重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第03518号
上诉人（原审被告）黄波涛。
委托代理人陈宏，重庆志和智律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）熊英萍。
委托代理人李俊，北京大成（重庆）律师事务所律师。
委托代理人唐萍，北京大成（重庆）律师事务所律师。
原审被告彭朝波。
委托代理人陈宏，重庆志和智律师事务所律师。
原审被告彭承义。
委托代理人陈宏，重庆志和智律师事务所律师。
原审被告周婷。
委托代理人陈宏，重庆志和智律师事务所律师。
原审被告黄纲。
委托代理人陈宏，重庆志和智律师事务所律师。
原审被告李正美。
委托代理人陈宏，重庆志和智律师事务所律师。
原审被告彭静。
原审被告彭朝郸。
原审被告重庆市渝北区渝航商场有限公司。
法定代表人孔繁俊，重庆市渝北区渝航商场有限公司董事长。
上诉人黄波涛与被上诉人熊英萍、原审被告彭朝波、彭承义、周婷、黄纲、李正美、彭静、彭朝郸、重庆市渝北区渝航商场有限公司（以下简称渝航公司）房屋租赁合同纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2014年12月15日作出（2014）沙法民初字第01190号民事判决。黄波涛对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月22日对本案有关诉讼参与人进行了询问。上诉人黄波涛及原审被告彭朝波、彭承义、周婷、黄纲、李正美的共同委托代理人陈宏与被上诉人熊英萍的委托代理人李俊、唐萍到庭参加了询问。原审被告彭静、彭朝郸、渝航公司未到庭参加询问。本案现已审理终结。
熊英萍在一审中诉称，熊英萍于2012年与彭朝波签订《合同书》及《补充协议》，约定承租位于重庆市渝北区两路镇渝航路70号渝航购物中心的经营铺位。该合同签订后，承租人向彭朝波等交纳了租金、履约保证金、经营责任金、物管费等。在租赁期间，熊英萍了解到彭朝波等出租的房屋是未取得任何审批手续的违法建筑，同时彭朝波等的行为给渝航购物中心造成了重大的安全隐患。现诉至一审法院，请求：1、确认熊英萍与彭朝波之间签订的租赁合同及补充协议于2013年11月26日解除，2、彭朝波等共同退还熊英萍履约保证10000元、经营责任金10000元、多收的房屋租金34358元，3、彭朝波等共同赔偿熊英萍提前解除合同产生的经济损失50000元，4、彭朝波等共同赔偿熊英萍装修损失6000元。
渝航公司在一审中辩称，渝航公司将商场整体租给彭承义，并同意其进行转租，渝航公司与熊英萍之间没有合同关系，也没有收取熊英萍的任何款项，彭朝波等人增加隔层系装修行为，不是修建违法建筑，故不同意熊英萍的诉讼请求。
彭朝波、彭承义、周婷、黄纲、李正美、黄波涛在一审中共同辩称，彭朝波、彭承义、周婷、黄纲、黄波涛及彭定学系合伙关系，彭定学已经死亡，李正美、彭静、彭朝郸系彭定学的继承人。对于彭朝波与熊英萍之间签订的租赁合同和补充协议无异议。熊英萍承租房屋因排水不畅有渗水现象，为解决问题，彭朝波等下挖了地下室，提升了地面，该行为属于装修行为，并非修建违法建筑，也没有安全隐患。熊英萍提前解除合同且长期拖欠物管费、水电费等费用，按合同约定不应当享有租金优惠。熊英萍没有证据证明其存在经营损失和装修损失，不同意熊英萍的诉讼请求。李正美没有参与合伙经营，不应当承担责任。
彭静在一审中辩称，其未继承财产，不应当承担责任。
彭朝郸在一审中辩称，其没有参与合伙经营，不应当承担责任。
一审法院经审理查明，2011年11月1日，彭承义、彭朝波、黄波涛、黄纲、彭定学、周婷六人签订合伙协议，合伙经营渝北区渝航商场，约定由彭承义与邓世容（夫妻关系）分别与渝航公司和陈伟签订房屋租赁合同，彭朝波对外开展业务订立合同，进行商铺租赁、收取租金等事宜。2011年12月12日，邓世容与陈伟签订房屋租赁协议，将渝航商场二层租赁给邓世容。租期为2012年4月1日至2022年9月30日。2011年12月15日，渝航公司与彭承义签订租赁合同，约定将渝航商场一、三、四、五、六层整体出租给彭承义，同时第三层属于渝航公司产权外的13户产权人的房屋由渝航公司转租给彭承义。租期为2012年4月1日至2022年9月30日。
彭朝波等人将渝航商场租赁后，将第一层下挖1.37米后，分隔为两层。2012年4月28日，熊英萍与彭朝波签订租赁合同，约定由熊英萍租赁渝航商场铺位X-
XX、XX号，面积18.12平方米。租期为2012年4月28日至2015年4月27日（该时间以渝航购物中心正式出具开业通知书之日起开始计算），双方约定租金3500元／月，履约保证金10000元，经营责任金10000元。商场保安保洁费及管理费12元／月·平方米，电费1.2元每度，水5.2元每吨，一户一表；乙方经营场地内电费按表计费，公共能源费、电费、垃圾清运费根据租赁面积大小按比例据实分摊，均当月结算。同时双方约定：一次性交纳19个月的租金，可享受5个月免租优惠期。如因熊英萍提前终止合同或拖欠商场的一切费用（包括租金、商场保安保洁费、电费、水费、空调费、一切公摊费用、经营管理及项目推广费），所享受的优惠期熊英萍需向彭朝波补交优惠期的租金。合同签订后，熊英萍向彭朝波一次性支付19个月租金66500元。2012年12月16日，双方订立渝航购物中心商铺租赁合同《补充协议》，约定对按时向商场及管理公司交纳商场管理费、水电费、租金及其他相关费用，且将租赁合同按约履行完毕，三年租期内按时交纳租金的经营户可获得商场额外奖励的6个月免租优惠期。
2012年9月，熊英萍与案外人重庆胜益商业管理有限公司（以下简称物管公司）签订《渝航购物中心经营管理合同》，主要约定：1、甲方（物管公司）为市场提供各项管理服务，乙方（熊英萍）自愿接受并配合甲方对市场的管理，保障遵守和履行合同所载的义务和责任及接受包括管理合同和市场规章制度等在内的一切管理规定及要求；2、甲方享有依法向乙方收取经营管理费、公共能源及相关费用等权利。经营管理费以图纸标注面积计算，按每月支付，商铺内自用的水电等所产生的费用按双方约定的电费1.2元每度、水5.2元每吨的收费标准据实收取，公共能源费按商铺面积据实分摊，均在当月收取。各项费用的收取由楼层管理员将缴费通知单送到商铺后，乙方自行到甲方财务处缴纳。一审庭审中，熊英萍表示其只交纳了2012年9月至2012年11月的物管水电费等费用，理由是彭朝波出租的房屋存在安全隐患、未公示公摊水电费，且未将缴费通知单送达给熊英萍。彭朝波等表示双方约定物管费和水电费等费用当月结算，水电是一户一表，熊英萍与物管公司之间的合同也约定当月交纳，且每月由楼管员向各个商户送达了缴费单，而熊英萍均未予交纳。
熊英萍及其他租赁户于2013年11月25日向彭朝波寄出解除房屋租赁合同通知书，称其未办理审批手续下挖后将负一层分隔为两层，给商场造成重大安全隐患，提出解除合同，并要求其在收到通知后5日内接收熊英萍退还的房屋，该邮件查询回执显示未妥投。熊英萍等人于2013年12月6日再次向彭朝波寄出律师函提出解除合同，要求彭朝波接收房屋，彭朝波于2013年12月7日签收，并于2013年12月9日复函熊英萍等人，表示解除房屋租赁合同通知书和律师函均已收到。熊英萍表示在向彭朝波寄出解除合同通知书及律师函后，于2013年12月15日从租赁房屋撤场。
案件一审审理过程中，熊英萍申请对隔层行为是否对房屋造成安全隐患进行鉴定，双方共同选择重庆大学建设工程质量检测中心进行鉴定，鉴定意见认为：夹层gl-1承载能力及刚度不满足规范要求，大部分gl-4的承载能力及刚度不满足规范要求，增设钢结构夹层及4部电梯后，新增了个别承载能力不足的柱段，对原有房屋上部主体结构安全性有不利影响，建议立即委托相关单位进行技术性处理。2014年10月11日，一审法院就鉴定意见的相关问题向鉴定人黄某询，其表示钢结构夹层不符合规范要求，新增电梯增加了个别承载能力不足的柱段，存在安全隐患，建议立即按照规定和建设程序委托具有资质的相关单位进行技术性处理。
一审法院另查明，2012年6月，有40余名群众向渝北区城乡建设委员会信访反映被告违法增加隔层存在安全问题。一审审理中，一审法院就本案相关情况的认定和处理致函重庆市渝北区城乡建设委员会。2014年6月12日，重庆市渝北区城乡建设委员会向一审法院复函确定了以下事实：2012年2月，渝北区渝航购物中心在未经相关部门批准和办理相关手续情况下，对整个商场重新进行装修，并对负一层进行开挖，将负一层隔为两层，增加建筑面积约2900平方米。
2014年11月10日，重庆市规划局渝北区分局作出关于渝航商场部分商户反映渝航商场修建违法建筑信访事项答复意见书，认定渝航商场增加内部隔层的行为属于违法室内装修，不属于修建违法建筑。
一审庭审中，熊英萍提出《委托书》一份，内容为：“兹有重庆市渝北区渝航商场有限公司现委托2012年至2015年渝航商场租赁合同签订人为彭朝波，所签订内容，本商场予以承认。”熊英萍称该委托书复印件在签订租赁合同期间张贴于合同签订现场，熊英萍有理由相信与彭朝波签订合同的行为对渝航公司有效，据此认为彭朝波与渝航公司之间构成表见代理关系，渝航公司应当承担连带责任。渝航公司认为商场已经租给了彭朝波，不会再委托彭朝波租给其他人，与彭朝波之间不存在委托代理关系。一审审理中，渝航公司申请对委托书上的印章真实性进行鉴定，经鉴定，委托书上“渝北区渝航商场有限公司”的印章与渝航公司提供的样本比对不相符合。熊英萍要求提供渝航公司工商档案中的印章对该委托书的印章真实性再次进行鉴定，经鉴定，委托书上“渝北区渝航商场有限公司”的印章与工商档案中提取的印章样本比对不相符。
一审法院还查明，彭定学于2012年8月5日去世，李正美系彭定学之妻，彭静系彭定学之女，彭朝郸系彭定学之子。彭定学之父母彭治鹏、吴必芳早已过世。
现熊英萍以彭朝波等所出租房屋存在安全隐患为由，要求判如所请。一审审理中，双方确认商场开业时间为2012年9月16日。熊英萍明确经营损失为撤场后的经营损失，且不申请对装修残值进行鉴定。双方对熊英萍是否享有优惠期、经营损失、装修损失等争议较大，调解未果。
一审法院认为，熊英萍与彭朝波之间签订的租赁合同及补充协议系双方的真实意思表示，熊英萍租赁房屋所在楼宇增加隔层经相关部门认定不属于违法建筑，该合同不违反法律强制性规定，系有效合同。
熊英萍所租赁房屋未经相关部门批准和办理相关手续，经双方共同选择重庆大学建设工程质量检测中心进行鉴定，鉴定意见认为：夹层gl-1承载能力及刚度不满足规范要求，大部分gl-4的承载能力及刚度不满足规范要求，增设钢结构夹层及4部电梯后，新增了个别承载能力不足的柱段，对原有房屋上部主体结构安全性有不利影响，建议立即委托相关单位进行技术性处理。熊英萍以该租赁物存在安全隐患，影响承租人安全为由向彭朝波发出解除合同通知，符合法律规定。双方签订的租赁合同及补充协议应当于彭朝波收到解除通知之日解除。熊英萍于2013年11月25日邮寄的通知书查询显示未妥投，无法确定彭朝波收到时间，熊英萍于2013年12月6日寄出的律师函中再次表明了解除合同的意思表示，故应以该函件到达彭朝波的时间，即2013年12月7日为合同解除时间。
双方合同解除，彭朝波等应当退还熊英萍交纳的履约保证金和经营责任金共20000元。扣除熊英萍应当交纳的租金后，彭朝波等应当退还剩余租金。租金的计算涉及优惠期的认定。双方合同约定熊英萍一次性交纳19个月的租金，可享受5个月免租优惠期，同时约定，未按时交纳物管费水电费等费用，熊英萍享有的优惠期需补交租金，即熊英萍不享有优惠期。熊英萍至今未交纳2012年12月至2013年12月其提出解除合同期间的物管费、水电费等费用，按照合同约定不应当享有优惠期。熊英萍认为该条款无效，一审法院认为，双方合同对月租金和租期已进行了约定，熊英萍享受优惠期系附带的优惠条件，故不能认为该条款因排除熊英萍的主要权利而无效。另物管公司履行了管理义务，房屋存在安全隐患并不能成为熊英萍不交物管费的理由，熊英萍认为物管公司未通知其交物管费，但租赁合同和物管合同均约定了每月交纳相应费用，且证人苏某、熊某、刘某均证明每月底向熊英萍催费，并有催费通知予以印证，故一审法院对于熊英萍关于不交物管费的理由不予认可。关于补充协议中约定的额外6个月优惠期，双方明确约定该6个月优惠期享有的条件是熊英萍按时向商场及管理公司交纳商场管理费、水电费及其他相关费用、租赁合同按约履行完毕、三年租期内按时交纳租金。本案中，原租赁合同并未履行完毕，租期内剩余期间租金也尚未交纳，熊英萍也未按时交纳物管费、水电费等费用，故该优惠期生效的条件不成就。熊英萍认为该条件不成就的原因在于彭朝波等出租的房屋存在安全隐患，应当视为条件成就。但在2012年6月即有大量群众信访反映被告违法加建隔层存在安全问题，在此情况下，可视为双方签订《补充协议》之前就已知道房屋可能存在安全隐患，继续履行合同存在一定的风险。熊英萍在《补充协议》中承诺不得再以其他理由要求减免费用或增加优惠期，表明双方在《补充协议》中约定优惠期并设置享有的条件是在合同履行发生争议后自愿协商妥协的结果，故熊英萍应当在满足条件的情况下才能享受该优惠期，而不能认为彭朝波等出租的房屋存在安全隐患，该优惠条件就当然成就。
熊英萍向彭朝波寄出的解除合同通知书上要求彭朝波在收到通知后五日内接收熊英萍退还的房屋，熊英萍表示在向彭朝波寄出解除合同通知书及律师函后于2013年12月15日撤场，彭朝波认为熊英萍实际并未撤场，未举示充分的证据予以证明，一审法院对熊英萍主张的撤场时间予以确认。熊英萍实际租用房屋时间自实际开业之日起计算共15个月，双方约定租金为3500元／月，应交租金为52500元，熊英萍交纳租金66500元，应退还租金为14000元。
熊英萍主张其撤场后的经营损失，该期间熊英萍实际并未经营，没有证据证明其存在经营损失，一审法院对其经营损失的主张不予支持。
熊英萍主张装修损失，但未能提供其装修残值的证据，也不申请对装修残值申请评估鉴定，故一审法院对其装修损失的主张不予支持。
熊英萍认为彭朝波与渝航公司之间构成表见代理关系，但其提供的委托书上渝航公司的印章经两次鉴定均与样本不符，熊英萍也未提供其他证据证明其有理由相信彭朝波有代理权。因此，不能认定彭朝波的行为对渝航公司构成表见代理，故对于熊英萍要求渝航公司承担责任的请求，一审法院不予支持。彭朝波、彭承义、周婷、黄纲、黄波涛系合伙关系，应当共同对熊英萍承担连带责任。李正美、彭静、彭朝郸作为彭定学的继承人，应当在继承彭定学遗产范围内与彭朝波、彭承义、周婷、黄纲、黄波涛共同承担连带责任。
彭静、彭朝郸经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法予以缺席判决。
据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第四十五条、《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第二百三十三条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、熊英萍与彭朝波于2012年4月28日签订的租赁合同及2012年12月16日签订的补充协议于2013年12月7日解除。
二、由彭朝波、彭承义、周婷、黄纲、黄波涛于一审判决生效后立即共同连带退还熊英萍履约保证金和经营责任金共20000元，李正美、彭静、彭朝郸在继承彭定学遗产范围内承担连带给付责任。
三、由彭朝波、彭承义、周婷、黄纲、黄波涛于一审判决生效后立即共同连带退还熊英萍租金14000元，李正美、彭静、彭朝郸在继承彭定学遗产范围内承担连带给付责任。
四、驳回熊英萍的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2508元，减半交纳1254元（熊英萍已预交），由熊英萍负担868元，彭朝波、彭承义、周婷、黄纲、黄波涛共同负担386元，此款由彭朝波、彭承义、周婷、黄纲、黄波涛于一审判决发生效力后立即共同连带给付熊英萍，李正美、彭静、彭朝郸在继承彭定学遗产范围内承担连带给付责任。
宣判后，黄波涛不服一审判决，向本院提起上诉。其上诉请求：1、撤销重庆市沙坪坝区人民法院（2014）沙法民初字第01190号民事判决，驳回熊英萍的起诉或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由熊英萍承担。上诉事实及主要理由：1、熊英萍虽通知彭朝波解除租赁合同、接收商铺，但当彭朝波到达现场后，熊英萍并未将其承租的商铺退回，而是继续占用使用该商铺。因此，一审法院关于熊英萍撤场时间的认定是错误的。2、一审法院没有查清彭朝波与熊英萍之间的租赁合同的约定，在判决中断章取义，错误的判决向熊英萍退还租金及保证金。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予撤销。
熊英萍辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告渝航公司书面述称，渝航公司与熊英萍之间没有租赁关系，也没有委托彭朝波与熊英萍签订合同，更未收取熊英萍租金及保证金，不应在本案中承担任何责任，请求二审法院查明事实，依法判决。
原审被告彭静、彭朝郸未陈述意见。
二审审理中，黄波涛向本院提交照片两张，拟证明截止2014年6月27日熊英萍仍在使用承租商铺，未将商铺退回出租人。熊英萍质证后认为该照片的真实性无法核实，且与本案无关联性，不能证明熊英萍在2013年7月之后仍在使用承租商铺。同时，该证据亦不属于法律规定的二审新证据。本院认为，该证据不属于最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定的二审程序中的新的证据，且不能证明黄波涛意欲证明的目的，本院不予采信。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己的主张应举示合法、有效的证据予以证明。黄波涛虽陈述一审判决有关熊英萍撤场时间认定错误，但其举示证据并无法有效证明其主张。故其这一上诉理由不能成立。租赁合同解除的起因是租赁物存在安全隐患，且在合同解除后，熊英萍并未在实际使用商铺，故一审法院判决出租人退还熊英萍交纳的履约保证金、经营责任金以及多交纳的租金，并无不当。黄波涛有关上述费用不应退还的上诉理由不能成立。综上，上诉人黄波涛的上诉理由均不成立，其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2508元，由上诉人黄波涛负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 晏 芳
代理审判员 李 娅
代理审判员 吴长渝
二〇一五年八月十二日
书 记 员 韩 微