广西壮族自治区崇左市江州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江民初字第490号
原告崇左市太平建筑工程公司，住所地广西壮族自治区崇左市江州区新华路22号。
法定代表人唐经法，该公司经理。
委托代理人邓宁，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。
委托代理人和建人，北京市炜衡律师事务所广西分所律师。
被告黄祖日，男，1976年8月14日出生，汉族，个体户，住所地广西壮族自治区北流市。
被告黄耀家，男，1944年11月25日出生，汉族，个体户，住所地广西壮族自治区北流市。
原告崇左市太平建筑工程公司（以下简称“太平建筑公司”）与被告黄祖日、黄耀家追偿权纠纷一案，本院于2015年8月13日立案受理后，依法由代理审判员张敏适用简易程序进行审理，后因案件疑难复杂转入普通程序审理。经本院院长批准，依法组成由代理审判员张敏担任审判长，与代理审判员陆艳、人民陪审员张莉参加的合议庭，于2016年5月9日公开开庭进行了审理，书记员李剑担任记录。原告的委托代理人邓宁到庭参加诉讼；原告的法定代表人唐经法及委托代理人和建人未到庭参加诉讼；被告黄祖日、黄耀家经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案扣除公告及处理管辖异议期间135天。本案现已审理终结。
原告太平建筑公司诉称：2008年1月23日，崇左市江州区太平镇佛子沿山社区佛子第二经济联合社（以下简称“佛子第二经联社”）与太平建筑公司签订总造价为936000元的佛子新园农贸市场施工合同，同年1月25日太平建筑公司把该工程以内部承包方式给黄耀家、黄祖日父子承建，在工程施工过程中，佛子第二经联社按进度把工程款转入太平建筑公司的账户，共计874591元，太平建筑公司在扣除管理费和税金后，由被告黄祖日、黄耀家领取了工程款813284.13元。
2008年6月，佛子新园农贸市场工程竣工后，被告人黄祖日伪造南宁新年代建设工程造价事务所有限公司的印章一枚以及相关的工程结算材料，将工程款造价虚报为1002211元，骗取工程款395341元。后因工程质量问题及造价纠纷，佛子第二经联社起诉太平建筑公司，经法院委托广西建工工程造价咨询有限责任公司评估，该工程造价为417943.13元。经法院调解，太平建筑公司于2013年1月6日通过法院返还佛子第二经联社工程款360000元。
原告认为，佛子第二经联社为发包人，太平建筑公司为承包人，被告黄祖日、黄耀家是承包人的挂靠人，广西桂银河金属结构工程公司是实际施工人，其中太平建筑公司与两被告是挂靠人与被挂靠人的关系。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十四条：以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。因此，太平建筑公司与两被告共同对发包人佛子第二经联社承担包括返还预付的工程款在内的民事责任。两被告将佛子新园农贸市场工程违法分包给实际施工人，特别是被告黄祖日伪造公司印章和工程结算材料骗取工程款的行为所承担的民事责任应由两被告承担；以上事实在2013年4月18日原告与梁大鸿（黄祖日的姐夫）、黄小平（黄祖日的姐姐）所达成的协议书中亦有体现。此外，太平建筑公司根据法院的调解书，对外向佛子第二经联社返还了360000元工程款。根据1992年最高人民法院经济审判庭《关于生效判决的连带责任人代偿债务后应以何种诉讼程序向债务人追偿问题的复函》规定：根据生效的法律文书，连带责任人代主债务人偿还了债务，或者连带责任人对外承担的责任超过了自己应承担的份额的，可以向原审人民法院请求行使追偿权。原审人民法院应当裁定主债务人或者其他连带责任人偿还。如果在生效法律文书中，对连带责任人应承担的份额没有确定的，连带责任人对外偿还债务后向其他连带责任人行使追偿权的，应当向人民法院另行起诉。因此原告特诉至法院，请求判令：被告黄祖日、黄耀家连带赔偿原告太平建筑公司360000元。原告太平建筑公司对其陈述的事实在举证期限提供的证据有：
1.营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书各一份，证实原告主体资格；
2.黄耀家身份证一份，证明被告主体资格；
3.（2013）江刑初字第145号刑事判决书一份，证明被告黄祖日对非国家工作人员行贿的事实；
4.（2013）江刑初字第202号刑事判决书一份，证明被告黄祖日伪造公司印章及结算材料的事实；
5.（2009）江民初字第290号民事调解书、中国农业银行广西区分行进账单各一份，证明原告向佛子第二经联社返还360000元的事实；
6.《建筑工程承包合同》一份，证明原告与佛子第二经济联合社的建筑工程承包关系；
7.《公司内部工程项目经济承包合同》一份，证明原告与两被告是挂靠与被挂靠关系；
8.《桂银河金属拱形波纹屋顶施工合同》一份，证明被告黄祖日将佛子第二经联社农贸市场工程转包给广西桂银河金属结构工程有限公司的事实；
9.《协议书》一份，证明被告黄祖日的姐夫梁大鸿、姐姐黄小平同意向原告返还365000元的事实。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为已放弃答辩和质证的权利。原告提交的证据，真实、合法，且与本案事实相关联，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，故本院对原告提供的证据予以确认。
综合全案证据，结合庭审笔录，本院确认以下法律事实：
2008年1月23日，佛子第二经联社（甲方）与太平建筑公司（乙方）签订《建筑工程承包合同》，主要约定：甲方将崇左市佛子新园农贸市场（轻钢结构）工程发包给乙方承建；开工时间为2008年2月15日，竣工时间为2008年5月25日；承包范围包括基础、土建、屋面、装修；合同价款暂定为936000元（最终工程造价按实际结算）；如果乙方未按照合同规定按期按质完工的，甲方有权终止合同或要求乙方对不合格的地方重新返工，返工所需费用由乙方自负。
2008年1月25日，原告（甲方）与被告黄耀家（乙方）签订《公司内部工程项目经济承包合同》，主要约定：甲方就崇左市佛子新园农贸市场（轻钢结构）工程以项目承包的方式由乙方承包；开工时间为2008年2月15日，竣工时间为2008年4月16日；工程价款暂按甲方与建设单位签订的施工合同价800000元上交甲方的管理费、营业税及附加税、所得税等税金，由甲方按工程款总价800000元的7.1%比例上缴管理费及所有税金；乙方必须全面履行甲方与建设方签订的施工合同，严格依据现行国家验收规范、强制性条文、施工规范、设计要求及施工图纸，确保工程的工期、质量、安全等满足与建设方签订的施工合同要求；施工中如发生质量、安全事故、返工损失及处理善后的费用均由乙方承担；工程完工，竣工验收完成，竣工资料报出，财务审计清楚后，乙方仍然承担保修期间的一切保修责任，质保期间发生的费用由乙方承担。《公司内部工程项目经济承包合同》签订后，崇左市佛子新园农贸市场（轻钢结构）工程由黄耀家、黄祖日父子承建。2008年2月20日，黄祖日与广西桂银河金属结构工程有限公司签订《施工合同》，将佛子市场金属拱形波纹钢屋盖工程交给广西桂银河金属结构工程有限公司施工。
2008年6月，崇左市佛子新园农贸市场（轻钢结构）工程完工后，为了做工程结算的材料，黄祖日伪造了南宁新年代建设工程造价事务所有限公司的印章一枚以及相关的工程结算材料，黄祖日在结算材料上加盖伪造的印章后与佛子第二经联社进行结算。佛子第二经联社根据《建筑工程承包合同》的约定，按进度将工程款874591元支付给太平建筑公司。太平建筑公司根据《公司内部工程项目经济承包合同》的约定扣除了工程款的7.1%的管理费和税金后，将813284.13元工程款支付给黄耀家、黄祖日父子。
2009年5月14日，崇左市佛子新园农贸市场（轻钢结构）工程完工后，因地面地板出现多处较大裂痕，佛子第二经联社认为该工程存在重大质量问题和安全隐患，且造价过高，便将太平建筑公司诉至本院。经评估部门评估：崇左市佛子新园农贸市场（轻钢结构）工程的工程造价评估结论为417943.13元。该案在审理过程中，经本院主持调解，太平建筑公司与佛子第二经联社达成如下协议：一、太平建筑公司同意于2011年9月16日前一次性返还佛子第二经联社工程款360000元；二、地面裂痕由佛子第二经联社自行修复。
2013年1月6日，太平建筑公司被本院强制扣划工程款360000元及执行费5300元。
2013年3月21日，黄祖日因涉嫌伪造公司印章、对非国家工作人员行贿罪被逮捕。2013年4月18日，太平建筑公司（甲方）与黄祖日的姐夫梁大鸿（乙方）签订了一份《协议书》，协议主要约定：一、甲方同意乙方暂时预付365000元给甲方；二、因甲方同意通过调解返还365000元工程款给佛子第二经联社，现双方同意待黄祖日取保候审后，按照工程图纸和实际完成工程量重新委托有工程造价资质的评估机构进行评估，甲方与黄耀家签订的承包合同工程价款以重新评估结论为准。
2014年3月20日，黄祖日因犯伪造公司印章罪和犯对非国家工作人员行贿罪被判处有期徒刑一年一个月，该判决已发生法律效力。
本案诉讼期间，被告黄祖日、黄耀家向本院提出管辖权异议，本院于2015年7月16日作出（2015）江民初字第490-1号民事裁定驳回管辖权异议；被告黄祖日、黄耀家不服向崇左市中级人民法院提起上诉，崇左市中级人民法院于2015年12月4日作出（2015）崇立民终字第33号民事裁定驳回上诉。
本院认为：本案原告太平建筑公司从发包人佛子第二经联社承包崇左市佛子新园农贸市场（轻钢结构）工程后，又与被告黄耀家签订《公司内部工程项目经济承包合同》，该合同名为内部承包，但黄耀家并不是原告的内部分支机构，也不具备法人资格，且工程承包范围与佛子第二经联社、原告签订的《建筑工程承包合同》工程承包范围一致，所以《公司内部工程项目经济承包合同》实为工程转包合同；因此本案的法律关系应为建筑工程施工合同纠纷，根据《最高人民法院关于印发修改后的﹤民事案件案由规定﹥的通知》关于“当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由”的规定，故本院确定本案案由为建筑工程施工合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款规定“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”，故《公司内部工程项目经济承包合同》违反了法律规定，当属无效合同。
《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定：合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。《公司内部工程项目经济承包合同》签订后，崇左市佛子新园农贸市场（轻钢结构）工程由黄耀家、黄祖日承建；黄祖日伪造南宁新年代建设工程造价事务所有限公司的印章以及相关的工程结算材料进行工程结算，佛子第二经联社据此向原告支付了工程款874591元，但经评估部门鉴定该工程造价评估结论仅为417943.13元，经调解原告向佛子第二经联社返还了工程款360000元。因黄祖日伪造公司公章和结算材料导致原告向佛子第二经联社返还了360000元工程款；且《公司内部工程项目经济承包合同》约定：施工中如发生质量，安全事故，返工损失及处理善后的费用均由黄耀家承担；虽原告与黄祖日的姐夫梁大鸿对返还给佛子第二经联社的360000工程款达成了协议，但该协议并没有履行；黄耀家、黄祖日作为工程的承建人对其过错应对原告连带承担赔偿责任。综上，原告诉请被告黄耀家、黄祖日连带赔偿原告360000元，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十二条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于印发修改后的﹤民事案件案由规定﹥的通知》第三条第5项的规定，判决如下：
被告黄耀家、黄祖日连带赔偿原告崇左市太平建筑工程公司360000元；
案件受理费6700元，公告费700元，由被告黄耀家、黄祖日负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按中国人民银行规定的同期同类贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。
审 判 长 张敏
代理审判员 陆艳
人民陪审员 张莉
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 李剑
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第二百七十二条第二款总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于印发修改后的﹤民事案件案由规定﹥的通知》
三、适用修改后的《民事案件案由规定》时应注意的几个问题
5、当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由。