天津市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）津01刑终112号原公诉机关天津市南开区人民检察院。上诉人（原审被告人）梁煦，男，1982年10月24日出生于天津市，汉族，小学文化，无业，住天津市河东区（户籍地为天津市南开区）。2010年1月14日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑三年，2011年11月28日刑满释放。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2017年2月15日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于天津市南开区看守所。辩护人李治国、王一琛，天津义泰律师事务所律师。天津市南开区人民法院审理天津市南开区人民检察院指控原审被告人梁煦犯非法买卖枪支罪一案，于2017年12月20日作出（2017）津0104刑初655号刑事判决。原审被告人梁煦不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取天津市人民检察院第一分院及辩护人的意见，并审查相关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人梁煦与翟某（已被判刑）系同居关系。2016年10月22日22时许，翟文翠在本市西青区日东里2号楼楼下，以1.3万元的价格将被告人梁煦提供的一支枪形物卖给了邢某（已被判刑）。邢某交易完毕后，将该枪形物委托其朋友刘某代为保管。同年11月30日，被告人梁煦获知刘某被公安机关调查，为防止贩枪事发，其与翟某在天津市河北区北洋桥附近与邢某共同协商，要向邢某赎回其出售的涉案枪形物，并向翟某提供赎枪款8000元。邢某应允并收取赎枪款后，与翟某先后前往天津市南开区宜君里刘某住所等地欲取回涉案枪形物未果。同年12月2日，刘某将涉案枪形物上缴公安机关。后公安警员将翟某、邢某抓获归案，翟某退交了涉案交易款4000元、被告人邢某退交涉案交易款8000元，公安机关收缴了二人的作案工具手机3部。2017年2月15日，将已列为网上逃犯的被告人梁煦抓获归案。经天津市公安局物证鉴定中心枪支鉴定，涉案仿六四式枪形物系以火药为动力的枪支。现已由公安机关依法收缴。上述事实，有经当庭举证、质证，并予以确认的下列证据予以证明：1．书证物证（1）被告人梁煦户籍身份证明；天津市北辰区人民法院（2010）辰刑初字第8号刑事判决书、天津市第一中级人民法院（2010）一中刑终字第86号刑事裁定书、释放证明书证明：梁煦已达到刑事责任年龄及梁煦前科情况。（2）公安机关案件来源、在逃人员登记撤销表、抓获被告人梁煦的经过、情况说明证明：2016年12月2日，刘某将涉案枪上缴公安机关后，公安警员将翟某、邢某抓获归案，将梁煦列为网上逃犯。2017年2月15日，将被告人梁煦在天津市河东区来安里1号楼内抓获归案。（3）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、毒品及吸食毒品的工具照片，天津市公安局毒品检验鉴定中心检验报告、毒品案件缴获物交接清单、搜查录像光盘证明：抓获被告人梁煦当日，公安警员对其居住的河东区来安里1号楼房屋进行搜查时，扣押并收缴了1.5190克毒品甲基苯丙胺及其吸毒的工具。（4）天津市公安局收缴涉案枪支单据，收缴翟某、邢某的作案工具手机、翟某退交涉案交易款4000元、邢某退交涉案交易款8000元的扣押清单。（5）涉案枪支照片、邢某指认交接涉案枪支的地点照片，邢某与翟某手机支付宝转账买卖涉案枪支款的截图照片、邢某手机拍照的其持有涉案枪支的照片，翟某与梁煦、与其弟的手机微信聊天记录截图及光盘证明：涉案枪支买卖情况；聊天记录有翟某回答其弟对“狗”是什么的质疑，翟某明确表示“狗”是指枪的意思的记录，有关于梁煦对“狗”的处置记录。（6）公安机关收押登记表、对梁煦现场检测尿液检出毒品成分的报告书、看守所健康检查笔录、入所体检告知书、天津市公安局南开分局五项体检单、病历记录、诊断证明书、情况说明、审讯光盘证明：梁煦右额处、眼部的淤血系其抗拒抓捕过程中造成。（7）其他涉案人员户籍身份证明。2．翟某、邢某供述的事实与公诉机关指控被告人梁煦的犯罪事实一致。证明：涉案枪支是梁煦提供、1.3万元的价格也是梁煦所定；当翟某得知警察找刘某后，告诉了梁煦，梁煦提出返还给邢某1.3万元将枪支赎回，并在北洋桥附近三人见面时商定赎回枪支的过程。3．证人刘某的证言证明：2016年10月底一天晚上，邢某在刘某家楼下（南开区宜君里小区）让其看一个小绿盒，内有一把像玩具枪的手枪。后邢某用支付宝给翟某（与刘某相识）转款。后在11月29日晚上，邢某将一黑色袋子交给刘某保管，其回家打开一看是手枪和两发子弹，其越想越害怕，到公安机关主动上交手枪和子弹。4．被告人梁煦供述和辩解：“2016年11月30日，我开车带着翟某一起到河北区找邢某，因当时和邢某定好在北洋桥附近谈一些事情，大概五点左右，我开车到北洋桥后，邢某已经到了，然后他就上车了。当时我坐在驾驶座位上，翟某坐副驾驶座上，邢某坐后排座位上。当时见面的时候我们就在一起说说刘某的事情，说完没一会儿我们就走了。”另其供述没给过翟某枪、钱。微信中“狗”就是翟某弟弟养的狗，没别的意思。5．天津市公安局物证鉴定中心枪支鉴定书证明：涉案枪形物认定为枪支。6．辨认笔录证明：翟某、邢某均指认梁煦参与买卖涉案枪支。原审法院认为，被告人梁煦伙同翟某、邢某违反国家法律法规的规定，未经有关部门批准许可，非法私自出售和购买涉案枪支一支，其行为依法已构成非法买卖枪支罪，应追究刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第四十七条，《最高人民法院＜关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第一条第一款第（二）项的规定，认定被告人梁煦犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。宣判后，原审被告人梁煦不服，提出上诉。上诉人梁煦的上诉理由为：1．原审判决认定事实不清、证据不足。2．原审判决量刑过重。其辩护人的辩护意见为：1．认定梁煦向翟某提供枪形物的证据不足。2．本案不存在赎回枪支的事实，认定梁煦参与赎回枪支的证据不足。3．认定梁煦给翟某8000元赎回枪款的证据不足。天津市人民检察院第一分院的书面意见为：原审判决认定上诉人梁煦非法买卖枪支一案的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。上诉人的上诉理由无事实和法律依据，不予支持，建议二审法院驳回上诉、维持原判。经二审审理，本院查明的事实及采信的证据与原审判决一致。针对上诉人的上诉理由、天津市人民检察院第一分院的书面意见及辩护人的辩护意见，根据本案的事实、证据，依照法律规定，本院综合评判如下：一、关于上诉人梁煦所提原审判决认定事实不清、证据不足的上诉理由及辩护人所提相关辩护意见。经查，翟某、邢某的供述一致且相互印证，证实涉案枪支系梁煦提供，且梁煦在赎回枪支的谈判过程中及在交付赎枪款的过程中起主导作用。翟某与梁煦、与其弟的手机微信聊天记录截图有梁煦对“狗”的处置记录，聊天记录中翟某明确表示“狗”是指枪，且梁煦对此不能做出合理解释。在案的其他证据与以上证据相互印证，共同证明梁煦伙同他人非法买卖枪支的犯罪事实，原审判决认定事实清楚、证据确实充分。故上述上诉理由及辩护意见依据不足，本院不予采纳。二、关于上诉人梁煦所提原审判决量刑过重的上诉理由。经查，上诉人梁煦伙同他人，违反国家法律法规规定，非法买卖枪支，其行为依法构成非法买卖枪支罪，应判处三年以上十年以下有期徒刑。原审判决根据本案的犯罪事实、情节，依法对梁煦判处刑罚，量刑适当。故上述上诉理由依据不足，本院不予采纳。本院认为，原审判决认定上诉人梁煦犯非法买卖枪支罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人梁煦的上诉理由及辩护人的辩护意见无事实根据及法律依据，本院不予采纳。天津市人民检察院第一分院的意见，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张 颖审 判 员  张玉峰代理审判员  杨阿荣二〇一八年六月二十八日法官 助理  刘洪雨书 记 员  杨府锋附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……