宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁02民终227号
上诉人（原审被告）：宁夏永生房地产开发有限公司。
法定代表人：肖飞，宁夏永生房地产开发有限公司董事长。
委托诉讼代理人：张鑫，宁夏永生房地产开发有限公司总经理。
委托诉讼代理人：胡进龙，宁夏信援律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：石嘴山市远达建筑有限公司。
法定代表人:张琦枫，石嘴山市远达建筑有限公司董事长。
委托诉讼代理人：白晶莹，宁夏宁众律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨楠，宁夏法思成律师事务所律师。
上诉人宁夏永生房地产开发有限公司因与被上诉人石嘴山市远达建筑有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院作出的(2017)宁0202民初3748号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年3月5日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宁夏永生房地产开发有限公司的委托诉讼代理人张鑫、胡进龙，被上诉人石嘴山市远达建筑有限公司的法定代表人张琦枫及其委托诉讼代理人杨楠、白晶莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁夏永生房地产开发有限公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判驳回石嘴山市远达建筑有限公司要求宁夏永生房地产开发有限公司支付劳保基金673197.52元的诉讼请求；2.本案诉讼费用由石嘴山市远达建筑有限公司承担。
事实及理由：1.《宁夏回族自治区建筑工程劳动保险费管理办法》第二章第九条规定，劳动保险基金由建设行政主管部门统一收取。《宁夏回族自治区建筑安装工程劳动保险基金统一管理实施细则》总则部分第四条规定”工程施工企业不得自行计取劳保基金或进行劳保基金结算，建设单位亦不得以任何理由直接向施工企业（含中央及外省进宁施工企业）支付或从工程款中扣除劳保基金”根据上述规定，缴纳劳保基金应是宁夏永生房地产开发有限公司向建设主管单位缴纳，是否需要补缴也是由建设行政主管部门依职权向宁夏永生房地产开发有限公司追缴。宁夏永生房地产开发有限公司与石嘴山市远达建筑有限公司之间不能结算并支付劳保基金。一审判决没有法律依据；2.宁夏回族自治区住房和城乡建设厅2016年5月30日下发《关于做好建筑工程劳动保险费管理办法废止后接续工作的通知》第四条明确载明《宁夏回族自治区建筑工程劳动保险费管理办法》废止前已完成招投标或未纳入劳动保险费统筹的工程，竣工结算时按照先缴后扣、不缴不扣、缴扣相等的原则执行。即建设单位已缴纳劳动保险费的工程，竣工结算时凭建设单位代缴费发票扣除，扣除金额不得大于代缴费发票金额；建设单位未缴纳劳动保险费的工程，竣工结算时不得扣除工程造价3%的劳动保险费。根据此规定，涉案工程结算时间为2015年12月10日，是在管理办法废止后结算的，宁夏永生房地产开发有限公司已缴纳的劳保基金349860.20元建设主管单位已拨付给石嘴山市远达建筑有限公司，对未缴纳的部分根据”不缴不扣、缴扣相等原则”宁夏永生房地产开发有限公司也不应再缴纳，更没有义务向石嘴山市远达建筑有限公司支付。综上，宁夏永生房地产开发有限公司不应向石嘴山市远达建筑有限公司支付劳保基金673197.52元，一审判决没有事实和法律依据，请求法庭查明事实，依法支持宁夏永生房地产开发有限公司的上诉请求。
石嘴山市远达建筑有限公司辩称，依据宁夏相关政策，建设单位未缴纳劳动保险费的工程，竣工结算时不得扣除工程造价3%劳动保险费。一审认定事实清楚、适用法律正确。宁夏永生房地产开发有限公司的上诉理由无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
石嘴山市远达建筑有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令宁夏永生房地产开发有限公司向石嘴山市远达建筑有限公司支付工程款1599406.47元；2.依法判令宁夏永生房地产开发有限公司向石嘴山市远达建筑有限公司支付利息194820元，并按中国人民银行同期贷款基准年利率支付自起诉日至判决确定的给付之日止的利息；3.依法判决宁夏永生房地产开发有限公司按照中国人民银行同期贷款基准年利率支付自起诉日起至判决执行完毕之日止的利息；4.本案受理费由宁夏永生房地产开发有限公司承担。
一审法院认定事实：2011年3月16日，石嘴山市远达建筑有限公司与宁夏永生房地产开发有限公司签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定石嘴山市远达建筑有限公司承包位于大武口区XX商业城XX#、XX#、住宅楼、地下车库工程，工程内容为住宅楼地下车库工程的土建、装饰、水、电、暖安装等工程，开工日期2011年3月15日，竣工日期2012年12月31日，总合同价款为40039556.65元，承包人完成承包范围内的工程并经有关部门验收合格后，结算审定后7日内，发包人付至应付工程款的97%；剩余的3%为工程质量保修金自工程竣工之日起一年内付清。合同签订后，石嘴山市远达建筑有限公司依约进行施工，2015年11月30日，工程竣工验收合格。2015年12月10日，石嘴山市远达建筑有限公司、宁夏永生房地产开发有限公司对工程造价进行了结算，工程总造价37873014.07元，其中施工单位结算金额36849956.35元，劳保基金1023057.72元。施工单位结算金额宁夏永生房地产开发有限公司下欠926208.96元工程款未付。石嘴山市远达建筑有限公司在向建设主管部门申请拨付劳保基金时发现宁夏永生房地产开发有限公司并未足额缴纳1023057.72元劳保基金，仅缴纳了349860.20元，因此建设主管部门仅给石嘴山市远达建筑有限公司拨付了349860.20元；下欠673197.52元劳保基金石嘴山市远达建筑有限公司认为应当向其支付，宁夏永生房地产开发有限公司认为不应向石嘴山市远达建筑有限公司支付。签订施工合同时双方签订了《房屋建筑工程质量保修书》，质量保修期约定：地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年；供热和供冷系统为2个采暖期、供冷期，质量保修期自工程竣工验收合格之日起算。石嘴山市远达建筑有限公司认为已过质保期应付剩余工程款，宁夏永生房地产开发有限公司认为未过质保期且工程存在质量问题不应支付剩余工程款。
一审法院认为，当事人应当按照合同约定全面履行义务。依照查明的案件事实，双方于2015年12月10日对工程款进行结算审定后，施工单位结算金额宁夏永生房地产开发有限公司下欠926208.96元工程款未付，该款项双方一致认可属于质保金，双方合同约定工程质量保修金自工程竣工之日起一年内付清，按照该约定，现已超过约定的付款时间，但是，双方同时约定了各项分项项目的保修期，且约定质量保修期自工程竣工验收合格之日起算，双方对于各项分项项目保修期以及质保期起算点的约定，变更了之前约定工程质量保修金自工程竣工之日起一年内付清，即剩余工程款应在分项项目质保期过了之后，石嘴山市远达建筑有限公司才有权主张，现尚在质保期内，石嘴山市远达建筑有限公司要求支付剩余工程款并支付利息，无事实和法律依据，不予支持。关于结算的劳保基金宁夏永生房地产开发有限公司未依照政策规定缴纳的部分，是否应当支付给石嘴山市远达建筑有限公司，劳保基金作为工程款的一部分，系依照有关规定按照工程总造价一定比例提取由有关主管部门保管，待工程结束后，施工单位提供了劳动保护的情况下可申请予以退还，即劳保基金的最终享有者为依法提供了劳动保护的施工单位。2011年双方签订建设工程施工合同后，宁夏永生房地产开发有限公司作为建设单位并未足额缴纳劳保基金，其后政策变化，劳保基金不再缴纳，对于应缴但并未实际缴纳的部分，竣工结算时按照先缴后扣、不缴不扣、缴扣相等的原则执行，即建设单位已缴纳劳动保险费的工程，竣工结算时凭建设单位代缴费发票扣除，扣除金额不得大于代缴费发票金额；建设单位未缴纳劳动保险费的工程，竣工结算时不得扣除工程造价3%的劳动保险费。从政策的内容来看，应当是建设单位已代缴的劳动保险费，应当从工程款中予以扣除，建设单位没有代缴劳动保险费的，不得在工程造价中扣除，而并非建设单位没有代缴，应缴而未缴的劳动保险费就由建设单位获得。既然主管部门不再征缴，也就不存在劳动保险费应由主管部门继续征缴的问题。综上所述，宁夏永生房地产开发有限公司主张是否拖欠劳保基金，应当由主管部门确认并追缴，无事实和法律依据，不予采信。根据查明的案件事实，应缴劳保基金1023057.72元，宁夏永生房地产开发有限公司实际缴纳了349860.20元，下欠673197.52元应缴而未缴，在政策变化后，应直接作为工程款结算给石嘴山市远达建筑有限公司，石嘴山市远达建筑有限公司要求宁夏永生房地产开发有限公司支付应缴而未缴的劳保基金673197.52元，有事实和法律依据，予以支持。关于劳保基金的利息问题，因石嘴山市远达建筑有限公司并未提交证据证实其向主管部门申请劳保基金的具体时间，无法认定石嘴山市远达建筑有限公司发现宁夏永生房地产开发有限公司未足额缴纳劳保基金权益受到损害的具体时间，故对于石嘴山市远达建筑有限公司主张劳保基金的利息损失，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定，判决：一、宁夏永生房地产开发有限公司于判决生效后十五日内向石嘴山市远达建筑有限公司支付应缴而未缴的劳保基金673197.52元；二、驳回石嘴山市远达建筑有限公司其他的诉讼请求。案件受理费20948元，减半收取计10474元，由石嘴山市远达建筑有限公司负担6544元，宁夏永生房地产开发有限公司负担3930元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：宁夏永生房地产开发有限公司向本院提交《付款明细表》及《说明》，因石嘴山市远达建筑有限公司认可，本院予以采信。但对已交纳的劳保基金374628.29元有异议，因双方对一审认定的宁夏永生房地产开发有限公司已交纳的劳保基金349860.20元均无异议，本院予以确认。二审经审理查明，涉案工程总结算价款为37873014.07元，宁夏永生房地产开发有限公司已支付工程款30541463.39元，质量保修金923208.96元，宁夏永生房地产开发有限公司已交纳的劳保基金349860.20元，宁夏永生房地产开发有限公司欠付工程款数额为1101874.8元（未扣除质量保修金）。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：宁夏永生房地产开发有限公司是否应当向石嘴山市远达建筑有限公司支付劳保基金673197.52元。劳保基金系由建设方支付，施工方管理，但应作为工程造价的一部分计入竣工决算投资中，本案工程已竣工验收合格，欠付的劳保基金应作为工程造价中的部分工程款由建设单位支付给施工单位。本案中，双方签名盖章确认的《工程造价审核确认单》确认工程造价为37873014.07元（包括劳保基金1023057.72元），甲供混凝土总额为5879816元（5632550元+247266元），宁夏永生房地产开发有限公司已缴纳劳保基金349860.20元，宁夏永生房地产开发有限公司已付工程款为30541463.39元，据此，宁夏永生房地产开发有限公司欠付工程款数额为1101874.48元（37873014.07元-5879816元-349860.20元-30541463.39元）。本案双方约定了各分项项目的保修期，且认可涉案工程在保修期内，依据3%为工程质量保修金约定，工程款应扣除3%的质量保修金，双方在一审中认可质量保修金为926208.96元，故本案中宁夏永生房地产开发有限公司应付工程款为175665.52元（1101874.48元-926208.96元），工程质量保修金926208.96元，待质保期过后，石嘴山市远达建筑有限公司可另行主张。
综上所述，宁夏永生房地产开发有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持；一审判决认定部分事实不清，适用法律错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院作出的(2017)宁0202民初3748号民事判决第二项”驳回原告石嘴山市远达建筑有限公司其他的诉讼请求”；
二、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院作出的(2017)宁0202民初3748号民事判决第一项”被告宁夏永生房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内向原告石嘴山市远达建筑有限公司支付应缴而未缴的劳保基金673197.52元”；
三、上诉人宁夏永生房地产开发有限公司于本判决生效后五日内向被上诉人石嘴山市远达建筑有限公司支付工程款175665.52元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10474元，二审案件受理费10532元，由上诉人宁夏永生房地产开发有限公司负担3006元，被上诉人石嘴山市远达建筑有限公司负担18000元。
判决生效后，义务人拒不履行判决，权利人可在判决履行期间届满后二年内向一审法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审判长王俊英
审判员陈静
审判员彭德才
二〇一八年四月二十七日
书记员刘娜
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。