温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温龙民初字第336号
原告：黄明。
委托代理人：周立太、杜江，重庆周立太律师事务所律师。
被告：温州中海阀门锻造有限公司。
法定代表人：杨选中。
委托代理人：冯忠、项兴业。
原告黄明为与被告温州中海阀门锻造有限公司（以下简称：中海阀门）工伤保险待遇纠纷一案，于2015年4月17日向本院起诉。本院于同日受理后，依法适用简易程序由审判周小凤于2015年5月21日公开开庭进行审理。审理过程中，发现案情复杂，依法转成普通程序，由审判员周小凤担任审判长，与人民陪审员吴渊颖、陈进波组成合议庭于2015年7月20日公开开庭进行审理。原告黄明的委托代理人周立太、杜江，被告中海阀门的委托代理人冯忠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2003年5月13日受聘于被告，从事冲床工作，每月平均工资5500元。2013年10月7日原告在劳动关系存续阶段患肺结核住院治疗，累计住院治疗160天。2014年3月28日原告经温州市疾控中心诊断为肺尘一期合并肺结核，并经温州市人力资源与社会保障局于2014年9月10日依法确认为因工负伤，2014年10月29日经温州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级四级。2013年10月至2014年9月期间原告的工资被告未能支付。治疗期间的医疗费原告自己垫付了30000元。被告没有依法为原告办理工伤保险。原、被告就工伤赔偿事宜未能达成一致，原告于2015年2月2日向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年4月2日作出温劳人仲案（2015）第024号仲裁裁决并于同日送达原告，该裁决未对原告的伤残津贴做出任何裁决与评价。现原告对该仲裁裁决不服。故诉请判令：1.被告一次性支付原告伤残补助金115500元（5500×21个月）、伤残津贴990000元（5500×75%×12个月×20年）、2013年10月至2014年9月共计12个月的工资66000元（5500×12个月）、医疗费30000元、住院伙食补助费4800元（30元×160天）、护理费16000元（100元／天×160天）。审理过程中，原告诉讼请求变更为：被告一次性支付原告伤残补助金差额68454元、伤残津贴差额789660元、2013年10月-2014年9月12个月的工资66000元、住院伙食补助费3375元、护理费16000元。并补充称：原告撤回医疗费的诉请请求。上述诉请已扣除被告支付的医疗费及社保支付的费用，计算标准与原诉讼请求一致。确认被告主张的原告于2009年9月进行被告处工作。
被告辩称：原告于2009年9月进入被告处工作，月平均工资收入为4473元。2012年11月至2013年2月没有来上班，被告处没有原告的工资登记。被告已为原告其缴纳保险，原告主张的一次性伤残补助金、伤残津贴、医疗费、伙食补助费、鉴定费等应由工伤保险基金支付。原告已从被告处预支了82800元。
原告在第一次庭审过程中提供了如下证据：1.原告身份信息，证明原告身份情况。2.被告的工商登记资料，证明被告主体身份。3.被告的组织机构代码，证明被告主体身份。4.职业病诊断证明书，证明原告患职业病事实。5.职业病鉴定书，证明原告在劳动关系存续期间，根据诊断鉴定为职业病。6.工伤认定决定书，证明原告患职业病为因工受伤。7.劳动能力鉴定结论，证明原告方被鉴定为四级伤残。8.原告的病历，证明患职业病的治疗情况及时间情况。9.仲裁裁决书及送达回证，证明经过前置程序、裁决结果以及原告在法定期内起诉的事实。10.原告的工资条，证明原告在工作期间的收入情况。11.医疗票据，证明原告自己垫付的医疗费是30000元（总金额110000元多，其中被告付了82000多元）。原告在在第二庭审过程中提供如下证据：12.职工工伤待遇核定表3张，证明原告已经享受到部分工伤待遇，被告没有按照原告实际工资在社保部门进行申报，造成工伤待遇有差额。13.医疗费票据原件及部分复印件、住院费用清单，证明原告医疗费用的总额。14.社保个人缴费清单，证明被告为原告办理的工伤保险基数2014年为2100元，2015年为2226元。
被告在本院指定的举证期限内提供如下证据：15.社保参保单，证明被告为原告办理了工伤保险的事实。16.预支凭证，证明原告预支了82800元的事实。17.工资表，证明受伤前月工资收入的事实。18.仲裁裁决书，证明已经过劳动仲裁的事实。19.送达回执，证明已经劳动仲裁的事实。
上述证据经庭审出示质证，被告质证认为，证据1-7三性无异议。证据8证明原告自身患有肺结核的事实，并不是单纯的职业病存在。证据9本案已经经过仲裁前置程序，被告认为仲裁裁决不公。证据10真实有效，但工资条充分反映了原告月工资为4473元，仲裁裁决计算错误，少计算了2013年2月的月份。证据11里面共有142张票据，医疗费总共用了97240.95元，其中包括300元鉴定费。这些票据中，有1张是530多元的是废票，预存票据11张5830元系重复计算，有31.16元非门诊票据，有6张系鉴定费票据。其中住院票据总共7张总额为84361.4元，门诊票据107张总额11062.55元，在仲裁的时候经过被告确认，以上费用应由社保机构审核并确认。证据12三性无异议。证据13原告提供的医疗票据金额为97240.96元，扣除1517元的非正式发票、鉴定300元及社保部门核定的金额后，剩下的被告同意赔付。证据14工伤缴费基数不是被告规定的，金额是社保根据地方政策确定的。原告质证认为，证据15真实性无异议，该证据显示被告为原告缴纳了2010年6月至2011年5月、2013年11月、2014年1月至2014年5月的工伤保险，在患病期间有中断缴纳工伤保险，足以说明被告陈述的为原告患职业病期间依法缴付的工伤保险事实不能成立，相应的工伤保险待遇应由被告支付。证据16原告先后预付了82800元的事实予以确认，这笔钱应当抵扣由被告承担社保部门无法支付的医疗费。证据17与原告提供的是一致，真实性予以确认，但被告辩称2013年2月份未计算的理由不能成立，该月份春节上班时间只有几天，工资不能以30天计算。工伤待遇赔偿的基础应当以工资的总额比例来计算，原、被告提供给法庭的工资总额平均算下来也不只4000多元，对证明目的有异议。证据18-19三性无异议。
本院审查认为，证据1-7、12、18-19质证方没有异议，符合证据的真实性、合法性、关联性，其证明力本院予以确认。证据8可证实原告患病及治疗情况，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。证据9可证实已经本案仲裁前置程序及原告在法定期限内起诉，其证明力本院予以确认。证据10、证据17内容一致，其真实性本院均予以确认，至于对本案影响，本院下文再行阐述。证据11、证据13内容一致，证据11原件在审理过程中由原告取走送到社保部门进行工伤待遇核定，在第二次开庭过程原告提供社保部门未收取部分的原件及社保部门收取收部分的复印件，并由社保部门盖章确认。其中温州急救中心滨海分站收费核价单、温州中心医院（市二医）便民服务收费住院结算汇总单、龙湾区第一人民医院门诊收据（存根联）属于非正式发票，真实性无法确认，其证明力本院不予以确认；鉴定费票据在审理过程中，由原告取回，相应的项目已由社保部门核定，本院不作认定；温州安迪医学检验所有限公司的化验费发票因没有载明化验的项目，其证明力本院不予确认。其他正式发票本院予以确认，扣除2814元伙食费后金额为90470.56元（预缴款票据不予重复计入，就诊时已由医保基金支付的部分不予计入）。证据14可证实原告的工伤缴费情况，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。证据16因质证对领取82800元的事实予以确认，其证明力本院予以确认。
根据上述确认的证据，结合原、被告陈述，本院认定事实如下：原告黄明2009年9月进入被告工作。原告提供的病历资料显示，2013年10月上旬，原告因反复盗汗、发热等前往医院就医。从2013年10月中旬起多次在温州市中心医院住院治疗。相应的住院治疗记录如下：2013年10月13日住院至2013年12月2日，出院诊断为：结核性脑膜炎、粟粒性肺结核（涂阳初治）、结核性胸膜炎、败血症、贫血、低蛋白血症、电解质紊乱：低钠血症、低氯血症、低钙血症，出院医嘱：出院带药，注意休息，合理加强营养，出院2周空腹门诊复诊等。2014年3月12日住院至2014年4月30日，出院诊断为：结核性脑膜炎、粟粒性肺结核（涂阳）、带状疱疹伴感染、轻度贫血、高尿酸血症，出院医嘱如前。2014年5月10日住院至2014年5月16日，因脑梗塞、粟粒型肺结核病（涂阳）留院观察，出院医嘱：注意休息，不适及时就诊。2014年6月5日住院至2014年6月18日，出院诊断为：继发性肺结核伴感染、结核性脑膜炎、带状疱疹伴感染、腔隙性脑梗塞、高尿酸血症，出院医嘱：出院带药，注意休息，规律服药，避免受凉感冒、不适及时就诊。2014年7月30日住院至2014年8月29日，出院诊断为：症状性癫痫、两肺结核初治、结核性脑膜炎、脑梗塞、高尿酸血症，出院医嘱：出院带药，注意休息，清洁饮食、不适及时就诊、适当康复锻炼。2014年10月27日住院至2014年11月3日，出院诊断为：肺结核、结核性脑膜炎、症状性癫痫、脑梗塞后遗症、I型呼吸衰、窦性心动过缓，出院医嘱：出院带药，规律服药，注意休息，加强营养，避免受凉，保持大小便通畅，不适及时就诊、每隔4周来我院感染科门诊复诊。期间原告陆续门诊，共花费门诊与住院医疗费90470.56元（原告个人实际支付部分）。期间被告支付原告82800元。
2014年3月28日，温州市疾病预防控制中心出具温市疾控诊职（尘肺）诊字（2014）第0015号职业病诊断证明书，诊断原告系职业性尘肺病及其他呼吸系统疾病（其他尘肺壹期合并肺结核）。
原告不服，向温州市职业病诊断鉴定委员会重新提出鉴定，该委员会于2014年5月27日出具浙（温）卫职鉴字（2014）004号职业病鉴定书，鉴定结论为：1.维持温州市疾病预防控制中心诊断结论；2.本次鉴定结论：职业性尘肺病（其他尘肺壹期合并肺结核）。
原告不服，向浙江省职业病诊断鉴定委员会重新提出鉴定，该委员会于2014年7月25日出具浙卫职鉴字（2014）31号职业病鉴定书，鉴定结论为：1.维持温州市职业病诊断鉴定委员会鉴定结论；2.本次鉴定结论：职业性尘肺病（其他尘肺壹期合并肺结核）。
2014年9月10日，温州市人力资源和社会保障局作出温人社工认（2014）K704号工伤认定决定书，认定原告属因工负伤。
2014年10月29日，温州市劳动能力鉴定委员会出具温劳鉴工（2014）2344号劳动能力鉴定结论，评定原告因工致残等级为肆级。
2015年1月27日，原告向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请裁决：中海阀门一次性支付黄明伤残补助金115500元、伤残津贴990000元、2013年10月至2014年9月共12个月工资66000元、垫付的医疗费30000元、住院伙食补助费4800元、护理费16000元。2015年4月2日，该委作出温劳人仲案（2015）第024号仲裁裁决书，裁决：一、中海阀门自裁决书生效之日起七日内支付黄明工伤待遇150951.95元（其中一次性伤残补助金105924元，伤残津贴11349元、停工留薪期工资15788元、护理费3000元、住院伙食费450元；医疗费和鉴定费1440.95元）；二、中海阀门自裁决书生效之日起七日内支付黄明病假工资22537元；三、驳回黄明的其它仲裁请求。
原告不服上述裁决，于2015年4月17日向本院起诉。
另查明，从2010年6月至2011年5月，2013年11月至2015年7月，被告为原告办理了工伤保险。期间被告为原告缴纳工伤保险费基数从2010年6月的1800元上升至2015年7月的2418元。
2015年7月15日，温州市人力资源和社会保障局开发区社保分局核定原告一次性伤残补助46746元，鉴定费300元，住院伙食补贴1425元，定期伤残抚恤金1669.5元，医疗费47399.32元，并在核定表注明上述工伤待遇由原告领取。
庭审过程中，双方一致确认的工资条载明，2013年2月和3月（2013年2月和3月在一张工资条上）基本工资4500元，时工资16.0714，2月工时30，3月工时338.3，加班补贴190，奖金120，工资总额6229，实发工资6229元；4月基本工资4500元，时工资16.07143，工时330.5，加班补贴230，奖金120，工资总额5662，实发工资5662；5月基本工资4500元，时工资16.07143，工时322，加班补贴210，奖金120，工资总额5505，实发工资5505；6月基本工资4500元，时工资16.0714，工时274.1，冷饮补贴135，奖金120，工资总额4660，实发工资4660；7月基本工资4500元，时工资16.0714，工时284，冷饮补贴140，奖金120，工资总额4824，实发工资4824；8月基本工资4500元，时工资16.0714，工时273.5，冷饮补贴135，奖金120，工资总额4651，实发工资4651；9月基本工资4500元，时工资16.0714，工时258.8，奖金100，工资总额4259，实发工资4259。
2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元，2014年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资48145元。
本院认为：本案属于劳动争议的范畴，已经仲裁前置程序。原告经鉴定属于职业病，并经认定为工伤，其依法享有《工伤保险条例》规定的工伤待遇的权利。
关于原告关于一次伤残补助金差额和伤残津贴差额的诉请。原告经认定为工伤肆级，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，其享有保留劳动关系，退出工作岗位，从工伤保险基金支付21个月本人工资的一次性伤残补助金及按月支付75%本人工资的伤残津贴的待遇。原告有以其实际工资标准获得上述待遇项目的权利。根据《工伤保险条例》第十条规定，工伤保险费由用人单位缴纳。因被告为原告办理的工伤保险缴费基数低于原告实际工资，且部分时间中断，由此造成原告损失，应由被告支付。至于计算一次性伤残补助金与伤残津贴的工资标准，从双方确认的工资条上看出，原告的工资构成为：基本工资4500元，工资金额＝时工资×工时＋加班补贴（该项目部分月份有）＋奖金＋冷饮补助（该项目部分月份有）。本院将2013年3月份工资以2013年2、3月份工资条上工资总额6229元-2013年2月工时30小时×时工资16.0714元（计482.14元）＝5746.86元，来计算2013年3月至9月的平均工资为5043.98元。按该月平均工资计算，原告享有从工伤保险基金支付一次性伤残补助金5043.98元／月×21个月＝105923.58元，按月支付伤残津贴5043.98元×75%＝3782.99元的权利。现社保机构核定原告一次性伤残补助46746元，定期伤残抚恤金（伤残津贴）1669.5元，存在一次性伤残补助金差额105923.58元-46746元＝59177.58元，每月伤残津贴差额3782.99元-1669.5元＝2113.49元，应由被告向原告支付，其中伤残津贴差额从定残之日起由被告按月支付。被告辩称计算平均工资时应计入2013年2月的月份。本院认为，通常情况下月平均工资应以原告患职业病前12个月的工资来计算，且从双方确认的工资条显示，原告工资在正常上班的情况下基本在4600元以上，在没有原告2012年10月至2013年1月工资情况的情形下，被告所主张的计算方式直接拉低了原告的月平均工资金额。而相应工资的证据由被告掌握，被告没有提供，应由其承担不利的后果，故其相应的辩解本院不予采纳。现并无证据表明被告对原告上述债务可能存在履行不能的情形，原告主张由被告一次性支付伤残津贴差额，没有法律依据，本院不予支持。
因原告于2013年10月-2014年9月均在治疗与休养，其诉请支付的上述期间工资实质为停工留薪期工资，按照《工伤保险条例》第三十三条规定，职业因工作患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原告工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《浙江省民一庭关于审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答》第十六条规定的“原工资福利待遇不变的”，中“原工资”是按照工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月的平均月工资计算，包括计时工资或者计件工资，奖金、津贴和补贴等，但不包括加班工资。从上述双方均确认的工资条上显示原告有存在加班情况，且每月工时远超标准工时。但工资条上同时载明原告的基本工资4500元，现无证据表明上述基本工资是建立在超过标准工时基础之上的。结合上述《解答》本院按基本工资4500元＋2013年3月至9月的月平均冷饮补贴、奖金175.71元（按奖金总额820元、冷饮补贴总额410元各除以7个月计算）=4675.71元来计算停工留薪工资为4675.71元／月×12个月＝56108.52元。
原告至2014年11月3日前住院时间为155天，且病历记载原告病情相当严重，期间应予以陪护。现并无证据表明原告住院期间被告提供护理，期间的护理费应由被告支付。原告诉请按100元／天计算护理费未超出相关规定标准，本院予以支持。故被告应支付原告护理费155天×100元／天＝15500元。因被告为原告办理工伤保险过程中有间断过，现社保部门核定的医疗费及伙食补贴仅为一部分，且被告对社保部门的核定至今未提出救济程序，由此造成的差额由被告支付。原告至2014年11月3日前住院时间为155天，其住院伙食补助费本院按30元／计算，为155天×30元／天＝4650元，现社保部门核定原告的住院伙食补贴为1425元，差额3325元应由被告支付。
原告提供的证据显示期间原告个人实际支付医疗费用90470.56元，现社保部门核定医疗费47399.32元，余下部分43071.24元，被告表示同意支付，不违反法律规定，本院予以支持。被告在原告治疗期间，被告已支付原告82800元，超出其应付医疗费金额计39728.76元，该部分款项应在被告应付上述项目中扣除。虽被告在庭审质证时表示原告医疗费用为97240.95元，同意支付扣除1517元非正式票据、鉴定费300元及社保部门核定医疗费金额之后的费用，但97240.95元属于统计错误，其中超出本院统计90470.56元的部分金额属于伙食费及医保基金支付的费用。而伙食费原告在本案中已经诉请，不应重复计算，医保基金支付的部分，原告本人并未实际支付，故均不应由被告赔付。综上，原告相应的诉讼请求，本院予以支持，超出部分，本院予以驳回。
据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、《中华人民共和国仲裁调解法》第六条，参照《浙江省民一庭关于审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答》第十六条之规定，判决如下：
一、被告温州中海阀门锻造有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄明一次性伤残补助金差额59177.58元、停工留薪期工资56108.52元、护理费15500元、住院伙食补助费3325元，共计134111.1元（扣除被告温州中海阀门锻造有限公司已支付的36914.76元，还需再支付97196.34元）。
二、被告温州中海阀门锻造有限公司按每月2113.49元的标准支付原告黄明伤残津贴差额（从2014年10年29日起计算，判决生效之日的次月28日前支付从2014年10月29日至判决生效之日的次月28日期间累计全部金额，此后每月28日前支前当月的伤残津差额）。
三、驳回原告黄明的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 员 周小凤
人民陪审员 吴渊颖
人民陪审员 陈进波
二〇一五年十月十四日
书 记 员 刘乐意