山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁10民终112号
上诉人（原审原告）：于洪兰，女，1954年8月9日出生，汉族，住威海市环翠区。
委托诉讼代理人：刘丹丹，山东弘誉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司，住所地威海市环翠区渔港路-38-2号。
负责人：姜峰，经理。
委托诉讼代理人：阮雅惠，山东旭杰律师事务所律师。
上诉人于洪兰因与被上诉人中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司（以下简称中华联合保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服威海经济技术开发区人民法院（2016）鲁1092民初2328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
于洪兰上诉请求：撤销原判决，依法改判中华联合保险公司赔偿于洪兰全部损失283548.1元。事实和理由：一、一审判决认定于洪兰自身存在××变影响日常生活，从而确定其损失参与度为50%系认定事实错误。于洪兰虽存在××等旧疾，××，不影响于洪兰日常生活及工作，无需治疗。于洪兰系遭受案涉交通事故外力作用后导致外伤使身体活动出现严重障碍后到医院就诊，不应因于洪兰本身体质状况而考虑参与度，应由中华联合保险公司承担全部赔偿责任。退一步讲，一审诉讼中鉴定机构对于洪兰的用药合理性进行鉴定并认为用药合理性为40%-60%，即使认定于洪兰自身体质状况对其治疗有一定影响，也仅应对医疗费按50%比例进行剔除，而不应将所有损失均剔除50%。二、一审判决认定本案损失参与度为50%，将于洪兰各项损失均扣除50%系适用法律错误。于洪兰自身体质系其原有的身体状态，其对损害的发生没有过错，不应减轻侵权人的赔偿责任。我国交强险立法未规定在确定交强险责任时应依据受害人体质状况对损害后果的影响作相应扣减，对受害人符合法律规定的赔偿项目和标准的损失，均属交强险的赔偿范围，一审法院以损失参与度为由确定本案损害赔偿责任及交强险责任均无法律依据。
中华联合保险公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
于洪兰向一审法院起诉请求：请求判令中华联合保险公司赔偿医疗费77662.9元、住院伙食补助费2300元、误工费11056元、护理费7886元、残疾赔偿金122443.2元、精神抚慰金2000元、交通费200元、后续治疗费60000元，共计283548.1元。
一审法院认定事实：2016年2月19日15时30分许，袁茂盛驾驶鲁Ｋ×××××号重型半挂牵引车牵引鲁K28**挂号重型集装箱半挂车，沿303省道由西向东行驶，当行驶至303省道桥头镇碑鲁村东村口处时，与张晓玲驾驶的鲁Ｋ×××××号小型轿车顺行在前尾随相撞，造成张晓玲、于洪兰受伤，车辆受损的交通事故。该事故经威海市公安局交通警察支队第五大队调查并认定，袁茂盛承担事故的全部责任。事故后于洪兰到中国人民解放军第四〇四医院治疗，经诊断为左膝关节前交叉韧带撕裂、左膝关节内侧半月板后角撕裂、××、××、无症状性心肌缺血、心功能I级、肝右叶血管瘤、肝脏多发囊肿、胆囊结石、脾大，并于2016年2月29日行左侧人工全膝关节置换术，术中见关节腔内少量淡黄色粘稠关节液流出，滑膜增生，髌下脂肪囊增生肥厚，股骨、胫骨及髌骨关节面严重磨损，膝关节内侧半月板已完全磨损，内侧胫骨平台磨损严重，股骨及胫骨内外侧踝关节面边缘大量骨赘生物形成等，住院治疗23天，其中2月19日和2月20日共花费门诊医疗费1172.6元，住院期间及出院后门诊复查共花费医疗费76490.29元。于洪兰委托威海恒源司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该鉴定所出具的恒源司鉴所【2016】临鉴字第0337号鉴定意见书确定：1、于洪兰符合十级伤残（依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》）；2、于洪兰误工时间120天、伤后需1人护理90天；3、于洪兰后续治疗费约需60000元（更换左膝人工关节）或以实际发生为准。因鲁Ｋ×××××号重型半挂牵引车牵引鲁K28**挂号重型集装箱半挂车在中华联合保险公司投保交强险、商业第三者责任险（限额为1500000元）。中华联合保险公司支付于洪兰医疗费10000元。一审诉讼中，于洪兰对其伤残等级、中华联合保险公司对于洪兰用药合理性申请鉴定，一审法院依法委托山东永鼎司法鉴定中心进行鉴定，该中心出具的鲁永司鉴中心【2017】临鉴字第192号鉴定意见书分析称：……本次交通事故可导致于洪兰左膝前交叉韧带撕裂，左膝关节内侧半月板损伤，其内胫骨平台、内侧半月板存在磨损，××……环磷腺苷葡胺注射液、注射用复合辅酶A医嘱中未使用，出现于费用清单内，其余用药均与本次外伤及人工膝关节置换术有关，综合考虑外伤及被鉴定人自身体质状况，建议合理性40%-60%……并建议：1、于洪兰左膝人工关节置换术后构成九级伤残；2、于洪兰2016年2月19日、20日门诊费用属于合理，其余出院后门诊单据建议40%-60%属于合理性；其住院费用中环磷腺苷葡胺注射液（54.2元）、注射用复合辅酶A（302.68元）医嘱中未出现，而出现于费用清单内，其余住院费用合理性建议为40%-60%；于洪兰支付鉴定费1300元，中华联合保险公司支付鉴定费780元。
于洪兰与中华联合保险公司协商确定：护理费7886元、交通费200元，对此予以确认。双方对于洪兰从事的工作及收入有争议，于洪兰提交证据如下：1、威海美腾服装加工厂出具的证明，记载于洪兰系该公司职工，发生交通事故后未上班；2、2015年7月到2016年2月工资表（第一次提交的工资表中无负责人签字，第二次提交有签字），记载了该公司工人的出勤天数、小时数、工资数等，并有工人签字，其中于洪兰月工资分别为2992元、2739元、2882元、2904元、2728元、2772元、2794元、563元；3、威海市环翠区温泉镇江家寨社区居民委员会出具的证明一份，记载于洪兰自2013年9月起到女儿刘晓萍在该社区江家寨西街1号楼406室居住。经质证，中华联合保险公司对上述证据的真实性有异议，认为：1、于洪兰提交了工资表原件，不符合常规，既然工资表记载了出勤时间，则应提交出勤表；2、于洪兰第一次庭审时提交的证明中并无经办人或负责人的签字，且据中华联合保险公司了解，于洪兰在碑鲁村居住看孙子刘睿宸（2015年5月3日出生）。另查，此次交通事故造成于洪兰、张晓玲两人受伤，经协商，同意交强险优先赔偿于洪兰。
一审法院认为，本案所涉交通事故经交警部门处理，责任明确，侵权人袁茂盛承担事故的全部责任，于洪兰要求对袁茂盛驾驶车辆承保保险的中华联合保险公司在保险范围内进行赔偿符合法律规定，应予准许。本案争议的焦点是于洪兰合理损失的项目及金额。本案于洪兰系年过六十的老人，其身体状况较差，××、××变，尤其是于洪兰左膝关节原有××变程度已经导致其关节活动度不足、活动不便等，对其生活、工作均有一定的影响，已非为不影响其生活、工作的特殊体质、××变的范畴，应适当考虑于洪兰原有××对治疗、目前身体状况的影响。且经一审法院委托鉴定结论来看，于洪兰原有××和涉案交通事故共同造成了“人工膝关节置换”的后果、相应治疗及后续的休治、误工等，结合于洪兰病情、鉴定结论等，综合确定本案损失参与度为50%。根据鉴定结论来看，此次交通事故直接导致的医疗费为1172.6元，涉案事故和于洪兰旧疾共同导致的医疗费为76133.41元（76490.29元-302.68元-54.2元），××患治疗为同一部位，无法进行细致区分，关于合理医疗费可直接以鉴定结论所确定参与度进行核算。于洪兰在治疗期间已经进行了全膝关节置换手术，人工关节更换期间较长，该期限内于洪兰××情、治疗的费用等均会发生较大的变化，不宜在本案中一并处理，于洪兰可在实际发生后另行主张。于洪兰伤后共住院23天，其主张的住院伙食补助费应参照国家机关一般工作人员出差补助100元/天计算为2300元（100元/天×23天）。一审庭审中，中华联合保险公司对于洪兰提交的工作证明、工资表、居住证明等证据提出异议，经审查，上述证据符合法律法规对证据形式要件的要求，且工资表中详细记载了工时、工资等情况，收入接近于城镇居民的平均收入标准，但中华联合保险公司并未提出反证，同时结合于洪兰居住证明等，可确定其属收入来源于城镇且在城镇居住的人群，故于洪兰主张的残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入34012元/年计算，即122443.2元（34012元/年×18年×20%）。同时，根据上述证据可知于洪兰在事故发生前7个月的平均工资为2830元，其主张的误工费可计算为11320元（2830元/月÷30天×120天），于洪兰按11056元主张系对自己权利的处分，应予准许。此次交通事故虽然造成于洪兰九级伤残的后果，且袁茂盛承担事故的全部责任，但考虑到于洪兰旧疾对伤残后果的影响，精神抚慰金以1000元为宜。综上并结合法庭调查可确定于洪兰损失为：医疗费77306.01元（76133.41元+1172.6元）、住院伙食补助费2300元、交通费200元、护理费7886元、误工费11056元、残疾赔偿金122443.2元、精神抚慰金1000元，根据损失参与度50%进行折算，于洪兰因此次交通事故引致的合理损失为：医疗费39239.31元（76133.41元×50%+1172.6元）、住院伙食补助费1150元（2300元×50%）、交通费100元（200元×50%）、护理费3943元（7886元×50%）、误工费5528元（11056元×50%）、残疾赔偿金61221.6元（122443.2元×50%）、精神抚慰金1000元，上述合理损失除医疗费和住院伙食补助费外，均在交强险范围内，应由中华联合保险公司在交强险范围内赔偿，超过部分应由中华联合保险公司在商业险范围内赔偿。综上所述，于洪兰诉讼请求部分符合法律规定，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款之规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿于洪兰医疗费10000元；二、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿于洪兰交通费100元；三、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿于洪兰护理费3943元；四、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿于洪兰误工费5528元；五、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿于洪兰残疾赔偿金61221.6元；六、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿于洪兰精神抚慰金1000元；上述一到六项共计81792.6元，扣除中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司已付的10000元，尚欠71792.6元于判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿。七、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿于洪兰医疗费29239.31元（39239.31元-10000元）；八、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿于洪兰住院伙食补助费1150元；上述七、八项共计30389.31元，中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司于判决生效之日起十日内在商业险范围内赔偿。如果中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2777元（系减半收取）、鉴定费2080元，由于洪兰负担3107元，中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司负担1750元。
二审中，当事人均未提交新证据。对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，关于于洪兰的损失应否适用参与度的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一审诉讼中，经一审法院委托，鉴定机构对于洪兰用药合理性进行了鉴定，认为除医嘱中未使用的部分药物外，其余用药均与本次外伤及人工膝关节置换术有关，综合考虑外伤及被鉴定人自身体质状况，建议合理性为40%-60%。而于洪兰原有身体状况虽对其伤情及治疗存在一定影响，但该事实与其因案涉交通事故受伤且进行相应治疗之间并不存在法律上的因果关系，现有证据亦无法认定案涉事故发生前于洪兰自身原有身体状况已达到需接受案涉治疗且构成九级伤残的程度。于洪兰自身原有××或体质状况与其外伤损害后果之间不存在法律上的因果关系，不属于侵权责任法中规定的被侵权人的过错，不能成为减轻侵权人责任的法定理由。本案中，于洪兰对于案涉交通事故的发生并无过错，其要求侵权人承担全部赔偿责任，合法有据，应予支持。故于洪兰的合理损失包括：医疗费77306.01元（已经剔除不合理用药）、住院伙食补助费2300元、交通费200元、护理费7886元、误工费11056元、残疾赔偿金122443.2元、精神损害抚慰金1000元，上述损失应由中华联合保险公司在交强险范围内赔偿，超出部分由中华联合保险公司在商业三者险范围内予以赔偿。一审对此认定有误，本院予以纠正。
综上所述，于洪兰关于参与度的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销威海经济技术开发区人民法院（2016）鲁1092民初2328号民事判决；
二、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司在交强险限额内赔偿于洪兰医疗费10000元，精神损害抚慰金1000元，残疾赔偿金109000元，共计120000元，扣除中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司已支付的10000元，剩余110000元于本判决生效后十日内付清；
三、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司在商业三者险限额内赔偿于洪兰医疗费67306.01元，住院伙食补助费2300元，残疾赔偿金13443.2元，交通费200元，护理费7886元，误工费11056元，共计102191.21元，于本判决生效后十日内付清；
四、驳回于洪兰其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2777元（系减半收取），由于洪兰负担601元，中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司负担2176元；鉴定费2080元，由于洪兰负担390元，中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司负担1690元。二审案件受理费5554元，由于洪兰负担1202元，中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司负担4352元。
本判决为终审判决。
审 判 长 金永祥
审 判 员 方 波
审 判 员 潘 慧
二〇一八年一月三十一日
法官助理 赵 娟
书 记 员 唐亚敏