湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂12民终199号上诉人（原审被告）：陈某某。委托代理人：龙宗柱，嘉鱼县牌洲湾法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘某某。委托代理人：杨燕楼，湖北南嘉律师事务所律师。上诉人陈某某因与被上诉人刘某某离婚纠纷一案，不服湖北省嘉鱼县人民法院（2015）鄂嘉鱼民初字第01096号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审认定，原、被告于2004年4月经他人介绍相识恋爱，同年12月7日在嘉鱼县民政局婚姻登记机关办理结婚登记并领取结婚证，随后举行婚礼。2005年10月26日生育一子，取名陈某甲。原、被告婚前感情一般，婚后共同生活期间因性格不合，时常为家庭琐事发生争吵。小孩出生后，为了改善家庭经济状况，被告只身外出务工，原告在家照顾子女，期间由于被告赌博及买彩票的事情二人经常发生争吵乃至打架。2013年春节期间，被告打工归来，原、被告再次因家庭经济问题发生争执，导致家庭矛盾不断，二人从此开始分居生活至今。期间，陈某甲一直和原告一起生活，由其监护。为此，原告诉至原审法院要求与被告离婚，婚生子陈某甲由原告抚养，被告每月承担抚养费500元，婚后共同财产平均分割。原审另查明，原告的婚前陪嫁财产有棉絮若干（该财产已由原告拿回娘家），被告的婚前财产有组合衣柜一套、席梦思床一张。原、被告婚后财产有：太阳能热水器一台、空调一台、抽油烟机一台、二手电动车一台、冰箱一台、小天鹅洗衣机一台及日常生活用品等，另外二人将原有的房屋重新翻修增加了一层住房及一层隔热层，另外新建了一个车库、一个厨房，并打了围墙。在庭审过程中，双方当事人均表示已无和好可能，同意离婚，只是在财产分割及子女抚养问题上未达成一致意见，故调解不成。庭审中法院向陈某甲进行了询问，征求了陈某甲的意见，陈某甲明确表示愿意跟随其母亲（即原告）共同生活。原审认为：原、被告双方因性格不合，婚后常为家庭琐事发生争吵，矛盾日益增多，致使感情不和，分居达两年之久，彼此又缺乏必要的沟通与交流，导致夫妻感情破裂，且双方均表示已无和好可能，均同意离婚，故对原告要求离婚的请求予以支持。陈某甲于2005年10月26日出生，现已年满十周岁，有一定的表达能力，庭审中向其进行了询问，征求了陈某甲的意见，陈某甲明确表示愿意跟随其母亲（即原告）共同生活，出于对小孩成长、教育的角度出发，陈某甲由原告抚养较为有利，其抚养费应根据当地实地生活水平计算，一方支付500元的抚养费基本以支付小孩必须的日常生活开支，故由被告每月承担小孩抚养费500元，直至小孩年满十八周岁止。关于原、被告婚后的共同财产问题，庭审中原告表示房屋翻修花费6万元，被告表示花费4—5万元，由于该房屋属于农村房屋，无房产证，也未进行价格评估，按原、被告双方价格的中间值5万元计算，原、被告各应得2.5万元，该房屋属于被告双亲的遗产，由被告所得较合适，原、被告新建部分财产由被告返还原告2.5万元；婚后共同购买的财产原告表示只要洗衣机及冰箱，应利于小孩读书所用，其余财产均归被告所有，原告的意见是出于对照顾小孩的考虑，应予以采纳。原、被告的婚前各自财产归各自所有。关于被告辩称中要求原告返还5万元的抗辩意见，被告在本案审理过程中即没有提供任何相关证据，也没有得到原告的认可，故对被告的这一抗辩意见不予采纳。故此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、准予原告刘某某与被告陈某某离婚；二、原、被告的婚生子陈某甲由原告刘某某抚养，被告陈某某自2016年元月起每月支付小孩抚养费500元，该款定于每年的12月30日前一次性支付6000元，直至小孩年满十八周岁止，小孩年满十八周岁后随父随母由其自主；三、原、被告婚前各自财产归各自所有（原、被告婚前财产详见查明事实部分）；四、原、被告的婚后共同财产除洗衣机、冰箱归原告刘某某所有外，其余共同财产均归被告陈某某所有（婚后共同财产详见查明事实部分）；五、由被告陈某某自本判决生效之日起十日内一次性给付原告刘某某房屋折价款2.5万元。案件受理费200元由原告刘某某负担。陈某某不服原审判决，上诉提出：一、原审判决认定事实不清，2004年上半年上诉人与被上诉人经人介绍建立恋爱关系，同年12月7日在嘉鱼县民政局婚姻登记处领取了结婚证并举行了婚礼，2005年10月26日孩子陈某甲出生。十余年来，上诉人的劳动成果都交给了被上诉人，上诉人隐瞒了财产后为达个人目的起诉离婚。二、原审判决认定“原、被告双方性格不合，分居达两年之久，彼此又缺乏必要的沟通和交流，致使感情不合。分居达两年之久且双方均表示已无和好可能，均同意离婚”是错误的。在开庭审理时，上诉人并未同意离婚，上诉人与被上诉人也未分居两年之久。三、原审判决认定房屋“按原、被告双方价格的中间值5万元计算，原、被告各应得2.5万元”错误。该房屋是上诉人父亲的房屋，整个房屋的价值没有6万元，翻修部分的价值为5万元没有经过价格评估，与事实不符。且该房屋没有房产证，原审法院不应将该房屋作为夫妻共同财产予以分割并判决上诉人一次性给付被上诉人房屋折价款2.5万元。四、孩子陈某甲应归上诉人抚养。综上，请求二审法院撤销原审判决，作出公正处理。被上诉人刘某某答辩称：一、上诉人有赌博的恶习，长期痴迷于买彩票，且不听答辩人的规劝，拒绝悔改，这是造成双方感情破裂的主要原因。二、上诉人在原审庭审时承认，双方因感情不和已分居已达两年，在做和好工作不成的情况下，审判人员再三询问其是否接受调解离婚时，其明确表示同意，上诉人的行为已构成自认，现上诉称没有同意过离婚，无依据支持。三、上诉人与被上诉人结婚时，房屋是两间一层的平房。2006年双方投资30000万元在平房上加盖了两层，2012年又建了一个厨房，一个车库，又花费了30000元。即使一层平房是上诉人父亲的，也不能改变加层及扩建的价值部分属于夫妻共同财产。原审庭审时上诉人说两次房屋改建共投资了四五万元，原审判决取中间值，认定两次投资五万元是正确的，且上诉人并未提出评估申请。四、2012年11月，上诉人的父亲因中风住院，当时房屋扩建正在进行中，住院期间，答辩人有上诉人父亲的5000元的存折和4000元现金，这些钱都用于了购买建筑材料、支付工钱等生活开支，没有剩余。上诉人的父亲出院后，农村合作医疗报销的15000多元，还了医院护士担保的5000元之后，剩余的钱支付了建筑材料款，不存在隐瞒共同财产。一审法院判决正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉。经二审审理后查明的事实与原审认定的事实一致。另查明：嘉鱼县人民法院向刘某某送达（2015）鄂嘉鱼民初字第01096号民事判决后，刘某某于2016年1月6日向嘉鱼县人民法院出具承诺书，承诺“该判决内容要求被告给付我2.5万元房屋折价款我表示放弃，不要求被告支付该款，也不要求法院执行”。本案争议的焦点为：1.原审判决准予刘某某与陈某某离婚是否正确。2.刘某某与陈某某的婚生子应由谁抚养。3.陈某某是否应一次性给付刘某某房屋折价款2.5万元。本院认为：1.关于原审判决陈某某与刘某某离婚是否正确的问题。夫妻感情是否破裂是判断应否离婚的主要标准。《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款规定：“人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚……（四）因感情不和分居满二年的”，本案中，陈某某与刘某某虽然婚后共同生活多年，但夫妻之间聚少离多，且常因家庭琐事发生争吵，双方于2013年1月开始分居至今。上诉人陈某某在2015年12月8日原审庭审时多次陈述：“从2013年元月开始矛盾加大后才开始分居的，我每次回来原告就回娘家”，“我们性格不合”，“没有和好可能”，“同意调解离婚”，原审法院对双方做调解和好工作无望后，根据双方分居已达两年以上的事实，认定双方夫妻感情确已破裂，判决准予离婚符合法律的规定，本院继续予以确认。陈某某的提出并未同意离婚，也未分居两年之久的上诉请求缺乏事实依据和法律依据，本院不予采信。2.陈某某与刘某某的婚生子陈某甲一直与刘某某共同生活，现刘某某为陈某甲在嘉鱼县外国语学校读书，在学校附近租房居住。从双方的实际情况出发，刘某某抚养陈某甲的条件优于陈某某。陈某甲已年满十周岁，其在原审庭审时，又明确表示愿意随其母亲共同生活。因陈某甲的生活学习环境已相对稳定，贸然变更不利于其稳定的学习生活状态，且上诉人陈某某未提供陈某甲与其共同生活优于与刘某某共同生活的事实和理由，原审判决陈某甲由刘某某抚养至成年并无不当。陈某某提出陈某甲应由其抚养的请求，本院不予支持。3.上诉人诉称房屋翻修部分价值5万元与事实不符，未进行价格评估，因本案一审、二审过程中，上诉人均未提出房屋价格评估申请，且该房屋位于农村，无房屋所有权证。原审判决根据陈某某、刘某某庭审时的陈述，“房屋扩建部分大约花了4-5万元”，“觉得大约用了4-5万元的费用”，“扩建都是我经手的，共计花费了6万元”，取中间值5万元计算该房屋的价值较为合理。陈某某上诉称刘某某隐瞒财产未提供证据予以证明，且刘某某在原审判决送达后自愿放弃了陈某某支付该房屋一半价值折价款的权利请求，减轻了陈某某支付分割夫妻共同财产的经济负担，本院从尊重当事人的意思自治原则出发，予以准许。原审可在执行中一并予以考虑，二审不宜对原审判决判项进行调整。陈某某的这一上诉理由，本院亦不予采信。综上，上诉人陈某某的上诉请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人陈某某负担。本判决为终审判决。审判长 赵 斌审判员 王凯群审判员 李 伟二〇一六年五月二十日书记员 蒋 昊附：相关法律条文《中华人民共和国婚姻法》第三十二条人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（四）因感情不和分居满二年的；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；