山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民终字第257号
上诉人（原审原告）赵婧
委托�理人：霍随军，山西诚敏律师事务所，律师。
委托代理人：李朝阳，山西诚敏律师事务所，律师。
上诉人（原审被告）山西省临汾市农业机械公司。
法定代表人ＸＸ，经理。
委托代理人左艳菊
委托代理人张志杰，山西志杰律师事务所律师。
上诉人赵婧与上诉人山西省临汾市农业机械公司（以下简称农机公司）劳动争议纠纷一案，因不服山西省临汾市尧都区人民法院（2013）临尧民初字1682号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人赵婧的委托代理人霍随军、李朝阳，上诉人农机公司的委托代理人左艳菊、张志杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，上诉人赵婧于1995年6月在上诉人农机公司参加工作，系农机公司职工。1997年1月3日双方签订了自1997年1月3日起至2000年1月3日止的三年期固定期限劳动合同。2000年8月5日，双方续订了2000年8月5日起至2005年8月5日的五年期劳动合同。2005年8月5日，双方续订了5年期劳动合同，至2010年8月5日止。2007年2月28日，上诉人赵婧以“产后体质较弱，身体恢复较慢，哺乳期孩子无人照看为由”，请假3个月。2007年6月2日，又以照看孩子为由，申请续假5个月。2008年1月20日，以照看孩子为由，请假2个月。2008年3月21日，以照看孩子为由，请假6个月。2008年9月20日，以家中有事为由，请假6个月。2011年9月30日，上诉人农机公司制定了《关于理顺全员劳动关系实施方案》，以书面形式通知不在岗人员返回公司缴清不在岗期间公司代缴的各项社会保险费用，缴清欠款后，签订劳动合同或停薪留职协议，不缴清欠款的，视同本人自愿同公司解除劳动关系。2011年10月10日，农机公司向赵婧发出《关于办理理顺劳动关系的通知》，该通知要求上诉人赵婧于2011年11月30日前缴清本人截止2011年12月30日欠缴的各项社会保险费共计26679.31元，并回公司办理有关理顺劳动关系事宜。但上诉人赵婧称未收到该通知。2012年2月1日，上诉人农机公司以在公司小区公示栏张贴公告的形式向上诉人赵婧通知，载明：“根据《劳动合同法》和2011年12月14日公司职代会通过的“全员理顺劳动关系方案”，经公司办公会议研究决定，从2012年1月1日起，公司对下列人员解除劳动关系……”，据此，解除了与上诉人赵婧的劳动关系。原审审理中，上诉人农机公司提供有2011年12月14日的会议记录，该记录载明参加会议人员为职工代表，但并无代表签字。对此二审审理中，上诉人农机公司称无相关人员签字是公司形成的一个惯例。2012年3月19日，上诉人农机公司向临汾市养老保险管理中心、临汾�医保中心提供解除劳动关系证明，证明该公司已于2012年1月1日与上诉人赵婧解除了劳动关系。后上诉人赵婧因解除劳动关系、社会保险、双倍工资等与上诉人农机公司发生争议，向临汾市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2013年5月31日做出临市劳仲裁字（2013）第6号仲裁裁决书。在该裁决书书中记载的农机公司解除与赵婧的劳动关系主要理由是：未按照公司要求缴清不在岗期间的各项社会保险费。后双方形成诉讼。原审法院于2013年11月12日，依职权向临汾市养老保险管理服务中心调取了农机公司职工赵婧的养老保险缴纳情况：赵婧在2011年1月至12月，缴纳养老保险基数为每月1677元。双方对该证据均无异议。
二审审理中，上诉人赵婧主张其工资标准应按2011年度临汾市职工平均工资标准2519元计算；而上诉人农机公司则认为不应给赵婧补偿工资；对工�标准则认为应以解除前上年度的职工平均工资为标准，大约1200元左右。另审理中，双方均认可未签订无固定期限劳动合同。但上诉人农机公司认为上诉人赵婧的身份已是无固定期限的劳动人员，之所以未订立无固定期限劳动合同，是因为上诉人赵婧本人未申请也不来公司；对此上诉人赵婧主张到期后已提出了申请。对其各自主张，双方均未提供相关证据。以上为本案基本事实。
山西省临汾市尧都区人民法院经审理认为，被告农机公司以原告请假期满后未办理续假手续，又长期不上班，且没有在规定的期限内回公司缴纳欠缴的各项社会保险费，违反法律规定和公司规章制度为由，于2012年1月1日解除了与原告赵婧的劳动关系，不属于用人单位单方解除劳动关系的法定事由。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、八十七条的规定，用人单位违反本�规定，解除或终止劳动合同的，应依据经济补偿标准的两倍向劳动者支付经济赔偿金。依据调取的原告缴纳养老保险基数的情况，可以推算出原告2011年的月工资1677元。结合原告在被告公司工作已满15年，被告应支付原告违法解除劳动关系经济补偿金为50310元（1677元×15个月×2=50310元）。关于原告主张被告因违法解除劳动关系给原告造成的养老、医疗保险损失15059.63元，本院认为，劳动合同终止后，双方当事人的权利义务自行终止。被告因违法解除劳动关系，应向原告支付相应的经济赔偿费用，没有继续缴纳原告保险费用的义务。在解除劳动关系后，被告应当为原告办理养老、医疗等保险转移手续，保险费用的缴纳由原告本人承担。关于原告主张被告应支付给原告应签订无固定期限劳动合同而未签订时支付二倍工资的问题，原审法院认为，原告在被告公司工作已满十�，且已连续订立了三次固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，劳动合同期满后，经劳动者申请，用人单位应当与劳动者签订无固定劳动期限劳动合同。从2010年8月5日起至2012年1月1日，被告应与原告签订无固定期限劳动合同而未签订，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，被告应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付二倍的工资。按2010年临汾市尧都区城镇居民最低工资标准每月720元确定原告的月工资，2011年原告的月平均工资为1677元，被告应支付原告46488元（780元×4个月×2倍＋1677元×12个月×2倍=46488元）。关于原告主张被告应支付待岗期间生活费101119.9元，本院认为，根据《国有企业安置富余职工暂行规定》第八条第二款的规定，被告在2007年2月28日至2009年3月29日期间，属于哺乳期内的职工，经本人申请，企�可准予不超过两年的假期，放假期间发给基本生活费。根据2007年至2009年临汾市尧都区城镇居民最低工资标准（2007年为510元、2008年为570元、2009年为670元）计算：被告应支付给原告放假期间基本生活费13440元（510元×9个月＋570元×12个月＋670元×3个月=13440元）。以上各项费用总共110238元。关于原告要求被告办理社会保险转移手续的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除劳动关系时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第五十条、第七十二条、第八十二条、第八十七条之规定，判决：一、被告山西省临汾市农业机械公司支付原告赵婧解除劳动关系的经济赔偿金50310元。二、被告山西省临�市农业机械公司支付原告赵婧应当订立无固定期限劳动合同而未签订期间的二倍工资46488元。三、被告山西省临汾市农业机械公司支付原告赵婧待岗期间基本生活费13440元。四、被告山西省临汾市农业机械公司在本判决生效后十五日内给原告办理档案和社会保险转移手续。五、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告山西省临汾市农业机械公司承担。
判后，上诉人赵婧不服，向本院提起上诉称：1.原审认定事实清楚无误，但经济补偿金的赔偿基数应按临汾市职工平均工资计算，且计算时间应为17个月的二倍；2.支持因违法解除给上诉人造成的2012年底的养老、医疗保险损失；3.未签订无固定期限二倍工资的标准应按临汾市职工平均工资作为赔偿基数计算。故要求二审法院依法予以改判。
上诉人农机公司辩称：原审认定事实不清，适用法律�误。理由是双方解除劳动合同法律依据充分，完全符合劳动合同法及相关规定，不存在补偿、赔偿等事宜，故应依法撤销原判，并裁定驳回上诉人的诉讼请求及理由。
上诉人农机公司对原判不服，向本院提起上诉称，1、原审认定事实有误，认定错误，与赵婧解除劳动关系是因其违反法律规定和公司的规章制度，另上诉人赵婧未申请订立无固定期限合同，故原审对此认定错误，且原审法院工资认定不当，适用法律错误。2、原审程序违法，故请求撤销原判决，驳回赵婧一审诉讼请求，一、二审诉讼费由赵婧承担。
上诉人赵婧辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，只是在部分赔偿项目的基数以及赔偿时间上有异议，赔偿数额偏低，因此应当驳回农机公司的上诉请求。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，从上诉人农机公司提供的《关于理顺会员劳动关系实施方案》及《关于办理理顺劳动关系的通知》中均载明要求相关人员缴清不在岗期间公司代缴的各项社会保险费，缴清后办理有关理顺劳动关系相关事宜，否则，视同本人自动放弃并终止劳动关系。对此方案及通知，本院认为上诉人农机公司作为用人单位有义务为职工缴纳其应承担的各项社会保险费用，上诉人农机公司制定的规章制度及双方签订的劳动合同并未对此明确规定或约定，故用人单位以此理由解除双方劳动关系不符合用人单位单方解除劳动关系的法定事由。另对上诉人农机公司主张系因上诉人赵婧请事假期满后未办理续假手续又长期不上班进而解除劳动关系的主张，结合上诉人农机公司之前曾要求缴清不在岗期间公司代缴的各项社会保险费后即可理顺劳动关系和相关事宜，可知在下达该通知时，上诉人农机公司并未解�与上诉人赵婧之间的劳动关系。之后，上诉人农机公司虽主张以张贴公告的形式送达了解除劳动关系的通知，但上诉人赵婧否认收到该通知。对此，本院认为，上诉人农机公司应本着对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人，只有在受送达职工下落不明或者用其它方式无法送达的情况下，方可公告送达。故本案中，上诉人农机公司的送达程序不符合相关法律法规规定。综上，上诉人农机公司解除与上诉人赵婧的劳动关系，不符合用人单位单方解除劳动关系的法定事由，原审对此认定并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、八十七条之规定，用人单位应按经济补偿标准的两倍向劳动者支付经济赔偿金，结合上诉人赵婧于1995年6月参加工作至2012年1月1日止解除劳动关系，其工作年限为16年7个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款之规定，六个月以上不满一年的按一年计算，故其经济赔偿应按17个月工资标准支付。审理中，双方对补偿标准即月收入各执一词，本院认为，应按原审法院依职权向临汾市企业养老保险管理服务中心调取的上诉人赵婧在2011年1月至12月的缴纳养老保险费基数1677元／月较妥，即经济赔偿金的赔偿数额应为57018元（17个月×1677元×2=57018元）。对于上诉人农机公司应否支付上诉人赵婧应签订无固定期限劳动合同而未签订时支付二倍工资及待岗期间的基本生活费，本院认为，结合查明可知，本案中，上诉人赵婧已在上诉人农机公司连续工作满十年，期间上诉人农机公司与上诉人赵婧分别在1997年1月3日签订了3年固定期限劳动合同；2000年8月5日签订5年期劳动合同；2005年8月5日签订5年期劳动合同至2010年8月5日止，之后双方未签订过劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合�法》第十四条第二款第（一）、（三）项之规定，双方应签订无固定期限劳动合同而未订立，上诉人农机公司应根据《中华人民共和国合同法》第八十二条的规定，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付二倍的工资。故原审对此认定及适用法律并无不当。对待岗期间的基本生活费，即2007年2月28日至2009年3月20日期间，上诉人赵婧休产假、请假均履行了相关手续，故在此期间上诉人农机公司应给上诉人赵婧发放基本生活费，原审依据该二年度城镇居民最低工资标准计算发放并无不当。对于上诉人赵婧主张的养老、医疗保险损失的主张，因上诉人赵婧对此主张并未提供相关证据，本院亦不支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持山西省临汾市尧都区人民法院（2013）临尧民初字�1682号民事判决第二、三、四、五项；即“二、被告山西省临汾市农业机械公司支付原告赵婧应当订立无固定期限劳动合同而未签订期间的二倍工资46488元。三、被告山西省临汾市农业机械公司支付原告赵婧待岗期间基本生活费13440元。四、被告山西省临汾市农业机械公司在本判决生效后十五日内给原告办理档案和社会保险转移手续。五、驳回原告的其他诉讼请求。”
二、撤销山西省临汾市尧都区人民法院（2013）临尧民初字第1682号民事判决第一项；即“一、被告山西省临汾市农业机械公司支付原告赵婧解除劳动关系的经济赔偿金50310元。”
三、上诉人山西省临汾市农业机械公司支付上诉人赵婧解除劳动关系的经济赔偿金57018元；
上述金钱给付内容在本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务�应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，总计30元由被告山西省临汾市农业机械公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王斌斌
审判员 宋春红
审判员 贾晓斌
二〇一四年七月八日
书记员 贾 惠