辽宁省庄河市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庄民初字第2243号
原告：吴永波，男。
委托代理人：孙凌云。
委托代理人：刘红，女。
被告：辛振武，男。
委托代理人：佟寅。
被告：张臻，男。
委托代理人：乔鑫禹。
原告吴永波诉被告辛振武、张臻提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月31日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告吴永波的委托代理人孙凌云、刘红，被告辛振武的委托代理人佟寅、被告张臻及委托代理人乔鑫禹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2015年1月30日，原告受被告辛振武的雇佣在其位于三环大街的冰厂干活，被张臻操作的小挖机挂住从五米高的冰堆上掉下至身体多个部位骨折，原告被送到庄河市中心医院治疗，原告就赔偿问题多次找二被告协商，二被告总以各种推脱，故诉至法院，要求二被告赔偿原告经济损失377206.86元，诉讼费由二被告承担。
被告辛振武辩称，一、不同意原告的诉讼请求，实际侵权人并不是辛振武，原告受到的伤害不是辛振武造成的。二、原告吴永波仅是在被告辛振武处临时工作，工作期间不足20天，原告的伤害是由与被告辛振武有承揽关系的第二被告张臻造成的，应由其承担赔偿责任，被告辛振武不应承担任何责任。
被告张臻辩称，一、不同意原告的诉讼请求，事实部分现在没有证据证明是由被告张臻导致原告受伤。二、被告与原告一样，都是雇主雇佣的工人。根据相关法律规定，雇员受伤应由雇主承担责任。三、被告辛振武辩称二被告系承揽关系，我方不予认可。综上，我方不应对原告吴永波受伤承担任何责任。
经审理查明，自2015年1月20日开始，原告吴永波在被告辛振武冰场从事堆放摆正冰块工作，日工资为150元左右；被告张臻用自己所有的挖掘机为被告辛振武挖冰、运冰、垛冰，待全部垛冰整体工作完成后再结算报酬。2015年1月30日被告张臻在将最后一块冰用其挖掘机运至冰垛最高处时，因超出其视线范围，需辛振武安排工作人员在冰垛上配合指挥，原告吴永波等多人在冰垛上将该块冰抓放摆正过程中，被张臻的挖掘机挂钩挂住原告的肩部致其摔到地上，致原告身上多处骨折，当日入住庄河市中心医院住院治疗17天，花费医疗费71032.16元、门诊医疗费355元，共计71387.16元。2015年6月10日经大连科华司法鉴定中心（2015）大科司临鉴字第299号司法鉴定结论：吴永波工作中高柱坠落伤：1、伤残程度为8级伤残。2、合理休治时间为伤后至定残前一日。3、合理陪护为伤后3个月1人。4、合理营养补偿为伤后3个月。5、予取内固定物费用20000元，或按实际发生费用给付。另查明，原告吴永波的女儿吴艳美系其护理人，原告吴永波的被扶养人有其父亲ＸＸ信，1943年12月11日出生，母亲于桂清，1946年4月23日出生。ＸＸ信与于桂清生育二子即吴永波和吴永海，现其二人与吴永海在庄河市内居住。原告吴永波自2013年9月30日始在庄河市内租房居住。故根据大连市2015年人身损害、交通肇事赔偿数据（2015年标准），原告吴永波的损失为：1、医疗费71387.16元。2、误工费12055.95元（33591÷365×131=12055.95）。3、护理费8282.71元（33591÷365×3×30=8282.71）。4、交通费1366.2元（636.20＋670＋60=1366.2）。5、住院伙食补助费850元（50×17=850）元。6、营养费9000元（3×30×100=9000）。7、残疾赔偿金201546元（33591×20×30%=201546）。8、被扶养人生活费78323.7元（27482×8÷2×30%＋27482×11÷2×30%=78323.7）。9、二次手术费20000元。合计人民币402811.72元。原告在住院期间，被告辛振武已垫付原告医疗费52000元。现原告诉至法院，要求被告辛振武、张臻赔偿原告经济损失及精神抚慰金12000元。共计377206.86元，并承担诉讼费用及鉴定费。
本院所确认的上述事实，有证人证言、门诊医疗费收据、病志、城关街道财政社区出具的证明、护理人的身份信息、被扶养人户口本、二被抚养人居委会出具的证明、二被抚养人户口所在地证明、司法鉴定费收据、交通费票据、大连科华司法鉴定意见书一份、刘红出具的两份收据、张臻职业资格证书、租房协议书、房产执照证明、陈兆征的身份证复印件、吴永海在庄河市东方红小区居住的房照复印件一份、赔偿明细及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭和本院的审查，可以采信。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。本案争议焦点为，一、关于原告与被告辛振武之间及二被告之间法律关系认定问题。本院认为，原告吴永波为被告辛振武提供劳务，辛振武给付其工资，故原告与被告辛振武之间已形成个人劳务合同关系。被告张臻用自己所有的挖掘机，为被告辛振武挖冰、堆冰垛，被告辛振武在其工作完成后给付报酬，故二被告之间形成承揽合同关系。
二、关于侵权责任的认定划分问题。本案原告吴永波由被告辛振武安排在其冰场从事堆放冰块工作，被告张臻用挖掘机装运冰块至堆放冰垛处，在冰垛高度超出被告张臻视线高度时，需要原告等受辛振武安排的人员配合指挥堆放及摆正冰块。2015年1月30日在垛放最后一个冰块时，原告吴永波被张臻操作的挖掘机挂住从冰垛上掉到地上，致其身体多个部位骨折构成伤残。综观全案，本院认为，造成这一事故的的发生，被告张臻是直接侵权责任人，其理应承担主要赔偿责任，但原告自身在冰垛高处进行堆放摆正冰块时未尽必要的安全注意义务，对该起事故的发生存在过错，应承担一定责任。被告辛振武作为原告吴永波的雇主，应当对雇员工作的冰垛周围采取安全防护措施，防止因冰块滑等原因致人滑落或摔到地面受伤，但其未尽合理范围内安全保护义务，所以对该事故发生，其应承担相应的赔偿责任；二是被告辛振武作为被告张臻的定作人，虽然按照法律规定承揽人在承揽工作中造成造成他人损害，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。本案被告张臻用挖掘机将冰块运至超过其视线范围的高度时，需要辛振武安排员工配合统一指挥方能确保安全堆放冰块，但其在安排指挥协调方面存在一定的过失，所以被告辛振武在这一方面亦应承担相应的赔偿责任。综上，本案原告吴永波工作中致残的损害后果，是由原告及二被告分别实施的数个行为间接结合发生的。应依法根据各自过失大小或者原因力比例，各自承担相应的赔偿责任。结合本案实际和各方过失大小的原因力比例，本院认为原告致残的损失应由被告辛振武承担40%的赔偿责任，被告张臻承担50%的赔偿责任，原告吴永波自担10%责任。
三、关于原告吴永波受伤及后续治疗期间相关合理损失的认定问题。本院认为因原告吴永波合理休治时间为伤后至定残前一日，吴永波的误工时间为131天，应按照大连地区2015年度城镇常住居民人均可支配收入的33591元的标准，故原告的误工费应为12055.95元（33591÷365×131=12055.95）；因原告合理陪护为伤后3个月1人，原告女儿吴艳美陪护，应按照大连地区2015年城镇常住居民年人均收入33591元，据此计算护理费，故护理费为8282.71元（33591÷365×3×30=8282.71）；因原告吴永波伤势严重不能行走，雇人抬担架等费用合理，应予保护，故交通费为1366.2元（636.20＋670＋60=1366.2）；住院伙食补助费应按当时实际每天50元标准计算即850元（50×17=850）元；营养费应按每天100元计算，即9000元（3×30×100=9000）；残疾赔偿金应按照大连地区2015年度城镇常住居民人均可支配收入的33591元的标准，自定残之日起按二十年计算。故残疾赔偿金为201546元（33591×20×30%=201546）；因被扶养人ＸＸ信、于桂清现同吴永海一起在庄河市内居住生活，被扶养人无劳动能力又无其他生活来源，由原告吴永波与吴永海二人赡养，应按照大连地区2015年度年消费性支出27482元的标准计算，故被扶养人的生活费应为78323.7元（27482×8÷2×30%＋27482×11÷2×30%=78323.7）；因司法鉴定确定予取内固定物费用20000元或按实际发生费用支付，双方对该鉴定结论无异议，本院予以确认。故原告选择直接给付20000元二次手术费符合法律规定，本院予以支持；对于原告要求精神损害抚慰金12000元的诉讼请求，根据原告吴永波的伤残程度给其造成的精神损害，本院认为6000元为宜。据此原告合理损失为408811.72元。
综上，对原告合理的诉讼请求，本院予以支持，对原告要求二被告承担连带赔偿责任等其他诉讼请求，因无法律依据，本院不予支持。对被告辛振武提出的原告受到伤害是由被告张臻造成的，其与张臻之间系承揽关系，应由被告张臻承担赔偿责任，其不应承担赔偿责任的辩解，因二被告之间确属承揽关系，故对该项辩解本院予以采信，但其不应承担赔偿责任的辩解，因无法律依据，本院不予采纳。对被告张臻提出的二被告之间系雇佣关系不是承揽关系，原告受伤无据佐证系张臻造成的，应由雇主辛振武承担赔偿责任的辩解，因不符合法律规定，也无事实和法律依据，本院不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告辛振武于本判决发生效力后10日内赔偿原告吴永波医疗费等各项经济损失赔偿163524.69元（包括已付52000元）。
二、被告张臻于本判决发生效力后10日内赔偿原告吴永波医疗费等各项经济损失204405.86元。
三、驳回原告吴永波的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费2384元，法医鉴定费3080元，合计5464元。由被告辛振武负担2185.6元、被告张臻负担2732元，原告吴永波负担546.4元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 员 宋相官
代理审判员 王丽丽
代理审判员 刘翔宇
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 姜丽丽