广东省梅州市中级人民法院
刑事裁定书
（2018）粤14刑终68号
原公诉机关广东省兴宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘红标，男，1966年11月27日出生于广东省兴宁市，中共党员，中专文化，广东省兴宁市新陂镇乐仙村党支部书记兼村委会主任，住广东省兴宁市，因涉嫌犯贪污罪于2017年6月9日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕，现羁押于广东省兴宁市看守所。
辩护人吴立平，广东金山石律师事务所律师。
辩护人谭六周，广东金山石律师事务所律师。
广东省兴宁市人民法院审理广东省兴宁市人民检察院指控被告人潘红标犯贪污罪一案，于2017年11月15日作出（2017）粤1481刑初310号刑事判决。宣判后，原审被告人潘红标不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人潘红标，并听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年间，被告人潘红标在任兴宁市新陂镇乐仙村党支部书记兼村委会主任、济广高速公路（新陂段）乐仙村征地拆迁工作组成员期间，在参与征地拆迁工作过程中，利用职务上的便利，伙同征地拆迁工作组成员温某、罗某2军、廖某飞、蓝某1、陈某（均另案处理）等人经商谋后，采用虚大或虚构被征土地面积的手段，共骗得征地补偿款328834.86元,其中潘红标个人得款104450元，具体犯罪事实如下：
1、2013年间，被告人潘红标伙同罗某2军、廖某飞、蓝某1经商谋后，虚大征地面积在“蓝某1、冯某”的名下，总共骗得征地补偿款52788.16元，被告人潘红标从中分得11000元。
2、2013年间，被告人潘红标伙同罗某2军、蓝某1、陈某经商谋后，虚大征地面积在“陈某、黄某1”的名下，总共骗得征地补偿款42596.7元，被告人潘红标从中分得10000元。
3、2013年间，被告人潘红标伙同温某、罗某2军、廖某飞经商谋后，虚大或虚构征地面积在“罗某3东、潘某、罗某1、李某、何某2、黄某2、黄某3、何某1、朱某、蓝海婵、罗某5”11人名下，总共骗取征地补偿款人民币233450元，被告人潘红标从中分得83450元。
2017年6月7日，被告人潘红标经通知后主动到兴宁市新陂镇人民政府，后被侦查机关带回兴宁市人民检察院接受询问，并如实供述了主要犯罪事实，后其家属主动退出赃款人民币104450元。
原判认定的上述事实有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、立案决定书，证实2017年6月9日，广东省兴宁市人民检察院依法对本案立案侦查。
2、归案经过，证实2017年6月7日，被告人潘红标经通知到广东省兴宁市人民检察院接受询问。
3、证人黄某1（系陈某的丈夫）的证言，证实其家有2单共200平方米被征土地补偿款，其中1单是900多元，另1单是9000多元，都是由其妻子陈某去操作的。其辨认出18899.5元的征地面积付款表中“黄某1”的签名不是其本人所签，其也没有领过对应的金额，其家没有800多平方的被征土地。
4、证人冯某（系蓝某1的妻子）的证言，证实其家有土地被征收，但都是其丈夫蓝某1去经手的，其没有经手领取过征地补偿款。辨认出“2013年；农户姓名:冯某，合计补偿23791.9元；农户姓名：蓝某1，合计补偿30418.6元”的征地面积付款表中“冯某、蓝某1”的签名不是其本人所签，其此前从未见过此付款表。
5、证人黄某2的证言，证实其家只有376平方米的水田被征收，其只领取过23485.5元的征地补偿款，其没有领取过36470.9元的征地补偿款，侦查人员出具的金额分别为28000元、8000元的取款单是潘红标两次叫其一同去邮政银行取款时的凭单，取出的款项都在潘红标手里。
6、证人黄某3的证言，证实其没有领取过25770.6元的征地补偿款，侦查人员出具的补偿金额25770.6元的付款表中签名不是其本人所签。其曾提交过个人身份证件到乐某委办事，但没有提交给村委具体的个人去银行办理开户手续。
7、证人何某1的证言，证实其家中没有土地被征收，其没有领取过付款表中的21895.2元，付款表中的签名不是其本人所签。
8、证人潘某的证言，证实其家中没有土地被征收，其没有领取过付款表中的7189.3元，付款表中的签名不是其本人所签。潘红标曾跟其拿过身份证复印件。
9、证人李某的证言，证实其家中没有土地被征收，其没有领取过付款表中的9051.3元，付款表中的签名是村干部拿来叫其签的。其曾提供过身份证给村干部潘红标去办理种粮直补的存折。
10、证人朱某的证言，证实其没有领取过征地补偿款，征地面积付款表中的28372.9元对应的签名不是其本人所签，指模也不是其捺的。
11、证人何某2的证言，证实其个人名下没有土地被征收，征地面积付款表中的25452.3元对应的签名不是其本人所签，其也没有领取相应的补偿款，邮政银行账户不是其开的，取款凭单上的签名不是其所签。其家实际征地补偿款13000元是下拨到其妻子廖庆英名下的存折上。
12、证人罗某1的证言，证实2013年其名下没有土地被征收，其也没有领取过征地补偿款。付款表中的16137.1元对应的签名不是其本人所签。其身份证复印件曾交给过潘红标，但其不清楚潘红标有无拿其身份证去银行开户。
13、证人黄某4（系新陂镇财政所会计）的证言，证实2013年间，济广高速公路新陂段的征地拆迁补偿款的发放是由新陂镇财政所做专账及拨款。拨款是由征地工作组人员请款，由征地小组长即驻村的镇领导审核，最后由镇党委书记或者镇长审批后，将请款的单据交给财政所，由财政所拨付征地款。一般情况下，其根据请款时所附的征地户的银行账户、金额，直接到邮政银行办理转账手续，也有一些征地款的拨付是其根据请款资料，将征地补偿款总额拨付给新陂镇乐某，再由乐仙村的村干部发放给征地户。镇财政所直接拨付的征地补偿款是属国家公款。
14、中国邮政储蓄银行账户交易明细、取款凭单、济广高速乐仙村村民小组征地面积付款表、兴宁市新陂镇收入凭单，证实蓝某1、冯某、陈某、黄某1、罗某3东、潘某、罗某1、李某、何某2、黄某2、黄某3、何某1、朱某、蓝海婵、罗某5（蓝某2、蓝某3）名下被征土地情况及相应被征土地补偿款到账、提取情况。
15、关于成立济广高速公路（新陂段）建设征地拆迁工作领导小组的通知、济广高速公路（新陂段）建设征地拆迁工作方案、征地拆迁工作小组工作人员花名册、兴宁市新陂镇人民政府出具的说明、关于村（社区）党支部委员，正、副书记选举结果的批复等，证实温俊朋、潘红标、罗绍军、廖镜飞、蓝建华、陈利平等是济广高速公路（新陂段）征地拆迁工作小组中乐仙村的工作人员。温某为组长，罗某2军、潘红标为副组长，蓝某1、廖某飞为记录员，陈某为成员，乐仙村村干部潘红标、蓝建华、陈利平等人协助新陂镇人民政府征地工作。潘红标于2011年3月始任新陂镇乐仙村支部书记、村委会主任。
16、户籍证明、违法犯罪记录证明，证实被告人潘红标出生于1966年11月27日，曾因参与“六合彩”赌博于2015年10月15日被行政拘留5天。
17、辨认笔录，证实同案人罗绍军辨认出济广高速乐仙村石陂村民小组征地面积付款表中，虚设在蓝某1、冯某、陈某、黄某1等人名下的征地面积付款情况，其中蓝某1、冯某名下54210.5元，陈某、黄某1名下42596.7元，罗某3东、潘某、罗某1、李某、何某2、黄某2、黄某3、何某1、朱某、蓝海婵、罗某5名下233450元。同案人廖镜飞辨认出济广高速乐仙村石陂村民小组征地面积付款表中，蓝某3、蓝某2、冯某都是虚设的，蓝某1被征土地面积是虚大的。辨认出罗某3东、潘某、罗某1、李某、何某2、黄某2、黄某3、何某1、朱某、蓝海婵、罗某511户均是虚设的。蓝建华辨认出济广高速乐仙村石陂村民小组征地面积付款表中，虚设在其和其妻子冯某名下的征地补偿款30418.6元、23791.9元，虚设在蓝某3、蓝某2名下的征地补偿款29822.5，均是其签名领取的。其中取款凭单中“蓝某1”是潘红标签名，“冯某”是其代签。陈利平辨认出济广高速乐仙村石陂村民小组征地面积付款表中，陈某、黄某1都是由其签名，补偿23697.2、18899.5元的面积都是虚设的，辨认出该二笔钱均由其取出。其中领取的9467.7元、963.6元是其家实际的征地款并辨认出领取该二笔款项时所装的信封。证人黄某1辨认出济广高速乐仙村石陂村民小组征地面积付款表中，“黄某1”不是其本人所签，也没有领过18899.5元。冯某辨认其没有在征地面积付款表上签名并领取补偿款。黄某2、黄某3、何某1、潘某、李某辨认出付款表上补偿款36470.9、25770.6、21895.2、7189.3上对应的签名不是其本人签名，也没有领过相应钱款，其中黄某2辨认出邮政储蓄银行的二张取款凭单是其所签，当时是潘红标叫其一起去取的。李某辨认出付款表上补偿款9051.3元的签名是其签的，但其没有领过相应钱款。何某2、罗某1辨认出中国邮政储蓄银行取款凭单交易金额25000元、16000元上的签名及征地面积付款表上的签名均不是其所签。黄某4辨认出直接由镇财政拨款到征地户存折的名单中包含蓝某1、冯某、陈某、黄某1、罗某3东、潘某、罗某1、李某、何某2、黄某2、黄某3、何某1、朱某、蓝海婵、罗某5、蓝某2、蓝某317个征地户。
18、同案人罗某2军的供述，证实2013年间，其作为乐仙村驻村组长、征地工作组成员，在参与济广高速公路新陂镇乐仙村段征地拆迁工作过程中，与廖某飞、潘红标等人在汇总时发现乐某的总征地面积少于市航拍面积，就商谋将多余的征地面积指标通过虚设在他人名下，虚大被征地面积，从中骗取征地补偿款。其和潘红标、蓝某1、廖某飞经商谋后，在“蓝某1、冯某”名下虚设征地面积，蓝某1名下补偿款为30418.6元，冯某名下补偿款为23791.9元，总共骗得征地补偿款54210.5元。该补偿款是在宁江路车站对面的饭店分的，其得1.1万，潘红标得1.1万，蓝某1得1.6万多元，廖某飞得1.5万元。其是在其办公室将1.5万元给廖某飞的。其和潘红标、蓝某1、陈某经商谋后，在“陈某、黄某1”名下虚设征地面积，陈某名下补偿款为23697.2元，黄某1名下补偿款为18899.5元，总共骗得征地补偿款42596.7元。该补偿款是在2013年5月份的一个周末在其兴福花园的新房分的，其得1万，潘红标得1万，蓝某1得1.1万，陈某得1.1万多元。其和潘红标、廖某飞、温某经商谋后，将多出来的6亩多的征地面积指标虚设在村民名下，由潘红标操作提供11位村民的姓名、身份证复印件给其，其在制作征地付款表时将征地面积虚设在罗某3东、潘某、罗某1、李某、何某2、黄某2、黄某3、何某1、朱某、蓝海婵、罗某511个村民名下，再将征地资料交给廖某飞整理后交温俊鹏审批后上报，后总共骗得23.345万元的征地补偿款。其得6.2万，潘红标得8.345万元，廖某飞得3.8万，温某得5万元。温某、廖某飞的钱都是其转交的。
19、同案人温某的供述，证实2013年期间，其作为新陂镇乐仙村挂点驻村领导，在负责济广高速公路乐仙段征地工作过程中，发现乐某的实际丈量的征地总面积小于市航拍面积，其和驻村组长罗绍军、乐仙村支部书记潘红标及廖某辉经商谋后，同意将指标虚设在农户名下，从中骗取出征地补偿款。后由潘红标负责提供几户村民的身份证复印件，廖某辉及罗某2军负责制作征地面积登记表、付款表，将虚设的征地面积挂在村民名下造入征地面积表、付款表中。后在2013年8、9月间的一天，潘红标开车载罗某2军在新陂镇政府门口，罗某2军在车上交给其用黑色袋子装着的5万元人民币并说“这是给你的”，罗某2军说分给廖某辉的钱他会拿给廖某辉。后其将这5万元拿回家里，用于装修房屋及家庭生活开支。其认为其和罗某2军、潘红标、廖某辉通过虚设征地户骗取出来的征地补偿款，是国家的征地补偿款，是公款。
20、同案人廖某飞的供述，证实2013年5、6月间，其在任新陂国土资源所副所长期间，被任命为济广高速公路新陂段征地拆迁工作组成员，具体负责征地工作丈量登记、计算面积、制作征地面积表等。征地中，因发现航拍面积比实际征地面积多出6亩，其和罗某2军、温某、潘红标商谋虚设6亩被征地面积到11户村民名下，共骗取征地补偿款233450元，后在罗某2军办公室罗某2军分给其38000元，其余的钱由罗某2军、温某、潘红标处理。2013年间，在征地过程中，其和罗绍军、潘红标、蓝建华、陈利平在乐仙村委办公室闲谈中商谋在村干部蓝某1、陈某2家人名下虚设征地面积，骗取征地补偿款由大家私分。后其根据蓝某1、冯某、陈某、黄某1的身份信息虚设征地面积到4人名下，由罗某2军制作付款表，连同其他征地户的资料一并上报，从中共骗取征地补偿款95384.86元，罗某2军分给其15000元。
21、同案人蓝某1的供述，证实其于2011年3月至2014年3月间任新陂镇乐仙村党支部副书记兼村委会副主任，2013年其担任济广高速公路乐仙村征地工作小组成员，其主要负责做群众思想工作、对被征土地进行丈量等。在征地工作中，其和罗某2军、潘红标、廖某飞发现公共公路、水沟没有被丈量，后大家商量将该部分面积分别虚拟在其和其妻子冯某、陈某和其丈夫黄某1名下，从中骗取出征地补偿款分给大家用。其中打入其邮政储蓄银行账上的征地款30418.6元，打入其妻子冯某邮政储蓄银行账上的征地款23791.9元，系其和潘红标一同去邮政储蓄银行取款的，两笔款项中包含其家实际被征收的27.5平方米的旱地，按照补偿标准可以获得1422.34元，即实际虚大的被征土地面积的钱是52788.16元。虚设在陈某夫妇名下的补偿款约42000多元，约在2013年5月份的一天，陈某取出此款后，其和罗某2军、潘红标、陈某4人在罗某2军的新装修的房子里私分此款项，其分得11000元，罗某2军、潘红标各分得10000元。后其和潘红标一起到邮政银行营业所取出虚设在其和冯某名下的征地补偿款合计53000多元，由其和罗某2军、潘红标三人在宁江路一间饭店私分，分成四份，其中一份给廖某飞，因当时廖某飞没有在场，所以分给廖某飞的15000元由罗某2军转交给他，其分得16000多元，罗某2军、潘红标各分得11000元。
22、同案人陈某的供述，证实2013年间，其作为村干部协助镇政府参与济广高速公路新陂乐仙村段征地工作中，和罗某2军、潘红标、蓝某14人经商量后虚设征地面积在其和其丈夫黄某1名下，骗取征地补偿款给大家分。后在其名下虚设征地补偿款23697.2元，在其丈夫黄某1名下虚设征地补偿款18899.5元，共骗取42596.7元。2013年5月的一天，在罗某2军新装修的经济适用房里私分款项，其中蓝某1分得11000元，罗某2军和潘红标分得10000元，其分得11596.7元。
23、被告人潘红标的供述，证实其于2000年3月至今在乐某委工作，自2011年5月至今任村党支部书记兼村委主任。其的职责是带领乐某“两委”成员贯彻执行党的方针路线，主持本村的日常事务工作，全力配合和协助上级党委政府布置的工作，比如征地拆迁、计划生育等。2013年2、3月份开始，其作为时任村干部，协助新陂镇党委政府从事济广高速公路乐仙村段的征地拆迁工作，其是乐某征地工作小组成员，主要负责对村民的被征土地进行丈量登记、收发征地资料、发放征地补偿款等工作。其在参与高速公路乐仙村段的征地拆迁工作中，蓝某1提出石陂片的有些土地没有人丈量确认，将这些土地丈量登记一些到其家名下，骗取出征地补偿款大家分来用，其和罗某2军、廖某飞都同意，同时还提出在陈某家名下也虚设点被征土地面积，陈某也表示同意。后，蓝某1提供他及他妻子的身份证复印件交到其手里，其收集好后与其它征地户的资料一并提供给罗某2军和廖某飞。后由罗某2军和廖某飞具体负责在制作付款表时虚设面积到蓝某1、陈某及两人配偶名下。其与同案人通过虚大被征地面积加在蓝某1及他妻子冯某、陈某及她丈夫黄某1四人名下，共虚设了96807.2元的征地款。征地款下拨后，由蓝某1、陈某在村委会分别领取他们的存折，并由蓝某1及陈某分别负责将征地款从银行取出来，然后由其和罗某2军、廖某飞、蓝某1、陈某5人私分，蓝某1和陈某两人各分得2万多元，其和罗某2军、廖某飞三人每人分得约16000元。上述济广高速公路征地丈量全面结束以后，其和罗某2军、温某、廖某飞4人商量说村里实际征收土地的面积比市航拍面积少，将约6亩左右的面积虚设、分解到黄某2等11个村民名下去，从中骗取出征地补偿款来私分，他们也表示同意。后其收集并提供11户村民的身份证复印件，然后将征地资料交给罗某2军和廖某飞，然后由罗某2军、廖某飞负责制作付款表等，骗取出征地补偿款233450元。后由其在村委会领取上述11户村民名下的存折，其分几天几批次去各邮政储蓄银行点提取出现金，并于2013年5、6月间分两次将150000元分给罗某2军，其中一次50000元，另一次100000元，并讲明这个钱是骗取出来的征地补偿款，由罗某2军转交廖某辉、温某每人50000元，还有50000元就由罗某2军本人分得，剩下的83450元由其所得。经辨认，被告人潘红标辨认出济广高速乐仙村石陂村民小组征地面积付款表中，罗某3东、潘某、罗某1、李某、何某2、黄某2、黄某3、何某1、朱某、蓝海婵、罗某511户名下的5.76亩水田、旱地是其虚设的，领款人“罗某3东、罗某1、李某、何某2、黄某3、何某1、朱某、蓝海婵、罗某5”是其所签，其余是其叫人代签名的。
原判认为，被告人潘红标身为兴宁市新陂镇乐仙村党支部书记兼村委会主任，在任济广高速公路（新陂段）乐仙村征地拆迁工作组成员，协助新陂镇政府从事征地拆迁工作过程中，利用职务上的便利，结伙骗取国家财产，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人潘红标在未被侦查机关讯问和采取强制措施前，主动到案并如实供述了主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；被告人归案后其家属主动退出全部赃款，酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第九十三条第二款，《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条，第十八条，第十九条的规定,判决如下:一、被告人潘红标犯贪污罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金200000元。二、被告人潘红标贪污所得赃款104450元，予以没收，上缴国库。
上诉人潘红标及其辩护人提出：1、本案应定性为职务侵占,原审认定被告人构成贪污罪,定性错误。原审认定上诉人虚构被征土地面积，认定事实错误，本案所涉土地客观存在，是集体所有的土地，并非被告人凭空虚构的结果，原判未查明虚设在他人名下土地的客观状况，认定事实不清。涉案土地补偿款属于乐某集体经济组织，不属于国家财产，原审认定上诉人骗取国家财产，认定事实错误。上诉人没有利用协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，不具备贪污犯罪的主体资格。2、原审认定上诉人在第1、2宗事实中分得款项合计21000元，与事实不符。被告人自归案以后，一直稳定供述起诉书指控的第1、2宗犯罪事实实际属同一次犯罪所得，且其实际仅得款共16000元。3、上诉人在共同犯罪中地位、作用和主观恶性都明显低于其他同案人，处于次要地位，起次要作用，属从犯。4、上诉人具有自首，积极退赃，认罪、悔罪态度明显。综上，请求二审法院撤销原判，改判上诉人构成职务侵占罪，并依法对上诉人适用缓刑。
经审理查明，2013年间，上诉人潘红标在任兴宁市新陂镇乐仙村党支部书记兼村委会主任、济广高速公路（新陂段）乐仙村征地拆迁工作组成员期间，在参与征地拆迁工作过程中，利用职务上的便利，伙同他人骗得征地补偿款328834.86元,其中上诉人潘红标个人得款104450元的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人潘红标身为村党支部书记兼村委会主任，在协助镇政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，伙同他人以骗取的方式非法占有公共财物，数额巨大，其行为已构成贪污罪。上诉人潘红标在未被采取强制措施前，主动投案并如实供述其主要犯罪事实，是自首，依法从轻处罚；上诉人潘红标归案后主动退出全部赃款，酌情从轻处罚。上诉人潘红标及其辩护人提出关于本案的定性问题。经查，济广高速公路（新陂段）乐仙村征地拆迁工作属于新陂镇政府负责的行政管理工作，上诉人潘红标时任兴宁市新陂镇乐仙村党支部书记兼村委会主任，以济广高速公路（新陂段）乐仙村征地拆迁工作组成员的身份参与征地拆迁工作，是协助人民政府从事行政管理工作的基层组织人员，属于依法从事公务的人员，符合贪污罪的主体资格。原判认定上诉人通过虚大征地面积在村民蓝某1、冯某、陈某、黄某1、罗某3东、潘某、罗某1、李某、何某2、黄某2、黄某3、何某1、朱某、蓝海婵、罗某5等人的名下的手段，骗取征地补偿款，有相关书证、辨认笔录、证人证言、同案人及上诉人供述证实，而原判认定的涉案土地是否存在，是否属于征地范围等问题，不属于刑法关于贪污罪的犯罪构成要件的认定范畴，并不影响上诉人伙同他人非法占有征地补偿款的主观故意及采取非法手段骗取征地补偿款客观行为的性质的认定，涉案土地是否存在，是否属于征地范围等问题应该是上诉人及同案人等作为征地拆迁工作人员依照征地拆迁的相关规定依法履职审查、认定的问题，而不是作为其实施犯罪的非法手段的免责事由。贪污罪的犯罪对象为公共财物，包括国有财产和集体所有财产；同时，本案上诉人骗取的征地补偿款是由新陂镇财政所拨款，属于国有财产，上诉人伙同同案人以乐某集体土地被合法征收的虚假手段骗取并私分征地补偿款，侵害了国家财产利益，如果上诉人及辩护人认为还存在侵害集体利益的后果，可以另行要求相关部门查清事实，追究相关人员的责任，不影响本案的认定。上诉人潘红标及其辩护人提出关于本案事实认定问题。经查，上诉人潘红标于2013年5月伙同蓝某1、罗某2军、陈某在罗某2军所购的新房内分配虚构在“陈某、黄某1”名下的征地补偿款，其中上诉人潘红标分得10000元。同月，上诉人潘红标又伙同罗某2军、蓝某1在兴城宁江路某饭店分配虚构在“蓝某1、冯某”名下的征地补偿款，其中上诉人潘红标分得11000元。上述事实，有同案人罗某2军、蓝某1、陈某的供述等证据证实，能相互印证。上诉人潘红标及其辩护人还提出本案的量刑问题。经查，在共同犯罪中，上诉人潘红标作为兴宁市新陂镇乐仙村党支部书记兼村委会主任、济广高速公路（新陂段）乐仙村征地拆迁工作组成员，是本案贪污犯意的共谋者，并具体参与实施了骗取征地补偿款的行为，并实际分得贪污款额104450元，其所起的作用较大，不应认定为从犯。根据相关规定，贪污数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为贪污罪的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。上诉人伙同他人共同贪污公款328834.86元，已达到贪污罪“数额巨大”的标准，原判在认定上诉人有自首情节、积极退赃的情况下，综合本案的犯罪事实、情节、主观恶性及社会危害性等，对上诉人潘红标判处三年三个月，并处罚金20万元的量刑符合法律规定，量刑合理，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律定性正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 巫光清
审 判 员 黄清波
代理审判员 华志斌
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 丘素红