广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法民终字第586号
上诉人（原审原告）骆金玉，女。
委托代理人刘昕，广东宝城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张勇刚，男。
上诉人骆金玉因与被上诉人张勇刚侵权责任纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2013）深宝法民一初字第411号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，2012年3月23日，原告到被告经营的餐厅从事厨房杂工工作。原告主张2012年4月2日晚上11时左右，在厨房工作期间摔倒受伤。事故发生后，原告被送往深圳市健安医院住院检查，初步诊断为左肱骨外科颈部骨折，于2012年4月5日出院，出院情况载明患者病情平稳，患肢属于稳定性骨折，保持患肢三角巾悬吊固定，情况允许，可以办理出院。医嘱建议保持患肢三角巾悬吊固定4周制动，不适随诊。后原告多次到医院进行门诊治疗。2013年1月24日，深圳市第二人民医院出具司法鉴定意见书，鉴定原告伤残等级为10级，鉴定费用840元。原告系农业户籍，为证明其在深圳已居住满一年且有固定收入，向法院提交了深圳市居住证（签发日期为2009年1月20日）及2004年7月30日开户的银行存折，该银行流水载明自开户以来至2011年间均有不固定数额的收入。原告婚生子陈某兴（事故发生时16岁7个月）。以上事实，有庭审笔录、医疗病历、医疗票据、鉴定报告书等证据予以证实。原告的诉讼请求：被告向原告支付医疗费4725.2元、伙食费150元、护理费6000元、误工费12049.64元、营养费12000元、残疾赔偿金64761.72元、伤残鉴定费1860元、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费11031.36元、交通费416元，上述金额共计122993.92元。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告作为被告雇请的员工在工作期间发生伤害，被告辩称原告不在工作期间受伤，因原告为厨房杂工，餐厅停止营业时间后仍需清洗锅具也较为常见，被告否认原告在工作期间受伤依据不足，不予采信，被告作为雇主应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告受雇于被告时，其报称年龄为44岁，其办理的居住证亦载明其系1968年出生，而其实际出生年月为1953年5月，实际年龄与谎报的年龄相隔近15年，原告称系办理身份证时出错，被告辩称若清楚原告近60岁将不会考虑雇请原告。对此，原告受雇岗位系厨房杂工，工作相对劳累及辛苦，年龄大小确实是用人单位考虑的一个重要因素，原告未如实告知年龄，在入职不到半月即发生事故，对本次事故的发生存在一定过错；此外，原告曾在厨房工作，应清楚知道厨房路面湿滑，在行走及搬运过程中需注意防滑等可能存在的危险，庭审时其亦确认未穿水鞋工作，这也在一定程度上导致了本次事故的发生，故综合上述事实，酌情认定本次事故的损失，由原、被告分别承担50%。参照广东省2012年度人身损害赔偿标准，结合法院已查明的事实，计算出原告的损失为：1、医疗费5809.52元，其中被告垫付1084.32元，原告支付4725.2元，有医疗机构出具的病历、发票予以证实，被告亦无异议，予以确认。2、残疾赔偿金73487.6元，原告虽为农业户籍，但根据其提交的居住证及数年来的银行流水可以确定事故发生前原告已在深圳居住满一年且有固定收入的事实，故对其按城镇标准计付残疾赔偿金的主张予以支持，残疾赔偿金为73010.08（36505.04元／年×20年×10%）；婚生子陈某兴系农业户籍，至成年尚需抚养1年5个月，被抚养人生活费为477.52元（6725.55元／年×1.42年×10%÷2人），以上两项合计73487.6元。3、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。事故发生前，原告工资为50元／天，因原告出院后，原告于2012年4月-2012年12月期间，均不间断到医院进行门诊复查，医疗机构每次均出具诊断证明原告需休息1-2周，结合原告伤残等级及本案事实，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》第10.2.2肱骨外科颈部骨折，酌定原告误工期为70天，得误工费用3500元（70天×50元／）。4、护理费，因无相应医疗机构出具的诊断证明原告需专人护理，故其护理费请求缺乏依据，不予支持。5、住院伙食补助费150元（50元／天×3天）。6、精神损害抚慰金10000元，根据原告十级伤残酌定。7、鉴定费840元，依据鉴定费票据予以支持。原告主张1860元，因另一鉴定费发票金额980元及照相费用，系劳动能力及工伤等级鉴定的费用，本案属侵权纠纷，故对该笔费用不予支持。8、交通费，鉴于原告多次门诊治疗，结合相关交通费票据，酌定300元。9、营养费，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因医疗机构未明确原告需加强营养，故不予支持。以上各项共计94087.12元，由原、被告各承担50%的损失，故被告应支付原告47043.56元（94087.12元×50%），扣除其已支付的医疗费1084.32元，还应支付45959.24元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告张勇刚于判决生效之日起十日内赔偿原告骆金玉45959.24元；二、驳回原告骆金玉其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费521元，由被告张勇刚负担。
上诉人骆金玉不服一审判决，提出上诉，请求撤销一审判决第一项，判决被上诉人向上诉人支付医疗费4725.2元；伙食费150元（3天×50元／天）、护理费6000元（60天×100元／天）、误工费12049.64元（180天÷365×24434元／年）、营养费12000元（60天×200元／天）、残疾赔偿金73010.08元、伤残鉴定费1860元、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费11031.36元、交通费416元。其上诉理由是：上诉人的年龄与其在工作中受伤没有任何关联，一审认定上诉人应为其受伤承担50%的责任没有任何事实和法律依据。上诉人受雇于被上诉人时尚未达到退休年龄，其身体状况良好，没有任何疾病，完全能胜任洗碗工一职。2012年4月2日，上诉人在收拾碗具的过程中摔伤系因为被上诉人在其餐馆的管理中存在失职，即被上诉人从没有在厨房设置防滑垫也没有为员工配备防滑雨鞋，更没有派人专门负责厨房地面清洁保持干燥，导致地面湿滑致上诉人摔伤。深圳市第二人民医院司法鉴定意见书可证明上诉人所受人身伤害伤残等级为10级，且误工期为180天，营养期为60天，护理期为60天。上诉人在深圳市第二人民医院进行人身损害的鉴定费用共计1860元。上诉人在深圳市第二人民医院因不懂诉讼需要先进行了劳动能力鉴定，鉴定费用为980元，后因诉讼需要进行人身伤害伤残等级鉴定，经医院同意劳动能力鉴定免费，已支付的980元可充抵人身损害鉴定的部分费用，因此该980元实际上是上诉人支付的人身损害的鉴定费用。上诉人往来就医的车票可证明交通费为416元。上诉人要求支付的4725.2元医疗费已经扣除了被上诉人支付的医疗费。上诉人的丈夫系受伤退役军人没有劳动能力，不能承担孩子的抚养义务。
被上诉人张勇刚未作答辩。
本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院确认一审法院查明的事实。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案中，上诉人受雇于被上诉人，在餐厅从事杂工工作，被上诉人系在工作中受伤，被上诉人作为雇主应当对上诉人所受损害承担赔偿责任。上诉人系在餐厅厨房滑倒受伤，上诉人作为成年人应对其所工作的环境有所了解，在工作中应当注意地面滑湿的情况，其不慎滑倒受伤，应当对自己的行为负一定责任。综合本案的情况并根据上诉人的过错程度，本院确定被上诉人需对上诉人所受损害承担70%的赔偿责任。上诉人受伤致残，可要求支付被抚养人生活费。婚生子陈某兴系农业户籍，需抚养1年5个月，抚养人为上诉人与其丈夫，经计算，被抚养人生活费为477.52元（6725.55元／年×1.42年×10%÷2人）。上诉人主张其丈夫系没有劳动能力，不能承担抚养义务，该主张缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。上诉人手术后需进行治疗及休养，上诉人可要求赔偿误工损失。根据上诉人受伤状况，可确定误工期为70天。上诉人从事杂工工作，上诉人自述每日工资为50元。经计算，误工费为3500元（70天×50元）。上诉人要求支付护理费，上诉人未能提供相应医疗机构出具的需人员护理护理证明，上诉人的该项主张缺乏依据，应不予支持。上诉人进行伤残等级鉴定，支出鉴定费840元，上述支出属损失范畴，可要求进行赔偿。上诉人主张其支出鉴定费另有980元，该主张缺乏依据，不予采纳。上诉人受伤进行治疗需支出交通费，上诉人可要求赔偿。根据就诊情况，可酌定交通费为300元。上诉人要求支付营养费，上诉人未提供医疗机构出具需加强营养的证明，上诉人的该项主张缺乏依据，不予支持。上诉人对一审确定的其他赔偿款项并无异议，本院予以确认。上诉人的损失共计94087.12元（医疗费5809.52元＋残疾赔偿金73487.6元＋误工费3500元＋住院伙食补助费150元＋精神损害抚慰金10000元＋鉴定费840元＋交通费300元）。被上诉人需承担上述损失70%的赔偿责任，被上诉人需支付上诉人65860.98元（94087.12元×70%），被上诉人已支付1084.32元，扣减上述款项，被上诉人还应支付64776.66元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销深圳市宝安区人民法院（2013）深宝法民一初字第411号民事判决第二项；
二、变更深圳市宝安区人民法院（2013）深宝法民一初字第411号民事判决第一项为：被上诉人张勇刚于本判决生效之日起十日内支付上诉人骆金玉赔偿款64776.66元；
三、驳回上诉人骆金玉其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费521元，二审案件受理费521元，均由被上诉人张勇刚负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭雪梅
审 判 员 刘向军
代理审判员 陈俊松
二〇一四年五月十六日
书 记 员 徐嘉希