甘肃省张掖市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2016）甘07民终723号
上诉人（一审被告）永安财产保险股份有限公司张掖中心支公司（以下简称永安保险公司）。
负责人杨永恒，该公司总经理。
委托代理人郭红岩，该公司员工。
被上诉人（一审原告）朱菊香，女，汉族，甘肃省张掖市甘州区人。
委托代理人李耀宏，甘肃锦舒律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）张掖市神沙窝旅游开发服务有限责任公司（以下简称神沙窝旅游开发公司）。
法定代表人刘金，该公司经理。
委托代理人代宏峰，该公司法律顾问。
被上诉人（一审被告）张吉辉，男，汉族，甘肃省张掖市甘州区人。
上诉人永安保险公司因与被上诉人朱菊香、神沙窝旅游开发公司、张吉辉身体权纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2015）甘民初字第6217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日受理后，依法组成合议庭进行了书面审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2015年7月24日13时许，第二被告张吉辉驾驶第一被告张掖市神沙窝旅游开发服务有限责任公司经营的卡丁车进行娱乐时，卡丁车在行驶过程中突停，张吉辉下车后，卡丁车冲出跑道，将在沙漠公园内行走的原告朱菊香撞伤。原告受伤后在河西学院附属张掖人民医院住院治疗3天（自2015年7月24日至2015年7月26日止），诊断为胸椎骨折T3、T4，花费医药费1018.68元。2015年9月6日，原告伤势经甘肃申证司法医学鉴定所”甘申司法临医鉴字（2015）张271号”司法鉴定书，鉴定意见为胸3、4椎体压缩骨折属VIII级伤残，损伤治疗终结时限和误工日综合定为5个月，前3个月视为完全治疗期，丧失全部劳动能力和大部分生活能力，生活需要他人（1人）大部分护理，在此期间为了促使损伤部位早日愈合，通过日常饮食不能满足受损肌体对热能和各种营养素的需求，需要从其他食品中获得营养；后2个月视为休息恢复治疗期，丧失部分劳动能力和生活能力，生活需要他人（1人）部分照顾。案件在审理过程中，2015年10月9日神沙窝旅游开发公司提出申请，要求对原告民事赔偿责任伤残等级重新鉴定，经甘肃政法学院司法鉴定中心〔2015〕甘政司〔法〕鉴字第（458）号鉴定书鉴定意见，朱菊香伤势评定为八级伤残。审理中，原告变更诉讼请求，将残疾赔偿金变更为142602元、护理费变更为6408.75元、医疗费1018.68元、伙食补助费90元、营养费900元、鉴定费2000元，合计153019.43元。
另查明，张掖市神沙窝旅游开发服务有限责任公司于2015年7月15日在永安财产保险股份有限公司张掖中心支公司投保公众责任保险，保险期限为12个月，保险合同中主险项目明细包括：每年累计赔偿限额500万元、每人财产损失赔偿限额5000元、每人人身伤害赔偿限额45万元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告神沙窝旅游开发服务有限责任公司在经营卡丁车时，疏忽管理，防范措施不到位，致使被告张吉辉在驾驶卡丁车娱乐突然停车时，没有应急的措施，在张吉辉下车后，卡丁车冲出场地，造成原告身体受到伤害，故应承担主要的民事赔偿责任；被告张吉辉在卡丁车骤停的情况下，擅自弃车，致使卡丁车失去控制，造成原告身体受伤，亦有一定的责任，应承担相应的民事赔偿责任；原告朱菊香作为一个成年人，行走在被告设置的简易的安全防护带内，没有尽到注意义务，对于其身体损害的发生也有一定过错，应减轻被告的赔偿责任。原告诉讼的各项经济损失费153019.43元，经质证，三被告均无异议，予以认定。神沙窝旅游开发服务有限责任公司在永安财产保险股份有限公司张掖中心支公司投保了公共责任险，事故发生时间在保险期内，保险公司应在理赔范围内承担理赔责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十四条及《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决:一、被告张掖市神沙窝旅游开发服务有限责任公司赔偿原告朱菊香残疾赔偿金142602元、护理费6408.75元、医疗费1018.68元、伙食补助费90元、营养费900元、鉴定费2000元，合计153019.43元的70%即107113.6元，限于本判决生效后十日内一次性付清，此款由被告永安财产保险股份有限公司张掖中心支公司在被告神沙窝旅游开发公司所投公众责任保险限额内直接赔付给原告朱菊香；二、被告张吉辉赔偿原告朱菊香残疾赔偿金142602元、护理费6408.75元、医疗费1018.68元、伙食补助费90元、营养费900元、鉴定费2000元，合计153019.43元的20%即30604元，限于本判决生效后十日内一次性付清；三、原告自负153019.43元的10%即15302元。案件受理费3360元，由原告负担336元，由被告张掖市神沙窝旅游开发服务有限责任公司负担2352元，被告张吉辉负担672元，被告负担的3024元，由被告直接给付原告。
一审判决宣判后，永安保险公司不服，向本院提起上诉称，被上诉人张吉辉驾驶神沙窝旅游公司经营的卡丁车游玩，在行驶过程中突然停车，张吉辉下车后卡丁车突然冲出跑道，将在沙漠公园内行走的朱菊香撞伤，应该承担本次事故的主要赔偿责任。神沙窝旅游公司已经在场地内悬挂安全注意事项告知牌，被上诉人张吉辉应当知道其注意事项，张吉辉驾驶场地卡丁车出现故障后是造成朱菊香受伤的主要原因。一审法院错误认定神沙窝旅游公司负主要责任明显错误。上诉人与神沙窝旅游公司系合同关系，根据保险合同特别约定，每次事故绝对免赔人民币1000元或者损失金额的10%，两者以高者为准。一审法院不顾合同约定判决我公司全额承担赔偿金违背合同约定。请求撤销一审判决依法改判。
本案经二审审理查明，被上诉人神沙窝旅游公司在投保公共责任保险时，上诉人与其特别约定：”本保险合同的每次事故绝对免赔额为人民币1000元或损失金额的10%，两者以高者为准。”就该保险合同的保险责任及责任免除等条款内容，上诉人永安保险公司已向被上诉人神沙窝旅游公司履行了告知义务。上述事实有上诉人提供的《公共责任保险投保单》、《条款说明书》、《保险销售事项确认书》等证据予以证明。其余事实与一审查明认定的一致，应予认定。
本院认为，被上诉人神沙窝旅游公司作为专业的旅游服务公司，应对其所从事的旅游产品（项目）具备风险评估和防范能力，同时亦负有法定的安全管理义务。本案中，被上诉人张吉辉在驾驶神沙窝旅游公司经营的卡丁车游玩，在遇卡丁车骤停时，没有采取应急措施而径行下车，导致卡丁车冲出场地致被上诉人朱菊香受伤。该事件的发生，与被上诉人神沙窝旅游公司疏于管理、防范措施不到位有直接关系，因此应对朱菊香的损害后果承担主要赔偿责任。一审法院认定事故发生的事实清楚，责任划分正确，上诉人主张一审责任划分错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。
被上诉人神沙窝旅游公司在上诉人永安保险公司张掖中心支公司投保了公共责任保险，本案被上诉人朱菊香受伤的事故发生在该保险合同的保险期内，故上诉人应当在合同约定的赔偿范围内承担赔付保险金的责任。该公共责任保险合同特别约定：”每次事故绝对免赔额为人民币1000元或损失金额的10%，两者以高者为准”，该约定并不违反法律规定，且上诉人已依法履行了告知义务，为有效条款。被上诉人神沙窝旅游公司应承担被上诉人朱菊香的损失为107113.6元，其10%明显高于1000元，故上诉人应在扣除10%的绝对免赔额后向朱菊香承担赔付责任。一审法院未扣除合同约定的10%绝对免赔额判处不当，应予纠正。上诉人的该上诉理由成立，本院予以支持。综上，一审法院认定事实清楚，但适用法律错误，判处不当。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持甘肃省张掖市甘州区人民法院（2015）甘民初字第6217号民事判决书第二项、第三项及诉讼费承担部分。
二、变更甘肃省张掖市甘州区人民法院（2015）甘民初字第6217号民事判决书第一项为：被上诉人神沙窝旅游开发服务有限公司赔偿被上诉人朱菊香残疾赔偿金142602元、护理费6408.75元、医疗费1018.68元、伙食补助费90元、营养费900元、鉴定费2000元，合计153019.43元的70%即107113.6元。上述赔偿款由被上诉人神沙窝旅游开发服务有限公司向被上诉人朱菊香赔付10711.36元，上诉人永安财产保险股份有限公司张掖中心支公司直接向被上诉人朱菊香赔付96402.24元，均限于本判决生效后十日内一次性付清。
二审案件受理费3360元，由上诉人永安财产保险股份有限公司张掖中心支公司负担3000元，被上诉人神沙窝旅游开发服务有限公司承担360元。
本判决为终审判决。
审判长王力珍
审判员白登山
审判员胡宏睿
二○一六年十二月二十九日
书记员尹建兵