四川省德阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）德民三终字第120号
上诉人（原审被告、反诉原告）：四川省德阳市中瑞实业有限公司。
法定代表人：郭凯，该公司董事长。
委托代理人：陈加林，四川仁泰律师事务所律师。
委托代理人：陈鸿翔，四川仁泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：德阳耀发铸锻有限公司。
法定代表人：龚道贵，该公司董事长。
委托代理人：曾忠樵，四川心精诚律师事务所律师。
上诉人四川省德阳市中瑞实业有限公司（以下简称中瑞
公司）因与被上诉人德阳耀发铸锻有限公司（以下简称耀发公司）承揽合同纠纷一案，不服德阳市旌阳区人民法院（2014）旌民初字第1522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月19日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
耀发公司一审中诉称：2011年8月17日至2012年3月期间，与中瑞公司先后签订《工矿产品加工合同》及《铸钢件定作合同》。合同约定，耀发公司为中瑞公司加工机架、连接臂、轴承座等。耀发公司按约履行了自己的义务，并及时全部开具了发票。但中瑞公司却不依约全部履行自己的付款义务，至今仍欠加工款675171.44元。经多次催收，中瑞公司拒付，耀发公司遂诉至法院，请求判令：1.中瑞公司给付加工定作款675171.44元；2.中瑞公司从2013年6月30日起至本案判决之日止按同期人民银行贷款利率支付利息；3.本案诉讼费由中瑞公司承担。
中瑞公司一审中辩称：双方确有承揽合同关系，但耀发公司存在逾期交货的行为，故耀发公司的诉请无事实依据。
中瑞公司一审中反诉称：双方订立的《工矿产品加工合同》中约定“如延期交货，每延期交货一周，罚款合同金额2%，罚款总额不超过合同金额的10%”。在合同履行过程中，耀发公司存在逾期交货，所交货质量与合同约定不符等诸多问题，给中瑞公司造成了经济损失，应承担相应的违约责任。为此，提起反诉，请求判令：1.耀发公司支付中瑞公司延期交货的违约金443192.18元；2.耀发公司承担本案全部诉讼费用。
耀发公司一审中辩称：反诉的请求已过诉讼时效，最后一次供货的时间为2012年4月29日，我方于2014年5月11日收到反诉状，已过诉讼时效，请求驳回；迟延交货在部分合同中确实存在，但中瑞公司并未提出异议，表明其默许延期交货，现中瑞公司收货并已交第三方使用，要求我方承担违约责任无事实依据。对中瑞公司未按期支付货款，我方有权留置产品，请求驳回反诉请求。
一审法院审理查明，2011年8月17日、2011年9月2日、2011年10月9日、2011年11月25日，耀发公司作为供方与作为需方的中瑞公司先后签订了4份《工矿产品加工合同》，该4份合同均约定：供方为需方加工机架、连接臂等定作物，需方向供方付合同货款30%的预付款（现款），需方付合同货款65%提货，合同货款5%为质量保证金于半年后付清。如延期交货，每延期交货1周罚款金额2%，罚款总额不超过合同金额的10%；若延期2周以上，需方有权终止或撤销合同，由此造成的一切损失由供方承担。该4份合同分别约定了交货的具体时间。2012年3月2日，耀发公司（乙方）与中瑞公司（甲方）再次签订《铸钢件定作合同》，约定：乙方为甲方加工轴承座，总报酬为594174元。合同签订后及生效，甲方预付货款10%，货到甲方验收合格后付80%，余10%质保金，半年内无质量问题30日内付清。乙方对承制产品必须按时交付，逾期按每周扣除该件合同总价1%作为罚款，最高罚金不得超过合同总额的7%。预付款到账后40天，分两次完成交货。后耀发公司为中瑞公司加工上述定作物，并将定作物全部交给中瑞公司，最后一次交货的时间为2012年4月29日。中瑞公司也向耀发公司支付了部分定作款，时间分别为：2011年8月17日支付57万、2011年9月14日支付10.5万、2011年9月29日支付10万、2011年10月21日支付35万、2011年12月12日支付30万、2011年12月28日支付10万、2012年1月12日支付20万、2012年2月29日支付100万、2012年4月27日支付10万、2012年4月28日支付5万、2012年6月18日支付10万、2012年9月26日支付26万、2012年12月27日支付10万、2012年12月28日支付10万、2013年6月27日支付10万，共计403.5万元。但由于中瑞公司认为，耀发公司并未按合同约定履行按期交货的义务，应承担违约责任，遂提起反诉。
一审庭审中，中瑞公司对尚欠耀发公司报酬675171.44元予以认可。耀发公司、中瑞公司双方确认：关于2011年8月17日的《工矿产品加工合同》，耀发公司有4件定作物迟延交货；关于2011年9月2日的《工矿产品加工合同》，耀发公司有8件定作物迟延交货；关于2010年10月9日的《工矿产品加工合同》，耀发公司有1件定作物迟延交货；关于2011年11月25日的《工矿产品加工合同》，耀发公司没有迟延交货的行为。2012年3月2日的《工矿产品加工合同》中约定“预付款到账后40天，分两次完成交货”，耀发公司于2012年4月11日交7件，于2012年4月29日交5件。耀发公司认为，合同约定“预付款到账后40天，分两次完成交货”，而没有证据证明中瑞公司支付预付款的时间，故耀发公司没有逾期交货。中瑞公司认为，中瑞公司在2012年2月29日付款10万元，耀发公司应在2012年4月9日前交货，中瑞公司逾期交货12件。
一审法院认为，本案争议的焦点为：中瑞公司是否应向耀发公司支付资金利息损失？耀发公司是否应向中瑞公司支付违约金？
耀发公司认为，中瑞公司欠款属实，其没有正当理由不向耀发公司支付定作款，现迟延付款应支付相应的资金利息损失，在反诉中虽有迟延交货的行为，是基于中瑞公司的迟延付款，耀发公司在行使留置权，且中瑞公司在接收定作物时并未提出异议，合同中约定的罚款，并非违约金，中瑞公司无权向耀发公司罚款。另外，耀发公司最后一次供货的时间为2012年4月29日，中瑞公司在反诉中主张违约金的时效已过，耀发公司不应支付违约金。中瑞公司认为，本诉中，由于资金利息损失未在合同中进行约定，且耀发公司存在逾期交货的行为，故不应向其支付。关于反诉，耀发公司有迟延交货的行为，属于双方合同约定的违约情形，耀发公司应承担给付违约金的责任，具体数额按照合同约定计算为443192.18元。
一审法院认为，双方当事人在合同中关于“如延期交货，每延期交货1周罚款金额2%，罚款总额不超过合同金额的10%”的约定，虽然使用了“罚款”的表述，但由于罚款从其法律属性上来说是一种行政处罚方式，由法定的国家机关或机构、组织行使，其他任何组织或者个人都不能行使。而从双方约定的内容来看，上述约定应理解为：如延期交货，每延期交货1周，耀发公司应向中瑞公司赔偿损失的计算方法为合同金额的2%，上限为合同金额的10%，该约定应属于违约金的约定。本案的双方当事人在实际履行5份合同的过程中，耀发公司并未按照合同中“需方向供方付合同货款30%的预付款（现款），需方付合同货款65%提货”的约定，要求中瑞公司付清定作款的95%后再向其发货，中瑞公司也未对耀发公司延迟交付的货物按照“如延期交货，每延期交货1周罚款金额2%，罚款总额不超过合同金额的10%；若延期2周以上，需方有权终止或撤销合同”的约定，要求耀发公司支付违约金或解除合同，而是予以接收，并不定期的支付定作款。从合同履行来看，耀发公司存在迟延交货的违约行为，而中瑞公司也存在迟延付款的违约行为，故双方当事人在实际履行合同中均有违约，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条关于“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，双方均有过错，均应向对方承担责任。二者无法区分过错大小，且双方均未举出对方违约所受到的损失的证据，其违约责任应互相抵消，即中瑞公司不向耀发公司支付迟延付款的资金利息损失，耀发公司也不向中瑞公司支付迟延交货的违约金。
综上所述，耀发公司、中瑞公司之间的承揽合同是双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行各自的义务。中瑞公司认可尚欠耀发公司报酬675171.44元，且合同约定的质保期已过，中瑞公司应向耀发公司全额支付剩余675171.44元报酬。因耀发公司、中瑞公司双方均有违约行为，双方均不再向对方承担违约责任。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决：一、四川省德阳市中瑞实业有限公司于本判决生效之日起十日内向德阳耀发铸锻有限公司支付报酬675171.44元；二、驳回德阳耀发铸锻有限公司的其他诉讼请求；三、驳回四川省德阳市中瑞实业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应减半征收本诉案件受理费5275元，由中瑞公司负担；反诉应减半征收案件受理费3660元，由中瑞公司负担。
宣判后，原审被告（反诉原告）中瑞公司不服，以原判认定事实错误为由向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判；上诉费由被上诉人承担。
被上诉人耀发公司未作书面答辨。
二审审理查明的基本事实与原审无异，二审中双方均未提供新的证据材料，本院对一审查明的基本事实予以确认。
本院认为，本案争议的争议焦点是：耀发公司是否应当向中瑞公司支付违约金？
上诉人中瑞公司认为，双方在合作过程中，耀发公司没有按照合同约定如期供货，上诉人扣其相应款项是行使自己的权利，并不是逾期付款；上诉人没有对被上诉人违约的交货行为予以接受。
被上诉人耀发公司认为，涉案货款由多个合同组成，滚动供货，滚动付款，上诉人已收取被上诉人所供货物且已交付第三方，没有证据表明上诉人行使权利，且被上诉人提起诉讼之前，上诉人并未提及迟延交货问题。
本院认为，本案中，双方签订的合同约定：“如延期交货，每延期交货1周罚款金额2%，罚款总额不超过合同金额的10%”，在实际履行过程中，耀发公司存在迟延交货的情形，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，耀发公司应承担相应的违约责任。同时，双方签订的合同还约定：“需方向供方付合同货款30%的预付款（现款），需方付合同货款65%提货”，“……若延期2周以上，需方有权终止或撤销合同”，依照法律规定，耀发公司迟延交货时，中瑞公司有权终止或撤销合同，但中瑞公司接收了耀发公司提供的货物，并不定期的支付定作款。从合同履行来看，耀发公司存在迟延交货的违约行为，而中瑞公司也存在迟延付款的违约行为，且双方各自的违约程度相当。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，因双方违约程度相当，故予以抵销。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，上诉人中瑞公司所提上诉理由无事实和法律依据，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8935.00.元，由上诉人中瑞公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 周 畅
审判员 费元汉
审判员 江 黔
二〇一四年十月十一日
书记员 李 刚