山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吕民一终字第193号
上诉人（原审被告）张敬魁，男，1967年6月28日生，汉族，山西省汾阳市贾家庄镇小罗城村村民。
委托代理人张学尧，山西博源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冯久龄，男，1960年1月6日生，汉族，山西省汾阳市贾家庄镇董寺村村民。
委托代理人冯增高，男，1992年8月14日生，汉族，山西省汾阳市贾家庄镇董寺村村民。系被上诉人冯久龄之子。
被上诉人（原审被告）贾世龙，男，1973年8月5日生，汉族，山西省汾阳市杏花村镇上堡村村民。
委托代理人任寒冰，山西文峰律师事务所律师。
委托代理人郭维，山西文峰律师事务所律师。
上诉人张敬魁因与被上诉人冯久龄、贾世龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省汾阳市人民法院（2014）汾民初字第745号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人张敬魁及其委托代理人张学尧，被上诉人冯久龄的委托代理人冯增高，被上诉人贾世龙的委托代理人任寒冰、郭维均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，被告张敬魁从事旧预制板收购业务。原告冯久龄受雇于被告张敬魁从事预制板拆卸工作。2013年11月22日，原告受被告张敬魁指派到汾阳市杏花村镇上堡村拆卸预制板。在工作过程中原告从高处跌落，导致其受伤。经汾阳医院诊断为：肛门直肠撕脱、肛周皮肤撕脱伤、骨盆骨折、左股骨骨折、右胫骨平台骨折、右胫骨下端骨折、右腓总神经损伤、多处皮肤软组织损伤、失血性休克、缺血缺氧性脑瘫、腰椎后突畸形伴椎管狭窄。2013年11月22日至2014年1月24日，原告在汾阳医院住院治疗。
2014年3月20日，经山西省汾阳司法鉴定中心鉴定，原告外伤致左下肢瘫，肌力2级，应评定为四级伤残；横结肠造口需再次住院手术行造口还纳术，其再次住院手术医疗费用为11675元；因外伤致日常生活活动能力受限，存在部分护理依赖。
另查明，原告母亲张瑞芳，1936年10月6日生，育有6个子女。
原审认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告与被告张敬魁系雇佣关系，原告在受雇期间受伤，被告张敬魁作为雇主应承担相应的赔偿责任，故原告主张被告张敬魁承担雇主赔偿责任的诉求符合法律的相关规定，依法予以支持。对被告张敬魁主张双方不存在雇佣关系的辩称意见，因原告提供事发时工友的证明，且被告贾世龙亦陈述原告等三人系受被告张敬魁指派进行工作，双方互相印证，足以认定原告与被告张敬魁之间存在雇佣关系，故对其辩称意见依法不予支持。对原告以发生事故房屋系被告贾世龙所有为由主张其承担连带赔偿责任的诉求，因其不能证明被告贾世龙系事故发生房屋的产权人，故对其主张依法不予支持。原告在具体的施工过程中不注意自身安全，对其受伤也存在过错，应承担相应的过错责任，综合考虑，原告应承担20%的责任为宜。
对原告主张的汾阳医院的医疗费172704.63元已实际发生、且有正规医疗机构的票据为证，依法予以支持。对原告主张的后续治疗费13125元，根据我国现行法律的规定，原告可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案原告当庭提交了汾阳鉴定中心出具的鉴定报告证明其后续治疗费发生的必然性，而被告对该鉴定报告未提异议。考虑到原告的伤情，对后续治疗费11675元予以支持。住院伙食补助费945元、营养费945元予以支持。护理费参照山西省2013年服务业在岗职工平均工资，按照1人护理计算为4742.5元。残疾赔偿金参照山西省2013年农村居民人均纯收入计算为7154元×20年×70%＝100156元。对原告主张的误工费，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521-2004）》第8.6、9.5、10.2、B.1条之规定，综合考虑原告的住院时间、健康状况，酌定为原告的误工时间为3个月。关于原告误工日损失的确定，参照山西省2013年农业在岗职工平均工资标准计算为7415元。对原告主张的部分护理依赖164856元。本案原告提供汾阳鉴定中心出具的鉴定报告，证明其日常生活能力受限，存在部分护理依赖。被告对该鉴定结论无异议，对该结论予以采信。考虑到原告的身体状况、护理依赖程度等因素，参照山西省2013年服务业在岗职工平均工资，酌定为按照5年计算为137380元。被抚养人生活费3510元予以支持。交通费应当以正式票据为凭，本案原告向提供的交通票据不能反映其交通费花费情况，考虑到原告就医的实际情况，酌定为500元。对原告主张的鉴定费2900元。原告向提供了相应的鉴定费票据，故对鉴定费2900元予以支持。对原告主张的精神抚慰金20000元。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。故原告主张被告赔偿精神抚慰金的诉求符合法律的规定，依法予以支持。综合考虑原告的损害程度、被告的经济能力及本地的平均生活水平，酌定为10000元。对原告主张的医疗器械费用663.7元予以支持。故原告的损失为医疗费（含后续治疗费）184379.63元、住院伙食补助费945元、营养费945元、护理费（含部分护理依赖）142122.5元、伤残赔偿金100156元、误工费7415元、被抚养人生活费3510元、交通费500元、、鉴定费2900元、精神抚慰金10000元、医疗器械费663.7元，共计453536.83元。
综述所述，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十二条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告张敬魁于本判决生效之日起十五日偿付原告冯久龄医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、医疗器械费、被抚养人生活费共计362829.46元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未依照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8796元，由被告张敬魁负担。
判后，原审被告张敬魁不服上述判决向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，驳回被上诉人冯久龄对上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、上诉人与被上诉人冯久龄之间不存在雇佣与被雇佣关系，故上诉人对冯久龄受到的损害不应承担赔偿责任。上诉人与被上诉人贾世龙并不认识，其打听到上诉人电话后询问拆板事宜，上诉人就介绍了被上诉人冯久龄，后具体由他二人进行了协商，上诉人未参与也未在现场，故认定上诉人雇佣被上诉人冯久龄是无依据的。二、对上诉人冯久龄受到损害的赔偿责任，依法应由建筑物的业主承担。一审中已查明被上诉人冯久龄是在从事为贾世龙建筑物拆板事务中受到损害的，依据相关法律规定被上诉人贾世龙均应承担责任。
被上诉人冯久龄答辩称，上诉人张敬魁长期从事旧楼板出售业务，被上诉人冯久龄从2013年9月开始受雇于上诉人，受其指派从事旧板拆卸业务，事发之前是受上诉人指派去贾世龙家里拆板的，事发后，上诉人给付了被上诉人冯久龄3000元，里面有工钱，也有补偿的医药费。
被上诉人贾世龙答辩称，被上诉人贾世龙并不认识冯久龄，是被上诉人之妻电话与上诉人张敬魁取得联系后，又找到冯久龄，每拆一块板上诉人给贾世龙10元，卖旧板的价格是与张敬魁商量的，被上诉人冯久龄的工钱是由上诉人来支付。本案中，双方就价格达成合意后，买卖合同关系就已经成立，故风险已经转给了上诉人。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
二审经审理查明事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人冯久龄在为被上诉人贾世龙拆除建筑物时受到人身损害，应当得到相应的赔偿。被上诉人冯久龄从2013年9月开始受雇于上诉人张敬魁，不定期从事拆卸工作，工资按日或工量支付。本案中，被上诉人冯久龄亦是接到上诉人电话后到事发地点进行拆卸工作并受伤，对此次拆卸工作的工钱双方各执一词，因上诉人也未能提供相应证据证明此次用工与其无关，且双方此前一直保持雇佣关系，故一审法院认定双方之间为雇佣关系，由上诉人承担相应的赔偿责任，被上诉人冯久龄自行承担相应责任符合法律规定。被上诉人贾世龙将本案所涉拆卸工作在与张敬魁协商后，直接与被上诉人冯久龄进行过联系并交由其进行拆卸。被上诉人贾世龙与上诉人张敬魁、被上诉人冯久龄之间构成承揽关系，在进行拆卸旧建筑时，有相应的危险和专业性，被上诉人贾世龙作为定作人，其在指示和选任承揽人时应尽审慎的注意义务。故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，被上诉人贾世龙对被上诉人冯久龄之损害结果亦应承担相应责任。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省汾阳市人民法院（2014）汾民初字第745号民事判决书第二项即“驳回原告的其他诉讼请求”；
二、变更山西省汾阳市人民法院（2014）汾民初字第745号民事判决书第一项即“被告张敬魁于本判决生效之日起十五日内支付原告冯久龄医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、医疗器械费、被抚养人生活费共计362829.46元”为：上诉人张敬魁于本判决生效之日起十五日内支付被上诉人冯久龄医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、医疗器械费、被抚养人生活费共计226268.42元；
三、被上诉人贾世龙于本判决生效之日起十五日内支付被上诉人冯久龄医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、医疗器械费、被抚养人生活费共计136061.04元；
四、驳回上诉人的其他上诉请求。
一审案件受理费8796元，二审案件受理费6742元，由上诉人张敬魁承担7769元，由被上诉人贾世龙承担4661元，由被上诉人冯久龄承担3108元。
本判决为终审判决。
审判长 潘 文
审判员 马秀萍
审判员 王晓强
二〇一五年四月二十七日
书记员 白舒文