浙江省绍兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙06刑终874号
原公诉机关诸暨市人民检察院。
上诉人（原审被告人）江平礼，男，1996年4月7日出生于江苏省兴化市，公民身份证证号码321281199604078411，汉族，初中文化，农民，住江苏省兴化市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月16日被刑事拘留，同年3月18日转取保候审。
上诉人（原审被告人）李晓春，男，1984年4月25日出生于江苏省江阴市，汉族，高中文化，农民，住江苏省江阴市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月19日被刑事拘留，同年3月14日转取保候审。
原审被告人被告人晏威，男，1996年10月1日出生于江苏省兴化市，汉族，初中文化，农民，住江苏省兴化市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月28日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
原审被告人张亮，曾用名张秋雨，男，1995年9月13日出生于江苏省淮安市，汉族，大专文化，农民，住江苏省淮安市清河区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月9日被刑事拘留，同年5月20日转取保候审。
原审被告人张领，男，1995年10月29日出生于江苏省淮安市，汉族，高中文化，农民，住江苏省淮安市淮安区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月28日被刑事拘留，同年2月25日转取保候审。
原审被告人张玉奎，男，1991年2月7日出生于西藏自治区林芝县，汉族，初中文化，农民，住西藏自治区林芝县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月28日被刑事拘留，同年2月25日转取保候审。
原审被告人衡谦，男，1995年12月19日出生于江苏省淮安市，汉族，高中文化，农民，住江苏省淮安市清河区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月28日被刑事拘留，同年2月25日转取保候审。
原审被告人钟翠楠，男，1993年7月22日出生于辽宁省瓦房店市，汉族，中专文化，农民，住辽宁省瓦房店市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月28日被刑事拘留，同年2月25日转取保候审。
诸暨市人民法院审理诸暨市人民检察院指控原审被告人晏威、张亮、江平礼、李晓春、张领、张玉奎、衡谦、钟翠楠犯开设赌场罪一案，于2016年11月18日作出（2016）浙0681刑初1131号刑事判决。原审被告人江平礼、李晓春不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2015年9月下旬，被告人晏威、张亮、江平礼、李晓春通过在网上购买QQ号的方式，组建了名为“纽悦2.52000无视激情了”的QQ群，并先后在江苏省淮安市清河区北京新村租房、江苏省淮安市清河区新世纪城市花苑17幢303室成立工作室，以每月5000元的工资雇佣被告人张领、张玉奎、衡谦、钟翠楠作为电脑操作手，组织群内一千余名成员以押数字的方式赌博。每天约有二三十人下注，直至2016年1月27日被公安机关查获，非法获利50余万元。另查明，被告人江平礼出资4万元，分成占40%，非法获利约20万元；被告人李晓春出资2万元并提供赌博平台，分成占25%，非法获利约15万元；被告人张亮出资2万元并租房和管理日常事务，分成占20%，非法获利8万余元；被告人晏威负责总的操作和管理，分成占15%，非法获利约8万元；被告人张领、张玉奎、衡谦、钟翠楠分别于2015年9月下旬、9月底10月初、10月中旬、12月底开始从事赌博网络操作，其中被告人张领、张玉奎、衡谦分别非法获利15000元、15000元、13000元；被告人钟翠楠实际尚未获利。
案发后，被告人江平礼在被告人李晓春的劝说和陪同下，于2016年3月16日主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。
另查明，2016年1月27日，被告人晏威、张领、衡谦、张玉奎、钟翠楠被当场抓获，扣押到违法所得人民币43900元；从被告人晏威的银行卡内扣押到人民币5万元及作案用的电脑主机3台，白色手机1部；从被告人张玉奎处扣押到人民币15000元。被告人晏威、张亮、江平礼、李晓春、张领、衡谦向公安机关预缴款项分别为人民币5万元、10万元、24.5万元、19.5万、0.2万元、2.8万元（其中0.8万元用于张领退赃）；被告人张领向本院退缴赃款人民币0.5万元。
原判确认了相应证据。
原审认为，被告人晏威、张亮、江平礼、李晓春、张领、张玉奎、衡谦、钟翠楠以营利为目的，利用网络平台开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，且情节严重，均应依法追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人张领、张玉奎、衡谦、钟翠楠受雇佣从事网络操作接受他人投注，但未参与利润分成，仅起辅助作用，属从犯，均依法予以减轻处罚。鉴于被告人江平礼犯罪后能自首，被告人晏威、张亮、李晓春、张领、张玉奎、衡谦、钟翠楠归案后能如实供述自己罪行，积极退缴所得赃款，均依法分别予以从轻处罚。被告人李晓春归案后有立功表现，依法予以从轻处罚。根据本案被告人晏威、张亮、江平礼、李晓春、张领、张玉奎、衡谦、钟翠楠的犯罪事实、情节、退赃情况及归案后较好的认罪悔罪态度，均依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人晏威犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元；二、被告人张亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元；三、被告人江平礼犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元；四、被告人李晓春犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万五千元；五、被告人张领犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；六、被告人张玉奎犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；七、被告人衡谦犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币七千元；八、被告人钟翠楠犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；九、追缴在案的赃款人民币共计五十五万三千元及扣押在案的作案工具电脑主机3台，白色手机1部，均依法予以没收；赃款由扣押机关诸暨市公安局及本院上缴国库，作案工具由扣押机关依法处理。
上诉人江平礼提出，其有自首情节，归案后如实供述自己的罪行、退缴赃款，且系初犯、偶犯，相较同案犯量刑过重，请求二审法院减轻处罚。
上诉人李晓春提出，原判虽认定了其有立功表现，但在量刑时未充分体现。其仅出资，未参与管理，与第一、第二被告人相比量刑过重，请二审法院改判。
经审理查明，原判认定上诉人江平礼、李晓春、原审被告人晏威、张亮、张领、张玉奎、衡谦、钟翠楠以营利为目的，利用网络平台开设赌场的事实清楚，有经原审庭审质证、认证的证人蔡某的证言，扣押决定书、扣押清单，支付宝交易记录，辨认笔录及照片，检查笔录，无犯罪记录证明，预收款票据，人口基本信息，抓获经过，光盘及被告人晏威、张亮、江平礼、李晓春、张领、张玉奎、衡谦、钟翠楠的供述与辩解等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人江平礼、李晓春、原审被告人晏威、张亮、张领、张玉奎、衡谦、钟翠楠以营利为目的，利用网络平台开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，且情节严重。原判认定事实清楚，适用法律正确。对各被告人参与的犯罪事实、量刑情节等认定正确。量刑适当。上诉人江平礼、李晓春虽参与经营程度较低，但分得了较大比例的赃款，与同案犯相比不属作用较小。原判对其量刑时对其犯罪情节、罪后表现等相关因素均已予考量，二上诉人提出还应再予从轻的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 俞湘静
代理审判员 袁建国
代理审判员 梁赛群
二〇一七年一月九日
书 记 员 高海燕