贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0181民初105号原告：杨继学，男，1957年7月8日生，汉族，贵州省人，住贵州省清镇市。委托诉讼代理人：曾欢，贵州威驰律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：郑兆金，贵州威驰律师事务所实习律师，代理权限为特别授权代理。被告：何江德，男，1988年9月2日生，苗族，贵州省平坝县人，住贵州省平坝县。被告：欧阳中雄，男，1985年1月5日生，汉族，湖南省桂阳县人，住湖南省桂阳县。被告：欧阳群鹏，男，1985年10月19日生，汉族，湖南省桂阳县人，住湖南省桂阳县。被告：遵义市大尧汽车运输有限责任公司，住所：贵州省遵义市汇川区东联线（加油站前100米）。统一社会信用代码91520301736622638H。法定代表人：赵东海，公司经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司遵义市开发区支公司，住所：贵州省遵义市汇川区大连路624号。统一社会信用代码91520301714342205M。负责人：龚启义，支公司经理。委托诉讼代理人：刘凡，贵州心典律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。原告杨继学诉被告何江德、欧阳中雄、欧阳群鹏、遵义市大尧汽车运输有限责任公司（以下简称大尧运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司遵义市开发区支公司（以下简称人民财险遵义市开发区支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨继学及其委托诉讼代理人曾欢、郑兆金，被告何江德，被告人民财险遵义市开发区支公司的委托诉讼代理人刘凡到庭参加诉讼。被告欧阳中雄、欧阳群鹏、大尧运输公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨继学向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计838386.14元（医疗费21635元、护理费392364元、误工费52366.7元、住院伙食补助费19000元、营养费74000元、交通和住宿费8000元、残疾赔偿金147477.84元、鉴定费2800元、被扶养人生活费50742.6元、后续治疗费20000元、精神抚慰金50000元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年1月22日，本案第一被告何江德驾驶贵Ｃ×××××号重型罐式货车在清镇市站街镇海螺水泥厂装运水泥时，因操作不当将行人杨继学撞伤。事故发生后，杨继学被送往贵航贵阳三00医院救治，诊断为右手、右大腿、小腿多处骨折，住院治疗7个月，现已出院回家休养。经清镇市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定何江德对上述事故负全责，杨继学无责。肇事车辆贵Ｃ×××××号重型罐式货车登记在大尧运输公司名下，该车在人民财险遵义市开发区支公司投保交强险和商业险，事故发生时该车处于保险期内。另外，据原告了解，肇事货车是被告欧阳中雄和欧阳群鹏出钱购买，二人将车辆挂靠在大尧运输公司名下跑运输，何江德系两人雇佣的司机。事故发生后，被告大尧运输公司只垫付部分医疗费，对赔偿问题至今达不成一致意见。因本次交通事故直接给原告造成严重人身损害和巨大经济损失。被告大尧运输公司与被告欧阳中雄、欧阳群鹏违法挂靠，应与肇事司机何江德一起连带赔偿原告全部损失，保险公司在承保范围内有先行赔付义务。据此，原告依法提起诉讼，并申请伤残鉴定，法院委托贵州省人民医院司法鉴定中心对原告伤情作司法鉴定，杨继学右下肢损伤被评定为伤残八级，后续治疗费用20000元，误工期360日，护理期l80日，营养期180日，护理依赖等级为部分护理依赖。后在案件审理过程中原告了解到被告何江德是受人雇佣，肇事货车是违法挂靠在大尧运输公司名下的，实际车主另有其人，遗漏了诉讼当事人，原告在2016年12月9日申请撤诉。现各方当事人己被查明，责任明确，原告重新起诉，恳请法院支持原告的诉讼请求。被告何江德辩称，他帮欧阳中雄和欧阳群鹏开车，他是两人聘用的驾驶员，他有驾驶资质，他的工资是欧阳中雄和欧阳群鹏负责支付。事故发生后，都是欧阳中雄和欧阳群鹏在负责处理，他自己没有垫付费用。被告欧阳中雄未到庭答辩。被告欧阳群鹏未到庭答辩。被告大尧运输公司未到庭答辩。被告人民财险遵义市开发区支公司辩称，第一，对交通事故的事实和责任划分无异议；第二，在事故发生后，经大尧运输公司要求，保险公司在交强险保额内垫付1万元，在商业险保额内垫付7万元，共计8万元，均为医疗费，请法院依法查实，若包含在诉请金额内，请予以扣除；第三、保险公司不是侵权人，不承担本案诉讼费。医疗费以正规结算发票为准，要扣除其他被告垫付的费用。欠条载明的发票是否存在由法院核实。护理费应当按照服务行业，护理期不能重复计算。误工费按照农林牧渔业平均工资计算。营养期不应重复计算，营养费每天30元。交通费酌情。住宿费不予支持。伤残等级鉴定无异议，原告户口登记为家庭户，并没有取消农业户口，残疾赔偿金应按照农村标准计算。被扶养人并不因为丧失听力而认定为丧失劳动能力，该项费用不应支持。精神抚慰金由法院在幅度内酌情。本院经审理认定事实如下：2016年1月22日16时40分许，何江德驾驶贵Ｃ×××××号重型罐式货车在贵州省清镇市站街镇海螺水泥厂发运广场装运水泥时，实施倒车，由于观察不仔细，不慎撞到行人杨继学，造成杨继学受伤的交通事故。事故发生后，杨继学被送往贵航贵阳医院（遵义医学院附属医院贵航300医院）住院治疗。2016年1月27日，清镇市公安局交通警察大队三中队作出《道路交通事故认定书》，认定何江德在此事故中负全部责任，杨继学在此事故中无责任。2016年4月26日，大尧运输公司员工张兴权出具《欠条》一张给杨继学家属，载明“张兴权今欠到，杨继学家属垫付医院费用贰万元整（20000.00元），等本次事故处理时，遵义市大尧有限公司特委托张兴权偿还杨继学家属垫付医院费用贰万元整（20000.00元）”。2016年4月27日，大尧运输公司员工张兴权代表何江德（甲方）与杨继学之子杨远春代表杨继学（乙方）签订《协议书》，载明“一、1.甲方负责乙方的医疗费直到出院为止。2.乙方同意先放行甲方的车辆。3.甲方不履行以上承若，乙方有权暂扣甲方车辆。二、双方签字之后生效，具有同等法律效力。……”。从2016年1月22日入院至2016年7月30日出院，杨继学在贵航贵阳医院共住院治疗190天，共产生医疗费155532.81元（含轮椅费580元），其中杨继学垫付21635元、人民财险遵义市开发区支公司垫付80000元（交强险10000元、商业险70000元）、大尧运输公司及欧阳中雄、欧阳群鹏垫付53897.81元；经该院出院诊断为“1.失血性休克；2.右下肢浮膝损伤：①右股骨髁上、髁间开放性粉碎性骨折；②右胫腓骨上段粉碎性骨折伴骨质缺损；③右膝关节脱位；④右小腿、裸足部皮肤撕脱伤；3.右腓骨远端粉碎性骨折；4.右足第3、4跖骨骨折；5.右桡骨远端骨折；6.右大腿、膝部小腿开放性血管神经肌腱损伤；7.右下肢皮肤软组织缺损；8.右中指开放性血管神经肌腱损伤；9.右中指中节指骨开放性骨折”；出院医嘱为“1.注意休息，加强营养；2.保持外固定架针道清洁、干燥、定期消毒；在医师指导下加强患肢功能锻炼；3.定期复查X片，根据骨质愈合情况拆除外固定，必要时需行植骨术；4.踝关节僵硬、待股骨、胫骨骨质愈合后，根据情况行踝关节畸形矫形术及踝关节融合术”。2016年8月8日，杨继学向本院提起诉讼。诉讼中，本院于2016年11月9日贵州省人民医院法医司法鉴定所对杨继学的伤残程度、继续医疗费、三期（误工、护理、营养期）、护理依赖程度进行鉴定。2016年11月16日，贵州省人民医院法医司法鉴定所作出《法医临床学司法鉴定意见书》，鉴定意见载明“依照《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》标准4.8.10f之规定，被鉴定人杨继学本次右下肢损伤后目前情况评定为八级伤残。按照我院现行医疗收费标准，无医疗意外和倂发症等情况发生，正常医疗过程和治疗效果良好情况下，进行以上治疗所需医疗费用估算约20000元（贰万元）。参照中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期，营养期评定规范》（GA/T1193-2014）第10.2.11b、10.2.13b和10.2.14cde之规定，被鉴定人杨继学本次损伤情况评定误工期360日，护理期180日，营养期180日依照《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014）第4.2.2.1之规定，杨继学护理依赖程度评定为部分护理依赖”。杨继学支付鉴定费2800元。2016年12月9日，杨继学以漏列当事人为由向本院提出撤诉申请，同日本院作出（2016）黔0181民初1562号民事裁定书，裁定准许杨继学撤诉。后杨继学再次诉至本院。另查明，（1）杨继学系清镇市卫城镇凤凰村高石坎组村民，杨继学与张忠琴系夫妻，二人于1987年12月10日生育长女杨远红（曾用名杨银凤）、1991年8月12日生育长子杨远江（曾用名杨金钱）、1993年5月11日生育次子杨远春，其中杨远江系听力壹级残疾；杨继学在贵航贵阳医院住院治疗期间，2016年1月22日至2016年5月23日由杨继学的妻子张忠琴、次子杨远春二人共同护理，2016年5月24日至2016年7月30日由杨继学次子杨远春一人护理；杨继学、张忠琴、杨远春主要在家从事农业生产。（4）贵Ｃ×××××号重型罐式货车登记的所有人为大尧运输公司，该车系欧阳中雄和欧阳群鹏出资购买，挂靠在大尧运输公司名下经营；何江德持有B1机动车驾驶证，系欧阳中雄和欧阳群鹏雇佣的驾驶员，何江德在驾驶该车的过程中发生本次交通事故；贵Ｃ×××××号重型罐式货车在人民财险遵义市开发区支公司投保机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）、商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险限额为100万元，保险期间均自2015年3月23日0时起至2016年3月22日24时止，事故发生在保险期间。上述事实，有原告杨继学及其委托诉讼代理人曾欢、郑兆金、被告何江德、被告人民财险遵义市开发区支公司的委托诉讼代理人刘凡的陈述，有原告所举《杨继学身份证》复印件1份、《户籍登记册》复印件1份、《杨远江残疾人证》复印件1份、《何江德身份证》复印件1份、《欧阳中雄身份证》复印件1份、《欧阳群鹏身份证》复印件1份、《大尧运输公司营业执照》复印件1份、《大尧运输公司组织机构代码证》复印件1份、《贵Ｃ×××××号车道路运输证》复印件1份、《贵Ｃ×××××号车行驶证》复印件1份、《交强险保险单》复印件1份、《商业第三者责任保险单》复印件1份、《何江德机动车驾驶证》复印件1份、《道路交通事故认定书》原件1份、2016年4月26日《欠条》原件1份、2016年4月27日《协议书》原件1份、《出院记录》原件1份、《住院病历》原件1份、《疾病证明书》原件1份、《住院病人归类费用汇总表》原件1份、《陪护证明》原件1份、《医疗发票》原件7份、《法医临床学司法鉴定意见书》原件1份、《鉴定费发票》原件4份、《（2016）黔0181民初1562号民事裁定书》原件1份，有被告人民财险遵义市开发区支公司所举《营业执照》复印件1份、《机动车保险报案记录》原件2份、《保险费支付计算书列表》原件1份，有本院依职权调取《法医临床学司法鉴定意见书》原件1份、本院拍摄《杨继学受伤部位照片》原件2张等在卷佐证。本院认为，公民的健康权受法律保护。原告作为被侵权人有权请求侵权人承担侵权赔偿责任。本案交通事故经清镇市公安局交通警察大队三中队作出道路交通事故认定书，认定何江德在此事故中负全部责任，杨继学在此事故中无责任，本院依法确认事故认定书的证明力。因机动车发生交通事故致人身伤害造成损失的，应先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；对交强险赔偿不足的部分，根据事故责任的认定，由事故的责任人何江德承担责任，因何江德系欧阳中雄和欧阳群鹏雇佣的驾驶员，杨继学因本次交通事故造成的损失由雇主欧阳中雄和欧阳群鹏进行赔偿，事故车辆挂靠单位大尧运输公司承担连带赔偿责任，而何江德所驾驶车辆在人民财险遵义市开发区支公司投保商业第三者责任保险，则由人民财险遵义市开发区支公司在保险范围内代为赔偿。关于杨继学的损失，参照贵州省公布的2015年度贵州省农村居民人均纯收入7386.87元/年、2015年度贵州省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资48077元、贵州省机关工作人员出差伙食补助100元/天的标准，结合原告所在地区的生活、收入实际，经核算分别为：1.医疗费21635元。凭医疗发票计算。2.护理费343916.12元（41096.64元＋14357.48元＋288462元）。（1）住院期间护理费41096.64元（32139.68元＋8956.96元）。2016年1月22日至2016年5月23日共122天由原告之妻张忠琴、次子杨远春二人共同护理，张忠琴、杨远春主要从事农业生产，据2015年度贵州省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资48077元，日工资为131.72元（48077元÷365天），护理费为32139.68元（122天×131.72元×2人）；2016年5月24日至2016年7月30日共68天由原告次子杨远春一人护理，护理费为8956.96元（68天×131.72元）。（2）出院后至定残之日护理费14357.48元。杨继学从出院后至定残之日（即2016年7月31日至2016年11月16日）共109天，护理费为14357.48元（109天×131.72元）。（3）定残后护理费288462元。根据鉴定结论，杨继学定残后其护理依赖程度为部分护理依赖，原告主要从事农业生产，据2015年度贵州省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资48077元，酌定最长护理期限20年，护理人员为1人，赔偿系数30﹪，定残后护理费应为288462元（48077元×20年×30﹪）。3.误工费47419.2元。原告未提供其工资收入和误工损失证明，据2015年度贵州省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资48077元，日工资为131.72元（48077÷365天），计算鉴定报告评定的误工期360天，误工费应为47419.2元（360天×131.72元）；原告主张误工费52366.7元过高，过高部分，本院不予支持。4.住院伙食补助费19000元。原告住院190天，参照贵州省国家机关工作人员出差伙食补助费每人每天100元标准计算，住院伙食补助费应为19000元（190天×100元），原告主张住院伙食补助费，符合规定标准，本院予以支持。5.营养费12500元。营养期以本院委托鉴定意见评定的180日，结合原告实际住院190天和医院加强营养的出院医嘱，本院酌定原告营养期为250天，酌定每天按50元计算，营养费应为12500元（250天×50元），原告主张营养费74000元过高，过高部分，本院不予支持。6.交通费3000元。根据就医治疗、鉴定要求，结合必要的陪护人员、就医地点、时间、人数、次数，本院酌情支持交通费3000元。7.鉴定费2800元。凭鉴定发票核定。8.残疾赔偿金44321.22元。原告主要从事农业生产，居住在农村，残疾赔偿金应按2015年度贵州省农村居民人均纯收入7386.87元/年计算，其伤残等级系一个八级伤残，赔偿系数30﹪；残疾赔偿金据受害人伤残等级，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，原告定残时间2016年11月16日，其已年满59周岁，残疾赔偿金应计算20年；残疾赔偿金应为44321.22元（20年×7386.87元/年×30﹪）。原告请求被告赔偿残疾赔偿金147477.84元的主张过高，过高部分，本院不予支持。9.后续治疗费20000元。据鉴定报告酌定。10.精神抚慰金20000元。据原告受伤的残级等级、事故中无责任、赔偿义务人的经济能力，结合本院所在地平均生活水平等酌定。另外，因原告长子杨远江虽系听力壹级残疾，但原告未提供证据证明其长子杨远江全部或部分丧失劳动能力，应由原告承担举证不能的不利后果，对原告要求被告赔偿被扶养人生活费50742.6元的主张，本院不予支持；因原告无证据证明实际产生住宿费，对原告要求被告赔偿住宿费的主张，本院不予支持。综上所述，以上10项损失共计534591.54元，由人民财险遵义市开发区支公司在交强险限额内赔偿原告损失112000元、在商业第三者责任保险限额内代为赔偿原告损失422591.54元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司遵义市开发区支公司于本判决生效之日起7日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿损失112000元给原告杨继学；二、限被告中国人民财产保险股份有限公司遵义市开发区支公司于本判决生效之日起7日内在机动车商业第三者责任保险限额内代为赔偿损失422591.54元给原告杨继学；三、驳回原告杨继学的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告缓交的案件受理费12184元，由被告欧阳中雄、欧阳群鹏、遵义市大尧汽车运输有限责任公司负担7798元，原告杨继学负担4386元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在二年内向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审 判 长  殷建文人民陪审员  李庭学人民陪审员  高 君二〇一七年四月二十四日书 记 员  袁梽焯