辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽04民终70号上诉人（原审原告）：姚万友，男，1974年8月28日出生，汉族，住抚顺市东洲区。上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地：抚顺市新抚区。负责人：胡丽华，该公司总经理。委托代理人：邓晓娜，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：徐方强，男，1966年3月25日出生，汉族，住抚顺市东洲区。被上诉人（原审被告）：抚顺市威鹏运输有限公司，住所地：抚顺市东洲区。法定代表人：高翔，该公司经理。委托代理人：曹作鹏，该公司员工。上诉人姚万友、天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（简称天安财险公司）因与被上诉人徐方强、抚顺市威鹏运输有限公司（简称威鹏运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市东洲区人民法院（2017）辽0403民初1898号民事判决，上诉至本院。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姚万友，上诉人天安财险公司的委托代理人邓晓娜，被上诉人威鹏运输公司的委托代理人曹作鹏到庭参加了诉讼。徐方强经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。姚万友上诉请求：依法改判给付我二次手术费14386.94元、误工费25600元、护理费2237.40元（101.7元/日×22日）、伙食补助费1100元（22日×50元/日）、交通费220元、营养费660元（30元/日×22日）、复印费77元，合计43281.34元-已付6000元=37281.34元。诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、误工费计算错误。1、应按照我行业工资每天184.20元计算，被上诉人单位证明我每月工资4500元，加班费加上奖金每天应按照300元计算，对于误工费我要求评估鉴定，但一审法院没有采信，而是按照法官认为的数额作出判决，显然是错误的。二、适用法律错误。对于交通事故二次手术费问题，抚顺市中级人民法院于2017年7月31日作出（2017）辽04民申88号民事裁定，已经明确我可以另案起诉，因此一审适用法律错误。天安财险公司上诉请求：一、撤销一审判决中第一项、第二项中涉及我公司承担的护理费、交通费、误工费、住院伙食补助费、营养费合计11442.14元；案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、本案系交通事故引发的案件，经交警认定李建海负事故全部责任、乘客姚万友无责任。姚万友起诉，东洲区人民法院于2017年1月19日作出（2016）辽0403民初843号民事判决，判令我公司承担各项损失，其中包含后续治疗费，现在姚万友再次主张后续治疗费，应适用一事不再审原则，我公司不应赔偿姚万友的各项损失。2、在（2016）辽0403民初843号案件中关于后续治疗费的鉴定结论（抚顺市中心医院司鉴所[2016]临鉴字第59号）中载明：“被鉴定手术取内固定物治疗的整体住院时间在12-15天左右”。姚万友在第一次诉讼中已经认可这份鉴定，故即使需要我公司赔偿住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费，其计算时间应该是15天，即赔偿各项损失应为：住院伙食补助费750元、营养费450元、护理费1525.5元、交通费150元。3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”姚万友在事故发生后入院治疗，其应该明确知晓治疗需要进行二次手术，且二次手术时间2017年3月21日与第一次判决下达时间2017年1月19日时间相近，姚万友明知需要二次手术却同意（2016）辽0403民初843号民事判决中对其误工费、残疾赔偿金的判定。我公司履行了赔偿义务，由此姚万友因此次事故导致误工费、残疾赔偿金已经赔偿完毕。现姚万友主张二次治疗期间的误工费与其此前的诉讼主张的残疾赔偿金存在重叠之处，不符合法律规定，请求撤销我公司赔偿姚万友误工费的判决。威鹏运输公司辩称，同意一审判决。徐方强未到庭答辩。姚万友向一审法院起诉请求：1、赔偿经济损失共计37281元，三被告承担连带责任，其中医疗费14386.94元、误工费24600元、住院伙食补助费1100元、护理费2237.4元、营养费660元、交通费220元、复印费77元（减除已付6000元尚有37281.34元）；2、二被告承担诉讼费。事实和理由：2014年12月28日15时10分许，徐方强雇佣司机李建海驾驶辽DA302**（辽D28**挂）号汽车在京哈高速公路（西行方向）沙后所出口匝道外，因未能按照操作规范安全驾驶，致使该车向右侧翻后撞路右边护栏，随车人员司机姚万友在事故中受伤，根据交通事故认定书认定，司机李健海负全责，姚万友无责任。徐方强是辽D302**（辽D28**挂）号汽车车主，威鹏运输公司是经营人，天安财险公司应在保险范围内承担责任。此案经第一次判决，并履行赔偿义务。后又发生损失38281元，经申诉至抚顺市中级人民法院，建议“超出6000元部分，另行主张赔偿。”一审法院认定事实：2014年12月28日15时10分许，徐方强雇佣司机李建海驾驶挂靠在威鹏运输公司的辽D302**（辽D28**挂）号汽车在京哈高速公路（西行方向）沙后所出口匝道外，因未能按照操作规范安全驾驶，致该车向右侧翻后撞路右边护栏，随车司机姚万友在车身右倾时被甩到车外，并在该车撞路右边护栏过程中受伤。此事故经葫芦岛市公安交通警察支队高速二大队认定：李建海负全部责任，姚万友无责任。事发后，姚万友先后至兴城市人民医院、中国医科大学附属盛京医院等医疗机构对腰部、右下肢、胸部等受伤部位进行治疗。2016年，姚万友诉至法院，要求赔偿损失并申请对其二次手术费用进行司法鉴定，10月19日原告签署笔录同意“如果鉴定出来的费用与将来发生的费用不一致，法院仅以鉴定的二次手术费用为准，将来再发生多出的费用，法院将不再受理”。2016年11月2日，抚顺市中心医院法医司法鉴定所出具鉴定意见，认为姚万友取右股骨内固定钢板的相关治疗费用约陆仟元。2017年1月19日，抚顺市东洲区人民法院作出（2016）辽0403民初843号民事判决，判令天安财险公司在辽D302**（辽D28**挂）号汽车交强险和第三者责任商业险限额内赔付姚万友包括后续治疗费6000元在内的损失共计49万余元。2017年3月21日，原告因右踝骨折术后骨愈合入抚顺中医院行切开内固定物取出术，住院22天，期间二级护理，护理人员卞红静。原告于4月12日出院，出院医嘱：接骨治疗，加强骨质营养；出院后建议休息两个月。一审判决生效后，姚万友认为判决赔偿其后续治疗费6000元与实际治疗的损失3万余元不符，故申请再审，抚顺市中级人民法院作出（2017）辽04民申88号民事裁定书，认为“再审申请人可依法对超出6000元的部分另行主张赔偿。”另查明，被告徐方强是辽D302**（辽D28**挂）号汽车车主，该车挂靠在威鹏运输公司。辽D302**（辽D28**挂）号汽车在天安财险公司投保交强险12.2万元，主车和挂车商业者责任险共计100万元（不计免赔），此次事故发生在保险期内。一审法院认为，本案中事故司机系由被告徐方强雇佣，徐方强是实际车主，事故车辆挂靠在被告威鹏运输公司，故被告徐方强与威鹏运输公司对原告姚万友的合理经济损失应承担赔偿责任。辽D302**（辽D28**挂）号汽车在天安财险公司投保了交强险和商业第三者责任险，对该起事故，天安财险公司在交强险限额内已全部赔付完毕、商业三者险已赔付49万余元，故超出部分应在商业三者险余额内承担赔付责任，不足时由徐方强和威鹏运输公司赔偿。对于原告要求的医疗费，因原告在第一次诉讼期间同意对二次手术超出鉴定多出的部分不要求法院受理，故对其因二次手术诊疗发生的医疗费用超出6000元部分，本院不予支持。原告要求住院伙食补助费每天按50元计算，护理费按照每天101.7元计算，均不违反法律规定，本院予以支持。原告要求的营养费，有医嘱证明，其要求数额30元/天，本院予以支持。原告要求的交通费，因护理费部分已按照护工标准支持，本院酌定支持入院出院打车费用共计30元。原告要求的复印费，支付复印病案的费用29元，由徐方强和威鹏运输公司赔偿。关于误工费一节，原告系在城镇居住的人员，其未提交证据证明其误工损失数额及从事的职业情况，但其提交的医疗诊断足以证明原告因二次手术持续误工，对此节按照辽宁省2017年道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入32876元，支持7385.74元。经本院审查核定，原告合理的经济损失为：护理费2237.4元、住院伙食补助费1100元、误工费7385.74元、交通费30元、营养费660元、复印费29元，总计11,442.14元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、原告姚万友的合理经济损失为11,442.14元；二、被告天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在辽D302**（辽D28**挂）号汽车第三者商业责任险余额内赔付原告姚万友护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、营养费共计11,413.14元；三、复印费29元由被告徐方强、抚顺市威鹏运输有限公司赔偿；四、驳回原告其他诉讼请求。上述款项，于本判决发生法律效力之日起三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费378.51元（原告已预交），由被告徐方强和抚顺市威鹏运输有限公司连带负担，随上述赔偿款项一并给付原告。二审中各方当事人未提交新证据。本院认为，本案各方主要的争议焦点是：1、姚万友的二次手术费用应否支持？2、姚万友的误工费应否支持?关于焦点1、虽然姚万友在抚顺市东洲区人民法院审理的（2016）辽0403民初843号一案中同意对二次手术超出鉴定多出的部分不要求法院受理，但二次手术的费用14386.94元，确实明显高于鉴定结论认定的数额，姚万友作为普通人，其对于二次手术费用的数额是无法准确预估的，同时在东洲区人民法院作出（2016）辽0403民初843号民事判决后，姚万友对该判决不服，向本院申请再审，本院在（2017）辽04民申88号民事裁定中明确指出“现再审申请人提供证据证明其后续治疗给其造成3万余元经济损失，对此，再审申请人姚万友可依法对超出6000元的部分，另行主张赔偿”，由此一审未支持姚万友二次手术费用不当，本院予以纠正，即天安财险公司应赔偿姚万友二次治疗医疗费8386.94元(=14386.94元-已付6000元)。关于焦点2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条第一、二款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”姚万友在事故发生后受伤入院治疗，其应该明确知晓治疗需要进行二次手术，但姚万友在治疗尚未完全结束的情况下诉讼至一审法院，并在诉讼期间进行了伤残鉴定，一审法院于2017年1月19日作出的（2016）辽0403民初843号民事判决支持了姚万友主张的误工费、残疾赔偿金，由此姚万友因此次事故导致的误工费及伤残赔偿金已经赔偿完毕，现姚万友在本案中主张二次治疗期间的误工费与其此前诉讼主张的伤残赔偿金存在重叠之处，亦不符合上述法律规定，一审此项判决错误，本院予以纠正，天安财险公司的此项主张，具有事实和法律依据，本院予以支持；姚万友主张鉴定其二次手术期间的工资数额的请求，无法律依据，本院不予支持。关于天安财险公司提出“在（2016）辽0403民初843号案件中关于后续治疗费的鉴定结论（抚顺市中心医院司鉴所[2016]临鉴字第59号）中载明‘被鉴定手术取内固定物治疗的整体住院时间在12-15天左右’。姚万友在第一次诉讼中已经认可这份鉴定，故即使需要我公司赔偿住院伙食补助、护理费、交通费、营养费，其计算时间应该是15天，即赔偿各项损失应为住院伙食补助费750元、营养费450元、护理费1525.5元、交通费150元”一节，本院认为，既然姚万友已经进行了二次手术，已经实际发生了相关的住院伙食补助、护理费、交通费、营养费，一审按照实际发生的数额进行计算并无不当，故天安财险公司的此项诉请，本院不予支持。综上所述，天安财险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持抚顺市东洲区人民法院（2017）辽0403民初1898号民事判决第三项、第四项；二、变更抚顺市东洲区人民法院（2017）辽0403民初1898号民事判决第一项为：上诉人姚万友的合理经济损失为12443.34元（=医疗费8386.94元+护理费2237.4元+住院伙食补助费1100元+交通费30元+营养费660元+复印费29元）；三、上诉人天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决发生法律效力之日起三十日内在辽D302**（辽D28**挂）号汽车第三者商业责任险余额内赔付上诉人姚万友医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费共计12414.34元；一审案件受理费378.51元（姚万友已预交），由徐方强、抚顺市威鹏运输有限公司连带负担；二审案件受理费533元，由姚万友负担447元，天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担86元。本判决为终审判决。审判长 宫 颖审判员 马开智审判员 罗 华二〇一八年三月七日书记员 张 崇