连云港市连云区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0703民初679号
原告刘乃亮，无固定职业。
被告江苏宝通镍业有限公司，住所地连云港市徐圩新区中通道18号。
法定代表人陈详茂，董事长。
委托代理人张军，江苏苍梧律师事务所律师。
原告刘乃亮诉被告江苏宝通镍业有限公司（以下简称宝通公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月1日受理后，依法由本院审判员周鹤适用简易程序进行了审理。原告刘乃亮、被告宝通公司的委托代理人张军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2014年9月11日在被告处工作，双方签订了书面劳动合同，职位是行车工，基本工资每月2050元，加班费另外计算，实行两班倒工作制，除第一个月外，每个月仅加班就达到170小时以上。原告工作强度如此大，但被告并未及时、足额支付加班费，也没有为原告缴纳社会保险。被告的行为严重违反了《劳动法》、《劳动合同法》等法律，无奈之下，原告向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，被迫解除了与被告的劳动关系，并于2015年11月27日向仲裁委申请了仲裁。该仲裁委于2016年2月19日做出了裁决，但原告认为该裁决不符合法律规定，有失公平公正。2015年9月，原告还被被告无故放假一个月，且未支付任何工资。被告也未支付原告2015年11月的工资，故诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付2014年9月至2015年11月的加班工资65534.4元。2、被告向原告支付2015年9月工资5000元。3、被告向原告支付2015年11月工资5000元。4、被告向原告支付2015年12月工资302.85元。5、被告向原告支付被迫解除劳动合同补偿金9946.3元。6、被告为原告补缴在职期间的社会保险。7、本案的诉讼费由被告承担。
被告宝通公司辩称，原告主张加班工资无事实依据。对于加班部分，被告已经支付了加班费。目前被告仅存在未支付原告2015年11月及12月工资。对于社会保险，虽然在劳动仲裁时没有作为原告的申请事项，被告认为如果原告将个人部分支付，被告愿意为其补缴未购买的社会保险。目前，被告公司处于集体休假阶段，并且原、被告之间的劳动合同尚未解除，仍处于履行过程，被告不应当向原告支付解除劳动合同补偿金。
经审理查明，2014年9月11日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定劳动期限自2014年9月11日起至2016年9月10日止；试用期为2014年9月11日至2014年11月10日；原告从事行车工工作；实行8小时工作制度（不包括用餐、休息、上下班时间），因生产需要延长工作时间的，应发给加班工资。被告应保证原告的休息时间。因工作需要可安排集中休假或补休、轮休方法。原告的基本工资为每月2050元，自用工的下月起，每月支付原告工资。合同另对变更、解除、终止等情况做了约定。合同签订后，原告开始在被告处工作。自2014年12月1日至2015年11月30日，原告共上327个班（其中有10个法定节假日，10个法定节假日中有6个白班，4个夜班。休息日白班64个，夜班30个，正常工作日白班137个，夜班76个，每班12个小时，白班包含1小时用餐时间）。2015年11月27日，原告以“贵公司一直不支付我加班工资”为由，向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，要求被告支付经济补偿、生活费、加班工资等。该快件因被告拒收被退回。2015年12月，原告出勤两个白班。
2015年12月8日，原告向连云港市劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告向其支付：1、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金9946.3元；2、被告向原告支付2014年9月11日至2015年12月3日工资36195.46元，其中包括延时工作时间加班费、休息日加班费、法定节假日加班费。2016年2月19日，该仲裁委作出连劳人仲案字（2016）第6号仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决生效之日起五日内江苏宝通镍业有限公司一次性支付刘乃亮工资6998.27元，2015年12月工资302.85元（2天*2050元+2天*2050元/21.75天/8小时*3小时*150%），合计7301.12元。二、对刘乃亮的其他请求，不予支持。原告不服该仲裁裁决，因而成诉。
另查明，自2014年10月起，被告按月向原告支付工资，未发放2015年9月、2015年11月工资。
上述事实有《劳动合同书》、仲裁裁决书、仲裁申请书、邮寄回单、工资明细以及当事人陈述等予以证实。
本院认为，劳动者合法权益受法律的保护。原告与被告之间因提供劳动所建立起的劳动关系事实清楚、证据充分，属于合法的劳动关系，应得到法律的保护。根据原告诉求以及被告的答辩本院归纳本案争议焦点：1、原告在诉讼中增加仲裁时未处理的的诉求：补缴在职期间的社会保险、2015年9月、11月、12月工资的诉求是否可以在本案中合并审理。2、原告在被告处工作期间是否存在加班的事实，被告是否应当支付原告的加班工资。3、被告是否应当支付原告2015年9月、11月、12月的工资。4、原、被告之间的劳动关系是否已经解除。5、如原、被告之间的劳动关系已经解除，被告是否应当向原告支付解除劳动合同补偿金。
针对上述争议焦点，本院分别作如下认定：
关于第一个争议焦点：原告在诉讼中增加仲裁时未处理的的诉求：补缴在职期间的社会保险及支付8月、11月、12月工资的诉求是否可以在本案中合并审理。本院认为，劳动人事争议案件依法实行劳动仲裁前置，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉讼争议的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。由于劳动争议案件的纠纷的基础均源自劳动关系，因此，对于当事人在仲裁中未申请而在诉讼中增加的诉求，是否予以合并审理需判断增加的诉讼请求与仲裁请求是否具有不可分性。本案原告增加的诉求内容为补缴在职期间的社会保险及支付8月、11月工资，而原告在劳动仲裁中的全部申请内容为：1、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金9946.3元；2、被告向原告支付2014年9月21日至2015年12月3日工资40625.77元，其中包括延时工作时间加班费、休息日加班费、法定节假日加班费。本院认为，原告在本案增加的补缴在职期间的社会保险的诉求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，原告可向社会保险机构或相关行政部门申请解决。关于增加的支付2015年9月、11月、12月的工资的诉求，与原告在申请仲裁时的请求是基于支付劳动报酬的法律关系而提出，因此，这两个请求的审理具有不可分性，可以合并审理。
关于第二个争议焦点：原告在被告处工作期间是否存在加班的事实，被告是否应当支付原告的加班工资。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，原告向被告主张加班工资的仲裁时效应当自其向连云港市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请之日起（2015年12月8日）向前推算一年予以计算，原告要求被告支付2014年9月21日至2014年12月8日的加班工资已经超过仲裁时效，原告主张自2014年12月9日至2015年11月期间的加班工资诉求未超过仲裁时效，本院予以审查处理。用人单位安排劳动者延长工作时间或休息日安排加班又不能安排补休或法定休假日安排加班的，应按照劳动法的相关规定支付加班加点工资。用人单位安排劳动者延时加班的，应当按劳动者本人工资的150%支付加班工资；用人单位安排劳动者休息日加班又不能在六个月之内安排同等时间补休的，应按照不低于劳动者本人工资的200%支付加班工资；用人单位安排劳动者法定节假日加班的，应按照不低于本人工资的300%支付加班工资。本案中，原、被告均认同工资由基本工资加上加班费后扣除个人所得税。劳动合同约定的原告的基本工资为2050元，次月发放当月的工资。根据被告提供且原告认可的工资发放清单，原告在试用期期间的工资为1680元，此外每月的工资均在2050元以上，因此，对于超出2050元之外的部分为被告支付给原告的加班工资。被告共支付了2014年12月9日至2015年11月的工资（2014年12月工资为5000元/31天/月*23天为4193.55元）共计56443.55元，除去合同约定的基本工资（2050元/月*11个月）24600元，剩余31843.55元为被告已支付的加班工资。原告在此期间工作335个工作日，有10个法定休假日加班，被告应当支付原告法定节假日工资为（2050元/月/21.75天/8小时）*300%*（8个白班*11小时+2个夜班*12小时）为3958.62元；延时加班工资为（137个白班*3小时+76个夜班*4小时）*2050元/月/21.75天/8小时*150%为12635.78元。关于休息日加班工资，劳动者在休息日上班的，只有在未得到补休的情况下方构成加班，原告持续加班，但被告安排原告在2015年9月集中休假，该月正常工作时间为21天。原告共有64个休息日白班，30个休息日夜班，休息日加班的时间为64*11小时+30*12小时为1064小时，折抵被告安排原告休息时工作日的时间21天*8小时=168小时后为896小时，休息日加班费为896小时*2050元/月/21.75天/8小时*200%为21112.64元，综上，原告正常工作日的工资为56443.55元-3958.62元-12635.78元-21112.64元=18736.51元，正常工作日为213天，正常工作日工资为87.96元/天，2015年连云港市最低工资标准为1460元/月，日工资为1460元/21.75天/月为67.13元/天，折算后原告正常工作时间工资不低于连云港市最低工资标准，因此，对原告要求被告支付其加班费的主张，本院依法不予支持。
关于第三个争议焦点，被告是否应当给付原告2015年9月、11月、12月工资。本院认为，用人单位应按照劳动合同约定和国家规定，向原告及时足额支付劳动报酬。2015年9月，原告未工作，全月为集中休假。劳动者有休息的权利，《江苏省工资支付条例》第三十一条规定：用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。本案中，原告因休息日加班而调休，用人单位也应当按照连云港市2015年最低工资标准支付劳动者当月的生活费1460元/月*80%为1168元。关于被告尚未支付的原告的2015年11月工资，被告对此予以认可且提供了其自制的原告的工资明细，该明细上显示的原告2015年11月原告已预支200元工资外，剩余4761元尚未支付。关于原告主张的2015年12月工资，2015年12月原告在被告处工作2个白班，工作时间为12小时，故原告工作两天的工资为2天*2050元/21.75天+2天*2050元/21.75/8小时*3小时*150%为294.54元。综上，被告应当支付原告2015年8月生活费1168元、2015年11月工资4761元、2015年12月工资294.54元。
关于第四个争议焦点：原、被告之间的劳动关系是否已经解除。《中华人民共和国劳动合同法》该法第38条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动权益的；……。被告在庭审中已经认可其未发放原告2015年11月的工资，在其答辩时又称愿意为原告补缴社会保险金，且如前争议焦点所论述，被告未向原告发放休息日加班调休期间的工资，由此可见，被告未及时向原告发放足额的劳动报酬，也未为原告缴纳社会保险费，在此情况下，原告可随时解除劳动合同。关于原告主张的解除劳动合同的时间，原告认为其已经向被告送达解除劳动合同通知书，虽然被告拒收，应当视为被告已经收到，因此劳动关系已经解除。被告的代理人称对此事不清楚。本院认为，原告寄出的《通知书》邮件地址为被告的住所地，收件人为被告，邮件封面上已经注明邮件内容为“解除劳动关系通知书”，原告欲解除与被告之间的劳动关系的意图已经外化到收件人即使不拆封，仍然可以知晓邮件内容的程度，被告拒收表明其已经观看了邮件封面，但因其自身原因拒收，应当视为原告已经将其解除与被告劳动关系通知书送达给了被告，自被告拒收该通知书之日起原、被告之间的劳动关系予以解除。根据邮件回单，该邮件于2015年12月7日被退回，在2015年12月3日，原告就已经不再去被告处工作。根据《中华人民共和国劳动合同法》第37条：劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。该条规定的是劳动者的辞职权，违反该程序的法律后果是赔偿用人单位因此而遭受的损失，但不能否认劳动者解除与用人单位劳动关系的意愿。
关于第五个争议焦点：如原、被告之间的劳动关系已经解除，被告是否应当向原告支付解除劳动合同补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第46条规定根据该法第38条解除劳动关系的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第47条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告于2015年12月3日解除与被告的劳动关系，在解除前十二个月的工资为2014年12月至2015年11月的工资，应发月平均工资为4868.17元。原告自2014年9月起在被告处工作，截至劳动关系解除时，共工作一年零三个月，故被告应当向原告支付4868.17元*1.5个月7302.26元经济补偿金。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
1、被告江苏宝通镍业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告刘乃亮2015年9月生活费1168元、2015年11月工资4761元、2015年12月工资294.54元。
2、被告江苏宝通镍业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告刘乃亮解除劳动关系补偿金7302.26元。
3、驳回原告的其他诉讼请求。
如被告江苏宝通镍业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可以向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审判员 周鹤
二〇一六年六月一日
书记员 杨露
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条;用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；[1]
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。