浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙台民终字第898号
上诉人（原审原告）：玉环捷盛机床有限公司。
法定代表人：丁天宝。
被上诉人（原审被告）：蔡道军。
委托代理人：赵霜霜。
上诉人玉环捷盛机床有限公司因劳动争议纠纷一案，不服浙江省玉环县人民法院（2014）台玉民初字第1164号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：被告于2013年8月1日进入原告处工作，担任老师头职务，双方口头约定年薪为十万元，但未签订书面劳动合同。被告在原告处工作至2014年1月6日，双方解除劳动关系。原告已共向被告支付工资29653元。
原审法院认为：原、被告对以下事实存在争议：一、关于被告的工资问题。被告主张年薪为100000元，每月平均工资为8333元。原告认为当时口头约定的年薪100000元是以包年形式存在的，被告需做完一年才是100000元，平时是按每月6000元发放工资的。现被告难以胜任工作，工作未满一年，月工资应当按6000元计算。该院根据原、被告的庭审陈述，认定双方约定的工资形式为由原告每月支付工资6000元，工作满一年后付清100000元的差额部分。原告认为未付工资为1元，理由是，按正常上班计算，应当尚需支付被告5501元，但原告已经支付了4000元，仲裁未予认定；被告在10月至1月期间旷工7.5日，应当扣除工资1500元，故原告尚应支付的工资为1元，并提供了10月-12月间的考勤卡。被告对原告提供的考勤卡没有异议，但认为被告系老师头，经常需要外出采购，外出工作期间没有打卡属于正常。再者，国庆节、周末需要放假，每月上班时间不应超过25日。另外，对原告主张的已付4000元没有异议。按照每月8333元计算，原告尚应支付工资17614元。该院认为，10-12月扣除法定节假日后，被告上班时间已经超过了法定工作日，原告要求扣除工资1500元的理由不足。被告上班期间原告应付工资合计31154元，减去已经支付的29563元，尚应支付1501元。二、关于未签订劳动合同的双倍工资问题。原告诉称被告上班的实际天数为128.5天，按照仲裁裁决的标准每月4200元计算，另一倍工资应当为13790元。被告认为双方约定的年薪100000元包括奖金、津贴等部分，被告每月的固定工资为6000元，被告工作5个月又5天，另一倍工资应当为25154元。该院认为，根据原、被告的陈述，每月6000元应当为固定工资，并不以被告的业绩为标准，故另一倍工资应当按照每月6000元计算4个月又5天计算，原告的诉称按照被告上班实际天数计算没有法律依据，该院不予采纳。故该院认定因未签订劳动合同的另一倍工资为25154元。三、关于解除劳动合同的经济补偿金。原告认为原告未足额支付被告工资报酬，故不需要向被告支付经济补偿金，但对劳动仲裁认定的双方协商一致解除劳动合同没有异议。被告认为是原告辞退被告的，应该按照每月8333元的工资标准计算为4166元。该院认为，无论双方解除劳动合同的方式是协商一致解除还是原告辞退被告，原告都需向被告支付经济补偿金，该院认定原告需向被告支付经济补偿金3000元。综上，该院认为，据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：一、限原告玉环捷盛机床有限公司于本判决生效后七日内向被告蔡道军支付工资人民币1501元、未签订书面劳动合同的另一倍工资25154元、解除劳动关系的经济补偿金3000元，共计人民币29655元；二、驳回原告玉环捷盛机床有限公司的其他诉讼请求。如果原告玉环捷盛机床有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（款汇：玉环县人民法院执行款专户，开户银行：中国银行玉环支行，汇款账号：36×××15）。案件受理费10元（原告预交），减半收取计人民币5元，由原告玉环捷盛机床有限公司负担（此款已交纳）。
宣判后，玉环捷盛机床有限公司不服，向本院提起上诉称：一、一审认为，2013年10-12月扣除法定节假日后，被上诉人的上班时间已超过法定工作日，上诉人要求扣除工资1500元的理由不足，应付工资合计31154元，减去已经支付的29563元，尚应支付1501元。上诉人一审中举证证明，被上诉人2013年10月至2014年1月期间旷工7.5天（以每月工作26天为标准），应扣除工资1500元，故仅需支付1元。该1元也是小数点累加后的误差，实际上并未拖欠工资。二、一审认定，按照每月固定工资6000元计算4个月又5天，另一倍工资为25154元。上诉人对此不认可。双方约定包年10万元，月工资6000元，该10万元和6000元应结合当地企业实际情况和被上诉人的情况进行判定。玉环的企业员工都一星期工作6天，休息1天，即一个月上班26天。被上诉人作为一个师傅，对玉环企业生产状况包括企业员工放假休息时间肯定比较了解。每月6000元不仅是一个月工作26天的工资，还包括绩效、奖金、物价补贴、加班费等。从包年10万元、每月支付6000元、余款满一年后支付可看出，双方之间达成了一种业绩考核的约定，10万元的尾款是整年绩效、奖金、物价补贴等，难以确定，根据《浙江省劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》第三十八条规定，以实得工资70%的基数认定为4200元，另一倍工资应为17608元。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求依法查明事实，维护上诉人的合法权益。
蔡道军答辩称：一、双方约定按年薪10万元计算工资，每月发放6000元。扣除10至12月份的假期，上班时间也超过法定工作日。上诉人主张每星期上班六天，依据不充足。被上诉人应得工资31154元，减去29563元，尚应得1501元。二、上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，应支付另一倍工资。被上诉人工作五个月又五天，按照每月6000元计算，应得双倍工资25154元。10万元年薪包含奖金、津贴、物价等补贴，不应在6000元／月中再扣除奖金、津贴、物价等。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，对一审认定的事实本院予以确认。
本院认为，上诉人主张，被上诉人每星期工作6天、每月工作26天，故2013年10月份至2014年1月份期间旷工7.5天。根据上诉人提供的考勤卡，被上诉人2013年10月份、11月份、12月份的工作天数分别为25天、25天、20.5天，根据上诉人每月工作26天的主张，被上诉人2014年10-12月份共旷工7.5天。因此，上诉人认为被上诉人2013年10月份至2014年1月份期间旷工7.5天，实际上是指被上诉人2013年10-12月份旷工7.5天。本院认为，上诉人主张被上诉人一星期工作6天、一个月工作26天，违反劳动法的强制性规定，即使双方存在这一约定，该主张也应为无效。被上诉人2013年10-12月份的上班时间扣除公休日、法定节假日等后，已超过法定工作日。2013年12月被上诉人虽然上班仅有20.5天，但被上诉人身为师傅，有可能因外出采购材料未在考勤卡上打卡，也属正常。因此，上诉人认为被上诉人2013年10-12月份共旷工7.5天，与法不符，本院不予采纳，上诉人据此要求扣除工资1500元，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”上诉人一审时认为，双方口头约定年薪100000元，即被上诉人做完一年100000元，平时按每月6000元发放工资，现工作未满一年，月工资应按6000元计算。被上诉人一审时认为，被上诉人的基本工资为6000元／月。一审法院据此认定，每月6000元为固定工资，并不以被上诉人的业绩为标准，另一倍工资应当按照此标准计算，与法相符，本院予以支持。上诉人二审时认为，每月6000元不仅是一个月工作26天的工资，还包括绩效、奖金、物价补贴、加班费等，10万元的尾款是整年绩效、奖金、物价补贴等，难以确定，应以实得工资70%的基数即4200元／月计算另一倍工资。本院认为，该主张不符合相关律规定，故不予支持。综上，上诉人玉环捷盛机床有限公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人玉环捷盛机床有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭晓明
审 判 员 汤坚强
代理审判员 张淑娅
二〇一五年一月二十九日
代书 记员 赵灵仙