宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终49号
上诉人（原审原告、反诉被告）宁夏回族自治区国营暖泉农场，住所地宁夏回族自治区贺兰县暖泉农场。
法定代表人袁志明，该农场场长。
委托代理人李铎、仲家喜，宁夏今世永业律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）宁夏金马产业发展有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区中山北街10号。
法定代表人郭庆平，该公司总经理。
委托代理人沈保平，宁夏国信嘉华律师事务所律师。
上诉人（原审原告、反诉被告）宁夏回族自治区国营暖泉农场（以下简称暖泉农场）与上诉人（原审被告、反诉原告）宁夏金马产业有限公司（以下简称金马公司）因土地承包合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2014）贺民初字第1027号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年2月29日公开开庭进行了审理。上诉人暖泉农场的委托代理人李铎、仲家喜，上诉人金马公司的委托代理人沈保平到庭参加诉讼。本案经审委会讨论决定，现已审理终结。
原审法院经审理查明，1998年5月25日，原、被告签订《暖泉农场土地开发经营承包合同》一份，双方约定：1、原告将农场渠以西、与南梁农场地界点以北的8400亩荒地承包给被告进行开发建设和生产经营；2、承包期限为三十年，自1998年7月1日起至2028年12月31日止；3、原告按农田面积5845亩为收费基数。1998年至2003年被告每年每亩向原告交纳土地使用管理费2元，共计58450元，五年一次性交清，不交土地使用费。2004年至2013年每年每亩向原告交土地使用费，为粮食50斤。2014年至2023年每年每亩向原告交土地使用费为粮食130斤。2024年起按原告经济责任制所规定的农场承包户所交土地使用费标准的平均水平计交。无论是丰收年，还是欠收年都不增加或减、缓、免；4、被告在生产经营期间当年应交纳的各项费用，必须在当年12月20日前交清，逾期每月增收滞纳金10%，当年12月31日仍拒不交清者，原告有权立即终止合同。4、合同还约定，被告开发经营范围，如遇国家建设征收或原告建设用地，按下列标准给予被告补偿：第一年至第五年原告应补偿被告应得补偿款的60%，第六年至第十年补偿被告应得补偿费的50%，第十一年至第二十年补偿被告应得补偿费的35%，第二十一年至第三十年补偿被告应得补偿费的20%。被告承包土地后，一次性交纳了1998年至2003年土地使用费管理费共计58450元。2008年11月16日，原、被告签订《顶账协议书》一份，经双方协商，截止2008年年底，被告欠原告土地承包费共计1212837.5元，被告以车牌号为宁A238**的面包车一辆、宁AC21**越野车一辆作价共计45万元，抵顶土地承包费；被告以两年生抗天牛、耐盐碱、耐干旱的欧黑、创新、北抗三种树苗由原告任意选用，以2009年春季植树实际用量为准。2009年4月10日，原、被告双方又签订《协议书》一份，约定：1、原告同意被告每年用树苗抵顶承包费。一类苗（胸径4-5厘米）价格为每株8元，二类苗（胸径3-4厘米）价格为每株7元，三类苗（胸径2.5-3厘米）价格为每株6元，具体数额以实际用量为结算依据；2、无论原告树苗实际用量多于或少于被告应交承包费数额，均自动移至下一年度继续折抵。该协议由原告清欠办主任杨福林及被告公司董文才签字确认。2008年被告以树苗抵顶承包费279168元，2009年被告以树苗抵顶承包费275404元，2010年被告以树苗抵顶承包费375600元。原审经调取宁夏农产品成本收益资料汇编显示，2004年宁夏小麦50公斤的平均出售价格为82.59元，2005年平均出售价格为85.41元，2006年平均出售价格为80.22元，2007年平均出售价格为90.14元，2008年平均出售价格为102.70元，2009年平均出售价格为104.40元，2010年平均出售价格为111.11元，2011年平均出售价格为130.98元，2012年平均出售价格为131.32元。宁政发（2011）34号文件决定征用被告承包经营的土地作为生态移民建设用地。原告诉至法院，请求判令：1、判令解除原、被告1998年5月25日签订的《暖泉农场土地开发经营承包合同》，被告交回8400亩承包地；2、判令被告支付拖欠的土地使用费1510138.5元，违约金932616元，两项共计2442799.5元；3、本案诉讼费由被告承担。金马公司提起反诉，请求判令：1、请求人民法院依法判令被申请人赔偿申请人土地开发、地上附着物、基础设施、树木，苜蓿等补偿费共计53979179元；2、本案本诉、反诉诉讼费及鉴定费由原告承担。
原审法院另查明，因中国农业银行股份有限公司宁夏回族自治区分行营业部与金马公司金融借款合同纠纷一案，由银川市兴庆区人民法院审理后，在执行过程中，经银川市中级人民法院委托宁夏正通达拍卖有限公司，对被告承包的暖泉农场8400亩土地中的2000亩土地经营权进行拍卖，最终成交额为876000元。2012年7月24日，银川市兴庆区人民法院作出（2011）兴执字第2653-1号民事裁定书，裁定被告金马公司承包的暖泉农场2000亩土地的承包经营权在不改变土地原有使用性质的基础上归刘俊红所有（承包经营期限自2012年8月至2028年12月31日）。经被告金马公司申请，银川市中级人民法院委托，宁夏力天房地产评估咨询事务所和宁夏农林科学院园艺研究所对涉案土地的开发费用、地上附着物等的价值进行评估，鉴定意见为：涉案土地上的房屋、附着物及土地开发费用的市场价值为41357689元，涉案土地上的树木、苜蓿价值为12621490元。上述合计53979179元。其中包括土地开发费用报告中的利息4512877元、利润2804576元。
原审法院认为，原、被告签订的《暖泉农场土地开发经营承包合同》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应当按照合同约定履行自己的义务。被告未按合同约定及时交纳2004年以后的土地承包费，存在违约行为。原告以合同约定的每年12月31日前未交纳土地使用费为由，请求人民法院判令解除合同，被告在反诉中也同意有条件的解除合同。因此，对于原告要求解除土地承包经营合同的诉讼请求，法院予以支持。按照双方于2008年11月16日签订的《顶账协议书》，截止2008年年底，被告实欠原告土地使用费1212837.5元，上述欠款，被告以自有车辆抵顶了450000元，以树苗抵顶279168元，抵顶后被告尚欠原告土地使用费483669.5元（截止2008年年底以前）。2009年至2012年年底，被告尚欠原告土地使用费（以小麦折价计算）为：2009年为303940元（5845亩×25公斤×2.08元），以树苗抵顶275404元，下欠28536元未支付，2010年为324397.5元（5845亩×25公斤×2.22元），以树苗抵顶375600元，超付51202.5元，扣除2009年未付的28536元，下剩22666.5元按双方的协议自动移至2011年应交纳的土地使用费；2011年被告应交纳使用费为381386.25元（5845亩×25公斤×2.61元），扣减2010年用树苗超额抵顶的22666.5元，下欠358719.75元未支付；2012年被告应交纳土地使用费为382847.5元（5845亩×25公斤×2.62元）。庭审过程中，原告增加诉讼请求要求被告支付2013年的土地使用费350700元（标准按照2012年市场小麦销售价格计算）及违约金932616元。2013年，因被告所承包的土地获取了收益，应当支付原告土地使用费350700元。截止2013年年底，被告实欠原告土地使用费为：2008年以前欠483669.5元、2011年欠358719.75元、2012年欠382847.5元、2013年欠350700元，共计1575936.75元。因此，对于原告起诉要求被告支付土地使用费1510138.5元的诉讼请求，法院予以支持。原告要求被告支付违约金932616元，双方在合同中虽没有约定违约金，但约定了滞纳金的计算方式，应视为主张违约金的依据，被告拖欠土地承包费的行为确属违约行为，且原告请求的违约金数额不违反法律规定，法院予以支持。
合同约定的承包期限为三十年，被告金马公司开发使用了十五年，尚有十五年未使用，在开发利用的十五年中，被告金马公司在承包期内对所承包的土地投入了大量的人力、物力，提高了土地生产能力，投资建设了相关的基础设施。现因涉案土地被宁夏回族自治区人民政府作为生态移民用地征用，故对被告金马公司在所承包的土地上进行开发、建设的相关基础设施、房屋、改造的沟、渠、路，种植的树木、苜蓿等投入，应在解除合同后由原告暖泉农场予以相应的经济补偿。被告反诉请求依法判令原告赔偿土地开发、基础设施、树木、苜蓿等补偿费共计53979179元，其中：土地开发费用为16596000元、基础设施（沟、渠、路、电）投入为11449760元、房屋、牛棚等基础设施投入4714216元、地上附着物为1280260元、树木价值（苗木213亩，价值3208578元、防护林总株数17258株，价值1402199元），苜蓿投入（1314.7亩，价值8010713元）。因鉴定意见中的利息4512877元、利润2804576元属预期收益，应从总价值中予以扣减，扣减后为46661726元。因合同第十条明确约定，被告开发经营范围，如遇国家建设征收或原告建设用地，按下列标准给予被告补偿：…第十一年至第二十年补偿被告应得补偿费的35%…，法院予以支持被告应得补偿款以46661726元为基数，被告方应得补偿比例为35%。法院支持被告应得补偿款为16331604元（46661726元×35%）。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条第一款、第四款、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十三条、第一百一十四条之规定，判决：一、解除原告宁夏回族自治区国营暖泉农场与被告宁夏金马产业发展有限公司签订的《暖泉农场土地开发经营承包合同》，被告宁夏金马产业发展有限公司在本判决生效后三十日内，将8400亩承包地及地上附着物（按鉴定意见书中明细表）交付原告宁夏回族自治区国营暖泉农场；二、被告宁夏金马产业发展有限公司支付原告宁夏回族自治区国营暖泉农场2004年至2013年的土地使用费1510138.5元、违约金932616元，共计2442754.5元；三、原告宁夏回族自治区国营暖泉农场补偿被告宁夏金马产业发展有限公司所承包土地上的房屋、附着物及土地开发费用、树木、苜蓿等经济损失16331604元。上述二、三项折抵后，由原告宁夏回族自治区国营暖泉农场支付被告宁夏金马产业发展有限公司经济损失13888849.5元，于判决生效后三十日内付清。本诉案件受理费26342元，由被告宁夏金马产业发展有限公司负担。反诉案件受理费29109元、鉴定费81200元，由宁夏国营暖泉农场负担33093元，由宁夏金马产业发展有限公司负担77216元。
宣判后，上诉人暖泉农场不服原判，上诉称，金马公司多年来拖欠上诉人暖泉农场土地承包费，上诉人暖泉农场有权按照合同约定解除合同。金马公司累计拖欠上诉人暖泉农场土地承包费、违约金累计500多万元，构成根本违约。根据《合同法》第九十三条第二款：“当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”的规定，上诉人暖泉农场有权解除土地承包合同。自治区党委宁党发（2010）33号《自治区党委人民政府关于整顿和加强农垦土地管理的决定》的重点是清理收回承包后未开发利用的土地和违反约定欠缴承包费的土地和私自发包转包转租的土地。涉案土地符合清收条件，属于清收范围内的土地。收回农垦对外承包土地的补偿办法，该份《决定》明确了按照由自治区法制办、监察厅、国土资源厅、农垦局研究制定的办法实施，暨按照宁府法（2010）37号﹤关于印发《宁夏回族自治区农垦系统清理收回对外承包土地补偿办法》的通知﹥中规定的补偿标准，确定补偿金额，不存在对涉诉土地地上附着物进行评估的问题。
2009年4月10日签订的《协议书》是上诉人工作人员与金马公司工作人员签订的，该《协议书》未经过上诉人同意，上诉人在诉前从未见过该协议，也未实际履行，并无法律效力。该《协议书》没有上诉人暖泉农场的签章，在《协议书》上签字的杨福林只是上诉人暖泉农场的员工，并未授权其签订过任何协议。其次，被上诉人提交的三份《收条》不能证明该《协议书》已实际履行。对涉案土地及地上附着物进行鉴定的机构不具备相应资质，其鉴定程序不合法，依据的标准亦不适用于本案。宁夏力天房地产评估咨询事务所引用了并不存在的估价规范，没有按照合同确定的土地面积予以评估，其确定的6400亩土地开发范围，没有事实依据。宁夏农林科学院园艺研究所司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》超出了鉴定人的鉴定资质范围，鉴定人仅凭业务经验和主观判断作出的鉴定意见，没有任何法律规范作为依据，因此，该份鉴定意见依法不能成立。一审法院仅将金马公司欠付上诉人暖泉农场的土地使用费计算至2013年，存在漏判。一审法院对上诉人暖泉农场提交的证据二不予采信的认定没有法律依据。上诉人暖泉农场于2013年3月就本案提起诉讼，同年11月委托银川市国信公证处对涉案土地的现状依法进行了证据保全，并制作了《公证书》。上诉人暖泉农场委托进行证据保全的公证机构，其资质及程序符合法律法规的规定，按照《民事诉讼法》以及最高人民法院关于适用《民事诉讼法》解释的规定，土地现状应当以《公证书》中记载的内容为准。一审法院“现因涉案土地被宁夏回族自治区人民政府作为生态移民用地征用的认定与实际情况不符，本案不存在向被告进行补偿的问题。双方签订的土地承包合同第九条约定：“本合同履行期内，如遇不可抗力因素，甲乙双方均不承担责任。如国家有关土地开发方面的政策发生变化，双方均应遵照执行，双方均不承担损失。”本案涉案土地被自治区人民政府纳入“十二五”中南部地区生态移民规划用地属于有关土地开发政策方面发生了变化。涉案土地属于国有土地，不存在国家征用的问题。作为生态移民规划用地，自治区人民政府已将涉案土地收回并变更了土地性质，用于“十二五移民工程”建设。据此，暖泉农场与金马公司合同约定的条件成就，双方互不承担责任，因此本案亦不存在补偿的问题。金马公司没有在本案中出示对涉案土地进行过资金投入的原始凭证，涉案土地地上附着物权属不清。金马公司在本案当中并没有出示过任何有关土地开发投入方面的证据，其对涉案土地实际投入无法确定，地上附着物所有权并不明确，一审法院不考虑国家项目的资金投入，按照鉴定意见中的金额向金马公司进行补偿，显失公平，于法无据。故上诉请求，一、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2014）贺民初字第1027号民事判决书第三项判决，改判驳回金马公司的反诉请求；二、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2014）贺民初字第1027号民事判决第二项，改判金马公司支付暖泉农场2004年至2013年的土地使用费及利息，以及一审法院漏判的2014年、2015年使用费及利息共计5045850.90元（其中2004年至2015年土地使用费3333823.50元，违约金1712027.40元）；三、本案一二审案件受理费、鉴定费由金马公司承担。
上诉人金马公司辩称，金马公司拖欠150余万元事实属实，但不属于违约。金马公司将剩余的6400亩土地全部开发，暖泉农场将该土地用于移民建设，宁夏回族自治区的相关文件属于地方法，暖泉农场是因为金马公司违约要求解除合同，该文件与本案无关。鉴定报告真实有效，鉴定部门具有相应的资质，资质和资格没有问题，鉴定报告将土地面积定位6400亩，是鉴定部门到现场勘察的结果，鉴定报告真实。一审法院没有漏判2014年、2015年的土地使用费，暖泉农场二审的诉请超出于一审诉请。金马公司考虑政府作了投入，有条件的同意解除合同，解除合同的前提就是要得到补偿，补偿包括地上附着物等补偿。金马公司将原有的荒地投入人力物力，暖泉农场想解除合同，收回土地，就应当对金马公司进行赔偿。
上诉人金马公司不服原判，上诉称，一审法院判令上诉人金马公司交付暖泉农场8400亩承包土地与本案查明事实不符。上诉人金马公司承包的8400亩土地中的2000亩土地承包经营权，经兴庆区人民法院依法拍卖，已归属案外人刘俊红所有。在兴庆区人民法院（2011）兴执字第2653-1号民事裁定未依法撤销之前，上诉人金马公司对该2000亩土地没有承处分权。《暖泉农场土地开发经营承包合同》第十条规定不适用于本案。暖泉农场收回本案所涉承包地的目的就是按“宁发改审发（2013）377号文件”的批复建设生态移民安置点。暖泉农场一审诉请解除土地承包合同的理由是该合同第三条的约定。土地承包合同第十条的约定违反了法律、法规强制性规定，依据合同法第五十二条第（五）项的规定属无效条款。《中华人民共和国物权法》第四十二条第二款规定“征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用。安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益”；《中国人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条第一、二款规定，“土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有”。本案不属于土地补偿款争议。上诉人金马公司为开发涉案土地所投入的资金，亦不属于土地法规定的国家征用土地应支付的“土地补偿款”的范围。故暖泉农场收回承包地应对金马公司开发土地的投资款进行全额赔偿，而不是补偿。上诉人金马公司应按司法鉴定意见全额得到赔偿。上诉人金马公司承包的土地是未经任何开发的沙丘、荒漠。上诉人金马公司历经十五年的努力、投入大量的人力、物力、财力，才使之变成今天，土地平整、沟渠配套齐全，通车通电通水，防护林完备的良田。土地开发经营，投入在先收获在后，暖泉农场在金马公司完成土地开发，但未获得收益之前欲收回土地，就应赔偿上诉人金马公司开发土地的全部投资。涉诉土地上的附着物和青苗，包括基础设施、房屋、树木、苜蓿等财产的所有者是金马公司，暖泉农场欲收回土地，依法依规都要进行赔偿。地上附着物和青苗也不属于合同第十条规定的按比例进行补偿的范围。金马公司作为营利性企业，投入需要获得预期的利益。暖泉农场在金马公司完成投资但没有实现自己预期利益前收回土地，单方解除合同，必然造成金马公司预期利益的损失。依据合同法要进行赔偿。司法鉴定意见中，投资利息4512877元还不能算作预期利益，而应是金马公司成本的—部分。据宁政发（2014）34号“宁夏农垦南梁暖泉农场生态移民安置的建设方案”和宁发改审发（2013）377号文件可知，暖泉农场给自治区人民政府的报告中，已写明拟用做移民点建设的土地，也写明要采取“回购”的方法取得土地。自治区人民政府在批复该建设方案的同时也拨付了回购的资金。暖泉农场没有理由对自治区人民政府拨付的土地回购资金进行截留。上诉人金马公司欠付土地承包费属实，但不构成违约。双方签订的以树苗逐年抵顶承包费的协议，是对土地承包合同第三条第二、四项内容的变更。故上诉请求：一、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2014）贺民初字第1027号民事判决书第一项判决中的宁夏金马产业有限公司将8400亩承包地交付宁夏回族自治区国营暖泉农场，将8400亩改判为6400亩；二、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2014）贺民初字第1027号民事判决书第二项判决中的932616元违约金的给付内容；三、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2014）贺民初字第1027号民事判决书第三项判决；四、判令宁夏回族自治区国营暖泉农场赔偿宁夏金马产业有限公司土地开发费、地上附着物和地上树木、苜蓿等经济损失53979179元；五、本案一二审案件受理费、反诉案件收费、全部鉴定费用由宁夏回族自治区国营暖泉农场承担。
暖泉农场辩称，兴庆区法院拍卖2000亩土地是暖泉农场起诉后才知情的，2011年拍卖的时候应当通知暖泉农场，金马公司没有交纳承包费及变更合同；宁夏生态移民工程依据宁夏十二五规划是重大政策，暖泉农场承接了政府安排的移民建设任务，对土地是回赎，不是回购，暖泉依据合同约定解除的。发改委文件批下来之后，暖泉农场作为国有企业应当积极配合，因为诉讼的问题，工程去年没有建设好。移民工程不存在征地问题，移民建设就是无偿收回，政府没有给暖泉农场任何补偿。
二审法院另查明，宁夏力天房地产评估有限公司对涉案土地上的房屋、附着物及土地开发费用进行了司法鉴定，鉴定意见书载明评估中房产、土地部分采用成本法，其中房屋结果一览表载明，办公用房360365元，彩钢小库房69775元，卫生间20237元，泵房81152元，养殖区房屋8栋（未安装门窗）2282400元，养殖区房屋2栋598200元，门房36087元，大库房1112400元，牛棚153600，合计4714216元；附着物结果一览表载明，二四围墙（含铁艺防护栏）33280元，二四围墙307200元，水泥硬化地面（10公分）123449元，水泥硬化地面（20公分）125280元，石子硬化地面254880元，花栏杆1809元，大铁门2000元，简易铁门1440元，地磅44000元，青储池266000元，二层楼基层15322元，桥105600元，合计1280260元；土地开发费用结果一览表载明，土地平整费用16596000元，通水、供电、通路等基础设施配套费用11449760元，利息4512877元，利润2804576元，合计35363213元。宁夏农林科学院园艺研究所对金马公司承包土地上附着物（树木、苜蓿）的价值进行司法鉴定，鉴定意见书载明，造林苗木面积213亩，价值3208578元；种植多年生牧草苜蓿1314.7亩，价值8010713元；防护林树木17258株，价值1402199元，总价值12621490元。
在兴庆区人民法院（2011）兴执字第2653号执行案件中，应申请人中国农业银行股份有限公司宁夏回族自治区分行营业部的申请，兴庆区人民法院对金马公司承包的8400亩土地中的2000亩土地的经营权进行了司法评估、拍卖。最终由案外人刘俊红以876000元的价格购买。兴庆区人民法院将拍卖事宜通知了暖泉农场并告知了提出异议的权利及期限，暖泉农场表示对此无异议。该卷宗还载明，暖泉农场就金马公司以涉案土地经营权抵押贷款事宜向农垦事业管理局做了专项报告，并给中国农业银行股份有限公司宁夏回族自治区分行营业部出具介绍信，同意金马公司以涉案土地使用权抵押贷款。
二审查明的其他事实与一审一致，二审法院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题有：一、关于双方签订的《暖泉农场土地开发经营承包合同》的解除及金马公司应支付多少土地使用费的问题。二、关于暖泉农场对金马公司的赔偿项目及计算依据。三、关于兴庆区人民法院依法拍卖的2000亩荒地的认定问题。
一、关于双方签订的《暖泉农场土地开发经营承包合同》的解除及金马公司应支付多少土地使用费的问题。
双方签订的《暖泉农场土地开发经营承包合同》合法有效，对双方具有约束力，双方当事人应当按照合同的约定全面履行各自的义务。一审中暖泉农场以金马公司拖欠承包费为由提起诉讼。一审宣判后，暖泉农场以金马公司拖欠承包费作为其上诉的理由之一。由于涉案土地被政府拟定为移民安置点，金马公司在反诉中同意有条件的解除合同，一审法院判令解除双方签订的《暖泉农场土地开发经营承包合同》，本院予以确认。
2009年4月10日，暖泉农场与金马公司签订的《协议书》约定以树苗抵顶承包费亦是双方真实意思表示，合同签订后，暖泉农场按照《协议书》履行了自己的权利义务，二审中，暖泉农场上诉称该《协议书》是其员工签订，对其不具有约束力的上诉请求不能成立，本院不予支持。本案的两家鉴定机构是按照法定程序，通过本院在鉴定人名册中选定，暖泉农场上诉认为鉴定机构不具备相应资质，鉴定程序不合法的上述理由不能成立，本院不予支持。本案诉讼是暖泉农场在2013年提起的，后本院二审发回重审。重审期间，暖泉农场并没有明确请求法院判令金马公司支付2014、2015年的承包费，一审法院不存在漏判。上诉人暖泉农场认为一审法院漏判2014、2015年承包费的诉讼请求不能成立，本院不予支持。一审法院对金马公司应支付暖泉农场土地使用费及违约金的计算正确，本院予以确认。暖泉农场一审中提交的证据二是复印件，金马公司对此不予认可，一审法院对该证据不予采信符合法律规定。暖泉农场认为一审法院不予采信该证据没有法律依据的上诉请求不能成立，本院不予支持。
二、关于暖泉农场对金马公司的赔偿项目及计算依据。
《暖泉农场土地开发经营承包合同》第十条约定：“被告所开发经营范围，如遇国家建设征收或暖泉农场建设用地，按下列标准给予金马公司补偿：第一年至第五年暖泉农场应补偿金马公司应得补偿款的60%，第六年至第十年补偿金马公司应得补偿费的50%，第十一年至第二十年补偿金马公司应得补偿费的35%，第二十一年至第三十年补偿金马公司应得补偿费的20%。”虽然涉案土地政府拟定为移民安置点，但政府并没有履行建设征地手续，涉案土地也不存在暖泉农场建设用地的情形，该条约定的“应得补偿费”也无法确定，故本院认为该条约定不适用于本案。
金马公司承包了暖泉农场8400亩荒地，进行荒地开发建设，现已经将其中的6400亩开发成了沟、渠、路、水、电配套设施完善的耕地。经过鉴定，鉴定机构采取成本法评估，其中房屋价值为4714216元，围墙、硬化地面、青储池等附着物价值1280260元，土地平整费用16596000元，通水、供电、通路等基础设施配套费用11449760元。经鉴定造林苗木价值3208578元，种植多年生牧草苜蓿价值8010713元，防护林树木价值1402199元。双方对协议解除或违约解除《暖泉农场土地开发经营承包合同》时的责任承担没有约定。上述开发费用中土地平整费用16596000元属于金马公司荒地开发中必然要发生的费用，双方签订的承包合同履行完毕后，金马公司有义务将开发后的土地移交给暖泉农场。承包合同约定的承包期为30年，截止本案二审期间，已经过去17年，剩余13年，本院认为土地平整费应当按照承包年限平均折抵，故暖泉农场应当赔偿金马公司土地平整费用7191600元（16596000÷30×13=7191600元）。金马公司投入的房屋、附着物、配套设施、苗木、苜蓿、防护林等已经固化在涉案土地之上，属于金马公司的合法财产。《中华人民共和国物权法》第三十九条规定，所有权人对自己所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。由于双方之间的承包合同被解除，金马公司必须将涉案土地移交给暖泉农场，金马公司将失去占有、使用、收益或处分上述房屋、附着物、配套设施、苗木、苜蓿、防护林等的权利。暖泉农场接收涉案土地，依法享有了对上述房屋、附着物、配套设施、苗木、苜蓿、防护林等的占有、使用、收益或处分的权利。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”金马公司要求暖泉农场赔偿经济损失的上诉请求，符合《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，本院予以支持。因此，暖泉农场有义务赔偿金马公司上述房屋、附着物、配套设施、苗木、苜蓿、防护林等的损失30065723元（4714216元＋1280260元＋11449760元＋3208578元＋8010713元＋1402199元=30065723元）。暖泉农场应当赔偿金马公司37257323元（7191600元＋30065723元=37257323元）。
三、关于兴庆区人民法院依法拍卖的2000亩荒地的认定问题。
金马公司承包的另外2000亩土地，因兴庆区人民法院（2011）兴执字第2653号执行案件已经将该2000亩土地依法拍卖给了案外人刘俊红，并且在拍卖之后告知了暖泉农场异议的权利和期限，暖泉农场明确表示对兴庆区人民法院拍卖行为无异议，暖泉农场亦同意金马公司用涉案土地经营权抵押贷款，暖泉农场的行为表明其认可了兴庆区人民法院的拍卖结果。现暖泉农场要求金马公司返还该2000亩土地的要求与其先前的行为不符，且与已经生效的法律文书相互矛盾，故上诉人金马公司请求二审法院将交付8400亩土地改判为6400亩土地的上诉请求，有法律和事实依据，本院予以支持。但该2000亩土地是金马公司从暖泉农场承包而来，兴庆区人民法院拍卖的是金马公司依据承包合同取得的土地经营权，竞买人刘俊红一次性向法院支付了相应的对价，该2000亩土地的土地使用费应由金马公司继续按照承包合同的约定向暖泉农场支付。
综上，依据《中华人民共和国物权法》第三十九条，《中华人民共和国合同法》第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，拟判决如下：
一、维持宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2014）贺民初字第1027号民事判决第二项即“二、被告宁夏金马产业发展有限公司支付原告宁夏回族自治区国营暖泉农场2004年至2013年的土地使用费1510138.5元、违约金932616元，共计2442754.5元”；
二、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2014）贺民初字第1027号民事判决第一项、第三项即“一、解除原告宁夏回族自治区国营暖泉农场与被告宁夏金马产业发展有限公司签订的《暖泉农场土地开发经营承包合同》，被告宁夏金马产业发展有限公司在本判决生效后三十日内，将8400亩承包地及地上附着物（按鉴定意见书中明细表）交付原告宁夏回族自治区国营暖泉农场；三、原告宁夏回族自治区国营暖泉农场补偿被告宁夏金马产业发展有限公司所承包土地上的房屋、附着物及土地开发费用、树木、苜蓿等经济损失16331604元”；
三、解除上诉人宁夏回族自治区国营暖泉农场与上诉人宁夏金马产业发展有限公司签订的《暖泉农场土地开发经营承包合同》，上诉人宁夏金马产业发展有限公司在本判决生效后三十日内，将6400亩承包地及地上附着物（按鉴定意见书中明细表）交付上诉人宁夏回族自治区国营暖泉农场；
四、上诉人宁夏回族自治区国营暖泉农场赔偿上诉人宁夏金马产业发展有限公司所承包土地上的房屋、附着物及土地开发费用、树木、苜蓿等经济损失37257323元；
上述一、四项折抵后，由上诉人宁夏回族自治区国营暖泉农场支付上诉人宁夏金马产业发展有限公司经济损失34814568.5元，于判决生效后三十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件本诉案件受理费26342元，由上诉人宁夏金马产业发展有限公司负担。反诉案件受理费155848元，上诉人宁夏国营暖泉农场负担107566，上诉人宁夏金马产业发展有限公司负担48282元。鉴定费81200元，由上诉人宁夏国营暖泉农场负担40600元，由宁夏金马产业发展有限公司负担40600元。二审案件受理费351164.16元（上诉人宁夏国营暖泉农场缴纳182190，上诉人宁夏金马产业发展有限公司缴纳168974.16），上诉人宁夏国营暖泉农场负担298819.6元，上诉人宁夏金马产业发展有限公司负担52345元。
本判决为终审判决。
审 判 长 安 宁
审 判 员 赵和平
代理审判员 高卫国
二〇一六年四月十八日
书 记 员 郝小梅
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国物权法》
第三十九条所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。
《中华人民共和国合同法》
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条?第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
第一百七十五条?第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条?人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。