广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤02民终675号
上诉人（原审被告）：新丰县云天海温泉原始森林度假村有限公司，住所地：广东省新丰县梅坑镇。
法定代表人：罗钦文，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈汉原，广东泰扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗东山，男，汉族，住广东省广州市海珠区。
上诉人新丰县云天海温泉原始森林度假村有限公司（以下简称云天海公司）因与被上诉人罗东山劳动合同纠纷一案，不服新丰县人民法院（2016）粤0233民初452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月19日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为本案各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理本案。上诉人云天海公司的委托诉讼代理人陈汉原、被上诉人罗东山到庭参加本案二审调查询问。本案现已审理终结。
云天海公司上诉请求：1、撤销一审判决，驳回罗东山的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由罗东山负担。事实和理由：一审法院认定云天海公司单方终止劳动合同、违法解除罗东山的劳动合同与事实不符。2015年6月20日，罗东山因同事关系、工作表现等原因接受了云天海公司的劝退而愿意离职，签署了《员工离职表》，随后双方进行工作交接，签订了《新丰云天海行政人事部工作交接事项》等文件。但事后罗东山利用自己担任行政人事部经理职务的便利，私自拿走了自己的《员工离职表》。后因要进行工资结算，云天海公司只好重新制作了一份没有罗东山签名的《员工离职表》存档。《员工离职表》、《新丰云天海行政人事部工作交接事项》等文件证明罗东山接受了云天海公司的劝退意见而自动离职，云天海公司是合法地解除罗东山劳动合同的事实。现只有《新丰云天海行政人事部工作交接事项》而没有《员工离职表》文件，这是罗东山利用职务便利原因造成的。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(法释[2001]33号)第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。因此，罗东山拒不交出自己的《员工离职表》，这一行为就可证明云天海公司是合法地解除罗东山的劳动合同。退一步来说，即便没有这份《员工离职表》，但罗东山自觉签订了《新丰云天海行政人事部工作交接事项》之后而离开公司，这也足以证明并非云天海公司单方终止劳动合同、违法解除罗东山的劳动合同。
罗东山辩称，其与云天海公司是签订了两年合同，是中途更换的领导，对罗东山进行打击报复就以罗东山和员工发生肢体冲突，在末尾淘汰中考核不合格为理由辞退罗东山。这些理由都与法律法规相违背的。罗东山交接工作不是办理离职，是服从云天海公司的安排，交接工作也是对自己、对公司负责。至于云天海公司说的《员工离职表》，罗东山在仲裁阶段和一审阶段也有提交，交接的只是些个人物品。
罗东山向一审法院起诉请求：1、确认云天海公司违法解除其与罗东山之间签订的《劳动合同》。2、判令继续履行云天海公司与罗东山之间签订的《劳动合同》至2016年7月27日合同期满止。3、判令云天海公司向罗东山补偿违法解除劳动合同停发停付工资之日起至裁决日（合同期满）期间的工资损失113626元及25%额外经济补偿金28407元。4、判令云天海公司向罗东山支付2015年6月20日法定假期端午节加班费1052元及支付2015年6月份共5天公休日加班费3908元。5、判令云天海公司向罗东山支付2014年8月1日至2015年5月期间法定假期共10天的加班费计10524元及支付50%的额外经济补偿金共计5262元。6、判令云天海公司补缴罗东山入职后2014年8月至2014年10月共3个月各项社会保险费（社保、失业、工伤、养老等）。以上3至5项合计：162779元。7、本案的诉讼费用由云天海公司负担。
一审法院认定事实：2014年7月28日，云天海公司与罗东山签订书面《劳动合同》，合同约定：固定期限从2014年7月28日起至2016年7月27日止，试用期从2014年7月28日起至2014年9月27日止，任职行政人事部经理，每周工作5天，每日工作8小时，正常工作时间的工资1010元，绩效薪酬或奖金、津贴、补贴按公司相关制度规定执行，经双方协商一致，可以解除劳动合同，其中由云天海公司提出的，应按规定支付经济补偿。合同签订后，罗东山入职云天海公司履约，云天海公司实际给付罗东山月收入8500元。2015年6月21日，云天海公司以罗东山与同事关系处理不好且在中层干部考核中排名居末为由劝退罗东山，解除劳动合同，罗东山办理工作交接手续后离开云天海公司，没有与云天海公司订立书面解除合同及经济补偿等书面协议，也一直没有在公司上班，无向有关部门投诉。2015年6月28日，云天海公司因联系不上罗东山，发出《关于与罗东山终止劳动合同的公告》，终止与罗东山的劳动合同关系。2015年7月2日，云天海公司向罗东山支付其2015年6月份的工资5950元（8500元/月计算，21天）、端午节上班工资120元、制服押金150元,为罗东山办理社会保险9个月(从2014年11月至2015年7月)。
2016年6月21日罗东山向新丰县劳动人事争议仲裁院(以下简称新丰县劳动仲裁院)申请劳动仲裁，新丰县劳动仲裁院于2016年8月2日作出新劳仲案字【2016】012号《仲裁裁决书》，认为,云天海公司以罗东山在单位的例行考核排名居末和有违反公司规章制度行为对罗东山进行劝退,罗东山没有对云天海公司的劝退作出异议回应,而是按公司规定交接相关工作后离开,之后也未向云天海公司提出异议要求上岗,应视为对云天海公司劝退行为的默认,云天海公司未对罗东山的离职依法办理相关手续,因此视为双方协商一致解除劳动合同。罗东山于2015年6月21日离职后，没有再次返回云天海公司工作，没有付出实际劳动行为，裁决如下：一、双方自2015年6月21日终止劳动合同关系和社保关系；二、云天海公司向罗东山支付一个月工资的解除劳动合同的经济补偿金8500元；三、驳回罗东山的其他仲裁请求。罗东山对该裁决不服，向新丰县人民法院起诉。
一审法院认为：一、关于云天海公司是否违法解除与罗东山签订的《劳动合同》的问题。2015年6月21日，云天海公司以罗东山与同事关系处理不好且在中层干部考核中排名居末为由劝退罗东山，解除劳动合同，但没有证据证实云天海公司与罗东山就解除劳动合同达成一致意见，也无解除合同协议书等证据，只有云天海公司公告终止合同材料，因此，云天海公司是单方终止合同，应属于违法解除合同的行为。
二、关于罗东山与云天海公司应否继续履行《劳动合同》至2016年7月27日合同期满止的问题。虽然云天海公司单方终止合同，但罗东山于2015年6月21日离职后，没有再次返回云天海公司工作，说明罗东山已实际接受解除合同，故罗东山要求继续履行《劳动合同》至2016年7月27日合同期满止的请求，该院不予支持。
三、关于云天海公司应否向罗东山补偿停发停付工资之日起至裁决日（合同期满）期间的工资损失113626元及25%额外经济补偿金28407元的问题。罗东山于2015年6月21日离职后，没有再次返回云天海公司处工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”、第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，罗东山在云天海公司工作了十一个月，月工资为8500元，云天海公司应向罗东山支付赔偿金17000元。因此，罗东山要求云天海公司补偿停发停付工资之日起至裁决日（合同期满）期间的工资损失113626元及25%额外经济补偿金28407元的请求，该院不予支持。
四、关于云天海公司应否向罗东山支付2015年6月20日法定假期端午节加班费1052元及支付2015年6月份共5天公休日加班费3908元的问题。罗东山离职后，云天海公司于2015年7月2日向罗东山支付其2015年6月份的工资5950元、端午节上班工资120元，因为工资包含公休日加班费，对罗东山该诉求，该院不予支持。
五、关于云天海公司应否向罗东山支付2014年8月1日至2015年5月期间法定假期共10天的加班费计10524元及支付50%的额外经济补偿金共计5262元的问题。罗东山该期间的月工资8500元包含公休日加班费，且已支付，对罗东山该诉求，该院不予支持。
六、云天海公司应否补缴罗东山入职后2014年8月至2014年10月共3个月各项社会保险费（社保、失业、工伤、养老等）的问题。该院不作处理，罗东山可向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，于2016年12月30日作出（2016）粤0233民初452号民事判决:一、新丰县云天海温泉原始森林度假村有限公司于判决生效之日起五日内支付赔偿金17000元给罗东山；二、驳回罗东山的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新丰县云天海温泉原始森林度假村有限公司负担,限与上列款项同时交清。
二审中，云天海公司向本院提交以下证据：1、两份该公司其他员工的《员工离职表》，拟证明该公司所有员工离职时都会签署《员工离职表》，签署《员工离职表》证明双方是协商一致合法解除劳动合同的。罗东山离职的时候也签署了《员工离职表》，只是罗东山没有将自己的《员工离职表》交回公司，云天海公司是合法解除与罗东山的劳动合同。2、云天海公司前人事部主管现营销部副经理和策划部副经理朱望贤的证人证言，拟证明罗东山安排证人朱望贤帮他办理了《员工离职表》，罗东山是接受离职的，只不过罗东山利用他的职务便利没有将《员工离职表》交回给云天海公司。罗东山对于云天海公司提交的证据质证称：1、云天海公司提交的两份其他员工的《员工离职表》与本案没有关系，罗东山和云天海公司并没有协商一致解除劳动合同。2、对于证人证言，罗东山认为证人是迫于压力说谎的，罗东山是按照上司的要求做工作交接，但不是自愿离职。
本院认为，本案系劳动合同纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，针对云天海公司的上诉意见，本案争议焦点是：云天海公司是否违法解除与罗东山签订的《劳动合同》。
本案中，关于双方解除劳动合同的原因，双方均认可是云天海公司以罗东山与同事关系处理不好且在中层干部考核中排名居末为由劝退罗东山。至于罗东山是否接受云天海公司的劝退，双方有无对于解除劳动合同达成一致意见，应由先提出解除劳动合同的云天海公司承担举证责任。从云天海公司提交的证据来看，罗东山虽签署了《新丰云天海行政人事部工作交接事项》，但只能说明罗东山与云天海公司进行了工作交接，不能证明是罗东山接受了云天海公司的劝退自愿离职的。而云天海公司提交的罗东山的《员工离职表》中并没有罗东山本人的签名，云天海公司现也未提交充分证据证明还存在有另一份罗东山本人签名的《员工离职表》。因此，从本案现有材料来看，云天海公司并没有证据证实双方就解除劳动合同达成一致意见，且云天海公司劝退罗东山的理由也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”的规定，一审法院认定云天海公司单方公告终止与罗东山的《劳动合同》属于违法解除劳动合同的行为并无不当，本院予以维持。
综上所述，云天海公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由云天海公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈俊东
审 判 员 神玉嫦
审 判 员 李 罡
二〇一七年七月十七日
法官助理 杨 瑜
书 记 员 林子峻