云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0112民初9973号原告：张咏梅，女，汉族，1963年5月13日生，身份证登记住址：云南省昆明市西山区，委托诉讼代理人：周恩珍、滕林,云南睿信律师事务所律师，特别授权代理。被告：谢自兴，男，汉族，1962年9月10日生，身份证登记住址：海南省海口市美兰区，现住址：云南省昆明市，被告：肖秩全，男，汉族，1968年11月19日生，身份证登记住址：成都市武侯区，原告张咏梅诉被告谢自兴、肖秩全民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月26日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告张咏梅的委托诉讼代理人周恩珍、滕林、被告谢自兴到庭参加诉讼，被告肖秩全经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告张咏梅向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带偿还原告借款本金人民币1150000元；2、判令两被告连带支付原告逾期还款违约金1131978元；3、判令本案诉讼费用由两被告承担。事实及理由：2013年6月13日，被告肖秩全与被告谢自兴共同向原告出具《借条》，明确约定由原告出借人民币1150000元给两被告用于两被告共同合作的云南泛亚物流集团有限公司昆明王家营标准工厂建设项目（03标）施工总承包项目，借款期限为3个月，自2013年6月13日至2013年9月13日。逾期未还，两被告自愿按照每日1667元向原告支付违约金。同时，该《借条》中明确约定未能及时归还借款的，两被告承诺从两人合作的云南泛亚物流集团有限公司昆明王家营标准工厂建设项目工程款中扣还给原告。现两被告承诺的还款期限已过，经原告多次催要两被告拒绝还款，故原告诉至人民法院。被告谢自兴辩称：原告与被告肖秩全之间的借款与被告谢自兴无关，两被告之间并无合作关系，云南泛亚物流集团有限公司昆明王家营标准工厂建设项目系由海南的公司承建，被告肖秩全分包。被告肖秩全在王家营项目中做劳务分包，被告肖秩全要求被告谢自兴在工程款中扣除，被告谢自兴仅是代扣人，不是担保人，现工程存在严重质量问题无法验收，也无法帮被告肖秩全代扣。原告的借款都是直接打到被告肖秩全账户中。被告肖秩全经本院依法公告传唤，未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见。原告为支持其诉讼请求，向本院提交下列证据：一、《借条》原件、转账凭证原件、《还款计划》原件各一份，欲证明：原告与两被告之间的借款事实。经质证，被告谢自兴对该组证据的真实性予以认可，但认为自己仅系代扣人，不是借款人。二、《建设工程施工合同》、录音通话内容两份，欲证明：被告谢自兴系云南泛亚物流集团有限公司昆明王家营标准工厂建设项目负责人，借款用于项目工程建设，约定借款归还从该项目中优先扣还，因此谢自兴为共同借款人。经质证，被告谢自兴对该组证据不予认可，认为《建设工程施工合同》与其无关，录音系在其不知情情况下，时间久记不清，且从录音内容能看出其仅负责代扣款。被告谢自兴未向法庭提交证据材料。对于原告提交的证据，被告肖秩全未到庭进行质证，也未向本院提交证据材料，视为其放弃对原告提交的证据发表质证意见的权利。本院认为，对于原告提交的证据一，因被告谢自兴对其真实性予以认可，且证据之间能够相互印证借款事实，故本院对该组证据予以确认。对于原告提交的证据二，对《建设工程施工合同》，因与本案不具有关联性，故本院不予确认；对录音通话内容，本院将结合其他证据予以认定。通过原、被告的举证、质证及陈述，本院依法确认如下法律事实：2013年6月13日，原、被告签订《借条》载明：借到原告张咏梅现金1150000元，用于云南泛亚物流集团有限公司昆明王家营标准工厂建设项目（03标）施工总承包项目流动资金。借款于2013年9月13日前一次性归还，借款人未按约定期限归还借款的，按1667元/日向出借人支付违约金，直至借款归还为止。借款人同意借款由海南琼山建筑工程公司从该项目的工程款中扣还，直接支付给张咏梅。被告肖秩全在借款人一栏签字捺印，原告张咏梅在出借人一栏签字捺印，被告谢自兴在代扣人一栏签字捺印。同日，原告向被告肖秩全转款人民币1000000元。2015年5月22日，原、被告签订《还款协议》载明：本人肖秩全于2013年6月13日向原告借款1150000元，借期为3个月，逾期未归还，同意向出借人支付1667元/日的违约金。由于本人肖秩全资金周转困难，至今未归还该借款，承诺于2015年12月31日前一次性还清，并按约定支付违约金，借款本金及违约金由代扣人海南琼山建筑工程公司按借条约定，从云南泛亚物流集团有限公司昆明王家营标准工厂建设项目（03标）施工总承包项目工程款中代扣，支付给出借人张咏梅。被告肖秩全在借款人一栏签字捺印，原告张咏梅在出借人一栏签字捺印，被告谢自兴在代扣人一栏签字捺印。庭审中，原告陈述借款实际转款为1000000元，《借条》约定的1150000元系按月利率5%计算的三个月利息加转款金额1000000元。借款后原告收到过被告肖秩全现金支付的50000元利息，违约金的主张依据为按年利率24%计算。被告谢自兴陈述其并非与被告肖秩全合作经营云南泛亚物流集团有限公司昆明王家营标准工厂建设项目（03标）施工总承包项目，其系该工程项目承包方海南琼山建筑工程公司负责人的同学，以个人名义签字帮被告肖秩全代扣工程款。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告与被告肖秩全签订《借条》，系双方真实意思表示，且原告已交付借款，故本院认为原告与被告肖秩全之间存在合法的借贷关系。对于原告要求被告肖秩全偿还借款本金1150000元的诉讼请求，据转账凭证，原告实际转款1000000元，原告在庭审中陈述签订《借条》时按月利率5%计算了三个月利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”故被告肖秩全应当向原告张咏梅返还的借款本金为1000000元，原告认可被告肖秩全支付过利息50000元，结合原告庭审中的陈述，原告与肖秩全约定的利息系按月利率5%计算，故被告肖秩全支付的50000元应系一个月利息，根据《最高人民法院》第二十六条之规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”原告与被告肖秩全约定的利息明显超过法律规定，对超过年利率36%的部分，被告肖秩全可另案主张。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”据《还款协议》，借款已于2015年12月31日到期，本案中被告肖秩全未举证证明其已归还过全部或者部分本金，故被告肖秩全应当偿还原告借款本金1000000元。对于原告要求被告肖秩全支付违约金1131978元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条的规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”原告所主张的违约金明显高于法律规定，本院仅支持借款本金的30%，即300000元。对于原告要求被告谢自兴与被告肖秩全连带承担上述还款责任的诉讼请求，据《借条》及《还款协议》，对被告谢自兴的责任表述为“借款人同意本借款由海南琼山建筑工程公司从该项目工程款中扣还，直接支付给张咏梅”，被告谢自兴在代扣人一栏签字捺印，故本院认为，《借条》及《还款协议》中均明确约定借款人系被告肖秩全，被告谢自兴仅作为借款偿还方式代扣工程款的代扣人，对二人在该《借条》及《还款协议》中的身份作了明确区分，被告谢自兴与原告之间并无借款合意亦未达成借款约定，被告谢自兴并非借款人，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。据此，本院根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第二款、第二十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，国务院《诉讼费用交纳办法》第十三条、第二十九条之规定，判决如下：一、由被告肖秩全于本判决生效之日起十日内向原告张咏梅返还借款本金人民币1000000元及违约金人民币300000元。二、驳回原告张咏梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费25056元（原告已预交），由被告肖秩全承担（于本判决生效之日起十日内与上述款项一并支付原告张咏梅）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。审 判 员  周亚兰人民陪审员  李正念人民陪审员  唐 维二〇一八年三月十二日书 记 员  蒋从水