浙江省龙游县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衢龙湖民初字第00069号
原告：赵渭清，农民。
委托代理人（特别授权代理）：何立中，龙游县曙光法律服务所法律工作者。
被告：浙江伦禾生物材料有限公司，住所地：浙江省龙游县湖镇镇下库山背。
法定代表人：叶为群，经理。
委托代理人（特别授权代理）：张白玉，龙游县龙游法律服务所法律工作者。
原告赵渭清为与被告浙江伦禾生物材料有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年7月3日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法由代理审判员董正兴适用简易程序进行审理。本案审理过程中，原、被告双方向本院申请庭外和解，和解期限为2015年7月31日至2015年8月30日，期限届满后双方未达成一致意见。被告浙江伦禾生物材料有限公司因对原告赵渭清的伤残等级、休息时间、护理期限和营养期限存在异议，于2015年9月17日向本院申请重新鉴定。在本院选定鉴定机构前，被告浙江伦禾生物材料有限公司于2015年9月29日向本院申请撤回重新鉴定的申请。本院分别于2015年9月17日和2015年10月20日两次公开开庭进行了审理，第一次庭审原告赵渭清及委托代理人何立中、被告浙江伦禾生物材料有限公司法定代表人叶为群及委托代理人张白玉到庭参加诉讼，证人刘某、朱某、杜某到庭作出陈述；第二次庭审原告赵渭清及委托代理人何立中、被告浙江伦禾生物材料有限公司委托代理人张白玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：原、被告存在提供与接受劳务的关系，原告和朱某、刘某自2014年4月14日起到被告场地从事安装反应釜、焊接管道的工作，报酬约定为每人270元／工时。2014年4月18日下午15时许，因被告提供的梯脚下滑，原告在焊接管道时，从梯子上摔到地上受伤，朱某、刘某当即将原告送往龙游县人民医院进行治疗，住院28日后出院。2015年4月1日，因拆除内固定需要，原告又在龙游县人民医院住院8日。2015年5月6日，经衢州光大司法鉴定所鉴定，原告的伤情被评定为十级伤残、休息时间为180日、护理期限为60日、营养期限为60日。原告作为提供劳务一方，在从事劳务过程中受伤，作为接受劳务一方的被告应承担赔偿责任。原告多次与被告协商未果，为维护其合法权益，诉至本院，请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计121906.58元；2.本案诉讼费用由被告承担。
原告为证明其主张，向本院提供了如下证据：
1.龙游县人民医院门诊病历一份、出院记录二份、门诊收费票据十份、病人医疗费用汇总清单二份、住院病人药品汇总清单二份，证明原告因本案事故受伤分别于2014年4月18日至2014年5月16日、2015年4月1日至2015年4月9日在龙游县人民医院住院治疗，共住院36日，花费17900.58元医疗费的事实。
2.衢州光大司法鉴定所司法鉴定意见书二份和鉴定费发票一份，证明原告的伤势经司法鉴定构成十级伤残，休息时间评定为180日，护理期限评定为60日，营养期限评定为60日，原告花费鉴定费2040元的事实。
3.交通费发票四十份，证明原告因本事故产生交通费500元的事实。
4.龙游县曙光法律服务所调查笔录二份，证明原、被告间存在劳务关系，原告系在向被告提供劳务过程中受伤的事实。
5.原告申请出庭的证人刘某、朱某所作证人证言各一份，证明原告与刘某、朱某一起向被告提供劳务，原告系在向被告提供劳务过程中受伤的事实。
被告答辩称：原、被告间不存在劳务关系。被告因生产需要委托龙游双和搅拌设备有限公司加工反应釜设备，设备加工完成后，被告请求该公司为其安装。龙游双和搅拌设备有限公司的法定代表人帮被告联系了朱某，后朱某与被告谈妥承揽安装反应釜设备的具体事项，双方约定由朱某承揽安装反应釜，被告向其支付8000元报酬。朱某安装反应釜中所需做工人员由其自行雇佣，做工人员的工资由朱某自行确定，与被告无关。被告并未雇佣原告从事安装反应釜的工作。梯子不是被告提供的，本身也不会下滑，是原告未摆放好才导致其从梯子上摔下来，原告自身存在较大过错，应自行承担责任。不存在按照每人270元／工时计付报酬的情况，原告主张按270元／日计算误工费缺乏依据，该标准也不符合法律法规规定。交通费过高，应以360元为宜。精神损害抚慰金缺乏依据，被告申请追加朱某为本案被告。综上，原告与朱某间存在劳务关系，与被告不存在劳务关系，请求法庭驳回原告对被告的诉讼请求。
被告为证明其主张，向本院提供了如下证据：
1.收条、付款单各一份，证明被告将安装反应釜工作交由朱某承揽，其与朱某进行结算，原、被告间不存在提供与接受劳务关系的事实。
2.龙游县龙游法律服务所调查询问笔录二份、龙游双和搅拌设备有限公司出具的证明一份，证明被告以8000元将安装反应釜工作交由朱某承揽的事实。
3.被告申请出庭的证人杜某所作证人证言一份，证明被告将安装反应釜工作交由朱某承揽，其仅与朱某进行结算，原告与其他人员均未到被告处领取过报酬的事实。
对原、被告双方提供的证据，本院作如下认证：
一、对原告提供的证据：证据1，被告对真实性无异议，但称不清楚该组证据所反映的具体治疗情况，同时认为该组证据无法证明原告是在向被告提供劳务过程中摔伤的事实；原告提供该组证据系证明其受伤住院治疗产生的医疗费及住院时间，鉴于此，本院对该组证据予以认定。证据2，被告对证据本身真实性无异议，但对鉴定结论有异议，认为原告的伤情不构成十级伤残，休息时间也过长，并当庭提出重新鉴定的申请；本院对被告的鉴定申请予以准许，但被告在本院选定鉴定机构前又撤回重新鉴定的申请，并且在第二次庭审中明确表示对该组证据无异议，故本院对该组证据予以认定。证据3，被告不予认可，认为交通费过高，应以360元为宜；经审核，部分票据存在连号现象，还有部分票据系乘坐出租车产生，考虑到原告共住院36日，本院酌情认定交通费为360元。证据4和证据5，被告认为朱某是安装反应釜工作的承揽人，与原告存在利害关系，其陈述不客观，被告并不认识原告和刘某，两证人的陈述违反劳务关系的基本规律，有违常理，朱某系安装反应釜工作的承揽人，原、被告间不存在提供与接受劳务关系；本院认为，两证人均称与原告共同向被告提供劳务，但未能证明按每人270元／工时计付报酬的事实，同时两证人与原告均称被告并未对他们统计过工时，而是由他们自己统计，这有悖常理，综上，证据4和证据5可证明原告是在安装反应釜过程中在被告的厂房内受伤的事实，但不能证明原告向被告提供劳务的事实。
二、对被告提供的证据：证据1，原告对真实性无异议，但认为收条和付款单上的内容是被告工作人员书写的，且收条上2000元的性质为预付的医药费，也不能证明朱某是安装反应釜工作的承揽人；证据2，原告认为证人未出庭作证，且证人的书面陈述中使用了“听说”的字眼，不能作为证据使用；证据3，原告认为证人杜某系被告的出纳，与被告存在利害关系，且被告在调查笔录中已向证人灌输朱某系安装反应釜工作承揽人的概念，故对证人证言不予认可。本院认为，被告提供该三组证据是为了证明其与原告不存在劳务关系，因原告所举证据不足以证明原、被告间存在提供与接受劳务关系的事实，而当事人对自己的主张有责任提供充分的证据加以证明，结合被告的证明目的，本院认定原、被告间不存在提供与接受劳务关系。
根据以上证据，结合原、被告的一致陈述，本院认定本案事实如下：
被告因生产经营需要安装反应釜，其与案外人朱某进行协商，双方达成口头承揽协议，被告将该工作交由朱某承揽。后朱某联系了原告和刘某对该工作共同进行承揽，三人此前也有过多次一人揽活后三人共同承揽的情形。原告、刘某和朱某自2014年4月14日开始在被告处共同从事安装反应釜工作。2014年4月18日，原告在被告厂房内进行焊接管道时不慎从梯子上摔下来受伤，当日即送往龙游县人民医院治疗。因治疗伤情及拆除内固定需要，原告分别于2014年4月18日至2014年5月16日、2015年4月1日至2015年4月9日在龙游县人民医院住院治疗，共住院36日，产生17900.58元医疗费。2015年5月6日，原告的伤情经衢州光大司法鉴定所鉴定评定为十级伤残，休息时间评定为180日，护理期限评定为60日，营养期限评定为60日，原告并花费鉴定费2040元。
本院归纳本案争议焦点为：
一、原、被告间是否构成劳务关系
证人朱某、刘某均称此前与原告三人有过多次一人揽活后联系其他两人共同干活的经历，本次做法性质上与前几次并无二致。朱某称系被告法定代表人委托其另外雇佣不特定人数的人员安装反应釜，报酬按每人270元／工时，但该陈述缺乏相应依据，被告对此亦予以否认，且原告、朱某和刘某均称被告并未给他们各自提供的劳务统计工时，显然有悖常理。被告同时雇佣不特定人数的人员安装反应釜并不符合习惯的做法。本院认为，该种情形，更加符合朱某在承揽了安装反应釜工作后联系原告和刘某共同进行承揽的特征，而非被告各自雇佣朱某、原告和刘某进行安装反应釜工作的情形，结合本院对原、被告各自提供的证据的分析认证，本院认定原告、朱某、刘某共同承揽了被告的安装反应釜工作，原、被告间不存在提供与接受劳务的关系。
二、原告的合理损失
医疗费17900.58元；住院伙食补助费30元／日×36日＝1080元；营养费30元／日×60日＝1800元；关于误工费，原告主张按照270元／日计算缺乏依据，原告无固定收入且未证明最近三年平均收入状况以及所从事的固定行业，可参照2014年度本省全社会单位在岗职工年平均工资48372元为标准计算误工费，故误工费为48372元÷365日×180日＝23854.68元；关于住院期间的护理费，原告主张按照120元／日计算，未超出本地医院护工从事同等级护理的劳务报酬标准，非住院期间的护理费按照80元／日计算亦符合规定，故护理费为120元／日×36日＋80元／日×（60日－36日）＝6240元；交通费360元；关于残疾赔偿金，应以本省上一年度农村常住居民人均可支配收入作为计算标准，故该项费用为19373元／年×20年×10%＝38746元；关于精神损害抚慰金，综合双方的过错程度，本院酌情认定为1500元；鉴定费为2040元。上述费用合计为93521.26元。
本院认为，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。安装反应釜要求安装人员具备电焊资质，而朱某不具备该资质，被告未经审查便将该工作交由不具备电焊资质的朱某承揽，存在选任过失，致使埋下事故的隐患，应承担相应的赔偿责任。同时，安装反应釜的场所位于被告的厂房内，被告有义务提供必要的安全施工的条件，原告系站在被告提供的梯子上操作时因厂房地面滑导致梯脚划开而摔倒在地，被告对此亦应承担相应的赔偿责任。然则，原告对焊接工作已有相当经验，其在安装反应釜工程中未尽到注意义务，未采取有效的安全防护措施，对事故的发生存在一定的过错，故其应对本人的损害结果承担相应的责任。因原告系共同承揽人之一，同时考虑到原告已构成十级伤残，且产生了金额较大的医疗费，本院酌情认定被告对原告的损失承担30%的赔偿责任。经计算，被告浙江伦禾生物材料有限公司应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等合计29106.38元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告浙江伦禾生物材料有限公司赔偿原告赵渭清医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等合计29106.38元，款于本判决生效之日起十日内履行完毕；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
二、驳回原告赵渭清的其他诉讼请求。
案件受理费2738元，减半收取1369元，由原告赵渭清负担1105元（已交纳），被告浙江伦禾生物材料有限公司负担264元，于本判决生效之日起三日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
代理审判员 董正兴
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 江建武