陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕01刑终344号
原公诉机关西安市长安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘磊，男，1983年5月18日出生于陕西省华阴市，汉族，初中文化，农民，住华阴市。2017年2月25日因本案被抓获，同年3月2日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人张长海，陕西力德律师事务所律师。
原审被告人段永杰，男，1984年12月18日出生于陕西省华阴市，汉族，初中文化，农民，住华阴市。2017年2月25日因本案被抓获，同年3月2日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人王建宏、兰艳，陕西至正律师事务所律师。
西安市长安区人民法院审理的西安市长安区人民检察院指控原审被告人段永杰、刘磊犯运输毒品罪一案，于2017年12月11日作出（2017）陕0116刑初784号刑事判决。宣判后，被告人刘磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，并征询了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2017年2月23日上午，被告人段永杰、刘磊从西安咸阳机场出发，前往广东省东莞市石排镇。同月24日，段永杰、刘磊共同出资，由段永杰出面联系购买毒品。同月25日早上，段永杰、刘磊携带毒品从该镇返回。同日21时40分许，段永杰、刘磊乘坐G673高某到达宝鸡南站时被民警抓获。民警当场从从段永杰的上衣口袋内查获1包用白色塑料袋包装的白色晶体状物品，从段永杰右小腿处查获1包用白色塑料袋包装的白色晶体状物品，从刘磊右腿处查获1包用白色塑料袋包装的白色晶体状物品，从刘磊左腿处查获1包外层为红色塑料袋、内层为白色塑料袋包装的白色晶体状物品。经陕西佰美法医司法鉴定所毒品定性、定量检验，上述查获的白色晶体状物品净重分别为107.42g、122.40g、83.36g、112.67g，总净重425.85g。从中均检出甲基苯丙胺成分，其甲基苯丙胺含量分别为73.2％、74.9％、73.9％、72.2％。
认定上述事实的主要证据有：破案及抓获经过，检查、提取、扣押、封存、称量笔录及照片，银行交易记录，通话记录及微信截图，强制隔离戒毒决定书，司法鉴定意见书，证人证言，被告人供述及户籍信息等。
据此，原审法院认为，被告人段永杰、刘磊违反国家毒品管理规定，明知是毒品而予以非法运输，其行为均已构成运输毒品罪。被告人段永杰、刘磊能够如实供述其基本犯罪事实，依法可对其酌情从轻处罚。被告人刘磊系吸毒人员，其在运输毒品过程中被查获，且毒品数量较大，明显超出其个人正常吸食量，应当以运输毒品罪对其定罪量刑，故对其所称的其购买毒品只是为了吸食，其行为不构成运输毒品罪之辩解意见，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人段永杰犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十二万元；被告人刘磊犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十万元；二、对涉案毒品予以没收。
刘磊上诉提出：1、原审判决认定认定其行为构成运输毒品罪罪名不当，其行为应当构成非持有毒品罪；2、其在共同犯罪中系从犯。原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚。
其辩护人提出：1、刘磊能够如实供述自己的罪行；2、涉案毒品尚未流向社会，对社会没有造成实际危害。建议对刘磊从轻、减轻处罚。
段永杰的辩护人提出：1、段永杰能够如实供述自己的罪行，2、涉案毒品未流入社会，对社会没有造成实际危害。建议对段永杰减轻处罚。
经审理查明：原审判决认定原审被告人段永杰、刘磊犯运输毒品罪的事实清楚、正确，有下列证据予以证明：
1、破案及抓获经过证明：2017年2月25日晚，西安市公安局长安分局东大派出所接情报支队指令，有人从广东贩运毒品回陕西，即出警在陕西省宝鸡市高某站将嫌疑人段永杰、刘磊抓获。现场缴获毒品443.07g。
2、现场平面示意图及现场照片证明：被告人段永杰、刘磊在宝鸡高某站外被公安人员抓获。
3、现场检查、提取、扣押、称量、封存笔录及照片证明：2017年2月25日，公安人员现场从段永杰上衣左下口袋和右小腿处分别提取并扣押两包用白色塑料袋包装的白色晶体状物。经现场称量，分别重112.9g、126g，共重238.9g。公安人员现场从刘磊左小腿和右小腿处分别提取并扣押两包用白色塑料袋包装的白色晶体状物。经现场称量，分别重118.02g、86.13g，共重204.15g。同年3月15日，公安人员接西安市看守所电话，在刘磊家属所送衣服中发现疑似冰毒一包。经现场称重，毛重12.6g。另，根据刘磊交待，公安人员在刘磊位于华阴市岳庙街道办事处油巷村三组的家中，查获并扣押疑似毒品两小盒，经称量重114g。
4、法医毒品司法鉴定报告书证明：从段永杰上衣口袋、右小腿处，从刘磊右腿处、左腿处提取的四包白色晶体状物体，毛重分别为112.71g、125.32g、85.91g、117.76g，净重分别为107.42g、122.40g、83.36g、112.67g。从中均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为73.2％、74.9％、73.9％、72.2％。从刘磊上衣口袋提取的两包白色晶体状物品（1号）、从刘磊家中衣服内铁盒子中提取的一包白色晶体状物品（2号）及四小包白色晶体状物品（3号），经称量，毛重分别为12.4313g、75.1954g、37.6687g，净重分别为5.1729g、6.7252g、1.8075g。经检验，1号检材中检出甲基苯丙胺成分，含量为73.0％；2号、3号检材检出疑似N-
异丙基苄胺成分。
5、通话记录及微信截图证明：案发期间，被告人段永杰与上线“阿某”的通话情况及刘磊向段永杰微信转帐2500元、段永杰向“阿某”转帐2500元等情况。
6、银行交易记录证明：段永杰持有的银行卡在广东ATM机上取款及向“阿某”转帐的情况。
7、航班及高某信息证明：段永杰、刘磊在案发期间往返广东、陕西的情况。
8、强制隔离戒毒决定书证明：段永杰、刘磊因吸毒成瘾，于2017年2月26日被西安市公安局长安分局分别处以强制隔离戒毒二年的决定。
9、户籍信息证明：段永杰出生于1984年12月28日，刘磊出生于1983年5月18日，二被告人犯罪时均已达到完全刑事责任年龄。
10、证人刘某的证言证明：他系被告人刘磊之父。前几天，他去西安市看守所给刘磊送衣服。根据刘磊的交待，公安人员在其家中卧室中一件上衣口袋中查获一铁盒冰毒，在刘磊的红色马夹里查获两个铁盒子，里现发现疑似冰毒。经当场称量，总重量为114g。
11、被告人段永杰的供述：2017年2月份，他和刘磊闲聊时商量一起去广东看有什么生意可做。同月23日6时40分，他和刘磊从渭南乘车去咸阳机场，准备乘飞机去广东。途中，他对刘磊说如果广东有好的生意就做，没有好生意就想办法弄些冰毒回来贩卖，刘磊回答到时候再看。当日，他和刘磊乘飞机从咸阳机场到达长沙机场，从长沙换乘高某到达广州南站，又乘公交车到达东莞市石排镇。24日14时许，他给朋友“阿某”打电话，相约见面。他和刘磊与“阿某”见面后，“阿某”问他玩不玩冰毒，他和刘磊都没有吭声，“阿某”就离开了。过了一会儿，“阿某”来到他们住的宾馆，他们三人一起吸食了“阿某”带来的冰毒。“阿某”问他陕西有没有人要冰毒，他就联系了宝鸡的朋友小龙，小龙回复说让他带东西回来。“阿某”问他带了多少钱，他说带了16000元，“阿某”说有多少钱就给多少货。“阿某”交给他半包冰毒，说这是20000钱的毒品，余款让他回陕西后给他还上。当时，刘磊一直在场。他对刘磊说，咱俩把冰毒带回去卖，钱两人对半分，刘磊表示同意。他和刘磊把冰毒分成四包，两人分别在自己的左右腿上各绑了一包。中途，他将绑在左腿上的那包冰毒取下，放到了上衣口袋里。25日早上，他和刘磊到达广州南站，乘高某返回陕西。他们到达宝鸡南站，刚下火车就被抓获了。经现场称量，公安人员从他身上查获的冰毒毛重238.9g。他和刘磊运输毒品是为了贩卖赚钱，自己也想吸食。他之前欠刘磊5000元，刘磊又通过微信转给他2500元，相当于刘磊出资7500无。他通过微信转给“阿某”2500元，又在石排镇中国建设银行ATM机上取了14000元。他总共付给“阿某”16000元，“阿某”给了他400g左右的冰毒。
12、被告人刘磊的供述：2017年春节期间，段永杰对他说一起去广州，看有没有生意可做。2月23日，他和段永杰乘车去咸阳机场，准备先到长沙机场。在去咸阳机场途中，段永杰对他说弄些冰毒回来贩卖，他表示同意。他俩乘飞机到达长沙机场，换乘高某到达广州南站，又乘车到达东莞市一个镇。24日下午，段永杰联系了他的朋友（指“阿某”）见面，他们三人在宾馆一起吸食了“阿某”带来的冰毒。段永杰说咱们买些冰毒带回去卖，他说可以，段永杰就出去了。过了一会儿，段永杰回来对他说需要20000元。他说钱不够，回去还需要路费。段永杰说让他把之前欠的5000元还上，他又通过微信转给段永杰2500元，他总共出资7500元。两人商量好，卖完毒品挣的钱两人平分。段永杰出去带回了一只黑色塑料袋，里面有半包冰毒。段永杰说冰毒是从“阿某”那里买的。他俩将冰毒分成四包，在各自的腿上分别绑上一包。途中，段永杰将其中一包换到了口袋里。在宝鸡南站，他们刚下火车就被抓获了。公安人员从他身上查获的冰毒，经现场称量，重204.15g。
本院认为，原审被告人段永杰、刘磊违反国家毒品管理规定，明知是毒品而予以非法运输，其行为均已构成运输毒品罪，依法应予惩处。对刘磊所提原审判决认定认定其行为构成运输毒品罪罪名不当，其行为应当构成非持有毒品罪；其在共同犯罪中系从犯之上诉理由，经查，刘磊与段永杰将共同出资购买的毒品从广东运输到陕西，其行为符合运输毒品罪的犯罪特征，应当以运输毒品罪对其定罪量刑；刘磊与段永杰共同预谋、共同出资购买、共同运输毒品，其在共同犯罪中与段永杰均起主要作用，均系主犯。故刘磊的上述上诉理由，不予采信。对段永杰、刘磊的辩护人所提涉案毒品未流入社会，对社会没有造成实际危害之辩护意见，经查，涉案毒品未流入社会，对社会没有造成实际危害，是由于案件被公安机关及时侦破所致，故辩护人的上述辩护意见，不予采纳。对辩护人所提二被告人能够如实供述自己的罪行之辩护意见，经查属实。上述情节，原审判决在对二被告人量刑时已经已予考虑，故本院不再予以重复评价。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 靖
审判员 王兰琪
审判员 许 楠
二〇一八年四月十六日
书记员 刘冯侠