重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝四中法民终字第00885号
上诉人（原审被告）：刘尚兰，女，土家族，1964年5月5日出生，住重庆市石柱县。
委托代理人：冉从林，重庆律缘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：石柱土家族自治县环境卫生管理所。住所地：重庆市石柱县南宾镇万寿大道。
法定代表人：周伟，该所所长。
委托代理人：刘明，重庆舒义律师事务所律师。
上诉人刘尚兰因与被上诉人石柱土家族自治县环境卫生管理所（以下简称石柱环卫所）劳动合同纠纷一案，重庆市石柱土家族自治县人民法院于2015年5月18日作出（2015）石法民初字第00423号民事判决，上诉人刘尚兰对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘尚兰及其委托代理人冉从林、被上诉人石柱环卫所的委托代理人刘明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审审理查明：石柱环卫所系公益一类事业单位。2009年3月，刘尚兰入职石柱环卫所，从事街道清扫工作。双方每年签订为期一年的劳动合同。其中，2014年3月31日至2015年3月30日的合同约定：合同期限为一年；石柱环卫所给刘尚兰发放岗位工资1150元，假日补助工资345元，国家规定的11天法定节假日每天100元加班补贴，清凉、烤火、春节的福利各100元；石柱环卫所按照社保规定给予刘尚兰养老、医疗、工伤、生育保险，刘尚兰个人应承担部分在其工资报酬中抵扣；刘尚兰达到国家规定的劳动工作法定退休年龄，双方自动终止劳动用工合同……一方违反合同约定，给对方造成经济损失的，由责任方按实际损失承担经济赔偿责任。2013年3月31日至2014年3月30日的合同约定：合同期限为一年；石柱环卫所给刘尚兰发放岗位工资950元，假日补助工资190元……2012年3月31日至2013年3月30日的合同约定：合同期限为一年；石柱环卫所给刘尚兰发放岗位工资850元，享受国家规定的节日11天，按日均工资的3倍支付加班补贴。2012年1月至2014年5月5日，石柱环卫所向刘尚兰支付的工资数额为：2012年1月至7月，月基本工资850、节日加班工资每天85元；2013年1月至2013年12月，月基本工资950元、假日加班补助工资190元、节日加班工资每天100元；2014年1月至2014年5月5日，月基本工资1150元、假日加班补助工资230元、节日加班工资每天100元。2014年1月，石柱环卫所支付刘尚兰假日补贴2400元、带薪年休金780元、工作责任奖420元。2014年7月16日，石柱环卫所支付刘尚兰2014年1月至5月5日年休金、休假补助共计2125元。2004年10月20日，石柱土家族自治县劳动和社会保障局批准石柱土家族自治县市政园林管理局环卫站的环卫工作岗位实行不定时工作制。2013年12月26日，石柱土家族自治县人力资源和社会保障局批准石柱环卫所清扫保洁组512个岗位、水域环境卫生组42个岗位、垃圾清运组35个岗位自2014年1月1日至2014年12月31日期间实行不定时工作制。2014年5月6日，石柱环卫所以刘尚兰于2014年5月5日年满50周岁，达到退休年龄为由，通知其于2014年5月6日终止劳动合同。2014年12月29日，刘尚兰向重庆市石柱土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决由石柱环卫所支付刘尚兰低于最低工资标准差额及赔偿金1536.88元、休息日加班工资及赔偿金24327.08元、带薪年休假工资4656元、终止劳动合同经济补偿金7427.20元。同日，该委以申请人超过法定退休年龄为由不予受理。刘尚兰终止劳动合同前12个月月平均工资为1404.58元。
刘尚兰一审诉称，2009年3月，自己入职石柱环卫所，从事街道清扫工作。2014年5月6日，石柱环卫所以刘尚兰达到法定退休年龄为由终止了双方之间的劳动合同，终止合同前12个月月平均工资为1350.40元。2011年4月至2012年7月，石柱环卫所支付刘尚兰的工资低于重庆市最低工资标准。劳动关系存续期间，刘尚兰从未获得过休息、带薪年休假的权利，石柱环卫所也未因此支付加班工资。现刘尚兰因缴费年限达不到国家标准未能享受基本养老保险待遇。2014年12月29日，刘尚兰申请重庆市石柱土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委以申请人超过法定退休年龄为由不予受理。请求法院判令：石柱环卫所支付刘尚兰低于最低工资标准差额及赔偿金1536.88元、休息日加班工资及赔偿金24327.08元、带薪年休假工资4656.00元、终止劳动合同经济补偿金7427.20元。
石柱环卫所一审答辩称，刘尚兰主张其参加工作时间属实。刘尚兰主张的上班时间和加班事实均不属实，石柱环卫所系不定时制工作单位，刘尚兰只是偶尔节假日加班，石柱环卫所是支付了加班费的。石柱环卫所与刘尚兰终止劳动关系是因刘尚兰已到退休年龄，是合法的。请求驳回刘尚兰的诉讼请求。
一审法院认为，刘尚兰主张石柱环卫所未按照重庆市规定的最低工资标准向原告支付工资的事实，根据石柱环卫所提供的最近两年的工资表和劳动合同可以确认石柱环卫所于2012年5月至7月支付刘尚兰的工资低于重庆市最低工资标准差共计300.00元。2012年5月1日前的工资支付情况，没有足够证据证明，不予认定。根据《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动合同法》）第四十八条第二款“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”的规定，石柱环卫所应支付刘尚兰最低工资差额300.00元。不定时工作制单位每周至少安排职工休息一天，刘尚兰自2013年1月1日至劳动合同终止时应休息71天，石柱环卫所应支付休息日加班工资9170.13元。刘尚兰主张的2013年1月1日前的加班工资，因石柱环卫所对两年的工资支付凭据可以不保存，应由刘尚兰承担举证责任，现无证据证明2013年1月1日的加班工资支付情况，对刘尚兰主张的该期间加班工资，不予认定。2012年12月31日前的休息日工资支付情况、职工休息情况没有足够证据证明，不予认定。刘尚兰主张支付赔偿金问题，依据《劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”规定，支付赔偿金需要经过劳动行政处理的前置程序，对刘尚兰要求支付赔偿金的请求，不予支持。刘尚兰在石柱环卫所单位履职期间，石柱环卫所按规定缴纳了社会保险费用，现刘尚兰达到法定退休年龄，石柱环卫所通知终止双方的劳动合同，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，不违反法律规定，刘尚兰因缴费年限不足未能享受养老保险待遇，非石柱环卫所的原因所导致，石柱环卫所不应支付经济补偿金。刘尚兰主张年休假待遇问题，刘尚兰的工作年限为10年以下，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”和《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻﹤企业职工带薪年休假实施办法﹥有关问题的通知》第四条第三款“折算后不足1整天的部分不享受带薪年休假”的规定，刘尚兰自2013年以来应享受带薪年休假天数为6天。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”和《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”石柱环卫所应支付刘尚兰带薪年休假待遇774.94元。石柱环卫所已支付刘尚兰休息日补助、带薪金8505.00元，还应支付刘尚兰低于最低工资标准差额、休息日加班工资、带薪年休假工资共计1740.07元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十六条，《劳动合同法》第八十五条，《劳动合同法实施条例》第二十一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告石柱土家族自治县环境卫生管理所于本判决书生效之日起10日内支付原告刘尚兰低于最低工资标准差额、休息日加班工资、带薪年休假工资共计1740.07元；二、驳回原告刘尚兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由被告石柱土家族自治县环境卫生管理所负担。
刘尚兰不服一审判决，向本院提起上诉称，首先，上诉人高明尚兰在一审中举示证据《储蓄对账单》，以证明被上诉人石柱环卫所自2011年4月起委托银行发放工资及月工资标准是多少的问题，但一审判决却遗漏此重要事实的认定。同时，根据该证据，能够证明被上诉人在2013年1月1日之前未向上诉人支付休息日加班工资、未休带薪年休假劳动报酬，故被上诉人应当向上诉人支付自2011年4月起的休息日加班工资、未休带薪年休假劳动报酬。其次，2013年初，被上诉人根据政策调整了一线员工的基本工资，每月增加190元，2014年每月增加345元，并以假日工资的名义记载于当年三月签订的劳动合同中，假日补助工资其实质应为基本工资，并非被上诉人支付的休息日加班工资。其三，被上诉人2014年1月、2014年7月16日支付的3600元、2125元，系被上诉人分别支付给上诉人2013年度和2014年5月离职后的年终奖，并非休息日加班工资和年休金性质。其四，加付赔偿金是用人单位依法应当承担的民事责任而非行政责任，属于劳动争议受案范畴，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条的规定，上诉人请求被上诉人支付未付加班工资、最低工资标准差额的赔偿金，于法有据。其五，按照《劳动合同法》第四十六条第（五）项的规定，非因劳动者本人原因用人单位终止固定期限劳动合同的，用人单位依法应当支付经济补偿金。请求二审法院判决：一、撤销一审判决；二、由被上诉人石柱环卫所支付上诉人刘尚兰最低工资标准差额300元、加付赔偿金300元、休息日加班工资12163.54元、加付赔偿金12163.54元、未休带薪年休假工资4656元、经济补偿金7427.20元，合计37010.28元。
被上诉人石柱环卫所答辩称，首先，按照合同约定，月工资按时发放，不存在差额，一审认定的相应事实正确；2014年以前的工资，不能完全以银行的发放记录来认定平均工资。其次，根据我方提交的工资表，节假日加班工资，系足额发放；只有加了班的人员，才发加班工资，并非每个人都有，所发的津补贴，不是年终奖性质。其三，经济赔偿金问题，一审认定正确。其四，本案劳动合同的终止，系上诉人达到法定退休年龄的合法终止，依法不应支付经济补偿金；其未能享受养老保险待遇，系其没有达到最低缴费年限。请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为，本案的焦点在于上诉人刘尚兰主张的经济补偿金、低于重庆市最低工资标准差额300元的加付赔偿金300元、未休带薪年休假劳动报酬和休息日加班工资及赔偿金应否支持及其金额。对此，评述如下：
一、对刘尚兰主张的经济补偿金问题。《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并于劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形的”。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》（国发（1978）104号）确定，国家法定的企业退休职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁。结合本案，刘尚兰在2014年5月5日已年满五十周岁，达到法定退休年龄，应依法与石柱环卫所终止劳动合同，故其主张经济补偿金，于法无据，不予支持。
二、对刘尚兰主张的低于重庆市最低工资标准差额300元的加付赔偿金300元问题。
《劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”。根据该规定可知，用人单位承担加付赔偿金的前提基础，是用人单位在存在违法行为而被劳动行政部门责令限期整改，而用人单位又拒绝整改的情况下，用人单位才承担加付赔偿金的责任。结合本案，涉诉双方对2012年5月至7月刘尚兰月工资标准低于重庆市最低工资标准共计300元的事实不争，而刘尚兰并未举示证据证明其已申请劳动行政部门对石柱环卫所执行低于重庆市最低工资标准的违法性行为予以处理，石柱环卫所又拒绝整改纠正的事实，故刘尚兰主张石柱环卫所应承担执行低于重庆市最低工资标准差额300元的加付赔偿金300元，不予支持。石柱环卫所只应支付刘尚兰2012年5月至7月低于重庆市最低工资标准差额共计300元。
三、对刘尚兰主张的未休带薪年休假劳动报酬问题。
国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”。人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”。第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻﹤企业职工带薪年休假实施办法﹥有关问题的通知》第四条第三款规定：“折算后不足1整天的部分不享受带薪年休假”。
根据上述规定，结合本案，刘尚兰自2009年3月入职石柱环卫所，至2014年5月5日离职，连续工作五年之久，符合国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定，可以享受每年5天带薪年休假。但对2010年3月至2012年12月31日期间，刘尚兰是否未享受带薪年休假，其没有举示证据证明，不予支持。根据载卷证据，石柱环卫管理在2013年1月1日至2014年5月5日期间，未安排刘尚兰享受带薪年休假，故刘尚兰主张此期间的应休未休带薪年休假劳动报酬，应予支持。
对2013年1月1日至2014年5月5日期间应休未休带薪年休假天数及劳动报酬如何计算问题。
接前述法理，则刘尚兰2013年度应休未休带薪年休假天数为5天；2014年1月1日至5月5日为125天÷365天×5天＝1.71天，按前述折算后不足1整天的部分不享受年休假的规定，计算为1天，刘尚兰应休未休带薪年休假天数共计6天。同时，鉴于刘尚兰对一审判决认定的终止劳动合同前12个月月平均工资为1404.58元的事实不争，则应休未休带薪年休假劳动报酬确定为1404.58元／月÷21.75天×6天×200%＝774.94元。
综上，石柱环卫所应予支付刘尚兰应休未休带薪年休假劳动报酬774.94元。
四、对刘尚兰主张的休息日加班工资及赔偿金问题。
《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。劳动部《工资支付暂行规定》第十三条规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：……（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资……实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定”。作为不定时工时制度，是我国现行有效的基本工作时间制度之一，是国家立法机关根据某些行业生产特点或者工作性质的特殊性，针对需要连续上班或者难以按时正常上下班导致无法适用标准工作时间的工作岗位而制定实行的一种工作时间制度。其典型特征就在于不定时，没有固定工作时间的限制。
结合本案，自2004年10月始，石柱环卫所经石柱县劳动和社会保障局审批许可，其环卫保洁工人实行特殊的不定时工作制，故根据上述规定，刘尚兰据此主张休息日的加班工资，于法无据，不予支持。同理，其主张的休息日加班工资的赔偿金，亦于法无据，不予支持。
综上所述，上诉人刘尚兰的上诉理由不成立，其相应的上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，虽然多算了刘尚兰应获的相关费用，但鉴于被上诉人石柱环卫所未上诉，本案可予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人刘尚兰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何庆华
代理审判员 万华瑜
代理审判员 尹宏桂
二〇一五年十一月二日
书 记 员 曹 琳