浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）甬慈民重字第2号
原告：尚林芳，男，1968年11月26日出生，汉族，农民，户籍所在地安徽省怀远县，现暂住浙江省慈溪市。
委托代理人：吴利群，慈溪市人和法律服务所法律工作者。
被告：顾鑫钿，男，1973年10月8日出生，汉族，农民，住浙江省慈溪市。
委托代理人：叶建荣，浙江煜华律师事务所律师。
被告：姚金桥，男，1961年1月5日出生，汉族，农民，住浙江省余姚市。
委托代理人：金辉，慈溪市耕民法律服务所法律工作者。
委托代理人：吴丹，慈溪市耕民法律服务所法律工作者。
原告尚林芳为与被告顾鑫钿、姚金桥雇员受害赔偿纠纷一案，于2009年6月1日向本院起诉。本院于同日受理后，依法适用简易程序并由代理审判员朱岚独任审判，于2009年6月26日、2009年7月13日公开开庭进行了审理。同年7月24日，本院宣告(2009)甬慈民初字第1445号民事判决。被告顾鑫钿不服判决提起上诉。宁波市中级人民法院经审理认为：原审中，尚林芳与姚金桥的委托代理人均系慈溪市耕民法律服务所的法律工作者。慈溪市耕民法律服务所接受本案原审原告尚林芳与原审被告姚金桥双方委托的行为属于双重代理，可能侵害另一原审被告顾鑫钿的利益。本案原审法院对代理人资格未作严格审查，程序违法，依法应发回重审。遂于2009年9月11日作出（2009）浙甬民一终字第901号民事裁定，撤销（2009）甬慈民初字第1445号民事判决，发回重审。本院收到宁波市中级人民法院的民事裁定书后，依法另行组成合议庭，于2010年5月12日、2010年7月22日重新公开开庭进行了审理。原告尚林芳及其委托代理人吴利群、被告顾鑫钿及其委托代理人叶建荣、被告姚金桥及其委托代理人金辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2008年11月7日原告受雇于被告顾鑫钿在被告姚金桥的修建房屋工程中做泥工。同年11月10日下午，原告在二楼作业时，因后墙倒塌，原告与另一泥工从高处摔下受伤。原告被送至余姚市第四人民医院治疗，住院25天。原告之伤经宁波诚和司法鉴定所鉴定，已构成十级伤残，需后续治疗费5500元，伤后护理时间为2.5个月（住院期间完全护理，出院后部分护理）。本次事故已造成原告一定的经济损失，除被告姚金桥支付的医疗费外，原告已花费医疗费433.80元、鉴定费1700元、交通费200元、护理费4770元、住院伙食补助费375元、误工费7314元、后续治疗费5500元、残疾赔偿金20102元，合计40394.80元。现要求：1、二被告赔偿原告各类经济损失40394.80元，扣除被告顾鑫钿已支付3000元，尚应赔付37394.80元；2、二被告支付原告精神抚慰金5000元。庭审中，原告要求按2009年度宁波市农村居民的相关统计数据计算原告损失，确定原告各项经济损失为医疗费10055.90元、伤残赔偿金25282元、误工费9832.50元、护理费4237.80元、交通费200元、鉴定费1700元、续医费5500元、住院伙食补助费375元。
被告顾鑫钿未作书面答辩，在庭审中答辩称：原告与被告顾鑫钿之间不存在雇佣关系，被告顾鑫钿无需承担原告受伤的赔偿责任。原告与被告顾鑫钿均受雇于被告姚金桥，原告的损失应由被告姚金桥承担。若经审理，法院认定原告受雇佣于被告顾鑫钿，那么因被告顾鑫钿不具备相应的资质，被告姚金桥也应承担相应的责任。再者，原告作为一位泥工，应知道所从事的工作具有危险性，却未采取相应的措施，没有尽到普通人的注意义务，所以被告顾鑫钿认为原告自身也有重大过错，应当相应的减轻其他责任人的赔偿责任。对于原告主张的精神抚慰金5000元，被告顾鑫钿认为过高。被告顾鑫钿在事发后已给付原告5000元。
被告姚金桥未作书面答辩，在庭审中答辩称：被告姚金桥将工程发包给了被告顾鑫钿施工，被告顾鑫钿与原告尚林芳存在雇佣关系，雇主对雇员在雇佣活动中受到的损害应当承担赔偿责任。原告从事建筑行业，自身缺乏安全意识是造成本次事故的主要原因，原告本身应承担责任。所以被告姚金桥认为原告受伤与其没有因果关系，请求法院驳回对被告姚金桥的诉讼请求。
原告为支持自己的诉讼主张，向本院提供了以下9组证据：
1.阮长根、顾鑫钿出具的证明一份，证明原告跟被告顾鑫钿去被告姚金桥家做泥工的事实。
2.谈话笔录2份，证明原告在被告姚金桥家干活时受伤的事实。
3.余姚市第四人民医院门诊病历一份，证明原告受伤后就医的事实。
4.医疗费发票6份，证明原告为治疗自行支付医疗费433.80元的事实。
5.××休证明3份，证明原告因伤需休息3个月的事实。
6.司法鉴定书一份，证明原告之伤已构成十级伤残，需后续医疗费5500元、伤后护理时间为2.5个月的事实。
7.鉴定费发票一份，证明原告花费鉴定费用1700元的事实。
8.交通费发票若干，证明原告因就医支出交通费200元的事实。
9.预缴款收据一份，证明2008年11月26日原告出具给被告顾鑫钿妹夫赵岳新的收条中的2000元系原告方在住院期间所支付的预缴款。
对原告提供的证据1，被告顾鑫钿对其无异议，认为证据1恰恰证明被告顾鑫钿与原告同为点工的事实；被告姚金桥对其真实性、关联性有异议，认为该证据由被告顾鑫钿及案外人阮长根出具，被告顾鑫钿是本案当事人，与案件处理结果有利害关系，而阮长根也曾跟被告说过他签字时并没有内容，故对该证据被告姚金桥不予认可。本院认为，原告提供的证据1系被告顾鑫钿及阮长根出具，被告顾鑫钿与本案有利害关系，而阮长根未到庭作证，故对证据1的证明力本院不予认可。对原告提供的证据2，被告顾鑫钿对其真实性、合法性有异议，认为证人应当出庭作证；被告姚金桥对证据中反映的原告受伤的事实无异议，但对原告受伤的原因有异议。本院认为，证人应当出庭作证，无正当理由未出庭作证的证人证言不能单独作为认定案件事实的依据，故对证据2的证明力本院不予认可。对原告提供的证据3、4、5、7、8、9，两被告均无异议，本院对证据3、4、5、7、8、9的证明力予以确认。对原告提供的证据6，两被告对其真实性均无异议，但认为其中的后续治疗费用应以实际发生为准。本院认为，证据6系由宁波诚和司法鉴定所根据原告的伤情作出的鉴定结论，鉴定人员具备相关鉴定资质，鉴定程序未违反法律规定，两被告对其鉴定结论确定的后续医疗费有异议，却未提供相应证据证明其主张，对两被告提出的异议本院不予采纳，故对证据6的证明力本院予以确认。
被告顾鑫钿为支持自己的抗辩理由，向本院提交了收条两份，证明被告顾鑫钿已向原告支付现金5000元。
对被告顾鑫钿提供的证据，原告与被告姚金桥均无异议，本院对该证据的证明力予以确认。
被告姚金桥为支持自己的抗辩理由，向本院提供了医疗费发票5份及住院期间费用清单7份，证明被告姚金桥已垫付医疗费10638.20元的事实。
对被告姚金桥提供的证据，原告无异议，但认为被告姚金桥所支付的医疗费应扣除原告预交的2000元。被告顾鑫钿对被告姚金桥提供的证据无异议。本院认为，结合原告提供的证据9及被告姚金桥对证据9的质证意见，对原告主张其已自行支付2000元医疗费的质证意见，本院予以采纳，根据被告提供的医疗费票据，确认被告姚金桥已垫付医疗费7622.10元。
本院为查明案件事实，依职权调取(2009)甬慈民初字第1445号案件中对案外人阮长根制作的调查笔录一份。
对该调查笔录，原告与被告姚金桥均无异议，被告顾鑫钿认为该调查笔录是由原审的审判人员制作的，现原审的审判人员已回避，对其制作的调查笔录也不应确认。本院认为，该调查笔录系原审中本院依法制作，被告顾鑫钿提出的异议没有法律依据，本院不予采纳，因原告与被告姚金桥对该调查笔录无异议，本院对该调查笔录的证明力予以确认。
根据上述确认的证据，结合原告与两被告的陈述，本院认定本案事实如下：
被告姚金桥因房屋修建需要，经与被告顾鑫钿联系，由被告顾鑫钿负责召集包括原告尚林芳的泥工、小工等人于2008年11月7日至被告姚金桥家中进行房屋修建。房屋修建工程具体分为三部分：屋顶翻新；建造二间小平房；东边灶间扩建。被告顾鑫钿指派泥工、小工从事相应工作，并由被告顾鑫钿负责记录每天出工人员的工作时间。被告姚金桥与被告顾鑫钿未签订书面的房屋修建合同。2008年11月10日，原告尚林芳在楼顶作业时，与另一泥工一同摔下受伤。原告被送至余姚市第四人民医院治疗，住院25天。原告出院后需休息3个月，共误工3个月零25天。原告之伤经宁波诚和司法鉴定所鉴定，已构成十级伤残，计残疾赔偿金25282元。根据鉴定意见书，原告需后续治疗费5500元，伤后护理时间为2.5个月（住院期间完全护理，出院后部分护理）。原告为治疗共花费医疗费10055.90元，其中原告支付2433.80元，被告姚金桥垫付医疗费7622.10元。原告花费鉴定费1700元、交通费200元。
另查明，被告顾鑫钿已支付给原告尚林芳5000元。
本院认为：原告尚林芳系由被告顾鑫钿找来至被告姚金桥家从事泥工工作的，原告的工作时间、工作地点、工作内容均由被告顾鑫钿指派，报酬亦由被告顾鑫钿向原告发放，被告顾鑫钿和原告之间符合雇佣关系的法律特征。被告顾鑫钿主张原告系受被告姚金桥雇佣，缺乏依据，本院不予采信。原告尚林芳在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的被告顾鑫钿应承担赔偿责任。两被告之间虽未签订书面协议，但双方对于被告姚金桥因房屋修建需要联系被告顾鑫钿，由被告顾鑫钿召集工人到被告姚金桥家从事屋顶翻新、建造二间小平房、东边灶间扩建等房屋修建工程等的事实并无异议，结合被告姚金桥系与被告顾鑫钿结算工程工资的事实，应认定双方之间系承揽关系。被告姚金桥选任民间个体工匠被告顾鑫钿承揽农村房屋简单修缮、平房建造等工程，未违反必要的安全注意义务，不存在选任上的过失，原告尚林芳要求被告姚金桥承担赔偿责任，理由不能成立。被告顾鑫钿、姚金桥均未提供证据以证明原告尚林芳在本起事故中具有故意或者重大过失，以免除或者减轻被告顾鑫钿应承担的民事赔偿责任，故被告顾鑫钿对原告因本起事故所受损失应承担全额的民事赔偿责任。根据原告以2009年度宁波市各项居民收支数据提出的诉讼请求，确定原告尚林芳十级伤残的残疾赔偿金为25282元；原告误工3个月零25天，按照2009年度宁波市职工平均工资确定原告的误工损失9832.50元；原告住院25天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定住院伙食补助费为375元；原告伤后护理时间为2.5个月（住院期间完全护理，出院后部分护理），按照2009年度的宁波市职工平均工资确定出院后的护理费为4237.80元；原告主张精神抚慰金5000元，根据原告伤情及伤残等级，本院酌情支持2000元。两被告辩称，后续治疗费5500元应待实际发生后另行主张，但根据鉴定结论该费用为确定必然发生的费用，故可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告顾鑫钿赔偿原告尚林芳医疗费10055.90元、残疾赔偿金25282元、误工费9832.50元、护理费4237.80元、住院伙食补助费375元、鉴定费1700元、交通费200元、后续治疗费5500元、精神损害抚慰金2000元，合计59183.20元,扣除被告顾鑫钿已支付的5000元，被告顾鑫钿尚需赔偿54183.20元，款于本判决生效后十日内履行；
二、驳回原告尚林芳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费860元，由原告尚林芳负担50元，由被告顾鑫钿负担810元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局预算外资金，账号为81×××01，开户银行为中国银行宁波市分行，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 王旭明
审 判 员 许柏森
代理审判员 张琪琦
二〇一〇年九月二十九日
代书 记员 邹燕蓉
附一：本判决所适用的相关法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。3、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
附二：申请执行的相关规定
1.《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》
第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。