广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂08民终303号
上诉人（原审被告）：贵港市旭源投资发展有限公司，住所地贵港市西八路与西三路交汇处西北角（西江产业园西区）C5幢。
法定代表人：陈坤鹏，总经理。
委托诉讼代理人：颜旭文，男，汉族，1967年6月29日出生，系贵港市旭源投资发展有限公司副总经理。
委托诉讼代理人：黄艺，男，汉族，1987年11月30日出生，系贵港市旭源投资发展有限公司业务经理。
被上诉人（原审原告）：广西八桂宏泰药业有限公司，住所地贵港市江南工业园区高新科技产业园（西区）B#地块。
法定代表人：李寿田。
委托诉讼代理人：甘全朋，广西君望律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谭范模，广西君望律师事务所律师。
上诉人贵港市旭源投资发展有限公司（以下简称旭源公司）因与被上诉人广西八桂宏泰药业有限公司（以下简称宏泰公司）建设用地使用权转让合同纠纷一案不服贵港市港北区人民法院（2017）桂0802民初3999号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人旭源公司委托诉讼代理人颜旭文、黄艺，被上诉人宏泰公司的委托诉讼代理人甘全朋、谭范模到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人旭源公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第二、三项，改判第一项合同解除时间是2012年12月13日；2、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人在履行协议过程中存在明确违反工业园要求的行为，根据合同第九条第二款，上诉人有权依法解除合同，上诉人于2012年12月12日以律师函的形式将合同解除通知到达对方，而且被上诉人在签收后3个月法定异议期内未提出任何异议，因此双方合同已于2012年12月13日依法被解除。2、一审判决上诉人向被上诉人返还土地款120万元及相关费用189354元是错误的。双方合同于2012年12月13日依法解除后，被上诉人仍强占并继续使用上诉人名下的土地17.26亩至今产生了各种本应该由被上诉人支付的各项费用共计116.1862万元，与被上诉人所交土地款120万元抵销后，被上诉人所欠土地款余额为3.8138万元。关于土地测绘等相关费用189354元属于上诉人代被上诉人所使用土地应分摊的土地证办理前期费用的一小部分，根据合同第二条约定无需返还。3、对于没有办证的这一行为，根据合同第七条的约定，上诉人不构成违约，而且被上诉人至今仍正常使用涉案土地，因此上诉人不存在任何违约事实。
被上诉人宏泰公司答辩称：1、上诉人的请求没有事实和法律依据，上诉人通过发律师函的方式解除合同是存在问题的，我方收到律师函之后明确提出异议，而且在2015年1月21日我方收到上诉人关于贵港市人民政府新增税收函，该函件足以证实涉案合同没有解除，双方还在履行当中；2、上诉人在没有告知被上诉人的情况下将涉案土地抵押借款，由于上诉人没有归还借款，涉案土地已经面临司法拍卖，致使合同目的不能实现，上诉人的行为已经构成了违约。一审认定事实清楚，法律适用正确，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
原告宏泰公司向一审法院起诉请求：1.判决解除原告与被告于2008年12月6日签订《土地使用权转让协议》；2.判决被告返还土地款120万元给原告，并赔偿涉案土地前期的土地测绘、围墙放样、地质勘探及填土等相关费用189354元给原告；3.判决被告支付违约金711300元给原告；4.判决被告赔偿损失50万元给原告；5.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2008年12月6日，旭源公司与宏泰公司签订《土地使用权转让协议》，合同约定：旭源公司将其位于贵港市西江工业园区西三路宏名中学对面（泰盛公司东边）的土地15亩（正负1亩）转让给宏泰公司，具体转让面积按实际面积计算，土地价款为85000元/亩。双方必须按商定的规划进行基本一致的建设。旭源公司办理完土地证后，须在一个星期内到土地局办理过户手续。完成过户手续后，宏泰公司在二个月内将土地余款（按实际亩数计算后扣减120万元）付清给旭源公司。该协议第七条约定，旭源公司为宏泰公司办理土地使用权证时，若因工业园区或土地局、建规委、市政府等有关部门干预不能够办理宏泰公司的土地使用权证的，被告旭源公司必须保证转让给宏泰公司的土地使用权至土地的有效期内。土地有效期满后，该八十亩土地使用权仍为旭源公司享有，宏泰公司则依然占有15亩土地的使用权；若国家或工业园区收取土地费用时，按双方占有比例支付。第九条约定，宏泰公司逾期不交清定金、土地余款或违反工业园要求进行生产经营的，旭源公司有权终止协议，并按协议提出赔偿。合同签订后，旭源公司与宏泰公司按照西江产业园的要求先入园使用地块进行规划建设。经双方商定，宏泰公司实际占地面积为17.26亩。
2008年12月7日、2009年1月25日、2009年4月17日、2009年5月14日、2010年8月27日，宏泰公司分5次向被告旭源公司支付了土地款共计120万元。
2009年10月22日，旭源公司与宏泰公司结算，宏泰公司应付购地款1467100元，宏泰公司已经向旭源公司支付地形图测绘费、围墙放样等费用11420元、填土费用177934元。
2010年12月9日，旭源公司致函宏泰公司，告知正在施工的建筑物违反该项目的总平规划的设计要求。
2011年3月7日，旭源公司取得贵港市西江产业园地块的贵国用（2011）第0090号土地使用权证，使用权面积22114㎡，地类（用途）为工业，使用权类型为出让。
2011年6月20日，旭源公司知致函宏泰公司，告知双方之间的土地转让行为不符合《广西壮族自治区工业园用地控制指标管理暂行办法》的规定，无法办理过户手续。
2012年9月3日，旭源公司发函至宏泰公司，要求宏泰公司于2012年9月30日前付清土地余款及土地使用的各项费用共计122.6万元，并按协议第五条之规定支付违约金共计12.78万元，逾期则按协议第九条规定解除《土地使用权转让协议》。同日宏泰有限公司收悉。2012年12月12日，旭源公司向宏泰有限公司送达律师函，以宏泰公司存在逾期未付清土地余款及违反西江工业园规定建设为由，依照协议第九条规定，单方解除与宏泰公司签订的《土地使用权转让协议》，并要求宏泰有限公司撤出被告旭源公司名下土地范围。次日宏泰有限公司收悉，并要求旭源公司按协议办理过户手续。2013年3月6日，旭源公司向宏泰公司函告，要求宏泰公司补偿因违法占用土地的损失30万元。2013年3月18日，宏泰有限公司收悉。2013年8月14日，旭源公司因向中国农业银行股份有限公司贵港江北支行借款，将其名下的涉案土地使用权在上述银行设立了抵押，并办理抵押登记手续。
旭源公司因不履行生效裁判确定的债务，2016年1月5日，法院作出（2016）桂0802执1-2号执行裁定查封了旭源公司名下的所有房产和土地，并于2016年8月16日以（2016）桂0802执1-7号执行裁定书拍卖其名下不动产。2016年7月15日，中国农业银行股份有限公司贵港江北支行向法院主张涉案土地的优先受偿权。在执行过程中，宏泰公司以登记在旭源公司名下的涉案土地中的17.26亩属其所有为由向法院提出异议。2016年12月30日一审法院作出（2016）桂0802执异59号执行裁定:驳回宏泰公司的异议申请。宏泰公司不服该裁定，遂于2017年1月11日提起诉讼，请求：撤销（2016）桂0802执异59号执行裁定；确认登记在旭源公司名下的涉案土地中的17.26亩为其所有；停止对该土地的强制执行，并解除查封措施。一、二审法院经审理后判决驳回宏泰公司的诉讼请求。
一审法院认为，宏泰公司与旭源公司签订的《土地使用权转让协议》合法有效。合同签订后，由于双方的转让不符合相关规定等原因不能办理涉案建设用地使用权办理转移登记手续，按约定旭源公司应保证宏泰公司正常使涉案建设用地。旭源公司将涉案建设用地对外设立抵押，并因其不能履行到期债务导致涉案建设用地被强制拍卖，旭源公司违约的主观故意明显，应承担支付违约金或者赔偿损失的违约责任。双方签订的合同无法继续履行，合同目的无法实现，据此，宏泰公司有权主张解除合同。旭源公司应向宏泰公司返还已收取的土地款120万元以及土地测绘、围墙放样、地质勘探及填土等相关费用相关费用共计189354元，合计1389354元。旭源公司收取宏泰公司的款项后，却无法将转让的土地使用权变更登记给宏泰公司，也无法保证宏泰公司正常使用涉案土地，旭源公司长期占用资金，必然造成宏泰公司资金被占用的利息损失，宏泰公司有权从付款之日起主张因此造成的损失。为此宏泰公司主张从2011年3月15日起至2017年9月26日止按每天300元计付违约金符合双方的约定。经核算，该期间为2385天，利息损失为715500元。案件在审理过程中，旭源公司明确表示，如公司构成违约，愿意按约定支付违约金。因此，对八桂宏泰公司的该项请求，依法支持715500元，超出部分请求，不予支持。宏泰公司主张违约金后，无法提供证据证明违约金不足以弥补因旭源公司的违约行为造成其损失，也无提供证据证明损失额为50万元。因此，宏泰公司根据合同约定主张赔偿损失50万元不符合法律规定，对该项请求不予支持。判决如下：一、确认贵港市宏泰药业有限责任公司与被告贵港市旭源投资发展有限公司于2008年12月6日签订的《土地使用权转让协议》于本案判决生效之日起解除；二、被告贵港市旭源投资发展有限公司向原告广西八桂宏泰药业有限公司返还土地款120万元、赔偿土地测绘、围墙放样、地质勘探及填土等相关费用共计189354元，合计1389354元；三、被告贵港市旭源投资发展有限公司向原告广西八桂宏泰药业有限公司支付违约金715500元；四、驳回原告广西八桂宏泰药业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费27606元，减半收取计13803元，由被告贵港市旭源投资发展有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人旭源公司于2012年12月12日发出的律师函是否产生解除合同的效力的问题。本院认为，上诉人所发出的律师函是以被上诉人违反涉案合同第九条第一款为由主张解除合同，首先，上诉人并未提供证据证明被上诉人存在未按合同约定支付定金及土地余款的情形；其次，上诉人于2010年12月7日已经收到西江产业园发出的通知单，在事隔两年后才于2012年12月12日向被上诉人发出律师函要求解除合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十五条的规定，即使上诉人要求解除合同的事由成立，其解除权亦因超过了合理的行使期限而消灭，况且上诉人也一直将涉案土地交由被上诉人管理使用至今而并未收回，因此，本院对上诉人关于涉案合同于2012年12月13日被上诉人收到律师函时已经解除的主张不予支持。
目前涉案土地无法办理过户手续，现双方当事人均主张解除合同，一审法院确认涉案合同于本案判决生效之日起解除并无不当，应予维持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，合同解除后，上诉人因合同收取的款项应予退还，一审判决上诉人返还土地款及相关费用共计1389354元给被上诉人并无不当，依法应予维持。同时，被上诉人亦应将涉案土地返还给上诉人。至于违约金问题，根据涉案合同第七条的约定，上诉人未能将土地使用权变更登记为被上诉人并未构成违约，而且上诉人将涉案土地用于抵押贷款亦未违反合同的约定，况且宏泰公司至今仍在使用涉案土地进行生产经营，因此一审法院认定上诉人构成违约并判决上诉人支付违约金715500元有误，本院予以纠正。上诉人的该项上诉请求理由成立，本院予以支持。上诉人旭源公司主张被上诉人尚未支付的相关费用116.1862万元应在本案中予以抵消，因其未提起反诉，不宜在本案中一并处理。如双方当事人因合同解除确有经济损失，可另行主张。
综上所述，上诉人旭源公司的上诉请求部分成立，对成立部分本院依法予以支持，对不成立部分依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：
一、维持贵港市港北区人民法院（2017）桂0802民初3999号民事判决第一、二、四项；
二、撤销贵港市港北区人民法院（2017）桂0802民初3999号民事判决第三项；
三、被上诉人广西八桂宏泰药业有限公司在合同解除后应将涉案土地返还给上诉人贵港市旭源投资发展有限公司。
一审案件受理费27606元，减半收取计13803元，由宏泰公司负担6800元，旭源公司负担7003元；二审案件受理费23639元，由宏泰公司负担7800元，旭源公司负担15839元。
本判决为终审判决。
审判长 陈历南
审判员 梁小宁
审判员 吴福汉
二〇一八年六月四日
书记员 李海丹