海口市龙华区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）琼0106刑初159号
公诉机关海口市龙华区人民检察院。
被告人刘某，男，1982年5月8日出生，汉族，海南省海口市人，初中文化，出租车司机，家住海口市。2016年7月14日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押在海口市第一看守所。
辩护人沈宏，海南弘纲律师事务所律师。
海口市龙华区人民检察院以海龙检公诉刑诉[2017]182号起诉书指控被告人刘某犯盗窃罪，于2017年3月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海口市龙华区人民检察院检察员出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人沈宏到庭参加诉讼。期间，公�机关申请延期审理一次。现已审理终结。
海口市龙华区人民检察院指控：2014年5月份的一天，被告人刘某在海口市中山路XX号被害人周某（系被告人刘某妻子谢某1的奶奶）的住处将周某的中国银行定期存折（账号：×××）盗出，并于2014年6月12日，利用事先得知的存折密码及周某的身份证在海口市××村中国银行将该存折内的人民币247224.7元分九次转账至自己的中国银行账户（账号：×××）。2016年5月24日周某去世后，周某的女儿谢某2、孙子谢某3、孙女谢某1等亲属发现周某定期存折内的存款被取走，便召集家里所有亲属查问存款的去向，在没人承认取钱的情况下，便到银行查询并报警。经银行查询，发现周某定期存折内的存款共计人民币247224.7元系转到刘某的中国银行账户内。在此情况下，刘某便承认是其盗取了周某的存款。
案发后，被告人刘某还款8000元给谢某1，刘某的母亲陈某帮刘某还款6万元给谢某2。周某的儿媳林某（丈夫谢某某，系周某之子，已去世）、孙子谢某3、谢某4、孙女谢某1（均系谢某、林某夫妇之子女）出具刑事谅解书，对刘某表示谅解，要求免于追究刘某的刑事责任；谢某2出具刑事谅解书，对刘某表示谅解。
公诉机关认为，被告人刘某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物人民币247224.7元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘某承认其转走周某账户里的247224.7元，但称其系经周某同意向周某借款，其不是秘密窃取，不构成盗窃罪。
辩护人的辩护意见：涉案款项均是通过转账方式直接从周某名下的存款账户转入被告人名下的银行卡中，而且被告人在取款后已将存折及身份证及时归还周某，可见被告人并未试图隐瞒该款项的流向及试图将该款项占为己有，周某也没有理由不知道其定期存款已被转走并销户的事实，谢某2、谢某3等家属也正是通过存折才知道定期存款被销户转出的事实，而被告人之所以没有承认其借款，则是因为现存的该存折上所记录的转账款项数额与其所借款的数额不符。综上所述，公诉机关提交的证据仅能证实被告人转走了周某账户上的款项，没有证据证实被告人有将款项非法占为己有，且本案系亲属之间发生的事情，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条”偷拿家庭成员或�近亲属的财物，获得谅解的，一般可不认为是犯罪”的规定，恳请法庭认定被告人无罪。
经审理查明：被害人周某出生于1927年10月4日，去世于2016年5月，时年89岁，生前由孙子谢某3照顾生活起居。被告人刘某系周某的孙女婿，平时经常出入其妻子谢某1的哥哥谢某3家（也是周某的住处海口市中山路XX号）。2014年5月的一天，被告人刘某在海口市中山路XX号被害人周某（时年87岁）的住处将周某的中国银行定期存折（账号：×××）盗出，并于2014年6月12日，利用事先得知的存折密码及周某的身份证在海口市××村中国银行将该存折内的人民币247224.7元分九次转账至自己的中国银行账户（账号：×××），后将存折放回原处。2016年5月23日周某因病入院治疗，次日因病危出院，治疗费用均由其女儿谢某2垫付。2016年5月周某去世前两天将存折交给谢某3等亲属，并嘱咐将该款用于料理后事。周某去世后，其亲属自行出资忙于处理周某后事，无暇顾及存折之事。办完了丧事，周某的女儿谢某2、孙子谢某3、孙女谢某1等亲属发现周某定期存折内的存款被取走，便召集家里所有亲属查问存款的去向，在没人承认取钱的情况下，便到银行查询并报警。经银行查询，发现周某定期存折内的存款共计人民币247224.7元系转到刘某的中国银行账户内。在此情况下，刘某便承认是其盗取了周某的存款。
案发后，被告人刘某还款8000元给谢某1，刘某的母亲陈某帮刘某还款6万元给谢某2。周某的儿媳林某（丈夫谢某某，系周某之子，已去世）、孙子谢某3、谢某4、孙女谢某1（均系谢某、林某夫妇之子女）出具刑事谅解书，对刘某表示谅解，要求免于追究刘某的刑事责任；谢某2出具刑�谅解书，对刘某表示谅解。
以上事实有下列证据证实：
1、报案书，证实被害人周某的女儿谢某2于2016年6月8日向公安机关报案称其亲属清理母亲的遗物时发现母亲存下的钱被人盗走。
2、到案经过，证实2016年7月14日民警在海口市××区号被告人刘某的家里将刘某抓获。
3、人口信息表，证实被告人刘某出生于1982年5月8日。
4、银行账户流水，证实2014年6月12日周某账号为×××的定期存折中的247224.7元分九次被转入刘某的账号为×××的中行账户。
5、收条，证实刘某的母亲陈某某代刘某向谢某2退款6万元。
6、谢某1出具的说明，证实刘某向其退款8000元。
7、刑事谅解书，证实被害人周某的继承人谢某2、谢某3、谢某4、林某、谢某1对刘某的行为表示谅解。
8、证人谢某2的证言，称2016年5月24日我母亲周某去世后第八天，我们给她整理遗物发现她留给我们帮她处理后事的钱被他人盗取了，因为她存折的密码家里人都知道，所以就召集所有家人来了解是谁把钱取走，当时没有人承认。后来我们就报警，警察来了以后就带我们去银行查询，查到是刘某转账到他的账户里了。刚开始刘某不承认拿这些钱，说账户不是他开的，是别人用他名字开的，但银行说肯定是本人才能开户，后来刘某就承认是他偷了我母亲的钱。
9、证人谢某3的证言，称2016年5月24日我奶奶周某生病住院，奶奶就把她的存折交�我们说里面有她的钱，让我们用里面的钱负责她的医疗和丧葬费，大概有二十多万元。但是当时因为时间紧，我们都没有去查看存折里面的钱，都是自己先垫钱给奶奶看病的，奶奶去世后我们才到银行查看存折里面的钱，才发现钱已经被刘某盗走了，是通过警察查询和银行核对的。刘某是我的妹夫，经常来我们家，那张存折放在何处家里人都是知道的。那天我们到银行查询刘某也在，刘某一开始不肯承认，直到我们再三询问他才说是他偷了。从来没有听奶奶说过把钱借给刘某，直到去世前的两天她才拿存折出来交代我们说里面有钱用来安葬自己。
10、证人谢某1（刘某的妻子）的证言，称2016年6月6日我们一起去中行营业厅问，银行工作人员说2014年6月钱转到刘某的账户上，刘某刚开始不承认，到银行查了以后刘某就在银行门口跟我承认他当时向奶奶借过钱。
11、被告人刘某的供述，称2014年5月份，我去周某家里找周某要钱，说投资要用，周某就说投资可以不要投资太大，该拿什么就拿什么，我就拿走她放在床边的存折，2014年6月12日我分九次转走了存折里的24万余元，取钱后就把存折还回去给周某了，周某不知道我取了多少钱，我取钱家里人包括我老婆都不知道。家里人发现存折里的钱没有了，问谁取走了，我没敢承认，也没有钱去还清。
12、辨认笔录和照片，证实被告人刘某指认了拿存折的地点；谢某2指认了刘某。
本院认为，被告人刘某以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人钱财247224.7元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充�，指控罪名成立。被告人关于其系经周某同意向周某借款，其不是秘密窃取的意见，经查，刘某拿存折之前并未明示借多少钱，把钱转走后也未告知周某其转了多少钱，也未告知包括其妻子在内的继承人，待家里人查看发现涉案款项丢失了仍然不承认，直至周某去世前尚以为存折里有二十多万元并嘱咐亲属将该款用于料理自己的后事，可见刘某在拿存折取钱时并未征得周某同意，当属秘密窃取，因此，对被告人的辩解意见不予采纳。辩护人关于本案没有证据证实被告人有将款项非法占为己有的意见，经查，刘某转款事前、事后未告知当事人和继承人，直到继承人和民警到银行查询得知涉案款项转入刘某的账户，刘某还否认账户不是自己所开，主观占有目的明显，对辩护人这一辩护意见不予认定；辩护人关于本案系亲属之间发生的事情，请求认定被告人无罪的意见�经查，两高《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条”偷拿家庭成员或者近亲属的财物，获得谅解的，一般可不认为是犯罪”的规定，目的是为了保护家庭的和睦关系，欲实现这一目的取决于两个条件，其一为行为人认识到错误并真诚悔过，其二为权利人的谅解。被告人刘某到案后从侦查阶段的供述到庭审的供述、陈述均强调是向周某借款，且前后自相矛盾，没有悔改之意，应予定罪处罚。鉴于被告人亲属能部分退赔权利人的损失，且得到权利人的谅解，可酌情从轻处罚。根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚�人民币五千元，罚金限在本判决确定之日起一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2016年7月14日起至2019年7月13日止。）
二、尚未退还的赃款继续追缴。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省海口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许 哲
人民陪审员 李 芳
人民陪审员 付向荣
二〇一七年七月十七日
法官 助理 胡 程
书 记 员 桑海新