湖北省郧西县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0322民初269号
原告：陈孝芝，女，1955年3月4日出生，汉族。
委托诉讼代理人：鲍雪芳。
委托诉讼代理人：张孝勇，郧西县城关法律服务所法律工作者。
被告：杨全明，男，1979年6月9日出生，汉族。
委托诉讼代理人：董华(系杨全明舅舅)。
委托诉讼代理人：韩朝鹏，湖北荟才律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司郧西支公司。住所地：郧西县城关镇天丰大道*号。
负责人：白维斌，任经理职务。
委托诉讼代理人:段磊，湖北同联律师事务所律师。
被告：湖北顺丰速运有限公司十堰分公司。住所地：十堰市茅箭东城开发区李家边新住宅区**号楼。
负责人：刘晓冬，任经理职务。
委托诉讼代理人：徐光明，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：凌大涛，该公司员工。
原告陈孝芝与被告杨全明、中国平安财产保险股份有限公司郧西支公司（以下简称平安财险郧西支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月14日立案后，依法适用简易程序，于2017年3月7日公开开庭进行了审理。原告陈孝芝的委托诉讼代理人鲍雪芳、张孝勇、被告杨全明及其委托诉讼代理人董华、被告平安财险郧西支公司的委托诉讼代理人段磊到庭参加诉讼。案件审理过程中，原告陈孝芝以被告杨全明系湖北顺丰速运有限公司十堰分公司（以下简称顺丰十堰分公司）职工、涉案事故发生在杨全明履行职务过程中为由，申请追加顺丰十堰分公司为本案被告，要求顺丰十堰分公司与杨全明承担连带赔偿责任。因案情复杂，本案转为普通程序，于2017年5月19日公开开庭进行了审理。原告陈孝芝的委托诉讼代理人鲍雪芳、张孝勇、被告杨全明及其委托诉讼代理人董华、韩朝鹏、被告平安财险郧西支公司的委托诉讼代理人段磊、被告顺丰十堰分公司的委托诉讼代理人徐光明、凌大涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈孝芝向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿医疗费73700.00元、二次手术费28000.00元、住院伙食补助费3640.00元、营养费1800.00元、误工费12796.50元、护理费9000.00元、残疾赔偿金169609.77元、衣物损失391.50元、交通费2652.00元、因伤用具费460.00元、电话费150.00元、鉴定费1900.00元、其它用品189.40元，共计304289.17元。案件审理过程中，陈孝芝增加了要求诸被告赔偿精神损害抚慰金6600.00元的诉讼请求。事实和理由：2016年8月9日上午10时左右,我在郧西县人民医院左侧跟随路人横过街道时，被杨全明驾驶的送邮件的鄂C×××××号车撞伤。该车在平安财险郧西支公司购有交强险和商业险。我在医院治疗91天后回家休息治疗，经鉴定构成八级伤残，赔偿系数为33%。该事故经交警队认定，杨全明负此事故全部责任、我无责任。因赔偿问题协商未果，现诉请法院。
杨全明辩称：对交通事故发生的时间、地点、形成原因、责任认定以及陈孝芝受伤治疗情况无异议。我驾驶的车辆在平安财险郧西支公司购买了交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，对给陈孝芝造成的损失应先由保险公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔付，超出部分，因我是顺丰十堰分公司员工，因工作发生交通事故，该部分损失应由顺丰十堰分公司承担。陈孝芝诉请过高、不合理部分，应依法予以驳回。事故发生后，我垫付了医疗费73542.06元，应返还给我。
平安财险郧西支公司辩称：肇事车辆在我公司投保时约定车辆的使用性质为非营运，但事故发生时车辆处于营运状态，杨全明在免责事由、保险说明上均签名确认，其违反保险合同约定使用车辆，我公司在商业险范围内不承担责任。陈孝芝诉请过高，我公司已垫付10000.00元医疗费。鉴定费、诉讼费不在我公司赔偿范围内，应由侵权人和顺丰十堰分公司共同承担。
顺丰十堰分公司辩称：对事故的发生及责任认定无异议。事故车辆在平安财险郧西支公司投保了交强险及不计免赔商业第三者责任险，应由保险公司承担全部的赔偿责任；陈孝芝部分诉求没有事实及法律依据；杨全明在我公司上班是以发放工资的形式给其报酬，并非以事故车辆的运费作为报酬，事故车辆只是杨全明个人的代步工具，并非从事营运并取得运费收入的营运车辆，保险公司应承担保险责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月9日10时许，杨全明驾驶鄂C×××××号小型客车派送邮件由郧西大道自南向北行驶，行至郧西县郧西大道老烟草门口路段，将行人陈孝芝撞倒，造成陈孝芝受伤。事故发生后，陈孝芝即被送往郧西县人民医院诊治。经诊断，陈孝芝右腓骨下段骨折伴右踝关节开放性脱位、右小腿皮肤撕脱挫裂伤；轻型颅脑损伤、脑震荡；双侧多发肋骨骨折并双侧少量胸腔积液、胸骨体骨折、胸腹部皮肤挫伤；左肱骨外科颈骨折；第1-2腰椎左侧横突骨折；全身多处软组织损伤。经住院治疗，陈孝芝于2016年11月7日出院，期间共开支医药费157242.06元，其中，平安财险郧西支公司垫付10000.00元，杨全明垫付73542.06元。2016年8月29日，郧西县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定杨全明负事故全部责任，陈孝芝无事故责任。2017年1月11日，经陈孝芝委托，郧西鸿展法医司法鉴定所作出鉴定意见书，评定陈孝芝构成伤残八级，伤残赔偿指数为33%；误工时间为150日；护理期为90日；医疗期间适当增加营养，营养期为90日；后续治疗费为28000.00元。陈孝芝为此开支鉴定费1900.00元。庭审中，陈孝芝、杨全明及平安财险郧西支公司协商一致，确认陈孝芝的衣物损失为190.00元。
另查明，杨全明是顺丰十堰分公司员工。2015年5月4日，在十堰市区工作的杨全明购买了一辆五菱牌小型面包车用于派送快递代步，车牌号为鄂C×××××，并在中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司购买了交强险和商业第三者责任险，交强险及商业险保单均载明使用性质为非营业。2015年8月22日，杨全明驾车与他人发生交通事故，中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司赔偿了该他人损失1300.00余元。2015年11月1日，杨全明与顺丰十堰分公司签订劳动合同书，合同约定杨全明的工作任务或职责是收派，工作地点是全国，正常工作时间的工资根据收派量计算，合同期限至2018年11月30日止，后杨全明调至郧西县工作。2016年4月11日，因保险到期，杨全明到平安财险郧西支公司购买了交强险和50万元的商业第三者责任险（含不计免赔）。在办理投保手续时，杨明全在《投保单》、《机动车交通事故责任强制保险费率浮动告知单》、《机动车商业保险费率浮动告知单》、《机动车综合商业保险免责事项说明书》等尾部均签名确认，并在《机动车综合商业保险免责事项说明书》第19页手写“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”，但上述文书落款处日期均未填写。《投保单》、《交强险保单》及《商业险保单》均载明被保险车辆鄂C×××××号小型客车使用性质为非营业。《机动车综合商业保险免责事项说明书》第一部分责任免除条款第二十五条第三款载有“被保险机动车被转让、改装、加装或改变使用性质等，被保险人、受让人未及时通知保险人，且因转让、改装、加装或改变使用性质等导致被保险机动车危险程度显著增加导致的人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿。”2016年8月9日10时许，杨全明在派送快递途中发生上述交通事故。陈孝芝无固定职业，与其丈夫鲍升明于2004年8月23日在郧西县城关镇校场坡村（城中村）二组购买房屋住居生活至今。
结合陈孝芝的诉讼请求，本院依照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，核定陈孝芝因此次交通事故遭受的经济损失为：医疗费157242.06元、住院伙食补助费3600.00元（40×90）、营养费1800.00元（20×90）、后续治疗费28000.00元、误工费7677.86元（31138÷365×150×0.6）、护理费7677.86元（31138÷365×90）、残疾赔偿金160682.94元（27051元/年×18年×33%）、精神损害抚慰金6600.00元、鉴定1900.00元、财产损失190.00元，共计375370.72元。
本院认为：公民的健康权受法律保护。杨全明驾驶小型客车造成陈孝芝受伤，陈孝芝在本次交通事故中遭受的相关损失，依法应得到赔偿。杨全明是顺丰十堰分公司职工，该事故发生在杨全明履行职务过程中，顺丰十堰分公司作为用人单位依法应对事故造成的损害承担赔偿责任。事故发生在保险期间，平安财险郧西支公司应当依照保险合同对陈孝芝的损失承担赔偿责任。平安财险郧西支公司通过采用黑体加粗字体在《保险条款》中加以标识，且杨全明在《机动车综合商业保险免责事项说明书》第19页手写“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”并在投保人签章处签名，平安财险郧西支公司对第三者责任保险免责条款已经尽到提示说明义务，第三者责任保险免责条款对杨全明生效。本案争议的核心焦点是如何解释出现在《投保单》和《保单》中的非营业这一概念。涉案《保险条款》、《机动车综合商业保险免责事项说明书》、《投保单》及《保单》等均未对非营业这一概念作出解释或说明。杨全明解释，其收派快递时使用被保险车辆不以盈利为目的，未发生运费结算，此时的被保险车辆只是其代步工具，属非营业，其未改变被保险车辆约定的使用性质。平安财险郧西支公司解释，收派快递是快递公司业务的重要部分，被保险车辆长期用于收派快递显然属于营业，杨全明改变了被保险车辆投保时约定的使用性质。交通部公路司在2000年回复广东省交通厅《关于营业性和非营业性运输划分问题的请示》时，援引《公路运输管理暂行条例》第五条规定“营业性运输指为社会提供劳务、发生各种费用结算的公路运输”，提出“以有否取酬来划分经营性运输将更加科学、更合适”，可见杨全明以自己不以盈利为目的，未发生运费结算为由将自己收派快递用车理解为非营业符合其认知。事故发生后，杨全明主动承认是在收派快递途中发生了交通事故，基于趋利避害的本能，结合快递业一线收派员工一般不直接收费及计酬方式特点（计件、不考虑远近等），可以判断，杨全明在与平安财险郧西支公司建立合同关系时已将其用私家车收派快递的行为理解为非营业。随着快递业的发展，人们对快递一线员工用私家车收派快递时车辆的使用性质多有争议。平安财险郧西支公司以收派快递属快递公司重要业务，事故发生时被保险车辆处于营运状态，保险风险明显增大，将被保险车辆长期用于收派快递的行为理解为营业也符合常理。《投保单》及《保单》作为格式条款是保险合同的组成部分，保险公司作为专业公司，在设计保险条款，使用车辆使用性质这一概念时，已充分理解车辆使用性质的内涵，明白区别营业与非营业意义和目的，应结合车辆使用中车辆使用性质的现实争议热点，对使用性质判断容易产生争议的营业或非营业等概念予以解释或说明。本案被保险车辆用于收派快递是否属于非营业有两种解释，本院应当作出不利于提供格式条款一方的解释，因此，本院认定杨全明将被保险车辆长期用于收派快递的使用性质属于非营业，继而认定被保险车辆没有改变投保时约定的使用性质，平安财险郧西支公司应在交强险和商业第三者责任险赔偿限额范围内对陈孝芝的损失承担赔偿责任。至于杨全明提出投保时平安财险郧西支公司已知晓其将车辆用于收派快递及其在相关保险手续上的签字系在本次事故发生后为获得保险理赔应保险公司要求补签的主张，因其未能提供证据予以证明，本院不予采信。至于平安财险郧西支公司提交的《投保单》、《机动车交通事故责任强制保险费率浮动告知单》、《机动车商业保险费率浮动告知单》、《机动车综合商业保险免责事项说明书》落款未填写日期的问题，因《投保单》及杨全明提交的《保单》载明的保险期间一致，结合杨全明的交费时间，本院认定合同成立时间为2016年4月11日。至于陈孝芝请求判令顺丰十堰分公司与杨全明承担连带赔偿责任的主张，因该主张与《侵权责任法》第三十四条规定不符，本院不予支持。至于陈孝芝具体损失的确定问题，其范围及金额应严格按《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目和方法进行确定和计算，其主张赔偿女儿开支的通讯费150.00元、儿子儿媳女儿开支的交通费2652.00元、住院期间购买卫生纸等日常用品开支的189.40元等请求没有法律依据，本院不予支持；其主张赔偿因伤购买康健轮椅开支的360.00元和购买便凳开支的100.00元，这两项开支本可计入医疗费（医疗辅助器具）进行赔偿，但因其未能提供医疗机构关于确有必要且需院外购买的证据，该项主张因证据不足，本院不予支持；其主张赔偿因救治需要，被医生剪毁的衣服损失391.50元，因治疗需要，医生剪毁陈孝芝的衣服，该损失属于交通事故造成的财产损失，应计入赔偿范围，庭审中陈孝芝、杨全明、平安财险郧西支公司协议同意按190.00元计算损失，本院予以确认。陈孝芝请求对其精神损害抚慰金由平安财险郧西支公司在交强险责任中优先予以计赔的主张符合法律规定，本院予以支持。陈孝芝虽系农村户口，但其户籍地及经常居住地均在郧西县城镇规划范围内，应按城镇标准计算其相关损失。陈孝芝发生交通事故时已年满61周岁，已过退休年龄，其主张参照居民服务业的工资标准赔偿误工损失依据不足，但考虑其无固定收入，结合本地同龄人的劳动、收入状况，本院酌定其误工损失为7767.86元（31138÷365×150×0.6）。至于陈孝芝主张按100.00元每天计算其护理费损失，因缺乏依据，本院不予支持，应同其他项目一样参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算。鉴定费是因辅助诉讼而产生的费用，其性质属于诉讼费，故平安财险郧西支公司不承担鉴定费、诉讼费的辩解意见，本院予以采纳。
综上所述，陈孝芝因此次交通事故造成的损失，应先由平安财险郧西支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分再在商业第三者责任险限额内予以赔偿，仍有不足的部分和保险责任范围之外的部分再由顺丰十堰分公司赔偿。据此，陈孝芝的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计190642.06元，由平安财险郧西支公司在交强险医疗责任限额内赔偿10000.00元；误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计182638.66元，由平安财险郧西支公司在交强险伤残责任限额内赔偿110000.00元；陈孝芝的衣服损失190.00元，由平安财险郧西支公司在交强险财产损失责任限额内赔偿190.00元；余下损失253280.72元由平安财险郧西支公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿；鉴定费1900.00元由顺丰十堰分公司赔偿。平安财险郧西支公司垫付的10000.00元医疗费从中扣减。杨全明垫付的73542.06元医疗费亦从上述赔款中予以扣减并返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国合同法》第四十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司郧西支公司在交强险责任限额内赔偿原告陈孝芝120190.00元，在商业第三者责任险限额内赔偿原告陈孝芝253280.72元，扣减已支付的10000.00元，尚应赔偿363470.72元。该款支付原告陈孝芝289928.66元，支付被告杨全明73542.06元。
二、被告湖北顺丰速运有限公司十堰分公司赔偿原告陈孝芝鉴定费损失1900.00元。
三、驳回原告陈孝芝的其他诉讼请求。
上述执行事项限于本判决书生效后十五日内履行完毕。逾期未按判决限定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费5914元，原告陈孝芝负担362.58元，被告湖北顺丰十堰分公司负担5551.42元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费账户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户行：农业银行十堰北京路支行；账户号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：湖北省十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 李尚群
审 判 员 江 山
人民陪审员 曹树清
二〇一七年七月二十八日
书 记 员 邓宜君
附：本案适用的相关法律依据
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2.《中华人民共和国合同法》
第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。
3.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
4.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。