陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终7965号
上诉人(原审被告):李护军，男，1980年4月1日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市香坊区。
委托诉讼代理人：李伟，陕西丰东律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘旭东，陕西丰东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张保伟，男，1983年5月23日出生，汉族，住山东省肥城市。
委托诉讼代理人：许强，陕西仁和万国律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨旻，陕西仁和万国律师事务所律师。
原审被告：西安永方商贸有限公司，住所地陕西省西安市西安经济技术开发区凤城四路与明光路十字西北角汇捷汽车服务广场3排12号。
法定代表人：李春芳，该公司总经理。
原审第三人：李明，男，1982年7月23日出生，汉族，住陕西省富县。
上诉人李护军因与被上诉人张保伟、原审被告西安永方商贸有限公司（以下简称：永方公司）、原审第三人李明股权转让纠纷一案，不服西安市未央区人民法院作出的（2016）陕0112民初4230号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年5月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
上诉人李护军上诉请求：撤销一审判决，驳回张保伟的全部诉讼请求，诉讼费由张保伟承担。事实和理由：1、李护军收款的账户是专门用于公司往来账款的，没有李护军的个人资金在该账户中出现，因此虽然是个人账户，但是根本上是公司经营的共同公用账户。将相关款项转至李护军个人账户是各方共同决策的结果，不能仅仅因为各方共同认可的收款账户是李护军的个人账户，就要求李护军以个人资产返还各方投资给公司的投资款。一审判决并未论述李护军与巨赞美之间的夫妻关系及签订协议如何能推导出李护军实际控制永方公司，这恰好能够证明李护军签订协议是在转让巨赞美的永方公司股份。2、张保伟不具备抽回投资的条件，不能仅仅因为各方当事人未办理股权变更登记而解除入股协议。入股协议中对于合同目的、三人各自入股金额、占股比例、工商变更登记、入股时间进行了约定，上述约定事项除了股权变更登记没有完成之外，其余事项已经完成。工商部门股权变更登记事项，李护军愿意积极履行应履行的义务，入股协议可以继续履行。3、虽然入股协议没有股东巨赞美的签字确认，但是李护军作为巨赞美的配偶，其身份和转让股份的权限是得到了张保伟、李明认可的，李护军和巨赞美在婚姻关系中财产是混同的。李护军有权对巨赞美的股份处分。入股协议中的入股金就是购买巨赞美股份的对价。4、张保伟、李明、李护军三人已经以股东身份实际经营了公司。在签订入股协议的当天，永方公司向张保伟借款10万元，借条不仅有公司的印章，还有三人的签字确认。从三人的聊天记录可以看出三人已经对公司的日常经营活动进行具体的安排。李护军还把公司的库存、财务账册、办公家具移交给了张保伟。5、李护军不配合股权的变更登记，应当由张保伟举证，而不应由李护军举证。李护军所提供的银行流水和厂家的账户信息足以证明，李护军将自己账户收到的公司向张保伟的10万元借款和张保伟向其支付的15万元购买股权的款项全部用于了公司经营。请求二审法院支持其上诉请求。
被上诉人张保伟答辩称，入股协议除张保伟实际出资外，其他两人并未实际出资，入股协议并未实际履行。永方公司再2016年11月26日股东、法定代表人变更为李春芳，进一步说明张保伟签订的入股协议无法实现。永方公司是李护军实际控制该公司，李护军自己也承认与巨赞美的资金混同。李护军在经营公司期间使用的是个人账号，李护军应当对公司债务承担。请求驳回上诉，维持一审判决。
原审被告永方公司、原审第三人李明经本院依法传唤，未到庭应诉，也未提交书面的意见。
被上诉人张保伟向一审法院起诉请求：解除其与李护军、张保伟之间签订的《西安永方商贸有限公司入股协议》，由永方公司返还入股金15万元；李护军对返还上述款项承担连带责任；诉讼费由永方公司、李护军承担。
一审法院经审理查明，2015年9月1日，张保伟与李护军、李明签订《西安永方商贸有限公司入股协议》。协议约定：经三人友好协商，入股永方公司；李护军入股15万元，占股37%；李明入股15万元，占股30%；张保伟入股15万元，占股33%；工商部门股权变更登记在本月内完成。永方公司在该协议书上盖章确认。2015年9月3日，张保伟向李护军账户转款25万元，其中含入股股金15万元，张保伟出借给李护军的借款10万元。永方公司与李护军均在“转账交易成功”凭证上签字盖章，确认收到张保伟入股股金。但在协议约定期限内，永方公司未召开股东会，亦未向工商登记机关报送股东变更登记申请，未履行股权变更登记责任。另查明，永方公司法定代表人巨赞美系该公司唯一注册登记股东，李护军与巨赞美系夫妻关系。
一审法院认为，股权转让应由出让股权的股东与受让人签订股权转让协议。本案永方公司的法定代表人巨赞美系永方公司的唯一股东，应以股东身份与张保伟、李护军及李明签订股权转让协议，但实际系李护军与张保伟、李明三人签订了《西安永方商贸有限公司入股协议》。该协议系张保伟、李护军及李明平等自愿签订，亦系各方当事人真实意思表示，且经永方公司盖章确认，应为有效。李护军与永方公司的法定代表人巨赞美系夫妻关系，该协议的签订及现有证据足以证明永方公司实际受李护军控制。张保伟依约履行了出资义务后，永方公司理应及时召开股东会议，并向工商登记机关报送股东变更登记申请。由于永方公司及公司实际控制人李护军均未报送股东变更登记申请，未办理股东变更登记，导致张保伟成为永方公司股东的合同目的不能实现，张保伟要求解除入股协议，李明无异议，依法予以准许；要求永方公司返还入股金15万元，依法应予支持。而张保伟的入股金是汇入李护军账户，李护军系永方公司的实际控制人，张保伟要求李护军承担返还责任，可以支持。李护军应与永方公司承担共同责任。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，判决：一、解除张保伟与李护军、李明于2015年9月1日签订的《西安永方商贸有限公司入股协议》。二、西安永方商贸有限公司与李护军自本判决生效之日起十五日内共同返还张保伟入股金15万元。三、驳回张保伟的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元（张保伟已预交），由西安永方商贸有限公司与李护军共同承担，于上述付款时间一并给付张保伟。
经二审审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。
二审期间双方当事人均未向本院提交新的证据。
另查明，2016年11月21日，永方公司的法定代表人及股东由巨赞美变更为李春芳。2017年3月10日，公司住所地由西安经济技术开发区未央路东侧凤城六路北侧银池丽舍云端第2幢2单元11层21106号房变更为西安经济技术开发区凤城四路与明光路十字西北角汇捷汽车服务广场3排12号。
本案的争议焦点是李护军是否应当承担返还张保伟入股金15万元的责任。
本院认为，李护军与张保伟签订入股协议后，一直未按照约定办理股权的工商变更登记。根据工商登记显示，2016年11月21日永方公司已经将股东由李护军之妻巨赞美变更为李春芳。张保伟通过入股协议成为永方公司股东的合同目的已经无法实现，一审判决解除入股协议符合法律规定和本案实际情况。《合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。张保伟在入股协议签订后，已经将15万元的入股款汇入李护军个人账户。入股协议解除后，李护军应当返还张保伟15万元的入股款。
综上，上诉人李护军的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3300元，由上诉人李护军负担。
本判决为终审判决。
审判长 田任华
审判员 郝海辉
审判员 张 鹏
二〇一七年六月二十三日
书记员 汪靖朝