内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终379号
上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司，住所地赤峰市新城区。
负责人：唐国春，该公司副总经理。
委托诉讼代理人：吕海龙，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：张立杰，女，1971年4月20日出生，汉族，赤峰九天建化集团操作工，住赤峰市。
委托诉讼代理人：张克安（系被上诉人张立杰之夫），住赤峰市。
被上诉人（原审被告）：王景成，男，1995年10月9日出生，其他基本信息不详。
被上诉人（原审被告）：张彦彬，1988年8�7日出生，其他基本信息不详。
上诉人安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司（以下简称安华保险公司）因与被上诉人张立杰、王景成、张彦彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服赤峰市红山区人民法院（2016）内0402民初6474号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
安华保险公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审。事实与理由：一、涉案肇事车辆由刘军在我公司投保。在与刘军订立商业保险合同时，将作为保险合同一部分的《安华农业保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》给了刘军，免责条款采用四号加粗字体。我公司就免责条款向刘军做了解释说明。一审时我公司已向法院出具《机动车综合商业保险免责事项说明书》及《安华农业保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》。一审法院以我公司不能举证证明对刘军在投保商业三者险时履行了特别告知免责条款义务，且该条款对被上诉人张立杰不具有约束力为由，判令我公司在商业险限额内进行赔偿，显失公平。二、道路交通安全法规定饮酒不得驾驶机动车上路，被上诉人王景成饮酒后开车，造成交通事故属于故意，根据交强险责任免除条款，我公司也�应承担赔偿责任。三、被上诉人张立杰受伤程度较轻，医院长期医嘱中注明二级护理，一审法院却以二人陪护进行判决，法律依据不足。
张立杰辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。一、上诉人提供的保险条款只在保险公司与投保人之间具有约束力，对张立杰不具有约束力，故上诉人除在交强险限额内承担责任外，也应在三者险内承担赔偿责任。二、张立杰在住院期间生活不能自理，医生根据实际情况在长期医嘱中注明二人陪护，一审法院据此判决并无不当。
王景成、张彦彬未作答辩。
张立杰向一审法院提出诉讼请求：判令王景成赔偿医疗费5654.86元、误工费3366、护理费3855.6元、伙食补助费1700元、交通费200元、车辆及衣物损失费2200元、手表一块580元，合计17556.46元，张彦彬承担连带赔偿责任，安华保险公司在交强险与商业险限额内承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2016年8月3日20时17分许，王景成饮酒（血液酒精含量为65.63mg/100ml）后驾驶×××号尼桑牌小型汽车，沿红山区火花路由北向南行驶至京香乐活门前时，与前方张立杰驾驶的电动车（车后乘坐张璐）沿火花路由北向南行驶时相撞，致张立杰、张璐受伤，两车不同程度受损，造成一起道路交通事故。经赤峰市公安局交通警察支队红山大队赤公交认字【2016】第118号道路交通事故认定书认定，王景成承担此事故的全部责任，张立杰、张璐无责任。交通事故发生后，张立杰因多处皮肤浅表挫伤入住赤峰市第二医院住院治疗17天，花费医疗费5654.86元。×××号尼桑牌小型汽车车辆登记所有人为张彦彬，车辆在安华保险公司投保交通事故责任强制保险与第三者责任险，三者险限额为50万元。张立杰与张璐系母女关系。
本案争议焦点：1.安华保险公司是否应在商业三者险限额内承担赔偿责任？安华保险公司提交了免责事项说明书，认为按照合同约定醉酒驾车，保险公司不应在商业三者险限额内承担赔偿责任。张立杰认为保险条款只对保险公司与投保人之间具有约束力，另外，保险公司仅提供刘军签名的单页材料，不能证明其全面履行了告知免责事项的义务，故保险公司应在三者险限额内承担赔偿责任。
2.对张立杰主张的损失数额有争议，张立杰提交的用药明细,安华保险公司认为有治疗其他疾病的药物，但安华保险公司未对用药合理性进行鉴定，一审法院对用药明细的效力予以确认。张立杰提交的电动车毁损照片、新置换电动车使用手册证实张立杰新置换的电动车为2000元+旧车，安华保险公司对此不予认可，要求对毁损车辆价格进行定损，经定损电动车价值人民币1000元，一审法院对安华保险公司提交的机动车辆财产损失确认书的效力予以确认。
一审法院认为：张立杰在交通事故中受伤，肇事车辆×××号轿车在安华保险公司投保了交强险与商业三者险。依据《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿的规则确定赔偿责任。本案中商业三者险保险合同虽有免责条款，但安华保险公司不能举证证明对投保人在投保商业三者险时履行了特别告知免责条款的义务，且该条款对张立杰不具有约束力，因此，安华保险公司在商业三者险限额内不能免除赔偿责任，对张立杰的损失应依据上述法律规定的原则予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中车辆使用人与所有人不是同一人，车辆使用人及所有人均未到庭参加诉讼，张立杰亦未举出证实车辆所有人有过错的证据，故对张立杰要求张彦彬承担连带赔偿责任的诉讼请求，不予支持。
对张立杰受伤后所发生的经济损失应按《二O一六年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》、《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》的相关规定计算赔偿金额，对于张立杰提出的诉讼请求：（1）张立杰主张医疗费5654.86元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第1款的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中张立杰要求赔偿医疗费5654.86元有相应医疗单据及诊断证明在卷佐证，依法予以支持。（2）张立杰主张的住院伙食补助费1700元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机�一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为区内100元，该事项请求应为17天×100元=1700元。本案中张立杰的该项诉讼请求未超出计算标准数额,因此对张立杰住院伙食补助费的诉讼请求予以支持。（3）张立杰要求的住院期的护理费3855.6元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中张立杰的护理人未能举证证明有固定收入的相关证据，按照自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资为：居民服务业和其他服务业为41405元（113.4元／日），医嘱中的护理人数为2人，17天×113.4元=1927.8元×2人=3855.6元。张立杰的诉讼请求未超出计算标准数额，对张立杰护理费部分的诉讼请求予以支持。（4）张立杰主张的误工费3366元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人没有固定收入的又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中张立杰未能提供固定收入证明，误工费数额按居民服务业和其他服务业113.4元／日计算，误工天数为住院天数17天，113.4元×17天=1927.8元，张立杰主张的误工费超出规定的计算标准，对合理部分予以支持，超出部分不予支持。（5）张立杰主张的交通费200元，符合常理、常规�驶路线及收费标准，对此项请求予以保护。（6）张立杰主张的电动车损失2000元，依据安华保险公司提交的定损确认书，一审法院保护1000元。（7）张立杰主张的衣服损失200元、手表一块580元，因张立杰未能提供证据证明其主张，故不予支持。
综上所述,因本次交通事故张立杰产生的医疗费5654.86元、住院伙食补助费1700元、护理费3855.6元、误工费1927.8元、交通费200元、电动车损失费1000元，合计人民币14338.26元。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的约定，安华保险公司按照交强险合同的约定在10000元的限额中赔偿张立杰4745.07元（医疗费、伙食补助费），在财产损失限额2000元中赔偿张立杰车辆损失1000元，不足部分在商业三者险限额内承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及上述法律之规定，判决：一、安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司于本判决生效后十日内在交强险范围内一次性赔付张立杰医疗费、伙食补助费4745.07元、护理费3855.6元、误工费1927.8元、交通费200元、电动车损失费1000元，在商业三者险限额内赔付医疗费、伙食补助费2609.79元，合计人民币14338.26元；二、驳回张立杰其他诉讼请求。
本院二审经审理查明：刘军�涉案车辆向安华保险公司投保的商业三者险保险条款第二十三条后的责任免除部分，包括第二十四条、二十五条、二十六条使用了加黑加粗字体，其中第二十四条载明，在驾驶人饮酒的情形下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。
赤峰市第二医院为张立杰开具的长期医嘱单中有”留陪护二人”的内容。
其他事实与原审查明的事实相同。
本院认为：一、安华保险公司是否应承担商业三者险保险责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款规定：”饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，......，不得驾驶机动车。”根据该条规定，酒后驾驶属于法定禁止驾驶的情形。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十条规定：”保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款�免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十一条规定：”保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”根据上述法律规定结合本案事实可以认定，安华保险公司对于酒后驾驶的免责条款履行了提示义务，免责条款生效。承保商业三者险的保险公司承担赔偿义务的性质系合同义务，应当根据其与投保人之间签订的保险合同的约定以及保险法的相�规定作出赔偿。据此，安华保险公司对王景成酒后驾驶发生交通事故给张立杰造成的损失，依法不应当在商业三者险限额内承担赔偿责任。该部分赔偿责任，应当由王景成承担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，车辆所有人知道或应当知道驾驶人因饮酒不能驾驶机动车的，应当认定其对损害的发生有过错，承担相应的赔偿责任。因涉案交通事故系王景成饮酒后造成，张立杰要求作为车辆所有人的张彦彬承担责任，而王景成、张彦彬一、二审均未出庭陈述，无法确定张彦彬过错程度，本院认定张彦彬知道或应当知道王景成饮酒后不能驾驶，对损害的发生有过错，与王景成承担连带赔偿责任。
安华保险公司上诉称王景成饮酒驾车造成交通事故属于故意，其不应承担交强险赔偿责任，没有事实和法律依据，不能成立。
医院为张立杰开具的长期医嘱单中有二人陪护的内容，一审判决据此确定护理费数额，并无不当。
综上所述，一审法院判令安华保险公司在商业三者险内承担赔偿责任，没有事实和法律依据，应予纠正。安华保险公司的上诉理由部分成立，其相应的上诉请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、变更赤峰市红山区人民法院（2016）内0402民初6474号民事判决第一项为：上诉人安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司于本判决生效后立即赔偿被上诉人张立杰医疗费、伙食补助费4745.07元，护理费3855.6元，误工费1927.8元，交通费200元，电动车损失1000�，合计11728.47元；
二、撤销赤峰市红山区人民法院（2016）内0402民初6474号民事判决第二项；
三、被上诉人王景成于本判决生效后立即赔偿被上诉人张立杰医疗费、伙食补助费2609.79元；被上诉人张彦彬对上述费用承担连带赔偿责任；
四、驳回被上诉人张立杰的其他诉讼请求；
五、驳回上诉人安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司的其他上诉请求。
一审案件受理费238元，由王景成�担88元，安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司负担100元，张立杰负担50元；一审邮寄费80元、公告送达费400元，全部由王景成负担；二审案件受理费238元、邮寄费80元，全部由王景成负担。
本判决为终审判决。
审判长王利峰
审判员刘润涓
审判员周振卿
二〇一八年三月二十六日
书记员尹适森