湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂恩施中刑终字第00003号
原公诉机关来凤县人民检察院。
上诉人（原审被告人杨春）（又名“杨青”，外号“杨二”），无业。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年5月27日被来凤县公安局刑事拘留，同年6月7日被来凤县公安局监视居住。2014年9月5日被来凤县人民法院取保候审。2014年11月4日被逮捕。现羁押于来凤县看守所。
原审被告人颜某，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年5月27日被来凤县公安局刑事拘留，同年6月30日被依法执行逮捕。现已刑满释放。
来凤县人民法院审理来凤县人民检察院指控原审被告人杨春、颜某犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月23日作出（2014）鄂来凤刑初字第00125号刑事判决。原审被告人杨春不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
来凤县人民法院一审认定：
（一）2014年5月16日，吸毒人员冯某通过电话向被告人杨春求购毒品海洛因0.1克，被告人杨春、颜某共同凑足0.1克毒品海洛因，杨春安排颜某去约定的来凤一中门口送毒品。在颜某和冯某交易完毕时，来凤县公安局民警将冯某及被告人颜某抓获，并查获颜某随身携带的毒品海洛因0.5792克。
（二）2014年5月14日，被告人杨春在家中给冯某贩卖毒品海洛因0.1克，非法所得人民币80元。
（三）2014年5月14日，杨春在原来凤烟厂附近给张某贩卖毒品海洛因0.1克，非法所得人民币80元。
（四）2014年5月14日，杨春在来凤县老虎洞游泳池附近给匡某贩卖毒品海洛因0.1克，非法所得人民币100元。
（五）2014年5月13日，被告人杨春在来凤县烟厂附近及团结桥头分两次给冯某、张月贩卖毒品海洛因0.2克，非法所得共计人民币200元。
（六）2014年5月13日，杨春在团结桥头给付某贩卖毒品海洛因0.1克，非法所得人民币100元。
（七）2014年，杨春在来凤县粮食局、摆手堂及自己家中给冯某贩卖毒品海洛因0.3克，非法所得人民币240元。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）杨春、颜某、冯某、张月、张某、匡某、付某的户籍信息，证实以上人员的身份情况。
（2）杨春、颜某、冯某、张月、张某、匡某、付某的尿液检测报告，证实以上人员均为吸毒人员。
（3）扣押决定书，证实来凤县公安局民警从颜某身上查获了毒品海洛因3包，并依法予以扣押。
（4）杨春通话清单，证实被告人杨春于2014年1月1日-5月20日期间与张某、颜某、匡某、冯某等人有电话联系。
（5）抓获经过，证实杨春给冯某贩卖毒品时，指使颜某给冯某送毒品海洛因，来凤县公安局禁毒大队民警在来凤县一中门口将颜某抓获，后杨春电话约颜某到来凤县建设银行见面，来凤县公安局禁毒大队民警在建设银行门外将杨春抓获归案。
2、证人证言
（1）证人冯某的证言：“前天（指2014年5月14日）中午12时许，我因毒瘾发作，我就一个人骑摩托车到‘杨二’家里，我当时叫杨二为二叔，我喊二叔开门，杨二就把门开了，我之前到杨二手中购买过毒品，杨二把门开了后也知道我是到他手中购买毒品，我就给了他80元现金，他就给了我一包用白色胶纸包裹的毒品海洛因，大约1分货。”“我到杨二手中购买了5、6次毒品海洛因，上前天（指2014年5月13日）我与张月到杨二手中购买过两次毒品海洛因，那天的第一次是上前天的中午12点多，我与张月相约购买毒品海洛因一起吸食，我与张月见面后，张月就给了我100元钱，说我们两人一起去购买毒品海洛因。我就临时找活水一个收垃圾的人的手机给杨二打电话，我讲到他手中购买东西，杨二就约我到来凤县原烟厂附近等他，电话联系好后我就与张月一起骑张月摩托车经来凤县接龙桥到了烟厂附近，我们两人就在来凤县烟厂的十字路口等杨二，等了约10分钟，杨二就一个人骑一辆黑色的女式摩托车从来凤西环路方向过来了，我就与杨二直接接头，张月看到起的。我与杨二见面后，我就把张月给我的100元给了杨二，杨二就从他的衣服口袋拿出一包用白色胶纸包裹的毒品海洛因给了我，之后我们两人到老虎洞河边上以注射方式将毒品吸食。再就是同一天（2014年5月13日）晚上7、8点钟，我又与张月一起去商量购买毒品海洛因用来注射，也是张月给的我100元钱，我就在来凤县翔发客运公司附近一个公用电话给杨二打电话，电话上杨二约我到团结桥那头一个烟铺子附近，见面后我就给了杨二100元钱，杨二就从他的衣服口袋拿出一包白色胶纸包裹的毒品海洛因给了我，之后我们两个就一起来到老虎洞的原水泥厂以注射的方式将毒品吸食。这两次购买毒品时张月都在场，他亲眼看到我与杨二交易的。”“之前我还到他手中购买过三次，一次是晚上7、8点钟，是在来凤县粮食局的坝子内我与杨二单独交易的，是80元的毒品海洛因，有一次是直接到他家里购买的80元钱的毒品海洛因，还有一次是在来凤县摆手堂的坝子内交易的80元的毒品海洛因，这三次的时间我记不清楚了。……再就是今天（2014年5月16日）下午3点多钟，我打电话给杨二，杨二说在来凤县一中门口等他，杨二在电话中讲他叫别人给我送来，我就在来凤县一中门口等，等了大约十来分钟，一个我不认识的年轻伢就骑了一辆女式摩托车来了，他与我见面后问我是不是找杨二要东西的人，我说是的，我们正准备交易的时候就被你们查获了。”
（2）证言张月的证言：“我到杨二手中购买了两次毒品，第一次上上前天（指2014年5月13日）中午12时许，我与一个外号叫枣波的人相约一起搞毒品，是我出的100元钱。枣波与杨二电话联系的，当时杨二一个人骑摩托车过来的，我们是在来凤县烟厂附近见面的，见面后枣波把100元钱给杨二，杨二就给了枣波一包用泥巴色口袋包裹的毒品海洛因，大约1分货，得到东西之后我们两人就在老虎洞的河边以注射的方式将毒品注射。第二次是同一天的晚上7、8点钟，也是我与枣波两人，也是我出的100元钱，也是1分货，在来凤县与龙山县交界的团结桥那头一个烟铺子附近交易的，与上次一样，钱是枣波给到杨二手中的。之后我们两人在老虎洞原水泥厂将毒品注射。这两次毒品交易我都在场，是我亲眼看到的。第二次在团结桥交易时还有个叫包贵伢的吸毒人员也在杨二手中购买毒品。”
（3）证人张某的证言：“我在杨二手中购买了一次毒品。2014年5月13日中午，我因毒瘾发作，我就给杨二打电话，就问他到哪里，手中有货没有，拿点东西，他就叫我到强发车站旁边烟厂门口等他，我就骑车过去，我到烟厂门口等了10分钟左右，他就来了，我就给了他一百元钱，他就给了我用塑料袋包裹的毒品海洛因，我就到废弃老水泥厂内，以注射的方式将毒品吸食，之后我就回家了。”
（4）证人匡某的证言：“2014年5月14日下午4时许，我跟外号叫杨二的人打电话，电话接通后，我跟他说给我搞一百块钱的东西（指毒品），他叫我到老虎洞那里的游泳池边等他，之后我就坐车到游泳池那里等他，到游泳池边的烂屋旁等了十几分钟，杨二戴着黑色的墨镜，一个人骑着摩托车来了，他到后见到我就给我一小包一百元的毒品约0.1克，我买到毒品后，当时就到烂屋边用烫吸的方式吸食了买来的毒品的一部分，还剩一半左右，吸食完毒品后，我就离开了。”
（5）证人付某的证言：“那天下午，具体时间我记不起了，我在团结桥龙山那头碰到杨二，我问他是否有毒品海洛因，他说有，我就给了他100元，他就给我一包毒品，是用胶纸包裹的，是1分货，0.1克。”“当时是有两个年轻人在他手中购买毒品，我不是很熟悉，记得是活水的，但叫不上名字，至于他们是怎么交易的我没有注意。”
3、现场勘验检查笔录（附示意图）、辨认笔录
（1）现场勘验检查笔录（附示意图），证实2014年5月16日杨春指使颜某送毒品交易的位置位于来凤县一中大门口及将杨春抓获的位置在来凤县建设银行门外。
（2）辨认笔录，证实冯某、张某、张月、匡某均能辨认出杨春。
4、鉴定意见
恩施州公刑毒鉴字（2014）064号公安司法鉴定中心物证检验报告，证实从颜某身上查获的3包可疑浅黄色粉末均含有“乙酰可待因”、“6-乙酰吗啡”、“海洛因”等毒品成分。
5、被告人供述与辩解
1、被告人杨春的供述与辩解：“我就是这个月5月开始贩卖毒品的。给张某、匡某、冯某、张月、颜某、杨绍国以及还有一些我记不到名字的吸毒人员贩卖过毒品。我本来就长期吸食毒品，注射毒品导致记忆力不好，加之我现在处于毒瘾状态，我现在很难说清楚这些细节，我承认我给上述人员贩卖过毒品海洛因。”“我贩卖毒品有一个同伙，就是颜某，他和我一起合伙在做这个生意。因为吸毒人员都知道我手上有货，所以吸毒人员都只是打我电话找我买毒品，而我进货的时候，颜某出一半的资金，卖出去之后的钱，我们也是平分，吸毒人员打我电话要买毒品，有时候是我去交易，有时候我让颜某去交易。被抓之前，有一个吸毒人员打电话要买毒品，我就在电话中让吸毒人员在一中门口等，我便让颜某带着毒品去交易，我在建设银行门口等，大概过了十多分钟后，我就被你们禁毒民警赶来抓获了，被抓的时候我才知道，颜某和那个吸毒人员已经被抓了。”“我与枣波（冯某）的父亲是老表关系，他在电话中讲找我购买毒品海洛因，电话上讲的是100元钱毒品海洛因，我就约他在来凤县一中门口见面。我接到枣波电话后，我就给颜某讲，刚才有个吸毒的人找我分100元钱的东西，我们两个才购买了1个货，还剩的有东西，我们两个凑1分货给他，并且购买的人是我的好朋友，不给有点对不住人，卖的是100元，我们一人一半，各50元，我叫颜某去送货。当时颜某就同意。”“枣波他当天（2014年5月14日下午）一个人来到我活水的家中直接敲我家门要我给他分毒品，当时讲的是100元钱的毒品，但是他只有70元现金，他欠我30元，我就给他分了1分货0.1克毒品海洛因，当时我们两个人交易的，没有其他人在场。给枣波卖毒品的前一天（2014年5月13日）上午，枣波给我打电话找我购买毒品海洛因，我约他在来凤烟厂门口见面，他当时是与一个我不认识的年轻人骑着摩托车来的，见面后，枣波给了我100元钱，我就给了他1分货，当天下午枣波又给我打电话找我购买毒品，我就约他在来凤与龙山交界地团结桥见面，枣波也是和上午一起到我手中购买毒品的年轻人骑摩托车来的，枣波给了我100元钱，我就给了他1分货。当时一个叫‘包贵伢’的吸毒人员在场，宝贵伢当时也在我手中购买毒品海洛因，我给他卖的是1分货，0.1克毒品海洛因，也是100元钱毒品海洛因。”“我确实给枣波卖毒品的次数多一些，但是具体时间我记不清楚了。在来凤县粮食局、摆手堂、我家中给枣波卖毒品海洛因的事情有这么回事，每次都是1分货0.1克，有时枣波给钱了有时又没有给。具体情况我确实记不起了，枣波讲有这么回事，就有这么回事。”“张某我认识，是我的外侄，他在我手中拿过1次毒品，是抓到我的前两天，在来凤县烟厂门口我给他卖了100元0.1克的毒品海洛因。我还给匡某卖了100元毒品海洛因，是在来凤县老虎洞游泳池交易的，这次我没有赚钱，是我找其他吸毒人员给他代购的。”
2、被告人颜某的供述与辩解：“2014年5月16日上午11时许，我起床后就电话联系了杨二，电话接通后我就在电话中邀约他一起凑钱买一个货（海洛因1克），当时他就同意了，然后我们约定在来凤县工商银行见面，……然后我就随杨二一起往来凤县实验小学附近一个厕所走去，我们到了公共厕所里面后，杨二就拿出一个白色塑料口袋，里面包装的一袋浅黄色粉末，这些粉末是黏在一起的，重量有1克，我接过毒品就从中间掰开，然后我们各自拿了一半，……刚吸完毒品，杨二的手机响了，然后他就接听了，他接完电话后就和我商量说：‘刚才有个吸毒的要找我购买100元钱的毒品，重量为0.1克，反正我们购买的一个货，而且还剩下不少，我们两人就将自己剩余的毒品各自凑点装成一分货，卖给刚才打电话的人。’……我们两个凑了一分货，重量0.1克，杨二就叫我骑着他的女式摩托车把这分货送到来凤县一中大门口，买毒品的那个人就蹲在一中大门口的，于是我就将摩托车停到那个年轻人的身边，于是那个年轻人也站起来，他就问我：‘我开始帮二哥打电话买点东西，是不是二哥喊你送来的’，我就回答是的，于是我就从我衣服口袋里拿出我们凑的那分货，那个年轻人就将货接到手中，正打算给我100元钱的时候，你们警察就出现了将我们两个都一起抓了，然后就被你们带到了公安局。”
来凤县人民法院审理认为，被告人杨春向多人多次贩卖毒品海洛因，情节严重；被告人颜某向他人贩卖毒品海洛因，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪。被告人颜某如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。关于被告人杨春的辩护人王雪峰提出的“指控事实（七）证据不足，应不予认定”的辩护意见，因该事实有被告人供述、证人冯某的证言及其他证据佐证，足以认定，故对该辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第四十五条、第四十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年零九个月，并处罚金人民币3000元；二、被告人颜某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元；三、对被告人杨春违法所得人民币800元依法予以追缴。
一审宣判后，原审被告人杨春不服，以原判认定第七起犯罪事实不属实及原判适用法律错误，量刑过重为由提出上诉，请求撤销原判，对其改判三年以下有期徒刑。
经本院审理查明的事实与原判认定的事实相一致，且定案证据均经一审庭审质证，二审审查核实，来源合法有效，内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨春向多人多次贩卖毒品海洛因，情节严重；被告人颜某向他人贩卖毒品海洛因，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪。关于上诉人杨春提出原判认定其于2014年，在来凤县粮食局、摆手堂及自己家中给冯某贩卖毒品海洛因0.3克不属实的理由，原判对此已进行了分析和评述，本院予以确认，不再赘述。上诉人杨春属向多人且系多次贩卖毒品，根据最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项规定，属“情节严重”，依法应在三年以上七年以下量刑，并处罚金。原判对其量刑并无不当。上诉人杨春所提原判适用法律错误及量刑过重的上诉理由均不能成立。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 宋祖军
审判员 陈 敏
审判员 滕 辉
二〇一五年二月四日
书记员 李 敏