湖南省平江县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）湘0626刑初209号
公诉机关平江县人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某甲。
委托代理人余春林，平江县启明法律服务所法律工作者，一般代理。
被告人方某，个体户。曾因犯强奸罪，于2012年7月17日被平江县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因故意伤害，被告人方某于2016年4月7日被平江县公安局行政拘留十日。因涉嫌故意伤害罪，于2016年4月11日被平江县公安局刑事拘留，2016年4月19日被逮捕，现羁押于平江县看守所。
辩护人廖园，湖南湘杰律师事务所律师。
平江县人民检察院以平检刑检刑诉（2016）185号起诉书指控被告人方某犯故意伤害罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院受理后，被害人李某甲提起了刑事附带民事诉讼，本院决定合并审理。2016年8月16日，被告人方某申请重新鉴定，2016年9月26日本院收到湖南省湘雅司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。平江县人民检察院指派检察员周娇出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人李某甲及其委托代理人余春林、被告人方某及其辩护人廖园到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年4月6日20时许，被告人方某因责怪被害人李某甲摆放于平江县城关镇北街移动电信店门前的水果摊挡住了自己小车的出行，与被害人发生口角及揪扭，继而发生打斗，被告人方某用拳头将被害人李某甲面部打伤。后经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定被害人李某甲的损伤程度为轻伤二级。
公诉机关提供了相关证据，认为被告人方某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人方某在缓刑考验期内犯新罪，应适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款；被告人方某到案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。提请依法判处。
附带民事诉讼原告人李某甲诉称：2016年4月6日晚，被告人方某因责怪原告人摆放在城关镇北街移动电信店门前的水果摊挡住了小车的出行，与原告人发生口角，并将原告人一顿毒打，致使原告人受伤送至平江县第一人民医院救治，经诊断，伤情为：左上颌骨额突骨折，双侧鼻骨骨折，左侧上颌窦前壁骨折，多处皮肤软组织损伤，住院治疗62天，用去医疗费用一万五千多元（被告人已支付14000元）。伤情经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定为轻伤二级，自受伤之日起需要护理2个月，伤后需要加强营养2个月，后续医疗费5000元，全休4个月，附带民事诉讼原告人诉请依法追究被告人方某犯故意伤害罪的刑事责任；判决被告人方某赔偿原告人因伤造成的损失59802.49元。
附带民事诉讼原告人提供了身份证复印件、平江县第一人民医院住院病案记录、平江县第一人民医院医疗费票据以及汉昌鉴定所鉴定费用票据、岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定检验意见书、平江县城关镇金华社区居民委员会证明等证据证明自己的诉讼请求。
被告人方某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的犯罪事实和定性没有异议。对刑事附带民事诉讼原告人的诉讼请求表示愿意按照实际损失赔偿，愿意与原告人进行调解。
辩护人廖园对公诉机关指控被告人方某犯故意伤害罪的犯罪事实和定性没有异议，提出了被告人方某有坦白情节、认罪态度较好、受害人对本案有一定过错、被告人方某家属积极履行了部分赔偿义务、方某子女尚小，请求对其从轻处罚的辩护意见。对于刑事附带民事原告人的诉讼请求提出了原告人也有一定过错，被告人愿意赔偿原告人有证据证明的实际损失的答辩意见。
经审理查明：2012年7月17日，被告人方某因犯强奸罪被平江县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。缓刑考验期截止时间为2016年7月16日。2016年4月6日20时许，被告人方某因责怪被害人李某甲摆放于平江县城关镇北街移动电信店门前的水果摊挡住了自己小车的出行，与被害人发生口角及揪扭，继而发生打斗，被告人方某用拳头将被害人李某甲面部打伤。经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定被害人李某甲的损伤程度为轻伤二级。2016年8月16日，被告人方某申请重新鉴定，湖南省湘雅司法鉴定中心于2016年9月13日作出司法鉴定意见：李某甲鼻骨粉碎性骨折构成轻伤二级，面部皮肤瘢痕构成轻微伤。误工期贰个月，护理期7天，营养期15天。后段医疗费用建议按实际发生金额计算。
另查明，附带民事诉讼原告人李某甲户口所在地为平江县余坪乡丰益村40号，其和妻子于2003年租住在平江县城关镇金华社区北街281附11号至今，两人在平江县城关镇北街移动电信店门前经营水果摊生意。2016年4月6日晚，原告人李某甲被方某打伤，当晚送至平江县第一人民医院治疗，2016年6月7日出院，共住院62天。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《2016-2017年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，结合原告的诉讼请求和提供的证据，本院确认附带民事诉讼原告人李某甲的损失为：医疗费用14918.49元，鉴定费用700元，住院伙食补助费3720元（60元/天×62天），误工费7777.8元（46667元/年÷12个月×2个月），护理费814.9元（42494元/年÷365天×7天），营养费酌定500元，交通费酌定300元，以上各项损失共计28731.2元。另查明，被告人方某已支付李某甲14000元。
本案在审理阶段，经法庭多次组织刑事附带民事诉讼原被告双方进行调解，因双方对赔偿数额悬殊较大，未能达成刑事和解。2016年10月12日，被告人方某父亲主动将14732元赔偿款缴至平江县人民法院履行款账户。
以上事实，有经庭审认证、质证的下列证据予以证明：
书证
1、户籍资料；证明方某、李某甲的身份信息。
2、抓获经过；证明2016年4月7日，方某被平江县城关派出所传唤到案。
3、公安行政处罚决定书；证明方某因打架于2016年4月7日被平江县公安局行政拘留十日，罚款200元。
4、刑事判决书、执行通知书、送达回证；证明方某因犯强奸罪被平江县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。缓刑考验期截止时间为2016年7月16日。
（二）证人证言
1、证人胡某的证言；证明方某在北街开了一家长寿餐馆很多年，自己和丈夫李某甲在餐馆不远处摆水果摊。2016年4月6日晚20时许，证人胡某和丈夫李某甲在摆摊，这时方某走过来说，他要开车出来，要我们将水果摊摆旁边一点。胡某和李某甲让他从旁边过，方某说旁边不行，一定要从摊位那里出去。胡某说为什么一定要从我们摊位过。方某就朝胡某走过来，侧着身体将胡某推了一下，当时李某甲看到方某推了胡某一下，就上前来和他理论。方某坚持要从水果摊位过，并说不让开就掀掉水果摊，胡某听到这句话来火了，就说有本事你就掀，方某就走到水果摊面前，将前面的几盒水果掀翻在地，李某甲冲上前去想制止，方某见李某甲过去，两人就扭打在了一起，当时方某将李某甲打倒在地，用拳头朝李某甲面部打，胡某赶紧报了警，方某被周围的人拉开，这时李某甲躺在地上，脸上和衣服上都是血，后李某甲被送往医院。
2、证人谭某的证言；证明2016年4月6日晚上20时许，证人谭某在自己经营的谈氏小超市内整理货物，后听到外面很吵，就出去看，当时下很大的雨，出来看到李某甲的妻子拿把伞追着方某打，而李某甲本人则倒在地上，脸部都是血，谭某还听到方某说气话说要搞死谁，而李某甲妻子则喊方某强奸犯。谭某便上前将方某抱住，怕他再打方某妻子，这时李某甲从地上爬起来了，抓起一个长长的伞要来打方某，谭某抱住方某用手指着李某甲要他不要打了，李某甲就举着伞把站在那里，谭某就推着方某要他离开。谭某看见李某甲鼻子上有蛮多血。
3、证人杨某的证言；证明2016年4月6日晚，证人杨某在李某甲经营的水果摊旁边的炒粉摊躲雨。当时方某准备开着他的黑色日产小轿车回家，发现车头前面李某甲夫妇的水果摊挡住了出去的道路，方某就站在车头跟李某甲夫妇说道：“你们将水果摊往旁边推开一下呢？”李某甲就回答说：“下雨移不了”，于是方某就从车头走到了李某甲夫妇的水果摊前，要李某甲夫妇将水果摊移开一下，李某甲夫妇不愿意，当时方某就跟李某甲夫妇说：“今天你不让开，我就掀掉你的水果摊。”李某甲就回答道：“你掀就是咯”，方某听见李某甲这样说，就走到水果摊前将前面几盒水果掀翻在地，李某甲见方某掀水果，就冲过去和方某揪在了一起，李某甲的妻子也冲上前去，拿着雨伞在方某背上打了几下，之后，李某甲倒在了地上，方某被边上的群众拉开了。李某甲满脸都是血，从地上爬起来后拿了一根伞棍准备去打方某，被边上的人拉开了。
4、证人李某乙的证言；证明2016年4月6日20时许，正是下大雨的时候，方某欲将其停放在北街移动营业厅门前的黑色日产小车开走，当时李某甲的水果摊刚好摆放在车头不远的地方，方某要李某甲将水果摊往旁边推开一点，让其开小车出来，李某甲就说这么大的雨不好移开，要方某从旁边出来。双方就因此发生了争执，当时方某走到了李某甲的摊位前，用侧着身体将李某甲妻子胡某推了一下，胡某随后过来抓住方某的手，问方某到底要怎样，发生推搡，之后方某走到李某甲的水果摊位前面，将前面几盒水果掀翻在地，李某甲就与胡某冲上前去制止方某，李某甲就和方某扭打在了一起，后来看到李某甲被打倒在地，满脸都是血。
（三）被害人李某甲的陈述；陈述2016年4月6日晚上20时许，我和妻子胡某在北街摆摊，当时雨下得比较大，方某走过来跟我们讲他要开车出去，要我们将水果摊往旁边推开一点，我就跟他说，旁边可以出去，他不肯，还是要我们移开，我说雨下这么大，要移就让他自己动手。他说要动手就要掀摊。当时胡某就说“要掀你就掀”，方某听到后，就走到摊位面前将摊子上的水果盒掀翻了几盒，我看到他要掀摊，于是上前想去制止他，他冲过来就朝我的面部用力击打了两拳，一拳打在我的左眼处，一拳打中了我的鼻梁骨，将我打倒在地，当时我懵了几分钟，等我清醒过来，发现我脸上、衣服和地上都是血。后来我的伤情经法医鉴定为轻伤二级。
（四）被告人方某的供述；供述：2016年4月6日晚20时许，我和我妻子准备从北街我经营的长寿餐馆回家时，发现外面下很大的雨，我没打伞就从店内直接跑向店门口我停放的黑色日产小车，当我打开小车驾驶室门时，发现我小车车头前面李某甲摆的水果摊挡住了我车子通行，我就跟李某甲和他妻子讲，要他把摊子移开，我要出去。李某甲夫妇不理睬我，我又问了他们几句，这时李某甲就应了我一句：“这个地方又不是你的，那边也倒的车，你可以走那边”，我就说：“这块地方又不是你的，你把摊子移开点。”李某甲说要移你自己移，我听他这么说，我便从我车子和他家水果摊的空隙中穿过去转到水果摊面前，当我穿过时，李某甲的妻子说我推了她，我没有理睬。走到摊子前面后，我继续跟李某甲讲要他把摊子移开一点，我要出去，不然，我就要掀他的水果摊。李某甲听说我要掀他的摊子，就赌我一句：“你有本事你就掀起试试”。我听见李某甲这样说，就随手将他水果摊前面的两只装有水果的盒子掀翻在地上。这时，李某甲和他妻子就走到我面前，他妻子用伞往我身上打了两下，李某甲却一手抓住我前胸的衣服，我顺势用手抓住李某甲，我和李某甲揪扯的时候，我就用右手的拳头往李某甲的面部打了两拳，这时李某甲还扯住我的衣服，我也扯住他，在我们相互拉扯的过程中，李某甲不知何故倒在了地上。后来我们被周围的人劝开。被劝开后，我发现李某甲的鼻子在流血，而我的额头部位被他的妻子用伞打伤。
（五）现场勘验笔录、方位图；证明案发现场的方位图、照片等情况。
（六）湖南省湘雅司法鉴定中心司法鉴定意见书；证明李某甲鼻骨粉碎性骨折构成轻伤二级，面部皮肤瘢痕构成轻微伤。误工期贰个月，护理期7天，营养期15天。后段医疗费用建议按实际发生金额计算。
（七）刑事附带民事方面的证据
1、李某甲的身份证复印件；证明附带民事诉讼原告人李某甲的主体资格。
2、住院病案、入院、出院记录；证明2016年4月6日因伤住院，2016年6月7日出院。
3、医药费发票5张、鉴定费发票1张；证明李某甲的医疗费用为医疗费用14918.49元，鉴定费用700元。
4、城关镇金华社区出具的证明；证明李某甲、胡某两人于2003年租住在金华社区北街281附11号至今。
5、湖南省行政事业单位往来结算收据；证明方某家属2016年10月12日缴纳14732元赔偿款至平江县人民法院履行款账户。
本院认为，被告人方某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，应当依法追究其刑事责任。被告人方某曾因犯强奸罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的故意伤害罪作出判决，把前罪和后罪判处的刑罚决定合并执行。被告人方某到案后，能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可对其从轻处罚。被害人李某甲对本案的案发有一定的过错，且方某家属履行了赔偿义务，亦可对被告人方某酌情从轻处罚。被告人方某因本案于2016年4月7日被行政拘留，当日即如实供述了本案的犯罪事实，其刑期应自当日起计算。公诉机关指控被告人方某犯故意伤害罪的罪名成立，提供的证据确实、充分，提请依法判处的公诉意见，本院予以支持。被告人方某的行为致使附带民事诉讼原告人李某甲受伤并产生了实际物质损失，方某应承担相应的民事责任。附带民事诉讼原告人李某甲的实际物质损失经核实共计28731.2元。其中，被告人方某已支付李某甲14000元，在法院审理阶段，被告人方某家属愿意履行全部实际物质损失的赔偿义务，已主动将剩余14732元赔偿款缴至法院。对于李某甲的后段医药费、水果损失费的诉讼请求，因其未提供证据，本院不予支持。辩护人提出被告人方某有坦白情节、认罪态度较好、受害人对本案有一定过错、被告人方某家属积极履行了部分赔偿义务的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）湘平法刑初字第86号刑事判决书中对被告人方某宣告缓刑四年的执行部分；
二、被告人方某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，原犯强奸罪判处有期徒刑三年，决定合并执行有期徒刑三年三个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人方某的刑期自2016年4月7日起至2019年6月29日，被告人方某因前罪被刑拘的7天已折抵刑期）。
三、由被告人方某赔偿刑事附带民事诉讼原告人李某甲的各项损失共计28731.2元，被告人方某已向刑事附带民事原告人李某甲支付14000元，进行抵减后，还应赔偿李某甲14731.2元。
以上给付内容，被告人方某家属已缴至平江县人民法院履行款专用账户，本判决生效后附带民事诉讼原告人李某甲即可领取。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张占南
审 判 员 艾方方
人民陪审员 方 斌
二〇一六年十月十七日
书 记 员 周丽丽
附法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第一款（六）项承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。