江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盐民终字第3315号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地盐城市建军东路58号。
负责人朱礼荣，该公司总经理。
委托代理人陶春梅，江苏一正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）姜章超。
被上诉人（原审原告）姜观翔，学生。
法定代理人姜达进。
被上诉人（原审原告）姜观宇，学生。
法定代理人姜达进。
三被上诉人共同委托代理人仲伟兵，江苏阜东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王洋先，驾驶员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（下称“人民财保盐城公司”）因与被上诉人姜章超、姜观翔、姜观宇、王洋先机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省滨海县人民法院（2014）滨民初字第1368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月9日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年3月7日17时10分左右，王洋先驾驶苏J×××××号小型轿车沿滨海县302省道由西向东行驶至事故发生地时，与沿滨海县302县道由东向西行驶姜章超驾驶的响水064279号电动自行车（后载姜观翔、姜观宇）发生碰撞，致姜章超、姜观翔、姜观宇受伤，双方车辆部分损坏。该事故经滨海县公安局交通巡逻警察大队处理，该大队作出滨公交认字（2014）第04008号事故认定书，认定王洋先负此事故全部责任，姜章超、姜观翔、姜观宇无责任。姜章超于2014年3月8日至2014年5月3日在滨海县人民医院住院治疗。姜观翔、姜观宇于2014年3月7日至2014年5月3日在滨海县人民医院住院治疗。苏J×××××号小型轿车在人民财保盐城公司投保了机动车交通事故责任强制险（下称“交强险”）和第三者商业险200000元，并投保了不计免赔。事故发生在保险期间内。盐城东方司法鉴定所受一审法院委托对姜章超的伤情进行鉴定，于2015年1月3日出具鉴定意见，认定1、被鉴定人姜章超本次车祸损伤后的误工时限为4个月，营养时限为2个月，护理时限为2个月（住院期间两人护理）。被鉴定人姜章超在住院治疗期间的检查、治疗及用药符合治疗原则，所有用药基本合理。盐城东方司法鉴定所受一审法院委托所对姜观翔的伤情进行鉴定，于2015年1月3日出具鉴定意见，认定1、被鉴定人姜观翔因车祸肢体损伤致左下肢丧失功能10%以上构成道路交通事故十级伤残。2、被鉴定人姜观翔本次车祸损伤后（含二次手术期）的营养期限为5个月，护理时限为4个月（住院期间两人护理）。3、被鉴定人姜观翔因车祸致伤，伤后在滨海县人民医院住院治疗期间其检查、治疗及用药符合治疗原则，所有用药基本合理。4、被鉴定人姜观翔因车祸致伤，已行手术治疗，需择期作二次手术。二次手术治疗费用六千元左右。盐城东方司法鉴定所受一审法院委托所对原告姜观宇的伤情进行鉴定，于2015年1月3日出具鉴定意见，认定1、被鉴定人姜观翔因车祸肢体损伤致左下肢丧失功能10%以上构成道路交通事故十级伤残。2、被鉴定人姜观宇本次车祸损伤后的营养期限为5个月，护理时限为4个月（住院期间两人护理）。3、被鉴定人姜观宇因车祸致伤，伤后在滨海县人民医院住院治疗期间其检查、治疗及用药符合治疗原则，所有用药基本合理。4、被鉴定人姜观宇因车祸致伤，已行手术治疗，需二次手术治疗费用六千元左右。
原审法院另查明，姜观翔、姜观宇在事故发生前，是滨海县五汛实验小学的学生，租住在滨海县五汛镇育才小区7幢105室。姜章超是姜观翔、姜观宇的祖父。
原审法院认为，公民的人身权利受法律保护。由于本案的事故车辆在人民财保盐城公司投保了机动车交通事故责任强制险和第三者商业险，在保险期间内发生了保险事故，人民财保盐城公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任。被告王洋先在事故发生后，垫付了50000元，在保险公司赔偿款应予返还。人民财保盐城公司在事故发生后，垫付了10000元医药费，在赔偿款中应予以抵扣。
关于赔偿的计算标准，姜章超相关的赔偿项目，认定如下：
1、医药费25822元。姜章超提供了合法的医疗费票据，予以认定。
2、住院伙食补助费1008元。原告主张56天×18元／天=1008元，予以认定。
3、营养费600元。姜章超主张60天×10元／天=600元，予以认定。
4、护理费6900元。姜章超主张60元／人×（56天×2人＋3天）=6900元。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，根据姜章超治疗的实际情况和参照鉴定机构的意见，对其主张的护理费认定60元／人×（56天×2人＋3天）=6900元。
5、误工费8280元。姜章超主张误工费120天×94元／天=11280元。姜章超发生交通事故后受伤休息，其误工损失实际产生，对其主张的误工损失应予支持。其没有举证证明其最近三年的平均收入，根据相关标准，参照鉴定意见，对其主张的误工费标准认定120天×69元／天=8280元。
6、精神抚慰金1000元。姜章超因交通事故受到了损伤，没有构成了伤残，结合王洋先的过错程度，对其主张的精神抚慰金认定1000元。
7、交通费300元。姜章超主张交通费1000元，考虑到其就医的时间、地点、人数，认定300元。
8、车损500元，姜章超主张电动车损失2000元，只提供了电动车维修票据550元，根据事故责任认定书，车辆部分损坏，对电动车损失费用酌情认定500元。以上合计44410元。
姜观翔相关的赔偿项目，认定如下：
1、医药费23020元。姜观翔提供了合法的医疗费票据，予以认定。
2、住院伙食补助费1008元。姜观翔主张56天×18元／天=1008元，予以认定。
3、营养费1500元。姜观翔主张150天×10元／天=1500元，予以认定。
4、护理费10560元。姜观翔主张60元／人×（56天×2人＋64天）=10560元。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，根据其治疗的实际情况和参照鉴定机构的意见，对其主张的护理费认定60元／人×（56天×2人＋64天）=10560元。
5、交通费500元。姜观翔主张交通费1000元，考虑到其就医的时间、地点、人数，认定500元。
6、精神抚慰金5000元。姜观翔因交通事故受到了损伤，经鉴定构成了伤残，确给其造成了精神痛苦，应给予其适当的精神损害抚慰金。姜观翔主张10000元，结合本地区的生活水平及王洋先的过错程度，对其主张的精神抚慰金认定5000元。
7、××赔偿金68692元。××赔偿金姜观翔主张34346元／年×2年=68692元，根据相关法律规定，参照鉴定意见，对其主张的××赔偿金认定34346元／年×2年=68692元。
以上医疗费用项下25528元，伤残赔偿项下84752元，合计110280元。
姜观宇相关的赔偿项目，认定如下：
1、医药费23548元。姜观宇提供了合法的医疗费票据，予以认定。
2、住院伙食补助费1008元。姜观宇主张56天×18元／天=1008元，予以认定。
3、营养费1500元。姜观宇主张150天×10元／天=1500元，予以认定。
4、护理费10560元。姜观宇主张60元／人×（56天×2人＋64天）=10560元。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，根据其治疗的实际情况和参照鉴定机构的意见，对其主张的护理费认定60元／人×（56天×2人＋64天）=10560元。
5、交通费500元。姜观宇主张交通费1000元，考虑到其就医的时间、地点、人数，认定500元。
6、精神抚慰金5000元。姜观宇因交通事故受到了损伤，经鉴定构成了伤残，确给其造成了精神痛苦，应给予适当的精神损害抚慰金。姜观宇主张10000元，结合本地区的生活水平及王洋先的过错程度，对其主张的精神抚慰金认定5000元。
7、××赔偿金68692元。××赔偿金姜观宇主张34346元／年×2年=68692元，根据相关法律规定，参照鉴定意见，对其主张的××赔偿金认定34346元／年×2年=68692元。
以上医疗费用项下26056元，伤残赔偿项下84752元，合计110808元。
因王洋先负事故的全部责任，故人民财保盐城公司在交强险范围内应赔偿姜章超、姜观翔、姜观宇120500元，在商业险范围内赔偿三原告（44410元＋110280元＋110808元）-120500元=144998元。姜章超、姜观翔、姜观宇在上述范围主张权利的请求，予以支持。超出部分，不予支持。人民财保盐城公司对姜观翔、姜观宇构成十级伤残鉴定不服，认为其可能受到二次伤害，要求重新鉴定问题，一审法院经审查认为：一是该司法鉴定是依法委托，通过司法鉴定部门摇号确定鉴定机构。二是用于鉴定的病案等材料经人民财保盐城公司质证没有异议。三是人民财保盐城公司对伤残鉴定结论提出异议，没有合法、合理理由，故对人民财保盐城公司重新鉴定申请，依法不予采信。人民财保盐城公司对姜观宇、姜观翔伤残按城镇赔偿标准提出异议，没有提供相关证据对自己的主张予以佐证，依法不予采信。据此，一审法院判决如下：一、人民财保盐城公司赔偿姜章超、姜观翔、姜观宇等各项费用人民币255498元，此款限判决生效后十日内履行完毕。履行方式为：人民财保盐城公司实际赔偿姜章超、姜观翔、姜观宇205498元，支付王洋先垫付款50000元。二、驳回姜章超、姜观翔、姜观宇其他诉讼请求。案件受理费1948元，鉴定费7440元，由姜章超、姜观翔、姜观宇承担1388元，人民财保盐城公司承担8000元。
上诉人人民财保盐城公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、一审判决上诉人承担姜观宇及姜观翔的××赔偿金、精神损害抚慰金，明显错误。根据其伤情，不构成××，上诉人要求重新鉴定或通知鉴定人到场，但一审法院未予准许，程序违法。此外，××赔偿金的适用标准亦错误；二、一审判决上诉人承担姜章超的精神损害抚慰金，显属错误。姜章超在案涉事故中未构成××，不应支持其精神损害抚慰金。三、一审判决未扣除15%的非医保用药；四、诉讼费、鉴定费不应由上诉人承担。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判上诉人少赔偿166384元。
被上诉人姜章超、姜观翔、姜观宇答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人王洋先答辩称，其垫付了5万元医药费，保险公司应当向其返还。
本院二审查明的事实与原审相同，对原审查明的事实本院予以确认。
本院认为，王洋先驾驶的苏J×××××号小型轿车在人民财保盐城公司投保了交强险及商业险，且事故发生在保险期间，故人民财保盐城公司应在交强险及商业险范围内按照保险合同的约定赔偿姜章超、姜观翔、姜观宇因案涉交通事故产生的各项损失。
关于姜观宇、姜观翔的伤残等级及××赔偿金的赔偿标准问题。经本院审查，姜观宇因案涉事故致左股骨干下端粉碎性骨折，左下肢功能丧失71%，占左下肢功能19.9%，构成道路交通事故十级伤残。姜观翔因案涉事故致左股骨干下端骨折，左膝关节功能丧失72%，功能丧失占左下肢20%，构成交通事故十级伤残。上诉人对姜观宇及姜观翔的伤残等级有异议，但未提交相关的医学或事实方面的证据及依据，且鉴定机构及人员均具备鉴定资质，鉴定程序合法。故对上诉人的这一上诉理由，本院不予采信。观宇、姜观翔系滨海县五汛实验小学的学生，租住在滨海县五汛镇育才小区7幢105室，其生活、居住在城镇，应当按城镇标准计算其××赔偿金。
关于应否赔偿姜章超、姜观翔、姜观宇精神损害抚慰金的问题。经审查，姜观翔、姜观宇在本案交通事故中无过错，且姜观翔、姜观宇因案涉交通事故造成身体××，给其精神上造成巨大痛苦，应给予精神损害抚慰金填补、抚慰其遭受的痛苦。姜章超的伤情虽未构成××，但其在案涉事故中无过错，且该事故致其左侧多发性肋骨骨折，一审酌情认定其精神损害抚慰金的数额以抚慰其遭受的精神创伤，并无不当。
关于非医保用药是否应当扣除的问题。关于非医保是否应当扣除的问题。设立交强险制度的目的在于使交通事故受害人及时得到救治，受害人无法选择使用何种药物，故在交强险赔偿限额内应不予考虑医保用药与非医保用药之别，而给予受害人全额赔偿。商业险系投保人为转移赔偿风险而订立，应尊重投保人与保险公司的合同约定，现人民财保盐城公司未提供保险合同对非医药用药予以扣除的约定，亦未举证证明姜章超、姜观翔、姜观宇用药清单中非医药用药的种类，故对上诉人这一上诉理由，不予采信。
关于保险公司是否应负担诉讼费及鉴定费的问题。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定“诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担责任的除外。”故原审判决上诉人承担诉讼费，亦无不妥。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费属于前述规定费用，故原审判决上诉人承担鉴定费亦有法律依据。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费880元，由中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 祥
代理审判员 杨汉勇
代理审判员 张海静
二〇一五年十二月二日
书 记 员 吴 艳