广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤01民终19524、19525号上诉人[（2016）粤0106民初8059号原告、（2016）粤0106民初8216号被告]：黄诗琪。委托代理人：谭嘉宝。被上诉人[（2016）粤0106民初8059号被告、（2016）粤0106民初8216号原告]：广州华南商贸职业学院。法定代表人：许成国。委托代理人：胡建成，广东法制盛邦律师事务所律师。委托代理人：邱建蓉，广东法制盛邦律师事务所律师。上诉人黄诗琪因与被上诉人广州华南商贸职业学院（以下简称“华南职业学院”）劳动争议纠纷两案，不服广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初8059、8216号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院判决：一、广州华南商贸职业学院自本判决发生法律效力之日起5日内，支付黄诗琪2010年9月至2015年7月寒暑假期间工资差额720元；二、广州华南商贸职业学院本判决发生法律效力之日起5日内，支付黄诗琪2015年8月1日至2016年2月28日期间工资差额11181.7元；三、广州华南商贸职业学院自本判决发生法律效力之日起5日内，支付黄诗琪经济补偿金18074.38元；四、广州华南商贸职业学院自本判决发生法律效力之日起5日内，向黄诗琪出具离职证明；五、驳回黄诗琪的其他诉讼请求；六、驳回广州华南商贸职业学院的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共20元，由广州华南商贸职业学院负担。判后，黄诗琪不服，向本院提起上诉，请求：1、解除与华南职业学院的劳动关系，并判令华南职业学院支付黄诗琪2010年9月8日至提出本申请之日止共5年5个多月工龄的解除劳动合同经济补偿金，合计：5000元/月×5.5月=27500元；2、判令华南职业学院支付2015年8月至2016年2月的产假工资及生育津贴，合计：5000元/月×6月=30000元；3、判令华南职业学院支付黄诗琪在职期间以缴交社保、公积金为名克扣的工资837.73元/月×65月=54452.45元；4、判令华南职业学院支付黄诗琪在职期间每年寒暑假克扣的工资2700元/月×17.5月=47250元。5、判令华南职业学院支付黄诗琪在职期间高温津贴150元/月×20月=3000元。主要理由：一、一审认定黄诗琪月工资收入有误。黄诗琪于2010年9月8日与华南职业学院签订劳动合同，最后约定工资为5000元/月。二、根据《广东省职工生育保险规定》第十七条的规定，产假期间工资与生育津贴具不可分割性，华南职业学院补足生育津贴高于产假工资的差额部分。三、从工资条看，黄诗琪入职至今，其社保及住房公积金缴交由单位缴交部分均从黄诗琪工资中划扣，根据《中华人民共和国社会保险条例》的相关规定，由用人单位缴交部分不应由员工承担。四、每年寒暑假时间通常为当年的7-9月，12月-1月中旬，华南职业学院故意以未达奖金绩效发放的理由，上述月份均未足额发放黄诗琪正常工资，同时发放的工资均低于广州市法定最低工资标准。从工资单看，2011年1月、2月、7月、8月、12月，2012年1月、7月、8月、9月、12月，2013年1月、2月、7月、8月，2014年1月、2月、7月、8月，2015年1月、2月、8月，以上月份均为假期，工资单均列明为“假期工资”，且均低于广州市最低工资标准。另以上月份中均显示有“其他”项的不明扣款，且这些月份中列明了“监考”的次数，该监考次数主要用于计算黄诗琪的加班工资，因此，以上月份的工资中包含有加班工资，属于延长工作时间工资，依据《最低工资规定》第十二条的规定，核算最低工资时应先予以剔除。根据一审提供的证据9工资流水可见，华南职业学院要补足的差额部分为47250元。五、劳动争议案件应该根据规定尽快审结，维护黄诗琪的合法权益。华南职业学院答辩称：同意原审判决。本院经审理查明的事实和原审判决查明的事实一致。二审庭审中，黄诗琪表示对华南职业学院应承担的社保、住房公积金先列入其工资，再与个人应扣部分一并进行扣除没有异议。黄诗琪当庭变更上诉请求，主张华南职业学院克扣工资，体现在工资表中“其它”项有负数。本院认为，关于经济补偿金的问题。黄诗琪在二审庭审中主张仅对计算经济补偿金的基数有异议，主张应该为5000元/月，但没有提供证据予以证明。黄诗琪在上诉状中主张的劳动合同约定月工资标准为5000元。经审查，双方并没有在劳动合同中约定月工资标准为5000元，故此，对黄诗琪的该上诉请求不予支持。关于黄诗琪在职期间以缴交社保、公积金为名而克扣工资的问题。二审庭审中，经华南职业学院解释后，黄诗琪表示对此没有异议，但变更理由为工资表中“其它”栏目一项有负数，属于华南职业学院克扣工资。但对于“其它”栏目中有负数如何体现为克扣工资，黄诗琪表示不清楚，也无法作出解释。故此，在黄诗琪都无法对其如何被克扣工资作出明确的情况下，本院对其该请求不予支持。关于寒暑假克扣工资的问题。黄诗琪依据工资表中的实发工资上诉主张部分月份的工资低于广州市最低工资标准。根据《最低工资规定》的十二条的规定，员工的最低工资是否低于最低工资标准是指应发工资，包括用人单位依法代扣代缴的员工个人负担的社会保险、住房公积金和所得税。且原审判决已按广州市最低工资标准，将黄诗琪在职期间寒暑假工资不足额部分,判令华南职业学院予以补足符合法律规定。本院认同原审判决对该事实的分析认定，不再赘述。故此，黄诗琪该上诉主张不成立，本院不予支持。关于高温津贴的问题。黄诗琪的该诉讼请求经过了劳动仲裁，但在原审阶段没有对此提起诉讼。现黄诗琪在二审中提出，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”的规定，华南职业学院对此不予确认，本院不予调处。关于产假工资及生育津贴的问题。首先，虽然黄诗琪在仲裁阶段没有提出生育津贴的请求，但在一审起诉时已提出该请求。根据《广东省职工生育保险规定》第十七条第二款：“职工已享受生育津贴的，视同用人单位已经支付相应数额的工资。生育津贴高于职工原工资标准的，用人单位应当将生育津贴余额支付给职工；生育津贴低于职工原工资标准的，差额部分由用人单位补足。”的规定，黄诗琪请求的生育津贴与产假工资具有不可分性。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”的规定，原审法院未作一并处理欠妥，本院对此予以纠正。其次，黄诗琪的产假期间是2015年8月19日至2015年12月10日。《待遇发放明细》载明广州市社会保险基金管理中心发放了14496.55元生育保险待遇。黄诗琪在原审阶段主张的2015年8月至2015年12月产假工资及生育津贴14496.55元，应扣除华南职业学院在2015年8月至11月分别支付了892.71元、480.71元、480.71元、480.71元，共计2334.84元。故此，华南职业学院应向黄诗琪支付产假期间工资差额12161.71元（14496.55元－2334.84元）。黄诗琪二审上诉主张为30000元，超出原审起诉时的主张，且缺乏法律依据，本院不予支持。另外，黄诗琪2015年12月11日至2016年1月20日期间休事假，根据《广东省工资支付条例》第二十五条的规定，华南职业学院可以无需支付工资。对于2016年1月21日至2月24日期间的工资，因黄诗琪没有提起上诉，本院对原审法院的认定予以确认，为2178.16元，扣除本人应付的一个月社保、公积金、工会费，为1758.87元（2178.16元－289.29元－120元－10元）。综上，华南职业学院应向黄诗琪支付2015年8月1日至2016年2月24日的工资差额为13920.58元（12161.71元＋1758.87元）。综上所述，黄诗琪的部分上诉理由成立，本院予以支持，部分上诉理由不成立，本院予以驳回。原审认定事实部分不清，部分判决有误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初8059、8216号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项、第六项。二、变更广东省广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初8059、8216号民事判决第二项为：广州华南商贸职业学院本判决发生送达之日起5日内，支付黄诗琪2015年8月1日至2016年2月24日期间工资差额13920.58元。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，由广州华南商贸职业学院负担；二审案件受理费20元，由黄诗琪负担。本判决为终审判决。审判长  叶嘉璘审判员  康玉衡审判员  何润楹二〇一七年十二月二十一日书记员  张树苑汤燕弟