上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0115民初23485号
原告季桂芳，女，1956年2月28日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人赵雪宏，上海岷颉律师事务所律师。
被告夏刚，男，1974年10月27日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人陈雪松。
委托代理人鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。
委托代理人汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告季桂芳与被告夏刚、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称“平安保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年4月23日公开开庭进行了审理，原告季桂芳的委托代理人赵雪宏，被告平安保险上海分公司的委托代理人鲁倩到庭参加了诉讼。被告夏刚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告季桂芳诉称，2016年10月11日15时50分许，在上海市浦东新区卫星东路、南祝路西约200米处，被告夏刚驾驶牌号为沪C0XX**小型轿车与骑行电动自行车的原告发生碰撞，导致原告受伤。经交警部门责任认定，被告夏刚承担事故的全部责任，原告无事故责任。另事故车辆在被告平安保险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称“交强险”)及第三者商业责任险(以下至判决主文前简称“商业险”)，事故发生于保险有效期内。现由于双方当事人就赔偿事宜无法达成一致意见，故诉至本院，请求由被告平安保险上海分公司在交强险和商业险限额内承担赔偿责任，超出保险理赔的部分，由被告夏刚承担赔偿责任。原告的具体损失：医疗费20,252.88元(人民币，下同)、住院伙食补助费120元、营养费3,600元、残疾赔偿金52,867.50元、精神损害抚慰金5,000元(交强险内优先赔付)、护理费5,670元、误工费16,420元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费1,950元、律师费3,500元。
被告夏刚书面辩称，对事故发生经过、责任认定无异议，原告因本次交通事故产生的合理损失应由被告平安保险上海分公司在保险范围内承担赔偿责任。事故发生后，其为原告垫付医疗费8,900元(相关医疗费发票在原告处)、给付原告现金2,000元，要求在本案中一并处理。
被告平安保险上海分公司辩称，对事故发生经过、责任认定无异议。对鉴定结论有异议，申请对原告伤残等级进行重新鉴定。被告夏刚驾驶的事故车辆在其处投保了交强险和商业险(500,000元，未投保不计免赔险)，故要求在商业险范围内扣除20%免赔额。事故发生后，其给付原告10,000元现金，要求在本案中一并处理。
经审理查明，2016年10月11日15时50分许，在上海市浦东新区卫星东路、南祝路西约200米处，被告夏刚驾驶牌号为沪C0XX**小型轿车与骑行电动自行车的原告季桂芳发生碰撞，导致原告受伤。经交警部门责任认定，被告夏刚承担事故的全部责任，原告季桂芳无事故责任。事故发生后，原告至医院进行门诊和住院治疗。2017年9月1日，原告伤情经鉴定，构成XXX伤残，并酌情给予自受伤之日起休息150日、护理90日、营养90日。
另查明，被告夏刚驾驶的事故车辆在被告平安保险上海分公司投保了交强险和商业险(500,000元，不含不计免赔险)，事故发生于保险有效期限内。根据被告平安保险上海分公司商业险条款第一章商业第三者责任保险责任第十三条规定：“根据驾驶人在事故中所负事故责任比例，本保险实行相应的事故责任免赔率：在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率20%。”
还查明，事故发生后，被告夏刚为原告垫付医疗费8,900元、给付原告现金2,000元，合计10,900元，被告平安保险上海分公司给付原告10,000元，原告对此均表示认可，并同意在本案中一并处理。
以上事实，由道路交通事故认定书、驾驶证和行驶证、保单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、诊断报告、门急诊病历、出院小结、费用清单、医疗费发票、农村土地承包经营权证、当事人陈述等经庭审质证的证据所证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同、按照侵权人所负的事故责任予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据事故责任的认定、事故车辆的投保情况，本院确认原告损失由被告平安保险上海分公司在交强险和商业险限额内承担赔偿责任，超出保险理赔的部分，由被告夏刚承担赔偿责任。被告平安保险上海分公司对原告伤残等级提出重新鉴定，本院经审核保险公司提供的书面重新鉴定申请，结合原告的相关病史材料，认为保险公司提出重新鉴定的相关依据不足，故不予准许。
针对原告主张的医疗费20,252.88元、住院伙食补助费120元、营养费3,600元、残疾赔偿金52,867.50元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,950元，本院经审核相关证据材料，认为原告主张并无不当，故均予以支持。另针对原告主张的其他合理损失，本院作如下分析：1、护理费，本院酌定每天50元，计算90天，共计4,500元。2、误工费，本院认为根据原告提供的相关证据未能证明其因交通事故产生的实际误工损失，结合原告的实际年龄，本院酌定每个月2,000元，计算5个月，确认为10,000元。3、交通费、衣物损失费，本院分别酌定300元、200元。4、律师费，本院根据本案涉诉标的、案件难易程度及相关律师收费标准，酌情支持3,500元。以上损失共计102,290.38元，由被告平安保险上海分公司在交强险限额内赔偿原告82,867.50元(医疗费用项下10,000元，残疾赔偿项下72,667.50元，财产损失项下200元)，并由被告平安保险上海分公司在商业险范围内赔偿原告12,738.30元(已扣除20%免赔额)，仍有不足的部分，由被告夏刚赔偿原告6,684.58元(其中律师费3,500元由被告夏刚全额承担)，现被告夏刚已经给付原告10,900元，多给付的4,215.42元，由原告返还被告夏刚。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告季桂芳95,605.80元(已经给付10,000元，尚需给付85,605.80元)；
二、原告季桂芳于本判决生效之日起十日内返还被告夏刚4,215.42元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1,219元(原告季桂芳已预交)，由原告季桂芳负担291元，被告夏刚负担928元，被告夏刚负担的款项应于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张志军
二〇一八年五月十五日
书记员 朱露露
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。