江苏省张家港市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0582民初7968号
原告：张家港新东旭纺织印染有限公司。
被告：张家港市华兴纸业有限公司。
被告：江苏华机环保设备有限责任公司。
被告：沈滨。
被告张家港市华兴纸业有限公司、江苏华机环保设备有限责任公司、沈滨的共同委托代理人：张涛，江苏竹辉（张家港）律师事务所律师。
被告：张家港保税区中豪投资发展有限公司，住所地张家港保税区北京路鸿发二期322室。
法定代表人：缪思源，该公司董事长。
原告张家港新东旭纺织印染有限公司（以下简称新东旭公司）与被告张家港市华兴纸业有限公司（以下简称华兴公司）、江苏华机环保设备有限责任公司（以下简称华机公司）、沈滨、吉红、张家港保税区中豪投资发展有限公司（以下简称中豪公司）追偿权纠纷一案，本院于2016年7月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年8月25日公开开庭进行了审理，原告新东旭公司的委托代理人朱国杰，被告华兴公司、华机公司、沈滨、吉红的共同委托代理人张涛，被告中豪公司的法定代表人缪思源均到庭参加诉讼，原告于2016年9月19日向本院申请撤回对被告吉红的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告新东旭公司向本院提出诉讼请求：1、被告华兴公司归还原告代偿款2918.10523万元及自原告代偿之日起至实际还款之日止按年利率5.35%计算的利息并承担欠付金额30%的违约金；2、被告华机公司、沈滨对被告华兴公司的上述债务承担连带清偿责任；3、被告中豪公司对被告华兴公司的上述债务承担连带保证责任；4、上述被告支付原告律师费损失751400元；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年3月6日，被告华兴公司与广发银行股份有限公司苏州分行签订编号为36600（14）E综授008号《授信额度合同》，获得授信额度敞口最高限额3000万元，由原告、被告沈滨及吉红为被告华兴公司向广发银行股份有限公司苏州分行提供3000万元本金的最高额提供担保，后广发银行股份有限公司苏州分行实际分批向被告华兴公司发放贷款2900万元，上述贷款于2015年3月至8月分批到期，被告华兴公司累计未归还广发银行股份有限公司苏州分行借款本息、罚息共计2918.10523万元，由原告为被告华兴公司向广发银行股份有限公司苏州分行代偿。被告华机公司、沈滨对被告华兴公司结欠原告的代偿款加入债务承担，被告中豪公司为被告华兴公司向原告提供连带责任反担保。为此，向法院提起诉讼，要求判如所请。
被告华兴公司、华机公司、沈滨辩称：原告与被告中豪公司以及被告沈滨于2015年2月6日签订协议，约定如被告中豪公司、被告沈滨未承担反担保责任的，被告中豪公司自愿将新疆新投能源装备有限公司的2800万元股权以3200万元转让给原告指定的张家港保税区旭日投资公司，原告及被告中豪公司同意张家港保税区旭日公司的3200万元转让款，可以抵消原告因追偿所发生的对被告中豪公司的债权，如有剩余部分由旭日投资公司支付给被告中豪公司，所以被告华兴公司认为本案相关债权已经抵消。
被告中豪公司辩称，股权转让是我公司认可的，也是我公司的意愿，相关债权已抵消，我公司不用承担代偿责任。
本院经审理认定事实如下：2014年3月6日，广发银行股份有限公司苏州分行（甲方）与华兴公司（乙方）签订《授信额度合同》，约定甲方向乙方提供授信额度敞口最高限额为人民币3000万元，实际发放金额以“借款借据”或其它债权债务凭证所载为准；授信期限有效期自本合同生效之日起至2015年3月5日；双方约定了利率与计息方式、还款方式、违约责任等。同日，沈滨、新东旭公司与广发银行股份有限公司苏州分行各签订一份《最高额保证合同》，约定沈滨、新东旭公司为华兴公司的上述合同项下的借款提供连带责任保证担保。上述合同签订后，广发银行股份有限公司苏州分行于2014年8月6日向华兴公司发放贷款900万元，双方约定借款到期日为2015年8月6日，利率为年利率7.8%；2014年9月2日，华兴公司向广发银行股份有限公司苏州分行申请开立2000万元的银行承兑汇票，并将抵押率50%的定期存单交存于广发银行股份有限公司苏州分行，同日，广发银行股份有限公司苏州分行为华兴公司开具金额2000万元的银行承兑汇票，到期日为2015年3月2日；2014年9月5日，华兴公司向广发银行股份有限公司苏州分行申请开立2000万元的银行承兑汇票，并将抵押率50%的定期存单交存于广发银行股份有限公司苏州分行，同日，广发银行股份有限公司苏州分行为华兴公司开具了金额2000万元的银行承兑汇票，到期日为2015年3月5日。上述银行承兑汇票及借款到期后，华兴公司未能归还，新东旭公司作为保证人为华兴公司向广发银行股份有限公司苏州分行代偿借款本息合计2918.10523万元（其中于2015年3月27日代偿二笔，金额分别为：9874864.88元、9903370.82元，于2015年12月30日代偿一笔，金额为9402816.61元）。2015年12月3日，华兴公司、华机公司、沈滨共同向新东旭公司出具《债务确认及债务承担函》，内容为：确认华兴公司向广发银行股份有限公司苏州分行2000万元银行承兑汇票敞口无法归还，尚欠本金19623605.59元转成逾期贷款，由新东旭公司代偿，具体金额以广发银行股份有限公司苏州分行代偿证明为准，华兴公司确认上述代偿金额及新东旭公司的追偿权，自2015年3月5日起，华兴公司除应支付代偿金额外，还应按代偿金额承担5.35%的年化利息，利息按季结息，当期未归还利息计入下期本金，华兴公司的关联方及实际控制人华机公司、沈滨、吉红亦确认上述债务及利息结算方式，并自愿作为连带清偿债务人加入债务承担。上述债务本息最迟应不晚于2018年3月5日前或华机公司签署拆迁协议起30天内支付给贵公司，以两项先到日期为准。如逾期未付的，华兴公司、华机公司、沈滨、吉红另行承担未付金额30%的违约金及因追偿发生的律师费、诉讼费、评估费、鉴定费、拍卖费、公证费、差旅费等实现债权的一切费用。2015年12月30日，华兴公司、华机公司、沈滨共同向新东旭公司出具《债务确认及债务承担函》，内容为：2015年8月6日，华兴公司在广发银行股份有限公司苏州分行的900万元贷款到期未归还，至今结欠本息9402816.61元，目前华兴公司已停业，正在与张家港市锦丰镇洽谈土地回购及厂房拆迁事宜，暂无法归还广发银行股份有限公司苏州分行的上述债务本息，因贵司为华兴公司在广发银行股份有限公司苏州分行的上述贷款提供了连带责任担保，为此，承诺如下：若贵司代华兴公司偿还上述债务的（具体以广发银行股份有限公司苏州分行的代偿证明为准），华兴公司承诺在签署拆迁协议起30天内支付给贵司代偿款及自代偿日起按代偿金额的基准利率计算的年化利息，利息按季结息，当期未归还利息计入下期本金，逾期未支付的，华兴公司、另行承担未付金额30%的违约金及因追偿发生的律师费、诉讼费、评估费、鉴定费、拍卖费、公证费、差旅费等实现债权的一切费用。华兴公司的关联方及实际控制人华机公司、沈滨、吉红亦确认及承诺对华兴公司的上述债务本息、违约金及贵司实现债权的一切费用自愿作为连带清偿债务人加入债务承担。之后，因华兴公司未归还上述代偿款，而引起本案纠纷。
另查明，一、2015年2月3日，中豪公司（乙方）与新东旭公司（甲方）签订《反担保协议》，约定如华兴公司未能按期向广发银行股份有限公司苏州分行履行还款义务导致甲方承担保证责任的，乙方愿意在甲方代偿后3日内按实际代偿金额向甲方承担反担保保证责任，反担保保证责任方式为连带责任保证，担保范围为：甲方实际代华兴公司向广发银行股份有限公司苏州分行清偿的借款本金、利息、罚息、复利等；甲方所支付的代偿款自代偿之日至乙方承担反担保保证责任止按中国人民银行同期同档次贷款利率计算的利息损失；甲方为追偿而产生的律师费、诉讼费、评估费、鉴定费、拍卖费、公证费、差旅费等实现债权的一切费用。二、2015年2月6日，新东旭公司（甲方）与中豪公司（乙方）、沈滨（丙方）、张家港保税区旭日投资有限公司（丁方）签订编号为20150606的《协议》一份，约定：为避免甲方因为华兴公司向广发银行股份有限公司苏州分行借款提供3000万元的最高额保证担保而产生损失，乙方、丙方同意对四方的上述最高额保证担保提供全额连带责任反担保，且乙方同意将乙方在新疆新投能源装备股份有限公司的所有股权在本协议签订起15日内质押给甲方，并完成股权质押手续及工商股权质押登记；如华兴公司未能按期向广发银行股份有限公司苏州分行履行还款义务导致甲方承担保证责任的，乙方、丙方应当在甲方代偿后三日内按实际代偿金额向甲方承担反担保保证责任，乙方、丙方三日内未承担反担保责任的，乙方自愿将其在新疆新投能源装备股份有限公司的2800万元股权以3200万元转让给甲方指定的丁方，甲方、乙方同意丁方应支付的3200万元股权转让款可以抵消甲方因追偿所生的对乙方的债权，如有剩余部分，由丁方支付给乙方；乙方在股权转让之日起三年内，在乙方实际控制人不变的前提下，丁方同意乙方可以3200万元加同期银行基准贷款利息为对价要求丁方回购转让上述2800万元股权，反担保保证方式为连带责任保证，双方还约定了其它内容。同日，中豪公司（出质人、甲方）与新东旭公司（质权人、乙方）签订《股权质押合同》，约定：甲方对乙方提供反担保，并将甲方在新疆新投能源装备股份有限公司投资的2800万元股权质押给乙方，所担保的债权为乙方依贷款合同为华兴公司向广发银行股份有限公司苏州分行借款提供的3000万元的最高额保证担保及相对应的贷款；甲方应在本合同订立后10日内将出质股份于工商登记部门的股东名册上办理登记手续，将股权证书移交给乙方保管；发生甲方及华兴公司不按约定如期向广发银行股份有限公司苏州分行偿还借款本息及费用以及甲方被宣告解散、破产的情形及双方签订的反担保协议约定事项时，乙方有权依法定方式处分质押股权及其派生权益，所得款项及权益优先清偿乙方的代偿损失。三、原告新东旭公司为本次诉讼与江苏格致律师事务所签订《委托代理合同》，并支付律师费751400元。
上述事实有《授信额度合同》、《最高额保证合同》、《代偿证明》、《债务确认及债务承担函》、《反担保协议》、《协议》、《股权质押合同》、《委托代理合同》、《律师费发票》等书证及庭审笔录予以证明。
本案双方争议的焦点为：新东旭公司、中豪公司、沈滨于2015年2月6日签订的《协议》是否可以认定中豪公司已将其持有的新疆新投能源装备有限公司的2800万元股权以3200万元转让给新东旭公司指定的张家港保税区旭日投资有限公司？双方的债权、债务关系是否归于消灭？
华兴公司、中豪公司、沈滨均认为，上述协议已明确将中豪公司持有的2800万元的相关股权以3200万元的价格转让给新东旭公司指定的张家港保税区旭日投资有限公司，双方的债权、债务关系归于消灭。
新东旭公司对此认为，上述协议以及所属的股权质押合同是同一内容的，是一份质押协议，同日所签订的股权质押合同是为工商登记办理质押登记所用。质押发生的原因华兴公司在广发银行的3000万元贷款无法按期清偿，因此由沈滨、中豪公司向原告提供新疆新投能源装备有限公司的股权质押，该质押实际并未实现。该协议中也约定了股权回购条款，因此实际上还是质押的约定，并没有真实的股权转让的意思，股权转让从未实施。从新东旭公司提供的代偿证明看，当时代偿尚未发生，新东旭公司对华兴公司及相关公司的债权并未成就。并且，在协议中约定了股权转让条款，也属于法律禁止的流质条款，是无效的。2015年12月3日以及2015年12月30日，新东旭公司与华兴公司、华机公司、沈滨签订了《债务确认以及债务承担函》，对之前的担保条款、质押条款作出了变更，目前双方权利义务适用《债务确认以及债务承担函》的约定。
对此，本院认为，《协议》的内容本质还是股权质押，质押权是以质物的卖得价金来清偿所担保的主债权，担保法六十一条规定，出质人与质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未获清偿时，质物的所有权转移为质权人所有，本案双方在合同中约定的股权转让条款为流质条款，为法律所禁止。再则，双方在签订协议时，新东旭公司的代偿行为尚未发生，债权、债务关系尚未成立，股权转让无从谈起，即使在发生代偿后，双方也未进行股权转让，因为股权转让必须完成股权变更公示，双方并未到相关部门办理变更登记。而从2015年12月3日以及2015年12月30日华兴公司、华机公司、沈滨共同向新东旭公司出具《债务确认及债务承担函》的内容看，双方对归还代偿款已作了明确具体的约定，因此，《协议》是在代偿尚未发生时，双方对于之后可能发生的代偿债务所作的质押担保，华兴公司、中豪公司、沈滨仅仅以《协议》存在股权转让条款而主张股权已发生转让的理由不能成立，其主张本案债权、债务关系因此而消灭的抗辩意见也不能成立。
综上，本院认为，原告新东旭公司作为保证人在履行保证责任后，有权向债务人被告华兴公司追偿，原告新东旭公司主张的代偿款金额，有广发银行股份有限公司苏州分行出具的《代偿证明》佐证，本院予以认定。被告华兴公司、华机公司、沈滨共同向原告新东旭公司出具的两份《债务确认及债务承担函》，从内容看，被告华机公司、沈滨确认作为被告华兴公司的关联方自愿加入被告华兴公司的本案债务，是其真实意思的表示，本院予以认定，故被告华机公司、沈滨应与被告华兴公司共同归还本案债务。关于违约金，本案债务的付款条件已成就，被告华机公司、沈滨、华兴公司均未能履行，构成违约，应当按约承担违约责任，原告新东旭公司主张按《债务确认及债务承担函》中承诺的未付部分的30%计算违约金，考虑到融资成本、违约情形等因素，本院酌情调整为按15%计算。关于利息损失，2015年12月3日的《债务确认及债务承担函》所涉的2015年3月27日代偿的二笔金额合计19778235.7元，可按约定的年利率5.35%计算至实际履行之日止；2015年12月30日《债务确认及债务承担函》所涉的2015年12月30日代偿的9402816.61元，可按约定的中国人民银行同期同档贷款基准利率计算至实际履行之日止。关于律师费损失，《债务确认及债务承担函》中有约定，原告新东旭公司为本次诉讼支付了律师费，已实际发生，且未超过法律规定的范围，本院予以支持。被告中豪公司与原告新东旭公司签订的《反担保协议》不违反法律规定，合法有效，被告中豪公司为原告新东旭公司提供反担保，合同明确的担保范围包括代偿款本金、利息、罚息、复利及为追偿产生的律师费、诉讼费等，担保方式为连带责任保证担保，故被告中豪公司应对上述被告华兴公司结欠原告新东旭公司的债务中除违约金以外的部分承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条的规定，判决如下：
一、被告张家港市华兴纸业有限公司、江苏华机环保设备有限责任公司、沈滨共同归还原告张家港新东旭纺织印染有限公司代偿款29181052.31元及利息（以本金19778235.7元为基数自2015年3月27日起至实际履行之日止按年利率5.35%计算，以本金9402816.61元为基数自2015年12月30日起至实际履行之日止按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）。
二、被告张家港市华兴纸业有限公司、江苏华机环保设备有限责任公司、沈滨共同给付原告张家港新东旭纺织印染有限公司违约金4377157.85元（29181052.31元*15%）。
三、被告张家港市华兴纸业有限公司、江苏华机环保设备有限责任公司、沈滨共同赔偿原告张家港新东旭纺织印染有限公司律师费损失751400元。
上述付款义务，限于判决生效后10日内履行。
四、被告张家港保税区中豪投资发展有限公司对被告张家港市华兴纸业有限公司的上述第一、第三项债务承担连带清偿责任。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费221643元、财产保全费（诉前）5000元合计226643由原告张家港新东旭纺织印染有限公司负担8295元，被告张家港市华兴纸业有限公司、张家港保税区中豪投资发展有限公司、江苏华机环保设备有限责任公司、沈滨负担218348元，上述被告负担的部分原告已预交，由上述被告于履行本判决时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院缴纳上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行及帐号：中国农业银行苏州苏福路支行。
审 判 长 肖建峰
人民陪审员 蔡汝根
人民陪审员 陈珊君
二〇一六年十月十一日
书 记 员 贝 宇
本判决引用的法规
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。