广东省湛江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0891民初1174号原告：源泰稻米有限公司，住所地湛江市开发区乐山东路35号银隆广场A1502室。法定代表人：陈龙军，董事长。委托诉讼代理人：吴国志，广东誉志律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈海武，广东誉志律师事务所律师。被告：王坚，女，汉族，1970年1月5日出生，住湛江市赤坎区。委托诉讼代理人：吴志明，广东粤正律师事务所律师。原告源泰稻米有限公司诉被告王坚劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈海武、被告的委托诉讼代理人吴志明到庭参加诉讼。本案现已审理完结。原告向本院提出诉讼请求：1.撤销湛开劳人仲案非终字【2017】20号仲裁裁决，判令原告无需支付被告二倍工资70919.54元和2016年11月拖欠工资4155元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、仲裁委错误认定原告与被告存在劳动合同关系。原告与被告仅存在劳务关系。原告公司成立于2016年3月14日，而被告2016年5月入职原告处，担任总经理职务，劳务工资每月10000元。由于2016年5月开始，被告的劳动关系是在广东民信物流有限公司，社保亦是在该公司购买，其不愿与该公司终止劳动合同，所以以劳务关系与源泰稻米有限公司工作。因劳动关系具有唯一性的特征，《劳动部关于实行劳动合同制度诺干问题的通知》第十七条规定：“用人单位招聘职工时应查验终止、解除劳动合同证明，以及其他能证明该职工与任何用人单位不存在劳动关系的凭证，方可与其签订劳动合同”，另外《国务院关于企业职工养老保险改革的决定》以及政府相关部门制定的缴纳社会保险的规章规定，除了非全日制以外，一个劳动者只能与一个用人单位存在劳动关系。所以，被告与广东民信物流有限公司存在劳动合同关系，与原告仅存在劳务关系，因而不存在原告需向被告支付二倍工资的问题。二、仲裁委错误认定源泰稻米有限公司与广东民信物流有限公司是关联企业。在庭审的过程中，原告已明确否认与广东民信物流有限公司存在任何关系。被告主张原告与广东民信物流有限公司是关联企业，但其未提供任何证据进行证实，因此，被告应承担举证不能的责任。三、仲裁委查明的事实不清，忽略了被告系公司总经理的身份。被告作为公司总经理管理公司一切事务，其故意不与自己签订书面劳动合同，不是原告的过错，原告不应承担支付二倍工资的责任。被告在公司工作期间，保管着公司的公章，其作为总经理有权代表签订员工内部的劳动合同，行驶各种管理权力。未签订劳动合同的举证责任在被告而非公司，故原告不应支付被告未签订劳动合同二倍工资差额。依据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十五条之规定，被告主张支付二倍工资的请求已部分超过了仲裁时效，理应不予支持。四、原告不存在拖欠被告2016年11月工资的事实，双方已结算完毕。2016年11月份，被告已不再上班，原告已向被告支付了3198元工资。在庭审中，原告已承认自己作为公司总经理，无需打卡，也无需按时上下班，所以原告无从举证被告11月份的具体上班时间。被告辩称，一、原被告之间劳动合同关系自2016年1月1日开始。原告承认陈美系其法定代表人陈龙军的妻子，陈美于2016年2月6日向被告支付工资15000元，2016年3月22日向被告支付工资17000元。原告财务黄美2016年4月14日向被告支付工资10000元，2016年5月24日向被告支付工资10000元。原告由黄美向王春梅、王坚等人代发工资。以上事实均有相关证据佐证。在仲裁阶段提交的《社会合作人士登记表》及《员工入职登记表》也显示被告于2016年1月开始担任原告销售部总经理（招聘员工使用原告关联企业湛江市源泰米业有限公司的招聘表）。“沈益泽”《员工入职登记表》“部门经理意见”一栏中，被告签字“同意入职，试用期1个月，2016年3月12日”，由此可见，原告也承认被告于2016年3月12日之前已担任原告的部门经理。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第74条，“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不理的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”故此，被告于2016年1月开始在原告处工作的事实足以确认。二、原告自2016年1月开始已开展业务，“黄成江”《试用期转正申请表》显示“入职日期：2016.3.1”，由此可见，原告自正式领取工商执照2016年3月14日前已招聘人员并开展业务，被告招聘人员时使用“湛江市源泰米业有限公司”《员工入职登记表》，也证明了原告与湛江市源泰米业有限公司系关联企业。二、被告在原告处仅担任销售部总经理，非公司总经理，也非董事长、法定代表人，没有保管公司的公章，《试用期转正申请表》和《员工入职登记表》也显示被告在公司仅担任“部门经理”一职，以上表格中尚有“总经理意见”一栏。被告招聘的也只是销售人员。原告主张被告保管公司公章，以总经理身份行驶各种管理权力，故意不办理劳动合同，没有任何证据予以证明。事实上，原告关联企业众多，广东民信物流有限公司负责物流运输，湛江市源泰米业有限公司是总公司的雷州加工厂，源泰稻米有限公司主要是负责产品销售，所有关联公司的人事公章和财务统一由总公司广东源泰农业科技有限公司管理，被告无权决定自己社保企业如何购买或者企业是否负责购买社保，当被告知已购买社保后就没有追究细节直到离职后才知道被原告安排在广东民信物流有限公司购买社保，这种情况在管理混乱的民企很常见。二、原告应举证证明其没有拖欠工资。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”原告作为用人单位，考勤制度由其实施和管理，员工考勤情况应由公司提供，在没有其他证据的情况下，用人单位不能无故减少员工的劳动报酬。工作日的上班时间为21.75天，原劳动裁决合法有据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明，源泰稻米有限公司于2016年3月14日成立领取营业执照，为有限责任公司（法人独资）。被告持有的工作证显示其任职被告总经理职务。2016年2月6日和3月22日，陈美（董事长夫人）从私人银行账户分别支付15000元、170000元给被告，但未注明转账原因。2016年4月14日、5月24日，湛江市源泰米业公司的财务黄美分别向被告转账10000元，注明转账原因为3月、4月工资。之后，原告以陈美、黄永彬或其公司作为付款人，分别向被告发放了2016年5月-11月工资，其中11月份支付3198元。2016年6月-2016年11月，广东民信物流有限公司为被告缴纳社会保险费用。原告的一份2016年7月27日费用报销单显示，被告领取了5月份工资（王坚）2307.60元、6月份工资（王坚）10000元，备注内容为5月份上班时间6天。被告于2016年3月12日在沈益泽填写湛江市源泰米业有限公司《员工入职登记表》上部门经理意见签写意见；于2016年8月9日在黄成江填写源泰稻米有限公司试用期转正申请表在所属部门签署意见栏签写同意的意见；上述两人均于2016年8月1日与原告的法定代表人陈龙军签订了《广东省劳动合同》，合同期限从2016年8月1日起至2017年8月1日。再查明：广东民信物流有限公司为有限责任公司（自然人独资）。又查明：庭审中，被告对原告主张的其月工资10000元无异议，承认其从2016年11月16日不再到原告单位上班。此外，原被告因双倍工资、工资和工资差额等问题发生争议，被告于2017年6月16日向湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2017年7月27日，湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出湛开劳人仲案非终字［2017］20号裁决书，裁决原告支付被告二倍工资70919.54元及2016年11月拖欠工资4155元，驳回被告的其他仲裁请求。本院认为，本案属于劳动争议纠纷。关于原、被告之间是劳动关系或是劳务关系，开始及结束时间应如何认定问题。虽然被告的社会保险费用由广东民信物流有限公司缴纳，但原告没有证据证明被告也向广东民信物流有限公司提供了劳动，社会保险费用的缴纳关系并非是认定劳动关系的唯一事由。被告到原告单位任职总经理，属于该公司高层管理人员，原告向被告支付的劳动报酬记录为工资，被告提供的劳务是继续性的、长期的、固定的，而不是一次性的，因此，综合考虑以上情形，本院予以认定原被告之间存在劳动关系，而非劳务关系。2016年2月6日和3月22日从陈美私人账户分别支付给被告的款项，无法证明属于工资；2016年4月14日、5月24日，湛江市源泰米业公司的财务黄美分别向被告转账10000元，注明转账原因为3月、4月工资，由于黄美不是原告的财务人员，被告没有证据证明该款项为原告所支付，而且被告于2016年3月12日在沈益泽填写湛江市源泰米业有限公司《员工入职登记表》上以部门经理身份签写意见，该员工入职的是湛江市源泰米业有限公司，而不是任职原告的总经理身份，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，因此，本院不予认定被告在该日期已入职原告单位及原告向被告发放了以上月份工资。原告通过陈美、黄永彬或其公司账户向被告发放从2016年5月-11月的工资，故本院认定原被告从2016年5月开始建立劳动关系。被告在庭审中承认其从2016年11月16日不再到原告处上班，可认定双方劳动关系自该日起终止。关于原告是否拖欠被告2016年11月份工资问题。根据《广东省工资支付条例》第十条规定及劳动保障部发布职工平均工作时间和工资折算办法中月计薪天数为21.75天的计算标准，被告从2016年11月16日不再上班，被告在该月工作日上班天数为11天，原告已支付工资3198元，拖欠被告工资10000元/月÷21.75天/月×11天－3198元=1859元。关于原告是否应向被告支付未签订劳动合同的二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，与劳动者签订劳动合同是用人单位的义务，因此，对于原告主张未签订劳动合同的举证责任在于被告的意见，本院依法不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍工资。劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定。用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。被告在原告工作期间，原告一直未与被告签订劳动合同，被告于2017年6月16日才申请仲裁，故对于被告主张的未签订劳动合同二倍工资差额，已经超过一年的部分，本院依法不予支持；故原告应支付被告的未签订劳动合同二倍工资差额的期间为从2016年6月16日起计至2016年11月16日，为5个月，工资差额为10000元/月×5个月=50000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六条、第三十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、之规定，判决如下：一、原告源泰稻米有限公司在本判决生效之日起10日内支付被告王坚未签订劳动合同的二倍工资差额50000元；二、原告源泰稻米有限公司在本判决生效之日起10日内支付被告王坚2016年11月拖欠工资1859元；三、驳回原告源泰稻米有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告源泰稻米有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  陈霜屏二〇一七年十月二十二日书记员  杨 茧附：相关法律条文及司法解释《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《广东省工资支付条例》第十条用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。实行月、周、日、小时工资制的，工资支付周期可以按月、周、日、小时确定。实行计件工资制或者以完成一定任务计发工资的，工资支付周期可以按计件或者完成工作任务情况约定，但支付周期超过一个月的，用人单位应当按照约定每月支付工资。实行年薪制或者按考核周期支付工资的，用人单位应当按照约定每月支付工资，年终或者考核周期届满时应当结算并付清工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。