河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终3149号
上诉人（原审原告）：钟艳，女，1968年3月4日出生，汉族，住郑州市。
委托诉讼代理人：王智勇，河南译达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴会亚，河南译达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑州黄金时代科技健康产业有限公司，住所地郑州市金水区郑花路59号左岸商业街1栋3层西1-14跨。
法定代表人：高炎，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：花彦平，郑州市金水区南阳新村法律服务所法律工作者。
上诉人钟艳因与被上诉人郑州黄金时代科技健康产业有限公司健康权纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初13124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭，于2018年4月8日公开开庭审理了本案。上诉人钟艳的委托诉讼代理人王智勇、吴会亚，被上诉人郑州黄金时代科技健康产业有限公司的委托诉讼代理人花彦平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
钟艳上诉请求：1.撤销原判，改判被上诉人向上诉人赔偿231575.8元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决认定事实不清。原判决没有认定上诉人受伤的直接原因是因被上诉人诱导上诉人继续消费、操作出现重大失误、未对风险进行提示说明原因造成的事实，并错误的认为上诉人在健身过程中自身应加强防护需承担主要责任。理由如下：1.造成上诉人受伤的360多功能训练器材系特殊健身器械，需由健身教练带领在封闭场所内经健身教练指导下进行，上诉人未经健身教练在场指导不能独立使用360训练器材。2.上诉人训练时，被上诉人健身教练需根据上诉人体重、体格和训练要求等情况，确定上诉人使用360训练器材“抗阻尼训练橡皮绳”的强度，由被上诉人将“抗阻尼训练橡皮绳”系在360训练器材上，并在健身教练的指导下进行，上诉人训练时属于被动接受，无法确定“抗阻尼训练橡皮绳”使用时的强度。3.案涉事故的发生系被上诉人的健身教练诱导上诉人消费而发生。4.被上诉人的健身教练未对健身活动存在的风险进行提示说明，且其操作出现重大过错，最终致使上诉人摔伤致九级伤残。5.本案上诉人训练受伤使用的是特殊器械，该器械需由专业教练辅助指导完成，仅依上诉人的知识和日常经验，根本无法预见到健身过程中可能受到的损伤，更谈不上知道如何加以防护。原判决判令上诉人承担70％的责任与事实不符。二、原判决适用法律错误，划分责任明显不当。原判决没有正确适用案涉责任划分的相关法律规定。本案中，案涉事故的发生系上诉人在被上诉人的健身教练安排下进入封闭的训练场所，并由健身教练制定好训练方案后，推荐、指导上诉人使用被上诉人新引进的健身器材，在此过程中：被上诉人未尽到合理的安全保障义务；被上诉人作为健身专业服务提供者，对其新引进的健身器材的使用以及对所提供的健身训练课程安排及风险控制应当承担的是特别注意义务；上诉人作为第一次使用案涉训练器材的普通消费者，不可能了解专业健身器材及健身训练课程所潜在的危险性，也不可能基于一般注意义务来避免危害后果的发生。原判决在未查明案涉事实的情况下，“酌定”案涉事故70％的责任分配给上诉人且未列明其所依据的法律规定，属于适用法律错误。上诉人对案涉事故的发生并无过错，被上诉人应承担案涉事故的全部责任。三、一审认定赔偿数额存在错误，应依法纠正。1.一审认定的误工期限仅为120天，据此计算的误工费损失明显错误。由于上诉人是脊柱骨折，且构成九级伤残，后经司法鉴定“仅护理期就为出院后120日”，并且之后康复治疗长达3个月之久，长期的卧床仰卧治疗，使全身的肌肉出现萎缩，腿部肌肉萎缩尤其明显，恢复正常状态需要很长的时间。脊柱骨折恢复能像常人一样的生活，需要1年到1年半的时间。在2015年5月29日的司法鉴定中，骨折造成的缺损仍然没有愈合，因此，一审认定的误工费损失应依法予以纠正。钟艳所在单位的误工证明显示钟艳的实际误工时间是433天，原审仅支持了120天，与以上证据显示的事实不一致。2.上诉人主张的交通费、住宿费亦应得到支持，但一审法院并未认定。上诉人是脊柱骨折，前后住院及卧床治疗长达一年多，这期间由于行动不便，无法正常工作，但上诉人是做教育行业，为不影响正常的教学活动，不耽误学生学习，无奈在工作场所附近住宿宾馆，由此产生实际住宿费及交通费，应依法得到支持。请求依法改判支持上诉人上诉请求。
郑州黄金时代科技健康产业有限公司辩称：一、被上诉人对所有的360器械已经尽到了提示注意安全的义务，并不存在使用上的过错。上诉人钟艳是进去观看，并不是进去体验。上诉人在未告知被上诉人工作人员情况下，擅自动用了器械，自行造成了伤害，应当由其个人承担。二、被上诉人在事情发生之后，陪同上诉人到医院进行检查。检查当时显示结果很清楚，并无骨折现象，也并没有影响上诉人第二天的正常上班等工作。上诉人是在事发十二天之后，声称自己骨折住院。十二天之后的骨折情况，是否是因为在被上诉人处所发生的事情造成的，并没有任何证据可以证明有关联性。上诉人的诉讼请求不能成立。被上诉人出于人道没有再提出上诉，请求维持原判，驳回上诉人诉讼请求。三、误工费已经在一审过程中清楚地列出来，对上诉人所说的不予认可。
钟艳向一审法院起诉请求：1.判令被告退还原告所办的健身卡的余额745元；2.判令被告赔偿给原告造成的损失29600元（包括医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等）；3.判令被告承担本案诉讼费。钟艳于2016年3月15日向郑州市金水区人民法院提交变更诉讼请求申请书，请求将原诉讼请求第1、第2项依法变更为赔偿原告各项损失231575.8元（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费）。
一审法院认定事实：原告钟艳在被告郑州黄金时代科技健康产业有限公司左岸店办有会员卡。2014年4月19日，原告在被告处使用健身器械做360多功能训练器体验时受伤，随后被送到河南煤炭总医院检查治疗。河南煤炭总医院影像科X光检查报告单显示：胸椎、腰椎摄片未见明显骨折征象，必要时复查。
2014年4月23日，郑州市骨科医院出具诊断证明书，显示诊断意见：腰2椎体压缩性骨折。
2014年5月3日，原告以“腰2椎体压缩骨折”为主要诊断，入住河南省煤炭总医院治疗，住院治疗23天，于2014年5月26日出院。出院诊断为：1、腰2椎体压缩性骨折；2、腰1/2、3/4椎间盘膨出，注意事项：1、嘱其卧床休息3月，陪护1人，避免过早下床或剧烈活动致骨折加重、移位损伤神经、血管及双下肢及二便功能障碍等意外情况发生；2、适当进行下肢及腰背肌功能锻炼；3、注意饮食，加强营养；4、定期复诊；5、不适随诊。原告支出门诊及住院医疗费用合计6064.8元。
摄片于2014年4月19日、核片于2017年2月8日的河南煤炭总医院影像科CR检查报告单显示意见为：1、L2椎体压缩性骨折。2、腰椎轻度骨质增生。3、胸椎摄片未见明显骨折现象，必要时复查。
2017年2月8日河南省煤炭总医院对钟燕（艳）原检查复核后出具的的诊断证明书显示：1、L2压缩性骨折。2、腰椎轻度骨质增生。注：以本次报告为我院终报告，原报告及诊断证明作废。
2017年7月4日河南省煤炭总医院医政科出具的证明载明：患者钟艳于2014年4月19日因在健身房跌倒摔伤来我院急诊科检查治疗，当时我院工作人员将钟艳写成为钟燕，此名字系同一人。
同日,河南省煤炭总医院医政科出具的关于钟艳患者2014.4.19外伤及2014.5.3日住院关系的证明载明：患者钟艳系2014年4月19日在健身房跌倒，120急救车送来我院，当时拍片显示腰椎2压缩骨折，因当时疼痛不剧烈，建议患者回家观察未住院。12天后2014年5月3日患者自觉腰痛剧烈，来我院复诊，做核磁共振提示腰椎2椎体压缩骨折，建议住院治疗。住院23天后转出院。现患者因与第三方责任需要说明以上事件有关联。为慎重起见，河南省煤炭总医院就此事举行了专家会诊。会诊意见如下：首次发病所拍腰椎正侧位片显示腰椎2椎体前上缘稍凹陷，提示腰椎压缩骨折，12天后所拍的核磁共振显示与首次拍片为同一部位，形态一致。从核磁图像上看依然为同一部位的近期骨损伤情况，无新发病患。结论：2014年4月19日发病与2014年5月3日住院系同一部位，形态一致，两次就诊有关联。
在本案审理过程中，被告申请对原告伤情予以重新鉴定。经该院委托，河南同一法医临床司法鉴定所对原告伤情伤残等级进行了鉴定，并于2016年1月29日作出豫同一司法鉴定所【2015】临鉴字第1099号鉴定意见书，鉴定意见为：钟艳伤情构成九（9）级伤残。
另查明，原告从事教育工作。原告之父钟玷于1937年8月1日出生，原告之母谢素琴于1937年12月4日出生，均系非农业家庭户口。原告自认钟玷、谢素琴有子女四人。
一审法院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应承担侵权责任。本案中，原告在被告健身房内做360多功能训练器体验时受伤，被告作为经营场所的管理者，在向原告提供健身服务时，有义务确保其健身场所设施符合安全标准，并尽到安全警示、提示义务，被告虽向原告提供了专业健身教练指导其使用器械，但未尽到完全的安全警示义务，对原告造成的受伤，仍负有不可推卸的责任，故应当在其过错范围内，承担相应责任。
原告作为成年人，在被告经营场所内使用健身器械锻炼身体，其本身应当能够预见到健身过程中可能会受到的损伤而未加以防护，其自身也存在过错，对人身损害的发生应承担主要责任。
另查明，经河南煤炭总医院对原告受伤当日影像进行审核，确认原告为L2椎体压缩性骨折，原告于受伤当天所拍片与原告在受伤12天后拍片确认骨折处显示是同一部位、形态一致，无新发病患，故依据其医学诊断，可能证明原告骨折与在被告处发生的事故之间存在因果关系。
针对原告的各项损失，该院确认如下：一、医疗费6064.8元。根据原告提交的相关医疗费票据，该院予以确认；二、住院伙食补助费1150元。原告住院23天，要求住院伙食补助费1150元（50元/天×23天），该院予以确认；三、营养费460元。原告住院23天，要求营养费460元（20元/天×23天），该院予以确认；四、护理费13264.52元。按照2016年居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资标准计算护理费为13264.52元[33857元/365天×（120＋23）天]，该院予以确认；五、误工费16488.33元。参照原告伤情及医院医嘱，该院认定原告的误工期限为120天，原告未能举证证明其实际误工损失，鉴于原告从事教育行业，该院按上一年度教育行业平均工资标准计算原告误工费为16488.33元（50152元/年÷365天×120天），过高部分，该院不予支持；六、被扶养人生活费9044元。原告的伤势已构成九级伤残，定残时被扶养人钟玷、谢素琴均已满78周岁（被扶养年限均为5年），且为非农业家庭户口。原告被扶养人生活费为9044元[18088元/年×0.2×（5+5）÷4人]，该院予以确认，被抚养人生活费计入残疾赔偿金；七、伤残赔偿金108932元。原告伤势构成九级伤残，且为非农业家庭户口，原告主张残疾补偿金108932元（27233元/年×0.2×20年），该院予以确认；八、精神损害赔偿金10000元，原告伤势构成九级伤残，原告要求精神损害赔偿金10000元，该院予以确认；九、对于交通费，结合原告住院的地点、时间，该院酌定500元，过高部分，该院不予支持；十、鉴定费1300元。原告提交有相关票据，该院予以确认。
原告诉请的住宿费，于法无据，该院不予支持。
综上，原告各项损失共计167203.65元，根据原、被告的相应过错程度，该院酌定被告承担30%赔偿责任，共计50161.1元；剩余部分由原告自行承担。
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告郑州黄金时代科技健康产业有限公司于本判决生效后十日内向原告钟艳赔偿50161.1元。二、驳回原告钟艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4774元，原告负担3740元，被告负担1034元。
二审中，郑州黄金时代科技健康产业有限公司未向本院提交新证据。钟艳向本院提交照片2张，称系上诉人在2014年4月19日摔伤后在现场所拍摄的照片，拟证明在事故现场，需要由被上诉人的私人教练引领才能进入该封闭的专业训练场地，训练器械本身可以证明在使用时必须由专业的人员进行辅助性帮助才能进行训练；该训练器械下方没有防护垫等防护措施。
针对钟艳提交的证据，郑州黄金时代科技健康产业有限公司质证认为：该证据不属于二审新证据；该证据无法证明上诉人所要证明的内容，不能确定是否是被上诉人单位的360多功能训练器材。
本院经审理查明：钟艳与郑州黄金时代科技健康产业有限公司左岸店于2013年12月25日签订《会员入会协议》，成为该公司黄金时代健身俱乐部左岸店会员，该协议约定会员卡号为01×××99，卡类为半年卡，价格为1888元，开始使用日期为2013年12月31日。钟艳于2014年1月13日与该公司左岸店教练吕鹏签订《聘请私人教练服务合约》，约定左岸店指派吕鹏为钟艳私人教练，钟艳向左岸店购买私教课程共36节，每节时间为60分钟。钟艳需在合同签订时向左岸店一次性支付课时费共7200元。
本院查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，钟艳作为郑州黄金时代科技健康产业有限公司的会员，在郑州黄金时代科技健康产业有限公司购买了会员卡及私教课程。郑州黄金时代科技健康产业有限公司应当按照双方约定，为钟艳提供优质健身服务。消费者到健身场馆购买服务的目的是为了锻炼身体，增强体质。郑州黄金时代科技健康产业有限公司应当保障健身设施、健身方法安全，保障消费者在健身场馆内健身时的人身及财产安全，这是郑州黄金时代科技健康产业有限公司作为健身服务提供者的基本义务。郑州黄金时代科技健康产业有限公司在为钟艳提供健身服务时，有义务保证钟艳的人身安全。结合本案证据，能够印证钟艳的骨折与其在郑州黄金时代科技健康产业有限公司健身场所处发生的事故之间存在因果关系。郑州黄金时代科技健康产业有限公司未尽到保证钟艳人身安全的义务，对钟艳因此遭受的损失应当承担赔偿责任。一审法院判令郑州黄金时代科技健康产业有限公司承担30%的赔偿责任不当，本院予以纠正。钟艳住院时间为23天，鉴定意见确定的钟艳出院后护理期限约为120日。结合钟艳的伤情及住院治疗情况，本院酌定钟艳的误工时间为143天，误工费为19648.59元（50152元/年÷365天×143天）。一审法院确定的其他费用数额并无不当，本院予以确认。钟艳的各项损失共计170363.91元，郑州黄金时代科技健康产业有限公司应当予以赔偿。钟艳主张过高部分本院不予支持。
综上所述，钟艳的部分上诉请求合理，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初13124号民事判决；
二、郑州黄金时代科技健康产业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿钟艳医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计170363.91元；
三、驳回钟艳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4774元，由郑州黄金时代科技健康产业有限公司负担3707元，钟艳负担1067元；二审案件受理费3928.3元，由郑州黄金时代科技健康产业有限公司负担3707元，钟艳负担221.3元。
本判决为终审判决。
审判长 李传炜
审判员 黄智勇
审判员 曹逢春
二〇一八年五月三日
书记员 李志琳