河北省邢台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）冀05刑终92号
抗诉机关河北省邢台县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马振荣，女，1966年2月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地邢台县会宁镇上马庄村***号，现住邢台市桥西区佳佳园2号楼2单元302室，身份证号：1305211966********。
委托代理人温玉山，邢台县会宁邢州法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告人）马某甲，群众，退休教师。2012年9月7日因涉嫌犯故意伤害罪被邢台县公安局取保候审。2014年1月14日因涉嫌犯故意伤害罪被邢台县人民法院取保候审。
辩护人陈英可，河北正扬时代律师事务所律师。
河北省邢台县人民检察院指控上诉人马某甲犯故意伤害罪、上诉人马振荣提起附带民事诉讼一案，邢台县人民法院于2013年8月27日作出（2013）邢刑初字第42号刑事附带民事判决。邢台县人民检察院提出抗诉，马振荣及马某甲均不服提出上诉。本院于2014年1月2日作出（2013）邢刑终字第232号刑事附带民事裁定，裁定：撤销原判，发回邢台县人民法院重新审判。邢台县人民法院又于2014年4月22日作出（2014）邢刑初字第17号刑事附带民事判决。邢台县人民检察院提起抗诉，马振荣及马某甲均不服，提出上诉。本院于2014年9月15日作出（2014）邢刑终字第141号刑事附带民事判决，马振荣及马某甲仍不服，向本院申请再审。本院于2015年4月21日作出（2015）邢立刑监字第2号刑事再审决定书，决定本案由本院另行组成合议庭再审，并于2015年8月25日作出（2015）邢刑再终字第6号裁定，裁定撤销邢台县人民法院（2014）邢刑初字第17号刑事附带民事判决及本院（2014）邢刑终字第141号刑事附带民事判决，发回邢台县人民法院重新审判。邢台县人民法院于2015年12月22日作出（2015）邢刑再字第2号刑事附带民事判决。邢台县人民检察院以“对原审被告人马某甲量刑畸轻”为由提起抗诉，上诉人马某甲以其不构成犯罪，不应赔偿马振荣的损失为由提出上诉，上诉人马振荣以原审法院对马丕量刑畸轻，其经济损失未正确裁判为由提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员王峰、贺振洋出庭履行职务。上诉人马振荣及其委托代理人温玉山、上诉人马某甲及其辩护人陈英可到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马某甲犯故意伤害罪一案，由邢台县公安局会宁派出所民警在办理2012年5月27日上马庄村故意伤害案的工作中发现，经该局审查，于同年8月13日立案侦查，犯罪嫌疑人马某甲于2012年9月7日被抓获归案。经侦查查明：犯罪嫌疑人马某甲与同村人马振荣因村西一块土地存在纠纷，2012年5月27日6时左右，会宁镇上马庄村民马某甲与老伴王某、马某乙到村西与马振荣存在纠纷的土地上刨石头，被马振荣发现，后马振荣及其丈夫马某丙等人到达现场与马某甲发生争执，争执中马振荣对马某甲进行殴打，马某甲在抵挡过程中推搡马振荣致马振荣倒地受伤。2012年7月9日经邢台县公安局法医门诊鉴定，马振荣右膝关节半月板损伤，属轻伤。
邢台县人民法院（2015）邢刑再字第2号刑事附带民事判决认定，2012年5月27日6时左右，会宁镇上马庄村民马某甲与妻子王某、同村村民马某乙到村北与同村马振荣存在纠纷的土地上刨石头，马振荣发现后同马某甲发生争执，争执中马振荣对马某甲进行殴打，马某甲在抵挡过程中推搡马振荣致马振荣倒地受伤。2012年7月9日经邢台县公安局法医门诊鉴定，马振荣右膝关节半月板损伤，属轻伤。
另查明，附带民事诉讼原告人马振荣受伤后住院治疗21天，经伤残评定为十级伤残。其经济损失为37972.67元，其中医疗费（包括门诊、住院）15548.67元，鉴定费210元，误工费3345元（农、林、牧、渔业13564元÷365天×90天），住院伙食补助费1050元（50元∕天×21天），护理费1557元（租赁和商务服务业27064元÷365天×21天），伤残赔偿金16162元（农村人均年纯收入8081元×20年×10%），交通费酌定按100元计。
该判决认为，被告人马某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人辩解自己没有推搡被害人，不构成故意伤害罪，但现有证据能够证实被告人与被害人在案发现场有肢体接触行为，被害人陈述、在场证人也证实了被告人用手推搡被害人，并致伤被害人的事实，故对其辩解不予采信。其辩护人所提伤害事实不清，证据不足，与查证事实不符，不予采纳。因犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失37972.67元被告人应予赔偿。附带民事诉讼原告人所诉精神损害抚慰金及养鸡场损失等其他损失，于法无据，不予支持；所提二次手术费，因费用未实际发生，不予支持；因现有证据不能证实原告人在城镇居住生活，对其残疾赔偿金应按照户籍地即农村居民标准计算。鉴于本案系民事纠纷引起，案发起因上被害人有一定过错，被告人主观恶性不深，社会危害性不大，可对其从轻处罚。判决：一、被告人马某甲犯故意伤害罪，免于刑事处罚。二、被告人马某甲赔偿附带民事诉讼原告人马振荣经济损失37972.67元。
抗诉机关邢台县人民检察院认为，马某甲拒不认罪，且民事部分没有达成和解，没有得到被害人谅解，在此情形判处马某甲免予刑事处罚，属量刑畸轻。
马某甲上诉称：第一、其没有伤害马振荣，是马振荣将其打伤，其不构成犯。第二、原审判令其赔偿马振荣损失37972.67元没有事实依据。
马振荣上诉称：第一、马某甲拒不认罪，且对民事赔偿拒不履行义务，在此情形下判处马某甲免予刑事处罚，属量刑畸轻。第二、其一直生活在邢台市区，应当按城镇居民标准赔偿其误工费及伤残赔偿金。
经审理查明，2012年5月27日6时左右，会宁镇上马庄村民马某甲与妻子王某、同村村民马某乙到村北与同村马振荣存在纠纷的土地上刨石头，马振荣发现后同马某甲发生争执，争执中马振荣倒地受伤。经邢台县公安局法医损伤检验鉴定，马振荣右膝关节半月板损伤，属轻伤，马某甲为轻微伤。
上述事实有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、马某甲在公安机关供述。（1）2012年7月1日9时10分至9时31分供述，他和马振荣两家是地邻家，他有一块地在马振荣的北边，马振荣给地里的庄稼打药时在他的地头配药，导致他地头一片庄稼烧死了，再加上经常有人从他地里路过，他就在他家地头挖了一个一米见方的坑。后来马某丙就往坑里填了一块大石头，他知道后就找村干部协调解决这事，最后，乡、村干部出了一个协议书，让他自己把石头起了。2012年5月27日6点多，他和他老伴王某，还有他们村一个叫马某乙的村民，三个人一起在地里起石头，他和马某乙用铁钎起石头，王某在坑的周围刨土。当时他看见马振荣及其儿子、丈夫马某丙向他们走来，马振荣及其儿子走在前面。他怕老伴挨打，就让其先走了。马振荣过来后就夺他手中的钢钎，他两手抓着不撒手，马振荣儿子就用手掰他的左手中指，他的手一痛就把钢钎松开了，马振荣从他手中夺过铁钎后往后退了一步就自己蹲到地上。之后她就说：“你打我了，你把我的腿打折了”。他当时在那里站着，马某丙过来后看见其媳妇蹲在地上，就指着他给马振荣说：“打死他”，然后马振荣就猛的站起来用手使劲推了他胸部一下，因为他的右腿安装的假关节，就被推倒躺在地上，然后马振荣就压在他肚子上，用双手乱打他的头和脸，打了二、三分钟马振荣从他身上挪开，马某丙用手拽住他右胳膊把他拽起来，另一只手指着他的头让马振荣继续打。后来马某丙把他摁在地上用脚在他身上乱踢，他躺在地上觉得天旋地转，隐约听见马某丙给村里医生马某戊打电话，说他把其媳妇马振荣的腿打伤了。马某戊过来后给了他一个药片让他含在嘴里，他们村管民调的李某去后把他扶到马路边，找了一辆车把他送回去了。（2）2012年8月11日10时16分至12时0分供述。那天他是在村北他的一块土地里起石头，他是在起石头坑西边面朝东站着，起石头的坑最深的地方大概一尺深，基本上和不平的地差不多。马振荣走到他跟前之后，是站在起石头坑东南边面朝他站着。马振荣一上来就和他夺手里的铁钎，边夺边用手扇他的头部。他当时双手握着铁钎躲闪，马振荣儿子上去掰住他的手指头，他的手被掰的挺疼就双手松开铁钎。马振荣夺过铁钎把铁钎扔到一边后继续用手扇他的脸，他边往后退步边用手抵挡护住脸，马振荣边往前进边用手扇他。因为马振荣得从起石头的坑上过，坑不平再加上马振荣的手打在他胳膊上，马振荣脚下没站稳就趔趄了一下蹲在起石头的坑里了。马振荣扇他的时候，他一直往后退，没有推其。马振荣蹲在地上的时候，最开始他和马某乙还有马振荣的儿子在场，马某丙后来赶到的。（3）他和马振荣是在上马庄村坟台顶北边一个东西斜向属于他的地里发生的肢体冲突。上马庄村坟台顶北东西斜向的田间路归集体所有，但是田间路以东有一小块地归他所有，2012年5月27日他就是在他的地里起石头的。
2、马振荣陈述。（1）2012年5月28日20时21分至21时10分陈述。马某甲一家和她家因为她家土地边上的一条路存在纠纷，她家在那条路上砌了些石头。2012年5月27日早晨，她在村北自家养鸡场看见马某甲、马某乙正在那条路上用铁锹和大锤铲土、砸石头，破坏道路，就过去阻止，马某甲不听劝阻就拉扯起来了。她见马某甲用铁钎铲土，就过去和其夺铁钎，没夺过就松手了。之后马某甲把铁钎扔到一边，又从地上捡起一个铁棍，她看其要用铁棍打她，就去夺马某甲手里的铁棍，马某甲就用一只手推了她右肩部一下，她被推倒在地上，摔在马某甲挖的坑里，她的右腿扭伤了。她丈夫马某丙过来后给村里的李某、马某戊打电话，在打电话的时候，马某甲自己坐到地上，马某戊过来后马某甲就躺到地上说自己头昏、想吐，李某把马某甲扶起来，马某甲就自己走了。她丈夫马某丙找车把她送到会宁医院去检查了。她和马某甲拉扯时只有她们两人在场，马某乙是否在场记不清了。她的右腿伤是在和马某甲夺铁棍的时候，马某甲用一只手把她推倒，她摔在坑里把腿扭伤了。（2）2012年10月30日14时30分至15时15分陈述。她和马某甲在夺铁锹的过程中，好像是她伸手扇了马某甲脸部，然后马某甲用一只手挡住她的手，并且用手推了她一下，具体用哪只手推她、推她什么部位，她记不清了，好像是推了她肩部附近以下靠近胸的位置。她被这么一推没有站稳，再加上她所站的位置地面不平，她向侧面倒过去，右膝盖先着地，她听见她的右腿膝盖“嘎嘣”一声响，感觉右腿膝盖位置特别疼，然后她就不能动了。马某甲除了推她一下外，没有对她实施其他伤害行为。当时在场的有她儿子马某丁和马某乙。她被马某甲打伤的地点是会宁镇上马庄村坟台顶北东西斜向田间路上，该田间路属于村集体所有。（3）2013年5月21日15时13分至15时50分陈述。那天她到了地里以后就上前与马某甲缠缠并撕打，期间她用右手扇马某甲脸，马某甲就架起左手臂抵挡她的手，同时右手向前猛推，推在她左肩膀以下左胸以上的地方，将她推倒。当时她们不是正面对面站着，稍微错了点身，她身体左侧比较靠近马某甲，马某甲推她的劲比较大比较猛，她当时受到从身体左侧向右侧的一个劲，所以就向右侧倒了下去，在倒地的瞬间听见右膝盖“咯吧”一声，她说不清是倒地过程中还是倒了以后膝盖发出的声音，继而就是右膝盖剧烈的疼痛。她不是平着躺地上的，倒地后右膝盖先着地，然后是右侧臀部，上半身因手部的支撑没有着地，是坐在地上的。当时马某甲的两个手都动了，左手架起来抵挡，右手向前猛推，左手受右手前推的影响也带有一个向前伸的动作，看起来好像是两个手推的，但推到她身上的只有一只手，就是马某甲的右手。
3、证人马某乙证明。（1）2012年5月31日9时31分至10时33分询问笔录。2012年5月27日早起的时候，他和马某甲、王某一起到上马庄村北地里干活。马振荣及其儿子、丈夫马某丙就赶去制止，马某甲的妻子王某看见对方过来就从苹果地里跑了。马某丙一见到马某甲就说：给我垒地基。然后马某甲说：我不垒。然后他们就吵起来，他见他们吵起来，他就走了。他去了马某甲家，见到马某甲女儿王苏红，然后王苏红报警。他在马某甲家等了十几分钟，王某回家了，他就回家了。他见马某甲、马某丙、马振荣争吵起来后就走了，后来发生什么事不知道。（2）2012年7月12日14时31分至15时33分询问笔录。2012年5月27日早起的时候，他和马某甲、王某一起到上马庄村北马某甲的地里干活。到了大概9点左右，马振荣及其儿子、丈夫马某丙朝他们走来，走在最前面的是马振荣。马某甲的妻子王某看见对方过来就自己走了。马振荣骂骂咧咧的走到马某甲跟前，上去就用手扇马某甲的脸，第一巴掌扇在马某甲的脸上之后马振荣继续抬手还要扇马某甲，马某甲就用手挡马振荣的手，挡了之后马振荣没站稳就委坐到了起石的坑里。随后马振荣就抱着自己的腿，一副很痛苦的样子，一直呻吟。接着马某丙就到了。…当时马某甲面朝东站在起石头坑的西上边，马振荣从东边过来站在起石头坑的南边边上就扇马某甲，她扇第二巴掌时马某甲用双手从侧面挡马振荣的手，一挡之后马振荣因为是站在起石坑边上没有站稳，侧身委坐在起石头的坑里南边，随后就捂着腿，一真到我走她都没再站起来。（3）2012年8月23日18时30分至19时35分询问笔录。马振荣先到他们干活的地方，上来就动手打马某甲，先用右手扇了马某甲一巴掌，接着用双手朝马某甲的头部猛扇，因为马某甲来回躲闪，所以并没有打着。马振荣一直追着扇马某甲。在这个过程中马某甲双手推了马振荣的胸部一下，马振荣就侧身倒地。倒地之后马振荣就在地上捂着腿呻吟。后来马某丙到了，看见马振荣倒在地上就问她怎么了，马振荣说她被马某甲推倒了，腿痛的不能动。马某丙抓住马某甲的胳膊，扯了一个跟头。他看到后就赶紧从西边跑过来，抓住马某丙的胳膊，马某丙说：“你别管我们两家的事，村干部管了几次都管不了，你个帮忙的能管了？”，他一听这话就顺路回家了。他和双方的关系都一样，都是乡亲关系，马某甲以前教过他和马某丙，他和马某丙是同学。
（4）马某乙于2012年7月28日出具的证明。主要内容：2012年5月27日早起的时候，他和马某甲、王某一起到上马庄村北马某甲的地里干活，马振荣及其儿子、丈夫马某丙朝他们走来，马某甲的妻子王某看见对方过来就从苹果地里跑了。马振荣来了以后，说你又挖俺路，你给俺修路，老明（马某甲）说不修，后来俩人就撕打到一起，马振荣向老明（马某甲）脸上扇了一巴掌，第一下老明（马某甲）不注意，马振荣抬手扇第二下时，老明（马某甲）往外一挡，随手将马振荣推倒在地，后来马某丙来了，看见他媳妇坐在地上呻吟，马某丙就问马振荣怎么了，马振荣说老明（马某甲）把她推倒腿痛的不能动了。
4、证人马某丙证明。他和妻子马振荣、儿子马某丁住在村北的养鸡场。2012年5月27日大概6点左右，他和妻子马振荣听见外面有敲石头的声音，马振荣去外面看后进屋告诉他说马某甲、马某乙在他们地旁边刨路，然后马振荣就去看了。过了会儿，他听见马振荣和人吵闹的声音，就赶到刨路的地方，看见马振荣斜坐在地上，用手捂着右腿，马某甲在旁边站着，马某乙在下面路边站着。他问马振荣为什么捂腿，马振荣说跟马某甲夺铁棍的时候被马某甲推倒在地，碰伤了右腿。然后他就给村医生马某戊和村干部李某打电话让他们过来。他正打电话，马某甲一下子坐到地上。过了会儿，李某、马某戊过来了，马某甲告诉马某戊说头痛和心慌，后来李某把马某甲扶起来，马某甲就自己走着回家了。派出所去后，他和妻子马振荣就找车去会宁医院了。他们与马某甲一家因为往地里走的路存在纠纷，村委会给他们解决很多次，但对方总是反悔。马振荣受伤时他只知道马振荣和马某甲在场，马某乙是否看见，他不清楚。
5、证人马某丁证言。（1）2012年7月24日9时44分至10时51分证实，2012年5月27日早晨，他和父亲马某丙、母亲马振荣在上马庄村的养鸡场，他和父亲在屋里，母亲在外面喂鸡。一会儿母亲从外面回来说：“咱家地那边有声音，好像马某甲在破坏咱家的路。”他父亲说：“你先过去看看。”他母亲就去了。过了二十多秒，他也穿好衣服去找他母亲了。到那后站在他母亲左侧后方约一米的地方，马某甲正在和他母亲相互撕打，他母亲一只手抓着马某甲手里的铁镐，一只手拍马某甲（具体拍马某甲什么位置没看清），马某甲一只手拿着铁镐，另一只手挡他母亲拍其的手，然后马某甲用手搡了他母亲肩部一下，他母亲向后退了一步，“哎吆”一声就屈膝坐在地上。他见他母亲抱着腿在地上坐着，马某甲拿着铁镐还在那站着，他怕马某甲再打他母亲就上前用手把其挡到一边。他问他母亲怎么了。他母亲说她的腿不能动了。他父亲过来后对他说：“场子里没人，你先回去。”他就直接回养鸡场了。他到现场时看见马某甲身后站着一个四十多岁的男人，他离开时那个男人还在。（2）2013年6月6日15时30分至16时00分证实，2012年5月27日早晨，他母亲马振荣在上马庄村北的地里被马某甲搡了一下，被搡倒造成腿部受伤，马某甲搡他母亲的具体位置，是双手搡还是单手搡，他记不清了。他到现场的时候，看见马某甲和他母亲马振荣在站着相互撕打，然后马某甲推了他母亲肩部一下，他母亲就倒了下去坐在地上，具体的经过他记不清了。
6、证人王某证明。她们和马振荣一家因为村北的一块土地地界存在纠纷，2011年11月份会宁镇政府给她们双方协商解决了，她们双方和村里各有一份协议书，但是后来马振荣一家在协议书上她们的土地上卸了些石头，2012年5月26日她们找村干部李某商量怎么处置这些石头，李某让她们自己把那些石头刨走。2012年5月27日，她和老伴马某甲、村民马某乙三个人拿着大锤、铁棍、铁锹等物去村北的地里刨石头时，在山上开养鸡场的马振荣及其儿子、丈夫三人冲她们跑过来，边跑边朝她们嚷嚷。她见三人样子挺凶就往家里跑，等她到家时马某乙也跑进来让她报警，还说马某甲被马振荣打伤了。之后看见马某甲被马魁江开的出租车送回来了，马某甲的左眼被打肿了。她问被谁打的，马某甲说是被马振荣打的。马某甲还告诉她马某丙说其打马振荣了，马某丙给村里医生马某戊打电话，后来村治保主任李某也去了。打架时她见马振荣及其儿子、丈夫朝她们过来，她们这边剩下马某甲和马某乙。
7、证人马某戊证明。2012年5月27日上午，他在家忽然接到同村马某丙的电话，马某丙说：“马振荣和马某甲打架了，马振荣被马某甲推倒，碰着了腿。”马某丙让他去村北其家的地头。他到村北马某丙的地头儿看见马振荣在地旁的垄口坐着，双手抱着自己的右腿，马某丙在马振荣身后站着，马某甲在马振荣斜对面的坡边躺着。马某丙让他给其媳妇马振荣看腿，但是马振荣双手抱着腿的膝盖处不让碰，说很痛，他就看躺着的马某甲，马某甲说自己心慌、头晕，他给马振荣、马某甲各两个心安片吃了。一会儿村治保主任李某去了，李某把马某甲扶起来后，两人一块走了，他就让马某丙领着马振荣去医院检查了。他到现场时只有马某丙、马振荣、马某甲在场，没有其他人。他看见马振荣的右腿膝盖有些肿，马振荣的后背衣服上沾了很多土，马某甲躺在地上，他没注意其身上是否有伤。
8、证人李某证明。2012年5月27日早晨，马某丙给他打电话说在村北的地里和马某甲缠缠起来了，让他赶快过去。他到时看见马某丙在那站着，村里的医生马某戊也在那，马某丙媳妇马振荣在地上坐着，捂着自己右腿说腿痛不能站，马某甲在旁边地上侧身躺着，说自己心慌想吐。呆了会儿，马某甲让他扶起来，他把马某甲扶起来并扶着其往家走，一边走马某甲一边问自己左眼是不是青了，他看其左眼有些淤青。走到公路边正好过来一辆车，他就让马某甲坐车走了。他到现场时只有马某丙、马振荣、马某甲、马某戊在场。
9、证人马某己证明。他是上马庄村主任，马某甲和马某丙两家因为地界打架的事，他是后来听说的。马某甲原来是村里教学的，马某乙和马某丙都是其的学生，马某乙和马某丙年龄差一岁，应该是同学。除了师生和同学关系就是一般村民关系了，没听说马某乙与双方谁走的比较近。
10、邢台县公安局邢县公刑技（2012）年（活检）鉴字（256）号法医损伤检验鉴定书及照片证实，马振荣（1）右膝关节半月板损伤行外侧半月板次全切除术后；（2）根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第26条之规定，伤者右膝关节半月板损伤属轻伤。
11、现场勘验检查笔录及照片证实，现场位于河北省邢台县会宁镇上马庄村东北坟台顶北。该处西侧100米为村级公路，北侧为东西方向的土路，顺此土路向东行至100米可见该处麦地与该村果园北侧有一条自然斜坡，该斜坡南北宽2.5米，东西长13米。中心现场处位于此斜坡东侧1.5米，该麦地与该土路之间的空地上。此空地上可见一个不规则圆形土坑，此土坑西侧可见石块，此石块东侧为土坑，南侧1.5米为该麦地灌溉垄沟，北侧1.5米为该土路。现场勘验时该处地面未发现明显痕迹。
12、户籍证明、到案证明、报案记录等证据对在案事实予以证实。
另查明，附带民事诉讼原告人马振荣受伤后住院治疗21天，经伤残评定为十级伤残。其经济损失为21810.67.67元，其中医疗费（包括门诊、住院）15548.67元，鉴定费210元，误工费3345元（农、林、牧、渔业13564元÷365天×90天），住院伙食补助费1050元（50元∕天×21天），护理费1557元（租赁和商务服务业27064元÷365天×21天），交通费酌定按100元计。
上述事实，有马振荣提交并经庭审质证的医疗费收据、鉴定费收据、伤残评定意见书、邢台县上马庄保恒养殖场营业执照等证据予以证实。
本院认为，上诉人马某甲在与他人发生纠纷过程中，用手将他人推倒并致成轻伤，其行为已构成故意伤害罪，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。上诉人马某甲及其辩护人称，其行为不构成故意伤害罪。但被害人陈述及在场证人均能证明上诉人马某甲将被害人推倒并致伤的事实，故其辩解及辩护意见不予采纳。抗诉机关认为案发后，上诉人马某甲既不认罪，也不赔偿被害人的经济损失，原审法院对上诉人马某甲以故意伤害罪判处免予刑事处罚，属量刑畸轻。本院认为，鉴于本案系民事纠纷引起，被害人在案件起因上有一定过错，上诉人马某甲犯罪情节轻微，主观恶性不深，社会危害不大，可对其从轻处罚。原审法院判决免于马某甲刑事处罚并无不妥。
由于犯罪行为给被害人造成的经济损失，应由被告人给予赔偿。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第二款的规定，刑事附带民事赔偿项目不包括残疾赔偿金，所以应从原审法院判决的赔偿总额37972.67元中减去残疾赔偿金16162元，即上诉人（原审被告人）马某甲应赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马振荣21810.67元。上诉人马振荣主张应按邢台市城镇居民标准计算误工费，但现有证据不能证实上诉人马振荣在城镇居住生活，对其误工费应当按照户籍地即农村居民标准计算。经本院审委会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、驳回河北省邢台县人民检察院抗诉。
二、维持河北省邢台县人民法院（2015）邢刑再字第2号刑事附带民事判决第一项即“被告人马某甲犯故意伤害罪，免予刑事处罚”。
三、撤销河北省邢台县人民法院（2015）邢刑再字第2号刑事附带民事判决第二项即“被告人马某甲赔偿附带民事诉讼原告人马振荣经济损失37972.67元”。
四、上诉人（原审被告人）马某甲赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马振荣经济损失21810.67元。
本判决为终审判决。
审 判 长 常 成
审 判 员 张怀喜
代理审判员 孙瑞刚
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 吴 静