安徽省芜湖市鸠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0207刑初32号
公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。
被告人尤本领，男，1988年2月20日出生于无为县，汉族，初中文化，务工，住安徽省芜湖市鸠江区，2006年9月因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金三万元；2015年12月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，2016年2月3日被该局取保候审，同年9月18日被本院取保候审；同年10月11日因涉嫌犯故意伤害罪被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年11月2日被本院决定逮捕，当日由芜湖市公安局鸠江分局执行逮捕，现羁押于芜湖市第一看守所；2016年11月16日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑八个月。
辩护人施俊，安徽兴皖律师事务所律师。
被告人骆用训，男，1993年6月10日出生于无为县，汉族，初中文化，务工，住安徽省芜湖市鸠江区，2012年2月因犯盗窃罪被芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元，2015年8月15被刑满释放，2016年10月11日因涉嫌犯故意伤害罪，被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年11月17日经芜湖市鸠江区人民检察院批准逮捕，当日由芜湖市公安局鸠江分局执行逮捕，现羁押于芜湖市第一看守所。
辩护人王飞、ＸＸ，安徽银佳律师事务所律师。
安徽省芜湖市鸠江区人民检察院以鸠检刑诉[2017]32号起诉书指控被告人尤本领、骆用训犯故意伤害罪，于2017年1月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月19日依法公开开庭审理了本案。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员程晓虹出庭支持公诉，被告人尤本领及其辩护人施俊、被告人骆用训及其辩护人王飞、ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省芜湖市鸠江区人民检察院指控：2016年5月4日13时许，被告人尤本领、骆用训在位于本区二坝镇水楼行政村汤某1承包的水塘附近用电瓶电鱼，被害人汤某1上前阻止，双方发生口角。随后被告人尤本领和汤某1两人扭打在一起，二人一同掉进水塘。在水塘里，被告人尤本领将汤某1按在水里殴打，被岸上的村民拉开，二人上岸后，被告人尤本领和汤某1继续争吵，汤某1用砖头砸到了骆用训的后腰部，被告人尤本领见状踢了汤某1几脚，汤某1倒地，被告人骆用训又在汤某1身上跺了二脚，后被围观的村民拉开。汤某1当天被送往医院治疗，经芜湖市公安局物证鉴定中心鉴定，汤某1全身多处损伤、胸骨骨折、右侧第2、3肋骨骨折、第4、9胸椎骨折，损伤程度为轻伤一级。公诉机关认定上述事实的证据有被告人的户籍证明、到案经过、刑事判决书、释放证明、弋矶山医院入院、出院记录、住院病历、被害人汤某1的陈述、证人汤某2、伍某1、伍某2、伍某3等人的证言、被告人的供述与辩解、现场勘查记录、芜公物鉴（损伤）字[2016]266号鉴定文书等。
公诉机关认为，被告人尤本领、骆用训因琐事故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人尤本领系主犯，被告人骆用训系从犯，被告人尤本领在判决宣告前一人犯数罪，被告人骆用训是累犯，被告人尤本领、骆用训于案发后能主动投案，并如实供述自己的犯罪行为，是自首，建议根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条的规定分别对二被告人予以处罚。
被告人尤本领对公诉机关指控的罪名不持异议，辩称自己没有在被害人家的鱼塘电鱼，系被害人误以为其在该鱼塘电鱼而发生争执。其辩护人对本案的定性不持异议，但认为被告人尤本领的犯罪情节较轻，主观恶性较小，仅符合故意伤害罪的一般构成要件；其次，认为在本案中两被告人的作用相当，不宜区分主从犯；最后，认为被告人具有自首、赔偿了被害人医疗费和护理费的法定或酌定从轻处罚情节，建议法庭考虑以上几点对其从轻处罚。
被告人骆用训对公诉机关指控的罪名不持异议，但辩称系被害人先用砖头砸自己，而后其才踹了被害人的。其辩护人对本案的定性及主从犯的责任划分不持异议，就量刑方面认为被害人对矛盾激化存在一定矛盾，应依法对被告人骆用训从轻处罚；同时，认为被告人骆用训具有从犯、自首、积极赔偿被害人住院费和护理费的法定或酌定从轻处罚情节，恳请法庭考虑本案的实际情况，对被告人骆用训从轻处罚。
经审理查明：
2016年5月4日13时许，被告人尤本领、骆用训在本区二坝镇水楼行政村村民汤某1承包的鱼塘附近用电瓶电鱼，被害人汤某1见状上前制止，双方因此发生口角，后被告人尤本领和被害人骆用训两人相互扭打在一起。扭打过程中，二人一同掉进水塘，在水塘里，被告人尤本领将被害人汤某1按在水里进行殴打，后被岸上的村民拉开。二人上岸后继续争吵，并各自从地上拾起一块砖头吓唬对方，被告人尤本领的砖头被村民抢下，被害人汤某1将砖头扔向对方，砸中被告人骆用训的后腰部，被告人尤本领见状冲上去踢了被害人汤某1几脚，被害人汤某1倒地，被告人骆用训又在被害人汤某1身上跺了两脚，后被围观村民拉开。
被害人汤某1当天被送往医院治疗，二被告人家属先行支付了被害人汤某1的医疗费39025.47元及住院期间的护理费3564元，共计42589.47元，后经芜湖市公安局物证鉴定中心鉴定，被害人汤某1全身多处损伤、胸骨骨折、右侧第2、3肋骨折、第4、9胸椎骨折，损伤程度为轻伤一级。
2016年10月11日，被告人尤本领、骆用训接二坝派出所民警电话通知后到案接受讯问，并对上述犯罪事实供认不讳。
在案件审理过程中，被害人汤某1向本院提起刑事附带民事诉讼。本院主持调解过程中，双方因对赔偿数额分歧较大，未能达成一致，后被害人汤某1以准备另行起诉为由，向本院提起撤诉。本院经审查后裁定准予撤诉。
上述事实，有经庭审出示、质证的下列证据证实：
1、被告人尤本领、骆用训的户籍证明，证实二被告人的身份事项。
2、到案经过，证实二被告人系接受公安机关电话通知后主动到案的事实。
3、刑事判决书、释放证明，证实被告人尤本领曾因犯罪受过刑事处罚，且在判决宣告前一人犯数罪，被告人骆用训是累犯的事实。
4、皖南医学院弋矶山医院门诊病历、入院记录、出院记录、住院病案首页等，证实被害人汤某1受伤后接受治疗情况。
5、医疗费票据、住院费用清单、收条，证实案发后二被告人家属先行支付了被害人汤某1的医疗费39025.47元及住院期间的护理费3564元。
6、芜公物鉴(损伤)字[2016]226号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人汤某1全身多处损伤、胸骨骨折、右侧第2、3肋骨折、第4、9胸椎骨折，损伤程度为轻伤一级的事实。
7、证人汤某2、伍某1、伍某2、伍某3的证言，证实案发时二被告人与被害人汤某1相互扭打的事实经过。
8、被害人汤某1的陈述，证实其于案发时被二被告人打伤后住院接受治疗的事实经过。
9、被告人尤本领、骆用训的供述与辩解，证实二被告人案发时因电鱼与被害人汤某1发生争执，而后相互扭打的事实经过。
10、二坝派出所勘验笔录，证实公安机关对案发现场鱼塘总体概况的勘验情况。
上述证据来源合法，证据内容能相互印证，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院对其证明效力予以确认。
本院认为：被告人尤本领、骆用训因琐事故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。在共同犯罪中，被告人尤本领系矛盾的直接激化者，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪事实予以处罚；被告人骆用训系在被被害人扔出的砖头砸中后腰部后才上前殴打被害人，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚；对被告人尤本领的辩护人提出本案不宜区分主从犯的辩护意见本院不予采纳。被告人骆用训曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在该刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。案发后，二被告人接受公安机关电话通知后主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。二被告人家属于案发后先行支付了被害人的医疗费及住院期间护理费，酌定予以从轻处罚。被告人尤本领曾因故意犯罪受过刑事处罚，酌定予以从重处罚。被告人尤本领在判决宣告以前一人犯数罪，依法予以数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条第一款之规定,判决如下：
一、被告人尤本领犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，连同前罪判处的有期徒刑八个月并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月11日起至2017年12月3日止。）
二、被告人骆用训犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月11日起至2017年7月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 芳
代理审判员 徐众群
人民陪审员 朱章龙
二〇一七年五月十六日
书 记 员 王 媛
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。