浙江省开化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0824刑初77号
公诉机关浙江省开化县人民检察院。
被告人洪永田，男，1955年7月7日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，农民，中共党员，住开化县。因本案于2017年2月27日被开化县公安局取保候审。现在居住地候审。
浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉[2017]75号起诉书指控被告人洪永田犯非法持有枪支罪，于2017年4月1日向本院提起公诉。本院适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省开化县人民检察院指派检察员龙茶花出庭支持公诉，被告人洪永田到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：20世纪80年代，被告人洪永田任开化县桐村镇门村村民兵连长时，村里给被告人洪永田配备了土铳一支。1996年政府统一收缴枪支时，被告人洪永田将该土铳私藏于家中而未上缴。2017年2月20日上午，开化县公安局民警在被告人洪永田家中将土铳查获。经鉴定，被告人洪永田所持有的土铳系以火药为动力的非制式枪支，具有致伤力。
公诉机关认为，被告人洪永田违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为应以非法持有枪支罪追究刑事责任。建议判处被告人洪永田拘役三个月至四个月。
被告人洪永田对起诉书指控的犯罪事实无异议，但认为其不构成犯罪，辩称1996年12月公安机关发给其临时持枪证，持枪证上没有写明有效期限，公安机关工作人员也没有告知其有效期限，故其认为自己系在有证的情况下合法持有枪支，同时其认为公安机关应该对此事承担责任。
经审理查明：
20世纪80年代，被告人洪永田任开化县桐村镇门村村民兵连长时，村里给被告人洪永田配备了土铳一支。1996年9月以前政府统一收缴枪支时，被告人洪永田将该土铳私藏于家中未上缴，而是将家中祖传的另外一支较小的土铳上缴。2017年2月20日上午，开化县公安局民警在被告人洪永田家中将土铳查获。经鉴定，被告人洪永田所持有的土铳系以火药为动力的非制式枪支，具有致伤力。
上述事实，有经庭审举证质证，并经本院确认的下列证据予以证实：
1.被告人洪永田的供述和辩解，证实其从1980年开始担任村里的民兵连长，村里给其配了一支土铳，其自己家里也有一支，这支土铳比村里给其的要小支，是其父亲传给其的。1996年的时候，政府开始收缴土铳，成立打猎队，其就参加了打猎队。后来政府要求打猎队的人要办理猎民证和持枪证，没办证的人要求收缴土铳的，其因为年纪大了，公安机关的工作人员不予办理，其就把家中传下来的土铳上缴了，把村里给其的土铳留在自己，土铳一直放在家中直到被查获。其把村里的土铳放在家里保管前向公安机关请示过，公安机关说其可以保管枪支，还在1996年年底的时候给其办了一张临时持枪证，有效时间没定，其后来保管也没用过这支枪。
2.证人黄应凤的证言，证实其系被告人洪永田妻子，洪永田在30多年前当村里的民兵连长，当时村里的村书记配给洪永田一支土铳，后来这支土铳一直放在家里。以前家里还有一支短点的土铳，是他爸爸留下来的，后来政府收缴枪支的时候，他就把那支短的土铳交上去了。
3.证人朱某2的证言，证实其系开化县公安局治安大队民警，现在分管枪支工作，临时持枪证在《枪支管理办法》出台后就作废了，现在都要求集体持枪，跟狩猎证一起配套。如果不是狩猎队员，不可以持有猎枪，也不会给其办理持枪证。持枪证每年都需要年审，五年需要重新办理。收缴枪支的公告都和乡镇政府一起张贴过的。
4.证人洪某,4的证言，证实二十年前村里张贴过回收枪支的公告，当时其是门村村的村书记，洪永田是知道公告情况的，因为当时他也是村干部。
5.现场检查笔录、图及照片，证实被告人洪永田存放土铳的位置。
6.证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书，证实从被告人洪永田处扣押土铳一支。
7.到案经过，证实被告人洪永田系经传唤到案。
8.枪支移交清单，证实涉案土铳已移交开化县公安局治安大队。
9.证明、违法犯罪查证工作记录，证实被告人洪永田未办理过持枪证，无违法犯罪前科，被告人洪永田系中共党员。
10.痕迹鉴定书，证实送检的一支疑似枪支为以火药为动力的非制式枪支，且具有致伤力。
11.临时持枪证，证实开化县公安局于1996年12月份给被告人洪永田办理了一张编号开枪字0279号临时持枪证，临时持枪证上未填写有效期限。
12.桐政〔2014〕69号《关于重新公布桐村镇“狩猎组织”工作领导小组的通知》、桐政〔2014〕70号《关于成立桐村镇狩队的通知》，证实桐村镇政府为配合上级统一管理，加强对狩猎枪支、弹药的管理，决定成立桐村镇狩猎组织机构，并申办狩猎队集体持枪证，被告人洪永田不是狩猎队队员。
13.浙公明发〔1999〕143号《关于办理民用枪支持枪证件有关事项的通知》，开公通〔2014〕55号《关于进一步加强狩猎组织及枪支弹药安全管理工作的通知》。证实浙江省不属于狩猎区，没有猎民，不宜个人持有猎枪，但因护林护田需要，可以保留少量猎枪，在乡镇政府组织下组建狩猎队，集中管理。同时规定只允许狩猎队员在狩猎期间持有枪支，在非狩猎期间由公安机关统一保管。
14.开公办（1996）19号关于印发省公安厅三处《关于贯彻<枪法>的有关问题请示的答复》、开公办（1996）20号《关于印发<中华人民共和国枪支管理法>宣传提纲的通知》，证实《枪支管理法》于1996年10月1日颁布实施，公安部已经发布清理收缴枪支的通告，私藏枪支的人需于1996年9月30日前主动向公安机关交出枪支，逾期未申报登记的，一律以非法持枪论处。对于土铳等非制式枪支，没有经过国家枪支技术标准控制，根据《枪支管理法》规定，属于非法枪支，不能予以承认、发证，其持有人即使确认为猎民，仍不能继续使用此类非制式枪支。
15.审前社会调查情况说明，证实被告人洪永田平时在村里表现较好，具备适用非监禁刑条件。
对于被告人洪永田提出自己系在有证的情况下合法持有枪支，同时公安机关应该对此事承担责任辩解意见，本院评判如下：
被告人供述、证人证言及相关文件相互印证，证实1996年9月以前，政府曾发布公告公开收缴枪支，被告人洪永田当时系村干部，明知该情况，且在办理持枪证被明确告知不符合条件不能办理的情况下仍将涉案枪支藏于家中，而是将祖传的另外一支较小的土铳上缴，由此可以认定被告人洪永田主观上具有明知自己不具备枪支持有条件但仍然违法持有枪支的故意。《中华人民共和国枪支管理法》于1996年10月1日颁布实施，实施后即不再办理临时持枪证，1996年12月因公安机关违规给被告人洪永田发放了临时持枪证，且没有填写有效期限，此后也没有进行过问和管理，故公安机关的违规操作行为对本案的发生亦有重大过错。但《中华人民共和国枪支管理法》规定，持枪证需要每年审查，五年需重新办理，被告人洪永田持有的临时持枪证没有经过年审，故应认定为已失效。相关文件规定只有狩猎队员才有资格持枪，而被告人洪永田并非狩猎队员，亦不具有持枪资格。被告人洪永田没有持枪证而持有以火药为动力的非制式枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人洪永田关于其具有持枪资格的辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人洪永田违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人洪永田虽对公诉机关指控的罪名有意见，这是被告人洪永田依法享有的辩护权，其归案后均能如实供述自己罪行，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。公诉机关关于被告人洪永田不构成坦白的公诉意见，本院不予采纳。公安机关违规行为对本案的发生亦具有重大过错，可以对被告人洪永田从轻处罚。由于公安机关违规发给被告人洪永田临时持枪证，作为被告人洪永田提出辩解理由，且该土铳在被告人洪永田非法持有期间一直没有使用，社会危害性小，可以认定被告人洪永田犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三十七条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人洪永田犯非法持有枪支罪，免予刑事处罚。
二、公安机关扣押的土铳一支，予以收缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李庆尧
代理审判员 胡燕芳
人民陪审员 华丽萍
二〇一七年八月三十日
书 记 员 汪 蓁
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。严重后果的，依照第一款的规定处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。