贵州省平坝县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）平刑初字第22号
公诉机关贵州省平坝县人民检察院。
被告人张某，又名张某某，系贵州省某某房地产开发有限公司总经理，原安顺某某房地产开发有限责任公司（以下简称某某房开公司）某某分公司负责人。2013年4月7日因涉嫌行贿罪被安顺市人民检察院指定监视居住，同年4月12日被刑事拘留，4月26日被逮捕。2013年5月14日经平坝县人民检察院决定变更强制措施为取保候审。
辩护人罗志刚、慕德华，贵州巨人律师事务所律师。
贵州省平坝县人民检察院以平检刑诉字（2013）174号起诉书指控被告人张某犯行贿罪，于2013年12月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议，于2014年2月17日公开开庭审理了本案。2014年2月28日平坝县人民检察院向本院提交延期审理建议书，经合议庭合议，同意延期审理。2014年3月10日平坝县人民检察院以该案证据已补充完毕，建议恢复庭审。本院于2014年3月18日第二次公开开庭审理了本案。2014年4月21日平坝县人民检察院再次向本院提出延期审理，经合议庭合议，同意延期审理。2014年5月9日平坝县人民检察院以平检刑追诉（2013）4号追加起诉决定书向本院提出追加起诉。本院受理后，于2014年6月11日第三次公开开庭审理了本案。平坝县人民检察院指派检察员张琼、田颖出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人罗志刚、慕德华到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省平坝县人民检察院指控
一、2009年至2010年，被告人张某在承接某某民族文化广场改造项目和项目施工过程中，为了感谢时任某某县常务副县长皮某某在缓交城市基础设施配套费、拆迁等方面提供帮助，分多次向皮某某行贿45万元。具体为：
1、2009年春节前的一天，被告人张某驾车送皮某某回家的途中，送给皮某某5万元人民币。
2、2009年6月份的一天，被告人张某在某某县民族文化广场附近送给皮某某10万元人民币。
3、2009年12月份的一天，被告人张某得知皮某某到北京学习，便赶到北京，送给皮某某5万元人民币。
4、2010年春节前的一天，被告人张某在某某县民族中学职工宿舍楼下送给皮某某25万元人民币。
二、2009年8月，被告人张某在承接某某县民族文化广场改造项目施工过程中，为了感谢时任某某县常务副县长皮某某在缓交城市基础设施配套费、拆迁等方面提供帮助，借皮某某女儿考上大学之机，向皮某某行贿人民币1万元。
三、2008年，被告人张某为了得到时任某某县县长狄某某的帮助，能够顺利承接某某民族文化广场改造项目，与狄某某约定将以100万元作为感谢。事后，张某于2008年10月的一天晚上在安顺市西秀区武当山某某小区五栋楼下，送给狄某某人民币50万元。同年年底，张某得知狄某某到北京学习后，来到北京，送给狄某某人民币10万元。2009年8、9月份的一天，张某在安顺市西秀区武当山某某小区门口送给狄某某人民币40万元。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了以下证据支持：皮某某身份材料、狄某某身份材料、施工合同、会议纪要、证人证言、被告人张某供述及其户籍证明、安顺市中级人民法院刑事判决书等。
公诉机关认为，被告人张某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条，应当以行贿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特对被告人张某提起公诉，请依法判处。
被告人张某辩称：1、送给皮某某的45万元不是行贿，是皮某某变相索贿，不拿钱给皮某某，皮某某就不给协调拆迁事宜。2、送给狄某某的100万元是狄某某强借强要。在送狄某某去镇宁的车上，狄某某提出借100万元，我未答应，狄某某就让先拿50万元，由于害怕狄某某在项目工程中故意设置障碍，就答应了。如果不答应狄某某索借的100万元，我公司在某某县开发的某某民族文化广场项目根本无法顺利进行，所以不得不答应给狄某某100万元。给完狄某某100万元之后，狄某某又多次索贿，考虑到狄某某是个填不满的无底洞，我没有再答应，最后将至少可以赚几千万的二期项目放弃。3、安顺某某房开公司开发某某民族文化广场系单位行为。我是镇宁分公司的负责人，全权管理经营某某民族文化广场改造项目，该项目的所有收益归公司所有，给狄某某的每一笔钱款也是由公司支付。
辩护人罗志刚的辩护意见是：第一，被告人张某送钱给皮某某的行为不构成行贿罪。理由是：1、根据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第三款之规定，行贿罪的构成需有谋取不正当利益和给予国家工作人员财物两个方面，本案中张某所谋取的为合法利益，拆迁工作是政府应尽的义务；而缓交城市基础设施配套费并不违反相关规定，为缓交37.85万元而行贿45万元不符合正常逻辑。无论是顺利拆迁还是缓交城市基础设施配套费均不符合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的界定。2、皮某某以不履行政府拆迁义务，导致安顺某某房开公司在某某民族文化广场项目上每月亏损数十万元，迫使张某在不得已的情况下进行潜规则同意给予感谢，这是一种典型的变相索贿，第一次因皮某某不履行拆迁义务，迫使张均进行潜规则，第二次以投资沙厂为由向张某借款40万元，第三次以叫张某为其送酒到北京为名，迫使张某到北京送钱。第二，公诉机关认定“被告人张某为了取得时任某某县县长狄某某的帮助，能顺利承接某某民族文化广场改造项目”的犯罪动机证据不足，而张某借给狄某某100万元系遭到狄某某的索贿。理由是：1、张某三次送给狄某某的100万元是狄某某主动向张某索要，由于张某害怕身为县长的狄某某在今后工作故意设置障碍，不得以才同意。2、从三次送钱的过程来看也反映了张某被索贿的事实，第一次狄某某叫张某送他到镇宁时主动提出，作为一县之长，为何主动打电话叫一个房开老板开车送他，很明显是为了单独相处时进行索贿。第二次狄某某在北京学习，打电话叫张某去看他。第三次以孩子上学需要用钱为名直接进行索贿。第三，被告人张某的行为应定性为单位行为，而非个人行为。理由是：1、张某的行为代表安顺某某房开公司，是为了该公司在开发某某民族文化广场改造项目的顺利进行。2、张某虽不是安顺某某房开公司的法定代表人，但张某是镇宁分公司负责人，全权管理和经营安顺某某房开公司在某某开发某某民族文化广场改造项目，且又是实际掌管安顺某某房开公司经营的总经理（因安顺某某房开公司系家族企业，法定代表人程某是张某的妻子，股东张某一是张某的侄儿，公司所有事务均由张某一人决定和经办），具备单位行贿的合法身份。3、某某民族文化广场系安顺某某房开公司承接的项目，收益和风险均由公司享有和承担，所有支出也是由公司进行，公司账目完全清楚地予以体现。送给皮某某和狄某某的钱也都是由公司支付。第四，2009年8月张某送给皮某某女儿1万元的行为不构成行贿。因为张某在参加皮某某女儿状元酒时，直接交给皮某某女儿，虽然礼金过重，但以身为房开老板的张某礼尚往来的经济数额来看不足为奇。第五，被告人张某具有自首的法定量刑情节。理由是张某于2013年4月7日第一次讯问时如实供述了向皮某某行贿的事实，而皮某某供述的时间为2013年4月9日，张某在司法机关未掌握犯罪事实前主动坦白，根据相关司法解释的规定，应认定为自首。第六，张某被追诉后如实供述自己的罪行，避免了无法追究狄某某、皮某某的刑事责任等特别严重后果的发生，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定，可以减轻处罚。
辩护人慕德华的辩护意见是：第一，张某的行为不构成犯罪。理由是：1、张某是通过挂牌的形式合法取得某某民族文化广场项目的，皮某某自始至终分管国土规划及建设，但张某在取得该项目后，拆迁处于停滞状态，张某在被迫无奈之下找到皮某某请求并答应事后感谢，这就是典型的索贿。2、皮某某在北京学习期间，张某应皮某某要求带酒到北京，因乘坐飞机不能带酒才给予皮某某现金。3、缓交城市基础设施配套费是安顺市人民政府允许的，且皮某某从张某处得到的已大大超过应缴纳的城市基础设施配套费。
辩护人为支持其主张，向本院提供如下证据：安顺市人民政府办公室安府办发（2009）19号文件（安顺市人民政府办公室关于印发《安顺市促进房地产业健康稳定发展的若干意见（暂行）》的通知），安顺某某房地产开发有限责任公司记账凭证，张某住院病历，某某民族文化广场一期工程验收会议结论、申请书、验收报告，某某房地产开发有限公司项目说明。
经审理查明
被告人张某于2006年7月1日将某某房开公司从他人手中接转后，股东为张某、张某二（后退出股东）、张某一。被告人张某任法定代表人。2008年1月18日，某某房开公司通过招商与某某县人民政府签订准四星级宾馆招商协议书；2008年6月24日某某县建设局拟订《县民族文化广场综合改造项目第一期工程实施要点》，2008年6月26日某某县人民政府县长狄某某主持召开2008年第17次常务会议，会上研究了《民族文化广场综合改造项目第一期工程实施（草案）》和《民族文化广场综合改造项目第一期国有土地空间使用权公开出让方案（草案）》，经研究决定原则同意该两个草案。2008年6月27日某某县人民政府向建设局作出《县人民政府关于同意县民族文化广场综合改造项目第一期工程实施要点的批复》，2008年6月27日某某县人民政府决定以挂牌方式出让民族广场综合改造项目第一期工程国有土地地下空间使用权，2008年7月18日某某房开公司向某某县国土资源局申请参加挂牌活动。2008年8月1日狄某某主持召开县人民政府2008年第18次常务会议，会议研究并原则同意《某某自治县准四星级宾馆项目建设意向协议（草案）》和《民族文化广场综合改造项目第一期国有土地地下空间使用权出让方案》，某某房开公司通过出让取得《民族广场综合改造项目第一期工程国有土地地下空间使用权》后，被告人张某以永曜房开公司法定代表人身份于2008年8月27日与某某县国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，同时交纳了土地出让金98万元，取得民族文化广场综合改造项目第一期国有土地地下空间使用权。2008年10月某某房开公司法定代表人变更为程某，同月26日某某房开公司镇宁分公司成立，同月27日被告人张某被任命为某某房开公司镇宁分公司负责人，负责实施某某县民族文化购物商场项目的具体工作，该项目的盈亏均由被告人张某负责。2008年10月22日安顺市发展和改革委员会向某某房开公司发出《安顺市基本建设投资项目备案通知》。某某房开公司应在缴纳“城市基础设施配套费”后才可办理规划许可证，因某某房开公司资金困难，被告人张某便找到皮某某，在皮某某的协调下，2009年1月20日某某房开公司某某分公司向某某县建设局提出缓交城市基础设施配套费的承诺，同日某某房开公司取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证。2009年1月23日某某县建设局召开会议，同意办理某某房开公司民族文化广场第一期《建设工程规划许可证》。某某房开公司在镇宁民族文化建设项目中，涉及到民族宾馆的房屋拆迁和人员安置工作，因拆迁工作进展缓慢，被告人张某便找到时任镇宁自治县常务副县长皮某某，便向皮某某承诺，民族酒家拆迁完将给予感谢。后经某某自治县书记、县长协调，明确由皮某某负责该项目的拆迁安置等工作。
2009年6月18日，某某县国土局拟订《县城民族文化广场综合改造项目第二期国有建设用地使用权出让方案》。2009年6月27日，某某县政府召开2009年第10次常务会议，研究并同意将林业局、养护段、水利局（部分）地块进行公开挂牌出让作为民族文化广场综合改造项目第二期建设用地。2009年7月3日，某某县人民政府作出关于同意公开出让县城民族文化广场综合改造项目第二期国有建设用地使用权地块的批复。2009年7月23日，某某房开公司向某某县国土局申请参加挂牌活动。2009年9月3日，某某房开公司法定代表人程某与某某县国土局签订《国有建设用地使用权出让合同》。2009年10月19日，某某房开公司向某某县国土资源局支付土地出让金120万元。
2009年10月27日，安顺市发展和改革委员会向某某房开公司发出《安顺市基本建设投资项目备案通知》。2009年11月3日某某房开公司取得《国有土地使用证》。2010年1月20日某某房开公司取得《建设用地规划许可证》。2010年3月16日某某房开公司制定了《县民族文化广场综合改造项目二期工程房屋拆迁补偿安置方案》。2010年3月25日，某某房开公司提出某某民族文化广场一期工程竣工验收报告。2010年5月21日某某房开公司向某某县土地交易中心支付出让款720万元。2010年5月31日某某房开公司取得一期建设工程竣工规划认可证。2011年1月26日某某房开公司申请变更法定代表人为张某三，同年2月17日，某某房开公司法定代表人变更为张某三。2011年3月14日，某某公路管理段成立了公产处置小组。2011年5月23日，安顺市公路局向省公路局提出《关于某某公路段某某道班国有资产处置的指示》。2011年7月5日，某某房开公司向某某县人民政府递交《关于免缴城市基础设施配套费的报告》。2011年7月8日，某某房开公司取得《建设工程规划许可证》，同日某某房开公司交纳城市基础设施配套费10万元。2011年8月16日，某某县人民政府召开了《关于安顺公路管理局某某公路管理段公产处置》专题会议。2011年9月9日，某某房开公司法定代表人张某三与某某公路管理段签订《某某自治县民族文化广场二期房屋拆迁补偿安置协议》。2012年3月5日，某某住建局向县人民政府提出《关于免缴民族文化广场综合改造工程二期建设项目酒店部分城市基础设施配套费的请示》，2012年5月2日某某县县长杨某主持召开县人民政府2012年第6次常务会，研究并原则同意免缴民族文化广场综合改造工程二期建设项目酒店部分城市基础设施配套费。
一、在某某民族文化广场一期工程拆迁工作结束后，被告人张某分别于2009年春节前的一天，在送皮某某回镇宁的途中送给皮某某人民币5万元；2009年6月份的一天，在某某县民族文化广场附近送给皮某某人民币10万元；2009年8月在皮某某女儿考上大学酒宴上，送给皮某某女儿人民币1万元；2009年12月份的一天，皮某某在北京学习期间，应皮某某邀请，到北京送给皮某某人民币5万元；2010年春节前的一天，在某某县民族中学职工宿舍楼下送给皮某某人民币25万元。共计人民币46万元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的如下证据予以证实：
1、某某房开公司某某县分公司工商登记资料。证实某某房开公司变更情况及某某分公司成立情况。
2、干部任免审批表及文件。证实从2006年8月至2011年7月皮某某任贵州省某某自治县县委常委、常务副县长，并分管建设局和国土资源局等部门。
3、某某县人民政府常务会议纪要、某某县人民政府批复、国有土地地下空间使用权进行公开出让方案、申请书、《国有建设用地使用权出让合同》、招商项目协议书、票据、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、某某房开公司《关于缓交城市基础设施配套费的承诺》、建设工程竣工规划认可证、安顺市发展和改革委员会文件、某某县人民政府（批复）《县人民政府关于同意县民族文化广场综合改造项目第一期工程实施要点的批复》、县民族文化广场综合改造项目第一期工程实施要点。证实某某县民族文化广场综合改造项目是经县人民政府多次讨论决定，以公开挂牌的方式出让，某某房开公司取得了国有土地使用权，某某房开公司以某某分公司名义向某某县建设局提出缓交城市基础设施配套费的承诺后取得了建设用地规划许可证和建设工程规划许可证。
4、申请书、《国有建设用地使用权出让合同》、票据。证实2009年7月23日，某某房开公司向某某县国土资源局申请参加国有土地（二期）使用权挂牌活动，并交纳挂牌保证金后取得该项目国有土地（二期）使用权。
5、土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证。证实某某房开公司于2009年11月3日取得国有土地使用证，2010年1月20日取得建设用地规划许可证，2011年7月8日取得建设工程规划许可证。
6、建筑工程竣工验收报告。证实某某民族文化广场一期工程于2010年3月25日提出竣工验收报告。
7、会议纪要、批复、建设用地使用权出让方案。证实2009年6月27日经某某县人民政府2009年第10次常务会研究同意将县林业局、养护段、水利局（部分）地块进行公开挂牌出让作为县城民族文化广场综合改造项目第二期建设用地及《县城民族文化广场综合改造项目第二期国有建设用地使用权出让方案》。
8、某某县人民政府常务会议纪要、某某县住建局文件、某某房开公司《关于免缴城市基础设施配套费的报告》、收据。证实2011年7月5日某某房开公司向某某县人民政府提出《关于免缴城市基础设施配套费的报告》后，某某县人民政府经2012年第6次常务会议决定，根据《安顺市鼓励酒店业投资办法（试行）》等规定，原则同意免缴民族文化广场综合改造工程二期建设项目酒店部分城市基础设施配套费。2011年7月8日某某房开公司交纳了10万元城市基础设施配套费。
9、安顺市发展和改革委员会文件。证实某某房开公司建设的民族文化广场综合改造二期项目已经安顺市发展和改革委员会备案。
10、证人皮某某证言。证实张某通过竞拍获得了民族文化广场建设的项目，该项目涉及到民族宾馆的房屋拆迁和人员安置工作，因拆迁安置工作缓慢，张某很着急，于是张某便找到皮某某，希望皮某某能出面帮他解决一下拆迁难的事情。后经县委书记安排，由皮某某负责民族文化广场的拆迁和人员安置工作。皮某某接手后民族酒家的拆迁安置等工作都得到了解决。2008年底的一天下午，张某在送皮某某回某某途中，拿了5万元人民币给皮某某；2009年6月份的一天，在某某县民族文化广场附近送给皮某某人民币10万元；2009年8月在皮某某女儿考上大学酒宴上，送给皮某某女儿人民币1万元；2009年12月份的一天，皮某某在北京学习期间，应皮某某邀请，到北京，送给皮某某人民币5万元；2010年春节前的一天，在某某县民族中学职工宿舍楼下送给皮某某人民币25万元。
张某送钱的目的是为了感谢皮某某在拆迁、安置、改制这些事情上给某某房开公司提供的帮助，使某某房开公司能够顺利快速的建设某某民族文化广场这个项目，另外，由于前期张均的资金比较紧张，皮某某为张某在缓交城市基础设施配套费这个事情上也做了一些协调，如果不交城市基础设施配套费，施工许可证是办不下来的。
11、证人程某证言。证实某某房开发公司是张某在2007年从他人手中转过来。股东开始有张某、张某一和张某二三个人，后来张某二退出了。2008年程某根据张某的安排任公司法定代表人，张某担任某某分公司的负责人。某某民族文化广场的项目是张某用某某房开发公司搞的，是以某某房开公司镇宁分公司的名义去承接的。
12、证人张某一证言。证实张某是张某一的叔叔，在2006年合伙收购了某某房开公司。2011年时张某一和某均把这个公司的股份出让给了张某三、陶某某、宋某某。
13、证人张某四证言。证实经过公开招标，某某房开公司取得某某县民族文化广场土地开发权。根据规定，承建方在取得土地使用证后再到住建局来办理规划许可证和施工许可证，然后方能施工。在办理规划许可证之前向住建局缴纳“城市基础设施配套费”。当时由于某某房开公司经费紧张，张某来找过住建局，后住建局收到张某的“关于缓交城市基础设施配套费的承诺书”，住建局向皮某某汇报，皮某某指示先办规划许可证后再收配套费。由于有了领导的指示，召开会议决定按照领导指示先给该公司办了规划许可证，以后再收配套费。
14、证人江某证言。证实2008年左右某某县民族文化广场综合改造工程项目的建设单位某某房开公司来向规划股报审该项目时，规划股告知要按规定交纳城市基础设施配套费。2009年1月20日，该公司交了一份缓交城市基础设施配套费的承诺书到规划股来，规划股按上级的指示，在当天就给该公司颁发了规划许可证。
15、证人龙某证言。证实2007年年底，张某来县发改局咨询某某有哪些项目可以投资，后龙某带张均等人去见县长狄某某。2008年张某来某某开发民族广场，准备搞成商住综合体。该项目第一次招标时没有人投标，第二次招标时，只有张某一家公司投标，后来张某的公司中标了。
16、证人张某五证言。证实2008年初，张某五经县委书记刘某安排代表政府与张某签订一个《招商引资协议》。
17、被告人张某供述。证实某某民族文化广场房地产开发项目是2008年下半年张某以某某房开公司名义开发的，某某房开公司是从他人处转过来的。某某县民族文化广场项目是以800多万的价格通过政府摘牌取得的。2011年完成第一期的工程后，将第二期工程转手给了张某三。
张某在某某县开发民族文化广场项目的时候，因拆迁工作缓慢，便找到皮某某帮忙，并承诺拆迁结束后将对皮某某进行感谢。拆迁结束后，张某分别在2009年春节前的一天，在送皮某某回某某的途中送给皮某某人民币5万元；2009年5、6月份的一天，在民族广场附近送给皮某某人民币10万元；2009年8月份，在皮某某女儿状元酒宴上，送给皮某某女儿人民币1万元；2009年11、12月份到北京送给皮某某人民币5万元；2010年春节前，在皮某某住所民族中学职工宿舍楼下，送给皮某某人民币25万元。
张某送钱给皮某某的目的是感谢皮某某在民族文化广场项目开发过程中提供的帮助。具体的帮助有出面解决工程建设中涉及的拆迁安置问题和在能够顺利办理相关手续及基础设施配套费缴纳的问题上提供一些帮助，按规定，必须先缴纳城市基础设施配套费后才可以办理施工许可证，后皮某某电话让张均先办施工许可证，城市基础设施配套费过后再说。
张某承接某某民族文化广场项目后，当地政府为了把税收留在当地，要求某某房开公司成立一个某某分公司，这个分公司的负责人就是张某，分公司成立后张某也没有再担任某某房开公司的法人代表和股东，而是将公司股份转给了其妻子程某。在成立分公司的时候，张某、程某和张某二约定，某某民族文化广场这个项目由张某全权负责，在向公司缴纳一定的管理费用后，自负盈亏，独立核算，利润由张某支配。
张某庭上供述，在和政府谈民族文化广场项目时，张某说项目可以做，但拆迁张均整不来。后来皮某某找到张某说，拆迁没有问题，事后对他进行感谢就行了，张某说没有问题，只要你能提前给拆迁完。缓交城市基础设施配套费是有政策的。一期拆迁结束后，皮某某叫张某好好感谢他。
某某民族文化广场项目由张某全权负责，分公司产生的效益由程某和张某二按股份来分取，没有利润安顺某某房开公司就不分配。该项目向银行贷款850万元，公司投入300万元。该项目由分公司独立核算，利益分配由张某决定。送钱给皮某某程某和张某二不知道。送给皮某某的钱是从分公司的“不可预见”项目上支出。
18、人口信息。证实张某出生于1965年XX月XX日。
19、（2013）安市刑初字第100号刑事判决书。证实皮某某收受张某46万元贿赂款的事实。
二、被告人张某在取得某某民族文化广场项目改造工程后，分别在2008年10月的一天晚上，在安顺市西秀区武当山幸福小区五栋楼下，送给时任某某县县长狄某某人民币50万元；2008年年底，狄某某在北京学习期间，被告人张某应狄某某之邀，赶到北京送给狄某某人民币10万元；2009年8、9月份的一天，被告人张某在安顺市西秀区武当山幸福小区门口送给狄某某人民币40万元。2013年3月底的一天，狄某某授意宋某某，以宋某某的名义打了一张100万元的借条给张某，借款时间写为2012年12月8日。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的如下证据予以证实：
1、干部基本情况表、中共安顺市委安市干任（2004）107号、（2006）190号、（2011）60号文件。证实狄某某于2005年3月起至2011年7月任镇某某县人民政府县长。
2、某某县人民政府镇府办通（2006）1号通知。证实县长狄某某的分工是领导县人民政府全面工作。分管县监察局、审计局、国防动员委员会和国防教育工作。
3、证人狄某某证言：2008年初，某某县招商局的龙某带张某到我的办公室，说张某是某某房开公司的老板，想开发某某的民族文化广场和建宾馆。在报四大班子研究后确定由张某实施开发建设某某的民族文化广场并建宾馆。在开发某某县民族文化广场综合改造项目过程中，有一次张某和我单独在一起的时候，他说“老哥子，把这个项目做好，我给你100万元”。2008年10月份的一天，张某打电话问我在哪里，我告诉他我在安顺武当某某小区，然后他说他来找我。晚上7、8点钟，张某打电话说他在我家楼下，让我下去一下，我下楼后张某就从车子的后排座上把一个纸箱拿下来递给我，我意识到箱子里是钱以后接过箱子。我回家打开来看，里面是钱，面值都是一百元，共有50万元。
2008年年底，我正在北京学习，有一天我打电话给张某说“我在北京学习，你都不来看看我啊？”张某说他会来看我的。第二天或第三天张某到了北京我住的宾馆（北京大学西侧），张某和我在房间里聊了几句后，就从他随身的行李箱里将一包用报纸包的东西递给我说：“最近资金紧张，先拿10万块钱给你用。”我接过钱后把钱放在了宾馆的柜子里，第二天张某回贵阳后我打开来看，里面是10万元现金，一百元面值的。
2009年8、9月份的时候，有一天张某打电话给我说找我有事，我告诉他在武当山某某小区，晚上5、6点钟，我接到张某的电话，说他快到了，于是我就在小区门口等他，过了一会张某一个人开着车过来了，张某停好车后手上提着一个黑色塑料袋下了车，走到我的面前把钱递给了我，并说：“你拿去，我还要赶回重庆过节。”我接过袋子后张均就开车走了，我回到家，打开袋子看，里面是面值一百元的现金40万元。
张某拿钱给我，我当时是某某县县长，张某一是想利用我手中的权力帮助他，支持他得到某某县民族文化广场项目，二是张某为了能够得到我的帮助，解决工程中遇到的困难，使项目顺利进行下去。我给张某提供的帮助有，一是开会研究时我明确表示支持由张某的某某房开公司来开发某某县民族文化广场，使张某顺利得到某某县民族文化广场综合改造项目一期、二期工程。二是在民族文化广场二期工程中出面协调解决拆迁问题，二期工程涉及到县养护段、林业局、水利局及几家居民的拆迁工作比较困难，难度最大的是县养护段拆迁，张某为此也找到我，请我出面解决。我就带着皮某某去找过市公路局，另外我也打电话给省公路局的谢某某副局长，请他给市公路局有关领导打招呼，尽快把县养护段的拆迁工作落实。
在项目推进过程中，张某表示，如果做成某某县民族文化广场，他就送给我100万元的“感谢费”。张某送的钱我在2013年1月的时候借给了宋某某。
4、被告人张某供述：我在承接某某民族文化广场项目过程中，还拿给县长狄某某100万元现金。2008年8、9月份的时候，当时我已经顺利承接了某某民族文化广场综合改造的一期工程，有一天早上，狄某某打电话问我在安顺没，如果在的话让我送他去某某。我开车到某某小区接到他后就送他去某某，在路上，狄某某对我说：一期你已经顺利取得了，但是二期最关键的是公路局养护段的拆迁工作，因为这个事情市局不同意，他和市公路局的谢局长熟悉，如果我拿100万元给他，他就帮我把工作做通，保证二期工程顺利进行。我说我不可能一次性拿这么多钱给你，万一你谈不下来，你不是把我害到了。狄某某就让我拿50万元给他，我考虑后就答应他了。之后三、四天，我把答应给狄某某的50万元现金准备好，用一个纸箱装好，就约狄某某在安顺武当山某某小区他家楼下见面。七八点钟的样子，我到了狄某某家楼下，然后打电话给狄某某，他下楼来以后，我就从车子的后排座上把装有50万元钱的纸箱拿下来递给他，当时我没有说什么，狄某某接过箱子点点头说“好的”。2008年年底有一天，狄某某打电话给我说他在北京学习，叫我去看他，于是我准备了10万元用报纸包好，放在行李箱里坐飞机到北京，到狄某某培训所住的宾馆，狄某某接我去到他所住的房间，进到房间后狄某某对我说：这几天打牌手气不好，输了点钱，如果你方便的话你去给我取点钱。我就对他说：用不着去取了，我来的时候给你带了10万元钱。说完后我就从行李箱里将提前准备好的10万元递给了狄某某。2009年8、9月份的时候，有一天狄某某打电话给我说他的孩子要到北京去读书，需要几十万的学费。因为在第一次拿钱给狄某某的时候，我答应给他100万元，之前已分两次拿给他60万元，于是我就想把剩下的40万元一次拿给他。我用两个黑色的大塑料袋准备好后先打电话给狄某某问他在哪儿，他让我去他所居住的某某小区门口等他。我到后看到狄某某已经在小区门口了，然后我把装有40万元现金的袋子从车上提下来，走到狄某某面前把钱递给了他，狄某某接过袋子后也没说什么，我跟他打个招呼后就开车走了。拿100万元给狄某某是因为某某民族文化广场项目二期土地挂牌之前，需要与公路局养护段商谈好拆迁的事宜，狄某某答应帮我办到，我才同意拿钱给他的。后来在实际拆迁工作中，狄某某也的确出面帮我处理好了公路局养护段拆迁的相关事宜，使得某某民族文化广场项目二期土地得以顺利挂牌。在狄某某两次跟我开口要钱后，我便想某某的项目无法做下去了，于是在2010年春节后，我便私下找一些人谈转让的事情，最后都没有成功。几个月后，我就把准备转让项目的想法告诉了狄某某，经狄某某介绍转让给了宋某某。张某四是宋某某的妹夫。2013年3月份的一天，当时皮某某已经出事了，狄某某就用一个新号码打我的电话，约我在开发区兴伟奇石馆下面的一栋二层小楼见面，狄某某给我说：皮某某出事了，已经交待了很多事情，你和他之间即使有什么，千万不能说。隔了几天，狄某某又约我在上次见面的地方见面，并说如果哪个找到你，皮某某的事情你可以讲，但是你和我的事砍脑壳都不能承认，并且你在安顺还有这么多项目要做，最起码都还要几年，如果说出去怕你无法再继续实施下去。在狄某某两次找我之后，3月底的一天，宋某某打电话给我后，到贵阳世纪金源酒店对我说：狄某某让我给你出100万元的条子。我当时还有点懵，就问他是怎么回事，宋某某也没说什么，只是强调这个事是狄某某安排的，当时在房间里，宋某某就写了一张他本人从我这借走的100万元的借条给我，宋某某没有向我借过100万元，我也从来没有借过钱给他。
5、证人郭某一证言。证实狄某某和皮某某在讨论有关民族文化广场项目时都是持同意态度。
6、证人龙某证言。证实2007年年底张某来县发改局咨询某某有哪些项目可以投资，后龙某带张均等人去见县长狄某某。2008年某某房开张某来某某开发民族广场，准备搞成商住综合体。该项目第一次招标时没有人投标，第二次招标时，只有张某一家公司投标，后来张某的公司中标了。先开发第一期项目，后来过了两年多才开发第二期。因第二期涉及到县养护段、林业局、水利局及几家居民要求张均补偿的面积大，张某没有接受，到现在为止还有几家居民没有搬迁。狄某某和皮某某在讨论有关民族文化广场项目时都是持同意态度。
7、证人郭某二证言。证实2008年某某县政府引进某某房开公司开发某某县民族文化广场，这个公司的负责人好像叫张某。狄某某和皮某某在讨论有关民族文化广场项目时都是持同意态度。
8、证人罗某某证言。证实狄某某和皮某某在讨论有关民族文化广场项目时都是持同意态度。罗某某知道某某民族文化广场第二期项目实施初期工作阻力比较大。
9、证人谢某某证言。证实2010年狄某某和皮某某为某某公路管理道班的土地找过谢某某。
10、证人张某六证言。证实2009年6、7月份，某某县政府要开发民族文化广场第二期项目，需要用到某某公路管理段镇宁道班的土地。其曾与狄某某协商，狄某某要求安顺公路局尽快拿出处置意见，支持某某县政府工作。2011年8月其代表安顺公路管理局参加了某某县政府组织的会议。2011年9月份，某某公路管理段与某某房地产开发有限责任公司签订了协议。
11、证人贾某某证言。证实2008年某某县政府说要开发民族文化广场及修建宾馆，需要用到公路段的土地，但公路段没有权力处置，后上报市、省公路局，最后批复同意。2011年8月开会决定补偿方案及安置方案。在未达成处置补偿协议之前，某某房开公司与段职工还产生摩擦，后来达成补偿协议后，拆迁就顺利进行了。
12、证人王某某证言。证实2008年某某县政府说要开发民族文化广场及修建宾馆，需要用到公路段的土地，但公路段没有权力处置，后上报市、省公路局，最后批复同意。2011年8月开会决定补偿方案及安置方案。在公路段财产处置上，狄某某要求尽快拿出意见来。在未达成安置补偿协议之前，某某房开公司与段职工还产生摩擦，后来达成补偿协议后，拆迁就顺利进行了。
13、证人戴某某证言。证实2011年3月某某公路段成立“公产处置小组”，某某公路段关于公产处置事宜均与某某县政府负责拆迁工作的郭某某协商、联系。某某民族文化广场二期项目建设是某某房地产开发公司，负责人不知道姓什么。
14、证人张某某证言。证实2008年初县委书记刘某在办公室对张某某说：某某房开的张均来县里投资，准备开发民族广场，叫张某某代表政府与张均签订一个招商引资协议。其间县长狄某某也说了类似的话。后来张某某代表县政府与张均的某某房开公司签署了《招商引资协议》。张某某后来听说，张某是在和县长狄某商量后，才决定开发某某县民族文化广场的。据张某某所知民族文化广场二期项目是遇到困难的，项目过程中涉及到县养护段、林业局、水利局及几家居民，很长时间没有搬迁，工程也没有动工，到现在为止还有几家居民没有搬迁。据张某某所知县养护段的拆迁工作是狄某某和皮某某去省、市交通局协调过。在开会讨论有关民族文化广场项目时，狄某某都是持同意态度，皮某某在会上也是同意。
15、证人宋某某证言。证实2012年10月，宋某某在凯里的房开项目遇到资金缺口，于是宋某某找到狄某某说，请狄某某找些老板借点给宋修亮，借的钱算作股份或利息都可以，年利息按50%计算。2013年1月份，狄某某在安顺兴伟石博园借给宋某某300万元，并说“等我再去借点，到时一起打借条”。2013年3月份的一天晚上，狄某某打电话给宋某某说有急事让其到兴伟家具城里面找他，见面后狄某某说：“你务必找到王某、蒋某某、张某、兰某某这几个人。借给你的钱是我向这几个人借的，你以自己的名义给他们写借条，王某、蒋某某、张某分别是100万元，兰某某是40万元，时间写提前一点”。当月底的一天，宋某某与张某联系后在金阳世纪金源酒店张某房间内，按照狄某某的安排给张某出具了虚假的“宋某某向张某借款100万元”的借条，落款时间为2012年12月8日。宋某某没有给张某借过100万元。
16、证人皮某某证言：张某在取得开发民族广场二期工程土地开发权以后遇到的主要问题是县养护段的拆迁工作。我曾经和狄某某找到安顺市公路局谢某某，双方取得一致意见后具体工作是我和工作组的同志做的。在2010年我曾经和狄某某到省公路管理局找到谢副局长谈过拆迁的事。狄某某多次在不同的场合对我提要求，要求我们工作组加快工作节奏，尽快拆迁。
17、借条。证实2012年12月8日以宋某某的名义向张某借款100万元。
18、中共安顺市委组织部明传电报、领导批示卡、中共贵州省委组织黔组通（2008）23号通知、学员登记表、记账凭证、差旅费报告表、发票。证实2008年9月狄某某被安排到北京参加第十期现代经济管理高级研修班学习。培训时间为2008年10月14日至12月12日。
19、前台账单、临时住宿登记表。证实2013年3月8日至9日、3月14日至15日、28日至3月31日张某在贵阳世纪金源大酒店住宿。
20、某某县人民政府镇府专议（2011）60号专题会议纪要、二期工程房屋拆迁补偿安置方案、贵州省安顺公路管理局安路呈（2011）26号文件、房屋拆迁补偿安置协议、安顺公路管理局镇某某公路管理段公产处置协议。证实2010年3月16日某某房开公司提出县民族文化广场综合改造二期工程房屋拆迁补偿安置方案；2011年5月23日贵州省安顺公路管理局向贵州省公路局提出《安顺公路管理局关于对某某公路管理段某某道班国有资产处置的请求》；2011年8月16日县人民政府召开安顺公路管理局某某公路管理段公产处置的专题会议，对土地补偿、公有房屋补偿、政策支持三个方面作出了决定；2011年9月9日某某房开公司法定代表人张某五与贵州省某某公路管理段签订《某某自治县民族文化广场二期工程房屋拆迁补偿安置协议》。同日某某县人民政府副县长黄某代表县人民政府与某某公路管理段负责人签订了《某某公路管理段公产处置协议》。
21、（2013）安市刑初字第101号刑事判决书。证实狄某某收受张均100万元的贿赂款的事实。
关于辩护人提供某某房开公司记账凭证来证明被告人张某的所有支出来自于某某房开公司。经查，被告人张某系某某房开公司某某分公司的负责人，某某民族文化广场的收益进入某某房开公司账上，被告人张某的支出也来源于某某房开公司。故予以采纳。
关于辩护人提供的安顺市人民政府办公室安府办发（2009）19号文件，该文件虽规定了城市基础设施配套费可缓、减、免，但该文件2009年2月26日才颁发，而被告人张某所在公司提出缓交城市基础设施配套费承诺则早于该文件，且某某房开公司在未交纳城市基础设施配套费的情况下于2009年1月20日取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证。故辩护人用此文件来证明某某房开公司申请缓交城市基础设施配套费是合法的理由不成立，不予采纳。
关于辩护人提供的张某病历、某某民族文化广场一期工程验收会议结论、申请书、验收报告、某某房地产开发有限公司项目说明。因不能证明本案犯罪事实及量刑事实，故不予采信。
本院认为，本案的争议焦点，一是被告人张某送钱给皮某某、狄某某的行为是行贿还是被索贿；二是被告人张某的行为是否单位行为。
关于被告人张某送钱给皮某某、狄某某的行为是行贿还是被索贿的问题。
1、某某房开公司在某某民族文化广场项目建设中，由于拆迁工作进展缓慢，被告人张某在不得已的情况下找到时任某某县副县长皮某某，便向皮某某表示拆迁完成后将给予感谢。后拆迁工作在皮某某的组织下得以顺利进行。同时在缓交城市基础设施配套费问题上通过皮某某的协调，也缓交了城市基础设施配套费。被告人张某为感谢皮某某在拆迁和缓交城市基础设施配套费所给予的帮助，给予皮某某现金45万元。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条“行贿犯罪中的'谋取不正当利益'，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、行业规范的规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、行业规范的规定，为自己提供帮助或者便利条件。违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为'谋取不正当利益'。”本案中，被告人张某要求皮某某违反规定为某某房开公司在未缴纳城市基础设施配套费的情况下，给予缓交城市基础设施配套费，应认定为“谋取不正当利益”。故被告人张某给予皮某某的45万元应认定为行贿。
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