江西省万载县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0922民初931号原告：万载县中小企业信用担保有限责任公司。法定代表人：范勇平。委托代理人：孙林安。被告：万载县株潭镇惠民筒子加工厂。登记经营者：宋秋明，男。被告：万载县株潭镇荷池花炮厂。登记经营者：宋秋明，男。被告：宋秋明，男。原告万载县中小企业信用担保有限责任公司（下称原告）诉被告万载县株潭镇惠民筒子加工厂（下称惠民筒子加工厂）、万载县株潭镇荷池花炮厂（下称荷池花炮厂）、宋秋明追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人孙林安、被告惠民筒子加工厂登记经营者宋秋明、被告荷池花炮厂登记经营者宋秋明、被告宋秋明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年6月3日被告惠民筒子加工厂以流动资金紧缺为由委托原告担保向万载县农村信用合作联社（现万载县农村商业银行）申请借款200万元，并与原告签订委托担保协议，该协议第三条约定：甲方（惠民筒子加工厂）向乙方（担保公司）提供以下反担保措施（相关合同、协议另行签订）：（1）本企业全部土地使用权、地面建筑物、附属设施机械设备；（2）由荷池花炮厂、万载县株潭怀富花炮厂、万载县株潭天龙花炮厂等提供反担保；（3）、由宋秋明、邓启生、黄化兰、龙启贵、张保兰等提供反担保。此前，2014年4月28日被告荷池花炮厂、万载县株潭怀富花炮厂、万载县株潭天龙花炮厂三家企业向原告签订了《组建联保体报告》，本信用联保体由以上三家企业组成，推选宋秋明为联保体负责人，并作了诸如第一条联保体成员互为连带责任保证人，联保体成员的借款均由其他所有成员提供连带责任保证，同时本企业法定代表人（或实际控制人、主要股东）对本企业及联保体成员借款提供个人连带责任保证等承诺。2014年5月，以上三家花炮厂分别与原告签订了《协议书》（意为抵押合同），并核定了反担保资产（即抵押资产）。2014年6月3日，以上三家花炮厂和法定代表人（或经营者）及其配偶（宋秋明丧偶除外）均与原告分别签订了《信用反担保合同》，为被告惠民筒子加工厂向万载县农商银行200万元的借款向委托担保人即原告提供反担保且三家花炮厂业主及其配偶（宋秋明丧偶除外）向原告和万载农商银行作出了《共同还款承诺书》。2014年7月17日原告与万载农商银行签订了《保证合同》，为被告惠民筒子加工厂200万元的借款提供保证担保。当日，被告惠民筒子加工厂在原告担保下向万载农商银行借款200万元，借期一年（2014.07.17-2015.7.16），双方签订了《流动资金借款合同》。该200万元借款由万载县株潭怀富花炮厂、万载县株潭天龙花炮厂、被告荷池花炮厂分摊使用，金额分别为66.67万元、66.67万元、66.66万元。2015年7月16日，被告惠民筒子加工厂借款期限届满未归还。2015年9月25日，原告为被告惠民筒子加工厂代偿本金200万元、利息116719.43元（其中分摊到被告荷池花炮厂应当偿还的利息为58792.17元）。原告代偿后，万载县株潭怀富花炮厂和万载县株潭天龙花炮厂对各自分摊使用的借款本息履行了清偿责任，并对应承担被告的连带保证责任缴交了保证金，因此，原告同意对万载县株潭怀富花炮厂和万载县株潭天龙花炮厂，以及邓启生、黄化兰、龙启贵、张保兰免于起诉。时至今日，本案三被告仍未履行法律相关义务，特提起诉讼，请求判令三被告：1、偿还原告代为清偿的借款本息640792.17元（代为清偿本息2116719.43元-联保体企业已清偿本息1391327.26元，即被告应承担代偿清偿本息金额725392.17元，减除被告存被告处保证金84600元）；2、支付666600元从2014年7月17日起至2015年9月25日止按月利率1.25‰计算的担保费14998.50元、调查评审费3333.00元，且承担连带责任；3、支付725392.17元从2015年9月25日起至全部偿还之日止的违约金；4、承担本案诉讼费、律师代理费。被告惠民筒子加工厂、荷池花炮厂、宋秋明辩称，被告惠民筒子加工厂借款200万属实，但是被告荷池花炮厂只使用其中66.66万元，目前被告宋秋明偿还不了这笔债务，只有等以后赚到钱还。经审理查明，2014年4月28日，被告荷池花炮厂以及万载县株潭怀富花炮厂、万载县株潭天龙花炮厂共同向原告出具《组建联保体申请报告》，申请成立信用共同体联保体，并作如下承诺：1、联保体成员互为连带责任保证人，联保体成员的借款均由其他所有成员提供连带责任保证；2、保证期间为自借款之日起至借款全部归还之日止；3、保证范围包括借款的本金、利息、逾期利息、担保费、违约金、损害赔偿金和担保公司为实现债权的所支付的差旅费、诉讼费、代理费、财产保全费、评估费、执行费、拍卖费等；4、保证所提交的全部材料真实、合法、无虚假；保证正确使用和按期归还借款，因借款人违反借款合同约定，担保公司有权提前收回尚未到期的贷款，保证人应承担连带保证清偿责任。7、如因某种原因联保体某个成员需要退出联保休，该成员必须一次性全部还清自身全部联保贷款和利息，并对退出联保体前发生且未归还的其他成员的贷款继续承担连带保证责任，直至应承担连带保证责任款项全部还清。2014年6月3日，原告（乙方）与被告惠民筒子加工厂（甲方）在《委托担保协议》上签字、盖章，约定：第一条甲方向万载县农村信用合作联社申请人民币（大写）贰佰万元，用途为本企业生产流动资金周转，期限为12个月，申请乙方提供担保，乙方经研究同意为该笔贷款提供担保，具体担保期限、金额以甲方与银行签订的借款合同和乙方与贷款银行签订的担保合同为准。第三条甲方向乙方提供以下反担保措施（相关合同、协议另行签订）。（1）、本企业全部土地使用权、地面建筑物、附属设施、机器设备；（2）、由万载县株潭荷池花炮厂、万载县株潭怀富花炮厂、万载县株潭天龙花炮厂等提供反担保；（3）、由宋秋明、邓启生、ＸＸ兰、龙启贵、张保兰等提供反担保。第四条乙方为甲方提供担保，甲方同意按实际担保金额的1.25‰月费率缴交担保费、按实际担保金额的5‰缴交调查评审费（不足1000元按1000元计），按实际担保金额的10%缴交保证金，用途为甲方（联保贷款的包括联保体成员）未按期归还本次担保贷款本息时，用于归还贷款本息或甲方代偿（乙方可直接扣划），不足部分由借款人及连带保证责任人偿还。甲方（联保贷款的包括联保体成员）按期归还贷款本息后，乙方应将保证金及时退还给甲方。保证金缴交时间为本次贷款发放之前一次性支付。第七条若甲方违反本协议和借款合同规定，未按期归还贷款本息，自贷款到期日起，乙方按国家同期基准利率费率向甲方计收应还款额（含本息）担保费，直至本次贷款本息还清止；若造成乙方代偿的，自代偿之日起乙方按代偿额每日万分之五向甲方计收违约金直至乙方代偿全部清偿为止。乙方向甲方及有关当事人追究代偿包括但不限于为甲方（联保贷款的包括联保体成员）代偿本息、应计担保费、违约金，以及乙方为实现债权的全部费用（交通费、差旅费、诉讼费、律师费、执行费、财产保全费、评估费、拍卖费等）。同日，被告惠民筒子加工厂（借款人、乙方）、被告荷池花炮厂（反担保人、丙方）、万载县株潭天龙花炮厂（反担保人、丙方）、万载县株潭怀富花炮厂（反担保人、丙方）、被告宋秋明、邓启生、ＸＸ兰、张保兰、龙启贵（反担保人、丙方）分别在《信用反担保合同》上签字、盖章，均约定：第一条丙方同意《委托担保协议》中的所有条款，并向甲方保证乙方能够按照《委托担保协议》的有关约定，在接到甲方书面通知后十五天内向甲方清偿甲方垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及甲方的其他费用和损失等。第二条丙方保证担保范围一、《委托担保协议》中约定的甲方履行保证义务代乙方偿还的全部款项和自付款之日的利息以及其他费用和损失。二、《委托担保协议》中约定的乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金以及实现债权的费用等。三、《委托担保协议》中约定的乙方应向甲方支付的担保费本息、违约金及损失等。第三条丙方保证期间本合同下的保证期为：自主合同确定的借款到期之日起到全部清偿借款本息及有关费用为止。第四条保证方式丙方在其保证范围内承担连带保证责任。同日，被告宋秋明、邓启生、黄化兰、龙启贵、张保兰向原告以及万载县农村信用合作联社出具《共同还款承诺书》，承诺如下：一、自愿作为借款人借款（具体借期、金额以贵单位与贷款银行签订的担保合同为准）的连带保证责任人与借款人共同承担还款责任，自愿与借款人共同参与对借款的偿还。二、借款人未按期归还借款时，自愿用私有资产（夫妻关系的以夫妻共同资产）承担连带偿还借款本息责任。三、对由于借款人未按期归还借款而造成贵单位的相关经济损失（包括但不限于借款本息、违约金、因诉讼产生的诉讼费、代理费、差旅费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费等各项费用）承担连带责任。四、在贵单位为借款人借款所签署的担保合同、借款人与贷款银行所签署的借款合同终止前，承担不可撤销的连带保证责任。2014年7月17日，被告惠民筒子加工厂（借款人）与万载县农村信用合作联社（贷款人）签订[2014]万农联营流借字第XXX号《流动资金借款合同》，约定：第一条金额借款币种：人民币。借款金额：（大写）贰佰万元。（小写）2000000元。第二条期限借款期限：12个月，自2014年7月17日起2015年7月16日止，借款日期自实际提款（即办理借款凭证，下同）日起算，具体借款期限及日期以借款凭证为准；若为分期提款，借款期限自第一个实际提款日起算。第三条用途借款用途：购材料。第四条借款利率与计结息1、借款利率浮动利率，借款利率以基准利率加浮动幅度确定。其中基准利率为提款日与第二条也读的借款期限相对应的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮20％，合同有效期内浮动幅度保持不变。3、结息方式按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。第六条提款时间及方式1、于2014年7月17日一次性提款。第九条还款1、借款期限届满日归还本合同项下全部借款。第十条担保1、本合同项下借款为担保借款，担保方式为保证，担保合同另行签订。同日，原告（保证人、甲方）与万载县农村信用合作联社（债权人、乙方）签订《保证合同》，约定：为确保2014年7月17日万载县株潭惠民筒子加工厂（以下简称债务人）与乙方签订的编号为[2014]万农联营字第XXX号合同（以下称主合同）的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为主合同所规定债务人应履行的义务提供保证担保。第一条被保证担保的主债务为乙方依据主合同发放的借款，金额为人民币（大写）贰佰万元，借款用途为购材料，借款月利率6‰，借款期限为1年，自2014年7月17日起至2015年7月16日止。如有变更，依主合同约定。第二条保证担保范围甲方保证担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、赔偿金和法律服务、评估、登记、保险、保管、鉴定、公证以及乙方为实现债权的所有费用。第三条保证方式一、本合同保证方式为连带责任保证；二、债务人未按主合同约定清偿债务时，无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保，乙方均有权要求甲方在其保证担保范围内承担保证担保责任。第四条保证期间本合同的保证期间为：自主合同项下的债务履行期限届满日次日起两年止。第八条违约责任一、本合同生效后，甲、乙双方均应履行本合同，任何一方不履行或不全面履行的，应承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失；二、因甲方的过错造成本合同无效的，甲方应赔偿乙方的全部损失。2014年7月17日，万载县农村信用合作联社向被告惠民筒子加工厂发放2000000元贷款。当时就该2000000元贷款，被告荷池花炮厂、万载县株潭怀富花炮厂、万载县株潭天龙花炮厂分别使用其中666600元、666700元、666700元。被告荷池花炮厂就分摊使用的本金还向原告缴交保证金84600元。2015年9月25日，原告代被告惠民筒子加工厂向万载县农村信用合作联社返还上述贷款本金2000000元以及支付尚欠利息116719.43元，其中被告荷池花炮厂应当承担的本金、利息分别为666600元、58792.17元。原告代偿后，万载县株潭怀富花炮厂、万载县株潭天龙花炮厂就各自应当承担的本金及相应利息向原告履行了清偿责任，并对应当承担的连带保证责任向原告缴交了保证金，但是被告荷池花炮厂不但就分摊使用的本金一直没有向原告支付担保费、调查评审费，而且至今未向原告清偿应当承担的本金、利息。原告许可经营项目包括融资性担保、履约担保、诉讼保全担保业务等等。被告惠民筒子加工厂、荷池花炮厂均系个体工商户登记字号，登记经营者均为被告宋秋明。原告因本案诉讼而预缴案件受理费11130元、支付律师代理费21991.35元。上述事实，有双方当事人当庭陈述、原告提供的营业执照、经营许可证、组织机构代码、税务登记证、个体工商户营业执照、安全生产许可证、组织机构代码证、身份证复印件、委托担保协议、组建联保体申请报告、协议书、共同还款承诺书、信用反担保合同、流动资金借款合同、保证合同、贷款本金利息收回凭证、通用机打发票记账联为证据证明，经庭审质证和本院审查，可以认定。本院认为，原告与被告惠民筒子加工厂签订的《委托担保协议》，采用合同书形式订立，自双方签字或者盖章时成立，且不具有无效、可变更或者可撤销的情形，自成立时生效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。原告承担保证责任即代为返还借款本金、支付利息后，依法可向债务人被告惠民筒子加工厂追偿。至于追偿范围，包括约定的借款本金以及利息、担保费、实现债权的相关费用等等，故对原告要求被告惠民筒子加工厂偿还借款本金以及利息、违约金、担保费、调查评审费、律师代理费的诉讼请求予以支持。被告宋秋明自愿与借款人被告惠民筒子加工厂共同承担还款责任，且被告荷池花炮厂与被告宋秋明自愿作为借款人被告惠民筒子加工厂的反担保人，则被告荷池花炮厂、宋秋明应对原告向债务人被告惠民筒子加工厂追偿的上述债务承担连带清偿责任，故对原告要求被告荷池花炮厂、宋秋明共同偿还借款本金以及利息、违约金、担保费、调查评审费、律师代理费的诉讼请求亦予支持。但是，本案还应注意到以下三个问题：其一，关于被告荷池花炮厂向原告缴交的保证金84600元，诉讼中原告用该款抵偿被告荷池花炮厂依法应当承担反担保责任中的部分债务，三被告均未提出异议，可见，双方同意以被告荷池花炮厂在原告处缴交的保证金84600元抵偿被告荷池花炮厂应负原告部分债务，此系合同法规定的债务抵销，本院予以确认。因此，计算违约金的本数应先扣减保证金84600元后再按约定日万分之五计算。其二、关于原告诉讼请求中的担保费，按照案涉《委托担保协议》第四、七条约定，被告荷池花炮厂就分摊使用的本金金额666000元应按月1.25‰向原告缴交担保费，还有自贷款到期日起，原告按国家同期基准利率费率计收应还款额（含本息）担保费，直至本次贷款本息还清止。现原告就666600元仅要求自2014年7月17日起按月利率1.25‰计算14个月的担保费，减轻了被告债务负担，本院予以确认。其三，万载县株潭怀富花炮厂、万载县株潭天龙花炮厂及邓启生、黄化兰、龙启贵、张保兰自愿作为借款人被告惠民筒子加工厂的反担保人，因万载县株潭怀富花炮厂、万载县株潭天龙花炮厂就各自分摊使用的本金及相应利息向原告已履行了清偿责任，并对应承担的本案被告连带保证责任向原告已缴交了保证金，对此，原告自愿放弃万载县株潭怀富花炮厂、万载县株潭天龙花炮厂及邓启生、黄化兰、龙启贵、张保兰对涉案款项的反担保责任，此系原告合法行使其处分权，亦未损害本案三被告合法权益，本院予以确认。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第三十五条、第四十四条第一款、第六十条第一款、九十九条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告万载县株潭镇惠民筒子加工厂、万载县株潭镇荷池花炮厂、宋秋明偿还原告万载县中小企业信用担保有限责任公司代为清偿的尚欠借款本息640792.17元[660000元+58792.17元-84600元]，限本判决生效后15日内付清。二、被告万载县株潭镇惠民筒子加工厂、万载县株潭镇荷池花炮厂、宋秋明偿还原告万载县中小企业信用担保有限责任公司代为返还的借款本金666600元从2014年7月17日起按月费率1.25‰计算14个月的担保费11665.50元以及调查评审费3333元，限本判决生效后15日内付清。三、被告万载县株潭镇惠民筒子加工厂、万载县株潭镇荷池花炮厂、宋秋明偿还原告万载县中小企业信用担保有限责任公司代为清偿的640792.17元借款本息从2015年9月25日起至判决之日止按日万分之五计算的违约金100604.37元（具体计算详见附表），限本判决生效后15日内付清。此后违约金亦按日万分之五计算。被告万载县株潭镇惠民筒子加工厂、万载县株潭镇荷池花炮厂、宋秋明偿还原告万载县中小企业信用担保有限责任公司支付的律师代理费21991.35元，限本判决生效后15日内付清。五、被告万载县株潭镇惠民筒子加工厂、万载县株潭镇荷池花炮厂、宋秋明对上述第一、二、三、四项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。六、驳回原告万载县中小企业信用担保有限责任公司其余诉讼请求。案件受理11130元，由被告万载县株潭镇惠民筒子加工厂、万载县株潭镇荷池花炮厂、宋秋明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。审 判 长  王钟敢审 判 员  蔡军如人民陪审员  高叙文二〇一六年八月三日书 记 员  黄惠敏附表：借款本息640792.17元从2015年9月25日起至2016年8月3日止按日万分之五计算的违约金100604.37元。640792.17元0.0005314天=100604.37元