西安市莲湖区人民法院民 事 判 决 书（2013）莲民二初字第00583号原告陕西长城建筑制品有限公司。法定代表人王长海，该公司董事长。委托代理人刘利，男，1980年1月26日出生，汉族，该公司法务，住该公司。被告浙江城建建设集团有限公司。法定代表人林韵强，该公司董事长。委托代理人朱爱荣，女，1982年10月25日出生，回族，该公司法务。被告浙江城建建设集团有限公司西安分公司。负责人厉江霞，该公司经理。委托代理人朱爱荣，女，1982年10月25日出生，回族，该公司法务。委托代理人赵晶，女，1983年7月3日出生，汉族，该公司西安分公司法务。原告陕西长城建筑制品有限公司（以下称陕西长城建筑公司）诉被告浙江城建建设集团有限公司（以下称浙江城建集团）、浙江城建建设集团有限公司西安分公司（以下称浙江城建集团西安分公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案当事人之委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陕西长城建筑公司诉称，原被告于2009年9月29日签订《商品混凝土供销合同》，约定原告向被告供应商砼，用于被告承建位于本市兴中路西安市建筑机械厂职工安置楼工程，并就价款、结算、付款等进行有效约定，付款方法为：主体封顶后15日内付全款的80%，余款在工程封顶后6个月内付清。合同签订后，原告依约向被告供应商砼，2011年5月7日工程封顶，经双方数次结算，直至2011年5月23日累计总结算价为2964062元，但被告截止2011年5月6日分三次仅支付190万元，下欠1064062元至今未付。现要求1、判令被告支付原告货款1064062元以及2013年3月5日前同期银行贷款利息97830元，此后按照同期银行贷款利率支付利息至货款实际给付之日；2、本案诉讼费由被告承担。被告浙江城建集团辩称，2009年5月25日，浙江城建集团与西安市西兰房地产开发有限责任公司（以下称西兰房产公司）签订建设工程承包《协议书》，约定由我公司承建西安建筑机械厂职工住宅楼。该项目是吕中天挂靠在我公司的项目，项目实际由吕中天联系，该工程吕中天实际负责，仅施工至8层，8层以上不是我公司施工，与我公司无关，吕中天以我公司西安分公司名义与原告签订商砼买卖合同，原告应向实际买受人主张货，所以应驳回原告的诉讼请求。被告浙江城建集团西安分公司辩称，其答辩意见同浙江城建集团，与原告签订的混凝土供销合同是吕中天以西安分公司名义签订的。吕中天挂靠在浙江城建集团，以浙江城建集团的名义和西兰房产公司签订的建设合同，吕中天和浙江城建集团西安分公司签订了项目管理承包合同，约定了西安建筑机械厂家属楼的施工事宜，浙江城建集团西安分公司是浙江城建集团的分支机构，吕中天在施工中以分公司的名义与原告签订了供销合同，所以不同意原告的诉讼请求。经审理查明，2009年5月25日，发包方（甲方）西兰房产公司与承包方（乙方）浙江城建集团签订《协议书》约定，甲方将其开发的西安建筑机械厂职工住宅楼工程由乙方总承包，工程结构及层次为框架剪力墙18层，建筑面积月20146平方米，同时约定了付款方式、取费标准、履约保证金的支付和返还、违约责任等。该合同乙方委托人为吕中天。同年6月17日，甲方浙江城建集团西安分公司与乙方吕中天个人签订《项目管理经济责任承包合同》，主要内容为：浙江城建集团承包的西安建筑机械厂职工住宅楼工程由乙方管理，工期约700天，合同造价月3000万元，乙方包工包料，承包内容为甲方与业主签订的总合同内容。乙方按工程造价的2.5%向甲方上交管理费，财务由甲方统一管理，乙方有权对外洽谈、决定供应商，但涉及钢材、水泥、模板等购销、租赁、分包合同，应报甲方统一审查批准方能签订有关合同；乙方不得另行开设账户，未经甲方同意并经过甲方财务不得直接从建设单位支取工程款或者接受不符合合同约定的甲供材料。2009年9月29日，甲方浙江城建集团西安分公司与乙方陕西长城建筑公司签订《商品混凝土供销合同》约定，乙方向甲方施工项目西安建筑机械厂职工住宅楼供应商品混凝土总量约16000立方米，单价每立方米290元至350元，依据合同约定的单价和工程浇筑部位施工图蓝图及变更结算，不扣钢筋，不计损耗；桩基、垫层、圈梁等二次结构工程部位用混凝土按小票结算。付款方式为乙方至主体结构八层浇捣混凝土完成，支付供应量70%，以后按月进度乙方每月底报量甲方审核并在次月15日前支付审核款70%，以此类推，主体封顶后15日内付全款的80%，余款在工程封顶后6个月内付清。如甲方逾期不能支付合同所约定的货款，乙方有权随时停止供货，同时其它商品混凝土厂家不得供应，并且计取相应的银行同期贷款利息。合同签订后，陕西长城建筑公司向西安建筑机械厂职工住宅楼项目供应商品混凝土。2010年10月21日，甲方浙江城建集团西安分公司与乙方西兰房产公司签订《还款协议》，根据双方2010年8月8日与西安建筑机械厂三方会议纪要及2009年5月29日双方施工协议，约定：乙方代建西安建筑机械厂职工住宅楼（地下一层、地上十八层），甲方于2010年5月垫资施工至主体八层顶板，乙方已支付甲方160元。经西安建筑机械厂核对并同意，乙方将应付西安建筑机械厂的土地转让款1147.5万元（包含已付给甲方的160万元）直接支付给甲方，以此抵消西安建筑机械厂应付给甲方的建筑工程款。乙方愿意用自有位于西安市兴中路6号在建未售十五套商品房（总面积不低于1600平方米），以5000元每平方米作价担保还款；若乙方不能按期还款，乙方同意用担保还款的商品房抵付欠款，由甲方全权处置。该还款协议加盖西安建筑机械厂印鉴，甲方签字人为吕中天。2012年7月10日，吕中天以甲方浙江城建集团西安分公司建筑机械厂职工住宅项目部名义与乙方陕西长城建筑公司、丙方浙江城建集团西安分公司签订《抵房协议书》，主要内容为：甲方施工西兰房产公司代建西安建筑机械厂住宅楼项目前期工程，甲方下欠乙方商砼款1063762元，达成如下协议：一、甲方将位于西安市兴中路6号西兰房地产开发的明坊小区3#楼1单元0104号房面积90.92平方米和0402号房面积为82.9平方米共两套。面积合计为173.82平方米。甲方承诺以5500元／平方作价抵给乙方，两套房总价款956010元，该房款用于冲抵下欠乙方的商砼款，剩余尾款107752元，甲方收到乙方出具已供砼款税务发票及供砼的完备试验资料后，支付剩余尾款；二、以上房屋由西兰地产抵账给甲方，现甲方抵账给乙方，并由丙方向乙方回购；三、丙方回购此房并承诺在2012年9月底前分3次付给乙方房款956010元后，此房的销售权归丙方；四、办理抵房手续时乙方同意甲方配合协助丙方去明坊小区售楼部办理购房合同手续。所发生的一起费用由丙方承担。该《抵房协议书》签订后，一直未履行。2013年4月12日，陕西长城建筑公司诉至本院要求支付货款、利息。同年3月14日浙江城建集团以合同诈骗向公安机关申请立案，4月8日，西安市公安局决定立案，西安建筑机械厂证明其单位住宅楼地下车库项目未交与浙江城建集团建设。该厂基建办主任陈述其单位将住宅楼项目交给西兰房产公司建设，西兰房产公司让浙江城建集团建设，当住宅楼建设到七层左右时，西安建筑机械厂与西兰房产公司终止合同，浙江城建集团未参与建设该项目八层以上及地下车库部分。上述事实，有承包《协议书》、《抵房协议书》、《材料结算单》、《还款协议》、《商品混凝土供销合同》、《项目管理经济责任承包合同》、证明、询问笔录等及庭审记录在卷可证。本院认为，浙江城建集团西安分公司与乙方陕西长城建筑公司签订的《商品混凝土供销合同》没有违反法律、法规强制性规定，依法应受法律保护。合同签订后，陕西长城建筑公司依约履行了供应商品混凝土的合同义务，根据2012年7月10日吕中天、陕西长城建筑公司、浙江城建集团西安分公司签订《抵房协议书》、西安建筑机械厂证明可以确定浙江城建集团西安分公司在该项目一至八层施工中尚欠混凝土款1063762元。浙江城建集团西安分公司与吕中天个人签订《项目管理经济责任承包合同》属于其公司内部问题，与《商品混凝土供销合同》约定权利义务无关。《商品混凝土供需合同》约定逾期支付货款应计取相应的银行同期贷款利息，故浙江城建集团西安分公司应按同期银行贷款利率支付利息，起息时间应按照三方《抵房协议书》确认给付货款之日计算。因浙江城建集团西安分公司系浙江城建集团设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任由浙江城建集团承担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第九十二条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：本判决书生效后十五日内，浙江城建建设集团有限公司、浙江城建建设集团有限公司西安分公司共同支付陕西长城建筑制品有限公司商品混凝土货款1063762元，并支付从2012年10月1日起至本判决书确定给付之日之利息（按中国人民银行同其贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15257元（原告已预交），由浙江城建建设集团有限公司、浙江城建建设集团有限公司西安分公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长 王 援代理审判员 沈 立代理审判员 苏亦南二〇一四年四月九日书 记 员 陈 涛----