新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终112号
上诉人（原审原告）摆存仁，男，1977年12月1日出生，回族，现无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。
委托诉讼代理人：仲玉全，新疆仕诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：段真真，新疆仕诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆融鑫人才服务有限责任公司。住所地：乌鲁木齐市新市区。
法定代表人：石凤云，新疆融鑫人才服务有限责任公司总经理。
委托诉讼代理人：周静，女，1970年3月12日出生，汉族，新疆融鑫人才服务有限责任公司业务经理，住乌鲁木齐市经济技术开发区。
被上诉人（原审被告）：新疆八钢钢管有限责任公司。住所地：乌鲁木齐经济技术开发区。
法定代表人：胡居忠，新疆八钢钢管有限责任公司经理。
委托诉讼代理人：廖学军，男，1968年11月24日出生，汉族，新疆八钢钢管有限责任公司焊管作业区党支部书记，住乌鲁木齐市头屯河区。
委托诉讼代理人：孙咏梅，女，1970年10月31日出生，汉族，新疆八钢钢管有限责任公司法律顾问，住乌鲁木齐市头屯河区。
上诉人摆存仁因与被上诉人新疆融鑫人才服务有限责任公司（以下简称融鑫公司）、被上诉人新疆八钢钢管有限责任公司（以下简称八钢钢管公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院作出的（2016）新0104民初6035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭于2017年2月15日公开开庭进行了审理。上诉人摆存仁及其委托诉讼代理人仲玉全、被上诉人融鑫公司的委托诉讼代理人周静、被上诉人八钢钢管公司的委托诉讼代理人廖学军、孙咏梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
摆存仁上诉请求：依法撤销一审判决，支持其全部一审诉讼请求，即：1、融鑫公司补缴其2005年1月-2010年5月份的社保；八钢钢管公司补缴其2004年1月-2004年12月份的社保；2、融鑫公司支付其2004年1月-2006年2月解除劳动合同的经济补偿金46464元（3872*12年）；3、融鑫公司支付其2004年1月-2016年2月29日之间的加班费397614元〔2004年1月-2016年2月29日法定节假日加班费：3872元/月÷21.75天×135天×300%；2004年1月-2016年2月29日双休日加班费：3872元/月÷21.75天×633天×200%；2004年1月-2016年2月29日平时加班费用：3872元/月÷21.75天÷8小时×1.5倍×1小时×250天（按平均每天加班1小时）×12年〕，八钢钢管公司承担连带给付责任；4、融鑫公司补发其未休带薪休假工资25279元[3872元/月÷21.75天×（5×10年+2年×10），（2004年1月-2016年2月29）×2）]，八钢钢管公司承担连带给付责任；5、融鑫公司支付其未签订劳动合同的二倍工资42592元（3872元/月×11个月）。事实和理由：一、一审法院程序违法，裁决内容超出当事人起诉请求。当事人对未提起诉讼的仲裁裁决内容应视为认可，一审法院超出摆存仁的起诉请求进行判决，违反原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的，人民法院应当再审的法律规定；二、一审法院适用法律错误。根据用人单位未按劳动合同的约定支付劳动报酬或提供劳动条件的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同的法律规定，融鑫公司未按时向摆存仁发放劳动报酬，摆存仁可以随时解除劳动关系，无需提前30天通知用人单位。一审法院以摆存仁未按法律规定提前30天书面通知用人单位而判决不予支付经济补偿金错误。且摆存仁于2016年3月25日向用人单位送达解除劳动关系的律师函后才未去上班，履行了通知义务，不存在违反法律规定的情形。
融鑫公司针对摆存仁的上诉辩称，我单位不存在欠缴摆存仁社保费用的情形，无须承担补缴其社会保险的责任；关于经济补偿金，因摆存仁主动提出解除劳动关系，不符合应支付经济补偿金的任何情形；关于加班工资，我单位于2005年1月前与摆存仁不存在劳动关系。而在双方劳动关系存续期间，我单位向其足额发放了劳动报酬，且其主张2015年4月之前的加班工资已过仲裁时效；关于带薪休假工资，摆存仁不存在未休年休假的情形，且《企业职工带薪年休假条例》于2008年1月1日起开始施行，摆存仁主张2008年之前的带薪休假工资无法律依据，主张2009年至2015年期间的带薪休假工资已过仲裁时效。2016年摆存仁仅在职2个月期间未向单位提出休假申请，经折算也不符合享受带薪休假条件；关于二倍工资，双方不存在未签订劳动合同的情形，且主张已过仲裁时效。综上，请求依法驳回摆存仁的上诉请求。
八钢钢管公司针对摆存仁的上诉辩称，我单位与摆存仁不存劳动关系，也不是其实际用工单位，摆存仁要求我单位承担连带责任没有事实和法律依据。其向我单位主张2004年1月至12月的社保费用没有事实根据且已超过仲裁时效。请求驳回上诉，维持原判。
摆存仁向一审法院起诉请求：1、融鑫公司补缴其2005年1月-2010年5月份的社保；八钢钢管公司补缴其2004年1月-2004年12月份的社保；2、融鑫公司支付其2004年1月-2006年2月解除劳动合同的经济补偿金46464元（3872*12年）；3、融鑫公司支付其2004年1月-2016年2月29日之间的加班费397614元〔2004年1月-2016年2月29日法定节假日加班费：3872元/月÷21.75天×135天×300%；2004年1月-2016年2月29日双休日加班费：3872元/月÷21.75天×633天×200%；2004年1月-2016年2月29日平时加班费用：3872元/月÷21.75天÷8小时×1.5倍×1小时×250天（按平均每天加班1小时）×12年〕，八钢钢管公司承担连带给付责任；4、融鑫公司补发其未休带薪休假工资25279元[3872元/月÷21.75天×（5×10年+2年×10），（2004年1月-2016年2月29）×2）]，八钢钢管公司承担连带给付责任；5、融鑫公司支付其未签订劳动合同的二倍工资42592元（3872元/月×11个月）。
一审法院认定事实：2005年1月，摆存仁与融鑫公司建立劳动关系后被派往八钢钢管公司工作。2010年1月1日，摆存仁与融鑫公司签订劳动合同。摆存仁自2016年4月起主动离职未再上岗工作。融鑫公司为摆存仁缴纳了2005年1月至2016年3月期间的社会保险费用。摆存仁因补缴社会保险、解除劳动关系经济补偿金、加班费等与融鑫公司、八钢钢管公司发生劳动争议申请劳动仲裁提出解除劳动合同并主张相应赔偿费用。2016年8月8日，乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会作出乌高（新）劳仲[2016]第612号仲裁裁决。摆存仁不服，诉至一审法院。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有相应证据或者不足以证明事实主张的应当承担举证不利的法律后果。本案中，摆存仁称其先前已在八钢钢管公司工作，后劳动关系转移至融鑫公司，工作岗位未发生变动，但未能提供相应证据予以证实。对此，根据摆存仁的社保缴费明细记录等证据可认定，融鑫公司为摆存仁办理体检入职手续后给摆存仁缴纳2005年1月至2016年3月期间社会保险费用的事实，一审法院认定，摆存仁于2005年1月起与融鑫公司建立劳动关系；对摆存仁主张其入职融鑫公司前已经与八钢钢管公司存在劳动关系的事实，不予确认。摆存仁要求融鑫公司为其补缴2005年1月-2010年5月份社保的诉求，明显缺乏事实依据，一审法院不予支持。摆存仁要求八钢钢管公司补缴其2004年1月-2004年12月份社保的诉求，缺乏事实依据，且已超过仲裁时效，一审法院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任。摆存仁作为劳动者向一审法院提供的作业运行记录不能充分证实存在长期加班事实，根据融鑫公司提供的考勤表及工资发放记录可证实，融鑫公司对摆存仁加班天数进行统计并已支付加班工资。故此，摆存仁要求融鑫公司、八钢钢管公司连带支付2004年1月-2016年2月29日期间加班费397614元的诉求，并无充分的事实依据与法律依据，一审法院不予支持。一审法院认为，融鑫公司于2010年1月1日与摆存仁签订劳动合同，摆存仁要求融鑫公司支付未签订劳动合同的二倍工资42592元的诉讼请求，已经超过法定的仲裁时效期间，一审法院不予支持。摆存仁与用人单位融鑫公司履行劳动关系期间，并未在当年度提出休年假申请，导致融鑫公司未能对摆存仁年休假作出具体安排。故此，摆存仁要求融鑫公司、八钢钢管公司连带支付2004年1月-2016年2月未休带薪年休假工资25279元的诉讼请求，缺乏事实依据与法律依据，一审法院不予支持。一审法院认为，融鑫公司于2016年4月15日前就双方劳动关系存续期间的社会保险费用已经为摆存仁补缴完毕，不存在欠缴摆存仁社会保险费用的情形。并且，摆存仁未按照劳动法律法规关于劳动者解除与用人单位劳动关系应当提前30日书面通知用人单位的规定，而直接申请劳动仲裁要求解除劳动关系并主张解除劳动关系经济补偿金的，一审法院不予支持。据此，摆存仁要求融鑫公司支付2004年1月-2016年2月解除劳动合同的经济补偿金46464元的诉讼请求，缺乏充分依据与正当理由，一审法院不予支持。此外，摆存仁自2016年4月起与融鑫公司发生劳动争议后未再正常提供劳动，双方均无意愿再继续履行劳动关系。据此，一审法院认为，摆存仁与融鑫公司之间的劳动关系于2016年4月1日起依法予以解除，劳动关系解除后，融鑫公司应向摆存仁出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、《职工带薪年休假条例》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、摆存仁与新疆融鑫人才服务有限责任公司之间的劳动关系于2016年4月1日起依法予以解除，劳动关系解除后，新疆融鑫人才服务有限责任公司应向摆存仁出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续。二、驳回摆存仁的其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求，除融鑫公司提交证据：1、律师函一份，用以证明摆存仁等人向其发函要求解除劳动关系；2、社会保险费征集计划合计单一份，用以证明其于2016年3月16日前已完成为摆存仁等人补缴社会保险的工作；3、2015年5月至2016年4月工资发放列项表一份，用以证明摆存仁的月平均工资为3218.93元外，双方当事人未再提交新证据。摆存仁对上述证据1无异议、对证据2的真实性无异议，关联性不予认可、对证据3称系融鑫公司单方制作，不予认可。八钢钢管公司对上述证据称均与其无关。因摆存仁对证据1、2的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认;证据3虽系融鑫公司单方制作，但该表中列项的工资金额与摆存仁提交的工资打卡记录完全相符，故本院对该表的真实性予以确认。
本院认定事实：2005年1月，摆存仁与融鑫公司建立劳动关系后被派往八钢钢管公司工作。2010年1月1日，摆存仁与融鑫公司签订劳动合同，期限自2010年1月1日至2017年12月31日。2016年3月16日，融鑫公司为摆存仁补缴了在职期间的社会保险。同年3月23日，摆存仁与其他劳动者以新疆仁诚律师事务所律师函的形式拟函，以未足额支付劳动报酬和缴纳社会保险为由解除与融鑫公司的劳动关系，并于同年3月25日邮寄送达融鑫公司。自此，摆存仁再未到岗工作。2015年1月至12月，融鑫公司向摆存仁打卡发放工资金额分别为2052.55元、3827.34元、3747.54元、4051元、4667.07元、4493.43元、4733.75元、4230.47元、4813.37元、3210.61元、4146.63元、2493.61元，平均工资3872元/月。后摆存仁因主张补缴社会保险、解除劳动关系经济补偿金、加班费等以融鑫公司、八钢钢管公司为被申请人向乌鲁木齐高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，2016年8月8日，仲裁委作出乌高（新）劳仲[2016]第612号仲裁裁决：一、解除摆存仁与融鑫公司之间的劳动关系，融鑫公司为摆存仁出具解除劳动关系证明书；二、驳回摆存仁的其他仲裁请求。摆存仁不服该仲裁裁决，提起诉讼。
本院认为，一、关于摆存仁于2005年入职融鑫公司前是否与八钢钢管公司存在劳动关系的问题。因发生劳动争议，当事人对自己的主张负有举证责任，摆存仁主张入职融鑫公司前即2004年1月至同年12月期间已为八钢钢管公司提供劳动，但未能举证证实该事实，故本院对摆存仁称与八钢钢管公司存在劳动关系的事实不予采信。由此，摆存仁主张八钢钢管公司为其缴纳该期间的社会保险缺乏依据，本院不予支持。二、关于摆存仁主张加班费的问题。融鑫公司于一审中提交的考勤表签有摆存仁的姓名，摆存仁对部分签名予以认可，该考勤表载明摆存仁有加班事实，融鑫公司于一审中提交的工资表，亦反映支付摆存仁加班费，摆存仁虽对工资表以无其签字为由不予确认，但因融鑫公司提交的工资表与考勤表相互印证，且结合双方支付工资的形式系银行打卡并不签署工资表，上述工资表中的金额与摆存仁银行打卡工资金额一致的事实，可认定摆存仁加班并已领取加班费，其再行主张加班费无事实依据。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，用工单位应当履行支付加班费、绩效奖金等义务。摆存仁作为被派遣至八钢钢管公司的劳动者，主张加班工资的支付主体应为用工单位即八钢钢管公司，故摆存仁要求融鑫公司承担支付责任、八钢钢管公司承担连带责任的诉请无法律依据，本院不予支持。三、关于摆存仁主张解除劳动合同经济补偿金的问题。因摆存仁向融鑫公司发律师函解除劳动关系后再未到岗，系主动解除劳动关系，其解除理由为未足额支付劳动报酬及欠缴社会保险，但其于2016年3月25日向融鑫公司邮寄送达律师函作出解除劳动关系的明确意思表示之前，融鑫公司已于2016年3月16日完成了缴纳摆存仁社会保险之义务；而摆存仁所称的欠发工资系加班工资，因融鑫公司并不存在欠发其加班工资的事实，且该加班工资的支付主体不是融鑫公司，故摆存仁主张解除劳动关系的事实均不成立，其主动解除劳动关系并离职的情形不符合法律规定应予支付经济补偿金的情形，故本院对其主张经济补偿金的请求不予支持。摆存仁上诉称融鑫公司未缴纳其工伤险、医疗险、生育险亦属未缴纳社保行为，但因上述三险系现收现支性质不属补缴范畴，故本院对该理由不予采纳。四、关于摆存仁主张2004年1月至2016年2月期间未休带薪休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天；第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。一般不跨年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天×职工本人全年应当享受的年休假天数）。本案中，摆存仁于2005年入职，自2008年1月1日《职工带薪年休假条例》施行之日，每一年即有权享受带薪年休假。在劳动关系存续期间，摆存仁应在未享受带薪年休假待遇的次年主张自己的权利，即当年未休带薪年休假应当知道权利被侵害，摆存仁2016年申请仲裁时主张2014年之前的带薪年休假工资已超出法律规定一年的仲裁时效。故对摆存仁主张2014年以前带薪年休假工资的上诉请求，本院不予支持。因融鑫公司未提交证据证实摆存仁在2015年度及至2016年3月25日期间享受了带薪年休假待遇，融鑫公司应当支付摆存仁2015年度至2016年3月25日期间未休带薪年休假工资。摆存仁工作已满10年可休带薪年休假10天，经过折算，2015年度应休年休假时间10天；2016元1月至3月25日期间，应休年休假时间2天，融鑫公司应支付摆存仁未休带薪年休假工资共计4272元（3872元/月÷21.75天/月×10天×200%+3872元/月÷21.75天/月×2天×200%）。一审法院未支持带薪年休假工资不当，本院予以纠正。五、关于摆存仁主张2015年1月至同年11月期间未签订劳动合同的二倍工资问题。因融鑫公司提交双方签订的劳动合同期限至2017年12月31日，已包含摆存仁主张的未签订劳动合同的期限。摆存仁于一审中称该合同系空白合同但无证据证实，故本院对摆存仁主张未签订劳动合同二倍工资的上诉请求不予支持。关于摆存仁主张八钢钢管公司承担连带责任的请求，因八钢钢管公司作为用工单位在本案中并不存在造成劳动者受损害应承担连带责任的法定情形，摆存仁主张的连带责任没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，摆存仁的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院作出的（2016）新0104民初6035号民事判决第一项，即：“摆存仁与新疆融鑫人才服务有限责任公司之间的劳动关系于2016年4月1日起依法予以解除，劳动关系解除后，新疆融鑫人才服务有限责任公司应向摆存仁出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续”；
二、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院作出的（2016）新0104民初6035号民事判决第二项，即：“驳回摆存仁的其他诉讼请求”；
三、新疆融鑫人才服务有限责任公司支付摆存仁未休带薪年休假工资4272元。
四、驳回摆存仁的其他诉讼请求。
上述新疆融鑫人才服务有限责任公司支付摆存仁款项，应于本判决生效之日起十日内一次性付清，逾期不付，则按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元（摆存仁已预交），由新疆融鑫人才服务有限责任公司负担；二审案件受理费10元（摆存仁已预交），由新疆融鑫人才服务有限责任公司。新疆融鑫人才服务有限责任公司连同上述案款一并交付摆存仁。
本判决为终审判决。
审判长 杜 琼
审判员 崔晓东
审判员 韩 璟
二〇一七年二月二十八日
书记员 公维锋