杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0109民初4752号原告杭州萧山华数数字电视有限公司。法定代表人周宏，该公司董事长。委托代理人陈丽萍，该公司员工。委托代理人吴啸，该公司员工。被告海宁鼎龙达影视传媒有限公司。法定代表人任宇辰，该公司董事长。被告东阳今视影业传媒有限公司。法定代表人任佳，该公司董事长。两被告共同委托代理人陈琪，北京市则度律师事务所律师。原告杭州萧山华数数字电视有限公司（以下简称华数公司）与被告海宁鼎龙达影视传媒有限公司（以下简称鼎龙达公司）、东阳今视影业传媒有限公司（以下简称今视公司）合同纠纷一案，于2016年2月2日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用普通程序，于2016年9月14日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈丽萍、吴啸，被告鼎龙达公司的法定代表人人任宇辰、两被告的委托代理人陈琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年7月22日，原告与被告鼎龙达公司签订《电视剧联合摄制及信息网络传播权以投代购合作协议》【以下简称《合作协议》】1份，约定，原告向被告鼎龙达公司主控的电视剧《华丽上班族》项目投资1200万元，并享有该电视剧未来收益及部分著作权；被告鼎龙达公司作为项目主控方应确保该剧在2015年8月30日前在湖南电视台、江苏电视台或浙江电视台的卫星频道播出，否则原告有权解除合同并要求被告鼎龙达公司承担违约责任等内容。协议签订后，原告依约向被告鼎龙达公司支付了全部1200万元投资款。2014年8月6日，原告与被告今视公司签订《保证担保协议》1份，约定被告今视公司就原告与被告鼎龙达公司签订《合作协议》中约定的主债权金额、违约金等费用承担连带保证责任。合同履行过程中，被告鼎龙达公司并未依约使该剧在2015年8月30日前在湖南电视台、江苏电视台或浙江电视台的卫星频道播出，已构成违约。现起诉要求：1.解除原告与被告鼎龙达公司签订的《合作协议》；2.被告鼎龙达公司向原告返还全部投资款1200万元；3.被告鼎龙达公司向原告支付违约金4275000元；4.被告今视公司对上述第2、3项付款义务承担连带保证责任。两被告辩称，1.原告与被告鼎龙达公司签订的《合作协议》名为以投代购，实为借款合同，且设定的违约金远远高于法定违约金；2.《保证担保协议》不是对《合作协议》的保证，且被告今视公司已经履行完毕，不应再承担连带保证责任。3.本剧在发行过程中遭遇到国家政策、人事变动等不可抗力的影响，使得本剧的发行暂时停顿。华数公司作为业内领先企业也应能理解，不能把所有风险全部推给鼎龙达公司。尤其在不可抗力因素下，大家应共同承担风险和损失。现两被告同意解除《合作协议》并返还原告未收回的款项10275000元，其余诉请要求予以驳回。原告为证明其主张，提供了如下证据：1.《合作协议》1份，欲证明原告与被告鼎龙达公司合作投资电视剧《华丽上班族》及约定的权利、义务；2.汇款凭证1份，欲证明原告已支付全部投资款1200万元的事实；3.《保证担保协议》1份，欲证明被告今视公司自愿为被告鼎龙达公司的全部债务承担连带担保的事实；4.《投资项目义务履行提示函》2份（系复印件），欲证明原告分别于2014年12月9日、2015年3月9日发函要求被告鼎龙达公司按约履行合同义务；5.2015年8月21日原告发给被告的《投资项目义务履行提示函》1份（系复印件），欲证明因被告鼎龙达公司未按照约定履行合同义务，原告已通知被告要求解除协议的事实。6.《文件签署单》、《答复函》各1份，欲证明被告鼎龙达公司已签收原告要求解除协议的通知；7.《国产电视剧发行许可证》1份（系复印件），欲证明根据主协议9.1条约定，主协议2.2.1及2.2.2条约定金额分别调整为：（1）“最低收益率回报投资款”450万元调整为150万元；（2）“以投代购投资款”750万元调整为1050万元。8.《补充协议》1份，欲证明被告鼎龙达公司已向原告支付1725000元。经质证，两被告对证据1、2、4—8的真实性、合法性、关联性无异议，但不认可原告的证明目的；证据3对其真实性无异议，但不认可其合法性、关联性。本院认为，上述证据真实、合法、与本案具有关联性，故予以认定。两被告为证明其主张，提供了如下证据：1.《合作协议》1份，欲证明该《合作协议》完全符合借款合同的法律特征，其名为以投代购，实为借款合同；2.国家电视剧发行许可证1份，欲证明鼎龙达公司于2014年4月11日取得本剧的发行许可证，本剧长度为42集；3.中国建设银行网上银行电子回单1份（系复议件），欲证明被告鼎龙达公司依约于2014年7月22日向萧山华数公司支付了收益回报225000元；4.《补充协议》1份，欲证明原告在本剧中的“低收益率回报投资款”150万元，鼎龙达公司已于2014年7月22日向萧山华数公司支付了收益回报225000元；5.《保证担保协议》1份，欲证明根据协议约定担保的主债权金额为150万元；6.中国建设银行网上银行电子回单1份（系复印件），欲证明鼎龙达公司已于2014年8月21日向原告支付“低收益率回报投资款”50万元。7.《总局对卫视综合频道黄金时段电视剧播出方式进行调整》1份（系打印件），欲证明自2015年1月1日起同一电视剧联播卫视综合频道不能超过两家；8.网传限韩令名单1份（系打印件），欲证明本剧《华丽上班族》被列入该名单。经质证，原告对证据1、5无异议但对两被告的证明内容有异议；证据2—4、6均无异议；证据7、8的真实性、合法性、关联性均有异议，即使是真实的，也不足以对合同造成不能履行的影响。本院认为，证据1—6真实、合法、与本案具有关联性，故予以认定；证据7、8系打印件，不符合证据的法定形式，故不予认定。经审理，本院对双方无争议的事实认定如下：2013年7月22日，鼎龙达公司（甲方）与华数公司（乙方）签订《合作协议》1份，约定：甲乙双方分别系专门从事影视投资制作和新媒体传播的专业机构，愿意按约定就电视连续剧《华丽上班族》的联合摄制及本剧信息网络传播权以投代购等事宜进行合作；合作标的概况：《华丽上班族》、30集、制作许可证：浙字第01154号、国产电视剧备案公示表：（浙）字第980号；乙方投资的约定资金总额为1200万，该项约定资金由最低收益率回报投资款及已投代购投资款构成；“最低收益率回报投资款”指乙方投资本剧后甲方承诺乙方可获得的“年收益率”不低于15%回报而投资的款项。乙方就本剧投资的“最低收益率回报投资款”金额为450万元；“以投代购投资款”指乙方为获取本剧专有独占性信息网络传播权权利而投资的款项。乙方按照每集25万标准投资（以下简称“以投代购单价”），依据目前法定的30集集数，乙方就本剧投资的“以投代购投资款”金额为750万元；在本协议签署生效且乙方收到按照本协议约定甲方须向乙方提交的所有文件起5个工作日内一次性支付“最低收益率回报投资款”人民币450万元；本协议签署生效后10个工作日内，乙方向甲方一次性支付“以投代购投资款”750万元；甲方承诺乙方支付“最低收益率回报投资款”450万元后，将获得年收益率不低于15%的收益回报；甲方保证在2014年7月30日前获得国家行政部门颁发的本剧发行许可证。如甲方未在此期限之前获得发行许可证，乙方有权在本协议约定的授权方式不变的情况下，按照每迟延一个月领证，乙方获得的授权期限自动延长三个月的方式获得补偿。但甲方最迟不得晚于2014年9月30日获得本剧发行许可证；如甲方未能在最晚不晚于2014年9月30日之前取得国家行政管理部门颁发的本剧发行许可证则乙方有权终止协议，甲方返还乙方已经支付的全部资金并承担违约责任，向乙方支付违约金，违约金的计算方式为本协议约定资金总额的50%即600万元（5.2条）；甲方承诺：本剧将于2015年2月28日前取得在湖南电视台、江苏电视台或浙江电视台（三者中可任选其一）的卫星频道晚间黄金时间首轮上星播出的合同；如甲方未能在2015年3月31日前取得在约定卫视首播的合同，或本剧在2015年8月30日还未能在约定的卫视首播，则乙方有权按5.2条约定进行处置；乙方作为本剧投资方，自愿承担年收益率15%以上部分不能获得之商业风险等内容。2014年7月30日，鼎龙达公司（甲方）与华数公司（乙方）签订《电视剧联合摄制及信息网络传播权以投代购合作协议之补充协议》（以下简称补充协议）1份，约定：鉴于：1.甲乙双方于2013年7月22日就《华丽上班族》签署了《合作协议》，根据该协议约定，乙方就该项目的“最低收益率回报投资款”金额变更为150万元。依据原协议约定，甲方应在2014年7月25日支付乙方固定回报款及收益回报总额共计1725000；2.2014年7月21日甲方以《协商函》形式书面致函乙方，申请延缓支付“最低收益率回报投资款”150万元；3.截止至2014年7月25日，甲方仅于2014年7月22日向乙方支付了收益回报款225000元，应向乙方支付的“最低收益率回报投资款”150万元，甲方尚未支付；双方一致同意，甲方最迟于2014年8月22日前向乙方支付“最低收益率回报投资款”150万元；甲方如按约支付，乙方承诺不追究甲方的迟延支付“最低收益率回报投资款”的违约责任；甲方如未按约支付，则按照最低年收益率15%的标准向乙方支付迟延履行期间（自2014年7月25日起至甲方实际支付“最低收益率回报投资款”之日止）的利息并按《合作协议》的约定向乙方支付违约金等内容。2014年8月6日，今视公司（甲方、保证人）与华数公司（乙方、债权人）签订《保证担保协议》1份，约定：鉴于2013年7月22日、7月30日，乙方分别与鼎龙达公司签订了《合作协议》和《补充协议》，鼎龙达公司承担向乙方履行《合作协议》和《补充协议》各项规定条款的义务，为确保《合作协议》和《补充协议》的履行，在鼎龙达公司不履行债务时，保证人今视公司愿意按照约定履行债务或者承担责任；保证人担保的债务范围包括：主协议、补充协议项下主债权金额：150万元、债务人未及时履行主合同时应支付的违约金（包括罚息）和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间自本协议生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止等。2014年4月11日，浙江省新闻出版广电局颁发了（浙）剧审字（2014）第008号《国产电视剧发行许可证》，载明：经审查，同意《华丽上班族》在全国范围发行，适当时段播出。协议签订后，华数公司于2013年7月26日、7月29日分别向鼎龙达公司支付450万元、750万元，共计1200万元。被告鼎龙达公司已向华数公司支付收益回报1725000元。因鼎龙达公司未能按时支付“最低收益率回报投资款”，也未能在2015年3月31日前取得在约定卫视首播的合同，及《华丽上班族》未能在2015年8月30日前在约定的卫视首播，华数公司于2016年2月2日诉至本院，要求支持其诉称中的请求。本院认为，原告与被告鼎龙达公司、今视公司签订的《合作协议》、《补充协议》、《保证担保协议》均系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属于合法有效的合同，各方均应按约履行，否则应承担相应的违约责任。被告鼎龙达公司在《合作协议》中承诺，本剧将于2015年2月28日前取得在湖南电视台、江苏电视台或浙江电视台（三者中可任选其一）的卫星频道晚间黄金时间首轮上星播出的合同，如被告鼎龙达公司未能在2015年3月31日前取得在约定卫视首播的合同，或本剧在2015年8月30日还未能在约定的卫视首播，原告有权终止协议，被告鼎龙达公司返还原告已经支付的全部资金并承担违约责任，向原告支付违约金，违约金的计算方式为本协议约定资金总额的50%即600万元。现被告鼎龙达公司未能按约完成合同义务，已符合双方约定的解除合同的条件，且被告鼎龙达公司也无异议，故对原告要求解除与被告鼎龙达公司于2013年7月22日签订的《合作协议》的诉请依法予以支持。《合作协议》解除后，原告有权要求被告鼎龙达公司返还投资款并按约定承担违约责任。双方将违约金的计算方式约定为资金总额的50%明显过高，本院依法调整为30%，即为360万元。原告与被告今视公司之间的保证合同关系依法成立并有效。被告今视公司应按约定的保证范围和保证方式承担保证责任。《保证担保协议》明确约定，被告今视公司作为保证人担保的债务范围包括：主协议、补充协议项下主债权金额：150万元、债务人未及时履行主合同时应支付的违约金（包括罚息）和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）。根据该约定，只要被告鼎龙达公司应向原告承担的债务大于150万元，被告今视公司就应在约定的保证范围内承担保证责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条的规定，判决如下：一、在本判决生效之日原告杭州萧山华数数字电视有限公司与被告海宁鼎龙达影视传媒有限公司于2013年7月22日签订的《电视剧联合摄制及信息网络传播权以投代购合作协议》依法解除；二、在本判决生效之日被告海宁鼎龙达影视传媒有限公司返还原告杭州萧山华数数字电视有限公司1200万元；三、在本判决生效之日被告海宁鼎龙达影视传媒有限公司支付原告杭州萧山华数数字电视有限公司违约金360万元；四、被告东阳今视影业传媒有限公司在150万元的限额内对第二项付款义务承担连带责任；五、被告东阳今视影业传媒有限公司对第三项付款义务承担连带责任；六、驳回原告杭州萧山华数数字电视有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费119270元，由原告杭州萧山华数数字电视有限公司负担3870元，被告海宁鼎龙达影视传媒有限公司负担115400元，被告东阳今视影业传媒有限公司对被告海宁鼎龙达影视传媒有限公司应承担的47500元负连带责任。原告杭州萧山华数数字电视有限公司于本判决生效之日十五日内向本院申请退费；被告海宁鼎龙达影视传媒有限公司、东阳今视影业传媒有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  张可乐人民陪审员  孔柳萍人民陪审员  徐国芳二〇一七年六月六日书 记 员  富建萍杭州市萧山区人民法院民事裁定书（2016）浙0109民初4752号本院2017年6月6日对原告杭州萧山华数数字电视有限公司诉被告海宁鼎龙达影视传媒有限公司、东阳今视影业传媒有限公司合同纠纷一案作出的（2016）浙0109民初4752号民事判决书中存在笔误，应予补正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（七）项之规定，裁定如下：一、（2016）浙0109民初4752号民事判决书第2页第5行的“被告鼎龙达公司的法定代表人任宇辰”补正为“被告今视公司的法定代表人任佳”；二、（2016）浙0109民初4752号民事判决书第5页第3行的“50万元”补正为“150万元”。审判长张可乐人民陪审员孔柳萍人民陪审员徐国芳二○一七年六月十四日书记员富建萍