上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第28239号
原告黄柳根。
委托代理人张志文，上海市申中律师事务所律师。
被告沈志欣。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人张雨阳，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告黄柳根诉被告沈志欣、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年8月18日公开开庭进行了审理。原告黄柳根的委托代理人张志文、被告沈志欣、被告平安财险上海分公司的委托代理人张雨阳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告黄柳根诉称，2015年1月11日11时10分许，原告驾驶电动自行车在上海市浦东新区佳林路佳京路路口正常行驶时，遇被告沈志欣驾驶牌号为闽AXXX**的轿车行驶至上述地点，两车相撞，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，被告沈志欣承担事故全部责任，原告无责。原告伤情经鉴定，构成二个XXX伤残，给予休息期150天、营养期105天、护理期105天。闽AXXX**轿车在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。现起诉要求判令被告赔偿原告医疗费人民币（币种下同）87，937.20元、医疗辅助器具费10元、住院伙食补助费220元、营养费3，150元、护理费10，840元、交通费409元、残疾赔偿金80，152.80元、精神损害抚慰金6，000元、鉴定费1，900元、律师费4，000元，被告平安财险上海分公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿，不足部分或者不属于保险范围的由被告沈志欣赔偿。
被告沈志欣辩称，对事发经过和责任认定无异议。非医保的费用认可33，861元，愿意承担20%；尿壶10元同意赔偿；律师费依法判决。事发后为原告垫付了医疗费1，398.50元、护理费1，440元、现金27，000元，要求在本案中一并处理。
被告平安财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议。闽AXXX**轿车在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险保额为100万元，有不计免赔条款。司法鉴定意见书无异议。医疗费，原告主张的总金额、被告沈志欣垫付的金额均认可，非医保部分费用33，861元不赔偿，要求扣除住院期间伙食费153.50元；医疗辅助器具费，原告所称的医疗辅助器具实际是尿壶，属日常用品，不属于保险赔偿范围；住院伙食补助费220元认可；营养费认可每天30元，期限按照鉴定意见确定的天数；护理费，原告提供的护理费发票真实性无异议，收条不认可，护理费认可每天40元，期限按照鉴定意见确定的天数；交通费，认可200元；残疾赔偿金，认可城镇标准，按照原告的年龄、定残日期，应该按照13年计算，系数按照0.12，认可74，427.60元；精神损害抚慰金6，000元认可；鉴定费，发票无异议，在商业三者险中赔偿；律师费，不属于保险赔偿范围。事发后为原告垫付现金10，000元，要求在本案中一并处理。
经审理查明，2015年1月11日11时10分许，在上海市浦东新区佳林路佳京路路口，被告沈志欣驾驶牌号为闽AXXX**的轿车与骑电动自行车的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，被告沈志欣承担事故全部责任，原告无责。事发后原告至公利医院住院治疗，共住院11天，后原告多次至该院复诊，共花费医疗费87，937.20元。原告购买尿壶一个花费10元。2015年5月18日，上海市公安局浦东分局金桥派出所委托上海市浦东新区公利医院司法鉴定所对原告的伤残等级及休息期、营养期、护理期进行鉴定，该所于2015年5月22日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人黄柳根因交通事故致：颈部椎体过伸伤，右侧髋臼骨折、累及关节面，分别构成Ⅹ（拾）伤残、Ⅹ（拾）伤残。该损伤后合计给予休息期150天、营养期105天、护理期105天。”原告支付鉴定费1，900元。为提起本案诉讼，原告支付律师费4，000元。原告为城镇居民。原告出生于1948年2月21日，定残时已67周岁。
另查明，事发后，被告平安财险上海分公司为原告垫付现金10，000元。被告沈志欣为原告垫付医疗费1，398.50元、现金27，000元。原告住院期间产生护理费1，440元（120元／天×12天），护理费发票虽为原告提供，但该1，440元为被告沈志欣垫付。
再查明，闽AXXX**轿车在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保额为100万元，有不计免赔条款，事故发生在保险期内。
审理中，原告称，原告出院后，聘请护工薛海源在家中护理原告，并提供了由薛海源出具的收条一份，收条载明，收到黄柳根护理费10，000元。被告平安财险上海分公司不认可该收条。
以上事实，由道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、住院病案首页、病历卡、医疗费发票、出院小结、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、收款收据、护理费发票、律师费发票、收条、户口本及当事人的陈述等在案佐证。
本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告平安财险上海分公司是闽AXXX**轿车交强险和商业三者险保险人，故对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，首先由被告平安财险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿，仍有不足的或者不属于保险赔偿范围的由被告沈志欣赔偿。
对于赔偿项目及金额：1、医疗费，原告主张87，937.20元、被告沈志欣垫付1，398.50元，共计89，335.70元，有发票为证且被告平安财险上海分公司认可，本院予以确认；非医保部分33，861元，被告沈志欣自愿承担20%即6，772.20元，与法不悖，予以准许；被告平安财险上海分公司认为非医保范围的费用不赔偿，于法无据；因原告已另行主张住院伙食补助费，故住院期间的伙食费153.50元应予扣除。经计算，本院确定由被告沈志欣赔偿6，772.20元，被告平安财险上海分公司赔偿82，410元。2、医疗辅助器具费，实为原告购买尿壶的费用，计10元，被告沈志欣自愿承担，予以准许。3、住院伙食补助费，原告主张220元，被告平安财险上海分公司认可，本院予以确认。4、营养费，根据原告伤情，可按每天30元计算，根据鉴定意见确定的105天营养期，本院确定为3，150元。5、护理费，原告住院期间产生的护理费1，440元，有发票为证，本院予以确认；鉴定意见确定为105天护理期，故尚余93天护理期，根据原告伤情，可按每天50元计算，本院确定为4，650元。两项合计，本院确定为6，090元。原告提供的薛海源的收条，系证人证言，证人应当出庭作证，现证人未出庭作证且无其他证据相印证，故该收条本院不予采信。6、交通费，根据原告就诊次数及原、被告意见，本院酌定为300元。7、残疾赔偿金，原告系城镇居民且构成二个XXX伤残，定残时已67周岁，故本院确定为47，710元×0.12×13=74，427.60元。8、精神损害抚慰金，原告构成二个XXX伤残，本院确定为6，000元。9、鉴定费，原告主张1，900元，有发票为证，本院予以确认。10、律师费，根据原告获赔金额及原、被告责任，原告主张4，000元，在合理范围内，本院予以确认。上述费用中，交强险医疗费用赔偿限额项下的医疗费82，410元、住院伙食补助费220元、营养费3，150元，共计85，780元，由被告平安财险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿10，000元，余额75，780元，由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿；死亡伤残赔偿限额项下的护理费6，090元、交通费300元、残疾赔偿金74，427.60元、精神损害抚慰金6，000元，合计86，817.60元，由被告平安财险上海分公司在交强险责任限额范围内全额赔偿。鉴定费1，900元，由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿。医疗辅助器具费10元、律师费4，000元，共计4，010元，不属于保险赔偿范围，由被告沈志欣赔偿。被告平安财险上海分公司垫付的现金10，000元，在交强险中抵扣。综上，被告平安财险上海分公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告86，817.60元，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告77，680元；被告沈志欣应赔偿原告10，782.20元，与被告沈志欣垫付的医疗费1，398.50元、护理费1，440元、现金27，000元相抵扣，原告应返还被告沈志欣19，056.30元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告黄柳根86，817.60元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿原告黄柳根77，680元；
三、原告黄柳根于本判决生效之日起十日内返还被告沈志欣19，056.30元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，452元，减半收取计1，726元，由原告黄柳根负担200元，被告沈志欣负担1，526元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 赵文龙
二〇一五年八月二十五日
书记员 董旭峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和死亡赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。