云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云09民初83号原告：瑞华国银投资管理有限公司。住所地：青岛市即墨市青岛蓝色硅谷核心区滨海公路***号。法定代表人：张毅明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈曦，云南聚盈律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：刘翔，云南聚盈律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：临沧市聚能商贸有限责任公司。住所地：临沧市临翔区锦绣花园*期*****层**层。法定代表人：高继能，该公司执行董事。被告：云南晨光投资开发有限公司。住所地：双江自治县白象路***号***室（双江民族小学旁）。法定代表人：严文彪，该公司执行董事。被告：高继能，男，白族，1970年4月3日生，住临沧市临翔区。被告：朱有香，女，汉族，40岁，住临沧市临翔区（与高继能系夫妻关系）。原告瑞华国银投资管理有限公司（以下简称瑞华国银公司）与被告临沧市聚能商贸有限责任公司（以下简称聚能商贸公司）云南晨光投资开发有限公司（以下简称晨光投资公司）、高继能、朱有香借款合同纠纷一案，本院于2016年9月12日立案受理，于2017年3月21日公开开庭审理了本案。原告瑞华国银公司的委托诉讼代理人陈曦、刘翔到庭参加诉讼。本院依法公告向被告聚能商贸公司、晨光投资公司、高继能、朱有香送达了应诉通知书、开庭传票等材料，公告期限届满，被告聚能商贸公司、晨光投资公司、高继能、朱有香无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告瑞华国银公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告聚能商贸公司立即向原告瑞华国银公司偿还借款本金27499727.77元及至实际给付之日止的利息、罚息、复利等{暂计至2016年1月31日为921620.05元，之后按照合同约定利率计算，具体以中国工商银行股份有限公司临沧分行(以下简称工行临沧分行）出具的银行结息单为准}；2、依法判决被告高继能、朱有香对前述贷款本息承担连带清偿责任；3、依法判决原告瑞华国银公司对被告晨光投资公司、朱有香、高继能提供的抵押物拍卖、变卖、折价后所得款项，在各自承担的最高额担保范围内享有优先受偿权；4、依法判决各被告共同承担本案产生的一切费用（包括诉讼费、保全费、公告费、律师费、邮寄费等实现债权的相关费用）。事实及理由:2013年2月1日，因聚能商贸公司向工行临沧分行申请贷款的相关事宜，朱有香、高继能与工行临沧分行签订《最高额抵押合同》（合同编号为05180405-2013年地营（抵）字0014号）。该合同约定以朱有香、高继能共有的位于临沧市临翔区忙茂村的临国用(2013)第025号、026号两块国有土地使用权为聚能商贸公司自2013年2月1日至2018年1月31日期间，在10000000元的最高余额内提供担保;同时该合同明确了合同双方各项权利与义务等事宜。前述合同签订后，工行临沧分行与朱有香于2013年2月1日，依法办理了《国有土地他项权证》[编号：临他项（2013）第0111号]。2013年12月11日，又因聚能商贸公司向工行临沧分行申请贷款的相关事宜，晨光投资公司与工行临沧分行签订《最高额抵押合同》（合同编号为25180405-2013年地营（抵）字0146号）。该合同约定以晨光投资公司名下位于双江县公安局旁的双国用（2013）第414号、417号两块国有土地使用权为聚能商贸公司自2013年12月10日至2018年12月9日期间，在19500000元的最高余额内提供抵押担保；承诺该土地开发后所有的地上附着物全部用于向工行临沧分行抵押，若贷款出现风险，工行临沧分行有权处置该土地及地上所有建筑物；同时该合同明确了合同双方各项权利与义务等事宜。前述合同签订后，工行临沧分行与晨光投资公司于2013年12月11日，依法办理了《国有土地它项权证》[编号：双土他项（2013）第501号]，存续期限五年。2014年1月21日，工行临沧分行与聚能商贸公司签订编号为25180405-2014年（地营）字0040号《网贷通循环借款合同》，该合同约定聚能商贸公司向工行临沧分行借款10000000元整；贷款采用委托支付方式，工行临沧分行和聚能商贸公司同时签订《委托支付协议》作为《小企业借款合同》的附件，约定由聚能商贸公司授权和委托工行临沧分行将融资款项划入聚能商贸公司指定账户后，再转入符合约定用途的聚能商贸公司支付对象账户；约定该笔借款用途为购买建筑材料；借款期限自该合同生效之日起至2015年1月20日止；适用固定利率，即年利率8.4%；约定争议的管辖法院为贷款人所在地人民法院；同时对违约责任、担保方式及其他权利义务等作出明确约定，并约定实现债权产生的费用包括律师代理费等由被告方承担的各项事宜。同日，工行临沧分行依据《网贷通循环借款合同》的约定向聚能商贸公司发放了10000000元贷款。2015年1月5日，工行临沧分行再次与聚能商贸公司签订编号为0251800057-2014年（南屏）字0032号《小企业借款合同》，该合同约定聚能商贸公司向工行临沧分行借款人民币19500000元整；贷款采用委托支付方式，工行临沧分行和聚能商贸公司同时签订《委托支付协议》作为《小企业借款合同》的附件，约定由聚能商贸公司授权和委托工行临沧分行将融资款项划入聚能商贸公司指定账户后，再转入符合约定用途的聚能商贸公司支付对象账户；约定该笔借款用途为购买茶叶；借款期限12个月，自实际提款日起计算，实际提款日以借据为准；适用固定利率，即年利率7.28%；采用分期还款的方式还款，即2015年4月5日还款2000000元，2015年7月5日还款2000000元，2015年10月5日还款2000000元，2016年1月5日还款13500000元；约定争议的管辖法院为贷款人所在地人民法院；同时对违约责任、担保方式及其他权利义务等作出明确约定，并约定实现债权产生的费用包括律师代理费等由被告方承担的各项事宜。2014年12月8日，聚能商贸公司股东高继能、朱有香向工行临沧分行出具《承诺书》，承诺自愿为聚能商贸公司向工行临沧分行申请的19500000元贷款承担连带责任。2015年1月5日，工行临沧分行依据《小企业借款合同》的约定向聚能商贸公司发放了19500000元贷款。2015年1月20日，《网贷通循环借款合同》项下10000000元贷款到期后，聚能商贸公司未能如期向工行临沧分行履行还本付息的义务，经工行临沧分行多次催要未果。2015年4月5日，《小企业借款合同》项下19500000元贷款约定的第一期还款计划到期，聚能商贸公司依据还款计划向工行临沧分行偿还第一笔2000000元借款本金后，就未能继续依据还款计划向工行履行剩余的17500000元贷款的还本付息的义务，经工行临沧分行多次催要未果。2016年3月25日，工行临沧分行与中国华融资产管理股份有限公司签署《资产转让协议》（云南2016QLDC002），将聚能商贸公司0040号《网贷通循环借款合同》以及0032号《小企业借款合同》下的主债权以及担保合同下的全部权利转让给中国华融资产股份有限公司，并在2016年4月5日的《云南日报》上刊登了债权转让公告。2016年5月17日，中国华融资产股份管理有限公司又与瑞华国银公司签署《资产转让协议》（云南Y00160080-35），再次将聚能商贸公司0040号《网贷通循环借款合同》以及0032号《小企业借款合同》下的全部权利转让给瑞华国银公司，并于2016年7月28日在《云南日报》上刊登了债权转让公告。聚能商贸公司不按照上述合同履行支付偿还本息的义务，已经构成违约，瑞华国银公司有权要求被告聚能商贸公司、晨光投资公司、高继能、朱有香承担相应责任。为维护原告合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》之规定依法提起诉讼，望贵院依法判处。被告聚能商贸公司未作答辩。被告晨光投资公司未作答辩。被告高继能未作答辩。被告朱有香未作答辩。原告瑞华国银公司针对其诉请举证如下：第一组证据，聚能商贸公司2014年1月17日股东会决议、2014年1月17日朱有香、高继能担保承诺书，第二组证据，0040号《网贷通循环借款合同》、0040号《委托支付协议》、《借款凭证》，第一、二组证据，欲证明工行临沧分行与聚能商贸公司之间存在真实有效的金融借款合同关系，双方就1000万元借款的借款期限、利息、罚息计算、争议管辖法院、抵押担保情况、贷款支付方式等内容进行了明确约定；第三组证据，2014年12月8日聚能商贸公司股东会决议、高继能、朱有香承诺书、2014年12月1日晨光投资公司股东会决议、2014年12月1日晨光投资公司担保承诺，第四组证据，0032号《小企业借款合同》、0032号《委托支付协议》、《借款凭证》，第三、四组证据欲证明工行临沧分行与聚能商贸公司之间存在真实有效的金融借款合同关系，双方就19500000元借款的借款期限、利息、罚息计算、争议管辖法院、抵押担保情况、贷款支付方式等内容进行了明确约定；第五组证据，0014《最高额抵押合同》、抵押物证号及面积清单、《国有土地他项权证》，欲证明工行临沧分行和高继能、朱有香之间存在合法有效的抵押合同关系，合同对抵押期间、范围等内容进行了明确的约定；第六组证据，0014《最高额抵押合同》、抵押物证号及面积清单、《国有土地他项权证》，欲证明工行临沧分行和晨光投资公司之间存在合法有效的抵押合同关系，合同对抵押期间、范围等内容进行了明确的约定；第七组证据，催收逾期贷款本息通知书，欲证明被告聚能商贸公司、晨光投资公司、高继能、朱有香未能如期向工行临沧分行履行还本付息的合同义务；第八组证据，云南2016QLDC002号《资产转让协议》、Y00160080-35号《资产转让协议》、2016年4月5日、2016年7月28日《云南日报》，欲证明瑞华国银公司因前述资产转让协议依法取得了出借人工行临沧分行所享有的主债权及担保合同下的全部权利，并具有本案诉讼主体资格。被告聚能商贸公司、晨光投资公司、高继能、朱有香均未到庭质证，亦未向本院提交证据。本院认为，被告聚能商贸公司、晨光投资公司、高继能、朱有香未到庭应诉及质证，系对自己诉讼权利的自动放弃。原告提交的证据，来源合法，具有真实性、关联性，能证明本案事实，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和在案证据，本院认定事实如下：2013年2月1日，聚能商贸公司向工行临沧分行申请贷款的相关事宜，聚能商贸公司股东朱有香、高继能与工行临沧分行签订05180405-2013年地营（抵）字0014号《最高额抵押合同》，约定朱有香、高继能以二人共同共有的位于临沧市××区××村××（××）××国有土地使用权及××市××区××村××号的临国用(2013)026号国有土地使用权为聚能商贸公司自2013年2月1日至2018年1月31日期间的借款10000000元，在10000000元的最高余额内提供抵押担保，2013年2月1日工行临沧分行与朱有香将上述最高额抵押合同项下抵押物临国用(2013)第025号、第026号两块国有土地使用权办理了抵押登记，工行临沧分行取得了临他项（2013）第0111号《国有土地他项权证书》。2014年1月17日，高继能、朱有香向工行临沧分行出具《承诺书》，承诺自愿为聚能商贸公司向工行临沧分行申请的10000000元贷款承担连带责任，但未承诺保证期间。2014年1月21日，工行临沧分行与聚能商贸公司签订25180405-2014年（地营）字0040号《网贷通循环借款合同》，合同约定聚能商贸公司向工行临沧分行借款10000000元，贷款采用委托支付方式，同时，工行临沧分行与聚能商贸公司签订《委托支付协议》作为《小企业借款合同》的附件，约定由聚能商贸公司授权和委托工行临沧分行将融资款项划入聚能商贸公司指定账户后，再转入符合约定用途的聚能商贸公司支付对象账户，该笔借款用途为购买建筑材料，借款期限自该合同生效之日起至2015年1月20日止，适用固定年利率8.4%，争议的管辖法院为贷款人所在地人民法院，对违约责任、担保方式及其他权利义务等作了约定，并约定实现债权产生的费用包括律师代理费等由被告方承担；同日，工行临沧分行依据《网贷通循环借款合同》约定向聚能商贸公司发放了10000000元贷款。2015年1月20日，《网贷通循环借款合同》项下10000000元贷款到期后，聚能商贸公司未能如期向工行临沧分行履行还本付息的义务，经工行临沧分行多次催要未果。2013年12月11日，又因聚能商贸公司向工行临沧分行申请贷款的相关事宜，晨光投资公司与工行临沧分行签订25180405-2013年地营（抵）字0146号《最高额抵押合同》，约定以晨光投资公司名下位于双江县公安局旁的双国用（2013）第414号、第417号两块国有土地使用权为聚能商贸公司自2013年12月10日至2018年12月9日期间，在19500000元的最高余额内提供抵押担保，并承诺该土地开发后所有的地上附着物全部用于向工行临沧分行抵押，若贷款出现风险，工行临沧分行有权处置该土地及地上所有建筑物，合同还约定了其他项权利及义务等，该抵押合同签订后，2013年12月11日工行临沧分行与晨光投资公司将最高额抵押合同项下抵押物双国用（2013）第414号、第417号两块国有土地使用权办理了抵押登记，工行临沧分行取得了双土他项（2013）第501号《国有土地它项权证书》，存续期限为五年。2014年12月8日，聚能商贸公司股东高继能、朱有香向工行临沧分行出具《承诺书》，承诺自愿为聚能商贸公司向工行临沧分行申请的19500000元贷款承担连带责任。2015年1月5日，工行临沧分行与聚能商贸公司签订0251800057-2014年（南屏）字0032号《小企业借款合同》，约定聚能商贸公司向工行临沧分行借款19500000元，贷款采用委托支付方式，同时，工行临沧分行与聚能商贸公司签订了《委托支付协议》作为《小企业借款合同》的附件，约定由聚能商贸公司授权和委托工行临沧分行将融资款项划入聚能商贸公司指定账户后，再转入符合约定用途的聚能商贸公司支付对象账户，借款用途为购买茶叶，借款期限12个月，自实际提款日起计算，实际提款日以借据为准，适用固定年利率7.28%，采用分期还款的方式还款，即2015年4月5日还款2000000元，2015年7月5日还款2000000元，2015年10月5日还款2000000元，2016年1月5日还款13500000元，争议管辖法院为贷款人所在地人民法院，同时对违约责任、担保方式、其他权利义务及实现债权产生的费用包括律师代理费等由被告方承担等作了约定；2015年1月5日，工行临沧分行依据《小企业借款合同》的约定向聚能商贸公司发放了19500000元贷款；2015年4月5日，《小企业借款合同》项下19500000元贷款约定的第一期还款计划到期，聚能商贸公司依据还款计划向工行临沧分行偿还第一笔2000000元借款本金后，就未按《小企业借款合同》约定的还款计划向工行临沧分行履行剩余的17500000元贷款的还本付息的义务，工行临沧分行经多次催要未果。上述两笔借款至2016年1月31日，聚能商贸公司共欠工行临沧分行借款本金27499727.77元，利息921620.05元。2016年3月25日，工行临沧分行与中国华融资产管理股份有限公司签定云南2016QLDC002《资产转让协议》，将聚能商贸公司25180405-2014年（地营）字0040号《网贷通循环借款合同》项下的主债权以及担保合同下的全部权利和0251800057-2014年（南屏）字0032号《小企业借款合同》项下的主债权以及担保合同下的全部权利转让给中国华融资产股份有限公司，并在2016年4月5日的《云南日报》上刊登了债权转让公告。2016年5月17日，中国华融资产股份管理有限公司又与瑞华国银公司签定云南Y00160080-35《资产转让协议》，再次将聚能商贸公司25180405-2014年（地营）字0040号《网贷通循环借款合同》项下的主债权以及担保合同下的全部权利和0251800057-2014年（南屏）字0032号《小企业借款合同》项下的主债权以及担保合同下的全部权利转让给瑞华国银公司，并在2016年7月28日的《云南日报》上刊登了债权转让公告。瑞华国银公司在取得上述相关债权后，债务人聚能商贸公司及担保人晨光投资公司、高继能、朱有香未向瑞华国银公司履行主债权合同及担保合同约定的还本付息义务和相应的担保责任。为此，瑞华国银公司以聚能商贸公司、晨光投资公司、高继能、朱有香不按照上述合同履行支付偿还本息义务和相应的担保责任，已构成违约，向本院提起诉讼。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款人的主要义务就是还款付息，未按借款期限归还借款即构成违约，应承担相应的违约责任。本案中，工行临沧分行与被告聚能商贸公司签订的《网贷通循环借款合同》、《小企业借款合同》，系合同当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，合同当事人均应本着诚实信用的原则，全面、适当地履行合同约定的义务。当事人签订《网贷通循环借款合同》后，工行临沧分行向聚能商贸公司交付借款10000000元，履行了出借人的交付义务；而聚能商贸公司作为借款人，未按照合同约定偿还借款本金及利息，已经构成违约，应按合同约定承担违约责任。当事人签订《小企业借款合同》后，工行临沧分行向聚能商贸公司交付借款19500000元，履行了出借人的交付义务；而聚能商贸公司作为借款人，在合同约定的还款期限内仅偿还了借款本金2000000元，剩余借款本金及利息未按照合同约定偿还，已经构成违约，应当按合同约定承担逾期还款的违约责任。瑞华国银公司通过债权转让方式依法取得了出借人工行临沧分行所享有的涉案债权，现其要求聚能商贸公司偿还借款本金并支付利息、罚息、复利（按双方借款合同约定的利率及计算方式计算）的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。朱有香、高继能与工行临沧分行签订的《最高额抵押合同》是当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，朱有香、高继能用其名下共同共有的位于临沧市××区××村××（××）××国有土地使用权及××市××区××村××号的临国用(2013)026号国有土地使用权为聚能商贸公司提供抵押担保，并依法办理抵押登记手续，抵押权成立并生效，朱有香、高继能作为抵押人，应当按照双方签订的《最高额抵押合同》对约定借款本息在10000000元最高余额内承担抵押担保责任，抵押权人可以请求拍卖、变卖抵押财产优先受偿；瑞华国银公司通过债权转让方式依法取得了出借人工行临沧分行所享有的涉案担保物权，现其对主合同《网贷通循环借款合同》及从合同《最高额抵押合同》一并提起诉讼，要求从合同的合同义务人朱有香、高继能对涉案债权在10000000元最高余额内承担抵押担保责任，有事实和法律依据，本院予以支持。晨光投资公司与工行临沧分行签订的《最高额抵押合同》是当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，晨光投资公司名下位于双江县公安局旁的双国用（2013）第414号、第417号两块国有土地使用权为聚能商贸公司为聚能商贸公司提供抵押担保，并依法办理抵押登记手续，抵押权成立并生效，晨光投资公司作为抵押人，应当按照双方签订的《最高额抵押合同》对约定借款本息在19500000元最高余额内承担抵押担保责任，抵押权人可以请求拍卖、变卖抵押财产优先受偿；瑞华国银公司通过债权转让方式依法取得了出借人工行临沧分行所享有的涉案担保物权，现其对主合同《小企业借款合同》及从合同《最高额抵押合同》一并提起诉讼，要求从合同的合同义务人晨光投资公司对涉案债权在19500000元最高余额内承担抵押担保责任，有事实和法律依据，本院予以支持。朱有香、高继能向工行临沧分行出具两份《承诺书》，承诺为聚能商贸公司向工行临沧分行申请的10000000元和19500000元两笔贷款承担连带责任，但两份《承诺书》均未承诺保证期间，当事人又未再签订其他保证合同，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”故，朱有香、高继能承诺的保证期间应确认为主债务履行期届满之日起六个月内；而本案合法债权人瑞华国银公司起诉要求保证人朱有香、高继能对本案涉案债务承担保证责任时，债务人聚能商贸公司的涉案债务履行期届满已超过六个月，债权人瑞华国银公司未在法定的保证期间内要求保证人朱有香、高继能承担保证责任，保证人朱有香、高继能的保证责任依法应予免除。因此，瑞华国银公司要求朱有香、高继能对涉案债权承担连带保证责任的诉讼请求不能成立，本院不予支持。关于瑞华国银公司主张的实现债权的相关费用请求，虽然双方在《网贷通循环借款合同》和《小企业借款合同》中明确约定该费用由聚能商贸公司承担，但因瑞华国银公司未提交证据证实该费用已经实际产生的具体金额，该诉讼请求不明确、不具体，故该诉讼请求不能成立，本院不予支持。综上所述，原告瑞华国银公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百零八条、第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十三条、第十四条、第二十六条、第三十三条、第四十一条、第四十三条、第四十六条、第五十三条、第五十九条、第六十条、第六十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告临沧市聚能商贸有限责任公司在本判决发生法律效力之日起十五日内偿还原告瑞华国银投资管理有限公司借款本金27499727.77元及截止2016年1月1的借款利息、罚息、复利921620.05元，并承担2016年2月1日起至还清款项之日止的利息、罚息、复利（按双方借款合同约定的利率及计算方式计算）；二、原告瑞华国银投资管理有限公司对被告朱有香、高继能位于临沧市临翔区忙茂村141－144号的临国用(2013)第025号国有土地使用权及位于临沧市临翔区忙茂村165号的临国用(2013)026号国有土地使用权折价或者拍卖、变卖的价款在最高担保额10000000元内优先受偿；三、原告瑞华国银投资管理有限公司对被告云南晨光投资开发有限公司位于双江县公安局旁的双国用（2013）第414号、第417号两块国有土地使用权折价或者拍卖、变卖的价款在最高担保额19500000元内优先受偿；四、驳回原告瑞华国银投资管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费183907元，由被告临沧市聚能商贸有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长  李 明审 判 员  赵艳洁人民陪审员  董有燕二〇一七年四月十日书 记 员  李 浩