湖南省浏阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0181刑初795号
公诉机关浏阳市人民检察院。
被告人吴桂林，男，1982年8月26日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业。因本案，2017年6月12日被传唤，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕，现押浏阳市看守所。
辩护人黎政根，湖南鼎忠律师事务所律师。
被告人张锋，男，1985年12月24日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业。因吸毒，2017年2月被浏阳市公安局行政拘留三日。因本案，2017年4月23日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕，现押浏阳市看守所。
被告人黄艳芳，女，1987年5月24日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业。因本案，2017年4月23日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕，现押浏阳市看守所。
辩护人林丽娟，湖南鼎忠律师事务所律师。
被告人李磊，男，1997年1月3日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业。因本案，2017年4月23日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕，现押浏阳市看守所。
被告人李林，男，1991年2月8日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业。因本案，2017年4月23日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕，现押浏阳市看守所。
浏阳市人民检察院以浏检公诉刑诉[2017]777号起诉书指控被告人吴桂林、张锋、黄艳芳、李磊、李林犯开设赌场罪，于2017年11月30日向本院提起公诉。因案情复杂，本院依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浏阳市人民检察院指派代理检察员陈炜出庭支持公诉，被告人吴桂林及其辩护人黎政根、被告人张锋、被告人黄艳芳及其辩护人林丽娟、被告人李磊、被告人李林均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年5月前后至2017年4月21日，被告人吴桂林、张锋伙同同案人罗某1（另案处理）等人通过微信聊天软件建立“火力牛牛”、“欢乐牛牛”微信群，在该微信群内组织参赌人员以“斗牛”的方式进行赌博，并雇请被告人黄艳芳、李磊、李林等人为赌场抽头渔利。被告人吴桂林、张锋、黄艳芳、李磊、李林参与期间赌场抽头渔利分别为人民币188.6088万元、约人民币24万元、人民币147.8423万元、人民币34.7272万元、人民币6.0393万元。公诉机关向本院提交了支付宝交易明细、微信聊天记录、被告人供述等证据，认为5被告人的行为均已构成开设赌场罪，其中被告人吴桂林、黄艳芳系情节严重，请求依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定判处。
被告人吴桂林、张锋、黄艳芳、李磊、李林对指控的事实及罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人黎政根、林丽娟分别辩称，对指控的事实无异议，但认为被告人吴桂林、黄艳芳的行为不构成开设赌场罪，构成赌博罪。
经审理查明，2016年5月左右至2017年1月，被告人吴桂林伙同他人利用微信聊天软件组建“火力牛牛”群开设赌场，其中被告人张锋及罗某1（另案处理）中途参股该赌场，2017年2月至2017年4月21日，被告人吴桂林又伙同罗某1等人组建“欢乐牛牛”群，先后在该两个微信群内组织参赌人员袁某1、冯某某、李某2、罗某某、沈某某等约百余人次通过抢红包后将红包尾数相加的方式进行“斗牛”赌博，人民币10元起注，上不封顶，并以每日人民币100元至人民币600元不等的报酬雇请被告人黄艳芳、李磊、李林等人为“合手”，在微信群内负责发红包，并分别按赌资5%、4%抽取“开庄水”、“红庄水”。被告人吴桂林作为股东之一参与了上述两个微信群的全部赌场经营活动，现有证据证明期间赌场共计抽头渔利人民币188.6088万元，被告人吴桂林自称获利仅约为人民币19万元，但经查有人民币55.781万元的赃款流入被告人吴桂林的个人支付宝账号；被告人张锋原系赌场的参赌人员，后因输钱较多而要求入股赌场，自2017年1月至2月期间系赌场的股东之一，期间赌场抽头渔利约人民币20余万元，被告人张锋违法所得人民币2万元；被告人黄艳芳自2016年6月前后至2017年4月21日，为赌场抽头渔利共计人民币147.8423万元，个人获得报酬约人民币8万元；被告人李磊自2017年1月10日至2017年4月21日，为赌场抽头渔利共计人民币34.7272万元，个人获得报酬约人民币5万元；被告人李林自2017年3月21日起至2017年4月21日，为赌场抽头渔利共计人民币6.0393万元，个人获得报酬约人民币1万元。
2017年4月23日凌晨，被告人黄艳芳、张锋被公安机关抓获归案；被告人黄艳芳归案后带领公安机关于当日凌晨30分左右抓获被告人李磊；被告人李磊归案后与被告人黄艳芳一起带领公安机关于当日1时许抓获被告人李林；同年6月12日，被告人吴桂林被公安机关抓获归案。5被告人归案后均如实供述了上述事实。案发后，被告人张锋退缴违法所得人民币1万元。
上述事实，被告人吴桂林及其辩护人黎政根、被告人张锋、被告人黄艳芳及其辩护人林丽娟、被告人李磊、被告人李林在开庭审理过程中均无异议，并有接报案登记表、立案决定书、户籍及现实表现证明、归案经过、照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、提取笔录、微信聊天记录、抽水情况汇总表、支付宝交易明细、微信交易记录、支付宝交易记录、非税收一般缴款书、办案说明、行政处罚决定书等书证；证人袁某1、冯某某、李某2、罗某某、沈某某等证言；被告人吴桂林、张锋、黄艳芳、李磊、李林及同案人罗某1供述；辨认笔录等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人吴桂林、张锋、黄艳芳、李磊、李林以营利为目的，利用微信群开设赌场，抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人吴桂林、黄艳芳参与期间赌场抽头渔利分别为人民币188余万元、人民币147余万元，系情节严重，公诉机关指控的罪名成立。被告人吴桂林、张锋、黄艳芳、李磊、李林系与他人共同犯罪，在各自参与的犯罪中，被告人吴桂林、张锋系赌场的股东，均起主要作用，均系主犯；被告人黄艳芳、李磊、李林受雇在赌场从事抽头渔利等工作，均起次要作用，均系从犯，依法均应当从轻处罚。被告人黄艳芳协助公安机关抓获本案2名被告人，即被告人李磊、李林，具有立功情节，依法可以减轻处罚；被告人李磊归案后与被告人黄艳芳一起协助抓获被告人李林，亦具有立功情节，依法可以从轻处罚。5被告人归案后均如实供述其罪行，均系坦白，依法均可以从轻处罚。被告人张锋主动退缴部分赃款，故对被告人张锋可酌情从轻处罚。5被告人违法所得的财物，未退缴的应当予以追缴；已退缴的人民币1万元，予以没收，上缴国库。关于辩护人黎政根、林丽娟分别辩称被告人吴桂林、黄艳芳的行为构成赌博罪的意见，与查明的事实不相符，本院不予采纳。据此，对被告人吴桂林、张锋适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第三款之规定；对被告人黄艳芳、李磊适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十八条之规定；对被告人李林适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第三款之规定，分别判决如下：
一、被告人吴桂林犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月12日起至2022年6月11日止）。
被告人张锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月23日起至2018年10月22日止）。
被告人黄艳芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月23日起至2019年10月22日止）。
被告人李磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月23日起至2018年8月22日止）。
被告人李林犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月23日起至2018年1月22日止）。
二、向被告人吴桂林追缴赃款人民币五十五万七千八百一十元；向被告人张锋追缴违法所得人民币一万元；向被告人黄艳芳追缴违法所得人民币八万元；向被告人李磊追缴违法所得人民币五万元；向被告人李林追缴违法所得人民币一万元，追缴后均上缴国库；
三、被告人张锋退缴的违法所得人民币一万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何春华
人民陪审员 李小英
人民陪审员 韩 敏
二〇一八年一月五日
书 记 员 陈苗苗
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第三款对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。