山东省德州市中级人民法院行 政 判 决 书（2016）鲁14行初50号原告张玉良。被告平原县人民政府，住所地平原县平安大街113号。法定代表人王洪霞，县长。委托代理人张东健，系县政府办公室工作人员。原告张玉良因认为被告平原县人民政府未依法履行法定职责，于2016年5月10日向本院提起行政诉讼，本院当日立案受理后，于2016年5月12日向被告平原县人民政府送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书。本院依法组成合议庭，于2016年6月22日公开开庭审理了本案。原告张玉良、被告平原县人民政府委托代理人张东健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张玉良诉称，2005年8月3日，平原县政府组织相关部门把我刚翻盖好、有宅基证的六间平房拆掉，造成我儿子一家一直无房居住，宅基地至今荒废，侵害了我住房权、房屋财产权和宅基地使用权。2015年12月5日，根据《中华人民共和国国家赔偿法》的相关规定，我把《要求国家赔偿申请书》送到县政府办公室。下午，我们西街村村支书张某把申请书送到我家中，说是县政府办公室给他打电话让他送回来的。12月6日、7日、8日，连续三天我拿着《要求国家赔偿申请书》去县政府送，均未让进门。2015年12月23日，我通过快递把《要求国家赔偿申请书》送到县政府办公室，是李志强收的。综上，县政府非法扒我的房，侵害了我的合法权益，请求判令被告对我的《要求国家赔偿申请书》不接收、不受理、不答复的行政不作为行为违法。原告张玉良向本院提交了以下2份证据，均用来证明原告符合法定起诉条件、被告没有履行法定职责：1、邮寄单（1020746131117）、邮件查询记录及县政府前照片（复印在一张A4纸上）1份；2、署名“张某”证明复印件1份。被告平原县人民政府答辩称,原告不具备诉讼主体资格且其所诉建筑物属违章建筑不受《中华人民共和国国家赔偿法》的保护，请求驳回原告的起诉。理由为：一、原告不应向平原县人民政府递交《国家赔偿申请书》。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”。本案中，原告所诉建筑物是在未经任何部门批准的情况下，擅自在城市规划区范围内建设的，应视为违章的建筑，该建筑物本身就不具有合法性，故不应受《中华人民共和国国家赔偿法》的保护。二、原告不具有诉讼主体资格，应予驳回。2015年5月27日，原告就平原县人民政府拆除其房屋行为程序违法一案，向德州市中级人民法院提起了行政诉讼，市中院认为：张玉良的起诉已超过起诉期限，且张玉良于2005年8月29日已经以平原县城管局为被告向平原县人民法院提起过诉讼，2006年7月17日德州市中级人民法院作出了终审判决。起诉人的诉讼标的已为生效判决的效力所羁束。市中院于2015年6月2日作出了不予立案裁定书。被告平原县人民政府在法定举证期限内未向本院提交任何证据，庭审过程提交以下3份证据：1、（2005）平法行初字第17号行政判决书复印件1份；2、（2006）德中行终字第22号行政判决书复印件1份；3、（2016）鲁1426行赔立1号行政裁定书复印件1份；4、平原县城市管理行政执法局行政处罚案件卷宗材料复印件1组。（用证据1、2证明原告的主张不受国家赔偿法所保护，且原告的起诉不符合法定条件；用证据3证明其诉讼请求不具有合法性且其曾经提起过赔偿诉讼但未予立案；用证据1、2、4证明原告的房屋是违章建筑。）经庭审质证，对原告张玉良提交的2份证据，被告平原县人民政府对证据1中的邮单（1020746131117）的真实性无异议，但主张未见到国家赔偿申请书的内容；对证据1中县政府前照片的真实性、合法性和关联性均有异议，认为没有拍摄时间、不知如何取得；对证据1中的邮单查询照片，认为与本案无关，不予质证。对证据2，认为证人未到庭，不予质证。对被告平原县人民政府在庭审过程中提交的4份证据，被告主张不属于行政行为作出的依据，可以当庭提交，前期不用提交。原告对4份证据的真实性没有异议，但对证据4的合法性有异议。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》，本院对上述证据认证如下：对原告提交证据1中的邮单（1020746131117），被告认可其真实性，由于该邮单上已明确载明邮寄物品为“要求国家赔偿申请书”，在被告没有提供证据对此予以反驳的情况下，其提出的“未见到国家赔偿申请书具体内容”的主张不能成立，该证据可以作为认定案件事实的依据。对原告提交证据1中的县政府前照片和邮单查询照片，由于证据形式不符合法定要求，被告不予认可且内容也难以证实原告主张，不能作为认定案件事实的依据。对原告提交的证据2，因证人张某未到庭作证，且无其他证据与此相印证，该份证据不予采纳，不能作为认定案件事实的依据。对被告平原县人民政府当庭提交的4份证据，其未在法定举证期限内提交，且主张的理由也不属于正当理由，依法视为其行政行为没有相应的证据。经审理查明，2015年12月23日，原告张玉良通过EMS向被告平原县人民政府邮寄了《要求国家赔偿申请书》，同日，该邮件由被告平原县人民政府工作人员李志强签收。此后，被告平原县人民政府一直未做出相关行政决定，且未给予原告张玉良相应答复。2016年5月10日，原告张玉良提起本案诉讼。本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第十二条、第十三条之规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利，同时，要求赔偿应当递交申请书。被告平原县人民政府虽然主张“原告张玉良所诉建筑物是在未经任何部门批准的情况下，擅自在城市规划区范围内建设的，应视为违章的建筑，该建筑物本身就不具有合法性，不应受《中华人民共和国赔偿法》的保护。”但并未提供张玉良所主张的建筑物被认定为违法建筑的相应证据，该项答辩理由不能成立，本院不予支持。作为国家赔偿的申请人，原告张玉良具有提起本案诉讼的主体资格，且其提起诉讼符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条规定的起诉期限等法定条件。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条之规定，赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内作出是否赔偿的决定。本案被告平原县人民政府在接收原告张玉良的赔偿申请后，始终未在法定期限内作出是否赔偿的决定，亦未通过适当形式对原告申请予以回复，原告张玉良据此要求确认被告平原县人民政府不履行答复法定职责违法，并未要求判决履行且该行为不具有可撤销的内容，其主张的理由成立，本院予以支持。原告张玉良所提被告平原县人民政府不接受、不受理赔偿申请行为违法的主张，因其提供的证据不能证实其所主张的事实，对此不予采纳。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第五十六条第（一）项之规定，判决如下：一、被告平原县人民政府未在法定期限内做出行政决定对原告申请予以答复的行为违法；二、驳回原告张玉良的其他诉讼请求。案件受理费50元，由原告张玉良、被告平原县人民政府各自承担25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  师延锋代理审判员  宋冬梅人民陪审员  张灵芝二〇一六年七月二十日书 记 员  袁 娜附：本判决适用的相关法律依据1、《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。……第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。2、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第十二条要求赔偿应当递交申请书，申请书应当载明下列事项：（一）受害人的姓名、性别、年龄、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；（二）具体的要求、事实根据和理由；（三）申请的年、月、日。赔偿请求人书写申请书确有困难的，可以委托他人代书；也可以口头申请，由赔偿义务机关记入笔录。赔偿请求人不是受害人本人的，应当说明与受害人的关系，并提供相应证明。赔偿请求人当面递交申请书的，赔偿义务机关应当当场出具加盖本行政机关专用印章并注明收讫日期的书面凭证。申请材料不齐全的，赔偿义务机关应当当场或者在五日内一次性告知赔偿请求人需要补正的全部内容。第十三条赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。赔偿义务机关作出赔偿决定，应当充分听取赔偿请求人的意见，并可以与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额依照本法第四章的规定进行协商。赔偿义务机关决定赔偿的，应当制作赔偿决定书，并自作出决定之日起十日内送达赔偿请求人。赔偿义务机关决定不予赔偿的，应当自作出决定之日起十日内书面通知赔偿请求人，并说明不予赔偿的理由。3、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。