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广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂02刑终25号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃永宋，男，1987年1月23日出生于广西来宾市，壮族，小学文化，住所地广西来宾市兴宾区。曾因犯抢劫罪，2005年10月25日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑四年；又因犯盗窃罪，2009年11月3日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑一年；再因犯盗窃罪，2011年9月6日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑七年三个月，2016年2月29日刑满释放；因吸毒，于2017年6月11日被行政拘留十五日。现因涉嫌犯盗窃罪、非法持有毒品罪，于2017年6月20日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院审理柳州市柳江区人民检察院指控被告人覃永宋犯盗窃罪、非法持有毒品罪一案，于2017年11月24日作出（2017）桂0221刑初475号刑事判决。被告人覃永宋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，经查阅案卷全部材料，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、盗窃
1、2017年6月8日上午9时许，被告人覃永宋伙同他人来到柳州市柳江区鼓岭小苑，分工配合，撬窗进入小区2单元501室，盗走被害人李某的一块翡翠佛、一块石英岩、一块翡翠手镯、一台东芝牌笔记本电脑、四枚银币等物品，总价值1347元。破案后，追缴电脑、手镯、银元等物已退李某沛。
2、2017年6月9日凌晨2时许，覃永宋伙同他人又来柳州市柳江区路鼓岭小苑，分工配合，撬窗进入小区2单元201室，盗走被害韦某1的一台华硕牌笔记本电脑，价值3310元；之后又将被害人韦某1停放在楼下的一辆立驱牌电动车盗走，价值2520元。
综上，覃永宋参与盗窃他人财物价值共计7177元。
二、非法持有毒品
2017年6月11日22时许，公安民警在侦办覃永宋盗窃一案时，依法对柳州市柳南区太阳村镇下桃花屯73号进行搜查，在二楼一房间的梳妆台下，查获覃永宋存放该处的一袋甲基苯丙胺（俗称冰毒），净重93.02克。
2017年6月10日16时许，覃永宋在柳州市柳南区被民警抓获。同月12日覃永宋供述了同案人的真实姓名、具体住所，并主动带公安人员抓捕同案人，因同案人逃跑而未能抓获，在同案人家中查扣了部分涉案物品。
2017年6月11日覃永宋因吸毒被柳州市公安局柳江分局行政拘留十五日；6月20日因本案被刑事拘留。
原判认定上述事实的证据有：被害人李某、韦某1的陈述，证人韦某2、韦某3、马某、韦某2、蓝某1、蓝某2的证言，相关现场勘验、辨认笔录及照片，搜查证、搜查笔录，扣押物品、退还物品清单，价格认定结论书及告知书，柳州市公安局毒品鉴定书、鉴定意见通知书，毒品称量笔录、照片及指认照片，被告人覃永宋的供述，破案经过、前科材料、户籍证明等。
原判认为，被告人覃永宋以非法占有为目的，采用撬窗入室的方法窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；覃永宋明知是毒品而非法持有，数量大，其行为又构成非法持有毒品罪。覃永宋主动带公安人员抓捕同案犯，并起获部分赃物，有立功表现，可从轻处罚；覃永宋归案后能认罪，可从轻处罚；覃永宋曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。综上，决定对覃永宋犯盗窃罪部分，从轻处罚；对其犯非法持有毒品罪部分从重处罚，并依法予数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人覃永宋犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币三万元；犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币三万三千元。二、责令被告人覃永宋退赔韦某1人民币五千八百三十元。
覃永宋上诉提出，对原判认定其盗窃、非法持有毒品的事实及罪名均无异议，但认为其非法持有毒品罪亦应构成自首，请求二审法院依法从轻判处。
经二审审理查明的事实和据以定案的证据与一审相同，相关证据均经一审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
关于覃永宋提出非法持有毒品罪应构成自首的意见。根据刑法第六十七条之规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行，以自首论。本案中，覃永宋因涉嫌盗窃被公安机关抓获归案后，于2017年6月12日8时31分至10时11分第四次讯问时首次供述了非法持有毒品的事实；而搜查证、搜查笔录、现场勘查笔录及照片、破案经过及覃永宋之前供述等证据证明，覃永宋供述其将盗窃所得的部分赃物藏匿于柳州市柳南区太阳村镇西鹅村下桃花屯73号韦某3住处；后侦查人员于2017年6月11日对韦某3住处进行搜查，查获部分盗窃赃物，并发现本案中的毒品，经询问在场人员韦某3、马某得知毒品系覃永宋所有。由此可见，覃永宋供述其非法持有毒品的事实，系在侦查机关已经掌握其涉嫌非法持有毒品事实之后，依法不属于自首。因此，上诉人覃永宋所提其非法持有毒品罪构成自首意见与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）覃永宋以非法占有为目的，伙同他人入户窃取财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；覃永宋明知是毒品而非法持有，其行为又构成非法持有毒品罪，且持有甲基苯丙胺五十克以上。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确；并根据覃永宋盗窃、非法持有毒品的具体数额、数量，归案后能如实供述自己的罪行，具有立功表现、系累犯等的具体情节，在法定刑幅度内科处的刑罚，量刑适当，处理正确，应予维持。覃永宋所提上诉意见不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 成垚军
审 判 员 邓丽芳
审 判 员 孙 涛
二〇一八年二月五日
法官助理 李旭光
书 记 员 戴 雪