安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖01刑终137号
原公诉机关安徽省长丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）任英龙，男，1979年11月2日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，务工人员，户籍地安徽省长丰县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月28日被长丰县公安局刑事拘留，同年5月12日经长丰县人民检察院批准逮捕，次日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
辩护人虞根松，安徽元贞律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张宝宏，男，1993年3月25日出生于安徽省庐江县，汉族，大专文化，务工人员，户籍地安徽省庐江县，住安徽省长丰县双凤经济开发区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月28日被长丰县公安局刑事拘留，同年5月12日经长丰县人民检察院批准逮捕，次日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
辩护人郭波，安徽天瑞律师事务所律师。
辩护人钱春龙，安徽天瑞律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）徐文武，男，1984年11月13日出生于安徽省合肥市，汉族，初中文化，务工人员，户籍地安徽省合肥市包河区，住安徽省合肥市滨湖新区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月28日被长丰县公安局刑事拘留，同年5月12日经长丰县人民检察院批准逮捕，次日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
辩护人孙旭东，安徽健友律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）孟雨生，曾用名“孟飞”，男，1985年2月7日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，经商，户籍地安徽省长丰县，住安徽省合肥市庐阳区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月28日被长丰县公安局刑事拘留，同年5月12日经长丰县人民检察院批准逮捕，次日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
辩护人卫平迟，安徽国天律师事务所律师。
原审被告人阮顺，男，1963年12月12日出生于安徽省长丰县，汉族，高中文化，长丰县双凤经济开发区润地星城小区保安，户籍地安徽省长丰县双凤经济开发区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月28日被长丰县公安局刑事拘留，同年5月12日经长丰县人民检察院批准逮捕，次日由长丰县公安局执行逮捕，同年6月26日被长丰县公安局取保候审。2017年7月6日经长丰县人民检察院决定对其取保候审。2017年11月3日经安徽省长丰县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人杨宝，男，1982年4月21日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，务工人员，户籍地安徽省长丰县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月28日被长丰县公安局刑事拘留，同年5月12日经长丰县人民检察院批准逮捕，次日由长丰县公安局执行逮捕。安徽省长丰县人民法院于2017年12月27日决定对其取保候审。本院于2018年2月24日决定对其取保候审。
原审被告人任锐，曾用名任宝宝，男，1996年8月24日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，务工人员，户籍地安徽省长丰县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月28日被长丰县公安局刑事拘留，同年5月12日经长丰县人民检察院批准逮捕，次日由长丰县公安局执行逮捕。2017年11月6日经安徽省长丰县人民法院决定对其取保候审。2018年2月24日经本院决定对其取保候审。
原审被告人王祥安，男，1961年7月24日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，长丰县双凤经济开发区润地星城小区保安，户籍地安徽省长丰县，住安徽省长丰县双凤经济开发区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月28日被长丰县公安局刑事拘留，同年5月13日被长丰县公安局取保候审。2017年7月7日经长丰县人民检察院决定对其取保候审。2017年11月3日经安徽省长丰县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人戴李，男，1997年6月26日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省长丰县，住安徽省合肥市庐阳区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月28日被长丰县公安局刑事拘留，同年5月13日被长丰县公安局取保候审。2017年7月6日经长丰县人民检察院决定对其取保候审。2017年11月3日经安徽省长丰县人民法院决定对其取保候审。
安徽省长丰县人民法院审理安徽省长丰县人民检察院指控原审被告人任英龙、阮顺、张宝宏、徐文武、孟雨生、杨宝、任锐、王祥安、戴李犯开设赌场罪一案，于2017年12月20日作出（2017）皖0121刑初355号刑事判决。原审被告人任英龙、张宝宏、徐文武、孟雨生不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问各上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2017年3月中旬，被告人阮顺、张宝宏、任英龙通过被告人阮顺找到长丰县蒙城北路与金梅路交口润地星城小区地下车库内一闲置房间，并在该房间内开设赌场。被告人任英龙安排被告人任锐在赌场内“抽水”、看“水箱”。被告人阮顺安排被告人王祥安为赌场望风。2017年4月初，被告人徐文武、孟雨生加入该赌场，成为该赌场的股东之一(其中，任英龙、张宝宏、阮顺共占1/3的股份，徐文武占1/3的股份，孟雨生占1/3的股份)。被告人任英龙又安排被告人戴李与任锐一起在该赌场内“抽水”、看“水箱”。2017年4月26日被告人杨宝加入该赌场，成为该赌场的股东之一(其中，任英龙、张宝宏、阮顺共占1/4的股份，徐文武占1/4的股份，孟雨生占1/4的股份，杨宝占1/4的股份)。2017年4月27日凌晨，该赌场正在赌博时被长丰县公安局查获。九名被告人被公安机关从现场抓获归案。经现场检查发现，赌场内参赌及旁观人员达20余人。办案民警从现场查获赌具麻将一副、水箱一个、“水箱”内人民币12750元及赌资人民币35180元。另查，该赌场日常经营管理由被告人任英龙负责。赌场被查获前，至少已开设了十余次，九被告人已非法获利人民币35200余元并予以瓜分，其中被告人任英龙获利约4000余元，被告人阮顺获利约4000余元，被告人张宝宏获利约4000余元，被告人徐文武获利约10000余元，被告人孟雨生获利约10000余元，被告人王祥安获利约700元，被告人任锐获利约2000元，被告人戴李获利约500元。
九被告人归案后，均如实供述了各自的犯罪事实。在审理过程中，被告人张宝宏、徐文武、孟雨生、杨宝、任锐、王祥安、戴李主动预交了罚金，并退缴了全部违法所得。
原判认定上述事实的证据有：
1、水箱1个、赌具麻将1副、现金12750元，证实了九被告人的作案工具情况及当晚赌场抽水的数额。
2、现场方位示意图、现场照片，证实了案发地点位于长丰县双凤经济开发区案发现场情况。
3、检查笔录，证实了公安机关在工作中发现有人在长丰县双凤经济开发区润地星城地下车库内进行赌博而对该处进行检查的情况。
4、扣押决定书、扣押清单，证实了公安机关在查获赌场时对赌具麻将一副，水箱一个，抽水钱12750元予以当场扣押。
5、证据保全决定书、安徽省政府非税收入专用收据，证实了公安机关将现场查获的赌资35180元进行保全后予以没收。
6、辨认笔录，证实了各被告人互相辨认同案犯情况。
7、抓获经过，证实了九被告人系被公安机关抓获归案。
8、户籍证明，证实了九被告人的身份信息等情况。
9、证人汤某、王某、任某1、张某、童某、董某、向某等人的证言，证实了其等人于2017年4月26日在长丰县双凤经济开发区润地星城小区地下室参与了“斗牛”赌博。
10、证人李某、刘某、仇某、马某1、马某2等人的证言，证实了其等人均是2017年4月27日凌晨在长丰县双凤经济开发区润地星城小区地下室赌博现场被查获的人。26日晚，该赌场有人用斗牛方式进行赌博。其等人没有参与赌博。
11、证人任某2的证言,证实了2017年4月25日其和杨宝在涉案的赌场赌钱，杨宝输的钱较多。之后,任英龙曾找过杨宝,建议他入股。
12、被告人任英龙的供述与辩解，交代了2017年4月26日晚上大约有20多人在长丰县双凤经济开发区润地星城小区地下室赌博，其和张宝宏、阮顺、徐文武、孟某、杨宝、王某、任某2、童某、向某等人均在现场，赌场使用麻将进行“斗牛”赌博，和推牌九差不多。当晚赌场收益分成四股：其和张宝宏、阮顺算1股份，徐文武1股，孟某1股，杨宝1股。其和阮顺、张宝宏是今年3月中旬的时候加入的，孟雨生和徐文武大概是3月底左右来的。赌场前后赌了大约十几次。杨宝是4月26日那天才加入的。之前是按照5%抽水，后来涨到10%，其总共抽水获利大约1万多元，孟雨生和徐文武获利大约在1万块钱左右。任锐抱水箱大概头十次，获利大约2000块钱。戴李抱过两三次水箱，大概获利五六百块钱。望风的王祥安的钱都是阮顺拿去给的。这些钱都是从水箱里面支出的，看水箱的戴李、任锐两人都是其找来的。这个作为赌场的地下车库，是阮顺找的。
13、被告人阮顺的供述与辩解，交代了润地星城小区地下车库内的赌场是用麻将“斗牛”的方式进行赌博的。其是2017年3月中旬的时候加入的，加入的是任英龙的股，其与任英龙、张宝宏共占一股，赌场每次抽水分钱（一般都抽10个点）都是任英龙负责分配，先是任英龙、孟雨生、徐文武他们3个人平分，之后任英龙再把属于其的钱分给其。其总共分了四五千块钱的盈利。任英龙、孟雨生、徐文武他们3个东家负责联系人过来赌钱，赌场里面的任锐和戴李负责抽水和搞服务。望风的王祥安和场地都是任英龙让其去找的。杨宝是近期加入的，也算一股。
14、被告人张宝宏的供述与辩解，交代了2017年4月26日晚上，其在润地星城的地下停车库组织人员进行麻将“斗牛”赌博，这个场子是其、任英龙、孟某（孟雨生）、阮顺、徐文武，一起搞的。4月26日晚上之前，赌场分3股。“大狼狗”徐文武是一股，孟某是一股，任英龙、阮顺与其3个人算一股。26日晚上，杨宝入股进来，这个赌场就变成4股了。赌场按10%抽水，有专门负责抽水和放风的人。其前后分了约4000元钱。望风的人和场地是阮顺负责找的。两名负责看水箱的人，是任英龙找的。赌场一般情况下都是任英龙负责联系人，有人想赌钱了，大家就在润地星城地下车库开场。这个赌场不是天天都开，人聚多了才开。
15、被告人徐文武的供述与辩解，交代了其在2017年4月份入股长丰县双凤经济开发区蒙城北路与金梅路交口润地星城的地下室赌场的股份，每次赌完参与赌场抽头分红。该赌场是用麻将“斗牛”的方式赌博，按5%到10%抽钱。在2017年4月26日前，该赌场分为3股，其与任英龙、孟雨生是大股东，三人各占一股。阮顺、张宝宏是跟任英龙分钱的。其共分红1万元。也就是每次赌场赢钱了，其与任英龙、孟雨生先分钱，任英龙拿到钱再与阮顺、张宝宏分钱。杨宝有没有入股，入股后具体占多少股份其不清楚。赌场望风的是阮顺找的，两个看水箱的人都是任英龙找的。
16、被告人孟雨生的供述与辩解，交代了2017年4月26日晚上，其在润地星城地下室赌场与任英龙、阮顺、任某2、杨宝、徐文武等20余人在一起赌钱。赌场通过麻将以“斗牛”的形式进行赌博，其是今年4月初加入这个赌博场的，是股东之一。26号之前赌场分为3股，其本人一股，徐文武一股，张宝宏，阮顺，任英龙算一股。26号任英龙告诉其，杨宝最近几天输了不少钱，也想入股，其就同意了，杨宝算1股。赌场平时一些具体的事务，都是由任英龙来负责处理。其余股东，主要负责拉人进赌场赌钱。赌场每次按照5%-10%的比例抽水。戴李、任锐是任英龙找来负责抽水的，还有望风人员每晚给百把块钱报酬。其一共获利有一万余元，我们这个赌场是断断续续的，有时没人来就开不起来。
17、被告人杨宝的供述与辩解，交代了2017年4月26日其与20多人在润地星城地下室赌场用麻将“斗牛”的方式赌钱，赌场有抽水和望风人员。其是股东之一，是26日当天才加入的。
18、被告人任锐的供述与辩解，交代了其在双凤开发区润地星城地下车库一个赌场里面看水箱，老板有孟雨生、任英龙、徐文武、阮顺、张宝宏，这个赌场按照5%或者10%的比例抽水，不是每天都开。望风的是一个润地星城的保安叫王祥安，看水箱的还有一个人叫戴李，老板们每次都给其两人每个人200块钱辛苦费，戴李来了有半个月时间。每次赌场赌完钱某、任英龙、徐文武、阮顺、张宝宏等人就在里面分钱。其总共看了约十几次水箱，总共获利2000块钱左右，戴李大约看了3、4次水箱，获利大约五六百块钱左右。
19、被告人王祥安的供述与辩解，交代了其是润地星城小区的保安，是阮顺让其帮小区地下车库的赌场望风的。到目前为止，其共收了阮顺七次望风钱计700元。
20、被告人戴李的供述与辩解，交代了4、5天前，任英龙叫其到双凤开发区润地星城地下车库停车场一个房间里面负责给这个房间里面赌钱的人看水箱。水箱就是庄家赢钱，按照一定比例，把钱提出来，放在一个盒子里，抽水的盒子是一个茶叶盒。每次看水箱，任英龙给其100到200的劳务费。看水箱的还有一个叫宝宝的，大名叫任锐。
原审法院认为：被告人任英龙、阮顺、张宝宏、徐文武、孟雨生、杨宝以营利为目的开设赌场，供他人赌博从中获利；被告人任锐、王祥安、戴李明知他人开设赌场，仍为赌场提供抽水或望风等服务，九被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人任英龙、阮顺、张宝宏、徐文武、孟雨生、杨宝在共同犯罪中所起作用相当，均属主犯，依法应当按照各自参与的全部犯罪处罚，但被告人阮顺、张宝宏、徐文武、孟雨生、杨宝在共同犯罪中罪责相对较轻，可酌情对该五被告人从轻处罚。被告人任锐、王祥安、戴李在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当从轻处罚。被告人任英龙、阮顺、张宝宏、徐文武、孟雨生开设赌场达十余次，共获得抽头渔利40000余元，且参赌人员较多，应认定为情节严重，依法应从重处罚。九被告人归案后，均能如实供述犯罪事实，属坦白，依法均可从轻处罚。被告人张宝宏、徐文武、孟雨生、杨宝、任锐、王祥安、戴李主动预交了罚金，并退缴了全部违法所得，可酌情对该七被告人从轻处罚。综上，根据九被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第四十四条，第四十七条，第七十二条第一、三款，第七十三条，第五十二条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人任英龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币45000元。二、被告人阮顺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币42000元。三、被告人张宝宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。四、被告人徐文武犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。五、被告人孟雨生犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。六、被告人杨宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币7000元。七、被告人任锐犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。八、被告人王祥安犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。九、被告人戴李犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。十、对九被告人的违法所得人民币47950元（其中任英龙4000元、阮顺4000元、张宝宏4000元、徐文武10000元、孟雨生10000元、任锐2000元、王祥安700元、戴李500元、赌具水箱内的人民币12750元）予以追缴，上缴国库。十一、对涉案赌资35180元、作案工具麻将一副、水箱一个予以没收,其中涉案赌资35180元由扣押单位长丰县公安局负责处理。
原审被告人任英龙上诉提出原判认定其情节严重并从重处罚无法律依据，原判量刑畸重。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。
原审被告人张宝宏上诉提出其在共同犯罪中起次要作用，社会危害性小，在一审审理过程中预交了罚金，原判量刑过重。
其辩护人辩称原判量刑过重，具体理由如下：1、张宝宏未参与经营管理，仅参与分成，系从犯；2、原判认定张宝宏构成开设赌场罪“情节严重”无法律依据。
原审被告人徐文武上诉提出原判量刑过重，具体理由如下：1、原判认定其情节严重无法律依据；2、其在共同犯罪中起次要作用、处附属地位，系从犯。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
原审被告人孟雨生上诉提出其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，原判量刑过重。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。
二审审理查明的事实与一审相同，原判所列证据均经一审庭审出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，内容客观真实且能相互印证，本院对一审认定的事实和证据予以确认。
针对四上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见，本院根据审理查明的事实、证据，综合评述如下：
1、关于上诉人任英龙、张宝宏、徐文武、孟雨生及原审被告人阮顺是否构成开设赌场罪情节严重的问题。经查，公安机关的扣押决定书、扣押清单，各原审被告人的陈述证实，四上诉人及原审被告人阮顺自2017年3月至案发，先后分别以股东身份在长丰县蒙城北路与金梅路交口润地星城小区地下车库内一闲置房间内开设赌场。其中任英龙、阮顺、张宝宏于2017年3月加入算一股，孟雨生、徐文武于2017年4月加入，各为一股。至案发，任英龙、阮顺、张宝宏各获利4000余元，孟雨生、徐文武各获利10000余元。任锐、戴李在赌场内负责“抽水”、看“水箱”。王祥安负责望风。案发当日，公安机关当场查获“水箱”内违法所得12750元并抓获参赌人员及围观人员20余人。综上，四上诉人及原审被告人阮顺在固定的场所开设赌场时间较长，吸引不特定参赌人数较多，非法获利数额较大，社会影响较为恶劣，原判据此认定上述五人构成非法开设赌场罪情节严重并无不当。
2、关于四上诉人及其辩护人提出的原判量刑过重的上诉理由、辩护意见。经查，原判系根据四上诉人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度对其判处刑罚，对四上诉人构成坦白的法定从轻处罚情节及张宝宏、徐文武、孟雨生退缴全部违法所得等酌定从轻处罚情节，已予充分考虑并体现，原判量刑并无不当。
3、关于上诉人张宝宏、徐文武、孟雨生及其辩护人提出的其系从犯的上诉理由、辩护意见。经查，任英龙、阮顺、张宝宏、徐文武、孟雨生的供述相互印证证实，张宝宏、徐文武、孟雨生与任英龙、阮顺均是赌场的股东，均参与赌场的经营管理并按照参股比例均分赃款，上述三人与任英龙、阮顺在共同犯罪中的地位、作用相当，无明显主从之分，故原判认定该三人均为主犯，与事实相符，对上诉人张宝宏、徐文武、孟雨生及其辩护人提出的其系从犯的上诉理由、辩护意见，不予采纳。
本院认为：上诉人任英龙、张宝宏、徐文武、孟雨生与原审被告人阮顺、杨宝以营利为目的，提供赌博的场所及用具，供他人进行赌博，其行为构成开设赌场罪，其中上诉人任英龙、张宝宏、徐文武、孟雨生及原审被告人阮顺在固定的场所开设赌场时间较长，吸引不特定参赌人数较多，非法获利数额较大，社会影响较为恶劣，应认定为情节严重。原审被告人任锐、王祥安、戴李明知他人开设赌场，仍为赌场提供抽水或望风等服务，其行为亦构成开设赌场罪。上诉人任英龙、张宝宏、徐文武、孟雨生与原审被告人阮顺、杨宝在共同犯罪中所起作用相当，均属主犯，依法应当按照各自参与的全部犯罪处罚，但阮顺、张宝宏、徐文武、孟雨生、杨宝在共同犯罪中罪责相对较轻，可酌情从轻处罚。原审被告人任锐、王祥安、戴李在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当从轻处罚。上述九人归案后，均能如实供述犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。上诉人张宝宏、徐文武、孟雨生与原审被告人杨宝、任锐、王祥安、戴李退缴了全部违法所得，可酌情从轻处罚。原审被告人任锐、王祥安、戴李案发后确有悔改表现，可适用缓刑。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 鲍 杰
审判员 汪 蕾
审判员 高晓云
二〇一八年三月二十三日
书记员 刘佳慧
附：本裁定所引用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。