成都市青羊区人民法院民 事 判 决 书（2014）青羊民初字第2333号原告张兴兵。委托代理人李雪鹤，特别授权。被告青羊区蜀盛五金商店，住所地：成都市。经营者张宗明。原告张兴兵与被告青羊区蜀盛五金商店（简称蜀盛五金商店）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李拥军适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张兴兵及其委托代理人李雪鹤均到庭参加诉讼，被告蜀盛五金商店经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告张兴兵诉称，原告张兴兵于2002年2月6日入职被告蜀盛五金商店从事送货司机的工作，截止2013年5月每月工资3400元。从2002年2月6日入职以来被告一直未与原告签订书面劳动合同及其他书面协议，也未按照国家的相关强制性规定为原告购买社会保险，被告更是在法定节假日和周六、周日都安排原告正常上班，并从未向原告支付加班工资和安排调休。2013年5月，被告与原告解除了劳动关系。为此，请求判令：1.被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额部分37400元（3400元／月×11月）；2.被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金35700元（3400元／月×10.5月）；3.被告向原告支付2010年法定节假日加班工资2945元，周六日加班工资25527元，带薪年休假工资1227元，总计29699元；4.被告向原告支付2011年法定节假日加班工资3272元，周六日加班工资28363元，带薪年休假工资1360元，总计32995元；5.被告向原告支付2012年法定节假日加班工资3709元，周六日加班工资32145元，带薪年休假工资1545元，总计37399元；6.被告向原告支付2013年5月法定节假日加班工资1389元，周六日加班工资11124元，总计12513元；7.被告为原告补缴2003年2月至2013年5月总计10年零3个月的社会保险费用；8.本案全部诉讼费用由被告支付。被告蜀盛五金商店经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2002年2月，被告蜀盛五金商店聘用原告张兴兵为司机。双方未签订劳动合同，被告蜀盛五金商店亦未为原告张兴兵缴纳社会保险费。2013年5月，原告张兴兵因被告蜀盛五金商店未为其缴纳社会保险选择离职。2013年5月13日，张兴兵向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决蜀盛商店向张兴兵支付：1.未签订劳动合同双倍工资差额部分37400元；2.解除劳动关系经济补偿金35700元；3.2010年法定节假日加班工资2945元、周六周日加班工资25527元、带薪年休假工资1227元，总计29699元；4.2011年法定节假日加班工资3272元、周六周日加班工资28363元、带薪年休假工资32995元，总计32995元；5.2012年法定节假日加班工资3709元、周六周日加班工资32145元、带薪年休假工资1545元，总计37399元；6.2013年5月法定节假日加班工资1389元、周六周日加班工资11124元，总计12513元；7.蜀盛商店为张兴兵补缴2003年2月—2013年5月总计10年零3个月的社会保险费用。2013年9月24日，成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会开庭审理时张兴兵未按时到庭，该委作撤诉处理。2014年4月28日，张兴兵再次以同样的理由提交仲裁申请，成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会作出成青劳人仲委不字（2014）第14号不予受理通知书决定不予受理。随后，原告张兴兵在法定期间内向本院提起诉讼。庭审中，原告张兴兵出示了工资表，欲证实其2012年6月工资为3000元／月，2012年7月至2013年5月工资为3400元／月。被告蜀盛五金商店经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未提供答辩意见，视为放弃质证和抗辩权利。对原告张兴兵出示的工资表，本院予以采信。上述事实有工资表、不予受理通知书、工作笔录、庭审笔录等在案为证。本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间形成的劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，并从用人单位领取报酬所产生的法律关系。本案中，被告蜀盛五金商店作为个体工商户具有符合法律、法规规定的劳动用工主体资格，其为原告张兴兵安排工作，支付报酬，双方之间的关系符合劳动关系的特征。原告张兴兵与被告蜀盛五金商店建立了劳动关系。双方虽未签订书面劳动合同，但已建立事实劳动关系。关于未签劳动合同二倍工资。根据2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”和第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，原告张兴兵与被告蜀盛五金商店于2002年2月至2013年5月建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，则被告蜀盛五金商店应向原告张兴兵支付2008年2月至2008年12月期间的二倍工资差额部分。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”之规定，原告张兴兵主张2008年2月至2008年12月期间的二倍工资差额部分应受一年仲裁时效的约束，原告张兴兵于2013年5月首次提出劳动仲裁申请，其主张的二倍工资差额部分已超过仲裁时效，对原告张兴兵的该项主张本院不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”之规定，本案中，原告张兴兵因被告蜀盛五金商店未为其缴纳社会保险费而与被告蜀盛五金商店解除劳动关系，被告蜀盛五金商店应当按原告张兴兵离职前十二个月平均工资标准3367元／月［（3000元／月＋3400元／月×11月）÷12］向原告张兴兵支付经济补偿金。关于原告张兴兵应得经济补偿金的计算年限。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”之规定，原告张兴兵的经济补偿金计算年限应自2008年1月1日起计算。原告张兴兵于2013年5月与被告蜀盛五金商店解除劳动关系，其经济补偿年限为五年零五个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，被告蜀盛五金商店应向原告张兴兵支付的经济补偿金18518.5元（3367元／月×5.5个月）。关于加班工资。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，原告张兴兵主张被告蜀盛五金商店应向其支付加班工资，需举证证明其加班事实存在。本案中，原告张兴兵未提供有效证据予以证明其存在加班的事实，应承担举证不能的法律后果，故对原告张兴兵的该项主张，本院不予支持。关于社保。原告张兴兵与被告蜀盛五金商店之间因办理社会保险而发生的争议，不属于人民法院民事案件受案范围，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、青羊区蜀盛五金商店于本判决发生法律效力之日起十日内向张兴兵支付经济补偿金18518.5元；二、驳回张兴兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由青羊区蜀盛五金商店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  李拥军二〇一五年八月十日书记员  陈 诗