广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）北刑二终字第69号
原公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李宜福，农民。因犯贩卖毒品罪于2002年4月8日被北海市银海区人民法院判处有期徒刑十二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月4日被北海市公安局银海分局决定监视居住，同年7月29日被北海市银海区人民法院决定取保候审。
辩护人罗一静，北海市银海区法律援助中心律师。
广西壮族自治区北海市银海区人民法院审理广西壮族自治区北海市银海区人民检察院指控原审被告人李宜福犯贩卖毒品罪一案，于2014年8月18日作出（2014）银刑初字第90号刑事判决。原审被告人李宜福不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。北海市人民检察院指派代理检察员黎维富出庭履行职务，上诉人李宜福及其辩护人罗一静到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人李宜福于2012年2月22日11时许，在北海市银海区福城镇海陆村委会关井芦村43号其家中，以30元的价格将毒品海洛因一小包贩卖给吸毒人员徐某某，交易后被公安人员抓获，并从李宜福身上缴获毒品海洛因1.13克、毒资30元及作案工具电子秤一台。
二、被告人李宜福因涉嫌贩卖毒品被取保候审期间，于2012年3月29日11时许，在上述其家中，以每小包30元的价格，将毒品海洛因分别贩卖给吸毒人员覃某某、李某某各一小包。
三、被告人李宜福于2012年3月30日7时许，在上述其家中，以30元的价格将毒品海洛因一小包贩卖给吸毒人员姚某某。同日上午11时许，李宜福在其家中被公安人员抓获，从其身上缴获毒品海洛因0.47克及作案工具电子秤、手机各一台。随后，公安人员在其家中将前来准备向李宜福购买毒品海洛因的吸毒人员姚某某、覃某某、李某某抓获。
另查明，被告人李宜福曾因犯贩卖毒品罪于2002年4月8日被北海市银海区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金10000元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2012年2月23日被北海市公安局银海分局取保候审，并于同年12月24日被移送北海市银海区人民检察院审查起诉。因被告人李宜福不到案接受讯问，北海市公安局银海分局撤回移送起诉，并于2013年6月27日报经批准逮捕后对被告人李宜福进行网上追逃。2014年4月2日，南宁市公安局将被告人李宜福抓获移交北海市公安局银海分局。
原判认定上述事实，有受案登记表，立案决定书，在逃人员登记表，抓获经过，提取笔录，扣押物品清单，称量笔录，辨认笔录，罚没款收据，毒品移交收据，刑事判决书，户口证明，证人徐某某、姚某某、覃某某、李某某的证言，被告人李宜福的供述，刑事科学技术检验报告，现场勘查笔录及照片等证据予以证实。
原判认为，被告人李宜福违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因而多次向多人非法销售，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李宜福曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。被告人李宜福归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，以被告人李宜福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
上诉人李宜福的辩护人在二审开庭审理时举出以下证据：1、广西某某学院出具的证明材料，证实李宜福自2012年9月1日租赁该学院的铺面经营以来，遵纪守法和文明、合法经营；2、北海市银海区福成镇海陆村民委员会出具的证明材料，证实2012年6月以来李宜福在该村委会的辖区内遵纪守法，表现良好；3、证人何某某（原北海市公安局工作人员）的证言，证实李宜福曾在上世纪90年代做过公安机关的线人，配合公安机关抓获几个贩毒人员。
上诉人李宜福及其辩护人上诉及辩护称，李宜福没有在2012年3月29日贩卖过毒品给覃某某和李某某，李宜福没有向多人贩毒或多次贩毒；本案的贩卖毒品行为均发生在李宜福刚刑满释放，没有生活来源的情况下，在2012年9月李宜福取得广西某某学院学生服务部的经营权后，李宜福过上自食其力的生活，已远离毒品，改过自新；1997年李宜福曾做过北海市公安局的线人，有立功表现。原判量刑过重，请求本院撤销原判，对李宜福判处更轻的刑罚。
北海市人民检察院在二审开庭审理时针对上诉人李宜福的辩护人举出的证据，认为该三份证据均对定罪量刑没有影响。该院认为，原判认定的证据来源合法，相互之间印证、吻合，足以证实李宜福实施三次贩卖毒品行为的事实。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法。请求本院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的犯罪事实与原判一致，所采信的证据来源合法，均经庭审质证、认证，查证属实。各证据相互之间印证、吻合，已形成证据链，足以证实上诉人李宜福实施贩卖毒品犯罪的事实，本院予以确认。
关于上诉人李宜福及其辩护人提出的李宜福没有在2012年3月29日贩卖过毒品给覃某某和李某某，李宜福没有向多人贩毒或多次贩毒的上诉及辩护意见，经查，2012年3月29日，上诉人李宜福分别贩卖30元份量的毒品海洛因给李某某和覃某某的事实，有上诉人李宜福的供述，证人覃某某和李某某的证言予以证实，各言词证据相互之间印证、吻合，李宜福在一审庭审时亦对起诉书指控其先后三次贩卖毒品的犯罪事实无异议，上诉人李宜福及其辩护人所提出的该项上诉及辩护意见与已查明的事实不符，本院不予采纳。
关于上诉人李宜福及其辩护人根据广西某某学院、北海市银海区福成镇海陆村民委员会出具的证明材料而提出的原判量刑过重的上诉及辩护意见，经查，上诉人李宜福在处于取保候审期间的2012年6月，在没有向公安机关报告，未经公安机关批准的情况下擅自离开北海，且更换了手机号码后也没有告知公安机关，其行为已违反《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十九条的规定。因联系不到李宜福到案，导致本案在较长的时间内未能审理，浪费了大量的司法资源。李宜福的辩护人举出的上述两份证明材料均是证实李宜福在违反法律规定脱离司法机关控制期间的表现情况，该表现情况不能作为对李宜福从轻处罚的情节，李宜福及其辩护人提出的该项上诉及辩护意见无法律依据，本院不予采纳。
关于上诉人李宜福及其辩护人根据证人何某某的证言而提出的李宜福有立功表现的上诉及辩护意见，经查，证人何某某的证言证实李宜福曾做过公安机关的线人，配合公安机关抓获过贩毒人员，但该事实是发生在上世纪90年代，而不是发生在李宜福因本案被抓获后，不符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条关于“构成立功的时间点是犯罪分子到案后”的规定，李宜福及其辩护人提出的该项上诉及辩护意见无法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李宜福违反国家对毒品的管制规定，向多人贩毒以及多次贩毒，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，已构成贩卖毒品罪。关于上诉人李宜福及其辩护人提出的原判量刑过重，请求本院对李宜福判处更轻的刑罚的上诉及辩护意见，经查，上诉人李宜福因犯贩卖毒品罪于2002年4月8日被判处有期徒刑十二年，刑满释放不久后又因涉嫌贩卖毒品于2012年2月23日被取保候审，并在取保候审期间不思悔改，于同年3月29日、30日又先后实施贩卖毒品的行为，人身危险性及造成的社会危害较大，原判根据本案的犯罪事实，性质，李宜福系毒品再犯、归案后如实供述等从重、从轻的情节和对社会的危害程度，判处李宜福有期徒刑五年并无不当，李宜福及其辩护人提出的该项上诉及辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖辉凯
审 判 员 沈晓晓
代理审判员 彭 湘
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 梁善婷
附：本刑事裁定书引用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。