内蒙古自治区兴安盟中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2018）内22刑终44号
原公诉机关内蒙古自治区乌兰浩特市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王贤，男，1969年10月20日出生，公民身份号码×××，汉族，大学本科，乌兰察布市四子王旗发展和改革局局长。户籍所在地内蒙古自治区乌兰察布市。因涉嫌犯行贿罪，于2016年12月29日被乌兰浩特市人民检察院取保候审。于2017年9月29日被乌兰浩特市人民法院取保候审。于2018年1月24日被乌兰浩特人民法院决定逮捕。于2018年2月6日被本院取保候审。
辩护人徐振华，内蒙古矩成律师事务所律师。
辩护人金潇，内蒙古矩成律师事务所律师。
乌兰浩特市人民法院审理乌兰浩特市人民检察院指控原审被告人王贤犯行贿罪一案，乌兰浩特市人民法院于2017年12月29日作出（2017）内2201刑初296号刑事判决。原审被告人王贤不服，提出上诉。本院受理后，于2018年3月7日公开开庭审理了本案，内蒙古自治区人民检察院兴安盟分院检察员张振强出庭履行职务，原审被告人王贤及其辩护人徐振华、金潇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定，2011年10月，被告人王贤任四子王旗吉生太镇党委书记，为能在干部调整过程中调任四子王旗发展和改革局局长一职，在时任旗委书记肖某（已判决）的住所送给肖某人民币50万元。几天以后，肖某通过时任四子王旗旗委常委、办公室主任的贾某（系王贤亲属）将50万元人民币退还给王贤。在2012年9月的干部调整过程中，肖某事前找到时任四子王旗旗委组织部长张某提名由王贤担任发展和改革局局长，张某同意后以组织部名义向常委会提名王贤为发展和改革局局长。2012年9月10日王贤被正式任命为四子王旗发展和改革局局长。
上述事实有以下公诉机关当庭出示的、经当庭质证的证据予以证实：
1．书证
常住人口基本信息、指定管辖文件、关于王贤等同志任免职的通知、王贤干部履历表、干部任免审批表、考察材料、公务员登记表、立案决定书、肖某任职情况说明；
2．证人证言
证人刘某证言证实，2011年8、9月份时，王贤向其借过20万元人民币。
证人金某证言证实，听说过王贤这个人，但在记忆中对不上是哪个人，我没有印象王贤是否去过我家，一般肖某在家时，如果有人来家中，我就回避了。
证人贾某证言证实，王贤的爱人是我的叔表侄女，在王贤任四子王旗发改局局长的过程中，我利用我工作上能常跟肖某接触的机会，在肖某面前推荐过王贤，之后王贤去的我办公室，跟我说拿些钱给肖某，让肖某在选拔四子王旗发改局局长的时候，优先考虑他，我跟王贤说你可以去，当时王贤跟我说想给肖某送50万元人民币。王贤送完钱之后告诉我说把50万元人民币送给肖某了，2011年王贤任发改局局长之前的一天，肖某把我叫到办公室，让我把一个黑色的包给王贤，肖某跟我说包里是王贤的东西，我认为应该是王贤送给肖某的钱，我跟肖某说你把这个东西留下，你不留王贤还得感谢你，肖某说不要。晚上我给王贤打电话让王贤去我家把包拿走了。
证人肖某证言证实，大概是2011年下半年，四子王旗发改委主任调离，所以这个职位空缺了，王贤当时是吉生太乡党委书记，他找到我和我提出想到发改委当主任，希望我能够重点考虑他，我当时和他说如果有可能我会重点考虑他。过了不长时间，一天晚上，王贤先给我打电话说来看我，之后来到我在四子王旗的宿舍，王贤拿着一个纸箱，用胶带缠着，说给我带点东西，之后他把箱子放下就走了，王贤走后我拆开箱子，看见里面装的全部是人民币，我数了一下，我现在记忆中不是50万就是60万，我看到这些钱后就想把这些钱给他退回去，后来我把这些钱装到一个手提包里，因为王贤拿来装钱的纸箱子在拆的过程中破损了。大约过了十天左右，我将装着这笔50万或60万的手提包拿到办公室，并将贾某叫来，我把手提包交给贾某，让贾某把手提包内这些钱给王贤退回去。
证人张某自述材料证实，2012年9月初，在人事调整酝酿期间，时任旗委书记肖某向我征求意见，提出发改局局长由王贤担任是否合适。并说王贤同志年轻、有能力，比较优秀，多年在基层乡岗位工作，有经验，如果没有意见就作为提名人选，由组织部提名，提交五人小组会研究，由于王贤同志时任吉生太镇党委书记，组织部门考核情况比较优秀，所以组织部将王贤作为拟任人选，提交五人小组会，经研究同意之后，提交旗委常委会研究，决定提名王贤同志为发改局长。
3．被告人的供述与辩解
2011年5月份四子王旗发改局局长位置空缺以来，我先后两次找过时任四子王旗旗委书记肖某，和他说我要当发改局局长，当时肖某没答应，我想他可能是需要我给他送钱，我也想给他送这个钱，在2011年10月份具体哪一天我忘了，我通过别人打听到肖某当时在呼和浩特市，我就带着之前准备好的50万元现金连夜从四子王旗赶到呼市，到呼和浩特市肖某财政厅家属楼的住所，肖某不在家，我在车里等的他，到了晚上十点多肖某回来之后我和他一起进楼道上了楼。当时肖某及其爱人都在，他爱人不长时间就回卧室了，我和肖某说我还是相当四子王旗发改委主任，并说了一些我的理由，当时肖某说这个会考虑的，我就将用买衣服的牛皮纸手提袋装着的50万放在肖某家门口并和肖某说这是我给你拿些钱，肖某推脱不要，我就借口和他说要在外面住店拿这么多钱不安全，先放到你这里，过三五天，肖某通过时任四子王旗旗委办公室主任贾某把我送给他的50万元退给我了。
上述证据均经当庭质证，来源合法，内容客观真实，与案件有关联，能够证明案件事实，可以作为定案依据，一审法院予以采信。关于行贿的地点，虽然被告人王贤的供述与肖某的证言不一致，但依据二人供述中相互印证的部分可以认定为是在肖某的住所。
原审法院认为，被告人王贤为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，数额达人民币50万元，情节严重，以上事实清楚，证据确实充分，其行为已构成行贿罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立。被告人王贤在被追诉前主动交代行贿行为，依法可以减轻处罚。依照《中华人民共和刑法》第三百八十九条、第三百九十条之规定，以被告人王贤犯行贿罪，判处有期徒刑三年。
宣判后，原审被告人王贤以”一审法院量刑过重”为由提出上诉，具体上诉理由为：1、行贿行为由于意志以外的原因没有完成，属于行贿未遂；2、具有自首情节，其如实交代犯罪事实。以上情节原审法院未予认定，系适用法律错误。请求二审法院查清案件事实，对原审被告人减轻、免除处罚。
原审被告人的辩护人辩护意见：1、上诉人王贤构成行贿罪，应属行贿未遂；2、上诉人有自首的法定减轻情节；3、上诉人认罪、悔罪，请求二审法院对上诉人减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与原审认定的事实和采信证据一致。足以认定。
本院认为，上诉人王贤为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，数额达到人民币50万元，情节严重，其行为已构成行贿罪。原审法院定罪准确。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，对于2015年10月31日以前实施的行贿罪，应适用旧法新解释，即适用1997年《中华人民共和国刑法》，故原审法院适用法律错误，应予纠正。上诉人王贤系在肖某交代上诉人王贤行贿线索，纪检部门向王贤核实有关情况时才如实陈述，并非主动投案；上诉人王贤向肖某提出请托事项并给付财物，行贿行为已完成，系既遂。故上诉人王贤及其辩护人关于自首和未遂的辩解和辩护意见无事实和法律依据，不予支持。鉴于上诉人王贤认罪、悔罪，且经四子王旗司法局调查评估，认为上诉人王贤适合社区矫正，故可对上诉人王贤适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，1997年《中华人民共和刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、撤销乌兰浩特市人民法院（2017）内2201刑初296号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）王贤犯行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长张健
审判员翁兴文
审判员于可欣
二〇一八年三月十二日
书记员李姗珊