上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0120民初1542号原告太仓金明酒业有限公司，住所地江苏省太仓市。法定代表人严金明，总经理。委托代理人郭晓龙，上海市光明(太仓)律师事务所律师。委托代理人孙鑫，上海市光明(太仓)律师事务所实习律师。被告上海神仙实业有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人陈英，财务总监。委托代理人申克俭，男。委托代理人王抒发，安徽净源律师事务所律师。原告太仓金明酒业有限公司诉被告上海神仙实业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年3月2日、4月5日两次公开开庭进行了审理。原告法定代表人严金明、委托代理人郭晓龙及被告委托代理人申克俭两次均到庭参加诉讼，被告委托代理人王抒发到庭参加了第一次诉讼。本案现已审理终结。原告太仓金明酒业有限公司诉称：原、被告双方于2012年10月1日签订《团购加盟合同》及《团购合同附加协议》，约定原告加盟被告公司，从事酒类销售业务。原告先后两次从被告处进货计人民币70万元(以下币种同)。按合同约定，原告应给予相应市场和人员支持等，但被告未按照合同的约定履行义务，于2013年4月单方撤走了由其派驻的区域经理和专职团购销售人员，导致原告无法继续进行销售经营活动。经多次与被告沟通均遭推脱。原告按照合同的约定将未售出的酒退回，并要求被告支付退酒款及相应的经济损失，但被告不予以处理。故原告诉讼来院，要求判令被告给付原告退酒款418,502元，支付原告品鉴餐费31,052元、品鉴现场用酒及现场礼品用酒费84,852元、品鉴顾问费5,400元、单位业务员工资109,000元、房租金76,000元、汽油费补贴12,000元、逾期退款的利息损失(自2015年1月7日计算至判决付款之日起)。原告对其诉称的事实出示了如下证据：1、《团购加盟合同》及《团购合同附加协议》各一份，以证明原、被告双方就神仙原浆系列酒加盟销售确定了相应的权力和义务；2、《神仙酒团购业务员工资用车规定》一份，以证明双方对业务员的提成和工资的发放、对用车汽油报销费用等作了约定；3、产品提发送货单七份，以证明原告在被告处提取的部分原浆酒等产品；4、退货凭证二份，以证明原、被告合作终结后，原告将剩余酒品退还给被告，并经被告签字确认;5、餐费发票一份，以证明原告替被告支付了品鉴餐费31052元;6、《品尝名单》、《招待客人名单》等十二份，以证明发生招待费用84,852元;7、房屋租赁合同一份，以证明原告租赁一间办公室供被告作为办事处使用，租金每年6,000元;8、2012年9月28日《租房协议书》一份，以证明因原告为与被告合作，租房作为存放酒品的仓库，租金每月4,000元;9、2012年9月23日《租房协议书》一份，以证明原告为与被告合作，租赁了店面房，租金每月3,000元;10、招聘人员工资单十二份，以证明被告发放了工资共109,000元;11、汽油费发票一组，以证明加盟被告后，为被告放在原告处的汽车加油，产生的加油费用。被告上海神仙实业有限公司辩称：本案是买卖合同纠纷，被告供应给原告的酒类产品没有质量问题，原告要求退货没有依据；双方签订的加盟合同对单方解除合同、退货、品鉴费用报销等作为了明确的约定，原告连续三个月不提货，被告有单方解除合同的权力。被告可以为原告提供市场支持，但原告如有此类需求，须以正式文本方案先报被告。被告审批同意后，原告方可实施，最后被告再予以核报。现原告主张的品鉴用酒费用、品鉴顾问费等不符合同的上述约定；原主张的房租、汽油费补贴、业务员的工资等没有事实和法律依据；团购加盟合同中虽约定了保证金，但原告并未实际支付，所以不存在返还的问题。综上，原告的诉请没有事实和法律依据，请求法庭依法予以驳回。被告对其辩称的事实出示了如下证据：1、报销清单、收条、结算单、发货单客户联等返利结算单据十一份，以证明被告已经结算返利款，共向原告返利44,970元；2、增值税发票五份，以证明被告已开具发票给被告，总金额为494,000元；庭审中，原、被告各自就对方出示的证据发表了质证意见：被告对原告提供的证据1的真实性没有异议，表示合同对单方解除合同、退货、品鉴费用报销等的条件和程序有明确的约定。对证据2，认为此规定没有加盖公司的公章，也不符合合同的约定，即使有案外人孙建忠签的字，其不是公司总经理，未经公司授权，报销多少时间也未明确。故对此证据的真实性、关联性均有异议。对证据3，除2012年12月15日、12月31日的没有异议外，其余记载的小青花窖藏酒等真实性有异议，和本案也没有关联。对证据4，其中《证明》上的内容的真实性没有异议，所记载的退货数量是对的。其中2015年1月7日出具的退货单，没有核实所列产品是否都是被告销售给原告的，数量是对的，签名是本案委托代理人申克俭所签，但这是收货人个人行为，不能视为原、被告双方的退货协议。对证据5的真实性没有异议，但表示双方合作时间是2012年10月1日至2013年9月30日，发票上的日期是2014年4月9日，故认为和本案没有关联性。对证据6，认为材料有涂改，比较粗糙，未形成文本方案先申请，故对真实性和关联性都有异议。对证据7-9的真实性有异议，且认为与本案没有关联。对证据10，认为是原告单方制作，与本案没有关联。对证据11的真实性没有异议，但与本案无关联性。原告认为，被告的车辆由被告业务人员在使用，原告为此加油，不符常理，且被告的车辆是货车，发票上是商务车；原告对被告提供的证据1，认为签字人孙建忠，是被告方的销售经理，有的凭据虽盖有原告公司的章，但原告没有收到返利。对证据2中前两份发票予以认可，但后三份未收到过。经审理查明：原、被告双方于2012年10月1日签订《团购加盟合同》及《团购合同附加协议》，约定：甲方即被告将乙方即原告作为江苏太仓市境内神仙原浆系列酒类产品的团购加盟商，由被告授权原告销售被告神仙原浆系列酒，其中52°神仙15年原浆酒(以下简称“15年原浆”)进价为每瓶450元、52°神仙10年原浆酒进价为每瓶268元、神仙5年原浆酒进价为每瓶1350元,原告不得越区渠道销售。被告保证在合同期内完成产品总销量200万元，双方按月对销量进行分解，首期进货不低于50万元。合同第五条约定“提货计划：乙方应按照市场各阶段销售目标及时提货，若乙方连续三个月不提货、不销售甲方产品，甲方有权解除合同”。原告根据被告完成的合同销量给予一定的奖励。被告为原告提供市场支持,支持经销商每月召开品鉴会4桌，餐费标准每桌1,500元，具体由区域市场上报，公司审批后方可执行。现场用洒每桌2-4瓶，礼品用洒每人2瓶，每桌以4人计。合同第十一条第一款还约定“一方延误或不当履行义务，另一方据此发出书面警告，后15天仍未纠正的，以书面形式通知对方，对方收到书面通知7日起终止协议。下列情况协议一方有权以书面通知另一方，另一方在收到通知一个月后协议即终止……”，第十二条约定”……2.甲方工作人员向乙方所作承诺应当有甲方盖章的书面证明方能有效，否则应视为个人行为，甲方不承担任何责任……”，第十条之后，双方补充“附注，如产品不适合市场可退货、退款。”。合同签订后，原告即进货50万元，后又于2013年1月进货15万元。其中第二次所进货的15万元当中，有部分是原浆酒，部分是大青花臻藏等其他类型的普通酒。对于大青花臻藏等其他类型的普通酒，双方口头曾有约定，被告亦授权原告在太仓市进行加盟销售。后双方对此于2013年3月签订了书面的《上海神仙实业公司经销合同》，明确原告亦加盟销售大青花臻藏等普通酒的有关事宜，合同格式及有关的权利义务等与《团购加盟合同》基本相同。2012年12月7日，被告结算应给予原告的返利37,290元，但报销人签章仅有孙建忠签字。2013年1月29日，被告又结算应给予原告的返利7,680元，报销人签章处为孙建忠签字，也盖了原告单位公章。2013年2月28日，被告与孙建忠签订“神仙酒团购业务员工资用车规定”，约定录用业务员二名，工资由被告与原告各负担一人，汽车由被告提供并每月报销1,000元汽油费。2013年4月初，被告单方撤走了其派驻的区域经理和有关工作人员。后原告无法继续进行销售经营活动，于2014年12月23日、2015年1月7日将未售出的被告生产的神仙系列酒退回被告，并要求被告支付退酒款及相应的经济损失。但被告仅接收了退酒，对退酒款及其他费用双方未能达成一致意见。原告认为被告无故撤走其派驻的工作人员，是违约在先，应支付原告退酒款及代垫的有关费用，赔偿原告的相应损失，故涉诉。上述事实由经双方质证的原告提供加盟合同、附加协议、提发送货单、退货凭证、被告提供的返利结算单据等证据及当事人的当庭陈述予以证实，本院予以确认。关于发生的市场支持费用，原告主张的有三项：品鉴餐费31,052元、品鉴现场用酒及现场礼品用酒费84,852元、品鉴顾问费5,400元。为此原告出示了证据5餐费发票一份及证据6《品尝名单》二份、《招待客人名单》十份。对证据6，鉴于均由被告孙建忠签字确认，且记载的十次品鉴会发生的时间、次数、用酒品名、数量、餐费等于合同约定的市场支持政策内容相符，故本院对证据6予以认定。对证据5，被告对其关联性不予认可，鉴于原告未能证实此证据记载的费用是用于品鉴会而发生，故本院对其不予认定。根据证据6中的十份《招待客人名单》，本院确认发生品鉴餐费共15,480元，现场招待用酒共花费13,752元，现场礼品用酒共花费40,500元。根据证据6中的二份《品尝名单》，本院确认每次送五位品鉴顾问各1箱15年原浆酒，共送两次，共计10箱。本院认为：原、被告之间的签订的加盟合同是双方真实意思的表示，双方均应遵循诚实、信用的原则全面履行义务。合同履行过程中，被告以原告连续三个月未进货为由撤走其派驻的区域销售人员，单方作出解除合同的行为。但根据查明的事实，原告在2013年1月有向被告进货15万元酒，其中有一部分是《团购加盟合同》约定的原浆酒，故被告依据《团购加盟合同》第五条约定的解除条件进行解除合同理由不充分，且被告未依据合同第十一条第1款约定的解除合同的程序要求进行书面通知，故被告解除合同的行为存在违约。后原告未要求继续履行合同，而是将未售出的被告生产的系列酒退回给被告，被告也接收了退酒，应视为双方对合同解除协商一致。原告从被告处购进大青花臻藏等普通酒进行销售，也属加盟销售，基于上述相同理由，双方对合同解除亦协商一致，本案一并处理。被告接收退酒后，应给付原告相应退酒款。原告要求按进货时的价格结算退酒款为418,502元，被告则认为即使退货成立，退酒款中还应扣除返利金额44,970元，及重新包装费用、已缴纳的税费损失等。原告表示未收到过被告返利。鉴于被告提供的有关返利证据中，第一笔返利37,290元的报销单上，报销人签章处仅有孙建忠签字，故无法认定原告已收到此笔返利款，第二笔返利7,680元的报销单上，虽报销人签章处签字人是孙建忠，但也盖有原告单位的公章，故应视为原告已收到此笔返利款，此款应从退酒款中予以扣除。至于被告要求扣除重新包装费用、已缴纳的税费损失等，但被告未能提供证据来证实有多少退回的酒需重新包装及相应包装费用，故本院对被告抗辩的要扣除重新包装费用的意见不予采纳。至于退回的酒所缴纳的税费，原告可依据有关税务法规，进行销货退回税务处理，故本院对被告抗辩的要扣除已缴纳税费的意见亦不予采纳；对原告主张的品鉴支持等费用，被告辩称根据约定原告应先形成正式文本方案向被告申请，被告审批后，原告方可实行品鉴支持活动，而原告没有预先提出进行审批，故被告不同意承担相关的品鉴支持费用。但根据《团购加盟合同》第十条“具体由区域市场上报，公司审批后方可执行”，未约定由原告直接上报，而是由被告派驻区域市场的工作人员进行，且开展品鉴活动需要的费用由原告先行代垫，在合同中是明确约定的，而非被告派驻区域市场的工作人员临时要求进行的代垫，故对被告上述相应抗辩意见不予采信。根据合同有关约定，市场支付费用是被告对原告销售区域市场支持而产生，其性质属于被告对市场开拓、进行经营活动的投资，相应费用应由被告承担，且合同也约定最后由被告以报销的形式进行承担。故本院对原告主张的相关市场支持费用予以支持，但品鉴餐费、现场招待用酒及现场礼品用酒费用依本院查实的金额为准，对品鉴顾问费原告主张5,400元，未超过实际发生的金额，故本院对此予以支持；原告主张的业务员工资、房屋租金、汽油费补贴理由之一是原告与孙建忠进签订的《神仙酒团购业务员工资用车规定》的有关约定，但此规定未加盖被告公章，原告也未能提供被告有授权孙建忠签订此规定的证据，故依据《团购加盟合同》第十二条第2款的约定，孙建忠的上述行为属于个人行为，被告不应承担相应的责任。另，原告聘用的业务员工资、租赁的房屋费用等，是原告进行经营活动的投资成本，应由原告自行承担。原告无权向被告主张上述费用，故本院对被告的相应抗辩意见予以采信，对原告的相应诉讼请求不予支持。对于原告主张的逾期退款的利息，虽被告2013年4月撤走派驻的有关工作人员、单方解除的行为存在违约，但原告也未能依据合同约定完成2013年1月至3月的提货数量，违约在先。综观双方纠纷产生的深层原因，实是被告的产品未能在太仓市场打开良好的销售局面。但从合同约定的市场支持政策内容看，被告也是想努力开拓太仓市场，同样原告招聘业务人员、租赁经营用房、发展品鉴顾问、召开品鉴会等，也是积极开展销售、一心想打开局面。然商业经营活动中的市场风险是经营者承担的后果之一。本案中的产品未能在太仓市场打开局面，与双方合作之初的美好愿望相背，是双方都不愿看到的情形。但当此情形产生时，双方也应如合同签订之初一样友好协商解除，退酒退款，风险各担。协商结算需要一个过程，故本院对原告主张的逾期退款利息的请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告上海神仙实业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告太仓金明酒业有限公司退酒款人民币410,822元。二、被告上海神仙实业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告太仓金明酒业有限公司品鉴餐费人民币15,480元、现场招待用酒及现场礼品用酒费人民币54,252元、品鉴顾问费人民币5,400元；三、驳回原告太仓金明酒业有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12,219元，减半收取计6,109.50元，由原告太仓金明酒业有限公司负担2,530.50元，被告上海神仙实业有限公司负担3,579元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  沈秋锋二〇一六年四月十二日书记员  张 贇附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。