江西省南昌市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 (2015)西民初字第1186号 原告：南昌建科预应力工程有限公司(以下简称建科公司)，住所地：江西省南昌市东湖区文教路418号。组织机构代码：74605404-8。 法定代表人：魏福水，该公司董事长。 委托代理人：胡晓晟，北京大成（南昌）律师事务所律师，执业证号：13601200410386211。 被告：中国建筑第四工程局有限公司（以下简称四建公司），住所地：广东省广州天河科韵路16号自编Ｂ栋5楼。组织机构代码：31440170-7。 法定代表人：卢遵荣，该公司董事长。 被告：中国建筑第四工程局有限公司华南分公司(以下简称四建公司华南分公司)，住所地：广东省广州市天河区黄埔大道中199号第14层。组织机构代码：89035438-7。 负责人：刘洪，该公司总经理。 被告四建公司、四建公司华南分公司共同委托代理人：蔡文梅，江西洪城律师事务所律师，执业证号：13601201211579945。 被告：中大建设股份有限公司(以下简称中大公司)，住所地：江西省上饶市信州区带湖路92号。 法定代表人：彭国禄，该公司总经理。 委托代理人：俞平锋，该公司法务部员工。 原告建科公司诉被告四建公司、四建公司华南分公司、中大公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人胡晓晟，被告四建公司及四建公司华南分公司委托代理人蔡文梅到庭参加诉讼。被告中大公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告建科公司诉称：原告于2011年9月10日与被告四建公司华南分公司就南昌市洛阳路61号南昌国际商贸博览中心一期（现该项目对外名称为百力佳建材家居生活MALL）的预应力分包工程建设签订了《预应力工程分包合同》，约定由原告承接该工程，并就工程的其他要求和内容进行了约定。合同签订后，原告已依合同约定将工程建设完毕并已经交付给被告使用，被告四建公司华南分公司也让被告中大公司陆续支付了1559412.8元的工程款给原告，尚欠工程款389853.2元。按照合同的约定，被告应在主体结构验收合格支付全部工程款的95%，余下5%为质保金，在商业主体结构验收满一年无质量问题后无息返还给原告。工程完工后，已经通过了竣工验收，并且在2013年10月份已经对外正式经营，质量并无任何问题。原告多次向三被告催要剩余的工程款，但是三被告至今仍然未支付剩余工程款，依照合同的约定，三被告应该承担支付逾期付款的违约责任，合同约定违约责任过高，原告自愿调整为按照银行同期贷款利率的四倍计算。另外被告四建公司华南分公司是被告四建公司的分公司，被告四建公司华南分公司的债权债务，应由被告四建公司承担。原告故诉诸法院，要求1、判令三被告共同向原告支付拖欠的剩余工程款389853.2元及相应的逾期付款违约金人民币135799元（逾期付款违约金按人民银行同期贷款利率5.5%的4倍计算，从2013年10月1日起暂时计算至2015年5月31日止，但实际应计算至被告付清之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。 原告建科公司提交了如下证据： 证据一、原告企业证照、被告的基本信息。证明：原、被告的诉讼主体资格。 证据二、《预应力工程分包合同》。证明：1、原告与被告四建公司华南分公司就南昌国际商贸博览中心一期存在建设工程施工合同关系的事实；2、合同总造价为2310000元；3、合同条款约定：工程主体结构验收合格后，三个月内付至全部预应力工程款的95%，剩余5%作为质量保证金，在主体验收满一年后返还；4、合同条款约定：被告四建公司华南分公司不能按合同约定支付工程款给原告的，每天应加付总价款1‰利息。 证据三、施工许可证。证明：该项目的地址为南昌市洛阳路与二七路交汇处，工程总包单位为被告四建公司。 证据四、资料签收记录及结算单。证明：2012年6月12日，原告向被告四建公司华南分公司移交了工程资料，并提供了结算单，要求进行结算。 证据五、工程竣工验收报告。证明：工程项目工程已经整体通过了竣工验收。 证据六、新闻、报纸材料、现场照片。证明：该项目已于2013年10月1日被实际使用。 证据七、银行凭证四张。证明：被告中大公司代被告四建公司华南分公司向原告支付工程款1559412.8元的事实。 证据八、鉴定报告。证明：该项目的工程造价为1929620元。 被告四建公司、四建公司华南分公司共同辩称：1、《预应力工程分包合同》的签订违背了诚实信用原则，应承担缔约过失责任。2、赣泰造司鉴字（2016）第B-010司法建筑工程造价鉴定意见书计算规则合同约定计算有误。3、原告未按合同约定向被告上报工程造价结算书，系其自身原因造成，被告根本不存在逾期未付清的违约，因此原告要求被告支付逾期付款违约金的诉讼请求，于法无据，应予驳回。4、原告未按照合同约定向被告提供税务发票，原告应先行向被告提供税务发票。综上所述，原告的诉讼请求无事实依据和法律依据，依法应予驳回。 被告四建公司、四建公司华南分公司共同提供如下证据： 证据一、《预应力工程分包合同》。证明：1、工程造价属于预算造价，具体造价还应根据合同约定预报结算；2、原告应当上报造价结算书，但被告现在还未接收到；3、原告至今未向被告提供发票，系原告违约在先。 证据二、无粘结预应力混凝土结构技术规程及被告中大公司制作的结算表。证明：依照行业及国家标准计算，核定工程价款为1740675.02元，并不是工程款为1929620元的结论。 被告中大公司未作答辩也未提供证据。 经审理查明：2011年9月10日，原告（乙方）与被告四建公司华南分公司（甲方）签订《预应力工程分包合同》一份，约定：甲方同意将南昌国际商贸博览中心一期二层至屋面层预应力工程委托乙方施工。一、工程地点：南昌市洛阳路61号；工程内容：预应力分项工程；二、承包方式：乙方包工、包料、包施工机具、包质量、包工期、包管理、包安全、包文明施工、包验收、包与其他专业工种的配合；三、工程造价：2310000元（该造价包括人工费、材料费、机械设备费、成品保护费用、材料二次搬运费、管理费、赶工费、劳保费、劳动保护费、劳动保险费、施工安全措施费、文明施工费、各类行政费、税金及利润等）；四、工程质量：乙方应确保所施工的预应力工程达到预应力工程验收合格标准。严格按照现行预应力工程验收标准、设计文件、施工图及甲方要求进行施工，确保一次交验合格。隐蔽工程需经甲方、业主、监理等单位校验达到标准后方可进行下一道工序的施工；五、工期的要求：该分项工程施工进度按主体施工进度计划实施，施工工期列入钢筋和混凝土工种进行，不单独占用工期。根据甲方现场整体进度安排，按甲方提出的是施工进度计划组织施工，除不可抗力的因素外，不得拖延，否则视为违约；六、工程款的结算与支付：1、结算方式：预应力工程量计算规则：按实际施工细化图纸及工程量计算规则计算。即无粘结预应力工程量=建筑投影长度+曲线长度（每跨1倍板厚）+张拉长度（单根预应力筋长度在20米以内增加1米，20米以上增加1.8米）x线重（无粘结钢绞线1.22kg/m）；2.本合同预应力工程综合单价为一次性包干。无粘结预应力筋包干价为：11000元每吨，综合单价包含：无粘结预应力筋、锚具、布筋、张拉及辅助材料、技术服务、损耗、措施费用、检测费、税金费；本工程无粘结预应力筋总用量约为210吨。预算造价约为2300000元。具体工程造价按合同约定规则办理结算；2、支付方式：（1）、预应力钢绞线分批进场，每批次进场完后甲方按进场预应力钢绞线的工程量在三天内支付30%材料款；（2）、每月25日前上报该月已完成安装预应力工程量，甲方五天内支付已安装预应力工程量总价50%进度款；（3）、预应力工程全部完工后，乙方十天内向甲方上报工程造价结算书，甲方一个月内必须审核完毕（逾期视为认可），待主体结构验收合格后，三个月内甲方付至全部预应力工程款的95%；（4）、结算价款5%作为质量保证金，质保金在商业主体结构验收满一年后无质量问题无息返还；3、乙方指定以下账户作为收款账户，工程款均需通过该账户支付。如乙方须比那更收款账户，应提前十五天以上书面通知甲方，否则造成资金流失的损失由乙方自行承担，与甲方无关;……十一、甲方不能按合同支付工程款给乙方的，造成工期延误或停工等责任由甲方负责，并按每延误一天加付总价款的1‰作误工补贴；……。 合同签订后，原告进场施工。2011年11月至2013年2月，被告四建公司华南分公司委托被告中大公司向原告支付工程款1559412.8元。2012年5月，原告施工的预应力工程竣工。2012年6月12日，被告四建公司华南分公司工作人员毛凤鸣签收了原告提交的《南昌国际商贸博览中心一期工程的预应力工程》结算单四份。此后，原告与被告四建公司华南分公司就税务发票问题发生争执。原告于2015年7月7日诉诸法院，提出如前之诉。 另查明：在审理中，原告建科公司提出申请，要求对南昌市洛阳路61号南昌国际商贸博览中心一期（现该项目对外名称为百力佳建材家居生活MALL）二层至屋面层的预应力工程（具体施工范围以图纸为准）的工程造价进行司法鉴定。本院委托鉴定部门进行鉴定。2016年10月30日，江西三泰工程造价咨询有限公司出具《司法建筑工程造价鉴定意见书》，鉴定结论：南昌国际商贸博览中心一期二层至屋面层的预应力工程造价为1929620元。原告支付了鉴定费57888.6元。 本院认为：原告与被告四建公司华南分公司签订的《预应力工程分包合同》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律的强制性规定，合法有效。原告已按约进行工程施工，应享有收取工程款的权利。被告四建公司华南分公司未按合同约定付清工程款，应承担违约责任。根据司法鉴定意见书的鉴定结论及原告庭审的陈述，原告施工的南昌国际商贸博览中心一期二层至屋面层的预应力工程造价为1929620元和被告中大公司向原告代付工程款1559412.8元的事实，本院予以确认。因此，被告四建公司华南分公司尚欠原告工程款370207.2元（1929620元-1559412.8元）。被告四建公司华南分公司系被告四建公司下设分支机构，不具备法人资格，不能独立对外承担责任，其债务应由主管单位被告四建公司共同承担，原告要求被告四建公司、四建公司华南分公司支付工程款的诉请，本院予以支持。被告中大公司不是预应力工程分包合同的相对方，其向原告支付工程款是受被告四建公司华南分公司的委托，行为后果由被告四建公司华南分公司承担，原告要求被告中大公司支付工程款的诉请，与法无据，本院不予支持。 《预应力工程分包合同》约定“预应力工程全部完工后，建科公司十天内向四建公司华南分公司上报工程造价结算书，四建公司华南分公司一个月内必须审核完毕（逾期视为认可），待主体结构验收合格后，三个月内四建公司华南分公司付至全部预应力工程款的95%；结算价款5%作为质量保证金，质保金在商业主体结构验收满一年后无质量问题无息返还；四建公司华南分公司不能按合同支付工程款给建科公司的，造成工期延误或停工等责任由四建公司华南分公司负责，并按每延误一天加付总价款的1‰作误工补贴”。上述规定应是对工程款的支付和逾期支付工程款违约责任的约定。原告虽于2012年6月向被告四建公司华南分公司递交结算单，却未提供证据证明主体结构验收时间，故本院认定逾期付款违约金自原告主张权利时计算。虽然合同约定逾期付款违约金按每延误一天加付总价款的1‰计算，但该计算方式偏高，原告主张按年利率22%计算逾期付款违约金，不违反法律规定，本院予以支持。 被告四建公司华南分公司与原告签订的《预应力工程分包合同》，是双方意思自治，且合同已履行完毕。被告四建公司华南分公司认为合同约定结算方式超出标准，鉴定部门计算规则有误的意见，与事实不符，本院不予采信。另被告四建公司华南分公司辩称原告没有提供税务发票，但是否提供税务发票不是法院审理范围，被告四建公司华南分公司可向相关部门要求解决。 结算原告施工的预应力工程的造价，是原告与被告四建公司华南分公司共同责任。本案中原告支付的鉴定费57888.6元，应由原告和被告四建公司华南分公司各承担50%。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告中国建筑第四工程局有限公司、中国建筑第四工程局有限公司华南分公司于本判决生效后十日内支付原告南昌建科预应力工程有限公司工程款370207.2元及逾期付款违约金（自2015年7月7日至款清之日止，按年息22%计算）。 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案由原告预交的案件受理费9060元，鉴定费57888.6元，由原告承担28944.3元，被告四建公司、四建公司华南分公司承担38004.3元，限随上述款一并偿付。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院，且应在递交上诉状后七日内，到南昌市中级人民法院缴纳上诉费，或办理减、免、缓交手续，逾期不交或未按规定办理相关手续，南昌市中级人民法院按自动撤回上诉处理。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决书确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为2年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。 审 判 长  付 蕾 人民陪审员  李慧萍 人民陪审员  熊志红 二〇一七年四月七日 书 记 员  邹 庸