河北省保定市北市区人民法院民 事 判 决 书（2014）北民初字第957号原告李俊英，女，1963年2月出生，汉族，住河北省肃宁县。委托代理人马春荣，肃宁县肃宁忠明法律服务所法律工作者。被告中国人民解放军第二五二医院，住所地保定市。法定代表人王军，该医院院长。委托代理人徐玉叶，该医院医务处助理员。委托代理人西彦芬，该医院法律顾问。李俊英与中国人民解放军二五二医院为医疗损害赔偿责任纠纷案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李俊英及委托代理人马春荣、被告委托代理人徐玉叶、西彦芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：1995年8月8日，原告因乳腺癌在被告处接受治疗，当月28日接受放疗康复出院。1998年6月原告到被告处复查时，被告在未对原告做病理活检、未明确淋巴结是否属于转移、未告知原告放疗后可能出现的并发症、未填写告知知情书的情况下，于1998年6月4日至7月31日、8月29日至10月30日对原告进行两次住院放疗，直至原告皮肤溃烂才停止放疗。在放疗期间，被告的医生刘继云擅自在原告的神经、血管交汇处注射平阳霉素针，导致原告锁骨处出现紫红色瘢痕、肌肉萎缩、右肩膀变窄、胳膊变形、右臂神经坏死。多年来，原告一直向被告讨说法。被告医院管理部门解放军66040部队卫生处于2013年6月5日委托保定市医学会对原告第二次放疗是否存在医疗过错、原告诊疗落下残废是否存在因果关系、医疗过错对损害结果的参与度进行技术鉴定。保定医学会于2013年10月10日作出结论——本医疗争议构成二级丙等医疗事故，医方承担主要责任。原告的伤残程度经鉴定被评定为5级伤残。原告特向人民法院提起诉讼，请求判令被告赔偿原告医药费641元、住院伙食补助费9100元（100元／天×91天）、误工费312934.6元（7412天×42.22元／天）、护理费7989.8元（32045元÷365天×91天）、交通费328元、鉴定费15800元、残疾赔偿金122232元（10186元×20年×60%）、精神损害抚慰金36000元，合计505025.40元的50%共计252512.70元，并保留原告在治疗、鉴定期间发生的医疗费、交通费向被告另案请求赔偿的权利。被告辩称：因为收到法院依法送达的起诉书原告诉请是20000元，原告当庭增加了232512.70元的诉请，使得被告无法答辩。因此被告申请法定的答辩期间和举证期间。虽然原告诉状中标明等伤残等级确定后按照鉴定结果确定诉讼请求数额，并没有在法定期限内向法院提交增加诉请的申请书，而是当庭给被告一个突然袭击，既然法庭驳回我方的申请，那么请法院依法判决。为支持自己的主张，原告向法庭提交了如下证据：1、由被告出具的二五二医院病历、二五二医院放射治疗记录单——证明李俊英于1995年8月5日因患乳腺癌在二五二医院诊疗住院，经接受手术治疗放疗后出院；1998年6月18日至7月31日、8月29日至10月30日两次进行住院放疗；最后造成李俊英右臂神经坏死落下残废。2、保定市医学会医疗事故技术鉴定书——证明本诉讼未超诉讼期限，原告是适格的当事人。3、北京法源司法科学证据鉴定中心司法鉴定意见书——证明中国人民解放军二五二医院在对患者李俊英的手术治疗、放疗过程中存在医疗过错，与患者李俊英右臂丛神经损伤有一定因果关系，法医学立场分析为次要至同等因果关系范围。4、沧州市法医鉴定中心司法鉴定意见书——证明被鉴定人李俊英右侧臂丛神经损害致右上肢功能丧失，伤残等级评定为五级。5、医疗费单据3张——证明李俊英在治疗期间的部分医疗费。6、交通费单据12张——证明李俊英在治疗、鉴定期间的部分交通费用。7、鉴定费单据3张——证明李俊英申请伤残鉴定的费用。经庭审质证，被告方质证意见是：对证据1的真实性无异议，但对其证据指向持疑；该证据证实我院不存在医疗过错也不构成医疗事故。对证据2我院不认可，因为保定市的医疗事故鉴定书已被河北省医学会冀医鉴2014-011号医疗事故鉴定书所否认，该鉴定书的结论是本医疗争议不构成医疗事故；原告用此证据证明未超过诉讼时效，应该不能证实；诉讼时效应当由原告结束治疗之日起计算，时效为一年。对证据3的合法性和真实性均认可，但我院认为不太妥当，分析意见次要至同等因果关系范围，原告采取同等的比例是否较大？对证据4的鉴定意见不认可，我院不知道指定到沧州鉴定，对其鉴定结果不认可，因为该鉴定没有把原告的疾病对其功能丧失考虑进去。对证据5中我院票据的真实性无异议，对河北省医疗门诊票据2张的真实性无异议，关联性持疑。对证据6的交通费认可。对证据7鉴定费的真实性无意见。为支持己方主张，被告向法庭提交了河北省医学会鉴定书和原告病历，证明不构成医疗事故，河北省医学会的鉴定分析意见和北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定结论是一致的，我院有不足之处，责任应该在次要和同等之间来选择，而不应按最高比例。经庭审质证，原告的质证意见是：被告提交的河北省医学会的鉴定虽然不构成医疗事故，按照双方委托的北京法源司法科学证据鉴定中心出具的鉴定意见书，被告存在医疗过错，应当按照北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定意见书承担责任。根据原、被告当庭陈述及举证、质证情况，本院确认以下事实：1995年8月5日，原告李俊英因右乳头溢血2月余入住被告中国人民解放军第二五二医院治疗，三日后行右乳改良根治术，术后诊断为右乳腺癌，并于1995年8月21日出院。出院医嘱半月后放疗，定期化疗。1995年8月29日至10月24日，原告李俊英在被告中国人民解放军第二五二医院断续放化疗30次，因原告右腋下皮肤出现局限性渗出灶，医生建议原告返家休息后化疗。1998年6月18日，原告李俊英又因一个月之前无意中触及右锁上有黄豆大硬节到被告中国人民解放军第二五二医院检查，医生考虑右锁骨上淋巴结转移、建议放疗，原告遂在该院住院治疗至1998年7月31日，共进行了28次放疗，右锁骨上肿大淋巴结消退。2010年7月20日，原告李俊英进行肌电图检查，肌电印象为：右侧正中神经、尺神经、桡神经运动传导速度减慢且波幅减低，右肌皮神经、腋神经运动传导波幅减低；右正中神经感觉传导未引出明显反应，右尺神经感觉传导波幅减低；所检肌肉均可见自发电位，右外展母短肌、外展小指肌、第一骨间肌因无力收缩未见运动单位电位。后原告李俊英以局部注射平阳霉素且未作病理检验行二次放射治疗致使其右臂神经坏死为由，开始找被告中国人民解放军第二五二医院要求赔偿。经中国人民解放军66040部队卫生处委托，保定市医学会于2013年6月5日受理对李俊英1995年8月至10月和1998年6月至7月间在中国人民解放军第二五二医院二次治疗进行医疗事故鉴定，并于2013年10月10日根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，鉴定“本医疗争议构成二级丙等医疗事故，医方承担主要责任”。2013年10月6日，原告李俊英支付鉴定费3200元。中国人民解放军第二五二医院对该鉴定结论不服，向中国人民解放军66040部队卫生处申请再次进行医疗事故技术鉴定。河北省医学会于2014年2月19日受理了中国人民解放军66040部队卫生处移交的再次医疗事故技术鉴定，并于2014年4月24日根据《医疗事故处理条例》第二条、第三十三条（等）作出鉴定结论，“本医疗争议不构成医疗事故”。2014年7月11日，原告李俊英以医疗损害责任纠纷将被告中国人民解放军第二五二医院诉于本院，请求依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、陪护费、误工费、营养费、残疾生活补助费、精神损害抚慰金等20000元（具体赔偿数额待待伤残等级鉴定后确定）。经原告李俊英申请，本院于2014年12月1日委托北京法源司法科学证据鉴定中心对中国人民解放军第二五二医院是否存在医疗过错、与李俊英右臂丛神经损伤是否存在因果关系及损害结果的参与度进行鉴定。2015年2月6日，原告李俊英在保定市第一中心医院做肌电图检查，肌电印象为：所检肌肉均无力收缩；所检运动神经中右桡神经远端潜伏期延长，传导速度减慢，其余神经均未引出；所检感觉神经均未引出；提示为神经源性损害。2015年9月8日，北京法源司法科学证据鉴定中心作出司法鉴定意见书认为，中国人民解放军第二五二医院在对患者李俊英的放射治疗过程中存在医疗过错，与患者李俊英右臂丛神经损伤具有一定因果关系，法医学立场分析为次要～同等因果关系范围，是否妥当供法庭审理时参考。2015年5月29日，原告李俊英支付鉴定费12000元。后原告李俊英申请进行伤残评定，本院委托保定市法医鉴定中心受理该鉴定后，因原告李俊英提供不了应由被告中国人民解放军第二五二医院出具的诊断证明，而被告中国人民解放军第二五二医院又以时间久远、医护人员已变动为由拒绝提供，保定市法医鉴定中心拒绝出具鉴定意见，本院遂又委托沧州市法医鉴定中心对原告李俊英进行伤残评定。沧州市法医鉴定中心于2015年11月26日作出沧州市司鉴中心司法鉴定意见书认为：李俊英右侧臂丛神经损害致右上肢功能丧失伤残评定为五级。2015年11月25日，原告李俊英支付鉴定费800元，并于当日为配合鉴定在河北省沧州中西医结合医院做神经传导速度测定和肌电图，支付检查费用320元。此外，原告李俊英还于2011年4月20日在被告中国人民解放军第二五二医院做颈部血管彩色超声多普勒，支付检查费190元；于2014年3月14日到河北医科大学第二医院诊查支付挂号费1元、肌电图检查费130元；原告李俊英还提交了5次往返和1次单程公路客票共计328元；并将诉讼请求增加至252512.70元、保留原告在治疗、鉴定期间发生的医疗费、交通费向被告另案请求赔偿的权利。本院认为：原、被告之间系医疗服务合同关系。原告在被告处治疗后，经相关医疗机构诊断为右臂丛神经损伤，且根据北京法源司法科学证据鉴定中心司法鉴定意见，被告对原告的医疗行为存在过错与原告的右臂丛神经损伤之间存在因果关系，其过失参与度为次要～同等因果关系范围，故被告对原告右臂丛神经损伤的损害后果应承担相应的赔偿责任，综合各种因素，本院酌定被告以承担40%的赔偿责任为宜。因原告在起诉书中已明确将按照鉴定结果确定具体诉讼请求数额，故原告当庭增加了232512.70元的诉请属于明确具体诉讼请求而非增加赔偿项目，故而本院对被告申请给予答辩和举证期间未予准许。1995年原告在被告处治疗右乳癌过程中，被告的综合治疗方案符合原告当时病情的治疗原则，放射治疗行为也符合常规体外照射的规范要求，虽被告在原告放疗后出现局部皮肤反应后存在医疗不足，也并未造成原告伤残，故对原告诉请被告赔偿1995年治疗的住院伙食补助费、误工费、护理费本院不予支持。1998年原告在被告处住院治疗43天，原告虽属于右乳癌复发高危病例，但被告未在放疗前对原告进行淋巴结的病理诊断，且未在放疗前对原告进行书面告知并取得其同意和签字，且经鉴定原告是因右臂丛神经损伤被评定为五级伤残，故本院酌定原告的误工费用除1998年住院期间的43天外，原告1998年出院后至2010年7月20日确诊右臂丛神经损伤期间不应计算误工费用。原告主张损失医疗费641元、交通费328元、鉴定费16000元，符合法律规定，本院予以支持。对被告辩称北京法源司法科学证据鉴定中心的鉴定分析意见与河北省医学会分析意见一致，其鉴定费不应该计算到损失数额里面的意见，本院不予采信。原告请求的住院伙食补助费应参照当时当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即50元／天计算。原告为五级伤残，其残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算后再乘以伤残等级系数。原告的精神损害抚慰金本院酌定为18000元。综上，本院确认原告的各项损失为：医药费641元、住院伙食补助费2150元（50元／天×43天）、误工费80049.12元（1896天×42.22元／天）、护理费3775.16元（32045元÷365天×43天）、交通费328元、鉴定费16000元、残疾赔偿金122232元（10186元×20年×60%）、精神损害抚慰金18000元，共计243175.28元。被告应赔偿原告总损失的40%即97270.11元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民解放军第二五二医院于本判决生效之日起十日内向原告李俊英赔偿医疗费、误工费、鉴定费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计243175.28元的40%，即为97270.11元。二、驳回原告李俊英的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5088元，由原告李俊英负担2856元，由被告中国人民解放军第二五二医院负担2232元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。审 判 长  王海波审 判 员  李全明代理审判员  刘丹凝二〇一六年一月二十六日书 记 员  苑香玲