江苏省徐州市铜山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）铜刑初字第361号
公诉机关江苏省徐州市铜山区人民检察院。
被告单位徐州金正博世工程机械有限公司，注册号，住所地：铜山经济开发区银山路7号办公楼101室，法定代表人彭传书（已变更为庞利君）。
诉讼代表人姜爱萍。
辩护人王炳林，江苏泰信律师事务所律师。
被告人彭传书，原徐州金正博世工程机械有限公司法定代表人。因涉嫌犯职务侵占罪，于2012年11月28日被徐州市铜山区公安局刑事拘留，因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，于2013年1月5日被该局执行逮捕。现羁押于徐州市铜山区看守所。
辩护人程栋、沈兴成，江苏红杉树律师事务所律师。
江苏省徐州市铜山区人民检察院以铜检诉刑诉（2014）70号起诉书指控被告单位徐州金正博世工程机械有限公司犯虚开增值税专用发票罪、被告人彭传书犯职务侵占罪、虚开增值税专用发票罪，于2014年4月28日向本院提起公诉，于2014年12月28向本院移送铜检诉刑变诉（2014）2号变更起诉决定书，对起诉事实作出变更。在诉讼过程中，公诉机关分别于2014年7月25日、2015年11月21日向本院建议延期审理，本院分别于当日决定延期审理，并分别于2014年8月24日、2015年12月20日决定恢复审理，于2015年3月18日经徐州市中级人民法院批准延长审限三个月。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省徐州市铜山区人民检察院指派检察员单理想出庭支持公诉，被告单位徐州金正博世工程机械有限公司诉讼代表人姜爱萍及其辩护人王炳林、被告人彭传书及其辩护人程栋、沈兴成到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
公诉机关指控：
一、虚开增值税专用发票
2003年至2012年间，被告人彭传书身为被告单位徐州金正博世工程机械有限公司（以下简称“金正公司”）法定代表人，为牟取非法利益，以金正公司的名义，接受他人虚开的增值税专用发票66张，价税合计人民币588万余元，所得利益被金正公司所有。
二、职务侵占
2003年至2012年间，被告人彭传书利用其担任徐州金正博世工程机械有限公司法定代表人职务上的便利，将该公司的销售款、现金等物非法占为己有，合计价值人民币230余万元。具体分述如下：
1、2010年12月14日，被告人彭传书利用其职务上的便利，将金正公司价值人民币24万元的一台装载机置换给新疆维吾尔自治区和田市人热合木.阿不都克热木，获取五块和田玉，并将该五块和田玉占为己有。
2、2003年至2012年6月间，被告人彭传书利用其职务上的便利，采取虚列开支（其中，付庞立君利息人民币649403元、个人支取费用人民币371000元、从财务支取现金人民币754570元、报销票据人民币19700元、为其亲友虚发工资人民币284046.8元、扣个人所得税人民币66547.19元）的手段，将金正公司人民币200余万元现金非法占为己有。
为证明上述事实，公诉机关向本院提交了证人证言、审计报告、相关书证及被告人彭传书的供述及辩解等证据，并据此认为，被告单位徐州金正博世工程机械有限公司在没有货物购销的情况下，接受他人虚开增值税专用发票，情节特别严重，被告人彭传书作为被告单位直接负责的主管人员，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第二款、第三款的规定，应以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任；被告人彭传书利用其职务上的便利，将该单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告单位徐州金正博世工程机械有限公司的诉讼代表人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议，亦未向法庭提供相关证据。其辩护人提出的辩护意见是被告单位系检举方、受害方，且具有自然人自首情节，建议法院依法从轻判处。
被告人彭传书对起诉书指控其犯虚开增值税专用发票罪的事实及罪名均不持异议，对起诉书指控其犯职务侵占罪的事实及罪名有异议，辩称自己不构成职务侵占罪。被告人彭传书的辩护人提出的辩护意见是：第一，被告人彭传书对其虚开增值税专用发票犯罪具有自首情节，不起全部作用，且犯罪数额存在合法合理开支。第二，被告人彭传书不构成职务侵占罪。1、关于用装载机换取和田玉的指控，金正公司单位账上显示为应收账款，即账务未平，不能证明被告人彭传书有非法占有的目的。2、关于公诉机关指控被告人彭传书采取虚列开支的手段将金正公司人民币200余万元现金非法占为己有的指控，事实不清，证据不足，该项指控不能成立。3、本案的举证责任在公诉机关，被告人彭传书无义务自证清白。
被告人彭传书及其辩护人均未向法庭提供相关证据。
经审理查明：2006年至2010年间，被告人彭传书身为被告单位徐州金正博世工程机械有限公司法定代表人，为牟取非法利益，以金正公司的名义，接受他人虚开的增值税专用发票66张，价税合计人民币5881737.84元，并抵扣税款人民币854611.54元，所得利益被金正公司所有。
被告人彭传书因涉嫌职务侵占被公安机关刑事拘留期间，如实供述了公安机关尚未掌握的上述虚开增值税专用发票的主要犯罪事实。
上述事实，被告人彭传书在开庭审理过程中亦无异议，并有证人李某甲、彭某、杨某、崔某、李某乙、张某、黄某、孙某、孟某、史某、贺某、朱某、马某、郭某、李某丙、王某、许某等人的证言，审计报告，增值税专用发票66张，收据，收料单（入库单），记账凭证，企业法人营业执照，户籍证明，发破案经过及到案经过等证据证实，足以认定。
关于公诉机关对被告人彭传书用装载机换取和田玉构成职务侵占罪的指控，经查认为，从公诉机关提供的证据来看，被告人彭传书用金正公司的一台装载机置换五块和田玉的事实是存在的，但在客观上，被告人彭传书置换和田玉的装载机在账务上显示为应收账款，账务未平，金正公司可以通过其他合法途径向彭传书追讨该款，不能证明被告人彭传书主观上具有非法占有的目的。故对公诉机关的该起指控，不符合职务侵占罪的构成要件，本院不予支持。对被告人彭传书的辩护人提出的相应的辩护意见，本院予以采纳。
关于公诉机关指控被告人彭传书采取虚列开支的手段将金正公司人民币200余万元现金非法占为己有的指控，经查认为，公诉机关提交的证据是被告人彭传书签字报销的单据，但公诉机关未能进一步提供报销款项实际被被告人彭传书占为己有的证据，因此，公诉机关的该起指控事实不清，证据不足，本院不予支持。对被告人彭传书的辩护人提出的相应的辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告单位徐州金正博世工程机械有限公司、被告人彭传书身为被告单位直接负责的主管人员，在没有货物购销的情况下，接受他人虚开增值税专用发票，情节特别严重，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。公诉机关指控被告单位徐州金正博世工程机械有限公司、被告人彭传书犯虚开增值税专用发票罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人彭传书因涉嫌犯职务侵占罪被采取强制措施后，如实供述了司法机关尚未掌握的虚开增值税专用发票的犯罪事实，以自首论，依法可以从轻处罚。被告人彭传书的辩护人提出被告人彭传书对其虚开增值税专用发票犯罪具有自首情节，本案的举证责任在公诉机关，被告人彭传书无义务自证清白的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。但其提出被告人彭传书在虚开增值税专用发票罪中不起全部作用，且犯罪金额存在合法合理开支的辩护意见，经查与事实不符，亦未有相应证据证实，本院不予采纳。被告单位徐州金正博世工程机械有限公司的诉讼代表人的意见，经查属实，本院予以采纳，其辩护人提出被告单位系检举人、受害人，且具有自然人自首的辩护意见，经查认为，被告单位向公安机关举报时，举报了被告人彭传书涉嫌职务侵占犯罪的事实，但并未提及自己涉嫌虚开增值税专用发票的事实，在被告人彭传书依法不构成职务侵占罪的情况下，被告单位在虚开增值税专用发票犯罪中，不是检举人，亦不是本案的受害人。另外，被告人彭传书的自首情节，并不是对被告单位从轻处罚的理由。故对被告单位的辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第六十七条第二款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告单位徐州金正博世工程机械有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币150000元。（于本判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人彭传书犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月28日起至2022年11月27日止。）
三、被告单位徐州金正博世工程机械有限公司非法所得人民币854611.54元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘翠颖
审 判 员 秦 鹏
人民陪审员 滕绍林
二〇一五年六月十八日
书 记 员 李雨轩