浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙07民终6450号
上诉人（原审被告）：胡刚，男，1977年7月28日出生，汉族，住四川省泸县。
上诉人（原审被告）：李炼，女，1978年8月3日出生，汉族，住四川省泸县。
两被上诉人的共同委托诉讼代理人：周志健，江西惟矩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：明珠建设集团有限公司，住所地：浙江省永康市紫微中路39号。
法定代表人：陈福生。
委托诉讼代理人：吕爱军，浙江君安世纪（金华）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：沈蓓，浙江君安世纪（金华）律师事务所律师。
上诉人胡刚、李炼因与被上诉人明珠建设集团有限公司民间借贷纠纷一案，不服浙江省永康市人民法院（2017）浙0784民初4999号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
胡刚、李炼上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，双方之间不存在民间借贷事实或其他债权债务转化为借贷关系的事实，且程序违法，作出的判决错误。一、被上诉人在诉讼过程中对其起诉的事实部分进行变更，一审法院以其变更后的事实进行判决属于程序违法。被上诉人一审诉称上诉人胡刚向其借款人民币200万元，并向法院提供银行汇款凭证予以佐证，后又称该200万元是其他债权债务转化为民间借贷事实。对此，人民法院应当告知其另行起诉，而不能继续审理并据此作出判决。而一审法院径直作出判决属于程序违法。二、一审法院判决本案系双方其他债权债务转化为借贷关系的事实错误。1、胡刚与被上诉人之间是挂靠与被挂靠的关系，胡刚是上饶市广丰区“巴黎庄园”工程项目的实际施工人，其客观上不存在拖欠被上诉人工程款的可能性。一审中，上诉人提交的证据江西华西投资有限公司出具《情况说明》、胡刚支付“巴黎庄园”项目工程款的付款凭证以及被上诉人提交的证据9即协议书四份，证明了胡刚是“巴黎庄园”项目的实际施工人。在被上诉人与业主方江西华西投资有限公司解除施工合同前，所有的工程款均由江西华西投资有限公司直接汇入被上诉人账户，再由被上诉人支付给胡刚。因此，在客观上只存在被上诉人欠付上诉人工程款的可能，不存在上诉人拖欠被上诉人款项的可能。2、被上诉人没有提供任何有效证据证明本案诉争的“借款”200万元系“其他债权债务”转化而来的。其一、被上诉人在一审中提交了其向上诉人胡刚的银行汇款凭证，欲证明本案诉争的200万元系普通民间借贷。后经上诉人质证，法庭确定该证据与本案不具有关联性。其二、被上诉人在将基础事实变更为因双方其他债权债务结算形成的借条时，没有提供相应证据证明“其他债权债务”是否客观存在？具体数额是多少？以及如何形成的结算结果200万元？3、一审法院对上诉人胡刚在广丰区公安局的询问笔录的认定明显错误。上诉人在询问笔录中陈述的欠被上诉人350万元，只是一个大概的数字；且其中250万元已经由江西华西投资有限公司直接支付给了被上诉人，这在江西华西投资有限公司的汇款凭证上有明确的显示。剩余款项只有60万元，被上诉人已于2017年8月向江西省上饶市广丰区人民法院提起诉讼，在诉讼过程中，华西公司已经将该60万元支付给了被上诉人。双方已经不存在任何债权债务关系。4、上诉人胡刚之所以没有采取向公安报案或者向法院起诉要求确认借条不成立，主要是因为“巴黎庄园”项目还需要被上诉人配合办理相关手续，如果被上诉人不配合的话，项目无法办理预售及竣工手续等，业主方也不会支付后续工程款，将给作为实际施工人的胡刚造成巨大的损失。且上诉人认为只要没有真正借款，就不会承担还款责任。综上，一审法院在被上诉人变更主要事实后继续审理并据此作出判决，程序严重违法。一审判决本案诉争的200万元借条系双方其他债权债务转化而来没有事实依据，属于认定事实错误。即使本案债务成立也不属于夫妻共同债务，上诉人李炼依法不承担还款责任。请求依法改判。
明珠建设集团有限公司答辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，不存在程序违法。1、被上诉人在一审中一直陈述是上诉人胡刚欠其借款200万元，该借款是经过双方实际结算后以借条形式出具的，即以其他债权债务转化的，胡刚、李炼欠其工程款及借款结算后形成的，故被上诉人以借贷关系起诉并无不当，且胡刚出具借条时，写着借款现金200万元，即表明胡刚在写借条时已经收到了该款项，佐证了被上诉人主张的该借条是经过双方结算后出具；2、胡刚与被上诉人之间是劳动关系，一审中被上诉人也提供了大量证据，上诉人在一审中的证据并不能证明其是实际施工人，胡刚本身就是被上诉人派至江西园项目的管理人员，在现场负责市场采购及发放人工工资等主要工作，所以胡刚有直接向供应商以及工人打款的凭证。3、胡刚在上饶市广丰区公安局所做的询问笔录中明确承认其共欠被上诉人350万元，事实上就是包括本案的借款200万元以及被上诉人在一审中提供的承诺书中的150万元，被上诉人至今未收到胡刚的还款。故向法院起诉主张胡刚应归还200万元及逾期还款违约金。
明珠建设集团有限公司向一审法院起诉请求：1、由两被告立即归还原告借款人民币200万元并承担逾期归还的违约金73万元（违约金按日千分之一自2016年3月28日起暂算至2017年3月27日止，后违约金按日千分之一算至实际还款之日止）；2、由两被告承担本案的全部诉讼费用。
一审法院认定事实：被告胡刚与被告李炼于1999年7月29日登记结婚。2014年10月29日，浙江明珠建设工程有限公司和江西华西投资有限公司签订《建设工程施工合同》，由被告承建“巴黎庄园”项目。2016年3月28日，被告胡刚出具《借条》一份，载明“今江西华西投资有限公司巴黎胡刚项目负责人向浙江明珠建设工程有限公司借款现金人民币贰佰万元整（￥2000000元），借期9个月，限2016年12月30日前还清，不计息，如逾期归还，则自借款日期按每日千分之一计违约金”。2016年8月22日，“浙江明珠建设工程有限公司”的公司名称变更为“明珠建设集团有限公司”。此后，被告未还款。
一审法院认为，被告胡刚自愿以出具《借条》的方式确认向原告借款200万元，且原告予以认可，并未违反法律的强制性规定，认定合法有效。现还款期限已届满，被告未按约还款，已构成违约，原告有权要求被告归还借款并支付违约金。双方约定违约金按日千分之一计算，超出法定的最高限额，该院仅支持为按月利率2%计算。被告抗辩借款未实际发生，但未能作出合理说明，该院不予采信。该案债务形成于被告胡刚和被告李炼夫妻关系存续期间，且被告李炼未提交证据证实该案债务为被告胡刚的个人债务，故认定为夫妻共同债务，被告李炼应承担共同还款责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、由被告胡刚、李炼归还原告明珠建设集团有限公司借款人民币200万元，并支付违约金（违约金自2016年3月28日起按月利率2%计算至实际还款日止）。款限判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告明珠建设集团有限公司的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行归还金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29808元，由原告明珠建设集团有限公司负担2347元，由被告胡刚、李炼负担27461元。
二审期间，双方均未向本院提交证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，明珠建设集团有限公司在一审中虽以胡刚出具的借条为依据提起民间借贷诉讼，但胡刚辩称该借款未实际交付，而后明珠建设集团有限公司在一审庭审中提出涉案借款200万元实为双方对“巴黎庄园”项目中未结算工程款的利润分配，并提供了其起诉发包方江西华西投资有限公司建设施工合同纠纷一案的相关材料、胡刚向其出具的承诺书、公安机关对胡刚所作的询问笔录、协议书等，而胡刚在一审中则提供了江西华西投资有限公司出具的情况说明，江西华西投资有限公司与被上诉人签订的建设工程施工合同及协议书、支付工程款的凭证、银行个人活期明细等，上述双方提供的证据，能够表明在明珠建设集团有限公司向江西华西投资有限公司承建“巴黎庄园”项目，双方终止建设施工合同后，“巴黎庄园”项目由胡刚继续实际施工，除由明珠建设集团有限公司和江西华西投资有限公司已就其开具工程款结算发票的2000万元结算外，还由胡刚向明珠建设集团有限公司出具了承诺支付工程款的承诺书，胡刚在公安机关的询问笔录中也涉及了其尚欠明珠建设集团有限公司款项的内容，结合胡刚在一审中关于其曾向明珠建设集团有限公司借款的陈述，可以认定涉案借条系双方对“巴黎庄园”项目进行结算形成，故原审据此判决胡刚依约承担相应的责任，并无不当。虽涉案债务发生在胡刚与李炼的夫妻关系存续期间，但根据上述证据表明的债务形成的具体情况，并不属于以夫妻一方个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，故原审认定涉案债务系夫妻共同债务，判决李炼承担共同还款责任不当，本院予以纠正。两上诉人关于李炼不应承担还款责任的上诉理由成立，本院予以支持，其他上诉理由，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省永康市人民法院（2017）浙0784民初4999号民事判决。
二、由胡刚于判决生效之日起十日内归还明珠建设集团有限公司借款人民币200万元，并支付违约金（违约金自2016年3月28日起按月利率2%计算至实际还款日止）。
三、驳回明珠建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行归还金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费29808元，由明珠建设集团有限公司负担2347元，由胡刚负担27461元。
二审案件受理费27461元，由明珠建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑林军
审 判 员 虞惠珍
审 判 员 韦红平
二〇一八年三月二十日
代书记员 徐秀英