浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙06民终353号
上诉人(原审原告)：绍兴市湿地水产养殖有限公司。住所地：绍兴市东浦街道犭央犭茶湖。
法定代表人：陈来兴。
委托诉讼代理人：周斌照、何俊，浙江中圣律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：绍兴市永凤敷料炼漂有限公司。住所地：绍兴市袍江斗门镇工业园区。
法定代表人：单建林。
委托诉讼代理人：柳立中，浙江震天律师事务所律师。
上诉人绍兴市湿地水产养殖有限公司（以下简称湿地水产）因与被上诉人绍兴市永凤敷料炼漂有限公司（以下简称永凤公司）企业借贷纠纷一案，不服绍兴市越城区人民法院（2017）浙0602民初12674号民事判决�向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
湿地水产上诉请求：请求查明事实，依法改判支持上诉人一审的诉讼请求。事实和理由:一、上诉人与被上诉人虽不相识及往来，但双方原法定代表人沈志刚、邱永法相互认识且有往来，沈志刚与上诉人法定代表人陈来兴在2015年11月6日时是郎舅关系，故上诉人在沈志刚的居中介绍下与被上诉人之间进行资金拆借属于常见现象。二、上诉人转账给被上诉人的银行回单中虽注明“往来款”，但不排除款项为借款。借款等均可表述为往来款，被上诉人主张款项为沈志刚向邱永法还款更加站不住脚。三、上诉人基于与借款介绍人沈志刚的关系及对被上诉人财务的信任，在2017年初得知被上诉人发生股权转让后才对债权进行催收和起诉符合常理。四、沈志刚与陈芳娟离婚协议中明确沈志刚向陈来兴借款情况及沈志刚、邱永法民间借贷中结算单明确的还款情况，虽与本案讼争款项相符，但系沈志刚等人的陈述，未经司法确认，也无陈来兴、上诉人的认可，故与本案的关联性无法确认。本案应当根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条的规定，由被上诉人提供证据证明本案款项往来存在其他法律关系等，上诉人不需要就借贷关系的成立承担举证证明的责任。一审过分放大了本案起诉主张的疑点，忽视了抗辩主张的疑点，导致本案认定事实不清，适用法律错误。
被上诉人永凤公司辩称，一、设立、变更、终止权利义务关系，应当由相应的意思表示，本案中上诉人没有提供相应意思表示的证据。两个完全不认识的主体有100万元的资金往来，但无任何意思表示，�间隔一年多才起诉，不符合常理。二、银行还款凭证备注栏是上诉人自己所填写，被上诉人不认可是往来款。三、上诉人所谓的借款理由是为了解决被上诉人方的转贷困难和资金周转困难，这种情况下，又无借条，没有催讨不符合常理。四、被上诉人在一审时提供了与沈志刚之间的结算单，证明在2015年11月6日之后被上诉人曾有款项借给沈志刚，在沈志刚当时已经欠被上诉人巨额借款的情况下，被上诉人在2015年11月6日以后又借给他30多万元。如果说被上诉人本身缺钱，需要向沈志刚或者其亲戚借钱，但又将款项借给沈志刚，不符合常理。陈芳娟和陈来兴是兄妹关系，陈芳娟和沈志刚的离婚协议中已经明确这个款项是沈志刚借的，离婚协议是经婚姻登记机构备案的。五、陈芳娟和沈志刚的离婚时间和邱永法起诉沈志刚案件的时间存在关联，该案调解过程中两人办理了�婚手续，将债务转移到沈志刚名下，将财产归到陈芳娟名下。2011年5月后上诉人的法定代表人是沈志刚，直到2014年8月才进行了变更，在此期间被上诉人不清楚变更情况，故由上诉人账户偿还我方借款也是正常的。被上诉人当时法定代表人是邱永法，在出借给沈志刚资金时，很多款项是从被上诉人帐户转到沈志刚帐户，在邱永法与沈志刚的民间借贷案件中我方已经提供了相应的资金证明。按照上诉人的说法，有借条又提供公司转账凭证的，则可以重复进行主张，这是违背诚信原则的。六、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条是为了防止虚假诉讼。本案中被上诉人已经进行了充分的举证责任，这个举证责任完成后应当由上诉人再进行举证。综上，请求驳回上诉，维持原判。
湿地水产向一审法院起诉请求：一、判令永凤公司归还借款100万元，并支付自2015年11月7日至实际还清之日止按贷款基准利率计算的利息损失。
一审法院认定事实，2015年11月6日，湿地水产公司向永凤公司银行转账100万元，备注附言为往来款。现湿地水产认为该款项系永凤公司向其所借，起诉要求永凤公司归还。
同时查明，案外人邱永法曾系永凤公司法定代表人及投资人，2016年11月9日，永凤公司变更法定代表人为单建林，同时邱永法退出投资。案外人沈志刚曾于2011年5月26日担任湿地水产公司法定代表人，2014年8月15日，湿地水产变更法定代表人为陈来兴。案外人陈来兴与陈芳娟系兄妹关系，沈志刚与陈芳娟原系夫妻，双方于2016年6月29日协议离婚，离婚协议对个人债务的处理中确认男方自行对外投资及做生意过程中产生债务：……；（2）2015年7月男方向女方大哥陈来兴（湿地水产公司）借款250万元，2015年8月男方向女方舅舅单金土借款390万元，2015年11月6日男方又向女方的大哥陈来兴借款200万元，……。
另查明，2016年6月，邱永法向该院起诉要求沈志刚归还借款并出具两人签字的结算单一份，沈志刚在该结算单中注明：800万元本金分别于2014年8月15日、12月30日向邱永法出具了借条，并就借款利息出具过两份120万元的借条。另于2012年10月30日、2013年10月14日各向邱永法借款人民币100万元，合计200万元，约定按月息2分计息。后本人于2015年11月6日向邱永法归还了250万元，其中本人汇付的150万元用偿付上述800万元及200万元的借款利息，由湿地水产公司汇入永凤公司的100万元用于归还200万元中的100万元借款本金……。
一审法院认为，湿地水产仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，永凤公司抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，永凤公�应当对其主张提供证据证明。永凤公司提供相应证据证明其主张后，湿地水产仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。本案湿地水产主张，讼争款项系永凤公司经案外人沈志刚介绍后湿地水产所借，永凤公司主张，该银行转账系沈志刚通过湿地水产账户用于归还永凤公司原法人邱永法的个人借款。该院综合双方当事人的诉辩意见、提供的有效证据，并结合证据认定规则，认为湿地水产起诉的本案100万元借贷事实存在合理疑点，具体为：一、双方均陈述两者互不相识，除本案100万元转账外，并无其他借款或业务上的往来，如据湿地水产所称讼争款项系永凤公司借款，但其在银行转账回单备注附言中却载明为往来款而非借款，且自2015年11月6日转账直至2017年起诉，又未能提供证据证明期间曾向永凤公司进行催讨，亦不符合常理；二、根据永凤公司提交证据来看，案外�沈志刚与陈芳娟在离婚协议中明确沈志刚曾于2015年11月6日向陈芳娟的大哥即湿地水产法人陈来兴借款250万元，2016年6月，沈志刚与邱永法民间借贷一案调解中出具的结算单，二人又明确其中2015年11月6日由湿地水产公司向永凤公司汇入的100万元用于归还沈志刚个人借款200万元中的100万元借款本金，讼争款项转账时间、金额均能与案外人沈志刚、陈芳娟的离婚协议及沈志刚、邱永法的结算单确认的借款相符。综上，湿地水产的举证责任尚未完成，需进一步举证证明100万元资金往来的基础法律关系是双方间的借贷行为，湿地水产提供的证据不足以证明双方存在借贷关系，对此，湿地水产应承担举证不能的不利后果。故湿地水产要求永凤公司归还借款并支付利息的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回湿地水�的诉讼请求。案件受理费减半收取6900元，由湿地水产负担。
二审期间，上诉人湿地水产提供中国农业银行的回单，证明：2015年11月6日借给沈志刚的钱直接汇给沈志刚个人帐户内，如系替沈志刚还邱永法的欠款，根本就没有必要通过湿地水产和永凤公司的企业帐户转。被上诉人发表意见为：对真实性没有异议，但是不能达到上诉人证明目的，从该转账凭证记载看，只能证明2015年11月6日杨娇娥帐户转出100万元到沈志刚帐户，不能证明其他。按照上诉人的说法，恰恰能说明纯粹的转账凭证是不能证明转入方和转出方之间存在借贷关系的。
被上诉人永凤公司提供汇款凭证复印件四份，证明：邱永法起诉沈志刚案件中被上诉人方提供了相应的汇款凭证，对应的款项中有大部分是通过被上诉人帐户汇付的事实。上诉人发表意见为：一、这是永凤公司和沈�刚之间的个人业务往来，效力不及于湿地水产和永凤公司。二、款项往来有相应的裁判文书认定，与本案无关。三、被上诉人方所举的转账凭证所要证明的目的无法达到。
双方二审中提供的证据材料，缺乏证明力和关联性，本院均不作为二审新的证据予以认定。
二审期间，上诉人申请沈志刚出庭作证，要求其陈述借款发生过程，及其作为中间人向被上诉人催讨的事实。鉴于沈志刚与本案存在利害关系，且上诉人所主张的沈志刚为中间人的身份被上诉人方并不认可，故本院对其申请不予准许。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据合同法的规定，当事人之间订立合同采用要约、承诺的方式，即一方提出订立合同的意思和内容，另一方表示同意和接受。本案中，上诉人主张其与被上诉人之间存在借贷关系，同时又认为其与被上诉人之间并未就借贷事项进行协商，系沈志刚作为中间人联系借贷事项，鉴于其否认沈志刚系被上诉人的委托代理人，故其与沈志刚之间协商的内容显然不能约束被上诉人。本案中上诉人上诉人主张与被上诉人之间存在借贷关系的依据不足，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13800元，由上诉人绍兴市湿地水产养殖有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 单卫东
审判员 张 帆
审判员 黄叶青
二〇一八年一月二十六日
书记员 高怡唯