湖北省武汉市新洲区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0117民初188号
原告张雄坤。
委托代理人陈景伟，湖北瀛楚律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告肖新文。
被告黄求应。
委托代理人张莉，武汉市新洲区邾城法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告张亮。
原告张雄坤诉被告肖新文、被告黄求应、被告张亮生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年12月20日立案受理后，依法由审判员李维平适用简易程序，于2016年1月14日公开开庭进行了审理，原告张雄坤及其委托代理人陈景伟、被告肖新文、被告黄求应及其委托代理人张莉、被告张亮均到庭参加诉讼。本案在审理过程中，原告张雄坤撤回了对被告肖新文的起诉。本案现已审理终结。
原告张雄坤诉称，2014年12月20日，我在肖新文家帮工建房，被告张亮驾驶被告黄求应所有的挖机给房主挖基础时，不慎将我的右小腿挖伤。我随即被送往医院治疗。经诊断为右内踝外踝开放性粉碎性骨折。经鉴定为10级伤残，后续治疗费需10000元，休息180天，护理70天，营养时间为70天。因二被告未赔偿全部损失，故诉至法院，请求依法判令：1、被告黄求应、被告张亮共同赔偿原告张雄坤各项损失合计129619.9元；2、本案诉讼费由被告承担。
原告张雄坤为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：
1、肖新文出具的情况说明书，证明原告在给肖新文帮工时被黄求应的挖机致伤事实。
2、医疗费发票，证明原告医疗费用为12169.1元，报销后自己承担3363.71；门诊费为2012.19元。
3、邾城卫生院出具的出院小结，证明原告住院18天的过程。
4、鉴定结论和鉴定发票，证明原告伤残等级为10级及鉴定费用。
5、营业执照、组织机构代码证、劳动合同、工资表、情况说明，证明原告受伤前的工作和有固定的收入月工资8500元，应依据城镇标准计算伤残赔偿金。
6、原告的身份证及被告的户籍证明，证明当事人的身份情况。
7、交通费发票。
被告黄求应辩称，我愿意承担赔偿责任，但是三被告应均承担赔偿义务，另外，我在原告住院期间已经给付了5000元赔偿款，应予抵扣。原告主张的后期治疗费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金均过高。
被告黄求应未向法庭提交证据。
被告张亮辩称，我愿意在我的责任范围内承担相应的赔偿责任。
被告张亮未向法庭提交证据。
经庭审质证，被告张亮的质证意见与被告黄求应相同。
对原告张雄坤提供的证据1、2、3及证据5中的营业执照、组织机构代码证，二被告无异议。对证据2中原告张雄坤提供的医疗费门诊收据，经本院审查，其中编号为228389920的收据开具日期为2014年7月24日，编号为0053892154的收据开具日期为2014年10月30日，两张金额合计92.32元，因费用发生日期早于本案事故发生日期，本院不予认可，其余8张医疗费门诊收据金额合计为1919.87元，本院予以认可。对证据4，二被告认为2015年6月4日至6月9日，原告张雄坤住院期间已经取出固定钢钉，故武汉福田爱民司法鉴定中心在2015年7月6日作出的鉴定结论中后续治疗费仍然包含取钢钉的费用不合理，后期治疗费应以实际发生额为准，营养费应以医嘱为基础。该组证据，被告未提出重新鉴定的书面申请，本院予以采信，二被告对后期治疗费的意见具有合理性，本院予以采纳。对证据5，二被告对其中的劳动合同及工资表不认可，认为合同签订时间早于营业执照和组织机构代码证的签发时间，劳动合同不具有真实性；工资表中的工资领取时间与本案原告提供劳务的时间冲突，工资表不具有真实性。对劳动合同，本院认为虽签订时间在公司营业执照颁发之前，但因属于公司招聘员工的筹备活动，不属于对外签订合同的经营活动，故对该证据，本院予以认可。对工资表，本院认为该组表格显示2014年6月-11月，原告张雄坤在领取河北工地的工资，而这与原告张雄坤陈述的2014年5月在新洲开始帮肖新文建房的陈述矛盾，原告张雄坤所称不管有无事情可做，公司保证发放固定工资的陈述又与其提供的《情况说明》以实际情况结算工资的证明矛盾，故工资表不具有真实性，本院不予采信。对《情况说明》，所证实内容与劳动合同相吻合，本院予以采信。对证据6，被告未发表质证意见，本院予以采信。对证据7，因票据系连号，且未盖章，本院不予认可，交通费数额按照就诊情况由本院酌定。
经审理查明，2014年12月20日，原告张雄坤受肖新文雇请，在肖新文家帮工建造房屋及房前道路。因房前道路基础工程需要挖掘机配合作业，肖新文请了挖掘机在现场施工。在被告张亮驾驶挖机转运石料过程中，原告张雄坤前进到挖掘机侧面指挥挖掘机作业，被告张亮未能注意到有人进入挖掘机安全作业范围，因距离过近，滚动的石头致原告张雄坤的右脚踝受伤。经诊断，原告张雄坤的主要损伤为右侧内外踝开放性、粉碎性骨折。2014年12月20日至2015年1月7日，原告张雄坤入武汉市新洲区邾城卫生院住院治疗18天，行右内外踝骨折内固定术。本次住院用去医疗费8660.50元，其中新型农村合作医疗保险报销6314.57元，个人支付2345.93元。2015年6月4日至2015年6月9日，原告张雄坤再次在该医院住院5天取内固定钢钉。本次住院用去医疗费3508.60元，其中新型农村合作医疗保险报销2490.82元，个人支付1017.78元。两次住院共花去医疗费12169.1元，医保报销后自己承担了3363.71元。另自己承担门诊医疗费用1919.87元，原告张雄坤自己承担的医疗费合计5283.58元，其中被告黄求应垫付5000元。2015年7月6日，经武汉福田爱民司法鉴定中心武福爱（2015）临鉴字第0073号法医临床司法鉴定意见书鉴定，原告张雄坤的损伤构成10级伤残，建议给予后续医疗费、取内固定物费10000元，伤后休息180日，护理70日，营养时间70日。原告张雄坤为建筑泥工，农村家庭户。
另查明，涉案挖掘机车主为被告黄求应，被告张亮为被告黄求雇请的挖掘机司机，被告张亮自述经过专业挖掘机培训并有操作证书。肖新文按照170元／小时的包干价向被告黄求应支付挖掘机使用费。
原告张雄坤主张的赔偿项目为：医疗费5375.9元、后期治疗费10000元、住院伙食补助费1440元、营养费2100元，残疾赔偿金49704元、护理费5600元、交通费1000元、误工费24200元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1500元。以上费用合计129719.9元。被告黄求应对原告张雄坤主张的医疗费、鉴定费无异议。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
本案被告张亮在驾驶挖掘机作业过程中，没有严格按照挖掘机的使用及操作规范要求规范、谨慎地进行操作，在转运石料时，未确保安全，致原告张雄坤受伤。被告张亮作为直接责任人，应当承担侵权责任。原告张雄坤在指挥现场施工时，主动进入挖掘机的安全作业范围，对其自身损害亦具有一定过错。因被告张亮是专业的挖掘机操作手，原告张雄坤是普通的建筑泥工，相对而言，后者的注意义务较前者要轻，故原告张雄坤对其自身损害承担次要责任，本院据此酌定减轻被告张亮30%的侵权责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条的规定，本院核定原告张雄坤的损失如下：
关于医疗费，二被告对原告张雄坤主张的医疗费已经认可，两次住院自付部分合计3363.71元，门诊医疗费部分1919.87元，两项合计为5283.58元。
关于后续治疗费，武汉福田爱民司法鉴定中心武福爱（2015）临鉴字第0073号法医临床司法鉴定意见书中的建议后续医疗费10000元包含了后续医疗费和取内固定物费两项，原告张雄坤在第二次住院时取出了内固定物，费用为3508.6元，该费用应该从10000元的后续治疗费中扣除，后续治疗费应为6491.4元。
关于住院伙食补助费，原告张雄坤主张计算18天，二被告自愿按照两次住院合计天数23天计算，本院予以认可。住院伙食补助费应按照15元／天的标准计算23天，计345元。原告原告张雄坤主张按照80元／天的标准计算无法律依据，本院不予支持。
关于营养费，虽无医嘱，但武汉福田爱民司法鉴定中心武福爱（2015）临鉴字第0073号法医临床司法鉴定意见书确定原告张雄坤所受伤构成10级伤残，建议营养时间70天，本院根据其治疗和康复需要，酌定按照15元／天的标准支持营养费，计1050元。原告原告张雄坤主张按照30元／天的标准计算无法律依据，本院不予支持。
关于残疾赔偿金，原告张雄坤为农业户口，建筑农民工，其与武汉九通聚惠建筑劳务有限公司签订劳动合同并长期从事建筑生产，随工地居住，其生活来源已经脱离农业生产，其残疾赔偿金应当按照城镇居民人均可支配收入24852元／年的标准计算。原告张雄坤1957年10月20日出生，10级伤残，其残疾赔偿金为49704元（24852元／年×20年×10%）。
关于护理费，根据武汉福田爱民司法鉴定中心武福爱（2015）临鉴字第0073号法医临床司法鉴定意见书确定的护理时间，原告张雄坤的护理费应按照居民服务业年均工资28729元的标准计算70天，计5510元。
原告张雄坤两次入住医院共23天，医嘱每周复查，本院酌定交通费为700元。
关于误工费，原告张雄坤建筑泥工，根据武汉福田爱民司法鉴定中心武福爱（2015）临鉴字第0073号法医临床司法鉴定意见书确定的误工时间，应按照建筑业年平均工资41754元的标准计算误工费180天，计20591元（41754元÷365天×180天）。
关于精神损害抚慰金，本院酌定为2000元。
鉴定费1500元，二被告已认可，本院予以支持。
以上损失合计93174.98元，被告张亮应当赔偿70%即65222.48元，原告张雄坤应自担30%即27952.5元。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”因被告张亮为被告黄求应雇请的司机，双方形成劳务合同关系，被告张亮为提供劳务的一方，被告黄求应为接受劳务的一方，被告张亮应当承担的侵权责任，应由被告黄求应承担。扣除被告黄求应已经垫付的5000元医疗费，被告黄求应还应赔偿原告张雄坤60222.48元。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告黄求应赔偿原告张雄坤医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费，残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费合计人民币60222.48元，此款应于本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告张雄坤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费2900元，减半收取1450元，由原告张雄坤负担780元，被告黄求应负担670元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状后七日内预交上诉案件受理费2900元，款交武汉市中级人民法院立案庭；并于交费期满后五日内将交纳上诉案件受理费票据复印件报送本院审验。逾期未办理上述提交上诉状及交费验票手续的，按自动撤回上诉处理。
审判员 李维平
二〇一六年三月十八日
书记员 杨梅芳