吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉01民终1078号
上诉人（原审被告）：吉林大学中日联谊医院，住所地长春市仙台大街***号。
法定代表人：赵国庆，该院院长。
委托诉讼代理人：赵超，吉林衡丰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王凤光，住长春市绿园区。
委托诉讼代理人：朱爱兰，吉林吉天行律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：高艳平，住长春市绿园区。
委托诉讼代理人：朱爱兰，吉林吉天行律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：许某1，住长春市绿园区。
委托诉讼代理人：朱爱兰，吉林吉天行律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：许某2，住长春市绿园区。
法定代理人：许某1（系许某2、许某3父亲），住长春市绿园区。
被上诉人（原审原告）：许某3，住长春市绿园区。
法定代理人：许某1（系许某2、许某3父亲），住长春市绿园区。
上诉人吉林大学中日联谊医院（以下简称中日联谊医院）因与被上诉人王凤光、高艳平、许某1、许某2、许某3（下称王凤光等5人）医疗损害责任纠纷一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2017）吉0191民初3300号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
中日联谊医院上诉请求：撤销一审判决，依法改判中日联谊医院不承担赔偿责任，驳回王凤光等5人的全部诉讼请求或将本案发回重审；请二审法院委托司法鉴定机构重新鉴定，查清事实，分清责任，依法裁决；一、二审诉讼费用全部由王凤光等5人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1、王某死亡系自身疾病所致，一审判决中日联谊医院承担50%赔偿责任属于认定事实错误。2017年3月9日，王某因“停经38周，发热1天”，入住中日联谊医院妇科，入院诊断为2胎1产孕38周等，入院后给予退热、化痰、抗炎等对症治疗。2017年3月10日，王某经低颈式产娩出一男婴后，仍有发热、咳嗽、咳痰等症状，经呼吸科会诊诊断为肺内感染。2017年3月15日转入重症医学科，被诊断为重症肺炎，急性呼吸窘迫综合征，呼吸衰竭，考虑可能是甲型流感所致，中日联谊医院上报长春市疾控中心，经采样确认王某感染甲型H1N1病毒。2017年3月18日，王某经抢救无效死亡。中日联谊医院的诊疗行为符合医疗常规，不存在任何过错，一审判决中日联谊医院承担赔偿责任错误。二、吉林津科司法鉴定中心出具的司法鉴定意见明显依据不足，请求重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，结合本案，中日联谊医院认为吉林津科司法鉴定中心出具的司法鉴定意见依据明显不足，理由如下：1、全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》第一条明确了司法鉴定的方法是运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴定和判断。甲型H1N1病毒的诊断应当何时作出是正确的，吉林津科司法鉴定中心在鉴定意见中未提到，也未考虑甲型H1N1病毒首发临床表现与诊断标准，就认定中日联谊医院存在诊疗错误，明显依据不足。2、临床医学领域的国家级规划教材是国家认可的该领域的权威诊疗技术规范之集大成或是该领域大多数专家认可的技术方法，吉林津科司法鉴定中心既不考虑甲型H1N1病毒的特征表现、首发临床表现与诊断标准，也不遵守临床医学的诊疗技术规范和绝大多数专家认可的技术方法，明显违反了《司法鉴定程序通则》（2016年修订版、司法部令第132号）第4条、第23条的有关规定，说明其出具的鉴定意见不科学、不准确，鉴定依据明显不足，不具有合法性和真实性。3、吉林津科司法鉴定中心关于50%责任认定没有依据。综上，吉林津科司法鉴定中心出具的鉴定意见书已经明确显示其鉴定依据明显不足，不能作为本案认定案件事实的证据。为了本案公平、公正的判决，维护当事人合法权益，请二审法院将此案发回重审，启动重新鉴定程序，查清事实，分清责任。三、一审判决的各项赔偿数额证据不足，判决错误。在事实认定错误及责任划分不当，本案应当进行重新鉴定的前提下，一审判决由中日联谊医院承担赔偿项目及计算也存在错误。具体如下：1、关于医疗费，患者治疗自身疾病发生的费用应当由王凤光等5人自行承担。2、关于住院伙食补助费、护理费、营养费、死亡赔偿、金丧葬费，均因中日联谊医院无过错，故不应由中日联谊医院承担。3、精神损害抚慰金，中日联谊医院无过错，一审判决中日联谊医院承担精神损害抚慰金50000元，无任何事实及法律依据。4、被扶养人生活费，与中日联谊医院无关，一审判决中日联谊医院赔偿错误。并且一审判决计算也存在错误。至2017年3月18日许某2已经4岁零5个月，应当按18岁扣除4年零5个月计算被扶养人生活费。
王凤光等5人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。
王凤光等5人向一审法院起诉请求：依法判令中日联谊医院赔偿医疗费11821.31元、死亡赔偿金265304.20元、丧葬费14024.50元、住院期间伙食补助费450元、护理费565.47元、被扶养人生活费153331.04元、精神抚慰金100000元、鉴定费7100元、律师代理费100000元，共计562596.52元；诉讼费用由中日联谊医院承担。
一审法院认定事实：2017年3月9日，王某因“停经38周，发热1天”入住中日联谊医院妇科，入院诊断为“2胎1产孕38周LOA待产、瘢痕子宫、妊娠期高血压疾病、轻度子痫前期、发热原因待查”，入院后给予退热、化痰、抗炎等对症治疗。2017年3月10日，王某经低颈式剖宫产娩出一男婴后仍有发热、咳嗽、咳痰等症状，经中日联谊医院呼吸科会诊诊断为肺内感染。2017年3月13日胸部CT见两肺斑片状密度增高影，边界不清（双肺炎症可能性大），双侧胸腔积液。2017年3月13日转到呼吸科，经中日联谊医院治疗仍不见好转，因病情加重于2017年3月15日转入重症医学科，被诊断为重症肺炎，急性呼吸窘迫综合征，呼吸衰竭，考虑可能是甲型流感所致，经长春市疾控中心采样，确认王某感染的是甲型H1N1病毒，2017年3月18日，王某因抢救无效死亡。王某共计在中日联谊医院处住院9天，向中日联谊医院支付医疗费用合计23642.62元。2017年7月26日，经许某1委托，吉林正达司法鉴定中心作出吉正司鉴中心[2017]法临鉴字第F0747号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、中日联谊医院在对被鉴定人王某的诊疗过程中存在过错；2、中日联谊医院的医疗过错行为与被鉴定人王某的死亡存在因果关系；3、中日联谊医院的医疗过错行为在导致被鉴定人王某死亡的后果中承担对等责任。此次鉴定花费鉴定费7100元。在本案审理过程中，因中日联谊医院对上述鉴定有异议，申请重新进行鉴定，经一审法院委托吉林津科司法鉴定中心于2017年12月13日作出吉津司鉴中心[2017]法临鉴字第756号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、中日联谊医院对王某实施的医疗行为存在过错；2、过错与王某死亡存在因果关系；3、参与程度为对等作用。另查明，王某系城镇居民，是王凤光（1960年8月8日生）与高艳平（1961年10月19日生）的女儿、许某1的妻子、许某2（2012年10月19日生）与许某3（2017年3月10日生）的母亲。本次诉讼王凤光等5人支付律师代理费10000元。
一审法院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，王凤光等5人作为王某的近亲属，有权要求赔偿义务人承担赔偿责任。本案中，王凤光等5人为确定中日联谊医院在为王某进行诊疗过程中存在过错，自行委托吉林正达司法鉴定中心进行鉴定，但是因中日联谊医院对于吉正司鉴中心[2017]法临鉴字第F0747号司法鉴定意见书存在异议，申请进行重新鉴定，经准许重新鉴定做出吉津司鉴中心[2017]法临鉴字第756号司法鉴定意见书，两份鉴定意见书结论一致，中日联谊医院虽有异议但未能提供相反的证据予以反驳，故对该两份鉴定意见书予以采信，根据鉴定结论，中日联谊医院在为王某诊疗过程中存在过错，对其的损害负有对等责任，故确定中日联谊医院承担50%的赔偿责任。关于王凤光等5人的赔偿项目和数额，本案当中包含以下几个方面：一、医疗费。王某住院期间共计支付医疗费23642.62元，中日联谊医院抗辩称应扣除原发病的费用，其应就其中包含原发病费用承担举证责任，现因其未能提供相关证据，故对该点抗辩理由，不予支持，应赔偿医疗费数额为11821.31元（23642.62元×50%）。二、住院伙食补助费。王某总计住院9天，住院伙食补助费应为900元，应赔偿住院伙食补助费数额为450元（900元×50%）。三、护理费。根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。王某总计住院9天，应赔偿护理费损失总额应为565.47元（125.66元/天×9天×50%）。四、死亡赔偿金。1、王某系城镇居民，参照2016年度吉林省城镇居民人均可支配收入26530.42元的标准，死亡赔偿金应为530608.40元（26530.42元×20年）。2、王某的两名孩子尚未成年，需要抚养，其中许某3刚出生，其生活费应为172497.42元（18年×19166.38元/年÷2）；许某2四周岁，其生活费应为134164.66元[（18-4）年×19166.38元/年÷2]，关于中日联谊医院抗辩称许某2实际年龄为四周岁零五个月，应将生活费计算至月的问题，因无明确法律规定，不予支持。应赔偿死亡赔偿金数额为418635.24元[（530608.40元+172497.42元+134164.66元）×50%]。五、丧葬费。按照吉林省上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算为28049元，应赔偿14024.50元（28049元×50%）。六、精神损害抚慰金。根据患者的实际损害后果、本地实际生活水平及赔偿义务人的经济承受能力，酌定精神损害抚慰金为50000元。七、鉴定费。鉴定费系王凤光等5人为主张权利的合理支出，应予支持，应赔偿3550元（7100元×50%）。八、律师代理费。该笔费用系王凤光等5人为主张权利的合理支出，且王凤光等5人仅就中日联谊医院应负担的部分进行主张，故对该笔费用应予支持。综上，中日联谊医院应赔偿王凤光等5人各项损失合计509046.52元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决如下：一、被告吉林大学中日联谊医院于本判决生效之日起立即给付原告王凤光、高艳平、许某1、许某2、许某3赔偿款人民币509046.52元；二、驳回原告王凤光、高艳平、许某1、许某2、许某3的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9426元，由王凤光等5人负担894元，吉林大学中日联谊医院负担8532元。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，吉津司鉴中心[2017]法临鉴字第756号司法鉴定意见系人民法院委托，双方当事人共同选取的鉴定机构出具，鉴定程序合法、结论依据充分，且与许某1诉前自行委托的鉴定机构出具的鉴定意见一致，故一审判决予以采信并无不当。中日联谊医院对该鉴定意见有异议，并申请重新鉴定，但中日联谊医院未提交证据证明该鉴定意见存在鉴定程序严重违法、结论明显依据不足等需要重新鉴定的情形，故对其重新鉴定申请不予准许。依据吉津司鉴中心[2017]法临鉴字第756号司法鉴定意见可以认定中日联谊医院对王某的医疗行为存在过错、与王某死亡后果存在因果关系、中日联谊医院承担对等责任，故中日联谊医院应依法对王某死亡所产生的各项损失承担相应的赔偿责任，一审判决依据鉴定意见并结合本案实际情况确定中日联谊医院承担50%的赔偿责任并无不当。中日联谊医院上诉主张治疗自身疾病发生的医疗费应自负，但其未提交证据证明治疗自身疾病所支出医疗费的具体数额，应承担举证不能的法律后果，对该项上诉主张不予支持。因中日联谊医院对王某的医疗行为存在过错，故应依法赔偿住院伙食补助费、护理费、营养费、死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等，中日联谊医院上诉主张对上述费用不予赔偿的理由不成立，不予支持。一审判决对许某2被扶养人生活费赔偿期限的计算方式不违反法律规定，对中日联谊医院该项上诉主张不予支持。
综上所述，中日联谊医院的上诉理由不成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9426元，由上诉人吉林大学中日联谊医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 单艳芳
代理审判员 王君伟
代理审判员 吴 丹
二〇一八年五月九日
书 记 员 李 笑