文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏02民终810号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公�宜兴支公司，住所地宜兴市新街街道氿滨南路100号、102号、112号303室、304室、401室、501室。负责人：黄建新，该公司经理。委托代理人：濮俊健，上海恒量律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈林，男，1982年11月29日生，汉族，户籍地贵州省瓮安县，现住宜兴市。被上诉人（原审被告）：潘胜，男，1976年10月10日生，汉族�住江苏省宜兴市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈林、潘胜机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2017）苏0282民初10459号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其上诉请求。事实与理由：1、陈林的损伤不构成十级伤残，其不应承担残疾赔偿金等相关费用。首先，陈林在鉴定伤残时，右股骨中的内固定还未取出，治疗还未结束，鉴定时机不符合规定，其次，内固定在位，势必影响右下肢正常的活动度，从而导致鉴定机构作出错误的鉴定结论，应当等陈林内固定取出，伤情稳定后再做鉴定。最后，陈林右下肢是股骨中下段骨折，髋关节和膝关节没有受到任何影响，一般内固定取出后，伤者经过适当锻炼，右下肢是可以基本恢复的，不会丧失功能。2、根据保险条款约定，诉讼费用保险公司不承担。被上诉人陈林、潘胜未作答辩。陈林向一审法院起诉请求：要求被告赔偿各项费用145585元。一审法院认定事实：2016年3月16日21时15�许，潘胜驾驶苏Ｂ×××××小型轿车，沿宜兴市宜城街道龙潭路由西往东行驶至宜城街道龙潭路人才市场东侧向右变更车道时，与沿龙潭路由西往东行驶的陈林未依法取得机动车驾驶证驾驶的未经注册登记的普通摩托车发生碰撞，造成陈林受伤两车受损的交通事故。交警部门认定潘胜负事故的主要责任，陈林负事故的次要责任。保险公司承保了涉案车辆的交强险和限额100万元的商业三者险（含不计免赔）。事故发生后，保险公司已支付了交强险10000元。潘胜垫付了27448.99元。经无锡中诚司法鉴定所鉴定，陈林构成十级伤残。保险公司、潘胜提出异议的理由不充分，依据不足，不予支持。陈林定残时34周岁,其子女分别为10周岁、11周岁，有2人抚养。保险公司、�胜对于其主张的残疾赔偿金和被抚养人生活费只认可按照农村生活标准计算，经审查，村委会虽对外来人口的居住情况没有管理资质，但作为一级村民自治组织，对是否长期实际居住在本村的人员也有证明能力，结合实验小学证明陈林的子女自2012年在该校就读至今的证明和村民丁益明的证明，足以认定陈林在事发前一年在本地居住的事实。根据当前本地区物价水平，住院伙食补助费核定为50元/天,根据受害人伤残情况核定营养费为30元/天,根据受害人伤残实际情况和护理依赖情况核定护理费为100元/天,对于误工费的标准，因陈林对于其主张的工资标准未提供劳动合同、工资发放表、个人账户流水佐证工资发放的真实性，也未提供纳税凭证，故以保险公司认可的80元/天的误工费标准。保险公司提出要求扣除10%非医保用药，因未能提供非医保用药清单和替代用药清单�故不予采信。具体赔偿项目与金额（单位：元）具体项目              原告主张              相应证据或计算方法              法院认定                  医疗费              2228.98              票据、出入院记录              2228.98                  住院伙食补助费              1000              50元/天×20天              1000                  营养费              2700              30元/天×90天              2700                  交通费              600              法院酌定              500                  护理费              10800              100元/天×90天              9000                  误工费              50000              80元/天×300天              24000                  残疾赔偿金              80304              40152元/年×20年×0.1              80304                  被扶养人生活费              17181              主张金额未超计算金额              17181                  精神损害抚慰金              3500              综合认定，在交强险范围内优先支付              3500                  合计              168313.98              140413.98                  原告诉请              145585              被告赔偿责任70%              123055.09                  各赔偿主体赔偿的金额              交强险              死亡伤残              110000                  医疗费用              0                  财产损失              0                  三者险              (177862.97-120000)×70%×100%-27448.99              13055.09                  保险公司赔偿陈林              123055.09                  保险公司赔偿潘胜              27448.99      一审法院认为,根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款，《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，一审法院判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起10日内赔偿陈林123055.09元。保险公司于判决发生法律效力之日起10日内支付潘胜27448.99元。二、驳回陈林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中�人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取564元、鉴定费2520元，由陈林负担477元，保险公司负担2607元。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审争议焦点是:一、陈林是否构成十级伤残。二、保险公司应否承担本案的诉讼费。本院认为：法医学鉴定意见书不是伤者病史资料的复述，是法医学鉴定人对检体进行检查、判断后，将检查结果分析意见和结论写成的书面报告。人民法院委托司法鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，一审法院按照法定程序对陈林的伤情委托有资质的专业机构进行鉴定，无锡中诚司法鉴定所认定被鉴定人陈林因本次交通事故损伤致其右下肢丧失功能10％以上（少于25％）评定为十级伤残，该鉴定报告应当作为法院认定事实的主要依据。保险公司以陈林内固定取出后，经过适当锻炼，右下肢是可以基本恢复为由，就主观认为鉴定报告的结论错误，显然缺乏依据，不足以推翻专业机构根据专业知识及行业规范作出的鉴定意见。故保险公司认为陈林不构成伤残等级的上诉意见，本院不予采纳。关于诉讼费用负担问题，当事人的约定不得对抗法律、行政法规的强制性规定。国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条明确规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外；部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。因此，一审法院根据本案的胜败诉情况，确定保险公司承担部分诉讼费、鉴定费符合法律规定。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉�维持原判。二审案件受理费1128元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 王一川审判员 朱光烁二〇一八年三月二十九日书记员 李 蒙