贵州省遵义市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔03刑终292号
原公诉机关遵义市汇川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ兵，小名兵兵，男，1993年1月13日出生于贵州省遵义市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地遵义市汇川区，捕前住遵义市红花岗区。因犯盗窃罪于2011年12月7日被遵义市汇川区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千五百元；因犯盗窃罪（余罪）于2013年7月18日被贵州省原遵义县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五百元,决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三千元，2014年8月8日刑满释放。因本案于2016年11月16日被逮捕。现押于遵义市播州区看守所。
遵义市汇川区人民法院审理遵义市汇川区人民检察院指控原审被告人ＸＸ兵犯盗窃罪一案，于2017年3月7日作出（2017）黔0303刑初98号刑事判决。ＸＸ兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉人的上诉理由、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2015年8月的一天凌晨，被告人ＸＸ兵与赵某（已判刑）、曹某（已判刑）等人驾驶贵Ｃ×××××号长安车来到遵义市新蒲新区奥体路，将遵义市城郊供电有限责任公司架设在该路段人行道旁的十五根电线杆之间尚未通电的铝芯架空绝缘导线切断后盗走2100米，价值人民币35,616元。
二、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某等人驾驶贵Ｃ×××××号长安车来到贵州省金沙县西洛乡7号公路边，将金沙县电信公司安装在该处已经没有使用的通讯电缆线80余米（价值451元）剪断后盗走。
三、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某等人驾驶贵Ｃ×××××号长安车来到遵义市新蒲新区3号路边的人行道上，盗走遵义市正业电气安装有限责任公司堆放在该处的铝质架空导线700余公斤（价值10,019元）。
四、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵伙同赵某、曹某驾驶贵Ｃ×××××号长安车来到遵义市汇川区团泽镇加汽站附近公路边，将遵义市汇川区恒业建设集团有限公司堆放在该处的电缆线1460米（价值27025元）盗走。
五、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某、周某（已判刑）等人驾驶贵Ｃ×××××号轿车和贵Ｃ×××××号长安车来到遵义市汇川区高坪镇双狮村河坝附近，爬上中国电信股份有限公司架设电缆线的电线杆盗窃电缆线，因电缆线捆绑太紧未得逞。
六、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某等人在贵州省金沙县盗窃电缆线后，又驾驶贵Ｃ×××××号长安车来到贵州省原遵义县马蹄镇326国道边，将遵义县电信公司架设的正在使用的通讯电缆线切断后，将其中80米（价值1,353元）盗走。
七、2015年8月的一天凌晨4时许，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某、周某、何涛声（已判刑）驾驶贵Ｃ×××××号轿车和贵Ｃ×××××号长安车来到遵义市汇川区高坪镇排军村公路边，将中国铁通集团有限公司架设在该路段的电缆线300米（价值7513元）盗走。
八、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某、何涛声、周某驾驶贵Ｃ×××××号轿车和贵Ｃ×××××号面包车来到贵州省思南县张家寨镇底溪村瓦窑坨（小地名）附近公路边，将中国电信股份有限公司思南分公司架设的价值10567元的电缆线1000余米盗走。
原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条之规定，判决：一、被告人ＸＸ兵犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。二、继续追缴本案赃物，发还各被害单位。
宣判后，ＸＸ兵不服，以其“未参与原判认定的第一起至第六起犯罪，原判认定事实错误，量刑畸重”为由向本院提出上诉，请求依法改判。
经审理查明：一、2015年8月的一天凌晨，被告人ＸＸ兵与赵某（已判刑）、曹某（已判刑）等人驾驶贵Ｃ×××××号长安车来到遵义市新蒲新区奥体路，将遵义市城郊供电有限责任公司架设在该路段人行道旁价值人民币34089.6元的约2010米铝芯架空绝缘导线切断后盗走。
二、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某等人驾驶贵Ｃ×××××号长安车来到贵州省金沙县西洛乡7号公路边，将金沙县电信公司安装在该处价值451元的通讯电缆线80余米剪断后盗走。
三、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某等人驾驶贵Ｃ×××××号长安车来到遵义市新蒲新区3号路边的人行道上，将遵义市正业电气安装有限责任公司堆放在该处价值10,019元的700余公斤铝质架空导线盗走。
四、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵伙同赵某、曹某驾驶贵Ｃ×××××号长安车来到遵义市汇川区团泽镇加汽站附近公路边，将遵义市汇川区恒业建设集团有限公司堆放在该处的部分电缆线盗走。
五、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某、周某（已判刑）等人驾驶贵Ｃ×××××号轿车和贵Ｃ×××××号长安车来到遵义市汇川区高坪镇双狮村河坝附近，欲盗窃中国电信股份有限公司架设的电缆线未得逞。
六、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某等人驾驶贵Ｃ×××××号长安车来到贵州省原遵义县马蹄镇326国道旁，将原遵义县电信公司架设在该处的价值1,353元、长约80米的通讯电缆线切断后盗走。
七、2015年8月的一天凌晨，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某、周某、何涛声（已判刑）驾驶贵Ｃ×××××号轿车和贵Ｃ×××××号长安车来到遵义市汇川区高坪镇排军村公路边，将中国铁通集团有限公司架设在该路段的价值7513元、长300米的电缆线盗走。
八、2015年8月的一天晚上，被告人ＸＸ兵与赵某、曹某、何涛声、周某驾驶贵Ｃ×××××号轿车和贵Ｃ×××××号面包车来到贵州省思南县张家寨镇底溪村瓦窑坨（小地名）附近公路边，将中国电信股份有限公司思南分公司架设的价值10567元、长1000余米的电缆线盗走。
在以上八次盗窃犯罪中，ＸＸ兵伙同他人所盗财物共计价值人民币63992.6元。
原审法院在判决书中列举了认定上述事实的证据，所列证据均经庭审举证、质证并查证属实。本院对上述事实及相关证据予以确认。
关于上诉人ＸＸ兵是否参与起诉指控的第一起至第六起犯罪的问题。经查，同案犯赵某、曹某等人均证实，ＸＸ兵参与实施了第一起至第六起的盗窃犯罪，故本院对该上诉理由不予采纳。
关于ＸＸ兵盗窃数额的问题。第一、在第一起犯罪中，原公诉机关指控ＸＸ兵等人盗窃电缆线2100米，价值35616元，但侦查机关在对现场进行勘查时发现仍有6条电缆线悬挂于15米高的电线杆上（总长约90米）。此总长约90米的电缆线应自涉案财物中扣除。故该起犯罪中ＸＸ兵等人盗窃的电缆线应认定为2010米，价值34089.6元。第二、在第四起犯罪中，因侦查机关对现场进行勘查时未对遗留的电缆线进行测量，故无法确定被盗电缆线的长度和数量，原判认定本次犯罪中ＸＸ兵等人盗走电缆线1460米证据不足，故对此次盗窃数额27025元不予确认。
本院认为，上诉人ＸＸ兵以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，对ＸＸ兵应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的幅度内量刑。ＸＸ兵曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯本案，系累犯，依法应当从重处罚。原判认定ＸＸ兵的盗窃数额有误，结合本案的犯罪性质、犯罪情节及ＸＸ兵系累犯等情况，本院对原判量刑部分作适当改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省遵义市汇川区人民法院（2017）黔0303刑初98号刑事判决、。
二、上诉人（原审被告人）ＸＸ兵犯盗窃罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月16日起至2021年8月15日止。）
三、继续追缴赃物，发还各被害单位。
本判决为终审判决。
审 判 长 聂 林
代理审判员 何兆秋
代理审判员 王万建
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 王文艳