河南省南阳市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）豫13执复30号
申请复议人（被执行人）：陈顺国，男，生于1975年7月15日，汉族，户籍地：西峡县，现住西峡县。。
委托代理人：闻武浩，河南龙城律师事务所律师。
申请复议人（被执行人）：张倩，女，生于1981年1月10日，汉族，户籍地:西峡县，现住西峡县。。
委托代理人：闻武浩，河南龙城律师事务所律师。
申请执行人：赵保国，男，生于1957年7月10日，汉族，住西峡县。。
申请复议人陈顺国、张倩不服西峡县人民法院（2018）豫1323执异3号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
执行法院认为：根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条规定：“当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同”。（2015）西法执字第416号案件执行的（2014）西民商初字第354号民事判决书确定的债务的标的物与（2017）豫13民终1136号民事判决书确定的债务的标的物均为金钱，种类相同，被执行人陈顺国、张倩主张抵销，符合法律规定，应当依法予以支持。
对于抵销时间。因本案的执行依据（2014）西民商初字第354号民事判决书确定的债务履行期限届满在前（届至时间为2015年5月21日），（2017）豫13民终1136号民事判决书确定的履行期限届满在后（届至时间为2017年5月6日），陈顺国、张倩于2017年5月18日持（2017）豫13民终1136号民事判决书在本案中主张抵销，故抵销时间应当以陈顺国主张抵销之日确定，即应当为（2017）豫13民终1136号民事判决生效且履行期间届满后二被执行人主张抵销的2017年5月18日。陈顺国、张倩主张抵销时间应当为2014年8月30日，与生效法律文书确定的给付期间不符，故对异议人陈顺国、张倩的异议请求不予支持。
对于抵销后剩余的债务数额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条规定:“根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算。加倍部分债务利息的计算方法为：加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间”；第二条规定:“加倍部分债务利息自生效法律文书确定的履行期间届满之日起计算；生效法律文书确定分期履行的，自每次履行期间届满之日起计算；生效法律文书未确定履行期间的，自法律文书生效之日起计算”；第四条规定：“被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外”。根据陈顺国、张倩主张抵销的（2017）豫13民终1136号民事判决，截止2017年5月18日，二被执行人可用于抵销的债权为：一般金钱债务为221591元、实现债权的费用（诉讼费用）2312元及按照民事诉讼法第二百五十三条计算的2017年5月7日至2017年5月17日迟延履行期间的加倍部分的债务利息；（2017）豫13民终1136号民事判决确定的一般金钱债务221591元从2017年5月8日至2017年5月18日的迟延履行期间的加倍部分的债务利息按照上述规定计算取整为426元（22.1591万元×1.75/天×11天）；综上，二被执行人可用于抵销的债权总额为224329元（一般金钱债务221591元、实现债权的费用2312元及迟延履行债务利息426元）。截止2017年5月18日，陈顺国、张倩对申请执行人赵保国所负债务的总额按照（2014）西民商初字第354号民事判决计算为：一般金钱债务210875元、一般债务利息取整为105205元（210875元×月息1.5%×33.26个月）、实现债权的费用（诉讼费用）4348元、迟延履行期间（2015年5月21日至2017年5月18日）的加倍部分的债务利息取整为26828元（21.0875万元×1.75/天×727天），共计347256元；在本案执行过程中，已执行到位18700元，扣除赵保国垫付的评估费1500元，剩余17200元，先抵充判决确定的诉讼费用4348元，剩余12852元，再抵充一般债务利息，抵充后剩余一般债务利息92353元；因此，截止2017年5月18日，陈顺国、张倩对申请执行人所负债务为一般金钱债务210875元、一般债务利息92353元、除一般债务利息外的迟延履行加倍利息26828元，共计330056元。陈顺国、张倩对赵保国享有的债权224329元先抵充一般债务利息92353元，剩余131976元再抵充主债务，抵充后，截止2017年5月18日，二被执行人仍欠赵保国主债务78899元，迟延履行期间的加倍利息26828元及自2017年5月18日起按照判决确定的利率、期限按照本金78899元计算的一般债务利息和按照本金78899元计算的迟延履行期间的加倍利息。故异议人陈顺国、张倩提出的针对抵销数额的异议不符合法律规定，本院不予采纳。
申请复议人称：一、执行依据错误。(2014)西民商初字第354号赵保国诉陈顺国、张倩民间借贷案民事判决是错误的，一审判决认定民间借贷债务数额错误，认定债权未受偿违背了客观事实，适用法律错误，不应该执行。二、赵保国违反诚实信用原则，隐瞒债务己经抵销全部受偿的事实，提起借款合同纠纷起诉，属于虚假诉讼，欺骗法院作出错误判决，并依据错误判决申请执行，形成了冤假错案，干扰了正常的司法秩序。法院应依法制裁，进行处罚，追究其法律责任，应终结执行并撤销原判决。三、陈顺国、张倩诉赵保国、刘宏丽返还财产案(2017)豫13民终1136号民事判决认定赵保国2014年8月30日出售库存香菇得款15.3万元，即赵保国行使抵销权的事实，抵销权实现。四、抵销时间的认定。抵销时间应以当事人作出相应抵销意思表示并实施抵销行为来计算，当事人实施抵销行为时，即是抵销开始时间，不应理解为“法律规定抵销”以己经生效法律文书确定为前提，就必须以生效时间或申请执行时间开始计算。抵销是民事法律行为，当事人作出意思表示施行时生效，法律文书仅是对债权的确定和法律认可，用法律文书确认的给付时间代替当事人作出意思表示的时间是错误的，以法律文书确认的给付时间替代债权形成的时间也是错务的。抵销应自2014年8月9日双方协商清算开始，至2014年8月30日赵保国出售库存香菇获得清偿为止。五、抵销数额。以“法律规定抵销”即进入执行程序开始计算，是强加于双方当事人的法律负担（如长达三年之久的利息），违背了当事人意思自治原则，造成了错误的计算后果。赵保国的债权数额和其应返还财产数额抵销后己经获得全部清偿，债权消灭，应返还陈顺国7553元。
本院查明，西峡县人民法院于2015年4月11日对赵保国诉陈顺国、张倩民间借贷纠纷一案作出（2014）西民商初字第354号民事判决书，判决内容为：“一、陈顺国、张倩于本判决生效后十日内偿还给赵保国借款本金及利息合计210875元及利息（利息自2014年8月10日起至付清为止，按双方约定月利率1.5%计算）。二、驳回赵保国其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5930元，由赵保国承担1582元，由陈顺国、张倩承担4348元”。该判决于2015年5月11日发生法律效力，履行期间于2015年5月21日届满。申请执行人赵保国于2015年7月23日向西峡县人民法院申请执行。在本案执行过程中，西峡县人民法院于2016年12月27日将登记在被执行人张倩名下的豫Ｒ×××××轻型货车予以拍卖执行，赵保国垫付评估费1500元，拍卖价款为18700元，并于2016年12月30日依法作出拍卖成交裁定。申请执行人赵保国于2017年4月5日将拍卖款18700元领走。
西峡县人民法院于2017年1月11日对陈顺国、张倩诉赵保国、刘宏丽合伙纠纷一案作出（2016）豫1323民初2761号民事判决书，判决内容为：“一、赵保国、刘宏丽于本判决生效后十日内返还陈顺国、张倩221591元。二、驳回陈顺国、张倩的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5380元，减半收取2690元，陈顺国、张倩承担378元，赵保国、刘宏丽承担2312元”。后赵保国、刘宏丽对该判决提起上诉，南阳市中级人民法院于2017年4月17日对该案作出（2017）豫13民终1136号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判；该判决于2017年4月26日发生法律效力，履行期间于2017年5月6日届满。陈顺国、张倩于2017年5月18日持（2017）豫13民终1136号民事判决到西峡县人民法院执行局主张将该判决确定的金钱债务与本案执行的金钱债务进行抵销。因双方对抵销金额及时间存在争议，陈顺国、张倩于2017年7月11日就（2017）豫13民终1136号民事判决确定的金钱债务向西峡县人民法院申请执行。
本院认为，申请复议人的复议理由及请求中的第一、二、三项均是认为执行依据即西峡县人民法院西民商初字第354号民事判决违背客观事实、适用法律错误，应终结执行并撤销原判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审”，第二百二十五规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议”，申请复议人在执行程序中认为执行依据错误而请求终结执行并撤销原判决的异议，不是对执行行为的异议，不属于人民法院执行异议、复议审查的范围，而应通过审判监督程序救济，因此，对申请复议人的第一、二、三项复议请求本院不予支持。
关于抵销时间问题。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条规定：“当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同”。西峡县人民法院在执行西民商初字第354号民事判决过程中，被执行人陈顺国、张倩于2017年5月18日持本院生效的（2017）豫13民终1136号民事判决，主张将该判决确定的金钱债务与西民商初字第354号民事判决确定的金钱债务进行抵销，因二民事判决确定的债务标的物均为金钱，种类相同，被执行人陈顺国、张倩主张抵销，符合法律规定，应依法予以支持，抵消的时间应以被执行人陈顺国、张倩在执行程序中请求抵销的时间为准。申请复议人主张抵销应自2014年8月9日双方协商清算开始，至2014年8月30日赵保国出售库存香菇获得清偿为止的异议无法律依据，本院不予支持。
关于抵销后剩余债务数额问题。依据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第四条规定，西峡县人民法院所确定的陈顺国、张倩可用于抵销的债权为：一般金钱债务221591元、实现债权的费用（诉讼费用）2312元及迟延履行期间的加倍部分的债务利息22.1591万元×1.75/天×11天=426元，共计224329元，本院予以认定。对赵保国可用于抵销的债权为：一般金钱债务210875元、一般债务利息210875元×月息1.5%×33.26=105205元、实现债权的费用（诉讼费用）4348元、迟延履行期间（2015年5月21日至2017年5月18日）的加倍部分的债务利息21.0875万元×1.75/天×727天=26828元，共计347256元。因西峡县人民法院于2016年12月27日将登记在被执行人张倩名下的豫Ｒ×××××轻型货车予以拍卖执行，拍卖价款为18700元，并于2016年12月30日依法作出拍卖成交裁定。该款在扣除评估费后，应依据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第四条的规定，扣减作出拍卖成交裁定时申请复议人所负实现债权的费用（诉讼费用）及一般债务利息后，再采用分段计算的办法计算赵保国可用于抵销的债权，最后按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条的规定进行抵充。综上，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（二）项的规定，裁定如下：
撤销西峡县人民法院（2018）豫1323执异3号执行裁定。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长 张万波
审判员 刘 辉
审判员 王 全
二〇一八年六月十五日
书记员 党闯闯