山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁09民终418号上诉人（原审原告）：石横特钢集团有限公司（原山东石横特钢集团有限公司），住所地山东省肥城市石横镇。法定代表人：纪伟，总经理。委托诉讼代理人：王嘉瑞，山东金长虹律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王子忠，男，1966年9月9日出生，汉族，住山东省肥城市。委托诉讼代理人：赵衍鹏，山东信望律师事务所律师。上诉人石横特钢集团有限公司因与被上诉人王子忠劳动争议纠纷一案，不服肥城市人民法院（2017）鲁0983民初1266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月24日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人石横特钢集团有限公司（以下简称石横特钢）的委托诉讼代理人王嘉瑞，被上诉人王子忠的委托诉讼代理人赵衍鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石横特钢上诉请求：1.撤销肥城市人民法院（2017）鲁0983民初1266号民事判决，依法改判或发回重审。2.被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实错误。一、一审法院认定上诉人在被上诉人病假期间没有依法发放工资错误。依据被上诉人在一审庭审中提交的《银行工资发放明细》可知，2015年1月27日，上诉人向被上诉人发放工资1767.90元，该工资即为被上诉人2014年12月病假期间的工资，该部分病假工资不应重复计算。二、一审法院认定上诉人未依法将解除劳动合同的通知向被上诉人送达是错误的。上诉人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项的规定解除了同被上诉人的劳动合同。依该条规定可知，法律并没有对通知的形式作出规定，更未规定用人单位必须以书面形式通知。一审庭审中，上诉人提交了2015年6月3日及2015年7月27日被上诉人与熊长文的通话录音。在该通话录音中，熊长文明确说明了在2015年6月4日与被上诉人解除劳动合同，被上诉人对此并未否认。所以，被上诉人严重违反了上诉人的规章制度，上诉人已经以电话通知的形式履行了解除劳动合同的通知义务。三、一审法院认定上诉人应支付被上诉人经济补偿金错误。被上诉人因旷工严重违反了上诉人的规章制度，上诉人据此解除与被上诉人的劳动合同，上诉人不应向被上诉人支付经济补偿金。四、一审法院认定被上诉人非因公负伤医疗期错误。依据劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》(劳部发[1994]479号)第三条第一款规定，实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的医疗期为三个月。被上诉人2011年4月参加工作，2014年12月非因公负伤，在本单位工作时间不满五年，其医疗期应为三个月。王子忠辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉人上诉请求。石横特钢向一审法院起诉请求：1、依法判令原告不支付被告病假工资17289.76元、经济补偿金18524.75元。2、依法判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2011年4月，原被告之间建立了劳动关系，被告王子忠开始在原告石横特钢工作。2011年4月29日，双方签订了书面劳动合同，约定劳动合同期间自2011年4月30日至2012年4月30日。2012年4月30日，双方续签了劳动合同，约定劳动合同期限4年，自2012年4月30日至2016年4月30日。2015年1月7日，原告石横特钢收取了被告王子忠风险抵押金1000元。2014年12月6日，被告王子忠发生交通事故致伤住院治疗。此后，被告王子忠多次向原告石横特钢办理请病假手续。原告石横特钢于2015年4月7日曾向被告王子忠送达一份书面通知，告知被告王子忠医疗期将于2015年6月6日期满。原告石横特钢于2014年4月1日作出的病休人员管理规定第四版2.1对于医疗期的概念，专门做了规定，医疗期是指员工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。2015年6月4日，原告石横特钢在其单位违纪职工处理意见表中载明经研究决定，自2015年6月4日解除与被告王子忠的劳动合同，但原告并未将解除劳动合同的通知依法向被告送达。2015年6月30日，被告王子忠向原告石横特钢邮寄了书面解除劳动合同通知书，被告石横特钢于2015年7月3日收到。该通知书以原告石横特钢有不支付病假工资等违法事实，通知与石横特钢解除劳动合同关系，并要求支付病假工资、经济补偿金、返还风险抵押金等。另查明，原告石横特钢集团有限公司于2016年10月18日由山东石横特钢集团有限公司变更而来。原告石横特钢在被告王子忠休病假期间没有依法发放工资，被告王子忠主张解除合同前12个月平均工资为4116.61元。还查明，被告王子忠于2015年向肥城市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，肥城市劳动人事争议仲裁委员会经审理于2017年2月10日作出肥劳人仲案字【2015】第109号仲裁裁决书，被告石横特钢不服该裁决，在法定期间向一审法院提起诉讼。以上事实有当事人陈述、劳动合同书、风险抵押金收据、银行工资发放明细、解除劳动合同通知书、肥劳人仲案字【2015】第109号裁决书等证据予以证实。一审法院认为，关于被告认为本案符合劳动仲裁终局裁决规定，原告无权向基层人民法院提起民事诉讼的主张。一审法院认为，本案原被告双方对由谁解除劳动合同以及解除原因均存在分歧，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第十三条规定的情形，因此，不适用劳动仲裁终局裁决。关于原告石横特钢与被告王子忠之间劳动合同解除情况，一审法院认为，解除劳动合同行为属于形成权，通知自到达对方时生效，一经单方作出非经法定事由及程序不得随意撤销。本案中，2015年6月30日，被告王子忠向原告石横特钢邮寄了书面解除劳动合同通知书，被告石横特钢于2015年7月3日收到。而原告石横特钢出具的劳动合同解除证明函显示原告石横特钢至少在2015年7月9日之前，尚未制作并送达劳动合同解除证明函。因此，本案中属于被告王子忠单方解除与原告石横特钢的劳动合同。关于是否支付经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……本案中，被告于2015年6月30日以原告石横特钢不支付病假工资等违法事实向其邮寄解除劳动合同通知书解除劳动合同，因此，原告石横特钢应当支付被告王子忠经济补偿金。关于经济补偿金的标准，一审法院认为，用人单位应书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位拒不提供由其掌握管理的与争议事项有关的证据的，应当承担不利后果。本案中，原告没有向一审法院提供工资支付凭证等，因此，按照被告王子忠主张的工资4116.61元作为计算原告经济补偿金的标准。关于经济补偿金的年限，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故被告王子忠享有经济补偿金的年限为4.5个月，原告石横特钢应支付给被告王子忠的经济补偿金为4116.61元×4.5个月=18524.75元。关于病假工资，按照劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》(劳部发[1994]479号)第二条、山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知(鲁劳发【1995】67号)第一条的规定，按照原告石横特钢给被告王子忠书面确定的医疗期间，被告王子忠的病假工资标准按其平均工资4116.61元的70%即2881.62元确定，期间为6个月。被告王子忠的病假工资2881.62元×6个月=17289.76元。原告石横特钢收取的被告王子忠风险抵押金1000元的行为没有法律依据，应予返还。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条第二项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，参照劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第二条之规定，判决：一、原告石横特钢集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王子忠病假工资17289.76元；二、原告石横特钢集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王子忠经济补偿金18524.75元；三、原告石横特钢集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王子忠风险抵押金1000元；四、驳回原告石横特钢集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告山东石横特钢集团有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审审理查明，上诉人于2015年1月给被上诉人发放2014年12月份的工资2083元（扣除相关费用后的实发金额为1767.90元）。该部分工资包含两部分，即2014年12月1日至2014年12月5日被上诉人正常上班的工资686元及病假工资1397元。对一审法院认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》(劳部发[1994]479号)第三条规定，企业职工患病或非因公负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月……。被上诉人于1966年9月9日出生，受伤时其实际工作年限已满十年，在上诉人单位工作年限五年以下，因此，被上诉人的医疗期为六个月。被上诉人在2014年12月6日受伤，其医疗期于2015年6月5日届满。根据劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》(劳部发[1994]479号)第二条之规定，医疗期是指企业职工患病或非因公负伤停止工作治疗休息不得解除劳动合同的时限。因此，上诉人主张2015年6月4日与被上诉人解除劳动合同，违反了劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》(劳部发[1994]479号)第二条的规定，对上诉人的该主张，本院不予支持。被上诉人的病假工资按其月平均工资4116.61元的70%计算，每月为2881.62元，医疗期六个月，总额为17289.76元。上述款项扣除上诉人已支付的病假工资1397元，余款15892.76元，上诉人应支付给被上诉人。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。本案中，被上诉人于2015年6月30日以上诉人未向其及时足额支付病假工资为由向上诉人邮寄解除劳动合同通知书，解除了双方之间的劳动合同，因此，上诉人应当支付被上诉人经济补偿金18524.75元（4116.61元×4.5个月）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持肥城市人民法院（2017）鲁0983民初1266号民事判决第二项即原告石横特钢集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王子忠经济补偿金18524.75元；第三项即原告石横特钢集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王子忠风险抵押金1000元。二、撤销肥城市人民法院（2017）鲁0983民初1266号民事判决第一项即原告石横特钢集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王子忠病假工资17289.76元；第四项即驳回原告石横特钢集团有限公司的其他诉讼请求。三、石横特钢集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付王子忠病假工资15892.76元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由石横特钢集团有限公司负担。二审案件受理费10元，由石横特钢集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王安广审判员  李 健审判员  刘增凯二〇一八年五月十四日书记员  张焕新