广西壮族自治区田阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）桂1021民初1537号原告：黄加迎，男，1983年8月15日出生，壮族，广西南宁市人，现住南宁市。原告：ＸＸ才，男，1963年11月19日出生，壮族，广西南宁市横县人，住广西横县。二原告的委托代理人：潘达好，广西弘景律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：广西田阳誉港商贸有限公司，住所地：广西田阳县隆平大道A1区C19号。法定代表人：刘西庭，该公司总经理。委托代理人：廖骞，广西通阳律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：苏品战，男，1972年11月5日出生，壮族，广西田阳县人，住田东县右江矿务局州景矿宿舍区。原告黄加迎、ＸＸ才与被告广西田阳誉港商贸有限公司（以下简称誉港商贸公司）、苏品战建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月2日受理后，依法适用简易程序于2016年12月20日公开开庭进行了审理。原告黄加迎、ＸＸ才的委托代理人潘达好、广西田阳誉港商贸有限公司的委托代理人廖骞到庭参加诉讼，被告苏品战经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告黄加迎、ＸＸ才向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告共同向两原告返还履约保证金17万元；2、依法判令两被告共同向两原告支付利息（利息计算：以17万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率自2013年4月20日起计付至还清欠款之日止）；3、本案的诉讼费用由两被告承担。事实与理由：被告誉港商贸公司原名广西田阳誉港投资有限公司（以下简称誉港投资公司），成立于2012年11月27日，原法定代表人为苏品战。2013年1月21日，经协商一致，两原告作为合伙人（乙方）与誉港投资公司（甲方）签订了一份《土石方工程施工劳务协议书》，主要约定：双方联合开发作为誉港投资公司百东河旅游区开发项目工程队伍；工程地点位于田阳县××百东河旅游开发区；工程内容及工程量为通往旅游区内的道路和场地平整、土石方约120立方米左右，土方一公里内按每立方米12元计算，如超出一公里则增加1.5元/立方米；工期为90个工作日；每15天结算一次；签订本合同后乙方交付合同保证金10万元给甲方。合同签订后，根据苏品战提供的誉港投资公司的银行账号，两原告于2013年1月22日通过转账方式向誉港投资公司支付履约保证金10万元。此后，经双方口头协商一致，两原告又于2013年3月4日通过转账方式向誉港投资公司支付履约保证金7万元。2013年4月19日，双方又签订了一份《补充协议》，确认乙方已向甲方支付了履约保证金17万元，如被告不能开具开工通知书给原告进场施工，则退回履约保证金17万元给原告。之后，经原告催告，被告一直未能明确何时能够进场施工，一直占有原告的履约保证金17万元。过后，原告要求被告退回履约保证金17万元，但被告苏品战以誉港投资公司及其本人资金困难为由推脱。为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，请求人民法院支持原告的诉讼请求。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、依法判令两被告共同向两原告返还履约保证金15万元；2、依法判令两被告共同向两原告支付利息（利息计算：以15万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%，自2013年4月20日起计付至还清欠款之日止）；3、本案的诉讼费用由两被告承担。原告为其主张在举证期限内提供的证据有：1、两原告身份证2份，证明原告的诉讼主体资格；2、被告苏品战身份证复印件1份;3、被告誉港商贸公司企业登记信息查询单、誉港投资公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证各1份，证据2、3证明两被告主体资格，证实誉港投资公司与本案被告誉港商贸公司是同一个公司，誉港投资公司与原告签订合同后已变更企业名称及法人代表；4、《土石方工程施工劳务协议书》、《补充协议》各1份，证明原被告之间的合同关系及具体合同约定，是原告主张返还履约保证金的依据；5、2013年1月22日广西农村信用社《现金缴款单》（第二联及第三联）、2013年3月4日广西农村信用社《转账业务凭证》（第三联）、《誉港公司开户银行账号》、《收据》各1份，证明原告已履行合同义务，根据被告苏品战提供的被告誉港投资公司的银行账号，向被告誉港投资公司支付了履约保证金共计17万元，收款后两被告已出具收据予以确认；6、原告与被告苏品战的《手机短信记录》，证明原告多年来不断向两被告追款的事实，同时证实本案没有超过诉讼时效，原告一直到2016年初还向被告追款，但被告一直找借口推脱或再三承诺还款，尔后又不予兑现承诺，并证明被告苏品战曾多次向两原告承诺由其个人与被告誉港公司共同向原告退还17万元履约保证金；7、誉港投资公司的工商变更登记材料：（1）《有限责任公司变更登记申请书》1份；（2）《有限责任公司变更登记附表》3份；（3）《指定代表或者共同委托代理人的证明》1份；（4）《变更登记审核表》1份；（5）2013年12月2日《广西田阳誉港投资有限公司章程修正案》1份；（6）2013年12月2日《广西田阳誉港投资有限公司股东会决议书》2份；（7）2013年12月2日《公司股东放弃优先购买权声明书》2份；（8）2013年12月13日《股权转让协议书》2份；（9）2013年12月12日《委托书》2份；（10）罗云太身份证复印件、刘灿炎身份证复印件各1份；（11）《企业名称变更核准通知书》1份；（12）《还税证》1份；（13）《承诺书》2份；（14）《企业法人营业执照》1份，证明：（1）誉港投资有限公司并没有注销和清算，而是进行了变更登记，（2）誉港商贸有限公司承接了誉港投资有限公司的权利义务，（3）誉港商贸有限公司应对誉港投资公司的债务承担清偿的责任。被告誉港商贸公司辩称，请法庭驳回原告要求誉港商贸公司返还履约保证金及利息并承担本案诉讼费的诉讼请求。理由：1、本案涉及刑事诈骗罪，依法应当移送公安机关侦查。誉港商贸公司从没有取得田阳县××百东河旅游开发区项目的工程施工资格，苏品战虚构誉港商贸公司取得该项目施工资格，并以此与原告签订《土石方工程施工劳务协议书》，并骗取原告17万元。该事实符合《刑法》第二百六十条的规定，构成诈骗罪。2、本案超过法定两年的诉讼时效，誉港商贸公司从始至终从没有收到原告关于返还履约保证金的口头要求或书面要求，原告向苏品战个人追款并不能代表已经向誉港商贸公司追款，苏品战个人从2013年12月13日起已经与誉港商贸公司没有任何关系。3、原告自认是苏品战个人向其借款，并且借款数额是15万元，该事实在其短信中能体现。因此，该笔款项与誉港商贸公司无关。综上所述，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。被告誉港商贸公司为其辩解在举证期限内没有提交证据。被告苏品战未到庭参加诉讼、未作答辩，也未提供任何证据。经过开庭质证，被告誉港商贸公司对原告提供的第1至7号证据的真实性、合法性没有异议，对证明内容有异议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告苏品战经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。结合双方举证和质证，本院认证如下：对原告提供的第1至7号证据，被告誉港商贸公司对其真实性、合法性没有异议，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：誉港投资公司成立于2012年11月27日，法定代表人为苏品战。2013年12月20日，誉港投资公司变更为誉港商贸公司，法定代表人由苏品战变更为刘西庭。2013年1月21日，两原告作为合伙人（乙方）与誉港投资公司（甲方）签订了一份《土石方工程施工劳务协议书》，主要约定：双方联合开发作为誉港投资公司百东河旅游区开发项目工程队伍；工程地点位于田阳县××百东河旅游开发区；工程内容及工程量为通往旅游区内的道路和场地平整(旅游区的土石方约120立方米左右，以实际施工量为准）；土方一公里内按每立方米12元计算，如超出一公里则增加1.5元/立方米；工期为90个工作日；乙方接到甲方开出的开工令后10天内进场；工程结算方式为：甲方每15天结算一次；签订本合同后乙方交付合同保证金10万元给甲方。合同签订后，两原告根据被告苏品战提供的誉港投资公司的银行账号，于2013年1月22日通过转账方式向誉港投资公司支付履约保证金10万元，两原告又于2013年3月4日通过转账方式向誉港投资公司支付履约保证金7万元。2013年4月19日，双方又签订了一份《补充协议》，确认乙方已向甲方支付了履约保证金17万元，并约定如被告不能开具开工通知书给原告进场施工，则退回履约保证金17万元给原告。同日誉港投资公司向原告出具了一份《收据》。之后，誉港投资公司没有通知原告进场施工。经原告多次催收，被告苏品战于2016年3月份归还原告2万元。剩下15万元被告仍未退回，原告遂向本院起诉。本院认为，原告与誉港投资公司签订的《土石方工程施工劳务协议书》和《补充协议》，是双方的真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，应属有效，双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告已按约定向誉港投资公司支付履约保证金，但誉港投资公司收取履约保证金后没有将工程交给原告施工，则构成违约，应承担返还原告履约保证金及赔偿利息损失的违约责任。被告苏品战是誉港投资公司的法定代表人，是履行职务行为。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任的规定，应当由誉港投资公司承担民事责任。而誉港投资公司已于2013年12月20日变更为誉港商贸公司，根据《中华人民共和国民法通则》第四十四条的规定，应当由誉港商贸公司承担民事责任。本案中，原告已支付履约保证金17万元，扣除被告苏品战归还原告2万元后，被告誉港商贸公司应当向两原告返还履约保证金为15万元及赔偿利息损失（利息的计算方法为：以本金15万元为基数，从2013年4月20日起至本案生效判决确定履行期限之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算）。两原告请求被告誉港商贸公司返还履约保证金15万元和赔偿合理部分利息损失，有事实和法律依据，本院予以支持。两原告请求被告苏品战承担返还责任和请求过高部分利息，本院不予支持。被告誉港商贸公司提出本案涉及刑事犯罪，应移送公安机关侦查的辩解，没有证据证实，本院不予采纳；其提出本案超过诉讼时效的辩解，本院认为，双方签订的合同没有约定开工时间，没有约定退回履约保证金期限。两原告支付履约保证金后，一直催被告履行合同义务，没有放弃主张权利，所以两原告的诉讼请求没有超过诉讼时效，故对于被告誉港商贸公司的抗辩意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十二条、第一百一十三条、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：被告广西田阳誉港商贸有限公司于本案判决生效之日起十日内向原告黄加迎、ＸＸ才返还履约保证金15万元及赔偿利息损失（利息的计算方法为：以本金15万元为基数，从2013年4月20日起至本案生效判决确定履行期限之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算）；驳回原告黄加迎、ＸＸ才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。案件受理费3700元，简易程序审理减半收取1850元（原告已预交），由原告黄加迎、ＸＸ才负担222元，被告广西田阳誉港商贸有限公司负担1628元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，户名：待结算财政款项——法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  潘少勇二〇一六年十二月二十九日书记员  周楚楚