辽宁省沈阳市浑南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东陵刑初字第432号
公诉机关沈阳市东陵区人民检察院。
被告人依某某，男，汉族，初中文化，无职业，捕前住沈阳市东陵区（户籍所在地：沈阳市和平区）。曾因犯抢劫罪、敲诈勒索罪，于1994年10月24日被沈阳市和平区人民法院数罪并罚判处有期徒刑六年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年3月3日被沈阳市公安局东陵（浑南新区）分局刑事拘留，同年4月8日经沈阳市东陵区人民检察院批准逮捕，次日由该分局执行逮捕。现羁押于沈阳市东陵区看守所。
辩护人宋淑梅，系辽宁威旺律师事务所律师。
被告人董某，女，系被告人依某某前妻，汉族，初中文化，无职业，捕前住沈阳市东陵区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年3月3日被沈阳市公安局东陵（浑南新区）分局刑事拘留，同年4月8日经沈阳市东陵区人民检察院批准逮捕，次日由该分局执行逮捕。现羁押于沈阳市第一看守所。
辩护人周畅，系辽宁良友律师事务所律师。
沈阳市东陵区人民检察院以沈陵检公诉刑诉（2014）309号起诉书指控被告人依某某、董某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2014年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市东陵区人民检察院指派代理检察员于宾出庭支持公诉。被告人依某某、董某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
沈阳市东陵区人民检察院指控：一、贩卖毒品：1.2013年9月初的一天，被告人依某某在沈阳市苏家屯区玫瑰街沙柳花园小区门口以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2.2013年10月份的一天，被告人依某某在沈阳市苏家屯区玫瑰街沙柳花园小区门口以300元的价格贩卖给邱某一包冰毒（重约0.2克）。3.2013年10月份的一天，被告人依某某、董某在沈阳市苏家屯区海棠街118号南7门金麒麟游戏厅门口（X5酒吧附近）以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。4.2013年10月份的一天，被告人依某某在沈阳市苏家屯区玫瑰街沙柳花园小区一出租房内以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。5.2013年11月份的一天，被告人依某某在沈阳市苏家屯区华府丹郡小区一出租房内以500元的价格贩卖给邱某一包冰毒（重约0.3克）。6.2013年12月份的一天，被告人依某某在沈阳市苏家屯区华府丹郡小区一出租房内以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。7.2014年1月初的一天，被告人依某某、董某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。8.2014年1月下旬的一天，被告人依某某、董某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。9.2014年2月上旬的一天，被告人依某某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。10.2014年2月上旬的一天，被告人依某某、董某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。11.2014年2月中旬的一天，被告人依某某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。12.2014年2月末的一天，被告人依某某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。二、容留他人吸毒：1.2013年10月份的一天，被告人依某某、董某在沈阳市苏家屯区玫瑰街沙柳花园小区一出租房内容留邱某、刘某吸食冰毒。2.2013年11月份的一天，被告人依某某、董某在沈阳市苏家屯区华府丹郡小区一出租房内容留邱某吸食冰毒。3.2013年12月份的一天，被告人依某某、董某在沈阳市苏家屯区华府丹郡小区一出租房内容留邱某、刘某吸食冰毒。2014年3月2日，被告人依某某、董某被公安机关抓获，并从依某某身上查获两包冰毒（重0.51克），从依某某、董某住处一女士黑色皮包内查获一包冰毒（重7.42克）及微型秤一个。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。
沈阳市东陵区人民检察院认为：被告人依某某、董某多次向他人贩卖毒品，并多次为他人吸食毒品提供场所，其中被告人依某某贩卖毒品，数量较大，被告人董某贩卖毒品，情节严重，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人依某某、董某共同故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定，系共同犯罪。被告人董某在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人依某某、董某部分犯罪事实因意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可从轻或减轻处罚。
沈阳市东陵区人民检察院关于二被告人贩卖毒品罪的量刑建议：1.法定从轻或减轻处罚情节：被告人依某某、董某部分犯罪事实未遂；被告人董某系从犯。2.法定从轻处罚情节：被告人依某某如实供述犯罪事实；被告人董某如实供述部分犯罪事实。3.酌定从重处罚情节：被告人依某某、董某多次向他人贩卖毒品；被告人依某某具有前科。故被告人依某某、董某涉嫌贩卖毒品罪的部分，建议判处被告人依某某有期徒刑八年至十年，并处罚金，判处被告人董某有期徒刑四年至六年，并处罚金。
被告人依某某辩称，我对公诉机关指控我贩卖毒品12次共计3.5克，容留他人吸毒共计3次的指控无异议，但公诉机关指控在我身上查获的0.51克冰毒和在被告人董某包中查获的冰毒7.42克系我贩卖的冰毒我不予认可，该冰毒是我用来吸食的冰毒，并且在被告人董某保重查获的冰毒并非公诉机关指控的7.42克，而是5.6克。
被告人依某某的辩护人辩称，被告人依某某贩毒数量并非公诉机关指控的11.43克。
被告人董某辩称，我对公诉机关指控我买卖毒品4次共计1.2克的指控无异议，但我并未参与容留他人吸毒的犯罪行为，因为我与被告人依某某已经离婚，被告人依某某自己租房子居住，被告人依某某在其租住的房子中容留他人吸毒我并未参与，因此我对公诉机关指控我犯容留他人吸毒罪不予认可；在被告人依某某身上查获冰毒0.51克和在我包中查获冰毒7.42克，我对上述毒品并不知情，故我对公诉机关指控我贩卖上述毒品我不予认可。
被告人董某的辩护人辩称，被告人董某贩毒数量并非公诉机关指控的9.13克。
经审理查明：被告人依某某与被告人董某曾系夫妻关系，二人离婚后仍共同居住。2013年9月初的一天，被告人依某某在沈阳市苏家屯区玫瑰街沙柳花园小区门口以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2013年10月份的一天，被告人依某某在沈阳市苏家屯区玫瑰街沙柳花园小区门口以300元的价格贩卖给邱震一包冰毒（重约0.2克）。2013年10月份的一天，被告人依某某、董某在沈阳市苏家屯区海棠街118号南7门金麒麟游戏厅门口（X5酒吧附近）以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2013年10月份的一天，被告人依某某在沈阳市苏家屯区玫瑰街沙柳花园小区一出租房内以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2013年11月份的一天，被告人依某某在沈阳市苏家屯区华府丹郡小区一出租房内以500元的价格贩卖给邱某一包冰毒（重约0.3克）。2013年12月份的一天，被告人依某某在沈阳市苏家屯区华府丹郡小区一出租房内以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2014年1月初的一天，被告人依某某、董某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2014年1月下旬的一天，被告人依某某、董某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2014年2月上旬的一天，被告人依某某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2014年2月上旬的一天，被告人依某某、董某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2014年2月中旬的一天，被告人依某某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2014年2月末的一天，被告人依某某在沈阳市东陵区白塔镇喧喧通讯店二楼以500元的价格贩卖给邱某、刘某一包冰毒（重约0.3克）。2014年3月2日公安机关将被告人依某某、董某抓获，同时在被告人依某某身上查获毒品两包，在其住处被告人董某的黑色皮包内查获毒品一包、微型称一个。经沈阳市公安局东陵分局鉴定，上述在被告人依某某身上查获的毒品系冰毒，重共计0.51克，在黑色皮包内查获的毒品系冰毒，重7.42克。
另查明，2013年10月份的一天，被告人依某某、董某在沈阳市苏家屯区玫瑰街沙柳花园小区一出租房内容留邱某、刘某吸食冰毒。2013年11月份的一天，被告人依某某、董某在沈阳市苏家屯区华府丹郡小区一出租房内容留邱某吸食冰毒。2013年12月份的一天，被告人依某某、董某在沈阳市苏家屯区华府丹郡小区一出租房内容留邱某、刘某吸食冰毒。
本院认为，被告人依某某、董某向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人依某某、董某还在其住处内容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，沈阳市东陵区人民检察院的指控，事实清楚，证据充分，本院予以支持。我国刑法规定，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，处七年以上有期徒刑，并处罚金；容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，被告人依某某多次向他人贩卖甲基苯丙胺共计11.43克（0.3克×11次＋0.2克＋0.51克＋7.42克），容留他人吸毒共计3次，依法应在上述幅度内量刑，我国刑法规定，贩卖甲基苯丙胺七克以上不满十克，处三年以上有期徒刑，并处罚金；容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，被告人董某多次向他人贩卖甲基苯丙胺共计9.13克（0.3克×4次＋0.51克＋7.42克），容留他人吸毒共计3次，依法应在上述幅度内量刑。关于被告人依某某提出的在其身上查获的毒品系用来吸食的毒品，而非贩卖的毒品的抗辩意见，根据我国相关法律规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，因此在其身上查获的毒品数量应认定贩卖毒品的数量，故本院对该抗辩意见不予支持。关于被告人依某某及其辩护人提出的在其住处被告人董某的包中查获的毒品数量系5.6克，而非7.42克的抗辩意见，根据公安机关出具的扣押决定书和扣押清单反映，查获冰毒的数量为约5.6克，这与公安机关2014年9月3日出具的情况说明所反映的内容并不矛盾，现被告人依某某并未提供相应证据证明其抗辩主张，故本院对该抗辩意见不予支持；关于被告人董某及辩护人提出的其并未构成容留他人吸毒罪的抗辩意见，因被告人董某虽与被告人依某某离婚，但双方却共同居住，且庭审过程中被告人董某也供述被告人依某某每次容留他人吸毒的时候其均在场，因此被告人董某系容留他人吸毒罪的共犯，故本院对该抗辩意见不予支持；关于被告人董某及其辩护人辩称的在被告人依某某身上查获的冰毒0.51克和在其包中查获的冰毒7.42克其并不知情的抗辩意见，因缺乏事实和法律依据，故本院不予支持。被告人董某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，故本院依法对其从轻、减轻处罚。被告人依某某、董某贩卖毒品部分犯罪事实因意志以外的原因而未得逞，系部分犯罪未遂，故本院依法对其均从轻、减轻处罚。被告人依某某具有犯罪前科，故本院酌情对其从重处罚。被告人依某某、董某部分犯罪认罪态度较好，故本院对其均酌情从轻处罚。沈阳市东陵区人民检察院关于被告人依某某、董某贩卖毒品罪量刑建议过高，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第二十五条、第二十七条、第二十三条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人依某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月3日起至2021年6月2日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳）
被告人董某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月3日起至2017年5月2日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 金明哲
审 判 员 郝小丽
人民陪审员 田雅娟
二〇一四年十一月三日
书 记 员 高晓琳