湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘01民初1646号原告:湖南愿景城镇建设投资有限公司，住所地长沙市芙蓉区万家丽北路三段459号东门壹号A栋1909。法定代表人欧阳乐，该公司总经理。委托代理人龚洪雪，湖南公畅律师事务所律师。委托代理人戴翔，湖南公畅律师事务所律师。被告：长沙天下一家房地产开发有限公司，住所地长沙市雨花区五一村规划局商住楼一楼。法定代表人陈飞，该公司执行董事。委托代理人张治梧，湖南秉言律师事务所律师。委托代理人刘建勋，湖南秉言律师事务所律师。第三人：湖南天下一家置业发展有限公司，住所地长沙市雨花区怡园街60号五一村规划局商住楼102房。法定代表人曹勇，该公司执行董事。委托代理人刘立新，湖南海川律师事务所律师。委托代理人刘威，湖南海川律师事务所律师。原告湖南愿景城镇建设投资有限公司（以下简称愿景公司）与被告长沙天下一家房地产开发有限公司（以下简称长天公司）、第三人湖南天下一家置业发展有限公司（以下简称湖天公司）解散纠纷一案，本院于2016年10月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告愿景公司的委托代理人龚洪雪、戴翔、被告长天公司的委托代理人刘建勋、第三人湖天公司的委托代理人刘立新、刘威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告愿景公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令强制解散长天公司；2、依法判令长天公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：愿景公司与湖天公司于2011年12月2日签订《合作开发协议书》，约定双方各自出资50%成立长天公司。长天公司成立后，湖天公司于2012年3月5日向愿景公司和长天公司出具《承诺书》，要求以长天公司的名义开设建设银行一般账户（以下简称独用账户），限湖天公司自有项目财务使用。2016年1月15日，愿景公司才得知长天公司的法定代表人利用其职务之便，隐瞒愿景公司，将天下一家华府项目写字楼裙楼102、201、301、401房共计6300平方米近9000万元的商铺以46909339元的超低价格对外销售，并违反约定将此款项付至独用账户，随后将此款挪作私用。经多次交涉无果后，愿景公司向长沙市公安局报案，指控长天公司法定代表人涉嫌挪用资金。2016年5月18日，长天公司法定代表人被刑事拘留。愿景公司一直积极与湖天公司沟通，但均无果，为避免愿景公司的利益受到更大损失，遂起诉请求法院判令长天公司解散。被告长天公司辩称：一、长天公司目前虽然面临严重困难，但仍在维持公司的正常经营，且公司继续存续不会使股东利益受到重大损失，不符合公司解散的法定条件。现公司员工工资仍正常发放，年检、缴税等正常进行，天下一家东二环项目正组织竣工验收。二、愿景公司提交的证据不符合事实，长天公司法定代表人虽被立案侦查，但未定罪，不能证明其利用职务便利损害愿景公司的利益。三、愿景公司完全可以通过合同诉讼等其他途径解决双方之间的争议。四、长天公司应当履行社会责任，强制解散将引发大量社会矛盾。故愿景公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法驳回。第三人湖天公司述称：一、长天公司仍在正常经营管理之中，未出现公司解散的法定情形，愿景公司起诉要求解散该公司于法无据。二、愿景公司提交的证据不符合事实，不能证明长天公司法定代表人利用职务便利损害愿景公司的利益，更无法证明长天公司具备公司解散的法定条件。三、愿景公司起诉要求解散长天公司前，未穷尽所有救济途径。这些途径应当包括现行和解、提出撤销股东会决议、董事会决议之诉、对大股东或董事提出侵权之诉、股权转让或收购等。四、长天公司尚须向湖天公司支付地价差额款及天下一家置业公司先行垫付的土地摘牌基金，长天公司与销售代理公司、施工方等主体间的款项尚未结算，多起民事诉讼尚未审结、相关款项未结算完毕的情况下强制解散，将损害诸多债权人的利益，引发社会矛盾。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人无异议的证据有：愿景公司提交的当事人的工商执照、法定代表人身份证明书、身份证复印件及愿景公司、湖天公司提交的东二环线项目合作开发协议书、万家丽路项目合作开发协议书。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于证明长天公司的管理架构和主要职能的证据，被告及第三人虽提出异议，但该证据应在被告处保存，其未提出足以反驳的证据，本院予以采信：愿景公司提交的天下一家房地产公司章程及合作项目管理架构和主要职能。2、关于长天公司法定代表人涉嫌刑事犯罪的法律文书，由国家公权力机关出具，被告、第三人对其真实性没有异议，本院予以采信：愿景公司提交陈飞涉嫌职务侵占犯罪的受案回执、受案登记表及不批准逮捕决定书。3、关于愿景公司与湖天公司之间的股东协议、协商、诉讼的证据，因被告、第三人对其真实性无异议，虽不能证实原告的证明目的，本院予以采信：愿景公司提交的与第三人之间的协商文件稿、股东会决议，愿景公司及湖天公司提交的民事起诉状、传票及受理通知书。4.关于拟证明及反驳长天公司法定代表人侵犯长天公司利益的证据，因长天公司法定代表人涉嫌挪用资金罪一案尚在侦查阶段，且与本案没有关联性，本院不予采信：愿景公司提交的天下一家写字楼裙楼商业销售方案、天下一家华府三号栋裙楼违规销售明细、经济损失统计表、第三人致原、被告的承诺函、长天公司法定代表人涉嫌职务侵占犯罪的报案材料、被告信用信息公示报告、请求向检察机关提起复议的报告、湖南大业物流管理有限公司信用信息公示报告、原告向第三人、被告法定代表人等要求归还挪用资金的往来函，及长天公司提交的天下一家房地产公司2015年12月至2016年12月工资表及2016年完税证明和付款凭证、合同编号为“2012000136”“2012000137”的《国有建设用地使用权出让合同》及挂牌文件、长沙市雨花区高桥乡五一村村委会与长沙市泰成实业有限公司达成的《合作开发协议书》、天下一家置业公司与长沙市泰成实业有限公司达成的《合作开发协议书》、《补充协议》、《终止协议》、关于交付相关土地的往来函件、相关房屋面积对照表、委托付款函等证据，5、其他证据因已过举证期限且与本案没有关联性，本院不予采信：湖天公司提交的天下一家华府联合验收会议签到表、湖天公司向长天公司、愿景公司寄送的函件两份、案外人向长天公司催缴代理费的律师函、工作联系函及以长天公司为被告的相关案件传票、执行通知书。2016年11月9日，原告愿景公司向本院提交调查取证的申请，因已过向本院申请调查收集证据的期限，本院不予支持。经本院审理查明：为开发东二环线项目及万家丽路项目，湖天公司与愿景公司约定各出资50%成立长天公司，并于2011年12月2日签订合作开发协议，2012年2月9日长天公司注册成立。法定代表人为陈飞，注册资本人民币为贰仟万元，经营范围为：房地产开发、经营；建筑材料、装饰材料的销售。愿景公司与湖天公司按约定各缴纳了1000万元注册资金，各享50%的股份，双方签署了长天公司章程，其章程第五章第十二条规定：公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权；若股东愿景公司转让股权的，股东湖天公司有权按双方东二环线项目合作开发协议书第六条约定购买转让的股权。第八章第三十二条规定：长天公司有下列情形之一的可以解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照《公司法》第一百八十三条的规定予以解散。之后，长天公司开展了系列经营工作。在经营过程中，长天公司的股东之间就经营方式、资金归属及管理方式等问题产生分歧。2015年2月16日，就合作项目土地转让费等问题，湖天公司与愿景公司召开股东会并形成了相关决议，两股东的法定代表人签字确认。2016年2月26日，愿景公司认为长天公司法定代表人私自侵占合作资金，涉嫌职务侵占，向长沙市公安局报案。长沙市公安局于2016年5月18日对长天公司法定代表人进行刑事拘留。2016年6月24日，雨花区人民检察院作出不批准逮捕决定书，该案尚在司法程序中。对于股东之间产生的其他问题，愿景公司于2016年6月28日向本院提起对湖天公司企业借贷纠纷诉讼。长天公司于2016年11月15日向长沙市雨花区人民法院提起对湖天公司及愿景公司损害公司利益责任纠纷诉讼。愿景公司于2017年3月15日向本院对湖天公司、长天公司提起损害公司利益责任纠纷诉讼，以上案件均在审理过程中。在此期间愿景公司与湖天公司多次协商，由长沙市泰成实业有限公司受让愿景公司持有的股权，由于相关刑事、民事案件尚在审查、审理过程中，未能达成协议。本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为长天公司是否符合《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定的公司解散情形。愿景公司提起的公司解散诉讼的主要理由是长天公司法定代表人挪用资金、职务侵占，给其造成巨大损失。经审查，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到严重损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。愿景公司持有长天公司50%的股份，符合法律规定的解散公司案件的诉讼主体资格，可以提起公司解散诉讼。愿景公司虽起诉称长天公司法定代表人转移资产、挪用资金，其继续存在将使愿景公司造成更大损失，但该刑事案件尚在审查，该诉讼理由不能成立。本案中，长天公司经营管理虽存在分歧，但愿景公司及利害关系人已向本院、长沙市雨花区人民法院提起企业借贷、损害公司利益责任等民事诉讼主张权利，并多次协商由第三方受让愿景公司股权。上述刑事途径、相关民事诉讼途径及协商途径均是解决公司股东争议的方式，解散长天公司并不是唯一必须的途径。综上所述，在相关案件尚未终结前直接解散公司不符合“公司继续会使股东利益造成重大损失”、“通过其他途径不能解决”的解散公司法定要件。愿景公司起诉称长天公司法定代表人转移资产、挪用资金，其继续存在将使愿景公司造成更大损失，其诉讼理由不能成立。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条和《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条、第五条的规定，判决如下:驳回原告湖南愿景城镇建设投资有限公司的诉讼请求。本案受理费80元，保全申请费5000元，由原告湖南愿景城镇建设投资有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审 判 长  黎 藜审 判 员  戴 莉人民陪审员  黄铭华二〇一七年四月九日书 记 员  李一帆附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第一百八十二条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第一条单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。第五条人民法院审理解散公司诉讼案件，应当注重调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股份，或者以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院应予支持。当事人不能协商一致使公司存续的，人民法院应当及时判决。经人民法院调解公司收购原告股份的，公司应当自调解书生效之日起六个月内将股份转让或者注销。股份转让或者注销之前，原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人。