贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔04民再10号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：李爱芬，女，1942年9月7日生，汉族，贵州省安顺市人，住安顺市平坝区。
委托代理人：贾秋，女，1966年2月21日生，住址同上。系申请人李爱芬之女。
代理权限：特别授权代理。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：张增山，男，1993年1月13日生，布依族，贵州省安顺市人，住安顺市平坝区。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：张永祥，男，1977年4月7日生，布依族，贵州省安顺市人，住安顺市平坝区。
再审申请人李爱芬因与被申请人张永祥、被申请人张增山机动车交通事故责任纠纷一案，不服本院（2017）黔04民终325号民事判决，向本院申请再审。本院于2018年2月5日作出（2018）黔04民申字4号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人李爱芬、被申请人张增山、被申请人张增山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李爱芬申请再审称，请求撤销（变更）安顺市中级人民法院作出的（2017）黔04民终325号民事判决，依法支持申请人的误工费请求，判决一、二审及再审诉讼费由被申请人承担。理由：申请人经营自己的门面达六年之久是众人所见的，申请人二审中提交的是2017年3月17日顺鸿杰商贸公司出具的证明文件，一审中提交的是2016年9月29日出具的证明，但在二审中遗漏了重新提交的2017年3月17日的证明文件，所以申请的证人是两位，不是孤证，两位证人和顺鸿杰商贸公司的证明是相互印证的。申请人在长达两年的时间里承受诉讼之累，请求一、二审和再审的诉讼费用由被申请人承担。
张增山辩称，我已送被答辩人就医并支付前期费用，被答辩人也向我出具了谅解书，被答辩人作为老年人后期摔倒等，我不承担责任，不应当赔偿医药费。
张永祥辨称：张增山撞到被答辩人送其就医后，打电话让我去送钱，张增山与李爱芬达成协议后，我签字以证明已经付给被答辩人钱。
李爱芬向一审法院起诉请求：1、判令对方赔偿因交通事故造成的各项经济损失80377.13元（其中医药费11692.35元；法医鉴定费1300元；伙食补助费7400元；营养费6000元；护理费7056元；误工费26088元；残疾赔偿金14747.78元；精神抚慰金10000元；交通费1093元。扣除已支付的5000元）；2、对方承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年1月21日晚20时许，张增山驾驶电动自行车从夏云工业园往红湖厂方向行驶，行驶至夏云农场场部转弯处时，与李爱芬相撞，造成李爱芬受伤。当日晚，李爱芬被送到平坝区人民医院治疗，经该院CR诊断为：1、骨盆平片未见明显异常，2、右侧股骨正侧位片未见明显异常等。同年1月28日，经平坝区人民医院CT诊断：李爱芬右侧股骨外上髁骨折等。李爱芬于2016年3月17日至3月25日在红湖分院住院治疗，个人支付医疗费311.62元。2016年4月7日至5月7日，在平坝区人民医院住院治疗，个人支付医疗费10786.24元。2016年3月30日、4月13日，李爱芬到贵州省骨科医院进行检查，支付检查费用594.49元。2016年6月14日，李爱芬之伤经其个人委托西秀区人民医院法医司法鉴定所评定为十级伤残，误工期150日，护理期90日，营养期60日，并支付鉴定费1300元。2017年1月20日，经张增山申请，委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对李爱芬损伤后的伤病关系进行鉴定，该所鉴定意见为：李爱芬2016年1月21日晚回家途中被张增山驾驶的电瓶车撞伤，受伤后经多次住院治疗；受伤的李爱芬2016年2月24日以后住院所医治的疾病与2016年1月21日发生的交通事故之间存在直接因果关系，系电瓶车直接撞伤所致，关系程度100%。另查明，2016年2月24日，李爱芬与张增山达成谅解协议，即由张增山一次性补助李爱芬调养费共计5000元（已付）；同时约定，如李爱芬伤情无异常，不再提及赔偿补助等要求，如两个月内李爱芬伤情复发，车方与伤者家属应送其住院治疗。一审法院判决：一、由被告张增山在本判决生效之日起30日内赔偿原告李爱芬医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费等各项损失43196.11元（已扣除被告张增山支付的5000元）。二、驳回原告李爱芬对被告张永祥的诉讼请求。三、驳回原告李爱芬的其他诉讼请求。
李爱芬不服一审判决，上诉请求：依法改判支持上诉人关于误工费的请求。二审法院认定事实：二审经审理，确认一审查明的基本事实。二审法院认为：本案争议焦点为，应否支持上诉人李爱芬因伤产生的误工费损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，……赔偿义务人应当予以赔偿。”的规定，如受害人确实存在误工事实的，侵权人应予赔偿；但本案上诉人在一审提交的贵州顺鸿杰正商贸有限公司出具的“证明”，不符合证据的形式要件，依法不具有证据效力；而其二审申请出庭的两位证人，虽均表示上诉人李爱芬销售水泥属实，但因证人证言系属主观陈述，证据效力本就薄弱，现又系孤证，仅凭该证言难以认定上诉人所主张的误工事实，现因上诉人是否存在误工事实不明，根据举证规则，上诉人对此应负举证不能的后果。一审认定并无不当，应予维持。二审判决：驳回上诉，维持原判。
围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：申请人李爱芬二审提交的贵州顺鸿杰正商贸有限公司2017年3月17日出具的《证明》，有杨才万、洪芳签名，并加盖了“贵州顺鸿杰正商贸有限公司”印章，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章”，该证明符合证据规定，证人程某、黄某的证实与该证明相互印证，且被申请人张增山对申请人李爱芬在未受伤之前从事钢筋、水泥批发零售职业不持异议，故，《证明》及证人证言符合证据的真实性、合法性、关联性要求，应予采纳。
本院再审认为：本案的争议焦点为，申请人李爱芬主张的误工损失是否应当予以支持。
针对申请人李爱芬主张的误工损失，从上述查明的事实来看，申请人李爱芬自退休后，长期从事钢筋、水泥批发零售职业。劳动不仅是公民的义务，也是权利，达到法定退休年龄后，公民依然有选择继续劳动的权利。本案申请人李爱芬虽然已经退休，但退休后选择其经营行业，并不违反相关法律法规，故，对其诉请误工费应当支持。参照《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的答复》，“应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定”，对于达到退休后选择继续劳动的公民，其合法权益应当受到保护。为此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。申请人李爱芬未举证证明其最近三年的平均收入状况，依贵州省统计局公布的数据显示，贵州批发和零售行业2015年度职工的平均工资为57568元，其受伤后经贵州省安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定，其误工期为150日，误工损失应为57568/365×150＝23658元。
综上，再审申请人李爱芬申请再审的理由成立，应予支持。原判以李爱芬所举证据不足以证实其诉讼请求，对误工损失不予支持不当，原判认定事实错误，予以纠正，依照最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款，第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2017）黔04民终325号民事判决及贵州省安顺市平坝区人民法院（2016）黔0403民初1541号民事判决；
二、由被申请人张增山在本判决生效之日起30日内赔偿再审申请人李爱芬医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费等各项损失66854.19元（已扣除张增山支付的5000元）。
三、驳回再审申请人李爱芬对被申请人张永祥的诉讼请求。
当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。
一审案件受理费1810元，减半收取905元，由再审申请人李爱芬负担152元，被申请人张增山负担753元。二审案件受理费450元，由再审申请人李爱芬负担42元，被申请人张增山负担408元。
本判决为终审判决。
审判长 芶 薇 薇
审判员 吴 永 顺
审判员 王 明 芹
二０一八年四月二十五日
书记员 徐芳（代）