四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第2号
上诉人（原审被告）黄道云，男，1963年11月1日出生，汉族，住四川省都江堰市。
委托代理人李俊娴，四川明冉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）都江堰东风水泥有限责任公司。住所地：四川省都江堰市。
法定代表人张健，公司董事长。
委托代理人李庆，都江堰市伏龙法律服务所法律工作者。
上诉人黄道云因与被上诉人都江堰东风水泥有限责任公司（以下简称东风公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省都江堰市人民法院（2014）都江民初字第376号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明：1、2001年12月18日，东风公司注册登记成立，黄道云从2002年2月起开始在东风公司工作至2009年5月，主要从事管理人员工作，双方签订了书面劳动合同（双方认可但没有提交合同，东风公司主张合同期限为1年，黄道云主张是无期限的劳动合同，东风公司提交了当地居委会、派出所的证明证实双方的合同等材料已在地震中灭失）。东风公司向黄道云每月发放300元的生活费至2009年1月。东风公司为黄道云缴纳社保时间为2002年2月至2008年7月，2011年1月至2011年6月，2012年1月至2012年5月。
2、2009年1月4日，都江堰市人民检察院以黄道云犯挪用特定款物罪向原审法院提起公诉。原审法院于2009年5月21日以“（2009）都江刑初字第22号”刑事判决书，判决黄道云犯挪用特定款物罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算，即自2009年6月1日起至2011年5月31日止）。该判决书已生效执行。
3、黄道云于2013年8月15日向都江堰市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求：一、东风公司为黄道云缴纳2008年6月至今的养老等保险；二、支付黄道云20**年1月至今的最低生活保障工资；三、为黄道云缴纳未解除劳动合同之前的社会保险和发放最低生活保障工资。2013年9月30日，该委以“都劳人仲委裁（2013）67号”《仲裁裁决书》裁决：一、黄道云通过行政程序向社会保险稽核部门申请稽核，双方依据稽核结论处理社会保险问题；二、东风公司从2012年8月起每月按照当年都江堰市最低工资标准的70%支付黄道云生活费；三、驳回黄道云的其它申诉请求。该仲裁裁决书向双方当事人依法送达，东风公司不服裁决，诉至原审法院。
原审法院认定上述事实，主要采纳了工商档案、组织机构代码、身份证复印件、仲裁裁决书、送达回证、工商登记信息、社区派出所的证明以及双方当事人的陈述等证据。
原审法院认为，劳动者的合法权利受法律保护。1、东风公司、黄道云双方的关系。根据《劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”之规定，黄道云于2002年2月起在东风公司工作，双方虽没有提交书面合同，但均共同认可签订书面的劳动合同，因此认定双方建立了劳动合同关系。
2、东风公司、黄道云双方的劳动合同是否解除。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（六）被依法追究刑事责任的”该案中，黄道云于2009年5月被以犯挪用特定款物罪追究刑事责任，因此在双方的劳动合同履行过程中出现了东风公司可以解除劳动合同的情形，但东风公司没有提交证据证实向黄道云通知解除劳动合同或办理了解除劳动合同关系的手续，因此原审法院认定双方之间的劳动合同没有解除，故对东风公司要求确认双方已于2009年5月21日终止劳动合同关系的诉讼请求，原审法院不予支持。
3、东风公司应否支付黄道云生活费的问题。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条规定：“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付生活费，生活费可以低于最低工资标准……”该案中，东风公司已每月支付黄道云生活费300元至2009年1月，2009年1月4日因黄道云被都江堰市人民检察院提起公诉，东风公司停止对其发放生活费，后黄道云也被依法追究刑事责任，因此黄道云不属于下岗待工人员情形，东风公司于2009年2月起没有支付黄道云生活费的行为不违反法律的规定，因此对东风公司要求确认自2009年5月21日起不应每月按照当年都江堰市最低工资标准的70%支付黄道云生活费的请求，原审法院予以支持。
4、东风公司是否应该为黄道云缴纳社会保险问题。根据《劳动法》第72条和《社会保险费征缴暂行条例》第12条之规定，用人单位和劳动者都有缴纳社会保险的法定义务，应当在社会保险稽核部门申请稽核后予以办理，因此应当依法通过行政程序处理，不属于法院的受理范围，故对东风公司要求确认不应当承担黄道云20**年5月21日起缴纳社保的义务的诉讼请求，不予支持。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第一条、第七条、第三十九条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条之规定，判决：一、东风公司不应从2012年8月起每月按照当年都江堰市最低工资标准的70%支付黄道云生活费。二、驳回东风公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由东风公司负担。
宣判后，原审被告黄道云不服判决，向本院提起上诉称，原审判决认定事实错误，原审法院认定黄道云与东风公司的劳动关系一直未解除，但又认定黄道云不属于待岗员工，此属前后矛盾，且与事实不符。本案中东风公司没有解除黄道云的劳动关系，也没有出具过解除或终止劳动关系的证明或办理档案和社会保险的转移手续，因此黄道云与东风公司的劳动关系一直持续，没有终止。东风公司未能给黄道云安排工作造成黄道云待岗，东风公司应当向黄道云支付生活费。请求撤销原审判决第一项，依法改判。
被上诉人东风公司答辩称，东风公司与黄道云的劳动关系在黄道云被判处刑罚时已经解除，此外，对于原审法院其他认定没有异议。
二审中，黄道云提交了《情况说明》一份，证明黄道云一直在东风公司上班。针对该证据，东风公司认为该证据属于证人证言，根据法律规定，证人应当出庭质证，同时该证据也存在涂改的痕迹，认可黄道云自2002年至2009年5月在东风公司工作。东风公司向本院提交了都江堰东风水泥有限责任公司文件一份（东水发（2004）30号），证明黄道云在被判处刑罚后，与东风公司的劳动关系自然终止。黄道云认为，该证据属于复印件，不属于二审新证据，也不能达到东风公司的证明目的。
本院认为，黄道云并未提交相应证据证明《情况说明》中的证明人的身份情况，以上人员也未出庭作证，对于该证据本院不予采信。东风公司提交的证据属于复印件，也不能达到其的证明目的，本院不予采信。
本院对一审法院查明的事实予以确认。本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（六）项的规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，黄道云因犯挪用特定款物罪被追究刑事责任，依照以上法律规定，东风公司可以解除与黄道云的劳动合同。但东风公司并未提交相应证据证明其因该项事由解除了与黄道云的劳动关系，同时根据本案查明的事实，东风公司在2011年1月至2011年6月、2012年1月至2012年5月期间仍为黄道云缴纳了社会保险，故东风公司关于黄道云被判处刑罚后双方已经解除劳动关系的主张不能成立。关于东风公司是否应当支付黄道云待岗生活费的问题。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条规定：“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付生活费，生活费可以低于最低工资标准……”，本案中，黄道云虽然被判处有期徒刑两年，缓刑两年，但黄道云在接受刑事处罚期间，仍然享有劳动及获取劳动报酬的权利。因东风水泥公司自身经营状况，其未为黄道云安排工作，黄道云属于下岗待业人员，东风公司应当依法支付黄道云生活费。黄道云要求东风公司支付生活费的上诉理由成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。黄道云于2013年8月15日向都江堰市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁要求东风公司支付生活费，东风公司应当支付黄道云20**年8月16日至2013年8月15日的生活费，黄道云主张的2012年8月16日以前的生活费已超过仲裁时效，不应予以支持。根据原成都市劳动局《关于深化企业工资改革中若干问题的处理意见》（成劳发{1994}196号）第三条的规定，对于厂内待业人员，可比照当地失业救济金标准及按当地政府有关规定，由企业按照工资列支渠道发给生活费。《四川省失业保险条例》第二十四条规定：“失业保险金的发放标准，一般按照失业人员原单位所在地同期最低工资标准的70％执行；省人民政府可根据实际情况进行调整”，东风公司应当按照都江堰市地区最低工资标准的70%向黄道云支付生活费。都江堰市地区2012年1月1日至2013年6月30日最低工资标准为每月1050元，2013年7月1起最低工资标准为每月1200元，东风公司应当支付黄道云20**年8月16日至2013年8月15日的生活费为：1050元×10.5个月×70%＋1200元×1.5个月×70%=8977.50元。
关于东风公司是否应当为黄道云补缴社会保险的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，《社会保险费征缴暂行条例》第六条的规定：“社会保险费实行三项社会保险费集中、统一征收。社会保险费的征收机构由省、自治区、直辖市人民政府规定，可以由税务机关征收，也可以由劳动保障行政部门按照国务院规定设立的社会保险经办机构（以下简称社会保险经办机构）征收”，东风公司关于不为黄道云补缴社会保险的请求不属于人民法院民事案件的受理范围，人民法院不予处理。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，导致判决不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（六）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省都江堰市人民法院（2014）都江民初字第376号民事判决；
二、都江堰东风水泥有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付黄道云20**年8月16日至2013年8月15日的生活费8977.50元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由都江堰东风水泥有限责任公司负担；二审案件受理费10元，由都江堰东风水泥有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建凯
代理审判员 梁 楷
代理审判员 苟 峰
二〇一五年三月六日
书 记 员 刘 杨