江苏省南通市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）通中刑二终字第00138号
原公诉机关南通市通州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）于建，个体水电安装。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年1月10日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。
南通市通州区人民法院审理南通市通州区人民检察院指控被告人于建犯诈骗罪、危险驾驶罪一案，于2014年9月11日作出（2014）通刑二初字第0128号刑事判决，（一）以犯诈骗罪判处被告人于建有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元；犯危险驾驶罪，判处其拘役二个月，并处罚金人民币二千元；决定合并执行有期徒刑七年，拘役二个月，并处罚金人民币十万二千元。（二）继续向被告人于建追缴诈骗犯罪所得赃款人民币366547元，发还被害人王某乙。被告人于建不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭于2014年11月12日公开开庭审理了本案。南通市人民检察院指派检察员包学红、杨薇薇出庭履行职务，上诉人于建到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定：
（一）诈骗
2012年9月至2013年1月期间，被告人于建谎称可以通过其堂弟于某帮助其姨妈被害人王某乙购房和投资入股，并采取制作虚假房产证、发送虚假短信等方法骗取王某乙的信任，以购房需要中介费、预付房款，入股需要交纳股金为由，骗取被害人王某乙人民币366547元。具体犯罪事实如下：
1．2012年9月，被告人于建对王某乙谎称其所租住的南通市三喜花苑2幢107室（该房屋实际所有人为朱萍、徐振忠）为堂弟于某的朋友丁某乙所有，并且丁某乙准备将上述房屋出售。被告人于建在得知王某乙有购买上述房屋的意愿后，提出其可以请于某帮忙购房。随后，其分别以买房需要中介费、支付房款为由，先后骗取王某乙现金、汇款人民币共计268000元。随后被告人于建向于某谎称上述款项为别人转过来的工程款，以转账、取现等方式从于某处将上述款项取走。被害人王某乙在交款后不断催促被告人于建交房交钥匙。2013年3月，被告人于建请人制作了虚假的上述房屋所有权证连同钥匙一并交付给王某乙。
2．2012年11月5日，被告人于建谎称于某经营生意需要有人投股，骗取王某乙以入股分红的名义汇款人民币250000元至其事先得知的于某账户。次日，被告人于建为继续骗取王某乙信任，采用陌生号码冒充于某发短信给王某乙的女儿张玉燕，谎称于某已经收到股金且承诺按期分红。随后被告人于建向于某谎称上述款项为别人转过来的工程款并将该款取走。
被害人王某乙发现被骗后，多次催促被告人于建还款，迫于无奈，被告人于建向被害人王某乙出具了三张内容为总借款人民币65万元的借条，后不知去向。
2014年1月10日，被告人于建被南通市通州区公安局民警抓获归案，到案后其如实供述了自己诈骗的主要犯罪事实。南通市通州区公安局立案前，被告人于建归还被害人王某乙人民币122850元，金玉满堂千足金金条1根（价值人民币28603元），归还财物合计价值人民币151453元。至目前，仍有人民币366547元未能归还。
（二）危险驾驶
2013年2月25日中午，被告人于建在南通市通州区石港镇渔湾大酒店和于某等人吃饭时饮酒。饭后，被告人于建无证驾驶逾期未年检和保险的苏F×××××普通二轮摩托车回家。当日13时50分左右，当其由南向北行经南通市通州区石港镇九圩港大桥北侧路口时，被执勤交警当场查获。后经抽血鉴定，被告人于建血液中乙醇含量为114.5mg／100ml。
被告人于建于原审庭审中，对起诉书指控的犯罪事实及罪名均未持异议，并当庭自愿认罪。
原审法院认为，被告人于建以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人于建在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，两罪均应予惩处。公诉机关指控被告人于建犯诈骗罪和危险驾驶罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人于建犯罪以后如实供述自己诈骗和危险驾驶的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人于建当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人于建一人犯数罪，应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，作出上述判决。
于建上诉称：1．公安机关对其上网通缉不符合司法程序。2．证人王某甲、丁某甲证言分别证实其欠王某乙八十多万元和六十多万元没有依据。3．其在2012年10月、11月分别付给王某乙利息2850元没有认定，2013年春节前所付2万元利息亦未认定。4．三张借条数额与实际欠款数额不符。
本院经审理，查明事实同一审。
认定证据（一）诈骗部分
1．物证公安机关提取的上诉人于建提供王某乙的房屋产权证照片，书证南通市房屋产权监理登记中心《房屋电子登记簿查询结果证明》，证实上诉人于建提供王某乙的“南通三喜花苑2幢107室房产证”内容，与南通三喜花苑2幢107室实际登记内容不一致，证实上诉人于建提供给王某乙产权证为虚假。
2．书证上诉人于建和于某的结账单、中国银行股份有限公司南通通州支行账户明细清单、存折现金存款回单、中国建设银行股份有限公司南通石港支行账户明细清单、被害人王某乙出具的情况说明、借条、中国银行账户存取款明细等。
3．证人证言：证人于某、丁某乙、陈某等人的证言；被害人王某乙的陈述。
4．检验鉴定意见：江苏省南通质量技术监督金银珠宝饰品产品质量检验站出具的检验报告、南通市通州区价格认证中心出具的关于金玉满堂千足金金条的价格鉴证结论书等鉴定意见。
5．南通市通州区公安局出具的发破案经过、调取证据通知书、调取证据清单、发还清单等。
（二）危险驾驶部分
上诉人于建驾驶的苏F×××××普通二轮摩托车的物证照片；南通市通州区公安局交巡警大队石港中队出具的情况说明、驾驶证查询结果、苏F×××××普通二轮摩托车车辆信息等书证；证人于某的证言；南通市公安局物证鉴定所出具的《理化鉴定意见书》；南通市通州区公安局提供的当事人血样提取登记表、呼出气体酒精含量检测仪测试结果、发破案经过等。
上述证据系侦查机关依法定程序收集与制作，并经原审庭审质证，具备证明效力。上诉人于建在侦查机关及庭审中亦供认不讳。
关于上诉人上诉理由，本院综合分析评判如下：
1．关于于建上诉称“公安机关对其上网通缉不符合司法程序”，经查，侦查机关对时属犯罪嫌疑人于建系网上追逃并非上网通缉，侦查机关根据公安部《关于实行“破案追逃”新机制的通知》［公通字（1999）91号］的规定要求，对犯罪嫌疑人于建实行拘留并网上追逃，不存在违反司法程序的情形，对此上诉理由不予采纳。
2．关于其上诉称“证人王某甲、丁某甲证言分别证实其欠王某乙八十多万元和六十多万元没有依据”，经查，侦查机关根据客观取证要求，调查了证人王某甲、丁某甲并形成笔录，但并未作为指控证据在庭审中举证，没有作为本案事实认定和量刑证据，对此上诉理由不予采纳。
3．关于其上诉称“在2012年10月、11月分别付给王某乙利息2850元没有认定，2013年春节前所付2万元利息亦未认定”，经查，上诉人于建除以帮助购房和投股为名，骗取被害人王某乙钱财外，其与王某乙间还存在其他事由的借款、还款行为，原审从有利于上诉人于建出发，对有证据证实的其在案发前所还款物，均未认定为诈骗数额或已从诈骗总数中予以剔除。现上诉人于建再称还于2012年10月、11月各给付王某乙利息2850元，及2013年春节前给付王某乙利息2万元，只有其本人当庭辩解，无其他证据予以佐证，对此上诉理由不予采纳。
4．关于其上诉称“三张借条数额与实际欠款数额不符”，经查，本案认定上诉人于建的诈骗数额，系根据被害人王某乙陈述、上诉人于建供述及相关银行交易记录综合认定，借条数额并非为本案认定诈骗数额依据，对此上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人于建以非法占有为目的，虚构帮助购房和投股分红的事实，骗取被害人王某乙财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人于建醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人于建一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原审认定上诉人于建犯诈骗罪和危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，审理程序合法，定罪和量刑正确，对出庭检察员意见予以支持。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 施惠权
审 判 员 徐 诚
代理审判员 黄静波
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 马章伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。