陕西省礼泉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0425刑初31号
公诉机关：礼泉县人民检察院。
被告人：王某某，男。2016年9月30日因涉嫌犯诈骗罪被礼泉县公安局取保候审，2017年9月30日被礼泉县人民检察院取保候审。
辩护人：曹鹏程，礼泉县法律援助中心援助律师。
礼泉县人民检察院以礼检公诉刑诉〔2017〕92号起诉书指控被告人王某某犯诈骗罪向本院提起公诉，本院于2018年1月23日受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。礼泉县人民检察院检察员郭强出庭支持公诉，被告人王某某及辩护人曹鹏程到庭参加了诉讼。现已审理终结。
礼泉县人民检察院指控，2016年5月，被告人王某某和被害人潘某某约定，由潘某某代还王某某名下中国银行信用卡（卡号6259********1022），该卡由潘某某保管，还款后在潘某某经营的文具店pos机上将还款全额刷回，王某某付300元手续费。按约定进行三次代还后，2016年7月28日，王某某再次电话联系潘某某让其代还欠款33800元，潘某某还款后，王某某当天用自己名下卡号为4693********0928的中国银行信用卡（和卡号6259********1022信用卡共享额度）在澳门分三次套现38974.74澳门元，7月29日取现1285.54港元用于个人消费，后不再与潘某某联系。
公诉机关提交的证据有：书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人王某某诈骗公私财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人王某某对公诉机关指控的主要事实及罪名无异议，当庭表示自愿认罪，但认为他在澳门刷卡后，潘某某打给他电话未接，他通过微信告诉潘某某将此款用几天，潘某某勉强同意了，并让其尽快还款。辩护人曹鹏程认为：王某某在主观上并无非法占有的目的，在客观方面未编造谎言骗取潘某某资金，只是挪用行为，王某某与潘某某同村，其家庭经济条件较好，有还款能力，且事后及时归还该款；该案事实不清，案发前，潘某某11次有偿代王某某还款，且本案33800元的实际用途不清，故被告人王某某的行为不构成诈骗罪。
经审理查明，2016年5月初，被告人王某某和被害人潘某某约定：由潘某某代还王某某的中国银行6259********1022信用卡透支欠款，还款后，潘某某在其经营的文具店pos机上将还款全额刷回，王某某支付其300元报酬，该卡由潘某某保管。同年5月5日、6月3日、7月5日，潘某某按照双方约定三次代还王某某信用卡欠款，并用其POS机将其款刷回。2016年7月28日，潘某某接王某某电话后代还6259********1022信用卡欠款33800元，王某某向潘某某妻子杨某某的微信支付报酬300元。王某某当天用自己另一张4693********0928的中国银行信用卡（与6259********1022信用卡共享额度）在澳门分二次消费支出38974.74澳门元（折合人民币32512.7元），7月29日取现1285.54港币（折合人民币1102.3元）。当日，潘某某发现其POS机不能从6259********1022信用卡刷回自己还款后，联系被告人王某某未果，遂于2016年8月3日向礼泉县公安局报案。
另查明，2016年7月20日，被告人王某某激活其卡号4693********0928的银行卡，同年7月28日去澳门，8月1日入境。9月20日，王某某父亲王某甲代为退赔潘某某33800元，潘某某对王某某的行为表示谅解，希望对其从轻处罚，同年9月26日王某某到礼泉县公安局投案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据证明：
1、受案登记表、立案决定书各一份。证明：2016年8月3日，潘某某向礼泉县公安局报案称：王某某以让其代还信用卡为手段，诈骗其33800元，2016年8月30日该局决定立案侦查。
2、中国银行6259********1022信用卡一张。经被告人王某某当庭辨认无异议。
3、中国银行凭条一张。证明：2016年7月28日16时40分，潘某某向6259********1022信用卡存入33800元。
4、信用卡已出账单查询单四份、信用卡未出账单查询单一份、对账单六份、中国银行证明三份。证明：（1）卡号6259********1022的银行卡2016年5月4日存入、5日支出33800元；2016年6月2日存入、3日支出33700元；2016年7月4日存入33700、7月5日支出33800元；2016年7月28日存入33800元。（2）卡号4693********0928信用卡7月28、29日支出澳门元38974.74、港币1285.44。（3）王某某名下共享额度信用卡4693********0928及6259********1022在2016年7月29日临时额度为36400元。（4）卡号4693********0928银行卡2016年7月28日三笔为刷卡消费，7月29日为取现；到期还款日为每月6日。（5）2016年7月28日澳门元汇率为83.42-83.48；港币汇率为85.75-85.86。（6）卡号4693********0928银行卡激活日期为2016年7月20日。
5、账户2704***************0942的交易明细查询表一册。证明：潘某某在礼泉县农村信用合作社联合社账户（POS机）的交易记录。
6、被害人潘某某陈述，证明：他在礼泉县北大街经营“万利达教育电子”文具店。2016年5月4日，王某某来他店里，让他给其卡号为6259********1022的中国银行信用卡还款，再用他店里的POS机将还款刷回，给他300元手续费，他觉得有利可图就答应了。后他于2016年5月4日、6月2日、7月4日均以同样方式还款后用POS机刷回，王某某每次支付他300元手续费。2016年7月28日，他再次向其信用卡还款33800元，王某某通过妻子杨某某微信支付300元手续费，由于停电，他于7月29日在POS机上刷卡时发现他还的钱已经被刷走了，他接着打电话问王某某，但是王某某不接电话，后来就联系不上了，他意识到被骗后就报案了。
7、证人杨某某（潘某某妻子）证言，证明：因潘某某代王某某还信用卡欠款，王某某通过微信给她的微信帐号转过两次各300元。其中一次是王某某从外地刷走款的这次，当时王某某没有说将该款用几天的话。
8、被告人王某某供述，证明：他有两张共享额度的中国银行信用卡。2016年4月份，他因经济紧张，与潘某某约定让其替他还款后再用其经营的文具店的POS机将还款刷回，他每次给潘某某300元报酬。2016年5月4日、6月2日、7月4日潘某某三次以约定方式还款后刷回并取得报酬。2016年7月28日，他又打电话给潘某某让其还款，并向其支付300元报酬，因他当时经济紧张就想用另一张共享额度的信用卡将潘某某还的钱套现。因另一张卡只能在境外使用，于是他去澳门将卡套现38974.74澳门元及1500港币，这些钱均用于个人消费。2016年9月22日，他回礼泉后得知潘某某以诈骗将他告到礼泉县公安局，2016年9月20日他父亲已将33800元赔偿给潘某某。
9、电子证据光盘一张。证明：王某某微信转账300元的事实。
10、礼泉县公安局出入境查询单三份。证明：王某某2016年7月28日出境，8月1日入境。
11、收条、谅解书各一份。证明：2016年9月20日，王某某父亲王某甲赔偿潘某某33800元，潘某某出具谅解书一份。
12、到案经过一份。证明：2016年8月29日礼泉县公安局对该案立案侦查，同年9月26日，王某某到礼泉县公安局投案自首。
13、户籍证明、任职证明各一份。证明：被告人王某某，男，1984年4月6日生，汉族，高中文化，住礼泉县城关镇南关村4组；系礼泉县劳动监察局正式干部。
上述证据来源合法，内容真实，相互关联且相互印证，予以认定。
本院认为，被告人王某某以非法占有为目的，以信用卡还款支付报酬为诱饵，骗取被害人财物且数额较大，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百六十六条所规定的诈骗罪。礼泉县人民检察院指控被告人王某某犯诈骗罪的犯罪事实及罪名成立，应予惩处。被告人王某某对所指控的犯罪事实能当庭自愿认罪，且在案发后主动投案，如实供述案件事实，应认定为自首，且被告人在案发后能退赔被害人33800元，应从轻处罚。被告人王某某辩解潘某某答应他几天后还款的事实无证据证明。辩护人曹鹏程主张潘某某11次有偿代王某某还款，且本案33800元的实际用途不清的事实与本案认定证据所证明的事实不符，其认为王某某的行为不构成诈骗罪的辩护意见不能成立，不予支持。根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现及对社会的危害程度，并结合被告人居住地社区矫正中心评估意见，对被告人适用非监禁刑对其居住社区并无不良影响，故对被告人可判处缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，宣告缓刑一年，并处罚金5000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李选锋
审 判 员 张水利
人民陪审员 符同儒
二〇一八年六月一日
书 记 员 安 露
附法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。