上海市徐汇区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0104刑初510号
公诉机关上海市徐汇区人民检察院。
被告人徐庆辉，男，1958年3月28日出生，汉族，住上海市。
辩护人马海容，上海淳元律师事务所律师。
被告人徐庆辉被控挪用公款罪、贪污罪一案，上海市徐汇区人民检察院于2017年7月6日以沪徐检公诉刑诉(2017)508号起诉书向本院提起公诉。本院于次日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派检察员王2出庭支持公诉，被告人徐庆辉及其辩护人马海容到庭参加诉讼。期间，根据法律规定，本案延期审理。现已审理终结。
上海市徐汇区人民检察院指控：
一、挪用公款罪
2013年7月至9月，被告人徐庆辉利用其时任国有公司普天银通支付有限公司(简称普天银通公司，住所地上海市徐汇区宜山路XXX号A4座3楼)总经理，负责公司全面业务的职务便利，以普天银通公司与上海格绵国际贸易有限公司(简称格绵公司)开展业务拓展合作之名，个人决定以本单位名义将普天银通公司资金人民币(币种均同)1,500万元拆借给格绵公司用于经营活动。其间，徐庆辉以“借款”为名向格绵公司负责人计某某索得235万元用于偿还其个人债务。经查，上述1,500万元中至今仍有1,000万元无法退还普天银通公司。
二、贪污罪
2013年12月，被告人徐庆辉利用上述相同职务便利，擅自决定将上海永联房地产有限公司(简称永联公司)支付给普天银通公司的1,500万元项目保证金以购卡款名义入账。后徐庆辉指使下属公司员工对该1,500万元银通卡予以激活，并通过上海成竹综合百货商店、上海诗史贸易有限公司、上海理率实业有限公司等单位刷卡套现。
2014年1月至4月，被告人徐庆辉利用上述相同职务便利，在未收到购卡款的情况下，指使属下员工从普天银通公司申领1,727万元银通卡，违规预激活后，通过上海成竹综合百货商店、上海诗史贸易有限公司、上海理率实业有限公司等单位刷卡套现。
经查，被告人徐庆辉从普天银通公司套取的上述共计3,227万元资金，部分虚构为普天银通公司经营收益入账，此外就现已查明的部分，其中1,820余万元被徐庆辉侵吞，用于清偿赌债或其他个人债务。
被告人徐庆辉到案后，能够如实供认上述基本罪行。
公诉机关认为，被告人徐庆辉的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第三项、第二款、第九十三条第二款之规定，应当以挪用公款罪、贪污罪追究其刑事责任，并对其实行数罪并罚。徐庆辉到案后供述基本罪行，可以从轻处罚。建议对徐庆辉以挪用公款罪判处有期徒刑十一年以上十三年以下；以贪污罪判处有期徒刑十二年以上十四年以下，并处罚金或者没收财产的刑事处罚。提请依法审判。
被告人徐庆辉在法庭审理最后陈述阶段对挪用公款的事实无异议，认为贪污钱款数额为1,300万元左右。辩护人认为，挪用公款事实不清、证据不足；贪污金额应为1,500余万元。
经审理查明：
一、挪用公款事实
2013年7月至9月，被告人徐庆辉利用其时任国有公司普天银通公司(住所地上海市徐汇区宜山路XXX号A4座3楼)总经理，负责公司全面业务的职务便利，以普天银通公司与格绵公司开展业务拓展合作之名，个人决定以本单位名义将普天银通公司资金1,500万元拆借给格绵公司用于经营活动。其间，徐庆辉以“借款”为名向格绵公司负责人计某某索得235万元用于偿还其个人债务。经查，上述1,500万元中至今仍有1,000万元无法退还普天银通公司。
上述事实，有主体身份证明、任职、免职通知、公司营业执照、章程、银行账户对账单、交易明细、记账凭证、付款申请单、收据、审批单、请示、客户回单、业务拓展合作协议、收款说明、延期协议、支票、进账单、借条、发票、技术开发合同书、催款通知、回函、证人张某1、季某某、俞某某、孙某某、计某某的证言、上海司法会计中心出具的鉴定意见书及被告人徐庆辉的供述等证据证实，足以认定。
二、贪污事实
2013年12月，被告人徐庆辉利用上述相同职务便利，擅自决定将永联公司支付给普天银通公司的项目保证金1,500万元以购卡款名义入账。后徐庆辉指使下属公司员工对价值1,500万元的银通卡予以激活，后通过上海成竹综合百货商店、上海诗史贸易有限公司、上海理率实业有限公司等单位刷卡套现。
2014年1月至4月，被告人徐庆辉利用上述相同职务便利，在未收到购卡款的情况下，指使属下员工从普天银通公司申领价值1,727万元的银通卡，违规预激活后，再通过上海成竹综合百货商店、上海诗史贸易有限公司、上海理率实业有限公司等单位刷卡套现。
经查，被告人徐庆辉侵吞上述套取资金中1,000余万元，用于清偿赌债或其他个人债务。
上述事实，有主体身份证明、任职、免职通知、公司营业执照、银行账户交易明细、核查报告、说明、公司内部操作管理规定、业务申请单、出库单、银行凭证、合作协议书、备付金账户明细、应收清单、余额调节表、回单、柜面激活汇总表、资金流向表、订单明细、付款申请单、客户借记通知单、对账单、承诺书、情况说明、支票存根、借款协议书、借款合同、借条、审批单、业务拓展合作协议、函、项目合作协议书、现金进账单、发票、补充协议、技术服务合同、初验报告、划款通知书、框架协议书、补偿协议书、谅解协议书、请示、协助查询、查封通知书、民事调解书、民事判决书、案发经过、证人张某1、孙某某、石某某、丁某某、叶某某、糜某某、虞某某、黄某某、余某、顾某、张某2、汪某、王某1、罗某、呼某、唐某、张某3、陈某某、戴某的证言、上海司法会计中心出具的鉴定意见书及被告人徐庆辉的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐庆辉身为国有公司中从事公务的人员，利用职务便利，个人决定以本单位名义挪用公款供其他单位使用，谋取个人利益，并致巨额资金无法退还，其行为已构成挪用公款罪，应予处罚；徐庆辉还利用职务便利，侵吞国有资金，数额特别巨大，其行为又构成贪污罪，徐庆辉在判决宣告以前一人犯数罪，应予数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐庆辉到案后供述自己的基本罪行，当庭对挪用公款罪无异议并供认贪污主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于被告人徐庆辉将赃款用于赌博等违法活动，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议符合刑法罪刑相适应原则，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及赃款查证情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第三项、第二款、第九十三条第二款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐庆辉犯挪用公款罪，判处有期徒刑十一年；犯贪污罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币六十万元，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币六十万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月7日起至2033年6月6日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)
二、被告人徐庆辉的违法所得应予追缴发还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 戚 俊
人民陪审员 韩建丽
人民陪审员 吴国妹
二〇一七年十二月二十二日
书 记 员 杨晓晨
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
……
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
……
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
……
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
……
第九十三条……
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。