山西省清徐县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）清民初字第1291号
原告杜某，男。
委托代理人张娜，山西同辉律师事务所律师。
被告宋某，男。
委托代理人李美珍，女，清徐县东湖街道法律服务所法律工作者，住清徐县城美锦大街***号。
原告杜某与被告宋某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员要经全适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜某及委托代理人张娜、被告宋某及委托代理人李美珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜某诉称，原告系清徐县高强铸造厂的管理人员。2015年4月14日，被告在铸造厂门口私自摆摊，双方发生口角，被告将原告推到水沟内，进行殴打，导致其右小腿损伤。事发后，原告被送往太谷县人民医院救治。清徐县公安局对原告伤情进行法医学人体损伤程度鉴定，构成右小腿轻伤一级。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关法律规定，被告故意非法伤害他人身体，使原告及家人经济与精神遭受巨大打击。事故发生至今，原被告不能对赔偿事宜达成一致。为维护原告的合法权益，现向法院提起诉讼，请求判令：1.被告赔偿原告各项损失共计48154.32元，其中医疗费30854.32元、住院伙食补助费2700元、营养费3000元、误工损失6000元、交通费300元、食宿费300元、精神抚慰金5000元；残疾赔偿金、后续治疗费等相关费用待鉴定后确定；2.本案与诉讼有关的全部费用由被告承担。
被告宋某辩称，对原告陈述的事实不认可。原告陈述2015年4月14日被告在同祺暖气片厂私自摆摊，被告将原告推到臭水沟不是事实。实际是双方发生口角以后，原告将被告推倒到臭水沟，并且趁势把被告压倒在原告身下用拳头击打，击打被告的过程中，原告自己的伤怎么造成，被告不得而知。整个事件中被告无法还手，没有侵害原告的事实发生。从原告和被告的身体状况看，被告身材弱小，不可能将强壮的原告推倒到臭水沟。因此，原告的伤情是原告在侵害他人身体的过程中形成的，而不是被告殴打原告形成的，因此不予赔偿原告的各项损失。如果原告所述事实成立，本案的被告就不仅仅承担民事赔偿责任，而是已构成刑事犯罪。但公安机关通过侦查认为并没有构成刑事犯罪。故请求查明事实，驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明，原告杜某系清徐县高强铸造厂（又名同祺暖气片厂）职工,负责该厂后勤工作.2015年4月14日15时许,被告宋某在该厂门口卖菜时,原告认为被告的菜叶影响了厂门口卫生,双方发生口角,进而打在一起,后都掉落到旁边的臭水沟中,并在臭水沟中仍互相厮扯滚缠,后被他人拉开，原告杜某发觉右腿不能动，被该厂送到太谷县人民医院就诊，诊断为右胫腓骨上1/3粉碎骨折，建议住院治疗。原告于2015年4月17日办理住院手续，初步诊断为：1.右胫腓骨近端粉碎骨折，2.高血压病，住院过程中行右胫骨近端切开复位、钢板内固定术，于2015年5月14日出院。住院期间花医疗费30555.32元，出院后的2015年6月17日、8月13日各花检查费用143元。
诉讼中，应原告申请，本院委托山西光大司法鉴定所对原告损伤进行伤残等级鉴定，结论为原告因右小腿骨折内固定术后，右下肢功能轻度受限，其损伤程度达九级伤残。后原告将其诉讼请求由48154.32元变更为122370.32，其中医疗费30854.32元、住院伙食补助费2700元、营养费5000元、误工费20970元、陪护费13910元、交通费1000元、食宿费1000元、残疾赔偿金35236元、精神抚慰金10000元、鉴定费1700元；二次手术费及后续治疗费待实际发生后另行主张。
该事件发生后，清徐县公安局孟封派出所派员于当日对事发现场进行勘察，并制作勘验笔录，该笔录主要内容为“过程和结果：2015年4月14日，孟封派出所接到高强（同祺）暖气片厂周立新电话报案，称厂门口有人打架。接报后，民警迅速出警到达现场。周立新和参与打架的宋某在现场，二人先介绍了事情的经过（详见二人询问笔录）。15时许高强暖气片厂工人杜某与在厂门口卖菜的高花村村民宋某因琐事发生口角，后二人打起架来，二人在打架过程中都掉落到旁边的臭水沟中，并在臭水沟中互相厮扯滚缠，周立新上前制止，后将双方拉开，杜某称腿不能动了，人们将杜某抬出臭水沟，后厂里人将杜某送到医院。高强暖气片厂门口水泥路北侧，有一条弯曲的臭水沟，流向在厂门对面由东西向转为南北向，厂门对面的臭水沟上盖有预制板，预制板上放着宋某的菜，预制板南侧堆放着菜叶。预制板西侧为臭水沟向北的转弯处，也是二人掉入臭水沟的位置。该处臭水沟宽约两米，一米多深，北侧的沟坡缓，南侧的沟坡急。臭水面有一尺多宽，该处臭水沟中有砖头、水泥块等杂物。宋某在臭水沟南边的地上坐着，脸上有伤”。另，原告伤情经清徐县公安局鉴定，意见为：杜某右小腿损伤属轻伤一级。
上述事实，有庭审笔录，原告杜某提供的太谷县人民医院诊断治疗建议书一份、住院病案一份、医疗费收据三份、孟封派出所移送的对原告杜某、被告宋某、及在场人张云生、汪远文、周立新的询问笔录各一份、勘验笔录一份在案佐证。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。原告杜某与宋某发生口角后,双方均未冷静对待，而是打在一起,后都掉落到旁边的臭水沟中,并在臭水沟中仍互相厮扯滚缠,对事件的发生双方应负同等责任。原告的诉讼请求中医疗费30854.32元，其中13元为病历复印费，不属医疗费范围，其余30841.32元有诊断治疗建议书、住院病案、医疗费票据等证实，本院予以认定，被告虽认为该费用中可能包括治疗高血压的费用，但未提供相应证据证实其主张，对其异议本院不予采纳；原告关于误工费的诉讼请求，其仅提供清徐县高强铸造厂2015年1—3月工资表，不能证实其最近三年的工资收入，应参照相同或相近行业上一年度职工平均工资计算为19934元（39868元/年÷2）；原告关于护理费的诉讼请求，因原告提供证据不能证实住院期间确为杜计龙、董福转二人护理，也不能证实其确需两人护理，故护理费计算为5705元（34230元/年÷12×2月）;原告关于残疾赔偿金35236元的请求，符合有关法律规定，本院予以认定。结合原告伤情及治疗情况，本院酌情确定原告其他损失为：住院伙食补助费1350元（50/天×27天）、营养费540元（20元/天×27天）、交通费600元。原告因伤残等级鉴定交纳的鉴定费1700元，有收款收据证实，本院予以认定。原告要求被告赔偿精神抚慰金的请求，因对事件的发生原被告均有过错，对该项请求本院不予支持；原告关于食宿费的请求于法无据，本院亦不予支持。综上，原告的损失为医疗费30841.32元、误工费19934元、护理费5705元、残疾赔偿金35236元、住院伙食补助费1350元、营养费540元、交通费600元、鉴定费1700元，共计95906.32元。被告宋某应对原告的上述损失承担50%的赔偿责任，即赔偿原告47953.16元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、原告杜某医疗费30841.32元、误工费19934元、护理费5705元、残疾赔偿金35236元、住院伙食补助费1350元、营养费540元、交通费600元、鉴定费1700元，共计95906.32元，由被告宋某赔偿50%即47953.16元。于本判决生效后十日内履行完毕。
二、驳回原告杜某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1374元，由原告杜某负担838元、被告宋某负担536元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。
审判员 要经全
二〇一六年四月七日
书记员 宁云娟