成都市青羊区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青羊民初字第1704号
原告骆文忠。
委托代理人杨珊，四川天府律师事务所律师。一般授权。
被告马洪君。
被告李德俊。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：长沙市芙蓉区。
负责人刘大明，总经理。
委托代理人袁连坤，湖南路虎律师事务所律师。一般授权。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司，住所地：成都市青羊区。
负责人李林阳，总经理。
委托代理人吴涛，四川尚欣律师事务所律师。特别授权。
原告骆文忠与被告马洪君、李德俊、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称：太平洋财保湖南公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司（以下简称：太平洋财保成都公司）健康权纠纷一案，本院受理后，依法追加中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司（以下简称：太平洋财保成都公司）作为被告参加诉讼。依法由审判员李拥军独任审判，公开开庭进行了审理。原告骆文忠及其委托代理人杨珊，被告马洪君，被告李德俊，被告太平洋财保湖南公司的委托代理人袁连坤，被告太平洋财保成都公司的委托代理人吴涛，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告骆文忠诉称，2013年10月10日，原告在成都市青羊区光华大道南三路体育公园工地施工中，被马洪君驾驶的川AE66**号泵车臂架撞伤。事故发生后，现场管理人员蹇登文报了案，由成都市公安局青羊区分局苏坡桥派出所进行了登记。2013年10月10日至11月4日，原告在成都体育学院附属体育医院住院治疗，出院医嘱为：休息三月，须复查，内固定取出术费用为10000元。原告于2014年3月6日经四川鼎城司法鉴定所鉴定其伤残等级为九级。另外，原告虽为农村户口，但一直在城镇务工，有大西南建筑公司第一分公司的证明，证明其2012年3月至2013年2月一直在该公司从事杂工工作，持续一年以上，原告应当按城镇标准计算残疾赔偿金。经查，由于被告马洪君操作不当导致臂架将工作中的原告撞伤，应当承担侵权责任。川AE66**号车辆登记车主为被告李德俊，被告李德俊系被告马洪君的雇主，应承担连带责任。事故发生期间，被告马洪君驾驶的泵车在被告太平洋财保成都公司处投保交强险，在被告太平洋财保湖南公司处投保安全责任事故相关商业险，保险公司应对原告的损失予以赔偿。原告与被�就赔付事宜多次协商未果，因此，原告为维护自己的合法权益，请求法院判令被告向原告支付护理费、误工费、交通费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、住院伙食补助费等共计115493元。
被告马洪君辩称，对本案事实无异议，自己已垫付20000余元。原告的工作证明不能证明其一直在城镇务工，不能按照城镇标准计算残疾赔偿金，且残疾赔偿金、精神损害抚慰金应由保险公司赔付。第一次鉴定费由两个保险公司酌定赔偿，马洪君不应承担赔偿，第二次鉴定费是由保险公司提出重新鉴定申请产生，应由保险公司承担。同意在原告医疗费中扣除15%的自费药费用。请求法院依法处理。
被告李德俊辩称，对本案事实无异议，李德俊垫付医药费、生活费、营养费、误工费等共计32565.04元。诉讼费用应由原被告双方共同承担，第二次鉴定费�当由保险公司承担，同意在原告的医疗费中扣除15%的自费药费用，其他费用以保险公司认定为准，请求法院酌定。
被告太平洋财保湖南公司辩称，本案事故责任不明确，本案是特种车辆在租赁过程中发生的人生损害事故，原告依法应当提供交警部门或者安全生产监督管理部门的事故认定报告，确认肇事双方在本案中的过错责任。且原告明知是高度危险作业，没有佩戴安全绳等，现场缺乏安全指挥人员进行施工导致本次事故发生，应该与操作人员马洪君承担同等责任。原告所在的施工单位在施工过程中没有尽到相应的安全保障义务，也是事故发生的原因，对本案的损害结果应该承担部分责任。依据法律规定以及第三者险约定，对于原告的各项损失应当扣除由交强险公司承担的金额以后，再追究商业险的责任。虽然是在工地上施工发生的事故，仍然属于机动车在使用中发生的事故，应参照交通事故的方式进行处理。根据机动车强制保险来看，约定在使用中发生的事故，并没有约定是在道路上发生的事故，且车辆投保的交强险金额高于普通车辆，应当对事故予以赔偿。交强险设置是为了最大限度保护第三者的利益，能够有效得对第三者进行赔偿。从商业保险条款来看，当事人对特种车辆发生事故约定了免责条款，不管交强险是否赔偿，商业险公司都应当扣除交强险以后再进行计算商业险。综上，应当先由交强险予以赔偿，不足部分由商业险赔偿。依据商业三责保险条款特别约定条款，太平洋财保湖南公司对被保险人享有每次事故2000元的绝对免赔额，对本案涉及的诉讼费、鉴定费、精神抚慰金等损失不属于保险理赔范围，在计算理赔金时应依法核减。且原告为农村户口，残疾赔偿金计算标准应当依据农村标准进行计算，赔偿计算的等级应按照十级计算。误工费计算标准按照60元／天计算，计算的天数应根据原告的病情最多不超过3个月。后续治疗费没有实际发生，应当在实际发生以后另行计算，请求法院依法处理。
被告太平洋财保成都公司辩称，对本次发生的事实无异议，本案不属于交通事故，原告是在工地施工中被泵车的后架撞伤，不属于保险公司的赔付范围，应当进行工伤责任赔付。原告系工地杂工工人，协助泵车出混凝土，在操作过程中，违反了安全规章的规定，管子不能用手抱住，其是在进行水泥浇筑的时候发生的人身伤害事故。封闭的工地进行楼面施工造成人员人身损害，应当属于施工管理方进行人身赔偿的范围，而不是交通事故的范围，交强险不应当予以赔偿。太平洋财保成都公司不应当承担本案的责任，应当由施工工地管理方承担事故的全部责任。
审理查明，2013年10月10日2时，原告在成都市青羊区光华大道南三路体育公园工地施工中，原告与吴云生在协助川AE66**号泵车出混凝土时，被马洪君驾驶的川AE66**号泵车臂架撞伤。马洪君是李德俊的雇工。事故发生后，现场管理人员蹇登文向成都市公安局青羊区分局苏坡桥派出所报案，派出所制作了《接（报）处警登记表》载明事发时川AE66**号泵车在光华大道南三路体育公园工地施工时，该泵车臂架撞伤工地施工人员骆文忠、吴云生。
原告受伤后立即被送到成都金沙医院治疗，当天原告又被送到成都体育学院附属体育医院住院治疗，于2013年11月4日出院，住院25天。原告被诊断为左锁骨骨折、全身多处软组织擦伤，行“左锁骨中外1／3粉碎性骨折切开复位内固定术”。出院医嘱为：在医生指导下行左关节功能锻炼，出院后3月内禁止左上肢台重物及剧烈运动，定期复查、每月一次，术后1年左右根据复查情况行内固定取出术、费用约10000元。共计发生医疗费用30465.04元，该费用由李德俊支付。其后，李德俊还支付原告生活费2100元。
2014年3月6日，四川鼎城司法鉴定所作出《法医临床学鉴定意见书》，载明参照《劳动能力职工工伤与职业病致残等级》标准，鉴定原告的伤残等级为九级。原告支付鉴定费1430元。审理中，太平洋财保湖南公司对原告伤残等级提出异议，本院委托四川求实司法鉴定所对原告伤残等级进行重新鉴定。2014年5月30日，四川求实司法鉴定所作出《法医学鉴定意见书》，载明参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》鉴定原告伤残等级为十级。鉴定费为950元。
本次事故发生时，川AE66**号泵车在太平洋财保成都公司投保了交通事故强制保险；在太平洋财保湖南公司投保了500000元第三者责任险等，同时约定太平�财保湖南公司对被保险人享有每次事故2000元的绝对免赔额。
审理中，原告为证明其主张，还提供：1、四川大西南工程建设开发有限责任公司新都第一分公司出具的《证明》载明原告自2012年3月至2013年2月在本单位工作，工种为杂工。2、四川石化建设集团有限公司市场分公司出具的《证明》载明原告自2013年2月至2013年10月在本单位工作，从事杂工工作，月平均工资3000元左右。3、原告代理人对原告工友邹德勇、ＸＸ艳的调查笔录，均载明原告是在成都市青羊区光华大道南三路体育公园工地施工中被泵车所伤。
审理中，当事人就保险公司主张在总医疗费用中扣除15%的自费药费用没有异议，对此本院予以确认。
上述事实，有当事人的陈述、驾驶证、行驶证、接（报）处警登记表、病历、医疗费票据、出院证明书、保险单、证明、鉴定书、发票、调查笔录等在案予以佐证。
本院认为，公民的生命健康权及财产所有权受法律保护，造成公民身体损害及财产损失的，应予以赔偿。本次事故是川AE66**号泵车在浇注混凝土时泵车臂架撞伤骆文忠，属于一般人身损害侵权，应由侵权责任方川AE66**号泵车承担责任。马洪君是事发时川AE66**号泵车的驾驶人，事故责任应当由马洪君承担。因马洪君是李德俊的雇员，其在从事雇佣工作中造成他人伤害，应当由其雇主李德俊承担责任。被告马洪君、李德俊、太平洋财保湖南公司主张骆文忠在施工中未尽到安全保障义务其自身存在过错，因被告该主张的依据不足，对该主张本院不予支持。太平洋财保成都公司主张原告骆文忠所在施工单位以工伤赔偿承担责任，因该次伤害事故，非骆文忠施工单位所致，存在明确的侵权责任方，故其理由不能成立。太平洋财保湖南公司主张应当以机动车交通�故赔偿纠纷处理本案即先由事故车辆所投保的交强险予以赔偿当事人的损失后，再由事故车辆所投保的第三者责任险予以赔偿，因本次伤害不是在道路上车辆通行过程中与他人发生的机动车交通事故，而是事故车辆在施工作业时造成他人伤害，故不应由交强险先行赔偿，应该由第三者责任险予以直接赔偿。对太平洋财保湖南公司主张太平洋财保成都公司应当在交强险范围先行赔偿原告损失，本院不予支持。
本案中，造成原告的损失有：1.医疗费用30465.04元。2.住院伙食补助费500元（住院25天×20元／天）。3.住院护理费2000元（住院25天×80元／天）。4.交通费，本院酌定为300元。5.误工费，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521－2004）》第10．2．1“锁骨骨折70日”至规定，本院确定原告误工期间为70天。原告主张其月收入3000元�因缺乏工资表等依据，对此本院不予采信。应当按照2013年建筑业职工平均工资35289元／年计算为6767.75元（35289元／年÷365天／年×70天）。6.残疾赔偿金，因人身损害赔偿应当参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》鉴定原告的伤残等级，故经鉴定为十级，本院予以采信。因原告在城镇务工、生活，应当按照城镇标准予以计算为44736元（22368元／年×20年×10%）。7.精神抚慰金，结合当事人过错，本院酌定为3000元。8.鉴定费，因原告所鉴定的伤残等级本院未予采信，对原告支付鉴定费1430元本院不予支持。审理中，再次对原告伤残等级予以鉴定，由太平洋财保湖南公司支付鉴定费950元，本院予以支持。9.后续治疗费10000元，因有出院证明载明，对此本院予以支持。上述费用共计98718.79元。
上述费用中，鉴定费、自费药�精神抚慰金不属于保险公司赔偿范围。依据当事人的意见，在总医疗费中扣除15%的自费药即4569.76元（30465.04元×15%），由责任人承担；鉴定费950元（太平洋财保湖南公司垫付）、精神抚慰金3000元由责任人承担；且依据保险合同，每次事故有2000元的绝对免陪，亦应由责任人承担，上述费用共计10519.76元（4569.76元＋950元＋3000元＋2000元）由李德俊负担。
扣除太平洋财保湖南公司已经垫付鉴定费950元，事发时事故车辆在太平洋财保湖南公司投保500000元第三者责任险，依据保险合同，应当赔偿费用为87249.03元（98718.79元-10519.76元-950元）。
因李德俊已经支付医疗费用30465.04元及生活费2100元，合计32565.04元，扣除其应当负担的10519.76元，实际支付22045.28元（32565.04元-10519.76元），该费用由�平洋财保湖南公司支付给李德俊。
原告应获得的赔偿金额为65203.75元（87249.03元-22045.28元），该费用由太平洋财保湖南公司支付给原告。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付骆文忠65203.75元；
二、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付李德俊22045.28元；
三、驳回骆文忠其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费978元，减半收取489元，由骆文忠负担139元，李德俊负担350元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 李拥军
二〇一四年九月二日
书记员 高若梅