山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民一终字第1339号
上诉人（原审被告）济南汇通联合市政工程有限责任公司，住所地济南市。
法定代表人吕守明，董事长。
委托代理人谢小东，该单位职工。
被上诉人（原审原告）周传安，男，1964年1月13日出生，汉族，无业，住济阳县。
委托代理人周传玉。
上诉人济南汇通联合市政工程有限责任公司（以下简称汇通市政公司）因与被上诉人周传安劳动合同纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2013）天民一初字第1693号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：周传安原系汇通市政公司职工，从事炊事员工作。劳动关系存续期间，双方未签订劳动合同，汇通市政公司也未依法为周传安缴纳社会保险。周传安的工资通过银行转账形式发放，每月上旬发放上一个月的工资，周传安2012年4月至2013年3月工资数额分别为1684元、2334元、2823元、2690元、3770元、3893元、4110元、3913元、3040元、1879元、1606元、1500元，该期间内周传安的月平均工资为2770元。
2013年6月6日，周传安作为申请人，以汇通市政公司为被申请人向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.要求确认双方2004年3月至2013年3月期间存在劳动关系；2.裁决被申请人支付经济补偿金26235元；3.赔偿失业救济金损失17520元；4.支付节假日加班工资2782.50元；5.支付星期六、星期日加班工资27560元；6.支付加点工资35775元；7.支付毒素费7200元；8.为申请人办理失业手续、转移档案手续、社保关系转移手续。后该委作出了济天劳仲案（2013）171号仲裁裁决书，裁决：一、双方自2006年6月18日至2013年3月存在劳动关系；二、被申请人汇通市政公司与裁决书生效之日起七日内支付申请人经济补偿金20027元；三、被申请人于裁决书生效之日起七日内支付申请人加班费7012元；四、被申请人于裁决书生效之日起七日内支付申请人失业救济金损失730元；五、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。周传安于法定期限内提起诉讼，请求：1.判决确认双方于2004年3月至2013年3月期间存在劳动关系；2.判决汇通市政公司支付解除劳动合同经济补偿金26235元（2915元×9=26235元）；3.判决汇通市政公司赔偿周传安失业救济金损失17520元（730元／月×24个月）；4.判决汇通市政公司支付周传安节假日加班工资2782.50元（132.5元×7天×3=2782.50元）；5.判决汇通市政公司支付周传安星期六、星期日加班工资27560元（132.50元×104天×2=27560元）；6.判决汇通市政公司支付周传安加点工资35775元（132.50元×180天×1.5=35775元）；7.判决汇通市政公司支付周传安毒素费7200元（20元／天×360天=7200元）；8.判决汇通市政公司支付周传安转移档案手续。
本案的争议焦点问题为：周传安与汇通市政公司之间劳动关系的存续期间为何？周传安主张自2004年3月到汇通市政公司处工作，为此提交了乔某军、王某德于2013年7月6日出具的书面证人证言两份、均载明“周传安是2004年3月19日到公司摊铺项目部工作至今”。经质证，汇通市政公司认为两位证人与汇通市政公司存在劳动争议，具有一定的利害关系，对其证人证言不予认可。关于周传安的入职时间，汇通市政公司提交了2007年3月至同年5月工资表、2012年1月至2013年2月工资表、2012年11月至2013年2月《考勤表》、《劳动人事管理工作办法》各l份、以证实周传安的入职时间为2006年7月18日，周传安系自行离职，严重违反了汇通市政公司的规章制度，不应支付经济补偿金。经质证，周传安对工资表真实性无异议，该工资表仅能证明周传安工作期间的工资标准，不能证明入职时间；对考勤表及劳动人事管理工作办法真实性有异议，《考勤表》中没有周传安的签字确认，《劳动人事管理工作办法》中载明的制定时间为2007年，当时汇通市政公司的名称并非“济南汇通联合市政工程有限责任公司”。当时汇通市政公司并未成立，该办法也未公示。周传安主张2013年3月，汇通市政公司与其解除了劳动关系；双方解除劳动关系的原因是汇通市政公司在2013年4月份将周传安的劳动关系转至外包的施工队，自2013年4月份开始，由施工队给周传安发放工资。汇通市政公司对此不予认可，主张周传安系无故自行离职，但未明确双方解除劳动关系的时间、也未提交相关证据证实。原审法院认为，周传安提供的证人证言与本案具有一定的利害关系且未到庭作证，不予认定。对汇通联合市政公司提交的工资表、《考勤表》真实性不予认定，无法证实周传安入职时间以及享受法定节假日及休息日的情况。对汇通市政公司提交《劳动人事工作管理办法》，其未能提交该办法制定程序符合法律规定的证据，对其真实性不予认定。关于劳动者的入职及离职时间，属于由用人单位掌握的证据材料，用人单位对此应提供证据加以证实。汇通市政公司对此未能提供书面证据加以证实，应由汇通市政公司承担举证不能的法律后果。汇通市政公司仅提交了2012年11月至2013年2月期间的《考勤表》显示周传安每月工作30天，其中2012年11月延时工作时间216小时、2012年12月延时工作60小时、2013年1月延时工作16小时、2013年2月延时工作0小时，平均每月延时工作73小时，汇通市政公司未提交其他时间的考勤记录，原审法院按照上述平均加班时间计算周传安提出仲裁申请前一年内共计延时加班876小时。汇通市政公司在答辩意见中亦认可仲裁裁决书的裁决结果，即认可双方劳动关系在2013年3月解除。综上，原审法院认定周传安于2004年3月19日到汇通市政公司工作。2013年3月，汇通市政公司解除了与周传安的劳动关系。
另查明，周传安在汇通市政公司工作过程中未享受法定节假日及法定休息日休息时间，汇通市政公司未为周传安办理相关劳动人事档案。
原审法院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”汇通市政公司，关于劳动者的入职及离职时间，属于由用人单位掌握的证据材料，用人单位对此应提供证据加以证实。汇通市政公司对此未能提供书面证据加以证实，应由汇通市政公司承担举证不能的法律后果。故，周传安于2004年3月19日到汇通市政公司工作。2013年3月，汇通市政公司与周传安解除了劳动关系。关于解除劳动关系的原因，汇通市政公司主张系周传安系自行离职，但未提交证据，其应向周传安支付经济补偿金24930元（2770元／月×9个月。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳功关系的证明、并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起15日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条规定：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”关于失业保险费，周传安在汇通市政公司工作期间应累计缴费9年，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定，周传安领取失业保险金最长为18个月。汇通市政公司应赔偿周传安失业救济金损失14640元（2013年7月1日前为730元／月×3个月，2013年7月1日后为830元／月×15个月）。周传安主张提出仲裁申请前一年7天法定节假日的加班工资，符合法律规定，扣除已支付部分后数额应1783元（2770元÷21.75天×7天×200%）。周传安主张提出仲裁申请前一年法定休息日加班工资，符合法律规定，数额为26490元（2770元÷21.75天×104天×200%）。周传安主张提出仲裁申请前一年延时加班工资，符合法律规定，数额为20918元（2770元÷（21.75天×8小时／天）×876小时×150%］。周传安要求汇通市政公司支付毒素费的请求，没有事实依据，原审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”汇通市政公司未为周传安建立档案，周传安要求转移档案的诉讼请求，原审法院难以支持。汇通市政公司应为周传安补办档案并办理转移手续，由此给周传安造成的损失，周传安有权另行主张。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、原告周传安与被告济南汇通联合市政工程有限责任公司之间于2004年3月至2013年3月期间存在劳动关系；二、被告济南汇通联合市政工程有限责任公司于判决生效之日起10日内支付原告周传安解除劳动关系经济补偿金24930元；三、被告济南汇通联合市政工程有限责任公司于判决生效之日起10日内赔偿原告周传安失业救济金损失14640元；四、被告济南汇通联合市政工程有限责任公司于判决生效之日起10日内支付原告周传安法定节假日加班费1783元；五、被告济南汇通联合市政工程有限责任公司于判决生效之日起10日内支付原告周传安法定休息日加班费26490元；六、被告济南汇通联合市政工程有限责任公司于判决生效之日起10日内支付原告周传安延时加班费20918元；七、驳回原告周传安的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告济南汇通联合市政工程有限责任公司负担。
上诉人汇通市政公司不服原审判决上诉称：原审判决认定事实不清。1.周传安入职时间为2006年3月，汇通市政公司已提交工资卡为证，对汇通市政公司提交的工资卡，周传安也认可。该工资卡足以证明周传安的入职时间为2006年3月。原审判决认定周传安的入职时间为2004年3月无依据；2.周传安离开汇通市政公司，并未给汇通市政公司任何书面通知，亦未与汇通市政公司办理工作交接，属于自行离职的情形；3.汇通市政公司与周传安在《劳动合同安全书》中约定了周传安的日工资标准，实际支付给周传安的工资高于约定工资，其中多出部分即为加班工资，原审判决仅凭部分《考勤表》就判决汇通市政公司全部支付周传安全额的休息日加班工资和延时工资与事实不符，与生活常理相悖；4.周传安离职后不久即找到新的工作，原审判决由汇通市政公司向周传安赔偿失业救济金损失于法无据。综上，请求二审法院：1.撤销原审判决；2.依法重审核实周传安的各项诉求金额；3.驳回周传安不合理的诉求；4.改判减轻汇通市政公司的责任；5.案件受理费由周传安负担。二审审理过程中，汇通市政公司明确其上诉请求为：1.周传安为自动离职，不符合法律规定的支付解除劳动合同经济补偿金的情形；2.原审判令由汇通市政公司向周传安支付加班工资无事实依据；3.不应向周传安赔偿失业救济金损失；4.案件受理费由周传安负担。
被上诉人周传安辩称：2004年3月，由汇通市政公司的领导王某斌介绍，经于某平经理同意，周传安入职汇通市政公司从事炊事员工作。现于某平经理虽然已经退休，但人仍然健在，王某斌现仍在总公司任领导职务，周传安所述是否属实，汇通市政公司完全可以找于某平、王某斌进行查证。周传安是因汇通市政公司未经周传安同意将周传安调往其他单位工作而要求与汇通市政公司解除劳动合同的，不是擅自离职。离职后，至今未能找到新的工作岗位。周传安在汇通市政公司常年加班工作，周传安所主张的加班工资仅为解除劳动合同一年前的加班工资，对其余的加班工资周传安并未主张，汇通市政公司应予支付。请求二审法院维持原审判决。
经审理本院认定，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，双方的争议焦点为：一、汇通市政公司是否应向周传安支付解除劳动合同经济补偿金；2.汇通市政公司是否应向周传安支付法定节假日等加班工资；3.汇通市政公司是否应赔偿失业救济金损失。
关于焦点一，本院认为：汇通市政公司与周传安之间存在劳动关系的事实清楚，可以认定。因汇通市政公司未为周传安缴纳社会保险及汇通市政公司未经周传安同意擅自调离周传安的工作岗位等原因，周传安于2013年6月6日申请劳动仲裁，要求汇通市政公司支付解除劳动合同经济补偿金。在汇通市政公司确实未为周传安缴纳社会保险金的情形下，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定判令汇通市政公司向周传安支付解除劳动合同经济补偿金并无不当。汇通市政公司以周传安系自行离职为由，主张不应向周传安支付解除劳动合同经济补偿金，与法律规定不符，本院不予支持。关于周传安的入职时间，周传安主张其入职时间为2004年3月，并称介绍人为王某斌，由当时的经理于某平决定入职汇通市政公司，汇通市政公司对于某平曾任公司领导，王某斌现仍在总公司工作的事实并不否认，为此，本院限令汇通市政公司在指定的时间内向于某平、王某斌了解周传安入职时间为2004年3月的主张是否属实，但汇通市政公司在本院指定的期间内并未提出周传安所述不实的相关证据，在此情况下，原审判决认定汇通市政公司应向周传安支付解除劳动合同经济补偿金的起止时间为2004年3月至2013年3月并无不当。
关于焦点二，本院认为：《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”本案中，周传安在解除劳动合同前一年期间的加班情况，已由汇通市政公司所提交的周传安在汇通市政公司工作期间的《考勤表》得到印证，在汇通市政公司无其他证据予以推翻的情况下，该《考勤表》可以采信，根据该《考勤表》显示，该期间周传安在7个法定节假日加班、104个法定休息日加班，平均每月延时工作73小时，原审法院依据前述规定，判令汇通市政公司向周传安支付法定节假日、法定休息日及延时加班工资亦无不当。汇通市政公司主张周传安的加班工资已经随每月工资一并发放，但汇通市政公司并未提交证据对其主张予以佐证，故对汇通市政公司上诉请求本院不予支持。
关于焦点三，本院认为：因汇通市政公司未为周传安缴纳社会保险，亦未为周传安及时出具解除劳动合同证明，致周传安在与汇通市政公司解除劳动关系后，无法到社会保险经办机构办理领取失业保险金手续，由于汇通市政公司的原因，已经给周传安造成了经济损失，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条的规定，判令由汇通市政公司赔偿周传安失业保险金损失，符合法律规定。汇通市政公司主张周传安在离职后，重新参加了工作，不应享受失业保险待遇，故不应赔偿周传安的失业损失，但周传安对该主张不予认可，汇通市政公司亦无证据予以证实，故本院对汇通市政公司该上诉主张亦不能支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费10元，由上诉人济南汇通联合市政工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 车言江
审 判 员 赵平洋
代理审判员 何菊红
二〇一五年十一月二日
书 记 员 刘 翔