江苏省徐州市贾汪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0305刑初86号
公诉机关徐州市贾汪区人民检察院。
被告人徐琛，男，1991年12月5日生，汉族，高中文化，无业，住徐州市贾汪区，户籍地徐州市贾汪区。被告人徐琛因涉嫌非法获取计算机信息系统数据罪于2016年6月8日被徐州市公安局贾汪区分局取保候审，同年9月13日经徐州市贾汪区人民检察院决定取保候审，同日由徐州市公安局贾汪区分局执行取保候审,2017年10月30日由本院决定取保候审，同日由徐州市公安局贾汪区分局执行取保候审。
辩护人梁斌，江苏浩然风律师事务所律师。
被告人张杭，男，1985年9月8日生，汉族，高中文化，无业，住河南省郑州市高新区，户籍地安徽省宿州市泗县。被告人张杭因涉嫌非法获取计算机信息系统数据罪于2016年6月9日被徐州市公安局贾汪区分局刑事拘留，同年7月15日经徐州市贾汪区人民检察院批准逮捕，同日由徐州市公安局贾汪区分局执行逮捕。现羁押于徐州市贾汪区看守所。
辩护人刘澍，安徽嘉闻律师事务所律师。
被告人张鑫，男，1992年1月16日生，汉族，大专文化，无业，住徐州市贾汪区，户籍地徐州市贾汪区。被告人张鑫因涉嫌非法获取计算机信息系统数据罪于2016年6月8日被徐州市公安局贾汪区分局刑事拘留，同年6月21日被徐州市公安局贾汪区分局取保候审，2016年9月13日经徐州市贾汪区人民检察院决定取保候审，同日由徐州市公安局贾汪区分局执行取保候审，2017年10月30日由本院决定取保候审，同日由徐州市公安局贾汪区分局执行取保候审。
辩护人戴志勇，江苏昭鹏律师事务所律师。
徐州市贾汪区人民检察院以贾检诉刑诉（2017）45号起诉书指控被告人徐琛、张杭、张鑫犯非法获取计算机信息系统数据罪，于2017年3月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐州市贾汪区人民检察院指派检察员杨自君出庭支持公诉，被告人徐琛及辩护人梁斌、被告人张杭及辩护人刘澍、被告人张鑫及辩护人戴志勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
徐州市贾汪区人民检察院指控：2016年5月份以来，被告人张杭、徐琛为窃取他人QQ账号及密码出售获利，二人预谋分工协作，由被告人徐琛负责搭建“钓鱼”网站、制作二维码，由被告人张杭负责在网上推广红包二维码。因被告人徐琛不懂如何搭建钓鱼网站，遂邀请被告人张鑫帮助其搭建“钓鱼”网站并制作红包二维码，由被告人徐琛交给被告人张杭进行推广，以扫描二维码发红包的方式诱使他人点击，窃取他人的QQ账号及密码50×××00余组；被告人徐琛将窃取来的QQ账号及密码向张某（另案处理）等人出售，共获取非法利益50×××00余元。
公诉机关认为，被告人徐琛、张杭、张鑫采用技术手段，非法获取他人计算机信息系统中处理的数据，情节特别严重，三被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法获取计算机信息系统数据罪追究其刑事责任。被告人徐琛、张杭、张鑫分别结伙共同实施故意犯罪，系共同犯罪，在共同犯罪中被告人徐琛、张杭起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款的规定，系主犯，被告人张鑫在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定系从犯，应当从轻或者减轻处罚。提请依法判处。
被告人徐琛对起诉书指控的事实不作辩解，并自愿认罪。辩护人认为被告人徐琛有认罪态度较好情节。
被告人张杭对起诉书指控的事实不作辩解，并自愿认罪。辩护人认为本案的定性应为出售公民个人信息罪，且认为被告人张杭在共同犯罪中系从犯。
被告人张鑫对起诉书指控的事实不作辩解，并自愿认罪。辩护人认为被告人张鑫的行为不符合非法获取计算机信息系统数据罪的主客观构成要件，不构成犯罪。
经审理查明：2016年5月份以来，被告人张杭、徐琛为窃取他人QQ账号及密码出售获利，二人预谋分工协作，由被告人徐琛负责搭建“钓鱼”网站、制作二维码，由被告人张杭负责在网上推广红包二维码。因被告人徐琛不懂得如何搭建钓鱼网站，遂邀请被告人张鑫帮助其搭建“钓鱼”网站并制作红包二维码，由被告人徐琛交给被告人张杭进行推广，以扫描二维码领取红包的方式诱使他人点击，窃取他人QQ账号及密码50×××00余组；被告人徐琛将窃取来的QQ账号及密码向张某（另案处理）等人出售，共获取非法利益人民币50×××00余元。
上述事实有下列证据证明：
（1）被告人张杭的供述，证实2016年4月份左右张杭和网友徐琛商议在互联网上发虚假二维码信息，盗取QQ号出售，徐琛负责搭建、维护钓鱼网站和制作二维码，徐琛把制作好的二维码图片发给张杭，张杭用软件在互联网上进行推广，只要有人扫二维码就会进入一个网页，网页就要求输入QQ账号和密码领取红包，第一次输入QQ账号和密码会显示密码错误，要求再次输入账号和密码，第二次输入后就会显示红包已被领取，然后这些QQ账号及密码就会储存在网站后台，徐琛再把后台储存的QQ账号和密码打包发给张杭，张杭用软件进行筛选，去掉重复的和密码错误的数据，留下一部分继续推广，剩下的发给徐琛用于出售，钓了多少组QQ没有统计，密码正确的大概二、三万组，二人约定收益由张杭占七成，徐琛占三成，根据支付宝交易记录，徐琛共向张杭转账18000元左右的事实。
（2）被告人徐琛的供述，证实2016年4、5月份时候，徐琛在网上QQ群里认识张杭，二人约定徐琛负责搭建网站和制作二维码，并将制作好二维码发给张杭推广钓取他人QQ账号及密码，将获得的QQ账号、密码出售牟利，一共钓取了五、六万组QQ账号、密码，密码正确的大概一、二万组，钓取的QQ都储存在电脑桌面上和移动硬盘里，收益张杭占七成，徐琛占三成，根据支付宝交易记录，出售QQ进账50×××00余元，一共向张杭转账18038元，钓取QQ的网站是由同学张鑫帮助建立的，自己也跟张鑫学会如何搭建网站，如果忙不过来就会要求张鑫帮自己搭建网站及制作钓鱼用的二维码，徐琛给张鑫发过几百元红包做辛苦费的事实。
（3）被告人张鑫的供述，证实2016年5月中旬，徐琛要求张鑫帮忙搭建网站钓取他人QQ号和密码，张鑫第二天把网站搭建好就把账号密码发给徐琛，后来张鑫又帮助徐琛搭建了四五次网站，还帮助徐琛制作过几次钓鱼二维码，因为张鑫的帮助徐琛给张鑫发了200元左右，包括帮徐琛建网站垫付的钱，和徐琛聊天了解到徐琛和张杭结伙盗取QQ，张杭负责推广，徐琛负责销售，赚的钱张杭拿的多一点的事实。
（4）证人张某的证言，证实张某在网上做刷单工作，需要大量的QQ号宣传打广告，就通过QQ群认识一个QQ昵称叫“老中医”的，从“老中医”处购买了二十多次的QQ大约七八千组，除了第一交易是80元，有一次退回350元，其他交易细节都不记得了，通过支付宝转账交易金额大约12000元的事实。
（5）搜查笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单，证实公安机关对被告人张杭河南省郑州市高新区石佛村南住处、对被告人徐琛徐州市贾汪区康馨园南区30-2-202室住处、对被告人张鑫徐州市贾汪区护矿里小区7-7-302室住处及张某黑龙江省哈尔滨市呼兰区祥瑞府邸1区4号楼3单元703室住处进行搜查扣押了计算机主机、移动硬盘、手机等物品。
（6）徐州市公安局贾汪区分局大泉派出所情况说明，证实2016年6月20日贾汪分局网安大队对徐琛电脑进行检查，发现包含QQ账号、密码数据的文件夹3个，共含QQ账号、密码数据6939组，对徐琛移动硬盘进行检查，发现2个文件夹、47个文件，内容包含QQ账号、密码数据共计88508组。
2016年7月6日公安机关向徐琛出示张杭的支付宝交易记录，徐琛指认与张杭有交易记录23条，共向张杭转账18038元。
（7）徐琛支付宝为131×××＠163.ｃｏｍ进账数据一组、转账数据一组，证实该支付宝进账金额为56201元，转出1650元。
公诉机关还举证了侦查试验笔录、远程勘验工作记录、被告人徐琛QQ聊天记录，发破案报告、到案经过、户籍证明等证据。
本院认为，被告人徐琛、张杭、张鑫采用技术手段，非法获取他人计算机信息系统中处理的数据，情节特别严重，其行为已构成非法获取计算机信息系统数据罪，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人徐琛、张杭、张鑫犯非法获取计算机信息系统数据罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名正确，予以采纳。
被告人张杭的辩护人认为盗取的QQ账号及密码是10×××00余组，而不是50×××00余组、认为被告人徐琛系从犯及本案的定性应为出售公民个人信息罪的意见，经查认为，公安机关对从被告人徐琛住处查获的电脑及移动硬盘进行检查，查获QQ账号、密码共计90000余组，被告人徐琛多次供述盗窃QQ账号、密码为五六万组，公诉机关以有利于被告人原则认定为50×××00余组，并无不当，应予以采信，关于被告人徐琛在共同犯罪中所起的作用问题，经查认为，被告人徐琛、张杭二人经过网上结识后即预谋盗窃他人QQ出售牟利，并且做了明确分工，被告人徐琛负责搭建“钓鱼”网站、制作二维码，由被告人张杭负责在网上推广红包二维码，二人也约定了如何分成，所以二被告人的作用相当，辩护人认为被告人张杭系从犯的意见，本院不予采纳，关于本案的定性问题，经查认为，几被告人所盗窃的是QQ账号、密码，是用于确认用户在计算机信息系统上操作权限的数据，非法获取计算机信息系统数据罪情节严重标准比侵犯公民个人信息犯罪认定标准要低，本案应定性为非法获取计算机信息系统数据罪，辩护人的以上意见，本院不予采纳。
被告人张鑫的辩护人认为公诉机关指控被告人张鑫犯非法获取计算机信息系统数据罪事实不清，证据不足，不构成犯罪的意见，经查认为，被告人徐琛、张杭二人预谋盗窃QQ后即作了明确分工，被告人徐琛不会搭建网站遂找到被告人张鑫，被告人张鑫搭建完成钓鱼网站后交给被告人徐琛，亦能钓取QQ，被告人张鑫又帮助建立了几次网站、制作几次红包二维码，被告人张鑫提供技术支持的行为对其他二被告人钓取他人QQ账号及密码起到决定性作用，被告人张鑫还有搭建过几次网站，制作过二维码。其行为构成非法获取计算机信息系统数据罪的证据充分，且起的作用不宜认定为从犯，公诉机关认定被告人张鑫的行为系从犯的意见，本院不予采纳。
辩护人认为被告人徐琛认罪态度较好的意见属实，予以采纳。鉴于被告人徐琛、张杭如实供述犯罪事实，依法对其从轻处罚。鉴于张鑫如实供述犯罪事实，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法对其减轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人徐琛犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金在判决书生效后三十日内缴纳。）
二、被告人张杭犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月29日起至2021年1月28日止。罚金在判决书生效后三十日内缴纳。）
三、被告人张鑫犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金在判决书生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭 辉
审 判 员 李雪锋
人民陪审员 颜 杰
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 陈 娜
附：《中华人民共和国刑法》
第二百八十五条违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。
单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。