陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕08民终2325号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地：榆林市榆阳区长城北路保险公司大厦。法定代表人：薛增奇，系该公司经理。委托诉讼代理人：高林平，系该公司员工。委托诉讼代理人：白俊斌，系该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：王征平，男，1972年12月28日出生，陕西省神木市人，现住神木市。委托诉讼代理人：乔磊，陕西秦北律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘英，陕西秦北律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘向平，男，1974年10月4日出生，陕西省神木市人，现住神木市。原审被告：神木县博奥物流有限公司，住所地：陕西省榆林市神木市丰家塔卧龙湾小区一楼9单元502室。法定代表人：李虎军，系该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司(以下简称人保财险榆林分公司)因与被上诉人王征平、原审被告刘向平、神木县博奥物流有限公司（以下简称博奥物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2017）陕0821民初3454号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人保财险榆林分公司上诉请求：1、二审法院依法改判或驳回一审法院多判误工费31200.39元、鉴定费2700元、拆车拖车费3500元，合计37400.39元。2、本案上诉费用由被告承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清、适用法律错误。一审法院已经查明原告系神木县永兴乡七里庙三煤矿职工，月工资8000元，在原告未提供实际减少收入证明的前提下判决误工费于理不符。二、拆车拖车费3500元系白条收据，票据不正规，不符合证据的形式要件，判决赔偿错误。三、鉴定费是间接费用，保险公司不承担赔偿责任。四、后续治疗费与第二次住院费用不能重复计算。被上诉人王征平辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、一审审理过程中对王征平的收入情况已经核实，误工费判决并无不当。二、鉴定费用和拆车、拖车费用均为实际产生，应当依法予以支持。三、2017年7月28日，王征平做第二次手术，活体检验为7月31日，鉴定机构的结论是在第二次手术的基础上对后续治疗费的认定，依法应予以支持。原审被告刘向平、博奥物流公司均未书面答辩。王征平向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费78942.16元、护理费9000元、住院伙食补助4800元、营养费600元、误工费30667.05元、交通费1000元、住宿费1000元、残疾赔偿金62568元、精神抚慰金10000元、鉴定费2700元、被扶养人费用21325.92元、后续治疗费18000元、日用品316元、餐饮费477元、停车费1300元、拖车费2400元、拆车鉴定费3500元、车辆损失费44667元、保全费2020元，共计295283.13元；2.由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：对于各方没有争议的，案外人孟元亮受雇于被告刘向平驾驶登记在被告博奥物流公司名下属被告刘向平所有的陕KX**/陕Kyyy挂号半挂车发生肇事及事故经过、交警部门对事故责任的认定，被告刘向平向原告垫付1万元医疗费以及被告人保财险榆林分公司承保肇事车辆陕KX**（陕Kyyy挂）交强险及50万元商业第三者责任险（不计免赔）、事故发生在保险期间内等事实，本院予以确认。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下。原告王征平于事故当日被送至神木市医院住院治疗，入院诊断为创伤失血性休克、右胫腓骨中段开放粉碎骨折、左双踝骨折、左下肢软组织开放伤、头面部软组织开放伤、右腕头状骨撕脱性骨折，住院治疗22天，支出医疗费46889元。2017年7月26日原告王征平以右胫腓骨骨折术后3月，要求更换内固定入院，住院治疗8天，支出医疗费30307.95元。上述治疗期间被告刘向平向原告垫付医疗费1万元。经原告申请，受本院委托，陕西公正司法鉴定中心于2017年8月9日作出陕公正司鉴[2017]临鉴字第357号鉴定意见，鉴定意见为：原告王征平左下肢损伤、右下肢损伤分别构成十级伤残；后续治疗费预计为18000元；护理期为90日（包括住院期间已发生的护理）。原告因此支出鉴定费2700元。另查，原告王征平于2008年起居住于神木市神木镇麻家塔办事处水磨河村，肇事前在“神木县永兴乡七里庙三矿”从事井下出煤工作，月工资约8000元。儿子王某于2007年10月24出生，父亲王根占于1949年6月6日出生、母亲王翠则于1951年7月8日出生，其父母育有四个子女，其父母现居住于神木市神木镇河畔2排1号。再查，原告所有的蒙Azzz普通低速货车车辆损失为44667元，因鉴定车辆损失支出拆车及拖车费3500元。另原告支出保全费2020元。一审法院认为，2017年4月14日孟元亮驾驶机动车上路行驶，与对面来车有会车可能时超车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条二项之规定，是造成事故的直接原因，负事故全部责任，原告王征平无责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因肇事车辆陕KX**/陕Kyyy挂号半挂车在被告人保财险榆林分公司投有交强险和商业第三者责任险，且事故发生在保险期间内，故对原告的合理经济损失，应先由被告人保财险榆林分公司在交强险、第三者责任险限额范围内承担责任，不足部分由孟元亮的雇主即被告刘向平予以赔偿。原告王征平的合理人身损害损失为：1.医疗费78942.16元；2.住院伙食补助费30元/天×30天=900元；3.护理费100元/天×90天=9000元；4.误工费266.67元/天×117天=31200.39元，原告请求30667.05元，按原告请求数额计算；5.营养费20元/天×30天为600元；6.残疾赔偿金62568元；7.后续治疗费18000元；8.鉴定费2700元；9.精神损害赔偿金酌情考虑5000元；10.被扶养人王占根生活费6093.12元、王翠则7108.64元、王某2181.9元。以上人身损害损失共计223760.87元。原告王征平所有的蒙Azzz车车辆损失为44667元、拆车、拖车费3500元，共计48167元。原告要求被告赔偿交通费、住宿费因未提供相关证据，本院不予支持。对原告的上述经济损失，由被告人保财险榆林分公司在保险限额内全部予以赔偿。因原告的损失已由被告人保财险榆林分公司足额赔偿，故被告刘向平、博奥物流公司不再承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第十条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条、第九十条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在保险限额内赔偿原告王征平271927.87元（被告刘向平垫付的1万元在执行过程中予以返还）。二、被告刘向平、神木县博奥物流有限公司在本案中不承担赔偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。上述履行内容由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在本判决生效后二十日内将上述款项打入神木市人民法院案款帐户2710021301201000004270，开户行：陕西神木农村商业银行城区支行。案件受理费1420元，由被告刘向平负担1000元，原告王征平负担420元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，对于事故发生的经过、事故责任的划分、事故造成的损失以及事故车辆的投保情况，双方当事人均无异议。本案争议的焦点是：一、误工费计算是否正确；二、后续治疗费与第二次住院产生的医疗费用是否重复；三、鉴定费、拆车拖车费是否应由上诉人承担。一审审理过程中，王征平向法庭提交了神木县永兴乡七里庙三矿出具的证明和劳动合同，证明其月工资8000元，该证据经一审法院向神木县永兴乡七里庙三矿法定代表人刘光喜核对确认属实，一审法院据此判决王征平的误工费正确，上诉人认为误工费判决错误之上诉理由不能成立，依法予以驳回。2017年7月26日，王征平在神木市医院第二次住院，并于2017年7月28日手术治疗，其住院病历中的治疗经过载明：入院后积极术前准备，择期在硬腰联合麻醉下行“右胫腓骨骨折切复内固定术”，术后预防感染，消肿及止疼对症治疗，早期指导患者行右下肢主动活动。入院诊断：右胫骨骨折。出院诊断：右胫骨骨折。2017年7月31日，在神木市人民法院司法技术室，陕西公正司法鉴定中心对王征平进行活体检验，其鉴定意见鉴定过程中法医学人体损伤检验部分载明：…右下肢中下段新鲜手术切口痕（取牵引内固定物），…。其分析说明部分载明：…王征平右侧胫腓骨中下须粉碎性骨折，左侧胫腓骨远端骨折，分别经清创复位外固定术+切复内固定术治疗，需分别择期二次手术取除内固定物，并对症治疗。…最终鉴定意见为：王征平后续医疗费预计为18000.00元人民币。由此可知，王征平的后续治疗费系鉴定时的状态（第二次手术后）作出，鉴定意见与第二次住院费用并不重复，上诉人的该项上诉理由不能成立，依法予以驳回。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费是为查明王征平伤残等级、今后治疗所需费用所支付的必要的、合理的费用，应由保险公司承担。经审理查明，拆车拖车费系实际产生的费用，且与神木市价格认证中心的价格认定书相吻合，上诉人不承担拆车拖车费之上诉理由不能成立，依法予以驳回。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，依法均不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费820元，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  李 军审判员  李佳悦二〇一八年六月十五日书记员  王 凯