河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）保民二终字第582号
上诉人（原审原告）四川星星建筑劳务有限公司，住所地：四川省达县南外镇城市坐标八楼。
法定代表人刘家才，总经理。
委托代理人张利，河北冀港律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张伦友。
委托代理人张琼。
上诉人四川星星建筑劳务有限公司（以下简称星星建筑公司）因劳动争议纠纷一案，不服河北省涿州市人民法院（2014）涿民初字第696号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人星星建筑公司的委托代理人张利，被上诉人张伦友的委托代理人张琼均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年5月6日，被告张伦友在宏远宜居园工程施工过程中吊大模时，被大模砸伤。被告受伤后在涿州市中医医院住院3天，在高碑店市时氏济民医院住院16天，共住院19天。涿州市中医医院诊断证明载明：右足第三跖骨骨折。建议1.患肢固定，建议手术治疗。2.休息3月，骨折愈合前不负重，定期复查。3.服促进骨折愈合药物。4.不适随诊。2012年10月8日保人社伤险认决字（2012）2521号《保定市人力资源和社会保障局工伤认定决定书》认定被告张伦友属于因工受伤。2013年3月13日，经保定市劳动能力鉴定委员会对被告伤情鉴定伤残等级结论为拾级伤残。2012年12月5日保定市劳动能力鉴定委员会对被告停工留薪期鉴定为3个月（自2012年5月6日至2012年8月6日）。原告在收到《保定市人力资源和社会保障局工伤认定决定书》和（保）劳鉴（初）字（2013）141号《保定市劳动能力鉴定委员会工伤职工劳动能力鉴定（确认）结论通知书》后，均未提出复议和再次鉴定申请。2013年11月18日被告向涿州市劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称：仲裁委）申请仲裁。仲裁委认为：双方当事人均不能提供申请人在工作中有关工资待遇的有力证据，结合涿州市行业标准和本委对当事人马成全的实际调查，认定申请人的工资标准为日工资200元（月工资为200×21.75=4350元）。申请人所提供餐饮、住宿、交通等票据因不能与申请人在医院检查治疗相对应，也不能证明与本案相关，故不予支持。仲裁委裁决①被申请人支付申请人一次性医疗补助金：3296元×8个月=26368元；②被申请人支付申请人一次伤残就业补助金3296×4个月=13184元；③被申请人支付申请人一次伤残补助金4350元×7个月=30450元；④被申请人支付申请人停工留薪期工资：4350元×3个月=13050元；⑤被申请人支付申请人劳动能力鉴定费600元；⑥被申请人支付申请人检查费，治疗费以及医药费：6954.18元；⑦被申请人支付申请人住院期间交通补贴：15×19=285元；⑧被申请人支付申请人住院期间伙食补贴：20×19=380元。以上共计91271.18元。以上事实有仲裁裁决书、诊断证明书、医疗费票据、保定市人力资源和社会保障局工伤认定决定书、保定市劳动能力鉴定委员会工伤职工劳动能力鉴定（确认）结论通知书、保定市劳动能力鉴定委员会对被告停工留薪期鉴定结论表及双方当事人陈述在卷佐证。
原审法院认为，保定市人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》系社会保险行政部门作为行政机关作出的具体行政行为，当事人对该具体行政行为不服，应通过申请行政复议或提起行政诉讼予以解决。本案中，原告已收到该决定书，但并未通过申请行政复议或提起行政诉讼的方式对该具体行政行为的效力予以确认。对原告主张原、被告之间不存在劳动关系的诉讼请求，因原告星星建筑公司的上述行为表明其明确放弃了通过相应途径解决争议的权益，保定市人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》已发生法律效力，故对原告的诉讼请求不予支持。鉴于原、被告之间的劳动关系已事实解除，仲裁委裁决原告星星建筑公司对被告张伦友承担工伤保险责任并无不当，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条第（一）项、第三十七条、第五十五条，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条、第四十四条之规定判决如下：一、驳回原告星星建筑公司的诉讼请求。二、原告支付被告一次性医疗补助金：3296元×8个月=26368元；原告支付被告一次伤残就业补助金3296×4个月=13184元；原告支付被告一次伤残补助金4350元×7个月=30450元；原告支付被告停工留薪期工资：4350元×3个月=13050元；原告支付被告劳动能力鉴定费600元；原告支付被告医药费：6954.18元；原告支付被告住院期间交通补贴：15×19=285元；原告支付被告住院期间伙食补贴：20×19=380元，以上合计91271.18元。以上给付内容于本判决生效后十日内一次性付清。若被告未在本判决规定的期限内履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取由原告承担。
判后，四川星星建筑劳务有限公司不服，向本院提起上诉。其上诉理由为：一、一审庭审中，上诉人对被上诉人的委托代理人身份（即代理人与被代理人之间的关系）提出异议，而一审法院未经任何核查，对方也未提供证据证实，法庭审理程序不当；二、被上诉人的伤情被鉴定为十级伤残明显不当，被上诉人早已经开始打工，根据《工伤保险条例》第28条的规定，自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或是经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。上诉人要求对被上诉人的伤残等级重新鉴定，法庭没有合法理由，未组织重新鉴定不当；三、被上诉人自认其是马成全雇佣，本案应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，由雇主承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故被上诉人应依法直接向人民法院提起雇佣关系人身损害赔偿诉讼，涿州市劳动争议调解仲裁委员会受理该案明显不当。在被上诉人向涿州市劳动争议调解仲裁委员会提交的劳动仲裁申请书中，马成全是第三人，是案件当事人，仲裁委不通知马成全到庭明显不当，仲裁委经对与案件有利害关系的马成全的调查进而认定被上诉人的工资标准为月工资4350元缺乏事实和法律依据；四、上诉人没有承包涿州市宏远宜居工程，其与被上诉人不存在劳动关系，不应认定双方解除劳动关系；五、一审对《工伤认定决定书》的认定过于草率，对赔偿标准的认定缺乏依据。综上，请求二审法院撤销一审判决，确认上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。
被上诉人张伦友答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
二审中，被上诉人的委托代理人张琼出示户口本，证明其与被上诉人张伦友系父女关系。上诉人对此予以认可。二审经审理查明的事实与一审无异。
本院认为，有关被上诉人张伦友委托代理人张琼的身份问题，张琼做为张伦友的女儿，以近亲属身份进行代理，符合法律规定。有关被上诉人张伦友的伤残等级问题，其伤残等级系具有资质的鉴定机构依法定程序做出，上诉人未提出确实充分的证据证明张伦友伤情发生变化存在重新鉴定的必要，故一审法院未组织重新鉴定并采信被上诉人的伤残鉴定意见书并无不当。有关被上诉人与上诉人是否存在劳动关系的问题，本案系张伦友向星星建筑公司主张工伤赔偿，双方存在劳动关系以及张伦友构成工伤的事实已经保定市人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》所确认，且该《工伤认定决定书》已向上诉人依法送达，上诉人在法定期间内对《工伤认定决定书》未提出复议或提起行政诉讼，该《工伤认定决定书》已发生法律效力。上诉人现主张与被上诉人不存在劳动关系，不符合法律规定，不应支持。上诉人与被上诉人存在劳动关系，且被上诉人因工受伤，上诉人应依法给予被上诉人工伤赔偿。有关被上诉人的工资问题，上诉人未提交证据证实自己的主张，故对其张伦友工资不是4350元的上诉主张，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人四川星星建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张晓静
代理审判员 张亚男
代理审判员 安晨曦
二〇一五年五月二十九日
书 记 员 何 军