山东省新泰市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民初字第4690号
原告徐明杰，男，1959年11月12日生，汉族，住新泰市
委托代理人刘西坤，山东纵观律师事务所律师。
被告山东宝泉股权投资基金有限公司，住所地，泰安市长城路96号天龙国际大厦A座4层406室，组织机构代码：31043583-5。
法定代表人卞美涣，该公司经理。
被告山东宝源置业有限公司，住所地，济阳县崔寨镇崔寨村176号101室，组机构代码58715185-1。
法定代表人卞梅建，该公司经理。
被告卞美涣，男，1988年8月14日生，汉族，住宁阳县
被告卞廷柱，男，1968年10月16日生，汉族，住宁阳县
被告卞梅建，男，1980年1月5日生，汉族，住宁阳县
被告靳贻同，男，1972年11月18日生，汉族，住宁阳县
原告徐明杰与被告山东宝泉股权投资基金有限公司、山东宝源置业有限公司、卞美涣、卞廷柱、卞梅建、靳贻同民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐明杰的委托代理人刘西坤到庭参加了诉讼，被告山东宝泉股权投资基金有限公司、山东宝源置业有限公司、卞美涣、卞廷柱、卞梅建、靳贻同经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告山东宝泉股权投资基金有限公司（以下简称宝泉公司）的新汶分公司于2014年9月18日、2014年10月27日签订《基金认缴协议书》，约定在保本的前提下每月按原告缴纳金额的1%支付资金占用费，同日，原告分别缴纳30000元、50000元，上述借款由被告山东宝源置业有限公司（以下简称宝源公司）提供担保，自2015年4月第一被告停止支付资金占用费，而且拒绝偿还借款本金。公司法第十四条规定：“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，被告宝泉公司应承担全部责任，第二被告对该债务承担连带责任。另外，第一被告于2014年7月9日登记成立，是有限责任公司，注册资本10000万人民币，实行认缴制，其中卞美涣认缴8000万元，实际出资额为0元，卞廷柱认缴2000万元，实际出资额为0元，依据公司法司法解释三第13条规定，卞美涣、卞廷柱应当在8000万元、2000万元范围内承当补充赔偿责任，并卞美涣、卞廷柱应在10000万元范围内互负连带责任。另外，宝源公司于2011年11月25日办理工商注册登记，注册资本1300万元，公司股东为卞梅建、靳贻同，分别出资1170万元、130万元，二人在公司成立后将全部出资抽逃，该行为严重侵犯了公司债权人的利益，卞梅建、靳贻同应分别在抽逃注册资本的范围内对本案债务承担补充赔偿责任，同时二人应在总抽逃注册资本范围内互负连带责任。诉至法院，请求依法判令1、第一被告宝泉公司偿还借款本金80000元及利息（自2015年4月至判决生效之日）；2、第二被告宝源公司对上述款项承担连带还款责任；3、被告卞美涣、卞廷柱分别在8000万元、2000万元范围内承担补充赔偿责任；4、被告卞梅建、靳贻同分别在抽逃注册资本范围内承担补充赔偿责任；诉讼费、保全费由被告承担。
被告宝泉公司未答辩。
被告宝源公司未答辩。
被告卞美涣未答辩。
被告卞廷柱未答辩。
被告卞梅建未答辩。
被告靳贻同未答辩。
经审理查明，2014年9月18日，原告徐明杰（乙方）与被告宝泉公司（甲方）、宝源公司（丙方）签订了基金认缴协议书一份，约定：若乙方认购意向低于20万元，宝泉公司在保本的前提下，每月按照其缴纳金额的1%支付资金占用费；乙方申购金额为30000元；丙方为乙方提供资金担保，若甲方出现资金周转困难，导致乙方投资资金不能按时领取的，则丙方先行垫付。
被告宝泉公司在甲方落款处加盖了公章，被告宝源公司在丙方落款处加盖了公章，原告徐明杰在乙方处签字。同日，原告交付给被告宝泉公司30000元，宝泉公司新汶分公司为原告出具了收据一份。2014年10月27日，原告徐明杰（乙方）又与被告宝泉公司（甲方）、宝源公司（丙方）签订了基金认缴协议书一份，约定：若乙方认购低于200万元，宝泉公司每月按照其缴纳金额的1%支付资金占用费；乙方申购金额为50000元；丙方为乙方提供资金担保，若甲方出现资金周转困难，导致乙方投资资金不能按时领取的，则丙方先行垫付。被告宝泉公司在甲方落款处加盖了公章，被告宝源公司在丙方落款处加盖了公章，原告徐明杰在乙方处签字。同日，原告交付给被告宝泉公司50000元，宝泉公司新汶分公司为原告出具了收据一份。庭审过程中原告称借款利息已经支付到利息支付到2015年3月份，原告将利息明确为：以本金80000元，按合同约定的月利率1%，自2015年4月1日始计算至判决确定的履行期限届满之日止。
另查明，被告宝源公司申请登记的注册资本为人民币1000万元，由作为股东的被告卞梅建、靳贻同两年内分两期缴足。第一期出资额为200万元，被告靳贻同于2011年11月23日将出资20万元转账到宝源公司在中国银行开设的账户中，2011年11月25日被告卞梅建将出资180万元转账到宝源公司在中国银行开设的账户中。2011年11月25日，山东大华会计师事务所有限公司出具了验资报告一份，经审验，宝源公司已经收到股东卞梅建、靳贻同首次缴纳的注册资本合计200万元。2011年11月29日，宝源公司从其中国银行的账户内将注册资本200万元及结息116.67元一并转账支出，账户余额为0元。第二期出资额为800万元，2011年12月1日被告靳贻同将出资80万元、被告卞梅建将出资720万元转账到宝源公司在中国银行开设的账户中。2011年12月1日，山东大华会计师事务所有限公司出具了验资报告一份，经审验，宝源公司已经收到股东卞梅建、靳贻同缴纳的注册资本合计800万元。2011年12月2日，宝源公司从其中国银行的账户内分两次分别将注册资本400万元、400万元（共计800万元）转给案外人徐彬彬，账户余额为266.83元。
被告宝泉公司于2014年6月27日在泰安市工商行政管理局注册成立，注册资本为10000万元，其股东为被告卞美涣、卞廷柱，认缴出资额分别为8000万元、2000万元，宝泉公司现实收资本为0元。
因被告卞梅建、卞廷柱下落不明，本院于2015年10月28日向其公告送达了起诉状副本、开庭传票、举证通知书、应诉通知书及民事裁定书，期满被告未到庭应诉。
以上事实，有原告提交的基金认缴协议书两份、收据两份、验资报告两份、银行账户流水清单两份、企业查询信息五份及原告陈述等予以证实。
本院认为，关于原告与被告宝泉公司签订的两份基金认缴协议书，虽然名为基金认缴协议书，但协议中约定被告宝泉公司在保本的前提下，每月按照缴纳金额的1%支付资金占用费，这是属于保证本金并固定支付回报的条款，故应认定基金认缴协议书实际上是借款合同。协议书中，作为甲方的宝泉公司在落款处加盖了公章，所以借款关系的双方当事人为原告与宝泉公司，宝泉公司新汶分公司收到借款并出具收据应视为原告已经履行了出借义务。由于协议中未约定还款时间，原告可随时要求被告偿还借款，经催要，被告宝泉公司未还款，构成违约，应承担违约责任，支付利息，原告陈述被告已经将利息支付到2015年3月份，所以原告要求被告宝泉公司偿还借款80000元并支付自2015年4月1日起按协议约定的利率1%计算的利息的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告宝源公司为该债务提供保证担保，应承担保证责任，由于协议中未明确约定保证方式及保证担保的范围，所以被告宝源公司应对全部债务承担连带责任保证，所以对原告要求被告宝源公司对上述款项承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持，其在履行还款义务后，有权向被告宝泉公司追偿。
关于被告卞美涣、卞廷柱的责任承担问题，被告卞美涣、卞廷柱作为被告宝泉公司的股东，两人认缴出资额分别为8000万元、2000万元，虽然原告提交的工商行政管理局出具的企业信息中宝泉公司实收资本为0元，但原告未提交证据证实被告卞美涣、卞廷柱的认缴期限已经届满，原告要求被告卞美涣、卞廷柱在没有出资的8000万元、2000万元内承担补充赔偿责任，证据不足，本院不予支持。
关于被告卞梅建、靳贻同的责任承担问题，被告卞梅建、靳贻同未到庭，视为放弃举证及质证的权利，被告卞梅建、靳贻同作为被告宝源公司的股东，两人将各自第一期应缴纳的出资180万元、20万元存入宝源公司的账户中，2011年11月25日山东大华会计师事务所有限公司出具验资报告，2011年11月29日，宝源公司从其中国银行的账户内将出资款项200万元转账支出。两人将各自第二期应缴纳的出资720万元、80万元存入宝源公司的账户中，2011年12月1日山东大华会计师事务所有限公司出具验资报告，2011年12月2日，宝源公司从其中国银行的账户内将出资款项800万元转账支出。被告未举证证实其存在转出资金的合理依据，应当认定属于抽逃注册资金的行为。依照公司法的有关规定，两被告应在各自抽逃资金的范围内对被告宝源公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十二条、第十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告山东宝泉股权投资基金有限公司于本判决生效之日起五日内，偿还原告徐明杰借款本金80000元；
二、被告山东宝泉股权投资基金有限公司于本判决生效之日起五日内，支付原告徐明杰利息（以本金80000元，按月利率1%，自2015年4月1日计算至判决生效确定的履行期限届满之日止）；
三、被告山东宝源置业有限公司对上述一、二项款项承担连带还款责任，在其承担保证责任后，有权依法向被告山东宝泉股权投资基金有限公司追偿；
四、被告卞梅建在注册资本900万元范围内、被告靳贻同在注册资本100万元范围内对被告山东宝源置业有限公司上述第三项债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；
五、驳回原告对被告卞美涣、卞廷柱的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1800元，保全费1120元，由被告山东宝泉股权投资基金有限公司、山东宝源置业有限公司、卞梅建、靳贻同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 侯诗征
审 判 员 吕 霞
人民陪审员 孟庆伟
二〇一六年九月二十日
书 记 员 王 迪
—7—