安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终1191号
上诉人（原审原告）：合肥玉成外企人力资源有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区荣事达大道95号政通大厦A区3楼，组织机构代码73891975-0。
法定代表人：倪敬波，执行董事。
委托代理人：檀军，安徽雷池律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢华芳。
委托代理人：昌庆和，安徽中特律师事务所律师。
委托代理人：王坤，安徽中特律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安徽新希望白帝乳业有限公司，住所地安徽省长丰双凤经济开发区，组织机构代码69570671-1。
法定代表人：席刚，董事长。
委托代理人：罗寅瑜，安徽安泰达律师事务所律师。
上诉人合肥玉成外企人力资源有限公司（以下简称玉成公司）因与被上诉人谢华芳、安徽新希望白帝乳业有限公司（以下简称白帝乳业公司）劳动争议一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2015）庐民一初字第03352号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年12月14日，玉成公司（甲方）与白帝乳业公司（乙方）签订《劳务派遣协议书》一份，协议载明：甲方按照乙方要求从2012年1月1日起派遣114名员工到乙方工作，派遣期至2015年12月31日止；派遣人员工资由甲方发放到派遣员工个人，并按规定代扣代缴个人所得税及各项社会保险费用；甲方派遣员工在劳务派遣期间发生因工伤亡、职业病等事故，乙方应及时送医救治并迅速通知甲方，同时向有关部门报告，由甲方负责善后处理，乙方予以配合，所发生工伤、职业病待遇（费用）按国家规定执行。如因甲方未续接工伤保险导致员工工伤，由甲方承担，反之亦然。
谢华芳于2010年10月1日入职玉成公司，同日被派遣至白帝乳业公司担任导购员，2013年7月10日，谢华芳上班途中驾驶的两轮轻便摩托车与案外人梁海波驾驶的两轮轻便摩托车刮擦，谢华芳摔倒受伤，合肥市公安局交警支队瑶海大队认定梁海波负此次事故主要责任，谢华芳负次要责任。事故发生后，谢华芳被送往安徽省立医院治疗，住院17天。
谢华芳就交通事故损失起诉梁海波至合肥市瑶海区人民法院，合肥市瑶海区人民法院作出（2014）瑶民一初字第00685号民事判决，认定梁海波承担70%责任，应赔偿谢华芳医疗18016.9元、住院伙食补助费357元、营养费777元、误工费5275.97元、护理费7302.75元、残疾赔偿金29433.6元、后期治疗费7000元、精神抚慰金3500元、交通费210元、被抚养人生活费3252.52元、鉴定费9820元，合计76005.74元，扣除垫付2000元医疗费，还应赔偿谢华芳74005.74元。梁海波不服前述判决，上诉至合肥市中级人民法院，合肥市中级人民法院于2014年8月8日作出（2014）合民一终字第01803号民事判决，判决驳回上诉、维持原判。2013年8月29日，合肥市瑶海区人力资源和社会保障局作出瑶海工认（2013）804号认定工伤决定书，认定谢华芳所受伤害为工伤。2015年1月16日，合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定谢华芳为劳动功能障碍八级。此后，谢华芳以玉成公司、白帝乳业公司为被申请人向合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决：解除其与被申请人的劳动关系；被申请人支付其医药费25738.43元、后续医疗费10000元、住院期间伙食补助费510元、护理费13079.68元、停工留薪期工资24000元、一次性伤残补助金22000元、一次性工伤医疗补助金36672元、一次性伤残就业补助金68760元、鉴定费280元以及交通费2000元，合计203040.11元。2015年8月24日，该委员会作出庐劳仲裁字（2015）142号仲裁裁决书，裁决：一、解除谢华芳与玉成公司之间的劳动关系；二、玉成公司于裁决生效之日起十日内支付谢华芳一次性工伤就业补助金68760元；三、玉成公司于裁决生效之日起十日内支付谢华芳护理费733元；四、玉成公司向社会保险基金申报医疗费、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、鉴定费、交通费，谢华芳协助办理，具体金额由社会保险基金核定；五、驳回谢华芳的其他仲裁请求。玉成公司不服裁决，起诉至原审法院，请求判令：不支付谢华芳护理费733元；一次性工伤就业补助金68760元由白帝乳业公司承担；谢华芳与白帝乳业公司共同承担本案诉讼费。
原审法院另查明：至原审庭审辩论结束，玉成公司为谢华芳缴纳了相应社会保险。各方认可谢华芳月平均工资为2000元以及一次性伤残就业补助金68760元的金额。谢华芳主张玉成公司还应支付护理费5779.63元。白帝乳业公司为被派遣员工闫文翠、徐阳生2011年工伤向玉成公司分别转账支付一次性伤残就业补助金18930元、21135元。
原审法院认为：职工因工作遭受伤害或者治疗职业病，享受工伤医疗待遇。谢华芳仲裁申请解除与玉成公司之间的劳动关系，玉成公司对此无异议，故双方劳动关系事实解除。依据法律规定，劳动合同期满或工伤职工本人提出解除劳动合同的，用人单位应当支付职工一次性伤残就业补助金，工伤保险基金应当向职工支付一次性工伤医疗补助金等费用。
本案争议焦点为一次性伤残就业补助金的支付方以及谢华芳主张的护理费5779.63元应否支持：
被派遣劳动者在用工单位工作期间因工伤亡，劳动派遣单位应承担工伤保险责任，但劳动派遣单位与用工单位就派遣劳动者工伤保险责任承担有特别约定的，从其约定。玉成公司与白帝乳业公司对《劳务派遣协议书》第四条第五款“甲方派遣员工在劳务派遣期间发生因工伤亡、职业病等事故，乙方应及时送医救治并迅速通知甲方，同时向有关部门报告，由甲方负责善后处理，乙方予以配合，所发生工伤、职业病待遇（费用）按国家规定执行。如因甲方未续接工伤保险所导致的员工工伤，由甲方承担，反之亦然”理解有分歧：玉成公司认为被派遣员工产生工伤事宜后，只有玉成公司未为被派遣员工缴纳社会保险的情况下，玉成公司才应承担一次性伤残就业补助金支付义务，但玉成公司已按期为谢华芳购买了各项社会保险；白帝乳业公司认为只有白帝乳业公司未将购买社会保险钱款支付玉成公司时，白帝乳业公司才应承担一次性伤残就业补助金支付义务，白帝乳业公司已将谢华芳社会保险钱款支付了玉成公司。前述条款明确约定被派遣员工发生工伤事宜时，白帝乳业公司负有的义务包括及时送医救治，通知玉成公司，向有关部门报告及配合玉成公司，而玉成公司负责善后处理，相关待遇和费用按照国家规定执行，结合“如因甲方未续接工伤保险所导致的员工工伤，由甲方承担，反之亦然”加以理解，即相关待遇和费用按照国家规定执行，由用人单位玉成公司承担，“反之亦然”不能体现白帝乳业公司应当承担责任的后果。对玉成公司诉请白帝乳业公司支付谢华芳一次性伤残就业补助金，不予支持。玉成公司举证白帝乳业公司向其支付的两笔一次性伤残就业补助金相关工伤事实发生于2011年，在涉案《劳务派遣协议书》约定的派遣期前。
依据（2014）合民一终字第01803号民事判决书，谢华芳护理费发生额为10432.5元（107天97.5元／天），梁海波、谢华芳对交通事故过错责任比例为70%、30%，谢华芳应得护理费7302.75元。因谢华芳住院17天及出院医嘱卧床三个月，认定谢华芳护理期为107天，对谢华芳主张应得护理费13079.68元（107天4584元÷3080%），予以认可，扣除梁海波应付7302.75元，玉成公司还应支付谢玉芳护理费5776.93元。
原审法院依照《工伤保险条例》第三十四条、第三十七条之规定，判决：一、合肥玉成外企人力资源有限公司于判决生效之日起十日内支付谢华芳一次性伤残就业补助金68760元、护理费5776.93元；二、合肥玉成外企人力资源有限公司于判决生效之日起十日内向社会保险基金申报医疗费、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、鉴定费、交通费，谢玉芳协助办理，具体金额由社会保险基金核定；三、驳回合肥玉成外企人力资源有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由合肥玉成外企人力资源有限公司负担。
玉成公司上诉称：原审错误理解劳务派遣协议约定，且劳务派遣期间两起工伤发生后，白帝乳业公司均承担了一次性工伤就业补助金，双方形成了商业惯例。从协议签订背景、工资、管理费支付情况看，原审判令上诉人负担派遣员工的工伤赔偿责任有违公平。谢华芳在机动车交通事故责任纠纷一案已获赔护理费7302.75元，不应在工伤待遇获赔护理费，且谢华芳未就护理费起诉，原审违法支持谢华芳的护理费诉请。请求二审法院撤销原判第一项，改判白帝乳业公司支付谢华芳一次性工伤就业补助金68760元，上诉人不支付护理费。
白帝乳业公司与谢华芳二审答辩称：原审认定事实及适用法律正确，请求二审法院维持原判。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：谢华芳被玉成公司派遣至白帝乳业公司工作，谢华芳所受伤害被权责行政机构认定为工伤，且被评定为劳动功能障碍八级，谢华芳作为劳动者应享受的工伤待遇受我国相关劳工法律、法规保护。玉成公司上诉称白帝乳业公司应支付谢华芳一次性伤残就业补助金68760元，经审查，玉成公司与白帝乳业公司签订的劳务派遣协议未就该笔款项支付主体有特别约定，故玉成公司作为劳务派遣单位，应承担用人单位的法定义务，原审判令玉成公司向谢华芳支付该笔款项无误，本院予以认同。
依据《工伤保险条例》及参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》相关规定，结合谢华芳住院17日及医嘱卧床休息三个月的案件事实，玉成公司作为用人单位应支付谢华芳护理费，原审认定玉成公司还须支付谢华芳护理费5776.93元虽于法有据，但因谢华芳未对仲裁裁决提出异议，视为认可仲裁裁决玉成公司支付其733元护理费的款项数额，本院对玉成公司相关上诉请求予以采纳，即玉成公司仅需支付谢华芳护理费733元。对各方无异议的其他原判内容，本院予以确认。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥市庐阳区人民法院（2015）庐民一初字第03352号民事判决第二项，即：合肥玉成外企人力资源有限公司于判决生效之日起十日内向社会保险基金申报医疗费、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、鉴定费、交通费，谢华芳协助办理，具体金额由社会保险基金核定；
二、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2015）庐民一初字第03352号民事判决第三项，即：驳回合肥玉成外企人力资源有限公司的其他诉讼请求：
三、变更安徽省合肥市庐阳区人民法院（2015）庐民一初字第03352号民事判决第一项“合肥玉成外企人力资源有限公司于判决生效之日起十日内支付谢华芳一次性伤残就业补助金68760元、护理费5776.93元”为：合肥玉成外企人力资源有限公司于判决生效之日起十日内支付谢华芳一次性伤残就业补助金68760元、护理费733元；
四、驳回合肥玉成外企人力资源有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，由上诉人合肥玉成外企人力资源有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 勇
审 判 员 马枫蔷
代理审判员 余海兰
二〇一六年五月二十日
书 记 员 胡梦云
附相关法律法规：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。