广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂0108刑初57号
公诉机关南宁市良庆区人民检察院。
被告人刘金涛，男，1987年9月20日出生于山东省平度市，汉族，高中文化，个体户，住山东省平度市。因涉嫌非法经营罪，2017年6月24日被刑事拘留，同年7月28日被执行逮捕。现羁押于南宁市第三看守所。
辩护人李见国，广西桂新律师事务所律师。
被告人何志伟，男，1990年5月11日出生于内蒙古自治区赤峰市，蒙古族，大专文化，住内蒙古自治区赤峰市宁城县。因涉嫌非法经营罪，被刑事拘留，同年7月28日被执行逮捕。现羁押于南宁市第三看守所。
南宁市良庆区人民检察院以南市良检刑诉〔2018〕23号起诉书指控被告人刘金涛、何志伟犯非法经营罪，于2018年1月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用简易程序，于2018年3月5日公开开庭审理了本案。南宁市良庆区人民检察院检察员徐昕出庭支持公诉，被告人刘金涛、何志伟及辩护人李见国到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年6月23日10时许，南宁市公安局良庆分局治安大队与南宁市良庆区烟草专卖局联合执法，分别在南宁市良庆区阳光新城枫林苑2栋12号铺面及6栋2单元16号杂物房查获被告人刘金涛、孙美香（另案处理）非法经营的卷烟共计640.96条，在南宁市良庆区大沙田光明街西七巷61号401房查获被告人何志伟非法经营的卷烟共计435.7条。刘金涛和孙某从2015年底开始在未办理烟草专卖零售许可证的情况下非法经营卷烟，累计获利约人民币36000元。被告人何志伟在未办理烟草专卖零售许可证的情况下非法经营卷烟，何志伟共计购入人民币124983元的卷烟，其中通过微信收款的方式已销售共计人民币75437元的卷烟。经烟草部门依法核价，被告人刘金涛涉案被查获的卷烟价值人民币85489.8元，被告人何志伟涉案被查获的卷烟价值人民币48386.73元。当庭宣读和出示的证据如下：1.接受刑事案件登记表、抓获经过、户籍证明、证明、搜查笔录、扣押物品清单、广西区烟草专卖局（公司）卷烟牌号价格目录等书证；2.同案犯孙某的供述及辩解；3.被告人刘金涛、何志伟的供述与辩解；4.涉案烟草专卖品核价表、抽样取证清单、烟草产品质量监督检验站检验报告、鉴定意见通知书；5.现场辨认笔录及照片等。公诉机关认为，被告人刘金涛、何志伟未经许可，经营国家烟草专卖法规定为专卖的烟草，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。提起公诉，请依法判处。
被告人刘金涛及辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。辩护人提出：刘金涛是初犯，如实供述，自愿认罪，要求从轻处罚。
被告人何志伟对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，要求从轻处罚。
经审理查明，2017年6月23日10时许，南宁市公安局良庆分局治安大队与南宁市良庆区烟草专卖局联合执法，分别在南宁市良庆区阳光新城枫风林苑2栋12号铺面及6栋2单元16号杂物房查获被告人刘金涛及孙美香（另案处理）非法经营的卷烟共计640.95条，在南宁市良庆区大沙田光明街西七巷61号401房查获被告人何志伟非法经营的卷烟共计435.7条。刘金涛和孙某从2015年底开始在未办理烟草专卖零售许可证的情况下非法经营卷烟，累计获利约人民币36000元。被告人何志伟在未办理烟草专卖零售许可证的情况下非法经营卷烟，何志伟共计购入人民币124983元的卷烟，其中通过微信收款的方式已销售共计人民币75437元的卷烟。经烟草部门依法核价，被告人刘金涛涉案被查获的卷烟价值人民币85489.8元，被告人何志伟涉案被查获的卷烟价值人民币48386.73元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：1.受案登记表、抓获经过、户籍证明、证明、搜查笔录、扣押物品清单、卷烟牌号价格目录等书证；2.同案人孙某的供述及辩解；3.被告人刘金涛、何志伟的供述与辩解；4.涉案烟草专卖品核价表、抽样取证清单、烟草产品质量监督检验站检验报告、鉴定意见通知书；5.现场辨认笔录及照片等。
本院认为，被告人刘金涛、何志伟未经许可经营国家烟草专卖法规定为专卖的烟草，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。二被告人如实供述，自愿认罪，可以从轻处罚。对辩护人提出的辩护意见，符合本案事实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人刘金涛犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月,并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月23日起至2018年4月22日止；罚金已缴纳）
二、被告人何志伟犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月,并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月23日起至2018年4月22日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳；期满不缴纳的，强制缴纳）
三、公安机关扣押的香烟，由暂扣机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄冠毅
人民陪审员 卢海清
人民陪审员 陈柳杉
二〇一八年三月十五日
书 记 员 覃东东
附法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2010〕7号)
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。