湖南省长沙市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）湘01民终8356号上诉人（原审原告）：长沙市雨花区福捷建材经营部。经营者：周某甲，男，1968年9月13日出生，汉族。委托代理人：刘伟，湖南金州律师事务所律师。委托代理人：袁洁，湖南金州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南省建筑工程集团总公司。法定代表人：叶新平，董事长。（未到庭）委托代理人：罗学文，男，1973年11月1日出生，汉族。委托代理人：黄元，湖南凯威律师事务所律师。上诉人长沙市雨花区福捷建材经营部因与被上诉人湖南省建筑工程集团总公司买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院作出的（2016）湘0103民初4317号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人长沙市雨花区福捷建材经营部不服原审判决，上诉主张撤销（2016）湘0103民初4317号民事裁定书。事实与理由：一审法院认定事实错误。(一)上诉人两次申请原审法院依法调取存于被上诉人处湘西武陵山文化园Ⅰ标项目经理部的“盖有上诉人印章的《钢材材质单》、作为付款依据的有项目经理刘某甲签字的《钢材结算单》和盖有上诉人公章的《收据》”，但原审法院不同意上诉人调查取证，导致本案事实未查清。在《电话录音（被上诉人项目部经理刘某甲）》中，刘某甲确认《钢材结算单》中有刘某甲的签字，同时，该结算单中载有上诉人的账户信息。《钢材材质单》作为承担责任的依据，根据行业习惯及要求，上诉人向被上诉人供应的每一批钢材均会提供盖有上诉人印章的《钢材材质单》。上诉人向被上诉人项目部提供的收据中盖有上诉人的公章。上述证据均保存于被上诉人处，上诉人申请原审法院予以调取，但原审法院未予调取，剥夺了上诉人权利，导致事实未查清。(二)上诉人提交的证据及保存于被上诉人处的《钢材结算单》、《钢材材质单》、《收据》形成完整证据链，证明上诉人系被上诉人项目部钢材供应主体。送货单上的送货人、钢材结算明细单上的供应商和收据上的收款人均为上诉人的经营者周某甲。上诉人曾应被上诉人的要求出具《承诺书》，承诺自上诉人受到被上诉人项目部的钢材款项后，双方再无任何经济纠纷。在《电话录音（被上诉人项目部经理刘某甲）》中，刘某甲明确表示其已经在最终确认付款的《钢材结算单》上签字。综上，原审法院不同意调取证据，导致案件事实未查清，请求二审法院查清事实，撤销一审裁定。被上诉人湖南省建筑工程集团总公司辩称：（一）本案诉讼上诉人提交的所有证据均没有原件。（二）涉案项目钢材的送货情况分为两部分，截止至2015年10月27日之前的一部分钢材被上诉人是与姜某甲产生的买卖关系，2015年10月27日之后的是与上诉人产生的买卖关系，但是只有一笔交易，本案起诉的货款不是上诉人的买卖关系，本案原告主体不适格。（三）涉案的钢材的供应过程及洽谈、付款等，被上诉人均是与姜某甲发生的，且款项是支付给姜某甲个人账户。（四）针对录音证据，该证据来源不合法，是偷录的，由于上诉人起诉了被上诉人且冻结账户，当时被上诉人是以为周某甲代表姜某甲进行调解才发生了录音对话。（五）上诉人在上诉状中提到的材料被上诉人没有收到，如承诺书我方没有收到，且没有被上诉人工作人员签字盖章。（六）上诉人在上诉状中提到的调查取证的问题不符合民事诉讼法及证据规则，不属于申请调查取证的范围。上诉人的调查取证申请内容不合理，针对的对象是被上诉人，相当于搜查证据，与民诉法是有冲突的，也是不合理的。（七）本案上诉人曾经以周某甲的名义在天心区法院进行起诉，后又撤诉，又以福捷建材经营部的名义进行起诉。（八）针对本案，被上诉人认可收到这些钢材，但是该些钢材不是上诉人所有的。且上诉人之前以周某甲名义起诉被上诉人的案件中及一审案件中对于钢材所有权人已经查明，并不是上诉人送的。并且被上诉人项目部已经提交了钢材材质和生产许可证等一系列证据证明本案涉及钢材是由姜某甲送的，且姜某甲本人出庭作证。被上诉人也提交了项目部留存的××公司相关材料和证明等，被上诉人项目部进行了签字盖章。综上，本案上诉人作为原告的主体不适格，被上诉人保留追诉的权利。长沙市雨花区福捷建材经�部向一审法院起诉请求：(一)判令湖南省建筑工程集团总公司向长沙市雨花区福捷建材经营部支付拖欠的钢材款485887.50元；（二）由湖南省建筑工程集团总公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年10月27日，湖南省建筑工程集团总公司设立的湘西武陵山文化产业园I标项目经理部（甲方）与长沙市雨花区福捷建材经营部（乙方）签订了一份《钢材采购合同》，主要内容有：甲方向乙方购买钢材；供货时间为2015年10月26日起至本工程全部完工之日止，具体供货时间以双方协商为准；钢材价格按提货当日《我的钢铁网》长沙市场建筑钢材价格的同厂家、同品规网价为基价，钢材结算单价为基价每吨增加150元（含运杂费）；乙方负责送货至甲方项目所在地或甲方指定地；甲方应在次月7日内支付本月结算货款的97%，余款待甲方工程主体竣工验收合格后�个月内无息付清；双方还对其他方面进行了约定。合同签订后，长沙市雨花区福捷建材经营部向湖南省建筑工程集团总公司项目部供应了钢材，钢材价款共计825元，湖南省建筑工程集团总公司亦已将该钢材款支付给了长沙市雨花区福捷建材经营部。长沙市雨花区福捷建材经营部向一审法院提交的送货单及钢材结算明细单均没有原件，称原件被案外人姜某甲偷走，但并没有报案。湖南省建筑工程集团总公司于2015年6月1日至2016年3月10日分多次向案外人姜某甲支付了钢材款共计756698.80元，尚欠钢材款485887.50元。长沙市雨花区福捷建材经营部诉至一审法院，要求湖南省建筑工程集团总公司向其支付485887.50元。案外人姜某甲与吴某甲系夫妻，两人成立了湖南××建材贸易有限公司。姜某甲系周某甲妻弟的配偶。2013年5月15日，周某甲与姜某甲、吴某甲形成�一个股东决议，主要内容为：经股东会议一致决定，同意公司姜某甲名下拥有的50%的股份转让20%给周某甲，其余不变。现股份分配如下：吴某甲50%、姜某甲30%、周某甲20%。2015年11月18日，周某甲与姜某甲写了一份情况说明记录，主要内容为：本公司职员周某甲从2013年至2015年11月2日之日止占公司利润20%（利润分配是指在公司2015年11月2日之前所产生的一切费用开支扣除以外剩余的利润），2015年11月2日之后所产生的利润与周某甲无关，不再参与分配。在此之前所有工资已全部结清，扣除一切费用结算清楚再确定具体金额。另查明，送货单及钢材结算明细单的原件均在案外人姜某甲手上。一审法院认为，2015年10月27日，长沙市雨花区福捷建材经营部与湖南省建筑工程集团总公司设立的湘西武陵山文化产业园I标项目经理部签订了一份《钢材采购合同》，该合同的款项已付清。长沙市雨花区福捷建材经营部提交的日期为2015年9月6日至10月1日的送货单及钢材结算明细单（均为复印件）上送货人为周某甲，均没有加盖长沙市雨花区福捷建材经营部印章，也没有注明该送货单位为该经营部，故买卖关系的送货人为周某甲，而不是长沙市雨花区福捷建材经营部，因此，本案原告主体不适格，应予驳回起诉。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项、《最高人民法院关于适用问题的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定：驳回长沙市雨花区福捷建材经营部的起诉。案件受理费8590元，退还长沙市雨花区福捷建材经营部。本院二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”本案中，上诉人长沙市雨花区福捷建材经营部主张被上诉人湖南省建筑工程集团总公司支付2015年9月6日至2015年9月28日的钢材款485887.5元，其诉请有明确的原告、被告、诉讼主张及事实与理由。另，上诉人提交了送货单、钢材结算明细单、收据等证据中发货人、收款人处均有“周某甲”签字。周某甲系上诉人长沙市雨花区福捷建材经营部经营者，故上诉人与本案有直接利害关系。另，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”本案中，上诉人以营业执照上登记的字号为当事人，且注明了经营者周某甲的基本信息，符合法律规定。综上，上诉人长沙市雨花区福捷建材经营部的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条、第三百三十二条之规定，裁定如下：一、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2016）湘0103民初4317号民事裁定；二、本案指令湖南省长沙市天心�人民法院审理。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄学里代理审判员  孟宝慧代理审判员  高 进二〇一七年二月二十三日书 记 员  刘 培附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。