河北省唐山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）冀02民终1099号
上诉人（原审被告）:唐山市丰南区鑫民机械铸造厂。
投资人：杨立全，该厂厂长。
委托诉讼代理人：刘海忠，河北朋涛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董乃勤，男，1951年11月19日出生，汉族，农民，现住唐山市。
委托诉讼代理人：董双喜（系被上诉人之子），男，1980年9月30日出生，汉族，工人，现住唐山市。
上诉人唐山市丰南区鑫民机械铸造厂因与被上诉人董乃勤劳动争议一案，不服河北省唐山市丰南区人民法院（2017）冀0207民初3403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人唐山市丰南区鑫民机械铸造厂委托诉讼代理人刘海忠，被上诉人董乃勤委托诉讼代理人董双喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
唐山市丰南区鑫民机械铸造厂上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，因而做出错误判决。被上诉人于2014年2月27日经人介绍到上诉人处上班，任造型工，2014年7月15日下午被上诉人在给钢水包浇筑时炉底崩开，钢水将被上诉人烧伤，后被上诉人伤情经唐山市人力资源和社会保障局认定为工伤，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定被上诉人伤情属于八级伤残，停工留薪期九个月，但上诉人并没有收到被上诉人的初次鉴定结论书，在上诉人未收到被上诉人的初次鉴定结论书的情况下该鉴定不具有法律效力，且上诉人认为被上诉人的伤残等级评定过高，停工留薪期时间过长，与事实不符。综上，上诉人诉求合理，事实清楚，望二审能够查清事实，公正判决。
董乃勤答辩称，初次鉴定结论书已经送达给了上诉人。2014年2月27日被上诉人经人介绍到上诉人处上班，任造型工，2014年7月15日下午被上诉人在工作期间准备给钢水包浇筑时炉底崩开，钢水将被上诉人烧伤，后被上诉人伤情经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定，被上诉人的伤残等级为八级伤残，停工留薪期九个月。2016年10月26日，唐山市劳动能力鉴定委员会将该鉴定结论邮寄给上诉人，但上诉人拒收。对于上述事实被上诉人在一审中提交了改退批条，该条显示上诉人拒收该鉴定结论。另外，被上诉人在一审中也提交了该鉴定结论，但上诉人在一审庭审中并未提出重新鉴定申请，所以该鉴定结论已经生效。故对于被上诉人的伤残等级及停工留薪期应当以该鉴定结论为依据。综上，被上诉人认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
董乃勤向一审法院起诉请求：1.依法解除原、被告间劳动关系；2.依法要求被告给付原告工伤待遇人民币213926元；3.本案的诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2014年2月27日原告董乃勤经人介绍到被告处上班，任职造型工。2014年7月15日下午，原告在工作期间准备给钢水包浇筑时，炉底崩开钢水将原告烧伤，原告受伤后由王胜民送到唐山市工人医院治疗。诊断为：35%II°III°全身广泛火焰烧伤，烧伤休克，创伤后应激障碍。原告为证明与被告之间存在劳动关系，向本院提起诉讼，本院于2015年8月19日作出民事判决，判决原、被告间存在劳动关系。后被告不服判决，提起上诉，唐山市中级人民法院作出驳回上诉，维持原判的判决。2016年2月15日原告向唐山市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2016年4月5日唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字[2016]02070104号工伤认定决定书，认定董乃勤受到的事故伤害为工伤。后被告不服该决定书，向唐山市路北区人民法院提起行政诉讼，2016年11月14日唐山市路北区人民法院作出驳回唐山市丰南区鑫民机械铸造厂诉讼请求的行政判决，唐山市丰南区鑫民机械铸造厂提起上诉，2017年3月24日唐山市中级人民法院作出终审判决，驳回上诉，维持原判。期间，2016年10月13日原告向唐山市劳动能力鉴定委员会提出伤残等级和停工留薪期鉴定，并交纳鉴定费600元。同日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2016年003763号初次鉴定结论书，鉴定结论：捌级伤残、停工留薪期玖个月。2016年10月26日唐山市劳动能力鉴定委员会通过邮政局EMS国内标准快递向被告送达初次鉴定结论书，因被告拒收退回。另查明，原告董乃勤为农业户口，进入被告唐山市丰南区鑫民机械铸造厂工作，其年龄年满62周岁，发生事故时原告年龄亦为62周岁。双方没有签订劳动合同，被告亦未给原告办理任何职工保险。再查明，2017年度河北省全省在岗职工年平均工资56987元，居民服务业行业平均工资35785元，董乃勤在事故发生时月平均工资4026.5元。
一审法院认为，原告董乃勤与被告唐山市丰南区鑫民机械铸造厂之间存在劳动关系，董乃勤在工作时间和工作场所内，因工作原告受到事故伤害，符合《工伤保险条例》的相关规定，属于工伤认定范围，且已经过唐山市人力资源和社会保障局以及唐山市路北区人民法院和唐山市中级人民法院予以认定为工伤。原告董乃勤应当享受工伤保险待遇，而被告没有给原告办理工伤保险，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条的规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇，《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故被告唐山市丰南区鑫民机械铸造厂应当履行给付义务。按照《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条的规定：”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”。《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定：”五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：五级44个月，六级38个月，七级26个月，八级20个月，九级14个月，十级8个月；......工伤职工终止或者解除劳动、人事关系时，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少1年递减百分之二十的标准支付；距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按规定标准的百分之十支付。工伤职工达到法定退休年龄办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”。而原告在进入被告唐山市丰南区鑫民机械铸造厂工作和发生工伤事故时均已年满62周岁，已超过法定退休年龄，故不再享受一次性伤残就业补助金。关于原告主张的护理费，本院参照2017年度河北省居民服务业行业平均工资标准予以确定，原告主张的交通费，本院根据实际情况结合就医地点、时间和复查次数等综合因素，酌定为人民币800元。原告董乃勤请求的鉴定费600元，按照依据《河北省工伤保险实施办法》第十一条的规定，应由被告支付。原告提出的住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告提出解除劳动关系，符合《工伤保险条例》的规定，本院予以准许。另，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条、第六十二条以及《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第二十六条、第二十七条、第三十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除原告董乃勤与被告唐山市丰南区鑫民机械铸造厂的劳动关系；二、被告唐山市丰南区鑫民机械铸造厂于本判决生效后十日内给付原告董乃勤一次性伤残补助金44291.5元、一次性工伤医疗补助金94978.33元、停工留薪期工资36238.5、住院伙食补助费2320元、护理费5686.38元、交通费800元、鉴定费600元，上述款项合计184914.71元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告唐山市丰南区鑫民机械铸造厂负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相一致，有当事人陈述及相关证据予以证实，并记录在卷。
本院认为，本案争议的焦点为：上诉人是否应按初次鉴定结论书的结论支付被上诉人相应的工伤待遇。
上诉人唐山市丰南区鑫民机械铸造厂主张并未收到唐山市劳动能力鉴定委员会对被上诉人的伤情作出的初次鉴定结论书，但被上诉人提交的EMS回执单据复印件中显示上诉人拒收该鉴定结论书导致该邮件被退回，且上诉人在被上诉人董乃勤向唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁时上诉人知晓该鉴定结论书的内容后，上诉人亦未向河北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，故上诉人应按照该初次鉴定结论书的结论向被上诉人支付相应的工伤待遇，原审判决并无不当。
综上所述，唐山市丰南区鑫民机械铸造厂的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人唐山市丰南区鑫民机械铸造厂负担。
本判决为终审判决。
审判长周丽
审判员李鑫
审判员高颖
二〇一八年三月二十三日
法官助理徐伊璐
书记员张倩