四川省北川羌族自治县人民法院民 事 判 决 书(2015)北民初字第1339号原告四川宏州新型材料股份有限公司。住所地：成都市金堂县赵镇同乐路***号（四川金堂工业园内）。法定代表人张宏伟。委托代理人侯尧，男，生于1991年10月25日，汉族，住成都市青羊区。（系公司员工）被告地球卫士（北川）环保新材料有限公司。住所地：北川羌族自治县永安镇工农村。法定代表人霍兴林。被告地球卫士环保新材料股份有限公司。住所地：吉林省汪清县工业集中区金城街*号。法定代表人宋旭。被告霍兴林，男，生于1970年8月14日，蒙古族，住辽宁省大连市沙河口区。被告马宝山，男，生于1980年4月17日，汉族，住浙江省温岭市。原告四川宏州新型材料股份有限公司（以下简称宏州公司）与被告地球卫士（北川）环保新材料有限公司（以下简称北川地球卫士公司）、地球卫士环保新材料股份有限公司（以下简称汪清地球卫士公司）、霍兴林、马宝山建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年8月27日依法受理后，因被告北川地球卫士公司、马宝山下落不明，本案于2015年11月11日依法转为普通程序，由审判员王超担任审判长与人民陪审员李自学、周蓉组成合议庭，于2016年2月5日公开开庭进行了审理。原告禹羌公司的委托代理人侯尧到庭参加诉讼，四被告经本院依法传唤，逾期未到庭参加诉讼。本院现已缺席审理终结。原告宏州公司诉称，原告与被告北川地球卫士公司与2014年4月11日就“地球卫士（北川）环保新材料有限公司工业园厂房及配套工程桩基工程”签订《合同协议书》，约定由原告向该工程提供基础管桩并施工，原告向被告北川地球卫士公司提供履约担保，担保方式为现金100万元，第一次付款时无息返还50万元给原告，工程完成验收合格后，无息返还剩余的保证金。2014年6月19日，原告完成合同范围内的桩基施工工作，并于2014年7月11日经原告及监理工程师验收合格并移交至主题施工单位，被告北川地球卫士公司应向原告退还工程履约保证金100万元，但被告北川地球卫士公司至今未支付。另，被告北川地球卫士公司成立于2013年5月20日，营业期限至2028年5月19日，系由被告汪清地球卫士公司与被告马宝山发起设立，注册资本1000万元，实收资本2000万元，尚有8000万元出资未能到位。目前，被告北川地球卫士公司股东登记情况为被告汪清地球卫士公司、被告霍兴林、被告马宝山，且注册资本一直未出资到位。现，原告请求人民法院判令：1.四被告立即退还原告工程履约保证金100万元及利息（自2014年7月12日至起诉之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算），并承担连带责任；2.四被告承担本案诉讼费用。被告北川地球卫士公司未答辩。被告汪清地球卫士公司未答辩。被告霍兴林未答辩。被告马宝山未答辩。经审理查明：原告与被告北川地球卫士公司于2014年4月11日就“地球卫士（北川）环保新材料有限公司工业园厂房及配套工程桩基工程”签订《合同协议书》，约定由原告向该工程提供基础管桩并施工，原告向被告北川地球卫士公司提供履约担保，担保方式为现金100万元，第一次付款时无息返还50万元给原告，工程完成验收合格后，无息返还剩余的保证金。2014年4月11日、4月16日，原告分两次每次以50万元履约保证金转款至被告北川地球卫士公司。2014年6月19日，原告完成合同范围内的桩基施工工作，并于2014年7月11日经原告及监理工程师验收合格并移交至主体施工单位，被告北川地球卫士公司应向原告退还工程履约保证金100万元，但被告北川地球卫士公司至今未支付。被告北川地球卫士公司成立于2013年5月20日，营业期限至2028年5月19日，系由被告汪清地球卫士公司与被告马宝山发起设立，注册资本1000万元，实收资本2000万元。2013年5月16日，被告北川地球卫士公司章程载明：股东被告汪清地球卫士公司出资数额9900万元，出资比例99%，出资方式现金，设立时实际缴付2000万元，出资时间2013年5月20日，余额缴付期限2015年5月20日；股东刘晓红出资数额100万元，出资比例1%，出资方式现金，余额缴付期限2015年5月20日。2013年6月29日，股东刘晓红将股权转让给被告马宝山，并约定受让方承担公司章程中的一切权利义务。2014年11月10日，经被告北川地球卫士公司股东会决议，被告马宝山将1%的股份无偿转让给被告霍兴林。同日，被告马宝山与被告霍兴林签订《股权转让协议书》，约定受让方承担公司章程中的一切权利义务。现被告北川地球卫士公司股东出资情况为：股东被告汪清地球卫士公司逾期未足额完成出资余额7900万元，股东被告霍兴林逾期未足额完成出资余额100万元。2015年2月5日，原告与被告北川地球卫士公司、北川三元投资发展有限公司签订了《三方协议》，约定将“地球卫士（北川）环保新材料有限公司工业园厂房及配套工程桩基工程”《合同协议书》（含管桩采购与施工补充协议）所定权利义务移交给北川三元投资发展有限公司，被告北川地球卫士公司收取原告缴纳的履约保证金，由被告北川地球卫士公司在2015年6月30日之前移交北川三元投资发展有限公司代管，由其负责善后处理，如被告北川地球卫士公司不能如期将该款项移交北川三元投资发展有限公司，则由被告北川地球卫士公司自行承担并与原告自行处理。原告与北川三元投资发展有限公司签订《补充协议》：桩基工程已验收合格，并取得检测报告。以上事实有原告的企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份信息及《准予变更登记通知书》，被告北川地球卫士公司基本信息、营业执照、法定代表人信息，被告霍兴林身份证复印件《合同协议书》，《告知函》《中国建设银行网上银行电子回单》《付款申请》《桩基础工程结算书交接单》《公司登记（备案）申请书》《企业登记证照颁发及归档记录表》《股东会决议》《股权转让协议书》《地球卫士（北川）环保新材料有限公司章程修正案》《三方协议》《补充协议》以及原告的陈述等证据证实，事实清楚，足以认定。本院认为，原告与被告北川地球卫士公司就“地球卫士（北川）环保新材料有限公司工业园厂房及配套工程桩基工程”签订《合同协议书》是双方真是意思表示，合法有效，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，原告完成既定工程，关于原告缴纳的保证金100万元，被告北川地球卫士公司应当按约移交给北川三元投资发展有限公司发放给原告。据三方协议，现被告北川地球卫士公司未将该款项移交，按约由其自行承担，原告可自行起诉处理。因此，原告关于被告北川地球卫士公司立即退还原告工程履约保证金100万元的诉请，本院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”以及《最高人民法院关于适若干问题的规定》（三）第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，被告北川地球卫士公司的两股东：被告霍兴林未履行100万元的出资义务、被告汪清地球卫士公司未履行7900万元的出资义务，被告马宝山股份已转让无出资义务。原告关于被告霍兴林、被告汪清地球卫士公司偿还保证金的诉请，在二者未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，本院予以支持，原告关于被告马宝山的诉请，与事实不符，本院不予支持。另，2014年7月11日涉案工程已完成并移交，被告北川地球卫士公司应当支付100万元保证金，原告关于从2014年7月12日至起诉之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算资金利息的诉请，本院予以支持，责任主体、形式同偿还保证金的认定。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国公司法》第三条第二款、《最高人民法院关于适若干问题的规定》（三）第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告地球卫士（北川）环保新材料有限公司于本判决生效之日起5日内支付原告四川宏州新型材料股份有限公司桩基工程履约保证金100万元，并承担从2014年7月12日起至本判决确定履行之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的资金利息；二、被告地球卫士环保新材料股份有限公司作为股东在未出资7900万元范围内对被告地球卫士（北川）环保新材料有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；三、被告霍兴林作为股东在未出资100万元范围内对被告地球卫士（北川）环保新材料有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；四、驳回原告地球卫士（北川）环保新材料有限公司对被告马宝山的诉讼请求。如果未按本判决书确定的期间履行金钱给付义务的，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件诉讼费13800元，公告费600元，共计14400元，由被告地球卫士（北川）环保新材料有限公司负担，被告地球卫士环保新材料股份有限公司、被告霍兴林在未出资义务范围内承担补充责任（已由原告垫付14400元，执行时由被告地球卫士（北川）环保新材料有限公司一并支付给原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本案递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审 判 长  王 超人民陪审员  李自学人民陪审员  周 蓉二〇一六年二月五日书 记 员  周 岐