浙江省建德市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙0182行初70号
原告张朝松,男，1962年4月20日出生，汉族，浙江省建德市人，户籍地浙江省建德市，现住浙江省建德市。
委托代理人（一般授权代理）卢新才，浙江春秋联合律师事务所律师。
被告建德市乾潭镇人民政府，住所地浙江省建德市乾潭镇新世纪广场1号。
法定代表人唐正彪，镇长。
委托代理人（特别授权代理）赵泽伟，系该镇政府工作人员。
委托代理人（特别授权代理）夏忠勤，浙江杭星律师事务所律师。
原告张朝松因要求确认被告建德市乾潭镇人民政府（以下简称乾潭镇政府）作出的强制拆除行为违法，于2017年11月6日向本院提起行政诉讼。本院于2017年11月7日立案后，于同年11月9日向被告乾潭镇政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年12月4日公开开庭审理了本案。原告张朝松及其委托代理人卢新才，被告乾潭镇政府的法定代表人唐正彪及委托代理人赵泽伟、夏忠勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张朝松诉称，原告通过合法审批，在建德市乾潭镇××路××号建造了一幢水泥砖混结构的三层楼房，并依法办理了产权证[房产证号：建房权证乾字第××号，土地证号：建国用（2009）第85**号]。2011年10月，因房屋屋顶漏水，原告向被告城建部门申请对屋顶进行平改坡。被告同意原告的申请后，向原告出具了施工效果图，并到现场按图放样。之后，原告按照施工图和被告的要求完成了屋顶平改坡工程。但是，被告于2017年5月12日向原告送达了《限期拆除通知书》（以下简称《限拆通知》），要求原告拆除屋顶平改坡。同年5月24日，被告组织相关人员和设备，对上述经审批并合法施工的建筑物进行了强制拆除，造成原告房屋漏水，无法正常居住。原告于同年7月19日得知，被告系以原告违反《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）第四十条第一款的规定，即以原告未取得建设工程规划许可证为由，对原告的建筑物实施强拆。综上，原告的房屋系通过合法审批建造，屋顶的平改坡工程也经过被告审批许可，理应受法律保护，被告的强拆行为违法，原告诉至法院，请求判决：1.确认被告乾潭镇政府于2017年5月24日强制拆除原告所有的坐落于建德市乾潭镇××路××号房屋屋顶建筑物的行政行为违法；2.被告乾潭镇政府承担本案诉讼费用。
原告张朝松向本院提交了以下证据：1.房产证及土地证各一份，证明原告建造的位于建德市××潭镇××路××号的房屋合法。2.《告知书》一份，证明原告向被告申请对房屋屋顶进行平改坡改造，被告同意后于2011年11月29日向原告出具《告知书》，并附平面图，原告按照被告的要求对屋顶进行平改坡施工，该平改坡工程合法。3.《限期拆除通知书》一份，证明被告拆除原告房屋屋顶平改坡的行为违法，被告不具有法定职权。4.照片一组，证明被告将原告屋顶拆除后造成房屋漏水，至今无法居住使用。
被告乾潭镇政府辩称，2011年10月3日至11月12日期间，原告擅自在建德市××××号房屋屋顶加层搭建建筑物。被告于同年11月16日按法律程序实施了强制拆除。后被告考虑到原告住房漏水及家庭实际困难，同意其对屋顶进行平改坡。2011年11月29日，被告向原告出具了一份《告知书》，并附有具体的平改坡效果图，要求其严格按图施工，如未按图施工，被告将继续按照法律程序执行，产生的费用将由原告承担。原告收到该《告知书》后，立即开始施工，但未按图施工，而是继续在屋顶做了加层。2017年5月4日，建德市“三改一拆”办在实施空中违建问题整治项目过程中，摸排发现原告的乱搭建行为，即提出了整改措施，并要求在30日内予以拆除。被告在收到“三改一拆”办的督办清单后，立即展开调查，发现原告未按图进行平改坡建设，而是做了加层，由原先的三层楼变为四层楼。原告的行为属于《城乡规划法》规定的未按规划进行建设的行为，所做的加层属违法建筑。同年5月12日，被告作出《限拆通知》，责令原告于2017年5月24日前自行拆除该加层违法建筑。同时，被告安排人员于2017年5月12日、5月16日、5月22日三次上门与原告妻子沟通，希望其能按《告知书》上的图纸进行整改，待整改完成后，被告将整改结果汇报“三改一拆”办，可以申请暂缓拆除。因原告未在《限拆通知》规定的时间内整改，在多次沟通无果的情况下，被告于2017年5月24日对加层部分实施了拆除。后被告又多次组织相关部门和人员与原告进行调解，但均无果。综上，原告所有的坐落于建德市××××号的房屋屋顶加层系违法建筑，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。
被告乾潭镇政府向本院提交了以下证据：1.《告知书》一份，附施工图一张，证明因原告擅自在建德市××××号房屋屋顶加层搭建建筑物，被告于2011年11月16日按照法定程序实施了拆除，考虑到原告住房漏水及家庭实际困难，被告拟同意原告屋顶平改坡申请，并附施工图一张，要求原告严格按图施工的事实。2.照片两张、视频一份，证明原告未按施工图进行平改坡建设，而是做了一个加层（实测高度为2.83米，超过被告许可的2.3米），由三层楼变成四层楼，并且改变了用途，装修后用于居住。3.《限期拆除通知书》一份，证明原告未按施工图进行施工违反规划,被告于2017年5月12日发出通知，要求原告于2017年5月24日前自行拆除加层违法建筑的事实。
经庭审质证，原告对被告提供的证据1的真实性、合法性无异议，提出可以证明原告屋顶平改坡经过被告审批许可；对证据2的真实性无异议，对证明对象有异议，提出原告按照《告知书》及所附图纸进行施工，并未超出图纸规定的高度，视频内容仅能反映有两名工作人员在强拆前到现场进行测量，但无法反映具体的高度；对证据3的真实性无异议，对合法性及证明对象有异议，提出被告未告知原告提起行政复议和行政诉讼的权利，程序违法，且被告没有实施拆除的职权，主体不合法。被告对原告提供的证据1的真实性、合法性、关联性无异议，对证明对象有异议，提出不能证明被拆除的加层系合法建筑；对证据2的真实性、合法性、关联性无异议，但认为《告知书》是要求进行平改坡，并非加层；对证据3的真实性、合法性、关联性无异议，对证明对象有异议，提出《限拆通知》是独立的行政行为，其是否合法不属于本案审查范围；对证据4中的照片1-9的真实性无异议，但提出其中书写有“西面”字样的照片反映的是拆除前的原貌，并非拆除后的现状，对照片10的真实性不予认可。
本院对上述证据认证如下：原告提供的证据1，符合证据三性要求，能够证明位于建德市乾潭镇××路××号的三层楼房系原告合法所有的事实，本院予以采信；证据2即被告提供的证据1，可以证明原告曾于2011年在屋顶加层搭建建筑物被被告拆除后，经原告申请，被告同意原告对屋顶进行平改坡，并出具了施工效果图的事实，本院对该事实予以确认；证据3，与被告提交的证据3一致，能够证明被告于2017年5月12日作出《限拆通知》并送达原告的事实，本院对该事实予以确认；证据4，可以证明原告房屋屋顶被拆除前后的状况，本院予以采信。被告提供的证据2，原告对真实性无异议，本院对真实性予以确认。
经审理查明，原告张朝松经合法审批，在建德市××××号建有砖混结构的三层楼房一幢。2011年10月至11月期间，原告擅自在房屋屋顶加层搭建建筑物。同年11月16日，被告乾潭镇政府对上述原告加层搭建的建筑物实施了拆除。后为解决房屋漏水问题，原告向被告申请对屋顶进行平改坡。被告于2011年11月29日向原告出具《告知书》一份，告知原告拟同意屋顶平改坡申请，并要求其严格按照所附施工图纸施工。嗣后，原告即对屋顶进行了施工。2017年5月12日，被告以原告屋顶所建建筑物违反《城乡规划法》第四十条第一款的规定为由，作出《限拆通知》并送达原告，告知原告于2017年5月24日前自行拆除，逾期不拆除则依法强制拆除。2017年5月24日，被告组织人员对原告房屋屋顶所建建筑物实施了强制拆除。
另查明，建德市××××号区域属于城镇规划区范围内。
本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《浙江省城乡规划条例》第六十六条第二款规定，城乡规划主管部门作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的，城乡规划主管部门应当自法定期限届满之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。根据上述法律、法规规定，责令限期拆除而当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的和县级以上地方人民政府作出书面责成是强制拆除的两个法定前提，被告乾潭镇政府在法定复议、诉讼期限尚未届满且在没有县级以上地方人民政府书面责成的情况下，直接对原告张朝松房屋屋顶建筑物实施强制拆除，属程序违法。原告诉请确认该强制拆除行为违法，具有事实和法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：
确认被告建德市乾潭镇人民政府于2017年5月24日对原告张朝松所有的位于建德市乾潭镇华海路66号的房屋屋顶建筑物实施强制拆除的行政行为违法。
本案案件受理费人民币50元，由被告建德市乾潭镇人民政府负担。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省杭州市中级人民法院。在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费人民币50元至浙江省杭州市中级人民法院（开户银行：工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，帐号：12×××68。汇款时应同时注明一审案件案号）。在上诉期限届满之日起7日内仍不预交并且未在上诉时依法申请司法救助的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘国平
审 判 员 刘 军
人民陪审员 蔡志全
二〇一八年一月二十二日
书 记 员 单丽丽