江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣03刑终47号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）窦某某，男，1977年8月18日出生于江西省，汉族，小学文化，无业，家住萍乡市。因犯盗窃罪，于2005年12月被判处有期徒刑二年，缓刑三年；因犯非法占用农用地罪，于2015年11月被判处拘役三个月。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年3月24日被刑事拘留，同年3月31日被取保候审，2017年11月17日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人窦某某犯非法采矿罪一案,于2018年2月6日作出（2017）赣0302刑初395号刑事判决。宣判后，原审被告人窦某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人窦某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
大概在2016年底或2017年初，被告人窦某某在未取得采矿许可证的情况下，在安源区城郊管委会略下山岭处开采煤炭。2017年1月29日凌晨0时至6时许，窦某某安排铲车司机巫某铲煤，由货车司机刘某1、胡某将煤炭转运至青山镇光辉村大坡里处的空场地，后被安源区青山镇政府工作人员发现并将煤炭予以控制。经称量和鉴定，窦某某所开采的煤炭重1,789.08吨，造成矿产资源破坏价值259,953.32元。
2017年3月23日，窦某某主动投案。
另查明，被告人窦某某因犯盗窃罪，于2005年12月被判处有期徒刑二年、缓刑三年；因犯非法占用农用地罪，于2015年11月26日被判处拘役三个月。
上述事实，有物证照片、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录及照片、指认现场的笔录及照片、鉴定意见、现场勘查笔录、现场照片、（2015）安刑初字第366号刑事判决书等证据予以证实。
原审法院认为，被告人窦某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，非法开采煤炭1,789.08吨，造成矿产资源破坏价值259,953.32元，情节严重，其行为构成非法采矿罪。窦某某虽主动投案，但庭审中对其开采煤炭的犯罪事实予以否认，依法不应当认定为自首。鉴于其所开采的煤炭已被政府收缴，并未获利，未给国家造成直接经济损失，可酌情对其从轻处罚；有前科，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十三条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决被告人窦某某犯非法采矿罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币三万元。
上诉人窦某某上诉提出，煤是前一段时间挖出的，案发时只是转运，觉得价格计算过高。请二审从轻处罚。
经审理查明：
大概在2016年底或2017年初，上诉人窦某某在未取得采矿许可证的情况下，在安源区城郊管委会略下山岭处开采出大量煤炭。2017年1月29日凌晨0时至6时许，窦某某安排铲车司机巫某铲煤，由货车司机刘某1、胡某将煤炭转运至青山镇光辉村大坡里处的空场地，后被安源区青山镇政府工作人员发现并将煤炭予以控制。经称量和鉴定，窦某某所开采的煤炭重1,789.08吨，造成矿产资源破坏价值259,953.32元。
2017年3月23日，窦某某主动到公安机关投案。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人刘某1的证言，证实2017年1月28日晚零时许，窦某某叫他驾驶货车去大坡里拖炭，一直工作到29日早晨6时多，共拖16车，每车重量约40吨，放置在光辉村杆子处的大坪里。
2、证人胡某的证言，证实过年初一晚上零点以后至凌晨六时许，他帮窦某某在光辉村洗煤厂附近拖了十五六车煤炭到杆子附近的坪里。
3、证人巫某的证言，证实2016年大年三十（即2017年1月27日）下午，窦某某跟他说以前在光辉村大坡里挖了一些露天煤，要他开铲车去铲煤，他答应了。初二凌晨0时许，窦某某打电话叫他开铲车去大坡里，他将煤炭铲入窦某某的两辆货车中，由货车司机运走，一直工作到当日5时左右，应该拉了30车，一车应该是40吨。
辨认笔录及照片，证实经巫某混合辨认，辨认出窦某某。
4、证人赖某的证言，证实他于2016年7月入职青山镇政府安全办，大概在2016年7月至9月安全办组织了一次历年存炭的清运行动，大坡里等地段的历年存炭已被清理，窦某某的该堆煤炭应该是2017年1月底2月初开采的。
5、证人刘某2的证言，证实他于2016年7月中旬进入青山镇政府安全办工作。2017年春节期间，安全办接到大坡里老百姓举报，称有人非法开采煤炭。巡查人员赶到大坡里山岭下，发现那里有一大堆煤炭，他们打电话报警。他参加工作没多久，镇里安全办组织了一次清理历史存煤的行动，将大坡里所有地区的煤炭全部清理完了，一直到2016年底巡查时都没有发现那里有非法开采出来的煤炭。
6、证人李某的证言，证实他在青山镇政府安全办工作，在日常巡查中发现光辉村大坡里有一堆露天煤，通过跟踪拖煤车的轮印发现该堆煤是从安源区城郊略下管理处那边的一个开采露天煤的口子拖过来的，那个口子是窦某某非法开挖的。
辨认笔录及照片，证实经李某混合辨认，辨认出窦某某。
7、证人申某的证言，证实他在青山镇政府安全办工作。2017年春节后，他和同事在青山镇光辉村矿山上巡查时发现光辉村大坡里有一堆露天煤，通过跟踪拖煤车的轮印发现是从安源区城郊略下管理处那边一个开采露天煤的口子拖过来的，据日常工作发现，那个口子是窦某某开挖的。
辨认笔录及照片，证实经申某混合辨认，辨认出窦某某。
8、证人王某的证言，证实2017年春节后，他和青山镇政府安全办的同事在日常巡查中发现光辉村大坡里有一堆露天煤，通过跟踪拖煤车的车轮印，发现是从安源区城郊略下那边一个开采露天煤的口子拖过来的，据他们日常工作得知那个口子是窦某某开挖的。
9、现场勘查材料、现场照片、现场勘验检查笔录，证实现场情况。
10、安源分局青山派出所出具的办案说明，证实安源分局民警对青山镇光辉村山岭两处煤堆进行现场勘查，前期确认为孙江所为，因此以“2017.02.17”孙江非法采矿案进行工作记录，后期经过侦办，确定大坡里煤堆实为窦某某所为。故与孙江案共用勘查材料。
11、安源分局治安巡逻大队出具的说明，证实青山镇非法采矿案，涉及两堆煤堆，其中一处放置于光辉村大坡里，一处放置在青山镇野马坳。为防止煤炭丢失，保存证据，青山镇政府安排将煤炭暂存于货场保管并安排专人看守，2017年3月7日下午江西华昌地质测试有限公司工作人员对1号煤堆（即大坡里煤堆）进行取样。
12、江西省萍乡市计量所检定证书、青山光辉村大坡里煤堆过磅计量表、（关于称重情况的）说明，证实萍乡市计量所对萍乡市辉煌矿产品精选厂的电子汽车衡进行检测，认定该厂的电子汽车衡合格。经过磅测量，涉案煤炭重量为1,789.08吨。
13、江西华昌地质测试有限公司营业执照、检验检测机构资质认定证书、鉴定人资格证书、取样说明、检测报告，证实经江西华昌地质测试有限公司鉴定，认定安源区青山镇光辉村的1号煤堆综合低位发热量为1,834.60cal/g。
14、鉴定聘请书、鉴定机构及鉴定人资质证明材料、鉴定机构及鉴定人资质证明材料、江西煤矿司法鉴定中心对安源区青山镇光辉村大坡里、野马坳两处煤堆价值司法鉴定报告，证实经江西煤矿司法鉴定中心鉴定，大坡里煤堆价值259,953.32元（1,789.08吨×145.30元/吨）。
15、上诉人窦某某供述：2017年1月29日零时至六时许，他在安源区城郊管委会略下山岭处非法开采露天煤炭。他联系邻居巫某开铲车装煤，联系胡某、刘某1用货车将煤炭拖运至光辉村大坡里附近一平地。货车可装40至50吨，整个晚上拖运30余车，其中有10余车是煤矸石，煤炭总计1,500吨左右。他是听别人讲去年有人在这个露天煤矿中挖出了炭，而现在这个露天煤矿又荒废了，所以就想自己也去挖点出来卖。
辨认笔录及照片，证实经窦某某混合辨认，辨认出刘某1、胡某。
16、指认现场笔录及照片，证实窦某某指认安源区城郊管委会略下山岭一露天煤炭处，是2017年1月29日凌晨安排铲车、货车司机采挖的地点，青山镇光辉村大坡里一露天煤炭处，是其放置煤炭的地点。
17、归案情况说明，证实2017年3月23日15时许，窦某某主动到安源分局青山派出所投案。
18、常住人口信息登记表，证实窦某某的出生时间。
另查明，上诉人窦某某因犯盗窃罪，于2005年12月被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑二年、缓刑三年；因犯非法占用农用地罪，于2015年11月26日被萍乡市安源区人民法院判处拘役三个月。该事实有（2015）安刑初字第366号刑事判决书证实。
上述证据，均已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）窦某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，非法开采煤炭1,789.08吨，造成矿产资源破坏价值259,953.32元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。应依法惩处。窦某某虽主动投案，但在一审庭审中对其开采煤炭的犯罪事实予以否认，依法不应当认定为自首。鉴于其所开采的煤炭已被政府收缴，未给国家造成直接经济损失，可酌情对其从轻处罚；有前科，可酌情从重处罚。关于窦某某上诉提出的煤是前一段时间挖出的，案发时只是转运，觉得价格计算过高的意见。经查，该意见因与事实、证据和非法采矿罪的法律规定不服，故本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭 竣
审判员 钟 琰
审判员 袁绍萍
二〇一八年四月一十六日
书记员 曹军宇