陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西中刑一初字第00140号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人马松峰，农民。2014年4月17日因本案被抓获，同月18日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于西安市看守所。
指定辩护人王富强，陕西力德律师事务所律师。
被告人赵炳坤，农民。2014年4月17日因本案被抓获，同月18日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人刘金柱，陕西方新律师事务所律师。
陕西省西安市人民检察院以西检诉一刑诉（2015）168号起诉书指控被告人马松峰、赵炳坤犯贩卖、运输毒品罪，于2015年8月12日向本院提起公诉，本院于2015年9月2日立案，依法组成合议庭，并于2015年10月10日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员慕明君出庭支持公诉，被告人马松峰及其辩护人王富强、被告人赵炳坤及其辩护人刘金柱到庭参加了诉讼。现已审理终结。
陕西省西安市人民检察院指控，2014年4月，被告人赵炳坤电话联系西安一郭姓女子准备向其贩卖毒品。同年4月16日被告人马松峰、赵炳坤二人携带毒品从河南乘坐大巴车到西安后，赵炳坤与郭某某约定在西安市高新二路如家快捷酒店342房间见面，赵炳坤携带一小包毒品如约到达见面地点，验货后双方商定以每克人民币200元价格出售，后赵炳坤电话联系被告人马松峰，马松峰遂携带冰毒前来准备交易，在双方商谈过程中，被公安机关当场抓获。并从赵炳坤处查获疑似冰毒的白色块状物一小包，在马松峰处查获疑似冰毒的白色块状物一包。经鉴定，白色塑料自封袋包装白色晶体物一包，毛重43.2克，净重42.3克；白色塑料自封带包装白色晶体物一包，毛重100.8克，净重99.6克。均检出毒品甲基苯丙胺，其中甲基苯丙胺含量分别为80.5%和79.6%。
据此，检察机关认为，被告人马松峰、赵炳坤为牟取非法利益贩卖毒品，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究刑事责任，提请本院依法惩处。为证明马松峰、赵炳坤的犯罪事实，检察机关随案移送了书证；提取笔录；鉴定意见；证人证言；被告人供述及辩解等证据。
庭审中，被告人赵炳坤承认他和马松峰到西安的目的是向郭某贩卖毒品，他与马松峰之间没有任何债务。被告人马松峰辩称他对向郭某贩毒之事一无�知，赵炳坤欠他6000元钱，赵炳坤让他一起来西安的目的是要钱还他。
马松峰的辩护人提出：本案是在特情控制下进行的犯罪活动，涉案毒品不易流入社会，社会危害性小，属于犯罪未遂；马松峰不知道包里有毒品，涉案毒品不能认定是马松峰的；马松峰主观上没有贩卖毒品的目的和动机。赵炳坤的辩护人提出：赵炳坤既不应当对自身所带的42.3克冰毒负责，也不能完全对马松峰所带的99.6克冰毒负全部责任；赵炳坤在本案中属从犯、犯罪未遂；赵炳坤归案后认罪态度好。
经审理查明：2014年4月初，郭某听公安机关特情人员讲举报贩毒线索帮助破获案件的，公安机关会有奖励，遂打电话向被告人赵炳坤求购毒品。4月17日，赵炳坤与郭某约定在西安市高新二路如家快捷酒店342房间见面，赵炳坤携带半包毒品如约到达见面地点，验货后双方商定以每克人民币200元价格进行交易，后赵炳坤电话联系被告人马松峰，马松峰遂携带冰毒前来交易时被公安人员当场抓获。民警从赵炳坤处查获白色晶体物半包，从马松峰处查获白色晶体物一包。经鉴定，分别净重42.3克、99.6克，从中均检出甲基苯丙胺，含量分别为80.5%和79.6%。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、抓捕经过及情况说明证明：2014年4月17日13时许，公安人员接特情线索在西安市高新区高新二路如家酒店342室将正在交易毒品的马松峰、赵炳坤当场抓获，并在该房间内查获用白色塑料自封袋包装的一整包疑似“冰毒”的白色晶状物和半包疑似“冰毒”的白色晶状物。
2、涉案地点辨认笔录及照片、提取笔录及照片、称量笔录及照片、扣押物品清单证明：在见证人李某的见证下，被�人马松峰、赵炳坤辨认出西安市高新区高新二路如家酒店342室就是其交易毒品的地点，证人郭某辨认出西安市高新区高新二路如家酒店342室就是马松峰、赵炳坤交易毒品的地点。马松峰辨认出咖啡色男士单肩包就是他随身携带的包。公安人员对当场从该室和马松峰携带的咖啡色男士单肩包内查获并扣押的两包疑似“冰毒”白色晶状物提取、称量，经称量，一整包疑似“冰毒”白色晶状物重约101.2克，半包疑似“冰毒”白色晶状物重约43.6克。
3、辨认笔录及照片证明：马松峰辨认出赵炳坤就是2014年4月17日让其将咖啡色挎包送到西安市高新区高新二路如家快捷酒店342房间的“老江”，赵炳坤辨认出马松峰就是和其参与贩卖毒品的人。代号为“XT990209130007”特情人员辨认出马松峰就是在西安市高新区高新二路如家快捷酒店342房间欲进行交易毒品的较胖男子，辨�出赵炳坤就是案发当天在该酒店342房间拿小半包冰毒的男子。证人郭某辨认出赵炳坤，并辨认出马松峰就是赵炳坤叫到如家酒店交易毒品的人。
4、毒品检验鉴定报告、西安市禁毒委员会毒品收据证明：一整包晶体物净重99.6克，半包净重42.3克，从中均检出甲基苯丙胺。以上毒品上缴西安市禁毒委员会没收。
5、尿检报告证明：被告人马松峰、赵炳坤甲基苯丙胺检测均呈阳性，为吸毒人员。
6、常住人员基本信息证明：马松峰出生于1966年2月15日，赵炳坤出生于1970年5月14日，作案时已达到完全承担刑事责任的年龄。
7、特情人员（XT990209130007）证言证明：2014年4月14日左右，有一叫郭某的朋友找到他，告诉他一男子手上有毒品想卖，郭某可以装成买家的身份把人约出来。特情人员将线索向公安机关报告，后公安机关立案侦查。2014年4月17日他和郭某在西安市高新区高新二路如家酒店342室等候交易毒品，先是赵炳坤一个人来的，郭某告诉他这就是和她联系贩卖毒品的人，赵炳坤从其身上的口袋里拿出半包冰毒，他和郭某验完货确定这些冰毒是真的后就与赵炳坤谈价钱，赵炳坤讲他只是中间人，这些冰毒不是他的，他要确定他们要多少冰毒和价钱后，他再把卖冰毒的人叫来。他们和赵炳坤商定要200克冰毒，每克200元。说好后，赵炳坤打了个电话，在电话里说都谈好了并让接电话的人过来。大约过了40分钟，来了一名较胖的男子，这名男子进房间后，赵炳坤给他们双方介绍了一下，接着他们给这个较胖的男子说担心他带来的冰毒掺假要验货，这名较胖的男子就从自己背的包里取出一大包冰毒，让他们验货，同时让他们放心，他的货肯定没问题。验完货后，确定带来的冰毒是真的，这名较胖男子还给他们说这是大家第一次交易，以后熟悉了就直接约好在高速路口交易，不用约到酒店见，酒店不安全。他给公安人员发了信号，公安人员就进来了。
8、证人郭某证言证明：她是打牌的时候认识高小军（特情XT990209130007）的，听高小军说，举报贩毒线索，能帮助破获毒品案件的，公安机关会有奖励，她想赚这个钱，就向派出所举报有人贩毒的事情。当她得知赵炳坤贩毒的时候，她就给高小军打电话说知道有人在贩毒，就把赵炳坤贩毒的事情告诉了高小军，高小军说只要能帮助公安机关抓住赵炳坤，就可以奖励她，并让她将赵炳坤约出来。她就给赵炳坤打电话说有人想购买毒品，问他卖不。赵炳坤问她要多少毒品，她说要200克。赵炳坤就说让他考虑一下。大概过了几天，赵炳坤同意了。她与赵炳坤约好在西安交易毒品。过了几天，赵炳坤告诉她毒品已到西安，�她去取。她告诉赵炳坤今天有事，明再说。她告诉高小军，高小军说让她把赵炳坤约到高新二路如家酒店交易。第二天她联系赵炳坤后，约定在西安市高新区高新二路如家酒店342房间交易毒品。她和高小军还有一个男子在该酒店342房间等候赵炳坤。赵炳坤进房间后，看还有人，问是干什么的，她说是要买毒品的人。随后，赵炳坤就从身上掏出一小包毒品，高小军看了后说怎么这么少。赵炳坤说东西在后面。随后赵炳坤就打了个电话，过了一会，就有一名男子背着包到房间了。进来后赵炳坤告诉这名男子，说她是赵炳坤老伴，让他放心。随后这名男子就从随身背的包里掏出了毒品，然后公安人员就冲进来，把他们都控制了。她和赵炳坤是通过打牌认识的，闲聊时，赵炳坤告诉她说打牌赢不了几个钱，他有一个朋友在贩毒，只要她能把毒品卖出去，就可以给她钱。后来赵炳坤被抓后，公安机关通过高小军给了她奖励。她用手机（号码187××××2258）与赵炳坤联系。
9、被告人赵炳坤的供述证明：他和郭某是在赌场上认识的。2014年4月初，郭某给他打电话说让他来西安，让他把平时自己抽的冰毒给她带一两百克，之后他给马松峰打电话，问马松峰像他吸的这种冰毒还能弄来不，马松峰说他问问。2014年4月14日左右，马松峰问他什么时候去西安，他说就这两天。4月16日，他和马松峰在河南省南阳市见了面，当时他问马松峰冰毒弄到了没，马松峰说冰毒的事情让他别管，要先到西安看看买冰毒的人是什么情况，然后他俩就在南阳一加油站乘坐大巴车来到西安。到西安后，他与郭某联系，郭某让他等消息。他们住在西安市南门外南门国际，是他西安的朋友李显宁联系的。4月17日早上11时许，郭某给他打电话，约定在西安市高新区高�二路如家快捷酒店342室交易。之后马松峰让他先带一小包货去，告诉他谈好后见到钱再通知他，马松峰带着剩下的货再去。他来到交易地点后，见到了郭某和对方的人，他就把他身上的冰毒拿出来了，对方的人验了他带的冰毒后，谈好了价钱，他也见到对方带来的钱，于是他就给马松峰打电话让他带着剩下的货过来，大约过了40分钟后，马松峰进到房间，他和郭某坐在房间靠墙的床上，马松峰和对方男子坐在靠电视那边说冰毒的事情，具体情况没听清，就听见对方的男子说以后就要这个货，不能变。马松峰说可以。尔后又听见一句是他们说以后可以在高速路口交易，不用来酒店。他和马松峰贩卖冰毒的目的就是为了挣钱，从他身上查获的毒品是马松峰给他的。他用手机（号码152××××7761）与马松峰、郭某联系。
10、被告人马松峰供述证明：2014年4月16日他�赵炳坤一起坐大巴车从南阳来到西安，是赵炳坤带着他在南阳一个加油站坐的车，车票是赵炳坤买的。到西安后，赵炳坤带着他安排住宿的地方。4月17日，赵炳坤给他打电话让他打出租车到高新二路如家酒店，打上出租车后，他打通赵炳坤手机，赵炳坤给出租车司机说的地方，之后就把他拉到了如家宾馆。到342房间后，赵炳坤让他将用纸包着的冰毒从随身背的包（该包是赵炳坤的）里取出交给对方的一男子，不久就被公安人员抓获了。他在西安住宿的地方见过赵炳坤拿着这包东西，但是用纸包着，不知道装的什么。他用手机（号码187××××9422）与赵炳坤联系。
11、手机通话记录证明：郭某手机（号码187××××2258）于2014年4月3日21：40、4月4日19：32、4月13日17：32、4月13日19：14、4月14日12：43主动呼叫赵炳坤手机（号码152××××7716）五次；赵炳坤手机（号码152�×××7716）于2014年4月13日17：19、17：21、21：12三次向郭某手机（号码187××××2258）发短信；马松峰手机（号码187××××9422）与赵炳坤手机（号码152××××7716）于2014年4月4日8：50通话一次，4月13日15：14、15：44、19：42、19：43、20：01、20：20、21：04通话七次，4月14日12：47、13：10、16：06、16：32、17：21、20：20、20：24通话七次。
12、马松峰、赵炳坤手机短信提取笔录及照片证明：2014年4月17日赵炳坤手机收到郭某发送的交易毒品地点的短信，赵炳坤将交易毒品的地点发送给马松峰的短信；郭某、马松峰的手机号码在赵炳坤手机通信录分别显示“郭西”、“峰马二”，赵炳坤手机号码在马松峰手机通信录显示“江”。
本院认为，被告人马松峰、赵炳坤明知是毒品而向他人出售，其行为均已构成贩卖毒品罪。西安市人民检察院指控马松峰、赵炳坤贩卖毒品�事实成立，罪名及适用法律正确，予以支持，指控二被告人犯运输毒品罪缺乏证据，不予支持。对马松峰、赵炳坤及其辩护人所提本案是在特情控制下进行的犯罪活动，涉案毒品不易流入社会，社会危害性小，属于犯罪未遂之意见，经查，郭某在与赵炳坤和马松峰联系交易毒品的过程中，处于公安人员的控制之下，且本案没有真实的毒品买家，二人不可能完成毒品交易，属于犯罪未遂，故对该辩护意见予以采纳。对于马松峰当庭辩解及其辩护人所提马松峰主观上没有贩卖毒品的目的和动机，马松峰不知道包里有毒品，涉案毒品不能认定是马松峰所有之意见，经查，马松峰吸毒，无生活来源，妻子常年患病，6000元钱对于马松峰家庭来说是一笔不小的支出，赵炳坤与马松峰并非老乡，二人在赌场认识，相互不熟悉，双方只知道对方的绰号，借钱不打借条，明显有悖常�，且对于二人之间是否存在债务，赵炳坤当庭否认。马松峰到达交易现场，从随身包内取出99.6克毒品，让特情人员验货的行为，有特情人员证言、赵炳坤供述证实，显然证明马松峰明知是毒品而非法销售的犯罪事实，故该意见不予采纳；对于赵炳坤及其辩护人所提赵炳坤既不应当对自身所带的42.3克冰毒负责，也不能完全对马松峰所带的99.6克冰毒负全部责任，赵炳坤在本案中属从犯之意见，经查，共同犯罪是指二人以上的共同故意犯罪，郭某向赵炳坤求购毒品后，赵炳坤联系马松峰，并和马松峰乘车来到西安，给马松峰提供住处，联络买家，积极促成交易，在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，故该辩护意见不能成立；对于赵炳坤及其辩护人所提赵炳坤归案后认罪态度好之意见，经查，赵炳坤归案后，对公安人员从其身上查获的毒品和对马松峰交易时携带的毒品的来源均未如实供述，避重就轻，既想逃避法律制裁又想为马松峰开脱，故对该辩护意见不予采纳。
被告人马松峰、赵炳坤贩卖毒品甲基苯丙胺141.9克，数量大，鉴于本案系特情引诱，属于犯罪未遂，可依法减轻处罚。根据被告人赵炳坤、马松峰犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赵炳坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月17日起至2025年4月16日止），并处罚金人民币三万元（�判决生效后一个月内交纳）；
二、被告人马松峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月17日起至2025年4月16日止），并处罚金人民币三万元（限判决生效后一个月内交纳）；
三、随案移送的犯罪工具马松峰手机一部，赵炳坤手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王全谋
代理审判员 张 超
代理审判员 邓少波
二〇一五年十一月九日
书 记 员 陈 倩