�建省莆田市荔城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）荔民初字第792号
原告（反诉被告）高某某，男，1960年1月1日出生，汉族，居民，住所地山西省河津市铝基地翠微区。
委托代理人陈新芳，福建品义律师事务所律师。
被告（反诉原告）占某某，男，1982年1月3日出生，汉族，居民，住所地福建省莆田市荔城区。
委托代理人范进泉，福建诚毅律师事务所律师。
委托代理人胡明立，福建诚毅律师事务所律师。
原告高某某（反诉被告）因与被告占某某（反诉原告）买卖合同纠纷一案，本院于2013年1月6日立案受理。2014年2月14日，被告占某某提起反诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月10日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）高某某的委托代理人陈新芳，被告（反诉原告）占某某及其委托代理人胡明立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高某某诉称：2013年2�5日，原告在互联网找到了被告，原、被告双方通过QQ与电话联系，口头上约定了原告向被告购买仿古家具，即餐桌人民币12000元（以下币种均为人民币）＋博古架4900元＋书柜12000元＋办公桌13000元＋三件套3900元＋床26000元＋罗汉床8000元＋三件套2800元，总价款为82600元，并约定原告向被告预付货款，发货地点为福建省莆田市荔城区工艺美术城2F综合区6-83，被告收到预付款后应由被告代办托运，由原告承担运费，将货物于2013年5月5日送至原告所在地。次日，原告通过银行转账方式向被告支付了预付款共计81600元。在履行期限届满之前，被告却以各种理由延迟履行发货的义务，时至今日，也没有将货物送往原告所在地，致使原告不能实现购物合同目的。请求判令：1、解除原、被告口头约定的仿古家具买卖合同；2、被告立即返还原告已支付的货款81600元，自2013年2月6日计算�实际还款之日止按照同期银行贷款利率计算利息；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告占某某无作书面答辩，但在庭审时辩称：1、本案原告诉请的理由与本案所述的实际不符。原告购买的货物有餐桌12000元等总计为192300元；2、被告至今尚未发货，是因为原告多次要求暂时不发货，后来直接要求退货，经协商，被告不答应退货，后原告又捏造地址，故货物未发货的违约责任在原告，是原告先违约导致原告尚未发货；3、原告已经支付的八万多元不是预付款而是定金。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求，并要求原告继续履行合同并支付货款。
被告（反诉原告）占某某反诉称：2013年初，被告与原告在QQ拍拍网网店认识，原告欲向被告购买红木家具。后双方经QQ、电话通话等方式多次聊天，最终达成原告向被告购买红木家具共计192300元（其中包含：板桌14000元、三件套3900元、客厅15000元、餐桌12000元、博古架4900元、玻璃书架12000元、化妆台68**元、顶厢箱衣柜39000元、竹办公桌13000元、床两件50000元、床1件8000元、摇椅3000元、128cm画案2200元、房间三件套2800元、230cm案台57**元）。被告依约向厂家定制上述家具，原告却告知被告房屋尚未装修完毕，要求延迟送货。后被告多次要求原告提供送货地址及收货人，但原告两次提供的收货地址及收货人不一致，故意捏造假地址给被告，企图造成未收到的情形，造成被告多次包装完成又无法送货、多重运费的经济损失。后，原告直接表明不要家具，且要求被告退还全部已付款。被告多次协商要求原告按照双方约定履行合同义务，但原告就是执意要违反合同，无视家具已经全部定制包装等待发货的事实。因原告的行为，导致被告常被供货商催款提货，被告只能将部分货物先垫资并暂放卖场，以将损失降到最低，但也因此产生其他费用。现今，红木市场家具价格上涨，若被告欲要提货，仍需支付上涨费用，整体红木家具较订货时涨幅为7个百分点。综上，原告与被告之间的合同合法有效，原告应当按照双方约定履行合同，依约接收货物并支付全部货款。同时，原告应当承担因拒收货物的违约行为给被告造成的经济损失。请求判令：1、原告继续履行原告与被告间的买卖合同；2、原告向被告赔付因拒绝收货给被告造成的经济损失共计17401元（其中：家具价格上涨13461元，货物到站搬运及车费350元，货物运回客车仓库450元，货物包装木架费1240元，家具到莆田运费、搬楼费、商场进场费1400元，家具车费到工艺城500元）；3、本案诉讼费用及反诉费用均由原告承担。
原告（反诉被告）高某某对反诉辩称：1、依法驳回被告的反诉请求。2、原被告之间达成的总货款是八万多�不是被告说的十几万，在手机的电话录音里被告有承认是八万多。3、退一步来说，若原告继续履行买卖合同，价款上涨的收益也是属于原告的。仿古家具有升值的空间，按照合同约定是属于原告所有。4、被告所说的车费等没有证据证实，被告所提供的证据与本案没有关联性，与原告没有任何关系。
原告为证实其主张，向本院提供下列证据：
证据1：原告的身份证复印件一份，欲证明：原告主体适格。
证据2：工商银行转账凭证、工商银行汇款明细单原件各一份，欲证明：原告通过工商银行转账方式于2013年5月6日分两次向被告支付了货物预付款共计81600元。
证据3：原被告QQ聊天记录一份，欲证明：原告向被告订购总价款为81600元红木仿古家具，并约定2013年5月5日发货。
证据4：手机通话录音笔录及光盘原件一份，欲证明：被告收到原告预付款81600元，被告自己承认原被告双方达成协议家具总价款为9万元；被告直到现在都没有履行合同主要义务即交货的义务。
被告经当庭质证认为：
对证据1没有异议。
对证据2两笔汇款的数额没有异议，但原告汇款的时间不是2013年5月6日，而是2013年2月6日，一笔为1万元，另一笔为71600元。说明2013年2月6日之前双方就金额及货物已达成协议，
对证据3的信息予以确认，但对证明对象有异议，“半亩堂”即原告单方面陈述变更合同，被告没有予以确认，实际上双方在2013年2月6日之前达成协议。《合同法》规定合同变更必须符合变更要件，若没有明确变更即合同未变更，本案中被告没有明确答应原告变更合同的请求，故原告提供的证据不能证明合同已经变更或者合同价款为81600元的事实，该证据不能作为定案依据。
对证据4的质证意见：该证据与被告提供的聊天记录不一致，原告称被告自认总货款是9万多不符合事实，实际总价款为十几万元。聊天记录中被告承认81600元是定金，且这个也并非被告对合同的意思表示，被告确认的都是十几万元的货物。
本院经审查分析认为：被告对证据1没有异议，本院予以确认。被告对证据2的真实性没有异议，本院对该证据的真实性予以确认，但无法证明原告所称的该81600元是预付款。被告对证据3的信息予以确认，本院对该份证据的真实性予以确认。但该份证据无法证明原告所要证明的内容。故对该份证据的关联性本院不予认定。对证据4，该份证据与被告提供的聊天记录内容除了货款总额及81600元的性质问题等内容有出入之外均一致，故对该份通话记录的真实性可以确认，但无法证明原告所要证明的对象。
被告为证实其主张，向本院提供以下证据：
证据1：聊天记录复印件5页，欲证明：1、原告分几次向被告订购红�家具共计192300元的事实；2、原告要求被告逾期发货是事实。
证据2：合同约定的家具照片（大张7张，小张26张），欲证明：被告已经定制好原告所要购买的家具。
证据3：林一茶艺（销售单）一份、福建省晋江市三能茶具有限公司发货清单一份、京碧家具送货单两份，欲证明：被告已经就原告所定制的家具全部制作完成，且各供货商家也向被告送货的事实。
证据4：收款收据四份、付款凭证一份，欲证明：因原告对是否发货态度反复，给被告造成包装、运费、仓储、商场进场费等经济损失计3940的事实。
证据5：手机录音资料三份（光盘一份），欲证明：原告对是否交货多次反复，最后更是无视被告家具已经全部定制包装，强行要求解除合同的违约事实。
对被告提供的上述证据，原告经质证认为：
对证据1的真实性及证明对象均有异议。不能证明被告所要主张的�容与事实，其内容均为被告单方面陈述，陈述的过程中均在询问价格。
对证据2、3的真实性无法确认，也无法确认与本案具有关联性，亦无法证明被告已定制好家具。
对证据4的真实性、关联性均有异议。均不是正式的发票，也没有签订合同，发货清单与原告及本案没有关联性，体现不出送货地点及买家。
对证据5的证明对象有异议，反而证明被告没有履行发货及交货的义务。
本院经审查分析认为：虽原告对证据1的真实性有异议，但因该证据系被告提出，故在聊天内容中对被告不利的部分，应视为被告的自认，本院予以认定。但该份证据无法证明被告所要证明的双方货物总价款为192300元的事实。对于证据2，该份证据无法证实与本案具有关联性，故对该份证据，本院不予认定。对于证据3，该份证据无法证实记载的家具系原告订购的家具，不具有关联性，且对该份证据的真实性无法确认，故本院不予认定。对于证据4，收款收据中记载的货物搬运及车费等均无法体现是否系搬运本案的货物，且均非正式发票，故对该组证据，本院不予认定。对于证据5，原告对该份证据的真实性没有异议，本院予以确认。根据双方当事人的通话内容，可以体现原告要求退货的事实。故对该份证据，本院予以认定。
双方对下列事实有争议，现本院结合原、被告双方诉辩和举证、质证情况，经审查、分析并认定如下：
1、原、被告买卖合同总价款的问题
原告主张，其向被告购买的家具总价款82600元，包括餐桌12000元、博古架4900元、书柜12000元、办公桌13000元、三件套3900元、床26000元、罗汉床8000元、三件套2800元，并提供双方当事人的QQ聊天记录及手机通话记录各一份欲以证明。
被告认为，原告向其购买的家具总价款为192300元，包括板桌14000元、三�套3900元、客厅15000元、餐桌12000元、博古架4900元、玻璃书架12000元、化妆台68**元、顶厢箱衣柜39000元、竹办公桌13000元、床两件50000元、床1件8000元、摇椅3000元、128cm画案2200元、房间三件套2800元、230cm案台57**元，并提供双方当事人的QQ聊天记录以及通话记录欲以证明。
本院经审查、分析认为，根据原告提供的QQ聊天记录可以看到原告在陈述其所要的产品后又说明“其他的我先不订购了谢谢了”、“其他的先不要发发过来我也没那莫多钱付给你”，而被告则陈述要求和股东商量之后表示“上资说的货都备好装箱在仓库”，并进一步向原告列明其之前所要购买的货物清单，且原告自认在此之前已经汇款81600元给被告，说明双方在此之前已经就买卖合同的货物数量、种类等已达成一致协议，且原告已经将81600支付给被告。故原告所述其要购买的产品应视为�双方约定的买卖合同内容的变更，但被告并未对原告提出的变更作出明确的表示，即应认为被告不同意对双方之前形成的买卖合同作出变更。
原告自认其所提供的QQ聊天记录是真实的，故在该聊天内容中，被告复制粘贴了一份货物清单，应当视为被告自认的双方在此之前达成协议中的货物清单，其中包括三件套3900元、客厅15000元、餐桌12000元、博古架4900元、玻璃书架12000元、化妆台68**元、顶厢箱衣柜39000元、竹办公桌13000元、床两件50000元、床1件8000元、摇椅3000元、128cm画案2200元、230cm案台57**元。
在原告提供的QQ聊天记录中被告占某某复制粘贴了其与原告在此之前的QQ聊天内容，该聊天内容与被告占某某提供的QQ聊天记录的内容相互印证。在确认货物清单之前，原告询问了两种案台的价格，在被告回复价格后，原告并未就是否购买案台作出明确的表示，且被告没有�供其他证据佐证原告对该案台的购买有过明确的认可，故该案台不应计算在原告所购买的货物内。另，原告在询问房间三件套的价格“3个都900，2700，好么？”后，被告表示要“2800吧”，但原告对此没有肯定地表示其同意被告回复的价格，故房间三件套也不能计算在原告所购买的货物内。综上，原告向被告购买了价值人民币169800元的货物，包括三件套3900元、客厅15000元、餐桌12000元、博古架4900元、玻璃书架12000元、化妆台68**元、顶厢箱衣柜39000元、竹办公桌13000元、床两件50000元、床1件8000元、摇椅3000元、128cm画案2200元。
2、原告已经支付的81600元的性质问题
原告主张，其向被告购买的货物总价值为82600元，其向被告支付的81600元系预付款。
被告认为，原告支付的81600元不是预付款，而是定金。
本院经审理分析认为，被告在QQ聊天记录中自认71600元系定�款，即包含定金及预付款。根据《担保法》的规定，定金的数额不应当超过合同标的的20%。现合同标的为169800元，故定金的数额为33960元，剩余的47640元应当视为原告支付的合同预付款。
3、原、被告谁违约的问题
原告主张，其向被告购买价值82600元的货物，约定被告应于2013年5月5日送至原告指定地点，原告也已经支付81600元，但被告至今未发货，迟延履行合同约定的义务，已经构成根本违约。
被告认为，其至今未发货的原因是原告多次要求暂不发货，后又要求退货，但其不同意退货。后原告又捏造假的地址，致使被告不敢发货给原告。且被告多次询问原告发货地址，但原告自认其所述的地址都不是真实的。
本院经审理分析认为：原告提供的QQ聊天记录中显示2013年4月15日其曾要求被告于2013年5月5日发货至原告指定的地址，但被告在2013年5月5日并未发货。根据双方当事人的QQ聊天记录，在原告要求被告发货时，双方并没有明确表示应当发哪些货物，且原告在确认发货时间之前对所要购买的商品单方面要求进行变更，被告对此并未表示同意，故该合同内容应视为未变更，原、被告应当按照双方当事人约定的合同内容履行自己的义务，即按照合同总价款169800元履行合同义务，而原告单方面变更合同内容应视为违约。另根据双方当事人2013年5月3日的手机通话录音显示，原告自认其告知被告的发货地址是虚假的，且原告多次明确表示其不要货物，要求被告退还已经支付的6万元，原告的这一表示应视为其拒绝继续履行合同义务，并愿意用2万元来赔偿被告的损失。根据合同法的规定，在双务合同中，在后履行一方当事人出现财产状况严重恶化或丧失或可能丧失履行债务之能力等情形时，应先履行的一方当事人可以主张不安抗辩，在对方未履行对待给付或提供担保之前，可以拒绝自己债务之履行。在本案中，因原告只支付合同的部分款项，现原告明确表示其不愿意继续履行合同义务，被告有理由相信若其发货，原告会拒绝支付合同约定的剩余款项，故被告拒绝给原告发货可视为行使不安抗辩权。综上，原告的行为已经构成违约。
经庭审举证、质证，本院结合证据认证及对双方争议问题的分析，对本案的事实认定如下：
被告占某某从事网络销售仿古家具工作。2013年2月初，原告高某某通过互联网认识被告，双方通过腾讯QQ以及电话联系达成口头买卖仿古家具合同，约定原告高某某向被告占某某购买价值169800元的仿古家具，其中包括三件套3900元、客厅15000元、餐桌12000元、博古架4900元、玻璃书架12000元、化妆台68**元、顶厢箱衣柜39000元、竹办公桌13000元、床两件50000元、床1件8000元、摇椅3000元、128cm画案2200元。2013年2月6日，原告高某某通过案外人亢某某的账户将81600元汇至被告占某某的银行账户。原告汇款后单方面变更合同约定的仿古家具类型及数量，并要求被告于2013年5月5日按照变更后的货物清单发货。因原告提供的送货地址前后不一，被告占某某至今未发货。2013年5月3日，原告高某某电话联系被告占某某，要求退货并愿意支付人民币2万元作为赔偿。2013年5月5日，原告高某某再次在手机通话中表明其不再履行合同义务，要求退货。双方就买卖合同一事进行协商，未果。而后，被告占某某将博古架、梳妆台、餐桌、摇椅等部分货物放至卖场，其中客厅已出售。另一部分商品包括顶厢箱衣柜、板桌、玻璃书架、三件套、竹办公桌等家具仍然放置在工厂。现因原告高某某认为被告迟延履行发货义务，请求解除双方口头约定的买卖合同并退还已支付款项及利息，致讼。案经审理，因原、被告各执己见，致调解无效。
综上，本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告高某某与被告占某某在互联网上达成买卖合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。在合同履行过程中，原告因要求变更合同内容，而向被告提出解除合同，且以不提供具体发货地址，不支付剩余货款的行为表明不履行合同主要义务，原告的违约行为致使合同无法继续履行，故被告请求继续履行合同，本院不予支持。原告请求解除双方约定的口头买卖合同，本院予以支持。
现因原告的违约行为致使合同被解除，原告应承担违约责任。根据合同法的规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金。现因原告的违约行为导致合同无法继续履行，原告无权请求退还定金。因原告支付的款项中包括定金及预付款，根据《担保法解释》第一百二十一条的规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持，即定金数额应当是169800元×20%=33960元。另原告请求被告支付自2013年2月6日至实际还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息，没有事实和法律依据，本院不予支持，但可请求自权利主张之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，故被告应返还给原告货款人民币47640元及自权利主张之日起（2014年1月6日）起至还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。
被告主张原告所要购买家具系定制，且其已向厂家支付定金9万元，故要求原告在已付款的基础上赔偿被告的定金损失，但其所提供证据无法证实其主张，其应承担举证不能的法律后果，故对被告的该主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第�条第一款、第四十四条第一款、第六十条第一款、第七十七条第一款、第七十八条、第九十四条第（二）项、第一百零七条、第一百零八条、第一百三十四条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）占某某应在判决生效之日起十日内返还给原告高某某货款人民币四万七千六百四十元，并自二〇一四年一月六日起至还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息；
二、驳回原告（反诉被告）高某某的其他诉讼请求；
三、驳回被告（反诉原告）占某某的反诉请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉案件受理费人民币1979元，由被告（反诉原告）占某某负担人民币991元，原告（反诉被告）高某某负担人民币988元；反诉案件受理费人民币167.5元，由被告（反诉原告）占某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 黄元招
代理审判员 潘 丽
人民陪审员 郭益娴
二〇一四年七月四日
书 记 员 林 晶
附注法律条文
《中华人民共和国合同法》
第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。
法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。
法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
第一百三十四条当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。
《中华人民共和国担保法》
第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
第九十一条定金的数额由当事人约定，但�得超过主合同标的额的百分之二十。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释
第一百二十条因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。
第一百二十一条当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
申请执行提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期�履行其他义务的，应当支付迟延履行金。