温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温龙民初字第290号
原告：胡甲。
委托代理人：王××。
被告：张×。
委托代理人：王×。
原告胡甲为与被告张×劳动争议一案，于2013年4月24日
向本院起诉。本院于同日受理后，依法由代理审判员周小凤适
用简易程序进行审理。审理过程中，被告张×提出管辖权异议
，本院于2013年6月5日作出裁定，驳回被告张×的管辖权异议
申请，被告张×不服，提起上诉，温州市中级人民法院于2013
年7月23日驳回上诉。本案于2013年8月26日公开开庭进行了审
理。原告胡甲的委托代理人王××，被告张×的委托代理人王
×到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2011年4月份被被告招用，同年5月28
日到被告处从事烧锅炉工作，双方未签订劳动合同，当时包工
头谭某某跟原告约定月保底工资为2800元，在2011年6月2日下
午18时许，原告在工作时被钢管砸伤。事后原告被送往温州市
中西医结合医院治疗，被诊断为胫腓骨开放性骨折。第一次住
院费用是被告支付，第二次住院费用是原告自己垫付。原告工
资是包工头按计件算支付的。经原告申请，龙湾区劳动局认定
原告受伤属工伤。经原告申请温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴（2013）400号鉴定结论通知书，评定原告丧失劳动能
力程度属9级。故诉请判令：1.解除双方事实劳动关系。2.被
告支某某告的一次性伤残补助金25200元、一次性工伤医疗补
助金11912元、伤残就业补助金11912元、停工留薪工资28000
元、鉴定费300元、医疗费14998元、住院伙食补助费1435元、
护理费7650元、交通费1000元等共计102407元。3.本案诉讼费
由被告承担。后原告当庭变更第二项诉讼请求为：被告支某某
告的一次性伤残补助金25200元、一次性工伤医疗补助金11912
元、伤残就业补助金11912元、停工留薪工资28000元、鉴定费
300元、医疗费16343元、住院伙食补助费1435元、护理费7650
元等共计102752元。并补充称：原告受伤后一直未去被告处上
班，确认双方劳动关系已经解除。
被告辩称：被告的厂以包量的形式承包给包工头的，原
告是包工头聘的，工资也是包工头支付的，当时工资是2000元
一个月。事故发生后，原告一直未来上班，双方劳动关系早已
经自动解除。被告的工厂于2012年2月27日已经注销了。原告
诉请的部分赔偿项目过高，停工留薪期应按3个月计算，原告
受伤后第一次住院费用是被告付的，支付的费用票据未收回，
第二次住院被告支某某告1万元。住院伙食补助费、护理费应
按住院天数41天计算。护理费不应按90天计算，需要专门护理
的，应当有鉴定依据。伤残鉴定费系被告垫付，原告主张该费
用应提交发票。
原告在本院指定的举证期限内提供了如下证据：1.身份
证，证明原告主体资格。2.企业登记情况，证明被告的主体。3.协助调查函，证明被告的主体。4.门诊病历、住院病历，证
明原告受伤的事实。5.医疗费发票，证明原告自付医疗费。6.
工伤认定书，证明原告受伤属工伤的事实。7.鉴定结论，证明
原告的伤残等级为9级伤残。8.不予受理通知书，证明已经仲
裁的事实。当庭提供证据9.医疗证明书9张，证明休息时间。
证据10.元始派出所证明，证明胡乙与胡甲系同一人。
被告在本院指定的举证期限内没有提供证据。
上述证据经庭审出示质证，被告质证认为，证据1-
4三性均无异议。证据5无异议，其中有1万元是被告支付的。
证据6-
8无异议。证据9其中在举证期限内提交复印的两张没有异议，
其余合法性有异议，对医生建休的时间有异议，只能作为参考
，不能作为依据，且已超出举证期限。证据10无异议。
本院审查认为，证据1-4、6-
8、10质方没有异议，符合证据的真实性、合法性、关联性，
其证明力本院予以确认。证据5经统计，原告门诊医疗票据金
额为3988.22元，住院医疗票据金额为11354.98元（含180元住
院伙食），至于被告称其中有1万元系其支付，因其未提供相
关证据，本院不予确认。证据9可证实原告医嘱建休及护理情
况，至于对本案的影响，本院下文再行分析。
根据上述确认的证据，结合原、被告陈述，本院认定事
实如下：原告于2011年5月28日被被告张×（字号为温州市龙
湾永中新源不锈钢穿孔厂的个体工商户的登记经营者）聘用，
从事烧锅炉工作，双方未签订书面劳动合同。2011年6月2日下午18时许，原告在工作时被钢管砸伤。事后原告被送往温州市
中西医结合医院治疗，被诊断为胫腓骨开放性骨折（右侧），
住院至2011年7月4日出院。住院期间的医疗费用由被告支付。
出院后原告陆某门诊，共花费门诊费用3988.22元。2013年1月
7日原告至该院行右胫腓骨内固定拆除术，住院至2013年1月16
日出院，花费住院费用11354.98元（含180元住院伙食）。第
一次手术后，温州市中西医结合医院于2011年7月4日出具医嘱
：注意调养，避免剧烈运动，休息3月，需陪人护理一位，定
期复查。2011年10月4日再次出具医嘱：---
未完全愈合，休息3月---。2012年1月4日再次出具医嘱：---
胫骨上段未完全愈合，休息3月--
。第二次手术后，该院出具医嘱：注意调养，避免剧烈运动，
休息1月，定期复查。
经原告申请，2011年11月25日龙湾区劳动局作出温龙人
劳某认（2011）131号工伤认定决定书，认定原告系温州市龙
湾永中新源不锈钢穿孔厂职工，其受伤属工伤。2013年3月28
日温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴（2013）400号劳动
能力鉴定结论，评定原告因工致残等级为玖级。
2012年2月27日温州市龙湾永中新源不锈钢穿孔厂注销登
记。
2013年4月23日，龙湾区劳动争议仲裁委员会作出龙劳不
字（2013）第20号不予受理通知书，以主体不适格（被申请人
工商营业执照已注销）为由不受理原告的仲裁申请。
另查明，2011年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资35731元，2011年浙江省制造业私营单位年平均工资28999元，
居民服务业年平均工资24955元。2012年浙江省全社会单位在
岗职工年平均工资40087元。
本院认为：本案属于劳动争议的范畴，已经仲裁前置程
序。本案中的工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论被告无异议
，可以作为认定本案事实的依据。被告作为温州市龙湾永中新
源不锈钢穿孔厂（个体工商户）的登记经营者，是本案适格的
被告。原告已经依法认定为温州市龙湾永中新源不锈钢穿孔厂
职工，其受伤属工伤，经鉴定为因工致残玖级，因被告未给原
告办理工伤保险，在其受工伤后，被告需按《工伤保险条例》
规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。
原告受伤后未再到原告处上班，双方均确认劳动关系已
终止，无需本院再予判决确认。结合原告的伤势治疗情况、医
嘱情况，原告诉请停工留薪期10个月基本得当，本院予以确认
。原告主张工资每月2800元，被告主张原告工资2000元，但未
均就其主张提供证据，结合原告在被告处工作未满一个月就发
生工伤事故，及双方未签订书面劳动合同的实际情况，原告的
工资标准本院按2011年浙江省制造业私营单位平均工资予以确
认，为28999元÷12＝2416.58元，超出部分本院不予支持。故
原告工伤9级伤残，一次性伤残补助金本院按上述认定的原告
工资计算9个月工资，金额为2416.58元／月×9月＝21749.22
元。一次性工伤医疗补助金，本院按2011年浙江省全社会单位
在岗职工平均工资计算4个月，金额为35731元÷12月×4月＝1
1910.33元。一次伤残就业补助金，本院按2011年浙江省全社会单位在岗职工平均工资计算4个月，金额为35731元÷12月×
4月＝11910.33元。停工留薪工资按上述认定原告工资计算10
个月，金额为2416.58元／月×10月＝24165.8元。鉴定费因原
告未提供票据，无法确定鉴定费是否原告支付，本院不予支持
。医疗费已经确认为原告支付门诊医疗3988.22元，住院医疗
费11354.98元-
180元（住院伙食补助费）＝11174.98元，共计15163.2元，该
部分费用应由被告支付给原告。原告共住院两次，第一住院费
用系被告支付，被告未举证其支付的该次医疗费用中是否含有
伙食费，应就此承担举证不利的后果，故住院伙食补助费本院
以住院时间41天按每天30元计算，金额为41天×30元／天＝12
30元。原告护理费第一次住院时间32天，本院按2011年浙江省
全社会单位在岗职工平均工资计算，为35731元÷365天×32天
＝3132.58元；第二次住院时间9天，本院按2012年浙江省全社
会单位在岗职工平均工资计算，为40087元÷365天×9天＝988
.45元；出院期间有医嘱需陪护，但未确定时间，本院酌情确
定为30天，标准按2011年居民服务业平均工资计算，为24955
元÷365天×30天＝2051.10元，故原告的护理费合计为3132.5
8元＋988.45元＋2051.10元＝6172.13元。故被告应赔偿原告
的项目确定如下：一次性伤残补助金21749.22元，一次性工伤
医疗补助金11910.33元，一次伤残就业补助金11910.33元，停
工留薪期工资24165.8元，医疗费15163.2元，住院伙食补助费
1230元，护理费6172.13元，合计92301.01元。综上，原告相
应的诉讼请求，本院予以支持，超出部分，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《
工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条
、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、参照《浙
江省人民政府关于贯彻执行〈工伤保险条例〉有关事项的通知
》第二条第（五）项、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共
和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第46条之规定，判决如下
：
一、被告张×于本判决生效之日起十日内支某某告胡甲
一次性伤残补助金21749.22元，一次性工伤医疗补助金11910.
33元，一次伤残就业补助金11910.33元，停工留薪期工资2416
5.8元，医疗费15163.2元，住院伙食补助费1230元，护理费61
72.13元，合计92301.01元。
二、驳回原告胡甲的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍
支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省温州市中级人民法院。
代理审判员 周小凤
二〇一三年九月二十九日
书 记 员 夏达辉