江西省崇仁县人民法院民 事 判 决 书（2014）崇民初字第309号原告周志高，泥工。委托代理人付胜仁，崇仁县城关法律服务所法律工作者。被告廖艺辉，泥工。委托代理人韩茶花，崇仁县城关法律服务所法律工作者。被告陈流星，村委会书记。委托代理人杨筱云，黄洲桥律师事务所律师。被告崇仁县宏伟建筑工程有限公司（现更名为江西中仁建筑工程有限公司），住所地崇仁县巴山镇县府西路建设大厦七楼。法定代表人何国清，经理。委托代理人黄志坚，崇仁县城关法律服务所法律工作者。原告周志高与被告廖艺辉、陈流星、江西中仁建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年5月28日公开开庭进行了审理，原告周志高及其委托代理人付胜仁，被告廖艺辉及其委托代理人韩茶花，被告陈流星及其委托代理人杨筱云，被告江西中仁建筑工程有限公司委托代理人黄志坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周志高诉称，被告廖艺辉聘请原告帮崇仁县工业园区管理委员会砌三楼楼梯外墙，双方约定每天报酬180元。2012年12月5日下午三、四时左右，由于三楼楼梯外墙倒塌，致使原告摔到一楼受伤。原告受伤后被送往崇仁县人民医院包扎立即转抚州市第一人民医院，二天后转入南昌大学第二附属医院住院治疗，被告陈流星支付了医疗费。手术后因第二附属医院技术力量不足，原告转入北京中海中医院保守治疗仍不见效，最后转入北京积水潭医院住院治疗，现已用去医疗费65555元。原告的伤情经江西华龙医学司法鉴定所鉴定为七级伤残，休息期200日，营养期120日，护理期150日。2012年11月10日，第三被告与崇仁县工业园区管理委员会签订新办公楼土建工程施工合同后，又转包给无任何资质的被告陈流星，2012年10月26日，陈流星又转包给被告廖艺辉施工，并签订了协议书。原告于2012年11月8日生育女儿周小贝，母亲邹清秀出生于1958年2月26日，已丧失劳动能力。故向法院起诉要求被告赔偿伤残赔偿金62624元（7828元／年×8年），精神抚慰金12000元，误工费15024元（21011元／年÷365天×261天），营养费3600元（30元／天×120天），护理费15000元（100元／天×150天），医疗费65555元，交通费4038元，伙食补助费3050元（50元／天×61天），后期治疗费8000元，抚养费18468元（18岁÷2×5130元／年×0.4），赡养费10262元（20年÷4人×5130元／年×0.4），鉴定费700元，合计人民币218319元。被告廖艺辉辩称，周志高与廖艺辉不存在雇佣关系，二人都是帮陈流星做事，廖艺辉与陈流星签订的协议没有实际履行，廖艺辉不是适格主体，要求驳回周志高对廖艺辉的诉讼请求。周志高没有丧失劳动能力，故其主张的被扶养人费用不应支持。被告陈流星辩称，被告廖艺辉与原告周志高是事实上的雇佣关系，周志高在工作期间受伤，廖艺辉应承担赔偿责任。被告崇仁县宏伟建筑工程有限公司明知被告陈流星无任何资质及安全生产条件，而将建造办公楼工程发包给陈流星，陈流星又将泥工、钢筋工、混凝土工程转包给廖艺辉，故崇仁县宏伟建筑工程有限公司应对廖艺辉的赔偿承担连带责任。原告明知从事泥工工作存有危险性，却不戴安全帽，对事故发生有一定的过错，应承担相应的责任。原告医疗费应以正式票据为准，原告在江西华龙医学司法鉴定所鉴定的七级伤残鉴定费700元，因陈流星申请重新鉴定改变了原鉴定结论，故该鉴定费由原告自行承担。原告主张误工时间261天明显过多，与其九级伤残不符，应以120天为宜。陈流星已为原告垫付治疗费10万元左右，要求判决时一并解决。被告江西中仁建筑工程有限公司辩称，本公司有合法的承包工程资质，将建造办公楼工程转包给陈流星，双方签订了协议，约定本公司不承担任何责任。本公司与原告没有劳务关系，故不承担赔偿责任。原告周志高提交了下列主要证据：1、《建设工程施工合同》、《协议书》，证实被告崇仁县宏伟建筑工程有限公司中标承建崇仁县工业园区新办公楼土建工程后，又转包给被告陈流星承建，陈流星又将泥工、钢筋工、混凝土工程以包工方式发包给被告廖艺辉施工。2、证人杨某甲出庭陈述，周星辉是我们的带班人，他介绍我们去做事，约定每天180元工钱，由廖艺辉支付。我与原告在园区砌墙时没有戴安全帽，墙体未注钢筋，看到原告随墙一起倒地。3、南昌大学第二附属医院CT报告单，放射检报告，临时、长期医嘱单，出院记录、证明书，证实原告在该院住院治疗27天，其伤情诊断为：多发性外伤，左坐骨支骨折，左尺桡骨远端粉碎性开放性骨折，左尺骨鹰嘴骨折并左肘关节脱位，左尺神经损伤、左桡神经损伤，左第8肋骨骨折，左侧胸腔积液，全身多处软组织挫伤。4、北京积水潭医院住院、手术记录，用药清单，诊断证明书，住院（复印件）、门诊收费票据等，证实原告在该院住院治疗11天，用去医疗费51317.11元（其中住院48539.79元、门诊2777.32元）。5、北京中海中医医院住院费用清单、收据（复印件）等，证实原告在该院住院治疗10天，用去医疗费3584.12元。6、崇仁县六家桥乡卫生院住院费结算收据（复印件），证实原告在该院住院治疗25天，用去医疗费4251元。7、江西华龙医学司法鉴定意见书，鉴定费发票（复印件），评定原告七级伤残，休息期200日、营养期120日、护理期150日，用去鉴定费700元。8、抚州金田法医学司法鉴定结论、鉴定检查费发票，评定原告九级伤残，后续治疗费6000元，用去鉴定费1300元（其中原告支付600元，陈流星支付700元），检查费552.5元。9、交通、食宿费发票，证实原告因受伤治疗用去交通、食宿费4319.8元。10、常住人口信息、出生医学证明、崇仁县六家桥乡七分村民委员会证明，证实原告生育二个女儿，有一个哥哥二个姐姐，母亲邹清秀出生于1958年2月26日，基本失去劳动能力。11、原告周志高与廖字明（陈流星女婿）签订的协议书，证实其去北京积水潭医院住院治疗经过陈流星同意。被告廖艺辉、陈流星、江西中仁建筑工程有限公司对原告提交的证据，除江西华龙医学司法鉴定意见书、崇仁县六家桥乡七分村民委员会证明外，其他均无异议。被告廖艺辉提交了下列主要证据：证人杨某乙出庭陈述，原告周志高是在工业园区做泥工，不知道他是谁叫去的，我们四、五人做事工钱都是廖艺辉给，按天计酬。被告陈流星提交了下列主要证据：1、抚州市第一人民医院住院费结算收据（复印件），证实原告在该住院2天，被告陈流星为原告支付医疗费16485.23元。2、南昌大学第二附属医院住院费结算收据（复印件），证实被告陈流星为原告支付医疗费47382.83元。3、崇仁县人民医院门诊收费收据（复印件）、收据遗失证明，证实原告受伤当时在该院抢救用去救治费842元，后在门诊购买药品花费529.04元，合计1353.04元。4、收条2张，证实周志高收到陈流星女婿廖字明给付的医疗费合计人民币28000元。原告周志高对被告陈流星提交的证据真实性无异议，但提出崇仁县人民医院的救治、医疗费用是其自行支付，崇仁、抚州、南昌医院的所有医疗费发票均交陈流星拿去报销了。被告江西中仁建筑工程有限公司提交了下列主要证据：1、企业法人营业执照、安全生产许可证、建筑业企业资质证书、公司变更通知书，证实其公司现更名为江西中仁建筑工程有限公司。2、江西省房屋建筑和市政基础设施工程施工招标《中标通知书》、《工程施工承包合同》，证实其合法取得承建崇仁县工业园区新办公楼土建工程，且有施工资质。原告周志高、被告廖艺辉、陈流星对被告江西中仁建筑工程有限公司提交的证据均无异议。经审理查明，2012年11月9日，被告崇仁县宏伟建筑工程有限公司（现更名为江西中仁建筑工程有限公司）中标承建崇仁县工业园区新办公楼土建工程，双方并签订了一份《建设工程施工合同》。2012年11月10日，崇仁县宏伟建筑工程有限公司与被告陈流星（无施工资质）签订一份《工程施工承包合同》，将崇仁县工业园区新办公楼土建工程转包给陈流星承建。2012年10月26日，陈流星（甲方）与被告廖艺辉（乙方、无施工资质）签订一份《协议书》，主要内容有“甲方承建崇仁县工业园区办公楼主体工程，该工程的泥工、钢筋工、混凝土工由乙方以包工方式承包施工，按图纸主体工程量施工，2012年11月1日开工，2012年11月30日竣工，三楼、四楼、结实心砖、多孔砖、二字结构等全部工程，按地面每平方米45元计算，一楼二楼结实心砖、多孔砖工程，按墙面每平方米30元计算，一楼、二楼二字结构另外面议，一、二、三、四楼的拆迁工程另外面议，大门门庭按地面每平方米40元计算，五楼主体工程按地面每平方米80元计算，六楼及其他零星工程另外面议，每完工一层楼工程，按总价70%支付，其余工程款30%经园区质监等部门验收合格后付清，乙方在施工中的一切工伤事故，由乙方自己负担、负责，甲方不负任何经济责任”。原告周志高由被告廖艺辉雇请到其承建的崇仁县工业园区新办公楼做泥工，双方口头议定劳务费每天180元。2012年12月5日下午三、四时左右，原告周志高在三楼楼梯外墙内作业时，因砌墙所用砖块湿度过大，且墙体达一定高度时未设加固拉筋，导致墙体向外倒塌，致使原告随墙体一起摔到地面，当即被送往崇仁县人民医院抢救，用去抢救费用人民币842元，当日转抚州市第一人民医院住院治疗，住院2天，用去医疗费人民币16485.23元（被告陈流星支付）。2012年12月7日转南昌大学第二附属医院住院治疗，诊断为：多发性外伤，左坐骨支骨折，左尺桡骨远端粉碎性开放性骨折，左尺骨鹰嘴骨折并左肘关节脱位，左尺神经损伤、左桡神经损伤，左第8肋骨骨折，左侧胸腔积液，全身多处软组织挫伤。住院27天，用去医疗费人民币47382.83元（被告陈流星支付），2013年1月3日出院时医嘱：注意休息，加强营养；左肘关节外固定支架固定2周，左腕关节外固定支架固定3周；出院2周后复查神经-肌电图；伤口定期换药；如有不适，门诊随诊。2013年1月29日至4月14日期间，原告在崇仁县六家桥乡卫生院住院治疗25天，用去医疗费人民币4251元。2013年2月25日，原告在崇仁县人民医院购买药品用去人民币529.04元。2013年5月18日，原告到北京中海中医院住院治疗10天，用去医疗费人民币3584.12元。2013年5月27日至2014年2月17日期间，原告到北京积水潭医院门诊治疗，用去医疗费人民币2777.32元。2013年6月21日，原告周志高（乙方）与被告陈流星女婿廖字明（甲方）签订一份协议，主要内容有“2013年6月21日甲方预付乙方北京期间治疗费壹万陆仟元，余额在下次终结协调补偿事宜时付清；甲方同意乙方继续在北京积水潭医院治疗壹次，费用由乙方垫付，终结协调解决补偿事宜时，由甲方负担医药费”。2014年2月17日，原告到北京积水潭医院住院治疗11天，用去医疗费人民币48539.79元。原告治伤期间用去交通、食宿费共计人民币4319.8元。被告陈流星除支付了原告在抚州、南昌住院的所有医疗费（合计63868.06元）外，其女婿廖字明分别于2013年1月29日和6月21日，给付原告医疗费合计人民币28000元。2013年6月26日，原告伤情经江西华龙医学司法鉴定所鉴定为七级伤残，休息期200日、营养期120日、护理期150日，用去鉴定费人民币700元。2014年4月30日，被告陈流星以江西华龙医学司法鉴定所对原告伤残等级鉴定适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残等级》标准错误为由，向本院申请重新鉴定。2014年5月6日，原告亦向本院申请后续治疗费用鉴定。2014年5月22日，抚州金田法医学司法鉴定所评定原告为九级伤残，后续治疗费人民币6000元，用去鉴定费人民币1300元（其中周志高支付600元，陈流星支付700元），同时原告为配合鉴定到南昌大学第一附属医院做肌电图等检查花费人民币552.5元。另查明，原告住院期间主要由其父母护理，其父母均是农民，无固定收入。原告于2012年11月8日生一女孩取名周小贝，2014年4月4日生一女孩取名周小蔓，均是农村居民。原告有兄周志峰，姐周英、周萍。原告母亲邹清秀出生于1958年2月26日。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。被告江西中仁建筑工程有限公司中标承建崇仁县工业园区新办公楼土建工程后，将该工程转包给被告陈流星承建，陈流星又将该工程的泥工、钢筋工、混凝土转包给被告廖艺辉施工，廖艺辉雇请原告周志高做泥工，并按每天180元发放原告周志高工资，廖艺辉与周志高形成雇佣关系，廖艺辉是雇主，周志高是雇员。被告江西中仁建筑工程有限公司违反《建筑法》规定，将其中标承建的工程转包给无资质的被告陈流星个人承包，且未尽到监督管理义务，应承担相应的责任，酌定20%为宜。被告陈流星无建筑资质承包工程，后又将工程的泥工、钢筋工、混凝土转包给无资质的被告廖艺辉施工，且未尽监督管理义务，应承担相应的责任，酌定10%为宜。被告廖艺辉无建筑资质，且为实际施工承包人，又是原告的雇主，在施工作业中未尽监管职责，未提供足够的安全设施，应承担相应的责任，酌定35%为宜。原告周志高虽是泥工，但未取得相应的施工许可证，在为完成雇主廖艺辉砌墙工作过程中，自身未尽到安全注意义务，且违反砖湿度过高不宜砌墙的基本技术常识，同时未按照在墙体到达一定高度时应加固定拉筋的技术要求操作，是事故发生的主要原因，原告自身有过错，应减轻雇主的责任，酌定原告自担35%的责任。原告从2012年12月5日受伤到2013年6月26日第一次定残，时间为204天，故误工费应按204天计算。原告主张误工费21011元／年，未超出法律规定，予以支持。原告先后在抚州、南昌、北京等医院实际住院时间共计75天，故护理时间按75天计算为宜。原告主张护理费100元／天未超出法律规定，予以支持。原告在江西华龙医学司法鉴定所作出的七级伤残鉴定未采信，故该鉴定费用700元由原告自行承担。原告有被扶养人即女儿周小贝、周小蔓及母亲邹清秀，周小贝的抚养费用为8464.5元（5130元／年×16.5年÷2×20%），周小蔓的抚养费用为9234元（5130元／年×18年÷2×20%），邹清秀的抚养费用为5130元（5130元／年×20年÷4人×20%），合计人民币22828.5元，该费用未超出相关法律规定的被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额，予以支持。对于原告的诉讼请求，依照相关法律及查明的事实，本院认定：1、医疗费124943.23元；2、误工费11743.13元（21011元／年÷365天×204天）；3、护理费7500元（100元／天×75天）；4、住院伙食补助费2250元（30元／天×75天）；5、营养费2250元（30元／天×75天）；6、伤残赔偿金31312元（7828元／年×4年）；7、精神损害抚慰金6000元；8、交通、食宿费4319.8元；9、后期治疗费6000元；10、被扶养人生活费22828.5元；11、鉴定费1300元。上述费用合计人民币220446.66元，被告廖艺辉承担35%的赔偿责任即77156.33元（220446.66元×35%），被告江西中仁建筑工程有限公司承担20%的赔偿责任即44089.33元（220446.66元×20%），被告陈流星承担10%的赔偿责任即22044.67元（220446.66元×10%），原告周志高自担35%的责任即77156.33元（220446.66元×35%）。被告陈流星主张其垫付的医疗费用一并处理，符合法律规定，予以支持。被告陈流星已支付医疗费、鉴定费合计人民币92568.06元，扣除其应当赔偿的费用22044.67元，超支费用70523.39元，原告应当予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告廖艺辉赔偿原告周志高医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定费合计人民币77156.33元。此款限在本判决生效之日起5日内履行。二、被告陈流星赔偿原告周志高医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定费合计人民币22044.67元。三、江西中仁建筑工程有限公司赔偿原告周志高医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定费合计人民币44089.33元。此款限在本判决生效之日起5日内履行。四、原告周志高返还被告陈流星超支费用人民币70523.39元。此款在原告周志高应得标的款中给付。案件受理费人民币4574.8元，由原告周志高承担1601.18元，被告廖艺辉承担1601.18，被告陈流星承担457.48元，被告江西中仁建筑工程有限公司承担914.96元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于江西省抚州市中级人民法院，在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（上诉费交江西省抚州市中级人民法院，开户行：农行抚州市分行金泺分理处，帐号35×××29）义务人未履行义务的，权利人应当在履行期限届满之日起二年内向本院立案庭申请执行，逾期申请的，不予受理。审 判 长  杨样孙审 判 员  陈丽华人民陪审员  孙志强二〇一四年七月二日书 记 员  李雨童标的款账户：户名：崇仁县人民法院账号：15×××83开户银行：中国工商银行崇仁支行