云南省永仁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永民初字第108号
原告赵某某，女。
委托代理人曹文贵，男，楚雄州法律援助中心律师。委托权限：特别授权。
被告樊某某，女。
被告樊某，男。
被告赵某，男。
委托代理人李某某，女，系赵某大嫂。委托权限：一般授权。
原告赵某某诉被告樊某某、樊某、赵某土地承包经营权纠纷一案，本院于2015年1月28日立案受理后，依法由审判员高丽适用简易程序公开开庭进行了审理，原告赵某某及其委托代理人曹文贵、被告樊某某、樊某及赵某的委托代理人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵某某诉称：原告是某某镇某某村委会某某组土生土长的村民。1982年土地承包的户主是父亲赵某甲，承包人有李某甲、赵某乙、赵某丙和原告5人，承包土地10.96亩。1997年土地承包，户主变更为赵某乙，承包人及承包土地没有变化，只是多年自家开挖了10亩，实际耕种20余亩。现在原承包土地的5人中，赵某甲、李某甲、赵某乙三人已故，赵某丙在30多年前因参军复员后成为国家工作人员。只有原告还享有土地承包权。赵某甲于1991年至2013年都由原告赡养，从2010年起，赵某某耕种了自己承包土地的份儿和父亲赵某甲的份儿共4.5亩至2014年无争议。其余土地多被被告强占，但不耕种，也不承担村民义务，所有义务都由原告承担。2014年5月，因土地承包权纠纷，被告将原告告上法庭，5月贵院民庭开庭审理此案，后樊某某三人怕“输官司”而撤诉。2014年12月11日被告强行收割原告耕种的麦子2.1亩，2014年12月17日，镇综治、司法组织双方调解，调解意见为赵某某现耕种的4.5亩土地的承包权归原告。被告拒绝调解。现请求判决原告在新村组现耕种的土地4.5亩土地承包经营权归原告；被告赔偿原告麦子损失2000元；被告退还耕种的农业补贴1万元；被告承担本案诉讼费用。
被告樊某某、樊某、赵某辩称：樊某某于1985年带着与前夫生育的儿子樊某与店子村某某队的赵某乙结婚（原告赵某某的哥哥），樊某某嫁到赵某乙家时赵某某还未出嫁，赵某某于1988年嫁到永仁县某某队。当时樊某某带着樊某嫁到赵某乙家后母子俩的户口于1986年随同母子迁往某某队并落户赵某乙家户头，赵某某出嫁后其户口也随他迁往永定镇某某队。1988年第二轮土地承包时，村小组本着“大稳定、小调整”的方针政策对某某队的人口和土地进行了相应的调整，当时的村民小队长李某乙在对本小组的土地调整时，亲自将户口已迁出的赵某丙、赵某某两个人的承包地调整给樊某某、樊某母子，自1988年开始，樊某某和赵某乙夫妇全权管理着赵家所有的土地，全部责任义务都由樊某某和赵某乙承担。当时土地不值钱，赵某某对土地的事不闻不问。1991年时，樊某某与赵某乙共同生育一子赵某，李某甲去逝后家庭人口为赵某甲、赵某乙、樊某某、樊某、赵某。赵某某却在诉状中说家庭土地承包人口为赵某甲、李某甲、赵某乙、赵某丙和赵某某5人。第二轮小调整时生产队已将赵某某、赵某丙的土地调整给了樊某某、樊某，土地承包合同上的户主已由赵某甲换为赵某乙，现土地承包合同都在樊某某手上，土地跟赵某某无半点关系，凭什么说土地承包经营权是她的。土地因国家减免公余粮等义务变得有价值后，赵某某于2012年请人强行将樊某某种植的农作物毁坏，改种他物，被告母子三人敌不过赵某某，只好外出避难。赵某某出嫁，户口也迁出去在新户口所在地分配到承包地的情况下，事隔二十多年又回娘家强占土地，恶人先告状，永仁的麦子12月份能收割是胡扯。赵某某占用4.5亩承包田是事实，被告不赔偿麦子损失，不退农业补贴，对4.5亩土地的承包经营权归谁，请求法院查明事实、公正裁判。
原告赵某某为证明其诉讼请求，向本院提交了以下证据：1、赵某乙户《土地承包合同书》，欲证明赵某乙户的土地承包合同面积，人口5人包括了原告在内，与被告无关。2、2014年被告起诉时的诉状，欲证明诉争的4.5亩土地在2010年至今都是原告耕种的事实。3、丁某某证明，欲证实1997年第二轮土地承包是1981年第一轮土地承包的延续，赵某甲、赵某某都是第一轮土地承包人，故在第二轮承包时，赵某某没有退出承包的土地。4、某某镇某某村委会某某组证明，欲证实被告未履行赵某乙户的土地承包合同书，履行义务的是赵某某。5、法院对丁某某的调查笔录，欲证明原告是一、二轮土地承包的承包人，赵某乙户的两次承包并未发生改变。6、（2014）永民初字第200号法庭审理笔录，欲证实本案的主要事实及过程。7、（2014）永民初字第200号民事裁定书，欲证实案件基本事实。8、2015年2月27日收据一张，欲证实原告履行了村民义务。9、某某村民委员会赵某丁、苏某某证明、某某社区某某组证明，欲证实原告赡养赵某甲老人（从1991至2013年）。10、分家协议，欲证明樊某某根据协议已没有赵某乙户的土地承包经营权。
经质证，被告樊某某、樊某、赵某的质证意见如下：对证据1认可，但认为合同中的5人是赵某乙、樊某某、赵某甲、樊某、赵某；对证据2无异议，认为是赵某某抢去种的；对证据3不认可，认为土地调整过；对证据4认可；对证据5中的分家情况认可，其他不认可；对证据6中对本方陈述认可，其他不认可；对证据7、8认可；对证据9不认可，但认可赵某甲与赵某某一起生活，认为被告也赡养过赵某甲。对证据10不认可。
本院认为，原告赵某某提交的证据1证实了承包土地的情况，证据2、4、8证实了土地现在种植的情况及履行村民义务情况，本院予以采信；证据3、6中证实土地承包情况的内容本院予以采信，其他内容本院不予采信；证据5，因证人丁某某的证言证实内容与本院向其调查时的证言内容不一致，本院不予采信；证据7证实了被告曾起诉后撤诉的情况，本院予以采信；证据9证实了赵某甲与原告赵某某共同生活的情况，本院予以采信；证据10无其他证据相互应证，本院不予采信
被告樊某某、樊某、赵某为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、户口登记表，欲证明赵某某已于1988年迁出某某组。2、中和某某村委会证据一份，欲证实被告樊某某在某某组已无土地承包经营权，以及被告樊某某、樊某迁入某某组的时间。3、婚姻状况证明，欲证实樊某某和赵某乙于1988年3月20日结婚。4、《土地承包合同书》。欲证明合同上的五口人指赵某乙、樊某某、赵某甲、樊某、赵某。5、赵某乙与樊某某的分家协议，欲证明土地全部分给樊某某。6、常住人口登记卡，欲证明1993年赵某甲户的家庭人口情况。
经质证，原告赵某某的质证意见如下：对证据1、3、6认可；对证据2不认可；对证据4真实性认可，但认为承包合同五人中有原告赵某某；对证据5不认可。
本院认为，被告樊某某、樊某、赵某提交的证据1证实了赵某某迁出户口的时间，本院予以采信；证据2无其他证据证实，本院不予采信；证据3证实了被告樊某某与赵某乙登记结婚的时间，本院予以采信；证据4与原告提交的《土地承包合同》一致，能证实赵某乙户承包土地的情况，本院予以采信；证据5无其他证据相互应证，本院不予采信；证据6证实了赵某甲户的家庭人口情况，本院予以采信。
本院依职权调取了以下证据：1、关于赵某某是否在某某二组分着土地调查、土地坐落面积到户明细（某某二队1988年9月24日）、常住人口登记表，证实赵某某于1988年4月1日迁入某某二组，并在某某二组在1988年土地调整时在王某某户内取得均产量880斤。2、对某某二组队长唐某某、会计谷某某的询问笔录，证实赵某某于1988年第二轮土地承包时在某某二队分得了承包地。3、原某某组原组长丁某某证言，证实赵某甲、赵某乙承包土地承包人口为五人，具体是哪五人不能确定，赵某乙与樊某某离婚时，未对赵某乙户的土地承包经营权进行分户。4、某某村委会现组长陈某某证言，证实某某新村收取赵某某义务工补助是因赵某某在赵某乙户承包土地上种植农作物，新村组未收回赵某乙户所承包的土地。
经质证，原告赵某某对本院调取的证据1、2、3认可，对证据4不认可，认为陈某某对关于“虽向赵某某收取义务工补助款但不代表赵某某有土地承包经营权”的陈述不认可，其他认可。
经质证，被告樊某某、樊某、赵某认为自己看不懂本院调取的证据，未发表实质性意见。
本院认为，本院调取的证据1、2、3证实了原告赵某某户口迁入某某二组的情况、在某某二组取得土地承包经营权的情况、王某某户的人口情况、赵某甲户和赵某乙户土地承包的相关情况，所反映的内容客观真实，本院予以采信；本院调取的证据4，证实赵某甲、赵某乙户土地承包情况、原告履行义务工补助情况的内容与其他证据能够相互应证，本院予以采信，对其他内容本院不予采信。
根据当事人陈述及庭审质证、认证，本院确认如下法律事实：原告赵某某原系永仁县某某镇某某村委会某某组村民，原告赵某某及赵某乙均系赵某甲与李某甲的子女。三被告系母子关系。1982年，赵某甲作为户主向永仁县某某镇某某村委会某某组取得土地承包经营权，承包人口为五人。1988年3月20日被告樊某某带着与前夫所生的儿子樊某与赵某乙登记结婚，后樊某某及樊某的户口迁入某某组赵某甲户。1988年3月26日赵某某将户口从永仁县永定镇某某村委会迁出，1988年4月1日赵某某将户口迁入永仁县永定镇某某二组王某某户，并在某某二组取得了产量为880斤的土地承包经营权。1991年5月21日被告樊某某与赵某乙生育儿子赵某，1991年10月原告赵某某将赵某甲接到环城西路某号。1993年3月李某甲去世。1997年9月1日，赵某乙做为户主与某某镇某某村委会某某组签订《土地承包合同书》，承包人口仍为五人，承包土地面积为10.96亩，具体承包土地情况与第一轮承包相同，期限自1996年1月起至2026年12月止，1998年12月31日，赵某乙户人口为赵某乙、樊某某、樊某、赵某、赵某甲，户主为赵某乙。2003年樊某某与赵某乙离婚，双方未对土地承包经营权进行分割，2009年赵某乙去逝。2010年，原、被告因赵某乙户所承包的土地承包经营权发生争议，赵某某占有赵某乙户承包的4.5亩土地（油房门前1.8亩、对门沙田1.8亩、转塘边0.13亩、麻地梁子0.8亩）并在该土地上种植农作物。2013年赵某甲去逝。2014年樊某某、樊某、赵某对赵某某提起诉讼，要求赵某某返还土地并赔偿损失，2014年5月30日，樊某某、樊某、赵某向法院提出撤诉申请，永仁县人民法院于同日做出（2014）永民初字第200号民事裁定书，准予樊某某、樊某、赵某撤诉。2014年12月，樊某某、樊某、赵某将赵某某种植于油房门前1.8亩、对门沙田1.8亩的麦苗割掉。2015年1月28日，赵某某起诉来院，要求判决其所种植的4.5亩土地承包权归其所有、赔偿麦苗损失2000元、退还农业补贴1万元。另查明，2010年至今，赵某某向永仁县某某镇某某村委会某某组交纳了所耕种4.5亩土地义务工补助款。现赵某某在某某二组王某某户的承包土地已经大部分被征收，赵某某的户口性质为城镇居民。
本院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》第三条第二款规定，农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式。本案中，原告在户口迁出前，确是永仁县某某镇某某村委会某某组的村民，有权与赵某甲户的其他家庭成员一起对赵某甲为代表所承包的赵某甲户的土地进管理、使用和收益。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条规定，家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。我国的农村土地承包是以家庭承包的方式进行的，这种形式的农村土地承包经营权只能属于农户家庭，不属于某一个家庭成员，该农户中的部分成员去世后，其作为民事主体的权利能力丧失，对土地承包经营权亦丧失，该户的土地承包经营权不发生继承，由本户的其他家庭成员继续享有承包经营权。农村集体经济组织的成员是农村土地的所有者、使用者和受益者，而户口又是确定该成员是否具备成员资格的前提和必要条件。本案原告户口已于1988年迁出某某组，自户口迁出之日起就不是永定镇某某组的村民，也不是赵某甲本户的家庭成员，其自户口迁出之日起已失去对永定镇某某组赵某甲户所承包土地的承包经营权。现赵某某的父母已死亡，公民的民事权利始于出生，终于死亡，赵某某不是赵某乙户第二轮土地承包的家庭成员，不具备其父母去世后遗留土地承包经营权继续承包的法定条件，且原告赵某某已经在嫁入的家庭取得了新的土地承包经营权，原告赵某某主张其在永定镇某某组的土地未收回，其仍有土地承包经营权的诉讼请求无法律依据。因土地承包经营权不是赵某甲死亡时遗留的个人合法财产，原告赵某某主张其因赡养赵某甲而对赵某甲原先所承包土地份额的土地承包经营权，无法律依据。综上所述，原告赵某某要求判令所种植的4.5亩土地承包权归其所有、赔偿麦苗损失2000元、退还农业补贴1万元的诉讼请求无事实及法律依据，应予驳回，现根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条的规定，判决如下：
驳回原告赵某某的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告赵某某交纳。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。
审判员 高 丽
二〇一五年四月二十七日
书记员 邹佳妤