河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终2589号上诉人(原审被告)：南阳建工集团，住所地南阳市汉画路118号。法定代表人：鞠兰，任董事长。委托诉讼代理人：赵高杨，男，1983年9月15日出生，汉族，南阳建工集团员工，住许昌市魏都区。被上诉人(原审原告)：襄城县裕和商贸有限公司，住所地襄城县库庄乡张和庄村。法定代表人：赵彩娟，任董事长。委托诉讼代理人：苏朝帅、李苏敬，河南金泰律师事务所律师。原审被告：南阳建工集团许昌分公司，住所地许昌市建安区魏风路90号（农业技术推广中心院内）。负责人：赵甜甜，任经理。委托诉讼代理人：胡国东，男，1966年11月12日出生，汉族，南阳建工集团许昌分公司员工，住许昌县。委托诉讼代理人:姜子林，许昌市魏都区志信法律服务所法律工作者。上诉人南阳建工集团因与被上诉人襄城县裕和商贸有限公司及原审被告南阳建工集团许昌分公司买卖合同纠纷一案，不服襄城县人民法院（2017）豫1025民初1585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人南阳建工集团的委托诉讼代理人赵高杨、被上诉人襄城县裕和商贸有限公司的委托诉讼代理人苏朝帅、李苏敬、原审被告南阳建工集团许昌分公司的委托诉讼代理人胡国东、姜子林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南阳建工集团上诉请求:1、撤销原判，发回重审或查明事实予以改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原判认定事实不清，程序不当，适用法律错误。本案系买卖合同纠纷，被上诉人给上诉人供应钢材的时间为2013年7月至2013年农历年底，而截止2016年2月7日上诉人给付被上诉人钢材款总计4036245元。上诉人自2013年12月14日后又给付被上诉人款项1670000元，经算账上诉人已经不欠被上诉人任何款项，并且多付了330030元。另，被上诉人至今没有提供相应的增值税发票，造成上诉人支出400多万元无法正常入账，上诉人请求法院判令被上诉人提供相应发票。襄城县裕和商贸有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人并未完全支付货款，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。南阳建工集团许昌分公司辩称，1、一审在已经认定最后一次欠款是2014年2月30日且之后不再供货的情况下，否定上诉人偿付给被上诉人的最后三笔（分别是2014年4月20日30万元，2015年5月1日20万元，2016年2月7日5万元）55万元应当冲抵所欠债务，是错误的，是违背基本常理和基本逻辑的，应当予以纠正。2、一审判决不认定最后三笔55万元付款应当冲抵被上诉人手中的欠条，属认定事实不清，应当发回重审。3、对于被上诉人违法超过银行利息1.95倍，多收取上诉人的211147元违约金应当予以返还。襄城县裕和商贸有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告偿付货款1339970元，并自2014年4月1日起按月息2分支付违约金至还款日止。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告南阳建工许昌分公司承建襄城县蓝湾半岛4#楼工程，委托公司员工胡国东负责该工程事宜。2013年7月3日，原告与被告南阳建工许昌分公司签订供货合同，约定由原告向被告供应钢材。付款方式为：乙方（被告南阳建工许昌分公司）在收到该批钢材后一个月内向甲方（原告）付清货款，如超期付款，乙方需付给甲方滞纳金每吨每日七元。钢材价格按需方提供供货单的当日网上公布市场价格上下浮动，每吨加运输、人工等费用300元。后原告向被告供货，被告南阳建工许昌分公司员工胡国东收到钢材后出具欠条，在欠条上载明吨数，并按当日网上公布市场价格加300元结算货款，在欠条上载明。原告向被告南阳建工许昌分公司供货后，因应货款未支付，被告南阳建工许昌分公司员工为原告出具多张欠条，部分清偿后予以收回，尚余2013年9月7日151000元、9月13日15200元、9月24日192700元、10月6日186200元、10月22日167470元、11月3日176000元、12月14日133100元、2014年2月30日318300元、八笔共计1339970元。其中2013年9月7日欠条原告于2016年农历12月听说蓝湾半岛开始清偿，向胡国东追要欠款，胡国东将该欠条收回，为原告重新出具相同金额的2015年10月10日欠条，后原告凭此条向盛安花园开发商索要无果。2014年2月30日318300元欠条上批注：2014年3月26日已付66245元。原告诉至法院，请求判令：1、被告偿付货款1339970元，并自2014年4月1日起按月息2分支付违约金至还款日止。2、诉讼费由被告负担。一审法院认为，一、关于本案欠款数额：本案被告欠原告钢材款1339970元，有欠条八张予以证明，予以确认。该款扣除2014年3月26日已付66245元，尚余1273725元，此款，被告应及时偿还原告。被告建工集团许昌分公司辩称，2013年10月2日与原告结算7、8、9月的总账，钢材款是149万元，将以前欠条收回，为原告出具2013年10月2日欠条，该欠条支付原告货款后收回，但2013年10月2日结算时没有将9月份的欠条收回。9月份原告不应再起诉。因被告提供2013年10月2日欠条上并未载明系7、8、9月的全部钢材款，不予采信。被告建工集团分公司出具2013年12月2日欠条一份，主张2013年12月2日的货款已经给原告结清，欠条原件已经收回，以此推理2013年12月2日之前的账已经全部结清。因是否结清欠款，应以欠条为准，被告该主张不能成立。被告建工集团称2014年4月20日、2015年5月1日、2016年2月7日向原告转账30万元、20万元、5万元，应予以扣除。原告对此称所转款项均已收到，但被告已将对应欠条收走，不含在本次起诉数额。因原、被告之间存在多笔债权债务关系，依据常理，支付欠款应将欠条收回，且被告事实上2013年10月2日、2013年12月2日结清欠款后均将欠条收回，现作为债权凭证的欠条原告持有，在被告建工集团无其他证据证明的情况下，对被告建工集团主张不予采信。故本案欠款数额认定为：1273725元。二、关于本案违约金：《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原、被告《供货合同》约定收到该批钢材后一个月内，本案最后一笔欠条出具时间为2014年2月30日，现原告请求自2014年4月1日开始计算违约金，予以支持。现行逾期罚息利率标准为30%—50%，酌定本案违约金为中国人民银行公布的6个月贷款基准利率的（150%＋150%×30%＝195%）即1.95倍。三、关于本案责任主体：《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。根据该规定，应由南阳建工集团承担支付款项的义务，南阳建工集团许昌分公司不予承担。判决：一、被告南阳建工集团于判决生效后十日内支付原告襄城县裕和商贸有限公司货款1273725元，并以1273725元为本金自2014年4月1日起按中国人民银行公布的6个月银行贷款基准利率的1.95倍计算违约金至法院确定的还款日止。二、驳回原告襄城县裕和商贸有限公司的其他诉讼请求。本案受理费16860元，由原告襄城县裕和商贸有限公司负担160元，被告南阳建工集团负担16700元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人襄城县裕和商贸有限公司提交上诉人付过款且被收回的欠条复印件11份（附销货清单），用以证明交易习惯是付款后收回欠条。上诉人南阳建工集团、原审被告南阳建工集团许昌分公司的质证意见是：对该证据的真实性无异议。以上欠条均已收回，销货清单以有其签字的为准，没有签字的不认可。原审被告南阳建工集团许昌分公司提交销货清单14份，用以证明被上诉人供给上诉人的钢筋价格每吨3290元-3500元。上诉人后期向被上诉人支付的55万元款项，应冲抵本案所欠货款。否则按照施工图纸设计方案所需钢筋计算，不符合常理。上诉人在资金紧张且存在承担高额违约金的情况下，是不会购买多余钢筋的。被上诉人襄城县裕和商贸有限公司的质证意见是：对销货清单的真实性无异议，但并不能说明原审被告的证明目的，双方签订合同时说明有每吨300块的人工费和违约金，打欠条时直接包含。并且打欠条的时候均直接取整，把零头都去掉了。上诉人南阳建工集团对原审被告南阳建工集团许昌分公司提交的证据无异议。二审中，上诉人南阳建工集团没有提交新证据。经庭审质证和审查，被上诉人襄城县裕和商贸有限公司提交的证据与卷中其他证据相互印证，可以证实双方的交易习惯是付款后收回欠条，且上诉人与原审被告对该证据的真实性均无异议，故本院予以采信。对原审被告南阳建工集团许昌分公司提交证据的真实性予以采信，因其证明目的没有其他证据予以佐证，故本院对其证明目的不予采信。本院经审理查明事实与原审一致。本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：上诉人是否拖欠被上诉人货款；如拖欠，拖欠的具体数额是多少。根据庭审情况结合在案的欠条等证据可以证实，原审被告南阳建工集团许昌分公司欠被上诉人襄城县裕和商贸有限公司钢材款1339970元，该款扣除2014年3月26日已付的66245元，仍有1273725元未及时偿还。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”根据法律规定，该涉案欠款应由上诉人南阳建工集团承担。故一审法院判决上诉人向被上诉人支付货款1273725元及相应违约金，并无不当。综上所述，南阳建工集团的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16860元，由上诉人南阳建工集团负担。本判决为终审判决。审判长 李 杰审判员 张 靖审判员 彭志勇二〇一七年十月十一日书记员 王 航执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口