福建省厦门市思明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0203刑初738号
公诉机关厦门市思明区人民检察院。
被告人邱岳光，男，1977年5月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省福安市，暂住厦门市思明区。曾因犯故意伤害罪于1998年10月9日被福安市人民法院判处有期徒刑一年，1999年5月6日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2006年11月24日被福安市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2007年6月18日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月28日被刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人陈育津、张霖清，福建旭恒律师事务所律师。
厦门市思明区人民检察院以思检公诉刑诉（2016）740号起诉书指控被告人邱岳光犯贩卖毒品罪，于2016年6月15日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。因本案存在不宜适用简易程序审理的情形，故本院于2016年7月5日决定变更为适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市思明区人民检察院指派检察员江羽佳出庭支持公诉，被告人邱岳光及辩护人陈育津、张霖清到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市思明区人民检察院指控，2016年1月28日15时许，被告人邱岳光在厦门市思明区建兴路51-55号楼下将用红包袋包装的2包毒品甲基苯丙胺（冰毒）以人民币2500元的价格卖给陈某甲（另案处理）后，被民警当场人赃俱获；民警同时从被告人邱岳光身上缴获毒品海洛因三包，以及作案工具红米手机一部。经鉴定，上述2包冰毒净重9.7克；上述3包海洛因净重0.56克。被告人邱岳光到案后对于自己的犯罪事实供认不讳。为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人邱岳光，并出示、宣读了证人陈某甲、陈某乙的证言，提取笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、称重笔录、称重照片、交易现场照片、手机通联记录、厦门市公安局物证鉴定所检验报告、鉴定意见通知书、现场检测报告书、福建省毒品实物缴交收据，被告人的庭前供述和辩解，公安机关出具的到案经过、情况说明、被告人的户籍证明、前科材料及强制措施法律文书等证据，认为被告人邱岳光违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺共计10.26克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人邱岳光曾因贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，应从重处罚；被告人邱岳光到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综上，提请本院依法惩处。
被告人邱岳光对指控其以人民币2500元的价格贩卖9.7克毒品甲基苯丙胺并当场被缴获随身携带的0.56毒品海洛因的事实和罪名均无异议，但提出被缴获的0.56毒品海洛因是用于自己吸食。
辩护人对指控的罪名无异议，但提出：1.根据报案人陈某甲陈述及被告人供述，陈某甲和被告人双方约定的毒品交易种类及数量为冰毒10克，除此以外双方没有其他交易，经鉴定双方实际交易的冰毒数量为9.7克，因此本案认定被告人邱岳光贩卖毒品的数量不准确，被告人贩卖毒品的种类及数量应为冰毒9.7克，对被告人的量刑应为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；2.被告人长期吸食毒品，且吸食种类为海洛因。被公安抓获当天早上被告人还吸食海洛因，2016年1月30日被强制隔离戒毒。故本案查证的0.56克海洛因为被告人自己吸食的毒品，不应计入其贩卖毒品的数量；3.本案买家是公安特情人员，属于特情引诱犯罪，应从轻处罚；4.被告人到案后即如实坦白，当庭自愿认罪，应从轻处罚。
经审理查明，2016年1月28日15时许，被告人邱岳光在厦门市思明区建兴路51-55号楼下将用红包袋包装的2包净重共计9.7克的毒品甲基苯丙胺以人民币2500元的价格贩卖给陈某甲（另案处理），双方交易后即被公安人员当场人赃俱获，其随身携带用于自己吸食的3小包共计0.56克的毒品海洛因和用于联系贩卖毒品的“红米”手机1部（号码为137××××9120）亦被缴获。
到案后，被告人邱岳光如实供述上述事实。涉案毒品、毒资已由公安机关依法处理。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1.证人陈某甲的证言，证实其与“阿辉”经事先电话联系约定以每克250元的价格购买10克冰毒以及交易时间、地点后，于2016年1月28日16时许和朋友“红中”到厦门市思明区建兴路51-55号楼下，“阿辉”叫一个女子过来，该女子把一个红包袋给“阿辉”，“阿辉”接过红包袋后马上给其，其也马上把人民币2500元交给“阿辉”。等“阿辉”数完钱之后，其和“红中”要离开时，几个便衣警察围过来将其几人都抓住，冰毒也被缴获。其手机号是134××××0448，“阿辉”的手机号是137××××9120。
2.证人陈某乙（外号“阿甜”）的证言，证实2016年1月28日14时许，其到朋友“小辉”家借地方吸食冰毒，后于15时许带一个红包下楼，并在他家楼下对面的食杂店等待。一会其就看到“小辉”下楼，在马路对面与2名男子对话。再一会“小辉”让其过去，其到身边后将红包递给“小辉”，“小辉”再将红包递给一名戴眼镜的男子，戴眼镜的男子和他朋友转身离开后，便有3、4名便衣民警将其几人扣下。其中一名便衣民警从“小辉”身上搜出几包东西和一叠人民币，红包袋里装的是冰毒。其手机号是136××××0735，“小辉”的手机号码是137××××9120。“小辉”吸食海洛因，偶尔吸食冰毒。
3.被告人邱岳光的供述，证实其和“阿三”经事先电话联系约定以每克人民币250元的价格交易10克冰毒以及交易时间、地点后，于2016年1月28日15时许让“阿甜”带着装有10克冰毒的红包袋先下楼。随后其下楼见到“阿三”和他一个朋友，便叫“阿甜”过来，“阿甜”把装有冰毒的红包袋给其，其就直接给了“阿三”，“阿三”接过红包袋后拿一叠钱给其，其确定是人民币2500元之后，“阿三”转身走开，其和“阿甜”也准备离开，就被附近的便衣民警围控。民警当场从其口袋缴获人民币2500元和三包海洛因，一部手机。其手机号是137××××9120，“阿三”的手机号是134××××0448，“阿甜”的手机号是136××××0735。其平时主要吸食海洛因，被缴获的三包海洛因是其自己吸食所用。
4.提取笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，证实公安民警当场从陈某甲处提取白色晶体2包，外包装为红包袋；从被告人邱岳光处缴获人民币2500元、海洛因疑似物3包、“红米”牌2014916型手机1部，上述物品、钱款均扣押于厦门市公安局思明分局。
5.称重笔录、称重照片，证实公安机关当着被告人邱岳光的面对涉案的毒品疑似物进行称重并予拍照。
6.交易现场照片，证实交易现场情况。
7.手机通联记录，证实手机号137××××9120、134××××0448、136××××0735之间的通联情况。
8.厦门市公安局物证鉴定所检验报告、鉴定意见通知书、福建省毒品实物缴交收据、情况说明，证实经送检，公安机关当场提取、缴获的白色晶体2包净重共计9.7克，均检出甲基苯丙胺成分；白色碎块3包净重共计0.56克，均检出海洛因成分，涉案毒品、毒资均已由公安机关依法处理。
9.现场检测报告书，证实公安机关于2016年1月28日18时许对被告人邱岳光进行吗啡检测，检测结果呈阳性。
10.公安机关出具的到案经过、被告人的户籍证明、前科材料及强制措施法律文书，证实被告人邱岳光的到案情况、自然身份情况、前科情况及因本案被采取强制措施的时间、种类、事由等情况。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于被告人邱岳光贩卖毒品的数量和种类认定问题，经查，证人陈某甲、陈某乙的证言与被告人邱岳光的供述、厦门市公安局物证鉴定所检验报告、现场检测报告等证据能够相互印证，证实被告人邱岳光和陈某甲经事先约定及实际交易的毒品系甲基苯丙胺9.7克，并未涉及毒品海洛因的交易；被告人邱岳光系吸毒人员且主要吸食海洛因，案发当天的吗啡检测结果亦呈阳性。综上，结合考虑被告人邱岳光当场被缴获的0.56克海洛因确在个人吸食的合理数量范围内，故被告人邱岳光提出被缴获的0.56克毒品海洛因系自己吸食所用的辩解和辩护人提出该0.56克毒品海洛因不应计入贩毒数量的辩护意见，可予采纳。
本院认为，被告人邱岳光违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺9.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人邱岳光曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，且尚有其他前科，依法应当从重处罚；被告人邱岳光到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综上情节，本院决定对被告人邱岳光酌情从严惩处。另，扣押在案的作案工具应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邱岳光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月28日起至2019年1月27日止；罚金应于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
二、扣押在厦门市公安局思明分局的作案工具“红米”手机1部（号码为1377465****）予以没收，并由厦门市公安局思明分局依法执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴长城
代理审判员 ＸＸ燕
人民陪审员 苏丽英
二〇一六年九月二十七日
代书 记员 刘 颖
附件：本案所适用的法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。