浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0782民初08152号
原告：义乌市恒风汽车服务有限公司广告分公司。
法定代表人：金运洋。
委托代理人：何伟民。
被告：湖南伊宅购购物股份有限公司。
法定代表人：谭晓峰。
委托代理人：盛金良、谢娟。
原告义乌市恒风汽车服务有限公司广告分公司为与被告湖南伊宅购购物股份有限公司合同纠纷一案，于2016年5月17日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由代理审判员俞霞珍适用简易程序，于2016年7月12日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案依法转为普通程序并组成合议庭，于2016年9月12日再次公开开庭进行了审理。原告义乌市恒风汽车服务有限公司广告分公司的委托代理人何伟民；被告湖南伊宅购购物股份有限公司的委托代理人盛金良均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告义乌市恒风汽车服务有限公司广告分公司诉称，2015年10月14日，原被告就双方共同合作投资建设义乌市智慧公交事宜签订《义乌市智慧公交车载电视投资建设与运营服务战略合作协议》。协议就合同价款及支付方式、合作期限与违约、双方的权利义务及管辖等事项进行了约定。其中合作期限从2015年11月1日至2018年10月31日，共三年；费用以实际装机量支付合同价款，具体标准为：移动视频机1000屏，单价450元/年/屏，合计人民币450000元/年，合作期限的第一年：自本合同内的所有设备（包括移动视频及相关配套设备），安装完毕后的七个工作日，由被告向原告支付年度合同金额的50%；于2015年12月31日由被告向原告支付年度合同金额的48%，剩余的2%年度合同金额作为设备运营保证金；合同期限的第二年：自第二年合同期限起算之日起的一个月内由被告向原告支付年度合同金额的98%。第三年支付方式按第二年类推，每年扣除年度合同金额2%作为设备运营保证金，三年累计扣除设备运营保证金6%，在原告无违约下在合同期满5个工作日内一次性由被告支付给原告。协议的第二条第2项规定，被告未按合同约定期限付款，逾期超过十五天的，经原告催告，在原告确定的宽限期内，被告仍未支付或者未与原告就延期付款另行约定的，原告方有权终止协议，并有权按欠款数额要求被告支付滞纳金。逾期超过45天的，原告方有权利终止协议并自行处置本合同涉及的被告的所有设备，处置所得归原告所有。协议的第三条第3项规定，合同签订后1个月内被告应完成全部车辆的车载视频设备安装。协议的第六条第2、3项分别就违约方应赔偿守约方一切经济损失及协商不成由原告所在地的人民法院管辖等事项进行了约定。协议签订后，2015年10月30日，原被告双方又对上述协议进行了调整，其中原合同中“逾期超过45天”改为“90天”；原合同第三条第3项“1个月内”修改为“2个月。”但被告在上述两份合同签订后，并未按照协议履行。为此原告多次向其催告（包含委托律师发催款函），也上门前去协商，均未果。综上，原告认为原被告间签订的协议是合法有效的，被告依法应当依约履行。现在被告无故拖延，实属违约。为此，要求判决：1、依法判令解除原被告于2015年10月14日签订的《义乌市智慧公交车载电视投资建设与运营服务战略合作协议》（合同编号为：EZGxxxx）和于2015年10月30日签订《义乌智慧公交车载电视投资建设与运营服务战略合作补充协议》。2、判令被告赔偿原告经济损失697000元（其中被告应该支付的第一年合同价款45万元，合同终止后原告方需要重新招投标预计需要6个月的损失按合同价款计算的22.5万元，原告为此付出的差旅费损失8000元，律师费14000元）。
被告湖南伊宅购购物股份有限公司辩称，1、本案原告不按照合同履行其义务，其违约行为在先：1、根据双方签订的合同第一大条第一小条第4.5.6款的相关规定，原告应当向被告提供公司车上1-2屏移动视频机的相关技术要求参数，被告根据安装的实际情况对支付的价款进行调整；原告还需向被告提供所有车辆的型号、线路图等相关情况以备被告选择按照方案；原告应向被告提供车辆数据等保证与被告平台系统实施稳定，原告没有及时向被告提供导致被告无法按时完成安装义务。因此原告的行为已构成了违约在先。其损失应该由原告承担。2、被告不存在违约行为。根据合同约定原告提供数据，被告根据数据提供安装。全部安装之后7个工作日付款。但是原告没有提供相关数据给被告。既然没有提供安装数据，按合同被告也无需履行支付价款的义务。因此，被告在本案中不存在违约行为。3、原告提出的679000元的经济损失，没有任何事实与法律依据。本案合同第一年的价款不是45万元。根据合同第二条约定，是以实际装机量支付价款，并不代表被告需要按照1000台移动视频机，原告也没有提供1000台可安装公交车。第一年的价款45万没有依据，同时原告所要求的重新招标预计6个月的损失，没有法律及事实依据。该项损失无法预计且没有发生，不能算到原告的损失当中。对原告提供的律师费及差旅费被告不认同，本案合同没有约定原告的律师费由被告承担，也没有法律规定律师费由被告承担。综上请求法院驳回原告的全部的诉讼请求。
原告为证明自己的主张，向本院提供证据如下：
一、证明一份，证明原告为独立核算分支机构的事实。被告质证意见：证明三性没有异议。本院对该证据予以采信。
二、合作协议一份、补充协议一份、证明复印件一份，证明原被告合同关系的事实，被告依法应当安装车载电视、支付费用、违约责任及原告所在地诉讼等事实。被告质证意见：合作协议和补充协议真实性、合法性没有异议，但是对关联性有异议。理由：合同约定甲方即本案原告的义务，原告在履行了相关义务后，被告才能进行后续工作。同时针对原告所称的第五条其他事项，原告的损失是针对于任何一方对公司合并，变更法定代表人等情况才约定的直接损失，间接损失等。合同的第六条第二款约定中并未包含间接损失以及预计损失。同时原告应按照合同约定向被告提供车型、线路、车牌号以及室内巴士等，但是原告没有履行合同的基本义务。证明的真实性、合法性、关联性均有异议。该证明有问题，分公司不是子公司。本院对合作协议及补充协议的三性予以采信。证明系复印件，故本院不予采信。
三、律师催告函一份、快递凭证一份，证明原告催告被告履行的事实。被告质证意见：三性有异议，被告没有收到原告所发出的律师函，原告在邮寄上写的是小卓，电话是xx****，经被告核实公司没有此人。而根据快递单上的查询的签收的人是朱某，公司查询也无此人。其留的电话是签约的人胡某，但此人在2015年8月4日就已经自动离职。本院认为，该快递凭证中邮寄的地址与被告公司的住所地非同一地址，且原告无其他证据予以证明收件人或者签收人为被告的员工，故该组证据本院不予采信。
四、法律服务合同一份、发票一份，证明原告为此支付的律师费损失。被告质证意见：真实性、合法性没有异议，关联性有异议，该损失不应该有被告承担。本院对该组证据的真实性、合法性予以认定。
五、差旅费报销单一张、发票八张，证明原告公司上门去协商解决已经花去的费用。被告质证意见：三性有异议。该证据是否为与被告协商事宜所开支的，无法证明。该份证据有一张是张家界国际大酒店的发票，无法证实是与被告协商事宜所产生的开支。另外，数据相加才1930元，无法达到诉状中8000元的证明目的。本院对该组证据的真实性予以认定，但无法单独证明该差旅费系原告为与被告协商所花去的费用。
六、统计表打印件一份、测试报告打印件一份，证明签订协议时，原告因被告要求当面给被告联系人胡某的资料，同时也证明被告技术部门到义乌在原告员工陪同下对义乌公交车进行实地测试后于2016年2月25日通过QQ给原告测试报告。被告质证意见：三性都不认可，统计表为原告自己打印的，被告没有签收。无法证实其真实性与合法性。同时该统计表被告没有收到，也与本案没有关联。测试报告三性不认可，该测试报告也是原告自己打印的，无法体现该测试报告是被告给与原告，无法证实其真实性。被告也没有发给原告测试报告。本院认为，统计表系原告制作，且未有被告或者胡某的签收记载，故本院不予采信。关于测试报告，原告无法证实其来源于被告，且被告亦不予以认可，故本院亦不予以采信。
七、情况说明一份、快递详情单一份，证明当时胡某对事实进行的说明。被告质证意见：情况说明真实性有异议，该说明没有落款，无法确定具体时间。同时情况说明胡某与本案有利害关系，根据胡某与本案被告签订了补充协议，胡某将在原告与被告所签订的本案诉争的协议书获得丰厚的利益。因此胡某出具的证言不能作为本案的证据使用。同时胡某在本案当中没有出庭接受质询。其证明力不能达到证明目的。快递详情单三性没有异议。本院认为，该情况说明内容与胡某本人的调查笔录内容陈述基本一致，故本院对该组证据予以采信。
被告为证明自己的主张，向本院提供证据如下：
一、面试意见表复印件一份，胡某身份证复印件一份，员工离职申请表复印件一份，员工离职交接表复印件一份，证明胡某在2015年8月4日已经离开公司。原告质证意见：三性有异议，胡某2015年8月4日离职不是事实，签约时间是2015年10月14日都有签名，而且有加盖被告的公章的。本院认为该组证据系复印件，真实性无法确认，且胡某是否离职的事实亦不影响胡某系受被告公司委托签订本案原、被告之间的合作协议及补充协议的事实，故该组证据本院不予采信。
二、照片复印件两张，证明2016年2月份义乌市恒风汽车的广告屏，原告没有履行拆屏义务。原告质证意见：三性有异议，不能证明拍摄时间，无法达到证明目的。所以对三性都有异议。本院认为，该照片系复印件，真实性无法确认，故本院对该证据不予采信。
三、补充协议一份，证明胡某与本案存在利害关系。其出具的证人证言不具有证明力。原告质证意见：真实性有异议，要求法院核对原件。对该证明目的有异议，无法达到其证明目的，因为该份协议与本案没有关联，是公司与员工的约定，不能对抗协议之外的第三人。而且该补充协议的落款时间是2015年10月30日与第一次庭审中被告提供的证据说胡某离职时间不符合，所以无法达到其证明目的。本院对该证据的真实性予以认定。
审理过程中，胡某到庭陈述：被告授权委托其与原告洽谈涉讼业务并签订本案合同，再由被告的广告经理刘某、任宏伟在合同中签字。合同签订后，原告将大约860台公交车（约1000台屏幕）的电子版数据及书面数据交付给胡某，胡某又将该数据交付给刘某。嗣后，被告安排人员到场勘测，但至今未安装屏幕。原告质证意见：没有意见。证言提到的统计表及测试报告就是原告提供的证据相吻合的。被告质证意见：调查笔录的真实性合法性没有异议，但是关联性有异议。1、案外人胡某所称的原告给其书面数据，但没有指明该书面数据包含哪些内容。2、其收到书面数据之后，无法确定该书面数据给被告的员工。3、被告的副总裁李某并没有委派运营中心工作人员进行现场勘察，胡某也没有参与其中，所以也无法证实被告工作人员进行现场调查。同时根据胡某与李某的微信聊天记录证实原告公交车能播放广告，并且公交车上的视频没有拆除，而在此基础上是原告不履行合同义务才导致被告无法继续履行合同，原告违约在先。本院认为，根据胡某的陈述及原、被告提供的证据与庭审陈述，可认定胡某系被告授权委托与原告洽谈涉讼业务并签订本案合同，合同签订后，原告将涉讼合同中公交车的数据交付给胡某的事实。
经审理查明，2015年10月14日，原告义乌市恒风汽车服务有限公司广告分公司（甲方）与被告湖南伊宅购购物股份有限公司（乙方）签订《义乌市智慧公交车载电视投资建设与运营服务战略合作协议》一份，双方约定：甲方应指定专人与乙方对接，并紧密配合《智慧公交/机场巴士/市内旅游巴士投资建设和运营服务合同》的执行；甲方应及时向乙方提供1000辆公交车上的1-2屏移动视频机的相关技术要求参数，确保乙方的项目建设顺利进行；乙方将根据安装的实际情况，对支付的价款进行调整；甲方负责向乙方提供所有车辆的型号、车辆牌号、路线图、车辆数量旅游巴士核载数量等相关情况，以备乙方选择安装方案；甲方负责提供智慧公交/机场巴士/市内旅游巴士运营服务中乙方所需要的车辆位置信息数据、城市地理信息数据及其他相关的支撑数据，并保证与乙方系统平台实时、稳定、安全对接；乙方负责提供智慧公交/机场巴士/市内旅游巴士投资建设及运营服务相关的硬件、软件以及施工所需的投资费用，每台车安装22寸液晶显示屏1-2块、（数量和型号视车配置情况另行商定）；乙方拥有上述终端设备的所有权和处置权；并依据双方认可的进度按计划完成投资建设，按时投入正式运营服务；网络传媒接收终端的安装由乙方提供设计安装方案，经甲方认可同意后，由乙方组织工程人员实施安装，所投入的终端设备和安装费用由乙方全部自行承担；合同价款及支付方式：1、以实际装机量支付合同价款与标准如下：移动视频机1000屏，单价为450元/年/屏，合计人民币450000元/年，合同价款以转账方式由乙方向甲方支付；合同期限的第一年:自本合同内的所有设备（包括移动视频及相关配套设备），安装完毕后的七个工作日内，由乙方向甲方支付年度合同金额的50%；于2015年12月31日由乙方向甲方支付年度合同金额的48%，乙方扣除年度合同金额2%作为设备运营保证金；合同期限的第二年:自第二年合同期限起算之日起的一个月内由乙方向甲方支付年度合同金额的98%；第三年后的支付方式类推至第二年，每年扣除年度合同金额2%作为设备运营保证金，三年累计扣除运营保证金6%，无违约则在合同期满五个工作日内一次性支付给甲方；以上付款项均需甲方提供等额的增值税发票，乙方即可办理付款手续。2、乙方未按合同约定期限付款，逾期超过十五天的，经甲方催告，在甲方确定的宽限期内，乙方仍未支付或者未与甲方就延期付款另行约定的，甲方有权终止协议，并有权按所欠数额要求乙方支付滞纳金；逾期超过45天的，甲方有权终止协议并自行处置本合同涉及的乙方所有设备，处置所得归甲方所有。3、车辆大修或停运，按实际停运天数扣除自愿租赁费，车辆报废的从当日起停止计算资源租赁费；合同签订后1个月内乙方应完成车辆的车载饰品设备安装并支付甲方年度合同金额的50%；本协议有效期内如遇法律范围内不可抗力的原因，而导致本合同无法继续履行，双方互不负赔偿责任，否则，违约方应承担相应的损失赔偿责任，包括直接损失、间接损失和逾期可得利益损失；本协议合同期限为2015年11月1日至2018年10月31日，共叁年，协议期届满前三个月，由双方协商，如条件等同，乙方将有限续签协议；甲乙双方应信守承诺，若有违约，则违约方应赔偿守约方由于违约而造成的一切经济损失。前述合同系被告授权案外人胡某签订并注明为其联系人。2015年10月30日，原告与被告订《补充协议》一份，双方约定：1、原合同第二点（合同价款及支付方式）第2小点“逾期超过45天的”修改为“90天”；2、原合同第三点（其他约定）第1小点在“播放任务”后增加“每天约30分钟，特殊情况，另行商议。”第3小点“1个月内”修改为“2个月”；3、乙方需提供公交公司的同意函或集团公司的证明。嗣后，原告向胡某交付了涉案公交车的书面及电子数据。被告至今未安装智慧公交的移动视频设备，也未向原告支付任何款项。
本院认为，原告义乌市恒风汽车服务有限公司广告分公司与被告湖南伊宅购购物股份有限公司签订的《义乌市智慧公交车载电视投资建设与运营服务战略合作协议》及其《义乌市智慧公交车载电视投资建设与运营服务战略合作补充协议》系双方系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。当事人协商一致的，可以解除合同。庭审中，被告同意原告要求解除双方签订的上述两份合同的诉请，故对于原告的第一项诉讼请求本院予以准许。
关于违约责任的认定。本案中，根据合同约定，双方履行合同先后程序为先由原告向被告提供所需安装的公交车相关数据，再由被告提供安装方案，安装方案在得到原告认可后，由被告组织人员实施安装并投入使用，最后由被告根据实际安装数量及约定的单价向原告支付合同价款。根据庭审及双方提供的证据可查明，原告已向胡某交付了所需安装公交车的数据，而胡某作为被告的授权委托人及本案涉讼合同的联系人，原告将公交车数据交付给胡某并无不当且符合约定。另，被告也未提供证据予以证明其曾敦促过原告及时提供相关公交车数据或者原告提供的数据不符合约定，故本院综合分析认为原告交付给胡某数据的行为系履行其向被告履行交付数据的义务。被告在收到原告提供的数据后，既未向原告提供安装方案，也未在公交车上安装任何移动设备，更未向原告支付价款，故应认定在合同履行过程中系被告违约在先。
关于经济损失的数额认定。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，被告若依约履行安装义务后，应向原告支付450000元/年（移动视频机1000屏×单价450元/年/屏）的合同价款，虽然合同还约定应以实际装机量计算，但原、被告双方在签订本案合同时以1000屏数量作为初步估算基准，说明双方对可安装的装机量进行了初步预见，即原告在被告按约履行合同后可以预见其可获得的利益约为450000元/年。故原告要求被告赔偿第一年的合同价款450000元的诉请，符合法律规定，本院予以支持。原告还主张经济损失中应包含重新招投标的数额225000元，但本案的合同签订过程中双方不属于招投标的项目，且原告也未提供证据予以证明该项目必须通过招投标的方式进行或已通过招投标方式花费了225000元，故该部分的诉请，本院不予支持。关于差旅费损失8000元，原告向本院提供的证据不足以证明该损失的存在，故本院亦不予以支持。关于律师代理费14000元，本院认为双方并未约定违约方应支付对方聘请代理律师所花费的费用，且律师代理费不属于诉讼过程中必不可少的费用，故该费用本院亦不予支持。
被告辩称胡某未将原告交付的公交车数据转交给被告，但本院认为胡某与被告之间系代理关系，与本案非同一法律关系，若被告因委托胡某订立并履行合同过程中造成了损失，其可另行主张。综上，原告合理部分的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百一十三条的规定，判决如下：
一、解除原告义乌市恒风汽车服务有限公司广告分公司与被告湖南伊宅购购物股份有限公司于2015年10月14日签订的《义乌市智慧公交车载电视投资建设与运营服务战略合作协议》和2015年10月30日签订的《义乌市智慧公交车载电视投资建设与运营服务战略合作补充协议》。
二、被告湖南伊宅购购物股份有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告义乌市恒风汽车服务有限公司广告分公司经济损失450000元。
三、驳回原告义乌市恒风汽车服务有限公司广告分公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10770元，由原告义乌市恒风汽车服务有限公司广告分公司负担2720元，由被告湖南伊宅购股份有限公司负担8050元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费10770元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入账号：1969-9901-0400-0409-0000-0106-003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室，联系电话：8205****、8205****。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）
审 判 长 俞霞珍
人民陪审员 郑欢欢
人民陪审员 楼忠民
二〇一六年十一月十日
书 记 员 张艳琳