湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）郴刑一终字第107号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）骆某未（曾用名骆某丙），男，1992年9月30日出生。
辩护人赵永福，湖南永安和律师事务所律师。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人骆某未犯聚众斗殴罪一案，于二○一四年七月四日作出（2014）桂阳法刑初字第162号刑事判决。原审被告人骆某未不服，向本院提出上诉。桂阳县人民法院于2014年8月18日将本案全部卷宗材料移送本院，本院于同日立案受理，依法组成合议庭，经过查阅原审卷宗材料、审查相关上诉材料、讯问上诉人骆某未，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间37日。
原审判决认定：2012年9月16日中午，陈某因对在桂阳县煤炭局门口与被告人骆某未等人的争斗中处于弱势不服，即约定被告人骆某未再斗殴一次。随后，陈某与被告人骆某未相约各自纠集人在桂阳县东塔公园打斗。在桂阳县东塔公园溜冰场附近，陈某纠集的朱某某、周某、陈某某、黄某某、雷某某等十余人与被告人骆某未纠集的三个年轻人打斗起来，其中，被告人骆某未纠集的三个年轻人持砍刀将周某、陈某某、黄某某砍伤。经鉴定，周某右上肢损伤为轻伤，九级伤残。案发后，被告人骆某未通过其家属与被害人周某的家属达成了调解协议，取得了谅解。
原审认定上述事实有经原审庭审举证、质证并经本院查证属实的下列证据证明：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、情况说明、抓获经过，证明2012年9月16日下午5时许，桂阳县公安局接到报警称，桂阳城关镇东塔岭溜冰场附近有人被砍伤，受伤人员已被送往桂阳县人民医院。因打架双方互不相识，被害人不提供犯罪嫌疑人的有效身份信息，出警时未发现犯罪嫌疑人，案发地点没有安装监控设备。2013年10月17日被害人陈某某、周某等人将被告人骆某未扭送到桂阳县城关派出所，因当时骆某未被陈某某等人打伤头部浑身是血，派出所决定将骆某未送往医院治疗。当晚骆某未从医院逃离。2014年1月4日，桂阳县公安局在被告人骆某未家中将其抓获。
2、现场勘查笔录及照片，证明案发现场位于桂阳县城关镇东塔岭溜冰场附近，北边为桂阳县东塔岭，南边为桂阳县向阳路，西面为桂阳县欧阳海大道，东面为桂阳县城关镇东塔桌球室。现场为变动现场。
3、被害人黄某某、陈某甲、周某的病历及郴平阳所（2013）临鉴字第486、487号司法鉴定意见书，证明黄某某左肘部被刀砍伤，致左肘肌断裂，尺骨骨折；陈某甲全身多处软组织裂伤，脊上韧带部分断裂；周某右尺骨上段横断骨折，右骨间背神经断裂，右指伸肌桡侧腕伸肌断裂、右旋前方肌不完全断裂，右耳不完全离断伤，右耳大神经断裂，右腮腺部分断裂，左额部皮肤裂伤。2013年10月29日，郴州市平阳司法鉴定所作出郴平阳所（2013）临鉴字第486、487号司法鉴定意见书认为，周某右上肢损伤构成轻伤、九级伤残。
4、桂公城决字（2013）第0072号《公安行政处罚决定书》，桂公北决字（2013）第1753号、1754号《公安行政处罚决定书》，证明骆某未因吸毒于2013年1月29日被桂阳县公安局行政拘留五日。陈某某、周某于2013年10月17日因伙同他人殴打骆某未，造成骆某未头部受伤住院，被处罚款二百元。
5、领条，证明2012年9月21日，谢某某支付了陈某某赔偿款1000元，周某2000元。2012年10月9日，陈某支付周某赔偿款3000元。2012年10月25日，刘某某支付周某赔偿款2800元。2012年12月20日，谭某支付周某赔偿款600元。
6、证人谢某某的证言，证明2012年9月14日下午5时许，刘某某放学后在学校门口要打她，她便打电话要谭某某来帮忙。放学后，她叫同班同学雷某、李某某、吴某等人来到校门门口，看见刘某某、骆某丙和一个女生。随后，她与刘某某争了两句，刘某某踢了她一脚。不久，在桂阳县煤炭局附近，谭某某和十多个人一起来了，骆某丙也打电话叫来了二个人，双方拳脚相加打了一会就散了，没有人受伤。她不认识骆某丙，骆某丙的名字是后来听别人说的。
7、证人陈某的证言，证明2012年9月14日下午2时许，谭某某说谢某某被人打了叫她去帮忙，她就叫了班上几个男同学一起到打架的地方蒙泉中学门口。她看见对方有五个人，双方不合就打了起来，但她们这方打输了。2012年9月16日，她通过朋友找到其中一个叫骆某丙的QQ，并通过QQ约骆某丙到东塔公园再打一次。骆某丙的名字是通过雷某知道的。当天下午1时许，她与陈某某、周某、雷某某、朱某某等十多个男生到了后，看见骆某丙那方只有三个人。她这方的人问骆某丙想怎么搞，骆某丙要她们投降，陈某某便打骆某丙一巴掌。骆某丙从身上拿出刀来砍陈某某，与骆某丙一起的另外两人也从身上拿出刀来砍，她们这方见骆某丙等人有刀就逃。她看见陈某某、周某被对方砍伤。
8、证人刘某某的证言，证明2012年9月13日，她因日常小矛盾，约谢某某打架，还要骆某丙来帮忙。第二天下午放学后，她与骆某丙及一个女生在校门口等谢某某，她踩了谢某某一脚，谢某某来打她时被骆某丙拦住了。谢某某打电话叫来了20多人，骆某丙又叫了两个男生。随后双方吵了起来。2012年9月17日，谢某某告诉她，2012年9月16日骆某丙等三人与谢某某叫的人在东塔公园打了一架，骆某丙等人砍伤了对方。
9、证人谭某某的证言，证明2012年9月12日，谢某某打电话要她叫人到蒙泉校门口对面煤炭局去帮架。2012年9月14日下午5时，她与陈某、陈某乙等人到煤炭局后，看见谢某某与对方五个人在一起。双方一言不和，就打了起来，她们这方打输后就散了。2012年9月16日下午3时许，谢某某告诉她陈某等人被骆某丙等人砍伤了。
10、证人雷某某的证言，证明2012年9月14日，在桂阳县蒙泉中学，他、陈某乙等人与骆某丙等人打架打输了。2012年9月16日，他与陈某某、周某、黄某某等人想要骆某丙等人道歉，相约在东塔公园见面。在东塔公园溜冰场，骆某丙那边来了三个年轻人不肯道歉还骂人。随后，陈某某打了对方一个人一耳光，三个年轻人便持砍刀向他们乱砍。他们当中有几个人被砍伤。
11、证人朱某某的证言，证明2012年9月14日，有三个二十多岁的年轻男子到桂阳县南塔的蒙泉中学外打了陈某乙。2012年9月16日，他的同学叫他一起到东塔公园去找骆某丙等人理论，他就与七八个同学一起去了。他们在公园门口看到对方有八九个人，但没有跟随他们到溜冰场。他们到了溜冰场，看到打陈某乙的三个人，他的同学与对方说了两句话，双方就争吵起来，随后对方的三个人从旁边的一个商店拿出三把砍刀，朝他们砍来。其中有一个人还喊了声，下面那八九个人也冲上来，他们就跑开了。
12、被害人周某的陈述，证明2012年9月16日下午3时许，他接到陈某某的电话要他去东塔公园处理一些事，他知道会打架。随后，他与陈某某、陈某等人从五云观来到东塔公园溜冰场。在东塔公园溜冰场旁边，陈某某、陈某等人与早已等在那的三个年轻人发生争吵，陈某某打了对方一个人的耳光，双方就打起来了。他看见打架了，就赶紧上去帮忙，他踢了对方一个人一脚，加入打架行列。当时场面比较混乱，他逃跑中发觉右手手臂、脖子、头部、耳朵等处被砍伤。后面那三个年轻人还在后面大叫“不要走”，他没有回头看，只发现他这边还有两个人受了伤。打架的原因他不清楚，事后才听说是陈某的朋友与三个年轻人有矛盾。他不认识三个年轻人，没有看清楚三个人的体貌特征。2013年10月16日晚上，他们让朋友把骆某未骗到意城网吧后，他与陈某某、肖某丙、肖某丁、谭某乙、黄乙租了台面包车来到意城网吧。他们商量由他与陈某某到网吧内确定骆某未的身份，他从旁边拿了把扫把，陈某某带了根钢管刚到网吧门口就碰到骆某未出网吧。陈某某拦住骆某未问“你是不是骆某丙？”，骆某未反应了下想跑，被陈某某打伤了头部。随后他们一伙人把骆某未押到面包车上，送到城关派出所。当时他们也不敢确定骆某未就是骆某丙。
13、被害人陈某某的陈述，证明2012年9月16日下午，陈某约他至东塔公园去玩，随后他与陈某、周某等八九个同学来到东塔公园玩。在东塔公园溜冰场，他走在后面，看见三个年轻人与前面的同学在说话。过了几分钟，他看见三个年轻人拿了两把砍刀朝前面的同学砍，逃跑中一个穿紫黑色衣服的人将他砍伤。他不认识那三个人，看上去比他大。事后他听说是他们当中有人与砍他们的三个年轻人曾打过架。2013年10月16日晚上11时许，他们通过朋友把骆某未骗到意城网吧后，他与周某、肖某丙、肖某丁、谭某乙、黄乙租了台面包车来到意城网吧。他们商量由他与周某到网吧内确定骆某未的身份，他带了根钢管，周某拿了把扫把，刚到网吧门口就碰到骆某未出网吧。他们拦住并要求骆某未跟他们走，骆某未不肯，他就拿钢管打了骆某未的头部。随后他们一伙人把骆某未押到面包车上，送到城关派出所。
14、被害人黄某某的陈述，证明2012年9月16日下午3时许，因2012年9月14日与他人打架的事，他、雷某丁、朱某某等人在东塔公园欧阳海雕像旁，与对方三四个人发生争吵后，对方的人就用砍刀来砍。他的左手肘部被砍伤。他只记得对方那些人的年龄在十七八岁左右，其它的就记不清了。
15、被告人骆某未的供述，证明2012年9月14日下午，刘某某打电话要他帮忙教训打她的人。后来在桂阳县煤炭局门口，他看到对方有七八个人，就叫来腾某（外号”老鼠”）、罗清华来帮忙。双方争吵打闹了一会就分开了。当晚，对方有个叫陈某的女生通过QQ联系他要求再打一次，于是双方约好第二天在东塔公园再打。2012年9月15日中午，他电话联系了腾某、谭丁、”廖眼”（外号），谭丁联系了”谭飞机”（外号）、廖群（谐音）等人，一共十多个人来到东塔岭溜冰场旁边等陈某那边的人等了很久还没有来，他和谭丁、”谭飞机”（外号）等几个人就返回公园的大门前的空地上，剩下腾某、廖群（谐音）、”廖眼”三个人在溜冰场旁边等。不久从溜冰场传来打架的声音，他们就赶紧冲上去，看见对方有十多个人往下逃跑，还有人受伤。腾某、廖群（谐音）、”廖眼”三个人在追对方的人。不久他们就坐车离开了。2013年10月16日凌晨，他陪胡某某在意诚网吧上了几分钟网准备离开时，在网吧门口他被一个高高瘦瘦的年青人拿钢管打伤了头部后，被七八个年青人拖拉到面包车上送到了城关派出所。他的头部及背部多处受伤，他不认识打他的人。
16、户籍资料证实，骆某未曾用名为骆某丙，案发时已成年，同案相关人黄某某、谢某某、朱某某、雷某某、陈某某、周某、刘某某、谭某某、陈某案发时均未成年。
原审法院认为，被告人骆某未邀约多人在公共场所持械参与斗殴，致三人受伤，其中一人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人骆某未在聚众斗殴犯罪中起组织、指挥作用，系首要分子，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人骆某未如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；案发后，积极赔偿被害人周某损失，取得被害人周某的谅解，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（三）、（四）项，第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，以被告人骆某未犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
上诉人骆某未及其辩护人提出：一、腾某等三人的行为是实施过限的行为，本案的发生与上诉人骆某未没有直接因果关系。二、原审判决适用法律错误，量刑过重，请求二审法院从轻判处。
经审理查明，湖南省桂阳县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时举证、质证。上诉人骆某未在二审期间没有提出新的证据。本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人骆某未纠集多人结伙持砍刀与他人相互斗殴，致三人受伤，其中一人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪。上诉人骆某未在聚众斗殴犯罪中起纠集、组织作用，系首要分子，依法应从重处罚。上诉人上诉及辩护人辩称砍人行为属实施行为过限、案件的发生与其没有因果关系。经查，上诉人骆某未公然貌视法纪，为与对方争霸一方，纠集多人持械与他人在公共场所东塔公园相互斗殴，致多人受伤，且在斗殴行为中，没有任何收敛和克制情节，其犯罪主观目的和主观故意明显，其上诉及辩解理由与客观事实不符，本院不予采纳。上诉人持械聚众斗殴，且在聚众斗殴犯罪中，系首要分子，依法应在有期徒刑三年以上十年以下量刑，原审根据上诉人犯罪后认罪态度、积极赔偿部分被害人经济损失并取得被害人谅解等情节，以被告人犯聚众斗殴罪，判处上诉人有期徒刑三年，已在最低刑期判处。故骆某未上诉称原审适用法律错误、量刑偏重的理由亦不成立，本院不予采纳。据此，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 洪
代理审判员 张友荣
代理审判员 黄小峰
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 梅 璐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。