新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新29民终814号
上诉人（原审原告、反诉被告）喀什通百房地产开发有限公司，住所地新疆喀什地区喀什市多来特巴格社区汇成小区高层8号楼1单元202室。
法定代表人卢永禄，该公司董事长。
委托代理人王锋，新疆名顺律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）新疆立兴源生态环保科技有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市新市区苏州路东街568号1503室。
法定代表人马丽媛，该公司董事长。
委托代理人吴颖，新疆方舟律师事务所律师。
委托代理人黄臻，新疆方舟律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司），住所地新疆新和县314国道770公里处北工业园区。
法定代表人马丽媛，该公司董事长。
委托代理人吴颖，新疆方舟律师事务所律师。
委托代理人黄臻，新疆方舟律师事务所律师。
上诉人喀什通百房地产开发有限公司（以下简称喀什通百）因与上诉人新疆立兴源生态环保科技有限公司（以下简称新疆立兴源公司）、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）（以下简称新疆汇鑫）联营合同纠纷一案，不服新和县人民法院(2015)新和民初字第1035号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年6月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年6月23日、2016年7月18日公开开庭进行了审理。上诉人喀什通百的委托代理人王锋，上诉人新疆立兴源公司、新疆汇鑫法定代表人马丽媛及其共同委托代理人吴颖、黄臻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年12月10日，新疆立兴源公司就合作开发“新和县西部枣城”一期的商铺项目事宜与喀什通百订立《新和县西部枣城（一期）联合开发协议》，该项目用地为100亩，商铺面积5万平方米，采用招拍挂方式有偿出让，一次性缴纳土地出让金，土地属性为商业用地。协议约定合作开发形式为：新疆立兴源公司负责项目前期的土地出让、图纸设计、规划审批、施工许可等相关手续，费用由新疆立兴源公司先行垫付，之后由喀什通百在见到付款凭证五日内据实偿还。喀什通百负责项目的开发建设与房屋销售，承担相关费用，并享有本合同规定的收益。其相应配套资金应全部汇入项目公司账户，项目公司的开发经营支出一律从项目公司基本账户中支付。项目在具备融资条件时双方书面同意后，可以项目公司作为主体对外抵押融资，喀什通百保证所有资金的封闭运作，接受新疆立兴源公司派驻财务人员监督。双方在协议中约定新疆立兴源公司的权利和义务为：在喀什通百提供相关材料的前提下，新疆立兴源公司协助喀什通百办理所有新建企业的相关手续及本项目前期的图纸设计、规划审批、施工许可等相关手续。新疆立兴源公司应在合同生效后，协调土地部门提供红线图和测绘图，项目建设于所有手续齐备后启动，建设期限为十个月。基础设施配套由新疆立兴源公司协调各部门在2013年3月底配套至项目公司用地红线，所交付开发的地块，要达到施工的七通一平，其中，规划道路不迟于项目施工，市政管网铺到项目用地的红线界。在项目建设过程中，新疆立兴源公司负责项目关系的协调，排除项目正当开发建设工作的干扰，保证喀什通百开发建设工作的顺利进行。新疆立兴源公司允许喀什通百在西部枣城（一期）项目实施期间，免费在县城主街道、项目区主路口、火车站附近，建立大型广告牌，新和当地媒体给予宣传支持。从项目开工之日起，新疆立兴源公司协调新和县政府和当地税务部门，在前8年给予项目区域内经营业主优惠政策，本项目建设涉及各项行政事业性收费，均按当地有关规定的最大优惠减收或免收。喀什通百的权利义务：在签订协议后，在当地成立有资质的房产开发公司，该公司注册资金不抵于2000万元，并按双方约定的付款方式向新疆立兴源公司支付本项目前期补偿与收益，相关约定见补充协议。喀什通百依法享有该地块的全部土地权益，但该土地仅限于本项目的实施，新疆立兴源公司在开发设计、建设、销售过程中有建议和监督权，未经同意喀什通百不得改变土地用途。开工前，喀什通百须提供项目规划设计方案，经新疆立兴源公司和有关审查同意后进行施工图设计，并经相关部门审查放线后方可施工。喀什通百指定一人专项负责项目的规划报批等相关工作，按约定将资金和各项费用按时到位。喀什通百在向新疆立兴源公司支付前期补偿和收益后，在新疆立兴源公司监管下对本项目具有独立开发权和经营权。本项目自取得土地使用权后，10个月内完成建设任务，如因新疆立兴源公司的原因不具备开工条件而导致不能如期开工建设，开工期限顺延。协议对项目相关手续的移交约定为：喀什通百的工商营业执照正副本、法人代码证正副本、房地产开发资质证正副本、税务登记证正副本、公司公章、合同专用章、银行账户，由双方共同派专人保管，上述手续直到项目最后完成方可收回。同时协议约定了违约责任，新疆立兴源公司所承诺的优惠政策没有兑现应就喀什通百所造成的经济损失赔偿，喀什通百可视情况要求继续履行合同或解除合同。如喀什通百在新疆立兴源公司取得土地使用权后未按协议规定开工建设，应缴纳该项目土地出让金5%的违约金；连续3个月不投资建设的，新疆立兴源公司有权收回土地使用权。同日双方又签订了新和县西部枣城（一期）补充协议，协议约定了权益分配原则：甲方新疆立兴源公司不做资金投入，实施中凡以甲方名义承担的投资，应由乙方即喀什通百支付。甲方分配的收益分两部分：一是按相关部门规划的可销售面积，按1200元每平方米核定甲方收益总额（在土地出让金为10万元∕亩的前提下）。如土地出让金为20万元／亩，按900元每平方米核定甲方总收益。如土地出让金为30万元／亩，按600元每平方米核定甲方总收益。二是对于不可销售面积，甲乙双方共同组建物业公司，甲方享有不可销售面积20%的产权，乙方享有80%的产权。如该物业只经营不销售，对于所产生的经营利润，甲方享有40%，乙方享有60%。协议同时约定付款方式为：乙方在签订协议后五日内向甲方支付项目补偿与收益总额100万元作为定金，如甲方不能摘牌，甲方需5天内返还定金，若甲方摘牌该笔款项转为乙方给甲方的第一笔付款。自甲方取得本项目土地摘牌之日起，乙方五日内向甲方支付总金额的10%（包括合同签订后的100万）。乙方在项目开工后八个月或销售率达到50%时，支付甲方总金额的60%。乙方在销售进度70%或进场开工1年内，向甲方支付总金额的30%。协议签订后，2012年12月17日，喀什通百按协议约定向马丽媛通过中国农业银行转账支付100万元收益款作为定金，马丽媛于2012年12月19向喀什通百出具收条一份，收条载明：今收到西部枣城一期项目款壹佰万（100万元整）。2013年1月23日，喀什通百通过中国农业银行向新和县财政局转账500万元出让金。2013年2月19日，双方再次达成补充协议，约定由乙方向甲方公司提供500万元资金交新和县财政局，用于对西部枣城一期项目土地征收的拆迁补偿款使用，该款最终转化为土地购置款。次日，喀什通百通过中国农业银行向新和县财政局转账500万元出让金。2013年3月11日，甲方新疆汇鑫与乙方喀什通百达成补充协议，约定由乙方向甲方公司第二次提供500万元资金交新和县财政局，用于对西部枣城一期项目土地征收的拆迁补偿款使用，该款最终转化为土地购置款。当日喀什通百通过中国农业银行向新和县财政局转账500万元出让金。2013年3月28日，喀什通百通过中国农业银行向新和县财政局转账200万元出让金。2013年4月17日，喀什通百通过中国农业银行向新和县财政局转账300万元出让金。2013年4月18日，双方第三次达成补充协议，约定由乙方向甲方公司提供500万元资金交新和县财政局，用于对西部枣城一期项目土地征收的拆迁补偿款使用，该款最终转化为土地购置款。2013年3月15日，喀什通百按照协议约定经新和县工商局核准成立喀什通百房地产开发有限公司新和分公司，分公司负责人为高建江。2013年4月喀什通百申请阿克苏蓝景建设勘察设计有限责任公司对拟建新和县西部枣城（一期）进行岩土工程勘察工作，该公司于2013年5月6日出具西部枣城（一期）岩土工程勘察报告。2013年5月5日，发包人喀什通百与新疆印象建设规划设计研究院（有限公司）就新和县西部枣城（一期）工程签订《建设工程设计合同》，该设计院于2013年9月绘制西部枣城（一期）20000亩修建性详细规划总平面图，喀什通百分两次为此项目支付设计费共计184000元。
2013年6月1日，甲方新疆汇鑫与乙方喀什达成新和县西部枣城（一期）补充协议（二），双方协议约定了具体的合作方式为在145亩地块上甲方负责办理建设开发土地使用权证，并负责办理合作项目有关的各项手续。乙方提供全额建设资金、土地开发建设资质手续、具体建设运营等工作，双方合作开发本项目。协议约定甲方的权利义务为负责办理项目开发的145亩土地挂牌手续，并依法办理用地单位是新疆汇鑫和喀什通百的土地使用证，甲方承诺在乙方将500万元土地出让金汇入新和县财政局指定账户后10个工作日内，完成土地证的办理手续。在乙方提供完备资料的情况下，甲方负责在政府部门办理项目开发、建设、销售等有关手续。约定乙方的权利义务是乙方在2013年6月5日以前将500万元土地出让金以电汇形式打入新和县国土资源局指定的账户，提供与项目开发相关的本公司资质、手续、证件等，全额承担办理手续、建设施工、销售招商等全部资金和运作费用，并保证在取得项目施工许可证之日起120天内完成不2万平方米房屋建设，2014年9月30日前按政府规划完成本项目全部投资建设。乙方负责该项目销售、招商等具体实施和管理并独自承担相关费用。该补充协议再次约定甲乙双方利益分配方案：1、同意乙方按每建筑平方米1200元向甲方支付受益款；2、乙方可分配的收益为除协议约定其在2013年6月5日以前打入国土资源局账户500万元土地出让金甲方应得利益之外，其余全部收益归乙方所有。3、甲乙双方确定按以下方式确保甲方受益的实现：（1）在项目土地证到位后10日内，乙方预支给甲方受益金600万元（其中包括乙方已预先给甲方支付的100万元定金），作为乙方向甲方支付的第一期建设受益款。（2）甲方剩余的预期受益的支付办法如下：A。在项目取得预售许可证后，在开发面积50%以内的销售收入，要先行支付项目的开发建设成本；开发建设面积超过50%的销售收入，其中25%支付甲方的受益，其余留存监管账户用于项目开支。B、如分期建设项目完成后，乙方仍不能完全支付甲方应享有的项目受益，乙方须用剩余房产按建设成本计价移交给甲方，并按照房地产开发要求给甲方办理法定的房产手续。C、甲方如未享有项目受益，抵偿房产按房屋营销价值比例留存。双方协议约定新疆立兴源公司与乙方在2012年12月10日签订的《新和县西部枣城（一期）联合开发协议》和《新和县西部枣城（一期）补充协议》，甲乙双方确认继续履行；如其中与本不一致的相关内容，以本协议内容为准。原新疆立兴源公司在合同中的权利和义务，全部由新疆汇鑫享有和承担。如甲乙双方合作开发的项目资金不足，不得不用合作开发的土地使用权证或在建工程抵押贷款及对外融资的，须经甲乙双方书面同意后方可办理相关手续。甲乙双方签订的其他与本协议内容不一致的，以本协议为最终执行依据。双方补充协议约定违约责任为甲乙双方中任何一方违约，对方有权单方解除合作开发协议，终止合作并赔偿由此而造成的守约方的一切损失。同时该协议补充附件清单为1、甲方：企业营业执照、法人身份证、2份承诺函（对本协议中的企业的转移）。2、乙方：企业营业执照、法人身份证、企业开发资质证书、企业股东会决议、董事长对新和县分公司负责人的授权书、新和县分公司负责人的身份证。3、项目管理办法。协议签订后，喀什通百就项目建设与库车县科新电器开关厂签订《配电设备及配套设施合同书》，双方在合同中约定于2013年9月4日前将1号箱施工完成并通电使用，合同总价款为55万元。2013年11月8日，喀什通百与新和供电公司订立《高压供用电合同》（施工用电），供电电源位置在10千伏1021新城一线22﹟杆接火供电。2014年1月13日，喀什通百就新和县西部枣城（一期）1－7﹟栋建设项目进行招投标，16日分别由新和县豫鑫建筑安装工程有限责任公司、阿克苏宏城建筑安装工程有限公司、新疆阿克苏宏宇工程建设监理有限责任公司中标。2013年7月2日，新和县国土资源局登记颁发国有土地使用证，土地使用权人为喀什通百，土地使用证记事页载明：新疆汇鑫和喀什通百签订合作开发协议书，双方合作开发，由有资质的喀什通百办理相关手续，因此双方协商土地使用权人按喀什通百来登记，但喀什通百牵扯到抵押贷款、项目规划设计、施工及设备招标、对外融资、销售策划及定价等重大事项必须新疆汇鑫认可。2013年7月5日，双方形成新和县西部枣城（一期）合作会议纪要，会议内容为新疆汇鑫共收到喀什通百用于西部枣城（一期）开发所用土地2000万元，专项办理该项目的土地使用证，对于土地摘牌、过户过程中所发生的相关费用，费用由喀什通百承担，新疆汇鑫要将费用单据的复印件全部交给喀什通百，便于喀什通百按财务要求入账，但新疆汇鑫未将相关费用票据交给喀什通百。2013年8月19日，喀什通百通过中国农业银行账号向新疆汇鑫账号转账预付收益款500万元，20日该预付款进账当日新疆汇鑫向喀什通百出具收据一份。合同履行期间，双方因未办理施工许可证致使无法施工等事宜发生争议，2014年1月19日，喀什通百向新疆汇鑫发工作联系函，请新疆汇鑫协调如下工作：1、协调新和县国土资源局办理土地证的他项权证，以便于喀什通百尽快融资，解决资金问题。2、新疆汇鑫尽快将土地的相关手续移交给喀什通百，以便于财务并应付相关部门检查。2014年5月24日，双方就关于西部枣城（一期）精品商铺板块项目促进召开协调会，喀什通百在协调会中提出贷款问题其已解决，施工许可证办理后会交劳保统筹，没有土地证公司不能进行开发及箱变问题，但最终经协调未果。
原审法院认为，案件双方争议的焦点问题如下：1、双方签订的《新和县西部枣城（一期）联合开发协议》及所有补充协议是否应解除。双方签订的《新和县西部枣城（一期）联合开发协议》及所有补充协议六份系双方真实意思的表示，双方存在联合开发新和县西部枣城（一期）合同关系，上述协议合法有效，双方均按合同的约定履行义务。在合同履行中，土地使用权人登记为喀什通百，但喀什通百牵扯到抵押贷款等重大事项必须新疆汇鑫认可并不违反双方的约定。新疆汇鑫系西部枣城（一期）开发商，在合同中有明确约定，项目前期土地出让、图纸设计、规划审批、施工许可等手续由新疆汇鑫办理，但费用需由喀什通百承担，显然项目施工许可证并非不能办理，而是需要双方共同办理，目前未办理项目施工许可证和未达到施工的七通一平并不是致使双方之间所签订的一系列合同目的不能实现的理由。故对于新疆汇鑫辩称喀什通百未按协议规定提供建设部门所需资料，也未交纳农民工工资保证金，致使新疆汇鑫至今未办理项目施工许可证的意见，予以采纳。对于喀什通百主张解除双方签订的《新和县西部枣城（一期）联合开发协议》及所有补充协议无事实依据和法律依据，不予支持。2、喀什通百要求新疆立兴源公司、新疆汇鑫返还600万元有无事实和法律依据。该600万元收益金系双方在合同中明确约定，即属于在项目土地证到位后10日内，喀什通百预支给新疆立兴源公司、新疆汇鑫作为第一期建设受益款，故新疆立兴源公司、新疆汇鑫不应返还喀什通百预付收益金600万元。3、新疆立兴源公司、新疆汇鑫要求喀什通百支付收益金及违约金1890万元有无事实和法律依据的问题。对于新疆立兴源公司、新疆汇鑫主张的1800万元收益金，喀什通百应在项目取得预售许可证后，并在销售开发建设面积50%的部分且取得收益时支付，但新疆立兴源公司、新疆汇鑫未提供证据加以证明该项目已取得收益，其要求支付收益金的条件未成就，故新疆立兴源公司、新疆汇鑫要求喀什通百支付收益金1800万元无事实和法律依据，不予支持。对于新疆立兴源公司、新疆汇鑫要求喀什通百支付违约金90万元的主张，新疆立兴源公司、新疆汇鑫未能当庭提供证明喀什通百存在违约行为，故对其违约金90万元的请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五十三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第八十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经本院审委会讨论决定，判决：一、驳回喀什通百房地产开发有限公司的诉讼请求；二、驳回新疆立兴源生态环保科技有限公司、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）的反诉请求。案件受理费53800元，减半收取26900元，由喀什通百房地产开发有限公司负担；反诉费135200元，减半收取67600元，由新疆立兴源生态环保科技有限公司、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）负担。
上诉人喀什通百上诉称，一、原审判决认定事实错误。上诉人要求解除新和县西部枣城（一期）联合开发协议及所有补充协议的理由并非只有被上诉人未办理施工许可证、未达到“七通一平”的施工条件两个理由，除此之外，被上诉人在合同中承诺协调新和县政府及相关部门将新和县腾飞市场、汽车客运站搬迁至项目所在地，使双方联合开发项目具有影响力并做大做强等优惠政策未兑现，被上诉人擅自在土地使用证中背书限制上诉人的贷款、融资权利，使项目资金周转严重困难，这是上诉人要求解除合同的主要理由。原审判决避重就轻，简单认定即使未办理施工许可证及未达到“七通一平”也不影响合同的履行；事实上，被上诉人的法人马丽媛在原审中承认合同约定的主要优惠政策是将新和县腾飞市场、汽车客运站搬迁至项目所在地，但原审法院对该关键事实只字未提。原审法院未查明双方之间的联营开发协议能否履行。由于被上诉人严重违约，上诉人从2013年11月停工至今两年有余原审法院未查清案件事实情况下，判定继续履行合同错误。上诉人向被上诉人支付的600万元，依据后期双方达成的协议600万元应当是预付的项目收益金，并非一审认定的第一期建设收益款。从上诉人原审提交的会议纪要可以看出，被上诉人未办理施工许可证根本原因在于办证程序复杂，并且被上诉人认为不办理施工许可证也不影响继续施工。因此原审判决认定上诉人未缴纳保证导致未办理施工许可证错误，应当予以纠正。二、原审判决适用法律错误。合同法第九十三条、九十四条对合同解除作了规定，双方联合开发协议及补充协议（二）第六条约定了违约责任，任何一方构成与协议约定严重违背时，另一方有权单方解除协议，终止合作。被上诉人未办理施工许可，未将新和县腾飞市场、汽车客运站搬迁至项目所在地，在土地使用证中限制条件等行为属严重违约行为。因此上诉人有权要求解除双方所有协议。本案不存在权利义务概括转让的问题，原审判决依据合同法第八十九条进行判决，属于适用法律错误应当予以纠正。综上，请求撤销原审判决第一项，改判支持上诉人的一审诉讼请求。
针对上诉人喀什通百的上诉，新疆立兴源公司、新疆汇鑫共同答辩称，上诉人的上诉理由与事实理由不能成立，上诉人提出解除合同无事实依据，上诉人要求返还600万元无事实及法律依据，也不应予以支持。
上诉人新疆立兴源公司、新疆汇鑫共同上诉称，原审查明喀什通百违约，不交纳农民工工资保证金，是未能办理项目施工许可证的主要原因。在县政府允许边办证边施工的情况下，喀什通百擅自停工，喀什通百应承担违约责任。一审认定喀什通百向上诉人支付1800万元受益金无证据、条件不成就是错误的；依据主协议第六条第五款、补充协议（一）第二条、补充协议（二）第三条、第四条的约定，喀什通百应当支付上诉人受益金1800万元，支付违约金90万元。本案案由不宜定为联营合同，根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件使用法律问题的解释》第二十四条的规定，案由应当未合作开发房地产合同纠纷，提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益。因此喀什通百无论什么原因停工，都应向上诉人支付约定的受益金。综上，请求二审法院维持原审判决第一项，撤销第二项，支持上诉人原审中的反诉请求。
针对上诉人新疆立兴源公司、新疆汇鑫的上诉，喀什通百答辩称，上诉人请求被上诉人支付1890万元的收益金不符合现实情况，销售根本没有开始进行，项目也停工。原审驳回此项诉讼请求是正确的。上诉人主张支付违约金，通过原审取证被上诉人没有违约行为，是上诉人的违约导致双方合作停止我们不应支付违约金，合同双方实际签订了，对真实性也是认可的，被上诉人要求解除合同，立兴源公司转让权利义务与解除合同不冲突，将立新源公司列为被告并无不当，我们解决的是实体问题，案由不影响案件的实质审理。请求驳回上诉人的上诉，维持原审驳回上诉人的原审反诉请求。
二审期间，上诉人新疆立兴源公司、新疆汇鑫提交以下证据：
1.2014年2月26日阿克苏地区委员会办公室文件（阿地党办发（2014）32号），证实本案的项目已作为阿克苏重点项目，合同应当继续履行。经质证，喀什通百对文件的真实性认可，但不认可上诉人的证明观点，文件是2014年发的，项目在2013年年底已叫停。上诉人认为合同应当继续履行与实际不符。
2.新和县国土资源局出具的证明一份，证实涉案土地手续已办理完毕，土地出让金也已交纳，合同应当继续履行。经质证，喀什通百对文件的真实性认可，但不认可上诉人的证明观点，该证据也不能证实上诉人已经完全履行了合同义务。
3.2013年11月6日喀什通百出具给新疆印象建设规划设计研究院的工作联系函一份，证明对方违约未按照图纸定位导致工程延误造成违约。经质证，喀什通百认为函件为复印件，对真实性不予认可。
4.2013年11月7日，喀什通百出具的证明一份，证明工程已经开工，已定初销售房价的事实。经质证，喀什通百认为证明为复印件，对真实性不予认可。
5.2013年11月8日，新疆立兴源公司、新疆汇鑫出具的申请报告一份，证明双方的合同都在履行。经质证，喀什通百对证据的真实性认可，证据可证实新疆汇鑫自认由于自己的原因导致项目停工，不能证明合同继续履行的事实。
6.建设用地规划许可证、建设工程规划许可证各一份（复印件），证实工程的所有手续已办完，合同应当继续履行。喀什通百认为证据为复印件，无法核实真实性，不能证实上诉人的主张。
7.提交新和县政府与新疆立源公司签订的合同一份，证明上诉人的项目是2000亩土地，和对方联合开发的只是一小部分，不可能联合摘牌将土地出让到对方名下。喀什通百认为证据为复印件，无法核实真实性。
8.2012年9月，新和县常委会会议纪要一份，证实对方与上诉人合作的土地只是一小部分。喀什通百认为证据为复印件，无法核实真实性。
9.照片九张，用于证实工程现状。经质证，喀什通百认可照片的真实性，认为项目已无法继续施工。
本院对上述证据的真实性、关联性将结合全案其他证据综合予以认定。
二审期间，上诉人喀什通百未提交新证据。
本院二审查明事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，新疆立兴源公司、新疆汇鑫与喀什通百自愿签订的《新和县西部枣城（一期）联合开发协议》及六份补充协议合法有效，双方应按协议的约定履行各自义务。本案主要争议焦点为：1.双方的协议应当继续履行，还是予以解除。2.新疆立兴源公司、新疆汇鑫是否应当返还喀什通百600万元受益金。3.喀什通百是否应当支付新疆立兴源公司、新疆汇鑫受益金1800万元及违约金90万元。
综合本案证据，所涉工程停工主要原因是喀什通百资金紧张和无项目施工许可证所致，所涉土地未达到施工的“七通一平”等并不是致使双方之间所签订协议不能履行的主要理由。项目施工许可证的办理双方应当相互配合，喀什通百认可其未缴纳农民工工资保证金，故对新疆汇鑫主张因喀什通百未缴纳相关费用致使施工许可证无法办理的上诉意见，本院予以采信。600万元收益金系双方在合同中明确约定，属于在项目土地证到位后10日内，喀什通百预支给新疆立兴源公司、新疆汇鑫作为第一期建设的受益款，故新疆立兴源公司、新疆汇鑫不应返还喀什通百预付收益金600万元。土地使用权人登记为喀什通百，土地使用证背书喀什通百牵扯到抵押贷款等重大事项必须新疆汇鑫书面认可,不违反双方的约定，亦不能认定所涉土地不能进行融资、贷款等。喀什通百认为限制了其贷款、融资，导致喀什通百资金困难无法继续履行协议并请求解除双方协议的上诉意见，本院不予支持。
新疆立兴源公司、新疆汇鑫要求双方继续履行协议的上诉请求符合双方协议的约定，于法有据，本院予以支持。按照协议约定，新疆立兴源公司、新疆汇鑫主张的1800万元收益金，喀什通百应在项目取得预售许可证后，并在销售开发建设面积50%的部分且取得收益时或开工8个月后支付，新疆立兴源公司、新疆汇鑫要求支付收益金的条件未成就，故新疆立兴源公司、新疆汇鑫要求喀什通百支付收益金1800万元及违约金90万元无事实和法律依据，本院不予支持。双方签订联合开发协议，而非土地使用权转让合同，故对新疆立兴源公司、新疆汇鑫认为本案系合作开发房产纠纷，新疆立兴源公司、新疆汇鑫至收取固定利益，不承担风险的上诉意见，本院不予支持。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。但原审法院驳回新疆立兴源公司、新疆汇鑫要求双方继续履行协议的请求显然不当，应予纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持原审判决第一项，即驳回喀什通百房地产开发有限公司的诉讼请求；
二、撤销原审判决第二项，即驳回新疆立兴源生态环保科技有限公司、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）的反诉请求。
三、喀什通百房地产开发有限公司与新疆立兴源生态环保科技有限公司、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）继续履行《新和县西部枣城（一期）联合开发协议》及补充协议。
四、驳回新疆立兴源生态环保科技有限公司、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）的其他反诉请求。
一审案件受理费53800元，由喀什通百房地产开发有限公司负担；反诉费135200元，减半收取67600元，由新疆立兴源生态环保科技有限公司、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）负担。二审案件受理费189000元，由喀什通百房地产开发有限公司负担53800元；由新疆立兴源生态环保科技有限公司、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）负担135200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 史 颖
代理审判员 范红霞
代理审判员 张 振
二〇一六年八月三日
书 记 员 马 妮