天津市蓟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）蓟刑初字第0240号
公诉机关蓟县人民检察院。
被告人张××，个体工商户，群众。2015年2月4日因犯票据诈骗罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。现羁押于蓟县看守所。
被告人张××被控诈骗一案，蓟县人民检察院于2015年7月7日以津蓟检公诉刑诉（2015）366号起诉书向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于次日立案，依法组成合议庭，于2015年7月20日公开开庭审理了本案。蓟县人民检察院于2015年9月28日建议延期审理，同年10月28日建议恢复审理。蓟县人民检察指派代理检察员张鑫出庭支持公诉，被害人贾一×，被告人张××到庭参加了诉讼。现已审理终结。
蓟县人民检察院指控，被告人张××于2014年5月23日，在蓟县渔阳镇明旺汽车装具店，隐瞒自有的现代牌朗动轿车系贷款车且已卖给他人的情况，将车卖给贾一×骗取人民币10万元，后被告发归案。
就上述指控，公诉机关向法庭提供了相关证据，指控被告人张××犯诈骗罪，应依法追究其刑事责任。
被告人张××对公诉机关指控的罪名供认，辩称其虽与贾一×签订了汽车买卖协议，实际上是用汽车作抵押向贾一×借款100000元。
经审理查明，被告人张××案发前经营一家汽车修理厂，欠有巨额债务。2013年2月，张××以人民币（以下币种同）122800元的价格在李××经营的天津市明君商贸有限公司购置了一辆北京现代牌朗动汽车（车牌号为津M×××××），付款方式为：张××交纳首付款49800元，余款73000元以汽车作抵押，向平安银行股份有限公司天津和平支行贷款，贷款期限36个月，并办理了抵押登记。2013年11月18日，张××、苏××夫妇又以该车作抵押，由高海永、郭××夫妇作为担保人，向李××借款100000元。李××明知该车系抵押物，仍将100000元借给张××。为避免张××无力偿还债务，李××让张××、苏××出具了借款150000元的借条，还以高海永所有一辆北京现代牌汽车作抵押。同时，张××、高海永分别与李××签订了名为汽车买卖实为抵押借款的合同，但汽车仍为张××、高海永使用。2014年5月23日，张××隐瞒已将上述汽车两次抵押的事实，以签订买卖协议的方式将该车交付贾一×，并谎称能够交付汽车产权证，骗取贾一×100000元。2014年6月11日，李××向张××索要欠款，因无法联系到张××，且听说张××又将汽车抵押给他人，遂报警，本案因此而案发。现该汽车扣押在公安机关。
另查，被告人张××因涉嫌票据诈骗于2014年9月17日被取保候审，因犯票据诈骗罪于2015年2月4日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。2015年2月6日被告人张××被蓟县人民法院决定逮捕，同日由公安蓟县分局执行。被告人张××的刑期自2015年2月6日起至2018年2月5日止。
上述事实，有公诉机关举证并质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1、案件来源、到案经过，证实本案系李××报案，张××在蓟县看守所服刑期间被重新审理。
2、常住人口信息表，证实当事人的身份。
3、刑事判决书、逮捕决定书（回执）、逮捕证，证实张××的违法犯罪经历。
4、借条、买卖合同各一份，证实2013年11月18日张××、苏××向李××借款并与李××签订汽车买卖合同的情况。
5、李××于2014年8月10日出具的证明一份，证实张××向李××借款10万元，借款人张××、担保人高海永提供两辆轿车作为抵押，担保人高海永代替张××向李××偿还了10万元欠款，李××不再追究借款人和担保人的责任。
6、扣押物品清单及照片，证实车牌号为津M×××××的白色现代牌朗动汽车一辆及机动车行驶证扣押在公安机关。
7、协议书一份、行驶证复印件、中国农业银行金穗借记卡明细对账单一份，证实2014年5月23日，张××与贾一×买卖汽车的情况。
8、平安银行股份有限公司天津和平支行提供的张××贷款时提供的资料、贷款合同、机动车产权证、机动车销售发票等，证实张××贷款购置车辆的情况。
9、证人李××于2014年6月11日证言：我在蓟县中昌路经营天津明君商贸有限公司，我今天来公安机关报案，我被张××骗了。2013年2月，张××在我的公司分期付款购买了一辆北京现代牌朗动汽车，我们通过购车相识。2013年11月18日，张××因做生意需要资金周转，向我借了150000元，张××和他妻子苏××给我打了借条，高海永及高海永的妻子郭××给张××作担保人，这样我将钱借给了张××。借钱的当天，我和张××写了一份买卖协议，张××将他名下的那辆北京现代朗动汽车卖给了我。写这份协议的目的是如果张××还不上钱，汽车归我所有。因为张××的汽车不值150000元，担保人高海永和他妻子郭××又自愿将高海永名下的一辆北京现代索纳塔汽车写给了我，如果张××还不上钱，高海永的汽车也归我。写完协议后，因为他们都需要车，我就让他们把车开走了。最近，我急需资金周转，找张××还钱，但是没找到，听说张××被公安机关通缉了，并且他将与我写了买卖协议的那辆车又抵押给了别人，我意识到被骗了，就来公安机关报案。
证人李××于2014年8月11日证言：张××的担保人高海永已经将张××向我借的100000元还给我了，我不再追究张××的法律责任。张××实际向我借了100000元，但我怕他还不上，就让我给我写了150000元的借条。
10、证人苏××于2014年6月19日证言：我是张××的妻子，张××在杨津庄镇杨津庄村北经营张××汽车修理厂，并经营轮胎生意。2013年2月20日，张××分期购买了一辆北京现代朗动汽车，我和张××用这辆汽车向明君汽贸借了10万元，高海永和他对象郭××作担保人。明君汽贸怕我们还不上钱，让我们打了150000元的欠条，并且张××将他名下的现代朗动汽车写给了明君汽贸，与李××写了买卖协议。但我家的汽车李××没有开走，还留给我们用。
11、证言高×永于2014年6月18日证言：我和张××合伙在杨津庄村北租了个地方，张××经营汽车修理，我卖柴油。2012年11月5日，我在明君汽贸公司分期购买了一辆现代索纳塔汽车。张××和苏××向明君汽贸借钱，我和我妻子郭××作的担保。当时张××借了100000元，但打了150000元的欠条。并且，张××用他名下的现代朗动汽车与明君汽贸写了一份买卖协议，我的现代索纳塔汽车也与明君汽贸写了一份买卖协议。写完协议，明君汽贸的李××并没有把车开走，汽车还归我和张××各自使用。张××借钱做买卖用，他卖轮胎挣钱，但都是借高息买的轮胎。后来听说张××还不上钱跑了。
12、证人郭××于2014年6月18日证言与高海永证言内容一致。
13、被害人贾一×于2014年6月11日陈述：我在蓟县渔阳镇杨园子村附近经营明旺汽车装具店。今年3月份左右，张××驾驶他的白色现代朗动汽车来我的店做装具时与张××相识。今年5月23日，张××将他的这辆汽车以100000元的价格卖给了我，我俩在我的店里写了买卖协议，张××将汽车行驶证给了我，还说转天将车的产权证给我送来。但转天我就找不到他人了，就到他卖轮胎的店里去找他，看见店里的东西都让人弄走了，还见到好多来跟他要账的人，我感觉被骗了。
贾一×于2015年2月28日证言：张××在2014年5月23日将他那辆车卖给我之前，先后两次向我借了120000元。2014年5月23日他将车卖给我当天，我俩写了买卖协议，我给了他100000元。他说过几天将产权证给我送来，但一直没送来，打电话也联系不上。我给他对象打电话，他对象说这车是分期购买的，没有产权证。后来我听说张××将车卖给我之前已经将他那辆车抵押给别人了，我意识到被张××骗了。在2014年9月份之后，我见过张××一面，我问他卖车那100000元钱呢。张××说还账了，并让我别着急，欠我的钱慢慢还给我。9月份以后，张××陆续还我60000元，不算那辆车钱还欠我60000元。
14、被告人张××供述：我经营汽车轮胎生意，由于资金周转不开，和好多人借了钱。2013年2月，我在天津市里的平安银行贷款购买了一辆北京现代朗动轿车，车牌号为津M×××××，车贷三年内还清。2013年11月份左右，我用这辆车作抵押向李××借了100000元，高海永夫妇给我作担保，借条上我和我对象苏××都签了字。李××怕我还不上钱，让我在借条上多打了50000元，而且我那辆车也与李××签的是买卖协议。当时约定我把钱还清后，李××就会把这辆车的买卖协议销毁，车还是我的。我和李××借钱是为了还我欠的高息。李××知道我这辆车是贷款买的。从李××借完钱后，我每月都在还车贷，汽车还由我使用。因为欠钱太多，2014年5月23日，我又用抵押给李××的这辆车再次抵押，向贾一×借了100000元。我记忆中当时向他借用一周，给他2000元息钱。我拿到钱后就还给向我要账的人了，但向我要钱的人还是很多，有的人还想去报案，我就去西安了。我没有还款能力，用车作抵押向李××和贾一×借钱就是为了获得他们的信任才能骗到钱。我欠李××那100000元，我的担保人高海永已经替我还了。欠贾一×的钱，等我服完刑之后再还吧。
本院认为，被告人张××以非法占用为目的，在签订、履行合同过程中，隐瞒真相，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为侵犯了公民的财产所有权和市场秩序，已构成合同诈骗罪，应予惩处。被告人张××在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人张××到案后能够如实供述主要犯罪事实，属于坦白，依法予以从轻处罚。对被告人张××发表的以汽车作抵押向贾一×借款的辩解意见，本院认为，张××在欠有巨额债务的情况下，隐瞒汽车已两次抵押，不能实际履行合同的事实，以签订汽车买卖协议的方式将汽车交付他人，所得款项用于偿还个人债务，足以认定其主观上具有非法占用的目的，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，构成合同诈骗罪。故对被告人张××的辩解意见，本院不予采纳。蓟县人民检察院指控事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名有误，适用法律不当，本院予以更正。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，第六十四条，第六十七条第三款，第七十条，第六十九条的规定，判决如下：
一、被告人张××犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；与前罪有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元并罚；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币七万元，限本判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月6日起至2018年8月5日止）。
二、责令被告人张××退赔被害人贾晓旺人民币十万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 闵 鹏
代理审判员 张建新
代理审判员 崔军委
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 马 铮
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。