江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣01刑终132号
原公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾勇红，男，1984年3月7日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，住江西省瑞金市。因犯盗窃罪于2004年2月13日被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元。因犯盗窃罪于2013年3月25日被判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年8月6日被刑事拘留，同月18日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。
南昌市青山湖区人民法院审理南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人曾勇红犯盗窃罪一案，于2017年12月26日作出（2017）赣0111刑初575号刑事判决。宣判后，原审被告人曾勇红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年1月至5月,被告人曾勇红获得被害人颜某1身份证、中国农业银行卡和中国工商银行卡信息并注册支付宝账号后，通过支付宝转账支付的方式，盗得颜某1人民币31190元。具体事实如下：
1、2017年1月4日13时26分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币1000元。
2、2017年1月4日14时9分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币2100元。
3、2017年1月7日19时49分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币1000元。
4、2017年1月9日20时10分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币10020元。
5、2017年1月9日20时11分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币5000元。
6、2017年1月9日20时53分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币50元。
7、2017年1月9日21时23分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币20元。
8、2017年1月11日10时49分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币500元。
9、2017年1月11日20时30分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币200元。
10、2017年1月11日20时32分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币100元。
11、2017年1月17日13时33分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币3500元。
12、2017年1月17日17时19分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币5100元。
13、2017年1月17日21时35分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币300元。
14、2017年1月17日22时13分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币100元。
15、2017年3月1日15时07分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币200元。
16、2017年4月21日20时59分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币1000元。
17、2017年4月24日12时45分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币800元。
18、2017年5月28日9时28分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币198元。
19、2017年5月28日9时36分，被告人曾勇红盗转被害人颜某1人民币2元。
2017年8月5日，被告人曾勇红被公安机关抓获归案。案发后，被告人曾勇红通过其亲属退赔了被害人颜某1全部经济损失并取得谅解。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、前科劣迹材料，证实曾勇红于2004年2月13日因犯盗窃罪被江西省兴国县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元，2007年10月4日刑满释放；2013年3月25日因盗窃罪被江西省定南县人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币六千元，2015年1月12日刑满释放。
2、刑事照片，证实曾勇红指认其利用卡号为62×××27的工行卡，卡号为62×××72的农行卡进行盗窃。
3、调取证据材料清单，证实曾勇红的开户身份信息材料及调取存取流水明细情况。
4、赔偿协议书、刑事谅解书及收据，证实曾勇红赔偿了被害人颜某1三万元并取得谅解。
5、支付宝交易明细，证实曾勇红通过颜某1支付宝账号向李华珍交通银行尾号为5782的银行卡于2017年1月份转账28990元，2017年3月份转账200元，2017年4月至5月转账2000元。其中，2017年1月4日13时26分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币1000元；2017年1月4日14时9分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币2100元；2017年1月7日19时49分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币1000元；2017年1月9日20时10分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币10020元；2017年1月9日20时11分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币5000元；2017年1月9日20时53分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币50元；2017年1月9日21时23分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币20元；2017年1月11日10时49分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币500元；2017年1月11日20时30分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币200元；2017年1月11日20时32分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币100元；2017年1月17日13时33分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币3500元；2017年1月17日17时19分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币5100元；2017年1月17日21时35分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币300元；2017年1月17日22时13分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币100元；2017年3月1日15时07分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币200元；2017年4月21日20时59分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币1000元；2017年4月24日12时45分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币800元；2017年5月28日9时28分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币198元；2017年5月28日9时36分，曾勇红盗转被害人颜某1人民币2元。
6、被害人颜某1陈述,证实2017年4月29日晚上23时左右，其和朋友在一起聊天时，其朋友问其手机来了信息都不看一下，其对朋友说其不识字，想看也看不懂，其朋友就拿其电话打开信息一看，是中国工商银行发的短信，上面提醒其在2017年4月21日、4月28日、4月29日三天取款3万，其朋友就问其这几天取这么多钱做什么，其说其根本就没有取过钱，于是其朋友就帮其打电话给工商银行客户热线咨询其在宾馆没有到银行取钱为何有取现短信，客服工作人员告知是通过其支付宝将钱取走的，其对客服工作人员说其没有注册过支付宝，之后客服工作人员叫其先挂失银行卡再去公安机关报案。其本人就办过两张银行卡，一张是中国工商银卡，卡号是62×××27，另一张是中国农业银行卡，卡号是62×××72，其于2017年4月30日到这两个银行查询，发现工商银行卡被人盗走5万元左右，农业银行卡上被盗8万元左右。这两张银行卡的账户和密码只有其朋友曾勇红知道，其以前和他是狱友。因为其本人不认识字，曾勇红有时经常玩其手机，帮其回一下朋友短信。在2017年1月份左右，其和他聊天时，他自称他朋友在建设银行当副行长，能帮其办一张建行信用卡，其就叫他帮忙办一张。过了几天，其在南昌市青山湖区新世纪小区3栋2单元105室家里接到他电话，他说办信用卡的事基本上办好了，但要证实其在其他银行上是否有流水账目才能批下，其当时就比较相信他，在他的要求下其就将这两张银行卡的正反用手机拍下来，通过微信传给他，其两张银行卡的密码都是用笔写在上面的，他接到其两张银行卡正反照片后，又叫其拍了身份证正反照片给他。到了2017年2月17日其接到手机号码861××××4668发的信息上面称其申请的中国建设银行星座信用卡已通过审批，请保持电话畅通，以便工作人员回访。其当时觉得无所谓也就没有在意，直到昨天其咨询银行工作人员。他们告诉其这是一条假信息。其才反应过来，曾勇红利用假装为其办理银行卡时骗取其身份证和银行卡号及密码，盗取其两张银行卡内的钱。其两张银行卡没有通过银行柜台和自动柜员机转过钱给曾勇红。曾勇红向其借过6万元钱左右，至今没有归还给其，其可能被曾勇红盗走了3万元左右。
辨认笔录，证实颜某1在见证人蔡某的见证下辨认出3号照片（曾勇红）就是在2017年1月至4月假借帮其办理建行信用卡，叫其用手机拍其身份证和工商银行卡、建设银行卡和密码照片的男子。
7、被告人曾勇红供述，供认其与颜某1是朋友关系。其是以支付宝转账的方式盗窃颜某1的钱。2017年1月份，其用两个南昌市电信大楼附近买的两张手机卡（卡号分别是17×××95和17×××61，这两张手机卡都是不记名的）以颜某1的信息注册了支付宝，后用这两个支付宝账号都绑定了颜某1的两张银行卡（分别是工行卡：62×××27；农行卡：62×××72）。其绑定了颜某1的银行卡后，就通过支付宝转账系统将颜某1这两张银行卡的钱转到其使用的手机号为17×××95和17×××61的支付宝账户里，然后其又把这两个支付宝账户里的钱转到了一张交通银行卡（卡号其不记得了）里来，再通过自动柜员机把钱取出来。这张交通银行卡是一个叫李华珍的，是其2016年11月份在南昌站前西路七天连锁酒店五楼的一个房间（房间号其不记得了）的床底下捡到的，当时捡到的还有一本电话本，电话本中有这张银行卡的密码（密码现在其不记得了），其就到酒店马路对面的一个工商银行自动柜员机里查询了一下，发现这张交通银行卡的密码是对的，但这张交通银行卡里没有一分钱。然后其就把这张李华珍的交通银行卡放在自己身上使用。因为2017年4、5月其发现颜某1的工商银行卡、农业银行卡已经注销了，其不能从颜某1的两张银行卡转钱了，李华珍的交通银行卡就没有用了，其就把交通银行卡丢掉了。2017年4、5月份其知道颜某1的工商银行卡、农业银行卡注销了。2017年8月3日，颜某1打电话给其要其还钱，其与他吵了架，后其就先把其使用的手机号为17×××95和17×××61的支付宝账号里绑定的两张银行卡解绑，接着其就注销其使用的手机号为17×××95和17×××61的支付宝账号，其只注销成功了一个手机号17×××61的支付宝账号。其通过支付宝转走了4万元左右颜某1两张银行卡里的钱，这些钱其都用到了自己的日常开销。每次从颜某1银行卡转走他的钱的时间、数额以公安机关在支付宝公司调取的交易记录为准。
原审判决认为，被告人曾勇红曾因盗窃受过刑事处罚后，仍不思悔改，又以非法占有为目的，多次盗取他人现金人民币31190元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。且系累犯，依法应从重处罚。但其自愿认罪，且退赔了被害人全部经济损失并取得谅解，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款之规定，判决：被告人曾勇红犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币三万元。
上诉人曾勇红认为一审法院对盗窃金额认定错误，刑期起始日期计算错误，量刑过重，提出上诉。
二审经审理查明上诉人曾勇红犯盗窃罪的事实与原判认定事实一致。认定事实的上列相关证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，足以确认。
本院认为，上诉人曾勇红以非法占有为目的，多次盗取他人现金人民币31190元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。曾勇红曾因盗窃受过刑事处罚，系累犯，依法应从重处罚。曾勇红自愿认罪，且退赔了被害人全部经济损失并取得谅解，依法可酌情从轻处罚。关于上诉人曾勇红提出一审法院对盗窃金额认定错误，刑期起始日期计算错误，量刑过重的上诉理由，经查，2017年1月至5月,上诉人曾勇红获得被害人颜某1身份证、中国农业银行卡和中国工商银行卡信息并注册支付宝账号后，通过支付宝转账支付的方式，分十九笔共盗得颜某1人民币31190元。以上盗窃金额有支付宝交易明细、被害人颜某1陈述、被告人曾勇红的供述等证据相互印证，足以认定。根据《中华人民共和国刑法》第四十七条之规定，刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。上诉人曾勇红因本案于2017年8月5日被抓获，同月6日被刑事拘留，故羁押起始日期为2017年8月6日。一审法院根据曾勇红犯罪的事实、性质以及前科、累犯、多次盗窃、认罪、赔偿损失取得谅解等量刑情节，在法定量刑幅度内对曾勇红判处刑罚，并无不当。故上诉人该上诉理由与事实、证据和法律不符，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 廖治中
审判员 王 波
审判员 李俊文
二〇一八年二月二十七日
书记员 廖 强