安徽省铜陵市狮子山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0705刑初90号
公诉机关安徽省铜陵市狮子山区人民检察院。
被告人韩某，绰号“师傅”，男，汉族，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年6月19日被铜陵市公安局狮子山区分局刑事拘留，同年7月24日经安徽省铜陵市狮子山区人民检察院批准逮捕，同日执行。现羁押于铜陵市看守所。
辩护人王加强，安徽沿江律师事务所律师。
被告人胡某甲，绰号“胡一刀”，男，汉族，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月5日被铜陵市公安局狮子山区分局刑事拘留，同年7月24日经安徽省铜陵市狮子山区人民检察院批准逮捕，同日执行，同年10月30日变更为取保候审。
辩护人孙红云，安徽沿江律师事务所律师。
被告人卞某甲，绰号“小阿哥”，男，汉族，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月2日被铜陵市公安局狮子山区分局取保候审，同年7月24日经安徽省铜陵市狮子山区人民检察院批准逮捕，同日执行，同年10月30日变更为取保候审。
辩护人黄世亮，安徽众佳律师事务所律师。
安徽省铜陵市狮子山区人民检察院以狮检刑诉[2016]28号起诉书指控被告人韩某、胡某甲、卞某甲犯开设赌场罪，于2016年3月18日向本院提起公诉。本院遵照安徽省铜陵市中级人民法院（2015）铜中刑他字第0030号指定管辖决定书，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省铜陵市狮子山区人民检察院指派代理检察员徐礼庆、闵应峰出庭支持公诉，被告人韩某及其辩护人王加强、被告人胡某甲及其辩护人孙红云、被告人卞某甲及其辩护人黄世亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省铜陵市狮子山区人民检察院指控：2015年4月至6月18日期间，被告人韩某、汤某（另案处理）组织人员，在铜陵市西湖镇农林村、铜陵县二冶马冲村废弃小楼等地多次开设赌博场地，以“推牌九”方式进行赌博。被告人胡某甲、卞某甲受韩某邀集，在韩某所开设的赌场内长期固定坐方，并参与赌场盈利分红。韩某作为赌场经营者，负责组织赌博场地，邀集一众参赌人员，提供赌具并为赌场望风。该赌场经营期间，抽头渔利达20余万元。2015年6月19日，该赌场被公安机关查获，现场查获赌资共计93050元。
公诉机关向法庭提交了扣押物品清单、通话记录等书证，证人证言，搜查、辨认笔录以及被告人的供述和辩解等证据，认为被告人韩某以营利为目的，多次开设赌场，聚集多人参与赌博，被告人胡某甲、卞某甲在赌场长期固定坐方并参与赌场盈利分红，三人均构成开设赌场罪，且情节严重，其中韩某系主犯，胡某甲、卞某甲系从犯，提请本院依法判处。
被告人韩某对起诉书指控的事实不持异议，但辩解称：1、其是公安机关电话通知到案，并非被现场抓获归案。2、本案不属于开设赌场情节严重。其辩护人认为：1、本案应定性为聚众型赌博罪。2、起诉书指控抽头渔利达20余万元无证据证实。3、本案不应认定为情节严重。4、韩系公安机关电话通知到案，应认定为自首。
被告人胡某甲对起诉书指控不持异议。其辩护人认为：1、本案应定性为聚众性赌博罪。2、抽头渔利达20余万元不能认定。3、本案不应认定为情节严重。4、胡案发后自首，且为从犯，建议适用缓刑。
被告人卞某甲对起诉书指控不持异议。其辩护人认为卞某甲在共同犯罪中参与的次数较少，系从犯，且案发后自首，建议免予刑事处罚。
经审理查明：2015年4月至6月18日期间，被告人韩某、汤某（另案处理）组织人员，在铜陵市西湖镇农林村、铜陵县二冶马冲村废弃小楼等地多次开设赌博场地。该赌场采用以扑克牌“推牌九”的方式进行赌博，有四名坐方人员轮流推庄，自负盈亏，赌场则按照10%的比例从中抽头渔利。旁边围观人员通过押注坐方人员以“钓小鱼”的方式参与赌博。该赌场为吸引人气，发给“钓小鱼”人员100元的“小鱼费”。每场结束后，该赌场将抽头渔利扣除“小鱼费”、赌场日常开支及工作人员工资后分成五份，由四名坐方人员及赌场经营者平分。被告人韩某作为赌场的经营者，负责组织赌博场地，邀集并开车接送一众参赌人员，提供赌具并为赌场望风。被告人胡某甲、卞某甲受韩某邀集，分别于2015年4月初及5月中旬起在该赌场内长期固定坐方，并参与赌场盈利分红。该赌场自2015年4月初至查获期间，抽头渔利达20余万元，其中卞某甲参与期间，该赌场抽头渔利达10余万元。
2015年6月19日凌晨3时许，被告人韩某等人在铜陵县二冶马冲村废弃小楼开设赌场时，被公安机关查获，现场查获参赌及围观人员二十余人，扣押赌资93050元。
另查明：被告人韩某于2015年6月19日被公安机关现场抓获归案，被告人卞某甲于2015年7月1日主动前往公安机关投案，被告人胡某甲于2015年7月4日经公安机关电话通知后主动到案，三被告人到案后均如实供述了自己的罪行。
上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表证实本案案发情况。
2、户籍信息证实三被告人的身份情况。
3、铜陵市公安局狮子山区分局出具的“到案情况说明”、铜陵县公安局天门派出所出具的“抓获经过”、“情况说明”、铜陵市公安局狮子山派出所出具的“胡某甲到案情况说明”证实三被告人到案情况。
4、搜查笔录、扣押清单证实案发当晚公安机关现场抓赌及查获赌资情况。
5、证人肖某甲的证言：赌场是她老公韩某（绰号“师傅”）和汤某（绰号“毛毛”）合伙开设的，自2015年4月初起至6月19日被公安机关查获期间，基本天天开，中途只停过10来天。赌场有四个坐方人员，他们轮流推庄，自负盈亏，旁边围观人员押注“钓小鱼”，赌场发给“钓小鱼”人员“小鱼费”。每次庄家满庄时赌场按10%的比例进行抽水。最后散场时，扣除“小鱼费”、佣金、香烟费等后，将抽水钱分成五份，由四个坐方人员和韩某平分，平均每场每份能分到一二千元。韩某负责联系并开车接送参赌人员，并在赌场开场时在外围望风。赌场开设的地点也是韩某联系的，地点有农林村及二冶公安查获的地方等。汤某经常来赌场，最后分红时也在场。当韩某不在时，汤某就将韩某分得的那份钱收起来。四个坐方人员中，胡某甲（绰号“胡一刀”）和卞某甲（绰号“小阿哥”）一直固定坐方，胡某甲是从2015年4月初起就在赌场固定坐方，卞某甲是从2015年5月中旬开始在赌场固定坐方，其他两名坐方人员经常换。她在赌场负责抽水，但不拿工资，汤某（绰号“小飞”）在赌场负责维持现场秩序，每场拿300元工资。
6、证人朱某的证言：他是2015年5月下旬和朋友一起去“师傅”开设的赌场去赌博的，“师傅”负责组织联系并接送参赌人员。该赌场是晚上开场，基本天天开。赌场开设的地点有佘家大院、焦化厂、小竹林等，6月19日是在二冶。赌场通过推牌九的方式赌博，有四人坐方，轮流推庄，坐方的人只要赌到最后就能拿到“方费”，旁边的人通过“钓小鱼”的形式押注，“钓小鱼”的能拿到100元的“小鱼费”。坐方人员中“胡一刀”、“小阿哥”比较固定，另外两方经常换人。赌博过程中，庄家满庄时将钱抽一部分放在桌子上的铁盒子里，散场时，将抽水钱扣除小鱼费、香烟费后，剩下的分成五等份，四个坐庄的及“师傅”每人一份，各拿20%。他主要是去钓小鱼，后因没人坐庄，韩让他坐庄拿“方费”，他同意后在赌场坐方3次，但每次都是因为缺人，他临时顶替的。前2次坐庄拿了2次庄费，一次1100多点，一次900，一共2000元。抓赌那天也是他坐庄，后有事先走了，没有拿到分红。
7、证人王某甲的证言：赌场是韩某（绰号“师傅”）和汤某（绰号“毛毛”）开的。韩某还负责赌场外围，接送参赌人员。汤某在赌场内负责维持秩序。他是2015年4月10日左右到赌场“钓小鱼”的，卞某甲（绰号“小阿哥”）到赌场钓过几次小鱼。5月中旬，卞某甲觉得在场子上坐方有利可图，就和汤某商量让其坐方，于是汤某、韩某就安排了卞某甲坐方。赌场坐方的人轮流坐庄，输赢自付，庄家满庄赌场抽头10%，由韩某的妻子肖某甲（绰号“宝宝”）负责抽水，偶尔肖某甲不在时由汤某帮忙抽水。结算的时候将小鱼费、房租、工作人员工资等开支扣除后就是赌场的盈利，由汤某清点分配，其中四个坐方的人每人一份、搞场子的韩某、汤某一份,韩不在时，韩的那份钱是汤拿走的。从五月中旬到被抓，坐方人员相对固定，有胡某甲（绰号“胡一刀”）、卞某甲等人，期间卞某甲一共参与坐方了二十余场，基本每场都在。赌场几乎每晚都开，但地点经常换，有铜陵监狱柴塘村、西郊三院焦化厂附近及二冶被查获的地点。
8、证人叶某的证言：他和尤某是枞阳老乡，一开始他让尤某介绍个赌场玩玩，尤某介绍了“师傅”开的赌场，但“师傅”一般负责开车，开场时在外面不进场。每次晚上去赌场，一般都是尤某和他说去固定地方等，后一辆面包车把他们接到赌场。一开始他在该赌场钓小鱼，每天拿100元“小鱼费”。后韩某让尤某传话给他，讲没人坐庄赌场开不了让他来坐庄，称结束时还能拿到20%的分红，他就同意了。该赌场利用扑克牌推牌九赌博，有四个坐方的，轮流推庄，每当庄家满庄时，赌场按照10%的比例抽水，“宝宝”负责保管抽水钱。最后散场时，“宝宝”将抽水钱拿出来，扣除小鱼费、香烟钱等，将剩余的盈利分成五份，四个坐方的一人一份，老板一份。他于14号、15号及18号共坐方三次，其中14号、15号每次分得1000多元“方费”，18号公安抓赌没分到。该证言能够得到证人尤某证言的印证。
9、证人张某甲的证言：赌场是“师傅”开的，基本天天都开。他是四五月份去赌场钓小鱼的，一般都是和三四个董店的人一起去。他们都是去混“小鱼费”的，一场每人能得到100元的“小鱼费”。平时是“师傅”打电话给他，让他在固定地方等着，随后“师傅”开车接他去赌场。赌场开场后，“师傅”一般不进场，在场外车内休息。场内“毛毛”、“宝宝”负责抽水，不过大部分都是“宝宝”在抽水。现场有个带着对讲机的小鬼“小飞”在场子上到处晃，有时候别人声音太大，“小飞”就讲二句让声音小点。听场子上的人说，坐方的有“方费”分。赌场的地点有焦化厂、新火车站旁、变电所等。
10、证人胡某乙的证言：赌场是韩某开设的，平时大家都喊他“师傅”。他最早是2015年4月份去韩开设的赌场的。该赌场是利用32张扑克牌进行推牌九。“师傅”负责接送参赌人员，一般不进场，都是在外面待着。平时“师傅”的老婆肖某甲（绰号“宝宝”）在赌场负责抽水，“小飞”在现场维持秩序，“毛毛”一般最后的时候都在场子里。他哥哥胡某甲平时去赌场都是去坐庄，他偶尔和胡某甲一起去看热闹，有时混点“小鱼费”。6月18日晚，韩某打电话让他哥哥胡某甲去坐方，因胡某甲酒喝多了，胡某甲就让他去代替坐方，随后韩电话联系让他去铜陵县城北加油站等待，后韩开车将他送到了二冶的赌场。当晚坐方的有他、“小阿哥”、一个董店的、一个枞阳的。他坐方赌了一会，后公安来抓赌，他害怕跑掉了。
11、证人汤某的证言：赌场是韩某开设的，他是四五月份去赌场帮忙的，是找韩进的赌场。他就是在赌场上搞服务，端茶倒水。韩每天给他一二百元工资。赌场上坐方的他认识的有“小阿哥”和“胡一刀”。
12、证人肖某乙的证言：赌场是韩某（外号“师傅”）和汤某（外号“毛毛”）开设的，自韩某3月底从拘留所出来后没几天就开设了，已经开了好几个月了。该赌场利用32张扑克牌玩推牌九。开设期间，一般都是韩亲自接送赌博人员，有时韩接不过来，就打他电话叫他帮忙接送。赌场地点有焦化厂、瑞龙公馆后面的焦化厂、金御华府那边的小树林、碎石岭、周冲那边的养殖场等。
13、证人胡某丙的证言：赌场的组织者、发起人是韩某和“毛毛”，是利用32张扑克牌推牌九。赌场有望风人员，有专门的车辆负责接送，之前在老焦化厂、金达、大润发铁道口、金御华府附近开设过。她只是在赌场卖水果，当晚公安在二冶附近一民房内查获该赌场时，当时场内有三十多人，其中四人坐正方，其余的人在旁边“钓小鱼”。
14、证人魏某、胡某丁、王某乙、张某乙、胡某戊、祝某、倪某、张某丙、邾某、卞某乙、周某、盛某等人的证言：2015年6月19日凌晨，公安机关在二冶查获一赌场。当晚他们在赌场内但没有参赌。该赌场是利用扑克牌进行推牌九，有专门的车辆接送参赌人员。当晚赌场内有二三十人，其中有四人坐方，旁边围观的人钓小鱼。其中证人魏某、王某乙、邾某、张某丙、卞某乙能证实韩某系赌场的经营者及韩提供赌具、开车接送参赌人员的事实；证人周某、盛某能证实该赌场发放100元“小鱼费”的事实；证人魏某还证实该赌场自2015年4月份起开设的事实；证人张某丙还证实该赌场按庄家满庄金额的10%抽头渔利及案发当晚韩某被公安机关现场抓获的事实；证人卞某乙还能证实韩某曾打电话让她通知哥哥卞某甲到赌场参赌的事实，并有韩某与其的通话记录佐证。
15、参赌人员胡某己、李某、冯某、章某、张某、陈某的证言：案发当晚他们去二冶赌场以“钓小鱼”方式参赌，后被公安机关查获并处罚。该赌场利用32张扑克牌进行推牌九，当晚赌场内有二三十人，有四人坐方。其中证人胡某己、冯某能证实该赌场抽头渔利的事实；证人李某能证实该赌场发放“小鱼费”的事实；证人冯某还能证实赌场的老板为韩某的事实。上述人员被行政处罚情况有公安机关行政处罚决定书为证。
16、案发后，被告人韩某及证人肖某甲对本案开设赌场的地点进行了指认；证人王某乙辨认出赌场老板为韩某；被告人韩某及证人王某甲辨认出绰号为“小阿哥”的赌场坐方人员是卞某甲，绰号为“胡一刀”的赌场坐方人员是胡某甲；证人肖某甲辨认出绰号为“小阿哥”的赌场坐方人员是卞某甲；被告人胡某甲、卞某甲辨认出“师傅”系韩某、“毛毛”系汤某，另卞某甲还辨认出“胡一刀”为胡某甲。以上辨认、指认情况有辨认笔录及照片为证。
17、三被告人对上述事实能够予以供认，其中被告人韩某的第一份供述能证实其被公安机关抓获归案的事实，被告人卞某甲的第一份供述能证实其主动投案的事实。
针对被告人及辩护人的辩解及辩护意见，本院综合评判如下：
一、关于被告人韩某是否构成自首的问题。
被告人韩某在其第一份供述中表明其系被公安机关当场抓获，与铜陵市公安局狮子山区分局出具的“到案情况说明”能够相互印证，且能得到证人张某丙证言的佐证，故被告人韩某庭审中辩解称其系公安机关电话通知到案与事实不符，对被告人及其辩护人此节辩解及辩护意见不予采纳。
二、关于本案定性问题。
公诉机关指控本案构成开设赌场罪，辩护人认为本案应定性为赌博罪，经查：1、本案赌场的地点虽有变动，但在一定时间内该场所具有相对稳定性，被告人只是出于逃避抓捕的目的而更换地点，且自2015年4月初至公安机关查获，该赌场一直持续开放。2、本案各被告人及涉案人员有明确的分工，由专人负责接送参赌人员、望风、抽头渔利及维持秩序等，具有较为严密的组织性。3、本案中坐方人员及部分参赌人员系被告人韩某联系并负责接送，但其中有些参赌人员是通过相互之间口口相传后自行前往该赌场参赌，且相互之间并不认识，该赌场具有一定的开放性，其开设的时间、地点被一定范围内的人员知晓。综上，本案不同于临时性、隐蔽性的聚众型赌博，其更符合开设赌场罪的犯罪构成，故对辩护人此节辩护意见不予采纳。
三、关于抽头渔利数额问题。
辩护人认为公诉机关指控本案抽头渔利20余万元证据不足，经查，在案证据显示：1、自2015年4月初至6月19日被公安机关查获期间，该赌场基本天天开设，中途只停过10来天。2、该赌场将抽头渔利扣除相关开支后平分成五份，平均每场每份能分得1000余元，即平均每场抽头渔利达5000余元。故公诉机关指控本案开设赌场抽头渔利数额为20余万元已是就低认定，对辩护人此节辩护意见不予采纳，但被告人卞某甲自2015年5月中旬起才在该赌场固定坐方，且参与场次仅为20余场，故本院认定其犯罪数额为10余万元。
四、关于本案是否属于开设赌场情节严重问题。
公诉机关指控本案开设赌场属情节严重，经查，现行法律及司法解释对开设赌场情节严重的认定没有明确规定。根据本案的犯罪事实、情节，不宜认定为开设赌场情节严重的情形，对公诉机关此节指控不予支持，对被告人及辩护人此节辩解及辩护意见予以采纳。
本院认为：被告人韩某伙同他人，以安排场所、设定赌博方式等形式多次召集、组织他人参与赌博，并从中抽头渔利；被告人胡某甲、卞某甲在该赌场长期参赌并参与赌场盈利分红，三被告人的行为均构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人卞某甲主动投案并如实供述自己的罪行，被告人胡某甲经公安机关电话通知到案并能如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚；被告人韩某被抓获归案后亦能如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；被告人韩某系赌场的经营者，同时负责联系并安排赌博场地、邀集并接送参赌人员、提供赌具并为赌场望风，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人胡某甲、卞某甲在该赌场长期固定坐方参赌并参与盈利分红，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚，其中被告人卞某甲作用相对较小，酌情从轻处罚；根据被告人卞某甲参与开设赌场的次数、抽头渔利的数额，依法应受刑罚处罚，对其辩护人免予刑事处罚的辩护意见不予支持；被告人韩某、胡某甲、卞某甲能预缴罚金，酌情从轻处罚。涉案赌资，应依法予以没收。根据三被告人的犯罪情节及认罪、悔罪态度，依法对被告人胡某甲、卞某甲宣告缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人韩某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月19日起至2017年2月18日止；罚金于本判决生效后立即缴纳。）
二、被告人胡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
三、被告人卞某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
四、公安机关扣押在案的赌资人民币九万三千零五十元依法予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 王志晨
审 判 员 方 磊
人民陪审员 刘海如
二〇一六年六月十六日
书 记 员 张 敏
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条┅┅
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
┅┅
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
┅┅
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
┅┅
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
┅┅
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。