重庆市涪陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝0102民初9329号
原告夏某1,男,2007年10月28日出生,汉族，学生,住重庆市涪陵区。
法定代理人陈某某（夏某1母亲）,女,1971年1月8日出生,汉族,居民,住重庆市涪陵区。
委托诉讼代理人鲜涛，重庆佳士律师事务所律师。
被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校，统一社会信用代码1250010224519511987，住所地重庆市涪陵区顺江大道24号。
法定代表人黄志刚，担任校长。
委托诉讼代理人吴英，重庆天亿（涪陵）律师事务所律师。
被告冯某1，男，2008年8月17日出生，汉族，学生，住重庆市涪陵区。
法定代理人冯某2（冯某1父亲），男，1972年1月21日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
被告杨某1，男，2007年12月28日出生，汉族，学生，住重庆市涪陵区。
法定代理人杨某2（杨某1父亲），男，1975年2月25日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
被告刘某1，男，2008年6月6日出生，汉族，学生，住重庆市涪陵区。
法定代理人邓某某（刘某1母亲），女，1973年11月13日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
被告袁某1，男，2008年12月13日出生，汉族，学生，住重庆市涪陵区。
法定代理人潘某某（袁某1母亲），女，1986年1月2日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
被告尹某1，男，2007年12月19日出生，身份号码5001022007********，汉族，学生，住重庆市涪陵区品山水******号。
法定代理人尹某2（尹某1父亲），男，1974年12月24日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
原告夏某1与被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校、冯某1、杨某1、刘某1、袁某1、尹某1健康权纠纷一案，本院于2017年12月13日受理后，依法由审判员柳国民适用简易程序，于2018年1月9日公开开庭进行了审理。原告夏某1的法定代理人陈某某及其诉讼委托代理人鲜涛，被告冯某1的法定代理人冯某2，被告杨某1的法定代理人杨某2，被告刘某1的法定代理人邓某某，被告袁某1的法定代理人潘某某，被告尹某1的法定代理人尹某2，被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校的诉讼委托代理人吴英均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告夏某1诉称，原告系被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校三年级一班学生。2017年3月17日是，原告在学校第一节课下课期间，与被告冯某1、杨某1、刘某1、袁某1、尹某1在教室外走廊相互追逐玩背背战游戏。在玩耍中，原告在背冯某1的过程中摔到致其左手受伤。后经学校通知家长将其送到涪陵中心医院治疗，经医院诊断为：1、左桡骨骨折（粉碎性）；2、左尺骨骨折（粉碎性）；3、左上下尺桡关节脱位；4、左前臂桡神经损伤。原告于2017年3月25日基本治愈出院，共住院8天，自己垫付住院医疗费22620.39元，由其母亲陈某某护理。后原告遵医嘱，进行复查所产生医疗费计398.94元。原告之伤经重庆市涪陵区司法鉴定所鉴定，原告夏某1受伤之日起玖拾天左右需一人护理，需营养补助玖拾天左右，续医费（取内固定物费）捌仟元左右。
综上，原告认为被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校在负有教育、保护、管理未成年学生的职责期间，未及时发现并制止学生具有危险性的行为，存在教育、管理不力问题，对损害的发生防范措施不力，缺乏责任意识，依法应当承担相应的责任；被告冯某1、杨某1、刘某1、袁某1、尹某1和原告共同玩耍的行为，与原告受伤具有一定的因果关系，依法应当承担相应的责任。为维护自身合法权益，特诉请法院，判决被告赔偿我医疗22620.39元、检查费398.94元、住院伙食补助费400元、续医费8000元、护理费7200元、营养费1800元、交通费300元、鉴定费1300元，计人民币42019.33元。
被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校辩称是，我们认为该案学校已经尽到了教育管理责任，学校不该承担赔偿责任；事故发生在下课期间，学生玩的游戏从本身没有危险性，学校没有制止的过错，学校曾反复多次采取上课安全教育和张贴告知安全注意事项；学校在事故发生之后，已先行借了5000元，如果承担责任5000元应该扣除，原告和几位被告应该分担责任，事情确实发生在学校，受伤也是事实。
被告冯某1的法定代理人辩称，2017年3月17日，原告在学校第一节课下课期间，与被告冯某1、杨某1、刘某1、袁某1、尹某1在教室外走廊相互追逐玩背背战游戏；事情发生后，老师通知家长到学校商谈，但没有商量好，各位家长都不愿意自己的孩子受到伤害；这件事情在学校已经发生了，第二次原告背冯某1的时候自己背不动了而受伤，他自己要求背我们孩子而摔倒了的。
被告杨某1的法定代理人辩称，原告摔伤的过程跟我们孩子无直接关系，他们之前在一起耍，说累了不想耍了，原告和冯某1非要自己各人去背。
被告刘某1的法定代理人辩称，事故发生在学校下课时间，主要人员是原告和冯某1，都是互相追逐打闹，整个学校都在耍这个游戏，当时我回来问了一下孩子，四个学生在他们的对面，都说累了要休息，大家都在说休息的时候，原告突然主动背起冯某1，体力透支，自己一下子跪下去受伤，我孩子与原告及冯某1没有身体接触，对原告的受伤没有任何责任，也没有任何因果关系。原告受伤后，我当时也去医院看了的，我也组织了班上同学对原告进行了捐助。作为学生在学校，学校是主体责任，我孩子由于搬家转校了，在新学校上、下课时间教师绝对是有一个老师，包括走廊都是有保卫看，地点、时间，作为我们家长不应该承担相应的责任。
被告袁某1的法定代理人辩称，事情发生后，我们孩子没有身体接触，他们几个同学已经说了休息一下，离开了耍游戏的范围之内，原告主动背冯某1导致的结果，我们孩子跟原告没有利害关系，在开学的时候由于人道主义，我也给原告的母亲200元。
被告尹某1的法定代理人辩称，我们去学校商讨过几次，尹某1与原告身体上没有接触，第一次说休息，第二次才导致原告受伤，我们四个孩子都是靠着栏杆看原告他们，其实游戏已经结束了，也没有参与游戏。
经审理查明，原告夏某1与被告冯某1、杨某1、刘某1、袁某1、尹某1均系被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校三年级一班学生。2017年3月17日上午第一节课下课后，原告夏某1与被告冯某1、杨某1、刘某1、袁某1、尹某1均在学校A栋4楼的走廊平台玩背背战游戏，由原告夏某1背着被告冯某1、被告刘某1背着被告杨某1、被告尹某1背着被告袁某1，两个为一组互相追逐。当被告杨某1、刘某1、尹某1、袁某1都靠着栏杆说休息一下时，忽然原告夏某1又开始背被告冯某1，在行走的过程中，被告夏某1被摔倒，致左手受伤。原告夏某1受伤后，学校通知其家长法定代理人陈某某到校后将原告夏某1送至重庆涪陵中心医院住院治疗8天，于2017年3月25日出院，共用去住院医疗费22620.39元（已在学校投保的平安养老保险股份有限公司理赔2960.81元），出院后用去检查费398.94元，其伤出院诊断为左桡骨骨折（粉碎性）、左尺骨骨折（粉碎性）、左上下尺桡关节脱位、左前臂桡神经损伤。2017年12月5日，重庆市涪陵司法鉴定所经原告夏某1法定代理人陈某某委托，对原告之伤的护理、营养、续医费进行了鉴定，其鉴定意见为：夏某1受伤之日起玖拾天左右需壹人护理；需营养补助玖拾天左右；续医费（取内固定物费）捌仟元左右。原告夏某1为此次鉴定用去鉴定费1300元。原告夏某1索赔未果，遂诉至本院。
另查明，原告夏某1受伤后，被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校借款5000元给原告夏某1法定代理人陈某某。
庭审中，原、被告法定代理人及被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校均认可玩“背背战”游戏具有危险性；被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校对于自己已尽到教育、管理职责，只举示了学校通过校规校纪来约束和管理学生即班主任老师在课堂上讲校规校纪安全教育和学校在公示栏张贴校规校纪的证据。
本院所确认的上述事实，有原、被告法定代理人及被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校的陈述，原告夏某1、被告冯某1、杨某1、刘某1、袁某1、尹某1六人在事发时向其老师亲自写的事发经过书面材料，被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校经调查后出具的夏某1摔伤经过，原告夏某1住院病历资料、医疗费发票、保险公司理赔单，重庆市涪陵司法鉴定所鉴定意见，借款单据等证据在案佐证，这些证据并经开庭审理质证和本院审查，可以采信。
本院认为，依照我国《侵权责任法》第38条“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”的规定，在校的小学生因同学间相互玩耍而遭受人身伤害，学校是否该承担民事责任，关键在于能否认定学校是否尽到教育、管理职责。一般而言，学校的教育、管理职责主要包括教师亲临现场，直接监督管理学生的各项活动和行为规范，以及学校通过校规校纪来约束和管理学生两方面。如果学校和老师的行为没有尽到相应的规定义务，则应认定其未尽教育、管理义务，依法应承担相应的民事赔偿责任。本案中，原告夏某1、被告冯某1、杨某1、刘某1、袁某1、尹某1六人在事发时尚未满10岁和9岁，据中华人民共和国民法通则（因中华人民共和国民法总则尚未实施）规定属于无民事行为能力人，是一个弱势群体，不能完全表达自己的意思，被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校作为管理者，原告与其同学在玩具有一定危险性的“背背战”游戏时，没有老师提醒，也没有老师进行必要的管理、告诫或者制止，且发现原告夏某1受伤后，未及时采取救助措施，而是电话通知原告的监护人，故被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校没有尽到其应尽的教育、管理义务，应承担70%的民事赔偿责任。原告夏某1在被告杨某1、刘某1、袁某1、尹某1玩“背背战”游戏后休息时背着被告冯某1行走时，突然摔倒受伤，自身在本案中负有一定的责任，应承担10%的民事责任，被告冯某1明知其他同学都在休息，而让原告夏某1背，致原告夏某1受伤，也负有一定责任，应承担10%的民事赔偿责任。被告杨某1、刘某1、袁某1、尹某1四人虽然不是直接导致原告夏某1受伤的侵权人，但其共同参与具有危险性的游戏，即以上四被告的共同危险行为与原告受伤具有关联性，故以上四被告在本案中也负有一定的责任，应共同承担10%的民事赔偿责任。被告冯某1、杨某1、刘某1、袁某1、尹某1系未满十八周岁的无民事行为能力人，其的侵权赔偿责任应由其监护人即法定代理人承担。
至于被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校辩称其在本案已尽到教育、管理职责，对原告夏某1不承担赔偿责任的问题，因其只举示了学校通过校规校纪来约束和管理学生即班主任老师在课堂上讲校规校纪安全教育和学校在公示栏张贴校规校纪的证据，未举示教师亲临现场，直接监督管理学生的各项活动和行为规范的证据，即原告与其同学在课间玩具有一定危险性的“背背战”游戏时，没有老师提醒，也没有老师进行告诫或者制止，且原告受伤后未采取及时救助措施，而是采取通知家长的办法的事实成立。由此说明，被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校对于原告等人这样的无民事行为能力人儿童仍应是未尽到其应尽的教育、管理职责。故本院对被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校辩称其已尽到教育、管理职责，对原告夏某1不承担赔偿责任的主张不予支持。
至于原告等六名学生的法定代理人辩称其已把孩子送到被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校读书，学校就应负监护责任，原告受伤，被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校就应承担全额赔偿的民事责任问题，因学校对未成年学生负有的是一种教育、管理和保护的职责，而不是民事法律意义上的监护责任。学校有对学生进行教育、管理和保护的权利和义务，学校和学生之间应当是一种教育法律关系，而不是基于民法和血缘关系形成的父母（包括其他监护人）与子女之间的监护关系。因此未尽职责造成未成年学生人身损害的，学校应当承担与其过错相适应的民事赔偿责任。相反，如果学校履行了其必要的职责，对学生的人身损害没有过错，则不应当承担民事责任。故本院对原告等六名学生的法定代理人的辩解意见不予采纳。
结合原告的请求和被告的答辩、鉴定意见，本院根据相关法律规定确认原告的损失如下：1、护理费4900元（8天×100元/天+82天×50元/天）。2、交通费200元（本院酌定）。3、医疗费20058.52元（含检查费398.94元、不含保险公司理赔2960.81元）。4、住院伙食补助费400元（8天×50元/天）。5、续医费（取内固定物费）8000元。6、营养费1800元（因病历显示原告需加强营养，且鉴定需营养90天，即原告的营养费为90天×20元/天）。7、鉴定费1300元。共计人民币36658.52元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第三十二条，第三十八条和《学生伤害事故处理办法》第七条，第九条第一款第（十）项，第十五条之规定，判决如下：
一、被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校在本判决生效后10日内赔偿原告夏某1护理费、交通费、医疗费、住院伙食补助费、续医费、营养费、鉴定费损失共计人民币25660.96元（含已支5000元）。原告夏某1自行承担3665.85元。
二、被告冯某1的法定代理人冯某2赔偿原告夏某1护理费、交通费、医疗费、住院伙食补助费、续医费、营养费、鉴定费损失3665.85元。
三、被告杨某1的法定代理人杨某2赔偿原告夏某1护理费、交通费、医疗费、住院伙食补助费、续医费、营养费、鉴定费损失916.46元。
四、被告刘某1的法定代理人邓某某赔偿原告夏某1护理费、交通费、医疗费、住院伙食补助费、续医费、营养费、鉴定费损失916.46元。
五、被告袁某1的法定代理人潘某某赔偿原告夏某1护理费、交通费、医疗费、住院伙食补助费、续医费、营养费、鉴定费损失916.46元。
六、被告尹某1的法定代理人尹某2赔偿原告夏某1护理费、交通费、医疗费、住院伙食补助费、续医费、营养费、鉴定费损失916.46元。
七、驳回原告夏某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
本案案件受理费400元，减半收取200元，由被告重庆市涪陵区浙涪友谊学校负担（此款原告已垫交，由被告付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。且应在递交上诉状后七日内，到重庆市第三中级人民法院缴纳上诉费（按一审受理费预交，并注明交款事由），逾期不交或未按规定办理缓交手续的，重庆市第三中级人民法院按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。
审判员 柳国民
二〇一八年一月十九日
书记员 徐 嫄