内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0526刑初266号
公诉机关扎鲁特旗人民检察院。
被告人马某，男，1989年11月14日出生于内蒙古通辽市，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地通辽市。曾因犯故意伤害罪于2013年12月3日被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。又因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月8日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
被告人马某1，男，1989年11月14日出生于内蒙古自治区通辽市，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地通辽市。曾因犯故意伤害罪于2013年12月3日被本院判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年二个月。又因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月18日被取保候审。
被告人马某2，男，1993年6月18日出生于内蒙古自治区，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地内蒙古自治区。曾因犯故意伤害罪于2013年12月3日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。又因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月10日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
被告人刘某，男，1995年10月5日，蒙古族，初中文化，无职业，户籍所在地内蒙古自治区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月7日被刑事拘留，同年4月14日被取保候审，同年11月9日被本院决定逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
被告人包某，男，1995年9月22日出生于内蒙古自治区，蒙古族，初中文化，无职业，户籍所在地内蒙古自治区。曾因犯盗窃罪于2014年5月15日被本院判处拘役四个月十五天，并处罚金。又因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年6月8日被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
扎鲁特旗人民检察院以扎检公诉刑诉[2017]268号起诉书指控被告人马某、马某1、马某2、刘某、包某犯聚众斗殴罪，于2017年11月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。扎鲁特旗人民检察院指派检察员史晓辉出庭支持公诉，被告人马某、马某1、马某2、刘某、包某到庭参加诉讼。现已审理终结。
扎鲁特旗人民检察院指控，2016年8月4日，因莫某与白东亮（另案起诉）有债务纠纷，莫某跟随被告人马某到酷尚88酒吧门口约见白东亮纠集的被告人刘某、包某和胜利、朝乐蒙、胡布琴（均另案处理）等人，此间被告人包某酒后要殴打马某，被告人马某离开酷尚88酒吧后又纠集被告人马某1、马某2等人，通过莫某与白东亮联系，白东亮又找来被告人刘某、包某和朝乐蒙、胜利、胡布琴等人。当日23时许，双方在鲁北镇酷尚88酒吧门口进行殴斗，在殴斗过程中被告人马某手持一根高尔夫球杆、被告人马某1手持铁锹、被告人马某2手持前段焊接铁皮的钢管、被告人刘某手持砍刀、被告人包某在殴斗前捡起一块砖头，被告人刘某用砍刀砍马某时，被其用高尔夫球杆挡住，被告人马某1用短锹劈在刘某头顶，致刘某头部流血，被告人刘某用砍刀将马某1头部、颈部、右侧上臂砍伤，被告人马某用高尔夫球杆殴打刘某左肩和后背，被告人马某2持前段焊接铁皮的钢管对刘某背部进行殴打，被告人马某1同时用短锹拍击刘某头部，将刘某打到在地。倒地后，马某用高尔夫球杆继续殴打刘某身体，期间被告人马某2手持前段焊接铁皮的钢管追打被告人刘某一方除刘某外的其他逃离现场人员，被告人包某被打伤头部。经扎鲁特旗公安局司法鉴定中心鉴定，被告人马某1头部损伤程度系属轻微伤；颈项部及背部损伤程度系属轻伤二级；右手臂损伤程度系属轻微伤。经通辽市秉信司法鉴定所鉴定，刘某左耳廓缺损，其损伤程度为轻伤二级；刘某左颞骨骨折，其损伤程度为轻伤二级；头皮创口累计长度13.3cm，其损伤程度为轻伤二级。
案发后，被告人马某2投案自首。被告人马某、马某1、刘某、包某被抓获归案。
公诉机关认为，被告人马某、马某1、马某2与被告人刘某、包某纠集他人，聚众斗殴，破坏社会秩序，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。案发后被告人马某2投案自首，可对其从轻或减轻处罚。除刘某以外其他四被告人均犯有前科，应酌情从重处罚。建议对五被告人判处有期徒刑三至五年。
被告人马某、马某1、马某2、刘某、包某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，均称知道错误，现各被告人之间已相互谅解，希望从轻处罚。
经审理查明，2016年8月4日晚，因莫某与白东亮（另案起诉）之间的债务纠纷，莫某跟随被告人马某到酷尚88酒吧门口约见白东亮纠集的被告人刘某、包某和胜利、朝乐蒙、胡布琴（均另案处理）等人，此间被告人包某酒后要殴打马某时被刘某拉开，被告人马某离开酷尚88酒吧后又电话纠集被告人马某1、马某2等人，后通过莫某与白东亮之间电话联系，白东亮又找来被告人刘某、包某和朝乐蒙、胜利、胡布琴等人。当日23时许，双方在扎鲁特旗鲁北镇酷尚88酒吧门口进行殴斗，在殴斗过程中被告人马某手持一根高尔夫球杆、被告人马某1手持铁锹、被告人马某2手持前段焊接铁皮的钢管、被告人刘某手持砍刀、被告人包某在殴斗前捡起一块砖头（后将砖头仍掉），被告人刘某用砍刀砍马某时被其用高尔夫球杆挡住，被告人马某1用短锹劈在刘某头顶，致刘某头部流血，被告人刘某用砍刀将马某1头部、颈部、右侧上臂砍伤，被告人马某用高尔夫球杆殴打刘某左肩和后背，被告人马某2持前段焊接铁皮的钢管对刘某背部进行殴打，被告人马某1同时用短锹拍击刘某头部，将刘某打到在地。倒地后，马某用高尔夫球杆继续殴打刘某身体，期间被告人马某2手持前段焊接铁皮的钢管追打被告人刘某一方除刘某外的其他逃离现场人员，被告人包某被打伤头部。2016年9月20日，经扎鲁特旗公安局司法鉴定中心鉴定，被告人马某1头部损伤程度系属轻微伤；颈项部及背部损伤程度系属轻伤二级；右手臂损伤程度系属轻微伤。2016年10月27日，经通辽市秉信司法鉴定所鉴定，刘某左耳廓缺损，其损伤程度为轻伤二级；刘某左颞骨骨折，其损伤程度为轻伤二级；头皮创口累计长度13.3cm，其损伤程度为轻伤二级。
案发当晚，被告人马某1向公安机关报案。2017年4月7日，经公安人员电话通知后，被告人刘某、马某主动到公安机关交代犯罪事实。同年4月10日，被告人马某2主动到公安机关投案。同年6月7日，公安机关将被告人包某口头传唤到案。
针对上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据：
1.报案材料、受案登记表、立案决定书，能够证明本案经马某1报案后公安机关依法定程序立案侦查；
2.证人莫某、胜利、胡布琴、朝乐蒙、曲景龙、杨昆鹏、李合强的证言，被告人马某、马某1、马某2、刘某、包某及同案白东亮的供述，案发现场视频光盘，能够证明因莫某与白东亮之间的债务纠纷，莫某向被告人马某告知此事后，被告人马某纠集马某1、马某2等人与白东纠集的被告人刘某、包某和胜利、朝乐蒙、胡布琴（均另案处理）等人在亮酷尚88酒吧门口进行殴斗，期间马某手持一根高尔夫球杆、马某1手持铁锹、马某2手持前段焊接铁皮的钢管、刘某手持砍刀、包某在殴斗前捡起一块砖头（后将砖头仍掉），刘某用砍刀砍马某时被其用高尔夫球杆挡住，马某1用短锹劈在刘某头顶，致刘某头部流血，刘某用砍刀将马某1头部、颈部、右侧上臂砍伤，马某用高尔夫球杆殴打刘某左肩和后背，马某2持前段焊接铁皮的钢管对刘某背部进行殴打，马某1同时用短锹拍击刘某头部，将刘某打到在地。倒地后，马某用高尔夫球杆继续殴打刘某身体，期间马某2手持前段焊接铁皮的钢管追打刘某一方除刘某外的其他逃离现场人员，后包某被打伤头部时间、地点及经过；
3.鉴定文书及司法鉴定意见书，能够证明2016年9月20日，经扎鲁特旗公安局司法鉴定中心鉴定，被告人马某1头部损伤程度系属轻微伤；颈项部及背部损伤程度系属轻伤二级；右手臂损伤程度系属轻微伤。2016年10月27日，经通辽市秉信司法鉴定所鉴定，刘某左耳廓缺损，其损伤程度为轻伤二级；刘某左颞骨骨折，其损伤程度为轻伤二级；头皮创口累计长度13.3cm，其损伤程度为轻伤二级；
4.辨认笔录二份，能够证明案发后经辨认，刘某、杨昆鹏辨认出白东亮系案发当晚给其打电话让其去现场的人；
5.住院病案二份，能够证明因本案被告人马某1、刘某受伤住院治疗及马某1现患病的事实；
6.情况说明，能够证明案发后侦查人员未能提取到本案中被告人所持作案工具、无法提取到莫某与白东亮之间的QQ聊天记录、无法联系到曲景龙本人、无法提取到酷尚88酒吧的监控视频及对涉案其他人员进行治安罚款的事实；
7.刑事判决书二份，能够证明被告人马某、马某1、马某2、包某曾因故意犯罪被本院判处刑罚暨犯有前科的事实；
8.调解协议书，能够证明案发后被告人马某1与刘某表示相互谅解，因受伤发生的一切费用均由各自承担；
9.归案情况说明，能够证明被告人马某、马某1、刘某、马某2系主动到案，被告人包某系被传唤到案；
10.户籍证明，能够证明五被告人的自然情况；
11.拘留、逮捕、取保候审手续，能够证明五被告人被采取强制措施的情况。
以上证据经当庭质证，五被告人均无异议，证据来源合法，内容客观真实，与本案密切关联，均予采信。
本院认为，因他人之间的债务纠纷，被告人马某纠集马某1、马某2等人与他人纠集的被告人刘某、包某等人相互殴斗，其中马某、马某1、马某2、刘某均持械，破坏社会秩序，五被告人行为均已构成聚众斗殴罪。在共犯罪过程中，五被告人作用相当，不分主从，但被告人马某2、包某作用相对稍小，可适当从轻处罚。被告人马某、马某1、马某2、包某均犯有前科，可酌情从重处罚。案发后被告人马某1主动报案，被告人马某、马某1、刘某经公安人员电话通知后主动到案，被告人马某2主动投案，以上四被告人到案后均如实供述犯罪事实，是自首，可从轻或减轻处罚。被告人包某被民警口头传唤到案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现，可从轻处罚。案发后及在本案审理过程中，五被告人达成相互谅解，可酌情从轻处罚。综合本案的起因、各被告人的犯罪情节、社会危害程度、悔罪表现、在共同犯罪中的作用、达成谅解、部分被告人有自首及前科等情节，从教育挽救及贯彻宽严相济的刑事政策出发，对被告人马某、马某1、马某2、刘某减轻处罚，对被告人包某从轻处罚。对被告人刘某、马某2适用缓刑确实不致再危害社会，可对其宣告缓刑。对被告人马某、马某1依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，对被告人马某2、刘某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款之规定，对被告人包某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人马某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月8日起至2019年4月7日止）。
被告人马某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（自被告人马某1被收监执行之日起计算）。
被告人马某2犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年。
被告人刘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（被告人马某2、刘某的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算）。
被告人包某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月十五日。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月8日起至2017年12月22日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨玉宝
审 判 员 陈光飞
人民陪审员 包玉荣
二〇一七年十二月十四日
书 记 员 王斯琴