中华人民共和国
上海市徐汇区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）徐刑初字第412号
公诉机关上海市徐汇区人民检察院。
被告人刘某某。
辩护人陈楚裕，上海元竹律师事务所律师。
上海市徐汇区人民检察院以沪徐检诉刑诉（2014）493号起诉书指控被告人刘某某犯诈骗罪，于2014年5月13日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派代理检察员赵某某出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人陈楚裕、被害人罗某某（POLLARDROBERTJAMES，英国国籍）、本院委托上海市外事翻译工作者协会聘请的英语翻译陈某到庭参加诉讼。期间，根据法律规定，本案延期审理。现已审理终结。
上海市徐汇区人民检察院指控，2012年9月至2013年11月，被告人刘某某担任帕特蒙（上海）餐饮管理有限公司（简称帕特蒙公司）董事长罗某某的私人助理，负责罗某某的生活琐事安排及相关费用支付。期间，刘某某于2013年10月23日以为罗某某支付房租为名，从公司财务葛某处骗取罗某某的人民币（币种均同）23，000元，用于个人花用。同年12月29日，公安机关在本市XXX路XXX弄XXX号XXX室将刘某某抓获。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了被害人罗某某的陈述、证人葛某、凯某、张甲、王某某、黄某某、胡某某、林某、张乙的证言、接受证据清单、短信、微信截图照片、房租收条、相关费用明细单、受案登记表及工作记录等证据材料，据此认为，被告人刘某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请依法审判。
被害人罗某某认为，辩护人提供的笔记本系二年前刘某某未经其同意取走的。2013年5月起，刘某某负责帕特蒙公司艺莎酒吧订位工作，主要职责是每晚负责接听订位电话，刘某某是正式员工、有固定工资，所以不能拿订位提成，酒吧只对外聘、联系订位的人给予提成。酒吧消费单据都是经理保管，次日交由财务做账。其个人与公司都不会为刘某某支付房租。2013年10月23日，刘某某向其发送微信申领钱款，称要向房东支付罗某某2013年11月的房租，否则罗某某要被房东赶出去，其随即与葛某取得联系，要求葛某将应付房租交与刘某某，后房东催讨房租，其才发现刘某某并未交纳该月房租。
被告人刘某某认为，2013年10月23日，其向罗某某催讨钱款并告知罗某某无力交自己房租，后至葛某处领取23，000元，其在领款单据上签字时未注意单据名目，认为该款系其负责酒吧订位的合法提成。其没有实施诈骗行为，同时承认未向房屋中介公司支付过罗某某2013年11月的房租。
辩护人认为：1、刘某某从未向被害人罗某某发送短信或微信，从未称要替罗某某交纳房租，未虚构涉案事实。罗某某为了掩盖事实真相，将刘某某号码从微信好友中删除，致使聊天记录无法恢复，而侦查机关完全可以通过技术手段恢复微信内容。2、涉案报销单据由财务人员葛某书写，内容记载为“刘某某房租”，而之前刘某某为罗某某支付的房租报销单上记载内容均为“罗某某房租”。3、刘某某领取的23，000元系其为单位增加销售额的提成工资。综上，建议法庭对刘某某宣告无罪。
为支持其观点，辩护人出示了被害人罗某某书写的笔记本中记载的部分内容、罗某某向员工发送的电子邮件打印件、销售小票、刘某某与酒吧人事经理的短信记录等证据材料，并申请证人张乙、葛某出庭作证。
经审理查明，2012年9月至2013年11月，被告人刘某某担任帕特蒙公司董事长、被害人罗某某的私人助理，主要负责罗某某的生活琐事、房租等个人费用结算事务。期间，2013年5月15日起，刘某某又被罗某某任命为帕特蒙公司经营的某酒吧订位负责人。
2013年10月23日，被告人刘某某以为被害人罗某某支付房租为名，向罗某某索要钱款。罗某某随即联系帕特蒙公司财务葛某，称“若今天不给刘某某钱款，其可能会被房东赶出去”，要求葛某将其房租交由刘某某处理。同日，刘某某至葛某处，在费用报销单上签字后领取罗某某同年11月房租现金23，000元。事后，刘某某未将上述房租交与房屋中介公司，而将该款私吞。同年11月16日，刘某某从帕特蒙公司离职。同月18日，罗某某委托葛某支付该月房租。12月29日，公安机关在本市XXX路XXX弄XXX号XXX室内将刘某某抓获。
上述事实，有控辩双方提交的下列证据证明：
1、接受证据清单、葛某提供的微信截图照片、费用报销单、被害人罗某某的陈述及证人葛某的证言等证据，证明被告人刘某某以为罗某某支付房租为名，从葛某处领取罗某某个人钱款23，000元。
2、被害人罗某某的陈述、证人葛某、张甲、凯某（法国国籍）的证言及房租收条等证据，证明罗某某一直委托被告人刘某某为其向房屋中介支付房租，但刘某某领取2013年11月房租23，000元后未实际向房屋中介付款，房屋中介公司员工张甲多次向刘某某索要上述房租，但刘某某均以酒吧发不出工资等为由予以搪塞，后罗某某委托葛某支付该月房租。
3、被害人罗某某的陈述、罗某某向员工发送的电子邮件打印件、证人葛某、王某某及张乙的证言等证据，证明被告人刘某某在帕特蒙公司领取固定工资，虽曾负责酒吧订位工作，但从未有业务提成。刘某某曾向负责酒吧消费结算工作的王某某索要消费小票，但未说明原因。
4、受案登记表、工作情况等证据，证明本案案发、被告人刘某某的到案经过。
5、被告人刘某某的供述与辩解。
上述证据均经庭审质证属实，合法有效，本院予以确认。
本院认为，本案控辩双方争议焦点在于被告人刘某某领取的23，000元系为被害人罗某某支付的租金，或系刘某某应得收入。结合本案查明的事实、认定的证据，可判定刘某某领取的23，000元系其以为罗某某支付房租为名从葛某处骗取的罗某某钱款。具体理由如下：1、诈骗基础事实成立。罗某某、证人葛某均指证刘某某以为罗某某支付房租为由从葛某处领取23，000元，并有葛某提供的罗某某发送的微信截图照片佐证，同时二人均称公司及罗某某个人从未为刘某某支付过房租，也无理由为其支付个人房租，而证人张甲亦作证，事后葛某受罗某某委托向其支付拖欠房租，故就本案诈骗事实而言，被害人陈述与证人证言之间可以相互印证。2、辩方提出的合理怀疑可以排除。针对控方出示的费用报销单上存在的明显瑕疵，本院准许辩方的申请，通知证人葛某出庭作证，葛某当庭除指证刘某某所犯罪行外，承认其在费用报销单摘要一栏上记载“刘某某房租”有误，应为“罗某某房租”，即刘某某为罗某某支付的房租，并解释因当时其写得较急致笔误，对此，刘某某认为，其在费用报销单上签字领取23，000元时，并未注意费用报销单上记载名目。作为一名具有完全行为能力的成年人，刘某某的上述解释与常理不符。葛某的庭审作证内容与庭前证言并无矛盾，其当庭对“刘某某房租”记载情况的解释，予以采信。3、辩方提出23，000元系业务提成的意见无事实依据。首先，辩方提供罗某某用英文书写的笔记本部分记载内容，不仅未能提供中文翻译件，而且因罗某某当庭提出笔记本系其私人物品，系刘某某私自截留，故辩方该份证据材料取证手段非法，不具有证据的合法性属性，本院否定其证据资格。其次，辩方提供销售小票、刘某某与酒吧人事经理的短信记录等证据材料，因与本案控方指控的诈骗事实不具有直接联系，本院判定其不具有证据的关联性属性，不予采信。再次，辩方申请证人张乙出庭作证，但张乙仅能证明其系从刘某某处获知刘某某有业务提成，因非其直接感知，与本案认定证据及查明事实相矛盾，故对辩方提出张乙可证明刘某某有业务提成的意见，不予采信。
综上，被告人刘某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人钱款23，000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人刘某某未能退赃，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月29日起至2014年12月28日止。罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。）
二、责令被告人将违法所得退赔给被害人罗某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 彭 涛
代理审判员 戚 俊
人民陪审员 王婉娜
二〇一四年十二月四日
书 记 员 杨晓晨
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。