山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋03刑终33号
原公诉机关阳泉市城区人民检察院。
上诉人(原审被告人)谢军，男，汉族，高中文化程度，住阳泉市开发区。2011年4月因吸食毒品被阳泉市公安局矿区分局决定行政拘留一个月。2013年因犯寻衅滋事罪被阳泉市郊区人民法院判处有期徒刑十个月。2015年6月17日因涉嫌故意伤害罪被阳泉市公安局郊区分局监视居住，2015年11月8日因涉嫌非法持有枪支罪被阳泉市公安局开发区分局刑事拘留，同年12月15日以涉嫌寻衅滋事罪、敲诈勒索罪被执行逮捕。现押于阳泉市看守所。
辩护人商继杰，山西众晨律师事务所律师。
辩护人杨秀琴，山西众晨律师事务所律师。
原审被告人吕修然，曾用名吕谨、吕飞，男，汉族，高中文化程度，个体职业，住阳泉市郊区。2010年9月因犯窝藏罪被盂县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2013年10月因犯寻衅滋事罪被阳泉市郊区人民法院判处有期徒刑一年。2015年8月29日因涉嫌故意伤害罪被阳泉市公安局郊区分局刑事拘留，2015年9月30日被阳泉市公安局郊区分局监视居住。2016年10月18日被城区人民法院取保候审。2016年12月28日经城区人民法院决定被执行逮捕，现押于阳泉市看守所。
原审被告人李斌，男，汉族，小学文化程度，工人，住阳泉市城区。2004年因犯故意伤害罪被城区人民法院判处管制一年。2013年9月因犯寻衅滋事罪被阳泉市郊区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月。2015年11月11日因涉嫌寻衅滋事罪被阳泉市公安局开发区分局取保候审。2016年10月18日被城区人民法院取保候审。
原审被告人袁建宏，绰号“小二小”，男，汉族，中专文化程度，住阳泉市郊区。2009年7月因犯抢劫罪被太原市小店区人民法院判处有期徒刑二年，2010年5月刑满释放。2015年11月27日因涉嫌寻衅滋事罪被阳泉市公安局开发区分局取保候审。2016年10月18日被城区人民法院取保候审。
阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人谢军、魏某某犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪，被告人吕修然犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，被告人李斌、袁建宏犯寻衅滋事罪一案，阳泉市城区人民法院于二〇一六年十二月二十八日作出（2016）晋0302刑初261号刑事判决，宣判后，在法定期间，被告人谢军提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、核实证据，现已审理终结。
原判认定：
（一）寻衅滋事部分
2011年12月12日，被告人谢军因之前与被害人樊某某发生矛盾，指使被告人李斌纠集他人与被告人魏某某（在逃）、吕修然及李某1（另案处理）对樊某某财物进行打砸。后被告人李斌纠集被告人袁建宏及其他三名同伙（具体身份不详，另案处理）与李某1一起对位于阳泉市铝矾土矿劳动服务公司内的阳泉市鑫远耐火材料厂、华永兴耐火材料厂宿舍及办公室进行打砸。后在吕修然、魏某某指引下又到樊某某居住的本市开发区楼前，对樊某某停放的现代悦动轿车进行打砸。经阳泉市价格认证中心鉴定，现代悦动汽车被砸损失为5519元。
在一审期间，被害人樊某某提起附带民事诉讼，后双方达成和解协议，附带民事诉讼原告人樊某某对被告人谢军、吕修然、李斌、袁建宏的行为予以谅解，并提出撤回附带民事赔偿诉讼申请。原审法院依法作出裁定，准许附带民事诉讼原告人樊某某撤回附带民事赔偿诉讼。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实：
1、被害人樊某某的报案材料及陈述笔录证实：2011年12月12日18时许，其将黑色现代悦动车停在其所住的楼前，早7时许开车时发现车的后挡风玻璃、驾驶室侧的反光镜被砸，四条轮胎被扎，车身上还被不知什么东西泼了一车。另当日凌晨其接到其单位员工给其打电话称有三四个年轻人把其厂子宿舍里的玻璃、电视机等物品砸毁。
2、被害人侯某某的报案材料及陈述笔录证实：其是耐火材料厂的厂长，2011年12月13日早8时许，其员工赵某某给其打电话称其办公室的玻璃被人砸碎。其赶到办公室，看到办公室玻璃被砸碎，桌上的印刷机被砸，其就报警。
3、证人李某某的证言证实：2011年12月12日晚，其在远鑫耐火材料厂看门，零时10分许听到门外有砸玻璃和砸门的声音，后发现耿某某和高某某所住的宿舍玻璃、门及宿舍内财物被人砸毁。
4、证人张某某的证言证实：2011年12月13日早其去谢军挖煤的工地上班时，听说樊某某的耐火材料厂的办公室玻璃被砸，旁边一个厂的办公室玻璃也被砸，而他们办公室玻璃没事，而且樊某某的汽车也被砸。
5、证人耿某某的证言证实：2011年12月12日晚12时许，其和妻子正在睡觉，家门突然被人踹开，进来三四个男子，手中拿着木棒和刀，威胁其不准动，这几个人用木棒砸了家里的电视机、电磁炉、电饭锅等物品，出门时还把玻璃砸碎。
6、证人刘某的证言证实：樊某某的车被砸后由他去修理的。
7、阳泉市公安局西城分局刑事侦查大队出具的现场勘验检查工作记录证实：2011年12月12日晚阳泉市远鑫耐火材料厂、华永兴耐火材料厂宿舍及办公室被打砸的现场情况。
8、阳泉市价格认证中心出具的阳价鉴字[2015]第174号价格鉴定报告书证实：现代悦动汽车被砸损失鉴定总价格为5519元。
9、证人李某某的证言证实：2011年12月一天，刘某到其店中买了四条轮胎，刘某自己车上拉着四条破损轮胎，每条轮胎侧面都有一个像是被用刀捅下的口子，不能修补。
10、同案犯李某1的供述：2011年12月的一天，谢军给我打电话说让我去一下开发区惠泽园小区门口，我打的到了惠泽园小区门口的马路上，李斌、吕修然、魏某某也在。李斌说“老大”安排干点儿事。过了一会儿，一辆面包车过来，车上下来李斌叫来的四五个人。李斌对他们说一会儿去五渡把一辆车折腾了。李斌安排人去买黄酱等物品。23时许，我和李斌和李斌叫来的人坐着面包车往五渡转盘方向走，其他人怎么去的没注意。我们开着面包车去了义白路铝矾土矿服务公司一层靠右手的办公室门窗前，李斌的人进去后就用石头把门窗玻璃砸了，当时我和李斌在大门口站着。之后我们又坐着面包车到了五渡桥附近，李斌叫的人去了一个小区折腾车了，具体细节记不清了。
11、被告人魏某某供述：2011年谢军在铝矾土矿服务公司院里挖煤，樊姓男子在该院里也有一个厂，他们之间有矛盾。2011年12月的一天晚上，吕修然电话告我让我叫上李某1开车去惠泽园小区门口等他，后我就开车到小区口找到吕修然，吕修然告我说晚上谢军安排李斌准备去收拾樊姓男子，现在李斌找帮手去了，咱们是后备力量，看他们有什么事咱们好照应。过了一会儿李斌开着一辆桑塔纳车回来，后面跟着一辆商务面包车，具体车上多少人当时没看见。李斌回来后就让吕修然去买黄酱和饮料，把黄酱灌进饮料瓶里。后李斌就让我们开车去四大队对面等他们，后他就带着他的人去折腾樊姓男子的办公室了。我开车拉着吕修然和李某1就在四大队对面等。大约1小时许，李斌他们回来了，他就上了我的车，我开车拉着吕修然顺着他指的路到了下五渡小二楼附近，李斌叫的人的车在我们后面跟着，吕修然看到了樊姓男子的汽车就让我下车告诉李斌叫的人，我下车后给商务面包车司机指了指樊姓男子的车，我就上了车，吕修然让离开，我开车拉着她和李某1、李斌到了五渡桥附近等。过了一会儿，李斌叫的人就开车过来了，李斌就给谢军打电话告诉他事情办完了。
12、被告人吕修然供述：谢军与范老大有矛盾，谢军让我、李某1、李斌、魏某某等人过去砸范老大的车。详细情况是2012年11月份左右的一天，谢军给我打电话说在我家门口等他去办点事情，后李斌在开发区惠泽园门口接上我，当时车上有李某1和魏某某，后面还跟着一辆面包车。李斌让我买了两瓶可乐和两袋黄酱，混到一起后说是往樊老大的车里面倒，后我们就开车往五渡方向走，在五渡转盘处把我和魏某某放下，说他们去樊老大的粉料厂里面，十几分钟后，他们又返回来接上我和魏某某去了下五渡的一个小二楼旁边，魏某某告诉后面车里面的人是砸哪个车，我们四个就开车出去了，过了三分钟左右，面包车开出来停下后和李斌说了几句话就走了。李斌就给谢军打电话说已办完。面包车上的人是李斌叫的。
13、被告人袁建宏供述：2011年12月的一天晚上21时许，李斌给我打电话让我找几个人晚上帮他办点事，并告诉我在开发区惠泽园门口集合，后我就联系了强强找了两个人开着面包车拉上我到了惠泽园口见到李斌。李斌告我说晚上帮他砸玻璃和汽车，还把3根木头棒和1把手工锯放到我的车上。李斌去附近小卖部买了可乐和黄酱给了我，让我砸完汽车后把酱洒到车上。李斌他们开车带路领我们到了义白路附近的一个巷子内的工地，我们停下车，李斌和两个人就下了车，李斌他们两个人给我们带路，我们就拿着工具走了十几米远，带路的人给我们指了指亮灯的一个彩钢房说就是那里，我们就踹开门，开始乱砸，出来后又把没有亮灯的房子的玻璃砸破，后往车跟前跑。李斌就带着我们到了下五渡四大队附近，这时他们的另一辆车过来领着我们到了附近的一个小区，李斌告诉我们下去砸几块玻璃，扎几条轮胎，并撒上酱，李斌叫的其中一个人领着我们下了坡指着一辆黑色现代车说就是那辆，我们就上前砸，拿改锥扎了轮胎，砸了后挡风玻璃，李斌叫的人在车上撒酱，后我们回了惠泽园，李斌给了我1000元就走了，我就给他们每人分了300多元。
14、被告人李斌供述：2011年12月的一天晚上，谢军给我打电话让我找几个人去惠泽园门口集中，去砸樊老大的汽车，后我就联系了“小二小”（袁建宏），让他给我找几个人砸玻璃，并让他们在开发区惠泽园门口集合，我到了惠泽园的时候看见魏某某、吕修然和李某1也在，这时袁建宏开着一辆商务面包车也来了，我让吕修然去买了黄酱和饮料，交给袁建宏，准备砸完车后再撒上黄酱。后我们开车一起到了五渡桥头，我在车上等，我让吕修然和魏某某、李某1带着袁建宏他们朝下五渡水泥厂方向去了，过了一会儿，他们回来，我就让袁建宏他们走了，袁建宏打电话告诉我说砸了几块玻璃，轮胎也刺破了。
15、被告人谢军在侦查阶段对指使他人打砸樊某某财物的事实予以否认。
根据以上证据，针对控辩双方争议焦点，原判综合分析评判认为，被告人吕修然、魏某某、李斌、李某1均供述是谢军与樊某某有矛盾而指使李斌等人砸损樊某某汽车等财物，被告人谢军在本案中起主要作用，为主犯，被告人吕修然、魏某某、李斌、袁建宏起次要作用，为从犯。关于被告人吕修然当庭所辩解其未到现场，原判认为，被告人吕修然明知谢军安排其去砸损他人财物，而依然积极参与，魏某某的供述可证实是吕修然为李斌、袁建宏指示被害人车辆停放地点，故被告人吕修然行为亦构成寻衅滋事罪。关于被告人谢军的辩护人所提本案定性问题，原判认为，被告人谢军因与樊某某有矛盾而指使李斌等人毁损樊某某财物，且李斌、袁建宏等人除对樊某某汽车、办公室、宿舍财物进行毁损外，还对其他人的财物进行了毁损，被告人谢军等人的行为属于为满足耍威风等不健康心理，任意毁损他人财物对他人进行恐吓，符合寻衅滋事罪的构成要件，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任，其辩护人所提应定性为故意毁坏财物罪的辩护意见不予采纳。
（二）敲诈勒索部分
2015年4月9日下午，被告人谢军因怀疑被害人黄某某在购买其料场的二级铝矾土料时，实际拉走的是高等级的铝矾土料，指使被告人魏某某将黄某某叫到其办公室，期间伙同他人对黄某某进行威胁殴打，逼迫其承认该事实，次日凌晨将黄某某交给魏某某看管，至10日中午黄某某的哥哥黄某1将10万元打到魏某某银行卡后，才将黄某某放走。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实：
1、张某1于2015年11月26日向公安机关提供的黄某某于2015年7月7日书写的两份举报材料内容：2015年4月18日至5月9日先后从谢军料场拉料，5月8日料场还欠我5万余元，5月9日上午魏某某通知我说老板谢军不让拉料了，老板急需用钱，让我再转5万元，才能拉料。下午6时让我见谢军，我见到谢军后，谢军先对我殴打，并拿出纸和笔让我承诺拉了他们的高料，我不写，谢军就让其他人打我，但我一直没写。最后魏某某又把我叫到他的办公室，说协调解决问题，并说让我再给他10万元才能解决问题。我没办法，我给我的合伙人和我哥打电话，让他们带钱从河南来到阳泉，5月10日中午1点多我哥按谢军的要求把钱转到他指定的卡上后，才算完事。
2、河南省新密市超化派出所民警2015年11月28日对黄某某的询问笔录证实：2014年10月我和朋友郭某某、张某2一起去山西阳泉荫营镇后洼村租了三个铝石窑做铝石生意。2015年3月我们去当地一家铝石厂订购铝石，对方老板叫谢军。我们先后交了40万元，按协议应该让我们拉2350吨，当我们拉了2040吨左右的铝石时，谢军不让我们拉了，但是账面上谢军还欠我5万多元，4月8日，谢军的一个手下魏某某给我打电话说老板急用钱，让我再打5万元钱才能让我拉料。我就和郭某某商量后把5万元打给魏某某，魏某某收到钱后，当天下午6时许给我打电话让我去和他们老板谢军谈拉料的事。我就过去，刚到谢军料场，谢军就拉着我的领子朝我脸上打，边打边骂。打了十多分钟后有三四个人上来把我强拉到他们的一辆黑色轿车上，车行驶七八分钟后，我被他们带到办公场所，拉到谢军的办公室，到了办公室后谢军就开始打我，谢军还拿出一把刀继续对我进行殴打，并且又喊上来一个人对我进行殴打。威胁我让我写一共拉了他多少好料，因为我不清楚到底是咋回事，谢军就对我说我拉了他800吨好料，按市场价值48万元。因为我没拉他的好料，我不写，谢军就又对我进行殴打，说我不按照他说的写材料的话就把我装进麻袋扔河里去，我一直不写，谢军没办法，把我交给其手下魏某某，魏某某就对我说拿10万元钱这事就算了，不然你走不了。我就承诺说给魏某某10万元，我就给我的朋友郭某某和我哥黄某1打电话，让他们给我准备10万元钱。这期间我一直被谢军等人控制在魏某某的办公室和他们的车上。一直等到第二天中午我哥和我朋友来，我哥他们跟魏某某见上面后被迫给谢军转了10万元钱。我才被放出来。我从谢军料场出来后很害怕，不敢报案。
3、河南省新密市超化派出所民警2015年11月28日对黄某1的询问笔录证实：2015年4月9日晚10时许，我接到我弟媳妇张某3的电话，说我弟弟黄某某让人给关起来了，对方要10万元才能放人，我就连夜开车，于10日8时许赶到山西阳泉，到后我先到阳泉公安局去反映问题。这期间我接到我弟弟黄某某的电话，说再不给他送钱他又要挨打了。我就往阳泉市郊区驼岭头村赶。大概12时许，我到了驼岭头村，看见我弟弟黄某某跟一个年轻人坐在一辆越野车上。那个年轻人很凶的对我说让我马上打钱，中午12点之前不打钱就继续打我弟弟黄某某，后来我知道这个年轻男子叫魏某某。我看不打钱他们就不放我弟弟黄某某，就坐上魏某某的车找到一家工商银行，从我的卡上向魏某某的卡上打了5万元，我又联系我的朋友韩某某从她的银行卡上向魏某某的银行卡上打了5万元，总共10万元，魏某某收到钱后才将我弟弟黄某某放了。
4、银行转账明细复印件、魏某某的卡号为4587牡丹灵通卡账户历史明细清单证实：2015年4月10日魏某某银行卡收到网转5万元和ATM机转账5万元，当日ATM机取1万元、柜面交易取7万元和5000元、网上银行转5000元、5000元、6000元、3000元、500元、500元。
5、被告人魏某某供述：2015年上半年一天下午，我和谢军从办公室到了料厂转悠，谢军怀疑黄某某与料场人员勾结，就突然截住黄某某的一辆拉料车让倒掉，让料厂的人把高料捡出来，当时检出有1、2吨，谢军当时就气愤，就让我给黄某某打电话让黄某某赶紧来料厂，我就打电话告诉黄某某谢军叫他来料厂，过了十几分钟，黄某某来了找到我和谢军，谢军就说黄某某和谁勾结，拉走了他多少高料，并对黄某某拳打脚踢，期间黄某某一直看我，谢军就让我下了土坡。过了一会儿他俩就下来了，我看见黄某某已经鼻青脸肿。谢军开车拉着黄某某回到铝矾土矿劳动服务公司办公楼，叫上贾某某和黄某某到了谢军三层的办公室，我和耿某1就在食堂里坐着盯着他的办公室门。晚上23时许，贾某某出来说谢军一直打黄某某。次日凌晨1时许，杨某和“瓜子”带着黄某某一起下楼离开，谢军告诉我黄某某已承认拉的高料。后黄某某他们拍了烧料的照片回来。谢军就和我说让我从黄某某和郭某1一家各要回13万元，共26万元，明天让黄某某把钱拿回来，才能让黄某某走，说完谢军就走了。接着我就领着黄某某到了我的办公室。黄某某答应我12点以前先往回拿10万元，我们就休息了。第二天9时许黄某某给其家里人打电话让凑10万元，12点多黄某某接电话后说他哥到驼岭头村口了，我和黄某某就去村口等到他哥，他哥说去附近找个银行转账，我就领他们到了开发区工商银行，他哥在银行分两笔把10万元转到我的账户上。我就告他们明天继续拉料。我就给谢军打电话告他说拿了钱了，人家给了10万元。当天下午我拿着现金给了谢军。
6、被告人吕修然证言证实：其听魏某某说过谢军打了姓黄的客户，并和这个姓黄的要钱。具体多少我不知道。
7、被告人贾某某证言证实：2015年5月份一天（具体时间记不清了）晚上20时许，我进了谢军在铝矾土矿服务公司三楼办公室，当时，我看见床上坐着一个大约40岁左右的男子低着头不吭气。谢军很生气的对这名男子说交了拉二级料的钱，拉的是老子特级矾石料。同时又边说边走到那名男子跟前用手在那名男子脸上狠狠地扇了两巴掌。后来我就走到谢军跟前拉住谢军说不要打，有什么事好好说。谢军让我出去，我就离开了办公室去食堂了。吃饭后，我又去谢军办公室，但门锁着进不去。谢军办公室旁边客厅坐着的工人和我说瓜子进了谢军办公室，我进不去，我就去工地了。
根据以上证据，针对控辩双方争议焦点，原判综合分析评判认为，黄某某所写的二份举报材料，是张某1向公安机关提供，且公安机关并没有向黄某某核实是否是其本人所写，且所述时间与其它证据相矛盾，不予采信。关于案发时间，被害人黄某某在公安机关的陈述及证人黄某1的证言与魏某某银行卡收款明细记录相互印证证实案发时间为2015年4月9日、10日。被害人黄某某陈述与被告人魏某某供述相互印证，证实是被告人谢军怀疑黄某某拉走其高级铝料而对黄某某殴打、拘禁，安排魏某某从黄某某索要钱款，故公诉机关指控被告人谢军犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据充分，应予认定。被告人谢军及其辩护人所提辩解及辩护意见不予采纳。
（三）故意伤害部分
2014年12月12日凌晨，被告人谢军因对被害人赵某1给其妻子发短信息不满，与被告人魏某某、吕修然一起开车到赵某1家，未找到赵某1，后行至本市郊区桃坡冰糕厂附近时，与开车回家的赵某1相遇，被告人谢军先持铁棍将赵某1打倒，后三人用铁棍及拳脚对赵某1进行殴打，致赵某1受伤。经阳泉市郊区公安司法鉴定中心鉴定，赵某1之损伤为轻伤二级。
一审期间，被害人赵某1提起附带民事赔偿诉讼，后双方和解，附带民事诉讼原告人赵某1对被告人谢军、魏某某、吕修然的行为予以谅解，并提出撤回附带民事赔偿诉讼申请。原审法院依法作出裁定，准许附带民事诉讼原告人赵某1撤回附带民事赔偿诉讼。
以上事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实：
1、被害人赵某1，2014年12月15日在公安机关陈述：2014年12月11日23时许，因谢军欠我的钱不给，我就发信息骂了他。到12月12日凌晨1时许，谢军给我打电话问我在哪了，我告诉他我在家了，实际上我在市里。谢军让我去车管所找他，我就开车去了车管所，但是没有找到他。大约到了凌晨2时20分许，我妻子给我打电话说有人砸我家大门，我就开车往家走。走到桃坡冰糕厂门口时，对面开过来三辆车把我截住，然后我就下了车，谢军和魏某某、吕修然也下了车，手中都拿着铁棍，没和我说话，谢军就先上来用铁棍打在我头上，把我打倒在地上，然后我听谢军喊了句“打”，魏某某和吕修然也过来用铁棍往我身上打，打了我十几分钟后，谢军又从车里拿了一把刀准备捅我，被吕修然拉住，后他们三个人把我扔到车上送我到了医院。
2015年9月9日赵某1陈述：谢军先用铁棍将我打倒，然后还用铁棍在我胳膊、身上乱打，后来魏某某过来用镐把在我腿上打了两下，吕修然在我腿上踹了两下。我胳膊上的伤主要是谢军打我，我用胳膊挡的时候受的伤。
2015年9月29日陈述：我开车走到冰糕厂那，碰见谢军开车过来，我们都停下来下了车，谢军拿着一根铁管，过来骂了我两句，然后就用铁管往我头上打，将我打倒，然后他又往我头上打，我用胳膊挡了一下，胳膊也被打伤。这时魏某某也拿着镐把过来，我害怕被打，就用衣服帽子把头蒙住，后来我听到吕修然也过来，我听见他说话来，吕修然还在我腰上踹了一、两脚，谢军一直在我身上用铁管乱打，后来又用刀捅我，被魏某某和吕修然拦住了，之后就把我送医院了。
2015年11月3日赵某1陈述：谢军先用铁管打的我的头部，然后就往我身上乱打，随后又出来两个车，魏某某先拿镐把下的车，然后吕修然下的车，我当时头部受伤流血，我用帽子蒙住头了，但是我感觉打我的频率高，我觉得魏某某也打我来，后来我准备跑的时候吕修然踢了我两脚。
2、辨认笔录证实：被害人赵某1辨认出被告人谢军为2014年12月12日凌晨对其进行伤害的行为人。
3、阳煤集团总医院出具的诊断证明书证实：被害人赵某1急性闭合性颅脑损伤、右额部皮部裂伤、胸背部外伤、左侧第12肋骨骨折、L1双侧横突骨折、左尺骨骨折、L4-5椎间盘突出、腰椎退行性变。
4、阳泉市郊区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实：经鉴定，赵某1之损伤为轻伤二级。
5、被告人谢军在公安机关供述：2014年12月12日晚12时许，因赵某1发短信骂我，我就叫上魏某某和吕修然开着两个车去赵某1家中找赵某1，敲门后发现家中没人，魏某某说他有事就开车先走了，我和吕修然等了两三分钟后也开车走，走到村口的时候看见魏某某的车在路中间停着，赵某1的车在马路边停着，魏某某和赵某1在相互撕扯，我和吕修然走过去将他们拉开，问怎么回事，魏某某说赵某1骂他，就打起来。
6、被告人魏某某2015年3月11日、12日两次在公安机关供述：2014年12月的一天晚上11时许，谢军接其妻子电话后说赵某1总是给其妻子打电话说钱的事，就叫上我和吕修然去找赵某1，我们每个人都开着车去桃坡赵某1家中，到了他家后敲门没有人，刚好有人给我打电话，我就先走，等我开车到了冰糕厂附近，赵某1开车截住我，我和他争吵起来后又厮打起来，我从车的后备箱里拿了根木棒打了赵某1两三下，赵某1头上或者胳膊上就流血了，然后坐在地上，这时谢军和吕修然开车过来，我和吕修然一起把赵某1送到矿务局医院。
2015年9月9日供述：当时是我和吕修然两个人，谢军必须让我们其中一人扛这事，因为赵某1非要要100万元，谢军说我们扛了这件事，他把100万给了我们也不给赵某1，吕修然因为没结婚，所以我才出来扛这件事，之前才那样讲，其实我和吕修然根本没有打赵某1。当天实际经过是：当天谢军叫上我、吕修然三人各开着一辆车去赵某1家，到了桃坡村口，我们停下来，谢军就从里面拿出一把军用铁锹上去了，让我们在村口等他，不一会儿他下来说赵某1家没人，让我们先回吧。谢军先开车走，我们在后面跟着，车拐出村口20米左右的路上，谢军的车别住赵某1的车，我也停下来。刚停下来，我见谢军拿铁棍往赵某1头部打了一下，把赵某1打倒了，然后谢军边骂边打赵某1，主要打胳膊和后背，后来谢军又从车上座套下拿出一把匕首准备捅赵某1，我把谢军拦住，这时吕修然也过来了，谢军就让吕修然送赵某1去了医院，后我也去了医院。
7、被告人吕修然2015年3月11日、3月12日在公安机关供述：2014年12月的一天晚上，谢军接到其妻子的电话后说赵某1又给其妻子打电话和发信息了，就叫上我和魏某某去桃坡村找赵某1，到他家后敲门没有人，刚好有人给魏某某打电话，魏某某就先走了。谢军给赵某1打了电话，赵某1没接，我和谢军也开车回，到了冰糕厂附近，看见魏某某的车在路边停着，赵某1在地上坐着，头破了，魏某某在旁边站着，谢军还用脚踢了赵某1几下，我过去后，谢军就让我把赵某1送到矿务局医院。后魏某某也到了医院。
被告人吕修然2015年8月28日、29日在公安机关供述：我和谢军、魏某某当天各开着一辆车到赵某1家，赵某1不在家，魏某某和谢军开车走了，我在后面给找赵某1打电话，电话没打通我也往回返，在桃坡村口看见谢军和魏某某在赵某1跟前站着，赵某1当时躺在地上，脑袋破了，谢军还用脚踢了赵某1几下，具体踢什么部位没看清。我过去后谢军就让我把赵某1扶到车上送医院。以前笔录所说的魏某某先走，我和谢军后来才过去的都不是事实，是谢军让我们那样说的，
针对以上证据，针对控辩双方争议焦点，原判综合分析评判认为：被告人魏某某、吕修然2015年8月后在公安机关的供述均称其先前在公安机关的供述是受谢军安排而所做的虚假供述，故被告人魏某某、吕修然在2015年3月11日、3月12日在公安机关供述与被告人谢军在公安机关的供述不予采信。被害人赵某1的陈述与被告人魏某某、吕修然在2015年8月之后的供述相互印证，证实是被告人谢军与赵某1有矛盾，叫上魏某某、吕修然去找赵某1，在冰糕厂附近，谢军先持铁棍将赵某1打倒，故谢军在本案中起主要作用，为主犯；被告人魏某某、吕修然起次要作用，为从犯。被告人吕修然所提其未对被害人赵某1实施伤害行为的辩解，与被害人赵某1供述相矛盾，不予采纳。关于辩护人所提被告人在实施伤害行为后送被害人去医院，支付部分医疗费，具有从轻处罚情节的辩护意见与本案事实相符，予以采纳。
在案还有以下证据，经一审庭审举证、质证，原审予以确认：
1、常住人口基本信息证实：被告人谢军、吕修然、李斌、袁建宏的出生日期等基本身份情况。
2、吸毒人员动态管控详细信息证实：被告人谢军2011年4月因吸毒被阳泉市公安局矿区分局决定行政拘留一个月。
3、山西省盂县人民法院（2010）盂刑初字第81号刑事判决书、阳泉市郊区人民法院（2013）郊刑初字第105号刑事判决书证实：被告人吕修然2010年9月因犯窝藏罪被盂县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2013年10月因犯寻衅滋事罪被阳泉市郊区人民法院判处有期徒刑一年。
4、阳泉市郊区人民法院（2013）郊刑初字第68号刑事判决书证实：2013年9月被告人谢军因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑十个月；李斌因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月。
5、山西省太原市小店区人民法院（2008）小店刑初字第617号刑事判决书证实：被告人袁建宏2009年7月因犯抢劫罪被判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。
6、阳泉市公安局开发区分局出具的抓获经过、到案经过证实：2015年8月28日在阳泉市郊区西南舁乡北舁村将网上在逃人员吕修然抓获；2015年11月10日，阳泉市公安局开发区分局刑警大队依法将涉嫌寻衅滋事的犯罪嫌疑人吕修然、李斌传唤回该队接受讯问；2015年11月27日依法将涉嫌寻衅滋事的犯罪嫌疑人袁建宏传唤回该队。2015年11月7日依法将涉嫌非法持有枪支的犯罪嫌疑人谢军传唤到该队。
7、阳泉市公安局李家庄派出所出具的抓获经过证实：2015年6月17日在阳泉市矿务局医院将被告人谢军被抓获。
原审法院认为，被告人谢军因与他人存在矛盾而指使被告人吕修然、李斌、袁建宏等人任意损毁他人财物，造成损失5519元，被告人谢军、吕修然、李斌、袁建宏的行为均已触犯我国刑律，构成寻衅滋事罪。被告人谢军以非法占有为目的，采用威胁、殴打、限制被害人人身自由的手段，勒索被害人10万元，敲诈勒索数额巨大，其行为已触犯我国刑律，构成敲诈勒索罪。被告人谢军、吕修然故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯我国刑律，构成故意伤害罪。被告人谢军、吕修然、李斌、袁建宏在寻衅滋事犯罪中属于共同犯罪，在共同犯罪中，被告人谢军起主要作用，为主犯，应对全案负责；被告人吕修然、李斌、袁建宏起次要作用，为从犯，依法应从轻、减轻或者免予刑事处罚。四被告人在案发后积极赔偿被害人损失，与被害人达成和解协议，取得被害人谅解，应对其量刑时予以体现。被告人谢军、吕修然在故意伤害犯罪中系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人谢军起主要作用，为主犯，应对全案负责；被告人吕修然起次要、辅助作用，为从犯，依法应从轻、减轻处罚。二被告人案发后与被害人达成和解协议，取得被害人谅解，在对其量刑时予以体现。被告人谢军、吕修然在判决宣告前一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人谢军在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，为累犯，依法应从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百七十四条、第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十九条、第三十七条、第六十四条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第五百零五条之规定，判决：一、被告人谢军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金10000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金10000元。二、被告人吕修然犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月；犯故意伤害罪，判处拘役三个月；决定执行拘役五个月。三、被告人李斌犯寻衅滋事罪，免予刑事处罚。四、被告人袁建宏犯寻衅滋事罪，免予刑事处罚。五、被告人谢军违法所得10万元予以追缴退被害人黄某某。
上诉人(原审被告人)谢军的上诉理由为：原判认定的敲诈勒索罪案件来源令人质疑，难以排除人为因素制造刑事案件的可能。其次，根本不存在上诉人敲诈黄某某一事，在案的证据形不成完整的证据链，指控的案发时间不正确，上诉人不构成敲诈勒索罪。其辩护人提出的辩护意见为：第一，敲诈勒索罪案发时间存有争议，而且侦查机关就该起事实从没有讯问过谢军。第二，谢军是否对黄某某实施敲诈行为，在案证据形不成完整的证据链条，同时，有利于谢军的证据侦查机关并未调取。第三，在案涉及的10万究竟是否给付，如给付，是货款还是被敲诈的钱款不能确定。因此，根据“疑罪从无”的原则，应宣告上诉人谢军不构成敲诈勒索罪。
经二审审理查明
(一)敲诈勒索罪：
2015年4月9日下午，被告人谢军因怀疑被害人黄某某在购买其料场的二级铝矾土料时，实际拉走的是高等级的铝矾土料，与被害人黄某某发生纠纷，谢军将被害人叫到其办公室并对黄某某进行了殴打。后负责谢军料场销售的被告人魏某某将黄某某叫到其办公室，采用威胁方法逼迫被害人黄某某给付10万元。4月10日中午黄某某的哥哥黄某1将10万元打到魏某某银行卡后，魏某某才将黄某某放走。
认定上述事实的主要证据有书证、被害人陈述、被告人魏某某的供述等证据，予以认定。
对上诉人(原审被告人)谢军所提上诉理由，经查，1、根据在案被告人魏某某的供述及被害人黄某某的陈述，可以证实因拉料问题，谢军与被害人黄某某发生了纠纷，同时亦可证实魏某某采用威胁方法向黄某某索要了10万元，但原判认定该行为系谢军指使的证据只有魏某某的供述，但该供述与谢军的供述及在案证人贾某某的证言存在矛盾，被害人黄某某亦陈述是魏某某直接向其索要的钱款，且该款项魏某某是否给付谢军，在案证据难以证实，因此，原判认定该行为系谢军指使证据不足。2、综合全案事实、情节及在案证据，在该起犯罪中，被告人魏某某行为始终积极、主动，并亲自实施了索要钱款的行为，因此，被告人魏某某在该起犯罪中其主要作用，系主犯。在案虽然没有证据证实谢军指使魏某某索要钱款，但其与被害人发生纠纷后曾殴打被害人系客观事实，并由此直接引发魏某某向被害人索要钱款，谢军的行为客观上为魏某某实施敲诈勒索行为提供了帮助。因此，在该起犯罪中，被告人谢军的行为起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。上诉人及其辩护人认为不构成敲诈勒索罪的理由不成立，不予采纳。
(二)寻衅滋事罪、故意伤害罪
经二审查明的寻衅滋事罪、故意伤害罪的事实与一审查明的一致。上述事实有书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据在案证实，并经一审庭审举证、质证，足以认定。
本院认为，上诉人谢军因与他人存在矛盾而指使被告人吕修然、李斌、袁建宏等人任意损毁他人财物，并造成一定损失，上诉人谢军及被告人吕修然、李斌、袁建宏的行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人谢军敲诈勒索他人数额巨大的财物，其行为构成敲诈勒索罪，上诉人谢军及被告人吕修然故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。上诉人谢军在敲诈勒索犯罪中系从犯，应当减轻处罚。上诉人谢军及被告人吕修然、李斌、袁建宏在寻衅滋事犯罪中属于共同犯罪，其中，上诉人谢军起主要作用，为主犯，被告人吕修然、李斌、袁建宏起次要作用，系从犯，依法应从轻、减轻或者免予刑事处罚。同时四被告人具有赔偿及取得被害人谅解的情节，可从宽处罚。上诉人谢军及被告人吕修然在故意伤害犯罪中系共同犯罪，其中，上诉人谢军起主要作用，为主犯，被告人吕修然起次要、辅助作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。二被告人具有赔偿并取得被害人谅解的情节，可从宽处罚。上诉人谢军及被告人吕修然在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。上诉人谢军在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、(三)项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百七十四条、第二百九十三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十七条、第六十四条、第六十五条、第六十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第五百零五条之规定，判决如下：
一、维持阳泉市城区人民法院（2016）晋0302刑初261号刑事判决的第二项至第四项。
二、撤销阳泉市城区人民法院（2016）晋0302刑初261号刑事判决的第一项、第五项，即：被告人谢军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金10000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金10000元；被告人谢军违法所得10万元予以追缴退被害人黄某某。
三、上诉人(原审被告人)谢军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；决定执行有期徒刑二年，并处罚金3000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年11月8日起至2017年11月7日止。罚金于本判决生效后十日内交纳。）
四、违法所得10万元予以追缴。
本判决为终审判决。
审判长 王计元
审判员 付建红
审判员 侯仲才
二〇一七年三月二十九日
书记员 王惠敏