广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤20民终992号
上诉人（原审原告）：杨秀，男，1976年10月19日出生，汉族，住河南省息县。
委托诉讼代理人：袁芝如，广东顺科律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：冈山精工（中山）有限公司，住所地广东省中山市南头镇将军工业区。
法定代表人：陈泳诗，该公司总经理。
委托诉讼代理人：谢福林，广东昌联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄霜，广东昌联律师事务所律师。
上诉人杨秀因与被上诉人冈山精工（中山）有限公司（简称冈山公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2017）粤2072民初11677号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
杨秀上诉请求：改判一审判决第二项为冈山公司支付杨秀经济补偿金75699元，由冈山公司承担本案诉讼费用。事实与理由：一、杨秀与冈山公司劳动合同的解除是因为冈山公司单方面降低杨秀的劳动报酬。2017年6月4日冈山公司以《通知》的形式降低杨秀劳动报酬1800元/月，这一点从2017年6月份的工资中也可以得到印证。二、冈山公司降低杨秀工资，杨秀有权对冈山公司的降薪行为作出不接受的意思表示，并因此表明不再继续履行劳动合同。冈山公司降低杨秀劳动报酬后，杨秀与冈山公司进行了多次协商，但冈山公司坚持己见。在此情形下，2017年7月5日，杨秀以快递的方式通知冈山公司不同意公司降低报酬及不再上班。双方劳动合同就此解除。三、一审判决认定冈山公司降低劳动报酬不影响杨秀办理请假手续或向有关部门请求权利救济而不支持杨秀的请求是错误的。四、杨秀的通知到达冈山公司后，冈山公司的快递杨秀是否收到均不能产生冈山公司所述的法律效力。双方的劳动关系此时已解除，冈山公司的快递并没有就杨秀的工资进行说明，并没有恢复双方原来劳动合同的内容，因此也不能产生其所陈述的法律效力。请求二审法院维护杨秀的权益。
冈山公司辩称，一、杨秀在仲裁及一审阶段的诉求均为“违法解除劳动合同的经济赔偿金”，其在二审阶段请求支付“经济补偿金”属于增加独立的诉讼请求，冈山公司不同意就该新增诉求进行调解，谨请二审法院驳回杨秀的第一项请求。二、《基层干部薪酬与任职资格考核协议书》和《劳动合同》系双方真实意思表示，双方应依约履行。杨秀在“解除”劳动合同问题上存有理解误区，杨秀没有新的事实与理由、新的证据支撑其上诉内容。三、冈山公司针对一审判决部分事实查明和法律适用有异议，谨请二审法院予以纠正。根据冈山公司提供的工薪表，杨秀确认工薪表上的签名及工资金额，杨秀的工资构成为：基本工资+加班工资+其他，不存在职务津贴的工资发放项目，杨秀对于变更工作岗位和签收工资项目并没有提出任何异议。一审法院未对冈山公司的抗辩一并处理，认定冈山公司对工资构成无异议，并依据杨秀离职前的月平均工资标准（含职务津贴）计算杨秀2017年6、7月的工资，属于认定事实不清，适用法律错误。扣除春节法定假期3天外，杨秀已完全享受了2016年的10天带薪年休假和2017年的5天带薪年休假，冈山公司无需支付其带薪年休假差额。
杨秀向一审法院起诉请求判令：一、冈山公司支付杨秀违法解除劳动合同的经济赔偿金151398元（5823元/月×13个月×2倍）；二、冈山公司支付杨秀2016年度及2017年度的带薪年休假工资7764元（5823元/月÷30天/月×10天/年×2年×2倍）；三、冈山公司支付杨秀2017年6月1日至7月6日的工资7500元，以上合计166662元。
一审法院查明：冈山公司系于2005年10月9日成立的有限责任公司（台港澳法人独资），其法定代表人为陈咏诗。
杨秀于2005年10月9日入职冈山公司。杨秀在冈山公司最后工作至2017年7月6日，双方于2017年7月7日解除劳动关系。冈山公司已为杨秀参加社会保险至2017年7月，杨秀2017年7月参加社会保险的个人缴费金额为249.5元。
2017年7月14日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理杨秀的劳动仲裁申请，杨秀请求裁决冈山公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金151398元、2016年度及2017年度带薪年休假工资差额7764元、2017年6月1日至2017年7月6日期间工资7500元、2016年6月至2016年10月及2017年6月高温津贴600元。2017年9月13日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2017]2599号仲裁裁决,终局裁决：一、冈山公司支付杨秀2016年度未休带薪年休假工资差额4003.4元及2017年度未休带薪年休假工资差额2001.7元、2017年6月工资差额1800元及2017年7月工资951.9元，以上合计8756元；二、驳回杨秀其余仲裁请求。杨秀不服上述仲裁裁决于2017年9月29日诉至一审法院。冈山公司未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决。诉讼中，双方明确表示不追加冈山公司的投资者作为本案被告。
杨秀为计时工资。冈山公司主张杨秀的工资构成为基本工资+加班工资+其他，其中基本工资为1600元/月，不存在职务津贴，并提交2016年7月至2017年7月工薪表、交通银行流水为证。杨秀确认上述工薪表的真实性，但认为2017年6月的工薪表上的签名并非其签写且签名有涂改痕迹；确认交通银行流水的真实性。经查，上述工薪表显示杨秀的应发工资由基本工资1600元/月+加班工资+其他构成，领款人盖章处有“杨秀”的签名字样，反映杨秀2016年7月至2017年5月期间应发工资为3775元、5643元、5893元、6732元、6614元、6970元、3268元、4818元、7261元、6430元、6423元。双方确认杨秀已收取冈山公司支付的2017年6月工资4040.34元。
杨秀主张冈山公司单方面降低其管理职务津贴待遇属于根本变更双方的劳动合同，其有权拒绝履行劳动合同，其已通过快递方式告知冈山公司因冈山公司单方面降低其管理职务津贴待遇导致双方的劳动合同无法继续履行，其自2017年7月7日起不上班，冈山公司应对单方面降低其管理职务津贴待遇的行为承担法律责任，要求冈山公司支付其违法解除劳动关系的赔偿金151398元，并提交通知、降低薪酬待遇不予接受告知书、快递单及回执为证。
冈山公司不确认上述通知，认为上述通知并没有加盖冈山公司的公章，即使上述通知真实，杨秀没有在收到该通知1个月内提出异议，相关的待遇变更内容应合法有效；确认快递单及回执的真实性，但不确认降低薪酬待遇不予接受告知书的真实性及关联性，认为上述告知书为杨秀单方制作且内容不真实，其并没有收到该告知书，也没有作出解除双方劳动合同关系的行为，且上述告知书反映杨秀拒绝为冈山公司提供劳动，杨秀的行为构成旷工自离，杨秀应单独承担造成双方劳动合同关系不能继续履行的全部法律责任，并提交劳动合同、基层干部薪酬与任职资格考核协议书、关于回岗就职通知书、关于未到岗的催告函及对应的快递单据、快递情况为证。
杨秀确认上述劳动合同的真实性，但不确认劳动合同的内容；确认基层干部薪酬与任职资格考核协议书的真实性；确认落款时间为2017年7月8日的关于回岗就职通知书，其向冈山公司发出降低薪酬待遇不予接受告知书后才收到上述通知书，且上述通知书中并没有提及杨秀的工资如何处理；不确认落款时间为2017年7月11日的关于回岗就职通知书及关于未到岗的催告函，其并没有收到上述两份材料。
经查，通知中“人力资源部”处显示有“刘强”的签名字样，但未显示有加盖冈山公司的公章，通知的内容反映自2017年6月1日起取消杨秀1800元/月的管理职务津贴。降低薪酬待遇不予接受告知书显示杨秀于2017年7月5日回复冈山公司其不接受冈山公司单方面决定降低其薪酬待遇，其明确于2017年7月7日起不再回冈山公司上班。快递单及回执反映杨秀于2017年7月5日向冈山公司邮寄降低薪酬待遇不予接受告知书，该快递已于2017年7月6日由他人签收。劳动合同第3页乙方（签名）处显示有“杨秀”的签名字样与指模，反映双方于2016年12月1日签订期限为2016年12月1日至2018年11月30日的劳动合同书，约定杨秀的工作岗位为人力资源，工资计算方式为标准计算工时制，基本工资为1510元/月，每月30日前发放上个月工资，但未显示双方约定了职务津贴；其中第四条第（八）款约定“如有擅离工作岗位或不服从甲方（冈山公司）正常调动调岗，故意怠工、罢工、旷工、不按规定日期到新工作岗位报到的情形之一的，自擅离现有岗位之日或应到新岗位报到之日起计算，连续达三个工作日或累计达十个工作日的，属于乙方（杨秀）严重违反劳动合同纪律，甲方（冈山公司）有权按照法律规定解除劳动合同，并不支付经济补偿金”。基层干部薪酬与任职资格考核协议书显示双方于2015年7月10日签订上述协议书，约定杨秀的“基本工资（按1600元/180小时）、加班工资（240小时之内按基本工资1.5倍计算）、职务津贴（首次按A级1800元/208小时）、冲减管理人员超编成本（-2000）、绩效工资比例（暂定2.291%）”，“考核期限为1年，即自2015年6月1日至2016年5月31日止。在考核期满前一个月内，经双方协商同意，可以直接续签或合理修订后续本协议，本协议期限届满后，任何一方不再续订聘用协议的，应在协议期满前一个月通知对方”。关于回岗就职通知书显示冈山公司就杨秀自2017年7月7日起在未办理请假手续的情况下持续旷工的行为发出通知，并要求杨秀于收到该通知书2日内回岗就职，未显示冈山公司辞退杨秀，亦未显示冈山公司对杨秀的工资待遇作出处理。关于未到岗的催告函显示冈山公司于2017年7月12日催告杨秀因杨秀持续旷工3天未回岗就职的行为已构成擅自离职、连续旷工之事实，由此造成劳动合同不能继续履行之责任应由杨秀全部承担，未显示冈山公司辞退杨秀。快递单据及快递情况显示冈山公司于2017年7月8日向杨秀邮寄关于回岗就职通知书，该邮件于2017年7月9日由杨秀本人签收；冈山公司于2017年7月11日向杨秀邮寄文件资料但未显示具体文件名称，该邮件于2017年7月12日由他人签收；冈山公司于2017年7月12日向杨秀邮寄关于未到岗催告书，该邮件于2017年7月13日由他人签收。又，冈山公司在仲裁时确认基层干部薪酬与任职资格考核协议书到期后其自动续期一年，亦未提交依据佐证其在上述协议书期满前一个月通知杨秀不再续期。
双方确认自杨秀入职冈山公司之日即2005年10月9日起计算杨秀的累积工作年限。杨秀主张冈山公司尚未安排其休在职期间的年休假，要求冈山公司支付其2016年度及2017年度带薪年休假工资7764元。冈山公司辩称其已于春节期间安排杨秀休2016年及2017年的年休假，杨秀于2016年2月3日至2月15日休息13天、2017年1月16日至2月7日休息23天，其中2016年春节放假11天、2017年春节放假10天，其已按正常出勤支付杨秀相关年休假工资，并提交2016年1月1日至2017年7月26日考勤表、2016年及2017年春节放假通知为证。杨秀确认上述考勤表及春节放假通知的真实性，确认其于2016年2月3日至2月15日休息13天、2017年1月16日至2月7日休息23天，冈山公司2016年春节放假11天、2017年春节放假10天，但不确认上述证据的证明内容，认为春节放假并非年休假，超出春节放假时间的休假为其病假时间，且冈山公司并没有按正常出勤支付其休假期间的工资，上述证据不能证明冈山公司无需支付其带薪年休假工资。经查，杨秀2017年7月出勤6天。冈山公司未提交依据佐证其已支付杨秀2016年度及2017年度的年休假工资。
一审法院认为：一、关于杨秀的工资标准问题。虽然双方签订的基层干部薪酬与任职资格考核协议书于2016年5月31日到期，但冈山公司在仲裁时确认上述协议书到期后其自动续期一年，且冈山公司亦未提交依据佐证其在上述协议书期满前一个月通知杨秀不再续期，也未在法定期间内向中山市中级人民法院申请撤销中劳人仲案字[2017]2599号仲裁裁决，故一审法院认定杨秀在职期间的工资构成为基本工资（按1600元/180小时）、加班工资（240小时之内按基本工资1.5倍计算）、职务津贴（首次按A级1800元/208小时）、冲减管理人员超编成本（-2000）、绩效工资比例（暂定2.291%）。
二、关于杨秀2017年6月及7月的工资问题。首先，双方确认冈山公司已支付杨秀2017年6月工资4040.34元，该工资并不包括职务津贴1800元，故冈山公司应支付杨秀2017年6月工资差额1800元。其次，杨秀2017年7月出勤6天，双方均未提交依据佐证杨秀2017年7月的绩效工资，故一审法院根据公平合理原则认定以杨秀离职前的平均工资核算杨秀2017年7月的应发工资。又，杨秀在冈山公司最后工作至2017年7月6日，杨秀于2016年6月17日至2017年7月11日期间因病请假，即杨秀2016年7月未足月出勤，故一审法院以杨秀2016年8月至2017年6月的工资核算杨秀离职前的平均工资为5990.21元/月[（5643元＋5893元＋6732元＋6614元＋6970元＋3268元＋4818元＋7261元＋6430元＋6423元＋4040.34元＋1800元）÷11个月]。因此，杨秀2017年7月的应发工资为1198.04元（5990.21元/月÷30天/月×6天），扣除杨秀2017年7月份参加社会保险个人缴费自付部分金额249.5元，冈山公司应支付杨秀2017年7月工资差额948.54元（1198.04元－249.5元）；又，冈山公司未在法定期间内向中山市中级人民法院申请撤销中劳人仲案字[2017]2599号仲裁裁决，而上述仲裁裁决认定冈山公司应支付杨秀2017年7月工资951.9元，故一审法院认定冈山公司应支付杨秀2017年7月工资951.9元。
三、关于双方解除劳动关系的问题。虽然杨秀主张冈山公司单方降低其工资待遇，冈山公司的上述行为导致双方的劳动合同发生变更而无法继续履行，冈山公司已实际解除双方的劳动合同，要求冈山公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金，但其提交的证据未显示冈山公司提出解除双方的劳动关系或者采取措施实际解除双方的劳动关系，且杨秀对冈山公司取消其职务津贴有异议并不影响其办理请假手续或者向有关部门请求权利救济，而杨秀在未办理请假手续的情况下自2017年7月7日起未回冈山公司上班，并经冈山公司通知、催告后仍拒绝上班，杨秀的上述行为属于自动离职，故杨秀诉求违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实依据，一审法院不予支持。
四、关于带薪年休假工资的问题。首先，双方确认自杨秀入职冈山公司之日起计算杨秀的累积工作年限，而杨秀于2005年10月9日入职冈山公司，即杨秀2016年度享有带薪年休假10天、2017年度享有带薪年休假5天（187天÷365天/年×10天/年）。其次，根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，冈山公司可以根据生产、工作的具体情况集中安排杨秀休带薪年休假。双方确认冈山公司于2016年春节期间放假11天、2017年春节期间放假10天，而2016年及2017年春节法定节假日均为3天，故一审法院认定冈山公司已安排杨秀休2016年度带薪年休假8天（11天－3天）及2017年度的带薪年休假5天。再次，冈山公司未提交依据佐证其已支付杨秀2016年度及2017年度的带薪年休假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，冈山公司应支付杨秀2016年度及2017年度带薪年休假工资。最后，因一审法院已认定杨秀在职期间的工资构成为基本工资（按1600元/180小时）、加班工资（240小时之内按基本工资1.5倍计算）、职务津贴（首次按A级1800元/208小时）、冲减管理人员超编成本（-2000）、绩效工资比例（暂定2.291%），且冈山公司未提交核算杨秀绩效工资的依据，故一审法院认定以3400元/月（1600元/月＋1800元/月）作为核算杨秀2016年度及2017年度年休假工资的工资标准，即冈山公司应支付杨秀2016年度及2017年度带薪年休假工资2657.47元[3400元/月÷21.75天/月×（8天＋5天）×（300%－200%）＋3400元/月÷21.75天/月×（10天－8天）×（300%-100%）]。又，因冈山公司未在法定期间内向中山市中级人民法院申请撤销中劳人仲案字[2017]2599号仲裁裁决，而上述裁决认定冈山公司应支付杨秀2016年度未休带薪年休假工资差额4003.4元及2017年度未休带薪年休假工资差额2001.7元，故冈山公司应支付杨秀2016年度未休带薪年休假工资差额4003.4元及2017年度未休带薪年休假工资差额2001.7元。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《广东省工资支付条例》第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、冈山公司于判决生效之日支付原告杨秀2016年度未休带薪年休假工资差额4003.4元及2017年度未休带薪年休假工资差额2001.7元、2017年6月工资差额1800元及2017年7月工资951.9元，以上合计8757元；二、驳回杨秀的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由杨秀负担。
二审中，双方当事人均未提供新证据。
本院经审理查明：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
另查明：冈山公司述称，由于杨秀工作岗位的变化，其不再担任车间主任助理，所以冈山公司不再向其发放1800元/月的职务津贴。杨秀对此不予确认，称其至离职前一直都是主任助理。冈山公司提交的至2017年6月杨秀的工薪表均显示杨秀的职位为主任助理。
本院认为：关于冈山公司是否应向杨秀支付解除劳动合同经济补偿金的问题。杨秀称因为冈山公司单方面降低其劳动报酬，致使其解除劳动合同。为此，杨秀提交了“通知”证明冈山公司取消了其职务津贴。冈山公司则称公司是基于与杨秀签订的“基层干部薪酬与任职资格考核协议书”的约定向杨秀发放1800元/月的职务津贴，协议于2016年5月31日到期后公司自动续期一年，至2017年5月间每月都向杨秀发放1800元/月的职务津贴，2017年6月因杨秀不再担任车间主任助理而停止向杨秀发放该款。在中山市劳动人事争议仲裁委员会中劳人仲案字[2017]2599号仲裁裁决及一审判决均作出杨秀在职期间的1800元/月的职务津贴为其工资构成的认定后，冈山公司并未申请撤销裁决或提起上诉，故本院亦认定1800元/月的职务津贴为杨秀工资的组成部分。冈山公司以上述“通知”上没有冈山公司的盖章为由不确认通知的真实性、合法性、关联性。冈山公司并未举证证明其在上述协议书期满前一个月已按协议约定通知杨秀不再续期，其提交的工资表载明杨秀的职位至2017年6月仍为“主任助理”，冈山公司也未举证证明其不再向杨秀发放该1800元/月存在合理事由，故本院认定冈山公司自2017年6月不再向杨秀发放上述1800元/月的职务津贴属无故减少杨秀的劳动报酬。杨秀在冈山公司无故减少其劳动报酬后解除与冈山公司的劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项之规定，冈山公司应当向杨秀支付解除劳动合同的经济补偿金。杨秀在二审时将要求冈山公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求变更为支付经济补偿金，无论解除劳动合同的赔偿金还是经济补偿金均系解除劳动合同这一事实而产生，杨秀请求支付的数额并未增加，故杨秀本案的上诉请求并非为增加独立的诉讼请求。一审时杨秀主张其月工资为5823元/月，并以此为计算基数主张解除劳动合同的赔偿金等；一审判决虽认定杨秀离职前的平均工资为5990.21元/月，并以此计算杨秀2017年7月工资，基于双方对此均未提起上诉，本院予以维持，但经济补偿金的计付仍应按杨秀主张的5823元/月计算，故冈山公司应向杨秀支付2005年10月9日至2017年7月7日间的经济补偿金75699元（5823元/月×13个月）。另，当事人未上诉的部分本院不予审查。
综上，一审判决认定事实有误，导致判决结果存在不当之处，本院予以纠正。杨秀上诉有理，对其上诉请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第四十六条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持广东省中山市第二人民法院（2017）粤2072民初11677号民事判决第一项。
二、撤销广东省中山市第二人民法院（2017）粤2072民初11677号民事判决第二项。
三、冈山精工（中山）有限公司于本判决生效之日支付杨秀解除劳动合同的经济补偿金75699元。
四、驳回杨秀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由冈山精工（中山）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 莉
审判员 梁艳凤
审判员 卢俊辉
二〇一八年五月十七日
书记员 冼子君