广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤12民终1754号
上诉人（原审原告）：广州市芳村建筑工程有限公司肇庆分公司,住所地广东省肇庆市端州区风华路17号鸿景锦园第5幢201商铺之二。
负责人：周启洪，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张国星，广东修善律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：喻萝亭，女，1968年5月28日出生，汉族，身份证住址贵州省赫章县。
委托诉讼代理人：熊德杭，广东开信律师事务所律师。
上诉人广州市芳村建筑工程有限公司肇庆分公司（以下简称芳村公司）与被上诉人喻萝亭因劳动争议纠纷一案，不服广东省肇庆市端州区人民法院（2017）粤1202民初1142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人芳村公司的委托诉讼代理人张国星、被上诉人喻萝亭及委托诉讼代理人熊德杭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
芳村公司上诉请求：撤销一审判决，并判决芳村公司无需支付一次性伤残补助金44000元、一次性就业补助金60000元、一次性工伤医疗补助金16000元、停工留薪期的工资8174元、停工留薪期的护理费3000元、工伤治疗期间的伙食补助费1330元和劳动能力鉴定费用300元，以上工伤赔偿费用共计132804元给喻萝亭。事实和理由：一审法院认定喻萝亭的工伤待遇责任由芳村公司承担错误。喻萝亭并非芳村公司的员工，不由公司管理、雇佣，也不是公司发工资，芳村公司根本不认识喻萝亭，其工伤依法与公司无关，公司只是支付工程款给李吉轩，喻萝亭是李吉轩雇请，为李吉轩工作的，芳村公司将涉案的工程发包给苏权熙，而苏权熙又分包给李吉轩，李吉轩雇请涉案的喻萝亭工作，因此李吉轩才是喻萝亭的真正雇主及管理者、使用者，也是李吉轩直接发工资给喻萝亭，芳村公司从来没有发过任何工资给喻萝亭，因此喻萝亭的工伤赔偿责任依法应当由雇主李吉轩来承担，不应由芳村公司承担任何的工伤赔偿款。
喻萝亭辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回芳村公司的上诉，维持原判。
芳村公司向一审法院起诉请求：判决芳村公司无需支付一次性工伤伤残补助金44000元、一次性工伤就业补助金60000元、一次性工伤医疗补助金16000元、停工留薪期的工资8174元、停工留薪期的护理费3000元、工伤治疗期间的伙食补助费1330元和劳动能力鉴定费用300元，以上工伤赔偿费用共计132804元给喻萝亭。
一审法院认定事实：2016年4月27日，芳村公司与苏权熙、陈耀棠签订《工程施工承包协议》，约定芳村公司作为发包单位将肇庆市天汇城项目一期C、E两栋建设工程交由苏权熙、陈耀棠负责建设，承包方在建设项目上独立核算、自负盈亏。
2016年6月19日，喻萝亭在芳村公司承建的肇庆市天汇城项目工地从事塔吊指挥工作时受伤，后由芳村公司派车送到肇庆仁爱手外科医院进行救治，经医院诊断为：右拇趾甲根部以远完全离断伤。肇庆市人力资源和社会保障局于2016年10月31日作出《认定工伤决定书》（肇人社工〔2016〕320号），认定喻萝亭该次受伤为工伤。肇庆市劳动能力鉴定委员会于2017年2月21日作出《初次鉴定（确认）结论书》（肇劳鉴初字〔2017〕237号），鉴定喻萝亭为劳动功能障碍等级为捌级，生活自理障碍等级为不入级，确认停工留薪期为2016年6月19日至2016年8月19日。
2016年11月16日，喻萝亭向肇庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、芳村公司支付喻萝亭一次性工伤伤残补助金44000元；2、芳村公司支付喻萝亭一次性工伤就业补助金60000元；3、芳村公司支付喻萝亭一次性工伤医疗补助金16000元；4、芳村公司支付喻萝亭2016年6月1日至2016年11月15日期间工资22000元；5、芳村公司退还喻萝亭扣押的2016年2月工资2000元；6、芳村公司支付喻萝亭停工留薪期护理费3000元；7、芳村公司支付喻萝亭工伤期间伙食补助费1520元；8、芳村公司支付喻萝亭工伤引起产生的交通费、食宿费4285元；9、芳村公司支付喻萝亭伤残等级鉴定费300元；10、芳村公司支付喻萝亭2016年6月1日至2016年11月15日期间未签订劳动合同的二倍工资42799元；11、芳村公司支付喻萝亭2015年12月24日至2016年5月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额20800元。经审查，肇庆市劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月14日作出肇劳人仲案字[2016]300号仲裁裁决书，裁决：一、芳村公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付喻萝亭一次性工伤伤残补助金44000元；二、芳村公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付喻萝亭一次性工伤就业补助金60000元；三、芳村公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付喻萝亭一次性工伤医疗补助金16000元；四、芳村公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付喻萝亭停工留薪期的工资8174元；五、芳村公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付喻萝亭停工留薪期的护理费3000元；六、芳村公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付喻萝亭工伤治疗期间的伙食补助费1330元；七、芳村公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付喻萝亭劳动能力鉴定费用300元；八、驳回喻萝亭的其他申请请求。芳村公司对该仲裁裁决不服，诉至一审法院，要求判如所请。
另查明：肇庆市上年度在岗职工月平均工资为4087元/月。肇庆市因公出差伙食补助标准为100元/人/天（肇财文〔2014〕22号）。
一审法院认为：本案为劳动争议纠纷。一、关于芳村公司是否应承担喻萝亭的工伤待遇、工资、二倍工资及差额等待遇支付责任的问题。本案中，芳村公司辩称喻萝亭是由案外人李吉轩雇请工作，喻萝亭与芳村公司之间不存在劳动关系，芳村公司无须承担喻萝亭前述待遇的支付责任。根据《广东省工伤保险条例》第四十二条“非法承包建筑工程发生工伤事故，劳动者的工伤待遇应当由分包方或者承包方承担”的规定，芳村公司将天汇城的建设项目发包给不具备用工主体资格的案外人，依法应承担喻萝亭的工伤待遇责任。芳村公司将承建的工程发包给不具用工主体的案外人，再经由他人雇请喻萝亭进入建筑工地工作，因此喻萝亭与芳村公司之间不存在劳动关系。喻萝亭主张的未签订劳动合同二倍工资及其差额是基于劳动关系上的权利责任，由于双方不存在劳动关系，对喻萝亭该部分请求，该院不予支持。二、关于喻萝亭离职时间的认定问题。本案中，双方对喻萝亭已离职的事实均无异议，但喻萝亭诉称离职时间是2016年11月15日，芳村公司则辩称喻萝亭发生工伤后即离职。由于双方并不存在劳动关系，喻萝亭是与案外人建立劳务雇佣关系后进入芳村公司承接的工地工作。喻萝亭发生工伤后，一直未再为芳村公司以及雇请其工作的案外人提供劳动，既然喻萝亭与案外人在客观上未再继续建立劳务雇佣关系，芳村公司作为用工主体对喻萝亭工资的支付责任也相应消除。因此，根据劳动能力鉴定委员会对喻萝亭作出的停工留薪期的认定以及本案事实，该院认定喻萝亭的离职时间为2016年8月20日。三、关于芳村公司应承担的工伤待遇。喻萝亭诉称本人工资为4300元/月，芳村公司则辩称对喻萝亭工资情况不了解，应按社平工资计算喻萝亭的工伤待遇。根据《广东省工资支付条例》第四十八条“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，参照我市上年度在岗职工平均工资水平，依法认定喻萝亭的工资为4087元/月。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，芳村公司应向喻萝亭支付一次性伤残补助金金额为44957元（4087元/月×11个月=44957元）、一次性工伤医疗补助金16348元（4087元/月×4个月=16348元）、一次性伤残就业补助金61305元（4087元/月×15个月=61305元）。喻萝亭要求芳村公司支付的相应工伤待遇项目数额没有超过法定标准，该院予以支持，芳村公司应支付喻萝亭一次性工伤伤残补助金44000元、一次性工伤医疗补助金16000元、一次性工伤就业补助金60000元；根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，喻萝亭停工留薪期为2个月，芳村公司应支付喻萝亭该期间工资8174元（4087元/月×2个月＝8174元）；本案中，经医院诊断，喻萝亭在2016年6月19日至2016年7月8日住院治疗期间需留有陪护一人，芳村公司并未派人为喻萝亭提供护理。因此，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定以及我市在岗职工的平均工资水平，该院依法认定喻萝亭在19天的住院期间护理费为3570元（4087元/月÷21.75天/月×19天＝3570元），因喻萝亭要求芳村公司支付护理费3000元，该请求并未超出法定标准，该院予以支持；根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，芳村公司应支付喻萝亭工伤治疗期间的伙食补助费1330元（100元/天×70%×19天＝1330元）。喻萝亭要求芳村公司支付工伤期间伙食补助费1520元，对超出部分，不予支持；喻萝亭在治疗工伤期间，并未发生转诊或康复治疗，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，喻萝亭要求芳村公司支付工伤引起产生的交通费、食宿费4285元，该请求缺乏理据，不予支持。三、关于伤残等级鉴定费。喻萝亭申请劳动能力鉴定时垫付鉴定费用300元，根据《关于劳动能力鉴定费问题的复函》（粤价函〔2010〕999号）的有关规定，喻萝亭要求芳村公司支付伤残等级鉴定费300元，该院予以支持。四、关于所扣工资。喻萝亭称入职时被扣押了工资2000元，但并未能提供相关证据予以证明，对此应承担举证不能的不利法律后果。喻萝亭要求芳村公司退还扣押的2000元，该主张缺乏理据，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十三条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、驳回芳村公司的全部诉讼请求；二、芳村公司于该判决发生法律效力之日起十日内支付喻萝亭一次性伤残补助金44000元；三、芳村公司于该判决发生法律效力之日起十日内支付喻萝亭一次性伤残就业补助金60000元；四、芳村公司于该判决发生法律效力之日起十日内支付喻萝亭一次性工伤医疗补助金16000元；五、芳村公司于该判决发生法律效力之日起十日内支付喻萝亭停工留薪期的工资8174元；六、芳村公司于该判决发生法律效力之日起十日内支付喻萝亭停工留薪期的护理费3000元；七、芳村公司于该判决发生法律效力之日起十日内支付喻萝亭工伤治疗期间的伙食补助费1330元；八、芳村公司于该判决发生法律效力之日起十日内支付喻萝亭劳动能力鉴定费300元。
本院二审期间，双方当事人均无提交证据。
一审判决查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为：本案为劳动争议纠纷。芳村公司将天汇城的建设项目发包给不具备用工主体资格的案外人，根据《广东省工伤保险条例》第四十二条“非法承包建筑工程发生工伤事故，劳动者的工伤待遇应当由分包方或者承包方承担”的规定，芳村公司依法应承担喻萝亭的工伤待遇责任。故一审法院结合案件查明的事实，采信有效证据，根据相关的法律规定，判决芳村公司支付喻萝亭一次性伤残补助金44000元、一次性伤残就业补助金60000元、一次性工伤医疗补助金16000元、停工留薪期的工资8174元、停工留薪期的护理费3000元、工伤治疗期间的伙食补助费1330元、劳动能力鉴定费300元并无不当，本院予以维持。芳村公司认为喻萝亭是由案外人李吉轩雇请，与芳村公司之间不存在劳动关系，上诉请求无须承担喻萝亭的工伤待遇责任。没有事实和法律依据，本院不予支持。
对于当事人没有提出上诉和请求的其他问题，本院不作审查和处理。
综上所述，芳村公司的上诉请求理据不足，本院依法予以驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广州市芳村建筑工程有限公司肇庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡红茂
审 判 员 李小冬
代理审判员 梁达明
二〇一七年十一月十日
书 记 员 谢煌霖