广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）茂中法刑一终字第42号
原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑某。2014年3月21日因涉嫌犯赌博罪被羁押，2014年3月23日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。2015年1月20日被电白区人民法院取保候审。
辩护人邓明毅、郑康均，均系广东法申律师事务所律师。
原审被告人杨某。2014年3月21日因涉嫌犯赌博罪被羁押，2014年3月23日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。2015年1月20日被电白区人民法院取保候审。
原审被告人吴某甲。2014年3月21日因涉嫌犯赌博罪被羁押，2014年3月23日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。2015年1月20日被电白区人民法院取保候审。
原审被告人陈某甲。2014年3月21日因涉嫌犯赌博罪被羁押，2014年3月23日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。2015年1月20日被电白区人民法院取保候审。
原审被告人陈某乙。2014年3月21日因涉嫌犯赌博罪被羁押，2014年3月23日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。2015年1月20日被电白区人民法院取保候审。
原审被告人谢某甲。2014年3月21日因涉嫌犯赌博罪被羁押，2014年3月23日被刑事拘留，同年4月29日被取保候审。2014年11月26日被本院取保候审，2014年12月11日经本院决定逮捕。2014年11月26日被电白区人民法院取保候审。
广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人杨某、吴某甲、陈某甲、陈某乙、郑某甲、谢某甲犯赌博罪一案，于2014年12月16日作出（2014）茂电法刑初字第547号刑事判决，被告人郑某不服并提出上诉。本院依法组成合议庭，案经提审，书面听取上诉人及其辩护人之意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
电白区人民法院一审判决依据书证、物证、证人证言、被告人供述、辨认笔录、现场勘验笔录等证据认定：
2014年3月21日22时许，被告人吴某甲、杨某、谢某甲、陈某甲、陈某乙、郑某与谢某乙、吴某乙、黄某甲、江某、詹某、彭某、谢某丙、谢某丁、林某甲、陈某丙、陈头、林某乙、林某丙、林某庚、黄某乙、林某丁、林某戊、谢某戊等20多人在茂名市电白区电城镇南西环杨某家里以“番摊”形式聚赌时被公安机关查获，现场缴获赌具“番摊”骰仔150粒，赌资人民币20688元。其中被告人杨某提供赌博场地，被告人谢某甲负责为赌场看风，被告人吴某甲、陈某甲、陈某乙、郑某为赌场摊二庄家。
原判认为，被告人杨某、吴某甲、陈某甲、陈某乙、郑某、谢某甲以营利为目的，结伙聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，应予刑罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立。杨某、吴某甲、陈某甲、陈某乙、郑某在共同犯罪过程中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；谢某甲在共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚；鉴于被告人聚众赌博的时间不长，犯罪情节相对较轻，依法可以酌情从轻处罚。根据本案被告人的犯罪事实和情节、社会影响、认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出判决：
一、被告人杨某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；
二、被告人吴某甲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；
三、被告人陈某甲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；
四、被告人陈某乙犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；
五、被告人郑某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；
六、被告人谢某甲犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元；
七、对收缴的赌资人民币20688元（没有随案移送），予以没收，上缴国库；缴获的赌具由公安机关依法处置。
上诉人郑某提出：一审判决认定上诉人构成赌博罪事实不清，证据不足，并请求二审改判上诉人无罪。
二审查明的事实与原一审查明的事实相一致。认定该事实，有经一审庭审举证、质证如下证据证实：
一、物证
现场扣押并经现场被抓获的杨某、谢某乙、吴某甲、郑某、谢某丙、彭某、陈某乙、陈某甲、谢某甲等二十五人签名确认的赌资人民币20688元及番摊骰仔150粒。
二、被告人供述与辩解
1、被告人陈某乙供述：我认识一名叫“亚挺”的电城籍男子，2014年3月21日晚，“亚挺”打电话给我的朋友“亚帝”，“亚帝”就叫我和陈某甲、吴某甲、郑某四人开车到电城镇做“番摊”赌博庄家“摊二”，“亚帝”交给吴某甲、郑某二万元做赌本。我们来到电城镇东门头红绿灯路口处，一名男子驾驶摩托车过来接我们到杨某家。20多分钟后，警察过来查处，我们和一些赌仔共20多人被当场查获。
辨认笔录：陈某乙辨认出吴某甲、郑某、陈某甲与他一起去杨某家做“摊二”赌博。
2、被告人陈某甲供述：2014年3月21日晚20时许，陈某乙打电话叫我去电白区电城镇，之后，陈某乙、吴某甲、郑某三人开车过来接我。在车上，陈某乙说郑某乙叫我们四人去电城镇做“摊二”。车开到电城镇红绿灯路口处，陈某乙打电话给郑某乙，郑某乙叫联系“亚挺”，之后，有一名中年男子驾驶一辆摩托车过来接我们到一民宅的地下室，里面有二十多人在做“番摊”赌博。我就上二楼看电视，陈某乙、吴某甲、郑某三人在赌场内。22时许，警察过来查处赌博，当场将我们抓获。我和吴某甲、郑某、陈某乙是为郑某乙打工的，赌本是郑某乙给我们的，吴某甲和郑某每人携带一万元。每次去赌场做“摊二”郑某乙就给我们四人工资，每人一百元。我总共去了三次，前二次去茂港区羊角镇一野外做番摊赌场。现场缴获毒品签认：林某戌确认现场搜获的四包毒品及两小包毒品属其本人持有。
辨认笔录：陈某甲辨认出陈某乙、吴某甲、郑某与他一起去电城镇做“摊二”。
3、被告人郑某供述：2014年3月22日20时多，吴某甲打电话给我，说带我去玩，吴某甲驾驶小车过来搭我，接着又去接陈某乙和陈某甲。当晚21时多，吴某甲驾驶小车搭载我和陈某乙、陈某甲来到了电城镇红绿灯附近，随后，吴某甲打电话，不久一名男青年骑摩托车过来接我们到一间民房地下室。地下室有很多人在围着做“番摊”赌博，我和吴某甲、陈某乙、陈某甲下注。约二十分钟，警察过来查处，当场将我们查获。
4、被告人吴某甲供述：2014年3月21日22时许，我跟郑某、陈某乙、陈某甲搭车来到电白区电城镇，在电城镇红绿灯路口下车，一名驾驶无牌号摩托车的中年人将我们接到一间住宅内。住宅的地下室有二十多人在进行“番摊”赌博。我们看了大约15分钟，派出所干警过来查处，将屋子里的人一起带回调查。
5、被告人谢某甲供述：2014年3月21日22时许，我在杨某家地下室参与“番摊”赌博。杨某提供场所，从中抽取200元水电费，谢某戊、谢某乙、谢某丁以及另外那20名男性均参与赌博。
6、被告人杨某供述：2014年3月21日22时许，公安机关在我家地下室查处赌博，当场抓获20多人。是一名叫猫育的男子组织人员到我家地下室赌博，我提供场所他们会抽些水钱给我。我与谢某甲一起负责开门给赌仔，如果派出所工作人员过来，就跟里面的人说一下。
辨认笔录：杨某辨认出谢某甲与他一起为赌仔开门。
三、证人证言
1、证人林某戊的证言证实：2014年3月21日晚22时许，他在杨某家地下室参与番摊赌博被公安民警当场查获。与林某乙、林某庚、林某丁、林某丙等人一起被查获。
2、证人谢某乙的证言证实：2014年3月21日晚22时许，他在杨某家地下室参与番摊赌博被公安民警当场查获。与谢某甲、谢某环、杨某、谢某戊等人二十多人一起被查获。番摊有一摊和二摊，一摊是本地男子，二摊是外地男子。
3、证人林某丁的证言证实：2014年3月21日晚22时许，他和林某乙、林某丙、林某庚、林某戊去电城西南坏附近一间住宅的地下室里参与番摊赌博被公安民警当场查获。当场查获有二十多人。
4、证人陈某丙的证言证实：2014年3月21日晚22时许，他和谢某丙、林某甲、彭某去电城西南坏附近一间住宅的地下室里参与番摊赌博被公安民警当场查获。当场查获有二十多人。
5、证人林某丙的证言证实：2014年3月21日晚22时许，他和林某乙、林某庚、林某戊、林某丁去电城西南坏杨某家的地下室里参与番摊赌博被公安民警当场查获。当场查获有二十多人。有四名外地人做庄。
6、证人吴某乙的证言证实：2014年3月21日晚22时许，他去电城西南坏杨某住宅的地下室里参与番摊赌博被公安民警当场查获。当场查获有二十多人。庄家是一名外地男子，杨某和谢某振看风。
7、证人江某的证言证实：2014年3月21日晚22时许，他去电城西南坏杨某住宅的地下室里参与番摊赌博被公安民警当场查获。当场查获有二十多人。杨某和一名男子看风。
8、证人林某甲、彭某、谢某丙、林某乙、黄某甲、谢某丁、谢某戊、黄某乙、詹某、林某己斗、黄水太的证言均证实：2014年3月21日晚22时许，他们去电城西南坏杨某住宅的地下室里参与番摊赌博被公安民警当场查获。当场查获有二十多人。
辨认笔录：谢某丙、黄某甲、黄某乙、彭某均不能辨认出做“摊二”的人。
四、现场勘验笔录
证实番摊赌博现场位于电城镇西南环杨某家中。民警在现场查获红色纽扣骰仔150粒、赌资人民币20688元。
五、综合证据
1、受案登记表、立案决定书：证实公安机关于2014年3月23日对本案立案侦查。
2、户籍资料：证实吴某甲、郑某、杨某、谢某甲、陈某甲、陈某新等人作案时已达到负完全刑事责任年龄。
3、到案经过：证实2014年3月21日22时许，公安民警在电城镇西南环杨某家当场抓获涉赌人员吴某甲、郑某、杨某、谢某甲、陈某甲、陈林某等二十多人。
4、行政处罚决定书：证实谢某乙、林某戊、陈某丙、林某丁、林某丙、谢某戊、詹某、黄某乙、黄某甲、谢某丁、江某、吴某乙、林某甲、谢某丙、陈某某、林某乙、彭某、林某庚等人因参与赌博被公安机关行政处罚。
上述证据，本院予以确认。
对上诉人所提意见，经查，1、在案的现场缴获赌资及骰子实物物证、现场参赌人员的证言、各被告人的供述等证据，吻合印证了由被告人杨某提供其住宅地下室作为赌博场所，吴某甲、陈某甲、陈某乙、郑某作为“二庄家”参与赌博，谢某甲负责为赌场“看风”的犯罪事实。2、证实上诉人作为“二庄家”以主犯身份参与赌博犯罪事实的证据除有上诉人本人供述其受“亚帝”的指使准备以“摊二”身份参与赌博并在参赌现场被当场查获外，更有被当场捉获的同案被告人陈某乙、陈某甲的供述及辨认在案予以佐证，且上诉人与陈某乙、陈某甲二人事前并不认识，双方间亦无矛盾或过节，故上诉人辩称陈某乙、陈某甲等人串供陷害他的理由没有事实依据，亦有悖常理。其伙同吴某甲、陈某乙、陈某甲作为“二庄家”参与赌博的犯罪事实足以认定。3、原审判决综合考虑了上诉人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度后，对属初犯的上诉人作出的定罪量刑处理意见合法有据。
本院认为，上诉人郑某无视国家法律，伙同原审被告人杨某、吴某甲、陈某甲、陈某乙及谢某甲以营利为目的，结伙聚众赌博，其行为依法已构成赌博罪并当处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。上诉人郑某以及原审被告人杨某、吴某甲、陈某甲、陈某乙在共同犯罪中同起主要作用，属主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人谢某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。鉴于上诉人及其他原审被告人聚众赌博的时间不长，依法可酌情从轻处罚。原判认定上诉人郑某及原审被告人杨某、吴某甲、陈某甲、陈某乙及谢某甲犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人郑某之上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定。裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯为波
审 判 员 冯宏升
代理审判员 张 驰
二〇一五年三月十二日
书 记 员 杨冬冬
附：本案适用法律
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。