广东省深圳市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）深中法执复字第125号
申请复议人（执行异议人、案外人）刘惠琴，女，1959年1月26日出生，身份证住址山东省青岛市李沧区永安路**号**户，身份证号码3702061959********。
申请执行人中国农业银行股份有限公司深圳福田支行，住所地深圳市福田区。
负责人赵新春，该行行长。
被执行人徐建，身份证住址山东省青岛市李沧区永安路**号**户。
申请复议人刘惠琴不服深圳市福田区人民法院（以下简称“福田法院”）（2015）深福法执异字第68号执行裁定书，向本院申请复议，本院依法受理并组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。
关于申请执行人中国农业银行股份有限公司深圳福田支行（以下简称“农业银行”）与被执行人徐建借款合同纠纷一案，福田法院(2013)深福法民二初字第3751号民事判决书已经发生法律效力。因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，申请执行人向福田法院申请强制执行，该院依法受理，案号为（2014）深福法执字第4811号。执行过程中，福田法院拟处理被执行人名下的借款抵押物清偿债务，案外人刘惠琴对此提出异议。
福田法院经审查查明，申请执行人农业银行与被执行人徐建于2009年4月27日签订《个人可循环借款合同》，约定申请执行人向被执行人借款50万元，有效期为2009年4月27日至2029年4月26日，用途为个人消费或经营。双方还签订《最高额抵押合同》，被执行人以其名下的深圳市南山区蛇口工业区工业十路兰园大厦商住楼3栋503房（以下简称“涉案房产”）为上述贷款设定抵押。2009年5月5日，上述房产办理了抵押登记。申请执行人于2009年5月8日向被执行人发放了贷款50万元。因被执行人未如期偿还贷款，申请执行人诉至该院，该院经审理后作出(2013)深福法民二初字第3751号民事判决书，判令：一、徐建在判决生效后10日内向农业银行偿还借款本金438317.12元及利息（计至2013年4月7日为3374.35元，此后的利息按照法律规定和合同约定计至判决确定的应还款之日止）；二、农业银行对徐建名下涉案房产折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。
因被执行人未按生效判决书清偿债务，福田法院立案执行，案外人刘惠琴提出异议称：涉案房产系夫妻共有财产，也是其与孩子生活居住的唯一住房，法院对涉案房产查封甚至进行拍卖侵犯了异议人的合法权益。异议人认为申请执行人在与被执行人签订合同时存在严重过错，既未审查被执行人的个人信息，也没有要户口本等合法信息，甚至仅凭被执行人谎称其单身未婚就签订借款合同和抵押合同，严重损害异议人的权益。被执行人为达到个人离婚的目的，不惜对银行隐瞒婚姻情况，涉嫌金融诈骗。故涉案债务是被执行人徐建的个人债务，不应执行涉案房产。申请执行人审查过错在先，徐建诈骗在后，应当依法追究责任。请求法院中止对涉案房产的查封，撤销对涉案房产的拍卖。
福田法院认为，被执行人未履行生效民事判决书确定的义务，该院依据生效判决查封被执行人徐建名下的借款抵押物并拟处置用于清偿债务，于法有据。异议人与被执行人徐建共有的涉案房产系借款抵押物。《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条明确规定“对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖、或者抵债”。异议人以涉案房产即判决的借款抵押物系唯一住房为由提出停止执行的异议不符合法律规定，该院不予支持。异议人如认为申请执行人怠于审查徐建的个人信息或者徐建隐瞒真实信息恶意获取银行贷款损害异议人的合法权益，异议人可主张贷款合同无效并对原生效民事判决请求再审；相关当事人的行为造成异议人损失的，异议人亦可提起损害赔偿之诉。异议审查程序对此无法处理。福田法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，作出（2015）深福法执异字第68号执行裁定书，裁定驳回异议人刘惠琴的执行异议请求。
刘惠琴不服上述异议裁定书，向本院申请复议称：一、农业银行与徐建签订的《个人可循环借款合同》、《抵押贷款合同》是无效合同。1、农业银行向徐建发放50万元抵押贷款的审批程序违规；2、该两份合同是徐建以欺诈手段订立的合同，是农业银行工作人员与徐建恶意串通进行诈骗。二、徐建贷款目的是恶意转移夫妻共同财产，为离婚作准备，如果继续执行，将导致徐建恶意转移夫妻共同财产的行为得逞。三、徐建系隐瞒涉案房产存在共有情况而贷款，且贷款并未用于家庭生活，而是被其恶意转移，贷款与申请复议人无关，所以徐建本人应当承担偿还50万元贷款的责任，而不能执行涉案房产。四、涉案房产系夫妻共同财产，并非按份共有的财产，也不是可分割的财产，申请复议人享有份额，且其与徐建正在离婚诉讼中，应当待离婚案件中分割了财产后，再决定是否应当执行。五、涉案房产是申请复议人与孩子正在居住的房产，是申请复议人与家人的唯一住房，被拍卖后将导致申请复议人居无定所。综上，请求撤销（2015）深福法执异字第68号执行裁定书，中止对涉案房产的执行。
经复议审查查明，福田法院（2015）深福法执异字第68号执行裁定书认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款规定，案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。本案中，申请复议人刘惠琴既以涉案房产系夫妻共同财产，其作为被执行人配偶，享有涉案房产的份额而提出排除执行的案外人异议，又以其居住于涉案房产内，涉案房产为其唯一住房而提出执行行为异议。究其实质，申请复议人刘惠琴所提异议是基于主张对涉案房产享有实体权利。根据上述司法解释的规定，本案应依照民事诉讼法第二百二十七条的规定进行审查。福田法院将刘惠琴提出的异议适用民事诉讼法第二百二十五条之规定进行审查，在作出的异议裁定中赋予当事人向上一级人民法院申请复议的权利，程序不当，应予纠正。综上所述，福田法院（2015）深福法执异字第68号执行裁定书适用法律错误，违反法定程序，本院予以撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款、第二十三条第一款第（五）项之规定，裁定如下：
一、撤销深圳市福田区人民法院（2015）深福法执异字第68号执行裁定书；
二、发回深圳市福田区人民法院重新作出裁定。
本裁定书送达后立即发生法律效力。
审 判 长 卢艳贝
代理审判员 欧宏伟
代理审判员 肖伟光
二〇一五年十二月三日
书 记 员 林海芝
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第八条案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。
案外人基于实体权利对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出与实体权利无关的执行行为异议的，人民法院应当分别依照民事诉讼法第二百二十七条和第二百二十五条规定进行审查。
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；
（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。