河南省泌阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1726民初4713号原告：泌阳县企业投资担保有限公司，住所地河南省泌阳县泌水镇行政路东段路北12号。法定代表人：方景文，任经理。委托诉讼代理人：曹操，河南尚成律师事务所律师。被告：驻马店麦力克食品有限公司，住所地驻马店市泌阳县泌杨路北段（原罐头厂院）。法定代表人：张建辰，任经理。被告：张建辰，男，汉族，市民，住河南省泌阳县。被告：张胜，男，汉族，市民，住驻马店市驿城区。原告泌阳县企业投资担保有限公司诉被告驻马店麦力克食品有限公司、张建辰、张胜追偿权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员汪义龙适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泌阳县企业投资担保有限公司委托诉讼代理人曹操、被告驻马店麦力克食品有限公司、被告张建辰到庭参加诉讼。被告张胜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告泌阳县企业投资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告驻马店麦力克食品有限公司立即偿付为其代偿的贷款本金4495000元、利息141500元、违约金450000元及自2016年9月30日到实际履行日按银行同期贷款利率双倍支付利息（月息17.448‰）并按照合同约定支付日万分之四的逾期违约金。判令原告对驻马店麦力克食品有限公司的抵押财产形式抵押权优先受偿。2、诉讼费用、实现债权的律师费用等等费用由被告承担。事实和理由：第一被告为向泌阳县农村信用合作联社贷款，2015年2月12日与原告签订了委托担保合同，同日，第一被告与原告签订了抵押反担保合同，以机器设备为抵押物同原告在泌阳县工商局办理了抵押登记。第二、第三被告在股东会决议上签字同意以个人财产向原告提供连带责任保证反担保并将股东会决议书作为申请委托担保的材料提交给原告。2015年6月19日，第一被告与泌阳县农村信用合作联社签订借款合同，借款450万元，约定利率月息8.744‰，期限12个月。同日，原告与泌阳县农村信用合作联社签订保证合同为第一被告的借款提供连带责任保证担保。另，原被告合同约定有逾期违约责任承担和律师费等等实现债权的费用由被告承担。但第一被告在借款到期后，一直未能清偿全部本息。泌阳县农村信用合作联社要求原告履行保证义务，并分划扣原告资金4636500元用于清偿第一被告借款本息。后原告多次向三被告追偿，均拒不履行清偿义务。原告为维护合法权益，特向我院提起诉讼。被告驻马店麦力克食品有限公司、张建辰辩称近期经济困难，正在筹措资金还款。被告张胜未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2015年2月12日，被告驻马店麦力克食品有限公司为申请泌阳县农村信用合作联社贷款而让原告为其提供担保，与原告签订《委托担保合同》及《抵押反担保合同》，承诺以其自有的机器设备向原告提供抵押反担保，并由股东提供连带反担保；被告张建辰、张胜系被告驻马店麦力克食品有限公司股东，被告张建辰、张胜召开股东会并形成决议：同意提供以下反担保措施：同意用驻马店麦力克食品有限公司的资产提供抵押反担保；同意张建辰、张胜以个人财产提供连带反担保；以上反担保措施的保证期间为泌阳县投资担保有限公司承担保证责任后两年。《委托担保合同》约定：原告为甲方，被告驻马店麦力克食品有限公司为乙方；甲方同意为乙方的450万元贷款提供担保；乙方向原告提供反担保措施；乙方法人张建辰及主要股东以个人财产承担连带责任；如乙方逾期偿还贷款，甲方除按原执行的收费标准向乙方收取担保费、按银行贷款利率加倍收取逾期贷款利息外，另在担保贷款逾期内，按未清偿的贷款额逐日收取万分之四的逾期违约金；甲方为实现债权的费用（包括交通费、诉讼费、律师费等）由乙方承担；乙方违约……甲方有权收取乙方贷款金额10％的违约金，由此造成的一切损失由乙方及反担保人承担。《抵押反担保合同》约定：原告为抵押权人（甲方），被告驻马店麦力克食品有限公司为抵押人（乙方）；甲方为乙方在泌阳县农村信用合作联社450万元借款提供保证担保，为维护甲方权益，乙方以其所有的或依法有权处分的（以下简称抵押物）向甲方提供抵押反担保；抵押物的名称为该公司所有的全部机械设备，抵押物的数量和质量记载于（2014）第110号资产评估报告书（见抵押清单），抵押物所在地为该公司（驻马店麦力克食品有限公司）；抵押反担保的范围为1、委托担保合同中约定甲方履行了保证义务所代乙方偿还的全部款项和自付款之日起的利息及其他费用、损失。2、委托担保合同和抵押反担保合同中约定的乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金、损失费以及担保费本息等。3、实现抵押权的费用。乙方违反本合同约定的其他义务与责任以及甲方违反本合同的约定，违约方应当按主合同金额的10%向守约方支付违约金并承担由此给守约方造成的一切损失；乙方企业法人及股东自愿以个人家庭财产承担连带责任。2015年2月9日，泌阳县工商行政管理局就被告驻马店麦力克食品有限公司向原告提供的以下动产进行抵押登记：冷水制冷压缩机组一套、低压供液系统一套、制冷系统官网一套、自动青储打捆机一台、网带输送机一台、自动包装机一台、封口机四台、冷风机三台、劈桃机一台、蘑菇切片机一台、三组自动切割机一台、挑拣输送带两台、振动筛选机三台、水煮槽四个、包装机床六台、高压清洗机两台、物料输送机一台、洗菜机一套、秸秆包装机一台、秸秆揉搓机一台、滚筒分级筛一台、高压冷凝器两台、储氨器两台、中间冷却器两台、重力供液器三台、氨分离器一台、油气分离器一台、水泵两台、制冷排水器1一套、制冷排水器2一套、变压器配套一套、配电机系统一套、锅炉一台、锅炉配套设备一套、液压搬运车两台、电动液压堆垛机一台、电子计量地磅一台、双效清洗机一台、冷水预冷机一台、常温水预冷机一台、振动沥水机一台、网带式漂烫除菌机一台、折光仪一台、净化工作台一套、电子分析天平一台、温度自动监测仪五台、电压力蒸气灭菌器一台、电热蒸馏水器一台、糖度计两个、电子秤三台、电热恒温干燥器一台、电热干燥箱两台、生物显微镜一个、生化培养箱一台、流态化单体迷冻机一台、制冷压缩机组1一台、制冷压缩机组2一台、制冷压缩机组3一台、金属异物检测机一台、托度打钉仪一台、甜玉米自动剥皮机一套、蘑菇分切机一台、气流风选机一台、物料输送机一台、输送机三台、提升机三台。2015年6月19日，被告驻马店麦力克食品有限公司在泌阳县农村信用合作联社处贷款450万元，期限12个月，利率8.744‰,原告泌阳县企业投资担保有限公司就该笔贷款向泌阳县农村信用合作联社提供连带担保。2016年9月30日，泌阳县农村信用合作联社划扣原告本金4495000元、利息141500元共计4636500元用于偿还被告驻马店麦力克食品有限公司名下的450万元贷款本息。另查明，原告泌阳县企业投资担保有限公司为本次诉讼支出律师代理费九万元整。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告泌阳县企业投资担保有限公司与被告驻马店麦力克食品有限公司签订的《委托担保合同》、《抵押反担保合同》为双方真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同。双方应当按照合同履行各自的义务。被告驻马店麦力克食品有限公司因未清偿到期债务，原告履行保证义务，向担保债务的债权人清偿了债务，依法享有向债务人进行追偿的权利。原告为被告驻马店麦力克食品有限公司的金融借款债务向债权人提供担保，被告为此向原告提供反担保，原告依法享有担保权人的权利。被告驻马店麦力克食品有限公司为原告提供抵押物并依法进行登记，被告不履行债务时，原告有权依照法律规定和合同约定以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。被告驻马店麦力克食品有限公司作为债务人自己提供物的担保的，原告应当先就该物的担保实现债权。被告张建辰、张胜自愿为其投资入股的被告驻马店麦力克食品有限公司的债务提供连带责任保证，原告予以认可，故被告张建辰、张胜应当对被告驻马店麦力克食品有限公司债务履行连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。综上，原告诉请理由正当，应予支持，但就被告承担违约责任方面，诉请被告承担按照合同约定支付日万分之四的逾期违约金的同时又诉请被告承担违约金450000元，系重复计算被告的违约责任，应选择其中一项主张权利。鉴于被告违约失信给原告造成损失，应选择对原告有利的选项惩戒被告的违约责任即按照合同约定支付日万分之四的逾期违约金作为原告的诉请主张。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三条、第四条、第十八条、第十九条、第二十六条第一款、第二十八条第一款、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条、第三十八条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告驻马店麦力克食品有限公司于判决生效之日起五日内偿还原告泌阳县企业投资担保有限公司4636500元及利息（自2016年9月30日起按至实际还款之日止按月息17.488‰计付）。逾期不能清偿的，原告有权依照法律规定以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。被告张建辰、张胜负连带清偿责任。二、被告驻马店麦力克食品有限公司于判决生效之日起五日内支付原告泌阳县企业投资担保有限公司逾期未清偿额4636500元的日万分之四的违约金（从2016年9月30日起至实际还款之日止，按日1854.6元计付），被告张建辰、张胜负连带清偿责任。三、被告驻马店麦力克食品有限公司于判决生效之日起五日内支付原告泌阳县企业投资担保有限公司律师代理费90000元，被告张建辰、张胜负连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47406元，减半收取23703元，由被告驻马店麦力克食品有限公司、张建辰、张胜共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  汪义龙二〇一七年十二月五日书记员  李 冰