湖南省郴州市苏仙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1003刑初30号
公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。
被告人徐某某，男，1978年9月28日出生于湖南省耒阳市，汉族，小学文化，农民。因犯盗窃罪于2010年6月30日被湖南省炎陵县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金五千元，2012年11月2日被假释释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月8日被耒阳市公安局五里牌派出所临时羁押，同年12月9日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，2016年1月15日被依法逮捕。现押于郴州市看守所。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院以郴苏检公诉刑诉（2016）35号起诉书指控被告人徐某某犯盗窃罪，于2016年2月3日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案。同年2月15日，湖南省郴州市苏仙区人民检察院作出郴苏检公诉刑变诉（2016）1号变更起诉决定书。本院依法适用简易程序，并依法组成合议庭，于同年2月23日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市苏仙区人民检察院指派检察员刘力出庭支持公诉，被告人徐某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控，2013年11月5日上午，被告人徐某某伙同徐某某甲（已判刑）、蒋后平（另案处理）驾驶从耒阳市租的湘D8T4**号小车，来到郴州市企图实施盗窃。当日下午，被告人徐某某伙同徐某某甲、蒋后平来到郴州市苏仙区乌石矶的居民小区，徐某某甲将车停在小区门口负责接应，被告人徐某某与蒋后平进入该小区3号安置楼1单元，被告人徐某某负责在楼梯间望风，蒋后平利用开锁工具打开406室被害人李某某家的门锁进入室内，盗得苹果平板电脑1台、黄金手镯1个、铂金手镯1个。随后，被告人徐某某等人驾车逃离现场，并将所盗财物予以销赃，事后，被告人徐某某分得赃款1500元。经郴州市苏仙区价格认证中心鉴定，被盗苹果平板电脑价值1900元、黄金手镯6669元、铂金手镯3818元，共计12387元。
就上述指控，公诉机关向法庭举出的证据有：1、被害人李某某、陈某某的陈述；2、勘验、检查、辨认等笔录；3、证人肖某某、肖某某甲等人的证言；4、抓获经过；5、价格鉴定意见；6、刑事判决书；7、同案人徐某某甲的供述；8、被告人徐某某的供述及其户籍证明。公诉机关认为，被告人徐某某的行为已构成盗窃罪，且系主犯。故提请本院依法判处。
被告人徐某某对起诉书指控事实无异议，并表示自愿认罪，请求从轻处罚。
经审理查明，2013年11月5日下午，被告人徐某某伙同徐某某甲（已判刑）、蒋后平（另案处理）经商议后，驾车从耒阳市窜至郴州市苏仙区东街乌石矶小区，由徐某某甲负责驾车在小区门口接应，被告人徐某某与蒋后平便窜至该小区3号安置楼1单元，先由被告人徐某某负责在楼梯间望风，蒋后平则利用开锁工具将李某某家房门打开，蒋后平与被告人徐某某先后潜入被害人李某某家中，将被害人李某某、陈某某夫妇家的苹果平板电脑1台、黄金手镯1个和铂金手镯1个盗走。随后，被告人徐某某等人驾车逃离现场，并将所盗赃物予以销赃，被告人徐某某分得其中赃款1500元。经郴州市苏仙区价格认证中心郴苏价认鉴（2013）78号价格鉴定结论书认定，被盗苹果平板电脑1台计价值1900元、黄金手镯1个计价值6669元和铂金手镯1个计价值3818元，共计12387元。
另查明，被告人徐某某因犯盗窃罪于2010年2月3日被湖南省炎陵县公安局刑事拘留，同年3月5日被湖南省炎陵县公安局依法逮捕，同年6月30日被湖南省炎陵县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金五千元（罚金已缴纳；刑期自2010年2月3日起至2014年2月2日止）；2012年10月30日，湖南省株洲市中级人民法院作出（2012）株中法刑执字第1711号刑事裁定书，对被告人徐某某予以假释（假释考验期间自2012年10月30日起至2014年2月2日止）；同年11月2日被湖南省茶陵监狱假释释放。还查明，同案人徐某某甲已退赔被害人李某某、陈某某夫妇经济损失12387元。审理过程中，被告人徐某某亲属代其赔偿被害人陈某某经济损失3000元。
上述事实，有下列证据予以证实：1、被害人李某某、陈某某的陈述；2、现场勘验检查笔录、现场方位图、现场平面示意图及现场照片；3、证人肖某某、肖某某甲、张某的证言；4、抓获经过；5、公安机关依法提取的耒阳奥环汽车租赁有限公司的租赁合同及租车登记表等租车资料；6、被害人李某某提供的被盗黄金手镯、铂金手镯及苹果平板电脑等购买发票、信誉卡；7、郴州市苏仙区价格认证中心郴苏价认鉴（2013）78号价格鉴定结论书；8、指认笔录及指认现场照片；9、辨认笔录及照片；10、湖南省炎陵县人民法院（2010）炎法刑初字第28号刑事判决书、11、湖南省株洲市中级人民法院（2012）株中法刑执字第1711号刑事裁定书；12、湖南省茶陵监狱（2012）茶监字第717号假释证明书；13、同案人徐某某甲的供述；14、收条；15、本院（2014）郴苏刑初字第36号刑事判决书；16、被告人徐某某的供述及其户籍证明。以上证据均经庭审举证、质证，被告人徐某某均无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人徐某某以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段入户盗窃他人财物，价值达12387元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪过程中，被告人徐某某起主要作用，系主犯。公诉机关指控被告人徐某某犯盗窃罪罪名成立，关于被告人徐某某在共同犯罪过程中系主犯的指控意见得当，本院均予支持。鉴于被告人徐某某认罪态度较好，并能主动赔偿被害人经济损失，可以对其从轻处罚。被告人徐某某在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，依法应当实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一、三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省株洲市中级人民法院（2012）株中法刑执字第1711号刑事裁定书中对被告人徐某某予以假释的假释执行部分；
二、被告人徐某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元二千元；原犯盗窃罪判处有期徒刑四年，并处罚金五千元（罚金已缴纳；刑期已执行二年九个月，未执行一年三个月）。决定执行有期徒刑二年，并处罚金一万七千元（罚金已缴纳五千元，尚余罚金一万二千元限于本判决生效后十日内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2015年12月8日起至2017年12月7日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢祥昌
审 判 员 王 虹
人民陪审员 雷 萍
二〇一六年二月二十三日
代理书记员 何智慧
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。
被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。
携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。
在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。