广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第6713、6714号
上诉人（原审第314号案原告、第329号案被告）：阎志伟，住黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县。
上诉人（原审第314号案被告、第329号案原告）：广州市萝岗区永军大东北饺子馆，住所地广州市萝岗区。
经营者：付永军。
委托代理人：刘振海，广东红棉律师事务所律师。
委托代理人：林小敏，广东红棉律师事务所实习律师。
上诉人阎志伟、广州市萝岗区永军大东北饺子馆因劳动合同纠纷两案，不服广州市萝岗区人民法院（2014）穗萝法民一初字第314、329号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了两案，现已审理终结。
原审法院查明：阎志伟主张2013年1月1日入职广州市萝岗区永军大东北饺子馆（以下简称“大东北饺子馆”），任厨房杂工，负责洗碗兼洗菜，大东北饺子馆与其未签订劳动合同、未为其办理入职手续、未为其购买社会保险。2014年4月16日阎志伟向大东北饺子馆提出辞职，原因是在大东北饺子馆处工作没有保障。大东北饺子馆否认与阎志伟存在劳动关系。
阎志伟提交广州市萝岗区萝岗街道流动人员出租屋管理服务中心出具的人员信息查询表、考勤表、工资单等证明其主张。人员信息查询表载明阎志伟的服务处所为“大东北饺子馆”，登记时间为2013年4月17日。阎志伟主张在大东北饺子馆工作期间，每天都要上班，时间是上午9点至14点30分，下午17点至22点，均不包含吃饭和休息时间。考勤方式是大东北饺子馆发考勤卡进行考勤，由大东北饺子馆填好员工姓名，再由员工自行在经理肖某甲（谐音）监督下填写每天的出勤时间，月底会收回作为员工出勤的依据。阎志伟提交2013年6月至2014年4月的考勤卡复印件作为证据，前述考勤卡每月均显示手填的上午上班“09”下班“02：30”，下午上班“05”，下班“10点”，除8月30日、9月9日两天上午请假半天外，其他时间每天都上班考勤。阎志伟确认是其本人填写考勤时间，由于该卡每月已交回给大东北饺子馆，故无法提交原件予以核对。阎志伟主张在职期间休息日每天加班10.5小时，共134天；延长工作时间为2.5小时／天，共318天；法定假日每天加班10.5小时，共18天。大东北饺子馆对阎志伟提交的考勤表真实性不予确认。
阎志伟主张双方口头约定月工资2000元，一般每两个月发放一次工资，以现金方式发放，提交2013年1月至6月、9月至10月、2014年1月至4月工资结算单证明其月工资情况。除2013年1月、2月外，其他时间工资结算单均为阎志伟与其妻子王某的工资共同进行结算，工资标准为每月2000元。阎志伟主张工资结算单位系老板付永军或老板娘肖某乙（谐音）在结算工资时手写。阎志伟提交了上述工资结算单的原件，大东北饺子馆以没有付永军签名或大东北饺子馆盖章为由，对工资结算单的真实性不予确认。
另查明，广州开发区萝岗区劳动人事争议仲裁委员会在阎志伟和大东北饺子馆之间的劳动争议案件审理过程中，于2014年6月17日在大东北饺子馆处对大东北饺子馆经理肖某丙军进行了调查询问，《调查笔录》载明：肖立军确认阎志伟于2013年元旦左右通过老乡介绍到大东北饺子馆处工作，从事厨房刷碗工工作，阎志伟于2014年3月左右跟肖某丙军说他要回老家，于2014年4月离职；在职期间由肖某丙军管理阎志伟的工作，阎志伟每天早上11点上班、14点下班，下午17点上班，22点下班，由肖某丙军在日记本上登记考勤；阎志伟每天都上班，入职时与其明确约定每月全包2000元，包加班，包补助，后来他提议让他老婆也一起来刷碗，也是每月全包2000元，但干的就一个人的活，实际真正洗碗的时间一天也就5小时；以现金方式结算工资，发放时间不定，有时1个月结，有时2个月结，考勤打完就给老板结算工资，结完就销毁了；因为介绍人和老板熟，阎志伟自己表示也不会长做，所以就没买社保也没签合同。
双方发生争议，阎志伟于2014年4月24日向广州开发区萝岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决大东北饺子馆支付：一、2013年1月1日至2014年4月16日期间休息日加班费31758元（2000÷22天×134天×2＋134天×2.5×22元）；二、2013年1月1日至2014年4月16日期间平时延长工作时间加班费13515元（2000÷22天÷8×318天×2.5×1.5）；三、2013年1月1日至2014年4月16日期间法定节日加班费6444元（2000÷22天×18天×2＋18天×2.5×34元）；四、解除劳动关系补偿金3000元；五、2013年1月1日至2014年4月16日未签劳动合同二倍工资31000元。
2014年6月20日，广州开发区萝岗区劳动人事争议仲裁委员会以穗开萝劳人仲案字（2014）292号《裁决书》作出裁决：一、大东北饺子馆自裁决生效之日起五日内一次性支付阎志伟2013年1月1日至2014年4月15日期间的休息日、法定假日加班工资差额15838.51元；二、大东北饺子馆自裁决生效之日起五日内一次性支付阎志伟未签劳动合同二倍工资差额20000元；三、驳回阎志伟本案的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，于法定期限内向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：根据广州开发区萝岗区劳动人事争议仲裁委员会在大东北饺子馆经营场所内对其经理肖某丙军所做的调查笔录，大东北饺子馆经理肖立军确认阎志伟于2013年1月入职大东北饺子馆处，2014年4月辞职，其所陈述的入职离职时间与工资发放情况与阎志伟陈述基本一致，原审法院予以采信，认定阎志伟于2013年1月1日入职大东北饺子馆处，2014年4月15日离职，双方劳动关系自2014年4月15日已解除，阎志伟请求判令解除与大东北饺子馆的劳动关系缺乏法律依据，原审法院不予支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。本案双方未签订劳动合同，故自2013年12月31日已视为双方签订了无固定期限劳动合同，大东北饺子馆应当自2013年2月1日至2013年12月30日向阎志伟支付二倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，阎志伟于2014年4月24日申请仲裁，故此其关于2013年4月25日前的未签劳动合同二倍工资差额的主张已过仲裁时效，原审法院不予支持。大东北饺子馆应向阎志伟支付2013年4月25日至2013年12月30日期间的未签劳动合同二倍工资差额16367.82元（2000元÷21.75×4天＋2000元×8个月）。阎志伟请求大东北饺子馆支付未签劳动合同二倍工资差额31000元，原审法院予以部分支持，数额以原审法院核准为准。
阎志伟提交的考勤表没有原件，原审法院不予采信。根据大东北饺子馆经理肖某丙军的陈述，阎志伟每天均有上班，每天工作8小时，阎志伟未能提交证据证明其存在工作日加班的事实，故对其主张的延长工作时间加班工资，原审法院不予支持。对阎志伟主张存在休息日和法定节假日加班的事实，大东北饺子馆经理肖某丙军的陈述能够予以印证，原审法院予以确认，认定阎志伟在职期间休息日加班130天（每天8小时）、法定节假日加班16天（每天8小时）。大东北饺子馆未提交任何阎志伟休假的证据，应当承担举证不能的法律后果，故此大东北饺子馆应当根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第（三）项的规定支付阎志伟休息日和法定假日的加班工资。根据大东北饺子馆经理肖某丙军的陈述，在阎志伟入职时与阎志伟约定月工资为2000元全包，包加班包补助。阎志伟在职期间未对工资数额提出过异议，故此可以认定阎志伟确知2000元为全包工资，由于双方未签订劳动合同，未约定月正常工作时间工资标准，原审法院依法以广州市最低工资标准1550元作为计算阎志伟加班工资的基数，并认定大东北饺子馆向阎志伟支付的工资中超出1550元的部分具有加班工资的性质。经计算，大东北饺子馆应当支付阎志伟2013年1月1日至2014年4月15日期间休息日、法定假日加班工资21949.43元（1550元÷21.75天×130天×200%＋1550元÷21.75天×16天×300%），大东北饺子馆已向阎志伟支付加班工资6975元［（2000元-1550元）×15.5个月］，故此大东北饺子馆还应向阎志伟支付加班工资差额14974.43元（21949.43元-6975）。阎志伟请求大东北饺子馆支付加班工资，原审法院予以部分支持，数额以原审法院核准为准。
阎志伟确认由其向大东北饺子馆提出辞职，但未能提交证据证明其是以大东北饺子馆未为其购买社保为由向大东北饺子馆提出辞职，且大东北饺子馆经理肖某丙军陈述阎志伟提出辞职时的理由是想回家，该情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所规定的劳动者提出解除劳动关系，用人单位需支付经济补偿的规定，故阎志伟请求大东北饺子馆支付解除劳动关系的经济补偿金，原审法院不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第（三）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，作出如下判决：一、大东北饺子馆（经营者付永军）于判决生效之日起十日内向阎志伟支付未签劳动合同二倍工资差额16367.82元；二、大东北饺子馆（经营者付永军）于判决生效之日起十日内向阎志伟支付休息日和法定节假日加班工资差额14974.43元；三、驳回阎志伟的其他诉讼请求；四、驳回大东北饺子馆（经营者付永军）的其他诉讼请求。两案受理费合计20元，由大东北饺子馆（经营者付永军）承担10元，由阎志伟承担10元。大东北饺子馆（经营者付永军）如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判后，阎志伟、大东北饺子馆不服，均向本院提起上诉。阎志伟上诉称：原审判决认定事实不清。阎志伟2013年1月1日入职大东北饺子馆，大东北饺子馆不与阎志伟订立书面劳动合同，也不缴纳社保，亦不依法发放加班工资。仲裁裁决作出后，大东北饺子馆拒绝支付裁决书所确定的付款项目。原审法院将仲裁裁决确定的大东北饺子馆应当支付的款项数额减少，属于事实认定不清。据此请求：1、撤销原判，判令大东北饺子馆向阎志伟支付劳动报酬31758元、延长工作时间补偿13515元、节日延长工作时间补偿费6444元、解除劳动关系经济补偿金3000元、未订立书面劳动合同双倍工资31000元；2、本案诉讼费由大东北饺子馆承担。
大东北饺子馆上诉称：1、原审认定事实有误，阎志伟与大东北饺子馆无劳动关系。阎志伟在劳动仲裁及原审中使用虚假考勤卡，并谎称没有原件，该考勤卡系其自己所写。而且，阎志伟所写的考勤表和工资表中显示的是“闫志伟”，并非“阎志伟”，还提交王艳琴的虚假考勤。其它工资单及人员信息查询表都没有原件证实其真实性。原审法院仅依据广州开发区萝岗区劳动争议仲裁委员会在大东北饺子馆场所内对自称肖某丙军的人所做的调查笔录来判断双方存在劳动关系是错误的。首先，大东北饺子馆对该调查笔录的内容不予认可。其次，肖某丙军的身份也无法确认。如果对于双方都不认可的证据，法院也不应该认定。关键是该调查笔录是单一证据，被调查人身份及内容的真实性更无法确认。实际上阎志伟的妻子在大东北饺子馆从事洗碗工作，阎志伟仅仅是去帮忙而已。2、原审判决对于加班费计算错误。首先，阎志伟无证据证明其加班时间。其次，从相关情况来看，阎志伟和其妻子从2013年1月1日就不用天天上班，说明阎志伟是从事劳务活动或者最多是不定时工作制，没有节假日加班工资。最后，原审判决的节假日加班费超过了阎志伟的请求数额。据此请求：1、撤销原判，改判大东北饺子馆不用支付二倍工资差额和加班费给阎志伟；2、本案诉讼费由阎志伟承担。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为：原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，阎志伟、大东北饺子馆既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对阎志伟、大东北饺子馆的上诉请求，均不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
两案二审受理费20元，由大东北饺子馆负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 璟
审 判 员 邹殷涛
代理审判员 罗卫国
二〇一五年一月二十八日
书 记 员 刘 颖