湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘07民终350号上诉人(原审原告)：龙立军，男，1971年1月10日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。被上诉人(原审被告)：袁良，女，1964年8月17日出生，汉族，居民，住湖南省汉寿县。被上诉人(原审被告)：何蓉，女，1986年10月16日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。上诉人龙立军因与被上诉人袁良、何蓉劳动争议一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2017）湘0702民初2464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人龙立军到庭参加诉讼。被上诉人袁良、何蓉经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。龙立军上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持龙立军的全部诉讼请求，并由袁良、何蓉负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定事实及适用法律错误。1、龙立军并没有主动提出“要么安排上班，要么不安排上班就把钱结清”，而是袁良、何蓉提出不要龙立军做了，态度极其恶劣，为此双方产生矛盾。一审判决认为双方劳动关系属于劳动者提出，双方协商一致解除的情形，严重不符合事实和法律规定。龙立军与用人单位的劳动关系依然存续，并未合法解除。2、应当按照统筹地区职工平均月缴费工资计算龙立军的一次性伤残补助金，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，不应按60%计算。3、一审判决认定龙立军的停工留薪期仅为7天显然不符合法律规定，应当计算龙立军的停工留薪期为18个月，停工留薪期间的工资应为72990元（4055元/月×18个月）。停工留薪期满后，双方劳动关系并未解除，还应向龙立军支付最低生活保障3750元（1250元/月×3个月）。4、用人单位一直未与龙立军签订书面劳动合同，工伤医疗期也是劳动合同履行期，用人单位未与龙立军签订书面劳动合同，依法应当赔偿损失44605元（4055元/月×11个月）。5、用人单位违反法律规定不与龙立军订立无固定期限劳动合同的，应当自应当订立之日起向龙立军每月支付两倍的工资42577.5元（4055元/月×10.5个月）。6、本案中双方解除劳动合同唯一合法的证据就是龙立军提交的解除劳动合同通知书，依照劳动合同法的相关规定，用人单位应向龙立军支付经济补偿金9800元。7、关于用人单位未为劳动者购买社会保险的经济补偿金的请求，龙立军在劳动仲裁中就已提出但未获得支持，一审判决认为该请求没有经过仲裁前置程序显然错误，用人单位应当赔偿龙立军相关损失39670元。8、用人单位应当根据侵权责任法的相关规定向龙立军支付精神损害抚慰金3000元。9、用人单位应当根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定向龙立军支付被抚养人生活费24322.2元。二、袁良、何蓉在2017年7月7日恶意将公司注销，显然是为了逃避债务，因此袁良、何蓉依法应当承担连带赔偿责任。袁良、何蓉未到庭参加诉讼，也未予答辩。龙立军向一审法院起诉请求：判令袁良、何蓉向龙立军支付伤残补偿金86006元（含一次性伤残补助金，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金）、伙食补助费610元、劳动能力鉴定费500元、营养费500元、停工留薪期工资76740元、因用人单位超过三十天未签订书面劳动合同的双倍工资差额44605元、因用人单位未签订无固定期限劳动合同的经济补偿金42577.5元、依法解除劳动合同经济补偿金9800元、用人单位未购买社会保险的经济补偿金39670元、精神损害抚慰金3000元及被抚养人生活费24322.2元，并由袁良、何蓉承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年7月20日，龙立军入职湖南塞克逊教育咨询有限公司处从事发传单、贴海报工作，工资为每日50元，双方未订立书面劳动合同。2015年8月14日，龙立军在工作中与他人发生肢体冲突，受伤入院治疗，共住院7天。2016年2月19日，龙立军经常德市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年2月17日，龙立军经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。2017年5月26日，龙立军经湖南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残十级。另查明，龙立军受伤后，联系湖南塞克逊教育咨询有限公司负责人，提出要么安排上班，要么不安排上班，就把钱结清。该公司负责人表示不需要龙立军上班，会结清钱款。2015年8月21日，该公司支付龙立军500元后，龙立军表示不再找该公司。再查明，2017年7月7日，湖南塞克逊教育咨询有限公司决议解散并办理了注销登记，期间清算组成员为袁良、何蓉两人。该公司提交的清算报告注明若有未清偿的债务由股东袁良承担。一审法院认为，关于支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求，根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施办法》第二十六条之规定，用人单位应向龙立军支付7个月本人工资的一次性伤残补助金，6个月本人工资的一次性工伤医疗补助金，6个月本人工资的一次性伤残就业补助金。又根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算。2015年常德市职工月平均工资4055元的60%为2433元，故应当向龙立军支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计46227元（2433元/月×19个月）。关于支付伙食补助费的请求，根据《湖南省工伤职工住院伙食补助费和外地就医途中交通住宿费支付的通知》之规定，工伤职工伙食费按每人每天10元发放，故应支付龙立军住院伙食补助费70元（10元/日×7日）。关于支付鉴定费500元的请求，该费用系劳动者在劳动能力鉴定中产生的费用，应由用人单位进行支付，故予以支持。关于支付停工留薪期工资的请求，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，本案中，龙立军共住院7天，故应支付龙立军停工留薪期工资350元（50元/日×7日）。关于解除劳动合同经济补偿金的请求，龙立军受伤后向湖南塞克逊教育咨询有限公司提出可以不安排继续工作，但必须结清欠款，公司同意了此方案，并于2015年8月21日支付了龙立军500元。双方劳动关系属于劳动者提出，双方协商一致解除的情形，此情形不符合支付经济补偿金的条件，故对该项诉请不予支持。关于支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资，支付二倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。本案中，龙立军2015年7月20日与公司建立劳动关系，2015年8月21日与公司解除了劳动关系，其满一个月时即与公司解除了劳动关系，故龙立军要求支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求无事实依据，不予支持。关于支付未签订无固定期限劳动合同经济补偿金的请求，龙立军的情形不符合订立无固定期限劳动合同的情形，该诉请无事实及法律依据，不予支持。关于支付未购买社会保险的经济补偿金的请求，该请求与仲裁的请求并不一致，故该诉请并未经过仲裁前置程序，不予支持。关于支付营养费、精神抚慰金的请求，《工伤保险条例》中没有规定，故缺乏法律依据，不予支持。关于支付被抚养人生活费的请求，龙立军伤残为十级伤残，不符合支付被抚养人抚养费的情形，不予支持。因用人单位湖南塞克逊教育咨询有限公司于2017年7月7日已经办理了注销登记，股东袁良在清算报告中承诺由其承担未清偿的债务，故湖南塞克逊教育咨询有限公司在本案中的债务应由袁良予以承担。龙立军诉请何蓉作为清算组成员，未履行通知义务，也应承担责任，但本案中，仲裁裁决书作出的时间为2017年7月13日，清算组成员无法得知该笔债务的存在。故龙立军要求何蓉共同承担责任无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、《湖南省实施办法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、袁良于本判决生效之日起10日内向龙立军支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计46227元；二、袁良于本判决生效之日起10日内向龙立军支付停工留薪期工资350元；三、袁良于本判决生效之日起10日内向龙立军支付鉴定费500元；四、袁良于本判决生效之日起10日内向龙立军支付伙食补助费70元；五、驳回龙立军的其他诉讼请求。案件受理费10元，由袁良负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：龙立军在2015年8月14日受伤住院后，就没有再回到原湖南塞克逊教育咨询有限公司工作，原湖南塞克逊教育咨询有限公司在2015年8月21日向龙立军支付500元后也未再向龙立军支付任何工资报酬，故可以认定双方的劳动关系已在2015年8月21日实际解除。龙立军提交的圆通速递详情单和桃江县三堂街镇合水桥村村民委员会证明等证据材料，不能达到证明龙立军与原湖南塞克逊教育咨询有限公司在2017年3月才解除劳动关系以及原湖南塞克逊教育咨询有限公司应向龙立军支付被扶养人生活费等证明目的，对其证明效力本院不予采信。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、龙立军的月工资标准应如何确定；二、龙立军与原湖南塞克逊教育咨询有限公司的劳动关系是否已解除；三、龙立军的各项赔偿主张能否成立。关于争议焦点一，龙立军在2015年7月20日进入原湖南塞克逊教育咨询有限公司工作时，双方约定的工资标准为每天50元，折算成月工资仅为1500元，工资水平较低。龙立军主张自己变更岗位后月工资为3000元-5000元，但并未提供任何证据证实自己的主张，本院对此不予采信。由于龙立军入职后仅工作不到一个月的时间就因工受伤并构成十级伤残，此后就一直没有再上班，无法计算龙立军因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，因此一审法院在计算龙立军应享受的各项工伤待遇时，依照《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”之规定，按一审法院所在地职工平均工资4055元/月的60%计算龙立军的月工资为2433元并无不当，本院予以确认。龙立军要求按统筹地区职工平均月缴费工资4055元计算其各项工伤待遇的上诉主张没有法律依据，本院不予采纳。关于争议焦点二，本案诉讼中，龙立军认为自己受伤后与原湖南塞克逊教育咨询有限公司并未协商一致解除劳动关系，双方的劳动关系仍然存续。但从查明的案件情况来看，龙立军在2015年8月14日受伤住院后，就没有再回到原湖南塞克逊教育咨询有限公司工作，也没有证据证明双方达成了龙立军可以不上班但双方保留劳动关系的一致协议或龙立军回到公司上班被拒绝，并且原湖南塞克逊教育咨询有限公司在2015年8月21日向龙立军支付500元后也未再向龙立军支付任何工资报酬，因此本院认为可以认定双方的劳动关系已在2015年8月21日实际解除。关于争议焦点三，1、龙立军在工作中受伤，已被认定为工伤并被评定为伤残十级，根据《工伤保险条例》第三十七条和《湖南省实施办法》第二十六条的相关规定，在龙立军与原湖南塞克逊教育咨询有限公司已解除劳动关系的情况下，由于原湖南塞克逊教育咨询有限公司并没有为龙立军参加工伤保险，故原湖南塞克逊教育咨询有限公司应向龙立军支付7个月的本人工资的一次性伤残补助金和均为6个月本人工资的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。按照已认定的龙立军月工资标准2433元，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的总额为46227元（2433元×19个月）。龙立军要求赔偿其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金86006元的上诉主张没有法律依据，本院不予支持。另外，根据一审法院查明的案件事实，在龙立军提出并与原湖南塞克逊教育咨询有限公司达成一致解除劳动关系且应由原湖南塞克逊教育咨询有限公司向龙立军支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等相关工伤待遇的情况下，龙立军还要求支付解除劳动合同经济补偿金9800元的上诉请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，本院不予支持。2、龙立军受伤后，其住院时间为7天，龙立军并未提交相关证据证明其住院期间需要加强营养，并且龙立军在出院后即与原湖南塞克逊教育咨询有限公司解除了劳动关系，因此应当认定龙立军的停工留薪期为7天。一审法院根据相关规定认定龙立军的住院伙食补助费为70元、停工留薪期工资为350元并不支持龙立军的营养费主张符合本案实际情况，本院予以确认。龙立军要求认定其伙食补助费610元、营养费500元和停工留薪期工资76740元的上诉主张不能成立，本院不予支持。3、根据查明的案件情况，龙立军于2015年7月20日进入原湖南塞克逊教育咨询有限公司工作，并且双方已于2015年8月21日解除了劳动关系，双方的劳动关系存续时间仅有一个月的时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的相关规定，虽然原湖南塞克逊教育咨询有限公司未与龙立军签订书面劳动合同，但由于双方的劳动关系仅持续了一个月时间就已解除，且双方之间并不存在需要订立无固定期限劳动合同的情形，因此龙立军要求支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额44605元和因用人单位未签订无固定期限劳动合同的经济补偿金42577.5元的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。4、龙立军与原湖南塞克逊教育咨询有限公司劳动关系存续的一个月时间内，原湖南塞克逊教育咨询有限公司确实没有为龙立军缴纳各项社会保险费用，但在本案诉讼中，龙立军并未举证证明原湖南塞克逊教育咨询有限公司在这一期间没有为龙立军缴纳各项社会保险费给龙立军造成的具体损失数额，龙立军要求赔偿其用人单位未购买社保险的经济补偿金39670元的上诉请求没有事实依据，对此本院不予支持。5、本案为劳动争议案件而并非人身损害赔偿案件，系龙立军基于自己与原湖南塞克逊教育咨询有限公司曾经存在的劳动关系要求享有相关工伤待遇及其他待遇而提起的诉讼，因此，龙立军要求赔偿其精神损害抚慰金3000元及被扶养人生活费24322.2元的上诉请求没有法律依据，本院不予支持。另外，根据查明的案件情况，原湖南塞克逊教育咨询有限公司系自然人独资的有限责任公司，其股东为袁良一人，何蓉并非该公司的股东，并且在该公司进行清算时，股东袁良已承诺公司若有未清偿债务由其承担，故原湖南塞克逊教育咨询有限公司应向龙立军支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费及伙食补助费均应当由袁良承担。龙立军认为应当由袁良、何蓉承担连带赔偿责任的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，龙立军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人龙立军负担。本判决为终审判决。审判长 彭 炜审判员 杨 炎审判员 张 利二〇一八年四月十九日书记员 赵丹丹附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。