天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0114民初296号原告：杨帅兵，男，1979年1月26日出生，汉族，住河南省信阳市浉河区。委托诉讼代理人：殷永刚，河南大河律师事务所律师。被告：缔成餐饮管理（天津）有限公司，住所地天津市武清区京滨工业园古达路30号。法定代表人：熊恒，总经理。委托诉讼代理人：叶红艳，天津玖臻律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊恺琦，天津玖臻律师事务所律师。原告杨帅兵与被告缔成餐饮管理（天津）有限公司技术转让合同纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人殷永刚、被告委托诉讼代理人叶红艳、熊恺琦到庭参加了诉讼。此案现已审理终结。杨帅兵向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告于2017年7月27日签订的《牛飘香藏牦牛技术联营示范店合作协议书》；2.判令被告退还原告技术联营保证金79800元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年7月27日，原、被告签订了《牛飘香藏牦牛技术联营示范店合作协议书》，约定原告向被告交纳技术联营保证金79800元，被告同意原告在河南省开办“牛飘香藏牦牛雪域风情火锅”餐饮品牌示范店铺等等。后原告就在信阳市××了××套两层门面房并进行装修，但当原告去工商、卫生部门办理营业证照时，却被通知因信阳市创办卫生城市暂停办理大型餐馆、酒楼的相关营业手续，并且没有规定具体开办时间。无奈，原告立即将该情况如实告知被告，并多次要求退还技术联营保证金79800元，但被告均以各种理由予以推拖。根据双方签订的《协议书》第六条第四款的约定和我国《合同法》第九十四条第一款的规定，原、被告双方签订的《协议书》因政府政策原因或情势变更已无法履行，被告应无条件退还原告所交所有费用，故提起诉讼。缔成餐饮管理（天津）有限公司辩称，同意解除原、被告的合作协议，请求法庭驳回原告的第二项、第三项诉讼请求。理由为：原告称是因为政府政策原因，无法履行合同，被告认为是原告违约，故意不履行合同。餐饮行业不属于工商行政许可审批的事项，是行政机关鼓励扶持的行业，原告没有办理到相关的手续，是原告个人原因，系原告违约。被告有理由要求原告赔偿占有联营市场份额的损失，被告保留此项权利。本院经审理认定事实如下：2017年7月27日，被告缔成餐饮管理（天津）有限公司与原告杨帅兵签订《牛飘香藏牦牛技术联营示范店合作协议书》。被告作为技术转让方与作为受让方的原告就“牛飘香藏牦牛雪域风情火锅”相关技术转让和品牌示范店达成协议，协议约定被告同意原告在合同规定的技术转让范围内利用“牛飘香藏牦牛雪域风情火锅”技术体系进行“牛飘香藏牦牛雪域风情火锅”的经营与销售（第1.2条），同意原告在河区开办“牛飘香藏牦牛雪域风情火锅”餐饮品牌示范店铺（第2.1条）。技术联营服务范围包括“牛飘香藏牦牛雪域风情火锅”技术的服务和培训、经营过程中的技术咨询和指导、新产品的开发和技术服务等（第3.1条）。双方约定原告在签约时一次性向被告支付技术联营保证金79800元，原告免费获得“牛飘香藏牦牛雪域风情火锅”的全部制作技术（第3.2.1条）。原告累计进货量达贰万元，返联营保证金1500元，直至返完为止（第3.4.1条）。原告签约时须向被告支付开店管理费200元/月，按年度支付，逾期两个月即视为原告自动放弃该区域的经营权，同时本合同自动终止，所交的联营保证金余款自动转成技术转让费，被告有权不予退还（第3.2.2条）。合同的有效期为一年，自2017年7月27日至2018年7月26日（第7.1条）。双方另约定了其他权利义务、订货及物流配送体系、违约责任、争议的解决方法等。其中第6.1条约定，合同签订开业之日起原告连续两月没完成合同规定之任务，且无任何书面文字说明，则视为违约，或原告连续两月没有完成约定订货量且无任何说明则视为原告违约，甲方有权单方面提前终止联营合作合同，取消原告的品牌经营权，所交的联营保证金余款自动转成技术转让费，被告有权不予退还。第6.4条约定，双方如遇到不可抗力事件（如战争、自然灾害等）致本协议丧失继续履行合同能力，合同自动终止，双方互不追究责任。合同签订后，原告依照合同约定向被告支付了联营保证金79800元。原告在租用营业场所后因不能办理相关证照而未继续履行合同。2017年8月23日，原告向被告提出书面申请，由于政策等方面原因店面已停止装修施工，要求撤回加盟费用，前期公司给予的技术支持愿意承担全部损失。上述事实，原、被告双方无争议。关于双方争议的合同不能履行是否属于政策调整导致的情势变更的情形，双方分别向法庭提供了证据。原告向本院提交《信阳市环境监管网格化实施意见》1份、《申请书》1份、原告和被告公司负责人叶梓微信聊天记录1份，证明原告去工商、卫生部门办理营业证照时，被告知信阳市创办卫生城市暂停办理大型餐馆、酒楼的相关营业手续，并且没有规定具体开办时间，原告及时将该情况如实告知被告；《商铺转让协议》2份，证明原告因此次合作已损失房租费12万元。经质证，被告对原告提交证据的真实性均不予认可，但认为原告在《申请书》中已认可被告对原告提供了技术培训和其他技术服务。被告向本院提交《国务院关于整合调整餐饮服务场所的公共场所卫生许可证和食品经营许可证的决定》1份，证明原告所说的到卫生部门办理许可证办理不了与事实不符，是原告主观不想办理；《工商总局关于调整工商登记前置审批事项目录的通知》及附件1份，证明餐饮行业无需到工商部门办理前置审批。经质证，原告对被告所提交证据的真实性不予认可。关于违约责任的认定，被告认为原告违反了合同的约定，保证金已转成技术转让费，被告有权不予退还。原告则认为，本合同系被告提供的格式合同，该格式合同中关于免除或者限制被告方责任、加重原告方责任、排除原告方主要权利的内容包括违约责任条款，未向原告明示，该格式条款无效。经查明，双方签订的《牛飘香藏牦牛技术联营示范店合作协议书》第8.2条约定，双方均承认，签署本合同前已就相关问题和合同全部条款进行了详尽的了解和协商，并已阅读及明白本合同所列条款包含之规定。双方确认，任何一方的其他资料、说明性文件，都不是本合同条款，如发生争议或纠纷时，不得作为证据使用。本院认为，原、被告之间签订的《牛飘香藏牦牛技术联营示范店合作协议书》属于技术转让合同，该合同合法有效，合同当事人均应全面履行合同义务。根据法律规定，技术合同价款、报酬或者使用费的支付方式由当事人约定，可以采取一次总算、一次总付或者一次总算、分期支付，也可以采取提成支付或者提成支付附加预付入门费的方式。本案中的技术转让合同虽未明确约定技术转让费价款，但依照合同履行的方式，原告是以进货提成的方式支付相应价款。而联营保证金是双方为了履行合同、实现合同目的而约定的一种担保措施，因一方违约造成合同不能履行或不能实现合同目的，应当承担相应的担保责任或其他约定的违约责任。根据法律规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。综合双方陈述的事实和提供的证据，原告不能取得相关证照不属于上述解除合同的情形。首先，《信阳市环境监管网格化实施意见》中所针对的三级网格是市、县区、乡镇（街道），责任主体分别是信阳市人民政府、各区县政府、各乡镇政府、街道办事处，实施意见并未对特定人及特定事项作出禁止性的强制规定；其次，原告在签订合同前即没有取得相关证照等审批手续，不属于合同履行过程中的重大变化，同时也是原告应当预见到的。因此，原告没有取得营业许可既不属于不可抗力，也不符合合同履行中情势变更的情形，原告不履行合同，应当承担相应的违约责任。针对违约责任的认定，《中华人民共和国合同法》第三十九条规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《牛飘香藏牦牛技术联营示范店合作协议书》中关于被告可不予退还保证金的条款有两处，即第3.2.2条和第6.1条，该两项条款虽采用了格式条款形式，但被告已经在合同文本中采取了适当的方式对合同条款作出提示和说明，应当和合同其他条款具有同样的法律效力。而且在原告已得到相关技术支持、了解或掌握相关技术秘密的情况下，违约责任条款并未显著加重原告的责任或限制原告的权利。综上所述，双方均同意解除合同，本院照准。由于原告违反合同约定不履行合同，致使被告的合同目的不能实现，原告应当承担合同约定的违约责任，原告支付的联营保证金已转为技术转让费，被告可不予退还，原告的诉讼请求不予支持。本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第三百二十五条、第三百五十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条的规定，判决如下：一、解除原告与被告签订的名称为《牛飘香藏牦牛技术联营示范店合作协议书》的技术转让合同；二、驳回原告杨帅兵其他诉讼请求。案件受理费898元由原告杨帅兵负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  王晓林二〇一八年三月二十二日书记员  叶 阳附：本法律文书适用法律规定的具体条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第三百二十五条技术合同价款、报酬或者使用费的支付方式由当事人约定，可以采取一次总算、一次总付或者一次总算、分期支付，也可以采取提成支付或者提成支付附加预付入门费的方式。约定提成支付的，可以按照产品价格、实施专利和使用技术秘密后新增的产值、利润或者产品销售额的一定比例提成，也可以按照约定的其他方式计算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年递增比例或者逐年递减比例。约定提成支付的，当事人应当在合同中约定查阅有关会计帐目的办法。第三百五十二条受让人未按照约定支付使用费的，应当补交使用费并按照约定支付违约金；不补交使用费或者支付违约金的，应当停止实施专利或者使用技术秘密，交还技术资料，承担违约责任；实施专利或者使用技术秘密超越约定的范围的，未经让与人同意擅自许可第三人实施该专利或者使用该技术秘密的，应当停止违约行为，承担违约责任；违反约定的保密义务的，应当承担违约责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。