山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁07民终4505号上诉人（原审被告、原审原告）：安丘市鑫盛劳务输出有限公司，住所地安丘市新安街道政府街西首。法定代表人：刘培先，经理。委托诉讼代理人：马世民，潍坊坊子奉天法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、原审被告）：王炳庆，男，1974年6月8日出生，汉族，职工，住安丘市。委托诉讼代理人：曹永胜，山东明清律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东新方集团股份有限公司，住所地潍坊市坊子区工矿路。法定代表人：王明峰，董事长。委托诉讼代理人：徐永生，男，系该公司员工。上诉人安丘市鑫盛劳务输出有限公司（以下简称鑫盛公司）因与被上诉人王炳庆、山东新方集团股份有限公司（以下简称新方公司）劳动争议一案，不服安丘市人民法院（2016）鲁0784民初3861、4045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫盛公司上诉请求：1、撤销安丘市人民法院（2016）鲁0784民初3861、4045号民事判决，依法改判或发回重审；2、诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：王炳庆的申请已过仲裁时效，应驳回其申请；王炳庆在仲裁阶段和一审阶段均未明确提出解除劳动合同的请求，一审判决解除劳动合同无事实依据。王炳庆辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。新方公司辩称，其是用工单位，本案诉争事由与其无关。王炳庆向一审法院起诉请求：判令鑫盛公司、新方公司支付其医疗费等其他损失4000元、停工留薪期间工资54648元、解除劳动合同经济补偿金45540元、一次性伤残补助金50094元、一次性工伤医疗补助金42440元、一次性伤残就业补助金67904元。鑫盛公司向一审法院起诉请求：1.依法驳回王炳庆要求解除劳动合同、支付一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资的请求；2.诉讼费由王炳庆负担。一审法院认定事实：2011年1月1日王炳庆（乙方）与鑫盛公司（甲方）签订劳动合同一份，约定合同期限为2年，自2011年1月1日起至2012年12月31日止；甲方安排乙方以劳务派遣的方式到山东新方集团股份有限公司及下属子公司从事井下采煤、掘进或地面辅助等工作。2011年7月1日鑫盛公司（乙方）与潍坊新方矿业有限公司（甲方）签订劳务派遣协议一份，约定甲方根据生产需要，由乙方负责招用符合要求的农民工从事井下采掘、辅助等工作，并按规定与乙方签订劳动合同，派遣人员与乙方建立劳动关系；甲方按乙方派遣人员的实际工资总额为基数支付劳务管理费；乙方负责发放劳务派遣人员的工资，为操作方便，由乙方委托甲方制作工资表，银行代为发放；××人员的工资由乙方负责发放；××、伤、残、亡人员的生活、医疗费用以及安置和善后处理工作，所需全部费用由乙方承担；但在协议期内，若发生重大人身伤亡事故，收支不抵时，差额部分由甲方补足。后王炳庆到潍坊新方矿业有限公司工作。鑫盛公司为王炳庆缴纳工伤保险至2015年5月。2012年5月27日14时35分左右，王炳庆在井下工作时被铁溜子挤伤右腿，后被送至潍坊市坊子区仁康医院治疗，诊断为右股骨骨踝上开放性骨折、右胫腓骨骨折、右足软组织挫伤，住院24天。王炳庆伤后未再到及潍坊新方矿业有限公司工作，鑫盛公司在王炳庆伤后曾支付其2700元。鑫盛公司于2012年6月10日向潍坊市坊子区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2012年7月12日作出坊人社工伤认字（2012）03113号认定工伤决定书，认定王炳庆受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2015年4月21日王炳庆在潍坊市坊子区人民医院行骨内固定植入物取出术，住院28天。2015年12月8日潍坊市劳动能力鉴定委员会作出潍劳鉴[2015]第15090094号鉴定结论通知书，认定王炳庆劳动功能障碍程度捌级，无生活自理障碍。后王炳庆向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：鑫盛公司支付医疗费等其他损失4000元、停工留薪期工资54648元、解除劳动合同经济补偿金45540元、一次性伤残补助金50094元、一次性医疗补助金42440元、一次性就业补助金67904元。该委于2016年8月15日作出安劳人仲案字〔2016〕第171号裁决书，裁决：1、王炳庆与鑫盛公司解除劳动合同；2、鑫盛公司向社会保险经办机构申报领取工伤待遇，办理剩余医疗费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金报销手续后支付给王炳庆；3、鑫盛公司支付王炳庆一次性伤残就业补助金67904元，停工留薪期工资差额33370.74元，共计101274.74元；4、驳回王炳庆的其他仲裁请求。王炳庆、鑫盛公司均不服裁决，分别诉至法院。王炳庆受伤前月平均工资为4007.86元。2014年潍坊职工月平均工资为4244元。2015年潍坊职工月平均工资为4850元。鑫盛公司于2011年11月10日注册成立。潍坊新方矿业有限公司为法人独资的有限责任公司，经营范围为煤炭的开采、销售，新方公司为其唯一股东。一审法院认为，鑫盛公司系依法成立的经营劳务派遣业务的有限责任公司，王炳庆与鑫盛公司签订劳动合同，接受鑫盛公司的派遣到潍坊新方矿业有限公司工作，王炳庆与鑫盛公司已形成劳动关系，鑫盛公司系劳动合同法所称的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。潍坊新方矿业有限公司是依法登记成立的一人有限责任公司，具有法人资格，可以独立承担民事责任。王炳庆到潍坊新方矿业有限公司工作，潍坊新方矿业有限公司系用工单位，王炳庆主张新方集团为用工单位，要求新方集团承担责任，没有事实和法律依据，依法不予支持。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。潍坊市劳动能力鉴定委员会于2015年12月8日对王炳庆的伤残情况作出鉴定意见，至王炳庆2016年6月申请仲裁时，未超出仲裁时效。关于劳动合同的解除及解除劳动合同经济补偿金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人可以提出解除劳动合同，王炳庆经鉴定为八级伤残，可以要求解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。王炳庆要求解除劳动合同的情形不属于第三十八条规定的单位应当支付解除劳动合同经济补偿金的情形，对其要求支付解除劳动合同经济补偿金的请求依法不予支持。关于医疗费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。王炳庆受鑫盛公司的派遣，在潍坊新方矿业有限公司工作期间受伤，被认定为工伤，并经鉴定构成捌级伤残，应依法享有相应的工伤待遇。依据《工伤保险条例》的相关规定，用人单位职工遭受工伤后，应依法享受保险工伤待遇，其中参加工伤保险统筹的，工伤待遇依法由工伤保险基金和用人单位分别支付，未参加工伤保险统筹的，工伤保险待遇由用人单位支付。王炳庆于2012年5月受伤，该年度鑫盛公司已经为其缴纳了工伤保险，的工伤保险待遇应由工伤保险基金和被告分别支付。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，八级伤残为11个月本人工资；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。据上述规定，医疗费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，鑫盛公司应予以协助。关于一次性伤残就业补助金。因王炳庆主动提出解除劳动合同关系，故一次性伤残就业补助金应由鑫盛公司承担。《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，八级伤残的一次性伤残就业补助金为16个月统筹地区上年度职工月平均工资，王炳庆主张按4244元/月计算伤残就业补助金，符合法律规定，依法应予支持，即鑫盛公司应支付王炳庆一次性伤残就业补助金67904元（4244元/月×16月）。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。据上述规定，鑫盛公司应当支付王炳庆停工留薪期工资。王炳庆工伤部位为右股骨骨踝上开放性骨折、右胫腓骨骨折、右足软组织挫伤，对照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，王炳庆应当享受9个月的停工留薪期。鑫盛公司应支付王炳庆停工留薪期工资36070.74元（4007.86元×9个月），扣除已支付的2700元，还需支付33370.74元。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国公司法》第五十七条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，判决：一、王炳庆与安丘市鑫盛劳务输出有限公司解除劳动合同；二、安丘市鑫盛劳务输出有限公司于判决生效之日起三十日内协助王炳庆向社会保险经办机构办理医疗费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的申请手续；三、安丘市鑫盛劳务输出有限公司于判决生效之日起十日内支付王炳庆一次性伤残就业补助金67904元、停工留薪期工资33370.74元，共计101274.74元；四、驳回王炳庆的其他诉讼请求；五、驳回安丘市鑫盛劳务输出有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由安丘市鑫盛劳务输出有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审认定的事实与一审相同。本院认为，潍坊市劳动能力鉴定委员会根据王炳庆的申请，于2015年12月8日对王炳庆的劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度作出鉴定意见，至王炳庆2016年6月申请仲裁时未超过一年。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因此，王炳庆主张权利未超出仲裁时效。王炳庆虽然在仲裁申请书及一审起诉状中，未提出与鑫盛公司解除劳动合同的请求，但其在仲裁庭审和一审庭审中均明确表示要求解除与鑫盛公司的劳动合同，因此，一审判决解除王炳庆与鑫盛公司的劳动合同并无不当。综上，上诉人鑫盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由安丘市鑫盛劳务输出有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 尹 义审判员 宫 磊审判员 陈志宇二〇一七年八月三日书记员 张瑞丰