湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）长中刑二终字第00606号
原公诉机关浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱某某，因寻衅滋事、行凶伤人，于1991年8月17日被劳动教养三年；因犯诈骗罪，于2002年9月22日被判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年5月7日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
上诉人（原审被告人）邱某甲，因赌博，于1991年被治安拘留15日；因诈骗，于1994年被劳动教养二年；因诈骗，于2000年10月被治安拘留7日；因犯诈骗罪，于2001年5月被判处有期徒刑一年；因诈骗，于2002年11月7日被决定劳动教养三年；因赌博，于2006年8月3日被决定劳动教养二年。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年5月7日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
上诉人（原审被告人）吴某某，因犯妨害公务罪，于1991年3月被判处有期徒刑一年；因诈骗，于2000年7月3日被决定劳动教养一年；因诈骗，于2001年9月24日被决定劳动教养三年。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年5月7日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
原审被告人张某某，因吸毒，于2009年10月16日被行政拘留十五日；因吸毒，于2009年10月31日被决定强制戒毒二年。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年5月7日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
原审被告人杨某某，因犯抢劫罪，于1992年5月被判处有期徒刑五年；因犯贩卖毒品罪，于1997年6月被判处有期徒刑五年六个月；因诈骗，于2002年被决定劳动教养三年；因吸毒，于2005年3月被决定强制戒毒三个月；因犯贩卖毒品罪，于2005年8月被判处有期徒刑二年六个月。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年5月7日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
原审被告人陶某某，因诈骗，于2001年9月被决定劳动教养二年。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年5月7日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
原审被告人张某甲，因涉嫌诈骗犯罪，于2014年5月7日被刑事拘留，同月15日被取保候审。
浏阳市人民法院审理浏阳市人民检察院指控原审被告人邱某某、邱某甲、吴某某、张某某、杨某某、陶某某、张某甲犯诈骗罪一案，于2014年8月15日作出（2014）浏刑初字第632号刑事判决。原审被告人邱某某、邱某甲、吴某某不服，提出上诉。本院于2014年9月1日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年1月份以来，被告人邱某某、邱某甲、吴某某、张某某、杨某某、陶某某、张某甲七人，分工协作，相互配合，多次在浏阳市各线路的中巴客车上，采取以扑克牌玩“美女过江”（一种3张扑克猜其中一张红牌的赌博）的欺诈方式骗取乘客钱财。具体由被告人邱某某邀集，被告人邱某甲在中巴客车上发牌、控牌玩“美女过江”，被告人邱某某、吴某某、陶某某、杨某某、张某某随车配合，或押注带“笼子”，或劝乘客参赌，或照住观察，被告人张某甲则驾车接送并随中巴客车接应。所骗取的钱款除支付被告人张某甲每天400元的“租车费”外，其余由6被告人平分，共计实施诈骗六次，骗得人民币现金8500元。具体情况分述如下：
1、2014年1月29日上午，被告人张某甲驾驶面的搭载被告人邱某某、邱某甲、吴某某、张某某、杨某某、陶某某6人窜至浏阳市淳口镇伺机实施诈骗。在106国道蕉溪乡卫生院附近路段，邱某某等6被告人窜上一辆由沙市镇开往浏阳市城区的中巴客车，被告人张某甲驾车在中巴客车后接应，由被告人邱某甲玩“美女过江”，其他被告人配合，引诱乘客陈某某参赌押注，骗得陈某某现金人民币1200元。
2、2014年3月16日上午，7被告人以上述同样的方式窜至浏阳市淳口镇，除被告人张某甲驾车接应外，其余6被告人窜上一辆由沙市镇开往浏阳市城区的中巴客车，当车行驶至蕉溪岭路段时，引诱乘客黎某某、武某某参赌押注，分别骗得黎某某、武某某现金人民币1200元和200元。
3、2014年4月上旬的一天，7被告人以上述同样的方式，窜至浏阳市城区，除被告人张某甲驾车接应外，其余6被告人窜上一辆由城区开往浏阳市文家市镇的中巴客车，当车行驶至牛石岭路段时，引诱乘客余某某、刘某某夫妇参赌押注，分别骗得余某某、刘某某现金人民币900元和300元。
4、2014年4月9日上午，7被告人以上述同样的方式，窜至浏阳市镇头镇，除被告人张某甲驾车接应外，其余6被告人在跃龙集镇窜上一辆由镇头镇开往浏阳市城区的中巴客车，引诱乘客李某某参赌押注，骗得李某某现金人民币3100元。
5、2014年4月中、上旬的一天，7被告人以上述同样的方式，窜至浏阳市城区，除被告人张某甲驾车接应外，其余6被告人窜上一辆由城区开往浏阳市文家市镇的中巴客车，当车行驶至牛石岭路段时，引诱乘客黎某参赌押注，骗得黎某现金人民币400元。
6、2014年4月26日上午，7被告人以上述同样的方式，窜至浏阳市城区汽车南站，除被告人张某甲驾车接应外，其余6被告人窜上一辆由城区开往浏阳市文家市镇的中巴客车，当车行驶至杨家收费站路段后，引诱乘客蔺某某参赌押注，骗得蔺某某现金人民币1200元。
2014年5月7日上午，被告人张某甲驾驶面的车搭载被告人邱某某、邱某甲、吴某某、张某某、杨某某、陶某某6人前往浏阳市古港镇欲继续实施诈骗，途径溪江乡路段时被公安机关抓获，如实供述了上述诈骗事实。公安机关通过走访及相关报案材料，查实上述被骗乘客被骗的经过。案发后，被告人张某甲退缴赃款5000元，由公安机关按照比例发还被骗乘客。
此外，经进行社情民意及监管环境考察，被告人张某甲所在当地基层组织均证实其平时表现较好，对其具有监管帮教条件。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人陈某某、黎某某、武某某、余某某、刘某某、黎某、蔺某某、李某某的陈述，证人蔺某甲的证言，受案登记表，立案决定书，到案经过，办案说明，辨认笔录，扣押、发还清单，领条，劳动教养决定书，强制隔离戒毒决定书，公安行政处罚决定书，刑事判决书，调查评估意见书，被告人邱某某、邱某甲、吴某某、张某某、杨某某、陶某某、张某甲的户籍及现实表现证明、供述等证据。
原审法院认为，被告人邱某某、邱某甲、吴某某、张某某、杨某某、陶某某、张某甲以非法占有为目的，以赌博为幌子，骗取他人钱财，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，7被告人系共同犯罪，在共同犯罪中，7被告人分工协作，互相配合，均起主要作用，均系主犯。7被告人归案后如实供述了自己的罪行，均可以从轻处罚。但被告人邱某某、邱某甲、吴某某、杨某某有前科劣迹，被告人张某某、陶某某有劣迹，均可以酌情从重处罚。被告人张某甲退缴了赃款，可以对被告人张某甲酌情从轻处罚。被告人张某甲所在基层组织均证实对其具有帮教条件，可对被告人张某甲适用缓刑，并责令被告人张某甲接受社区矫正，服从其所在村委会矫正组织的管理教育。据此，对被告人邱某某、邱某甲、吴某某、张某某、杨某某、陶某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款之规定；对被告人张某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，原审判决：被告人邱某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。被告人邱某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。被告人张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。被告人陶某某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。被告人张某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
原审被告人邱某某上诉称：原审判决量刑过重，请求对其从轻改判。
原审被告人邱某甲上诉称：原审判决量刑过重，请求对其从轻改判。
原审被告人吴某某上诉称：原审判决量刑过重，请求对其从轻改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人邱某某、邱某甲、吴某某、原审被告人张某某、杨某某、陶某某、张某甲共同诈骗他人财物的事实清楚，本院予以确认。
上述事实有经过一审庭审质证并查证属实的证据予以证明：
1、被害人陈某某的陈述及辨认笔录，证明2014年1月29日上午，其乘坐沙市镇开往浏阳市城区的中巴客车。当车行驶至蕉溪乡卫生院附近路段时，上来6名男子，其中一名男子邀集玩三张牌中猜红牌的扑克游戏，另外几名男子参与。在其中一名男子的鼓动下，其参与押注，陆续输掉1200元。其识破男子的手段后，6名男子强行下车离开。后其依法辨认出邱某甲、吴某某、陶某某、杨某某即为当时玩牌的人。
2、被害人黎某某的陈述及辨认笔录，证明2014年3月16日上午，其乘坐沙市镇开往浏阳市城区的中巴客车。当车行驶至蕉溪岭时，有数名男子在车上玩三张牌中猜红牌的扑克游戏，其上前观看，觉得好玩遂参与押注，后陆续输掉1200元，另外一名乘客输掉200元。后玩牌的人分别在不同的地段下车。后其依法辨认出吴某某、陶某某、杨某某、邱某甲、张某某即为当时玩牌的人。
3、被害人武某某的陈述，证明2014年3月16日上午，其乘坐沙市镇开往浏阳市城区的中巴客车。后有数名男子在车上玩三张牌中猜红牌的扑克游戏，其上前观看，在旁边一男子的劝说下参与押注，后输掉200元。其他玩牌的人分别在不同的地段下车。
4、被害人余某某、刘某某的陈述及辨认笔录，证明2014年4月上旬的一天，余某某和其丈夫刘某某乘坐浏阳城区开往文家市镇的中巴客车。后车上一名男子邀集玩三张牌中猜红牌的扑克游戏，几名男子陆续参与后大多数能赢钱。余某某和刘某某在旁人劝说下也参与押注，结果余某某输掉900元，刘某某输掉300元。玩牌的6名男子下车后，有乘客告知余某某和刘某某那伙人是在耍手法骗钱，两人才意识到被骗。后余某某依法辨认出吴某某、邱某甲、邱某某即为当时玩牌的人。
5、被害人李某某的陈述及辨认笔录，证明2014年4月9日上午，其乘坐镇头镇开往浏阳市城区的中巴客车。当车行驶至跃龙集镇时，5、6个男子上车并玩三张牌中猜红牌的扑克游戏。其上前观看，在旁人的劝说下也参与押注，后陆续输掉3100元。玩牌的数名男子分别在不同地段下车后，乘客议论说该伙人在耍手段骗钱，其意识到被骗。后其依法辨认出邱某某、邱某甲、陶某某即为当时玩牌的人。
6、被害人黎某的陈述，证明2014年4月中上旬的一天，其乘坐浏阳市城区开往文家市镇的中巴客车。后有数名男子在车上玩三张牌中猜红牌的扑克游戏，其上前观看后觉得容易赢遂参与押注，后输掉400元。玩牌的数名男子下车后，司机说这伙人是在耍手段骗钱，其才意识到被骗。
7、被害人蔺某某的陈述及辨认笔录，证明2014年4月26日上午，其乘坐浏阳市城区开往文家市镇的中巴客车。当车行驶至杨家收费站路段后，有数名男子在车上玩三张牌中猜红牌的扑克游戏。其上前观看，在旁人劝说下参与押注，后陆续输掉1200元。后其依法辨认出杨某某、邱某甲、陶某某、张某某、吴某某、邱某某即为当时玩牌的人。
8、证人蔺某甲的证言及辨认笔录，证明其系文家市镇跑浏阳市城区的中巴车司机。2014年1月以来，其营运的车上有一伙固定的5、6个人，以扑克牌玩“美女过江”（一种3张扑克猜其中一张红牌的赌博）的欺诈方式骗取乘客钱财。后其依法辨认出邱某甲、陶某某、邱某某、张某某、吴某某、杨某某即为该伙人。
9、公安机关出具的说明、扣押、发还清单及领条，证明案发后，原审被告人张某甲退缴赃款5000元，由公安机关按照比例发还被骗乘客。
10、上诉人邱某某、邱某甲、吴某某、原审被告人张某某、杨某某、陶某某、张某甲的身份、前科材料，证明上述人员的身份情况、刑事责任年龄；上诉人邱某某、邱某甲、吴某某、原审被告人杨某某的前科劣迹情况，原审被告人张某某、陶某某的劣迹情况。
11、上诉人邱某甲、邱某某、吴某某、原审被告人杨某某、张某某、陶某某、张某甲的供述，七人对上述诈骗事实均供认不讳，其供述与上述证据相互印证。
本院认为，上诉人邱某某、邱某甲、吴某某伙同原审被告人张某某、杨某某、陶某某、张某甲以非法占有为目的，以赌博为幌子，采取隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，涉案7人均起主要作用，均系主犯。7人到案后能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。上诉人邱某某、邱某甲、吴某某、原审被告人杨某某有犯罪前科，原审被告人张某某、陶某某有违法前科，均可酌定从重处罚。原审被告人张某甲退缴赃款，可酌定从轻处罚。针对上诉人邱某某、邱某甲、吴某某提出的原审判决量刑过重的上诉理由，经查，原审判决对各上诉人的犯罪数额、犯罪情节、具有前科劣迹的酌定从重处罚情节和如实供述等从轻处罚情节均进行了综合评判，量刑适当。故对各上诉人的上诉理由本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 欧阳华
审 判 员 蒋家来
代理审判员 赵 喆
二〇一四年十月九日
书 记 员 黄 真
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。