甘肃省成县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）甘1221民初270号
原告：姚某，住成县。
被告：成县祁连山水泥有限公司。
单位地址：甘肃省成县抛沙镇转湾村。
法定代表人：于某，任公司总经理。
委托诉讼代理人：高某，女，汉族，生于1987年2月22日，住兰州市城关区力行新村38号1601，系该公司员工。
被告：成某。
单位地址：甘肃省成县抛沙镇牛崖社。
负责人：郭某，系成某负责人。
原告姚某诉被告成县祁连山水泥有限公司、成某确认劳动关系纠纷一案，本院受理后，由审判员王访宾担任审判长与人民陪审员强赞赞、王平喜依法组成合议庭，于2016年8月16日与2017年9月26日在抛沙法庭公开开庭进行了审理。第一次开庭原、被告及其委托代理人均出庭参与了诉讼，第二次开庭原告经传唤未到庭，二被告均出庭参与了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2014年7月我进入成县祁连山水泥有限公司工作。2014年7月至今，我工作认真负责，尽忠职守，多次受到领导好评，但被告却一直不与我签订书面劳动合同，也未办理社保及交纳社会保险费，并无故扣发我的工资，导致我生活困难且无法享受正常社保待遇。2015年元月，因我工作量较大，县领导视察后要求祁连山水泥厂给我调换工作岗位并涨工资。2016年9月韩宝山（环卫处处长）未与我商量而强行加重我的工作强度，同年10月13日韩宝山在我无任何过失的情况下口头违法解除了我的劳动关系使我失业在家。被告的上述行为违反了《劳动合同法》及其相关规定，严重侵害了我的相关权利。据此，为了维护我的合法权益，我向成县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁。仲裁委对证据认定存在随意性、片面性，导致事实认定不清，适用法律错误，袒护被告。仲裁过程中我才知道环卫队是由郭艳注册成立的个体机构，与祁连山水泥有限公司属两个单位。两被告为了规避法律责任恶意串通，仲裁委不辨真伪在毫无证据的情况下沦为二被告帮凶。现我诉至法院，提出如下诉讼请求：1、请求判令原告与被告自2014年7月-2016年10月起建立劳动关系；2、请求判令被告支付原告法定节假日及双休日工资及拖欠工资25%的经济赔偿共计25616.25元；3、请求判令被告支付原告2014-2016年高温津贴4320元；4、请求判令被告支付原告2014年8月-2015年7月因未签劳动合同所支付的二倍工资差额16500元；5、请求判令被告支付原告违法辞退的赔偿金7500元；6、请求判令被告支付原告2015年-2016年10月克扣的工资1600元；7、请求判令被告支付原告代通金1500元；8、请求判令被告向原告补交原告在职期间的社会保险或全额保险经济赔偿金36000元（五险一金）；9、请求判令被告支付原告年休假工资2070元；10、请求判令被告向原告支付失业金4800元；11、请求判令继续履行合同赔偿因违法辞退造成的经济损失，赔偿金止本案审结时为止共计18000元；12、请求判令本案诉讼费由二被告支付。以上12项共计117906.25元。
被告成县祁连山水泥有限公司辩称，我公司与原告不存在劳动关系，原告提交最直接证据《临时工资表》显示，其工作单位是成某，工资表上明确显示发放的是临时工工资，这就充分证明与原告发生临时劳动关系的主体是成某，这一事实得到了成县劳动人事争议调解仲裁委员会的成劳人仲案字[2016]第12号《仲裁裁决书》第四页的本委认为依法确认，因我公司与原告不存在劳动关系，原告将我公司列为被告是错误的，无法律依据。所谓的《息诉罢访承诺书》仅仅是原告自己一厢情愿的说：”协调我到祁连山水泥厂暂为临时工，待该厂二线投产后优先招为合同制工人”，但原告始终未能提交能够证明与我公司存在临时劳动关系的证据，再次证明与原告发生临时劳动关系的是成某而不是我公司，所以原告没有事实根据和法律依据的诉讼请求应予驳回。
被告成某辩称，原告的工作单位是成某，工资表上明确显示发放的是临时工工资，也充分证明与原告发生临时劳动关系主体是成某，而不是成县祁连山水泥有限公司，这一事实被成劳人仲案字[2016]第12号《仲裁裁决书》第四页的本委认为依法确认。因此原告将成县祁连山水泥有限公司列为被告是非常错误的。成某主要是负责人郭某组织本村妇女进行自主创业的非营利性个体组织，依托与成县祁连山水泥有限公司签订的《环卫、绿化业务外包合同》，利用早上及下午的时间进行卫生打扫以获得劳动报酬。按照《环卫、绿化业务外包合同》的约定，环卫队夏季（4-10月）每天早上7：30前清扫完毕，下午18：00前完成清扫；冬季（11-3月）每天早上8：00前清扫完毕，下午18：00前完成清扫。每次清扫作业在两小时左右，每天四小时左右，不存在高温作业的条件，原告诉请第三条判令我支付高温补贴的诉请应依法驳回；由于原告作业性质的特殊性，原告与参加清扫作业的20多人仅仅口头约定每人完成自己的清扫区域后就算完成任务，可以拿到约定的劳动报酬，由此可见，原告用工的性质是非全日制用工，符合劳动合同法相关规定，所以原告第二项诉讼请求要求的节假日及双休日工资由于不存在加班的事实，依法应当驳回；2016年10月13日《环卫、绿化业务外包合同》发包方工作人员韩宝山监督检查，要求原告对清扫区域进行清扫时，原告以自己清扫不动为由与韩宝山发生争吵，并自己将清扫时必须佩戴的安全帽及环卫马甲、清扫工具交还给了我，并于我口头约定领取报酬时间。由此可见，原告是自愿与我解除了非全日制用功劳动关系，依法不能要求赔偿，原告第五项诉请应予驳回；原告在加入我的清扫队伍后，我曾向原告提出签订书面合同的事，但原告以她的工作与我无关而予以拒绝，可见没有签订劳动合同是由于原告不配合造成的，原告第四项诉请亦应当驳回；且我也从没有克扣原告报酬，原告第六项诉请应当驳回；原告第七项诉请代通金是因双方自愿解除临时用工关系，依法应当驳回；原告第十一项诉请，因双方解除了临时用工关系，不存在继续履行的法律事实，依法应当驳回；原告第十项诉请失业金，无法律依据，应当驳回；原告第八项诉请五险一金因原告在鸡峰水泥厂工作时就没有购买，而且已多年未缴纳，在与我形成事实上的临时用工关系后，要我承担这部分费用，显然违反公平原则和诚实信用原则，法院应当依法驳回。综上，原告的诉请无证据支持，唯一事实是其与我存在非全日制用工的临时劳动关系，这一点我自始至终承认，但自从原告与我解除劳动关系后，我不应向原告支付经济补偿，原告的诉请应依法驳回。
经本院审理查明，原告姚某原系成县鸡峰水泥厂职工，后该水泥厂改制，姚某失业在家后因工作问题长期上访，经省、市信访局下访工作组协调化解，于2012年6月19日对原告反映问题提出解决方案，由县委、政府协调原告到成县祁连山水泥有限公司暂为临时工，待该厂二线投产后优先招为合同制工人。2014年6月底，成县信访局职工把姚某带至成县祁连山水泥有限公司，该公司办公室主任贾某叫来郭某安排姚某在郭某负责的环卫队工作，当时言明姚某月工资为1500元，从2014年7月起薪，其他事项没有约定。随后原告姚某领取了祁连山公司的安全帽和载明工作单位为成某的胸卡（工作证）即到郭某负责的环卫队从事地段清扫工作，接受郭艳管理。工作期间因原告姚某居住在县城，与工作地点成县祁连山水泥有限公司较远，不能按时上班。环卫队工作时间为早上5点至7点，下午4点至6点。后来环卫队同意将原告姚某上班时间调整为每天早上7点30分，完成工作任务后即可下班。此后，原告姚某正常履职，期间原告姚某与二被告均未签劳动合同。2016年10月13日，成县祁连山水泥有限公司环保部负责人要求增加原告工作量，原告不肯，二人发生争执，原告赌气离职。此后二被告也未要求原告上班，也未依法办理解除劳动关系手续，原告亦未主动要求上班。2016年11月16日原告向成县劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，1、要求确认与成县祁连山水泥有限公司自2014年7月至2016年10月存在劳动关系；2、要求裁定成县祁连山水泥有限公司支付原告法定节假日及双休日工资及拖欠工资25%的经济补偿共19125元；3、要求裁定成县祁连山水泥有限公司支付原告自2014年至2016年高温津贴4320元；4、要求裁定成县祁连山水泥有限公司支付原告2014年8月至2015年7月未签订劳动合同所应支付二倍工资的差额16500元；5、要求裁定违法辞退赔偿金7500元；6、要求裁定2015年6月至2016年10月克扣工资1600元；7、要求裁定成县祁连山水泥有限公司支付原告代通金1500元；8、要求裁定成县祁连山水泥有限公司支付原告全额保险经济赔偿金23000元；9、要求成县祁连山水泥有限公司支付原告年休假工资2070元。成县劳动人事争议调解仲裁委员会受理后发现成某和本案存在利害关系，依法将福星环卫队追加为第三人，于2017年4月7日作出了成劳人仲案字【2016】第12号仲裁裁决书，裁决认定：1、原告姚某与成县祁连山水泥有限公司不存在劳动关系，原告与成某（负责人郭某）存在事实劳动关系，自2017年3月9日解除；2、由成某支付原告解除劳动关系补偿金3750元；3、由成某支付原告年休假工资690元；4、驳回原告其他仲裁请求。原告因不服仲裁裁决，遂将成县祁连山水泥有限公司和成某列为共同被告于2017年4月18日向本院提起诉讼，请求1、判令原告与被告成县祁连山水泥有限公司自2014年7月-2016年10月起建立劳动关系；2、判令被告成县祁连山水泥有限公司支付原告法定节假日及双休日工资及拖欠工资25%的经济赔偿共计25616.25元；3、判令被告支付原告2014-2016年高温津贴4320元；4、判令被告支付原告2014年8月-2015年7月因未签劳动合同所支付的二倍工资差额16500元；5、判令被告支付原告违法辞退的赔偿金7500元；6、判令被告支付原告2015年-2016年10月克扣的工资1600元；7、判令被告支付原告代通金1500元；8、判令被告向原告补交原告在职期间的社会保险或全额保险经济赔偿金36000元（五险一金）；9、判令被告支付原告年休假工资2070元；10、判令被告向原告支付失业金4800元；11、判令继续履行合同赔偿因违法辞退造成的经济损失，赔偿金止本案审结时为止共计18000元；12、判令本案诉讼费由二被告支付。以上12项共计117906.25元。被告成县祁连山水泥有限公司以与原告不存在劳动关系为由，请求驳回原告诉讼请求；被告成某承认与原告存在劳动关系，但以原告主张无法律依据为由，请求驳回原告诉请。
庭审中还查明，成县祁连山水泥有限公司成立于2008年7月3日，经营范围为水泥和商品熟料的研发、生产及销售；石灰石开采与销售、其它建材产品的生产与销售的有限责任公司。成某成立于2012年10月23日，有效期至2016年10月22日，经营者为郭某，经营场所为陇南市成县抛沙镇祁连山水泥厂院内，经营范围为清洁、环卫绿化、货物搬运装卸的个体工商户。成某成立后即承包了成县祁连山水泥有限公司的厂区环境卫生清洁工作和厂区、生活区绿化工作。他们之间的承包合同一年或半年一签。庭审中二被告提交的2015年6月1日至2015年12月31日的《环卫、绿化业务外包合同》注明成县祁连山水泥有限公司委托成某完成厂区环境卫生清洁工作，厂区、生活区绿化工作，并向福星环卫队提供清扫管护工具和主要材料、安全标志、劳保用品并对福星环卫队的工作、任务完成情况进行监督管理，成某提供劳务领取报酬（每月劳务费36700元），再由成某支付给姚某等环卫人员。二被告属平等主体。
以上事实有原告提供的原告身份证复印件、息诉罢访承诺书、安全帽、胸卡、工资领取条、团体意外伤害保险批单、县委机关来人办事登记薄及人力资源部回批、照片，被告成县祁连山水泥有限公司提供的环卫绿化业务外包合同、招聘启示及人事制度、照片、工资表、成县劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决书，被告成某提供的环卫绿化业务外包合同、个体工商户营业执照等证据佐证，足以认定。
综上所述，本院认为劳动关系是指用人单位与劳动者个人之间依照劳动法的相关规定，明确双方的权利和义务，劳动者成为用人单位的成员，接受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的工作和受劳动保护法保护所产生的法律关系，原告诉请符合这一法律关系特征，本院依法管辖。经审理本案的争议焦点有两个1、原告与被告成县祁连山水泥有限公司存在劳动关系还是与成某存在劳动关系，2、谁应向原告支付经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资及原告工作期间的养老保险、医疗保险、失业保险金等问题。要解决第二个问题，首先要确认原告与被告中的哪个单位存在劳动关系。确认原、被告间是否存在劳动关系应从原、被告的主体资格、被告单位性质及被告对原告的用工形式来确认。经庭审查明，原告与二被告均未签订劳动合同，但原告从事地段清扫工作，属成某承包合同内容，原告提供的工资领取条、胸卡（即工作证）等证据能够与被告成某提供的工资表等证据相互印证，证实了原告工资由成某支付，并为原告购买了团体意外伤害保险。从二被告签订的《环卫、绿化业务外包合同》表明被告成某聘用人员，虽在工作中接受成县祁连山水泥有限公司的监督管理，但成县祁连山水泥有限公司只向成某支付报酬。原告与成县祁连山水泥有限公司无直接的身份隶属关系和经济往来关系，且成某属依法登记，并领取营业执照的合法个体经济组织，依法具备用工主体资格，与成县祁连山水泥有限公司属平等主体，不存在隶属关系，且被告成某自认其与原告姚某存在劳动关系。由此可以确认，原告与被告成县祁连山水泥有限公司不存在事实劳动关系，原告与被告成某存在事实劳动关系，该劳动关系因被告成县祁连山水泥有限公司未通过正常程序增加原告工作量，致使原告姚某再未上班，致劳动关系于2016年10月13日中断，延续至今。可以认定为劳动关系自2016年10月13日解除。原告请求支付的法定节假日及双休日工资及拖欠工资25%的经济补偿，因其要求的节假日工资及双休日工资的具体数额不明确，该项诉请依法不予支持。原告请求支付的2014-2016年高温津贴，依法有据，应当支持，但其计算不当，依照《关于调整甘肃省高温津贴标准的通知》甘人社通【2014】269号核算应为3960元。原告对于2014年8月至2015年7月间未签劳动合同要求支付二倍工资差额的诉请16500元，计算准确，依法有据，本院予以支持。原告请求被告支付违法辞退赔偿金7500元之诉请，计算准确，依法有据，本院予以支持。原告要求被告支付其2015年-2016年10月克扣的工资1600元，诉求合理，依法有据，予以支持。原告要求支付代通金之诉请与其违法辞退赔偿金诉请相互冲突，依法不予支持。原告要求被告补交其在职期间的社会保险费，依法有据，应予支持，具体数额经成县社会保险局核算应为26260.07元。原告要求赔偿年休假工资2070元，计算准确，依法有据，应予支持。原告要求支付的失业金4800元，依法有据，可以支持。原告要求被告继续履行合同赔偿因违法辞退造成的经济损失的诉请，证据不足，依法不予支持。且用人单位成某在招用劳动者过程中存在违反法律的行为，依照法律规定，由此给原告造成损害，发包单位成县祁连山水泥有限公司应当对原告的损失承担连带赔偿责任。现依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十五条、第五十条、第七十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、第九十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院<关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释>》第一条，《劳动和社会保障部<关于确立劳动关系有关事项的通知>》[劳社部发（2002）12号]第一条、第二条，《甘人社通【2014】269号<关于调整甘肃省高温津贴标准的通知>》，《职工带薪年休假条例》第七条，《失业保险条例》第十四条、第十七条,《社会保险法》第四十七条之规定，判决如下：
一、原告姚某与被告成县祁连山水泥有限公司劳动关系不成立，原告姚某与成某劳动关系自2014年7月成立至2016年10月13日解除；
二、由成某向原告姚某支付高温津贴3960元、未签劳动合同要求支付二倍工资差额16500元、违法辞退赔偿金7500元、2015年-2016年10月克扣的工资1600元、2014年7月-2016年10月社会保险费26260.07元、年休假工资2070元、失业金4800元，以上各项赔偿项目合计为62690.07元；
三、成县祁连山水泥有限公司对成某的赔偿责任承担连带赔偿责任。
本案受理费10元由被告成某承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。
审判长王访宾
人民陪审员王平喜
人民陪审员强赞赞
二〇一七年十一月一日
书记员杨建