安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终6151号上诉人（原审原告）：安徽辉航装饰工程有限公司，住所地合肥市蜀山区潜山路与望江路交口信旺华府骏苑5幢2单元1207室，统一社会信用代码91340100MA2N05BU04。法定代表人：赵帮文，总经理。委托诉讼代理人：陈顺，安徽万世律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：叶道红，男，汉族，1967年12月3日出生，住安徽省长丰县，委托诉讼代理人：王新永，安徽凯安律师事务所律师。委托诉讼代理人：王磊，安徽凯安律师事务所律师。上诉人安徽辉航装饰工程有限公司（以下简称辉航公司）因与被上诉人叶道红劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初4341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。辉航公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持辉航公司一审诉讼请求或将本案发回重审。事实与理由：1、一审判决认定双方之间存在劳动关系，属于适用法律不当。叶道红的事故虽经认定为工伤，但确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，应依据《劳动法》与《劳动合同法》的规定。用人单位与劳动者之间须具有身份上的隶属关系，用人单位据此有权对劳动者加以管理、控制和支配，劳动者在为用人单位工作时要服从用人单位的管理和指挥，遵守单位内部规章制度。本案中，辉航公司将涉案工程分包给陈某，陈某又将工程分包给吴家龙，叶道红实质系由吴家龙所聘用到工地进行玻璃安装的，由吴家龙负责日常管理并安排工作，其劳动报酬由吴家龙支付。由此可见，叶道红并不受辉航公司的管理和指挥，报酬亦非辉航公司直接支付，因此双方并不符合劳动关系的基本法律特征。一审判决认定双方之间存在劳动关系，属适用法律不当。2、一审法院计算相关工伤保险待遇项目的标准有误。（2016）皖01民终463号民事判决中受伤者于2014年11月22日摔倒受伤，本案叶道红于2014年12月18日受伤，双受伤均发生在2014年度，均以合肥地区上年度职工月平均工资为依据主张权利，故两案的计算标准应为一致。事实上，（2016）皖01民终463号案件系按合肥市2014年度职工月平均工资标准4122元/月计算相关工伤保险待遇项目，而本案一审判决却按2015年度合肥市在岗职工月平均工资5484元/月计算。因此，一审判决适用标准与客观事实不符，属认定事实不清。叶道红辩称：1、双方存在明确的劳动关系，叶道红受辉航公司指派到辉航公司承建的涉案工地从事玻璃安装工作，在施工过程中不慎从高处跌落，造成全身多处骨折。2、叶道红的伤情于2016年8月2日经蜀山区人社局依法认定为工伤，同年12月16日被劳动能力鉴定委员会鉴定为八级。2017年1月13日，叶道红申请劳动仲裁。辉航公司的赔偿项目应按照2015年度合肥市平均工资计算。辉航公司在收到《认定工伤决定书》后在法定期限内未提起行政复议，也未提起行政诉讼，依法应视为认可该认定书，承认双方间存在劳动关系。3、我国法律不适用判例法，辉航公司举出的判例与本案不具有关联性。辉航公司向一审法院起诉请求：1、辉航公司与叶道红之间不存在劳动关系；2、辉航公司不应一次性支付叶道红各项工伤补偿款230394元；3、本案诉讼费用由叶道红承担。一审法院认定事实：2014年12月18日，叶道红在滁州港汇广场商业街安装玻璃时不慎摔伤，当日被送至滁州市结合医院治疗。2014年12月28日，叶道红转至安徽省第二人民医院治疗，于2015年1月21日出院。叶道红自2015年2月3日起多次至合肥市第一人民医院门诊治疗。2016年8月2日，合肥市蜀山区人力资源和社会保障局作出蜀山工认（2016）0377号《认定工伤决定书》，认定叶道红受到的事故伤害为工伤，辉航公司未在法定期限内提出行政复议或异议。2016年12月16日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2016）3314号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定结果为叶道红的劳动功能障碍程度为八级。辉航公司一直未给叶道红缴纳工伤保险。2017年1月13日，叶道红向合肥市蜀山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、叶道红与辉航公司解除劳动合同，辉航公司支付叶道红工伤赔偿费用249418元（医疗费9058元、一次性伤残补助金52635元、一次性工伤医疗补助金43872元、一次性伤残就业补助金82260元、停工留薪期工资57420元、鉴定费3040元、交通费1133元）；2、辉航公司支付叶道红欠发工资62205元（工资从2015年12月18日暂计算至2017年1月18日）。2017年4月7日，合肥市蜀山区劳动争议仲裁委员会作出蜀劳裁字（2017）24号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、解除叶道红与辉航公司之间的劳动关系；二、辉航公司于裁决书生效之日起十日内支付叶道红工伤医疗费8802元、一次性伤残补助金43659元（3969元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金43872元（5484元/月×8个月）、一次性就业补助金82260元（5484元/月×15个月）、停工留薪期工资47628元（3969元/月×12个月）、交通费1133元、鉴定费3040元，以上合计230394元；三、驳回叶道红的其他仲裁请求。辉航公司不服该仲裁裁决，遂起诉至一审法院，请求判如所请。另查，叶道红因工伤支付医疗费8802元，鉴定费3040元，交通费1133元。一审法院认为：叶道红受辉航公司指派从事玻璃安装工作，双方形成劳动关系，辉航公司主张双方不存在劳动关系，但其未在蜀山工认（2016）0377号《认定工伤决定书》作出后的法定期限内依法提出异议，也未能提供证据予以证明，故对辉航公司的该项主张该院不予支持。辉航公司未为叶道红缴纳工伤保险，现叶道红在工作中受伤，并依法被认定为工伤，辉航公司当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向叶道红支付相关费用。辉航公司要求不支付叶道红各项工伤补偿款的请求，该院亦不予以支持。经鉴定，叶道红劳动能力障碍程度为八级，辉航公司应支付叶道红以下各项费用：工伤医疗费8802元，一次性伤残补助金按照2014年度安徽省建筑行业月平均工资标准3969元计算11个月，计43659元；一次性工伤医疗补助金按照2015年度合肥市在岗职工月平均工资标准5484元计算8个月，计43872元；一次性就业补助金按照2015年度合肥市在岗职工月平均工资标准5484元计算15个月，计82260元；停工留薪期工资按照2014年度安徽省建筑行业月平均工资标准3969元计算12个月，计47628元；交通费1133元，鉴定费3040元；以上合计230394元。据此，该院依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《安徽省实施办法》第二十五条，《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除安徽辉航装饰工程有限公司与叶道红之间的劳动关系；二、安徽辉航装饰工程有限公司于判决生效之日起十日内支付叶道红工伤医疗费8802元、一次性伤残补助金43659元、一次性工伤医疗补助金43872元、一次性就业补助金82260元、停工留薪期工资47628元、交通费1133元、鉴定费3040元，以上合计230394元；三、驳回安徽辉航装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由安徽辉航装饰工程有限公司负担。二审中，辉航公司申请证人陈某出庭作证，用以证明叶道红系吴家龙直接聘用至涉案工地从事玻璃安装工作，由吴家龙支付劳动报酬，其与辉航公司之间不存在劳动关系，辉航公司无需承担各项工伤赔偿责任。叶道红质证对证明目的有异议，辉航公司将涉案工程转包给没有施工资质及用工主体资格的陈某，依据相关规定，辉航公司依法应当承担用工主体责任，叶道红的工伤赔偿责任应当由辉航公司承担。因该证人证言无其他证据相印证，无法达到其证明目的，故本院对其证明效力不予确认。另，双方对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为：叶道红在辉航公司承建的滁州港汇广场商业街项目中安装玻璃时受伤，辉航公司对此予以认可。现辉航公司上诉称叶道红系受吴家龙雇佣并安排至涉案工地进行玻璃安装，由吴家龙负责日常管理并支付其劳动报酬，故辉航公司与叶道红之间不存在劳动关系。从本案现有证据来看，辉航公司未能提供充分证据予以证明，依法应承担举证不能的法律后果。一审法院采信叶道红的相关主张，认定双方之间存在劳动关系并无不当。叶道红在涉案工地上受伤，已被合肥市蜀山区人力资源和社会保障局认定为工伤，经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍程度八级，依法应享受相应的工伤待遇。辉航公司未为叶道红缴纳工伤保险费用，应依照《工伤保险条例》第六十二条第二款规定的工伤保险待遇项目和标准支付叶道红相关费用。一审法院判令辉航公司向叶道红支付工伤医疗费8802元、一次性伤残补助金43659元、一次性工伤医疗补助金43872元、一次性就业补助金82260元、停工留薪期工资47628元、交通费1133元、鉴定费3040元，合计230394元，于法有据，本院予以维持。综上所述，辉航公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由安徽辉航装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  余海兰审判员  方玮韡二〇一七年十月二十四日书记员  吴丁蔷附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。