山东省单县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）单民初字第1515号
原告朱美丽，女，1978年4月26日出生，汉族。
原告朱提勇（系原告朱美丽之弟），男，1982年9月2日出生，汉族。
上述二原告委托代理人封杰，单县天乐法律服务所法律工作者。
被告孙保国，男，1967年4月6日出生，汉族。
被告董鹏，男，1988年7月8日出生，汉族。
委托代理人吕洪光，山东缗城律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司。
被告金乡县德通物流有限公司。
原告朱美丽、朱提勇与被告孙保国、董鹏、金乡县德通物流有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年5月19日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员张海领适用简易程序独任审理。（原告于2015年5月19日申请对朱家羊肉汤馆财产损失及停业损失进行鉴定，本院准许，并依法委托。2015年7月17日收到山东正大价格评估有限公司作出的山正评字（2015）第0708—04号价格评估结论书。2015年7月27日被告保险公司申请对另案山正评字（2015）第0708—03号价格评估结论书要求重新鉴定，本院准许并依法委托本院技术科，同日该案中止审理。2015年12月1日另案原告吴丕昭放弃对其财产损失的诉求，2015年12月2日本院技术科对另案福聚德烤鸭店财产损失终止委托。）于2015年12月11日公开开庭审理了本案，原告委托代理人封杰，被告董鹏及其委托代理人吕洪光，被告孙保国、中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司委托代理人张宗鹏均到庭参加了诉讼。本院依法向被告金乡县德通物流有限公司送达了开庭传票、司法鉴定意见书、限期申请鉴定通知书等相关法律文书，被告金乡县德通物流有限公司经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
二原告诉称：2015年3月18日，被告孙保国驾驶鲁AAAA**—鲁BBBB**挂号重型半挂货车沿单虞路自南向北行驶至单县黄岗大街，在躲避车辆时驶向公路西侧，将在路外侧停放的鲁FFFF**小型普通客车撞坏，又将我和我弟弟朱提勇合伙开的羊肉汤馆物品损坏。且该车横在羊肉汤馆前致使无法正常营业达近两个月。与被告多次协商赔偿未果。经菏公交认字（2015）第091号事故认定书认定：孙保国应承担此事故的全部责任，我方无任何责任。因涉案车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保有交强险和商业险，故将该公司一同诉至贵院，请求依法判决被告赔偿原告财产损失及从2015年3月19日到2015年5月12日羊肉汤馆停止营业期的营业损失30000元，（待鉴定后再增加诉讼标的）。2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。2015年12月11日变更诉讼请求数额为54300元。
被告保险公司庭审时辩称：在依法核实驾驶证、行驶证、保单、事故认定书等相关证据后，如果属保险责任、不存在免赔情形，我公司同意在交强险各分项限额内承担赔偿责任，超出交强险部分按照商业三者险保险条款及合同约定进行赔偿。停业损失、鉴定费、诉讼费等间接性损失不属于保险公司赔偿范围。其他意见待质证时发表。
被告董鹏庭审时辩称：涉案鲁AAAA**—鲁BBBB**挂号重型半挂货车在被告保险公司处投保有交强险及100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间，驾驶人有合法驾驶资格，车辆在检验合格期内，请法庭依法驳回二案原告对被告董鹏的起诉。原告停业损失不是本案被告所造成，应由原告自行承担。对我的车辆营运造成损失，要求二案原告赔偿我的车辆营运损失。
被告孙保国庭审时辩称：我是董鹏雇佣的驾驶员，实际车主是董鹏，该车在保险公司投保有交强险及商业险，应由保险公司进行赔偿。保险公司不赔偿的部分应该由车主赔偿。
被告金乡县德通物流有限公司未答辨。
经审理查明：2015年3月18日23时许，被告孙保国驾驶鲁AAAA**—鲁BBBB**挂号重型半挂货车沿单虞路自南向北行驶至单虞路单县黄岗镇大街，在躲避车辆时驶向公路西侧，将在路外侧停放的鲁FFFF**号小型普通客车撞坏，又将电线杆、光缆、烤鸭店门市、羊肉汤饭店撞坏。造成鲁FFFF**号小型普通客车、电线杆、路灯、房屋、烤鸭店门市、羊肉汤门市、门市内物品、光缆及鲁AAAA**-鲁BBBB**挂号重型半挂货车等财物不同程度损坏。该事故经菏泽市公安局交通警察支队单县大队处理认定：“……。当事人导致交通事故的过错及责任或者意外原因：孙保国驾驶机动车未安全行驶、文明行驶的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：‘机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。’其他各方均无过错行为。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定作如下认定：孙保国应承担此事故的全部责任。吴丕昭、田云启、朱美丽、揭念华及山东省长途电信单县传输局等均无事故责任。”
原告于2015年5月19日申请对其羊肉汤馆财产损失及停业损失进行鉴定，本院准许并依法委托。2015年7月17日收到山东正大价格评估有限公司作出的山正评字（2015）第0708—04号价格评估结论书，十、价格评估结果：朱家羊肉汤馆财产损失价值为人民币肆仟捌佰元整（4800元）；朱家羊肉汤馆停业损失价值为人民币肆万玖仟伍佰元整（49500元）；该评估报告测算方法依据一拦内容为：“一、评估标的物概况：朱家羊肉汤馆位于单虞路黄岗镇北街路西，地理位置优越、繁华，朱家羊肉汤馆运营良好，驰名于单县，2015年03月18日发生交通事故，朱家羊肉汤馆被撞坏.导致朱家羊肉汤馆于2015年03月19日至2015年5月12日停业.停业共计55天。二、市场法评估朱家羊肉汤馆每天净利润：1、选取符合以下条件的可比实例交易类型相同，正常交易，个别条件相近，统一价格基础。交易日期接近，以相近羊肉汤馆为可比实例。2、确定修正系数。进行交易情况修正，交易日期修正，区域因素修正，个别因素修正。3、计算朱家羊肉汤馆的每天净利润：（1）经过市场调查，调查对象1羊肉汤馆每天净利润780元；（2）经过市场调查，调查对象2羊肉汤馆每天净利润为870元；（3）经过市场调查，调查对象3羊肉汤馆每天净利润为1050元；故朱家羊肉汤馆的每天净利润为：（780＋870＋1050）÷3=900元，则朱家羊肉汤馆于2015年03月19日至2015年5月12日停业共计55天的损失价值为900×55=49500元。三、结论：综上所述朱家羊肉汤馆停业损失价值为：人民币肆万玖仟伍佰元整（49500元）。”原告支鉴定费2000元。
另查明：鲁AAAA**-鲁BBBB**挂号重型半挂货车登记车主为被告金乡县德通物流有限公司，实际车主为董鹏。该车挂靠在金乡县德通物流有限公司经营。孙保国系董鹏雇佣的驾驶员。肇事车辆在被告保险公司处投保有交强险一份及商业三者险二份，投保人为金乡县德通物流有限公司，保险期间均自2014年10月10日0时起至2015年10月9日24时止。交强险责任限额：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。商业三者险赔偿限额1000000元，有不计免赔率特约。田云启、揭念华证明被告孙保国对其损失己赔偿，不再诉求被告赔偿。2015年12月15日菏泽市公安局交通警察支队单县大队出具证明一份，其内容为：“2015年3月18日23时许，孙保国驾驶鲁AAAA**-鲁BBBB**挂号重型半挂货车在单虞路单县黄岗大街发生道路交通事故一案，造成吴丕昭、田云启、朱美丽、揭念华等人的财产损失。事故发生后，我大队办案民警多次电话和当事各方沟通，希望将肇事车辆鲁AAAA**-鲁BBBB**挂号重型半挂货车扣押到单县交警队停车场，并于2015年4月3日16时许到黄岗派出所和派出所工作人员一起和当事各方沟通协商，吴丕昭表示不让交警队将车扣押到单县交警大队停车场。特此证明。菏泽市公安局交通警察支队单县大队事故科。2015年12月15日。”庭审时另案原告吴丕昭述称：从事故发生到2015年5月1日拖走车，被告董鹏一方一直主张私了，我方想让董鹏一方赔偿后再把车开走，车卡在那里开不走。事故科找我们协商过，没说强制拖车，要求拖车了，说是协调。我想让对方赔偿，当时没出事故认定书，我想保留现场，所以没让交警队把车拖走。
原告为证明其主张成立，向本院提供了如下证据：1、道路交通事故认定书一份，证明本次事故发生的原因、经过及责任承担，被告孙保国承担此事故的全部责任，原告无责任。2、价格评估报告书一份、餐饮服务许可证复印件、评估费发票一张，证明经山东正大价格评估有限公司评估：原告财产损失4800元；停业损失49500元。3、保险单三份，证明涉案车辆在被告保险公司处投保有交强险及商业险，事故发生在保险期间。4、驾驶员孙保国驾驶证、车辆行驶证各一份，证明孙保国有合法驾驶资格、涉案车辆在检验合格期内。5、田云启、揭念华出具的证明两份，证明田云启、揭念华不再主张权利。赔偿清单：（1）、朱家羊肉汤馆财产损失4800元；（2）、朱家羊肉汤馆停业损失49500元（注：从2015年3月19日至2015年5月12日停业共计55天，停业损失计款49500元）；（3）、鉴定费2000元，以上共计56300元。
经当庭质证，被告保险公司质证意见如下：对证据2停业损失属于间接损失不属于保险公司赔偿范围，羊肉汤馆财产损失评估过高，请法庭依法处理，对餐饮服务许可证复印件，认为应提供原件核实，评估费不属于保险公司赔偿范围。对证据5两份证明，请法庭依法审查。其他无异议。被告董鹏质证意见如下：对评估报告有异议，评估报告中停业损失，停业时间定为2015年3月19日至2015年5月12日无依据。餐饮许可证系复印件，不具有证据效力，不能证实原告停业损失真实存在。涉案肇事车辆由原告方进行控制及处置。原告的停业损失，是原告方自己造成的，与被告无关，当时事故发生后我与原告方去协商，原告方不配合、不协商，另一案原告吴丕昭不让交警扣车，原告方他们自己把我车扣了。且对我的车辆营运造成损失，要求二案原告赔偿我方的车辆营运损失。对其他证据无异议。被告孙保国质证意见如下：我没啥意见。同意保险公司和我雇主董鹏的意见，应由保险公司先赔偿，不足部分由运输公司赔偿，我只是董鹏雇佣的驾驶员，我不应承担赔偿责任。原告对其提供的证据均无异议。
被告保险公司为证明其主张成立，向本院提供了如下证据：车辆投保单、客户投保告知书、商业车险险种目录表及商业第三者保险条款，证明在投保时保险公司已履行了告知义务，根据保险条款第9条第1、6项，对原告的停业损失、评估费不属于保险公司赔偿范围，我公司不承担。
经当庭质证，原告发表如下质证意见：对保险公司提供证据的真实性无异议，对证明目的有异议，保险条款是保险公司格式霸王条款，不能对抗善意第三人。保险公司应承担赔偿责任。被告董鹏、孙保国质证意见如下：除同原告代理人质证意见外，补充：被告董鹏是涉案投保车辆所有人也是保险受益人，保险公司对车辆实际所有人是董鹏的事实明知，但该注意义务未明确告知本案保险车辆受益人董鹏，因此，保险人所列免责事项依法不能成立，根据合同法相关规定，免除自己责任或加重对方责任的，应以特殊方式告知对方，未告知的该条款不发生法律效力。被告保险公司对其提供的证据无异议。
被告董鹏为证明其主张成立，向本院提供了如下证据：车辆行驶证、营运证、驾驶员驾驶证、从业资格证、车辆挂靠协议书一份，录音录像光盘一张。被告董鹏称诉前己支付原告及另案原告吴丕昭现金15000元。
经庭审质证，原告除对扣押车辆有异议外，对被告董鹏提供的其他证据均无异议。到庭的被告对董鹏提供的证据均无异议。被告董鹏诉前支付的15000元，本案原告实际收到赔偿款5158元，另一案原告收到赔偿款9842元。
本院依职权调取的证据：菏泽市公安局交通警察支队单县大队证明一份，证明原告吴丕昭不让将肇事车辆扣押到单县交警大队停车场的时间。
经当庭质证，原告发表如下质证意见：对交警队事故科的证明有异议，因没有出具该份证明的经办人员签字，不具有证据形式的要件，不具有真实性、合法性，且原告并不是拒绝提车，不能证明强行扣车；被告董鹏质证意见如下：2015年3月18日事故发生，至5月份我将车辆提走，车辆一直由吴丕昭控制、扣押。我对菏泽市公安局交通警察支队单县大队证明无异议。
上述事实，有当事人陈述、书证、价格评估报告、录音录像光盘、庭审笔录在卷为凭，且经开庭质证及本院审查，可以采信。
本院认为：2015年3月18日23时许，被告孙保国驾驶被告董鹏所有的鲁AAAA**—鲁BBBB**挂号重型半挂货车沿单虞路自南向北行驶至单虞路单县黄岗镇大街，在躲避车辆时驶向公路西侧，将在路外侧停放的鲁FFFF**号小型普通客车撞坏，又将电线杆、光缆、烤鸭店门市、羊肉汤饭店撞坏。造成鲁FFFF**号小型普通客车、电线杆、路灯、房屋、烤鸭店门市、羊肉汤门市、门市内物品、光缆及鲁AAAA**-鲁BBBB**挂号重型半挂货车等财物不同程度损坏。该事故经菏泽市公安局交通警察支队单县大队处理认定：孙保国应承担此事故的全部责任。朱美丽、吴丕昭、田云启、揭念华及山东省长途电信单县传输局等均无事故责任。到庭的原、被告对该责任认定书均无异议，经本院审查，该认定书认定事实清楚、证据充分、程序合法，对该道路交通事故认定书，予以认定。
《中华人民共和国侵权责任法》第十九条规定：“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。”原告财产及停业损失经山东正大价格评估有限公司作出山正评字（2015）第0708—04号价格评估结论书，该评估报告结论：朱家羊肉汤馆财产损失价值为：肆仟捌佰元整（4800元）。朱家羊肉汤馆停业损失价值为：人民币肆万玖仟伍佰元整（49500元）。原告支鉴定费2000元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”被告对原告提供的山正评字（2015）第0708—04号价格评估结论书虽提出异议，但在本院向原、被告送达该价格评估结论书的同时，也向双方送达了限期申请重新鉴定通知书，在本院限期内，原、被告均未申请重新鉴定，根据法律规定，应视为对其权利的放弃，亦未提供其他相关证据支持其异议理由。对原告羊肉汤馆的财产损失4800元及停业损失每天900元的鉴定结论，予以认定。原告扣押该肇事车辆，结合被告董鹏提供的现场录音录像、另案原告陈述，己形成完整的证据链，对菏泽市公安局交通警察支队单县大队2015年12月15日出具的证明，应予认定。综上：结合上述证据材料，原告自2015年3月18日23时事故发生至2015年4月3日16时期间的停业损失，应予认定。原告修整开业应以单县交警大队要求将车辆扣押停放在单县交警大队停车场时顺延5天为宜。本院对原告停业时间认定为21日。
《中华人民共和国最高人民法院》（2006年4月19日（2006）民一他字第1号）规定：“根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条规定，本案第三者责任险的性质为商业保险。交通事故损害纠纷发生后，应当依照保险合同的约定，确定保险公司承担的赔偿责任。”《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”被告保险公司提供中国太平洋财产保险股份有限公司神行车保机动车综合险（2009版］机动车第三者责任保险条款第九条规定：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险不负责赔偿：（一）保险机动车发生意外事故，致使任何单位或个人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或网络中断、电压变化、数据丢失造成的间接损失、营业损失、延迟损失以及其它各种间接损失；（二）……。”被告保险公司对该条款字体进行了加粗加黑。在保险合同八、投保人声明及确认栏内容显示：“经保险人明确说明，本人己完全理解了责任免除、免赔规定等免除保险人责任的条款。同时加盖了被保险单位金乡县德通物流有限公司的印章。落款日期为2014年10月9日。综上，被告保险公司对原告的停业损失不属于商业三者保险赔偿范围的抗辩理由，于法有据，应予采信。《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条规定：“侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“?雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；……。”综上，原告要求被告孙保国赔偿的请求，于法无据，不予支持。本案被告孙保国系被告董鹏的雇佣司机，事故发生在从事雇佣活动中，原告要求被告董鹏承担赔偿停业损失的请求，于法有据，应予支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”据此规定，被告孙保国驾驶的鲁AAAA**-鲁BBBB**挂号重型半挂货车挂靠在被告金乡县德通物流有限公司从事道路运输经营活动。此事故给原告造成的停业损失，应由被告董鹏赔偿，被告金乡县德通物流有限公司应承担连带赔偿责任。原告要求被告金乡县德通物流有限公司承担连带责任的请求，于法有据，应予支持。对原告提供的其他证据，经本院审查，证据真实、合法、与本案具有关联性，其证据效力，本院予以认定。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；……。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……。”涉案车辆鲁AAAA**-鲁BBBB**挂号重型半挂货车在被告保险公司处投保有交强险及商业三者险，事故发生在保险期间，原告要求被告保险公司在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿的请求，于法有据，应予支持。被告保险公司不承担评估费的抗辩理由，于法无据，不予采信。被告董鹏要求二原告赔偿涉案车辆期间营运损失，因未提供相应证据，本院不予采信。被告董鹏诉前己支付原告5158元，原告无异议，应予认定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”因本次事故吴丕昭也向本院起诉，本院依法受理。在本起交通事故中所主张权利的原告损失用在财产损失限额项下负责项目的数额已超出了交强险的财产损失赔偿限额。其中原告朱美丽、朱提勇财产损失4800元；吴丕昭财产损失31360元，以上共计36160元。本院在审理时对二案原告的损失计算总额，按照每案原告的分项损失数额在所主张权利原告的分项损失数额总和中所占比例计算。被告保险公司依法应在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告朱美丽、朱提勇财产损失265.49元（2000÷（31360＋4800）×4800），赔偿吴丕昭1734.51元。综上，原告因此事故造成各项经济损失共计25700元，其中财产损失4800元，停业损失18900元（900元／天×21天），评估费2000元。原告要求被告赔偿各项经济损失共计25700元，于法有据，应予支持。原告所诉超出部分，于法无据，不予支持。被告保险公司在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿原告财产损失、评估费共计6800元。被告董鹏赔偿原告停业损失18900元，扣除诉前己支付的5158元，被告董鹏还应赔偿原告13742元，被告金乡县德通物流有限公司应承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿原告朱美丽、朱提勇各项经济损失共计6800元。
二、被告董鹏赔偿原告朱美丽、朱提勇停业损失共计18900元，扣除诉前支付的5158元，余款13742元。被告金乡县德通物流有限公司承担连带责任。
三、驳回原告朱美丽、朱提勇要求被告孙保国赔偿的诉讼请求。
上列一、二项于判决生效后10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1158元，减半收取579元，由原告朱美丽、朱提勇负担360元，由被告董鹏负担219元（被告负担部分，原告已垫付，待被告履行上述赔偿款项时一并支付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审判员 张海领
二〇一五年十二月二十二日
书记员 赵京晶