河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邯市刑终字第368号原公诉机关河北省临漳县人民检察院。上诉人（原审被告人）石某。2007年8月1日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月10日被逮捕，2008年2月2日被取保候审，2011年10月29日被取保候审，2014年5月21日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于魏县看守所。辩护人杜全明，河北升阳律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘某（曾用名刘某甲、刘某乙），男，1985年6月28日出生于河北省临漳县，汉族，大学文化，捕前住河北省临漳县古城大道和学巷5号。2011年7月5日因涉嫌犯故意伤害罪被抓获并羁押，同年7月8日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕，同年10月13日被取保候审，2014年5月15日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于鸡泽县看守所。辩护人吕祥斌，河北挺轩律师事务所律师。河北省临漳县人民法院审理河北省临漳县人民检察院指控被告人石某、刘某犯寻衅滋事罪一案，于2014年11月3日作出（2014）临刑初字第122号刑事判决。宣判后，原审被告人石某、刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员王海枫、史建冰出庭履行职务，原审被告人石某及其辩护人杜全明，原审被告人刘某及其辩护人吕祥斌到庭参加诉讼。现已审理终结。原判决认定，2006年7月4日夜里10时许，被告人石某在临漳镇东南角村其经营的“飞腾”网吧内，以被害人杨某偷东西和索要保护费为由，伙同被告人刘某及陈学兵等人一起使用铁锨、啤酒瓶、皮带及拖鞋等物轮流殴打杨某，致杨某面部多处创伤，累计8.2厘米，属轻伤。直至次日凌晨6时许才让杨某离开网吧。另查明，被告人石某于2014年5月21日到临漳县公安局投案。上述事实，有现场勘查笔录、示意图、照片；临漳县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书及临漳县公安局物证鉴定室关于杨某人体损伤的情况说明；被害人杨某陈述及辨认笔录；证人王某证言及辨认笔录；证人曹某甲（曹某乙）、秦某、张某证言；同案犯陈学兵供述；被告人石某、刘某供述；到案证明、户籍证明等证据在卷。临漳县人民法院认为，被告人石某、刘某伙同他人持铁锨、酒瓶、皮带等物随意殴打他人，致人轻伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人石某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人石某虽主动投案，但未能如实供述犯罪事实，不能认定为自首。被告人刘某在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，认定被告人石某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。上诉人（原审被告人）石某上诉及辩护人提出，原判决认定其构成寻衅滋事罪不当，应构成故意伤害罪；其有自首情节；原判决量刑重。上诉人（原审被告人）刘某上诉及辩护人提出，上诉人没有殴打被害人，其无罪。辩护人二审庭审时提交，河北省成安县人民法院作出（2007）成刑初字第108号刑事判决、河北省临漳县人民法院作出（2008）临刑初字第19号刑事判决和（2010）临刑初字第33号刑事判决，证实杨某因犯盗窃、抢劫罪、寻衅滋事罪被判处过刑罚。经审理查明，2006年7月4日22时许，上诉人（原审被告人）石某在临漳镇东南角村经营的飞腾网吧内，伙同上诉人（原审被告人）刘某、陈学兵（另案处理）等人使用铁锨、啤酒瓶、皮带及拖鞋等物无故轮流殴打杨某。次日凌晨6时许才让杨某离开网吧。经鉴定，被害人杨某的损伤属轻伤。另查明，2014年5月21日上诉人（原审被告人）石某到邯郸市临漳河生态园区公安分局投案，但一审开庭时否认伙同刘某等人随意殴打被害人杨某的事实。认定上述事实的证据有：1、被害人杨某陈述，2006年7月4日22时许，骑摩托车去网吧找王某借钱加油，二人准备离开网吧时，网吧老板石某把门锁上，一个胖子问其是不是杨某，其说是，胖子开始骂其，胖子和石某、还有其不认识的两人拽其手和头发拖进屋内，后进去五六个人用酒瓶往其头上砸，石某摁着其手不能反抗，那些人对其拳打脚踢了一个小时左右，期间石某还用铁锨打，停了十几分钟，胖子让其跪在屋中间，后被拖到大厅，石某用鞋打其脸和背部，石某和胖子还指使其他人轮流用酒瓶、钢管、铁锨、鞋、皮带打其。到第二天早上6点让其走，期间陈学兵踹了其两脚，还被石某逼着写在网吧偷自行车的事，在网吧的有王某及他同学。另有被害人杨某对原审被告人石某、刘某的辨认笔录及照片。2、证人王某证明，2006年7月4日22时许，其和同村的曹某乙在网吧上网，杨某到网吧找其借钱加油，二人还没走到网吧门口，网吧老板石某把门锁住，这时过来个胖子说杨某很牛，说完二人拽杨某头发和手拖到网吧一小屋内，其被胖子拦住不让走。后陆续有五六个人进到小屋，就听到杨某哭叫声和酒瓶摔打、皮带抽打声。打了约一个小时，胖子和石某又将杨某从小屋拖出来到一个墙角，石某用夏天穿的拖鞋朝杨某脸部和背部不停的打，到第二天早上6点才让走。另有证人王某对原审被告人石某、刘某的辨认笔录及照片在卷。3、证人曹某乙证明，2006年7月4日22时许，其和王某在网吧上网，杨某去找王某。其听到走廊里有打斗的声音，见五六个人用皮带、棍子殴打杨某，把他拖到电脑屋里打，并让杨某写什么东西，不写就打。网吧门锁了只让女的走。到第二天早上才让他们走。打杨某的人中有两个是网吧的人，其中一个是个胖子。4、同案犯陈学兵供述，石某说有人经常到其网吧找事，让其帮忙。案发当晚，石某和一个胖男子打人时，其到小黑屋子里蹬了那人两脚，后见被打的是杨某其就走了。听说杨某被打了一晚上。5、证人秦某证明，2006年7月5日6时许，其和石某岳母赶到石某的网吧时，见网吧内有十来个人没走，石某说昨天晚上网吧有个小孩偷东西，他把人控制住在网吧打了一顿。后来其和石某岳母一起找杨某父亲说杨某被打的事情。另有证人秦某对原审被告人石某和刘某的辨认笔录。6、证人王致明证明，2006年夏天一天20时许，杨某骑摩托把其送到中原宾馆西边租房，杨某骑摩托车去加油。第二天6时许，见杨某满脸是血，鼻子和嘴唇上都是口子，肉向外翻，面部上还有伤，嘴和鼻子上的伤明显，后背上有黑青。杨某说在东南角村原澡堂网吧内被网吧老板和四五个人打。7、证人张某证明，其将位于计生委对过的网吧转包给石某。8、现场勘查笔录、示意图、照片。9、临漳县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书及临漳县公安局物证鉴定室关于杨某人体损伤的情况说明记载，杨某的损伤构成轻伤。10、原审被告人石某对案发当晚，因杨某在网吧偷东西，其一个人用酒瓶和铁锨殴打杨某的事实供认。11、原审被告人刘某在公安、一审阶段供述其仅搧杨某一耳光。二审庭审时供述没有殴打杨某。另有到案证明、户籍证明等证据在卷。以上证据均经一审、二审庭审质证，本院予以确认。对于上诉人（原审被告人）石某上诉及辩护人提出，原判决认定其构成寻衅滋事罪不当，应构成故意伤害罪；上诉人（原审被告人）刘某上诉及辩护人提出，没有殴打被害人，其无罪的理由和意见，经查，被害人杨某陈述、证人王某证明，案发当晚杨某到网吧找王某，在网吧内无故被上诉人（原审被告人）石某、刘某等人用酒瓶、皮带、棍子等殴打，次日6时许才和王某离开网吧；证人曹某乙证明，案发当晚在网吧见石某、刘某等人殴打杨某；同案犯陈学兵亦供述，石某、刘某等人在网吧对杨某进行殴打；证人王致明证明，案发第二天早上见到杨某受伤的情节；并有人体损伤鉴定书、现场勘查笔录、辨认笔录等证据印证，可以认定上诉人（原审被告人）石某、刘某等人持铁锨、酒瓶、皮带等物在网吧内无故、随意殴打被害人杨某，致其轻伤的事实，二原审被告人的行为符合寻衅滋事罪的构成要件。故对上述上诉理由和意见均不予采纳。对于上诉人（原审被告人）刘某的辩护人二审庭审时提交，河北省成安县人民法院作出（2007）成刑初字第108号刑事判决河北省临漳县人民法院作出（2008）临刑初字第19号刑事判决、（2010）临刑初字第33号刑事判决与认定上诉人（原审被告人）石某、刘某犯寻衅滋事罪的犯罪事实无关，故不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）石某、刘某等人持铁锨、酒瓶、皮带等物随意殴打被害人杨某，致杨某轻伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。石某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；刘某在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，可从轻处罚。对于上诉人（原审被告人）石某及其辩护人提出其有自首情节的理由，经查，石某虽主动投案，但到一审开庭时其否认伙同刘某等人随意殴打被害人杨某的事实，其行为不构成自首，故对该上诉理由和意见不予采纳。原判决根据上诉人（原审被告人）石某犯罪的事实，犯罪的性质，情节和对社会危害程度，量刑适当，对于上诉人（原审被告人）石某及其辩护人提出原判决量刑重的理由和意见不予支持。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长胡海军审判员张耀旗代理审判员闫艳二〇一四年十二月十二日书记员郭梁