浙江省平湖市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0482刑初260号
公诉机关平湖市人民检察院。
被告人王波，男，1986年7月2日生，汉族，出生地四川省遂宁市，初中文化，外来务工人员，户籍地四川省遂宁市船山区。因本案，于2018年1月30日被平湖市公安局取保候审，由本院决定，于2018年4月17日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
辩护人沈忠明、沈君慧，浙江信专律师事务所律师。
平湖市人民检察院以平检公诉刑诉[2018]256号起诉书指控被告人王波犯盗窃罪，于2018年4月8日向本院提起公诉。本院于同日受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。平湖市人民检察院指派检察员倪忠杰出庭支持公诉，被告人王波及其辩护人沈君慧到庭参加诉讼。现已审理终结。
平湖市人民检察院指控：被告人王波以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值11738元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪；案发后被告人王波已向失主董娇娇退赔8000元。为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭提供了受案登记表、失主陈述、证人证言、辨认笔录、现场勘查笔录、抵押借款协议复印件、价格认定结论书、违法犯罪经历查询证明、抓获经过、户籍证明等证据，诉请本院予以惩处。
被告人王波当庭辩解自己不构成盗窃罪；其辩护人提出被告人王波主观上没有非法占有他人财物的故意，其行为不构成盗窃罪，即便构成盗窃罪，被告人王波的行为也属情节轻微，并已退赃，取得失主谅解，恳请对其适用缓刑。
经审理查明：
2016年7月19日下午，被告人王波在平湖市当湖街道解放西路78弄2幢2单元401室共同的租房内，趁其前女友即失主董某不在之机，窃走失主董某放于东侧卧室衣柜内的黄金手镯一个（三个圈，价值11738元），后销赃得款7000元。
另查明，案发后被告人王波退赔失主董某8000元，并取得谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、被告人王波的供述证实：2015年底，其和女友董某开始租住平湖市当湖街道解放西路78弄2幢2单元401室，房租都是由其支付，两人平时也都在一起的。2016年初，董某称有一个金手镯，是相亲对象送的，手镯平时基本也不戴，就放在卧室衣柜里。之后两人还是住在一起，那段时间董某不怎么上班，平时开销很大，其房租有时候也付不起。2016年7月，其母亲摔断了腿需要手术，当时还要交房租，因没钱，而且当时其和董某感情已经不好了，董某要搬走，其就想把那个金手镯当了换钱。7月19日那天，董某去上海，其一个人在家，就把手镯偷走了，想去卖掉换钱。其知道华润阁那边有一家抵押店，老板其也认识，就过去了。其和老板说手镯是其女友的，还骗老板说卖手镯的事其女友也知道的，但其实董某是不知道的。手镯是三串金手镯，大概30克左右，被其卖了7000元。卖掉手镯后两天，董某回来搬了一部分行李走了，其没跟她说手镯卖掉了，想反正她也没发现。过了几天，董某又回来搬行李，准备带那个手镯，发现不在就质问其，其说手镯在其这里，先帮她保管，之后董某问了其至少6次，其每次都骗她说手镯在的。到了2017年初，实在瞒不下去了，其就跟董某说手镯在2016年7月就被其偷走卖掉了，会给她赎回来或者买新的，之后董某就一直叫其去赎回来，但其没有能力，就一直和董某说有钱了会赎回来的。
2、失主董某的陈述证实：其前男友叫王波，两人是在2016年确定了男女朋友关系，一起住在平湖市当湖街道解放西路78弄2幢2单元401室，直到2017年5、6月两人感情不好了。两人住在一起的时候，其基本不用王波的钱，都是分开花的，房租有时其交有时候王波交。当时其有个黄金手镯，不带的时候就放在租房东面卧室的衣柜里。手镯是黄金的，三个圆圈，老凤祥品牌，总重量32克左右，是其之前的相亲对象买的。当时其要搬出去准备回家，整理东西时发现手镯不见了，就问王波，王波承认了，说不想跟其分手，手镯在他那里，会还给其的。之后其搬出去了，但是这个手镯王波没有还给其，其打王波电话也被拉黑，也找不到他人。其知道王波把手镯当掉了，当给了华润阁9楼的一家店，当了7000元左右，所以其就报警了。手镯是王波偷偷拿走的，其当时是不知道的，应该是白天其不在家的时候直接偷走的。
3、证人俞某,4的证言证实：2016年7月19日，有个叫王波的人卖给其一个黄金手镯，说手镯是老婆的，卖手镯的事情她也知道的。手镯是一套三个细的圈，有抵押借款协议，抵押时间是从2016年7月19日到2016年7月29日，开价7500元，利息500元一期，其扣掉利息500元后，现金支付给王波5000元，微信转账2000元。之后王波一直没有把手镯赎回，利息就8月微信支付过500元，其他就没有支付过。到了2017年7月，其叫王波来把手镯赎回，王波说没钱，其就把手镯处理掉了。
4、上海老凤祥银楼发票复印件及价格认定结论书证实：被盗的黄金手镯为老凤祥千足金三个，克数分别为11.1克、10.8克，10.8克，经鉴定价格为11738元。
5、抵押借款协议、手机微信转账记录截图证实：2016年7月19日，被告人王波以黄金32克为抵押借款7500元，借款期限为2016年7月19日至2016年7月29日；被告人王波的手机微信于2016年7月19日收到“品味人生”转账2000元，于2016年8月21日转账给“品味人生”500元。
6、辨认笔录、现场勘查笔录及照片证实：被告人王波指认了其实施盗窃的地点及销赃地点。
7、收条、谅解书证实：失主董某收到被告人王波退赔款8000元，并对被告人王波的行为表示谅解。
8、受案登记表、抓获经过证实：本案系失主董某于2018年1月28日报案而案发，公安机关于2018年1月30日在平湖市钟埭街道星光灿烂浴室将被告人王波抓获，被告人王波无自首情节。
9、违法犯罪经历查询证明、身份证明证实：被告人王波的基本身份情况，无违法犯罪前科记录。
被告人王波辩解其没有实施盗窃，其辩护人提出被告人王波与失主董某系多年同居男女朋友关系，财产混同，且被告人王波取得手镯后并未直接将手镯卖掉，而是作为向他人借款的抵押担保，准备日后赎回，故其主观上没有非法占有他人财物的故意，不构成盗窃罪。经查，被告人王波与失主董某案发前虽系同居男女朋友关系，但双方财产并未形成共有，且被盗黄金手镯系他人购买赠与失主董某，理应属于其个人私有财产，被告人王波事前未征得失主董某同意，采用秘密手段窃取黄金手镯用于个人抵押借款，事后未告知，反而故意隐瞒黄金手镯被抵押的事实，且一直未赎回，导致手镯最终被卖。故被告人王波客观上实施了秘密窃取他人财物的行为，主观上亦具有非法占有财物的故意，被告人王波及辩护人对此提出的辩解和辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人王波以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，价值11738元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人王波系初犯，已退赔失主8000元，并获得谅解，均可酌情从轻处罚，被告人王波的辩护人对此提出的从轻辩护意见予以采纳。但根据被告人王波的犯罪事实和情节，取保候审期间不能做到随传随到，且当庭翻供，拒不认罪，故不宜对其适用缓刑，辩护人对此提出的辩护意见不予采纳。据此，为惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王波犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金6000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月17日起至2018年10月16日止；罚金款限本判决生效后十日内缴纳）；
二、责令被告人王波在本判决生效后十日内退赔失主董某3738元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马伟勤
人民陪审员 金 兰
人民陪审员 蒋锡麟
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 沈琳琳