安徽省芜湖经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0291刑初74号
公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。
被告人陈某某，男，汉族，高中文化，中共党员，住安徽省芜湖经济技术开发区。因涉嫌贪污罪，于2017年5月3日经芜湖经济技术开发区人民检察院决定，被芜湖市公安局经济技术开发区分局执行刑事拘留，于同年5月19日，被芜湖经济技术开发区人民检察院决定取保候审。同年7月31日，本院决定继续对其取保候审。
芜湖经济技术开发区人民检察院以芜经开检刑诉[2017]72号起诉书指控被告人陈某某犯贪污罪，于2017年7月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月17日公开开庭进行了审理。芜湖经济技术开发区人民检察院指派检察员蔡晓东、胡媛媛出庭支持公诉，被告人陈某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2010年初，芜湖经济技术开发区龙山街道进行齐二（一）、（二）期项目的拆迁工作，红光社区居委会及其工作人员负责协助政府进行房屋丈量、协助签订房屋征收补偿安置协议等工作。期间，时任龙山街道红光社区民兵营长的被告人陈某某在齐二（一）期项目的拆迁工作中，为了获得非法利益，利用其协助龙山街道办事处从事拆迁安置工作的职务便利，将其户红光唐村5号的被拆迁房屋中不具备拆迁安置条件的违建房共计150.16㎡要求鉴定组人员予以鉴定为合法建设并予以丈量。2016年12月，在对拆迁补偿安置复核审查过程中，时任红光资产管理委员会主任的被告人陈某某，利用其对集体资产进行管理、配合社区进行土地房屋征收、安置等工作便利，在其户拆迁安置房审核表中，签署了“该户拆迁协议已签订且被征收房屋（含新建设的违建房）已拆除完毕”的审核意见，从而获得96.87㎡安置房一套及43180.72元现金补偿款。
经鉴定，被告人陈某某在龙山街道红光社区唐村5号拆迁中，违规获得补偿安置，涉案金额为97419.38元。
被告人陈某某于2017年3月30日经芜湖经济技术开发区人民检察院职务犯罪侦查局现场传唤到案。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了任职文件、芜湖市房屋拆迁补偿安置协议书、红光唐村地形图、google航拍图；证人曹焱、张德贵、甘小伟证言；被告人陈某某供述和辩解；皖天恒估价字（2017）第0691号房地产估价报告的证据予以证实。
公诉机关认为，被告人陈某某在任芜湖经济技术开发区龙山街道红光社区民兵营长，红光资产管理委员会主任期间，利用协助龙山街道办事处从事征地拆迁工作的职务便利，采取隐瞒房屋建造年代，将违法建筑丈量为合法建筑的方式，骗取公共财物，数额较大，被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十三条第一款之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人陈某某于开庭审理时对公诉机关指控的事实和罪名无异议，但其认为其也是被拆迁户，没有利用职务便利。
经审理查明：
2010年初，芜湖经济技术开发区龙山街道进行齐二（一）、（二）期项目的拆迁工作，红光社区居委会及其工作人员负责协助政府进行房屋丈量、协助签订房屋征收补偿安置协议等工作。期间，时任龙山街道红光社区民兵营长的被告人陈某某在齐二（一）期项目的拆迁工作中，为了获得非法利益，利用其协助龙山街道办事处从事拆迁安置工作的职务便利，将其户红光唐村5号的被拆迁房屋中不具备拆迁安置条件的违建房共计150.16㎡要求鉴定组人员予以鉴定为合法建设并予以丈量。2016年12月，在对拆迁补偿安置复核审查过程中，时任红光资产管理委员会主任的被告人陈某某，利用其对集体资产进行管理、配合社区进行土地房屋征收、安置等工作便利，在其户拆迁安置房审核表中，签署了“该户拆迁协议已签订且被征收房屋（含新建设的违建房）已拆除完毕”的审核意见，从而获得96.87㎡安置房一套及43180.72元现金补偿款。
经安徽天恒房地产土地有限公司出具的皖天恒估价字（2017）第0691号房地产估价报告鉴定，被告人陈某某在龙山街道红光社区唐村5号拆迁中，违规获得补偿安置，涉案金额为97419.38元。
被告人陈某某于2017年3月30日经芜湖经济技术开发区人民检察院职务犯罪侦查局现场传唤到案。
另查明：被告人陈某某于2017年10月23日退出违法所得52000元。
上述事实，被告人陈某某于开庭审理时亦无异议，并有立案决定书、被告人户籍信息、芜湖经济技术开发区龙山街道委员会龙街委[2014]14号、龙街委[2016]4号文件、任职及工资审批发放相关文件、龙山街道办事处出具的关于齐二(一)期项目拆迁依据政策及居委会职责的情况说明、龙山街道社区整合工作方案、会议记录、齐二（一）、（二）期项目集体土地上房屋拆迁补偿安置方案、《芜湖市房屋拆迁补偿安置相关规定》（芜政办[2010]6号文）、《芜湖市二0一0年度房屋拆迁补偿标准》（芜市建[2010]58号文）、齐二（一）期项目陈某某户拆迁补偿安置协议书、齐二（一）期项目陈某某户房屋摸底丈量表、齐二（一）期项目陈某某户房屋拆迁丈量复核表、开发区拆迁安置房审核表、退赃凭证；证人赵艳、陈孝金、芮宗义、陶定光、陈忠慧、奚荷珠、蒋小洪、周公玮、张德贵、甘小伟、洪定超、王超、洪明陆、曹焱、邢厚文、刘晓林、陈凤、何纪霞证言；被告人陈某某供述和辩解；安徽天恒房地产土地评估有限公司出具的皖天恒估价字（2017）第0691号房地产估价报告；涉案拆迁地块2002年6月地形图、涉案拆迁地块2003年4月30日google航拍图等证据予以证明，足以认定。
本院认为：被告人陈某某在任芜湖经济技术开发区龙山街道红光社区民兵营长、红光资产管理委员会主任期间，利用协助龙山街道办事处从事征地拆迁工作的职务便利，采取隐瞒房屋建造年代，将违法建筑丈量为合法建筑的方式，骗取公共财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人到案后，如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人退出部分赃款，酌情从轻处罚。关于被告人提出的其未利用职务便利的辩解意见，经查，被告人陈某某在协助龙山街道办事处从事其户所在齐二（一）期地块拆迁安置工作过程中，要求鉴定组人员对其户不具备拆迁安置条件的违建房予以鉴定为合法建筑并予以丈量，其后又在其户拆迁安置房审核表中，代表红光资产委员会签署了“该户拆迁协议已签订且被征收房屋（含新建设的违建房）已拆除完毕”的审核意见，从而获得拆迁安置利益，对此有其供述和辩解及证人芮宗义、陶定光、周公玮等人证言予以证实，且有拆迁安置房审核表等相关书证相佐证，足以认定。因此，被告人在涉及其户拆迁安置的过程中利用了自身职务的便利，被告人的此项辩解缺乏事实依据，本院不予采纳。为打击犯罪，维护国家工作人员职务行为的廉洁性，根据本案的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第九十三条第二款、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币十一万元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金自判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押在案的违法所得52000元依法予以没收，上缴国库；未退出的违法所得45419.38元继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 俞泽迪
人民陪审员 丁家芳
人民陪审员 姜建业
二〇一七年十月二十四日
书 记 员 李舒鸿
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理和发放； （二）社会捐助公益事业款物的管理和发放； （三）国有土地的经营、管理和宅基地的管理；
（四）土地征收、征用补偿费用的管理和发放； （五）代征、代缴税款； （六）有关计划生育、户籍、征兵工作； （七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员在从事前款规定的公务时，利用职务上的便利，非法占有公共财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。