安徽省砀山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）砀刑初字第00199号
公诉机关安徽省砀山县人民检察院。
被告人李松，男，1994年3月2日出生于安徽省砀山县，汉族，农民，初中文化，住砀山县。被告人李松因犯诈骗罪于2014年2月26日被砀山县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯诈骗罪于2015年2月12日被砀山县公安局刑事拘留，同年3月19日被砀山县人民检察院批准逮捕，当日由砀山县公安局执行逮捕。
辩护人许曙光，安徽序力律师事务所律师。
安徽省砀山县人民检察院以砀检刑诉[2015]145号起诉书指控被告人李松犯诈骗罪，于2015年8月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2015年11月26日、2016年1月27日公开开庭审理了本案。砀山县人民检察院检察员赵红丽、被告人李松及其辩护人许曙光到庭参加诉讼。案件审理中，砀山县人民检察院以补充证据为由，申请延期审理一次，本院同意并决定延期审理。本案现已审理终结。
安徽省砀山县人民检察院指控：一、2014年10月份，被告人李松虚构事实、隐瞒真相，以向他人出售手机靓号的方式，使用自己租来手机靓号，先后骗取窦某钱款10000元、王某121500元、赵帅15000元、曹杰13000元。
二、2014年7月份，被告人李松虚构自己是砀山县明星驾校权集分校工作人员，以不须考试即可取得驾驶证、资格证为幌子，先后骗取王某2钱款4000元、王某3钱款4000元、王某4钱款500元、王冬子钱款1000元、班建设钱款1200元、代昌峰钱款1200元、代昌敬钱款1500元。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并出示相关证据予以佐证，认为被告人李松的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款之规定，构成诈骗罪，请求定罪处刑。
被告人李松当庭对起诉书指控的罪名不持异议，对指控的基本犯罪事实予以供认。辩解称，起诉书指控的曹杰汇给蒋大蒙的一万元钱，其未得到；其没有诈骗赵帅的钱。辩护人提出的辩护意见是，指控李松诈骗赵帅钱款的事实不清、证据不足，该起指控不成立。李松实际骗得曹杰三千元钱，另一万钱属诈骗未遂。同时提出李松具有坦白情节，建议对其从轻处罚。
经审理查明：一、2014年10月间，被告人李松虚构其干姐夫在宿州市移动公司负责发放手机号码，他手中有手机靓号并可以办理靓号入户的事实，使用其从宿州市张凯处租来的手机靓号，骗取被害人钱款，先后骗取窦某钱款10000元、王某121500元、曹杰3000元。在骗取曹杰手机靓号款的过程中，因介绍人蒋大蒙将曹杰购买手机靓号的10000元汇款留作己用，李松实际未得到该款。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据予以证明：
（一）书证
1、收条，载明李松分别收取被害人王某1、窦某购买手机靓号的钱款21500元、10000元，并于案发后将该钱款退还给两被害人的事实。
2、借条、抵押协议，证明李松为掩饰能继续帮助办理手机靓号过户的事实，将一租用的轿车抵押给曹杰并向曹杰出具借条一张。
3、李松使用的手机信息截图，载明李松使用手机发布买卖手机靓号等信息的事实。
（二）被害人陈述
1、曹杰的陈述，2014年10月28日下午，其通过蒋大蒙、刘大为介绍，花费13000元从李松处买了号码为188××××8888的手机靓号。双方谈好价格后即付现金3000元，当晚又将剩余10000元钱汇至中间人蒋大蒙卡上。李松承诺10月31号前将号码过户，后其多次催过户，李松一直拖延，直至20多天后该手机号码在他手机上不能使用。期间，李松将一租用的轿车抵押与他。后来李松说号码办不成了，自愿退还其20000元钱。
2、窦某的陈述，2014年10月的一天，其通过蒋大蒙介绍，购买李松的188××××8888这个手机号码，付给李松10000元现金，钱是交给蒋大蒙的，李松在场，李松向其出具了收条。之后几次找李松办理号码过户之事，李一直推脱，直至失去联系。李松在结婚时，将其和曹杰、王某1钱款退还，李松的岳父帮助还了一部分。
3、王某1的陈述，2014年10月底至11月初，其通过蒋大蒙手机发布的出售手机连号信息，从李松处购买了三个手机靓号，共花费21500元钱，这三个手机号一直未能过户，这期间他催过李松给办理过户，李松一直推脱，后来就联系不上李松了，发现自己被骗。
（三）证人证言
1、袁长辉证明，李松抵押给曹杰的轿车是以代昌峰身份信息从其处租的车。
2、刘大为证明，2014年10月底的一天，李松卖与曹杰一号码是188××××8888的手机靓号，双方谈好的价格是13000元，当场付李松3000元，剩余10000元钱是汇到蒋大蒙账户上的。因未能将号码过户，李松将一轿车抵押给曹杰。
3、蒋大蒙证明，2014年10月份，李松让其一同去宿州市拿手机靓号，后将拿来的靓号卖与曹杰、窦某、王某1等人。卖与曹杰号码的钱款是13000元，其中一万元被其用了。因不能办理号码过户，李松将一租来的轿车抵押给曹杰。李松跑之后，才知道李松骗了他人钱。赵帅要买李松的手机靓号，想让他担保，他没同意。一天下午，在丰泽宾馆李松向赵帅提出再要5000元钱，一会后李松和赵帅去汇款了。之前的10000元钱他不知情。
4、张凯证明，他在宿州市开办移动手机代办点业务，对外出租、出售手机靓号。2014年10月份，砀山县一叫李松的从他这儿租过188××××8888、157××××6666、152××××7777、182××××2222手机号码。后听朋友说他的手机号码被人低价卖出去了，才知道李松是在骗人。
（四）被告人李松的供述与辩解
2014年10月份，他将租用的手机靓号出售给窦某、王某1、曹杰等人，骗取了三人的钱款，案发后将骗的钱款退还三人。辩解称，他实际骗得曹杰3000元钱，曹杰的另10000元汇给了蒋大蒙，钱被蒋大蒙用了。他没有骗赵帅的钱。
二、2014年7月份，被告人李松虚构自己是砀山县明星驾校权集分校工作人员，以本人不须考试即可取得驾驶证、资格证为幌子，先后骗取王某2钱款4000元、王某3钱款4000元、王某4钱款500元、王冬子钱款1000元、班建设钱款1200元、代昌峰钱款1200元、代昌敬钱款1500元。
对本起事实，被告人李松在开庭审理中亦无异议，并有被害人王某2、王某3、王某4等人的陈述、收据、道路运输从业人员管理规定、砀山县公安局交通管理大队车管所出具说明及其供述等证据证明，足以认定。
认定本案事实的综合证据如下：
（一）抓获经过，证明2015年2月12日13时许，李松在砀山县城隅子口被砀山县公安局城关派出所民警抓获。
(二）扣押清单、发还清单，证明2015年2月12日办案民警扣押了李松持有的物品，包括代昌峰身份证、驾驶证、刘双钵身份证、OPPO白色触屏手机一个。该手机已于2015年3月20日发还李松亲属李保平。
(三）户籍信息，载明被告人李松的个人基本身份信息。
另查明，（2014）砀刑初字第00057号刑事判决书，载明2014年2月26日李松因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金二万元。刑期至2014年5月4日止。
本院认为：被告人李松以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪。关于被告人李松提出的“未骗取赵帅钱款”的辩解及其辩护人提出的指控李松诈骗赵帅钱款一节事实不清、证据不足的辩护意见，经查，对于该起指控，公诉机关当庭出示的赵帅的陈述“在丰泽宾馆当面交给李松15000元钱，胡大猛、李超峰在场，后与李松一起去银行汇款。”与胡大猛的证言“一天中午，在丰泽宾馆，赵帅交与李松10000元现金购买靓号，我和蒋大蒙、李超峰均在场，当日下午，李松让赵帅再拿5000元钱，说是还能押两个靓号，当时赵帅钱不够，我和蒋大蒙、李超峰兑了一千多元钱。”以及蒋大蒙的证言“我和胡大猛到丰泽宾馆后，赵帅对我说前几天已经给了李松一万元钱，李松又向他要五千元钱，一会后赵帅打电话叫来李松，他们两人一起出去汇款去了”，相互间存在明显不一致，视听资料（手机通话录音）亦不能确定通话内容，钱款的数量及交接地点、方式亦不明确，证据之间不能形成完整证据锁链，证据之间不能相互印证。该起指控的证据不能达到确实、充分，故该起指控不能成立。被告人及其辩护人此节的辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。关于辩护人提出的应以李松实际骗得的钱款认定本案犯罪数额的辩护意见，经查，李松在对曹杰实施诈骗的过程中，其中一万元钱被他人截留使用，该部分钱款李松未实际得到，属未遂。辩护人此节辩护意见符合相关司法解释的规定，本院予以采纳。被告人李松归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚；其本人及家人主动退赔部分被害人经济损失，可酌情从轻处罚。辩护人据此提出对被告人从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。被告人李松曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑法执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。根据被告人李松犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人李松犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2018年2月11日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
二、责令被告人李松退赔未退赔部分的违法所得，返还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 马君
审 判 员 张超
人民陪审员 汪丽
二〇一六年二月四日
书 记 员 李冬
附本案相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限,对于被假释的犯罪分子,从假释期满之日起计算。
第二十三条已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的,强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的,人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的,经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。