浙江省奉化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬奉刑初字第1205号
公诉机关浙江省奉化市人民检察院。
被告人毛某，农民。曾因盗窃于1984年被宁波市劳动教养委员会决定劳动教养二年；又因犯盗窃罪、诈骗罪于1990年10月4日被本院判处有期徒刑四年；又因诈骗于1994年10月被宁波市劳动教养委员会决定劳动教养二年六个月；又因犯招摇撞骗罪，于1997年3月20日被本院判处有期徒刑一年六个月；又因犯诈骗罪于1999年9月8日被本院判处有期徒刑二年，罚金五千元；又因犯盗窃罪，于2001年8月8日被本院判处有期徒刑一年六个月，罚金一千元；又因犯诈骗罪于2003年11月21日被本院判处有期徒刑二年，罚金一千元；又因犯诈骗罪，于2005年9月27日被本院判处有期徒刑一年六个月，罚金一千元；又因犯盗窃罪，于2007年8月3日被本院判处有期徒刑十个月，罚金一千元；又因犯诈骗罪，于2010年7月12日被本院判处有期徒刑一年，罚金二千元；又因犯盗窃罪于2011年10月27日被本院判处有期徒刑一年，罚金一千元；又因犯盗窃罪，于2013年2月28日被本院判处有期徒刑一年，罚金二千元。现因涉嫌犯诈骗罪，于2014年2月18日被抓获，同月19日被奉化市公安局刑事拘留，同年3月25日被依法逮捕，同月27日转监视居住。同年5月9日，被奉化市公安局刑事拘留，于同年6月13日被依法逮捕。现羁押于奉化市所守所，
被告人吴某，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年2月19日被奉化市公安局刑事拘留，同年3月25日被依法逮捕，同月27日转取保候审。
奉化市人民检察院以奉检公诉刑诉（2014）1966号起诉书指控被告人毛某、吴某犯诈骗罪，于2014年12月10日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。奉化市人民检察院指派检察员梁敏、代理检察员章健出庭支持公诉，被告人毛某、吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年1月至2月期间，被告人毛某编造其女朋友“阿娟”的婆婆出车祸住院的事实，并指使被告人吴某冒充“阿娟”的公公多次给被害人王某丙打电话，共骗取被害人王某丙人民币30900元及软中华香烟11条。为证实上述事实，公诉机关向法庭提交了相关证据。公诉机关认为被告人毛某、吴某的行为均已构成诈骗罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，予以判处。建议对被告人毛某判处有期徒刑一年四个月至一年八个月，并处罚金；对被告人吴某判处拘役四个月至六个月，适用缓刑，并处罚金。
被告人毛某在庭审中供述，因被害人王某丙不愿意借钱给被告人毛某，编造了其女朋友的婆婆出车祸住院的事实，并指使被告人吴某冒充其女朋友的公公给被害人王某丙打电话，但其辩解只借了人民币12000元。被告人吴某对公诉机关指控的犯罪事实及定性均无异议，但其辩解只是按照毛某的指使打电话给王某丙，不知道被告人毛某拿了多少钱，自已也没有分到钱。
经审理查明，2014年1月至2月期间，因被告人毛某知道被害人王某丙不肯借钱给他，遂编造了其女朋友“阿娟”的婆婆出车祸住院的事实，又多次指使被告人吴某冒充“阿娟”的公公给被害人王某丙打电话，以需要暂借医疗费用、送礼疏通关系等为由帮助其向被害人借款、借香烟，共计骗取被害人王某丙人民币30900元及软中华香烟11条，所得钱款及香烟均被被告人毛某用于日常开支。经鉴定，实物合计价值人民币8250元。
2014年2月18日，被告人毛某、吴某被抓获，到案后，被告人吴某如实供述犯罪事实。案发后，被告人吴某已赔偿被害人人民币20000元，被害人王某丙对被告人吴某的行为表示谅解。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、被害人王某丙的陈述及辩认笔录，证实王某丙因为不相信被告人毛某所以不愿意借钱给被告人毛某，后来被告人毛某讲其女朋友“阿娟”的婆婆出车祸住院，被告人毛某女朋友“阿娟”的公公打电话，王某丙陆陆续续总共借给毛某30900元及11条软中华。这些钱和香烟是向他人借来的，并记录在一张电费单子上，具体有梁某5000元、王健明3000元、干洗店胡某2000元、康某3000元、王某甲2000元及8条香烟、志浩5000元、方某甲3000元；其本人借给毛某4900元，另有3000元是和其一起的老太婆借给毛某的。又从方某乙处借了3条软中华。该帐记录后经被告人毛某核对确认，被告人毛某自愿写了一张借条。
2、证人梁某证言及辨认笔录，证实2014年1月份，其借给王某丙5000元，但钱都是拿给一个高瘦男子的。经辨认被告人毛某即为借钱的高瘦男子。
3、证人胡某证言及辨认笔录，证实2014年2月份，王某丙带着一个四五十岁的中年男子到其店里说要借2000元。其就把钱借给了中年男子。经辨认被告人毛某即为借钱的中年男子。
4、证人方某甲证言及辨认笔录，证实2014年2月份，王某丙打电话说要借款3000元。方某甲就到了王某丙家，看到一个40岁左右的中年男子在，王某丙说钱是借给中年男子的，但方某甲说钱是借给王某丙的，到时向王某丙拿。后来回家拿了3000元给中年男子。经辨认被告人毛某即为借钱的40岁左右的男子。
5、证人康某证言，证实2014年2月份，王某丙带着一个中年男子到康某家中。王某丙向康某借3000元，说是要给中年男子。后借给王某丙3000元。经辨认被告人毛某即为借钱的中年男子。
6、证人王某甲证言，证实2014年2月份，王某丙一个人到王某甲家里向他借款2000元。后来王某丙也是一个人二次来到王某甲家，说一个朋友遇到车祸，要借点香烟去交警队送送，事故处理会快一点。王某甲就分二次借给王某丙8条香烟。
7、证人王某乙（王某丙的儿子）证言及辨认笔录，证实2014年正月初的一天，王某丙向王某乙借款3000元，说这个钱是给毛某的。后来王某丙告诉王某乙说已借了几万元给毛某，还借了十几条香烟，钱都是王某丙向左邻右舍借的。王某乙发现被骗后，将被告人毛某叫到王某丙家，王某丙将自己记载的借款账给被告人毛某核对后，由被告人自愿写了借条。经辨认被告人毛某即为骗王某丙钱的人。
8、证人方某乙证言，证实大概今年二、三月份，王某丙到方某乙店里借了3条软中华，后来听说香烟被人骗去了，事后王某丙已将香烟钱归还。
9、公安民警出具的情况说明一份，证实根据被害人王某丙记载及陈述，公安民警经电话核查，“志浩”身在云南做生意，曾经在过年期间借给王某丙5000元钱。
10、借条一张、电费缴纳业务介绍一张（背面为王某丙记载相关借款情况），证实被告人毛某的借款金额。
11、价格鉴定意见书，证实中华（软328）价格为750元／条。
12、被告人毛某手机通话清单，证实2014年1月至2月期间，被告人毛某与被告人吴某、被害人王某丙手机电话联系情况。
13、刑事判决书十份，证实被告人毛某曾因盗窃罪、诈骗罪等多次被刑事处罚。
14、谅解书一份，证实被告人吴某已退赔部分借款并取得被害人王某丙的谅解。
15、公安民警出具的抓获经过及情况说明，证实被告人毛某、吴某于2014年2月18日被抓获。
16、人口信息表，证实被告人毛某、吴某的身份情况。
17、被告人吴某的供述和辩解，证实2014年正月初的一天，毛某叫吴某以毛某女朋友的公公（号称船老大）身份打电话给一个老伯，谎称毛某女朋友的婆婆出车祸住院了，要老伯借钱给毛某。后来，又因毛某的肯求，多次以同样的身份，以毛某女朋友的婆婆要输血、或者去交警队疏通关系需要香烟等理由，向老伯借钱、借香烟给毛某。但他不知道毛某到底有没有拿到钱，拿到多少钱，自己也没有用到钱。在打电话时候被告人吴某曾对被告人毛某讲，出了事情要由被告人毛某自己承担，不能去害被告人吴某。
18、被告人毛某的供述和辩解。被告人毛某的供述前后有好几种，包括：被告人毛某自己没有借王某丙钱，是其女朋友的爸爸向王某丙借钱，被告人毛某只是帮助代拿一下，总共向王某丙拿了30900元钱和11条香烟，都给了其女朋友的爸爸；被告人毛某曾否认认识被告人吴某，自己曾向被害人王某丙借了9000元钱，但都已还清；曾向王某丙借过4000元钱，其他钱和香烟根本就没拿过；曾向王某丙拿过5条软中华香烟，然后全部给了被告人吴某；向王某丙借了12000元钱，其他钱和香烟根本就没有拿过，被告人吴某没有拿到过钱等。
本院认为，被告人毛某以非法占有为目的，伙同被告人吴某采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人毛某在刑满释放后五年内又故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；在共同犯罪中，被告人毛某系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人吴某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚；被告人吴某自愿认罪如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人吴某赔偿了被害人部分经济损失，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人毛某总共骗借30900元及11条香烟的事实，有被害人的陈述、证人证言、借条、被告人吴某的供述等证据相互印证，已形成证据锁链，而被告人毛某的辩解意见，前后矛盾，且无法作出合理的解释，对该辩解意见不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。对被告人毛某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，对被告人吴某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人毛某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金八千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月9日起至2015年10月1日止。罚金限在判决生效后三十天内向本院缴纳。）
二、被告人吴某犯诈骗罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后三十天内向本院缴纳。）
三、违法所得款一万零九百元、中华香烟十一条继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨庄霞
人民陪审员 蒋志飞
人民陪审员 沈爱萍
二〇一四年十二月三十日
书 记 员 胡 迪
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。