河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀09民终4295号
上诉人（原审原告）：任晓明。
委托代理人杨静、王天军，河北傲宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司。
地址：辽宁省鞍山海城市中基财富广场13号楼2号。
法定代表人：沙超，总经理。
委托代理人：李树敏，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：吕奇峰，男，1975年10月25日生，住辽宁省海城市东四街道双龙村*组**号。
被上诉人（原审被告）：郭明祥。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司、任晓明因与被上诉人郭明祥、吕奇峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2015）河民初字第3459号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人任晓明的上诉请求：请求撤销原判，依法改判被上诉人增加赔偿金额21万元，诉讼费用由被上诉人承担。一、上诉人提交的病历明确记载了其住院时间，且被上诉人没有证据证明其挂床。上诉人提交的明细单中记载的366天，是在（2014）河民初字第1267号案件起诉后发生的，因此该366天的住院伙食补助应当予以支持。二、上诉人主张的营养费应当支持。三、因（2014）河民初字第1267号判决书中未支持误工费及护理费，所以该判决中确认的596天住院时间的误工费及护理费应当支持。四、对被抚养人生活费，原审判决确认上诉人的伤残系数为42%，那该项费用也应按照42%计算。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人任晓明的上诉。
被上诉人郭明祥辩称：同保险公司意见一致。
被上诉人吕奇峰未答辩。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司上诉请求：依法改判我司商业险赔付金额扣除商业险部分的10%的超载免赔10713.2元，上诉费由被上诉人承担。
被上诉人任晓明辩称：保险公司提交的证据不足以证实其就免责条款进行了说明义务。退一步说即使该条款有效，免赔的相应的部分也应当由被保险人也就是车主来承担全额。
被上诉人郭明祥辩称：保险公司在投保时没有对超载进行说明也未对免赔责任进行告知，且我们投保了不计免赔。
被上诉人吕奇峰未答辩。
任晓明向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项损失619447元，诉讼费、保全费由被告承担。
原审查明：2012年9月3日，被告吕奇峰驾驶辽C×××××\\\辽C×××××车沿272省道，由南向北行驶至130KM＋100M处时，因超车驶入逆行，与正常行驶的任晓明驾驶的车辆相撞，造成任晓明及乘车人张万德受伤及两车损坏，河间市交警大队认定吕奇峰负事故的主要责任，任晓明负次要责任。事故发生后任晓明在沧州市人民医院住院治疗，支付医疗费213588.23元，河间市人民法院（2014）河民初字第1267号民事判决书已判决保险公司赔偿医疗费171354元及596天的住院伙食补助费，实际未赔偿的医疗费为42234.23元。事故车辆辽C×××××\\\辽C×××××车的实际车主为郭明祥，该车在被告中华联合保险公司投保了两份交强险和保险金额共计55万元的第三者责任险，事故发生在保险期间内。原告的病历及诊断证明中没有关于原告加强营养的医嘱，故原告以鉴定报告为依据主张营养费不能成立。原告的病历中出院记录、长期医嘱单均记载了原告在2012年9月3日入院到2015年5月29日出院期间存在部分时段内未在该院住院治疗的情况，而且原告提供的住院病人费用分类汇总表记载原告的住院费结算时间为366天，故本院据此确认原告实际住院时间为366天。经评定原告的伤残等级为九级、七级伤残，营养期90日，误工、护理期限同住院时间，住院期间两人护理，需二次手术15000元。原告支付鉴定费1000元。原告提供了从业资格证，证实其系交通运输业从业人员，并在城镇居住，故原告的误工费应当按照河北省交通运输业平均工资计算一年为53159元，其残疾赔偿金按河北省城镇居民人均年可支配收入24141元计算20年，赔偿系数42%，为202784元。原告的护理人为任晓河、薛香芹分别为原告的弟弟和妻子，其住院366天，护理费按河北省职工平均工资46239元计算为92478元。原告因交通事故遭受损害构成伤残两处，其精神受到较大损害，根据其在交通事故所负责任，本院确定原告的精神抚慰金18000元。原告的母亲靳延云，1936年出生，由四人扶养，被扶养人生活费按河北省农村居民消费性支出8248元计算5年，赔偿系数40%，为4124元。根据被告住院治疗的实际情况，交通费是其必须支出的费用，本院确认原告交通费1500元。综上，原告的医疗费、二次手术费计57234.23元，原告的误工费、残疾赔偿金等损失共计373045元。中华联合保险公司提出被告违反装载规定，应当免赔10%，但该公司只提供了投保单的复印件。
原审认为，被告吕奇峰驾驶机动车与原告驾驶的机动车发生交通事故造成原告任晓明受伤，河间市交警大队认定吕奇峰负事故的主要责任，故吕奇峰应当对原告受到的损失承担民事责任，郭明祥系吕奇峰的雇主，自愿承担本次交通事故的民事责任不违背法律规定，本院予以确认。由于吕奇峰驾驶的事故车在被告中华联合保险公司投保了交强险和第三者责任险，故原告的损失首先应当由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿，超过限额的部分，由保险公司在第三者责任险限额内赔偿原告。原告医疗费、二次手术费计57234.23元，因两份交强险限额已经在（2014）河民初字第1267号民事判决中作了处分，故上述费用按照事故责任由被告中华联合保险公司赔偿70%计40064元。原告的误工费、鉴定费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费共计373045元由被告中华联合保险公司在两份机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告220000元，超过限额的153045元由该保险公司赔偿70%计107132元。被告郭明祥为原告垫付医疗费39000元，应当退还郭明祥。原告的病历及诊断证明中没有关于原告加强营养的医嘱，故原告以鉴定报告为依据主张营养费本院不予支持。原告的病历中出院记录、长期医嘱单、住院病人费用分类汇总表能够确认原告实际住院时间为366天，故被告对此提出的异议成立，原告主张按998天计算相关费用本院不予支持。原告的伤残等级鉴定系本院依照法定程序委托有相关资质的鉴定机构作出的，程序合法，被告对此提出的异议不能成立。中华联合保险公司提出被告违反装载规定，应当免赔10%，但该公司未能提供投保单原件，不能确认该公司已经就该免赔条款已经向投保人作出明确说明，故对该公司的上述主张不予采信。遂判决：被告中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司赔偿原告任晓明各项损失367196元（其中328196元汇入任晓明中国农业银行广平支行城关储蓄所62×××65账户，另外39000元汇入郭明祥中国农业银行海城支行62×××14账户）。判决发生法律效力后五日内履行完毕。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：上诉人任晓明的实际住院天数为多少天，误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费应如何支付。根据上诉人任晓明的住院病历、住院医嘱、住院费用明细，可以看出，上诉人任晓明在2012年9月3日至2014年10月2日期间是间断性住院，2014年10月2日离开医院后，未归，至2015年5月29日，经医院催促才办理了出院手续。自2012年9月3日至2015年5月29日，上诉人任晓明总计住院366天。因此，对于其住院伙食补助费应当按照366天计算。对于河间市人民法院（2014）河民初字第1267号民事判决中确认的596天住院期间的伙食补助费为2980元，应为50＊366=1830元。鉴于河间市人民法院（2014）河民初字第1267号民事判决作出后中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司并未对此提出上诉，视为其对自身权利的放弃，本院予以确认。本案中，上诉人关于另行支付366天的住院伙食补助费的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。对于任晓明的误工费、护理费，虽然其在2012年9月3日至2014年10月2日期间是间断性住院，但因本次交通事故造成任晓明七级、九级伤残，伤情较重，在此期间其必然产生误工损失及护理损失，据此，应按照此期间计算误工费、护理费。对于上诉人任晓明的误工费按照河北省交通运输业平均工资计算为110687元（53159元／365天＊760天），护理费为192556元（46239＊2／365＊760）。关于上诉人任晓明的营养费，因其病历及诊断证明中无加强营养医嘱，本院不予支持。对于被扶养人生活费，因上诉人任晓明的伤残为七级伤残与九级伤残并存，所以伤残系数应当在40%基础上，适当上浮，以42%为宜。据此，被扶养人生活费为4330元（8248元／4人＊5年＊42%）。上诉人任晓明医疗费、二次手术费计57234.23元，因两份交强险限额已经在（2014）河民初字第1267号民事判决中作了处分，故上述费用按照事故责任由被告中华联合保险公司赔偿70%计40064元。上诉人任晓明的误工费、鉴定费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费共计530857元由上诉人中华联合保险公司在两份机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿上诉人任晓明220000元，超过限额的310857元由该保险公司赔偿70%计217600元。综上，上诉人中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司应赔偿上诉人任晓明各项损失共计477664元。其中，被上诉人郭明祥为任晓明垫付医疗费39000元，应当退还郭明祥。上诉人中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司关于被上诉人超载，应免赔10%的主张，因其不能证明对该格式条款尽了提示说明义务，且被上诉人投保了不计免赔，对于该主张，理据不足，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河北省河间市人民法院（2015）河民初字第3459号民事判决；
二、改判上诉人中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司赔偿上诉人任晓明各项损失共计477664元（其中438664元汇入任晓明中国农业银行广平支行城关储蓄所62×××65账户，另外39000元汇入郭明祥中国农业银行海城支行62×××14账户）。判决发生法律效力后五日内履行完毕。
三、驳回任晓明的其他诉讼请求。
一审案件受理费9994元，由中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司承担7600元，由任晓明承担2394元。二审案件受理费4550元，由中华联合财产保险股份有限公司鞍山市海城支公司承担2350元，由任晓明承担2200元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 张 珍
审判员 槐倩颖
审判员 程玉玉
二〇一六年十月十日
书记员 王 畅