湖北省十堰市郧阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂郧阳民二初字第00108号
原告十堰市郧阳区城市投资开发有限公司，住所地：湖北省十堰市郧阳区城关镇解放南路东35号。
法定代表人胡仁强，系该公司经理。
委托代理人舒随林，湖北博理律师事务所律师，代理权限：特别授权，包括代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行调解、和解，提起反诉或上诉，代收法律文书。
被告曹立新，男，1964年9月6日出生，汉族，城镇居民。
被告郧县信达投资担保有限公司，住所地：十堰市郧阳区城关镇金沙路8号。
法定代表人谢吉俊，系该公司经理。
委托代理人谢杰，湖北荟才律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行调解、和解，提起反诉或上诉，代收法律文书。
委托代理人黄希良，男，1957年9月6日出生，汉族，郧县信达投资担保有限公司风险部主任。代理权限：一般代理。
原告十堰市郧阳区城市投资开发有限公司（以下简称城投公司）诉被告曹立新、郧县信达投资担保有限公司（以下简称信达公司）借款合同纠纷一案，本院于2015年10月23日立案受理后，依法组成由审判员陈文泉担任审判长并主审本案，审判员康秀深、曹添毅参加的合议庭，于2015年12月8日公开开庭进行了审理。原告城投公司的委托代理人舒随林，被告曹立新，被告信达公司的委托代理人谢杰、黄希良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告城投公司诉称：2010年2月1日，城投公司与被告曹立新就曹立新应付城投公司在十堰义兴工业发展有限公司的股权转让价款16927700元转为借款的事协商达成一致意见，并签订书面《借款合同》，约定被告曹立新应付原告城投公司的股权转让价款16927700元转为向城投公司的借款，被告曹立新自2010年2月1日起按年5.96%的利率按季支付利息，本金按四年分批分期还清，被告曹立新若不按期还款，则按每日万分之五支付逾期违约金。为保障该借款及利息的清偿，被告曹立新委托被告信达公司提供担保。2011年4月20日城投公司与被告信达公司签订《反担保保证合同》。合同签订后，被告曹立新除偿还首期借款本金和支付部分利息外，对其他批次借款本金一直不按期清偿，经城投公司多次索要，并多次要求被告信达公司履行保证担保责任，但一直未还。综上，请求依法判令被告曹立新清偿剩余借款12927700元及截止2015年9月30日前的利息748359.11元，后续至清偿之日前期间的利息另行计算，并判令被告曹立新以借款本金12927700元为本金，按每日万分之五支付清偿日之前的逾期违约金，同时判令被告信达公司对该借款本金、利息及违约金和实现债权费用承担保证责任。
原告城投公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据材料：
证据材料一，《借款合同》复印件1份，用于证明借款合同关系的事实存在。
证据材料二，原告城投公司、被告曹立新、被告信达公司三方签订的《担保合同》复印件一份，用于证明借款担保合同关系的事实存在。
证据材料三，原告城投公司与被告曹立新签订股权转让合同、鉴证书、审批、评估及股东会决议资料共13份。1、十堰义兴工业发展有限公司股权转让合同。2、十堰义兴工业发展有限公司股权转让鉴证书。3、关于转让十堰义兴工业发展有限公司国有股权及股权转让实施方案的请示。4、关于转让十堰义兴工业发展有限公司、汉宫离合器公司国有股权的请示。5、关于转让十堰义兴工业发展有限公司、汉宫离合器公司国有股权实施方案的批复。6、附：关于转让十堰义兴工业发展有限公司、汉宫离合器股权转让情况汇报。7、关于转让十堰义兴工业发展有限公司资产评估核准的请示。8、关于转让十堰义兴工业发展有限公司资产评估结果核准的批复。9、十堰义兴工业发展有限公司股东会决议。10、郧县人民政府县长办公会会议纪要（3）号。11、郧县人民政府县长办公会会议纪要（7号）。12、湖北郧县江龙会计师事务所审计报告书。13、十堰义兴工业发展有限公司资产评估报告书。上述证据用于证明借款来源事实及借款事实的真实、合法性。
被告曹立新辩称：对原告城投公司所诉事实无异议。
被告信达公司辩称：1、原告城投公司没有提供其持有十堰义兴工业发展有限公司股权的凭证及向被告曹立新转让股权的事实的证据，即本案借款没有存在的基础。2、原告城投公司营业范围中不包括对外借款，向被告曹立新提供借款属于违法行为，所以借款合同无效，那么作为从合同的担保合同也无效。3、即使担保保证合同成立，信达公司也应当按照合同约定承担一般保证责任。
被告曹立新、信达公司未向本院提交证据。
经庭审质证，被告曹立新对原告城投公司出示的三组证据材料均无异议。被告信达公司对原告城投公司出示的第一、第二组证据材料无异议，对第三组证据材料的真实性、合法性无异议，但认为该组证据不能证明原告城投公司享有十堰义兴工业发展有限公司股份及向被告曹立新转让该股权实际发生的事实，即被告曹立新与原告城投公司之间的借款是否实际发生缺乏证据，不能达到其证明目的。
对上述证据，本院对双方当事人均无异议的证据材料予以采信。
对上述有争议的证据，本院认为：对于原告提交的第三组证据材料被告信达公司对其真实性没有异议，而且该组证据来源真实，形式合法，形成完整的证据链，反映原告城投公司将其持有的十堰义兴工业发展有限公司的股权通过审计、评估、股东会决议，相关部门审批等程序转让给被告曹立新的过程与本案股权转化的借款合同具有关联性，本院予以采信。
经审理查明，城投公司原系十堰义兴工业发展有限公司股东。经国有资产监督管理机构批准，2010年10月28日，十堰义兴工业发展有限公司股东会做出决议，城投公司将其持有的40%股权全部转让给十堰义兴工业发展有限公司另一股东曹立新。2010年11月19日，城投公司（甲方）与曹立新（乙方）签订《湖北省参股股权转让产权交易合同》，城投公司将其持有的十堰义兴工业发展有限公司40%的国有股权转让给曹立新，其中合同对产权转让价款及支付方式约定：甲方将拥有标的企业的股权及债权以人民币（大写）壹仟玖佰肆拾贰万柒仟柒佰元［即：人民币（小写）1942.77万元］转让给乙方。乙方采用分期付款方式，将转让价款中的贰佰伍拾万元（250万元），在本合同生效之日起五日内汇入甲方指定结算账户；剩余价款人民币（小写）1692.77万元，应按银行贷款利率5.96%计算延期付款期间的利息（利息按季结清），在四年内分期付清（即2011年10月31日前、2012年10月31日前、2013年10月31日前各支付400万元，2014年10月31日前支付492.77万元）。对于剩余价款以受让的股权提供质押担保（具体见担保合同）。合同签订后，双方到工商行政管理局办理了股权变更登记手续。后城投公司与曹立新经过协商一致，同意将股权转让款转为曹立新向城投公司借款。2010年12月1日，城投公司（甲方）与曹立新（乙方）签订《借款合同》，约定甲方将在十堰义兴工业发展有限公司的股权和债权以1942.77万元转让给乙方，乙方已于2010年11月19日向甲方支付了250万元，剩余1692.77万元转为乙方向甲方的借款，同时约定还款方式为乙方向甲方的借款1692.77万元，自2010年12月1日起按年利率5.96%计算利息，乙方于每季末（即每年的3月31日前、6月30日前、9月30日前、12月31日前）结清当季应结的利息；本金按四年付清（即2011年10月31日前、2012年10月31日前、2013年10月31日前各支付400万元，2014年10月31日前支付492.77万元）。乙方用其受让的义兴公司2000万股权向甲方办理质押担保。合同还约定若乙方未按合同约定期限还本付息的，向甲方支付逾期付款违约金，违约金按延迟支付期间应付款项的每日万分之五计算。合同签订后，双方并未办理股权质押登记，现十堰义兴工业发展有限公司已被本院于2015年9月22日裁定受理破产清算。曹立新已于2011年8月通过银行承兑方式偿还本金400万元，剩余本金1292.77万元未还，利息已结算至2014年10月1日。
2011年4月20日，信达公司（甲方）与城投公司（乙方）签订《反担保保证合同》，约定由信达公司为曹立新向城投公司借款1692.77万元提供担保，保证范围为借款的本金和利息，保证方式为一般保证，保证期限为设定最后还款期限到期之日起两年。
本院认为，原告城投公司经国有资产监督管理机构的批准，并经十堰义兴工业发展有限公司股东会形成决议，将其股权转让给被告曹立新，符合法律规定，曹立新获得十堰义兴工业发展有限公司40%的股权，应当支付相应股权转让款。后双方达成一致，同意将股权转让款转化为借款，曹立新与城投公司签订了《借款合同》，合同成立并有效，依法成立的合同对双方均具有约束力，根据合同约定，曹立新未按期履行给付借款本金及利息的义务，违反了合同约定，城投公司要求曹立新支付剩余借款1292.77万元的请求，符合法律规定，本院予以支持；城投公司请求自2014年10月1日起按年利息5.96%计算利息及自逾期还款之日起按每日万分之五支付清偿日前的逾期违约金，显然过高，而且被告信达公司也以合同无效的方式进行了抗辩，因曹立新逾期付款给原告造成的损失主要是利息的损失，从公平原则和平等保护的角度考量，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院调整为参照金融机构计收逾期利息的规定，即在双方约定的年利率5.96%的基础上浮30%计收逾期付款的利息（即年利率7.748%）；城投公司要求信达公司对以上债务承担保证责任，根据合同约定及相关法律规定，信达公司应承担一般保证责任，即对被告曹立新不能清偿的债务承担清偿责任。故信达公司主张其承担一般保证责任的理由成立，本院予以支持；信达公司提出原告城投公司没有提供其持有十堰义兴工业发展有限公司股权的凭证及向被告曹立新转让股权事实的证据，即本案借款没有存在的基础的辩解理由，与事实不符，本院不予采纳，其主张借款合同无效，没有事实和法律依据，本院不予采信。据此，依照依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，经合议庭评议，判决如下：
一、被告曹立新于本判决生效之日起十五日内支付欠原告十堰市郧阳区城市投资开发有限公司借款1292.77万元，并自2014年10月1日起按年利息7.748%计算逾期利息至清偿之日止。
二、被告郧县信达投资担保有限公司对被告曹立新不能清偿的债务承担清偿责任。
三、驳回原告十堰市郧阳区城市投资开发有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费103856元，原告十堰市郧阳区城市投资开发有限公司负担3856元，被告曹立新、郧县信达投资担保有限公司负担100000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰市财政局非税收汇缴结算户；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰五堰支行；账户17245601040000333-1，通过邮局汇款的，款汇湖北省十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
本判决发生法律效力后，负有义务的一方当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年（该期间从判决履行期间的最后一日起计算；判决分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算）。
审判长 陈文泉
审判员 康秀深
审判员 曹添毅
二〇一五年十二月十日
书记员 陈天天
附：
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国公司法》
第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
《中华人民共和国担保法》
第十七条第一款当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。
第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应及时判决。