河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）保刑终字第90号
原公诉机关河北省蠡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）於锋钢，2012年1月11日因犯赌博罪被江苏省丹阳市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金11000元。2013年4月9日因涉嫌犯合同诈骗罪被蠡县公安局决定刑事拘留，同年4月11日被江苏省镇江市公安局抓获，同年5月14日被蠡县人民检察院批准逮捕，现羁押于蠡县看守所。
辩护人任兵，河北旭天律师事务所律师。
河北省蠡县人民法院审理蠡县人民检察院指控原审被告人於锋钢犯合同诈骗罪一案，河北省蠡县人民法院于2013年11月14日作出（2013）蠡刑初字第163号刑事判决。被告人於锋钢不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、2012年3-6月份，被告人於锋钢在没有实际履行能力的前提下，以在江苏省丹阳市东方皮革城经营的”於氏皮革”门店为幌子，与张兴雷签订皮革购销协议，并以先支付部分货款，货到付清全部货款为诱饵，先后多次在张兴雷处拉走皮革变卖后将货款用于归还赌债，经张兴雷多次催要，於峰钢拒绝还款并逃匿。经查於峰诈骗张兴雷皮革共价值1300893.92元
二、2012年6月份，被告人於锋钢在没有实际履行能力的前提下，以在江苏省丹阳市东方皮革城经营的”於氏皮革”门店为幌子，与刘小分达成口头皮革购销协议，在刘小分处购进皮革，并约定当年6月底付清货款，因之前於锋钢在刘小分处购买皮革能够按时付款，于是刘小分将价值1196800元的皮革发货至於锋钢处，於锋钢收到皮革变卖后将货款用于归还赌债，二人约定还款日到期刘小分多次催要，於峰刚拒绝付款并逃匿。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（1）、被告人於锋钢供述其与张兴雷签订有皮革购销协议，并承诺每次交易货到付款30%。2012年3、4月份共欠张兴雷羊皮款1165000元，因其没有还款能力，为了“应付一下张兴雷”，于2012年4月17日给张兴雷打一张欠条，并给付张兴雷50000元。同年6月份再次在张兴雷处购进马皮，於锋钢将皮革销售后归还自己欠下的赌债。综上共欠张兴雷货款约1300000元；2012年6月份，於锋钢因“没有能力与刘小分做生意，就想骗刘小分的钱”，与刘小分达成口头皮革购销协议，并承诺货到后先支付部分货款，月底结清所有货款，刘小分将皮革发货至丹阳，於锋钢将皮革销售后归还自己欠下的赌债，还款日到期后，因其没有还款能力，找理由搪塞刘小分并给刘小分打了一张欠条，目的是不让刘小分去告发自己，欠条约定的日期到期后仍未能还款。另证实赌债是2011年欠下的。其辩称与刘小分一直保持联系；（2）、被害人张兴雷陈述2012年2月26日其与於锋刚签订了皮革买卖协议，同年3月1日至4月17日於锋钢连续五次拉走价值1415000元的皮革，并给付250000元货款，张兴雷多次催要剩余款项，於锋钢拒绝给付，同年5月底於锋钢再次要求购进一批马皮革，并承诺货到付款，同年6月2日张兴雷将价值185893.92元的马皮革运至丹阳，於锋钢称第二日付款，并将皮革拉走，第二日於锋钢未付款，且不见踪影。其与合伙人梁立冬多次给於锋钢打电话催要，於锋钢拒绝偿还。并证实於锋钢给其打了一张欠条，因於锋钢已给付其50000元，故於锋钢共欠其货款1300893.92元；（3）、被害人刘小分陈述於锋钢找到自己洽谈皮革生意，分两次拉走价值50万元的皮革，且付清全部货款。2012年6月初，於锋钢再次找到自己，要求购进皮革，并约定6月底付清货款，由于前两次於锋钢都能按时给付，于是其同意於锋钢拉走价值1196800元的皮革，还款日到期后，其找到於锋钢多次催要，於锋钢拒绝付款。同年11月1日於锋钢给其打了一个欠条，并承诺一周内付清全部货款，到期后，於锋钢未给付，且不见踪影。后同年12月15日其找到了於锋钢，於锋钢再次给其打了一个还款计划，承诺2013年1月20日前付清货款，到期后於锋钢仍未给付并失踪；（4）、梁立冬证言证实其与张兴雷合伙做皮革生意。2012年2月份，於锋钢与其和张兴雷签订了一份买卖协议，并于同年3、4月份拉走价值1415000元的皮革，支付了250000元货款。后其与张兴雷多次催要剩余款项，於锋钢拒绝给付。同年5月份，张兴雷长期住在丹阳，目的是为了向於锋钢催要货款。在此期间，於锋钢对张兴雷称要求收购马皮，承诺货到付款，于是其与张兴雷于同年6月份将价值185893多元的马皮拉到於锋钢处，当晚於锋钢将皮革拉走，但并未付款，后不见踪影，电话也无法接通。过了几日，於锋钢的电话能够打通，但仍拒绝付款，其多次催要未果。另证实听张兴雷讲於锋钢于3月底给付过50000元；（5）、证人李涛证言证实其在江苏省丹阳市做皮革生意，其认识刘小分和於锋钢。2012年11月份，刘小分来到丹阳找於锋钢要账，於锋钢给刘小分打了一个欠条，后再没有看见过於锋钢，刘小分委托自己找他，但未能找到；（6）、证人睦荣和证言证实於锋钢雇佣自己看门店，其从未见过於锋钢进货，自己看守的是一个空门店，其已经好长时间不能联系上於锋钢了，不知道他的行踪。另证实听於锋钢讲他赌博输了四、五百万元。他的生意不好，有好多人都给他要账；（7）、证人周耀证言证实2012年以前於锋钢从焦仁兴处租用一间门店，因於锋钢欠焦仁兴壹佰万元不能归还，且找不到於锋钢，于是焦仁兴不让於锋钢继续租用。2013年其租下了此间门店，后又转租给於锋钢。但其现在找不到於锋钢了；（8）、证人於金华证言证实其子於锋钢欠债太多，有好多人要起诉他，故其不经常回家，甚至过年都没有回来；（9）、丹阳市云阳镇勇平旧机动车服务部情况说明，证实於锋钢于2013年1月25日租用该服务部轿车一辆，租金拖欠，且长期不能联系上；（10）、张兴雷与於锋钢签定的买卖协议复印件；（11）、2012年4月17日於锋钢给张兴雷打的欠条复印件，显示於锋钢共欠张兴雷货款1165000元，并承诺2012年5月8日还款；（12）、张兴雷给於锋钢送货单复印件，与张兴雷陈述内容相符；（13）、於锋钢给刘小分打的欠条显示2012年11月1日於锋钢欠刘小分货款1196800元，后于同年12月15日追记限2013年1月20日前还清；（14）、被告人於锋钢户籍证明，证实其1970年12月29日出生，身份证号为××；（15）、江苏省丹阳市人民法院（2012）丹刑初字第60号刑事判决书，证实被告人於锋钢因涉嫌犯赌博罪于2011年6月20日被刑事拘留，同年6月23日被取保候审，2012年1月11日江苏省丹阳市人民法院以赌博罪，判处於锋钢有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金11000元。罚金已缴纳。（16）、江苏省丹阳市人民法院（2012）丹刑初字第60号执行通知书，证实於锋钢缓刑考验期自2012年1月22日起至2013年1月21日止；（17）、破案经过、抓获经过，等。
原审法院认为，被告人於锋钢以非法占有为目的，在没有实际履行能力的前提下，以部分履行合同的方法，与他人签订合同，在收到货物后逃匿，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人於锋钢在公安机关供述、被害人刘小分、张兴雷陈述、证人梁立冬、李涛、睦荣和、周耀、於金华证言、丹阳市云阳镇勇平旧机动车服务部情况说明相互印证，足以证实被告人於锋钢没有实际履行能力，诱骗张兴雷、刘小分签订购销协议，在收到二人提供的货物变卖后逃匿的犯罪事实。以上行为符合合同诈骗罪的构成要件，被告人於锋钢辩称其没有躲着二被害人，且想归还二被害人货款，故其不构成合同诈骗罪的意见，理据不足，不予支持。被告人於锋钢因犯赌博罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，在缓刑考验期内又犯本罪，应撤销缓刑，将本罪刑罚与赌博罪所判有期徒刑八个月并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）项、第（四）项、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人於锋钢犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金十万元。撤销江苏省丹阳市人民法院（2012）丹刑初字第60号刑事判决书对於锋钢宣告的缓刑，与原判有期徒刑八个月，并处罚金一万一千元并罚。决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金十一万一千元。二、被告人於锋钢退赔张兴雷经济损失1300893.92元。三、被告人於锋钢退赔刘小分经济损失1196800元。
上诉人於锋钢及其辩护人主要提出，於锋钢主观上不具有非法占有的故意，没有拒绝还款给被害人，也没有逃匿，不构成合同诈骗罪。
经审理查明，原判认定被告人於锋钢合同诈骗的事实清楚，证据充分。据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人於锋钢以非法占有为目的，在没有实际履行能力的前提下，以部分履行合同的方法，与他人签订合同，在收到货物后逃匿，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。关于上诉人於锋钢及其辩护人提出无诈骗的故意、不构成合同诈骗罪的上诉意见，经查，综合全案证据可见，於锋钢2011年欠下高额赌债，于2012年其与二被害人达成皮革购销协议，收到二人提供的货物变卖后偿还赌债，其明知在承诺的付款期限前无法支付货款，后以各种理由推托付款并逃匿，其诈骗的故意明显，故对其及辩护人的意见不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 冠
代理审判员 苑大学
代理审判员 郭宏伟
二〇一四年三月十三日
书 记 员 张 哲