甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘12民终73号
上诉人（原审原告）：石某，甘肃省陇南市人。
委托代理人：杜某，四川万卷律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：中交一航局第一工程有限公司，统一社会信用代码：×××。
法定代表人：殷某，执行董事。
委托代理人：李某,天津博泽律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托代理人：张某,天津博泽律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人石某因与被上诉人中交一航局第一工程有限公司（以下简称中交公司）劳动合同纠纷一案，不服陇南市武都区人民法院（2017）甘1202民初916号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
石某上诉请求：1、请求撤销原判；2、依法改判中交公司对石某的劳动关系的解除是非法解除，并支付石某赔偿金25600元；3、依法改判中交公司赔偿石某自入职到解除劳动关系期间不能补缴社会保险而造成的全部损失；4、一、二审诉讼费用由中交公司承担。在本院审理本案期间，石某又将上诉请求申请变更为：1、请求按照一审判决依法裁决中交公司支付石某经济补偿金12800元；2、请求依法裁决中交公司为石某补缴入职以来的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、计划生育保险；3、一、二审诉讼费用由中交公司承担。事实与理由：1、一审认定事实不准。一审法院查明了石某与中交公司存在事实劳动关系，查明了双方劳动关系的解除时间，但没有查明中交公司对石某劳动关系的解除是违法解除。一审法院查明的事实仅仅停留在中交公司没有为石某缴纳社会保险，并没有查清社会保险只能由用人单位到社会保险机构办理登记后石某才能补缴社会保险。一审法院简单地把补缴社会保险的请求判决石某自己到劳动行政部门去投诉处理，这样只能是石某的合法权益生生地被剥夺，只会把石某的养老负担推向社会，因为现今社会保险的补缴必须凭法院的生效判决才能办理。2、一审法院适用法律错误。一审法院既然已经查明并确认了石某与中交公司之间是事实劳动关系，且中交公司对双方的劳动关系的解除是违法解除，却没有按二倍的经济补偿标准规定判决中交公司向石某支付赔偿金。一审认为社会保险费的补缴不属人民法院受理民事案件的范围，并判决驳回石某请求补缴社会保险费，该判决属于适用法律错误。因为《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》明确了因不能补缴社会保险费而导致损失时的赔偿争议应予以受理的规则:”劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，其社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的，劳动者要求用人单位赔偿损失而发生的争议，人民法院应予受理。”而且现行法的规定看，补缴社会保险费的争议人民法院不予受理或受理后予以驳回的立场不符合法律的规定。现行法律都将社会保险争议纳入到了劳动争议的范畴之下，因此，从裁判者依法裁判，而不能依据自己对社会保险的理解任意选择法律适用的角度来看，司法机关应受理社会保险补缴争议。目前否认司法机关应对未缴纳社会保险费予以救济的原因也都不能成立。其一、《社会保险法》对未缴纳社会保险费提供了行政救济途径，并不妨害同时存在司法救济的可能和必要性。其二、司法机关也完全可以明确缴纳义务，但将具体缴纳的额度等问题留给行政机关执行。另外，（2017）最高法民申1121号民事裁定的精神与《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》规定一致，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，其社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的，劳动者要求用人单位赔偿损失而发生的争议，人民法院应予受理。综上，请求二审法院支持石某的上诉请求。
中交公司二审辩称：1、2009年3月20日，石某进入中交公司下设项目部从事食堂工作。2016年3月，石某主动自愿离开项目部。石某是中交公司项目部临时聘用的工作人员，双方之间不具备劳动关系的法律特征，双方形成劳务雇佣关系。因此，石某一审及二审请求均无任何事实根据和法律根据。首先，石某与中交公司双方均无建立劳动合同的意思表示及法律行为。其次，双方的劳动关系不具备继续性和稳定性。再次，石某未被纳入中交公司组织体系中从事劳动。最后，石某的工资并非直接由中交公司发放2、石某二审主张的”赔偿金”及”社保损失”均超出了一审的请求范围，无任何事实根据和法律依据。综上，请求二审法院驳回石某的全部上诉请求。
石某向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令中交公司向石某支付未签订书面劳动合同的双倍工资26400元，基本工资2400×11个月；2、请求准许中交公司和石某的劳动关系在本案裁决时解除，中交公司支付石某解除劳动合同的经济补偿金18000元，2400元×7.5个月；3、请求依法裁决中交公司为石某补缴入职以来的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、计划生育保险；4、本案诉讼费由中交公司承担。
一审法院认定事实：2009年3月20日，石某由中交公司下设的兰渝铁路工程项目部聘用后，进入该工程工地从事厨房小工工作，基本工资每个月1600元，于2016年10月份离职。期间，双方没有签订书面劳动合同，中交公司未依法为石某购买社会保险。2017年4月27日，石某向陇南市武都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2017年5月2日通知石某不予受理案件，现石某诉至法院，要求处理。另查明，石某的工资一直由中交公司兰渝铁路项目部一分部直接发放，虽然中交公司兰渝铁路项目部一分部分别与上海展芮实业有限公司及上海品行建筑工程有限公司签订了两份劳务用工合同，但是石某对此毫不知情，据中交公司陈述石某也没有与上述两家劳务公司签订任何劳务协议，石某不符合劳务派遣的情形。一审审理认为，2009年3月至2016年10月期间，石某由中交公司下设的兰渝铁路项目部聘用工作，服从安排，遵守规章制度，接受中交公司兰渝铁路项目部的管理和领导，中交公司作为用人单位向石某按月直接支付劳动报酬，符合劳动关系的基本特征，双方存在事实劳动关系。在此期间中交公司虽未与石某订立书面劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，应视为本案中石某、中交公司双方已订立无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。同时该法第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。同时根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案中石某、中交公司之间自2009年3月20日起发生实际用工关系，中交公司至迟应于2010年3月21日前与石某签订书面劳动合同，而中交公司一直未与石某签订书面劳动合同，因此应在2009年3月21日至2010年3月20日期间，每月向石某支付二倍工资；在此期间，中交公司已正常发放了石某的工资，故石某可以要求中交公司支付二倍工资差额，即1600元×11个月=17600元。但是,根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款及第四款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案石某于2009年3月20日正式入职，其申请仲裁时效应从2010年3月21日开始计算，而石某向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的时间为2017年4月27日，已明显超过一年的仲裁时效。因此对于石某要求中交公司公司支付未订立劳动合同的两倍工资的请求，本院不予支持。关于中交公司是否应支付石某解除合同的经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，石某于2009年3月20日正式入职工作，2016年10月离职，期间中交公司作为用人单位未依法为石某缴纳社会保险费，石某要求解除劳动合同并由中交公司支付石某离职前的经济补偿的请求，符合法律规定,应予支持。中交公司应支付的经济补偿金为1600元×8=12800元。关于中交公司是否应当为石某补缴入职以来的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳;逾期不缴的，可以加收滞纳金。根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条也规定：”缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”由此可见，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对于石某的该项诉讼请求,依法予以驳回。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条以及《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条之规定,判决如下：一、确认石某与中交公司之间的劳动关系已于2016年10月份解除；二、限中交公司于本判决生效之日起十日之内，支付石某解除劳动合同的经济补偿金12800元；三、驳回石某的其他诉讼请求。
二审查明的事实与一审相同，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：石某虽与中交公司有劳动关系，但石某在二审中的上诉请求，对解除劳动合同的经济补偿金主张是违法解除的双倍赔偿；对未缴纳社保费用请求由中交公司赔偿因不能补缴社保费用而造成的全部损失；该二项请求均是对一审诉讼请求的变更，因本案已经进入二审程序，故本院对该超出一审诉讼请求的上诉请求不予审查。本案在二审审理期间，石某又申请变更了上诉请求，变更后的第一项上诉请求是按照一审判决依法裁决中交公司支付石某经济补偿金12800元，因对该请求一审已经按法律规定判决由中交公司对石某进行赔偿，故二审再不作改判。变更后的第二项上诉请求是依法裁决中交公司为石某补缴入职以来的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、计划生育保险，按《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定，征收社保费用是劳动行政部门的法定职责，因此并不属于人民法院受理民事案件范围，故石某该项上诉请求本院应不予支持。
综上所述，石某的上诉理由不能成立，上诉请求应予驳回，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条一款一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件审理费10元，由石某承担。
本判决为终审判决。
审判长 朱学政
审判员 蔡喜平
审判员 寇彩霞
二〇一八年二月二十四日
书记员 符新芳