南京市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0106民初8289号
原告（反诉被告）：南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂，组织机构代码L5929384-0，住所地江苏省南京市雨花台区板桥街道磊博石材市场F幢1号厂房。
业主：王成，男，汉族，1982年1月30日生，居民身份证号码1301841982********，住河北省新乐市正莫镇正莫村正康街***排**号。
委托诉讼代理人：姜春，江苏德本律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨晗璐，江苏德本律师事务所实习律师。
被告（反诉原告）：江苏福佑艺术设计有限公司，统一社会信用代码91320106249922561D，住所地江苏省南京市鼓楼区中山北路105号中环国际广场1406室。
法定代表人：马聪，该公司董事长。
委托诉讼代理人：唐宁，江苏谢满林律师事务所律师。
第三人：朱小华，男，汉族，1979年9月25日生，住江苏省南京市鼓楼区。
原告（反诉被告）南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂（以下简称奥艺石雕厂）与被告（反诉原告）江苏福佑艺术设计有限公司（以下简称福佑公司）承揽合同纠纷一案，本院于2016年9月2日立案受理后，福佑公司向本院提出反诉并申请追加朱小华为第三人，以查明案件事实，本院予以准许。本院将本诉与反诉合并，并经双方当事人同意，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）奥艺石雕厂委托诉讼代理人姜春、杨晗璐、被告（反诉原告）福佑公司委托诉讼代理人唐宁、第三人朱小华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
奥艺石雕厂向本院提出诉讼请求：1、确认2016年7月28日双方签订的《雕塑制作安装合同书》于2016年8月15日解除；2、福佑公司赔偿奥艺石雕厂人工损失54450元、材料损失96443元、激光切割和花冲压损失30000元，合计180893元；3、福佑公司将9万元增值税发票返还奥艺石雕厂；4、福佑公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年7月28日，奥艺石雕厂与福佑公司签订《雕塑制作安装合同书》（以下简称制作安装合同书），约定由福佑公司提供图纸，奥艺石雕厂负责雕塑制作、运输、安装、竣工验收，合同签订后福佑公司即支付10%（9万元）的预付款，奥艺石雕厂每次收款前应出具等额的正式发票等等；合同签订后，奥艺石雕厂立即购买了原材料，并按图纸要求进行制作；2016年7月29日，奥艺石雕厂将9万元发票交付给福佑公司，但其未支付任何款项；8月8日，奥艺石雕厂要求福佑公司在接到短信通知后2日内支付9万元预付款，其仍未支付；8月11日，奥艺石雕厂再次通知福佑公司在2日内付款，其依旧未支付；8月15日，奥艺石雕厂依法解除了双方签订的上述合同；因合同解除造成其损失，故诉至法院。
福佑公司抗辩及反诉称：奥艺石雕厂并未按照合同约定完成工作，也未向福佑公司交付工作成果，因此无权要求福佑公司赔偿其损失180893元；双方签订的制作安装合同书已经于2016年8月6日解除，奥艺石雕厂的诉讼请求无事实与法律依据，请求驳回其全部本诉请求。由于系奥艺石雕厂提出解除合同，其应承担违约责任，故请求判令：1、确认双方签订的制作安装合同书于2016年8月6日解除；2、奥艺石雕厂支付福佑公司违约金27万元；3、奥艺石雕厂承担所有诉讼费用。
奥艺石雕厂针对福佑公司的反诉辩称：双方签订的制作安装合同书并未在2016年8月6日解除，朱小华出具的终止合同书超出授权范围，系其个人行为，奥艺石雕厂未就朱小华个人行为作出承诺；奥艺石雕厂其后的催款行为，亦表明其并不认可朱小华上述行为；朱小华出具的终止合同书需要福佑公司答复，但其未就此予以答复，双方的制作安装合同书并未终止；解除合同系福佑公司违约在先。故请求驳回福佑公司的全部反诉请求。
第三人朱小华陈述：其是作为案涉项目的艺术总监，对具体作品工艺上进行把关，福佑公司法定代表人马聪也是看在其技术方面才跟奥艺石雕厂签的合同；制作安装合同签订后，福佑公司说2016年8月4日开会时交支票，其同意了，但因不参与财务的往来，未跟奥艺石雕厂讲，后因8月4日有事情没有开会，5号才开的会；当时双方协商仅制作彩虹花坛，其他不再制作，已履行的部分另行协商处理；为了将损失减少到最低，所以其个人提交了解除合同书，但这个版本是福佑公司制作的，这个协议并不是终止合同；之后其也向福佑公司提供了彩虹花坛不同的报价方案，因为价格问题，福佑公司未再给予答复，所以奥艺石雕厂在８月15日提出了解除合同。另，案涉金属挂件系福佑公司要求奥艺石雕厂做，因双方在合作，且只是几千块钱的东西，其就说免费做。
奥艺石雕厂、福佑公司均提交了制作安装合同书、紧急通知函、解除合同通知书、2016年8月5日的谈话录音作为证据。奥艺石雕厂认为制作安装合同书约定了9万元付款期限的事实，紧急通知函证明福佑公司收到9万元发票的事实，解除合同通知书证明其依法解除合同的事实，谈话录音证明奥艺石雕厂向福佑公司提出其设计存在缺陷的事实。福佑公司认为制作安装合同书明确了双方合同权利义务关系及违约责任，紧急通知函证明双方已经解除了制作安装合同（除彩虹花坛外），奥艺石雕厂也未完成任何合同约定工作，上述款项也不应支付，并要求其在8月13日之前将彩虹花坛整改措施告知福佑公司；解除合同通知书证明奥艺石雕厂于2016月8月15日再次书面表示解除合同，福佑公司认为其已明确拒绝完成8月7日书面承诺的彩虹花坛雕塑制作；谈话录音证明朱小华等人承认未按约定使用材料及提出终止合同的事实，且仅凭该录音不能证明福佑公司设计存在问题。
奥艺石雕厂围绕其诉讼请求并提交了以下证据：
1、2016年8月8日手机短信（与福佑公司职员欧阳春晓联系）、支付工程款告知函、快递单、签收单，证明奥艺石雕厂向福佑公司催款的事实。
2、收款收据、现金收款证明、人员工资单、考勤表、劳动合同、中国建设银行银行卡交易明细等，证明其损失为180893元（已依合同购买原材料、支付人员工资、支付加工费等）。
3、彩虹花坛制作以及拆除的照片，泥塑小样制作照片。证明原告按照合同制作彩虹花坛和制作泥塑小样的事实。
4、朱小华和福佑公司员工周文华、欧阳晓春的微信聊天记录及邮件，证明奥艺石雕厂并未授权朱小华可以解除、终止合同，合同终止并不是朱小华单方面终止，是双方协商解除。
5、第一、第二次报价表，证明福佑公司提供的项目清单中管材厚度为2mm，直径从133mm变为101mm。
6、金属挂件报价明细表及与周文华的电子邮件、照片，证明福佑公司要求奥艺石雕厂加工金属挂件的事实以及交付的事实。
福佑公司经质证认为：对证据1除手机短信外的真实性无异议，即使都为真实，均为在奥艺石雕厂8月6日要求解除合同之后提出，福佑公司已无支付上述的款项的义务；对证据2真实性有异议，该组证据无法证明奥艺石雕厂实际支出了相应款项，即使真实支付了上述款项，也与福佑公司无关；对证据3照片的真实性无法确认，福佑公司也未收到上述照片对应的货物。对证据4真实性认可，证明朱小华提出终止合同，双方微信交流后将正式书面合同送至福佑艺术公司，双方合同已经解除；对证据5真实性不认可，不是福佑公司向奥艺石雕厂提供的,福佑公司仅负责设计，不负责制作安装和计算材料的数量，合同中也没有约定，其仅提供效果图供原告参考，其确认的只有整体的长、宽、高，系奥艺石雕厂签订合同的时候对数量计算有误；对证据6真实性确认，关联性不予认可，金属挂件与本案合同无关，双方也未约定价款。
福佑公司围绕其抗辩意见及反诉诉讼请求还依法提交了以下证据：
终止合同书，证明2016年8月6日奥艺石雕厂提出终止合同并承诺按原合同完成彩虹花坛雕塑。
2、告知函，福佑公司告知奥艺石雕厂存在违约行为并保留追究的权利。
3、法定代表人授权委托书及加盖奥艺石雕厂公章的朱小华身份证复印件，证明奥艺石雕厂授权朱小华与福佑公司进行与合同有关的事宜，其法律后果由奥艺石雕厂承担。
奥艺石雕厂经质证认为：对证据1真实性无法确认，其未盖章，亦未授权朱小华有此权限；对证据2真实性认可，证明目的不认可；对证据3真实性认可，证明朱小华并未得到可以解除合同的授权。
本院经审理认定事实如下：
2016年7月28日奥艺石雕厂出具法定代表人授权委托书，内容为：本人王成系奥艺石雕厂的法定代表人，现授权朱小华为我方委托人，委托人根据授权，以我方名义与福佑公司签署、澄清、说明、补正、递交、撤回、修改雕塑制作安装项目签订合同和处理有关事宜，其法律后果由我方承担；委托期限为2016年7月28日至2017年7月28日，授权委托人无转委托权。
同日，奥艺石雕厂（乙方）与福佑公司（甲方）签订制作安装合同书，约定：乙方承包雕塑制作（含泥塑或模型）、运输、安装、竣工验收等；承包方式为总价包干方式（包含但不限于制作、运输、安装、人工、材料等需承担的所有费用）；承包内容详见《雕塑制作安装项目清单》（以下简称《项目清单》）；合同工期40天，按图纸要求开展制作，从合同签订之日起40天内完成全部制作安装任务（彩虹花坛从本合同签订之日起30天内完成制作安装）；合同总价90万元；合同签订后，甲方即支付10%预付款9万元；本合同项下所有材料备齐，且泥塑或模型创作完成经甲方验收后，甲方向乙方支付合同总价10%进度款9万元；……乙方每次收款前应出具等额正式发票；甲乙双方指定乙方团队技术负责人朱小华为本项目制作技术负责人，……；甲方有按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项的义务；乙方应按照合同约定完成所有雕塑的生产制作、运输安装至竣工验收的全部工作；除因甲方原因或不可抗力因素外，乙方不能按照本合同履行义务，在甲方书面通知后十日内仍未改善的，甲方有权终止合同；除本合同另有约定外，甲、乙双方中任一方单方终止合同，造成另一方损失的，须向损失方偿付违约金，违约金为本合同总金额的30%，违约金偿付后合同终止；等等。合同附件《项目清单》中列明的第一项工作内容《彩虹花坛》总价为29.2万元，材质材料注明为：花坛材料为304不锈钢、厚度3mm、直径101mm；花材料为304不锈钢2mm……并注明8月25日前完成制作安装等。在上述合同乙方处盖有奥艺石雕厂公章并有朱小华签名。
2016年8月7日，朱小华向福佑公司出具终止合同书，主要内容为：双方于2016年7月28日签订的制作安装合同书，前期由于沟通原因，现我公司提出于2016年8月6日终止；另，因双方签订的合同中特别提出附件第一项工作内容彩虹花坛需要提前制作安装完成，原约定交货安装时间为2016年8月28日，时间紧迫，我司承诺将继续配合按照原定交货期保质保量完成，价格另行商议；合同其他未履行部分不再履行，已履行部分另行协商处理。
2016年8月10日，福佑公司向奥艺石雕厂及朱小华出具紧急通知函，主要内容为：1、双方签订的制作安装合同书明确约定了制作的材料、工艺、流程及时间，在我司发现贵厂擅自降低、更换材料标准后，8月4日，贵厂在双方会议中由委托代理人朱小华及张楠提出终止合同，法定代表人王成等人出席会议；2、我司在会议中明确提出泥塑小样不符合要求，要求贵厂及时修改并重新提交，但至今未收到贵厂任何反馈；3、我司于7月29日下班收到贵厂提供的9万元预付款发票，因30、31日为周末，在和朱小华商定后，原定8月4日会议时交付支票，但贵厂未按预定的材料工艺履行合同，并且在会议上提出终止合同，故我司依据合同认为在此违约情形下，该款项不必再支付，请贵厂提供地址，我司将该发票退回；4、鉴于本合同时间紧迫，为避免造成更大损失，我司现要求贵厂按照合同约定于2016年8月13日前书面提出整改措施，确保工期不得延误。
2016年8月11日，奥艺石雕厂向福佑公司出具设计缺陷及支付工程款告知函，主要内容为：根据制作安装合同书，我司在按设计图纸施工过程中发现，按照2016年7月28日贵司提供的雕塑制作方案显示彩虹花坛雕塑所使用的不锈钢管材直径为101mm；按照8月1日提供的彩虹花坛电子档俯视图显示所使用管材数量为213根，直径为133mm；在实际施工过程中，如按照7月28日雕塑制作方案的要求采用直径101mm管材，213根无法制作出高度9900mm、直径4836mm；因此贵司提供的雕塑制作方案中的材料规格和效果图中的俯视图无法一致，导致我司无法施工；现要求贵司确认是按图纸施工还是按材料说明施工，我司等待贵司答复；另，我司在按设计图纸制作爱神丘比特雕塑过程中，发现2016年7月27日的效果图只提供了宽度和高度，没有厚度即无俯视图，无法确认厚度，现要求贵司确认厚度并提供俯视图，我司等待答复；按合同约定，贵司应在合同签订后立即支付9万元首付款，但一直未支付，现要求贵司在接到通知后2日内支付。
2016年8月15日，奥艺石雕厂向福佑公司出具解除合同通知书，主要内容为：贵司应按合同约定的签订合同当日支付首付款9万元，但贵司一直未支付，已构成违约，我司给予了贵司宽限期，但贵司仍然未支付该款项；我司现正式通知贵司，双方签订的合同书于2016年8月15日解除，未履行的不再履行，已履行的我司有权要求贵司予以赔偿；另，任何未经我公司盖章的法律行为，我公司一概不予认可。
2016年8月18日，福佑公司向奥艺石雕厂、朱小华出具告知函，主要内容为：1、贵厂未按照合同约定使用规格为厚度3mm、直径101mm的304不锈钢材料，将其擅自更改为厚度2mm的304不锈钢，违反了合同约定；2、贵厂按合同约定提供的泥塑小样不符合要求，已向贵厂提出必须整改，但贵厂至今未予答复，也违反了合同约定；3、朱小华于2016年8月7日将终止合同书送交我司，提出于8月6日终止双方签订的合同，同时表示愿意将彩虹花坛继续按约定完成，故我司认为双方签订的制作安装合同书已于2016年8月6日由贵厂提出终止；4、贵厂承诺继续完成彩虹花坛雕塑，但因贵厂未按约定采用3mm厚度的规格制作，故我司于2016年8月10日发出要求贵厂于8月13日提出书面整改措施，但至今仍未得到贵厂答复；且在8月17日收到贵厂解除合同通知书，据此我司确认贵厂已明确表示不再完成彩虹花坛雕塑制作的承诺；贵厂对双方签订的合同所约定的工作没有完成任何一项，已构成违约，我司保留追究违约责任的权利。
2016年8月5日的谈话录音中并提及：奥艺石雕厂认为彩虹花坛所需钢管根数213根，系福佑公司设计师告之，福佑公司认为此系奥艺石雕厂第一次报价时，设计师讲的一句话，但在图纸与合同中均未明确数量，奥艺石雕厂作为专业生产单位，应通过所给总的参数自行计算，且第二次签合同时大家又重新核算价格，奥艺石雕厂亦未提出此问题；福佑公司法定代表人马聪称奥艺石雕厂如要终止合同，须提交书面材料，福佑公司还须回去与业主沟通等等。另，2016年8月7日朱小华与福佑公司员工欧阳晓春的微信聊天记录中明确：钢管壁厚现用的是2mm……花卉叶片现用的是1.5mm……。
本院认为：合法的承揽合同应受法律保护。本案中，奥艺石雕厂与福佑公司签订的制作安装合同书，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依合同约定履行。案涉法定代表人授权委托书对第三人朱小华的授权内容清楚明确，朱小华有权代表奥艺石雕厂与福佑公司签订合同，亦有权作出解除合同的意思表示。故2016年8月7日，朱小华向福佑公司出具的终止合同书合法有效，但该终止合同书内容系对制作安装合同书的部分变更，并未解除全部制作安装合同，奥艺石雕厂于2016年8月15日出具的解除合同通知书才系对双方合同关系的全部解除。故福佑公司于2016年8月18日出具告知函时，应视为双方于2016年7月28日签订的制作安装合同书予以解除。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，或反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方签订的制作安装合同书所附《项目清单》中，已列明彩虹花坛所用钢管厚度3mm、直径101mm，花瓣厚2mm……等等，奥艺石雕厂认为福佑公司的报价单上均写明彩虹花坛所用钢管厚度为2mm，福佑公司对此不予认可，且第一次报价单上的根数、厚度、直径均为手写，第二次报价单上厚度2mm处另行注明为3mm，但上述手写或修改不能证明系福佑公司人员所为，并且两次报价单上均未标注花瓣厚度；而在实际制作中，奥艺石雕厂将所涉花瓣厚度2mm变更为1.5mm，亦与《项目清单》上约定不符，其亦未有相应证据表明系经福佑公司认可。故本院对奥艺石雕厂上述抗辩意见不予采信。案涉《项目清单》中未约定具体使用钢管的数量，福佑公司提供的图纸上亦无数量说明，故不能认定福佑公司对此问题承担责任，奥艺石雕厂在报价时应对相关影响价格的数据予以审查、明确，其对此产生疏忽大意，应自行承担相应不利后果。通过谈话录音、手机微信等证据可知，福佑公司在收到发票后，已告之朱小华给付支票时间，朱小华未提出异议，应视为福佑公司与奥艺石雕厂就付款时间变更达成一致；而在2016年8月5日双方会议期间，奥艺石雕厂提出解除合同的意思表示，福佑公司据此未支付首付款，并不构成违约。依据上述证据及朱小华出具的终止合同书内容，可以确认双方对制作安装合同书进行了变更，仅就彩虹花坛的制作、安装等部分予以保留，但双方对该部分所涉价款并未达成合意，故奥艺石雕厂主张福佑公司应依原合同约定支付9万元首付款，无相应依据；其并以此认为福佑公司未付款构成违约而解除合同，亦无相应法律依据。综上，奥艺石雕厂单方提出解除合同构成违约，且其亦未交付任何工作成果，故其主张福佑公司赔偿其各项损失共计180893元的诉讼请求，本院不予支持。福佑公司要求奥艺石雕厂应依合同约定给付违约金27万元，但双方已对合同进行了变更，对变更后的合同价款未予确定，故其应依原合同约定的彩虹花坛价款进行主张，且其要求标准过高，故本院酌定违约金为2万元较为适宜。另，奥艺石雕厂开具的9万元发票，福佑公司应予返还。
案涉金属挂件系免费制作，双方产生争议后亦未约定价款，且并不包含在案涉制作安装合同范围内，故本院在本案中不予理涉，奥艺石雕厂可另行主张。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百五十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂与江苏福佑艺术设计有限公司2016年7月28日签订的《雕塑制作安装合同书》于2016年8月18日解除；
二、江苏福佑艺术设计有限公司于本判决生效之日起五日内返还南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂增值税发票一张（金额为9万元）；
三、南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂于本判决生效之日起五日内给付江苏福佑艺术设计有限公司违约金2万元；
四、驳回南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂其他本诉诉讼请求；
五、驳回江苏福佑艺术设计有限公司其他反诉诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费3918元，减半收取1959元，由南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂负担1909元，由江苏福佑艺术设计有限公司负担50元；反诉案件受理费2675元，由南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂负担198元，由江苏福佑艺术设计有限公司负担2477元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审判员 苗 军
二〇一七年三月二日
书记员 宋文天
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作
第二百五十五条承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检验。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。