广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛南法罗民一初字第222号
原告张明花，女，汉族，住湖北省老河口市。
委托代理人杨浩新，广东晋元律师事务所律师。
被告佛山陆霸厨柜有限公司，住所地佛山市南海区。
法定代表人王晶晶。
委托代理人薛玉兴，广东昊法律师事务所律师。
原告张明花与被告佛山陆霸厨柜有限公司（以下简称陆霸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月4日立案受理后，依法由代理审判员尹素适用简易程序于2014年12月3日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人杨浩新、被告委托代理人薛玉兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年2月18日，原告进入被告公司工作。2013年11月3日10时左右，原告在被告车间开料裁板时，因同事操作不善，导致原告右手掌被裁板机锯断，后经南海狮山华立医院诊断为右手掌完全离断伤。原告因工受伤住院治疗23天。治疗终结后，经委托司法鉴定，原告构成五级伤残，误工期限不少于九月，后续治疗费不少于25000元。原告系在工作时间、工作地点、因工作原因致伤，原告本身没有过错，被告作为雇主应依法赔偿原告全部损失。原告多次向被告主张赔偿，但被告拒不赔偿。故起诉，请求法院判令：1、被告支付原告人身损害赔偿损失467952元（其中残疾赔偿金362712元、误工费23440元、护理费4150元、住院伙食补助费1150元、后续治疗费25000元、鉴定费3500元、精神损害抚慰金48000元）；2、本案诉讼费被告承担。
本案开庭前，被告向本院申请对原告伤情进行重新鉴定。经审查，本院予以准许。并依法定程序委托南方医科大学司法鉴定中心进行鉴定。在该鉴定中心出具鉴定意见后，原告向本院提交变更诉讼请求申请，请求将第一项诉讼请求数额变更为286346.7元，其中残疾赔偿金按2014年标准计算为195592.2元，误工费27680元，护理费4150元，住院伙食补助费2300元，交通费2000元，后续治理费25000元，精神损害赔偿24000元，鉴定费3604.5元，保全费2020元。
被告陆霸公司辩称，一、原告明知自己所操作的机器上及墙上多处有明显的文字和警示标记，却还把手伸入压梁内，致受伤事故发生，其对此事故的发生有完全过错，应由其自己承担全部责任。二、原、被告之间是劳务关系，原告受伤不属于工伤，其自身对受伤事故的发生存在明显过错，根据侵权责任法第三十五条的规定，其应对自身因此事故遭受的损失承担全部责任。三、原告提交的残疾赔偿金、误工费、护理费、鉴定费、精神损害赔偿没有事实与法律依据。四、被告已为原告垫付医疗费及医疗期间的工资共计65206.5元。综上，原告对其受伤事故发生有完全过错，其应承担全部责任和损失，请求法院驳回原告诉讼请求。
原告在诉讼中提供以下证据：
1、原告的身份证、被告企业机读档案登记资料复印件各一份。用于证明：原被告的诉讼主体资格。
2、厂牌、打卡牌、疾病诊断证明书、出院小结、病历资料原件各一份。用于证明：原告是被告的员工、原告事故发生经过、原告住院治疗情况及出院后要休息2个月。
3、不予认定工伤决定书、行政判决书原件各一份。用于证明：原告受伤不被认定为工伤。
4、司法鉴定意见书原件两份及法医收费发票原件三份。用于证明：原告的伤残等级、后续治疗费情况、误工期限等情况。
5、中国农业银行明细查询表一份。用于证明：原告每月的工资不低于2400元。
6、广发银行流水单原件、佛山卡诺莱热泵节能减排科技有限公司机读档案登记资料各一份。用于证明：原告工作前在佛山卡诺莱热泵节能减排科技有限公司工作，原告在佛山居住超一年。
7、工伤事故报告书、张泽军、杨启兵、谭祖丰、被告所讲的事情经过复印件各一份。用于证明：第一，原告与谭祖丰配合开板时，因料板的位置未放整齐，原告要把板的位置调整好再开机裁板，但对谭祖丰提醒未及，谭祖丰开机导致原告受伤。第二，开板的是已经裁过的板，不是整块板。原告对将这些板放上工作台时，必须把手放在板下，否则不能完成工作。第三，机器启动到原告被压位置需运行6至7秒的时间，如打开紧急开关停止机器只需一秒。第四，原告被压后，谭祖丰自称是新手，没有及时按紧急开关，眼看原告的手被锯断。
8、鉴定发票一张。用于证明：原告在重新鉴定应鉴定中心的要求支付的检查费用情况。
被告陆霸公司在诉讼中提供如下证据：
9、照片四张。用于证明：原告明知有醒目的警示标志和文字，却还把手伸入机器内，其对发生的事故有完全过错，责任和损失应由其自己承担。
10、照片十张、收据及支付证明单各两份、送货单原件及造成的损失明细各一份。用于证明：原告在被告处多次无理取闹，甚至在饭堂泼屎尿和大粪，严重扰乱被告生产经营和生活秩序，其应对被告所遭受的直接损失7930.5元进行赔偿。
11、医疗发票复印件八份，工资收据原件一份。用于证明：医疗费发票原件在原告处。被告已垫付原告的医疗费和医疗期间的工资共计65206.5元。
12、重新鉴定费发票原件一张。用于证明：被告申请重新鉴定花费3540元，应由原告承担。
被告对原告提交的鉴定意见书提出异议并向本院申请重新鉴定，本院经审查予以准许，并依法定程序委托南方医科大学司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费、误工期限进行重新鉴定。该中心于2014年10月15日向本院出具了鉴定意见书。（编号：证据13）
经庭审中质证、辩证，被告对证据1的真实性、合法性及关联性无异议。对证据2的真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，认为不能证明事故发生的经过及事故发生的事实。对证据3的真实性、合法性及关联性无异议。对证据4的真实性无异议，对合法性及证明内容有异议，因申请了重新鉴定，原告的伤残等级降低了，鉴定结果被改变，故鉴定费应由原告承担。对证据5的真实性无异议，对证明内容有异议，原告只是选择多的计算，少的没有列上，如2013年6月25日1557元这个数据，故原告工资没有达到每月2400元。对证据6，因提供的复印件数据不清晰，对其证明内容有异议，不能证明原告在佛山居住满一年。对证据7的真实性、合法性及关联性有异议。该组证据只是复印件，没有有关单位的盖章。描述事情经过的人的姓名不能证实。原告只是提供证人证言，没有证人出庭作证。且，当时在原告开工过程中，机器上是明显文字和警示标志，在机器旁边的墙上也有警示标志，原告对事故的发生是有重大过错的。对证据8的真实性、合法性无异议，但是该鉴定费用应由原告承担。对证据13无异议。
原告对证据9的真实性不确认，没法确认是否经过修改。关联性不确认，不能直接证明是否是被告车间情况，不能直接体现原告受伤时的情况，该组照片形成的时间是在原告受伤之前，即便真实，原告受伤时场景是否发生变化，不能确认。对证明内容有异议，不能证明被告尽到相应的义务。对证据10中照片的真实性不确认，不能确认是否经修改。对照片关联性有异议，不能反映时间、地点及人员。也不认同被告所说的证据内容。两份收据的真实性不确认，收据号码相连，时间发生过修改，有伪造的嫌疑。对两份支付证明单的真实性、合法性及关联性不确认。虽然有人签名，但签名人是否存在及与被告有何关系无法体现。证明的运费内容也与本案无直接关系。对该组证据的证明内容不认可。当时原告因受伤后的合理诉求得不到赔偿，确实有找被告进行协商，但并未给被告造成任何损失。对证据11，医疗费发票的真实性无法确认。在原告受伤后，被告确实有支付相应的医疗费用，但这些医疗费用理应由被告承担。被告要求原告返还医疗费，没有法律依据。对于工资收据真实性无异议，工资支付是因为原告受伤后得不到被告补偿，多次找相关部门进行处理，被告迫于压力的情况下才支付的。对证据12真实性无异议，鉴定费用不应由原告承担。对证据13真实性无异议，但对内容有异议。鉴定意见称原告右手丧失功能78.2%，事实上原告右手已完全丧失功能，右手不能做任何的工作，连写字、煮饭都不能。右手是习惯手，原告双手功能通过右手功能丧失78.2%简单推算丧失了39.1%的功能，没有法律依据，也有失客观公证。
经审查，双方对证据1至5、8、12、13的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以认定。证据6原告均提供了原件予以核对，结合实践中常有企业以法定代表人或股东个人账户作为企业的收支账户的情况，原告提供的企业机读档案登记资料与银行流水的付款人能够互相印证，故本院对证据6予以认定。证据7为劳动行政管理部门为工伤认定而作出的调查笔录及相关材料，是事故发生后的第一手资料，能够真实反映事故的过程，被告虽提出异议，但未主张任何理由，故本院对证据7予以认定。证据9反映内容为被告厂房内的情况，与本院财产保全做拍摄照片能够相互印证，故本院对证据9予以认定。证据10中的照片反映内容与本案侵权事实无关，本院不予审查。收据、支出证明单等均为被告单方制作，本院对其不予认定。证据11，原告确认相关医疗费由被告承担，且已收取相应的工资，故本院对证据11予以认定。
结合各方当事人的陈述及本院采信的证据，本院对以下事实予以认定：
2013年2月18日，原告入职被告公司从事后勤工作，被安排在厨房工作。2013年6月，原告被安排到车间从事生产工作。2013年11月3日，原告在工作过程当中用手调整木板位置，同组工友谭祖丰不慎开动机器，原告被裁板机锯断右手手掌。事故发生后，原告被送往南海狮山华立医院住院治疗。原告于11月26日出院，出院诊断为右手掌完全离断伤。出院医嘱定期门诊复诊；暂休息两个月，不适随诊。后原告不时门诊治疗。产生医疗费共计60163.5元，均由被告承担。
2013年12月3日，原告向佛山市南海人力资源与社会保障局申请工伤认定。2014年1月8日，该局经调查后作出佛南人社不（2014）00292号《不予认定工伤决定书》，认为事故发生时原告已超过法定退休年龄，故所受伤害不予认定为工伤。原告不服该决定，依法向本院提起行政诉讼，本院于2014年7月8日作出（2014）佛南法行初字第87号行政判决书，判决驳回原告诉讼请求。
2014年1月17日，原告委托广东同济司法鉴定中心对其伤残程度进行司法鉴定。2014年1月23日，该中心出具司法鉴定意见书，认为根据《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》的规定，原告右手功能完全丧失，评定为五级伤残。2014年3月28日，原告又委托上述鉴定中心对其后续治疗费、误工期限进行司法鉴定，2014年4月10日，该中心出具鉴定意见书，认为原告后续治疗费不少于25000元；误工期限不少于9个月。原告共支出鉴定费3500元。
被告对上述鉴定结论提出异议，向本院申请重新鉴定，经审查本院予以准许，并依法定程序委托南方医科大学司法鉴定中心对原告伤残等级、后续治疗费、误工期限进行重新鉴定。2014年10月15日，该中心出具司法鉴定意见书，认为原告右手掌完全离断伤的伤残程度为八级；误工时间为346天。后续治疗费因不符合相关标准而未予评定。
根据以上事实，本院认为，本案争议焦点在于原、被告对于本案事故发生的过错如何？原告主张的各项赔偿项目是否合理合法？
关于双方各自的过错问题。第一、原告作为一个完全民事行为能力人，在所操作的机器机身明显标注“严禁将手伸入压梁内！”的情况下，仍然在工作过程当中伸手进去，存在一定的过错。
第二、原告2013年2月18日入职被告公司时是在厨房从事后勤工作，而在同年6月被安排到车间从事生产工作。虽然被告辩称是原告自己申请去车间工作，但不论因何原因被安排到车间工作，被告作为用人单位都拥有最终的决定权。车间生产工作需要操作相关的机械，根据被告提供的证据9中的机器出厂告示可知，“操作人员必须经过严格培训”。但被告未举证证明其在决定安排原告从事生产工作后对其进行了相关的培训。根据劳动行政管理部门的调查记录，被告陈述，机器启动后锯片到达出事位置需运行6至7秒的时间，“如果操作人员谭祖丰能及时按停紧急停机开关是完全可以避免此事故的发生的”。而谭祖丰本人陈述，“由于自己是新手，心慌乱了，面前一片漆黑”。由此亦可以印证被告未对原告及谭祖丰进行过任何的工作培训，否则谭祖丰不至于无法完成按停紧急开关这一简单操作。
第三，被告在庭审中称谭祖丰是主机手，原告是辅助，两人搭档一组进行工作。而根据谭祖丰的自述，他是新手，对机器运作缺乏基本的认识。被告安排两个未经任何培训对机器缺乏基本认知的人进行如此专业性的工作，亦存在管理上的瑕疵。
第四，从2013年2月18日原告入职被告公司起，至2013年10月19日原告年满50周岁之日，原、被告之间建立了事实劳动合同关系。在原告年满50周岁之后，作为用人单位的被告也未就终止劳动合同的事宜与原告作出协商处理，即双方均未认识到双方的劳动合同关系在法律上已经终止，双方仍按原本的劳动合同关系履行双方的权利义务。且对原告的工作安排、未对原告及谭祖丰进行工作培训等行为均是被告与原告存在劳动合同关系时以用人单位的身份作出。由此，本院认为，在考虑原告、被告双方的过错程度特别是被告方作为接受劳务一方在管理上的过错责任时，应比照劳动合同关系中用人单位应尽的管理义务。
诚如被告所述，如果谭祖丰能够按停紧急开关，本案事故是可以避免的。而导致谭祖丰未能按停紧急开关，原因即在于被告未对原告及谭祖丰进行必要的操作培训。而原告伸手到机器中的行为，固然是导致事故发生起因，但该因素并不必然导致事故的发生，且是“可避免”的。故综合以上几点，本院酌定原、被告按10%、90%承担相应的过错责任。
原告因本案事故造成的损失为：1、医疗费60163.5元；2、残疾赔偿金195592.2元。本院采信原告提供的证据6，认定原告在事发前一年在佛山地区工作生活一年以上，故残疾赔偿金按城镇标准计算，应为195592.2元（32598.7元／年×20年×30%）；3、误工费27680元（2400元／月÷30天×346天）。原告在被告公司2013年5至10月的工资分别为1557元、3131元、2980元、2603元、2294元、2283元，月平均工资为2474.67元，原告主张误工费按月工资2400元计算，本院予以支持；4、护理费4150元。原告住院23天，医嘱出院休息两个月。考虑原告右手离断伤，虽缝合但功能基本丧失，而右手为原告的习惯手，初期必然对原告生活造成较大影响，故本院对原告主张护理时间83天的请求予以支持；5、住院伙食补助费2300元（100元／天×23天）；6、交通费2000元。原告为户籍地为湖北省，且出院医嘱定期门诊复诊，故酌情支持；7、后续治理费25000元。虽然本院委托的南方医科大学未对原告的后续治理费进行评定，但原告接受手术治疗的南海狮山华立医院在原告门诊复诊时的病历注明“1、掌、背部瘢痕、肌腱粘连，建议行瘢痕切除、肌腱松解；2、虎口挛缩，建议行虎口开大成形术”，原告委托有资质的鉴定机构鉴定上述手术费用约为25000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故本院对原告主张的后续治理费25000元予以支持；8、精神损害赔偿金24000元。事故造成原告右手功能丧失，对日常生活乃至精神造成较大损害，酌情确定精神损害抚慰金24000元；9、鉴定费4644.5元，包括后续治疗费的鉴定费用1000元、重新鉴定费用3540元、重新鉴定检查费用104.5元。原告自行委托对伤残等级、误工期限的鉴定费用2500元，由原告自行承担。以上合计345530.2元。
对于上述损失，应由原告承担10%即34553.02元，被告承担90%即310977.18元。被告已支付了医疗费60163.5元及鉴定费3540元，尚应支付247273.68元予原告。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告佛山陆霸厨柜有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张明花支付赔偿款247273.68元。
二、驳回原告张明花的其他诉讼请求。
被告若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案适用简易程序结案，因原告在庭审中变更诉讼请求，受理费减半收取250元，财产保全费2020元，诉讼费用合计2270元（原告已预交2020元）。由原告承担227元，由被告承担2043元。被告应与本判决发生法律效力后向本院交纳250元，并将1793元与上述判项确定的款项一并迳付原告，本院不另收退。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于佛山市中级人民法院。
代理审判员 尹 素
二〇一四年十二月十日
书 记 员 黎晓云