广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤13民终2583号上诉人（原审原告）：博罗冠业电子有限公司，住所地广东省惠州市博罗县。法定代表人：张宪文。委托诉讼代理人：范为，广东邦翰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨春华，女，汉族，1982年3月28日出生，住湖南省桃江县。上诉人博罗冠业电子有限公司因与被上诉人杨春华劳动合同纠纷一案，不服广东省惠州市博罗县人民法院（2017）粤1322民初2217号民事判决，向本院提�上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月25日开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人范为、被上诉人杨春华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博罗冠业电子有限公司上诉请求：1.撤销博罗县人民法院（2017）粤1322民初2217号民事判决，并依法予以改判；2.本案一审、二审的诉讼费等全部费用均有被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为被上诉人作为公司的人事专员，专职负责劳动合同的签署、培训等工作，上诉人与被上诉人之间未能签订劳动合同属于被上诉人的过错和故意导致的，上诉人无需承担双倍工资的支付义务。被上诉人作为上诉人的人事专员，其对劳动法律、法规的熟悉程度远高于一般的员工，被上诉人掌握着公司签订劳动合同所需要的人事专用章，签订书面的劳动合同的内容完全可以自行办理后交给公司的保年即可，上诉人提交的《奖惩条例》、《人事管理办法》及与上任人事专员的移交手续均证明被上诉人的工作职责包含劳动合同的签订，被上诉人虽然无单方决定双方权利义务的劳动合同，但是上诉人的公司所有的劳动合同均为格式版本，并无其他权利义务的调整，并且劳动合同格式版本中需要填写的内容在被上诉人入职之时的入职申请表中均有明确约定及提及，根本不存在需要双方另行协商或约定的必要，被上诉人只需要将入职申请表中信息填入格式版本的劳动合同中，并同时用自己管理的人事专用章盖章即可完成书面劳动合同的签订，并且上诉人己经将该项工作交给被上诉人完成，自然就会相信被上诉人完成劳动合同的签署工作，被上诉人担任人事专员之时存在严重失职造成员工大面积未能签订劳动合同，存在严重过错，应当由其承担过错责任，因此上诉人无需承担双�工资支付义务。综上，上诉人认为原审法院未能查清本案的事实，作出一审判决损害上诉人合法权益。杨春华辩称，请求法院驳回上诉，维持原判。博罗冠业电子有限公司向一审法院起诉请求：请求依法判决原告无需向被告支付2016年9月10日至2017年3月15日期间未订立劳动合同支付二倍工资差额19200元。一审法院认定事实：被告杨春华于2016年8月10日入职原告处，任管理课人事专员。被告每周工作5天每天8小时领取固定月薪3200元，每月18日发上月工资，通过银行转账。被告2016年8月至2017年3月份应发工资分别为2056元、3230元、3230元、3230元、2995元、2995元、3195元、1542.65元，其月平均工资为3146元。2016年12月起，原告为被告参加社会保险缴纳社会保险费。被告任人事专员的职责为员工招聘、培训、新进员工入职手续、新进人员试用期考核表、操作考勤管理系统、核算每月考勤、统计工资、员工辞职、辞退办理、申报社保、工伤、签呈及通告文件、公司手机领用登记、公司手机卡登记、发放文具、药品、工衣、整理工会换届资料、办理到期日港澳台证件、签证资料、劳动合同存放及到期名单、保管保险柜、宿舍、办公室钥匙。原告为证明签订劳动合同属被告工作职责提交《奖惩条例》《人事管理办法》证据，上述两份证据并未有规定人事专员的工作职责包含负责所有员工劳动合同的签订。被告所在的管理课除被告一人为人事专员外，直接上司是课长李素芳。管理课负责保管人事专用章。双方没有签订劳动合同。2017年2月15日上午11点半，总经理焦露霞召集被告及管理课长李素芳、IT张传发及行政秘书饶德玉，并口头对被告说“不用你做了”，要求被告将手头工作交接给他们3人。原告称系以被告不能胜任工作�由解雇被告，被告不能胜任的表现为：2017年1月总经理焦露霞要回台湾过春节，因被告没有办理好焦总的入台证延期手续，导致焦总要往返几个国家才能回到台湾。因往返台湾的签证都是由被告负责，最后由焦总的助理办理好入台证延期到2018年3月11日。焦露霞的入台证件载明出境有效期至2017年3月30日。2017年2月15日至3月10日期间，被告与新接手员工移交工作手续。3月13日，被告离开原告处。在被告办理交接手续期间，由课长李素芳负责与员工签订劳动合同，目前所有员工已签订了劳动合同，劳动合同上盖人事专用章。杨春华提起劳动仲裁，仲裁请求：1.未签订劳动合同，需支付2倍工资，共计6个月工资合计19200元（2016年10月-2017年3月）。2.未提前一月书面通知解雇一个月经济赔偿金3200元。3.工作满半年一个月经济补偿金3200元。4.补缴2016年9-11月的社保，合计1504元。仲�结果：1.由原告在本裁决书生效之日起五日内一次性支付被告2016年9月10日至日2017年3月15日期间未订立劳动合同的二倍工资差额19200元以及解除劳动关系经济补偿金3146元，共计22346元。2.驳回被告其它仲裁请求。一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”之规定，原告应当与被告签订书面劳动合同。关于双方未签订书面劳动合同属于哪一方过错的问题，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十一条第二款规定“自用工之日起超过一个月不足一年，用人单位有足够证据证明其与劳动者未能签订书面劳动合同的原因完全在劳动者，且用人单位无过错的，用人单位无须支付两倍工资”，原告应当举证证明其与被告未能签订书面劳动合同的原因完全在被告。原告提交的《奖惩条例》、《人事管理办法》未明确规定人事专员的岗位职责，不能证明被告的岗位职责包含负责所有员工劳动合同的签订。另外，原告亦未出示其他员工的劳动合同，证明其他人都签了劳动合同，作为人事专员的被告故意不给自己签劳动合同的恶意行为。原告应当承担举证不能的不利后果，一审法院认定双方未签订劳动合同的过错在于原告。根据《中华人民共和国劳动合同实施条例》第六条的规定，原告应自被告入职满一个月起，即2016年9月10日起至离职之日2017年3月15日止向被告支付二倍工资。经核算，扣除一倍正常工资后，这一期间的二倍工资差额为19341元(3230元÷21天×14天+3230元+3230元+2995元+2995元+3195元+1542.65元)，被告要求原告支付19200元，属其对�己权益的处分，一审法院予以支持。关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项的规定，现原告认为被告不能胜任工作，但未经过培训或者调整工作岗位，其解除双方劳动合同不符合法律规定，被告要求解除劳动关系经济补偿金3146元（3146元×1个月），一审法院予以支持。判决：一、原告博罗冠业电子有限公司在本判决生效之日起10日内一次性支付被告杨春华2016年9月10日至日2017年3月15日期间未订立劳动合同的二倍工资差额19200元以及解除劳动关系经济补偿金3146元，共计22346元。二、驳回原告的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动合同纠纷案件。根据双方当事人在二审的上诉理由和答辩意见，本案争议焦点为：上诉人博罗冠业电子有限公司是否应当向被上诉人杨春华支付未签订劳动合同二倍工资差额。上诉人一审提交的《博罗冠业电子有限公司应聘人员履历表》，不具备完备的劳动合同法第十七条规定的法定要件，不能视为劳动合同。参照《广东省高级人民法院广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十一条第二款“自用工之日起超过一个月不足一年，用人单位有足够证据证明其与劳动者未能签订书面劳动合同的原因完全在劳动者，且用人单位无过错的，用人单位无须支付两倍工资”之规定，上诉人应当举证证明其与被上诉人未能签订书面劳动合同的原因完全在被上诉人且上诉人没有过错。上诉人上诉认为被上诉人系人事专员，专职负责劳动合同的签署工作，其依据主要是《人事管�办法》第4.2条、第4.3条和移交手册。《人事管理办法》第4.2条、第4.3条涉案内容包括公司人员缺少时人事部门主管需填写《人力需求申请》呈总经理核准后抄送至管理科人事办理招聘事宜，员工任用经人事初审、各用人单位主管复审通过后呈总经理签核方予以办理入职手续。上诉人认为移交清单涉及新进员工考核等内容。本院认为，《人事管理办法》第4.2条、第4.3条和移交手册未明确规定人事专员的岗位职责，不能证明被上诉人的岗位职责包含负责签订劳动合同事务，故上诉人应当承担举证不能的不利后果。一审法院认定双方未签订劳动合同的过错在于上诉人，判决博罗冠业电子有限公司向杨春华支付未订立劳动合同的二倍工资差额，并无不妥，本院予以维持。上诉人的上诉理由没有事实依据，本院不予认可。综上所述，博罗冠业电子有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案为劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长 ＸＸ锋审 判 员 朱莉娜审 判 员 丁晓鹏二〇一七年十一月二日法官助理 黄弘扬书 记 员 张云辉附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。