江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏06民终2045号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司如东支公司，住所地如东县。负责人：王旭光，总经理。被上诉人（原审原告）：刘志银,女,1958年6月2日出生,汉族,住如东县。被上诉人（原审被告）：丁新峰,男,1990年3月26日出生,汉族,住如东县。被上诉人（原审被告）：朱蓉蓉,女,1990年9月28日生，汉族,住如东县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司如东支公司（以下简称人保如东公司）因与被上诉人刘志银、丁新峰、朱蓉蓉机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省如东县人民法院（2018）苏0623民初732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月23日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。人保如东公司上诉请求：撤销一审判决，对伤残赔偿金、误工费及鉴定费予以改判；被上诉人承担上诉费用。事实和理由：刘志银颅脑损伤评定九级伤残过高，其颅脑损伤轻，病程中无昏迷，病程平稳，无手术治疗指征，出院时精神可，应当重新鉴定。刘志银出险时59周岁，已达到我国劳动法女士退休年龄，属于法定丧失劳动力，原则不应支持误工费。结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人未提供充分证据证明其存在误工损失，一审判决按照江苏省农业在岗职工的标准进行计算，无事实与法律依据。一审判决上诉人承担鉴定费3700元错误，鉴定费属于间接费用，不属于保险责任范畴。综上，一审判决事实不清，证据不足，适用法律不当。刘志银、丁新峰、朱蓉蓉未答辩。刘志银向一审法院起诉请求：１.判令人保如东公司、丁新峰、朱蓉蓉赔偿刘志银各项经济损失286509.50元；2.诉讼费、鉴定费由人保如东公司、丁新峰、朱蓉蓉承担。一审法院查明事实如下：１.2017年7月9日8时20分左右，丁新峰驾驶朱蓉蓉所有的苏Ｆ×××××号小型轿车沿如东县XZ201线由西向东行驶至27KM+200M路段时，遇有刘志银步行由南向北通过公路，发生碰撞交通事故，致刘志银受伤，车辆损坏。此事故经交警部门责任认定，丁新峰承担事故的全部责任，刘志银不承担事故责任。受伤后刘志银被送至如东县人民医院住院治疗，住院34天，支付医疗费58377.76元。2.丁新峰驾驶的苏Ｆ×××××号小型轿车在人保如东公司投保机动车交通事故强制保险和商业第三者责任险1000000元（含不计免赔），本起事故发生在保险期限内。3.事故发生后丁新峰先行给付刘志银14000元，人保如东公司先行给付刘志银10000元。一审法院对有争议的事实和证据认定如下：1.南通市第一人民医院司法鉴定所鉴定意见书。一审法院根据刘志银的申请，委托南通市第一人民医院司法鉴定所对其伤情进行伤残程度、护理期限和人数、营养期限进行鉴定。南通市第一人民医院司法鉴定所根据法院的委托作出的鉴定意见书程序合法，鉴定结论依据充分，人保如东公司对该鉴定意见书提出异议，但未能说明具体的理由并提交相关的证据，对其异议不予采纳。一审法院以该鉴定意见书作为核定刘志银损失的依据。（1）伤残九级，残疾赔偿金174488元；（2）误工期限为180日，误工费18131.50元。刘志银虽然事故发生时年满59周岁，但是仍然在从事工作，因而应当支持其误工损失。然其提供的证据不足以证实其因误工而实际减少的收入，因而参照2016年度江苏省农业在岗职工平均工资标准36263元支持其误工费。（3）护理费9338.96元。护理期限60日、护理人数住院期间二人、其余期间为一人，参照2016年度江苏省农业在岗职工平均工资标准36263元予以支持。（4）营养费600元，营养期限60日，每天10元。2.医疗费58377.76元。人保如东公司提出要求扣除15%的非医保用药，但未能提供相关的法律依据，不予支持。3.精神损害抚慰金。考虑到刘志银的伤情、事故双方的过错程度以及本地区的人均生活水平等因素，酌情支持10000元。4.被扶养人生活费6931.50元（27726元×5年×20%÷4）。5.交通费。刘志银未能提供交通费的相关证据，考虑到事故发生后，刘志银为治疗、评残确有交通费之发生，酌情支持500元。综上，刘志银因交通事故所造成的损失，医疗费用部分59589.76元,其中医药费58377.76元、住院伙食补助费612元、营养费600元。伤残赔偿费用223089.96元，其中残疾赔偿金174488元、误工费18131.50元、护理费9338.96元、被扶养人生活费6931.50元、交通费500元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3700元。一审法院认为，刘志银与丁新峰之间发生的交通事故，如东县公安局交通巡逻警察大队已作出道路交通事故认定书，认定丁新峰承担事故的全部责任，刘志银不承担事故责任。对该事故认定，双方当事人均无异议，法院予以确认。因丁新峰驾驶的事故机动车在人保如东公司投保机动车交通事故强制保险和商业第三者责任保险，本起事故发生在保险期间内，故刘志银因本起事故所造成的经济损失，首先由人保如东公司在机动车交通事故强制保险限额范围内予以赔偿，超出限额部分的损失由人保如东公司按照商业第三者责任险保险合同的约定予以承担。丁新峰、朱蓉蓉在本案中不再承担赔偿责任。丁新峰先行给付的14000元，扣除其在本案中所应承担的诉讼费1813元，余额12187元，由刘志银予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十六条，《最高人民法院》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、刘志银因本起事故所造成的损失由人保如东公司在机动车交通事故强制保险限额范围内赔偿医疗费用10000元，伤残赔偿费用110000元，合计120000元；二、人保如东公司在商业三责险限额内赔偿刘志银超出机动车交通事故强制保险限额部分的损失162679.72元；以上一、二款，人保如东公司应当给付刘志银282679.72元，扣除已给付的10000元，余款272679.72元，于判决生效后30日内履行。三、刘志银于判决生效后30日内返还丁新峰12187元；四、驳回刘志银对丁新峰、朱蓉蓉的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1813元，由丁新峰负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于是否应当对刘志银的伤残等级重新鉴定的问题。一审法院依照法定程序委托的鉴定机构对刘志银病史资料进行了详细审查，对影像片读片，并对刘志银本人进行法医学临床检验后，认定刘志银后遗脑外伤后智能损害（轻度，日常生活有关的活动能力中度受限）、脑外伤后神经症样综合征，构成九级伤残，程序合法，鉴定结论依据充分。人保如东公司仅以刘志银“病程中无昏迷，病程平稳，无手术治疗指证，出院时精神可”为由对鉴定意见提出异议，未能说明具体理由并提交相关证据，故一审法院对其异议不予采纳并无不当。虽然刘志银在事故发生时已经年满59周岁，但其提交了单位证明及单位营业执照证明其在事故发生前仍在工作，具有一定收入。因刘志银提交的证据不足以证明其因误工而实际减少的收入情况，故一审参照2016年度江苏省农业在岗职工平均工资标准36263元支持其误工费，具有事实和法律依据。鉴定费属于为确定损失而支付的必要合理费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由保险人承担。综上，上诉人人保如东公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1813元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司如东支公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 璐审判员 陆海滨审判员 高 雁二〇一八年六月五日书记员 邢彦华