福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2015）云刑初字第285号公诉机关云霄县人民检察院。被告人郭色帮，男，1975年10月3日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业，户籍地为福建省云霄县，现住云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2015年3月29日被刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。云霄县人民检察院以云检诉刑诉[2015]250号起诉书指控被告人郭色帮犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派代理检察员颜瑾出庭支持公诉，郭色帮到庭参加诉讼。现已审理终结。云霄县人民检察院指控，2014年7月中旬，被告人郭色帮多次向他人收购假冒香烟及制假材料，并藏匿于云霄县云陵镇下港街南安路75号的自家房屋内，准备销售获利。2014年8月4日16时许，云霄县打假队查获该窝点，现场查获假冒香烟及标识共计123件。经鉴定，上述香烟及标识的鉴定价格为人民币1379436元。2015年3月29日，被告人郭色帮主动到云霄县公安局投案。以上事实，公诉机关提供了被告人的供述和辩解、证人证言、书证、鉴定意见书、现场勘验、检查笔录及照片等证据，认为被告人的行为已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。请求根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条的规定，依法判处。被告人郭色帮对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，并当庭认罪，但其辩解本案涉案烟草制品系残次品，鉴定价格过高，要求对涉假物品价格进行重新鉴定。经审理查明，2014年7月中旬，被告人郭色帮多次向他人购买假冒香烟及制假材料，并藏匿于云霄县云陵镇下港街南安路75号的自家房屋内，准备销售获利。2014年8月4日16时许，云霄县打假队查获该窝点，现场查获“中华”牌假烟烟支30件（10公斤/件），硬盒“中华”牌假烟烟包半成品5件（500包/件），“中华”牌假烟硬外标识5件（1000张/件），“中华”牌假烟硬内标识5件（5000张/件），“芙蓉王”牌假烟硬外标识5件（1000张/件），“芙蓉王”牌假烟软内标识5件（5000张/件），硬盒“中华”牌假冒成品烟6件（50条/件），“苏烟”牌假冒成品烟14件（50条/件），硬盒“中华”牌假冒成品26件烟（25条/件），“苏烟”牌假冒成品烟6件（25条/件），“PRINCE”牌假烟烟支16件（15公斤/件）。经鉴定，上述假冒香烟及标识的价值为1379436元。2015年3月29日，被告人郭色帮主动到云霄县公安局投案。另经本院审理查明，在本案审理期间，被告人郭色帮亲属替其向本院预交罚金50000元。以上事实，被告人郭色帮在开庭审理过程中亦无异议，并有证人蔡某、方某、郭某的证言，查获制假物品移交清单及照片、云公（城关）鉴聘[2014]00004号涉假物品清单、云霄县整顿市场经济秩序领导小组办公室出具的证明、云霄县公安局城关派出所出具的案件来源、申请书、云霄县公安局出具的情况说明、国有土地使用证及契税完税证、前科（劣迹）查询表、云霄县公安局出具的到案经过说明、户籍证明、本院罚金票据，现场勘验、检查笔录及照片，云霄县价格认证中心云价认（2014）第0198号价格鉴定结论意见书，郭色帮的供述和辩解等证据为证，足以认定。被告人郭色帮在庭审上辩解涉案烟草制品系残次品，鉴定价格过高，申请对涉假物品价格进行重新鉴定。经查，郭色帮辩称本案涉假烟草制品系残次品的事由并不影响对本案烟草制品价格的认定，且其对自己的主张未能提供新的证据加以佐证，故本院对其提出的重新鉴定申请不予采纳。被告人郭色帮明知是假冒伪劣的烟草制品仍予以购买并准备销售牟利，货值金额达1379436元，郭色帮的行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控郭色帮犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究郭色帮的刑事责任。因郭色帮意志以外的原因，假冒伪劣香烟及标识尚未销售即被查获，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。案发后，郭色帮自动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。郭色帮在法庭上能自愿认罪，其亲属积极替其预交罚金，其亦予以同意，应视为其有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：一、被告人郭色帮犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年，并处罚金50000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预交）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月29日起至2018年3月28日止。）二、扣押在案的“中华”、“芙蓉王”、“苏烟”、“PRINCE”等品牌假冒香烟及标识共计123件，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  刘惠贤人民陪审员  吴国鑫人民陪审员  蔡千秋二〇一五年十二月二十四日书 记 员  朱丽敏附与本案相关的法律和司法解释条文：中华人民共和国刑法第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释为正确认定自首和立功，对具有自首或者立功表现的犯罪分子依法适用刑罚，现就具体应用法律的若干问题解释如下：第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。