宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民初734号原告：王晓琳，女，汉族，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：谢生虎，宁夏言成律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈莉，宁夏言成律师事务所律师。被告：宁夏蓝山投资置业有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市。法定代表人�肖奕，该公司总经理。被告：银川中油精诚燃气有限公司，住所地：宁夏回族自治区永宁县。法定代表人：陈加成，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱华，宁夏新中元律师事务所律师。原告王晓琳与被告宁夏蓝山投资置业有限公司（以下简称宁夏蓝山公司）、银川中油精诚燃气有限公司（以下简称银川中油公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2016年8月12日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月13日作出（2016）银民初字第587号民事判决。被告银川中油公司不服，上诉至宁夏回族自治区高级人民法院，高院审理后于2017年9月25日作出（2017）宁民终141号民事裁定书，裁定撤销原判、发回本院重审，本院于2017年10月30日立案受�后，依法另行组成合议庭，于2018年2月27日公开开庭审理了本案。原告王晓琳的委托诉讼代理人陈莉，被告银川中油公司的委托诉讼代理人朱华到庭参加了诉讼。被告宁夏蓝山公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王晓琳向本院提出的诉讼请求：1.请求依法撤销（2015）宁01执195号执行裁定书；2.请求依法确认被告宁夏蓝山公司开发的位于永宁县乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C两套房产属于原告所有；3.请求依法判令被告承担本案诉讼费用。事实及理由：因宁夏蓝山公司欠宁夏昊恒物资贸易有限公司（以下简称宁夏昊恒公司）材料款，宁夏昊恒公司又欠银川市乐达外加剂有限公司（以下简称银川乐达公司）材料款，2014年10月10日，三公司签订顶房协议，将宁夏蓝山公司开发的位于永宁县乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C、1#1-1-38D直接抵顶给银川乐达公司。2014年10月11日，原告与银川乐达公司签订商品房顶账协议，约定银川乐达公司将乐丛世家商品房三套顶给原告用于抵顶银川乐达公司欠原告的个人借款，其中包含乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C（以下简称涉案房屋）。根据顶房协议和顶账协议，原告于2014年10月23日与被告宁夏蓝山公司签订商品房买卖合同两份，约定被告将涉案房屋乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C出售给原告，双方办理缴费手续，原告取得发票。2015年2月22日，原告与宁夏乐丛世家家居管理有限公司（以下简称宁夏乐丛公司）签订商铺租赁合同两份，约定原告将涉案房屋出租给宁夏乐丛公司使用，租期自2014年11月1日至2029年11月1日共计15年，逐年支付租金。因被告原因，导致涉案房屋一直未能办理房产证。2016年原告申请办理房屋产权相关手续，才得知涉案房屋被本院以�2015）银民初字第273号民事裁定书查封，原告向本院提起执行异议被驳回。故起诉，请求判如所请。审理期间，原告将原诉讼请求中第一项”请求依法撤销（2015）宁01执195号执行裁定书”变更为”请求依法判令立即停止对位于永宁县乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C两套房屋的强制执行，并解除查封、冻结、扣押措施。”变更后的诉讼请求：1.请求依法判令立即停止对位于永宁县乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C两套房屋的强制执行，并解除查封、冻结、扣押措施；2.请求依法判令永宁县乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C两套房屋归原告所有；3.请求依法判令被告承担本案诉讼费用。被告银川中油公司辩称，涉案房屋乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C两套房屋产权登记在被告宁夏蓝山�司名下，不动产物权须经依法登记，方发生效力，涉案房屋属于被告宁夏蓝山公司的财产。根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、第二十九条之规定，原告虽然提交了涉案房屋的商品房买卖合同及购房发票，但未能提供证据证明已合法占有涉案房屋，且涉案房屋系商铺，并不是住房，且永宁县乐丛世家1#馆至今未完工，对于未完工的工程，根本不存在交付占有，故不应停止对位于永宁县乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C两套房屋的强制执行措施。请求驳回原告的诉讼请求。被告宁夏公司未到参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。审理中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织对证据进行了质证。原告王晓琳为支持其主张，向本院提交如下证据：宁夏蓝山公司、宁夏吴恒公司、银川乐达公司的《顶房协议》一份（证据一）；银川乐达公司与王晓琳《商品房顶账协议》一份（证据二）；宁夏蓝山公司与王晓琳商品房买卖合同两份及不动产统一发票（票号为00053605，00053606）两张（证据三）；编号为宁蓝售字（2011）第1-729号、1-730号《乐从世家商业卖场1#馆商铺租赁合同》两份（证据四）；本院（2016）宁01执异58号裁定书一份（证据五）；银行现金交款单五份、银川乐达公司出具的收据一份、银行流水单一份（证据六）。被告银川中油公司提交了2018年1月17日拍摄涉案房屋的照片6张的证据。本院对证据认定如下：原告提交的证据一、证据二、证据三、证据五、�据六，因有各方当事人签字、盖章，有顶房、顶账协议、商品房买卖合同证明，且有销售不动产统一发票、收据、现金交款单、银行流水予以印证，系各方当事人真实意见表示，本院予以采信。原告提交的证据四及被告提交的证据，因原告与与宁夏乐丛公司签订商铺租赁合同时间为2015年1月22日，但原告签订该两套商品房合同时间为2014年10月23日，取得不动产统一发票时间为2015年11月29日，不能排除证据间的矛盾，结合原告陈述未收到租金，且涉案两套商铺属开放式商铺，现有照片能够反映商铺也未割断，另现有照片尚不能证明涉案工程是否完工，故对原告提交的证据四和被告提交的证据，本院不予采信。本院确认如下事实：因宁夏蓝山公司欠宁夏昊公司材料款，宁夏昊恒公司又欠银川乐达公司材料款，2014年10月10日，三公司签订�房协议，将宁夏蓝山公司开发的位于永宁县乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C、1#1-1-38D直接抵顶给银川乐达公司。2014年10月11日，原告与银川乐达公司签订商品房顶账协议，约定银川乐达公司将乐丛世家商品房三套顶给原告用于抵顶银川乐达公司欠原告的个人借款，其中包含乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C。根据顶房协议和顶账协议，原告于2014年10月23日与被告宁夏蓝山公司签订商品房买卖合同两份，约定被告将涉案房屋乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C出售给原告，双方办理缴费手续，原告取得发票。后原告欲将涉案房屋出租给宁夏乐丛公司。2016年原告准备申请办理涉案房屋产权相关手续，才得知涉案房屋被本院以（2015）银民初字第273号民事裁定书查封，原告向本院提起执行异议被驳回。故起诉，请求判如所请。另查明，银川中油公司与宁夏蓝山公�建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月26日查封了涉案房屋，于2016年3月14日作出（2015）银民初字第273号民事判决书，判决宁夏蓝山公司支付银川中油公司工程款5421000元并支付利息。执行过程中，本院作出（2015）宁01执195号执行裁定书，裁定冻结宁夏蓝山公司银川存款5724450.12元及利息。原告作为案外人提起执行异议，经审查本院作出（2016）宁01执异58号执行裁定书，认为涉案房屋房款如何解决无证据证实，需通过其他程序确认，裁定驳回原告的执行异议。本院认为：本案争议焦点为案外人提出异议申请能否排除法院执行。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：”金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”即异议方如排除执行，须同时具备上述四项条件。本案中宁夏回族自治区××县乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C号商铺属于开放式的商铺，并未割断，原告提交的证据尚不足以证明其已实际占有涉案房屋故对于原告所提的停止对位于永宁县乐丛世家1#1-1-37D、1#1-1-38C两套房屋的强制执行的诉请，本院不予支持。被告宁夏蓝山公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第一百四十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条之规定，判决如下：驳回原告王晓琳的诉讼请求。案件受理费100元，由原告王晓琳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审 判 长  李根贤审 判 员  张 婧人民陪审员  马桂林二〇一八年四月二十五日书 记 员  曾 睿附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标�提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。最高人民法院《关于适用的解释》第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）�外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：”金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照�同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。最高人民法院《关于适用执行程序若干问题的解释》第十七条案外人依照民事诉讼法第二百零四条（现为第二百二十七条）规定提起诉讼，对执行标的主张实体权利，并请求对执行标的停止执行的，应当以申请执行人为被告；被执行人反对案外人对执行标的所主张的实体权利的，应当以申请执行人和被执行人为共同被告。第十八条案外人依照民事诉讼法第二百零四条（现为第二百二十七条）规定提起诉讼的，由执行法院管辖。第十九条案外人依照民事诉讼法第二�零四条（现为第二百二十七条）规定提起诉讼的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据案外人的诉讼请求作出相应的裁判。最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。