山东省日照市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）鲁11执复14号
复议申请人（申请执行人）：日照沪农商村镇银行股份有限公司，住所地山东省日照市东港区天津路55-18号。
法定代表人：富燕，董事长。
委托诉讼代理人：王文，山东海洋律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马丽珍，山东海洋律师事务所律师。
被执行人：日照博远非晶金属材料有限公司，住所地日照市成都路西、徐州路北（日照经济开发区大通容器制造有限公司院内）。
法定代表人：李卓远，总经理。
委托诉讼代理人：李红晨，男，1964年3月21日出生，汉族，住山东省日照经济开发区。
被执行人：日照经济开发区大通容器制造有限公司。住所地日照市东港区徐州路北、成都路西中段。
法定代表人：李红晨，总经理。
被执行人：李卓远，男，1989年2月20日出生，汉族，住山东省菏泽市东明县。
被执行人：李红晨，男，1964年3月21日出生，汉族，住山东省日照经济开发区。
被执行人：赵丽艳，女，1989年4月24日出生，汉族，住山东省菏泽市东明县。
被执行人：李东华，女，1964年1月18日出生，汉族，住山东省菏泽市东明县。
复议申请人日照沪农商村镇银行股份有限公司不服日照经济技术开发区人民法院（2018）鲁1191执异1号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
申请执行人日照沪农商村镇银行股份有限公司与被执行人日照博远非晶金属材料有限公司、日照经济开发区大通容器制造有限公司、李卓远、李红晨、李东华、赵丽艳借款合同纠纷两案，在执行过程中，日照博远非晶金属材料有限公司对日照经济技术开发区人民法院作出的（2017）鲁1191执94号和（2017）鲁1191执101号裁定不服，请求解除对日照博远非晶金属材料有限公司所有的非晶合金带材生产设备的查封。
日照经济技术开发区人民法院查明，2016年9月22日，日照经济技术开发区人民法院作出（2016）鲁1191民初941号民事调解书，调解协议主要内容为：日照博远非晶金属材料有限公司于2016年11月22日前向日照沪农商村镇银行股份有限公司偿还《流动资金借款合同》（编号：63302116010016）项下借款本金500000元及利息（利息以本金500000元为基数，截止至2016年9月21日的利息为23337.57元，自2016年9月22日起按合同约定利率计付至本息付清之日止）及律师费10000元；李卓远、赵丽艳、日照经济开发区大通容器制造有限公司、李红晨、李东华对上述日照博远非晶金属材料有限公司的还款义务承担连带清偿责任。同日，日照经济技术开发区人民法院作出（2016）鲁1191民初943号民事调解书，调解协议主要内容为：日照博远非晶金属材料有限公司于2016年11月22日前向日照沪农商村镇银行股份有限公司偿还《固定资产借款合同》(编号：63302115570122)项下借款本金3216065.38元及利息（截止至2016年9月21日的利息为
188309.39元，自2016年9月22日起按合同约定利率据实计付至本息付清之日止）及律师费10000元；李卓远、赵丽艳、日照经济开发区大通容器制造有限公司、李红晨、李东华在担保范围内对上述日照博远非晶金属材料有限公司的还款义务承担连带清偿责任；日照博远非晶金属材料有限公司到期不履行上述约定的还款义务，日照沪农商村镇银行股份有限公司有权在抵押额度范围内就位于日照经济开发区徐州路北、成都路西中段的日开国用（2011）第6号国有土地使用权及日开工商抵登字20150031号钢结构厂房与日照经济开发区大通容器制造有限公司协商折价或以拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿。截至2018年1月21日，日照博远非晶金属材料有限公司及其他被执行人两案应支付申请执行人本息及律师费共计4378775.92元。
由于日照博远非晶金属材料有限公司及其他被执行人未在调解约定的时间内履行生效法律文书确定的义务，申请人日照沪农商村镇银行股份有限公司分别于2017年1月19日、2017年1月23日向日照经济技术开发区人民法院申请执行。日照经济技术开发区人民法院立案执行后，于2017年4月13日分别作出（2017）鲁1191执94号、（2017）鲁1191执101号执行裁定书，均裁定查封被执行人日照经济技术开发区大通容器制造有限公司所有的位于日照市东港区徐州路北、成都路西中段日开国用（2011）第6号土地使用权，查封日照博远非晶金属材料有限公司所有的位于日照市东港区徐州路北、成都路西中段厂房内的机械设备。2017年6月5日，日照经济技术开发区人民法院作出（2017）鲁1191执101号之一执行裁定，裁定拍卖上述查封标的及地上建筑物。
另查明，2016年8月3日，日照经济技术开发区人民法院查封被执行人李红晨名下的车牌号为鲁Ｒ×××××号汽车一辆，被执行人李东华名下的车牌号为鲁Ｒ×××××号汽车一辆；2017年2月6日，日照经济技术开发区人民法院冻结被执行人赵丽艳名下在工行山东省菏泽市东明支行开设的1609002901114221520账户。
又查明，2018年1月8日，山东蓝色经济区产权交易中心有限公司出具《蓝产网拍〔2018〕1号司法网拍房地产询价报告书》，评估日开国用（2011）第6号土地使用权及地上建筑物总价值为1003.5万元，其中评估地价为830万元，单位面积地价为415元/平方米，附属房产价值为173.5万元。
日照经济技术开发区人民法院认为，本案的争议焦点为查封财产是否明显超标的额，是否应解除涉案非晶合金带材生产设备的查封。经评估，本案已被查封的日开国用（2011）第6号土地使用权及地上建筑物总价值为1003.5万元，足以抵还日照博远非晶金属材料有限公司及其他被执行人应向日照沪农商村镇银行股份有限公司偿还的债务。日照博远非晶金属材料有限公司的异议理由成立，日照经济技术开发区人民法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项之规定，裁定：解除对对异议人日照博远非晶金属材料有限公司所有的非晶合金带材生产设备的查封。
复议申请人称，（2016）鲁1191民初941号和（2016）鲁1191民初943号裁定书均未查封日照博远非晶金属材料有限公司所有的非晶合金带材生产设备，对该设备查封的裁定是（2017）鲁1191执94号和（2017）鲁1191执101号执行裁定书。因此，不存在解除（2016）鲁1191民初941号和（2016）鲁1191民初943号裁定中对日照博远非晶金属材料有限公司所有的非晶合金带材生产设备查封的问题。（2016）鲁1191民初943号裁定书和（2017）鲁11执94号执行裁定书均查封了被执行人日照经济开发区大通容器制造有限公司所有的位于日照市徐州路北、成都路西中段的日开国用（2011）第6号土地使用权，该土地使用权已被6次查封，其中日照沪农商村镇银行股份有限公司申请的查封为首封和第六轮候查封，上述财产在评估拍卖变现过程中受市场行情影响，会存在诸多不确定的因素，如可能出现两次流拍导致不能成交变现等情况，此外，评估变现过程中还会出现一些合理费用如评估费、拍卖过户的相关税费等等，本案查封的土地、厂房、机械设备等均由被执行人保管，机械设备作为一个整体不宜割裂予以部分查封，在法院作出评估拍卖处理前亦未禁止被执行人继续使用，其生产利益未受到限制影响，因此不存在明显超标的额查封。综上所述，日照经济技术开发区人民法院作出的（2018）鲁1191执异1号执行裁定书认定事实和适用法律错误，请求撤销或变更（2018）鲁1191执异1号执行裁定书。
本院查明，被执行人日照经济开发区大通容器制造有限公司所有的位于日照市徐州路北、成都路西中段的日开国用（2011）第6号土地使用权的查封情况为：首封为日照经济技术开发区人民法院，查封文号为（2016）鲁1191民初943号，执行标的为本金3216065.38元及利息、律师代理费10000元、案件受理费
20080元、保全费5000元；第一轮候查封为山东省东明县人民法院，查封文号为（2016）鲁1728执819号，执行依据为（2016）鲁1728民特14号民事裁定书，执行标的为本金6519500元及利息515035元；第二轮候查封为日照经济技术开发区人民法院，查封文号为（2016）鲁1191民初1256号，执行标的为工程款397000元及利息和案件受理费7255元、保全费3020元；第三轮候查封为日照市地方税务局经济技术开发区分局，查封文号为日开地税协三[2016]107号，据向日照经济开发区大通容器制造有限公司法定代表人李洪晨调查，其表示欠税额为90万元；第四轮候查封为日照经济技术开发区人民法院，查封文号为（2016）鲁1191财保147号，执行依据为（2016）日仲字第539号调解书，立案执行标的额为372555元；第五轮候查封为日照经济技术开发区人民法院，查封文号为（2017）鲁1191执94号，执行依据为（2016）鲁1191民初941号民事调解书，执行标的为本金500000元及利息、律师代理费10000元、案件受理费4525元、保全费3270元。
另查明，2016年8月3日，日照经济技术开发区人民法院查封被执行人李红晨名下的车牌号为鲁Ｒ×××××号汽车一辆，被执行人李东华名下的车牌号为鲁Ｒ×××××号汽车一辆；2017年2月6日，日照经济技术开发区人民法院冻结被执行人赵丽艳名下在工行山东省菏泽市东明支行开设的1609002901114221520账户，上述车辆及银行账号日照经济技术开发区人民法院已解封。日照经济开发区大通容器制造有限公司法定代表人及日照博远非晶金属材料有限公司委托诉讼代理人李洪晨在本院调查时表示，被执行人已无其他财产清偿债务，且日照博远非晶金属材料有限公司所有的非晶合金带材生产设备是一条生产线，拆分后无法使用。
本院查明的其他事实与日照经济技术开发区人民法院查明的事实一致。
本院认为，日照经济技术开发区人民法院依据不同的生效法律文书，在不同的案件中分别对被执行人的土地使用权和机械设备进行了查封，是不同的执行行为，应当分开予以判断。对于执行依据为（2016）鲁1191民初943号民事调解书，以（2016）鲁1191民初943号裁定查封被执行人日照经济开发区大通容器制造有限公司所有的位于日照市徐州路北、成都路西中段的日开国用（2011）第6号土地使用权和以（2017）鲁1191执101号执行裁定书查封被执行人日照博远非晶金属材料有限公司所有的万吨级铁基非晶合金带材生产线的执行行为，山东蓝色经济区产权交易中心有限公司出具的《蓝产网拍〔2018〕1号司法网拍房地产询价报告书》，载明该土地使用权及地上建筑物总价值为1003.5万元，（2016）鲁1191民初943号裁定为首封且在该案中日照沪农商村镇银行股份有限公司对该土地使用权享有优先受偿权，根据日照经济技术开发区人民法院查明的事实，截至2018年1月21日，日照博远非晶金属材料有限公司及其他被执行人两案共应支付申请执行人本息及律师费共计4378775.92元，因此该土地使用权的评估价值足以覆盖（2016）鲁1191民初943号民事调解书确定的债权额及相关执行费用，故不应再采取其他查封措施，因此应当解除（2017）鲁1191执101号执行裁定书对日照博远非晶金属材料有限公司所有的万吨级铁基非晶合金带材生产线的查封。对于执行依据为（2016）鲁1191民初941号民事调解书，以（2017）鲁1191执94号执行裁定书查封被执行人日照经济开发区大通容器制造有限公司所有的位于日照市徐州路北、成都路西中段的日开国用（2011）第6号土地使用权和查封被执行人日照博远非晶金属材料有限公司所有的非晶合金带材生产设备的执行行为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款的规定，对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。据此可知，轮候查封在性质上不属于正式查封，并不产生正式查封的效力。轮候查封产生的仅是一种预期效力，类似于效力待定的行为。因此，（2017）鲁1191执94号执行裁定书对被执行人土地使用权的轮候查封不应当计入已查封标的额中，故（2017）鲁1191执94号执行裁定书仅查封了被执行人日照博远非晶金属材料有限公司所有的非晶合金带材生产设备，而该生产设备作为一个整体应当视为不可分物，且被执行人的其他财产不足以清偿该法律文书确定的债务，因此，不应当解除对（2017）鲁1191执94号执行裁定书对被执行人日照博远非晶金属材料有限公司所有的非晶合金带材生产设备的查封。另，日开国用（2011）第6号土地使用权及地上建筑物的评估价值，仅能覆盖（2016）鲁1191民初943号民事调解书和（2016）鲁1728民特14号民事裁定书确定的本金和部分利息，故日照经济技术开发区人民法院认为该土地使用权及地上建筑物足以抵还日照博远非晶金属材料有限公司及其他被执行人应向日照沪农商村镇银行股份有限公司偿还的债务，属认定事实错误。综上所述，日照经济技术开发区人民法院（2018）鲁1191执异1号异议裁定认定事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第二项规定，裁定如下：
一、撤销（2018）鲁1191执异1号异议裁定；
二、解除日照经济技术开发区人民法院（2017）鲁1191执101号执行裁定书对日照博远非晶金属材料有限公司所有的万吨级铁基非晶合金带材生产线的查封；
三、驳回日照博远非晶金属材料有限公司解除（2017）鲁1191执94号执行裁定书对非晶合金带材生产设备的查封的申请。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐光然
审判员 张宝华
审判员 王宗忆
二〇一八年五月十四日
书记员 张 超