江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盐民终字第02290号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地盐城市亭湖区建军东路58号。
负责人朱礼荣，该公司总经理。
委托代理人林海波，江苏因果律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王建花，盐城招商场建花窗帘布艺店经营者。
委托代理人王兆华，江苏力海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王洪权，驾驶员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（下称人保财险盐城公司）因与被上诉人王建花、王洪权机动车交通事故责任纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2015）亭民初字第1028号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院经审理查明：2014年2月10日11时15分（天气：晴），王洪权驾驶苏J×××××号小轿车在盐城市开放大道盐城市棉麻有限公司门前路段由西向东驶入非机动车道时，与由南向北逆向王建花驾驶的电动自行车发生碰撞，致王建花受伤，两车不同程度受损。事故发生后，王建花被送至盐城市第三人民医院住院治疗，伤情被诊断为：“左侧胫腓骨上段骨折。”同日，盐城市公安局交通巡逻警察支队六大队作出第0066588号道路交通事故认定书（简易程序），认定：“王洪权、王建花负事故的同等责任。”同月27日，王建花出院，医疗费合计26591.44元，其中王洪权支付医药费13112元。王建花于2014年7月14日诉至一审法院。同年8月23日，经王建花申请并预交鉴定费1414.5元，一审法院依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对王建花的伤残等级、误工期限、护理人数及期限、营养期限、后续治疗费等进行法医学鉴定。该司法鉴定所经鉴定于同年9月10日作出盐市四院司鉴（2014）法临鉴字第1395号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：“1、王建花因交通事故致“左侧胫腓骨平台骨折，后遗左下肢功能丧失10%以上，构成交通事故十级伤残；2、王建花的误工期限以180日为宜、护理期限以90日为宜（护理人数为住院期间2人，出院后1人）；营养期限以60日为宜（含二次手术）；3、后续治疗费用：原告需行取内固定手术，需6000元。”后王建花因司法鉴定在第一次诉讼期间未能完成暂撤回起诉，王建花于2015年3月23日再次诉至一审法院。
一审法院另查明：王建花从2009年8月26日开始经营盐城招商场建花窗帘布艺店，从事窗帘及附件销售。唐为兰（系王洪权之母）是苏J×××××号小轿车的所有人，王洪权是该车的实际使用人。唐为兰为其所有的车辆向被告人保财险盐城公司投保了交强险和商业三者险，交强险限额为12.2万元，商业三者险限额为30万元（计免赔率），期限均自2013年10月28日起至2014年10月27日止。本起交通事故发生在保险期限内。
一审法院认为：公民的身体健康权及财产权受法律保护。王建花因交通事故受伤致残造成的损失，依法应当得到相应的赔偿。（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门制作的道路交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故案涉交通事故认定书作为处理本案的证据，具有证明力，即王洪权、王建花负事故的同等责任。（二）关于受害人王建花损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应按法律和司法解释的有关规定计算确定。医疗费用：1、医疗费。根据王建花提供的医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，确定医疗费为26591.44元。2、住院伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录记载，王建花的住院时间为18天，参照一审法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元／日计算，确定住院伙食补助费为324元。3、营养费。根据鉴定意见，王建花的营养期限为60日，按照9元／日的标准计算，确定营养费为540元。4、后续治疗费。根据鉴定意见，王建花仍需取内固定术，确定后续治疗费为6000元。医疗费用合计33455.44元。伤残损失费用：5、护理费。根据鉴定意见，王建花的护理人数为住院期间2人，出院后1人，护理期限为90日，按照70元／日的标准计算，确定护理费为7560元。6、误工费。根据鉴定意见，王建花的误工期限为180日，按照2012年度江苏省零售业在岗职工年平均工资36650元的标准计算，确定误工费为18074元。7、交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费为500元。8、残疾赔偿金。根据受害人经法医鉴定的伤残等级以及王建花从业情况，依法应按照一审法院所在地2014年度城镇居民人均可支配收入标准34346元，自定残之日起按二十年并结合伤残等级系数计算，确定残疾赔偿金为68692元。9、精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过错情况，考虑到该起事故给王建花带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，王洪权依法应当给予精神损害抚慰金以抚慰王建花，故确定精神损害抚慰金为1000元。伤残损失费用合计95826元。财产损失费用：10、财产损失费。根据王建花财物损失的实际情况，确定财物损失费为600元。上述第1至10项合计129881.44元。（三）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。1、人保财险盐城公司应承担的交强险赔偿责任。鉴于肇事车辆由人保财险盐城公司承保了交强险，且案涉交通事故发生在保险期限内，故人保财险盐城公司依法应在交强险限额内先承担赔偿责任106426元（含医疗费1万元、伤残损失费用95826元、财产损失费用600元）。2、人保财险盐城公司应承担的商业三者险赔偿责任。王洪权驾驶苏J×××××号小轿车致王建花受伤致残，对该损害后果的发生负有同等责任，依法应对交强险赔偿额超出部分承担70%的赔偿责任。鉴于肇事车辆由人保财险盐城公司承保了商业三者险30万元（计免赔率），且案涉交通事故发生在保险期限内，故人保财险盐城公司依法应按商业三者险约定在限额内承担赔偿责任14776.93元。3、王洪权应承担的赔偿责任。鉴于唐为兰投保的商业三者险计免赔率10%，故王洪权依法应承担计免赔的1642元的赔偿责任，其垫付的现金13112元应予扣减，还应负担部分诉讼费、鉴定费。综上，原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，依法予以适当支持。一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿王建花106426元；应在第三者责任商业保险限额内赔偿王建花14776.93元，合计121202.93元。二、王洪权应在保险赔偿额以外赔偿王建花1642元。扣除其已支付款项13112元，王建花应返还王洪权11470元。上述第一至二项所涉款项，中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司、王建花应于判决生效之日起十五日内自觉履行完毕。案件受理费1200元，依法减半收取600元，鉴定费1414.5元，合计2014.5元，由王建花负担604.5元，王洪权负担1410元。
上诉人人保财险盐城公司不服一审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1.王建花的伤残鉴定是在内固定在位的情况下做出的，该内固定明显会影响关节的活动度，不能反映伤残的真实情况，应在内固定取出后进行鉴定，一审法院依据该鉴定意见作出判决，属于事实认定不清。2.根据保险合同约定，在伤者的医疗费用中应当扣除15%有非医保用药，一审未予扣除，明显不当；3一审判决上诉人承担财物损失费600元没有事实依据，法院无权酌定；4、误工费的标准和护理费标准过高。请求二审法院查明事实，依法改判上诉人承担50000元。
被上诉人王建花答辩称：1.相关法律没有规定内固定在位就不能进行伤残鉴定，且该内固定在位并不影响关节活动度。2.关于非医保用药问题，是否扣除15%非医保用药是保险人与被保险人之间的关系，与被上诉人王建花没有关系。3.关于财物损失费的问题，公安交警部门已认定被上诉人王建花在交通事故中财物造成了损失，一审判决并未超过赔偿数额。4.关于误工费和护理费标准问题，一审判决并无不当，综上，请求驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人王洪权答辩称：同意被上诉人王建花的答辩意见。
二审经审理查明的事实与一审相同，对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。王建花因交通事故受伤致残造成的损失，依法应当得到相应的赔偿。本案中，司法鉴定意见书系王建花在手术后临床体征已经稳定、符合评残条件的情况下由一审法院委托有鉴定资质的专门机构及其人员作出的，该鉴定程序合法。上诉人人保财险盐城公司认为内固定在位不符合鉴定条件。经查，司法鉴定意见书分析一栏中明确载明：左胫骨内固定在位，其内固定对关节活动无明显影响。故一审法院根据司法鉴定意见认定王建花伤残等级并无不当。关于非医保用药的问题，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人虽主张应在王建花的医疗费中扣除非医保用药，但其未提供非医保用药及可替代的医保用药清单，故本院对其该项主张不予采纳。关于财产损失费的问题，因本起交通事故导致王建花的电动自行车受损是客观事实，一审法院酌情认定王建花的财产损失600元，并无明显不当。上诉人认为法院无权酌情认定，依据不足，本院不予采信。关于关于护理费标准问题，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十一条规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。经本院审查，一审法院认定王建花的护理费标准为70元／天，符合法律规定。上诉人主张护理费标准过高，于法无据，本院不予采纳。关于误工费标准问题，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，王建花在盐城招商场经营建花窗帘布艺店，从事窗帘及附件销售。因王建花未能举证其最近三年平均收入状况，一审法院按照2014年度江苏省零售业在岗职工年平均工资36650元的标准计算，符合上述规定。上诉人主张误工费过高，于法无据，本院亦不予采纳。综上，上诉人的上诉理由均不能成立。一审法院判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费600元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕伟平
代理审判员 朱 倩
代理审判员 荀玉先
二〇一五年九月十七日
书 记 员 谢 超