陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝中民一终字第00453号
上诉人（原审被告）中航安盟财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司。住所地：宝鸡市陈仓区虢镇南环路新都市小区*号楼*层。
负责人蹇福生，任该公司经理。
委托代理人李莉，女，汉族，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）武虹，女，汉族。
委托代理人常晓伟，宝鸡市陈仓区司法局148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）王昭，男，汉族。
被上诉人（原审被告）田海明，男，汉族。
被上诉人王昭、田海明共同委托代理人李海军，陕西金宝律师事务所律师。
上诉人中航安盟财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司（以下简称中航安盟财保陈仓支公司）为与被上诉人武虹、王昭、田海明机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2015）陈民初字第00316号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年1月11日18时20分许，被告王昭驾驶陕CTZ9**号小型轿车，沿陈仓大道路北非机动车道逆向行驶至陈仓实验小学路口左转弯时，与由东向西骑自行车的原告武虹相撞，致原告武虹受伤，酿成道路交通事故。原告武虹受伤后在陈仓医院门诊检查治疗，后转往宝鸡市中医医院住院治疗16天，经诊断为左股骨髁上骨折。2014年1月12日，宝鸡市公安局交通警察支队陈仓大队作出道路交通事故认定书认定，被告王昭承担本次事故的全部责任；原告武虹不承担本次事故责任。2014年11月17日，陕西中金司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人武虹此次交通事故后左股骨髁上骨折致左下肢活动功能丧失10%以上，评定为十级伤残；（二）被鉴定人武虹此次交通事故致伤后后续治疗费约需人民币壹万元。
本次交通事故给原告武虹造成的经济损失有：1、误工费22853.6元【（住院16天﹢休息180天）×116.6元／天】（原告实际请求22736元）；2、护理费9800元（住院16天1人护理×50元／天﹢出院90天2人护理×100元／天）；3、营养费1200元（60天×20元／天）；4、住院伙食补助费480元（16天×30元／天）；5、残疾赔偿金45170元（22585元／年×20年×10%）；6、被扶养人生活费11177.4元（母亲薛乃香7年×5724元／年×10%÷2=2003.4元，女儿杨子涵11年×16680元／年×10%÷2=9174元）；7、法医鉴定费1600元；8、后续治疗费10000元；9、精神损害抚慰金1000元；10、医疗费25779.84元；11、残疾生活辅助具费980元；12、交通费410元（10、11、12三项费用系被告王昭支付），以上合计130333.24元。
另查明，陕CTZ9**号车辆在被告中航安盟财保陈仓支公司投保了交强险122000元和商业三者险200000元，交通事故事故发生在保险期限内。被告中航安盟财保陈仓支公司与被告田海明签订商业三者险保险合同时特别约定：本保单指定驾驶人为田海明，由非指定驾驶人驾驶保险车辆发生保险事故，赔偿商业三者险增加10%的绝对免陪率。
同时查明，陕CTZ9**所有人系被告田海明；事故发生时被告王昭系借用被告田海明车辆。
再查明，事故发生后被告王昭给付原告武虹现金15000元。
原审法院认为，被告王昭驾驶机动车辆违反道路交通安全法有关规定，酿成道路交通事故，致伤原告武虹的事实清楚，证据确实充分。被告王昭驾驶的陕CTZ9**号车辆在被告中航安盟财保陈仓支公司投保有交强险和商业三者险，依照我国《道路交通安全法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，首先应由承保交强险的被告中航安盟财保陈仓支公司在交强险限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三者险的被告中航安盟财保陈仓支公司根据商业三者险保险合同予以赔偿。我国《侵权责任法》第四十九条规定，“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”。根据此规定，被告王昭借用被告田海明的陕CTZ9**号车辆，在驾驶时引发道路交通事故，被告王昭应承担赔偿责任，被告田海明作为该机动车所有人对损害的发生没有过错，可不承担赔偿责任。原告武虹诉请赔偿的误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、法医鉴定费、后续治疗费符合法律规定，应予以支持。原告武虹诉请赔偿的营养费天数按196天计算的证据不足，应酌定营养天数为60天。原告武虹诉请赔偿的精神损害抚慰金，根据侵权事实及原告武虹的损害后果和当地生活水平，酌定1000元。被告王昭为原告支付的医疗费、交通费、残疾生活辅助具费、交通费，系此次事故给原告武虹的造成的合理损失，应计算在原告武虹损失范围之内，此项费用应由被告中航安盟财保陈仓支公司予以赔偿。被告王昭、田海明、中航安盟财保陈仓支公司关于原告武虹交通费、营养费、精神损害抚慰金计算不合理的辩称理由成立，予以采纳；被告王昭、田海明、中航安盟财保陈仓支公司关于原告武虹不应按城镇居民计算残疾赔偿金的理由不足，不予采纳。为了保护当事人合法权益，根据《中华人民共和国交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、原告武虹医疗费25779.84元、住院伙食补助费480元、后续治疗费10000元、营养费1200元，共计37459.84元，由被告中航安盟财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费责任限额范围内赔偿10000元，剩余27459.84元，由被告中航安盟财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿。二、原告武虹残疾赔偿金45170元、残疾生活辅助具费980元、护理费9800元、交通费410元、被扶养人生活费11177.4元、误工费22736元、精神损害抚慰金1000元，共计91273.4元，由被告中航安盟财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿（其中被告王昭为原告武虹垫付的医疗费、残疾生活辅助具费、交通费及现金共计42169.84元，由被告中航安盟财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司直接支付给被告王昭）。三、原告武虹法医鉴定费1600元，由被告中航安盟财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿。上述一、二、三项给付内容，于判决生效后30日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告武虹对被告田海明的诉讼请求。五、驳回原告武虹的其他诉讼请求。案件受理费2642元，减半收取1321元，由被告王昭承担。
宣判后，上诉人中航安盟财保陈仓支公司不服，提起上诉。以原审未在商业险部分扣除10%绝对免赔率；误工费计算标准过高；鉴定费不属于保险责任为由，请求依法改判。被上诉人武虹、王昭、田海明答辩称，一审判处正确，服从原判。
经二审审理查明的事实与原审法院查明一致。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任保险的保险公司根据保险合同予以赔偿。关于上诉人主张应在商业险部分扣除10%绝对免赔率的问题，根据被保险人田海明与中航安盟财保陈仓支公司签订的保险合同中有条款明确约定指定驾驶员为田海明，由非指定驾驶人驾驶保险车辆发生保险事故，赔偿商业三者险增加10%的绝对免赔率。因双方签定的保险合同为有效合同，合同条款应当遵守。故上诉人的主张应予支持；该10%的损失2745.98元，应由驾驶人员王昭承担。关于上诉人认为误工费计算标准过高的问题，有宝鸡市中医医院的出院证和诊断证明书在案佐证，原审认定合法有据，上诉人没有新的证据和法律依据，故该项请求本院不予支持；关于上诉人认为鉴定费不属于保险责任的问题，发生交通事故后鉴定费是查明案件事实的必要费用，原审判处合理恰当，并无不妥，上诉人的该项请求，本院不予支持。
综上，上诉人的诉讼请求部分应予支持，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2015）陈民初字第00316号民事判决第二、三、四、五项；
二、撤销陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2015）陈民初字第00316号民事判决第一项；
三、武虹医疗费25779.84元、住院伙食补助费480元、后续治疗费10000元、营养费1200元，共计37459.84元，由被告中航安盟财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费责任限额范围内赔偿10000元，剩余27459.84元，扣减10%的免赔率后，由被告中航安盟财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿24713.86元。其余2745.98元由王昭赔偿。
一审案件受理费2642元，减半收取1321元，由王昭承担。
二审案件受理费2642元，由中航安盟财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司负担2000元，王昭负担642元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 林
审 判 员 陆新宁
代理审判员 王云飞
二〇一五年十月十六日
书 记 员 王 燕