江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏05民终1806号
上诉�（原审被告）：福建永安市森源家具有限公司，住所地福建省永安市燕江东路819号一楼。
法定代表人：苏如旭，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈红霞，女，该公司工作人员。
上诉人（原审被告）：福建森源家具有限公司，住所地福建省南安市康美镇福铁工业区。
法定代表人：苏如旭，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈红霞，女，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：浙江亚厦装饰股份有限公司，住所地浙江省上虞章镇工业新区。
法定代表人：丁海富，该公司董事长。
委托诉讼代理人：沈梦姣，女，该公司工作人员。
上诉人福建永安市森源家具有限公司（以下简称永安森源公司）、福建森源家具有限公司（以下简称森源公司）因与被上诉人浙江亚厦装饰股份有�公司（以下简称亚厦公司）买卖合同纠纷一案，不服苏州工业园区人民法院（2017）苏0591民初7783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
永安森源公司、森源公司上诉请求：撤销一审判决，改判永安森源公司无须支付亚厦公司预付款221400元、违约金73800元；森源公司无须承担连带责任，诉讼费用由亚厦公司承担。事实和理由：一、永安森源公司并未收到亚厦公司要求解除合同的通知，涉案合同并未解除，从上述通知的落款时间来看，系亚厦公司为达到诉讼目的恶意所为；二、合同签订后，亚厦公司逾期支付预付款导致永安森源公司无法按期履行合同，亚厦公司违约在先，永安森源公司有权行使先履行抗辩权，无需承担违约责任。因亚厦公司的逾期付款行为其应承担66420元的违约金，基于�，永安森源公司与亚厦公司协商解除了合同，将预付款抵作其他项目应付款，其他两清。
亚厦公司辩称：一、永安森源公司于一审庭审中确认收到了亚厦公司发送的解除合同通知函；二、亚厦公司支付预付款的时间为2016年8月，森源公司出具承诺函的时间为2017年3月，亚厦公司的付款时间并不影响永安森源公司履行合同。
亚厦公司向一审法院起诉请求：判令永安森源公司返还预付款221400元并支付违约金73800元，森源公司对永安森源公司的上述债务承担连带清偿责任；本案的诉讼费用由永安森源公司、森源公司承担。
一审法院认定事实：亚厦公司（甲方、需方）向森源公司（乙方、供方）购买木制品，双方于2016年7月18日签订《建材产品购销合同》，约定：“鉴于甲方因承接的工程施工需要，需采购苏州中心广场7#楼酒店精装修一段标木制品……1、产品信息：见清单。2、合同价格：合同暂定价格为￥738000（大写柒拾叁万捌仟圆整）；本合同采用固定单价方式……7、价款支付及结算：7.1付款方式：合同签订后一周内，甲方向乙方支付合同总金额30%作为预付款；进度款：发货前支付至该批货款的70%；全部产品安装完成、竣工决算后15天内付至合同总金额的95%，预留5%质保金，质保期贰年……9、补充条款：供货安装时间：项目木饰面暂定交货期2016年11月10日，甲乙双方协商在7月15日前制定出深化、下单、进度、安装各节点的进度计划表，8月15日前完成图纸深化及相关技术资料确认工作，木制品到货时间10月15日，11月5日安装完成，11月8日前甲方组织验收交付……23、合同的解除和终止……23.2乙方发生下列情形之一的，甲方有权单方解除本协议：……23.2.2逾期供货或逾期完成安装工作累计达到10天及以上，或合同约定分批交货达2次以上……23.2.11甲方依通用条款23.2条解除合同的，乙方还应承担暂定合同价格10%的违约金……”加盖有森源公司合同专用章的固定家具投标详细清单载明了合同标的物为长椅、沙发等，单价从4608元至70848元不等。
后森源公司将《建材产品购销合同》中的权利义务概括转移至永安森源公司，为此，亚厦公司与森源公司、永安森源公司于2016年7月19日签订了《三方协议》，载明：“甲方：浙江亚厦装饰股份有限公司、乙方：福建森源家具有限公司、丙方：福建永安市森源家具有限公司。甲乙双方在苏州中心广场7#楼酒店精装修一标段木制品项目上为合作伙伴，丙方系乙方设立的全资子公司，现乙方因经营需要变更履行主体事宜，三方达成以下协议：一、经甲乙丙三方协商一致，甲乙双方所签订的《建材产品购销合同》，�履行人乙方，现变更为丙方作为实际履行人，原合同中权利义务由甲、丙方继续履行。二、本协议签订后，甲、乙双方已经履行的事项，乙方有义务配合丙方进行全面交接，并对丙方在履行原合同中承担连带责任。”
上述合同签订后，亚厦公司于2016年8月26日向永安森源公司支付了预付款221400元。因永安森源公司未向亚厦公司交付合同标的物，森源公司于2017年3月9日出具承诺书一份，载明：“致：浙江亚厦装饰股份有限公司：关于苏州W酒店固定家具项目，其中包括：弧形沙发及柱子1组、柱形沙发1组、圆形茶几1组、弧形沙发1组、弧形沙发1组、沙发2组、沙发6组、沙发2组、沙发2组、接待台边沙发座垫4件、柱子1组、柱子1组、弧形沙发1组、现我司承诺于2017年4月15日前生产完成并出货，安装完成，未完成按合同条款处罚。”一审庭审中，亚厦公司、永安森�公司、森源公司一致确认，该承诺函中载明的货物与合同清单载明的货物一致，永安森源公司未向亚厦公司交付上述货物。
因永安森源公司未交付合同约定的标的物，亚厦公司于2017年5月2日向永安森源公司发送了《通知函》，解除涉案《建材产品购销合同》，通知于2017年5月13日到达永安森源公司，永安森源公司确认收到了上述通知。
一审审理过程中，永安森源公司提交了结算函、催款函、快递单、案件受理通知书，用于证明亚厦公司结欠永安森源公司进度款及质保金4407129.86元，因亚厦公司拖欠款项，永安森源公司才未履行涉案合同，因此，永安森源公司无违约行为。永安森源公司确认，上述款项4407129.86元为本案所涉法律关系外所产生，永安森源公司另案主张了该款项，故不在本案中主张抵销。
一审法院认为：亚厦公司与森源公司签订的《建材产品购销合同》系双方真实意思表示，依法成立生效。该合同生效后，亚厦公司与永安森源公司、森源公司签订《三方协议》，约定森源公司将合同项下的权利义务概括转移至永安森源公司，故永安森源公司受《建材产品购销合同》的约束，应当按照合同的约定履行自己的义务。根据《建材产品购销合同》的约定，永安森源公司不得晚于2016年11月10日交付合同标的物，不得晚于2016年11月5日完成安装，但截至一审庭审之日即2017年11月14日，永安森源公司仍未履行上述义务，违反了合同约定，该行为符合合同第23.2.2条约定的解除条件：永安森源公司逾期供货或逾期完成安装工作累计达10天以上，亚厦公司有权单方解除合同，故亚厦公司解除合同于法有据，一审法院予以支持。亚厦公司解除合同的通知于2017年5月13日到达永安森源公司，故合同于该日期解除。合�解除后，对于已经履行的部分，亚厦公司有权要求恢复原状，故亚厦公司要求永安森源公司返还预付款221400元的诉请，符合法律规定，一审法院予以支持。合同的解除，不影响违约责任的承担，永安森源公司未按照合同的约定履行义务，已构成违约，应按照合同的约定支付违约金。《建材产品购销合同》第23.2.11条约定，亚厦公司依据合同第23.2条解除合同的，乙方还应承担合同价格738000元的10%的违约金73800元，现亚厦公司依据23.2条的约定解除《建材产品购销合同》，永安森源公司应当据此支付违约金73800元，故亚厦公司的相关诉请于法有据，一审法院予以支持。关于辩称，因亚厦公司未支付至合同价款70%进度款，因此永安森源公司未交付货物的意见，一审法院认为，涉案合同签订后，亚厦公司向永安森源公司支付了30%的预付款，永安森源公司也未向亚厦�司交付与预付款相应的货物。另，在合同明确约定永安森源公司履行期限及逾期履行法律后果的情形下，永安森源公司以亚厦公司未付足款项为由拒绝发货，但又未就款项的支付事宜，向永安森源公司发出通知，故一审法院对永安森源公司的该项意见不予采纳。
关于亚厦公司要求森源公司承担连带责任的诉请，一审法院认为，本合同解除后，连带之债的债务人应当承担的民事责任仍应担保。本案中，森源公司在《三方协议》上盖章，约定其对永安森源公司的债务承担连带责任，该约定对森源公司具有约束力，亚厦公司要求森源公司对永安森源公司返还221400元预付款及支付违约金73800元的债务承担连带责任的诉请，有相应的事实及法律依据，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九�七条、第九十八条、第一百一十四条第一款之规定，判决：一、永安市森源公司于判决生效之日起十日内返还亚厦公司预付款221400元并支付违约金73800元，合计295200元；二、森源公司对永安市森源公司的上述付款义务承担连带清偿责任。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5728元，减半收取计2864元，由永安市森源公司、森源公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审经审理查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。
本院认为，亚厦公司与永安森源公司、森源公司于2016年7月19日签订的《三方协议》，系当事人真实意思表示，依法成立并生效。通过三方协议，永安森源公司概括受让2016年7月18日《建材产品购销合同》中森源公司的权利义务，永安森源公司应按约履行。亚厦公司虽晚于《建材产品购销合同》约定的期限支付预付款，但考虑到发生合同主体变更的客观事实，结合永安森源公司实际收取预付款且未提出异议的行为，本院对永安森源公司主张其不履行合同系行使先履行抗辩权的行为，不予支持。永安森源公司未能提交证据证明在收取亚厦公司预付款后，存在履行合同的行为，构成根本违约，亚厦公司有权根据合同法规定及合同约定解除涉案合同，并要求永安森源公司承担违约责任。永安森源公司主张与亚厦公司达成合意将后者已支付的预付款用于抵扣其他项目应付款，缺乏依据，本院亦不予支持。合同明确了违约行为及相应后果，永安森源公司对此明知，一审法院认定永安森源公司返还亚厦公司已支付的预付款221400元，并按照约定支付违约金73800元，森源公司对此承担连带责任，符合双方约定及法律规定，并无不当。
综上所述，永安森源公司、森源公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费5728元，由福建永安市森源家具有限公司、福建森源家具有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 晓 蕾
审 判 员 冯 月 青
审 判 员 唐 蕾
二〇一八年五月七日
法官助理 夏玉琴书记员莫敏健