河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫17民再2号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：王秀琴，女，1964年6月15日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。
委托诉讼代理人：王三星，男，1965年11月29日出生，汉族，住河南省新蔡县。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：高风，女，1963年10月3日出生，汉族，户籍所在地河南省驻马店市驿城区，现住河南省驻马店市驿城区。
委托诉讼代理人：吴金虎，驻马店市“148”法律服务所法律工作者。
再审申请人王秀琴因与被申请人高风提供劳务者受害责任纠纷一案，不服本院（2017）豫17民终2127号民事判决，向本院申请再审。本院于2017年11月30日作出（2017）豫17民申421号民事裁定，对本案再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人王秀琴的委托诉讼代理人王三星、被申请人高风及其委托诉讼代理人吴金虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王秀琴申请再审称，请求撤销（2017）豫17民终2127号民事判决书，依法改判。理由是：1、原审认定证据和事实错误。其提供的物证照片和证人韩某的当庭证言，证明高风超出指示工作范围、违反机器操作规定，应负主要责任。一审法院在高风没有提供相应证据的情况下让其承担70%的责任错误。高风进行了两次自行委托鉴定，违反了《司法鉴定程序通则》的规定。一、二审法院违反证据规则，认定违法的第二份鉴定意见书。2017年2月7日，王秀琴收到一审法院的应诉通知书，已经超过诉讼时效。原审无视诉讼时效规定，错误认定事实。2、一审程序违法。高风先后作了两份伤残鉴定书，均系自己委托同一鉴定机构鉴定，认定受伤部位存在很大差异，与高风起诉书中自认的致残部位不相同。一审法院未通知鉴定人出庭作证，直接采信第二份严重违法的鉴定意见书。3、适用法律错误。一审没有根据过错大小合理决定双方应承担的责任。一审计算的被扶养人生活费没有根据抚养人丧失劳动能力程度，即乘以赔偿系数；同时也没有采用消费性支出标准进行计算。
高风辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。理由是：1、其在工作中未超出工作范围、未违反机器操作规定，而王秀琴未在工作处张贴警示标志，未采取安全防范措施。其认为一审判决的过错责任分担合情合理，应予维持。2、一审审理中，王秀琴对伤残鉴定的适用标准提出异议，一审法官要求其按照王秀琴的要求按道路交通事故赔偿标准重新鉴定,但并未指派委托司法鉴定机构，其自行委托同一个司法鉴定所鉴定，鉴定程序合法，鉴定结果真实有效。本案在第二次开庭审理期间，王秀琴向法院提出了重新鉴定的申请，一审法院准许了王秀琴的申请。因为不能归责于一审法院及高风的原因，即使未能完成鉴定，王秀琴应承担鉴定不能的后果。
高风向河南省驻马店市驿城区人民法院起诉请求：1、判令王秀琴赔偿其误工费6000元，护理费770元，营养费110元，伙补费220元，残疾赔偿金51152元，精神抚慰金5000元，鉴定费700元，被扶养人生活费9044.16元，共计51097.31元。2、本案的诉讼费用由王秀琴负担。
河南省驻马店市驿城区人民法院一审认定事实：2014年起，高风在王秀琴经营的驻马店市华联超市面点部工作。2015年9月6日下午，面点部轧面机的面团堵塞，高风用手疏通面团时，右手被轧面机轧伤，随后，高风被送到中国人民解放军第159医院住院治疗，2015年9月17日出院，共计住院11天，花费医疗费用9800.06元，诊断为：1、右手开放性外伤；2、右手血管神经肌腱断裂损失；3、右手皮肤撕脱伤。王秀琴支付了医疗费用并给付高风5299.94元。高风系农业户口，自2010年9月起在河南省驻马店市驿城区东风办事处小刘庄居民委员会近楼台居民组6号居住生活至今。被扶养人贾秀英系高风母亲，1933年10月15日出生，系农业户口，高风共姊妹6人。2016年12月31日，经高风申请，驻马店蔚康法医临床司法作出[2016]临鉴字第526号司法鉴定意见书：被鉴定人高风右手损伤结果评定为X（10）级伤残。高风支出鉴定费用700元。诉讼中，王秀琴对高风提供的司法鉴定意见书提出异议并申请重新鉴定，因王秀琴未缴纳相关鉴定费用，鉴定未进行。2016年1月13日，高风因此事起诉王守举、驻马店市华联超市有限公司，因所诉主体有误，高风于2016年11月21日撤回起诉。
河南省驻马店市驿城区人民法院一审认为，雇员在雇佣活动中受到损害的，雇主应承担赔偿责任。高风为王秀琴经营的驻马店市华联超市面点部工作，王秀琴支付高风报酬，双方形成了雇佣关系，高风在雇佣活动中受到伤害，王秀琴作为雇主应承担相应的赔偿责任。高风作为完全行为能力人，在操作机器过程中，未尽到足够的谨慎注意义务，导致自身受伤，应自行承担部分损失。根据本案实际情况，酌定高风自己承担30%的责任，王秀琴承担70%的责任。关于王秀琴辩称高风的起诉超出诉讼时效，高风受伤后，于2016年1月起开始就因此次事故主张权利，诉至法院，于2016年11月21日撤诉后，再次诉至法院，并未超出诉讼时效。故王秀琴此辩称意见，不予采纳。高风的损失如下：1、医疗费，医疗机构的收费收据为9800.06元。2、误工费，从受伤之日起计至评残前一日，共计8128.26元（25576元÷365天×116天）。高风诉请6000元，系自愿处分自己的权利，予以支持。3、护理费，参照2016年居民服务业30482元，按1人计算为918.64元（30482元÷365天×11天）。高风诉请770元，系自愿处分自己的权利，予以支持。4、营养费，一天10元，共计110元（10元×11天）。5、住院伙食补助费，一天20元，共计220元（20元×11天）。6、残疾赔偿金，高风鉴定为是10级伤残，赔偿系数为0.1，高风在本市连续居住超过一年，生活来源主要来自城镇，故残疾赔偿金应以城镇居民标准计算，计算为51152元（25576元/年×20年×10%）。7、司法鉴定费700元，有鉴定机构出具的鉴定意见及票据。8、被扶养人生活费9044.16元（10853元/年×5年÷6人）。上述损失共计77796.22元，王秀琴承担高风损失的70%，即款54457.35元，扣除王秀琴己经支付15100元，还应赔偿高风39357.35元；关于高风请求的精神抚慰金，因高风构成10级伤残，给高风今后生活带来不便和精神伤害，应予以精神抚慰，金额酌定为3500元。综上，王秀琴共赔偿高风42857.35元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：限王秀琴于判决生效后十日内赔偿高风各项经济损失共计42857.35元。如未在判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1080元，减半收取540元，由高风负担87元、王秀琴负担453元。
宣判后，王秀琴不服，向本院提起上诉。其上诉请求为：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：高风有明显过错，原判未按照过错大小合理确定双方的责任；原判“被告支付了医疗费用并给付原告5299.94元”的表述，违背了庭审中双方的一致陈述；原判认定高风的定残时间为2016年12月31日错误，应为2015年12月16日；高风的起诉已超过诉讼时效；鉴定程序违法，一审审理程序违法；原判没有指出其过错所在，不应判赔精神抚慰金，误工费、被扶养人生活费判决错误。高风辩称：原判认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法，应予维持。
本院二审期间，王秀琴提交驻马店申正法医临床司法鉴定所出具的说明一份，拟证明：高风的手是否是再次受伤所致，该所难以给出鉴定意见，故未收取鉴定费用，作退卷处理。本院组织高风进行了证据交换和质证。本院审查认为，一审法院已依法准许王秀琴重新鉴定的申请，因为不能归责于一审法院及高风的原因，致使未能完成鉴定，一审法院已充分保障了王秀琴相应的诉讼权利，本院经审查原判据以定案的司法鉴定意见书，鉴定程序合法，鉴定结果客观真实，予以确认，本院对一审查明的其他事实亦予以确认。
本院二审认为，高风在为王秀琴提供劳务时受到损害，应根据双方各自的过错程度，分别承担相应的责任。原判认定王秀琴承担70%的责任，符合法律规定及本案实际，并无不当。本案据以定案的司法鉴定意见出具的时间为2016年12月31日，以此时间节点认定误工费，符合规定；高风因本案事故连续两次向法院起诉主张权利，其诉讼请求并未超出法律规定的诉讼时效；原判依据《中华人民共和国侵权责任法》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并根据高风住院治疗事实、伤残情形以及高风依法提交并经查证属实的相关证据，所判医疗费、误工费、被扶养人生活费和精神抚慰金等各项损失，均无不当。综上所述，王秀琴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1080元，由王秀琴负担。
本院再审期间，双方当事人均未提交新证据。再审查明的事实与一、二审认定的事实一致。
本院再审认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，双方当事人对高风在王秀琴经营的驻马店市华联超市面点部工作、王秀琴向高风支付报酬、双方之间存在雇佣关系、高风在从事雇佣活动中受到人身损害的事实不持异议。关于双方当事人的责任划分，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，王秀琴作为高风的雇主，应当对高风所遭受的人身损害承担赔偿责任。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款之规定，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。根据审理查明的事实，高风作为完全民事行为能力人，在进行面点制作操作机器过程中，未尽到足够的谨慎注意义务，导致自身受伤，可以减轻赔偿义务人王秀琴的赔偿责任。原审判决鉴于上述事实结合法律规定认定王秀琴对高风承担70%的赔偿责任、高风自己承担30%的责任，责任划分正确，并无不当。王秀琴关于其无过错、高风应承担主要责任、原审判决没有根据过错大小来划分责任的再审申请理由于法无据，不予支持。关于驻马店蔚康法医临床司法鉴定所于2016年12月31日出具的司法鉴定意见书能否作为本案定案依据，作出该司法鉴定意见书的鉴定机构及鉴定人均具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结果客观真实，一审法院对该司法鉴定意见书经过上述审查后作为据以定案的依据符合法律规定。且针对王秀琴在一审中提出的重新鉴定申请，一审法院已依法准许王秀琴重新鉴定的申请，一审法院已充分保障了王秀琴相应的诉讼权利。因为不能归责于一审法院及高风的原因，致使未能完成重新鉴定，王秀琴未提交证据推翻该司法鉴定意见书，应承担举证不能的法律后果。王秀琴关于原审判决采信该司法鉴定意见书程序违法的再审申请理由无事实依据和法律依据，不能成立。关于本案是否超过诉讼时效，高风在遭受人身损害后，一直在向相关赔偿义务人主张权利，王秀琴关于高风主张权利已过诉讼时效期间的再审申请理由与查明的事实不符，不予采信。关于高风的被扶养人生活费，高风的被扶养人为其母亲贾秀英一人，高风的伤残程度为十级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款之规定“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均消费性支出标准计算。被扶养人为未成年的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，被扶养人贾秀英的生活费应为10853元/年×5年÷6人×10%=904.42元。原审判决未考虑高风的伤残程度，计算为9044.16元（10853元/年×5年÷6人）不当，应予纠正。王秀琴关于原审判决计算高风被扶养人生活费数额错误的申请再审理由于法有据，予以支持。高风的损失为：1、医疗费9800.06元；2、误工费6000元；3、护理费770元；4、营养费110元；5、住院伙食补助费220元；6、残疾赔偿金51152元；7、司法鉴定费700元；8、被扶养人生活费904.42元。上述损失共计69656.48元，王秀琴承担高风损失的70%，数额为48759.54元。再加上精神抚慰金3500元，共为52259.54元。扣除王秀琴己经支付给高风的15100元，王秀琴应赔偿高风37159.54元。
综上，原审判决认定事实清楚，责任划分正确，但在适用法律及判决结果上确有不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销本院（2017）豫17民终2127号民事判决及河南省驻马店市驿城区人民法院（2017）豫1702民初487号民事判决；
二、限王秀琴于本判决生效后十日内赔偿高风各项经济损失共计37159.54元。
三、驳回高风的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1080元，减半收取540元，由高风负担87元、王秀琴负担453元；二审案件受理费1080元，由王秀琴负担。
本判决为终审判决。
审判长 侯志安
审判员 宋琳明
审判员 肖萌菊
二〇一八年四月四日
书记员 李静洁