南昌市青云谱区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）赣0104刑初65号
公诉机关南昌市青云谱区人民检察院。
附带民事诉讼原告人肖某，男，1996年9月30日出生于江西省南昌县，汉族，户籍地址：江西省南昌市南昌县，
被告人陈兵，男，1996年10月10日出生于江西省丰城市,汉族，初中文化，无业，户籍地址：江西省丰城市。2016年2月6日因犯聚众斗殴罪被南昌县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2017年10月8日，因本案被南昌市公安局青云谱分局刑事拘留,同年11月13日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人彭晨晴，南昌市法律援助中心律师。
南昌市青云谱区人民检察院以青检公刑诉（2018）54号起诉书指控被告人陈兵犯故意伤害罪，于2018年2月6日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人肖某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。南昌市青云谱区人民检察院指派检察员管希仲出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人肖某、被告人陈兵及其辩护人暨附带民事诉讼代理人彭晨晴到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2016年12月4日17时许，被告人陈兵伙同万某（另案处理）、樊某1（另案处理）等三人在南昌市青云谱区塔子桥南路玉河明珠网吧旁边与被害人肖某因女朋友樊某2而发生纠纷，被告人陈兵用刀将被害人肖某身体多处刺伤。经南昌市公安局青云谱区分局司法鉴定中心法医鉴定：被害人肖某损伤程度为轻伤一级。
2017年10月7日，公安机关在青山湖区上海路401号三十六房现代商务宾馆将被告人陈兵抓获归案。
认定上述事实的证据有：1、归案经过等书证；2、证人樊某2等人的证言；3、被害人肖某的陈述；4、被告人陈兵的供述；5、鉴定意见。
公诉机关认为，被告人陈兵故意伤害他人身体致轻伤一级，应以故意伤害罪追究其刑事责任，同时具有《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定情节。
附带民事诉讼原告人肖某向本院提出诉讼请求：1、要求以故意伤害罪从重追究被告人刑事责任；2、判令被告人赔偿原告医疗费、护理费等各项经济损失共计238784元（医疗费83138元、后续治疗费3000元、误工费54000元、护理费30000元、住院伙食补助费1500元、营养费3000元、交通费500元、残疾赔偿金57346元、鉴定费3300元、精神抚慰金3000元）。
事实和理由：2016年12月4日，被告人陈兵伙同另二个犯罪分子用刀将原告刺伤，经南昌市曙光手足外科医院诊断：原告当时的伤势为开放性多发性损伤：1、左前臂背侧血管神经肌腱损伤；2、左臂部、左大腿肌肉损伤；3、右背部、右大腿皮肤裂伤。南昌市青云谱区公安局司法鉴定中心（2017）洪公青活鉴字第（32）号《司法学人体损伤程度鉴定书》认定“原告损伤程度构成轻伤一级”。江西天剑司法鉴定中心[2018]临鉴字第（18090）号《法医临床司法鉴定意见书》认定:原告的损伤评定为十级伤残，后续治疗费为3000元，误工期为180天、营养期为150天、护理期为150天。原告认为：被告伙同他人故意用刀刺伤原告，导致原告轻伤一级、十级伤残的后果，请求法院在追究被告刑事责任的同时，依法判决被告赔偿原告的一切经济损失。
为支持其诉请,原告提交了以下证据:1、门诊发票、门诊病历、住院发票、劳务清单、住院费用汇总清单；2、出院记录；3、江西天剑司法鉴定中心的法医临床司法鉴定意见书；4、鉴定费发票。
被告人陈兵对起诉书指控罪名不持异议，当庭表示自愿认罪。同时，其辩称：对被害人肖某身体多处受伤有异议，对鉴定书有异议，是事发后1.5小时才去医院的，在这中间是否与其他人发生纠纷有异议，对被害人9厘米的伤口有异议，案发时是冬天，其拿的是弹簧刀不可能造成这样的伤口。
被告人陈兵对给被害人造成损失感到抱歉,但对附带民事诉讼请求提出以下意见:1、赔偿金额过高；2、关于医疗费，该医院系私立医院，1个伤口1万多有违常理，费用清单里面有些跟本案无关；3、关于误工费，肖某无固定职业,只能以最低工资标准进行赔偿；4、关于护理费，肖某现在已经能自理了不需要护理费;5、对原告自行委托的天剑司法鉴定中心的鉴定费3100元有异议。
被告人陈兵的辩护人暨刑事附带民事诉讼代理人就刑事部分提出以下辩护意见:1、案发前,被害人用刀挟持被告人的女朋友,与被告人一伙人发生打斗,被害人存在一定的过错;2、被告人对被害人伤及的部位并没有左手腕，本案还有其他两名被告共同参与，被害人十级伤残的损害后果不是被告人陈兵所致。3、被告人归案后如实坦白交待了自己及同案人全部的犯罪行为,系坦白,可从轻或减轻处罚。
被告人陈兵的辩护人暨附带民事诉讼代理人对附带民事部分提出以下代理意见:1、本案事出有因,附带民事原告人存在一定的过错,所以民事赔偿部分原告也应承担一定的民事责任;2、虽然本案是一起共同犯罪案件,但原告十级伤残的损害后果不是被告人陈兵所致,民事赔偿应根据各被告人在本案中所起的作用有所区别;3、刑事附带民事诉讼原告人主张的部分赔偿费用过高,缺乏事实和法律依据:（1）误工费是因误工而减少的收入,原告未能提供任何误工收入的证明,而且误工期的计算应以医嘱为准;（2）护理费、营养费应按原告住院的天数15天计算；（3）原告未能提供交通费的相关发票,请法院根据其住院天数酌情予以考虑;（4）原告主张残疾赔偿金、精神损失费没有法律依据;（5）后续治疗费是因为原告左前臂神经肌腱损伤致左腕关节功能障碍的康复治疗,而被告陈兵未伤及原告此处,所以这笔费用不应由被告陈兵赔偿；（6）鉴定费系过度鉴定,不能全部赔偿。
经审理查明，2016年12月4日17时许，被告人陈兵伙同万某（另案处理）、樊某1（另案处理）等三人在南昌市青云谱区塔子桥南路玉河明珠网吧旁边与被害人肖某因女朋友樊某2而发生纠纷，被告人陈兵用刀将被害人肖某身体多处刺伤。经南昌市公安局青云谱区分局司法鉴定中心法医鉴定：被害人肖某损伤程度为轻伤一级。
案发后,肖某到南昌市曙光手足外科医院就诊,花费门诊医疗费610.10元。随后住院治疗,至2016年12月19日出院,共住院15天，花费住院医疗费82527.90元。入院诊断为:开放性多发性损伤：1、左前臂背侧血管神经肌腱损伤；2、左臂部、左大腿肌肉损伤；3、右背部、右大腿皮肤裂伤。出院医嘱:1、加强营养,建议休息3个月；2、术后1个月来院复查,在医师指导下拆除支具,积极行左手及左膝关节功能锻炼,期间禁止擅自拆除支具,以防肌腱再次断裂,左下肢术后1个月内禁止负重;3、门诊随诊。
2017年4月18日,肖某在南昌大学第一附属医院花费司法医学鉴定费200元。
2017年10月7日，公安机关在青山湖区上海路401号三十六房现代商务宾馆将被告人陈兵抓获归案。
2018年3月5日,附带民事诉讼原告人肖某自行委托江西天剑司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、营养期、护理期、后续治疗费进行鉴定。江西天剑司法鉴定中心2018年3月6日出具法医临床司法鉴定意见书,鉴定意见为:“1、被鉴定人肖某的损伤评定为十级伤残。2、误工期180日、营养期150日、护理期150日(均自受伤之日起计算)。3、后续治疗费叁仟元人民币”。原告因此花费鉴定费3100元。
另查明，被告人陈兵2016年2月6日因犯聚众斗殴罪被南昌县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。判决前被告人陈兵因该案于2015年7月23日被刑事拘留，2016年2月6日释放，其因该案已被关押6个月15天。本案发生在其缓刑考验期间。
上述事实，有以下证据予以证实:
1、情况说明,证实该案另外两名嫌疑人的情况。
2、姜某的证言,证实其看见陈兵与肖某因为女朋友樊某2发生纠纷，陈兵伙同他人将肖某刺伤的经过。
3、樊某2的证言，证实其看见陈兵与肖某因为自己发生纠纷，陈兵伙同他人将肖某刺伤的经过。
4、同案犯樊某1的证言，证实陈兵与肖某因为女朋友樊某2发生纠纷，其伙同陈兵、万某将肖某刺伤的经过。
5、同案犯万某的证言，证实陈兵与肖某因为女朋友樊某2发生纠纷，其伙同陈兵、樊某1将肖某刺伤的经过。
6、被害人肖某陈述，证实其与被告人陈兵因为女朋友樊某2发生纠纷，陈兵伙同他人将自己刺伤的经过。
7、被告人陈兵的供述与辩解，证实其对自己和肖某因为女朋友樊某2发生纠纷，伙同他人将被害人刺伤的经过供认不讳。
8、讯问同步录音录像，证实公安机关对陈兵的讯问合法，无刑讯逼供。
9、辨认笔录，证实陈兵辨认出参与将肖某刺伤的樊某1、万某,肖某辨认出陈兵将他刺伤,姜某辨认出陈兵将肖某刺伤。
10、法医学人体损伤程度鉴定书，证实肖某损伤程度构成轻伤一级。
11、归案经过,证实被告人陈兵系被抓获归案。
12、陈兵的身份信息及前科材料,证实被告人陈兵系成年人,应负完成刑事责任。其于2016年2月6日因犯聚众斗殴罪被南昌县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。被告人陈兵因该案其于2015年7月23日被刑事拘留,并于2016年2月26日释放。本案发生在缓刑考验期内。
13、门诊发票5张（共610.10元），门诊病历一本，住院发票1张（82527.90元）、劳务清单、住院费用汇总清单，证实肖某因此次事情花费医疗费83138元。
14、出院记录，证明因本案的事情，肖某住院做手术，共住院15天，医嘱：(1)加强营养、建议休息3个月;(2)术后1个月来院复查，在医师指导下拆除支具，积极行左手及左膝关节功能锻炼，期间禁止擅自拆除支具，以防肌腱再次断裂，左下肢术后1个月内禁止负重;(3)门诊随诊。
15、江西天剑司法鉴定中心的法医临床司法鉴定意见书，证实原告的后续治疗费为3000元。
16、鉴定费发票，证实2017年4月18日原告为鉴定伤情花费了200元鉴定费,2018年3月6日原告自行委托江西天剑司法鉴定中心作伤残鉴定、三期、后续治疗费等花费了3100元鉴定费。
针对被告人的辩称，经审理认为，被害人的伤情有法医学人体损伤程度鉴定书等证据予以证实，在公安机关2017年10月8日将该法医学人体损伤程度鉴定书出示给被告人陈兵时，其表示没有异议。现庭审中对伤情提出异议，但未提交任何证据予以佐证其异议。本院对被告人的辩称不予采纳。
针对辩护人的辩护意见，经审理认为，本案系共同犯罪，无法区分各部分伤情具体由谁造成，被告人陈兵应对被害人的全部伤情承担责任。被害人肖某对本案的发生存在一定的过错，可对被告人陈兵酌情从轻处罚；辩护人关于被告人陈兵具有坦白情节的辩护意见，与事实相符，予以采纳。
对附带民事诉讼原告人的损失，根据原告提交的证据、被告的质证意见，本院认定如下：1、原告诉请医疗费83138元，有门诊发票、门诊病历、住院发票、住院费用汇总清单等证据证实，本院予以支持。被告及其代理人虽对医疗费提出异议、认为不合理，但未提供证据予以反驳，本院不予采纳；2、原告诉请后续治疗费3000元，有鉴定机构的鉴定意见证实，本院予以支持；3、原告诉请误工费54000元(300元/天×180天)，因原告未提供证据证明其所属行业和收入情况，其计算标准无依据,应以江西省2018年二类区域最低工资1580元/月计算。误工期应根据医疗机构的意见进行认定,医嘱“建议休息3个月”，故误工期应为105天(住院15天+全休3个月)，本院认定误工费为5530元（1580元/月÷30天×105天）；4、原告诉请护理费30000元(200元/天×150天),原告未提供相应的证据,本院认定为1292.10元(86.14元/天×15天);5、原告诉请住院伙食补助费1500元(100元/天×15天),诉请合理,本院予以支持;6、原告诉请营养费3000元(20元/天×150天)，诉请过高，医嘱“加强营养，建议休息3个月”，本院酌定营养费为1800元(20元/天×90天)；7、原告诉请交通费500元,原告虽未提供相应票据，但系实际已支出的必要费用，本院酌情认定为300元(20元/天×15天)；8、原告诉请的残疾赔偿金、精神抚慰金，于法无据，本院不予支持；9、原告诉请鉴定费3300元，对在南昌大学第一附属医院花费的200元的伤情鉴定费，本院予以支持。对江西天剑司法鉴定中心花费的3100元鉴定费，因系原告单方面委托且鉴定项目不是必须进行鉴定的，本院不予支持。综上，附带民事诉讼原告人肖某的经济损失为:医药费83138元、后续治疗费3000元、误工费5530元、护理费1292.10元、住院伙食补助费1500元、营养费1800元、交通费300元、鉴定费200元，共计人民币96760.10元。本案系共同侵权，应由侵权人共同承担连带赔偿责任。对本案的引发，被害人存在一定的过错，可在刑事部分对被告人酌情从轻处罚。但对于被害人受伤并产生的物质损失，被害人并不具有最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定的情形，不应减轻赔偿义务人的赔偿责任。被告人陈兵应被害人的全部损失人民币96760.10元承担民事赔偿责任。
本院认为，被告人陈兵伙同他人故意伤害公民身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立；被告人陈兵如实供述自己的罪行且当庭自愿认罪，依法、酌情从轻处罚；被害人对矛盾激化负有责任，酌情对被告人陈兵从轻处罚；被告人陈兵持刀实施伤害行为，酌情从重处罚；被告人陈兵在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第三十六条，参照最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月；原判有期徒刑三年，缓刑四年，撤销缓刑；决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月8日起至2020年9月22日止。）
二、被告人陈兵赔偿附带民事诉讼原告人肖某医药费83138元、后续治疗费3000元、误工费5530元、护理费1292.10元、住院伙食补助费1500元、营养费1800元、交通费300元、鉴定费200元，共计人民币96760.10元。
（上述赔偿款项，于本判决生效后十日内付清。）
三、驳回附带民事诉讼原告人肖某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 官礼芳
人民陪审员 彭新年
人民陪审员 张 鹏
二〇一八年五月二日
书 记 员 傅 珺