甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘12民终168号
上诉人（一审被告）：李某1，1990年2月1出生，现住天水市。
被上诉人（一审原告）：李某2，个体户，住徽县。
一审被告：李某3，个体户，现住徽县。
李幕生因与李某2、李某3健康权纠纷一案，不服甘肃省徽县人民法院（2017）1227民初725号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
李幕生上诉称，上诉请求：1.请求二审法院判决撤销徽县人民法院(2017)甘1227民初725号民事判决书，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用被告承担。事实和理由：原审法院在审理本案中程序错误。本案在开庭前上诉人并未收到开庭传票以及法院电话的通知，本案另一被告李某3拿到判决书后，李某3才给上诉人：通知法院已经下判，且判决上诉人承担法律责任，原审法院程序错误导致上诉人未出庭申辩的情况下做出判决，违反了当事人处分原则。原审法院认定事实不清，上诉人并未事实侵权行为。根据《侵权责任法》以及《民法通则》的相关规定，所谓侵权行为，需要具备加害行为，损害结果，因果关系，行为人主观过错等四大要件。本案发生前，是被上诉人硬拉上诉人去李某3开的奶茶店喝酒，当时已经晚上凌晨两点，该店已经关门，上诉人碍于情面，未通知李某3将门打开继续喝酒（上诉人也有该奶茶店的钥匙），在喝酒过程中被上诉人叫了他的朋友一起喝，最后上诉人人与之发生矛盾，被上诉人良拉架时虽然受伤，但是上诉人的行为本身不是对被上诉人买施侵权行为，与损害后果没有直接因果关系，不应当对被?诉人承担赔偿责任。原审法院认定上诉人承担赔偿责任，适用法律错误．原审法院适用的法律依据是故意事实侵权行为致人损害的责任承担情形，但本案是上诉人与他人相互斗殴，没有实施侵害被上诉人的行为，即便被上诉人作为受益人，根据法律的规定，受益人应当在受益的范围内对受害人承担补偿责任，而不是赔偿责任，因此应当驳回被上诉人的诉讼请求。本案应当追加与上诉人打架的行为人（被上诉人的朋友）作为共同被告。由于上诉人与他人两人发生打架，在被上诉人拉架过程由受伤，因此与上诉人打架的行为人也为被上诉人拉架的受衙人，应当对其共同补偿。即便法院认为上诉人应当承担赔偿责任，根据《侵权责任法》第十条二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。由于本案涉及侵权行为的有上诉人和其他行为人，能够确定具体的行为人人敞，且该两人并非承担连带责任，而是共同责任，本案应当是必要共同诉讼，应当追加为共同被告，而法院未依职权追加，且让上诉人承担两人应该承担的责任，明显显失公平。综上，请求陇南市人民法院判如所请，维护当事人合法权益。
李某2向一审法院起诉请求：依法判令二被告连带赔偿原告人身损害赔偿费用共计11229.96元。（包括：医疗费2347.96元；误工费3441元；护理费3441元；住院伙食补助费1200元；营养费600元；交通费200元）。
一审法院查明的事实：2017年7月4日凌晨两点李幕生与朋友在李某3经营的”菠萝蜜饮料店”喝酒时发生矛盾，李某2在劝架时被李幕生将右手食指误伤。李某2报警并被朋友送往徽县白氏正骨医院，经检查诊断：李某2系右手食指伸肌腱不完全断裂，医生建议住院做肌腱吻合术，住院治疗30天，支付住院治疗费2347.96元。李某2住院期间误工费3441元（114.7元／天x30天）。护理费3441元（114.7元／天x30天）。住院伙食补助费1200元（30天x40元／天）。营养费600元（30天×20元／天）。共计11029.96元。一审法院认为，原告李某2与被告李某1系朋友关系，在喝酒玩耍时均应把握有度。因喝酒过度，被告李某1与朋友发生矛盾并打架，原告在拉架时被李某1误伤并造成损失，但原告自身亦有一定过错，原告与被告李某1均应承担相应责任。被告李某3做为”菠萝蜜饮料店”的所有人和实际经营者，没有尽到应有的安全保障义务，从而导致原告在其店内消费期间遭受人身损害，应当承担相应的补充责任。原告主张的交通费，因未提交证据，况且住院地与原告居住较近，故原告该项请求不予支持。一审法院遂依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十二条、第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十七条第二款之规定，判决：由被告李某1赔偿原告住院治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费共11029.96元的60%，即6618元；被告李某3承担20%，即2206元；剩余部分由原告自行承担。限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案事实清楚，证据确实、充分。一审法院在法律授予的职权范围内，根据当事人的过错程度，在综合考量的基础上所确定的各方当事人赔偿比例，于法有据，公平、合理。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定，送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收。由一审卷内所附《徽县人民法院送达回证》记载可以看出，2017年10月23日，一审法院就向李幕生送达了应诉通知书、举证通知书、开庭传票、起诉状副本；并于2017年11月21日向李幕生送达了一审判决书。该送达回证上收件人签名或盖章栏均有李某3的签名、捺印。因李某3系李幕生的直系成年亲属，在李幕生不在的情况下，一审法院向李某3送达给李幕生的有关法律文书，符合《中华人民共和国民事诉讼法》的上述规定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案上诉人在一审庭审前经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院缺席判决符合上述法律规定。上诉人李幕生放弃出庭应诉，应当自行承担对其不利的法律后果。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十条规定，简单的民事案件由审判员一人独任审理，并不受本法第一百三十六条、第一百三十八条、第一百四十一条规定的限制。即简单的民事案件的审理，不受《中华人民共和国民事诉讼法》的下列规定：人民法院审理民事案件，应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。公开审理的，应当公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点；法庭调查按照行了顺序进行：（一）当事人陈述；（二）告知证人的权利义务，证人作证，宣读未到庭的证人证言；（三）出示书证、物证、视听资料和电子数据；（四）宣读鉴定意见；（五）宣读勘验笔录；法庭调查按照下列顺序进行：（一）原告及其诉讼代理人发言；（二）被告及其诉讼代理人答辩；（三）第三人及其诉讼代理人发言或者答辩；（四）互相辩论。法庭辩论终结，由审判长按照原告、被告、第三人的先后顺序征询各方最后意见。据上，李幕生认为原审法院在审理本案中程序错误的上诉主张不能成立。李某2的陈述与甘肃省徽县公安局城关派出所出具的《情况说明》能够相互吻合，可以证明李幕生与朋友打架，李某2在劝架时，被李幕生将其手误伤的事实。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。另据，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。显然，造成李某2人身损害的直接责任人是李幕生。李幕生对《中华人民共和国侵权责任法》第十条的理解错误。据此，李幕生认为”原审法院认定上诉人承担赔偿责任，适用法律错误”、”本案应当追加与上诉人打架的行为人作为共同被告”的主张不能成立。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费80元，由上诉人李幕生负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张曜曦
审 判 员 李德林
审 判 员 李关君
二〇一八年二月二十七日
法官助理 王 佳
书 记 员 邓 玲