广东省广州市越秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗越法民一初字第3146号
原告广州金诃藏药馆大药房有限公司，住所地＊＊＊。
法定代表人王宏超。
委托代理人黄翠影，女，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，原告职员。
委托代理人董超，男，19＊＊年＊月＊＊日出生，原告职员。
被告陈宝莉，女，19＊＊年＊月＊日出生，汉族，身份证住址＊＊＊。
委托代理人陈志荣，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，身份证广州市越秀区温良里15号地下，被告哥哥。
原告广州金诃藏药馆大药房有限公司诉被告陈宝莉劳动争议纠纷一案，原告请求判令：1、原告仅需支付被告2013年9月1日至2014年4月30日期间休息日加班工资449.17元、法定节假日加班工资2302.45元，共计2751.62元。原告无须支付被告：2、2014年5月1日至7日期间工资差额354.73元（该期间工资数额为301.38元且已经支付）；3、2014年1月至4月财务部绩效2000元、人事部绩效1200元、店提成工资305.81元；4、违法解除劳动关系赔偿金9139.39元。5、本案受理费用由被告承担。本院受理后，依法进行了审理，现已审理终结。
本案相关情况
双方对以下第一项和第三项、第九项至第十二项没有争议。
一、入职时间：2013年6月20日。
二、劳动合同签订情况：双方签订期限为2013年6月20日至2016年6月19日的劳动合同；约定被告工作地点和工作内容为在营销部门从事财务主管工作；每月税前工资为4000元。原告提交的劳动合同显示被告工作时间为综合计算工时工作制，每周工时40小时；而被告提交的劳动合同显示工作时间为实行标准工时制，每日工作8小时，每周工作6天。经当庭查看两份劳动合同原件，显示原告提交的劳动合同原件盖有骑缝章，骑缝章和合同最后一页甲方盖章的颜色深浅程度不一，骑缝章颜色较深且有渗油痕迹，最后一页盖章颜色较浅，无明显渗油痕迹，合同通过订书机装订，装订孔较大，有重新拆装的痕迹。经查看被告提供劳动合同原件，显示最后一页盖章颜色较浅，与原告提供原件深浅度相近，没有盖骑缝章，合同亦是通过订书机装订，装订孔较小，无重新装订痕迹。据此，本院采信被告所提交的劳动合同的真实性，确认被告与原告约定的工作时间和劳动报酬是每日工作8小时，每周工作6天，对应的工资为每月4000元。
三、最后工作日：2014年5月7日。
四、劳动关系的解除：2014年4月4日，原告向被告发出《通知》，载明“陈宝莉女士：您于2013年6月20日进入公司，任职财务主管并监管人事工作，工作至今，经其他员工反映、领导查实，您经常迟到早退，无故旷工，严重违反公司劳动纪律。您为销毁证据，又将您负责的人事考勤记录私自销毁，您的以上行为不仅严重违反公司劳动纪律，且不具备一名职员基本的职业道德……依《劳动合同法》第三十九条第一款的规定，对您予以辞退……”，该通知加盖了原告公章，下方有“陈宝莉已收”字样。原告为证明其合法辞退被告，提交证据：1、人事主管毕蕾为了本案开庭写给代理人（代理人是原告法务）的一份函，陈述了辞退被告的经过，属于证人证言，拟证明辞退被告的理由是其迟到、早退和旷工。2、QQ聊天记录（当庭提交，无法确定顺序），为被告人事主管毕蕾与被告沟通的记录，拟证明原告解除劳动关系的理由为迟到、早退和旷工。在2014年4月1日这天原告查岗，被告承认其外出，辩称是去银行，实际上是旷工。在此前原告接到投诉发现被告也存在旷工行为。被告不确认证据1的真实性，认为证人未出庭，不清楚为谁所写。但确认证据2的真实性确认，但认为仅是原告希望劝被告离职的谈话，当时的情况为原告打电话到被告店里找被告，因为店里只有一个财务，被告要经常去银行，被告就是出去了10分钟，回来以后问找被告何事，而原告称有人投诉被告迟到早退旷工。该谈话是被告和毕蕾的聊天，时间是解雇前的2-3天，约在2014年4月1、2日，被告2014年4月1日有上班。原告确认其与被告的谈话发生在2014年4月1、2日，同时在庭审中自认其在2014年3月26日接到匿名投诉后发现被告有迟到旷工的现象，并在2014年4月1、2日找被告谈话，但不确认谈话后被告是否还有迟到早退的现象；同时确认单位有对被告进行考勤管理。
根据原告的《通知》，可见原告辞退被告的原因是被告“经常迟到早退，无故旷工”，因原告提交的证据1为证人证言，该证言证人没有出庭作证，且被告对此不予确认；而证据2，被告虽然承认真实性，但该证据并没有直接证明被告迟到和旷工；第三，虽然被告在《通知》下方注明“已收”，客观上只能说明申请人收到了该通知，但不能据此证明被告同意原告的辞退的内容；第四，原告确认有对被告进行考勤管理，但没有提交考勤登记的客观证据；第五，原告确认在2014年1、2日与被告进行有关迟到旷工、早退内容的谈话，但在不知道被告谈话后是否有改正的情况下，便在2014年4月4日作出辞退被告的决定，故原告辞退被告事实依据不足，其行为构成违法解除，原告依法应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金。
五、绩效工资和提成：原告主张被告作为财务、人事主管不应该享有店提成；同时从原告证据3所反映的被告在2013年6-9月、2014年1月享有店提成是因为被告参与了部分活动。原告为此提交证据4、《2013上半年激励方案》（下简称激励方案）、《营业员提成管理制度方案》（下简称提成方案）、《工资与奖金制度》（下简称奖金制度）。根据激励方案显示奖励岗位不包括财务主管，不享有店提成；提成方案也和店提成有关；奖金制度和绩效有关，为2014年制度，被告作为人事主管对此知悉。在《工资与奖金制度》中的3.1显示适用范围为：公司签订正式劳动合同的所有员工；3.2.5月提成（即店提成）：…管理人员（财务除外）按实际人均提成数发放；3.2.6月绩效：…；3.2.7年终奖：由总经理根据店长提议于员工（包括财务）当年度表现和年度销售贡献，发放…。拟证明没有显示和被告有关，仅针对营业员等员工，如果要领取绩效奖金（分人事部绩效和财务部绩效）必须由原告和员工签订补充合同，而原、被告没有签订补充合同，因此无需支付绩效奖金；7、毕蕾证人证言（当庭提交），是公司人事主管毕蕾为了说明情况的陈述，内容为：…公司每年年初会和员工签订当年的绩效奖金责任书，作为劳动合同的补充附件，鉴于陈宝莉之前的种种表现，公司决定不予陈宝莉签订此文件，只按照劳动合同中的工资执行，因此不存在其说的各种奖金。拟证明被告不应享有绩效工资。
被告对此质证认为4、真实性确认。2013上半年激励方案与被告无关，被告下半年入职。提成方案和营业员有关，与被告无关。奖金制度，注明了签订合同的正式员工均可以获得店提成和绩效奖（人事部绩效和财务部绩效），故被告可以享受店提成和绩效奖。至于证据7，也属于证人证言，证人未出庭，不清楚为谁所写，故不确认内容的真实性。被告主张其在2014年2至4月有在店内参与销售或参与活动，应根据整个店的业绩获取店提成305.81元，同时还应取得2014年1月至4月财务部绩效2000元、人事部绩效1200元，为此提交证据：2、2014年1月24日费用报销单、2013年11月19日电子银行交易回单（付款方）、销售提成表、2014年3月19日支付证明单、2014.1.9-1.14展销会销售提成、2014年2-3月深圳电商／外购销售明细表、2014年3月26日支付证明单、2014年3月25日深圳电商／外购销售明细表，拟证明被告2014年1-3月被告有参与销售，但2014年4月份参与销售证据当庭无法提供，在原告电脑上。3、2014年1-3月提成表，计算依据从1月份提成表显示汇总510.12元，2月份479.73元／人，3月份643.52元／人。4、2014年薪酬及考核责任书（复印件），拟证明原告答应被告可以领取财务部绩效。5、QQ记录，是财务部主管谢斌和被告聊天记录，其称绩效奖会和大家一起发，拟证明原告同意发放财务部绩效。6、录音及文字整理记录，拟证明可以获得财务部绩效。8、电子邮件：《关于直营馆人事负责人绩效考核及奖金发放事宜》，拟证明被告可以获得人事部绩效。
原告对此质证认为：证据2、邓毅华是店长，和被告平级，确认被告参与了销售，可以获得店提成。证据3、2月、3月没有被告名字。1月份数额问题，因为被告不是营业员因此数额较少。不确认数额，因为工资是被告自己制定。综上不确认真实性，被告作为公司人事可以自行计算。证据4、不确认真实性，该责任书抬头是西安金诃藏药馆，应由西安总公司盖章，但落款却是广州，为被告制作不代表原告。证据5、真实性确认，关联性问题，被告离职希望获得财务绩效，但没有原告盖章签名确认，谢斌的言行不能代表原告。证据6、真实性不确认，杜利锋的言行不能代表原告。
本院对此分析认为，对于财务绩效奖金，原告在仲裁时主张被告的“工作表现并不符合获取财务部绩效的条件”，但对此并没有提交证据证实。而在本案中，原告则主张绩效奖金仅针对营业员等员工，并要签订补充合同。根据原告证据4中的奖金制度，其适用范围为公司签订正式劳动合同的所有员工，原告的主张并不能对抗上述规定，故本院采纳被告的主张，确认被告可以领取绩效奖金。至于绩效奖金的数额，因原告对被告应领取的数额没有提出充分的数据抗辩，故本院采纳被告主张，确认原告应向被告支付绩效奖金分别是财务绩效2000元和人事绩效1200元。对于店提成，被告证据2显示其有参与2014年1至3月的销售，原告没有否认，并承认如被告参与销售便可领取店提成；虽然被告的证据3没有显示被告的提成数额，但基于原告的承认，且原告没有提交相应的证据证明应提成的数额，本院采纳被告的主张，确认其主张的应得的店提成数额。至于2014年4月的店提成，虽然被告没有提交销售其参与销售的证据，但因被告是否参与销售的相关证据由作为用人单位的原告掌握，故原告对此应承担举证不能的不利后果，本院采纳被告的主张，确认原告应向被告支付2014年1月至4月的店提成305.81元。
六、违法解除劳动合同赔偿金：被告主张其离职前的月平均工资为4569.65元，原告则主张因为3477.46元。原告为此提交证据3、工资发放明细（包括2013年6月至2014年5月记账凭证、工资单、提成表，记账凭证的日期为上月工资），显示被告2013年7月至2014年4月期间的收入分别是3200元＋298.74元、1846.15元＋123.57元、4000元＋91.25元、4000元、4000元、4000元、4000元＋41.93元、4008元、4008元、4008元，合共37625.64元。证明被告的收入。被告确认该证据的真实性，并确认2013年10-12月其没有参与销售因此无需获得店提成。据此，结合被告的绩效和店提成收入，计得被告在2013年7月至2014年4月期间的收入合共41131.45元，平均工资为4113元。故原告向被告支付的违法解除劳动合同赔偿金应为8226元（4113元／月×1个月×2倍）。
七、2014年5月工资：被告为证明其工资数额，提交根据被告证据7《QQ记录》和证据10《薪金结算单》，原告确认证据的真实性，但认为毕蕾不能代表公司，同时认为《薪金结算单》中的“同意支付7天工资”可能是写错了。原告对此没有提交证据予以反驳。因原、被告确认被告最后工作日为2014年5月7日，双方确认被告社保即公积金个人应缴部分为620元，且被告已领取该月工资315.2元，故根据本院确认的被告月平均工资为4113元，原告仍需向被告支付上述期间工资差额388.52元（4113元÷21.75天×7天－620元－315.2元）。因被告未就本案仲裁提出起诉，故原告支付数额以354.73元为限。
八、加班工资：被告在仲裁时主张其“每天工作时间8小时，原则上每周上班5天，…存在休息日及法定休假日加班情形，其中2013年9月至2014年4月期间休息日加班32天又12.5小时，2014年2月法定节假日加班2天”，根据双方劳动合同的约定，及被告提交的证据9即2013年9月至2014年4月《排班表》和考勤记录表》，可知被告每周工作6天，每天工作8小时的工资为4000元，属于固定工作时间和固定报酬，且被告的收入不低于以当地最低工资数额作为标准工时折算的工资总额，故原告主张休息日加班工资的请求，本院不予支持，但因原告同意向被告支付上述期间休息日加班工资449.17元，故本院对此予以确认。至于2天的法定节假日加班，因原告没有提供考勤，本院采纳被告加班2天的主张，原告应向被告支付2天法定节假日加班工资，故该加班工资应为1134.62元（4113元÷21.75元×2天×300％），又因原告同意向被告支付上述期间法定节假日加班工资2302.45元，该数额虽超过仲裁确认数额以及被告主张数额，但属原告对自身权利处分，故本院对此予以确认。
九、申请仲裁时间：2014年5月19日（本案被告作为申请人，原告为被申请人）。
十、仲裁请求：1、要求确认2013年6月20日至2014年5月7日期间与被申请人存在劳动关系；2、要求被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金9139.30；3、要求被申请人支付2013年9月1日至2014年4月30日休息日加班工资14102.89元、法定休假日加班工资1260.59元，共计15363.48元，并支付欠付加班工资25%的补偿金3840.87元；4、要求被申请人支付2014年5月1日至7日的工资850.69元及拖欠工资25%的补偿金212.67元、2014年1月至4月的财务部绩效2000元、人事部绩效1200元、店提成305.81元，并支付欠付提成25%的补偿金876.45元；5、要求被申请人支付拖欠的独生子女费180元。
十一、仲裁结果：1、确认申请人与被申请人于2013年6月20日至2014年5月7日期间存在劳动关系；2、被申请人在本裁决生效之日起5日内支付申请人2013年9月1日至2014年4月30日期间休息日加班工资12369.5元、法定休假日加班工资1105.65元，共计13475.16元；3、被申请人在本裁决生效之日起5日内支付申请人2014年5月1日至7日期间工资差额354.73元；4、被申请人在本裁决生效之日起5日内支付申请人2014年1至4月财务部绩效2000元、人事部绩效1200元、店提成305.81元；5、被申请人在本裁决生效之日起5日内支付申请人违法解除赔偿金9139.30元；6、驳回申请人的其它仲裁请求。
十二、原、被告对裁决书第一项原、被告“在2013年6月20日至2014年5月7日期间存在劳动关系。”的裁决没有异议，本院对此予以确认。
判决结果
依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《广东省工资支付条例》第十六条、第二十条的规定，判决如下：
一、确认原告广州金诃藏药馆大药房有限公司与被告陈宝莉在2013年6月20日至2014年5月7日期间存在劳动关系。
二、原告广州金诃藏药馆大药房有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向被告陈宝莉支付2013年9月1日至2014年4月30日期间休息日加班工资449.17元，法定节假日加班工资2302.45元。
三、原告广州金诃藏药馆大药房有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向被告陈宝莉支付2014年1月至4月30日期间财务部绩效2000元、人事部绩效1200元和店提成305.81元。
四、原告广州金诃藏药馆大药房有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向被告陈宝莉支付2014年5月1日至7日期间工资差额354.73元。
五、原告广州金诃藏药馆大药房有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向被告陈宝莉违法解除劳动合同赔偿金8226元。
六、驳回原告广州金诃藏药馆大药房有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元由原告广州金诃藏药馆大药房有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 王庆勋
二〇一四年十月二十日
书记员 杨 熙