山东省青州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁0781刑初第149号
公诉机关青州市人民检察院。
被告人杜某。
辩护人郭贤威，山东万舜律师事务所。
被告人闫某。
青州市人民检察院以青检公诉刑诉[2018]133号起诉书指控被告人杜某犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪、被告人闫某犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，于2018年3月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青州市人民检察院指派检察员焦天翼出庭支持公诉，被告人杜某及其辩护人郭贤威、被告人闫某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
青州市人民检察院指控：
一、聚众斗殴罪
2014年夏天的一天，被告人杜某等人因琐事与曹某某（另案处理）发生冲突，此后曹某某受王桐指使与赵某某等人（均另案处理）与杜某、刘海波（已死亡）、刘凯（另案处理）等人约定在青州市西环路洗车城附近斗殴，双方赶至斗殴地点后，杜某等人持砍刀与赵某某、曹某某等人持砍刀、猎枪等工具斗殴，斗殴致曹某某受伤，此后因赵某某拿出猎枪威胁杜某双方作罢。
二、寻衅滋事罪
2015年5月23日14时许，因此前被告人闫某与宋某因琐事发生斗殴，闰刚将此事告知被告人杜某后，杜某为逞威风，借故生非伙同闫某，纠集孙某某、段文越（均另案处理）等人先后在青州市宋城大舞台东侧、邵庄镇的山上，使用镐棒、砍刀等工具将宋某打伤，此后杜某又授意孙某某、闫某将与宋某相识的李某某、李刘某某打伤，经公安机关法医鉴定，宋某伤情构成轻伤二级。
本案民事赔偿已处结。
三、开设赌场罪
1、2015年12月份至2016年春节后，祝某某、张某某（均
另案处理）与被告人杜某合伙在青州市火柴厂宿舍开设赌场，并获取违法所得。在赌场运营过程中，被告人杜某安排被告人闫某与“大春”（现在逃），负责在赌场望风、放贷、抽底等，为赌场的运营提供帮助，杜某、闫某均领取高额固定工资。
案发后，被告人杜某、闫某均至公安机关投案。
公诉人当庭讯问了被告人杜某、闫某，并当庭宣读了被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人杜某纠集他人持械与对方聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任；被告人杜某、闫某借故生非、逞强好胜，伙同他人殴打他人，情节恶劣，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》二百九十三条，均应以寻衅滋事罪追究其刑事责任；被告人杜某、闫某以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人杜某、闫某均犯数罪、均系自首，且均在开设赌场犯罪中系从犯，均适用该法第六十九条、六十七条第一款、第二十七条之规定处罚，请依法判处。
被告人杜某、闫某当庭对公诉机关指控的犯罪事实和罪名予以供述，未提出辩解意见。
被告人杜某的辩护人作了被告人杜某具有自首情节、聚众斗殴罪主观恶性不大、已取得了寻衅滋事罪被害人的谅解、在开设赌场罪中系从犯的辩护意见。
经审查查明：
一、聚众斗殴的事实
2014年夏天的一天，曹某某（已另案处理）因琐事与被告人杜某等人发生冲突并受到欺负，后曹某某、赵某某（已另案处理）等人受王桐（已另案处理）指使，与被告人杜某及刘海波（已死亡）、刘凯（另案处理）等人约定在青州市西环路洗车城附近斗殴。双方到达约定地点后，被告人杜某等人持砍刀与赵某某、曹某某等人持砍刀互相砍打。在斗殴过程中，曹某某的手被砍伤，赵某某持猎枪威胁被告人杜某，此后双方散去。
二、寻衅滋事的事实
2015年5月22日晚上，被告人闫某因琐事与宋某发生争执，宋某扇了闫某一巴掌。次日14时许，在青州市宋城大舞台东侧的道路上，被告人闫某、杜某纠集孙某某、段文越（以上二人已另案处理）等人持镐棒、砍刀等对宋某、李某某、李刘某某进行殴打，致宋某头面部及肢体多处软组织伤、右肱骨外上髁撕裂骨折、牙外伤性缺失。经青州市公安局法医鉴定，被害人宋某的伤情构成轻伤二级。
2015年9月9日、6月8日，被告人闫某、杜某分别主动到青州市公安局刑警大队投案，并如实供述了上述犯罪事实。
本案民事赔偿部分已由双方当事人自行协商处结。被告人闫某、杜某已取得了被害人的谅解。
三、开设赌场的事实
2015年12月份至2016年春节后，祝某某、张某某（已判刑）在青州市火柴厂宿舍开设赌场，被告人杜某安排被告人闫某与“大春”在赌场负责望风、放贷、抽底等，为赌场的运营提供帮助。被告人杜某在该赌场非法获利2万元。
2016年12月19日、22日，被告人杜某、闫某分别主动到青州市公安局刑警大队投案，被告人杜某如实供述了自己所犯聚众斗殴和开设赌场的犯罪事实，被告人闫某如实供述了自己所犯开设赌场的犯罪事实。被告人杜某将违法所得2万元缴至青州市公安局。
上述三项犯罪事实，被告人杜某、闫某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人宋某、李某某、刘某某陈述，证人曹某某、赵某某、孙某某、董某、王某某、冀某某、李某某、祝某某、张某某、陈某某、胡晓楠等人证言，鉴定意见青州市公安局法医学人体损伤程度鉴定意见书，辨认笔录证人陈某某、李某某对被告人闫某的照片进行指认的笔录、被害人宋某、李某某、李刘某某对被告人闫某的照片进行指认的笔录，书证二被告人户籍证明、受案登记表、立案决定书、抓获经过、山东省青州市人民法院（2011）青刑初字第528号刑事判决书、青州市公安局扣押物品清单、涉案资金缴款单、赔偿协议书、赔付证明、刑事谅解书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杜某纠集多人持械与对方纠集的多人聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人杜某、闫某借故生非，纠集多人随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；被告人杜某、闫某以营利为目的，明知他人组织开设赌场，仍在赌场负责望风、放贷、抽底，其行为均已构成开设赌场罪，应予刑罚。案发后，被告人杜某、闫某主动到公安机关投案，并如实供述了自己所犯罪行，系自首，可减轻或从轻处罚；二被告人在开设赌场犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚；二被告人犯有数罪，应数罪并罚。公诉机关的指控成立，本院予以支持。
被告人杜某的辩护人所作被告人杜某具有自首情节、积极赔偿了寻衅滋事被害人的经济损失并取得了谅解、在开设赌场犯罪中系从犯的辩护意见与本院所查明的事实相符，本院予以采纳并依法对被告人杜某减轻或从轻处罚；其所作被告人杜某实施的聚众斗殴犯罪行为主观恶性不大、社会危害性不大的辩护意见，经查，被告人杜某逞强好勇，纠集多人持砍刀与赵某某纠集的多人持砍刀、猎枪在公共场合斗殴，造成一人被砍伤。从参与斗殴的人数、所持工具、斗殴场合、造成的后果等分析，被告人杜某的聚众斗殴行为造成了比较恶劣的社会影响。辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
被告人闫某已取得了寻衅滋事罪被害人的谅解，可酌予对其从轻处罚；其有前科，可酌予对其从重处罚。为维护社会正常公共秩序，保障公民的人身权利不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条第一、三款、第四十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杜某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起开始计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的40日，即自2018年6月6日起至2021年4月26日止；罚金于本判决生效之次日起十日内缴纳。）
二、被告人闫某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起开始计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的39日，即自2017年9月14日起至2018年8月5日止；罚金于本判决生效之次日起十日内缴纳。）
三、没收暂扣于青州市公安局的被告人杜某违法所得二万元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑学军
人民陪审员 赵 帅
人民陪审员 李成富
二〇一八年六月六日
书 记 员 马成功