山东省单县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1722刑初167号
公诉机关山东省单县人民检察院。
被告人曹建强，男，1973年1月13日出生于山东省单县，汉族，初中文化，住单县。因赌博于2015年6月20日被单县公安局行政拘留十日、罚款两千元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年9月7日被单县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。
辩护人王东东、沙永宝，山东荣清律师事务所律师。
被告人吴孝金（绰号吴三），男，1971年9月7日出生于山东省单县，汉族，小学文化，住单县。因寻衅滋事于1997年被单县公安局劳动教养三年；2001年因犯交通肇事罪被本院判处有期徒刑五年，2003年被济宁市中级人民法院假释，假释考验期至2005年10月12日止；2006年因犯抢劫罪被菏泽市牡丹区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金八千元。2016年6月30日减刑刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年9月7日被单县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。
辩护人王朝阳，重庆金渝律师事务所律师。
被告人朱伟，男，1990年6月26日出生于山东省单县，汉族，高中文化，城镇居民，住单县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年2月10日抓获归案，次日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。
辩护人姜涛，山东荣清律师事务所律师。
山东省单县人民检察院以单检公刑诉[2017]135号起诉书指控被告人曹建强、吴孝金、朱伟犯聚众斗殴罪，于2017年5月12日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序进行审理。审理过程中，发现本案不宜适用简易程序，于同月31日依法变更为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省单县人民检察院指派检察员徐纳、书记员刘坤出庭支持公诉，被告人曹建强、吴孝金、朱伟及辩护人王东东、沙永宝、王朝阳、姜涛均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
山东省单县人民检察院指控，2016年9月7日21时许，被告人曹建强、吴孝金因琐事在电话中发生争吵纠纷，继而相约在单县不夜城KTV附近聚众斗殴。曹建强纠集被告人朱伟、朱帅（在逃）、曹胜利（在逃）等人，吴孝金纠集袁某、崔某等人在单�不夜城KTV附近双方持械聚众斗殴，造成袁某、崔某受伤。经鉴定，崔某伤情为轻伤二级，袁某伤情为轻微伤。
公诉机关针对指控的犯罪事实，当庭出示了三被告人供述和辩解，证人证言，辨认笔录，视听资料，伤情鉴定意见，户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人曹建强、吴孝金、朱伟持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人吴孝金系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。
被告人曹建强、吴孝金、朱伟对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭均表示自愿认罪。均未提交证据。
被告人曹建强的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，对被告人的犯罪情节发表如下辩护意见：被告人曹建强有投案自首情节，主观恶性小，没有直接参与斗殴，且系初犯，对方存在明显过错，其已主动赔偿了被害人并取得了谅解，建议对其从轻处罚、并判处缓刑。未向法庭提交证据。
被告人吴孝金的辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，认为本案发生是由第一被告人挑起事端，其未参与打架；吴孝金是自首，案发后当事双方互相谅解，建议对其从轻处罚，判处一年以下有期徒刑或拘役。未向法庭提交证据。
被告人朱伟的辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，认为被告人朱伟主观恶性较小，在案发中作用较小，系从犯，且系初犯、偶犯，对方有过错，其已赔偿被害人损失并取得了谅解，建议对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。未向法庭提交证据。
公诉人针对辩护人关于曹建强系自首，建议对其适用缓刑的意见，认为曹建强虽然在案发�晚拨打“110”报警电话，但其到案后未能如实供述主要犯罪事实，不能认定自首，其在共同犯罪中是组织者，所起作用大，不宜适用缓刑。
公诉人针对辩护人关于朱伟系从犯，建议对其从轻或减轻处罚并适用缓刑的意见，认为朱伟在共同犯罪中是积极参与者，不是从犯，并持械斗殴，社会危害大，不宜适用缓刑。
公诉人认为，三被告人系持械聚众斗殴，应在三年以上十年以下有期徒刑的量刑幅度判处刑罚。
经审理查明，2016年9月7日21时许，被告人曹建强多次打电话给其前女友陈某，陈某的现男友被告人吴孝金在电话中与曹建强发生争执，双方相约在西城花园见面说事。被告人曹建强纠集被告人朱伟、朱帅（在逃）、曹胜利（在逃）等人持械在不夜城门口等候，被告人吴孝金纠集袁某、崔某两人持械到达不夜城。曹建强与吴孝金见面后发生短暂撕扯，袁某在向曹建强夺刀时，手指被刀划伤。后曹建强与吴孝金离开不夜城，到路北的“369市场”里面说事，双方在场人员随后持械发生殴打，造成崔某头部被刀砍伤。经法医鉴定，崔某的损伤程度为轻伤二级，袁某的损伤程度为轻微伤。案发后，在场人拨打报警电话，被告人吴孝金在现场等待出警人员，被告人曹建强亦拨打了“110”报警电话。
另查明，2016年9月29日被告人曹建强与吴孝金、崔某、袁某达成调解协议并进行了民事赔偿，被告人曹建强及其同案参与人与对方相互取得了谅解。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证实：
一、书证
1、户籍证明，证明被告人曹建强、吴孝金、朱伟犯罪时均已达到刑事责任年龄。
2、抓获经过，发、破案经过，证明本案的案发、侦破过程及被告人归案的情况。
3、无前科证明，证明被告人朱伟在辖区内无违法犯罪记录。
4、行政处罚决定书、前科查询证明，证明被告人曹建强因赌博于2015年6月20日被单县公安局行政拘留十日、罚款两千元。
5、前科查询证明、刑事判决书、刑事附带民事判决书，证明被告人吴孝金1997年因寻衅滋事被单县公安局劳动教养三年；2001年因犯交通肇事罪被本院判处有期徒刑五年；2006年因犯抢劫罪被菏泽市牡丹区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金八千元。
6、罪犯出监鉴定表，证明被告人吴孝金于2016年6月30日被山东省菏泽监狱减刑刑满释放。
7、调解协议、谅解书、收条，证明曹建强与袁某、崔某、吴孝金达成了调解协议。崔某收到了曹建强支付的五万元赔偿，袁某收到了曹建强支付的二万元赔偿。双方互相谅解。
8、通话记录明细�证明被告人曹建强在案发当日向陈某拨打电话、当晚拨打给曹福海、曹胜利、朱伟、翟攀峰等人及拨打“110”报警电话的事实。
二、辨认笔录及照片
证明陈某辨认出参与殴打崔某的朱伟和曹胜利。
翟某辨认出参与斗殴的朱伟、曹胜利和朱帅。
赵某2辨认出参与斗殴的曹胜利和朱帅及崔某（其头部被砍伤）
三、鉴定意见
单县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定意见书（鲁）公（单）鉴（活）字[2016]0981号、0980号，分别证明崔某的损伤程度为轻伤二级，袁某的损伤程度为轻微伤。
四、现场监控视频录像
证明案发时间、地点及斗殴参与人、斗殴现场的详尽情况，证明被告人朱伟持刀参与殴打对方。
五、证人证言
1、证人翟某的证言，证明2016年9月7日21时许，曹�强给其打电话说他女朋友带着人在小区里乱卷乱骂，还想打架，让其赶快过去看看情况。其和朱伟、曹胜利一块到现场的。其看到曹建强还有朱帅与吴三，跟着吴三的那两名男子双方争吵了起来，曹建强当时手里拿着一把砍刀，朱帅手里拿着一把砍刀，朱伟手里也拿着一把砍刀，曹胜利手里拿着一个长棍。跟着吴三的两个人手里也拿着甩棍，其中一个年轻男子就给曹建强夺手里的刀，双方在不夜城东边的胡同内撕扯了一会，曹建强和吴三就到路北边369市场里去了。后来不夜城门口的年轻人就打起来了，有拿甩棍的，有拿木棍的，其看见曹建强喊来的男子把跟着吴三的两个年轻人打伤后就跑了。后来派出所的民警就过来把曹建强和吴三带走了。
2、证人吴某1的证言，证明案发当日吴孝金给其打电话去不夜城，不知去干什么，到了之后与吴孝金的车走散了，�来回到吴孝金家看他们没回家，又去了不夜城附近找吴孝金，发现警车在那，袁某和崔某都受伤了。
3、证人陈某的证言，证明案件起因是其前男友曹建强一直给其打电话，现男友吴孝金接了，曹建强说要见吴孝金。到达约定地点后，其看到曹建强在小区栏杆外站着，旁边有七八个人在旁边站着，其知道的有朱帅、曹胜利和小伟在那，他们三个手里都拿着棍和刀，吴孝金和曹建强到不夜城对面路北去说话，其和吴某2跟着过去了。吴孝金和曹建强说了几分钟话，其就听到有人喊抢劫，看到刚开始和曹建强在一块的几个人拿着刀和棍子朝着袁某和崔某的头上和身上打，三人就赶紧过去，打袁某和崔某的人就坐上一辆车朝西跑了。
4、证人吴某2的证言，证明在案发当晚，其与陈某走到不夜城的门东边，看见有几名年轻男子手里拿着砍刀和木棍站在路南边，其中身穿黑色上衣的男子叫曹建强，其三叔吴孝金和崔某、袁某被对方的人抓住。曹建强又把吴孝金拉到路北去了，其和陈某就跟着过去。曹建强和吴孝金他俩在那说话，大约五、六分钟左右，就听见崔某在路南边喊了一声，其跑到路南时就看见崔某的身上都是血，那些拿砍刀和警棍的年轻人都跑了，那些人都是曹建强喊的。曹建强没有参与打架，不过他的腰上别了一把刀。其拨打了报警电话。
5、证人赵某1的证言，证明在案发当晚，其碰到赵某2和翟某了，当时在不夜城门口东边有很多人在那站着，也没打架，正说着话时，不夜城东边就有人打起来了，大约有八九个人左右，他们打架时都拿着棍、刀乱打，打了没几分钟，然后就有人上车跑了。
6、证人赵某2的证言，证明在案发当晚，其看到曹胜利等人走到跟着吴三的一个人跟前，将其打倒�这名男子站起来手拿甩棍打对方，双方就打起来了，有拿棍子的，也有拿砍刀的，后来曹胜利、朱帅他们就跑了。翟攀峰没参与打架。
7、证人赵某3、陶某的证言，证明2016年9月7日晚21时许曹建强等人与吴孝金等人聚众斗殴一案，现在双方已经调解，达成谅解，二人是调解人，曹建强支付给袁某二万元赔偿款，支付给崔某五万元赔偿款。
8、证人袁某的证言，证明2016年9月7日21时许，崔某接了吴孝金一个电话，让开车拉他去不夜城办点事。接着其和崔某、吴孝金开一辆车到了西城花园，陈某和吴某2也开着摩托车去西城花园找曹建强说事。后听见曹建强在不夜城附近骂着，其就车后备箱拿了一个棒球棍，崔某拿了一个伸缩警棍，吴孝金没拿东西，其二人过来后看见曹建强还有一个年轻的男子手里拿着棍和砍刀在那里站着。吴孝金就朝曹建强身边靠�过去，其就想拦着吴孝金不让他过去，后来吴孝金和曹建强吵起来，并相互厮打起来，陈某和吴某2就将他们两个拉开了。其就用手抓住曹建强手里的砍刀，不让他们打架。其在给曹建强夺刀时手指被刀划伤了。曹建强就拉着吴孝金去北面369批发城内说事去，陈某和吴某2也跟着去了。后来曹建强喊的人就从东面过来，手里都拿着刀和棍，接着就把崔某打倒了，崔某就用手里警棍乱打，那几个人也用手里的刀和棍朝崔某身上、头上乱打。其想往前靠，但是对方的人太多，手里都拿着棍和刀，其就没过去。打完崔某后人就都跑了。曹建强和吴孝金就从北面过来了，其二人就把情况给吴孝金说了一下，曹建强一听就往北跑，吴孝金就撵上了曹建强。接着吴某2就报警了，很快派出所的民警就到了现场。并证明后经调解，对方赔偿其两万元钱，双方互相谅解。
9、证人崔某的证言，证明内容与证人袁某的证言一致，并证明后经调解，对方赔偿其五万元钱，双方互相谅解。
六、被告人供述和辩解
1、被告人曹建强供述和辩解，证明2016年9月7日晚上21时许，其给女朋友陈某打电话，通话中有一个男的接过电话就在电话里面骂其，双方相约西城花园见面。其拿了一把砍刀就去不夜城东侧的一个胡同口等着他们过来。十来分钟后，他们就过来了，陈某给其打电话，通话中就骂起来了，接着一个女的在电话里问其在哪里，其说在不夜城门口，打完电话没一会有三个男的从不夜城的南侧围墙栏杆爬过来，后面跟着陈某和另外一个女的，就冲其跑过来了，其中有两人手里拿着东西，一个手里拿着棒球棍，一个手里也拿着一把棍子。吴孝金冲上来想打其，其就把手里的砍刀亮出来晃了晃，两个人就互相推扯了一阵，跟着吴孝金来的那个中等身材的人就过来拉住其，他用一只手抓着其拿的刀柄，另一只手抓住刀把，其就被这个人拉到一旁去了，后其拉着吴孝金朝北过去，陈某和另外一个女的也跟着过去了，二人顺着369市场的一条小路往里走，一直说各自和陈某的关系，说了有10分钟左右，就往回走，这时有两个人冲过来，直接将其打倒在地，其看到那两个人已经受伤了，瘦高个头上有伤，流着血，中等身材的手上流血了。其就报警了，派出所民警过来后，其与吴孝金都被带走了。对伤情鉴定意见无异议。
2、被告人吴孝金的供述和辩解，证明在2016年9月7日21时左右，曹建强给陈某打电话时骂陈某，其就接过电话与曹建强发生争执，双方约到不夜城见面说事。其给袁某、崔某打电话让他们跟着其去，一起开车去了不夜城。其从铁围墙上跳过去，崔某、袁某和吴某2、陈某也都跟着�过去，袁某和崔某每人手里拿着一把伸缩警棍。其用手朝着曹建强的上身打，曹建强也还手往其身上打了几拳，然后就被陈某拉开了。这时曹建强那边的人又从不夜城的院里面来了五六个，曹建强手里就换了一把砍刀，袁某就把曹建强拦住了，袁某用手抓着曹建强手里的砍刀，不让曹建强过来，陈某过来把二人分开了。曹建强过来拉着其向不夜城对面三六九商贸城过去，陈某和吴某2也跟了过去，其和曹建强在北边说了半个小时的话，然后就听见崔某在南边不夜城喊，先是陈某和吴某2跑过去了，然后其和曹建强也过去，看见崔某和袁某受伤了，其他人都跑了。吴某2报了警，其在现场等候，派出所来人后，将其与曹建强都带走了。其对公诉机关的指控供认不讳，对伤情鉴定意见无异议。
3、被告人朱伟的供述与辩解，证明2016年9月7日晚22时许，其接到曹建强�电话，让其去他家一趟，他这边有事。其就开车到了西城花园，看见很多人，曹建强和陈某在西城花园里面的胡同里吵架，当时曹胜利、翟攀峰、小成和一个穿格子短袖衣服的男子也在场，其他人不认识，其看见曹胜利手中拿着一根长棍。曹建强和陈某吵了一会后，就拉着一个男子往北走了，几人也跟着往北走了一段，就停下了。曹建强和那个男子就去北面369批发城了，其见没什么事情，就开车走了。庭审中，对公诉机关的指控无异议，表示自愿认罪。
上述证据均经当庭举证、质证，合法、有效，对能互相印证的部分，予以确认。
本院认为，被告人曹建强、吴孝金、朱伟伙同他人持械斗殴，致一人轻伤二级、一人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系持械聚众斗殴。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，予以支持。被告人吴孝�明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，并能如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人吴孝金取得相对方的谅解，可酌情从轻处罚。被告人曹建强、朱伟自愿认罪，且积极赔偿相对方经济损失取得谅解，均可酌情从轻处罚。各辩护人与此相关的辩护意见予以采纳。
关于被告人曹建强的辩护人主张曹建强有投案自首情节的意见，经查，被告人曹建强在案发后，虽然拨打了报警电话，但在公安机关所作的前三次供述中，拒不承认自己给参与打架的曹胜利、朱伟等人打电话相约到不夜城，其没有如实供述自己的主要犯罪事实。根据法律规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件，故该辩护意见不予采纳。
关于被告人朱伟的辩护人认为被告人朱伟主观恶性较小，在案发中作用较小，系从犯的辩护意见。因�众斗殴是必要的共同犯罪，处罚的是聚众斗殴的首要分子和积极参加者，朱伟应约到不夜城后，伙同他人持刀实施斗殴行为，系聚众斗殴的积极参加者。《刑法》第二百九十二条对聚众斗殴参与人员的处罚已有规定，对聚众斗殴的参与人员的处罚应适用该法条的规定，不再区分主从犯。故该辩护意见不予采纳。
关于被告人曹建强、朱伟的辩护人均提出建议对二被告人适用缓刑的辩护意见，经查，被告人曹建强在共同犯罪中系组织者、首要分子，被告人朱伟是积极参加者。聚众斗殴罪侵犯的客体是社会公共秩序。社会公共秩序，是指人们在社会生活中应当遵守的共同规则，而不能简单的理解为公共场所的秩序。被告人相约到公共场所发生斗殴，其行为必然会对社会公共秩序造成破坏，具有较大社会危害性，不属于犯罪情节较轻的情形，不宜适用缓刑，故对上述辩护意见不予采纳。
被告人吴孝金在因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节及被告人犯罪行为危害后果严重程度，结合被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人曹建强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月7日起至2019年9月6日止。）
二、被告人吴孝金犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月7日起至2019年9月6日止。）
三、被告人朱伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月10日起至2020年2月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张红梅
人民陪审员 白兴烈
人民陪审员 许 强
二〇一七年八月七日
书 记 员 高巧华