安徽省凤台县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）凤民一初字第00947号
原告：张传辉，男，1981年7月5日生，汉族，皖凤台县人，居民。
委托代理人：孙方桃，安徽繁星律师事务所律师。
被告：倪仁奎，男，1968年2月17日生，汉族，皖合肥市人，建筑个体户。
委托代理人：魏素兰，凤台县关店乡法律服务所法律工作者。
被告：安徽华腾建设工程有限公司，住所地淮南市田家庵区。
法定代表人：梁华俊，该公司董事长。
委托代理人：史军，该公司法律顾问。
委托代理人：陈洋洋，该公司法律顾问。
原告张传辉诉被告倪仁奎、安徽华腾建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月4日立案受理后，依法由审判员高时柱适用简易程序，于2014年6月23日公开开庭进行了审理。原告张传辉及其委托代理人孙方桃、被告倪仁奎及其委托代理人魏素兰、被告安徽华腾建设工程有限公司委托代理人史军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张传辉诉称：2013年11月24日13时30分许，张传辉和工友张某甲、张某乙等人在凤台县华厦中央广场1号楼第15层工地立空调模板时，被从楼上（18、19、20层不确定）掉落的一根水电工铁线管砸在张传辉的安全帽上，将安全帽砸烂并戳伤眼部。致张传辉受伤住院治疗。张传辉受雇佣为木工老板倪仁奎干活，工资也从倪仁奎处领取，凤台县华厦中央广场由安徽华腾建设工程有限公司承建。施工单位及倪仁奎总共支付5000元医药费，后续治疗及其他赔偿事宜，至今不予解决。为维护自身权益，特诉至法院，请求赔偿医药费11737元、误工费39200元、护理费2925元、营养费1800元、伙食费450元、交通费800元、伤残赔偿金46228元、后续治疗费8000元、精神抚慰金5000元、鉴定费3250元等合计114390元（已扣除倪仁奎支付5000元医药费）。
倪仁奎辩称：倪仁奎不是张传辉的雇主；张传辉受伤是由楼上掉落的一根水电工铁线管造成的，应向水电项目承包者主张权利；倪仁奎在张传辉受伤过程中不存在任�过错，应当驳回对倪仁奎的诉讼请求。
安徽华腾建设工程有限公司辩称：一、案由是提供劳务者受害纠纷，所以应由雇主承担责任，其雇主是倪仁奎，而不是本公司。二、直接侵权人是水电工，也不是本公司，且张传辉有过错，也应承担部分责任。
张传辉为支持其诉讼请求，向法庭提供证据如下：
一、身份证，证明其主体资格。
二、居民户口本，证明其是非农业户口。
三、医药费收据及住院病案，证明其受伤的花费及受伤情况。
四、证人张某甲、张某乙、陈某某证言，证明张传辉受伤事情经过及受雇于倪仁奎的事实。
五、伤残鉴定，证明其伤残等级及三期情况。
六、鉴定费发票及车费，证明其鉴定费用及交通费用。
倪仁奎对张传辉所举证据，质证意见如下：对证据一、二、三，真实性无异议；对证据四，证明张传辉受伤经过无异议，对雇佣关系有异�，三个证人讲话互相矛盾，倪仁奎不是雇主；对证据五、六，真实性无异议。
安徽华腾建设工程有限公司对张传辉所举证据，质证意见如下：对证据一、二、三，真实性无异议；对证据四，对证明张传辉受伤经过无异议，但证人资格和效力较低，一位是亲兄弟，从陈述的证言可以看出是按平方付款的，是从倪仁奎那领工资，与华腾公司无关；对证据五、六，真实性无异议。
倪仁奎为支持其主张，向法庭提交证据如下：
一、居民身份证，证明其主体资格。
二、承包合同，证明其从华腾公司承包的木工活，与张传辉无雇佣关系。
三、领款单，证明其拿出5000元给张传辉看病。
张传辉对倪仁奎所举证据，质证意见如下：对证据一，无异议；对证据二，真实性无异议，但内部协议不能对抗第三人，应承担连带责任；对证据三，真实性无异议。
安徽华腾建设工程有限公司对倪仁奎所举证据，质证意见如下：对证据一，无异议；对证据二，张传辉与倪仁奎是雇佣关系，与华腾公司无关；对证据三，5000元是华腾公司支付的。
安徽华腾建设工程有限公司未提供证据。
根据双方所举证据及质证意见，本院认证如下：张传辉所举一、二、三、五、六号证据；倪仁奎所举一、二、三号证据，双方当事人对其真实性均无异议，本院经审查予以确认。
对双方当事人有争议的证据认定情况如下：张传辉所举证据四，证人证言真实性予以认定，三位证人虽然对工资给付方式表述不一致，但均能够证明张传辉与倪仁奎是雇佣关系。
经审理查明：凤台县华厦中央广场由安徽华腾建设工程有限公司承建，安徽华腾建设工程有限公司将其中的主体和二次结构的模板制作等木工劳务发包给倪仁奎。倪仁奎雇用张传辉等人施工，由倪仁奎按工程量（按平�）计算支付工资，平均工资200元左右。
2013年11月24日13时30分许，张传辉在凤台县华厦中央广场1号楼第15层工地立空调模板时，被从楼上掉落的一根水电工铁线管砸在张传辉的安全帽上，将安全帽砸烂并戳伤面部。经淮南市第一人民医院诊断为：鼻骨骨折、右眼挫伤、右眼内眦皮肤毁损伤、眶骨骨折，住院15天，花去医疗费11737元。在张传辉住院期间，倪仁奎垫付医药费5000元。
2014年5月22日，本院根据张传辉的申请，委托安徽同德司法鉴定所对张传辉伤残等级、“三期”及后续治疗费进行鉴定。鉴定意见为：一、被鉴定人张传辉因外伤致右眼遗有溢泪症状，属十级伤残；二、被鉴定人张传辉伤后误工期以受伤之日起至评残前一日止、营养期以60日、护理期以30日为宜；三、被鉴定人张传辉后续治疗费用合计约需人民币8000元。
另查明：张传辉系凤台县凤凰镇新�社区居民，为非农业户口；倪仁奎作为分包人，没有从事建筑行业相关资质。
本院认为：本案争议的焦点是适用提供劳务者受害（雇佣）法律关系还是适用侵权法律关系。张传辉为倪仁奎提供劳务时，受到楼上掉落的一根水电工铁线管砸伤，事实清楚，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。依照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案张传辉选择了雇主责任，符合法律规定，倪仁奎作为雇主应当承担赔偿责任。倪仁奎主张张传辉受伤是由第三人造成的，张传辉应向第三人主张权利，其在张传辉受伤过程中不存在任何过错，不应当承担赔偿责任的抗辩意见，因雇主的责任和第三人侵权行为在性质上不同，其适用的归责原则也不同，系两种不同的请求权，不属于必要的共同诉讼。故对倪仁奎的抗辩意见，本院不予采纳。张传辉在施工过程中，已经尽到自身安全防范注意义务，对损害的发生没有过错，故对其自身的损害后果不承担责任；倪仁奎虽没有过错，但法律规定应承担责任，故对张传辉的损害后果承担全部赔偿责任。安徽华腾建设工程有限公司作为发包人，明知倪仁奎没有相应资质而将工程发包给倪仁奎且未能尽到安全防范注意义务，依法应当与倪仁奎承担连带责任。
张传辉主张的各项损失：医疗费11737元中，有正规票据及病历证明，本院予以确认；误工费196天×200元／天=39200元，误工天数按鉴定意见，即从2013年11月24日至2014年6月10日，共计196天，误工标准每天200元，符合当前建筑行业木工收入标准且庭审中倪仁奎�已认可，本院予以支持；护理费30天×97.5元／天=2925元、营养费60天×30元／天=1800元、伙食补助费15天×30元／天=450元、后续治疗费8000元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金46228元，符合鉴定意见及相关法律规定的标准，本院予以支持；交通费800元，符合实际支出，本院予以支持。综上，张传辉的各项损失合计116140元，扣除倪仁奎垫付5000元，尚欠111140元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十二条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
被告倪仁奎赔偿原告张传辉因伤所造成的各项损失111140元，于本判决生效后十日内履行；被告安徽华腾建设工程有限公司负连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事�讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2588元，减半收取1294元，由被告倪仁奎负担；鉴定费3250元，由被告倪仁奎负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于淮南市中级人民法院。
审判员 高时柱
二〇一四年七月二日
书记员 严 梅