江西省鄱阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄱刑初字第307号
公诉机关江西省鄱阳县人民检察院。
被告人汪某，经商。因涉嫌非法经营罪，于2015年2月10日被鄱阳县公安局刑事拘留，于2015年3月4日被鄱阳县公安局取保候审。经本院决定，于2015年11月30日被鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。
江西省鄱阳县人民检察院以鄱检刑诉（2015）283号起诉书指控被告人汪某犯非法经营罪一案，于2015年11月30日向本院提起公诉。本院于2015年11月30日立案受理，并依法组成合议庭于2015年12月30日公开开庭进行了审理。江西省鄱阳县人民检察院指派代理检察员陈亮清辛出庭支持公诉。被告人汪某到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省鄱阳县人民检察院指控，被告人汪某2010年6月30日在江苏省昆山市领取一张许可证号为320505114670烟草专卖零售许可证，因停业满一年，2013年12月19日被依法注销。自2014年以来，被告人汪某在无烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营香烟多次，非法经营额16万余元人民币，从中获取非法利益。
1、2014年11月份，被告人汪某以每条120元人民币的价格卖给余某甲新牌利群香烟85条，价值10200元人民币；以每条99元人民币的价格收购余某甲的红色南京牌香烟90条，价值8910元人民币。
2、2014年11月份，被告人汪某卖给余某甲新牌利群香烟80条，每条价格人民币122元，价值9760元人民币，从余某甲处收购红南京香烟75条，每条价格99元人民币，价值7425元人民币。
3、2014年12月份，被告人卖给余某甲硬中华牌香烟40条，每条价格406元人民币、价值16240元人民币；新牌利群牌香烟90条，每条价123元人民币，价值10800元人民币。
4、2015年2月初，被告人汪某卖给余某甲新牌利群香烟120条，每条价格120元，价值14400元人民币；收购余某甲红南京牌香烟100条，每条价格98元，价值9800元人民币。
5、2015年1月份，被告人汪某从谢家滩施家村施某店中收购红南京牌香烟40条，每条价格97元，价值3880元人民币。
6、2015年1月份，被告人汪某从谢家滩镇范某大前门牌××条，每条价格42元，价值672元人民币；从其店中收购20条红南京牌香烟。每条价格98元，价值1960元人民币。
7、2014年12月份，被告人汪某卖给谢家滩彭某硬中华牌香烟98条，每条价格395元，价值38710元人民币；2015年初又卖给其硬中华牌香烟50条，每条价400元，价值20000元人民币；从其店中收购红南京牌香烟60条，每条价格100元，共价值6000元人民币。
8、2014年8月份，被告人汪某卖给谢家滩袁某黄山牌香烟30条、每条价格44元，价值1320元人民币。
9、2015年2月5日，被告人汪某卖给石门街镇“佳佳超市”余某乙硬中华牌香烟4条，每条价格400元，价值1600元。
10、2014年底，被告人汪某从谢家滩镇“旺客来超市”方某手中收购红南京牌香烟10条，每条价格98元，价值980元人民币。
2015年2月9日，被告人汪某被扣押硬中华牌香烟39条、红牡丹牌香烟8条、红双喜牌香烟4条、紫色牡丹牌香烟3条。经江西省烟草专卖局价格认定，被扣押的香烟共价值16887.38元。
2015年3月30日，被告人汪某到鄱阳县公安局退出赃款10万元人民币。
江西省鄱阳县人民检察院认为，被告人汪某违法国家规定，非法经营国家专卖物品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任，且具有坦白情节。提请法院依法判处。
被告人汪某对起诉指控的事实和罪名基本不持异议。
经审理查明，被告人汪某2010年6月30日在江苏省昆山市领取一张许可证号为320505114670烟草专卖零售许可证，因停业满一年，2013年12月19日被依法注销。自2014年以来，被告人汪某在无烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营香烟多次，非法经营额16万余元人民币，从中获取非法利益。
1、2014年11月份，被告人汪某以每条120元人民币的价格卖给余某甲新牌利群香烟85条，价值10200元人民币；以每条99元人民币的价格收购余某甲的红色南京牌香烟90条，价值8910元人民币。
2、2014年11月份，被告人汪某卖给余某甲新牌利群香烟80条，每条价格人民币122元，价值9760元人民币，从余某甲处收购红南京香烟75条，每条价格99元人民币，价值7425元人民币。
3、2014年12月份，被告人卖给余某甲硬中华牌香烟40条，每条价格406元人民币、价值16240元人民币；新牌利群牌香烟90条，每条价123元人民币，价值10800元人民币。
4、2015年2月初，被告人汪某卖给余某甲新牌利群香烟120条，每条价格120元，价值14400元人民币；收购余某甲红南京牌香烟100条，每条价格98元，价值9800元人民币。
5、2015年1月份，被告人汪某从谢家滩施家村施某店中收购红南京牌香烟40条，每条价格97元，价值3880元人民币。
6、2015年1月份，被告人汪某从谢家滩镇范某大前门牌××条，每条价格42元，价值672元人民币；从其店中收购20条红南京牌香烟。每条价格98元，价值1960元人民币。
7、2014年12月份，被告人汪某卖给谢家滩彭某硬中华牌香烟98条，每条价格395元，价值38710元人民币；2015年初又卖给其硬中华牌香烟50条，每条价400元，价值20000元人民币；从其店中收购红南京牌香烟60条，每条价格100元，共价值6000元人民币。
8、2014年8月份，被告人汪某卖给谢家滩袁某黄山牌香烟30条、每条价格44元，价值1320元人民币。
9、2015年2月5日，被告人汪某卖给石门街镇“佳佳超市”余某乙硬中华牌香烟4条，每条价格400元，价值1600元。
10、2014年底，被告人汪某从谢家滩镇“旺客来超市”方某手中收购红南京牌香烟10条，每条价格98元，价值980元人民币。
2015年2月9日，被告人汪某被扣押硬中华牌香烟39条、红牡丹牌香烟8条、红双喜牌香烟4条、紫色牡丹牌香烟3条。经江西省烟草专卖局价格认定，被扣押的香烟共价值16887.38元。
2015年3月30日，被告人汪某到鄱阳县公安局退出赃款10万元人民币。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、举报记录表一份，证明本案是群众举报的。
2、案件移送函一份，证明鄱阳县烟草专卖局于2015年2月10日将案件移送鄱阳县公安局。
3、受理案件登记表、立案决定书各一份，证明鄱阳县公安局于2015年2月10日受理案件并于当日立案侦查。
4、归案情况说明，证明汪某于2015年2月9日被鄱阳县烟草专卖局的人查获的并移送给鄱阳县公安局的。
5、扣押清单二份，证明汪某于2015年3月4日被扣押人民币10万元退赃款，被扣押香烟若干条。
6、常住人口信息表、违反犯罪记录情况说明一份，证明被告人汪某出生于1978年10月21日出生。
7、证人余某甲的证言，证明其于2014年12月以来先后与汪某进行烟草交易多次，其四次收购新牌利群香烟375条，价格120元每条122元每条不等，收购硬中华香烟一次40条，每条价格406元；卖给汪某红南京牌香烟三次，共265条，每条价格98、99元每条不等。
8、证人余某乙的证言，证明其2014年中秋节后收购汪某硬中华香烟4条，每条价格400元。
9、证人方某的证言，证明2014年12月汪某到其店中收购红南京牌香烟10条，每条介个98元人民币。
10、证人施某的证言，证明自2013年11月份以来，汪某共在其店中收购红南京牌香烟40条，每条价格97元。
11、证人范某的证言，证明汪某卖过16条大前门香烟给他，每条价格42元；汪某在其店中收购红南京牌香烟40条，每条价格97元人民币。
12、证人彭某的证言，证明2014年年底和2015年1月汪某二次卖给我硬中华香烟共148条，98条每条395元，50条每条400元，他还在我店中收购红南京牌香烟60条，每条100元，共6000元。
13、证人袁某的证言，证明2014年8月份，证人汪某卖给我30条黄山牌香烟，每条价格44元。
14、被告人汪某的供述和辩解，与审理查明的事实基本一致。
15、鉴定意见书二份，证明被扣押的烟均为真烟；江西省烟草专卖局关于涉案卷烟价格认定意见书，被扣押的烟经过鉴定价格16887.38元。
16、辨认笔录3份，证明经袁某、范某、施某的辨认，从他们手中收购南京牌香烟的人为被告人汪某。
17、银行卡明细清单和农村信用社交易凭证各一份，证明汪某在贩运香烟期间进出账情况。
18、缴款书，证明汪某2015年3月30日退出赃款10万元人民币。
本院认为，被告人汪某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，非法经营额16万元，情节严重，其行为构成非法经营罪，公诉机关指控被告人汪某的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，予以支持。被告人汪某到案后，能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚，考虑到被告人汪某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，决定对被告人汪某从轻处罚，并宣告缓刑。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
二、在案扣押的硬中华牌香烟39条、红牡丹牌香烟8条、红双喜牌香烟4条、紫色牡丹牌香烟3条，依法予以变卖，变卖款予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯林彬
人民陪审员 康炉宝
人民陪审员 余国水
二〇一六年一月二十二日
书 记 员 巢中权