广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民二初字第468号
原告：广西航桂实业有限公司。
法定代表人：莫炳安，该公司董事长。
委托代理人黄宁，北京市尚衡律师事务所广西分所律师。
委托代理人刘玉，北京市尚衡律师事务所广西分所律师。
被告：平果亚洲铝业有限公司。
法定代表人：刘孟军，该公司董事长。
委托代理人：顾祖兵，该公司行政部经理。
被告：刘孟军。
委托代理人：韦朝仁，广西中司律师事务所律师。
原告广西航桂实业有限公司（以下简称航桂公司）与被告平果亚洲铝业有限公司（以下简称亚洲铝业公司）、刘孟军买卖合同纠纷一案，本院于2015年2月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月22日公开开庭审理。原告航桂公司的委托代理人黄宁、刘玉，被告亚洲铝业公司的委托代理人顾祖兵，被告刘孟军的委托代理人韦朝仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告航桂公司诉称，2014年3月11日，航桂公司与亚洲铝业公司签订《铝合金棒销售合同》，约定：航桂公司向亚洲铝业公司出售3500吨规格为6063的铝合金棒，单价为14194元／吨，总货价为4967.9万元，亚洲铝业公司在合同签订后支付合同总价20%的现款作为履约保证金，航桂公司应在合同生效后30个自然日内发货至亚洲铝业公司指定仓库，亚洲铝业公司须在航桂公司转移货权后118个自然日内完成付款。此外，双方还约定：如合同履行完毕后，亚洲铝业公司没有违约行为，履约保证金可抵作最后一批货款，若亚洲铝业公司违约，航桂公司有权单方面终止合同，没收履约保证金作为违约金，并通过一切合法正当之手段，包括但不限于处置为本合同的履行作浮动抵押的产品，收回原告在本合同项下的全部货款及其他损失。对此，航桂公司与亚洲铝业公司签订《浮动抵押合同》，约定：亚洲铝业公司以自有铝合金棒和铝合金型材为抵押物设定浮动抵押以保证亚洲铝业公司依约履行上述销售合同项下的债务。刘孟军向航桂公司出具《个人连带保证责任担保函》，同意为亚洲铝业公司全面履行《铝合金棒销售合同》项下的合同义务承担连带保证责任。合同签订后，亚洲铝业公司依约支付了履约保证金993.58万元，航桂公司亦按照合同约定履行全部交货义务。经双方结算，航桂公司累计供货3500吨，亚洲铝业公司应于2014年7月14日付清全部货款4967.9万元。付款期限届满后，亚洲铝业公司未依约支付货款。2014年7月15日，航桂公司与亚洲铝业公司签订《铝合金棒销售合同补充协议》，约定：1、亚洲铝业公司延期至2014年9月14日之前支付货款4967.9万元；2、亚洲铝业公司向航桂公司支付119.2296万元作为延期付款补偿；3、亚洲铝业公司同意向航桂公司提供足值的不动产抵押担保；4、其他条款按照原合同执行。延期期限届满后，亚洲铝业公司仍未按约定时间履行付款义务，其仅于2014年9月17日支付了货款300万元后，尚欠剩余货款4667.9元至今未付。遂航桂公司诉至法院，请求法院判令：1、亚洲铝业公司向航桂公司支付货款4667.9万元；2、确认亚洲铝业公司已向航桂公司支付履约保证金993.58万元；3、刘孟军对亚洲铝业公司的上述债务承担连带担保责任；4、确认航桂公司对权属亚洲铝业公司存放于平果县工业园区自由仓库中的铝合金棒、铝合金型材，有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；5、本案诉讼费用及律师代理费17.4万元由二被告负担。原告航桂公司提交的证据有：1、企业登记信息、身份证，拟证明被告主体资格；2、《铝合金棒销售合同》，拟证明给航桂公司与亚洲铝业公司之间存在买卖合同法律关系；3、《浮动抵押合同》，4、《个人连带责任担保函》，证据3-4拟证明主合同项下的担保情况；5、货权转移单，拟证明航桂公司履约交货；6、转账凭证，拟证明亚洲铝业公司已向航桂公司缴纳履约保证金；7、结算表、品质／数量证明，拟证明收货人对交货质量、数量无异议，并对货款数额进行了确认；8、《补充协议》，拟证明付款期限延长2个月；9、付款凭证，拟证明亚洲铝业公司仅支付了部分货款；10、法律代理服务合同、发票，拟证明航桂公司委托律师提起诉讼。
被告刘孟军辩称，1、我方对于亚洲铝业公司拖欠货款事实无异议，但对航桂公司主张的欠款数额有异议，亚洲铝业公司已付履约保证金993.58万元和货款300万元，应在总货价4967.9万元中抵扣，故亚洲铝业公司实际尚欠货款为3798.85万元；2、涉案浮动抵押物未经抵押登记，航桂公司不是抵押权人，不享有优先受偿权；4、我方不承担律师费用；5、刘孟军不应当承担连带责任。
被告刘孟军未提交证据。
被告亚洲铝业公司辩称，我方同意被告刘孟军的答辩意见。
告亚洲铝业公司未提交证据。
经开庭质证，亚洲铝业公司、刘孟军对航桂公司提交的证据的真实性、合法性、关联性均无异议。本院对各方当事人没有异议的证据予以确认。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：2014年3月11日，航桂公司作为甲方，亚洲铝业公司作为乙方，双方签订一份编号为HGMY201403012的《铝合金棒销售合同》，主要内容为：亚洲铝业公司向航桂公司购买6063型号的铝合金棒，数量为3500吨，单价为14194元／吨，总货价为4967.9万元；交货方式为甲方于本合同生效后30个自然日内安排发货至乙方指定仓库；付款和计算方式为现款结算，双方转移货权后，乙方须在118个自然日内完成付款，甲方于转移货款后25个工作日向乙方开具足额的增值税专用发票；合同签订后，乙方向甲方支付相当于合同总价的20%的现款作为履约保证金，如合同履约完毕后，乙方没有违约行为的，履约保证金在5个工作日内一次性退还，不计利息，该履约保证金亦可作最后一笔货款；如乙方违约，甲方有权单方面终止合同，没收履约保证金作为违约金，并通过一切合法正当手段，包括但不限于处置本合同的履行作浮动抵押的产品，收回甲方在本合同项下的全部货款及其他损失。如甲方未能收回全部货款和其它损失，差额部分由乙方收到甲方书面通知（含传真件）后于5个工作日内以现款方式补齐，逾期支付的，乙方按照每个自然日1‰的标准向甲方支付逾期违约金；合同履行期截止合同结算日止。同日，亚洲铝业公司与航桂公司又签订编号为HGMY201403023的《浮动抵押合同》，约定亚洲铝业公司同意以自有铝合金棒和铝合金型材作为《铝合金棒销售合同》项下债务提供浮动抵押。抵押合同签订后，双方未办理抵押登记。同时，刘孟军出具《个人连带保证责任担保函》，自愿为上述销售合同的债务提供连带责任担保，保证范围包括但不限于主债权及利息、违约金以及为实现债权所支付的律师费，保证期限为主合同履行期限届满之日起两年内。2014年9月17日，亚洲铝业公司向航桂公司支付货款300万元，剩余货款至今未付。航桂公司催收剩余货款未果诉至本院，提出前述诉请。亚洲铝业公司、刘孟军则答辩如前。
另查明，航桂公司为催收涉案销售合同和编号HGMY201403012《铝合金棒销售合同》所涉欠款，其与北京市尚衡律师事务所广西分所签订编号为HGFW201503002《法律代理服务合同文件》，双方约定基本费用为17.4万元，合同签订后支付基本费用的30%，法院立案受理后支付40%，判决生效后支付剩余30%。同时，航桂公司为证明费用支出，提供了法律服务费的增值税专用发票二张，数额共计12.18万元。本院审理的（2015）青民二初字第469号航桂公司诉亚洲铝业公司、刘孟军买卖合同纠纷一案中，航桂公司为证明其催收上述编号HGMY201404005《铝合金棒销售合同》的货款所支出律师代理费，亦提供了上述合同文件及增值税专用发票作为证据。
本案的争议焦点是：一、亚洲铝业公司已付履约保证金应否冲抵货款，其欠款数额如何认定；二、航桂公司对涉案浮动抵押物折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款是否享有优先受偿权；三、刘孟军对本案债务是否承担连带保证责任；四、航桂公司诉请的律师费是否支持。
本院认为，《铝合金棒销售合同》、《浮动抵押合同》、《个人连带保证责任担保函》系各方当事人的意思表示真实，其内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，各方当事人应予恪守。
一、关于第一个争议焦点。航桂公司主张亚洲铝业公司未能按时支付货款构成违约，请求确认履约保证金993.58万元归其所有。亚洲铝业公司则认为其支付履约保证金应当冲抵货款。对此，本院认为，履约保证金通常作为合同履行的一种担保方式，合同当事人一方为担保合同履行而给付另一方当事人一定金钱作为债权的担保，具有补偿性。然而，根据本案当事人在《铝合金棒销售合同》中约定，993.58万元作为履约保证金，如亚洲铝业公司依约履行合同的，该保证金可一次性退还或冲抵最后一笔货款；如亚洲铝业公司严重违约，航桂公司有权单方面解除合同，并没收履约保证金作为违约金。从上述约定内容可知，给付履约保证金一方构成违约的，收取方有权不予返还履约保证金或给付方无权要求返还，故本案的履约保证金不仅具备补偿性，还具备惩罚性。航桂公司依约向亚洲铝业公司供应铝合金棒，亚洲铝业公司在接受货权后未依约支付剩余货款4667.9万元（4967.9万元－300万元），其行为已构成违约，航桂公司有权要求亚洲铝业公司足额支付货款，并对其已收取的履约保证金993.58万元不予退还。亚洲铝业公司提出以履约保证金993.58万元冲抵货款及其尚欠货款应为3674.32万元的抗辩理由不充分，本院不予支持。二、关于第二个争议焦点。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十九条之规定，生产设备、原材料、半成品、产品可以用于抵押，而企业将上述动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记，抵押权自抵押合同生效时设立，不得对抗善意第三人。本案中，未经登记航桂公司基于涉讼《浮动抵押合同》而取得的抵押权，自合同生效时依法设立，由于该抵押未经登记，故航桂公司对涉案抵押物享有抵押权，但该抵押权不得对抗善意第三人。
三、关于第三个争议焦点。刘孟军向债权人航桂公司出具《个人连带保证责任担保函》，明确作出为本案债务提供连带责任担保的意思表示，故应认定刘孟军为连带责任保证人。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，在被担保的债权既有物的担保又有人的担保的情形下，如果债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，故航桂公司应先就亚洲铝业公司提供的浮动抵押物实现债权，刘孟军作为保证人，对该抵押物价值不能实现本案债权的范围承担连带保证责任。
四、关于第四个争议焦点。虽然《铝合金棒销售合同》中没有关于律师代理费的约定，但双方在《浮动抵押合同》中约定了抵押担保范围包括了实现债权的代理费。亚洲铝业公司在订立抵押合同时，其作为买受人和抵押人，应当明知主债务中包含了实现债权所产生的律师代理费等，故因其违约造成航桂公司支出的律师费损失，应当由亚洲铝业公司赔偿。对于律师代理费数额问题。经审查，航桂公司委托北京市尚衡律师事务所广西分所指派律师向亚洲铝业公司分别对二份销售合同催收货款，约定基本费用共计17.4万元，航桂公司现实际支付12.18万元。上述律师代理费是基于同一代理合同约定产生，未约定二合同所分别产生的律师代理费数额，经结合本案情况，本院酌定本案律师代理费为6.09万元。对航桂公司主张但未实际产生的律师代理费，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条和第一百八十九条之规定，判决如下：
一、被告平果亚洲铝业有限公司向原告广西航桂实业有限公司支付货款4667.9万元；
二、原告广西航桂实业有限公司对权属被告平果亚洲铝业有限公司存放于平果县工业园区自由仓库中的铝合金棒、铝合金型材在上述债权范围内享有抵押权，但该抵押权不得对抗善意第三人；
三、被告平果亚洲铝业有限公司向原告广西航桂实业有限公司赔偿律师代理费6.09万元；
四、被告刘孟军对被告平果亚洲铝业有限公司提供的铝合金棒、铝合金型材价值不足以偿还上述第一项债务的范围内承担连带清偿责任，被告刘孟军承担保证责任后，有权向被告平果亚洲铝业公司追偿；
五、驳回原告广西航桂实业有限公司的其他诉讼请求。
本案案件受理费324874元、保全费5000元，两项共计329874元，由原告广西航桂实业有限公司负担2500元，由被告平果亚洲铝业公司、刘孟军共同负担327374元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期满之日起七日内预交上诉案件受理费（收款单位：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪分理处，账号：01×××28），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘羽斯
人民陪审员 梁明斌
人民陪审员 王 莉
二〇一五年四月八日
书 记 员 农 琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百八十九条企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。
依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。