湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘12刑终319号
原公诉机关湖南省会同县人民检察院。
上诉人（原审被告人）于先平,曾用名于四毛、绰号“勒四毛”，男，1976年10月8日出生于湖南省会同县，汉族，初中肄业，农民，住湖南省会同县。曾因犯贩卖毒品罪、盗窃罪于2005年6月7日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金一万元，2010年6月18日刑满释放。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2017年4月5日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕。现羁押于会同县看守所。
湖南省会同县人民法院审理湖南省会同县人民检察院指控原审被告人于先平犯非法持有枪支罪一案，于2017年7月20日作出（2017）湘1225刑初58号刑事判决。原审被告人于先平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省会同县人民法院判决认定：2016年农历12月的一天，被告人于先平在会同县林城镇大桥村“鹰嘴岩牛草坪”（小地名）山上一板栗树下拾得一支前装填式非制式火药枪后，藏于其在大桥村河边“牛草坪”简易公路旁搭建的简易工棚内。2017年3月2日上午，会同县水利局、国土资源局、公安局、湿地管理局、林城镇人民政府等部门联合对会同县林城镇大桥村河边“鹰嘴岩”路段的违章建筑进行拆除，在拆除于先平搭建的简易工棚时，发现该火药枪，公安民警遂予以提取和扣押。经鉴定，该火药枪被认定为枪支。于先平归案后如实供述了自己的罪行且当庭自愿认罪，认罪态度较好。
上述事实，被告人于先平在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍信息、归案说明、会同县公安局的检查笔录、提取笔录、扣押决定书及扣押物品清单、会同县公安局出具的情况说明等书证，证人谢某、杨某1、甄某、宋某、杨某2的证言，现场勘验笔录及图照，现场指认笔录及图照和鉴定意见，视听资料等证据证实。
湖南省会同县人民法院认为，被告人于先平违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。于先平归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人于先平犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月。
原审被告人于先平上诉提出枪支是他捡来的，自己从来没有使用过，原判量刑过重，请依法改判。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，本院均予以确认。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据证明：
1、检查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单和照片，证明2017年3月2日10时许，会同县公安局民警配合该县水利局、国土资源局在会同县林城镇大桥村村道旁拆除一违章简易工棚建筑,当进入该建筑内搬运一张简易床等物品时，发现墙角边摆放有一支疑似火枪物。该疑似火枪物由枪管、木质枪托、击锤、板击部件构成，该疑似火枪物全长134cm，枪管长120cm。公安人员依法对上述疑似火枪物予以提取并扣押。
2、现场勘验笔录、现场示意图和现场照片，证明本案案发现场会同县林城镇大桥村小地名叫“板栗树脚”的地方一被拆除简易工棚的方位、概貌等现场情况及发现疑似火枪物的地方的具体环境情况。上诉人于先平指认了藏匿枪支的具体位置。现场照片经上诉人于先平当庭辨认均无异议。
3、怀化市公安局刑事科学技术研究所怀公物鉴（痕检）字[2017]151号法医物证检验意见，证明上述疑似火枪物经鉴定认定为枪支。
4、会同县公安局会公（治）决字[2017]第0106号公安行政处罚决定书，证明2017年3月2日10时许，会同县水利局、国土资源局等部门在该县林城镇大桥村联合执法拆除上诉人于先平的一处违章简易建筑工棚时，于先平为阻挠执法人员拆除该建筑物，拿出一把菜刀架在自己脖子上准备以自杀方式阻碍执法，同日经该局决定对于先平行政拘留八日。
5、现场指认笔录和照片，证明2017年4月7日9时02分至26分，上诉人于先平带领公安人员指认了其捡得上述枪支的地点会同县林城镇大桥村小地名叫“牛草坪”的山林一棵板栗树脚草丛处。
6、证人谢某、杨某1、甄某（分别为会同县水利局、国土资源局的工作人员）的证言，证明2017年3月2日10点多钟，会同县水利局、国土局、公安局等部门联合执法拆除于先平建在“鹰嘴岩”河道范围内的违章建筑时，从于先平的违章建筑屋内发现一把火枪，当时于先平还拿菜刀自杀阻挠联合执法。
7、证人宋某的证言，证明2017年3月2日会同县有关部门在林城镇大桥村联合执法时拆除的一简易工棚是杨某2和于先平共同修建的，但杨某2不住在这里。2016年12月份，他曾在该简易工棚里一张木床边发现放有一支猎枪，该枪有1米多长，枪柄是木制的，枪筒是铁的，有扳机。后来他多次到该工棚玩都看见这支猎枪摆放在原地。
8、证人杨某2的证言，证明他和于先平是表兄弟。案发前2、3年，他承包了林城镇大桥村“鹰嘴岩”附近的一口鱼塘养鱼，并在附近河滩建了一栋简易工棚。过了不久，于先平找到他讲想住在工棚里，并帮他守鱼塘，他同意了。2017年2月底的一天，会同县防汛抗旱指挥部讲他的简易工棚是违章建筑，要依法拆除，并下了相关文书，他同意了。3月2日会同县有关执法部门准备拆除他的工棚，问工棚里面的东西怎么办，他讲放在工棚一边，然后他就回家了。当天下午，他听说于先平因阻碍执法被抓了，并从工棚里发现一把火枪。该简易工棚拆除前是于先平和其女朋友住在里面。
9、湖南省会同县人民法院（2005）会刑初字第40号刑事判决书，证明上诉人于先平曾因犯盗窃罪、贩卖毒品罪于2005年6月7日被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元，2010年6月18日刑满释放。
10、会同县公安局会公（禁）强戒决字[2017]第0015号强制隔离戒毒决定书，证明上诉人于先平因吸食毒品成瘾，2014年8月19日被会同县责令社区戒毒三年，但于先平自收到责令社区戒毒决定书后未前往社区戒毒执行地报到，未按规定进行尿液检测，拒绝接受社区戒毒，2017年3月9日经该局决定被强制隔离戒毒二年（自2017年3月9日起至2019年3月8日止）。
11、到案说明，证明上诉人于先平的归案经过情况。
12、户籍信息，证明上诉人于先平的基本身份情况，于先平作案时已达刑事责任年龄。
13、上诉人于先平的供述：2016年农历12月20几号的一天中午，他在自己修建的简易棚子上面一棵板栗树草丛中发现一把已生锈的火枪，遂带回家。过了四五天，他找来柴油把该枪擦拭了一遍，然后放在靠墙角摆放的一张简易床边。2017年3月2日，县水利局、国土局等部门在拆除他的简易棚子、搬运东西时发现了该枪支，后公安人员把该枪提走了。自捡到该枪他从未使用过。
本院认为，上诉人于先平违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。于先平归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。于先平上诉提出枪支是他捡来的，自己从来没有使用过，原判量刑过重，请依法改判的上诉理由，经查原判根据于先平犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其判处有期徒刑九个月并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定的犯罪事清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许云生
审 判 员 龚 琰
审 判 员 刘哲艺
二〇一七年九月十四日
代理书记员 刘锦标
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。