山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）日民一终字第550号
上诉人（原审被告）：付某甲，女。
委托代理人：李宗春，山东名律律师事务所律师。
委托代理人：刘挺，山东名律律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：于某甲，男。
委托代理人：姚记全，山东隆诚律师事务所律师。
上诉人付某甲因与被上诉人于某甲离婚纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2013）莒民一初字第1213号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。上诉人付某甲及其委托代理人李宗春、刘挺，被上诉人于某甲及其委托代理人姚记全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：于某甲、付某甲经人介绍相识，于1988年8月31日办理结婚登记手续，同年举行结婚仪式并同居生活，婚后于1989年2月24日生育长女于某，1990年10月15日生育次女于某某，现于某随于某甲生活、于某某随付某甲生活。
于某甲原从事海员工作，与付某甲长期分居，双方时常因家庭琐事发生矛盾，付某甲曾向青岛市市南区人民法院起诉离婚，后付某甲撤诉。2010年5月25日，于某甲起诉至青岛市市北区人民法院要求离婚，青岛市市北区人民法院作出（2010）北民五初字第825号民事判决书，判决不准于某甲和付某甲离婚，于某甲、付某甲亦未能和好。2011年3月，于某甲又起诉至青岛市市北区人民法院，付某甲提出管辖权异议，该院作出（2011）北民五民初字第456号民事裁定书，裁定移送莒县人民法院审理。于某甲不服，上诉至青岛市中级人民法院，后青岛市中级人民法院作出（2011）青民辖终字第154号民事裁定书，裁定由青岛市市南区人民法院审理。青岛市市南区人民法院作出（2011）南民初字第71024号民事判决书，判决不准于某甲和付某甲离婚，后于某甲、付某甲仍未能和好。于某甲于2012年9月25日再次向青岛市市南区人民法院起诉要求离婚，付某甲提出管辖权异议，青岛市市南区人民法院裁定移送原审法院审理。付某甲向原审法院提供离婚协议一份，于某甲称该协议关于财产处理部分不是其真实意思表示。
另查明，于某甲、付某甲于1998年8月21日与海军青岛大麦岛离职干部休养所签订代建房屋合同，在青岛市市南区彰化路3号海军青岛大麦岛离职干部休养所建有19号楼北单元二层左户楼房一套，现由于某甲、付某甲之次女于某某对外出租并收取租金。于某甲、付某甲的婚后共同财产有松下电视机1台。
于某甲主张婚后共同财产还有电脑1台、海信电冰箱1台、金戒指5个、金项链3条、菲律宾花瓶1对及43000美元现金，付某甲均表示不予认可，于某甲未提供证据证实。
再查明，付某甲主张位于莒县龙泉路99号院内5号楼4单元101室的楼房一处系由于某甲、付某甲出资以于某甲之父于某乙的名义参加其所在单位房改，产权登记在于某乙名下，付某甲还主张鲁LJ＊＊**号牌轿车系于某甲、付某甲婚后共同财产，于某甲均予以否认，付某甲均未提供证据证实。
原审认定以上事实的证据有当事人陈述、民事判决书、民事裁定书、协议书、房屋代建合同等。
原审认为：于某甲、付某甲虽结婚多年且生育二女，但婚后在共同生活中常因家庭琐事发生争吵，感情不和，付某甲曾向法院起诉离婚后撤诉，于某甲又曾两次向法院起诉离婚，法院判决不准离婚后，于某甲、付某甲仍未能和好，现于某甲再次起诉要求离婚，在原审法院进行调解时付某甲亦同意离婚，应当认定于某甲、付某甲夫妻感情确已破裂，因此原审对于于某甲要求离婚的诉讼请求予以支持。
于某甲、付某甲婚后由海军青岛大麦岛离职干部休养所建的青岛市市南区彰化路3号海军青岛大麦岛离职干部休养所19号楼北单元二层左户，尚未取得财产所有权，原审不予处理，于某甲、付某甲对该房屋取得完全所有权后，如有争议，可以另行向人民法院提起诉讼。
于某甲、付某甲的婚后共同财产松下电视机1台，在付某甲处，由付某甲所有为宜；于某甲主张的其他共同财产，均未提供证据证实，原审不予支持；付某甲主张购买于某乙名下的位于莒县龙泉路99号院内5号楼4单元101室的楼房时有出资，但未提供证据，原审不予支持；付某甲主张鲁LJ＊＊**号牌轿车系于某甲、付某甲共同财产，但未提供证据证实，原审不予支持。
案经调解无效，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十二条的规定，原审判决：一、准予于某甲与付某甲离婚；二、于某甲、付某甲的婚后共同财产松下电视机1台，归付某甲所有；三、驳回于某甲的其他诉讼请求。案件受理费300元，由于某甲负担。
上诉人付某甲不服原审判决上诉称：一、原审认定事实错误。（一）原审认定婚生女于某随于某甲生活错误，因于某甲重男轻女思想严重，于某出生后三个月即被送人收养，现随养父母独立生活在莒县农村，与养父母形成事实上的收养关系，与上诉人夫妻没有法律上的亲属关系，有上诉人提交的“独生子女优待证”、青岛市八大关街道办事处计生办出具的于某某是独生女的证明、于某的户口单独立户等证据证明；（二）原审认定上诉人提供的离婚协议非被上诉人的真实意思表示错误，该协议是当事人真实意思表示，且有双方的签字捺印，法院不能以被上诉人的一家之言就否定该协议的真实性和合法性。二、因被上诉人有严重过错导致离婚，应对上诉人进行损害赔偿。被上诉人对上诉人长期实施家庭暴力、打骂虐待，且与他人以夫妻名义公开居住并生育女儿，根据法律规定，被上诉人应赔偿上诉人15万元。三、原审法院对青岛市市南区彰化路3号海军青岛大麦岛离职干部休养所19号楼北单元二层左户房产的使用权不予处理错误。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，法院虽不宜判决房屋所有权的归属，但应当根据实际情况判决由该房产由当事人使用，原审对涉案房产的使用权不予处理，违反上述法律和司法解释规定。由于被上诉人的过错导致双方离婚，导致上诉人患有冠状动脉粥样硬化性心脏病、心律失常、右膝关节骨折性关节炎等疾病，且上诉人离婚后没有住处，故上述房产的使用权应判给上诉人。请求二审法院：一、将原审判决第二项改判为“上诉人、被上诉人婚后共同财产中位于青岛市市南区彰化路3号海军青岛大麦岛离职干部休养所19号楼北单元二层左户的房产归上诉人付某甲使用；上诉人、被上诉人的婚后共同财产松下电视机1台，归上诉人付某甲所有”；二、判决被上诉人支付上诉人损害赔偿金15万元；三、上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人于某甲答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。同时因被上诉人治病、生活等欠债13万多元，家庭财产被上诉人转移，未给被上诉人购买社会保险，请求法院判决上诉人赔付被上诉人30万元。
二审查明：在二审过程中，上诉人为证明自己的主张，向法庭提交了如下证据：证据一、独生子女优待证；证据二、莒县人民医院的诊断证明书三份和莒县妇幼保健院的住院病历一份；证据三、录音一份；证据四、涉案房屋的交费发票一宗，证明涉案房屋已经取得了所有权；证据五、刑事警察大队三中队出具的接受上诉人举报被上诉人涉嫌重婚罪的刑事案件登记表一份（时间为2010年8月27日）及日照市妇女联合会于2014年6月30日出具的函一份，内容为“贵院受理的付某甲与于某甲离婚纠纷一案，当事人付某甲曾多次到莒县妇联上访反映丈夫于某甲重男轻女思想严重，打骂虐待，对其长期实施家庭暴力，吃喝嫖赌，有重婚行为等，其身心受到严重侵害，请求妇联帮助维护合法权益。莒县妇联向市妇联汇报了付某甲上访的有关情况，请求市妇联给予帮助。现将莒县妇联调查了解的有关付某甲的情况附后。建议贵院在办理此案时，考虑付某甲的实际情况，在法律允许的范围内，在精神上、物质上给予付某甲适当照顾”；证据六、于某某于2013年10月16日出具的声明书一份，证明涉案房屋已经赠与了于某某；证据七、莒县公安局刘官庄派出所出具的于某乙和张从德的户籍证明一份，证明于某的户籍和于某乙和张从德的户籍不在一个户上；证据八、青岛市市南区人民政府八大关街道办事处计划生育办公室于2014年5月6日出具的关于于某某是独生子女的证明一份；证据九、调查取证申请书一份，上诉人申请到莒县公安局刑警大队三中队调取关于被上诉人涉嫌重婚罪一案的卷宗。被上诉人对上诉人提供的证据一本身没有异议，但认为该证据不能证明于某被他人收养的事实；对证据二有异议，认为被上诉人并不知道上诉人患病，并且也不能证实是上诉人受家庭暴力压抑所致；对证据三中的录音有异议，认为录音对象不明确，证人应当出庭作证；对证据四没有异议；对证据五有异议，认为内容不属实；对证据六有异议，认为不存在赠与的事实；对证据七有异议，认为不能证明于某被收养的事实成立；对证据八没有异议，但认为该证据不能证明上诉人与被上诉人只有一个孩子。
被上诉人为证明自己的主张，向法庭提交了如下证据：证据一、莒县刘家官庄镇营墩社区村民委员会于2014年6月18日出具的证明一份，证明于某从小由于某甲、于某乙和张从德抚养至今，于某并未送与他人抚养；证据二、上诉人发给被上诉人的手机短信及被上诉人打电话报警的书面记录，证明上诉人自2008年即打算与被上诉人离婚；证据三、被上诉人的船员副本复印件，证明被上诉人在2007年9月1日至2008年11月8日期间一直在船上；证据四、房屋租赁合同，证明涉案房屋现由上诉人对外出租，收取租金每年2.1万元，上诉人并不存在生活困难；证据五、代建房屋合同一份，证明涉案房屋尚未取得独立产权；证据六、伤残鉴定费及住院费单据一份，证明被上诉人于2013年10月18日被人打伤。上诉人对被上诉人提交的证据一，认为其效力远低于独生子女证；对证据二，认为无法确定其真实性；对证据三，认为是复印件，对欲证明的事实有异议；对证据四无异议，认为恰好证明涉案房屋已经赠与上诉人，由上诉人收益；对证据五无异议，但认为支付了全款就应该购买的是所有权；对证据六，双方离婚协议签订时间是2013年10月16日，该证据与上诉人无关。
另查明，上诉人和被上诉人均同意离婚，但上诉人主张无处居住，现住在娘家，自身无收入，被上诉人月收入2万元；被上诉人认可上诉人现住在娘家，但否认有收入，并主张上诉人有收入。
二审查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：上诉人付某甲与被上诉人于某甲虽结婚多年，并生育两女，但被上诉人于某甲起诉要求与上诉人付某甲离婚，上诉人付某甲亦表示同意离婚，故法院应准许双方离婚。
根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女”之规定，父母与子女的关系不因父母离婚而消除，上诉人付某甲和被上诉人于某甲的婚生女于某、于某某现均已成年，且双方在本次离婚诉讼过程中均未涉及到子女抚养问题，故于某、于某某跟随哪一方生活均不影响本案当事人婚姻关系的解除和夫妻共同财产的分割。上诉人付某甲上诉主张原审认定婚生女于某随于某甲生活错误，提供了独生子女优待证、青岛市市南区人民政府八大关街道办事处计划生育办公室出具的证明和莒县公安局刘官庄派出所出具的于某乙和张从德的户籍证明予以证明，被上诉人于某甲也提供了莒县刘家官庄镇营墩社区村民委员会出具的证明予以抗辩，对该事实本院不予认定。
上诉人付某甲上诉主张原审认定上诉人付某甲提供的离婚协议非被上诉人于某甲的真实意思表示错误。上诉人付某甲虽在原审中提供了签订时间为2013年10月16日的离婚协议书，但被上诉人于某甲否认该离婚协议是其真实意思表示，并提供了2013年10月18日被人打伤的伤残鉴定费及住院费单据予以证明。因双方对于涉案房屋使用权的归属意见很大，原审在充分考虑本案客观实际的情况下，对涉案房屋的权属问题不予处理，并无不妥，本院予以维持。对于涉案房屋的权属问题，当事人可另行处理。
对于上诉人上诉主张的损害赔偿金15万元因其在一审中并未主张，本院不予处理。基于同样的道理，对于被上诉人在答辩过程中要求上诉人赔付其30万元的主张，本院亦不予处理。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，本院予以维持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条、第一百七十六条第一款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人付某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨荣国
代理审判员 李 云
代理审判员 徐笑梅
二〇一四年九月九日
书 记 员 叶 迪