浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙甬民一终字第762号
上诉人（原审原告）：贾某。
委托代理人：张卫强。
上诉人（原审被告）：应某甲，财务负责人。
委托代理人：杨明建。
委托代理人：林珠梅。
上诉人贾某、上诉人应某甲因离婚纠纷一案，均不服宁波市江东区人民法院于2015年7月6日作出的（2014）甬东民初字第1807号民事判决，分别于2015年7月22日、2015年7月21日向本院提起上诉。本院于2015年8月13日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：双方当事人自行相识恋爱，于××××年××月××日登记结婚，于××××年××月××日生育一子名应某乙（又名应镑），现随贾某生活。
2006年3月28日，应某甲购买位于宁波市江东区兴宁路280弄25号1709室房屋。婚姻关系存续期间，归还按揭贷款本息186956.08元。2014年6月10日，应某甲将该房屋转移登记至其妹妹应海兰名下。
2008年3月，双方购买位于宁波市江东区金成云庭2幢1205室房屋，登记在贾某名下。期间，应某甲向贾某银行账户汇入资金750000元。2008年3月26日，双方向中国银行宁波市分行办理按揭贷款850000元。2008年11月4日，双方还清该房屋按揭贷款，该房屋现价值2400000元。
2010年4月28日，由贾某母亲出资，贾某登记取得位于宁波市北仑区新碶东海明园21幢512室房屋。
2010年8月23日，贾某以4680000元价格购买位于宁波市江东区大步街122号〈1-6〉〈2-6〉房屋，首付款由贾某母亲支付，登记在贾某名下，双方共同办理按揭贷款。宁波市江东区大步街122号〈1-6〉〈2-6〉房屋年租金为240000元，用于支付该房屋按揭贷款。至2015年4月19日，归还房屋按揭款1045023.45元。
2010年8月23日，贾某以380000元价格购买位于宁波市江东区大步街124-317号〈3-17〉房屋、以520000元价格购买位于宁波市江东区大步街124-318号〈3-18〉房屋，均由贾某母亲出资，登记在贾某名下。
2009年8月31日，双方购买车牌号为浙B×××××大众途威小型机动车一辆。该车辆现由应某甲使用，双方确认现价值150000元。
贾某曾于2014年4月3日提起诉讼，要求与应某甲离婚。后，原审法院作出（2014）甬东民初字第475号民事判决，驳回贾某要求与应某甲离婚的诉讼请求。该案庭审中，应某甲称从贾某母亲处取得的6000000元，系贾某母亲委托双方当事人理财，确认位于宁波市江东区大步街的四套房屋系贾某母亲出资购买。
贾某于2014年11月27日，以夫妻感情确已破裂为由，向原审法院提起诉讼，请求判令：一、准予双方离婚；二、婚生子应某乙由贾某抚养，应某甲每月支付抚养费5000元直至婚生子应某乙年满18周岁；三、诉讼费由双方各半承担。
应某甲在原审中答辩称：不同意离婚。如法院判决离婚，婚生子应某乙应由应某甲抚养，�某无需支付抚养费。同时，法院应对夫妻共同财产进行分割，包括双方现居住的江东区金成云庭房屋、大步街商铺及办公楼。
原审法院审理认为：贾某两次提起离婚诉讼，应视为夫妻感情确已破裂。对贾某要求离婚的诉讼请求，原审法院予以准许。婚生子应某乙年纪尚幼，从有利于子女成长出发，综合考虑双方抚养能力、抚养条件，婚生子由贾某抚养为宜。应某甲有探望婚生子的权利，贾某应予以协助。根据子女实际生活需要、应某甲负担能力以及本地实际生活消费水准等因素，原审法院酌情确定应某甲每月支付子女抚养费2000元。
宁波市江东区金成云庭2幢1205室房屋系双方婚后共同购买，属于双方夫妻共同财产。宁波市江东区大步街122号〈1-6〉〈2-6〉、124-317号〈3-17〉、124-318号〈3-18〉、宁波市北仑区新碶东海明园21幢512室房屋，系贾某母亲出�购买，并登记在贾某名下，应认定为贾某个人财产。双方婚姻关系存续期间共同归还的按揭款应作为夫妻共同财产予以分割。贾某主张自2012年10月起宁波市江东区大步街122号〈1-6〉〈2-6〉房屋按揭款系其妹妹贾正冉代为支付以及该部分款项并非夫妻共同财产的意见，与其在原审庭审中陈述按揭贷款基本由房屋租金支付相矛盾。对贾某该主张，原审法院不予支持。另外，双方婚姻关系存续期间归还的宁波市江东区兴宁路280弄25号1709室房屋按揭贷款，也应作为夫妻共同财产一并予以分割。
考虑本案实际情况，车牌号为浙B×××××大众途威小型机动车归应某甲所有，由应某甲折价补偿贾某为宜。贾某主张对应某甲享有2000000元的债权，应某甲对此持有异议，因涉及案外人利益，故原审法院在本案中不予处理。据此，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十�条第二款、第三十六条、第三十七条、第三十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第七条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、准予贾某与应某甲离婚；二、婚生子应某乙（又名应镑）由贾某抚养，应某甲每月支付抚养费2000元直至婚生子应某乙（又名应镑）独立生活时止，于每月10日前支付；三、位于宁波市江东区金成云庭2幢1205室房屋归贾某所有，贾某于本判决生效之日起十日内支付应某甲房屋折价款1200000元；四、位于宁波市江东区大步街122号〈1-6〉〈2-6〉、124-317号〈3-17〉、124-318号〈3-18〉、宁波市北仑区新碶东海明园21幢512室房屋归贾某所有，贾某于本判决生效之日起十日内支付应某甲应分得的按揭款522511元；五、应某甲于本判决生效之日起十�内支付贾某应分得的宁波市江东区兴宁路280弄25号1709室房屋按揭款93478元；六、车牌号为浙B×××××大众途威小型机动车归应某甲所有，应某甲于本判决生效之日起十日内支付贾某车辆折价款75000元；七、驳回贾某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=”债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费46”300元，减半收取23150元，由贾某、应某甲各负担11575元。
宣判后，贾某、应某甲均不服，均向本院提起上诉。
贾某上诉称：位于宁波市江东区金成云庭2幢1205室房屋首付款部分来源于贾某婚前房�的出卖款，部分来源于贾某父母的出资，还贷的绝大部分款项虽是应某甲汇入贾某的银行账户，但该款项并非夫妻共同财产，而是来源于他人归还贾某母亲张瑞玉的借款。据此该涉案房屋应属贾某个人财产。原审将该项财产认定为夫妻共同财产显属不当。为此，请求二审法院依法改判。
针对贾某的上诉，应某甲辩称：宁波市江东区金成云庭2幢1205室房屋是双方当事人婚后共同出资按揭购置，贾某虽主张部分首付款是其父母出资，但未提供任何证据予以印证。请求二审法院驳回贾某的上诉请求。
应某甲上诉称：一、婚生子应某乙从出生起一直由应某甲抚养，且孩子在成长过程中父亲对孩子性格的形成有重大影响，故主张婚生子判归应某甲抚养；若二审法院维持该项判决，则要求二审对孩子的探视方式予以明确。二、宁波市江东区大步街122号〈1-6�〈2-6〉、124-317号〈3-17〉、124-318号〈3-18〉、宁波市北仑区新碶东海明园21幢512室房屋均属夫妻共同财产，原审认定为贾某个人财产显属不当。为此，请求二审法院依法改判。
针对应某甲的上诉，贾某辩称：1.应某甲在1997年之前有另外一段婚姻并育有一子，故婚生子应某乙由贾某抚养并无不当。2.应某甲在贾某第一次起诉离婚时认可上述四套房屋是由贾某母亲出资，且登记在贾某名下，故依法应属于贾某个人财产。请求二审法院驳回应某甲的上诉请求。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
本院经审理查明：双方当事人婚后共购买五套房屋，均登记在贾某名下，分别为宁波市江东区金成云庭2幢1205室、宁波市江东区大步街122号〈1-6〉〈2-6〉、宁波市江东区大步街124-317号〈3-17〉、宁波市江东区大步街124-318号〈3-18〉、宁波市北仑区新碶�海明园21幢512室。在（2014）甬东民初字第475号一案中，应某甲确认宁波市江东区金成云庭2幢1205室房屋是夫妻共同财产，其余四套房屋均系贾某母亲出资购买。原审法院确认应某甲在（2014）甬东民初字第475号一案中认可位于宁波市江东区大步街有四套房屋与应某甲在该案中的陈述及本案查明的事实不符，系认定事实错误，应予以纠正。
本院经审理认定的其他事实与原审法院认定的其他事实一致。
在二审审理期间，双方当事人对婚生子应某乙的探视方式达成一致意见，即：应某甲于本判决生效之日起每个月探视婚生子应某乙四次，具体为每周六上午8时至每周日下午5时，探视时均由应某甲自行至贾某住处接送婚生子应某乙。
本院认为：双方当事人均同意离婚，应视为夫妻感情确已破裂，故原判准予双方离婚并无不当。对于贾某上诉主张的宁波市江东区金成云庭2幢1205室房屋系其个人财产的上诉请求，本院经审查认为，该涉案房屋是双方在婚姻关系存续期间购买，应认定为夫妻共同财产。贾某虽称该涉案房屋首付款850000元来源于其个人积蓄、其婚前财产宁波市北仑区新碶街道高峰家园42幢506室房屋出卖款359000元以及其父母出资，归还按揭的850000元中有750000元系他人归还其母亲的借款，但其上述陈述除了一份高峰家园转让合同以及应某甲与案外人民间借贷纠纷一案的民事调解书外并无其他证据证明。根据贾某陈述，其取得高峰家园出卖款的时间是2008年1月底，贾某购买本案涉案房屋的时间是2008年3月，其并未提供相应的证据证明本案涉案房屋的首付款来源于高峰家园的出卖款。应某甲与案外人关于6000000元民间借贷一案曾达成调解协议，根据该份协议，自2008年9月25日至2008年10月底案外人需归还的款项共计1000000余元，但贾某并未提供相应证据证明上述借款实际归还时间。即使案外人确实按约履行该份调解协议，亦不能据此推定应某甲于2008年9月25日及2008年10月14日两次汇入贾某账户的款项就来源于案外人归还的借款。综上，就现有证据并不足以证明本案涉案房屋款项来源于贾某个人财产及其父母出资，故其要求认定本案涉案房屋系其个人财产缺乏依据，本院不予支持。对于应某甲上诉主张的要求变更婚生子应某乙抚养权的上诉请求，本院经审查认为，婚生子应某乙现尚年幼，由母亲照顾更有利于孩子健康成长，孩子现与母亲共同生活，在此期间并未出现贾某不适宜抚养或由贾某继续抚养对孩子不利的事实，且应某甲曾与他人结婚并育有一子，而贾某只生育应某乙，故相较于双方当事人的条件，原审判决婚生子应某乙由贾某抚养并无不当。对于应某甲上诉主张的宁波市江东区大步街122号〈1-6〉〈2-6〉、124-317号〈3-17〉、124-318号〈3-18〉、宁波市北仑区新碶东海明园21幢512室房屋属夫妻共同财产，原审认定为贾某个人财产显属不当的上诉请求，本院经审查认为，根据（2014）甬东民初字第475号一案的庭审笔录，可以证实应某甲主张的上述房产均系贾某母亲出资并登记在贾某一人名下，故原审将上述房产均认定为贾某个人财产并无不当。原审判决查明事实部分确认贾某在宁波市江东区大步街购买的房屋是四套系认定事实有误，本院应予纠正，但判决部分并无不当，故本院对该部分判决予以维持。综上，贾某、应某甲的上诉请求均缺乏事实和法律依据，本院均不予支持。在本院审理期间，双方当事人对婚生子应某乙的探视方式达成一致意见，即：应某甲于本判决生效之日起每个月探视婚生子应某乙四次，具体为每周六上午8时至每周日�午5时，探视时均由应某甲自行至贾某住处接送婚生子应某乙，对此本院予以确认。因在二审审理期间本案出现了新的事实，致使原审判决部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持宁波市江东区人民法院（2014）甬东民初字第1807号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项；即：准予贾某与应某甲离婚；婚生子应某乙（又名应镑）由贾某抚养，应某甲每月支付抚养费2000元直至婚生子应某乙（又名应镑）独立生活时止，于每月10日前支付；位于宁波市江东区金成云庭2幢1205室房屋归贾某所有，贾某于本判决生效之日起十日内支付应某甲房屋折价款1200000元；位于宁波市江东区大步街122号〈1-6〉〈2-6〉、124-317号〈3-17〉、124-318号〈3-18〉、宁波市北仑区新碶东海明园21幢512室房屋归贾某所有，贾某于本判决生效之日起十日内支付应某甲应分得的按揭款522511元；应某甲于本判决生效之日起十日内支付贾某应分得的宁波市江东区兴宁路280弄25号1709室房屋按揭款93478元；车牌号为浙B×××××大众途威小型机动车归应某甲所有，应某甲于本判决生效之日起十日内支付贾某车辆折价款75000元；驳回贾某其他诉讼请求；
二、应某甲于本判决生效之日起每个月探视婚生子应某乙四次，具体为每周六上午8时至每周日下午5时，探视时均由应某甲自行至贾某住处接送婚生子应某乙。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外�金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
一审案件受理费46300元，减半收取23150元，由贾某、应某甲各负担11575元；二审案件受理费46300元，由贾某负担10300元，由应某甲负担36000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 倪春艳
审 判 员 陈 艳
审 判 员 刘振宇
二〇一五年十月二十二日
代书记员 贺佳薇