安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）皖11刑终102号
原公诉机关安徽省来安县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李芝财，男，汉族，1976年3月18日出生于安徽省来安县，初中文化,农民，住来安县。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）张家宝，男，汉族，1960年7月20日出生于安徽省来安县，文盲，农民，住来安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年3月26日被来安县公安局决定取保候审，同年8月26日被来安县人民检察院决定取保候审，2016年1月6日被来安县人民法院决定取保候审。
辩护人许广明，北京市隆安（南京）律师事务所律师。
安徽省来安县人民法院审理来安县人民检察院指控被告人张家宝犯故意伤害罪附带民事诉讼原告人李芝财提起附带民事赔偿一案，于2016年3月23日作出（2016）皖1122刑初1号刑事附带民事判决，宣判后，原审附带民事诉讼原告人李芝财、原审被告人张家宝均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月27日公开开庭审理了本案。滁州市人民检察院指派检察员徐玉江出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人李芝财、原审被告人张家宝及其辩护人许广明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年10月5日17时许，在来安县半塔镇马头村南场组东南角山脚，被告人张家宝在放羊回家的路上与附带民事诉讼原告人李芝财相遇后双方发生厮打，期间被告人张家宝将李芝财头部打伤，将其左手小指咬伤，李芝财将张家宝左手掌咬伤。李芝财受伤后被送往来安县家某医院、滁州市康复中心医院治疗，住院共18天，用去医药费6737.69元，医嘱建议休息3个月。经安徽省来安县公安司法鉴定中心鉴定，李芝财的左手小指伤为轻伤二级，头部伤为轻微伤。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证明：
1、被告人张家宝的供述，证实2014年10月5日下午，其放羊回家，遇见李芝财，李芝财即用石头砸其，其往山上跑，李芝财在后面追，快被李芝财追到时，其从地上抓了两颗小石头，砸到李芝财头部。李芝财从左后方将其抱住，其当时猛地推他一下，双方倒地，李芝财爬起来将其按在地上，用膝盖就跪在其小腹上，两只手掐其脖子，并往其左手咬一口，当时被李芝财掐的喘不过气，其就用手扳李芝财的手，当时李芝财一个手指正好被扳倒其嘴里了，李芝财准备拿石头，其就使劲咬了一口，当时听到手指骨头断的声音，李芝财猛地一拽，想把手指拽出去，但其咬的紧没有拽掉，李芝财疼的浑身发抖，然后其就松口了，后来李芝财报警，其在现场等待民警处理的事实。
2、被害人李芝财陈述，证实2014年10月5号，在来安县半塔镇马头村南场组东南角的山边，因为其田里堆得石头被踩塌了，与被告人张家宝发生争执，张家宝将其头部致伤。其就上去用双手抱张家宝，后双方滚抱在一起，其左手小手指不小心伸到张家宝嘴里，张家宝使劲咬了一口，左手小手指被咬断了，起来后其报警，张家宝在现场等候警察处理的事实。
3、证人李某的证言，证实2014年10月5日，张家宝当天放羊戴着红色安全帽，带个小包，包里塑料瓶子装点水，平时放羊偶尔会拿个小棍子，没带过刀的事实。
4、证人吴某的证言，证实2014年10月5日下午5点左右，其接到邻居张家宝电话，让其去把张家宝家羊撵回家，其到山脚下，看到李芝财、张家宝两人均受伤，张家宝带的小黑挎包和遮阳帽，挎包里放着水杯的事实。
5、证人孙某的证言，证实2015年10月5日张家宝和李芝财打架后到的现场，两个人都没拿刀，并都受伤的事实。
6、证人刘某的证言，证实张家宝与李芝财打架后到现场，在现场没有看到砍刀的事实。
7、来安县公安局半塔派出所现场勘验笔录，证实被告人张家宝、被害人李芝财均在现场，并制作现场图两张、照片11张，记录了现场情况及张家宝、李芝财受伤情况。
8、来安县公安局公安司法中心鉴定书，证实李芝财头部损伤为轻微伤、左小指损伤为轻伤二级。
9、破案报告、到案经过、情况说明，证实本案系被害人李芝财报警而案发，民警赶至现场发现张家宝在事发现场，张家宝如实供述了自己的犯罪事实。民警在现场未找到镰刀和其他工具。
10、户籍证明，证实张家宝1960年7月20日出生于安徽省来安县，系完全刑事责任能力人。
原判根据上述事实和证据，认为被告人张家宝故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人张家宝明知他人报警仍在现场等候处理，并如实供述了自己的犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。由于张家宝故意犯罪行为造成被害人李芝财的身体伤害，依法应当承担民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的范围、项目、标准，计算李芝财的合理费用为：医疗费6737.69元、住院伙食补助费540元（18天×30元/天）、营养费540元（18天×30元/天）、误工费8046元（108天×74.5元/天）、护理费1872元（18天×104元/天）、交通费400元，共计18135.69元。本案中，被害人李芝财遇事不冷静，对于纠纷的引起具有一定的过错，可酌情减轻被告人的处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条之规定，认定一、被告人张家宝犯故意伤害罪，判处拘役四个月；二、被告人张家宝赔偿附带民事诉讼原告人李芝财各项合理费用18135.69元的70％即12694.98元，于本判决生效后三十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人李芝财的其它诉讼请求。
李芝财上诉称：1、一审对张家宝量刑过轻，要求对张家宝加重处罚。2、一审判决民事赔偿数额过低，其不应承担赔偿责任。
张家宝上诉及辩护人提出张家宝是因李芝财掐其颈部，其才咬伤李芝财的，应属于正当防卫。且平时表现良好，请求对其适用缓刑。
出庭履行职务的检察人员提出：原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：二审法院审理查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，二审审理期间，上诉人李芝财、张家宝及其辩护人对案件事实的认定亦未提出新的证据，本院对一审法院认定的事实及证据均予以确认。
关于李芝财上诉称一审对张家宝量刑过轻，要求对张家宝加重处罚的意见。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十八条规定，被害人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后五日内，有权请求人民检察院提出抗诉。而本案在一审判决后，检察机关未提出抗诉，根据上诉不加刑原则，二审期间，仅有被告人上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。故李芝财此节上诉意见与法律规定相悖，不予采纳。
关于李芝财上诉称一审判决民事赔偿数额过低，其不应承担赔偿责任的意见。经查，李芝财的各项赔偿数额均是依据相关法律规定的标准计算所得，且本案中，李芝财与张家宝因邻里琐事发生互相厮打，李芝财对于纠纷的引发也具有一定的过错，一审法院判令李芝财自行承担30％的民事责任，符合法律规定。故对李芝财此节上诉意见也不予采纳。
关于张家宝上诉及辩护人提出张家宝是因李芝财掐其颈部，其才咬伤李芝财的，应属正当防卫的意见。经查，李芝财与张家宝因邻里琐事发生厮打，在双方互殴过程中，张家宝先致李芝财头部受伤，后二人在继续厮打过程中，又将李芝财左手小指咬伤，致李轻伤二级，其行为不符合正当防卫的构成要件。故对上述意见均不予采纳。
本院认为：上诉人张家宝因邻里琐事，在与他人互殴的过程中伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于案发后张家宝有自首情节，依法可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑和民事判决适当，审判程序合法。辩护人提出对张家宝适用缓刑的意见，不予采纳，对滁州市人民检察院出庭检察员提出驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 樊朝勇
代理审判员 陈晓蕾
代理审判员 陈 丽
二〇一六年七月二十日
书 记 员 黄 坤
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。