安徽省蚌埠市蚌山区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0303民初1239号原告：上海飞晨实业有限公司，住所地上海市宝山区，统一社会信用代码913101136318008566。法定代表人：孟庆海，总经理。委托诉讼代理人：张倩，上海序伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴亚宁，上海序伦律师事务所律师。被告：恒业建设集团安徽有限公司，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码91340300325439361R。法定代表人：葛武，总经理。被告：洪波，男，1970年9月3日出生，回族，住安徽省五河县。上述两名被告共同的委托诉讼代理人：孙玉亭，恒业建设集团安徽有限公司安全保卫部负责人。原告上海飞晨实业有限公司诉被告恒业建设集团安徽有限公司、洪波买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海飞晨实业有限公司（以下间称飞晨公司）的诉讼代理人张倩，被告恒业建设集团安徽有限公司（以下简称恒业公司）和洪波共同的委托诉讼代理人孙玉亭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。飞晨公司向本院提出诉讼请求：1、判令恒业公司给付货款1385534.21元及利息（自2015年7月23日起按照同期银行贷款利率至实际付清时止）；2、洪波在恒业公司减资5500万元的范围内对原告承担补充赔偿责任；3、诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：2015年1月1日，原告就龙元建设集团股份有限公司（以下简称龙元公司）承包的山东微山湖国际游艇俱乐部项目向龙元公司供应建筑钢材。2015年4月8日，山东微山湖国际游艇俱乐部有限公司与龙元公司的承发包关系解除，并与恒业公司建立承发包关系。龙元公司就本项目施工期间产生与本项目相关的所有债权、债务均由恒业公司继受并负责处理。2015年7月22日，原告与龙元公司、恒业公司签订了《材料合同变更主体的说明》，恒业公司继受龙元公司与原告之间的钢材买卖合同，并承担原合同中原由龙元公司承担的所有的权利义务。2015年1月，原告供应的建筑钢材一直未收到货款，经催款，被告仍一直拖欠不付。原告为了维护自身的合法权益，特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告恒业公司、洪波共同辩称，龙元公司与山东微山湖国际游艇俱乐部有限公司（以下简称微山湖公司）的项目工程系虚假工程，龙元公司在意识到工程的虚假性后，立即停止了施工，隐瞒事件真相，与微山湖公司恶意串通，将部分工程转嫁给了恒业公司，并承诺将所收保证金转给被告，前期龙元公司的投入无偿送给被告，利用被告急于做工程获利心情，诱使被告签了所谓三方备忘录。备忘录不是正规的合同，是以合法形式掩盖非法目的，对被告只有义务，没有权利。备忘录只是初步意向的表示，不是被告最终真实意思的表示。被告没有收到过、使用过本案中所涉及的钢材。其他很多公司在知道上当受骗后，均纷纷在微山县法院对龙元公司提起诉讼，所有公司均不认可备忘录。该备忘录没有法律效力，微山湖工程至今也没有再进行实际施工，被告也没有实际参与到该工程中进行实际施工。原告错将备忘录当作成立、生效合同，假如是，也是附条件生效的，能够作合法工程是唯一的条件，这一条件自始就不存在，备忘录也不可能发生效力。原告的主张没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1、2015年4月8日微山湖公司、龙元公司、恒业公司三方签订的备忘录、恒业公司《关于微山湖游艇俱乐部项目任命的通知》；2、2015年7月22日材料合同变更主体的说明；3、龙元公司的对账单；4、恒业建设集团安徽有限公司章程；5、股东决定、恒业集团安徽公司章程修正案；6、公司债务清偿或提供担保的说明；7、登记核准通知书、恒业公司企业信用信息公示变更信息；8、山东省高级人民法院和山东微山县法院的民事判决书、民事裁定书共计7份；9、2015年4月8日微山湖公司、龙元公司、恒业公司三方备忘录，2015年4月10日被告与微山湖公司签订的《建设工程施工合同》、《工程项目补充协议书》（一）（二）；10、（2015）恒业皖司函字04号函、（2015）恒业皖司函字016号函、（2015）恒业皖司函字039号函；11、2015年6月16日微山湖公司给龙元公司的函。经当庭举证，原、被告所举证据1、4、5、6、7、9客观真实，且与本案有关联，本院经审查均予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对证据2、3的三性，被告均有异议，本院经审查认为，被告认为材料合同变更主体的说明是龙元公司炮制的，说明上的“恒业建设集团微山湖游艇俱乐部项目专用章”是假的，但没有提交相印的证据予以证明，且原龙元公司的收料人吴根祥也是被告恒业公司下文任命的微山湖游艇俱乐部项目现场总指挥，故对证据2、3的真实性，本院予以认定；对证据8三性，原告均不予认可，本院经审查认为这7份民事判决书、民事裁定书，系被告从网上打印，与本案无关联性，故本院不予认定；对证据10、11的关联性，原告有异议，本院经审查对这两份证据的关联性不予认定。本院经审理认定事实如下：2015年1月10日，原告向龙元公司承包的山东微山湖国际游艇俱乐部项目工程供应螺纹钢材。同年2月1日，双方经核对，龙元公司共欠原告货款1385534.21元。2015年4月8日，山东微山湖国际游艇俱乐部有限公司（甲方）与龙元公司（乙方）、恒业公司（丙方）三方共同签订一份《备忘录》，内容为：“现经甲、乙、丙三方协商一致，就山东微山湖国际游艇俱乐部项目（下称本项目）相关事宜达成本备忘录如下：1、自本备忘录签订之日起，甲、乙双方签署的《建设工程施工合同》、《工程项目协议书》等所有合同文件项下承包人的所有权利、义务，均由丙方继受，即甲、乙双方的承发包关系解除，甲、乙双方就本项目签署的《建设工程施工合同》、《工程项目协议书》等所有合同文件全部解除，甲方与丙方建立承发包关系。2、自本备忘录签订之日起，在乙方就本项目施工期间的产生与本项目相关的所有债权、债务也均由丙方继受并负责处理，与乙方无涉。3、自本备忘录签订之日起，本项目的所有事宜均与乙方无涉，甲、乙双方再无其他任何争议。4、本备忘录一式三份，经甲、乙、丙三方盖章后生效，三方各执一份，具有同等的法律效力。注：丙方承诺，在本备忘录签订后即履行原乙方的合同义务，在七个工作日内处理完成现场存在的问题，否则，由此产生的责任由丙方承担。”2015年7月22日，原告与龙元公司、恒业公司签订了一份《材料合同变更主体的说明》，内容为：“上海飞晨实业有限公司就微山湖国际游艇俱乐部项目与龙元建设集团芜湖分公司于2015年1月1日签订了钢材供应合同，目前该合同正在履行中。现因该项目由恒业建设集团接盘（需双方协助办理移交手续），我司现将原合同中原由龙元公司承担所有的权利和义务同意转由恒业建设集团安徽公司承担，合同继续履行。该合同的效力自签本合同生效之日起，对我司与恒业公司均有约束力。另附：该项目已供应吨位460.29,金额1385534.21元，详见附件表1。并加盖了上海飞晨实业有限公司、龙元建设集团股份有限公司、恒业建设集团微山湖游艇俱乐部项目部专用章（按送货验收单为依据）。”此后，原告多次催要未果，遂诉讼来院。另查明：根据《公司法》有关规定，恒业公司于2016年10月24日经股东决定，将公司注册资本从6000万元减至500万元。公司已于减资决定作出之日起10日内通知了全体债权人，并于2016年10月25日在《新安晚报》上发布了减资公告。至2016年12月13日，公司债务清偿和提供担保情况如下：至股东作出减资决定之日，公司无债务，若存在债务，以减资前的注册资本承担责任。本院认为，原告与龙元公司之间的买卖关系成立，2015年2月1日经双方结算确认，原告向龙元公司供应钢材460.290吨，龙元公司未付原告货款1385534.21元。2015年4月8日，龙元公司在征求原告同意后，与微山湖公司、恒业公司经协商签订了备忘录，约定将其承包的微山湖游艇俱乐部项目工程转让给恒业公司，就该项目在施工期间产生的与该项目相关的所有债权、债务也转由恒业公司继受并负责处理，龙元公司拖欠原告的货款也转由恒业公司继受，且三方又补充签订了材料合同变更主体的说明，由恒业公司承担原由龙元公司承担的所有权利、义务，恒业公司理应代龙元公司给付原告货款，故对原告要求恒业公司给付货款的请求，本院予以支持。由于原告与龙元公司之间的供货并无书面合同约定，在对账单中亦未对付款期限以及逾期付款利息作出相关约定，被告可随时履行，原告也可随时要求付款，故恒业公司应从原告起诉之日（2017年4月1日）起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率向原告支付逾期付款利息至被告实际付清之日止。由于恒业公司在未通知债权人的情况下进行减资，且洪波作为股东在公司的债务清偿或担保说明中承诺对减资前的债务由股东按减资前的注册资本承担责任，故对原告要求洪波在恒业公司减资5500万元的范围内对原告承担补充给付货款责任的请求，本院予以准许。两被告辩称龙元公司与微山湖公司的项目工程系虚假工程，龙元公司隐瞒真相，与微山湖公司恶意串通，利用被告急于做工程获利心情，诱使被告签订三方备忘录，不是被告真实意思的表示。被告没有收到案涉的钢材，也没有参与到该工程中进行实际施工，材料合同变更主体的说明上的项目部单系龙元公司私刻的，但未提交相应的证据予以佐证，故对被告的抗辩理由，本院不予采信。综上所述，本院对原告主张两被告给付货款诉讼请求予以支持，对原告主张两被告给付逾期付款利息的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第六十二条第四款，第一百零七条、第一百零九条、第一百二十四条、第一百七十四条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院》第一条、第二条、第二十四条第四款、第四十五条，《最高人民法院》第二十九条第二款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告恒业建设集团安徽有限公司给付原告上海飞晨实业有限公司货款1385534.21元及利息（自2017年4月1日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至实际给付之日止），于本判决生效后十日内付清。二、被告洪波在恒业建设集团安徽有限公司减资的5500万元范围内对原告上海飞晨实业有限公司承担补充给付上述款项的责任。三、驳回原告上海飞晨实业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17270元，减半收取8635元（原告已预交），由被告恒业建设集团安徽有限公司、洪波共同负担，于本判决生效后七日内向本院交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于蚌埠市中级人民法院。审判员  肖蓉二〇一七年六月二十七日书记员  祝庆