限内提供的证据有：
1、协议书三份；
2、（2011）玉区法民初字第906号民事判决书；
以上两份证据，用于证明原告与�某1存在合伙经营××宾馆的事实及张某1和张某2存在侵害原告财产权益及违约的事实
3、转让协议书及收条复印件，用于证明三被告存在侵害原告财产权益的事实应承担侵权责任。
被告张某1辩称，协议约定周某某只享受固定的利润分成，不承担任何义务和责任违反强制性、禁止性法律规定属于无效。滞纳金也是无效的约定，而且没有约定每一个月超期均单独计算，然后累计。××宾馆是张某2个人经营的个体工商户，宾馆和张某2与本案的合伙协议纠纷没有关系。张某1对宾馆从来没有管理和参与过。对宾馆是否转让，其不知情，也没有得到一分钱的转让费。原告起诉合伙协议纠纷，其中又有侵权纠纷，这是两个不同的法律关系，其认为不能一并起诉同案审理。请求驳回原告诉讼请求。
被告张某1在举证期限内无证据提供。
被告张某2辩称，本案为合伙合同纠纷，合同的双方是周某某与张某1，其没有参与签订合同，其虽与张某1是父子关系，但不是本案的当事人，原告与张某1之间的合伙协议纠纷与其无关。玉林市××宾馆是其个人经营获得工商局批准的的个体工商户，非家庭经营。原告不是××宾馆的股东，无权限制宾馆的经济活动和获得宾馆的转让费，原告起诉其侵犯其财产权益没有事实和法律依据。请求法院驳回对其的起诉。
被告张某2没有提交证据。
被告张某3辩称，本案是合伙合同纠纷，合同的当事人是周某某与张某1，其不是合同一方，也从来不知道其两人之间有合伙协议及纠纷，其两人的合伙协议与其根本无关，原告起诉其是冤枉和错误的。而且，其进行的经济活动是依法进行的，并经过玉林市工商局的批准。原告不是玉林市××宾馆的股东，无权限制宾馆的经济�动。原告起诉其侵犯其财产权益，没有事实和法律依据，请法院驳回原告对其的起诉。
被告张某3没有提交证据。
经质证，被告张某1对原告周某某提供的证据1认为只对第三份协议真实性无异议，其余两份不是原告与其所签订的，协议均无张某2和张某3的参与和签字，张某2和张某3不是本案适格的被告。对证据2真实无异议，但不认可原告主张证实的内容；对证据3认为，因不是原件不同意质证。
综合本案当事人的诉辩情况，本院对双方当事人提供的证据认证如下：对双方真实性无异议的证据予以确认真实性；对真实性有异议和证明内容有异议的证据的证明作用，由本院结合调查的事实进行认定。
综合本案证据及质证意见和庭审中各方当事人的陈述，本院确认以下法律事实：本院（2011）玉区法民初字第906号民事判决书确认周某某与张某1系合伙关系，张某1单独经营后同意每月支付利润分成16000元是双方真实意思表示，没有违反法律规定，应当履行，判决张某1支付2010年12月至2011年2月三个月的利润分成48000元给周某某，同时认定于2011年7月周某某与张某1在法庭调解中均同意终止双方的合伙关系，该判决也进行确认。该判决同时认定张某2为玉林市××宾馆的个体工商业主，张某1与周某某之间的协议没有张某2的参与，非合伙人，没有支付利润分成和滞交金的义务，驳回周某某对张某2的诉讼请求。，此判决因各方没有上诉而已经发生法律效力。该判决对滞交金认为：双方的协议书只约定每超一日加付50元，并没有约定每一个月超期均单独计算，因此只能按第一笔应付款超期后开始计算，不应每月均进行超期累计。原告在本案中主张玉林市××宾馆系其与张某1合伙开办后交张某2经营，由张某2申办营�执照，但张某2予以否认，认为是其单独经营与周某某和张某1没有关系。对此，周某某没有提供证据证明张某2经营的玉林市一环宾馆是其与张某1投资所成立的。另查明，张某1与张某2为父子关系。在庭审中，原告周某某补充起诉内容称：“被告张某2、张某3在2011年7月1日签订转让协议之后，张某2写了收条收到40万元，而张某3没有交付实际转让费，原告认为三被告串通损害了原告的利益。”
本院认为，根据双方当事人的诉辩和庭审调查，本案双方当事人的争议焦点问题为：原告的诉讼请求是否有事实和法律依据，应否支持。
关于争议焦点，本院认为本案仍属于合伙协议纠纷，是周某某与张某1合伙终止后合伙遗留财产、权益问题，根据本院生效的（2011）玉区法民初字第906号民事判决书认定张某1应按协议支付利润分成给周某某。双方均同意终止合�的时间是2011年7月，因此，周某某要求张某1支付2011年3月至6月四个月的利润分成64000元是成立的，本院予以支持。但滞交金按上述生效判决的认定应从2011年3月26日起按日50元计算，不能将逐月欠交进行累计。除此之外，周某某与张某1合伙终止时合伙遗留多少、什财产及财产的价值不清；张某1出借或出租或转让什么、多少合伙财产给张某2、张某3经营××宾馆也不清；一环宾馆占用多少周某某与张某1合伙的财产、应付合理（出租或转让）使其用费多少不清，而原告主张以张某2以40万元转让××宾馆及财产给张某3应得合伙财产转让利益三分之二就缺之真凭实据。虽然周某某与张某1合伙终止时可能遗留有部分合伙财产在张某2、张某3经营××宾馆，如其使用这此财产的张某1、张某2与本案合伙财产纠纷有侵权关系，但是搁置、使用多少不祥，无根据而支持不了原告这项主张�也由于周某某提供的证据没有能证明张某2或张某3经营的玉林市××宾馆就是其与张某1投资合伙经营全部财产或的一环宾馆，虽张某2与张某1是父子关系，但不能凭空就作推断。而且，原告提供的转让合同及转让费收条的复印件无原件核对真实性，即使是存在的，其中也没有张某1的签名和参与，而且，周某某还主张张某2与张某3之间签订的是串通签订的虚假合同，没有实际收取转让费，所有这此原告主张事实不够确切、疑点彼多，原告的合伙财产占有利益即没有实际计算依据，难以支持原告此项诉求。必须对周某某与张某1合伙终止后合伙遗留财产清理确定，搞清财产去向，才能理清周某某与张某1、张某2等人债的关系与债任，本案不能处理，原告可另作救出救济。因此周某某要求张某1、张某2、张某3共同赔偿擅自转让宾馆给原告造成的财产、利益损失没有依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条的规定，判决如下：
一、被告张某1支付2011年3月至2011年6月四个月的利润分成64000元原告周某某；
二、被告张某1支付逾期付款违约金给原告周某某，违约金的计算从2011年3月26日起至付清之日止按每日50元计算；
三、驳回原告周某某对被告张某2、张某3的诉讼请求；
四、驳回原告周某某对被告张某1的其他诉讼请求。
本案本诉受理费8020元减半收取为4010元，由原告周某某承担3210元，由被告张某1承担800元。
上述判决，义务人应于本判决生效之日起七日内履行完毕。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五天内向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状一式五份，上诉于玉林市中级人民法院。于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费8020元（受理费户名：广西玉林市中级人民法院诉讼费专户，账号：20—405201012000407，开户行：中国农业银行玉林城东支行），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
代理审判员 梁 波
二〇一二年十一月三十日
书 记 员 陈垄思