吉林省长春市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）吉01刑终442号
原公诉机关长春净月高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李云龙，男，1992年3月6日出生于吉林省伊通满族自治县，汉族，户籍地为伊通满族自治县，住长春净月高新技术产业开发区。曾因犯寻衅滋事罪，于2010年10月25日被判处有期徒刑一年四个月，于2011年8月8日刑满释放；因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年2月23日至2017年2月27日被临时寄押于长春市第二看守所，同年2月27日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于长春市第三看守所。
辩护人张新峰、贾真真，吉林铭英律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人李某某，男，1999年7月21日出生于吉林省伊通满族自治县，满族,住伊通满族自治县。系本案被害人。
长春净月高新技术产业开发区人民法院审理长春净月高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人李云龙犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼一案，于2017年7月27日作出（2017）吉0194刑初81号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人李云龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人、听取辩护人及原审附带民事诉讼原告人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现己审理终结。
原审判决认定：2016年11月10日20时许，被告人李云龙与被害人李某某及亲属在长春净月高新技术产业开发区巴蜀映象商业街内的英雄汇饭店饮酒过程中，因李某某说李云龙在社会上的影响力不如其亲属引起李云龙不满。李云龙遂持啤酒瓶击打李某某头部，致使李某某头部外伤，颅内出血及脑挫裂伤并伴有脑受压症状及体征，其损伤程度构成重伤二级。
原审判决认定上述事实的主要证据有抓捕经过、常住人口基本信息、指认现场笔录及照片、辨认笔录、视听资料、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人李云龙的供述等证据证实，足资认定。
原审法院另查明：被害人李某某因此次外伤住院治疗21天，支付医疗费31184.34元，支付鉴定费456元。
原审判决认定上述事实的主要证据有医疗费票据、住院病历等证据。
原审法院认为，公诉机关指控被告人李云龙因琐事与李某某发生口角，持啤酒瓶击打被害人李某某头部，致李某某头部损伤重伤二级的事实，被告人李云龙供认不讳，并有庭审中核实的证据证实，指控的事实和罪名成立。被告人李云龙故意伤害他人，致人重伤的行为已构成故意伤害罪，应依法处罚。关于被告人李云龙辩护人提出，李某某在案发起因存在一定过错；李云龙到案后能如实供述，请求对李云龙从轻处罚的辩护意见。经查，李云龙仅因李某某表示李云龙在社会的影响力不如其亲属，即持酒瓶击打李某某的头部的情节，不能认定李某某在案发起因上存在过错；李云龙在案发后的表现亦不属认罪态度较好，故辩护人的辩护意见不予支持。由于被告人李云龙的犯罪行为给被害人李某某造成的经济损失应予赔偿，根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》的相关规定，附带民事诉讼原告人李某某诉讼请求中的合理部分应予保护，故应当由被告人李云龙赔偿李某某医疗费31184.34元，支付鉴定费456元。李某某因此次外伤住院治疗21天的住院伙食补助费2100元，护理费5074.44元，误工费5926.20元，虽李某某不能提供交通费票据，但其伤后入院救治系客观事实，故可酌情保护交通费200元，总计44940.98元。李某某提出赔偿精神抚慰金的请求不属附带民事赔偿的保护范围，故不予保护。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条和【中华人民共和国民法通则】第一百一十九条之规定，以被告人李云龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；被告人李云龙赔偿附带民事诉讼原告人李某某经济损失人民币44940.98元。
上诉人李云龙的上诉理由及其辩护人的辩护意见为，被害人对矛盾激化存在过错，一审法院量刑过重。
经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并经二审查证核实的下列证据予以证实：
（一）刑事部分
1.书证
（1）抓获经过证实，2016年11月10日，李云龙与李某某在长春净月高新技术产业开发区巴蜀映象商业街内的英雄汇饭店吃饭时发生口角，后李云龙用啤酒瓶击打李某某头部，致使李某某头部受伤，经鉴定构成重伤二级，后李云龙在逃。侦查机关将李云龙上网追逃。2017年2月23日李云龙被长春站铁路公安民警抓获，2017年2月27日，民警将李云龙押解回福祉大路派出所。
（2）常住人口基本信息、前科材料证实，李云龙的自然情况。其曾因犯寻衅滋事罪于2010年10月25日被长春市经济技术开发区人民法院判处有期徒刑一年四个月，于2011年8月8日刑满释放。
（3）指认现场笔录及照片证实，李云龙指认其将李某某打伤的地点。
（4）门诊病历证实，案发后李某某到医院就医的事实经过。
2.证人徐某某证言，主要内容为：我以前在净月区巴蜀映巷英雄汇饭店干服务员，2016年11月10日晚上，我当时在店里二楼扫地，听见二楼南侧有争吵声，但没听清对话内容，一个穿白色衣服的男子和一个穿黑色衣服的男子发生争吵，另外还有一个人在拉架，在这个过程中，我看见穿白色衣服的男子用桌上的啤酒瓶子打了穿黑色衣服头上一下，我后来看见穿黑色衣服男子头上出血了。穿白衣服男子较瘦，20多岁，178公分左右。穿黑色衣服男子20岁左右，也很瘦，个子也比较高。
3.被害人李某某陈述，主要内容为：2016年11月10日晚17时许我到净月区巴蜀映巷找在那里做服务员的李云峰，让他给我介绍工作，18时许李云峰找李云龙和我，还有一个其他饭店的经理在英雄汇二楼大厅吃饭，我喝了三四瓶啤酒，李云龙之前就喝了，他也喝了三四瓶啤酒，李云龙说了一些吹牛的话，我也说了一些反话。李云龙不高兴了，他从地上拿起酒瓶站了起来。我也站起来了，李云龙用右手拿酒瓶打我脑袋，酒瓶打碎了，又拿起第二个酒瓶打我脑袋上，我用右手挡了一下，酒瓶没有碎。当时没有流血，李云峰推开了李云龙，我就下楼报警了，警察把我和李云龙送到派出所，在派出所我和警察说不报警了，我们就离开了派出所。11日中午我感觉不太好，去医院检查，结果是颅骨出血，我就又报警了。
4.被告人供述和辩解，主要内容为：2016年11月10日晚上六点左右，我找巴蜀映巷的杨经理给李某某安排好了工作，我、李云峰、李某某还有杨经理一起吃饭，当时我穿着白色毛衣、红色棉袄。吃到晚上八点左右的时候，杨经理自己先走了，我们三个接着喝酒，我一共喝了一斤多白酒、几瓶啤酒，喝酒的过程中我说：“你俩消停在这干，别惹事，我在这还好使。”这时李某某说：“你不好使，没有我峰哥好使，说干你就干你”。当时我就生气了，我俩发生了争吵，李云峰在中间拉架，这时我拿起酒桌上的空啤酒瓶子打在了李某某的前额头上方，啤酒瓶子打碎了，李云峰把我推开了，我又拿起了一个啤酒瓶子朝他扔去，但是没有打到他，当时李某某的头上就出血了，他哭着离开了饭店，后来有警察过来找我，我们一起去了派出所，到派出所之后李某某说不报警了，我当时在派出所说带他去看病，我们就离开了派出所。后来我知道他住院了，我去医院看他，给他扔了500元钱，他当时也没和我说什么，后来有警察找我，我就不再诺瑞德当保安了，直到2017年2月23日我被警察抓到了。
5.鉴定意见证实，李某某头外伤后致颅内出血及脑挫裂伤并伴有脑受压症状及体征，其损伤程度构成重伤二级。
6.辨认笔录及照片证实，李某某指认李云龙是将其打伤的人。
（二）附带民事部分
原审附带民事诉讼原告人李某某提供的证据如下：
1.身份证及户口本复印件证实，被害人李某某的自然情况。
2.吉林大学第一医院门诊病历及医疗费票据证实，李某某在吉林大学第一医院住院治疗21天，共花费医疗费人民币31184.34元。
3.鉴定费票据证实，李某某向长春市公安司法鉴定中心支付鉴定费人民币456.00元。
根据上述经庭审举证、质证的证据及原被告双方的意见，合议庭综合评判如下：
关于上诉人李云龙及其辩护人提出的“被害人对矛盾激化存在过错，一审法院量刑过重”的意见。经查，根据证人证言、被害人陈述以及上诉人的供述能够证实，上诉人李云龙仅因被害人李某某表示其在社会的影响力不如其亲属，即持酒瓶击打李某某头部的情节，不能认定李某某在矛盾激化上存在过错。原审法院在量刑时已充分考虑上诉人的全部犯罪事实、情节及社会危害性，量刑适当。故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。
合议庭评议认为，上诉人李云龙故意伤害他人，致被害人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。其犯罪行为给被害人造成的损失依法应予以赔偿。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律准确，民事赔偿于法有据。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李冬冬
代理审判员 何 福
代理审判员 范文浩
二〇一七年九月五日
书 记 员 刘 晴