陕西省宝鸡市金台区人民法院民 事 裁 定 书(2015)金民初字第00586号原告（反诉被告）：陕西金桥房地产开发有限公司，住所地宝鸡市渭滨区。法定代表人：郝晓刚，任执行董事。委托代理人：郭伟明，公司法律顾问。委托代理人：刘长顺，公司法律顾问（特别授权）。被告（反诉原告）：宝鸡惠沣建筑有限公司，住所地宝鸡市陈仓区。法定代表人：乔亚军，任董事长兼总经理。委托代理人：高俊斌，陕西高理律师事务所律师（特别授权）。原告陕西金桥房地产开发有限公司（下称金桥公司）与被告宝鸡惠沣建筑有限公司（下称惠沣公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2012年5月9日分别作出（2011）金民初字第01658号民事判决及（2011）金民初字第01658号裁定，双方当事人对判决、裁定均不服，提起上诉。2015年1月8日，宝鸡市中级人民法院以原判决、裁定程序违法，事实不清，适用法律错误为由，作出（2012）宝民一终字第00574号民事裁定，将本案发回重申。我院重新组成合议庭，依法公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金桥公司诉称，被告承建原告所开发的宝鸡高速公路客运中心综合大楼（即福运公寓），并于2007年11月17日向原告承诺2007年12月10日该项目主体工程达到竣工验收，但被告未履行该承诺。后经双方协商，于2009年5月15日达成福运公寓及配套工程竣工交验结算协议书。该协议约定：“乙方（被告）最晚应于2009年6月30日前将竣工验收备案表交于甲方（原告）。”但被告至今未办理竣工交验手续，原告多次催促均无结果。为早日解决福运公寓遗留问题，原告请求法院判令：1、被告按2009年5月15日《福运公寓及配套工程竣工交验结算协议书》约定，交付分项验收资料，交付竣工验收备案表；2、被告支付违约金500万元；3、诉讼费由被告承担。被告惠沣建司辩称并反诉，首先，原、被告双方签定的竣工交验结算协议书中第一.1条约定由被告办理竣工验收、并交付竣工验收备案表属于无效条款，该约定违背了行政法规及建设部关于工程竣工验收规定第4条，也违背了合同法第279条之规定，因此原告要求被告进行竣工验收的约定属于无效条款，原告的诉讼请求不能成立。此外，根据规定竣工验收的之前应当先进行竣工决算，福运公寓工程早已投入使用多年，反诉被告至今不愿与反诉原告算账，经单方粗略计算，反诉被告仍拖欠反诉原告工程款1千余万元，本案中反诉原告请求反诉被告支付工程款500万元，余款待双方结算后另行主张。反诉原告反诉请求，反诉被告支付工程款500万元，并承担本案反诉诉讼费。经查，2004年初，宝鸡市宝运汽车运输（集团）有限公司与原告金桥公司做发包人、被告惠沣公司做承包人，双方订立协议书（双方至未提交合同全本），约定由惠沣公司承建“宝鸡市高速公路客运中心综合大楼”，承建项目包括招标范围内的土建、给排水、采暖、通风、电照、消防、弱电系统、预埋、管盒。合同还约定，承包人应当在每月的25日提交工程量及工程进度预算。整体工程款由金桥公司向承包人支付，支付方式为工程达到正负零时向承包人支付工程款造价的15%，主体封顶再付25%，其余款按工程申报的形象进度拨付，付至总造价的80%时，暂停拨付；余款在工程竣工后三个月内付清，扣除工程保证金3%。之后工程开工，由于双方原因，工程进展缓慢，2007年11月17日惠沣公司向金桥公司书面承诺：“根据实际情况为了加快工程进度，按照《关于福运公寓后期工程项目实施管理办法》的意见，我们承诺二00七年十二月十日主体工程达到竣工验收。否则由此给开发公司造成的一切损失均由我公司承担。”合同到期后，主体工程未达到竣工验收要求。2009年5月15日，经双方协商重新达成福运公寓及配套工程竣工交验结算协议书（下称结算协议书），该协议书就该工程竣工交验、结算事宜进行了具体约定。主要内容有五项：“一、双方权利义务：1、乙方（被告）应于2009年5月30日前办理完福运公寓项目竣工验收，并将竣工验收备案表交予甲方（原告），如因不可抗力可延长半个月，最晚应于6月30日前将竣工验收备案表交于甲方。2、甲方收到竣工验收备案表认可后，应及时通知乙方进行结算。结算完毕后，甲方应在三个月内付清余款。二、结算方式：1、甲、乙双方同意，该项目结算价为每平方米1940元。该价格包含项目报建费、建交费、外网工程费、电梯等所有项目配套工程费用。2、甲、乙双方在结算时，应从开发面积减去20套预留房面积，其余房屋按每套房屋均价为每平方米1940元，乙方承担预留房屋的税金、销售费用及天然气、暖气、通讯等配套设施费用后，甲方为乙方正式办理预留房屋正式购房手续及房产证书，办理房产证所产生的费用由乙方承担，房屋交付时预留房的物业费用按甲方前期物业管理标准由乙方承担。3、双方结算时，甲方向乙方支付的工程款及高政个人借支等款项应在工程款中扣除。账务处理完毕，剩余款项直接由乙方具体委托办理人办理。4、甲方承担乙方在该项目施工中的外欠债务约300万元，由甲方直接代付给债权单位或个人（具体数额以工地外欠款报表数据，附相关资料合同为准）。5、本协议仅作为督促处理福运公寓交接、验收结算事宜的协议。三、违约责任：1、如甲方违约，每延长付款期一个月，承担违约金100万元。2、如乙方违约，每延长一个月交付竣工验收备案表，承担违约金100万元。四、其他约定：本协议未尽事宜，甲乙双方可补充约定。如发生争议，应友好协商，如协商不通，应向金台区人民法院提起诉讼解决。五、本协议经双方签字或盖章即生效。”协议签定后，惠沣公司继续施工，至2008年7月。2009年初，福运公寓业主陆续开始装修入住。同时本院还查明，本案福运公寓系宝鸡市宝运汽车运输（集团）有限公司、金桥公司联合开发。本院经审查认为：本诉部分：竣工验收是指依照国家有关法律、法规及工程建设规范、标准的规定完成工程设计文件要求和合同约定的各项内容，建设单位已取得政府有关主管部门(或其委托机构)出具的工程施工质量、消防、规划、环保、城建等验收文件或准许使用文件后，组织工程竣工验收并编制完成《建设工程竣工验收报告》。本案涉及的“福运公寓”早在2009年初就已经未经验收交付使用，加之竣工验收并形成竣工验收报告、出具竣工验收备案表的行为，并非被告单方可以完成的行为，涉及到相关职能部门的相互监督协作，民事案件无法规制行政机关的行政行为，因此原告的该项请求不属于人民法院受案范围。对于其请求的赔偿违约金，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条规定当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条规定当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案被告提出违约金约定过高，人民法院应当予以调整，但经依法释明后，原告对于逾期交付竣工验收资料造成的后果以及损失均不能明确，本院无法作出裁判。二、反诉部分：根据双方的结算协议第一条2项约定“甲方收到竣工验收备案表认可后，应及时通知乙方进行结算。结算完毕后，甲方应在三个月内付清余款。”双方的结算及付款均附有条件，反诉原告在条件成就之前无权起诉反诉被告要求支付工程款。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）（四）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：一、驳回原告陕西金桥房地产开发有限公司的起诉。二、驳回反诉原告宝鸡惠沣建筑有限公司的反诉。本诉部分案件受理费46800元、反诉部分案件受理费23400元待裁定生效后予以退还。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审 判 长  黄蕊霞人民陪审员  杨秀芳人民陪审员  刘宝琴二〇一八年六月二十五日书 记 员  李 伟