福建省莆田市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终35号
原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林某丁，男，1965年10月14日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，务工，住莆田市秀屿区。系本案被害人。
被上诉人（原审被告人）叶某，男，1978年4月13日出生于福建省寿宁县，汉族，高中文化，务工，户籍地为福建省寿宁县，现住莆田市秀屿区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月16日被刑事拘留，同月29日被逮捕。已于2016年2月15日刑满释放。
莆田市秀屿区人民法院审理莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人叶某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人林某丁提起附带民事诉讼一案，于2015年12月23日作出（2015）秀刑初字第478号刑事附带民事判决。宣判后，刑事判决部分，因原公诉机关未提出抗诉、原审被告人叶某未提出上诉，已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人林某丁不服原判，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年8月24日19时许，因土地纠纷被害人林某丁及其弟弟林某乙到位于秀屿区笏石镇西徐村后社被告人叶某的岳母陈某家门口，与陈某发生口角纠纷。陈某与林某乙用手相互推搡，陈某的儿子林某甲用手机进行拍摄，随即被林某丙制止，陈某抓起在通道的铁锹将林某乙的头部打伤。被告人叶某见陈某、林某甲与林某乙、林某丁在互相扯打便上前阻止，因叶某不让林某丁打林某甲，林某丁便用手击打被告人叶某的腰部、胸口，被告人叶某用右拳殴打林某丁的脸部几下。经鉴定，被害人林某丁鼻骨多处骨折，属于轻伤二级。林某乙的人体损伤程度属于轻微伤。被告人叶某胸部、腰部、左膝盖受伤，未达轻微伤范畴。
2015年9月16日，被告人叶某自动到莆田市公安局笏石派出所投案。
上述事实，原审被告人叶某在原审开庭审理过程中无异议，且有被害人林某丁陈述、辨认笔录及照片、证人林某乙、陈某、林某丙、林某甲、林某丁证言、莆田市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书、伤情照片等证据证实。
另查明：附带民事诉讼原告人林某丁系莆田市秀屿区利民汽车检测有限公司职工，月工资4600元。其受伤后没有继续上班，工资发放至2015年8月24日止。受伤当天在莆田市秀屿区医院住院治疗，共住院2天，花去医疗费4209.12元；2015年8月25日至9月29日在中国人民解放军第九五医院住院治疗，共住院35天，花去医疗费10497.33元；期间，于8月26日在莆田学院附属医院进行诊疗，花去医疗费1056.5元。经福建闽中司法鉴定所鉴定，被害人林某丁的伤残程度属于十级，鉴定费用700元。
上述事实，有原审附带民事诉讼原告人林某丁提供的：1、莆田市秀屿区医院出具的住院病案首页、入院记录、出院记录、门诊收费票据、门诊费用清单、住院收费票据、住院费用汇总清单。2、中国人民解放军第九五医院出具的入院记录、出院小结、门诊收费票据、住院收费票据、费用清单。3、莆田学院附属医院出具的检查报告、门诊收费票据、门诊费用清单。4、福建闽中司法鉴定所出具的法医临床鉴定书、福建闽中司法鉴定所法医门诊出诊费收费凭证、福建增值税普通发票。5、莆田市秀屿区利民汽车检测有限公司营业执照、组织机构代码证、证明书、劳动合同、工资条、莆田市秀屿区社会保险中心个人账户缴费基数表、福建省机动车综合性能检测机构工作证、中华人民共和国道路运输从业人员从业资格证、社会保险证。证明：附带民事诉讼原告人林某丁系莆田市秀屿区利民汽车检测有限公司职工，月工资4600元，因受伤，工资发放至2015年8月24日止。其在2014年度、2015年均正常缴交社保，缴交单位为莆田市秀屿区利民汽车检测有限公司。
被告人叶某的辩护人暨附带民事诉讼代理人向原审法院提供了以下证据材料：联盛（莆田）彩印有限公司出具的被告人叶某任职及表现证明、企业营业执照复印件、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明书、身份证复印件、寿宁县清源乡三望洋村民委员会出具的被告人叶某表现证明；居民建设用地申请表、村镇个人住宅建设申请表、选址定点规划意见通知书及户籍本、结婚证等材料，刻录光盘一份等。
关于被害人林某丁是否存在过错的问题。辩护人提出林某丁一家到被告人岳父家门口谩骂、挑衅，继而引发口角纠纷，叶某在劝架过程中，林某丁先动手打了叶某，叶某在劝架制止无效下才反击。被害人林某丁的诉讼代理人认为：叶某并非过去劝架，即便是为了劝架也应该是制止暴力行为，而不是以暴制暴。原审法院经审查认为：1、被害人林某丁陈述其在要殴打林某甲时，被告人叶某将其拉住，其就用手打了叶某的腹部两下，随后叶某就用手打向其脖子处；2、证人林某丙证明“叶某在劝架”；3、被告人叶某供述其阻止被害人林某丁的时候，林某丁用手打了其腰部左侧、胸口，用脚踢了其左腿膝盖处，其便用右手打林某丁脸部几拳；4、被告人叶某经公安机关伤情鉴定，其胸部、腰部、左膝盖受伤，与其供述一致。以上证据证明被害人林某丁先动手殴打被告人叶某，激化矛盾，导致本案的发生，存在一定过错。辩护人关于被害人林某丁存在过错的辩护意见成立，予以采纳。
关于辩护人提出被告人叶某系正当防卫的问题。公诉机关、附带民事诉讼原告人的诉讼代理人认为：被告人叶某殴打被害人林某丁的行为有被告人的供述、被害人的陈述、证人证言证实，叶某对伤害行为存在直接故意，即便是劝架，也不应以暴制暴导致事态恶化，被告人叶某的行为不构成正当防卫。本庭经审查认为：本案系因土地纠纷引发争执，进而发生冲突，双方互殴，互殴双方均有故意伤害对方的故意，不能成立正当防卫。故辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。
在审理过程中，被告人叶某的亲属代其向原审法院预交赔偿款75000元，并表示不足部分可以继续赔偿，多余部分可作为补偿款一并支付给附带民事诉讼原告人。
原审认为，被告人叶某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人叶某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；本案系因民间纠纷激化引发，被害人对矛盾激化存在一定过错，被告人亲属愿意赔偿被害人物质损失，在量刑时一并考虑。辩护人关于本案系邻里纠纷、被害人林某丁存在过错、被告人叶某有自首情节，建议对被告人叶某从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人叶某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人林某丁造成物质损失，还应当承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人林某丁要求赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费部分合法有据，予以支持；后续治疗费可待实际发生后，另行起诉。经原审法院核定，附带民事诉讼原告人林某丁的物质损失为：一、医疗费根据医疗机构出具的医疗收费凭证，确定为15762.95元；二、附带民事诉讼原告人林某丁鼻骨粉碎性骨折需行手术治疗，误工日参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，确定误工日为60日，故误工费为153.33元／天×60日，即为9199.8元；三、参照国家统计局关于区划和城乡划分，莆田市秀屿区笏石镇西徐村属于城乡结合区，附带民事诉讼原告人自2014年1月起长期在该区务工和生活，已完全脱离农村及农业生产，故其主张按城镇居民人均可支配收入的标准计算残疾赔偿金合法有据，予以支持，构成十级伤残，伤残费为61444.8元；四、护理费为96.18元／天×37日，即为3558.66元；五、交通费酌定为740元；六、营养费酌定为1576.2元；七、住院伙食补助费按照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准15元／天计算，即为555元；八、鉴定费为700元，上述费用共计93537.41元。因本案被害人林某丁存在一定过错，应承担损失的20%，故被告人叶某应承担损失的80%，即74829.93元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条之规定，作出判决：一、被告人叶某犯故意伤害罪，判处拘役五个月。二、被告人叶某应在判决生效之日起五日内赔偿附带民事诉讼原告人林某丁各项物质损失共计人民币七万五千元。
上诉人林某丁上诉理由：原判以其存在一定过错判决其自行承担损失的20%，缺乏依据；误工时间应计算至定残日前一天即96天，原判确定误工日为60日缺乏依据。请求撤销原判第二项，判决原审被告人叶某赔偿经济损失计人民币99057.29元。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，被上诉人叶某的故意伤害犯罪行为给上诉人林某丁所造成物质损失，应负民事赔偿责任；因上诉人林某丁对本案的矛盾激化负有一定过错责任，原判确认由其自行承担20%的赔偿责任并无不当。原判确认上诉人林某丁的物质损失的项目、标准、数额是正确的，故对上诉人林某丁的上述上诉理由，均不予支持。原判适用法律正确、审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡庆明
审判员 刘爱兵
审判员 王晋平
二〇一六年三月三日
书记员 林毅青
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。