黑龙江省大庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑06民终2488号
上诉人（原审被告）：林甸县花园镇向前村村民委员会（原林甸县花园镇向阳村村民委员会），住林甸县花园镇向前村。
法定代表人：刘成，男，1971年11月13日出生，汉族，系林甸县花园镇向前村村民委员会主任。
被上诉人（原审原告）：徐少民，男，汉族，1961年2月20日出生，农民。
委托代理人：韩侠，黑龙江灵泉律师事务所律师。
上诉人林甸县花园镇向前村村民委员会因与被上诉人徐少民民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省林甸县人民法院（2017）黑0623民初598号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年10月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人林甸县花园镇向前村村民委员会主任刘成、被上诉人徐少民及委托代理人韩侠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
林甸县花园镇向前村村民委员会上诉请求：1、撤销原审判决,借款本金应为28720元，并以此为本金计算利息；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人于1997年7月5日向被上诉人借款40000元并约定了利息，但已按五分利偿还一笔利息15400元，按三分利计算利息应为9120元，被上诉人多得利息6280元应冲抵本金。2002年以后账面显示欠被上诉人33720元，后又偿还5000元，所以一审法院认定本金为40000元的事实错误，同时判决上诉人按40000元计算利息也是错误的。
徐少民辩称，本案一审事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，请求驳回上诉人的上诉请求。
徐少民向一审法院起诉请求：1、被告给付欠款人民币40000元及利息115200元（1997年7月5日至1999年7月5日以本金40000元，月利息3分计算，共计24个月，为28800元；1999年7月5日至2017年7月5日按照利息1分计算，共计86400元，以上合计115200元），利息计算至实际给付之日；2、被告承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：被告（原向阳村）于1997年7月5日向原告借款40000元，由被告（原向阳村）当时的出纳员杨林才为原告出具借款凭证，并通过当时村党支部书记孙海清审批，并加盖林甸县花园乡向阳村村民委员会公章，双方约定月利息3分，对还款期限没有约定。后经原告向被告（原向阳村）催要，被告村委会仅通过书记孙海清向原告给付了5000元，剩余欠款本息至今未能偿还，故原告诉至法院，要求被告给付欠款人民币40000元及利息115200元（1997年7月5日至1999年7月5日以本金40000元，月利息3分计算，共计24个月，为28800元；1999年7月5日到2017年7月5日按照利息1分计算，共计86400元，以上合计115200元），利息计算至实际给付之日；并要求被告承担本案的诉讼费。
一审法院认为，被告（原向阳村）为原告出具的借款凭证系当事人双方真实的意思表示，并且自原告将借款于1997年7月5日交付给被告（原向阳村）时，该借款合同成立并生效，对当事人具有约束力，双方对借款期限没有书面明确约定，也无补充约定，根据《中华人民共和国合同法》的规定，对履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应给对方必要的准备时间，本案被告（原向阳村）经原告催要后仅给付了5000元，仍未能履行给付全部借款本金及利息的义务，根据《中华人民共和国合同法》的规定，被告（原向阳村）的行为构成违约，所以应承担继续履行的违约责任。又因债务人原花园镇向阳村已合并到向前村，根据《中华人民共和国合同法》的规定，对于原向阳村的对外债权债务应由向前村“概括承受”，故对被告向前村应向原告给付欠款本金40000元的诉讼请求本院予以支持；本案当事人对利息部分约定月利率3%（年利率36%），根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，借贷双方约定的借款利率超过年利率24%的不予支持，故本院对原告要求被告自1997年7月5日至1999年7月5日期间，按照月利率3%主张利息的诉求不予支持，本院酌定按照年利率24%（即月利率2%）的标准，以40000元为本金，支付自1997年7月5日至1999年7月5日期间，共计24个月，利息款为19200元；对原告主张自1999年7月6日至2017年7月5日止，按照利率1%计算，该利率要求符合法律规定，但利息至2017年7月5日止的部分利息尚未发生，故本院认为该部分利息，应自1999年7月6日至2017年3月24日止（立案之日），按照月息1分计算，共计85040元，以上利息款合计金额为104240元（19200元+85040元）。在庭审中原告自认被告在1999年期间向其偿还过5000元，但无证据证实偿还的是借款本金还是利息，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》的相关规定，当债务人向债权人给付欠款不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照先利息后主债务的顺序抵充，故该笔借款于1997年7月5日出借，当被告向原告给付5000元时，产生的利息已高于5000元，所以5000元应先抵充利息。综上，被告应向原告给付利息款99240元（104240元-5000元）。原告主张被告按照月利率1%，给付利息至借款实际给付完为止，本案原、被告对逾期利息没有明确约定，但对借款期限内利息约定月利率3%，违反法律强制性规定，现原告主张按照月利率1%支付逾期利息，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，故本院认为应以40000元为本金，按照月利率1%，支付自2017年3月25日至欠款全部给付之日止的逾期利息。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第九十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款、第二款第二项的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告林甸县花园镇向前村村民委员会于本判决发生法律效力之日，给付原告徐少民欠款本金40000元；二、被告林甸县花园镇向前村村民委员会于本判决发生法律效力之日，给付原告徐少民利息款99240元。[自1997年7月5日至1999年7月5日期间，以40000元为本金，按照年利率24%（即月利率2%）的标准计算，利息款为19200元；自1999年7月6日至2017年3月24日（立案之日）期间，以40000元为本金，按照月利率1%的标准计算，利息款为85040元，合计利息款104240元,扣除已给付5000元]；三、被告林甸县花园镇向前村村民委员会于本判决发生法律效力之日，给付原告徐少民逾期利息自2017年3月25日至欠款全部履行之日止，按照月利率1%计算；四、驳回原告徐少民的其他诉讼请求。案件受理费3404元，减半收取1702元，由被告林甸县花园镇向前村村民委员会承担1542元，原告徐少民承担160元。
二审期间，林甸县花园镇向前村村民委员会向法庭提交证据如下：内部往来明细账一组，用以证明其尚欠徐少民本金28720元。徐少民对其真实性无异议，但对所要证明的问题有异议，质证称双方在1996年借款时约定利息为五分，并且在重新出具借条前已按五分利自愿支付了利息15400元，根据法律规定，利息已实际履行的，法院不再予以调整，故本案借款本金应为40000元，并以此计算利息。本院对其真实性予以确认。
本院经二审审理查明：1996年，林甸县花园镇向前村村民委员会从徐少民处借款40000元，当时约定月息五分。1997年7月5日，林甸县花园镇向前村村民委员会按月息五分给付徐少民利息15400元，并于当日就本金40000元重新给徐少民出具借据一份，约定利息三分。本院查明的其他事实与原审一致。
本院认为，一、关于本案的借款本金，本院认为，林甸县花园镇向前村村民委员会对其于1996年从徐少民处借款40000元并约定月息五分的事实没有异议，且双方均认可在1997年7月5日按月息五分给付徐少民利息15400元，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条有关“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效”的规定，双方约定的利息标准过高，本院按年利率36%的标准计算，林甸县花园镇向前村村民委员会已给付徐少民的15400元中有9240元为利息，高出部分6160元应视为冲抵本金，故本案借款本金应为33840元（40000元-6160元）。二、关于徐少民主张的利息，因双方在借据中明确约定月息三分，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，借贷双方约定的借款利率超过年利率24%的不予支持，故原审按年24%的标准计算1997年7月5日至1999年7月5日期间的利息并无不当，但应以本金33840元为基数，经计算此期间利息为16243元；徐少民主张自1999年7月6日起至2017年7月5日止按月利1%计算利息符合法律规定，原审认定利息至2017年7月5日止的部分尚未发生，应计算至2017年3月24日（立案之日）止并无不当，但应以本金33840元为基数，经计算此期间利息为71993元；以上利息合计为88236元。关于林甸县花园镇向前村村民委员会在1997年7月5日之后给付徐少民的5000元是偿还本金还是利息的问题，本院认为，在双方对借款利息有明确约定的情况下，应优先为偿还本案借款利息，综上，林甸县花园镇向前村村民委员会应向徐少民给付利息款83236元（88236元-5000元）。徐少民主张按照月利率1%给付利息至借款实际给付完为止，符合法律规定，但应以本金33840元为基数予以计算。
综上所述，林甸县花园镇向前村村民委员会的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省林甸县人民法院（2017）黑0623民初598号民事判决第一、二、三项；
二、维持黑龙江省林甸县人民法院（2017）黑0623民初598号民事判决第四项；
三、林甸县花园镇向前村村民委员会于本判决生效后十日内给付徐少民借款本金33840元及1997年7月5日至2017年3月24日期间的利息83236元，同时以本金33840元为基数按月1%给付2017年3月25日起至实际给付时止的利息。
一审案件受理费1702元，由林甸县花园镇向前村村民委员会承担1284元，由徐少民承担418元；
二审案件受理费3085元由上诉人林甸县花园镇向前村村民委员会承担2594元，由被上诉人徐少民承担491元。
本判决为终审判决。
审 判 长 董 凤
审 判 员 王 丹
审 判 员 于志友
二〇一七年十一月八日
法官助理 田 蕾
书 记 员 夏欣欣
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；