深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深罗法知刑初字第70号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人魏某
因本案，于2015年5月29日被深圳市公安局罗湖分局抓获，于2015年5月29日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年7月2日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
辩护人谢连喜，广东意本律师事务所律师。
被告人王某某
因本案，于2015年5月29日被深圳市公安局罗湖分局抓获，于2015年5月29日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年7月2日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
辩护人刘民，广东星辰律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2015）1741号起诉书指控被告人魏某、王某某犯假冒注册商标罪，于2015年10月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院代理检察员邓舒华出庭支持公诉。被告人魏某及辩护人谢连喜、被告人王某某及辩护人刘民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2015年3月开始，犯罪嫌疑人韩广西（在逃）租用深圳市福田区华强花园D栋605房，纠集被告人魏某、王某某等人，从事假冒注册商标活动非法谋利。具体由：被告人韩广西负责联系客户，魏某负责从本市购买二手苹果手机，王某某等人负责把买来的二手苹果手机进行检测、�修、换壳及翻新，再由魏某通过快递方式发货。2015年5月21日，举报人常某在深圳市福田区华强北赛格大厦市场购买手机时，一名男子向其推销苹果手机并留下联系方式。后常某与该名男子取得联系，谈好以人民币1200元交易一部苹果ipone5手机。5月23日，常某收到从福田区华强花园D栋寄出的一部苹果iphone5手机，后发现系假冒商品遂于同年5月28日向公安机关举报。民警在深圳市福田区华强花园D座605房内将魏某、王某某当场抓获，并现场缴获假冒的苹果品牌手机111部、假冒手机配件一批等涉案物品。被缴获的假冒苹果手机价值人民币213316元。
为证明上述事实，公诉机关提交了下列证据1.物证：假冒苹果手机、手机配件等；2.书证：搜查笔录、扣押清单、未授权声明、送货单、快递单据、房屋租赁合同等；3.证人证言：证人常某、黄某波、陈某铭的证言、抓获经过；4.被告人的供述与辩解：被告人魏某、王某某的供述与辩解；5.鉴定意见：鉴定报告、涉案财产价格鉴证结论书；6.勘验、检查、辨认笔录：现场勘验检查笔录及现场照片，被告人魏某、王某某及证人黄某波、陈某铭的辨认笔录。7、商标注册证。
公诉机关认为，被告人魏某、王某某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人魏某、王某某在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻、减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人魏某承认控罪，对起诉书指控的事实没有异议。其辩护人对公诉机关指控被告人的行为构成假冒注册商标罪不持异议，但请法院在量刑时对被告人存在的从轻、减轻处罚情节予以考虑。一、公诉机关本着认真负责的态度对公安机关提供的无法形成完整证据链的统计数额不予认定是正确的，但将深圳市价格认证中心的价格鉴定结论书作为认定被告人非法经营数额值得商榷。本案应按照“存疑有利于被告人”原则，应当认定被告人非法经营数额为132700元【（苹果4S手机700元／部×53部）＋（苹果5手机1200元／部×18）＋苹果5C手机1400元／部×20部）＋（苹果5S手机2300元／部×20部）】。二、被告人系仅仅起到辅助作用的从犯，依照《刑法》规定，应当从轻、减轻或者免除处罚。三、被告人系初犯偶犯，认罪态度�好，涉案金额较小，社会危害性不大，且愿意积极交纳罚金。四、被告人家庭情况特殊。综上，辩护人认为被告人系初犯、偶犯，主观恶性较轻，行为社会危害性不大，在共同犯罪中属从犯，能够自愿认罪，积极悔改，具有多项法定酌定的从轻、减轻处罚的情节，建议合议庭被告人判处六个月有期徒刑。
被告人王某某承认控罪，对起诉书指控的事实没有异议。其辩护人刘民对公诉机关指控的罪名不持异议，但认为被告人王某某有以下从轻减轻的情节：被告人自愿认罪，认罪态度好；被告人在本案中系从犯偶犯，其主观恶性不大，根据法律规定应当予以从轻减轻处罚；被告人所犯的罪量刑幅度在三年以下属于刑罚规定的量刑幅度，相对较轻的范畴。辩护人建议对被告人适用缓刑或者六个月以下拘役。
经�理查明：
第6281379号注册商标的注册人为苹果公司（APPLEINC.），核定使用商品为第9类，包括移动电话机等，有效期自2010年4月28日至2020年4月27日。
第5621463号注册商标的注册人为苹果公司（APPLEINC.），核定使用商品为第9类，包括移动电话机等，有效期自2010年4月14日至2020年4月13日。
2015年3月，同案人韩广西（在逃）雇请了被告人魏某、王某某在租用的深圳市福田区华强花园D栋605房从事假冒注册商标的活动。具体由被告人韩广西负责联系客户，魏某负责从本市购买二手苹果手机及发货，王某某等人负责把买来的二手苹果手机进行检测、维修、换壳及翻新。
2015年5月21日，报案人常某在深圳市福田区华强北赛格大厦市场购买手机时，一名男子向其推销苹果手机并留下联系方式。后常某与该名男子取得联系，谈好以人民币1200元交易一部苹果ipone5手机。5月23日，常某收到从福田区华强花园D栋寄出的一部苹果iphone5手机，后发现系其购买的系假冒商品遂于同年5月28日向公安机关报案。
公安人员经侦查在深圳市福田区华强花园D座605房内将被告人魏某、王某某抓获，并当场缴获苹果品牌手机111部（苹果4S为53台、苹果5为18台、苹果5C及5S各为20台）、手机配件一批、快递单、记账凭证等。
权利人授权的苹果电脑贸易（上海）有限公司出具鉴定报告，内容为缴获的111台手机中有9台为苹果公司授权生产的产品，其余为假冒注册商标的产品。
经比对，缴获的上述产品上使用的标识与第5621463号、第6281379号注册商标完全相同，缴获的商品与注册商标核定使用的商品中的移动电话机属于同一种商品。
深圳市价格认证中心出具深价鉴（2015）12250号价格鉴定结论书，按照被侵权产品的市场中间价格计算，上述缴获的111部手机价值为人民币241207元（其中苹果4S、苹果5、苹果5C及5S的单价分别为人民币1699元、1900元、2449元、3399元）。
本案争议的焦点在于非法经营额的计算。辩护人认为，本案应依据被告人供述的销售价格来认定实际销售价格，公诉机关则认为能够查清实际销售价格的按照实际销售价格，既无标价又查不清实际销售价格的按照被侵权产品的市场中间价格计算。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的规定，未销售侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵�产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。本案中，根据报案人的陈述，能够查清苹果5的实际销售价格为人民币1200元，因此，苹果5的价值应按每部人民币1200元予以计算。此外，鉴定报告中认定的9部苹果4S系非侵权产品，其价值不应计入非法经营额的计算范围。据此，本案的非法经营额为人民币213316元【（1699×44）＋（1200×18）＋（2449×20）＋（3399×20）】。公诉机关关于非法经营额的计算符合相关法律规定，本院予以采纳，辩护人的关于非法经营额标准的意见无法律依据，本院不予采纳。
此外，虽然根据公诉机关提交的被告人魏某在公安机关的供述来看，被告人魏某至少在2013年8月已经参与了假冒注册商标的相关活动，但由于该供述仅为被告人魏某的供述�无其他证据予以佐证，被告人魏某当庭又供述其参与的时间为2015年，因此，对于被告人魏某参与犯罪的时间确定为2015年。虽然当场缴获了快递单、记账凭证等资料，但由于上述资料所显示的信息不完整，确实无法确定已经销售手机的具体型号、数量及实际金额，因此，公诉机关对于该部分事实未予起诉的理由充分。
认定上述事实的证据有书证、物证、证人证言、被告人的供述、赃物照片、商标注册证及价格鉴证结论书等。
本院认为，被告人魏某、王某某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与第5621463号、第6281379号注册商标相同的商标，非法经营额为人民币213316元，两被告人的行为均已构成假冒注册商标罪。同时，上述非法经营额属于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权�事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（二）相规定“情节特别严重”之情形。公诉机关关于两被告人的行为构成假冒注册商标罪之指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。
在共同犯罪中，被告人魏某、王某某均受雇从事假冒注册商标的活动，系从犯，依法均应当减轻处罚。此外，根据被告人王某某从事犯罪活动时间，可以对其单处罚金。辩护人的辩护意见，与本院查明的事实相符的，本院予以采纳。两被告人均积极缴纳罚金，有悔罪表现。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人魏某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币20000元，上缴国库（刑期自判决�行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月29日起至2015年12月28日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、被告人王某某犯假冒注册商标罪，单处罚金人民币5000元，上缴国库（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
三、没收上述扣押的假冒苹果手机102部。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘燕清
人民陪审员 张文钊
人民陪审员 李 华
二〇一五年十二月十六�
书 记 员 焦恩贝