福建省福州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽0102民初39号
原告:蓝玲英，女，1982年8月11日出生，畲族，住福州市鼓楼区。
委托诉讼代理人：陈清群，福建国富律师事务所律师。
被告:福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司，住福州市鼓楼区北大路。
法定代表人：李璆，经理。
委托诉讼代理人：林青，上海锦天城（福州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：潘琳，上海锦天城（福州）律师事务所实习律师。
原告蓝玲英与被告福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蓝玲英及其委托诉讼代理人陈清群，被告福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司的委托诉讼代理人林青到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
蓝玲英向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告从2016年10月至2017年3月未签订劳动合同而支付的双倍工资约77696元，扣除已支付部分，还需向原告支付38848元；2.支付原告2017年2月份和3月份未支付工资9930元；3.支付原告1个月的经济补偿金6301元（38848元÷6）；4.由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由:原告于2016年9月6日开始在被告处工作，工作内容包括：接待来访家长咨询课程及相关业务、招收新学员，安排好学员的课程时间、制作专职，兼职老师工资表、销售乐器和制定课程收费标准等，双方未签订劳动合同，口头约定工资为底薪加抽成，被告从上班之日起，便勤勤恳恳。但从2017年2月起，被告不但不及时发放工资而且每次发放的工资都不足额，原告因此提出辞职，原告提出辞职后，被告便不发放其工资，经与被告的多次沟通，被告均不以为然。原告于2017年8月28日向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告经济补偿金、双倍工资及未及时足额支付的工资，2017年9月4日福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会做出鼓劳人仲案【2017】306号不予受理通知书，并于2017年12月5日向原告送达。
福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司辩称，一、根据《民事诉讼法》第六十四条第一款规定，劳动者主张与用人单位存在劳动关系的，应当承担相应的举证责任。本案中，原告提交的证据并不能证明其与被告存在劳动关系以及拖欠工资的数额；原告应承担举证不能的不利后果，故对于原告关于双方之间存在劳动关系以及应付2、3月份工资9930元的主张不应予以支持。二、原告不是被告处的员工，只是介绍学生以获得介绍费，双方不存在劳动关系，被告无需支付未签订劳动合同的双倍工资和经济补偿金。双方曾约定，原告为被告介绍学生购买课程和乐器、书籍的，可以将学生和家长带到被告处接待，被告根据收取学费和出售乐器、书籍获取利润的情况，给原告支付介绍费。后因被告发现，原告存在不诚信的行为；双方发生争议，原告转而将学生介绍给其他同类机构。因双方不存在劳动关系，被告不存在因未与原告签订劳动合同而支付双倍工资的义务，也无需向原告支付经济补偿金。三、即便双方之间存在劳动关系，原告对双倍工资的计算方式也是错误的；且其自行提出解除劳动关系的，无权主张经济补偿金。1.未签订劳动合同另一倍工资的计算基数应仅包含劳动者正常的、固定的工资收入，而不应包含业务提成等不确定性的收入；未签订劳动合同的另一倍工资是用人单位违反法律规定而承担的惩罚性赔偿，并非劳动部《工资支付暂行规定》第三条和《国家统计局关于工资总额组成的规定》第三条、第四条规定的劳动者工资报酬。业务提成属于风险性项目收入，具有不确定性，不属于劳动者正常工作时间内提供正常劳动所获劳动报酬，故不应作为二倍工资的计算基数。本案中，原告主张其工资包括底薪和业务提成，但未提供证据证明这些构成项目的具体金额，同样应承担举证不能的不利后果；如上所述，其收入全部为介绍抽成，即便被告未与其签订劳动合同，其应获得的双倍工资也是0元。2.原告以不能胜任工作为由提出解除劳动关系的，不具备主张经济补偿金的法定条件；若根据双方存在劳动关系判定，原告自行离职，没有证据证明被告拖欠其工资、具体数额以及双方解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条规定的情形之一，故主张的经济补偿金，于法无据，不应予以支持。故请求驳回原告的全部诉请。
经审理查明，原告入职被告处，从事接待来访家长咨询、招收新学员，安排学员课程时间、制作专职、兼职老师工资表、销售乐器和制定课程收费标准等业务，双方未签订劳动合同。福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司的法定代表人为李璆。2016年10月24日，李璆向蓝玲英支付2864元；2016年10月28日，李璆向蓝玲英支付2780元；2016年11月21日，李璆向蓝玲英支付5957元；2016年12月21日，李璆向蓝玲英支付6785元；2017年1月24日，李璆向蓝玲英支付6819元；2017年2月24日，李璆向蓝玲英支付7557元；2017年3月21日，李璆向蓝玲英1800元。2017年3月16日，原告蓝玲英通过微信向李璆提出辞职，李璆表示收到。2017年8月28日，原告蓝玲英就与福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司劳动争议一案向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年9月4日，福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会作出鼓劳人仲案[2017]306号《不予受理通知书》，对蓝玲英诉福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司劳动争议一案决定不予受理。原告蓝玲英不服《不予受理通知书》，向本院起诉。
本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”首先，被告单位系依法设立的有限责任公司分公司，具备法律、法规规定的主体资格；其次，被告的法定代表人李璆自2016年9月起按时向原告蓝玲英支付工资；最后，被告单位的经营范围系乐器、音响设备等代购代销、文化信息交流、教育信息咨询等，原告蓝玲英提供的接待来访家长咨询、招收新学员，安排学员课程时间、制作专职、兼职老师工资表、销售乐器和制定课程收费标准等业务系是用人单位业务的组成部分。因此，应该认定原告蓝玲英在被告福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司处工作，双方虽未签订的劳动合同，但形成事实劳动关系。原告主张其月工资为6301元/月，并且提供被告向原告支付工资的转账记录为证，故本院予以确认。对原告主张被告支付拖欠的2、3月份工资的请求，由于原告确认3月份工资3833元，并且被告已经支付2月份的1800元工资，故本院支持被告支付原告拖欠工资7884元（6301元+3383元-1800元）。对原告主张被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额38848元的请求，根据《劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，故本院支持被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额37806元（6301元/月×6个月）。《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”本案系原告认为其无法胜任工作提出辞职的，故原告诉请被告支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。依据劳动和社会保障部《关于确立关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，第四十六条、第八十二条规定，判决如下：
一、福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司于本判决生效之日起十日内向蓝玲英支付拖欠的工资7884元；
二、福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司于本判决生效之日起十日内向蓝玲英支付未签订劳动合同的另一倍工资计37806元；
三、驳回蓝玲英的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由福州市乐府乐器有限公司鼓楼区第一分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判员 林 巧
二〇一八年五月十七日
书记员 畅佳佳
附相关法律条文：
劳动和社会保障部《关于确立关于确立劳动关系有关事项的通知》
第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”