四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）川04民终78号上诉人（原审被告）：倪晓伟，男，1972年12月13日出生，汉族，住四川省攀枝花市仁和区。上诉人（原审被告）：何联丽，女，1982年12月18日出生，汉族，住四川省攀枝花市仁和区。二上诉人的共同委托诉讼代理人：段春梅，四川三才律师事务所律师，执业证号：15104201511379818。被上诉人（原审原告）丁祖禹，女，1971年12月31日出生，汉族，住四川省攀枝花市仁和区。委托诉讼代理人：贺喜，四川泰常律师事务所律师，执业证号：15101201710697977。原审被告：何联江，男，1985年3月7日出生，汉族，住四川省盐边县。委托诉讼代理人：段春梅，四川三才律师事务所律师，执业证号：15104201511379818。上诉人倪晓伟、何联丽因与被上诉人丁祖禹及原审被告何联江民间借贷一案，不服四川省攀枝花市仁和区人民法院（2017）川0411民初1569号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月31日公开开庭进行了审理。上诉人倪晓伟、何联丽和原审被告何联江的共同委托诉讼代理人段春梅，被上诉人丁祖禹的委托诉讼代理人贺喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。倪晓伟、何联丽上诉请求：依法撤销一审判决，改判上诉人支付175000元借款本金，并按年率24%支付2017年1月1日起至借款本金还清之日的逾期还款违约金及其他费用，驳回被上诉人的其他诉讼请求。事实和理由：2014年4月23日，上诉人倪晓伟、何联丽向被上诉人丁祖禹借款500000元，借款期限3个月，从2014年4月23日至2014年7月22日，原审被告何联江为上诉人提供无限连带责任担保。合同签订后，被上诉人实际借款475000元给上诉人，并要求上诉人出具了500000元的收条。从2014年5月开始，上诉人及原审被告何联江根据被上诉人的要求，将借款本息支付至ＸＸ的账户，共计30余万元。一审法院仅认定被上诉人归还40000元的违约金及其他费用，属于事实认定错误。被上诉人丁祖禹辩称：倪晓伟、何联丽主张的从2014年5月开始支付了300000元的本息不属实。原审被告何联江述称：上诉人借款后，何联江作为连带保证人以其自己的农行卡向ＸＸ转还借款本息共计150000元；一审判决后，以其母亲的农行卡向ＸＸ转还了103000元。丁祖禹向一审法院起诉请求：1.判令倪晓伟、何联丽、何联江连带偿还借款本金500000元，支付逾期还款违约金每天0.5%以及追收借款的费用暂计400000元（实际支付至完全清偿为止）；2.诉讼费由倪晓伟、何联丽、何联江连带承担。事实和理由：丁祖禹与倪晓伟、何联丽于2014年4月23日在各方自愿平等的基础上签订了《借款合同》，约定丁祖禹向倪晓伟、何联丽借款500000元用于餐馆经营，合同期限为三个月（自2014年4月23日起至2014年7月22日止），现已逾期3年多倪晓伟等三人仍未还款。一审法院认定事实：关于实际借款金额。丁祖禹提交的《借款合同》、借条载明借款金额为500000元，但是根据银行卡交易明细以及在第二次庭审过程中，丁祖禹的述称实际支付给倪晓伟、何联丽的金额为475000元，剩余的25000元作为借款期间三个月的利息，借款时直接在本金中扣除。根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”因此，一审法院认定借款本金为475000元。关于已还款的金额。倪晓伟、何联丽应当对其已归还借款的金额举证证明，但倪晓伟、何联丽未能负担该事实的举证义务，应当承担举证不利的法律后果。但庭审中，丁祖禹自认倪晓伟、何联丽还款40000元，应当予以采信。因此，一审法院认定倪晓伟、何联丽已还款40000元。一审法院认为：合同当事人应当及时、全面地履行已方的合同义务。本案中，丁祖禹作为出借人支付了借款，倪晓伟、何联丽作为借款人应当按时履行归还该借款的合同义务。倪晓伟、何联丽辩称债权已经超过诉讼时效。但是，根据仁和区仁和镇人民调解委员会驻仁和区法院人民调解工作室出具的《民事纠纷调解证明（未调解成功）》可知，丁祖禹曾于2016年6月20日前通过上述调解组织向倪晓伟、何联丽主张过债权，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第一百七十四条规定：“权利人向人民调解委员会或者有关单位提出保护民事权利的请求，从提出请求时起，诉讼时效中断。经调处达不成协议的，诉讼时效期间即重新起算，如调处达成协议，义务人未按协议所定期限履行义务的，诉讼时效期间应从期限届满时重新起算。”因此，本案债权请求权的诉讼时效已于其届满前中断并重新起算，且至今未超过2年，倪晓伟、何联丽应归还丁祖禹借款本金475000元。《借款合同》中约定了借款人逾期还款的违约金及其他费用，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”因此，倪晓伟、何联丽应当按照年利率24%支付丁祖禹逾期还款违约金及其他费用至借款本金付清之日止。倪晓伟在借款到期后向丁祖禹支付了40000元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，但其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”因此，倪晓伟支付的40000元应当用以抵充违约金及其他费用。《借款合同》约定何联江对本案借款承担连带责任保证，但合同中并未对保证期间进行约定，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债权履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”丁祖禹应当在主债务履行期间届满（2014年7月22日）之日起六个月内，即2015年1月21日前要求何联江承担保证责任，但丁祖禹未举证证明在上述期间内向何联江主张过债权，因此，何联江的保证责任免除。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第一百七十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：（一）被告倪晓伟于判决生效后十五日内归还原告丁祖禹借款本金475000元，并按照年利率24%支付2014年7月23日起至借款本金还清之日止的逾期还款违约金及其他费用（扣除已支付的违约金及其他费用40000元）；（二）驳回原告丁祖禹的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院依法组织当事人进行了质证。倪晓伟、何联丽提交了如下证据：何联江尾号为0710、刀玉美尾号为6471的中国农业银行银行卡交易明细清单，拟证明其向丁祖禹还款253000元。丁祖禹就上述证据发表质证意见为：何联江尾号为0710的中国银行银行卡交易明细清单中，何联江勾选的四笔款项共计150000元，没有显示收款人的账号和户名，也不是转给其指定的收款人ＸＸ的，ＸＸ没有收到该笔款项。为此，丁祖禹在庭审后提交了其指定收款人ＸＸ尾号为1113的中国农业银行银行卡交易明细清单。对于刀玉美尾号为6471的中国农业银行银行卡交易明细清单中，何联江勾画的三笔款项共计103000元，是倪晓伟在一审判决后委托刀玉美归还的，其指定的收款人ＸＸ收到了该三笔款项共计103000元。对上述证据，本院认证如下：倪晓伟提交的何联江尾号为0710的中国农业银行银行卡交易明细清单，何联江勾选的四笔款项没有显示收款人的账号和户名，同时，倪晓伟自认还款均是转账给ＸＸ尾号为1113的农业银行卡，但是，经丁祖禹在庭审后提交了ＸＸ尾号为1113的中国农业银行银行卡交易明细清单对比，并没有其勾选的四笔款项进账的记录。对此，本院不予采信。倪晓伟提交的刀玉美尾号为6471的中国农业银行银行卡交易明细清单中，转给ＸＸ的三笔共计103000元的款项，显示收款人为ＸＸ，同时丁祖禹也认可收到了该款项。对此，本院予以采信。经二审审理，所查明的本案基本事实和证据与一审查明认定的基本事实和证据是一致的，本院对此予以确认。本院认为：倪晓伟、何联丽在二审中主张从2014年5月开始，上诉人倪晓伟、何联丽及原审被告何联江根据被上诉人丁祖禹的要求，将借款本息支付至ＸＸ的账户，共计300000元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，上诉人倪晓伟、何联丽并未对自己的主张提供相应的证据予以佐证，应当承担举证不利的法律后果，对其主张已归还本息300000元的上诉理由，本院依法不予支持。同时，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，但其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”故一审中丁祖禹自认倪晓伟、何联丽还款40000元，以及一审判决后倪晓伟、何联丽归还的103000元，共计143000元；应当优先抵扣违约金及其他费用。综上所述，倪晓伟、何联丽的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持四川省攀枝花市仁和区人民法院（2017）川0411民初1569号民事判决第二项；二、变更四川省攀枝花市仁和区人民法院（2017）川0411民初1569号民事判决第一项为“倪晓伟、何联丽于本判决生效后十五日内归还丁祖禹借款本金475000元，并按照年利率24%支付2014年7月23日起至借款本金还清之日止的逾期还款违约金及其他费用（扣除已支付的违约金及其他费用143000元）”。一审案件受理费减半收取6400元，二审案件受理费5800元，均由倪晓伟、何联丽负担。本判决为终审判决。审判长  饶庆华审判员  徐馗斌审判员  黄 群二〇一八年三月二十一日书记员  刘滔滔