贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔26民终1268号
上诉人(一审被告）：黔东南州恒丰房地产有限责任公司，住所：贵州省凯里市民族商贸街移动营业厅四楼。
法定代表人：方加民，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨晓燕，女，苗族，1982年8月27日出生，贵州省凯里市人，住凯里市，系黔东南州恒丰房地产有限责任公司总经理助理。
被上诉人（一审原告）：仝亚青，女，1981年12月22日出生，汉族，身份证住址贵州省凯里市。
委托诉讼代理人（特别授权）：刘映雪，女，1968年12月20日出生，汉族，身份证住址贵州省凯里市。
上诉人黔东南州恒丰房地产有限责任公司（以下简称：恒丰房地产公司）因与被上诉人仝亚青商品房预售合同纠纷一案，不服凯里市人民法院(2017)黔2601民初4468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
恒丰房地产公司上诉人请求：1.撤销一审判决，依法驳回被上诉人诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误，导致判决结果错误。本案的诉讼请求已超过诉讼时效。因为本公司与业主签订的《商品房买卖合同》第二十二条已明确约定出卖人承诺于2013年12月31日前取得商品房所有权初始登记，也就是说2013年12月31日为取得商品房所有权初始登记的最迟时间。购房户从2014年1月1日起就应当知晓其权利受到了侵害，虽然本案的逾期办证违约金是按日计算，但违约金针对的客体是违约行为，是否承担违约金是单一行为，而非连续行为。本案诉讼时效应从2014年1月1日起计算，被上诉人提起诉讼时已超诉讼时效，其相应的诉讼请求不应再得到支持，即整体的违约金不应得到支持。一审法院将诉讼时效分段计算显然是对违约行为性质的错误认定。二、上诉人未能及时办理房屋所有权证是由于凯里市人民政府作出的不合情、不合理、不合法的内部文件导致，并非上诉人的过错造成，应认定属于情势变更。上诉人不能完成房屋初始登记，继而未能办理房屋所有权证，符合情势变更的情形，况且，上诉人为此积极与相关政府部门沟通和协调，并未坐视延误或故意延误，上诉人一直在积极履行合同义务，无主观过错，法律不强人所难，不应将不能办证的后果强加给上诉人。这一点可从最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款要求承担违约责任须“由于出卖人的原因”得到印证。综上所述，原判认定事实不清，适用法律错误。为此，上诉人请求：1.撤销一审判决，依法驳回被上诉人诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
仝亚青的代理人在二审中答辩称：1、2015年9月7日被上诉人以《催告通知书》主张过权利，诉讼时效重新计算，被答辩人一直处于持续违约状态，本案未超过诉讼时效。2、市政府的内部文件不属于情势变更。3、本案的实际情况，是答辩人必须先接房才能领证，因交房过程中存在房屋不符合约定的情况，部分业主至今未领房，过错在房开公司，违约金应得到支持。
仝亚青向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付逾期交付办理涉案商品房转移登记有关文书违约金25441.66元（违约期限2014年1月1日至2017年9月16日止1354天）。2.案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：2011年12月15日，原告与被告签订《商品房买卖合同》（合同编号：2011003720），合同主要内容为：1.原告向被告购买被告开发的“金泉国际新城”第11幢20-2供电局房屋，总价款187885元；2.出卖人应当在2013年4月13日前向买受人交付商品房；3.出卖人负责在商品房交付使用之日起90日内申请该商品房所有权初始登记；4.出卖人承诺于2013年12月31日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书，交付买受人。出卖人不能在约定期限内交付办理商品房转移登记的有关文书，约定日期起30日内，出卖人交付办理商品房转移登记的有关文书的，按已付房价款的0.1%承担违约责任；约定日期起30日以后，出卖人仍不能交付办理商品房转移登记有关文书的，买受人不退房的，出卖人自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金；双方共同向房屋登记机关申请办理商品房转移登记。同日，被告与二原告签订《补充协议》，其中，协议的第三条为：买受人应根据出卖人要求的时间将办理房屋所有权证所需的全部材料交付给出卖人，由出卖人统一为买受人办理《房屋所有权证》，买受人给予必要配合。第六条第4项为：本补充协议经双方签字（盖章）后立即生效。本协议为《合同》不可分割的部分，与《合同》具有同等法律效力。本补充协议之规定如与《合同》之规定不同、抵触或冲突的，以本补充协议规定为准。2013年9月2日，原告付清实际房款187900元，被告亦向原告出具了发票，同年9月12日双方办理房屋交接手续。2015年2月10日，金泉国际新城8号至13号楼、21号楼竣工验收备案登记；2015年3月27日金泉国际新城1号至7号楼竣工验收备案登记，但因未缴纳砂石税等原因，房地产管理部门未予办理商品房初始登记。2017年5月24日，被告取得0004874号房屋不动产权证（不动产单元号：522601012018GB00003F00280003）。2017年9月16日，原告取得该房屋的不动产登记证。
另查明，2010年12月1日凯里市人民政府下发了《市人民政府关于加强基础设施建设使用建材增值税征管工作的通知》（凯府发〔2010〕48号），2016年7月18日，凯里市人民政府废止该文件。根据相关规定，自2016年9月23日凯里市实行统一的不动产登记，房产管理部门停止办理各类房屋登记业务，于2016年9月起由凯里市国土资源局统一受理不动产登记业务，且办理不动产登记证须由购房户亲自到不动产登记部门自行办理，房地产公司不得代行办理。2017年1月13日，由于系统维护，凯里市国土资源局不动产登记中心暂停办理业务。
一审法院认为：合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。商品房买卖合同是房地产开发企业（出卖人）将尚未建成或者已竣工的商品房向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。本案原、被告之间《商品房买卖合同》及《补充协议》系双方当事人在平等自愿协商后签订的，不仅是双方当事人的真实意思表示，而且不具有合同无效的法定情形，对其真实性、合法性及有效性，予以确认。根据双方所签合同第二十二条“出卖人承诺于2013年12月31日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书交付给买受人”的约定以及《不动产登记条例》的规定，被告有义务按时提交相关办理商品房转移登记的有关文书给原告。由于办理商品房所有权初始登记是争议房屋办理不动产权证书的前提条件，故被告未能按期办理商品房所有权初始登记，必然使原告不能在预期的时间对房屋及时享有物权并能及时行使处分权，原告的利益受损是不争的事实，被告应依约承担违约责任。被告辩称凯里市政府的内部规定导致未能办理商品房所有权初始登记属于情势变更，被告无过错，故不应支付违约金。本案中，原告与被告签订《商品房买卖合同》之时，已存在市政府征收“砂石税”等文件，不属于不能预见，也不是合同成立以后发生的客观情况。对该文件是否违法侵害被告的权益，如何维权或通过什么途径维权，是被告在经营中自己应当协调处理的事务，不能把在房地产开发中应当由被告自己处理的事务及应当承担的责任转嫁给原告承担。被告关于凯里市供电局的领导要求更改装修推迟了竣工验收时间，并导致延期办证的辩解意见。首先被告未能提供证据证明其主张的“业主要求改变商品房装修”而导致逾期办理登记与本案原告存在关联，依法应承担举证不能的不利后果；其次，即便被告与凯里市供电局之间对案涉商品房的主体工程项目需要变更内容系其与凯里市供电局之间的建设工程施工合同关系中的问题，若确实存在需要延长工期，或延长交房和办证的时间，被告当时就应对延长交房或办证的时间问题及时与买受人协商处理或签订补充协议，但被告并未就上述问题进行处理，现被告不能以此来对抗《商品房买卖合同》中的买受人。综上，被告的抗辩理由不成立，本院不予采纳。
关于本案是否超过诉讼时效的问题。本院认为原告向本院提起诉讼时，《中华人民共和国民法总则》已经施行，故诉讼时效应当按照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条所规定的三年计算。本案中，依据双方的合同约定被告应当于2013年12月31日之前取得该商品房所有权初始登记并交付给原告，而被告未能按照约定履行时，就已经构成违约，权利人就应当知道自己的权利已经受到侵害，故诉讼时效应当从合同约定期限届满之次日即2014年1月1日开始起算。虽然被告向本院提起诉讼时已经过了三年多的时间，但是由于逾期办证违约金是按日计算的，在被告持续违约的情况下，原告每天均增加一笔收益，且是累计计算，故诉讼时效应当分段计算，即截止起诉之日，已经超出三年诉讼时效的部分，不再受到法律保护，未超出部分本院予以支持。本案原告提起诉讼的时间为2017年11月23日，故本院对原告诉请的2014年11月23日之前的逾期办证违约金不予支持。因原、被告并未约定被告如何通知原告办理房屋产权手续，而原告系2017年9月16日取得房屋不动产登记证的，故违约金计算至2017年9月15日。
关于逾期办理商品房转移登记违约责任应如何承担的问题。本院认为，原告未对未及时取得房产证所造成的具体损失情况进行举证，本院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则认定本案原告与被告在《商品房买卖合同》中对违约金的约定即“买受人不退房的，出卖人自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付房价款万分之一的违约金”过高，并依法酌情调整为按日向买受人支付房价款万分之零点五的违约金。原告应获得2014年11月23日起至2017年9月15日的逾期办证违约金为9658.06元（1028天×0.00005×187900元）。
依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：一、被告黔东南州恒丰房地产有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告仝亚青逾期交付办理商品房转移登记有关文书违约金9658.06元。二、驳回原告仝亚青的其余诉讼请求。案件受理费已减半收取218元，由原告仝亚青负担140元，被告黔东南州恒丰房地产有限责任公司负担78元。
二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本案争议焦点：一、上诉人提出被上诉人一审诉讼请求已超过诉讼时效，是否成立；二、市政府征收“砂石税”的行为是否属于情势变更情形而免责；三、被上诉人的一审诉讼请求是否应得到支持。
关于焦点一，本院认为，首先，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，法律另有规定的，依照其规定。”之规定，本案被上诉人于2017年11月24日向法院提起诉讼，其向人民法院请求保护权利的时间为2017年11月24日，而《中华人民共和国民法总则》于2017年10月1日生效并实施，根据新法优于旧法的原则，应适用《中华人民共和国民法总则》有关时效的规定而不能适用《中华人民共和国民法通则》关于时效的规定。其次，因逾期办证每天的违约事实及数额都是独立的，房开商一直违约不办证，违约事实一直存在，每一天都产生一个新的诉权，每一个诉权都适用诉讼时效，诉讼时效的起算点，每天不一样，对民法总则实施前即2017年9月30日前根据民法通则已超过两年诉讼时效的部分，因被上诉人不行使权利，该诉讼时效期间届满后，上诉人就已经取得了不履行义务的诉讼时效抗辩权，该抗辩权不因民法总则施行而消灭，故对2017年9月30日前已超过两年诉讼时效部分的违约金不应得到支持。对上诉人认为应以第一天违约时间作为计算整个违约时间的诉讼时效的上诉理由，于法无据，本院不予采纳。
关于焦点二，本院认为，当事人双方于2011年12月16日订立《商品房买卖合同》，凯里市人民政府已于2010年12月1日作出《凯府发（2010）48号》文件即征收“砂石税”文件。文件内容为要求施工单位补交税款，而不是要求作为房屋开发商的上诉人交纳税款。征收“砂石税”文件并不是在合同订立之后才发生的当事人不能预见的客观情况。从后面“砂石税”征收被取消的事实更是说明可以避免，也可以克服。因此，市政府征收“砂石税”’的行为不属于《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释二》第二十六条“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”规定情形。故对上诉人提出的市政府征收“砂石税”’的行为属于情势变更，本院不予采纳。
关于焦点三，本院认为，首先，根据《商品房买卖合同》附件十二《补充协议》第三条“房屋所有权证的办理，买受人应根据出卖人要求的时间将办理房屋所有权证所需的全部材料交付给出卖人，出卖人统一为买受人办理《商品房所有权证》……”。以及《补充协议》第六条“本补充协议经双方签字（盖章）后立即生效。本协议为《合同》不可分割的部分，与《合同》具有同等法律效力。本补充协议之规定如与《合同》之规定有不同、抵触或冲突的，以本补充协议规定为准。”的约定内容可知，该两项内容是对《商品房买卖合同》第二十二条的第三项即“转移登记，出卖人承诺于2013年12月31日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书，交付给买受人……。”的变更。被上诉人于一审提出诉讼请求即“请求判决被告向原告支付逾期交付办理涉案商品房转移登记有关文书违约金25441.66元（违约期限2014年1月1日至2017年9月16日止1354天）”，但其诉讼请求所依据事实已由原约定房开商“将办理商品房转移登记的有关文书，交付给买受人”变更为“房屋所有权证的办理，买受人应根据出卖人要求的时间将办理房屋所有权证所需的全部材料交付给出卖人，出卖人统一为买受人办理《商品房所有权证》”，而被上诉人仍以变更前的事实为基础行使请求权，其请求不符合《补充协议》的约定，被上诉人的请求应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，但判决结果违反双方约定，导致判决结果错误，本院予以纠正。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳，一审判决认定事实清楚，但对诉讼时效的理解以及对《商品房买卖合同》与《补充协议》中涉及办证的条款理解不当，判决违反双方约定。仝亚青的一审诉讼请求，于法于约无据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销凯里市人民法院（2017）黔2601民初4468号民事判决。
二、驳回仝亚青的诉讼请求。
一审案件受理费218.00元，二审案件受理费436.00元，共计654.00元，由仝亚青负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 琴
审判员 田 嫄
审判员 龙 恺
二〇一八年七月三日
书记员 赵艳萍