重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝03民终1933号
上诉人（原审原告）：杨念航，男，1948年11月6日出生，汉族，居民，住重庆市九龙坡区。
委托代理人：张宇龙，重庆星空律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李和平，男，1961年6月19出生，汉族，农民，住重庆市武隆县。
上诉人杨念航因与被上诉人李和平建设工程合同纠纷一案，不服重庆市武隆县人民法院(2016)渝0232民初284号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组�合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨念航上诉请求：撤销原判，依法改判支持杨念航的全部诉讼请求。事实和理由：一审判决的两个理由相互矛盾，如果认定合同不包括装修材料，那么该材料扣款就应该由我承担。如果认为结算时已经抵扣该材料款，那么前提就是合同包括装修材料。实际上，一审判决的两个理由都不是事实，事实是合同是包括装修材料的，结算时也未扣除该材料款。之所以结算时，没将垫付材料款的金额纳入，是因为在结算单据还没有写完时，就被李和平撕走了。
李和平辩称，我与杨念航是2014年10月19日结算的，当时已经把一切账务都算清楚了，才出的结算单。杨念航陈述的不是事实。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
杨念航向一审法院起诉请求：李和平返还杨念航垫付的材料款437363元。
一审法院认定事实:2013年12月6日，杨念航（甲方）与李和平（乙方）签订《建设工程施工合同》，约定甲方将位于武隆县双河乡木根村四社“康乐公寓”工程发包给乙方，工程结构类型为全框架结构，建筑面积以竣工验收面积为准。工程内容为完成甲方提供设计图的全部工程内容，包括基础（独立基础，深度0平以下2米）、墙体、梁、柱、现浇板、楼梯、装模、拆模、钢材、水泥、楼梯间贴砖、阳台和楼梯不锈钢栏杆、铝合金门窗、室外散水、内外墙抹灰（室内天棚不抹灰，做加浆磨光）、厕所防水、给排水、给水电入户、外墙漆、屋顶外墙并做好防渗漏处理，每户入户防盗门、大门入户防盗门、化粪池（本合同未涉及事项，经甲乙双方现场另行计价）。承包方式为包工包料（大包干），承包人所需的一切工具、机具、交通运输、工程中的所有材料、住宿、�食等由乙方自行负责，乙方按甲方提供的原始图纸为依据按图施工，如有修改（由甲方现场议价）。工期从2013年10月12日至2014年6月30日，总工期256天，工程全面完工交付甲方。工程价款：本工程采用大包干固定价格方式，按设计图纸施工，竣工验收的实际建筑面积每平方单价900元（不含税），合同以外的附属工程和增加工程另行计算……。合同签订后，李和平组织工人进场施工。2014年9月底，工程完工，李和平将工程交付杨念航使用。2014年11月19日，甲乙双方在双河乡木根村进行了“康乐公寓”结算，工程总造价3160000元，截至2014年11月19日，甲方共付乙方现金1910000元整。后李和平已在杨念航处领取工程款共计2838979元。2015年8月28日，李和平起诉至一审法院，请求判决杨念航支付其工程款430000元，并从2014年12月20日按中国人民银行同期贷款利率的2倍支付利息，同时支�违约金50000元。杨念航提出反诉，要求李和平返还已经超支的工程款154342元，应向其支付保修金100000元，并赔偿损失400000元。2015年11月23日，一审法院作出(2015)武法民初字第01933号民事判决书，判决杨念航在判决生效之日起十五日内支付李和平工程款183021元及利息。该判决书载明，关于杨念航提起的反诉请求，因杨念航未按时交纳反诉受理费用，视为杨念航自愿放弃反诉主张，其可另行主张权利。
还查明，“康乐公寓”于2014年8月19日在重庆市渝中区长廊五金商店购买了水暖器材一批，金额31260元；于2014年7月15日、2014年8月18日先后在聚风印象灯饰购买灯具、开关两批，金额44920元；于2014年8月14日在重庆市沙坪坝区超富木材加工厂购买套装门105套，金额51450元；于2014年8月26日在重庆宝华机电设备厂购买凉台铁花栏杆一批，金额43800元；于2014年4月28日至8月12日�先后多次在武隆骏仕陶瓷、雨露建材经营部购买瓷砖，金额239133元；于2014年7月28日在渝中区国雄五金经营部购买电线、电器一批，金额26800元。
一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”杨念航（甲方）与李和平（乙方）签订的《建筑施工合同》约定的工程内容包括主体基础、墙体、梁、柱、现浇板、楼梯、装模、拆模、钢材、水泥、楼梯间贴砖、阳台和楼梯不锈钢栏杆、铝合金门窗、室外散水、内外墙抹灰、厕所防水、给排水、给水电入户、外墙漆、屋顶外墙并做好防渗漏处理，入户防盗门、化粪池。合同对工程内容约定，本合同未涉及事项，经甲乙双方现场另行计价。合同还约定，承包方式为包工包料（大包干），承包人所需的一切工具、机具、交通运输、工程中的所有材料、住宿、伙食等由乙方自行负责，乙方按甲方提供的原始图纸为依据按图施工，如有修改，由甲方现场议价。双方合同约定的工程内容是否包含装饰装修部分，杨念航主张合同共五页，其中第五页室内装饰项目清单为合同的附件，但该附件无双方当事人签字确认，在合同也未约定有合同附件存在。杨念航垫付费用购买的水暖器材、灯具、开关、电器、瓷砖等材料基本属于房屋装饰装修用材，该部分并不是合同约定的工程包干计价内容，杨念航并未举示证据证明对该工程内容部分合同未约定事项的另行计价或议价的证据。故杨念航提供的证据并不足以证明，其垫付的材料费用应该由李和平承担。另外，该项工程双方对工程结算问题经过了多次协商，第一次结算的工程款340多万元，第二次结算324万余元，最后双方在协商一致的基础上确定的总工程价款为316万元。杨念航主张结算的工程款并未包含其垫付的材料款，不符合工程结算惯例，而且根据双方的结算，“康乐公寓”工程的总造价3160000元，结算之日杨念航支付的工程款为1910000元，后杨念航总计向李和平支付的工程款达2838979元，已经远超过杨念航述称的扣除垫付费用的工程款项。根据杨念航提供的（2015）武法民初字第01933号民事判决书查明的事实，李和平最后在杨念航处领取的工程款时间是2015年5月6日，李和平于2015年8月28日向一审法院提起诉讼请求支付未付工程款，直到2015年9月29日庭审中杨念航才向李和平主张返还多付的工程款154342元。现杨念航陈述双方协商确定的总工程款不含其垫付的费用，不符合常理，故�念航请求李和平返还垫付的材料款437363元的诉讼请求，因缺乏事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回杨念航的诉讼请求。案件受理费减半收取3930元，由杨念航负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，当事人在二审中争议的焦点是：杨念航要求李和平返还垫付的材料款437363元的主张应否支持。
经查，杨念航与李和平签订《建筑施工合同》后，李和平履行完合同义务后，杨念航与李和平经协商后进行了结算。双方在结算单据上确定了工程总造价为316万元，截至结算之日，杨念航已经支付李和平191万元，结算单据上�双方加盖的手印。杨念航认为，其垫付的材料款未在该结算单载明的工程款中扣除，是因为结算单还未全部写完时就被李和平撕走，但未提供证据证明，对其该主张，本院不予采信。由于杨念航未提供充分的证据证明其所主张的事实，故对其要求李和平返还垫付的材料款437363元的主张，本院不予支持。
综上所述，杨念航的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7860元，由杨念航负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 勇
审 判 员 蔡 伟
代理审判员 张 海 瑞
二〇一六年八月二十四日
书 记 员 �文杰