广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终2857号
上诉人（原审原告）：王海龙，男，1987年8月2日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。
上诉人（原审原告）：林岚四，女，1989年12月8日出生，汉族，住广东省雷州市。
上列两上诉人共同委托诉讼代理人：谢振东，广东格明律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中山市通大房地产有限公司，住所地广东省中山市三角镇旭日领裕园130卡。
法定代表人：孙通文，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王翠琴，女，该公司员工。
上诉人王海龙、林岚四因与上诉人中山市通大房地产有限公司（以下简称通大公司）商品房预售合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2015）中二法黄民一初字第808号民事�决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
上诉人王海龙、林岚四上诉请求：1.变更一审判决第二项为：通大公司向王海龙、林岚四支付逾期递件办证违约金，金额从2014年11月26日起以金额443362元按每日万分之二标准计算至通大公司向中山市权属登记机关递交合格的办理权属登记文件之日止。2.维持一审判决其他项。事实和理由：1.每日万分之二计算违约金是双方合法有效的合议。综合合同中递交资料办理权属登记期限为720个工作日的约定，在720日后按每日万分之二计算违约金并不过高。一审法院忽略了王海龙、林岚四的成本损失，每日万分之二的违约金与目前的银行贷款利率并无显著差别，不存在畸高的问题。2.通大公司迟迟未按约定为王海龙、林岚四办理房地产权属登记，致使涉案房地产不具有交换价值，王海龙、林岚四并未实现商品房的基本价值。每日万分之二的违约金显著过低，而非过高。
通大公司辩称，第一，对于业主提出的违约金问题，与该公司上诉意见一致；第二，关于业主上诉认为房屋交换价值是其实际损失的问题，该公司已经将房屋交付给业主，不影响业主占有、使用和处分房屋。一审也认定了业主已实现了商品房的使用价值，涉案商品房已经在国土部门办理了预售登记备案，且该备案行为有公示性，向第三方公示了商品房的权属问题，同时房地产权证出具之前并不影响业主处分商品房，涉案商品房也已经增值很多，即使该公司存在违约行为，也没有给业主带来损失。
上诉人通大公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.违约金是否过高应以违约行为所造成的损失为判断标准，通大公司已将涉案商品房交付给王海龙、林岚四�不影响王海龙、林岚四占有、使用或处分房屋，亦未给王海龙、林岚四造成相应损失。2.通大公司无力对每一客户都承担巨额违约责任。3.双方所签署买卖合同补充协议一第三条中约定的“如客户选择银行按揭方式付款的，本合同内已付房价款均指首期款”，该条款是对双方所签署买卖合同中所有“已付房价款”的解释，并非一审法院所认定的仅对解除合同时所涉“已付房价款”的解释。4.一审判决第一项内容所需涉案商品房登记备案资料应由各承建方分别向政府相关部门进行交付。通大公司未取得前述所有资料前无法履行该义务。
王海龙、林岚四辩称，答辩意见同二人上诉意见。
王海龙、林岚四向一审法院起诉请求：1.通大公司为王海龙、林岚四办理房地产权证；2.通大公司向王海龙、林岚四支付逾期办证违约金[2014年11月26日至2015年8月31日期�的逾期办证违约金24650.9元，2015年9月1日以后的违约金按88.7元/天（即按购房款的每日万分之二）计算至房地产权证办理完时止]。
一审法院认定事实：2010年9月11日，王海龙、林岚四与通大公司签订中山市商品房买卖合同（含合同补充协议一），约定：王海龙、林岚四购买通大公司所有的位于xx市xxxx庭xx幢xxx房，房价款为443362元，现金付款133362元约定付款时间为2010年9月11日，商业贷款310000元约定付款时间为2010年10月11日。《中山市商品房买卖合同》第八条交付期限约定：“出卖人应当在2011年6月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第4种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：4.该商品房经建设工程质量验收自检合格”；第十四条关于产权登记的约定第二款约定“出卖人应当在商品房交付使用后720个工作日内，持办理权属登记�由出卖人提供的资料到产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第4项处理：4.买受人不退房，出卖人按买受人已付房价款每逾期一天向买受人支付万分之贰的违约金。如因买受人的原因导致不能如期取得房地产权属证书，出卖人不承担任何责任”。合同补充协议一第三条约定“若买受人依照本合同第九条选择解除合同的，应该在合同解除条件后15日内书面通知出卖人，逾期则视为买受人放弃该项权利。并且出卖人按该条款约定退回买受人已付房价款及支付违约金后，买受人同意已付购房有关费用、已供银行按揭利息或其他损失出卖人不再另外赔偿或补偿，如客户选择银行按揭方式付款的，本合同内已付房价款均指首期款。”中山市商品房买卖合同签订后，王海龙、林岚四依约向通大公司支付了房价款共计443362元，并由通大公司向王海龙、林岚四出具购房发票。2012年1月8日，通大公司将上述商品房交付王海龙、林岚四使用。但至今，通大公司以施工单位原因为由未将上述商品房办理权属登记资料交至中山市房地产交易登记管理局，国土管理部门也未出具上述商品房的房地产权属证书。后王海龙、林岚四以通大公司逾期办证违约为由要求通大公司支付逾期办证违约金，通大公司不予支付。
一审法院认为，王海龙、林岚四与通大公司签订的中山市商品房买卖合同，系双方当事人真实意思表示，内容亦不违反法律及行政法规的强制性规定，系有效合同，受法律保护，双方应恪守履行合同义务。
关于王海龙、林岚四请求办证的问题。办理房地产权属证书不属于通大公司的职权范围，但根据商品房买卖合同第十四条的约定，出卖人应于商品房交付使用后720个工作日内持办理权属登记需由出卖人提供的资料到产权登记机关备案，作为出卖人的通大公司至今未将涉案商品房办理权属登记所需资料交至中山市房地产交易登记管理所备案，国土管理部门亦未出具涉案商品房的房地产权属证书，通大公司没有履行合同义务，其行为已构成违约。通大公司辩称施工单位原因导致无法办证，因是其与施工单位的内部法律关系，不能以此对抗其对王海龙、林岚四应当承担的合同义务，通大公司辩解理由不成立。通大公司应将涉案商品房权属登记需由出卖人提供的资料提交给中山市房地产交易登记管理所备案。
关于违约金的问题。根据商品房买卖合同第十四条的约定，通大公司应于商品房交付使用后720个工作日内持办理权属登记需由出卖人提供的资料到产权登记机关备案。本案中，双方确认商品房的交付时间为2012年1月8日，并自愿从该日起算备案时间，故通大公司应于交付后720个工作日内即2014年11月25日前持办理权属登记需由出卖人提供的资料到产权登记机关备案。但通大公司至今未持办理权属登记需由出卖人提供的资料到产权登记机关备案，国土管理部门也未出具上述商品房的房地产权属证书，显然属于通大公司违约，通大公司应向王海龙、林岚四承担支付逾期办证违约金的责任。依据上述约定，逾期办证违约金应计算至通大公司持相关资料到权属登记机关递件之日，由于王海龙、林岚四已实际使用涉案商品房，实现了商品房的基本价值，且未能提供证据证明其损失，加上通大公司递件之日亦无法确定，若逾期办证违约金按约定的每日万分之二计算至通大公司递件之日，违约金显然过高，结合合同的履行情况、通大公司的过错程度，根据公平原则和诚实信用原则，一审法院酌�通大公司向王海龙、林岚四支付逾期办证违约金以44000元为限。
关于违约金计算基数的问题。通大公司辩称合同补充协议一第三条中约定：“若买受人依照本合同第九条选择解除合同的，……，如客户选择银行按揭方式付款的，本合同内已付房价款均指首期款。”一审法院认为，该条款是对解除合同计算违约金基数的约定，而非对逾期办证计算违约金基数的约定，故通大公司辩解理由不成立。
关于违约金计算标准过高的问题。通大公司应根据商品房买卖合同第十四条的约定按王海龙、林岚四已付房价款的每日万分之二计算违约金给王海龙、林岚四。通大公司辩称违约金计算标准过高，因双方在合同中明确约定按每日万分之二违约金的计算方法，且该约定与中国人民银行同期同类贷款利率相近，不属于过高情形，故通大公司辩解理由不成立。
综上，王海龙、林岚四诉请合理部分，予以支持；不合理部分，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、通大公司于一审判决生效之日起十五日内将办理位于xx市xxxx庭xx幢xxx房的权属登记需由通大公司提供的资料提交给中山市房地产交易登记管理所备案；二、通大公司于一审判决生效之日起十五日内向原告王海龙、林岚四支付逾期办证违约金（从2014年11月26日起以金额443362元按每日万分之二标准计算至通大公司持办理权属登记需由其提供的资料到中山市房地产交易登记管理所备案之日止，以44000元为限）；三、驳回王海龙、林岚四的其他诉讼请求。如果未按一审�决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费416元，减半收取208元，由通大公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：王海龙、林岚四与通大公司签订的中山市商品房买卖合同及合同补充协议均系通大公司提供的格式合同。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案系商品房预售合同纠纷，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款规定，“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”本案中通大公司与王海龙、林岚四均对通大公司逾期递件办证的违约事实没有异议，故本案二审争议焦点为通大公司违约责任的承担�式。
首先，本案系商品房预售合同纠纷。通大公司与王海龙、林岚四签订中山市商品房买卖合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照合同约定履行义务。双方签订商品房买卖合同的目的，系转让涉案商品房的物权。《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”通大公司未按合同约定期限将办理权属登记需由其提供的资料报产权登记机关备案，涉案商品房权属尚未变更，通大公司负担的主要合同义务并未履行完毕，其行为已构成违约，应当承担相应的违约责任。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义�不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”合同法第一百一十四条第三款规定，“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”故通大公司应当按照合同约定向王海龙、林岚四支付违约金并继续履行递件办证的义务。
其次，关于已付房价款的数额，即双方约定的逾期办证违约金应以买受人已实际支付的全部购房款为计算基数还是应以买受人已支付的首期款为计算基数的问题。通大公司主张，根据《合同补充协议一》第三条的约定，若买受人系通过按揭方式支付购房款，则通大公司应支付的逾期办证违约金应以买受人已支付的首期款为计算基数。买受人则主张，补充协议中的上述约定仅适用于买受人主张解除合同的情形，而本案中买受人仅主张逾期办证违约金，并未主张解除合同。对此，本院作如下分析：双方所签订的中山市商品房买卖合同已对通大公司逾期办证、逾期交房所需支付的违约金作出明确约定，即均明确通大公司应支付的逾期办证、逾期交房违约金应以“买受人已付房价款”作为计算基数，双方的上述约定十分明确，并无歧义。按照通常之理解，已付房价款应指买受人已实际支付之购房款，即既包括买受人所支付之首期款，亦当然包括买受人通过按揭的方式已实际支付之购房款。买受人直接向通大公司支付之首期款视作买受人已支付之价款，双方并无争议。但即使是买受人以按揭的方式通过贷款银行向通大公司所支付之购房款，最终由买受人向银行承担清偿之责任，并无虞于通大公司对该部分购房款之领受及使用。因补充协议对于“已付房价款”作出限缩解释，致生歧义。补充协议中对于“已付房价款”所作之约定，限制了买受人就�大公司的违约行为可获得之退款及赔偿金。即买受人在通大公司逾期交房或逾期办证而选择解除合同时，若买受人系通过银行贷款的方式支付购房款，则买受人连主张通大公司退还全部已付购房款之权利亦不能保障。由此，可见，补充协议对于已付房价款的上述约定，于买受人的权利影响甚巨。而通过考量上述补充协议的内容可知，上述补充协议为通大公司欲反复使用而预先制定之格式合同。通大公司作为该补充协议的提供者，应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。通大公司作为该格式合同的提供者，其在协议中对于“已付房价款”所作的上述限缩解释及约定，限制了买受人在通大公司违约时可获得之赔偿款，明显违反了公平原则。此外，双方签订的补充协议，其字体及行间距均明显小于双�签订的中山市商品房买卖合同，通大公司未能举证证明其已通过加粗字体等方式就补充协议中对“已付房价款”所作之限缩解释，向买受人作了提示及说明。故补充协议中关于“已付房价款均指首期款”的约定于买受人不生法律效力。一审法院认定通大公司需按双方在中山市商品房买卖合同中的约定，按买受人已实际支付之购房款支付逾期办证违约金，衡之于双方的权利义务，并无不公，本院予以维持。
再次，合同法第一百一十四条第一款、第二款规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少�”本案中双方在涉案商品房买卖合同中已对逾期办证违约金的计算已有明确约定，通大公司作为该格式合同之提供者，应对因其违约行为而应承担之违约责任作出充分之考量及评估。且因通大公司的违约行为，王海龙、林岚四至今未取得涉案商品房的完整物权，对涉案商品房之处分受到严重限制，而根据日常生活经验可知，房屋是否具有房产证与产权人户籍之迁入及子女入学等事宜所具有之密切联系，王海龙、林岚四因通大公司的违约受到的损失显而易见。同时，通大公司亦未能提供充分的证据证明买受人依双方约定之计算标准所得之违约金过分高于其损失，故双方合同约定的违约金并未过分高于王海龙、林岚四因此受到的损失，通大公司应当按照合同约定的计算方法向王海龙、林岚四支付违约金。一审法院酌定该违约金应减少至44000元为限，缺乏事实和法律依据，本院予以纠正。
综上所述，王海龙、林岚四的上诉请求成立，予以支持；通大公司的上诉请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持广东省中山市第二人民法院（2015）中二法黄民一初字第808号民事判决第一项；
二、撤销广东省中山市第二人民法院（2015）中二法黄民一初字第808号民事判决第三项；
三、变更广东省中山市第二人民法院（2015）中二法黄民一初字第808号民事判决第二项为：中山市通大房地产有限公司向王海龙、林岚四支付从2014年11月26日起至中山市通大房地产有限公司持办理涉案商品房（位于xx市xxxx庭xx幢xxx房）权属登记需由其提供的资料到中山市房地产交易登记管理所备案之�止的逾期办证违约金[以443362元为基数按每日万分之二标准计算；其中，从2014年11月26日起至本判决发生法律效力之日止的上述违约金款项，中山市通大房地产有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向王海龙、林岚四支付；从本判决发生法律效力之次日至中山市通大房地产有限公司持办理涉案商品房（位于xx市xxxx庭xx幢xxx房）权属登记需由其提供的资料到中山市房地产交易登记管理所备案之日止的上述违约金款项，中山市通大房地产有限公司于本判决发生法律效力之次日起每隔六个月向王海龙、林岚四支付相应期间的违约金；最后不足六个月的违约金，中山市通大房地产有限公司于持办理涉案商品房（位于xx市xxxx庭xx幢xxx房）权属登记需由其提供的资料到中山市房地产交易登记管理所备案之日后三日内向王海龙、林岚四一次性支付]。
四、驳回王海龙�林岚四的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费832元（中山市通大房地产有限公司与王海龙、林岚四各预交416元），均由上诉人中山市通大房地产有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 官 琳
代理审判员 马燕清
代理审判员 刘 通
二〇一六年十月八日
书 记 员 易嘉璇