湖南省衡阳市雁峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）雁民一初字第238号
原告罗争鸣，男。
原告石春华（系罗争鸣之妻），女。
以上两原告共同委托代理人：谢昉，湖南天戈律师事务所律师。
被告衡阳市妇幼保健院，住所地衡阳市雁峰区解放路**号。
法定代表人刘志伟，该医院院长。
委托代理人邹端阳，湖南业达律师事务所律师。
委托代理人谭雄，男。
原告罗争鸣、石春华与被告衡阳市妇幼保健院（以下简称妇幼保健院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员谭建明担任审判长，人民陪审员刘秋贵、罗毅参加的合议庭，公开开庭进行了审理。书记员姚芳担任法庭记录。原告罗争鸣及罗争鸣、石春华的委托代理人谢昉，妇幼保健院的委托代理人邹端阳、谭雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗争鸣、石春华诉称：2011年12月10日，原告石春华入住被告医院，经剖宫产术生一子罗康笑。产后第二天医生发现罗康笑有先天性肠道闭锁，被告于12月13日对患儿施行了肠切除肠吻合术，术后转入ICU病房。12月20日，原告罗争鸣入ICU病房探视时，发现患儿气息微弱，神志不清，情况严重，遂找来主治医生查找原因。医生才发现肠道手术后发生吻合口瘘，粪便流入腹腔，致腹腔大面积感染，当晚又紧急行肠道造瘘术，术后ICU监护3日再转入小儿科继续治疗。此时，患儿除了全身中毒性感染，其眼睛及全身发黄，腹胀明显。2012年1月18日行肠道关瘘术，此时，患儿全身黄染加深，腹部肿胀，大便变白，小便深黄，血常规及肝功能检查等化验报告显示总胆汁酸、总胆红素、谷草转氨酸、谷丙转氨酶等多项指标严重异常，两原告向医生多次反映该问题，医生只说是新生儿正常反应，未予重视，而后称已经予以护肝治疗至出院。2012年2月29日，患儿因腹泻不止又到被告处住院治疗，被告简单处理腹泻后，安排患儿于3天后出院。4月27日患儿因呕吐再次到被告处住院，医生仍未进一步检查、诊断并采取恰当治疗措施，只进行护肝治疗。5月28日，患儿情况愈加危急，两原告强烈要求转院，将患儿带到湖南省儿童医院，该院确诊为胆道闭锁，告知两原告已错过治疗胆道闭锁的手术时机，治疗已无意义。两原告又带患儿去北京首都儿科研究所求诊，专家同样告知错过治疗时机，只能作肝移植，婉拒患儿入院治疗的请求。患儿回衡后，又入住被告医院，最终于2012年8月31日死亡。被告存在医疗过错行为，应承担全部医疗侵权赔偿责任，故两原告诉诸法院，请求判令被告赔偿两原告因患儿死亡的死亡赔偿金426380元、丧葬费20024元、医疗费88670.35元、护理费21518.93元、交通费13724元、住宿费3700元、住院伙食补助费2640元、营养费8960元、法医鉴定费6000元（尸检）、精神抚慰金50000元，共计641617.28元。
原告为了支持其诉请，向本院提交了下列证据：
1、出生医学证明、常住人口登记卡、结婚证，用以证明原告与死者罗康笑具有近亲属关系，具备原告主体资格；
2、衡阳市妇幼保健院病历，用以证明死者罗康笑在被告处诊疗的过程；
3、湖南省儿童医院、首都儿科研究所附属医院病历，用以证明由于被告延误病情至罗康笑肝硬化严重，原告带小孩到相关医院救治；
4、处方、医疗费票据、住院费清单，用以证明原告医疗费用的损失；
5、交通费、食宿费票据，用以证明原告带小孩到外地治疗的差旅费；
6、工资收入证明，用以证明原告每月的实际工资收入；
7、南华大学司法鉴定中心法医病理检验报告、法院委托湘雅二医院司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费票据，用以证明罗康笑死后做了尸体解剖，主要病理改变为胆道闭（阻）塞、胆汁性肝硬化等；被告在诊疗过程中存在过错；原告鉴定费损失；
8、证人白烁出庭的证言，用以证明患儿到长沙、祁阳等地看病租车的租车费。
被告妇幼保健院辩称：1、罗康笑出生以后，对其先天性肠道闭锁的诊断治疗及处理，妇幼保健院不存在任何过错，人民法院委托湘雅二医院的鉴定书中写的很清楚；2、对于患儿的胆道闭锁，不是起诉状上所说的感染造成，而是先天性的。罗康笑第一次入院期间出现过黄疸，但其出现时间与新生儿出现的时间一致，且没有其他胆道闭锁的病症，就没有考虑。后来妇幼保健院也已经注意到了胆道闭锁，也提醒了对方去其他医院治疗，但其他医院也未诊断出来。先天性的胆道闭锁诊断是非常困难的，不是由于妇幼保健院的过错。即便是妇幼保健院没有诊断出来而造成的延误，但该疾病本身治愈率就只有20%，所以罗康笑的死亡更多的是自身原因；3、原告的赔偿标准范围过高，请求法院依法作出公正判决。
被告妇幼保健院为了支持其辩称意见，向本院递交了患儿罗康笑2012年12月11日至2012年1月28日、2012年2月29日至2012年3月2日、2012年4月27日至2012年5月28日、2012年7月29日至2012年8月1日的住院病历，用以证明患儿罗康笑出生后在妇幼保健院医院的诊疗过程及患儿罗康笑患有胆道闭锁。
对于原告提交的证据，经庭审质证，被告妇幼保健院发表如下质证意见：
对证据1、2无异议；对证据3对其证明目的有异议；对证据4真实性无异议，对其关联性有异议，认为罗康笑的处方、医疗费票据、住院费清单的费用是罗康笑求医的费用与损害没有因果关系；对证据5有异议，认为交通费、住宿费如果是因为鉴定发生的费用可以列入赔偿；对证据6认为原告应该提供相应的工资表、劳动合同或纳税证明，对该证据真实性有异议；对证据7南华大学尸检报告没有异议，对湘雅二医院司法鉴定中心司法鉴定意见书的真实性、合法性无异议，但对分析结论有异议，对鉴定费票据无异议。
对被告妇幼保健院提交的证据，经庭审质证，原告发表如下质证意见：
对其真实性、关联性均无异议，对证明目的有异议，认为罗康笑患有的胆道闭锁是被告一直没有诊断出的疾病，这是被告最大的过错。
对原、被告提交的证据，本院作如下分析认定：
原告提供的证据1、2被告无异议，本院予以确认；证据3被告对证明目的有异议，本院认为，原告对罗康笑在妇幼保健院治疗无好转的情况下带罗康笑到湖南省儿童医院、首都儿科医院作进一步的检查治疗，对这二家医疗机构的诊断意见，本院予以采信；证据4被告对其真实性无异议，但对其关联性有异议，本院对该证据的真实性予以确认；证据5被告有异议，本院认为，因为罗康笑的病情一直未得到治愈，原告带罗康笑到相关医院进行检查，对其产生的合理的交通、住宿费，本院予以认定。证据6被告有异议，认为原告罗争鸣应提供相应的工资表、劳动合同等证实实际工资，本院认为，对罗争鸣的工资收入，本院按罗争鸣从事房地产工作，参照房地产业的平均收入进行计算；证据7因被告对其真实性、合法性无异议，但对其结论持有异议。本院认为妇幼保健院对罗康笑的诊疗过程中是否有过错，在征求双方意见的前提下，本院委托湘雅二医院所作的司法鉴定，其程序合法，本院予以确认；证据8证人白烁出庭的证言，因与本案相关联，故对其合理部分，本院予以采信。对妇幼保健院提供的病历资料，原告对病历资料的真实性无异议，但对其证明目的有异议，认为被告漏诊。本院认为，罗康笑在妇幼保健院的住院病历、记录真实，本院予以采信。
根据原、被告的庭审陈述及本院审核确认的上述证据，本院认定如下事实：
2011年12月10日上午，原告石春华待产入住被告医院，下午3时44分，经剖宫产术生一男孩，取名罗康笑。胎儿无宫内窘近及出生窒息抢救史，羊水清亮，母孕期无特殊病史。产后第二天，医生发现罗康笑有先天性肠道闭锁，被告于12月13日对罗康笑施行了肠切除肠吻合术，术后转入ICU病房。12月20日，罗康笑的父亲罗争鸣入ICU病房探视时，发现罗康笑气息微弱，神志不清，情况严重，遂找来主治医生查找原因。医生发现罗康笑肠道手术后发生吻合口瘘，粪便流入腹腔，致腹腔大面积感染，当晚又紧急行肠道造瘘术，术后罗康笑在ICU监护3日后再转入小儿科继续治疗。此时，罗康笑除了全身中毒性感染外，其眼睛及全身发黄，腹胀明显。2012年1月18日行肠道关瘘术，此时，罗康笑全身黄染加深，腹部肿胀，大便变白，小便深黄，血常规及肝功能检查等化验报告显示总胆汁酸、总胆红素、谷草转氨酸、谷丙转氨酶等多项指标严重异常。罗康笑的父母向医生多次反映该问题，医生只说是新生儿正常反应，而后对罗康笑进行护肝治疗至出院。2012年2月29日，罗康笑因腹泻不止，又到被告处住院治疗，主治医生对患者加进行了加强抗感染、抗病毒、护肝、止血等对症支持治疗，患者好转，家属要求出院，出院诊断为：1、急性腹泄病；2、上呼吸道感染；3、胆汁淤积综合征。罗康笑于2012年3月2日出院。2012年4月27日，罗康笑再次到被告处住院，入院诊断为：1、黄疸查因，A、胆汁淤积综合症；B、胆管险塞；C、中度贫血。入院后完善相关检查，予以“符合辅酶”、“肝泰乐”“VitK1”护肝退黄治疗，4月28日给予输A型RH（＋）浓缩红细胞90ML，予“头孢哌酮舒巴坦钠”抗炎治疗，5月3日输“人血白蛋白”2G。5月26日复查血常规，黄疸无明显好转，建议转上级医院治疗。二原告便带罗康笑（租车）到长沙看病（2次），在湖南省儿童医院进行了相关检查后，湖南省儿童医院建议原告带罗康笑到北京首都儿童医院进行诊治。于是，二原告于2012年5月30日，带着罗康笑到北京首都儿科研究所附属儿童医院求诊，专家告知罗康笑父母，罗康笑已错过治疗时机，婉拒罗康笑入院治疗。2012年7月29日，二原告便带着罗康笑返回衡阳再次入住被告医院，经治疗病情好转出院。2012年8月31日，患者清晨出现呼吸急促，抖动，急送南华附一就诊，后转入衡阳市妇幼保健院门诊治疗。2012年8月31日下午6时，患儿昏迷状况，无反应，双侧瞳孔散大，对光反射无，无自主呼吸，颈动脉无捕动，未听及心率，四肢冰凉，宣布死亡。罗康笑在妇幼保健院的整个治疗过程中，共花去住院医疗费48731.04元、门诊医疗费6104.8元。其中住院医疗费中原告尚欠医疗费为6277.80元。2012年9月8日，南华大学司法鉴定中心对罗康笑的尸体进行病理检查并切片。另查明，在罗康笑后期的治疗阶段，二原告带罗康笑至长沙、祁阳、北京等地花去医疗费4756.03元、住宿费1540元、罗康笑的尸检费6000元。湘雅二医院的鉴定费4300元，嗣后，就有关赔偿问题原、被告双方未能达成一致意见，以致酿成本案纠纷。
在本案诉讼期间，经原、被告双方同意，本院委托湘雅二医院司法鉴定中心就妇幼保健院在诊治罗康笑的医疗行为中有无过错，其医疗过错行为与损害后果之间是否存在因果关系以及医疗过错行为与损害后果之间是否存在因果关系等问题进行鉴定。该鉴定中心于2013年12月5日作出如下鉴定意见：衡阳市妇幼保健院在诊治罗康笑的医疗行为中对先天性胆道闭锁І型的诊断存在漏诊，存在过错，其参与度为20-40%。
一、针对双方当事人有争议的事实，本院作如下认定：
从本院查明的事实来看，罗康笑自2011年12月10日出生至2012年8月31日死亡，除在湖南省儿童医院和首都儿科研究所附属儿童医院及祁阳县医院作短暂的检查外，其余时间都在妇幼保健院进行诊疗。在整过诊疗过程中，妇幼保健院存在如下二个方面的过错。
1、2011年12月13日至12月20日，妇幼保健院对罗康笑施行肠切除肠吻合术转入ICU病房期间，罗康笑气息微弱、神志不清，体温急剧上升等情况，医护人员未及时发现，是罗康笑父亲到ICU病房探视时，发现这些异常，便向医生报告，医生通过检查才发现，罗康笑粪便大量流入腹腔，腹腔内大面积感染，导致罗康笑全身性中毒性感染造成损害，由此证明，院方医务人员其治疗和观察不到位，有疏忽大意之错。
2、妇幼保健院在对罗康笑5个多月的治疗过程中，对罗康笑先天性胆道闭锁І型的诊断存在漏诊，延误了罗康笑的最佳治疗时间，存在漏诊之错。
二、关于本案赔偿责任的确认问题
根据南华大学司法鉴定中心病理（尸体）检验报告［南大司鉴（2012）尸字第020号］的司法鉴定意见书及湘雅二医院司法鉴定中心（2013）临鉴字第127号司法鉴定意见，妇幼保健院在诊治罗康笑的医疗行为中对先天性胆道闭锁І型的诊断存在漏诊，存在过错，其参与度为20-40%，本院认为，该司法鉴定意见书的内容完整，鉴定程序合法，本院予以确认。但该司法鉴定意见书中的参与度是从法医临床、病理的角度对参与度的分析，不是法院划分案件责任的唯一依据，，不能代替人民法院对当事人责任细致量化的认定，人民法院有权根据具体案情的不同，结合当事人的过错程度等因素，决定案件赔偿责任的责任划分。因妇幼保健院的漏诊，以致延误了罗康笑的最佳治疗时机，存在过错。本院综合考虑本案事实、证据，酌情认定，妇幼保健院在本案中承担50%的民事赔偿责任。
三、对原告诉讼的赔偿项目及数额问题，本院核定如下：
1、医疗费59591.87元（其中妇幼保健院住院医疗费48731.04元、门诊费6104.8元、其他医院医疗费4756.03元）；
2、护理费9283.63元（参照国内各行各业的平均收入，因罗争鸣从事房地产工作，38506元÷365天×88天）
3、交通费10000元（酌情认定）；
4、住宿费11540元（以票据为准）；
5、住院伙食补助费1056元（88天×12元）；
6、丧葬费20014元，［按照受诉法院所在地上年度职工月平均工资标准，以6个月总额计算40028÷12×6］；
7、死亡赔偿金426380元［按照受诉法院所在地上年度城镇居民人均可支配收21319×20年］；
8、法医鉴定费10300元（其中尸检6000元，湘雅二医院法医鉴定费4300元）；
9、精神损害抚慰金50000元。
以上1-9项合计598165.5元列入赔偿。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。医疗服务机构在服务过程中，对患者的生命健康负有高度的注意义务，妇幼保健院对罗康笑诊治的医疗过程中，疏忽大意，因为漏诊，没有发现罗康笑先天性胆道闭锁І型，也未及时履行告知转院义务，导致延误罗康笑的最佳治疗时间，故应对罗康笑的死亡承担50%的民事赔偿责任。对罗争鸣、石春华要求赔偿的合理诉请，本院予以支持，但具体赔偿数额以本院核定的为准，即妇幼保健院应赔偿292804.95元（598165.5元×50%）减去原告尚欠医疗费6277.8元，实际应支付罗争鸣、石春华299082.75元。综上，本院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适应法律若干问题的解释》第一条第一款、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、第三十五条，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条第一款的规定，判决如下：
一、被告衡阳市妇幼保健院自本判决生效之日起十日内赔偿原告罗争鸣、石春华经济损失299082.75元；
二、驳回原告罗争鸣、石春华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10200元，由原告罗争鸣、石春华负担5100元，由被告衡阳市妇幼保健院负担5100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 谭建明
人民陪审员 刘秋贵
人民陪审员 罗 毅
二〇一四年三月五日
书 记 员 姚 芳
校对人：姚芳注：本案适用法律条款见附页
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条：公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条第一款：承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适应法律若干问题的解释》
第一条第一款：因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十七条：丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十九条：死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。