福建省长乐市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长刑初字第308号
公诉机关长乐市人民检察院。
被告人邹某甲，男，1972年1月30日出生于福建省长乐市，汉族，文化程度初中，中共党员，2006年8月至今任长乐市某街道某社区党委副书记，住福建省长乐市。因本案于2014年1月7日向长乐市人民检察院投案，同日被长乐市人民检察院取保候审，2014年5月9日经本院决定取保候审。2014年6月18日由本院决定逮捕，同日由长乐市公安局执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。
长乐市人民检察院以长检公诉刑诉（2014）1047号起诉书指控被告人邹某甲犯贪污罪、受贿罪，于2014年5月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年6月10日公开开庭进行了审理。长乐市人民检察院指派检察员李健出庭支持公诉，被告人邹某甲到庭参加诉讼。审理期间，经长乐市人民检察院建议，本院决定对本案延期审理二次，2015年3月27日，经福州市中级人民法院批准延长审理期限三个月，本案现已审理完毕。
长乐市人民检察院指控：
一、贪污罪部分
2011年1月，长乐市某街道召开党政联席会议研究决定，由长乐市某街道某社区组织实施福州某食品有限公司仓储项目征地的填土方工程。该工程由长乐市财政全额拨款。被告人邹某甲与某社区干部陈某甲、林某丙、陈某乙、林某戊、邹某乙、林某丁、陈某丙、邹某丙等人（均已起诉）在协助某街道从事上述公务期间，经与工程承包者林某乙、林某甲（均另案处理）事先共谋，采取封锁招标信息，串通投标的手段，虚高该工程造价，共同骗取长乐市人民政府下拨的填土方工程款计人民币145万元。该款被被告人邹某甲及与陈某甲、林某丙、陈某乙、林某戊、邹某乙、林某丁、陈某丙、邹某丙等人私分，其中被告人邹某甲从中分得人民币5.25万元。
二、受贿犯罪部分
2011年4月间，福建省某医疗设备市场有限责任公司委托某社区负责该公司征地项目的填土方工程。被告人邹某甲伙同某社区干部陈某甲、林某丙、陈某乙、林某戊、邹某乙、林某丁、陈某丙、邹某丙等人（均另案处理）经事先共谋，利用职务便利，为工头林某乙在该项目填土方过程中提供帮助，并于2012年1月收受林某乙贿送的5万元人民币。
针对指控，公诉机关提供了被告人邹某甲的供述，同案人陈某甲、林某丙、陈某乙、邹某乙、林某乙、林某甲、林某丁、林某戊、陈某丙、邹某丙等人的供述，福州某食品有限公司、福建省某医疗设备市场有限公司填土方工程的相关书证材料，被告人邹某甲的户籍材料、职务证明、到案证明，退赃凭证等证据材料。公诉机关认为，被告人邹某甲身为农村基层组织工作人员，在协助长乐市某街道履行征地公务过程中，利用职务上的便利，伙同他人骗取公共财物，数额计人民币145万元；又非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额计人民币5万元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第六十九条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应以贪污罪、受贿罪，数罪并罚追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人邹某甲对起诉指控的犯罪事实及罪名有异议，辩解某项目与某项目的填土方工程进行时，其几位社区干部按陈某甲的安排，轮流在填土现场值班，包括清点运土车次、放样、打桩等，所收取的102500元是分红款，不应认定贪污、受贿。
一、关于公诉机关指控的贪污犯罪部分
经审理查明，2010年6月，福州某食品有限公司（下称“某公司”）竞得长乐市某街道某社区72.78亩土地作为该公司仓储项目建设用地。长乐市政府将该项目的前期土地平整工程委托某街道实施，且由市财政以基础设施配套费的项目拨款作为土地平整资金。某街道研究决定以每立方米26.5元单价将该项目填土方工程包干给某社区组织实施，并要求进行公开招投标。时任某社区党委书记的陈某甲（另案处理）、时任某社区经济合作社主任林某丙（另案处理）与时任某社区党委副书记的被告人邹某甲等人与林某乙、林某甲合谋通过封锁招标信息、泄露招标最高价等手段，由林某甲以最高价中标后再由林某乙以低价组织施工，共同将某社区的工程款144万元占有私分，其中被告人邹某甲分得人民币5.25万元。案发后，被告人邹某甲退出赃款5.25万元。
上述事实，有控方当庭出示、宣读并经质证的下列证据证实：
1、同案人陈某甲供述，2010年11月底，福州市某公司在某社区征地，市政府承诺为该项目用地实现“三通一平”，由市财政拨填土方款给某街道，某街道负责项目用地的填土方工作，某街道将该填土方工程委托给某社区实施，具体招标工作由某社区实施，因林某乙、林某甲商量后共同要承包该项目的填土方工程，并承诺给予社区干部好处。其与林某丙就同意了，其与林某丙以征地难为由要求某街道将填土方单价提高到每立方米30元以上，某街道同意以最高每立方米26.5元的单价，委托某社区组织实施招投标，某街道之所以同意该单价，也是希望通过公开招投标，增加社区的集体收入，提高社区干部的积极性，招投标前，其与林某丙召集社区干部邹某乙等人开会，因招、投标暗箱操作也瞒不过他们，工作也需要他们配合，就直接向大家说明与林某乙合作填土方工程，到时大家都分些钱。为了确保林某乙、林某甲等人顺利拿到工程，其与林某丙跟林某乙商定封锁消息，2011年1月7日下午，其组织召开社区两委会议，研究决定该项目的填土方工程每立方米提取1元留给村集体收入，以最高单价25.5往下进行招标，并公示全村，1月10日下午，其与林某丙联系林某乙、林某甲到某社区商量投标事宜，其四人商量了投标报价问题，确保以每立方米25.5元的最高单价中标，并商量以林某甲的名字中标，最后该项目填土方工程由林某甲以25.5元中标。进行虚假招投标这件事，其与林某丙都没有瞒着其他七个两委干部，他们也都心中有数。林某乙、林某甲中标后，提出以每立方米16元的单价负责填土方施工，并答应差额款与社区干部平分，2011年4月底，其与林某丙与林某乙商量后从工程结算款出拿出100万元平分，社区分得50万元，其与林某丙各分得7万元，邹某甲等社区7名干部各分得3.5万元，余款8万元另作他用。2012年9月底，其、林某丙与林某乙结与林某丙经手领取分得的约22万元，连同之前保留在其处的余款，一共拿出22.75万元，其与林某丙各分得3.5万元，邹某甲等七位社区干部各分得1.75万元。
2、同案人林某丙供述，供认某公司项目填土方工程由长乐市政府委托某街道实施，某街道委托某社区实施，并要求进行公开招投标，该填土方工程的工程款由长乐市财政全额拨付。因林某乙、林某甲都提出要承包填土方工程，经商量后，林某甲、林某乙决定共同承包该工程，并表示如果他们能拿到填土方工程，会与社区干部合作，所得利益各一半。其与陈某甲就同意帮助他们拿到该项目的填土方工程，并以征地难为由要求将该工程的单价提高到每立方米30元，最后某街道同意以最高单价每立方米26.5元的单价委托某社区组织实施招投标。公开招投标前，其与陈某甲召集邹某甲等七位社区干部开会，明确说明某填土方项目交给林某乙、林某甲做，并表示已经与林某乙、林某甲谈好要合作，到时大家都能分钱，参会干部都同意了。2011年1月7日下午，其组织召开社区两委会议，研究决定招投标工作，其、陈某甲与林某乙合伙封锁了招投标消息，进行暗箱操作，最后保证林某乙、林某甲以每平方米25.5元的最高价中标，因为之前已经与邹某甲等七人村两委干部说过要与林某乙合作，所以虚假招投标事情也都得到他们配合。林某乙、林某甲中标后又以每立方米16元的单价承包给别人，差额部分给社区干部50%，其与陈某甲表示同意。2011年4月底，其、陈某甲、与林某乙商量并测算后将某项目第一次12万立方米填土方工程所得差额先拿出100万元平分，其与陈某甲拿走50万元，并召集邹某甲等七个社区干部分钱，其与陈某甲各分得70000元，邹某甲等七个社区干部每人各分得35000元；2012年9月，其与陈某甲与林某乙结算某项目第二次4.86万元填土方所得利益，其与陈某甲经手拿走22万元，连同之前保留在陈某甲处的余款共拿出22.75万元来分，其与陈某甲各分得3.5万元，邹某甲等七个干部各分得1.75万元，有相关报销支出凭证。
3、同案人陈某乙、邹某乙、陈某丙、林某丁、邹某丙、林某戊供述，供认2010年11月底，某公司的项目在某社区征地72.78亩，市政府承诺“三通一平”涉及到填土方事宜，市财政以基础设施配套费拨该项目场地填土方款给某街道，2011年1月，某街道决定将该项目的填土方工程委托给社区组织实施，公开招投标。当时某社区居民林某甲、林某乙要求承包该项目的填土方工程，并许诺给社区干部好处，陈某甲、林某丙等人就与林某乙、林某甲私下商议，以每立方单价25.5元让林某乙、林某甲中标，再以市场价将工程承包，差额部分的工程款给社区干部50%，商议后，招投标只走个程序。林某乙、林某甲拿到填土方工程后，实际以每立方米16元的单价承包，每立方差价9.5元的差价按原先约定进行分钱，因邹某乙、邹某丙、林某戊、陈某丙、陈某乙、邹某甲等人都有帮助某公司征地，林某乙的填土方工程也需要这几位社区干部的协助，还有就是陈某甲、林某丙暗箱操作帮助林某乙也瞒不过几位社区主干，所以几位社区主干能够参与分钱，2011年4月，第一次分钱，邹某乙、邹某丙、林某戊、林某丁、陈某丙、陈某乙、邹某甲等每人各分到3.5万元，2012年9月第二次分钱，每人各分到1.75万元，两次每人均各分得5.25万元，陈某甲、林某丙各分得10.5万元。
4、同案人林某乙供述，2010年11月底，某公司在某社区征地70亩，某街道将填土方工程以26.5元的价格委托社区招投标，12月初，其与林某甲向陈某甲、林某丙提出要承包某填土方工程，陈某甲、林某丙也想从中得到好处，就同意帮忙，陈某甲提出要求内定一个基准价格，差价部分其、林某甲与某社区干部对半分，即某社区干部分50%，其分25%，林某甲分25%，后陈某甲、林某丙同其与林某甲商量采取封锁招投标消息、暗中操作等方法让林某甲以25.5元的价格中标，之后，其个人以每立方16元单价承包某公司的填土方工程进行施工，其从某社区账户套取某公司第一、二次填土方差价款160.095万元，陈某甲、林某丙与其他社区干部分得50%的份额是80.0475元，其分25%的份额是40.0237万，林某甲分的25%的份额是40.0237万。其记得2011年4月至5月期间，共领出工程款100万元，陈某甲、林某丙拿走50万元，他与林某甲各拿了25万元，余下的分成其已记不清楚。
5、同案人林某甲供述，2010年年底，福州市某食品公司在某社区征地，填土方工程由市政府拨款，因利润丰厚，其与林某乙就找某社区党委书记陈某甲、林某丙要求承包，陈某甲、林某丙同意由其与林某乙承包，经与陈某甲、林某丙商量后设定一个基准价，多出来的差价部分，分给某社区干部50%。后陈某甲、林某丙着手招投标工作，并与林某乙商量后封锁招投标消息，确保其以每方25.5元的名义中标，其中标后与某社区签订了某填土方承包合同。之后，陈某甲、林某丙、林某乙、与其四人共同商定，由林某乙按16元／方的单价施工，每立方之间的差额9.5元，其与林某乙各分25%，陈某甲、林某丙等某社区干部占50%。钱是分两次分的，第一次先拿100万元出来分，某社区干部分得50万元，其与林某乙各拿了25万元。第二次，陈某甲再次通知分钱，其拿到114000元。其两次共分得364000元。某社区具体谁参与分钱、每人分多少钱，要问陈某甲和林某丙。
6、长乐市人民政府（长政地（2011）20号）文件、国有建设用地使用权出让合同，长乐市人民政府关于出让国有建设用地使用权提供给福州某食品有限公司建设仓储项目的批复以及2010年6月，福州某食品有限公司以人民币10756884元受让长乐市某街道编号为2010工业挂牌-20号的某街道境内土地，总面积48521平方米。
7、（2010）246号长乐市人民政府专题会议纪要、长财综督（2010）113号长乐市财政局文件，证明长乐市政府委托某街道在某项目中组织土地平整工程，且由市财政拨款作为征地资金。
8、某街道关于某食品项目专题会议纪要及会议记录，会议就项目征地款结算拨付、填土方结算贴补以及街道与某社区项目资金等相关事宜进行专题研究，明确市财政以基础设施配套费拨款补该项目有关征地补偿款和场地填土款。明确某公司填土方量16913.8立方米，市国土部门测量的土方量第一次填1米，计土方量12万立方米；第二次又补1米，计土方量48521立方米，每立方均按26.5元计算。由于该项目填土时间长，土方压实比较历害，经研究决定，由某街道追加了1.58万立方米，每方按17.5元合计27.65万元，直接兑付给填土方业主。以上共计填土款474.2306万元。
9、某社区两委会议记录，2011年1月7日下午，某社区研究决定同意某食品填土方约12万立方，每方以25.5元进行招投标，并公示全村，招投标时间定于1月11日上午9时。
10、某社区招投标会议纪录，2011年1月11日上午9时，某食品填土方工程按26.5由高向低投标，参加招投标的有三家，分别是陈天云、林某乙、林某甲，最后林某甲以25.5元中标，所剩1元归村集体做公益事业。
11、某食品有限公司填土方项目招投标公示以及中标公示，均由某社区张贴，其中招投标公司显示张贴时间为2011年1月4日，中标公司张贴时间为2011年1月11日。
12、长乐市某街道某社区居民委员会关于某食品填土及场地平整项目招投标工作小组，陈某甲任组长、林某丙任副组长、成员有林某戊、陈某乙、陈某丙、邹某丙、林某丁、邹某甲、邹某乙、林道排。
13、某社区某食品公司填土方承包合同及补充协议，证明某社区居委会与某食品填土方工程项目的中标者林某甲签订填土方承包合同，双方约定填土方单价每立方米25.5元，数量约12万立方米、总工期90天；补充协议约定填土方增加4万立方米、每立方25.5元。
14、福州某食品有限公司营业执照，证明福州某食品有限公司基本情况。
15、暂存款明细账、记账凭证、村集体专用收款收据及某食品公司征地填土及平整工资单，证明某项目相关填土方款和赔青款来源于市政府财政拨款。
16、某项目财务凭证及票据，证明某街道财税办共下拨某公司填土方款474.2306元。
17、某项目财务凭证及票据，证明某社区支付林某乙某项目填土方款项451.6743万元。
18、被告人邹某甲供述，供认2010年底，某公司在某社区征地，长乐市政府决定由市财政支付该公司项目的落地的“三通一平”费用，包括填土方工程款。某街道委托某社区组织该填土方工程的招投标工作，招投标前，陈某甲、林某丙有召集其与陈某乙、邹某乙、林某丁、林某戊、邹某丙、陈某丙等人，向我们说明填土方工程会与林某乙、林某甲合作赚钱，因社区干部收入低，大家都同意了。之后进行的招投标只是走了个形式，陈某甲、林某丙通过暗箱操作，封锁投标信息，将填土方工程交给林某乙、林某甲做。之后，陈某甲、林某丙又向大家说明填土方工程由林某乙以16元的单价进行施工，与投标价25.5元间的9.5元的差价由社区干部与林某乙、林某甲平分。其几个都是社区干部，都在一线开展征地工作，林某乙、林某甲通过某社区才能承包到工程，填土工程也需要其几个村里主干的配合，陈某甲、林某丙与林某乙合作谋利的事情也瞒不过大家，所以陈某甲、林某丙才会分钱给其几个社区主干。某项目的填土方工程分了两次钱，其第一次分得35000元，第二次分得17500元，两次共分得52500元。
上述证据，业经庭审查对质证，均来源真实，取得程序合法，可以作为定案的依据，且已形成必要的证据锁链，足以证实本院认定的上述事实。就起诉指控的工程款数额的认定，根据涉案人员供述，共计两次分配工程差额款，证人林某甲表示其个人分得36.4万元即用于分配款项计145.6万元，证人林某乙陈述第一次用于分配的款项100万元，某社区分得50万元，后续分配情况则记不清楚；而某社区陈某甲、林某丙供述两次用于分配的工程款144万元，故公诉机关指控145万元缺乏依据，从有利于被告人的原则，应就低认定为144万元。被告人邹某甲辩解所得款项系分红款与事实不符，不予采信。
本院认为，被告人邹某甲系村委会等农村基层组织人员，根据《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》的规定，村委会等农村基层组织人员在协助人民政府从事行政管理工作时才构成“其他依照法律从事公务的人员”。本案中，长乐市政府将福建某食品有限公司的填土方工程委托给某街道实施，而某街道又将该项目包干给某社区组织实施。某社区组织该项目填土工程过程中不涉及对“国有土地的经营和管理”或“土地征用补偿费用的管理”，同时某社区以社区名义组织招投标，亦非“协助人民政府从事的其他行政管理工作”，故不应认定被告人邹某甲从事公务。根据同案人陈某甲、林某丙等供述及某街道会议记录体现，市财政将钱款拨付至某街道后，某街道以每立方米26.5元包干给社区组织实施。不论某社区招投标结果如何，某街道均以每立方米26.5元的标准拨付工程款到某社区，差额归某社区集体所有，为某社区的集体财产。被告人邹某甲与同案人陈某甲、林某丙、陈某乙等人是为占有该集体财产而与林某乙、林某甲进行合谋，通过串通招投标等方式非法将某社区集体财产144万元私分，应以职务侵占罪追究其刑事责任。
二、关于公诉机关指控的受贿犯罪部分
经审理查明，2011年4月，福建省某医疗设备市场有限责任公司（下称“某公司”）在某社区征用土地，林某乙为承包该项目的填土方工程，遂要求陈某甲、林某丙帮忙，并许以好处。后陈某甲、林某丙利用担任某社区干部的便利，以某社区名义同某公司谈判争取到该项目的填土方工程并交由林某乙承包施工。期间，陈某甲、林某丙召集邹某乙、陈某乙以及被告人邹某甲等社区干部商议为林某乙施工提供帮助，并商定钱款的分配比例。2012年1月，被告人邹某甲收受林某乙贿送人民币5万元。案发后，被告人邹某甲退出赃款人民币5万元。
上述事实，有控方当庭出示、宣读并经质证的下列证据证实：
1、同案人陈某甲供述，供认2011年4月，某医疗设备市场在某街道征地，林某乙提出要求由其施工，所赚的钱按某项目的惯例分钱给其与社区干部，其与林某丙商量后同意，其为了帮助林某乙拿到工程，向某公司提出填土方工程由某社区组织实施，由社区指定工程队承包填土方工程，某公司最终同意由某社区组织填土方施工并指定工程队直接负责。其与林某丙、林某乙又以存在钉子户多、交地难的为由把填土方单价抬高，最后某公司同意填土方单价按每方米35元计算，后林某乙实际以20元单价承包填土方工程进行施工，其中15元的差价，某社区干部可以从中分得50%。2012年1月，某公司汇入的200万元，经与林某乙商议，从中拿出160万元平分，其代表社区干部一方拿走80万元，后其与林某丙各拿10万元，邹某乙等人各分得5万元。之前，某公司填土方工程委托社区实施时，其与林某丙有向两委干部邹某甲等七人许诺，会按照某公司填土方的项目分钱方式分给他们钱。因为这些人也都是一线工作人员，如果不分钱，不仅征地工作难予开展，还有被发现的可能。
2、同案人林某丙供述，供认因某公司在某社区征地，林某乙要求承包该公司的填土方工程，并答应将某公司填土方价格和实际承包价格之间的差额部分再拿出来私分，其与陈某甲就同意了。2011年4月，某街道召集其与陈某甲以及某公司等讨论解决推动该项目进展事宜，陈某甲提出将填土方工程交由某社区组织实施，并由社区指定工程队承包，某公司同意某社区组织实施填土方工程并直接指定工程队承包，其与陈某甲以及林某乙商量后以交地难为由要求以每平方米35元的单价向某公司报价，某公司同意该工程由社区指定林某乙施工，其与陈某甲召集邹某甲等七个社区干部，告诉他们与林某乙合作的事情，并承诺他们每人都会从这项工程中得到好处，他们也都表示同意。该工程拿下后，林某乙提出以每立方米20元的单价承包填土方工程进行施工，15元的差价部分，社区干部可分得50%，其与陈某甲表示同意。2012年1月某公司汇入的工程款200万元，经与林某乙商议，陈某甲代表社区干部一方从中拿走80万元，后陈某甲召集邹某甲共9名村干部开会分钱，其与陈某甲各分得10万元，邹某甲等各分得5万元，还有剩余的部分分给其他社区干部等，余款10万元由陈某甲保管。因为在其与陈某甲的大力帮助下，林某乙才能承包到某填土方工程，且林某乙在填土方工过程中需要协调很多事情，也需要某社区干部的帮忙，所以林某乙才愿意分给我们80万元。
3、同案人陈某乙、邹某乙、陈某丙、林某戊、林某丁、邹某丙供述，供认2011年6月，某公司填土方工程由该企业自行出资，林某乙与陈某甲、林某丙商议，由某社区出面争取该项目的填土方工程，某公司最后同意以每立方米35元将填土方工程交给某社区指定的工程队，林某乙承包该工程后以每立方米20元的单价进行施工，15元差额部分的工程款，某社区可分得50%。某公司填土方工程是由某社区出面争取来的，征地工作需要社区干部配合与帮助，林某乙才同意分钱给社区干部。2011年6-7月间陈某甲、林某丙与邹某甲社区主干商量后决定，对于填土工程的差价款，陈某甲、林某丙各分2份，陈某乙等七人各分一份，2012年春节前，在某公司填土方工程中，陈某乙、邹某乙、陈某丙、林某戊、林某丁、邹某丙各分到5万元。
4、同案人林某乙供述，供认2011年4月初，其向陈某甲、林某丙提出要承包某公司填土方工程，并承诺会私下感谢他们，另外某公司的填土方价格和实际承包价格之间的差额部分，其也答应与社区干部对半分，后陈某甲、林某丙出面与某街道以及某公司协调填土方项目相关事宜，最后某公司同意按每方35元的价格将填土方工程交给某社区，由某社区指定工程队施工，因填土方工程还要涉及到部分村民的交地问题，所以某公司要求与某社区以及其三方签订填土方合同，经陈某甲、林某丙同意，其实际按每方20元的单价承包填土方工程，每方差额15元某社区平分，2012年1月份左右，陈某甲经手拿走每方15元差额款的分成80万元，其之所以送给某社区相关人员，主要是为了感谢陈某甲、林某丙为其争取到某公司的填土方工程，而且填土过程中，其也需要社区干部帮忙解决很多事情。他们也确实为其提供了帮助。
6、长乐市人民政府（2009年］第47号征收土地方案公告、国有建设用地使用权出让合同、征地费到位及分配方案的证明、某医疗设备市场有限责任公司、企业法人营执照，证明2010年10月，福州某医疗设备市场有限责任公司，以人民币5500万元受让长乐市某街道、峡漳路北侧，编号为2010挂牌-6号的某街道境内土地，总面积108953平方米。
7、场地平整工程承包合同、某项目填土方工程款拨付情况、收据，账户交易明细清单等，其中场地平整工程承包合同由某公司、林某乙、某社区三方共同签订，证明由林某乙负责福建某医疗设备市场有限责任公司场地平整工程，林某乙已收取场地平整工程款734万元。
8、被告人邹某甲供述，2011年，某公司也开始在某社区征地，由某公司自行出资支付该公司项目的填土方工程款，陈某甲、林某丙出面与某公司协商，最后某公司同意按每立方米35元的单价由某社区自行委托工程队施工，陈某甲、林某丙将填土方工程交由林某乙，林某乙实际上按20元的单价进行施工，陈某甲、林某丙与林某乙商定中间的差价15元部分的工程款依然由某社区与林某乙平分。之后陈某甲、林某丙同样召我们七名社区主干开会，将与林某乙合作分钱的方案告诉大家，其与陈某乙等七人社区主干均表示同意。因为某公司的必须通地填土方工程促进社区居民交地，该公司征地进度需要社区干部的配合，为加快征地进度，某公司才同意某社区要求，同意以每立方米35元的高价进行施工。其与其他几位都是负责征地工作的社区主干，林某乙能承包到该项工程，是陈某甲、林某丙出面争取来的，林某乙要想顺利开展填土方工程都要其几个社区主干的帮助，所以其几个社区主干才能在该项目中分到钱。2012年春节，陈某甲说某项目分了50000元，并将50000元交给其。
上述证据，业经庭审查对质证，均来源真实，取得程序合法，可以作为定案的依据，且已形成必要的证据锁链。足以证实本院认定的上述事实。针对被告人邹某甲的辩解，经查，在某公司填土方工程决定给林某乙承包前后，社区领导即同案人陈某甲、林某丙召集被告人邹某甲等社区干部分别就如何与林某乙进行合作以及如何分钱的事宜进行商谈，与会干部都有同意，证人林某乙证明为感谢某社区干部的帮忙，2012年1月，由陈某甲经手拿走其贿送给社区干部的80万元人民币，具体分配数额、分配对象均由社区决定。因此，从表面上看，被告人邹某甲虽然是从陈某甲处拿了50000元，但此改变不了系林某乙所贿送的钱款的事实，故对被告人邹某甲相关辩解不予采信。
本院认为，在某公司的填土方工程中，被告人邹某甲等某社区涉案人员应林某乙的要求向某公司争取填土方工程以及林某乙施工过程中，为林某乙顺利施工提供帮助等，其身份就是农村基层组织的工作人员，不存在协助政府从事行政管理工作的身份，不属于国家工作人员，不符合受贿罪的主体要件。被告人邹某甲等利用担任某社区干部的职务便利，为林某乙提供帮助，后收受林某乙的贿赂款50000元，应以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。
此外，本案还有控方提供经庭审质证的下列证据证实：
1、到案经过，证明被告人邹某甲的到案情况。
2、户籍信息，证明被告人邹某甲的基本身份情况。
3、被告人邹某甲任职情况证明，证明被告人邹某甲2006年8月至今担任某社区党委副书记。
4、福建省行政暂时扣留财物收据，证明被告人邹某甲已退出赃款人民币102500元。
本院认为，被告人邹某甲利用身为某社区党委副书记的职务便利，伙同他人将某社区集体财产占为己有，数额计144万元，其个人分得5.25万元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪；被告人邹某甲利用职务便利，收受他人财物计人民币5万元，数额较大，其行为又已构成非国家工作人员受贿罪。长乐市人民检察院指控被告人邹某甲犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当，应予以更正。被告人邹某甲在判决宣告前，一人犯数罪，应实行数罪并罚；被告人邹某甲犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚；被告人邹某甲在职务侵占犯罪中不是犯意的提起者，所分款物也较少，在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法应对被告人邹某甲所犯职务侵占罪减轻处罚。被告人邹某甲案发后已退出赃款，可作为对其量刑时综合考量的情节。综合考虑本案的犯罪事实、情节、性质及社会危害程度，本院决定对被告人邹某甲减轻处罚，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条之规定，判决如下：
一、被告人邹某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑二年三个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人邹某甲主动退出的犯罪所得人民币102500元，其中人民币52500元由扣押机关发还长乐市某街道某社区经济合作社，人民币50000元予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘云华
人民陪审员 李宝官
人民陪审员 林佃章
二〇一五年六月十七日
书 记 员 陈 星
主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
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