云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）云25刑终114号
原公诉机关云南省建水人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某某,男，1977年5月29日生，汉族，云南省建水县人，小学文化，个体户。2015年1月30日因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于建水县看守所。
辩护人胡俊，云南华垣律师事务所律师。
云南省建水县人民法院审理云南省建水县人民检察院指控原审被告人唐某某犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2016年3月4日作出（2015）建刑初字第184号刑事判决。原审被告人唐某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理，经依法讯问上诉人唐某某，听取辩护人胡俊的意见。现已审理终结。
原判认定：2013年1月16日，建水县人民法院受理原告王某某诉被告唐某某买卖合同纠纷一案，经公开开庭审理后，建水县人民法院于2013年2月27日作出（2013)建民初字第303号民事调解书，原、被告双方自愿达成如下协议：唐某某欠王某某的货款人民币16万元，由唐某某于2013年2月28日偿付2万元，余款14万元及16万元的资金占用费3000元，由被告唐某某在2013年3月31日前付清。2013年2月27日调解书生效后，唐某某仅付给被害人王某某货款17000元，被害人王某某于2013年12月23日向建水县人民法院申请强制执行。建水县人民法院执行立案后，于2014年2月17日依法查封被执行人唐某某车牌号为云G40X**的艾力绅牌小型普通客车，于2014年3月14日，对唐某某拥有的建水大道奥城商业区凯俪快捷酒店经营权及相关财产、唐某某同居女友冯某某名下购买的建水大道奥城一期6栋1单元1701号住房一套进行查封，但上述财产及经营权均交由唐某某管理、使用和经营。2014年8月9日，唐某某以建水县凯俪快捷酒店及车牌号为云G40X**艾力绅牌小型普通客车作抵押向李某借款人民币70万元。2014年8月31日，唐某某又与马某某签订车辆买卖合同，将车牌号为云G40X**艾力绅牌小型普通客车以15万元人民币卖给马某某，并将车辆交付马某某。
经建水县人民法院执行局清理，自2005年3月至今，在建水县人民法院执行案件中，涉及唐某某的未结执行案件共8件，涉及执行标的591697.47元，已执行155000元，尚欠436697.47元未执行。
2016年3月3日，本案审理过程中，唐某某家属积极缴纳执行款人民币2万元至建水县人民法院执行局。
原审法院根据当庭质证、认证的相关证据材料，认为唐某某将人民法院依法查封的财产进行变卖、抵押，有能力执行而拒不执行人民法院的判决、裁定，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。唐某某在接到司法机关通知后主动接受询问，到案后能够如实供述其犯罪事实，构成自首，依法可以从轻处罚。其家属在审理过程中积极缴纳执行款人民币2万元，可以对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第六十七条第一款之规定，判决：唐某某犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年。
宣判后，唐某某不服，以“认定涉案的案件数错误、涉案金额计算错误、认定将依法查封的财产进行变卖、抵押的事实和依据错误、认定有能力执行而不执行法院的判决、裁定证据不足、将调解书作为执法依据系适用法律错误”等为理由，提出上诉，请求二审撤销原判，对其改判缓刑。
辩护人胡俊认为，1、一审判决书中认定唐某某拒不执行的是“调解书”，不是法律意义上的生效判决、裁定，适用刑法第三百一十三条的规定对唐某某定罪处罚适用法律错误。2、唐某某对云G40X**车辆和酒店的使用、经营行为不属于法律上隐匿、变卖、转移执行财产拒不执行的行为。唐某某与马某某之间没有签订《车辆买卖合同》的本意，双方之间名为买卖实为借贷关系，《车辆买卖合同》仅是借贷方式的民间表现形式，银行信息证实唐某某已向马某某还款20万元，主动解除了合同并承担了违约责任；唐某某将凯俪快捷酒店抵押他人的行为法律上无效，不能以法律上无效的行为对唐某某定罪量刑。3、本案中唐某某唯一收到执行裁定书的王某某案一直在支付案款，仅一个月未能按时交款，其余积案均没有限制执行通知书或者裁定书等有关执行程序的法律文书，也没有造成无法执行的后果，不属于“情节严重”。综上，现有证据不能证实被告人明知应履行法院生效判决、裁定而隐匿、变卖、转移、毁损执行财产，造成法院无法执行的严重后果，上诉人唐某某的行为不构成拒不执行判决、裁定罪。如果法庭认定上诉人唐某某的行为构成犯罪，应当考虑其具有自首情节，系初犯，其家属已代为缴纳二万元执行款，其在羁押期间突发疾病需要更好的治疗环境等情节，对唐某某适用缓刑。
经审理查明，原判认定唐某某将人民法院依法裁定查封的财产进行变卖、抵押，有能力执行而拒不执行法院的判决、裁定。经建水县人民法院执行部门清理，自2005年3月至今，在建水县人民法院执行案件中，涉及唐某某的未结执行案件共8件，涉及执行标的591697.47元，已执行155000元，尚欠436697.47元未执行。2016年3月3日，唐某某家属缴纳执行款人民币2万元的事实清楚。
另查明，经司法机关通知，唐某某于2015年1月16日主动到案接受询问。
上述事实有经原审当庭举证、质证和认证的户口证明、受案登记表、立案决定书、到案经过、建水县人民法院的民事判决书、民事调解书、证明书、强制执行申请书、执行报告、执行裁定书、保证书、红河州公安局交警支队车管所证明、借款合同、借条、收条、还款计划书、车辆买卖合同、个体工商营业执照、交款通知、建水县人民法院结算票据、退（兑）款通知、支付案款收据、汽车销售合同、商品房购销合同及发票等书证，执行笔录，被害人邱某某、柳某某的陈述，证人田某、梁某的证言，被告人唐某某的供述与辩解等证据予以证实。上述证据来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）唐某某无视国法，对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪，依法应以惩处。唐某某在接到司法机关的通知后主动到案，并如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法可从轻或者减轻处罚。在诉讼过程中，唐某某的家属主动代其履行部分执行款，可依法酌情对其从轻处罚。
本案中，相关法院执行部门通过对涉及唐某某的执行案件进行清理统计，认定唐某某负有履行还款义务的执行案件数量及其尚欠的执行款项准确。唐某某在未经人民法院允许的情况下，擅自对人民法院裁定查封交其经营、管理、使用的财物进行变卖或抵押借款，造成部分被查封财物灭失，致人民法院生效的裁判文书得不到有效的执行。无论唐某某与马某某签订的《车辆买卖合同》，其真实性是买卖关系或属借贷关系，也无论唐某某事后是否通过银行转账20万元给马某某及该款项的性质，均不能改变唐某某擅自处分人民法院查封的财物，致该被查封车辆不能追回而灭失的事实，唐某某的行为符合拒不执行判决、裁定罪的构成要件。
综上，原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，已根据唐某某的犯罪事实、情节在法定幅度内对其从轻处罚的量刑适当，但唐某某的犯罪行为，致人民法院生效裁判文书确认的多名债权人的债权至今未得到完全实现，其犯罪情节恶劣，依法不符合适用缓刑的法定条件。唐某某关于“认定涉案案件数及涉案金额计算错误，认定其将依法查封的财物进行变卖、抵押的事实错误，适用法律错误，认定其构成犯罪的证据不足，请求二审撤销原判对其改判缓刑”的上诉理由及诉求；辩护人胡俊关于“将调解书作为执法依据系适用法律错误，唐某某与马某某之间无签订《车辆买卖合同》本意，双方属于借贷关系，唐某某对查封财产的使用和经营行为不属于法律上的隐匿、变卖、转移执行财产拒不执行行为，认定变卖财产的证据不足，本案不属于情节严重，唐某某的行为不构成拒不执行判决、裁定罪，如果认定唐某某的行为构成犯罪，应考虑本案的情节对其适用缓刑”的辩护意见，均与本案的事实、证据和相关法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 俊
审 判 员 李颖訸
代理审判员 方鱼东
二〇一六年五月十一日
书 记 员 宣云婷