济南市天桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）天民一初字第281号
原告济南金蓝领人力资源管理有限公司，住所地济南市。
法定代表人孙海，董事长。
委托代理人黄梁林，北京市德恒（济南）律师事务所律师。
委托代理人吕荣军，男，济南金蓝领人力资源管理有限公司职工，住济南市。
被告董智，男，住济南市。
委托代理人徐龙，山东圣义律师事务所律师。
委托代理人初雨，男，山东圣义律师事务所实习律师，住济南市。
第三人中国重汽集团济南橡塑件有限公司，住所地山东省济南市。
法定代表人李建亭，董事长。
委托代理人韩涛，男，中国重汽集团济南橡塑件有限公司职工，住济南市。
原告济南金蓝领人力资源管理有限公司（以下简称金蓝领公司）与被告董智、第三人中国重汽集团济南橡塑件有限公司（以下简称重汽集团橡塑件公司）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金蓝领公司的委托代理人黄梁林、吕荣军，被告董智及其委托代理人徐龙、初雨到庭参加诉讼。第三人重汽集团橡塑件公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法对其进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告金蓝领公司诉称，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会所作的济天劳人仲案[2015]31号仲裁裁决书认定事实、适用法律错误。2012年1月1日，原告与被告依法签订劳动合同，并派遣被告至重汽集团橡塑件公司工作。2014年11月，被告在未通知原告，更未经原告许可的情况下，私自与济南同昕人力资源管理服务有限公司（以下简称同昕公司）签订劳动合同，并由该劳务派遣公司将被告派遣至章丘市天源化工有限公司工作。虽经原告及用工单位重汽集团橡塑件公司催促，被告仍拒不到用工单位参加生产，造成用工单位一条生产线无法正常运转，造成严重经济损失。被告的行为严重违反劳动合同法和劳动合同的相关规定及约定。同时，由于被告在劳动合同期限内私自与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，并造成用工单位退回，原告需要支付巨额违约金，因此，原告根据劳动合同法第39条第四项，第65条“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”，劳动合同第26条“乙方由下列情形之一被用工单位退回的，甲方可以解除合同，不支付经济补偿……4、乙方未经甲方及用工单位许可同时与其他单位建立劳动关系，对完成用工单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的”之规定，原告依法解除与被告的劳动合同，符合法律规定，并无不当，并且根据劳动合同法的相关规定、劳动合同的相关约定，原告并无向被告支付经济补偿金的法定和约定依据。2014年12月8日，因被告违反劳动合同法和劳动合同约定存在“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的”情形，原告依法与被告解除劳动合同，并非仲裁裁决中认定的原、被告双方协商一致解除劳动合同。因此济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会认定原告支付被告经济补偿金是错误的。且原、被告解除劳动合同的时间为2014年12月8日，而非济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会认定的2014年11月5日。原告依法为被告发放工资及缴纳社会保险至2014年11月30日。被告违反劳动合同法及劳动合同约定，存在“同其他单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成严重影响，或经用人单位提出，拒不改正”的情形，原告依法与被告解除劳动关系，并依照法律规定无需向被告支付经济补偿金。仲裁裁决认定原告依据劳动合同法第36条、46条、47条之规定支付被告经济补偿金为认定事实和适用法律错误。现特向法院起诉，请求判令：1、原告无须向被告支付经济补偿金人民币24682元；2、被告承担本案诉讼费用。
被告董智辩称，原告所述与事实不符。被告与同昕公司签订了劳动合同，并非是因被告的原因所签订。在与同昕公司签订劳动合同以前，被告一直在第三人处工作，工作过程中，被告受原告及第三人的管理和约束，并根据原告和第三人的要求与同昕公司签订了劳动合同，劳动合同签订后，被告工作的地点、内容、性质均没有任何的变化。以上事实足以说明被告与同昕公司签订劳动合同是由原告及第三人主张的。在被告与原告和第三人协商解除劳动合同的情况下，根据法律规定，原告及第三人应当向被告支付经济补偿金。
第三人重汽集团橡塑件公司未到庭，仅提交书面答辩意见称，2012年，被告董智等6人由原告金蓝领公司派遣至第三人处工作。2014年11月，被告董智等6人在未通知原告金蓝领公司和第三人，更未经原告及第三人同意的情况下，私自与同昕公司签订劳动合同，并由该劳务派遣公司将被告派遣至章丘市天源化工有限公司工作。虽经原告金蓝领公司和第三人多次催促被告董智等6人到岗参与生产，但被告董智等6人拒不到第三人处参加生产。期间，由于被告董智等6人毫无征兆及未履行任何告知程序情况下，另行寻找工作单位，更换工作，致使第三人公司一条生产线无法正常运转，造成重大经济损失，延误产品的正常交付。无奈之下，第三人根据与原告金蓝领公司签订的《劳务派遣协议》之约定，由于被告董智等6人存在“严重违反乙方（即第三人）劳动纪律、规章制度”、“给乙方造成重大经济损失”及“派遣期未满，被派遣劳动者提出停止派遣或擅自离岗”的行为，并且根据《中华人民共和国劳动合同法》第65条之规定，将被告董智等6人退回原告金蓝领公司，并要求原告金蓝领公司根据《劳务派遣协议》按照每人2000元的标准向第三人支付了违约金。另，被告董智等6人私自变更用工单位，拒不到第三人处提供劳动，给第三人造成了严重的经济损失和信誉损害，在整个事情的处理过程中，第三人也是一个受害者。
经审理本院查明：2005年11月，原、被告之间建立劳动关系，被告董智被派遣至第三人重汽集团橡塑件公司处工作。2012年3月22日，原、被告最后一次签订劳动合同，期限自2012年1月1日至2014年12月31日。合同未对工资具体数额进行约定，仅约定被告的工资依照用工单位的规章制度执行。2012年12月10日，原告金蓝领公司（甲方）与第三人重汽集团橡塑件公司（乙方）签订《劳务派遣协议》，期限自2012年12月10日起至2017年12月31日止。被告董智被派遣至第三人重汽集团橡塑件公司处工作，直至2011年11月。原告金蓝领公司为被告董智缴纳社会保险的期间为2005年6月至2014年11月。2014年12月9日，原告金蓝领公司为被告董智办理社保减员手续。被告董智在职期间，工资由原告金蓝领公司发放，工资一直发放至2014年11月。
2015年1月23日，被告董智以原告金蓝领公司为被申请人，向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：被申请人支付9个月经济补偿金24682.1元及5个月双倍工资差额12010.2元。济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会裁决金蓝领公司支付董智经济补偿金24682元，驳回董智双倍工资的请求。原告金蓝领公司不服仲裁结果，诉至我院，请求判令：1、原告无须向被告支付经济补偿金人民币24682元；2、被告承担本案诉讼费用。诉讼中，被告董智同意按仲裁结果主张，放弃要求原告支付双倍工资的仲裁请求。
关于原、被告之间劳动关系的解除，原告金蓝领公司称，被告董智在被派遣至第三人重汽集团橡塑件公司工作期间，未经原告及第三人同意，私自离岗，并与案外人同昕公司签订劳动合同，并接受该公司派遣，至章丘市天源化工有限公司上班，原告金蓝领公司以此为由解除与被告的劳动关系，并赔偿重汽集团橡塑件公司违约金1.2万元。为此，原告提交证据1、安全生产责任书（复印件），证明2014年11月10日，被告向章丘市天源化工有限公司签署安全生产责任书，同意该公司规章制度，参与其生产活动；证据2、被告与同昕公司签订的劳动合同、同昕公司与章丘市天源化工有限公司签订的劳务派遣协议及同昕公司的派遣人员名单（均为复印件）；证据3、重汽集团橡塑件公司关于退回被告董智等6人劳务派遣工的函；证据4、原告金蓝领公司向其公司工会委员会发的解除与被告劳动合同的函；证据5、工会委员会同意解除的复函；证据6、社保减员表；证据7、解除劳动合同证明书；证据8、重汽集团橡塑件公司内部收据及建设银行单位客户专用回单。经质证，被告董智对证据1，承认由被告本人签名，但对落款日期不予认可；对证据2系复印件，不清楚其真实性，但认为被告系原告派遣到第三人处工作；对证据3，承认重汽公司印章的真实性，但对证明内容不予认可，系重汽集团橡塑件公司单方出具；对证据4、5的真实性无异议，但不认可内容，对工会复函制定程序合法性有异议，工会没有向被告调查询问，剥夺了被告的答辩权；对证据6无异议；对证据7真实性有异议，认为该证据与原告陈述的解除劳动合同时间自相矛盾，且被告并未收到过该解除合同通知；对证据8不予认可，认为原告及第三方属于关联公司，具有关联关系。被告董智辩称，被告自2005年11月即接受原告派遣至第三人处工作。2014年11月，原告与被告、第三人协商未果的情况下，将被告的劳动合同由原告改为同昕公司，在与同昕公司签订合同后，被告的工作内容、地点、性质均没有发生任何变化，对于原告所陈述的是由同昕公司将被告派遣至章丘市天源化工有限公司这一情况被告在签订合同时并不知晓，被告完全按照原告及第三人、同昕公司的管理和要求进行工作；原告与被告、第三人协商未果的情况下，单方变更合同以后并没有向被告支付经济补偿金，被告为了维护自身权益诉至济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会。为证明以上主张，被告董智提交证人贾学磊、王国栋的书面证言，并申请证人贾学磊出庭作证。原告金蓝领公司对证人证言不予认可，认为证人与被告之间存在利害关系。本院对原告提交的证据3、4、5、6的真实性予以确认，对证据2，虽被告不予认可，但结合被告认可与新的用人单位签订劳动合同的事实，本院对该证据予以确认；对于证据6因无法证明被告已签收，本院不予认定；对于证据7，因第三人未到庭质证，本院不予认定。对于原告提交的证据1安全生产责任书，虽该责任书的落款处加盖的公章为章丘市天源化工有限公司，但安全生产责任书的最后一段却载明“以上条款制度是为了保证广大员工的身体健康和重汽的产品质量…”，与最后的落款单位存在矛盾。本院认定，可以合理怀疑该安全生产责任认定书并非被告与章丘市天源化工有限公司签订，对于原告金蓝领公司称被告私自到章丘市天源化工有限公司上班的主张本院不予采信，本院对原告主张被告私自与案外人签订劳动合同的主张亦不予采信。因被告董智与案外人同昕公司签订的劳动合同时间为2014年11月10日，故本院认定，原、被告之间劳动关系于2014年11月10日解除。
关于被告董智离职前12个月的平均工资，仲裁查明为2598.1元，被告董智对此认可，原告金蓝领公司虽不予认可，但在限定时间内未向本院提交被告离职前12个月的工资发放明细，应当承担举证不能的不利后果，故本院认定，被告董智离职前12个月的平均工资为2598.1元。
以上事实，有原告金蓝领公司提交的仲裁裁决书、劳动合同、派遣协议、安全生产责任书、社保减员表，被告董智提交的社会保险个人权益记录单等证据证明，并有原、被告的当庭陈述，在案为凭。
本院认为，被告董智自2005年11月即与原告金蓝领公司建立劳动关系，接受金蓝领公司派遣，至第三人重汽集团橡塑件公司处工作。2014年11月10日，被告董智虽与案外人同昕公司签订劳动合同，但据原告提交的安全生产责任书载明的“重汽”可以推定该安全生产责任书并非案外人章丘市天源化工有限公司出具，原告金蓝领公司提交的证据不仅不能证明自身所主张的事实，证据内容载明的“重汽”对原告金蓝领公司的主张具有不利证明作用。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。原告金蓝领公司作为用人单位，应当对原、被告之间劳动关系的解除负有举证责任，首先，原告金蓝领公司在诉讼中仅证明被告董智与案外人同昕公司另行签订劳动合同，但对其主张被告董智至另一派遣单位上班的事实未提供有效证据予以举证证明，更未就被告董智具有损害原告金蓝领公司利益的行为进行举证。其次，原告金蓝领公司提交的安全生产责任书中载明的“重汽”字样与落款的矛盾之处可以引起对于该份证据合法性的合理怀疑，该份证据更能够印证被告董智所称的工作地点未改变、仅变更合同相对方的主张。综上，原告金蓝领公司未举证证明其解除劳动合同关系系被告私自离职，应当承担举证不能的不利后果。原告金蓝领公司应当向被告董智支付经济补偿金23382.9元（9×2598.1元）。关于被告董智要求原告支付双倍工资差额的仲裁请求，原、被告均认可且未就该项仲裁裁决结果起诉，本院对该项仲裁结果予以确认。第三人重汽集团橡塑件公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为对其举证、质证、答辩等诉讼权利的放弃，应当承担对己不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
原告济南金蓝领人力资源管理有限公司于本判决生效之日起10日内向被告董智支付解除劳动合同经济补偿金23382.9元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告济南金蓝领人力资源管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 梁 艳
人民陪审员 张烟军
人民陪审员 石兆凤
二〇一六年六月一日
书 记 员 于 蕊