江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏03民终2054号上诉人（原审被告）：徐州市华轩医药有限公司，住所地江苏省徐州市泉山区苏山村境内。法定代表人：李香美，该公司总经理。委托诉讼代理人：马云峰，江苏昭鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁晓琛，江苏昭鹏律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：王静，女，1981年9月28日生，汉族，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：郭庆层，江苏恒邦律师事务所律师。上诉人徐州市华轩医药有限公司（以下简称华轩医药）因与被上诉人王静劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市泉山区人民法院（2016）苏0311民初7013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华轩医药上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审庭审过程中王静未能提供华轩医药解除合同的任何证据，且合同约定的劳动期限已经到期，故不存在所谓的解除劳动合同之说。在合同到期后华轩医药曾提出让其继续在公司工作，并且安排了新的劳动岗位但王静拒绝，因此华轩医药无任何过错。对于最低工资标准亦认定不实。被上诉人王静辩称：被上诉人王静于2006年入职，2017年9月上诉人主动解除劳动合同，经一审判决认定华轩公司存在拖欠工资并违法解除劳动合同的事实，判决支付赔偿金及拖欠工资合计52650元，华轩公司上诉称一审庭审中被上诉人未能提供上诉人解除劳动合同的任何证据，因一审中上诉人对该事实并无异议，且我方现找到上诉人违法主动解除劳动合同的证据，系华轩公司向徐州市劳动就业管理中心提供的关于解除劳动合同证明书，上面明确承认是由公司提出解除劳动合同。因此，华轩公司第一项诉讼请求与事实不符。华轩公司的第二项请求在劳动合同到期后，有关调岗的问题，并不能直接导致上诉人解除与被上诉人的劳动合同，如因调岗问题应先征求被上诉人的意见，上诉人应就征求过被上诉人意见提供证据。在无任何证据及民主公示的情况下，华轩公司主动解除劳动合同具有过错。有关工资数额的认定是根据徐州市历年公布的最低工资，结合银行工资流水计算得出，准确无误。请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。王静向一审法院提出诉讼请求：判令华轩医药支付违法解除劳动合同经济赔偿金41280元；判令华轩医药支付原告自2014年11月至2017年9月30日最低工资差额27790元，合计69070元。一审法院认定事实：王静自2006年2月至2017年9月在华轩医药处任职办公室销售员。期间，双方签订了两次劳动合同，第二次是2015年7月份签订的，期限为一年。后因华轩医药于2017年9月份与王静解除劳动关系，王静遂于2017年10月29日向徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委于2017年11月4日作出泉劳仲不字[2017]第179号不予受理通知书。2017年11月8日，王静收到该不予受理通知书后，于11月14日以诉请事项起诉至一审法院。另查明，根据王静提供的2014年10月27日至2017年9月27日的活期存款账户交易明细显示，王静于上述期间内领取的实发月工资为：2014年10月27日为1236元、2014年11月25日1100元、2014年12月31日为1094元，2014年工作三个月的工资共计为3430元；2015年1月28日为1240元、2015年2月28日为1184元、2015年3月30日为1128元、2015年4月30日为1156元、2015年5月28日为1145元、2015年6月30日为1153元、2015年7月29日为1159元、2015年9月2日为1176元、2015年9月24日1174元、2015年10月27日为1187元、2015年11月30日为1145元、2015年12月30日为1153元，2015年工作十二个月的工资合计为14000元；2016年1月29日为1163元、2016年3月3日667元、2016年3月29日648元、2016年4月29日为675元、2016年6月2日为679元、2016年6月28日为646元、2016年7月29日为630元、2016年8月31日为675元、2016年9月28日为681元、2016年11月1日为672元、2016年12月1日为661元、2016年12月29日为673元，2016年工作十二个月的工资合计为8470元；2017年1月23日为677元、2017年2月28日为419元、2017年3月30日为135元、2017年5月2日为135元、2017年9月27日1700元，2017年工作五个月的工资合计为3066元。一审法院认为：对于王静主张华轩医药向其支付劳动报酬与当地最低工资标准差额的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第九十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资的，应当支付其差额部分。再结合王静提供的工资发放的银行流水明细，一审法院认为王静诉请华轩医药向其支付劳动报酬与当地最低工资标准差额部分，有事实和法律依据，应当予以支持。对于支付时间和具体数额问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，故一审法院仅支持2016年11月份之后的工资补差，即2016年11月份至2017年9月份，共计11个月，差额为（1600元*8个月-2700元）+（1720元*3个月-1700元）=13560元。对于华轩医药是否应向王静支付违法解除劳动合同经济赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”。华轩医药在岗位依然存在的情况下无故与王静解除劳动合同，虽然其称是由于王静不愿意接受合同到期后调岗的岗位，但并未提供证据予以证实，故一审法院不予采信。华轩医药系违法解除劳动合同，应向王静支付经济赔偿金。另，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”。因华轩医药在与王静解除劳动合同前十二个月内支付的工资低于本市最低工资标准，故一审法院以本市最低工资标准计算劳动合同解除前十二个月的平均工资为（1720元*3个月+1600元*9个月）/12个月=1630元。对于工作年限问题，根据王静提供的加盖华轩医药公章的证明显示，王静自2006年2月1日至2017年9月31日在华轩医药处任职，华轩医药虽对公章的真实性不予认可，但未申请鉴定亦未提交其他证据予以推翻，故一审法院予以采纳，由该证明可知王静在华轩医药处工作共计11年又8个月，故经济赔偿金为1630元*12个月*2=39120元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第九十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十五条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、徐州市华轩医药有限公司于本判决生效之日起十日内支付王静违法解除劳动合同经济赔偿金39120元；二、徐州市华轩医药有限公司于本判决生效之日起十日内支付王静劳动报酬与当地最低工资标准差额13560元；三、驳回王静的其他诉讼请求。被上诉人二审中提供新证据：1、解除劳动合同证明书，证明是华轩公司主动解除劳动合同。2、出生医学证明，证明华轩公司支付赔偿金的事由除拖欠工资且主动解除外，还有在被上诉人哺乳期内主动解除劳动合同。上诉人质证认为，关于解除劳动合同证明书是复印件，真实性不予认可，代理人对于上诉人公司解除的事宜需要庭后核实。关于出生医学证明，真实性没有异议，但是一审法院已经支持经济赔偿金的要求，故该份证据与本案没有关联性。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人无故与被上诉人解除劳动合同，认为被上诉人不接受合同到期后的调岗，但并未提供任何证据加以证明，且上诉人在一审庭审时已经认可其主动解除与被上诉人的劳动合同，故上诉人主张不存在违法解除与被上诉人劳动合同的上诉理由不能成立，本院不予认可。关于工资差额的问题，一审法院结合被上诉人提供的工资发放的银行流水明细，参照本市最低工资标准，计算工资差额为13560元并无不当，上诉人认为最低工资标准认定不实的主张，无事实及法律依据，本院不予认可。综上，上诉人徐州市华轩医药有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  廖伟巍审判员  宋新河审判员  孟 娟二〇一八年四月九日书记员  宗 正