广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民三终字第234号
上诉人（原审原告）：肖建平。
委托代理人：张红伟，系广东宝晟律师事务所律师。
委托代理人：赵秀娟，系广东宝晟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：巨庭工业（惠州）有限公司。
法定代表人：庄博彦。
委托代理人：赵常远，系广东卓言律师事务所律师。
上诉人肖建平因与被上诉人巨庭工业（惠州）有限公司（以下简称巨庭公司）劳动合同纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院作出的（2015）惠城法仲民初字第292号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人肖建平与其委托代理人张红伟，被上诉人巨庭公司的委托代理人赵常远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
肖建平向惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、解除与被申请人（本案被告）的劳动合同关系并要求被申请人支付经济补偿金67500元；2、被申请人支付2014年12月份工资2500元和年终奖2000元；3、被申请支付拖欠申请人2014年7月至11月份的工资15133元并加赔偿金15133元；4、被申请人支付2001年至今的应休未休劳动报酬32400元。惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会于2014年1月20日作出惠仲劳人仲案字（2014）1066号《仲裁裁决书》，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性向申请人支付2014年12月工资2500元；二、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性向申请人支付应休未休年休假工资2043.87元；三、驳回申请人的其它仲裁请求。
肖建平不服仲裁裁决，向原审法院起诉，请求：1、被告向原告支付经济补偿金67500元；2、被告向原告支付拖欠原告2014年7至11月份的工资15133元并加付赔偿金15133元；3、被告向原告支付2014年12月份的工资2500元和年终奖2000元；4、被告向原告支付原告2001年至今应休未休年休假的劳动报酬共计32400元。
原审法院经审理后，判决如下：一、被告巨庭工业有限公司应在本判决生效之日起五日内一次性向原告肖建平支付2014年12月份工资人民币2500元。二、被告巨庭工业有限公司应在本判决生效之日起五日内一次性向原告肖建平支付应休未休年休假工资2043.87元。三、驳回原告肖建平其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人肖建平不服原审判决提起上诉，上诉要点及上诉请求为：一、维持一审判决中第一判项，被上诉人一次性支付上诉人2014年12月份工资2500元；二、依法判令撤销一审判决第二判项，改判被上诉人应向上诉人支付2001年-2014年应休未休年休假薪资共计32400元；三、依法判令撤销一审判决的第三判项，支持被上诉人应向上诉人支付经济补偿金67500元、年终奖2000元、拖欠工资15133元及加付赔偿金15133元的诉求。事实和理由为：一、上诉人与被上诉人曾口头约定：从2014年5月后，上诉人的工资计发加保底的方式发放，保底5000元，从上诉人提交的请款单中可表明。从被上诉人提交的薪资表可见被上诉人发放给上诉人的工资每月减少，上述均可证明被上诉人在2014年7-11月拖欠被上诉人工资之事实。另外，被上诉人在当地劳动行政部门责令其补足工资差额后，至今仍未补足，被上诉人应向上诉人加付赔偿金15133元。奖金作为工资的一部分，被上诉人还应向上诉人支付2014年度年终奖。二、每年安排免费体检既是被上诉人的合同约定义务又是法定义务，然而被上诉人从未安排上诉人进行体检，该举证责任应由被上诉人承担。三、根据我国《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，上诉人应休未休年休假的劳动报酬应按被上诉人支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资计算，而上诉人月工资实际按计件的方式计发，经折算后上诉人应休未休年休假的劳动报酬应为32400元【（9年×5天＋4年×10天＋5天）×180元／天×2倍】。
被上诉人巨庭公司答辩要点为：原审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
双方在二审期间没有提交新的证据。
本院经审理查明的事实：上诉人于2001年8月6日入职被上诉人处，任加工部磨床组组长一职，双方于2013年1月1日签订了期限为自2013年1月1日至2018年12月31日固定期限劳动合同，合同约定：上诉人采用标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作5天，上诉人正常工作时间工资为990元／月，并不得低于当地最低工资标准。每月15日以现金形式发放上月工资，并且需要上诉人在《薪资签收表》上签名确认。被上诉人为上诉人参缴了社会保险。根据被上诉人提交的经上诉人确认真实性的《请款单》显示，上诉人的工资由下单数、缴库数量、缴库日期、单价、总金额、总计工资、刀具费用、品保不良扣款、公司补助、实得工资等项目构成。被上诉人尚未结清上诉人2014年12月的工资。上诉人2013年度、2014年度未休年休假，被上诉人亦未向其发放2013年度、2014年度未休年休假工资。2014年11月5日，广东省职业病防治院作出粤职诊（2014）322号《职业病诊断证明书》诊断结论为：不能诊断为职业性黑变病。
上诉人、被上诉人一致确认，双方劳动关系于上诉人2014年12月19日以提起仲裁的形式解除。上诉人主张解除与被上诉人劳动关系的原因为被上诉人自2014年7月至12月未依法足额支付其劳动报酬，未按劳动合同约定对其定期进行职业健康检查。经查明，双方提交的期限为2013年1月1日起至2018年12月31日止的固定期限《劳动合同》第六条第（二）项约定被上诉人按劳动保护规定每年免费安排上诉人进行体检。
一审庭审中，上诉人主张其与被上诉人处副总经理陈健男曾进行口头协商，上诉人自2014年5月份工资计付方式采用计件加保底的形式，保底工资为5000元，但其未提交证据予以证明；上诉人主张其2014年12月份19日的工资应按双方口头约定的5000元的一半进行支付，被上诉人辩称上诉人12月份工资按原告出勤时间计算为634.67元，且被上诉人称其于庭后向原审法院提交上诉人2014年12月份工资的计算清单，但其未提交；上诉人还主张被上诉人每年都有发放年终奖，但是年终奖发放是春节过后的人会有年终奖，过了春节不在职的人员就没有年终奖。被上诉人辩称年终奖是为了公司人员的稳定，奖金是给春节后继续在职的人员的福利。
本院经审理认为，双方争议焦点为：一、被上诉人是否拖欠上诉人工资及2014年年终奖。二、上诉人2001年至2012年带薪年休假工资的诉讼请求是否已经超过诉讼时效。三、被上诉人未按照合同约定给上诉人提供免费体检是否就构成《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（一）项规定的未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的情形。
关于第一个焦点问题，（1）上诉人主张的被上诉人未足额支付其2014年7月至11月的工资及加付赔偿金。上诉人主张其与被上诉人处副总经理陈健男曾进行口头协商，自2014年5月份工资计付方式采用计件加保底的形式，保底工资为5000元，但其未提交证据予以证明，亦未能提交初步证据证明被上诉人存在未足额支付其工资的事实。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。故，原审判决认为上诉人的主张，缺乏相应的事实依据，不予支持，符合法律规定，本院予以维持。（2）上诉人主张2014年终奖金。因双方在原审庭审中均认可年终奖是给予春节后仍在职员工的一种奖励，双方的劳动关系已于2014年12月19日解除，而春节日期为2015年2月19日，且上诉人亦未提交有效证据证明被上诉人需向其支付年终奖的事实，故，原审判决认为上诉人的主张，缺乏相应的事实依据，不予支持，并无不当，本院予以维持。
关于第二个焦点问题，根据《职工带薪年休假条例》第二条的规定，劳动者连续工作满一年以上的，享受带薪年休假。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。本案中，上诉人向劳动仲裁部门提起劳动仲裁的时间为2014年12月19日，但其不能提供证据证明在2001年至2012年期间未对带薪年休假工资进行主张权利系存在法定的中断或中止事由，故，原审判决认为其主张享受2001年至2012年带薪年休假的诉讼请求已超过诉讼时效，符合法律规定，本院予以支持。
关于第三个焦点问题，上诉人主张解除与被上诉人劳动关系的原因之一是未按劳动合同约定对其定期进行职业健康检查，认为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（一）项的规定属于未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的情形，用人单位应当支付经济补偿金。经查，双方提交的期限为2013年1月1日起至2018年12月31日止的固定期限《劳动合同》第六条第（二）项明确约定被上诉人按劳动保护规定每年免费安排上诉人进行体检。虽然上诉人目前不能诊断为职业性黑变病，但是每年免费体检系双方根据工作岗位情况自愿约定的，属于双方约定的劳动保护、劳动条件和职业危害防护范围，结合上诉人离职前任加工部磨床组组长一职，工作中有可能接触铸铁灰、工业油等有害粉尘的实际情况，被上诉人未能提交证据证明其有按合同约定为上诉人安排免费体检，被上诉人属于未按照劳动合同约定提供劳动保护的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，被上诉人应当向上诉人支付经济补偿。原审判决对该事实认定有误，本院予以纠正。上诉人于2001年8月6日入职被上诉人处，于2014年12月19日以提起仲裁的形式解除劳动合同关系，根据被上诉人提交的上诉人《请款单》及《薪资表》，上诉人解除劳动合同关系前十二个月（即2013年12月-2014年11月）平均工资为3683.6元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被上诉人应当给上诉人支付经济补偿金为3683.6元×13.5个月=49728.6元。
综上，原审判决适用法律正确，审判程序合法，但部分事实认定有误，本院予以纠正。上诉人的请求有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（一）项、第四十六条第（一）项、第四十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持广东省惠州市惠城区人民法院（2015）惠城
法仲民初字第292号民事判决第一项、第二项；
变更广东省惠州市惠城区人民法院（2015）惠城
法仲民初字第292号民事判决第三项为巨庭工业（惠州）有限公司应在本判决生效之日起五日内一次性向肖建平支付解除劳动合同经济补偿金人民币49728.6元。
驳回肖建平其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案为劳动争议案件，免收二审案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈向科
审 判 员 朱莉娜
代理审判员 邱炜炜
二〇一五年九月十六日
书 记 员 卢雪丹
附：相关裁判依据
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。