福建省福安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2007）安刑初字第316号
公诉机关福安市人民检察院。
被告人林飞华，男，1972年1月6日出生于福建省福安市，汉族，大专文化，2005年8月至案发时任中共福安市湾坞乡纪委副书记兼任中共湾坞乡坑源村支部委员会书记，住福安市湾坞乡政府宿舍（户籍地：福安市）。因涉嫌犯受贿、挪用公款罪于2007年7月19日被刑事拘留，2007年8月1日被逮捕。现羁押于福安市看守所。
辩护人ＸＸ，福建闽东律师事务所律师。
福安市人民检察院以安检公刑诉（2007）316号起诉书指控被告人林飞华犯受贿、挪用公款罪，于2007年11月27日向本院提起公诉，本院于11月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2007年12月18日公开开庭进行了审理。福安市人民检察院指派检察员刘小龙出庭支持公诉，被告人林飞华及其辩护人ＸＸ到庭参加诉讼。本案经辩护人及公诉机关申请，各延期审理一个月。现已审理终结。
福安市人民检察院指控，（一）、受贿。2005年9月至2006年9月，被告人林飞华参与管理、组织“村村通”工程中坑源村至下邳村公路路面水泥硬化工程的日常工作期间，于2005年12月和2006年1月分别从坑源村委取款30000元和5000元用于还贷和日常开支。为了冲抵自己在村委支取的35000元款项，被告人林飞华于2006年1月20日晚利用向工程承包人张某1支付工程款之机从中截留35000元用于平帐，而后以借款为由向张某1等人强行索取。2006年9月间又指使工程承包人张某1、张某2、厦裕奇等人出具了一张收回35000元的收条，并指使工程承包方将工程造价虚增35000元，企图掩盖其受贿的事实。公诉机关对此提供了证人张某1等人证言、坑源村委记账凭证等书证、被告人林飞华供述等证据证明。
（二）挪用公款。2007年6月间，被告人林飞华的朋友郑某向被告人林飞华借款用于其足浴城生意的资金周转。当月29日，被告人林飞华获悉坑源村委已领回上级拔给坑源村的“村村通”工程修路补助款102000元，便与村民主任刘某1（另案处理）商议，从中取款50000元给其个人使用。当月30日，刘某1从村委帐户取出50000元交给被告人林飞华，被告人林飞华将该50000元转借给郑某，直至2007年7月19日案发后，被告人林飞华之妻韩某代为归还。公诉机关对此提供了证人刘某1证言、坑源村信用社户头“存款明细帐”等书证、被告人林飞华供述等证据证明。
指控认为，被告人林飞华在挂职担任村支部书记期间，利用自己协助政府进行行政事务管理的职务便利索取他人财物，数额较大；挪用公款借贷给他人进行营利活动，数额较大，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十四条第一款的规定，应以受贿罪、挪用公款罪数罪并罚追究其刑事责任。现依法提起公诉，请依法判处。
被告人林飞华辩称，指控受贿的35000元是其投资修建公路的股份分红款，其投资8000元，其中4000元是现金，4000元用于接待公路验收的开支。对于指控的挪用公款的事实没有异议。
辩护人ＸＸ的辩护意见是，公诉机关指控受贿证据不足，被告人林飞华在承包修建公路的股份中占一股，35000元是被告人林飞华入股的股份分红款。挪用公款时间短，认罪态度好，可以酌情从轻处罚。
经审理查明，（一）、受贿。2005年9月至2006年9月，被告人林飞华参与管理、组织“村村通”工程中坑源村至下邳村公路路面水泥硬化工程的日常工作期间，该段工程的承包人张某1等人为了工程的顺利进行和有利于工程款的领取等原因提出给被告人林飞华一股，约定张某1一股、张某2一股、刘某1与夏某1一股、被告人林飞华一股，但被告人林飞华以没钱为由未出资。2005年12月和2006年1月被告人林飞华分别从坑源村委取款30000元和5000元用于还贷和日常开支。为了冲抵自己在村委支取的35000元款项，被告人林飞华于2006年1月20日晚利用向工程承包人张某1支付工程款之机从中截留35000元用于平帐，而后以借款为由占有了该款。当张某1等人向其要求还款时，被告人林飞华以工程分红款为由拒不返还张某1等人。2006年9月间又指使工程承包人张某1、张某2、厦裕奇等人出具了一张收回35000元的收条，并指使工程承包方将工程造价虚增35000元，企图掩盖该事实。在检察机关调查期间和本院审理期间，被告人林飞华家属各退赃23000元和12000元。
（二）挪用公款。2007年6月间，被告人林飞华的朋友郑某向被告人林飞华借款用于其足浴城生意的资金周转。当月29日，被告人林飞华获悉坑源村委已领回上级拔给坑源村的“村村通”工程修路补助款102000元，便与村民主任刘某1（另案处理）商议，从中取款50000元给其个人使用。当月30日，刘某1从村委帐户取出50000元交给被告人林飞华，被告人林飞华将该50000元转借给郑某，直至2007年7月19日案发后，被告人林飞华之妻韩某代为归还。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以采信的下列证据证明：
1、证人证言
（1）、证人张某1证言证实：坑源村至下邳村公路硬化工程承包时分四股，其、张某2、林飞华各一股，刘某1和夏某1合一股，约定每股投资40000元，验收时因需填方，每公里造价从183000元改为187600元，全长3.4公里，共计637480元。事先约定四股，但林飞华没有投资，但因他是湾坞乡纪检副书记和坑源村支部书记，很多事情要他帮忙，所以股东约定按四股分，工程赢利142936元，每股平均35000多元。2006年1月20日的55000元的领条是其开给林飞华的，林飞华说其中20000元是村委帮张某1付的碎石款，另外35000元等过几天上面的钱到了就领出来给其，但之后一直没有给其35000元，在其催促下才补了35000元的借条。证实林飞华领走35000元的分红款，他们股东没办法，就确定按一股给林飞华分红，用来冲抵林飞华拿走的35000的工程款。检察机关要求林飞华退出35000元后，林飞华第二天就找其开了一张收回35000元的假收条。
工程承包后其和张某2各出资40000元，刘某1和夏某1出材料款19000元和现金10000元，林飞华从施工到完工都没拿钱参股，夏某1也从来没有和他们几个股东提出林飞华出资的钱在他那里，但林飞华和夏某1个人关系比较好，他们个人经济情况往来其不懂。其从来没有听说过林飞华有投资款在夏某1处用来买材料。工程验收时林飞华为其垫付了接待费。
（2）、证人刘某1证言证明：工程承包时有讲按四股来做，其中张某1一股、张某2一股、林飞华一股、其和夏某1一股，每股40000元交夏某1保管。其和夏某1以买材料等方式出资29000元（除了其和夏某1一起购买的19000元材料外，夏某1没有买过其他材料，也没再出钱买过其他材料），林飞华以没钱为由一直没有出资。林飞华没有参加工程管理，由于钱已被他拿走，不退，同时他在工程方面也有帮忙，他们没办法只好算是林飞华一股的分红。林飞华被检察院调查后，找他们股东写一张假收条，收回林飞华拿走的35000元。
2006年9月至2007年3月林飞华有报销接待费5786元，林飞华有讲该款是修下邳至坑源水泥路等项目的接待费。
林飞华在102000元拨款还未到村委户头时就多次跟其讲该款借50000元给他还债，一段时间马上就还，所以该款一到村委户头，第二天就叫其拿50000元借给他（林飞华），没有打借条。
（3）、证人张某2证言证明：工程股份约定及出资情况、被林飞华拿走35000元的情况与证人刘某1陈述一致。表示既然已被林飞华拿走35000元不退，他们股东就算分红给他，不用退了。
（4）、证人夏某1证言证明：股份约定情况与其他证人陈述一致。2005年8、9月份，工程施工几十天后，有一天其到赛岐买材料钱不够，打电话叫林飞华拿几千元借其买东西，当时没告诉林飞华说买水泥路硬化工程的材料，只说要买东西，其只是对林飞华说：我买东西没钱，能不能拿几千元给我。林飞华没怎么推辞，只让其等一下，后来到乡政府给其4000元，林飞华给钱时也没讲这4000元作为投资款，其也没说是向林飞华要投资款。后来有告诉张某1、张某2、刘某1等股东这个情况。其和张某1讲前段时间买材料钱不够，有向林飞华拿4000元时也没说是向林飞华拿投资款，按其意思这4000元是向林飞华要投资款。另外林飞华在上级来检查工程质量时接待开支4000元。林飞华有写一张35000元的借条，股东表示不用他退款了，算是他的分红款。
（5）、证人刘某2证言证明：2006年1月初林飞华给其一张55000元张某1出具的收条做帐，后来张某1来催要工程款，说这55000元中其已经拿了35000元给林飞华做干股的钱就算了，要其支付剩下的20000元，其答复说已经给林飞华工程款了，不可能再给。林飞华有答应张某1以后村里再拿20000元给他，以后林飞华再也没找过其说这件事。
（6）、证人韩某证言证明：其朋友郑某因做生意资金不会周转，向其丈夫林飞华提出借款50000元，后来林飞华就从刘某1处借50000元转借给郑某。在2007年7月20日林飞华被检察院叫走后的一、二天，其将50000元还给了刘某1。
（7）、证人郑某证言证明：其因经营足浴城缺乏资金向林飞华借款，2007年6月29日林飞华借给其50000元，过十多天后，其从别处拿到资金就把50000元还给林飞华妻子韩某了。
2、书证
（1）、公路水泥硬化承包合同证明：坑源至下邳村路段公路硬化的承包情况。
（2）、张某12006年1月20日出具的领款凭证一张证明：张某1向坑源村委出具过一张55000元的领款条，但钱实际未领回。
（3）、被告人林飞华出具的借条一张证明：2007年1月27日林飞华以借款为名出具给张某135000元借条的事实。
（4）、张某1出具的收条一张证明：林飞华为对付调查叫张某1出具收到35000元的假收条一张的事实。
（5）、福安市农村信用社联社提供的存款凭证、坑源村委存款明细帐、刘某1存取款凭证、林飞华存款明细帐及存款凭证证明：林飞华贷款30000元及还款情况、坑源村委、刘某1、林飞华资金在信用社的往来情况。
（6）、交通部门相关文件证明：农村公路建设的相关规定及拨款坑源村公路硬化补助款102000元的事实。
（7）、被告人林飞华职务任免通知证明：林飞华2002年10月起任湾坞乡纪检副书记，2005年8月9日起兼任湾坞乡坑源村支部书记。
（8）、被告人林飞华户籍证明证明：被告人林飞华出生时间为1972年1月6日，作案时已达刑事责任年龄。
（9）、退赃证明及缴款书证明：林飞华在案发后的2007年7月23日、25日共退赃23000元，在2008年3月19日退赃12000元。
3、被告人林飞华供述证实：2005年8月其被湾坞乡党委派到坑源村任村支部书记。坑源至下邳村的路面硬化工程由张某1承包，实际承包人是张某1、张某2、夏某1。2005年年底其因城关信用社贷款到期，以要还湾坞乡政府借款为由向时任村民主任的刘某2领到30000元用于还贷。后因资金不会周转，叫刘某2先从村里拿5000元给其用，当天或第二天其跟张某1讲，工程款被其拿来35000元，叫张某1开条子给刘某2做帐，张某1开了一张55000元的条子给刘某2做帐用，同时其开了一张借工程款35000元的条子给张某1。后来检察院找到其后，其没钱，叫张某1写了一张收到35000元的假收条。张某1等人承包后分一股给其，一股投资3-4万元，利润一股大概35000元左右，因具体利润没有算，所以其开了一张借条给张某1，但其事实上没有想还这35000元。其投资4000元，夏某1还了2000元，还有2000元没有还他。另外其在工程验收时帮张某1付了4000元的接待费，总共有投资8000元。
2007年6月份，其朋友郑某向其借款50000元开足浴城，其骗刘某1说其妻做会倒了，要借50000元还债，这50000元是从省交通厅拨给坑源村的修路钱102000元中挪出来的。
本院认为，被告人林飞华利用自己挂职担任村支部书记协助政府进行行政事务管理的职务便利索取他人财物，数额较大；挪用公款借贷给他人进行营利活动，数额较大，其行为已构成受贿罪、挪用公款罪，应数罪并罚。公诉机关指控罪名成立。被告人林飞华系索贿，应从重处罚。关于被告人林飞华辩解的其有投资8000元和辩护人提出的35000元是分红款的意见，经查，第一，当时各承包人之间虽有约定给被告人林飞华一股，但被告人林飞华一直未出资，其借给夏某1的4000元也只是两人之间的私人借款，其他合伙人并未认可该款是投资款，因此不能认定被告人林飞华有投资4000元；第二，被告人林飞华支付的公路验收接待费4000元，被告人林飞华并未向合伙人说明该款是投资款，合伙人也未认可该款是投资款，且其当时是村支部书记，接待后亦有报销接待费，故不能认定该款是投资款；被告人林飞华在未实际投资的情况下强行占有了所谓的分红款，系索贿行为，上述被告人林飞华的辩解及辩护人的辩护意见依据不足，本院不予采纳。辩护人关于被告人林飞华挪用公款时间短，认罪态度好，可以酌情从轻处罚的意见有理，可以采纳。被告人林飞华能积极退出赃款，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十四条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十九条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人林飞华犯受贿罪，判处有期徒刑二年；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2007年7月19日起至2010年1月18日止）。
二、被告人林飞华的违法所得35000元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 钟绍勤
审判员 王林清
审判员 王梓安
二〇〇八年三月二十五日
书记员 郑焕周