四川省荥经县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1822刑初86号
公诉机关四川省荥经县人民检察院。
被告人石云飞，绰号“麻飞机”，男，1979年7月22日生，，汉族，四川省荥经县人。2017年6月13日因涉嫌非法持有毒品被荥经县公安局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕。现羁押于荥经县看守所。
辩护人韩平，四川雅州律师事务所律师。
荥经县人民检察院以荥检刑诉字（2017）第84号起诉书指控被告人石云飞犯贩卖、运输毒品罪，于2017年11月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，于2017年12月22日公开开庭审理了本案。荥经县人民检察院指派副检察长杨欣出庭支持公诉，被告人石云飞及其辩护人韩平、证人陶某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
荥经县人民检察院指控：
1.2017年4月1日晚雅安市雨城区的李某（另案处理）向石云飞兜售甲基苯丙胺（冰毒），石云飞连夜驾车前往雨城区李某处，通过微信、支付宝转账等方式，以3300元向李某购得甲基苯丙胺50克，并随车将50克甲基苯丙胺带回荥经后用于吸食、贩卖。
2.2017年5月27日，石云飞在荥经县某家属房石某住处，贩卖300元的甲基苯丙胺（约1克）给石某。
3.2017年6月6日，石云飞通过支付宝转账的方式，在荥经县某家属房石某住处，贩卖300元的甲基苯丙胺（约1克）给石某、胥某。
4.2017年6月12日中午，石云飞通过支付宝转账的方式，在荥经县某家属房石某住处，贩卖300元的甲基苯丙胺（约1克）给梁某、石某、胥某。
5.2017年6月12日晚上，石云飞在荥经县某家属房石某住处，贩卖300元的甲基苯丙胺（约1克）给石某、胥某。
6.2017年6月13日公安民警在荥经县严道镇繁荣上街停车场抓获石云飞，从其身上查获0.9克甲基苯丙胺。
为证实上述事实，公诉机关出示的主要证据有受案登记、书证、证人证言、辨认笔录、尿检记录、鉴定意见、电子数据、被告人的供述和辩解等证据证实。荥经县人民检察院认为，被告人石云飞的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。
被告人石云飞对运输毒品罪的罪名表示异议，其辩称从李某处购得50克毒品后，就从雅安回到了荥经县，并没有给第三方，购回的毒品大部分用于自己吸食，其行为不构成运输毒品罪；对贩卖毒品的事实和罪名均无异议。
辩护人提出：1、对被告人犯贩卖毒品罪的事实和罪名无异议。2、被告人石云飞的行为不构成运输毒品罪。所谓运输毒品罪是指行为人以营利为目的或出于其他原因，明知是毒品而采取携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具，为他人运送毒品的非法行为。运输毒品的行为是包括在贩卖毒品中的，所以单独的运输毒品的行为本身没有意义，它只有作为贩卖毒品罪的构成部分才会对社会产生危害性。根据最高人民法院于2008年9月23日在辽宁省大连市召开了全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会中对毒品案件的罪名确定和数量认定问题进行了明确规定，对同一宗毒品可能实施了两种以上犯罪行为，但相应证据只能认定其中一种或者几种行为，认定其他行为的证据不够确实充分的，则只按照依法能够认定的行为的性质定罪，如涉嫌为贩卖而运输毒品，认定贩卖的证据不够确实充分的，则只定运输毒品罪。因此本案应当定性为贩卖毒品罪。3、被告人石云飞在雅安购买50克毒品后，当场试吸后认为质量还可以，这说明石云飞只带了不到50克毒品回荥经，这与起诉书认定石云飞运输毒品的重量不一致。4、被告人石云飞当庭认罪，建议对石云飞减少基准刑的10%。5、对被告人石云飞建议量刑为有期徒刑三年六个月。
辩护人申请证人陶某（又名石某1）出庭作证，欲证明石云飞与陶某一同到李某家，陶某和石云飞共同吸食了石云飞在李某处购得的50克毒品，石云飞只带了不足50克的毒品回荥经。
经审理查明：1.2017年4月1日晚雅安市雨城区的李某（另案处理）向石云飞兜售甲基苯丙胺，石云飞连夜驾车前往雨城区李某处，通过微信、支付宝转账等方式，以3300元向李某购得甲基苯丙胺50克，并随车将50克甲基苯丙胺带回荥经后用于吸食、贩卖。
2.2017年5月27日，石云飞在荥经县某家属房石某住处，贩卖300元的甲基苯丙胺给石某。
3.2017年6月6日，石云飞通过支付宝转账的方式，在荥经县某家属房石某住处，贩卖300元的甲基苯丙胺给石某、胥某。
4.2017年6月12日中午，石云飞通过支付宝转账的方式，在荥经县某家属房石某住处，贩卖300元的甲基苯丙胺给梁某、石某、胥某。
5.2017年6月12日晚上，石云飞在荥经县某家属房石某住处，贩卖300元的甲基苯丙胺给石某、胥某。
2017年6月13日公安民警在荥经县严道镇繁荣上街停车场将被告人石云飞抓获，从其身上查获0.9克甲基苯丙胺，从其位于荥经县xx镇住所内查获电子秤一台，白色塑料分装袋若干、金色苹果6手机一部，对以上物品依法予以扣押。
认定上述事实的主要证据有：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案的受案、立案情况。
2.被告人的人口信息，证实被告人石云飞的身份情况，具备完全刑事责任能力。
3.归案情况说明，证实2017年6月13日11时50分，公安民警在荥经县xx镇停车场内将被告人石云飞抓获。
4.荥经县公安局现场检测报告书、毒品检测样本提取笔录，证实被告人石云飞和石某、胥某、梁某经检测系吸毒人员。
5.辨认笔录及照片，证实混合辨认，被告人石云飞与胥某、石某、梁某相互辨认出对方；李某辨认出石云飞向其购买过50克冰毒。
6.提取笔录及照片，证实2017年6月16日，荥经县公安局民警对胥某的手机支付宝信息进行拍照提取，胥某于2017年6月6日和2017年6月12日分别转账300元给石云飞。2017年6月14日，公安民警对石云飞金色苹果手机的微信聊天信息及支付宝、微信转账记录进行提取，证实胥某、梁某向石云飞购买毒品的聊天情况，及石云飞分两次通过支付宝和微信转账3300元给李某的情况。2017年5月18日，公安民警对李某金色VIVO牌手机中支付宝交易记录及微信记录进行了提取，2017年4月1日21时22分，石云飞用支付宝转账2000元给李某，4月2日0时22分，石云飞用微信转账1300元给李某。
7.检查笔录，证实2017年6月13日11时50分，公安民警将被告人石云飞抓获后，从其身上查获一黄色铁盒内装有1袋透明塑料袋装的疑似冰毒；民警从石云飞位于荥经县xx镇住所进行检查，在石云飞住所客厅茶几下层查获电子秤一台，透明塑料袋装的若干小分装袋，在茶几下面查获1个矿泉水瓶自制吸毒工具。
8.扣押清单、发还清单、随案移送清单，证实公安机关对石云飞所有的疑似冰毒一袋、电子秤一台、分装袋若干、金色苹果6手机一部、黑色苹果4手机一部、红色雪铁龙轿车一辆予以扣押，于2017年7月25日，将红色雪铁龙轿车、黑色苹果4手机一部发还被告人亲属，剩余扣押物品随案移送。
9.称量笔录、提取笔录及称量照片，证实2017年6月13日，公安民警对从石云飞身上查获的疑似毒品进行称量，净重0.9克，并予以全部提取作为1号检材。
10.鉴定委托书、雅安市公安局物证鉴定所理化检验报告雅公物鉴（2017）4063号、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实从石云飞身上查获的疑似冰毒经送检，从检材中检出甲基苯丙胺。
11.车辆信息查询及车主户籍信息，证实经查询川Txx**号东风雪铁龙轿车的所有人是徐某。
12.证人石某的证言，证实2017年6月12日向石云飞购买了两次毒品，中午是梁某出钱购买的，晚上是我和胥某购买的。2017年5月27日，我向石云飞购买了1克冰毒，6月6日，我用微信联系石云飞购买了冰毒。我一般都是购买1克冰毒，给石云飞300元钱。
13.证人胥某的证言，证实2017年6月12日中午，梁某联系石云飞购买毒品，梁某把钱转给我，我通过支付宝转账给石云飞。当天晚上10点，我和石某在家通过电话联系石云飞购买300元的毒品。2017年6月6日晚上，我通过支付宝转账300元给石云飞购买毒品。
14.证人梁某的证言，证实2017年6月12日中午，我微信联系石云飞购买1克毒品，我把300元钱拿给胥某，胥某通过转账给石云飞，之后我和石某、胥某一起吸食了冰毒。
15.证人李某的证言，证实2017年3月底、4月初的一天，石云飞开着一辆红色雪铁龙轿车（车牌号是川Txx**）到雅安我家里来，我贩卖了一包50克的冰毒给石云飞，石云飞通过手机转账3300元给我。
16.被告人石云飞的供述和辩解，证实2017年4月1日下午，李某通过微信联系我说他从成都买冰毒回来了要卖给我，我通过微信或者支付宝先转了2000元给李某，当天晚上我驾驶川Txx**红色东风雪铁龙轿车到雅安李某的家里去拿毒品。在李某家中，李某将一袋用透明塑料袋装的50克冰毒给了我，我随手就放在裤子包里，李某家客厅桌上摆有零散冰毒和吸食工具，我和石某1、李某又吸了些冰毒，坐了半个多小时，我耍了会游戏，赢了钱，就把剩下的1300元转账给了他。之后我和石某1就开车走高速公路从雅安回到了荥经。我将买回来的50克冰毒一部分用于吸食，一部分用于贩卖了。2017年5月27日，石某用胥某的手机微信联系我购买毒品，我贩卖了300元的毒品给石某。6月6日，石某和胥某通过微信联系我购买了300元的毒品。6月12日中午，梁某电话联系我购买毒品，之后是胥某转账给了我300元钱。6月12日晚上，石某和胥某通过微信联系我购买了300元的毒品。
以上证据经庭审质证，能够相互印证，形成证据锁链，足以认定。
对于辩护人申请通知证人陶某（又名石某1）出庭作证，欲证明石云飞从李某处购得50克毒品后吸食了部分，带回荥经的毒品不足50克。经庭审查明，证人陶某当庭作证，证实自己在事后听石云飞说起他向李某购买过毒品，自己和石云飞在李某家吸食过石云飞拿出来的毒品，当时吸食了一半，剩余的一半放在李某家桌子上就走了，无法证实当时在李某家吸食的毒品系石云飞从李某处购得的50克毒品。故证人陶某的证言无法证实石云飞购毒后带回荥经的毒品不足50克的事实，对该证人证言本院不予采信。
本院认为，被告人石云飞明知是毒品而予以贩卖和运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立。
被告人石云飞辩称自己购得50克毒品后，从雅安回到荥经家中，并未将毒品给予第三人，而是用于自己吸食，其行为不构成运输毒品罪；辩护人提出所谓运输毒品罪是指行为人以营利为目的或出于其他原因，明知是毒品而采取携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具，为他人运送毒品的非法行为，运输毒品的行为是包括在贩卖毒品中的，所以单独的运输毒品的行为本身没有意义，被告人石云飞既有贩卖行为，也有运输行为，且认定其具有运输毒品罪的证据不充分，通过证人陶某出庭作证，证实石云飞和陶某在李某家吸食了石云飞购得的50克毒品，石云飞带回荥经县的毒品不足50克，故对被告人石云飞的行为应当认定为贩卖毒品罪，建议量刑为有期徒刑三年六个月。根据最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定，“刑法第三百四十七条规定的走私、贩卖、运输、制造毒品罪是选择性罪名，对同一宗毒品实施了两种以上犯罪行为并有相应确凿证据的，应该按照所实施的犯罪行为的性质并列确定罪名，毒品数量不重复计算，不实行数罪并罚”，且按照相关法律规定，运输毒品罪只要行为人主观上有明知的故意，客观上有运输行为即构成此罪；结合本案的证据，能够印证被告人石云飞购买50克毒品后具有运输、贩卖毒品的犯罪行为，应当以贩卖、运输毒品罪处罚，对于证人陶某当庭证明的内容并不能证实当时在李某家吸食的毒品是被告人石云飞向李某购买的50克毒品中拿出来的，只能证明被告人石云飞到李某家购买过毒品，并从雅安驾车返回荥经的情况。所以，被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见及量刑建议不符合法律规定，本院不予采信。被告人石云飞当庭认罪，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十四条、第五十九条之规定，判决如下：
一、被告人石云飞犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币四万五千元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月13日起至2032年6月12日止。)
二、对被告人石云飞违法所得一千二百元依法予以追缴；扣押在公安机关的甲基苯丙胺0.9克及作案工具金色苹果6手机一部、透明分装袋、电子秤一台依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈丽蓉
审 判 员 蒲彦桦
人民陪审员 邓国棋
二〇一七年十二月二十二日
书 记 员 张 伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其抚养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。