福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榕民终字第3387号
上诉人（原审原告）肖住进，男，1992年9月27日出生，汉族，贵州省大方县人，住贵州省。
委托代理人吴学仕，男，1969年7月1日出生，汉族，住贵州省。
上诉人（原审被告）福清市晨光石材工艺厂，住所地福建省。
法定代表人薛明玲，总经理。
委托代理人李小军，福建怀司律师事务所律师。
上诉人肖住进因与上诉人福清市晨光石材工艺厂（以下简称“晨光石厂”）劳动争议纠纷一案，不服福建省福清市人民法院（2014）融民初字第6205号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，肖住进自2012年2月受聘于晨光石厂从事石头切片工作，晨光石厂未为肖住进办理工伤保险。2012年11月29日12时30分左右，肖住进上班分石板时不慎被石片砸伤，后被送到中国人民解放军73301部队医院住院治疗，医院诊断为右股骨中下段闭合性粉碎骨折和左胫腓骨闭合性骨折等，肖住进在该院治疗后于2012年12月18日出院。2013年3月6日，福州市人社局认定肖住进受伤为工伤，2013年6月27日，肖住进的伤情经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残；晨光石厂不服，又向福建省劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定申请，2013年11月30日，该会最终认定肖住进劳动能力为劳动功能障碍八级。晨光石厂针对福州市人社局的上述工伤认定不服，向福建省人力和社会保障厅申请行政复议，该厅维持了福州市人社局的工伤认定；后晨光石厂又不服，向福州市晋安区人民法院提出行政诉讼，该院判决驳回了晨光石厂要求撤销福州市人社局工伤决定书的诉讼请求；晨光石厂不服后，向福州市中级人民法院提出上诉，该院判决驳回晨光石厂的上诉，维持原判。2014年2月17日，福州市劳动能力鉴定委员会确定肖住进的停工留薪期自2012年11月29日至2013年10月29日。其间，肖住进于2013年10月向福清仲裁委提起劳动仲裁申请；在仲裁期间，肖住进于2014年5月20日入住贵州省毕节市中医院，在实施右股骨、左胫骨骨折内固定物取出术后，于2014年6月5日出院；在福清仲裁委2014年7月开庭审理本案时，肖住进以晨光石厂没有为其缴纳社会保险为由，当庭要求与晨光石厂解除劳动关系。福清仲裁委于2014年9月裁决晨光石厂向肖住进支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、住院护理费、住院伙食补助费、经济补偿金、医疗费、停工留薪期工资共计185235.21元（扣除已付工资6400元，实付178835.21元），肖住进不服该裁决，于2014年10月21日向原审法院提起诉讼，晨光石厂不服该裁决，于2014年10月24日向原审法院提起诉讼。在本案审理过程中，肖住进放弃了关于后续治疗费的诉讼请求。
原审法院认为，本案争议焦点在于肖住进的月工资金额及其所主张的工伤保险待遇，原审法院对此作如下分析和认定：一、肖住进的月工资金额。肖住进主张其月工资为8000元，但未提供证据证明，该主张原审法院不予采信。晨光石厂主张肖住进的月工资为2000元，其提供的工资收条，从内容和形式上均缺乏证明力，也未提交正式的工资册等有效证据证明，故该主张也不予采信。本案原、被告均无充分证据证明肖住进的真实月工资金额，故本案可参照当年度的职工月平均工资确定肖住进的月工资，即肖住进月工资按4007.42元计。二、肖住进享有的工伤保险待遇。1、关于医疗费的问题。肖住进主张其医疗费系二次手术费用，根据其提供的用药日清单，花费总额为8921.45元，原审法院予以支持。肖住进所提供的其他医疗票据上的金额并非其二次手术所花费，故该费用原审法院不予支持。2、关于轮椅费的问题。肖住进主张其购买轮椅花费550元，但未提供正式的购买票据，且缺乏医嘱证明或劳动能力鉴定委员会关于其购买轮椅必要性的认定，故该项主张原审法院不予支持。3、关于伤残鉴定费的问题。肖住进主张伤残鉴定费为320元，该费用用于肖住进伤残鉴定，原审法院予以支持。4、关于解除劳动合同经济补偿金的问题。肖住进主张晨光石厂应支付其解除劳动合同经济补偿金即1个月工资共计8000元，肖住进在仲裁中当庭以晨光石厂没有缴纳社会保险为由要求解除与晨光石厂的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，晨光石厂应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条第一款之规定，向肖住进支付4007.42元的经济补偿金。5、关于住院伙食补助费的问题。肖住进住院治疗35天，根据《福州市人民政府关于实施〈工伤保险条例〉的若干意见》第十三条第（一）项规定，原审法院据此确定晨光石厂应当向肖住进支付住院伙食补助费为700元（20元／天×35天）。6、关于护理费的问题。肖住进住院治疗35天，其护理费可参照统筹地区上年度在岗职工平均工资计算，故其诉求的4611.25元未超出该标准，原审法院予以支持。7、关于停工留薪期工资的问题。福州市劳动能力鉴定委员会已确定肖住进的停工留薪期自2012年11月29日至2013年10月29日，共计11个月，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款的规定，晨光石厂应支付肖住进停工留薪期工资44081.62元（4007.42元／月×11月）。8、关于一次性伤残补助金的问题。据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，肖住进工伤致残八级可享受11个月的本人工资，晨光石厂应当向肖住进支付44081.62元（4007.42元／月×11月）的一次性伤残补助金。9、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项和《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》（以下简称《办法》）第二十七条的规定，本统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与本案解除劳动关系时肖住进年龄之差超过49年未满50年的，应当按照50年计算，每满一年发给0.3个月的解除劳动关系时上年度职工月平均工资，本统筹地区2013年度职工月平均工资为4444.42元（53333元／12月），即晨光石厂应按此标准发给肖住进15个月的一次性伤残就业补助金和15个月的一次性工伤医疗补助金，肖住进关于一次性伤残就业补助金62275.31元和一次性医疗补助金62275.31元的请求未超过上述标准，原审法院予以支持。10、关于交通食宿费的问题。根据肖住进住院治疗35天以及在两地医院治疗的实际情况，原审法院酌定其交通费为2000元。依照《福州市人民政府关于实施〈工伤保险条例〉的若干意见》第十三条第（三）项规定，肖住进的院外食宿费为600元（200元／天×3天）。
综上，原审法院认为，晨光石厂未为肖住进办理工伤保险，现肖住进受伤已经依法认定为工伤，且肖住进已要求与原告解除劳动关系，晨光石厂应当按照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定向肖住进支付上述各项工伤保险待遇项目共计233983.98元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条第一款第（二）项、第二十七条、第二十八条，《福州市人民政府关于实施﹤工伤保险条例﹥若干意见》第十三条第（三）项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告福清市晨光石材工艺厂应予本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿原告肖住进医疗费、伤残鉴定费、经济补偿金、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、食宿费共计233983.98元；二、驳回原告肖住进的其他诉讼请求。三、驳回原告福清市晨光石材工艺厂的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费各10元，均由福清市晨光石材工艺厂负担。
宣判后，原审原告肖住进、原审被告福清市晨光石材工艺厂均不服，向本院提起上诉。
上诉人肖住进上诉称：一、一审法院认定上诉人工资标准错误。在仲裁时，上诉人肖住进提交了其记录的双方结算工资的依据，肖住进的月平均工资实际是8000元，相应的赔偿应该按该标准计算。原判一方面认为肖住进的月工资可参照当年度的职工月平均工资4007.42元计算，但在判决书第七页第9项，又按照统筹地区2013年度职工月平均工资4444.42元计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，前后矛盾。即便适用统筹地区职工月平均工资标准，也应该是按2014年度而不是2013年度。二、上诉人肖住进在住院时，根据医生的要求配置轮椅以辅助治疗，实实在在支付了该笔费用，轮椅费应当得到支持。三、医疗费应全额支持，原判只支持8921.45元属认定事实错误。四、上诉人肖住进提交的交通费票据是为了医治实际发生的交通费，交通费应全额支持，原判仅支持2000元远远不够。综上，请求撤销原判，改判支持上诉人一审诉讼请求。
上诉人晨光石厂上诉称：一、原判认定被上诉人肖住进的月工资金额为4007.42元没有事实和法律依据。1、肖住进发生工伤事故时刚入厂不久，属于学徒工，双方口头约定月工资为2000元，有肖住进姐姐代其领取工资所写的收条可以证明，但被上诉人肖住进予以否认，对上诉人提出的笔迹鉴定也予以拒绝，按照证据规则的相关规定，应认定肖住进的月工资为2000元。2、肖住进的停工留薪期至2013年10月29日届满，但其直至2014年5月劳动争议仲裁案件开庭当天才向上诉人提出辞职，期间一直拒绝回厂上班，这近7个月上诉人只需按福清市最低工资标准1050元／月支付其工资即可。二、原判支持被上诉人肖住进经济补偿金的诉讼请求没有事实依据。如前所述，被上诉人肖住进在2014年5月仲裁庭开庭时才提出辞职，之前累计旷工达半年之久，其旷工行为已构成自动离职，故上诉人无需向肖住进支付经济补偿金。三、一审法院在没有委托有关劳动能力鉴定机构对肖住进进行劳动能力复查鉴定的情况下，就按其原劳动能力等级确定其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，违反了诉讼程序。2014年5月仲裁庭开庭时距离肖住进2013年6月27日进行劳动能力鉴定已有一年近一个月，上诉人完全有理由相信肖住进的伤残情况发生了变化，上诉人依法有权申请劳动能力复查鉴定，并为此当庭申请中止审理，但仲裁庭拒绝了上诉人的要求，一审法院延续了仲裁庭的错误做法。综上，请求：撤销原判第一项，裁定发回重审或改判依据劳动能力复查鉴定所确定的劳动能力等级确定被上诉人的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
上诉人晨光石厂针对上诉人肖住进的上诉答辩称：1、工资问题，上诉状已经陈述，在此不赘述。三张收条是肖住进姐姐写的，因为肖住进否定该事实，我们也申请鉴定，但是肖住进当庭拒绝，工资标准应该按2000元／月计算。2、轮椅费，一审未支持是正确的，肖住进提交的仅仅是收据而不是正式的购买票据，也没有进行必要性认定。3、医疗费，肖住进提交的票据只有8921.45元，原判认定正确。4、交通费，一审酌定2000元过高，肖住进在福清治疗的时候，是由福清市晨光石材工艺厂一方接送的，肖住进在老家进行二次手术也不需要2000元的交通费。
上诉人肖住进针对上诉人晨光石厂的上诉答辩称：一、晨光石厂认为肖住进的工资为2000元／月，但未提交证据证明，其捏造的肖住进工资为2000元的三份证据没有肖住进本人的签字，也不能形成证据锁链。二、肖住进提出辞职符合相关法律规定，一审法院判决晨光石厂支付肖住进经济补偿金有事实和法律依据。晨光石厂主张其多次要求肖住进回来上班并为肖住进安排适当岗位，不是事实。三、晨光石厂提出鉴定的理由不符合法律规定的情形，一审法院不同意重新鉴定是正确的。
经审理查明，双方当事人对原审查明的事实均无异议，本院对此予以确认。
二审期间，上诉人肖住进提交了三张记工单作为证据，证明肖住进月工资为8000元／月。上诉人晨光石厂质证后认为，该记工单是肖住进父亲的，不是肖住进的。本院经审核认为，上述三张记工单无法体现是肖住进的工作量，也无法体现肖住进的月工资为8000元，且上诉人晨光石厂不予认可，本院不予采信。
本院认为，上诉人肖住进与上诉人晨光石厂对上诉人肖住进的月工资金额各执一词，但双方均未能提供相应的证据证明各自的主张。故原审法院参照事故发生当年度（2012年度）的福州市职工月平均工资确定上诉人肖住进的月工资为4007.42元，已臻合理。上诉人肖住进主张其月工资为8000元及上诉人晨光石厂主张肖住进月工资为2000元，依据不足，本院均不予采信。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金中的月工资的计算标准为解除劳动关系时上年度职工月平均工资，而上诉人肖住进与上诉人晨光石厂解除劳动关系是2014年，上年度是2013年度，故此处月工资标准为2013年度职工月平均工资4444.42元／月。上诉人肖住进主张按2014年度职工月平均工资计算上述赔偿项目，于法无据，本院不予支持。上诉人晨光石厂未依法为上诉人肖住进缴纳社会保险，上诉人肖住进据此向仲裁委提出要求解除与上诉人晨光石厂的劳动关系，符合劳动合同法第三十八条的规定，属于劳动合同法第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的范畴，上诉人晨光石厂应支付给上诉人肖住进解除劳动合同的经济补偿金。上诉人晨光石厂主张其不应支付经济补偿金，依据不足，本院不予支持。上诉人肖住进的劳动能力已经福州市劳动能力鉴定委员会及福建省劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍八级。原审法院据此确定肖住进的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等，并无不当。上诉人晨光石厂主张要进行重新鉴定，没有事实与法律依据，本院不予采纳。原审法院关于上诉人肖住进的医疗费、交通费的确定符合法律规定，本院可予维持。至于上诉人肖住进主张应支付其购买的轮椅的费用，由于其未能提供正式的购买票据，且没有医嘱或其他相关证据证明其确实需要购买，故原审法院对该项费用不予认定，并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。上诉人肖住进、上诉人晨光石厂的上诉请求不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费人民币20元，由上诉人肖住进负担人民币10元，上诉人福清市晨光石材工艺厂负担人民币10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王晓如
代理审判员 庄彩虹
代理审判员 李文颖
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 龚 蓉