浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙台民终字第588号
上诉人（原审原告）：徐祖宋。
委托代理人：张丽华。
被上诉人（原审被告）：江志云。
被上诉人（原审被告）：杰克控股集团有限公司。
法定代表人：阮福德。
委托代理人：邱士云。
委托代理人：肖梅花。
上诉人徐祖宋因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服温岭市人民法院（2014）台温民初字第1299号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年8月25日公开开庭审理了本案。上诉人徐祖宋及其委托代理人张丽华，被上诉人江志云、被上诉人杰克控股集团有限公司（以下简称杰克公司）的委托代理人邱士云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，被告杰克公司将空调安装工程承包给被告江志云，原告徐祖宋受雇于江志云为其从事空调安装工作。2013年5月29日，原告在安装外机架的过程中，从脚手架上掉下受伤。后原告被送往台州市立医院住院治疗。原告的伤势经鉴定综合评定为五级伤残，三级护理依赖（部分护理依赖），误工期限为8个月，定残前的护理期限为3个月。事故发生后，被告杰克公司向原告支付了69000元。原告的被抚养人有母亲朱望娣、儿子徐文斌（2013年5月17日出生）。朱望娣共育有包括原告在内的七个子女。
原审法院认为，原告徐祖宋与被告江志云之间形成劳务关系，原告徐祖宋因劳务受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。被告江志云作为雇主,对安全生产和劳动保护未尽到管理职责，存在过错，应承担相应的赔偿责任。被告杰克公司作为业主，将空调安装工程承包给无工程施工资质的被告江志云，在选任上存在过错，应承担一定的赔偿责任。安装空调外机属于高危作业，原告自身对该危险性应有所预见，但其在工作过程中对工作环境及生产安全未尽到相应的注意义务，也未采取相应的安全措施，自身存在一定过错，应相应减轻两被告的责任。综上，对于原告合理的损失，酌情确定由被告江志云赔偿其中的25%，被告杰克公司赔偿其中的25%，其余损失由原告自行承担。原告合理的损失为：医疗费99349.9元(经扣除住院期间伙食费773元、陪客躺椅费82元、台州市健达医疗服务有限公司销售清单共270元、收款收据一张70元)、误工费29280元（误工时间8个月，按每天122元计算）、定残前护理费8601元（定残前护理期3个月，住院51天按每天122元计算，出院后39天按部分护理每天61元计算）、定残后护理费111325元（根据其年龄、健康状况等暂确定护理期限为五年，自2014年1月15日至2019年1月14日止，如超过该期限后仍需护理的，原告可依法继续主张）、住院伙食补助费1530元（住院51天，按每天30元计算）、交通费酌定为550元、营养费酌定为1800元、残疾赔偿金232476元、鉴定费4300元、被抚养人生活费81430.4元（其中母亲7490.6元、儿子73939.8元）。上述损失合计570642.3元，由被告江志云和被告杰克公司各赔偿142660元，其余损失由原告自行承担。精神损害抚慰金根据原告伤残等级及原、被告过错情况等酌情确定由被告江志云和被告杰克公司各赔偿7500元。鉴于被告杰克公司已支付69000元，故被告杰克公司尚需赔偿81160元。原告后续治疗费若确属必要的，可待实际发生后另行主张。对被告江志云主张自己不是承包者以及被告杰克公司主张公司将工程承包给张某，原告受张某雇佣的意见，与本案认定事实不符，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决：一、被告江志云在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿给原告徐祖宋150160元。二、被告杰克控股集团有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿给原告徐祖宋81160元。三、驳回原告徐祖宋的其他诉讼请求。本案受理费11922元（依法缓交6000元），由原告徐祖宋负担8527元，被告江志云负担2203元，被告杰克控股集团有限公司负担1192元。重新鉴定费4500元，由被告杰克控股集团有限公司负担（已付）。
宣判后，徐祖宋不服，向本院提起上诉称：一、原审法院对上诉人徐祖宋自身存在一定过错的认定有误。上诉人徐祖宋对于该高危作业已尽到其所能尽的最大注意义务。根据证人张某的证言，事故发生时其在现场，上诉人徐祖宋有戴安全帽，因安全带无法固定而没有系安全带。可见，上诉人徐祖宋没有系安全带并非自身过失，而是安全带无法固定；且其已经戴了安全帽，结合其在专业方面的经验，可以合理推定徐祖宋已采取了其在当时的环境下所能尽到的最大的安全注意义务。原审法院在现场证人已经出具相关证言的基础上，仍认定上诉人徐祖宋未尽到相应的注意义务，系对该事实的认定有误，上诉人对此不应承担责任。二、原审法院对于两被上诉人的过错责任认定过轻。被上诉人对于上诉人徐祖宋因工致伤存在重大过错：1、被上诉人江志云无工程施工资质且未尽到安全生产和劳动保护的责任，存在重大过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”被上诉人江志云与上诉人徐祖宋已形成雇佣关系，徐祖宋作为雇员在安装空调工程的雇佣活动中遭受人身损害，江志云作为雇主应承担赔偿责任。同时，江志云作为雇主，并未提供证据证明其在工程施工过程中尽到雇主的安全生产和劳动保护的责任。此外，江志云无工程施工资质非法承揽工程，无法按照正常的施工安全保护的标准为雇员提供安全保护，这是导致上诉人徐祖宋受伤的重要原因。2、被上诉人杰克公司将工程发包给无工程施工资质的个人，存在较大过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被上诉人杰克公司作为安装空调工程发包人，其明知承包人江志云无工程施工资质仍然发包，对于上诉人徐祖宋的损失应与被上诉人江志云承担连带赔偿责任。综上，请求二审法院撤销温岭市人民法院（2014）台温民初字第1299号民事判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求。本案诉讼费由两被上诉人承担。
江志云辩称，杰克控股集团有限公司将安装空调的工程承包给张某，故张某系上诉人的雇主。所以张某在一审时所作的证言不应采信。我不是上诉人的雇主，在本案中不应承担责任，一审判决我承担责任是错误的。但考虑到上诉人徐祖宋受伤，出于人道主义，我就没有上诉。综上，请求二审法院作出公正的判决。
杰克控股集团有限公司辩称，我公司将安装空调的工程承包给具有特殊行业资质的张某施工，且在施工的时候，也没有在现场指挥，所以不存在过错。上诉人系张某雇佣，在安装空调过程中受伤，自身未尽到安全注意义务，存在一定过错。本案的责任应由张某与上诉人徐祖宋来承担，我公司不应承担责任，一审判决我公司承担责任是错误的。但考虑到上诉人徐祖宋确实在我公司的工地上发生事故，我公司出于人道主义，而没有提出上诉。综上，请求二审法院作出公正的判决。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，对原审法院认定的事实本院予以确认。
本院认为，本案争执的焦点是一审法院确定的责任比例是否得当。被上诉人杰克控股集团有限公司将安装空调的工程发包给被上诉人江志云，被上诉人江志云雇佣上诉人徐祖宋等人做工，上诉人徐祖宋在安装空调过程中，从脚手架上掉下受伤的事实清楚。上诉人徐祖宋上诉认为自身并没有过错，不应承担责任，两被上诉人应承担全部责任，但未提供充分的证据予以证实。一审法院根据各方的过错程度，确定的责任比例并无不当。综上，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院判决得当，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11922元（缓交），由上诉人徐祖宋负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乐美峰
审 判 员 徐慧华
代理审判员 黄 磊
二〇一五年九月十日
代书 记员 赵灵仙