广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终268号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金进波，男，1972年2月2日出生，汉族，初中文化，个体户，住湖北省武汉市黄陂区。
上诉人（原审被告人）李华阳，男，1976年6月1日出生，汉族，初中文化，制衣厂员工，住四川省富顺县。2011年6月15日因犯故意伤害罪被四川省自贡市富顺县人民法院判处有期徒刑六个月，2011年8月3日刑满释放。2013年5月27日因犯开设赌场罪被佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元，2013年9月21日刑满释放。
原审被告人聂庆峰，男，1976年9月4日出生，汉族，初中文化，个体户，住湖南省宁乡县。
原审被告人胡凯炎（曾用名胡标），男，1989年5月1日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省永城市。
原审被告人李华荣，男，1971年3月27日出生，汉族，初中文化，个体，住四川省富顺县。2011年8月10日因犯故意伤害罪被四川省自贡市富顺县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
原审被告人范贤聪范某聪，女，1974年5月28日出生，汉族，初中文化，制衣厂员工，住四川省富顺县。
原审被告人郑巧郑某，男，1986年7月16日出生，汉族，初中文化，制衣厂员工，住浙江省永嘉县。
原审被告人张海斌张某斌，男，1982年10月17日出生，汉族，初中文化，保安，住湖南省邵阳市新邵县。2010年7月23日因犯故意伤害罪被湖南省新邵县人民法院判处有期徒刑一年十个月，2012年2月28日刑满释放。
原审被告人赵磊赵某，男，1989年3月8日出生，汉族，初中文化，装修工人，住河南省永城市。
原审被告人张申强张某强，男，1979年7月25日出生，汉族，初中文化，个体户，住湖北省保康县。
原审被告人钟建斌钟某斌，男，1982年9月17日出生，汉族，高中文化，佛山费格平治服饰有限公司采购经理，住广东省佛山市南海区。
原审被告人梁动成梁某成，男，1975年1月3日出生，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区浦北县。
上述十二名原审被告人均因本案于2015年6月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。原审被告人梁动成梁某成于2015年9月10日被取保候审。在押的十一名原审被告人现均押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人金进波、聂庆峰、胡凯炎、李华荣、范贤聪范某聪、李华阳、郑巧郑某、张海斌张某斌、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成犯开设赌场罪一案，于2015年12月28日作出（2015）佛城法刑初字第1086号刑事判决。原审被告人金进波、李华阳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年6月4日至23日，被告人金进波、聂庆峰、胡凯炎组织他人先后在佛山市禅城区格沙工业区格四三号楼三楼畅想制衣厂办公室（共9天）、佛山市南海区桂城街道石肯北路西南10号铺位内（共4天）以扑克牌玩“三公”大吃小的方式开设赌场，并从中抽头渔利约人民币130000元。被告人李华荣、范贤聪范某聪、李华阳在赌场放高利贷并从赌场抽头渔利中抽佣，其中李华阳还在赌场负责派牌抽水；被告人郑巧郑某在赌场负责派牌抽水；被告人张海斌张某斌、赵磊赵某在赌场负责看风；被告人张申强张某强、钟建斌钟某斌为赌场提供赌博场地；被告人梁动成梁某成联系张申强张某强、钟建斌钟某斌提供场地。
2015年6月23日，民警根据线索在佛山市南海区桂城街道石肯北路西南10号铺位内抓获上述12名被告人及参赌人员11人，并当场扣押赌资人民币146660元，其中在各被告人身上扣押赌资人民币76810元，扣押现场无人认领赌资人民币3100元，在其他参赌人员身上扣押赌资人民币66750元。
2015年9月7日，被告人梁动成梁某成家属退回非法所得人民币8000元；2015年9月16日，被告人钟建斌钟某斌家属退回非法所得人民币4000元，被告人张申强张某强家属退回非法所得人民币9000元；2015年12月15日，被告人郑巧郑某家属退回非法所得人民币6000元。
认定上述事实的证据有：证人杨某1、章某、黄某、杨某2、冯某、龙某、郭某、梁某、杨某3、符某、利某的证言及相应辨认笔录、照片，现场勘验、检查笔录，搜查笔录，扣押决定书及扣押、移交物品清单，发还物品清单，没收、收缴、追缴财物收据，现金缴款单，抓获经过，户籍材料，行政处罚决定书，刑事判决书及释放证明书，被告人金进波、聂庆峰、胡凯炎、李华荣、范贤聪范某聪、李华阳、郑巧郑某、张海斌张某斌、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成的供述及辨认笔录、照片等。
根据以上事实，原审法院认为被告人金进波、聂庆峰、胡凯炎、李华荣、范贤聪范某聪、李华阳、郑巧郑某、张海斌张某斌、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成以营利为目的，开设赌场，抽头渔利数额人民币130000元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人金进波、聂庆峰、胡凯炎是该赌场的股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与、组织的全部犯罪进行处罚；被告人李华荣、范贤聪范某聪、李华阳、郑巧郑某、张海斌张某斌、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成受雇为该赌场工作，九名被告人在共同犯罪中起辅助、次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人金进波、聂庆峰、胡凯炎、李华荣、范贤聪范某聪、李华阳、郑巧郑某、张海斌张某斌、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成归案后均当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人郑巧郑某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成具有退赃情节，酌情予以从轻处罚。被告人李华荣曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑九个月，缓刑一年，缓刑考验期满后不思悔改，继续犯罪危害社会，酌情予以严惩。被告人李华阳、张海斌张某斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人范贤聪范某聪、郑巧郑某、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成的犯罪情节较轻，具有认罪、悔罪表现，可宣告缓刑。被告人金进波、聂庆峰、胡凯炎是主犯，被告人李华荣有犯罪前科，被告人李华阳、张海斌张某斌是累犯，对上述六名被告人不予适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人金进波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币100000元。
二、被告人聂庆峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币100000元。
三、被告人胡凯炎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币100000元。
四、被告人李华荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币50000元。
五、被告人范贤聪范某聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币50000元。
六、被告人李华阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币50000元。
七、被告人郑巧郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。
八、被告人张海斌张某斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
九、被告人赵磊赵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。
十、被告人张申强张某强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。
十一、被告人钟建斌钟某斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。
十二、被告人梁动成梁某成犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。
十三、对扣押的各被告人涉案赌资、现场无人认领赌资予以没收，由佛山市公安局禅城分局上缴国库；对扣押的其他参赌人员涉案赌资，由扣押机关依法处理；对被告人郑巧郑某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成所退非法所得予以没收，上缴国库；对扣押的赌具扑克牌一副、木桌一张予以没收，由佛山市公安局禅城分局依法处理。
上诉人金进波上诉称他对原判认定他犯开设赌场罪没有异议，但原判量刑过重，罚金过高，请求二审法院依法改判，减轻处罚，理由如下：1.他在本案中只负责联系同案人梁动成梁某成为涉案赌场提供场地，从未联系赌客及组织他人进行赌博。2.他归案后如实供述，并配合公安机关调查取证，具有认罪态度好、系初犯、偶犯等情节。
上诉人李华阳上诉称原判量刑过重，罚金过高，与同案人郑巧郑某相比量刑不均衡，请求二审法院依法改判，理由如下：1.他是有固定工作及收入，并不是赌场的固定工作人员，系被临时电话通知来涉案赌场的。2.他在赌场没有放高利贷，仅是顶替派过两次牌，共计仅三个多小时。
经审理查明，原审判决认定上诉人金进波、李华阳、原审被告人聂庆峰、胡凯炎、李华荣、范贤聪范某聪、郑巧郑某、张海斌张某斌、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，并经原审法院质证、认证，本院均予以确认。
关于上诉人金进波提出的上诉意见。经查，上诉人金进波供称其伙同聂庆峰、胡凯炎开设涉案赌场，并联系同案人梁动成梁某成落实场地，事后亦向张申强张某强、钟建斌钟某斌支付赌场场地费及向梁动成梁某成支付介绍场地的好处费；同案人聂庆峰供称金进波为涉案赌场的组织者；同案人胡凯炎、郑巧郑某均一致供称，金进波、聂庆峰、胡凯炎三人均为赌场固定股东，每次赌博结束均由金进波将水钱带回给聂庆峰保管，事后三人平分赌场收益；同案人胡凯炎还供称，上诉人金进波首先提出开设赌场的犯意；同案人郑巧郑某还供称，其工资及赌客水脚费均由金进波发放；同案人李华荣辨认出金进波在赌客离开赌场时向赌客派发宵夜费；同案人张海斌张某斌、张申强张某强指证金进波为涉案赌场老板；同案人梁动成梁某成指证上诉人金进波主持赌场全面；证人章某指证金进波伙同聂、胡开设赌场，赌具由金进波等人提供，抽水钱由金进波转给聂庆峰保管。根据上诉人、同案人供述及证人证言，足以证实涉案赌场的设立及具体管理均由上诉人金进波参与操作，且从中获取赌场收益，金进波所提其在本案中仅联系场地的上诉意见与事实不符。至于其是否联系赌客一节原判并未认定，且亦不影响其在本案中地位及作用的认定。上诉人所提其在归案后如实供述、当庭认罪等情节，原判已认定并在量刑中予以体现。综上所述，上诉人金进波所提上诉意见均据理不足，不予采纳。
关于上诉人李华阳提出的上诉意见。经查，上诉人金进波、同案人胡凯炎稳定供述上诉人李华阳为涉案赌场工作人员，主要协助看场，并收取每次约300元报酬，在6月13日至18日的其中三天，李华阳曾在赌场帮忙派牌抽水，并从原审被告人胡凯炎处收取每次700至800元报酬，李华阳伙还同原审被告人李华荣、范贤聪范某聪在涉案赌场“放数”，并从赌场抽水款中获得收益；同案人郑巧郑某供称上诉人李华阳为赌场工作人员，按日收取300元至500元的报酬；同案人郑巧郑某、张申强张某强均一致供称上诉人李华阳伙同李华荣、范贤聪范某聪在赌场放数，并按放数的比例从抽水钱中获得收益；同案人张申强张某强还供称，上诉人李华阳从2015年6月即开始在涉案赌场工作，主要负责看场，期间曾做过三天派牌和抽水工作；证人章某指证上诉人李华阳在赌场做看场工作，期间曾有一至三天全程参与派牌打荷和抽水；证人冯某指证上诉人李华阳在赌场主要负责看场，期间曾有一至二天全程参与派牌打荷和抽水，同时通过借钱给赌客的方式从赌场内获取抽水钱。根据同案人供述及证人证言，足以证实上诉人李华阳为赌场工作人员，负责为涉案赌场看场并参与派牌抽水、为赌客放高利贷，其上诉意见称未放高利贷及仅参与派牌三个多小时的意见与事实不符，至于其是否有固定工作及收入并不影响其定罪量刑。原判综合考虑上诉人李华阳犯罪的事实、情节、社会危害程度及其构成累犯等，对李华阳所处量刑并无不当。综上所述，上诉人李华阳所提上诉意见均据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人金进波、李华阳、原审被告人聂庆峰、胡凯炎、李华荣、范贤聪范某聪、李华阳、郑巧郑某、张海斌张某斌、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。上诉人金进波、原审被告人聂庆峰、胡凯炎是该赌场的股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与、组织的全部犯罪进行处罚；上诉人李华阳、原审被告人李华荣、范贤聪范某聪、郑巧郑某、张海斌张某斌、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成受雇为该赌场工作，在共同犯罪中起辅助、次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。上诉人金进波、李华阳、原审被告人聂庆峰、胡凯炎、李华荣、范贤聪范某聪、郑巧郑某、张海斌张某斌、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成归案后均当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。原审被告人郑巧郑某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成具有退赃情节，酌情予以从轻处罚。原审被告人李华荣曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑九个月，缓刑一年，缓刑考验期满后不思悔改，继续犯罪危害社会，酌情予以严惩。上诉人李华阳、原审被告人张海斌张某斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人范贤聪范某聪、郑巧郑某、赵磊赵某、张申强张某强、钟建斌钟某斌、梁动成梁某成的犯罪情节较轻，具有认罪、悔罪表现，可宣告缓刑。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 庞玮明
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 李于蓝
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
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