陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终8368号
上诉人（原审原告）孟青，女，汉族，1965年10月10日出生，无业，现住西安市碑林区。
委托代理人杨建花，陕西克利律师事务所律师。
委托代理人陈大可，陕西克利律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）西安黄海房地产开发有限公司，住所地西安市未央区矿山路以南989号。
法定代表人白瑞峰，执行董事。
委托代理人何艳，陕西伟天律师事务所律师。
委托代理人冯小飞，陕西伟天律师事务所律师。
上诉人黄建新因与上诉人西安黄海房地产开发有限公司（以下简称黄海公司）劳动争议纠纷一案，均不服西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初4068号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，孟青的委托代理人杨建花、陈大可，黄海公司的委托代理人何艳、冯小飞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2016年2月，孟青申请劳动仲裁，请求裁决黄海公司支付其2014年度工资13万元、2015年4月工资1万元、未签订劳动合同双倍工资差额242011元、2013年至2015年未休年休假工资33294元、拖欠工资25%的经济补偿金3.5万元、解除劳动关系经济补偿金66003元、2013年至2015年休息日加班120天的工资22.59万元。2016年4月18日，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲裁字（2016）170号裁决，驳回孟青仲裁申请请求。孟青不服诉至法院，形成诉讼。原审庭审中，黄海公司称与孟青不存在劳动关系，申请法院调取向孟青支付工资的对手信息。孟青向法院提交付款证明、结算说明、工程施工合同及结算表。证明其与黄海公司存在劳动关系，表上均加盖黄海公司公章。同时孟青亦向法院申请调取黄海公司认可的公司员工倪文益的工资发放对手信息。经法院向上海浦东发展银行股份有限公司西安分行营业部查询，显示：2013年6月14日至2015年4月15日、2006年7月12日至2015年4月15日向孟青及倪文益代发工资的单位均为陕西三太科技实业有限公司（以下简称三太实业公司）。黄海公司提交一份员工辞（离）职申请表，以证明孟青系因个人原因辞职，不应向其支付经济补偿金。孟青对该申请表的真实性无异议。根据银行流水，孟青离职前12个月的平均工资为11448.33元，黄海公司未支付孟青20**年4月份工资。另查明，三太实业公司成立于2003年12月22日，法定代表人为李文革。黄海公司成立于2005年12月14日，原法定代表人为李文革，于2015年5月21日变更为白瑞峰。
原审法院认为，用人单位自用工之日即与劳动者建立劳动关系。本案中，黄海公司主张与孟青不存在劳动关系，但孟青提交的付款证明、结算说明、工程施工合同及结算表中载明孟青作为黄海公司员工处理相关事务，且加盖公司公章。至于黄海公司称孟青工资非其所发，因孟青离职前，黄海公司与三太实业公司法定代表人系同一人，黄海公司员工倪文益的工资亦一直由三太实业公司发放。且黄海公司庭后提交的孟青离职申请与其主张亦相矛盾，故黄海公司的辩称不予采信。因黄海公司未提供有效证据证明孟青入职及离职时间，根据银行查询结果反映，三太实业公司向孟青支付工资的最早时间为2013年6月14日、工资数额为之后月工资的两倍。根据黄海公司次月15日左右发放上月工资情况及孟青陈述的离职时间，认定孟青的入职时间为2013年4月、离职时间为2015年4月30日。
工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。黄海公司未向孟青支付2015年4月份工资，现孟青主张黄海公司支付1万元工资，依法应予支持。孟青称其年薪为税后25万元，每月发基本工资1万元，次年1月支付上一年度剩余13万元。但根据银行流水所反映的工资收入与其陈述不符。黄海公司称孟青所诉年度工资实际为上一年度奖金，系公司根据经营情况及员工工作成绩自主决定发放的项目，不属于孟青固定的工资收入。另孟青提交的欠资说明虽有黄海公司原法定代表人李文革的签字，但李文革并未出庭，故对该说明不予采信。孟青现主张2014年度工资13万元，证据不足，不予支持。孟青主张拖欠工资25%的经济补偿金，无法律依据，不予支持。
用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，自当事人知道或者应当知道其权利遭受侵害之日起计算。本案中，双方未签订书面劳动合同，违反了法律规定。但孟青于2016年2月才申请劳动仲裁，其主张的未签订劳动合同的双倍工资已经超过一年仲裁时效，不予支持。
国家实行带薪年休假制度，职工享有带薪年休假的权利，用人单位应当保证职工享受年休假，职工带薪年休假一般不跨年度安排。用人单位未安排职工年休假，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。本案中，黄海公司无证据证明2015年度安排孟青享受了带薪年休假，应承担举证不能的后果，故对于孟青主张的2015年度应休未休年休假工资报酬予以支持。孟青在黄海公司工作满2年，应享受带薪年休假天数为5天。孟青于2015年4月30日离职，经折算2015年1月1日至2015年4月30日期间孟青应享受年休假1.6天（120天÷365天×5天），折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬，故黄海公司应支付孟青1天未休年休假工资。孟青月平均工资为11448.33元，按照每月21.75天的计薪天数，日工资为526.36元，故孟青20**年应得未休年休假工资报酬为1052.72元（526.36元×300%×1天-526.36元×1天）。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，自当事人知道或者应当知道其权利遭受侵害之日起计算。本案中，孟青于2016年2月申请劳动仲裁，其主张2014年之前应休未休年休假工资已经超过一年仲裁时效，不予支持。
孟青于2015年4月20日以个人原因申请辞职，后于2015年4月底离开公司，故其主张解除劳动合同经济补偿金无法律依据，不予支持。
用人单位安排劳动者加班的，应当向劳动者支付加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位拒不提供的，由用人单位承担不利后果，且主张加班费受劳动仲裁时效的限制。孟青未提供证据证明黄海公司安排其休息日加班、也未提供证据证明黄海公司掌握加班事实存在的证据，仅以黄海公司未提供考勤表为由主张加班工资，证据不足，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、被告西安黄海房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟青20**年4月份工资1万元、2015年未休年休假工资1052.72元。以上合计11052.72元。二、驳回原告孟青的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期限给付金钱债务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），现由被告承担，于本判决生效后十日内给付原告。
宣判后，黄海公司、孟青均不服原审判决，向本院提起上诉。黄海公司上诉称：黄海公司在年底春节放假时为孟青安排了年休假，其公司不应支付孟青未休年休假工资。上诉请求：1、依法撤销原判第一项关于支付孟青20**年未休年休假工资1052.72元；2、维持原判第一项中支付孟青20**年4月工资1万元，维持原判第二项；3、一、二审诉讼费等相关费用由孟青承担。
孟青辩称，1、黄海公司提出的上诉事实和理由也不能成立，上诉请求不应支持。黄海公司在2015-4月强行要求孟青在内的一批公司员工离职，并不存在员工主动离职的情况，因此用人单位应当承担违法解除劳动关系的经济补偿金。对于其上诉状中所称的法人和股东变更情况均与本案无关，不能成为其强行解除劳动关系的理由；2、本案中黄海公司从未向法庭提交任何关于安排员工年休假或者支付年休假工资的证据，故其理由不能成立，请求依法驳回黄海公司的上诉请求。
孟青上诉称，1、双方存在劳动关系；2、原审判决认定事实错误，孟青建立劳动关系时间是2011-10至2015-5；孟青年薪是25万，月平均工资22001元；一审以李文革未出庭作证否认了工资申请单的效力是错误的，即使李文革不出庭，申请单的效力也应该认定。3、原审判决对仲裁时效的认定错误，加班费和工资都不受时效的限制。且时效问题当事人未提出来，法院不得主动审查；4、法院计算月平均工资的基数是不对的，应以刚才在法庭陈述的年薪为基数计算。而且其是被迫离开的，单位应该支付经济补偿金。所以经济补偿金应该以入职时间为准，计算经济补偿金。5、支付拖欠工资25%的经济补偿金是有法律依据的，违反了违反和解除劳动合同的经济补偿办法通知的第3条规定。6、加班工资的举证责任应该由黄海公司承担，考勤表、工资发放单都是由单位掌握，所以应该由黄海公司提供。综上，孟青上诉请求：1、维持原判第一项中关于2015年4月工资1万元的内容；2、撤销原审判决第一项中的其余判决内容及第二项、第三项；3、请求支持其在一审的诉讼请求。
黄海公司辩称：1、黄海公司不存在隐瞒证据、编造事实的情形，其公司认可与孟青存在劳动关系。2、劳动者未提供加班事实的相关证据，而且作为上诉人也没有加班的事实，一审不认可加班事实，没有支持加班费是正确的。3、孟青的入职时间，一审确定的2013-4月是正确的。4、孟青的月工资认定问题，黄海公司是按月发放工资，不存在年薪制的问题，每年根据公司的运营情况发放奖金，几万到十几万，时间都不定，所以公司不存在年薪制工资问题。上诉人以年薪制为由主张工资是没有事实依据的。5、未休年休假工资是一种惩罚性的赔偿，不是工资的性质，所以适用普通的一年时效，加班工资也要受仲裁时效的规制，所以一审认定年休假工资和加班工资都要受时效限制是正确的。其次，劳动争议不是普通的民事案件，法院是可以援引时效的，仲裁时效不同与普通民事诉讼的时效，法院可以援引。6、依据现行法律规定，上诉人主张拖欠工资的25%的经济补偿金是没有法律依据的。上诉人的工资并不是年薪制，一审认定的劳动关系终结前的12个月的月平均工资是没有问题的。
经审理查明，原审查明事实除“原告离职前12个月平均工资为1144.33元”应为孟青20**年工资共250000元，其余查明事实属实，本院予以确认。
二审又查明，孟青在原审时提供了书面材料，该材料载明：“致：西安黄海地产开发有限公司及各位领导：至2015年4月底，本人孟青一直在西安黄海房地产开发有限公司就职，担任预算部经理职务。在公司工作期间，本人年薪为贰拾伍万元整。现2014年公司已支付给我工资壹拾贰元整，尚欠2014年工资壹拾叁万元仍未支付。本人于2015年4月底离职，但2015年4月份工资也未给我支付。请公司尽快将尚欠2014年工资及2015年4月份工资给予支付，金额共计壹拾肆万元。”该书面材料签有孟青、李文革、孙克卓签名，并手写日期为2015年4月30日。在二审审理中李文革出庭陈述，该书面材料上签字为本人所签，黄海房地产公司尚欠孟青工资130000元。另查，孙克卓在2015年5月5日前为黄海公司股东。
二审审理中，孟青申请撤回的上诉请求为：1、要求黄海公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额242011元；2、要求黄海公司支付2013年至2015年未休年假工资33294元；3、要求黄海公司支付2013年1月1日至2015年4月30日期间休息日加班工资225900元；4、要求黄海公司支付拖欠工资经济补偿金35000元。表示对原审判决中对双倍工资差额、年休假工资、加班费、拖欠工资经济补偿金处理无异议。
本院认为，孟青放弃部分上述请求，属于对自己诉权处理，不违反法律规定，本院依法予以准许。本案中双方当事人对原判判令驳回孟青双倍工资差额、2014年前未休假工资、加班费、拖欠工资的经济补偿金及原审判令黄海房地产公司支付孟青20**年4月份工资1万元工资均无异议，本院予以确认。本案争议焦点一：黄海公司是否应支付孟青13万元工资。孟青主张自己与黄河房地产公司约定年薪25万元，黄海房地产公司尚欠其2014年工资13万元。黄海公司对孟青的主张不予认可。双方当事人对约定工资数额发生争议，作为用人单位的黄海公司应掌握与劳动者约定工资及发放工资的资料，但其未提供证据证明其与孟青约定的工资数额，相反孟青为支持其主张提供了黄海公司尚欠其2014年13万元工资的书面材料，该材料上有李文革、孙克卓签字，且李文革在二审审理期间出庭，证明该说明上签字为本人所签，并认可尚欠孟青20**年工资13万。同时孟青提供了工资银行明细，显示2014年1月26日黄海房地产公司支付孟青工资13万元。李文革在2015年5月21日前为黄海公司法定代表人，对公司进行管理，并到庭证明黄海公司尚欠黄建新20**年13万元工资，且该书面材料有黄海公司的股东孙克卓的签字，加之孟青提供了银行工资发放明细表，证明黄海公司在2014年年初按照孟青提供书面材料上陈述的工资数额发放过工资，孟青提供的证据足以证明黄海房地产公司尚欠其2014年工资13万元，故本院认定黄海房地产公司尚欠孟青工资13万元，黄海公司应将拖欠工资支付给孟青。原审法院对孟青该项请求未予支持，不符合法律规定，应予变更。本案争议焦点二：黄海公司是否应支付孟青年休假工资1052.72元。黄海公司主张在年底春节放假时为孟青安排了年休假，不应支付孟青未休年休假工资。孟青对黄海公司主张不予认可，且黄海公司未对其主张提供证据，故本院对其主张不予采纳。原审判决黄海公司支付孟青10**.72元年休假工资，并无不当，应予维持。本案争议焦点三：黄海公司是否应支付孟青解除劳动合同经济补偿金。根据本案查明的事实，孟青是个人原因申请辞职，其主张黄海公司支付其经济补偿金按照法律规定不予支持。综上，原审判决予以部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、变更西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初4068号民事判决第一项为：西安黄海房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付孟青20**年工资130000元、2015年4月工资10000元、2015年未休年休假工资1052.72元；
二、撤销西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初4068号民事判决第二项；
三、驳回孟青其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期限给付金钱债务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共30元，由西安黄海房地产开发有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 浩
审 判 员 张 静
代理代理审判员 冯旭鹏
二〇一七年一月××日
书 记 员 罗 康