湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民商终字第01014号
上诉人（原审原告）：叶本华，女，汉族，1967年11月12日出生。
委托代理人：王枫，武汉市法律援助中心工作人员。
委托代理人：王绘，湖北得伟君尚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：武汉市武昌区阿里郎韩国料理店。住所地湖北省武汉市武昌区徐东大街**号销品茂*楼****号商铺。
实际经营者：陈书菊，该店总经理。
委托代理人：胡丽，湖北金卫律师事务所律师。
上诉人叶本华、上诉人武汉市武昌区阿里郎韩国料理店（以下简称阿里郎料理店）因劳动争议一案，均不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2014）鄂武昌民初字第00110号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月10日公开开庭审理了本案。叶本华及其委托代理人王枫、王绘，阿里郎料理店的委托代理人胡丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2011年8月3日，叶本华进入阿里郎料理店工作。2013年6月5日，叶本华因家中有事而自行离职，叶本华当月出勤天数为3.5天，未领取当月工资。叶本华离职前十二个月的平均工资为1785.25元，日工资为82.08元。叶本华在阿里郎料理店工作期间，双方未签订书面劳动合同，阿里郎料理店未为叶本华缴纳社会保险，也未安排叶本华享受年休假。2011年8月3日至2013年6月5日期间，叶本华每天工作八小时，每周工作六天，共计95周，在法定节日上班15天，延时加班760小时，阿里郎料理店未支付叶本华加班费。一审庭审中，阿里郎料理店对仲裁查明的事实无异议。
原审另查明：叶本华于2013年9月2日向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委员会于2013年11月15日作出昌劳人仲裁字（2013）第303号仲裁裁决书裁决：一、阿里郎料理店一次性支付叶本华2013年6月工资285元；二、阿里郎料理店一次性支付叶本华2011年8月3日至2013年6月5日法定节日加班工资3693.6元；三、阿里郎料理店一次性支付叶本华2011年8月3日至2013年6月5日延时加班工资11696.4元；四、阿里郎料理店一次性支付叶本华年休假工资820元；上述款项由阿里郎料理店于裁决书生效之日起十五日内履行。五、驳回叶本华其他仲裁请求事项。叶本华不服该仲裁裁决，向一审法院起诉请求阿里郎料理店：1.支付2011年5月到2012年3月未签订劳动合同双倍工资20350元；2.支付2012年4月到2013年6月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资25900元；3、支付解除劳动合同经济补偿3700元；4.支付2011年4月到2013年6月国家法定假日期间的加班费6124元；5.支付拖欠工资及奖金335元；6.支付年休假工资820元；7.支付延时加班工资24050元。
原审法院认为：依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”2011年8月3日，叶本华与阿里郎料理店建立劳动关系，应在建立劳动关系的同时或用工之日起一个月内签订书面劳动合同。又依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。叶本华2013年9月5日向仲裁提出申请，其要求阿里郎料理店支付2011年5月至2012年3月未订立书面劳动合同的二倍工资的要求已超过诉讼时效，故对于叶本华要求阿里郎料理店支付未签订书面劳动合同二倍工资的请求，该院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，用工单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，故对于叶本华要求阿里郎料理店支付2012年4月至2013年6月其未签订无固定期限劳动合同二倍工资的请求，该院不予支持。
依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，叶本华未能举证证明其2011年4月至2011年8月2日期间与阿里郎料理店存在劳动关系，其证人也未出庭作证证明，故对叶本华基于劳动关系向阿里郎料理店主张此期间的请求没有事实和法律依据，该院不予支持。叶本华亦未提交证据证明双方约定奖金的相关事实，其要求阿里郎料理店支付2013年6月奖金没有事实依据，该院不予支持。
依据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”阿里郎料理店拖欠叶本华2013年6月上班3.5天工资287.3元（82.08元／天×3.5天），叶本华仅要求阿里郎料理店支付285元，故该院对叶本华的该项请求予以支持。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第三十八条的规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”本案中，阿里郎料理店没有为叶本华缴纳社会保险和支付加班工资，叶本华属被迫离职。故对叶本华要求阿里郎料理店支付经济补偿金的请求该院予以支持3570元（1785.25元×2）。
依据《职工带薪年休假条例》第三条和第五条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含已经支付的本人工资。叶本华2011年8月入职，工作满一年未休年休假，故对其要求阿里郎料理店支付其年休假工资的请求，该院予以支持820元（82.08元／天×5天×200%）。
依据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条的规定，职工每日工作8个小时、每周工作40小时。《工资支付暂行规定》第十三条的规定，用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。叶本华工作期间每周工作48小时，超出法定工作时间8小时，共计95周，且存在15天法定休假节日加班，阿里郎料理店均未支付叶本华加班工资，故对叶本华要求阿里郎料理店支付法定节假日及延时加班工资的请求，该院予以支持3693.6元（82.08元／天×15天×300%）。对叶本华要求阿里郎料理店支付延时加班工资的请求，该院予以支持11696.4元（82.08元×760小时÷8小时×150%）。
原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，《工资支付暂行规定》第十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、阿里郎料理店一次性支付叶本华2013年6月工资285元；二、阿里郎料理店一次性支付叶本华经济补偿金3570元（1785.25元×2）；三、阿里郎料理店一次性支付叶本华2011年8月3日至2013年6月5日法定节日加班工资3693.6元（82.08元／天×15天×300%）；四、阿里郎料理店一次性支付叶本华2011年8月3日至2013年6月5日延时加班工资11696.4元（82.08元×760小时÷8小时×150%）。五、阿里郎料理店一次性支付叶本华年休假工资820元（82.02元／天×5天×200%）；上述款项由阿里郎料理店于判决生效之日起十五日内履行。六、驳回叶本华其它诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，该院免收。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
叶本华、阿里郎料理店均不服上述民事判决，向本院提起上诉。
叶本华上诉请求维持原判第一项、第二项、第三项、第五项，撤销原判第四项、第六项，依法改判阿里郎料理店支付叶本华2011年5月至2012年3月未签书面劳动合同的双倍工资差额20350元，支付叶本华2012年4月至2013年6月未签无固定期限劳动合同的双倍工资差额25900元，支付叶本华平时延时加班工资24050元。其事实和理由为：1.叶本华与阿里郎料理店之间建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。但阿里郎料理店并未与叶本华签订书面劳动合同，依法应支付双倍工资差额。且阿里郎料理店也未与叶本华签订无固定期限劳动合同，应支付双倍工资。2.叶本华在阿里郎料理店每天工作时间为上午九点到晚上九点，吃饭加上休息不足2小时，每周工作六天，一周的工作时间为60小时，超出法定工作时间为20小时，原审认定一周工作时间超过法定工作时间8小时错误。
针对叶本华的上诉请求，阿里郎料理店发表答辩意见为：双方劳动关系的存续时间为2011年8月至2013年5月，叶本华系自己原因不来单位上班且没有通知单位。我单位没有要求叶本华加班，不存在加班的现象。即使有加班的情况，我单位也以工资的形式支付给了叶本华。我单位也向叶本华支付了社保补贴。叶本华关于未签订劳动合同的双倍工资差额已经过了诉讼时效，经济补偿金不应支持。
阿里郎料理店上诉请求：维持原判第一项、第五项、撤销原判第二项、第三项、第四项，依法改判阿里郎料理店不支付叶本华经济补偿金、延时加班工资、法定节假日加班工资。其事实和理由为：叶本华系因家里有事不在阿里郎料理店工作，并没有告知阿里郎料理店其将要离职。工作期间的加班，阿里郎料理店已经向叶本华支付了相应的加班费用。一审法院判决阿里郎料理店向叶本华支付延时加班工资、法定节假日加班工资以及经济补偿金不合理。
针对阿里郎料理店的上诉请求，叶本华发表答辩意见为：叶本华系因阿里郎料理店未为其缴纳社保、支付加班工资而离职，因此不需要提前通知阿里郎料理店。阿里郎料理店认为已经支付加班工资和社保补贴没有提交相关证据，该上诉理由不应支持。
二审期间，叶本华、阿里郎料理店均未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。另查明，武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会昌劳人仲裁字（2013）第303号仲裁裁决书查明：2011年8月3日至2013年6月5日期间，叶本华法定节假日上班15天，延时加班760小时。在一审庭审中，阿里郎料理店对仲裁查明的事实没有异议。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。针对诉辩双方的事实和理由，本院评判如下：
一、关于叶本华与阿里郎料理店劳动关系存续时间的问题。叶本华主张其于2011年4月进入阿里郎料理店，并在一审中提交了谢顺清、张庆芝的证人证言作为证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条规定：“证人应当出庭作证，接受当事人的质询。证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证”。同时，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十六条规定了证人确有困难不能出庭的五种情形，符合该情形的，经人民法院许可，证人可以提交书面证言。因叶本华未证明谢顺清等证人存在确有困难无法出庭的法定情形，因此证人属于无正当理由未出庭作证。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第（五）项的规定，无正当理由未出庭作证的证人证言不能单独作为认定案件事实的依据。因此，对于叶本华诉请的其入职阿里郎料理店的时间为2011年4月的主张，本院不予支持。因阿里郎料理店认可叶本华于2011年8月入职，一审法院据此认定叶本华与阿里郎料理店劳动关系存续期间为2011年8月至2013年6月并无不当。
二、关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题。如前所述，双方劳动关系存续时间为2011年8月至2013年6月。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”叶本华于2013年6月离职，2013年9月2日叶本华以阿里郎料理店为被申请人向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，叶本华关于劳动报酬的诉请没有超过仲裁时效，因此对于阿里郎料理店辩称叶本华的双倍工资差额等诉请超过仲裁时效的理由，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，由于阿里郎料理店未与叶本华签订书面劳动合同，故应按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向叶本华每月支付两倍的工资，用工满一年视为双方已签订无固定期限劳动合同。因此，本院对于叶本华上诉请求中要求阿里郎料理店支付2011年8月至2012年7月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额19637.75元（1785.25×11=19637.75）予以支持，超出部分的诉请不予支持。
三、关于加班工资计算问题。叶本华上诉主张其每天工作10小时，未提交相关证据。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，叶本华应承担举证不能的不利后果。因在一审庭审中，阿里郎料理店对仲裁查明的事实没有异议，应视为其认可叶本华2011年8月3日至2013年6月5日期间，法定节假日上班15天，延时加班760小时。故，一审法院认定2011年8月3日至2013年6月5日期间，叶本华法定节假日上班15天，延时加班760小时并无不当。阿里郎料理店上诉主张已向叶本华支付了加班工资，但未提交相关证据，应承担举证不能的不利后果。因此，一审法院判决阿里郎料理店向叶本华支付法定节假日加班工资3693.6元，延时加班工资11696.4元并无不当。
四、关于经济补偿金的问题。阿里郎料理店主张已向叶本华支付了社保补贴，但未提交相关证据，应承担举证不能的不利后果。因阿里郎料理店未为叶本华缴纳社会保险，未向叶本华支付加班工资，叶本华要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条劳动者可以解除劳动合同的规定。且叶本华有权据此根据该法第四十六条的规定向阿里郎料理店主张经济补偿，阿里郎料理店应向叶本华支付经济补偿金。因此，对于阿里郎料理店诉请的不向叶本华支付经济补偿金的主张不予支持。
综上，叶本华的部分上诉理由成立，本院对其相应成立的上诉请求部分予以支持。阿里郎料理店的上诉理由均不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2014）鄂武昌民初字第00110号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项，即：一、武汉市武昌区阿里郎韩国料理店一次性支付叶本华2013年6月工资285元；二、武汉市武昌区阿里郎韩国料理店一次性支付叶本华经济补偿金3570元；三、武汉市武昌区阿里郎韩国料理店一次性支付叶本华2011年8月3日至2013年6月5日法定节日加班工资3693.6元；四、武汉市武昌区阿里郎韩国料理店一次性支付叶本华2011年8月3日至2013年6月5日延时加班工资11696.4元；五、武汉市武昌区阿里郎韩国料理店一次性支付叶本华年休假工资820元。
二、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2014）鄂武昌民初字第00110号民事判决第六项，即：六、驳回叶本华的其他诉讼请求。
三、武汉市武昌区阿里郎韩国料理店一次性支付叶本华未签书面劳动合同双倍工资差额19637.75元。
四、驳回叶本华的其他诉讼请求。
上述款项由武汉市武昌区阿里郎韩国料理店于本判决生效之日起十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，予以免交。二审案件受理费20元，由叶本华与武汉市武昌区阿里郎韩国料理店各负担10元，由叶本华负担的部分予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡铭俊
审 判 员 黄大庆
代理审判员 吴 利
二〇一四年十月十六日
书 记 员 胡婧琳