福建省莆田市城厢区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）城刑初字第704号
公诉机关莆田市城厢区人民检察院。
被告人蔡某甲，男，1984年6月16日出生于莆田市秀屿区，汉族，初中文化，农民，住莆田市城厢区。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2015年7月16日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人郑飞鹏、游碧娥，福建品秀律师事务所律师。
莆田市城厢区人民检察院以莆城检公刑诉（2015）563号起诉书指控被告人蔡某甲犯销售假冒注册商标的商品罪（未遂），于2015年9月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市城厢区人民检察院指派检察员蔡振武出庭支持公诉，被告人蔡某甲及其辩护人郑飞鹏、游碧娥到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人蔡某甲自2015年4月份开始，从福建省晋江市陈埭镇“鞋都”路边地摊上购买假冒耐克、爱世克私注册商标的运动鞋，存放于其租用于莆田市城厢区东海镇大埔村的“蒸蒸日上”建材仓库内，并聘请蔡某乙、蔡某丙在该仓库内负责卸货、收货。其间，被告人蔡某甲分别以每双人民币25元、35元的价格将假冒耐克、爱世克私注册商标的运动鞋卖给安福市场的路人及其朋友蔡某戊、吴某甲。同年6月3日18时40分许，公安民警在“蒸蒸日上”建材仓库内抓获蔡某乙，并当场查扣10952双标有耐克标志的运动鞋、11600双标有爱世克私标志的运动鞋及一本入库单。经鉴定，在扣的标有耐克、爱世克私标志的运动鞋均为假冒注册商标的运动鞋。据统计，至案发时止，被告人蔡某甲以每双人民币25元的价格销售假冒耐克注册商标的运动鞋202双，以每双人民币35元的价格销售假冒爱世克私注册商标的运动鞋138双。根据上述销售单价计算，在扣假冒耐克、爱世克私注册商标的运动鞋货值金额分别为人民币273800元、406000元。同年7月15日21时许，公安民警根据掌握的线索在城厢区凤凰山街道动力酒吧附近抓获被告人蔡某甲。
上述事实，被告人蔡某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有证人蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、严某、蔡某戊、吴某甲、林某、吴某乙的证言，扣押决定书及清单，接受证据材料清单，入库单，收款收据，耐克体育（中国）有限公司出具的证明，广州恒勤知识产权咨询有限公司出具的鉴定证明，公安机关出具的情况说明，检查笔录，辨认笔录，指认现场照片，户籍证明，抓获经过及破案报告书，强制措施以及被告人蔡某甲的供述等证据证实，足以认定。
莆田市城厢区司法局经过审前评估，认为被告人蔡某甲适宜纳入社区矫正监管。在本案审理期间，被告人蔡某甲的家属代其向本院预交罚金人民币350000元。
本院认为，被告人蔡某甲明知是假冒注册商标的商品而予以销售，其中已销售金额人民币9880元，未销售货值金额人民币679800元，数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪（未遂）。公诉机关指控罪名成立。被告人蔡某甲犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚；归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人蔡某甲具备社区矫正监管条件，依法可以适用缓刑。辩护人关于本案为犯罪未遂，应以实际销售价格计算非法经营数额，且被告人蔡某甲认罪态度良好，建议对其减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第十二条，《最××见》第八条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，判决如下：
一、被告人蔡某甲犯销售假冒注册商标的商品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三十五万元（已交纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、莆田市公安局城厢分局扣押的假冒耐克注册商标的运动鞋一万零九百五十二双、假冒爱世克私注册商标的运动鞋一万一千六百双，均由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 邱晓敏
人民陪审员 郑剑群
人民陪审员 蔡碧贞
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 林 兵
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》
八、关于销售假冒注册商标的商品犯罪案件中尚未销售或者部分销售情形的定罪量刑问题
销售明知是假冒注册商标的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪（未遂）定罪处罚：
（一）假冒注册商标的商品尚未销售，货值金额在十五万元以上的；
（二）假冒注册商标的商品部分销售，已销售金额不满五万元，但与尚未销售的假冒注册商标的商品的货值金额合计在十五万元以上的。
假冒注册商标的商品尚未销售，货值金额分别达到十五万元以上不满二十五万元、二十五万元以上的，分别依照刑法第二百一十四条规定的各法定刑幅度定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑或者同一法定刑幅度内酌情从重处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。