商洛市商州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商州民初字第00091号
原告张立开，男，汉族，农民。
委托代理人潼永刚、汪小利，陕西和谐法律服务有限公司法律工作者。
被告商洛市商州区新世纪星网络俱乐部，住所地陕西省商洛市商州区商城B22号楼。
投资人赵永学，系俱乐部投资人，经理。
委托代理人王海涛，陕西秦南律师事务所律师。
被告李英哲，男，汉族，农民。
原告张立开与被告商洛市商州区新世纪星网络俱乐部（以下简称世纪星俱乐部）、李英哲提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月20日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张立开及其委托代理人潼永刚、汪小利、被告世纪星俱乐部负责人赵永学及委托代理人王海涛到庭参加诉讼，被告李英哲经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年7月15日原告同李英哲、曲晓蕾三人给世纪星俱乐部加盖二层钢构活动房。2013年7月18日晚22点多，被告世纪星俱乐部订购的材料到了工地，被告世纪星俱乐部负责人打电话让原告、李英哲、曲晓蕾三人卸料，在三人卸料过程中原告从高约3.5米的二层钢构上坠下，李英哲、曲晓蕾协同该商场的两位工作人员将原告送往商洛市中心医院抢救。商洛市中心医院诊断：L4椎体爆裂骨折；L3椎体骨折；脊髓损伤伴双下肢不全瘫；腰2-5右侧横突骨折；急性胸部损伤（右肺挫伤）；急性颅脑损伤；多处软组织损伤。事发当晚赵永学也赶往医院看望。住院期间，被告世纪星俱乐部陆续付给李英哲共30000元作为原告的医疗费，从此后便拒绝支付任何费用。原告因无法继续支付医疗费，病情稍微稳定之后于2013年8月17日要求转回当地医院治疗以节省开支。2013年8月17日—8月26日，原告在当地合阳县妇幼保健医院接受治疗。2013年12月19日，经陕西和谐法律服务有限公司委托，陕西公正司法鉴定中心鉴定，原告脊髓损伤被评定为五级伤残，后续治疗费为12000元人民币，出院后护理期限为180天。请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、后续治疗费、残疾人辅助器具费、被赡养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计287605.8元。
原告为支持其主张，提供以下证据：
1、诊断证明及病案资料，证明原告伤情及治疗情况；
2、医疗费、器具费票据，证明原告受伤后的花费；
3、李英哲、曲晓蕾证言，证明原告受伤经过；
4、司法鉴定意见书，证明原告构成五级伤残及后续治疗费、护理期限；
5、合阳县公安局同家庄派出所、合阳县同家庄镇新堡村民委员会证明，证明原告与张兴发系父子关系，张兴发系原告被抚养人；
6、赔偿清单，证明原告各项损失的计算依据。
7、原告申请李英哲、曲晓蕾出庭作证，证明施工活的由来以及原告受伤的经过。
8、原告申请，证人张兴发出庭作证，证明原告父亲并未签字领取20000元补偿款。
被告世纪星俱乐部辩称，2013年7月15日，经朋友朱振国介绍，答辩人世纪星俱乐部和李英哲达成世纪星俱乐部二楼天桥连接工程的口头协议，双方约定，由世纪星俱乐部出料，李英哲包工，施工人员由李英哲自行雇佣，施工期间一切安全责任由李英哲自负。2013年7月18日下午，李英哲雇用的施工人员张立开在上料过程中，不慎从二楼天桥坠下，导致受伤。事后李英哲将此事告知答辩人，并认可责任由他承担，但当时因李英哲经济紧张，请给予帮助。鉴于涉及到责任问题，世纪星俱乐部将朱振国和李英哲叫到当面，三方协商并见证，此事责任与世纪星俱乐部无关，但出于同情原告可以给予李英哲一定帮助。2013年7月19日，为了明确责任，世纪星俱乐部和李英哲就前述口头协议内容签订了书面施工合同，并给李英哲3万元资助，让李英哲用于受伤人员治疗。事后工程完工，世纪星俱乐部验收后，向李英哲支付了工费。世纪星俱乐部与受伤人员张立开之间不存在雇用或劳务关系，依法不承担损害赔款责任，因此，请人民法院驳回其诉讼请求。
被告世纪星俱乐部为支持其主张，提供以下证据：
1、施工协议，证明被告世纪星俱乐部将工程承包给李英哲；
2、李英哲证言，证明被告世纪星俱乐部将工程承包给李英哲，由李英哲对原告进行赔偿。
3、朱振国证人证言，证明被告将工程承包给李英哲，由李英哲对原告进行赔偿。
被告李英哲未答辩，未提供证据。
被告世纪星俱乐部对原告证据的质证意见：对证据1、2无异议，但只能证明原告受伤住院的事实，证据3没有证人身份证明，对李英哲证言真实性有异议，证据4有异议，原告伤残等级过高，后续治疗费过高、护理期限过长，对鉴定费无异议，证据6中除医疗费外其余费用过高，营养费、住宿费没有依据。原告对被告世纪星俱乐部的证据的质证意见为：对证据1有异议，是无效的施工协议，施工协议是事故发生后签订的，证据2、3只能说明事故发生的经过，不能说明承包关系，承包关系不存在。
根据以上质证意见，本院对双方的证据作以下认定：原告证据1、2被告无异议；可以认可，原告证据3与出庭作证陈述一致部分予以认定；原告证据4、5被告有异议，但符合证据的要件要求，应予以认定；证据6，系原告赔偿请求，不符合证据的形式要件，不能直接作为证据。原告申请证人出庭作证，对证人当庭陈述与其出示证言一致部分予以认定；被告证据1原告有异议，但该证据系世纪星俱乐部与被告李英哲签字确认，客观真实可以认定；被告证据2、3与李英哲当庭陈述一致部分予以认定。以上确认的证据可以作为认定案件事实的依据。
根据上述认定证据，结合当事人陈述，本院确认以下事实：2013年7月13日，经朱振国介绍，被告世纪星俱乐部负责人赵永学与被告李英哲口头达成协议，被告世纪星俱乐部二楼天桥拓宽改造施工，由被告世纪星俱乐部提供材料，李英哲雇佣人员施工承建，施工费15000元。双方达成协议后，被告李英哲雇佣原告及曲晓蕾施工，李英哲与原告及曲晓蕾约定，由李英哲支付给原告和曲晓蕾工资。同年7月18日晚十时许，被告世纪星俱乐部将施工的材料运到建起的二楼钢架下，李英哲安排原告张立开和曲晓蕾及自己三人从车上直接向钢架上上料，被告李英哲站在车上向上递料，张立开和曲晓蕾站在所建的钢架上接料，原告在接料过程中从二楼钢架坠下摔伤。当日被送往商洛市中心医院住院治疗，诊断为：1.L4椎体爆裂骨折。2.L3椎体骨折。3.脊髓损伤伴双下肢不全瘫。4.腰2-5右侧横突骨折。5.急性胸部损伤：右肺挫伤。6.急性颅脑损伤：①左颞硬膜外血肿②脑挫裂伤。7.多处软组织损伤。住院治疗29天，出院医嘱：1.回当地继续治疗。2.卧床休息两月，床上功能锻炼，按摩肢体，两月后复查决定是否戴腰部支具活动。3.定期复查，一月一次，决定下步治疗方案。4.术后一年复查可考虑去除内固定物。5.不适随诊。原告医疗费共计58847.30元。原告因治疗支出有交通费。经陕西和谐法律服务有限公司委托，陕西公正司法鉴定中心于2013年12月25日对原告伤残等级、后续医疗费及护理期限作出鉴定，鉴定意见：1、张立开脊髓损伤属五级伤残；2、张立开后续治疗费为12000.00元人民币；3、张立开护理期限为180天（不包括住院期间已发生的护理）。原告支出鉴定费2400元、残疾器具费480元。
另查明，事故发生后，李英哲与赵永学于2013年7月19日补签订施工协议。协议约定，该工程甲方（赵永学）出资，乙方（李英哲）施工，施工费15000元，在工程竣工并经甲方验收合格后，由甲方支付给乙方。在施工过程中，发生一切人身、财产损害事故，由乙方承担责任，与甲方无关。签订协议当天，被告世纪星俱乐部支付李英哲施工费15800元，另支付李英哲10000元，用于支付原告医疗费，被告李英哲向被告世纪星俱乐部负责人出具收条1张，载明：收到赵永学送来医药费10000元，张立开施工受伤一事于（与）赵永学无关，由我负责。之后李英哲收取被告世纪星俱乐部20000元，李英哲出具收据，载明：从此以后张立开任何费用与世纪星赵永学无关。被告李英哲无施工资质。
本院认为，公民的健康权受法律保护，公民、法人因过错侵犯公民的健康权，应当承担民事责任。原告张立开系李英哲雇佣，并且由李英哲支付原告张立开工资报酬，原告张立开与被告李英哲之间形成雇佣关系。雇主李英哲在雇员施工时，应当为雇员提供必要的劳动条件与安全保障，其明知雇员在高空作业存在一定的人身危险性，但未采取必要的安全防护措施，李英哲作为雇主有重大过错，对原告的损害应承担相应的赔偿责任；被告李英哲是按照被告世纪星俱乐部的指示和要求对该俱乐部的二楼进行拓宽改造施工，施工完成后，由被告世纪星俱乐部给付被告李英哲约定的报酬。李英哲与世纪星俱乐部之间建立加工承揽合同关系。被告世纪星俱乐部作为定作人，将二楼天桥改造工程交给没有安全生产设施条件和施工资质的个体施工人员李英哲完成，存在选任过失，同时其在指示施工过程中明知在二楼钢构上作业存在一定的危险性，但未积极有效提示和监督检查李英哲采取适当的防护措施，亦存在一定过错，对原告的损害，应当承担相应的赔偿责任。原告作为经常从事该工作的成年人，应具备一定施工常识，其受雇后，在施工的现场从事高空危险作业，应注意自身安全，其对损害事实的发生也有在一定过错，可适当减轻二被告的赔偿责任。结合本案事实，李英哲、世纪星俱乐部、张立开三方的过错比例分别确定为50%、40%、10%。原告张立开的损失应依法核定，1、医疗费，结合原告医疗费票据和病案资料，确定为58842.30元；2、后续治疗费，结合鉴定意见确定为12000元；3、住院伙食补助费，原告住院29天，参照当地国家机关工作人员出差伙食补助费标准，每天按20元计算，确定为580元；4、营养费，每天按10元计算，确定为290元；5、误工费，原告误工时间从2013年7月18日计算至定残前一日即2013年12月24日，共计159天，原告无固定收入，参照当地一般雇工人员报酬标准，每天按100元计算，误工费为15900元；6、护理费，参照当地护工人员的报酬标准，每天按80元计算，结合鉴定机构的意见，原告护理期限为209天，护理费为16720元；7、交通费，确定为198元；8、残疾辅助器具费480元；9、残疾赔偿金，原告主张按陕西省农村居民2012年人均收入5763元计算，不违反法律规定，应予支持，原告残疾赔偿金按5763元计算20年，原告构成5级伤残，按60%计算，残疾赔偿金应为69156元；10、司法鉴定费2400元；11、精神损害抚慰金，原告请求10000元，未超过法律规定标准，应予支持。原告之父未满60岁，原告未提交其父丧失劳动能力、依靠其抚养的证据，对于原告要求被告赔偿被扶养人生活费的请求不予支持。原告未提供住宿证据，对原告要求被告赔偿住宿费的请求不予支持。原告损失共计186566.30元，由被告世纪星网俱乐部赔偿74626.52元，被告李英哲赔偿93283.15元。对于被告李英哲实际支付原告多少钱，被告李英哲未到庭参加诉讼，且未提供证据证实，对被告李英哲已支付费用无法确认，本案对被告李英哲已支付费用不做处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、原告张立开医疗费58842.30元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费580元、营养费290元、误工费15900元、护理费16720元、交通费198元、残疾辅助器具费480元、残疾赔偿金69156元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金10000元，共计186566.30元，由被告李英哲赔偿93283.15元，被告商洛市商州区新世纪星网络俱乐部赔偿74626.52元（已付30000元）。限判决生效之日起10日内履行。
二、驳回原告张立开其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5615元，由原告张立开负担560元，被告李英哲负担2800元，被告商洛市商州区新世纪星网络俱乐部负担2255元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 赵 徽
人民陪审员 田万民
人民陪审员 周 杏
二〇一四年八月十九日
书 记 员 曹 敏