江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏06民终2975号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区五一路399号。负责人:马勇，总经理。委托诉讼代理人：李亚鹏，江苏瑞慈律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩霞，江苏瑞慈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：桑志云。被上诉人（原审被告）秦国祥。上诉人中国平安财产保险股份有限公司（以下简称保险公司）因与被上诉人桑志云、秦国祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院（2016）苏0602民初1124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判或发回重审，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：桑志云二次手术费及二次手术期间误工损失均尚未发生，应待实际发生后再行主张，一审判决由保险公司承担不符合事实。被上诉人桑志云答辩称，本人今年59岁，二次手术及手术期间的误工费是必然发生的费用，一审判决保险公司支付正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人秦国祥答辩称，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。桑志云向一审法院起诉请求：判令保险公司和秦国祥赔偿交通事故所致损失251748.94元并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年12月14日9时25分，秦国祥驾驶苏F×××××小型汽车，途经南通市工农南路花园路口由北向南行驶时，所驾车前左部与由东向西行驶的桑志云所驾市区××××电动自行车前部碰撞，发生道路交通事故，致两车不同程度损坏，桑志云受伤。交警部门的责任认定结果：秦国祥应负事故的主要责任，桑志云负事故的次要责任。肇事车辆苏F×××××小型汽车在保险公司处投保了交强险及商业三责险50万元，且投保了不计免赔，事故发生于保险期间。事故发生后，桑志云被送至南通市第三人民医院住院治疗，于2015年1月13日出院。2016年1月19日，桑志云的女儿葛某委托南通市精神卫生中心司法鉴定所对桑志云的智商、精神状态进行鉴定。2016年1月19日，该鉴定机构出具通精司疾鉴[2016]鉴字第34号鉴定意见书。鉴定意见为：被鉴定人桑志云罹患1、脑外伤后智能损害（钝智范畴）；2、脑外伤后综合征。2016年1月19日，南通市崇川区时进法律服务所委托南通市第一人民医院司法鉴定所对桑志云的伤残程度，休息期、护理期及人数、营养期，二次手术费及相关的休息期、护理期及人数、营养期进行法医学鉴定。2016年1月30日，该鉴定机构出具通一院司鉴所[2016]临鉴字第74号鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人桑志云因交通事故致颅脑外伤，右侧桡骨近端骨折，骨盆骨折，两侧多发肋骨骨折，右肾挫裂伤，其十五根肋骨骨折，构成交通事故八级伤残；遗有脑外伤智能损害（钝智范畴），脑外伤综合征，构成交通事故十级伤残。2、被鉴定人伤后休息期为210日，护理期为90日，护理人数住院期间为二人，非住院期间为一人，营养期为90日。3、被鉴定人二次手术费为7000元，相关的休息期为45日，护理期为15日，护理人数为一人，营养期为15日。2016年5月22日，保险公司申请对桑志云脑外伤智能损害的伤残等级进行重新鉴定。2016年5月31日，一审法院向江苏省南通市中级人民法院法医郭某进行咨询，郭某认为：桑志云事故导致多发性骨折，蛛网膜下腔出血，右侧额颞叶挫伤，骨盆骨折，有右肾的挫裂伤，原鉴定以15根肋骨骨折是正确的，经专科鉴定颅骨外伤后钝智，尚在合理范畴内，不需要重新鉴定。事故发生后，秦国祥先行垫付医疗费36821.6元，保险公司先行垫付医疗费用1万元。一审法院认为：一、关于赔偿责任问题。交警部门做出的秦国祥负事故的主要责任，桑志云负事故的次要责任的事故认定，法院予以确认，桑志云的损失由秦国祥承担80%的赔偿责任。依据《最高人民法院〈关于道路交通损害赔偿司法解释〉》第十六条的规定保险公司应先在交强险赔偿限额内对桑志云的损失承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额的损失，由保险公司××保险合同约定及责任比例在商业三责险限额内予以赔偿。二、××《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定桑志云的损失如下：1、医疗费、二次手术费。双方一致确认桑志云已发生的医疗费用为51664.83元，依法予以确认。二次手术费，××桑志云提供的司法鉴定意见书，确认其数额为7000元。以上合计医药费总额为58664.83元。关于保险公司提出的扣除非医保用药费用的意见，其未举证证明本案中哪些用药属非医保用药范围，且医院所用药物均是××患者伤情开具，不在投保人、受害人的可控范围之内，故该意见一审法院不予采纳。2、住院伙食补助费。桑志云实际住院30日，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/天，确定桑志云的住院伙食补助费为540元（30×18）。3、营养费。××鉴定报告，桑志云需要营养天数为105天，认定桑志云的营养费为1050元。4、护理费。××鉴定报告，桑志云的护理期第一次为90日，护理人数住院期间为二人，非住院期间为一人；第二次手术后为一人护理15日，按照85元/日，认定桑志云的护理费为11475元[（30×2＋60＋15）×85]。5、误工费。××桑志云提供的银行交易明细以及鉴定报告，桑志云发生事故前刚刚在南通市××四季假日酒店工作，其恢复后亦在该酒店上班，结合鉴定报告，认定桑志云休息期为255日，桑志云月收入为1800元左右，其误工费计算为15300元（255÷30×1800）。6、残疾赔偿金。××南通市崇川区狼山街道南郊社区居委会的证明以及银行交易明细，桑志云长期在崇川区居住、工作，其残疾赔偿金标准应参照上一年度城镇居民人均可支配性收入（37173元/年）计算，结合鉴定机构对桑志云伤残等级的鉴定意见和桑志云在定残时的年龄，认定桑志云的残疾赔偿金应计算为230472.6元（37173×20×0.31）。7、精神损害抚慰金。桑志云因交通事故构成伤残，不仅身体受到痛苦，其精神也受到一定损害，一审法院酌定桑志云的精神损害抚慰金为12400元（已考虑责任因素）。8、交通费。考虑到桑志云的伤情、治疗以及检查、鉴定的地点、时间、次数，酌情认定交通费500元。9、鉴定费。桑志云进行鉴定产生的费用，其中桑志云提供有效票据的2280元，属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。综上，桑志云因本起交通事故而造成的损失为：医疗费、二次手术费58664.83元、住院伙食补助费540元、营养费1050元、护理费11475元、误工费15300元、残疾赔偿金230472.6元、精神损害抚慰金12400元、交通费500元，合计330402.43元。对桑志云的上述损失，由保险公司在交强险限额内赔偿12万元（含精神损害抚慰金12400元），超出交强险部分的损失210402.43元，由保险公司在商业三责险范围内赔偿80%，即168321.94元。由秦国祥垫付的医疗费36821.6元，桑志云应当返还，该款可由保险公司直接代为给付。综上，保险公司在交强险及商业险限额内应当赔偿桑志云2883**.94元（120000＋168321.94），扣除保险公司先行垫付的1万元、秦国祥垫付的36821.6元，保险公司还应给付桑志云2415**.34元，给付秦国祥36821.6元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第(一)项、第八条第二款的规定，一审法院判决：一、保险公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿桑志云人民币241500.34元。二、保险公司于判决生效之日起十日内一次性给付秦国祥人民币36821.6元。三、驳回桑志云的其他诉讼请求。案件受理费1652元、鉴定费2280元，合计3932元，由桑志云负担790元，秦国祥负担3142元。二审中，双方当事人均未提供新证据。经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，××《最高人民法院》第十九条的规定，医疗费的赔偿数额，原则上应按照一审法院法庭辩论终结前实际发生的数额确定。但××医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。桑志云的病情经鉴定需进行二次手术，二次手术费为7000元，相关的休息期为45日，上述费用均系鉴定结论确定的必然发生的费用，一审法院支持桑志云的该项请求具有法律依据。保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1652元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  倪红晏审 判 员  卢 丽代理审判员  郭相领二〇一六年十月二十四日书 记 员  邱 晴附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。