广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤刑终168号
原公诉机关广东省深圳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈创兴，男，1970年8月26日出生，香港居民，汉族，中学文化，户籍所在地香港特别行政区，住香港。因犯走私普通货物罪，于2015年12月4日被深圳市中级人民法院判处有期徒刑七个月。因本案于2017年5月27日被羁押，同日被刑事拘留，于2017年6月28日被逮捕。现押于深圳市第一看守所。
辩护人黎灼祺，广东常正律师事务所律师。
广东省深圳市中级人民法院审理广东省深圳市人民检察院指控被告人陈创兴犯走私普通货物罪一案，于二〇一七年十月三十日作出（2017）粤03刑初754号刑事判决：被告人陈创兴犯走私普通货物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。
宣判后，原审被告人陈创兴不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，证据确实、充分，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定，2017年5月25日，被告人陈创兴驾驶粤ZA×××港车从深圳皇岗口岸入境，向海关申报转关入境染色剂、抛光布轮等货物一批。经皇岗海关查验，除正常申报进口货物外，该车内装有硬盘、燕窝、内存条等8纸箱货物未向海关申报。经计核，该批未向海关申报的货物共计偷逃税款628262.75元人民币。
原审判决认定上述事实的证据有物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见、检查笔录和视听资料等。
原审判决认为，被告人陈创兴无视国家法律，逃避海关监管，走私普通货物入境，偷逃应缴税额巨大，其行为已经构成走私普通货物罪。公诉机关指控的犯罪成立，依法应予以处罚。被告人陈创兴为货车司机，受他人雇佣而参与犯罪，系从犯，应当减轻处罚。被告人陈创兴曾因犯走私罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈创兴归案后，能如实供述，认罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（二）项、第二十五条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，作出前述判决。
上诉人陈创兴上诉及辩护人辩护提出，陈创兴对构成走私罪没有异议，陈创兴归案后一直认罪认罚，陈创兴是从犯、胁从犯，是货主杨某欠钱并要求其走私才实施了走私行为，不知道所走私的物品是什么，海关计算的偷逃税额有误，案中的燕窝经检验是不合格商品，不能食用，不应计入偷逃税额。原判量刑过重，请求对其再减轻处罚。
经审理查明：2017年5月25日，上诉人陈创兴驾驶粤ZA×××港车从深圳皇岗口岸入境，向海关申报转关入境染色剂、抛光布轮等货物一批。经皇岗海关查验，除正常申报进口货物外，该车内装有硬盘、燕窝、内存条等8纸箱货物未向海关申报。经计核，该批未向海关申报的货物共计偷逃税款628262.75元人民币。
认定上述事实的证据有：
1.查获经过、抓获经过。证实：2017年5月25日，陈创兴驾驶粤ZA×××港车从皇岗海关入境，被现场查获车内混藏有8箱货物未向海关申报。陈创兴5月27日被羁押，同日被刑事拘留。
2.刑事判决书。证实：被告人陈创兴于2015年12月4日因走私普通货物罪被判处有期徒刑七个月。
3.陈创兴手机通话记录。
4.扣押清单、扣押决定书。证实：2017年5月25日，陈创兴驾驶粤ZA×××港车从皇岗海关入境，在车厢内，查获8箱、共计22项未向海关申报涉嫌走私的电子产品及燕窝。海关对涉案物品予以扣留。
5.陈创兴居民身份证。证实:被告人陈创兴的身份情况。
6.辨认笔录。证实：陈创兴辨认出杨某，并称其受杨某的指使运送货物。
7.受案登记表、立案决定书。证实本案的受案情况。
8.车辆备案信息、营业执照、来往香港汽车进出境签证簿复印件。
9.被告人陈创兴的供述和辩解。证实：其承认在正常报关货物中夹藏了8箱货物未报关。货主为杨某，货物为硬盘、内存条等，约定走私成功后杨某向其支付每箱400港币的带工费。
10.鉴定意见。证实：被告人陈创兴走私的22项货物共计偷逃税款628262.75元人民币。
对于上诉人的辩解及其辩护人的意见，经查，关于案中燕窝是否应计入走私偷逃应缴税额的问题，走私罪是指个人或单位故意违反海关法规，逃避海关监管，通过各种方式运送违禁品进出口或者偷逃关税、情节严重的行为。走私普通货物罪的犯罪对象是依法应当缴纳关税的货物或物品，涉案的燕窝属于此类，国家已经对燕窝的关税征收作出了明确规定，上诉人明知是走私的物品而实施了偷逃关税的行为，其行为已构成走私普通货物罪。虽然检验证书证实涉案的燕窝经检验部分质量指标不符合国家规定，不建议食用；但原审根据深圳市华南价格鉴证财产评估有限公司涉案财产价格鉴证结论书的鉴定结论计算出涉案燕窝的市场价值，且涉案燕窝是否适合于人体食用并不影响走私罪的成立。
上诉人陈创兴走私偷逃应缴税额巨大，且曾因犯走私罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人陈创兴身为货车司机，受货主杨某雇佣走私物品入境属实，上诉人陈创兴归案后认罪态度好，如实供述罪行属实，对此原判已充分考虑以上情节，对其酌情予以从轻、减轻处罚。
本院认为，上诉人陈创兴无视国家法律，走私普通货物入境，偷逃应缴税额巨大，其行为已构成走私普通货物罪。原审判决已综合考虑被告人具有累犯情节以及系从犯、认罪态度好，有悔罪表现等因素予以量刑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（二）项、第二十五条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 莉
审判员 刘伟宏
审判员 谭双堰
二〇一八年三月二十八日
书记员 刘 莹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第一百五十三条走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）走私货物、物品偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。
（二）走私货物、物品偷逃应缴税额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。
（三）走私货物、物品偷逃应缴税额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。
对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十六条走私普通货物、物品，偷逃应缴税额在十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“偷逃应缴税额较大”；偷逃应缴税额在五十万元以上不满二百五十万元的，应当认定为“偷逃应缴税额巨大”；偷逃应缴税额在二百五十万元以上的，应当认定为“偷逃应缴税额特别巨大”。
走私普通货物、物品，具有下列情形之一，偷逃应缴税额在三十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“其他严重情节”；偷逃应缴税额在一百五十万元以上不满二百五十万元的，应当认定为“其他特别严重情节”：（一）犯罪集团的首要分子；（二）使用特种车辆从事走私活动的；（三）为实施走私犯罪，向国家机关工作人员行贿的；（四）教唆、利用未成年人、孕妇等特殊人群走私的；（五）聚众阻挠缉私的。