贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终440号
上诉人（原审被告）：朱文亮，男，1975年9月9日出生，汉族，贵州省平塘县人，农民，住平塘县，
委托诉讼代理人：双星文，贵州匡大律师事务所律师。
委托诉讼代理人：宋瑭，贵州匡大律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：平塘县青山建材有限责任公司。住所地平塘县者密镇红洪采石场，统一社会信用代码/注册号522727000037668。
法定代表人：黎泽恒，该公司经理。
被上诉人（原审原告）：钟成武（曾用名钟正阳），男，1970年10月9日出生，苗族，贵州省平塘县人，农民，住平塘县，
上诉人朱文亮、平塘县青山建材有限责任公司（以下简称青山公司）因与被上诉人钟成武生命权、身体权、健康权纠�一案，不服平塘县人民法院（2016）黔2727民初31号民事判决，分别向本院提出上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
朱文亮上诉请求：1、改判上诉人不承担赔偿责任，驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。（1）被上诉人为个体工商户，有自己的营业场所、独立承接焊接、安装、修理等业务。上诉人朱文亮与被上诉人钟成武之间不是雇佣关系，而是承揽合同关系。上诉人打电话叫被上诉人到采石场焊接挖掘机和安装电动机，但整个焊接及安装过程上诉人均没有授意、指挥或者控制被上诉人怎样安装和焊接，均由被上诉人进行支配，一审法院认定钟成武在执行职务中致伤没有事实及法律依据。（2）本案被上诉人的电焊、安装属于技术性工作内容，该工作的标的是工作成果，即被上诉人只有在完成上诉人的定作要求并交付工作成果后才能获得报酬，并不是简单的只要提供劳务就能获得报酬，双方不存在劳务或者雇佣关系。2、上诉人在本案中并无过错，不应承担赔偿责任。电焊、安装业务本身没有危险性、且被上诉人专业从事电焊、安装业务，安全注意义务在被上诉人自身，上诉人没有义务对被上诉人进行安全教育或者培训，亦没有义务采取安全措施。因此根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，上诉人对于指示、定作选任没有过失，不应承担赔偿责任。3、被上诉人的残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入计算。被上诉人提供的户口本载明其系粮农即农业人口，其没有提供证据证明在城镇务工或者连续居住一年以上。4、一审被上诉人诉讼请求的医疗费为65831.13元，一审法院支持66511.13元，超出诉请680元，违反民事诉讼法处分原则的规定。5、起诉前的第二次鉴定费用不应支持，因被上诉人自身原因重复鉴定，且起诉后第三次鉴定费用及交通费上诉人已经支付完毕。6、一审法院支持精神损害抚慰金不符合法律规定。7、一审法院既然确定了各方当事人的责任，且判项也明确了具体金额，在判项中却还判令上诉人与青山公司承担连带清偿责任，判决错误。
青山公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人于2014年7月8日与朱文亮签订书面合同，将采石权转让给朱文亮，并且约定了安全责任由朱文亮负责，被上诉人为朱文亮所雇，因此上诉人与被上诉人在采石场的安全责任无关，不应承担赔偿责任。2、被上诉人为农村居民，一审判决以城镇居民的标准进行赔偿违反法�规定。
钟成武二审未作答辩。
钟成武向一审法院起诉请求：1、判令被告朱文亮赔偿原告的伤残赔偿金450964.20元（22548.21/年×20年100%），2、医疗费65831.13元，3、住院伙食补助费23400元（234天×100元），4、护理费547424元（34214天×20年×80%），5、交通费5000元，6、住院生活营养补助费7020元（234天×30元/天），7、误工费38611.89元（57290元/365天×246天），8、精神抚慰金50000元，9、鉴定费5360元，10、被扶养人生活费15254.64元（15254.64元/年×5年×100%/5人），11、续医费12830元，共计1221695.86元。
一审审理查明：2012年7月10日，被告青山公司向平塘县人民政府有关部门申请在者密镇六洞村平和组红洪采石场采石并获准工商登记，并办理了营业执照、采矿许可证。2014年7月8日，被告青山公司未经主管部门批准与被告朱文亮签订采石合同，将该采石�的采石权转让承包给被告朱文亮，2014年12月9日，原告经被告朱文亮打电话雇于被告朱文亮承包的青山公司红洪采石场为其电焊挖掘机和安装沙机电动机，在电焊安装过程中，被告用挖掘机吊电动机，原告在旁边观察电动机的摆放位置，吊着的电动机突然摆动撞向原告，为了避让，原告反身去撑旁边的护栏。因采石场的护栏焊接不牢固，突然脱落，原告摔下3米多高的平台致伤，原告立即被送往平塘县人民医院抢救，耗用急救费680元，由于病情严重，当晚转到黔南州中医院骨伤一科住院治疗15天，于2014年12月24日出院，耗用医疗费86324.17元，合医报销后，原告自付42509.17元。因下肢截瘫，又于2015年3月18日到贵阳医学院第三附属医院进行治疗219天，于2015年10月23日出院。耗用医疗费70904.96元，合医报销后，原告自付23321.96元。原告自付医疗费共计66511.13元。被告朱文亮仅借�原告院前急救费、住院医疗费共25684元。原告的伤经黔南州中医院骨伤一科出院诊断为：1、脊髓损伤并截瘫（截瘫指数6）；2、胸10椎体爆裂性骨折并前脱位；3、左侧肩胛骨骨折；4、闭合性胸外伤：（1）右侧第5-7肋骨骨折；（2）左侧第4-7肋骨不全性骨折；（3）双侧肺挫伤；（4）右侧血气胸；（5）左侧肺不张并血气胸。5、呼吸性碱中毒；6、肺部感染I型呼衰；7、原发性高血压3级极高危组。出院医嘱：1、院外继续治疗；2、术后2周折线；3、定时翻身避免褥疮发生；4、不适随诊。2015年1月14日，平塘司法局法律援助中心委托黔南州人民医院法医司法鉴定所对原告的劳动能力伤残等级、后续医疗费用及自理障碍进行鉴定，2015年1月19日黔南州人民医院法医司法鉴定所以黔南医鉴所(2015)医检字第022号司法鉴定意见书评定原告的伤残构成劳动能力伤残二级；后续医疗费用评�为共计壹万贰仟捌佰叁拾元（￥12830元）整；护理能力为符合大部分自理障碍（原告支付鉴定费和查检费，但未提交票据）。2015年8月7日，中国太平洋人寿保险股份有限公司又委托黔南州人民医院法医司法鉴定所对原告的人身保险伤残进行鉴定，2015年8月13日，黔南州人民医院法医司法鉴定所以黔南医鉴所(2015)医检字第294号司法鉴定意见书评定原告的伤残为一级伤残。原告支付检查费、鉴定费1980元。后因原告与被告朱文亮协商处理赔偿事宜未果，于2016年1月5日以朱文亮、青山公司为被告向一审法院提起诉讼。在审理过程中，被告朱文亮对黔南州人民医院法医司法鉴定所黔南医鉴所(2015)医检字第022号和黔南医鉴所(2015)医检字第294号司法鉴定意见结论不服，于2016年2月15日申请一审法院委托贵州医科大学法医司法鉴定中心重新鉴定，2016年4月27日该鉴定中心作出贵医大司法鉴定中心（2016）临鉴字第999号法医临床鉴定意见书评定原告的伤残为两个三级、一个十级。被告朱文亮支付了鉴定费和查检费。一审庭审中，原告坚决要求二被告承担赔偿责任，被告朱文亮认为电焊工作由原告焊接安装结束后付工价给原告，原、被告之间形成承揽关系，不是雇用关系，自己不应承担赔偿责任。被告青山公司认为采石权已转让给被告朱文亮且已对事故责任作出约定，自己也不应承担本案赔偿责任。经调解，因双方各执己见，未能达成赔偿协议。
一审另查明：2014年度贵州省城镇居民人均可支配收人为
22548.21元/年；人均消费性支出为15254.64元，城镇单位从业人员年平均工资为47466元，居民服务、修理和其他服务业人员年平均工资为34214元，伙食补助标准省内100元/天。原告诉前第二次评残的鉴定、检查费为1980元。
一审法院认为，原告钟成武虽未与被告朱文亮签订劳务协议，但已形成事实上的雇佣关系，被告朱文亮在雇佣人员进行雇佣事务中，未进行必要的安全教育并未采取有效的安全措施，原告钟成武在执行职务中致伤，被告朱文亮作为雇主应承担主要过错责任。被告青山公司作为法定采石权人未经主管部门批准擅自转让采石场的采石权且从中谋利，亦属过错，应承担相应民事责任，原告钟成武在未接受安全教育和培训的情况下，冒险作业，对本次事故的发生也应承担一定责任。被告朱文亮辩称其电焊工作已承揽给原告，自己不应承担本案赔偿责任的主张因无充分的证据证实，不予支持。被告青山公司称采石场的采石权已承包转让给被告朱文亮，承包转让后发生的事故与己无关的主张没有法律依据，亦不予支持。并据此确定被告朱文亮、被告青山公司分别对该事故承担50%、30%的过错责任。原告钟成武在履行雇佣事务中自身存在一定过错，应承担20%的过错责任。
原告主张的各项费用和损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合医疗机构及鉴定机构的意见，一审法院核定如下：
1、伤残赔偿金401358.14元（22548.21元/年×20年×89%）；2、医疗费66511.13元；3、住院伙食补助费23400元（234天×100元/天）；4、护理费（酌情支持10年，如2024年12月8日之后受害人继续健在可另行诉讼）273712元（34214元/年×10年×80%）；5、交通费酌情支持2000元；6、住院生活营养补助费7020元（234天×30元/天）；7、误工费23059.30元（34214元/年÷365天×246天）；8、精神抚慰�40000元；9、鉴定费1980元；10、被扶养人生活费13576.63元
（15254.64元/年×5年×89%÷5人）；11、续医费12830元；共计865447.20元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十四条第一款(七)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告朱文亮赔偿原告钟成武伤残赔偿金401358.14元、医疗费66511.13元、住院伙食补助费23400元、护理费273712元、交通费2000元、住院生活营养补助费7020元、误工费23059.30元、精神抚慰金40000元、鉴定费1980元、被扶养人生活费13576.63元、续医费
12830�，共计865447.20元×50％为432723.60元，扣减原告钟成武借支的25684元，被告朱文亮实应赔偿原告钟成武肆拾万零柒仟零叁拾玖元陆角（￥407039.60元）整。二、被告平塘青山建材有限责任公司赔偿原告钟成武伤残赔偿金401358.14元、医疗费66511.13元、住院伙食补助费23400元、护理费273712元、交通费2000元、住院生活营养补助费7020元、误工费23059.30元、精神抚慰金40000元、鉴定费1980元、被扶养人生活费13576.63元、续医费12830元；共计865447.20元×30％为贰拾伍万玖仟陆佰叁拾肆元壹角陆分（￥259634.16元）整；二被告对上列给付义务承担连带清偿责任，限二被告于判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告钟成武的其他诉讼请求。本案案件受理费6544元（原告未交），由被告朱文亮负担3272元，被告平塘青山建材有限责任公司负担1963元，原告钟成武负担1309元。
经本院审理�二审查明的事实与一审查明的事实一致。
综合双方当事人的诉辩请求及理由，归纳本案二审争议焦点为：1、上诉人朱文亮是否应承担本案责任；2、上诉人青山公司是否应承担本案责任；3、本案残疾赔偿金以何标准计算；4、医疗费的认定及鉴定费、精神损害抚慰金是否支持。
本院认为，关于上诉人朱文亮是否应承担本案责任的问题。因被上诉人钟成武提供的是对挖掘机进行电焊和沙机电动机安装的劳务，一审将二者的关系认定为雇佣关系正确。被上诉人钟成武在从事雇佣的活动中受到损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，应根据双方各自的过错承担相应的责任。上诉人朱文亮对雇佣活动的现场未采取有效的安全措施，造成被上诉人钟成武因护栏的脱落摔伤，上诉人朱文亮对事故的发生有主要过错，应承担主要责任。被�诉人钟成武在从事雇佣的活动中对自身的安全缺乏必要的注意，有一定过错，应承担次要责任。
关于上诉人青山公司是否应承担本案责任的问题。上诉人青山公司作为事发采石场的采石权人，其应对该采石场的生产设备、安全设施进行监督和管理，由于其未对安全设施进行管理，导致被上诉人钟成武因护栏脱落摔伤，青山公司亦存在一定过错，亦应承担一定责任。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，上诉人青山公司将采石场承包给没有资质的朱文亮，对本案事故应依法与朱文亮承担连带赔偿责任。
关于本案残疾赔偿金的计算标准问题。被上诉人钟成武于一审提供的户口本能够证明其居住地为牙舟镇政府所在地，属于城镇居民，一审据此按照城镇居民标准计算本案残疾赔偿金并无不当。二上诉人主张应根据农村居民标准计算，但未提供充分证据予以反驳，故本院对此不予支持。
关于上诉人朱文亮主张医疗费的计算违反处分原则的问题。经查，当事人在一审庭审中要求法院据实核算，一审法院依照据实核算的数额进行认定，并无不当。对上诉人朱文亮关于鉴定费用不应支持的主张，本院对此认为，被上诉人因本次事故造成损害，进行伤残鉴定所产生的费用属于合理的支出，一审予以支持正确。此外，对精神损害抚慰金的赔偿问题，本院认为，因本次事故造成被上诉人钟成武三级伤残，双下肢截止，精神上遭受巨大痛苦，一审判决据此酌情支持40000元精神损害抚慰金亦基本适当。
综上所述，朱文亮、青山公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13088元，由上诉人朱文亮负担6544元，上诉人平塘县青山建材有限责任公司负担6544元。
本判决为终审判决。
审判长 王 锦
审判员 刘国红
审判员 李颖敏
二〇一七年四月二十七日
书记员 黄佑荣