河南省虞城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1425刑初182号
公诉机关河南省虞城县人民检察院。
被告人王某3，男，1975年1月10日出生，汉族，高中文化，农民，住河南省汝州市。因犯盗窃罪，于2010年8月16日被河南省汝州市人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月；因犯敲诈勒索罪，于2011年8月16日被河南省汝州市人民法院判处有期徒刑十个月，与前罪并罚，决定先执行有期徒刑十个月，再执行拘役三个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年12月13日被虞城县公安局刑事拘留，同年12月27日被虞城县公安局依法执行逮捕。
河南省虞城县人民检察院以虞检刑诉（2017）74号起诉书指控被告人王某3犯盗窃罪，于2017年3月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省虞城县人民检察院指派检察员王莉出庭支持公诉，被告人王某3到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省虞城县人民检察院指控，2016年12月12日，被告人王某3在虞城县城关镇大同路与人民路交叉口北面，王某2经营的“东方通讯”店内盗窃一部OPPOR9SK手机及一个优盘，经物价评估，所盗窃的手机和优盘价值共计2228元。案发后该手机和优盘已被追回返还被害人。
公诉机关为支持其指控的犯罪事实，向本院提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘查笔录及照片、视听资料等证据。认为被告人王某3的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。故提起公诉，请求本院依法判处。
被告人王某3辩称，其不构成盗窃罪。
经审理查明，2016年12月12日，被告人王某3在虞城县城关镇大同路与人民路交叉口北面，王某2经营的“东方通讯”店内盗窃一部OPPOR9SK手�及一个优盘，经物价评估，所盗窃的手机和优盘价值共计2228元。案发后该手机和优盘已被追回返还被害人。
上述犯罪事实，有下列证据证实：
1.常住人口基本信息，证明被告人王某3的身份情况。
2.刑事判决书，证明被告人王某3因犯盗窃罪，于2010年8月16日被河南省汝州市人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月；因犯敲诈勒索罪，于2011年8月16日被河南省汝州市人民法院判处有期徒刑十个月，与前罪并罚，决定先执行有期徒刑十个月，再执行拘役三个月（有期徒刑刑期自2010年12月9日起至2011年10月8日止；拘役的刑期自2011年10月9日起至2012年1月8日止）。
3.抓获经过，证明2016年12月12日20时许，虞城县公安局城关派出所接王某2报警称：其在城关镇大同路与人民路交叉口北100米路东经营的“东方通讯”店内被盗一部金色的OPPOR9SK手机、�个优盘。次日13时40分，接王某1报警称：昨天在“东方通讯”盗窃OPPO手机的嫌疑人已被其控制在虞城县健康路安奇超市旁边中国电信手机店内，民警出警后将该男子控制，当场在其身上搜出OPPOR9SK手机一部，该手机串码为863182038578714，与王某2被盗窃手机串码一致，民警遂将其口头传唤至城关派出所，经身份核实，该男子名叫王某3，经讯问，王某3对12日傍晚在王某2店内盗窃手机一部、优盘一个的犯罪事实供认不讳。
4.扣押决定书、扣押清单、发还清单，证明2016年12月13日，虞城县公安局城关派出所扣押了王某3持有的OPPOR9SK手机一部（串码为863182038578714）、优盘一个，并于2016年12月31日发还被害人王某2。
5.现场勘验笔录及照片，证明案发现场的概貌及被盗OPPOR9SK手机、优盘的照片。
6.价格认定结论书，证明经虞城县价格认证中心价格认定�被盗OPPOR9SK手机一部价值2198元，金士顿优盘一个价值30元，共计2228元。
7.证人殷某的证言，证明我是“东方通讯”OPPO手机专卖店的员工，2016年12月12日下午，有个男的到店里修手机，在等待修手机的时间，他有点急，我把柜台里面待售的一部OPPOR9SK手机拿给他，让他看电影，当时老板娘从外面回来，我走的急，忘记给她说顾客拿的手机是店里待售的新手机了。晚上八点，老板王某2盘点时，发现少了一部OPPOR9SK手机，经查看店内监控，发现修手机的男子是在19时26分拿着他的手机和我们店里的手机走的，18时29分的时候，男子还偷了店里一个优盘。
8.证人王某1的证言，证明2016年12月12日我哥王某2店内手机被盗了，我们卖手机同行有微信圈，我哥把偷手机的监控截图发到微信圈。13日下午，有人在微信圈里说发现偷手机的男子在健康路安琪超市旁边“中国电信”手机店内出现，我和嫂子张某赶紧过去，张某认出该男子就是盗窃手机的，我俩拽住不让他走，然后我就打电话报警，民警到场后，在该男子身上搜出来被盗的OPPOR9SK手机。
9.证人张某的证言，证明内容同证人王某1证言一致。
10.被害人王某2的陈述，证明2016年12月12日下午，我在虞城县城关镇人民路与大同路交叉口北100米路东经营的“东方通讯”OPPO专卖店内来了一位手机解锁的男子，店员拿到别的店里一个多小时没解开，我又拿着去胜利路店修，在等的过程中，修手机的男子说在店里等着无聊，问店员要了一部OPPOR9SK手机玩，之后店员殷某外出考试，直到19时手机也没有修好，拿过来给他后，监控显示19时26分他拿着他的手机及店员给他的OPPOR9SK手机走了，OPPOR9SK手机串码是863182038578714，监控中还显示18时29分，他还偷了店里一个KINGSTON优盘。我就报警了。
11.被告人王某3的供述和辩解，证明2016年12月12日17时许，我去木兰广场南侧的OPPO手机专卖店修手机，在店里等的时候，我看见墙上挂的有优盘，就偷了一个优盘。又过了一会还没有修好，我着急了，店里的一个女服务员从柜台里拿了一部OPPOR9SK新手机让我看电影，店员走的时候，没有给老板娘说我玩的手机是店里的新手机，过了一会，男老板说我的手机修不好了，我把我的手机要过来，我看给我新手机的那个女服务员不在店里，也没人注意，我就把新手机拿走了。12月13日14时许，我在城关镇健康路安奇超市西侧中国电信办手机卡，过来两个女的说我偷手机了，我没有承认，后来派出所民警过来把我带走了。
12.视频资料，证明被告人王某32016年12月12日，在“东方通讯”店内盗窃OPPOR9SK手机和优盘的过程。
上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证案件事实，可以作为定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人王某3以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，应当依法追究其刑事责任。鉴于王某3有犯罪前科，酌情对其从重处罚；被动全部退赃，酌情对其从轻处罚。关于王某3提出不构成盗窃罪的辩解，经查，王某3在王某2经营的“东方通讯”店内等待修手机的期间，秘密窃取店内销售的优盘，并将店员让其试看的OPPOR9SK手机秘密窃走，非法占有目的明显，其行为构成盗窃罪，故对其辩解意见本院不予采纳。根据王某3的犯罪事实、性质、情节等综合因素以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人王某3犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2016年12月13日起至2017年6月12日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 范晓娟
审判员 杨海营
审判员 杨 卉
二〇一七年四月十八日
书记员 侯文付