甘肃省宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宁刑初字第25号
公诉机关宁县人民检察院。
被告人郝红星，男，汉族，甘肃省宁县人。2014年7月18日因涉嫌合同诈骗罪被宁县公安局刑事拘留，并临时羁押于陕西省延安市看守所，7月23日羁押于宁县看守所。同年8月22日被逮捕。现羁押于宁县看守所。
辩护人杜新宁，甘肃通联律师事务所律师。
辩护人南建平，宁县法律援助中心律师。
宁县人民检察院以宁检刑诉（2015）第34号起诉书指控被告人郝红星犯诈骗罪，于2014年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁县人民检察院指派代理检察员路永鑫出庭支持公诉，被告人郝红星及其辩护人杜新宁�南建平到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁县人民检察院指控，2009年11月份至2012年2月份，被告人郝红星以非法占有为目的，采取欺骗手段，诈骗他人财物91万元，数额特别巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议在十年至十一年幅度有期徒刑内判处刑罚，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人郝红星辩解其借任某某现金35万元，同时辩解其借款行为属于民间借贷，并非诈骗。
辩护人南建平、杜新宁意见：对起诉书指控被告人郝红星诈骗被害人任某某现金的行为构成诈骗罪无异议，但诈骗数额应认定为17.05万元。被告人郝红星向被害人刘某、张某某、张某甲、刘某甲借款行为应属于民间借贷。同时被告人郝红星认罪态度较好，有悔罪表现，建议在四年至五年幅度内判处刑罚，并处罚金。
经审理查明，2009年11月20日至2010年4月29日，被告人郝红星以其购买吊车或急需用钱为由，以高息为诱饵，分三次向被害人张某甲借款80000元（已偿还17400元），部分资金被郝红星用于赌博活动。经被害人张某甲多次索要无果，后被害人张某甲与被告人郝红星失去联系。
2009年12月29日至2010年6月1日，被告人郝红星以其购买吊车或急需用钱为由，以高息为诱饵，分三次向被害人张某某借款180000元（已偿还96500元），部分资金被郝红星用于赌博活动。经被害人张某某多次索要无果，后被害人张某某与被告人郝红星失去联系。
2012年2月15日，被告人郝红星以急需用钱为由，以高息为诱饵，向被害人刘某甲借款100000元（已偿还23000元），部分资金被郝红星用于赌博活动。经被害人刘某甲多次索要无果，后被害人与被告人郝红星失去联系。
2010年2月份，被告人郝红星以按揭的方式购得一辆价值80万元的吊车。2011年元月份，被告人郝红星以做生意急需用钱为由，以高息为诱饵，向被害人任某某借款。2012年2月15日，被告人郝红星以伪造的甘AA**号《机动车登记证书》做抵押，向被害人任某某出具了一张565000元（含利息65000元）的欠条。除已偿还的161990元外，大部分资金被郝红星用于赌博活动。2013年9月22日，被告人郝红星将其购得的甘AA**号吊车以48万元价格出售给庆阳市长欣道路运输有限公司，将全部款项用于归还他人债务。
综上，被告人郝红星共诈骗作案四起，涉案金额561110元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人刘某乙证言证实：郝红星借过任某某35万元，借钱用途我不清楚。同时证实郝红星有赌博的恶习。
2、证人刘某甲证言及借条复印件证实：我记得郝红星借过任某某15万元。2012年2月15日，郝红星以做生�急需用钱为由向我借款10万元，听人说还了赌债。之后给我还了2.3万元利息就找不见人了。
3、证人刘某证言证实：2011年农历2月份，郝红星向任某某借款15万元时我和刘某甲都在场。
4、证人张某甲证言及借条复印件证实：郝红星以买吊车或做生意急用钱为由三次向我借款8万元，清息17400元后就找不见人了。听人说郝红星耍赌输了。
5、证人张某某证言及借条复印件证实：郝红星以买吊车或做生意急用为由三次向我借款18万元，清息96500元后就找不见人了。郝红星有赌博的恶习，再没有什么不良嗜好。
6、证人任某某证言及借条复印件证实：2011年正月郝红星向我借款35万元，在场人是刘某乙。农历2月份郝红星向我借款15万元，在场人是刘某、刘某甲。2012年2月15日，郝红星用假吊车证书做抵押，重新给我出具了56.5万元的欠条（其中含利息6.5万元）。郝红星共支付我�息16.199万元。我后来才知道郝红星参与赌博，把一部分钱输了。
7、证人张某乙证言证实：甘AA**号吊车是赊销的，款还清后三、四个月就以48万元的价格出售了，并且全部用于归还欠款。同时证实其通过银行和他人汇款的方式给郝红星归还过欠款。
8、证人曹某某证言证实：听说郝红星把吊车卖了全部还了欠款。
9、证人刘某丙证言及购车协议证实：2013年9月22日，其和曾祥（采油一处大队长）以48万元的价格购买了郝红星的甘M20**号吊车。同年10月14日在庆阳车管所完成过户事宜。
10、证人郝某某证言证实：听说郝红星在经营吊车期间赌博输了不少钱。
11、证人郝某甲、王某某、赵某某、郝某乙、金某证言证实：郝红星在西峰参与赌博输了很多钱。
12、被告人郝红星供述：我以做生意为由，向张某某、张某甲、刘某甲借过现金。同时分两次向任某某借过35万元现金�并用假“机动车登记证书”做抵押，给任某某出具了56.5万元（包括本金和利息）的借条。我将借款部分用于吊车经营，部分用于了赌博。2013年我将吊车以48万元的价格出售后，钱都用于归还其他人债务。
13、中国农业银行存款业务回单、甘肃省农村信用社回单及收条复印件证实：被告人郝红星通过银行归还被害人张某某、张某甲、任某某部分欠款的事实。
14、甘肃省庆阳市公安局交通警察支队车辆管理所关于甘AA**号车辆机动车登记证书的分析意见证实：任某某提交的甘AA**号车辆机动车登记证书有伪造嫌疑。
15、委托鉴定书、庆阳市公安司法鉴定中心（庆）公（庆）鉴（文检）字（2014）239号鉴定文书证实：送检的“甘肃省庆阳市公安局交通警察支队”印文与样本上的“甘肃省庆阳市公安局交通警察支队”印文不是同一枚印章盖印形成的。
16、犯罪嫌疑人归案情况说明证实：延安市公安局宝塔分局侦查人员在延安市宝塔区民航宾馆将被告人郝红星抓获的事实。
17、户籍证明证实被告人郝红星的自然身份情况。
18、受案登记表证实案件来源情况。
本院认为，被告人郝红星以非法占有为目的，以高息为诱饵，采取虚构事实或隐瞒真相的方式诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予以支持。被告人郝红星妻子张某乙向刘某借款5万元后，郝红星因此向刘某出具的欠条，因郝红星对该款无非法占有目的，不应以诈骗犯罪认定。虽则被告人郝红星在借款时亦给被害人张某甲、张某某、刘某甲出具了借条，且归还过部分借款，但其在借款后沉溺于赌博活动，在无法偿还欠款后采取躲避的方式逃避债务；同时郝红星以虚假的机动车登记证书为抵押，在骗取被害人任某某现金后将机动车予以变�，拒不归还欠款，在主观方面郝红星非法占有目的明显，故对其及其辩护人认为上述借款均系民间借贷的辩解意见、辩护观点本院不予采纳。辩护人虽对诈骗被害人任某某的数额提出异议，但依据证据规则，书证的证明效力大于证人证言的证明效力，且被害人任某某提供的证人能够间接印证借条金额。故对被告人郝红星辩解借款金额为35万元及辩护人关于诈骗数额应认定为17.05万元的辩解意见本院不予采纳。同时结合相关司法解释，应将案发前被告人已经归还的数额予以扣除，按实际未归还的数额来认定诈骗数额。故公诉机关指控涉案金额为91万元的指控不当，本院不予采纳，而应以本院核定的561110元为准。鉴于被告人郝红星多次实施诈骗行为，应酌情从重处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：
被告人郝红星犯诈骗罪，判处有期�刑十一年，并处罚金50000元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月18日起至2025年7月17日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王歌磊
审 判 员 刘萍丽
人民陪审员 刘有明
二〇一五年三月二十五日
书 记 员 范宏杰
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没有财产�本法另有规定的，依照规定。