贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终1358号
上诉人（原审原告）：熊刚，男，1975年3月15日生，汉族，贵州省惠水县人，住惠水县，
被上诉人（原审被告）：左洪林，男，1968年7月6日生，汉族，贵州省仁怀市人，住仁怀市，
被上诉人（原审被告）：帅天国，男，1962年1月4日生，苗族，贵州省罗甸县人，住罗甸县，
被上诉人（原审被告）：李红兵，男，1969年8月9日生，汉族，河南省通许县人，住通许县，
被上诉人（原审被告）：张高红，曾用名张高峰，男，1979年12月2日生，汉族，河南省通许县人，住通许县，
被上诉人（原审被告）：周军建，男，1968年3月17日生，汉族，河南省通许县人，住通许县，
被上诉人（原审被告）：席洪磊，男，1974年4月6日生，汉族，河南省通许县人，住通许县，
上诉人熊刚与被上诉人左洪林、帅天国、李红兵、张高红、周军建、席洪磊合伙纠纷一案，罗甸县人民法院于2016年7月2日作出（2015）罗民初字第486号民事判决后，熊刚不服，向本院提起上诉。本院于2016年12月16日作出（2016）黔27民终1845号民事裁定，将本案发回罗甸县人民法院重审，该院重审后，于2017年5月5日作出（2017）黔2728民初6号民事判决书，熊刚不服，向本院提起上诉。本院于2017年6月21日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
熊刚的上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：1、一审判决中认可贵Ｊ×××××号和贵Ｊ×××××号从罗甸县至潮州市的长途专线客车是由本案当事人按照各自所占的份额共同出资购买的新车，左洪林仅是经营权承包人而以，熊刚出资购买新车，无论经营权承包人挂在任何人名下，其均有按照股份享有入股分红的权利。一审的判决剥夺了熊刚作为投资人在2013年11月至2014年6月期间应享有的利润分红11.60万元，这不符合谁投资谁受益的原则；2、一审认定2013年10月30贵州省都匀汽运公司将贵Ｊ×××××号和贵Ｊ×××××号班线的经营权收回，终止了左洪林的承包经营合同，同年11月29日周军建以个人名义又承包了这两部车的经营权，但在2013年10月30日至11月29日期间，这两部车辆在没有所谓的经营权承办人的情况下，并未停止营运，仍然在经营并产生利润；3、左洪林领取的退款40.023万元中包含有左洪林、帅天国、熊刚、李红兵、张高红、周军建等6人的股金，而一审又认定左洪林于2014年6月26日将退款分给李红兵、张高红，于2014年7月1日向周军建汇款21万元作为左洪林、帅天国及熊刚的入伙费用，那周军建的股金就不知道去哪里了，一审认定事实错误；4、在2013年10月30日至11月29日期间，这两辆客车在无人具有承包经营权的情况下仍能正常营运并产生利润这是客观事实，也就是说左洪林并未实际领取退款，否则，这两部车就应该处于停运状态，熊刚作为这两部客车的出资人，只要车辆处于营运状态，就有权获得利润分红，不管有无承包人，也不管经营权人是谁；5、一审既然认可上诉人与被上诉人作为共同的合伙人，按照各自所占的份额共同出资购买了新车，那不管贵Ｊ×××××号和贵Ｊ×××××号车辆挂在谁的名下，上诉人均有权按出资比例获取分红，不可能将其投资购买的车辆拿去给他人经营牟利，而上诉人作为出资人却一无所获。一审已认可熊刚等六个合伙人共同出资经营上述两辆客车，合伙经营后从未有过解散协议，故这两辆车的承包经营权无论在何人名下，熊刚作为出资人之一，都应对经营所得的利润享有分红的权利。
被上诉人左洪林、帅天国、李红兵、张高红、周军建、席洪磊二审未提交书面答辩意见。
熊刚向一审法院起诉请求：1、判决六被告支付原告2013年11月至2014年6月期间的利润分红11.60万元；2、本案案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：2010年6月，原告熊刚向案外人谢兆林购买贵州省罗甸县至广东省潮州市的贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××长途专线客车的股份，与被告帅天国、左洪林、李红兵、张高红、周军建合伙经营，同时，从贵州省罗甸县至广东省潮州市的长途专线客车还有四辆，与贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××客车捆绑经营。被告席洪磊是贵州省罗甸县至广东省潮州市六辆长途客运车的财务负责人，不享有贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××辆车的份额，其负责每个月的财务收支计算及财务管理，同时参与算账的还有熊刚、帅天国、张高红、张琴、李红兵、张琴（又名张庭琴，系原告熊刚妻子）。客运车的收支计算方式为六辆车的总收入扣除六辆车的总开支后，盈余额分成三份，贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××占三分之一，另外四辆车占三分之二。2011年，六辆车中的其中两辆需要换车，六辆车的合伙人按照各自所占的份额共同出资购买新车，之后也仍然按此方式共同出资购买新车，自贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××分别更换为贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××后，经营权承包人为被告左洪林。2013年10月30日，贵州省都匀汽车运输公司以被告左洪林没有履行各项规章制度，没有参加总公司和分公司组织的安全学习，没有自觉履行安全职责为由，将贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××班线经营权收回，终止被告左洪林的承包经营合同，同时向被告左洪林退款（车辆折旧后剩余费用）40.032万元。2013年11月29日，被告周军建以个人名义向贵州省都匀汽车运输公司交纳费用50.032万元（该款公司予以认可的车辆折旧费40.032万元、承包费10万元)，承包了贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××班线经营权独自经营。直到被告张高红向被告周军建交钱入股并共同经营和分红。2013年12月至2014年6月期间，原告熊刚和其他被告（除张高红外）都未与被告周军建投资入股，被告左洪林于2014年6月26日将贵州省都匀汽车运输公司的退款分给李红兵、张高红等合伙人，李红兵领到款后就交给被告周军建入伙。被告左洪林于2014年7月1日向被告周军建汇款21万元，作为被告左洪林、帅天国及原告熊刚的入伙费用，周军建也承认收到被告左洪林交纳的三份股金。从2014年7月起原、被告之间又产生了新的合伙关系，仍然合伙经营贵州省罗甸县至广东省潮州市的贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××客车专线营运分红。庭审中，被告周军建陈述2013年12月至2014年6月贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××营运收入全部由其掌管，席洪磊的确是按照两台车于2013年12月到2014年7月份应得的红利（六台车中三分之一的红利，按7股计算，每股11.6万元）80.2万元打到被告周军建的账号上。在此期间原告熊刚一直未收到按月利润分红，并与周军建等六被告协商解决无果。
一审法院认为：原、被告在2013年12月前存在合伙关系是事实。但在2013年12月至2014年6月期间不存在合伙关系，理由：原来原、被告等以左洪林名义共同合伙承包的贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××客车班线经营权已于2013年10月30日被发包人黔南交运公司收回，并退还车辆折旧费人民币40.032万元给予原承包人左洪林，原合伙承包两辆车的班线经营权关系终止。在被告周军建承包该两辆车班线经营权时，原、被告并未重新作出合伙约定，原告也未参与出资承包费和车辆折旧费，推荐周军建承包意见书中也无原告的签字。从证据来看，原告所提供的证据不足以证明随后承包人周军建系原合伙人共同推荐的承包人，在周军建以个人名义出资承包到原告重新交纳承包费和车辆折旧费期间与周军建等仍存在合伙关系，故其主张共同参与以周军建名义承包的车辆及班线经营赢利分红证据不充分，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，由原告承担对自己主张举证不能的不利后果，同时原告熊刚未提供证据证明原、被告之间有任何特别约定，以示原、被告之间在该时段内仍然存在捆绑经营行为，同时被告帅天国、左洪林、李红兵、张高红、席洪磊未掌管该期间营运收入。故原告要求六被告支付其2013年11月至2014年6月期间的利润分红11.60万元的主张不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条第一款、第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告熊刚的诉讼请求。本案案件受理费2620元，由原告熊刚负担。
经本院二审审理查明:2010年6月，上诉人熊刚向案外人谢兆林购买贵州省罗甸县至广东省潮州市的贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××长途专线客车的股份，与被上诉人帅天国、左洪林、李红兵、张高红、周军建合伙经营，同时，从贵州省罗甸县至广东省潮州市的长途专线客车还有四辆，与贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××客车捆绑经营。被上诉人席洪磊是贵州省罗甸县至广东省潮州市六辆长途客运车的财务负责人，不享有贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××辆车的份额，其负责每个月的财务收支计算及财务管理，同时参与算账的还有熊刚、帅天国、张高红、张琴、李红兵、张琴（又名张庭琴，系上诉人熊刚妻子）。客运车的收支计算方式为六辆车的总收入扣除六辆车的总开支后，盈余额分成三份，贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××占三分之一，另外四辆车占三分之二。2011年，六辆车中的其中两辆需要换车，六辆车的合伙人按照各自所占的份额共同出资购买新车，之后也仍然按此方式共同出资购买新车，自贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××分别更换为贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××后，经营权承包人为被上诉人左洪林。2013年10月30日，贵州省都匀汽车运输公司以被上诉人左洪林没有履行各项规章制度，没有参加总公司和分公司组织的安全学习，没有自觉履行安全职责为由，将贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××班线经营权收回，终止被上诉人左洪林的承包经营合同，同时向被上诉人左洪林退款（车辆折旧后剩余费用）40.032万元。2013年11月27日经合伙人李红兵、张高红等人的推荐被上诉人周军建又以承包人的身份重新承包了贵Ｊ×××××号和贵Ｊ×××××号车辆及经营线路，并负责这两台车的运营管理、驾驶员调配以及按时参加公司召开的各种会议等事务，2013年11月29日被上诉人周军建自行垫资向贵州省都匀汽车运输公司交纳费用50.032万元（车辆折旧费40.032万元、承包费10万元)，承包了贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××班线经营权。被上诉人左洪林于2014年6月26日将贵州省都匀汽车运输公司的退款分给李红兵、张高红等合伙人，李红兵领到该款后就交给被上诉人周军建，被上诉人左洪林于2014年7月1日通过银行汇款的方式将贵州省都匀汽车运输公司的退款21万元交付给被上诉人周军建。之后，被上诉人周军建将2013年11月到2014年6月期间的车辆经营分红给付被上诉人李红兵、张高红，未给付上诉人熊刚、被上诉人左洪林、帅天国，但从2014年7月起被上诉人周军建又将贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××客车专线的营运利润分红按各自所占股份比例支付给上诉人熊刚和被上诉人左洪林、帅天国、李红兵、张高红。一审庭审中，被上诉人周军建陈述2013年11月至2014年6月贵Ｊ×××××和贵Ｊ×××××营运收入全部由其掌管，席洪磊的确是按照两台车于2013年11月到2014年6月份应得的红利（六台车中三分之一的红利，按7股计算，每股11.6万元）81.2万元打到被上诉人周军建的账号上。
综合双方当事人诉辩请求及理由，归纳本案争议的主要焦点为：2013年11月至2014年6月期间上诉人熊刚与被上诉人周军建之间的合伙关系是否解散。
本院认为：虽然2013年10月30日贵州省都匀汽车运输公司解除了与被上诉人左洪林签订的《客运（车）承包经营合同书》，但2013年11月27日在被上诉人李红兵、张高红等人的推荐下被上诉人周军建又以承包人的身份重新承包了贵Ｊ×××××号和贵Ｊ×××××号车辆及经营线路，并负责这两台车的运营管理、驾驶员调配以及按时参加公司召开的各种会议等事务，故可以认定贵州省都匀汽车运输公司虽然已与被上诉人左洪林解除了承包合同，但上诉人熊刚与被上诉人左洪林、帅天国、李红兵、张高红、周军建等人之间的合伙关系并未解散，而是由合伙人共同推荐被上诉人周军建作为代表重新与贵州省都匀汽车运输公司签订《客运（车）承包经营合同书》，因此，上诉人熊刚作为合伙人应当取得2013年11月至2014年6月期间相应的车辆利润分红。被上诉人周军建主张2014年7月1日上诉人熊刚和被上诉人左洪林、帅天国才将贵州省都匀汽车运输公司退还的车辆折旧款支付给他，所以此时才能认定重新入伙，才能分得车辆经营利润，但被上诉人李红兵、张高红也是2014年6月底才将退还的车辆折旧费给付被上诉人周军建，而被上诉人周军建仍然将2013年11月至2014年6月的经营利润分给二人，这一事实与被上诉人周军建的主张相矛盾，故对被上诉人周军建的该项主张不予支持。但考虑到被上诉人周军建于2013年11月29日交纳到贵州省都匀汽车运输公司的车辆折旧费和承包费共计500320元是其先行垫付的，而被上诉人左洪林、上诉人熊刚等人是在事隔7个多月后才将贵州省都匀汽车运输公司退还的车辆折旧费取出交付给被上诉人周军建，这必然会造成占用被上诉人周军建个人资金的损失。本案中，被上诉人周军建自认2013年11月至2014年6月期间的车辆经营利润由其保管并分配，如果认定合伙未解散的情况下，上诉人熊刚应分得车辆经营利润11.60万元，但考虑到上诉人熊刚等人未及时将车辆折旧费给付被上诉人周军建的过错程度和被上诉人周军建自行垫付车辆折旧费、承包费所造成的损失以及上诉人熊刚等人至今仍未支付承包费给被上诉人周军建等实际情况，本院酌情确认被上诉人周军建应给付上诉人熊刚应分得的车辆经营利润11.60万元中的50%，即：5.80万元=11.60万元×50%，较为适当。
综上，上诉人熊刚的上诉理由部分不充分，对上诉人的上诉请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销罗甸县人民法院（2017）黔2728民初6号民事判决；
二、被上诉人周军建于本判决生效之日起十日内给付上诉人熊刚2013年11月至2014年6月期间的车辆经营利润58000元；
三、驳回上诉人熊刚的其他诉讼请求。
如义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2620元，由上诉人熊刚负担1310元，由被上诉人周军建负担1310元；二审案件受理费2620元，由上诉人熊刚负担1310元，由被上诉人周军建负担1310元。
本判决为终审判决。
审判长 蔡云飞
审判员 陈福江
审判员 王天才
二〇一七年九月十八日
书记员 杨 墨