福建省石狮市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0581民初1642号原告：鼎丰担保股份有限公司，住所地福建省厦门市。法定代表人：洪明显，该公司董事长。委托诉讼代理人：许彩霞，福建厦金律师事务所律师。委托诉讼代理人：马国琦，福建厦金律师事务所律师。被告：南安新誉玻璃有限公司，住所地福建省南安市。法定代表人：杨志明，该公司执行董事兼总经理。被告：杨志明，男，1973年12月16日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。被告：黄丽红，女，1973年12月24日出生，汉族，住山西省绛县。被告：杨建胜，男，1943年11月24日出生，汉族，住福建省南安市。被告：谢莲年，女，1952年11月10日出生，汉族，住福建省南安市。被告：厦门新誉工贸有限公司，住所地福建省厦门市。法定代表人：杨志明，该公司执行董事兼总经理。原告鼎丰担保股份有限公司（以下简称鼎丰公司）与被告南安新誉玻璃有限公司（以下简称南安新誉公司）、杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉工贸有限公司（以下简称厦门新誉公司）追偿权纠纷一案，本院于2017年3月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鼎丰公司的委托诉讼代理人许彩霞、马国琦到庭参加诉讼。被告南安新誉公司、杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鼎丰公司向本院提出诉讼请求：1.判令南安新誉公司立即偿还鼎丰公司代偿贷款本金及利息7,447,629.51元、仲裁费61,640元、保全费5,000元、律师费25,000元，共计7,539,269.51元；2.判令南安新誉公司支付鼎丰公司逾期担保费1,943,831.3元；3.判令南安新誉公司支付鼎丰公司逾期监管费971,915.65元；4.判令南安新誉公司支付鼎丰公司以代偿款7,539,269.51元为基数，自2016年7月1日起至实际清偿之日止，按日千分之一的标准计算违约金；5.判令鼎丰公司对南安新誉公司提供的位于诗山镇XX房产（产权证编号为南房权证房管处字第××号）拍卖、变卖所得价款优先受偿;6.判令杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司对上述债务承担连带清偿责任;7.案件诉讼费、保全费以及为实现债权的费用由南安新誉公司、杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司负担。事实和理由：2014年10月10日，南安新誉公司与主债权人厦门银行股份有限公司泉州分行（以下简称厦门银行泉州分行）签订了《厦门银行授信额度协议》，约定由主债权人提供给南安新誉公司授信额度人民币700万元整，授信期间为2014年10月14日至2015年10月14日。2014年10月13日，鼎丰公司与主债权人签订了《最高额保证合同》（编号：XXX-2保），约定鼎丰公司向主债权人就《厦门银行授信额度协议》项下南安新誉公司的债务承担保证责任；保证方式为连带责任保证担保；保证范围包括主合同全部本金、利息、复利、罚息及债权人为实现债权而发生的费用（包括仲裁费、保全费、律师费等）；保证期间为债务履行期届满之日起两年。2015年5月14日，主债权人向南安新誉公司发放了700万元的贷款。2014年10月14日，南安新誉公司因上述办理银行贷款需要，与鼎丰公司签订了《委托担保协议》，约定南安新誉公司委托鼎丰公司向主债权人提供担保，南安新誉公司向鼎丰公司支付担保费并约定：1.南安新誉公司若未能按约履行鼎丰公司担保的主合同项下债务或义务，导致担保逾期，则应向鼎丰公司交纳逾期保费，逾期保费以逾期被担保本金及利息等相关费用总额为基数，按每天1‰收取（计算公式：逾期担保费=逾期被担保本金及利息总金额×逾期天数×1‰）；2.如南安新誉公司未按主合同约定偿还债务，则从逾期之日起，除按照本合同约定承担违约金外，还应按日万分之五的标准向鼎丰公司支付逾期监管费；3.如南安新誉公司未按其与主债权人签订的主合同或协议的约定履行债务或义务而使鼎丰公司向主债权人承担主合同或协议项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、主债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任，则南安新誉公司应当承担如下违约责任：（1）在接到鼎丰公司的通知三日内支付代偿款；（2）鼎丰公司为实现债权而产生的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）；（3）按鼎丰公司已支付代偿款项总额以每日千分之一向鼎丰公司支付违约金（违约金=鼎丰公司已代偿的款项总额×1‰×鼎丰公司实际垫款天数）。2014年10月14日，杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司向鼎丰公司出具《反担保保函》，约定杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司为南安新誉公司的上述债务向鼎丰公司提供连带责任反担保。南安新誉公司以其名下位于诗山镇报恩工业区房产向鼎丰公司提供反担保抵押，签订《反担保抵押合同》并办理抵押登记。因贷款到期后，南安新誉公司未能按时支付本金，且2015年8月20日开始未能按时支付利息。主债权人遂向厦门仲裁委员会申请仲裁，要求南安新誉公司偿还主债权贷款本金、利息、罚息、仲裁费、律师费等费用，并要求鼎丰公司承担连带保证责任。鼎丰公司遂于2016年7月1日替南安新誉公司代垫以上款项共计7,539,269.51元。南安新誉公司、杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司均未作答辩。鼎丰公司围绕诉讼请求依法提交了证据，南安新誉公司、杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司均未提出任何质证意见，亦未提供任何证据。对鼎丰公司提供的编号为XXX-2的《厦门银行授信额度协议》、编号为XXX-2保的《最高额保证合同》、编号为XXX003的《委托担保协议》、编号分别为XXX-1-1、XXX3-1-2、XXX003-2的《反担保保函》、编号为XXX003-3《反担保抵押合同》、厦仲裁字[XX]第XXX号裁决书各一份、网上银行电子回单三份、厦门银行泉州分行出具的担保公司担保责任解除通知书及说明各一份，本院认定如下：该些证据均为原件，证据之间能相互印证，形成证据链，且南安新誉公司、杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司均未提出任何质证意见，应予认定具有证据效力。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月10日，南安新誉公司与厦门银行泉州分行签订了编号为XXX2-2的《厦门银行授信额度协议》，约定由厦门银行泉州分行提供给南安新誉公司授信额度人民币700万元整，授信额度使用期间为自2014年10月14日起至2015年10月14日止。2014年10月13日，鼎丰公司与厦门银行泉州分行签订了编号为XXX0942-2保的《最高额保证合同》，约定鼎丰公司愿意为厦门银行泉州分行与南安新誉公司于主债权确定期间（2014年10月14日至2015年10月14日）内签订的一系列合同（包括但不限于上述《厦门银行授信额度协议》以及该一系列合同项下各单项授信文件）项下债权人债权的实现提供最高额保证担保；担保的最高债权额即主债权本金余额不得超过的最高限额为700万元；保证方式为连带责任保证；保证范围包括主合同全部本金、利息、复利、罚息及债权人为实现债权而发生的费用（包括仲裁费、保全费、律师费等）等；保证期间为债务履行期届满之日起两年止。2014年10月14日，南安新誉公司因鼎丰公司提供上述担保，与鼎丰公司签订了编号为XXX003的《委托担保协议》，约定南安新誉公司委托鼎丰公司向主债权人厦门银行泉州分行提供担保，支付鼎丰公司担保费，按受托人向委托人担保债务本金金额及主债务的履行期来确定，担保费率为3%，按年费率计年担保费21万元；若南安新誉公司未能按约履行鼎丰公司担保的主合同项下债务或义务，导致担保逾期，则应向鼎丰公司交纳逾期保费，逾期保费以逾期被担保本金及利息等相关费用总额为基数，按每天1‰收取（计算公式：逾期担保费=逾期被担保本金及利息总金额×逾期天数×1‰）；如南安新誉公司未按主合同约定偿还债务，则从逾期之日起，除按照本合同约定承担违约金外，还应按日万分之五的标准向鼎丰公司支付逾期监管费；如南安新誉公司未按其与主债权人签订的主合同或协议的约定履行债务或义务而使鼎丰公司向主债权人承担主合同或协议项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、主债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任，则南安新誉公司应当承担如下违约责任：（1）在接到鼎丰公司的通知三日内支付代偿款；（2）鼎丰公司为实现债权而产生的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）；（3）按鼎丰公司已支付代偿款项总额以每日千分之一向鼎丰公司支付违约金（违约金=已代偿的款项总额×1‰×实际垫款天数）。且与鼎丰公司签订了编号为XXXX003-3《反担保抵押合同》，约定南安新誉公司以土地证编号为南国用（XXX）第XXX099号位于南安××诗山镇XXXX的土地，及产权证编号为南房权证房管处字第××号位于南安××诗山镇报恩工业区XXX的房产作为抵押物向鼎丰公司提供反抵押担保，反担保范围包括鼎丰公司所担保的范围（其中本金范围为鼎丰公司为南安新誉公司向厦门银行泉州分行提供担保的债务本金700万元中的452万元）及上述《委托担保协议》项下的担保费、违约金、赔偿金、逾期监管费及鼎丰公司履行代偿义务所发生的实现债权与担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产或证据保全费、律师费等）。并于同日办理了位于南安××诗山镇报XXX的房产二次抵押登记，房屋他项权证为南房他证押字第××号。同日，因鼎丰公司提供上述担保，杨志明、黄丽红共同向鼎丰公司出具编号为的XXX003-1-2的《反担保保函》，杨建胜、谢莲年共同向鼎丰公司出具编号为的XXX8003-1-1的《反担保保函》，厦门新誉公司向鼎丰公司出具编号为的XXX003-2的《反担保保函》，均约定反担保性质为连带责任担保，反担保范围包括鼎丰公司所担保的范围及上述《委托担保协议》项下的担保费、违约金、赔偿金、逾期监管费及鼎丰公司履行代偿义务所发生的实现债权与担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产或证据保全费、律师费等），反担保保证期间，自本保函生效之日至鼎丰公司为南安新誉公司代偿之日起两年。后南安新誉公司向厦门银行泉州分行贷款700万元，贷款期限自2015年5月14日起至2015年10月14日止，借款年利率依据中国人民银行公布的同期同档国家基准利率上浮58.82%执行。贷款到期后，南安新誉公司未能依约还本付息。厦门银行泉州分行向厦门仲裁委员会申请仲裁，厦门仲裁委员会经审查于2016年4月22日作出厦仲裁字[XXX]第XXX号裁决书，裁决（一）、南安新誉公司应在本裁决书送达之日起三日内向厦门银行泉州分行偿还借款本金700万元，并支付至2016年4月14日止的结欠利息253,896.22元，及自2016年4月15日起至实际还款日止按年利率8.09982%再加收50%分别计算的罚息和复利（其中罚息以欠款本金700万元为计算基数，复利以相应欠息为计算基数）；（二）、新誉公司应于本裁决书送达之日起三日内向厦门银行泉州分行支付律师费25,000元；（三）、本案仲裁费61,640元，由南安新誉公司承担。鉴于厦门银行泉州分行已向仲裁委员会预交全部仲裁费用，且已与本案仲裁费全部冲抵，南安新誉公司应于本裁决书送达之日起3日内，将仲裁费61,640元直接支付给厦门银行泉州分行；（四）、厦门银行泉州分行对以下质物（账户名称为鼎丰公司，账户号码为83×××99，保证金金额为105万元）享有质权，有权以处置所得优先清偿上述第一至三项债权；（五）、鼎丰公司及杨志明、杨建胜、黄丽红对南安新誉公司上述裁决第（一）至（三）项债务向厦门银行泉州分行承担连带清偿责任。鼎丰公司遂于2016年7月1日代南安新誉公司偿付厦门银行泉州分行贷款本息共计7,447,629.51元、支付厦门银行泉州分行仲裁费61,640元、律师费25,000元、保全费5,000元，合计7,539,269.51元。本院认为，鼎丰公司与厦门银行泉州分行签订的《最高额保证合同》、与南安新誉公司签订的《委托担保协议》，当事人主体适格，意思表示真实，应予认定。鼎丰公司依该《最高额保证合同》约定代南安新誉公司偿还了厦门银行泉州分行贷款本息7,447,629.51元及支付厦门银行泉州分行仲裁费61,640元、律师费25,000元、保全费5,000元，依法有权向南安新誉公司追偿。依《委托担保协议》约定，南安新誉公司逾期偿付厦门银行泉州分行贷款本息，应支付鼎丰公司逾期保费即7,447,629.51元×1‰×逾期天数（贷款到期之日的次日2015年10月15日起至鼎丰公司代偿之日2016年7月1日止，共261天）=1,943,831.30元；鼎丰公司代为偿付厦门银行泉州分行的贷款本息，南安新誉公司应支付鼎丰公司违约金即7,539,269.51元×1‰×鼎丰公司实际代垫天数（自2016年7月1日起计）。因鼎丰公司以南安新誉公司违约为由，既主张了违约金又主张了逾期监管费，但未能进一步提供证据证明上述违约金不足以弥补南安新誉公司违约给其造成的实际损失，应对此承担举证不能的不利后果，故对南安新誉公司请求的逾期监管费，应不予支持。杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司自愿出具了《反担保保函》为鼎丰公司的担保（为南安新誉公司向厦门银行泉州分行提供的）提供反担保，应在约定的担保范围内承担保证责任。杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司承担保证责任后，有权向南安新誉公司追偿。南安新誉公司与鼎丰公司签订了《反担保抵押合同》为鼎丰公司的担保（为南安新誉公司向厦门银行泉州分行提供的）提供反抵押担保，并办理抵押登记，鼎丰公司的抵押权依法设立，有权依法依约行使抵押权，即有权以位于南安××诗山镇XXX的房产拍卖、变卖所得价款在抵押担保范围内优先受偿。鉴于该抵押是二次抵押，鼎丰公司对该抵押物享有的优先受偿权应在登记之前的抵押权人之后。抵押担保范围为约定的上述南安新誉公司的各项债务，且其中债务贷款本金以452万元为限。综上所述，对鼎丰公司的诉讼请求，本院予以部分支持。南安新誉公司、杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十三条、第五十四条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、南安新誉玻璃有限公司应在本判决发生法律效力后立即偿还鼎丰担保股份有限公司代偿贷款本金及利息7,447,629.51元（其中本金700万元）、仲裁费61,640元、律师费25,000元、保全费5,000元，合计7,539,269.51元；二、南安新誉玻璃有限公司应在本判决发生法律效力后立即支付鼎丰担保股份有限公司逾期担保费1,943,831.30元；三、南安新誉玻璃有限公司应在本判决发生法律效力后立即支付鼎丰担保股份有限公司以代偿款7,539,269.51元为基数按日1‰标准计算的自2016年7月1日起至还清代偿款之日止的违约金；四、如南安新誉玻璃有限公司未能履行上述第一至三项债务，鼎丰担保股份有限公司有权以抵押在鼎丰担保股份有限公司处、位于南安××诗山镇XXX的房产（产权证号：南房权证房管处字第××号）拍卖、变卖所得价款在上述第一至三项债务金额且第一项债务金额以贷款本金452万元部分为限的范围内优先受偿（该优先受偿权应在其他登记之前的抵押权人之后）；五、杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉工贸有限公司对上述第一至三项债务承担连带保证责任；杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉工贸有限公司承担保证责任后，有权向南安新誉玻璃有限公司追偿；六、驳回鼎丰担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费102,024元，由鼎丰担保股份有限公司负担7,416元，南安新誉玻璃有限公司、杨志明、黄丽红、杨建胜、谢莲年、厦门新誉工贸有限公司共同负担94,608元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审 判 长  李美好代理审判员  蔡国胜人民陪审员  洪加楼二〇一七年七月十一日书 记 员  杨慧玲附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十四条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?javascript:SLC(21651,114)?)第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。