甘肃省环县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘1022刑初2号
公诉机关甘肃省环县人民检察院。
被告人马建花。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月8日被环县公安局刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于庆城县看守所。
辩护人胡世银，甘肃银汉律师事务所律师。
甘肃省环县人民检察院以环检公诉刑诉（2015）258号起诉书指控被告人马建花犯贩卖毒品罪，于2015年12月22日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。环县人民检察院指派检察员李相峰出庭支持公诉，被告人马建花及其辩护人胡世银到庭参加了诉讼。现已审理终结。
环县人民检察院指控，2015年5月7日10时许，庆城县某某镇某某村农民余某（另案处理）电话联系被告人马建花要求购买毒品海洛因60克，马建花同意并约定以每克650元在余某家门口交易。后马建花将毒品藏匿于其家自有的宁C＊＊**号“东风标致”牌小轿车后备箱内，谎称其丈夫苏某明在庆城县某某镇某某滩贩羊时生病需前往照料，请求同村农民何某某驾车将其送往某某滩。在距余某家约500米处时，马建花下车从后备箱取出毒品海洛因，告知何某某先行驾车回家。何某某离开后，马建花携带毒品海洛因来到余某家门口准备交易时被环县公安局民警抓获，余某见状逃离，毒品海洛因被查获，净重58.24克。
为证实犯罪，公诉机关向本院移送了相关证据，认为被告人马建花的行为已构成贩卖毒品罪。被告人马建花已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，应当依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十三条之规定处罚。提请本院依法判处。
被告人马建花辩称，其持有毒品海洛因是为了吸食，没有贩卖毒品。
辩护人认为：1、公诉机关指控被告人马建花犯贩卖毒品罪定性不准，马建花的犯罪行为符合非法持有毒品罪的法律特征，应以非法持有毒品罪定罪量刑；2、被告人马建花能够认罪、悔罪，属初犯，社会危害性不大，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2015年5月7日10时许，庆城县某某镇某某村农民余某电话联系被告人马建花要求购买毒品海洛因60克，马建花同意并约定以每克650元在余某家门口交易。当日14时许，被告人马建花以其丈夫苏某明在庆城县某某镇某某滩贩羊时生病需照料为由，让同村农民何某某驾驶其家所有的宁C＊＊**号“东风标致”牌小轿车送其前往某某滩，何某某同意。当日18时许，何某某驾驶宁C＊＊**号小轿车载马建花来到某某村余某家附近，马建花下车从后备箱里取出毒品海洛因后，告知何某某驾车先行离开。后马建花来到余某家门口欲将毒品交给余某时发现环县公安局民警，遂将毒品海洛因扔到附近小沟内的草丛中。余某逃离，马建花被当场抓获。马建花丢弃的用白色塑料袋包裹的白色块状物质1包，净重58.02克。经庆阳市公安司法鉴定中心鉴定，从中检出毒品海洛因成分。
另查明，从马建花处扣押黑色快米手机1部、宁C＊＊**号“东风标致”牌小轿车1辆，已随案移送。
上述事实，有公诉机关向本院提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表证实案件的来源。
2、扣押清单、查获毒品嫌疑物现场称量笔录及照片，证实从马建花处查获外用白色塑料袋盛装的白色粉块状物质61.22克、黑色快米手机1部、宁C＊＊**灰色“东风标致”牌小汽车1辆。
3、通话详单，证实号码为13895＊＊****与号码13629＊＊****、14709＊＊****之间的通话情况。
4、现场检测报告书及照片，证实马建花的尿液经检测，结果呈阴性（-）。
5、证人苏某峰的证言，证实宁C＊＊**灰色“东风标致”牌小汽车属苏某明所有。其提供的机动车销售发票复印件、机动车行驶证复印件、车辆一致性证书复印件与其证言可以相互印证。
6、证人何某某的证言，证实2015年5月7日13时许，马建花来到其家中称她丈夫苏某明在庆阳买羊时生病，让其驾驶她家的宁C＊＊**号标志牌小轿车带她去庆阳。14时许，其到马建花家驾驶宁C＊＊**号小轿车载马建花到庆城县某某镇某某滩一巷道内，马建花下车后叫其先驾车回家。其驾车行至环县十某某里211国道边时，被公安民警抓获。期间，其拉载马建花至某某镇时，马建花打了一个电话，其听见她告知对方已到达某某镇。
7、证人苏某的证言，证实其母马建花电话号码为14709****＊＊，其父苏某明电话号码为14760****＊＊。
8、证人朱某的证言，证实余某系庆城县某某镇某某滩吸毒人员，电话号码为13629****＊＊。
9、情况说明，证实2015年5月6日，环县公安局禁毒大队民警根据特情汇报得知庆城县某某镇余某近期与宁夏籍贩毒人员有数量较大的毒品交易，遂在余某家附近布控侦查。5月7日18时许，一辆车牌号为宁C＊＊**的车辆来到余某家附近路口停下，马建花下车从后备箱取了东西往余某家走去，余某从其家出来到大门口，马建花将手里的东西接给余某时，余某发现了上前抓捕的民警，将马建花递来的东西退回，马建花也发现民警，遂将手中的东西抛至旁边的草丛中，民警迅速控制马建花，并在草丛中查获毒品嫌疑物。
10、被告人马建花的供述，证实2015年5月7日10时许，环县某某镇附近的余某电话联系其（手机号码13895＊＊****）欲购买毒品海洛因60克，其称只有五十几克且每克650元，余某同意购买并告诉其他家的地址。13时许，其将58克毒品海洛因藏匿在其家所有的宁C＊＊**号小轿车后备箱内，后到何某某家以其丈夫苏某明在环县某某镇附近买羊时生病，让何某某驾驶宁C＊＊**号小轿车送其去看苏某明，何某某同意。约四小时后，何某某驾车带其来到距余某家约500米处，其叫何某某停车，后其从后备箱取出毒品海洛因并让何某某驾车离开。其带毒品到余某家门口与余某准备交易时，看见公安民警向其跑来，就将毒品海洛因扔到余某家门口的小沟内，余某逃跑，其被当场抓获，毒品被找到。
11、辨认笔录及照片，证实经朱某辨认，第6张照片为庆城籍吸毒人员余某。
12、庆阳市公安司法鉴定中心检验鉴定意见书，证实经检验，送检的从马建花处查获的白色块状物质1包，净重58.02克，从中检出毒品海洛因成分。
本院认为，被告人马建花明知是毒品海洛因而予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应当依法惩处。公诉机关对被告人的指控罪名成立。被告人马建花已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。
关于被告人辩称持有毒品是为了吸食，不是贩卖的辩解意见，及其辩护人提出公诉机关指控被告人马建花犯贩卖毒品罪定性不准，马建花的犯罪行为符合非法持有毒品罪的法律特征，应以非法持有毒品罪定罪量刑；马建花能够认罪、悔罪，属初犯，社会危害性不大，应从轻处罚的辩解辩护意见，经查，被告人马建花与余某经电话联系约定毒品交易的价格、时间、地点，后将58.02克毒品海洛因从宁夏带至庆城县余某家门口欲与余某交易时被公安机关查获，有其在侦查机关的供述、通话详单、公安机关出具的情况说明等证据证实，足以认定。虽然号码为13895＊＊****的手机未被查获，但该号码为马建花供出，且该号码自2015年4月30日至5月7日之间与马建花电话（14709****＊＊）及余某电话（13629****＊＊）通话频繁，证实二人之间在短期内频繁联系。被告人马建花的尿液经检测呈阴性（-），其辩称为吸食而持有毒品的意见没有证据支持。被告人马建花将如此数量大的毒品从宁夏带至庆城，在将毒品欲交给吸毒人员余某时被抓获，可以证实其主观上有贩卖毒品的目的，客观上实施了贩卖毒品的行为，符合贩卖毒品罪的构成要件。辩护人提出被告人构成非法持有毒品罪的意见与本院查明的事实及法律规定不符，不予采纳。
随案移送的手机、小轿车系被告人马建花犯罪时使用的工具，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人马建花犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处没收财产人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月8日起至2026年5月7日止。没收财产限于本判决生效后三个月内缴清。）
二、随案移送的黑色快米手机1部、宁C＊＊**号“东风标致”牌小轿车1辆，依法没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡继元
审 判 员 慕 璠
代理审判员 王亚娟
二〇一六年三月三日
书 记 员 陈佰鸿