山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终7438号
上诉人（原审被告）：张祥华。
委托诉讼代理人：郭虎，山东泽川律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：ＸＸ。
上诉人张祥华因与被上诉人ＸＸ身体权纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2015）平民一初字第3616号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张祥华上诉请求：1、上诉人张祥华在没有防备的情况下，被被上诉人ＸＸ突然从背后打倒在地上，受伤很重（经法医鉴定构成轻伤），右眼皮划伤，左额头划伤5厘米长的伤口，上诉人满头满脸都是血，眼睛睁不开，右肩肩胛骨骨折、脱臼，该过程时间非常短，大约只有一分钟左右，ＸＸ打完后立即就跑了，上诉人张祥华根本没有反应过来。而且根据当时上诉人的伤情，他也根本没有能力去反击殴打ＸＸ。2、被上诉人的伤情系自己逃跑过程中摔倒磕跄所致，被上诉人在公安机关工作人员询问时明确告知办案人员是他自己跑的，上诉人在一审期间提交了音像视频。请求二审改判。
被上诉人ＸＸ二审期间未到庭发表答辩意见。
ＸＸ向一审法院起诉请求，2015年2月11日晚,原被告所在公司青岛海林置业有限公司在平度市聚香园饺子城聚会,双方均喝酒,聚会结束后走到平度市刑警队附近时两人发生口角,并互相转化为肢体冲突后ＸＸ脸部受伤,张祥华也受伤,后同事报警,并到平度市中医院就诊。当时ＸＸ脸部额头多处受伤，牙齿掉了半颗，到医院后没来得及就诊就在同事的陪同下，被传唤到公安机关接受询问。因原告有外伤，平度市城关派出所当晚开出伤情鉴定委托函，平度市公安局法医告知，原告的伤需要3-6个月恢复一段时间后方能作出鉴定。当时因为张祥华已经作出骨折报告，双方所在公司和平度市公安局城关派出所为双方调解不成，张祥华提出要求先处理张祥华受伤的问题，否则追究刑事责任，原告无奈同意赔偿张祥华50000元，双方就张祥华的赔偿问题达成协议。2015年7月，原告的伤经平度市公安局作出轻伤鉴定，2015年5月25日经青岛青大司法鉴定所作出青大司法鉴定所【2015】医鉴字第1173号鉴定意见书，原告面部损伤十级伤残的鉴定。请求贵院依法判令被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，共计82249.8元。本案诉讼费由被告承担。
张祥华一审中辩称，原告所诉与事实不符，原告身体受到的伤害并非被告所致。2015年2月11日晚上，被告作为公司领导参加聚会。原告与公司职工张国正因敬酒发生冲突，原告将酒杯摔在张国正脸上，张国正面部血流不止。被告作为领导，立刻让同事把他们拉开，训了两句，安排公司车辆拉着张国正到医院去包扎救治。随后被告步行往宿舍走，刚走到苏州路与云峡街拐弯处，被人从背后连续打了头部两下，流血不止，答辩人转身一看，原来是原告，他紧接着一下打在被告右肩胛处，被告当场被打倒在地，ＸＸ又扑上来打，造成答辩人右眼皮划伤，左额头划伤，血流不止，眼睛都无法睁开。原告转身向云峡街方向跑去，被告看到他跑了几步在路沿石处摔倒了，接着爬起来又跑了，答辩人一看追不上就没追，随即打电话给同事让他们拉着去平度市中院医院。以上事实，在派出所有询问笔录及其他证人证言，足以认定。ＸＸ殴打被告致轻伤一案构成刑事犯罪，ＸＸ多次找到公司领导，考虑到公司局面，被告接受了公司的调解，考虑到ＸＸ的家境，被告答应原告赔偿5万元，不再追究其刑事责任及其他民事赔偿责任（按照法律规定，ＸＸ应赔偿被告10万元左右）。ＸＸ的伤情构成轻伤，伤残等级为10级伤残，如果其伤情系被告造成，公安机关肯定要追究被告故意伤害的刑事责任。但公安机关并没有追究。原告之伤系自伤最有说服力的证据是，他的伤情明显系擦伤或跄伤之类的伤，完全符合摔倒在地上把脸面部擦伤的特征。综上所述，原告受到的伤害系自己在逃跑时摔伤所致，与被告无关，请合议庭依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。
一审法院认定事实：原、被告均系山东慧通房地产开发有限公司员工，被告系该公司工程管理中心经理，原告系该公司在平度慧谷时空项目的项目经理。2015年2月11日晚,原被告所在公司在平度市聚香园饺子城聚会,期间原告与公司职工张国正发生冲突，原告将酒杯摔张国正脸上，致张国正伤。随即聚会结束，被告步行往单位宿舍走去，其他几位同事送张国正去平度市中医院包扎救助。被告走到苏州路与云峡街拐弯处，原告从背后将其打伤，后双方发生厮打。2015年2月16日，经平度市公安局法医鉴定，被告损伤构成轻伤二级。经平度市公安局城关派出所调解，原被告就被告伤情达成调解协议：1、ＸＸ赔偿张祥华医疗费用等各种费用共计伍万元整。涉及ＸＸ的伤出鉴定后另行处理。2、张祥华不再追究ＸＸ的刑事责任。原告受伤后，在平度市人民医院花医疗费561.18元，在平度奉德内分泌糖尿病医院花西药费2800元。2015年7月16日，经平度市公安局法医鉴定，原告损伤构成轻伤二级。2015年6月2日，经青岛青大司法鉴定所作出青大司法鉴定所【2015】医鉴字第1173号鉴定意见书，原告面部损伤为伤残十级。2015年12月3日，原告诉来法院要求处理。
再查明，原告系城镇居民。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害他人身体的，应当承担相应的民事赔偿责任。本案经庭审调查及庭审质证，双方当事人所争议的焦点问题是：原告的伤情是否由被告造成。庭审中，被告否认原告的伤情是由其造成，陈述系原告打伤被告后，自己逃跑过程中摔倒造成，为证明其主张，被告向法庭提交录像视频一份。经质证，原告陈述，视频上其回答的是“我跑了”，想表达的是“喝完酒后我走了”，和公安民警问的伤是怎么来的没有关系，并且录音上原告也没承认是自己摔倒磕的。法院认为，根据该录音中，公安民警询问原告时，其陈述“与他们切磋”造成的受伤，证实原告与他人发生厮打的事实。其次，原被告双方在平度市公安局就被告伤情调解时，调解协议书中主要事实部分明确载明：2015年2月11日20时22分，张祥华在山东省平度市东阁办事处聚香园饭店与ＸＸ因琐事发生争执后，双方相互厮打。并协议涉及ＸＸ的伤出鉴定后另行处理。通过该协议书，可以看出原、被告均认可双方发生争执并相互厮打的事实。最后，原告向法庭提交法医鉴定时拍摄的照片五张，该照片上，原告不仅右侧眼角处有擦伤，在左侧额头及左侧颌骨处均有伤口，如果原告系摔倒磕伤，不应脸部左右两侧都有伤口。综上，虽然被告在公安机关笔录中不承认殴打过原告，但结合上述证据，可以证实双方曾相互厮打且有身体接触，被告亦未提供原告系他伤的证据，根据《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第64条“公民之间因打架斗殴，一方有伤害事实且能够证明另一方参与斗殴，而另一方拒不承认，法院也难以收集到其他证据，在排除自伤和伪诈伤情的情况下，可推定对方为侵害人并承担赔偿责任”之规定，推定原告所受伤害是由被告所致，被告应当承担相应的民事赔偿责任。结合案情，原被告发生争执并厮打的原因在于原告先动手打伤被告，故原告过错责任明显，应当承担事故的主要责任，被告承担次要责任。责任比例，法院酌定原告承担70%的责任，被告承担30%的责任为宜。
对于原告主张的医疗费3361.8元，其提供的平度市人民医院561.18元的收费凭据，与其病历相符，法院予以确认，其主张在平度奉德内分泌糖尿病医院花西药费2800元，被告不予认可，原告亦未继续提交证据证实该费用，法院不予确认；主张的交通费、鉴定费因单据丢失，原告自愿放弃，法院予以准许；主张的残疾赔偿金76588元（38294元×20年×10%），主张的精神抚慰金1000元，计算有据，合理合法，法院予以确认。综上，原告有以下合理费失：医疗费561.18元、残疾赔偿金76588元、精神抚慰金1000元，以上共计78149.18元。结合过错比例，被告应赔偿给原告24144.75元（77149.18元×30%+1000元）。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告张祥华赔偿原告ＸＸ医疗费168.35元。（561.18元×30%）。二、被告张祥华赔偿原告ＸＸ残疾赔偿金22976.4元。（38294元×20年×10%×30%）。三、被告张祥华赔偿原告ＸＸ精神损害抚慰金1000元。上述第一至第三条合计，被告张祥华共计赔偿原告ＸＸ各种费用共计24144.75元。于判决生效后十日内履行。四、驳回原告ＸＸ对被告张祥华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1856元，由原告ＸＸ负担1311元，被告张祥华负担545元。因原告已预交，限被告于判决生效后十日内连同本金直接支付给原告。
二审中，双方均没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为，本案系身体权纠纷，上诉人主张其未对被上诉人构成伤害，不应当承担对被上诉人的赔偿责任。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款的规定，“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”第三条规定，“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”上诉人在平度市公安局城关派出所所作的询问笔录中陈述“伤在右眼，是被张祥华用拳打伤的”。《平度市公安局治安调解协议书》主要事实中记载“双方相互厮打”。上诉人主张从其一审期间提交的视频资料中可以看出被上诉人没有打上诉人，是上诉人自己摔倒受伤。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条的规定，“人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：（一）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；（二）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；（三）原始证据的证明力一般大于传来证据；（四）直接证据的证明力一般大于间接证据；（五）证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。”本案中公安机关治安调解协议书中认定的事实效力应高于视听资料的证明效力。由此可见，上诉人主张被上诉人受伤与其无关，自己不应承担赔偿责任的理由不能成立，一审判决结合双方的过错酌情判决上诉人与被上诉人按照3：7的比例承担相应责任并无不当，本院予以支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费404元，由上诉人张祥华负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 琰
审判员 牛珍平
审判员 张好栋
二〇一六年九月二十五日
书记员 李 兵
书记员 贾晓颖