广东省始兴县人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0222民初1146号原告：管志明，男，1968年9月24日出生，汉族，住湖南省常宁市。委托诉讼代理人：黄丽香，广东诚于信律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡秀銮，广东诚于信律师事务所律师助理。被告：韶关市石人嶂矿业有限责任公司，地址：广东省韶关市始兴县。法定代表人：梁仁建，职务：总经理。委托诉讼代理人：刘晓军（被告职员），男，1969年2月23日出生，汉族，住广东省始兴县。委托诉讼代理人：雷祖滔（被告职员），男，1985年11月19日出生，汉族，住广东省始兴县。原告管志明与被告韶关石人嶂矿业有限责任公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年12月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄丽香及被告委托诉讼代理人刘晓军、雷祖滔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告管志明向本院提出诉讼请求：判令被告韶关石人嶂矿业有限责任公司与原告管志明继续履行劳动合同。事实和理由：原告管志明于2009年9月入职被告韶关石人嶂矿业有限责任公司工作，双方于2013年再签订劳动合同，劳动期限从2013年01月01日起至2017年12月31日止。2015年5月2日，原告在工作中遭遇事故受伤，经韶关市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年7月7日，经韶关市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍，伤残等级为拾级。2015年11月8日至2015年11月13日，原告因赌博被公安机关行政拘留五日。2015年11月11日，被告以原告违反了韶石矿字[2012]45号《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》第二条第三款规定，与原告解除劳动合同，原告认为被告属于违法解除劳动合同，理由如下：一、原告在工伤休息期间在矿工宿舍看别人打牌，并未直接参与赌博，且被告在原告拘留期未满时直接作出解除劳动合同的决定，剥夺了原告的辩论权，程序明显违法。二、被告为用人单位，其规章制度应该按照民主程序制定并向劳动者公示方能对原告产生约束力，不能因为其为国有企业而区别对待。被告解除劳动合同所依据的《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》属于直接涉及原告及其他员工切身利益的规章制度，其制定程序应当履行法定程序并予以公示或者告知，但上述通知没有经职工代表大会或者全体职工讨论、提出方案和意见，没有与工会或者职工代表平等协商确定，并向全体职工公布，更没有向劳动行政主管部门备案，其制定程序明显违法，因此上述通知对原告不产生约束力，原告并没有违反单位的规章制度。三、原告从事的是矿工工作，被告作出解除劳动合同决定前，并没有对原告进行离岗前职业病健康检查，且之后的健康体检报告显示原告肺部有点状阴影，患有职业病，与此同时，原告负有工伤，且工伤尚未治疗终结，仍需要继续治疗。原告为此向始兴县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决被告韶关石人嶂矿业有限责任公司与原告管志明继续履行劳动合同，2016年11月10日，始兴县劳动人事争议仲裁院作出仲裁裁决书，裁决驳回原告的所有的仲裁请求，现原告对该仲裁裁决不服，特向贵院提起诉讼，原告认为被告属于违法解除与申请人的劳动合同，根据《劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”，请求法院依法判决，以维护原告的合法权益。被告韶关市石人嶂矿业有限公司辩称，一、原告严重违反用人单位规章制度，被告系依法解除劳动合同。劳动合同法第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位规章制度的；……”，被告于2012年8月印发了《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》，该制度是根据《中华人民共和国治安管理处罚法》，并结合本单位实际情况而制定的，并不违背国家法律法规，在维护员工家庭和社区稳定起到了积极作用，保障了危险矿山行业正常安全生产。2015年11月6日晚23时左右，原告伙同他人在始兴县石人嶂矿本部五区32号屋内聚集一起利用扑克牌以“大风车”的方式进行赌博，被公安机关抓获，并被处以“行政拘留五日，收缴赌资贰仟壹佰元”的处罚，故原告的行为已严重违反我公司规章制度，造成不良影响，为维护制度的严肃性，教育员工洁身自爱，遵纪守法，营造良好社会风尚和安全生产氛围，依法给予原告解除劳动合同的处理决定。二、被告印发的《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》合法有效。根据广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会《关于适用、若干问题的指导意见》(2008年6月23日粤高法发[2008]13号)第二十条的规定,《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》的内容未违反法律、行政法规及政策规定，也不存在明显不合理的情形，被告于2012年8月印发后，抄送工会组织，并下发到各分公司、各部门，由下级单位组织全体员工学习，工会组织和全体员工并未提出异议。经过几年的学习舆论，全体员工和矿区部分居民都知道被告禁止员工赌博，否则将被解除劳动合同。始兴县人民法院在开庭审理管志明劳动纠纷案件（2016粤02**民初126号）时，有两个与原告同班组的知情人当庭作证，证明单位组织了学习，知道不能参与赌博，否则会被解除劳动合同。被告印发《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》的目的，就是为教育员工洁身自爱、维护员工家庭和社区的稳定，并保障被告安全生产，弘扬社会正能量。三、原告欺骗了被告，按劳动合同约定，被告可以解除劳动合同。原告于2009年8月到被告处报名要求入职时，曾于2009年8月18日找其妹夫周法安为其担保不会参与违法活动，被告才相信原告，并于2009年9月1日试着与原告签订了第一次劳动合同，但合同期只是一年，原告在第一次劳动合同期内未出现违法乱纪现象。根据原告第一次合同期内遵纪守法及其工作表现，被告又于2010年9月1日与原告签订了第二次劳动合同，合同期限为两年零四个月，原告在第二次劳动合同期内依然未出现违法乱纪现象，于是被告又于2013年1月1日与原告签订了第三次劳动合同，合同期限为五年，但在2015年11月6日晚22时许，原告伙同他人在始兴县石人嶂矿本部五区32号屋内聚集一起利用扑克牌进行赌博，被公安机关抓获，并被处以“行政拘留五日”的处罚，原告的行为已经违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》，不再是遵纪守法的公民，也不再是遵纪守法的合格劳动者，原告欺骗了被告，以欺骗的手段骗使得被告与其签订劳动合同，根据劳动合同的约定，被告可以解除劳动合同。综上所述，原告严重违反用人单位的规章制度，又以欺诈的手段骗取被告与其签订劳动合同，请始兴县人民法院依法支持禁止赌博行为，打击歪风邪气，让触犯法律的行为得到应有的惩治，弘扬社会正能量，依法驳回原告的诉求，本案诉讼费由原告承担。本院经审理认定事实如下：原告于2009年9月份期间入职被告公司，并先后从事过井下工、放矿工、倒矿工等工作岗位。2013年1月5日，原告与被告续签劳动合同，合同履行期限为2013年1月1日起至2017年12月31日止。劳动合同约定“八、合同的解除和终止。……。2、有下列情形之一的。甲方（被告）可以解除本合同：……。（2）乙方（原告）严重违反甲方规章制度的；……。”2012年8月17日，被告下达韶石矿字【2012】45号《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》文件，该文件规定“二、禁止参与赌博及处罚：……。3、严禁矿业公司员工在任何时间、任何地点，以任何形式参与赌博。凡有下列情况之一的，立即解除劳动合同（辞退），并处1000元罚金：（1）被公安机关查处的。……”2015年11月2日晚22时许，原告伙同他人聚集在始兴县石人嶂矿本部五区32号宿舍一起利用扑克牌进行赌博，被公安机关当场抓获。2015年11月8日，始兴县公安局作出韶始公行罚决字【2015】00811号行政处罚决定书，决定对原告处以行政拘留五日。2015年11月11日，被告认为原告参与赌博并被公安机关处罚，已严重违反公司规章制度，遂作出韶石矿字【2015】67号《关于解除管志明劳动合同的决定》，决定给予管志明解除劳动合同。原告不服该决定，遂向始兴县劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，仲裁请求为：裁决被申请人韶关市石人嶂矿业有限责任公司与申请人管志明继续履行劳动合同。始兴县劳动人事争议仲裁院经审理后，认为被告作为国有企业一直沿用行政管理的模式，其制发的韶石矿字【2012】45号《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》属于法律范畴以外的其他具有约束力的非立法性文件，这类文件法律法规对于其制发程序尚无全面、统一的规定，虽然文件的制发未经民主程序，但其内容并未违反法律、行政法规及政策规定，并不存在明显不合理的情形，该文件自2012年8月由韶关市石人嶂矿业有限责任公司印发执行至今，管志明应当知道文件的内容，且没有提出异议，结合原告确实参与赌博并被公安机关作出相应处理的事实，被告制发的韶石矿字【2012】45号《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》可以作为定案依据，原告的行为已严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。2016年11月10日，该院作出始劳人字仲案字（2016）第121号仲裁裁决书，裁决驳回原告所有仲裁请求。2016年11月24日，原告不服劳动仲裁结果，诉至本院。庭审时，原告认为被告下达的韶石矿字【2012】45号《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》文件未经职工大会或工会讨论，且该文件亦未告知公司员工，其并不知晓该文件的内容，故原告未违反单位的规章制度，且在原告解除劳动关系前，被告未对原告进行离职前健康体检，再者，原告负有工伤，尚在治疗康复之中，故请求法院依法支持原告的诉请。本院认为，本案系劳动合同纠纷。综合审理查明的事实，本案的焦点是被告印发的韶石矿字【2012】45号《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》文件能否作为与原告解除劳动关系的依据。被告作为用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，且用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定予以公示，或者告知劳动者。本案中，被告下达的韶石矿字【2012】45号《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》的内容涉及劳动纪律事项，即直接涉及了劳动者切身利益，对此，被告应按照法律规定与工会或者职工代表平等协商确定，并予以公示或者告知劳动者，但从被告提供的证据来看，显然无法证明被告已经履行了上述法定程序。虽然上述文件的内容并未违反法律规定，但因文件中规章制度的制定程序未履行法定程序，且制定后未履行公示或告知义务，对劳动者不产生约束力，故被告依据韶石矿字【2012】45号《关于加强保卫护矿禁止员工参与赌博若干规定的通知》单方解除与原告签订的劳动合同，违反法律规定，结合原、被告所签订的劳动合同至今仍未超过履行期限的事实，原告要求与被告恢复劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，应予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：限被告韶关石人嶂矿业有限责任公司于本判决生效之日起五日内恢复履行与原告管志明于2013年1月5日签订的《广东省韶关市劳动合同》。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告韶关石人嶂矿业有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  邱烨强二〇一七年二月二十七日书记员  刘怡琴