江西省吉安市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）赣08刑再3号抗诉机关江西省吉安市人民检察院。原审被告人李三保，男，1965年9月5日出生于江西省乐平市，汉族，初中文化，无业，住江西省乐平市。2008年12月因犯诈骗罪被福建省明溪县人民法院判处拘役四个月。2017年1月10日因本案被吉水县公安局刑事拘留，同年2月14日被逮捕。吉水县人民法院以（2017）赣0822刑初64号刑事判决书对原审原审被告人李三保犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币八千元。现在吉安监狱服刑。原审被告人李三保诈骗罪一案，吉水县人民法院于2017年7月28日作出（2017）赣0822刑初64号刑事判决。该判决已经发生法律效力。2017年11月3日，江西省吉安市人民检察院以吉检公诉审刑抗（2017）8号刑事抗诉书向本院提出抗诉。本院依法决定本案由本院进行提审，并于2018年1月19日公开开庭审理了本案。江西省吉安市人民检察院检察员李志良、谭小艳出庭履行职务。原审被告人李三保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2016年6月至8月期间，被告人李三保伙同彭某1、童某、彭某2、方某等人，采用虚构事实的手段，以老年人为诈骗对象，利用买卖“透视麻将”赚取差价的方式，诈骗肖某、程某、刘某2、曾发遗等人的现金48000元。诈骗所得赃款均已挥霍。具体犯罪事实如下：一、被告人李三保伙同彭某1、童某、彭某2事先预谋，采用虚假买卖“透视麻将”的方式诈骗他人钱财。2016年6月4日上午7时许，四人驾驶两辆摩托车窜至吉水县城。李三保等人在文峰镇龙华南大道选择受害人肖某（72岁）为诈骗对象，先由彭某1扮购买透视麻将的外地人与肖某搭讪，说要购买透视麻将。童某骑摩托车假装路过，并可以带他们找到卖透视麻将的人。于是，找到被告人李三保，李三保骗人说有麻将卖，要2000元一副。彭某1则可2300元一副收购，最少要200副。童某以赚取彭某1与李三保买卖透视麻将的差价为诱饵，骗肖某合伙出资。肖某将钱交给童某后，被告人李三保等人则逃离现场，诈骗肖某现金6000元。二、2016年6月25日，被告人李三保与彭某1、童某、彭某2事先预谋，驾驶两辆摩托车窜至九江市德安县城实施诈骗。下午1时许，李三保等人在德安县城北门桥路边遇见受害人程某（62岁），采用上述方法骗取受害人程某现金10000元。三、2016年7月2日，被告人李三保与彭某1、童某、彭某2事先预谋，驾驶两辆摩托车窜至吉安县凤凰镇实施诈骗。下午3时许，李三保等人在凤凰镇一个十字路口遇见受害人刘某2（65岁），即采用上述方法骗取受害人刘某220000元。四、2016年8月16日，被告人李三保与彭某1、童某、方某等人事先预谋，驾驶两辆摩托车窜至吉水县城实施诈骗。下午2时许，李三保等人在吉水县城烟草公司门口遇见受害人曾发遗（72岁），采用上述方法骗取受害人曾发遗12000元。关于公诉机关指控被告人李三保伙同彭某1、童某等人在2016年5月2日诈骗刘某130000元的犯罪事实。经查，公诉机关提供了被害人刘某1的陈述、刘某1的辨认笔录、银行取款回单，天网监控照片，以证明被告人李三保的诈骗犯罪事实。但被告人李三保和同案人彭某1均予以否认，李三保对德安县燕坊天网卡口的照片以看不清为由不予承认。原审认为，公诉机关提供的主要是受害方的证据，缺乏其他证据与之相互印证，这些证据尚不足以充分证明被告人李三保于2016年5月2日在德安县的诈骗犯罪事实，因此，公诉机关的这一指控不能成立。根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人李三保伙同他人以非法占有为目的，多次采取虚假买卖麻将赚取差价，诱骗他人出资的方法，骗取老年人的财物48000元，情节严重，其行为已触犯我国刑律，构成诈骗罪，应予惩处。被告人曾因犯诈骗罪被判刑，现再诈骗犯罪，对其酌情从重处罚。公诉机关指控被告人李三保的罪名成立，本院予以确认。被告人虽主动投案，但未能如实供述自己的罪行，不具备自首的法定条件，辩护人以被告人自首，请求判处一年以下有期徒刑的意见，于法无据，不予采纳；被告人主动投案，供述了大部分犯罪事实，可对其酌情从轻处罚。综上，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：被告人李三保犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币八千元。江西省吉安市人民检察院抗诉提出，原审判决以证据不足对原审被告人李三保伙同童某、彭某1诈骗刘某1的事实不予认定，但该事实有受案登记表、受害人刘某1的陈述、刘某1的辨认笔录、视频资料等证据予以证实。首先，受害人刘某1对被诈骗3万元的经过、细节、时间、地点陈述比较详细、清楚，能够与受案登记表、辨认笔录、天网卡口截图等证据相互吻合；其次，刘某1辨认出李三保就是诈骗他的三四名陌生男子之一；第三，视频截图证实案发当日李三保出现在德安县案发现场附近。另外，在公诉机关提起抗诉后，公安机关重新调取了相关证据并依法讯问了同案犯彭某1，彭某1亦供述了李三保于2016年5月2日在德安县参与诈骗刘某1的犯罪事实，故原审判决对该事实不予认定确有错误。原审被告人李三保辩称，对2016年5月2日在德安县诈骗刘某1的事没有影响，其没有参与对受害人刘某1三万元的诈骗。我只记得2016年6月25日在德安诈骗程某1万元的事实。再审期间，关于原审被告人李三保诈骗肖某、程某、刘某2、曾发遗犯罪过程、归案情况和证据，经原审庭审举证，质证，认证属实，本院予以确认。关于抗诉机关抗诉提出，公安机关重新调取的同案犯彭某1的供述，以及补充提供的天网卡口截图，结合原有证据，所证实的犯罪事实之间能够相互印证、相互关联，证据之间形成完整证据锁链，足以认定原审被告人李某于2016年5月2日在德安县对刘某1实施了诈骗。经查，原公诉机关指控被告人李三保伙同彭某1、童某等人在2016年5月2日诈骗刘某130000元的犯罪事实，有被害人刘某1的陈述、刘某1的辨认笔录、银行取款回单，天网监控照片，以证明被告人李三保的诈骗犯罪事实。本案再审庭审中，抗诉机关补充提供了原审被告人李三保2016年5月2日伙同他人乘坐摩托车出现在德安县高速路德白路口的天网卡口截图，以及同案犯彭某1在公安机关供述李某参与该起诈骗的供词。经质证，原审被告人李三保对2016年5月2日乘坐他人摩托车出现在德安县高速路德白路口天网卡口的截图认为无法看清相貌，不能证明其事实；对同案犯彭某1当庭供述其参与该起诈骗的事实不予认可。通过对公诉机关提供的2016年5月2日德安县高速路德白路口天网卡口的截图放大比对，现场坐在摩托车后座的人员拍摄距离较远，视图模糊，不能清晰辨认其身份，故对抗诉机关提出该视频截图应作为本案事实证据的意见不予采纳。但同案犯彭某1当庭指认李某参与2016年5月2日在德安县诈骗刘某1的事实与之前在公安机关所作的供述一致，结合原审提供的受害人刘某1对被诈骗3万元的经过、细节的陈述以及对李三保就是诈骗他的三四名陌生男子之一的辨认笔录的证据，本院对抗诉机关提出彭某1供述的证据与之前的证据所证实的犯罪事实之间能够相互印证，具有客观关联性的意见予以采纳。虽然原审被告人李某当庭对该起犯罪事实予以否认，声称其没有参与2016年5月2日在德安县诈骗刘某1的事实，但对同案犯彭某1当庭所作的证词与受害人刘某1的辨认笔录均不能作出合理的解释，故对其辩解意见不予采纳。本院认为，原审被告人李三保伙同他人以非法占有为目的，多次采取虚假买卖麻将赚取差价，诱骗他人出资的方法，分别骗取老年人的财物共计78000元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。抗诉机关提出应认定李三保于2016年5月2日在德安县诈骗刘某130000元的抗诉意见与事实及法律规定相符，依法予以支持。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条、第三百八十四条第二款、第三百八十九条第一款第（三）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、维持江西省吉水县人民法院（2017）赣0822刑初8号刑事判决对被告人李三宝的定罪部分，即：被告人李三宝犯诈骗罪。二、撤销江西省吉水县人民法院（2017）赣0822刑初8号刑事判决对被告李三宝的量刑部分，即：判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币八千元。三、被告人李三宝犯诈骗罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币二万元。本判决为终审判决。审判长 涂 强审判员 赖苏平审判员 刘凯升二〇一八年二月十四日书记员 邹 勇