安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）埇刑初字第00291号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人陈某，男，汉族，个体工商户。因涉嫌犯销售假药罪于2013年10月17日被宿州市公安局刑事拘留，同年11月21日被宿州市人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人祁家能，安徽安康律师事务所律师。
安徽省宿州市埇桥区人民检察院以埇检刑诉（2014）139号起诉书指控被告人陈某犯销售假药罪，于2014年3月25日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2014年4月17日公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员左辉及张文婷出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人祁家能到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省宿州市埇桥区人民检察院指控：2012年3月至2013年10月，被告人陈某在其家中，购买两台台式电脑接入互联网，先后使用其本人、妻子赵某、父亲陈某、母亲刘某身份信息在淘宝网站开设“caipiaowang8”、“zhaoshumin8”、“健康酷爽”、“给力保健站”四家销售性保健药品淘宝店铺，被告人陈某通过淘宝网和腾讯聊天工具联系，从网上购买各种性保健药品，使用其开设的淘宝店铺在网上大肆销售至阿克苏、安庆、上海、上饶等全国164个地市。通过从杭州淘宝公司调取其全部销售记录，累计销售性保健品159672.74元人民币，经与济南市药品监督管理局出具鉴定意见核算后，现查证属实被告人陈某通过淘宝网涉嫌销售假药合计4836.5元人民币。
针对上述指控，公诉机关提交了被告人供述、证人证言及相关书证等证据予以证实，认为被告人陈某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一之规定，应当以销售假药罪对被告人定罪量刑，并建议对其在有期徒刑一年零六个月至二年幅度内量刑。
被告人陈某辩称，公诉机关指控其销售假药属实，在网上销售的还有保健品。其辩护人的辩护意见是：被告人陈某在淘宝网店销售的是保健品，不是药品；销售假药数额较小，情节较轻，建议对其在一年以下量刑，并适用缓刑。
经审理查明：2012年3月至2013年10月，被告人陈某在其家中，购买两台台式电脑接入互联网，先后使用其本人、妻子赵某、父亲陈某、母亲刘某身份信息在淘宝网站开设“caipiaowang8”、“zhaoshumin8”、“健康酷爽”、“给力保健站”四家销售性保健药品淘宝店铺。被告人陈某通过淘宝网和腾讯聊天工具联系，从广东一淘宝店铺进购标有香港天龙生物科技（国际）集团公司生产的“持久战神”、“大地勇士”、“德国黑蚂蚁”、“密藏回春丹”等性保健药品；从QQ名称为“河南九都缘”处进购标有香港九都缘国际生物医药有限公司生产的“德国黑背”、“金海马”、“鲨鱼精”、“印度种马”、“美国悍马”等性保健药品；又从淘宝网上进购香港天圣生物科技有限公司生产的“金伟哥”、香港金力源保健品有限公司生产的“虫草鹿鞭丸”、香港天龙生物有限公司出品的“宫廷圣宝”等多种性保健药品和仿国外进口性保健药品，通过其淘宝店铺对外进行销售。经从杭州淘宝公司调取其全部销售记录，与济南市药品监督管理局出具鉴定意见核算后，被告人陈某销售香港天龙生物科技（国际）集团公司生产的宫廷圣宝、华佗生精丸、FRANCET253、销售香港金力源保健品有限公司的虫草鹿鞭丸、销售香港力龙（集体）生物技术有限公司的睾丸酮等为假药；共计销售假药合计人民币4837.1元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
（一）扣押物品、文件清单，证明2013年10月17日宿州市公安局在被告人陈某家中扣押“金功夫”、“强力伟哥”等多种性保健药品。
（二）淘宝店铺截图，证明被告人陈某使用其本人、妻子赵某、父亲陈某、母亲刘某身份信息在淘宝网站开设“caipiaowang8”、“zhaoshumin8”、“健康酷爽”、“给力保健站”四家销售性保健药品淘宝店。
（三）宿州市公安局经济犯罪侦查支队出具情况说明，证明经与鉴定意见核算后，现查证属实被告人陈某在淘宝网销售假药合计4836.5元人民币，销售的其他品种性保健药品已通过宿州市食品药品监督管理局报安徽省食品药品监督管理所进行鉴定。
二、鉴定意见：济南市食品药品监督管理局出具的函，证明经济南市食品药品监督管理局检验，认定香港天龙生物科技（国际）集团公司生产的宫廷圣宝、FRANCET253、华佗生精丸、香港力龙（集体）生物技术有限公司的睾丸酮，香港金力源保健品有限公司的虫草鹿鞭丸系假药。
三、证人赵某证言，证明她知道陈某在网上卖保健品，但是不知道卖保健品的真伪。具体销售金额不知道，都是陈某自己销售。
四、被告人陈某供述，称他在2011年9月份的时候开始在网上销售假性保健药品。他在淘宝网上共开设了四个性保健药品的店铺，以他本人身份证注册了“caipiaowang8”，用他妻子赵某身份证注册了“zhaoshumin8”，用他父亲陈某的身份证注册了“健康酷爽”，用他母亲刘某的身份证注册了“给力保健站”。这四个性保健药品的店铺都是他自己经营管理的。他主要从广东一家进货，还从河南的一家进货，是使用QQ聊天工具发布批发性保健药品的信息，进货后在淘宝网上进行销售，他的QQ名称是“河南九都缘”，从“河南九都缘”主要购进“黑神”“美国悍马”、“印度种马”、“增大丸”等性保健药品，买家如想购买他店铺里的性保健品，就会使用淘宝网上的阿里旺旺和他联系，说好价格后通过支付宝给他付款，从广东、河南进购的性保健药品小部分有批准文号，大部分没有批准文号，他没有检验过真假。
本案其他相关证据
一、案发及抓获经过，证明该案由安徽省公安厅经侦总队转至宿州市公安局而案发。宿州市公安局于2013年10月11日受理该案并立案侦查，2013年10月17日在宿州市埇桥区祁东新村12栋606室将被告人陈某当场抓获。
二、户籍信息，证明被告人陈某出生日期等基本信息。
三、快递清单，证明被告人陈某在网上销售性保健药品发货的快递清单数额为439份。
四、网店销售记录清单，证明经调取被告人陈某开设的“健康酷爽”性保健药品网店销售记录，该网店记录销售数额为97974.4元。
五、宿州市公安局经济犯罪侦查支队出具情况说明，证明从淘宝总部调取的被告人陈某以其母亲刘某的名义开设的“给力保健站”性保健药品网店注册记录、销售记录，合计销售金额2448元人民币。从淘宝总部调取的被告人陈某以其个人身份信息注册开设的“caipiaowang8”性保健药品网店注册记录、销售记录，共计销售322笔，合计记录销售金额59250.34元人民币。
六、宿州市公安局经济犯罪侦查支队出具情况说明，证明被告人陈某销售的性保健品已报请宿州市食品药品监督管理局进行鉴定，暂未回复。
本院认为：被告人陈某违反国家药品管理法规，通过互联网将其明知是假药而进行销售，销售金额人民币4837.1元，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人陈某归案后能如实供述其销售假药的事实，依法可对其从轻处罚。对辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。关于被告人陈某及其辩护人提出被告人陈某在淘宝网站销售的还有保健品以及有的不是药品的辩解及辩护意见，经查，宿州市公安局经济犯罪侦查支队出具情况说明证明被告人陈某销售的性保健品已报请宿州市食品药品监督管理局进行鉴定，暂未回复，认定以上保健品为假药无依据，故对被告人陈某及其辩护人的该辩解及辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人陈某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月17日起至2014年6月16日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 磊
审 判 员 刘小强
人民陪审员 杨礼文
二〇一四年五月六日
书 记 员 马 慧
附：本案适用法律条文
生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按照假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。