浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0204民初388号原告：中国工商银行股份有限公司宁波兴宁支行（统一社会信用代码为91330204711191763N）。住所地：宁波市鄞州区兴宁路*******号。代表人：王焰平，该支行行长。委托诉讼代理人：冯杰，该支行员工。委托诉讼代理人：沈利民，支行员工。被告：宁波鼎鑫砂轮制造有限公司（组织机构代码为68429116-X）。住所地：宁波市余姚市扶贫开发区茂盛路****号。法定代表人：何柏忠，该公司总经理。被告：宁波超巨进出口贸易有限公司（统一社会信用代码为91330205772336321H）。住所地：宁波市江北区环城北路东段***号***室。法定代表人：刘德艮，该公司总经理。被告：华升建设集团有限公司（统一社会信用代码为9133060414611310030）。住所地：绍兴市上虞区崧厦镇。法定代表人：司焕明该公司总经理。委托诉讼代理人：陈小阳，该公司员工。委托诉讼代理人：车杭航，该公司员工。被告：浙江聚鑫联合集团有限公司（组织机构代码为14412942-8）。住所地：宁波市海曙区长春路**号*楼。法定代表人：何火种，该公司总经理。被告：宁波聚鑫置业有限公司（组织机构代码为55454480-0）。住所地：宁波市江北区长兴路*号。法定代表人：何火种，该公司总经理。被告：何火种，男，1963年11月18日出生汉族，住上虞市。被告：李金芬，女，1963年12月6日出生汉族，职业不详，住宁波市海曙区。被告：何利钢，男，1987年10月23日出生汉族，无固定职业，住宁波市海曙区。委托诉讼代理人：应恬，浙江和义观达律师事务所律师。被告：何柏忠，男，1969年1月17日出生汉族，职业不详，住上虞市。被告：陆雅芬，女，1972年9月4日出生汉族，职业不详，住上虞市。被告：何丹丹，女，1990年12月26日出生汉族，无固定职业，住上虞市。委托诉讼代理人：应恬，浙江和义观达律师事务所律师。原告中国工商银行股份有限公司宁波兴宁支行（以下简称工行兴宁支行）为与被告宁波鼎鑫砂轮制造有限公司（以下简称鼎鑫砂轮公司）、宁波超巨进出口贸易有限公司（以下简称超巨进出口公司）、华升建设集团有限公司（以下简称华升建设公司）、浙江聚鑫联合集团有限公司（以下简称聚鑫联合公司）、宁波聚鑫置业有限公司（以下简称聚鑫置业公司）、何火种、李金芬、何利钢、何柏忠、陆雅芬、何丹丹金融借款纠纷一案，由原宁波市江东区人民法院于2017年1月19日立案受理，后因原宁波市江东区人民法院被撤销，由宁波市鄞州区人民法院适用普通程序，依法组成合议庭于2017年7月12日公开开庭进行了审理。审理中，本院依原告申请，对被告采取了财产保全措施。原告工行兴宁支行的委托诉讼代理人冯杰，被告华升建设公司的委托诉讼代理人陈小阳、车杭航、被告何丹丹、何利钢的共同委托诉讼代理人应恬到庭参加诉讼，被告鼎鑫砂轮公司、超巨进出口公司、聚鑫联合公司、聚鑫置业公司、何火种、李金芬、何柏忠、陆雅芬经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告工行兴宁支行以被告鼎鑫砂轮公司未履行还款义务，其余被告未履行担保义务为由，请求法院判令：1.被告鼎鑫砂轮公司返还原告借款本金8497090.77元、利息、罚息、复利合计223249.69元（暂计算至2016年12月24日），之后利息、罚息、复利按照合同约定计算至实际还款之日止；2.原告对被告李金芬名下的抵押物在最高额抵押合同载明的限额范围内享有优先受偿权；3.被告超巨进出口公司、华升建设公司、聚鑫联合公司在保证合同约定的范围内承担保证责任；4.被告聚鑫置业公司在最高额保证合同约定的范围内承担保证责任；5.被告何火种、李金芬、何利钢、何柏忠、陆雅芬、何丹丹对上述债务承担连带责任。被告华升建设公司答辩称：原告共向被告鼎鑫砂轮公司发放三笔贷款，被告华升建设公司仅为其中一笔提供担保；被告华升建设公司提供担保的贷款的用途应是满足被告鼎鑫砂轮公司资金周转之用，但被告鼎鑫砂轮公司用以归还贷款利息，属于以合法形式掩盖非法目的，是无效的合同，被告华升建设公司不应承担保证责任；同一债权既有物的担保又有保证的，应先实现物的担保，不足部分，才能向保证人主张清偿。被告何利钢、何丹丹答辩称：原告提供的由两被告签署的无限连带保证函违反担保法关于保证的规定，且该函为原告提供的格式条款，加重了两被告的责任，属于无效条款；被告鼎鑫砂轮公司向原告借款是为返还之前贷款，保证人对此并不知情，不应承担保证责任。被告鼎鑫砂轮公司、超巨进出口公司、聚鑫联合公司、聚鑫置业公司、何火种、李金芬、何柏忠、陆雅芬未作答辩。经审理，本院认定如下：2014年11月10日，原告与被告鼎鑫砂轮公司签订编号为0390101204-2014年（兴宁）字0227号的《小企业借款合同》，被告鼎鑫砂轮公司向原告借款2500000元，利率为在与借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率的基础上上浮10%，借款利率以3个月为一期，一期一调整，分段计息，按日计息，按月结息，结息日为每月20日。罚息利率在原借款利率的基础上加收50%，应付未付利息，按照罚息利率计收复利。约定于2015年11月6日归还借款。2015年11月10日，原告与被告超巨进出口公司签订保证合同，被告超巨进出口公司对被告鼎鑫砂轮公司向原告的250000元借款及利息、罚息、复利等费用承担连带保证责任，保证期间为借款期限届满之次日起两年。借款到期后，被告鼎鑫砂轮公司返还借款80850.73元，尚有2419149.27元未还。原告与被告鼎鑫砂轮公司于2015年11月11日签订借款展期协议，展期期限自2015年11月6日至2016年11月4日，展期利息、复利、罚息均按照原合同约定计收。2015年3月18日，原告与被告鼎鑫砂轮公司签订编号为0390101204-2015年（兴宁）字0049号的《小企业借款合同》，被告鼎鑫砂轮公司向原告借款5000000元，利率为在与借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率的基础上上浮10%，借款利率以3个月为一期，一期一调整，分段计息，按日计息，按月结息，结息日为每月20日。罚息利率在原借款利率的基础上加收50%，应付未付利息，按照罚息利率计收复利，约定于2016年3月8日归还借款。借款到期后，被告鼎鑫砂轮公司返还借款3991.41元，尚有4996008.59元未还。原告与被告鼎鑫砂轮公司于2016年3月11日签订借款展期协议，展期期限自2016年3月8日至2017年3月8日，展期利息、复利、罚息均按照原合同约定计收。2016年9月30日，原告与被告鼎鑫砂轮公司签订编号为0390101204-2016年（兴宁）字00238号的小企业借款合同，约定被告向原告借款2200000元，实际发放贷款1083552.91元，利率为提款日前一工作日LPR上浮48.50%，以12个月为一期，一期一调整，分段计息，按日计息，按半年结息，结息日为每年6月20日、12月20日。罚息利率在原借款利率的基础上加收50%，应付未付利息，按照罚息利率计收复利，约定于2017年9月28日归还借款。合同另约定，如被告鼎鑫砂轮公司为按约付息，原告有权提前宣布借款到期。2016年9月30日，原告分别与被告华升建设公司、被告聚鑫联合公司签订保证合同，约定被告华升建设公司、聚鑫联合公司对被告鼎鑫砂轮公司于2016年9月30日与原告签订的编号为0390101204-2016年（兴宁）字00238号的小企业借款合同项下的债务承担连带保证责任，保证期间为借款期限届满（或被提前宣布到期日）之次日起两年。两份保证合同均约定，主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人还是由第三人提供，原告有权请求保证人先承担保证责任。2016年2月29日，原告与被告宁波聚鑫置业公司签订最高额保证合同一份，约定被告聚鑫置业公司在最高额8000000元的限额内，对被告鼎鑫砂轮公司与原告之间发生在2016年2月29日至2021年2月28日期间的债务承担连带保证责任，保证期间为借款期限（或被提前宣布到期日）届满之次日起两年。本最高额担保合同的范围尚包括编号为0390101204-2014年（兴宁）字0227号、0390101204-2015年（兴宁）字0049号的《小企业借款合同》项下的债务。2013年3月20日，原告与被告李金芬、何火种签订最高额抵押合同一份，约定被告李金芬以其名下17处房地产为被告鼎鑫砂轮公司与原告之间发生在2013年3月20日至2018年30月20日期间的、最高额在8020000元限额内的债务承担抵押担保责任，并办理了抵押登记。2013年3月20日，被告何丹丹、何利钢向原告出具个人无限连带责任保证函，对鼎鑫砂轮公司于任何时间拖欠原告的债务承担无限连带保证责任。2015年11月9日，被告何柏忠、何火种、陆雅芬、李金芬向原告出具了同样的个人无限连带责任保证函。以上事实由原告提供的小企业借款合同、借款借据、借款展期协议、最高额抵押合同、抵押物所有权证、土地使用权证、他项权证、保证合同、最高额保证合同、个人无限连带责任保证函等证据予以证实。本院认为：被告鼎鑫砂轮公司向原告工商银行兴宁支行借款，应按约定及时还本付息，逾期不付，应承担违约责任。被告超巨进出口公司、华升建设公司、聚鑫联合公司、聚鑫置业公司应按照保证合同约定承担保证责任。被告李金芬按照最高额抵押合同约定承担抵押担保责任。被告聚鑫置业公司与原告签订的最高额保证合同所担保的债权既包括发生在2016年2月29日至2021年2月28日期间的债权，也包括编号为0390101204-2014年（兴宁）字0227号、0390101204-2015年（兴宁）字0049号的小企业借款合同项下的债权。上述债权总额已超过8000000元，故被告聚鑫置业公司应在最高额8000000元的限额内承担担保责任。被告华升建设公司认为其担保的债权为被告鼎鑫砂轮公司以新贷还旧贷，但未提供证据证明，本院不予采信。关于被告华升建设公司所称担保顺序问题，根据原告与被告华升建设公司签订的保证合同中第6.2条的明确约定，原告有权请求被告华升建设公司先行承担连带保证责任。关于被告何火种、李金芬、何利钢、何柏忠、陆雅芬、何丹丹是否承担保证责任的问题。本院认为，保证合同为从合同，具有从属性，以主债权确定为前提。保证人与债权人可就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议就在最高额限度内就一定期间内连续发生的债权订立最高额保证合同。无论采取哪种订立保证合同的方式，保证人对于其要担保的债务具体金额或最高金额在订立合同时都是明确的。本案中，原告与被告何火种、李金芬、何利钢、何柏忠、陆雅芬、何丹丹签订的个人无限连带责任保证函所担保的债务为原告与被告鼎鑫砂轮公司在任何时间发生的任何金额的债务，该种形式的保证责任在实质上是独立于主债权存在，与保证合同的从属性相悖，对于原告请求被告何火种、李金芬、何利钢、何柏忠、陆雅芬、何丹丹承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。被告鼎鑫砂轮公司、超巨进出口公司、聚鑫联合公司、聚鑫置业公司、何火种、李金芬、何柏忠、陆雅芬经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第二百零三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波鼎鑫砂轮制造有限公司返还原告中国工商银行股份有限公司宁波兴宁支行借款2419149.27元，利息、复利、罚息74614.95元（暂计算至2016年12月24日），之后罚息以2419149.27元为基数，复利以47751.32元为基数，均按照按照年利率7.8375%计算至被告宁波鼎鑫砂轮制造有限公司实际付清之日止，限在本判决生效后十日内履行完毕；被告宁波超巨进出口贸易有限公司对上述第一项债务承担连带保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；二、被告宁波鼎鑫砂轮制造有限公司返还原告中国工商银行股份有限公司宁波兴宁支行借款4996008.59元，利息、复利135712.09元（暂计算至2016年12月24日），之后利息以4996008.59元为基数，自2016年12月25日计算至2017年3月8日，按照年利率4.75%计算，之后复利、罚息按照合同约定计算至被告宁波鼎鑫砂轮制造有限公司实际付清之日止，限在本判决生效后十日内履行完毕；三、被告宁波鼎鑫砂轮制造有限公司返还原告中国工商银行股份有限公司宁波兴宁支行借款1083552.91元，利息、复利12395.33元，之后利息以1083552.91元为基数，按照年利率4.785%自2016年12月25计算至2017年9月28日，之后复利、罚息按照合同约定计算至被告宁波鼎鑫砂轮制造有限公司实际付清之日止，限在本判决生效后十日内履行完毕；被告华升建设集团有限公司、浙江聚鑫联合集团有限公司、对上述第三项债务承担连带责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；四、被告宁波市聚鑫置业有限公司对上述第一、二、三项债务在8000000元的限额范围内承担连带保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；五、如被告宁波鼎鑫砂轮制造有限公司未能履行上述第一、二、三项付款义务，原告中国工商银行股份有限公司宁波兴宁支行有权对被告李金芬名下的十七套房产【房屋所有权证号、土地权证号分别为：慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111388号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111390号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111392号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111384号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111389号；慈房权证号2009字第××号、慈国用（2009）第0113970号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111387号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111401号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111398号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111400号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111386号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111385号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111394号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111393号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111399号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111395号；慈房权证2009字第××号、慈国用（2009）第0111391号】拍卖、变卖所得价款在最高额8020000元的范围内优先受偿；六、驳回原告中国工商银行股份有限公司宁波兴宁支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费72942元，财产保全费5000元，公告费650元，合计诉讼费78592元，由被告宁波鼎鑫砂轮制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  厉国平人民陪审员  郑国华人民陪审员  张朝晖二〇一七年九月四日代书 记员  郑勤燕