甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）天刑一终字第89号
原公诉机关甘肃省清水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）成某甲，男，生于1995年5月12日，汉族，清水县人，初中文化，无业。2015年2月26日因涉嫌犯寻衅滋事罪被清水县公安局刑事拘留，同年3月7日逮捕。现羁押于清水县看守所。
原审被告人赵某甲，男，生于1993年11月16日，汉族，清水县人，初中文化，无业。2015年1月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被清水县公安局刑事拘留，2月16日被取保候审，同年3月7日逮捕。现羁押于清水县看守所。
原审被告人邵某甲，男，生于1994年3月5日，汉族，清水县人，高中文化，农民。2015年1月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被清水县公安局刑事拘留，2月17日被取保候审，同年3月7日逮捕。现羁押于清水县看守所。
原审被告人赵某乙，男，生于1991年5月19日，汉族，小学文化，清水县人，农民，2015年2月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪被清水县公安局取保候审，同年3月7日逮捕。现羁押于清水县看守所。
原审第五被告魏某，男，生于1996年5月1日，汉族，高中文化，清水县人，移动公司职工，2015年3月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被清水县公安局刑事拘留，同年4月23日逮捕。现羁押于清水县看守所。
原审被告人牛某，男，生于1988年3月5日，汉族，文盲，清水县人，无业，2015年1月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被清水县公安局刑事拘留，2月17日被取保候审，同年3月7日逮捕。因患有严重疾病，2015年3月9日被清水县公安局取保候审。
原审被告人王某甲，男，生于1992年5月6日，汉族，中专文化，清水县人，无业。2015年4月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被清水县公安局取保候审。
清水县人民法院审理清水县人民检察院指控原审被告人赵某甲、邵某甲、牛某、赵某乙、成某甲、魏某、王某甲犯寻衅滋事罪一案，于2015年9月1日作出（2015）清刑初字第80号刑事判决。宣判后，原审第三被告人成某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定：2015年1月2日凌晨0点30分，清水县陇东乡张沟村村民张某乙酒后在清水县永清镇西关十字金色阳光超市门口烤烧烤时，遇到醉酒后前来吃烧烤和关东煮的赵某甲、邵某甲、成某甲、成某乙（已另案处理）等人，期间成某乙以张某乙瞪他为由与张某乙发生了口角，被告人赵某甲将成某乙与张某乙劝开后便让邵某甲、成某甲、成某乙和魏某送醉酒的刘某回家，其和赵某丙二人在金色阳光门口等候，张某乙被一起同行的王某丁拉走。后张某乙又到烧烤摊前找成某乙，赵某丙便将张某乙劝至邮政银行门口，被告人赵某甲怕其哥哥赵某丙吃亏赶到邮政银行门口，并与被害人张某乙发生了冲突。随后被害人张某乙给张某甲打电话说有人打他，让他来帮忙，被告人赵某甲则将张某乙压倒在地后，分别给成某甲、赵某乙打电话说自己被人打了，叫邵某甲等人过来帮忙。随后，邵某甲、成某甲、成某乙和魏某赶来，魏某和成某甲顺手拿起烧烤摊上的小凳子，魏某持凳子朝张某乙的背部、屁股打了两下，并用脚在张某乙的背部踢了几下。在赵某甲、魏某、邵某甲、成某甲、成某乙围殴张某乙时，赵某乙驾驶牌号为甘E白色长安面包车前来帮忙。期间，赵某丙一直在进行劝阻，但因双方均系醉酒状态，未能及时制止，情急下赵某丙喊牛某前来劝架。稍后，牛某驾驶牌号为甘E灰色五菱宏光面包车赶到现场，牛某下车后听到邵某甲让他把车上的洋镐把拿来，便在自己车上取了2根洋镐把，一根甩入人群打到了站在一旁的赵某丙头部，另一根牛某自己持有。之后被告人赵某甲、邵某甲将张某乙强行拉上了牛某的车向王某乙方向行驶，赵某乙驾驶自己的车载着邵某甲、成某甲、赵某丙、魏某紧随其后。同时，成某乙给被告人王某甲打电话称自己被人打了，叫王某甲过来帮忙，王某甲遂手持菜刀在县医院附近找到成某乙，并一起乘坐QQ车赶到王某乙找到赵某甲等人。在王某乙半山腰，赵某甲等人将张某乙拉下车，用拳脚对张某乙进行围殴，邵某甲用牛某车里的电警棍在张某乙背部电了两下，之后赶来的成某乙在张某乙腿上踏了几脚，王某甲手持菜刀对张某乙进行威胁并朝张某乙胸部踏了几脚，殴打结束后赵某甲、邵某甲乘坐赵某乙的车载着张某乙下了山，在顺达汽车站北侧的土路上将张某乙放下车让其回去，后张某乙回到所住宾馆。
经清水县公安司法鉴定中心鉴定：张某乙因钝性外力所致左侧肋骨骨折属轻伤二级。
上述事实，有下列证据证实：
1.物证。洋镐把一根、铁管一根、铁火钩一根、电击手电一个、遮挡车牌照铁片一片、遮车牌布套两套，证实作案工具情况。
2.被告人供述。七被告人均如实交代犯罪事实，与证人证言相互印证。
3.被害人陈述，证明被其被伤害的时间、地点和后果。
4.证人证言。①证人王某丁的证言，证实金色阳光超市门口及邮政银行门口双方当事人发生冲突的基本情况；②证人成某乙、赵某丙的证言，证实了案件发生的时间、地点、手段和后果等主要犯罪事实；③证人刘某的证言，证实案发当天其因醉酒对后来发生的打架事件没有参与，对当时的情况也不了解的事实；④证人谈某的证言，证实被告魏某是在公安机关已经掌握案件基本事实和被告人基本身份的情况下到公安机关接受讯问的事实。
5.书证。①受案登记表，证明案件来源；②户籍证明，证明被告人身份情况与其当庭供述一致；③天水市第一人民医院住院证及诊断证明，证实被告人牛某因患严重疾病不适于羁押，被清水县公安局取保候审的事实；④协议书及谅解书，证实被告人赵某甲家属对被害人进行了赔偿，被害人张某乙对七被告人真诚谅解的事实；⑤收条，证实被告人家属履行赔偿义务的事实。
6.鉴定意见，清水县公安司法鉴定中心（天）公（清）鉴（法）字（2015）9号鉴定文书，证实被鉴定人张某乙因钝性外力所致损伤属轻伤二级。
7.现场勘验笔录、辨认笔录及照片，证实案发现场概况。
原审法院认为：被告人赵某甲酒后与他人发生冲突，遂纠集被告人邵某甲、成某甲、魏某、赵某乙、牛某、王某丙等人，在公共场合对他人围堵殴打后带离现场继续殴打，造成被害人轻伤的结果，七被告人行为严重扰乱社会秩序，情节严重，其行为构成寻衅滋事罪。本案中，被告人赵某甲与被害人发生冲突后未能理智冷静的处理，而是打电话纠集他人对被害人进行殴打，并参与了整个犯罪过程的始终，应认定为主犯，其余六被告人应认定为从犯。七被告人均当庭自愿认罪，归案后均能坦白如实供述自己的罪行，其认罪、悔罪态度良好，无前科，案发后被告人赵某甲父亲积极对被害人进行了赔偿，被害人张某乙对七被告人均表示了谅解。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第八条之规定，判决：被告人赵某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月。被告人邵某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。被告人成某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。被告人赵某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。被告魏某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。被告人牛某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。被告人王某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。作案工具木棍一根、铁管一根、铁火钩一根、电击手电一个、遮挡车牌照铁片一片、遮车牌布套两套，依法予以没收。
上诉人成某甲的上诉理由是：其在共同犯罪中是从犯。在犯罪过程中没有实施殴打被害人的任何行为。原审法院判处实刑不当，请求二审法院依法改判。
经审理后查明，一审认定被告人赵某甲、邵某甲、牛某、赵某乙、成某甲、魏某、王某甲犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实充分，所列证据在一审开庭时当庭宣读，并质证认证，经审查属实予以确认。
本院认为，被告人赵某甲、邵某甲、牛某、赵某乙、成某甲、魏某等借故滋事，殴打他人致人轻伤，情节严重，其行为确已构成寻衅滋事罪。对上诉人成某甲提出其在共同犯罪中是从犯。在犯罪过程中没有实施殴打被害人的任何行为。原审法院判处实刑不当，请求二审法院依法改判的上诉理由，经查：上诉人成某甲参与殴打被害人的事实，不仅有其和同案被告人的供述，且有证人成某乙的证言和赵某甲的辨认笔录等证据相互印证。原审法院根据案件的起因，各被告人在共同犯罪中的作用以及归案后均能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，确有悔罪表现，且被害人被告人赵某甲父亲积极对被害人张某乙进行了赔偿，张某乙对七被告人的行为均表示谅解等诸多情节综合考虑，量刑并无不当。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 康宝祯
审 判 员 周勤生
代理审判员 郭智文
二〇一五年十二月七日
书 记 员 杨 卓