上海市静安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）沪0106刑初1112号
公诉机关上海市静安区人民检察院。被告人陈继华，男，1966年4月28日出生，汉族，户籍所在地本市徐汇区。辩护人吴丹萍，上海恒衍达律师事务所律师。被告人江某某，女，1969年8月3日出生，汉族，户籍所在地本市徐汇区。辩护人李巧民，上海海汇律师事务所律师。上海市静安区人民检察院以沪静检诉刑诉(2016)922号起诉书指控被告人陈继华、江某某犯非法经营罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员张某甲、代理检察员张某乙出庭支持公诉。被告人陈继华及辩护人吴丹萍、被告人江某某及辩护人李巧民到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年3月至6月，被告人陈继华、江某某在没有烟草销售许可证的情况下，从本市黄浦区十六铺、静安区华山路等地购进各类卷烟并加价销售，以此牟取非法利益。同年6月2日，本市烟草局的工作人员会同公安民警在徐汇区建国西路XXX弄XXX号内抓获陈继华、江某某，并当场查获待销售的卷烟1,882条。经鉴定，涉案的卷烟均为真品，价值人民币(以下币种均为“人民币”)343,003.86元。陈继华到案后如实供述了无证买卖卷烟的事实。公诉机关以证人证言笔录，扣押清单及扣押笔录，《涉案卷烟价值估价意见书》、《鉴别检验报告》等证据，认为被告人陈继华、江某某违反国家烟草管理法律法规的规定，未经国家烟草有关主管部门的许可，无证买卖烟草，扰乱市场秩序，情节特别严重，均应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人陈继华对起诉指控其非法经营的犯罪事实无异议。辩护人认为，陈继华因家庭困难才从事违法经营活动，经营时间不长，系初犯，到案后认罪态度较好，建议对其从轻处罚。被告人江某某对起诉指控的犯罪事实基本无异议，但辩称在整个非法经营过程中系以陈继华为主，其曾参与进、送货数次。辩护人认为，江某某文化程度较低，缺乏生活技能，为谋生才从事违法经营活动，其在共同犯罪中所起的是帮忙、协助的次要作用，是从犯，且到案后能如实供述罪行，又在法庭审理中退出了违法所得，建议对其减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2016年3月至6月，被告人陈继华为牟取非法利益，在没有烟草专卖许可证的情况下，从本市黄浦区十六铺、静安区华山路等处购进各类卷烟后加价销售，并租借本市徐汇区建国西路XXX弄XXX号房屋予以存放。期间，被告人江某某参与进、送货数次。同年6月2日，静安区烟草专卖局的工作人员会同公安民警在上址弄内守候伏击，发现疑似正在运送卷烟的陈继华并跟踪至该弄16号其暂住处，当场查获待销售的各类卷烟1,882条，又抓获刚进货回来的江某某。经鉴定，涉案各类卷烟价值343,003.86元，均为真品。另查，陈继华、江某某在共同非法经营期间共获利约16，000元。被告人陈继华到案后如实供述了伙同被告人江某某无证买卖卷烟的事实，被告人江某某基本供述了协助陈继华无证买卖卷烟的事实。本院审理过程中，陈继华、江某某退赔了违法所得16，000元。以上事实，有下列证据证实：1、证人孙某某的证言及辨认笔录，证实自2016年3月起，其在本市十六铺多次从被告人江某某处购进卷烟；2、证人吴某某的证言、辨认笔录及照片，证实其经营的本市华山路XXX号迪山烟杂店多次从被告人陈继华处买卖卷烟；3、上海市静安区烟草专卖局出具的《先行登记保存通知书》以及案发现场的照片，证实该局先行登记保存涉案卷烟共计1,882条；4、上海市烟草专卖局出具的《涉案卷烟价值估价意见书》、上海市烟草质量监督检测站出具的《鉴别检验报告》，证实涉案卷烟价值计343,003.86元，均为真品；5、上海市公安局静安分局出具的《扣押清单》及《扣押笔录》，证实公安机关依法扣押被告人陈继华、江某某的涉案手机4部；6、证人石某的证言及上海市公安局静安分局北站派出所出具的《抓获经过》，证实本案的案发及被告人陈继华、江某某的到案情况；7、被告人陈继华的供述，证实其对伙同被告人江某某无证买卖卷烟的事实供认不讳；8、被告人江某某的供述，证实其协助被告人陈继华无证买卖卷烟的事实；9、代管款收据，证实被告人陈继华、江某某在本院审理过程中退赔了违法所得16，000元；10、被告人陈继华、江某某的户籍资料，证实两人的身份情况。上述证据均经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，被告人陈继华、江某某未经许可经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人陈继华起主要作用，系主犯；被告人江某某起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人陈继华、江某某到案后如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚，又退出了违法所得，亦均可酌情从轻处罚。根据被告人江某某的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，可对其适用缓刑。采纳被告人陈继华、江某某辩护人的相关辩护意见。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈继华犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月2日起至2021年9月1日止。罚金自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。)二、被告人江某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算)。三、退赔的违法所得、缴获的赃物及作案工具，予以没收。江某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 龚 雯
审 判 员 沈玉青
人民陪审员 何品珍
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 龚 正
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。