广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0302民初1112号原告：阳盛杰，男，1970年1月4日出生，住桂林市秀峰区。委托诉讼代理人：黄明强，广西立横律师事务所律师。被告：桂林喀斯特酒店管理有限公司，住所地：桂林市象山区中山南路39号1栋，注册号：450300000100158。法定代表人：许克俭，公司总经理。被告：桂林卓昊南酒店投资管理有限公司，住所地：桂林市秀峰区榕湖北路16号，统一社会信用代码：91450300096025148G。法定代表人：魏许，公司总经理。委托诉讼代理人：詹黎波，广西古方律师事务所律师。原告阳盛杰与被告桂林喀斯特酒店管理有限公司（以下简称：喀斯特公司）、桂林卓昊南酒店投资管理有限公司（以下简称：卓昊南公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月19日立案后，依法适用简易程序，于2016年10月18日公开开庭进行了审理。原告阳盛杰及其委托诉讼代理人黄明强与被告卓昊南公司的委托诉讼代理人詹黎波到庭参加诉讼，被告喀斯特公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阳盛杰向本院提出诉讼请求：1.被告卓昊南公司支付原告加班工资10151.72元；2.被告卓昊南公司支付原告2015年9月至2016年2月期间病假工资2214.25元；3.被告卓昊南公司支付原告2016年2月工资1617.9元；4.被告卓昊南公司支付原告终止劳动合同经济补偿金7737.38元；5.被告卓昊南公司为原告办理社保转移手续；6.诉讼费用由被告卓昊南公司承担。事实和理由：自原告入职被告处工作以来，每月只有6天休息，虽然被告提供出勤表表明原告有每月休息8天的记录，但其中两天是被告要求原告在法定节假日加班后通过补休换来的。即原告在法定节假日加班，没有得到三倍工资报酬，只得到三天补休，而被告却把这三天的补休时间计入了国家规定的休息日内，剥夺原告休息的权利，应予补偿。原告实际上每月少休息两天，离职前两年少休息48天，原告每月计发工资为2300元，被告应支付原告的加班费为10151.72元（2300元/月÷21.75天×48天×200%）。因仲裁未支持原告该项请求，原告不服，故诉至法院。被告卓昊南公司答辩称，对原告要求支付其2015年9月至2016年2月期间病假工资2214.25元及为其办理社保转移手续无异议。但仲裁裁决书已经查明原告的加班时间，被告应支付的休息日加班费为1471.26元。被告仲裁时提交的2016年2月份工资条计算错误，被告应支付原告该月的工资为1379.31元，而不是原告诉请1617.9元。劳动合同到期后，被告要求续签合同，原告却不同意，故被告不应支付其终止劳动合同的经济补偿金。被告喀斯特公司未答辩。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告喀斯特公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织原告阳盛杰和被告卓昊南公司进行了质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的2016年2月排班表，因该月原告所属工程部有员工于17日离职后原告在22日生病住院再未回岗工作，排班并未实行，故本院不作为定案依据。2.原告提交的2015年7月、8月、10月及2016年1月工资单，因2015年7月、8月、10月工资单数额与原告认可的二被告在仲裁时提交的工资单数额不一致，故本院仅对2016年1月的工资单予以确认。3.被告提交的员工就餐制度通知，因原、被告在仲裁时的陈述与该制度相符，故本院对其真实性予以确认。4.被告提交的《关于阳盛杰自动离职处理的决定》，该决定系被告卓昊南公司的单方决定，虽未送达原告，但原告无证据证实其虚假，故本院对其真实性予以确认。5.被告提交的工保部经理及人事部经理的情况说明，因被告卓昊南公司未提供证据证明其已按公司管理制度对原告旷工进行书面警告，也无其他证据佐证其已要求原告续签劳动合同，故本院对上述情况说明不予采信。6.被告提交的2016年3月1日至2017年2月28日的劳动合同书，因合同需双方协商签订，该合同无原告的签字认可，被告亦无证据证明已将内容告知原告，故本院对其真实性不予确认。综合全案有效证据及原、被告在庭审笔录中陈述的事实，本院确认如下法律事实：原告于2012年9月18日进入被告喀斯特公司工作，双方于2013年3月1日签订了期限为2013年3月1日至2015年2月28日的劳动合同，约定“岗位为工程部万能工，工资总额2000元/月”。2015年2月28日劳动合同到期终止后，原告与被告卓昊南公司订立了期限为2015年3月1日至2016年2月28日的劳动合同，约定“岗位为工程部万能工，工资总额为2300元/月”。原告的工作地点均为桂林白公馆，工作时间为A班9：00—17:00，B班16：00—24:00，C班14:00—22:00，三人轮班制，工资通过银行转账形式支付。被告卓昊南公司从2013年3月开始为原告缴纳社会保险，2014年7月开始，桂林白公馆由被告卓昊南公司进行管理。原告于2015年9月8日至2015年9月30日、2015年10月6日至2015年10月28日、2015年12月13日至2015年12月20日、2016年2月22日至2016年3月4日分别在桂林市中医医院和桂林医学院附属医院住院合计66天。原告于2016年3月6日向被告卓昊南公司邮寄一份通知，载明“因劳动合同于2016年2月28日到期，公司至今未有书面通知续签劳动合同的意愿。本人要求公司按《劳动合同法》的相关规定，办理失业手续，并补发住院期间的工资、解除劳动关系经济补偿金及领取失业保险金。如单位在一周内没有为本人办理有关手续，本人将通过法律途径寻求解决”。被告卓昊南公司予以签收，并于2016年3月21日作出《关于阳盛杰自动离职处理的决定》，载明“工程部员工阳盛杰于2015年9月以来，因个人身体原因无法正常工作，未按公司考勤管理规定办理相关手续（未提交住院期间发票、住院病历、病假单等），劳动合同到期后人事部多次电话通知本人回单位续签劳动合同，阳盛杰表示不续签，公司人事部决定，本月31日以前，阳盛杰如不回公司办理上述相关手续和补齐病假期间的所有证明，公司将视为自动离职处理，其在外的一切行为与公司无关”。被告卓昊南公司未将此通知送达至原告，未发放原告2016年2月工资。原告最后的工作时间为2016年2月21日。2016年4月1日原告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.二被告支付原告住院期间工资4488元；2.二被告支付原告2014年2月1日至2016年2月28日期间休息日加班工资合计12193.1元；3.二被告支付原告解除劳动合同经济补偿金8925元；4.二被告支付原告2016年2月工资2400元；5.二被告为原告补缴2012年11月、12月及2013年1月、2月社会保险费；6.二被告为原告办理社保转移手续。桂林市劳动人事争议仲裁委员会裁决：1.被告卓昊南公司支付原告2015年9月至2016年2月期间病假工资2214.25元；2.被告卓昊南公司支付原告2016年2月工资1617.9元；3.被告卓昊南公司支付原告2014年2月1日至2016年2月28日期间休息日加班工资1471.26元；4.被告卓昊南公司支付原告终止劳动合同经济补偿金7737.38元；5.被告卓昊南公司为原告办理社保转移手续；6.原告的其他仲裁请求，依据不足，不予支持。原告不服仲裁裁决，遂提起本案诉讼。另查明，原告认可的仲裁时二被告提交的工资单显示原告2014年2月出勤20天，2015年3月1日至2015年8月31日应发工资为2450元/月，2015年9月1日至2016年2月28日期间应发工资分别为1360元/月、232.3元/月、1833.3元/月、1774.2元/月、2550元/月、1864.2元/月，2016年2月原告应领取的工资为1617.9元。2014年7月至2016年2月期间的考勤表显示，原告2014年7月至2015年2月期间出勤175天，其中法定休假日加班7天；2015年3月至2016年2月期间出勤205天，其中法定休假日加班6天。同时查明，2014年7月至2015年2月期间的法定工作日为166天。2015年3月至2016年2月21日期间的法定工作日为241天。因原告2015年9月8日至2015年9月30日、2015年10月6日至2015年10月28日、2015年12月13日至2015年12月20日三次住院期间的法定工作日分别为17天、16天、5天，共计38天，故原告2015年3月至2016年2月21期间法定工作日为203天。2015年、2016年桂林市最低工资标准均为1400元/月。本院认为，因原、被告均未对桂林市劳动人事争议仲裁委员会裁决被告卓昊南公司支付原告2015年9月至2016年2月期间病假工资2214.25元及为原告办理社保转移手续提出异议，故原告的上述两项诉请，本院予以支持。本案第一个争议焦点为：被告是否应支付原告终止劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第三项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的。”第四十四条第一项规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的。”第四十五条规定：“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”第四十六条第五项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告与被告卓昊南公司订立的书面劳动合同虽约定于2016年2月28日终止，但原告2016年2月22日至2016年3月4日期间因患病住院治疗，故双方的劳动合同应于2016年3月4日终止。现被告卓昊南公司未提供原告不同意续订劳动合同的证据，故本院对原告认为被告卓昊南公司不愿续签劳动合同的主张予以采信，被告卓昊南公司应向原告支付终止劳动合同赔偿金。原告于2012年9月18日进入被告喀斯特公司工作，工作地点是桂林白公馆。2013年3月1日，原告与被告喀斯特公司签订书面劳动合同，从双方签订书面劳动合同起，一直由被告卓昊南公司为原告缴纳社会保险。2014年7月开始，桂林白公馆即由被告卓昊南公司进行管理，原告仍在桂林白公馆工作，其工作地点、工作岗位未发生变化。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”原告2012年9月18日入职，在二被告处的工作年限为3年5个月，其离职前12个月的平均工资为2210.68元/月[（2450元/月×6个月+1360元/月+232.3元/月+1833.3元/月+1774.2元/月+2550元/月+1864.2元/月+2214.25元/月）÷12个月]。故被告卓昊南公司应当支付原告阳盛杰终止劳动合同赔偿金为7737.38元（2210.68元/月×3.5个月）。本案的第二个争议焦点为：被告卓昊南公司应支付原告2016年2月多少数额的工资。被告卓昊南公司未支付原告2016年2月1日至2016年2月28日期间的工资，应根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定予以支付。二被告仲裁时提交的工资表上虽载明原告2016年2月应领取的工资为1617.9元，但并未实际确定发放，而原告2016年2月1日至2016年2月21日期间的法定工作日为12天，其实际工资应为1379.31元（2500元/月÷21.75天/月×12天），故被告卓昊南公司要求按该数额支付原告2016年2月份工资的主张，本院予以支持。本案的第三个争议焦点为：被告卓昊南公司应支付原告2014年2月1日至2016年2月28日期间多少数额的休息日加班工资。《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十四条规定：“用人单位支付工资时应当书面记录支付劳动者的工资数额、发放时间、工作天数、应发扣扣减工资的项目、依据和领取工资者的签名，并至少保存两年备查。”故在两年的保存期间内，由用人单位承担举证责任，超出这一期间的则应适用“谁主张，谁举证”的证据责任分配规则。原告与被告卓昊南公司之间的劳动合同于2016年3月4日终止，故二被告对2014年3月1日至2016年3月4日期间的工资和考勤承担举证责任，原告对2014年2月1日至2014年2月28日期间存在加班事实承担举证责任。原告虽未提供其在2014年2月存在加班事实的证据，但2014年2月的法定工作天数18天，二被告提交的2014年2月工资条显示原告出勤天数为20天，本院认定原告在2014年2月休息日加班2天。二被告未提供2014年3月1日至2014年6月30日期间的考勤表，应承担不利后果，原告“每月加班2天”的陈述本院予以采信，即2014年3月至6月原告休息日加班8天。故2014年2月1日至2016年2月28日原告休息日加班天数为8天[（2天+8天+175天-166天-7天）+(205天-203天-6天)],原告2015年3月之后并不存在休息日加班的情形。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”2014年2月1日至2015年2月28日的劳动合同约定工资标准为2000元/月，故被告卓昊南公司应支付原告的休息日加班工资为1471.26元[2000元/月÷21.75天/月×8天×200%]。原告认为被告安排其在法定休假日加班未支付三倍工资报酬，而是安排三天补休并计入休息日的休息时间，致使其离职前两年休息日少休息48天，应支付休息日加班48天的加班工资。因用人单位安排劳动者在法定休假日工作必须支付不低于工资百分之三百的工资报酬，而不能安排补休，原告将法定休假日加班13天换算成休息日加班，要求被告支付48天的休息日加班工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持，原告可另行向被告主张法定休假日加班的工资报酬。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十四条、《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条之规定，判决如下：一、被告桂林卓昊南酒店投资管理有限公司支付原告阳盛杰休息日加班工资1471.26元；二、被告桂林卓昊南酒店投资管理有限公司支付原告阳盛杰2015年9月至2016年2月期间病假工资2214.25元；三、被告桂林卓昊南酒店投资管理有限公司支付原告阳盛杰2016年2月工资1379.31元；四、被告桂林卓昊南酒店投资管理有限公司支付原告阳盛杰终止劳动合同经济补偿金7737.38元；五、被告桂林卓昊南酒店投资管理有限公司在本案判决生效之日起15日内为原告阳盛杰办理社保转移手续；六、驳回原告阳盛杰的其他诉讼请求。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请执行。本案案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，（原告已预交），由被告桂林卓昊南酒店投资管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元[户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。代理审判员  韦素素二〇一六年十二月八日书 记 员  龚 涛