安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖15民终948号
上诉人（原审被告）：六安伟宏钢结构有限公司，住所地安徽省六安经济开发区迎宾大道。
法定代表人：曹雁冰，该公司总经理。
委托代理人：张天生，该公司员工。
委托代理人：吕孝成，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：闫其群。
委托代理人：郭治龙，安徽徽都律师事务所律师。
上诉人六安伟宏钢结构有限公司因与被上诉人闫其群劳动争议纠纷一案，不服安徽省六安市金安区人民法院于2016年4月29日作出的（2015）六金民二初字第02301号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月7日公开开庭审理了本案。上诉人六安伟宏钢结构有限公司的委托代理人张天生、吕孝成，被上诉人闫其群及其委托代理人郭治龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告闫其群诉称：原告入职六安宏伟钢结构有限公司，于2013年6月21日下午7时许在给T板和H板焊接时，T型板落下砸伤右臂，致使其右前臂受伤。事发后，被送至六安市人民医院治疗，为了治疗不断转院，先后转至合肥市第一人民医院、上海市第六人民医院、中国人民解放军第一零五医院等。原告被认为为工伤，并鉴定为劳动能力障碍五级。为维护自身合法权益，原告于2015年12月向六安市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，庭审中被告承认给付的33911.4元是作为生活补助，现仲裁委作出裁决书，原告不服，向法院起诉，请求判令：1、依法解除原、被告之间的劳动关系；2、被告向原告支付各项赔偿一次性伤残就业补助金143080元、停工留薪期待遇73692元、护理费130161.4元、解除劳动关系经济补偿金10731元，合计357663.4元；3、被告承担本案的全部诉讼费用。
原审被告六安伟宏钢结构有限公司答辩称：1、针对被答辩人要求依法与答辩人解除劳动关系的诉请，答辩人已综合被答辩人的身体恢复情况和伤残程度及无生活障碍的鉴定结论，经过岗位筛选，最后确定安排门卫工作，要求被答辩人到门卫岗位上班，同时表明只是上白班，不上夜班，不参加巡逻等工作，只负责门卫工作，说明答辩人安排是符合国家政策的，但被答辩人以各种理由拒绝公司安排工作；2、针对被答辩人要求答辩人支付一次性伤残就业补偿金143080元诉请，答辩人认为被答辩人距法定退休年龄已不足一年，因此答辩人应支付一次性伤残就业补助金应为42924元；3、针对被答辩人要求支付24个月停工留薪期工资共计66764.4元诉请，答辩人认为被答辩人一直未提供六安市劳动鉴定委员会延长停工留薪期的确认书，只提供康复治疗确认通知书，只能证明是康复治疗12个月时间，不能代表是停工留薪延长确认证明，所以答辩人不存在再支付多余的停工留薪期工资；4、针对被答辩人要求答辩人支付648天护理费共计95932.2元诉请，答辩人认为根据2014年1月8日六安市劳动鉴定委员会出具的鉴定意见为生活自理障碍无不能自理，已明确说明被答辩人生活是可以自理的，不存在需要护理情形，所以答辩人不存在支付康复期间住院护理费，对于六安市仲裁委裁决支付护理费80790.4元，其中康复治疗期间护理费61766元，答辩人不予认可和支付；5、对被答辩人要求答辩人支付解除劳动关系经济补偿金10731元诉请，因答辩人未要求与被答辩人解除或终止劳动关系，而被答辩人为获得工伤待遇经济补偿而主动提出要求与答辩人解除劳动关系，因此答辩人不存在支付解除经济关系补偿金；6、答辩人要求被答辩人归还医疗费余额52485元，因该笔余额被答辩人一直没有归还，仍在其手中花费使用。答辩人按月为被答辩人缴纳社会保险金，其中个人应缴部分应追回；诉讼费用应当由被答辩人承担。
原审法院查明：2013年4月11日，闫其群进入被告单位工作，从事拼装工，双方签订了书面的固定期限劳动合同，合同期自2013年5月5日至2016年5月4日，合同中约定实行综合计算工时工作制。原告进入公司后，被告为原告购买了各种社会保险。2013年6月21日下午17时许，原告在给T板和H板焊接时，T板掉落将其右臂砸伤，当即被送往六安市人民医院，诊断为右前臂开放性骨折伴血管神经损伤，医院拟行急诊手术，因原告及其家人强烈要求转院，遂于2013年6月21入中国人民解放军第一零五医院手术，2013年6月22日至2013年7月26日入住中国人民解放军第八五医院，2013年7月26日至2013年8月10日入住上海市第六人民医院，2013年8月10日至2013年10月21日入住合肥市第一人民医院，2013年11月8日至2014年10月24日入住合肥金谷医院康复治疗。2014年10月30日至2014年11月3日再次入住上海市第六人民医院，2014年11月3日至2014年11月18日入住合肥市滨湖医院，2014年11月24日至2015年5月30日入住合肥金谷医院。共计住院682天，其中2013年住院177天，2014年住院355天，2015年住院150天。原告住院期间，被告自其受伤时2013年6月21日至2014年2月核定以每天40元即每月1200元的标准向原告支付生活费，自2014年3月至2015年5月核定以每天50元即每月1500元的标准向原告支付生活费，2013年6月21日至2013年12月核定以每天25元的标准向原告支付护理费，被告通过银行打卡和现金支付的方式向原告实际支付了33911.14元。康复治疗期间的护理费被告没有支付。原告住院期间，被告向原告预支了20万元，原告医疗花费149100.15元，尚有50899.85元，原告未予退还。原告伤情经六安市人力资源社会保障局认定为工伤。2014年1月8日，六安市劳动能力鉴定委员会确认原告伤残等级五级，生活自理障碍鉴定为无不能自理，康复性治疗确认为12个月。原告后向六安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与六安伟宏钢结构有限公司的劳动关系，并支付其解除劳动关系经济补偿金及没有按月支付工资的补偿金。该仲裁委于2015年11月18日作出六劳人仲字（2015）219号仲裁裁决书，裁决：1、确认申请人闫其群与被申请人六安伟宏钢结构有限公司之间的劳动关系解除；2、被申请人于本裁决生效之日起十五日内向申请人支付五级工伤保险待遇66988.95元；3、驳回申请人的其他请求。裁决书送达后，原告不服，向我院提起诉讼。
另查明：2012年六安市统筹地区职工月平均工资为2922元；2013年六安市统筹地区职工月平均工资为3219元；2014年六安市统筹地区职工月平均工资为3577元。
原审法院认为：闫其群自2013年4月进入六安宏伟钢结构有限公司工作，双方形成了劳动法意义上的劳动者和用人单位的法律关系。闫其群在工作中受伤经劳动部门认定为工伤，应当享受有关的工伤待遇。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，按照《条例》第三十六条规定，享受相关待遇。经工伤职工本人提出，职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：五级伤残为24个月，六级伤残为18个月；一次性伤残就业补助金的标准：五级伤残为40个月，六级伤残为34个月。第二十六条规定，依照本办法第二十四条、第二十五条规定，享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：（一）不足一年的，按照全额的30%支付；（二）不足两年的，按照全额的60%支付；（三）不足三年的，按照全额的70%支付；（四）不足四年的，按照全额的80%支付；（五）不足五年的，按照全额的90%支付。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。根据以上规定，本案原告闫其群享有的应当由用人单位支付的工伤待遇为治疗工伤期间的工资福利和一次性伤残就业补助金、住院期间护理费。一次性伤残就业补助金的标准是以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，2014年度六安市职工平均工资为3577元／月。对照闫其群距离法定退休年龄的年限，用人单位应支付给闫其群的一次性伤残就业补助金应为42924元（3577元／月×40个月×30%），原告诉请143080元，本院部分支持。原告住院共计682天，跨度为三年，2013年住院177天，2014年住院355天，2015年住院150天，应根据不同年度的标准分别计算住院护理费，其住院期间护理费应为80790.4元（2922元／月÷21.75天×80%×177天＋3219元／月÷21.75天×80%×355天＋3577元／月÷21.75天×80%×150天），原告诉请要求按照治疗医院所在地工资标准计算护理费计130161.4元无任何法律依据，不予采纳。基于原告要求解除与被告之间的劳动关系，被告同意，故本院予以支持此诉请。关于停工留薪期工资待遇，《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，六安市劳动能力鉴定委员会于2014年1月8日以确认项目结论通知书确认闫其群的康复治疗期为12个月，故闫其群的停工留薪期应自其受伤之日2013年6月21日起算，至2014年1月8日为6.5个月，另加上康复治疗期12个月，为18.5个月，对其计算标准，因原告发生工伤前工作年限很短，且原被告对原告月发工资争议较大，双方均未提供原告的工资表清单，故本院确定以原告受伤前一年统筹标准计2012年的2922元／月认定，为2922元／月×18.5个月，计54057元。原告诉请73692元，本院部分支持。关于经济补偿金问题，本案系原告以不适合再上班为由解除与被告的劳动关系，其要求解除劳动关系的诉请，应予支持，但不符合由用人单位支付解除劳动关系经济补偿金的情形，故原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的诉请，不予采纳。本案中，被告提出代为原告缴纳的应由其个人承担的社会保险费应由原告返还。因被告未提起诉讼主张原告返还，且属于缴纳社会保险费的争议，故不适宜从原告的工伤保险待遇中扣除，但原告预支的200000元医疗费用，剩余的50899.85元，庭审中原、被告一致认可50900元，应予确认。此费用原告未予退还，可在其应得的工伤保险待遇中予以扣除。至于原告交予被告的开支说明，属于需由保险基金结算的项目，不属用人单位现金支付的部分，被告可在与社保部门结算后由原告据实领取。另原告已支付的33911.14元护理费等亦应扣除。依照《中国人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国保险条例》第三十三条、第三十六条，《安徽省﹤实施工伤保险条例﹥办法》第二十四条、第二十六条、第三十条、第三十一条的规定，原审判决：一、解除原告闫其群与被告六安伟宏钢结构有限公司之间的劳动关系；二、被告六安伟宏钢结构有限公司支付原告闫其群一次性伤残就业补助金42924元，停工留薪期工资54057元，护理费80790.4元，合计177771.4元，比除50900元和33911.14元，被告实际应支付92960.26元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；三、驳回原告闫其群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（本院开户行：六安农村商业银行股份有限公司皋城路分理处，账号：20000108315610300000026，户名：六安市金安区人民法院立案庭）。案件受理费10元，由原告闫其群负担5元，被告六安伟宏钢结构有限公司负担5元。
六安伟宏钢结构有限公司上诉称：一、一审判决上诉人支付被上诉人18.5个月停工留薪期工资54057元，没有事实和法律依据。根据《工伤保险条例》第33条规定：停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确定可以适当延长，但延长不得超过12个月。一审法院仅依据六安市劳动能力鉴定委员会确认的康复治疗期为12个月，判决上诉人支付被上诉人18.5个月工资错误，上诉人仅应支付被上诉人停工留薪期8个月的工资为23376元；二、上诉人代为被上诉人缴纳的应由其个人缴纳的社会保险费9274.85元，应予扣除。请求二审法院撤销一审判决第二项中关于停工留薪期工资及比除项目的费用，依法改判，并由被上诉人承担本案的诉讼费用。
闫其群在庭审中答辩称：一、一审判决停工留薪期是判少了，在六安市劳动鉴定委员会鉴定康复时间未12个月，不包含治疗期限，一审法院的判决没有侵害上诉人的利益；二、上诉人为被上诉人缴纳社会保险，是其应履行的义务，故上诉人要求返还社会保险费个人缴纳部分，不在本案审理范围内。
六安伟宏钢结构有限公司在二审中提供证据如下：个人缴纳社会保险费数额明细一份。证明目的：上诉人在一审庭审结束后为被上诉人缴纳的社会保险费。
闫其群对六安伟宏钢结构有限公司提供的证据质证如下：该证据超出了本案的审理范围，不予质证。
双方当事人所举其他证据同原审，相对方的质证意见也同原审，本院的认证意见与原审一致。
本院对六安伟宏钢结构有限公司提供的证据认证如下：真实性应予认定，但该费用发生在一审判决书送达后，不属本案审理范围，与本案的关联性不予认定。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实相一致。
本院认为：本案争议焦点，一、原审法院认定停工留薪期限是否正确；二、被上诉人是否应当返还上诉人为其缴纳的社会保险费个人承担的部分。
关于争议焦点一。《安徽省工伤保险停工留薪期分类目录》使用说明第1条规定：本目录中的工伤职工停工留薪期是针对身体不同部位遭受原发性损伤后，进行治疗和恢复所需要的时间。因此，停工留薪期应包括治疗和恢复治疗的时间。闫其群于2013年6月21日受伤后，经多家医院治疗，其中2013年住院治疗177天，2014年住院治疗355天，2015年住院治疗150天，合计682天。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。2014年1月8日，六安市劳动能力鉴定委员会确认原告伤残等级五级，生活自理障碍鉴定为无不能自理，康复性治疗确认为12个月。结合闫其群的治疗时间和六安市劳动能力鉴定委员会确认的恢复治疗期限12个月，原审法院确定闫其群的停工留薪期为18.5个月（即555天）并无不当，应予支持。
关于争议焦点二。中华人民共和国人力资源和社会保障部实施《中华人民共和国社会保险法》第二十条规定：职工应当缴纳的社会保险法由用人单位代扣代缴。本案中，六安伟宏钢结构有限公司提供的证据足以证明其已为闫其群向社会保险机构履行了缴纳社会保险费的义务，包括闫其群个人应承担的社会保险费，但六安伟宏钢结构有限公司在一审中未对该部分费用提起反诉，要求闫其群予以返还，故该理由不属本案审理范围，六安伟宏钢结构有限公司可另行主张。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。六安伟宏钢结构有限公司上诉所持理由均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人六安伟宏钢结构有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张德兵
代理审判员 魏 晋
代理审判员 王 芬
二〇一六年七月十五日
书 记 员 汪 洋
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。