浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙甬民一终字第788号
上诉人（原审被告）：王益千。
委托代理人：龚道渊，北京盈科（宁波）律师事务所律师。
委托代理人：袁佳蓓。
被上诉人（原审原告）：宁波绿源物流有限公司。
法定代表人：高焱。
委托代理人：刘建国，浙江甬泰律师事务所律师。
委托代理人：陈维云，浙江甬泰律师事务所律师。
上诉人王益千因与被上诉人宁波绿源物流有限公司（以下简称绿源公司）劳动争议一案，不服宁波市鄞州区人民法院于2015年6月10日作出的（2015）甬鄞民初字第571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2014年5月2日，王益千开始在绿源公司工作，任槽罐车驾驶员，月保底工资4270元，当月驾驶里程数超过5000公里的，超过部分另按0.30元／公里计算工资。绿源公司未给王益千缴纳社会保险。绿源公司工资结算周期为上月26日至当月25日。绿源公司支付王益千工资至2014年10月（计算至2014年10月25日）。王益千2014年5月至10月的税前工资（不含过节费、高温费）分别为4730.50元、5852.20元（其中基本工资1470元、岗位工资3082.20元）、6851元（其中基本工资1470元、岗位工资3681元）、7170.60元（其中基本工资1650元、岗位工资3600.60元）、8515元（其中基本工资1650元、岗位工资4842元）、4657元（其中基本工资1650元、岗位工资1320元）。另2014年5月，绿源公司发放王益千过节费150元，2014年8月与9月，绿源公司发放王益千过节费300元／月。2014年7月至9月，绿源公司发放王益千高温费200元／月。
王益千在绿源公司正常上班至2014年11月下旬，后双方因驾驶员权益问题产生纠纷。2015年1月4日，王益千向绿源公司邮寄《解除劳动关系的函》，以绿源公司未缴纳社会保险等事由提出解除劳动关系，绿源公司于同月7日收到该函。
王益千于2014年12月31日向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求绿源公司：1.补缴2014年5月至2014年12月的社会保险；2.支付克扣的2014年5月过节费150元和2014年10月工资3790.18元；3.支付2014年11月工资8268.63元、12月工资8268.63元；4.支付经济补偿金8268.63元；5.支付二倍工资52942.86元。2015年2月28日，宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决绿源公司为王益千补缴2014年5月至2014年12月的宁波市外来务工人员社会保险，其中个人缴费部分由王益千自行承担；绿源公司向王益千支付2014年10月工资不足部分2590.20元、2014年11月工资7247.20元、经济补偿金7347.20元、2014年6月2日至2014年11月25日二倍工资额外部分31179.10元。
绿源公司对裁决不服，诉至原审法院称：绿源公司、王益千之间的劳动争议已由宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会仲裁。绿源公司认为仲裁裁决绿源公司需承担的各项义务，除社会保险部分，其余均没有事实和法律依据，因此要求判令：一、绿源公司不承担支付王益千2014年10月工资不足部分2590.20元的义务；二、绿源公司按4352.65元支付王益千11月的工资；三、绿源公司不承担支付王益千经济补偿金7347.20元的义务；四、绿源公司不承担支付王益千二倍工资额外部分31179.10元的义务。
王益千在原审中答辩称：一、绿源公司以前是根据里程数计算王益千工资，但从2014年10月开始绿源公司以满车里程数计算工资，王益千认为工资计算方式有误，而且绿源公司也未提供相关证据，所以绿源公司应支付王益千2014年10月工资不足部分2590.20元；二、王益千在绿源公司正常上班至2014年12月，后因绿源公司不给王益千安排工作导致王益千无法上班。绿源公司未举证证明王益千2014年11月的里程数，应承担不利后果，支付王益千2014年11月相应的工资；三、因绿源公司不与王益千签订劳动合同，不给王益千缴纳社会保险，克扣和拖欠王益千工资，王益千于2014年12月31日向绿源公司发函要求解除劳动关系。绿源公司应依法支付王益千一个月的经济补偿金；四、绿源公司、王益千构成事实劳动关系，但未签订书面劳动合同，故绿源公司应支付王益千双倍工资额外部分。
原审法院审理认为：绿源公司、王益千的劳动关系于2014年5月2日建立，并经王益千提出后，绿源公司于2015年1月7日收到书面通知函而解除。缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，绿源公司现也同意为王益千补缴社会保险，原审法院予以支持；对王益千2014年10月的工资数额，由于绿源公司并未提供其支付4657元工资的计算方式及王益千当月的驾驶里程数，应承担不利后果。原审法院按照王益千此前满勤工作月份的平均工资为标准，确定2014年10月的应发工资为7097.20元［（5852.20元＋6851元＋7170.60元＋8515元）÷4］，扣除绿源公司已发放的4657元，绿源公司尚应支付王益千2014年10月工资2440.20元；对王益千2014年11月工资，由于双方对王益千正常上班的截止时间存在争议，王益千对仲裁委员会的认定无异议，绿源公司虽有异议但未提供反驳证据，故原审法院确认王益千正常上班至2014年11月25日。由于无法查清2014年11月的工资计算标准，故原审法院参照王益千此前满勤工作月份的平均工资标准，确定绿源公司应支付王益千2014年11月工资7097.20元；由于绿源公司未给王益千缴纳社会保险且王益千以此为由解除了双方的劳动关系，故王益千有权要求经济补偿金，但对经济补偿金的数额，原审法院根据劳动合同解除前的平均工资，确定为7297.20元［（5852.20元＋6851元＋高温费200元＋7470.60元＋高温费200元＋8815元＋高温费200元＋7097.20元＋7097.20元）÷6个月×1个月］；对于二倍工资额外部分，虽然绿源公司认为双方之间订立了书面劳动合同，但未提供证据，王益千也予以否认，故原审法院确认双方未签订劳动合同，绿源公司应支付王益千二倍工资。但二倍工资的期限应从2014年6月2日至2014年11月25日，基数应为王益千的标准岗位工资。根据王益千的工资构成，原审法院以其基本工资和岗位工资之和作为二倍工资额外部分的基数，并对2014年10月和11月的基数参照6月至9月期间的平均数额予以确定，为5361.45元［（1470元＋3082.20元＋1470元＋3681元＋1650元＋3600.60元＋1650元＋4842元）÷4个月］。因此，绿源公司应支付王益千的二倍工资额外部分为31179.10元［（1470元＋3082.20元）÷23天×18天＋（1470元＋3681元）＋（1650元＋3600.60元）＋（1650元＋4842元）＋5361.45元＋5361.45元］。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，作出判决：一、宁波绿源物流有限公司向王益千支付2014年10月工资不足部分2440.20元、2014年11月工资7097.20元、经济补偿金7297.20元、2014年6月2日至2014年11月25日二倍工资额外部分31179.10元。以上合计48013.70元，限于判决生效后五日内履行完毕；二、宁波绿源物流有限公司于判决生效后五日内为王益千补缴2014年5月至2014年12月的宁波市外来务工人员社会保险，王益千个人应负担部分，宁波绿源物流有限公司可在办理补缴手续时从上述第一项其应付款项中直接予以扣减；三、驳回宁波绿源物流有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
宣判后，王益千不服，向本院提起上诉称：原判认定事实不清，适用法律错误。1.原判对月均工资及经济补偿金的标准计算错误。2014年10月及11月的应发工资及经济补偿金应当以过往最高月即2014年9月的税前工资8815元来计算，则绿源公司克扣王益千2014年10月工资4337元，拖欠2014年11月的工资8815元，应当支付的经济补偿金为8815元。2.原判对二倍工资标准的认定错误。王益千认为，二倍工资的标准应以2014年6月至12月的税前工资为准，则绿源公司应当支付二倍工资不足部分为55433.60元。3.原判未将2014年12月工资列入绿源公司应支付的金额中，系判决错误。绿源公司虽主张王益千正常上班至2014年11月20日左右，后通知王益千上班但遭拒，但绿源公司并未就此提供证据，应承担不利后果。2014年11月26日以后，王益千曾多次去绿源公司，但因绿源公司未给王益千安排工作才导致王益千未提供劳动。王益千认为，与绿源公司的劳动关系于2015年1月7日才解除，故绿源公司应当支付王益千2014年12月的工资8815元。综上，请求二审法院撤销原判，并判令：1.绿源公司为王益千补缴2014年5月至2014年12月的各项社会保险；2.绿源公司支付克扣王益千2014年10月工资4337元；3.绿源公司支付拖欠王益千的2014年11月工资8815元和2014年12月工资8815元；4.绿源公司支付王益千经济补偿8815元；5.绿源公司支付王益千未签书面劳动合同二倍工资不足部分55433.60元。
被上诉人绿源公司答辩称：原审判决公平合理，请求予以维持。
二审期间，上诉人王益千与被上诉人绿源公司均未向本院提供新的证据。
本院经审理查明的事实与原审判决载明的认定事实一致，予以确认。
本院认为：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，王益千、绿源公司劳动关系存续期间为2014年5月2日至2015年1月7日，该期间内绿源公司未为王益千缴纳过社会保险费，而王益千系外来务工人员，故绿源公司应当为王益千补缴2014年5月至2014年12月的宁波市外来务工人员社会保险。
关于工资部分。本院认为，依照用人单位经营管理的实际情况以及王益千与绿源公司约定的工资支付方式，作为接受劳务、给付工资一方的绿源公司每月需得先行核对王益千的当月驾驶里程数后再行核算工资，因此，绿源公司应当就工资构成承担举证责任。现绿源公司虽已支付王益千2014年10月工资4657元，但未能提供证据证明该部分工资的计算方式，故原审法院参照王益千此前工作月份的平均工资数7097.20元，确定绿源公司应补发王益千2014年10月工资不足部分2440.20元属计算合理，本院予以维持。关于2014年11月工资，虽双方对于王益千2014年11月是否正常上班存在异议，但绿源公司对于原审判决其支付王益千该月份工资7097.20元并未提起上诉，应视为无异议，本院予以维持。对于王益千要求绿源公司支付2014年12月工资8815元的主张，因仲裁裁决未予支持，而王益千在原审中也未提起诉讼，也应视为无异议，本院亦不再支持。
关于二倍工资及经济补偿。虽绿源公司主张与王益千签订了书面劳动合同，但未能提供证据予以证明，且王益千也不予认可，故绿源公司应当向王益千支付二倍工资不足部分，因原审判决绿源公司支付的该部分金额31179.10元与仲裁裁决的金额一致，王益千在一审中也未就该项内容提起诉讼，故现对其超出该金额部分的请求，本院不予支持。又因王益千以绿源公司未为其缴纳社会保险费等为由要求解除劳动关系，绿源公司应当向王益千支付经济补偿，因王益千工作不满12个月，原审法院以其实际工作月数计算平均工资作为经济补偿的基数并无不当，本院予以维持。综上，王益千要求以2014年9月税前工资8815元标准计算工资差额、二倍工资及经济补偿的请求于法无据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 炜
代理审判员 徐望霞
代理审判员 龚 静
二〇一五年十月二十七日
代书 记员 吴佳易