安徽省合肥市瑶海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）瑶民一初字第03957号
原告：何某，男，2002年10月16日出生，汉族。
法定代理人：何建军，男，1963年8月1日出生，汉族。
法定代理人：王云，女，1971年10月24日出生，汉族。
委托代理人：张玉保，安徽皖衡律师事务所律师。
委托代理人：李化，安徽皖衡律师事务所律师。
被告：合肥市瑶海区实验小学，住所地安徽省合肥市瑶海区。
法定代表人：戴厚平，该学校校长。
委托代理人：秦晓峰，安徽许一云律师事务所律师。
被告：沈＊＊，男，1963年2月2日出生，汉族。
委托代理人：秦晓峰，安徽许一云律师师事务所律师
原告何某与被告合肥市瑶海区实验小学（以下简称：实验小学）、沈＊＊生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年9月1日立案受理后，依法由审判员孙方奎、黄瑜、人民陪审员王诗银组成合议庭，适用普通程序审理本案。2014年9月15日本院根据何某的申请委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对何某的伤残等级进行重新鉴定。2014年12月2日安徽新莱蒂克司法鉴定中心回函本院。本院于2014年12月24日公开开庭进行了审理。原告何某法定代理人何建军、王云，委托代理人张玉保、李化，被告实验小学、沈＊＊委托代理人秦晓峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
何某诉称：我系实验小学＊年级（＊）班学生，沈＊＊是班级的语文老师。2013年10月30日上午和下午的语文课期间，沈＊＊以我没答对提问为由，多次用力拍打我的头部和颈椎部位，我当时感觉头晕和颈部位麻木酸痛，当晚即到住处附近的合肥市中山医院就诊。后来感觉后背发射性刺痛和双手麻木，2013年11月8日我在安医第一附属医院拍片确诊为颈椎损伤，带固定套二周。2013年11月27日被诊断为寰枢关节两侧间隙不等（寰枢椎亚脱位），建议住院牵引二周。2013年11月28日至2013年12月23日，我在安徽省立儿童医院牵引治疗。因为病情没有好转，2014年4月9日至4月23日再因脊髓型颈椎病（早期）住进安医第一附属医院治疗。且在2014年3月起我的父母带我多次赴上海、南京、北京就诊。北京博爱医院诊断为颈椎不稳，过伸时颈椎位移、颈椎间盘出，C1颈髓不全损伤；北京协和医院康复科诊断为颈椎病，双下肢病理呈阳性，颈椎间盘C2-5膨出；安医一附院诊断为颈椎曲度变直；安徽省中医院肌电图显示：右侧正中神经，右侧胫神经运动传导速度轻度减慢；安医一附院脑诱发电位检查显示：双下肢异常体感诱发电位；北京、上海、南京及其他多家医院均有类似颈椎和C1颈髓不全损伤的诊断，经过10个月的治疗，收效甚微，由此引起的后遗症目前已无法治愈，病痛将伴随终身。
我被打伤的第二天，沈＊＊出具了保证书，2013年11月14日，我父母在对我病情估计不足的情况下与沈＊＊签订了“一次性赔偿我营养费、精神损失费等各种费用叁万元，以及后续治疗产生的全部实际费用由沈＊＊承担”的赔偿协议。因该协议约定的赔偿数额不足以支付我目前的损失费。因此我诉请撤销我父母与沈＊＊于2013年11月14日签订的赔偿协议并依法确定赔偿数额。因沈＊＊系实验小学的全职教师。实验小学对沈＊＊负有教育管理职责，对于沈＊＊履行职务行为过程中体罚我，也应承担赔偿责任。
实验小学、沈＊＊当庭共同辩称：一、本案是事发在2013年10月30日上下午两次语文课期间，沈＊＊当时作为何某的任课老师，在上课期间分别拍打何某的肚子及肩膀，是老师的职务行为及教学方法，并无不当。二、何某的诉讼请求不符合法律规定，因为何某诉请中把合同之诉与侵权之诉一并起诉不符合法律规定，何某认为沈＊＊在履行职务时对其造成伤害，依据相关法律规定，该责任由法人或组织承担责任，按照何某的陈述沈＊＊不是本案的适格被告。三、何某的起诉存在重复索赔的情况，事发后双方签订的协议书，沈＊＊一次性补偿何某3万元且一次性支付完毕，协议上约定双方就此无其他争议，何某再次起诉无依据。四、何某的伤情经过公安部门的鉴定及专家的会诊，均不构成伤情，且出具相关的鉴定结论，何某单方在诉前委托鉴定机构出具的鉴定结论不能定案，诉讼中提出的鉴定，法院委托的鉴定机构也出具不能鉴定的函，在病历上也显示何某的伤情不严重，综上，何某的伤情并不严重，即便产生的费用与实验小学、沈＊＊无关。
经审理查明：何某一直在实验小学就读，沈＊＊是何某所在班级的班主任，教授语文课。2013年10月30日上课期间，因何某在语文课堂上未能回答出老师的提问，沈＊＊遂拍打了何某的头、肩部。何某被拍打后感觉头、颈部不适，遂于当晚到合肥中山医院就诊，被诊断为颈部软组织损伤。之后何某因仍感头晕多次至安徽省立医院、安徽医学院第一附属医院就诊。2013年11月8日，安徽医学院第一附属医院骨科诊断何某“颈椎损伤”。2013年11月28日，何某因“外伤后头颈部疼痛麻木头晕近1月”入院，诊断为“寰枢椎亚脱位”。在2013年12月23日医院的出院记录上记载，“安医附院两次门诊（2013.11.8、2013.11.23）颈椎正侧位片：枢椎齿状突距寰椎两侧块不等。入院后予以枕颌带牵引14天，出院时一般情况可，患儿自诉偶有头晕，四肢麻木，自诉行走时头晕四肢麻木加重。查体：费城围领支具外固定，颈部无明显偏斜，呼吸运动可。”出院医嘱“1、颈托支具外固定3周。2、建议转上级医院进一步治疗头晕，四肢麻木。3、3周后门诊复查等”。何某出院后继续至安徽医学院第一附属医院、安徽省立医院门诊治疗，并至上海、南京、北京多家医院就诊。2014年4月9日，何某再次入住安徽医科大学第一附属医院，诊断为“脊髓型颈椎病”。病历记载：患者系“四肢麻木近半年”入院。出院时患者目前四肢麻木症状仍存在……建议出院后继续治疗。2014年4月23日出院，出院医嘱：注意休息，避免低头伏案；建议到北京中康、江苏人民医院进一步治疗等。何某之后再次至江苏省人民医院、南京市鼓楼医院就诊。上述就诊过程中，何某共支付医药费17598.8元。2014年5月26日，何某委托安徽同德司法鉴定所进行伤残等级、后续治疗费的鉴定。安徽同德司法鉴定所分析认为被鉴定人何某因外伤致颈部损伤，现遗留神经功能障碍，日常生活能力轻度受限，学习能力有所下降。参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》及附录之规定，何某构成十级伤残。根据医嘱，何某后期仍需予以营养神经、针灸、理疗等康复治疗，每月约需人民币500元，期限以6个月为宜。后续医疗费约为3000元。何某支付鉴定费2050元。本案审理过程中，何某以受伤的原因并非交通事故所致，伤残等级应按照最高人民法院制定的《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》作为鉴定标准为由，申请以该标准对何某的伤残等级进行重新鉴定。本院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对何某的伤残等级进行重新鉴定。2014年12月1日安徽新莱蒂克司法鉴定中心以技术条件有限为由，函复本院不受理委托的伤残鉴定。经本院征询，何某同意撤回重新鉴定申请。
另查明：2013年10月31日，沈＊＊曾向何某的父亲出具《保证书》，在保证书中沈＊＊称在2013年10月30日上午、下午，因何某在课堂上回答不出问题，两次拍打了何某的肩膀和头。并承诺何某以后有任何责任都由其负责等。2013年11月14日，何某的父母何建军、王云与沈＊＊签订《协议》一份，《协议》载明由于沈＊＊在课堂教学过程中造成何某同学颈椎外伤（损伤），双方自愿达成协议由沈＊＊一次性补偿营养费、精神损失费等各种费用叁万元，今后任何一方不得以任何理由、任何方式提出任何要求。其次，沈＊＊赔偿本次颈椎外伤（损伤）的后续治疗产生的全部实际费用。协议签订后，沈＊＊支付了3万元损失费。2014年7月25日，因何某向公安机关刑事报案，为查明伤情，合肥市公安局三里街派出所委托合肥市公安局刑事科学技术研究所对何某的伤情进行鉴定，鉴定结论为“何某的损伤程度未达轻微伤”。
以上事实，有何某的病历、出院记录、医药费发票、安徽同德司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费票据、沈＊＊出具的《保证》、沈＊＊与何建军、王云签订的《协议》、安徽新莱蒂克司法鉴定中心《函》、合肥市公安局刑事科学技术研究所出具的《鉴定文书》等书证及双方当事人的当庭陈述在卷佐证。
本院认为：沈＊＊在教学过程中，对何某实施拍打行为，致何某颈部损伤，构成十级伤残，其行为违反了我国《义务教育法》、《未成年人保护法》关于禁止教师体罚学生的相关规定，对何某的损害发生具有明显的过错。由于沈＊＊系实验小学教师，其在教学过程中的行为造成何某损害，依法应由用人单位实验小学承担侵权责任。沈＊＊辩称在上课过程中仅拍打过何某的肚子，未触及头部。但该辩解意见与其在2013年10月31日亲笔书写的《保证》内容相悖。在该《保证》中沈＊＊认可多次拍打过何某的头部、肩部。沈＊＊辩称《保证》的内容违背其真实意思，但并未举出相关证据加以证明。2013年11月14日，沈＊＊与何某的父母签订的《协议》中也载明，沈＊＊造成何某颈椎外伤（损伤）。故沈＊＊与实验小学的该辩解意见缺乏依据，本院不予采信。因何某父母在与沈＊＊签订赔偿协议时，对何某的伤情状况未经专业机构鉴定评估，对损伤程度认识错误，致使赔偿协议约定的补偿费用远低于实际伤情所需费用，从而造成何某较大损失。据此，何某父母与沈＊＊签订赔偿协议的行为存在重大误解，何某诉请撤销该《协议》，依法应予支持。何某主张的医药费17598.8元有医药费票据、病历加以证明，本院予以确认。何某主张护理费34916元，护理期按一人护理300天，两人护理44天计算。因无明确的护理医嘱，故对其主张两人护理，本院不予支持。何某两次住院治疗共40天，住院期间确需一人护理。考虑到何某尚未成年，其在本地及外地门诊治疗往返需一人陪同护理，根据何某的伤情治疗情况及就诊情况，本院酌定何某的护理期限为80天。故何某的护理费应为8120元（101.5元／天×80天）。何某系青少年，受伤时正值身体发育期，故其主张营养费本院予以支持。具体数额，酌定为2000元。住院伙食补助费主张1200元，符合法律规定，本院予以支持。何某在外地就诊期间的食宿及交通费，按一人陪护的标准，往返车票应为2640元，食宿及市内交通费按国家工作人员出差补助标准，结合病历确定的就诊时间计算为2340元［180元／天×（上海4天＋南京3天＋北京6天）］。在本市内就诊期间的交通费，本院酌定为1000元。何某的伤情经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金应为46228元。因何某年纪尚小，心理发育尚不健全，其因此次受伤所遭受的心理创伤比较成年人更难以康复，故对其主张的精神损害抚慰金，本院酌定为6000元。鉴定费2050元系何某为明确损失、主张权利支出的必要费用，故应由侵权责任人赔偿，本院对该费用予以支持。何某主张的律师费、延迟工作损失费并非侵权人侵权行为产生的直接损失，故对其律师费、延迟工作损失费的主张，本院不予支持。综上，何某的各项损失合计为89176.8元，扣除沈＊＊已经支付的30000元，实验小学还应赔偿何某59176.8元。对沈＊＊、实验小学辩称经合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定何某的伤情未达轻微伤，故何某的各项损失与沈＊＊的行为无关的辩解意见。本院认为，因合肥市公安局刑事科学技术研究所的鉴定文书是为刑事侦查需要作出的鉴定，并不能作为民事案件审理的定案依据。故对该辩解意见，本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第五十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条规定判决如下：
一、被告合肥市瑶海区实验小学赔偿原告何某医药费、住院伙食补助费、护理费、营养费、外地就诊期间的食宿费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计59176.8元，该款项于本判决生效之日起十五日内一次性给付；
二、驳回原告何某其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3540元，由原告何某负担2210元，合肥市瑶海区实验小学负担1330元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 孙方奎
审 判 员 黄 瑜
人民陪审员 王诗银
二〇一五年一月二十八日
书 记 员 李玉利
附本判决书所适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第五十九条下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：
（一）行为人对行为内容有重大误解的；
（二）显失公平的。
被撤销的民事行为从行为开始起无效。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。