石家庄市桥西区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民二初字第00129号
原告侯红梅，女，1972年12月15日出生，汉族，住石家庄市桥西区君苑巷*号**栋*单元***室。
委托代理人景艳娥、李楠，河北天宏律师事务所律师。
被告平山县锦诚预拌混凝土有限公司，住所地河北省平山县岗南镇东朱豪村。
法定代表人马辉，该公司经理。
被告马辉，男，1978年12月15日出生，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区雅尔塞镇雅尔塞村*组。
被告刘彦玲，女，1979年5月4日出生，汉族，住石家庄市桥西区石获南路***号*号楼*单元***室。
被告刘地动，男，1966年3月21日出生，汉族，住河北省平山县平山镇中贾壁村。
委托代理人马振涛，河北咏远律师事务所律师。
被告刘明利，男，1966年11月22日出生，汉族，住河北省平山县两河乡两河村中山中区***号。
委托代理人王志敏，河北咏远律师事务所律师。
原告侯红梅与被告平山县锦诚预拌混凝土有限公司（以下简称锦诚公司）、马辉、刘彦玲、刘地动、刘明利民间借贷纠纷一案，原告侯红梅于2012年12月14日向本院起诉，12月19日本院决定受理。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年8月8日公开开庭进行了审理。原告侯红梅的委托代理人景艳娥、李楠、被告刘地动的委托代理人马振涛、被告刘明利的委托代理人王志敏到庭参加了诉讼，被告锦诚公司、马辉、刘彦玲经本院公告送达起诉书副本、应诉通知书、举证通知书和开庭传票，在本院限定的期限内未到庭应诉，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告侯红梅诉称，2011年5月被告锦诚公司购买石家庄蓝海商贸有限公司混凝土搅拌运输车25台，共计967万元。至2011年6月29日，被告锦诚公司向原告借款4768818.2元用于支付其购买25台车的首付款及其他费用，后归还原告250万元，尚欠原告2268818.2元。2011年7月7日，原告与被告锦诚公司签订借款协议对以上借款进行确认，并约定了借款利息及滞纳金。之后，经被告锦诚公司请求，原告为被告锦诚公司支付以上25台车的银行贷款本息2216583.58元，期间被告锦诚公司陆续归还原告140万元。至此，被告锦诚公司尚欠原告借款本金计3085401.78元。经原告多次催要，被告锦诚公司未偿还借款。锦诚公司为被告马辉开办的个人独资公司，其个人财产与公司财产混同，被告马辉应对该公司债务承担连带责任。被告刘彦玲与被告马辉为夫妻关系，被告刘彦玲应与被告马辉共同偿还上述借款。被告刘地动为锦诚公司股东，恶意逃避债务，应在获利范围内对该公司的债务承担连带责任。被告刘明利与被告马辉、刘地动签订资产转让合同受让了锦诚公司全部资产，该合同实为股权转让合同，刘明利应对锦诚公司债务承担连带责任。要求判令：1、被告锦诚公司偿还原告借款本息、违约金共计4768505.59元；2、被告马辉、刘彦玲、刘地动、刘明利对上述债务承担连带责任；3、被告承担本案诉讼费、保全费。
原告为证明其主张，在本院指定的举证期限内提交了以下证据：
1、2011年7月7日原告与被告锦诚公司签订的借款协议书一份；
2、2011年7月25日被告锦诚公司出具的借款请求书一份；
3、2012年5月25日原告与被告锦诚公司签订的对账单一份；
4、被告锦诚公司购25台车借款明细表及相应的收款收据、银行单据各一份；
5、原告代被告锦诚公司偿还银行贷款情况详表、2011年8月1日中国银行股份有限公司石家庄泰华支行（以下简称泰华支行）出具的客户回单、泰华支行2011年9月1日转账明细表、2011年9月30日、11月1日、12月1日交易明细清单、2012年1月17日交易明细清单、庞大汽贸集团股份有限公司石家庄第二分公司出具的收据各一份；
6、被告锦诚公司工商档案资料一份；
申请人为被告马辉、刘彦玲的结婚登记审查处理表一份。
被告锦诚公司、马辉、刘彦玲未到庭答辩。
被告刘地动辩称，马辉设立锦诚公司时，我筹资350万元借给马辉用于公司注册。为保证马辉能正常还款，我与马辉签订入股协议书，约定我不参与经营，不承担经营风险，每月按固定比例分红。公司成立后，又通过小额贷款形式为公司筹措资金265万元。公司经营中，为防止马辉将公司卖掉，与马辉签订股权转让协议，以方便以股东的名义约束马辉，我并非锦诚公司股东，故我不应对锦诚公司债务承担连带责任。
被告刘地动为证明其主张，在本院指定的举证期限内提交了以下证据：
1、2011年5月28日被告锦诚公司与被告刘地动签订的入股协议书一份；
2、2012年6月8日被告马辉与被告刘地动签订的股权转让协议一份；
3、2012年9月27日被告马辉、刘地动、刘明利签订的资产转让协议书一份；
4、2012年9月27日被告马辉与被告刘地动签订的债权债务分析协议一份；
5、2012年9月30日被告锦诚公司与被告刘地动签订的债务交接明细表一份；
被告刘明利辩称，我与锦诚公司系资产买卖合同关系，已按合同约定付款，我与原告也不存在借款关系，要求驳回原告对我的起诉。
被告刘明利为证明其主张，在本院指定的举证期限内提交了以下证据：
1、2012年9月27日被告马辉、刘地动、刘明利签订的资产转让协议书一份；
2、2012年9月27日被告马辉出具的收条、2012年9月27日、2013年2月3日、3月21日被告刘地动出具的收条各一份；
3、河北省平山县人民法院做出的（2013）平民二初字第7号民事判决书一份；
4、河北省平山县人民法院做出的（2013）平法执字第47号民事裁定书一份；
5、庞大汽贸集团股份有限公司石家庄第二分公司出具的收据一份、存折交易明细一份。
本院另据原告的申请向河北省平山县人民法院调取以下证据：
1、2012年9月27日被告马辉、刘地动、刘明利签订的资产转让协议书及被告锦诚公司盖章、被告刘明利签字的运营车辆交接清单、固定资产移交表、在用资产移交表各一份；
2、河北省平山县人民法院作出的（2013）平民二初字第7号民事判决书一份；
3、2012年9月27日被告刘地动、马辉出具的收条各一份；
4、河北省平山县人民法院作出的（2012）平民保字第168号民事裁定书及协助执行通知书各一份；
5、河北省平山县人民法院（2013）平民二初字第7号案件开庭笔录一份。
经审理查明，至2011年6月29日，被告锦诚公司欠原告借款2268818.2元。2011年7月7日原告与被告锦诚公司就上述借款签订借款协议书，协议书约定，被告锦诚公司在石家庄蓝海商贸有限公司购买中集凌宇牌混凝土搅拌运输车25辆，价款共计967万元；被告锦诚公司因资金不足，向原告借款2268818.2元；被告锦诚公司确认已经支用上述借款。被告锦诚公司应自支用之日起计算利息，并计算复利。以上借款期限六个月（自2011年6月29日至2011年12月28日止），双方约定借款期间利息为二分（即年息24%），被告锦诚公司必须按时还本付息。如不能按时还本付息，逾期按以上利息双倍支付作为滞纳金；被告锦诚公司用购买的25辆混凝土搅拌运输车（车牌号：冀AM53**、冀AM53**……）作抵押…….。2011年7月25日被告锦诚公司向原告出具借款请求书，请求书内容：我公司购买石家庄开发区蓝海商贸有限公司25辆车时，已向你借款人民币2268818.2元，现因我公司资金紧张，将可能无力按时足额偿还以上25辆车分别以刘彦玲、郄刚、郄甲、齐金虎、刘建筑、刘地动、尹地震等七人名义向银行贷款的本息。现请求你代我公司按月足额偿还银行贷款…….以上银行贷款本息向你借款的期限为每月还款日起一个月，利息按二分（即年息24%）支付，如按期不还，我公司自愿按以上利息双倍支付违约金。2011年8月1日、9月1日、9月30日、11月1日、12月1日、2012年1月17日、5月2日原告据上述借款请求书分别为被告锦诚公司偿还贷款本息317047.17元、320051.21元、318396.79元、316742.4元、315087.99元、313433.61元、315824.31元，以上共计2216583.58元。2012年5月15日原告与被告锦诚公司对账并形成对账单，对账单内容：被告锦诚公司购买25辆车后无力按时足额偿还银行贷款，请求原告代为偿还，自2011年8月1日至2012年5月2日原告为被告锦诚公司偿还银行贷款本息等共计2216583.58元，期间被告锦诚公司归还原告1400000元。之后，被告锦诚公司未偿还原告借款，共计欠原告借款3085401.78元。
2011年5月18日被告锦诚公司（甲方）与被告刘地动（乙方）签订入股协议书，协议书约定，因2011年4月甲方借乙方资金350万元进行公司注册，现依据平等自愿原则，经双方协商，乙方将所借资金投资入股甲方公司，具体条款如下：1、乙方投资所占公司股份比例为50%；2、经营方式为甲方独自经营，乙方不参与经营，不承担经营风险；3、分红方式为固定分红，甲方每月按不低于投资月息1%的比例给付乙方分红，一年结算一次；4、经营期间甲、乙双方转让股份须经对方同意，在同等条件下，另一方有优先购买权。2012年6月8日被告马辉（甲方）与被告刘地动（乙方）签订股权转让协议，协议内容：被告锦诚公司于2011年4月由甲方、乙方各出资350万元共同组建；乙方注入流动资金265万元……乙方股金转让金为400万元，甲方一次性将股金转让金400万元、65万元流动资金和18万元利息，共计483万元于7月1日前全部付给乙方；甲方于9月1日将100万元流动资金本息共计102万元一次性付给乙方。另外个人短期贷款部分在7月份甲方与段智慧协商解决，如达不成一致协议，则于9月1日本息一次性全部付给段智慧；如甲方违约，则乙方可随时将股权转让他人或社会团体组织，乙方或受让方都允许无条件接管该厂的所有权和经营权，甲方配合办理相关手续。
2012年9月27日被告马辉、刘地动以锦诚公司股东身份（甲方）与被告刘明利（乙方）签订资产转让协议书，协议约定，甲方将锦诚公司资产，包括厂房、机械设备、运营车辆、土地使用权等（后附清单）作价人民币710万元转让给乙方所有；乙方付给股东马辉人民币330万元，付给刘地动人民币380万元；此协议签订之日，乙方付给马辉150万元，余款作为马辉与刘地动落实原公司债权、债务的担保金，此款在上述资产及原公司债权、债务交接完毕后，一次性付给马辉；此协议签订之日乙方付给刘地动190万元；转让资产交接后，余款一次性付清；甲方收到乙方第一次付款后7日内将前述资产交接给乙方；甲方于签字之日将公司公章，财务章、合同章及法人印签交乙方保管，签字后所有文书合同须经乙方签字方可生效，甲方股东间交接债权事项除外。乙方自行签订文书合同，甲方不负责任；公司债权、债务除乙方所接车辆银行按揭贷款由乙方接受负责偿还外，其余债权、债务由甲方股东另行解决，乙方不负责任；此协议自签订之日起生效，任何一方违约，给付对方转让价20%的违约金，违约金不足以弥补守约方经济损失的，违约方需补足差额。该协议签订当日，被告刘明利给付被告马辉150万元、给付刘地动190万元，被告马辉、刘地动将被告锦诚公司的相应资产及公章交付被告刘明利。之后，被告刘明利偿还上述协议所涉及的车辆的银行分期款。被告马辉、刘地动未将上述协议所涉及的车辆过户至被告刘明利名下，刘明利向河北省平山县人民法院起诉锦诚公司，要求判令该公司协助办理上述协议所涉及的车辆的过户手续。被告刘地动以该公司股东的身份代理该公司参加了诉讼。河北省平山县人民法院作出（2013）平民二初字第7号民事判决书，判决锦诚公司协助刘明利办理上述车辆的过户登记手续。锦诚公司未履行上述判决确定的义务，刘明利向河北省平山县人民法院申请执行，该院向石家庄市公安交通管理局车辆管理所送达（2013）平法执字第47号民事裁定书及协助执行通知书，该所协助河北省平山县人民法院将上述车辆过户至刘明利名下。
被告锦诚公司工商登记为自然人独资公司，注册资金1000万元，股东为被告马辉。被告锦诚公司向原告借款发生在被告刘彦玲与被告马辉夫妻关系存续期间。
以上事实，有原告、被告刘地动、刘明利陈述及其提供的上述证据所证实，足以认定。
本院认为，原告向被告锦诚公司提供借款后，双方于2011年7月7日补签借款协议，在上述借款协议约定的借款期限内，原告另据被告锦诚公司出具的借款请求书为被告锦诚公司垫付相应车辆的银行分期款，被告锦诚公司未按上述借款协议及借款请求书的约定偿还原告借款本息构成违约，原告有权要求被告锦诚公司返还借款本金并按约定的利率支付利息。关于利息起算日期问题，原告与被告锦诚公司对其中2268818.2元约定自2011年6月29日起支付利息，故上述借款的利息应自该日起开始计算；关于原告据被告锦诚公司出具的借款请求书向该公司陆续提供借款2216583.58元后，被告锦诚公司偿还原告1400000元，剩余借款816583.58元从何时开始计算利息问题，上述借款请求书对开始计算利息的时间虽有约定，但被告锦诚公司偿还借款日期不详，据原告向被告提供借款的具体时间及借款请求书约定的计息时间，以上述借款中的187325.66元、313433.61元、315824.31元分别自2011年12月1日、2012年1月17日、5月2日开始计付利息为宜。被告锦诚公司支付原告上述利息后，已足以弥补原告的损失，故不宜再由被告锦诚公司支付违约金。关于被告马辉应否对被告锦诚公司借原告款承担还款责任问题，被告锦诚公司的工商档案资料显示该公司为被告马辉开办的个人独资公司，且被告马辉无证据证明该公司财产独立于其自己的财产，据《中华人民共和国公司法》第六十四条的规定，被告马辉应对锦诚公司借原告款承担连带责任。基于被告马辉经营被告锦诚公司发生在其与被告刘彦玲夫妻关系存续期间，被告刘彦玲与被告马辉应对上述借款共同承担连带责任。从被告刘地动与被告马辉签订的入股协议书分析，被告刘地动向锦诚公司“入股”后，仅自锦诚公司收取固定红利，不参与经营，不承担经营风险，被告刘地动实质上不具备锦诚公司股东的资格，另外锦诚公司的工商档案也未登记被告刘地动为该公司股东，故被告刘地动不属锦诚公司股东；同时系被告锦诚公司借原告款，并非被告刘地动借原告款，被告刘地动为收回其向被告马辉的借款，据其与被告马辉、被告刘明利签订的资产转让协议取得锦诚公司资产转让款不构成恶意逃避债务，故原告以被告刘地动为锦诚公司股东，其恶意逃避债务，应在获利范围内对该公司的债务承担连带责任的主张不能成立。原告如认为被告刘地动据本案涉及的资产转让合同获取不当利益，侵犯其权益，可依法另行解决。从被告马辉、刘地动与被告刘明利签订资产转让合同内容分析，该资产转让合同实为买卖合同不属股权转让性质，相应的原告关于本案所涉的资产转让合同名为资产转让合同实为股权转让合同，被告刘明利应对锦诚公司债务承担责任的主张不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第五条之规定，判决如下：
被告平山县锦诚预拌混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告侯红梅借款3085401.78元及利息（其中2268818.2元的利息自2011年6月29日起开始计付、剩余816583.58元中187325.66元、313433.61元、315824.31元的利息分别自2011年12月1日、2012年1月17日、5月2日开始计付，均按年利率24%计算至本判决生效之日止）；
被告马辉、刘彦玲对上述借款及利息承担连带责任；
驳回原告候红梅其他诉讼请求。
如果被告平山县锦诚预拌混凝土有限公司、马辉、刘彦玲未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费44948元，保全费5000元，原告侯红梅负担5000元，被告平山县锦诚预拌混凝土有限公司负担44948元，被告马辉、刘艳玲对被告平山县锦诚预拌混凝土有限公司负担部分承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（上诉费按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳；收款单位：河北省石家庄市中级人民法院诉讼费专户，账号：62320109058647，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 赵占军
代理审判员 赵 静
人民陪审员 冯 宣
二〇一四年四月二十三日
代书 记员 徐 乐