湖南省长沙市天心区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）天民初字第02117号
原告（反诉被告）湖南万鼎钢材贸易有限公司，住所地长沙市天心区大托镇披塘村部披塘村村民委员会办公楼一楼。
法定代表人华国宏，总经理。
委托代理人龚兴旺，湖南华湘律师事务所律师。
委托代理人赵艳。
被告（反诉原告）湖南省西湖建筑集团有限公司，住所地长沙市岳麓区咸嘉湖路261号。
法定代表人肖肯登，董事长。
委托代理人苏国杰，湖南工总律师事务所律师。
被告陈泉。
委托代理人苏国杰，湖南工总律师事务所律师。
原告湖南万鼎钢材贸易有限公司（以下简称万鼎钢材公司）诉被告湖南省西湖建筑集团有限公司（以下简称西湖建筑公司）、陈泉买卖合同纠纷一案，以及反诉原告西湖建筑公司诉反诉被告万鼎钢材公司产品销售者责任纠纷一案，本院受理后，依法合并审理。本院依法组成由审判员罗庆君担任审判长，与人民陪审员孙树霞、人民陪审员姚双喜组成合议庭公开开庭进行了审理，代理书记员卢蓓担任记录。原告（反诉被告）万鼎钢材公司法定代表人华国宏及其委托代理人龚兴旺，被告（反诉原告）西湖建筑公司、被告陈泉的共同委托代理人苏国杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告万鼎钢材公司诉称，2014年8月10日，万鼎钢材公司（乙方）与西湖建筑公司（甲方）签订钢材购销合同，约定由乙方向甲方提供甲方所承建的潇湘上品项目所需钢材2000吨。合同签订后，万鼎钢材公司按照约定履行了供货义务，但西湖建筑公司未按照约定向万鼎钢材公司支付货款。经双方核对，截止2015年4月25日，西湖建筑公司尚欠万鼎钢材公司钢材款2908532.95元以及资金占用费117621.97元，共计3026154.92元。2015年4月27日，西湖建筑公司、陈泉向万鼎钢材公司出具承诺函，承诺在2015年4月29日之前向万鼎钢材公司支付钢材款100000元，2015年5月20日之前，支付钢材款1502135.54元及所属期间产生的资金占用费，2015年6月20日之前，支付余下钢材款的百分之五十和所属期间产生的资金占用费，2015年7月20日之前，支付余下所有货款和资金占用费，若未能按照承诺约定支付钢材款，则按合同约定的违约责任支付违约金。2015年4月27日，万鼎钢材公司又向西湖建筑公司供应钢材，货款为97459.3元，2015年4月30日，西湖建筑公司、陈泉向万鼎钢材公司支付100000元资金占用费。但西湖建筑公司、陈泉承诺作出后并未按承诺向万鼎钢材公司支付钢材款。故诉至法院，请求判令：1、解除万鼎钢材公司与西湖建筑公司、陈泉之间签订的《钢材购销合同》；2、西湖建筑公司、陈泉立即向万鼎钢材公司支付截止至2015年4月25日止的钢材款共计3023614.22元（其中3005992.25元系基价，资金占用费17621.97元系加价部分）；3、西湖建筑公司、陈泉向万鼎钢材公司支付2015年4月25日起至付清之日止的钢材款加价部分（即资金占用费）；4、西湖建筑公司、陈泉按欠款总额的千分之一每日承担违约金至付清全部款项止。
被告西湖建筑公司、陈泉共同辩称，1、万鼎钢材公司与西湖建筑公司、陈泉签订的合同应该继续履行，因双方没有进行结算，付款条件未成熟。万鼎钢材公司提供的货物不符合质量要求。即使西湖建筑公司、陈泉违约，根据《合同法》第九十四条之规定，万鼎钢材公司应该催告西湖建筑公司、陈泉，并给予西湖建筑公司、陈泉合理的履行时间，不履行合同所产生的法律风险由万鼎钢材公司承担，2、按万鼎钢材公司提供的单据计算出来的数据应该是2665845.2元，因万鼎钢材公司提供的结算单据高于合同约定的价格，基价部分包含了违约金部分，使得计算出来的价格高于实际价值，逾期付款违约金应当按照同期贷款利率的30%计算，请求法院予以调整，3、因万鼎钢材公司已经申请人民法院冻结西湖建筑公司的资金，西湖建筑公司不可能支付使用资金占用费，4、资金占用费就是违约金，属于重复约定，请求驳回。
反诉原告西湖建筑公司反诉称，2014年8月10日，西湖建筑公司与万鼎钢材公司订立钢材购销合同一份。合同约定，万鼎钢材公司按西湖建筑公司计划交付符合质量要求的钢材，但万鼎钢材公司于2014年8月14日交付的第一批产品即为不合格商品。在西湖建筑公司多次强烈要求下，万鼎钢材公司才于2014年8月26日更换了一批合格产品并于2014年9月2日将该批不合格商品拉回，延误西湖建筑公司工期12天，给西湖建筑公司造成直接经济损失300000元。西湖建筑公司认为，万鼎钢材公司作为货物供应方，应该依约按时向西湖建筑公司交付货物，应承担保证产品能达到合同规定质量要求的义务，因万鼎钢材公司交付货物质量不符合合同规定的要求，西湖建筑公司故诉至法院，请求判令万鼎钢材公司赔偿西湖建筑公司因交付产品质量不合格给西湖建筑公司造成的经济损失300000元（25000元×12天）。
反诉被告万鼎钢材公司辩称，1、万鼎钢材公司提供的产品不是不合格产品，只是将冷水江钢铁公司的钢材三级更换为萍乡钢铁公司的钢材三级；2、西湖建筑公司无任何证据证明万鼎钢材公司的钢材不合格；3、即使万鼎钢材公司提供的钢材不合格，也及时进行了更换，4、根据双方合同的约定，钢材购销合同第2.3条款，如钢材经质检不合格，由万鼎钢材公司退回并更换、承担来回运输费，不承担其他责任。
原告（反诉被告）万鼎钢材公司为支持其诉讼请求及反诉抗辩理由，向本院提供以下证据：
证据1，《钢材购销合同》，证明万鼎钢材公司、西湖建筑公司、陈泉所签订的《钢材购销合同》就购买钢材数量、价格、支付方式、违约责任等双方的权利义务均作出了明确约定，合同双方当事人应按约定履行各自的合同义务。
证据2，送货单，证明万鼎钢材公司按照约定向西湖建筑公司、陈泉履行了供货义务。
证据3，对账确认函，证明双方对西湖建筑公司、陈泉所欠万鼎钢材公司钢材款进行了核对。
证据4，承诺函，证明万鼎钢材公司向西湖建筑公司、陈泉进行了催款，西湖建筑公司、陈泉就所欠钢材款及所属资金占用费向万鼎钢材公司作出了承诺，但其并未按照承诺履行。
被告（反诉原告）西湖建筑公司、陈泉的质证情况：
对证据1，真实性无异议，合法性有异议，是由万鼎钢材公司提供的格式合同，加重西湖建筑公司、陈泉的义务，比如质量不合格不承担责任，显失公平导致合同无效。
对证据2，西湖公司的质证意见：真实性、合法性、关联性有异议，按合同约定的基价，几乎所有钢材加了价格，
陈泉的质证意见：真实性无异议，但价格过高，应当按合同约定价格重新核算。
对证据3，西湖公司的质证意见：真实性、合法性、关联性均无法确认。
陈泉的质证意见：从第22页到第30页有其签字的部分真实性予以确认，逾期付款的利息过高，合法性不予确认。从第30页到第38页真实性、合法性、关联性均有异议，没有陈泉的签名，也没有核对。
对证据4，西湖公司的质证意见：真实性、合法性、关联性均无异议。陈泉的质证意见：与本案没有什么关联性。
被告西湖建筑公司、陈泉为支持其抗辩理由，向本院提供以下证据：
证据1，质量不合格证明及证明人资格，证明万鼎钢材公司提供的钢材品牌型号为冷钢三级25*12米的质量不合格，延误西湖建筑公司工期十多天。
证据2，西湖建筑公司潇湘上品项目部对账确认函，证明万鼎钢材公司提供的钢材品牌型号为冷钢三级25*12米的质量不合格，延误西湖建筑公司工期12天。
证据3，合同协议书，证明西湖建筑公司因万鼎钢材公司提供质量不合格的钢材使得西湖建筑公司对发包人违约，对西湖建筑公司造成直接经济损失300000元。
证据4，22日长沙市场螺纹钢材价格行情，证明万鼎钢材公司未按合同约定的单价提供货物，擅自提价30-50元/吨。
原告万鼎钢材公司的质证情况：
对证据1，真实性不予认可，没有提供检测报告予以证明。
对证据2，无异议。
对证据3，无异议，与本案没有关系。
对证据4，无异议，只是在这个上面加了运费。
反诉原告西湖建筑公司为支持其反诉请求，向本院提交以下证据：
证据1、质量不合格证明及证明人资格，证明万鼎钢材公司提供的钢材品牌型号为冷钢三级25*12米的质量不合格，延误西湖建筑公司工期十多天；
证据2、西湖建筑公司潇湘上品项目部对账确认函，证明万鼎钢材公司提供的钢材品牌型号为冷钢三级25*12米的质量不合格，延误西湖建筑公司工期十二天；
证据3、合同协议书，证明西湖建筑公司因万鼎钢材公司提供质量不合格的钢材使得西湖建筑公司对发包人违约，给西湖建筑公司造成直接经济损失300000元。
反诉被告万鼎钢材公司的质证意见：
对证据1，真实性不予认可，没有提供检测报告予以证明。
对证据2，无异议。
对证据3，无异议，与本案没有关系。
本院对双方提交的证据分析与认定如下：
1、对原告（反诉被告）万鼎钢材公司提交证据：
对证据1、证据4，西湖建筑公司、陈泉对其真实性均无异议，本院对该两份证据均予以认定。
对证据2、证据3中有陈泉签名的部分，陈泉对其真实性均无异议，本院对以上证据均予以认定。
对证据3中没有陈泉签名的部分，因陈泉未签名，本院对该部分证据不予认定。
2、对被告西湖建筑公司、陈泉的证据：
对证据1，因西湖建筑公司、陈泉未提供湖南安泰工程项目管理有限公司具有对钢材质量进行检测的资质，故本院对该证据不予采信。
对证据2、证据3、证据4，万鼎钢材公司均无异议，故本院对该3份证据均予以认定。
3、对反诉原告西湖建筑公司提交证据：
对证据1，因西湖建筑公司、陈泉未提供湖南安泰工程项目管理有限公司具有对钢材质量进行检测的资质，故本院对该证据不予采信。
对证据2、证据3，万鼎钢材公司均无异议，故本院对该2份证据均予以认定。
以上证据经庭审质证、认证，本院确认以下事实：
2014年8月10日，万鼎钢材公司（即乙方）与西湖建筑公司潇湘上品项目部（即甲方）订立《钢材购销合同》，华国宏作为万鼎钢材公司的法定代表人签名并加盖万鼎钢材公司的印章，陈泉作为西湖建筑公司潇湘上品项目部的委托代理人在该合同上签名并加盖西湖建筑公司潇湘上品项目部的印章。双方在该合同中约定，由万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材，甲方所需材料以涟钢、萍钢、冷钢、湘钢、武钢、鄂钢等大型钢材产品为主，或市场缺货时报经甲方同意的钢厂产品；甲方指定陈映丰为工地材料定价、计量签字的签收员；关于费用承担：吊装费、过磅费、运费按40元/吨计算，由甲方承担，卸车由甲方承担；钢材结算价格：双方约定钢材结算价格＝基价＋加价部分＋运费及吊装费。钢材基价：各种规格的钢材单价以送货当天的《湖南钢材钢铁网》（即天贸网，网址为：www.tmxxw.com）长沙市场发布价格为基价。甲乙双方约定钢材加价部分：每批次钢材从送工地之日起甲方按每月2%的资金占用费支付给乙方，直至货款付清之日为止；垫资、付款方式及期限：乙方前期为甲方垫资750吨，垫满750吨或垫资期满180天之日，甲方支付乙方垫资钢材款全额的70%，余额部分（垫资钢材款全额的30%）在主体封顶或从第一次送钢材之日起满270日起在60日内甲方向乙方均时等额付清所有钢材款；乙方为甲方垫满750吨钢材后，乙方所送钢材货款按约结算并支付当月所送钢材款的70%，余下30%在主体封顶或从第一次送钢材之日起满270日起在60日内甲方向乙方均时等额付清所有钢材款；以此循环直至主体封顶；违约责任：如甲方不能按约定如期向乙方支付货款，从逾期之日起，甲方应按所欠货款总金额的日千分之一向乙方支付违约金，并且乙方有权停止供货。双方还对其他事项作了约定。
订立该合同后，2014年8月26日，万鼎钢材公司即开始履行合同（2014年8月14日的退货除外），向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材。就2014年8月14日至2014年9月25日期间万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部所供应的钢材，万鼎钢材公司与西湖建筑公司潇湘上品项目部进行对账，双方签订《西湖建筑公司潇湘上品项目部对账确认函》。双方在该《对账确认函》中确认：自2014年8月14日起至2014年9月25日止，万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材416.917吨，货款为1324695.84元，其中9月2日西湖建筑公司潇湘上品项目部退回万鼎钢材公司一批钢材重量49.42吨，货款161109.64元，故万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材367.497吨，货款1163086.64元，期间的资金占用费为10754.10元。至2014年9月25日止，万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材货款及资金占用费为1173840.74元。陈映丰作为西湖建筑公司潇湘上品项目部的材料员在该《对账确认函》中签名予以确认，陈泉代表西湖建筑公司潇湘上品项目部签名予以确认。《对账确认函》后并附有明细。
就2014年8月14日至2014年10月25日期间万鼎钢材公司所供应的钢材，万鼎钢材公司与西湖建筑公司潇湘上品项目部又进行对账，双方签订《西湖建筑公司潇湘上品项目部对账确认函》。双方在该《对账确认函》中确认：自2014年8月14日起至2014年10月25日止，万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材的资金占用费为43117.76元。至2014年10月25日止，万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材货款及资金占用费为2214530.57元。陈映丰作为西湖建筑公司潇湘上品项目部的材料员在该《对账确认函》中签名予以确认，陈泉代表西湖建筑公司潇湘上品项目部签名予以确认。《对账确认函》后并附有明细。
就2014年8月14日至2014年11月25日期间万鼎钢材公司所供应的钢材，万鼎钢材公司与西湖建筑公司潇湘上品项目部又进行对账，双方签订《西湖建筑公司潇湘上品项目部对账确认函》。双方在该《对账确认函》中确认：自2014年8月14日起至2014年11月25日止，万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材814.154吨，货款为2632115.66元，期间的资金占用费为91354.68元。至2014年11月25日止，万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材货款及资金占用费为2723470.34元。陈映丰作为西湖建筑公司潇湘上品项目部的材料员在该《对账确认函》中签名予以确认，陈泉代表西湖建筑公司潇湘上品项目部签名予以确认。《对账确认函》后并附有明细。
就2014年8月14日至2014年12月31日期间万鼎钢材公司所供应的钢材，万鼎钢材公司与西湖建筑公司潇湘上品项目部又进行对账，双方签订《西湖建筑公司潇湘上品项目部对账确认函》。双方在该《对账确认函》中确认：自2014年8月14日起至2014年12月31日止，万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材1106.529吨，货款为3532711元，期间的资金占用费为161801.70元。至2014年12月31日止，万鼎钢材公司向西湖建筑公司潇湘上品项目部供应钢材货款及资金占用费为3694512.70元。陈映丰作为西湖建筑公司潇湘上品项目部的材料员在该《对账确认函》中签名予以确认，陈泉代表西湖建筑公司潇湘上品项目部签名予以确认。《对账确认函》后并附有明细。
2015年4月27日，陈泉代表西湖建筑公司潇湘上品项目部向万鼎钢材公司出具《承诺函》。陈泉在该《承诺函》中确认，截至2015年4月25日止，西湖建筑公司潇湘上品项目部共计欠万鼎钢材公司货款为2908532.95元、资金占用费117621.97元，合计3026154.92元。西湖建筑公司潇湘上品项目部在该《承诺函》中作出了分批还款的计划。第一次还款的金额为100000元，还款时间为2015年4月29日之前。第二次还款的金额为1502135.54元，还款时间为2015年5月20日之前。西湖建筑公司潇湘上品项目部对余款还做了还款承诺。
2015年4月27日，万鼎钢材公司向西湖建筑公司供应钢材97459.3元。2015年4月30日，西湖建筑公司向万鼎钢材公司支付资金占用费100000元。
本院认为，一、本诉部分
万鼎钢材公司与西湖建筑公司潇湘上品项目部订立的《钢材购销合同》、《对账确认函》，以及西湖建筑公司潇湘上品项目部向万鼎钢材公司出具的《承诺函》，均系双方钢材购销合同的组成部分，均系双方真实意思表示，且于法不悖，故为有效合同。西湖建筑公司潇湘上品项目部未按约给付万鼎钢材公司钢材款，故应承担继续履行给付钢材款、支付违约金的违约责任。
由于西湖建筑公司潇湘上品项目部系西湖建筑公司的下属部门，不能独立承担民事责任，其民事责任应由西湖建筑公司承担。
关于钢材款的结算款。根据《钢材购销合同》的约定，双方约定钢材结算价格＝基价＋加价部分＋运费及吊装费。由此可知，加价部分为双方钢材结算款的组成部分，应计入钢材结算款。截至2015年4月30日止，西湖建筑公司共欠万鼎钢材公司钢材结算款3023614.22元（3026154.92元＋97459.3元－100000元）。从2015年4月26日起至钢材结算款付清之日止，以3005992.25元（2908532.95元＋97459.30元）的钢材基价为依据，西湖建筑公司按每月2%的标准，应另行支付万鼎钢材公司加价款。
关于违约金。一、关于违约金计算的起始时间。根据《钢材购销合同》的约定，1、万鼎钢材公司前期为西湖建筑公司垫资750吨，垫满750吨之日（2014年11月14日），西湖建筑公司支付万鼎钢材公司垫资钢材款全额的70%，余额部分（垫资钢材款全额的30%）从2014年8月26日（第一次送钢材之日）起满270日起在60日内（即2015年7月26日之前），西湖建筑公司付清万鼎钢材公司付清；2、万鼎钢材公司为西湖建筑公司垫满750吨钢材后，万鼎钢材公司所送钢材货款按约结算并支付当月所送钢材款的70%，余下30%在2015年7月26日之前付清。二、关于违约金的标准。西湖建筑公司、陈泉以每日千分之一的标准过高为由进行抗辩。本院认为，该违约金标准过高，本院将其降至中国人民银行同期贷款利率的4倍。三、万鼎钢材公司按《钢材购销合同》的约定，按每日千分之一的标准计算的70%的货款自2014年11月14日至2015年6月25日的违约金为352096.61元，本院按中国人民银行在2014年11月14日至2015年6月25日期间最低的一年期贷款利率5.1%的四倍20.40%计算，违约金为196788.24元[352096.61元×（20.4%/36.5%）]。从2015年7月29日起至钢材结算款付清之日止，3023614.22元的钢材结算款本金，按中国人民银行同期贷款利率的4倍的标准，另行计算违约金。
关于解除合同。根据《合同法》第九十四条第三项的规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。西湖建筑公司从2014年11月14日起至2015年4月30日陆续拖欠万鼎钢材公司钢材结算款3023614.22元，未履行主要债务，故万鼎钢材公司有权解除《钢材购销合同》。关于万鼎钢材公司的通知义务，本院认为，万鼎钢材公司向本院起诉后，本院将万鼎钢材公司含有解除《钢材购销合同》诉讼请求的民事起诉状送达给西湖建筑公司，该送达视为万鼎钢材公司已通知西湖建筑公司解除合同。故本院对万鼎钢材公司请求解除与西湖建筑公司订立的《钢材购销合同》的诉讼请求，予以支持。
关于陈泉的责任。因陈泉系西湖建筑公司的代理人，其民事责任由委托人西湖建筑公司承担，受托人陈泉不应承担本案的民事责任。故本院对万鼎钢材公司要求陈泉承担违约责任的诉讼请求不予支持。
二、反诉部分
由于西湖建筑公司提交的证据不能证明万鼎钢材公司供应的钢材存在质量问题，故本院对西湖建筑公司请求判令万鼎钢材公司赔偿西湖建筑公司因交付产品质量不合格给西湖建筑公司造成的经济损失300000元的反诉请求，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第三项、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条、《中华人民共和国产品质量法》第二条、第三十四条之规定，判决如下：
一、解除原告湖南万鼎钢材贸易有限公司与被告湖南省西湖建筑集团有限公司订立的《钢材买卖合同》；
二、被告湖南省西湖建筑集团有限公司给付原告湖南万鼎钢材贸易有限公司截至2015年4月25日止钢材结算款3023614.22元，此款于本判决生效后十日内付清；
三、被告湖南省西湖建筑集团有限公司给付原告湖南万鼎钢材贸易有限公司钢材加价款[从2015年4月26日起至钢材结算款付清之日止，以3005992.25元（2908532.95元＋97459.30元）的钢材基价为依据，按每月2%的标准计算]，此款于本判决生效后十日内付清；
四、被告湖南省西湖建筑集团有限公司给付原告湖南万鼎钢材贸易有限公司截至2015年6月25日止的违约金196788.24元。从2015年7月27日起至钢材结算款付清之日止，3023614.22元的钢材结算款本金，按中国人民银行同期贷款利率的4倍的标准，另行计算违约金。以上款项于本判决生效后十日内付清；
五、驳回原告湖南万鼎钢材贸易有限公司的其他诉讼请求。
六、驳回反诉原告湖南省西湖建筑集团有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费31072元、财产保全费5000元，共计36072元，由被告湖南省西湖建筑集团有限公司承担；反诉案件受理费5800元，减半收取2900元，由反诉原告湖南省西湖建筑集团有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 罗庆君
人民陪审员 孙树霞
人民陪审员 姚双喜
二〇一五年七月二十七日
代理书记员 卢 蓓