湖北省鄂州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂07刑终30号
原公诉机关鄂州市梁子湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗德祥，男，1962年7月7日出生于湖北省鄂州市，汉族，大专文化，原葛店镇长咀村党支部书记、村委会主任，住鄂州市葛店开发区。2012年1月10日因犯贪污罪由鄂州市华容区人民法院判处免予刑事处罚。2015年3月3日因涉嫌贪污罪由鄂州市梁子湖区人民检察院决定刑事拘留，同月17日由鄂州市人民检察院决定逮捕，同日由鄂州市公安局梁子湖区分局执行。现羁押于鄂州市第一看守所。
原审被告人罗修旺，男，1962年3月27日出生于湖北省鄂州市，汉族，高中文化，原鄂州市葛店开发区葛店镇长咀村会计，住鄂州市华容区。2015年2月2日因涉嫌贪污罪由鄂州市梁子湖区人民检察院决定刑事拘留，同月15日由鄂州市人民检察院决定逮捕，次日由鄂州市公安局梁子湖区分局执行。2017年2月1日，由鄂州市梁子湖区法院决定取保候审。
鄂州市梁子湖区人民法院审理鄂州市梁子湖区人民检察院指控的被告人罗德祥、罗修旺犯贪污罪一案，于2017年1月25日作出(2015）鄂梁子湖刑初字第00048号刑事判决。原审被告人罗德祥不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）罗德祥、原审被告人罗修旺，通知鄂州市人民检察院阅卷，因控辩双方均未提交新的证据，鄂州市人民检察院建议本院不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2011年8月8日，被告人罗德祥在担任鄂州市葛店开发区长咀村党支部书记、村委会主任，伙同被告人罗修旺编造长咀村航海路征地地面附着物及土地补偿款，在鄂州市葛店镇农村会计服务中心套取征地补偿款66.1万元。2011年10月24日，二被告人虚报长咀村周家咀坟山清表和平整费，套取补偿资金119，059.5元、附着物补偿款15.8万元，共计套取补偿款938，059.5元。该款均由鄂州市葛店镇农村会计服务中心转至罗修旺的个人银行帐上，由其保管。被告人罗德祥伙同罗修旺将其中239，560元用于个人私用。2011年7月，同村村民罗细平（另案处理）请求帮助弄钱买车，被告人罗德祥安排被告人罗修旺虚设罗某2的征地地面附着物补偿款7万元，经罗德祥审批。2011年7月21日，在鄂州市葛店镇农村会计服务中心套取该款，交给罗某2用于其个人购买车辆。原审判决认定上述事实有上诉人罗德祥、原审被告人罗修旺的任职文件和证明、身份证复印件、刑事判决书、资金统计表、会计账证、银行卡资金明细、流水清单、转账支票、存单、笔记本复印件、账款记录、社保交款凭证等书证、证人证言、原审被告人罗德祥、罗修旺的供述和辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人罗德祥、罗修旺身为村基层组织人员，在协助政府管理土地征用补偿过程中，利用职务便利，共同套取国家资金并侵吞共计30.956万元，数额巨大，其中7万元供他人使用，二被告人行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人罗德祥在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人罗修旺在共同犯罪中相对作用较小，系从犯，可以减轻处罚。被告人罗修旺自愿认罪，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第九十三条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条之规定，判决如下：一、被告人罗德祥犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20万元。二、被告人罗修旺犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20万元。三、违法所得309,560元予以追缴。
上诉人罗德祥上诉称：一是本人没有贪污故意，不构成贪污罪，与村报账员罗修旺一起领回的款项，是协助葛店里镇征地拆迁的协调经费，所用大部分款项是用于村公务支出，其他部分款项是个人向罗修旺私人借款、或者他人借款；二是原公诉机关不应追诉罗某2贪污一节，罗某2虚构征地手续，本人没有参与，我监督不严，但是没有占有该款项；三是本人系自首，依法应予减轻处罚；四是一审判决量刑过重，应酌情减轻一审对上诉人判罚的刑期。
经审理查明，2011年8月8日，原审被告人罗德祥利用担任鄂州市葛店开发区长咀村党支部书记、村委会主任的便利，伙同该村报账员、原审被告人罗修旺编造长咀村航海路征地面附着物及土地补偿款，在鄂州市葛店镇农村会计服务中心套取征地补偿款66.1万元。2011年10月24日，二原审被告人虚报长咀村周家咀坟山清表和平整费，套取补偿资金119059.5元、附着物补偿款15.8万元。其二人共套取征地拆迁等补偿款938059.5元，均转存在罗修旺的个人银行卡上，由罗修旺保管。其间，原审被告人罗德祥指使罗修旺提取其中239560元，用于罗德祥个人私用。具体包括：1.2011年6月至9月，上诉人罗德祥分四次支取1.4万元用于赌博。2.2011年7月，上诉人罗德祥私人就诊支取2万元。3.2011年8月，被告人罗德祥指使罗修旺支取4万元给其舅哥胡某,4。4.2011年8月，被告人罗德祥指使罗修旺支取5万元给葛店开发区职教园指挥部干部陈某2。5.2011年9月至12月，被告人罗德祥指使罗修旺分两次共计支取现金3万元，给葛店开发区祥云房地产公司助理彭某，用于请人打架。6.2011年7月至9月，被告人罗德祥指使罗修旺支取现金共计4万元，给长咀村村民罗某3用于请人打架。7.2011年11月，被告人罗德祥指使罗修旺支取现金1.1元，给长咀村村民罗某3缴纳公安机关的罚款。8.2011年11月，被告人罗德祥指使罗修旺支取现金34560元，给其姐姐罗某1缴纳个人社保。
2011年7月，同村村民罗细平（另案处理）以私人购车缺钱为由，要求原审被告人罗德祥帮忙。同年7月21日，罗德祥安排、签字批准，原审被告人罗修旺采取虚设罗某2征地地面附着物补偿的方法，从鄂州市葛店镇农村会计服务中心套取地面附着物补偿款7万元，交罗某2用于个人购买车辆。
上述事实有以下证据证实，足以认定：1.中共鄂州葛店开发区事业发展局委员会、中共鄂州市葛店镇委员会关于罗德祥2008年11月至2011年11月4日担任葛店镇长咀村党支部书记、村委会主任的文件。鄂州市葛店开发区长咀村民委员会的证明，证实罗修旺2002年至2011年10月系该村聘任报账员。2.被告人罗德祥、罗修旺身份证复印件。3.湖北省鄂州市华容区法院刑事判决书。4.罗德祥、罗修旺虚报资金统计表。5.罗德祥、罗修旺在鄂州市葛店镇农村会计服务中心套取拆迁补偿款938059.5元相关账证。6.罗修旺的私人银行卡资金明细、笔记本复印件、个人记录账款去向及借条。7.罗某1缴纳个人社保34560元的交款凭证。8.2011年7月30日，在鄂州市葛店镇农村会计服务中心套取7万元的记账凭证、流水清单、工商银行转账支票、罗某2的存单。8.证人罗德洪、罗某4、罗某5、罗某6等人的证言：证实均未领取《长咀村航海路征地面附着物及土地补偿明细表》所列款项补偿款。9.证人柳某1、柳某2、余某2的证言：证实均未领取《长咀村周家咀坟山地面面积附着物及土地补偿明细表》所列款项补偿款；周家咀坟山平整工程款三人共计领取6.9万元。证人余某1的证言证实罗德祥、罗修旺虚报冒领周家咀坟山地面面积附着物及土地补偿款的事实。10.证人彭某的证言，证实罗德祥在担任长咀村书记、村委会主任期间，为换届选举分两次给彭某共计3万元请人打架。11.证人胡某,4的证言，证实2011年8月份向罗德祥借款4万元，并已归还。12.证人陈某2的证言，我和罗德祥有多笔经济往来，2014年结算罗德祥共欠我25万元。12.证人罗某3的证言，我个人向罗德祥借了1.92万元，罗德祥选举安排我请人打架花了10.05万元；2011年8月24日，我因涉嫌违法被华容派出所查处，罗德祥安排罗修旺替我交了1.1万元罚款。13.证人罗某1的证言，证实罗德祥替其缴纳社保34560元，该款已还给罗德祥。14.证人罗某2的证言，证实2011年7月，找罗德祥、罗修旺帮助套取土地附着物补偿款7万元，用于个人购车。15.原审被告人罗德祥的供述，证实安排罗修旺编造《长咀村航海路征地面附着物及土地补偿明细表》，套取拆迁补偿款66.1万元、虚报长咀村周家咀坟山清表和平整费，套取补偿资金119059.5万元、附着物补偿款15.8万元，共套取征地拆迁等补偿款938059.5万元，由罗修旺保管，与村公账不相干，用于选举请客、请人打架、村干部旅游，我个人也拿了一点用，这些钱我叫罗修旺记了账，都记在一个红色的笔记本上，大约60万余元。16.原审被告人罗修旺的供述：证实受罗德祥指使、审批，罗修旺编造《长咀村航海路征地面附着物及土地补偿明细表》，套取拆迁补偿款66.1万元、虚报长咀村周家咀坟山清表和平整费，套取补偿资金119059.5万元、附着物补偿款15.8万元，存入葛店工商银行我个人的尾号2426的账户中。罗德祥交待我这笔钱就放在我账户上，支出记录在红色日记本记录上，我经手的开支及罗某3等人借条共计880888.27元；其中罗德祥拿了60多万元，做什么用了具体我不清楚，但有几笔是罗德祥私人用的。2011年7月，经罗德祥安排、签字批准，我采取虚设罗某2征地地面附着物补偿款的方法，从鄂州市葛店镇农村会计服务中心套取地面附着物补偿款7万元，交罗某2用于个人购买车辆。
本院认为，上诉人（原审被告人）罗德祥、原审被告人罗修旺身利用基层组织人员职务上的便利，在协助政府征地拆迁、管理本村征地拆迁补偿款过程中，采取弄虚作假方式，合谋套取本村征地拆迁补偿款，侵吞或协助他人非法占有309560元，数额巨大，二原审被告人的行为均已构成贪污罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。上诉人罗德祥私自占有、支配套取的部分款项，具有贪污故意；其关于没有贪污故意、支出的款项系用于公务或是向罗修旺私人借贷、有自首可以从轻或减轻处罚情节的辩解意见缺乏事实依据，上诉理由不成立。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 丰群辉
审 判 员 明延发
代理审判员 柯 冰
二〇一七年五月八日
书 记 员 梁 丹