吉林省松原市宁江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0702刑初397号
公诉机关松原市宁江区人民检察院。
被告人张力双，男性，高中文化。因涉嫌诈骗，于2017年3月2日被松原市公安局宁江一分局刑事拘留；因涉嫌犯诈骗罪，经松原市宁江区人民检察院批准，于2017年3月15日由松原市公安局宁江一分局执行逮捕，现羁押于松原市看守所。
辩护人程国军，吉林迅捷律师事务所律师。
松原市宁江区人民检察院以宁检公诉刑诉（2017）363号起诉书，指控被告人张力双犯诈骗罪，于2017年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松原市宁江区人民检察院指派检察员高利泉出庭支持公诉，被告人张力双及其辩护人程国军到庭参加诉讼，本案审理期间补充侦查，补充侦查完毕移送我院，现已审理终结。
公诉机关指控，2015年夏季某日，被告人张力双向被害人葛某谎称自己能在半年内把被害人葛某价值人民币10万元号码为×××电话卡的最低消费由人民币588元改变到人民币100元以内，骗取了被害人葛某的信任，被害人葛某将该卡交给了被告人张力双，并按被告人张力双的要求将该卡过户给了被告人张力双的姐姐张某1。被告人张力双以需要费用为由，收取了被害人葛某人民币15000元。随后，被告人张力双将该卡抵押给了他人，借款人民币10万元。2015年末，被害人葛某向被告人张力双多次询问更改最低消费一事，被告人张力双以没办下来为由进行推脱。2017年3月，被害人葛某在找不到被告人张力双后报警。
针对上述指控公诉机关提供了相关书证，证人鲁某、孙某、白某、谢某、张某1的证言，被害人葛某的陈述，被告人张力双的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人张力双以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗得公民合法财物，赃款合计人民币115000元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人张力双辩解称，我哥在移动公司当领导，我有改最低消费的能力，是葛某通过鲁某找的我，我抵押后月月给利息，我认为我能把卡要回来，没等要回来就报案了。我没收到15000元好处费。
辩护人程国军认为，1、认定张力双骗取葛某15000元事实不清，证据不足，不应认定。2、将手机卡抵押他人借款不具有非法占有的主观故意，不构成诈骗罪。3、张力双抵押手机号借款后一直在还款，不能确定手机卡不能抽回来，所以，不应定罪。
经审理查明，本院认定的事实与公诉机关指控的事实相一致。
上述事实，有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证实：
1、书证
（1）抓获经过：2017年3月2日，公安通过电话联系涉嫌诈骗的张力双，口头传唤其到伯都讷派出所接受讯问。
（2）户籍及现实表现证明：张力双无前科劣迹。
（3）中国移动通信集团吉林有限公司松原分公司证明：张力双不是该公司员工，该公司无权将号码×××月消费更改为100元/月以内。
（4）中国移动通信集团吉林有限公司松原分公司情况说明：手机号×××于2010年2月28日入网，由于公司系统升级，2015年10月以前的数据在系统中已无法查询，2015年10月至今该号码机主是贺某，未发生用户变更操作记录。
2、证人证言
（1）证人鲁某证言：2015年夏天的时候，葛某说他想把×××手机号改最低消费，我孩子同学叫张力双，他跟我说他是移动公司的，我跟张力双说能否把×××手机号最低消费由588改为100以内，张力双说可以办。之后我就和葛某与张力双见面，当时张力双跟葛某说他能按照葛某要求改最低消费，需要把手机卡过户到他名下，并且把手机给他使用一段时间，半年内就能把最低消费该过来，张力双说办事需要15000元钱，葛某同意了，但是当时没给张力双钱。过了几天，我听葛某说他把这个手机卡过户给张力双了，之后我就和葛某一起约张力双到伯都讷广场附近见面，葛某给张力双15000元钱，张力双收完钱后说半年内肯定能把最低消费改了，之后我就回家了。之后我给张力双打电话，张力双说让我们等等。等到2017年春节前，葛某跟我说×××手机卡已经过户到其他人名下了，我就给张力双打电话问他，张力双一直让我们再等等。现在张力双联系不上了，葛某报警了。现在张力双不接我电话。
张力双将×××手机卡过户给他人没有告诉我，我是听葛某说手机卡已经过户给别人了。我联系张力双，他说他把手机卡抵押给别人借钱了，等他还完钱就把卡再过户回来。
（2）证人孙某的证言：我的手机卡×××送给葛某了。2015年夏天的时候，葛某说张力双可以改手机卡最低消费，需要把手机卡过户到张力双名下，我同意了，我就把手机卡过户到张力双名下了。张力双说过户就是为了改最低消费，改完最低消费就把手机卡再过户回来。
（3）证人白某的证言：我是吉林移动公司政企中心员工，我认识张力双，张力双没有找过我更改×××手机卡最低消费的事，没有能力改×××手机卡最低消费。
（4）证人谢某的证言：2015年夏天的时候，王岩跟我说他有一个号码为×××的手机号在他名下，他想把卡过户到我名下，我同意了，然后过户到我名下了，但是他没有把手机卡给我，我也不知道卡是谁使用。然后王岩跟我说有一个叫张力双的男的用×××这张卡在他那抵押借了10万元钱，手机卡只是过户到王岩名下，但是卡一直是张力双在使用，已经过好几个月了，张力双也没还钱，王岩把手机卡过户到我名下让我帮着他朝张力双要钱，之后我给张力双打过几次电话让他还钱，我们就认识了，后来因为张力双一直没还王岩的钱，我到移动营业厅挂失后补回过这张卡。
我和张力双之间没有债务关系，我和王岩之间没有债务关系。张力双到2016年底的时候一直没还王岩的钱，王岩把这张卡抵押给别人去借款了，这张卡又从我的名下过户到其他人名下了。过户给谁记不清了。现在这张卡在谁手里我不知道。
（5）证人张某1的证言：我是张力双的姐姐。2015年的时候，具体时间忘了，我让我弟弟张力双帮我把一张尾号0808的卡从2G换成4G，我把身份证和卡给了张力双，过几天，张力双给我的电话说他有一张手机卡要过户到我名下，我就同意了。过几天，我和张力双见面，我问他用我名过户卡干啥用，张力双说他之前过到我名下那张卡尾号是66666，他要帮别人改消费，因为手机卡的事我也不懂，我就没多问。又过几天，张力双把我身份证还给我了，他说之前过得到我们名下的那张尾号66666手机卡已经过户出去了，我没问详细的事。
将66666手机卡过户到我名下我不在场，我没有用过66666手机卡，张力双说他把尾号66666手机卡从我名下已经过户出去，过给他自己名下了。
（6）证人张某2的证言，张力双是我老公，在张力双名下的财产有房子和车，房子有贷款，20年的，还4、5年了，张力双被捕后家里就没有还款能力了，车值多少钱我不知道，张力双在外面做啥生意我只知道整工程，具体是否欠钱我都不知道。张力双涉案的钱款我家没能力偿还，张力双还有父母，他父母的生活费我们不负担，住院生病都自己拿钱。
3、被害人陈述
被害人葛某陈述：我有一张手机卡，卡号是×××，机主是孙某，当时我这张手机卡的每月最低消费是588元，2015年夏天的时候（具体时间我记不清了）我想改我这张手机卡的最低消费，我朋友鲁某跟我说他认识一个朋友张力双是移动公司的，可以把我的手机卡改最低消费，之后我就和鲁某一起找张力双问他是否能改最低消费，当时我和鲁某、张力双三人在江南邮局附近见的面，张利双说他是移动公司的，能改我手机卡的最低消费，费用是一万五千元钱，改最低消费需要把手机卡过户到他的名下，半年左右能改完，改了最低消费后再把卡过户给我，我同意了，过了几天之后我和鲁某一起找到张力双，张力双跟我说要改手机卡的最低消费需要先把手机卡过户到他的名下并且把手机卡给他用到改完最低消费，因为×××的手机卡的机主是孙某，我就联系孙某让他来过户，后来孙某和张力双二人一起到的移动公司过户的手机卡，我和鲁某没去，孙某和张力双把手机卡过完户之后张力双找到我说让我把办事的一万五千元钱给他，我就和鲁某一起约张力双到伯都讷广场附近见的面，当时我给了张力双一万五千元现金，张力双收到钱之后跟我说半年之内就能把这张手机卡的最低消费改了，改完之后再把手机卡过户给我，之后我就回家等信了，2015年年底的时候我联系张力双问他是否把最低消费改过来了，张力双一直以没办下来为由让我再等等，等到2017年1月份的时候我听说现在×××这张卡已经过户到其他人名下了，我就多次联系张力双问这张手机卡的事，张力双始终以需要再等等的理由推脱，到现在我的手机卡也没拿回来，最低消费也没改，现在张力双我也找不到了，我就来报警了。
×××这个手机号的机主是孙某，孙某在5、6年前把这张手机卡给我了，我就一直使用，但是没过户到我名下。鲁某跟我说张力双是在移动公司上班的。张力双承诺我只要给他拿一万五千元钱，把手机卡过户到他的名下，并且把手机卡给他使用，半年之内就能把这张手机卡的最低消费由588改到100元以内。张力双是否把这张手机卡的最低消费改过来了我不知道。现在这张手机卡在哪我不清楚，我听说这张手机卡已经被张力双过户给其他人了。给张力双钱的时候是在伯都讷广场附近给的他钱，当时鲁某也在场。张力双没有把改最低消费的钱退给我。张力双没有把这张手机卡还给我。现在不能联系上张力双。这张号码为×××的手机卡价值大概20万元。
4、被告人供述与辩解
被告人张力双供述与辩解：2016年5月份的时候，我一个朋友鲁某找到我说他的一个朋友小葛想改手机卡最低消费，这张卡的卡号是×××，每月最低消费是500元，问我能不能把最低消费改低点，我说我可以找人办，但是得把手机卡过户到我的名下，大概半年左右能把消费改过来，鲁某说小葛同意了，第二天的时候有一个个头不高的男的拿着187XXXX****这张手机卡找到我，我也不知道这个男的叫啥名，我带着这个男的到江南邮局附近的移动营业厅把手机卡过户，因为我当时是中国移动的黑名单，我就让他把手机卡过户到张某1名下了，之后我就把这张手机卡拿走了。等到2016年7月份的时候，我母亲生病了，我手里没有钱给我母亲治病，我就把这张×××的手机卡抵押给谢某了，我在谢某手中借了十万元钱，我把这张×××的手机卡过户到谢某名下了，后来鲁某找到我几次问我手机改最低消费的事，我刚开始跟他说还得再等等，后来我跟鲁某说我着急用钱把手机卡抵押出去了，我正在凑钱，等我凑完钱把手机卡过户回来我再给他们改最低消费，到现在我也没还谢某的钱，手机卡还在谢某手里。
我在大安有一家移动营业厅。我说我能找移动公司的人改消费，需要6至8个月的时间，手机卡需要过户到我名下，我不能保证把消费改到多少，但是肯定是比每月500元的最低消费低。我没有能力改手机卡的最低消费，我需要找一个朋友，他是省移动公司的，叫白某。没有把最低消费改过来。改×××手机卡最低消费这事我没有收鲁某或者其他人的钱。把手机卡过户给谢某的时候没有告知鲁某或者小葛。因为我感觉我很快就能将向谢某借的十万元钱还清，谢某把手机卡过户回来之后我再办改最低消费的事，这事没啥必要告诉鲁某等人。我没有还清欠款。
我找过白某说过要改×××这张手机卡最低消费的事，白某告诉我让我等他消息，但是没跟我说一定能改最低消费。现在不能将×××的手机卡归还给小葛。
第二份：我用×××这个手机号跟白某打的电话，我跟白某说这是我的新手机号，我说让她方便的时候把这张手机卡的资费改低点。白某说现在上面管的严，等我能改的时候再联系你。我没有给白某钱。
庭审供述：我没有收葛某15000元好处，我哥在移动公司当领导，我有改最低消费的能力，是葛某通过鲁某找的我，我抵押后月月给利息，我认为我能把卡要回来，可没等要回来他们就报案了。
5、×××市场价值讨论记录：主持人是刘某、王某，参加人孙某、卢某、刘某、赵某、董某。讨论内容×××市场价值进行讨论。
卢某：我现在有一个四连号价值2万以上，我觉得五连号的市场价值十八九万元。
赵某：我手机尾号四个一，有个收号的人给我25000元，我觉得这个尾号是五个六的手机号市场价值20万元左右。
董某：我觉得这个手机号市场价值10万元左右。
孙某：我觉得这个手机号市场价值8万元左右。
刘某：我觉得这个手机号市场价值12万元左右。
讨论结果：经过讨论，这个手机号的市场价值在12万元左右。
上述证据来源合法，内容客观真实，对相互印证的证据，本院予以采信。
本院认为，被告人张力双以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取公民合法财物，赃款合计人民币115000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。关于被告人张力双及其辩护人辩解和辩护认为张力双有更改电话最低消费的能力，是急需用钱才将电话卡抵押，且抵押后月月给利息，能把卡要回来，且没收到15000元好处费，没有非法占有的故意，不构成诈骗罪的意见，经查，张力双在侦查阶段供述找白某更改最低消费，但是白某证实张力双没有找过其办此事，庭审阶段又辩解其哥哥是移动公司领导，准备找其哥哥帮助办理，供述不稳定，属于虚构事实；被害人葛某、证人鲁某均证实在伯都讷广场附近给张力双15000元现金，张力双辩解没有收到，但不能提出反驳证据，也不能作出合理解释，对其辩解本院不予采信；根据证人张某2、鲁某、白某、谢某、张某1的证言、被害人葛某的陈述，结合张力双的供述，能够证实被告人张力双在二年多时间里，没有将收取葛某办事的15000元还给葛某，并且将该手机卡抵押给他人，抵押后手机卡又另行转手过户不能返还，现否认收到葛某15000元钱，最后葛某和鲁某均联系不上张力双，体现了张力双非法占有的目的，张力双的行为符合诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪，对被告人张力双及其辩护人的辩解和辩护意见不予采纳。综上，根据被告人张力双犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，经本院（2018）第十二次审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人张力双犯诈骗罪，判处有期徒刑四年,并处罚金人民币30000元【刑期自判决执行之日开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2017年3月2日始至2021年3月1日止，罚金于判决生效后三个月内缴纳】。
二、涉案赃款11.5万元予以追缴，返还被害人葛某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于吉林省松原市中级人民法院，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 刘东立
人民陪审员 徐淑清
人民陪审员 刘淑华
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 马文博