广西壮族自治区防城港市防城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）防刑初字第243号
公诉机关广西壮族自治区防城港市防城区人民检察院。
被告人宋为科。
广西壮族自治区防城港市防城区人民检察院以防区检刑诉（2014）233号起诉书指控被告人宋为科犯非法经营罪，于2014年11月28日向本院提起公诉。本院于同年12月1日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。防城港市防城区人民检察院指派检察员杜鹏宇出庭支持公诉，被告人宋为科到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区防城港市防城区人民检察院指控，2014年6月12日凌晨5时许，被告人宋为科驾驶自有的蓝色江淮牌（牌号为桂A×××××）轻型厢式货车装载无合法手续的香烟途经防城区防钦高速公路零公里处附近路段时，被防城港市公安局民警和防城港市烟草专卖局执法人员依法查获。经清点，车上共装载专供出口的软盒黄鹤楼香烟2599条；上海硬盒红双喜香烟1000条；硬盒云烟649条；硬盒ESSE香烟450条。经检验，该批香烟为真品卷烟，鉴定价值为625856元。
对上述指控的事实，公诉机关出示了案件移送函，移交清单，通话清单，协议书，烟草专卖局函，情况说明，证明，到案经过，户籍证明，证人宋某的证言，被告人宋为科的供述与辩解，检验报告，价格鉴定书，检查笔录，扣押物品清单，现场照片，证据复制单，登记保存物品清单，抽样提取物品清单等证据证实。
公诉机关认为，被告人宋为科违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营香烟专卖品，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人宋为科认为指控的鉴定价格过高，对起诉书指控的其余犯罪事实没有异议。宋为科辩解，其只运输而无经营行为，不构成非法经营罪。
经审理查明，2014年6月12日凌晨5时许，被告人宋为科驾驶自己车牌号为桂A×××××的蓝色江淮牌轻型厢式货车装载无合法手续的香烟途经防城港市防城区防钦高速公路零公里附近时，被公安、烟草执法人员查获。执法人员共查获软盒黄鹤楼牌香烟2599条，上海硬盒红双喜牌香烟1000条，硬盒云烟牌香烟649条，硬盒ESSE牌香烟450条。经检验，以上被查获的香烟均为真品卷烟，经鉴定价值为625856元。
上述事实，有如下经过庭审质证、认证的以下证据证实：
（一）书证
1.案件移送函、移交清单，证实案件来源于防城港市公安局与防城港市烟草专卖局联合执法。
2.通话清单，证实被告人宋为科所使用的手机于案发前有多次通话记录。
3.协议书，证实2014年3月19日，南宁市博众汽车运输有限责任公司将桂A×××××号汽车卖给宋为科，宋为科挂靠该公司经营。
4.烟草专卖局函，证实本案所缴获的香烟初步估价为444806.64元。
5.情况说明，证实侦查机关根据被告人宋为科的供述，无法查清“黄十七”的真实身份。
6.证明，证实被告人宋为科未在防城港市烟草专卖局办理过烟草专卖零售许可证等相关证件，无经营卷烟资格。
7.到案经过，证实被告人宋为科系被抓获归案。
8.户籍证明，证实被告人宋为科已达完全刑事责任年龄。
（二）证人证言
证人宋某的证言，证实2014年6月11日下午18时许，其父亲宋为科叫其一起去拉货，当晚上8时许，由其父亲开自有的一辆车牌号为桂A×××××的蓝色江淮牌轻型厢式货车到防城港市防城区那梭镇那河村，当晚下半夜，有一个骑摩托车的人带他们到村里面去装货，其见有香烟摆在地上，才知道要装是香烟。装好货后，由其父亲开车往钦州方向行驶，行驶至防钦高速近零公里处时，被公安民警查获。经公安、烟草工作人员清点，共有四种香烟，分别是软盒黄鹤楼51件49条、硬盒红双喜20件，硬盒云烟12件49条，ESSE的9件，总共93件48条。该批香烟没有合法手续。
（三）被告人的供述与辩解
被告人宋为科的供述与辩解，2014年4月份，其从南宁市博众汽车运输有限责任公司购买一辆车牌号为桂A×××××的轻型厢式货车，并挂靠该公司经营。2014年6月11日下午18时左右，其朋友“黄十七”打电话给说在那梭有香烟运到广东，事成后老板给5000元的费用，除去路上花的费用，不出事的话，应该得到2000元。当晚20时许，其开车来到那梭镇那河村等。当晚下半夜两三点钟，有人用小车拉货来了，其打开后车厢的暗门，让他们装香烟，其与儿子在驾驶室睡觉。凌晨四点多时，有人过来叫其开车经华石上高速开往钦州方向走。后在钦防高速公路零公里附近路段被公安人员拦截，公安、烟草工作人员从车厢的暗厢处搜查出香烟，分别为专供出口软装黄鹤楼51件加49条，硬盒红双喜20件，硬盒云烟12件加49条，ESSE香烟9件。
（四）鉴定意见
1.检验报告，证实本案所缴获的香烟均为真品香烟。
2.价格鉴定书，证实本案所缴获的软盒黄鹤楼香烟2599条，上海硬盒红双喜香烟1000条，硬盒云烟649条，硬盒ESSE香烟450条价值625856元。
（五）勘验、检查笔录等
1.检查笔录、扣押物品清单、现场照片、证据复制单、登记保存物品清单及通知书，证实2014年6月12日10时30分，公安民警从被告人宋为科驾驶的桂A×××××轻型厢式货车上查获软盒黄鹤楼香烟2599条，上海硬盒红双喜香烟1000条，硬盒云烟649条，硬盒ESSE香烟450条，长虹牌手机二台，并对以上车辆、香烟、手机予以扣押。
2.抽样提取物品清单，证实送检的香烟检材由执法人员于2014年6月12日从被告人宋为科被查获的香烟中提取。
对本案控辩双方争议的问题，本院评析如下：
关于鉴定价格问题。被告人宋为科提出本案被查获的香烟鉴定价格过高的辩护意见。经查，本案由公安机关依法委托防城港市价格认证中心对涉案的香烟作价格鉴定，该中心根据国家发改委价格认证中心关于“当地市场上有相同产品销售的，按照省级烟草专卖行政主管部门公布的零售指导价计算；未公布指导价的，按照本省上年度卷烟的平均零售指导价格计算”的规定，并按《广西壮族自治区烟草专卖局（公司）关于印发卷烟牌号价格目录的通知》（桂烟计（2014）12号）确定本案涉案的黄鹤楼、上海红双喜、云烟的零售指导价格和ESSE（爱喜）香烟的平均零售价格，最后得出本案涉案香烟的总价格，该鉴定程序合法，鉴定正确，应予采纳。对被告人宋为科的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人宋为科无视国法，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人宋为科辩解其只实施运输，没有买卖行为，其行为不构成非法经营罪的问题。非法经营罪是行为犯，只要行为人实施了经营过程中的购买、储存、运输等行为，即构成非法经营罪。被告人该辩解意见，本院不予采纳。为严肃国法，维护国家市场正常秩序，依照《中华人民共和国刑法》二百二十五条第（一）项，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人宋为科犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月12日起至2019年6月11日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
二、随案移交的作案工具长虹牌手机二台，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 何祥文
代理审判员 韦景泉
人民陪审员 郑锡金
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 苏春兰
附相关法条：
第二百二十五条违反国家规定有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
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第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。