广州市海珠区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0105刑初473号
自诉人蒋某某，户籍地广州市荔湾区。
委托代理人袁丹，广东经纶律师事务所律师。
被告人马某甲，户籍地广东省台山市。因涉嫌盗窃罪于2015年5月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。因本案于2016年4月28日经本院决定逮捕，现被羁押于广州市海珠区看守所。
辩护人唐海红、廖洁玲，分别是广东博浩律师事务所律师和实习律师。
自诉人蒋某某以被告人马某甲犯侵占罪，于2016年4月28日向本院提起控诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。自诉人蒋某某及其委托代理人袁丹、被告人马某甲及其辩护人唐海红、廖洁玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
自诉人蒋某某诉称，被告人马某甲于2011年7月19日14时许，在自诉人经营的位于广州市海珠区广州大道南1629号华南鞋城二区，趁无人看管之机，利用事先保管的钥匙，将自诉人的亚帝伦牌笔记本电脑1台（价值人民币1500元）、16362双童鞋（价值人民币542419元）非法占为己有，后逃离现场。自诉人报案后，被告人于2015年5月14日被公安机关抓获。自诉人并提供了进货明细表、发票、企业法人营业执照、税务登记证，案发现场照片，广州市海珠区价格认证中心出具的穗海价鉴（赃）[2011]1489号、[2015]1880号价格鉴定结论书，被害人蒋某某的陈述及辨认笔录等主要证据。认为被告人马某甲的行为已构成侵占罪，要求本院依法追究被告人的刑事责任。
被告人马某甲对指控其犯侵占罪没有异议，但对鞋子的数量有异议。其辩护人认为,自诉人提供的被盗鞋子数量没有其他证据予以佐证，且报案的数量与鉴定结论书中的数量不一致，请求对存在疑问的数量和金额采取对被告人有利的方式认定，即6225双“贝某”，720双“杭州福婴”及1800双“志童”，按自诉人提供的《梦足公司进货明表》中的单价，涉案鞋子的金额应为238395元。被告人是初犯、偶犯，归案后坦白交代案情，请求对被告人从轻、减轻处罚。
经审理查明，被告人马某甲是自诉人蒋某某聘请的员工，负责仓库的来货与出货，保管档口与仓库的钥匙。2011年7月19日14时许，被告人马某甲在自诉人经营的位于广州市海珠区广州大道南1629号华南鞋城二区，趁无人看管之机，利用事先保管的钥匙，将自诉人的亚帝伦牌笔记本电脑1台（价值人民币1500元）、8745双童鞋（价值人民币238395元）非法占为己有，后逃离现场。2015年5月14日,马某甲被公安人员抓获。
另查明，本案被告人马某甲的侵占行为曾由广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2015]1603号起诉书，指控被告人犯盗窃罪，于2015年11月17日向本院提起公诉。本院受理后，在诉讼过程中，广州市海珠区人民检察院以该案转为自诉案件为由，于2016年4月28日决定撤回起诉。
上述事实，有自诉人提供并经当庭出示的以下证据证实：
一、书证、物证
1、广州市公安局海珠区分局出具的接受刑事案件登记表、立案决定书、侦查报告、到案经过，证实马某甲被抓获的情况。
2、自诉人报案时提供的关于其被盗童鞋型号、数量、单价、总价的《梦足公司进货明细表》，证实自诉人报案时称其被盗合计16362双童鞋，总金额542419元人民币。其中：
品牌贝某：型号221，数量360，单价25；型号911，数量380，单价25；型号811，数量325，单价25；型号235，数量540，单价27；型号232，数量660，单价27,；型号231，数量480，单价25；型号228，数量540，单价27；型号165，数量360，单价25；型号161，数量540，单价23；型号162，数量960，单价25；型号160，数量660，单价25；型号233，数量420，单价25。
品牌志童：型号F-22，数量240，单价35；型号D11503，数量300，单价35；型号F-23，数量360，单价35；型号D11525，数量300，单价35；D11508，数量360，单价35；型号D11507，数量240，单价35。
品牌福婴，型号F69，数量180，单价23.5；型号F82，数量180，单价23；型号F83，数量180，单价25；型号F85，数量180，单价25。
3、由自诉人提供的其被盗手提电脑的发票复印一份，证实被盗电脑购买时价值2400元。
4、号码为136××××6693、130××××7770（马某甲的电话）通话记录。
5、广州市公安局海珠区分局南洲派出所出具的情况说明，证实该所经办的马某甲涉嫌盗窃一案中，民警多次联系证人邓某乙来所对被告人进行辨认，但邓某乙以拉货忙为由不配合调查。
6、被告人马某甲的身份材料及前科材料,证实被告人的身份情况。
8、现场勘验检查笔录，证实案发现场情况。
9、刑事案件现场指认笔录，证实被告人马某甲指认了案发现场。
10、鉴定意见
、广州市海珠区价格认证中心出具的穗海价鉴（赃）【2015】1880号价格鉴定结论书，证实委托方未提供实物，价格鉴定以委托方提供的标的物资料为依据；经鉴定，涉案16362双童鞋价值人民币694253元。其中：
品牌贝某：型号221，数量360，单价27；型号911，数量360，单价27；型号811，数量345，单价27；型号235，数量600，单价29；型号232，数量1020，单价29,；型号231，数量660，单价27；型号228，数量900，单价29；型号165，数量360，单价27；型号161，数量840，单价25；型号162，数量960，单价27；型号160，数量840，单价27；型号233，数量600，单价27。
品牌志童：型号F-22，数量240，单价37；型号D11503，数量300，单价37；型号F-23，数量360，单价37；型号D11525，数量300，单价37；D11508，数量360，单价37；型号D11507，数量240，单价37。
品牌福婴，型号F69，数量180，单价25.5；型号F82，数量180，单价25；型号F83，数量180，单价27；型号F85，数量180，单价27。
、广州市海珠区价格认证中心出具的穗海价鉴（赃）【2011】1489号价格鉴定结论书，证实经鉴定，亚帝伦牌笔记本电脑1台，价值人民币1500元。
11、广州市海珠区人民检察院作出的穗海检诉刑诉[2015]1603号起诉书，本院的刑事一审案件立案登记表，广州市海珠区人民检察院作出的撤回起诉决定书、本院作出的(2015)穗海法刑初字第1548号刑事裁定书，证实被告人的侵占行为曾由公诉机关以盗窃罪提起公诉，之后撤诉的情况。
二、自诉人蒋某某的陈述，证实其被盗情况。
2011年7月20日早上8时40分许，其回到广州市海珠区广州大道南华南鞋业城2区B05档时发现档口内的手提电脑不见了，同时发现工人马某乙文（被告人马某甲）并没有来上班，之后去广州市海珠区地滘东一街20号地下的仓库发现仓库内的约300箱鞋子的货物被盗。其马上打工人马某乙文的电话，但电话已经关机，之后其去到鞋城前区赛特神狐鞋档找马某乙文的女朋友周某兰，但听档口的老板称她昨天就没有来上班，离开时也没跟老板说。
档口和仓库门锁完好，工人马某乙文有档口和仓库的钥匙。他来工作有两个月的时间，平时负责发货和送货，其6月份时将档口和仓库的钥匙给了他，方便他工作。之前他有向其提供一个他本人身份证复印件，但昨天他说要上网购物就将那个复印件拿了回去，其记得他身份证复印件名字是马某乙文，哪里人其记不得。他的联系电话是136××××6693，130××××7770，他的电话现在是关机状态，他还有一个QQ号是19×××83。他平时负责档口将送来货运去仓库，发货给客户时也是由他去仓库取货物出来发给客户。鞋城档口的钥匙有两把，分别由马某乙文与李某乙各保管一把，仓库的钥匙有两把，分别是其跟马某乙文各保管一把。7月18日只有马某乙文一名工人在档口，另外那名工人李某乙留在解放南那边干活，7月19日一天档口都没有开门。
在2011年6月28日其通过农业银行，用其农业银行的帐号给马某乙文的妹妹农业银行账号转过账。具体转账情况其要明天才能提供。同时其询问到马某乙文是通过华南鞋城快捷物流公司将货物发送到广州市越秀区大德路，分别有两个提货人，一个叫“周”，电话是137××××2950，另一个叫“兴”，电话是135××××2929。
马某乙文是其档口的仓库管理员，负责档口的送货、收货和检货。被盗的手提电脑型号是S11I-050串号不祥，该手提电脑是于2010年4月20日以2400元人民币全新购买，现约有八成新。
被盗去总计16362双童鞋，按进货价计算总金额是542419元。被盗货物明细情况以其提供的梦足公司进货明细表为准。这批鞋是其从六月份开始进货的，都是秋鞋，计划九月份开始卖。其档口是在2011年7月18日下午16时关档至7月20日早上8点半才开档，因为其当时要出差去阳江。
其于2010年初以个人名义租了广州市海珠区华南鞋业城2区B05档，营业执照由华南鞋业城管理处统一代办，属于个体户性质，办理的时候其并没有提到其湖南省郴州市梦足贸易有限公司的情况。
湖南省郴州市梦足贸易有限公司（以下简称梦足公司）是其与丈夫于2007年在湖南省郴州市工商登记,但没有工厂也没有档口,主要是向工厂采购鞋子到大型超市里卖。而其的档口主要是经营童鞋的批发生意，不向超市里供货买卖。其档口向鞋厂订货从来不以梦足公司的名义订，也不会写在梦足公司的订单里，档口的经营情况是自负盈亏，与梦足公司没有任何关系。即使是货款等的资金往来，档口与梦足公司也没有认可相同账号，所以在财物上档口与梦足公司也没有半点关系。但是其档口与个体户的登记等都写梦足鞋业，因为梦足公司的广州办事点设在其档口，梦足公司的货有时会借用档口的仓库，但不经常如此。
因为其既是广州华南鞋业城的档主，也是梦足公司的法人代表之一，档口除了自负盈亏经营童鞋之外还兼顾梦足公司在广州的相关业务办理。而且档口也取名梦足，所以之前其认为只要是其的货都可以叫属于梦足公司的。但事实上华南鞋业城仓库里的货都属于档口的，梦足公司的货只是偶尔借用一下仓库储存，而档口的货款交易都与梦足公司没有任何关系。其把有限责任公司与个体户的概念没有区分。马某乙文是属于档口请的，与梦足公司没有任何关系。
一开始报案时其还没有拿到档口的个体营业执照，以为拿梦足公司的营业执照也可以，所以就提供了梦足公司的营业执照给派出所。
被害人蒋某某辨认出被告人马某甲就是其员工马某乙文。
三、证人证言
1、证人李某乙（鞋店员工）证言，证实案发当时的情形。
2011年7月20日8时许，其回到位于海珠区华南鞋业城2区B05档，当时是其第一个开门回店的，回到店里后其就搞店内卫生，搞卫生的时候其就发现放在店内收银台上的一部手提电脑不见了，跟着其就打电话告诉了老板蒋某某，蒋某某很快回到店里，然后他们就怀疑是店内一员工马某乙文所为，其就打电话给马某乙文，但电话已关机了，后他们就想到鞋店仓库会不会也出事了，于是他们就来到位于海珠区池滘东一街20号地下，打开仓库门进去检查后，发现仓库内新进货的新款鞋全不见了，接着他们就马上报了警，后来老板娘经清点后，发现不见两百多箱各种款式的童鞋，具体多少箱及款式，价钱其不清楚。当天报了警老板娘已向警方提供了。案发后马某乙文手机一直关机。他是今年5月5日来其店上班的，是老板娘找回来的。
证人李某乙辨认出被告人马某甲就是马某乙文。
2、证人邓某乙（搬运工）的证言，证实有人叫其去大德路331号快捷物流门口拉童鞋。
2014年7月16日其在荔湾区大新路等拉货，有一名男子来叫其去拉货，一车10元的运费。跟着他带其到大德路331号快捷物流门口，其用一辆三轮车停放在那门口的十来箱童鞋运到海珠广场西侧侨光西路“粥家庄”酒家对出路边，然后将那批童鞋搬上停车场路边的一辆小货车，搬完后叫其拉货的男子要其留下其的电话号码，后其就离开了。到17日14时许，那名男子又叫其去拉货，到17时许，其又帮他从大德路331号门口快捷物流运三车童鞋到侨光西路，并将童鞋班上一辆小货车。至18日17时许，那名男子电话又叫其帮他拉货，其又帮他拉了四车，也是同样方法。19日之后至今，就没车再帮他拉货了。前后共拉了八车次，可能总共200多箱童鞋。每天运上去的小货车都不一样。
四、被告人马某甲的供述与辩解，证实马某甲对自己侵占的犯罪事实供认不讳，但对数额有意见。
2011年7月份某天，其在华南鞋城二区B05梦足鞋业档工作，其当时是负责该档的货运，该档的老板娘叫蒋某某，其平时称呼其叫慧姐，其在该档工作了大约半年左右。在7月份的时候，当时店铺没人，老板娘去阳江出差，因为当时其生活比较困难，有点好赌，就自己想办法找点快钱，于是萌生了盗窃档口的货物自己拿去卖。于是其一个人在位于档口附近的仓库内将大约六十箱鞋搬上平时使用的三轮车，一车大约可以装六到七箱鞋，每箱约五十双，大约分十次，然后每装完一箱就骑车送去不到一百米远的货运点将鞋送去广州市解放南路货运站。搬完货，其就到档口，用钥匙打开门，将一台手提电脑拿走，然后关好门离开。大约到了下午，其一个人又去到放置这些鞋的地方，然后匆匆租了一个仓库（月租几百元）将这批鞋放好，接着其在新市租住了一个房间一个人租住，后来其大约用了半年时间，以摆地摊的形式慢慢将这些鞋卖出，总共获利五万元左右。那台手提电脑时白色，其用了一段时间就扔到垃圾桶里了。这些鞋当时价值10万元左右。
其中四万多元用于偿还赌债，剩余一万元左右，后其去到广东惠州淡水镇生活，找了一份搬运的工作，前后大约在淡水生活了四年时间，直到上个月其去到广州市荔湾区桥中一带生活，现无业。其共盗窃约60箱鞋，每箱约50双，其忘记具体数目。其估计每双鞋售价三十元左右，总售价大约十万左右。
其确实是偷了三千多双鞋，大约是六十向左右，如果如老板娘所说是一万六千多双鞋的话，就是300多箱，其一个人一个早上如何搬得了那么多箱鞋子。
本院认为，被告人马某甲无视国家法律，将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成侵占罪，依法应予惩处。自诉人指控被告人马某甲犯侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持，但指控被告人侵占鞋子的数量、单价均没有客观证据予以佐证，也未向价格鉴定部门提供实物参考，价格鉴定结论书中认定的单价仅是以标的物资料为依据，故侵占鞋子的数量和价值应按被告人供述的数量和价值就低认定。被告人及其辩护人就鞋子数量和价值提出的辩解辩护意见有理，本院予以采纳。惟被告人马某甲归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人马某甲犯侵占罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月14日起至2016年11月13日止）;
二、责令被告人马某甲在本判决发生法律效力之次日起三十日内，退赔自诉人蒋某某的经济损失人民币239895元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 项英子
人民陪审员 何翠娴
人民陪审员 滕莉莉
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 袁庆波
周晓韵