广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤07民终981号上诉人（原审原告）：毛建湘，男，汉族，1976年4月10日出生，户籍地湖南省茶陵县，现住广东省江门市蓬江区。被上诉人（原审被告）：曾培新，男，汉族，1980年8月30日出生，住广东省江门市江海区。委托诉讼代理人：钟淑华，广东百格律师事务所律师。上诉人毛建湘因与被上诉人曾培新劳动争议一案，不服江门市新会区人民法院（2016）粤0705民初5005号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。毛建湘上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判按实发工资每月1500元的标准计算赔偿项目；3.本案诉讼费由曾培新承担。事实和理由：1.曾培新在建清家具厂工作期间的实发工资是每月1500元，而一审法院认定是每月4500元，有失公平，于理不合。2.对医疗费数额提出异议，毛建湘垫付了全部医疗费，但由于医疗费发票被曾培新拿走了，无法举证证明。曾培新答辩称：1.毛建湘认为曾培新的工资为每月1500元没有事实依据，毛建湘没有提供相应的证据予以证明。实际上，曾培新每月工资为6500元。曾培新每次收取工资时都会在工资表上签名，但毛建湘从未提交过工资表给曾培新。对该工资表毛建湘至今都拒绝提交给法庭。一审法院以职工平均工资每月4509元计算曾培新的工伤保险待遇，曾培新无异议。2.关于医疗费问题。在曾培新治疗期间，曾培新确实曾支付过10000元医疗费，但在本案中已经予以扣除。毛建湘向一审法院起诉请求判令：1.毛建湘向曾培新支付停工留薪期工资3000元；2.毛建湘向曾培新支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金46500元；3.毛建湘向曾培新支付一次性伤残补助金19500元；4.毛建湘无须支付曾培新医疗费1000元；5.本案诉讼费由曾培新负担。一审法院认定的事实：江门市××区会城建清古典家具厂（以下简称“建清家具厂”）为从事加工、销售红木家具的个体工商户，毛建湘为该家具厂的经营者，该家具厂于2015年8月18日注销。曾培新于2012年12月10日入职建清家具厂，双方没有签订书面劳动合同，建清家具厂没有为曾培新投保社会保险。2015年6月23日，曾培新在建清家具厂工作时，被小木块击伤右眼，后被送往江门市新会区人民医院接受治疗，其被诊断为右眼外伤：1.右眼球萎缩；2.右眼视网膜脱离；3.右眼晶体缺失，住院时间为2015年6月23日至7月30日。曾培新在新会区人民医院住院期间，曾到中山大学附属眼科医院进行门诊治疗。曾培新出院后分别于2015年8月5日、8月10日、8月17日、8月24日到新会区人民医院以及中山大学附属眼科医院进行复诊。曾培新在住院治疗以及上述门诊治疗期间共支出医疗费20009.13元。2015年6月25日，毛建湘以转账方式向曾培新支付了10000元。2016年4月29日，江门市中级人民法院作出（2016）粤07民终588号民事判决，确认曾培新与建清家具厂在2012年12月10日至2015年6月23日期间存在劳动关系，该民事判决已生效。2016年6月24日，江门市××区人力资源和社会保障局作出新人社工认[2016]A1-166号《认定工伤决定书》，认定曾培新在2015年6月23日所受的“右眼外伤：1.右眼球萎缩；2.右眼视网膜脱离；3.右眼晶体缺失”为工伤。2016年8月12日，江门市劳动能力鉴定委员会出具江劳鉴新[2016]351号《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》，认定曾培新的劳动功能障碍程度为伤残七级。2016年9月2日，江门市劳动能力鉴定委员会出具江劳鉴工确[2016]234号《江门市工伤职工停工留薪期确认书》，确认2015年6月23日至2015年8月24日为曾培新的工伤停工留薪期。2016年9月21日，曾培新向江门市××区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“新会仲裁委”）申请仲裁，请求裁决毛建湘向其支付医疗费20005.63元、护理费3800元、停工留薪期工资13000元、一次性伤残补助金84500元、一次性工伤医疗补助金就39000元、一次性伤残就业补助金162500元、鉴定费77.4元、住宿费349元、交通费280元、违法解除劳动合同赔偿金39000元。新会仲裁委于2016年11月25日作出新劳仲案字[2016]第1049号《仲裁裁决书》，裁决：一、毛建湘一次性支付曾培新工伤补偿金217560.93元；二、毛建湘一次性支付曾培新经济补偿金13527元、劳动能力鉴定费77.4元，合计13604.4元；三、驳回曾培新的其他申诉请求。毛建湘对新劳仲案字[2016]第1049号《仲裁裁决书》不服，遂于2016年12月12日向一审法院提起诉讼，请求判令：1.毛建湘向曾培新支付停工留薪期工资3000元；2.毛建湘向曾培新支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金46500元；3.毛建湘向曾培新支付一次性伤残补助金19500元；4.毛建湘无须支付曾培新医疗费1000元；5.本案诉讼费由曾培新负担。庭审中，毛建湘变更其第四项诉讼请求为：毛建湘无须向曾培新支付医疗费。曾培新明确仅主张毛建湘支付医疗费20005.63元。另查明，曾培新没有就新劳仲案字[2016]第1049号《仲裁裁决书》第二项裁决提起诉讼，毛建湘亦没有向江门市中级法院申请撤销该项裁决。一审法院认为：本案为劳动争议。曾培新在建清家具厂工作期间发生工伤，由此造成七级伤残。因建清家具厂没有依法为曾培新参加社会保险，依据《工伤保险条例》第二条第二款“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”以及第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，曾培新依法享有工伤保险待遇的权利，建清家具厂按照工伤保险待遇项目和标准向曾培新支付费用。建清家具厂于2015年8月18日注销，毛建湘是该家具厂的经营者，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担”之规定，建清家具厂的工伤赔偿责任由毛建湘负担。对于曾培新的各项工伤赔偿金，一审法院依法核定如下：1.医疗费。曾培新的医疗费20009.13元产生于其因工伤住院治疗以及复诊期间，与曾培新于2015年6月23日发生的工伤事故存在直接因果关系，且曾培新已提供了《认定工伤决定书》、《病历》、《入院记录》、《出院小结》、《疾病证明书》、《收费收据》、《费用明细清单》等予以佐证，根据《工伤保险条例》第三十条第三款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付”之规定，一审法院确认曾培新因治疗工伤所需医疗费为20009.13元。曾培新主张的医疗费20005.63元没有超出一审法院依法核定的数额，一审法院予以支持。对于毛建湘主张其已为曾培新支付了全部的医疗费，但其没有提供相应的证据予以证明，曾培新对此亦不予确认，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，一审法院对毛建湘的上述主张不予支持。2.停工留薪期工资。江劳鉴工确[2016]234号《江门市工伤职工停工留薪期确认书》确认2015年6月23日至2015年8月24日为曾培新的工伤停工留薪期，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。……”之规定，毛建湘应向曾培新支付停工留薪期工资。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。……（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”之规定，因建清家具厂没有为曾培新缴纳工伤保险费，故应以曾培新工伤前的实际应得工资为依据。毛建湘主张曾培新的实际月工资为1500元，曾培新主张其实际月工资为6500元，但双方均没有提供证据对自己的主张予以证明，根据《广东省工资支付条例》第四十四条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”之规定，应当参照2015年江门市在岗职工平均工资4509元/月的标准计算曾培新的实际工资。曾培新的停工留薪期工资以及一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等涉及本人工资或原工资福利待遇的工伤保险项目，均以曾培新月工资4509元予以计算。曾培新的停工留薪期为两个月零一天（2015年6月23日至2015年8月24日），由此计得曾培新的停工留薪期工资为9168.3元[4509元/月×（2＋1/30）个月]。3.一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。曾培新因工伤致七级伤残，曾培新与建清家具厂的劳动关系因建清家具厂注销而终止，依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”以及《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资……”之规定，毛建湘应向曾培新支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。如上所述，一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金均以曾培新月工资4509元予以计算，由此计得曾培新的一次性伤残补助金为58617元（4509元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金为27054元（4509元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金为112725元（4509元/月×25个月）。4.护理费、经济补偿金、劳动能力鉴定费。新劳仲案字[2016]第1049号《仲裁裁决书》确定毛建湘应向曾培新支付护理费2960元、经济补偿金13527元、劳动能力鉴定费77.4元，原、曾培新对此均没有提出异议或起诉，一审法院依法予以确认。5.住宿费、交通费。曾培新没有就新劳仲案字[2016]第1049号《仲裁裁决书》提起诉讼，并且根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”之规定，曾培新并未举证证明其到统筹地区以外就医，因此曾培新主张毛建湘支付住宿费、交通费，一审法院不予支持。综上，毛建湘应向曾培新支付医疗费20005.63元、护理费2960元、停工留薪期工资9168.3元、一次性伤残补助金为58617元、一次性工伤医疗补助金为27054元、一次性伤残就业补助金为112725元、经济补偿金13527元、劳动能力鉴定费77.4元，其中医疗费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计230529.93元。因毛建湘已向曾培新支付了10000元，因此毛建湘还应向毛建湘支付医疗费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计220529.93元（230529.93元-10000元）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《工伤保险条例》第二条第二款、第三十条第三款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第三十条第四款、第三十四条、第六十六条，《广东省工资支付条例》第四十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、毛建湘应于本判决发生法律效力之日起十日内向曾培新支付医疗费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计220529.93元；二、毛建湘应于本判决发生法律效力之日起十日内向曾培新支付经济补偿金13527元、劳动能力鉴定费77.4元，合计13604.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费因适用简易程序减半收取为5元，由毛建湘负担。二审期间，双方没有向本院提交新的证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案是劳动争议。根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅围绕上诉人毛建湘的上诉请求进行审查，对于双方当事人均未提出上诉的问题不予审查。二审当中，当事人争议的焦点是：一、关于工资标准认定的问题；二、关于医疗费垫付的问题。一、关于工资标准认定的问题。对此，毛建湘主张曾培新的实际月工资为1500元，曾培新主张其实际月工资为6500元。由于双方均没有提供证据对自己的主张予以证明，一审法院根据《广东省工资支付条例》第四十四条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”之规定，参照2015年江门市在岗职工平均工资每月4509元的标准计算曾培新的实际工资，并以此标准计算曾培新的工伤保险待遇，合法有据，本院予以维持。毛建湘主张曾培新的实际工资为每月1500元，缺乏理据，本院不予支持。二、关于医疗费垫付的问题。毛建湘主张除一审判决认定的垫付10000元医疗费外，其还垫付了其他医疗费。对此，毛建湘并未提交证据予以证明，曾培新也予以否认。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，毛建湘应承担举证不能的不利后果，本院对毛建湘的上述主张不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。上诉人毛建湘的上诉请求理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人毛建湘负担。本判决为终审判决。审判长  林跃新审判员  梁宇俊审判员  肖文文二○二○一七年六月十九日书记员  江继业