广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法劳终字第89号
上诉人（原审原告）何倡琴。
委托代理人陈小龙，深圳市龙岗区法律援助处指派广东深展律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）深圳市保洁恒清洁服务有限公司。
法定代表人李发宽。
委托代理人黎永新。
上诉人何倡琴因与被上诉人深圳市保洁恒清洁服务有限公司（以下简称保洁恒公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法布民初字第1358号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
另查明，何倡琴于二审审理期间提交了深圳市劳动能力鉴定委员会于2013年10月21日出具的深劳鉴延字（2013）第362730号《深圳市工伤（职业病）职工延长医疗期确认意见》，同意延长医疗期，医疗期为2013年8月30日至2013年11月30日。何倡琴于二审期间还提交了北京大学深圳医院影像科于2013年10月22日出具的《MR诊断报告》，诊断意见为“双侧下肢静脉部分血栓形成”。何倡琴主张上述证据在一审时还没有形成，拟证明何倡琴还处于医疗期，且病情有加重的情况。保洁恒公司认可该两份证据，但认为无法证明何倡琴的病情有加重的情形。
本院认为，何倡琴与保洁恒公司之间曾存在劳动合同关系，双方的合法权益均受法律保护。
何倡琴于二审期间提交的证据，形成于一审辩论终结后，属于法律规定的新证据，本院予以采信。
因何倡琴认可原审关于一次性伤残补助金差额和一次性伤残就业补助金的裁决，本院对原审的相关认定予以确认。
关于医疗费问题。何倡琴上诉主张保洁恒公司应当支付医疗费90元，对此，本院认为，何倡琴提交的北京大学深圳医院眼科诊疗的83元医疗费票据，并不能证明其系因工伤引发的诊治费用，因此，原审不予支持无误，本院予以确认。何倡琴的上诉主张，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
关于鉴定费问题。原审判决认定保洁恒公司应当支付何倡琴300元工伤鉴定费，对该项本院予以确认。何倡琴上诉主张其有权单方委托鉴定，应当采信某司法鉴定所出具的鉴定意见，并由保洁恒公司支付相应的鉴定费。对此，本院认为，依据《工伤保险条例》的相关规定，工伤的有关情况的认定及鉴定应以社会保险行政部门及劳动能力鉴定委员会的认定为准。某司法鉴定所虽有鉴定资质，但是其并非进行工伤及劳动能力鉴定的法定机构。且依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条的规定，当事人进行鉴定，应当向法院申请，鉴定人应由双方协商确定或者人民法院指定。何倡琴自行委托某司法鉴定所进行鉴定，并不符合法定的程序，保洁恒公司对该鉴定也不予以认可。因此，何倡琴自行委托某司法鉴定不能作为本案的证据予以采信，原审相关处理无误，本院予以确认。何倡琴主张由保洁恒公司支付因委托某司法鉴定所进行鉴定产生的鉴定费1800元，缺乏法律依据，本院不予支持。
关于交通费及营养费问题。何倡琴诉请由保洁恒公司支付交通费及营养费，缺乏法律依据，原审不予支持无误，本院予以确认。
关于护理费问题。原审考虑到何倡琴的伤情，酌情认定住院期间的护理费3350元，何倡琴诉请依据某司法鉴定所的鉴定意见，仍应当支持其出院后50天的护理费，对此，本院认为，某司法鉴定所的鉴定意见不能作为本案审理的依据，劳动能力鉴定委员会并未认定何倡琴属于生活不能自理的情形，因此，何倡琴的请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原审的相关认定无误，本院予以确认。
关于经济补偿问题。2012年7月27日何倡琴达到法定退休年龄，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动合同终止。保洁恒公司据此通知何倡琴于2012年7月31日终止劳动关系，并不违反法律的规定。何倡琴主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，因何倡琴尚处于工伤治疗期，保洁恒公司不能解除劳动合同。但本案并不属于保洁恒公司解除劳动合同的情形，而是属于劳动合同因劳动者达到法定退休年龄而终止的情形，因此，该条并不适用于本案。何倡琴上诉主张保洁恒公司应当支付解除劳动合同的赔偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。
关于停工留薪期工资问题。根据深圳市劳动能力鉴定委员会出具的《深圳市工伤（职业病）职工复审鉴定结论》，何倡琴的医疗终结日期为2011年6月22日。深圳市劳动能力鉴定委员会2012年7月23日出具一份《深圳市工伤（职业病）职工旧伤复发确认意见》，核准何倡琴属于旧伤复发，医疗期为2012年5月28日至2012年8月28日。2012年10月22日，深圳市劳动能力鉴定委员会出具一份《深圳市工伤（职业病）职工延长医疗期确认意见》，确认同意延长医疗期，医疗期为2012年8月29日至2012年10月29日。2012年11月29日，深圳市劳动能力鉴定委员会出具一份《深圳市工伤（职业病）职工延长医疗期确认意见》，确认同意延长医疗期，医疗期为2012年10月29日至2012年12月29日。2013年5月14日，深圳市劳动能力鉴定委员会出具一份《深圳市工伤（职业病）职工延长医疗期确认意见》，确认同意延长医疗期，医疗期为2012年12月30日至2013年5月29日。2013年10月21日深圳市劳动能力鉴定委员会出具一份《深圳市工伤（职业病）职工延长医疗期确认意见》，确认同意延长医疗期，医疗期为2013年8月30日至2013年11月30日。因何倡琴于原审时确认保洁恒公司支付其工资至2011年8月份，因此，保洁恒公司还应当支付何倡琴2012年5月28日至2013年5月29日、2013年8月30日至2013年11月30日期间的停工留薪期工资。何倡琴虽然已经于2011年完成了工伤鉴定，但因上述期间的工资发生在2012年之后，因此，根据2012年1月1日起实施的《广东省工伤保险条例》第六十八条的规定，上述期间的工资待遇问题可以适用2012年1月1日起实施的《广东省工伤保险条例》的规定。《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，停工留薪期内，工伤职工的原工资福利待遇不变；第六十六条第（二）项规定，原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。保洁恒公司未举证证明何倡琴的实际工资情况，因此，本院采信何倡琴的主张，确认何倡琴受伤前的月工资为2800元。保洁恒公司应当支付何倡琴2012年5月28日至2013年5月29日、2013年8月30日至2013年11月30日的工资福利待遇42000元（2800元×15个月）。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。
关于后期检查费、后期治疗费和后续药费问题，何倡琴的相关主张，缺乏法律依据，本院不予支持。
综上所述，何倡琴的部分上诉主张成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《广东省工伤保险条例》（2012年修订）第二十六条、第六十六条、第六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法布民初字第1358号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第六项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法布民初字第1358号民事判决第七项、第八项；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法布民初字第1358号民事判决第五项为：被上诉人深圳市保洁恒清洁服务有限公司应于本判决生效之日起5日内向上诉人何倡琴支付停工留薪期的工资福利待遇42000元；
四、驳回上诉人何倡琴的其他上诉请求；
五、驳回被上诉人深圳市保洁恒清洁服务有限公司在原审的诉讼请求。
被上诉人深圳市保洁恒清洁服务有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5元、二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人何倡琴负担5元，被上诉人深圳市保洁恒清洁服务有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 婷
代理审判员 沈 炬
代理审判员 罗 巧
二〇一四年一月二十四日
书 记 员 林国荣（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。《广东省工伤保险条例》（2012年修订）
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第六十六条本条例中下列用语的含义：
（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
第六十八条本条例自2012年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行；本条例施行前已完成工伤认定的，本条例施行后发生的工伤保险待遇依照本条例的规定执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……