云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云民终90号
上诉人（原审被告、反诉原告)：云南云荣机械制造有限公司。住所地：云南省昆明市经济技术开发区大冲片区******号地块。
法定代表人：李之平，总经理。
委托诉讼代理人：杨继军，国浩律师（昆明）事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托诉讼代理人：徐博慧，国浩律师（昆明）事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告、反诉被告)：云南银鹏实业集团有限公司。住所地：云南省昆明市滇池路3公里处。
法定代表人：纪葵，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨旭，云南天外天律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托诉讼代理人：董润，男，白族，1970年12月11日出生，住云南省昆明市五华区。该公司员工。
上诉人云南云荣机械制造有限公司（以下简称云荣公司）因与被上诉人云南银鹏实业集团有限公司（以下简称银鹏公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院(2017)云01民初1408号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭，于2018年3月13日公开开庭审理本案。上诉人云荣公司的委托诉讼代理人杨继军、徐博慧，被上诉人银鹏公司的委托诉讼代理人杨旭、董润到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
云荣公司的上诉请求：1、撤销原判第一项，即“承担按2倍贷款利率计算的利息”；2、撤销原判第二项；将本案发回重审或者依法改判；3、本案的诉讼费由银鹏公司承担。事实及理由：银鹏公司施工的道路主体结构部分存在严重的质量缺陷，云荣公司有权拒绝支付工程款，并不构成违约，原审法院认定其未按约定支付工程款的行为构成违约，并承担2倍贷款利率计算利息是错误的，且利息高于银鹏公司的实际损失，依法应予调低。鉴定意见中“大型车辆频繁碾压”的结论，缺乏事实依据，不能作为云荣公司承担修复费的依据，云荣公司对道路质量问题不负有责任，不应承担40%的修复费。
银鹏公司答辩称：2015年9月25日经建设、监理、设计、施工、勘察，现场验收合格，之后，云荣公司租赁给物流公司使用，完全改变厂区使用的功能，形成道路超负荷使用，在超重车辆的频繁碾压下，导致路面水稳层的完全破坏，祥见证据公证保全、检测报告回复，鉴定意见，超重车辆的频繁碾压是道路损坏的原因，与事实相符。双方合同约定云荣公司不按付款节点按时支付进度款，云荣公司愿意承担付款总额同期贷款利息的2倍，符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。
银鹏公司向原审法院起诉请求：1、由云荣公司支付工程款10079297.13元及自2016年5月21日起至款项付清之日止按银行2倍贷款利率计算的利息；2、由云荣公司承担诉讼费。
云荣公司反诉请求：1、由银鹏公司承担室外道路整改合格的造价360万元（准确数据以鉴定意见为准）；2、本、反诉费由银鹏公司负担。
原审法院确认的事实：2013年4月24日，银鹏公司（承包人）与云荣公司（发包人）签订《建设工程施工合同》，约定由云荣公司作为将其位于昆明市经开区大冲工业园区Ⅲ-5-1地块的建筑、安装工程及室外总图范围内的道路及管网工程发包给银鹏公司施工。工程款分6次支付，其中第5次付款为竣工验收合格并交付使用，付至已完成工程造价的95%。若发包方不按付款结点按时足额支付工程款，则应承担应付款总额同期银行贷款利息的2倍。合同签订后，银鹏公司进场施工。2015年9月25日，涉案工程经组织竣工验收合格，并于2016年5月21日交付云荣公司投入使用。经双方确认涉案工程总造价28895018.38元，已付款17371281.37元，扣除质保金1444750.92元，云荣公司尚欠工程款10078986.09元。
涉案工程投入使用后，室外道路部分存在沉降、开裂等质量问题，原审法院根据云荣公司的申请，对涉案工程室外道路沉降、开裂的原因及工程质量的问题委托云南光大司法鉴定中心鉴定，该中心出具云光司鉴【2017】鉴字第39号鉴定意见书，鉴定意见：1、根据现场勘验的情况、施工图纸及委托的要求，参照国家及行业的相关规范、标准和实体检测数据，昆明市经开区大冲工业园区云荣机械制造有限公司基地项目室外道路沉降、开裂的原因系以下两方面：（1）施工单位在路面工程的各结构层施工过程中的工艺和工序质量管控缺陷所造成，各结构层厚度合格率较低，经实体检测，多项指标不符合设计及规范要求；（2）云荣公司改变项目用途（中小型农机具、各类齿轮及变速箱、汽车零部件加生产和办公），厂区内出现为案外人承租用于钢材、管材、型材的存放及销售，大型车辆频繁碾压，超设计限值使用所造成，混凝土路面在设计时，没有充分考虑路面的使用性能，按市政道路设计，在实际使用过程中，该条道路是作为重载交通在使用。2、根据实体检测结论、现场勘验、测量的数据，参照国家及行业的相关规范、标准计算得出昆明市经开区大冲工业园区云荣公司基地项目室外道路工程修复费：2280607.93元。
原审法院认为：银鹏公司与云荣公司签订《建设工程施工合同》，约定由云荣公司将涉案工程交由银鹏公司施工，该合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应依合同约定履行各自的权利义务。合同签订后，银鹏公司进场施工，2015年9月25日，涉案工程经组织竣工验收合格，并于2016年5月21日交付云荣公司投入使用。云荣公司未按合同约定向银鹏公司支付工程款，其拖欠工程款的行为构成违约，应向银鹏公司支付工程欠款及款项占用期间的损失。对于欠付工程款，经双方确认为10079297.13元。利息按合同约定，工程竣工验收合格并交付使用时，发包方应付款至工程造价的95%。若发包方不按付款结点按时足额支付工程款，则应承担应付款总额同期银行贷款利息的2倍，银鹏公司主张由云荣公司承担上述欠款本金从2016年5月21日起按中国人民银行基准贷款利率的2倍计算至款项付清之日止的利息，有事实及法律依据，予以支持。
经鉴定，涉案工程室外道路部分存在沉降、开裂的质量问题，且需产生修复费用2280607.93元。对于费用的负担问题，依据上述鉴定结论并结合本案实际情况，本案酌情认定应由施工方承担60%的责任，由发包方承担40%的责任为宜。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条规定，判决：“一、由被告（反诉原告）云南云荣机械制造有限公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）云南银鹏实业集团有限公司支付工程款10079297.13元，并支付该款自2016年5月21日起至款项付清之日止按中国人民银行基准贷款利率的2倍计算的利息；二、由原告（反诉被告）云南银鹏实业集团有限公司于本判决生效后十日内向被告（反诉原告）云南云荣机械制造有限公司支付修复费1368364.76元；三、驳回被告（反诉原告）云南云荣机械制造有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费83957.93元，由云南云荣机械制造有限公司负担；反诉案件受理费17800元，由云南银鹏实业集团有限公司负担6765.80元，由云南云荣机械制造有限公司负担11034.20元；鉴定费420000元，由云南银鹏实业集团有限公司负担252000元，由云南云荣机械制造有限公司负担168000元；保全费5000元，由云南云荣机械制造有限公司负担”。
二审中，云荣公司提交《厂区道路平面布置图》1份，证明银鹏公司承建的7条道路，其中1、3、4、6、8道路损害程度严重，而作为出入口的2号路，损害程度较轻，故鉴定意见“大型车辆频繁碾压，超设计限值使用”，与事实不符。
银鹏公司质证认为，真实性无异议，因厂道路是环形的，云荣公司改变道路使用，以2号路与其他路进行比较不能证明损害程度。
对云荣公司提交的证据，本院将结合争议焦点综合予以评述。
二审中，经双方确认涉案工程总造价28895018.38元，扣除已付款17523804.97元及质保金1444750.92元，云荣公司尚欠工程款9926462.49元，双方无异议，本院予以确认。
另，2017年12月12日原审法院以（裁定补正）（2017）云01民初1408号民事判决书中“鉴定费120000元，由云南银鹏实业集团有限公司负担72000元，由云南云荣机械制造有限公司负担48000元”，补正为“鉴定费420000元，由云南银鹏实业集团有限公司负担252000元，由云南云荣机械制造有限公司负担168000元”。
结合诉辩双方的主张，本案争议的焦点问题：云荣公司应否承担工程质量的修复费及向银鹏公司支付尚欠的工程款及利息。
本院认为，银鹏公司与云荣公司签订《建设工程施工合同》，云荣公司将位于云南省昆明市经开区大冲工业园区Ⅲ-5-1地块的建筑、安装工程及室外总图范围内的道路及管网工程发包给银鹏公司建设施工，合同已实际履行，涉案的工程经竣工验收合格，交付云荣公司使用。对银鹏公司已完成的工程造价，二审中双方再次进行核算确认为28895018.38元，扣除已付款17523804.97元及质保金1444750.92元，云荣公司尚欠工程款9926462.49元，双方无异议，本院予以确认。云荣公司主张银鹏公司施工的道路存在质量问题，有权拒付工程款，不应承担40%的修复费。本院认为，涉案的工程于2015年9月25日竣工验收合格，交付使用后，部分道路存在沉降、开裂等现象。双方对道路沉降、开裂的原因存在争议，原审法院根据云荣公司的申请委托云南光大司法鉴定中心对道路沉降、开裂的原因进行鉴定。鉴定意见：“1、施工单位在路面工程的各结构层施工过程中的工艺和工序质量管控缺陷所造成，各结构层厚度合格率较低，经实体检测，多项指标不符合设计及规范要求；2、云荣公司改变项目用途，厂区内出现为案外人承租用于钢材、管材、型材的存放及销售，大型车辆频繁碾压，超设计限值使用所造成，混凝土路面在设计时，没有充分考虑路面的使用性能，按市政道路设计，在实际使用过程中，该条道路是作为重载交通在使用”。根据鉴定意见除了银鹏公司施工的责任外，发包人云荣公司亦有使用不当的责任。云荣公司主张鉴定意见“大型车辆频繁碾压”是造成道路沉降、开裂的原因之一，缺乏事实依据。本院通知鉴定人到庭，鉴定人到庭陈述：“大型车辆频繁碾压”有银鹏公司对现场进行证据公证保全的照片及鉴定人三次现场勘验的情况相吻合，现场有大型车辆出入，道路有车辆碾压痕迹，经鉴定人现场勘验所作的《现场勘验笔录》上载明“云荣公司厂区已出租，承租人用于钢材、钢管堆放、销售，厂区有载重55吨的车辆行驶”，双方当事人均在该现场勘验笔录上签字，以上鉴定人所作的回复具有相应的事实依据，鉴定程序合法，内容客观公正，本院予以采信。同时，根据双方签订的《建设工程施工合同》约定，“双方对工程质量有争议，由双方同意的工程质量检测机构鉴定，所需费用及造成的损失，由责任方承担，双方均有责任，由双方根据其责任分别承担”。本案，根据鉴定意见道路工程修复费2280607.93元，原审法院判令云荣公司自行承担40%修复费，有相应的事实依据，且符合合同约定，其余60%的修复费1368364.76元，由银鹏公司向云荣公司支付，二审中云荣公司提交的《厂区道路平面布置图》亦不能作为其不承担责任的依据。云荣公司主张工程存在质量问题有权拒付工程款，不承担修复费的上诉理由不能成立，云荣公司应履行向银鹏公司支付尚欠工程款9926462.49元的义务并承担相应的利息。
关于利息，根据双方签订的《建设工程施工合同》约定，工程竣工验收合格并交付使用时，付至已完工程造价的95%，若云荣公司延期付款，则应承担应付款总额同期银行贷款利息的2倍，原审法院判令云荣公司承担2倍利息有事实依据，云荣公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，云荣公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，但对已付款认定有误，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持云南省昆明市中级人民法院(2017)云01民初1408号民事判决第二、三项，即“二、由云南银鹏实业集团有限公司于本判决生效后十日内云南云荣机械制造有限公司支付修复费1368364.76元；三、驳回云南云荣机械制造有限公司的其他反诉请求”；
二、变更云南省昆明市中级人民法院(2017)云01民初1408号民事判决第一项为“由云南云荣机械制造有限公司于本判决生效后十日内向云南银鹏实业集团有限公司支付工程款9926462.49元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率2倍计算自2016年5月21日起至款项付清之日止）。
一审案件受理费83957.93元，由云南银鹏实业集团有限公司负担8395元，由云南云荣机械制造有限公司负担75562.93元；反诉案件受理费17800元，由云南银鹏实业集团有限公司负担6765.80元，由云南云荣机械制造有限公司负担11034.20元；鉴定费42万元，由云南银鹏实业集团有限公司负担252000元，由云南云荣机械制造有限公司负担168000元；保全费5000元，由云南云荣机械制造有限公司负担。二审案件受理费19482.15元，由云南云荣机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 龚 睿
审判员 周惠琼
审判员 王 健
二〇一八年四月二日
书记员 赵 妍