安徽省合肥市包河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0111刑初449号
公诉机关合肥市包河区人民检察院。
被告人郭毅，男，1972年12月22日出生，汉族，专科文化，安徽省六安市人，无业，户籍地为安徽省六安市金安区。2016年8月因犯赌博罪被六安市金安区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2017年3月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年4月1日经合肥市包河区人民检察院批准并由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人杜家红，安徽金洲律师事务所律师。
被告人邱云龙，男，1979年12月14日出生，汉族，初中文化，安徽省舒城县人，无业，住合肥市经开区（户籍地为肥西县）。2017年3月7日涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年4月1日经合肥市包河区人民检察院批准并由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人周荣春，安徽黄山松律师事务所律师。
被告人肖旭，男，1984年4月11日出生，汉族，高中文化，安徽省肥东县人，无业，住合肥市瑶海区（户籍地为肥东县）。2017年3月7日涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年4月1日经合肥市包河区人民检察院批准并由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人季必林，安徽安泰达律师事务所律师。
被告人晁彬，男，1988年10月21日出生，汉族，高中文化，安徽省金寨县人，无业，户籍地为金寨县。2017年3月7日涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年4月1日经合肥市包河区人民检察院批准并由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人陈长昊，安徽事茂律师事务所律师。
被告人刘云松，男，1991年4月2日出生，汉族，专科文化，安徽省淮南市人，无业，住合肥市万科金域华府**栋***室（户籍地为淮南市田家庵区。2017年3月7日涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年4月1日经合肥市包河区人民检察院批准并由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人王文军、王孝建，安徽睿正律师事务所律师。
被告人姚松，男，1990年12月10日出生，汉族，初中文化，安徽省舒城县人，无业，家住合肥市经开区芙蓉路紫金山庄*栋***室（户籍地为舒城县。2017年5月18日因涉嫌开设赌场罪被合肥市公安局包河分局决定监视居住。2017年7月13日由本院决定取保候审。
辩护人谢飞，安徽中特律师事务所律师。
合肥市包河区人民检察院以包检刑诉[2017]403号起诉书指控被告人郭毅、邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松犯开设赌场罪，于2017年7月13日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理，因被告人郭毅有异议，本院依法适用普通程序组成合议庭公开开庭审理了本案。合肥市包河区人民检察院指派检察员倪卫红出庭支持公诉，被告人郭毅及其辩护人杜家红、被告人邱云龙及其辩护人周荣春、被告人肖旭及其辩护人季必林、被告人晁彬及其辩护人陈长昊、被告人刘云松及其辩护人王文军、王孝建、姚松及其辩护人谢飞到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
合肥市包河区人民检察院指控：
自2017年2月中旬至3月6日，被告人邱云龙、晁彬、肖旭、刘云松、姚松等人，在本市包河区“新里海顿公馆”及“碧湖云某”一期2栋A1别墅，组织他人以扑克牌“掼蛋”、或“阳光在线.百家乐”平台进行赌博，被告人邱云龙等五人从中抽头渔利，并获取“百家乐”千分之八“洗码费”；当被告人郭毅在场时，由郭毅借助“阳光在线”平台，线下坐庄现场抽头，郭毅最后获取25%“水钱”，余款由邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松等五人分成。赌场开设期间，被告人邱云龙、晁彬、肖旭、刘云松、姚松等五人非法获利共计5万元。
2017年3月6日夜，公安机关现场查获赌资6万元，抓获被告人郭毅、邱云龙、晁彬、肖旭、刘云松；2017年5月18日，姚松主动到派出所投案。
为证明上述事实，公诉机关提供了书证租房协议；证吴某忧、张某1伟等证人的证言；被告人郭毅、晁彬、肖旭、邱云龙、刘云松、姚松的供述与辩解；搜查笔录、辨认笔录、现场勘查笔录、图及照片；提取并制作的现场勘验检查笔录、电子物证检查报告，归案经过、户籍信息等证据。据此，公诉机关认为，被告人郭毅、邱云龙、晁彬、肖旭、刘云松的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，构成开设赌场罪。提请本院依法惩处。
庭审中，被告人郭毅对公诉机关指控的事实无异议，但辩解不构成开设赌场罪，未事先谋划，不具有开设赌场的主观故意，其主观意图是赌博。在客观上没有实施开设赌场的行为，对赌博场所和相关人员没有控制，时间上不具有延续性。“掼蛋”收入和网上赌博“洗码费”均与其无关。其作用相对轻得多。
其他被告人对公诉机关的指控均无异议。
被告人郭毅辩护人同意被告人郭毅关于构成赌博罪的辩解意见。认为赌博场所比较隐蔽，参赌人员相对比较固定，不具有对社会公开性，时间上没有连续性，没有人员分工等组织性，应构成赌博罪。租房和房租分担与被告人郭毅无关，被告人郭毅不参赌时，获利也与其无关。请法庭综合考虑被告人郭毅作用相对小，情节较轻，获利较少，愿意退赃等情节。对被告人郭毅判处拘役或者管制。
被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。但均提出其辩护的相应被告人处于辅助或次要作用，作用较小，系从犯；被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松如实供述，自愿认罪，是坦白；被告人姚松主动到案如实供述，构成自首；均愿意退赃和缴纳罚金。本案开设赌场时间较短，犯罪情节和社会危害性较小。希望法庭对各被告人从轻、减轻处罚，并适用缓刑，或免除处罚。
经审理查明：2017年2月中旬至2017年3月6日，被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松等人以他人名义先后租赁位于合肥市包河区新里海顿公馆二期B＋2栋2803室及铜陵路与太湖路交口碧湖云某一期2栋A1别墅开设赌场。被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松在赌场内以扑克牌“掼蛋”赌博抽头渔利，或在“阳光在线.百家乐”平台进行网络赌博获取平台千分之八的“洗码费”；被告人郭毅则在赌场提供赌博工具、筹码等，利用“阳光在线.百家乐”网络平台赌博画面，线下坐庄进行现场赌博抽头渔利，营利由郭毅分得25%，被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松五人均分其余75%。
2017年3月6日夜，赌场被公安机关查获，现场抓获被告人郭毅、邱云龙、晁彬、肖旭、刘云松等，并扣押赌资60000元，其中一楼“水箱”中抽头获利12100元。
另查明：被告人刘云松案发前已退出该赌场。2017年5月18日，被告人姚松主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。本案在审理过程中，被告人邱云龙亲属主动代为向本院退缴非法所得10000元，被告人肖旭、晁彬、刘云松、姚松亲属分别主动代为向本院退缴非法所得各5000元。
再查明：2016年8月25年，被告人郭毅因犯赌博罪被六安市金安区人民法院以（2016）皖1502刑初146号刑事判决书判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二十万元(已缴纳)。被告人郭毅因该案自2015年10月31日至2016年8月29日被羁押9个月29天。
上述事实，有公诉机关向法庭提供如下证据予以证实：
1、书证租房协议，证实被告人以张某1名义分别承租新里海顿公馆二期B＋2栋2803室和碧湖云某一期2栋A1别墅的事实。
2、证人吴某、张某2、周某、胡某、徐某、余某、李某、许某、程某、张某1等证言，证实被告人以他人名义分别租赁新里海顿公馆二期B＋2栋2803室碧湖云某一期2栋A1别墅开设赌场、具体赌博方式及被告人郭毅在赌场提供赌博工具、筹码坐庄赌博、抽头渔利等情况。
3、被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松供述和辩解，证实2017年2月中旬，五被告人以张某4名义租赁新里海顿公馆开设赌场，后于同年2月23日将赌场转移到以张某4名义租赁的碧湖云某别墅，赌场是被告人郭毅、邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松六人共同开设。赌博方式有用扑克牌“掼蛋”赌博抽头，利用“阳光在线.百家乐”网络赌博获取千分之八“洗码费”，另由郭毅坐庄利用“阳光在线”网络平台赌博画面，线下现场赌博抽头，获利郭毅分25%，邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松五人均分剩余75%。案发当晚“水箱”里抽得10000多元的“水钱”。刘云松在赌场被查获前五、六天已退出赌场。
4、辨认笔录、搜查证及搜查笔录、现场勘验检查笔录等，证实刘云松辩认出郭毅；胡某辨认出姚松；张某1辩认出郭毅是“坐庄”的；现场勘查笔录、图及照片，证实案发现场外观及内部照片，证实赌博现场情况；赌场内共18人，电视与笔记本连接，均为相同“百家乐”赌博界面，一纸箱内有现金12100元，其他赌资47900元，印有“庄”“闲”等字样写真喷绘桌布，放有分别印着1000、5000、10000等字样的圆形筹码70个，另有笔记本电脑一台，租房合同等。赌场笔记本电脑处于运行状态，正在连接着赌博网站“阳光在线”，发现程序已登录账号“90×××*9”，电脑屏幕上正在运行“阳光在线”网络赌博软件客户端。进入该网络赌博客户端的“下注记录”中，经检查，该报表中记录了2017年3月6日的账目明细和下注记录。
5、电子物证检查报告，证实对郭毅、刘云松、肖旭手机进行检查情况。
6、综合证据
到案经过，证实被告人郭毅、邱云龙、晁彬、肖旭、刘云松在赌博现场被抓获；姚松因受伤在医院治疗后，主动到公安机关投案。扣押决定书、清单，证实现场扣押手机4部、筹码、现金、笔记本电脑、赌具、租房协议等。调取证据清单，证实邱云龙、张某1的银行流水情况。户籍信息，证实各被告人出生日期，犯罪时均达完全责任年龄。刑事判决书，证实2016年8月25日，被告人郭毅因犯赌博罪被六安市金安区法院判处有期徒刑2年，缓刑3年。情况说明，证实查询张某4与邱云龙银行卡流水资金往来情况。
上述证据均经当庭举证、质证，能相互印证证实上述查明的事实，其客观性、关联性和合法性本院予以确认。
被告人郭毅及其辩护人关于被告人郭毅构成赌博罪的辩解及辩护意见，经查：被告人郭毅在被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松共同开设的赌场为赌徒提供赌博用具、筹码及赌博方式，并参与赌场利润分成，且系该赌场的经营者之一，其行为符合开设赌场罪的构成要件。被告人郭毅及其辩护人相关辩解和辩护意见，与相关法律规定不符，不予采纳。
本院认为：被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松共同提供场所供他人进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。被告人郭毅在赌场为赌徒提供赌博用具、筹码及赌博方式，并参与赌场利润分成，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人郭毅、邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松犯开设赌场罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，各被告人均是赌场经营者，不宜区分主从犯，但被告人郭毅作用相对较小，可从轻处罚。被告人郭毅当庭认罪态度较好，被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松归案后，均能如实供述其犯罪事实，系坦白，依法均可从轻处罚；被告人姚松案发后，主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松均主动退缴非法所得，可酌情从轻处罚。被告人郭毅在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。综合被告人郭毅、邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松犯罪的事实及其犯罪的性质、情节，认罪态度和悔罪表现，以及被告人邱云龙所在社区、司法所和司法矫正机关关于对其适用缓刑不会对社会造成不利影响的意见等，决定予以各被告人从轻处罚，并对被告人邱云龙、肖旭、晁彬、刘云松、姚松适用缓刑。相关被告人及辩护人与以上相同的辩护意见，本院予采纳，其他辩解及辩护意见，与本案事实及相关法律规定不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭毅犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元；撤销六安市金安区人民法院（2016）皖1502刑初146号刑事判决中“判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二十万元（已缴纳）”的缓刑部分。决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金二十一万元（已缴纳二十万元）。
[刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前罪羁押（9个月29天）一日折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2018年11月7日止；罚金一万元于判决生效后十日内缴纳]。
二、被告人邱云龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人肖旭犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
四、被告人晁彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
五、被告人刘云松犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，缓刑二年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
六、被告人姚松犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，缓刑二年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
七、扣押及退缴在案的赌资、非法所得九万元及赌博用具等依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 莉
人民陪审员 张明芳
人民陪审员 张正凤
二〇一七年九月十一日
书 记 员 宋 边
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十七条第一款【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。