山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0211民初1648号原告：青岛恒信融资担保有限公司，住所地青岛经济技术开发区长江中路519号建国大厦504、506室。法定代表人：刘海程，系该公司董事长。委托代理人：周贞贞，系山东诚功（黄岛）律师事务所律师。委托代理人：陈琳，男，1984年9月10日出生，汉族，系原告职工。被告：青岛海金磊石材工程有限公司，住所地青岛市黄岛区辛安街道办事处辛明园小区781号网点。法定代表人：马学娟，该公司总经理。被告：于桂山，男，汉族，1970年6月21日出生，住山东省莒县。被告：马学娟，女，汉族，1973年8月20日出生，住青岛市黄岛区。被告：王淑兰，女，汉族，1960年4月2日出生，户籍地黑龙江省宝清县，现住青岛市黄岛区。被告：日照华锐建材有限公司，住所地日照市莒县小店镇后严家崮西村。法定代表人：刘霞，系该公司总经理。委托代理人：李恒武，系山东环周律师事务所律师。被告：日照华航矿业有限公司，住所地日照市莒县小店镇后严家崮西村。法定代表人：吴向阳，系该公司总经理。被告：青岛保税区瑞友国际车城有限公司，青岛保税区美晶大厦三区212室法定代表人：吴向阳，系该公司总经理。被告：马先有，男，汉族，1966年1月20日出生，住所地山东省莒县。被告：吴向阳，男，汉族，1969年3月2日出生，住青岛市黄岛区。被告：杨莉玫，女，汉族，1968年9月1日出生，住青岛市黄岛区。被告：季鸿禹，男，汉族，1972年5月28日出生，住青岛市黄岛区。被告：吕肖梅，女，汉族，1982年9月20日出生，住青岛市黄岛区。被告：陈守友，男，汉族，1975年11月14日生，住青岛市黄岛区。被告：董芙霞，女，汉族，1978年2月16日生，住青岛市黄岛区。原告青岛恒信融资担保有限公司与被告青岛海金磊石材工程有限公司（下述简称海金磊）、于桂山、马学娟、王淑兰、日照华锐建材有限公司（下述简称日照华锐）、日照华航矿业有限公司（下述简称日照华航）、青岛保税区瑞友国际车城有限公司（下述简称瑞友车城）、马先有、吴向阳、杨莉玫、季鸿禹、吕肖梅、陈守友、董芙霞保证合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭审理。原告委托代理人周贞贞、陈琳，被告日照华锐建材有限公司委托代理人李恒斌、被告陈守友、董芙霞、被告吴向阳并作为日照华航矿业有限公司、青岛保税区瑞友国际车城有限公司法定代表人到庭参加诉讼，被告于桂山、马学娟、青岛海金磊石材工程有限公司、王淑兰、马先有、杨莉玫、季鸿禹、吕肖梅，经本院合法传唤未按时到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告青岛保税区瑞友国际车城有限公司偿还原告人民币2500万元及利息损失（自2013年12月23日按年利率24%计算至实际给付之日止）；2、判令被告青岛海金磊石材工程有限公司、于桂山、马学娟、王淑兰、日照华锐建材有限公司、日照华航矿业有限公司、马先有、吴向阳、杨莉玫、季鸿禹、吕肖梅、陈守友、董芙霞对上述债务承担连带清偿责任；3、判令原告对被告马先有提供的抵押财产享有优先受偿权，有权对抵押财产依法处分所得价款在第一项债务范围内优先受偿；4、本案诉讼费、律师费及原告为实现债权的费用由上述被告负担。事实及理由：2013年6月，被告瑞友车城与案外人青岛经济技术开发区旅游开发有限公司（下述简称旅游公司）、交通银行股份有限公司青岛分行（下述简称交通银行）签订《公司客户委托贷款合同》，约定被告通过交通银行向旅游公司借款2500万元，借期为6个月。经被告瑞友车城委托，原告对被告瑞友车城借款2500万元向旅游公司提供担保，原告与旅游公司签订《保证合同》。被告青岛海金磊石材工程有限公司、于桂山、马学娟、王淑兰、日照华锐建材有限公司、日照华航矿业有限公司、马先有、吴向阳、杨莉玫、季鸿禹、吕肖梅、陈守友、董芙霞对原告的担保提供保证反担保，被告马先有与原告签订抵押协议书并办理与之相关的抵押登记。2013年12月24日借款期限届满，被告瑞友车城无力偿还债务，交通银行通知原告履行担保义务，原告代偿本金2500万元。被告日照华航、日照华锐、王淑兰分别向原告出具《保证承诺书》，对上述债务承担连带保证责任。被告青岛海金磊石材工程有限公司、于桂山、马学娟、王淑兰、马先有、杨莉玫、季鸿禹、吕肖梅，既未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。被告青岛保税区瑞友国际车城有限公司、日照华航矿业有限公司、吴向阳共同答辩，该笔借款实际用款人为被告海金磊，在2013-2014年期间，被告海金磊以工程结算款的方式支付过部分利息，具体支付多少利息，其不清楚。被告日照华锐辩称，一、原告未对本案借款的真实存在，以及其作为担保人代偿进行充分举证，本案交通银行作为贷款行，款项是否已经发放是本案最基础的法律关系，但原告并未证实，应承担举证不能的法律后果。二、涉案保证合同及催款通知并不是被告的真实意思表示，而且从肉眼看两个公章也不一致，同时催收通知上并未有被告的盖章，催收的时间也不明确，无法证明向本公司催收。三、根据其他被告的陈述，本案已经偿付过部分利息，应据实进行扣除。四、即便借款关系真是存在，原告代偿的也仅仅是本金，其无权要求被告支付利息，而且日照华锐的保证合同上也没有关于利息的约定，原告无权向被告主张利息。五、本案即便需要承担责任，因为存在抵押、其他担保人，根据担保法规定同一债权存在保证和物的担保，保证人只对物的担保之外的承担责任。而且本案存在多个担保人和反担保人，应该由各被告按照份额承担，原告无权要求被告承担全部责任。七、原告的律师费过高，且只支付50%，原告无权要求被告支付未发生的费用。被告陈守友、董芙霞共同答辩，鉴定结论无异议，其与本案纠纷无任何关系，不承担任何责任。请法院立即解除对我财产的查封措施，并保留向相关当事人索赔的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告未提交任何证据。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：1、原告名称于2013年12月17日由青岛经济技术开发区恒信城市发展担保有限公司变更为青岛恒信城市发展担保有限公司，再于2014年7月29日由青岛恒信城市发展担保有限公司变更为现用名称。2016年2月17日，案外人青岛经济技术开发区旅游开发有限公司经工商登记名称变更为青岛西海岸文化旅游集团公司。2、2013年6月20日，被告瑞友车城作为借款人与委托人旅游公司、交通银行签订《公司客户委托贷款合同》，由旅游公司委托交通银行向被告瑞友车城发放贷款2500万元，用于购买荒山承包权及开采权。借款期限为6个月，自2013年6月25日至2013年12月24日止。贷款担保方式为保证。借款年利率为14%，按月结息，实际发放金额、放款日以《借款凭证》为准。被告瑞友车城在交通银行处开立还款账户，账号：372005581018010180405。合同约定贷款不应挪作他用。被告瑞友车城签订该合同时的法定代表人为陈守友，该笔业务的经办人为被告吴向阳。3、2013年6月21日，被告瑞友车城委托原告向债权人旅游公司提供担保，债权本金2500万元。担保范围为：主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权的全部费用，担保费为1%，按年计算。被告瑞友车城提供反担保共计7项。并约定在被告瑞友车城未按其与债权人签订的主合同或协议的约定履行还款义务而使原告代位清偿主债务及主债务项下的利息、罚息、复利、违约金等款项的代偿担保责任，被告应当在偿还代偿款项时，按照银行同期贷款利率向原告支付上述代偿款项的利息（从代偿之日起计算至实际偿还之日止）。并且被告瑞友车城应当按原告代偿款项总额以每日千分之二向原告支付违约金。因原告追偿产生的实现债权的费用，包括诉讼费、鉴定费、保全费、律师费等，应当由债务人承担，并有权向反担保人主张实现担保权。4、2013年6月20日，原告与出借人旅游公司签订保证合同，约定原告为被告瑞友车城的借款2500万元承担连带责任保证，保证范围为主合同项下的本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用。保证期间为主债务履行期限届满之日起2年。5、2013年6月21日，被告马先有自愿以其所有位于山东省日照市莒县小店镇吕家崮西开采矿许可证（C3711222010017130057125）为本案担保债权提供反担保，抵押权人为原告，抵押金额为2500万元债务本金及产生的利息、罚息、复利及实现债权产生的各项费用。同日，原被告双方到莒县国土资源局办理抵押备案手续。6、2013年6月21日，被告于桂山、马学娟、吴向阳、杨莉玫、马先有、季鸿禹、吕肖梅、海金磊自愿对被告瑞友车城向旅游公司借款2500万元债务以保证人身份向原告提供连带责任保证，反担保，担保方式为担保范围包括借款本息、罚息、违约金以及实现债权产生的诉讼费、律师费等，担保期限为原告代债务人向债权人偿还担保债务之日后2年止。约定在同一债务上同时享有债务人或其他任何第三人提供的物的反担保或连带责任保证反担保，不论原告是否向其他物的抵押人或者保证人提出履行担保责任的请求，均应优先自愿履行连带保证责任，并放弃一切抗辩权。原告提供被告陈守友、董芙霞二人签订的《反担保保证书》，二被告申请本院对上述合同中的本人签字及按印真伪进行鉴定，本院依法委托青岛联科司法鉴定所进行鉴定，该所于2017年6月23日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：反担保保证书中陈守友、董芙霞的签字及捺印均不是本人所为。7、2014年7月24日，被告日照华锐、王淑兰、日照华航分别于2014年7月24日自愿为原告代被告瑞友公司偿还本金2500万元的债务及利息向原告提供连带责任保证担保，保证范围包括借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用等。约定在同一债务上同时享有债务人或其他任何第三人提供的物的反担保或连带责任保证反担保，不论原告是否向其他物的抵押人或者保证人提出履行担保责任的请求，均应优先自愿履行连带保证责任，并放弃一切抗辩权。签订保证书时，被告日照华锐的法定代表人为马学娟，庭审中，被告日照华锐委托代理人称不知情，并未提交相反证据予以反驳，被告瑞友车城、日照华航和吴向阳均认可签订合同时被告马学娟以日照华锐的法定代表人身份签署相关合同。被告日照华锐申请对《保证承诺书》及下述《贷款逾期催收函》中的公章进行司法鉴定，本院依法委托青岛联科司法鉴定所进行鉴定，该所于2017年5月31日出具《退案说明》，因申请人日照华锐拒绝缴纳鉴定费用而退鉴，庭审中，被告日照华锐认可确未交费，辩称收费过高。8、上述债务到期后，被告瑞友车城未按期偿还借款，原告于2013年12月23日将借款本金2500万元存入被告瑞友车城在交通银行处开立的还款账户，出借人旅游公司出具代偿证明。被告瑞友车城对原告代偿金额、日期、方式均予以认可。9、2014年6月24日，原告向被告瑞友车城及吴向阳发出《贷款逾期催收函》，要求其清偿原告向出借人旅游公司代偿的债权本金2500万元，及截止到2013年12月24日的利息285万元。2014年7月24日，原告向被告季鸿禹发出《贷款逾期催收函》，要求其清偿原告向出借人旅游公司代偿的债权本金2500万元，及截止到2014年7月2日的利息322.5万元。2014年10月21日，原告向被告瑞友车城、吴向阳、于桂山、马学娟、王淑兰、季鸿禹、日照华航、日照华锐发出《贷款逾期催收函》，要求其清偿原告向出借人旅游公司代偿的债权本金2500万元，及截止到2014年底的利息547.5万元。2015年10月11日，原告向被告瑞友车城及吴向阳发出《贷款逾期催收函》，要求其清偿原告向出借人旅游公司代偿的债权本金2500万元，及截止到2015年11月30日的利息673.25万元。10、原告为追索该笔债权委托山东诚功（黄岛）律师事务所代理诉讼并签订《委托代理合同》，双方对本案的律师费进行了明确约定为9.7万元，并自合同签订之日起支付50%的代理费，并在一审审理终结时全部支付，结合原告提交的证据，原告已经支付前期50%律师费。本院认为，民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为，被告瑞友车城与出借人旅游公司签订了借款合同，原告作为连带保证人为该笔债务承担连带责任保证，借款到期后，被告瑞友车城未如期清偿债务，原告作为保证人履行了代偿义务，并依法取得追偿权。为确保自身利益，原告同时要求其余被告为原告与被告瑞友车城之间的债务提供抵押担保和保证担保，并签订了一系列的抵押合同、保证合同、保证承诺书，上述合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合同成立且生效，各方当事人均应严格按照合同的约定履行相应的义务。原告提供的被告陈守友、董芙霞的反担保保证书中二人的签字和捺印，经二被告申请，本院委托鉴定机构鉴定后，认定非二被告本人签字捺印，因此，对于该份合同的真实性本院不予认可，原告诉求二被告承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。原告在履行代偿义务后，在保证期间内向被告瑞友车城、吴向阳、王淑兰、季鸿禹、于桂山、马学娟、日照华锐、日照华航履行了催告义务，上述被告的保证责任不应免除，并可在承担保证责任后，依法向被告瑞友车城追偿。原告未提供证据证明其在保证期间内对被告海金磊、吕肖梅、杨莉玫、马先有进行催告还款，因原告代偿时间至起诉之日，已经超过二年保证期间，因此，被告海金磊、马先有的保证责任免除。原告及被告瑞友车城在担保合同中约定了原告代偿债务后，被告瑞友车城应当支付利息和违约金，现原告一并主张并按照年利率24%计算，未违反法律法规的相关规定，原告诉求于法有据，本院予以支持。本案的焦点一为原告主张被告杨莉玫、吕肖梅承担连带清偿责任，是否具有法律依据。被告吴向阳与杨莉玫系夫妻关系、被告季鸿禹与吕肖梅系夫妻关系，在夫妻关系存续期间，被告吴向阳及杨莉玫、被告季鸿禹与吕肖梅分别与原告签订保证合同，被告杨莉玫、吕肖梅签订保证书时即承诺自愿以家庭财产又自愿以个人财产履行还款责任，该声明有认可夫妻共同债务和个人连带责任保证的意思表示，因原告未在保证期间内向被告杨莉玫、吕肖梅履行催告，因此，其个人的保证责任免除。根据《婚姻法》第十九条第三款、第四十一条、《婚姻法司法解释二》第二十四条之规定，夫妻共同债务有两个特性：一是用于夫妻共同生活或共同生产，经营活动的；二是产生于双方婚姻关系存续期间双方共同举债，或一方虽以个人名义举债但另一方同意。被告杨莉玫、吕肖梅认可该笔担保债务，因此，该笔担保债务视为夫妻共同债务，被告杨莉玫、吕肖梅应当分别与被告吴向阳、被告季鸿禹承担共同还款责任。本案的焦点之二为原告按照委托合同约定，支付前期50%的代理费97000元，对于代理费，被告应负担的比例。原告与被告签订的借款合同、保证合同均约定了在被告出现还款逾期等违约情况下产生的律师费应由被告负担，原告提供委托代理合同，转款记录等证据证明律师费的实际支付，且该收费标准未超出山东省律师收费标准，本院予以支持。被告辩称原告仅支付了50%的律师费，尚有剩余50%律师费未支付，根据原告提交的委托代理合同约定，剩余50%律师费在一审终结前支付，另，本院认为原告与委托代理人之间关于律师费的支付期限约定，并不影响被告须承担律师费的合同义务，因此，被告应当全额支付。本案的焦点之三为被告日照华锐辩称对保证书和贷款逾期催收上的公章真实性不予认可，本院依法委托后，因其未缴纳鉴定费而退鉴，且未有正当理由。同时，签订上述合同时，被告日照华锐的法定代表人为被告马学娟，被告日照华锐否认但无证据支持，且原告对公章的审查应为形式审查，原告作为善意相对人对公章的真实性基于对被告马学娟的法定代表人身份产生合理信任，被告日照华锐应当承担保证责任，对内，可追究被告马学娟的渎职行为或者请求赔偿，但不应对抗对原告的合理诉求。本案焦点之四为被告瑞友车城辩称已经清偿原告部分利息，因其未提供证据证明，且原告予以否认，因此，被告的辩解本院不予采纳。本案焦点之五为被告辩称涉案合同中既存在物的担保又存在人的担保，应当抵扣相应的份额或者先就抵押物实现担保物权后，在未清偿的范围内再向各保证人追偿，该辩解与双方在保证合同中约定的明示放弃担保顺位相违背，原告诉求各保证人承担保证责任有事实及法律依据，本院予以支持。被告马先有以其矿山开采权为该笔借款提供抵押担保，原告抵押登记，原告有权对该笔抵押财产依法处分所得价款在主债务范围内优先受偿，本院予以支持。被告于桂山、马学娟、青岛海金磊石材工程有限公司、王淑兰、马先有、杨莉玫、季鸿禹、吕肖梅经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，系自愿放弃诉讼权利，本院可依据查明的事实作出缺席判决。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第六十四条、第一百一十二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百九十五条、第一百九十九条、《中华人民共和国担保法》第十五条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告青岛保税区瑞友国际车城有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告青岛恒信融资担保有限公司人民币2500万元及利息（自2013年12月23日起，按本金2500万元计，按年利率24%付至实际给付之日止）；二、被告青岛保税区瑞友国际车城有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告青岛恒信融资担保有限公司律师费97000元；三、被告于桂山、马学娟、王淑兰、日照华锐建材有限公司、日照华航矿业有限公司、吴向阳、季鸿禹对上述一、二项债务承担连带还款责任；三、原告青岛恒信融资担保有限公司对被告马先有位于山东省日照市莒县小店镇吕家崮西开采矿权（许可证：C3711222010017130057125）享有抵押权，并就该抵押物拍卖、变卖或折价后所得价款在上述一、二项范围内享有优先受偿权；四、被告杨莉玫对上述一、二项债务与被告吴向阳承担共同还款责任；五、被告吕肖梅对上述一、二项债务与被告吴向阳承担共同还款责任；六、驳回原告青岛恒信融资担保有限公司对被告陈守友、董芙霞、被告海金磊石材有限公司、马先有的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费166800元，财产保全费5000元，合计171800元，由被告青岛保税区瑞友国际车城有限公司负担，被告于桂山、马学娟、王淑兰、日照华锐建材有限公司、日照华航矿业有限公司、吴向阳、季鸿禹承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  吴应元审判员  吕莉莉审判员  赵玉京二〇一七年七月二十五日书记员  胡文正