湖南省祁阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）祁刑初字第30号
公诉机关湖南省祁阳县人民检察院。
被告人戴某某，男，52岁。因涉嫌非法经营罪于2014年8月21日被祁阳县公安局刑事拘留，同年8月27日被祁阳县公安局取保候审，2015年1月19日�本院决定取保候审。现在家。
被告人何某某，男，59岁。因涉嫌非法经营罪于2014年8月21日被祁阳县公安局监视居住，2015年1月19日被本院决定取保候审。现在家。
被告人易某某，女，56岁。因涉嫌非法经营罪于2014年8月29日被祁阳县公安局取保候审，2015年1月19日被本院决定取保候审。现在家。
被告人李某某，男，40岁。因涉嫌非法经营罪于2014年9月3日被祁阳县公安局取保候审，2015年1月19日被本院决定取保候审。现在家。
祁阳县人民检察院以祁检公诉刑诉（2014）294号起诉书，指控被告人戴某某、何某某、易某某、李某某犯非法经营罪，于2015年1月12向本院提起公诉。本院于当日立案后，依法组成由审判员罗菊香担任审判长，与人民陪审员唐湘娟、漆言娅参加的合议庭，代理书记员郑峰担任庭审记录，于2015年4月10日在本院第五审判庭公开开庭进行了审理，祁阳县人�检察院指派检察员桂梅出庭支持公诉，被告人戴某某、何某某、易某某、李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
祁阳县人民检察院指控，2013年9月至2014年8月期间，被告人戴某某、何某某、易某某和被告人李某某等人在祁阳县城从事地下六合彩非法经营活动。被告人戴某某为他人“写码”或自己“坐庄”非法经营地下六合彩130余期，卖出码单50万余元，从中获利5万余元。被告人何某某、易某某、李某某作为戴某某下线，从事“写码”、“兑奖”、发放”码报”等工作，从中获取提成。其中：2013年9月份至2014年8月份，被告人易某某在祁阳县城王府坪市场内伙同戴某某经营地下六合彩100余期，卖出码单8万余元，从中获利7千余元。2014年2、3月份至2014年8月份，被告人何某某在祁阳县城自家米粉店内伙同戴某某经营地下六合彩60多期，卖出码单金额约6万余元，从中获�3千余元；2014年3月份至2014年8月份，被告人李某某在祁阳县城中仓街一书店内伙同戴某某经营地下六合彩60多期，卖出码单价值约10万元，从中获利3千余元。
2014年8月20日上午10时许，被告人戴某某被传唤至祁阳县公安局。同日晚上21时许，被告人何某某在祁阳县民生里24号被祁阳县公安局民警抓获。2014年8月29日、9月3日被告人易某某、李某某分别到祁阳县公安局主动投案。
上述指控，该院提供了相关证据予以证明。该院以四被告人的行为构成了非法经营罪，提请本院依法判处。
被告人戴某某辩解获利只有3万余元。
被告人何某某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，认罪，请求从轻处罚。
被告人易某某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，认罪，请求从轻处罚。
被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，认罪，请求从轻处罚。
经审理查明，2013年9月至2014年8月期间，被告人戴某某、何某某、易某某和被告人李某某等人在祁阳县城从事地下六合彩非法经营活动。被告人戴某某为他人“写码”或自己“坐庄”非法经营地下六合彩130余期，卖出码单50万余元，从中获利3万余元。被告人何某某、易某某、李某某作为戴某某下线，从事“写码”、“兑奖”、发放”码报”等工作，从中获取提成。其中：2013年9月份至2014年8月份，被告人易某某在祁阳县城王府坪市场内伙同戴某某经营地下六合彩100余期，卖出码单8万余元，从中获利7千余元。2014年2、3月份至2014年8月份，被告人何某某在祁阳县城自家米粉店内伙同戴某某经营地下六合彩60多期，卖出码单金额约6万余元，从中获利3千余元；2014年3月份至2014年8月份，被告人李某某在祁阳县城中仓街一书店内伙同戴某某经营地下六合彩60多期，卖出码单价值约10万元，从中获利3千余元。
2014年8月20日上午10时许，被告人戴某某被传唤至祁阳县公安局。同日晚上21时许，被告人何某某在祁阳县民生里24号被祁阳县公安局民警抓获。2014年8月29日、9月3日被告人易某某、李某某分别到祁阳县公安局主动投案。
上述事实，有公诉机关向本庭提供且经查证属实的下列证据予以证明：
1、立案决定书，证明本案被立案侦查情况。
2、到案经过，证明四被告人到案情况。
3、证人戴某甲的证言，证明被告人戴某某从2013年9月份开始经营地下六合彩。
4、检查笔录、证据保全清单，证明依法扣押被告人开设地下六合彩所用的设备情况。
5、日记本及详细清单、码单，证明2013年117期至2014年96期被告人戴某某卖码单50余万元及进数445911元、出数358444元。
5、辨认笔录，证明戴某某辨认出“老三”李某某、“老易”（易某某），李某某辨认出“老戴”（戴某某），易某某辨认出“申矮子”（戴某某）。
6、缴款书，证明祁阳县公安局追缴被告人戴某某3万元，被告人何某某、易某某、李某某各3千元。
7、人身检查表，证明对四被告人身体检查情况。
8、户籍证明，证明四被告人的出生年月日。
9、被告人戴某某的供述，其供述2013年9月开始其帮一外号叫“懂子”的老板经营地下六合彩（从117期开始）。地下六合彩是香港的一种六合彩，总共有49个号码、12种动物，动物马对应5个号码，其他每个动物对应4个号码。每期出6个平码，1个特码。最低1倍，最高有300倍。每周的星期二、四、六或日的晚上9点半开码，全年大概可以开150-153期。其开始开的码单金额小，大概每期几百元钱，老板给其的提成是百分之五，后面多的时候就给其百分之七的水钱，后来何某、“老三”帮其开单的时候，老板就给其百分之十的水钱，其给何某、“老三”百分�五，自己赚百分之五。在今年58期之前，其总共开了90多期，大概获利6千多元钱。58期之后其就自己经营六合彩，总共开了38期。总获利3万余元。向其买码的有何某、刘某甲、刘某乙、刘某丙、满英、胡子、邓师傅、于师傅、展婆、老三等10余人。帮其开码单的有何某、“老三”、“王平”（易某某），其中何某从2014年3月份第45期开始帮其开单，在账本上面记载的“何”的金额都是何某开的，他平均帮其每期开1千多元钱的码单，老三大概是从今年20多期开始帮其开码单，在账本上记载的“老三”的金额都是老三开的，他平均每期帮其开3千元左右的码单，他总共开了大概6万隆元。“王平”从一开始就帮其开单，最近十多期没有报单给其，之前她平均每期大概有1千元钱，她总共开码单有近10万元。其经营到今年第96期，总共经营了130多期地下六合彩。其平均每期大概开马单3千元钱，最多的一期有8千多元钱，具体的数目记在一封面写着“非主流”三个字的小本子上面，本子里面记载了每期的进数和出数，进数上面记载了买码的人的名字和购买金额，出数上面记载了买码的人中奖的金额数。进数减去出数就是每期获利的钱数。如95期账本记载的进数是1231元，出数是2563元。其中何某开出了3062元钱码单，老板给的提成是百分之十，其跟何某各拿百分之五，这一期何某开出的码单中了4200元钱。老板在何某的码单上就亏了1418元钱，这亏的1418元其就记在总账本的出数上面。何某开出的3062元就没有记在进数上面了。这130多期的总进数大概有近50万元，出数大概有30多万元。其按开码金额总数的百分之五提成，帮其开单的也拿百分之五的提成，买码金额到了200才可以拿提成，但买生肖的总共只有百分之五提成，只有买数字才可以拿百分之十提�，一般购买生肖的人比较少，基本上是按百分之十提成。
10、被告人何某某的供述，被告人何某某供述其从2014年第30期开始在祁阳县城自家米粉店内帮被告人戴某某开地下六合彩码单，就是别人来其店内购买六合彩，其帮截喜生代收钱，然后将购买的码号通过电话告诉戴某某，晚上9点半开码后，如果当天有盈余其就帮戴某某先兑奖，剩下的钱戴某某第二天上午到其店里来拿，顺便他将下期的码报送到其店内。如果亏钱了，亏掉的钱等戴某某第二天给其，其再付给别人。其总共开了60多期地下六合彩码单，大概开了6万元钱。其按总金额的百分之五拿提成，总共拿了3千多元钱的提成。
11、被告人易某某的供述，被告人易某某供述2013年9月份开始其在祁阳县城王府坪市场内帮戴某某经营地下六合彩100余期，卖出码单8万余元，从中获利7千余元。
12、被告人李某某的供�，被告人李某某供述2014年3月份开始其在祁阳县城中仓街一书店内帮戴某某经营地下六合彩合计60多期，卖出码单价值约10万元，其提百分之五的水钱，从中获利3千余元。
上述证据之间相互印证，形成了完整的证据锁链，经庭审质证，查证属实。全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人戴某某、何某某、易某某、李某某相互结伙，未经国家批准擅自发行地下六合彩，情节严重，其行为构成了非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人戴某某非法获利5万元，无证据证明，本院不予采纳。在共同犯罪中，四被告人均起了积极主要作用，均系主犯，其中被告人戴某某的作用大于被告人何某某、易某某、李某某。被告人戴某某、何某某、易某某、李某某从非法经营地下六合彩中分别获利3万余元、3千余元、7千余元、3千余元均系违法�得，依法应当予以追缴。被告人戴某某、何某某归案后如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人易某某、李某某主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。综合全案情节，四被告人的犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所在社区没有重大不良影响，适于社区矫正。本院决定对四被告人宣告缓刑。据此，对四被告人均适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十二条第一、三款、第七十三条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，对被告人戴某某、何某某还适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，第七十三条第二款的规定，对被告人易某某、李某某还适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，第七十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告人戴某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金五千元人民币（已缴纳一千元）。
二、被告人何某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金五千元人民币（已缴纳）。
三、被告人易某某犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金五千元人民币（已缴纳三千元）。
四、被告人李某某犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金五千元人民币（已缴纳三千元）。
五、追缴被告人戴某某违法所得人民币三万元，被告人何某某违法所得人民币三千元，被告人易某某违法所得人民币七千元，被告人李某某违法所得人民币三千元均没收上缴国库。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金及违法所得限于本判决发生法律效力之日起十日内缴清。）
如不服�判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 罗菊香
人民陪审员 唐湘娟
人民陪审员 漆言娅
二〇一五年四月三十日
代理书记员 郑 峰