贵州省毕节市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔05刑初238号
公诉机关贵州省毕节市人民检察院。
被告人马平（曾用名马永平），男，1972年8月15日出生，回族，小学文化，农民，贵州省威宁彝族回族苗族自治县（以下简称“威宁县”）人，住云南省大理白族自治州巍山彝族回族自治县（户籍地威宁县）。曾因犯贩卖毒品罪，于2008年8月25日被巍山彝族回族自治县人民法院判处有期徒刑七年，2012年12月27日刑满释放。因本案于2016年3月27日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于威宁县看守所。
指定辩护人许可，贵州草海律师事务所律师。
被告人马介普，男，1964年5月15日出生，回族，小学文化，农民，云南省大理白族自治州巍山彝族回族自治县人，住巍山彝族回族自治县。曾因犯贩卖毒品罪，于2002年12月11日被云南省大理白族自治州中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因本案于2016年3月27日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于威宁县看守所。
辩护人詹军，贵州威迪律师事务所律师。
辩护人罗志均，贵州浩锐律师事务所律师。
贵州省毕节市人民检察院以毕检公一刑诉[2016]222号起诉书指控被告人马平、马介普犯贩卖、运输毒品罪，于2016年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵州省毕节市人民检察院指派检察员何黎出庭支持公诉，被告人马平、马介普及辩护人许可、詹军、罗志均到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省毕节市人民检察院以毕检公一刑诉[206]222号起诉书指控：2016年3月24日，被告人马平与马某某通过电话商定以每克300元的价格交易毒品海洛因，并由马平送至贵州省威宁县进行交易。马平随即与被告人马介普商定由两人共同出资购买毒品海洛因贩卖后共同获利，并由马介普负责联系购买毒品，马平拿了三万元现金给马介普。次日，马介普在云南省大理市巍山县向“阿六”购买了六万元的一块毒品海洛因，马平在巍山县“李某租车行”租用牌号为云Ｌ×××××号轿车一辆。当晚二人便驾驶该车辆携带购买的毒品海洛因准备运送到威宁县贩卖，途经威宁县102省道秀水乡岔路口沿威宁方向约一公里处时被威宁县公安机关查获，当场在其二人驾驶的轿车驾驶座位下查获一粉色塑料袋包装的用透明胶包裹的一块方形海洛因可疑物（编为1号），在马平左边衬衣袋内搜出用十元人民币包裹的海洛因可疑物一包（编为2号）。经称量，1号海洛因可疑物净重348.51克，2号海洛因可疑物净重0.98克，合计净重349.49克。经鉴定，所送的（1）号、（2）号检材中均检出海洛因成分，其含量分别为66.72%、56.05%。
贵州省毕节市人民检察院向本院移送了指控被告人马平、马介普犯贩卖、运输毒品罪的有关证据，认为被告人马平、马介普违反国家毒品管理法规，非法贩卖、运输毒品海洛因的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究二被告人刑事责任。二被告人系毒品再犯，应适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，同时马平又系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第一百七十二条之规定。提请本院依法惩处。
被告人马平、马介普对起诉书指控的事实无异议，未提出辩解理由。马平的辩护人提出“本案存在特情引诱；马平贩卖、运输毒品海洛因的数量仅为出资的3万元部分；归案后认罪、悔罪态度较好”等辩护意见。马介普的辩护人提出“本案存在特情引诱，属犯罪未遂；马介普系从犯，归案后认罪、悔罪态度较好”等辩护意见。
经审理查明：2016年3月24日，马某某电话联系被告人马平，商定以每克300元的价格交易毒品海洛因，由马平运送至贵州省威宁县进行交易。次日，马平与被告人马介普共谋各出资3万元购买毒品海洛因一块运输到威宁县进行贩卖，获得的利润平分，并拿了3万元现金给马介普。当日，马介普向其子马某3借款3万元后，在云南省大理市巍山县购得毒品海洛因一块。之后，马平驾驶其在巍山县租赁的云Ｌ×××××号轿车搭乘马介普前往威宁县。2016年2月26日15时40分许，马平、马介普途经威宁县102省道秀水乡岔路口沿威宁方向约一公里处时被查获，当场在马平驾驶的云Ｌ×××××号轿车驾驶座位下查获用于贩卖的毒品海洛因可疑物一块，在马平左边衬衣袋内搜出二人用于吸食的毒品海洛因可疑物一包。经称量和鉴定，被告人马平、马介普用于贩卖和吸食的毒品海洛因可疑物净重分别为348.51克、0.98克，海洛因成分含量分别为66.72%、56.05%。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、接处警及受案登记表、立案决定书证实：2016年3月26日，威宁县公安局禁毒大队查获被告人马平、马介普驾驶的云Ｌ×××××白色丰田轿车，当场查获毒品海洛因可疑物一块和一小包后，于同日立案侦查。
2、拘留、逮捕材料证实：被告人马平、马介普于2016年3月27日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。
3、抓获经过、说明证实：威宁县公安局禁毒大队接报后，于2016年3月26日15时40分在威宁县102省道秀水乡岔路口沿威宁方向约一公里处将驾驶云Ｌ×××××白色丰田轿车被告人马平，乘坐该车的被告人马介普查获，当场查获毒品海洛因可疑物后，将马平、马介普传唤到案。
4、搜查证、搜查笔录、计量记录证实：2016年3月26日，经依法搜查，在马平驾驶的云Ｌ×××××主座位下搜出净重348.51克的毒品海洛因可疑物1块，在马平衬衣上包里搜出净重0.98克的毒品海洛因可疑物1包；在马平、马介普的裤包内各搜出黑色智能手机一部。
5、扣押物品、文件、发还清单、收据、说明证实：办案机关依法扣押了涉案车辆云Ｌ×××××白色丰田轿车，涉案毒品可疑物348.51克、0.98克，被告人马平、马介普所使用的黑色手机两部，后将云Ｌ×××××车发还车主杜某。
6、现场勘验笔录、方位示意图及照片证实：本案中心现场位于威宁县观山镇白沙村老熊洞一加水公路处，经勘查，未发现异常。
7、检测报告书、告知书证实：威宁县公安局禁毒大队查获被告人马平、马介普后用吗啡胶体金对二人的尿液进行检测，结果均为阳性。
8、刑事照片证实：本案查获的涉案车辆、毒品海洛因可疑物、手机等的情况；被告人马平、马介普对查获的毒品海洛因可疑物，尿检结果，毒品海洛因可疑物称量过程进行了指认确认。
9、鉴定委托书、鉴定文书、鉴定意见告知书等证实：经威宁县公安局禁毒大队委托，贵州省公安厅司法鉴定中心鉴定，查获净重348.51克、0.98克的毒品可疑物内均检出海洛因成分，含量分别为66.72%、56.05%。鉴定意见已告知被告人马平、马介普。
10、收据、情况说明证实：侦查人员已将涉案毒品海洛因可疑物共计349.49克上交威宁县公安局禁毒大队。
11、通话清单、情况说明证实：马某某与被告人马平使用的电话号码通话情况；被告人马平与马介普使用的电话号码通话情况。
12、银行交易记录证实：马涛农村信用社账卡尾号“34050”于2016年3月25日12时24分在巍山县永建信用社取款3万元。
13、办案说明证实：威宁县观风海镇白沙村老熊洞与威宁县102省道秀水乡岔路口沿威宁方向约一公里处系同一位置。
14、情况说明证实：马介普供述涉案毒品系给杨某六（绰号“阿六”）购买，经多方查找，未查找到杨某六。
15、行驶证、汽车租赁合同等证实：涉案车辆云Ｌ×××××白色丰田轿车系被告人马平于2016年3月25日16时50分向李某租车行租赁；该车车主为杜某。
16、刑事判决书、释放证明、情况说明证实：被告人马平曾因犯贩卖毒品罪，于2008年8月25日被巍山彝族回族自治县人民法院判处有期徒刑七年，2012年12月27日刑满释放；被告人马介普曾因犯贩卖毒品罪，于2002年12月11日被云南省大理白族自治州中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。
17、户口证明证实：马平（曾用名马某1），男，1972年8月15日出生，身份证号码，回族，小学文化，农民，贵州省威宁彝族回族苗族自治县人，住威宁彝族回族苗族自治县迤那镇合兴村新河组。被告人马介普，男，回族，1964年5月15日出生，身份证号码，回族，农民，云南省大理白族自治州巍山彝族回族自治县人，住巍山彝族回族自治县永建镇大五茂林48号。
18、马某某证实：我因为2016年3月24日18时许在威宁县开发区贩卖毒品被刑事拘留。我知道一个叫马平的男子是贩毒的，我能和马平联系，把毒品送到威宁县来卖给我。我用“8904”的电话与马平的电话号码“8779”联系，之后我们谈成300元每克。马平说25号不来（威宁）就26号来，还有一个伴要一起来，来了以后和我联系。
19、证人马某2证实：马介普是我的前夫，2016年3月25日中午，马介普来我家里打电话给我儿子马某3，但马某3一直没有接，后来马介普借我电话打给马某3，我好像听到马介普向马某3借钱，借多少没有听清楚。我以前听马某3说过马介普的车子肇事，我以为借钱处理交通肇事。
20、证人马某3证实：2016年3月25日中午，马介普打了两个电话给我，我没有接，后来马介普换我母亲的电话打给我借钱，我说卡放在楼上，叫马介普自己去拿，我当时不想借钱给马介普，就说了一个假密码。过了一会儿，马介普打电话说密码是错的，我才告诉了真密码，晚上我从手机短信上看到马介普取了3万元钱。马介普没有给我说借钱去做什么，只说需要用一下，过几天还。我听说马介普在力帆公司送车的时候肇事，以为借钱去处理。
21、证人杜某证实：我和我老公李某在巍山县开汽车租赁行，云Ｌ×××××丰田轿车车主是我。2016年3月25日下午，我将云Ｌ×××××轿车租赁给马平使用，租金150元每天，签订有合同。马平没有说租车去哪里，做什么。
22、被告人马介普供述与辩解证实：2016年3月24日晚上，马平打电话叫我去他家。第二天我去马平家，马平叫我买1块海洛因带到贵州威宁来卖，卖给谁，多少钱1克马平没有告诉我。之后，我去问一个叫“阿六”，好像叫杨某六的人有海洛因没有，“阿六”说有的，6万元1块，1块是350克。我回到马平家和马平商量，一个拿出3万元购买，赚的利润平分，马平拿了3万元给我。我回到我前妻马某2家中，用我的电话打给我儿子马某3，马某3没有接电话，换马某2的电话打通后，我在电话中给马某3借钱，马某3叫我去他的房间拿卡，并告诉我密码。我拿了卡去永建镇政府旁边信用社取钱，但密码是错的，我又打电话给马某3，马某3想了一下，重新告诉我密码后，我就取了3万元钱。我年初帮公司开车出过车祸，借钱做什么马某3和马某2不知道。我回到“阿六”家购买了1块海洛因后打电话给马平，在下关和马平相遇，上了马平开着的白色轿车，把1块用黄色封口胶包装好，外面用粉红色塑料袋装的海洛因交给马平。有大理活塞厂字样的这层封口胶是我封装上去的，粉红色塑料袋是我找来的，马平将毒品放在车上什么地方我没注意看。我们带来威宁的毒品海洛因只有在车上查获的这一块，我不知道在马平身上搜出的海洛因是不是马平从贩卖的毒品中抠出来的，被抓获前我们吸食的毒品是马平身上的。我们2016年3月25日下午5点多钟从大理出发到嵩明住了1晚，2月26日早上从嵩明出发，16时许到威宁境内被公安抓获。
23、被告人马平供述与辩解证实：我2008年曾因贩卖毒品被判刑七年，2012年刑满释放。2016年3月24日，我朋友打我的电话“8779”，联系购买毒品海洛因300多克后，我们商定每克300元，我送到威宁县交易。我和马介普商量，共同出资，卖了获得利润平分。我拿了3万元给马介普，马介普加了多少钱，总共买了多克海洛因，给谁买我不清楚。2016年3月25日下午3点，马介普在大理市巍山县以170元每克去购买了300多克海洛因后，我在巍山县以150元每天租了一辆白色轿车。当日19时许，我和马介普开着租来的车出发，在云南省嵩明县住宿一晚。26日8、9点钟从嵩明县出发，途径威宁县秀水乡与102省道岔路向威宁方向约1公里处被公安机关查获，从我驾驶车辆的正驾驶座位处搜出1块海洛因，从我左边衬衣口袋内搜出1个用10元纸币包裹着的海洛因1包。大的1块毒品马介普包装过，用黄色封口胶包着，用一个粉红色口袋装着，四四方方的，马介普拿给我后，我放在正驾驶的座位下。用10元钱纸币包着的海洛因有多少克不清楚，我们是从大的这1块上抠下来吸食的。
关于被告人马平、马介普的辩护人所提“本案存在特情引诱”的辩护意见。经查，马某某不属公安机关的“特情”人员；马某某向马平联系购买毒品海洛因后，马平能及时与马某某商定贩卖、运输的毒品海洛因数量及价格，并联系马介普，共谋各出资3万元购买毒品海洛因运输到威宁县进行贩卖；马介普在较短期限内即能购买到毒品海洛因，所以不属在特情诱惑或促使下才形成犯意，也不属只有实施数量较小的毒品犯罪故意，在特情引诱下实施了数量较大的毒品犯罪的情形。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人马平的辩护人所提“马平贩卖、运输毒品海洛因的数量仅为出资的3万元部分”的辩护人意见。经查，被告人马平、马介普共谋各出资3万元购买一块毒品海洛因运输到威宁县进行贩卖，马平应对贩卖、运输的毒品总数量承担刑事责任。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人马介普的辩护人所提“本案属犯罪未遂，马介普系从犯”的辩护意见。经查，马介普为贩卖而运输毒品海洛因被当场查获；在共同犯罪中，马平、马介普同等出资，共谋贩卖毒品海洛因后平分利润，毒品海洛因由马介普联系购买，马介普与马平均起主要作用，系主犯。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人马平、马介普的辩护人所提“马平、马介普归案后认罪、悔罪态度较好”的辩护意见。经查属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人马平、马介普违反国家对毒品的管理法规，贩卖、运输毒品海洛因348.51克的行为均已构成贩卖、运输毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人马平、马介普的犯罪事实及罪名成立，应予确认，但根据马平、马介普的供述及检测报告证实从马平左边衬衣袋内搜出的0.98克毒品海洛因系二被告人用于吸食，故本院对指控贩卖、运输的毒品数量予以更正。马平曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯贩卖、运输毒品罪，系累犯，毒品再犯；马介普系毒品再犯，应依法对二被告人从重处罚。被告人马平、马介普归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，根据被告人马平、马介普的犯罪事实、性质、情节，认罪、悔罪态度及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第五十五条、第五十六条、第五十九条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人马平犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月27日起至2031年3月26日止）。
二、被告人马介普犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月27日起至2031年3月26日止）。
三、对被告人马平、马介普的作案工具手机予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 吴廷杰
审判员 李天伟
审判员 谢 建
二〇一六年十二月二十九日
书记员 何 滔