辽宁省盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽11民终457号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区双兴中路。
负责人：王宇，总经理。
委托诉讼代理人：孙洪猛，辽宁双兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郝玉杰，女，1960年3月7日出生，住辽宁省盘锦市双台子区。
委托诉讼代理人：陈宝霞，盘锦市海盛法律服务所法律工作者。
原审被告：宋金库，男，1970年9月20日出生，住辽宁省盘锦市兴隆台区。
委托诉讼代理人：池晓斌，女，1974年11月24日出生，住辽宁省盘锦市兴隆台区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司与被上诉人郝玉杰、原审被告宋金库机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘锦市双台子区人民法院（2017）辽1102民初1438号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月16日立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人原审被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的委托诉讼代理人孙洪猛、被上诉人郝玉杰的委托诉讼代理人陈宝霞、原审被告宋金库的委托诉讼代理人池晓斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司上诉请求及理由：一、被上诉人郝玉杰的伤害不构成九级伤残。二、被上诉人郝玉杰在一审中提供其属于城镇居民的证据不能成立，残疾赔偿金不应以城镇赔偿标准计算，应该按照农村标准赔偿残疾赔偿金。三、被上诉人的误工费不能成立，因为被上诉人已经超过了法定的退休年龄，不应当支付其误工费。即使支付误工费，也应按照农村标准进行计算。四、被上诉人郝玉杰的伤残等级不够九级，一审认定精神损害抚慰金的数额过高。
被上诉人郝玉杰辩称：1、关于上诉人伤残等级的问题，上诉人的理由没有证据支持。被上诉人是经过法院委托司法鉴定机构进行鉴定确定的九级伤残，而且上诉人对第一次的九级伤残鉴定已经请求了再次鉴定，经过法院再次委托沈阳医学院法医司法鉴定所给予鉴定被上诉人的伤残仍然是九级伤残，在一审法院时，上诉人没有证据证明被上诉人不够成九级伤残，故该两份司法鉴定书认定被上诉人伤残九级是合法有效的。对于上诉人二审要求重新鉴定不符合法律规定，不应予以支持，应对被上诉人的伤残按照九级进行确定。2、关于被上诉人的赔偿标准，被上诉人居住在城镇已经达到两年以上，且有固定的工作及收入，应该按照城镇标准支持被上诉人的伤残赔偿金。关于被上诉人的误工费，虽然被上诉人达到了退休年龄，但被上诉人还在务工，因此应该给予被上诉人误工补偿，且一审上诉人对被上诉人的误工费无异议，只是对务工期限和标准有异议。因此对于被上诉人的误工费应当给予支持。关于精神抚慰金，根据法律规定，九级伤残是5万元的20%，既符合法律规定又合情合理，应当给予被上诉人1万元的精神抚慰金。
原审被告宋金库辩称：对上诉人的上诉请求无异议。
郝玉杰一审诉称：1、要求被告宋金库赔偿原告因交通事故造成的医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、伤残补助费、护理费、鉴定费、二次手术费、精神抚慰金等经济损失共计269805.38元，被告及保险公司已垫付18000元，尚需支付251805.38元；2、要求被告平安保险公司在保险限额内承担理赔责任；3、由被告承担诉讼费。事实与理由：2017年1月4日8时05分许，在西外环路（盘锦市双台子区）任家路口处，被告宋金库驾驶辽LXXX**号宝来牌小型轿车由南向北行驶时，与原告郝玉杰推着斯波兹曼牌自行车由西向东等候横过道路时相撞，造成原告受伤、自行车损坏；导致原告受伤住院治疗101天，经医院诊断为：左胫骨平台骨折、头面部外伤、右股部皮肤剥脱错裂伤、左膝内侧副韧带损伤等伤害后果，共花销医疗费72561.13元。此次事故经盘锦市公安局交通警察支队双台子交警大队出具的“道路交通事故认定书”中认定：被告宋金库负此次事故的全部责任，原告无责任。原告的伤害后果经盘锦市公安局交通警察支队双台子交警大队委托盘锦市中心医院司法鉴定所鉴定：原告的伤残等级为肢体损伤九级。此次事故造成原告各项经济损失共计269805.38元，被告宋金库垫付医疗费8000元，平安保险公司垫付10000元，合计垫付18000元。为此，诉至法院。
宋金库一审辩称，我在平安保险公司投保，保险公司没有异议我就没有异议。保险以外的我不同意赔偿。
中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司一审辩称：肇事车辆在我公司投保交强险和100万元三者险，我公司在保险限额内依法承担赔偿责任。原告住院期间，我公司垫付医疗费10000元，对于原告主张的各项经济损失请求法院依法认定。与法律规定不符的部分，我公司不同意承担。原告的伤害后果不构成九级伤残，我公司申请重新鉴定；原告的残疾赔偿金等相关损失，应当按照农村居民标准计算，如果原告存在误工费，请求法院合理确认误工期间，如无法确定合理误工期间，我公司申请误工时长的鉴定；鉴定费、诉讼费不属于保险公司的赔偿范围。
一审法院审理查明：2017年1月4日8时05分，在盘锦市双台子区西外环路任家路口处，被告宋金库驾驶辽LXXX**号宝来牌小型轿车由南向北行驶时，与原告郝玉杰推自行车由西向东等候横过道路时相撞，造成车辆损坏，原告受伤。此次事故，经盘锦市公安局交通警察支队双台子交警大队认定：被告宋金库负此次事故的全部责任，原告郝玉杰无责任。原告伤后在盘锦市中心医院住院治疗101天，经诊断为：左胫骨平台骨折头面部外伤、右股部皮肤剥脱挫裂伤、左膝内侧副韧带损伤，共花费医疗费74648.93元。经盘锦市公安局交警支队双台子大队委托，盘锦市中心医院法医司法鉴定所于2017年6月8日出具对原告郝玉杰伤残等级及后续治疗费鉴定的鉴定报告，鉴定意见为：肢体损伤九级，左下肢需二次行内固定物取出术，医疗费合理性评定为11500元。2017年8月23日，被告平安保险公司向本院提交申请，要求对原告郝玉杰肢体损伤评残重新鉴定。经本院委托，沈阳医学院法医司法鉴定所于2017年9月25日出具法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为：原告郝玉杰左膝关节的伤残程度为九级。被告平安保险公司认为两份鉴定结果与伤者郝玉杰实际情况不符，于2017年11月13日再次申请重新鉴定。另查明：辽LXXX**号宝来牌小型轿车在平安保险公司投保交强险及100万元三者险，保险期间自2016年10月20日至2017年10月19日。原告郝玉杰经济损失为261784.94元，包括医疗费74648.93元，医疗用具(气垫)750元，护理费10177.91元，误工费13960.85元，残疾赔偿金131504元，二次手术费11500元，鉴定费1720元，交通费500元，住院伙食补助费2020元，营养费1515元，财产损失费1000元，赡养费2488.25元，精神损害抚慰金10000元。其中被告宋金库垫付医疗费8000元及检查费2087.80元，被告平安保险公司垫付医疗费10000元。
一审法院审理认为：公民的生命权、健康权、身体权应受法律保护。原告郝玉杰的损伤后果系因被告宋金库驾驶机动车辆忽视安全行驶所致，其对原告损失应该承担赔偿责任。被告平安保险公司作为肇事辽LXXX**号小型轿车的承保公司，应当在机动车保险限额内承担赔偿责任。被告宋金库对原告先行赔付部分，可在履行时予以折抵。原告伤残等级经盘锦市中心医院法医司法鉴定所及沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定均为肢体损伤九级，被告平安保险公司对两份鉴定意见提出异议，但在本案诉讼期间，未提供证据证明，该两份鉴定报告存在法定重新鉴定的情形，故对被告平安保险公司再次提出的重新鉴定请求，不予支持。关于原告郝玉杰的残疾赔偿金适用城市标准的诉讼请求，原告庭审中向本院提供双台子区辽河街道办事处晟华社区及盘锦市双台子区陆家镇任家村委会证明其在双台子区晟华苑小区居住两年以上，且两份证据相互认证，予以支持。关于原告郝玉杰误工费的诉讼请求，因其向本院提供的工资表及劳动合同中所体现的工资数额不一致，无法确认原告实际工资标准，故对原告误工费计算以城镇居民人均可支配收入计算；误工期间以事故发生之日起至为原告出具第一次鉴定报告的前一日止更为合理。关于护理费，因原告提供证据中劳动合同及银行卡明细中工资数额不一致，且原告在规定期限内未提供原告住院期间的工资明细，故对超过城镇居民人均消费性支出标准的护理费，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，作出如下判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告郝玉杰经济损失人民币250064.94元（已扣除垫付医疗费10000元，另履行时被告宋金库可扣除垫付给原告的医疗费10087.80元）。二、被告宋金库于本判决生效后十日内赔偿原告郝玉杰经济损失1720元。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5080元，减半收取2540元，由被告宋金库承担。
本案争议的焦点：被上诉人郝玉杰的伤害是否构成九级伤残；上诉人应否按照城镇标准赔偿被上诉人残疾赔偿金；上诉人应否支付被上诉人误工费，如支付误工费，是否按照城镇赔偿标准予以计算；一审确认的精神抚慰金是否过高。
围绕本案争议的问题，上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司认为，关于被上诉人的九级伤残，一审法院按照第二次伤残鉴定确认了被上诉人九级伤残，鉴定机构的鉴定书中对被上诉人的伤情有查体诊断等定性为九级伤残，鉴定机构对被上诉人的伤情查体看到其左膝活动度是0-69度，但被上诉人出院情况记载左膝活动度是0-100度，鉴定意见书与客观事实不符，说明关于被上诉人的伤残等级不够九级，只能定十级伤残。上诉人对被上诉人的伤残等级申请重新鉴定，请求二审法院予以更正。关于被上诉人的伤残赔偿金，应该按照农村标准进行赔偿，一审中被上诉人提供的证据不是社区作为公民管理机构掌握被上诉人的具体居住情况后出具的证明，而是在其他人证明的情况下出具的证明，社区并不清楚被上诉人的实际居住情况，且其他人并未作为证人出庭接受法庭质询，该证据不能成立。上诉人在一审提供了盘山县陆家乡任家村委会的情况说明，证明被上诉人居住在当地农村，且有农用地的事实，显然与被上诉人提供的辽河街道晟华社区的证据相矛盾。关于误工费，被上诉人已经达到法庭退休年龄，其一审提供的工作证明因存在瑕疵不能证明其存在工作的事实。被上诉人答辩称上诉人认可被上诉人的误工费不属实，上诉人从未认可被上诉人的误工费。关于精神抚慰金，上诉人认为被上诉人只构成十级伤残，因此一审法院认定1万元的精神抚慰金数额过高。
围绕本案争议的问题，被上诉人郝玉杰认为，关于被上诉人的伤残等级，上诉人认为被上诉人不构成九级伤残，上诉人不是司法鉴定部门，不能对被上诉人的伤残等级予以否定，应当以鉴定意见书为准。上诉人二审要求重新鉴定，不符合法定重新鉴定的情形，不应予以支持。关于伤残赔偿金的标准，应该适用城镇标准，被上诉人居住在晟华苑小区达两年以上，一审提供了两份居住证明，证明被上诉人居住在晟华苑小区。上诉人提供的被上诉人在农村居住的证明不属实，是上诉人自行填写后找到陆家乡任家村委会盖章的。上诉人证明被上诉人居住在农村的证据不足，应当确认被上诉人在城镇居住。上诉人对被上诉人的复勘是在晟华苑社区，所以对被上诉人的赔偿标准应该按照城镇标准，不应以农村标准赔偿。关于被上诉人的误工费应予支持，被上诉人虽然达到退休年龄，但是被上诉人有工作证明、工资发放表等，均证明被上诉人在退休后有工作和工资收入，被上诉人是在送完孩子上学后去上班的途中发生的事故，与上班时间相吻合。从被上诉人单位出具的用工合同和工资标准，证明被上诉人的工资标准为每月3000元，可以证明被上诉人有固定的收入和居住在城镇，被上诉人的误工费应予支持。一审认定的精神抚慰金数额正确。
围绕本案争议的问题，原审被告宋金库的意见同其答辩意见。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，关于被上诉人郝玉杰是否构成九级伤残，应否再次重新鉴定的问题。因被上诉人郝玉杰的伤残等级鉴定是一审法院依据当事人的申请，而委托进行的鉴定，被上诉人郝玉杰的伤残等级经过盘锦市中心医院法医司法鉴定所及沈阳医学院法医司法鉴定所两次鉴定后均为肢体损伤九级，上诉人虽对两份鉴定意见提出异议，但并无充分证据证明一审法院对被上诉人郝玉杰的伤残等级进行委托鉴定存在违法之处及鉴定机构出具的鉴定意见存有瑕疵，故上诉人请求再次重新鉴定不符合规定。
关于被上诉人郝玉杰残疾赔偿金赔偿标准如何计算的问题。虽然被上诉人郝玉杰的户籍所在地为农村，但依据其在一审诉讼中所提供的证据，能够说明其在城镇连续居住超过了一年以上。根据《中华人民共和国民法总则》第二十五条“自然人以户籍登记或者其他有效身份登记记载的居所为住所；经常居所与住所不一致的，经常居所视为住所”及最高人民法院关于《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四条“公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外”的规定，可以认定被上诉人郝玉杰的残疾赔偿金的赔偿标准按城镇标准计算，且上诉人也无充分证据证明被上诉人郝玉杰的损失应按农村居民标准予以赔偿，故对上诉人的该项上诉请求不予支持。
关于被上诉人郝玉杰误工费的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”的规定，上诉人应当承担被上诉人郝玉杰误工损失的理赔责任。另，一审法院并未依据被上诉人郝玉杰提供的工资表及劳动合同中所体现的工资数额来确认其误工损失，而是以城镇居民人均可支配收入计算被上诉人郝玉杰的误工损失，其上述认定应无不当，且上诉人也无充分证据证明被上诉人郝玉杰不存在误工情形及被上诉人郝玉杰的误工损失应按农村赔偿标准计算，故对上诉人的该项上诉请求不予支持。
关于上诉人应否支付精神损害抚慰金的问题。因被上诉人郝玉杰与原审被告宋金库发生交通事故后，经公安交警部门认定，原审被告宋金库负本起交通事故的全部责任，其存有完全过错，并造成了被上诉人郝玉杰身体九级伤残，此损害结果的发生，对被上诉人郝玉杰身体上、精神上均产生不同程度的影响，故一审判决确定给付被上诉人郝玉杰精神损害抚慰金人民币10000元，应无不当。
综上，一审判决并无不当，应予维持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5080元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 敏
审判员 李宝明
审判员 王 丹
二〇一八年五月二日
书记员 杨皓博