安徽省无为县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0225民初2964号原告：沈自俊，男，汉族，无为县人，住安徽省无为县。委托诉讼代理人：陈勇，安徽铭盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫宏明，安徽铭盛律师事务所律师。被告：海南北林大景观园林工程有限公司，住所地海南省海口市。法定代表人：ＸＸＸ，总经理。委托诉讼代理人：李传申，海南上哲律师事务所律师。原告沈自俊与被告海南北林大景观园林工程有限公司（以下简称北林园林公司）居间合同纠纷一案，本院于2016年9月5日立案后，北林园林公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2016年11月8日作出（2016）皖0225民初2964号之一民事裁定书，驳回北林园林公司对本案管辖权提出的异议。北林园林公司不服提出上诉，芜湖市中级人民法院于2016年12月2日作出（2016）皖02民辖终342号民事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。后本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告沈自俊及其诉讼代理人陈勇、被告北林园林公司的诉讼代理人李传申到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈自俊向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告居间报酬人民币1073153元，并支付逾期利息（自2015年1月1日起至实际付清之日止，按月利率2%计算）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：因建设单位中国人民解放军总医院海南分院园林绿化独立工程一标段项目工程设项，杭州萧山江南园林工程有限公司（以下简称江南园林公司）中标，我是江南园林公司聘用人员，在三亚市临建房现场认识了被告的法定代表人ＸＸＸ，谈到涉案的项目工程，被告想和江南园林公司合作，委托我报告订立该项目建设工程合同的机会，提供订立合同的媒介服务，后经我本人撮合，江南园林公司委派卢文和被告洽谈，由江南园林公司占4，被告法人ＸＸＸ占6，ＸＸＸ找我谈不同意4、6分成，要直接给我中介费，在此过程中被告法定代表人ＸＸＸ于2011年元月20日向原告出具书面《承诺书》，被告承诺原告帮助被告在与杭州萧山园林工程有限公司签订施工合同后在承包总价款的基础上提取3%作为报酬。通过原告的努力，2011年元月21日促成了江南园林公司与被告签订了《工程合作协议书》，被告取得工程施工机会，该工程于2012年6月10日竣工，并于2012年9月4日经验收合格。2014年12月31日中国人民解放军总医院海南分院与杭州市萧山江南园林工程有限公司对工程造价进行确认为35771765.46元，被告应该支付原告报酬为35771765.46元×3%＝1073153元。但至今未给付原告，故致诉。北林园林公司辩称，一、2011年1月18日北林园林公司与江南园林公司签订《工程合作协议书》约定：双方合作完成中国人民解放军总医院海南分院园林绿化独立工程一标段工程。沈自俊系江南园林公司的负责人，在合同上签字。合同签订后，工程于2011年2月28日开工，2012年6月10日竣工。在工程施工期间，沈自俊多次强烈要求退场，当时北林园林公司已为工程投入巨大人力、物力，投入巨额资金并购买好苗木，如果退场将造成巨额损失，沈自俊趁北林园林公司危机强行要求北林园林公司出具书面承诺，北林园林公司在万般无奈情况下，于2011年3月20日向原告出具《承诺书》。现原告据此起诉，因承诺书中3%性质是工程款的一部分，工程款纠纷属于专属管辖，本案应由工程所在地海南省海口市龙华区人民法院管辖，安徽省无为县人民法院没有管辖权；二、《承诺书》违法，1、乘人之危签订的合同依法应予撤销。沈自俊趁北林园林公司危机、艰难时强行要求被告出具书面承诺书，依据我国《合同法》第五十四条规定《承诺书》属于重大误解，被告请求予以撤销。2、沈自俊身份系江南园林公司的施工代表人，是江南园林公司工作人员，在此项目中代表的是江南园林公司，原告本人代表江南园林公司和被告公司进行居间，显然违法，沈自俊是履行《工程合作协议书》的重要当事人，直接向被告索要好处费，属于侵犯国家和第三人的利益的违法行为。依据《合同法》第五十二条规定《承诺书》属于无效合同；根据建筑工程施工条例也违法，请求法院依法判令《承诺书》无效。三、本案已超过诉讼时效。2011年3月20日被告出具《承诺书》，工程已经于2012年6月10日竣工，依据《民法通则》第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算的法律规定，原告起诉的时间最迟为2014年6月9日，而原告在2016年9月10日才提起诉讼，显然超过两年的诉讼时效，法院依法应该驳回原告的起诉。四、本案涉及争议标的3%的利益属于违法利益，不受法律保护，不属于法院的审理范围，因此法院应驳回原告的起诉。综上，原告的起诉和诉讼请求没有事实和法律依据，所提交证据违法，超过诉讼时效，无为县人民法院没有管辖权，请求法院依法予以驳回。沈自俊反答辩称，本案不是建设施工合同纠纷，不属于专属管辖，芜湖市中级人民法院已经将被告提出的管辖权异议予以驳回；《承诺书》合法有效，不具有无效情形；本案原告不是江南园林公司的员工，只是针对涉案工程与江南园林公司是委托代理关系，而且居间不是代表自已与被告之间，而是受被告委托为其和江南园林公司之间居间，因此合同是有效的；本案没有超过诉讼时效，涉案工程最终审计时间为2014年12月31日，审计后才知道工程款总额，才能确定原告居间报酬的具体数额，故诉讼时效应从2014年12月31日计算，没有超过诉讼时效；本案争议标的属于合法利益。经审理本院查明以下事实：原告系从事建筑行业人员。建设单位中国人民解放军总医院海南分院园林绿化独立工程一标段由江南园林公司中标，沈自俊在工程施工地点三亚市海棠湾参观临建房时认识了被告法定代表人ＸＸＸ，ＸＸＸ想与江南园林公司合作涉诉工程，委托原告从中撮合介绍。2011年元月20日，承诺人北林园林公司的法定代表人ＸＸＸ作出《承诺书》一份，内容为：“沈自俊先生：我公司及本人经你介绍承揽了解放军总医院海南分院第一标段园林绿化工程，为感谢帮助，我司及本人同意在与江南园林工程有限公司签署施工合同后在我司承包总价的基础上提取3%（百分之叁）做为中介费让利与你”。2011年元月21日，甲方江南园林公司与乙方自然人ＸＸＸ及北林园林公司签订了《工程合作协议书》，协议约定：甲方负责与本工程建设单位的前期沟通工作，按照招标文件准备标书，甲方负责前期工作直至本工程中标。本工程依法中标后，由甲方实施施工总承包管理。乙方负责本工程的劳务施工、材料设备代购代租等内部承包范围内施工工作，工程施工建设由甲方与乙方共同合作完成。工程合同价款：24496300元。甲方江南园林公司聘请沈自俊为派驻本工程项目总监，乙方派驻本工程项目经理或现场代表为ＸＸＸ；乙方具体承接本工程施工，在履行工程合同过程中独立核算。项目部的经营活动及成本控制由乙方负责，并相对独立。工程造价中除上交甲方管理费和税费之外，其余部分由乙方合法自主经营，盈余部分归乙方所有，自主分配；相应的损失部分亦由乙方承担。双方在合同上加盖公章，沈自俊在甲方负责人处签名，ＸＸＸ在乙方法定代表人处签名。2011年元月21日，甲方江南园林公司与乙方北林园林公司签订《补充协议》约定：乙方在规定时间内向甲方指定账户支付100万元履约保证金一事，甲方承诺即日起80个工作日内如果发包方还未与甲方签订主合同，乙方支付甲方的履约保证金全额返还给乙方。甲、乙双方的《工程合作协议书》自动失效。返还100万元保证金。同日北林园林公司将10万元汇给江南园林公司，2011年1月27日北林园林公司将90万元汇给江南园林公司账户。工程于2011年2月28日开工，2012年6月10日竣工，并于2012年9月4日经验收合格。2013年7月20日涉诉工程交付第三人解放军总医院海南分院。2014年12月31日第三人解放军总医院海南分院与江南园林公司对涉诉工程造价进行确认，确认涉诉工程总造价为35771765.46元。另查明，海南省三亚市城效人民法院受理了原告北林园林公司与被告江南园林公司、第三人中国人民解放军总医院海南分院建设工程合同纠纷一案，并于2016年7月29日作出一审判决，江南园林公司不服该判决上诉，海南省三亚市中级人民法院作出（2016）琼02民终1407号终审判决维持原判，判决书上对第三人与江南园林公司对涉诉工程总造价35771765.46元予以确认。且30%管理费也是按上述总价款予以计算。再查明，2016年11月14日，江南园林公司出具证明一份，内容为：兹证明沈自俊同志是我公司派驻中国人民解放军总医院海南分院园林绿化独立工程一标段工程代表，沈自俊介绍我公司（杭州萧山江南园林工程有限公司）和海南北林大景观园林工程有限公司就中国人民解放军总医院海南分院园林绿化独立工程一标段工程签订合作协议，海南北林大景观园林工程有限公司承诺给沈自俊按承包总价的3%作为中介费，情况属实，该中介费应属沈自俊个人所有，我公司没有异议。本案争议焦点主要有：一、《承诺书》出具时间是2011年元月20日还是2011年3月20日；二、《承诺书》是否有效；三、居间费如何计算；四、《承诺书》是否超过诉讼时效问题。本院认为，关于涉诉《承诺书》出具时间是2011年元月20日还是2011年3月20日。本院认为，ＸＸＸ向原告出具的《承诺书》内容：我公司及本人经你介绍承揽了解放军总医院海南分院第一标段绿化工程，为感谢帮助，我司及本人同意在与江南园林公司签署施工合同后在我司承包总价的基础上提取3%（百分之叁）做为中介费让利与你。从《承诺书》内容分析，应在双方签订施工合同前作出承诺，而本案《工程合作协议书》和《补充协议》均在2011年元月21日签署，故被告主张《承诺书》出具时间为2011年3月20日与事实不符，本院不予采信，本院认定《承诺书》出具时间为2011年元月20日。关于涉诉《承诺书》是否有效问题。本案北林园林公司法定代表人ＸＸＸ在《承诺书》上约定的主要内容为帮助北林园林公司与江南园林公司签署施工合同，符合《合同法》规定的居间合同特征，该承诺书为居间合同。《承诺书》系ＸＸＸ亲笔所写，虽没有加盖北林园林公司公章，但ＸＸＸ是该公司法定代表人，且承诺书上涉诉工程合作义务已由北林园林公司实际施工履行，故本院认定ＸＸＸ行使的是职务行为。原告系江南园林公司聘请作为江南园林公司项目总监，原告向被告提供涉诉工程施工机会，并从中介绍，使江南园林公司和被告签订了《工程合作协议书》，原告帮助被告取得了中国人民解放军总医院海南分院园林绿化独立工程一标段施工机会。从履行情况来看，居间合同成立，委托人向居间人支付报酬的条件应当以委托人与第三人合同实际履行为前题，本案沈自俊作为居间人促成了江南园林公司与北林园林公司签订《工程合作协议书》且已实际履行完毕，海南省三亚市中级人民法院作出终审判决已对工程总价作出认定，且江南园林公司出具的证明对沈自俊主张的居间费也予以确认，故沈自俊主张居间报酬，应属合法取得。庭审中被告辩称，《承诺书》是ＸＸＸ在施工过程中投入大量人力物力，处于危急之机、乘人之危情况下于3月20日出具，为无效协议，该承诺书应予撤销。对此本院认为，一方面，《承诺书》出具时间为2011年元月20日，此时双方未签订《工程合作协议书》，被告也未支付保证金，且工程未开工，故被告辩称其投入大量人力物力，处于危急情况下出具承诺书，此辩解与事实严重不符；另一方面，被告辩称《承诺书》是受胁迫、乘人之危情况下所写，但庭审中未提供相关证据证实原告存在胁迫等行为，且ＸＸＸ或被告也未在法律规定时间内依法行使撤销权。综上，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定：在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故对此抗辩理由无证据支持，本院不予采信。故ＸＸＸ出具《承诺书》是其真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，本院应认定合法有效；关于居间报酬如何计算问题。2014年12月31日，建设单位解放军总医院海南分院与江南园林公司对涉诉工程造价进行确认，确认工程总造价35771765.46元，海南省三亚市中级人民法院终审判决已确认为35771765.46元，原告已完成了居间介绍义务，被告即应当按《承诺书》上约定的内容将工程总价的3%向原告支付居间费。被告应按《承诺书》约定给付即35771765.46元×3%＝1073153元。庭审中被告辩称应在扣除30%管理费后按其实际所得给付居间费即35771765.46元×70%×3%＝751207元，不符合合同约定，本院不予支持。关于涉案《承诺书》是否超过诉讼时效的问题。ＸＸＸ于2011年元月20日出具《承诺书》约定在涉案合同承包总价的基础上提取3%作为居间报酬，2014年12月31日建设单位解放军总医院海南分院与江南园林公司对涉诉工程造价才予以确认，原告据此才能计算出居间报酬数额，因此按照《中华人民共和国民法通则》第137条诉讼时效从知道或者应当知道权利被侵害时起计算的规定，从该日之次日起权利人就应当知道其权利被侵害，因此本案承诺书的诉讼时效从该日开始计算，即从2015年1月1日起至2017年12月31日止。故原告于2016年9月5日向本院起诉未超过诉讼时效。因此被告主张已超过诉讼时效，请求驳回的辩解理由不能成立。综上，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。《中华人民共和国合同法》确立了居间合同法律制度，我国法律没有禁止建设工程承包合同的居间。居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。本案原告沈自俊作为居间人依约帮助被告与江南园林公司签订了《工程合作协议书》，已经完成了作为居间人的工作，被告北林园林公司法定代表人ＸＸＸ向原告出具《承诺书》，约定沈自俊作为居间人为被告介绍促成被告与江南园林公司签订合同提供帮助，且涉诉工程由被告实际完成，故ＸＸＸ作出《承诺书》是行使职务行为，ＸＸＸ的行为代表被告的真实意思表示，是处分权利的具体体现，由于该承诺不违反法律规定，应受法律保护。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。故被告应对原告作出的承诺承担民事责任。原告虽是江南园林公司聘任项目总监，亦不影响《承诺书》的效力和履行。据此原告要求被告给付居间报酬1073153元，符合法律规定，本院予以支持。被告辩称ＸＸＸ是被胁迫出具《承诺书》，未经公司股东会同意和追认，应认定无效，此辩解无证据证实且不符合法律规定，本院不予支持。鉴于《承诺书》上未约定逾期还款利息，原告主张按月利率2%计算利息，本院不予采信，应自确认工程价款之次日起即2015年1月1日起至给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算逾期利息。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第58条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第四百二十四条第一款、第四百二十六条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告海南北林大景观园林工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告沈自俊居间报酬人民币1073153元；二、被告海南北林大景观园林工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告沈自俊尚欠居间报酬的利息。利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年1月1日起至给付之日止；三、驳回沈自俊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14460元，减半收取7230元，保全费5000元，由海南北林大景观园林工程有限公司负担。（上述款项可汇入中国邮政储蓄银行股份有限公司无为县支行，账号：100502498300019999，开户名称：无为县人民法院）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉到安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  何义萍二〇一七年三月二十一日书记员  刘佳玲附本判决引用的法律和司法解释原文1、《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。2、最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第58条企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。3、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第四百二十四条第一款居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。第四百二十六条第一款居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。4、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律中有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。