山东省临沂市河东区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁1312民初2776号
原告:黄秀莲，女，1958年5月5日生，汉族，临沂市河东区人，住本区，
委托诉讼代理人:于振祥，山东沂河律师事务所律师。
被告:李风东，男，1970年8月15日生，汉族，临沂市河东区人，住本区，
被告:朱崇庆，男，1967年3月11日生，汉族，临沂市河东区人，住本区，
委托诉讼代理人:闫敬斌，临沂河东民商法律服务所法律工作者。
被告:李风民，男，1958年2月19日生，汉族，临沂市河东区人，住本区，
委托诉讼代理人:许金湘，临沂河东八湖法律服务所法律工作者。
原告黄秀莲与被告李风东、朱崇庆、李风民健康权纠纷一案，本院于2017年7月17日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄秀莲的委托诉讼代理人于振祥、被告朱崇庆的委托诉讼代理人闫敬斌、被告李风民的委托诉讼代理人许金湘到庭参加诉讼，被告李风东经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄秀莲向本院提出诉讼请求：1、请求调解或判令二被告赔偿原告的医疗费、误工费、住院伙食补助费、伤残金、后续治疗费、法医鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等共计161687元。2、判令被告承担诉讼费、邮寄费。事实与理由：被告李风东在凤凰岭街道××××了建筑队，从事本村周边村庄的二层楼房的建筑。2013年春节期间，被告找到我要求参加他的建筑队工作。自2013年农历2月份，我就在被告的建筑队工作。2014年5月份，被告承包了本村李风民家的原平房二层楼房接层工程。在2014年6月3日早7点多，我按照被告的安排从事上料吊车的掌斗工作，我正在整理工作场地时，被被告朱崇庆驾驶的上料吊车压伤左腿，之后我被送往郯城马站整骨专科医院住院治疗。我在住院期间，被告李风东向医院交纳押金3000元，后先后两次给我医疗费共计7000元。被告朱崇庆在原告住院期间给我现金500元。在我出院后支付现金5000元。原告住院35天后出院。后经法医鉴定，原告的伤情构成九级伤残。因与被告关于赔偿事宜协商未果。为此，特诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。
朱崇庆辩称，一、本案系雇佣和侵权两个法律关系，不应合并审理。二、原告户口性质是农民，根据相关规定，赔偿数额过高。三、按照侵权标准的评定，九级伤残不一定能成立，被告重新鉴定。四、原告在工作中，主观上讲不注意安全，在本次事故中应负要责任或全部责任。五、原告在住院期间，被告也本着同事关系，给垫付了部分医疗费用。
李风民辩称，我方是被告朱崇庆追加的，根据法律关系，被告朱崇庆无权追加我方为被告，理由是民事诉讼法不告不理的原则。原告有权起诉被告，申请追加被告，在原告未申请追加被告的情况下，被告无权申请追加被告，对被告提出的追加李风民为被告的申请，法庭应不予支持。
李风东在法定期限内未答辩。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，原告提供的证据是：1、原告及护理人员李连章身份证各一份，证明原告及护理人员的身份。2、事故情况说明（系原审被告朱崇庆提交的证据）。3、病历及诊断证明一份，证实原告的伤情及在郯城马站骨科医院住院治疗的过程。4、医疗费单据，证实因治疗所花费的医疗费用。5、河东法医司法鉴定鉴定意见书，证实原告构成九级伤残及相关期限及费用。6、赔偿明细表一份，证明被告还欠我161687元。7、原告自行委托临沂沂蒙司法鉴定所的鉴定报告，证明原告伤情构成十级伤残。被告朱崇庆提交了其申请重新鉴定的临沂兰山法医司法鉴定所的鉴定报告。被告李风民未提供证据。本院组织当事人进行证据交换和质证，朱崇庆对原告的证据1、5、6有异议，认为原告不存在误工费;对证据7不认可;对证据2、3、4无异议。李风民对原告的证据不予质证，对朱崇庆提供的证据无异议。原告对朱崇庆提供的临沂兰山法医司法鉴定所的鉴定报告真实性无异议，对不构成伤残的结论有异议。
对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，朱崇庆认为，原告不应主张误工费。对此，本院认为，原告是在正常工作时受伤，且从事的是建筑类劳动，应当具有一定体力，原告因受伤而误工应予得到赔偿。对于黄秀莲申请临沂市沂蒙法医司法鉴定所与临沂兰山法医司法鉴定所相关鉴定人员出庭接受质询的问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”原告的申请不符合该规定的要求，本院不予准许。对我院委托所形成的兰山司鉴所【2015】临鉴字第276号鉴定意见书依法予以采纳。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
被告李风东在农村自发成立建筑队，从事相关建筑工作。2014年5月，被告李风东承揽了被告李风民家的原平房加盖二层楼房工程，承包方式为包清工。原告黄秀莲系被告李风东的雇员。被告朱崇庆从被告李风东处承揽了该工地混凝土的搅拌工作,上料机及相关工作人员由被告朱崇庆自行提供。2014年6月3日上午，被告李风东将工地中上料机用的水桶挪走后，用缸为上料机供水。被告朱崇庆驾驶上料机在工地移动的过程中，因缸妨碍通行，原告黄秀莲与被告李风民一起试图将缸挪动。在挪动缸的过程中，原告黄秀莲的腿被上料机后轮压伤。原告黄秀莲受伤后被送往郯城马站整骨专科医院住院治疗35天，支出医疗费15356元。原告住院期间由其对象护理。2014年10月24日，经临沂河东法医司法鉴定所鉴定，原告黄秀莲的伤情参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》第i.23条之规定，构成九级伤残。建议误工损失日为210日，护理期限为90日，预计后续检查费及手术费约需捌仟元至玖仟元左右。为此，原告支出鉴定费900元、复印费25元。原告另主张交通费1000元、精神抚慰金2000元。因被告朱崇庆对原告的伤残鉴定适用标准提出异议，本院依法委托临沂兰山法医司法鉴定所对原告的伤残进行了重新鉴定。经鉴定，原告黄秀莲的伤情参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，不构成伤残。为此，朱崇庆支出拍片费及鉴定费1120元。
另查明，事发后，被告李风东给付原告黄秀莲10000元，被告朱崇庆给付原告5500元。
再查明，原告黄秀莲自行委托临沂沂蒙司法鉴定所对其伤情进行鉴定。该所于2016年4月19日做出沂蒙司鉴所【2016】鉴字第804号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人黄秀莲的损伤参照《交通事故伤残鉴定标准》评定，构成十级伤残，预计后期X复查，二期手术等医疗费用约需12000元，评定误工期为210日，护理期限为90日，营养期为90日。
最后查明，本院就该案一审做出（2014）河民初字第3772号民事判决，黄秀莲不服，上诉至临沂市中级人民法院，临沂中院于2017年2月11日做出（2016）鲁13民终6189号民事裁定书，撤销我院（2014）河民初字第3772号民事判决，发回我院重审。
本院认为，本案争议焦点是朱崇庆和李风东之间是承揽关系还是雇佣关系。
承揽合同是指承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。承揽人工作具有独立性，承揽人以自己的设备、技术、劳力等完成工作任务，不受定做人的指挥管理，独立承担完成合同约定的质量、数量、期限等，并对工作成果的完成承担风险。承揽人不得擅自将承揽的工作交给第三人完成，且对完成工作过程中遭受的意外风险负责。本案中，朱崇庆以自己的设备和人员，胜任并独立完成李风东在施工过程中的混凝土搅拌并将混凝土输送至二楼的工作，所获报酬是以每间房屋150元，不同于其他受雇于李风东的雇员的结算方式。基于上述分析，本院认定，朱崇庆与李风东之间是承揽关系。至于朱崇庆经常给李风东干活，这是一种协作合作关系，不影响本案承揽关系的成立。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”可见，第三人和雇主两者责任的原因一是基于侵权关系，一是基于雇佣关系。诉因不同，法律关系各自独立，所以在诉讼程序上受害人仅能选择其中一个诉因提起诉讼。经本院释明，原告黄秀莲选择李风东作为被告，要求其承担赔偿责任。
本院认为，公民享有生命健康权。原告黄秀莲在雇佣关系的施工工作过程中受到第三人的伤害，该情形不同于因劳务自己受到伤害的情形，该情形雇主承担的应是无过错责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：“前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳动活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。”故李风东在一审时辩称，原告是在房主指示下从事推水缸的工作，和其没有任何关系的辩解，本院依法不予支持。李风民作为发包方，将平房接二层工程交给李风东，没有选任上的过错，对原告的损害不承担责任。
综上，原告黄秀莲的损失：医疗费15356元，伙食补助费35天×30元/天=1050元，护理费90天×123.75元/天=11137.5元，误工费210天×123.75元/天=25987.5元，后续治疗费8500元，鉴定费900元，复印费20元，交通费700元，共计63651元。应由雇主李风东赔偿。李风东承担赔偿责任后，可以向第三人朱崇庆追偿。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告李风东于本判决生效后十日内赔偿原告黄秀莲损失63651元（含被告李风东预先给付原告的现金10000元）。
二、驳回原告黄秀莲对朱崇庆的诉讼请求。
三、驳回原告黄秀莲的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3535元，由原告黄秀莲负担2100元，由被告李风东负担1435元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 李国锋
人民陪审员 郭希芳
人民陪审员 杨秋菊
二〇一七年十二月十二日
法官 助理 王桂芝
书 记 员 张 峰