河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终14254号
上诉人（原审被告）：李小鸽，女，1988年11月14日出生，汉族，住巩义市。
委托代理人：王宏现，巩义市法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：李梦瑶，女，1992年6月8日出生，汉族，住巩义市。
委托代理人：尚新权，巩义市法律服务所法律工作者。
原审被告：王印，男，1985年1月30日出生，汉族，住郑州市。
上诉人李小鸽因与被上诉人李梦瑶、原审被告王印提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2015）巩民初字第2469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李小鸽及其委托代理人王宏现，被上诉人委托代理人尚新权，原审被告王印到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李小鸽上诉请求：一、依法撤销巩义市人民法院（2015）巩民初字第2469号民事判决书，发回重审或依法改判。二、由被上诉人承担上诉费用。事实与理由：一审判决已认定上诉人李小鸽于2014年3月l4日将服装店转让给原审被告王印，那么，被上诉人李梦瑶于2015年3月13日发生的摔倒受伤事故与王小鸽无任何关系，李小鸽不应承担任何法律责任。被上诉人李梦瑶系成年人（完全民事行为能力人），在没有上诉人指派的情况下，被上诉人私自借用他人车辆骑车摔倒，责任在于被上诉人李梦瑶操作不当所致，与上诉人没有任何关系，被上诉人李梦瑶存在重大过错，对给其造成的伤害，上诉人无过错，被上诉人李梦瑶应承担全部责任，被上诉人因摔倒造成的损失，应免除上诉人的赔偿责任。而一审法院却判决由上诉人承担被上诉人的全部损失，与情与法与理相违背，判决结果错误。综上所述，被上诉人所受伤害，系被上诉人行存在重大过失所致，上诉人无过错，根据《民法通则》第131条和最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的有关解释第二条的规定，上诉人不应承担赔偿责任。上诉人系刚刚步入社会的创业者，由于被上诉人的过错，一审法院却错误的判决上诉人承担被上诉人高达二十万元的赔偿款，给上诉人的目前生活和今后发展带来严重影响，与情理不符，与法无据。为此，特依法提起上诉，请二审法院依法行使监督权，支持上诉人的上诉请求。
李梦瑶辩称，李小鸽系服装店的店主，王印是经营人，二人应共同承担责任，一审判决无错误。原告是雇员，二人应当承担责任。请求维持原判。
王印辩称：一、对巩义法院的判决有意见。二、被上诉人骑别人的电动车上街，我不知道，不应承担责任。三、李小鸽已经将店转让给我，本案的责任应当由我承担。
李梦瑶向一审法院起诉请求：李小鸽、王印向李梦瑶赔偿医疗费17044.54元、住院伙食补助费1050元、营养费700元、护理费2800元、误工费47000元、交通费350元、残疾赔偿金146348.7元、鉴定费700元、精神损害抚慰金15000元、辅助器材费用760元、二次手术费10000元，扣除已支付的3000元，共计237000元。
原审法院经审理查明：2012年10月23日，李小鸽成立了巩义市城区李小鸽服装店。2014年3月14日，李小鸽将服装店转让给了王印。2015年3月13日，原告受王印指派骑电动车去提货，不慎摔倒受伤。后被送往巩义市人民医院住院治疗35天。其伤情经诊断为：“右胫骨髁间棘骨折并前交叉韧带断裂”。原告花费医疗费17044.54元、辅助器材费用760元。被告已支付原告住院期间的医疗费3000元。原告住院期间，由其母亲常俊霞一人护理。常俊霞无固定收入，其护理费参照2015年度居民服务业职工年平均工资标准28472元／年计算为2730.19元（28472元／年÷365天／年×35天）。住院伙食补助费按照30元／天的标准计算为1050元，营养费按照20元／天标准计算为700元。根据原告病情的需要，该院酌定原告的交通费为300元。依原告申请，该院依法委托河南金剑司法鉴定中心对原告的伤情进行了鉴定。2015年11月9日，该鉴定中心出具鉴定意见，认为原告的伤情已经构成：八级伤残。原告为此支付鉴定费700元。发生事故时，原告系营业员，按照河南省2015年度零售业职工平均工资标准34045元／年计算，月平均工资为2837.08元，原告请求按月工资2000元计算误工费，不违反法律规定。误工费原告主张误工时间根据鉴定结论可推定为持续误工，误工时间可以计算至定残前一天，故其误工费经计算为16000元。原告虽系农村户口，但其在城镇生活多年，故原告的残疾赔偿金按城镇居民标准计算，残疾赔偿金按照巩义市上一年度城镇居民人均可支配收入24391.45元／年的标准计算为146348.7元（24391.45元／年×20年×30%）。以上损失共计185633.43元。原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定：“个人承包经营者违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”，故李小鸽、王印对李梦瑶的损害承担连带赔偿责任。原告在从事雇佣活动中受伤并造成身体残疾，对其精神上造成了严重损害，其请求被告赔偿精神损害抚慰金15000元，符合法律规定，该院予以支持，与前述赔偿数额相加，被告应当赔偿原告200633.43元。原告未提供二次手术费的相关证据，该院对二次手术费10000元的请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李小鸽、王印于该判决生效之日起十日内赔偿原告李梦瑶医疗费17044.54元、住院伙食补助费1050元、营养费700元、护理费2730.19元、辅助器材费用760元、交通费300元、误工费16000元、残疾赔偿金146348.7元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费700元，共计200633.43元。扣除被告已经支付的3000元，被告应再支付197633.43元；二、驳回原告李梦瑶的其他诉讼请求。如果被告李小鸽、王印未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4253元，由被告李小鸽、王印负担。
本院二审期间当事人没有提交新证据，本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，巩义市城区李小鸽服装店系个体工商户，李梦瑶受伤前，该个体工商户的登记业主李小鸽已经将该服装店转让给王印经营，李梦瑶受伤时，王印为该个体工商户的实际经营者，因此在王印与李梦瑶之间形成雇佣关系，与李小鸽之间不存在雇佣关系，李梦瑶在从事雇佣活动中受伤，应当由雇主承担赔偿责任。李小鸽上诉称，涉案的服装店已转让给王印，李小鸽不应当对李梦瑶受伤承担赔偿责任。该项主张有事实和法律依据，本院予以支持。李小鸽又称，李梦瑶并非在从事雇佣活动中受伤，且私自借用他人的车辆骑行摔倒，存在重大过错，应由李梦瑶本人承担全部责任。对该项上诉主张，李小鸽没有提供证据证明，李梦瑶提供的证人证言、王印垫付部分医疗费用等证据能够证明，李梦瑶是在从事雇用活动中受伤。故李小鸽的该项上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，但适用法律不当，判决结果有误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、变更河南省巩义市人民法院（2015）巩民初字第2469号民事判决第一项即“被告李小鸽、王印于本判决生效之日起十日内赔偿原告李梦瑶医疗费17044.54元、住院伙食补助费1050元、营养费700元、护理费2730.19元、辅助器材费用760元、交通费300元、误工费16000元、残疾赔偿金146348.7元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费700元，共计200633.43元。扣除被告已经支付的3000元，被告应再支付197633.43元；”为原审被告王印于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人李梦瑶医疗费等各项费用共计197633.43元；
二、驳回被上诉人李梦瑶的其他诉讼请求。
二审案件受理费4253元，由上诉人李小鸽、被上诉人李梦瑶各负担2127、2126元。
本判决为终审判决。
审判长 石红振
审判员 邢彦堂
审判员 杜麒麟
二〇一六年十二月二十七日
书记员 胡保亚