宁夏回族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宁刑终字第44号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶警龙，曾用名叶宁生，男，1977年2月16日出生，汉族，大专文化，无业。因吸食毒品于2009年3月7日被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；因犯非法持有毒品罪于2010年4月12日被宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二万元，2012年1月9日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2014年2月20日被青铜峡市人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月5日被刑事拘留，同年6月12日被依法逮捕。现羁押于宁夏回族自治区石嘴山市看守所。
指定辩护人胡海云，宁夏金世永业律师事务所律师。
宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院审理石嘴山市人民检察院指控原审被告人叶警龙犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月27日作出（2015）石刑初字第6号刑事判决，原审被告人叶警龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，宁夏回族自治区人民检察院指派检察员黄亚杰出庭履行职务，上诉人叶警龙及其辩护人胡海云到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院判决认定：1、2012年9月18日，被告人叶警龙在银川市星光花园小区门口以8000元的价格卖给张某某（已判刑）20克左右毒品甲基苯丙胺。
2、2012年12月23日，被告人叶警龙在银川市凤凰南街漫步青云游戏厅门口以2000元的价格卖给张某某5克左右毒品甲基苯丙胺。
3、2013年5月份的一天，辛某某（已判刑）在石嘴山市大武口区通过ATM机给叶警龙卡号为6228481200320531812的中国农业银行卡存入500元购买毒品，后叶警龙在银川市卖给辛某某1克多毒品甲基苯丙胺。
同时查明：2013年5月7日晚，公安人员在银川市兴庆区锦泰花园小区抓捕被告人叶警龙时，其拒捕驾车逃走。公安人员在叶警龙租住的房间内查获电子秤二个、毒品疑似物13袋，净重131克。经鉴定，上述毒品疑似物中含有甲基苯丙胺成分，含量为76.2%。
另查明：被告人叶警龙因向他人贩卖甲基苯丙胺45.2克，于2014年2月20日被青铜峡市人民法院以（2014）青刑初字第24号刑事判决，判处被告人叶警龙有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。
以上事实，有经一审当庭举证、质证的受案登记表、立案决定书，发破案经过，身份信息、在逃人员登记信息表，银川市公安局兴庆区分局银兴公（治）决字（2009）第332号公安行政处罚决定书、宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2010）兴刑初字第132号刑事判决书、宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2014）青刑初字的24号刑事判决书、罪犯结案登记表、执行通知书、宁夏服刑人员入监教育中心宁监收（2014）第66号罪犯收押通知书，辨认笔录及照片，搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片、毒品称量笔录、情况说明，石嘴山市禁毒工作领导小组办公室2014055号毒品收据，调取证据通知书、银行卡账户明细表、查询财产通知书、冻结财产通知书、全国公安交通管理信息综合查询，房屋租赁合同书，通话记录清单，公安部公物证鉴字（2013）6506号物证检验报告、鉴定意见通知书，物证，讯问录音录像光盘，证人证言，被告人的供述和辩解等证据予以证实。
宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院审理认为，被告人叶警龙向张某某、辛某某多次贩卖毒品甲基苯丙胺，并在其租住的房屋内查获毒品甲基苯丙胺131克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人叶警龙曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚，而青铜峡市人民法院（2014）青刑初字第24号刑事判决书已认定叶警龙系累犯、毒品再犯，并依法予以从重处罚，故本案对此情节不再重复评价。被告人叶警龙因犯贩卖毒品罪于2014年被判刑，在刑罚执行完毕前发现漏罪，应依法作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条关于数罪并罚的规定，决定执行的刑罚。依照《》第三百四十七条第一款、第二款、第七款，第六十九条，第七十条，第五十七条第一款，第六十四条之规定，作出判决：一、被告人叶警龙犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产4万元；与前罪贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金1万元并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产5万元；二、电子秤二个、银行卡三张、被公安机关冻结的被告人叶警龙的银行存款163.00元依法予以没收，上交国库。被告人叶警龙的身份证退还其本人。
宣判后，被告人叶警龙不服，向本院提出上诉。
上诉人叶警龙的上诉理由是，其未向张某某、辛某某贩卖过毒品，从其租住处查获的毒品，应认定为非法持有毒品。
上诉人叶警龙的辩护人的辩护意见是，一审判决将从上诉人叶警龙租住的房屋内查获的131克毒品计入其贩卖毒品的数量是不对的，请求二审法院改判。
宁夏回族自治区人民检察院检察员的出庭意见是，原判认定叶警龙犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，原审判决认定上诉人叶警龙犯贩卖毒品罪的事实清楚，有经一审、二审当庭举证、质证的下列证据予以证实：
一、受案登记表、立案决定书，证实2013年5月3日，石嘴山市公安局大武口区分局民警在工作中发现，家住银川市兴庆区锦泰花园的叶警龙多次向大武口地区的毒品分销人员张某某等人出售毒品甲基苯丙胺。该局于当日立案侦查。
二、发破案经过，证实2013年3月，石嘴山市公安局大武口区分局在办理张某某贩卖毒品案的过程中，张某某供述其贩卖的毒品一部分是从叶警龙处购买的，公安人员遂对叶警龙展开侦查。2014年5月，该局在办理陈浩然贩卖毒品案过程中，陈浩然供述其从一个外号叫“大象”的人那里购买过毒品，经核实“大象”即为该局正在侦查的叶警龙，遂在陈浩然的配合下于2013年5月7日晚对叶警龙进行抓捕，叶警龙拒捕驾车逃走。公安人员在见证人的见证下对叶警龙租住的房屋进行搜查，查获毒品甲基苯丙胺130余克。随后该局通过技术部门对叶警龙进行监控。2014年4月，获知叶警龙被青铜峡市公安局抓获，并被青铜峡市法院判刑，遂将其押回进行审理。
三、身份信息、在逃人员登记信息表，证实叶警龙犯罪时已达到刑事责任年龄。2013年2月5日，叶警龙因涉嫌向他人贩卖毒品被青铜峡市公安局列为在逃人员。
四、银川市公安局兴庆区分局银兴公（治）决字（2009）第332号公安行政处罚决定书、宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2010）兴刑初字第132号刑事判决书、宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2014）青刑初字第24号刑事判决书、罪犯结案登记表、执行通知书、宁夏服刑人员入监教育中心宁监收（2014）第66号罪犯收押通知书，证实叶警龙因吸食毒品甲基苯丙胺于2009年3月7日被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；因犯非法持有毒品罪于2010年4月12日被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二万元；因犯贩卖毒品罪于2014年2月20日被青铜峡市人民法院判处有期徒刑十三年（刑期自2013年11月3日起至2026年11月2日止），并处罚金人民币一万元，已于2014年3月18日被宁夏回族自治区服刑人员入监教育中心收押。
五、辨认笔录及照片，证实在见证人的见证下，公安机关分别组织张某某、辛某某、王某对叶警龙进行了辨认，张某某、辛某某辨认出叶警龙就是向其贩卖毒品的人；王某辨认出叶警龙就是租住其房的房客。
六、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片、毒品称量笔录、情况说明，证实2013年5月8日，石嘴山市公安局大武口区分局民警在见证人见证下，对叶警龙租住的房间进行了搜查，在房间内床的夹层中查获毒品疑似物12袋（2袋淡黄色晶状物、10袋白色晶状物），在茶几上查获毒品疑似物1袋（淡黄色晶状物），在床头柜上查获银行卡3张、居民身份证1张、电脑1套，并依法进行了扣押。查获的毒品经称量净重为131克。另，当场查获电子秤2个。情况说明证实侦查员在书写搜查笔录时因笔误未将电子秤写入搜查笔录。
七、石嘴山市禁毒工作领导小组办公室2014055号毒品收据、情况说明，证实公安机关向石嘴山市禁毒委员会办公室实交毒品120.85克，检材10.16克，共计131.01克。情况说明证实在叶警龙租住的房间内查获的毒品疑似物，在送往公安部鉴定后因保存环境发生变化毒品受潮，造成毒品上交时重量产生误差。
八、调取证据通知书两份、银行卡账户明细表、查询财产通知书、冻结财产通知书、全国公安交通管理信息综合查询，证实户名为叶警龙、卡号为6212262902004399858的中国工商银行卡，账户余额为163.05元，已被冻结163元；户名为叶警龙、卡号为6228481200320531812的中国农业银行卡，账户余额为0.02元，该卡于2013年5月7日在ATM机上现存500元；叶警龙名下无车辆信息。
九、房屋租赁合同书，证实2013年3月3日，叶警龙租住的房间，租赁期限一年，合同书落款签字为叶某某。
十、通话记录清单，证实手机号码为1830967****的机主是叶警龙。张某某手机通话清单显示，叶警龙于2012年9月18日、12月23日与张某某的通话情况。
十一、公安部公物证鉴字（2013）6506号物证检验报告、鉴定意见通知书，证实2013年12月26日，公安部物证鉴定中心对送检的毒品疑似物进行了检验，留检重量10.16克，编为1号检材。经检验，从1号检材中检出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺含量为76.2%。鉴定意见已告知叶警龙。
十二、物证，证实公安机关扣押了叶警龙的电子秤2个、银行卡3张、身份证1张。
十三、讯问录音录像光盘2张，证实公安机关讯问叶警龙的情况。
十四、证人张某某的证言，证实：2012年8、9月份的时候，我在银川给叶警龙打电话，让叶警龙给我准备点儿货，叶警龙让我到星光花园门口找他，随后叶警龙开着一辆黑色轿车从小区里出来，我坐上叶警龙的车后给了叶警龙8000元钱，叶警龙一边开车一边给了我4包冰毒，大约20克左右。2013年元旦前的一天，我给叶警龙打电话，让叶警龙给我拿点儿冰毒，叶警龙让我到凤凰南街的漫步青云游戏厅门口等他。在游戏厅门口，我给了叶警龙2000元钱，叶警龙给了我一小包冰毒，大约5克左右。
十五、证人辛某某的证言，证实：我吸食的冰毒是从银川一个叫“大象”的人那里购买的。“大象”全名叫叶警龙。2013年5月份左右的一天中午，我给叶警龙打电话说要购买冰毒，叶警龙让我把钱打到叶警龙的农业银行卡上，我到大武口煤校路口的ATM机上给叶警龙打了500元钱。第二天晚上七八点钟的时候，我打车去了银川，叶警龙让我到银川小吃街老四川汉餐馆找老板要张电子票，我从老板处拿了一张电子票，到宝湖东路万家超市，用电子票刷开了一个储物柜，柜子里放了一个烟盒，打开烟盒我看见一个白色自封袋装有大约一克多冰毒，拿上冰毒后我就打车回大武口了。
十六、证人马某某的证言，证实：我认识叶警龙，叶警龙外号叫“大象”，我找叶警龙购买过毒品。叶警龙住在银川市兴庆区锦泰花园的一个小公寓的二楼，是最靠里面的一个单元，具体房号我不太清楚。我没有在叶警龙的住处存放过物品。2013年5月份之前，我找叶警龙购买过几次毒品，每次购买一小袋。我还见过王某甲、王某乙兄弟俩、贺某某在叶警龙那里购买过毒品，我不清楚叶警龙的毒品是哪里来的。2013年5月份，叶警龙对我说有警察到锦泰花园抓叶警龙，把叶警龙的车给砸坏了，叶警龙把警察的车撞坏后开车跑了。
十七、上诉人叶警龙的供述和辩解，证实：我在银川市兴庆区锦泰花园租过公寓。房子是朋友租的，租房合同大概是在2013年过完年后我签的，因为我以前被判过刑，不愿意签自己的真实名字，签的是叶某某的名字。叶某某是我的哥哥。我一个人住这间公寓。2013年5月5日左右的一天晚上，马某某在他位于银川市的家里，拿出一个黑色的塑料袋，里面装了几袋冰毒，想在我的住处寄存一周左右，我就答应了。后马某某开车拉着我回到我租的公寓，马某某把黑色塑料袋里的冰毒拿出来清点了一下，我看到马某某拿出来的冰毒有大袋子装的，也有分成小袋子的。我就把床板掀起来，让马某某把冰毒放到床板底下。马某某就把冰毒和一些做“壶壶”的工具放到了床板下面的夹层里。公安人员从我租住的公寓里查获的毒品就是马某某存放的。2013年5月7日晚上22时左右，我从自己租的公寓里出来，准备开车出去，启动车以后迎面开过来一辆车，还突然把大灯打开了，我就把车停下来了，看到有七八个穿着便装的人走到我的车两边，喊着公安局的，让我开门下车，并要打开车门，但车门锁着没有打开，我不知道这些人是干什么的也没敢开门，然后这些人就开始砸我的车玻璃，我害怕了就加大油门把前面挡着的车撞开，开车跑到金三角附近的一个停车场，把车停好以后打车去卡卡西游戏厅了。我往游戏厅走的时候给马某某打了个电话，告诉马某某有人砸我的车，让马某某到卡卡西游戏厅找我。过了二三天，我一个人回到公寓，发现房子里我自己买的东西都没了，马某某放在我这里的冰毒也没有了。后来因为冰毒的事我还和马某某吵了好几次架。我只见过陈某某，不认识辛某某和张某某。我从马某某那里购买过四五次冰毒。
上述证据形式来源合法，除上诉人叶警龙关于其没有贩卖毒品的供述与查明的事实不符外，其他证据内容客观、真实，相互关联印证，属有效证据，本院予以确认。
关于上诉人叶警龙的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人叶警龙分别于2012年9月18日、12月23日向张某某、2013年5月份的一天向辛某某贩卖毒品甲基苯丙胺。公安人员于2013年5月7日晚在银川市兴庆区锦泰花园抓捕叶警龙时，其拒捕驾车逃走，后从其租住的房间内查获毒品甲基苯丙胺13袋，净重131克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上述事实有证人张某某、辛某某的证言、查获的毒品、电子秤、通话记录、发破案经过等证据证实，且证据之间能够相互印证，原审法院依据上述事实和证据对上诉人叶警龙定罪准确、量刑适当。故上诉人叶警龙的上诉理由及其辩护人的辩护意见与查明的事实不符，不能成立。
本院认为，上诉人叶警龙向张某某、辛某某多次贩卖毒品甲基苯丙胺，并在其租住的房屋内查获毒品甲基苯丙胺131克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人叶警龙曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年九个月，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚，宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2014）青刑初字第24号刑事判决书已认定叶警龙系累犯、毒品再犯，并依法予以从重处罚，故对此情节不再重复评价。上诉人叶警龙因犯贩卖毒品罪于2014年被判处有期徒刑十三年，在刑罚执行完毕前发现漏罪，应依法作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。上诉人叶警龙的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予支持。宁夏回族自治区人民检察院建议本案驳回上诉、维持原判的意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十九条、第七十条、第五十七条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵丽萍
代理审判员 朱 武
代理审判员 兰东兴
二〇一五年九月六日
书 记 员 陈欣怡
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。