陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）陕刑终137号
原公诉机关西安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛镇，男，1981年7月18日出生，汉族，小学文化，农民，。2011年11月21日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，2012年1月28日刑满释放。2014年10月14日因本案被抓获，同年10月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。
指定辩护人高宏霞，陕西权诚律师事务所律师。
原审被告人莫勇，男，1976年2月14日出生，汉族，小学文化，农民，2014年10月14日因本案被抓获，同年10月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。
西安市中级人民法院审理西安市人民检察院指控原审被告人莫勇犯贩卖、运输毒品罪、原审被告人薛镇犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月22日作出（2015）西中刑一初字第00097号刑事判决。宣判后，被告人薛镇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月，被告人莫勇与薛镇相识后预谋进行毒品交易，莫勇先后两次从四川省成都市将毒品带到西安后贩卖给薛镇，薛镇将所购毒品贩卖给吸毒人员牟取非法利益。2014年10月11日，薛镇向莫勇所持中国农业银行卡中存入8000元作为定金，欲再次从莫勇处购买毒品。10月14日凌晨，莫勇乘坐长途汽车将毒品从四川省成都市运输至陕西省西安市，二被告人欲在西安市高新区甘家寨北二门见面时被公安人员抓获，当场从莫勇随身携带的物品中查获黄色晶体物三包。经鉴定，上述黄色晶体物共计净重151.97克，从中检出毒品甲基苯丙胺。后公安人员在薛镇租住的甘家寨东村5号楼2单元3层301室，查获塑料袋包装的黄色晶体物一包。经鉴定，上述黄色晶体物净重5.02克，从中检出毒品甲基苯丙胺。上述事实，有现场检查笔录、搜查笔录、提取笔录、毒品指认照片、毒品称量笔录及封存笔录、辨认笔录及照片、银行汇款凭证、证人证言和被告人供述证明。
原审法院认为，被告人莫勇将毒品甲基苯丙胺长途运输至西安市后贩卖给被告人薛镇，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人薛镇以出卖为目的购买毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。西安市人民检察院指控二被告人的犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，应予支持。二被告人被抓获时冰毒交易的数量151.97克以及从薛镇住处查获的冰毒5.02克，均应计入贩毒数量。二被告人贩卖毒品数量大，依法应予惩处，且薛镇系累犯及毒品再犯，依法应对其从重处罚。鉴于莫勇到案后能如实供述其罪行，认罪态度较好，依法可对其从轻处罚。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十一条及第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人薛镇无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以贩卖、运输毒品罪判处被告人莫勇有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元（限判决生效后一个月内缴纳）；随案移送的作案工具手机三部及电子秤一台，予以没收。
薛镇上诉提出，原判认定事实不清。在被抓获的第三次毒品交易中，其只是提出购买50克冰毒，对其应认定毒品交易数量为50克，不应将从莫勇处查获的毒品数量认定为其贩卖毒品的数量；原判对其量刑偏重。
其辩护人提出，原判认定薛镇第三次贩卖毒品数量151.97克证据不足；在第三次贩卖毒品犯罪中，双方没有进入实质交易阶段，属于犯罪未遂；第三次毒品交易中的涉案毒品已被查获，尚未流入社会，未对社会造成现实的危害；薛镇的主观恶性较小，其贩卖毒品的行为属于“以贩养吸”，可酌情从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人薛镇贩卖毒品甲基苯丙胺、原审被告人莫勇贩卖、运输毒品甲基苯丙胺的事实是清楚、正确的。有经一审庭审举证、质证的下列证据证明：
1、受案登记表及抓获经过证明，2014年10月13日23时许，西安市公安局新城分局便衣侦查大队执行反扒任务的民警在西安市尚德门附近的长途汽车停车场，发现从贵阳赤水到西安的长途车上走下一名神情慌张的可疑男子（莫勇），民警即跟踪莫勇至高新区科技二路甘家寨村北二门时将其控制并盘问，从其随身物品中查获三包疑似毒品物。莫勇交待其欲将毒品贩卖给薛镇，民警即在两人相约的甘家寨村北二门外守候，将薛镇抓获。薛镇供述其家中藏有毒品，民警即在薛镇的带领下到其位于甘家寨村5号楼2单元3层301室的住处将其女友郭某抓获，并查获疑似毒品物。
2、现场检查笔录、搜查笔录、提取笔录、毒品指认照片、毒品称量笔录及封存笔录证明：
（1）民警将莫勇抓获后，现场从其随身携带的物品中查获透明塑料袋包装的白色晶体物三包，经称量，毛重分别为51.68克、51.24克、51.36克。莫勇指认上述晶体物系其携带的冰毒并对称量结果予以确认。民警对上述晶体物予以扣押，并扣押莫勇金立手机一部及农业银行卡一张。
（2）民警将薛镇抓获后，在其位于甘家寨东村5号楼2单元3层301室的住处查获透明塑料袋包装的白色晶体颗粒物一包（经称量，毛重为5.57克）、吸毒工具玻璃制冰壶一个、在一烟盒内放有锡纸四张、吸管一个、还查获银色电子秤一台及透明塑料分装袋七只。薛镇指认上述晶体物系从其住处查获的冰毒，并对称量结果予以确认。民警将上述物品予以扣押，并扣押薛镇手机两部。
3、毒品检验鉴定报告证明，送检的从莫勇处查获的塑料自封袋包装黄色晶体物三包，共计净重151.97克，从中检出毒品甲基苯丙胺；送检的从薛镇处查获的塑料自封袋包装黄色晶体物一包，净重5.02克，从中检出毒品甲基苯丙胺。
4、毒品尿检单证明，莫勇、薛镇冰毒尿检结果均为阳性，系吸毒人员。
5、陕西省公安机关毒品收据证明，涉案的毒品甲基苯丙胺已上缴至西安市禁毒委员会。
6、辨认笔录及照片证明，经莫勇对照片分别进行混杂辨认，确认薛镇系其贩卖毒品的下线“薛哥”，郭某系薛镇的女朋友，王强系给其介绍薛镇并联系毒品交易的“王哥”；
经薛镇对照片分别进行混杂辨认，确认莫勇系2014年9月底及10月初给其贩卖冰毒的“莫哥”，郭某系与其同居的女朋友，王强系居中介绍贩毒的人；
经郭某对照片分别进行混杂辨认，确认薛镇系其男朋友，莫勇系给薛镇贩卖冰毒的四川男子。
7、银行卡交易记录证明，中国农业银行账号，户名为莫勇。该账号于2014年9月19日现存2000元，来账行为西安吉祥路分理处；于10月3日现存5000元，来账行为长安路支行明德门分理处；于10月11日现存8000元，来账行为长安路支行小寨东路分理处。
8、手机通话及漫游记录证明，莫勇所持的手机，于2014年10月7日从成都漫游出发，途径德阳市、绵阳市、广元市、汉中市，于当日漫游至西安市；于10月13日从成都漫游出发，途径广元市、汉中市，后漫游至西安市；
薛镇所持手机号与莫勇所持上述号码于2014年10月3日至14日期间有频繁联系，其中于14日零时39分、47分及1时各通话一次。
9、证人郭某（薛镇女友）证明，2013年3月份左右，她与薛镇谈朋友，同年11月份二人同居。2014年四五月，她听薛镇说自己吸食毒品。从2014年9月底，薛镇开始贩卖冰毒，毒品是从一个四川男子处购买的。她在甘家寨的住处见过四川男子两次，该男子给薛镇带些毒品，薛镇往外卖，她在住处听见有人打电话向薛镇购买毒品。具体是，2014年9月底的一天，薛镇跟四川人和另一个朋友回到他们的房子，三人坐在沙发聊天，四川人说到有关毒品的话题。过了一会，三人离开，她看见桌子上放着吸毒工具和一小包冰毒。之后没过几天，她就看见薛镇用小袋子分装冰毒，还听见薛镇跟别人打电话联系地方，然后就拿着毒品出门。过了约十天，薛镇不太出门也不太接电话。到了10月初的一个晚上，四川男子又到他们的住处，她和薛镇的朋友及薛镇都在。薛镇让她给四川人拿了个冰壶，四川人吸食毒品后，薛镇让她从衣柜里取出1000元，她把钱递给薛镇，三人就离开了。第二天下午，她又看见薛镇包装好小包冰毒，过了一两天，薛镇又在电话里跟人约地方卖毒品。
10、上诉人薛镇供述，他第二次从莫勇处购得毒品过了几天，货快卖完了，就又同莫勇联系，莫勇说最近风声紧，货不好拿，这次让他多打点钱，给他多带点货，见面后让他再付一部分，剩下的钱等他卖完再给，之后他就给莫勇打了8000元。2014年10月14日，莫勇带毒品到西安，他提前让郭某在甘家寨心怡招待所找好房间。他让莫勇在北二门下车，他刚接到莫勇就被抓了，现场从莫勇身上查获了3包冰毒。他从莫勇处购买的毒品都卖给西安游戏厅里的吸毒人员，每克300至400元不等，经常从他这买毒品的人是几个在游戏厅认识的人，还有一些散户，都是一两克的买毒品。其还供述，2014年9月底、10月初，他曾先后两次从莫勇手中购得冰毒贩卖。
11、原审被告人莫勇供述，2014年10月12日，他打电话问薛镇货走的怎么样了，薛镇说快走完了，让他备货，他说带150克的毒品，让薛镇先付100克的钱，薛镇同意了。10月12日晚上，薛镇把8000元毒资打到他农行卡上，他就开始联系毒品。13日，他在游戏厅让“洪哥”帮他联系毒品，13日13时许，“洪哥”给了他150克冰毒。之后他带着毒品坐大巴车到西安，于14日1时许到西安后联系薛镇，薛镇让他到甘家寨的家中，他打车到了甘家寨村北门口，下车往村子里走时被公安人员抓获，现场查获了3包约150克冰毒。他卖给薛镇毒品是每克180元。其还供述，2014年9月底、10月初，他曾先后两次从四川成都购得冰毒前往西安市贩卖给薛镇。
12、前科材料证明，薛镇因犯贩卖毒品罪，于2011年11月21日被西安市莲湖区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年1月28日刑满释放。
上列证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人薛镇以出卖为目的购买毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处；原审被告人莫勇将毒品甲基苯丙胺从四川省成都市长途运输至陕西省西安市贩卖给薛镇，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，依法亦应惩处。对薛镇的上诉理由及辩护人的意见，经查，原判认定薛镇与莫勇在交易毒品时被抓获的事实，有查获的毒品、银行卡汇款记录、手机通话记录及薛镇、莫勇的供述等在案证明，足以认定；莫勇、薛镇被抓获时，其所实施的贩卖毒品犯罪已进入交易环节，属于犯罪既遂；薛镇曾因毒品犯罪被判处刑罚，属于累犯及毒品再犯，依法应从重处罚，原判根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对其所判刑罚并无不当。故薛镇的上诉理由不能成立，对辩护人的意见不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 广文革
代理审判员 魏桐轩
代理审判员 余 杰
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 李蓓蕾