福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第1011号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人丁某甲，男，1989年10月12日出生于福建省晋江市，回族，初中文化，务工。因涉嫌犯故意伤害于2013年12月9日被晋江市公安局刑事拘留，同年12月27日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人黄金涛、陈海军，福建建达律师事务所泉州分所律师、实习律师。
被告人吴某，男，1989年12月9日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，务工。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年12月9日被晋江市公安局取保候审，经本院决定于2014年4月21日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人吴惠彬，福建兴世通律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2014）711号起诉书指控被告人丁某甲、吴某犯寻衅滋事罪，于2014年4月21日向本院提起公诉。本案受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员王慧慧出庭支持公诉。被告人丁某甲及其辩护人黄金涛、被告人吴某及其辩护人吴惠彬均到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋�市人民检察院指控，2013年11月30日23时许，被告人丁某甲、吴某酒后在晋江市陈埭镇溪边村“永兴”超市门口附近，见被害人黄某骑电动车经过，无故殴打被害人黄某，致其左肩部肿胀压痛并左肩关节脱位，额面部挫伤。经法医鉴定，被害人黄某左肩部的损伤程度为轻伤，额面部损伤为轻微伤。2013年12月9日，被告人丁某甲、吴某主动到晋江市公安局投案。案发后，被告人丁某甲、吴某与被害人黄某达成调解，赔偿被害人黄某人民币2万元，并取得其谅解。
公诉机关提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据予以证实，认为被告人丁某甲、吴某结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，且均有自首情节，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之�定予以惩处，并建议对被告人丁某甲、吴某分别在有期徒刑六个月至一年、拘役的幅度内判处刑罚。
被告人丁某甲对指控的犯罪事实及罪名无异议；其辩护人对指控的犯罪事实无异议，但提出被告人丁某甲的行为定性应为故意伤害的辩护意见。
被告人吴某及其辩护人对指控的犯罪事实及罪名无异议，其辩护人并提出被告人吴某是从犯的辩护意见。
经审理查明，2013年11月30日23时许，被告人丁某甲、吴某酒后途经晋江市陈埭镇溪边村“永兴”超市门口附近，被告人丁某甲见被害人黄某骑电动车经过，无故漫骂并殴打被害人黄某的面部，随后，被告人吴某拔起被害人黄某的电动车钥匙并殴打被害人黄某的面部。被害人黄某逃离至“永兴”超市，被告人吴某随即追赶。后见被害人黄来某持械具，被告人丁某甲亦随即追赶上前，殴打被害人黄某的左手臂肩关节和面部等�，而被告人吴某见状后进行劝架，并将被告人丁某甲拉开，两人逃离现场。经法医鉴定，被害人黄某左肩部损伤，致左肩部肿胀压痛并左肩关节脱位，损伤程度为轻伤；额面部挫伤，损伤程度为轻微伤。案发后，被告人丁某甲、吴某与被害人黄某达成调解，赔偿被害人黄某人民币2万元，并取得对方的谅解。2013年12月9日，被告人丁某甲、吴某主动到晋江市公安局投案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人黄某的陈述，证实其是陈埭镇四境村的巡逻队员。2013年11月30日23时许（下称案发时），其回溪边村永兴超市的家里拿被子，后骑电动车回四境村，但开出没多久，就被一个穿黑色衣服的陌生男子拦了下来，说让其去抓前面穿红衣服的男子过来陪他喝酒，其不愿意，那黑衣男子就一拳打在其额头上。那红衣男子见状，就�来拔其车钥匙，让其找队长过来找他，其说其是四境的，那红衣男子便说：“那你四境的跑来溪边干吗，更要打”，便朝其头部打了几拳，黑衣男子也打其。其跑回家，其妈妈听到其叫声也跑出来，其便跑到家里，随手拿起一块铁片，后那红衣男子和黑衣男子便追到其家里。那黑衣男子就一直用拳头打其左手臂肩关节和脸部，那红衣男子便拉着那黑衣男子，叫他不要打，后被拉倒在地。其便说：“你们还打，再打我就拿刀砍你们”，那黑衣男子还是继续打，其感觉左手没有什么感觉了，抬不起来，便跑到外面。后巡逻队来了，其老爸也过来，就劝那黑衣男子不要打了，他还想打其，其赶紧跑开，躲在巷子里，其家人就报警，他们就跑了。后其与那两个男子达成调解协议，由他们赔偿其经济损失人民币2万元，其表示谅解他们。
辨认笔录及照片，证实被害人黄某辨认出被告人丁某甲就是“黑衣男子”、吴某就是“红衣男子”。
2.证人施某的证言，证实其在陈埭镇溪边村开超市，其儿子黄某在四境村巡逻队上班。案发时，黄某回来拿被子，后回去上班。但没多久，其就听到黄某在叫，其便赶紧出来，看见有两个本地陌生子在打其儿子，穿红色衣服的男子用拳头打黄某的额头，穿黑色衣服的男子一直打黄某的上半身和头部。后黄某跑回超市，那黑衣男子就追进来，红衣男子也跟进来劝架，后被黑衣男子推倒在地上。黄某跑出超市后，黑衣男子又追出去，将黄某堵在超市对面墙上打，黄某就说了句“你们还打，还打我就拿刀砍死你们”，红衣男子便过来朝黄某打了一拳，之后两人便走了。
辨认笔录及照片，证实证人施某辨认出被告人丁某甲就是“黑衣男子”、吴某就是“红衣男子”。
3.证人丁某乙的证言，证实案发时，其和朋友丁某甲、吴某喝完酒准备去吃宵夜，走到溪边永兴超市门口附近时，走在前面的丁某甲突然朝一个坐在电动车上的穿巡逻队衣服的男子的脸部打过去，其和吴某就赶紧跑过去，听到丁某甲说：“你再讲一句试试”，吴某就伸手把电动车钥匙拿起来，说叫那男子的队长来找吴某，那男子说他是四境的，吴某就说：“你不是溪边的，你四境的来溪边干吗？”然后便朝那男子脸部打过去，那男子要抢吴某的钥匙，丁某甲又打那男子。后那男子就跑到永兴超市，吴某跟着追过去，其看到那男子拿着一把刀在门口，丁某甲看到后便冲过去把那男子的脖子控制住，朝那名男子打了几拳，其看到便过去把他们拉开，其拉那个男子，吴某拉丁某甲，将两人分开。没多久，巡逻队就来了。
4.证人邓某的证言，证实案发时，其和队员接获通知说溪边村老名乐鞋厂附近有人打架，便赶到现场。其看到一辆助力车被掀翻在路旁边，旁边还有一个穿着巡逻队衣服的年轻男子对其等人说刚才打他的男子已从前面跑掉，其等人便去追，但没有找到，返回现场。回到现场后，听说是有两个本地男子喝完酒后跟那名年轻男子计较，后那两个本地男子殴打那年轻男子。
5.晋江市陈埭镇卫生院诊疗证明书、晋江市医院门诊病历、晋江市公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书及文证审查意见书，证实被害人黄某的伤情情况及经法医鉴定，被害人黄某左肩部的损伤程度为轻伤，额面部损伤程度为轻微伤。
6.调解协议书、谅解书、收条、撤案申请书，证实被告人丁某甲、吴某已赔偿被害人黄某经济损失人民币2万元，并取得被害人黄某的谅解。
7.晋江市公安局出具的破案经过、投案证明、户籍信息等书证，证实本案侦破过程、被告人丁某甲、吴某于2013年12月9日投案的事实以及被告人丁某甲、吴某的基本身份情况。
8.被告人丁某甲的供述，证实案发时，其和朋友吴某、丁某乙喝完酒准备去吃宵夜，走到永兴超市门口附近时，看到一个穿着巡逻队衣服的陌生男子（后经了解，为黄某）开着电动车过来，其看他开得很快，很嚣张，就随口骂了句，他妈的车开这么快？黄某就停下，转过来很横的看着其等人，其等人就围过去，其就说“看什么叼？”然后一拳朝他左脸颊打过去，他不知道说了句什么，其就说：“你再讲一句试试看。”这时吴某就把黄某的电动车钥匙拔起来，好像还讲了一些话，便朝他面部打了两下，黄某要来抢钥匙，其就推了黄某一下，说：“你干吗？”然后用手臂把黄某控制在腋下，朝他打了几拳，他就跑了，边跑边说：“你们要再打我，我要拿刀砍你们。”吴某听到后就追过去到超市门口，其看见黄某�了把西瓜刀出来，以为他要砍人，就跑过去用左手一把把黄某抱夹住，右手用拳头打他，具体打什么部位，因喝酒较多，其记不清楚。后吴某和丁某乙就过来将两人拉开，黄某就跑开了。后巡逻队就过来了，其等人就走了。
辨认笔录及照片，证实被告人丁某甲指认出晋江市陈埭镇溪边村永兴超市附近为作案地点。
9.被告人吴某的供述，证实案发时，其和朋友丁某甲、丁某乙喝完酒后去吃宵夜，走到永兴超市门口附近时，看到一个穿着巡逻队衣服的陌生男子（后经了解，为黄某）开着电动车过来，丁某甲就骂了句，他妈的车开这么快？黄某就停下，转过来横了其等人一眼，其等人就围过去，丁某甲说：“看什么叼？”然后一拳朝他左脸颊打过去，说：“你再讲一句试试看。”其就把黄某骑的电动车钥匙拔起来，叫他让他队长来找其拿，他说他是四境巡逻队，其说他四境巡逻队的来其溪边干嘛，然后就朝他面部打了两下，黄某就伸手要抢钥匙，丁某甲就推了黄某一下，说，你干嘛，然后用手臂将黄某控制在腋下，朝他打了几拳。黄某就跑，边跑边说：“你们再打我，我要拿刀砍你们。”其和丁某甲、丁某乙就朝黄某骑的电动车踢了几脚，其看见黄某跑进去超市里面，其就追过去看黄某到底有没有拿刀。其刚到门口，便看见黄某趴在柜台里，右手拿了把刀出来。此时，丁某甲就跑过来，用左手一把把黄某颈部夹住，右手用拳头打他，但具体打在什么位置，其没看清。后其赶紧把丁某甲拉开，叫他不要打了，丁某甲还推了其几下，丁某乙就把黄某拉开，黄某就赶紧跑开了。后巡逻队就过来，其等人就走了。
辨认笔录及照片，证实被告人丁某甲指认出晋江市陈埭镇溪边村永兴超市附近为作案地点。
上述证据，均经当庭举证、质证，可相互印证上述查明的事实，本院均予以采纳。
本院认为，被告人丁某甲、吴某结伙随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，破坏社会公共秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人丁某甲的辩护人提出本案行为定性应为故意伤害的辩护意见，经查，被告人丁某甲仅因被害人骑车经过，便无故漫骂及殴打被害人，且在被害人已逃离的情况下，仍追赶上前殴打被害人，其殴打行为不仅具有故意性，更具有随意性，是逞强耍横，无事生非，况且，其行为客观上造成被害人轻伤，亦属寻衅滋事的情节恶劣情形，因此其行为是故意伤害与寻衅滋事的想象竞合，应择一重而论处，即应以寻衅滋事论处，故本院不予采纳。被告人吴某的辩护人提出被告人吴某是从犯的辩护意见，经查，一人轻伤的损伤结果是由被告人丁某甲实施殴打被害人左肩部的�为所致，被告人吴某在此过程中有实施劝阻行为，然而，被告人吴某在明知被告人丁某甲无故漫骂及殴打他人的情况下，仍积极参与、实施殴打并追赶被害人，而后才实施劝阻行为，其作用在共同犯罪中相对被告人丁某甲轻，但不足以区分主从犯，故本院不予采纳。被告人丁某甲、吴某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，均予以从轻处罚；且两被告人积极赔偿并取得被害人的谅解，均予以酌情从轻处罚。两辩护人对此提出的辩护意见，本院均予以采纳。公诉机关对两被告人的量刑意见适当，本院予以采纳。被告人吴某的辩护人提出对被告人吴某免予刑事处罚或宣告缓刑的量刑建议，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一项之规定，判决如下：
一、被告人丁某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月9日起至2014年7月8日止。）
二、被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月21日起至2014年9月20日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 阮 芳
代理审判员 曾摩托
人民陪审员 赖建来
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 舒 旋
附：本案所适用的法律法规、司法解释
《中�人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。
行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。