宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬鄞民初字第1926号
原告：汪惠民，公司保安。
被告：宁波市友谊保安服务有限公司。住所地：宁波市鄞州区天童南路***号****室。
法定代表人：高开举，该公司总经理。
委托代理人：唐赛光，浙江浙甬律师事务所律师。
委托代理人：杨良增，浙江浙甬律师事务所律师。
原告汪惠民为与被告宁波市友谊保安服务有限公司（以下简称为友谊保安公司）劳动合同纠纷一案，不服甬鄞劳仲案字（2015）第1293号仲裁裁决书，于2015年10月26日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法由代理审判员郭丙丽适用简易程序，于2015年12月3日公开开庭进行了审理。原告汪惠民，被告友谊保安公司的委托代理人唐赛光、杨良增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪惠民起诉称：其于2013年4月进入被告公司上班，被派遣到鄞州银行从事保安工作，每周休息一天，每天工作9.75小时，但被告并未足额支付原告各类加班工资和年休假工资。2015年5月，因鄞州银行与被告解除了服务合作协议，导致原、被告无法继续履行劳动合同，但劳动仲裁时被告否认主动与原告解除劳动关系的事实。原告认为，其每天工作时间均为9.75小时。2014年1月1月至2014年7月31日期间：工作日共148天，双休日每周加班1天共31天，法定节假日7天，按基本工资为1470元／月计算，原告平时加班工资为3281元，双休日加班工资为5109元，法定节假日加班工资为1729元；2014年8月1月至2015年4月30日期间工作日183天，双休日每周加班1天共38天，法定节假日9天，按基本工资为1650元／月，原告平时加班工资为4554元，双休日加班工资为7039元，法定节假日加班工资为2496元；合计平时加班工资为7835元，双休日加班工资为12148元，法定节假日加班工资为4225元；2014年1月1日至2015年4月30日，年休假天数7天，年休假工资为1650元／月÷21.75天×2倍×7天=”1”064元。综上，原告对劳动仲裁裁决不服，请求依法判令被告支付原告：1.2014年1月至2015年4月平时加班工资（含双休日）10800元；2.2014年1月至2015年4月法定节假日工资4052.7元；3.带薪年休假工资1801.2元；4.违法解除劳动合同的赔偿金8391元。
被告友谊保安公司答辩称：原告与被告之间存在劳动关系属实。2014年1月1日被告与鄞州银行签订了大堂保安服务协议，由被告派遣原告等员工到鄞州银行做保安工作。2015年5月1日，鄞州银行突然与被告解除服务合作协议，将该部分协议交给宁波市鄞州保安服务公司（以下简称鄞州保安公司）接管，原告于2015年5月1日与鄞州保安公司建立劳动关系并签订劳动合同，故原、被告的劳动关系已经终止，被告不存在违法解除需要支付经济赔偿金或者经济补偿金的情形。双休日加班，根据每周加班工作1天计算，但该部分双休日加班工资在平时工资中已发放，从工资发放中可以体现。根据被告与鄞州银行签订的服务合作协议，保安的上班时间与营业网点是一致的，一般工作时间在8小时以内，包含了午餐时间，在仲裁时认定9小时，被告认可原告实际工作在9小时以内。年休假和法定节假日的工资已在平时予以发放，不足部分认可仲裁裁决。综上，被告认为仲裁裁决事实清楚，请求维持仲裁裁决，驳回原告的诉讼请求。
原告为证明其诉讼主张，向本院提供证据及被告质证意见如下：
1.仲裁裁决书及送达证明各1份，拟证明本案已经过劳动仲裁前置程序的事实；被告对此无异议；
2.证明1份，拟证明原告的每天工作时间为9.75小时、每周工作6天以及无法定节假日等事实；被告对该证据三性均有异议，认为原告每天工作时间过长，与事实不符，应以鄞州银行总行出具的证明结合各网点的营业时间确定上、下班时间，进一步确定平时加班时间。
被告为证明其答辩主张，向本院提供证据及原告质证意见如下：
1.原告与鄞州保安公司签订的劳动合同（复印件）1份，拟证明原告在2015年5月1日已与鄞州保安公司建立劳动关系，与被告的劳动关系自动终止的事实；原告对签订劳动合同的真实性无异议，但并不认为与被告的劳动关系终止；
2.原、被告之间的劳动合同1份，拟证明原告的入职时间为2015年3月31日的事实；原告对真实性无异议，对关联性有异议，认为原告实际是2013年4月入职被告公司的；
3.被告与鄞州银行的项目协议书1份，拟证明被告与鄞州银行之间关于保安项目的情况以及第三条约定了保安上班时间以营业时间为准的事实；原告对该证据三性均有异议，认为不能证明原告的工作时间；
4.保安岗位职责、情况说明、营业时间（照片打印件）1组，拟证明原告的上、下班时间，每日工作时间基本在9小时以内，保安上班时间在运钞车到之前10分钟，运钞车离开后征得工作人员同意后就可下班的事实；原告对该证据三性均有异议，认为总行只是原则性规定了工作时间，每个支行工作时间不一致，原告系在支行工作，故应以原告提供的证明为准；
5.考勤单、工资清单1组，拟证明原告的工作天数、节假日休息时间以及被告支付原告工资的情况；原告对于考勤单的真实性无异议；对于工资实际发放的数额无异议，对工资构成不认可，认为工资清单上无原告签字；
6.休假证明若干份（传真件），拟证明原告在2014年、2015年已经享受了各5天的年休假的事实；原告对于2015年1月29日的休假证明无异议，但认为被告已扣了其80元，对其他均不予认可；
7.法定节假日休假、年休假及工资发放登记表1份（均系打印件），拟证明原告在2014年和2015年已经享受了年休假、法定假日以及工资发放的情况；原告认为该组证据系被告自行打印，不予认可。
本院在庭前依法调取了甬鄞劳仲案字（2015）第1293号仲裁案卷，并当庭向原、被告双方出示了仲裁庭审笔录、质证笔录各1份，原告对真实性无异议，认为原告代理人的陈述与原告本人的陈述有些地方有出入，但法庭如采信，原告亦表示认可；被告对仲裁庭审笔录、质证笔录均无异议。
上述证据，经庭审质证，本院综合分析认证如下：
原告证据1，真实、合法且与本案有关联，本院予以确认。原告证据2，系原告工作所在的村镇银行开具的证明，虽然与被告提交的证据4即总行所出具的情况说明在时间上有出入，但总行所出具的时间只是大致的一个情况，具体时间并不确切，而原告所在工作的银行网点更能确切证明原告具体的上下班、每周工作情况，且该银行网点在乡镇，运钞车到达各个银行网点也存在一定时间差，保安更需提前到岗，因此本院对该证明所载明的上下班时间、每周工作时间予以确认。关于午餐时间，原告等人在仲裁庭审中陈述一般中午吃饭只有15-20分钟，最多不超过半小时。而被告认为中午吃饭时间有1个小时但并未提交有效证据证明，故本院确认原告合理午餐时间为0.5小时为宜。
被告证据1，原告对真实性无异议，能够证明原告于2015年5月1日与鄞州保安公司建立了劳动关系的事实，本院予以确认；至于双方所争议的原、被告之间劳动关系是否自动终止，本院将在说理部分予以阐明。被告证据2，原告对真实性无异议，根据原告的诉讼请求及被告的答辩意见，双方均认可原告自2014年1月1日被派驻至国民村镇银行任保安的事实，故本院对该证据予以确认；被告证据3，虽具有真实性，但系被告与鄞州银行总行之间签订的协议书，并未规定原告具体的工作时间，本案中原告具体上、下班时间应结合其工作网点的对外营业时间、运钞车到达时间、银行网点开具的证明等综合确定。故本院对该证据不予确认；被告证据4，由于原告等人工作地所在的具体银行网点不同，鄞州银行总行出具的情况说明等并未考虑到各个村镇银行、支行运钞车到达时间的不同，员工上下班时间的不同等具体情况，故本院认为在已有原告等人各自所在的银行网点出具证明的情况下，被告提供鄞州银行总行出具的情况说明等拟证明原告的上下班时间，不具有证明力，故本院不予采信；被告证据5，关于考勤单，原告对真实性无异议，本院予以确认；关于工资清单，虽然原告仅认可月基本工资及实发工资数额，但又无法陈述自己每月工资的具体构成，结合原告在仲裁庭审时陈述“双休日、法定节假日加班工资发是发过，年休假工资也发过，只是数额不足”的说法，本院对该工资清单予以确认。被告证据6，虽系传真件，但休假证明与考勤单能够互相对应，原告对于考勤单真实性无异议且均签字确认，故休假证明亦具有真实性，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条的规定，征得职工同意的可以跨1个年度安排年休假，该组休假证明均有原告本人签字，能够证明双方对于年休假安排的情况，故本院予以确认；被告证据7，系被告单方统计，因涉及的平时加班时间等目前双方存有异议，故应以本院根据认定的证据核算各项加班时间及加班工资数额为准。
本院在庭前依法调取了甬鄞劳仲案字（2015）第1293号仲裁案卷，并当庭向原、被告双方出示了仲裁庭审笔录、质证笔录各1份，原告对真实性无异议，认为原告代理人的陈述与原告本人的陈述有些地方有出入，但法庭如采信，原告亦表示认可；被告对仲裁庭审笔录、质证笔录均无异议。
根据当事人对事实的陈述以及本院确认的有效证据，本院确认本案事实如下：
原告于2013年4月进入被告公司工作，2014年1月起被安排在鄞州银行网点从事保安工作。2015年5月，鄞州银行与被告解除了保安服务合作协议，将其部分保安服务业务由鄞州保安公司接管。2015年5月1日，原告与鄞州保安公司签订了劳动合同并确立了劳动关系，现原告以鄞州保安公司的保安身份仍在鄞州银行网点工作。原告2014年1月-7月的月基本工资为1470元，2014年8月-2015年4月的月基本工资为1650元，其他工资组成项目基本为双休日加班工资、节假日加班工资、部分月份的高温费等。经查实，原告每天上班时间为7：10分-17：10分，午餐时间为0.5小时，故扣除午餐时间原告每天工作时间为9.5小时。
2015年8月3日，原告向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求被告支付：1.原告2014年1月1日至2015年4月30日期间每月26天、每天加班2小时的平时加班工资（含双休日）10800元；2.2014年1月1日至2015年4月30日期间法定节假日加班工资4052.7元；3.2014年1月1日至2015年4月30日期间未休年休假工资1801.2元；4.违法解除劳动合同的赔偿金8391元。该委于2015年9月30日作出仲裁裁决书，裁决：1.被告支付原告平时加班工资4514.4元、支付法定节假日加班工资不足部分1328.8元、支付年休假工资不足部分130.9元，合计5974.1元；2.驳回原告的其他仲裁请求。
本院认为，根据双方提交的有效证据，本院已确认原告每日上班时间为7：10-17：10，扣除合理的午餐时间0.5小时，原告每日在岗时间为9.5小时。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》中规定的职工月工作日为20.83天／月，自2014年1月1日至2014年7月31日，该期间原告平时加班工资应为2771.65元（1470元／月÷21.75天÷8小时×1.5小时×150%×20.83天／月×7个月）；自2014年8月1日至2015年4月30日，原告平时加班工资为3999.90元（1650元／月÷21.75天÷8小时×1.5小时×150%×20.83天／月×9个月）。综上，原告2014年1月1日至2015年4月30日期间的平时加班工资合计为6771.55元。被告均未支付过，应当支付给原告。
关于双休日加班天数，双方均确认原告每周工作6天，休息1天，本院予以确认。自2014年1月1日至2014年7月31日，原告双休日加班31天，故该期间的双休日加班工资为4976.03元（1470元／月÷21.75天÷8小时×9.5小时×200%×31天）；自2014年8月1日至2015年4月30日，原告双休日加班38天，故该期间的双休日加班工资为6846.55元（1650元／月÷21.75天÷8小时×9.5小时×200%×38天）。综上，原告双休日加班工资合计为11822.58元。根据工资单显示被告已支付原告双休日加班工资10790元，故被告尚应支付原告双休日加班工资不足部分1032.58元。
2014年1月1日至7月31日期间法定节假日为7天，根据被告提供的考勤单，原告法定节假日上班5天，每天工作9.5小时，计加班工资为：1203.88元（1470元／月÷21.75天÷8小时×9.5小时×300%×5天）；2014年8月1日至2015年4月30日期间法定节假日为9天，原告法定节假日上班5天，每天工作9.5小时，计加班工资为：1351.29元（1650元／月÷21.75天÷8小时×9.5小时×300%×5天）。综上，自2014年1月1日至2015年4月30日，原告法定节假日加班工资合计为2555.17元，根据工资单被告已支付原告法定节假日加班工资1860元，尚欠原告法定节假日工资不足部分695.17元。但由于被告对于仲裁裁决的其支付原告法定节假日工资不足部分1328.8元未提出异议，本院予以确认。
原告自2013年4月入职被告处，其未提供证据证明在入职被告前已连续工作12个月以上，故折算后原告在2014年度应休年休假3天，原告已休1天，2014年原告的年休假工资基数为1581.7元，计2014年度未休年休假工资为：290.89元（1581.7元年休假工资计算基数÷21.75天×2天年休假天数×200%）。被告已发放年休假工资160元，故尚应支付原告2014年度未休年休假工资不足部分130.9元。2015年度原告应休未休年休假1天，原告已休5天，被告无需支付原告2015年度未休年休假工资。
关于原告诉请的违法解除赔偿金之诉请，虽然原告在庭审中表示即使不属于违法解除情形，但因原、被告之间的劳动合同无法继续履行而导致劳动合同解除的，被告应当提前30日通知或额外支付一个月的工资，被告没有提前30日通知，也没有额外支付一个月工资，属于解除程序上违法，被告也应该支付原告3个月的经济补偿金及额外一个月的工资。本院认为，原告在与被告的劳动合同尚未到期的情况下，自行与鄞州保安公司签订了劳动合同，继续在其工作的银行网点担任保安的工作，一个劳动者不能在同一时间内与两个不同的用人单位存在劳动关系，故原告在得知鄞州保安公司承接了鄞州银行的保安业务后，与鄞州保安公司签订了劳动合同，说明原告以实际行动表明了其与被告解除劳动合同关系的行为。在原告与鄞州保安公司建立劳动关系的同时，原、被告之间的劳动关系已因原告的上述行为而终止，故被告无须提前30日通知或额外支付一个月工资才能解除，原告并未举证证明系被告主动与其解除劳动关系，故原告要求被告支付经济补偿金或经济赔偿金的理由都不能成立，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，参照《工资支付暂行规定》第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：
一、被告宁波市友谊保安服务有限公司支付原告汪惠民2014年1月1日至2015年4月30日期间的平时加班工资不足部分6771.55元、双休日加班工资不足部分1032.58元、法定节假日加班工资不足部分1328.8元、2014年度未休年休假工资不足部分130.9元，合计9263.83元，于本判决生效后五日内履行完毕；
二、驳回原告汪惠民的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。
代理审判员 郭丙丽
二〇一六年一月十三日
代书 记员 徐 超