湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终1661号
上诉人（原审被告）：潘华,住湖南省宁乡县。
委托代理人：段顺红，湖南锐和律师事务所律师。
委托代理人：张品，湖南锐和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司，营业场所湖南省长沙市雨花区。
负责人：程杰，总经理。
委托代理人：王晶，系该公司员工。
委托代理人：朱杰，湖南东方阳光律师事务所律师。
上诉人潘华因与被上诉人长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司（以下简称居然之家高桥分公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称原审法院）（2015）雨民初字第04701号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人潘华及其委托代理人段顺红，被上诉人居然之家高桥分公司的委托代理人王晶、朱杰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：潘华于2010年8月31日入职居然之家高桥分公司的关联公司工作，岗位为消防主管。2011年9月，潘华调入居然之家高桥分公司工作至双方发生纠纷。2013年8月31日，居然之家高桥分公司与潘华签订了《劳动合同书》，约定：1、合同为固定期限劳动合同，期限自2013年8月31日至2017年3月31日。2、居然之家高桥分公司聘任潘华担任内保主管工作。3、居然之家高桥分公司安排潘华每周工作5天，每天工作不超过8小时，由于经营管理需要，居然之家高桥分公司可以周一至周日安排潘华倒班或加班，倒班不另行支付费用，加班费按国家相关规定支付。4、潘华的月工资标准为2900元，工资标准随岗位变动而变动。5、合同还对双方其他权利义务进行了约定。从居然之家高桥分公司提交的潘华2011年、2012年、2013年度的年度个人总结来看，潘华负责的岗位包括商场消防及防火防盗工作。2010年8月31日，潘华在《申明》上签字，申明已认真阅读和学习了居然之家高桥分公司员工培训教材，并了解《企业内部文件汇编》的各项规定，承诺严格遵守。2013年4月15日、2014年3月27日，潘华在类似的申明上签字，申明已知悉企业的相关规章制度，并承诺遵守，《企业内部文件汇编》包含有《奖惩规定》，《奖惩规定》关于处罚的第二条（2）项规定，工作时间擅自离岗超过三十分钟以上的，属于严重过失，处以罚款200元。第三条（6）项规定，因工作失职造成公司业务受损的，属于重大过失，可以辞退或开除。《奖惩规定》没有降职降薪的处罚规定。2015年4月16日，长沙市公安消防支队在对居然之家高桥分公司进行消防监督检查时发现居然之家高桥分公司部分疏散通道、安全出口被家具堵塞、中庭排烟口被广告条幅遮挡、门窗设置影响逃生、灭火救援的障碍，责令居然之家高桥分公司限期改正。2015年4月25日晚，居然之家高桥分公司相关人员在对夜班值守情况进行抽查时发现潘华存在脱岗情形，且脱岗时间超过半小时。2015年5月29日，居然之家高桥分公司作出《关于对潘华同志给予公开处分的通报》，内容为：物业保卫部内保主管潘华同志未落实其消防安全管理职责，严重失职，造成“商场消防疏散通道和安全出口堵塞、中庭排烟口被广告条幅遮挡”，长沙市公安消防支队2015年4月16日对我店进行消防监督检查时，对以上严重消防隐患提出严厉批评，并于4月21日对商场下达《责令限期改正通知书》，潘华的失职行为给公司带来严重不良影响，违反公司《奖惩规定》处罚项第六点：因工作失职造成公司业务受损。现根据公司奖惩规定，对潘华同志给予“重大过失”处罚一次。2015年4月25日晚，该同志又在值夜班的过程中擅自离岗，时间超过半小时。此行为违反公司《奖惩规定》第二条第二点：工作时间擅自离岗时间超过三十分钟以上。根据公司奖惩规定，对潘华同志给予严重过失处罚一次。潘华同志身为内保主管，不仅不能履行其岗位职责，工作出现严重差错，给公司造成不良影响，且事后不能正确对待自己的过错，无改过的意识，继续违反劳动纪律。根据奖惩相关规定，公司决定给予潘华同志通报批评，降职降级为一级员工，并处罚款200元。潘华在知悉上述通报内容后，于2015年6月2日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。在劳动仲裁期间，潘华于2015年6月8日向居然之家高桥分公司发出《关于解除劳动合同事宜》，以居然之家高桥分公司的处分属于变相开除，且因居然之家高桥分公司未足额发放加班工资为由，向居然之家高桥分公司提出解除劳动合同。2015年7月13日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2015）第424号裁决书，裁决：1、终局裁决部分（1）居然之家高桥分公司支付潘华延时加班工资7836.3元；（2）居然之家高桥分公司支付潘华法定休假日加班工资689.66元。2、非终局裁决部分（1）居然之家高桥分公司支付潘华经济补偿24225元；（2）对潘华的其他仲裁请求不予支持。
原审法院另认定：1、居然之家高桥分公司对员工实行打卡考勤制度，居然之家高桥分公司工作人员在每月结束后汇总考勤记录，交由被考勤员工签字确认，潘华在每一份考勤记录上均签字予以确认。考勤记录显示潘华在大部分值班过程没有按照居然之家高桥分公司公司的作息时间正常上下班。考勤表显示，潘华2015年1月1日加班一天。2、从2014年6月9日至2015年6月2日期间，居然之家高桥分公司已支付潘华加班工资4090元。3、潘华2014年6月至12月的月平均工资为3350元，2015年1月至2015年6月的月平均工资为5000元，潘华离职前12个月的月平均工资为4090元。4、居然之家高桥分公司提交的考勤表显示，2015年4月16日，长沙市公安消防支队在对居然之家高桥分公司进行消防监督检查时，潘华没有上班。
原审法院认为：一、关于加班工资的问题。居然之家高桥分公司对员工实行打卡考勤制度，居然之家高桥分公司工作人员会在每月结束后汇总考勤记录，交由被考勤员工签字确认，潘华亦在每一份考勤记录上签字，因此，潘华的实际加班时间应当以考勤记录为准。由于潘华在大部分值班期间没有按照居然之家高桥分公司的作息时间正常上下班，加之潘华在之前近五年的时间里均没有对加班工资的支付标准提出异议，因此，原审法院认为居然之家高桥分公司、潘华就加班工资标准达成一致意见，居然之家高桥分公司已实际支付潘华加班工资，居然之家高桥分公司无需向潘华支付延时加班工资和法定休假日加班工资。二、关于经济补偿的问题。居然之家高桥分公司因存在消防隐患被消防部门给予处罚，但在消防部门对居然之家高桥分公司进行调查当天，潘华没有上班，居然之家高桥分公司提交的证据也不能证明该消防隐患系潘华造成或潘华应当为此负主要责任，同时，居然之家高桥分公司公司的相关制度并没有降职降薪的处罚规定。居然之家高桥分公司、潘华之间签订的《劳动合同》中约定潘华的工作岗位为内保主管，居然之家高桥分公司将潘华从内保主管降职为一般员工，并未征得潘华同意，没有法律依据，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定的未按照劳动合同的约定提供劳动条件的情形，潘华有权解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，居然之家高桥分公司应当支付潘华经济补偿金。潘华于2015年6月2日向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，原审法院认定居然之家高桥分公司、潘华之间的劳动合同于2015年6月2日解除。潘华从2010年8月31日到居然之家高桥分公司处工作至2015年6月2日，居然之家高桥分公司应当支付潘华经济补偿金20450元（4090元×5）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、居然之家高桥分公司于判决生效后十日内支付潘华经济补偿金20450元；二、居然之家高桥分公司无需支付潘华延时加班工资7836.3元；三、居然之家高桥分公司无需支付潘华法定休假日加班工资689.66元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由居然之家高桥分公司负担。
上诉人潘华不服原审判决，上诉称：一、潘华离职前十二个月平均工资应当依法认定为4532.45元/月，潘华依法可获得经济补偿22662.4元。根据《劳动合同法》第四十七条、《劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，月工资应按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。原审法院仅以潘华每月“实发工资”为计算基数明显属于适用法律错误。二、“排班表”、“考勤表”、“工资表”证明了潘华加班事实与支付加班费的情况，原审法院认定居然之家高桥分公司无需向潘华支付加班工资属于事实认定错误。据统计，居然之家高桥分公司应支付潘华延长工作时间加班费23165.13元，法定节假日加班费1458.18元。仲裁裁决认定的延时加班工资7836.3元、法定节假日加班工资689.66元均未超过潘华可依法获得的加班费，请求二审法院按照仲裁裁决认定的加班费支持潘华的该项请求。另原审法院以潘华在工资表上签字认定其与公司就加班工资支付达成一致意见，且公司已支付加班费，认定公司无需再行支付加班费属于适用法律不当。加班费的标准有法律的强制性规定，且劳动者与用人单位地位不对等，决定了加班工资的不可协商性。潘华仅获得加班费3480元，居然之家高桥分公司应补发潘华应得加班工资的差额部分。综上，请求二审法院查明事实，依法改判居然之家高桥分公司支付潘华经济补偿22662.4元、延时加班工资7836.3元、法定节假日加班工资689.66元。
被上诉人居然之家高桥分公司答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确。一、潘华所称的加班工资已经在工资表以及奖金分配明细表当中予以列明，并经潘华签字确认。二、潘华在工作期间严重失职，公司按照内部制度对其进行惩罚符合法律规定，且解除劳动合同是潘华在仲裁庭审期间临时提出的，公司并未解除双方的劳动关系。综上所述，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
本院二审查明：根据居然之家高桥分公司在一审提交的工资明细表和奖金分配明细表，2014年6月至2015年5月期间，潘华的应发工资总额为52185.51元，包含社会保险费个人扣款部分和公积金个人扣款部分；另发放奖金2204.26元。以上潘华应得工资总额共计54389.77元（52185.51元+2204.26元），月平均工资为4532.48元。
本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点在于：一、计算潘华经济补偿的月工资标准应如何认定。二、潘华主张的延时加班工资以及法定节假日加班工资是否应予支持。
关于焦点一。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。因此，本案计算潘华经济补偿的月平均工资应以潘华离职前十二个月应得工资作为依据，且潘华应得工资应为每月实发工资、奖金与单位代扣代缴部分的总和。根据本院二审查明的事实，2014年6月至2015年5月期间，潘华的应发工资总额为52185.51元（含社会保险费个人扣款部分和公积金个人扣款部分），另发放奖金2204.26元，以上潘华应得工资总额共计54389.77元（52185.51元+2204.26元），故本案计算潘华经济补偿的月平均工资应为4532.48元（54389.77元÷12个月），居然之家高桥分公司应支付潘华经济补偿22662.4元（4532.48元×5）。原审法院对此认定有误，本院予以纠正。
关于焦点二。经审查，居然之家高桥分公司每月对员工实行打卡考勤制度，并每月制作工资明细表和奖金分配明细表，其中均列明了潘华每月发放的加班工资，潘华予以签字确认，且潘华未提交充分有效的证据证明其向居然之家高桥分公司提出过异议，应视为潘华对居然之家高桥分公司发放的加班工资予以认可，原审法院认定居然之家高桥分公司无需再行支付潘华延时加班工资和法定节假日加班工资并无不当，本院对潘华主张的延时加班工资和法定节假日加班工资的请求亦不予支持。
综上所述，原审判决认定事实和适用法律部分有误，应予纠正。潘华的上诉理由部分成立，本院部分予以采纳。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2015）雨民初字第04701号民事判决第二、三项，即：长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司无需支付潘华延时加班工资7836.3元；长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司无需支付潘华法定休假日加班工资689.66元。
二、变更湖南省长沙市雨花区人民法院（2015）雨民初字第04701号民事判决第一项为：长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司于本判决生效后十日内支付潘华经济补偿22662.4元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，由长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 熊晓震
审判员 罗 希
审判员 戴 莉
二〇一六年六月二十二日
书记员 何 亮
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。