山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁17刑终68号
抗诉机关郓城县人民检察院。
原审被告人高建军，男，1963年10月1日出生于山东省郓城县，汉族，大专文化，任郓城县程屯镇人民政府人力资源和社会保障所所长，住郓城县。因涉嫌犯挪用公款罪于2017年11月1日被检察机关取保候审，2017年11月30日被郓城县人民法院取保候审。
山东省郓城县人民法院审理山东省郓城县人民检察院指控被告人高建军犯挪用公款罪一案，于二Ｏ一七年十二月二十九日作出（2017）年1725刑初401号刑事判决，山东省郓城县人民检察院向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。菏泽市人民检察院指派检察员程秀立、宁洁出庭履行职务，原审被告人高建军到庭参与诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人高建军2014年底至今担任郓城县程屯镇政府人力资源和社会保障所所长，代收程屯镇各村村民缴纳的新型农村社会养老保险金，其于2015年5月12日在邮政储蓄银行设立郓城县人力资源和社会保障局（简称人社局）指定账户(尾号9661)，用于收取养老保险金，然后转入人社局养老金账户。2017年11月1日检察机关对高建军涉嫌挪用公款立案侦查，2017年11月8日高建军主动交待，2015年7月10日从尾号9661的养老金账户中，向其同日新设立尾号9346的邮政银行账户转存636720.36元，同日用该账户中的63万元养老金购买邮政银行理财产品，2015年9月17日到期，理财分红获利3930.24元。2015年10月19日被告人高建军通过尾号9346的邮政银行账户向尾号0024的人社局养老保险基金账户转存养老金70万元，其中包含其用于理财的63万元。
在审理过程中，被告人高建军退缴理财非法获利3930.24元。
上述事实有书证、破案经过、银行存款凭证、银行汇款凭证，证人证言和被告人的供述等证据予以证实。
原审法院认为，被告人高建军身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款，进行营利活动，数额较大，其行为构成挪用公款罪。被告人高建军归案后，如实供述挪用公款罪的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚；被告人高建军在案发前全部归还本金，情节轻微。对其辩护人提出的被告人高建军案发前已全部归还本金，犯罪情节轻微，应从轻免予刑事处罚。被告人高建军退缴的违法所得应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条及《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（二）项之规定，认定被告人高建军犯挪用公款罪，免予刑事处罚。被告人高建军违法所得三千九百三十元零二角四分予以没收，上缴国库。
宣判后，山东省郓城县人民检察院以原判认定被告人高建军犯挪用公款罪，免予刑事处罚，属于认定事实、适用法律错误，导致量刑明显不当，重罪轻判的为由，向本院提出抗诉。
经二审审理查明，被告人高建军2014年底至今担任郓城县程屯镇政府人力资源和社会保障所所长，代收程屯镇各村村民缴纳的新型农村社会养老保险金，其于2015年5月12日在邮政储蓄银行设立郓城县人力资源和社会保障局（简称人社局）指定账户(尾号9661)，用于收取养老保险金，然后转入人社局养老金账户。2017年11月1日检察机关对高建军涉嫌挪用公款立案侦查，2017年11月8日高建军主动交待，2015年7月10日从尾号9661的养老金账户中，向其同日新设立尾号9346的邮政银行账户转存636720.36元，同日用该账户中的63万元养老金购买邮政银行理财产品，2015年9月17日到期，理财分红获利3930.24元。2015年10月19日被告人高建军通过尾号9346的邮政银行账户向尾号0024的人社局养老保险基金账户转存养老金70万元，其中包含其用于理财的63万元。在原审法院审理期间，被告人高建军退缴理财非法获利3930.24元。
另查明：山东省郓城县人民检察院在对郓城县农村社会养老保险金收缴情况检查时，发现被告人高建军利用职务之便，将其收取存储在邮政银行（卡号62×××61）的养老保险金中40万元用于理财，涉嫌挪用公款罪，于2017年1月11月立案侦查。被告人高建军归案后，主动交代其存在邮政银行62×××43的卡号内的63万元用于理财的犯罪事实。
上述事实，有经原庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、户籍证明,证明被告人高建军1963年10月1出生，具有完全刑事责任能力。
2、郓城县程屯镇人民政府证明,证明被告人高建军自2014年底至今担任程屯镇政府人力资源和社会保障所所长。
郓城县人事局任免通知郓人任[2008]10号,证明高建军2008年12月3日被任命为程屯镇社会财务结算中心主任（兼）。
郓城县人力资源社会保障基层公用服务平台建设实施方案及领导小组成员名单,证明郓城县人民政府印发（鲁人社发[2011]38号）《关于印发山东省人力资源和社会保障基层公共（就业）服务平台建设规划的通知》，决定建设人力资源和社会保障基层公共服务平台。
5、破案经过,证明2017年11月1日郓城县人民检察院对高建军涉嫌挪用公款罪立案侦查。2017年11月8日高建军交代检察院侦查的40万元理财没有购买理财产品，并主动交代在其另外一个邮政储蓄银行卡（卡号尾号9346）中，于2015年7月10日将其中的63万元用于购买了理财产品，理财分红3930.24元。经侦查确认，2015年7月10日高建军邮政储蓄银行（卡号尾号9661）中的40万元理财未用于购买理财产品，所供述的事实属实。
6、2015年5月12日、2015年7月10日个人账户申请书、高建军公民身份证复印件,证明被告人高建军2015年5月12日在中国邮政储蓄银行设立账户（尾号9661），2015年7月10日设立账户（尾号9346）。其中尾号为9661的账户系郓城县人社局指定收取养老金专用账户，尾号为9346的账户系被告人高建军办理理财时新开设账户。
7、中国邮政储蓄银行存款凭单、账户尾号9661及尾号9346银行交易明细,证明被告人高建军2015年7月10日从尾号9661账户向尾号9346账户转存人民币636720.36元，同日用该账户中的63万元购买邮政银行理财产品，2015年9月17日到期，理财分红3930.24元。
8、入账汇款凭单,证明被告人高建军2015年10月19日通过尾号9346的账户向尾号0024的郓城县新型农村社会养老保险基金账户转入养老金70万元，其中包含其用于理财的63万元。
（二）证人证言
1、证人张某证言,证明张某担任中国邮政储蓄银行程屯支行行长，与高建军认识，高建军担任程屯镇政府保障所所长，手中有钱，张某推荐高建军购买邮政银行理财产品。
2、证人王某、戴某、韩某、臧某证言,上述证人均证明被告人高建军担任程屯镇政府保障所所长，代收村养老保险金，对于高建军用养老保险金购买理财不知情。
3、证人杨某证言,证明被告人高建军担任程屯镇政府保障所所长，集中收取各村养老保险金后，统一向县人社局养老金专用账户缴纳。高建军用养老保险金购买理财不知情。
（三）被告人供述和辩解
被告人高建军供述：2015年初至今担任郓城县程屯镇保障所所长，代收程屯镇各村村民缴纳的新型农村社会养老保险金，人社局指定在中国邮政储蓄银行开设账户，专用于收取养老保险金，然后再转入人社局养老金账户，于2015年5月12日在中国邮政储蓄银行用高建军的名字开设尾号9661的账户用于收取养老保险金。邮政储蓄银行程屯支行行长张某向高建军介绍推荐理财产品，高建军于2015年7月10日在中国邮政储蓄银行新开尾号9346的账户用于理财，并从尾号9661账户中向该账户转存636720.36元，其中63万元购买理财产品，2015年9月17日到期，分红获益3930.24元。2015年10月19日用尾号9346的账户向尾号0024的人社局养老金账户转入养老金70万元，其中含用于理财的63万元。
本院认为，上诉人高建军身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款进行营利活动，数额较大，其行为构成挪用公款罪。被告人高建军归案后，主动交代侦查机关尚未掌握挪用公款23万元的犯罪事实，属坦白，可对其酌情从轻处罚；上诉人高建军认罪态度较好，如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪，可对其从轻处罚；上诉人高建军经银信人员介绍，缺乏对理财产品的认识，将其保管的养老保险金购买理财产品，其不具主动性，且在案发前全部归还本金，属犯罪情节轻微，可对其免予刑事处罚，抗诉机关提出的原判认定被告人高建军犯挪用公款罪，免予刑事处罚，属于认定事实、适用法律错误，导致量刑明显不当，重罪轻判的抗诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 于 博
审判员 王力争
审判员 赵圣寅
二〇一八年六月四日
书记员 王 然