辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽04民终1901号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地：抚顺市顺城区临江东路63-3号商铺1室、2室。负责人：赵冰宜，该公司总经理。委托代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告）：张洪涛，男，1973年9月22日出生，汉族，住抚顺市李石经济开发区。委托代理人：亓飞，辽宁新霁律师事务所律师。委托代理人：刘泽，辽宁新霁律师事务所律师。原审被告：解鹏辉，男，1983年12月22日出生，汉族，住抚顺市望花区。原审被告：李凤义，男，1954年4月21日出生，汉族，抚顺矿业集团退休工人，住抚顺市顺城区。委托代理人：李爱华（李凤义之女），女，1981年4月30日出生，汉族，无职业，住抚顺市望花区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司因与被上诉人张洪涛、原审被告解鹏辉、李凤义机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2016）辽0404民初2209号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司的委托代理人沈东民，被上诉人张洪涛的委托代理人刘泽，原审被告解鹏辉、原审被告李凤义的委托代理人李爱华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司上诉请求：撤销原判并驳回张洪涛残疾赔偿金及精神抚慰金的诉讼请求。事实与理由：张洪涛并未治疗终结，尚有钢板未取出，且需要进行拆钢板第二次手术，故不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002标准》规定的评残时机，张洪涛带着钢板评残明显影响功能的丧失程度，其应待二次手术取出钢板后再行评残另诉。张洪涛辩称：交通队具有委托鉴定的权利，鉴定机构沈阳佳实司法鉴定所具有合法鉴定资格，我在鉴定时右膝关节活动受限，下蹲不到位，影响正常行走，右下肢功能丧失达10%以上，根据标准符合十级伤残，我同意一审判决。解鹏辉答辩：同意保险公司意见。李凤义答辩：同意保险公司意见。张洪涛向一审法院起诉请求：被告赔偿原告医疗费67442.55元、住院伙食补助费3400元、营养费1000元、护理费6916.96元、误工费86400元、残疾赔偿金62252元、精神损害抚慰金9337.8元、复印费25元、鉴定费1580元、二次手术费9000元、交通费1500元、被扶养人生活费8622.8元。一审法院认定事实：2015年10月5日11时08分，解鹏辉驾驶辽D13C**号轿车在高湾向荣路方大D区门前由北向东左转弯行驶时，与由东向西驾驶摩托车的原告张洪涛相撞，造成原告受伤，双方车辆受损。事发后原告经“120”急救车送至抚顺市中医院门诊治疗，后收住入院，共计住院治疗68天，住院期间均为二级护理，护理人为原告爱人焦明霞。原告伤情经诊断右股骨中下段骨折，血淤气滞，原告支付医药费67578.45元。原告经诊断病休8个月。2016年7月21日，原告伤情经抚顺市公安局交通警察支队开发大队委托沈阳佳实司法鉴定所出具司法鉴定意见书：张洪涛右股骨中下段骨折评为十级伤残，二次手术取出内固定物需9000元左右。原告支付鉴定费1580元。再查，本案事故经抚顺市公安局交通警察支队开发区大队出具道路交通事故责任书，认定解鹏辉承担事故主要责任，张洪涛承担事故次要责任。张洪涛户籍地为黑龙江省克山县西城镇联众村5组，2010年8月5日购买李石经济开发区国际鑫城29号楼2单元701室房屋，2012年5月起至今一直在此居住。原告张洪涛与爱人有子女两名，分别为出生于2000年12月17日的长女张睿及出生于2005年1月26日的长子张懿麟。被告李凤义系被告解鹏辉的岳父，李凤义为辽D13C**号轿车的车主，该车一直由被告解鹏辉使用。一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费及必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。致人伤残的，还应当赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费及精神损害抚慰金。本案事故经抚顺市公安局交通警察支队开发区大队出具道路交通事故认定书：认定解鹏辉承担事故主要责任，张洪涛承担事故次要责任，经审查该认定并无不当，本院予以采信，肇事车辆一直由被告解鹏辉使用，对于原告的损失应由原告自担30%，由被告解鹏辉承担70%；本案中，被告解鹏辉驾驶的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司投保了交强险及商业三者险，事故发生时处于投保期内，故被告保险公司应在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告解鹏辉承担。对于原告主张的医药费67442.55元的诉求，依据原告已提交的医药费发票与住院病案及门诊病志，原告的主张本院予以确认；对于原告主张的住院伙食补助费3400元一项，原告住院68天，原告主张属合理范围，本院予以确认；对于原告主张的营养费1000元一项，原告住院期间有输血，且出院医嘱注明“饮食加强营养”，原告该项主张本院予以确认；对于原告主张的护理费6916.96元一项，原告住院期间均为二级护理，原告并未提交证据证明护理人员误工损失，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算，原告的误工费为37127元/年÷365天×68天=6916.81元，超出部分不予确认；对于原告主张的误工费86400元一项，计算至定残前一日2016年7月20日，原告共计误工257天，原告并未提交有效证据证明其实际误工损失，按照辽宁省上一年度城镇居民人均可支配收入计算，原告的误工费为31126元/年÷365天×257天=21916元，超出部分不予确认；对于原告主张的残疾赔偿金62252元一项，原告伤情评定为一处十级伤残，按照辽宁省上一年度城镇居民人均可支配收入和原告伤残等级计算，伤残赔偿金为31126元/年×20年×0.1=62252元，原告主张本院予以确认；对于原告主张的精神损害抚慰金9337.8元一项，考虑原告的伤残情况、过错程度、本地生活水平及被告的给付能力，酌定6000元，超出部分本院不予支持；对于原告主张的二次手术费9000元一项，既未实际发生，且鉴定结论数额并不准确，本院暂不支持；对于原告主张的交通费1500元一项，本院综合考虑原告的伤情、就医路程及护理人员护理及鉴定需要，酌定600元，超出部分不予确认；对于原告主张的被抚养人生活费8622.8元一项，原告长女张睿与长子张懿麟事发时均为未成年人，应计算至18周岁，按照受诉法院所在地上一年度城镇常住居民人均消费性支出计算，原告主张不超出法定范围，本院予以确认；对于原告主张的复印费25元及鉴定费1580元，该损失原告已提交相应证据，本院予以确认，但因该损失属于间接损失，不属于保险公司理赔范围，应由原、被告按照责任比例承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告张洪涛医药费67442.55元、住院伙食补助费3400元、营养费1000元，共计71842.55元，由被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内给付原告张洪涛10000元，超出部分61842.55元，由原告自担30%即18552.55元，由被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在商业三者险限额内承担70%即43290元；二、原告张洪涛精神损害抚慰金6000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内承担；三、原告张洪涛护理费6916.81元、误工费21916元、残疾赔偿金62252元、交通费600元、被抚养人生活费8622.8元，共计100307.61元，由被告被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内承担；四、原告张洪涛复印费25元，由原告自担7.5元，由被告解鹏辉承担17.5元；五、驳回原告其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后15日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5162元，由原告张洪涛承担1940元，由被告解鹏辉承担3222元；鉴定费1580元，由原告张洪涛自担474元，由被告解鹏辉承担1106元；诉讼费与鉴定费随上述款项一并给付。本院对原审查明的事实给予确认。二审中，针对上诉人提出张洪涛伤残鉴定不符合时机的主张，本院向沈阳佳实司法鉴定所发出张洪涛伤残鉴定是否符合时机以及内固定物取出与否是否影响张洪涛伤残等级评定结果的《请求给予答复函》，沈阳佳实司法鉴定所于2018年3月5日作出情况说明，具体内容如下：张洪涛系右股骨中下段骨折，行右股骨骨折切开复位髓内针内固定手术治疗，其右膝关节活动受限，伤残等级评定为十级。张洪涛髓内针内固定物未累及膝关节，不存在内固定物卡压等致关节活动受限的问题，该内固定物对右膝关节活动没有影响，因此，是否取出髓内针内固定物，不影响伤残等级的评定结果。该函中，中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司提出，由于张洪涛内固定物未取出，系治疗未终结，不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）规定的评残时机。按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）2.7规定，治疗终结指临床医学一般原则所承认的临床效果稳定。法医临床学（全国高等学校教材，人民卫生出版社第4版25页）“所谓治疗终结是指临床医学一般原则所承认的临床效果稳定。例如骨折后骨性愈合，即可认为临床治疗终结”。本例2015年10月5日受伤，伤后8月余进行伤残等级评定；送检提供2016年3月1日（DR16031034）复查影像学见骨折处骨痂形成，为骨折后骨性愈合改变。其评残时，已达到骨折后骨性愈合，符合诊疗终结的有关规定。关于评残时骨折内固定物取出的问题：骨折愈合后内固定物取出属于治疗终结后必要的后续治疗项目和措施。因此，《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）没有必须取出内固定物后进行伤残评定的相关规定。综上所述，张洪涛交通事故伤后所进行的伤残等级评定，其评定时机适宜；内固定物是否取出，不影响伤残评定结果。本院认为，本案争议的焦点是中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司主张的张洪涛评定伤残的时机是否适宜以及内固定物取出与否是否影响张洪涛的伤残评定结果。依据沈阳佳实司法鉴定所出具的情况说明，中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司的上诉请求及理由均不能成立，故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1506元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 宫 颖审判员 马开智审判员 罗 华二〇一八年三月二十一日书记员 曹 扬