安徽省合肥市庐阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖0103民初7633号
原告：杨志骏，男，1968年3月25日出生，汉族，公司职工，住安徽省合肥市庐阳区，
委托诉讼代理人：李智圆，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
被告：安徽省毅明保安服务有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区四里河路88号明发商业广场A1区。
法定代表人：王先好，总经理。
委托诉讼代理人：席磊，安徽美林律师事务所律师。
委托诉讼代理人：严晶，安徽美林律师事务所律师。
原告杨志骏与被告安徽省毅明保安服务有限公司（以下简称安徽毅明保安公司）健康权纠纷一案，本院于2017年11月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨志骏及其委托诉讼代理人李智圆，被告安徽毅明保安公司委托诉讼代理人严晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨志骏向本院提出诉讼请求：1.安徽毅明保安公司赔偿杨志骏各项损失合计113445.2元，其中医疗费5165.2元、误工费26400元、护理费6960元、交通费1000元、住院伙食补助费540元、营养费1800元、残疾赔偿金58312元、精神损害抚慰金8000元、被扶养人生活费3268元、鉴定费2000元。2.本案诉讼费用由安徽毅明保安公司负担。事实与理由：2016年6月3日凌晨，杨志骏在合肥市庐阳区××小区××单元楼下与案外人发生争吵，被赶过来的安徽毅明保安公司保安队长钱朝海打伤。经医院诊断为颅脑闭合性损伤，右侧多发性肋骨骨折，全身多处软组织损伤。杨志骏住院治疗后出院。2016年7月14日，经合肥市公安局刑事技术研究所鉴定，杨志骏为轻伤。2016年9月8日，经安徽瑞普司法鉴定所鉴定，杨志骏右侧第2.3.4.5前肋骨折，符合外力所致，其损伤的后遗症符合《道标》十级伤残，杨志骏因外力致伤的误工期为伤后120日、护理期限为伤后60日、营养期为伤后60日。安徽毅明保安公司员工钱朝海的侵权行为致杨志骏经济、精神遭受重大损失。经法院认定，钱朝海的侵权行为属于职务行为。杨志骏为维护自身合法权益，遂诉至法院，要求判如所请。
安徽毅明保安公司辩称，1.本案所涉杨志骏损失，系因钱朝海的犯罪行为所致，钱朝海已受到刑事处罚。安徽毅明保安公司未对杨志骏实施侵权行为，不是本案适格被告。2.本案事故发生时，钱朝海未处于工作时间及工作岗位。其前往事故现场，也并非接受安徽毅明保安公司的委派。钱朝海殴打他人的行为，属于个人行为，与工作无关，相应的民事责任应当由其承担。3.本案事故发生，系因杨志骏酒后与他人发生矛盾所致，杨志骏自身存在过错。4.杨志骏曾就其损失起诉钱朝海，并撤回了对安徽毅明保安公司的起诉。法院作出一审判决后，杨志骏不服并上诉，后因钱朝海死亡，终结诉讼。故杨志骏本次诉讼，违反了一事不再理的诉讼原则。同时，杨志骏的行为也反映出，杨志骏本人也认为本起事故与安徽毅明保安公司无关。
当事人围绕诉讼请求及辩称依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：对于杨志骏提交的身份证、企业基本信息查询单、民事判决书、刑事判决书、民事裁定书、病历、检查报告单、费用汇总清单、出院记录、发票、户口本、证明、交通费发票。对于安徽毅明保安公司提交的（2017）皖0103刑初12号卷宗中的杨志骏、闫增付、杨庆海在公安机关所作询问笔录以及本院为查明案件事实，依职权调取的（2017）皖0103刑初12号卷宗中2016年7月26日合肥市公安局杏花派出所到案经过、钱潮海2016年6月14日、7月20日询问笔录、杨志骏2016年6月17日、11月1日询问笔录、李家云20**年11月8日询问笔录、郑之才2016年6月27日询问笔录、钱华2016年7月21日询问笔录，双方当事人对证据真实性均无异议，本院予以确认。
对于双方当事人有异议的证据，本院认定如下：对于杨志骏提交的安徽瑞普司法鉴定所鉴定意见及鉴定费发票，安徽毅明保安公司对证据真实性有异议，认为杨志骏出院记录载明的伤情为右侧3.4.5前肋骨折，而鉴定意见确认杨志骏右侧2.3.4.5前肋骨折，与出院记录不符，鉴定意见确有错误之处，不应当作为定案依据。本院认为，根据杨志骏提交的CT检查报告单，虽然2016年6月18日CT检查诊断为右侧第3.4.5前肋骨折，但2016年7月6日的两份CT检查报告单均诊断杨志骏右侧第2.3.4.5前肋骨折伴骨痂形成。故安徽毅明保安公司在未举证证明杨志骏两次CT检查间有受到其他伤害的情况下，仅凭杨志骏2016年6月22日出院记录否认鉴定意见的真实性，没有事实依据。故对于该份鉴定意见及鉴定费发票的真实性，本院予以确认。对于杨志骏提交的劳动合同、卡折对账单、工资收入表、情况说明。安徽毅明保安公司对证据真实性有异议。本院认为，杨志骏就其职业及收入情况，提交了劳动合同原件，银行流水及公司证明，前述证据可以形成一个较为完整的证据链，故对于杨志骏系安徽伟宏钢结构集团股份有限公司职工，月平均工资5170元的事实，本院予以确认。对于杨志骏提交的XX小区交接班情况表。安徽毅明保安公司对证据真实性有异议。本院认为，该份证据未加盖安徽毅明保安公司公章，无法确定证据来源，且安徽毅明保安公司不予认可，故对于该份证据，本院不予采信。对于安徽毅明保安公司提交的证明，杨志骏对证据真实性有异议。本院认为，该份证明加盖有合肥兴庐物业管理有限公司公章，故对于该份证明由合肥兴庐物业管理有限公司出具的事实，本院予以确认。对于证明载明的钱朝海系安徽毅明保安公司职工，担任保安队长一职，主要负责白天日常保安工作的事实，本院予以确认，因双方没有争议，本院予以确认。对于证明载明钱朝海系自行前往事故现场，与工作无关的内容，因不属于物业公司可以认定的范围，且双方存有争议，故对于该部分内容本院不予认定。对于安徽毅明保安公司提交的证人证言及身份证，本院认为，根据法律规定，证人必须出庭作证，接受当事人和法庭的质询。因安徽毅明保安公司仅提交了落款为杨德发、代中江的书面证言及身份证复印件，但杨德发、代中江并未到庭，故对于证人证言及身份证复印件的真实性，本院不予认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：钱朝海原系安徽毅明保安公司职工，并由安徽毅明保安公司委派至合肥市庐阳区XX小区担任保安队长一职。2016年6月3日凌晨，钱朝海接到住户电话，称杨志骏在楼下吵闹，影响住房休息，便赶到XX小区1栋楼下，在劝阻杨志骏的过程中与杨志骏发生冲突，双方互相厮打，造成杨志骏受伤。事故发生后，杨志骏于2016年6月4日在长丰县双凤工业区医院接受住院治疗，入院诊断为：颅脑闭合性损伤；全身多处软组织损伤。杨志骏入院治疗18天，于2016年6月22日出院，出院医嘱为“建休四周后门诊复查、禁剧烈运动及重体力劳动、不适门诊随诊”。出院后，杨志骏还多次前往安徽省第二人民医院门诊复查。杨志骏治疗期间，共支出医疗费5165.2元。
杨志骏于2016年9月5日委托安徽瑞普司法鉴定所对其伤残等级及“三期”（误工期、护理期、营养期）进行鉴定。该鉴定中心于2016年9月8日出具皖瑞普司鉴[2016]法临鉴字第339号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨志骏右侧第2、3、4、5前肋骨折，符合外力所致，其损伤的后遗症符合《道标》十级伤残。被鉴定人杨志骏因外力致伤的误工期限为伤后120日，护理期间为伤后60日，营养期限为伤后60日。杨志骏为上述鉴定共支付鉴定费2000元。
2017年1月6日，安徽省合肥市庐阳区人民检察院向本院提起公诉，指控钱朝海犯故意伤害罪。2017年3月21日，本院作出（2017）皖0103刑初12号刑事判决书，判决钱朝海犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2017年3月29日，杨志骏以健康权纠纷为由将钱朝海诉至本院。2017年6月26日，杨志骏向法院申请追加安徽毅明保安公司为本案共同被告，并要求其就杨志骏损失承担连带赔偿责任。2017年7月14日，杨志骏向法院申请撤回对安徽毅明保安公司的起诉，本院予以准许。2017年7月24日，本院出具（2017）皖0103民初2705号民事判决书，驳回杨志骏对钱朝海的诉讼请求。杨志骏不服一审判决于法定期限内向合肥市中级人民法院上诉。2017年9月19日，钱朝海死亡，合肥市中级人民法院出具（2017）皖01民终6249号民事裁定书，裁定终结诉讼。2017年11月23日，杨志骏将安徽毅明保安公司诉至本院，要求判如所请。
另查明，杨志骏系安徽伟宏钢结构集团股份有限公司职工，本案事故发生后，杨志骏工资停发。其单位出具情况说明，证明杨志骏2016年3月至2016年5月平均工资为5170元。另，杨志骏的户籍类别为居民家庭户，其父亲杨德扣，出生于1934年12月24日，母亲史守珍出生于1939年11月29日。二人户籍登记类别为非农业家庭户口，户口簿显示2005年1月19日征地转户，杨德扣、史守珍共生育六个子女。
本院认为：本案争议焦点在于确定钱朝海的行为是否构成职务行为。根据相关法律规定，判断某一行为是否构成职务行为，可以从以下几个具体的标准来考量：第一，职权标准。即职员是否享有单位的授权或者指示。具体而言，就是行为人的行为内容是否属于其职权范围，实施该行为的方式是否属于授权范围，若属于职权范围，则行为属于职务行为。若行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为职务行为。第二，时空标准，即考虑职务行为是否发生在工作场所和工作时间。但该标准属于相对的判断标准，需要与行为内容、场合、行为之名、行为收益人、是否与用人单位意志有关联等因素综合判断。第三，名义标准。即该行为的实施是否以“工作”或“职务”名义实施。第四，目的标准。即实施行为的目的是否是为了便于履行职务或者为公司牟利。本案中，事故发生时，钱朝海系合肥市庐阳区XX小区的保安队长，享有维护小区秩序、安全的职权，其在接到住户电话后，赶往事故发生地XX小区1栋楼下，以职务名义劝阻杨志骏，并在劝阻过程中与杨志骏发生肢体冲突，致杨志骏受伤。虽然钱朝海的处理方式并不恰当，其犯罪行为亦超出其所属保安公司的授权范围，但钱朝海系在履行其工作职责时，与杨志骏发生争执从而导致斗殴，即其表现形式与履行职务有内在联系。故钱朝海的行为应当认定为职务行为。安徽毅明保安公司辩称，事故发生当日，钱朝海并不当值，其亦未接受安徽毅明保安公司委派前往现场处理纠纷，故钱朝海的行为属于个人行为，不应当认定为职务行为。本院认为，行为是否发生在工作时间仅是判断行为是否构成职务行为的相对标准，还需要与行为内容、场合、行为之名、行为收益人、是否与用人单位意志有关联等因素综合判断，即不能仅以行为未发生在工作时间为由排除职务行为。本案中，住户系因钱朝海具有荣凤苑小区保安队长的身份，才通知钱朝海前往纠纷现场处理纠纷。钱朝海前往现场后，更是以保安队长的名义劝阻杨志骏。钱朝海解决纠纷的意图亦与用人单位意志有关联，用人单位亦为行为收益人。故安徽毅明保安公司的前述辩称，本院不予采信。
关于责任承担主体。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。《保安服务管理条例》第四十六条规定，“保安员在保安服务中造成他人人身伤亡、财产损失的，由保安从业单位赔付；保安员有故意或者重大过失的，保安从业单位可以依法向保安员追偿”。本案中，钱朝海的侵权行为系职务行为，应当由钱朝海所在单位安徽毅明保安公司承担赔偿责任。同时，杨志骏作为小区住户，应当具有服从小区管理的义务，但杨志骏在钱朝海履行工作职责时，未能服从管理，与钱朝海发生肢体冲突，存在过错。故依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。据此，本院酌定，安徽毅明保安公司对于杨志骏的损失承担70%的赔偿责任。安徽毅明保安公司辩称，杨志骏已就本案事实将钱朝海诉至合肥市庐阳区人民法院，并由庐阳区法院作出一审判决，杨志骏不服提起上诉，后因钱朝海死亡终结诉讼。根据一事不再理原则，杨志骏诉请要求安徽毅明保安公司承担责任不应当得到支持。本院认为，杨志骏第一次诉至本院后，本院系以钱朝海的侵权行为构成职务行为，应当由钱朝海所在单位承担赔偿责任为由驳回杨志骏的诉讼请求。故杨志骏的此次诉请不违反一事不再理原则，对于安徽毅明保安公司的前述辩称，本院不予采信。
杨志骏因本起事故所受到的损失为：
1、医疗费。根据医疗机构出具的医疗费票据，结合门诊病历、出院记录、费用汇总清单，杨志骏的医疗费合计5165.2元，本院予以确认。
2、住院伙食补助费。杨志骏住院18天，参照合肥市国家机关工作人员出差伙食费补助标准，按每天30元计算，确定为540元（30元/天×18天）。
3、营养费。涉案司法鉴定意见确定的营养期限为60天，参照住院伙食补助费标准，营养费为1800元。
4、护理费。鉴定结论确定的护理期限为60天。杨志骏主张按照116元每天的标准计算护理费，不违法法律规定，本院予以准许，杨志骏的护理费为6960元（116元/天×60天）。
5、误工费。鉴定意见确定的误工期为120日。事故发生时，杨志骏系安徽伟宏钢结构集团股份有限公司职工，月平均工资5170元，事故发生后，杨志骏工资停发，据此，误工费计算为20680元（5170元/年÷30天×120天）。杨志骏主张按照6600元/月的标准计算误工费，没有事实依据，本院不予支持。
6、残疾赔偿金。杨志骏的户籍登记类别为居民家庭户，故残疾赔偿金应当按照城镇居民标准确定。根据安徽瑞普司法鉴定所的鉴定意见，杨志骏被评定为十级伤残，本案按照2016年安徽省城镇居民人均可支配收入29156元标准计算残疾赔偿金为58312元（29156元/年×20年×10%）。
关于被扶养人生活费。根据杨志骏提交的户口薄，杨德扣、史守珍于2005年1月征地转户，结合征地转户时杨德扣、史守珍的年龄，本院对于杨志骏主张父母被抚养人生活的诉请予以支持。杨志骏定残之日为2016年9月8日。其父亲杨德扣，出生于1934年12月24日，截至定残之日年满81周岁，抚养年限为5年；母亲史守珍出生于1939年11月29日，截至定残之日年满76周岁，抚养年限为5年。杨德扣、史守珍的户籍登记类别为非农业家庭户口，二人共生育六个子女，本院参照2016年安徽省城镇居民人均消费性支出19606元/年的标准计算被扶养人生活费为3268元（19606元/年×5年×10%÷6人×2人）。
7、鉴定费。杨志骏进行伤残等级及三期鉴定，支付鉴定费2000元，本院予以确认。
8、交通费。参照杨志骏住院以及治疗情况，本院酌情支持500元。
上述损失合计99225.2元，按照前述分析，安徽毅明保安公司承担70%的赔偿责任为69458元。杨志骏因钱朝海的过错导致身体伤害，给其造成一定的精神痛苦，根据双方过错程度，酌定安徽毅明保安公司赔偿其精神损害抚慰金4000元。综上，安徽毅明保安公司合计向杨志骏赔偿73458元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告安徽省毅明保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨志骏各项损失合计73458元；
二、驳回原告杨志骏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2568元，减半收取计1284元，由原告杨志骏负担453元，由被告安徽省毅明保安服务有限公司负担831元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 周 袁
二〇一七年十二月二十七日
书记员 成婷婷
附本案适用的法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作认为造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
3、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。