贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔01民终3738号上诉人(原审原告)：黄志坚，男，1973年7月8日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。委托诉讼代理人：许正海，贵州存正律师事务所律师，执业证号15201200820272113。委托诉讼代理人：胡光武，贵州存正律师事务所实习律师，执业证号2301160911280。被上诉人(原审被告)：湖南省工业设备安装有限公司，住所地湖南省株洲市芦淞区七一路88号中旺锦安城。法定代表人：周慧，该公司董事长。委托诉讼代理人：李泉清，男，1964年12月10日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：常开祥，贵州圣丰律师事务所律师，执业证号15204200610872455。被上诉人(原审被告)：陈泽高，男，1968年5月4日出生，汉族，住湖南省望城县。委托诉讼代理人：曾洪仁，男，1968年5月4日出生，住湖南省望城县。上诉人黄志坚与被上诉人湖南省工业设备安装有限公司（以下简称湖南工业设备公司）、陈泽高买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初1049号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄志坚上诉请求：一、请求法院依法改判，支持上诉人一审诉讼请求；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实错误，被上诉人湖南工业设备公司应对上诉人主张的货款承担连带支付责任。2014年9月29日，上诉人和被上诉人湖南工业设备公司、陈泽高签订《产品购销合同》后，合同经过安顺百灵希尔顿财富中心水电安装工程项目部盖章确认，上诉人按合同约定履行了供货义务，被上诉人拖欠上诉人货款。此后，双方之间对货款进行确认，被上诉人尚欠上诉人226174.10元货款。上诉人按合同提供的材料用于第一被上诉人湖南工业设备公司的工程项目，该合同系上诉人与被上诉人的真实意思表示，上诉人也是基于对第一被上诉人的信任签订合同。按合同约定第一被上诉人应依法承担合同约定的义务。一审法院认定，上诉人与第二被上诉人陈泽高代理人曾洪仁签订的《协议》约定，上诉人的供货行为与安顺百灵希尔顿财富中心水电安装工程项目部无关属于事实认定错误。首先，此协议并无第一被上诉人的签章确认，第一被上诉人对上诉人与第二被上诉人的真实意思并不知情。其次，在协议中还约定第二被上诉人办理结算尾款需要上诉人到场，结合第二被上诉人的声明，上诉人与第二被上诉人是为了结算项目尾款作的约定，并不是真实放弃对第一被上诉人责任追究。同时，上诉人与陈泽高已经签署声明，废除协议。第一被上诉人经理李泉清电话威胁陈泽高。因此陈泽高隐瞒重要事实，导致一审未查明事实。综上所述，第一、第二被上诉人违反《产品购销合同》约定，没有按期支付上诉人货款，属于违约行为，极大地损害了上诉人的合同权益，第一、第二被上诉人应依法承担连带责任，现请二审法院依法查清事实，支持上诉人一审诉求，对本案依法改判。被上诉人湖南工业设备公司答辩称：协议是当事人真实意思表示。该协议虽然无我公司盖章确认，但该协议具有承诺书性质，无需我公司盖章。依据该协议我公司无需承担责任，一审判决于法有据。也符合上诉人与陈泽高约定的事实。上诉意见没有任何法律依据，法庭不应当采纳。请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人陈泽高答辩称：协议是曾洪仁作为我的代理人签订，对上诉状没有异议，赞同上诉意见。黄志坚向一审起诉请求：1、判令被告连带向原告支付第一笔欠款本金196174.10元并支付违约金（从2014年12月5日起按每月2%计算至欠款本金支付完毕止）；支付第二笔欠款本金30000元并支付违约金（从2015年2月5日起按每月2%计算至欠款本金支付完毕止）；2、请求法院判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年9月29日，原告黄志坚（甲方）与被告湖南工业设备公司、陈泽高（乙方）签订《产品购销合同》，约定甲方按乙方需求的材料规格数量发货到乙方指定的地点百灵希尔顿财富中心，运输费及卸货费用由乙方负责；付款方式：按每次电子邮件或电话双方商定的采购材料金额，现付50%，甲方才发货，累计欠款不超过200000元；如果接近200000元，乙方要先付100000元以减轻甲方资金压力，才继续供货，剩余所欠货款，以每月的25号前结清，如果超过10天没付清，甲方可以先不给供货，按总欠款每日的2%收取违约金；解决合同纠纷方式：双方协商解决，协商不成的由甲方所在地法院裁决。合同落款甲方处有原告黄志坚签名，乙方处有被告陈泽高签名并加盖湖南省工业设备安装有限公司安顺百灵希尔顿财富中心水电安装工程项目部印章。合同签订后，原告陆续将钢管、管件、滑轮等材料发送至被告湖南工业设备公司在安顺百灵希尔顿酒店水电安装工程项目工地，并交付给被告。2014年11月28日，原告与被告陈志坚经结算，确认2014年11月27日前原告所发货物货款总金额为365073.1元，其中退货金额为12739元，补贴黄志权运费1000元，已付黄志坚货款150000元，尚欠货款196174.1元。又查明，2014年12月5日至2015年1月18日期间，原告向曾洪仁发货，货款共计30000元。再查明，2014年12月4日，被告湖南工业设备公司项目经理李泉清与被告陈泽高签订《安顺百灵财富中心水电工程项目劳务班组经济承包责任书》，约定甲方将其承建的安顺百灵希尔顿逸林酒店项目写字楼区域水电安装承包给乙方施工，乙方应按建设方提供的图纸（2014.7.29.第7版）有关资料及说明，承包本项目的水电工程施工，乙方的一切工作均须符合图纸、合同条款、工料规范和技术要求以及一切有关的施工规定。承包范围：电气工程、给排水系统、空调水管道工程、油罐供油系统工程、本工程的主材供货；开工时间为2014年9月1日，竣工时间为2015年4月30日；工程总价3500000元。合同还约定了工程管理及付款方式、双方的职责。2015年2月27日，被告陈泽高向被告湖南工业设备公司出具声明，载明“本人承包的百灵希尔顿财富中心酒店水电安装工程项目运行至今，由于资金困难，无力承担后续工程施工所需的材料及人工等各项费用，愿将后续所有材料采购交由项目部负责，同时有项目部负责安排所有施工班组，后续工程施工管理本人不再负责。”2015年6月19日，被告陈泽高出具委托书，授权曾洪仁为其代表人，负责贵州百灵希尔顿财富中心水电安装工程的工机具、剩余材料撤场处理以及后期的项目结算等具体工作，直至本项目结算付款完毕。2015年6月29日，原告与曾洪仁签订《协议》，载明“陈泽高于2014年10月-2014年12月与黄志坚发生材料纠纷与项目部无关，材料采购合同未经采购员签字及没有采购清单确认。2015年6月由于陈泽高授权曾洪仁代办一切手续，告知黄志坚没有办理结算，材料款未付清；经双方同意，如果陈泽高办理结算须有黄志坚本人到场才能支付尾款。”协议签订时，有被告湖南工业设备公司的员工李普在场。一审法院认为，原告黄志坚与被告湖南工业设备公司、陈泽高签订的《产品购销合同》中加盖湖南省工业设备安装有限公司安顺百灵希尔顿财富中心水电安装工程项目部印章，该项目部系被告湖南工业设备公司设立的分支机构，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十三条“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。”之规定，该合同对被告湖南工业设备公司具有法律约束力，应由被告湖南工业设备公司、陈泽高承担相应的民事责任。被告湖南工业设备公司辩称合同中所加盖的项目部印章系原告采用非法手段加盖，因其未提供证据，故法院不予采信。经查明，对原告在2014年11月27日前所交付的货物，二被告尚欠货款196174.10元未支付。对原告要求被告陈泽高支付该部分货款的诉请，法院予以支持。被告未如约支付货款，理应承担相应的违约责任。但合同约定按总欠款每日2%收取违约金的计算标准明显过高，综合考虑原告所受到的实际损失，同时兼顾合同的履行情况、当事人过错程度等因素，对原告自行调整违约金计算标准为按月利率2%计算，法院予以支持。时间从2014年12月5日起计付至本判决指定的履行期限届满之日止。关于被告湖南工业设备公司是否承担责任的问题。原告按约定向被告供货，二被告理应及时支付原告货款。但原告与被告陈泽高的委托代理人曾洪仁签订协议，明确作出被告陈泽高于2014年10月-2014年12月期间与其发生材料纠纷与项目部无关的真实意思表示，应视为其对被告湖南工业设备公司权利的放弃。原告在庭审中称签订该协议系受到被告湖南工业设备公司的胁迫，因其未提交证据予以证明，故法院不予采信。对原告要求被告湖南工业设备公司支付货款的诉请，法院不予支持。关于原告要求被告支付2014年11月28日后供货货款30000元的诉请。因原告未出示证据证明在其与被告陈泽高进行结算后另行指定曾洪仁为收货人，被告对此亦不予认可。对原告要求被告支付该部分货款的诉请，法院不予支持。原告可另案向实际收货人主张权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决：一、被告陈泽高于本判决书生效之日起十日内支付原告黄志坚货款196174.10元及违约金（违约金按照月利率2%从2014年12月5日起计付至本判决指定的履行期限届满之日止）；二、驳回原告黄志坚的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2598元，由被告陈泽高负担。本院二审中，上诉人提交新证据：湖南工业设备公司项目经理李泉清与陈泽高2016年8月22日的通话录音，其中有“陈总（陈泽高），……如果判到公司，公司出了以后，陈总那我第二天绝对就会到你那里去，我们之间肯定有个是非，那甚至于搞不好是不是有犯法的事也搞不清楚，不晓得是你犯法还是我犯法……”拟证实李泉清威胁陈泽高不要把事情判到公司头上。被上诉人湖南工业设备公司公司确认该公司有李泉清此人，认为该录音超过举证期限，不应当作为证据。录音是否真实，还有侵犯个人隐私之嫌，也与原审诉请没有任何关系。上诉人书面放弃我公司责任。被上诉人陈泽高质证无意见。二审中，上诉人陈述，被上诉人湖南工业设备公司代表要求其签署协议，才保证付款给其本人。陈泽高亦认可该陈述。另查明，一、2015年6月29日，上诉人与曾洪仁签订的《协议》下方有手书“经三方确认陈泽高欠黄志坚196174元。”，落款黄志坚，2015年6月29日；二、上诉人黄志坚与被上诉人陈泽高于2016年8月25日签署《声明》，认为湖南工业设备公司诱骗二人在协议上签字，本案的纠纷与项目部无关，则项目部10天之内付清尾款。协议唯一的受益人是项目部，而项目部未在协议上签字盖章，也一直未与二人结算尾款，实际上是项目部设套达到拒绝支付尾款目的。现二人声明终止2015年6月29日的协议。本院二审查明的事实与一审查明的其他事实一致。本院认为，本案争议的焦点为湖南工业设备公司与陈泽高是否承担连带责任。《产品购销合同》是当事人真实意思表示，内容不违反法律强制性规定的，合法有效。首先，湖南工业设备公司是《产品购销合同》的一方当事人，已经享有合同权利，理应承担合同义务；其次，关于黄志坚与陈泽高委托代理人曾洪仁签订的《协议》载明：陈泽高于2014年10月-2014年12月与黄志坚发生材料纠纷与项目部无关……。但在之后审黄志坚之后与陈泽高签署的《声明》，认为湖南工业设备公司诱骗二人在协议上签字，项目部未在协议上签字盖章，一直未与二人结算尾款，实际上是项目部设套达到拒绝支付尾款目的，现二人声明终止2015年6月29日的协议。该声明实际上是对协议内容的否定；第三，结合上诉人提交的通话录音，上诉人作为供货人、要求对方支付货款的权利人，无故放弃要求买受人支付货款权利，不符合市场交易惯例，不具有合理性。故上诉人的上诉理由成立，本院予以采纳。综上，一审判决认定事实不清，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初1049号民事判决第二项；；二、变更贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初1049号民事判决第一项为：陈泽高、湖南省工业设备安装有限公司于本判决书生效之日起十日内连带支付黄志坚货款196174.10元及违约金（违约金按照月利率2%从2014年12月5日起计付至本判决指定的履行期限届满之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2598元，由被告陈泽高负担。一审案件受理费减半收取2598元，由被上诉人湖南省工业设备安装有限公司、陈泽高负担；二审案件受理费5196元，由被上诉人湖南省工业设备安装有限公司、陈泽高负担。本判决为终审判决。审判长 甘 炫审判员 刘晓玲审判员 刘永菊二〇一七年九月十九日书记员 梁国相