江西省吉安市吉州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吉刑初字第133号
公诉机关吉安市吉州区人民检察院。
被告人罗某某，男，1960年11月11日出生于吉安市吉州区，2013年6月18日因涉嫌犯职务侵占罪被取保候审，2014年7月31日再次被取保候审。
辩护人肖成劲，江西共创律师事务所律师。
吉安市吉州区人民检察院以赣吉州检刑诉（2014）127号起诉书指控被告人罗某某犯职务侵占罪，于2014年6月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉安市吉州区人民检察院指派检察员彭维美出庭支持公诉，被告人罗某某及其辩护人肖成劲到庭参加诉讼。本案经吉安市中级人民法院批准延长审限三个月，并经审判委员会讨论，现已审理终结。
吉安市吉州区人民检察院指控：被告人罗某某自2011年10月份担任吉安市某建筑工程公司（以下简称某建公司）经理、法定代表人后，利用其职务上的便利，将某建公司财务上的资金共计23289.51元用于支付其儿子罗某甲在江西省某技术学校读书时的学杂费以及其个人应缴纳的养老保险费。针对上述指控，公诉机关列举了被告人供述、证人证言及书证等证据予以证明，认为被告人罗某某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，提请依法判处。
被告人罗某某对起诉书指控的事实无异议并自愿认罪。
辩护人肖成劲提出的辩护意见是：1、被告人罗某某批准报销其儿子罗某甲读书期间的学杂费是合法行为，符合我国有关职业教育的法律、行政法规和地方规章之规定，该报销行为经过会议讨论且票据上有副经理签字，程序规范手续齐全，某建公司也有报销职工子女学杂费的先例，罗某甲读书期间已在某建公司实习，毕业后在该公司工作，属于法律上的单位准备录用人员。2、公诉机关没有提供充分证据证实被告人罗某某不准备归还公司为其个人代缴的12989.51元养老保险费，其主观上并非想占有公司财物只是暂时拖欠，充其量只能定为挪用资金，但挪用数额没有达到挪用资金罪的追诉标准，不构成挪用资金罪。因此，公诉机关指控被告人罗某某的行为构成职务侵占罪不能成立，应予宣告无罪。
经审理查明，被告人罗某某自2011年10月份担任某建公司经理、法定代表人后，利用其职务上的便利，将某建公司财务上的资金共计人民币23289.51元用于支付其儿子罗某甲的学杂费等以及其个人应缴纳的养老保险费。
1、2012年8、9月份，被告人罗某某利用其身为某建公司经理、法定代表人的职务便利，让某建公司财务支付其儿子罗某甲2010年3月至2012年9月期间在江西省某技术学校读书时的学杂费等（学费、住宿费、教材款、学杂费）共计人民币10300元。
上述事实，有公诉机关提交的以下证据予以证明：⑴被告人罗某某的供述，证实其在某建公司任职情况及公司的性质、管理模式及人员结构，2010年至2013年其儿子罗某甲在江西省某技术学校读书，不是某建公司委培、定向生，2012年8、9月份，其要公司财务报销儿子学费共计10300元，2012年下半年罗某甲开始到公司实习；⑵证人陶某某的证言，证实2000年3月至2013年1月，其任某建公司出纳，公司报账由经理罗某某一人掌控，罗某某在2012年8、9月份两次让公司财务报销了他儿子罗某甲2010年3月至2012年9月期间在江西省某技术学校读书时的学费、住宿费、教材款、学杂费共计10300元，罗某甲自2012年7月开始到公司实习，2013年才毕业；⑶证人陈长花的证言，证实1995年至今，其任某建公司会计，2012年8、9月份，公司经理罗某某两次让公司财务报销了他儿子罗某甲2010年3月至2012年9月期间在江西省某技术学校读书时的学费、住宿费、教材款、学杂费共计10300元，此时罗某甲不是公司职工，只是在公司实习，公司以前没有报销学费的先例；⑷证人魏小玲的证言，证实1987年至2012年11月，其任某建公司总工程师兼副经理，公司没有为职工报销读书学费的先例，罗某某在开会时没有提过让公司财务报销其儿子罗某甲学费之事；⑸证人陶靖的证言，证实2008年至2013年3月，其任某建公司副经理，2012年8、9月份，公司经理罗某某拿他儿子罗某甲的学费发票给其签字报销，公司没有开会讨论报销罗某甲学费之事，也没有为职工家属报销学费的先例，罗某甲不是公司定向或委培生；⑹证人夏义文的证言，证实2011年至今，其任某建公司副经理分管财务，不清楚罗某某报销其儿子罗某甲学费发票之事，罗某甲不是公司委派到江西省某技术学校学习，公司以前也没有为职工家属报销过学费；⑺证人陶桂根的证言，证实1987年至2011年9月，其任某建公司经理，公司以前从未为职工家属报销过学费，只报销了职工培训费，罗某某儿子罗某甲在江西省某技术学校学习时不是公司职工，其不会同意为罗某甲报销学费；⑻书证企业法人营业执照、吉安市县以上集体所有制工人转为全民合同制工人审批表、吉安市吉州区劳动就业服务管理局《关于吉安市某建公司任免公司经理、法定代表人、企业负责人的批复》，证实被告人罗某某的任职情况；⑼书证某建公司章程，证实该公司经营管理模式及规章制度；⑽书证江西省某技术学校收据某份，印证罗某某在2012年8、9月份让某建公司财务报销了其儿子罗某甲2010年3月至2012年9月期间在江西省某技术学校读书时的学费、住宿费、教材款、学杂费共计10300元。
2、2011年10月份，被告人罗某某就任某建公司经理后，公司决定为其补缴职工基本养老保险费。按照国家相关规定，被告人罗某某自1990年6月至2011年12月应缴纳的职工基本养老保险费共计人民币45463.30元，其中由某建公司缴纳32473.79元，罗某某个人应缴纳12989.51元。2012年4月17日，某建公司将罗某某上述时间段的职工基本养老保险费共计45463.30元全部缴纳至吉安市吉州区社会保险事业管理局。罗某某在经某建公司财务人员通知后，明知某建公司为其代缴了个人应缴纳的12989.51元养老保险费，仍利用其职务上的便利，一直不向某建公司上交该款。
2013年4月26日，纪检监察部门接到群众举报展开调查后，被告人罗某某将27790.41元赃款上交吉安市吉州区监察局。6月3日，中共吉安市吉州区纪律检查委员会将本案移送吉安市公安局吉州分局立案侦查。6月5日，吉安市公安局吉州分局决定对罗某某职务侵占案立案侦查。6月18日，吉安市公安局吉州分局便衣侦查大队民警到某建公司将罗某某传唤至该局办案中心接受讯问。6月22日，吉安市吉州区监察局将罗某某所退赃款退还某建公司。
上述事实，有公诉机关提交的以下证据予以证明：⑴被告人罗某某的供述，证实2012年4月，某建公司为其代缴了个人应缴纳的12989.51元养老保险费，其向分管财务的副经理夏义文和出纳陶某某说过该款要缓一段时间交给公司，但其认为该款应由公司支付，故一直未将该款还给公司，其受到纪检调查后将该款及公司为其儿子报销的学费款全部上交纪检部门；⑵证人陶某某的证言，证实某建公司为罗某某代缴了个人应缴纳的养老保险费，公司财务人员催罗还款时，罗拒不归还，并对其加以责备；⑶证人陈长花的证言，证实2012年4月，某建公司为罗某某代缴了个人应缴纳的养老保险费12989.51元，其将此事告知了罗某某，罗回复暂缓一段时间将款交给公司，但不知什么原因一直未交；⑷证人魏小玲的证言，证实某建公司对个人应缴纳的8%养老保险费是从个人工资中扣除；⑸书证江西省政府非税收入票据，证实某建公司为罗某某缴纳了45463.30元养老保险费至吉安市吉州区社会保险事业管理局；⑹书证吉安市吉州区社会保险事业管理局出具的关于罗某某缴纳养老保险费情况说明，证实罗某某自1990年6月至2011年12月应缴纳的养老保险费共计45463.30元，其中某建公司应缴纳32473.79元，罗某某个人应缴纳12989.51元；⑺纪检移送侦查函，证实2013年6月3日，中共吉安市吉州区纪律检查委员会将本案移送吉安市公安局吉州分局立案侦查；⑻书证常住人口信息，证实罗某某的年龄等基本情况；⑼书证归案情况说明，证实罗某某是经传唤到案；⑽吉安市吉州区监察局暂予扣留材料清单、同城票据提入转账凭证及某建公司出具的收据，证实罗某某在受到纪检部门调查后退赃款27790.41元，该款已退还某建公司。
对于辩护人提出的辩护意见，综合评析如下：
关于被告人罗某某让某建公司报销其儿子罗某甲读书期间的学杂费是否合法的问题。辩护人提交的《中华人民共和国职业教育法》、《国务院关于大力推进职业教育改革与发展的决定》及江西省的实施意见等法律法规中明确规定企业实施职业教育的对象是本单位的职工和准备录用的人员。本案证据显示，罗某甲在江西省某技术学校读书期间既不是某建公司的定向、委培生，也不是某建公司职工，没有证据证实其是某建公司准备录用的人员，某建公司为其支付学费没有法律依据。辩护人提出罗某某报销罗某甲学费的行为程序规范手续齐全，与本案证据不符，某建公司章程对公司经营管理有具体的规定，罗某某的上述行为并未照章办事。辩护人提出某建公司以前有报销职工子女学杂费的先例，并提交了银行汇款凭证、学校收款收据予以佐证，本院认为，上述书证只能证实公司在1988年2月为王建新等三人支付了短期培训费1800元，该款与罗某甲两年的学费、住宿费、教材款、学杂费有着本质的区别，不能作为罗某某让公司报销罗某甲学杂费的理由，且某建公司章程规定公司经理行使经营管理职权应遵守法律法规及国家的方针政策，并非遵循惯例。因此，罗某某让某建公司报销其儿子罗某甲读书期间的学杂费不合法，属于利用职务上的便利非法占有本单位财物的犯罪行为。
2、关于被告人罗某某对某建公司为其个人代缴的养老保险费主观上是否有归还意愿的问题。辩护人提出罗某某主观上有归还的意愿，只是暂时拖欠，并非想占有公司财物，其行为只能定为挪用资金。本院认为，辩护人的上述意见与事实和证据不符，本案证据显示，某建公司财务人员陶某某、陈长花通知并催促了罗某某归还该款，罗某某虽口头答应暂缓还款但认为该款应由公司为其支付，因此拖延了一年时间仍未归还，公司对个人应缴纳的养老保险费是从个人工资中扣除，罗某某没有采取此种方式还款，在受到纪检部门调查后立即将该款连同从公司报销所得的学杂费款一并上交，可见其是有还款能力而不还，主观上并没有归还的意愿，具有非法占有单位财物的故意。
本院认为，被告人罗某某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人两次职务侵占，应酌情从重处罚，但其归案后能如实供述犯罪事实并自愿认罪，积极退赃，具有悔罪表现，故予以从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第某十七条第三款、第七十二条第一款的规定，判决如下：
被告人罗某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱 莉
审 判 员 张小波
人民陪审员 王虎先
二〇一四年十二月五日
书 记 员 刘 欢
相关法律：
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
《中华人民共和国刑法》第某十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。