内蒙古自治区科尔沁右翼前旗人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）科刑初字第87号
公诉机关科右前旗人民检察院。
附带民事诉讼原告人夏某，男，1989年8月出生于内蒙古乌兰浩特市，汉族，初中文化，现住乌兰浩特市。
诉讼代理人夏某某，男，1969年3月出生于内蒙古乌兰浩特市，汉族，初中文化，住址同上。系夏某父亲。
诉讼代理人宋洁瑜，内蒙古松柏律师事务所律师。
被告人田某，男，1977年3月出生于内蒙古科右前旗，蒙古族，初中文化，捕前住乌兰浩特市。曾因犯非法持有毒品罪，于2013年1月28日被乌兰浩特市人民法院判处有期徒刑7个月，并处罚金10000元；后因犯寻衅滋事罪，于2014年1月17日被本院判处有期徒刑一年，2014年5月10日刑满释放。现因涉嫌故意伤害一案，于2015年3月27日被科右前旗公安局执行逮捕。现羁押于科右前旗看守所。
辩护人董春生，内蒙古圣泉律师事务所律师。
被告人吴某某，男，1990年5月2日出生于内蒙古科右前旗，蒙古族，初中文化，捕前住乌兰浩特市。曾因犯聚众斗殴罪，于2012年11月23日被乌兰浩特市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。现因涉嫌故意伤害一案，于2014年11月28日被科右前旗公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于科右前旗看守所。
辩护人杨春宇，内蒙古松柏律师事务所律师。
被告人何某某，男，1985年6月出生于内蒙古科右中旗，蒙古族，小学文化，捕前住科右中旗。曾因犯故意伤害罪、抢劫罪、盗窃罪，于2006年12月20日被兴安盟中级人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金6000元，2011年3月27日刑满释放。现因涉嫌故意伤害一案，于2014年11月28日被科右前旗公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于科右前旗看守所。
辩护人白金山，内蒙古卫益律师事务所律师。
被告人张某某，男，1984年10月29日出生于内蒙古科右中旗，蒙古族，小学文化，捕前住科右中旗。因涉嫌故意伤害一案，于2014年11月28日被科右前旗公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于科右前旗看守所。
辩护人曹凤智，内蒙古鼎珏律师事务所律师。
被告人吴某，男，1994年10月3日出生于内蒙古扎鲁特旗，蒙古族，小学文化，捕前住科右中旗。因涉嫌故意伤害一案，于2014年11月28日被科右前旗公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于科右前旗看守所。
辩护人孟福珍，内蒙古卫益律师事务所律师。
科右前旗人民检察院以前检公诉刑诉（2015）67号起诉书指控被告人田某、何某某、张某某、吴某、吴某某犯故意伤害罪，于2015年5月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人夏某提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2015年8月7日、2016年3月9日公开开庭进行了合并审理。科右前旗人民检察院指派检察员傅强出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人夏某的诉讼代理人夏某某、宋洁瑜，被告人田某及其辩护人董春生、被告人吴某某及其辩护人杨春宇、被告人何某某及其辩护人白金山、被告人张某某及其辩护人曹凤智、被告人吴某及其辩护人孟福珍均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
科右前旗人民检察院指控，被告人田某与被害人夏某之间存在矛盾。2014年10月15日8时许，田某到科右中旗纠集被告人张某甲、何某某、张某某、吴某、代某某（在逃）五人，预谋殴打夏某并准备口罩和铁管等作案工具。当日14时许，田某先驾驶黑色尼桑轿车停至科右前旗省际通道与远大村交汇路口处，田某联系被告人吴某某，二人共谋后，田让吴以田车辆损坏为由指使吴某某联系夏某帮助拽车，并让何某某、张某某、吴某等五人驾驶尼桑奇骏车把牌照遮挡并在附近守候。当日18时许，吴某某、夏某、黄某某三人驾车来到田某所停车处后，何某某等人见夏某三人下车，便驾车过来，五人带上口罩后下车，手持铁管直接过来追打夏某，造成夏某双腿、肋骨、左手、下颚等多处骨折。经法医鉴定：夏某的伤属重伤二级。
庭审中，公诉机关当庭出示了办案说明、户籍信息、刑事判决书、收到条等书证，证人黄某某、庞某某、霍某某等人的证言，被害人夏某的陈述，各被告人的供述与辩解，人体损伤程度鉴定书等相关证据。公诉机关认为，被告人田某、何某某、张某某、吴某、吴某某共同故意伤害他人身体，并造成重伤的严重后果，其行为均已构成故意伤害罪，属共同犯罪，被告人田某在共同犯罪中起主要作用，属主犯，被告人何某某、张某某、吴某、吴某某在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应从轻处罚。被告人田某、何某某在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。被告人吴某某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑数罪并罚。公诉机关要求依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条第六十五条、第七十七条、第六十九条的规定，追究各被告人的刑事责任。并建议对被告人田某判处六年以上八年以下有期徒刑，对被告人何某某判处四年以上六年以下有期徒刑，对被告人张某某、吴某判处三年以上五年以下有期徒刑，对被告人吴某某判处三年以上五年以下有期徒刑，数罪并罚判处六年以上八年以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人夏某要求上述被告人连带赔偿医疗费104094.11元、误工费39490元、护理费7590元、伙食补助费5900元、残疾赔偿金170100元、后续治疗费20000元、交通费2740元、鉴定费2830元，共计352744.11元。并当庭提供了户口复印件、医疗费收据及清单、诊断证明书、住院病历、司法鉴定意见书、鉴定费收据、交通费收据等相关证据。
被告人田某、何某某、张某某、吴某、吴某某对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，当庭均自愿认罪。民事部分同意赔偿合理经济损失。
被告人田某的辩护人董春生认为公诉机关量刑建议过重，被告人自愿认罪，态度较好，受害人在案件起因上负有一定过错，请求对其从轻处罚。
被告人何某某的辩护人白金山认为何某某在共同犯罪中起次要作用，属从犯，认罪态度较好，请求对其从轻处罚。
被告人张某某的辩护人曹凤智认为被害人在案件起因上存在一定过错，被告人系从犯，其亲属积极赔偿被害人经济损失，可减轻处罚。并当庭提供了收到条予以佐证。
被告人吴某的辩护人孟福珍认为被告人吴某在本案中属从犯，因法律意识淡薄而犯罪，是初犯，其亲属积极赔偿被害人经济损失，请求对其减轻处罚，并当庭提供了收到条予以佐证。
被告人吴某某的辩护人杨春宇认为被告人吴某某系从犯，且自愿认罪，案后对被害人积极施救。请求对其从轻处罚。
经审理查明，被告人田某与被害人夏某因琐事产生矛盾。2014年10月15日8时许，被告人田某在科右中旗纠集被告人张某甲（另案处理）、何某某、张某某、吴某、代某某（在逃）五人，预谋殴打夏某并准备了口罩和铁管等作案工具。当日14时许，田某先驾驶黑色尼桑轿车停至科右前旗段省际通道与远大村交汇路口处，田某联系被告人吴某某，二人共谋后，田指使吴某某联系夏某，以田车辆损坏为由骗夏某出来帮助拽车，并让何某某、张某某、吴某、张某甲、代某某等五人驾驶尼桑奇骏车将牌照遮挡并在附近守候。当日18时许，吴某某、夏某及其朋友黄某某三人驾车来到田某所停车处后，何某某等人见夏某下车，便驾车过来，五人带上口罩后下车，手持铁管追打夏某，造成夏某双侧胫腓骨、左侧髌骨、左侧肋骨、右侧肩胛骨、左手掌骨、下颚等多处骨折。被害人夏某伤后在兴安盟人民医院住院治疗59天，支出医疗费104094.11元。后经科右前旗公安局法医鉴定，夏某左腿膝关节功能丧失达60%，构成重伤二级。案发后，被告人张某某的近亲属赔偿被害人夏某经济损失40000元，被告人吴某的近亲属赔偿被害人经济损失20000元。
认定上述事实的证据如下：
1、黄某某的报案笔录，证实“2014年10月15日下午17时许在夏某家吃饭时，夏某接到吴某某的电话，吴说田某的车坏在路上了，让夏某帮拽下车。夏某开车拉着自己在金山小区门口接上吴某某，去一个修理部借的绳子，到省际通道平安村路口看见一台尼桑越野车停在路上，还有一辆老款黑色尼桑轿车在南侧路口停着车里没人。夏某我们三人下车，尼桑越野车下来几个戴口罩的男子，手里拿着棒子朝我们过来，我跑到下边玉米地里跑了挺远，没有人追我就往回走，看见越野车开走了，夏某头部、嘴部、左腿都被打出血昏迷了，过一会吴某某回来打了120电话，这时开来一台银白色现代轿车下来两个人，吴陪夏某去了医院，那两个人把停着的尼桑轿车开走了”。
2、被害人夏某的陈述材料，证实“因田某找我去桃合木（寻衅滋事）出的事，田某从监狱出来后答应给我两万元钱一直拖着不给，后来不接我电话，有一天我去庞某某家田某也在，我用手里的小包打了田某，被庞拉开。案发当天下午3时许吴某某来电话说田某的车坏到收费站了问我能不能帮着拽一下，我和朋友黄某吃饭时吴某某来电话问有绳子吗，我和黄某开车接上吴某某，他在北山附近借的绳子，我们到大坝沟镇与省道一处路口时看见田某的尼桑车停在那，车里没人，我们下车，这时从省道北面过来一辆越野车，下来几个人都戴着口罩，拿着铁棒子奔我来了开始打我，我被打倒在路边，后庞某某和杜某把田某车开走了”等经过。
3、庞某某的证言，证实“2014年10月15日晚5点多在我家楼道门口看见田某，田说车坏在大坝沟省际通道的路上，让我开车拽回来。我和杜某来到田某车跟前，看见夏某躺在跟前，被打动不了了，后120车来了将夏某扶上车，把田某车开回来”等事实。
4、霍某某的证言，证实朋友田某曾借用过自己的尼桑奇骏越野车等事实。
5、被告人田某的供述，“因在桃合木打人同我一起判刑的有不少人，我出来后拿出一些钱给这些人作为补偿，夏某也因这事被拘留几天，我出狱后他找我要钱，还在我朋友庞某某家打了我，我就产生打夏某的想法。我跟张某某、张某甲说让他们找人帮我收拾一个人。2014年10月15日早上我联系张某某、张某甲吃饭，他俩领来何某某、代某某、还有一个不认识的小孩。我领着张某某联系霍某某在科右中旗借了一台尼桑越野车，我开自己的黑色尼桑轿车先走，我将车停在案发地点，后我同何某某、张某某开越野车到成吉思汗庙停车场给吴某某打电话，吴来后我告诉他“你就说我车坏了，让夏某给我拽车来”。吴某某跟张某某说“你们假装打我两下，别真打我”。之后我们在停车的地方等着。6点多时吴某某发短信说夏某他们来了，我告诉他们高个子体型大的人就是让他们打的人。我在道下方便时看见夏某的车过来了，张某某他们五个人下车拿着铁管追打夏某。之后我找庞某某让他将我车取回来，我给张某甲打电话，他说他们用铁棒将夏某胳膊和腿都打伤了。打人的铁棒和挡牌照的罩子都是我提供的”。
6、被告人何某某、张某某、张某甲、吴某的供述，均承认受田某指使，用铁棒打伤夏某的经过。同时何某某、张某某供述案发前在成吉思汗庙停车场田某与吴某某见面商量让吴某某给夏某打电话，以田某车坏在路上让夏帮拽车为由将夏骗出打他。
7、被告人吴某某的供述，在案发前与田某在成吉思汗庙见面，田让其给夏某打电话说车坏在路上让夏某帮拽车，当时明白田某要打夏某。
8、抓获经过及相关办案说明，证实将田某列为网上逃犯并抓获的经过以及作案工具未找到。
9、科右前旗公安局法医鉴定书及办案说明，证实被害人夏某左腿膝关节功能丧失达60%，构成重伤二级，且该局未对夏某作出过轻伤鉴定。
10、收到条三枚，证实被告人张某某和吴某的近亲属赔偿被害人经济损失共计60000元。
11、（2012）乌刑初字第564号刑事判决书、（2013）科刑初字第205号刑事判决书、（2006）兴刑初字第60号刑事附带民事判决书、内蒙古自治区通辽监狱证明，证实被告人田某、何某某、张某甲曾被定罪判刑情况，三人均属累犯。
12、（2012）乌刑初字第407号刑事判决书、乌兰浩特市公安局拘留证及释放通知书，证实乌兰浩特市人民法院于2012年11月23日以被告人吴某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年及被告人吴某某因该罪于2012年6月13日至2012年11月26日被羁押。
13、被告人在公安机关供述时同步录像光盘。
14、户籍证明，证实各被告人的自然情况及均已达到刑事责任年龄以及及被害人夏某系非农业户口等自然情况。
15、医疗费收据共计104094.11元、诊断证明书、住院病历及清单、法医鉴定费收据400元，证实被害人夏某住院治疗经过、住院天数、护理等级及支出费用等情况。
附带民事诉讼原告方当庭提供的兴安盟博广司法鉴定所关于伤残等级、误工损失日和后续治疗费的司法鉴定意见书，因残疾赔偿金、后续治疗费均不属刑事附带民事赔偿范围，误工时间应以被害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，故本院对该司法鉴定意见书不予采信，由此产生的鉴定费收据亦不予采信。附带民事诉讼原告方提供的交通费收据超出赔偿标准部分，本院不予采信。
本院认为，被告人田某、吴某某、何某某、张某某、吴某共同故意伤害他人身体，并造成他人重伤的严重后果，其行为均已构成故意伤害罪，系共同犯罪。公诉机关指控各被告人犯故意伤害罪罪名成立。被告人田某在共同犯罪中起主要作用，属主犯。被告人何某某、张某某、吴某、吴某某在共同犯罪中起次要作用，属从犯，且被告人张某某、吴某的近亲属积极赔偿被害人的经济损失，对被告人何某某、吴某某、张某甲应当从轻处罚，对被告人张某某、吴某应当减轻处罚。被告人田某的辩护人认为被告人自愿认罪，态度较好，可酌情从轻处罚以及被告人何某某、吴某某、张某某、吴某的辩护人认为被告人属从犯，认罪态度较好，可从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以支持。对被告人田某、张某某的辩护人认为被害人在案件起因上负有一定过错的辩护意见，本院不予支持。被告人田某、何某某曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人吴某某在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。公诉机关对被告人田某判处六年以上八年以下有期徒刑，对被告人何某某判处四年以上六年以下有期徒刑，对被告人吴某某判处三年以上五年以下有期徒刑，数罪并罚判处六年以上八年以下有期徒刑的量刑建议，本院予以采纳。因被告人张某某、吴某系初犯，在共同犯罪中起次要作用，属从犯，且其亲属积极赔偿被害人经济损失，应减轻处罚，故公诉机关对被告人张某某、吴某判处三年以上五年以下有期徒刑的量刑建议，本院不予采纳。上述五被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成了经济损失，应承担连带赔偿责任，但附带民事诉讼原告人要求赔偿残疾赔偿金、后续治疗费均不属刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予保护；附带民事诉讼原告人要求赔偿误工损失日10个月没有医疗机构出具的证明，故本院不予支持，但鉴于被害人身体多处骨折的伤情，出院后应有一定时期的恢复期，因此误工时间本院酌定为100天；原告人因做伤残等级、后续治疗费及误工损失日产生的鉴定费用，本院亦不予保护；原告人要求赔偿交通费2740元超出赔偿标准，本院酌情保护500元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第三十六条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第二款的规定，判决如下：
一、被告人田某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一五年三月二十七日起至二○二一年三月二十六日止）。
二、撤销乌兰浩特市人民法院（2012）乌刑初字第407号刑事判决书对被告人吴某某宣告缓刑部分的判决。
三、被告人吴某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月，与前罪犯寻衅滋事罪判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年十一月二十八日起至二○二○年六月十三日止）。
四、被告人何某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年十一月二十八日起至二○一九年五月二十七日止）。
五、被告人吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年十一月二十八日起至二○一七年五月二十七日止）。
六、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年十一月二十八日起至二○一六年十一月二十七日止）。
七、被告人田某、何某某、张某某、吴某、吴某某、共同赔偿附带民事诉讼原告人夏某医疗费104094.11元，误工费11000（110元100天），护理费7590元（110元10天2人＋110元49天），伙食补助费5900元（100元59天），交通费500元，法医鉴定费400元，共计129484.11元，已付60000元，再付69484.11元，此款上述被告人与另案处理的被告人张某甲互负连带赔偿责任，在本判决发生法律效力后十日内给付。
八、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 史春凤
代理审判员 石 磊
代理审判员 桑春华
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 王 洲