河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民终字第273号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司。
代表人吴国华，总经理。
委托代理人张腾飞。
被上诉人（原审原告）王朝营。
原审被告平顶山市公共交通总公司。
法定代表人兰会，总经理。
委托代理人赵景伟，河南物华律师事务所律师。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称大地财险平顶山公司）与被上诉人王朝营、原审被告平顶山市公共交通总公司（以下简称市公交总公司）机动车交通事故责任纠纷一案，王朝营于2014年9月25日向平顶山市湛河区人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求：1、判令市公交总公司赔偿王朝营医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等暂定为72637.49元（具体数额待伤残鉴定作出后确定）；2、大地财险平顶山公司在保险赔偿责任限额内对上述赔偿款项承担连带责任；3、诉讼费用由市公交总公司、大地财险平顶山公司承担。原审法院审理后，于2015年3月25日作出（2014）湛民一初字第544号民事判决，大地财险平顶山公司不服，向本院提出上诉，原审法院于2015年5月13日将此案移送本院，本院于当日受理后，依法组成合议庭于2015年6月19日公开开庭进行了审理。上诉人大地财险平顶山公司的委托代理人张腾飞，被上诉人王朝营，原审被告市公交总公司的委托代理人赵景伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年1月25日18时20分许，刘红驾驶豫D321**号客车沿本市新南环路由东向西行驶至周庄水厂西46米处时，因躲避对面车辆，撞到路边行人王朝营，致王朝营受伤、车辆受损。同年1月30日，平顶山市公安局交通管理支队湛河大队对该事故作出道路交通事故认定书，认定刘红负事故的全部责任，王朝营无责任。刘红驾驶的豫D321**号客车的车主为市公交总公司。2013年6月18日，市公交总公司在大地财险平顶山公司为豫D321**号车投保了交强险及第三者责任险，其中交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；第三者责任险赔偿限额为：100000元。保险期间均自2013年6月24日零时起至2014年6月23日24时止。
王朝营受伤当日被送至中国人民解放军第一五二中心医院住院治疗，诊断为：1、双侧桡骨小头骨折；2、腰部软组织挫伤；3、左膝关节软组织挫伤；4、右侧第11肋骨骨折；5、左髌骨骨折；6、左膝半月板损伤。王朝营住院107天，于2014年5月12日好转出院。出院医嘱：全休6个月，避免剧烈活动，不适随诊。出院陪护证明显示王朝营住院期间需两人陪护。王朝营受伤住院共花费医疗费22170.49元。王朝营住院期间一直由妻子张存、亲属李保民护理。护理期间，护理人员工资被单位停发。事故发生后，市公交总公司共支付王朝营16300元。2014年9月25日，王朝营向原审法院递交申请，要求对其因交通事故所受损伤程度申请伤残等级鉴定。经法院委托，2014年11月3日，平顶山和平法医临床司法鉴定所作出平和司平鉴所（2014）临鉴字第221号鉴定意见书，鉴定意见为：王朝营因交通事故导致的左下肢损伤，应评定为十级伤残。王朝营支出鉴定费640元。2014年11月14日，王朝营向原审法院递交增加变更诉讼请求申请书，将诉讼请求第一项变更为：赔偿医疗费6170.49元（已扣除市公交总公司垫付的16000元）、误工费33483.33元、护理费26143.67元（张存11698.6元、李保民14445元）、交通费420元、住院伙食补助费10700元、营养费1070元、残疾赔偿金44796.06元、被扶养人生活费22429.83元、精神损害抚慰金5000元，共计150213.32元。
原审另查明，王朝营系平顶山市华鑫汽车修理有限公司员工，月收入3500元，其住院期间工资被单位扣发。王朝营出院后请假6个月，工资被单位扣发。王朝营父亲王同运，1934年3月15日出生，汉族，住叶县任店镇高营林。母亲邹青梅，1938年4月24日出生，汉族，住址同上。王朝营与张存系夫妻，婚后生育一子王某甲，曾用名王曾用，2007年6月23日出生，汉族，系平顶山市体育路小学学生。王朝营与张存于2014年7月22日又生育一女王某乙，汉族。王某甲、王某乙均属非农业户口。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体并造成损害的，应承担民事赔偿责任。王朝营被刘红驾驶的豫D321**号客车撞伤，发生交通事故，该事故经平顶山市公安局交通管理支队湛河大队作出道路交通事故责任认定书，认定刘红负事故的全部责任，王朝营无责任。本案当事人对该事故责任认定均无异议，对上述事故认定书认定的事实和责任分担予以确认。刘红驾驶豫D321**号车在执行职务中致本案事故发生且负事故的全部责任，故刘红对王朝营因交通事故造成的各项经济损失，应由市公交总公司承担赔偿责任。豫D321**号客车在大地财险平顶山公司投保有交强险、第三者责任险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五第一款条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。本案交通事故发生在保险责任期间，故因刘红侵权对王朝营所造成的各项经济损失应由大地财险平顶山公司在豫D321**号车投保的交强险和第三者责任险责任限额范围内依法向王朝营承担赔偿责任。王朝营因本次交通事故产生的各项经济损失，根据庭审查明的事实及王朝营的诉讼请求，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《2014年河南省道路交通事故赔偿标准》，核定为：1、医疗费22170.49元（含市公交总公司垫付的16300元）；2、误工费，根据王朝营受伤住院107天，受伤后治疗情况，结合出院医嘱建议全休6个月等情况，其误工费应为33483.33元；3、护理费，王朝营住院期间，由其亲属张存、李保民护理。护理费应参照居民服务业和其他服务业年收入标准计算为29041元／年÷365天／年×107天×2人=17026.78元；4、交通费酌定为420元；5、住院伙食补助费，107天×50元／天=5350元；6、营养费，10元／天×107天=1070元；7、残疾赔偿金、被扶养人生活费，44796.06元＋被扶养人王某甲生活费8152.09元＋被抚养人王某乙生活费13339.78元=66287.93元；8、精神损害抚慰金5000元。王朝营因本案交通事故产生的经济损失共计150808.53元，扣除市公交总公司垫付的医疗费16300元，王朝营应获得的赔偿金额为134508.53元，该损失由大地财险平顶山公司在豫D321**号车投保的交强险及第三者责任险责任限额内予以赔付。王朝营的其他诉讼请求，因不符合法律规定，不予支持。综上，大地财险平顶山公司应依法赔偿王朝营医疗费等各项经济损失共计134508.53元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审判决：中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效后三日内在机动车交通事故责任强制保险及第三责任险责任限额范围内赔付王朝营医疗费等各项经济损失共计134508.53元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3304元，鉴定费640元，共计3944元，由平顶山市公共交通总公司负担。
大地财险平顶山公司不服原审判决，向本院提出上诉，请求：1、撤销原审判决中大地财险平顶山公司承担的超出交强险限额金额69100.6元；2、大地财险平顶山公司不承担诉讼费。理由是：1、王朝营请求的各项赔偿标准未经过审核，无法确定其真实性；2、王朝营的误工费应按2014年城镇人均收入标准计算赔付；3、本案承保车辆在大地财险平顶山公司投保的第三者责任险未办理不计免赔，故应按照王朝营购买的保险项目进行赔付；4、事故车辆没有年检，大地财险平顶山公司不应在第三者责任险内承担责任。
王朝营答辩称：原审判决合情合理，请求驳回上诉，维持原判。
市公交总公司辩称：1、原审认定事实清楚，计算赔偿数额正确。大地财险平顶山公司所称的赔偿数额应当在交强险限额内分项计算不符合交强险设立宗旨，不利于保护受伤者的合法权益；2、发生交通事故的公交车辆，在大地财险平顶山公司处投保属实，且事故发生在保险期内，大地财险平顶山公司诉称的不计免赔条款以及车辆未年检不予赔偿的条款均属格式条款，大地财险平顶山公司均未履行明确告知的义务，根据保险法及相关司法解释规定，该两个免责条款均属无效条款。原审判决认定事实清楚，应当予以维持。
本院经审理查明的证据、事实与原审判决认定的证据、事实相一致。
本院认为，2014年1月25日，刘红驾驶豫D321**号客车因躲避对面车辆，撞到路边行人王朝营，发生王朝营受伤、车辆受损的交通事故。平顶山市公安局交通管理支队湛河大队作出道路交通事故认定书，认定刘红负事故的全部责任，王朝营无责任。诉讼中，各方当事人均对该事故责任认定书无异议，本院对此予以确认。根据事故认定书，责任人刘红应承担民事赔偿责任。因刘红驾驶的豫D321**号客车的所有人为市公交总公司，刘红驾驶车辆发生交通事故的行为系职务行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，应由市公交总公司承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”的规定，因市公交总公司所有的豫D321**号客车在大地财险平顶山公司投保有交强险及第三者责任险，王朝营的各项损失应由大地财险平顶山公司在豫D321**号客车投保的交强险及第三者责任险范围内承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。根据上述法律规定，王朝营的各项损失应先由大地财险平顶山公司在交强险责任限额122000元范围内赔偿，超过交强险责任限额的部分由大地财险平顶山公司在豫D321**号客车投保的第三者责任险范围内赔偿，大地财险平顶山公司在赔付时应扣除市公交总公司已垫付的16300元。
关于王朝营的误工费问题。王朝营在发生交通事故前，系在职员工，有固定收入，因交通事故受伤不能工作而停发工资，原审判决依据相关法律规定，按照王朝营实际减少的收入计算误工费，并无不当。大地财险平顶山公司上诉称误工费应按照2014年城镇人均收入标准计算，无事实依据和法律依据，本院不予支持。
关于大地财险平顶山公司应否在第三者责任险中承担责任的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条第二款规定：“保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务”。第十三条规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外”。根据上述法律规定，大地财险平顶山公司作为本案肇事车辆豫D321**号客车的保险人，有义务举证证明其就保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明。根据大地财险平顶山公司为市公交总公司办理的第三者责任险投保单、保险条款看，不能证明大地财险平顶山公司在市公交总公司投保时就责任免除条款的内容向投保人市公交总公司进行了提示和解释说明。故大地财险平顶山公司上诉称豫D321**号客车未办理不计免赔及车辆没有年检，其不应在第三者责任险内承担赔偿责任的理由依据不足，本院对其该上诉请求不予支持。
综上，王朝营的各项损失共计150808.53元，扣除市公交总公司已垫付的16300元，王朝营应获得的赔偿金额为134508.53元，由大地财险平顶山公司在交强险责任限额122000元范围内及第三者责任险范围内予以赔偿。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1528元，由中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 楚军荣
审判员 曹 蕊
审判员 张培培
二〇一五年八月三日
书记员 李晶玉