上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第18064号
原告李鹰昊。
委托代理人伊建新，上海必和律师事务所律师。
被告何佳雯。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人刘威，上海普盛律师事务所律师。
委托代理人刘卫，上海普盛律师事务所律师。
原告李鹰昊诉被告何佳雯、金峰、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月15日立案受理后，原告于2015年6月5日申请撤回了对金峰的起诉。本案依法适用简易程序，于2015年6月5日公开开庭进行了审理。原告李鹰昊的委托代理人伊建新，被告何佳雯，被告平保公司的委托代理人刘威，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李鹰昊诉称，2014年9月28日，被告何佳雯驾驶金峰所有的号牌号码为沪ALXX**的小型轿车（以下简称肇事车辆）行驶至本市浦东新区芳草路、连波路时，与骑自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。交警部门认定，被告何佳雯承担事故的全部责任。经公利医院司法鉴定所鉴定，原告构成XXX伤残，给予休息期210日、营养期75日、护理期75日。肇事车辆在被告平保公司投保了交强险、商业三者险。诉请：原告的实际损失：医疗费人民币（以下币种同）49，294.61元、住院伙食补助费130元、后续治疗费（指取内固定的医疗费，现内固定尚未取出，该费用尚未实际发生）12，000元、营养费3，000元、误工费14，140元、护理费3，750元、残疾赔偿金95，420元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损（指原告因事故导致衣服受损）500元、鉴定费1，900元、律师费5，000元，上述损失，由被告平保公司在交强险、商业三者险限额内承担赔偿责任，超出和不属于交强险、商业三者险的部分由被告何佳雯承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付。
被告何佳雯辩称，对事发经过、责任认定无异议。不同意超出和不属于交强险、商业三者险的部分由被告何佳雯承担赔偿责任。肇事车辆的所有人金峰是被告何佳雯的朋友。事发当时没有看到原告衣服有受损。
被告平保公司辩称，对事发经过、责任认定无异议，肇事车辆在被告平保公司处投保了交强险，商业三者险（投保了50万元，并投保了不计免赔）。医疗费，凭发票计算，非医保部分不予承担。对住院伙食补助费130元无异议。后续治疗费尚未发生，不予认可。营养费认可30元／天。误工费，原告提供的证据没有客观依据，没有银行流水、社保证明，认可按最低工资标准1，820元／月赔偿。护理费认可20元／天。残疾赔偿金需核实户口簿原件。交通费认可200元。衣物损认可100元。鉴定费同意在商业三者险限额内承担。律师费，不属于保险理赔范围。先在庭审时表示因对伤残等级、休息、营养、护理期限有异议，不同意赔偿精神损害抚慰金，后又于庭后出具出面意见，表示其已阅看过原告的摄片，原告的伤残等级确实达到了十级，对原告的伤残等级无异议。
经审理查明，原告系本市非农家庭户口。2014年9月28日7时10分许，被告何佳雯驾驶金峰所有的肇事车辆行驶至本市浦东新区芳草路、连波路时，与骑自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。交警部门认定，被告何佳雯承担事故的全部责任。原告为治疗花用医疗费49，226.61元，住院6.5天。事发后，被告何佳雯垫付了原告5，000元用于治疗。审理中，原告同意在本案中一并处理该垫付费用。
经交警部门委托，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所于2015年2月10日出具司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人李鹰昊因交通事故致右桡骨远端粉碎性骨折，累及关节面，右尺骨茎突骨折，上述损伤后遗症构成XXX伤残，其损伤后合计给予休息期210日、营养费75日、护理期75日（其中含取内固定的休息期30日、护理期15日、护理期15日）。原告为该鉴定花用了鉴定费1，900元。审理中，原告表示其取内固定的手术尚未进行，但其在本案中诉请中的误工费、营养费、护理费已包含了将来取内固定的误工费、营养费、护理费。
肇事车辆在被告平保公司投保了交强险，死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。肇事车辆还在被告平保公司投保了商业三者险，限额为50万元，并就此投保了不计免赔。事发时，该车辆在交强险、商业三者险保险期限内。
原告为本案诉讼聘请律师，花用了律师费5，000元。
以上事实，有原告提供的道路交通事故责任认定书、何佳雯的驾驶证、肇事车辆的行驶证、交强险保单、商业三者险保单、门急诊病历、放射诊断报告、出院记录、费用清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、户口簿、律师费发票，以及庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，公民享有生命健康权。公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由保险公司根据保险合同予以赔偿。本案交通事故经交警部门认定，被告何佳雯负事故的全部责任，肇事车辆在被告平保公司投保了交强险、商业三者险，事发时在保险期限内，故被告平保公司应在交强险、商业三者险限额内对原告承担赔偿责任，超过和不属于交强险、商业三者险的部分应由被告何佳雯承担赔偿责任。
医疗费应以病历及医疗费单据为准，住院医疗费单据中的饮食费不应计算在医疗费中。
后续治疗费，因该费用尚未实际发生，其将来发生与否以及具体数额现尚无法确定，本案中对此不作处理，如将来实际发生，可由原告另案主张。
伤残等级、休息、营养、护理期限应根据鉴定意见予以确定。虽原告于审理中表示其取内固定的手术尚未进行，但鉴于鉴定意见书已明确了原告将来取内固定的营养、护理、休息期限，原告将来取内固定的营养费、护理费、误工费可在本案中一并处理。原告的伤势构成了XXX伤残，根据上海本地的城镇居民人均可支配收入标准，原告主张赔偿残疾赔偿金95，420元，本院予以支持。根据原告的伤残等级以及上海本地的护理费、营养费赔偿标准，原告的护理费可按40元／天的标准赔偿，营养费可按30元／天的标准赔偿。
误工费，原告在庭审中变更了赔偿标准，主张按本市最低工资标准2，020元／月计算其误工费，鉴于原告系有劳动能力的成年人，原告的该主张并无不当。休息期，根据相关司法解释的规定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告一期治疗的休息期应为134日（鉴定机构给予的将来取内固定的休息期30日不计算在内），与鉴定机构给予的将来取内固定的二期休息期30日合并计算，其休息期合计应为164日。
原告因本次交通事故受伤，其伤残等级经鉴定为XXX伤残，客观上遭受了精神痛苦，其主张的精神损害赔偿，可予支持，精神损害抚慰金的数额应当根据侵害人的过错程度、侵害行为所造成的损害后果、社会生活水平等因素综合考虑确定，结合本案的实际情况，原告主张5，000元，尚属合理，本院予以支持。精神损害抚慰金可在交强险限额内优先赔偿。
交通费，原告就该主张未提供证据证明，被告平保公司同意赔偿200元，并无不当。
衣物损，原告表示因事故导致其衣服受损，但原告就此主张未提供证据证明予以证明，被告平保公司同意就此赔偿100元，并无不当。
律师费，原告因人身受到伤害主张赔偿其因诉讼而花用的律师费并无不当，但律师费并非诉讼所必然发生的费用，律师费的具体赔偿数额可由本院根据本案的实际情况，依法酌情予以确定。
另，被告何佳雯事发后为原告垫付的5，000元，原告应当返还。
综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李鹰昊医疗费49，226.61元、住院伙食补助费130元、营养费2，250元、误工费11，042.67元、护理费3，000元、残疾赔偿金95，420元、交通费200元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费100元、鉴定费1，900元，合计168，269.28元；
二、被告何佳雯于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李鹰昊律师费3，000元；
三、原告李鹰昊于本判决生效之日起十五日内返还被告何佳雯垫付款5，000元；
四、驳回原告李鹰昊的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，079元，减半收取计2，039.50元，由原告李鹰昊负担204元，被告何佳雯负担1，835.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 谢辉东
二〇一五年八月十二日
书记员 薛广文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……