云浮市云城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）云城法民一初字第460号
原告：陈鸿昌，男，汉族，1978年10月11日出生，住广东省云浮市云城区。
被告：广东省八建集团有限公司云浮新兴分公司。
地址：新兴县新城镇水东鼎村上车洞。
负责人：曹上池，该公司总经理。
委托代理人：牟光海，该公司华策工地项目负责人。
委托代理人：黄小刚，该公司华策工地办公室主任。
原告陈鸿昌诉被告广东省八建集团有限公司云浮新兴分公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年6月16日受理后，依法由审判员陈启荣适用简易程序独任进行审理，本案于2015年7月23日公开开庭进行审理，原告陈鸿昌，被告委托代理人牟光海、黄小刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈鸿昌起诉称，2015年1月10日，原告应聘进入广东省八建集团有限公司云浮新兴分公司华策工地担任焊工一职，双方约定工资按月计算，每月工资为4800元，天天上班没有休息，试用期为一个月。进入公司工作一个月后，原告即要求与公司订立书面劳动合同，但被告华策工地的负责人牟光海说没有劳动合同签。在原告工作期间，被告华策工地的负责人项目经理牟光海不仅安排从事本职外的工作，而且安排中午加班、晚上加班完成工作任务，也有违章指挥的行为。在2015年3月18日被告华策工地的负责人项目经理牟光海安排原告帮电工装电和晚上加班都遭到原告的拒绝。在下班时被告华策工地负责人牟光海通知原告说明天不用上班了。填一份辞职表后公司会转账入原告建行卡，不填就没有钱拿。原告不愿意填写辞职表，就到劳动监察大队投诉，几天后无果，原告逼于无奈只好在2015年3月25日填了辞职表，等到公司将拖欠的3个月的工资转账入原告账户时就迅速将辞职表抢回来。一、原仲裁裁决用被告克扣原告所得的工资去计算两倍工资差额是错误的。双方约定工资按月计算，每月工资为4800元。其中1月份出勤天为23天，1月份工资应为（4800元／月÷21.75天×23天）5076元，2月份出勤天数为16天，2月份工资为（4800元／月÷21.75天×l6天）计算得3531元。3月份出勤天数为18天，（4800元／月÷21.75天×18天）计算得3972元。两倍工资差额时间为2015年2月10日起至3月19日止。其中2015年2月10日至28日的部分计薪日折算为8天，两倍工资差额计算为1765.6元（4800元／月÷21.75天×8天）=1765.6元，2015年3月1日至19日未签订书面劳动合同两倍工资差额为3972元。2015年2月10日起至3月19日止的未签订书面劳动合同的两倍差额共5737.6元。二、原仲裁裁决原告与被告经双方协商一致解除劳动关系是错误的。原告在2015年3月18日工作期间拒绝被告华策工地的负责人项目经理牟光海违章指挥和晚上加班，结果被辞退。原告在2015年5月与牟光海电话交谈中录音明确指明是被辞退。根据劳动法规定，劳动者主张被用人单位口头辞退而用人单位主张劳动者离职由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。三、原仲裁裁决原告延长工作时间的加班费413元的仲裁请求不予支持是错误的。原告在2015年1月10日入职期间至2015年3月18日。双休日都没有休过息，由此可见，原告延长工作时间工作是必然的。举证方面应由被告提供，不能提供的应承担不利后果。综上所述，为维护原告的合法权益，特依法律法规向法院提起诉讼，请求：1、判令被告向原告支付因未签订书面劳动合同的双倍工资差额共5737.6元（自2015年2月10日至2015年3月18日止）；2、判令被告向原告支付单方面解除劳动关系的经济补偿金4800元（半个月的2倍：4800元／月×0.5×2）；3、判令被告向原告支付延长工作时间的加班工资413元（4800元／月÷21.75÷8小时×15小时）。
原告向本院提供以下证据：
1、原告身份证，证明原告身份情况；
2、应聘人员履历表，证明原告入职时间；
3、员工辞职申请表，证明原告被迫辞职；
4、面试评估记录，证明月工资4800元；
5、银行短信客户交易查询，证明公司拖欠工资；
6、2015年1-3月份华策工资表，证明出钱天数和克扣工资；
7、部分录音文字材料，证明原告被辞退；
8、仲裁裁决书，证明原告申请仲裁已经裁决。
被告广东省八建集团有限公司云浮新兴分公司答辩称，1、原告2015年1月10在项目工地办理入职手续，每月工资4800元，按天计算，试用期3个月。原告在职期间公司并没有安排本职以外的工作，也没有安排中午晚上加班。2、原告上班天天迟到早退，工作懒散，安排的工作总是推托、对工作不负责任，还利用职务之便，利用公司的资源，在上班时间私自帮钢筋工班组焊接止水钢板，并获得了不菲的报酬，现公司要求原告赔偿的项目5天损失。3、原告提出从入职到离职期间，从来没有休息过一天，纯属诬告。公司项目部人员每个月都有4天休息，每周休息一天。在休息期间，公司正常给员工发放工资。综上所述，对原告提出的请求应当予以驳回。
被告广东省八建集团有限公司云浮新兴分公司没有向本院交证据。
经庭审质证，被告对原告提交的证据1-4没有意见；对证据5没有意见，对证明内容有异议，公司没有拖欠原告工资；对证据6没有意见；对证据7没有意见，对证明内容有意见，不是公司辞退原告，是原告自己辞职的；对证据8没有意见。
本院对原告提交的证据予以确认。
经审理查明，2015年1月9日，原告到被告云浮华策星科国际公馆项目工地应聘做焊工，填写《应聘人员履历表》，当天的《面试评估记录》载明录用审批情况用人部门意见中，被告公司项目负责人牟光海签名记载：“因项目无焊工而电工又有一人辞工，所以现招一名焊工，电梯门也须焊工，试用三个月，工资4800元整。”原告于2015年1月10日上班工作，地点在云浮华策星科国际公馆项目工地，双方并未签订书面劳动合同。
2015年3月18日，双方当事人因工作发生争执后，原告签名填写《员工辞职申请表》，载明日期为2015年3月19日，被告项目负责人牟光海签署意见“同意辞职”，随后原告就不再上班。被告未向原告出具相关离职证明或解除劳动关系证明。
原告签名确认的《2015年1-3月份华策工资表》记载，原告基本工资4800元，1月出勤天数23天，应发、实发工资3561元；2月出勤天数16天，应发、实发工资2742元；3月出勤天数18天，应发、实发工资2787元。三个月合计9090元。2015年3月25日，被告通过中国建设银行转账方式支付了原告上述工资共9090元。
2015年4月13日，原告向云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请，请求：1、裁决被告支付原告因未订立书面劳动合同的双倍工资9600元（4800元×2个月=9600元），自2015年1月10日至3月18日止；2、裁决被告支付原告违法解除劳动关系的经济补偿金4800元，半个月的2倍（4800元×0.5个月×2倍=4800元）。3、裁决被告支付原告加班费共计450元（30元／小时×15小时=450元）。云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会经审理，裁决如下：一、原告与被告的劳动关系在2015年3月19日解除。二、被告在五日内支付原告2015年2月10日起至3月19日止因未签订书面劳动合同的二倍工资差额3795.55元；被告在五日内支付原告解除劳动关系经济补偿1371元。以上两项合计5166.55元。三、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，遂向本院提起本案诉讼。
本院认为，本案双方对劳动关系开始及解除时间没有异议，本院予以确认。本案的争议焦点有：1、被告是否应当支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额以及如何计算的问题？2、被告是否存在违法解除劳动合同的情形？是否应当支付违法解除劳动合同赔偿金？3、原告请求的加班工资是否应当予以支持。
一、对于被告是否应当支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额以及如何计算的问题。
《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原告与被告劳动关系自2015年1月10日起至2015年3月19日止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，被告应当最迟在2015年2月10日起与原告签订书面劳动合同。由于双方当事人均承认未签订书面劳动合同，原告关于被告支付原告因未签订书面劳动合同的二倍工资的请求，应予以支持。
计算未签订书面劳动合同的二倍工资差额的时间为2015年2月10日起至2015年3月19日止。尽管原、被告在招聘时约定工资为4800元，但根据原告签名确认的《2015年1-3月份华策工资表》，可以看出被告是以每月4800元为工资基准，除以当月的总天数，再按原告出勤天数计付工资。可见原、被告双方均同意工资是折算以天为计算单位的。2015年2月，原告的每天的工资为171.38元。庭审中双方确认2月14日至25日放假，因此从2015年2月10日至28日出勤天数折算为7天，二倍工资差额计算为1199.66元（171.38×7天=1199.66元）；2015年3月1日至19日未签订书面劳动合同二倍工资差额即为原告当月领取的工资2787元。被告应支付原告2015年2月10日起至3月19日止的未签订书面劳动合同的二倍工资差额共3986.66元（1199.66元＋2787元=3986.66元）。仲裁委员会计算不合理部分，本院予以纠正。
二、关于被告是否违法解除劳动合同及支付赔偿金的问题。
本案原、被告双方对于是劳动者自动离职还是用人单位违法辞退各执一词。从证据来看，《员工辞职申请表》虽然是原告本人签名，但该表由于争执随后被原告抢回，原件在原告手中，所以该证据无法证实原告是自动辞职，被告也未能提供其他证据予以证实。而原告提供的录音文字材料内容，其真实性无异议，但录音内容也无法证实被告存在违法辞退原告的情形。而从原告确实签名填写《员工辞职申请表》并不再上班，随后原告也向被告申请结算工资并由被告计发工资等事实，可以推定原、被告双方在解除劳动关系上已经达成合意。因此，本案应视为用人单位提出、劳动者同意而协商一致解除劳动合同的情形，更贴近客观事实，被告不存在违法解除或终止劳动合同的情形。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”因此，原告自2015年1月10日起至2015年3月19日止的工作年限计算经济补偿标准为0.5个月工资，月工资以原告工作三个月的月平均工资（3561元＋2742元＋2787元）÷3=3030元计算。因此，被申请人应当向申请人支付解除劳动关系经济补偿计算为1515元（3030元×0.5个月=1515元）。
三、关于原告请求加班工资的主张。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告主张加班15个小时，但在庭审中并未能明确具体的加班时间，而被告不认可原告的加班主张。原告既未能提交相关证据证明其加班的事实，也能提供证实用人单位掌握加班事实存在的证据，根据上述法律规定，原告应承担举证不能的不利法律后果。对于原告主张加班工资的请求，本院不予支持。
综上所述，云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的云劳人仲案终字（2015）5号仲裁裁决书中关于劳动关系解除时间、二倍工资差额、经济补偿金、加班工资认定事实准确，本院予以确认，但对于计算标准不合理部分，本院予以纠正。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告广东省八建集团有限公司云浮新兴分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付因未签订书面劳动合同的二倍工资差额3986.66元以及终止劳动关系经济补偿1515元给原告陈鸿昌。以上两项合计5501.66元；
二、驳回原告陈鸿昌的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告陈鸿昌负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。
审判员 陈启荣
二〇一五年八月二十六日
书记员 陈美静