浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终2772号上诉人（原审被告）：陈剑生，男，1983年4月7日出生，汉族，户籍所在地绍兴市上虞区。委托诉讼代理人：陈斌，浙江对越律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金月根，男，1963年7月7日出生，汉族，户籍所在地绍兴市柯桥区。委托诉讼代理人：孙鹏翔、孙立云，绍兴市孙端法律服务所法律工作者。原审被告：王尧林，男，1962年11月25日出生，汉族，户籍所在地绍兴市柯桥区。原审被告：浙江亚光针织印染有限公司，住所地：绍兴市柯桥区齐贤镇官湖沿村。统一社会信用代码：91330621609661829W。法定代表人：肖国英，系公司董事。委托诉讼代理人：任越、黄亦斐，浙江朋成律师事务所律师。上诉人陈剑生因与被上诉人金月根、原审被告王尧林、浙江亚光针织印染有限公司（以下简称亚光公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服绍兴市柯桥区人民法院(2017)浙0603民初3678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。审理中，经上诉人陈剑生申请，本院依法委托浙江绿城司法鉴定所对被上诉人金月根的伤残程度及伤后误工、护理及营养期进行了司法鉴定。本案现已审理终结。陈剑生上诉请求：查明事实，撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、事发当天中午就餐时，被上诉人喝了白酒，一审法院对此不予采信错误。被上诉人受伤的主要原因是当天中午就餐时喝了一定数量的白酒，以致在脚手架上施工时，酒后意识不清一脚踏空所致。二、被上诉人单方诉前委托鉴定机构出具的鉴定意见不能作为本案的有效证据。要求对其伤情和三期进行重新鉴定。一审法院在上诉人以及原审被告均对鉴定意见有异议，且上诉人要求重新鉴定的情况下，未予重新鉴定错误。金月根辩称，证人陈某的陈述纯属无中生有，上诉人无施工资质，无安全保障措施，如安全保障措施得当，绝对不会发生事故。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条、第六十九条规定精神，与一方当事人有利害关系的单一证据不能单独作为认定案件事实的依据。被上诉人自行委托鉴定未违反法律规定。上诉人要求重新鉴定应在举证期限内提出，且需有证据足以反驳自行委托鉴定的，才能进行重新鉴定。王尧林辩称，活是其包来的，包来后包给上诉人，材料也是上诉人买的。安全措施是弄好的，不可能掉下去，如果不是被上诉人喝酒的话不可能掉下去。事发当天其不在现场，没有看到。浙江亚光针织印染有限公司辩称，吊顶实际上是很简单的作业，全部承包给了王尧林，对于事故发生一无所知。根据亚光公司与王尧林的协议，亚光公司无须承担责任。金月根向一审法院起诉请求：1.判决三被告对原告人身损害费389,795.75元承担相应的赔偿金额并互负连带赔偿责任；2.判决三被告承担本案相应金额的诉讼费用。一审法院认定事实：2016年5月18日，原告经被告陈剑生指派到被告亚光公司打浆车间处从事吊顶工作时，不慎从钢架上踩空，摔下地面受伤，即被送至绍兴市柯桥区齐贤医院住院治疗22天，出院诊断：1.腹部损伤；2.创伤性脾破裂；3.创伤性空肠破裂；4.腹壁挫伤；5.肋骨骨折（左侧第8-10肋骨骨折）。诉前原告自行委托绍兴文理学院司法鉴定中心对其伤残及误工、护理、营养期限进行鉴定，2016年10月13日该鉴定机构出具司法鉴定意见书，鉴定意见为；被鉴定人金月根因故致腹部损伤、创伤性脾破裂、创伤性空肠破裂等，上述损伤的后遗症综合评定为人体损伤八级伤残。本次损伤后所需的误工期限拟为120日，护理期限拟为45日，营养期限拟为90日。原告因本次损伤可纳入赔偿范围的损失为：（1）医疗费37286.47元；（2）住院伙食补助费440元；（3）营养费1800元；（4）误工费18,537.53元；（5）残疾赔偿金283,422元;（6）鉴定费2000元；（7）护理费6951.58元；（8）精神损害抚慰金8000元，以上总计358,437.58元,被告陈剑生已支付28,000元，原告其余损失未获得赔偿，遂成讼。同时查明，2016年4月28日，被告王尧林与被告亚光公司签订《协议》一份，约定由被告王尧林承揽被告亚光公司打浆间吊顶作业。被告陈剑生、王尧林未取得从事案涉房屋吊顶工作的营业执照。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案原告经被告陈剑生指派到被告亚光公司处从事吊顶工作过程中因踩空不慎坠落地面致伤，事实清楚，证据确凿，该院予以认定。被告陈剑生辩称其仅为被告王尧林的点工，在现场从事管理工作，与其申请到庭作证的证人陈某的陈述相悖，又未提交相应证据佐证，该院不予采信。根据上述证人证言及协议，被告亚光公司将案涉吊顶作业交由被告王尧林，被告王尧林又将该作业交由被告陈剑生完成的事实可以认定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”据此法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害，适用过错责任原则确定当事人的责任。按照现代民法利益、风险、责任一致的理念，被告陈剑生作为接受劳务一方，享受原告所提供劳务带来的利益，对于原告的劳务活动理应负起安全注意和劳动保护义务，对于原告的身体状况、劳动能力、工作环境、劳动强度等均具有审查、保障和合理安排的义务。本案事实表明，原告等人去工作时，作为雇主的被告陈剑生未提供任何安全技术保障，更未采取安全措施防范事故的发生，以致发生原告从高处坠落地面受伤的事故，被告陈剑生主观上具有过错，依法应当承担侵权责任。被告亚光公司将案涉吊顶作业交由既无营业执照、又无任何安全技术保障、承担责任能力又十分有限的自然人王尧林，被告王尧林又将案涉作业交由同样既无营业执照、又无任何安全技术保障、承担责任能力又十分有限的自然人陈剑生完成，选任上有过错，依法应当承担相应的侵权责任。原告未注意自身安全，一脚踩空，以致从高处摔落，发生本案事故，其对自己遭受的人身损害亦有过错，可适当减轻三被告的侵权责任。原告主张因三被告未提供照明，致使本次事故发生，未提交有效证据佐证，且与常理相悖，该院不予采信。综合双方经济负担能力，并敦促接受劳务一方切实履行安全注意和劳动保护职责，具体减轻比例该院酌定为15%，三被告承担原告损失的具体比例，根据本案情况，以由被告陈剑生承担45%、被告王尧林承担20%，被告亚光公司承担20%为宜。被告亚光公司抗辩其与被告王尧林在合同中已有约定，被告王尧林在施工过程中的人员安全和财产安全由被告王尧林负责，被告亚光公司对此不承担任何责任。如上述，该约定依法应认定无效，被告亚光公司该项抗辩理由不成立，该院不予采纳。原告要求三被告承担连带赔偿责任，因本案没有证据表明本次事故系一起安全生产责任事故，且该工程系吊顶工作，并非建设工程，故原告该项请求，于法无据，该院不予支持。为解决诉累，该院对被告陈剑生的垫付款项，在本案中一并处理。被告陈剑生辩称其已向原告支付30,000元，原告仅认可28,000元，经该院责令，被告陈剑生未在该院指定的举证期限内提交相应的证据佐证，故该院采信原告之主张，确认被告陈剑生垫付28,000元。被告陈剑生对原告的伤残等级及护理、误工、营养期限存在异议，被告亚光公司对原告的护理、误工、营养期限存在异议，未提交证据予以反驳，且未在举证期限内提出重新鉴定的申请，该院对两被告该项抗辩，不予采纳。综上，原告要求被告赔偿其损失的诉请，其合理部分该院依法予以支持，其不合理部分该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第五十三条之规定，判决：一、被告陈剑生应赔偿原告金月根医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等物质性损失350，437.58元的45%计157,696.91元，赔偿精神损害抚慰金4000元，两项合计161,696.91元，扣除其已支付的28,000元，尚应赔付133,696.91元，限于判决生效后十日内履行完毕；二、被告王尧林应赔偿原告金月根医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等物质性损失350,437.58元的20%计70,087.52元，赔偿精神损害抚慰金2000元，两项合计72,087.52元，限于判决生效后十日内履行完毕；三、被告浙江亚光针织印染有限公司应赔偿原告金月根医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等物质性损失350,437.58元的20%计70,087.52元，赔偿精神损害抚慰金2000元，两项合计72,087.52元，限于判决生效后十日内履行完毕；四、驳回原告金月根的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7147元（已缴纳6800元），减半收取3574元，由原告金月根负担1027元，由被告陈剑生负担1225元，被告王尧林负担661元，被告浙江亚光针织印染有限公司负担661元，限三被告于判决生效之日起七日内向该院缴纳。二审中，上诉人提交视频录音资料一份，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证，本院认为，该证据不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。被上诉人、二原审被告均未提交新的证据。二审中，本院经上诉人申请委托浙江绿城司法鉴定所对被上诉人金月根的伤残程度及伤后误工、护理及营养期进行了司法鉴定，经各方当事人质证，本院对该证据予以认定。除一审查明事实外，另查明，二审中，本院依法委托浙江绿城司法鉴定所对被上诉人金月根的伤残程度及伤后误工、护理及营养期进行了司法鉴定。2017年12月19日，浙江绿城司法鉴定所出具鉴定意见为：被鉴定人金月根因工致脾脏破裂伤，空肠破裂伤，经剖腹脾切除、空肠修补手术，其损害鉴定为人体损伤残疾程度八级伤残。建议评定伤后误工期限120日，护理期限45日，营养期限90日。本院认为，虽上诉人主张被上诉人系饮酒后不慎摔落致伤，但未提供充分有效的证据予以证明，故本院不予采信。至于鉴定问题，二审期间，本院经上诉人申请，已委托浙江绿城司法鉴定所对被上诉人金月根的伤残程度及伤后误工、护理及营养期进行了司法鉴定，该次鉴定是本院在诉讼过程中根据上诉人申请依法定程序委托鉴定所形成的司法鉴定结论，相关鉴定机构属于浙江省高级人民法院审核认定并公布的鉴定单位，已列入备案名册范围之内，相关鉴定人员亦具有相应的行业从业资质证书，且程序上符合法律规定，本院予以确认。因浙江绿城司法鉴定所作出的司法鉴定结论与被上诉人在诉前自行委托鉴定机构进行鉴定得出的鉴定结论一致，故一审法院依据前次鉴定结论确认被上诉人相应的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费并无不当。一审法院根据各方当事人的过错程度酌情确定各方当事人在本次事故中应承担的赔偿责任符合客观实际，本院予以确认。综上所述，陈剑生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2974元，鉴定费用2770元（已由陈剑生预付），均由陈剑生负担。本判决为终审判决。审判长 夏 鸿审判员 梅 云审判员 赵启龙二〇一八年二月七日书记员 余建维????9?