广东省清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤18民终1505号
上诉人（原审被告）：黄某1，男，1971年3月25日出生，汉族，住清远市清新区。
委托代理人：陆锋，广东中肯律师事务所律师。
委托代理人：赖洁纯，广东中肯律师事务所律师助理。
被上诉人（原审原告）：陈某，女，1979年5月15日出生，汉族，住清远市清新区。
委托代理人：潘凤娟，广东平信律师事务所律师。
委托代理人：郑志文，广东平信律师事务所律师。
上诉人黄某1因与被上诉人陈某离婚纠纷一案，不服清远市清新区人民法院（2016）粤1803民初818号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：陈某与黄某1于××××年××月××日登记结婚，于××××年××月××日生育女儿黄某2，××××年××月××日生育儿子黄某3，生育儿子后陈某已做生育结扎手术。陈某分别在2014年8月22日、2015年6月4日两次向原审法院提起离婚诉讼，原审法院于2014年10月15日、2015年8月3日作出判决，两次判决不准离婚。本案是陈某第三次提起离婚诉讼。审理过程中，原审法院曾主持调解，陈某表示子女抚养权和房屋都可以归黄某1所有，但黄某1不同意离婚，不愿意调解，最终调解不成。
另查明：
一、婚生女儿黄某2现年13周岁，就读于清新区第三中学，跟随黄某1租住在清新区太和镇诚信街左二巷首层8号之一；婚生儿子黄某3现年7周岁，就读于清新区第二小学，跟随陈�居住在陈某经营的新优美发廊中。经向黄某2和黄某3询问，黄某2称不希望父母离婚，希望能有一个完整的家庭，如果父母离婚，选择跟随爸爸（黄某1）生活；黄某3则表示不知道想跟随谁生活。
二、陈某和黄某1婚后于2005年2月购买了位于清远市清新区太和镇信用路14号A梯401#房屋，登记于黄某1名下，产权证号为Ｃ3××32，一家四口原居住在该房屋中。黄某1受伤治愈出院后，为方便生活租住在清新区太和镇诚信街左二巷首层8号之一，聘请护工护理，陈某仍居住在该房屋中。时至本案诉讼，陈某亦搬离房屋，在新优美发廊居住。陈某在庭审中提出该房屋归黄某1所有，不作共同财产分割。
另陈某和黄某1于2008年注册“清新县太和镇新优美发廊”，发廊登记于黄某1名下，主要由陈某经营管理。发廊是租用他人房屋经营，黄�1当庭提出发廊内的财产也属于夫妻共同财产，要求一并分割。
三、2013年12月12日，黄某1在电梯作业过程中发生事故，致使其全身多处挤压性受伤，被送往广东省中医院救治。2014年1月16日转回清远市清新区人民医院治疗，2014年4月4日出院。黄某1因伤被评定为肢体一级××。2014年1月16日，黄某1及其家人（包括陈某、黄某1、子女、黄某1母亲五人）与广州富奥电梯有限公司签订《协议书》一份，约定除支付住院医疗费外，广州富奥电梯有限公司另行一次性补偿黄某1各项损失1000000元。该款于签订协议书当天，转账至陈某专为此款开立的广东发展银行账户。陈某于2014年1月26日从该账户提取35000元，2014年2月11日提取60000元，共取款95000元，此后，黄某1遂要求陈某将银行卡交回自己保管。
黄某1认为工伤赔偿款属于个人财产，�本案中要求陈某返还该95000元，陈某则主张该款已用于医疗费、餐费、住宿费、生活开支和发廊经营等开支，已使用完毕。陈某和黄某1当庭确认，在黄某1住院期间，黄某1自负的30000元医疗费是从陈某哥哥处支取；黄某1公司向陈某支付了11000元做亲属护理支出；黄某1亦交付一张内有17000多元的银行卡给陈某做日常开支使费。
原审法院审理认为：本案是离婚纠纷。本案的争议焦点在于：一、陈某和黄某1的夫妻感情是否确已破裂；二、子女抚养问题如何处理；三、陈某在黄某1工伤赔偿款中支取的95000元是否应予返还。原审法院作如下认定和处理：
一、陈某和黄某1的夫妻感情是否确已破裂问题。公民的婚姻自由权受国家法律保护，是否准许离婚，应以双方当事人的夫妻感情是否确已破裂为基准。认定夫妻感情是否确已破裂应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好可能等方面综合确认。陈某和黄某1是自主自愿成婚，并生育了一子一女，夫妻感情本应是好的，但由于双方在共同生活中没有及时化解矛盾，导致夫妻感情出现了裂痕。陈某曾两次向原审法院提起离婚诉讼，案经原审法院两次判决不准离婚后，双方未能和好、没有共同生活，两人关系未得到实质改善。且陈某离婚态度坚决，现已是第三次提起离婚诉讼，可见陈某对黄某1的夫妻感情确已破裂，勉强维持婚姻关系已无实际意义，亦不利于双方今后的生活。黄某1是肢体一级××的××人，在劳动、生活能力上确有不足，但不应成为限制两人离婚的理由。夫妻关系存续期间购买的房屋陈某自愿分归黄某1所有，黄某1住房已可落实，黄某1的工伤赔偿款亦可保障生活消费支出，故对陈某离婚的诉讼请求，应予�许。
二、子女抚养关系如何处理问题。黄某1要求子女均由其抚养，陈某则表示尊重子女的意见，只要子女愿意，跟随陈某或黄某1生活均可。父母与子女之间的关系不因父母的离婚而消除。陈某、黄某1离婚后均有抚养子女的权利和义务。在处理抚养问题时，应从有利于子女身心健康、保障子女的合法权益出发，结合父母双方综合抚养能力等情况妥善解决。庭审过程中，黄某1要求陈某当庭答复女儿是否是其亲生，陈某已明确回答黄某1是女儿黄某2的生父，黄某1对与女儿亲子关系的质疑未能提供证据证实，不予采信。本案黄某1属肢体一级××，日常使用轮椅辅助行动，尚需聘请护工护理，不宜承担过重的照顾责任。长女黄某2已13周岁，具有自理能力，并愿意跟随黄某1生活，由黄某1携带抚养更为适宜。幼子黄某3只有7周岁，需要的日常照料事务�多，监护责任较重。黄某3现在实际跟随陈某居住，而且陈某已结扎，无法再生育，黄某3宜由陈某携带抚养。综上，儿子黄某3由陈某抚养，女儿黄某2由黄某1抚养，抚养费用陈某、黄某1各自承担。陈某和黄某1在庭审中均表示无需对探望问题作出判定，自行协商解决，故尊重当事人意愿，本案中对探望问题不作处理。
需要提出的是，陈某、黄某1相识、相爱后结合成为夫妻，并生育下爱情结晶黄某2和黄某3。婚姻可以解体，爱情可以不在，但亲情仍可延续。女儿黄某2对陈某和黄某1离婚一事较为抵触，儿子黄某3对何为离婚懵懂不知，希望陈某和黄某1日后能对子女多加关心、引导和探望，使父爱、母爱都不缺席。两人能秉承子女健康成长的共同目的，在理解、合作的氛围中共同解决子女成长过程中遇到的问题。
三、陈某在黄某1工伤赔偿款中支取的95000元是否应作返还问题。《中华人民共和国婚姻法》第十八条第（二）项规定：“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、××人生活补助费等费用”，广州富奥电梯有限公司对黄某1支付的1000000元赔偿款具有专属性，是黄某1所有的个人财产。陈某在双方婚姻关系存续期间从中支取95000元，不属于黄某1使用和合理开支部分，应返还给黄某1。陈某声称该95000元用于医疗费、餐费、住宿费、生活开支和发廊经营等开支。按庭审查明情况，在广东省中医院黄某1自负的30000元医疗费是从陈某哥哥处借支，公司未作补偿，向陈某哥哥返还30000元属合理支出。剩余65000元连同从黄某1公司处获得的11000元亲属护理费、黄某1银行卡中的17000多元存款，陈某有93000多元供开支。黄某1在广东省中医院住院34天，清新区人民医院住院78天，在清新区住院期间无需住宿费支出。陈某在黄某1住院4个月期间共花费餐费、住宿费、生活开支和发廊经营等开支等93000多元，不合常理。考虑到黄某1住院期间，陈某因护理无法工作，日常生活确需开支，从中支取部分费用无可厚非，酌情认定15000元为合理生活开支。因此，扣减黄某1实际使用的30000元医疗费和15000元日常生活费开支后，陈某应返还从黄某1工伤赔偿款中支取的50000元。
关于夫妻共同财产分割问题。陈某和黄某1在夫妻关系存续期间购买的位于清远市清新区太和镇信用路14号A梯401#房屋（产权证号：Ｃ3××32），陈某自愿归属黄某1所有，不作分割，是陈某对自身权利的自主处分，没有违反法律规定，予以准许。黄某1另主张分割“清新县太和镇新优美发廊”的财产。由于陈某在房屋处理方面已做出让步，黄某1获得�廊内实物财产无实际用途，且陈某需自行承担儿子黄某3的抚养费，分割发廊内财产会影响生产经营，故不宜再对发廊内实物财产作分割，“清新县太和镇新优美发廊”内财产应归属陈某所有。
据此，原审法院于2016年5月25日作出（2016）粤1803民初818号民事判决：一、准许陈某与黄某1解除婚姻关系。二、陈某与黄某1的婚生女儿黄某2由黄某1携带抚养，婚生儿子黄某3由陈某携带抚养，抚养费用各自承担。三、夫妻共同财产位于清远市清新区太和镇信用路14号A梯401#房屋（产权证号：Ｃ3××32），归黄某1所有；“清新县太和镇新优美发廊”内的财产归陈某所有。四、陈某应返还黄某1工伤赔偿款50000元，此款于判决生效之日起十天内付清。一审案件受理费300元，由陈某负担。
宣判后，黄某1不服原审判决，向本院提起上诉，�求：撤销原审判决，改判不准予上诉人与被上诉人离婚。主要事实和理由是：一、原审判决认定夫妻双方感情破裂属认定事实不清。双方是具有良好感情与物质基础的婚姻，现上诉人处于康复治疗期间，婚生儿女也处于青春敏感期，作为妻子的被上诉人与上诉人更应相互体谅，共同用心去经营婚姻家庭，双方定会重归于好。二、原审判决认定幼子黄某3宜由被上诉人抚养属于认定事实不清。上诉人虽属肢体一级××，但上诉人得到补偿款100万元，并且拥有自己的房屋，比起被上诉人与儿子共同在发廊居住，上诉人能为儿子提供更好的经济保障和良好的居住环境。三、被上诉人在上诉人工伤商赔偿款中支取的95000元应作返还。被上诉人声称该笔款项用于医疗费、餐费、住宿费、生活开支和发廊经营等开支，却一直没有提供相关证据证明。
陈某答�称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原审判决。
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案是离婚纠纷。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人黄某1上诉请求的范围进行审理。
关于是否准许上诉人与被上诉人解除婚姻关系的问题。人民法院是否判准夫妻解除婚姻关系，主要审查夫妻双方感情是否确已破裂或是否存在法定的判决解除婚姻关系的情形。在本案中，上诉人�被上诉人在共同生活中因家庭琐事发生争吵，导致夫妻感情出现裂痕。被上诉人曾分别于2014年8月18日、2015年6月4日、2016年3月11日三次提起离婚诉讼，由此可证双方的夫妻感情已经破裂，并没有和好的可能性。原审判决判令上诉人与被上诉人解除婚姻关系，并无不当，本院予以维持。
关于婚生小孩的抚养问题。人民法院在确定婚生小孩的抚养问题时应从有利于子女身心××保障子女的合法权益出发，并结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况予以确定。在本案中，婚生女儿黄某2已年满13周岁，属于限制民事行为能力人，其具有一定的自理能力，且其表示愿意跟随上诉人生活。而婚生儿子黄某3年仅7周岁，属于无民事行为能力人，其所需要的日常照料事务较多，监护人对其所负的监护责任亦相对较重，且其现已实际跟随被上诉人共同生�。因此，原审判决根据婚生子女现行的实际生活情况及父母双方的抚养能力等情况，确定婚生女儿黄某2由上诉人携带抚养，婚生儿子黄某3由被上诉人携带抚养，并无不当，本院予以确认。
关于被上诉人需要返还上诉人工伤赔偿款的数额应如何确定问题。1、对于上诉人所属公司支付的11000元亲属护理费，因该费用是上诉人所属公司支付给上诉人的近亲属作为其对上诉人进行护理的一种误工损失，该费用的支付对象是对上诉人进行护理的近亲属，故该费用不属于上诉人的个人工伤赔偿款范围内，其无权请求返还。2、对于上诉人给予被上诉人的17000多元存款，因该存款是在夫妻存续期间所产生的，并不属于上诉人的个人工伤赔偿款，应属于夫妻共同财产，而被上诉人在夫妻存续期间为了家庭共同生活而使用该笔存款，并没有损害上诉人的合法利益，故上诉人亦无权请求返还此款项。3、对于被上诉人在上诉人的工伤赔偿款中支取了95000元，因该款项是上诉人因工伤而所获得的赔偿款，依法属于其个人合法财产，应归其个人所有，但需要扣减因治疗上诉人而向案外人所借的30000元医疗费和被上诉人为了照顾上诉人而所花费的正常生活开支15000元，故被上诉人尚需返还上诉人50000元。
综上所述，上诉人黄某1的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实有误，但实体处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费300元，由上诉人黄某1负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢伟诚
审 判 员 张廷青
代理审判员 刘永戈
二〇一六年十二月五日
书 记 员 李慧玲
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者�清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
本院经审理查明，