重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0103民初6276号原告：张涛，男，1978年10月25日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：黄太春，重庆国彦律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵树乾，重庆国彦律师事务所律师。被告：重庆旭光测绘地理信息有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道红锦大道500号旭日凤凰城1幢2-8-1，组织机构代码09240076-4。法定代表人：肖尧，董事长。委托诉讼代理人：易晓忠，重庆念南律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖大川，重庆念南律师事务所律师。被告：国家测绘地理信息局重庆测绘院，住所地重庆市渝中区嘉陵新路5号，统一社会信用代码12100000450715003E。法定代表人：山川，院长。委托诉讼代理人：周长荣，重庆坤源衡泰律师事务所律师。原告张涛与被告重庆旭光测绘地理信息有限公司（以下简称旭光公司）、被告国家测绘地理信息局重庆测绘院（以下简称重庆测绘院）经济补偿金纠纷一案，本院于2016年4月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张涛及其委托代理人黄太春，被告旭光公司的委托代理人易晓忠，被告重庆测绘院的委托代理人周长荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张涛向本院提出诉讼请求：1.判决旭光公司支付原告解除劳动关系的经济补偿金115163.1元；2.重庆测绘院对上述款项的支付承担连带责任。事实和理由：原告于1996年10月进入重庆测绘院（原名四川省第二测绘院、国家测绘局重庆测绘院）从事野外测绘工作，2003年7月1日开始，双方签订书面劳动合同，重庆测绘院自2007年开始为原告办理了社会保险。2014年6月10日，重庆测绘院要求包括原告在内的所有员工将劳动合同的签订主体变更为旭光公司，原告遂与旭光公司签订了两份书面劳动合同，社会保险也转移至旭光公司办理，双方劳动合同期至2016年6月9日止。但当时只是说名义上变更一下合同签订的主体，地址和管理人都没有变，原告也一直是以重庆测绘院的名义工作，工作项目也都属于重庆测绘院的项目。2015年开始，原告发现同样的工作量和工作内容，但工资在下降，并且长期加班作业，年终发放的结算工资也变少，2016年1月、2月的绩效工资和2014年、2015年未休年休假工资也未发放。2016年2月29日，原告书面向旭光公司提出解除劳动合同，之后未再到旭光公司工作，双方办理了工作交接，当日双方劳动关系解除。原告工资由基本工资加绩效构成，通过银行转账方式分两部分发放，每月发放基本工资加预发绩效，数额不固定，年终结算全年应发绩效后发放剩余绩效，2016年1月、2月没有预发绩效，但原告完成的工作量已提交旭光公司，因此原告预估该两月绩效为5000元/月。由于重庆测绘院是实际上的用工主体，旭光公司是签订劳动合同的主体，且旭光公司称原告的工资都是由重庆测绘院支付后，再由旭光公司支付给原告，因此原告要求旭光公司发放经济补偿金，并由重庆测绘院承担连带支付责任，且因二被告对原告属于连续用工，经济补偿金原告要求以1996年10月至2016年2月29日期间19.5年工龄按19.5个月工资计算，计算基数为原告2015年度实发月平均工资5905.8元/月（2015年实发工资总额70869.24元÷12个月）。原告为维护其合法权益，遂起诉来院。被告旭光公司辩称，旭光公司分别于2014年6月10日、2015年6月10日与原告签订了书面劳动合同，劳动合同期均为一年，合同中约定原告基本工资为2014年1400元/月、2015年1450元/月，绩效工资根据公司的年度综合经济效益结合原告实际生产工作量进行核算。原告工资每月月初发放本月基本工资和预估绩效，年度再进行统一的绩效核算发放剩余绩效，原告2014年6月、7月基本工资和预估绩效是在2014年7月一并发放的，2016年1月、2月原告的基本工资和预估绩效已经足额发放，绩效1月发放1933元、2月发放408元，实发绩效共计2341元，而应发绩效为1360元。2016年2月29日，原告向旭光公司提交《劳动合同解除通知书》，当日双方劳动关系解除，双方劳动关系的存续期间为2014年6月10日至2016年2月29日。并且，二被告系独立的法人，原告在2014年6月10日前是与重庆测绘院建立的劳动关系，但之后旭光公司并非接受重庆测绘院的委托与原告建立劳动关系，且原告的工资是由旭光公司自行发放并非转发，工作由旭光公司安排，项目系旭光公司承接。因双方劳动关系的解除系原告自行辞职，申请上载明的理由与事实不符合，被告在其工作期间未安排加班，没有威胁和不安排工作的情况，且已经安排了原告休年休假，2016年1月和2月的绩效工资已经足额发放，故被告没有违法行为，不符合劳动合同法第四十六条规定的支付经济补偿金的范畴，故旭光公司不应支付经济补偿金。旭光公司对原告要求以2015年度月平均工资作为计算基数无异议，该平均工资数额也无异议，但对计算年限有异议，即使应当支付也只能支付2014年6月10日至2016年2月29日双方劳动关系存续期间按2个月工资计算的经济补偿金。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告重庆测绘院辩称，原告在重庆测绘院处的初次入职时间为2003年7月1日，当日双方第一次签订书面劳动合同。2014年6月10日，原告因本人原因自愿提出辞职请求，双方于当日解除劳动关系，之后重庆测绘院未对原告进行管理和工作安排，也未为原告办理社保和发放工资，工作交接手续于2014年6月12日完成。二被告之间相互独立，并非同一法律主体，重庆测绘院是事业法人，旭光公司是企业法人，互相没有关联关系。原告在2014年6月之后的工资与重庆测绘院没有任何关联，不存在转发的情况。并且，重庆测绘院承接的项目按规定需进行外包，部分项目由旭光公司承接，但旭光公司的员工由其管理和安排工作，并非为重庆测绘院工作。因此，原告主张的19.5个月工资的经济补偿金，没有事实和法律依据。原告在被告重庆测绘院处有中断就业的情况，其中1996年至2002年12月12月31日期间的经济补偿金已经支付。原告于2003年7月1日重新入职被告重庆测绘院，至2014年6月10日劳动关系解除，解除系原告因个人原因提出辞职，不属于劳动合同法第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，且原告要求重庆测绘院支付经济补偿金已经超过一年的仲裁时效，连带责任没有事实和法律依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2002年12月30日，张涛曾与重庆测绘院签署《四川省第二测绘工程院解除劳动用工关系人员结账单》，载明双方于2002年12月底前解除双方劳动用工关系，并给予张涛每年一个月基本工资，1997年至2002年共计1592元，张涛签名确认并实际领取了上述款项。2003年7月1日起，张涛与重庆测绘院先后签订五份《劳动合同书》，约定的劳动合同最后期限至2015年1月31日止，张涛的工作岗位为测绘岗位。2014年6月10日，张涛填写《重庆测绘院职工离职审批表》，在“离职事由”一栏填写“个人原因”，并于同日在《辞职申请书》“申请人”上签名并与重庆测绘院签订《离职保密协议》，其中《辞职申请书》上载明：本人现因个人原因自愿提出辞职申请，并同意按重庆测绘院确定的日期与重庆测绘院解除劳动合同关系。当日，重庆测绘院向张涛送达《解除通知书》，载明：张涛系我单位工程中心职工，于2014年6月10日因本人原因提出书面申请，要求与单位解除劳动合同。……请本人于2014年6月15日前到人事处办理社会基本保险转移手续。张涛在上述通知书“本人意见”一栏签署“同意”，在“本人签收”一栏签名确认。2014年6月10日，张涛（乙方）与旭光公司（甲方）签订《劳动合同书》，约定：劳动合同期限自2014年6月10日起至2015年6月10日止；乙方同意按甲方生产工作需要，从事测绘工作；甲方执行法律、法规规定的工时制度和休息休假办法；甲方根据其生产经营特点和乙方的岗位，确定对乙方实行1400元/月工资制，其他有关补贴根据乙方的工作绩效发放；双方还对其他权利义务进行了约定。2015年6月10日，双方续签《劳动合同书》，约定：劳动合同期自2015年6月10日起至2016年6月9日止；甲方根据其生产经营特点和乙方岗位，确定对乙方实行基本工资+绩效工资制，其中基本工资1450元/月，工龄每增加一年，基本工资增加50元/年，绩效工资根据公司的年度综合经济效益结合乙方实际生产工作量进行核算，其他有关补贴根据乙方实际发生的费用发放；甲方按月支付乙方工资，并代扣个人应支付的相关费用；其余内容与前一份合同内容基本一致。2016年2月29日，张涛向旭光公司送达《劳动合同解除通知书》，载明：兹有旭光公司工程一部张涛与旭光公司签订的劳动合同，自2014年6月至2016年6月，因用人单位违反了劳动合同法的有关规定（如长期强制加班，不给加班工资，并在本人和重庆测绘院的前劳务关系争议问题上威胁本人，要求本人自谋出路，并不安排工作，拖欠工资）按劳动合同法有关规定现提出辞职。并请用人单位按劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定支付经济补偿金；按劳动合同法第五十条的规定及时办理离职手续。当日，旭光公司收到上述通知书，双方劳动关系解除。2016年3月29日，张涛与旭光公司、重庆测绘院因劳动报酬发生争议，向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：旭光公司、重庆测绘院向其支付解除劳动合同经济补偿金共计126361.38元。该委于2016年4月6日出具编号为2016-462号《证明》，证明该案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定的情形。张涛乃以本案请求起诉来院。另查明，工作期间，旭光公司为张涛办理了社会保险，每月通过银行转账方式支付工资，当月实发工资为基本工资加预发绩效减代扣费用，年度结算后发放剩余绩效。庭审中，张涛与旭光公司一致确认：张涛2014年7月4日至2014年12月31日期间的实发工资由2014年7月4日至2014年12月5日期间发放的6笔每月实发工资、加上2015年1月29日发放的2014年剩余绩效构成，共计44694.12元；张涛2015年度实发工资由2014年12月31日至2015年12月7日期间发放的12笔每月实发工资、加上2015年6月18日支付的节日费200元、再加上2016年2月2日发放的2015年剩余绩效构成，共计70869.24元；张涛2016年1月12日实发2016年1月工资3066.29元，2016年3月2日实发2016年2月工资1541.29元。对于上述当事人双方无争议的事实，本院予以确认。对于当事人双方争议的旭光公司与重庆测绘院之间是否存在关联关系的事实。张涛举示了录音证据两份，拟证明在张涛等人与重庆测绘院人事处处长谈话的过程中以及在旭光公司召开年终总结大会其总经理的讲话中，可以证明重庆测绘院与旭光公司之间存在事实上的管理与被管理的关系，并认为在张涛与旭光公司签订的《劳动合同书》中，旭光公司的地址与重庆测绘院的注册地一致，签订劳动合同的时间和其与重庆测绘院签订离职协议的时间一致，因此旭光公司与重庆测绘院存在实质上的关联关系。张涛还举示了重庆测绘院于2015年5月5日出具的《证明》及附件野外测绘作业人员名单，拟证明重庆测绘院曾委派张涛在内的人于2015年5月至2015年12月31日期间到重庆市各区县进行野外调绘作业，从事重庆市1:5000数字地形图测绘项目。旭光公司举示了2015年6月1日其与重庆测绘院签订的《测绘合同》及2015年12月30日的“重庆市1：5000数字地形图测绘”项目测绘合同结算说明，拟证明旭光公司承接了重庆测绘院的上述项目，张涛等人是接受旭光公司的委派从事该项目的工作人员。重庆测绘院也举示了该《测绘合同》及结算说明、发票、业务回单，拟证明重庆市1：5000数字地形图测绘项目是重庆测绘院发包给旭光公司，该合同已经实际履行，张涛等人是旭光公司安排从事上述项目测绘工作的员工。重庆测绘院还举示了其从重庆市工商局查询的旭光公司章程，拟证明旭光公司系二自然人出资设立的有限责任公司，登记的住所地在重庆市渝北区，与重庆测绘院没有任何关联。对上述证据，张涛质证认为旭光公司与重庆测绘院签订的《测绘合同》其从未见过，不认可其真实性，而旭光公司的实际管理人即股东谭旭光原系重庆测绘院的正式员工，因此旭光公司是受重庆测绘院安排而设立的，工资也系转发。旭光公司质证认为录音证据的时间、地点、人物均无法核实，对其真实性、合法性、关联性均不予认可，录音内容中也并无人物身份的陈述，也无法代表旭光公司发表任何意见，故对该证据的证明目的不予认可；对《证明》及附件野外测绘作业人员名单真实性无异议，但该项目系旭光公司从重庆测绘院处承接的，重庆测绘院出具证明是方便在外测绘时使用；对旭光公司章程的真实性、合法性、关联性和证明目的均无异议，并认为其与重庆测绘院系二独立法人，张涛并未举示书面证据证明旭光公司与重庆测绘院存在关联关系，其说法不能成立。重庆测绘院质证认为录音证据无法确认系原始录音，且录音中的当事人身份亦无法确定，故对录音证据不予认可；对《证明》及附件野外测绘作业人员名单的真实性无异议，但不能证明张涛系重庆测绘院的员工，该项目是重庆测绘院发包给旭光公司的，张涛等人仍然接受旭光公司的管理。本院经审查认为，张涛举示的《证明》及附件野外测绘作业人员名单，旭光公司和重庆测绘院对其真实性均予以认可，本院依法予以确认，旭光公司和重庆测绘院举示的《测绘合同》，因系原件且有相关结算材料予以佐证，故本院对其真实性亦予以确认，上述证据可以看出重庆市1：5000数字地形图测绘项目系旭光公司从重庆测绘院承接，张涛系从事该项目测绘工作的具体人员。张涛举示的录音证据，其内容中因无被录音人员身份的表述，亦无旭光公司与重庆测绘院存在何种关联关系的具体陈述，故该视听资料尚存有疑点，本院对该录音证据的真实性、合法性、关联性不予认可，对证明内容不予采信。重庆测绘院举示的旭光公司章程，来源于工商登记档案，旭光公司对此也予以认可，故本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认，旭光公司系企业法人，重庆测绘院系事业法人，二者性质不同，法定代表人不同，注册登记地不同，而张涛并未举示证据证明旭光公司的股东与重庆测绘院之间的关联关系，以及该股东接受重庆测绘院的指派设立了旭光公司并且张涛工资系重庆测绘院转至旭光公司后代发，并且实际经营地址相同也不能否认旭光公司与重庆测绘院系二不同法人的事实，故应当认定旭光公司与重庆测绘院之间不存在法律意义上的关联关系。本院认为，原告与被告重庆测绘院、原告与被告旭光公司曾先后存在劳动关系，应受劳动法及相关法律的调整。关于原告要求被告旭光公司向其支付解除劳动关系经济补偿金115163.1元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”《关于工资总额组成的规定》（国家统计局1990年第1号令）第四条的规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”第十条规定：“特殊情况下支付的工资。包括：（一）根据国家法律、法规和政策规定，因……定期休假……等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资。”《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天……”第五条第三款规定：“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”。《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定：“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。第十八条规定：“本办法中的‘年度’是指公历年度。”根据上述规定，劳动者依法享有休息休假的权利，带薪年休假应是定期休假的一种，相应地未休假应享受的待遇应属于工资报酬范围。本案中，原告与被告旭光公司在2014年6月10日至2016年2月29日期间存在劳动关系，被告旭光公司应安排原告享受上述法律规定带薪年休假或支付未休年休假工资报酬，现被告旭光公司庭审中并未举示证据证明其已安排原告休年休假或已支付未休年休假工资报酬，应当承担举证不能的法律后果，故本院依法认定被告旭光公司没有安排原告休年休假也没有向原告支付未休年休假工资报酬，违反了上述法律规定,属未足额支付劳动报酬，原告据此解除与被告旭光公司的劳动关系，被告旭光公司依法应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。至于经济补偿金的计算问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《最高人民法院》第五条第一款规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同……在计算经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”本案中，原告要求按照1996年10月至2016年2月29日共19.5个月计算经济补偿金，根据查明的事实，原告与前用人单位即被告重庆测绘院之间的第一段劳动关系于2002年12月30日解除，被告重庆测绘院已按照每年支付一个月基本工资的方式给予了补偿。原告于2003年7月1日再次入职后，于2014年6月10日解除，解除的原因系原告因个人原因申请辞职，故原告并不符合上述司法解释规定的“非因本人原因”从原用人单位被安排到新用人单位工作。因此，在计算经济补偿金时，其在原用人单位即被告重庆测绘院的工作年限不应计入新用人单位即被告旭光公司的工作年限。现原告与被告旭光公司之间劳动关系的存续期间为2014年6月10日至2016年2月29日，已满一年半不满两年，因此，经济补偿金应当按照2个月工资进行计算。庭审中，被告旭光公司对以原告2015年度实发月平均工资5905.8元/月作为计算基数无异议，故被告应支付原告解除劳动关系的经济补偿金11811.6元（5905.8元/月×2个月）。原告请求超过上述金额的部分，于法无据，本院依法不予支持。关于原告要求被告重庆测绘院对上述款项的支付承担连带责任的诉讼请求。因原告与被告重庆测绘院之间的劳动关系已于2014年6月10日解除，解除系原告因个人原因申请辞职，原告亦未就该解除协议申请过撤销，且二被告系独立法人，并无法律意义上的关联关系，原告亦无要求被告重庆测绘院承担连带责任的具体法律依据，故原告的该项诉讼请求，无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十八条，《关于工资总额组成的规定》（国家统计局1990年第1号令）第四条、第十条，《最高人民法院》第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告重庆旭光测绘地理信息有限公司在本判决生效后立即向原告张涛支付解除劳动关系的经济补偿金11811.6元；二、驳回原告张涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆旭光测绘地理信息有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。代理审判员  李成玲二〇一六年九月二十八日书 记 员  彭云青