中华人民共和国
四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川刑终366号
原公诉机关四川省凉山彝族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）沙马赤哈，男，彝族，1982年1月26日出生于四川省昭觉县，中专文化，农民，住昭觉县。2016年2月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于西昌市看守所。
辩护人杨继平，四川月城律师事务所律师。
原审被告人鲁小媛（自报姓名，曾用名鲁化敏，国籍缅甸联邦共和国），女，1988年4月20日出生，文盲，无业，住缅甸联邦共和国掸邦第一特区果敢县。2016年2月26日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被指定监视居住于西昌市第二戒毒所。
四川省凉山彝族自治州中级人民法院审理四川省凉山彝族自治州人民检察院指控原审被告人沙马赤哈犯贩卖毒品罪、原审被告人鲁小媛犯贩卖、运输毒品罪一案，于2016年12月20日作出（2016）川34刑初242号刑事判决。原审被告人沙马赤哈对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人沙马赤哈的上诉状及其辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了沙马赤哈、鲁小媛，听取了辩护人意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。合议庭评议后并作出决定，本案现已审理终结。
四川省凉山彝族自治州中级人民法院判决认定：
2016年1月份，被告人鲁小媛携带海洛因至四川省成都市交给了被告人沙马赤哈。
2016年2月份，被告人鲁小媛受他人雇佣，与雇主一同将海洛因装入四只咖啡袋中，于2月11日按雇主的要求，将装有海洛因的四只咖啡袋和四袋奶粉一起拿到云南省临沧市镇康县南伞镇邮政局寄往西昌。2月21日，被告人鲁小媛到达西昌入住永宏酒店，24日13时许，鲁小媛在西昌市邮政局取装有海洛因的纸箱时，被公安民警抓获，公安民警当场从其取回的纸箱内查获了四袋粉末状的毒品疑似物。鲁小媛被民警控制后，被告人沙马赤哈在成都市电话联系鲁小媛欲购买毒品，鲁小媛告诉沙马赤哈在永宏酒店交易毒品。2月25日，公安民警在永宏酒店将前来交易毒品的被告人沙马赤哈抓获。经称量，查获的四袋粉末状毒品疑似物净重693.1克，经鉴定，毒品疑似物中海洛因含量为62.51%。
原判以经过庭审质证的受案登记表、搜查笔录、扣押清单、辨认笔录、毒品称量报告、理化检验报告、手机通话清单及短信、微信聊天记录等书证、被告人供述等证据证实上述事实。
原判认为，被告人沙马赤哈为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，明知是海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人鲁小媛明知是海洛因，将其伪装后，通过邮寄的方式将海洛因运输西昌，并准备将毒品贩卖给被告人沙马赤哈，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人鲁小媛审判时系怀孕妇女，依法不适用死刑；被告人鲁小媛被公安机关查获后，协助公安机关将被告人沙马赤哈抓获，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》，应认定为被告人鲁小媛有重大立功表现，依法应减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第四十五条、第四十九条、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十七条、第五十九条、第六十四条、第六十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条之规定，原判判决：一、被告人沙马赤哈犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人鲁小媛犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元；三、本案查获的海洛因693.1克予以没收。
沙马赤哈上诉提出：1.原判认定沙马赤哈贩卖毒品的证据不确实充分，其有罪供述系侦查人员刑讯逼供，鲁小媛有罪供述系侦查人员威逼利诱，其到西昌是骗鲁小媛毒品供自己吸食，鲁小媛是准备将毒品卖给其他人员；2.沙马赤哈贩卖毒品的行为应为犯罪预备，依法应当从轻或减轻处罚，原判量刑过重。
沙马赤哈的辩护人辩护提出：1.沙马赤哈不是涉案毒品的购买者，是侦查人员控制鲁小媛后，由侦查人员主导并诱骗形成的交易，侦查人员取证程序违法，不应作为定案依据；2.沙马赤哈、鲁小媛的供述不客观真实，系公安人员刑讯逼供；3.沙马赤哈贩卖毒品的行为应为犯罪未遂，依法应当减轻处罚；4.原判认定沙马赤哈2016年1月某天贩卖毒品的事实错误；5.沙马赤哈系吸毒人员，以贩养吸，系初犯、偶犯，原判量刑过重。
本院经依法全面审查，审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）沙马赤哈为牟取非法利益，明知是海洛因而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人鲁小媛明知是海洛因，受他人雇佣通过邮寄方式将毒品运输到西昌，并准备将毒品贩卖给上诉人沙马赤哈，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。原审被告人鲁小媛审判时系怀孕妇女，依法不适用死刑；鲁小媛被抓获后，协助侦查人员抓获沙马赤哈，有重大立功表现，依法可以减轻处罚。
关于上诉人沙马赤哈及其辩护人所提原判认定沙马赤哈贩卖毒品的证据不确实充分，沙马赤哈不是涉案毒品的购买者，是侦查人员控制鲁小媛后，由侦查人员主导并诱骗形成的交易，侦查人员取证程序违法，不应作为定案依据；沙马赤哈有罪供述系侦查人员刑讯逼供，鲁小媛有罪供述系侦查人员威逼利诱，其到西昌是骗鲁小媛毒品供自己吸食，鲁小媛是准备将毒品卖给其他人员的上诉理由和辩护意见。经查，同步录音录像证实沙马赤哈、鲁小媛供述时思维清晰，语言表达清楚，没有遭受刑讯逼供，且二人供述商谈毒品交易的时间、地点、查验毒品样品等均能够相互印证，并与手机通话清单、短信内容、微信聊天记录以及现场查获的毒品等证据相印证，足以认定沙马赤哈贩卖毒品的事实。在案证据系侦查人员依法取得，程序合法，客观真实，并能相互印证，依法应予采信。故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于沙马赤哈的辩护人所提原判认定沙马赤哈2016年1月某天贩卖毒品的事实错误的辩护意见。经查，沙马赤哈和鲁小媛对该次犯罪事实均作了有罪供述，且所供述的时间、地点及毒品包装情况以及鲁小媛当天交易毒品时的衣着情况等基本情节相吻合，应予认定。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于沙马赤哈所提其行为应构成犯罪预备的上诉理由和其辩护人所提沙马赤哈的行为应构成犯罪未遂的辩护意见。经查，在案证据证实原审被告人鲁小媛按雇主的要求将毒品从云南邮寄到西昌，并收取毒品。沙马赤哈主动联系鲁小媛，二人商谈好毒品交易的时间、地点及价格后，沙马赤哈进入毒品交易现场查验毒品时被当场抓获，沙马赤哈已实施毒品犯罪行为，构成犯罪既遂。故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
原判根据沙马赤哈、鲁小媛犯罪的事实、性质、情节、认罪悔罪态度和对于社会的危害程度，依法分别对其判处相应刑罚正确。故对沙马赤哈及其辩护人所提原判量刑过重的相关上诉理由和辩护意见不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 沈元祥
审判员 冉晓玲
审判员 程占维
二〇一七年九月二十五日
书记员 方 源
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。