湖北省黄石市西塞山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂西塞刑初字第00048号
公诉机关黄石市西塞山区人民检察院。
被告人徐一飞，曾用名：徐飞。因吸食毒品于2012年6月23日被黄石市公安局黄石港分局决定行政拘留十日，并处罚款1000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月20日被刑事拘留，同年12月25被依法逮捕，现羁押于黄石市看守所。
辩护人宋华荣，湖北鸣伸律师事务所律师。
被告人柯洋，无业。因犯抢劫罪于2009年1月19日被黄石市黄石港区人民法院判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金1000元；犯抢夺罪判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元，决定执行有期徒刑二年零十个月，并处罚金2000元。2011年6月6日刑满释放。因伤害他人于2012年10月25日被黄石市公安局黄石港分局决定行政拘留八日，并处罚款200元；因非法携带管制刀具于2013年11月20日被黄石市公安局西塞山分局决定行政拘留五日；因非法携带管制刀器具于2014年5月16日被黄石市公安局西塞山分局决定行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月20日被刑事拘留，同年12月25日被依法逮捕，现羁押于黄石市看守所。
黄石市西塞山区人民检察院以西检批捕公诉刑诉（2015）33号起诉书指控被告人徐一飞、柯洋犯贩卖毒品罪，于2015年3月23日向本院提起公诉，本院于2015年3月23日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市西塞山区人民检察院指派检察员易娜出庭支持公诉，被告人徐一飞、柯洋及辩护人宋华荣到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，审判委员会讨论决定，现已审理终结。本案公诉机关建议延期审理一次。
公诉机关指控：2014年11月17日下午2时许，被告人徐一飞指使被告人柯洋将2克甲基苯丙胺以360元的价格卖给吸毒人员徐某，事后，被告人柯洋将360元交给被告人徐一飞。
2014年9月至11月期间，被告人徐一飞以每片40元钱的价格，向被告人柯洋贩卖甲基苯丙胺片剂共计100片。同年11月19日下午2时许，被告人徐一飞驾驶车牌鄂b×××××号小轿车载乘被告人柯洋，当行驶至本市黄石港区华新路路口附近时，被告人柯洋向被告人徐一飞提出购买甲基苯丙胺片剂，被告人徐一飞以每片38元的价格，卖给被告人柯洋甲基苯丙胺片剂70片，被告人柯洋先支付给被告人徐一飞毒资1900元，余款毒资760元约定下次再付。当天下午3时许，被告人徐一飞、柯洋在本市黄石港区沈家营八栋口对面公路旁被公安民警抓获，当场从被告人柯洋身上查获甲基苯丙胺片剂70片（经鉴定，6.54克），从被告人徐一飞驾驶的鄂b×××××号小轿车中查获甲基苯丙胺片剂134片（经鉴定，12.65克）、甲基苯丙胺（冰毒）3小袋（经鉴定，14.67克）。
2014年9月至11月期间，被告人柯洋先后向吸毒人员纪某贩卖甲基苯丙胺片剂3次，计15片，约1.35克，获毒资950元；向吸毒人员綦亮贩卖甲基苯丙胺片剂1次，计10片，约0.9克，获毒资500元；向吸毒人员施某贩卖甲基苯丙胺片剂2次，计13片，约1.17克，获毒资800元，甲基苯丙胺（冰毒）约0.15克，获毒资150元。
对上述事实，公诉机关提供了被告人的供述和辩解；证人证言；书证等相关证据证实。
公诉机关认为，被告人徐一飞、柯洋故意违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中，被告人徐一飞贩卖甲基苯丙胺44.86克，被告人柯洋贩卖甲基苯丙胺12.11克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人徐一飞在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人柯洋在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人柯洋在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。建议对被告人徐一飞判处十年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金；建议对被告人柯洋判处七年以上九年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人徐一飞、柯洋对起诉书指控的犯罪事实无异议。
被告人徐一飞的辩护人提出1、被告人徐一飞认罪态度较好，请求从轻处罚；2、在2014年11月19日公安机关将被告人徐一飞抓获时从其车中查获的甲基苯丙胺共计27.32克不应认定为被告人徐一飞贩卖毒品数量的辩护意见。
经审理查明：
2014年11月17日下午2时许，被告人徐一飞指使被告人柯洋将2克甲基苯丙胺（冰毒）以360元的价格，在本市西塞山区中窑六中附近卖给吸毒人员徐某，事后，被告人柯洋将360元毒资交给被告人徐一飞。
2014年9月至11月期间，被告人徐一飞分别在本市西塞山交警大队旁湖边、黄石港区沈家营八栋口对面的城管岗亭旁，以每片40元的价格，向被告人柯洋贩卖甲基苯丙胺片剂共计100片，每片约0.09克（共计约9克），获毒资共计4000元。
2014年11月19日下午2时许，被告人徐一飞驾驶鄂b×××××号小轿车载乘被告人柯洋，当行驶至本市黄石港区华新路路口附近时，被告人柯洋向被告人徐一飞提出购买甲基苯丙胺片剂，被告人徐一飞以每片38元的价格，卖给被告人柯洋甲基苯丙胺片剂70片，被告人柯洋先行支付给被告人徐一飞毒资1900元，剩下的毒资760元双方约定下次再付。2014年11月19日下午3时许，被告人徐一飞、柯洋在本市黄石港区沈家营八栋口对面公路旁被公安民警抓获，当场从被告人柯洋身上查获甲基苯丙胺片剂70片（经鉴定，共计6.54克），从被告人徐一飞驾驶的鄂b×××××号小轿车中查获甲基苯丙胺片剂134片（经鉴定，共计12.65克）、甲基苯丙胺（冰毒）3小袋（经鉴定，共计14.67克）。
2014年9月至11月期间，被告人柯洋分别在本市黄石港区威伊盛二单元楼梯口处、西塞山区八泉街道十中旁边的工商银行附近、黄石港区王家里公交车站附近，以每片60至70元的价格，向吸毒人员纪某贩卖甲基苯丙胺片剂共计15片，每片约0.09克，（共计约1.35克），共获毒资950元。
2014年11月17日上午10时许，被告人柯洋在本市西塞山区上窑公交车站附近，以每片50元的价格，向吸毒人员綦亮贩卖甲基苯丙胺片剂10片，每片约0.09克（共计约0.9克），获毒资500元。
2014年11月18日，被告人柯洋分别在本市西塞山区上窑民主街小学附近、上窑袁仓煤矿门口附近，以每片50元的价格，向吸毒人员施某贩卖甲基苯丙胺片剂共计13片，每片约0.09克（共计约1.17克）；150元的甲基苯丙胺（冰毒）（约0.15克），共获毒资800元。
上述事实，有公诉机关提供的下列经庭审质证、认证的证据证实，本院予以确认：
1、证人纪某的证言及辨认笔录，证实2014年9月初的一天凌晨，其给被告人柯洋打电话约在本市原威依盛（现更名为大金新百）二单元楼梯口处，以每片60元的价格在被告人柯洋手中买了5片甲基苯丙胺片剂，共计300元；同年9月20日左右的一天晚上6时许，在本市第十中学旁的工商银行附近，其以每片60元的价格在被告人柯洋手中买了5片甲基苯丙胺片剂，共计300元；同年11月初的一天中午1时许，在本市王家里公交车站附近，其以每颗70元的价格在被告人柯洋手中购买了5片甲基苯丙胺片剂，其给了被告人柯洋350元。经其对12张不同男性照片进行辨认，指出3号照片的人就是卖给其毒品麻古的被告人柯洋。
2、证人綦亮的证言及辨认笔录，证实其的外号叫“老鼠”，2014年11月17日上午10时许，其在本市上窑公交车站附近以每片50元的价格，在被告人柯洋的手中买了10片甲基苯丙胺片剂，其给了被告人柯洋500元。经其对12张不同男性照片进行辨认，指出3号照片的人就是卖给其毒品的被告人柯洋。
3、证人施某的证言及辨认笔录，证实其的外号叫“九光”，2014年11月18日其在本市民主街小学旁的幼儿园，以每片50元的价格，在被告人柯洋的手中买了6片甲基苯丙胺片剂，给了被告人柯洋300元；当天晚上8时许，其又在本市袁仓煤矿门口附近，以每片50元的价格，在被告人柯洋的手中买了5片甲基苯丙胺片剂，给了被告人柯洋250元。经其对12张不同男性照片进行辨认，指出3号照片的人就是卖给其毒品的被告人柯洋。
4、证人徐某的证言及辨认笔录，证实2014年11月中旬的一天下午2时许，其给被告人徐一飞打电话说要买2克冰毒，之后被告人徐一飞让他的一个朋友（即被告人柯洋）到本市中窑第六中学附近，给了其2克冰毒，其给了他400元。经其对二组不同男性照片进行辨认，指出第一组7号照片的人就是被告人徐一飞，第二组3号照片的人就是被告人徐一飞的朋友即被告人柯洋。
5、辨认笔录，证实经被告人柯洋对五组不同男性照片进行辨认，指出4号照片的人是被告人徐一飞；5号照片的人是向其买毒品的“老鼠”（即证人綦亮）；某照片的人是向其买毒品的人（即证人纪某）；某照片的人就是被告人徐一飞让其送毒品的人（即证人徐某）；某照片的人（即证人施某）是向其买毒品的外号叫“九光”的人。经被告人徐一飞对12张不同男性照片进行辨认，指出3号照片的人是被告人柯洋。
6、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2014）291号、292号理化鉴定书，均证实从送检的70片圆形药片（共净重6.54克）中检出甲基苯丙胺成份；从送检的134片圆形药片（共净重12.65克），无色晶体3包（共净重14.67克）中均检出甲基苯丙胺成份。
7、行政处罚决定书，证实被告人徐一飞于2012年6月23日因吸食毒品被黄石港公安分局决定行政处罚十日，并处罚款1000元；被告人柯洋于2012年10月25日因伤害他人被黄石港公安分局决定行政拘留八日，并处罚款200元，2013年11月20日因非法携带管制刀具被西塞山公安分局决定行政拘留五日，2014年5月16日因非法携带管制器具被西塞山公安分局决定行政拘留十日。
8、黄石港区人民法院（2009）港刑初字第03号刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人柯洋于2009年1月19日因犯抢劫罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金1000元；犯抢夺罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元，决定执行有期徒刑二年零十个月，并处罚金2000元；于2011年6月6日刑满释放。
9、被告人徐一飞、柯洋的历次供述与上述证据所反映的事实相互吻合。
本院认为，被告人徐一飞、柯洋明知是毒品而贩卖给他人，其中，被告人徐一飞贩卖甲基苯丙胺44.86克，被告人柯洋贩卖甲基苯丙胺12.11克，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人徐一飞、柯洋归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人徐一飞在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人柯洋在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人柯洋在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人徐一飞向二人贩卖毒品四次，可酌情从重处罚；被告人柯洋向四人贩卖毒品七次，可酌情从重处罚。对被告人徐一飞的辩护人提出的被告人徐一飞认罪态度较好，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳；对在2014年11月19日公安机关将被告人徐一飞抓获时从其车中查获的毒品甲基苯丙胺共计27.32克不应认定为被告人徐一飞贩卖毒品数量的辩护意见。经查，被告人徐一飞为以贩养吸而贩卖毒品，从被告人徐一飞的车中查获的毒品甲基苯丙胺均应计算其为犯罪数量，其吸食毒品情节可在量刑时酌情考虑从轻处罚，故对该辩护意见不予采纳。对公诉机关提出的对被告人徐一飞判处十年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议予以采纳；对公诉机关提出的对被告人柯洋判处七年以上九年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议予以采纳。根据被告人徐一飞、柯洋犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人徐一飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年九个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十一月二十日起至二○二六年八月十九日止；罚金已缴纳）。
二、被告人柯洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十一月二十日起至二○二二年十一月十九日止；罚金限于本判决发生法律效力后一个月内缴纳）。
三、赃款八千五百一十元予以追缴，上交国库。
如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 孙 静
人民陪审员 洪 斌
人民陪审员 刘安世
二〇一五年八月二十一日
书 记 员 汪泽天