贵州省凯里市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔2601民初3054号
原告：吴治学，男，1966年10月9日出生，苗族，贵州省凯里市人，住贵州省凯里市。
委托诉讼代理人（特别授权）：高茂贵，男，1970年9月1日出生，亻革家人，户籍地贵州省凯里市，现住贵州省凯里市。系原告工作单位黔东南州帮权土地开发有限公司推荐。
被告：凯里市建设工程总公司，住所地：贵州省凯里市清平北路4号。
法定代表人：周林平，系该公司总经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：张光华，贵州洲联合律师事务所律师。
委托诉讼代理人（特别授权）：马敏娥，贵州洲联合律师事务所律师。
第三人：罗寿华，男，1978年7月12日出生，汉族，湖南省新化县人，住湖南省新化县。
原告吴治学与被告凯里市建设工程总公司提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2016年9月20日立案受理后，经原告吴治学书面申请，本院追加罗寿华为第三人参加本案诉讼，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告吴治学及其委托诉讼代理人高茂贵，被告凯里市建设工程总公司的委托诉讼代理人张光华到庭参加诉讼。第三人罗寿华经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告残疾赔偿金147477.84元、误工费29773.6元、护理费2212.5元、住院伙食补助费1900元、营养费570元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费700元，以上共计203223.94元；二、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2014年10月14日到被告承建的凯里经济开发区白午安置房开元新居处打工，从事砖匠工作，双方约定按每平方85元计算工钱，原告每月工资约六千元。2014年12月23日上午8时30分许，原告在开元新居一号四期三区1栋15号工作时，被钢钉弹伤左眼，视物不见。之后，被告的员工罗寿华等人将原告送至黔东南州人民医院治疗，住院4天后原告又转院到贵阳医学院附属医院住院治疗了15天，医疗费16046.31元已全由被告交纳。原告的伤情于2015年8月4日被鉴定为八级伤残。原告多次找被告协商赔偿事宜，未果，遂诉至法院。
原告为证明诉请理由成立，在举证期限内向本院提交的证据有：1、《身份证》复印件，拟证明原告的主体资格及身份信息；2、《证明》复印件，拟证明原告在凯里市居住并生活一年以上，应该按照城镇标准计算赔偿费用的事实；3、《医疗费用票据》复印件，拟证明原告住院所花治疗费的事实；4、《住院病历》复印件，拟证明原告受伤住院治疗的事实；5、《黔东南州人民医院法医学司法鉴定所鉴定意见书》复印件，拟证明原告的伤残等级；6、经原告申请，法院依法调取凯里市劳动人事争议仲裁委员会关于本案在仲裁阶段的被告方代理人《授权委托书》及《庭审笔录》复印件，拟证明原告是为被告提供劳务受伤，在仲裁期间被告代理人也是认可原告为被告提供劳务的事实。
被告凯里市建设工程总公司辩称：1、被告未与原告发生过用工关系，凯里市人民法院生效判决书已认定原、被告之间不存在事实劳动关系，原告以劳动关系为由提起本案诉讼主体不适格，适用法律错误。2、原告在何地受伤没有有效证据证实，原告因何受伤、何物致伤不清楚。3、原告仲裁时陈述被钢珠弹伤，现陈述被钢钉弹伤，前后矛盾。4、原告治疗手术记录“见铁屑碎片沉着包裹于玻璃体内…，异物取出，有大小碎屑…”，可见原告受伤的致伤物是铁屑，而原告的用工场所没有致铁屑产生的机械。5、本案的实质是提供劳务者受害责任纠纷案，与原告产生劳务关系的是雇主（工头），即实际施工人，依法应将实际施工人罗寿华例为本案被告。综上，原告诉请事实不清，证据不足，适用法律程序不当，应予以驳回。
被告凯里市建设工程总公司提交的证据材料有：1、《营业执照》复印件，拟证明被告的基本信息及参与诉讼主体适格；2、《凯里市人民法院（2015）凯民初字第3314号民事判决书》复印件，拟证明原、被告不存在事实劳动关系，原告诉讼主体不适格。
第三人罗寿华未答辩，也未提交证据材料。
依据采信的证据并结合当事人的陈述，确认本案事实如下：被告系凯里经济开发区开元新居一号四期三区1栋房屋的承建方，第三人罗寿华系上述工程项目的实际施工人，第三人雇佣原告等人进行施工。2014年12月23日，原告在施工时被钢钉弹伤左眼，之后第三人将原告送至黔东南州人民医院住院治疗，经诊断为左眼球破裂伤、左眼球异物等，住院4天后出院，出院医嘱“1、注意休息，保持眼部清洁干燥；2、建议上级医院治疗”。2014年12月28日，原告到贵阳医学院附属医院住院治疗，经诊断为左眼外伤性白内障、左眼角膜穿通伤清创缝合术后等，住院15天后出院，出院医嘱“1、院外继续用药；2、二周后门诊复查；3、不适随诊”。原告在黔东南州人民医院及贵阳医学院附属医院的医疗费均由第三人罗寿华支付。2015年8月4日，黔东南州人民医院法医学司法鉴定所作出法临鉴（残）字（2015）148号法医临床学司法鉴定意见书，认定原告的损伤构成八级伤残。原告为此支付鉴定费700元。2015年9月22日，原告向凯里市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与被告自2014年10月14日起存在事实劳动关系，凯里市劳动人事争议仲裁委员会立案审理后裁决原告与被告自2014年10月14日起存在劳动关系，之后被告不服仲裁结果，于2015年12月29日向凯里市人民法院提起诉讼，要求确认原、被告之间无事实劳动关系，法院审理后判决本案原、被告之间不存在事实劳动关系，之后双方均未上诉。2016年9月20日，原告以提供劳务遭受损害为由，向本院提起诉讼。案经本院调解未果。
本院认为：根据《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》规定，建筑施工、矿山企业等用人单位工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。被告将其承包的工程分包给不具备用工主体资格的第三人罗寿华，被告应承担用工主体责任。关于原告诉讼请求：1、残疾赔偿金147477.84元（24579.64元/年×30%×20年），计算错误。原告系凯里市万潮镇荷花塘组人，于2014年10月14日才到本案所涉工地务工，2014年12月23日即受伤，虽然提供了一份凯里市公安局大十字派出所出具的证明以证实其于2013年9月至2015年4月在凯里市文昌路下街79号居住，但因该证明未有出具人签字，且原告未能提供其他证据证实其事故发生前居住在城镇或在城镇工作，故关于残疾赔偿金本院认为应参照2015年度贵州省农村居民人均纯收入7386.87元/年的标准计算，结合其伤残等级，应为44321.22元（7386.87元/年×20年×30%）。2、误工费。原告参照2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资47466元的标准计算2014年12月23日（受伤之日）至2015年8月4日（定残之日）的误工费29773.6元，计算标准错误。原告受伤事故发生前系在凯里市城区从事建筑施工的工人，因原告不能举证证明其有固定工资收入或近三年平均工资收入情况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，原告主张的误工费应参照2015年贵州省建筑业从业人员年平均工资42874元的标准计算，即26311.7元（42874元/年÷365天×224天）。3、护理费。原告主张护理费2764.4元（53107元/年÷365天×19天），计算标准错误。原告在治疗过程中需要护理是客观存在的，因原告无法就产生的护理费进行举证证明，故综合案情，本院参照2015年贵州省居民服务及其他服务业从业人员年平均工资34214元的标准计算，即1781元（34214元/年÷365天×19天）。4、住院伙食补助费1900元，计算准确，予以支持；5、营养费570元，因无需加强营养的相关医嘱，故不予支持；6、精神损害抚慰金20000元，根据原告的损伤构成八级伤残的事实，酌情支持5000元；7、鉴定费700元，该费用实际产生且有证据予以证实，故予以支持。综上所述，原告损失共计80013.92元（残疾赔偿金44321.22元＋误工费26311.7元＋护理费1781元＋住院伙食补助费1900元＋精神损害抚慰金5000元＋鉴定费700元）。被告关于应由实际施工人罗寿华承担责任等抗辩意见，与庭审查明的事实不符，故不予采纳。第三人罗寿华经本院依法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告凯里市建设工程总公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴治学医疗费等共计80013.92元。
二、驳回原告吴治学的其他诉讼请求。
若义务人不按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费4350元，由原告吴治学负担2637元，由被告凯里市建设工程总公司负担1713元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期限内预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期本判决则发生法律效力。
本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书确定的履行义务期限届满之日起二年内向本院申请执行。
审 判 长 佘 坤
审 判 员 杨顺钰
人民陪审员 杨正华
二〇一七年六月二十八
书 记 员 陈芸芸