广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤01刑终741号
原公诉机关广州市黄埔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘志芳，男，1990年6月3日出生，汉族，出生地河南省邓州市，文化程度中专，户籍地址河南省邓州市）。因本案于2017年9月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于广州市第一看守所。
指定辩护人郑中民，广东金鹏律师事务所律师（广州市法律援助处指派）。
广州市黄埔区人民法院审理广州市黄埔区人民检察院指控原审被告人刘志芳犯抢劫罪、盗窃罪、强制猥亵罪一案，于2018年2月5日作出（2018）粤0112刑初42号刑事判决。原审被告人刘志芳不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅辩护人提交的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、抢劫罪
1.2017年9月12日7时许，被告人刘志芳到广州市黄埔区荔联街榕村西街三巷9号304房，在被害人张某的住处内欲实施盗窃时，被被害人张某发现，被告人刘志芳遂采取暴力手段将被害人张某推倒，并采取掐颈方式威胁被害人将财物交出（致被害人张某受轻微伤），因被害人反抗，其抢走纸袋1个（内有现金人民币4元、羊城通卡、钥匙等物）后逃跑。案发后，公安机关从被告人刘志芳处缴回上述羊城通卡，并发还被害人。
认定上述事实的证据有：被害人张某的陈述及辨认笔录；《现场勘验笔录》、现场照片；穗埔公（司）鉴（法临）字[2017]1283号伤情鉴定书；赃物照片、《搜查笔录》、《扣押清单》、《发还清单》；被告人刘志芳的供述。
2.2017年9月12日11时许，被告人刘志芳到广州市黄埔区荔联街榕村西街五巷24-1号102房，在被害人王某的住处内盗得现金人民币1500元后，被被害人发现。被告人刘志芳为抗拒抓捕，使用暴力方法将被害人王某推倒在地后逃跑。
认定上述事实的证据有：被害人王某的陈述及辨认笔录；《现场勘验笔录》、现场照片；穗埔公（司）鉴（法临）字[2017]1286号伤情鉴定书；被告人刘志芳的供述。
二、盗窃罪及强制猥亵罪
1.2017年8月20日凌晨，被告人刘志芳到广州市黄埔区荔联街榕村北街四巷25号103房，在被害人吴某1的住处内盗走女士挂包2个（内有K金手链1条和K金戒指1枚）和钱包1个（内有收款单、20元澳门纸币等物）。案发后，公安机关从被告人刘志芳处缴回上述钱包、收款单、澳门纸币，并发还被害人。
认定上述事实的证据有：被害人吴某1的陈述，《现场勘验笔录》、现场照片，赃物照片、《搜查笔录》、《扣押清单》、《发还清单》，被告人刘志芳的供述。
2.2017年8月29日上午，被告人刘志芳到广州市黄埔区荔联街榕北新街东十一巷22号，在被害人谌某的住处内盗走挂包2个（内有羊城通卡、结婚证、身份证、居住证、社保卡、银行卡等物）。案发后，公安机关从被告人刘志芳处缴回上述挂包、结婚证、身份证、居住证、社保卡、银行卡，并发还被害人。
认定上述事实的证据有：被害人谌某的陈述，《现场勘验笔录》、现场照片，赃物照片、《搜查笔录》、《扣押清单》、《发还清单》，被告人刘志芳的供述。
3.2017年9月初的一天，被告人刘志芳到广州市黄埔区荔联街榕村北街七巷6号，将被害人曹某晾晒在门口的女式内裤2条盗走。案发后，公安机关从被告人刘志芳处缴回上述女式内裤，并发还被害人。
认定上述事实的证据有：被害人曹某的陈述，现场照片、赃物照片，《扣押清单》、《发还清单》，被告人刘志芳的供述。
4.2017年9月初的一天，被告人刘志芳到广州市黄埔区荔联街榕村北街一巷12号被害人潘某的住处内欲实施盗窃，内屋内有人而未果。
认定上述事实的证据有：被害人潘某的陈述，《现场勘验笔录》、现场及赃物照片，《搜查笔录》、《扣押清单》、《发还清单》，被告人刘志芳的供述。
5.2017年9月4日上午，被告人刘志芳到广州市黄埔区荔联街榕华街二巷5号被害人简某的住处内欲实施盗窃，因屋内有人而未果。
认定上述事实的证据有：被害人简某的陈述，《现场勘验笔录》、现场照片，被告人刘志芳的供述。
6.2017年9月7日凌晨，被告人刘志芳到广州市黄埔区荔联街榕村西街八巷中自编2号之二房，在被害人廖某的住处内盗走双肩女士皮包1个（内有被害人廖某的身份证1张、上衣和长裤等物）。案发后，公安机关从被告人刘志芳处缴回上述身份证，并发还被害人。
认定上述事实的证据有：被害人廖某的陈述，《现场勘验笔录》、现场及赃物照片，《搜查笔录》、《扣押清单》、《发还清单》，被告人刘志芳的供述。
7.2017年9月12日中午，被告人刘志芳到广州市黄埔区荔联街榕北新街东十一巷30号被害人赵某的住处，欲强行抚摸被害人赵某的身体，因被害人极力反抗而未果，后被告人刘志芳趁被害人不备，将其房内的男士挂包1个（内有现金人民币600元、单据、献血证、手机收据等物）盗走。案发后，公安机关从被告人刘志芳处缴回上述挂包、献血证、单据，并发还被害人。
认定上述事实的证据有：被害人赵某的陈述及辨认笔录，
《现场勘验笔录》、现场照片，穗埔公（司）鉴（法临）字[2017]1287号伤情鉴定书，赃物照片、《扣押清单》、《发还清单》，被告人刘志芳的供述。
8.2017年9月14日凌晨，被告人刘志芳到广州市黄埔区荔联街榕村北街四巷20号一楼，在被害人吴某2的住处内盗走手提包1个（内有现金人民币3000元、手机1部和银行卡3张），并在逃离现场的过程中将上述手提包、手机等物丢弃于现场附近，后上述物品被公安机关起回并发还被害人。
认定上述事实的证据有：被害人吴某2的陈述，《现场勘验笔录》、现场照片，被告人刘志芳的供述。
2017年9月14日，被告人刘志芳被公安机关抓获归案，同年10月19日，其向公安机关退出违法所得人民币450元。
此外，本案还有：《扣押决定书》、《扣押清单》、《归案经过》等证据予以证实。
原判认为：被告人刘志芳以暴力方法入户抢劫公民财物，致一人轻微伤，并入户盗窃，为抗拒抓捕而在户内当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。被告人刘志芳多次入户盗窃公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人刘志芳违背妇女意志，以暴力方法强制猥亵妇女，其行为已构成强制猥亵罪。依法应对被告人刘志芳数罪并罚。被告人刘志芳在强制猥亵犯罪中已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚；被告人刘志芳盗窃既有既遂，又有未遂，达到同一量刑幅度，以盗窃罪既遂对其进行处罚；被告人刘志芳归案后能如实供述盗窃及强制猥亵的主要犯罪事实，依法对其该二项罪行从轻处罚；部分赃物已被缴回并发还被害人、被告人刘志芳归案后主动退出部分违法所得，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二百六十四条、第二百三十七条第一款、第六十九条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款及第二款、第三条第一款及第二款、第十二条第二款、第十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决：一、被告人刘志芳犯抢劫罪，判处有期徒刑十年九个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元；犯强制猥亵罪，判处拘役四个月。总和刑有期徒刑十二年五个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万六千元。决定执行有期徒刑十一年九个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万六千元。
二、追缴被告人刘志芳的违法所得人民币450元，其中人民币4元发还被害人张某，人民币131元发还被害人王某，人民币53元发还被害人赵某，人民币262元发还被害人吴某2。三、责令被告人刘志芳于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性退赔被害人王某人民币1369元，退赔被害人赵某人民币547元，退赔被害人吴某2人民币2738元。
一审宣判后，刘志芳上诉提出：其没有对被害人实施暴力手段，其行为不构成抢劫罪。
刘志芳的辩护人提出：原判认定的第一宗抢劫事实属于抢劫未遂；第二宗抢劫事实不构成转化型抢劫，应以盗窃罪论处。
经审理查明，原判认定上诉人刘志芳的犯罪事实，有原公诉机关在原审庭审当庭宣读、出示，并经质证的上列证据证实，本院予以确认。二审审理期间，上诉人刘志芳及其辩护人，原公诉机关均未提出新的证据。
关于上诉人刘志芳提出，其没有对被害人实施暴力手段，不构成抢劫罪以及辩护人提出，原判认定的第一宗抢劫事实属于抢劫未遂；第二宗抢劫事实不构成转化型抢劫的意见，经查，首先，本案的两宗抢劫事实，分别有被害人张某、王某的陈述及辨认明确指证刘志芳实施了扼颈、抓胳膊按压等暴力手段抢走财物或盗窃后抗拒抓捕的行为，并有相关的伤情鉴定分别证实被害人张某颈部有挫伤，被害人王某的右肘部、右下肢均有挫擦伤；其次，上诉人刘志芳在侦查阶段也供述其对被害人实施了推倒、按压在床等暴力手段；第三，根据《最高人民法院关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》的相关规定，入户盗窃后，为抗拒抓捕或者毁灭罪证，在房内当场使用暴力或者以暴力相威胁的，构成“入户抢劫”。综上，刘志芳的上述两宗犯罪行为符合抢劫罪的构成要件，应以抢劫罪定性，且属犯罪既遂，刘志芳及其辩护人所提的上诉及辩护意见与查明事实不符，理据不足，本院均不予采纳。
本院认为，上诉人刘志芳以非法占有为目的，使用暴力方法入户抢劫公民财物，致一人轻微伤，并入户盗窃，为抗拒抓捕而在户内当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。上诉人刘志芳多次入户盗窃公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人刘志芳违背妇女意志，以暴力方法强制猥亵妇女，其行为已构成强制猥亵罪，依法应对上诉人刘志芳应数罪并罚。上诉人刘志芳在强制猥亵犯罪中已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该罪依法可比照既遂犯从轻处罚；上诉人刘志芳归案后能如实供述盗窃及强制猥亵的主要犯罪事实，依法对其该二项罪行从轻处罚；本案部分赃物已被缴回并发还被害人、且被告人刘志芳归案后主动退出部分违法所得，可酌情对其从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 幸 福
审判员 平文林
审判员 何春竹
二〇一八年五月二十二日
书记员 赖倩萍