内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2016）内0302民初3107号
原告安二培，男，汉族，1956年4月2日出生，公民身份号码×××，无业，住乌海市。
委托诉讼代理人闫海阔，乌海市海勃湾区海北法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人安琪，女，汉族，1991年11月30日出生，公民身份号码×××，住乌海市。（原告安二培女儿）
被告夏敏，女，汉族，1985年7月8日出生，公民身份号码×××。
被告中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司。（以下简称中国平安保险公司乌海中心支公司）
法定代表人张振理，总经理。
委托代理人张敏，女，汉族，1986年2月21日出生，公民身份号码×××，该公司职工，住乌海市海勃湾区平安家园15号楼3单元1楼东户。
原告安二培诉被告夏敏、中国平安保险公司乌海中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年9月20日立案受理。依法适用简易程序，由审判员王洢独任审判，公开开庭进行了审理。原告安二培及诉讼代理人闫海阔、安琪；被告夏敏、被告中国平安保险公司乌海中心支公司及诉讼代理人张敏到庭参加了诉讼。
原告安二培诉称：2016年5月26日，被告驾驶的×××号小轿车，在海勃湾区新和中学桥洞由西向北方向转弯后向东北方向行驶时，与前方同向行驶原告安二培骑自行车相撞，造成原告安二培受伤，两车不同程度受损的交通事故，经海勃湾区交通警察大队责任认定，被告夏敏负全部责任，原告安二培无责任。原告安二培受伤后，在乌海市人民医院住院治疗。请求：1、判令被告承担原告医疗费32954.75元；误工费23100元；护理费1474元；伙食补助费1300元；医疗器具辅助费847元；交通费1195.6元；自行车损失费360元，鉴定费2000元。2、本案诉讼费用由被告承担。
被告夏敏辩称：原告诉请的各项合法合理请求，应当由中国平安保险公司乌海中心支公司在机动车交通事故强制责任保险和商业险第三者责任险限额内予以全额赔付。我垫付给原告的4000元医疗费，由中国平安保险公司乌海中心支公司返还给我。本案的诉讼费、鉴定费等费用由被告中国平安保险公司乌海中心支公司承担。
被告中国平安保险公司乌海中心支公司辩解：一、夏敏在我公司购买的交强险122000元，商业险第三者责任险500000元不计免赔。医疗费应按基本医疗保险标准核定损失。其中丙类药不予赔偿，乙类药赔偿80%，甲类药100%赔偿，材料费按8%0赔偿。原告已经年满60周岁，超过退休年龄即应当认定为丧失劳动能力，其主张的误工费不能支持。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。二、按照保险条款的约定，本案诉讼费和鉴定费不应由我公司承担。
归纳上述诉辩主张，经审理查明本案双方无争议的事实是：
2016年5月26日16时1分许，被告夏敏驾驶的×××号小型轿车，在海勃湾区滨河中学桥洞由西向东北方向转弯后向东北方向行驶时，与前方同向行驶原告安二培骑自行车相撞，造成安二培受伤，两车不同程度受损的交通事故。经乌海市公安局交警支队海勃湾大队责任认定，被告夏敏负全部责任，原告安二培无责任。2016年5月27日至2016年6月9日原告安二培在乌海市人民医院住院治疗13天，经诊断为腰1椎体压缩性骨折。安二培申请做伤残等级鉴定，2016年9月26日，乌海市中衡司法鉴定所出具了无法对安二培伤残等级进行鉴定，将此案退回我院的结论。2016年11月17日内蒙古中泽司法鉴定中心出具安二培腰1椎体压缩性骨折未达到伤残等级的鉴定结论。
另查明，被告夏敏驾驶的×××号小型轿车在被告中国平安保险公司乌海中心支公司投保强制保险及商业险第三者责任险500000元不计免赔。事故发生后，被告中国平安保险公司乌海中心支公司支付安二培医疗费10000元，被告夏敏垫付安二培医疗费4000元。事故发生在保险期间。
对上述事实本院依法予以确认。
本案争议的焦点是：1、原告请求医疗费、误工费、自行车损失是否予以支持；2、被告夏敏垫付的医疗费4000元是否返还；3、本案案件受理费、鉴定费由谁承担。
原告安二培为证明其主张的事实和支持其诉讼请求，提供以下证据材料：
1、道路交通事故认定书，证实夏敏负全部责任。
2、出院证明书、病情证明书，证实病情和误工情况。
3、乌海市人民医院医疗费票据及药店收据，证实住院医疗费费用31444.41元，门诊938.35元，药店购药216元。
4、增值税发票二张，证实花销了医疗器械辅助费847元。
5、交通费火车票六张839元、出租车票据356.6元，证实2016年11月8日、9日去呼和浩特做伤残鉴定，花销火车票839元。原告在医院住院期间陪护人员送饭打车发生的交通费，原告出院以后打车去医院复查病情发生的交通费356.6元。
6、重庆德庄饭店工作证明及入职表，证实原告在发生交通事故时在该饭店做配菜工作。
7、购买自行车收据，证实2015年8月6日购买自行车一辆，价格360元，自行车已经撞毁，要求全额赔偿。
8、伤残鉴定费发票，证实支出伤残鉴定费2000元。
上述证据经当庭与二被告质证，二被告对证据1、2、3真实性认可，认为医疗费按照医保的比例赔偿，对外购药216元不认可。证据4医疗器械，因增值税发票书写的为药品680元不认可，对医疗器械红外线灯167元认可。对证据5火车票不认可，因为在乌海市中衡司法鉴定所不构成伤残，不给进行鉴定。原告非要去呼和浩特做鉴定，做鉴定也不构成伤残。对出租车的手撕票不认可，没有日期。对证据6真实性认可，证明要求赔偿23000余元不认可，原告工资是2100元。对证据7收据认可，只同意赔偿100元。
被告夏敏为证明其反驳主张提供以下证据材料：
1、保险单二份（复印件），证实在保险公司投保。
2、收条一份（复印件），证实给原告垫付医疗费4000元。
被告中国平安保险公司乌海中心支公司为证明其反驳主张提供物损清单，证实保险公司核定赔偿自行车损失100元。
原告安二培对夏敏提供的证据材料认可，对保险公司核定自行车损失100元不认可。
综合双方举证、质证及当庭陈述意见，本院认为，二被告对外购药216元不认可，原告提供了药店收据，应予以确认，原告医疗费为31444.41元+938.35元+216元，计32598.76元；原告请求的误工费23100元，受伤时原告在饭店务工，依据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第二十条及《2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》中”自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资”为”居民服务、修理和其他服务业41405元”，误工费从受伤之日至2016年11月17日确定原告不构成伤残之日，即自2016年5月26日至2016年11月17日，误工175天，原告误工费为41405元÷365天×175天=19851.71元；原告请求护理费1474元，依据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第二十一条及《2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》中”自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资”为”居民服务、修理和其他服务业41405元”，原告在乌海人民医院住院治疗13日，护理费为1474元；住院伙食补助费为1300元；原告请求医疗器具辅助费847元，出具了增值税发票，予以支持；因乌海市中衡司法鉴定所出具了无法对安二培伤残等级进行鉴定的结论，原告请求去呼和浩特做伤残鉴定，支出火车票839元，予以支持，原告请求出租车费356.6元，根据原告当庭陈述，出租车费給付100元，交通费计939元；伤残鉴定费2000元，予以支持；根据被告中国平安保险公司乌海中心支公司提供物损清单，自行车损失程度100%，原告提供2015年8月6日购买自行车收据，价格360元，自行车损失按300元赔付。
综上所述，本院确认如下事实：
依据法律规定核算原告各项经济损失为：医疗费32598.76元；误工费19851.71元；护理费1474元；住院伙食补助费1300元；医疗器具辅助费847元；交通费939元；伤残鉴定费2000元；自行车损失按300元，共计59310.47元。
本院认为，原告安二培各项损失共计59310.47元，由被告中国平安保险公司乌海中心支公司在交强险范围内赔付10000元（该部分已支付），自行车损失按300元理赔。超出部分49010.47元，核减夏敏垫付的医疗费4000元，剩余45010.47元，被告中国平安保险公司乌海中心支公司在商业险第三者责任险范围内予以赔付。被告夏敏垫付的费用，由保险公司支付给被告夏敏。本案争议的鉴定费与诉讼费承担问题，保险公司根据《机动车交通事故强制保险条款》第十条规定：”下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：......（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”作为保险公司在本案中不予承担诉讼费和鉴定费的抗辩依据。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：”责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”鉴定费作为查明事实的必要费用，属于”其他必要的、合理的费用”。国务院颁发的《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定：”诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”《中华人民共和国保险法》第六十六条虽然允许合同当事人约定诉讼费用由谁承担，并以此约定优先。虽然当事人的约定优先于法律一般性规定，但是根据合同相对性原则，合同主要在特定的合同当事人之间发生法律约束力，只有合同当事人一方能基于合同向合同对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务,故该约定只能适用于保险合同的当事人，对受害者并无任何的约束力。《诉讼费用交纳办法》由国务院制定，根据上位法优于下位法的原则，在机动车交通事故责任纠纷案件中诉讼费的承担应适用《诉讼费用交纳办法》。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司赔付原告安二培在交强险范围内赔付医疗费10000元（该部分已支付）；自行车损失300元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司赔付原告安二培在商业险第三者责任险范围内赔付45010.47元。
三、被告中国平安财产保险股份有限公司乌海中心支公司返还给被告夏敏垫付费用4000元。
上述款项，于本判决生效后七日内付清。
如未按照判决书指定的期间给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费665元（应收1330元，适用简易程序，减半收取665元，原告已经预交），原告安二培负担24元，被告中国平安保险公司乌海中心支公司负担641元。被告中国平安保险公司乌海中心支公司负担部分于本判决生效后七日内支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。
本判决书发生法律效力后，如义务方不履行判决书所确定的义务，对方当事人可在判决书规定的履行期限届满之日起的法定期限内向本院申请执行（申请执行的期限为两年）在法定期限内未申请的，视为放弃申请执行的权利。
审判员王洢
二Ο一七年一月二十四日
书记员莎日娜