安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖02民终317号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区。
负责人：陶银，该分公司经理。
被上诉人（原审原告）：许朝霞，女，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。
被上诉人（原审被告）：杨红刚，男，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。
被上诉人（原审被告）：芜湖市镜湖出租汽车有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区弋江北路。
法定代表人：韩进，该公司总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司（以下简称人保财险芜湖分公司）因与被上诉人许朝霞、被上诉人杨红刚、被上诉人芜湖市镜湖出租汽车有限公司（以下简称镜湖出租车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院于2017年11月15日作出的（2017）皖0202民初6420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案受理后，依法组成合议庭不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
人保财险芜湖分公司上诉请求：1、依法改判人保财险芜湖分公司不承担本案非医保费用20877.45元；2、依法改判许朝霞的残疾赔偿金为53912元；3、判令本案上诉费用由许朝霞等被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决人保财险芜湖分公司承担非医保费用错误，《机动车第三者责任保险》条款第二十六条约定，保险人不负责赔偿非医保费用，该保险合同系双方真实意思表示，一经生效对双方均有约束力，因此人保财险芜湖分公司不承担非医保费用是有法律和合同依据的。故请求二审酌情扣除10%的非医保费用，即20877.45元。二、一审判决人保财险芜湖分公司承担许朝霞的残疾赔偿金按城镇标准计算错误。许朝霞提供的证据仅能证明其在城镇实际居住满一年，其工作情况根据现有证据不能认定。许朝霞提供的误工证明中无芜湖市京天下火锅店的企业公章及相关负责人签名，该证明不具有合法性。因此对于许朝霞的残疾赔偿金应按照农村标准计算，即53912元。综上，请求二审改判支持人保财险芜湖分公司的上诉请求。
许朝霞、杨红刚、镜湖出租车公司均未进行答辩。
许朝霞向一审法院起诉请求：1、杨红刚、镜湖出租车公司赔偿许朝霞各项损失377286.64元（医疗费208822.5元、后续治疗费16000元、住院伙食补助费2850元、营养费4050元、护理费16405.2元、误工费35200元、残疾赔偿金134117.6元、精神损害抚慰金16000元、鉴定费2400元、辅助器具费3138元、交通费2000元、车辆维修费500元，上述损失扣除交强险12万元后按80%的责任计算，共计377286.64元）；2、人保财险芜湖分公司在保险限额范围内对许朝霞给予赔偿。
一审法院认定事实：2016年11月14日21时10分，杨红刚驾驶车牌号为皖Ｂ×××××号小型轿车，沿镜湖区长江中路东侧半幅机动车道由南向北行驶至市委党校人行横道线处路段时，与沿该人行横道线由东向西行驶横过道路的许朝霞所骑的红色“永久”品牌自行车发生碰撞，造成许朝霞受伤及两车受损的交通事故。本起事故经交警部门认定杨红刚负主要责任，许朝霞负次要责任。事故发生当日许朝霞被送往芜湖市第二人民医院住院治疗，2016年11月24日在全麻下行“股骨髓内针内固定+胫腓骨远端骨折切开复位内固定术手”，同年1月26日出院。出院诊断：失血性休克；多发性损伤；头部外伤；蛛网膜下腔出血？；颅底骨折；胸部损伤；骨盆骨折；股骨干骨折（左）；开放性胫腓骨下端骨折（左）；软组织挫裂伤；左肩关节关节外伤。出院医嘱：1、出院后休息16周，加强营养，护理；2、病情若有加重或无明显好转，必要时再次住院手术治疗；3、每月复查一次X片，根据复查情况确定拔出内固定；4、左股骨干骨折有骨不连可能，必要时再次住院植骨手术治疗；5、骨科随诊。2017年2月20日，许朝霞因“外伤致左肩部疼痛活动受限3月余”入住芜湖市第二人民医院治疗，同年3月3日出院。出院诊断：肩袖肌腱损伤；股骨骨折。出院医嘱：1、出院后继续康复治疗，若一月无明显好转，建议手术治疗；2、休息叁个月，加强营养，加强护理，骨科随诊。2017年3月3日，许朝霞在芜湖市第二人民医院办理出院后当天入住皖南医学院弋矶山医院，住院期间经MRI检查显示为左侧肩袖损伤，并于同年3月9日在全麻下行“左肩关节镜探查术”，3月14日许朝霞出院。出院诊断：左侧肩袖损伤。出院医嘱：1、注意休息，休息3个月，避免受凉劳累以及外伤；2、加强创口护理，预防伤口感染，术后2周拆线；若有炎症发生积极到医院就诊；3、患肢渐进积极功能训练；4、术后1，3，6，9，12个月复查；5、不适随诊。许朝霞三次住院共计95天，产生住院医疗费共计206009.67元，另许朝霞出院后门诊复查支付检查费2764.83元，共计208774.5元，其中杨红刚垫付21000元，人保财险芜湖分公司在交强险医疗费项下垫付10000元。2017年6月20日，安徽广济司法鉴定所接受安徽吉和律师事务所的委托，对许朝霞伤残程度、二次手术费用及“三期期限”进行法医学鉴定，同年6月30日作出安徽广法鉴字[2017]第06089号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人许朝霞左下肢（左股骨干、左胫腓骨下端骨折内固定术后），颅脑（右侧颞叶脑挫裂伤伴蛛网膜下腔出血，遗留神经功能障碍）、盆骨（右耻骨上下支骨折畸形愈合），左上肢（左肩袖损伤术后）损伤，参照“道标”标准，伤残程度分别评定为九级，十级，十级，十级。2、二次手术费用评估合计约需人民币壹万陆仟元整，或根据实际发生情况进行赔付，建议参考、采纳。3、评定自受伤之日起给予误工期300日、护理期120日、营养期120日。二次手术（分期）取内固定物时，酌情给予误工期各30日，护理期各15日，营养期各15日，建议参考、采纳。许朝霞支付鉴定费2400元。1、杨红刚驾驶的肇事车辆皖Ｂ×××××号小型轿车登记车主为镜湖出租车公司，在人保财险芜湖分公司投保了交强险和50万元附加不计免赔的商业第三者责任险，事故发生在保险期间。2、许朝霞自2015年1月1日起居住在芜湖市镜湖区，事故发生前在位于芜湖金鹰新城市购物中心的京天下火锅连锁店工作。3、事故发生后许朝霞购买医用腰围固定支具、医用长腿支具、轮椅共计支付2660元。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身权利的，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由承保交强险的保险公司在交强险的限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。杨红刚驾驶皖Ｂ×××××号小型轿车在行驶过程中造成许朝霞受伤，并负事故主要责任，杨红刚对许朝霞的损害应当承担赔偿责任。肇事车辆在人保财险芜湖分公司投保了交强险和50万元商业第三者险，并附加投保了不计免赔，人保财险芜湖分公司应根据保险合同的约定对许朝霞的损失在保险限额内承担赔付责任。许朝霞各项损失一审确认如下：1、对许朝霞主张的医疗费，根据其提供的票据，对其中的208774.5元予以确认，另48元，许朝霞仅提供了一张未加盖任何印章仅载有平安大药房字样的销售单，且该销售单所载药品也无任何医嘱相佐证，故对该部分费用，一审不予支持。2、后续治疗费16000元，参考鉴定意见，一审予以确认。3、住院伙食补助费2850元（95天×30元/天），结合许朝霞住院天数，一审予以确认。4、许朝霞住院期间行股骨髓内针内固定+胫腓骨远端骨折切开复位内固定术手，体内二处内固定在位，结合鉴定意见，现许朝霞主张二次手术的营养期、护理期和误工期按照15天、15天和30天计算，一审予以确认。综上，对许朝霞主张的营养费（包括二次手术）4050元【（120天+15天）×30元/天】，一审予以确认；对许朝霞主张的护理费（包括二手术）16405.2元【（120天+15天）×121.52元/天】，参照上一年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资标准，一审予以确认。4、根据法律规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。许朝霞自受伤之日起至定残前一日共228天，因许朝霞二处内固定在位，需行二次手术，参照鉴定机构对其二次手术误工期的评定期限，现许朝霞主张二次手术误工期限30天，一审予以确认。综上，许朝霞的误工天数（包括二次手术在内），一审确定为258天（228天+30天）。许朝霞主张其在位于芜湖金鹰新城市购物中心的京天下火锅连锁店工作，其提供了员工出入证、工作服以及证人证言予以佐证，对此，一审予以采信，但其证人当庭亦陈述工资以银行流水的方式予以发放，而许朝霞主张其月收入3000元，未能提供银行流水相佐证，一审参照上一年度住宿和餐饮业就业人员平均工资标准确定其误工损失，确定为24667元【（228天+30天）×（34897元/年÷365天）】。5、残疾赔偿金134117.6元【29156元×20年×（20%+3%）】，一审予以确认。6、精神损害抚慰金，结合许朝霞伤情，一审酌情确定为14000元。7、鉴定费2400元，有鉴定费票据相佐证，一审予以确认。8、对于许朝霞购买的医用腰围固定支具、医用长腿支具和轮骑共计2660元，与许朝霞伤情之间具有关联性，一审予以确定。对于其主张的璐瑶按摩器，非必需购买的辅助器具，也无医嘱要求购买，故对该部分费用398元，一审不予支持。9、交通费，一审酌情确定为1000元。10、结合交通事故认定书中认定了原告所骑自行车受损的事实，一审对许朝霞主张的财产损失，结合车辆性质，酌情确定为100元。综上1-10项，许朝霞损失共计427024.3元，对许朝霞超过部分一审不予支持。肇事车辆在人保财险芜湖分公司投保了交强险和50万元商业第三者责任险，并附加投保不计免赔，人保财险芜湖分公司首先应在交强险项下赔偿许朝霞各项损失120100元。许朝霞剩余损失306924.3元（427024.3元－120100元），因许朝霞在本起事故中负次要责任，自身应承担20%即61384.86元（306924.3元×20%）；杨红刚负主要责任，应承担80%即245539.44元（306924.3元×80%），杨红刚承担的部分未超过其投保的商业第三者责任险赔偿限额，故该部分损失应由人保财险芜湖分公司承担。综上，人保财险芜湖分公司应赔偿许朝霞各项损失共计365639.44元（120100元+245539.44元），因本起事故后，杨红刚已为许朝霞垫付21000元；人保财险芜湖分公司已为许朝霞垫付10000元，故人保财险芜湖分公司实际应赔偿许朝霞各项损失共计334639.44元。杨红刚、镜湖出租车公司在本案中不承担给付义务，杨红刚垫付的费用可另行向保险公司理赔。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司于判决生效之日起十日内赔偿许朝霞各项损失共计334639.44元；二、杨红刚、芜湖市镜湖出租汽车有限公司在本案中不承担给付义务。本案案件受理费减半收取3480元，由许朝霞负担393元，杨红刚、芜湖市镜湖出租汽车有限公司负担2071元，中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担1016元。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院查明的事实同一审。
本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据人保财险芜湖分公司的上诉请求与理由，结合查明的事实，本院分析认定如下：一、关于非医保用药费用。本案审理过程中，人保财险芜湖分公司并未提交任何证据证明其与投保人约定非医保用药部分保险人不承担赔付义务、并已就该免责条款履行告知义务，且该公司亦未提交证据证明许朝霞主张的医疗费用中包含非医保用药，故人保财险芜湖分公司此项上诉主张，因无事实之依据，本院不予采信。二、关于残疾赔偿金的计算标准。人保财险芜湖分公司对许朝霞在城镇居住、生活满一年之事实不持异议；在此基础上，许朝霞为证明自身工作状况，于一审庭审时提供了两位证人出庭接受质证；证人证言内容均与许朝霞所持员工出入证、工作牌及工作服等证据相互印证，综合审理查明的事实，一审判决支持许朝霞残疾赔偿金按照城镇标准计算正确，本院依法予以支持。
综上所述，人保财险芜湖分公司的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件诉讼费1669.74元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓甲楷
审 判 员 邓 侠
审 判 员 钱 晨
二〇一八年四月十日
法官助理 后 伟
书 记 员 李 璇
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。