云南省绥江县人民法院民 事 判 决 书（2015）绥民初字第156号原告莫定森，男，1985年10月20日出生，汉族，云南省绥江县人，住云南省昭通市绥江县。委托代理人莫德芝，男，1961年1月25日出生，汉族，云南省绥江县人，住云南省昭通市绥江县。一般授权。被告绥江县新滩镇凉水沟煤矿（以下简称凉水沟煤矿），组织机构代码77269129-4。地址：云南省昭通市绥江县新滩镇银厂村35组。投资人王恩前。委托代理人廖海棠，男，1992年7月18日出生，汉族，云南省绥江县人，住云南省昭通市绥江县。一般授权。原告莫定森与被告凉水沟煤矿工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告莫定森及其委托代理人莫德芝、被告凉水沟煤矿的委托代理人廖海棠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告莫定森诉称，2013年8月10日20时30分左右，凉水沟煤矿职工莫定森在井下作业时，被装材料的矿车跳轨侧翻压伤，经水富家聲医院诊断为：1、左股骨中断骨折；2、腰五椎体左侧椎弓骨折伴骶丛神经伤；3、外伤性椎间盘极度脱垂；4、腰4、5椎间小关节骨伴椎管变形；5、腰1、2、3、4、5左侧横突骨折；6、腰与椎体棘突骨折；7、腰与骶骨关节骨折；8、头皮挫裂伤伴皮下血肿。共住院治疗104天，住院期间一直由妻子刘学平护理，母亲吴通英护理一个月，当时厂方承诺每月护理费1200元。出院后在家疗养，全靠妻子和家人护理。2013年11月27日，昭通市人力资源和社会保障局作出昭人社工（2013）1709号《认定工伤决定书》，认定莫定森受伤为工伤。2014年7月10日，昭通市劳动能力鉴定委员会作出《关于莫定森同志劳动能力鉴定结论的通知》，鉴定莫定森的伤残为捌级。原告莫定森收到后不服，向云南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2014年10月13日，云南省劳动能力鉴定委员会作出《关于莫定森因工伤再次鉴定结论的通知》，鉴定莫定森的伤残为七级，达到部分护理等级。原告莫定森多次打电话与被告凉水沟煤矿联系，但被告凉水沟煤矿不接电话，双方未能达成任何协议。2015年1月13日，原告莫定森向绥江县劳动人事争议仲裁院申请仲裁。2015年3月30日，绥江县劳动人事争议仲裁院以申请人莫定森提供的联系方式与其法定代表人联系不上，不能向其送达仲裁申请书副本为由，决定不予受理此案。故起诉要求解除与被告凉水沟煤矿的劳动关系；被告凉水沟煤矿支付原告莫定森一次性伤残补助金4000元×13个月=52000元、一次性伤残医疗补助金4000元×6个月=24000元、一次性伤残津贴本人工资的55﹪，26400元×20年=52800元（按20年计算）、一次性伤残就业补助金4000元×25个月=100000元、工伤医疗待遇4000元×12个月=48000元-10050=37990元、鉴定费800元、交通费1600元、护理费5280元、住宿费2000元、伙食费2000元、取钢板、钢钉医疗费50000元，共计802319元。被告凉水沟煤矿辩称，在程序上，本案不属于可以不经仲裁程序而由人民法院直接受理的劳动争议案件，应当裁定驳回原告的起诉；在实体上，原告莫定森要求被告凉水沟煤矿承担的工伤保险待遇项目不合法，原告莫定森要求解除劳动关系的请求和主张的取钢板、钢钉医疗费5万元，没有事实根据；原告莫定森主张的一次性伤残补助、一次性医疗补助、交通费、住宿费、伙食费、劳动能力鉴定费，依法应由工伤保险机构支付，不应由被告凉水沟煤矿承担；原告莫定森主张的一次性伤残津贴没有法律依据；原告莫定森主张的一次性伤残就业补助标准、工伤医疗待遇期间与本人工资标准计算错误；原告莫定森主张的护理费不合法。原告莫定森为支持其诉讼主张，向本院提交了下列证据：1、莫定森的身份证、常住人口登记卡，证实莫定森的出生日期、性别等自然人基本情况。2、认定工伤决定书，证实2013年11月27日，昭通市人力资源和社会保障局认定，莫定森同志所受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一款第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。3、关于莫定森同志劳动能力鉴定结论的通知，证实2014年7月10日，昭通市劳动鉴定委员会鉴定，莫定森的伤残等级为捌级，未达到护理等级。4、关于莫定森因工伤残再次鉴定结论的通知，证实2014年10月13日，云南省劳动能力鉴定委员会鉴定，莫定森的伤残等级为柒级，护理依赖程度为未达到护理等级。5、水富家聲医院住院病人出院病情证明书，证实2013年8月10日，莫定森因矿伤到水富家聲医院住院治疗，经诊断为：腰5椎体、左侧椎弓骨折伴骶丛神经损伤；腰5骶1外伤性腰椎间盘脱垂；左股骨中断骨折；腰4-5椎间小关节骨伴椎管变形；腰1-5左侧横突骨折；腰5椎体棘突骨折；腰5骶1椎骨关节面骨折；头皮挫裂伤伴皮下血肿；右侧面部软组织挫裂伤；左侧髂腰部皮下血肿。于2013年11月22日好转出院。出院医嘱及建议为：门诊继续治疗半年；每1个月来医院复查摄片一次，1年后据复查情况定取除内固定；继续扶拐功能训练3月；门诊随访至取除内固定。6、不予受理通知书，证实2015年1月13日，莫定森向绥江县劳动人事争议仲裁院申请工伤保险支付仲裁。2015年3月30日，绥江县劳动人事争议仲裁院以申请人莫定森所提供的联系方式与被申请人绥江县凉水沟煤矿的法定代表人联系不上，不能向其送达仲裁申请书副本为由，决定不予受理此案。7、劳动能力鉴定费收据2张、交通费票据11张，证实莫定森到昭通和昆明进行劳动能力鉴定和再次鉴定，支出鉴定费800元、交通费1256元。经质证，被告凉水沟煤矿对原告莫定森提交的证据1、2、3、5、7无异议；认为证据4再次鉴定未经被告同意且没有明确的伤残等级，不予认可；证据6绥江县劳动人事争议仲裁院不受理不是因为被告不出席，而是因为原告未向被告要求.被告凉水沟煤矿针对其答辩理由，向本院提交了下列证据：1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书，证实凉水沟煤矿的企业法人主体资格。2、认定工伤决定书，证实内容与原告莫定森提交的证据2一致。3、完费证2份，证实凉水沟煤矿于2013年5月8日、6月7日缴纳了2013年1月1日至12月31日的工伤保险费。4、云南省劳动合同书，证实2013年6月9日，凉水沟煤矿与莫定森签订了2013年6月9日至2014年1月27日的固定期限劳动合同，莫定森的工种为井下采掘，工资为计件。5、水富家聲医院住院病人出院病情证明书、住院病历，证实内容与原告莫定森提交的证据5一致。经质证，原告莫定森对被告凉水沟煤矿提交的证据1、2、3、4无异议；对证据5中的住院病历记载的从9月2日转为二级护理有异议。本院也依法出示了依职权调取的绥江县医保局的证明，证实2013年，凉水沟煤矿没有为莫定森申报参加工伤保险。经质证，原告莫定森对本院调查收集的证据无异议；被告凉水沟煤矿认为，凉水沟煤矿已按煤炭产量全年参保，现厂方已停厂，对莫定森的工伤保险待遇，应由工伤保险基金支付，原告莫定森不能向厂方主张应由工伤保险基金支付的费用。本院认为，原、被告提交的上述证据及本院调查收集的证据，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，均应予采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：被告凉水沟煤矿系经工商核准登记，核发《营业执照》的企业法人。2013年6月9日，被告凉水沟煤矿与原告莫定森签订固定期限劳动合同，期限为2013年6月9日至2014年1月27日，原告莫定森的工种为井下采掘，工资为计件。2013年，被告凉水沟煤矿没有为莫定森申报参加工伤保险。2013年8月10日20时30分左右，原告莫定森在凉水沟煤矿井下作业时，被装材料的矿车跳轨侧翻压伤。当日，原告莫定森被送往水富家聲医院住院治疗，经诊断为：腰5椎体左侧椎弓骨折伴骶丛神经损伤；腰5骶1外伤性腰椎间盘脱垂；左股骨中断骨折；腰4-5椎间小关节骨伴椎管变形；腰1-5左侧横突骨折；腰5椎体棘突骨折；腰5骶1椎骨关节面骨折；头皮挫裂伤伴皮下血肿；右侧面部软组织挫裂伤；左侧髂腰部皮下血肿。于2013年11月22日好转出院，出院医嘱及建议为：门诊继续治疗半年；每1个月来医院复查摄片一次，1年后据复查情况定取除内固定；继续扶拐功能训练3月；门诊随访至取除内固定。被告凉水沟煤矿支付了全部医疗费，并支付原告莫定森生活费10500元。2013年11月27日，昭通市人力资源和社会保障局认定，莫定森所受到的事故伤害为工伤。2014年7月10日，经昭通市劳动鉴定委员会鉴定，莫定森的伤残等级为捌级，未达到护理等级。原告莫定森不服，向云南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2014年10月13日，经云南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，莫定森的伤残等级为柒级，护理依赖程度为未达到护理等级。莫定森因鉴定，共计支出鉴定费800元、交通费1256元。原告莫定森因工伤保险待遇问题与被告凉水沟煤矿协商未果，于2015年1月13日向绥江县劳动人事争议仲裁院申请仲裁。2015年3月30日，绥江县劳动人事争议仲裁院以莫定森所提供的联系方式与绥江县凉水沟煤矿的法定代表人联系不上，不能向其送达仲裁申请书副本为由，决定不予受理此案。本院认为，原告莫定森属被告凉水沟煤矿职工，在工作过程中受伤，经认定为工伤，鉴定为七级伤残，应当享受相应的工伤保险待遇。由于被告凉水沟煤矿没有为原告莫定森申报参加工伤保险，故原告莫定森应当享受的工伤保险待遇应由被告凉水沟煤矿支付；《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资…。（二）劳动、聘用合同期终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。该条例第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。《云南省实施办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或终止劳动关系时，统筹地区上年度职工平均工资为基数支付22个月的一次性伤残就业补助金，8个月的一次性工伤医疗补助金”。昭通市劳动和社会保障局《关于规范工伤保险有关问题的通知》第三条规定：“煤炭企业职工工资未通过金融机构发放的，涉及工伤（工亡）职工待遇测算工资标准，按工伤（工亡）职工受伤（工亡）时上年度全市职工平均工资标准执行，由此造成职工工作待遇下降的，由用人单位承担”。原告莫定森主张解除与被告凉水沟煤矿的劳动关系，符合上述规定，应予支持；原告莫定森主张的一次性伤残补助金4000元×13个月=52000元、一次性伤残医疗补助金4000元×6个月=24000元、一次性伤残就业补助金4000元×25个月=100000元，因没有提供证据证明其本人工资，故一次性伤残补助金应按原告莫定森受伤时昭通市上年度职工平均工资标准计算，一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金按解除或终止劳动关系时昭通市上年度职工平均工资计算，昭通市2012年度职工平均工资为3145元/月，昭通市2014年度职工平均工资为3684元/月，故原告莫定森的一次性伤残补助金3145元/月×13个月=40885元、一次性伤残医疗补助金3684元/月×8个月=29472元、一次性伤残就业补助金3684元/月×22个月=81048元；原告莫定森主张的鉴定费800元，属赔偿项目，应予支持；原告莫定森主张的伙食费2000元，属赔偿项目，计算标准恰当，应予支持；原告莫定森主张的交通费1600元，因只有1256元的交通费票据，予以支持1256元；原告莫定森主张的住宿费2000元，虽无证据证明，但其住院治疗、复查、鉴定，确需支出相应住宿费，根据本案实际，可酌情支持1000元；原告莫定森主张的护理费5280元，应以其实际住院104天，每天以50元计算，104天×50元=5200元；原告莫定森主张的工伤医疗待遇一年即停工留薪待遇4000元×12个月=48000元，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”，原告莫定森的停工留薪期虽然没有通过劳动能力鉴定委员会鉴定，但原告莫定森因工受伤属实，住院治疗104天，在出院医嘱上明确记载门诊继续治疗半年，每个月来院复查摄片一次，一年后据复查情况定取除内固定，故其停工留薪期可认定为一年。由于原告莫定森没有证据证明其原工资福利待遇，可按其受伤的上一年度统筹地区职工平均工资计算，昭通市2012年度职工平均工资为3145元/月，故原告莫定森的停工留薪待遇应为3145元/月×12个月=37740元；原告莫定森主张的一次性伤残津贴528000元，没有法律依据，不予支持；原告莫定森主张的取钢板、钢钉医疗费50000元，因无证据证明，可待实际发生后再行主张，故本案不予支持；被告凉水沟煤矿辩解原告主张的一次性伤残补助、一次性医疗补助、交通费、住宿费、伙食费、劳能能力鉴定费应由工伤保险机构支付，不应由被告凉水沟煤矿承担的理由不能成立，不予采纳；被告凉水沟煤矿垫支的10500元，应从总赔偿款中扣除。为此，依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条第二款的规定，判决如下：一、被告绥江县新滩镇凉水沟煤矿于本判决生效后十日内赔偿原告莫定森一次性伤残补助金40885元、一次性伤残医疗补助金29472元、一次性伤残就业补助金81048元、停工留薪待遇37740元、护理费5200元、鉴定费800元、住宿费1000元、交通费1256元、住院伙食补助费2000元，共计199761元，扣除被告绥江县新滩镇凉水沟煤矿已支付的10500元，被告绥江县新滩镇凉水沟煤矿还应支付189261元；二、驳回原告莫定森的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告绥江县新滩镇凉水沟煤矿负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判长 辛 华审判员 王星文审判员 蒋仕友二〇一五年十月十日书记员 余 绥