山东省莱芜市莱城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莱城商初字第874号
原告：方海涛，个体工商户。
委托代理人：李振庆，莱芜莱城汶汇法律服务所法律工作者。
被告：淄博良锦餐饮管理有限公司，住所地：淄博市博山区颜北路10号。
法定代表人：李同良，职务：经理。
委托代理人：李新，山东盛诚律师事务所律师。
被告：李同良，淄博良锦餐饮管理有限公司经理。
委托代理人：李新，山东盛诚律师事务所律师。
原告方海涛与被告淄博良锦餐饮管理有限公司、被告李同良合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告方海涛及其委托代理人李振庆与被告淄博良锦餐饮管理有限公司、被告李同良的共同委托代理人李新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告方海涛诉称，2009年莱芜市职业技术学院新建了2号食堂，学院于当年年底发布招标公告，条件限定为外地市公司且在省内经营两家大学食堂以上，原告便找到被告公司，双方协商以被告公司投标合作经营，被告李同良答应并承诺竞标成功后再谈提点的事。在原告努力下，竞标成功。中标后，被告李同良称为了不让学院知道有莱芜人合作，由其先干三个月，再谈提点的事，原告答应。2010年4月11日双方签订协议，约定由原告承包经营，每月按照餐厅营业额的3%交给被告李同良作为承包费等事项。协议签订后被告又要求还有一个多月就放假了，他们干完这学期再交给原告经营，原告亦同意。原告在假期间为经营做准备工作时，校方不同意，于是经原告再次协商，由被告方继续经营，原告不干涉、不参与经营，被告按营业额7.5%支付给原告，被告按学校结算日三天内支付，不得拖欠，协议期限与被告与莱芜市职业技术学院签订的合同期限相同，如有续约继续执行。任何一方如出现违约，违约方应当支付对方违约金10万元等。协议签订后，被告方支付给原告两个月提成，之后被告未再支付。原告每次催要，被告以不赚钱马上不经营为由推辞拒付，但仍经营至今，股东李同良个人财产与公司财产存在混同，被告李同良应对公司债务承担连带责任，特诉至法院，请求：判令被告淄博良锦餐饮管理有限公司按合同约定支付自2010年9月1日至2015年7月16日的营业额提成1243314元及利息；判令被告淄博良锦餐饮管理有限公司按合同约定支付违约金10万元；判令被告李同良对上述债务承担连带清偿责任；本案诉讼费、保全费由被告承担。
被告淄博良锦餐饮管理有限公司辩称，原告所诉与事实不符，其诉讼请求缺乏法律依据，具体理由是：第一，2010年8月11日签订协议书，虽已签订但未实施，违反相关法律规定，应属无效。第二，其所诉诉讼请求所依据的数额不实，不但包括其他经营单位的销售收入，还包括二、三楼层的销售收入以及时间节点也不准确。第三，协议签订后，一直未实施已达五年之久，退一步讲即使有效也已经超过诉讼时效，所以综上所述驳回原告的诉讼请求。
被告李同良辩称，原告所诉主体错误，答辩人既非合同当事人而且也不存在财产与公司财产混同的情况，第一被告常年合法经营，在业界存在较好的声誉和口碑，同时在公司登记管理部门每年的审查中无不良记录，其他答辩意见同第一被告。
经审理查明，2010年1月，方海涛与淄博良锦餐饮管理有限公司合作竞标取得莱芜职业技术学院2号食堂1楼餐厅的承包经营权。2010年1月15日，莱芜市职业技术学院与淄博良锦餐饮管理有限公司签订莱芜市职业技术学院二号食堂（第一层）承包经营合同书。2010年4月30日，淄博良锦餐饮管理有限公司（甲方）与方海涛（乙方）签订协议书一份，双方约定淄博良锦餐饮管理有限公司将莱芜职业技术学院2号食堂1楼餐厅的经营权承包给方海涛经营，方海涛每月按餐厅食堂营业额的3%上交给淄博良锦餐饮管理有限公司作为方海涛的承包费用，双方还约定了其他条款。淄博良锦餐饮管理有限公司的法定代表人李同良与方海涛分别在协议书上签名并按手印确认。2010年8月11日，淄博良锦餐饮管理有限公司（甲方）与方海涛（乙方）签订协议书一份，双方约定：莱芜职业技术学院2号食堂1楼餐厅的一切经营权归淄博良锦餐饮管理有限公司所有，方海涛不得以任何理由干涉经营，不得参与经营管理；莱芜职业技术学院2号食堂1楼餐厅是由淄博良锦餐饮管理有限公司和方海涛共同合作竞标成功，淄博良锦餐饮管理有限公司按照营业额的7.5%支付给方海涛，方海涛不得参与经营管理。淄博良锦餐饮管理有限公司按学校结算日三天内支付（学校以半个月计算），不得拖欠；协议期限与淄博良锦餐饮管理有限公司与莱芜职业技术学院签订的食堂合同期限相同，如有续约继续执行；淄博良锦餐饮管理有限公司和方海涛必须按协议执行，如任一方出现违约，违约方应当支付对方违约金10万元。在协议书的最后，双方还约定“2010年4月30日甲乙双方签订的协议书生明作废，以本协议执行”。淄博良锦餐饮管理有限公司的法定代表人李同良与方海涛分别在协议书上签名并按手印确认。
2010年1月15日，淄博良锦餐饮管理有限公司与莱芜职业技术学院签订《莱芜职业技术学院二号食堂（第一层）承包经营合同书》，约定莱芜职业技术学院将二号食堂第一层承包给淄博良锦餐饮管理有限公司经营，承包期限自2010年1月15日至2010年7月1日（截止日以暑假学生放假时间为准）。
2011年7月16日，淄博良锦餐饮管理有限公司与莱芜职业技术学院签订《莱芜职业技术学院二号食堂（第一、二、三层）经营合同书》，约定莱芜职业技术学院二号食堂由淄博良锦餐饮管理有限公司经营，承包期限自2011年7月16日至2012年7月15日（截止日以2012年暑假学生放假时间为准）。
2012年7月16日，淄博良锦餐饮管理有限公司与莱芜职业技术学院签订《莱芜职业技术学院二号食堂（第一、二、三层）经营合同书》，约定莱芜职业技术学院将二号食堂委托淄博良锦餐饮管理有限公司经营，合同期限自2012年7月16日至2013年7月15日（截止日以2013年暑假学生放假时间为准）。
2013年7月15日，淄博良锦餐饮管理有限公司与莱芜职业技术学院签订《莱芜职业技术学院二号食堂委托经营合同书》，约定莱芜职业技术学院将二号食堂委托淄博良锦餐饮管理有限公司经营，合同期限自2013年7月16日至2014年7月15日（具体截止日期以2014年暑假学生放假时间为准）。
2014年7月16日，淄博良锦餐饮管理有限公司与莱芜职业技术学院签订《莱芜职业技术学院二号食堂委托经营合同书》，约定莱芜职业技术学院将二号食堂委托淄博良锦餐饮管理有限公司经营，合同期限自2014年7月16日至2015年7月15日（具体截止日期以2015年暑假学生放假时间为准）。
另查明，2010年8月28日至2011年1月15日，莱芜职业技术学院二号食堂第一层的营业额为424588.08元。2011年2月25日至2011年7月14日，莱芜职业技术学院二号食堂第一层的营业额为732757.59元。2011年7月16日至2012年1月4日，莱芜职业技术学院二号食堂第一层的营业额为480882.49元。2012年1月5日至2013年1月17日，莱芜职业技术学院二号食堂第一层未营业。2013年1月18日至2013年7月10日，莱芜职业技术学院二号食堂第一层的营业额为14289.55元。2013年7月11日至2014年4月30日，莱芜职业技术学院二号食堂第一层的营业额为808993.69元。2014年5月8日至2014年12月31日，莱芜职业技术学院二号食堂第一层的营业额为1064161.61元。2015年1月1日至2015年7月10日，莱芜职业技术学院二号食堂第一层的营业额为702477.28元。上述营业额共计4228150.29元。
上述事实，由原告陈述、被告答辩、两份协议书、《莱芜职业技术学院二号食堂（第一层）承包经营合同书》、《莱芜职业技术学院二号食堂（第一、二、三层）经营合同书》、《莱芜职业技术学院二号食堂委托经营合同书》、莱芜职业技术学院二号食堂营业额明细表以及庭审笔录等在案佐证。
本院认为，原告方海涛与被告淄博良锦餐饮管理有限公司于2010年8月11日签订的《协议书》系双方真实意思表示、不违反相关法律规定，该《协议书》合法有效，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告方海涛与被告淄博良锦餐饮管理有限公司均应按照《协议书》的约定全面履行义务，但被告淄博良锦餐饮管理有限公司在上述《协议书》签订后仅支付给原告方海涛营业额提成共计16000元，之后一直未履行，故原告方海涛要求被告淄博良锦餐饮管理有限公司按照《协议书》约定支付莱芜职业技术学院二号食堂一楼营业额（自2010年9月1日起至2015年7月11日之日止）的诉讼请求，本院予以支持。原告方海涛与被告淄博良锦餐饮管理有限公司签订的《协议书》系双方就莱芜职业技术学院2号食堂1楼餐厅的承包经营事宜达成的协议，不涉及莱芜职业技术学院2号食堂第二、三层的经营事宜，故原告方海涛要求被告淄博良锦餐饮管理有限公司向其支付莱芜职业技术学院2号食堂第二、三层的经营额的7.5%的诉讼请求，本院不予支持。原告方海涛与被告淄博良锦餐饮管理有限公司签订的《协议书》中明确约定“本协议期限与淄博良锦餐饮管理有限公司与莱芜市职业技术学院签订食堂合同期限相同，如有续约继续执行”，被告淄博良锦餐饮管理有限公司自2010年1月15日起至2015年7月10日一直承包经营莱芜职业技术学院2号食堂一层（2012年1月5日至2013年1月17日，淄博良锦餐饮管理有限公司与莱芜市职业技术学院虽签订承包经营合同，但未进行经营，未产生营业额），故被告淄博良锦餐饮管理有限公司主张计算营业额提成的时间节点应截至2011年7月15日的意见，本院不予采信。关于原告方海涛所主张的违约金问题，虽然被告淄博良锦餐饮管理有限公司的行为已构成违约，但双方约定的违约金过高，被告淄博良锦餐饮管理有限公司请求法院调整违约金数额、故本院以原告方海涛的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，将违约金酌情调整为3万元。关于诉讼时效问题，被告淄博良锦餐饮管理有限公司主张原告方海涛的起诉已经超过诉讼时效，因本案中被告淄博良锦餐饮管理有限公司与原告方海涛签订的《协议书》约定的双方当事人权利义务的行使和履行是持续性的，在《协议书》尚未到期或解除之前，如被告淄博良锦餐饮管理有限公司不履行义务，原告方海涛可随时主张权利，故被告淄博良锦餐饮管理有限公司的该项主张本院不予采信。关于原告方海涛要求被告李同良对淄博良锦餐饮管理有限公司的债务承担连带清偿责任问题，《中华人民共和国公司法》第六十四条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，被告李同良主张公司财产与其个人财产无任何联系、不存在混同，但未提交任何证据予以证实，本院不予采信，故原告方海涛要求被告李同良对公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第六十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告淄博良锦餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内向原告方海涛支付营业额提成301111.27元（4228150.29元＊7.5%-16000元）及违约金30000元。
二、被告李同良对本判决第一项中确定的债务承担连带清偿责任。
三、驳回原告方海涛的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15990元，保全费5000元，由原告方海涛负担10190元，被告淄博良锦餐饮管理有限公司、被告李同良负担10800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省莱芜市中级人民法院。
审 判 长 石 倩
人民陪审员 魏春兰
人民陪审员 毛桂圣
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 吕 玲
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国公司法》
第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。