吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉05民终525号
上诉人（原审原告）：刘凤权，男，1969年11月25日出生，满族，住吉林省四平市伊通满族自治县。
委托诉讼代理人：沈玲，吉林克顿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：贲银文，男，1963年4月27日出生，汉族，住吉林省长春市二道区。
被上诉人（原审被告）：盛时福，男，1966年4月30日出生，汉族，住吉林省辉南县。
委托诉讼代理人：郭洪斌，辉南县法律援助中心律师。
上诉人刘凤权因与被上诉人贲银文、盛时福提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省辉南县人民法院（2018）吉0523民初85号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘凤权上诉请求：撤销（2018）吉0523民初85号民事判决，依法改判支持刘凤权的诉讼请求或发回重审。主要事实和理由：1、一审法院判令刘凤权承担50%过错责任比例过高，二审应予纠正。2、盛时福作为发包人，明知刘凤权等人在案涉工程二楼住宿，没有尽到安全提示义务及防范措施，盛时福对安全负有主要责任。由于贲银文不具有建设施工资质，故盛时福应承担连带赔偿责任。3、律师代理费属于财产利益，其产生基于事故的发生，与本案存在因果关系，刘凤权可以作为损失要求赔偿。
贲银文辩称，认可一审判决。
盛时福辩称，刘凤权受伤，自身存在重大过错，一审法院判决刘凤权自负50%责任正确。刘凤权与贲银文之间系雇佣关系，刘凤权的食宿由贲银文提供，施工场所由贲银文管理使用，盛时福不负有安全提示义务。律师代理费计算在损失范围内不符合法律规定。
刘凤权向一审法院起诉请求：一、要求判令贲银文、盛时福赔偿刘凤权经济损失288971.38元（已扣除贲银文垫付的医药费186000元），其中：医药费326414.86元、误工费54000元、护理费16461.46元、住院伙食补助费4100元、营养费9000元、伤残赔偿金29095.06元、后续治疗费20000元、鉴定费3900元、交通费2000元、精神抚慰金10000元；二、要求判令贲银文、盛时福对刘凤权的经济损失承担连带赔偿责任；三、诉讼费由贲银文、盛时福承担。
一审法院认定事实：2017年7月，盛时福将其在建的洗浴中心外墙大理石安装工程发包给贲银文，贲银文雇佣刘凤权等人为其施工，食宿由贲银文安排，免费提供。刘凤权等人被贲银文安排在施工工地二楼住宿，2017年8月27日零时左右，刘凤权在其住处夜间如厕时，掉入电梯井中。被救起后送往辉南县人民医院就治，因伤势严重，被转往吉林大学第一医院就治，诊断为：多发伤、高处坠落伤、左侧第2-12肋骨骨折、左侧液气胸、腹膜后血肿、骨盆骨折、颅外伤、膀胱破裂、皮下气肿，住院治疗41天，医疗费用326414.86元，贲银文已垫付186000元。经吉林天衡司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：一、1.被鉴定人刘凤权多发肋骨骨折评定为10级伤残；2.被鉴定人刘凤权骨盆多发骨折，评定为10级伤残；3.被鉴定人刘凤权膀胱破裂修补术后，评定为10级伤残。二、被鉴定人刘凤权误工期评定为180日；护理期评定为90日；刘凤权营养期评定为90日。三、被鉴定人刘凤权后续治疗费评定约为2万元人民币左右。另查明，盛时福与贲银文只是口头约定承包事宜，并未签订书面合同。贲银文与刘凤权亦未签订书面劳务合同。贲银文没有从事建筑施工行业的资质。
一审法院认为，贲银文雇佣刘凤权为其提供劳务，双方形成事实上的雇佣关系，且贲银文负责安排食宿，刘凤权在住宿时受到意外伤害，属于雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的情形，其请求符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，故该院对刘凤权要求贲银文赔偿损失的请求予以支持。但刘凤权作为完全民事行为能力人，应知晓其住宿环境的客观情况，在晚上如厕时未尽充分的安全及合理注意义务，导致从电梯井中坠落，其自身存在过错，依据庭审查明的事实，该院酌定刘凤权、贲银文各承担50%的责任为宜。刘凤权以盛世福将工程发包给不具备施工资质的贲银文为由要求盛世福承担赔偿责任，但事故发生在非工作时间，不属安全生产事故，该损害后果与盛世福的发包行为不存在法律上的因果关系，刘凤权坚持以该事由要求盛世福承担连带赔偿责任不符合法律规定，不予支持。按照吉林省高级人民法院关于2017年度人身损害赔偿执行标准，依据吉林天衡司法鉴定所的鉴定意见，刘凤权的合理损失确定如下：1、医疗费，326414.86元；2、误工费，刘凤权从事建筑行业，依鉴定结论，误工时间为180天，180天啊×172.29元/天＝31012.20元；3、护理费，刘凤权住院治疗41天，均为一级护理，鉴定意见书评定护理期为90天，护理费为（41天×2人×125.66元/天）+（49天×1人×125.66元）=16461.46元；4、住院伙食补助费，41天×100.00元/天＝4100.00元；5、营养费，鉴定意见书评定营养期为90天，90天×100元/天=9000元；6、残疾赔偿金，根据鉴定意见，刘凤权多发肋骨骨折、盆骨多发骨折、膀胱破裂修补术后均为10级伤残，刘凤权的身份为农民，残疾赔偿金为12122.94×20年×12%=29095.06元；7、后续治疗费，根据鉴定意见书确定为20000元；8、鉴定费，3900元；9、精神抚慰金，刘凤权请求10000元，应予支持；10、交通费，根据刘凤权治疗及鉴定的需要，酌定支持1000元。以上各项损失共计450983.58元。刘凤权的其他请求，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：一、贲银文赔偿刘凤权医疗费等损失共计450983.58元的50%，即225491.79元。扣除已垫付的医疗费186000元，贲银文尚应赔偿刘凤权39491.79元。二、驳回刘凤权的其他诉讼请求。案件受理费2817元，刘凤权、贲银文各负担1480.50元。
本院二审期间，各方当事人均没有提供新的证据。各方当事人对于一审认定的事实均无异议，本院予以确认。
本院二审认定的事实与一审认定的事实相同。
本院认为，刘凤权作为完全民事行为能力人，在案涉在建房屋中居住近一个月，其理应熟知居住环境，刘凤权在晚间零时左右如厕时，其未尽安全注意义务导致从电梯井中坠落，刘凤权自身存在过错，一审法院酌定刘凤权承担50%过错责任，并无不当。刘凤权身体受伤发生在非工作期间，根据刘凤权提供的证据，本院无法认定刘凤权身体受伤系安全生产事故。但是，案涉房屋系在建工程，刘凤权等人夜间在案涉房屋中居住存在安全隐患，盛时福作为发包人，未能及时阻止刘凤权等人的居住行为，盛时福未尽安全保障管理义务，应承担一定的过错责任。盛时福关于不知晓刘凤权等人在案涉房屋居住的抗辩主张，不符合常理，本院不予支持。刘凤权的合理损失数额为450983.58元，因刘凤权自身存在过错，故刘凤权应自担损失数额的50%即225491.79元。因在本案诉讼之前，贲银文已经自愿支付给刘凤权186000元，故剩余损失数额为39491.79元。结合本案实际情况，本院酌定贲银文承担剩余损失数额的70%即27644元，盛时福承担剩余损失数额的30%即11847.79元。
刘凤权主张贲银文、盛时福应承担律师代理费1万元，依据并不充分，本院不予支持。
综上所述，刘凤权的上诉请求部分成立，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销吉林省辉南县人民法院（2018）吉0523民初85号民事判决；
二、贲银文于本判决生效后，立即给付刘凤权赔偿款27644元；
三、盛时福于本判决生效后，立即给付刘凤权赔偿款11847.79元；
四、驳回刘凤权的其他诉讼请求。
一审案件受理费2817元，由刘凤权负担1408.50元，贲银文负担1408.50元；二审案件受理费3795元，由刘凤权负担1897.50元，贲银文负担1328.25元，盛时福负担569.25元。
本判决为终审判决。
审判长 王立武
审判员 黄智慧
审判员 张 娜
二〇一八年六月十二日
书记员 于 诗