南京市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0106民初8289号
原告（反诉被告）：南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂，组织机构代码L5929384-0，住所地江苏省南京市雨花台区板桥街道磊博石材市场F幢1号厂房。
业主：王成，男，汉族。
委托诉讼代理人：姜春，江苏德本律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨晗璐，江苏德本律师事务所实习律师。
被告（反诉原告）：江苏福佑艺术设计有限公司，统一社会信用代码91320106249922561D，住所地江苏省南京市鼓楼区中山北路105号中环国际广场1406室。
法定代表人：马聪，该公司董事长。
委托诉讼代理人：唐宁，江苏谢满林律师事务所律师。
第三人：朱小华，男，汉族，1979年9月25日生，住江苏省南京市鼓楼区。
原告（反诉被告）南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂（以下简称奥艺石雕厂）与被告（反诉原告）江苏福佑艺术设计有限公司（以下简称福佑公司）承揽合同纠纷一案，本院于2016年9月2日立案受理后，福佑公司向本院提出反诉并申请追加朱小华为第三人，以查明案件事实，本院予以准许。本院将本诉与反诉合并，并经双方当事人同意，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）奥艺石雕厂委托诉讼代理人姜春、杨晗璐、被告（反诉原告）福佑公司委托诉讼代理人唐宁、第三人朱小华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
奥艺石雕厂向本院提出诉讼请求：1、确认2016年7月28日双方签订的《雕塑制作安装合同书》于2016年8月15日解除；2、福佑公司赔偿奥艺石雕厂人工损失54450元、材料损失96443元、激光切割和花冲压损失30000元，合计180893元；3、福佑公司将9万元增值税发票返还奥艺石雕厂；4、福佑公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年7月28日，奥艺石雕厂与福佑公司签订《雕塑制作安装合同书》（以下简称制作安装合同书），约定由福佑公司提供图纸，奥艺石雕厂负责雕塑制作、运输、安装、竣工验收，合同签订后福佑公司即支付10%（9万元）的预付款，奥艺石雕厂每次收款前应出具等额的正式发票等等；合同签订后，奥艺石雕厂立即购买了原材料，并按图纸要求进行制作；2016年7月29日，奥艺石雕厂将9万元发票交付给福佑公司，但其未支付任何款项；8月8日，奥艺石雕厂要求福佑公司在接到短信通知后2日内支付9万元预付款，其仍未支付；8月11日，奥艺石雕厂再次通知福佑公司在2日内付款，其依旧未支付；8月15日，奥艺石雕厂依法解除了双方签订的上述合同；因合同解除造成其损失，故诉至法院。
福佑公司抗辩及反诉称：奥艺石雕厂并未按照合同约定完成工作，也未向福佑公司交付工作成果，因此无权要求福佑公司赔偿其损失180893元；双方签订的制作安装合同书已经于2016年8月6日解除，奥艺石雕厂的诉讼请求无事实与法律依据，请求驳回其全部本诉请求。由于系奥艺石雕厂提出解除合同，其应承担违约责任，故请求判令：1、确认双方签订的制作安装合同书于2016年8月6日解除；2、奥艺石雕厂支付福佑公司违约金27万元；3、奥艺石雕厂承担所有诉讼费用。
奥艺石雕厂针对福佑公司的反诉辩称：双方签订的制作安装合同书并未在2016年8月6日解除，朱小华出具的终止合同书超出授权范围，系其个人行为，奥艺石雕厂未就朱小华个人行为作出承诺，解除合同系福佑公司违约在先，故请求驳回福佑公司的全部反诉请求。
奥艺石雕厂围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：
一、制作安装合同书，证明双方合同权利义务关系及违约责任，其中约定9万元付款期限的事实。
二、手机短信（与福佑公司职员欧阳春晓联系）、支付工程款告知函、快递单、签收单，证明奥艺石雕厂向福佑公司催款的事实。
三、紧急通知函，证明福佑公司收到9万元发票的事实。
四、收款收据、人员工资单、劳动合同、转帐凭证等，证明奥艺石雕厂的损失（已依合同购买原材料、支付人员工资、支付加工费）。
五、照片，证明奥艺石雕厂已经进行加工制作的事实，并已交付一些成品。
六、谈话录音，证明奥艺石雕厂向福佑公司提出其设计存在缺陷的事实。
七、微信聊天记录，朱小华和周文华，欧阳晓春，及邮件，证明朱小华并未得到原告授权解除终止合同的授权。朱小华和欧阳的微信聊天记录，2016.8.6周六下午8点一刻，是欧晓发给朱小华的。还有8.6下午7点44分，朱小华发给欧阳，是双方终止并不是朱小华单方面终止，并不是朱小华单方面终止，是双方协商解除。
八、第一第二次报价表，真名原告报价中一直坚持壁厚2毫米且报价偏低。还有与欧阳的微信记录，真名彩虹花坛的报价分析表。真名133改为101，报价将远高于合同约定的价格。
报价明细表与欧阳晓春的电子邮件，证明福佑公司要求原告加工的事实。以及照片，挂件交付的事实。
九、彩虹花坛制作以及拆除的照片，泥塑小样制作照片。8月4日拍摄的。
审：拆除照片什么时间？
姜春：11月8日。证明原告损失的事实。原告按照合同制作彩虹花坛和制作泥塑小样的事实。
十、人工损失，购买材料损失的事实。考勤表，第一次举证的考勤表，7、8月份原告雇佣员工的事实，劳动合同，证明严德森是原告员工的事实。中国建行明细，证明严德森转账给陈剑的事实，以及陈剑取现金支付原材料货款的事实。现金收款证明证明原材料卖方收到原材料购买款的事实。
福佑公司经质证认为：制作安装合同书真实性无异议，但是对本诉原告证明目的有异议，10%预付款合同并未约定签订之日给付，而在合同第五条第六项明确约定乙方每次收款前与应收款额等额的发票，也就是说必须是原告出具发票之后被告才需要支付款项，
2、短信真实性无法确认，即使真是，短信是8月8日也是原告提出解除合同之后的日期，被告也没有支付上述的款项的义务。
3、8.11告知函以及快递单等真实性无异议，收到了，但是证明目的有异议，原告发函日期是8.11，但是8.6原告已经提出解除合同，因此该函件已经没有对被告任何约束力，被告无需再支付款项。
4、真实性无异议，被告确实发过通知函给原告，该函件可以证明原被告已经解除了安装合同，虽然被告在7月29日收到了原告9万元发票。但是因双方8.6解除额合同，原告也没有完成任何合同约定工作，上述款项也不应支付。
5、真实性无异议，我方收到8.15的解除合同通知书。该通知书可以证明原告在8.15再次提出解除合同。
6、7、8真实性有异议，该3组证据无法证明原告实际支出了相应款项，而即使真实支付了上述款项，也与被告无关
9、3张照片，因为没有原件，真实性无法确认。被告也没有收到上述照片对应的货物。
10、录音，真实性部分有异议，记录的缺失的部分有些没有反映在纸质上，但是总体内容真实，被告证明目的不能从此反映出来，仅凭录音不能证明被告设计存在问题。
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福佑公司围绕其抗辩意见及反诉诉讼请求依法提交了以下证据：
一、1、制作安装合同书，证明原被告之间7.28的安装合同，约定权利义务关系及违约责任内容
2、终止合同书，证明2016年8月6日被告提出终止合同并承诺按原合同完成彩虹花园雕塑
3、紧急通知函，证明原告告知被告与合同有关的事宜及要求被告在8月13日之前将承诺完成的彩虹花坛整改措施告知原告
4、解除合同通知书，被告于2016月8月15日再次书面表示解除合同，原告认为被告已经明确拒绝完成8月7日书面承诺的彩虹花坛雕塑
5、告知函，原告告知被告存在违约行为并保留追究的权利
6、法定代表人授权委托书及加盖被告公章的朱小华身份证复印件，证明被告授权朱小华与原告进行与合同有关的事宜，其法律后果由被告承担。
7、谈话录音（2016.8.5）及光盘，证明被告授权人朱小华等承认未按约定使用材料及提出终止合同。
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奥艺石雕厂经质证认为：对证据真实性认可，对证明目的不认可，真实性认可，清单真实性也认可。
2、真实性无法确认，我方未盖章。该证据证明朱小华并未得到我方授权。
3、4真实性认可，解除合同通知书我方声明，未经盖章我方一概不认可。
5、真实性认可，但与本案无关，双方合同8.15解除，该告知函在解除之后发出。
6、真实性认可，该授权书证明朱小华并未得到我方书面授权。
7、真实性认可，该录音证明朱小华提出的终止合同被告福佑公司并未做出答复。且被告承认是要答复后双方合同终止。在第三页红字上面所以我不能肯定答复你。第四页如果达成一致就签了，如果达不成就继续履行。双方并未终止协议达成一致，就明天其实做好给答复。也就是8月6日的答复期，但是8月6日被告并未答复。还有第四页第7行。并未朱小华的终止进行答复。
本院经审理认定事实如下：
2016年7月28日奥艺石雕厂出具法定代表人授权委托书，内容为：本人王成系奥艺石雕厂的法定代表人，现授权朱小华为我方委托人，委托人根据授权，以我方名义与福佑公司签署、澄清、说明、补正、递交、撤回、修改雕塑制作安装项目签订合同和处理有关事宜，其法律后果由我方承担；委托期限为2016年7月28日至2017年7月28日，授权委托人无转委托权。
同日，奥艺石雕厂（乙方）与福佑公司（甲方）签订制作安装合同书，约定：乙方承包雕塑制作（含泥塑或模型）、运输、安装、竣工验收等；承包方式为总价包干方式（包含但不限于制作、运输、安装、人工、材料等需承担的所有费用）；承包内容详见《雕塑制作安装项目清单》（以下简称《项目清单》）；合同工期40天，按图纸要求开展制作，从合同签订之日起40天内完成全部制作安装任务（彩虹花坛从本合同签订之日起30天内完成制作安装）；合同总价90万元；合同签订后，甲方即支付10%预付款9万元；本合同项下所有材料备齐，且泥塑或模型创作完成经甲方验收后，甲方向乙方支付合同总价10%进度款9万元；……乙方每次收款前应出具等额正式发票；甲乙双方指定乙方团队技术负责人朱小华为本项目制作技术负责人，……；甲方有按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项的义务；乙方应按照合同约定完成所有雕塑的生产制作、运输安装至竣工验收的全部工作；除因甲方原因或不可抗力因素外，乙方不能按照本合同履行义务，在甲方书面通知后十日内仍未改善的，甲方有权终止合同；除本合同另有约定外，甲、乙双方中任一方单方终止合同，造成另一方损失的，须向损失方偿付违约金，违约金为本合同总金额的30%，违约金偿付后合同终止；等等。合同附件《项目清单》中列明的第一项工作内容《彩虹花坛》材质材料注明为：花坛材料为304不锈钢、厚度3mm、直径101mm；花材料为……并注明8月25日前完成制作安装等。在上述合同乙方处盖有奥艺石雕厂公章并有朱小华签名。
2016年8月7日，朱小华向福佑公司出具终止合同书，主要内容为：双方于2016年7月28日签订的制作安装合同书，前期由于沟通原因，现我公司提出于2016年8月6日终止；另，因双方签订的合同中特别提出附件第一项工作内容彩虹花坛需要提前制作安装完成，原约定交货安装时间为2016年8月28日，时间紧迫，我司承诺将继续配合按照原定交货期保质保量完成，价格另行商议；合同其他未履行部分不再履行，已履行部分另行协商处理。
2016年8月10日，福佑公司向奥艺石雕厂及朱小华出具紧急通知函，主要内容为：1、双方签订的制作安装合同书明确约定了制作的材料、工艺、流程及时间，在我司发现贵厂擅自降低、更换材料标准后，8月4日，贵厂在双方会议中由委托代理人朱小华及张楠提出终止合同，法定代表人王成等人出席会议；2、我司在会议中明确提出泥塑小样不符合要求，要求贵厂及时修改并重新提交，但至今未收到贵厂任何反馈；3、我司于7月29日下班收到贵厂提供的9万元预付款发票，因30、31日为周末，在和朱小华商定后，原定8月4日会议时交付支票，但贵厂未按预定的材料工艺履行合同，并且在会议上提出终止合同，故我司依据合同认为在此违约情形下，该款项不必再支付，请贵厂提供地址，我司将该发票退回；4、鉴于本合同时间紧迫，为避免造成更大损失，我司现要求贵厂按照合同约定于2016年8月13日前书面提出整改措施，确保工期不得延误。
2016年8月11日，奥艺石雕厂向福佑公司出具设计缺陷及支付工程款告知函，主要内容为：根据制作安装合同书，我司在按设计图纸施工过程中发现，按照2016年7月28日贵司提供的雕塑制作方案显示彩虹花坛雕塑所使用的不锈钢管材直径为101mm；按照8月1日提供的彩虹花坛电子档俯视图显示所使用管材数量为213根，直径为133mm；在实际施工过程中，如按照7月28日雕塑制作方案的要求采用直径101mm管材，213根无法制作出高度9900mm、直径4836mm；因此贵司提供的雕塑制作方案中的材料规格和效果图中的俯视图无法一致，导致我司无法施工；现要求贵司确认是按图纸施工还是按材料说明施工，我司等待贵司答复；另，我司在按设计图纸制作爱神丘比特雕塑过程中，发现2016年7月27日的效果图只提供了宽度和高度，没有厚度即无俯视图，无法确认厚度，现要求贵司确认厚度并提供俯视图，我司等待答复；按合同约定，贵司应在合同签订后立即支付9万元首付款，但一直未支付，现要求贵司在接到通知后2日内支付。
2016年8月15日，奥艺石雕厂向福佑公司出具解除合同通知书，主要内容为：贵司应按合同约定的签订合同当日支付首付款9万元，但贵司一直未支付，已构成违约，我司给予了贵司宽限期，但贵司仍然未支付该款项；我司现正式通知贵司，双方签订的合同书于2016年8月15日解除，未履行的不再履行，已履行的我司有权要求贵司予以赔偿；另，任何未经我公司盖章的法律行为，我公司一概不予认可。
2016年8月18日，福佑公司向奥艺石雕厂、朱小华出具告知函，主要内容为：1、贵厂未按照合同约定使用规格为厚度3mm、直径101mm的304不锈钢材料，将其擅自更改为厚度2mm的304不锈钢，违反了合同约定；2、贵厂按合同约定提供的泥塑小样不符合要求，已向贵厂提出必须整改，但贵厂至今未予答复，也违反了合同约定；3、朱小华于2016年8月7日将终止合同书送交我司，提出于8月6日终止双方签订的合同，同时表示愿意将彩虹花坛继续按约定完成，故我司认为双方签订的制作安装合同书已于2016年8月6日由贵厂提出终止；4、贵厂承诺继续完成彩虹花坛雕塑，但因贵厂未按约定采用3mm厚度的规格制作，故我司于2016年8月10日发出要求贵厂于8月13日提出书面整改措施，但至今仍未得到贵厂答复；且在8月17日收到贵厂解除合同通知书，据此我司确认贵厂已明确表示不再完成彩虹花坛雕塑制作的承诺；贵厂对双方签订的合同所约定的工作没有完成任何一项，已构成违约，我司保留追究违约责任的权利。
本院认为：合法的承揽合同应受法律保护。本案中，奥艺石雕厂与福佑公司签订的制作安装合同书，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应严格依合同约定履行。案涉法定代表人授权委托书对第三人朱小华的授权内容清楚明确，朱小华有权代表奥艺石雕厂与福佑公司签订合同，亦有权作出解除合同的意思表示。故2016年8月7日，朱小华向福佑公司出具的终止合同书合法有效，但该终止合同书内容系对制作安装合同书的部分变更，并未解除全部制作安装合同，奥艺石雕厂于2016年8月15日出具的解除合同通知书才系对双方合同关系的全部解除。故福佑公司于2016年8月18日出具告知函时，应视为双方于2016年7月28日签订的制作安装合同书予以解除。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，或反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方签订的制作安装合同书所附《项目清单》中，已列明彩虹花坛所用材料为304不锈钢、厚度3mm、直径101mm，奥艺石雕厂认为福佑公司提供的报价表上写明厚度为2mm，但奥艺石雕厂所提供的报价单不能证明系福佑公司提供，福佑公司亦不予认可，且其对所涉花材料的2mm规格亦变更为1.5mm,故本院对奥艺石雕厂上述抗辩意见不予采信。案涉《项目清单》中未约定具体使用钢管的数量，奥艺石雕厂在报价时应对相关影响价格的数据予以审查、明确，其对此产生疏忽大意，应自行承担相应不利后果。通过谈话录音、手机微信内容等证据可知，福佑公司在收到发票后，已告之朱小华给付支票时间，朱小华未提出异议，应视为福佑公司与奥艺石雕厂就付款时间变更达成一致；而在2016年8月5日双方会议期间，奥艺石雕厂提出解除合同的意思表示，福佑公司据此未支付首付款，并不构成违约。依据上述证据及朱小华出具的终止合同书内容，可以确认双方对制作安装合同书进行了变更，仅就彩虹花坛的制作、安装部分等予以保留，但双方对该部分所涉价款并未达成合意，对所用材质规格亦有争议，故奥艺石雕厂就此再行主张福佑公司应依原合同约定支付9万元首付款，无相应依据；其并以此认为福佑公司未付款构成违约而解除合同，无相应法律依据。综上，奥艺石雕厂单方提出解除合同构成违约，且其亦未交付任何工作成果，故其主张福佑公司赔偿其各项损失共计180893元的诉讼请求，本院不予支持。福佑公司要求奥艺石雕厂应依合同约定给付违约金27万元，但双方已对合同进行了变更，对变更后的合同价款未予确定，故其应依原合同约定的彩虹花坛价款进行主张，且其要求标准过高，本院酌定2万元违约金较为适宜。另，奥艺石雕厂开具的9万元发票，福佑公司应予返还。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百三十二条、第二百三十五条、第二百三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂与江苏福佑艺术设计有限公司2016年7月28日签订《雕塑制作安装合同书》于2016年8月18日解除；
二、江苏福佑艺术设计有限公司于本判决生效之日起五日内返还南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂发票一份（金额为9万元）；
三、南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂于本判决生效之日起五日内给付江苏福佑艺术设计有限公司违约金2万元；
四、驳回南京市雨花台区奥艺石雕工艺厂其他本诉诉讼请求；
五、驳回江苏福佑艺术设计有限公司其他反诉诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费3918元，由负担；反诉案件受理费2675元，由负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审判员 苗 军
二〇一七年三月二日
书记员 宋文天
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。