杭州市余杭区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0110民初16393号
原告：房汉春，男，1971年7月16日出生，汉族，住安徽省蒙城县。
委托代理人：裘斌，浙江光梁律师事务所律师。
委托代理人：陈发燕，浙江光梁律师事务所律师。
被告：杭州法利莱集装箱移动板房有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区塘栖镇泰山村。
法定代表人：刘丛兵,总经理。
委托代理人：夏时春，浙江凯鼎律师事务所律师。
原告房汉春诉被告杭州法利莱集装箱移动板房有限公司义务帮工人受害责任纠纷一案，本院于2017年9月20日立案受理，依法适用简易程序由审判员钟其炳独任审判，于2017年9月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人裘斌、陈发燕和被告委托代理人夏时春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称，原告系货物运输司机，因业务合作关系经常和老乡为被告运送集装箱，正常情况下均有被告指派的工人随车进行装卸工作。2016年2月19日，因春节放假，被告的工人尚未回厂上班，被告法定代表人刘丛兵告知几位司机本次送货无随车工人，希望司机们帮忙卸货。当日22时左右，原告与其他两位司机以及被告直接雇佣的吊车司机将四个集装箱从被告工厂运送至杭州皇冠大酒店，原告车上集装箱在卸货至地面上时，吊车挂钩被勾住无法正常取下，原告应吊车司机的要求帮忙爬上集装箱取挂钩，但在下车过程中，原告不慎从集装箱坠落受伤。当时原告的膝关节就肿了，后因伤势严重，原告被送至杭州师范大学附属医院治疗，经医院诊断，该次事故直接造成原告右侧胫骨平台骨折。原告经两次住院治疗，康复后于2017年8月15日委托浙江迪安司法鉴定中心对原告的伤残程度等进行鉴定，该所于2017年8月31日作出浙迪司鉴[2017]临鉴字第628号司法鉴定意见书，认定原告构成十级伤残，建议误工期为180日、护理期90日、营养期60日。在原告第一次住院治疗时，被告派员工去医院探望原告，告知原告已经为原告购买保险让原告安心养病，后确认事故发生时保险尚未生效。原告出院后多次找被告，要求赔偿医疗费及误工费，被告承诺会适当赔偿但是要求原告先向其购买的新农合报销医疗费，多余部分再由被告承担。原告仅报销了不到20%的医疗费，原告多次要求被告承担未报销部分的医疗费以及误工费，被告以原告与其不存在雇佣关系予以拒绝。原告认为原告在为被告提供无偿、义务帮助时受伤，被告理应承担赔偿责任。原告作为家中的顶梁柱，本次事故发生后给原告家中带来了巨大的经济损失，而原告在与被告多次协商赔偿事宜的过程中也承受了巨大的精神压力。现被告拒绝赔偿，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益。诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计235340.7元[医疗费38962.57元（已扣除新农合报销的12115.07元）；误工费51438.58元（按2016年度浙江省交通运输业专业技术人员年平均工资104306元主张180天）；护理费13905元（按2016年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资56385元计算90天）；营养费3000元（按50元/天计算60天）；住院伙食补助费1650元（按50元/天计算23天）；交通费1000元；残疾赔偿金94474元（按2016年度浙江省城镇居民人均可支配收入47237元计算20年*10%）；被抚养人生活费23310.55元（未成年人按2016年度浙江省城镇居民人均消费性支出30068元计算8年÷2*10%，母亲按2016年度浙江省农村居民人均年生活消费支出17359元计算13年÷2*10%）；精神损害抚慰金5000元；鉴定费2600元]。2、本院诉讼费用由被告承担。庭审中，原告认可被告曾支付其5000元，故第一项诉讼请求变更为：要求被告赔偿各项损失230340.7元。
原告为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：
1、录音光盘一份及文字整理稿一组（打印件），证明被告的法定代表人刘丛兵及财务赵丹均承认本次事故系原告在为被告提供无偿、义务取挂钩过程中摔伤的事实，且有证人王某证明该事实的发生；
2、医疗诊断证明书四份（原件）、住院病案两份（原件）、住院病历两份（其中2016年2月20日系复印件，2017年7月10日系原件）、浙江省医疗住院收费票据两份（其中2017年7月30日系原件，2016年3月7日系复印件）、浙江省医疗门诊收费票据三份（复印件）、住院病人归类费用汇总报表二份（原件），证明原告摔伤后于2016年2月20日、2017年7月3日先后两次在杭州师范大学附属医院进行住院治疗，原告的伤情为右侧胫骨平台骨折，为此共支付医药费51077.64元以及原告共住院33天，医生建议出院后休息4个月的事实；
3、司法鉴定意见书一份（原件）、浙江增值税普通发票一份（原件），证明原告构成十级伤残，误工期180天、护理期90天、营养期30天并支出鉴定费2600元的事实；
4、机动车行驶证一份（公司盖章确认的复印件）、道路运输证一份（公司盖章确认的复印件）、注册登记摘要信息栏一份（公司盖章确认的复印件）、挂户协议书一份（公司盖章确认的复印件）、证明一份（原件），证明浙Ａ×××××号重型普通货车系原告所有，车辆挂靠在杭州裕昌货运有限公司，原告系从事运输行业并长期在杭州生活的事实；
5、流动人口登记表二份（一份复印件、一份原件）、连续就读证明一份（原件）、常住人口登记卡一份（原件）、村民委员会证明一份（原件），证明有两位被抚养人需要原告抚养，其中儿子房秋风就读于杭州市秀小学，事故发生时10周岁，母亲李桂荣事发时67周岁的事实；
6、中国邮政储蓄活期存折一份（原件），证明第一次住院新农合报销的金额12215.07元的事实。
被告答辩称，被告雇佣的是孙明，孙明叫的房汉春。被告移动的货物是集装箱，集装箱是需要吊车工具的，拿取挂钩是不另外叫随车装卸工的。原告车上的集装箱卸货时上面的吊钩不能卸下来，所以让原告去把挂钩拿下来。原告陈述被告法定代表人在出车之前让原告把挂钩拿下来是不符合事实的。原告是从集装箱上跳下来的，而不是摔下来。原告跳下来之后从外人看来是没什么事情的，当时还把车开回去的，后来才发现膝盖肿了，所以送杭州师范大学附属医院，否则会送其他医院。被告还给了原告5000元，原告没有陈述。所有的责任都是被告的不合理，原告还开车回去加重了伤害，这个责任是需要原告自己承担的。交通运输专业人员的工资标准需要法院核实。被抚养人生活费，原告儿子在杭州生活可以用浙江省标准，其母亲需要提供证据证明其在哪里生活。误工费的时间是鉴定机构和医院开出的，但是他在6月的时候已经在被告这边干活了，实际误工时间没有这么长。
被告为支持其抗辩意见，在庭审中出示并陈述了下列证据：
1、照片三份（打印件），证明被告的运输对象是集装箱移动板房，并不是人力可以搬运的，所以不会随车安排装卸工的事实；
2、被告管理人员的记录单一份（原件），证明被告都是和孙明发生关系，其他车辆是孙明叫的事实；
3、孙明的记录单一份（复印件），证明原告和小张都是孙明安排的车辆的事实；
4、网上银行电子回单一份（复印件），证明被告的运费也是结算给孙明的事实；
5、退箱结算清单一份（原件）、记录单一份（原件），证明原告2016年6月已经干活以及协助装卸是原告完成的工作的事实。
上述证据经双方当事人当庭质证，本院认证如下：
原告出示的证据，被告对证据1的真实性无异议，但认为仅能证明对话时原告是有心的，被告是蒙在鼓里的，不影响整个经过的认定，当时原告并不是扒在集装箱边上到70cm的地方下来的，而是在侧面跳下来的；对证据2无异议，但认为入院记录中记载，患者3小时前从高处跳下受伤，跳下来之后还开车回去了；对证据3的鉴定结论有异议，但不申请重新鉴定；对证据4反映的原告跑运输没有异议，但认为原告已于2016年6月份的时候在被告处跑运输，所以残疾程度也没有其主张的大；对证据5、6没有异议。经审查，证据1的真实性予以确认，其中2016年2月24日与财务的通话涉嫌串供，本院不予确认；证据2能相互印证，被告亦无异议，本院予以确认；被告虽对证据3有异议，但未申请重新鉴定，且被告主张原告已于2016年6月工作，与原告解释的二次手术共误工180天不矛盾，故本院予以确认；证据4的真实性予以确认，并结合其他有效证据综合认定原告的工作生活情况；证据5中的原件符合有效证据的采信规则，本院确认其作为认定本案相关事实的依据；证据5中的复印件不符合证据形式要件，本院不予确认；证据6的真实性予以确认，本院将其作为原告自认的事实予以确认。
被告提供的证据，原告对证据1的真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为被告有自己的货车和货车司机，平时是由自己的司机上车取挂钩；对证据2所要证明的原告与被告不存在雇佣关系的事实没有异议，但认为原告的职责只负责运输；对证据3的三性均有异议，没有原件；对证据4的三性无异议，原告是与孙明结算；对证据5有异议，原告主张的误工期包括第一次住院四个月和第二次住院二个月，并认为被告的证据可以证明是吊车司机、货车司机一起去的事实。经审查，证据1的真实性予以确认；证据2、4所要证明的原、被告不存在雇佣关系的事实予以确认；证据3系无原件核对的复印件，本院不予确认；证据5不能证明被告所要待证的事实，本院不予确认。
根据各方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，本院认定下列事实：
李桂荣与房朝青共同生育房汉春、房汉民、房梅三个子女，其中李桂荣出生于1948年11月24日，房朝青已于1986年8月6日死亡，房梅也已去世。原告与其妻子于2005年11月10日共同生育儿子房秋风，已在杭州市秀小学连续就读五年。2014年11月以来，原告挂靠于杭州裕昌货运有限公司从事普通货运，其中2015年8月18日至2016年8月18日居住于杭州拱墅区。上述人员户籍地为安徽省蒙城县岳坊镇翟湖村房西庄18号。
2016年2月19日22时许，原告驾驶重型货车将被告集装箱送到杭州皇冠大酒店工地，并由被告工作人员将原告运输的集装箱从货车上吊装到地上。期间，原告爬上集装箱完成了吊绳的安装。当集装箱被吊至地面后，因挂钩无法脱离，原告再次爬上集装箱完成脱钩，但原告下来时不慎摔伤。后原告驾驶货车回到住处。2016年2月20日凌晨1时29分，因“外伤后踝部疼痛3小时余”，原告至杭州师范大学附属医院治疗。入院记录记载：患者于3小时前高处跳落后发现膝关节疼痛明显，静止时明显，活动时加剧，活动明显受限，一小时后感觉肿胀畸形明显，故急送来我院急诊检查，未行特殊处理，…遂拟“右侧胫骨平台骨折”收住入院。该院行“右侧胫骨平台骨折切复钢板内固定术”予以治疗。2016年3月7日，原告出院，共支出治疗费用37743.04元（后新农合报销12115.07元）。2017年7月3日，为取出骨折内固定装置，原告再次入住该院，于同月10日出院，共支出治疗费用13334.60元。该院曾于2016年3月7日、2017年7月10日出具医疗诊断证明书，分别建议原告休息三个月和一个月。
2017年8月15日，原告委托浙江迪安司法鉴定中心对伤残及因果关系和误工期、护理期、营养期进行评定。该鉴定中心于2017年8月31日分别出具“浙迪司鉴[2017]临鉴字第628号司法鉴定意见书”和“浙迪司鉴[2017]临鉴字第628－1号误工期、护理期及营养期评定意见书”，评定为人体损伤十级伤残，该损伤与本次事故存在直接因果关系，建议误工期以180日、护理期以90日、营养期以60日为宜。原告因此支出鉴定费2600元。
根据原、被告庭审描述和被告提供的照片，案涉集装箱应为活动板房，一侧开设有门窗，并装有防盗栅栏；起吊时须在集装箱顶部四角临时加挂吊绳，吊装结束后再取下；集装箱高2.7米。
原告提供的录音记载以下主要信息：2016年2月24日，原告与被告法定代表人通话，原告叙述“厂里没有人的，就小王一个人，那你也说了其他工人还没到需要帮忙，那确实，谁也没想到会出现这样的事情，对不对啊？”“每次都是这样做的，每一次都是这样做的，挂钩子，下房子，每一次都是这样做的，没想到这一次是意外知道吗？”“你看当时啊，总以为是没事的，以前都这样下去的嘛，都这样下去的，上下都这样的。”对方回应：“我知道，这些事情我也清楚…”“就说一个开车嘛啊，开车本身呢就是，这个事情我说帮忙这个事情呢这个感激啊，就说你出来还是要注意一个安全，无论说什么事情又不能做好或者什么样。”原告提供的其与被告公司财务对话录音中，双方谈到挂钩一事时，被告财务说：“对，不是过年，平常的话，作为送箱子的每一个师傅，都会帮忙来挂一下钩子，这个也正常的，只不过就是这么巧的发生这个意外。”原告回应：“对，反过来说，说句不该说的话，假如说我不去挂钩子就没有这个事情，对不对”。
庭审中，原、被告均确认双方不存在雇佣关系，也没有运输合同，吊装未有书面约定。原告陈述其是手扒着集装箱，脚离地70、80公分高跳落下来膝关节受伤，下来的时候也没有说是骨折，只是肿了以为只是扭了，休息半个小时之后让王某抱着上了车开回去的，后来到家之后动不了才送去了医院；住人的集装箱是有窗户的，沿着窗户爬上爬下；原告母亲住在安徽。
本院认为，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。本案中，原、被告对双方之间不存在雇佣关系和集装箱吊装中原告为摘挂钩发生意外及此后送医治疗的事实没有异议，本案争议的主要焦点是本案是否构成义务帮工。因被告未与运输单位或个人签订书面协议，未明确约定挂、摘挂钩系运输方工作人员的工作职责，现原告主张其系义务帮工，并提供其与被告法定代表人的通话录音予以佐证，被告虽不予认可，但其提供的证据不足以反驳对方的观点，应承担举证不能的不利后果，故本院认定原、被告之间的义务帮工关系成立，被告应对原告在帮工活动中所受损失承担相应的赔偿责任。本案争议的另一个焦点是原告自身在帮工过程中对损害后果的发生是否亦有过错。由于原告为被告运输集装箱活动板房多年，且其提供的录音中也显示被告对于上下集装箱并不陌生，造成案涉事故的主要原因是原告大意或轻信自己“这样上下”不会有事，且事发后原告仍驾车回住所，有加重伤势的可能，故被告关于原告自身亦有过错的抗辩意见，理由充分，本院予以采信。综上，本院酌情确定被告对原告因帮工活动所遭受的损失承担40%的赔偿责任，其余损失由原告自负。被告关于其不应承担责任的抗辩意见，与事实不符，本院不予采信。
关于原告因此产生的各项损失，本院审查后认定如下：医疗费38962.57元；误工费，原告无固定收入且无法证明最近三年平均收入，但能举证证明其从事运输行业，故本院参照2016年度浙江省私营单位交通运输行业在岗职工年平均工资49734元计算，180天的误工费为24526.36元；护理费，应按2016年度浙江省城镇私营单位就业人员年平均工资标准45005元计算，90天的护理费为11097.12元；营养费，原告主张3000元，被告无异议，本院予以确认；住院伙食补助费，原告主张1650元，被告对计算标准无异议，本院予以确认，但原告计算有误，本院据实调整为1150元；交通费，原告未提供相应凭证，本院酌情确定460元；残疾赔偿金，原告按2016年度浙江省城镇居民人均可支配收入47237元计算20年*10%计94474元，本院予以确认；被扶养人生活费，依据法律规定，受害人与被扶养人分别居住在城镇和农村的，被扶养人生活费应依照被扶养人实际生活的环境计算，其中①李桂荣虽生活在安徽户籍地，但原告按受诉法院所在地上一年度农村居民人均年消费支出标准计算，并无不当，故应按2016年度浙江省农村居民人均生活消费支出17359元计算，定残时李桂荣年满68周岁，故按17359元*12年÷2*10%计算为10415.40元；②房秋风生活学习在杭州，原告按2016年度浙江省城镇居民人均生活消费性支出30068元计算，本院予以准许，定残时房秋风已年满11周岁，按30068元*7年÷2*10%计算为10523.8元。综上，本院确认原告各项损失合计194609.25元，被告应赔偿其中的40%计人民币77843.70元，扣除其已支付的5000元，尚应承担72843.70元。关于精神损害抚慰金，本院酌情确定由被告承担3000元。鉴定费2600元，由原、被告各半承担。综上所述，原告要求被告对其损害承担全部赔偿责任的请求，依据不足，其诉讼请求中的不合理部分，本院不予支持；合理部分，予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告杭州法利莱集装箱移动板房有限公司赔偿原告房汉春医疗费用等各项损失77843.70元，扣除已经支付的5000元，被告杭州法利莱集装箱移动板房有限公司还应支付72843.70元，于本判决生效后十日内付清；
二、被告杭州法利莱集装箱移动板房有限公司支付原告房汉春精神损害抚慰金3000元，于本判决生效后十日内付清；
三、被告杭州法利莱集装箱移动板房有限公司支付原告房汉春鉴定费1300元，于本判决生效后十日内付清；
四、驳回原告房汉春的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取776元，由原告房汉春负担516元；由被告杭州法利莱集装箱移动板房有限公司负担260元，于本判决生效后七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共二份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审判员 钟其炳
二○一七年十一月三无
书记员 朱 玲
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