上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0101民初28538号原告：江西省金生福珠宝有限责任公司，住所地江西省南昌市。法定代表人：刘生根，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁先繁，江西司达律师事务所律师。被告：上海豫园黄金珠宝集团有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：梅红健，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵佳。委托诉讼代理人：汪勍。原告江西省金生福珠宝有限责任公司(以下简称金生福公司)诉被告上海豫园黄金珠宝集团有限公司(以下简称豫园珠宝)合同纠纷一案，本院于2016年11月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。金生福公司委托诉讼代理人梁先繁，豫园珠宝委托诉讼代理人赵佳、汪勍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告金生福公司向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告双方于2014年下半年签订的《物流平台合作协议》(以下简称《合作协议》)于2016年10月24日解除；2、判令被告向原告支付拖欠的平台服务费人民币1,126,500元(以下币种均为人民币)；3、判令被告赔偿原告各项损失1,054,510.70元及自2016年11月1日起至付清之日止，按年利率6%计算的利息；4、判令被告承担因其恶意延期提交、隐瞒证据导致原告额外增加的交通费、就餐费、律师误工费6,146元。事实和理由：2014年下半年，原、被告就设立豫园珠宝下属“老庙”、“亚一”品牌商品江西省的物流平台，并授权原告在协议合作期限内作为被告品牌发展合作伙伴，共同开发当地市场事宜签订《合作协议》，约定合作期限自2014年9月1日至2017年12月31日，如双方合作良好，到期后原告优先续约3年；双方合作方式是被告在原告物流平台存放商品，用于原告配送给被告在江西省境内的客户，物流平台存放的商品由被告配送，这些商品日常进销存管理均由原告负责，被告根据销售额向原告支付物流平台服务费；原告提供物流平台所需的经营场地，物流平台工作人员劳动报酬及社会保险费用均由原告负责；原告应于协议生效后5个工作日内向被告交纳30万元保证金；原告2015年度黄金代销目标为3,752公斤，2016年度黄金代销目标为4,690公斤；自2015年1月1日起，原告物流平台服务费分为基础服务费、超额服务费和奖励服务费。每年完成2,900公斤黄金代销任务的，按每克1元计算基础服务费，超过2,900公斤的部分按每克1.5元计算超额服务费，如果超过年度代销目标的，超过2,900公斤的部分除计算超额服务费外，每克还要计算0.5元的奖励服务费。2016年上半年，被告管理层调整，并对经销策略、加盟商管理等经营策略进行调整。2016年10月20日，被告在没有与原告解除《合作协议》的情况下，在宝盛珠宝公司设立的新物流平台发货，并于次日以原告未完成年度销售目标为由，告知双方签订的《合作协议》于2016年10月24日解除。原告认为，被告的单方解除合同，属于恶意违约行为，故提起本案诉讼。被告豫园珠宝辩称，同意解除双方签订的《合作协议》，并根据双方对帐结果支付相应的服务费用,但是由于原告未按约完成2015、2016年销售目标，未提供销售计划，擅自授权原告的关联企业使用被告商标、字号，并拒绝配合被告执行整改，违反《合作协议》约定，故不同意赔偿原告损失。经审理查明，本院确认以下事实：1、2014年，原告为乙方，被告为甲方，双方签订《合作协议》一份。该协议第一条“物流平台合作期限、地址、代销年度目标”约定，合作期限自2014年9月1日至2017年12月31日，如双方合作良好，到期后优先续约3年。物流平台地址为江西省南昌市红谷滩新区凤凰中大道1000号南昌万达中心B1写字楼16楼。授权范围甲方授权乙方作为甲方品牌在江西省的合作方，负责该省的加盟、经销业务的渠道拓展和代销管理。乙方代销甲方“老庙”、“亚一”黄金商品。乙方代销甲方黄金商品的年度目标分别为，2015年度3,752公斤，其中“老庙”品牌3,280公斤、“亚一”品牌472公斤；2016年度4,690公斤，其中“老庙”品牌4,100公斤、“亚一”品牌590公斤；2017年度5,628公斤，其中“老庙”品牌4,920公斤、“亚一”品牌708公斤。第二条“甲方商品管理及代销”约定，1、甲、乙双方采取以下合作方式，经营和管理物流平台：(1)、甲方在物流平台存放甲方商品，用于乙方代理配送给甲方客户：1)物流平台的存货属于甲方委托乙方向甲方客户批发之用，其所有权和处置权属于甲方。乙方根据市场需求，确定物流平台日常存放甲方商品的重量，甲方授权在乙方物流平台存放甲方黄金货品的最高重量是40公斤，如超过本协议约定的最高重量，乙方需向甲方支付超额部分商品的货款或保证金；……5、乙方提供物流平台所需的经营场地，并安排适合的物流平台工作人员，工作人员的劳动关系、薪酬、社会保险等由乙方负责，与甲方无涉。6、物流平台未经甲方许可，乙方不得借甲方物流平台名义对外从事任何其他与甲方品牌相关的业务。16、为有效履行本协议，乙方应向甲方交纳30万元的保证金：……(2)本协议期满后，如双方无意续签本协议，保证金在本协议期满后6个月，扣除乙方应付的各种费用后，甲方向乙方无息退还；……第三条“货款及代理服务费结算”约定，……(2)乙方服务费收入(自2015年1月1日起实施)=基础服务费+超额服务费+奖励服务费；1)基础服务费：完成2,900公斤基础净进货重量，甲方根据甲方客户在物流平台挑选甲方商品的净进货重量及乙方提供的有效物流平台服务费发票，按经销商1.0元/克、加盟商1.0元/克向乙方支付物流平台服务费，即：基础服务费=净进货重量*1.0元/克；2)超额服务费：超过2,900公斤基础净进货重量，甲方根据甲方客户在物流平台挑选甲方商品的净进货重量及乙方提供的有效物流平台服务费发票，按经销商1.5元/克、加盟商1.5元/克向乙方支付物流平台服务费，即：超额服务费=(净进货重量-2900公斤)*1.5元/克；3)奖励服务费：超过2,900公斤基础净进货重量且完成年度代销目标，甲方根据甲方客户在物流平台挑选甲方商品的净进货重量及乙方提供的有效物流平台服务费发票，按经销商0.5元/克、加盟商0.5元/克向乙方支付物流平台服务费，即：奖励服务费=(净进货重量-2900公斤)*0.5元/克。……(4)甲方除物流平台服务外，不承担其他任何费用。乙方亦不得以包括但不限于物流平台场地租金、水电、通讯、物业费、安全保全设施、车辆使用等任何费用向被告主张要求支付；(5)甲方每年一次在上海召开甲方客户年会，届时甲方客户在甲方上海物流平台选购甲方商品的，甲方无需向乙方支付服务费。第五条“品牌管理”约定，1、本协议不涉及任何商标、字号权利的许可或转让，乙方不得擅自使用甲方商标、字号。乙方确实需要使用甲方的字样、商标、图形商标的，必须经过甲方书面同意。2、甲方负责监督甲方品牌在该省/自治区市场的运作，甲方有权监督和指导乙方物流平台、甲方客户的品牌使用规范，并提出整改要求，乙方需配合甲方执行。第七条“协议的解除条款”约定，乙方在履行本协议期间，发生下列情形之一的，一经查实，甲方有权单方解除本协议，并追究乙方的违约责任：1、违反本协议规定越权行使甲方权利。2、乙方在协议有效期内无法完成本协议第一条第4款的约定。……18、乙方违反本协议的其他约定经甲方书面提出后，乙方未能在3日内整改的。……第八条“违约责任”约定，甲乙双方在履行本协议过程中，若一方违约，则应向守约方赔偿因违约所遭受的全部经济损失。《合作协议》签订后，原告按约向被告缴纳保证金30万元。2016年9月26日，被告向原告出具《公函》一份，提出原告未完成2015、2016年度销售目标，原告下属瑞金市象湖镇金生福珠宝店、修水县新金生福珠宝店、永修县涂埠新城金生福珠宝行、永丰县恩江镇金生福珠宝店(以下简称四家经销店)存在制作使用“老庙黄金”的门头和招牌的现象，并要求原告在2016年10月10日前完成2015年度销售目标，出具如何完成2016年度销售目标的销售计划书，2016年10月1日前，将上述四个经销店带有“老庙”字样的门头和招牌标识拆除。若未及时整改或未按要求整改，将解除与原告签订的《合作协议》并追究违约行为。同年9月28日，原告回函，否认四家经销点与原告存在隶属关系，但愿意配合被告对违规使用“老庙黄金”字样的门头和招牌标示的经销点执行整改措施。原告未完成2015年度以及未按进度完成2016年度销售目标，是由于被告单方决定的年度目标不符合江西黄金市场销售的实际情况，对原告要求向物流平台配送货物的要求置之不理，并在上海物流平台举行多次客户选购会，对原告的年度目标的完成产生重大影响。故要求被告尽快支付2016年1月的平台服务费，并合理制定年度销售目标，向物流平台配送货物，给予相应的周转期限。同年10月12日，被告再次发函，表示《合作协议》对双方均有约束力，原告已在回函中确认未能完成2015年度销售目标，亦未能在2016年10月10日出具完成2016年度销售目标计划书，故被告可根据合同约定解除合同。对于经销点擅自使用门头等违规行为，被告将根据合同约定追究相关经销点和加盟店违约责任并解除合同。对2016年经被告确认的平台服务费，将根据合同约定确认金额后支付。10月16日，原告再次回函表示原告不能完成合同约定的年度目标的责任在于被告，并要求原告支付拖欠的平台服务费。10月21日，被告向原告出具《公函》，通知原告自2016年10月24日正式解除与原告签订的《合作协议》。并于10月24日通知江西省各加盟商、经销商等，已于2016年10月24日解除原、被告之间的《合作协议》。10月28日，原告函告被告，认为被告违法解除合同的行为属于恶意违约，并要求被告支付2015、2016年度的平台服务费。庭审中，经双方一致确认，2015年原告销售“老庙”品牌2,640公斤，“亚一”品牌313公斤；2016年1-8月，原告销售“老庙”品牌1,381公斤，“亚一”品牌153公斤。被告应向原告支付2015年度超额服务费26,500元，以及2016年1-9月平台服务费110万元。2、2016年10月19日，原告建立微信号JSF333333,微信公众号为金生福珠宝，后改为香港金生福珠宝，帐号主体系原告，该公众号显示案外人香港金生福珠宝集团有限公司(以下简称香港金生福)，经营地址为江西省南昌市红谷滩新区凤凰中大道万达中心B1写字楼1601-1609室，四家经销店、永新县金生福珠宝店(以下简称永新店)均系香港金生福的下属门店。庭审中，原告表示香港金生福只是品牌宣传公司，四家经销店及永新店与原告存在合作关系。2015、2016年，四家经销店分别与被告签订《上海豫园黄金珠宝集团有限公司商品经销合同》(以下简称《商品经销合同》)，其中修水县新金生福珠宝店的《商品经销合同》的签约主体系原告。《商品经销合同》均约定被告授权四家经销店在合作期间宣传“老庙”品牌，并提供一定数量、规格的“老庙”灯箱片，但四家经销店不得制作涉及“老庙”或“老庙黄金”的门头和招牌及形象代言人形象，如被告发现四家经销店存在不恰当使用“老庙”商标及代言人形象的情况，向四家经销店指出后，四家经销店应及时整改，否则被告有权单方面终止合同并追究四家经销店的违约责任。庭审中，原告确认四家经销店及永新店违规使用被告门头及招牌。以上事实由原告提供的《合作协议》、《公函》、《通知》、《回函》、《关于对上海豫园黄金珠宝集团有限公司2016年10月12日公函的回函》、快递单据、银行对帐单、个体工商户登记信息、企业登记信息，被告提供的《合作协议》、《公函》、《通知》、《回函》、《关于对上海豫园黄金珠宝集团有限公司2016年10月12日公函的回函》、《关于对解除公函的回函》、对帐单、(2016)沪新证字第4486号《公证书》、《商品经销合同》、货款凭证、承诺书、加盟申请表、照片、视频、微信聊天记录、(2016)赣洪江证内字第4918-4921号《公证书》、(2017)沪新证字第375号《公证书》等证据及双方当事人的当庭陈述所证实。本案的主要争议焦点在于：1、导致原告未能完成合同约定销量的过错方；2、被告是否有权以四家经销店、永新店擅自使用被告的商标、字号，以及原告未配合被告进行整改为由，行使合同解除权。针对上述争议焦点，本院作如下分析：一、《合作协议》系原、被告协商一致达成的合意，双方当事人均应按约履行。《合作协议》第一条第4款约定原告2015年及2016年度的销售目标，同时还约定原告在协议有效期内无法完成协议约定销售目标的，被告有权单方解除协议。庭审中，原告确认未完成协议约定的销量，但认为导致原告无法完成销量的原因在于：1、《合作协议》约定存在歧义；2、被告未按约定在原告物流平台存放商品；3、被告多次召开客户选购会，影响原告销量。对此，本院认为，《合作协议》虽约定以2,900公斤作为原告服务费的计算依据，但该约定目的是为了激励原告多销售货物而制定的计算基础，与《合作协议》第一条中第4款所约定的销售目标不存在冲突及歧义。《合作协议》约定“甲方授权在乙方物流平台存放甲方黄金货品的最高重量是40公斤，如超过本协议约定的最高重量，乙方需向甲方支付超额部分商品的货款或保证金”，该约定是限定被告在原告物流平台存放黄金货品的数量，并非要求被告必须在原告物流平台存放40公斤商品，故原告以此为由，认为被告存在违约行为，于法无据，本院不予采信。庭审中，经原告确认，2015、2016年度原告完成的销量已包括被告在上海物流平台的客户选购会的销量，故原告认为被告举行客户选购会影响原告销量，亦缺乏法律及事实依据。综上，本院确认，导致原告未能完成《合作协议》所约定的销量在责任在于原告，与被告无关。二、原告于2016年9月28日出具的《回函》中否认四家经销店与原告存在隶属关系，但在庭审中，原告确认四家经销店及永新店与原告存在合作关系。而且，被告提供的多份《公证书》、加盟申请表可以证明四家经销店及永新店均系原告所属门店。再结合被告提供的多份《公证书》、照片、视频可以证明，四家经销店及永新店均存在违规使用被告的商标、字号的情况，故本院有理由相信原告擅自授权四家经销店及永新店违规使用被告的商标、字号。原告表示已要求四家经销店进行整改，但未提供证据予以证明。原告于2016年10月16日出具的《关于对上海豫园黄金珠宝集团有限价公司2016年10月12日公函的回函》中明确表示拒绝配合整改，故被告有权依据《合作协议》中第7条第1、18项的规定行使合同解除权。综上，由于原告自身原因未完成《合作协议》约定的销售额，并违规授权四家经销店及永新店使用被告商标，经被告合理催告后，原告仍未履行合同义务，并拒绝配合被告进行整改，被告有权依约行使合同解除权。现双方一致同意解除《合作协议》，并确认被告应向原告支付2015年超额服务费26,500元，2016年1-9月平台服务费1,100,000元，并返还保证金300,000元，本院对此均予以确认。原告主张由于被告恶意违约，故要求被告承担装修费、物业费、租金、工资、经济补偿金等损失，并提供《解除劳动合同书》、工资发放凭证、转帐凭证、证明、照片、《写字楼租赁合同》、《解除写字楼租赁合同协议书》、《证明》、《装修申请单》、《消防设计受理凭证》、《消防设计审核意意见书》、《装修物品清单》、发票等证据。对此，本院认为，首先，从原告提供的证据来看，原告提供的《写字楼租赁合同》的签约主体并非原告，原股东方林玉出具的《证明》真实性亦为被告所否认，被告提供的(2016)沪新证字第4486号《公证书》、(2017)沪新证字第375号《公证书》证明案外人香港金生福的经营场地与原告的经营场地存在重合。原告提供的《装修申请单》系原告单方制作的证据，提供的用以证明其向案外人购买柜台、道具、背景墙的《证明》的真实性为被告所否认，原告无其他证据予以佐证。原告虽提供《解除劳动合同书》及工资发放凭证用以证明其为履行协议聘用员工，但原告确认所其聘用的员工并非仅用于履行原、被告双方的《合作协议》，故原告提供的证据不足以证明原告主张的事实。其次，《合作协议》明确约定，违约方应向守约方赔偿因违约所遭受的全部经济损失。造成《合作协议》解除的过错方在于原告，而非被告，故原告作为违约方，无权向被告主张赔偿经济损失。至于原告要求被告承担因恶意延期提交、隐瞒证据导致原告额外增加的交通费、就餐费、律师误工费的诉请，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实负有举证义务。由于原告提供的现有证据不足以证明原告完成的具体销售额，导致双方为此多次进行核帐，故由此产生的交通费、就餐费、律师误工费理应由原告自行承担，与被告无涉。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款、第九十六条第一款、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款之规定，判决如下：一、原告江西省金生福珠宝有限责任公司与被告上海豫园黄金珠宝集团有限公司签订的《物流平台合作协议》于2016年10月24日解除；二、被告上海豫园黄金珠宝集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告江西省金生福珠宝有限责任公司支付超额服务费、平台服务费共计人民币1,126,500元；三、被告上海豫园黄金珠宝集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告江西省金生福珠宝有限责任公司返还保证金人民币300,000元；四、驳回原告江西省金生福珠宝有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币24,945元，由被告上海豫园黄金珠宝集团有限公司负担人民币17,638.50元，原告江西省金生福珠宝有限责任公司负担人民币7,306.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  曹 栋审 判 员  竺伟康人民陪审员  虞国安二〇一七年四月二十五日书 记 员  刘 佳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。