福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽01刑终241号
原公诉机关福建省连江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李贺，男，1982年10月9日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍地福建省连江县晓澳镇。2015年1月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被连江县公安局刑事拘留，同年3月6日被逮捕，现羁押于连江县看守所。
原审被告人林燕，女，1983年1月10日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍地福建省连江县。2015年1月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被连江县公安局刑事拘留，同年3月6日被逮捕，现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人郑世美，男，1981年7月12日出生，汉族，文盲，无业，户籍地福建省连江县。2004年7月27日因犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪被连江县人民法院判处有期徒刑六年；2011年4月12日，因犯非法持有毒品罪被福州市马尾区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元，2011年10月14日刑满释放。2015年1月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被连江县公安局刑事拘留，同年3月6日被逮捕，现羁押于连江县看守所。
原审被告人叶某，男，1982年2月2日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍地福建省闽侯县。2015年1月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被连江县公安局刑事拘留，同日转为取保候审。2015年12月11日由连江县人民法院决定取保侯审。
福建省连江县人民法院审理连江县人民检察院指控原审被告人李贺等四被告人犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月14日作出（2015）连刑初字第400号刑事判决。本院于2016年2月18日立案受理，依法组成合议庭，经阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2014年12月份至2015年1月份期间，吸毒人员陈某甲先后四次通过电话联系被告人林燕购买甲基苯丙胺（冰毒），林燕均先后指使被告人李贺将甲基苯丙胺送到连江县凤城镇百凤小区门口沙县小吃店附近、百风小区后门水果批发市场及格林威治小区西区地下车库给陈某甲，每次5克，被告人林燕共计获利人民币3400元。
2014年12月份一天，吸毒人员陈某乙到被告人林燕位于连江县凤城镇百凤花园的租住处购买甲基苯丙胺，林燕因其身上没有甲基苯丙胺，便让在场的被告人郑世美贩卖1克甲基苯丙胺给陈某乙，获利人民币300元。
2015年1月11日21时许，吸毒人员吴某电话联系被告人林燕购买甲基苯丙胺，后林燕指使被告人李贺送了1克甲基苯丙胺到连江县凤城镇东方宾馆给吴某，被告人林燕获利人民币200元。
2015年1月20日6时许，吸毒人员吴某电话联系被告人林燕购买甲基苯丙胺，林燕让吴某去连江县凤城镇国惠大酒店拿，吴某没有去。同日11时许，被告人李贺通知吴某到林燕位于连江县凤城镇格林威治小区6号楼2807室的租住处，吴某到后交给林燕人民币200元，李贺从林燕包中拿出1克甲基苯丙胺给吴某。
2015年1月份一天晚上，吸毒人员兰某电话联系被告人林燕购买大麻花，后林燕指使被告人叶某送一根重约1克的大麻花到连江县凤城镇国惠大酒店门口给兰某，兰某支付人民币500元给叶某。后叶某将该款交付给林燕。
2015年1月份一天，吸毒人员郭某在被告人林燕位于连江县凤城镇格林威治小区6号楼2807室的租住处用五包蓝色七匹狼香烟向林燕换取了约0.5克甲基苯丙胺。
2015年1月26日，公安机关在被告人林燕位于连江县凤城镇格林威治小区6号楼2807室的租住处查获毒品18.75克，其中甲基苯丙胺13.67克，大麻花0.28克，大麻和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）混合物4.8克。
2015年1月26日，公安机关在被告人李贺位于连江县江南乡魁岐村敖南路30号的租住处查获甲基苯丙胺71.98克。
2015年1月29日，公安机关在被告人郑世美位于连江县东湖镇东湖村东湖街北96-2号的家中查获1.69克甲基苯丙胺。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人陈某甲证言，证实2014年12月至2015年1月期间，其四次通过电话联系林燕购买冰毒，后均由李贺分别在连江县凤城镇百凤小区门口沙县小吃店附近、百凤小区后门水果批发市场、格林威治小区西区地下车库（该地点2次）将分别为5克、5克、10克、5克的冰毒交给其。其分别交给李贺款1000元、750元、1500元、800元。并辨认出林燕、李贺。
2、证人陈某乙证言，证实2014年12月25日，其向林燕购买冰毒，因林燕身上没有冰毒，便让在场的郑世美卖给其一小包冰毒，其交给郑世美款300元。并辨认出林燕、郑世美。
3、证人吴某证言，证实2015年1月11日晚9时，其在连江县东方宾馆内电话联系“燕子”购买1克冰毒，“燕子”说叫“小弟”送货。后“阿秋”与其电话联系，“阿秋”到东方宾馆将一小袋冰毒交给其，由于“燕子”之前欠其人民币200元，故这次购买冰毒的钱直接扣掉了。同年1月20日6时，其电话联系“燕子”购买冰毒，当日11时，由“燕子”与“阿秋”电话联系其，其到连江县格林威治小区“燕子”承租房内，交给“燕子”人民币200元，“阿秋”从“燕子”包内拿出1克冰毒交给其。并辨认出“燕子”即林燕，“阿秋”即李贺。
4、证人兰某证言，证实2015年1月份的一天晚上，其电话联系林燕购买毒品大麻花，后在连江县国惠大酒店门口，由一个没有双手的男子交付给其麻花，其交给该男子人民币500元。并辨认出林燕，叶某即交付给其麻花的男子。
5、证人郭某证言，证实2015年1月14日左右，其到“燕子”租住处玩，闲谈时“燕子”说冰毒拿一点给其玩，其不想欠她人情，想买几包香烟与她交换，其说：“你会抽烟，我去拿香烟给你抽。”其就去楼下买了5包蓝色七匹狼香烟，回到“燕子”住处交给她，然后“燕子”就拿一点冰毒交给其，一会儿其离开了。并辨认出“燕子”即林燕。
6、现场搜查笔录及照片，扣押物品清单，称重照片，福州市公安局物证鉴定所检验报告，证实（1）从林燕租住处查获甲基苯丙胺13.67克、大麻花0.28克、大麻花和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）混合物4.8克；（2）从李贺住处查获甲基苯丙胺71.98克；（3）从郑世美住处查获1.69克甲基苯丙胺。
7、现场检测报告书，证实林燕、李贺、郑世美、陈某甲、吴某、郭某均呈冰毒阳性。
8、电话清单，证实（1）李贺136××××2396手机与陈某甲137××××0325手机于2015年1月9日通话1次，2015年1月13日通话3次；林燕185××××0553手机与陈某甲以上手机于2015年1月13日通话5次；此外林燕以上手机与陈某甲以上手机于2014年12月、2015年1月份期间频繁通话。（2）李贺136××××2396手机与吴某132××××5183手机于2015年1月11日多次通话，李贺158××××8952手机与吴某以上手机于2015年1月20日3次通话；林燕185××××0553手机与吴某以上手机于2015年1月11日21时通话，林燕137××××9551手机与吴某以上手机于2015年1月20日频繁通话。
9、被告人李贺在侦查阶段的供述：2014年12月至2015年1月间，其4次受林燕指使计送20克冰毒交给一名男青年（经辨认即陈某甲），后其将所收人民币3400元全部交付给林燕。2015年1月26日下午，公安人员在其住处搜查出70多克冰毒，并予扣押。并辨认出林燕。
10、被告林燕在侦查阶段的供述：2014年12月至2015年1月，其3次卖给陈某甲计20克冰毒，其有叫李贺送过冰毒给陈某甲。2014年12月左右一天，陈某乙到其住处要买冰毒，由于当时其身上没有冰毒，便让在场的郑世美卖1克冰毒给陈某乙，陈某乙付给郑世美300元。2015年1月份，“小珍”向其购买过2次计2克冰毒。2015年1月的一天晚上，其叫叶某拿1克左右的麻花送到连江国惠大酒店门口给兰某，后叶某将从兰某所收的500元交付给其。并辨认出叶某、李贺、郑世美、陈某甲、陈某乙、兰某、郭某，“小珍”即吴某。
11、被告人郑世美在侦查阶段的供述对上述犯罪事实予以供认。
12、被告人叶某在侦查阶段的供述对上述犯罪事实予以供认。
13、连江县人民法院（2004）××刑初字第××号刑事判决书，证实被告人郑世美犯寻衅滋事罪与非法持有枪支罪，被判处有期徒刑六年。
14、福州市马尾区人民法院（2010）××刑初字第××号刑事判决书及刑满释放证明书，证实被告人郑世美犯非法持有毒品罪，被判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元，于2011年10月14日刑满释放。
15、连江县公安局刑侦大队办案说明，证实对林燕住宅搜查时，林燕积极配合公安人员，并指出部分毒品的存放位置。
16、连江县看守所暂不予收押通知书及××证，证实叶某为二级肢体××人（双手截肢），2015年1月27日，连江县看守所不予以收押。
17、户籍证明与抓获经过说明，证实四被告人的身份情况与到案过程。
原审认为，被告人李贺、林燕、郑世美、叶某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品给吸毒人员，其中李贺贩卖甲基苯丙胺93.98克；林燕贩卖甲基苯丙胺37.17克、大麻花1.28克、大麻花和甲基苯丙胺片剂混合物4.8克；郑世美贩卖甲基苯丙胺2.69克；叶某贩卖大麻花1克；四被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人郑世美曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯贩卖毒品罪，是累犯且系毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。案发后，被告人林燕、郑世美、叶某均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人李贺、林燕、郑世美贩卖毒品总量中均有一部分是在其住处查获的，即未实际卖出，可以酌情从轻处罚。被告人林燕在公安机关对其住处进行搜查时，能积极配合侦查人员，并指出部分毒品的存放位置，认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。根据被告人叶某的犯罪事实、情节和悔罪表现，依法予以适用缓刑。依法作出判决：
一、被告人李贺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币30000元。
二、被告人林燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币15000元。
三、被告人郑世美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
四、被告人叶某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币2000元。
五、继续追缴被告人林燕违法所得人民币4300元，被告人郑世美违法所得人民币300元，均予以没收，上缴国库。
六、从被告人李贺处扣押在案的甲基苯丙胺71.98克及吸毒工具冰壶等，从被告人林燕处扣押在案的甲基苯丙胺13.67克、大麻花0.28克、大麻花和甲基苯丙胺片剂混合物4.8克及电子秤、透明冰壶等作案工具，从被告人郑世美处扣押在案的甲基苯丙胺1.69克及打火机等吸毒工具，均予以没收，由扣押机关依法处理。
上诉人李贺的诉辩：原审认定其犯贩卖毒品罪的定罪和量刑不服。理由：1、林燕把冰毒交给其并叫其送到东方宾馆，当时其并没有收取吴某的200元。2、其分别收取陈某甲四次钱款，全部交还给林燕，其并没有从中获利。3、原判认定公安人员在其住处搜查出71.98克的冰毒，其本人并不知情。请求调查取证，公正判决。
经审理查明，上诉人李贺伙同原审被告人林燕、郑世美、叶某共同贩卖甲基苯丙胺（冰毒）之犯罪事实清楚，证据确实、充分，原审被告人林燕、郑世美、叶某均供认在案。本院予以确认。
本院认为，上诉人李贺伙同原审被告人林燕、郑世美、叶某明知是毒品，而共同贩卖，其中上诉人李贺贩卖甲基苯丙胺93.98克；原审被告人林燕贩卖甲基苯丙胺37.17克、大麻花1.28克、大麻花和甲基苯丙胺片剂混合物4.8克；原审被告人郑世美贩卖甲基苯丙胺2.69克；原审被告人叶某贩卖大麻花1克。上诉人李贺、原审被告人林燕、郑世美、叶某的行为均已构贩卖毒品罪。原审被告人郑世美曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯贩卖毒品罪，应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯；又是毒品再犯，依法应当从重处罚。归案后，原审被告人林燕、郑世美、叶某均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于上诉人李贺的诉辩，经查，上诉人李贺在本案中明知是毒品而积极参与，且贩卖毒品次数多、数量大，原审依法定罪量刑并无不当，故上诉理由，不予采纳。据此，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长梁庆榕
代理审判员 郭 翔
代理审判员 程 颖
二〇一六年三月十日
书 记 员 欧阳晓睛
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下例情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。