金华市金东区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0703民初3241号原告：徐州龙凤建筑劳务有限公司，住所地江苏省雎宁县雎城镇西关居委胡中路38号。法定代表人：王金龙，总经理。委托代理人：沈伟时，男，1960年1月6日出生，汉族，住江苏省海安县，系公司员工。委托代理人：陈根基，金华市登峰法律服务所法律工作者。被告：义乌市第二建筑工程公司，住所地浙江省义乌市佛堂镇。法定代表人：王健，总经理。委托代理人：朱晓将，北京观韬（杭州）律师事务所律师。原告徐州龙凤建筑劳务有限公司(以下简称龙凤公司)为与被告义乌市第二建筑工程公司（以下简称义乌二建）建设工程施工合同纠纷一案，于2016年8月3日诉至本院。本院于同日受理后，依法由代理审判员陈斐斐独任审判，于2016年10月12日公开开庭进行了审理。原告徐州龙凤建筑劳务有限公司的委托代理人沈伟时、陈根基到庭参加诉讼，被告义乌二建的委托代理人朱晓将到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙凤公司诉称，2015年2月5日，原告与被告的分支机构即义乌市第二建筑工程公司嘉兴分公司（以下简称嘉兴分公司）签订《金满湖文化创意园工程安装工程施工合同》一份，由原告负责本工程施工图纸以内的所有水、电、暖、通排风总体官网等安装工程的全部内容施工。合同约定了原告支付被告50万元履约保证金的时间，并约定如在2015年7月份开不了工，则退还全部保证金，并补偿双倍银行贷款利息。2015年2月9日，原告将50万元保证金汇款给嘉兴分公司。后原告根据被告的通知，聘用人员准备进场施工。但嘉兴分公司在合同履行不能的情况下，未按约定退还保证金，其行为已构成违约。原告认为，原告与嘉兴分公司签订的安装工程施工分包合同合法有效。义乌二建嘉兴分公司系义乌二建依法设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任依法应由义乌二建承担。为此，原告诉至本院，请求：1、判令被告返还原告保证金50万元及利息61500元（按年利率12.3%，自2015年2月9日暂算至2016年2月8日，此后按该利率算至被告实际返还之日止），并赔偿原告因被告违约造成的损失64.68万元，共计1208300元；2、由被告承担本案诉讼费用。为证明上述事实，原告向本院提供如下证据：1、原告营业执照、组织机构代码证、法人代表身份证明，各一份证明原告诉讼主体资格及原告工程承包范围。2、被告营业执照、组织机构代码证各一份，证明本案被告诉讼主体资格。3、施工合同、银行汇款单、结算凭证各一份，证明原告依约向被告的嘉兴分公司支付合同保证金50万元的事实。4、聘用合同、解除聘用合同、收据、工资单一组，证明原被告签订合同后，原告按约聘用了相关技术人员，原告的机械设备至今留在被告工地，原告因无法正常施工解聘人员造成的损失。被告义乌二建辩称，1、本案存在犯罪嫌疑，不属于民事纠纷；2、即使本案属于民事纠纷，原告要求二建返还保证金50万元及利息并赔偿损失亦不成立，二建公司不应承担责任；3、原告不具有承揽案件工程的资质，且涉案合同存在多层转包、分包的情形，该合同应确认无效，原告要求赔偿违约损失不成立。双倍利息及违约损失无依据，故请求驳回原告起诉。被告未向本院提供证据。经庭审质证，本院认证如下：对原告提供的证据1，被告对真实性无异议，认为徐州市城乡建设局行政审批许可的工程承包范围，全部都是劳务作业、劳务分包，本案工程不是劳务分包，故证据不能证实原告有工程承包资质的证明目的。本院对该证据的真实性予以确认。证据2，被告无异议，本院予以确认。证据3，被告对施工合同的真实性、关联性无异议，但对合法性有异议，认为该施工合同违反建筑法的禁止性规定；被告对银行汇款单、结算凭证无异议。本院对该组证据的真实性予以确认。证据4，被告对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据涉及原告与案外人之间的关系，由于所涉案外人未到庭作证，案外人的签名及合同收据中的相关内容无法确认真实性。原告根据聘用合同承担的责任没有经过劳动仲裁或是诉讼，该责任的合法性、合理性被告均有异议，从聘用合同约定的内容看，原告和案外人的关系无非又是一个转包关系，每一份聘用合同工作形式清楚写明，案外人对全部施工事宜承担全部责任，该转包合同同样存在违反法律禁止性规定无效的情况。原告承担的违约责任与法律规定不符。也就是说，原告向案外人承担责任属于自愿给付，不属于原告在案涉施工合同下的损失，因此该证据即便是真实的，原告据此支付的费用也与本案无关。本院认为，该证据无法证明原告的待证事实，本院对此不予确认。经审理，根据当事人陈述、举证、质证及认证，本院查明事实如下：2015年2月5日，原告（乙方）与嘉兴分公司（甲方）签订《金满湖地心世界文化创意园项目安装工程专业分包合同》一份，双方约定：“甲方将水电暖通风安装工程专业分包给乙方承包施工，承包范围为甲方总承包图纸内所有水电安装工程，具体内容如下：1、给水、排水系统、水及地下室排污、总体官网系统；2、空调冷凝谁、雨水系统；3、采暖系统及通风排烟系统……以包工、包料、包自用机械结算方式承包施工，暂估人民币1亿元。以业主开工单日期开工为准、竣工日期按甲方总承包合同、补充协议有关条款执行。本协议签订后三日内，乙方向甲方支付50万元履约保证金给甲方指定账户（限汇款方式汇入嘉兴分公司），剩余50万元保证金收到开工报告7个工作之日打到甲方指定账户。当乙方完成2-3幢结构封顶时一次性退还结清乙方保证金。如在2015年7月份开不了工，则退还全部保证金并补贴双倍银行贷款利息。至保证金到账之后当日起生效。”之后，原告将50万元保证金通过沈伟时账户电汇给嘉兴分公司。后该工程未能开工，嘉兴分公司也未向原告退还保证金。另查明，毛连明系原嘉兴分公司负责人，2015年3月，该公司负责人变更为王健。本院认为，合法的债权受法律保护。依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院》第一条规定，承包建筑工程的单位应当依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。本案中，根据原告与嘉兴分公司签订的合同，承包人需具备安装工程专业承包资质。虽然原告具有劳务分包资质，但其未举证证明其具备本案所涉安装工程专业承包资质，故原告与嘉兴分公司所签订的协议因违反法律的强制性规定，应属无效。原告要求被告赔偿损失，但未提供充分证据予以证明，本院不予支持。依据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，原告要求被告义乌二建退还保证金50万元的请求，本院予以支持。原告要求被告按照年利率12.3%，从2015年2月9日算至被告实际返还之日止，本院认为，合同约定按双倍银行贷款利息补贴原告，但因该合同无效，故本院认定利息自2016年8月3日起至本判决确定履行之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告义乌市第二建筑工程公司于十日内退还原告徐州龙凤建筑劳务有限公司保证金500000元，并支付利息损失（按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2016年8月3日起计算至本判决确定履行之日止）。二、驳回原告徐州龙凤建筑劳务有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7837元（已减半收取），由原告徐州龙凤建筑劳务有限公司负担2000元，被告义乌市第二建筑工程公司负担5837元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。代理审判员  陈斐斐二〇一六年十二月三十日代书 记员  陈 丝