甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）甘05刑终168号
原公诉机关天水市秦州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）余某，天水市人，住天水市。
原审附带民事诉讼原告人赵某1，天水市人，住天水市。
法定代理人赵某2，汉族，天水市人，小学文化，住天水市。系被害人赵某1父亲。
天水市秦州区人民法院审理秦州区人民检察院指控被告人余某犯交通肇事罪、附带民事诉讼原告人赵某1提起附带民事诉讼一案，于2017年9月19日作出（2017）甘0502刑初317号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人余某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审查了全部案卷材料。现已审理终结。
原判认定，2016年3月25日19时许，被告人余某受赵某1邀请与张某、马某等人去秦州区七里墩广场火吧给赵某1妹妹赵文娟过生日饮酒娱乐至22时许结束，余某遂驾驶赵某1的×××号普通两轮摩托车，并依次搭载张某、马某、赵某1由东向西行驶至天水百货大楼十字路口时，与杨某驾驶的由西向北左转的×××号出租车发生碰撞，致摩托车乘员均摔倒在地受伤。赵某1经天水市第一人民医院诊断：1.创伤性颅脑损伤（特重型、内开放型）、脑疝形成、弥漫性轴索损伤、弥漫性脑肿胀、多发脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性脑梗塞、脑室积血、左颞枕部硬膜外血肿、颅内积气、颅骨骨折、脑脊液鼻漏、左耳漏、头皮血肿；2.创伤性湿肺；3.吸入性肺炎；4.水电解质酸碱平衡紊乱、高钠、高氯血症。经兰州大学第二医院诊断：脑积水、重型颅脑损伤、颅内血肿清除术后、双侧去骨瓣减压术后。马某经天水市第一人民医院诊断：1.创伤性脑损伤（内开放型、重型）、右颞叶脑挫裂伤、硬膜下血肿、脑积血、颅内积气、多发颅骨骨折、颅底骨折并CSF鼻漏；2.创伤性湿肺。张某经天水市第一人民医院诊断：1.闭合颅脑损伤（中型）、创伤性蛛网膜下腔出血、右顶叶脑挫裂伤；2.左侧胫骨中段骨折；3.右手皮肤擦伤。余某经天水市第一人民医院诊断：1.左胫骨中上段骨折；2.左胫骨近端后骨折；3.左膝前后十字韧带损伤；4.左膝内、外侧半月板损伤；5.创伤性脑损伤（中型）、蛛网膜下腔出血，头皮裂伤。经甘肃忠正司法医学鉴定所司法鉴定：赵某1属持续性植物状态，损伤程度已构成重伤一级。张某、马某表示不做伤情鉴定，且放弃提起附带民事诉讼。
经天水公安司法鉴定中心鉴定：余某血样中检出酒精成分，含量165mg/100ml;杨某血样中未检出酒精成分。经天水市公安局交通警察支队秦州郊区大队道路交通事故认定：余某酒后驾驶未审验、未投保交通强制险的机动车辆、未按交通信号通行，载人超员，未戴安全头盔造成交通事故，负本次事故的全部责任，杨某、赵某1、张某、马某无责任。经甘肃中科司法物证技术鉴定中心鉴定：×××号中华牌小型轿车的灯光、转向、制动性能在发生交通事故时工作正常；该车辆在发生交通事故时的行驶速度推算为23～24km/h。×××号普通两轮摩托车的灯光、转向、制动性能在发生交通事故时工作正常；该车辆在发生交通事故时的行驶速度推算为46～48km/h。
赵某1系农民，受伤前在家务农。受伤后于2016年3月26日至4月15日在天水市第一人民医院住院治疗20天，经医院建议于2016年4月15日转至兰州大学第二医院住院治疗至2016年4月20日。后赵某1于2016年12月19日经甘肃忠正司法医学鉴定所被评定为Ⅰ（一）级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖。
对附带民事诉讼原告人赵某1的诉讼请求，秦州区人民法院认定如下：1.医疗费120040.78元，依据附带民事诉讼原告人提供的有效票据计算。2.误工费依据法律规定可以从受伤之日起计算至定残前一天即2016年12月18日，共计268天，但是附带民事诉讼原告人诉请了150天，故支持150天，按照2017年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准规定的农业年人均工资41861元，每天115计算，计17250元，因赵某1诉请了15750元，故支持15750元。3.护理费按照2017年居民服务业年平均工资39220元支持20年，计784400元。4.交通费因赵某1受伤后转院至兰州大学第二医院继续医治，且出院后进行复查，虽然没有提交相关票据，因其实际产生了交通费用，故酌情支持5000元。5.住院伙食补助费按照住院25天，每天40元计算，计1000元。6.营养费按照住院25天，按每天20元计算，计500元。7.残疾赔偿金按照上年度城镇居民人均可支配收入25693元每年计算，支持20年，计513860元。因附带民事诉讼原告人诉请了475340元，故支持475340元。8.鉴定费2600元，依据附带民事诉讼原告人提交的有效票据支持。以上共计1404630.78元。关于附带民事诉讼原告人诉请的住宿费，因没有提交票据，故不予支持。
上述事实，被告人余某在开庭审理过程中亦无异议，并有120接警登记表、受案登记表、立案决定书，证人张某、马某、杨某的证言，现场勘验笔录及照片，扣押物品清单及照片，病历材料，酒精检验意见书，道路交通事故认定书，车辆司法物证技术鉴定意见书，损伤程度鉴定意见书，伤残等级鉴定意见书，车辆信息，驾驶证信息，人口信息，到案经过，医药费票据等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人余某违反交通运输安全管理法规，酒后驾驶未审验、未投保交通强制险的机动车辆上道路行驶，且载人超员，未按交通信号通行，未戴安全头盔，与他人车辆发生碰撞，致4人不同程度受伤，其中一人重伤，负本次事故的全部责任，其行为构成交通肇事罪。公诉机关指控的犯罪成立。鉴于被告人余某到案后如实供述犯罪事实，审理中亦能自愿认罪，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议予以支持。辩护人的上述辩护意见予以支持。余某的行为给被害人赵某1及其家属造成了经济损失，应承担赔偿责任。但赵某1明知余某醉酒，却将自己的摩托车交给余某驾驶并乘坐，对自己的损害后果自己亦存在过错，故应减轻余某的民事赔偿责任。辩护人暨附带民事委托诉讼代理人所持的误工费已在伤残赔偿金中赔偿而不应支持和护理费没有实际产生的代理意见与法相悖，故不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第二款第（一）项、第（五）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第三款、第一百五十七条的规定，判决：一、被告人余某犯交通肇事罪，判处有期徒刑十个月。二、被告人余某于判决生效后10日内赔偿附带民事诉讼原告人赵某1医药费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等共计人民币1404630.78元的60%即842778.47元；其余40%即561852.31元由赵某1自己承担。
原审被告人余某上诉提出，请求撤销原审判决第二项即本案刑事附带民事部分，因判赔太高，依法对其改判。理由为：1.本次交通肇事造成的损失，被上诉人赵某1应承担主要责任，因聚会是其发起，摩托车是其借来骑到喝酒的场所，且是其要求上诉人骑车并搭乘其他人的。2.案发当天参加聚会喝酒的其他人员及摩托车车主安鹏俊亦应承担民事赔偿责任。3.原判要求上诉人承担20年的护理费，因该项费用尚未实际发生，属预先请求，无形中增加了上诉人的负担。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，原判决所列证据经一审当庭质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人余某违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车，因而发生重大事故，致四人不同程度受伤，其中一人重伤，且负本次事故的全部责任，其行为确已构成交通肇事罪，应依法惩处。原审法院宣判后，附带民事诉讼原告人未提出上诉，上诉人余某对本案刑事部分的定罪、量刑无异议。经审查，原判就民事赔偿部分的判赔标准、范围、责任承担等均符合相关法律规定，判赔并无不当。故上诉人所持民事赔偿部分判赔过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，判赔合法有据，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 帆
审判员 张小舟
审判员 李重栋
二〇一七年十一月二日
书记员 李凤勇