湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商初字第00413号原告：上海领锐创业投资有限公司，住所地上海市嘉定区安亭镇墨玉南路888号1205室。法定代表人：莫兆杰，该公司董事长。委托代理人：张超，湖北诚明律师事务所律师。委托代理人：吴友芳，湖北诚明律师事务所律师。被告：卢士海。原告上海领锐创业投资有限公司（以下简称领锐公司）与被告卢士海合同纠纷一案，本院于2015年3月12日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月20日公开开庭进行了审理。原告领锐公司的委托代理人张超、吴友芳到庭参加诉讼。被告卢士海经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告领锐公司诉称，武汉泓锦旭隆新材料有限公司（以下简称泓锦公司）成立于2010年8月10日。2010年8月28日，泓锦公司与领锐公司、卢士海及案外人郑礼生、上海奥天投资管理有限公司（以下简称奥天公司）签署了《泓锦公司增资协议》、《泓锦公司股权转让协议和增资协议之补充协议》。该增资协议约定，泓锦公司注册资本从人民币4000万元增加至5176万元。领锐公司应缴付增资款人民币3000万元，其中人民币1076万元作为泓锦公司的注册资本金，人民币1924万元作为资本公积。同时，补充协议约定，泓锦公司承诺2011年、2012年实现净利润分别不低于人民币4000万元、6000万元；如泓锦公司无法实现以上业绩承诺，卢士海应向领锐公司给予现金补偿，补偿金额=投资金额×（1－实际实现净利润／承诺净利润）。2010年8月31日，领锐公司向泓锦公司交付了增资款人民币3000万元。同年9月9日，泓锦公司完成了相应的工商变更登记，领锐公司取得泓锦公司20.79%的股权。然而，经双方审计，目标公司2011年净利润为5056231.90元，依约卢士海应给予领锐公司现金补偿人民币26207826元。2010年12月15日，泓锦公司、领锐公司、卢士海及案外人郑礼生、奥天公司、上海乾汉投资有限公司（以下简称乾汉公司）签署了《泓锦公司增资协议》及《泓锦公司股权转让协议和增资协议之补充协议》。据该增资协议的约定，泓锦公司注册资本从人民币5176万元增加至5876万元，其中领锐公司应向泓锦公司缴付增资款人民币1072万元，其中人民币200万元作为泓锦公司的注册资本金，人民币872万元作为资本公积金。同时，上述补充协议约定，泓锦公司承诺，2011年、2012年实现净利润不低于人民币5000万元、6500万元；若无法实现以上业绩承诺，卢士海应向领锐公司给予现金补偿，补偿金额=各增资方股权认购款×（1-实际实现净利润／承诺净利润）。2010年12月16日，领锐公司缴付了增资款人民币1072万元。同年12月29日，泓锦公司完成了相应的工商变更登记，领锐公司取得了泓锦公司21.72%的股权。经双方审计，目标公司2011年净利润为5056231.90元，依约卢士海应给予领锐公司现金补偿人民币9635944元。为维护领锐公司合法权益，请求判令：1、被告卢士海向领锐公司支付协议补偿款人民币35843770元；2、被告卢士海承担本案的全部诉讼费。被告卢士海未答辩。经本院审理查明，2010年8月28日，就泓锦公司增资事宜，原股东卢士海、郑礼生与领锐公司、奥天公司及泓锦公司共同签订《泓锦公司增资协议》。该协议约定，领锐公司以溢价方式对泓锦公司增资，领锐公司为实现本次增资，应向泓锦公司缴纳股权认购款3000万元，其中1076万元作为泓锦公司新增的注册资本，人民币1924万元计入资本公积。增资款应在协议签订后十个工作日内一次性缴清。协议自卢士海、郑礼生签字及领锐公司、奥天公司、泓锦公司之法定代表人签字并加盖法人公章之日起生效。同日，上述五方就《泓锦公司增资协议》未约定事项签订了《泓锦公司股权转让协议和增资协议之补充协议》。协议第一条关于公司业绩目标的约定：“各方同意，本条款以泓锦公司达成以下条件为约定目标：卢士海及泓锦公司承诺2011年、2012年、实现净利润分别不低于人民币4000万元、6000万元。净利润系指合并报表归属于母公司净利润和扣除非经常性损益后归属于母公司净利润两者孰低者。有关财务数据均以经各方同意之公认会计师查核并签证后出具之财务报告书之结果为准。2、各方同意如果泓锦公司无法实现以上业绩承诺的，卢士海应按下述方式给予领锐公司现金补偿。补偿方式：补偿金额=投资金额×（1－实际实现净利润／承诺净利润）。”协议第五条、第六条还约定：如《股权转让协议》、《增资协议书》与本协议约定不一致的，以本补充协议为准；本协议经各方签字并盖章后生效。2010年8月31日，领锐公司向泓锦公司缴纳增资款3000万元。2010年9月9日泓锦公司在武汉市工商行政管理局蔡甸分局办理了股权变更登记。2010年12月15日，卢士海、郑礼生、奥天公司作为甲方，武汉旭宇隆新材料有限公司、领锐公司、乾汉公司作为乙方，泓锦公司作为丙方共同签订《泓锦公司增资协议》，同意乙方各成员向泓锦公司以溢价方式增资。领锐公司应向泓锦公司缴纳的股权认购款总计1072万元，其中200万元作为泓锦公司新增注册资本，余额872万元计入资本公积。协议还约定，乙方各成员应缴纳的增资款在本协议签订后三个工作日内一次性缴清；本协议自甲乙双方各成员自然人签字、法人盖法人公章以及目标公司之法定代表人签字并加盖法人公章之日起生效。同年，卢士海作为甲方，武汉旭宇隆新材料有限公司、领锐公司、乾汉公司作为乙方，泓锦公司作为增资的目标公司就2010年12月15日所签《泓锦公司增资协议》未尽事宜签订《泓锦公司增资协议之补充协议》。协议第一条关于公司业绩目标的约定与2010年8月28日的《泓锦公司股权转让协议和增资协议之补充协议》除两点外完全相同，其一，将卢士海及目标公司承诺2011年、2012年实现净利润从分别不低于人民币4000万元、6000万元调整为不低于人民币5000万元、6500万元；其二，将原补偿金额计算公式中的“投资金额”变更为“各增资方的股权认购款”。协议第五条约定，该协议经各方签字并盖章后生效。2012年12月16日领锐公司依约支付了增资款人民币1072万元。2010年12月29日泓锦公司在武汉市工商行政管理局蔡甸分局办理了股权变更登记。另查明，经立信会计师事务所（特殊普通合伙）审计的泓锦公司2011年的《合并利润表》载明，泓锦公司2011年度归属于母公司所有者的净利润为6517946.08元，2011年度《利润表》载明净利润为5056231.90元。以上事实有泓锦公司营业执照、企业变更通知书、2010年8月28日和12月15日《泓锦公司增资协议》、《泓锦公司股权转让和增资协议之补充协议》、《泓锦公司增资协议之补充协议》、两张银行进账凭证、信会师报字（2012）第113258号《审计报告》及泓锦公司2011年财务报告予以证实。本院认为，原告领锐公司与被告卢士海作为平等民事主体，均具有完全民事行为能力，围绕对泓锦公司的投资事宜自愿于2010年8月28日和2010年12月15日签订《泓锦公司增资协议》，其后又就上述协议未尽事宜分别签订《泓锦公司股权转让和增资协议之补充协议》、《泓锦公司增资协议之补充协议》。协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害国家、集体、第三人利益和社会公共利益，应为合法有效。原告领锐公司作为缔约一方，已依照合同约定，向泓锦公司支付了认缴的出资款，泓锦公司也办理了相应的股权变更登记手续。根据《泓锦公司股权转让和增资协议之补充协议》、《泓锦公司增资协议之补充协议》第一条中关于泓锦公司业绩目标与股东间现金补偿的约定，在泓锦公司2011年承诺净利润低于约定值的情况下，卢士海应依约给予现金补偿。合同约定净利润系指合并报表归属于母公司净利润和扣除非经常性损益后归属于母公司净利润两者孰低者。因泓锦公司经常性损益为0，泓锦公司经审计2011年合并利润表所载归属于母公司所有者的净利润为6517946.08元，泓锦公司2011年利润表所载净利润为5056231.90元，依合同约定补偿公式中所称“两者孰低”者即为5056231.90元。故，依照《泓锦公司股权转让和增资协议之补充协议》，领锐公司应获补偿金额=投资金额×（1－实际实现净利润／承诺净利润）=30000000元×（1-5056231.9／40000000）=26207826元。依照《泓锦公司增资协议之补充协议》，领锐公司应获补偿金额=各增资方的股权认购款×（1－实际实现净利润／承诺净利润）=10720000元×（1-5056231.9／50000000）=9635943.88元。两项合计35843769.88元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：判决被告卢士海于判决生效后十日内向原告上海领锐创业投资有限公司支付补偿款人民币35843770元。如被告卢士海未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费221019元，由被告卢士海负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定预交上诉案件受理费，款汇至湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：05×××69-1，并在银行凭据用途栏内简要注明“湖北省高级人民法院”或者湖北省高级人民法院单位编码“103001”。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判长李兵代理审判员吴伶俐人民陪审员钱志武二〇一五年八月五日书记员周靓