北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）京02民终2875号上诉人（原审互为原、被告）闫洪准，男，1972年9月14日出生。被上诉人（原审互为原、被告）北京中鸿房地产开发有限公司新一代商场服装市场，营业场所北京市西城区西单堂子胡同9号1-6层。负责人夏元，总经理。委托代理人陈春，男，1972年9月14日出生，北京中鸿房地产开发有限公司新一代商场服装市场职员。上诉人闫洪准因劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2015）西民初字第6757号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。2015年2月，闫洪准起诉至原审法院称：2005年6月29日，我入职新一代服装市场，担任电工，双方签订劳动合同，此后续订至2014年6月29日。2014年6月29日我合同到期，因为新一代服装市场不支付加班费且变更工作时间、我作为特种工新一代服装市场未按照规定安排二人上班，由我一个人上了一年多，故我不同意再续签，我工作到该日。我2014年的工资包括基本工资2000多元，绩效工资几百元，店龄工资400元左右。之前的工资标准记不清了，工资总是变动。上班时间为白班12小时，休24小时，再上夜班12小时，休48小时。法定节假日也轮班，赶上休息就休息，赶上上班就上班。我按照年为单位主张延时加班费，以我每年实际工作的工时数减去标准工时的工时数，超出部分为我主张的延时工时，按照每月3800元的工资标准计算。法定节假日加班费差额主张的是新一代服装市场仅按照每日8小时的标准支付我法定节假日加班费，而我每日工作时间为12小时，存在4小时的差额。现我诉至法院，诉讼请求为：1、新一代服装市场支付我2005年6月29日至2014年6月29日期间延时加班工资56635.2元；2、新一代服装市场支付我2005年6月29日至2014年6月29日期间的法定节假日加班工资差额6930元；3、诉讼费由新一代服装市场承担。新一代服装市场辩称并诉称：2005年6月29日，闫洪准入职我公司，担任电工，双方签订劳动合同，此后续订至2014年6月29日。2014年5月22日，我公司找到闫洪准给其发放了劳动合同续签意向书，闫洪准选择不同意在现有标准情况下续订劳动合同。2014年6月29日双方劳动合同终止，闫洪准工作到该日。闫洪准从入职后一直从事白夜休休的工作方式，不存在工作时间的变动。当时闫洪准也未提出该问题，只是称不想干了。闫洪准每月工资组成为基本工资、绩效工资，店龄工资每满一年增加50元。2012、2013年基本工资为2240元，2014年基本工资为2000元，2013年年底之前绩效工资为400元，2013年年底涨到560元。闫洪准工作时间为白夜休休，上一个白班，休24小时，再上一个夜班，休48小时，白班从早晨8：30至20：00，中间两次吃饭时间是11：30至13：00，晚上40分钟吃饭时间。夜班为20：00至第二天8：30，夜班中间23：00至1：00为休息时间。法定节假日也轮班，赶上休息就休息，赶上上班就上班。我公司已经足额支付闫洪准法定节假日加班工资。不同意闫洪准的诉讼请求。一、闫洪准不存在延时加班行为。1、根据双方签订的劳动合同及我公司在劳动仲裁中的陈述，双方对我公司的工作模式和工作时间予以认可，即按照白夜休休的工作时间上班。我公司全年无休且无就餐的年工作时间为365／212=2190小时，在扣除掉就餐时间及年休假后的实际工作时间为2190-（白班92.51.3小时）-（夜班92.50.67小时）就餐时间-13天年假8小时=1903.2小时。2、根据裁决书查明，双方对我公司每餐有40分钟的就餐时间予以认可。3、根据闫洪准年休假制度及考勤表，闫洪准2012年6月至2014年6月共休年假25天。综上，闫洪准不存在延时加班行为。二、我公司已经按照国家规定足额支付了闫洪准法定节假日上班的工资，不存在工资差额，无需支付闫洪准法定节假日加班费差额。双方认可闫洪准在2014年期间有40个小时法定节假日加班情况，我公司也支付了相应的加班费，故我公司不应再向闫洪准支付加班费。闫洪准以3800元作为加班费的计算基数缺乏相应依据。闫洪准计算的3800元包含加班费和相关待遇，应按照闫洪准的基本工资计算。闫洪准主张的2005年至2012年6月期间加班工资已经超过诉讼时效。双方劳动合同约定，用人单位要求劳动者加班，劳动者应该履行审批手续。现我公司同意仲裁裁决第二项，同意支付闫洪准2012年6月至2014年6月期间法定节假日加班工资差额1390.79元。我公司诉至法院，诉讼请求为：1、我公司无需支付闫洪准2012年6月至2014年5月延时加班工资20867.59元；2、诉讼费由闫洪准承担。针对新一代服装市场的起诉，闫洪准辩称，白班的上班时间为8：30至20：00，中午12：00两人轮流吃饭，每人二十分钟左右，晚饭吃饭很快，也就十几二十分钟。晚班20：00至第二天早8：30，没有休息时间，也没有吃饭时间。不同意新一代服装市场的诉讼请求。原审法院经审理认为：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，闫洪准称其工作时间为上白班12小时，休24小时，再上夜班12小时，休48小时，法定节假日轮班，赶上休息则休息，赶上上班就上班，白班工作时间为8：30至20：00，夜班工作时间为20：00至8：30，白班12：00两人轮流吃饭，每人20分钟左右，晚饭吃饭很快，也就十几二十分钟，夜班没有休息和吃饭时间。新一代服装市场称闫洪准的工作时间为上一个白班休24小时，再上一个夜班休48小时，法定节假日轮班，赶上休息则休息，赶上上班就上班，白班工作时间为8：30至20：00，夜班工作时间为20：00至8：30，白班11：30至13：00、晚上40分钟吃饭，夜班23：00至1：00休息。因闫洪准的工作岗位带有值班值守性质，另外白班和夜班的工作强度显然有所区别，闫洪准在工作期间合理的用餐时间也不应计入工作时间，故法院对闫洪准存在延时加班的事实不予采信，新一代服装市场无需支付闫洪准延时加班费。关于法定节假日加班费，闫洪准称新一代服装市场按照每日8小时的标准支付法定节假日加班费，因其每日工作时间为12小时，故每个法定节假日存在4小时的差额，闫洪准该项主张缺乏法律依据，法院不予支持。新一代服装市场同意支付闫洪准2012年6月至2014年6月的法定节假日加班费工资差额1390.79元，法院对此不持异议。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，于2015年12月判决：一、自判决生效后七日内，北京中鸿房地产开发有限公司新一代商城服装市场支付闫洪准二〇一二年六月至二〇一四年六月的法定节假日加班工资差额一千三百九十元七角九分；二、北京中鸿房地产开发有限公司新一代商城服装市场无需支付闫洪准二〇一二年六月至二〇一四年五月的延时加班工资二万零八百六十七元五角九分；三、驳回闫洪准的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决后，闫洪准不服，仍持原审诉讼请求及理由，上诉至本院。新一代服装市场同意原审判决。经审理查明：2005年6月29日，闫洪准入职新一代服装市场，担任电工。新一代服装市场（甲方）与闫洪准（乙方）签订《劳动合同书》，约定合同于2005年6月30日生效，2006年6月29日终止，乙方同意根据甲方工作需要，担任强电工岗位（工种）的工作。后双方续签至2008年6月29日。2008年6月30日，新一代服装市场（甲方）与闫洪准（乙方）签订《劳动合同书》，约定合同于当日生效，2011年6月29日终止，乙方同意根据甲方工作需要，担任工程部员工。2011年6月30日，新一代服装市场（甲方）与闫洪准（乙方）签订《劳动合同书》，约定合同期限自该日起至2014年6月29日止，乙方同意根据甲方工作需要，在工程部门从事电工岗位工作。2014年，新一代服装市场作出《劳动合同续签意向书》，内容为：“闫洪准先生，您的劳动合同将于2014年6月29日到期，现向您调查签劳动合同的意向。1、您是否愿意与公司在现有工资标准下续签劳动合同？□愿意□（此处划√）不愿意。2、如果您愿意与公司续签劳动合同，你希望续签：□有固定期限的劳动合同□无固定期限劳动合同□3、如果您愿意与公司续签固定期限的劳动合同，您希望期限是——年。请您认真填好此表，并于2014年5月22日前交到行政人事部，否则视为您不愿意与公司续签劳动合同。”下部为回执，内容为：“本人已收到劳动合同续签意向调查书，——（同意或不同意）（此处划掉“同意或”）在现有工资标准下续签劳动合同。员工签名：‘闫洪准’日期：‘2014.5.22’”。闫洪准认可下部系其本人签名和签署日期。闫洪准工作至2014年6月29日。关于工作时间，闫洪准称其工作时间为上白班12小时，休24小时，再上夜班12小时，休48小时，法定节假日轮班，赶上休息则休息，赶上上班就上班，白班工作时间为8：30至20：00，夜班工作时间为20：00至8：30，白班12：00两人轮流吃饭，每人20分钟左右，晚饭吃饭很快，也就十几二十分钟，夜班没有休息和吃饭时间。新一代服装市场称闫洪准工作时间为上一个白班休24小时，再上一个夜班，休48小时，法定节假日轮班，赶上休息则休息，赶上上班就上班，白班时间为8：30至20：00，夜班时间为20：00至8：30，白班11：30至13：00、晚上40分钟吃饭，夜班23：00至1：00休息。新一代服装市场提交2012年6月至2014年6月的考勤表，闫洪准对考勤表真实性不予认可。关于法定节假日加班费，闫洪准称新一代服装市场仅按照每日8小时的标准支付法定节假日加班费，而其每日工作时间为12小时，故每个法定节假日存在4小时的差额。另查，闫洪准曾向北京市西城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求新一代服装市场支付2005年6月29日至2014年6月29日期间延时加班工资56635.2元、2005年6月29日至2014年6月29日期间的法定节假日加班工资差额6930元。2015年1月20日，北京市西城区劳动争议仲裁委员会作出京西劳仲字（2014）第2182号裁决书，裁决新一代服装市场支付闫洪准2012年6月至2014年5月期间的延时加班工资20867.59元、2012年6月至2014年6月期间的法定节假日加班工资差额1390.79元。闫洪准、新一代服装市场均不服该裁决，分别起诉至原审法院。以上事实，劳动合同书、《劳动合同续签意向书》、考勤表、京西劳仲字（2014）第2182号裁决书及双方当事人陈述等证据材料在案佐证。本院认为：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，根据双方关于闫洪准轮流上班和休息的陈述，闫洪准固定以每4天为一个上班和休息周期，每个周期内共上班24小时，其他时间均休息。以此计算闫洪准的月均上班时间略高于法定工作时间，但扣除闫洪准在上班期间的合理用餐时间，并考虑到闫洪准夜班上班时工作强度较低，明显带有值班性质，闫洪准实际提供劳动的时间综合来说并不高于法定工作时间，双方多年来也一直照此履行，故原审法院对闫洪准存在延时加班的事实不予采信，并据此驳回其要求新一代服装市场支付延时加班费的请求，并无不当。关于法定节假日加班费，闫洪准称新一代服装市场按照每日8小时的标准支付法定节假日加班费，因其每日工作时间为12小时，故每个法定节假日存在4小时的差额。鉴于闫洪准未就其法定节假日加班情况提供证据予以证明，且认可新一代服装市场发放的工资中包含有法定节假日加班工资，现其主张法定节假日加班工资差额的证据不足，且其主张以月工资总额为法定节假日加班工资的计算基数，亦缺乏法律依据，本院不予支持。原审法院依据新一代服装市场同意而判令其公司支付闫洪准2012年6月至2014年6月的法定节假日加班费工资差额1390.79元，并无不当。综上，原审判决并无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费20元，由闫洪准负担（已交纳5元，余款15元于本判决生效后七日内交至原审法院）；二审案件受理费10元，由闫洪准负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  宋 猛代理审判员  张玉贤代理审判员  朱 涛二〇一六年三月三十一日书 记 员  张 磊