福建省闽清县人民法院民 事 判 决 书（2014）梅民初字第261号原告（反诉被告）福州市鼓楼区大饰装饰工程有限公司，住所地福州市。法定代表人陈祝信，总经理。委托代理人刘仕利，男，1974年10月5日出生，汉族，系该公司职工，住福州市被告（反诉原告）郑清俤，男，1984年8月17日出生，汉族，住长乐市。委托代理人陈希、林威，福州熹龙律师事务所律师。原告（反诉被告）福州市鼓楼区大饰装饰工程有限公司（以下简称大饰装饰公司）与被告（反诉原告）郑清俤建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告大饰装饰公司法定代表人陈祝信及委托代理人刘仕利、被告郑清俤委托代理人陈希到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大饰装饰公司诉称，2012年8月22日原、被告签订了《福建省装饰装修工程施工合同》。合同约定福州市闽清县梅城镇西大路天凯娱乐城的装修装饰工程由原告承包，原告完成的工程施工义务以预算单和装饰设计施工图纸为准，工程总价款为2800000元，合同还约定合同一经签订后被告就应向原告支付280000元作为预付款，在施工过程中每10天应预付工程造价10%为进度款，即每十天支付280000元，直至尾款84000元为止，竣工验收合格后一年内被告须向原告交纳工程尾款84000元。合同签订后，原告依约按照被告提供的施工图纸完成了施工工程后，因被告对原设计效果不满意，于2012年10月和11月又进行了重新设计，原告将已做好的工程打掉，重新按照被告提供的设计变更图纸进行了重新施工，故增加合同外工程量455000元。在施工过程中被告没有按合同约定支付施工进度款，同时原告因变更设计造成工期延误，至2012年12月29日才完成了全部的施工工作，但被告验收就擅自占有使用，并投入营运之中。由于被告的原因迟延支付工程给原告造成损失共计105000元。现工程项目已完工近一年，但被告迟迟不予支付工程款。为此，诉请法院依法判令：1.解除原、被告之间签订的《福建省装饰装修工程施工合同》；2.被告立即向原告支付合同内装修工程款390000元及利息25740元（暂计，实际应以工程款本金为基数，从2013年1月1日开始起算，按同期银行贷款利率计算利息）；3.被告立即向原告支付合同外设计变更增量装修工程款455000元及利息30030（暂计，实际以合同外工程款本金为基数，从2013年1月1日开始起算，按同期银行贷款利率计算利息）；4.被告立即向原告支付工期损失费105000元及利息8000元（暂计，实际应以工程款本金为基数，按同期银行贷款利率计算利息）；5.被告负担本案的诉讼费。被告郑清俤辩称，该合同已履行完毕，没有解除的条件。原告未经被告同意擅自变更图纸施工，未按照原图纸施工，未施工部分的工程款应予以扣除，被告不应承担工程量增加部分工程款。原告擅自变更图纸施工导致工程逾期，应当支付违约金。原告要求被告支付工期损失费及利息，没有约定和法定事由，不能成立。反诉原告郑清俤诉称，2012年8月22日，反诉原告与反诉被告签订一份《福建省装饰装修工程施工合同》，反诉原告将位于闽清县梅城镇西大路481号的装修工程发包给反诉被告施工。合同约定：开工日期2012年8月24日，竣工日期2012年11月24日。合同价款为人民币贰佰捌拾万元整，增加或减少工程项目，必须签订项目变更表，而且应在补办手续时结算。因反诉被告原因造成工期拖延的每拖延一天罚款5000元人民币。双方还对工程款的支付、工程工期、合同生效等条款作了约定。反诉原告依约于2012年8月22日向反诉被告支付第一期的工程款，但反诉被告施工进度缓慢，直到2013年1月30日反诉被告才完成装修工程。反诉被告未经反诉原告同意擅自任意修改装修方案，给反诉原告造成损失。为此，诉请法院依法判令：1、判令反诉被告立即向反诉原告支付违约金人民币330000元（以每逾期一天赔偿5000元，从2012年11月24日至2013年1月30日共逾期66天）；2、判令反诉被告向反诉原告赔偿损失人民币50000元（暂计，实际以法院确定的损失费为准）；3、本案诉讼费由反诉被告承担。反诉被告大饰装饰公司辩称，被告认为原告擅自变更原设计图是没有任何依据，被告的反诉请求不能成立。原告大饰装饰公司就本诉与反诉合并向本院提交了以下证据材料：证据1.《福建省装饰装修工程施工合同》一份，证明原、被告存在装修工程合同关系，合同中约定了被告应当向原告支付价款的标准和支付方式等各方的权利义务。证据2.施工图纸一份（共计125张），证明原、被告存在装饰装修工程合同关系及原告完成的工程量。证据3.设计变更图纸一份（共计16张），证明原告完成的合同外的设计变更增量及被告造成工期延误。证据4.建设银行转账明细单一份，以此证明被告支付原告工程进度款的明细、被告未按合同约定按期支付预定进度款、被告拖延工期、被告欠付原告工程款总量。经庭审质证，被告对原告所提供的证据发表如下质证意见：对证据1的真实性、合法性和证明对象均没有异议。证据2的真实性和合法性没有异议，但证明对象有异议。因原告并未完成施工图纸上的全部工程量，未完成的工程量部分的工程款应予以扣除。证据3的真实性、合法性无法确认。因为图纸上并没有被告任何的签名，设计公司提供变更图纸未经被告同意，不得作为变更设计的依据。证据4的真实性没有异议，但对证明对象有异议。因为原告施工进度的缓慢导致被告未按照合同约定支付工程款。本院认为，被告对原告提供的证据1、证据2、证据4的真实性没有异议，本院对其真实性予以确认，可以作为认定本案事实的依据。证据3是被告委托单位福建国广一叶建筑装饰设计工程有限公司设计提供的，其真实性予以确认。被告郑清俤就本诉与反诉合并向本院提交了以下证据材料：证据1.福建省装饰工程施工合同一份，证明⑴、原、被告双方约定的竣工时间为2012年11月24日；⑵原告原因造成工期拖延一天罚款5000元人民币；⑶增加或减少工程项目，必须签订项目变更表。证据2.现场照片（共33张）一份，证明⑴、原告在装修过程中偷工减料，装修质量明显不合格，原告无权要求被告支付剩余工程款；⑵原告在装修完成后对损坏部分也未尽到维修义务。证据3.装饰设计委托合同一份，证明被告花费人民币117000元委托福建国广一叶建筑装饰设计工程有限公司进行装修设计，但原告并未按照设计图纸完成装修工程，原告无权要求被告支付剩余工程款。证据4.天凯音乐会所现场照片（共11张）一份，证明原告未按原先约定的设计图纸完成装修工程款，原告无权要求被告支付剩余工程款。证据5.建设项目竣工环境保护验收监测表、公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证、娱乐经营许可证、检验报告各（报告编号BGR2013058）一份，以此证明原告未按合同约定于2012年11月24日完成装修工程，实际上原告于2013年1月30日才完成装修工程。证据6.原告提供的起诉状一份，以此证明因原告变更设计造成工期至少延误至2012年12月29日。经庭审质证，原告对被告所提供的证据发表如下质证意见：对证据1的真实性没有异议，但对证明对象有异议。无法证明是原告造成违约。证据2的真实性无法确定，从照片上看无法说明其来源，而且原告至今没有接到要求进行维修的书面通知。证据3的真实性没有异议，但对证明对象有异议。该份合同只是被告和设计单位之间签订的合同，该合同与原告没有任何关系，原告完成的工程量应以被告提供的图纸为准。证据4的真实性有异议。原告所完成的整体实际效果，是根据被告提供的变更图纸施工的，而且照片中多处为人为恶意损坏，非质量原因。证据5的真实性没有异议，但对证明对象有异议。1月5日被告已开始检测，实际上原告完成装修工程的时间远早于检测的时间，与原告装修完成的时间无关。证据6的真实性和证明对象均没有异议。本院认为，原告对证据1、证据3、证据5、证据6的真实性没有异议，本院对其真实性予以认定。证据2、证据4两组照片系被告单方拍摄，原告对此不认可，故本院对其证明内容不予采信。在审理过程中，拫据原告的申请，对原告在施工中因设计变更项目结算委托福建正茂工程造价咨询有限公司进行鉴定，2014年8月18日福建正茂工程造价咨询有限公司作出闽正茂（2014）价字第083号结算鉴定报告，结论为：325312元（土建456277元，安装21592元，扣减原清单152557元）。经庭审质证，原告认为按原先的施工图纸施工完毕后，被告又再进行变更，因此，鉴定报告不应该扣减原清单152557元。被告对鉴定的真实性和合法性没有异议，认为双方签订的承包合同是固定价合同，根据法律规定不应当予以鉴定，原告未按原施工图纸进行施工，该鉴定报告仅扣除了原告认为的设计变更部分中原图纸未施工的部分，但按原图纸原告还有多处未施工，该部分工程款也应当予以扣除。本院认为，原告未提供按原设计施工图纸施工完毕后拆除并重新按变更后设计图纸装修的有关证据，鉴定报告中扣减原清单152557元是合理的，因此，该鉴定报告可以作为本案认定事实的依据。经审理查明，2012年8月22日原、被告签订《福建省装饰装修工程施工合同》。合同约定被告将位于福州市闽清县梅城镇西大路481号的天凯娱乐城的装修装饰工程承包给原告施工；施工内容按预算单和装饰设计施工图纸为准；开工日期为2012年8月24日（首期工程款到位后的第三日为开工日期），竣工日期为2012年11月24日（按工程完工的日期为竣工日期）；工程总价款为2800000元。付款方式：⑴合同一经签订，被告就应付给原告按报价单上确定的工程款的10%即280000元；⑵施工过程中依据工程进度每10天预付工程造价的10%为进度款，以十天为单位下推；⑶竣工验收合格后一年内被告须向原告交纳工程尾款（总造价3%）即84000元；增加或减少工程量，必须签订项目变更表，而且应在补办手续时结算。在施工过程中发生设计变更和工程量变化、工程款未按时交付、不可抗力、其他非原告方原因造成停工的工期应顺延；因原告原因造成工期拖延的每拖延一天罚款5000元。合同签订后，原告大饰装饰公司依约进行了施工，2012年12月29日完工。在施工过程中，被告没有按合同约定支付施工进度款，仅向原告支付了大部份工程款后，尚欠合同内的工程款390000元未还。原告按变更后设计图纸施工时，双方没有就变更设计部份签订项目变更表，并补办结算手续。本案在审理过程中，根据原告的申请，对原告在施工中因设计变更项目结算委托福建正茂工程造价咨询有限公司进行鉴定，2014年8月18日福建正茂工程造价咨询有限公司作出闽正茂（2014）价字第083号结算鉴定报告，结论为：325312元（土建456277元，安装21592元，扣减原清单152557元）。之后，被告在双方未办理竣工验收手续的情况下，擅自占有并投入使用。原告多次向被告催讨工程款，被告拒不偿还，为此，双方引起纠纷。本院认为，原、被告签订《福建省装饰装修工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，应确认合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告没有按合同约定支付工程进度款，属于违约行为，应承担相应的违约责任，故被告应当支付合同内尚欠原告的工程款390000元。原告在施工过程中，按被告提供的变更设计后图纸进行施工时，由于被告对此没有提出异议，却在双方未办理竣工验收手续的情况下，擅自占有并投入使用，从双方当事人履行合同的全过程综合分析，认定原、被告所签订的合同不属于固定总价合同，被告应当增加支付变更设计后新增部份相应的工程款，因此，被告应当支付原告新增工程款325312元。原告要求被告支付工期损失费105000元及利息8000元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。因被告未按时交付工程进度款以及对原设计进行部份变更，工期应予顺延，被告要求原告支付延误工期违约金330000元的反诉请求，理由不能成立，本院不予支持。被告要求原告赔偿损失50000元的反诉请求，缺乏事实和法律依据，本院也不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告郑清俤应于本判决生效之日起十日内向原告福州市鼓楼区大饰装饰工程有限公司支付合同内装修工程款390000元及新增工程款325312元，并支付从2012年12月29日起至还清款项之日止按银行同期同类贷款利率计算的利息；二、驳回原告福州市鼓楼区大饰装饰工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉被告郑清俤的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费13924元，由原告负担3724元，由被告负担10100元；鉴定费18000元，原告负担5030元，被告负担12970元；反诉费7000元，由反诉原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。审 判 长  林可清人民陪审员  黄立兴人民陪审员  吴林英二〇一四年十二月十九日书 记 员  池璘玲附本案适用的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等到违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。申请执行提示：第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。--