福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0524刑初485号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人廖丽霞，女，1986年11月10日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，住福建省安溪县。曾因犯诈骗罪，于2014年8月5日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，2015年8月17日缓刑考验期届满。现因本案于2017年7月19日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
被告人林亚平，男，1986年12月1日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，住福建省安溪县。曾因犯诈骗罪，于2014年8月5日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，2015年8月17日缓刑考验期届满。现因本案于2017年7月19日被刑事拘留，同年8月26日被取保候审，同年11月2日被继续取保候审，2018年5月15日经本院决定被继续取保候审。现在家。
福建省安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2018）426号起诉书指控被告人廖丽霞、林亚平犯诈骗罪，于2018年5月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。安溪县人民检察院指派检察员傅新艺出庭支持公诉，被告人廖丽霞、林亚平到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省安溪县人民检察院指控，被告人廖丽霞自2017年3月以来，在安溪县等地，先利用手机安装的天下游软件将事先设置为女性用户的微信账号定位在全国各地区，后随机添加男性微信账号为好友，以微信钱款不足订票等为由，诱使对方向其指定的微信账号发送微信红包或转账，后利用被告人林亚平的手机将上述款项转入被告人林亚平的个人微信（昵称“奔跑”、微信号×××）中，将款项占为己有。截至2017年7月18日被查获时止，共非法获利计人民币（币种，下同）46,908.5元。
指控提供的证据有：1.手机等物证；2.户籍证明、扣押物品清单等书证；3.证人廖某的证言；4.被告人廖丽霞、林亚平的供述和辩解；5.搜查笔录等笔录。
公诉机关认为，被告人廖丽霞、林亚平以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人廖丽霞起主要作用，是主犯，应该按照其参与的全部犯罪处罚；被告人林亚平起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人廖丽霞、林亚平有电信诈骗犯罪前科，均酌定从重处罚。二被告人在庭审中自愿认罪并如实供述，均可以从轻处罚。
被告人廖丽霞、林亚平对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，被告人廖丽霞自2017年3月以来，在安溪县等地，先利用手机安装的天下游软件将事先设置为女性用户的微信账号定位在全国各地区，后随机添加男性微信账号为好友，以微信钱款不足订票等为由，诱使对方向其指定的微信账号发送微信红包或转账，后利用被告人林亚平的手机将上述款项转入被告人林亚平的个人微信（昵称“奔跑”、微信号×××）中，将款项占为己有。截至2017年7月18日被查获时止，共非法获利计人民币（币种，下同）47,332.38元（经核算）。
2017年7月18日，公安机关在安溪县查获被告人廖丽霞、林亚平，并扣押到手机8部、SIM卡21张、银行卡5张、银行取款单据7张等物品。
另查明，被告人廖丽霞、林亚平系夫妻关系，育有两个未成年子女，分别为8岁、7岁。
审理中，被告人廖丽霞、林亚平自愿认罪，并如实供述自己的罪行；被告人廖丽霞、林亚平分别向本院预缴罚金10,000元、5,000元，并共同向本院退缴违法所得5,000元；被告人林亚平向本院提交了户籍所在地村委会帮教证明书一份。
上述事实，被告人廖丽霞、林亚平在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审质证的受案登记表，立案决定书，到案经过，搜查笔录，扣押清单，发放清单，扣押物品照片，户籍证明，社区服刑人员基本信息表，福建省泉州市鲤城区人民法院（2014）鲤刑初字第117号、（2014）鲤刑初字第146号刑事判决书，涉案微信聊天记录截图，涉案微信账户信息、交易明细截图及统计表，涉案银行账户信息及交易明细，罚金票据、退赃票据，看守所奖状，村委会帮教证明，证人廖某的证言，被害人微信取证聊天记录截图，被告人廖丽霞、林亚平的供述和辩解，现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人廖丽霞、林亚平以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪，且数额巨大，属共同犯罪。公诉机关指控被告人廖丽霞、林亚平犯诈骗罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人廖丽霞起主要作用，是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人林亚平起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人廖丽霞、林亚平在审理中自愿认罪并如实供述自己的罪行，共同退缴部分违法所得，各自预缴罚金，均依法从轻处罚。被告人廖丽霞、林亚平曾因电信网络诈骗犯罪受过刑事处罚，均酌定从重处罚。鉴于安溪县剑斗镇东阳村村委会出具了帮教证明书，愿意成立帮教小组对被告人林亚平进行帮教、监督管理和劳动改造，经本院审查后认为，被告人林亚平具备社区矫正条件，且符合宣告缓刑的规定；又其妻廖丽霞系同案被告人，现在押，其需要抚养两个未成年子女；为此，依法对被告人林亚平予以宣告缓刑。为维护社会秩序，保护公民合法财产不受侵犯，根据被告人廖丽霞、林亚平的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人廖丽霞犯诈骗罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2017年7月18日起至2020年8月17日止。）
二、被告人林亚平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、继续追缴被告人廖丽霞、林亚平的违法所得款人民币42,332.38元，与退缴在本院的违法所得款人民币5,000元，合计人民币47,332.38元，暂查无被害人，予以没收上缴国库。
（违法所得款应在判决生效后十日内缴纳。）
四、没收被告人廖丽霞、林亚平被扣押的作案工具。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李启概
人民陪审员 叶春婷
人民陪审员 杨华燕
二〇一八年六月五日
书 记 员 林巧玲
本案适用法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。