云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）红中刑二终字第61号
原公诉机关云南省个旧市人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐文早，男，1973年4月12日生，汉族，云南省宣威市人，初中文化，农民。2013年8月17日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于个旧市看守所。
辩护人赖××，云南省红河州法律援助工作局律师。
上诉人（原审被告人）王明超，男，1995年3月23日生，汉族，贵州省威宁县人，初中文化，农民。2013年8月14日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于个旧市看守所。
上诉人（原审被告人）施辉等，男，1979年10月24日生，汉族，贵州省威宁县人，文盲，农民。2013年8月14日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于个旧市看守所。
辩护人黄××，云南李凌律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周发明，男，1967年5月9日生，汉族，云南省个旧人，小学文化，农民。2013年8月26日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于个旧市看守所。
云南省个旧市人民法院审理云南省个旧市人民检察院指控原审被告人徐文早、王明超、施辉等、周发明犯盗窃罪一案，于2014年5月4日作出（2014）个刑初字第36号刑事判决。宣判后，原审被告人徐文早、王明超、施辉等、周发明不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理，审理期间，对上诉人徐文早、王明超、施辉等、周发明进行了讯问。现已审理终结。
原判认定，2013年8月11日，徐文早、周发明、王明超等人共同商议盗窃云锡公司卡房分公司金竹林坑锡原矿，由周发明疏通保卫人员。2013年8月13日凌晨1时许，在接到周发明可以进入坑道的电话通知后，徐文早、施辉等、王明超等人携带铗子、编织袋等作案工具，进入个旧市卡房镇云锡公司卡房分公司金竹林坑道，盗得含锡17.86%的锡原矿共计9.55吨。经价格鉴定，物品价值人民币177300元。公安机关破案后，已收缴全部赃物发还被害单位。
原审法院根据上述事实和当庭质证、认证的相关证据材料，认为徐文早、王明超、施辉等、周发明伙同他人以非法占有为目的，共同秘密窃取数额巨大的财物，其行为均已构成盗窃罪。徐文早、王明超、施辉等、周发明在共同犯罪中的地位作用相当，不宜区分主从犯。徐文早、王明超到案后如实供述自己的罪行，具有法定从轻处罚情节。周发明在看守所羁押期间表现较好，依法予以酌情从轻处罚。根据四被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，作出判决：一、施辉等犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元。罚金限于判决发生法律效力之日起十日内缴纳。二、周发明犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元。罚金限于判决发生法律效力之日起十日内缴纳。三、徐文早犯盗窃罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决发生法律效力之日起十日内缴纳。四、王明超犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决发生法律效力之日起十日内缴纳。
宣判后，徐文早、王明超、施辉等、周发明不服，徐文早以“原判认定事实不清，证据不足，他是在他人的邀约和安排下参与盗窃，在共同犯罪中起次要作用，原判认定被盗锡原矿的品位、数量和价值不符。他具有的自首情节和立功表现，但原判未作认定，也没有根据上述情节对其从轻处罚，量刑过重”等为理由，提出上诉，请求依法撤销原判，对其从轻改；辩护人赖××以“原判对盗窃数额的认定依据不足，数量不符，徐文早系犯罪未遂，且有立功表现，其犯罪后果未给被害单位造成损失，原判量刑过重”等为理由，提出辩护意见，建议二审依法从轻改判。王明超以“他是在他人的教唆和邀约下参与犯罪，系初犯、偶犯，在犯罪中起次要用作用，案发后认罪、悔罪态度好，如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，原判量刑过重”等为理由，提出上诉，请求对其酌情从轻判处。施辉等以“原判认定事实不清，量刑畸重，本案中的检测报告不能作为定案依据，他是在他人的邀约下实施犯罪，盗窃过程中未参与组织策划，也未给受害单位造成损失，应对其予以从轻处罚并适用缓刑”等为理由，提出上诉，请求依法撤销原判，对其从轻改判并适用缓刑；辩护人黄××以“原判认定被盗矿物重量不符，不应认定为9.55吨，鉴定机构三O八队测试验中心存在资质问题，作出的检测报告不应采信，不能作为本案的定案依据，施辉等未参与组织及策划商议，也未起到共同推动作用，是在他人的邀约下实施盗矿，且被盗矿物已被全部收缴，未给被盗单位造成损失，原判对其量刑过重，请求二审依法从轻改判决，并对施辉等适用缓刑”等为理由，提出辩护意见。周发明以“原判认定事实不清，在盗窃锡原矿的过程中，是受他人之托作为中间的联系人，是在被他人利用的情况下帮助联系和疏通关系，并没有参与盗窃，也没有和他人商议过盗窃锡原矿之事”等为理由，提出上诉，请求撤销一审判决，依法对其从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人徐文早、王明超、施辉等、周发明犯盗窃罪的事实清楚，证据充分。
另查明，王明超于2013年8月13日18时30分许被云锡公司卡房分公司保卫人员扭送到个旧市公安局卡房派出所；徐文早于2013年8月16日13时30分许在卡房镇牛肉街被卡房派出所民警抓获；周发明于2013年8月26日16时30分许在其家中被卡房派出所民警抓获。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实被害单位的沈×于2013年8月13日10时10分向个旧市公安局卡房派出所报案，称：2013年8月13日凌晨，有人在云锡公司卡房分矿金竹林坑道内偷矿。个旧市公安局于2013年8月14日决定对金竹林坑道原矿被盗案立案侦查。
2、抓获经过，证实施辉等、王明超于2013年8月13日18时30分许被云锡公司卡房分公司保卫人员扭送到个旧市公安局卡房派出所；徐文早于2013年8月16日13时30分许在卡房镇牛肉街被卡房派出所民警抓获；周发明于2013年8月26日16时30分许在其家中被卡房派出所民警抓获。
3、证人刘××、李×的证言，证实他们是云锡公司卡房分公司保卫人员。2013年8月13日凌晨3时许，大概有30余人带着钾子和口袋进入金竹林坑道盗窃锡原矿。5时30分许，他们打电话向保卫股副股长杨涛报告。
4、证人何××的证言，证实其属于文峰公司司机，主要工作是替卡房分矿运矿。2013年8月13日，他开车到晟鼎公司坑道口拉了7吨多锡原矿到卡房分公司保卫科。
5、现场指认笔录、辨认笔录及照片，证实案发地点位于云锡公司卡房分矿金竹林坑2055中段15-5三川北沿竹林花岗岩突起的东侧；案发后，徐文早、王明超、施辉等分别对作案现场进行了辨认和指认。
6、称量笔录，证实在见证人在场的情况下，公安机关当着施辉等、王明超、徐特章等人的面，对2013年8月13日被盗的锡原矿进行了称量，经称量，被盗的锡原矿净重为9.55吨。
7、抽样笔录，证实2013年8月29日公安机关按照矿石取样标准要求对扣押的锡原矿进行抽样送检。
8、云南省有色地质局三O八队测试中心提供的资质认定计量认证证书，证实该机构具备国家有关法律、行政法规规定的基本条件和能力，可以向社会出具有证明作用的数据和结果。
9、云南省有色地质局三0八队测试中心提供的检测报告，证实公安机关送检的云锡公司卡房分公司金竹林坑被盗的锡原矿，经检测：锡含量为17.86%，水分含量为10.38%。
10、价格鉴定书、鉴定结论通知书，证实被盗锡原矿经个旧市价格认证中心鉴定，价值为人民币177300元。该鉴定结论已于2013年9月7日分别通知了被害单位和徐文早、王明超、施辉等、周发明，其对该鉴定均无意见。
11、扣押、发还物品清单及照片，证实被盗锡原矿9.55吨被公安机关依法扣押；案发后，公安机关于2013年11月12日将该锡原矿发还被害单位。
12、徐文早的供述，证实2013年8月11日，他与周发明、王明超商量到云锡公司卡房分公司金竹林坑盗窃锡原矿，周发明提出他可以帮助疏通保卫人员。2013年8月13日凌晨1时许，在接到周发明可以进入坑道的电话通知后，便和施辉等、王明超等人携带铗子、编织袋等作案工具，进入个旧市卡房镇云锡公司卡房分公司金竹林坑道盗挖锡原矿，大概干了2、3个小时，他就提前出坑道联系出矿的事情。
13、周发明的供述，证实2013年8月11日，他与徐文早、王明超商量到云锡公司卡房分公司金竹林坑盗窃锡原矿。他让杨广帮忙疏通保卫人员，2013年8月13日凌晨1时许，接到杨广可以进入坑道的电话后，他就打电话给徐文早说：“可以进了，两点半到源头，可以干到4点多钟”。徐文早等人就进入了云锡公司卡房分公司金竹林坑道。
14、施辉等的供述，证实2013年8月12日中午12时许，他叫了22个人从老厂去到卡房黑玛井与徐文早等人会合准备进入云锡公司卡房分公司金竹林坑盗窃锡原矿。2013年8月13日凌晨1时许，徐文早接了个电话后说：“可以进去干了”，他和徐文早、王明超等人就进入云锡公司卡房分公司金竹林坑道盗挖锡原矿。徐文早先出坑道联系买卖锡原矿的事情，他们大概中午11时许被云锡公司卡房分公司保卫人员抓获。
15、王明超的供述，证实2013年8月13日凌晨1时许，他与施辉等、徐文早等人进入云锡公司卡房分公司金竹林坑盗挖锡原矿，后来准备出坑道的时候被云锡公司卡房分公司保卫人员抓获。
16、宣威市公安局、威宁县公安局、建水县公安局提供的户口证明，证实了徐文早、王明超、施辉等、周发明的出生日期及其他自然情况。
上述证据，经过原审法院当庭举证、质证，来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）徐文早、王明超、施辉等、周发明以非法占有为目的，共同秘密窃取数额巨大的公共财物，其行为均已构成盗窃罪。徐文早、王明超到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。周发明在看守所羁押期间表现较好，可以酌情从轻处罚。现有在卷证据证实，徐文早、王明超、施辉等、周发明在盗窃锡原矿之前事先经过商议，并有明确分工，在共同犯罪中的地位、作用相当，不宜区分主从犯。徐文早、王明超在案发后均被公安机关抓获，并不具备自首条件。徐文早在案发后虽然协助公安机关抓获解××，但解××是否有犯罪行为未经查证属实，不能认定为立功。云南省有色地质局三0八队测试中心具有计量检测的法定资质，该中心提供的检测报告依法可作为本案的证据。被盗锡矿的数量及重量，经个旧市公安局卡房派出所和云锡公司卡房分矿质计部当着王明超等人的面，并在见证人在场的情况下而进行称量，足以认定。原判已根据上诉人徐文早、王明超、施辉等、周发明的犯罪事实、性质、情节以及犯罪后的认罪悔罪表现和各自具有的法定从轻处罚情节，依法对上诉人徐文早、王明超、施辉等、周发明进行了公正判处。故上诉人徐文早、王明超、施辉等、周发明的上诉理由，辩护人赖××、黄××的辩护意见，均与本院查明的事实、证据和国家的相关法律规定不符，不能成立，本院不予纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。判处罚金符合法律规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 许 兵
审判员 杨 勇
审判员 杨俊武
二〇一四年七月十七日
书记员 宣云婷