湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂28民终849号上诉人（原审被告）：翁琼艳，女，生于1982年3月5日，土家族，湖北省利川市人，住利川市，委托代理人：陈胜江，湖北宏济律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：郜忠发，男，生于1966年8月12日，土家族，湖北省利川市人，住利川市，委托代理人：曾凡衍，湖北图盛律师事务所律师。特别授权代理。上诉人翁琼艳为与被上诉人郜忠发健康权纠纷一案，不服利川市人民法院（2017）鄂2802民初2323号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年2月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人翁琼艳上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人只赔偿被上诉人27099元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、关于医疗费，一审判决不应支持被上诉人郜忠发康复理疗费57309元。被上诉人郜忠发仅仅只是左颧骨骨折，在医院治疗才19天，花去医疗费10345元就已经治疗终结，完全可以出院，而被上诉人却在利川市人民医院康复理疗科又住院122天，花去康复费用57309元，据医院有关医生了解，被上诉人在康复理疗科只是挂的名，没有实际住院进行康复，医院费用每天照算，因此，被上诉人在康复理疗科所谓康复治疗的费用属于过度治疗产生的费用，应由被上诉人自行承担。二、一审给上诉人划分70%的赔偿责任过重，上诉人自愿承担60%的赔偿责任。被上诉人及其妻子黄春秀租用上诉人的房子，因欠房租费两年了还拒不给付，强行住在上诉人房子里，导致双方多次发生争吵，其中，这次在争吵中，首先是被上诉人之妻黄春秀用剪刀将上诉人刺伤，被上诉人为其妻子黄春秀帮忙打上诉人的过程中受伤，因此被上诉人有严重的过错，但上诉人还是自愿承担60%的赔偿责任。三、关于误工费计算问题，不能按照从事餐饮行业标准计算，应当按照农村居民标准计算。因为被上诉人在受伤时只是租住在文斗集镇上诉人家里，但是被上诉人早已没有从事餐饮，所提交的营业执照是被上诉人在几年前办理的。因此，上诉人自愿承担的赔偿为一审法院计算总额102474.95的基础上应当减去康复理疗费57309元后，因此上诉人自愿承担的赔偿费用为45165.95元的60%即27099元。被上诉人郜忠发未提交书面答辩状。原审原告郜忠发一审诉讼请求：1、判决被告赔偿医疗费69548.88元、残疾赔偿金49704元、误工费11235元、护理费11440元、住院伙食补助费7150元、精神抚慰金3000元、鉴定费2000元、交通费1000元、住宿费200元，共计155277元；2、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2014年10月11日9时许，被告翁琼艳与原告之妻黄春秀为房租一事在利川市××乡集镇雪峰酒店门口争吵，继而发生抓扯。在抓扯中，黄春秀用剪刀将翁琼艳刺伤，原告郜忠发闻讯赶到现场，翁琼艳拿着一根竹棒打黄春秀，郜忠发见状用手阻挡，竹棒打在郜忠发手臂的小臂处，郜忠发就拉着竹棒随手将翁琼艳甩在了地上。翁琼艳的父亲翁成然、弟弟翁克铭赶到现场，翁琼艳对翁成然说黄春秀将她打伤了，翁成然就叫翁琼艳到黄春秀家去。翁琼艳朝郜忠发、黄春秀夫妇走去，走近郜忠发身边时，突然从背后拿出菜刀朝郜忠发左脸砍了一刀。原告受伤当日被送往利川市××乡卫生院住院治疗2天，于10月12日出院，产生住院医疗费664.40元。原告于同年10月13日入利川市人民医院住院治疗，11月1日出院，住院19天，产生住院医疗费10943.38元。同年12月4日，原告到恩施州中心医院进行检查，产生门诊治疗费632元。同年12月18日，原告入利川市人民医院住院，2015年4月19日出院，共住院122天，产生住院医疗费57309.10元。2015年4月14日，经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，被鉴定人郜忠发所受伤伤残程度评为十级。为此，原告支付鉴定费2000元。2016年3月23日，原告诉至本院提出如前诉讼请求。在审理中，原告将残疾赔偿金增至54102元，将误工费增至12295元，将护理费增至12199元，将鉴定费增至3000元，由此赔偿总额变更为162495元。另查明，原告因治疗检查而支付交通费413元。原告住院期间由其弟弟郜忠琼护理，郜忠琼系农业户口。原告从2008年开始至今，一直在利川市××乡集镇从事餐饮服务业。上述事实有原告提交的询问笔录、刑事判决书、刑事裁定书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、住院费用清单、住院志、住院（门诊）收费票据、营业执照、交通费发票等证据以及被告翁琼艳提交的入（出）院记录、手术科室住院志在卷佐证，予以确认。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。综合分析本案，考虑到原、被告在此次事件中的过错责任比例，本院酌情原告承担30%的责任，被告承担70%的责任。同时，被告翁琼艳因其故意伤害行为，已被追究刑事责任，其民事赔偿的物质损失应当是直接、现实的物质损失。原告主张的残疾赔偿金及精神抚慰金，于法无据，不予支持。原告主张的住宿费，因系非正规票据，不予支持。原告因该伤害事故产生的损失，评判如下：1、关于医疗费。根据原告提交的在上述医疗机构治疗、检查的相关证据，结合原告的实际伤情，确认为69548.88元。2、关于误工费。结合原告受伤的实际情况、从事餐饮服务业以及评定伤残等级的时间，从受伤之日至定残前一日误工时间为185天，但原告只要求按31328元/年÷365天×143天计算，应为12273.71元。3、关于护理费。结合原告住院的实际天数以及护理人员的职业，按28305元/年÷365天×143天计算，应为11089.36元。4、关于住院伙食补助费。参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，按50元/天×143天计算，应为7150元。5、关于鉴定费2000元。此系原告郜忠发因鉴定而支出的合理费用，予以支持。6、关于交通费。根据原告提交的交通费发票，系因治疗检查而合理产生，支持413元。上述原告的损失共计为102474.95元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款的规定，判决：一、原告郜忠发因本次事故产生的各项损失共计人民币102474.95元，由被告翁琼艳赔偿71732.47元，其余损失由原告郜忠发承担；二、驳回原告郜忠发的其他诉讼请求。案件受理费1112元，由原告郜忠发承担333.60元，由被告翁琼艳承担778.40元。二审期间，双方当事人未提交新证据。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，公民的健康权受到法律保护，他人不得非法侵害，否则应对损害后果承担侵权责任。受害人具有过错的，可依法减轻侵权人的赔偿责任。本案中，利川市人民法院作出的刑事判决已经发生法律效力，该判决认定翁琼艳致伤郜忠发的事实，翁琼艳因侵权行为造成郜忠发人身损害，应承担赔偿责任，一审考虑到郜忠发在该起纠纷中具有一定过错，酌情要求上诉人翁琼艳承担70%赔偿责任恰当，上诉人翁琼艳认为其承担责任过重的上诉理由不能成立，不予支持。关于医疗费问题，被上诉人郜忠发在一审已经提交住院志、出院记录、用药清单、医疗费发票等证据证实其康复治疗费用支出，已经尽到举证责任，上诉人翁琼艳认为郜忠发康复理疗系扩大损失，但没有提交证据反驳郜忠发关于康复治疗费用的主张，故上诉人认为不应支持郜忠发康复治疗费用的上诉理由不能成立，不予支持。关于误工费计算问题，被上诉人郜忠发长期居住在文斗集镇并在该集镇从事餐饮行业多年，一审按餐饮行业标准计算郜忠发误工费并无不当之处，上诉人认为一审计算误工费不当的上诉理由不能成立，不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律恰当，上诉人翁琼艳的上诉理由不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1112元，由上诉人翁琼艳负担。本判决为终审判决。审判长  刘开平审判员  段 斌审判员  覃恩洲二〇一八年三月二十二日书记员  方天文