重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝01民终3902号上诉人（原审原告）：石狮市圣吉奥服饰营运中心有限责任公司，住所地石狮市南洋路石狮服装城总部大厦八楼，统一社会信用代码913505815917486691。法定代表人：戴燝木，董事长。委托诉讼代理人：项春林，北京京师（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐晶，女，1968年6月19日出生，汉族，住福建省厦门市思明区，该公司员工。被上诉人（原审被告）：何安群，女，1991年11月27日，汉族，住重庆市渝北区，委托诉讼代理人：王宏宇，重庆市渝北区仙桃法律服务所法律工作者。上诉人石狮市圣吉奥服饰营运中心有限责任公司（以下简称圣吉奥公司）因与被上诉人何安群劳动争议纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院(2017）渝0112法民初186号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人圣吉奥公司的委托诉讼代理人项春林、徐晶，被上诉人何安群的委托诉讼代理人王宏宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。圣吉奥公司上诉请求：撤销重庆市渝北区人民法院（2017）渝0112法民初186号民事判决的第一、第二项，改判上诉人不支付被上诉人未签订书面劳动合同双倍工资36063元、未休年休假工资差额598元。事实和理由：1、上诉人与被上诉人签订了劳动合同，不应支付未签订劳动合同的双倍工资差额。2、被上诉人2016年6月以个人原因辞职，上诉人不可能安排其休假，故不应支付未休年休假工资。何安群答辩认为一审判决正确，请求维持原判。圣吉奥公司向一审法院起诉请求：判令原告不支付被告2015年2月至2015年12月期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额36063元、2016年度工作时间未休年休假工资608.91元、违法解除劳动关系赔偿金9933元、失业保险待遇损失3150元；诉讼费由被告承担。一审法院审理查明：被告是原告单位员工，原告未为被告购买失业保险，原告通过其法定代表人的个人账户向被告账户转账的方式发放工资，当月工资次月发放。原告安排被告到西部奥特莱斯店铺BL16任圣吉奥品牌导购员。2016年6月17日，原、被告解除了劳动关系，并向西部奥特莱斯出具《关于我司（个体工商户）员工离职情况的函》，载明：我司在贵商场经营圣吉奥，店铺号是BL16，现有我司员工何安群，身份证为，因第（一）项原因于2016年6月17日从我司离职。（一）员工自动辞职；（二）公司予以解除劳动合同；（三）因公司发展需要，员工调整至其他商场；该员工在我公司完成了工作交接，办理好离职手续，现特致函贵公司予以办理该员工在贵商场的交接手续。落款处加盖了原告公章，营业员签字处有被告签字。被告在原告单位工作期间，未休带薪年休假。2016年8月3日被告向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付2015年1月1日至2016年6月17日未签订书面劳动合同的二倍工资差额38500元、未休年休假工资1609元、失业保险损失6300元、法定节假日加班工资8206元、违法解除劳动关系的赔偿金14000元、支付交纳的射频卡备用金100元，该委裁决原告支付被告2015年2月至2015年12月期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额36063元、2016年度已工作时间未休年休假的工资报酬608.91元、违法解除劳动关系的赔偿金9933元、失业保险待遇损失3150元，驳回了被告的其他仲裁请求。原告不服，遂起诉来院。另查明，原告在2015年2月15日向被告转账3509元、在2015年3月17日向被告转账4184元、在2015年4月20日向被告转账3194元、在2015年5月18日向被告转账3186元、在2015年6月17日向被告转账3127元、在2015年7月17日向被告转账2991元、在2015年8月15日向被告转账3029元、在2015年9月17日向被告转账2620元、在2015年10月19日向被告转账3904元、在2015年11月20日向被告转账3341元、在2015年12月21日向被告转账3106元、在2016年1月20日向被告转账3381元、在2016年2月15日向被告转账3892元、在2016年3月21日向被告转账3386元、支付年终奖800元、在2016年4月20日向被告转账3046元、在2016年5月20日向被告转账3109元、在2016年6月22日向被告转账2953元、在2016年7月19日向被告转账1577元。庭审中，原告主张双方是在2015年1月15日建立的劳动关系，向被告转账支付的款项中并非全部都是被告的工资，其中包括了底薪1200元、绩效、餐补、交通补贴、岗位津贴、任务达成奖、满勤奖等。被告主张其在2015年1月1日与原告建立了劳动关系，《关于我司（个体工商户）员工离职情况的函》是西部奥特莱斯转交给被告时被告才签字的，对其载明的辞职理由不认可；原告称是被告签字后，原告再盖章，并交由被告自己交到西部奥特莱斯办理离职手续，但被告未将该函件交给西部奥特莱斯而私自作为证据在仲裁中举示。为了证明原告已与被告签订了书面劳动合同，原告举示了《用工信息证明》复印件，其上载明有：兹有我公司员工何安群现派往我司在西部奥特莱斯店铺LG-BL16，任圣吉奥品牌导购员；该员工与我司签订了劳动合同，有被告签字，填表时间2015年1月15日。被告对此复印件不予认可。一审法院认为：关于被告的入职时间。被告主张其在2015年1月1日与原告建立了劳动关系。原告主张双方是在2015年1月15日建立的劳动关系，并举示《用工信息证明》予以佐证。该证明系复印件，真实性无法核实，一审法院不予采信，且证明上的落款日期也仅能说明原告将被告派往西部奥特莱斯工作的时间。故原告应承担举证不能的责任，一审法院依法采信被告的主张，认定被告的入职时间是在2015年1月1日。关于被告的工资标准。原告主张向被告转账支付的款项中并非全部都是被告的工资，其中包括了底薪1200元、绩效、餐补、交通补贴、岗位津贴、任务达成奖、满勤奖等，但并未举示证据佐证，故一审法院认定，原告法定代表人向被告转账支付的金额均属于被告的工资。原告向被告发放的年终奖800元也属于工资范畴，应平均计算2015年1月至12月的月工资中以计算月工资及平均工资。被劳动关系解除前12个月的平均工资是（3029元+66.7元+2620元+66.7元+3904元+66.7元+3341元+66.7元+3106元+66.7元+3381元+66.7元+3892元+3386元+3046元+3109元+2953元+1577元÷12天×21.75天/月）÷12个月=3252.1元。关于未签订书面劳动合同的双倍工资。原、被告于2015年1月1日建立劳动关系，原告主张与被告签订了书面劳动合同，但未举书面劳动合同予以佐证，应承担举证不能的法律责任。原告举示的《用工信息证明》复印件真实性无法核实，一审法院不予采信，且《用工信息证明》上仅载明“该员工与我公司签订了劳动合同”，只能证明双方建立了劳动合同关系，并不能证实已签订了书面劳动合同。故原告应支付被告2015年2月至2015年12月的未签订书面劳动合同的双倍工资4184元+66.7元+3194元+66.7元+3186元+66.7元+3127元+66.7元+2991元+66.7元+3029元+66.7元+2620元+66.7元+3904元+66.7元+3341元+66.7元+3106元+66.7元+3381元+66.7元=36796.7元。被告仅要求原告支付双倍工资36063元，一审法院予以认可。关于2016年未休年休假工资。职工连续工作满12个月以上的享受带薪年休假。原、被告于2015年1月1日建立劳动关系，于2016年6月17日解除了劳动关系，被告连续工作1年以上10年以下，从2016年1月1日起享受带薪年休假，至2016年6月17日，可休假169天÷365天×5天=2.31天，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资，原告应向被告支付未休年休假工资差额3252.1元/月÷21.75天/月×2天×200%=598元。关于违法解除劳动关系赔偿金和失业保险待遇。根据《关于我司（个体工商户）员工离职情况的函》，其载明的被告离职的原因是“员工自动辞职”被告也在该函件上签字，应视为对离职原因的认可。被告辩称该函件是由原告交给西部奥特莱斯，再由西部奥特莱斯交给被告时才签的字，但未举示证据佐证，且也与该函件行文方式不符即该函件是向西部奥特莱斯送达并不是向被告送达，故对被告的该项主张一审法院不予采信。原、被告解除劳动关系的原因是被告自动辞职，并非违法解除劳动关系，原告无需向被告支付违法解除劳动关系赔偿金，领取失业保险金的条件是非因本人意愿中断就业，故原告也无需向被告支付失业保险待遇。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十七条，《失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告石狮市圣吉奥服饰营运中心有限责任公司在本判决生效后三日内支付被告何安群2015年2月至2015年12月的未签订书面劳动合同的双倍工资36063元；二、原告石狮市圣吉奥服饰营运中心有限责任公司在本判决生效后三日内支付被告何安群2016年度工作时间未休年休假工资差额598元；三、原告石狮市圣吉奥服饰营运中心有限责任公司不支付被告何安群违法解除劳动关系的赔偿金9933元；四、原告石狮市圣吉奥服饰营运中心有限责任公司不支付被告何安群失业保险待遇3150元；五、驳回原告石狮市圣吉奥服饰营运中心有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费费10元减半收取5元，由原告石狮市圣吉奥服饰营运中心有限责任公司负担。二审中，圣吉奥公司举示了《用工信息证明》原件，该证明由圣吉奥公司向西部奥特莱斯购物广场出具，内容为圣吉奥公司将何安群派往该公司西部奥特莱斯购物广场店铺任品牌导购员，圣吉奥公司对该员工的个人行为及相关事实承诺：1、该员工与公司签订了劳动合同。2、……何安群对《用工信息证明》原件真实性予以认可，但认为其内容仍不能证明双方签订了书面劳动合同。本院二审查明的其余事实与一审相同，本院予以确认。本院认为：圣吉奥公司与何安群建立劳动关系应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定订立书面劳动合同。圣吉奥公司在一、二审中分别举示了《用工信息证明》复印件和原件，虽然何安群二审中对《用工信息证明》原件的真实性也予以认可，但《用工信息证明》系圣吉奥公司派遣何安群到西部奥特莱斯购物广场店铺任职时为完善手续而提供的文件，其本身为格式文本，内容也是圣吉奥公司向西部奥特莱斯购物广场进行的承诺，不能以此证明双方签有书面劳动合同。双方建立劳动关系后，不仅要双方签订书面劳动合同，用人单位也应当完善职工的入职资料，对于双方是否签订书面劳动合同应由用人单位承担举证责任。现圣吉奥公司未举示书面劳动合同，其提出双方曾订立书面劳动合同的意见证据不足，应承担举证不能的责任。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定判决圣吉奥公司支付何安群未订立书面劳动合同的二倍工资正确，本院予以支持。关于未休年休假工资，何安群从入职到离职已连续工作满12个月，应当享受带薪年休假。虽然何安群系辞职离开单位，但其离职前应享受带薪年休假，圣吉奥公司既未安排其休息也未支付相应工资，应承担支付未休年休假工资的义务。一审法院该项判决正确，本院予以支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。上诉人圣吉奥公司的上诉请求及理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由石狮市圣吉奥服饰营运中心有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 杜 伟审判员 陈孟琼审判员 罗太平二〇一七年八月十四日书记员 陈嬿西