安徽省五河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0322刑初25号
公诉机关安徽省五河县人民检察院。
被告人张奎，男，1974年8月25日出生，汉族，中专文化，五河县浍南镇卫生院医生，住安徽省五河县。因涉嫌受贿罪，于2017年10月26日被五河县人民检察院取保候审。
辩护人刘世忠，安徽君智律师事务所律师。
被告人黄伟，男，1966年3月15日出生，汉族，中专文化，五河县浍南镇卫生院医生，住安徽省五河县。因涉嫌受贿罪，于2017年10月26日被五河县人民检察院取保候审。
辩护人衡绍峰，安徽君智律师事务所律师。
被告人杨超，男，1957年7月1日出生，汉族，中专文化，五河县浍南镇卫生院医生，住安徽省五河县。因涉嫌受贿罪，于2017年10月27日被五河县人民检察院取保候审。
辩护人潘朝阳，安徽君智律师事务所律师。
五河县人民检察院以五检刑诉〔2018〕14号起诉书指控被告人张奎、黄伟、杨超犯受贿罪，于2018年1月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。五河县人民检察院检察员王某1出庭支持公诉，被告人张奎及其辩护人刘世忠、被告人黄伟及其辩护人衡绍峰、被告人杨超及其辩护人潘朝阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
五河县人民检察院指控：2015年至2017年，被告人张奎、黄伟、杨超等人利用开处方的职务便利，非法收受蚌埠明日欣医药有限公司药品推销员赵某药品回扣，为其谋取利益。其中2015年度收受贿赂11500元，2016年度收受贿赂191573.2元，2017年度收受贿赂117190元，合计320263.2元。
案发后，被告人张奎向五河县纪委退款138000元，被告人黄伟向五河县纪委退款157600元，被告人杨超向五河县纪委退款200000元。
检察机关认为，被告人张奎、黄伟、杨超利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受医药产品销售方药品回扣，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。公诉机关针对指控的犯罪事实向法庭提供了被告人的供述；证人的证言；归案经过、户籍证明等证据。
被告人张奎对指控的犯罪事实供认，无辩解。
其辩护人提出，对指控的事实无异议；被告人是利用开处方的职务便利，非法收受药品销售方的财物，为医药产品销售方谋取利益，数额较大，被告人的行为应构成非国家工作人员受贿罪，被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，且退出了全部的犯罪所得，请求从轻处罚。
被告人黄伟对指控的犯罪事实供认，无辩解。
其辩护人提出本案的定性应当是非国家工作人员受贿罪，被告人具有坦白情节，退出了全部赃款，建议从轻处罚。
被告人黄伟对指控的犯罪事实供认，无辩解。
其辩护人提出本案的定性应当是非国家工作人员受贿罪，被告人具有坦白情节，退出了全部赃款，建议从轻处罚。
经审理查明：2015年至2017年，被告人张奎、黄伟、杨超等人利用开处方的职业便利，非法收受蚌埠明日欣医药有限公司药品赵某赵功义药品回扣，为其谋取利益。其中2015年度收受贿赂11500元，2016年度收受贿赂191573.2元，2017年度收受贿赂117190元，合计320263.2元。
案发后，被告人张奎向五河县纪委退款138000元，被告人黄伟向五河县纪委退款157600元，被告人杨超向五河县纪委退款200000元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人张奎、黄伟、杨超的供述吴某人张某张魏某、王某2王王某3王赵某赵功义等人的证言；2015年、2016年、2017年1-6月份浍南卫生院回扣药品清单、回扣药品及回扣数额账目统计、退赃证明、五河县反贪局的情况说明；户籍证明、归案经过、前科证明、个人简历等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人张奎、黄伟、杨超利用开处方的职业上的便利，非法收受药品销售方的财物，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以支持；因三被告人均是五河县浍南卫生院的医生，其收受医药代表的回扣是利用其职业上开处方的便利，根据2008年《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理商业贿赂案件适用法律若干问题的意见〉》第四条中明确规定，医疗机构中的医务人员，利用开处方的职业便利，以各种名义非法收受药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品销售方财物，为医药产品销售方谋取利益，数额较大的，依照刑法第一百六十三条的规定，以非国家工作人员受贿罪处罚，因此三被告人的行为构成非国家工作人员受贿罪，辩护人的辩护观点，本院予以采纳；鉴于三被告人归案后，如实供述自己的犯罪事实，且案发后退出了全部赃款，本院予以从轻。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人张奎犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人黄伟犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人杨超犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、三被告人的非法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 曦
审 判 员 王振辉
人民陪审员 陈 艳
二〇一八年三月二十二日
书 记 员 王雪雪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条【非国家工作人员受贿罪】公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。”
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条、犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条、对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条、拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。