黑龙江省大庆市红岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑0605刑初175号
公诉机关大庆市红岗区人民检察院。
被告人李田有（曾用名李田友），男，1961年7月8日出生，汉族，初中文化，肇东市世纪田园餐饮休闲娱乐中心实际经营者，住黑龙江省哈尔滨市（户籍所在地：哈尔滨市道里区）。2016年6月6日因本案被大庆市红岗区人民检察院决定取保候审。2016年10月13日被本院决定取保候审。同日由肇东市公安局执行。
辩护人田力鹏，黑龙江油城律师事务所律师。
大庆市红岗区人民检察院以庆红检诉刑诉（2016）172号起诉书指控被告人李田有犯行贿罪，于2016年10月13日向本院提起公诉。本院受理后适用普通程序，依法组成合议庭，于2016年12月8日、2017年2月21日公开开庭审理了本案，大庆市红岗区人民检察院指派代理检察员肖男出庭支持公诉，被告人李田有及其辩护人田力鹏到庭参加诉讼。2017年4月11日因公诉机关需要补充侦查，向我院提出延期审理建议，我院于同日决定延期审理。本案于公诉机关补充侦查完毕后重新计算并依法延长了审理期限。现已审理终结。
大庆市红岗区人民检察院指控，2014年，时任肇东市市委书记赵胜利（另案处理）提出在肇东市内沿松花江打造十个旅游景点，发展沿江旅游产业。被告人李田有以“肇东市世纪田园餐饮休闲娱乐中心”的名义承揽了“蚂蚁河沿江旅游开发”项目，该项目距离哈尔滨市政府仅10余分钟车程，地理位置优越，经济前景可观，项目规划截至2015年年底投资2500万元。但由于李田有资金紧张，到2015年年底其投资额不能达到预期标准，为保留该项目开发权，2015年3月末，李田有到北京看望在中共中央党校学习的赵胜利，二人相约在离中央党校不远的茶楼见面。在喝茶过程中，李田有向赵胜利提出希望保留“蚂蚁河沿江旅游开发项目”的开发权，请求赵胜利不要将该项目转交他人开发，赵胜利表示同意。二人在分开的时候，李田有将事先准备好的1万欧元（根据2015年3月汇率折合人民币68000元）送给赵胜利表示感谢。截至2015年12月23日，李田有向“蚂蚁河沿江旅游开发项目”共投入资金300万元。
公诉机关认为，被告人李田有的行为已构成行贿罪，提请本院依法判处。
被告人李田有在庭审过程中对公诉机关指控事实无异议，未作辩解。
辩护人的辩护意见：对定性无异议，但被告人具有以下量刑情节，如实供述自己罪行，系初犯、偶犯，主观恶性小，社会危害性更小；请愿书及被告人所获得的证书能够证实被告人平时一贯表现良好，在社会上有良好声誉，且一直致力于社会福利事业，其在2010年投入使用的黑龙江省肇东市世纪田园敬老院专门收养了将近200名五保老人，不需要缴纳任何费用，资金上除了政府补助的一部分外，被告人自己每年都要补贴几十万元；蚂蚁河在李田有承包期内，且该项目属个人投资，其送钱1万欧元的目的除了想延缓投资外，害怕收回对蚂蚁河的承包经营权，不应认定为非法利益。
经本院审理查明：
2014年，时任肇东市市委书记赵胜利（另案处理）提出在肇东市内沿松花江打造包括“蚂蚁河沿江旅游开发项目”在内的十个旅游景点，发展沿江旅游产业。被告人李田有以“肇东市世纪田园餐饮休闲娱乐中心”（个体工商户）的名义承揽了“蚂蚁河沿江旅游开发项目”，该项目地理位置优越，经济前景可观，项目规划截至2015年年底投资2500万元。由于李田有资金紧张，预计到2015年年底其投资额无法达到预期标准，为暂缓投资并保留该项目开发权，2015年3月末，李田有在北京看望当时在中共中央党校学习的赵胜利，二人相约在离中央党校不远的茶楼见面，在喝茶过程中，李田有向赵胜利提出希望暂缓开发且保留“蚂蚁河沿江旅游开发项目”的开发权，请求赵胜利不要将该项目转交他人开发，赵胜利表示同意。二人在分开的时候，李田有将事先准备好的1万欧元送给赵胜利，按照2015年3月人民币兑换欧元平均汇率中间价，折合人民币为66871元。截至2015年12月23日，李田有向“蚂蚁河沿江旅游开发项目”共投入资金300万元。
2016年6月6日，被告人李田有经大庆市红岗区人民检察院电话传唤到该院接受调查。
上述事实，有控辩双方提交并经庭审质证、认证的书证发破案经过、抓获经过、情况说明、基本注册信息查询单、组织机构代码证、营业执照、黑龙江省农村信用社借款凭证、交易明细账、干部任免审批表、证明材料、资源承包合同书、肇东市政府防汛抗旱指挥部清障令、关于人民币汇率的情况说明、户籍证明；证人李某某、宋某某的证言；被告人李田有及其同案赵胜利的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。
针对控、辩双方的争议焦点以及本案需要说明的问题，本院综合评判及理由如下：
1、被告人李田有因资金短缺，无法完成肇东市政府关于“蚂蚁河沿江旅游开发项目”的投资额度和项目进度，故该项目存在转由他人承包、开发的可能性，其对蚂蚁河享有承包权并不当然享有对“蚂蚁河沿江旅游开发项目”的建设开发权，其通过给予时任肇东市市委书记的赵胜利1万欧元的方式，防止该项目转交他人承包、开发，违背了市场公平、公正原则，谋求了竞争优势，应认定为谋求不正当利益。对辩护人关于被告人行为不属于谋求不正当利益的辩护意见不予采纳。
2、部分五保老人的请愿书及被告人所获证书虽能证实被告人平时表现，但与本案事实不具有关联性，该份证明材料不能作为证据使用，本院不予采信。对辩护人该辩护意见不予支持。对辩护人的其他辩护意见予以支持。
3、关于犯罪数额，侦查机关补充侦查后提交的情况说明，证实2015年3月人民币兑换欧元平均汇率中间价为6.6871元，故本案行贿数额一万欧元折合人民币66871元。公诉机关指控数额有误，应予纠正。
4、被告人李田有经电话通知到办案机关接受调查，其犯罪事实虽已被司法机关发觉，但未受到身体强制、未被采取强制措施，接到电话后主动到办案机关的行为体现了被告人投案的主动性和自愿性，可评价为自动投案，且其到案后如实供述自己罪行，同时未发现存有恶意自首情形，故可认定为自首。
本院认为，被告人李田有为谋取不正当利益，给予国家工作人员1万欧元，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人李田有具有以下量刑情节：投案自首，可依法从轻、减轻处罚。本案犯罪事实及情节轻微，对被告人可不予判处刑罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条、第三十七条、第六十七条、最高人民法院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条之规定，判决如下：
被告人李田有犯行贿罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 周文辉
代理审判员 孟庆祝
人民陪审员 刘月红
二〇一七年六月三十日
书 记 员 剧 婷
本案判决所依据的法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十二条行贿犯罪中的“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。
违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。