广西壮族自治区陆川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0922刑初85号
公诉机关广西壮族自治区陆川县人民检察院。
被告人张某乙，曾用名张某甲，农民。因本案于2015年11月12日被陆川县公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于同年12月11日被逮捕。现羁押于陆川县看守所。
辩护人吕德辉，广西华锦律师事务所律师。
陆川县人民检察院以陆检公刑诉（2016）50号起诉书指控被告人张某乙犯非法经营罪，于2016年3月10日向本院提起公诉。本院于同月14日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆川县人民检察院指派检察员邱璐出庭支持公诉，被告人张某乙及其辩护人吕德辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
陆川县人民检察院指控，2011年7月中旬以来，被告人张某乙和“张总”（另案处理）在陆川县乌石镇王沙村建立一地下烟丝加工厂。该厂由被告人张某乙和黄立平（已判刑）负责管理和生产，并由黄立平组织被告人陈学元、刘尚淇、刘宗大、刘付华、葛慧龙、李道美（均已判刑）在该加工厂用烟梗加工生产烟丝。生产了八天后被陆川县公安局查获，当场收缴到非法生产的烟丝7260斤、未曾加工的烟梗159.797吨、涉案生产加工烟丝机器一套、焦油2桶。经玉林市烟草专卖局估价，非法生产的烟丝7260斤价值人民币129482.1元，未曾加工的烟梗159.797吨价值人民币3799972.66元。
上述事实，公诉机关提供了相应证据予以证明。公诉机关认为，被告人张某乙违反国家法律规定，从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同非法经营中，被告人张某乙起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。2015年11月12日，被告人张某乙到公安机关投案，并在法庭上如述供述其参与的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人张某乙辩称，其受张春雄的指派到陆川县乌石镇王沙村建烟丝加工厂，在调试好机器试行生产后就离开陆川县，后面的事情其不清楚，请求法庭从轻处罚。
辩护人吕德辉对公诉机关指控被告人张某乙犯非法经营罪没有异议。但同时提出张某乙在共同犯罪中是从犯，有自首行为，是初犯，请求法庭对张某乙减轻处罚，并处缓刑。
经审理查明，2011年7月份，被告人张某乙和“张总”（另案处理）受同村的张春雄（另案处理）指派到陆川县乌石镇王沙村建立一地下烟丝加工厂。该加工厂建成后，被告人张某乙按张春雄要求到乌石镇加油站附近接了四、五次其他货车司机运来的机器设备及烟梗等原料。后该厂由被告人张某乙和黄立平（已判刑）负责管理、调装机器设备，在试行生产后张某乙离开了该加工厂，后由黄立平组织陈学元、刘尚淇、刘宗大、刘付华、葛慧龙、李道美（均已判刑）在该加工厂用烟梗加工生产烟丝。生产了八天后被陆川县公安局查获，当场收缴到非法生产的烟丝7260斤、未曾加工的烟梗159.797吨、涉案生产加工烟丝机器一套、焦油2桶。经玉林市烟草专卖局估价，非法生产的烟丝7260斤价值人民币129482.1元，未曾加工的烟梗159.797吨价值人民币3799972.66元。2015年11月12日，被告人张某乙在同村的张汉城陪同下到公安机关投案，并在法庭上如实供述了其受张春雄的指派到陆川县乌石镇王沙村参与建设和管理地下烟丝加工厂的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.受理案件登记表和立案决定书，证实公安机关于2011年9月5日接到群众举报，于同日决定对本案立案侦查。
2.证人罗某、李某证言，证实他们是陆川县乌石镇王沙村村民，农历2011年6月间，在其家附近出现了一间常有七个外地男子做烟丝的工厂，他们曾在厂内帮那七个外地男子煮饭和打杂。
3.证人张某丙证言，证实其是张春雄的哥哥，张春雄于2011年左右在广西开有一个烟丝加工厂，在开厂前张春雄叫张某丁和张某乙二个小弟去干活，具体干什么其不清楚。
4.证人张某丁证言，证实2011年其陪本村的张春雄到陆川县乌石镇的一山村里租一块地做厂房，开始说是做木板厂，由于在建厂房开路时其与村上的村民发生纠纷就离开了。后听说张春雄在该工厂请人做烟丝被公安机关查处。
5.陆川县公安局搜查笔录、现场勘查工作记录及照片、扣押物品清单和移交物品清单，证实公安机关于2011年9月5日依法对位于陆川县乌石镇王沙村老虎尾队的一地下烟丝加工厂进行搜查和现场勘查，扣押一批制造假烟机器设备及原料、半成品等物品（其中包括非法生产的烟丝7260斤，尚未加工的烟梗159.797吨）。所扣押的物品已于2011年11月14日全部移交陆川县烟草专卖局保管。
6.玉林市烟草专卖局证明，证实公安机关于2011年9月5日在陆川县乌石镇王沙村老虎尾队查获的一地下烟丝加工厂没有取得烟草专卖生产企业许可证，该烟丝加工厂的行为属于非法生产烟草制品。
7.现场指认笔录及照片，证实同案人黄立平、刘尚淇指认作案地点是陆川县乌石镇王沙村老虎尾队的一地下烟丝加工厂。
8.广西壮族自治区质量技术监督局资质认定授权证书及广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站鉴定检验证明书，证实广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站已具备国家有关法律、行政法规规定的基本条件和能力，可以向社会出具具有证明作用的数据和结果。本案中利用烟梗制的烟丝7260斤经抽样鉴定检验，结论是尚有使用价值。
9.广西壮族自治区烟草专卖局文件，证实自2011年7月1日至2012年6月30日，全区各级烟草专卖管理部门查获的烟叶，其作价依据上年度（2010年度）烤烟调拨平均基准价格计算。针对玉林市烟草专卖局对本案的个案请示，广西壮族自治区烟草专卖局批复：烟丝价格按照广西2010年度初烤烟叶调拨平均基准价格的一点五倍计算，烟梗价格参照2010年度初烤烟叶调拨平均基准价格计算。
10.玉林市烟草专卖局价格认定，证实玉林市烟草专卖局根据广西壮族自治区烟草专卖局（2010年度）烤烟调拨平均基准价格标准和本案个案请示的批复，计算出本案扣押的3.63吨烟丝价值人民币129482.1元，159.797吨烟梗价值人民币3799972.66元。
11.同案犯黄立平、陈学元、刘尚淇、刘宗大、刘付华、葛慧龙、李道美供述，证实他们均是同乡，2011年7、8月间，他们陆续来到陆川县乌石镇王沙村老虎尾队一个烟丝加工厂打工，他们都知道该加工厂是张姓老板开设的没有合法经营许可证的地下烟丝加工厂，为了取得经济利益而参与到该厂的生产。
12.辨认笔录及相片，证实经同案犯黄立平、陈学元、刘付华辨认，在本案中参与地下烟丝加工厂建设和生产管理的张姓老板或小张就是被告人张某乙本人。
13.本院（2012）陆刑初字第163号刑事判决书，证实同案犯黄立平、陈学元、刘尚淇、刘宗大、刘付华、葛慧龙、李道美等人由于犯非法经营罪，于2012年12月10日被本院判处刑罚。经上述人员供述认定被告人张某乙在本案中与黄立平一起参与地下烟丝加工厂的建设和管理。
14.陆川县公安局交警大队驾驶证查询信息，证实被告人张某乙曾于2006年11月13日领取驾驶证，2010年11月13日因累积扣分满12分被停止使用。
15.破案经过，证实陆川县公安局刑侦大队于2011年9月5日根据群众的举报，在陆川县乌石镇王沙村老虎尾队的一个山坡上破获本案，抓获正在生产假烟的黄立平、陈学元、刘尚淇、刘宗大、刘付华、葛慧龙、李道美等人。2015年11月12日，被告人张某乙在同村的张汉城陪同下到公安机关投案，并供述了其受张春雄的邀请到陆川县参与建设和管理加工厂的事实。
16.户籍证明，证实被告人张某乙出生于1982年5月8日，作案时已年满十八周岁。
17.被告人张某乙供述，证实2011年7月份，其受同村张春雄的指派到广西陆川县乌石镇一个村里建设和管理地下烟丝加工厂，讲好每月工资为人民币2000元。期间，其有几次按张春雄电话要求到乌石镇接其他货车司机运来的机器设备和加工烟丝的烟梗等原料到厂里并安装调试生产，试产成功后其于同年8月份就离开陆川县了。
本院认为，被告人张某乙违反国家法律和行政法规对烟草实行专营的规定，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张某乙犯非法经营罪罪名成立。被告人张某乙二人以上共同故意犯罪，在共同犯罪过程中，被告人张某乙受张春雄的指派，参与地下烟丝加工厂的建设和生产管理，起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。被告人张某乙案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，依法从轻处罚。根据被告人张某乙的犯罪事实、情节及悔罪表现，鉴于对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对其适用缓刑。辩护人提出的被告人张某乙在共同犯罪中是从犯，有自首行为，是初犯，请求法庭对张某乙减轻处罚并处缓刑的意见符合事实和法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款和第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的意见》第一条、第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项的规定，判决如下：
被告人张某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 李 恒
人民陪审员 陈广波
人民陪审员 吕健堂
二〇一六年五月五日
书 记 员 谭雪琳