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杭州市萧山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0109刑初1474号
公诉机关杭州市萧山区人民检察院。
被告人王楷威，男，汉族，1994年6月8日出生，海南省海口市人，初中文化，无业，户籍地海口市秀英区；因本案于2017年2月14日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人甘尧，浙江鼎和律师事务所律师。
辩护人王明春，浙江兴日律师事务所律师。
被告人王培礼，男，汉族，1978年9月18日出生，河南省新蔡县人，初中文化，个体经营者，户籍地新蔡县；因本案于2017年1月19日被刑事拘留，同年2月9日被取保候审。
杭州市萧山区人民检察院以杭萧检公诉刑诉［2017］878号起诉书指控被告人王楷威、王培礼犯开设赌场罪，于2017年9月20日向本院提起公诉。本院于次日立案。同年10月13日，杭州市萧山区人民检察院以杭萧检公诉刑变诉［2017］3号变更起诉决定书提出变更起诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院指派检察员李佳峰、代理检察员方芸出庭支持公诉。被告人王楷威及其家属委托的辩护人甘尧、王明春、被告人王培礼到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年10月10日至2017年1月18日期间，被告人王楷威、王培礼经事先商量，由被告人王楷威提供赌博游戏机一台摆放在被告人王培礼开设在杭州市萧山区新塘街道琴山下社区41号的中国体育彩票店内供他人赌博。赌博游戏机所获收益由被告人王楷威、王培礼平分。至案发，被告人王楷威、王培礼通过该赌博游戏机共获利人民币39000余元。
被告人王培礼归案后如实供述了上述事实；其协助公安机关抓获了其他被告人。
对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人的供述和辩解、同案人的供述、证人的证言、现场勘查笔录、辨认笔录、照片、微信转账记录、电子游戏设施设备认定意见书、相关书证、物证、案发经过、被告人的户籍证明等证据予以佐证，认为被告人王楷威、王培礼的行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪，被告人王培礼系坦白、立功，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条之规定予以惩处。
被告人王楷威对起诉书指控其与王培礼放置赌博游戏机及获利二人平分的事实无异议，但辩称其与王培礼从赌博游戏机中获利共计8000元，其分得4000元。
被告人王楷威的辩护人对起诉书指控被告人王楷威的罪名无异议，提出被告人王楷威的犯罪数额应认定为14000元，同时提出被告人王楷威认罪、悔罪态度较好，系初犯、偶犯，其行为的社会危害性较小，请求对其从轻处罚。
被告人王培礼对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。
经审理查明：
2016年10月10日左右至2017年1月18日期间，被告人王楷威、王培礼经事先商量，由被告人王楷威提供赌博游戏机一台摆放在被告人王培礼开设在杭州市萧山区新塘街道琴山下社区41号的中国体育彩票店内供他人赌博。赌博游戏机所获收益由被告人王楷威、王培礼平分。至案发，被告人王楷威、王培礼通过该赌博游戏机获利共计人民币39000余元。
被告人王培礼归案后如实供述了上述事实。案发后，被告人王培礼协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人一名；被告人王楷威的家属代其退出赃款4000元，被告人王培礼退出赃款27000元。
认定上述事实并经庭审质证的证据有：
1.被告人王楷威的供述及辩解，证实其对在2016年10月10日左右至2017年1月18日期间，经事先商量，由其提供赌博游戏机一台摆放在王培礼开设的位于杭州市萧山区新塘街道琴山下社区41号的中国体育彩票店内供他人赌博，所获收益由二人均分的事实无异议，但辩称二人获利共计为8000元，其分得4000元。
2.被告人王培礼的供述及辨认笔录，证实2016年10月份，其与王楷威商定，由王楷威提供一台赌博老虎机放在其彩票店内，并约定获利两人平分。老虎机放好后，王楷威基本每周到店查看获利情况，如果获利，两人会将里面的硬币取出清点，换成整钱后，其通过微信将王楷威的部分转给王楷威，有时二人会分现金，但不多。后来有一名中年男子来收钱，其通过与王楷威联系，确认是王楷威安排的，一共有五、六次，其中有两次其将王楷威应分的部分以现金的形式给了中年男子，其余的均是清点后其通过微信转给王楷威。其通过微信转账给王楷威的款项均是老虎机获利分给王楷威的部分，其和王楷威没有通过微信转账方面的其他经济往来。被公安机关查获时，老虎机内有2703元硬币，400元是赌博机本身的，2303元是获利款。经清查，其通过微信转账共转给王楷威赌博获利款17875元，另外其现金给付王楷威1000元左右，给付王楷威安排的中年男子1000元左右，王楷威及其分别获利在19875元左右，共获利约39750元。
其辨认出王楷威及王楷威安排取钱的中年男子为林某。
3.同案人林某的供述及辨认笔录，证实2016年12月底到2017年1月初，“啊弟”称有一台老虎机放在一个体育彩票店内供人赌博，让其每隔一段时间去查看老虎机的盈利情况，把老虎机内的钱拿出来分一下，“啊弟”还带其到彩票店教其老虎机的操作方法，盈利与彩票店老板对半分。后其五次到店内查看获利情况，第一次是在2017年1月5日左右，老虎机赚了1000元，彩票店老板拿了500元，其拿了500元，后其转给“啊弟”300元，自己留了200元；第二次盈利800元，彩票店老板微信转账给“啊弟”，其没有分到钱；第三次没有盈利，没有分钱；第四次盈利1500元，其拿了750元，后给了“啊弟”450元，其自己留了300元；最后一次是1月19日，其去查看时被抓获。
其辨认出被告人王楷威即“啊弟”、辨认出老虎机的放置地点。
4.证人王某的证言，证实2017年1月18日16时左右，其到杭州市萧山区新塘街道琴山下社区41号中国体育彩票店内玩老虎机，先后换了1500元的硬币，至公安民警检查发现时，只剩下14元硬币，一共输了了1486元。
5.证人徐某（系被告人王培礼的妻子）的证言，证实王培礼在经营的彩票店内摆放了老虎机供人赌博并获利的情况。
6证人李某的证言，证实林某被抓获的情况。
7.现场勘查笔录、现场照片、清点记录，证实公安民警对位于杭州市萧山区新塘街道琴山下社区41号的案发地中国体育彩票店进行勘查的情况。
8.证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、行政处罚决定书、收缴物品清单，证实案发时公安民警从被告人王培礼处查获游戏机一台，内有硬币2703元，查获手机一部，并依法对上述物品予以扣押。同时对现场查处的参赌人员依法予以行政处罚。
9.电子游戏设施设备认定意见书，证实从被告人王培礼处扣押的游戏机具有赌博功能。
10.情况说明，证实公安民警在办理本案的过程中，通过调取被告人王培礼的手机微信转账记录，发现2016年10月21日到2017年1月13日期间，王培礼微信账号×××（注：该账号前三位为小写字母“WPL”）转账给微信账号×××（注：该账号第一个为小写字母“L”）款项共21笔，经王培礼确认，该21笔转账全部为老虎机盈利赃款。同时王楷威确认微信账号×××是其自己在使用，但王楷威称昵称及头像都不是自己的。王楷威同时表示2016年10月21日-2017年1月13日期间，都是其在使用该微信账号，但2017年农历过年期间（注：农历2017年春节为公历2017年1月28日），其在海南老家，因为没钱用，将手机典当给当地的一名男子，并将手机密码和手机号码卡都一并给予对方，当时手机上的微信账户是登录状态，其微信现在可能是该男子在使用。
11.微信后台转账记录、手机微信转账记录，证实2016年10月21日到2017年1月13日期间，通过微信账号×××转账到微信账号×××的款项共计17875元。
12.扣押决定书、票据，证实两被告人退缴赃款的情况。
13.通话记录，证实2016年12月底到2017年1月19日，王楷威号码尾号为8861的手机与王培礼、林某均有多次通话记录，印证截至2017年1月19日，上述手机号码仍属于王楷威本人在使用。
14.案发经过、查获经过，证实本案的案件来源、侦破经过、两被告人被抓获归案及被告人王培礼协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人等情况。
15.户籍证明，证实被告人王楷威、王培礼的身份情况。
上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采纳。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于被告人王楷威及其辩护人对犯罪数额提出的辩解及辩护意见，本院审理认为，被告人王楷威、王培礼证实二人商定在被告人王培礼处摆放赌博游戏机及约定获利由二人平分的事实；微信后台转账记录、手机微信转账记录证实被告人王培礼通过微信账户转账给被告人王楷威共计17875元，且被告人王培礼供认上述款项全部是赌博游戏机获利分给被告人王楷威的部分，其与被告人王楷威之间没有其他经济往来，虽然被告人王楷威辩称上述款项不全部属于获利分成，但未提供证据予以证实；同时被告人王培礼与同案人林某亦证实林某根据被告人王楷威的安排到被告人王培礼处收取获利款1000余元的事实；现场勘查笔录、清点记录证实案发时公安机关从赌博游戏机内查扣赃款2700余元的事实。上述证据与证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单等证据能够相互印证，足以证实被告人王楷威、王培礼开设赌场获利39000余元的事实。故对被告人王楷威及其辩护人有关犯罪数额的辩护意见均不予采纳。
本院认为：被告人王楷威、王培礼以营利为目的，开设赌场，从中非法获利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王培礼归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪，可以从轻处罚；其协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人一名，系立功，可以减轻处罚；其在庭审中认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。两被告人退出部分赃款，相应酌情从轻处罚。采纳被告人王楷威的辩护人提出的与上述相一致的辩护意见。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人王楷威犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月14日起至2020年6月13日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人王培礼犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币4000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
三、扣押在公安机关的犯罪所用工具赌博游戏机一台、扣押在本院的赃款33703元及被告人王培礼犯罪时使用的手机一部，均予以没收，上缴国库；尚未追回的赃款，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王奎刚
人民陪审员 张国良
人民陪审员 罗媚媛
二〇一七年十二月十九日
书 记 员 王莎莎