浙江省丽水市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙11行终105号
上诉人（原审原告）程爱珍，女，1959年7月5日出生，汉族，住丽水市莲都区。(系丽水市祥源副食商行，个体工商户经营者)。
被上诉人（原审被告）丽水市莲都区市场监督管理局，住所地丽水市莲都区中东路633号。
法定代表人钟金亮，该局局长。
委托代理人叶一毅，该局法规科科长。
被上诉人（原审被告）丽水市市场监督管理局，住所地丽水市丽阳路689号金融大厦。
法定代表人夏海国，该局局长。
委托代理人季昌满，该局政策法规处副处长，公职律师。
程爱珍诉丽水市莲都区市场监督管理局、丽水市市场监督管理局市场监督行政处罚暨行政复议一案，松阳县人民法院于2017年9月1日作出（2017）浙1124行初64号行政判决。程爱珍不服，向本院提出上诉。本院于2017年9月26日立案受理后依法组成合议庭审理本案。经阅卷、询问当事人，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：丽水市祥源副食商行经营者原告程爱珍于2016年4月30日，从杭州味爵食品有限公司购进杭州亿点食品有限公司生产的“梅媚美魅”牌盐津桃肉3件共90袋，置于店内销售。2016年8月31日，被告丽水市莲都区市场监督管理局对原告程爱珍店内的“梅媚美魅”牌盐津桃肉进行抽样检测，并委托浙江省食品药品检验研究院进行检验。2016年10月11日，浙江省食品药品检验研究院出具了：“经抽样检验，二氧化硫残留量不符合GB2760-2014标准要求，检验结论为不合格”的检验结论。2016年10月27日，被告丽水市莲都区市场监督管理局将检验报告送达给原告程爱珍，并对其经营的场所丽水市祥源副食商行进行了检查。2017年2月23日，被告丽水市莲都区市场监督管理局作出了莲市监案字[2017]第23号行政处罚决定。2017年3月9日，原告程爱珍向被告丽水市市场监督管理局申请行政复议。2017年5月3日被告丽水市市场监督管理局作出了丽市复决字[2017]10号行政复议决定，维持了被告丽水市莲都区市场监督管理局作出的莲市监案字[2017]第23号行政处罚决定。原告程爱珍不服于2017年5月16日向法院提起行政诉讼。
原审法院认为，食品经营者应按照《中华人民共和国食品安全法》的规定对其经营食品的安全负责。本案中，丽水市祥源副食商行经营者原告程爱珍经营超范围、超限量使用食品添加剂的食品的行为，构成违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（四）项之规定的违法行为属实。原告程爱珍向涉案产品的供货单位索取了供货者进货票据及食品生产厂家的营业执照复印件和食品生产许可证的证明文件，履行了部分查验供货者的证明文件的义务，法院予以肯定。但原告程爱珍未能提供履行了查验本案涉案产品供货者的营业执照、食品经营许可证、食品出厂检验合格证或者其他合格证明义务的证据。原告程爱珍提出的已履行了法定的进货查验义务，符合《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条规定免于处罚的情形的主张，法院难以支持。被告丽水市莲都区市场监督管理局提出作为食品安全监督管理部门根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款第（三）项之规定，对原告作出：没收超限量使用食品添加剂的盐津桃肉11袋，没收违法所得126.4元、罚款人民币50000元的行政处罚，是认定事实清楚，证据充分，处罚适当，程序合法的辩称，法院予以采信。被告丽水市市场监督管理局在依法审查的基础上，作出的复议决定符合《中华人民共和国行政复议法》第十七条、第三十一条之规定，复议程序合法。原告程爱珍请求撤销被告丽水市莲都区市场监督管理局作出的行政处罚决定及被告丽水市市场监督管理局作出的行政复议决定的诉讼请求，与查明的事实不符，法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决：驳回原告程爱珍的诉讼请求。
程爱珍上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律不当，故意迁就和偏袒被上诉人，判决错误。理由：一、上诉人所销售的“梅媚关魅”牌盐津桃肉食品被抽检，生产厂家也已有提供“三证”，且产品检验报告为合格。上诉人在进货时已履行了进货查验手续。第一被上诉人抽检却不合格，这在上诉人购进该批食品时并不知道。对于第一被上诉人对该批食品抽检为不合格后，上诉人能主动配合第一被上诉人进行调查，并能如实说明其进货来源。在销售过程，上诉人不存在有明知是不合格食品而故意销售的行为，而是完全不知道所采购的食品不符合食品安全标准；二、由于抽捡单位是于2016年10月27日抽取上诉人的涉案食品，而涉案食品进货时间是在2016年4月30日。食品抽检不合格后，上诉人已向被上诉人提供了涉案食品生产厂家的“三证”，包括营业执照、食品生产许可证、食品出厂检验合格证。其中食品检验合格证是传真件，由于时间过去6个月之久已有些退色看不清楚。而被上诉人就以看不清楚为由，认定上诉人没有索取食品合格证，最后以上诉人没有完全履行进货查验义务而对上诉人作出行政处罚5万元。这显然是错误的。依据《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条之规定：“食品经营者履行了本法规定的进货查验等义务，有充分证据证明其不知道所采购的食品不符合食品安全标准，并能如实说明其进货来源的，可以免予处罚……。”上诉人已履行了该法律条规所规的各项义务，因此上诉人可以免予处罚。现被上诉人认定上诉人只履行了部分查验义务，完全与事实不符；三、上诉人系个体工商户，经营场所在浙江省丽水市莲都区粮油批发市场452号，有固定的经营场所和营业执照，平时均是依法经营，严格履行进货查验义务，没有故意销售伪劣食品之行为。上诉人即使存在有不足之处，也应该本着教育为主的原则，应该体现政府为民办事更加人性化之精神。现上诉人已完全履行食品查验义务。没有故意销售伪劣食品之行为。而原审法院为了迁就被上诉人一方，对“上诉人提出的已履行了法定的查验义务，符合《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条规定免于处罚的情形的主张”难以支持。显然是一审法院法官由于被上诉人是行政单位，而上诉人是个人，存有为难之处。但这违背了司法公正的原则，上诉人的合法权益不能得到法律保护。综上所述，一审原判认定事实不清、证据不足，适用法律不当，故意迁就、偏袒被上诉人一方，无视上诉人在一审过程中的正当诉讼请求，致使上诉人的合法权益未能引起一审法院的正视和保护，从而作出将错就错的错误判决，显然是有失公平公正，判决不当。请求二审法院依法一、撤销一审判决，并撤销（莲）市监案字[2017]第6号行政处罚决定书和丽市监复决字[2017]08号行政复议决定书，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
丽水市莲都区市场监督管理局答辩称，一、上诉人程爱珍经营超限量使用食品添加剂的食品事实清楚。上诉人程爱珍经营的盐津桃肉经浙江省食品药品检验研究院检验，二氧化硫残留量项目不符合GB2760-2014标准要求（标准规定为≤0.35g/kg，检验结果为3.12g/kg），检验结论为不合格。上诉人程爱珍经营二氧化硫残留量项目不符合GB2760-2014标准要求的盐津桃肉，该行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（四）项的规定，属于经营超限量使用食品添加剂的食品的行为；二、上诉人程爱珍不能免于处罚。上诉人程爱珍在购进该批次盐津桃肉时只索取了进货票据和生产厂家的相关证照，未索取供货方的相关证照和产品的合格证明或检测报告，未能完全履行进货查验义务。上诉人程爱珍主张的褪色传真件《食品检验合格证》与事实不符。因此，不适用《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条的免责条款；三、行政处罚过罚相当。《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条规定的处罚幅度结合《浙江省食品药品行政处罚自由裁量指导意见（试行）》第三条规定的细化标准：“1、违法生产经营的食品货值金额不足1万元的：从轻处罚的罚款数额为5万以上6.5万以下，一般处罚的罚款数额为6.5万以上8.5万以下，从重处罚的罚款数额为8.5万以上10万以下。”答辩人对当事人作出“罚款人民币50000元”已属于法定最低罚款数额。辩人所作出的行政处罚认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉讼请求。
丽水市市场监督管理局在法定期限内未提交书面意见，在接受询问时陈述称，其答辩意见与一审答辩意见一致。
原审期间各方当事人提交的全部证据材料，均由原审法院移送至本院。二审查明的案件事实与原审认定一致，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（四）项规定，禁止生产经营超范围、超限量使用食品添加剂的食品。第五十三条规定，食品经营者采购食品，应当查验供货者的许可证和食品出厂检验合格证或其他合格证明。在本案中，上诉人程爱珍未完全履行查验涉案食品出厂检验合格证的义务，即对不符合食品安全标准的涉案食品予以验收进货并置于其经营的丽水市祥源副食商行内进行销售，应当承担相应的法律责任。丽水市莲都区市场监督管理局依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款第（三）项之规定，对上诉人作出没收超限量使用食品添加剂的盐津桃肉11袋，没收违法所得126.4元、罚款人民币50000元的行政处罚，适用法律正确，证据确实充分，处罚适当，本院予以认同。上诉人的上诉请求和理由不能成立。被上诉人丽水市市场监督管理局作出复议决定程序合法。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人程爱珍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱建民
审 判 员 李月群
审 判 员 邹一峻
二〇一七年十二月五日
代书记员 王 鑫
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国食品安全法》
第三十四条禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：
（一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品，或者用回收食品作为原料生产的食品；
（二）致病性微生物，农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品、食品添加剂、食品相关产品；
（三）用超过保质期的食品原料、食品添加剂生产的食品、食品添加剂；
（四）超范围、超限量使用食品添加剂的食品；
（五）营养成分不符合食品安全标准的专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品；
（六）腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品、食品添加剂；
（七）病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类及其制品；
（八）未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品；
（九）被包装材料、容器、运输工具等污染的食品、食品添加剂；
（十）标注虚假生产日期、保质期或者超过保质期的食品、食品添加剂；
（十一）无标签的预包装食品、食品添加剂；
（十二）国家为防病等特殊需要明令禁止生产经营的食品；
（十三）其他不符合法律、法规或者食品安全标准的食品、食品添加剂、食品相关产品。
第五十三条食品经营者采购食品，应当查验供货者的许可证和食品出厂检验合格证或者其他合格证明（以下称合格证明文件）。
食品经营企业应当建立食品进货查验记录制度，如实记录食品的名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质期、进货日期以及供货者名称、地址、联系方式等内容，并保存相关凭证。记录和凭证保存期限应当符合本法第五十条第二款的规定。
实行统一配送经营方式的食品经营企业，可以由企业总部统一查验供货者的许可证和食品合格证明文件，进行食品进货查验记录。
从事食品批发业务的经营企业应当建立食品销售记录制度，如实记录批发食品的名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质期、销售日期以及购货者名称、地址、联系方式等内容，并保存相关凭证。记录和凭证保存期限应当符合本法第五十条第二款的规定。
第一百二十四条违反本法规定，有下列情形之一，尚不构成犯罪的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款；情节严重的，吊销许可证：
（一）生产经营致病性微生物，农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品、食品添加剂；
（二）用超过保质期的食品原料、食品添加剂生产食品、食品添加剂，或者经营上述食品、食品添加剂；
（三）生产经营超范围、超限量使用食品添加剂的食品；
（四）生产经营腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品、食品添加剂；
（五）生产经营标注虚假生产日期、保质期或者超过保质期的食品、食品添加剂；
（六）生产经营未按规定注册的保健食品、特殊医学用途配方食品、婴幼儿配方乳粉，或者未按注册的产品配方、生产工艺等技术要求组织生产；
（七）以分装方式生产婴幼儿配方乳粉，或者同一企业以同一配方生产不同品牌的婴幼儿配方乳粉；
（八）利用新的食品原料生产食品，或者生产食品添加剂新品种，未通过安全性评估；
（九）食品生产经营者在食品药品监督管理部门责令其召回或者停止经营后，仍拒不召回或者停止经营。
除前款和本法第一百二十三条、第一百二十五条规定的情形外，生产经营不符合法律、法规或者食品安全标准的食品、食品添加剂的，依照前款规定给予处罚。
生产食品相关产品新品种，未通过安全性评估，或者生产不符合食品安全标准的食品相关产品的，由县级以上人民政府质量监督部门依照第一款规定给予处罚。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
第七十九条复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件，人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。