广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汕陆法刑初字第325号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人房某坤，男，汉族，广东省陆丰市人，初�文化，农业。因本案于2015年8月31日被抓获，9月1日被刑事拘留，9月30日被逮捕。现押于陆丰市看守所。
辩护人蔡震峰，系广东陆洲律师事务所律师。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2015）317号起诉书指控被告人房某坤犯贩卖毒品罪，于2015年11月23日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员黄培出庭支持公诉，被告人房某坤及其辩护人蔡震峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人房某坤于2015年7月中旬，以每瓶82.5元和每小袋5元的价格，向他人购进含可待因复方口服液（俗称“联邦”）瓶装57瓶、小袋装300小袋。购后，被告人房某坤将这些含可待因复方口服液，放在自家经营的士多店，以每瓶90元、每小袋5.5元的价格，多次销售给多人吸食，共销售出瓶装含可待因复方口服液47瓶，小袋装含可待因复方口服液75袋，获利人民币405元。2015年8月31日，陆丰市公安局联合陆丰市食品药品监督管理局对被告人房某坤经营的士多店进行检查时，现场查获复方磷酸可待因口服溶液（澳美制药生产）225小袋、万咳疗4瓶、Mersidy2瓶、NOSPECT1瓶、艾宝1瓶等物品。经陆丰市食品药品监督管理局依法对查扣的含可待因复方口服液进行认定，其中复方磷酸可待因口服溶液（澳美制药生产，每小袋10mg包装）每5ml含磷酸可待因5mg，万咳疗每5ml含磷酸可待因9mg，Mersidy1每5ml含磷酸可待因9mg，NOSPECT每5ml含磷酸可待因4ml。艾宝无磷酸可待因成分。
公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人房某坤的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，情节严重。提请本院依法判处。
被告人房某坤对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辩护人蔡震峰提出的辩护意见是：1、被告人房某坤的犯罪主观恶性较小，具有酌情从轻处罚的量刑情节。2、被告人房某坤具有当庭自愿认罪的量刑情节。3、被告人房某坤在本案案发之前没有任何犯罪违法记录，应认定为初犯、偶犯。建议合议庭根据本案被告人犯罪情况给予从轻处罚。
经审理查明：被告人房某坤在其经营的士多店期间，于2015年7月中旬向他人购进含可待因复方口服液（俗称“联邦”）。购后，被告人房某坤将这些含可待因复方口服液，放在自家经营的士多店进行销售，从中牟利。2015年8月31日，陆丰市公安局联合陆丰市食品药品监督管理局对被告人房某坤经营的士多店进行检查时，现场查获未销售的复方磷酸可待因口服溶液（澳美制药生产）225小袋、万咳疗4瓶、Mersidy2瓶、NOSPECT1瓶、艾宝1瓶等物品。经陆丰市食品药品监督管理局依法对查扣的含可待因复方口服液进行认定，其中复方磷酸可待因口服溶液（澳美制药生产，每小袋10mg包装）每5ml含磷酸可待因5mg；万咳疗每5ml含磷酸可待因9mg；Mersidy1每5ml含磷酸可待因9mg；NOSPECT每5ml含磷酸可待因4mg。艾宝无含磷酸可待因成分。
查获的重量折算如下：225小袋可待因总含量2250mg；万咳疗4瓶可待因总含量864mg；Mersidy2瓶可待因总含量432mg；NOSPECT1瓶可待因总含量96mg；共3642mg=3.642克（可待因）。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、陆丰市公安局受案登记表、立案决定书，证实2015年8月31日14时55分出警，与陆丰市食品药品监督管理局执法人员联合对房某坤士多店进行查处，查获涉嫌贩卖含可待因复方口服液的房某坤，现场查获含可待因复方口服液8瓶和袋包装225小袋，己销售出可待因复方口服液49瓶、75小袋。决定对房某坤涉嫌贩卖毒品案立案侦查。
2、陆丰市公安局勘验笔录、检查笔录、平面图、扣押清单、现场照片：时间2015年8月31日14时55分。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第八十七条规定，依法对房某坤士多店进行当场检查，现场查获涉嫌贩卖含可待因复方口服液的房某坤，现场在该店查获疑似二类精神药品含可待因复方口服液等物品，房某坤承认该被查扣物品为其店所有。
3、扣押清单证实：（1）复方磷酸可待因口服溶液225小袋。（2）万咳疗4瓶。（3）MersidyL：2瓶。（4）NOSPECT：1瓶。（5）艾宝1瓶。
4、陆丰市食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送书（陆）食药监药罪移（2015）1号：房某坤涉嫌未取得《药品经营许可证》经营含第二类精神药品等药品一案，经初步调�，当事人涉嫌构成犯罪，现移送陆丰市公安局依法查处。
5、陆丰市食品药品监督管理局《现场检查笔录》、《查封（扣押）决定书》、《查封扣押物品清单》证实该店无具备《药品经营许可证》，店内摆放有艾宝、Mersidy1CoughSyrup、复方磷酸可待因口服溶液等药品，当事人房某坤无法提供相关购进凭证。
6、陆丰市公安局治安管理大队说明：兹有我单位侦办案件房某坤涉嫌贩卖毒品案，该案涉案物品含可待因复方口服液8瓶、225小包装袋及空瓶、瓶盖等物品，现暂保存在我单位物证保管中心。
7、陆丰市工商行政管理局营业执照证实：房某坤注册类型为个体户，经营范围零售：日用百货、饮料、水果；烟茶酒。
8、陆丰市食品药品监督管理局《关于协查涉案含可待因复方口服液体制剂的复函》：（1）复方磷酸可待因口服溶液（澳�制药生产）：每5ml含磷酸可待因5mg；（2）万咳疗（MarchingPharmaceuticalLtd.生产）：每5ml含磷酸可待因9.0mg；（3）Mersidy1（MarchingPharmaceuticalLtd.H.K生产）：每5ml含磷酸可待因9.0mg；（4）NOSPECT（AdvancePharmaceuticalCo.，Ltd.生产）：每5ml含磷酸可待因4mg；（5）艾宝（BKarenPharmaceuticalCo.Ltd.生产）：无磷酸可待因成分。
9、陆丰市公安局治安四中队抓获经过：我单位在工作中发现，房某坤士多店涉嫌贩卖含可待因复方口服液。2015年8月31日14时55分，我单位与陆丰市食品药品监督管理局执法人员联合对房某坤士多店进行当场检查，现场查获含可待因复方口服液8瓶和袋包装含可待因复方口服液225小袋等物品，查获涉嫌贩卖含可待因复方口服液的该店经营人房某坤。
10、陆丰市公安局统计“查扣疑似含可待因口服液制品含量清单”：（1）复方磷酸可待因口服溶液，225�，澳美制药生产，每小袋10ml包装，每5ml含磷酸可待因5mg，可待因总含量2250mg；（2）万咳疗，4瓶，MarchingPharmaceuticalLtd.生产，每瓶120ml包装，每5ml含磷酸可待因9mg，可待因总含量864mg；（3）Mersidy1，2瓶，MarchingPharmaceuticalLtd.H.K生产，每瓶120ml包装，每5ml含磷酸可待因9.mg，可待因总含量432mg；（4）NOSPECT，1瓶，AdvancePharmaceuticalCo.，Ltd.生产，每瓶120ml包装，每5ml含磷酸可待因4mg，可待因总含量96mg；（5）艾宝，1瓶，BKarenPharmaceuticalCo.Ltd.生产，每瓶120ml包装，无磷酸可待因成分。
11、陆丰市公安局户籍证明：房某坤出生日期等基本情况。
12、陆丰市公安局南堤派出所证明：兹有辖区居民房某坤，男，该人在我辖区居住期间，未掌握其有违法犯罪记录。
13、被告人房某坤供述：我今天中午14时50分左右，陆丰市药监局、公安局的同志到我店中检查，�场从我士多店门口发现了一个装有“联邦”（含可待因复方口服液）空瓶的黑色袋子，并发现了这些空瓶，这些空瓶是一些食用“联邦”后的顾客丢在店前，我把这些空瓶收拾进黑色袋子的。执法同志在我收银台右边上屉中发现了十二个“联邦”瓶子盖子，用袋子装着，是我小孩在玩这些，所以让我收起来的，没有用途的。在我的店后小巷中（封闭小巷），被查获我丢出去的八瓶“联邦”和袋包装两百多小包，用红色礼品袋装着，因为我怕被执法同志发现，所以才从店中后窗丢出去的。店中还被查获一些“美沙芬”药片。随后我被带回药监局接受调查。士多店是我一个人在经营的，我是今年六月份开始经营这小店的。从今年7月16或17日开始贩卖含可待因复方口服液的。上家是两个讲东海话的小男青年，是他们到店中推销含可待因复方口服液的，称这些含可待因复方口服液有赚头，每次他们送货到店，至今已送六次，共送了57瓶，已卖出49瓶，每瓶进货82.5元，我店卖出价为90元每瓶。袋装含可待因复方口服液送了两次，每次送一盒，每盒150袋，共送货300袋，已卖出75袋，余225袋，每袋进货价5元，卖5.5元。每次结账和送货都是晚上23时左右到店中来，没有留联系电话和地址，因为他们说怕复杂，也没有说他们的全名，其中一个自称为“阿城”。到我店中购买含可待因复方口服液的都是一些18岁至24岁的男青年，他们买后就出去喝，有时喝完还回来买瓶饮料。这些来我店中买的人大约有10人。今天下午，执法同志到我店中检查，现场被查获了我店中余下的含可待因复方口服液。我不认识这两个男青年，是他到店中来推销的。我想赚一点钱。我不知道贩卖含可待因复方口服液是违法的。
本院认为：被告人房某坤无经营精神类�品许可证，为牟利，竟私自向商贩购进国家实行管制的能够使人形成瘾癖的二类精神药品进行出售，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持，但认定情节严重，缺欠证据，不予认定。关于辩护人提出的辩护意见，基本符合本案事实，酌情予以采纳。
视被告人归案后能如实供述犯罪事实，确有悔罪表现，且其属初犯，庭审中自愿认罪，依法给予酌情处罚。根据被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度。案经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人房某坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日；即自2015年8月31日至2017年8月30日止，罚金限于本判决生效之日起三个月内缴交）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴声尧
审 判 员 林 安
代理审判员 张丽涛
二〇一六年二月三日
书 记 员 徐泽辉