湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘09民终110号
上诉人（原审原告）：益阳市赫山区鸿辉建筑器材租赁部，住所地：湖南省益阳市。
经营者：汤军平，男，1963年10月4日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。
委托诉讼代理人：王志兵，湖南大梵律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人（原审被告）：邵林圣，男，1976年10月27日出生，汉族，住吉林省四平市铁西区。
上诉人（原审被告）：辽源融源建设工程有限公司，住所地吉林省辽源市龙山区。
法定代表人：林国金。
以上两上诉人的共同委托诉讼代理人：黄文斌，江苏江花律师事务所律师，代理权限为特别授权。
益阳市赫山区鸿辉建筑器材租赁部（以下简称鸿辉租赁部）与邵林圣、辽源融源建设工程有限公司（以下简称融源公司）租赁合同纠纷一案,湖南省益阳市赫山区人民法院于2017年9月13日作出（2017）湘0903民初1382号民事判决。宣判后，双方当事人均不服，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人鸿辉租赁部的经营者汤军平及其委托诉讼代理人王志兵、上诉人邵林圣、上诉人邵林圣、融源公司的委托诉讼代理人黄文斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鸿辉租赁部上诉请求：撤销湖南省益阳市赫山区人民法院（2017）湘0903民初1382号民事判决，改判邵林圣支付鸿辉租赁部租金774927.7元、违约金232478.31元、租赁物赔偿金981884.2元及实现债权的律师代理费60000元，共计2049290.21元，融源公司对邵林圣的上述债务承担连带赔偿责任。事实与理由：1、2013年5月4日，鸿辉租赁部与邵林圣、融源公司签订《建筑器材租赁合同》，经结算，至2017年4月30日，邵林圣应付租金1042978.7元，实际支付及代垫运费268051元，欠付租金774927.7元。2、邵林圣有租赁物钢管48128.4米、扣件12479套、顶托1411套未归还，根据《建筑器材租赁合同》约定，邵林圣应赔偿981884.2元。3、《建筑器材租赁合同》约定违约金按实际逾期时间每天加收收千分之二的比例过高，鸿辉租赁部请求按法律规定以总额不超过30%计算违约金，违约金为232478.31元。4、根据《建筑器材租赁合同》约定，邵林圣应支付鸿辉租赁部实现债权的律师代理费60000元。5、融源公司为邵林圣提供了保证担保，应对邵林圣的债务承担连带清偿责任。
邵林圣、融源公司上诉请求：撤销湖南省益阳市赫山区人民法（2017）湘0903民初1382号民事判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1、双方当事人之间的租赁合同关系已经转化为民间借贷关系。2015年8月20日，汤军平与邵林圣签订了《借条说明》，《借条说明》能够证实双方经结算，邵林圣欠付租金48万元，邵林圣未归还的租赁物折价30万元，共计78万元，由邵林圣出具借条的事实。借条由汤军平收走，邵林圣在一审中提供了借条的打印件，内容为“今借湖南益阳市赫山区鸿辉建筑器材租赁部人民币柒拾万元整，（前期应付租金48万元，脚手架钢管配件折算30万元，合计78万元）。定于2015年8月30日前付贰拾捌万元（280000），9月30日前付款壹拾万元（100000）,10月30日前付壹拾万元（100000），11月30日前付壹拾万元（100000），12月30日前付壹拾万元（100000），2016年1月30日前付壹拾万元（100000），逾期不归还承诺按叁分计算利息，即3%/月”。2、根据《建筑器材租赁合同》约定，2015年8月20日前所有款项最后付款履行期为2015年10月20日，鸿辉租赁部于2017年5月8日起诉，已超过保证期间，融源公司不承担保证责任。
针对鸿辉租赁部的上诉，邵林圣、融源公司答辩称：邵林圣与鸿辉租赁部之间的租赁合同关系已转化民间借贷关系。双方之间对于借贷纠纷的代理费没有约定，鸿辉租赁部因本案产生的律师代理费不应由邵林圣、融源公司承担。邵林圣、融源公司请求二审驳回鸿辉租赁部的上诉请求。
针对邵林圣、融源公司的上诉，鸿辉租赁部答辩称：一、鸿辉租赁部与邵林圣之间是租赁合同关系。《借条说明》不能证实双方借贷关系成立。1、邵林圣提供的借条打印件的内容是邵林圣向鸿辉租赁部发出的要约，邵林圣提出的“借贷”实质上是附条件才能成立并生效的合同，其条件是邵林圣如期履行还款义务。邵林圣没有按约定2015年年底前偿还48万元，《建筑器材租赁合同》继续有效。2、从双方协商的过程及签署的相关文件看，借贷关系未成立。双方协商后，起草了借条和《借条说明》，双方在协商时明确了需融源公司提供担保的问题。因邵林圣要求汤军平在《借条说明》上签字，以便找融源公司在借条上盖章。因融源公司拒绝提供担保，故邵林圣并未向汤军平出具借条。3、《借条说明》并未记载《建筑器材租赁合同》变更后的协商核心内容。《借条说明》只是《借条》的从合同，因未出具借条，《借条说明》不能证明借贷关系成立。二、《建筑器材租赁合同》约定承租期限最低限额三年，鸿辉租赁部向融源公司主张权利未过保证期间，融源公司应承担保证责任。
鸿辉租赁部向一审法院起诉请求：1、判令邵林圣支付租金774927.7元（租金已计算至2017年4月30日，后段租金计算至租赁物返还或赔偿金清偿之日为止）、违约金232478.31元、租赁物赔偿金981884.2元、律师费60000元，上述共计2049290元；2、判令融源公司对邵林圣的上述债务承担连带赔偿责任；3、判令邵林圣、融源公司承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年5月4日，鸿辉租赁部作为出租方与邵林圣作为承租方签订了《建筑器材租赁合同》，合同约定承租方因承建工程，租赁鸿辉租赁部的建筑器材，预计租用钢管200000米、扣件12万套、顶托1万套，实际租用与交还的数量和质量以双方签字的发货单、验收单据为准。租期起止时间自发货之日起至交还验收之日止，租期最低限额为包租三年，每年按8个月计算租金。租金收取标准为钢管按0.012元/天.米，扣件0.012元/天.套，顶托按0.035元/天.套。租金给付方式为租期满30天计付一次租金，60天后付前30天租金，到期由承租方付给出租方，承租方不得以押金抵付租金，承租方逾期未交付租金、力资等和工程完工后应付的赔偿款，逾期60天不付清出租方按实际逾期时间加收每天千分之二的滞纳金，承租方租金、力资等，出租方有权终止合同，收回所租赁的器材，并由承租方承担所需全部费用。合同还约定租赁期满或工程完工后，如租赁方没有归还租赁物，则出租方可以视同租赁物已被承租方丢失，出租方有权要求承租方赔偿，但在赔偿款付清以前，因承租方相当于实际占用租赁器材，仍需按合同规定的标准收取租金。赔偿费收取标准为钢管18元/米、扣件7元/套、顶托20元/套。合同约定双方必须严格遵守合同，违约方需承担对方为实现债权所支出的费用，包括诉讼费、鉴定费、律师费等。合同约定每年的租金必须在12月15日结清。租赁合同还对双方其他权利义务进行了约定。该份租赁合同上鸿辉租赁部的负责人汤军平及其委托代理人贺峰和邵林圣签字确认，融源公司作为担保人在担保方处加盖公章。合同签订后，鸿辉租赁部将租赁器材交付了邵林圣，邵林圣也陆续支付了部分租金。2015年8月17日，经双方核算，至2015年8月15日止，邵林圣尚欠租金484308.29元，邵林圣未归还钢管为48128.4米、扣件12479套、顶托1411套。邵林圣于2015年8月20日向汤军平支付了1万元钢管租金。一审庭审中，邵林圣、融源公司陈述，2015年8月20日，双方经协商，将租金48万元及租赁物折价30万元，共计78万元转为邵林圣向鸿辉租赁部的借款，当时双方签订了借条以及借条说明，借条原件已汤军平收走。邵林圣提供了借条说明复印件及邵林圣与贺峰的电话录音。《借条说明》载明：经我公司与鸿辉租赁部核算，我公司共欠鸿辉租赁部78万元，经协商，我公司特向鸿辉租赁部借款78万元整，保证按约归还，如若违约，承担违约责任和违约处罚，该说明上有鸿辉租赁部负责人汤军平在租赁方签字，邵林圣在公章及法人签字处签字。邵林圣与贺峰的录音中，贺峰提到钢管卖给了邵林圣，但价格不清楚。鸿辉租赁部陈述，当时确实有协商将租金和赔偿款转为借款，顺鸿辉租赁部要求要有担保人公司盖章，邵林圣并未履行承诺，双方未签订借条。鸿辉租赁部对《借条说明》的真实性无异议，《借条说明》不具有法律效力，不能作为认定双方民间借贷关系成立的依据。鸿辉租赁部申请了证人贺峰出庭作证，证人贺峰当庭陈述，证人曾和汤军平一起找邵林圣协商，但汤军平与邵林圣具体达成了怎样的协议，证人不知情。
一审法院认为：双方当事人对至2015年8月15日止，邵林圣尚欠鸿辉租赁部租金484308.29元、钢管48128.4米、扣件12479套、顶托1411套和2015年8月20日支付租金1万元的事实均无异议，对此予以确认。本案的争议焦点：一、鸿辉租赁部与邵林圣是否将租赁合同关系转为了借贷关系；二、融源公司是否需要承担担保责任。关于第一点，从邵林圣、融源公司提供的《借条说明》内容来看，《借条说明》仅对折价款78万元的金额进行了明确，而对付款方式，违约责任等均未涉及，且落款处并未有公司盖章，结合鸿辉租赁部的陈述，该份《借条说明》并未完全记载汤军平与邵林圣对主合同变更后的协商内容，该份《借条说明》不能证明鸿辉租赁部与邵林圣就主合同的变更达成了合意。另结合2015年8月20日的收据上记载的钢管租金1万元亦可印证邵林圣仍然给付鸿辉租赁部的是租金，因此鸿辉租赁部与邵林圣之间仍然是租赁合同关系；关于第二点，融源公司在建筑器材租赁合同上以担保方的名义盖章，租赁合同上并未对担保人的范围及担保的期限作出明确约定，根据担保法的规定，融源公司应当对全部债务承担担保责任，包括付款责任与违约责任，担保的期限为主债务履行期限届满起六个月，本案中双方租赁合同一直处于生效状态，邵林圣应承担的付款义务连续产生，因此债务履行期并未届满，融源公司的担保期限未过，对融源公司担保时效过期的抗辩意见，不予采纳。鸿辉租赁部与邵林圣在2015年8月15日即对租金进行了结算，在结算时，双方对欠付的租赁物数量已经予以明确，邵林圣未按期归还租赁物，就所欠付的租赁物邵林圣应承担赔偿责任。经核算，至2015年8月15日止，邵林圣尚欠鸿辉租赁部租金484308.29元，租赁物赔偿款981884.2元，共计1466192.49元，2015年8月20日支付1万元后，邵林圣还应支付1456192.49元。对该笔款项，邵林圣逾期未付，应承担损失赔偿责任，一般情况下，逾期付款造成的损失为鸿辉租赁部如期使用该未付款项所应得到的利润，该利润依据使用者的不同而有所不同，正常情况下应不低于贷款的利息，一审认为逾期付款违约金调整为银行同期贷款利率较为合适。鸿辉租赁部要求邵林圣、融源公司承担律师费6万元，但鸿辉租赁部仅提供给了委托代理合同及收据，未提供费用实际支付的证明，对其该项诉讼请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第七十八条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第二款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第五百零七条之规定，判决：一、被告邵林圣于判决生效后七日内支付原告益阳市赫山区鸿辉建筑器材租赁部租金474308.29元、租赁物赔偿款981884.2元，共计1456192.49元及违约金（违约金以1456192.49元为基数自2015年8月15日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）；二、被告辽源融源建设工程有限公司对被告邵林圣的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。本案案件受理费23200元，财产保全费5000元，共计28200元，由原告益阳市赫山区鸿辉建筑器材租赁部负担5000元，由被告邵林圣、辽源融源建设工程有限公司负担23200元。
本案二审期间，双方当事人均未提供新的证据。
二审查明，2015年8月20日，汤军平与邵林圣在一份《借条说明》上签字确认，《借条说明》的内容为“经我公司与湖南益阳鸿辉建筑器材租赁部（以下简称租赁部）于2015年8月20日经结算，我公司共欠租赁部租金48万元，钢管、脚手架及配件折价后30万元，共计78万元，因我公司目前资金周转困难，经友好协商，我公司特向租赁部借款78万元整，保证借条所约定的时间归还，如若违约，承担违约责任及违约处罚”。
二审查明的其他事实与一审查明的一致。
本院认为，本案二审争议的焦点的2015年8月20日《借条说明》的性质。邵林圣与汤军平均在《借条说明》上签字确认，《借条说明》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应按《借条说明》的约定履行义务。《借条说明》是双方当事人对2015年8月20日前租赁合同履行情况的结算，邵林圣应按《借条说明》的约定履行支付鸿辉租赁部78万元的义务。邵林圣已于2015年8月20日支付租金10000元，对于余欠77万元邵林圣应予支付。因双方结算未对鸿辉租赁部的律师代理费进行约定，鸿辉租赁部要求邵林圣支付律师代理费60000元依据不足。双方结算后，邵林圣未及时付款构成违约，邵林圣应承担违约责任。本院综合各方当事人在一、二审中的陈述、《建筑器材租赁合同》关于违约金的约定、汤军平与邵林圣出具《借条说明》时协商经过等因素，本院酌情认定违约金以77万元为基数按月利率2%的标准从2015年8月20日起至付清之日止。融源公司在邵林圣与鸿辉租赁部之间签订的《建筑器材租赁合同》上以担保人的名义盖章，融源公司应对邵林圣所负债务承担担保责任。邵林圣于2013年5月4日与鸿辉租赁部签订《建筑器材租赁合同》后，又于2015年8月20日与鸿辉租赁部进行结算，经结算双方出具了《借条说明》，《借条说明》对付款期限约定不明，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十三条的规定，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。本案中，《借条说明》出具后直至2017年5月8日鸿辉租赁部才提起诉讼要求邵林圣支付租金赔偿损失、融源公司承担保证责任，鸿辉租赁部的主张未过保证期间，融源公司应对邵林圣所负鸿辉租赁部的债务承担连带清偿责任。
综上，邵林圣应支付鸿辉租赁部77万元及违约金（违约金以77万元为基数按月利率2%的标准从2015年8月20日起计算至付清之日止），融源公司对邵林圣的上述债务承担连带清偿责任。一审对2015年8月20日的《借条说明》的效力不予认定不当，二审应予改判。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第二百一十六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十条第二款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省益阳市赫山区人民法院（2017）湘0903民初1382号民事判决；
二、邵林圣于本判决生效之日起七日内支付益阳市赫山区鸿辉建筑器材租赁部77万元及违约金（违约金以77万元为基数按月利率2%的标准从2015年8月20日起计算至付清之日止）；
三、辽源融源建设工程有限公司对邵林圣所负的上述债务承担连带清偿责任；
四、驳回益阳市赫山区鸿辉建筑器材租赁部的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费23200元，财产保全费5000元，二审案件受理费27635元，共计55835元，由益阳市赫山区鸿辉建筑器材租赁部负担19540元，由邵林圣、辽源融源建设工程有限公司承担36295元。
本判决为终审判决。
审判长 崔立和
审判员 曾艳红
审判员 周佑明
二〇一八年二月十二日
书记员 张 楠