上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青少民初字第69号
原告马某甲。
法定代理人马银财，系原告父亲。
委托代理人孟令友，上海必和律师事务所律师。
委托代理人徐海龙，上海必和律师事务所律师。
被告丁桦（第一被告）。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（第二被告）。
负责人吴军，总经理。
委托代理人沈默，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。
原告马某甲诉被告丁桦、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月21日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案于2015年8月31日公开开庭进行了审理，原告马某甲的法定代理人马银财和委托代理人徐海龙、被告丁桦、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人沈默到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马某甲诉称：2014年9月4日15时45分许，第一被告驾驶牌号为沪X小型轿车由北向南行驶至青浦区白鹤镇外青松公路2770弄13号东侧准备左转，因疏忽大意操作不当撞到原告及其姐姐马某乙，造成原告及马某乙受伤的交通事故。2014年9月18日，上海市公安局青浦分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定第一被告负事故的全部责任，原告和马某乙无责。经查，第二被告为该车保险人。公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失，为维护原告的合法权益，故诉诸法院，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费人民币19，510.26元、鉴定费2，300元、误工费28，152元（4，692元每月计算6个月）、护理费4，040元（2，020元每月计算2个月）、营养费2，400元（40元每日计算60日）、住院伙食补助费560元（20元每日计算28日）、交通费2，000元、残疾赔偿金95，420元（47，710元每年计算20年计算系数0.1）、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费300元、面馆停业损失15，000元、律师代理费3，000元，合计177，682.26元。2、第二被告在交强险（包括精神损害抚慰金）和商业三者险范围内先行赔付，其余损失由第一被告承担赔偿责任。3、诉讼费由被告承担。
被告丁桦辩称：对事故经过和责任认定无异议，原告诉请中的面馆停业损失和误工费属重复主张，其他按照法律规定处理，另第一被告支付原告现金72，000元，要求在本案中一并处理。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称：对事故经过、责任认定和投保情况均无异议，同意在交强险限额范围内进行赔付，商业三者险部分按照保险合同约定处理，对原告诉请在质证时一并发表意见。
经开庭审理查明：2014年9月4日15时45分许，第一被告驾驶其所有的牌号为沪X小型轿车由北向南行驶至青浦区白鹤镇外青松公路2770弄13号东侧准备左转，因疏忽大意撞到在上述地址的原告及马某乙，造成原告及马某乙受伤的交通事故。2014年9月18日，上海市公安局青浦分局交通警察支队出具交通事故认定书，认定第一被告负事故的全部责任，原告和马某乙无责任。原告受伤后即被送至复旦大学附属中山医院青浦分院急诊治疗，当天原告又转至复旦大学附属儿科医院治疗，并于当天入住该院，至2014年10月2日出院。后原告又进行多次门诊治疗。为此，原告共花费医疗费19，496.30元。原告因本次诉讼聘请律师代理。
另查明：2014年9月11日，原告和第一被告经白鹤镇人民调解委员会调解，达成协议，主要内容为：第一被告及代理人丁玉良自愿暂付原告、马某乙医疗费等53，000元，如需治疗，则继续支付相关经费，待法院判决后，可在保险费中扣回等内容。2014年10月27日，原告法定代理人和第一被告代理人签订刑事和解协议书一份，主要内容为：第一被告愿意向被害人赔礼道歉，赔偿损失以获得谅解，赔偿给被害人医疗费等共计65，000元（具体赔偿金额以法院判决为准），于2015年1月31日前履行完毕。第一被告已支付原告现金72，000元。第一被告驾驶的沪X小型轿车已向第二被告投保交强险和商业三者险，事发时车辆在保险期限内，其中商业三者险的保险赔偿限额为1，000，000元（包括不计免赔）。
再查明：2015年4月13日，上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告因交通事故右侧颞顶部硬脑膜外血肿、积液，右侧颞顶部头皮撕裂伤，颅骨凹陷性骨折，该损伤评定为十级伤残；上述损伤酌情给予治疗休息期180日，营养期60日，护理期60日。原告为此支付鉴定费2，300元。
以上查明的事实，有以下证据证明：原告和两被告的陈述，原告提供的道路交通事故认定书、保单、第一被告的驾驶证和车辆行驶证、刑事和解协议书、人民调解协议书、病史材料及医疗费发票、鉴定意见书及鉴定费发票，第一被告提供的收条。上述证据经庭审质证，本院予以确认。
审理中，原告提供了律师代理费发票，另原告主张：
一、残疾赔偿金95，420元，原告提供村委会居住证明一份，原告表示按照原告居住地区应属于农村标准，但考虑原告为少数民族，故应按城镇标准计算。两被告认为应按农村标准计算。
二、误工费28，152元和面馆停业损失15，000元，原告提供营业执照一份、马金忠身份信息一份、合伙协议书一份、情况说明一份，原告表示面馆停业损失按照2，500元每日计算12日，误工费为原告父母照顾原告而产生的费用，误工费按照职工平均工资计算鉴定误工期限。第一被告对此均不认可。第二被告认为面馆停业损失为间接损失，不属于保险赔付范围，原告为未成年人，无误工费，原告父母照顾原告的费用应为护理费。
三、交通费2，000元和衣物损失费300元，原告均未提供相应的证据。两被告认可交通费200元、衣物损失费100元。
审理中，原告主张第一被告支付的72，000元系额外补偿，不应在本案中一并处理。对此，第一被告不予认可。
根据庭审确认的事实，本院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此产生的损失。本案系机动车与行人之间因交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚，适用法律正确，本院予以确认，故第一被告应对原告的损失承担全部的赔偿责任。第一被告的肇事车辆在第二被告处投保了交强险和商业三者险，且本起事故发生在该保险期间内，另因本起交通事故造成原告和马某乙两人受伤，故交强险限额由原告和马某乙两人分享，商业三者险部分根据保险合同由第二被告承担赔付责任，不足部分由第一被告赔偿。综合本案的实际情况，原告的各项损失计算如下：1、医疗费，原告已提供相应证据，但按照票据金额计算，应为19，496.30元。2、住院伙食补助费，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。3、营养费，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。4、护理费，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。5、误工费，原告父母照顾原告产生的费用实际应为护理费，根据鉴定意见书，护理期限应为60日，原告主张按照职工平均工资计算的依据不足，且原告已主张护理费，故对原告的该诉请本院不予支持。6、残疾赔偿金，原告未提供适用城镇标准的依据，故按农村标准计算，应为42，384元。7、精神损害抚慰金，因本起事故不仅使原告的身体受到伤害，而且给原告精神带来痛苦，本院酌情确认5，000元。8、交通费，原告未提供相应的证据，根据本案的实际情况，本院酌情确认300元。9、衣物损失费，根据本案的实际情况，本院酌情确认200元。10、面馆停业损失，因依据不足，故本院不予支持。11、鉴定费，原告已提供相应的证据，本院予以支持。12、律师代理费，也是本起事故给原告造成的财产利益损失，根据本案的实际情况，本院酌情确认3，000元。上述各赔偿项目金额总计79，680.30元，属交强险限额的金额为57，720.40元（包括精神损害抚慰金5，000元），余款21，959.90元中18，959.90元属商业三者险赔付范围，上述款项应由第二被告赔付，余款3，000元由第一被告承担。原告主张第一被告已支付的现金72，000元为补偿款，因第一被告对此不予认可，原告也未提供相应的证据，故对原告的该主张本院不予采纳，该款应作为第一被告的预付款在本案中一并处理，故原告应返还第一被告69，000元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内赔付原告马某甲57，720.40元（包括精神损害抚慰金5，000元）；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额范围内赔付原告马某甲18，959.90元；
三、原告马某甲应于本判决生效之日起十日内返还被告丁桦69，000元；
四、驳回原告马某甲的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3，793.60元，由原告负担3，743.60元、第一被告负担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 徐小红
人民陪审员 张水英
人民陪审员 郑志愿
二〇一五年十一月四日
书 记 员 杜 月
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
……
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
……
（七）赔偿损失；
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。