江西省瑞金市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）瑞民一初字第69号
原告廖德金。
委托代理人王海明，瑞金市金都法律服务所法律工作者。
被告欧阳东方。
委托代理人刘克俊，江西洪都律师事务所律师。
被告瑞金市瑞恒建筑材料有限公司。
法定代表人吴佳声，公司执行董事。
委托代理人涂国华，公司总经理。
原告廖德金诉被告欧阳东方、瑞金市瑞恒建筑材料有限公司（以下简称瑞恒建材）提供劳务者受害纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告廖德金及其委托代理人王海明、被告欧阳东方及其委托代理人刘克俊、被告瑞恒建材委托代理人涂国华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告常年以从事小型建筑泥工为生，并依此为主要生活来源。2014年8月30日，原告受姐夫赖某某邀请开始到被告欧阳东方所承包位于洁源村原宝源水泥厂厂区建筑工地从事泥工活，工资报酬根据所做不同泥工项目而定，零星泥工活按180元每天计算，能计算平方面积或立方量的则按面积、立方量按约定单价计算工资报酬。2014年9月18日上午9时许，原告站立用木料搭建的简易脚手架上为储水池墙壁砌砖，因所站脚手架横木树枝断裂导致原告及其他工友从高处坠落。当天中午原告被送至市人民医院，检查诊断：“1、第一腰椎骨折；2、多处软组织损伤”，住院37天后于2014年10月25日好转出院。但遵医嘱原告必须卧硬板床休息3个月，定期复查，并在1-2年后拆除内固定物。原告所进行施工的储水池建筑工程是被告欧阳东方所承包的工程项目，该工程项目是被告瑞恒建材进行发包，系该工程项目的建筑业主。原告认为，原告等人所从事的建筑泥工系受被告欧阳东方雇请进行的受雇佣活动，被告欧阳东方系原告的实际雇主，被告欧阳东方应对原告因从事雇佣活动所遭受物质损失承担赔偿责任。被告瑞恒建材作为建筑项目的发包方，将工程项目发包给不具有相应建筑资质的被告欧阳东方承包施工，显属选任过失，依法应承担选任不当的过错责任。为维护原告自身合法权益，特具状贵院提出以下诉请：1、依法判决俩被告连带承担原告住院医疗费29636.93元；误工费10160元；护理费4333元；住院伙食补助费1110元；营养费740元；交通费600元；残疾赔偿金60702元；精神损害抚慰金9000元；后续治疗费7000元；鉴定费1300元，合计124581.93元；2、本案诉讼费由俩被告承担。
被告欧阳东方辨称：1、本案原告廖德金与本答辩人并不存在雇佣关系，原告与答辩人之间是承揽关系。本案被告瑞金市瑞恒建筑材料有限公司因搅拌站的挡土墙、砌围墙和料仓水池等附属零散建筑工程项目需要泥工承揽，便与答辩人联系，叫答辩人帮助叫到几个会做建筑的师傅来承揽。于是答辩人通过原告的姐夫赖某某找到了原告廖德金以及刘某某、胡某某，将砌围墙、水池、料仓的工程项目承揽给原告廖德金，砌挡土墙的工程项目承揽给刘某某，混泥土浇捣的工程项目承揽给胡某某。答辩人将以上工程项目承揽给廖德金等人后，是他们三人分别组织人员，利用自已的技术与设备分别独立完成所承揽的工程项目，工程项目是以平方米来记算报酬的。如原告砌水池、料仓是以每立方米120元来计算的，砌挡土墙是以95元／立方米来计算报酬的，砌围墙是以115元／立方米来计算报酬的。以上事实有在工地上做事的赖某某、刘某某、胡某某作为证人可以证实。由此可见，原告是以完成工作成果为目的的承揽关系，而且原告独立完成工作任务不存在受答辩方的支配与服从的关系，与雇佣关系是有明显区别的。所以从本案的事实和法律来看原告与答辩人之间是承揽的关系，不是雇佣关系。2、本案中，答辩人欧阳东方并不需要或存在承担原告受伤的赔偿责任。（1）原告是在承揽砌水池、料仓时自已违规操作而摔伤的。原告廖德金之所以会摔伤过错在于原告，一是原告自已搭的木架不牢固，其中有一根树是被砍了一刀的，这种不能用的树枝用来搭架子，是造成架子断裂的关键原因。二是原告在木架上放了几担砖子，而且有三个人在架子上作业，架子负荷太重，承受不起，是使架子断裂又一原因；（2）原告承揽工程项目过程中受伤，答辩人不承担承揽原告受伤费用的赔偿责任。答辩人欧阳东方将瑞恒建筑零散建筑工程项目交由原告廖德金去完成，他们之间所形成的是承揽关系，按照相关的法律规定，原告承揽围墙、水池、料仓的工程项目是其自行搭架，自带工具设备，自行安排工作方法和技巧独立完成的，所以在承揽工作中造成第三人和自身损害的，定作人和介绍人不承担赔偿责任。而且是原告在完成承揽工作中出现事故致伤系自身疏忽安全注意未采取安全防护措施所致，因此责任应自负。3、原告主张的赔偿费用答辩方有异议，反映在以下几个方面：（1）对残疾赔偿金有异议。首先对原告的伤残等级为八级有意见，认为原告的伤残评定不实事求是，不公正，被告方需要申请上一级司法鉴定机构对其重新评定。（2）原告护理费的计算不能适用居民服务业的标准，应适用农、林、牧渔业的标准28569元∕年计算，因原告是农村户口并居住生活在农村。（3）医药费用应以医院的正式发票及费用清单予以认定，没有正式票据不能作为认定的依据。（4）原告方在住院时，答辩方拿了17000元现金，这款系答辩方作为无责任但出于人道主义对原告的补偿。综上，请法庭裁定驳回原告对本答辩人的诉讼。
被告瑞恒建材辩称：我公司已将工程项目发包给被告欧阳东方施工，请法院依法处理。
原告为支持自已的主张，向本院提交了下列3组证据：
1、原告身份证复印件、户口复印件、被告欧阳东方身份信息、被告瑞恒建材企业信息，证明本案原、被告主体资格；
2、事故现场照片4张、工资结算单、证人肖某某、杨某某证言，证明：（1）原告自2014年8月30日开始到被告欧阳东方承包的工程从事泥工提供劳务。（2）劳务工资按180元／天计算或按完成工作量结算。（3）工作内容由被告欧阳东方雇请的管理人员赖某某统一安排，所需工具、设备由被告欧阳东方提供。（4）2014年9月18日因脚手架横木断裂，原告在从事劳务过程中受伤。（5）原告提供劳务的工地是被告瑞恒建材发包，被告欧阳东方承包施工；
3、瑞金市人民医院疾病证明书、病历资料、医疗费发票，证明：（1）原告受伤为“第一腰椎骨折、多处软组织损伤”。（2）原告从2014年9月18日-10月25日住院治疗37天。（3）原告花去治疗费29636.93元。（4）原告出院医嘱为“卧床休息3个月”，原告持续发生误工90天。（5）原告需定期复查并1-2年后拆除内固定物，需发生后续治疗费；
4、司法鉴定意见书及发票，证明原告评定为八级伤残，后续治疗费7000元，花去鉴定费1300元。
被告欧阳东方对原告证据质证认为：对原证1的三性没有异议；对原证2的事故现场照片的真实性及合法性没有异议，对证明对象有异议，照片可以说明原告是在承揽瑞恒公司料仓工程项目工地上受伤，而不是为被告欧阳东方提供劳务受伤的，对工资结算单的真实性没有异议，对证明对象及关联性有异议，在承揽前，叫肖某某、杨某某做了几天零工；对原证3的三性没有异议，但是原告人身损伤费用被告欧阳东方无需承担；对原证4的鉴定书有意见，伤残等级评定过高，不真实，需重新鉴定。
被告瑞恒建材对原告证据质证认为：我没有什么意见，但我需要重申原告不是为我公司做事。
本院对原告证据审查认为，对原证1予以认定，对原证2的照片及结算单的真实性予以认定，对原证3予以认定，对原证4虽然被告欧阳东方提出异议，但未提出相反证据，亦未提出重新鉴定申请，本院对鉴定书及鉴定费发票均予以认定。
被告欧阳东方为支持自已的主张，向本院提交了下列3组证据：
1、答辩人欧阳东方身份证复印件，证明答辩人身份信息；
2、刘某某、胡某某证明材料、赖某某调查笔录，证明原告与答辩人系承揽关系，而非雇佣关系，原告受伤是因自己搭建的脚手架不牢固所致；
3、包工不包料工作结算表、领（付）款凭据，证明原告按承揽工作量计算，并非雇工点工，原告领款与结算凭证一致；
4、收条一张，证明原告受伤后，被告欧阳东方在原告的再三要求下，给付了原告17000元，其中10000元有收条，另7000元没有写收条；
5、刘某某、胡某某职业资格证书，证明刘某某、胡某某有泥木工上岗证，答辩人欧阳东方选任没有过错。
原告对上述证据质证认为：对被证1的三性无异议，对被证2的三性有异议，该三份均系证人证言，应由证人出庭作证，对证明对象有异议，原告与被告之间的关系应根据相关事实进行认定；对被证3的包工不包料工作结算表的三性及证明对象均有异议，该相关材料只是被告单方个人的意见，对领款凭证没有异议，对证明对象有异议，只能反映原告代为领取；对被证4收条没有异议，原告是领取了17000元，是直接付给医院的；对被证5的真实性及合法性没有异议，与本案的关联性有异议。
被告瑞恒建材对上述证据质证认为：没有意见。
本院对被告欧阳东方证据审查认为：对证据1的三性予以认定；对证据2的三位证人，庭审时均到庭作证，其证言主要证明原告与被告欧阳东方系承揽关系，而非雇佣关系，与本案查明事实不符，本院不予认定；对证据3的工作结算表因无双方当事人签名，本院不予采信，对领款凭证原告认可，对此予以认定；对证据4原告无异议，本院予以认定；对证据5的真实性、合法性予以认定。
被告瑞恒建材庭审时未向本院提交证据。庭审后向本院提交了一份2014年4月19日瑞恒建材与被告欧阳东方签订的《堡山水泥厂商砼站施工合同》，证明欧阳东方包工包料承包工程，施工过程如发生安全事故，与公司无关。
原告对此质证认为：没有异议。
被告欧阳东方质证认为：因为欧阳东方无资质承包工程，按法律规定发包人应承担选任过失的责任。
本院对被告瑞恒建材提交的证据审查认为，该证据与本院查明事实相符，但其中“施工过程如发生安全事故与公司无关”的约定因违反我国法律规定，属无效条款，故本院仅对其真实性予以认定。
根据原、被告双方举证、质证，本院认定事实如下：
2014年4月19日，被告欧阳东方与被告瑞恒建材签订《堡山水泥厂商砼站施工合同》一份，约定甲方（瑞恒建材）将商砼站土建工程片石结构、实体围墙、路面搅混、基础结构由乙方（欧阳东方）承包施工。合同签订后，被告欧阳东方组织人员施工。2014年8月30日，原告受其姐夫赖某某邀请，带领肖某某、杨某某等工人到被告欧阳东方所承包的建筑工地为储水池砌墙壁，工资报酬按完成工作平方面积或立方量计算，零星泥工活则按大工180元每天、小工90元每天计算，由原告等人自带简易工具，被告欧阳东方委托赖某某管理工地并提供建筑施工材料。2014年9月18日上午9时许，原告等3人站立在由自己用旧木材搭建的简易脚手架上砌砖时，因横木树枝断裂导致原告从高处坠落。当日送瑞金市人民医院检查治疗，诊断为：1、第一腰椎骨折；2、多处软组织损伤。原告住院治疗37天，于2014年10月25日出院，花去医疗费29168.93元。出院医嘱为：1、继续门诊治疗，必须卧硬板床休息3个月；2、定期复查X光片（术后1、2、3、6个月等），1-2年后拆除内固定物；3、随诊。期间，被告欧阳东方主动支付了原告医疗费用17000元。2014年9月18日和2014年12月24日，原告门诊检查，花去治疗费468元。2014年12月30日，原告提起本案诉讼，要求被告欧阳东方、瑞恒建材连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等44808.19元，对残疾赔偿金、后续治疗费等待司法鉴定后另行计算。本案在审理过程中，原告向本院提出鉴定申请，经本院委托，瑞金金剑司法鉴定中心于2015年5月7日作出瑞司鉴中心（2015）临鉴字第42号鉴定意见书，鉴定原告廖德金为八级伤残，后续内固定取出费用约为7000元人民币，为此原告支付鉴定费1300元。据此原告变更诉讼请求为要求被告欧阳东方、瑞恒建材连带赔偿各项损失124581.93元。因双方分歧较大致调解无效。
本院认为：本案的争议焦点为于原告廖德金与被告欧阳东方之间是雇佣关系还是承揽关系。首先，原告做工是因被告欧阳东方委托管理人赖某某邀请并约定好报酬而去的，建筑材料由被告欧阳东方提供，工作任务也是由赖某某安排和要求做的；其次，原告所受的损害与被告存在特定的因果关系，虽然原告在做工期间受伤并非被告直接造成，但被告在该工程施工过程中疏于管理和监督，是造成原告受伤的主要原因；第三，原告与被告欧阳东方之间有着特定的利益关系，原告所做工的工程，是直接为被告欧阳东方承包工程创造经济利益，被告欧阳东方承受这种利益，而原告获得的只是根据自己提供的劳务从被告欧阳东方处领取劳动报酬。综合以上分析，本院认定原告与被告欧阳东方之间形成的是劳务关系，原告属于提供劳务一方，被告属于接受劳务一方，因此对于被告提出构成承揽关系的辩称本院不予支持。我国法律明确规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。事发当日，原告在施工过程中不注意自身安全，对自己搭建的简易脚手架选材不够仔细，搭建不够牢固，原告自身存在过错，依法可以减轻被告欧阳东方的赔偿责任，原告应自行承担40%的责任；被告欧阳东方未设置必要的安全防护设施，未尽到合理限度范围内的安全保障义务也存在过错，应对原告受伤的损害后果承担40%的赔偿责任；此外，被告瑞恒建材作为工程发包人和业主，应当知道被告欧阳东方没有相应资质或安全生产条件，却将工程承揽给其承建，存在选任过失，依法也应当承担20%的赔偿责任。
关于原告遭受人身损害所产生的各项赔偿项目的合理数额可确定为：医疗费29636.93元，有医疗费票据为凭，误工费10087元（127天×28991元／年÷365天），护理费4333元（37天×42746元／年÷365天），住院伙食补助费740元（37天×20元／天），营养费370元（37天×10元／天），交通费根据实际需要，酌情可认定500元，残疾赔偿金60702元（10117元／年×20年×30%），后续治疗费，参照鉴定意见书鉴定结论，可以认定7000元，伤残鉴定费1300元，有票据为凭，精神损害抚慰金，根据本案原告受伤情况，综合考虑侵权人获利情况和责任承担能力，以及受害人受伤后果和当地生活水平等因素，酌情给付4000元为妥，以上原告各项损失合计118668.93元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告廖德金医疗费29636.93元、误工费10087元、护理费4333元、住院伙食补助费740元、营养费370元、交通费500元、残疾赔偿金60702元、后续治疗费7000元、伤残鉴定费1300元，精神损害抚慰金4000元，各项合计118668.93元，由被告欧阳东方赔偿40%，计47467.57元，抵减诉前已支付给原告的17000元，被告欧阳东方仍应支付30467.57元给原告，由被告瑞金市瑞恒建筑材料有限公司赔偿20%，计23733.79元；
二、上述款项，限被告欧阳东方、瑞金市瑞恒建筑材料有限公司于判决生效后10日内付清给原告；
三、驳回原告廖德金的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2792元，由原告廖德金承担1637元，由被告欧阳东方承担770元、被告瑞金市瑞恒建筑材料有限公司承担385元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 刘国平
代理审判员 邹 洁
人民陪审员 许俊平
二〇一五年九月十日
书 记 员 陈小青