陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕01刑终44号
原公诉机关西安市长安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘建福，男，1996年5月10日出生于河南省县，汉族，初中文化，户籍地河南省，居民。2017年4月12日因本案被抓获，2017年4月13日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留,同年5月10日被逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人张松志，陕西天地行律师事务所律师。
西安市长安区人民法院审理长安区人民检察院指控原审被告人刘建福犯运输毒品罪一案，于2017年11月30日作出（2017）陕0116刑初637号刑事判决。宣判后，刘建福不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年3月13日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员李某出庭履行职务，上诉人刘建福及其辩护人张松志到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2017年3月，被告人刘建福通过微信认识了“陈某”（另案处理），被告人刘建福在交谈中同意帮“陈某”携带毒品，从中获取报酬。后在“陈某”安排下，被告人刘建福于2017年4月6日从宁波赶到云南省西双版纳边境附近的一个小镇。2017年4月11日凌晨，被告人刘建福在“陈某”处将33粒疑似毒品的物质吞食到体内，并于当天乘飞机到达长沙，后从长沙乘火车至西安。2017年4月12日9时许，被告人刘建福在西安火车站出站时被公安民警抓获。后经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定：“从被告人刘建福体内排出的33粒疑似毒品物质总毛重为224.1105克，总净重为179.9877克，随机抽出其中10粒检材进行检验，均检出有海洛因成分。其中10粒检材中海洛因含量分别为35.3％、36.1％、35.8％、35.5％、35.9％、36.0％、35.9％、36.6％、36.0％、36.4%。
据此，原审法院认为，被告人刘建福违反国家毒品管制法规，采用体内藏毒的方式运输毒品海洛因179.9877克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，构成运输毒品罪。西安市长安区人民检察院指控被告人刘建福犯运输毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所犯罪名成立。被告人刘建福在侦审阶段能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，属坦白，依法可对其从轻处罚。被告人刘建福系初犯、偶犯，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四十五条、第四十七条、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：（一）被告人刘建福犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产六万元；（二）侦查机关西安市公安局长安分局扣押在案的涉案毒品海洛因33粒总净重179.9877克、作案工具VIVO手机一部，依法予以没收，由侦查机关西安市公安局长安分局上缴国库。
刘建福上诉提出原审判决对其量刑过重。其辩护人提出：1.公安机关从刘建福体内查获33粒毒品疑似物，只对抽检的10粒毒品疑似物进行了定性定量鉴定，不足以认定其余22粒是毒品，故认定毒品的数量应为抽检的毒品数量，即56.19克；2.涉案毒品纯度较低；3.刘建福系受雇人员，系从犯；4.刘建福具有自首情节。
出庭检察员意见：原审判决事实清楚，定罪准确，量刑适当，建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人刘建福犯运输毒品罪的事实，有经原审和二审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书及抓获经过证明：2017年4月12日，被告人刘建福乘坐长沙到西安的Z264号列车到达西安火车站时被侦查人员抓获。
2.提取笔录照片、称量笔录及照片、封存笔录及扣押物品清单证明：侦查人员从刘建福身上提取到乘车人为刘建福，2017年4月11日长沙开往西安的Z264次的红色、蓝色火车票各一张；刘建福名下的，2017年4月11日西双版纳至长沙的KY8280飞机登记卡一张；扣押并封存从刘建福体内排除的33粒圆柱型毒品疑似物共计毛重226.7克。刘建福对此提取过程予以指认、确认。
3.陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司﹝2017﹞毒鉴字第438号法医毒物司法鉴定意见书证明：被告人刘建福被抓后，侦查人员将从被告人刘建福体内排出的33粒疑似毒品物进行送检，总毛重为224.1105克，总净重为179.9877克，随机抽出其中10粒检材进行检验，均检出有海洛因成分，含量分别为35.3％、36.1％、35.8％、35.5％、35.9％、36.0％、35.9％、36.6％、36.0％、36.4%。
4.毒品收据证明：侦查人员将查获毒品上缴西安市禁毒委员会。
5.上诉人刘建福供述：2017年3月底，有一个一起玩网络游戏的朋友微信联系他，问他去不去云南带东西，带一次给他一万元，他就答应了。后来有一个自称叫“陈某”的人加了他的微信，并问他到不到云南去，如他要去的话给他订机票。他说去，对方就给他订了机票。后他就和对方一直通电话或微信联系，并按对方说的于2017年4月6日乘坐飞机从宁波到昆明，后乘车到西双版纳市打洛镇，对方又给他联系好摩托车和小车将他带到一个不知道的镇子，在那里他见到了“陈某”。之后，“陈某”什么也没说就让他在附近玩了几天，并在附近宾馆开房和他一起住。2017年4月11日凌晨5时许，“陈某”将他叫到房间，先给他订了去长沙的飞机票，然后拿出一个塑料盘子，里面装的都是包装好的“货”，这些“货”是用塑料纸包好的长约4公分，直径约1公分的圆柱形物品。“陈某”让他将63个“货”往肚子里吞，他只吞了33个，之后“陈某”就找人将他送到了西双版纳市。当天15时30分许，他就乘飞机离开西双版纳市去了长沙。17时许，他下飞机给“陈某”打电话，电话中“陈某”告诉他已将去西安的火车票订好，并将火车票的信息微信发给了他，让他立即去长沙的火车站乘火车到西安。于是，他就赶到长沙火车站乘坐19时17分开的Z264号列车到西安。2017年4月12日早上9时许，他刚下火车就被民警抓获了。他知道“陈某”让他带的“货”是毒品，但具体什么毒品他不知道。“陈某”给他说将“货”带到了给他五千元，通过微信或者支付宝转账，但钱没有拿到他就被抓了。他是第一次运输毒品，不吸毒。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘建福通过体内藏毒的方式将179.9877克毒品海洛因从云南西双版纳运输至陕西西安，其行为已构成运输毒品罪。对于上诉人刘建福的辩护人所提公安机关从刘建福体内查获33粒毒品疑似物，只对抽检的10粒毒品疑似物进行了定性定量鉴定，不足以认定其余22粒是毒品，故认定毒品的数量应为抽检的毒品数量，即56.19克之辩护意见，经查，根据相关规定，对送检的大于10包小于100包的同一来源的毒品只抽检10包，本案对送检的33粒毒品疑似物抽检10粒的做法于法有据，故对该辩护意见不予支持；所提涉案毒品纯度较低，建议对其从轻处罚之辩护意见，根据法律规定，毒品犯罪不以毒品纯度的高低作为量刑的依据，且在案的毒品海洛因含量均在35%以上，毒品纯度在正常范围内，该辩护意见与事实和法律规定均不相符，不能成立；所提刘建福系从犯、具有自首情节之辩护意见，经查，刘建福虽系受雇他人运输毒品，但其具体实施了毒品的运输行为，系主犯，该辩护意见不能成立；所提刘建福具有自首情节之辩护意见，经查，抓获经过反映，侦查人员是接情报后在火车站专门对刘建福实施抓捕，刘建福并非自动投案，不构成自首，该辩护意见不能成立；对刘建福所提原审判决对其量刑过重之上诉理由，经查，刘建福运输毒品海洛因179.9877克，根据法律规定，应对其在十五年有期徒刑、无期徒刑或死刑幅度内科处刑罚，原审判决考虑其系受雇他人运输毒品、坦白等情节，判处其十五年有期徒刑，已是法定最低刑，故对该上诉理由不再采纳。对检察员所提建议本院驳回上诉维持原判之出庭意见，予以支持。原审判决事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王全谋
审 判 员 常 鹏
代理审判员 张 超
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 侯菲菲