吉林省辽源市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）吉04民终256号上诉人（原审被告）：辽源市华山医院，住所地辽源市龙山区长寿街***号。法定代表人：苏绍斌，系该医院院长。委托代理人：刘宝山，系该医院法律顾问。委托代理人：赵光辉，系该医院外科主任。被上诉人（原审原告）：李进和，男，住辽源市西安区。委托代理人：陈传盛，男，住辽源市龙山区，系李进和亲属。上诉人辽源市华山医院与被上诉人李进和医疗损害责任纠纷一案，不服吉林省辽源市龙山区人民法院（2015）龙民初字第2236号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年5月6日公开开庭进行了审理。上诉人辽源市华山医院的委托代理人刘宝山、赵光辉，被上诉人李进和的委托代理人陈传盛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2015年6月11日，李进和在辽源市华山医院接受阑尾炎切除术治疗，住院5天，二级护理5天，术后李进和出现高烧、腹痛等症状，花费医疗费5,289.18元，统筹报销5,029.98元，自费249.2元。2015年6月15日李进和转入辽源市中心医院治疗，经诊断为肠梗阻、腹腔脓肿、小肠破裂，李进和接受脓肿切开、回盲部切除术、腹腔引流术，住院36天，二级护理36天，回盲部肿物经病理诊断为：（回盲部）肠壁全层出血，局灶出血性梗死，浆膜纤维素性渗出，并距小肠侧切缘6cm可见5cm破裂，破裂口呈蜂窝织炎改变。花费医疗费37,883.99元，经统筹报销及医疗救助后，自费金额4,462.00元。2015年10月16日，李进和因腹痛入住辽源市中心医院治疗，住院5天，二级护理5天，花费医疗费2,543.46元，经统筹报销及医疗救助后，自费费用为0元。两次入住辽源市中心医院花费门诊费数额为477.50元。吉林大众司法鉴定所作出鉴定意见为：1、被鉴定人李进和急性阑尾炎在华山医院治疗过程中，医方存在过错，过错与不良后果间存在因果关系；医疗过错承担全部责任；2、因医疗过错致回盲部切除术误工日为150日、护理期限为60日（1人护理）、营养期限为60日（参照住院补助标准：100元/日）；3、相关后续治疗费和其他要求部分内容属不确定因素，故费用及医疗终结时限，无依据推定，需在发生后再行确定；4、被鉴定人伤残等级属捌级。李进和认为辽源市华山医院的治疗行为存在医疗过错，直接导致李进和身体损害，因辽源市华山医院未予赔偿，故李进和诉讼至法院请求判令辽源市华山医院赔偿其医疗费45,716.63元、购买冰960.00元、白蛋白3，600.00、门诊费467.50元；住院伙食补助费4,600.00元；护理费7,444.80元；误工费18,612.00元；营养费6,000.00元；交通费356.50元；打字复印费136.00元；伤残鉴定费9,000.00元；伤残赔偿金139,306.92元；精神损害赔偿金15,000.00元；诉讼费用60元。合计268,258.70元。原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构应当承担赔偿责任。本案辽源市华山医院对李进和的医疗行为存在过错，对李进和的损害后果，辽源市华山医院应当承担赔偿责任。李进和要求赔偿合理经济损失为：1、医疗费，李进和要求辽源市华山医院赔偿医疗费45,716.63元、冰960.00元、白蛋白3,600.00元、门诊费467.50元，依据法律规定，应当由第三人负担的医疗费，不纳入基本医疗保险支付范围，基本医疗保险支付后，有权向第三人追偿，新型农村合作医疗、辽源市中心医院医疗救助补偿李进和的医疗费，作出补偿的单位享有追偿权，原告不能双得，辽源市华山医院应赔偿李进和自费医疗费4,711.20元，有医嘱证明医生允许外购白蛋白3,600.00元、冰960.00元，有票据可以证明花费门诊费477.50元，故辽源市华山医院应赔偿李进和药费共计9,748.70元；2、误工费，《最高人民法院》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均收入计算。李进和未举证证明其最近三年的平均收入，应按居民服务、维修和其他服务业标准2,698.75元/月计算。经鉴定李进和的合理误工天数为150日即5个月，误工费为13,493.75元（2,698.75元/月×5个月）；3、护理费，李进和经鉴定合理护理天数为60日，1人护理，护理费7,444.80元（124.08元/天×60天×1人）；4、伙食补助费4,600.00元（100元/天×46天）；5、营养费，依据鉴定结论营养期限为60天、每日按100.00元计算，营养费6,000.00元；6、交通费356.50元；7、残疾赔偿金，经鉴定李进和八级伤残，残疾赔偿金139,306.92元（23,217.82元×20年×30%）；8、鉴定费用9,000.00元；9、精神抚慰金，李进和要求赔偿精神抚慰金15,000.00元，结合本案实际情况及本地区的经济状况，酌定赔偿15,000.00元。上述共计204,950.67元。李进和请求辽源市华山医院打字复印费136.00元无法律依据，不予支持。辽源市华山医院申请重新鉴定，但未提供证据证明吉林大众司法鉴定所鉴定意见书存在错误，故其申请本院不予支持。后续治疗费待实际发生原告另行告诉。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：被告辽源市华山医院于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告李进和人民币204,950.67元。案件受理费747.00元、诉讼费用60.00元由被告辽源市华山医院承担。辽源市华山医院上诉称：一、根据李进和在术后一周的临床症状及体征判断，均不能支持原审判决所认定的李进和在辽源市华山医院接受阑尾炎切除治疗所造成医疗损害的事实，原审判决所认定的上述事实不具有客观性、科学性，理由是：1、小肠肠腔的压力及小肠液24小时产生3-5升的肠液流入腹腔所产生的化学性腹膜炎及中毒性休克，可导致死亡，不可能存在临床长达7天的观察；2、李进和术后表现的临床病态及体征，辅助诊断均不支持肠破裂；3上级医院住院3天的诊断也不支持肠破裂。二、吉林大众司法鉴定所的鉴定意见，缺少足够的医学理论根据，导致李进和肠梗阻的真正原因是“阑尾炎渗出—形成腹腔脓肿—大网膜包裹与小肠壁粘连形成的术后肠梗阻，是阑尾炎术后的主要并发症之一”。三、原审期间辽源市华山医院曾申请重新鉴定，申请原审法院调取李进和在辽源市中心医院二次手术的全程录像资料，但均未获准，有失公允。故请求二审法院撤销原审判决，予以重新鉴定，作出公正判决，案件受理费等由李进和负担。李进和答辩称：一、李进和在辽源市中心医院二次手术及第三次后续治疗并非自身伤害所造成，不符合民政医疗救助条件，究其原因是辽源市华山医院对李进和行急性阑尾炎切除术所造成的医疗损害，故应由辽源市华山医院承担上述医疗费；二、原审判决认定，“应当由第三人负担的医疗费，不纳入基本医疗保险支付范围，基本医疗保险支付后，有权向第三人追偿，新型农村合作医疗、辽源市中心医院医疗救助补偿原告的医疗费，作出补偿的单位享有追偿权，原告不能双得”，与事实不符合，理由是：李进和并非新农合参保对象，其不存在新农合、辽源市中心医院救助李进和的事实，李进和的医疗费来源是辽源市西安区民政局，辽源市西安区民政局动用医疗救助资金为李进和垫付医疗费，完全是为抢救生命，是在李志军保证归还，并在4名社区领导签字担保的前提下为李进和开设的绿色通道；三、辽源市华山医院篡改李进和术后诊断、伪造李进和病例体温记录、掩盖患者病情，其上诉理由不能成立；请求二审法院纠正一审判决中损害国家利益的部分判决内容，追究辽源市华山医院隐瞒病例报告、篡改诊断、伪造病例、虚构13项医疗项目、侵吞国家医疗资金2,339.00元等违法行为的法律责任；纠正辽源市华山医院应缴纳的案件受理费、诉讼费明显偏低问题；纠正一审判决不公问题，判令辽源市华山医院承担本案中李进和的三次住院医疗费，承担对李进和的全部赔偿责任，案件受理费、诉讼费由辽源市华山医院承担。二审期间，李进和向本院提交的证据为：测温表、体温单、住院病例各一张、病人就诊费用清单四页；证明辽源市华山医院有很多医疗项目虚构，病例记载和体温单存在明显差异。辽源市华山医院的质证意见为，收费清单中所记载的医疗项目确实为患者做了，收费是按物价局规定进行的，关于患者体温38.3度属于术后正常范围。经本院审查认为，李进和所举的测温表、住院病例各一张，在原审诉讼时已经存在，另在原审法院确定的举证期限内，李进和未向法院举证；李进和所举的体温单、病人就诊费用清单四页已经原审举证、质证；故李进和举上述证据材料不属于二审期间新的证据。二审期间，辽源市华山医院未向本院提交新的证据，本院认定的案件事实与原审法院相同，本院对原审法院所认定的案件事实予以确认。本院认为：一、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的……。”本案中，辽源市华山医院未能提供证据证明吉林大众司法鉴定所出具的鉴定意见存在上列情形，故辽源市华山医院主张对该份鉴定意见重新鉴定因缺乏事实依据和法律依据本院不予支持；另依《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中,辽源市华山医院没有提供证据推翻吉林大众司法鉴定所出具的鉴定意见及证明其上诉主张的成立，原审法院将该鉴定意见作为证据采纳并无不当,故对辽源市华山医院提出“原审判决认定对李进和的医疗损害事实鉴定意见不具有客观性、科学性”的上诉请求本院不予支持。二、关于辽源市华山医院申请原审法院调取李进和在辽源市中心医院二次手术的全程录像资料，但均未获准问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条规定：“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调取收集证据，不得迟于举证期限届满前7日……”。辽源市华山医院在一审中的举证期限届满日期是2015年12月17日，其申请一审法院调取证据的时间是2016年2月24日，辽源市华山医院申请原审法院调取李进和在辽源市中心医院二次手术的全程录像资料的时间超过了原审确定的举证期限，故本院对辽源市华山医院的该项上诉理由不予支持；三、本案审理的是李进和起诉辽源市华山医院医疗损害责任纠纷，属民事诉讼受案范围，李进和没有对一审判决提起上诉，应视为其对一审判决的认可，且李进和在二审中无新证据向本院提供，故对李进和在二审中的诉讼主张本院不予审理，另李进和提出纠正一审判决中损害国家利益的部分判决内容，不属于人民法院民事案件受案范围，李进和如发现存在违法行为可报有关主管部门依法处理。综上所述，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费747.00元由上诉人辽源市华山医院负担。本判决为终审判决。审判长  何芳松审判员  崔 鹏审判员  朱新华二〇一六年六月八日书记员  曹 阳