山东省枣庄市峄城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鲁0404刑初80号
公诉机关枣庄市峄�区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某1，男，1972年7月6日出生，汉族，住峄城区。
诉讼代理人刘清燕，山东榴园律师事务所律师。
被告人李吉付，男，1976年2月1日出生，汉族，初中文化，农民，住枣庄市峄城区。2016年2月26日因涉嫌故意伤害罪被枣庄市公安局峄城分局刑事拘留，2016年3月11日经峄城区人民检察院批准逮捕，同日枣庄市公安局峄城分局执行逮捕。
辩护人、诉讼代理人王彬，峄城区法律援助中心律师。
被告人李吉广，男，1967年4月20日出生，汉族，初中文化，农民，住枣庄市峄城区。2016年3月17日因涉嫌故意伤害罪被枣庄市公安局峄城分局取保候审，2016年5月11日被峄城区人民检察院取保候审。同年6月13日被本院取保候审。2017年6月13日被逮捕。
枣庄市峄城区人民检察院以峄检公一刑诉（2016）36号起诉书指控被告人李吉付、李吉广犯故意伤害罪，于2016年6月18日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。峄城区人民检察院于2017年1月5日以发现被告人李吉付、李吉广有遗漏的罪行，向本院提起补充起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。峄城区人民检察院指派检察员周均增、苗娟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某1及诉讼代理人刘清燕，被告人李吉付及辩护人王彬、被告人李吉广到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人李吉付因李某1夜间到其家中产生不满，2014年9月6日19时许，被告人李吉付持钢管至李某1家门前叫骂，被告人李吉广闻讯持伸缩棍前往，被告人李吉付踹开李某1家大门，二被告人至李某1家中后，相继对李某1实施殴打，致其左侧肋骨、头部等受伤。经法医鉴定，�某1的伤情构成人体轻伤二级。
2016年2月19日18时许，被告人李吉付妻子刘某与李某1因纠纷在李某1家门口互相谩骂，被告人李吉广闻讯前来并与李某1争执，后被告人李吉广持消防斧、李某1持铁叉互相殴打，被告人李吉广左手被攮破，被告人李吉付见状持木棍前来与被告人李吉广一起将李某1打伤。经法医鉴定，李某1伤情构成人体重伤二级。
公诉机关当庭提供了被告人李吉付、李吉广供述和辩解，被害人李某1陈述，证人李某2、李某3、杨某、刘某证言，法医学人体损伤程度鉴定书等鉴定意见，现场勘验笔录，作案工具木棍等物证，案件侦破情况说明、办案说明、户籍证明等书证。
公诉机关认为，被告人李吉付、李吉广故意伤害他人身体，致一人重伤二级，并有致人轻伤二级情节，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，�罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
附带民事诉讼原告人主张被告人赔偿其各项损失共计20万元。当庭提交了住院病历、发票、司法鉴定意见书等证据。
被告人李吉付对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，民事赔偿部分不愿意赔偿。辩护人的辩护意见是：1、被告人的行为不构成故意伤害罪，而是过失致人伤害罪。2、被害人对本案的发生有重大过错，相应的减轻被告人的刑事责任。3、被告人表现良好，未受到过任何处罚。
被告人李吉广对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，辩称被害人对整个案件有过错，其本人也在互殴过程中受伤。
经审理查明，被告人李吉付因李某1夜间到其家中产生不满，2014年9月6日19时许，被告人李吉付持钢管至李某1家门前叫骂，被告人李吉广闻讯持伸缩棍前往，被告人李吉付踹开李某1家大门，二被告人至李某1家中后，相继对李某1实施殴打，致其左侧肋骨、头部等受伤。经法医鉴定，李某1的伤情构成人体轻伤二级。
2016年2月19日18时许，被告人李吉付妻子刘某与李某1因纠纷在李某1家门口互相谩骂，被告人李吉广闻讯前来并与李某1争执，后被告人李吉广持消防斧、李某1持铁叉互相殴打，被告人李吉广左手被攮破，被告人李吉付见状持木棍前来与被告人李吉广一起将李某1打伤。经法医鉴定，李某1伤情构成人体重伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人李某1于2014年9月6日入峄城区人民医院治疗，住院天数为15天，支出医疗费6109元。另于2016年2月20日入枣庄市立医院治疗，住院天数为9天，支出医疗费37601.52元。山东金剑司法鉴定中心于2016年4月12日出具[2016]临鉴字第529号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人李某1出院后休息时间建议为110日，护理期限建议为50日，伤后营养期限建议为90日。
认定上述事实上有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
一、被告人供述和辩解
1、被告人李吉付供述和辩解
被告人李吉付分别于2014年9月7日、2016年2月19日、25日、26日在榴园派出所向侦查员共做四次供述和辩解，现归纳摘录如下：
我在青岛打工，2014年9月5日妻子刘某给我打电话说李某1，晚上10点多进我家，躲进洗澡间被发现了。我生气回家了，9月6日下午两点去他家，他不在。2014年9月6日晚7点多，我在家摸了一个60多公分钢管子去李某1家在外边喊门，不给开。李吉广听见动静，和我侄子李某3一起来了。我们在门口骂李某1，我砸门踹门。�某3从家拿了四个酒瓶子，往李某1家扔了两个，那两个我夺下来了，后来我踹开门，进家。拿杠杆往李某1左肋砸了一棍子，用啤酒瓶砸了李某1头部，用钢管砸李某1后背，李吉广上去把李某1按倒了，捣了李某1两拳头，用我带的伸缩棍砸了李某1胳膊和左腿，后来李某1母亲来拉架，我甩了一下，她摔倒了。后来李某1弟弟也拉架，没再打。
2014年八月十五左右，我对象刘某说她在家洗澡时李某1爬我们家墙头偷看了，我把李某1打成了轻伤，后经榴园派出所处理，这个案子移到了法院。法院第一次开庭时，由于我没签字就取消了。
2016年2月19日18时许，我大哥李吉广把法院的传票送到了我家，我当时就把传票放在了桌子上，然后我就去做饭了。过了一会我对象到家了，她看了一眼传票就出去了。接着我就听见我对象在外面骂了，具体骂的什么我听不清楚，我家和李某1家很近，紧接着我就听见李某1也骂了，我对象和李某1互相骂，我当时还没有出去。过了一会，我听见我大哥李吉广也在外面咋呼，似乎是打架了，我就从家里拿了根木棍出去了。我出门后就看到我大哥拿着个家什、李某1拿着个叉子，他们俩在我大哥李吉广家东北墙角处打架。我看我大哥的手被叉破流血了，我大哥李吉广见我出去后给我说“他用叉子把我的手攮了”，再没说什么话。我当时就急了，拿着木棍去打李某1，我用木棍甩着砸李某1手里拿着的叉子，砸在了叉子上，我老大接着也拿着家什打李某1，李某1也拿着叉子叉我们，不过都没打着对方，我们打着打着，李某1扔掉了叉子开始往北跑，我就拿着木棍跟在后追，大概往北跑了20米左右的时候，我在追的过程中用木棍朝李某1的身上砸了一棍，具体砸的李某1身体什么部位我也没看清，然后我们继续往北跑，又跑了十米左右，跑到路西菜棚旁边的时候，李某1停下来转过身来夺我的木棍，夺木棍的时候我用右手把李某1按倒在地上，我把李某1压在身下，我们俩互相用拳头打对方，我大哥李吉广也跑过来打李某1脸部几下，打了有一分钟多，这时候李某1的家人来了，我们就被拉开了没再打。
2、被告人李吉广供述和辩解摘录：
2014年9月6日晚7点多，我听见外面咋呼，出去见李吉付在李某1家门口，拿了约一米钢管在喊门，李某1不开，说话怪气人，我和李吉付在李某1家门口骂他，李某1也在家骂。我儿子李某3从家里提着一袋子啤酒瓶出来，李吉付钢管砸门，脚踹门，李某3也骂，往李某1家扔了几个瓶子。李吉付把门踹开，拿钢管往李某1背部砸了一下，我拿伸缩棍也往李某1背部砸了一下，我上去把李某1按倒了，捣了李某1一拳头，他家自行车让我碰了一下，砸到李某1身上，李吉付怎么打我没注意。李某1母亲拉架，我们没再打。
李吉付和李某1正在打官司，今天我把法院的传票给李吉付送去。过了一会我听见刘某在骂人，我出去看见刘某和李某1在互骂，骂着骂着李某1回家拿了把叉子，我也回家拿了一把消防斧，我们就打起来了，我没打到他，李某1的叉子把我的左手叉破了，当时我的手就流血了，这时李吉付出来了，他手里拿着根木棍，我和李吉付一起打李某1，李某1也拿着叉子打我们，我们具体打到对方什么位置我也记不清了，接着李某1就往北跑，当时李吉付拿着木棍砸了李某1的腰腹部一下，然后李吉付把李某1按倒在菜棚旁，我和李吉付都用拳头打李某1，李某1也用拳头打我李吉付，过了一会李某1的家人来了，我们就没有再打。
二、被害人陈述
被害人李某1陈述摘录：
2014年9月6日晚7点多，我在家，听见砸门，听是大刚、二刚，我没开。他俩硬砸开，二刚手拿铁管子，骂着砸我头了，我顾着抱头，大刚、二刚两人打我，我母亲后来劝架，也被推到了，后来去医院了。我记得有人拿伸缩棍砸我头，不确定是他俩中的谁。9月5日喝酒后，我爬了二刚家墙头，刚到洗澡间，什么没干被二刚妻子发现了。陈述目的是报复，十多年前我从外地回家，发现二刚在我家堂屋，我一直想报复，这次就想去他家报复的。
2016年2月19日18时许，刘某在我家门口骂，然后我就出门和刘某吵了几句，接着李吉广过来了，我和李吉广互骂了几句，过了一会李吉广拿了个消防斧出来了，我也回家拿了一把叉子，我们又吵了几句就开始拿着斧子、叉子打起来，我拿着叉子把李吉广的手叉破了，这时候李吉付也来了，他手里拿着木棍打我，我打不过他们�就开始往北跑，在我跑的过程中，李吉付拿木棍砸我左侧肋处一下，接着李吉付又把我按倒在菜棚旁，我和李吉广、李吉付互相用拳头打对方，过了一会，我家人过来了，我们就没在打。
三、证人证言
1、证人李某2证言证实：2014年9月6日晚7点多，我听见我大哥李某1家有砸门声音，我打110报警，我赶紧过去，大刚、二刚站在李某1家，李某1满头是血，二刚手拿铁棍，打完了，我母亲也躺地上，后来派出所把他俩带走了。
2、证人杨某证言证实：2014年9月6日晚7点多，我听见李某1家有动静，到后在门口碰见大刚儿子，进院子，见李某1头上都是血，已经打完了，二刚拿钢管子，大刚没拿东西，打完了，我拉架，被推到了。
3、证人李某3证言证实：2014年9月一晚8点，我在家，听见我叔李吉付在外边骂李某1，我出去看，李某1也骂，我�家里拿了两个啤酒瓶扔李某1家了，没砸到人。我还骂了一句，后来我母亲把我拉回家了。李某1之前喝醉，爬我叔家了，站院子不知干嘛的，我叔当时不在家。
4、证人刘某证实：那天下午我下班回家后看见法院的传票，我很生气，就去李某1家门口骂了几句，接着李某1从家里出来骂我，骂的很难听，李吉广听见我和李某1吵骂的声音后从家里出来，他当时手里拿着一根半米长的木棍，我当时直接把小木棍夺下来，并且拉住了他，李某1当时又骂李吉广几句，李吉广就和他互骂，吵骂的时候李吉广往北朝李某1的方向去，李某1回家拿着一把叉子出来，李吉广见他拿叉子也回家拿了一把消防斧出来，他们两人直接打起来了，李某1用叉子把李吉广的左手攮伤了，李吉广也用斧子打了几下但没有打到李某1，后来李吉广见手出血了，两人就停下来了，李某1喊了一句“我攮死你们”，接着李吉付从我家出来，手里拿着一根木棍，是我家用来顶大门用的，一米半多长，我当时进李吉广家想打电话报警的但没打通，我当时又给俺嫂子打电话，我打完电话出来后看见他们都在北面打架了，当时天黑我看不清他们是怎么打架的，我走到的时候李某1的爹娘也出来了，我看见李吉付正抓着李某1，李某1的爹娘抓着李吉付，我没看见李吉广在哪。拉开架之后李吉付和李吉广就从北面回来了，接着派出所的人就来了。
四、鉴定意见
1、人体损伤程度鉴定书（枣）公（刑）鉴（伤）字[2014]159号证实：李某1伤情构成人体轻伤二级。
2、人体损伤程度鉴定书（枣）公（刑）鉴（伤）字[2016]058号证实李某1损伤构成人体重伤二级。
3、山东金剑鉴定中心法医临床司法鉴定意见书证明：被鉴定人李某1出院后休息时间建�为110日，护理期限建议为50日，伤后营养期限建议为90日。
五、其他材料
1、移送函、立案书证实：本案报案、发案、破案经过等。
2、办案说明一份说明：该案的作案工具叉子和消防斧，经侦查员查找无果的事实。
3、扣押清单一份证实：作案工具木棍、叉子的一根齿已被扣押的事实。
4、住院病历、发票，证实被害人李某1住院情况及支出的医疗费用。
本院认为，被告人李吉付、李吉广故意伤害他人身体，致一人重伤二级，并有致人轻伤二级情节，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关认为，被告人从案发至现在未赔偿被害人损失，未取得被害人的谅解，请法院根据本案事实和情节依法作出公正判决。公诉机关上述建议符合本案事实和法律规定，予以采纳。辩护人认为本案不应定性为故意伤害，应定性为过失致人伤害的辩护意见，与客观事实不符，不予采纳。被告人李吉广认为事出有因，应当减轻其刑事责任的辩解，经查，本案因被害人李某1夜间非法进入他人住宅引起，第二天二被告人对被害人实施了伤害行为，后在诉讼过程中又因此事发生口角，被告人李吉广先与被害人厮打，后李吉付参与进来，二被告人又对被害人实施了伤害行为，综上可以看出因被害人的非法行为而导致了后续事件，但因被告人的行为超出了法律许可的界限，应受到法律的惩处。从时空转换的角度分析，前因行为实施完毕，不应当作为后续行为减轻处罚的依据。故被告人认为事出有因的辩解成立，但不应当作为减轻其责任的理由。在共同犯罪中，二被告人均是积极参加者，但被害人的重伤情节是被告人李吉付造成，故被告人李吉广在共同犯罪中系从犯，依法可对被告人李吉广从轻或减轻处罚。附带民事赔偿部分，附带民事诉讼原告人因2014年所受伤害主张的医疗费6109元，伙食补助飞225元，鉴定费400元，于法有据，且有证据支持，本院予以支持。主张的误工费、陪护费，计算标准无证据支持，且计算天数失当，本院认为住院期间的误工费、陪护费予以支持，应当按照农村人口计算。合议庭确认的赔偿数额为误工费573元（15天×38.2元）、陪护费573元（15天×38.2元）。交通费酌情认定100元。上述损失共计7980元。附带民事诉讼原告人因2016年所受伤害主张的医疗费、伙食补助费、鉴定费本院予以支持，认定的数额为医疗费37601.52元，伙食补助费135元，鉴定费1500元。误工费、陪护费计算标准不当，本院确认误工费4545.8元（119天×38.2元）、陪护费1910元（50天×38.2元）。交通费酌情认定200元。附带民事诉讼原告人主张的伤残赔偿金于法无据，�院不予支持。上述损失共计45892.32元。民事赔偿部分，双方互殴行为，是双方互为侵权行为，也导致了两方损害的发生。本案中，李某1也有殴打对方的故意，对自己本身所受的伤害不应当认定存在故意或者有过错，故不应当减轻被告人的民事赔偿责任，故二被告人对被告人的损失应当承担全部责任。综上，二被告人应赔偿附带民事原告人各项损失共计53872.32元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条之规定，判决如下：
一、被告人李吉付犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算�执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月26日起至2019年8月25日止。）
二、被告人李吉广犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月13日起至2018年4月12日止。）
三、判令被告人李吉付、李吉广共同赔偿附带民事诉讼原告人各项损失共计53872.32元，于本判决生效后十日内付清。二被告人对上述赔偿承担连带赔偿责任。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省枣庄市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 胡 伟
审 判 员 孟凡军
人民陪审员 孙中强
二〇一七年七月二十八日
书�记员张伟