上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪01民终5041号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市鼓楼区集庆门大街272号1栋31层、32层、33层。
负责人：唐继国，总经理。
委托代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王军，男，1987年7月6日生，汉族，户籍地安徽省旌德县。
原审被告：周广盼，男，1993年9月19日生，汉族，户籍地山东省枣庄市山亭区。
原审被告：南京招手货的投资发展有限公司，住所地江苏省南京市江宁区秣陵街道东善桥吉山社区。
法定代表人：金坤，总经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安保险江苏分公司）因与被上诉人王军、原审被告周广盼、南京招手货的投资发展有限公司（以下简称招手货的公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市金山区人民法院（2018）沪0116民初113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安保险江苏分公司上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人医疗费中有人民币29,721.20（以下币种相同）的医疗费发票，加盖了中国平安人寿保险股份有限公司上海分公司理赔材料受理章，可以认定该部分发票已经在平安人寿理赔，现被上诉人再次向上诉人主张此部分费用，属于重复索赔。另，鉴定结论与被上诉人损伤实际情况明显不符，被上诉人也未提供影像学片，证明骨折累及关节面或者存在粉碎性骨折等伤情严重情形。其次，被上诉人鉴定过程中内固定物仍在位，故被上诉人鉴定时机过早。再次，被上诉人申请鉴定时，未与上诉人协商选择鉴定机构，鉴定检材示经上诉人质证，鉴定过程未通知上诉人到场。鉴定程序不合法，鉴定意见不能作为判决依据。
王军未作答辩。
周广盼、招手货的公司未作陈述。
王军向一审法院起诉请求：判令周广盼、招手货的公司、平安保险江苏分公司赔偿其各项损失155,189.68元，其中由平安保险江苏分公司在交强险责任限额内承担赔付责任及商业三者险中按约定赔付，精神损害抚慰金在交强险责任限额内先行赔付；余款由周广盼按责赔偿，招手货的公司对周广盼所负之款承担连带责任。在庭审中，王军变更诉请要求赔偿其各项损失159,112.90元，其中残疾赔偿金变更为125,192元。
一审法院认定如下事实：2017年5月26日12时00分许，周广盼驾驶牌号为苏AXXX**小型面包车和王军驾驶的电动自行车，在本市金山区XX大街XX号门口处二车发生碰撞，造成王军受伤、车辆损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（以下简称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认王军负事故主要责任、周广盼负事故次要责任。
王军的伤情经相关机构鉴定，因交通事故致其左侧内踝骨折，经行骨折切开复位内固定术等治疗后，目前左侧踝关节肿胀、疼痛伴活动受限，左踝关节功能丧失：1-（12/30+16/40）/2=60%。评定十级伤残；酌情给予伤后休息150日，营养60日，护理90日。择期拆除内固定，酌情给予伤后休息30日，营养20日，护理20日。事故发生后，平安保险江苏分公司支付了王军10,000元。现因双方协商未果，王军遂涉讼。
又查明，招手货的公司系肇事车辆的登记所有人，以该车作为被保险机动车向平安保险江苏分公司投保了责任限额为122,000元的机动车交通事故责任强制保险，以及商业第三者责任险（不计免赔），责任限额为500,000元。
一审法院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方当事人未对金山交警支队的责任认定意见提出异议，且该认定意见并无不当，一审法院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。另，招手货的公司作为周广盼所驾驶车辆的登记所有人，王军并没有证据证明其在本起事故中具有过错或存在其他符合相关规定需要承担连带责任的情形，故一审法院对王军要求招手货的公司对周广盼所负之款承担连带赔偿责任的请求不予支持。因此，本案中王军的损失先由平安保险江苏分公司在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由周广盼承担40%的侵权赔偿责任。
另，平安保险江苏分公司对鉴定意见有异议，认为鉴定系单方委托且王军伤情较轻，鉴定结论不科学为由，要求对王军的伤残进行重新鉴定，但其未提供充分的证据足以证明自己的观点，且对王军进行鉴定的鉴定机构及鉴定人均有资质，鉴定人除对王军进行查体检查外，还审查了王军相关医疗病史等材料，鉴定程序规范、合法，鉴定依据的材料客观，鉴定结论符合实际情况。本案无证据证实存在鉴定人不具备相关鉴定资格、鉴定程序不符合法律规定、鉴定材料有虚假、鉴定方法有缺陷、鉴定结论与其他证据相矛盾或者鉴定人应当回避而没有回避等情形，一审法院认定该鉴定意见合法有效，可作为裁判的依据，故对平安保险江苏分公司的重新鉴定申请不予准许。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，一审法院对王军的损失认定如下：
1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，凭据确定为29,521.20元。至于平安保险江苏分公司要求扣除其他保险公司已理赔的费用，一审法院认为其他保险公司的理赔与本案系不同的法律关系，故对平安保险江苏分公司要求扣除的辩解意见难以支持。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。平安保险江苏分公司对非医保费用不予认可。一审法院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即平安保险江苏分公司承担。
2、住院伙食补助费210元、交通费300元等合计510元，被告无异议，一审法院予以确定。
3、营养费，根据王军的伤情，酌情给予每日30元，并结合鉴定意见计算80日，为2,400元。
4、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现王军未提供证据证实具体护理人员的收入情况，故一审法院参照本市2015年度相同或相近行业即居民服务或其他服务行业职工的年平均工资33,720元，故一审法院支持并结合鉴定意见计算110日，为10,303元。
5、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。现王军所提供的证据可以证明其系上海市金山区奕冉百货商店经营者，故一审法院参照其所从事的同行业即批发、零售业职工的2015年平均工资62,004元/年作为计算标准并结合鉴定意见计算180日，为31,002元。
6、残疾赔偿金，自定残之日起计算20年；因王军未能提交的证据充分证明其在城镇已连续居住满一年以上，且在城镇有主要收入来源及符合其他适用城镇居民标准的条件，故一审法院参照本市上一年度农村居民标准即27,825元/年计算，为55,650元。
7、精神损害抚慰金，王军因本起交通事故受伤并致残，这不仅给王军的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故一审法院酌情确定为5,000元。
8、鉴定费2,300元，因案情需要，王军为此支出的费用系合理损失，故一审法院凭据予以确定，系平安保险江苏分公司法定负担项目，不能以约定方式予以排除，故由平安保险江苏分公司在保险范围内予以赔付。
上述1-8项合计136,686.20元，属于保险赔偿范围，故由平安保险江苏分公司除在交强险范围内直接赔付112,255元外，余款24,431.20元再在商业三者险中赔付40%即9,772.40元，二者合计122,027.40元。
9、律师代理费4,000元，可以作为损失要求周广盼进行赔偿，一审法院结合支持王军诉讼请求多寡等因素予以确定。
至于王军诉请的衣物损，因对方当事人对此有异议，且王军未提交相应证据证实其存在实际的损失，故一审法院对此难以支持。
综上，王军的损失由周广盼赔偿4,000元,由平安保险江苏分公司在交强险及第三者商业险中赔付122,027.40元，扣除其已支付的10,000元，还应赔付112,027.40元。
一审法院审理后，于2018年2月26日依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、周广盼于判决生效之日起十日内赔偿王军损失4,000元；二、平安保险江苏分公司于判决生效之日起十日内赔付王军各项损失112,027.40元；三、驳回王军的其余诉讼请求。本案案件受理费减半收取1,701元，由王军负担391元、周广盼负担1,310元。周广盼所负之款应于判决生效之日起七日内缴纳一审法院。
经本院审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。
本院认为，关于医疗费，王军就医疗费在其他保险公司的理赔与本案系不同的法律关系，与王军在本案向平安保险江苏分公司主张理赔并不冲突，故一审法院判决平安保险江苏分公司承担医疗费29,721.20元并无不当。另，对于江文兰在本案交通事故中受伤所构成的伤残等级，接受鉴定的上海耸屹健康管理咨询有限公司司法鉴定所具有鉴定资质，其出具的鉴定结论参照了病史资料及影像资料，结合伤者的症状及检查体征，该鉴定结论具有证明效力。从鉴定机构接受鉴定的方式及鉴定过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定。平安保险江苏分公司对王军的伤残等级有异议，但未提供足以反驳的证据，故其要求重新鉴定的意见，本院不予采纳。
综上所述，平安保险江苏分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币3,402元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘琳敏
审判员 陆宇鹰
审判员 王 征
二〇一八年五月二十五日
书记员 谭 尚
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……