贵州省铜仁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔06刑终238号
原公诉机关印江土家族苗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张景军，男，1974年7月27日出生于贵州省印江土家族苗族自治县（以下简称印江县），土家族，初中文化，无业，住印江县。曾因犯贩卖毒品罪，于2010年8月23日被贵州省思南县人民法院判处有期徒刑三年，2012年7月17日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年12月27日被印江县公安局执行逮捕。现羁押于印江县看守所。
辩护人戢骁，贵州公成律师事务所律师。
贵州省印江土家族苗族自治县人民法院审理印江土家族苗族自治县人民检察院指控被告人张景军犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月27日作出（2017）黔0625刑初102号刑事判决书。宣判后，原审被告人张景军不服，提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经查阅案卷，认为符合法定开庭条件，决定开庭审理，于2017年12月1日在印江土家族苗族自治县人民法院第一法庭公开开庭进行了审理。贵州省铜仁市人民检察院指派检察员陈仕铭出庭履行职务，上诉人张景军及其辩护人戢骁到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年11月4日19时许，吸毒人员陈某1与被告人张景军电话联系购买100克甲基苯丙胺（俗称冰毒），张景军同意将甲基苯丙胺送到陈某1手中。同日20时许，张景军安排代某（已判刑）送甲基苯丙胺给陈某1，代某驾车送毒品行至印江县龙津街道解放路陈某1家附近路口时被公安民警抓获，当场在代某身上查获甲基苯丙胺疑似物49.09克、海洛因疑似物0.3克。经鉴定，所查获的甲基苯丙胺疑似物和海洛因疑似物分别检出甲基苯丙胺成分和海洛因成分。
同日21时许，公安民警在印江县峨岭街道普同村被告人张景军租房处守候被告人张景军时，张某（另案处理）驾驶出租车也到被告人张景军租房处，当张某看见附近有公安民警便弃车逃跑，后被抓获并当场从张某弃丢的挎包内查获海洛因疑似物7.2克，甲基苯丙胺疑似物2.2克。随后公安民警对张景军租住房间进行搜查，在其租住房间内查获海洛因疑似物零包5个净重1克、电子秤2部，在其租住房屋后面代洪家菜地里发现蓝色手机1部和装有黄色块状海洛因疑似物的白色自封袋一个，以及装有小自封袋的白色自封袋一个。经称量，在代洪家菜地里发现的黄色块状海洛因疑似物净重118.3克。经鉴定，从被告人张景军租房内查获和菜地里发现的海洛因疑似物中均检出海洛因成分，同时在装有海洛因疑似物的自封袋上检测出遗留有张景军的生物检材。
另查明，2010年8月23日，被告人张景军因犯贩卖毒品罪被贵州省思南县人民法院判处有期徒刑三年，2012年7月17日刑满释放。
认定上述事实，原判采纳了下列经庭审举证、质证的证据：物证刑事照片、受案登记表、立案决定书，抓获经过、现场检测报告、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、发还清单、销毁清单及称量笔录，毒品移交证明书，通话详单，鉴定意见通知书，刑事判决书、刑满释放人员通知书，证人代某、张某、陈某1、田某、李某的证言，被告人张景军的供述和辩解、理化检验鉴定报告、法医物证检验报告、法庭科学DNA鉴定书及情况说明，辨认笔录、现场勘验笔录及刑事照片、情况说明，同步录音录像视频光盘等。
原判认为，被告人张景军违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺49.09克、海洛因119.6克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，已构成贩卖毒品罪，应依法追究其刑事责任。张景军系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第五十九条第一款，第六十一条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，作出判决：一、被告人张景军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元。二、公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺49.09克、海洛因119.6克、现金人民币7600元予以没收。毒品予以销毁，现金折抵个人财产上缴国库。
宣判后，原审被告人张景军不服，提出上诉，其主要的上诉意见和理由是，原判认定事实不清，证据不足。1、原判认定张景军安排代某送毒品被当场抓获，不能排除合理怀疑；证人陈某1是在诱导下作的证实；代某系本案利害关系人，其证言的真实、客观性没有排除合理怀疑。2、认定在菜地里查获的毒品系上诉人所有的证据不足，证据之间存在矛盾；张某在普同寨一中附近被抓获，但指控其在出租房附近抓获，与二人的供述均不一致。3、在毒品包装上检出上诉人的DNA,也只能认定上诉人非法持有毒品。请求公正判决。
辩护人的主要辩护意见是，一审判决认定的事实不清，证据不足，证据间相互有冲突，认定张景军扔掉数量较大的毒品，不符常理；查获的手机未检出上诉人的检材，不合逻辑，不能排除合理怀疑，应作出对张景军有利的解释和认定。
出庭检察员的意见是，原判认定张景军贩卖毒品的事实清楚，涉案的鉴定文书程序合法，与其他证据相互印证，上诉人张景军对毒品包装袋检出其生物检材没有作出合理解释，原判采纳的证据合法、充分。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定，2014年11月4日19时许，陈某1电话联系张景军购买100克甲基苯丙胺，20时许，张景军安排代某（已判刑）送至印江县龙津街道解放路陈某1家附近路口时被抓获，当场在代某身上查获甲基苯丙胺49.09克、海洛因0.3克。
同日21时许，公安民警在张景军租房处守候时，将张某（另案处理）抓获并从其挎包内查获海洛因7.2克，甲基苯丙胺2.2克。随后公安民警对被告人张景军租住房间进行搜查，在租住房间内查获海洛因5个零包净重1克、电子秤2部，在租住房屋后面菜地里发现蓝色手机1部和装有黄色块状净重118.3克海洛因的白色自封袋一个，以及装有小自封袋的白色自封袋。经鉴定，在装有海洛因的自封袋上检测出张景军的DNA。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的书证，证人证言，被告人供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录，视听资料等证据予以证实，证据的收集程序合法。二审诉讼中，上诉人及辩护人和出庭检察员均未提供新的证据。因此，对上述事实及证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人张景军违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺49.09克、海洛因119.6克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款有关“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的”的规定，已构成贩卖毒品罪，应依法追究其刑事责任。张景军系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。
关于上诉人及辩护人提出证人证言不客观，存在诱供，证据不能排除合理怀疑的意见。经查，陈某1证实系被公安机关查获后，如实交代其违法事实并配合协助公安机关与张景军联系；代某证实帮张景军贩卖毒品至指定地点，到陈某1家附近即被公安机关抓获；案发当天张景军与代某、陈某1之间相互的通话的过程、顺序与代某、陈某1证言印证；而在11月4日案发期间代某与陈某1之间没有电话联系，印证代某不清楚来取毒品的人是谁的供述；张景军也供述清楚代某给陈某1去送毒品，代某证实只是送毒品，钱由张景军与陈某1结；所送毒品种类与陈某1在与张景军联系购买毒品种类一致，且有案发当天的搜查笔录、扣押物品文件清单、辨认笔录、称量笔录等证据予以证实。三人的供述中反映张景军与代某、陈某1并无矛盾，上诉人没有提供排除非法证据的线索及证据。上述证据证实了张景军贩卖毒品中指使、安排的具体行为，代某、陈某1证言与本案其他证据能够相互印证，具有客观性，且收集程序合法。因此，上诉人及辩护人的该意见不能成立，不予采纳。关于上诉人及辩护人提出原判认定在菜地里查获的毒品系上诉人所有的证据不足，证据之间存在矛盾，张某被抓获地点不一致；认定张景军扔掉数量较大的毒品，不符常理，在毒品包装上检出上诉人的DNA,也只能认定上诉人非法持有毒品的意见。经查，同案证人代某证实案发当天晚上，张景军系一人在租住房处；张景军自己也供述当天在代某走后才离开了出租屋；证人田某证实案发当天晚上，其房屋后面有人逃跑的痕迹，并在其屋后发现一包装有毒品的白色塑料袋；公安机关的现场勘验笔录及现场照片也载明在田某家屋后代洪家菜地里勘见装有黄色块状物的白色自封袋。经鉴定，从现场查获提取的装有黄色块状物的白色自封袋上检验出张景军的DNA，未检出他人的生物检材。该证据具有排他性，证实了该毒品系张景军所持有；该毒品数量较大，根据上述证据，结合在其租房房间内查获有电子秤等证据，以及张景军有贩卖毒品的行为和事实，可以认定张景军系持毒待售，出租屋后菜地查获的118.3克毒品海洛因可作为张景军贩卖毒品的数量予以认定。因此，该上诉及辩护意见及理由不予采纳。出庭检察员提出原判认定张景军贩卖毒品的事实清楚，采纳的证据合法、充分，能够排除合理怀疑，建议驳回上诉，维持原判的意见成立，予以采纳。原判根据被告人张景军的犯罪性质、情节和社会危害性以及犯罪后的表现，依法对其作出的处罚系在法律规定的幅度内，并无不妥。
综上所述，一审审理程序合法，认定事实清楚，证据充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，应依法予以维持。为严肃国法，打击毒品犯罪，维护社会管理秩序的稳定，保护人民群众的生命健康，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项关于“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 伟
审 判 员 任 利
审 判 员 李志军
二〇一七年十二月八日
法官助理 任镜积
书 记 员 冉茂付