杭州市富阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭富民初字第802号
原告：覃朝瑞。
委托代理人：石爱清。
被告：富阳市何氏木制品有限公司。
法定代表人：何春明。
委托代理人：余冬花、汪晓玲。
原告覃朝瑞为与被告富阳市何氏木制品有限公司劳动争议纠纷一案，于2015年4月16日向本院起诉。本院受理后，由审判员颜燕香依法适用简易程序，于2015年5月15日公开开庭进行了审理。原告覃朝瑞及其委托代理人石爱清、被告委托代理人余冬花、汪晓玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告覃朝瑞起诉称：原告于2010年8月进入被告单位工作，未签订劳动合同，也未缴纳养老、医疗保险。2014年7月15日，原告如厕时不幸摔倒受伤，并被诊断为左桡骨骨折。因被告不按月支付停工留薪期工资，原告为生计于同年9月27日上班劳动，伤情加剧，原告于同年10月11日起继续医疗和休息。经原告申请，有关部门于2014年11月10日认定原告负伤为工伤，同年12月23日鉴定为10级伤残。2014年12月29日，原告函告被告，因未缴纳社会保险，未及时足额支付劳动报酬为由，原告要求解除劳动关系，并要求被告支付经济补偿金。后原告申请仲裁。2015年1月27日庭审后被告提交工资与加班的证据。原告向仲裁委提交质证意见，仲裁员告知要春节过后再开第二次庭。原告于2015年2月11日增加几项申请请求，并未变更解除劳动关系的理由。现原告对仲裁裁决不服，主要理由为：1、被告应当支付经济补偿金，原告上班后又休息在鉴定之前不能认定即解除劳动关系；2、停工留薪期始于工伤终于鉴定，应为5个月零9天，中间原告是被迫劳动；3、原告伤前工资为4636元每月；4、加班工资未足额支付；5、失业保险损失应按杭州市最低工资标准1650元计算。为了维护原告的合法权益，故起诉要求判令被告：1、因未缴纳养老医疗保险、未及时足额支付劳动报酬为由，原告解除劳动关系，被告向原告支付经济补偿金20862元（4636元×4.5）；2、为原告补缴养老、医疗保险（自2010年8月至案结）；3、赔偿原告一次性生活补助损失6468元（1650元×28%×2倍）；4、向原告支付加班工资18033元（136元×66.3×2年）；5、向原告支付工伤待遇款76334元，其中一次性伤残补助金32452元（4636元×7）、停工留薪期工资24570元（4636元×5），一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计16616元，鉴定费280元、医疗费936.65元、高温补贴费1480元；6、本案诉讼费由被告承担。
为证明自己的诉讼主张，原告向本院提供以下证据：
1、仲裁裁决书一份，以证明本案已经过前置程序且原告不服部分仲裁的事实。
2、工伤认定决定书一份，以证明原告在被告处受工伤的事实。
3、鉴定表一份，以证明原告停工留薪期为5.3个月的事实。
4、医疗费发票一组，以证明原告垫付医疗费936元的事实。
5、鉴定费票据一份，以证明原告垫付鉴定费280元的事实。
6、函一份，以证明原告要求解除双方之间劳动关系理由合法，且要求被告支付原告经济补偿金的事实。
7、工资单一份，以证明原告在伤前平均工资为4636.35元每月的事实。
8、仲裁申请书以及增加请求报告各一份，以证明原告并未变更仲裁请求的事实。
9、病历一份，以证明原告因伤病不能从事过重劳动以及上班后还多次去看病的事实。
被告富阳市何氏木制品有限公司答辩称：1、原告主张以被告未缴纳养老医疗保险、未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动关系不符合事实。原告在劳动仲裁庭审笔录中陈述于2014年7月15日受伤治疗，于2014年9月27日回到被告处继续工作至10月10日，因活太重回家休息。11日上午又回到被告处报到并要求调整轻便的工作并不变更工资待遇。被告不同意，原告离开被告处。该陈述表明原告是因调换轻便工作事宜不被允许而自行离开被告公司，故被告不应当支付经济补偿金。2、双方劳动关系自2014年10月11日起结束，故原告的养老、医疗保险应补缴至2014年10月。3、一次性生活补助损失应为4762.40元。4、加班工资的计算时间应为2013年10月12日起至2014年10月11日，期间的加班天数为52天，加班工资为7020元。5、被告已经为原告缴纳了工伤保险，原告主张的伤残补助金、医疗补助金、鉴定费、医疗费等应由社会保险机构支付，不应由被告承担。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
为证明上述事实，被告向本院提供以下证据：
1、参保证明一份，以证明被告为原告缴纳单项工伤保险的事实。
2、考勤表及工资表一组，以证明原告的工作时间以及工资情况。
原、被告提供的证据，经庭审质证，本院认证如下：
对原告提供的证据1、2、4、5、8，被告质证后无异议，本院予以确认。证据3，被告对其真实性无异议，但是对证明目的有异议，认为不能证明原告停工留薪期为5.3个月的事实。本院对该证据的真实性予以确认。证据6，被告对其真实性无异议，但被告不认可原告要求支付经济补偿金的理由。本院对原告曾发函被告的事实予以确认。证据7，被告对其真实性无异议，但是对证明目的有异议，认为原告的平均工资并没有这么多。本院对该证据的真实性予以确认。证据9，被告对其真实性无异议，但是原告在9月份就已经回来上班了。本院对该证据的真实性予以确认。
对于被告提供的证据1、2，原告无异议，本院予以确认。
本院依职权向杭州市富阳区劳动人事争议仲裁委员会调取仲裁庭审笔录两份，原、被告质证后均无异议，本院予以确认。
根据上述有效证据及原、被告的当庭陈述，本院查明以下事实：
1、原告于2010年8月19日进入被告单位工作，工种为锯扳机副手，被告已为原告缴纳工伤保险，但未缴纳基本养老、医疗、生育及失业保险，双方未签订劳动合同。2014年7月15日，原告在工作时间，上厕所摔倒，不慎受伤，并被认定为工伤，经鉴定为10级伤残。2013年7月至2014年3月期间，原告工资按130元每天计发，2014年4月开始，原告工资为135元每天。
2、2014年12月29日，原告发函给被告，载明因被告未为原告缴纳社会保险，未及时足额支付劳动报酬，原告提出解除劳动关系，并要求被告支付4.5个月工资的经济补偿金。
3、2014年12月29日，原告向杭州市富阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1、因未缴纳社会保险费，未及时足额支付劳动报酬，原告要求解除劳动关系，被告支付原告经济补偿金20262元（4636元×4.5）；2、为原告补缴社会保险（自2010年8月至结案）；3、赔偿原告一次性生活补助费6468元（1650元×28%×2×7）；4、支付原告工伤待遇款74556元，其中一次性伤残补助金32452元、停工留薪期工资24570元、医疗、就业补助金14837.68元、鉴定费280元、医疗费936.65元、交通补助费1480元；5、支付加班工资18033元。2015年4月9日，仲裁委作出如下裁决：1、自2014年10月11日起，被告与原告之间终止劳动关系；2、由被告支付原告停工留薪期工资7340.625元、一次性就业补助金7418元，合计14758.625元；3、被告支付原告休息日加班工资7020元；4、被告支付原告一次性生活补助费5762.40元；5、以上2、3、4项合计27541.025元，并于本裁决生效之日起5日内付清。6、由被告为原告补缴自2010年8月至2014年10月止的社会基本养老保险费、医疗保险费，其中个人部分由原告自己承担（具体补缴标准由经办机构核定），并于本裁决生效之日起15日内补缴完毕。7、驳回原告的其他申请请求。原告对此不服，向本院起诉。
4、2013年度非高温作业人员高温津贴为每月160元，2014年度非高温作业人员每月为180元。2013年7月至9月，被告每月支付原告高温津贴50元。
本院认为：1、关于原、被告之间劳动关系解除原因及时间。虽原告自2014年10月11日开始因与被告未能就工作岗位及待遇达成一致意见而未再上班，但双方未就劳动关系是否解除而达成一致意见，故双方在此时，劳动关系并未解除。2014年12月29日，原告发函要求解除劳动关系，并申请仲裁要求被告支付解除劳动关系前提下的经济补偿金、一次性医疗补助金、就业补助金等，被告在庭审中对原告要求支付医疗补助金、就业补助金并未提出异议，视为双方均同意解除劳动关系，故本院确认双方解除劳动关系时间为2014年12月29日。2、关于加班工资。原、被告自2014年12月29日起解除劳动关系，故在仲裁时效内的加班费主张的期限自2012年12月30日起至2014年12月29日止。本院根据原告2013年1月、2月，2014年1月、2月回家过年，未提供劳动，结合当月其他职工仍然正常上班的事实，对于被告提出的该几个月份系为原告方便而进行调休的主张，予以采信。根据原、被告认可的考勤表，在2012年12月30日至2013年12月29日期间，原告共上班291.40天。加班时间为30.40天（291.40天－21.75天／月×12个月）。被告应当支付的加班工资为3952元（130元／天×30.40天）。2013年12月30日至2014年7月15日期间，原告共上班125.20天，该期间工作日为165天。因本院被告未对仲裁裁决提起诉讼，且认可裁决内容，故本院对仲裁裁决被告支付原告加班费7020元予以确认。3、关于经济补偿金。因被告未为原告缴纳养老及医疗保险，原告以此为由要求解除劳动关系，并由被告支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，亦包括加班工资。原告2013年5月至12月期间，被告未付加班工资平均每月为329.33元（3952元÷12个月），根据原告的应发工资及加班工资，本院确认原告2013年5月至2014年6月计算经济补偿金的月平均工资为4057.55元（（4322＋4387＋3872﹢4424＋3852＋2556＋3783＋3770＋329.33×8＋3328＋4040＋3699＋4023）÷12）。原告于2010年8月19日到被告处工作，至2014年12月29日，根据其工作年限，被告应当支付原告经济补偿金18258.98元（4057.55元×4.5）。4、关于停工留薪期时间及工资支付标准。根据原、被告的确认，2013年7月至2014年3月期间，原告工资按130元每天计发，2014年4月开始，原告工资为135元每天。因停工留薪期工资计算标准并不包含加班工资，故原告停工留薪期工资计算标准为每月2854.69元（（130元／天×21.75天×9个月＋135元／天×21.75天×3个月）÷12个月）。结合原告于2014年9月27日回单位上班的事实及原告的病历资料，仲裁委裁决原告的停工留薪期为2.5个月并无不当，本院予以确认。原告主张停工留薪期为5.3个月，证据不足，本院不予采信。故被告应当支付原告的停工留薪期工资为7136.73元（2854.69元／月×2.5个月），但被告同意按照仲裁裁决支付原告停工留薪期工资7340.63元，系其真实意思表示，本院予以确认。5、关于补缴社会保险时间。因双方劳动关系自2014年12月29日起解除，劳动关系解除后，被告没有义务为原告缴纳相应的社会保险，故本院认定，补缴养老、医疗保险的期间为自2010年8月19日起至2014年12月29日。6、关于一次性生活补助损失。因被告未为原告缴纳失业保险费，致使原告无法享受失业保险待遇，被告应当按照一次性生活补助损失总额的两倍赔偿原告，具体金额为5762.40元（1470元／月×28%×7×2）。7、关于高温津贴。劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。原告系锯扳机副手，工作地点为厂房内，系室内作业人员，其在高温季节提供劳动，而被告未能提供证据证明已将工作场所温度降低到33℃以下，应承担举证不能的责任。2013年6月-9月，被告应当支付高温费为490元（160元×4-150元）。2014年6月-9月，原告工作时间为6月份1个月，7月份15天，9月份4天，其享受高温津贴为294.00元﹛（1＋（15＋4）÷30）×180﹜。对于原告要求停工留薪期间的高温津贴，于法无据，本院不予支持。8、关于原告主张的一次性伤残补助金、医疗补助金、鉴定费、医疗费，因原告已参加工伤保险，该部分费用由社会保险管理中心支付，不属于劳动争议受案范围，故本院对该几项请求不予支持。综上，被告应当支付原告加班工资7020元、经济补偿金18258.98元、停工留薪期工资7340.63元、一次性就业补助金7418.84元、一次性生活补助损失5762.40元、高温津贴784元，合计46584.85元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《防暑降温措施管理办法》第十七条，《浙江省失业保险条例》第二十三条、第二十七条、第四十七条，《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙人社发（2011）253号）第五条之规定，判决如下：
一、自2014年12月29日起，原告覃朝瑞与被告富阳市何氏木制品有限公司之间解除劳动关系。
二、被告富阳市何氏木制品有限公司支付原告覃朝瑞加班工资7020元、经济补偿金18258.98元、停工留薪期工资7340.63元、一次性就业补助金7418.84元、一次性生活补助损失5762.40元、高温津贴784元，合计46584.85元，并于本判决生效之日起10日内付清。
三、被告富阳市何氏木制品有限公司按规定为原告覃朝瑞补缴自2010年8月19日起至2014年12月29日止的社会基本养老保险费和社会基本医疗保险费（具体标准由经办机构核定），个人部分由原告自己承担，并于本判决生效之日起10日内补缴完毕。
四、驳回原告覃朝瑞的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告富阳市何氏木制品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费，对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交［款汇：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：12×××68］。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 颜燕香
二〇一五年六月八日
书记员 李 明