安徽省萧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖1322刑初11号
公诉机关安徽省萧县人民检察院。
被告人项从喜，男，1961年10月28日出生于江苏省泗洪县，汉族，小学文化，江苏省泗洪县明厦建筑公司项目经理，户籍地江苏省宿迁市泗洪县，现住泗洪县。因涉嫌犯行贿罪于2017年11月13日经萧县人民检察院决定取保候审，2018年1月8日经本院决定并由江苏省泗洪县公安局执行取保候审。
辩护人张雪玲，安徽三联律师事务所律师。
按照安徽省宿州市中级人民法院指定管辖的决定，萧县人民检察院以萧检刑诉[2017]678号起诉书指控被告人项从喜犯行贿罪，于2018年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月18日公开开庭审理了本案。萧县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人项从喜及其辩护人张雪玲到庭参加诉讼。期间补充侦查一次。本案现已审理终结。
萧县人民检察院指控，被告人项从喜在承建泗县阳光桃李文苑小区的工程中，为在公司前期办理审批手续及后期工程验收中得到时任泗县建设局局长周某（已判刑）的帮助，于2010年7月送给周某人民币20万元，于2011年周某女儿结婚时送给周某人民币5000元，后在周某的关照下，被告人项从喜阳光桃李文苑小区项目顺利办理了相关手续。
被告人项从喜于2017年11月13日经萧县人民检察院依法传唤到案。
针对上述事实，公诉人当庭宣读出示了《户籍证明》《发破案经过》《企业法人营业执照》《组织机构代码证》《泗县阳光房地产有限公司章程》《刑事判决书》等书证，证人周某的证言、被告人项从喜的供述和辩解等证据材料，公诉机关认为，被告人项从喜为谋取不正当利益，给予国家机关工作人员钱财计20.5万元，其行为构成行贿罪。其在追诉前主动交待行贿行为，可以减轻或者免除处罚，提请本院适用1997年《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第二款之规定对被告人项从喜予以处罚。
被告人项从喜当庭表示对公诉机关指控的事实及罪名无异议，认罪悔罪。但辩称，自己是公司的董事长，是代表公司给周某送钱。
辩护人认为，（一）被告人项从喜作为泗县阳光房地产有限公司法定代表人，为了单位的利益送给周某20.5万元，是职务行为，本案应作为单位行贿处理。被告人项从喜作为直接经办人，应按照单位行贿罪的直接负责的主管人员定罪处罚。（二）关于20.5万元的来源是被告人个人的，还是公司的，其供述前后不一，但泗县阳光房地产有限公司是五人共同出资成立的，从情理上推断这20.5万元不是被告人个人的款项。（三）周某退钱后，被告人项从喜认识到自己的行为是违法行为，主动将20.6万元（含利息）缴存到泗县纪委廉政账户上，说明被告人确有悔改之意。所以，本案应当认定为单位行贿犯罪，对被告人项从喜按单位犯罪直接负责的主管人员量刑处罚，基于其在案发前认识到行为的违法性，主动退缴行贿款，如实供述犯罪事实，建议法庭对其免予刑事处罚。
经审理查明，2007年5月21日，被告人项从喜等五人共同出资成立泗县阳光房地产有限公司，项从喜为该公司法定代表人。在开发泗县阳光桃李文苑小区的工程中，为后期工程验收中得到时任泗县建设局局长周某（已判刑）的帮助，被告人项从喜于2010年7月送给周某人民币20万元，于2011年周某女儿结婚时送给周某人民币5000元，后在周某的关照下，阳光桃李文苑小区项目顺利办理了相关手续。
2012年7月，周某害怕问题被查，将20万元退给了被告人项从喜，8月15日被告人项从喜向泗县会计核算中心交款20.6万元。
被告人项从喜在萧县人民检察院侦查周某受贿案件时，于2012年9月20日主动交待了向周某行贿的事实。2017年11月13日经萧县人民检察院传唤到案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据证实，本院予以确认。
一、书证
（一）《户籍证明》载明，项从喜出生于1961年10月28日。
（二）《证明》载明，未发现项从喜有违法犯罪记录。
（三）《企业法人营业执照》载明，泗县阳光房地产有限公司成立于2007年5月21日，法定代表人为项从喜。
（四）《组织机构代码证》载明，泗县阳光房地产有限公司代码。
（五）《企业基本信息》载明，泗县阳光房地产有限公司属于私营，经营范围：房地产开发销售、建材销售、室内装潢。
（六）《泗县阳光房地产有限公司章程》载明，泗县阳光房地产有限公司注册资本800万元，丁某等股东5人，每人出资160万元、参股比例20%。
（七）《工程竣工验收报告》《竣工验收备案表》证明，泗县阳光桃李文苑7＃、9＃于2009年7月28日竣工。
（八）《案发经过》证明，2017年4月25日宿州市人民检察院将项从喜行贿案件交萧县人民检察院办理，同日立案。2017年11月13日依法传唤项从喜到案并采取取保候审强制措施。项从喜到案后交待了向周某行贿事实。
（九）《中国农业银行个人结算业务申请书》载明，2012年8月15日项从喜向泗县会计核算中心交款20.6万元。
（十）（2013）萧刑初字第00058号《安徽省萧县人民法院刑事判决书》证明，认定了项从喜向周某行贿20.5万元的事实。
二、证人周某证明，项从喜是泗洪县人，2007年至2008年在泗县开发了阳光桃李文苑小区项目。2010年下半年，项从喜为了感谢他在工程上给予的照顾，在他办公室给其20万元。他女儿结婚时，项从喜送礼金5000元。2012年7月份，他害怕问题被查出来，到泗洪县万元退给了项从喜。
三、被告人项从喜供述，2007年在泗县注册成立泗县阳光房地产有限公司，他任法人代表。2007年3月在泗县开发桃李文苑房地产工程时认识泗县原建设局局长周某。2010年7月工程完工后，为了感谢周某的照顾，在周某办公室送给周某20万元。2011年上半年周某女儿结婚，送礼金5000元。2012年7月19日，周某和驾驶员到泗洪县万元，他考虑到这钱违法，2012年8月15日他将20.6万元缴到泗县财政局会计结算中心廉政账户上。
他和丁某等五人合伙购买泗县桃园路一块45亩的土地，注册成立公司。在办理工程验收的时候，为了能顺利通过验收拿到房屋验收报告许可证，公司股东商议为了公司利益，由他给周某送20万元。当时口头给股东说的，没有开会。房屋销售完毕，公司就解散了，虽然没有注销，但事实上不存在了，现在也联系不上其他股东。
当庭供述，泗县阳光房地产有限公司有五个股东，他是公司的董事长，工程完工后，为了公司工程验收办总房产证才给周某送钱。送钱时没有开股东会，是电话里说的，他们说董事长有这个权力。
本院认为，被告人项从喜身为公司法定代表人，为其公司谋取不正当利益，给予国家机关工作人员钱财计20.5万元，其行为构成单位行贿罪。关于公诉机关指控被告人项从喜向周某行贿20.5万元构成行贿罪不构成单位行贿罪的意见，经查，从公诉机关当庭提供的《企业法人营业执照》《组织机构代码证》《泗县阳光房地产有限公司章程》等书证可以证明泗县阳光房地产有限公司依法成立，符合刑法规定的单位犯罪主体资格；被告人项从喜作为该公司的法定代表人，为了公司尽快取得工程验收手续而行贿，其决策是单位意志的体现，所谋取的利益归属于公司，因此，本案应以单位行贿罪定罪处罚。被告人项从喜是该公司的法定代表人，又是直接行贿人，应按照单位行贿的直接负责的主管人员追究刑事责任，故公诉机关对被告人项从喜犯行贿罪（个人）的指控不予支持。被告人项从喜辩称是代表公司行贿及辩护人认为本案应认定为单位行贿并对被告人项从喜按单位行贿的直接负责的主管人员追究刑事责任的辩护意见成立，予以采纳。考虑到本案行贿数额刚达到追诉标准，犯罪情节较轻，且被告人项从喜在被追诉前主动交待行贿行为，又主动将用于行贿的20.5万元退缴（实缴20.6万元），当庭认罪，确有悔罪表现，辩护人建议对其免予刑事处罚的意见予以采纳。根据被告人项从喜犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三十条、第三十一条、第六十一条、第六十四条及1997年《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第三百九十条第二款之规定，判决如下：
一、被告人项从喜犯单位行贿罪，免予刑事处罚。
二、被告人项从喜用于行贿的二十万五千元予以没收，上缴国库。（已缴至泗县核算中心）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 东
人民陪审员 刘光荣
人民陪审员 陈素侠
二〇一八年四月二十六日
书 记 员 周东艳
附有关法律条款
1、《中华人民共和国刑法》
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法实施以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。
第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、1997年《中华人民共和国刑法》
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第三百九十三条【单位行贿罪】单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。