陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终22号
上诉人（原审被告）西安鹏达建筑机械有限公司，住所地西安市莲湖区北关阳光村小区东区12号楼3幢2层20202号房。
法定代表人王少鹏，总经理。
委托代理人林曾智，西安市碑林区长乐坊法律服务所法律工作者。
委托代理人冯梦珂，女，1992年2月25日出生，汉族，员工，住。
上诉人（原审被告）中天建设集团有限公司第五建设公司，住所地陕西省西安市雁塔区唐延路秦唐12栋12号楼。
负责人赵向东，总经理。
委托代理人蔺博，陕西英博律师事务所律师。
委托代理人胡玲，女，1986年10月19日出生，汉族，该公司职员，住西安市莲湖区。
被上诉人（原审原告）程鹏，男，1989年11月3日出生，汉族，住陕西省柞水县。
委托代理人马李龙，西安市莲湖区法律援助中心法律工作者。
被上诉人（原审被告）西安鹏泽建筑机械租赁有限公司，住所地西安市莲湖区丰禾路8号丰禾小区17号楼20402号。
法定代表人王冀远，职务不详。
上诉人西安鹏达建筑机械有限公司（以下简称鹏达公司）、中天建设集团有限公司第五建设公司（以下简称中天建设）与被上诉人程鹏、西安鹏泽建筑机械租赁有限公司（以下简称鹏泽公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第02445号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。鹏泽公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年3月5日，程鹏进入鹏达公司工作，2014年10月11日鹏达公司委派程鹏前去中天建设所施工的“创新花园”从事升降机拆卸工作，当日在工作中不慎从高空坠落造成事故。经程鹏申请，2015年10月22日陕西蓝图司法鉴定中心出具（2015）西中法司技法医字第2014号司法鉴定意见书记载：被鉴定人程鹏本次外伤，构成五级伤残，被鉴定人程鹏还需择期接受左肱骨远端骨折，左股骨胫骨折及肋骨骨折内固定取除术，后续治疗费用参照陕西省三级医院标准评估，约需23000-25000元人民币。被鉴定人程鹏本次损伤，误工期为365日，护理费为180日。
事故发生后，程鹏即被送往长安医院至2014年10月28日住院治疗，经诊断为：1、高处坠落伤；2、创伤性休克；3、闭合性腹部损伤；3.1脾破裂；3.2肝破裂；4、闭合性胸部损伤；4.1左侧血气胸；4.2左侧多发肋骨骨折；4.3左肺挫伤；4.4皮下气肿；5、多发骨折；5.1胸1椎体骨折；5.2腰4椎体骨折；5.3骨盆骨折；5.4左侧肱骨开放性骨折；5.5左侧股骨颈开放性骨折；6、闭合性颅脑损伤；6.1头皮撕脱伤。之后，程鹏又分别于2014年10月28至2014年12月11日在红会医院住院治疗；2014年12月11日至2015年1月8日在陕西省地勘局职工医院住院治疗；2015年6月1日至2015年6月15日在西安红会医院住院治疗。程鹏此次事故造成的各项损失为：1、医疗费14003.26元，由程鹏支付。2、住院伙食补助费，住院103天，每天30元计算为3090元；3、营养费，住院103天，每天30元计算为3090元；4、护理费，根据陕西新兴建设工程有限公司直属项目部提供的护理证明记载：程及贵（程鹏父亲）系陕西省柞水县马家台乡灯塔四组社员，在陕西新兴建设工程有限公司直属项目部从事木工工作，月薪为3500元，于2014年10月15日请假照顾儿子程鹏，请假后停发工资。依据鉴定结论程鹏的护理期限为180日，程鹏的护理费应为20534元；5、误工费，鹏达公司所提供的程鹏2014年5月至2014年10月的薪资表，程鹏在此期间月基本工资2000元，依据鉴定结论程鹏的误工期为365日，程鹏的误工费应为24000元；6、交通费，程鹏要求1935.7元，其中程鹏提供的交通费票据为735.7元，程鹏称其亲戚前往西安两次包车花费1200元，程鹏交通费本院酌定1200元；7、住宿费，程鹏提供收款收据记载程鹏亲戚从2014年10月29日至2014年2月29日租住“静雅”旅馆花费1200元本院予以认可；8、鉴定费，本次事故对程鹏伤残等级后续治疗费、误工期限、护理期限进行鉴定，鉴定费3800元由程鹏垫付，本院予以认可；9、精神抚慰金，程鹏要求10000元明显过高，本院酌定6000元；10、残疾赔偿金，程鹏系陕西省柞水县马家台乡灯塔村四组村民，2012年3月16日，西安市灞桥区纺织城街道办事处向阳坊社区居民委员会出具居住证明记载：柞水县马家台乡灯塔村四组村民程鹏，于2012年3月8日租房入住向阳坊社区，程鹏主张以陕西省2014年度城镇居民人均可支配收入24366元为标准，根据其伤残等级（五级伤残）、赔偿系数60%，计算20年为292392元，本院予以认可；11、后续治疗费，根据司法鉴定意见书确定程鹏后续治疗费23000元至25000元，本院认可25000元；综上，程鹏损失总计为394309.26元。
事故发生后，鹏达公司为程鹏垫付医疗费：长安医院95279.51元、红会医院162269.13元，共计：257548.64元。2015年1月7日，程鹏父亲程及贵出具借条：程鹏及其家人今借西安鹏达建筑机械有限公司现金10000元整。
2013年10月17日，中天建设（承租方、甲方）与鹏达公司（出租方、乙方）就草滩九路与尚苑路东北角“创新花园”3号、8号、9号楼签订《施工升降机租赁合同》由鹏达公司向中天建设出租两台施工电梯，该合同约定任何因素导致乙方出租设备及附属设施损毁、遗失、灭失、人员伤亡，均由乙方自行处理并承担一切损失与费用。甲方过错原因除外；乙方派驻甲方现场设备操作人员必须经过甲方对应管理人员考核后方可上岗，2天内向甲方提供加盖乙方公章的上岗证复印件，超过以上时间视为无证上岗…。2013年10月21日，中天建设（甲方）、鹏泽公司（乙方）、鹏达公司（丙方）就“创新花园”建设工程签订《塔机及施工电梯安装拆卸使用安全协议》约定：甲乙丙三方塔机（施工升降机）的安装（拆卸、使用）订立合同，为明确甲乙丙三方的安全生产责任，确保机械的安全安装（拆卸、使用），订立本协议，三方必须严格执行。二、乙方没有特种设备安装资格证，必须委托给有资格证的丙方施工，安装内容包括每次顶升、附墙作业、维护保养…，三、乙丙方任何人员应遵章守纪、严禁违章作业，违章指挥，若乙丙方人员违章导致发生一切机械设备安全及人身安全事故，所造成的一切费用及有关责任均由乙丙方负责。2014年9月28日，机械设备使用单位（以下简称甲方）：中天建设、机械设备安装拆卸单位（以下简称乙方）：鹏达公司、机械设备出租单位（以下简称丙方）鹏泽公司签订《建筑起重机械安装拆卸合同》该合同约定乙方在安装调试期间，由于安装质量问题、乙方操作不当或意外事故，造成人身、财产损害事故，由乙方承担全部责任。当日，鹏泽公司向中天建设出具“承诺书”记载：2014年9月28日，贵公司与机械设备安装单位拆卸单位西安鹏达建筑机械有限公司签订了《建筑起重机安装拆卸合同》，我公司作为西安鹏达建筑机械有限公司的担保人，愿为西安鹏达建筑机械有限公司履行合同承担担保责任。我公司作为起重机的出租方，对起重机的安装、拆卸工作负全面的监管责任，对起重机安装、拆卸过程的安全事故承担责任。
庭审中程鹏称发生事故时其未系安全绳、未佩戴安全帽是因鹏达公司未告知程鹏，鹏达公司也未向程鹏发放安全绳、安全帽。
程鹏于2015年6月诉至西安市莲湖区人民法院称，2014年3月5日起跟随被告工作，2014年10月11日其在给被告的客户安装电梯时，不慎高处坠落，导致其受伤。事发后，其被送往医院进行救治，经诊断为：1、左肱骨远端陈旧性骨折；2、左股骨颈陈旧性骨折；3、左肱骨近端陈旧性骨折；4、陈旧性骨盆骨折；5、头皮裂伤术后；6、闭合性腹部损伤术后：脾脏除术后，肝、胃十二指肠破裂修补术后；7、闭合性胸部损伤术后；8、左桡神经断裂；9、左隆粉碎性骨折；10、左侧臂丛神经损伤等。经治疗，现已出院，出院后对于赔偿，被告置若罔闻，故其诉至法院请求：1、判令被告赔偿其伤残赔偿金292392元、后续治疗费25000元、护理费28965.5元、误工费58735.6元、精神损害抚慰金10000元、营养费3090元、伙食补助费3090元、鉴定费3800元、住宿费1200元、医疗费14452.96元、交通费1935.7元，共计442661.76元。2、本案诉讼费用由被告承担。
鹏达公司辩称，1、伤残赔偿金，在没有提交证据的前提下应按照程鹏农村户口以2014年的农村标准计算数额为95184元，；2、后续治疗费无异议；3、护理费应当按照提供护理人员的工资收入计算；4、误工费，程鹏计算标准过高，应按照实际收入1285元计算；5、精神损害抚慰金金额过高；6、营养费程鹏必须提交相关的医嘱及意见，其方不认可；7、住院伙食补助费无异议；8、鉴定费程鹏没有提交鉴定费发票，因此我方不认可；9、医疗费和交通费以程鹏实际提交的票据为准。针对程鹏要求三个被告连带赔偿，其方认为只有鹏达公司垫付医疗费其他两个被告未垫付任何费用，对三个被告连带赔偿同意，但是鹏达公司该支付的医疗费已经支付过了，应驳回程鹏的诉讼请求。
中天建设辩称，1、本案不属于人民法院的受案范围，程鹏应走劳动仲裁工伤赔偿，程鹏与鹏达公司存在劳动关系，且双方签订了劳动合同，不属于劳务关系。2、中天建设与此次事故的发生无任何的关系也无任何的过错，作为本案的被告不适格，因为中天建设将工程发包给具有资质的法人主体，也依法履行的全部的合同义务。中天建设与程鹏无任何的法律关系，从未招聘或临时雇佣程鹏，也非本次事故的责任方，作为本案的被告不适格，也不应承担赔偿责任；3、即使本案构成劳务者受害纠纷，程鹏与鹏达公司、鹏泽公司均存在不同程度的过错，应各自承担与其过错相适应的责任，因程鹏系无证上岗，违章作业，自身存在重大过错，应承担与其过错相适应的责任。用人单位鹏达公司明知道程鹏无建筑施工特种行业操作资格证，而允许其进行高空作业未尽监管义务，具有过错，其作为程鹏的用工单位理应承担赔偿责任。鹏泽公司作为鹏达公司的担保人和设备的所有人未尽监管责任和合同义务具有过错，应与鹏达公司承担连带赔偿责任，因此，程鹏要求中天建设承担赔偿责任无事实和法律依据，应驳回程鹏的诉讼请求。
鹏泽公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。2014年10月11日程鹏作为鹏达公司的员工在未取得特种作业人员特种作业资格证书即由鹏达公司委派其前往由中天建设所施工的“创新花园”工程从事升降机拆卸工作。当日由于程鹏在工作中未采取安全防护措施（未系安全绳、佩戴安全帽）从高空坠落，身体多处受伤。经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定，程鹏受伤程度达五级伤残。程鹏在本次事故中由于未注意安全义务，在明知未取得特种作业资格证书的情况下，仍进行高空作业且未系安全绳、未佩戴安全帽，因此在本次事故中存在过错，应承担10％的责任。2014年9月28日，中天建设、鹏达公司、鹏泽公司签订《建筑起重机械安装拆卸合同》，约定鹏达公司在安装调试期间由于安装质量问题、操作不当或意外事故，造成人身、财产损害事故，由鹏达公司承担全部赔偿责任。鹏达公司明知程鹏未取得特种作业资格证书仍派程鹏拆卸施工电梯，且未监督程鹏系安全绳、佩戴安全帽，故应承担本次事故70％的责任。但2015年1月7日程鹏父亲程及贵从鹏达公司借款10000元，应从鹏达公司所赔偿的钱款中予以扣除。鹏泽公司向中天建设出具“承诺书”承诺：我公司作为起重机的出租方对起重机的安装、拆卸工作负全面的监管责任，对起重机安装、拆卸过程的安全事故承担责任，故鹏泽公司对程鹏受伤所造成的损失应与鹏达公司承担连带赔偿责任。2013年10月17日，中天建设与鹏达公司所签订的《施工升降机租赁合同》中约定鹏达公司派驻中天建设现场设备操作人员必须经过中天建设对应管理人员考核后方可上岗，据此在程鹏受伤过程中中天建设未及时阻止程鹏在未取得特种作业资格证便进行施工电梯拆卸工作，在本次事故未尽到安全管理义务，存在一定过错，应承担20％的赔偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第六条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后二十日内被告中天建设集团有限公司第五建设公司赔偿原告程鹏医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等共计78862元。二、本判决生效后二十日内被告西安鹏达建筑机械有限公司赔偿原告程鹏医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等共计266016.5元。三、被告西安鹏泽建筑机械租赁有限公司对本判决第二项内容承担连带赔偿责任。本案诉讼费7940元（原告已预交）由被告中天建设集团有限公司第五建设公司承担1588元，被告西安鹏达建筑机械有限公司承担5558元，原告程鹏承担794元。
宣判后，鹏达公司与中天建设均不服，向本院提起上诉。鹏达公司上诉称，1、一审法院认定程鹏的护理费、误工费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费等费用过高，证据不足。一审法院认定程鹏的护理费仅就提供的证据进行表面审理，并未对其提供的证据真实性进行核实，亦未通知护理人的单位出庭作证；一审法院将程鹏亲戚前往西安的包车费用认定到交通费中不合理，交通费认定应当按照住院期间实际票据为准；程鹏亲戚的住宿费也不合理；一审法院以居委会证明认定程鹏伤残赔偿按城镇标准计算不合理；2、其公司给程鹏垫付的医疗费一审法院未处理；3、根据《建设工程安全生产管理条例》等法规、中天建设作为“创新花园”总承包施工单位，是安全生产的第一安全责任人，对安全责任承担连带责任，并且应当为施工人员购买人身意外险，其公司与中天建设签订租赁合同，仅将升降机租赁给中天建设使用，但中天建设将安全责任强加于其公司，其公司承担责任明显失当。请求：1、撤销西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第02445号民事判决，依法改判；2、一、二审诉讼费由程鹏、中天建设、鹏泽公司承担。
程鹏辩称，1、一审法院查明案件事实正确，鹏达公司对程鹏住院时间的护工护理期限作出认可，鹏达公司没有为程鹏提供安全措施和培训，也未与程鹏签订劳动合同，未能让程鹏在工伤赔偿中得到赔偿。自程鹏受伤以来鹏达公司始终谈及赔偿事宜，事发至今已有三年，程鹏病情不断恶化，对原审法院查明的数额其无异议。因为程鹏系提供劳务者受害责任纠纷，鹏达公司垫付的医疗费不应按责任比例划分，应全部由鹏达公司承担；2、程鹏在西安市居住生活已满一年以上，应按城镇标准计算，由鹏达公司全额承担责任。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
中天公司辩称，1、原审法院对护理费、交通费等的认定其公司无异议；2、鹏达公司垫付的医疗费应由鹏达公司全部承担。其公司既不是程鹏的用人单位也未与程鹏形成租赁合同关系，本案是提供劳务纠纷，医疗费不应由其公司承担；3、程鹏与鹏达、鹏泽均存在不同程度的过错，应由各自按相应比例承担按份责任，其公司对本次事故的发生无任何过错，不应承担任何责任。双方签订的施工升降机租赁合同中，约定施工人员必须取得国际机构颁发的资格置业证书，并向其公司提供施工特种作业人员的复印件，鹏达提供的并经其公司认可，有施工作业的人员为王智鸿、王顶、吴青平、赵云峰四人，其公司也对该四人进行培训与考核，审核四人的证书，后在拆除过程中，鹏达公司违反操作规范及合同约定，未经其公司同意私自调换作业人员，鹏泽公司作为设备所有人未尽监管职责，作为鹏达的担保人也应承担连带责任，程鹏未尽作业义务，高空作业未带安全帽，未系安全绳，亦存在一定的过错。其公司依据合同规定支付了租赁费用，对具有资格证书的施工人员履行了考核义务，对事故现场进行安全围栏设置，履行了监管义务，故对本次事故的发生无任何过失，也非事故的责任方，不应承担赔偿责任。
鹏泽公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩状。
中天建设上诉称，1、本案系提供劳务受害者责任纠纷，鹏达公司与鹏泽公司是程鹏的用人单位，依法应承担招聘人员工作中受伤的赔偿责任，程鹏与其公司既无施工电梯租赁合同法律关系，也非其公司雇佣的工作人员，程鹏与其公司无任何法律关系；程鹏2014年3月5日入职鹏达公司，2014年10月11日在鹏达公司、鹏泽公司联合作业安装电梯过程中受伤，鹏达公司与鹏泽公司均系具有独立用工资格的企业法人，应连带向程鹏赔偿。2、2013年10月17日其公司与鹏达公司签订《施工升降机租赁合同》，其公司租赁鹏达公司施工电梯，10月21日其公司又与鹏达公司、具有特种设备安装资格的鹏泽公司三方签订《塔机及施工电梯安装拆卸适用安全协议》，约定由具有安装拆卸资质的鹏达公司负责安装拆卸施工电梯，鹏达公司、鹏泽公司由于安装质量问题，操作不当或意外事故造成的人身、财产损害事故由鹏达公司、鹏泽公司承担全部责任。并书面签署《承诺书》明确：“鹏泽公司对鹏达公司履行合同承担担保责任，作为起重机的出租房，对起重机的安装、拆卸工作负有全面的监管责任，对其踪迹安装、拆卸过程中的安全事故承担责任”。其公司租赁使用具有安装拆卸资质公司的起重机，无任何过错，原审法院判决其公司承担20%责任于法无据，依法应改判鹏达公司与鹏泽公司承担全额赔偿责任。请求：1、依法改判西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第02445号民事判决第一项，由鹏达公司与鹏泽公司承担程鹏各项费用，中天建设依法不承担赔偿责任；2、由鹏达公司与鹏泽公司承担一、二审诉讼费。
程鹏辩称，1、一审法院查明案件事实正确，鹏达公司对程鹏住院时间的护工护理期限作出认可，鹏达公司没有为程鹏提供安全措施和培训，也未与程鹏签订劳动合同，未能让程鹏在工伤赔偿中得到赔偿。自程鹏受伤以来鹏达公司始终谈及赔偿事宜，事发至现在已有三年，程鹏一方没有得到任何赔偿，病情不断恶化，对原审法院查明的数额其无异议。鹏达公司垫付的医疗费不应按责任比例承担，应全部由鹏达公司承担；2、程鹏在西安市居住生活已满一年以上，应按城镇标准计算，由鹏达公司全额承担责任。本案是雇员和雇主的提供劳务纠纷案件，鹏达公司作为用工主体，应承担全部责任，中天是本案实际受益人，程鹏在鹏达公司工作，至于鹏达公司和中天建设的追偿关系与本案无关，其认为中天建设和鹏达公司应承担连带责任。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
鹏达公司辩称，1、中天建设与其公司成立租赁关系，其公司只提供人工和设备；2、中天建设强制鹏泽公司与鹏达公司签订三方协议，是为了躲避国家的强制法律，协议是无效且非法的；3、中天建设没有尽到监管的义务，导致该事故的发生，中天建设在拆卸过程中未设置警示区，没有进行安全设备，故中天建设应承担50％的责任。
鹏泽公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩状。
本院经审理查明,2013年10月17日，中天建设与鹏达公司所签订的《施工升降机租赁合同》中第十条第（二）项第4点：任何因素导致鹏达公司出租设备及附属设施毁损、遗失、灭失、人员伤亡，均由鹏达公司自行处理并承担一切损失与费用。中天建设过错原因除外；第十八条第3点：鹏达公司派驻中天建设现场设备操作人员必须经中天建设对应管理人员考核后方可上岗，2天内向中天建设提供加盖鹏达公司公章的上岗证复印件，超过以上时间视为无证上岗。鹏达公司向中天建设提供的施工人员为王顶（操作证号：陕A052013000016）、吴青平（操作证号：陕A052013000015）、赵云峰（操作证号：陕A052013000017）、王智鸿（操作证号：陕A052012000092），且向中天建设提供该四人建筑施工特种作业操作资格证复印件。2013年10月21日，中天建设、鹏泽公司、鹏达公司签订的《塔机及施工电梯安装拆卸使用安全协议》第七条：鹏泽公司、鹏达公司任何人员应遵章守纪、严禁违章作业，违章指挥，若鹏泽公司、鹏达公司人员违章导致发生一切机械设备安全及人身安全事故，所造成的一切费用即有关责任均由鹏泽公司、鹏达公司承担。2014年9月28日，中天建设、鹏达公司、鹏泽公司签订《建筑起重机械安装拆卸合同》第四条第1点约定：鹏达公司操作不当或意外事故，造成人身、财产损害事故，由鹏达公司承担全部责任。2014年9月28日，鹏泽公司向中天建设出具承诺书中载明：鹏泽公司作为鹏达公司担保人，起重机的出租方，对起重机的安装、拆卸工作负全面的监管责任，对起重机安装、拆卸过程中的安全事故承担责任。事故发生后，鹏达公司为程鹏垫付医疗费：长安医院95279.51元、红会医院162269.13元，共计：257548.64元。2015年1月7日，程鹏父亲程及贵出具借条：程鹏及其家人今借西安鹏达建筑机械有限公司现金10000元整。
另查，鹏达公司代理人在一审庭审时陈述，程鹏系2014年10月11日派去的，当天就出事了。中天建设代理人在一审庭审时陈述，程鹏没有特种行业操作资格证书，且违章作业，系鹏达公司未经其公司同意私自调换作业人员而导致本次事故的发生，理应由鹏达公司承担赔偿责任。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。2014年10月11日程鹏作为鹏达公司的员工在未取得特种作业人员特种作业资格证书即由鹏达公司委派其前往由中天建设所施工的“创新花园”工程从事升降机拆卸工作。当日由于程鹏在工作中未采取安全防护措施（未系安全绳、佩戴安全帽）从高空坠落，身体多处受伤。经鉴定，程鹏受伤程度达五级伤残，故对程鹏的受伤应按各自过错程度承担赔偿责任。程鹏在本次事故中由于未注意安全义务，在明知未取得特种作业资格证书的情况下，仍进行高空作业且未系安全绳、未佩戴安全帽，因此在本次事故中存在过错，原审法院判决程鹏承担10%的责任并无不妥。中天建设上诉认为，本案系提供劳务受害者责任纠纷，鹏达公司与鹏泽公司是程鹏的用人单位，鹏达公司与鹏泽公司均系具有独立用工资格的企业法人，其公司与鹏达公司签订《施工升降机租赁合同》，其公司又与鹏达公司、具有特种设备安装资格的鹏泽公司三方签订《塔机及施工电梯安装拆卸适用安全协议》。且鹏泽公司向中天建设出具书面《承诺书》，故原审法院判决其公司承担20%责任于法无据。2013年10月17日，中天建设与鹏达公司所签订的《施工升降机租赁合同》中第十条第（二）项第4点：任何因素导致鹏达公司出租设备及附属设施毁损、遗失、灭失、人员伤亡，均由鹏达公司自行处理并承担一切损失与费用。中天建设过错原因除外；第十八条第3点：鹏达公司派驻中天建设现场设备操作人员必须经中天建设对应管理人员考核后方可上岗，2天内向中天建设提供加盖鹏达公司公章的上岗证复印件，超过以上时间视为无证上岗。鹏达公司向中天建设提供的施工人员为王顶（操作证号：陕A052013000016）、吴青平（操作证号：陕A052013000015）、赵云峰（操作证号：陕A052013000017）、王智鸿（操作证号：陕A052012000092），且向中天建设提供该四人建筑施工特种作业操作资格证复印件。2013年10月21日，中天建设、鹏泽公司、鹏达公司签订的《塔机及施工电梯安装拆卸使用安全协议》第七条：鹏泽公司、鹏达公司任何人员应遵章守纪、严禁违章作业，违章指挥，若鹏泽公司、鹏达公司人员违章导致发生一切机械设备安全及人身安全事故，所造成的一切费用即有关责任均由鹏泽公司、鹏达公司承担。2014年9月28日，中天建设、鹏达公司、鹏泽公司签订《建筑起重机械安装拆卸合同》第四条第1点约定：鹏达公司操作不当或意外事故，造成人身、财产损害事故，由鹏达公司承担全部责任。2014年9月28日，鹏泽公司向中天建设出具承诺书中载明：鹏泽公司作为鹏达公司担保人，起重机的出租方，对起重机的安装、拆卸工作负全面的监管责任，对起重机安装、拆卸过程中的安全事故承担责任。因鹏达公司向中天建设提供的施工人员为王顶、吴青平、赵云峰、王智鸿，且向中天建设提供该四人建筑施工特种作业操作资格证复印件。且三方协议约定若鹏泽公司、鹏达公司人员违章导致发生一切机械设备安全及人身安全事故，所造成的一切费用即有关责任均由鹏泽公司、鹏达公司承担。鹏泽公司向中天建设出具承诺书中载明：鹏泽公司作为鹏达公司担保人，起重机的出租方，对起重机的安装、拆卸工作负全面的监管责任，对起重机安装、拆卸过程中的安全事故承担责任。且鹏达公司代理人在一审庭审时陈述，程鹏系2014年10月11日派去的，当天就出事了。故中天建设依法不应承担赔偿责任，中天建设上诉请求本院依法予以支持。
鹏达公司上诉认为，一审法院认定程鹏的护理费、误工费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费等费用过高，证据不足。原审法院依据票据及实际情况认定程鹏各项费用，故其该项上诉请求本院依法不予采信。关于鹏达公司上诉认为程鹏亲戚包车费及住宿费一节，因程鹏受伤严重，其亲戚因急于处理程鹏伤情，故原审法院判决合理。鹏达公司上诉认为程鹏的残疾赔偿金按城镇标准计算不合理一节，程鹏虽为农村户口，但于2012年3月8日租房入住向阳坊社区，故原审法院按照城镇标准计算程鹏残疾赔偿金于法有据。鹏达公司上诉认为中天建设作为“创新花园”总承包施工单位，是安全生产的第一安全责任人，故中天建设应承担责任一节。因鹏达公司向中天建设提供的施工人员为王顶、吴青平、赵云峰、王智鸿，且向中天建设提供该四人建筑施工特种作业操作资格证复印件。且三方协议约定若鹏泽公司、鹏达公司人员违章导致发生一切机械设备安全及人身安全事故，所造成的一切费用即有关责任均由鹏泽公司、鹏达公司承担。故其该项上诉请求无法律依据。至于鹏达公司上诉认为其公司为程鹏垫付257548.64元医疗费，原审法院并未处理一节。因鹏达公司在一审时未对该费用进行反诉，对此鹏达公司可另案主张。综上，中天建设与鹏达公司签订《施工升降机租赁合同》，鹏达公司向中天建设提供施工人员，且鹏泽公司、鹏达公司与中天建设在在合同中约定：鹏达公司操作不当或意外事故，造成人身、财产损害事故，由鹏达公司承担全部责任。故鹏达公司应承担90%的责任。程鹏的损失总计为394309.26元，对程鹏的损失由程鹏自己承担10%即39430.93元，由鹏达公司承担90%即354878.33元，因程鹏父亲程及贵从鹏达公司借款10000元，故鹏达公司应支付程鹏344878.33元。据此，原审判决应予部分变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一)、（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第02445号民事判决第三项；
二、撤销西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第02445号民事判决第一项；
三、变更西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第02445号民事判决第二项为：本判决生效后二十日内西安鹏达建筑机械有限公司赔偿程鹏医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等共计344878.33元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7940元（程鹏已预交）由程鹏承担794元，由西安鹏达建筑机械有限公司承担7146元。
二审案件受理费5577元（西安鹏达建筑机械有限公司已预交3805元，由西安鹏达建筑机械有限公司承担3424.5元，由程鹏承担380.5元）。（中天建设集团有限公司第五建设公司已预交1772元，由西安鹏达建筑机械有限公司承担1595元，由程鹏承担177元）。
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 窦 敏
代理审判员 王学堂
二〇一七年五月二十六日
书 记 员 范致远