广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1971刑初2207号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人苏某青，女，1983年8月6日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为广东省电白县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年1月4日被羁押，同月5日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人李树明，广东佑德律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉[2017]2017号起诉书指控被告人苏某青犯诈骗罪，于2017年9月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年10月11日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员郭新志出庭支持公诉，被告人苏某青及其辩护人李树明到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2016年4月开始，被告人苏某青向被害人姚某谎称可以低价从质监部门拿到被查获的电脑硬盘等物品卖给姚，但需要姚给钱其打点关系。苏某青伪造与质监部门人员的聊天记录取得姚的信任后，姚先后通过支付宝、微信、现金的形式给予苏某青共约8万元打点关系。苏某青收到姚的钱后，将钱用在个人消费及偿还债务。姚某多次催促苏某青，要求查看货物样板，苏某青于是从外面商家购来硬盘、空调充当从质监局查获的物品样板提供给姚某查看，并要求姚等待。姚某等待一段时间无果后，要求苏某青退还钱，苏某青拒绝并要求姚某继续为其寻找客户。
2017年1月3日19时许,苏某青在东莞市莞城区花园新村一家饭店与姚某及被害人梁某见面，苏某青向梁某谎称她大约有12万个电脑硬盘售卖，如果要购买的话需要先支付定金40万元，等货物到了之后再支付剩下的货款。
2017年1月4日12时许，苏某青在东莞市莞城区东城中路幸福阳光酒店内与姚某、梁某再次商讨时被公安机关当场抓获，并从苏身上缴获《买卖合同》一份。至案发，苏某青尚有约7.7万元未能归还姚某。
据此，公诉机关提供了相关的证据，认定被告人苏某青的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪，提请本院依法惩处。
庭审中，被告人苏某青对公诉机关指控其犯诈骗罪没有异议，但辩称其在本案中诈骗被害人姚某的金额实际只有4.5万元，另外其曾经帮姚某还过一笔6000元的信用卡款。此外，被告人苏某青认为公诉机关对其的量刑建议偏高。
被告人苏某青的辩护人对公诉机关指控被告人苏某青犯诈骗罪没有异议，但提出如下辩护意见：
1、公诉机关指控被告人苏某青诈骗被害人姚某8万元的证据不足，实际诈骗数额应为43500元。
2、被告人苏某青与被害人梁某之间是由于合同未达成合意的一种民事行为，即使存在诈骗的嫌疑，也只属于犯罪预备，不属于犯罪未遂。
3、被告人苏某青在归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好。
4、被告人苏某青是初次犯罪。
5、被告人苏某青身体患有甲亢等疾病，且家里有三名未成年孩子要照顾。综上，请求对被告人苏某青从轻处罚。
经审理查明，2016年4月开始，被告人苏某青向被害人姚某谎称可以低价从质监部门拿到被查获的电脑硬盘等物品卖给姚某，但需要姚某给钱其打点关系。后被告人苏某青伪造与质监部门人员的聊天记录取得姚某的信任后，姚某先后通过支付宝、微信、现金的形式给予被告人苏某青共约46500元打点关系。被告人苏某青收到姚某的钱后，将钱用在个人消费及偿还债务。期间，被告人苏某青曾帮姚某偿还一笔6000元的银行卡款项，事后姚某给回被告人苏某青30**元。后姚某多次催促被告人苏某青，要求查看货物样板，被告人苏某青于是从外面商家购来硬盘、空调充当从质监局查获的物品样板提供给姚某查看，并要求姚某等待。姚某等待一段时间无果后，要求被告人苏某青退还钱，被告人苏某青拒绝并要求姚某继续为其寻找客户。
2017年1月3日19时许,被告人苏某青在东莞市莞城区花园新村一家饭店与姚某及被害人梁某见面，被告人苏某青向梁某谎称其大约有12万个电脑硬盘售卖，如果要购买的话需要先支付定金40万元，等货物到了之后再支付剩下的货款。
2017年1月4日12时许，被告人苏某青在东莞市莞城区东城中路幸福阳光酒店内与姚某、梁某再次商讨，梁某提出要先看货再签合同，苏某青不同意，要求梁某先付定金才能看货。双方商谈未果，于是姚某报警处理。随后公安机关到场将被告人苏某青抓获，并从被告人苏某青身上缴获《买卖合同》一份。至案发，苏某青尚有约43500元未能归还给姚某。
上述事实，被告人苏某青在开庭审理过程中基本没有异议，且有现场勘查笔录、现场图、现场照片，扣押清单，支付宝、微信、银行转账记录，银行交易明细，买卖合同，由苏某青提供给姚某电脑型号、数量、价格的微信记录，苏某青虚构用于欺骗姚某的与“姐夫”、“叔”的微信聊天记录，苏某青与证人柯某的微信聊天记录，到案经过，户籍材料，证人柯某、黄某的证言及辨认笔录，证人祁某的证言，被害人姚某、梁某的陈述及辨认笔录，被告人苏某青的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人苏某青以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关提请以诈骗罪对被告人苏某青定罪处罚，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人苏某青诈骗被害人姚某8万元的事实，目前只有被害人姚某的陈述，现有证据未能形成完整的证据链，故对此诈骗数额的指控，本院不予支持。关于被告人苏某青诈骗被害人姚某的款项数额，被告人苏某青前后供述不一致，而被害人姚某陈述比较清楚的是通过支付宝转账给苏某青5笔（合共21500元）、通过微信支付给苏某青5笔（合共7000元）、以及通过现金支付给苏某青3笔（合共18000元），即姚某能够陈述清楚的共给了被告人苏某青465**元。该数额与被告人苏某青在庭上辩称其实际诈骗了姚某约45000元相接近，且有相关的支付宝、微信记录为证，可以认定。现本院从有利于被告人的角度，重新认定被告人苏某青诈骗被害人姚某的款项数额约为46500元，扣减苏某青代姚某偿还的银行卡款项，苏某青尚有约43500元未能归还给姚某。被告人苏某青及其辩护人对被告人苏某青诈骗被害人姚某款项数额提出的相关辩护意见，合理部分，本院酌情予以采纳。
另查明，被告人苏某青为骗取被害人梁某的款项，已经准备好相关的材料，并与梁某、姚某进行了2次的商谈，被告人已经着手实施了犯罪，只是后来姚某感觉被骗而报警抓获被告人苏某青，致使被告人苏某青诈骗梁某40万定金的行为未能得逞，属于犯罪未遂，依法可比照既遂犯对被告人苏某青的该部分犯罪从轻处罚。被告人苏某青的辩护人提出被告人苏某青与被害人梁某之间是由于合同未达成合意的一种民事行为，即使存在诈骗的嫌疑，也只属于犯罪预备，不属于犯罪未遂的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
对于辩护人提出被告人苏某青在归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，又是初次犯罪，请求对被告人苏某青从轻处罚的辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳并在量刑时作适当考虑。
至于辩护人提出被告人苏某青身体患有甲亢等疾病，以及家里有三名未成年孩子要照顾的意见，并不影响被告人苏某青在本案中的定罪量刑。
公诉机关建议对被告人苏某青在三年至五年有期徒刑幅度内量刑。本院认为，该量刑建议符合法律的规定及本案的事实，本院予以采纳。
视被告人苏某青的具体犯罪情节及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人苏某青犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月4日起至2020年1月3日止，罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、责令被告人苏某青退赔被害人姚增明人民币43500元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶柱坚
审 判 员 李沛雄
人民陪审员 张丽兴
二〇一七年十二月五日
书 记 员 黄艳芬
书 记 员 黎慧洁
附页：
本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。