甘肃省张掖市甘州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甘民初字第2260号
原告吕某某，女，1977年9月16日出生，汉族。
委托代理人白某，男，系甘肃金都律师事务所律师。
被告刘某，男，1972年3月27日出生，汉族。
委托代理人皮某某，男，系甘肃重光律师事务所律师。
原告吕某某与被告刘某财产损害赔偿纠纷一案，本院于2015年3月26日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吕某某委托代理人白某、被告刘某委托代理人皮某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吕某某诉称，原、被告双方于2012年12月27日签订《火锅店承包协议》一份，约定将被告刘某所有的位于广场花园综合楼二层刘某火锅店以托管的方式承包给原告经营，承包经营期限为五年，自2013年7月1日截止2018年6月30日。同时协议还约定，由原告支付前承包商朱某某、张某某装饰及设施费73万元，后双方再次口头约定由被告为原告办理工商年检及税务检查等年检相关手续。协议签订后，原告即分期向被告交纳了2013年7月1日至2014年10月的租金，共计480000元，期间原、被告协议将火锅店名称由“孔亮火锅店”变更为“佰味自助火锅超市”。因被告未履行协助办理年检手续等义务，致使火锅店经营受到工商及税务部门的查处，导致经营受阻，后与被告协商，欲将火锅店承包经营权以原受让价转让他人，被告表示同意。2014年9月，被告要求原告将火锅店钥匙交给被告，办理转让事宜。2014年11月，被告在未告知原告有关火锅店转让的情况下，原告也正准备找到被告缴纳2014年剩余租金继续经营的时候，发现被告已经将火锅店所有设施砸毁，原告便电话联系被告，被告始终不接电话或避而不见，故被告的行为已严重侵害了原告的合法权益，致使原告经济受损，现原告将案件诉至法院，要求被告赔偿装饰及设施费共计799919.2元。
被告刘某未做书面答辩，庭审中口头辩称，2012年7月21日原、被告签订协议属实，但该协议是房屋租赁协议，并非托管协议。原告支付朱正华73万元是转租费，所包含加盟、装修、设施等费用与被告毫无关系。原告停业是因经营不善导致，并非工商、税务年检造成。2014年9月10日左右，原告因经营不善主动将火锅店钥匙全部交付被告，口头委托被告在本月底将店铺转租出去，如不能转租就由被告直接出租，原、被告共同出面与他人协商转租事宜，后因转租费用问题协商失败，因超过原告委托转租期限，被告视原告主动交付钥匙的行为为自愿解除合同。原告在交付钥匙时已将店内设施全部清空，现向被告主张损失缺乏证据，如财产清单，委托保管协议，故被告并非侵权人，加之合同已解除，被告有权对自己所有的房屋出租，并非不当，原告所谓损伤与被告无关联，请求驳回其诉请。
经审理查某：2012年12月27日，原、被告签订协议一份，协议中被告刘某为甲方，原告吕某某为乙方。协议约定：“广场花园综合楼二层刘某火锅店（现孔亮火锅店）以托管方式承包给乙方经营，托管承包经营期限为五年，自2013年7月1日起至2018年6月30日，其中自2013年7月1日至2016年6月30日三年承包费为每年380000元，2016年7月1日至2017年6月30日承包费为每年390000元，2017年7月1日至2018年6月30日承包费为每年400000元，每年5月31日前乙方必须按时交付；甲方配合乙方火锅店执照年检、税务年检等相关手续；甲方不参与乙方经营管理事务，由乙方负责该店经营收入、支出相关事宜，乙方自负盈亏；乙方在经营期间，出现安全质量事故与甲方无关，由乙方承担，且按时交纳相关税费；乙方支付前承包商朱某某、张某某新增装饰设施费700000元，合同期满后，甲方在同等条件下优先续约给乙方，乙方有处置相关设施的权利；乙方经营期间，如因特殊事件该经营权需转让时，在征得甲方同意后，乙方可对经营权及设施转让；乙方装修时，必须征得甲方的许可，并在甲方指导方案下施工”。2013年8月2日，原告在工商银行给被告汇款200000元，2014年1月5日，原告继续在工商银行给被告汇款100000元，2014年8月4日，原告在建设银行给被告汇款100000元，经营期间原告将原有孔亮火锅店变更为佰味火锅店。2014年8月19日至2014年9月30日，经原告申请，甘州区地方税务局管理三分局核准原告停业，2014年9月10日左右，原告将火锅店全部钥匙交付被告，同年11月份被告对火锅店原有装饰进行重新装修，2015年2月租与他人。原告认为被告在没有履行告知义务的情况下，未经原告许可将其火锅店装潢砸毁，设施变卖并租与他人，该行为已侵害原告合法权利，故要求被告赔偿转让费、加盟费、新增设施等费用799919.2元。
另查明，2012年12月27日，原告与朱某某、张某某签订转让协议一份，协议中甲方为朱某某、张某某，乙方为吕某某。协议约定：甲方以730000元的价格将孔亮火锅店转让给乙方，包括装饰装潢费、店内所有设施费、孔亮品牌加盟费（加盟期到2014年7月1日止）、转让费、人民银行家属楼房租费（租期至2013年10月）、孔亮火锅七楼职工宿舍租费等；甲方于2012年12月28日将火锅店正式移交乙方经营，甲方配合乙方经营至2013年1月15日方可离开；乙方支付甲方剩余房租140000元（期限2013年6月30日止）；上述转让费730000元，房租140000元，共计870000元，乙方于2012年12月28日支付800000元，其余70000元于2013年1月15日办清；自2012年12月28日前所欠账务与乙方无关。
再查明，2015年7月29日告知笔录中，原告某确表示本案以侵权诉讼，不以合同诉讼。
就上述案件事实，原告吕某某向法庭提供协议书、汇款凭证、转让协议、合同书、票据及收条、变更税务登记表、停业通知书、照片30张、视听资料，并提供证人高某某、罗某某出庭作证证言：
1、证人高某某在庭审中证某，杨某某与吕某某是亲戚，我与杨某某熟悉，在吕某某所开火锅店吃过几次火锅，也就认识了吕某某，记得火锅店以前叫孔亮火锅店，后来变为佰味火锅店。2014年11月初，我和几个朋友到佰味火锅店准备吃火锅，到店门口发现火锅店在装修，我就上去看了看，里面很乱，有人在砸墙，我打电话给杨某某，杨某某也没有说啥。
2、证人罗某某在庭审中证某，我认识吕某某，不认识刘某。吕某某在开火锅店时购买过我的两套炉具，价值4000元，另外我也是火锅店燃料供货商。2014年11月初，我朋友赵某某给我打电话，说吕某某经营的火锅店的炉具被他姐夫买走了，接完电话我就赶到火锅店，看到店门口放着一些桌子，到二楼后堂什么也没有，前厅有人在砸墙，我就给吕某某打电话，吕某某说她不清楚，事后我也没找过我朋友赵某某的姐夫。
就上述案件事实，被告刘某提供证人王某某、朱某出庭作证证言：
1、证人王某某在庭审中证某，我与刘某系朋友关系，吕某某见过但不太熟悉。2014年9月中旬的一天，我正好有事在刘某办公室，吕某某也到了刘某办公室，并将二楼火锅店钥匙交给刘某，刘某问吕某某店内设施如何处理了，吕某某说设施全部搬空了，让刘某在九月底转租，如转租不出去，就有刘某自行处理，当时我和刘某就到火锅店去看了看，里面空空的，就连墙壁上的活动物也被拆除了，因为刘某的办公室和火锅店在同一幢楼上。、
2、证人朱某在庭审中证某，我与刘某系雇佣关系，刘某是公司老板，吕某某是租户，我主要在公司负责物业管理。2014年公司向吕某某收取水费时，吕某某的火锅店业绩就有点下滑的迹象，在2014年8月底我看到有人从后面搬运火锅店的设施，当时我就给吕某某打电话，问她是谁指派搬运的，她在电话里告诉我是她让人搬的，大概到9月10日前就全部搬完了，事后我到火锅店内看了看，后堂满地都是蟑螂。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。2012年12月27日，原、被告签订协议，原告分三次给被告汇款400000元，2014年9月10日左右原告将所经营火锅店钥匙交付被告，对上述事实双方在庭审中陈述一致。就原告在向被告交付火锅店钥匙时是否形成委托关系，是否将火锅店设施交付与被告，被告是否在原告不知情的情况下出售了火锅店设施，原、被告陈述不一，各执已见。原告认为火锅店停业是被告协助不利所致，钥匙交付与被告，是委托被告转租火锅店，包括店内装饰及设施，被告私自出售设施和出租火锅店，给其造成相应损失，且有证人高某某、罗某某、李某某证实，被告理应赔偿。被告抗辩称原告所述均不属实，理由原告是因经营不善导致停业，与被告无关，交付火锅店钥匙也是原告主动找被告交付的，而且交付钥匙时某确告知被告店内设施已全部搬空，并与被告一同到店内进行了落实，另原告口头委托被告在2014年9月底帮其将火锅店转租，如不能就有被告出租，后在几次转租过程中因原告提出转让金问题转租均以失败告终。2015年2月被告将火锅店重新装修后租与他人，故被告并未对原告实施侵权行为，不承担赔偿责任。本案中，原告是以侵权之诉提起诉讼，对此，原告当庭出示李某某与其代理人谈话录音，认为李某某可以证实从佰味火锅店被告处购买了价值12000元左右的桌椅，因李某某未到庭，本院无法确认该录音系李某某本人，也无法确认录音的真实性，故该录音不予采信；本院依职权调查李某某，李某某拒绝在调查笔录中签名捺印，拒绝出庭作证，故该证言不能作为定案的依据；证人高某某、罗某某证实2014年11月初看到火锅店内有人砸墙，与被告陈述一致，证言中陈述一致的事实，本院予以采信；除此之外，原告再无其他证据证实火锅店内都有哪些设施，且该设施是否授予被告保管，被告又将设施出售与哪些人，无据可查。另被告砸墙事实虽然存在，但墙壁砸毁给原告到底造成了多大损失，具体损失是多少，缺乏损失计算依据、事实依据和法律依据。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证某。没有证据或者证据不足以证某当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定。综上，原告吕某某对自己所主张的事实，没有确凿的证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。依据《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告吕某某要求被告刘某赔偿损失799919.2元的诉讼请求。
案件受理费11799元，由原告吕某某承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审 判 长 晁 岚
代理审判员 李 娟
人民陪审员 梁学文
二〇一五年九月二十八日
书 记 员 李 旭