湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂荆门中刑终字第00074号
原公诉机关湖北省沙洋县人民检察院。
上诉人（原审被告人）许建平，农民。因犯故意伤害罪于2006年7月1日被仙桃市人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2009年3月31日刑满释放。因本案于2014年4月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月14日被取保候审。现因涉嫌犯寻衅滋事罪被羁押于仙桃市看守所。
辩护人王义，湖北京中金律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）ＸＸ飞，农民。因犯故意伤害罪于2009年10月9日被汉江中级人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2010年6月9日刑满释放。因本案于2014年4月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月14日被取保候审。现因涉嫌犯寻衅滋事罪被羁押于仙桃市看守所。
上诉人（原审被告人）吴抗义，农民。因犯强奸罪于2005年被东莞市中级人民法院判处有期徒刑十年，2012年8月3日刑满释放。因本案于2014年4月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月14日被取保候审，2015年2月9日经沙洋县人民法院决定逮捕，同年3月27日由公安机关执行。现羁押于沙洋县看守所。
上诉人（原审被告人）赵高华，农民。因犯盗窃罪于2006年1月10日被汉川市人民法院判处有期徒刑一年，2006年9月19日刑满释放。因本案于2014年6月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月19日被取保候审。现因涉嫌犯寻衅滋事罪被羁押于仙桃市看守所。
上诉人（原审被告人）汪某，无固定职业。因本案于2014年4月15日被抓获，同年4月23日被刑事拘留，同年5月14日被取保候审。现在家。
上诉人（原审被告人）周某某，农民。因本案于2014年7月18日被取保候审。现在家。
原审被告人吴某某，个体工商户。因本案于2014年4月16日被取保候审，2015年2月9日经沙洋县人民法院决定逮捕，同年3月11日由公安机关执行，2015年4月28日经沙洋县人民法院决定取保候审。现在家。
沙洋县人民法院审理沙洋县人民检察院指控原审被告人许建平、ＸＸ飞、吴抗义、赵高华、吴某某、汪某、周某某犯开设赌场罪一案，于二〇一五年四月二十三日作出（2015）鄂沙洋县刑初字第00024号刑事判决。原审被告人许建平、ＸＸ飞、吴抗义、赵高华、汪某、周某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅案卷，讯问上诉人（原审被告人），听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
沙洋县人民法院判决认定：2014年4月，被告人许建平为开设赌场，先后将被告人赵高华、周某某、ＸＸ飞、汪某邀约在一起，并进行了相应的分工：许建平为赌场的组织者；赵高华负责赌具、记“宝单”的笔和纸、外围放哨等；周某某负责记账、管理赌场“抽头”、发放赌场人员的“工资”、“费用”等；ＸＸ飞负责赌场的“放码”（即发放高利贷）；汪某负责为赌场“看场子”（即维护赌场秩序）、接送赌客等。许建平通过姚某甲邀来被告人吴抗义负责赌场“掌宝”（即以摇骰子押单双赌博）；通过他人联系被告人吴某某负责安排赌场的场地、准备桌椅、安排放哨等。4月11日至14日，被告人吴某某在荆门市屈家岭管理区庄屋岭队陈某戊住房旁的工棚里安排好赌场场地后，被告人许建平等人按照分工组织赌客到该处赌博，共抽头渔利10.2万元，被告人吴某某得到好处费7.2万元。2014年4月15日，被告人吴某某在屈家岭原蔡垱办事处院内安排好赌场场地后，被告人许建平等人组织刘某丙、刘某丁、吴某乙、谢某甲、邓某甲、曾政、王某戊、王某丙等几十人参与赌博。17时许，在荆门市公安局的指令下，沙洋县公安局民警在该处将被告人许建平、ＸＸ飞、汪某、吴某某、吴抗义抓获，现场查获赌资735320元、赌具骰子10颗、盖子、盘子2副、记账单2本、点钞机2台等物品。被告人赵高华从现场逃走后，于2014年6月4日被仙桃市公安局杨林尾水陆派出所民警抓获。被告人周某某从现场逃走后，于2014年7月18日到沙洋县公安局投案。
案发后，公安机关扣押吴某某5.4万元、许建平40万元、赵高华2万元、周某某1万元。
原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
（1）受案登记表，证实该案的来源及受理情况。
（2）现场方位图及现场照片，证实赌博现场的情况。
（3）指认现场照片，证实赌博放哨的地点。
（4）物证沙洋县公安局于2014年4月15日17时左右在荆门市屈家岭管理区原蔡垱办事处会议室内查获并扣押的赌资合计人民币735320元，骰子10颗，盖子、盘子2副，记账本2本，点钞机2台等物，证实了本案作案工具及赌资情况。
（5）证人邓某某证实：2014年4月15日其在荆门市屈家岭管理区一个挂信访接待办牌子的院子里参与赌博，其在赌场内“放码”，赌场内参与赌博的有八九十人，100元起下注，上不封顶。
（6）证人陈某丙证实：2014年4月15日下午，其在荆门市屈家岭原蔡垱办事处院子里的赌场帮妻子许某某卖零食，现场有上百人在里面以摇骰子、猜单双的方式赌博。
（7）证人许某某证实：2014年4月15日下午，其在许建平的赌场内卖零食，现场有上百人在里面以摇骰子、猜单双的方式赌博。
（8）证人刘双证实：其主要是驾车向许建平的赌场送人，许建平每天付给其300元的报酬。
（9）证人晏某证实：在荆门市屈家岭原蔡垱办事处院子里开设赌场的赌博公司负责人是许建平，成员有赵高华、周某某、ＸＸ飞、汪某等人，该赌博公司在此地开设赌场四天，其负责在该赌场内帮ＸＸ飞保管钱包。
（10）证人杨某某、张某甲证实：自己曾开车向荆门市屈家岭原蔡垱办事处院子里许建平的赌场送人赌博。
（11）证人陈某丁证实：2014年4月11日至15日期间，其根据吴某某的安排，向许建平位于荆门市屈家岭原蔡垱办事处院子等处的赌场运送过桌椅，并安排了黄某某放哨。
（12）证人林某某证实：2014年4月11日，吴某某接到许建平要求找赌博场地的电话后，即安排其放哨及摆放桌椅。许建平等人先是在屈家岭一个鱼棚子处设赌场，15日移到了屈家岭原蔡垱办事处院子里。赌场内每场都有90人左右参赌，每次吴某某给其200元好处费。
（13）证人赵某某证实：2014年4月13日开始，其受林某某之邀在荆门市屈家岭一个鱼棚子赌场、原蔡垱办事处院内赌场的外围放哨，赌场负责的是吴某某，每场其得小费200元。
（14）证人方某某证实：2014年4月11日开始，其在屈家岭一个鱼棚子、原蔡垱办事处院内的赌场的外围放哨及帮忙拿验钞机、铁皮箱，至15日其共得600元小费，都是吴某某给的。赌场内每次参赌的人有几十个，都是100元开始下注。
（15）证人张某乙证实：2014年4月15日其刚将方某甲、赵某某送到荆门市屈家岭原蔡垱办事处院子里的赌场，便被抓获。
（16）证人黄某某证实：2014年4月13日开始，其受陈某丁的安排在荆门市屈家岭一个桥边路口及原蔡垱办事处院子外为赌场放哨，并获小费300元。
（17）证人董水平证实：2014年4月13日开始，吴抗义安排其在荆门市屈家岭一个鱼棚和原蔡垱办事处院子里的赌场帮忙看着赌桌上的钱，怕别人多拿了。其共得到400元工资。
（18）证人王某丁证实：2014年4月14日，其受董水平之邀到荆门市屈家岭一个临时工棚和原蔡垱办事处院子里的赌场帮忙看场子，怕别人混钱。每次参赌的人都有几十个。
（19）证人姚某甲证实：2014年3月份的一天，许建平称想开赌场，但没有“老爷”摇宝，其就帮助联系了“皇帝公司”的人来做“老爷”，许的赌场是从4月11日开始搞的，直到15日被抓。许建平每天支付其300-500元工资。
（20）证人陈某戊证实：2014年4月11日上午，吴某某让其帮忙联系场地，进行摇骰子赌博，其就将住房旁的工棚租给吴某某，每天200元。陈某丁将桌椅等物搬到棚子里后，2014年4月11日至14日连赌了四天。
（21）证人田某某证实：其在荆门市屈家岭原蔡垱办事处院子里居住，2014年4月15日，吴某某借用这个院子开赌场，摇骰子赌博，每天给其200元好处费。当天下午就有赌博的人来赌博，结果被公安干警抓获了。
（22）证人吴某丁、吴某丙、刘某戊、凌某某、马某某、肖某、刘某己证实：2014年4月13日至15日，自己曾开车载人到屈家岭管理区一个鱼池棚赌场、屈家岭管理区蔡垱办事处院子里的赌场里赌博。
（23）证人梁某某证实：2014年4月15日中午12点多钟，其按照赵高华的要求，将赵高华送到屈家岭蔡垱办事处，到了之后发现此处是一个赌场。
（24）证人杜某甲、刘某丙、刘某丁、吴某乙、曾政、王某戊、万某某、肖某甲、唐某某、徐某某、彭某丙、刘某庚、马某甲、陈某辛、许某乙、陈某辛、刘某壬、田某甲、郭某甲、付某某、王某庚、张某丁、张某丙、廖某某、龚某某、黄某甲、刘某辛、王某己证实：2014年4月15日下午4点多钟，上述人员在荆门市屈家岭管理区原蔡垱办事处的会议室内以摇骰子、押单双的方式赌博，赌场有近百人。
（25）证人谢某甲证实：2014年4月15日，其在荆门市屈家岭管理区原蔡垱办事处的会议室内以摇骰子、押单双的方式赌博，赌场有一百多人。2014年4月13日、14日，其还在一个河边的鱼池旁边的棚子里参赌，赌场也是许建平、赵高华等人组织的。
（26）证人邓某甲证实：2014年4月14日下午4点多钟，其在一个废旧工棚里参赌，赢了200元。2014年4月15日，其又到荆门市屈家岭管理区原蔡垱办事处的院内赌博。
（27）证人王某丙证实：2014年4月15日，其开车将邓某某送到屈家岭的一个院子里，邓某某在赌场“放码”（借高息）。
（28）证人王某乙证实：2014年4月11日下午，振红约其在五三农场一个村庄内摇骰子赌博，其输了5000元。2014年4月15日下午，其坐谢某甲的轿车到五三农场的一个院子里赌博，在里面的一个平房里有三四十人在摇骰子赌博，其掏了1000元下注，后被抓获。
（29）证人金某某证实：其于2014年4月11日至14日在屈家岭蔡垱办事处一个鱼池旁边的活动板房内赌博，15日在屈家岭蔡垱办事处院子里的会议室赌博。赌场从每天下午3点多开到6点多，每场参赌的人员从六七十人到一百多人不等，方式是摇骰子、押单双，其第一次输了6至7万元，第二次赢了2万元，第三次输了10万元，第四次输了2万元。4月11日，其向ＸＸ飞借过高利贷10万元，4月13日借了15万元。赌场是许建平组织的，其也是许建平喊去的。
（30）证人杜某某、龚某某证实：2014年4月15日下午3点多钟，其在五三农场一个平房里找人，里面有几十人以摇骰子、猜单双的方式进行赌博。
（31）证人陈某乙证实：2014年4月15日下午4点多钟，其在屈家岭蔡垱办事处一个会议室里看别人赌博，方式是摇骰子、猜单双，现场有一百多人在里面以此方式赌博。
（32）证人向某、卢某、刘某乙、王某甲、彭某甲、陈某甲、何某某、谢某某证实：2014年4月15日下午，其在屈家岭一个院子的赌场里混“片子钱”（奖金），现场有一百多人在里面以摇骰子、猜单双的方式赌博。
（33）证人荣某证实：2014年4月14日下午4点多钟，其在五三农场一个废旧工棚的赌场混钱（奖金），现场有八十多人在里面以摇骰子、猜单双的方式赌博。2014年4月15日下午，其在五三农场一个院内的赌场混钱（奖金），现场有一百多人在里面以摇骰子、猜单双的方式赌博。
（34）证人吴某甲证实：2014年4月15日，其接到梁某甲的电话，称荆门有个赌场，让其去抬庄。当日下午，其乘坐小轿车到屈家岭管理区的一个院内，里面有一百多人以摇骰子、押单双的方式赌博，一百元起下注。
（35）证人李某乙、谭某某、彭某乙、彭某某证实：2014年4月15日下午，其与20余人乘车到屈家岭一个赌场准备混奖金，现场的屋内有很多人赌博。
（36）证人王某某证实：2014年4月11日，“王姐”对其说欠其钱的陶某在五三的赌场上玩，2014年4月15日，其和20多人坐一辆白色的车到五三农场的一个大院子里，里面有一百多人以摇骰子、押单双的方式赌博。
（37）证人王某某、沈某某、郑某某、张某、郭某某、刘某、胡某某、姚某某、陈某某、李某甲、李某某、罗某某证实：2014年4月15日下午，其来到五三农场的一个院子里，院子里的房子里已经有一百多人以摇骰子、押单双的方式在赌博了，自己没有下注。
（38）证人熊某某证实：2014年4月15日下午，其坐依维柯车到赌场上去找张某戊，在屈家岭原来的蔡垱办事处院子里面，有一个大屋子，里面有一百多人在以摇骰子、押单双的方式赌博。
（39）证人刘某甲、许某甲证实：2014年4月15日下午，其来到了五三农场的一个院子里，里面有间屋子，屋内有一百多人用二颗麻将骰子猜单双的方式赌博，最少一次下一百元，最多的有下几万的。
（40）证人陈某己证实：2014年4月12日，其听李某丙说“华阳”在屈家岭“开课”，让其有时间去玩。2014年4月15日，其乘坐李某丙的越野车来到屈家岭的赌场，其只是来混点费用，凑人数，没有参与赌博。
（41）湖北省代收罚没收入票据，证实公安机关缴获涉案无主赌资711420元，吴某某缴款5.4万元，许建平缴款40万元，赵高华缴款2万元、周某某缴款1万元。
（42）湖北省汉川市人民法院刑事判决书、湖北省沙洋汉津监狱、仙桃市看守所释放证明书，证实ＸＸ飞曾因犯故意伤害罪于2009年10月9日被汉江中级人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2010年6月9日刑满释放；许建平曾因犯故意伤害罪于2006年7月1日被仙桃市人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2009年3月31日刑满释放；吴抗义曾因犯强奸罪于2005年被东莞市中级人民法院判处有期徒刑十年，2012年8月3日刑满释放；赵高华曾因犯盗窃罪于2006年1月10日被汉川市人民法院判处有期徒刑一年，2006年9月19日刑满释放。
（43）沙洋县公安局治安大队的案件揭发及办理经过，证实案件的办理及对本案参赌人员的处理情况。
（44）沙洋县公安局治安管理大队、仙桃市公安局杨林尾水陆派出所出具的归案说明，证实被告人许建平、ＸＸ飞、吴抗义、吴某某、汪某，赵高华被抓获归案及周某某自动投案的情况。
（45）扣押、收缴物品清单，证实公安机关在办理此案时扣押、收缴赌资、赌博工具的情况。
（46）被告人身份信息表，证实了七被告人的身份情况。
（47）七被告人对上述事实予以供述。
沙洋县人民法院认为，被告人许建平、ＸＸ飞、吴抗义、赵高华、吴某某、汪某、周某某以营利为目的，为他人赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具等，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人ＸＸ飞、吴抗义在有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人许建平、赵高华曾因故意犯罪受过刑事处罚，系有前科，应酌情从重处罚。被告人许建平、赵高华、ＸＸ飞、汪某、吴某某、吴抗义归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，可以对其从轻处罚。被告人周某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以对其从轻或减轻处罚。被告人吴某某、汪某、周某某有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪危险，且有荆门市屈家岭管理区司法局、仙桃市社区矫正工作管理局出具的社会调查报告，同意对被告人吴某某、汪某、周某某实施社区矫正并建议对其适用非监禁刑。结合本案的实际情况，根据被告人的犯罪事实、情节、性质和悔罪表现，以及其行为对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人许建平犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币90000元；被告人ＸＸ飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币50000元；被告人吴抗义犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币50000元；被告人赵高华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币50000元；被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币50000元；被告人汪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币50000元；被告人周某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币50000元。二、被告人吴某某的违法所得72000元、许建平的违法所得30000元予以追缴。
原审被告人许建平及其辩护人提出：1、上诉人许建平开设赌场的行为不构成“情节严重”；2、原判量刑过重，判处罚金不当。
原审被告人ＸＸ飞上诉提出：1、其只是在赌场“放码”，其行为不构成犯罪；2、其应认定为从犯，且认罪、悔罪态度较好，原判对其量刑过重。
原审被告人吴抗义上诉提出：其行为不构成开设赌场罪。
原审被告人赵高华、周某某、汪某上诉提出：原判量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定事实所采信的证据，经一审庭审质证、认证，二审审查、核实，其来源合法、有效，所证内容客观、真实，能够充分证明案件事实，本院依法予以确认。
关于上诉人许建平及其辩护人提出“上诉人许建平开设赌场的行为不构成‘情节严重’”的上诉意见及辩护理由。经审查，上诉人许建平于2014年4月11日至15日组织ＸＸ飞、赵高华等多人开设赌场，采取“抽头”渔利的方式营利10.2万元。2014年4月11日至14日，每日参赌人员少则40余人，多则近百人；每日涉案赌资少则30余万，多则60余万。2014年4月15日，公安机关在现场抓获参赌人员80余人，查获赌资735320元。综上，上诉人许建平组织多人开设赌场，该赌场组织较严密，成员分工明确，参赌人数众多，涉案赌资及“抽头”渔利数额大，一审法院将其行为认定为“情节严重”并无不当。故上诉人许建平及其辩护人提出的该上诉意见及辩护理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人ＸＸ飞提出“其只是在赌场“放码”，其行为不构成犯罪”的上诉理由。经审查，根据上诉人许建平、赵高华、周某某及ＸＸ飞本人在侦查阶段的供述，上诉人ＸＸ飞经许建平组织，在赌场中主要负责“放码”、看管“皇帝”公司“抽头”等，许建平每场发给其300元报酬。上诉人ＸＸ飞伙同他人开设赌场的主观故意明显，客观上也实施了与许建平等人一道开设赌场的行为，其行为符合开设赌场罪的构成要件，依法应当以开设赌场罪定罪处罚。故上诉人ＸＸ飞提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人ＸＸ飞提出“其应认定为从犯，且认罪、悔罪态度较好，原判对其量刑过重”的上诉理由。经审查，上诉人ＸＸ飞经许建平组织，伙同他人开设赌场，在赌场中负责“放码”、看管“皇帝”公司“抽头”等，其在赌场中职责明确，对赌场的运作起到了重要作用，不宜认定为从犯。故上诉人提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人吴抗义提出“其行为不构成开设赌场罪”的上诉理由。经审查，上诉人吴抗义经他人邀约，主动到许建平等人开设的赌场“掌宝”，对赌场的运作起着至关重要的作用。其伙同他人开设赌场的主观故意明显，客观上也实施了开设赌场的行为，依法应当以开设赌场罪定罪处罚。故上诉人提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人许建平及其辩护人提出“原判量刑过重，判处罚金不当”，上诉人赵高华、周某某、汪某提出“原判量刑过重”的上诉意见及辩护理由。经审查，原判根据四上诉人的犯罪情节及悔罪表现，依法对许建平、赵高华、汪某分别在法定刑幅度内处刑，对周某某在法定刑幅度以下处刑，并依法对四被告人分别判处罚金，量刑及罚金判处并无不当。故四上诉人及辩护人提出的该上诉意见及辩护理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人许建平、ＸＸ飞、吴抗义、赵高华、汪某、周某某以及原审被告人吴某某以营利为目的，为他人赌博提供场所并设定赌博方式、提供赌具等，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人ＸＸ飞、吴抗义在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人许建平、赵高华曾因故意犯罪受过刑事处罚，有前科，应酌情从重处罚。上诉人许建平、赵高华、ＸＸ飞、汪某、吴抗义以及原审被告人吴某某归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。上诉人周某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 纯
审 判 员 水 双
代理审判员 袁达成
二〇一五年七月十三日
书 记 员 曹 川