河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终12613号上诉人(原审原告)：杨书召，男，1963年10月23日出生，汉族，住河南省巩义市。委托诉讼代理人：白丽江，巩义市法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：巩义市铁生沟耐火材料厂。住所地：巩义市夹津口镇铁生沟村。法定代表人：周现章，该厂厂长。被上诉人（原审被告）：周现章，男，1959年12月2日出生，汉族，住河南省巩义市。上诉人杨书召因与被上诉人巩义市铁生沟耐火材料厂、周现章提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人杨书召及其委托诉讼代理人白丽江到庭参加诉讼，被上诉人巩义市铁生沟耐火材料厂及周现章经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。杨书召上诉请求：1、请求二审撤销一审判决并依法改判或发回重审。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，使用证据和适用法律错误。杨书召在铁生沟耐火材料厂打工受伤，后经巩义市人民法院作出（2011）巩民初字第473号民事调解书，目前该案在执行阶段。杨书召因此病经医院诊断为××复发，于2015年12月10日在巩义市阳光医院住院治疗。后虽出院，但病情仍未治好，根据医嘱仍需继续治疗，但一审法院在审理此案时，仅支持被上诉人赔偿上诉人各项费用共计6263.39元，对于上诉人要求自2011年11月9日起至2017年4月21日止的误工费未支持分文，上诉人认为一审法院未支持误工费错误，因上诉人至今仍不能正常生活，更没有能力工作，因当年的受伤给上诉人造成巨大的经济损失。巩义市铁生沟耐火材料厂、周现章未到庭，也未向法庭提交书面答辩意见。杨书召向一审法院起诉请求：判令铁生沟耐火厂、周现章共同赔偿原告各项损失235,911.6元。一审法院认定事实：铁生沟耐火厂系集体所有制企业，其登记的法定代表人为周现章，系铁生沟耐火厂的承包人。2003年8月25日，杨书召在铁生沟耐火厂从事雇佣活动中受伤，当日杨书召被送往巩义市人民医院治疗，杨书召在该院住院治疗48天。杨书召的伤情被诊断为:1.脑挫裂伤；2.左顶硬膜外血肿；3.颅底骨折；4.广泛头皮血肿；5.头皮裂伤；6.脑疝。2005年12月5日，杨书召以颅骨缺损、右腹股沟斜疝的病情入住巩义市中医院治疗11天。2008年2月27日，杨书召对其病情在郑州衡星法医临床司法鉴定所进行伤残等级鉴定，同年3月3日该所出具鉴定意见书认为:杨书召伤残等级为九级。后杨书召诉至本院，本院根据其申请，依法委托河南检苑司法鉴定中心对原告伤残程度重新进行评定，该中心于2010年1月12日出具鉴定意见书认为杨书召的伤残已构成九级伤残。后杨书召于2010年11月16日向本院提起诉讼，该案在审理过程中，经调解，本院于2011年1月19日制作（2011）巩民初字第473号民事调解书，双方达成如下协议：1.周现章赔偿杨书召住院伙食补助费1,770元、护理费2,360元、残疾赔偿金9,610元、营养费960元、误工费36,000元、鉴定费2,080元、交通费417.5元、精神损害抚慰金2,000元，共计55,197.5元，周现章已赔付杨书召15,197.5元，下欠4万元，周现章于2011年1月30日前赔付1万元；2011年6月30日前赔付1万元；2011年8月30日前赔付2万元，铁生沟耐火厂负连带赔偿责任；2.杨书召自愿放弃其他诉讼请求。杨书召于2012年8月14日在巩义市阳光医院花费门诊CT费用200元，于2014年9月12日在巩义恒星医院花费门诊CT费用209元，该两项费用支出均是用于颅脑损伤的检查费用。2015年12月10日，杨书召以“头晕头痛、四肢麻木6年余，加重3年”为主诉在巩义市阳光医院住院治疗，病历中的既往病史显示为10年前因脑外伤在市医院住院治疗，杨书召的病情经诊断为脑外伤后遗症。杨书召在该院治疗至2015年12月30日，共住院20天，期间花费住院医疗费1,506.66元。医疗费共计1,915.66元（1,506.66+209+200）。杨书召的住院伙食补助费按每日30元计算为600元（30×20）、营养费按每日20元计算为400元（20×20）。杨书召住院病历显示留陪一人，其主张护理费按照78元/天计算，不违反法律规定，其护理费计算为1,560元（78×20）。杨书召系农村居民，但未提供证据证明其收入情况，其误工费按照河南省农、林、牧、渔业职工工资标准28,976元/年计算为1,587.73元（28,976÷365×20）。杨书召提供交通费票据要求赔偿4,000元，据其病情及实际住院情况，合理交通费为200元。以上损失共计6,263.39元（1,915.66+600+400+1,560+1,587.73+200）。一审法院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条之规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。周现章系铁生沟耐火厂的承包人，同时也是铁生沟耐火厂的法定代表人，杨书召受雇为铁生沟耐火厂维修机器时受伤，应由铁生沟耐火厂、周现章承担连带赔偿责任。铁生沟耐火厂被吊销营业执照后，该企业法人仍为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。杨书召受伤后曾诉至本院，经调解就杨书召的医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、营养费、误工费、鉴定费、交通费及精神损害抚慰金达成赔偿协议。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款之规定，受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。杨书召于2015年12月10日在巩义市阳光医院住院治疗，本次住院系因2003年8月25日杨书召在雇佣活动中头部受伤造成的后遗症导致，是达成调解协议时无法预料的，双方并未就杨书召因后续治疗发生的费用进行处理，故杨书召本次起诉并非重复起诉，其损失应当得到赔偿。因杨书召受伤后与铁生沟耐火厂、周现章经本院调解已就残疾赔偿金、精神抚慰金达成一致意见，故杨书召要求赔偿自2011年11月9日起至2017年4月21日止的误工费195,000元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条之规定，判决如下：一、巩义市铁生沟耐火材料厂、周现章于本判决生效之日起十日内连带支付杨书召各项损失赔偿款共计6,263.39元；二、驳回杨书召的其他诉讼请求。案件受理费免予收取。二审期间双方均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审相一致。本院认为，上诉人杨书召在被上诉人处因维修机器设备时受伤后，双方已就医疗费、残疾赔偿金、误工费及精神抚慰金等各项赔偿费用经（2011）巩民初字第473号民事调解书予以解决，原审法院根据双方调解协议中就后续治疗费未进行处理等实际情况，认定其后续治疗费及住院期间的护理费、营养费、住院伙食补助费、住院期间的误工费正确，但杨书召请求支持其从2011年11月9日至2017年4月21日期间的误工费无事实和法律依据。综上，上诉人杨书召的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免予收取。本判决为终审判决。审判长  刘颖超审判员  邓先理审判员  顾立江二〇一七年十一月十四日书记员  时婉秋