山西省平陆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）平刑初字第71号
公诉机关平陆县人民检察院。
被告人曹某某，男，1956年5月19日出生，汉族，初中文化，平陆县人。2008年至2011年任某村村长，因涉嫌职务侵占罪于2013年7月16日被平陆县公安局刑事拘留，同年7月29日被变更为取保侯审。2014年8月21日被本院取保侯审，2015年被本院变更为监视居住。
平陆县人民检察院以平检刑诉（2014）41号起诉书指控被告人曹某某犯职务侵占罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院于同日立案后，并依法组成合议庭于2014年9月4日公开开庭审理了本案。庭审中，公诉机关发现有新的证据需要补侦，于9月12日补充完毕，本院于2014年9月16日进行了第二次公开开庭。庭审后，我院于2014年9月28日接到平陆县人大常委会主任集体接待日办理信访案件督办卡和常乐镇某村部分村民的证明材料，我院即要求平陆县人民检察院对此材料进行补侦，平陆县人民检察院于2015年8月13日一份情况说明移送我院，说明仍以原起诉书和当庭指控的数额为被告人曹某某的职务侵占数额。平陆县人民检察院指派检察员关怡茹出庭支持公诉，被告人曹某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平陆县人民检察院指控：2009年至2011年，被告人曹某某在担任村长期间，利用管理本村机井电灌职务便利，采用收入不记帐的方法，侵占集体资金7046.02元。庭审中，公诉机关变更指控被告人曹某某职务侵占数额为5196.02元。
公诉机关认为，被告人曹某某在担任村长期间，利用管理机井电灌之便，侵占集体资金数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，提请法院对被告人曹某某免予刑事处罚。并提供有被告人曹某某的供述和辩解、证人荆某增、李某杰、杨某山、荆某锁、张某福等人的证言、平陆县农村经济管理局的调查报告、运城市金苑工程监理有限责任公司计算报告、认定清单、任职情况、户籍证明等证据予以佐证。
被告人曹某某对公诉机关指控的主要犯罪事实无异议。
经审理查明：2008年至2011年，被告人曹某某担任平陆县常乐镇某村村长，在2009年至2011年兼任管理本村机井，期间2000年10月至2011年11月20日曾由李某杰负责管理某村人畜吃水。2013年6月5日，平陆县公安局对被告人曹某某担任村长期间，利用管理本村机井电灌职务的便利侵吞集体资金一事进行立案侦查，2013年6月13日平陆县公安局委托平陆县农村经济管理局对常乐镇某村2009年度、2010年度、2011年度村委会部分群众反映有关财务问题作出调查，结果为：1、2009年收取各户浇地款7759.20元，支出机井电费1720.72元，电费度数为7449度；2010年收取各户浇地款12670.50元，支出机井电费为3351.58元，电费度数为12133度；2011年收取各户浇地款21881元，支出机井电费16869.84元，电费度数为59209度。2、在帐务中没有再发现关于沟涧石料款收入和农户领取赔偿的情况。2013年6月17日，平陆县公安局又委托平陆县建筑公司安排有资质职称的专业工程师对某村修村道打水泥路用水量进行预算，2013年6月18日运城市金苑工程监理有限公司出具计算报告，结果为：硬化村道路总用水量为484.7立方米，硬化文化大院用水量为34.5立方米。2014年6月19日，在平陆县公安局经侦大队，由办案民警主持某村村主任张某福、会计范某甲、原村会计荆某增、被告人曹某某参加，就曹某某2009年至2011年管理某村机井收支情况和减去人畜吃水、修路部分、部分干部浇地费用等作了认定，认定结果为：1、根据《平陆县农村经济管理局关于对常乐镇某村2009年至2011年度部分群众反映有关财务问题调查报告》，2009年总收入为7449×1.3=9683.7元，帐面收款7759.20元，未入帐1924.5元；2010年总收入为12133×1.2=14559.6元，帐面收入为12670.5元，未入帐1889.1元；2011年总收入为59209×1.2=71050.8元，帐面收支29109元，未入帐41941.8元；三年机井浇地未入帐共计45755.4元。2、根据运城市金苑工程有限公司出具的《关于平陆县常乐镇某村硬化道路及文化大院C20砼拌制用水量计算报告》，结果为：两项共计用水量为519.2立方米，抽每方水用电量0.6度，总用电311.52度，每度电1.2元收费共计373.8元。3、某村及曹某某共同认定李某杰管理人畜吃水用电3914元。4、曹某某共收李某杰管理机井期间人畜吃水电费900元。5、修乡道路用电570.24元。6、村组干部六名2010年每名干部曹某某优惠500度电，六人共少收浇地款2100元。7、曹某某三年工资7879.1元，帐面显示已领取6000元，尚欠工资1879.1元。8、李某杰管理机井一个月8001.6元。总计：曹某某机井浇地收入三年未入帐为45755.4元，加上李某杰交给其的人畜吃水费900元，减去硬化文化大院、村道路用水费373.8元、人畜吃水用电费用3914.64元，村组六名干部浇地少收入部分2100元、修乡道路用水用电570.24元、李某杰管理机井一个月8001.6元、曹某某剩余工资1879.1元，尚有29816.02元未入帐，四人均在认定清单上签字认可。
后在侦查、审查起诉阶段，被告人曹某某提出在管理机井期间其购买4寸管、铁丝等机井材料款380元未报帐；村民杨某山1000元、范某乙3120元、荆某甲3360元、张某增50元、王卫某2560元、李某业1850元共计11940元浇地款未交；替荆某增还村款曾支付4300元条据；荆某增收村民浇地预付款5000元未交；跑项目托关系给赵某娃3000元，以上共计24620元，被告人曹某某提出应从29816.02元中扣除，尚余5196.02元被告人曹某某未上帐。
审理期间，被告人曹某某主动将5196.02元交到法院。
证实上述事实的证据有：
1、2013年6月18日，平陆县农村经济管理局出具关于对常乐镇文家某村2009年至2011年度部分群众反映有关财务问题的调查报告。
2009年收取各户浇地款7759.20元，支出为1720.72元；2010年收取各户浇地款12670.50元，支出3351.58元；2011年收取各户浇地款29109元，支出电费16869.84元。
2009年12月24日第87号凭证中收取公路段老贺交沟涧石
料款300元，在账务中没有再发现关于沟涧石料款收入和农户领取赔偿的情况。
2、2013年6月18日，运城市金苑工程监理有限责任公司见证员梁某保关于平陆县常乐镇某村硬化村道路及文化大院C20砼拌制用水量计算报告证实：
（1）硬化村道路总用水量为：484.7米3(水)
（2）硬化文化大院用水量为34.5米3(水)
3、关于曹某某2009年至2011年三年管理某村机井收支情况和减去人畜吃水、修路部分、部分干部浇地费用等认定清单证实：2013年6月19日，在平陆县公安局经侦大队，由办案民警薛东某、毛某选、吴甲主持，某村村主任张某福、会计范某甲、原村委主任曹某某、原村会计荆某增参加，就曹某某管理机井浇地用电及费用应当减去人畜吃水、修路部分、干部浇地不出钱等一事计算认定结果：最终未入账为：29816.02元。
4、证人荆某增、李某杰、杨某山、张永福、范某乙（原村干部）均证明（卷二P2-10）：自己享受500度电量以内的优惠政策。且证明曹某某确实在任职期间，进行过硬化路面建设。
5、证人李某杰证实（卷一P41-44）：人畜吃水我是在2010年10月4日开完会后就接管了，到2011年11月20日结束。我收下的水费给曹某某交电费900元。
2011年元月我管理机井浇地总共用了5168度电，每度电1.2元收取，共收了6201.6元。我本人浇地用了1500度电是1800元，除了我管理机井一个月时间的工资516.8元，一共还有7484.8元我都没有交给村里或者曹某某。
6、询问荆某增的笔录（卷一P21-25）及其出具的欠条（卷一P117）、情况说明（卷二P27）、（卷二P14、P28）
2011年12月19日期，荆某增出具欠条一张，“欠到曹某某条据款肆仟叁佰元整”，证实其曾欠曹某某4300元。
2013年7月19日，荆某增出具的情况说明，证实曹某某垫支的条据2张，已给其开支垫款，但没有撤条。
2013年6月16日、7月12日荆某增出具情况说明，证实曾收取村民浇地预付款5600元，600元给了曹某某，5000元曹某某让给了王卫某买机井设备。后曹某某把购买设备的条据已上帐。
询问荆某增的笔录，证实：曹某某任职期间，当时村里开会说对人畜吃水改造，每户收100元，改造完以后决定让李某杰来管理人畜吃水，李某杰收下的水费没有给村里交钱。
7、证人杨某山证实（卷一P47-49、P65-66），我在任组长期间浇过两次地，用的是曹某某管机井的水，浇地钱都掏了。我浇地每度电按照0.5元付费的，照顾村干部，给社员少掏0.8元。我一共付了多少钱记不清了。曹某某管水期间，我浇地款还欠1000元。我大约用了800度电，给了他100元。剩下的1000元没有给。因为我是组长，给村里干了很多活，工钱村不给，现在还吊在账上。
8、证人范某乙证实：（卷一P77-78）2010年至2011年我一共浇了6次地，一共用了2600度电，欠电费3120元没有给曹某某。我欠他这么多钱是事实。
9、证人荆某甲证实：（卷一P62-64）我证明中三年浇地公用2800度电，浇地7亩多，浇地钱我没有给。这些都是真实的。我交过两次浇地钱，我未交的2800度电共计3360元电费不包括已经交了的电费。曹某某给我要过，但是我没有给他。
10、证人李某业证实：（卷一P67-68）我浇地还欠曹某某1850元。以前我有单子。但后来单子找不见了。
11、证人王卫某证实:(卷一P69-71)我在2011年一共浇了9.6亩地，第一次浇地有1000元左右，第二次浇地大概1500元左右，我没有给曹某某交.他给我要过，我没有给。
某村打机井的时候我垫了两万多块钱，曹某某让我在荆某增处领了5000元。在2009年村里有钱了，曹某某给我算账时又给了我15000元左右，这个5000元就顶账了。
12、证人张某增证实：（卷一P72-73）我因为没有钱还欠曹某某浇地钱50元。我写的证明情况是真实的。
13、询问赵某娃的笔录（补充材料）证实：2010年后半年，曹某某想让我给村里要些款，让我到交通局跑跑，我说得要经费，曹某某就给我拿了3000元，后又到运城太原跑，还没说好，曹某某就不干了，我还贴了1000多元。
14、收款收据两张（卷二P119），证实：被告人曹某某分别于2012年元月9日购买4寸管、铁丝260元；2012年元月13日购买跌落巴子3个120元，两项共计380元。
15、证人荆某锁证实：（卷一P54-55）2011年10月份我承包了某村村大路修路工程，总长度4、3公里，分两次修的。第一次是在曹某某任职期间，修了1.6公里；12年在张某福任职期间修路2.7公里，总面积16000平方米。水生活用曹某某管理机井的水，电是用村委的，我本人没有出水、电费。是由村委承担的。
16、平陆县人民检察院情况说明一份，证实了补侦后被告人曹某某职务侵占数额仍以起诉书和当庭指控的数额为准。
17、平陆县常乐镇委员会出具的证明，证实被告人曹某某2005年12月至2008年12月担任某村村委会副主任，2008年12月至2011年12月担任某村村委主任。
18、户籍证明和平陆县公安局常乐派出所出具的证明，证实了被告人曹某某的身份及无犯罪记录的情况。
19、被告人曹某某的供述及当庭辩解：对于2013年6月19日的认定清单我没有异议，认定清单中有29816.02元没有上帐，是因为村子里欠我十几万元没给我，我就把这部分拿走了。范某乙、范增宣、杨某山、荆某甲、张某增、李某业、王卫某七个人出具的浇地未交钱的事实，我以前都有凭证，现在时间长了找不到了，这些数字每次浇完地一次一次累计下的，而且都是和他们更正过的，我只记一个总数。当时换届我不是村长了，这些钱我要不下，也不敢向他们要，当时我马虎了一下就没有上账。
2012年元月9日领260元买4寸管、铁丝用在机井上、2012年元月13日收据有120元是购买变压器鸭嘴，这两张收据我都没有报。
当时快换届的时候，荆某增给村里交账，欠账上有一万多元，就给我要的条据，以他的名义顶账了。
荆某增给我移交的时侯5000元没有给我，我让王卫某在荆某增跟前把钱领走买东西，后来我给荆某增了5000元买东西的条据，他说他上帐了。
2010年，因给村修路跑项目托关系给赵某娃了3000元。
以上证据均经庭审举证、质证，被告人无异议，予以确认。
本院认为：被告人曹某某在担任村长期间，利用管理机井电灌之便，侵占集体资金，数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人犯罪情节轻微，审理中主动退回侵占款项，亦未造成任何后果，认罪态度较好，可免予刑事处罚。公诉机关建议免予刑事处罚的意见，予以采纳。对于被告人曹某某在审理期间退还的侵占款项5196.02元人民币，依据法律规定应予发还。故依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三十六条、第三十七条之规定，判决如下：
一、被告人曹某某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
二、被告人曹某某退赔的5196.02元人民币发还给平陆县常乐镇某村。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 史文娟
审判员 杨春云
审判员 张青波
二〇一五年九月九日
书记员 陈 璇