福建省大田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大刑初字第146号
公诉机关大田县人民检察院。
被告人柳某某，男，1976年7月21日出生于福建省大田县。
辩护人廖生营，福建凯峰律师事务所律师。
大田县人民检察院以田检公诉刑诉（2015）132号号起诉书指控被告人柳某某犯贪污罪，于2015年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员范燕霞出庭支持公诉，被告人柳某某及辩护人廖生营到庭参加诉讼。现已审理终结。
大田县人民检察院指控，2013年4月至2014年12月间，被告人柳某某在担任大田县建筑工业材料公司（以下简称县建材公司）文江管理站琼口开单点主任期间，明知他人运载的系原煤，仍利用其开具《福建省矿产品准运凭单》（以下简称准运单）的职务便利，为他人套开石墨准运单用于煤炭运销，并在石墨矿原每吨30元（即每吨收取23.5元费用及代收6.5元资源费）收费标准的基础上，自行与他人商议以每吨23.5元至30元不等的价格收取相关费用。被告人柳某某收款后，除按每吨23.5元的金费标准上缴县建材公司，对代收的资源费人民币52244.975元予以截留、侵吞。
2015年3月17日，被告人柳某某自动前往大田县纪律检查委员会（以下简称县纪委）投案，并如实交代自己的罪行。案发后，被告人柳某某向县纪委退出赃款人民币59657元。
对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭提供相关证据予以证实，认为被告人柳某某的行为已构成贪污罪，且案发后具有自首和退出赃款的情节。请求依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十七条第一款的规定，对被告人柳某某予以惩处。
被告人柳某某对公诉机关指控其犯贪污罪的基本犯罪事实没有异议。
被告人柳某某的辩护人对公诉机关指控其犯贪污罪的定性没有异议，但提出被告人柳某某的贪污数额人民币52244.975元，应扣除郭某甲为方某某代开的3966.3元、返还邱某某的1925元、送给郑某甲的5000元，实际应认定贪污数额计人民币41353.675元；被告人柳某某具有自首情节，予以减轻处罚；被告人柳某某的犯罪系初犯、主观恶性小，且全部退出赃款，有较好的悔罪表现，应对其酌定从轻处罚；综上，建议对被告人柳某某的犯罪行为应从轻、减轻处罚并适用缓刑等辩护意见。
经审理查明，2013年4月至2014年12月间，被告人柳某某在担任大田县建筑工业材料公司（以下简称县建材公司）文江管理站琼口开单点主任期间，明知他人运载的系原煤，仍利用其开具《福建省矿产品准运凭单》（以下简称准运单）的职务便利，为他人套开石墨准运单用于煤炭运销，并在石墨矿原每吨30元（即每吨收取23.5元费用及代收6.5元资源费）收费标准的基础上，自行与他人商议以每吨23.5元至30元不等的价格收取相关费用。被告人柳某某收款后，除按每吨23.5元的金费标准上缴建材公司，对代收的资源费人民币52194.975元予以截留、侵吞。具体犯罪事实如下：
1、2013年6月至12月间，被告人柳某某所在的琼口开单点自行或通过郭某甲为原煤经销人廖某某开具数量为3258.2吨的准运单，并以每吨28元收取费用，后柳某某将其中14661.9元截留占为己有。
2、2013年9月至10月间，被告人柳某某所在的琼口开单点自行或通过郭某甲为原煤经销人方某某开具数量为2170.95吨的准运单，并以每吨28元收取费用，后柳某某将其中9769.275元截留占为己有。
3、2013年9月至12月间，被告人柳某某所在的琼口开单点为原煤经销人陈某某开具数量为1906.7吨的准运单，并以每吨25元收取费用，后柳某某将其中2860.05元截留占为己有。
2014年11至12月间，该开单点为陈某某开具数量为540.15吨的准运单，并以每吨30元收取费用，后柳某某将其中3510.975元截留占为己有。
4、2013年4月至12月间，被告人柳某某所在的琼口开单点为原煤经销人邱某某、邱某甲二人开具数量为1723.7吨的准运单（其中邱某某套开石墨准运单据306吨，邱某甲套开石墨准运单据1417.7吨），并以每吨30元收取费用，后柳某某将其中11204.05元截留占为己有。2013年6、7月间，邱某某因资金问题将上述钱款中计1550元未支付，后该款由柳某某垫付，上述钱款中柳某某实得人民币9654.05元。
5、2013年7月至12月间，被告人柳某某所在的琼口开单点为原煤经销人余某某、郭某某以“大头小尾”（即低于实际运载量）的方式套开准运单89份，并以每份300元收取费用，后柳某某将其中5735元截留占为己有。
2014年11至12月间，该开单点为余某某、郭某某开具数量为351.45吨的准运单，并以每吨30元收取费用，后柳某某将其中2284.425元截留占为己有。
6、2013年底，被告人柳某某依照每吨30元收费标准实开石墨准运单一本，外单号为520077，数量为572.2吨，收取上述钱款后，除以每吨23.5元标准向建材公司上缴费用外，将其余钱款共计人民币3719.3元予以截留并占为己有。
2015年3月17日，被告人柳某某自动前往大田县纪律检查委员会（以下简称县纪委）投案，并如实交代自己的罪行。案发后，柳某某向县纪委退出赃款人民币59657元。
上述事实，被告人柳某某在开庭审理过程中无异议，有证人廖某某、方某某、陈某某、余某某、郭某某、邱某某、邱某甲、余某甲、梁某某、张某某、郑某某、罗某某等人证言、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、破案经过、退赃证明、劳动合同书、任职证明、《建材工业公司开单点劳动纪律有关规定》、《福建省矿产资源条例》、《福建省矿产资源监督管理办法》、《中华人民共和国矿产资源法》、大田县建筑材料工业公司相关矿产品金费收费请示、批复、非金属矿产品流通领域管理的会议纪要、《福建省矿产品准运凭单》存根联复印件及柳某某自行整理的汇总表，被告人柳某某供述及辩解等证据证实，足以认定。
关于被告人柳某某的辩护人提出指控被告人柳某某的贪污数额人民币52244.975元，应扣除郭某甲为方某某代开的3966.3元、返还邱某某的1925元、送给郑某甲的5000元，实际应认定贪污数额人民币41353.675元的问题。经查，1、2013年9月至10月间，被告人柳某某所在的琼口开单点通过郭某甲为方某某代开的数量881.4吨的准运单，并以每吨4.5元收取资源费，计人民币3966.3元截留占为己有（通过转帐和现金支付），有证人方某某、郭某甲的证言及方某某、郭某甲的自述材料、套开石墨情况汇总表、被告人柳某某的供述及自述材料等证据证实；2、2013年6、7月间，被告人柳某某所在的琼口开单点为原煤经销人邱某某套开石墨准运单据306吨，并以每吨30元收取费用，计人民币9180元，后将其中1989元截留占为己有，邱某某因资金问题将该款中的1550元未支付由柳某某垫付，对被告人柳某某的辩护人提出有返还给邱某某的1925元与事实不符，有证人邱某某的证言、套开石墨情况汇总表、被告人柳某某的供述及自述材料等证据证实；3、2014年12月至2015年2月间，被告人柳某某二次送给其文江管理站站长郑某甲计人民币5000元属另一法律行为，不影响对其贪污数额的认定。综上，故被告人柳某某辩护人提出的辩护意见与事实和法律规定不符不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人柳某某在担任大田县建筑材料工业公司文江管理站琼口开单点主任期间，利用其经手管理钱财的职务便利，采用收入不入账的手段，侵吞公款计人民币52194.975元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人柳某某具有自首情节，且退出全部赃款和悔罪表现，可予以从轻处罚。辩护人提出被告人柳某某具有自首及退清全部赃款和有悔罪表现等情节，应对其从轻处罚的等辩护意见予以采纳，但提出对被告人柳某某可适用缓刑等辩护意见与犯罪情节不符，不予采纳。公诉机关量刑建议合理的部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第六十七条第一款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条和《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条的规定，判决如下：
一、被告人柳某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月7日起至2016年6月6日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人柳某某退出的赃款人民币52194.975元予以没收，由扣押单位依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑传艳
人民陪审员 陈吉平
人民陪审员 林凤涪
二〇一六年五月五日
书 记 员 范书海
附本案主要法律条文：
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
㈠贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
㈡贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
㈢贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。