广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东三法民二初字第1093号
原告朱辉如，男，汉族，1977年10月23日出生，住广东省和平县。
委托代理人黎灼祺，广东常正律师事务所律师。
被告叶林华，男，汉族，1973年6月17日出生，住广东省乳源瑶族自治县。
原告朱辉如诉被告叶林华建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱辉如，原告的委托代理人黎灼祺均到庭参加了诉讼。被告叶林华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年6月14日，朱辉如、叶林华签订装修工程合同，合同约定朱辉如将东莞市常平镇蔚蓝城邦53栋1401单元的房屋承包给叶林华修装，叶林华以包工包料的形式承包，装修工程总造价165000元，装修期为2013年6月20日至2013年9月20日，工程质量要求及验收：符合朱辉如要求，并通过朱辉如验收。合同约定，如朱辉如超出期限未支付工程款则每天按工程总造价的1%滞纳金加付给叶林华，反之亦然，即叶林华如超出期限未按约定完工则每天按工程总造价1％滞纳金支付给朱辉如。朱辉如、叶林华约定由叶林华提供设计图、施工图，但叶林华一直没有提供。在叶林华没有按时按质按量的情况下，朱辉如为了能让叶林华尽快完工，朱辉如还是向叶林华支付了166000工程款（其中3000元是木工在2013年12月23日向叶林华追讨工钱时由朱辉如替叶林华支付）。但是，叶林华却总是拖着没有认真进行装修工程，至2013年12月7日，房屋还有大量的装修工程没有做，泥水工、木工没有正常开工，淋浴门、不锈钢门、热水器、磨砂玻璃、屏风、罗马柱、门铃、电视背景墙（大厅、主卧）、灯饰、吧台、床头软包等大量工程未做，更有甚者，叶林华在2013年12月9日竟然把门框大理石一套、吊顶照明灯4个，洗水盆3套拿走。叶林华的行为严重违反了约定。从2013年11月22日开始，朱辉如被迫另外购买装修材料，聘请人员装修，为此，朱辉如另外支付了装修款51024元，至今，叶林华还没有将房屋锁匙向朱辉如交付。因此，叶林华要向朱辉如返还装修款52024元（51024+多支付给叶林华的1000元），并向朱辉如支付因叶林华超出期限未按约完工的按每天按工程总造价的1%滞纳金，朱辉如只是要求33000元滞纳金。因此，原告特诉请法院判令：一、被告向原告返还装修款52024元、滞纳金33000元，合计85024元。二、本案的诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼请求提供的证据材料有合同书及附件家居设计主材清单、设计主线，沟通情况，原告额外支出费用明细，收据、送货单、销售单。
被告没有答辩，也没有提交任何证据。
经审理查明，2013年6月14日，原告（作为甲方）与被告（作为乙方）签订一份《工程合同》，约定乙方承接甲方装饰工程，工程地点为蔚蓝城邦53栋1401单元。承包方式为包工包料（乙方自带机器设备），装饰工程的总造价为165000元（不含税），工程造价包括所有施工工程的人工、搬运，包括垃圾清除、外运的费用。工期为2013年6月20日始至2013年9月20日止。如因不可抗拒原因，如天气变化：下雨，导致不能施工，甲方予以工期顺延。工程质量要求和验收约定，符合甲方要求，并通过甲方验收。工程完工后，付清乙方所有工程款5%，如超出期限未支付则每天按工程总造价的1%滞纳金加付给乙方，反之亦然。合同还约定了工程款的支付和结算、主要责任和义务、保养、违约责任等其他权利义务。同日，双方又签订了《装饰公司与业主沟通》
内容为：“一、主材、洁具、窗帘、水电、木材、门、大理石、辅料、防潮、防水、防白蚁、材料搬运、垃圾清理、防盗网、玻璃窗、热水器、模（磨）沙玻璃、屏封、罗马柱、门铃、地面保护、油漆、门榄石、地脚线、开关面板、扦座、卫生间吊顶、主管吊顶、电视背景墙、吧台、床头软包2个、衣柜4个、床头背景、电视背景（主卧）、床头柜4个、酒水柜、储物柜、灯饰等。小节问题按试工图、设计图完成，以上项目全部由装饰公司全部负责。二、业主自购：厨具、衣柜门、电器、家俬、床上用品、浴缸。装饰公司全包价壹拾陆万伍仟元整。”朱辉如在确认处签字。上述合同签订后，朱辉如主张支付叶林华工程款共计166000元，分别为2013年8月1日支付工程款50000元、2013年11月6日支付工程款20000元、2013年12月23日支付工程款3000元，2013年4月19日支付工程款20000元、2013年8月29日支付工程款30000元及2013年6月20日支付工程款43000元。对此，原告提供了收款收据，收款收据上有“叶林华”简体及繁体的签字及“叶’s”字样的签字，部分收据还加盖了“东莞市常平至形装饰工程部”、“东莞市常平正钢门业经营部”的印章。原告主张“叶林华”简体及繁体的签字及“叶’s”字样签字均为叶林华的签字，并确认“东莞市常平至形装饰工程部”、“东莞市常平正钢门业经营部”与案涉工程无关。
原告确认，2013年6月20日被告开始进场装修，至2014年1月1日被告撤场，撤场时没有完成装修工程。未完工的内容包括：磨砂玻璃，灯饰，热水器，屏风，门柱，大厅电视背景墙（原告购买的材料，被告工人进行了施工），吧台，床及软包各2个，床头背景，床头柜2个（原告购买材料，被告实际做了2个，还有2个没有做），主卧的电视背景墙、窗帘、大理石部分，垃圾清理。原告同时主张2013年11月22日至2014年1月6日期间，其为完成剩余装修工程，购买热水器、窗帘、灯具和灯饰、大理石等产品直接向有关商家支付的款项总额为51024元。对此，原告提供了额外支出费用明细及收款收据、送货单等证据证明。原告要求被告偿还上述51024元及多支付的1000元工程款，故起诉至法院，请求判如所请。
另查明，原告为支持其诉讼请求，申请证人黄某出庭作证，证人黄某到庭证明案涉房屋的全套玻璃均是由原告于2013年12月31日向证人购买，原告共支付了玻璃款（含安装费）12800元。
以上事实，有合同书及附件家居设计主材清单、设计主线，沟通情况，原告额外支出费用明细，收据、送货单、销售单及庭审笔录等附卷为证。
本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷，被告叶林华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证及抗辩的权利。本案争议的焦点为：被告叶林华是否应返还原告工程装修款52024元及支付原告滞纳金33000元。
本案中，《工程合同》及《装饰公司与业主沟通》均为原件，其上有原告及被告的签字确认，本院对其真实性予以确认。被告叶林华并不具备承建案涉工程及装修的资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，原告与被告签订的《工程合同》及《装饰公司与业主沟通》无效。前述合同虽无效，由于合同已经实际履行，双方仍应按照合同的内容履行各自的权利义务。上述两份合同均约定工程价款（全包价）为165000元，故本院依法确认案涉工程的总价款为165000元。原告主张其已经全额支付了上述工程款，并提供了多份收款收据，收款收据上有“叶林华”简体及繁体签字，本院予以确认；收款收据上有“叶’s”字样的签字，原告主张仍代表叶林华，由于叶林华经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提出反驳意见，故本院对原告的主张予以采信。经计算，本院确认原告支付给被告的工程款为166000元。原告主张多支付了1000元工程款，并主张被告返还，因1000元工程款属于原告自愿支付给被告，视为双方对工程价款实际进行了变更。原告亦没有提供证据证明被告应返还多支付的工程款，故原告要求被告返还工程款1000元的诉讼请求，本院不予支持。
被告收取了案涉的工程款，应按照《工程合同》及《装饰公司与业主沟通》中确定的施工范围进行施工、装饰，并应就其是否完成案涉装修工程及完工的程度等承担举证责任，但被告未提供任何证据证明其已经完成了全部的装饰、施工工程，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告主张被告未完成施工、装饰工程的主张予以采信。本案中，原告主张其为完成剩余装修工程，购买热水器、窗帘、灯具和灯饰、大理石等产品直接向有关商家支付的款项总额为51024元，并提供了多份收款收据。根据《工程合同》及《装饰公司与业主沟通》的内容，上述装饰工程内容均应由被告施工完成。现在原告持有上述收据的原件，在没有相反证据的情形下，可以证明原告支出了相应金额费用后，才取得该收款收据。原告提供的证人黄某亦证明原告购买了案涉房屋的玻璃并支付了玻璃款，该证人出庭作证，本院对证人的证言予以确认。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持”的规定，本院对原告要求被告返还51024元工程款的诉讼请求予以支持。
对于被告是否应支付滞纳金的问题。本案中，原告已经要求被告返还因其未能按时完工给原告造成的损失51024元，现原告又要求被告承担滞纳金，不符合法律规定，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及上述援引法律条文的规定，缺席判决如下：
一、被告叶林华应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告朱辉如返还工程款51024元。
二、驳回原告朱辉如的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1925.60元，由原告朱辉如负担769.60元，由被告叶林华负担1156元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。
审 判 长 李 冰
人民陪审员 林金莲
人民陪审员 赖丽梅
二〇一六年六月三十日
书 记 员 郑丽虹
附相关法律条文：
1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
2.《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
6.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。