江苏省扬州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）扬刑终字第0059号
原公诉机关江苏省扬州市江都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆同兵，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月17日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。
辩护人李忠，江苏信利达律师事务所律师。
原审被告人杨红梅，曾用名杨梅，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月13日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。
原审被告人谈某，无业。2012年5月15日、2013年2月18日、2013年3月19日因吸食毒品分别被行政拘留15日、20日、13日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月19日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。
原审被告人张某甲，绰号“二狼”，无业。因犯聚众斗殴罪于2008年8月28日被判处有期徒刑二年，缓刑二年；因吸食毒品于2012年7月21日被行政拘留5日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月23日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现已释放。
江苏省扬州市江都区人民法院审理江苏省扬州市江都区人民检察院指控原审被告人杨红梅、谈某、陆同兵、张某甲犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月14日作出（2013）扬江刑初字第0546号刑事判决。原审被告人陆同兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省扬州市人民检察院指派代理检察员胡海波出庭履行职务。上诉人（原审被告人）陆同兵及其辩护人李忠、原审被告人杨红梅、谈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，被告人杨红梅单独贩卖毒品甲基苯丙胺8次，合计15.88克；被告人张某甲帮助被告人杨红梅贩卖毒品甲基苯丙胺2次，合计1.4克；被告人谈某帮助杨红梅贩卖毒品甲基苯丙胺10.98克；被告人陆同兵经谈某介绍，向杨红梅贩卖毒品甲基苯丙胺20余克的犯罪事实。原审法院认为，被告人陆同兵贩卖甲基苯丙胺20克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人杨红梅多次贩卖甲基苯丙胺15.88克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人张某甲帮助被告人杨红梅贩卖甲基苯丙胺1.4克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人谈某明知被告人杨红梅贩卖毒品，仍帮助被告人杨红梅购买毒品甲基苯丙胺，根据案件现有的证据，被告人杨红梅在2013年3月18日后贩卖甲基苯丙胺0.7克，查获10.28克，合计10.98克，被告人谈某应对贩卖的10.98克甲基苯丙胺承担刑事责任，其行为亦构成贩卖毒品罪。被告人杨红梅、张某甲共同实施贩卖毒品，系共同犯罪，其中，被告人杨红梅所起作用较大，系主犯；被告人张某甲所起作用较小，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人杨红梅、谈某共同实施贩卖毒品，系共同犯罪，其中，被告人杨红梅所起作用较大，系主犯；被告人谈某所起作用较小，系未实施犯罪实行行为的从犯，依法予以减轻处罚。被告人张某甲、谈某在案发后如实供述犯罪事实，系坦白认罪，依法予以从轻处罚。被告人杨红梅、陆同兵认罪态度不好，对这一情节在量刑时予以考虑。被告人张某甲曾因犯罪被判刑，对这一情节亦在量刑时予以考虑，综上，以贩卖毒品罪判处被告人陆同兵有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人杨红梅有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；被告人谈某有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；被告人张某甲有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。
原审被告人陆同兵的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：原判决事实不清、证据不足，其行为不构成贩卖毒品罪。
出庭检察员提出的意见是：原审法院认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。
经审理查明：
一、2013年2月至4月间，原审被告人杨红梅在扬州市江都区单独8次贩卖甲基苯丙胺计5.6克，结合查获的甲基苯丙胺10.28克，合计贩卖甲基苯丙胺15.88克；原审被告人张某甲帮助原审被告人杨红梅贩卖甲基苯丙胺2次，合计1.4克。原审被告人谈某帮助原审被告人杨红梅贩卖甲基苯丙胺计10.98克。
具体事实分述如下：
1、2013年2月份的一天晚上，原审被告人杨红梅在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园东门附近楼下，以700元人民币的价格向张某乙贩卖甲基苯丙胺1包，重0.7克。
2、2013年2月份的一天，原审被告人杨红梅在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢楼下，以700元人民币的价格向杨某贩卖甲基苯丙胺1包，重0.7克。
3、2013年2月份的一天，原审被告人杨红梅在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢804室自己的家中，以600元人民币的价格向高峰贩卖甲基苯丙胺1包，重0.7克。
4、2013年3月份的一天，原审被告人杨红梅在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢楼下，以700元人民币的价格向张某丙贩卖甲基苯丙胺1包，重0.7克。
5、2013年3月份的一天，原审被告人杨红梅在扬州市江都区仙女镇洪泉医院附近，以700元人民币的价格向杨某贩卖甲基苯丙胺1包，重0.7克。
6、2013年4月份的一天，原审被告人杨红梅在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢楼下，以700元人民币的价格向张某丙贩卖甲基苯丙胺1包，重0.7克。
7、2013年2月份的一天，原审被告人杨红梅指使原审被告人张某甲驾车，将其送至扬州市江都区仙女镇三元桥南侧路边，向周某贩卖甲基苯丙胺1包，重0.7克。
8、2013年3月份的一天，原审被告人杨红梅指使原审被告人张某甲，在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园东门附近楼下，向张某乙贩卖甲基苯丙胺1包，重0.7克。
9、2013年4月12日，公安机关在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园北门口附近，抓获原审被告人杨红梅，在其身上查获甲基苯丙胺10.17克，在其苏K×××××号轿车内查获甲基苯丙胺0.11克。
10、原审被告人谈某明知原审被告人杨红梅贩卖毒品，而联系上诉人陆同兵，帮助原审被告人杨红梅向上诉人陆同兵购买甲基苯丙胺。2013年3月18日凌晨5时许，原审被告人谈某驾车陪同原审被告人杨红梅到江苏省兴化市，向上诉人陆同兵购买甲基苯丙胺20余克。原审被告人杨红梅在2013年3月18日以后贩卖甲基苯丙胺0.7克，查获10.28克，计10.98克。
上述事实由下列证据予以证明：
1、原审被告人杨红梅的供述证明，2013年2月至4月间，在其住宅扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢楼下和洪泉医院附近，2次向杨某贩卖甲基苯丙胺共计1.4克，收取杨某人民币1400元；在其住宅扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢楼下，2次向张某丙贩卖甲基苯丙胺1.4克，收取张某丙的人民币1400元；在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢804室其家中，向高峰贩卖甲基苯丙胺0.7克，收取高峰的人民币600元；在其住宅扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢楼下，2次向“苍蝇”（张某乙）贩卖甲基苯丙胺1.4克，第1次“苍蝇”给了700元人民币，第2次在电话里说好1包700元，第2次是叫“二狼”（张某甲）替自己送到楼下，“二狼”也知道送的是冰毒；2013年2月的一天，周某要冰毒，其就叫“二狼”开车，将其送到江都区仙女镇三元桥南侧路边，其送给周某1包冰毒，0.7克，没有跟周某要钱；2013年4月12日，其在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园北门口附近，被公安机关抓获，公安机关在身上查获甲基苯丙胺15包，在其苏K×××××号轿车内查获甲基苯丙胺1包，公安人员说过是10.04克。
2、原审被告人张某甲的供述证明，2013年3月的一天，其在杨红梅家玩，杨叫其将1包冰毒送到楼下，当时其拿着杨红梅的手机到了楼下，后手机响了，是个男的，看到那个男的拿着手机跟其通话，估计就是这个男的要冰毒，其就将这包冰毒给了他，这包冰毒大约0.7克。2013年2月的一天，杨红梅说要送1包冰毒给人，叫其开车，杨红梅坐在副驾驶上，根据杨红梅的指示将车停在三元桥唛乐KTV对面，这时其看老周（周某）从一辆出租车上下来，直接走到我们的车上，杨红梅从衣服口袋里掏出1包冰毒（外面是用餐巾纸包的）给了老周，杨红梅和老周在车上谈的价格，其没有细听。
3、原审被告人谈某的供述证明，其知道杨红梅贩卖毒品，2013年1月份，杨红梅欲购买冰毒，其告诉她有一个朋友有冰毒，可以帮助她介绍，因为兴化的这个男子其过去曾向他买过冰毒。2013年3月18日凌晨5时许，其和杨红梅一起驾车到兴化市，在路上我们一直和兴化的那个男子联系，那个男子叫我们在凤凰大酒店门口等他，可到那里，他又要我们打的到一个菜场，后在菜场附近的俊杰宾馆2楼的一个房间内见到了那个男子，其把杨红梅介绍给他，他们之间开始交易冰毒。到了晚上6时许，其和杨红梅回江都，到了江都其问杨红梅拿了多少货，杨红梅告诉其“拿了20个货”，20个货大概20克左右。当晚，其和杨红梅买了2包冰毒。
4、证人张某乙的证言证明，其曾向杨红梅购买过3次冰毒，第1次是2013年2月的一天，在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园东门附近楼下，花了700元向杨红梅购买冰毒1包，0.7克。第2次是2013年3月份的一天晚上，其在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园东门附近楼下，一个叫“二狼”的男子已在东门口等我了，他将用餐巾纸包着的1包冰毒交给了其，之前其跟杨红梅在电话中说好价格是700元，因身上没有多少钱，就先欠着。第3次是2013年4月8日左右，其在江都区仙女镇龙川城市花园小区，以700元的价格向杨红梅购买甲基苯丙胺0.7克。
5、证人周某的证言证明，2013年2月的一天下午，其向杨红梅购买冰毒，当天其从张纲打的到步行街三元桥南，杨红梅的红色轿车已在路边等其了，当时是一个男子开的车，其上了杨红梅的轿车，坐在车后排，杨红梅递了一个用餐巾纸包好的冰毒给其，餐巾纸里有2包塑料自封口袋子的冰毒，每袋0.7克，共1.4克，当时没有给钱，其跟杨红梅说：“过两天给钱”，后过了3、5天，其给了杨红梅1400元。
6、证人杨某的证言证明，其曾向杨红梅购买过2次冰毒，第1次是2013年2月的一天，在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢楼下，花了700元向杨红梅购买冰毒1包，0.7克。第2次是2013年3月19日下午，其在洪泉医院附近，花了700元向杨红梅购买冰毒1包0.7克。
7、证人张某丙的证言证明，其曾向杨红梅购买过2次冰毒，第1次是2013年3月的一天，在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢楼下，花了700元向杨红梅购买冰毒1包0.7克。第2次是2013年4月份的一天，其在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园3幢楼下，花了700元向杨红梅购买冰毒1包0.7克。
8、搜查笔录、扣押清单、疑似甲基苯丙胺照片、理化检验报告以及侦查人员赵某的当庭陈述证明，2013年4月12日，公安机关在原审被告人杨红梅的身上查获甲基苯丙胺15包，计10.17克，在其苏K×××××号轿车内查获甲基苯丙胺1小包，0.11克，以及吸毒工具、电子秤。公安机关对以上毒品、作案工具依法进行扣押，并对疑似的甲基苯丙胺进行称重，重10.28克。
9、理化检验报告证明，从原审被告人杨红梅处扣押的16包疑似甲基苯丙胺，经检验均有甲基苯丙胺的成分，这16包甲基苯丙胺重10.28克。
10、辨认笔录证明，购毒人员辨认出原审被告人杨红梅、张某甲，以及原审被告人杨红梅辨认出购毒人员。
11、通话记录证明，2013年2至3月间，原审被告人杨红梅频繁与购毒人通话的事实。
12、扬州市江都区人民法院（2008）江少刑初字第0042号刑事判决书证明，原审被告人张某甲因犯聚众斗殴罪于2008年8月28日被判刑的事实。
13、公安机关出具的抓获经过证明，2013年4月12日，公安机关在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园北门口附近，抓获原审被告人杨红梅。2013年4月23日抓获原审被告人张某甲的事实。
14、户籍资料证明，原审被告人杨红梅、张某甲、谈某的年龄及身份情况。
上述证据来源合法，均经原审法院庭审举证、质证，证明内容客观、真实，证据之间相互印证，能够证明原审被告人杨红梅、谈某、张某甲贩卖毒品的犯罪事实，其证明效力本院予以确认。
二、原审被告人谈某在得知原审被告人杨红梅欲购买甲基苯丙胺的情况下，联系上诉人陆同兵，帮助原审被告人杨红梅向上诉人陆同兵购买甲基苯丙胺。2013年3月18日凌晨5时许，原审被告人谈某驾驶原审被告人杨红梅的轿车，陪同杨红梅到江苏省兴化市俊杰宾馆209房间，杨红梅以440元每克的价格向陆同兵购买甲基苯丙胺20余克。当日，杨红梅在俊杰宾馆209房间内，采用网银转账的方式将购毒款11000元转至上诉人陆同兵的账户上。
上述事实有下列证据予以证明：
（一）案发及抓获经过
1、发破案经过证明，扬州市公安局江都分局在办理案件中，发现杨红梅涉嫌贩卖毒品，并于2013年4月12日在扬州市江都区仙女镇龙川城市花园北门口杨红梅驾驶的苏K×××××的汽车上，查获疑似冰毒15包；在位于扬州市江都区龙川街88号3栋乙单元804室家中查获电子称一只、吸毒工具冰壶三只、疑似麻古一粒；遂于当日立案侦查。
2、抓获经过证明，扬州市公安局江都区分局于2013年5月17日，在江苏省兴化市阳光小区7号楼302室抓获上诉人陆同兵。
（二）同案犯供述印证上诉人陆同兵贩卖毒品的事实
3、原审被告人杨红梅供认，2013年1月份，其和张留军、谈某在江都马仕泰隆酒店一个房间内吸食毒品，其问他们俩有没有地方买到冰毒，谈某说“兴化有个朋友有冰毒”，后其准备和谈某一起到兴化购买冰毒。2013年3月下旬的一天凌晨5时许，其和谈某一起驾车到兴化市，在路上一直和兴化的那个男子联系，那个男子叫其和谈某在凤凰大酒店门口等他，可到那里，又要其打的到一个菜场，在菜场附近的俊杰宾馆2楼的一个房间内见到了那个男子，谈某把其介绍给他，为了验货，三人就在宾馆内吸食冰毒，兴化的男子要450元1克，最后谈成440元1克，其向兴化的男子购买了1盎司。因为其没有带现金，就在宾馆内用随身携带的电脑通过银行卡转账的方式将11000元转给那个男子，到了晚上6时许，其和谈某回江都，到了江都后其称了一下，24克左右。当晚，其分了一半的冰毒给谈某。
辨认笔录证明，杨红梅辨认出陆同兵。
4、原审被告人谈某供认，其自己知道杨红梅贩卖毒品，2013年1月份，杨红梅欲购买冰毒，其告知她有一个朋友有冰毒，可以帮助她介绍，其过去曾向兴化的这个男子买过冰毒。2013年3月18日凌晨5时许，其和杨红梅一起驾车到兴化市，在路上一直和兴化的那个男子（电话尾数是222）联系，那个男子叫他们在凤凰大酒店门口等他，可到那里，那个男子又要其打的到一个菜场，后在菜场附近的俊杰宾馆2楼的一个房间内见到了那个男子，其把杨红梅介绍给他，他们之间开始交易冰毒，好像是440元1克，之后三人一起宾馆内吸食冰毒。杨红梅是通过银行卡转账的方式将钱转给那个男子，到了晚上6时许，其和杨红梅回江都，到了江都其问杨红梅拿了多少货，杨告知其“拿了20个货”，20个货大概20克左右。当晚，其和杨红梅买了2包冰毒。
辨认笔录证明，谈某辨认出陆同兵。
5、证人范某（陆同兵的妻子）的证言证明，陆同兵曾在家里吸过毒。2013年5月17日公安机关在自己家中搜查出吸毒工具。
6、证人王某甲（兴化市俊杰宾馆负责人）、赵某（公安民警）证言证明，2013年3月18日，上诉人陆同兵在兴化市俊杰宾馆开房，房间号是209，由于宾馆登记系统升级，出现登记住宿时间与实际住宿时间的误差的事实。
（三）上诉人陆同兵的供述
7、上诉人陆同兵供认，2013年2、3月份的一天，谈某打电话要到兴化来玩，当天，其在兴化ＸＸ楚水菜场旁边的一个旅馆的2楼开了一个房间，谈某带来了杨红梅，后三人在房间内吸食冰毒，吸完就走了。杨红梅第一次和其见面就向其借了10000余元现金，过几天，杨红梅把钱打到其的建行卡上。
辨认笔录证明，陆同兵辨认出杨红梅和谈某。
（四）书证
8、户籍资料证明，上诉人陆同兵的年龄及身份，系完全刑事责任能力人。
9、扬州市江都区公安局公安行政处罚决定书证明，原审被告人谈某因吸食毒品被扬州市江都区公安局分别于2012年5月15日、2013年2月18日、2013年3月19日予以行政处罚15日、20日、13日的事实。
10、江苏省旅馆业治安管理信息系统证明，2013年3月18日，上诉人陆同兵在兴化市俊杰宾馆开房住宿，房间号是209的事实。
11、银行卡客户交易查询证明，2013年3月18日，原审被告人杨红梅通过银行卡转账的方式将11000元的购毒款转帐给上诉人陆同兵的事实。
12、刑事案件登记表、立案决定书证明，公安机关受理、立案侦查的基本情况。
（五）物证
13、吸毒工具、电子秤、自封袋以及书证搜查笔录、扣押清单证明，2013年5月17日公安机关在上诉人陆同兵家中搜查出吸毒工具、电子秤、自封袋的事实。
上述证据来源合法，均经庭审举证、质证，证明内容客观、真实，证据之间相互印证，能够证明上诉人陆同兵、原审被告人杨红梅、谈某贩卖毒品的犯罪事实，其证明效力本院予以确认。
本院认为，上诉人陆同兵违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺20余克，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人杨红梅多次贩卖甲基苯丙胺15.88克，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人张某甲帮助原审被告人杨红梅贩卖甲基苯丙胺1.4克，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人谈某明知原审被告人杨红梅贩卖毒品，仍帮助原审被告人杨红梅购买毒品甲基苯丙胺，对帮助贩卖的10.98克甲基苯丙胺承担刑事责任，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人杨红梅、张某甲共同实施贩卖毒品行为，系共同犯罪。原审被告人杨红梅在贩卖毒品中起主要作用，系主犯，依法予以从重处罚；原审被告人张某甲在贩卖毒品中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚；原审被告人杨红梅、谈某共同实施贩卖毒品行为，系共同犯罪。原审被告人杨红梅在贩卖毒品中起主要作用，系主犯，依法予以从重处罚；原审被告人谈某在贩卖毒品中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚；原审被告人张某甲、谈某在案发后如实供述自己的犯罪事实，坦白认罪较好，依法予以从轻处罚。对上诉人陆同兵及其辩护人提出的“原审判决认定事实不清、证据不足，其行为不构成贩卖毒品罪”之上诉理由及其辩护意见。经查，上诉人陆同兵经原审被告人谈某介绍而认识原审被告人杨红梅，并向其贩卖甲基苯丙胺20余克的事实有原审被告人谈某、杨红梅的供述证明，并得到证人王某乙、赵某的证言、书证江苏省旅馆业治安管理信息系统等书证印证，足以认定其贩卖毒品的犯罪事实。故对上诉人陆同兵的上诉理由及其辩护人辩护意见，不予采纳。出庭检察员意见正确，予以支持。原审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 尹晓涛
代理审判员 朱恩松
代理审判员 姜金良
二〇一四年一月二十一日
书 记 员 孙 美