新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终2485号上诉人（原审原告）：蓝宁，男，1963年2月14日出生，汉族，住广州市。委托诉讼代理人：闫建军，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马莉，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新疆保利天然投资有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市。法定代表人：池城，该公司董事长。委托诉讼代理人：田建军，新疆鼎信旭业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：池城，男，1968年5月26日出生，汉族，住广东省深圳市。委托诉讼代理人：田建军，新疆鼎信旭业律师事务所律师。上诉人蓝宁因与被上诉人新疆保利天然投资有限公司（以下简称保利天然公司）公司决议效力确认纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初1202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蓝宁的委托诉讼代理人闫建军，被上诉人保利天然公司、池城的共同委托诉讼代理人田建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蓝宁上诉请求：1.撤销一审判决；2.确认保利天然公司于2014年11月28日作出的《董事会会议决议》有效；3.确认蓝宁为保利天然公司的法定代表人。事实和理由：第一、一审法院没有准许我提出的鉴定申请，程序违法。《董事会会议决议》是本案关键、核心证据，该证据的原件在保利天然公司和池城的控制下，其拒不向法庭提供。我提供的证据虽为复印件，但对复印件上的签字是否为池城、王欣、李伟本人的笔迹可以进行鉴定，进而对《董事会会议决议》的真实性予以确认；第二、我提供的证据已经能够证明《董事会会议决议》真实有效，并且得到了全面的履行。一审法院认为我没有完成举证责任，属于认定事实错误。2015年11月4日、12月11日，池城两次带领身份不明的人员前往保利天然公司，强行占有公司营业执照、印章等全部手续、档案材料，并最终控制公司经营场所。本案的《董事会会议决议》被不法人员抢夺，现在池城控制之下。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条及民事诉讼法司法解释第一百一十一条、第一百一十二条规定，应当认定我提交的《董事会会议决议》是真实的。一审中我提供的证据已经形成了证据链条，可以证明决议形成后，杨时光履行了公司总经理职责，全面接管公司，公司的各项规章制度、财务审批手续中均有杨时光作为总经理的签字。保利天然公司提起的诉讼中，对2015年12月12日之前，杨时光在各公司任总经理的事实也进行了确认。保利天然公司及池城虽对杨时光是通过2014年11月28日的《董事会会议决议》任命的事实不认可，但并未提出相反的证据，可以证明我所主张的事实是真实的。徐强、杨时光、李艳红作为证人，虽然与本案保利天然公司有一定的关系，但其证人证言并非单独作为认定案件事实的依据，而是和《董事会会议决议》、《关于阿勒泰公司归属管理的通知》、公司任命通知、公司申报表、公司通知以及（2016）新0102民初17号、19号、2145号、5337号案件相关证据形成了完整的证据链，能够证明本案待证事实，应当认定其证人证言的证明力；第三、工商登记变更仅具有公示效力，未进行工商登记变更并不影响保利天然公司法定代表人已变更的事实。工商登记的法定代表人对外具有公示效力，如涉及公司对外的第三人因公司代表权而产生的外部争议，应以工商登记为准。对于公司与股东之间因法定代表人任免而产生的内部争议，应以有效的任免决议为准。本案中，因池城不配合办理法定代表人、总经理变更登记手续，导致未办理工商变更登记手续，并不影响保利天然公司法定代表人已经变更的事实。综上，请求二审法院撤销一审判决，支持我公司的上诉请求。保利天然公司、池城辩称，第一、蓝宁并未提供《董事会会议决议》的原件，仅凭复印件无法排除是否拼凑、套印等各种途径伪造证据的可能性。蓝宁提出的鉴定申请，不具备鉴定条件。一审法院未准许鉴定，并无不当；第二、蓝宁提供的证据无法证明其诉讼请求。蓝宁称池城2015年两次强占公司营业执照、印章等全套手续，最终控制公司经营场所，对此蓝宁并未提供证据。蓝宁所述与事实相悖。一审判决公平、公正，请求二审法院驳回蓝宁的上诉，维持一审判决。蓝宁向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院确认保利天然公司于2014年11月28日作出的《董事会会议决议》有效；2.确认蓝宁为保利天然公司的法定代表人。一审法院认定事实：保利天然公司章程第二十二条规定：公司设董事会，成员五人，由股东会选举产生。董事会设董事长和副董事长各一人，由董事会以全体董事的过半数选举产生和更换。第二十六条规定：召开董事会会议，应当于会议召开五日以前通知全体董事，董事应当按时出席董事会……董事会决议的表决，实行一人一票；除本章程另有约定外，对所议事项作出的决定应由占全体董事三分之二以上的董事表决通过方为有效；董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。第三十一条规定：董事长为公司的法定代表人，任期为三年，由董事会全体董事过半数选举产生和更换，任期届满，可连选连任。第三十二条规定：董事长行使下列职权：（一）主持股东会和召集主持董事会会议；（二）检查股东会会议和董事会议的落实情况，并向董事会报告；（三）代表公司签署有关文件；（四）执行股东会决议和董事会决议；（五）在发生战争、特大自然灾害等紧急情况下，对公司事务行使特别裁决权和处置权，但这类裁决权和处置权须符合公司利益，并在事后向董事会和股东会报告。保利天然公司有五名董事，分别为蓝宁、徐强、池城、王欣、李伟。2012年5月2日，保利天然公司工商档案中登记的法定代表人由蓝宁变更为池城，之后工商登记的法定代表人未再变更。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，蓝宁主张保利天然公司于2014年11月28日召开董事会并形成合法有效的董事会决议，应就该事实承担举证责任，但其提交的证据2014年11月28日的《新疆保利天然投资有限公司董事会会议决议》、公司的文件、通知等证据均为复印件，其申请出庭作证的三位证人均与保利天然公司或池城有利害关系，且对于其陈述的证人杨时光为保利天然公司总经理、李艳红为保利天然公司档案员的事实及证人的职务、权某等亦未提交有效证据予以证实；蓝宁陈述的召开董事会的日期即2014年11月28日之后，保利天然公司工商登记的法定代表人一直登记为池城，未作变更，蓝宁亦未提交其他有效证据证实其于2014年11月28日之后作为保利天然公司董事长履行职责的事实，故对蓝宁的诉讼请求，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回蓝宁的诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。蓝宁提供：1.保利天然公司2015年1月至10月的工资表复印件、李艳红招商银行明细表复印件一份、新疆天信港房地产开发有限公司向李艳红作出的《通知》、新疆天信港房地产开发有限公司向李艳红发出的邮件及报纸的《公告》一份。上述证据证明徐强、李艳红、杨时光是保利天然公司的员工。李艳红从保利天然公司的下属公司新疆天信港房地产开发有限公司领取工资。新疆天信港房地产开发有限公司向李艳红发出解除劳动合同通知，并发出公告；2.乌鲁木齐市公安局天山区分局西门派出所的报警回执单，证明2015年11月4日保利天然公司的财务账簿等被陌生男子拿走，并控制了公司，保利天然公司向公安机关报警；3.保利天然公司、新疆天信港房地产开发有限公司、新疆天然房地产开发有限公司及保利天然公司的下属公司共同作出的《关于公司人员任免和工作安排的通知》一份，证明保利天然公司被控制、公章被拿走。保利天然公司、池城对上述证据1中工资表的真实性、合法性及关联性均不认可，认为没有加盖公司印章。对李艳红招商银行明细的真实性认可，对关联性及证明问题不认可。对李艳红与新疆天信港房地产开发有限公司之间劳动关系的证据真实性认可，但认为只能证明李艳红与新疆天信港房地产开发有限公司之间具有劳动关系，与本案无关。保利天然公司、池城对证据2、3的真实性、关联性及合法性均不认可。本院对上述证据中原件证据的真实性及合法性予以确认，对与本案待证事实的关联性将结合案件其他证据予以综合认定。对复印件证据的真实性、合法性及与案件待证事实的关联性均不予确认。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。另查明：徐强、池城、王欣、李伟系保利天然公司股东，持股比例分别为56.95%、28.05%、10%、5%。本院确认事实有保利天然公司工商登记材料、章程、当事人陈述及一、二审庭审笔录等证据在卷为证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议焦点为：蓝宁诉请确认保利天然公司于2014年11月28日作出的《董事会会议决议》有效、诉请确认蓝宁为保利天然公司的法定代表人均有无事实及法律依据。针对争议焦点，1.徐强、池城、王欣、李伟系保利天然公司股东，有权依法行使相应的股东权利。按照公司法及保利天然公司章程的规定，徐强、池城、王欣、李伟作为保利天然公司股东，有权选举董事会成员，召开董事会会议，并按照公司法及公司章程规定对公司法及公司章程规定的会议事项进行决议。保利天然公司的董事分别为蓝宁、徐强、池城、王欣及李伟。依据保利天然公司的章程规定，董事长为公司法定代表人，由董事会全体董事过半数产生和更换。保利天然公司股东、董事在公司法及公司章程中依法行使股东、董事权利，均应受到法律保护。2.蓝宁主张保利天然公司于2014年11月28日召开了董事会，并作出了《董事会会议决议》。对此，蓝宁负有举证责任，应当提供证据证明其主张的事实。蓝宁提供的2014年11月28日的《董事会会议决议》系复印件，保利天然公司及池城均对真实性不认可。蓝宁提供的其他证据均不能证明保利天然公司于2014年11月28日召开了董事会，更不能证明董事会决议的具体事项。蓝宁对其主张，应当承担举证不能对其不利的法律后果。3.蓝宁申请对其提供的2014年11月28日作出的《董事会会议决议》的复印件中“池城”、“王欣”、“李伟”的笔迹真实性进行鉴定。对此，本院认为，蓝宁提供的上述《董事会会议决议》系复印件，并不具备司法笔迹鉴定的基本条件，一审法院对其鉴定申请不予准许，并无不当。蓝宁请求确认保利天然公司于2014年11月28日作出的《董事会会议决议》有效、诉请确认蓝宁为保利天然公司的法定代表人，事实及法律依据不充分，本院不予支持。综上所述，蓝宁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费70元（蓝宁已预交），由蓝宁负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈映红审 判 员  李卫玲代理审判员  田 姝二〇一七年十月十日书 记 员  李 聃