广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第2468号
上诉人（原审被告）：东莞市大朗古韵风家具厂，住所地：广东省东莞市大朗镇犀牛陂村塘督路四巷**号。
经营者：黄添胜。
委托代理人：陈扬骏，广东泰旭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘晓付。
委托代理人：徐锋、陆虎，分别为广东今见律师事务所律师、辅助人员。
上诉人东莞市大朗古韵风家具厂（以下简称古韵风家具厂）因与被上诉人刘晓付劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2014）东二法朗民一初字第1123号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：
一、入职时间及职务：刘晓付于2014年2月13日入职古韵风家具厂处工作，担任木工的职务。
二、签订劳动合同的情况：双方未签订书面劳动合同。
三、购买社保情况：古韵风家具厂未为刘晓付缴纳社会保险费。
四、工伤情况：刘晓付于2014年4月24日发生受伤事故；2014年6月19日，东莞市社会保障局认定刘晓付受到的事故伤害为工伤；2014年6月30日，刘晓付经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级、未达护理等级。刘晓付就上述受伤事故到东莞市大岭山医院治疗，从2014年4月24日入院至2014年4月29日出院，医嘱建议全休一个月。刘晓付发生工伤后没有再回到古韵风家具厂处工作。
五、工资情况：双方确认刘晓付受伤前月平均工资为5，000元／月。
六、工作时间：刘晓付主张其每个月上班22天，每天8小时，古韵风家具厂代理人在庭审中则表示不清楚，在原审法院限期其回复后仍未回复。
七、离职时间及原因：2014年7月9日，刘晓付向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申请劳动仲裁，并以申请劳动仲裁形式向古韵风家具厂提出解除劳动关系，解除原因为古韵风家具厂没有依法为其缴纳社会保险费。古韵风家具厂主张刘晓付是自动离职的，未能提供证据证实。
八、申请仲裁的时间、事项及仲裁裁决结果：2014年7月9日，刘晓付向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申请仲裁，请求裁决：一、裁决古韵风家具厂支付2014年4月24日至2014年6月30日停工留薪期工资差额11，166元及25%的经济补偿金2，791元；二、裁决古韵风家具厂支付解除劳动关系的经济补偿金2，500元（理由是未依法为刘晓付缴纳社会保险费）；三、裁决古韵风家具厂支付2014年3月13日至2014年7月1日未依法签订劳动合同的二倍工资差额18，000元（5，000元／月×3个月零18天）；四、裁决古韵风家具厂支付一次性伤残补助金35，000元（5，000元／月×7月）、一次性伤残就业补助金20，000元（5，000元／月×4月）、一次性工伤医疗补助金5，000元（5，000元／月×1月）；五、裁决古韵风家具厂支付劳动能力鉴定检查费436元；以上合计：94，893元。该庭于2014年8月30日裁决：一、在裁决书生效后五日内由古韵风家具厂一次性支付刘晓付以下款项：1.解除劳动关系经济补偿金：2，500元；2.2014年3月13日至2014年7月1日未签订劳动合同的二倍工资差额：18，000元；3.劳动能力鉴定费：436元；4.一次性伤残补助金：35，000元；5.一次性工伤医疗补助金差额：5，000元；6.一次性伤残就业补助金：20，000元；7.2014年4月24日至2014年6月30日停工留薪期工资差额：11，166元；以上款项合计：92，102元；二、驳回刘晓付的其他请求事项。
九、其他需要说明的情况：1.2014年9月16日，古韵风家具厂对2014年6月19日东莞市社会保障局作出的东社保工伤认字第GSRD2203275386号《认定工伤决定书》不服，提起行政诉讼，请求撤销《认定工伤决定书》，案号为（2014）东二法行初字第97号，该案一审判决驳回其全部诉讼请求。古韵风家具厂不服一审判决，提起上诉，案号为（2015）东中法行终字第43号，该案驳回其上诉，维持原判，并已于2015年4月13日生效。2.刘晓付请求古韵风家具厂支付鉴定费436元，提供加盖“东莞市劳动能力鉴定委员会”印章的《广东省行政事业性收费统一票据》（2014年6月26日）［项目名称：劳动能力鉴定费（初次），金额：300元］、加盖“东莞康怡医院发票专用章”印章的《东莞康怡医院门诊收费专用发票发票联》（2014年6月26日）［结算方式：评残，医疗项目：检查费136元（X光136元）］为证。古韵风家具厂对刘晓付提供上述证据的真实性均予以确认。3.诉讼中，刘晓付向原审法院提起财产保全，要求查封古韵风家具厂价值92，102元的财产，原审法院依法于2014年9月17日作出财产保全裁定，并依法对古韵风家具厂内的一批机器进行查封。
原审法院认定上述事实的证据有，仲裁裁决书及送达回证、认定工伤决定书、行政判决书及生效证明、劳动能力鉴定委员会鉴定意见书、出院记录、出院诊断证明书、《广东省行政事业性收费统一票据》、《东莞康怡医院门诊收费专用发票发票联》以及庭审笔录等附卷。
原审法院认为，古韵风家具厂主张刘晓付自动离职，未提供证据证实，原审法院不予采信。2014年7月9日，刘晓付以申请劳动仲裁形式向古韵风家具厂提出解除劳动关系，原审法院确认双方劳动关系于该日解除。本案的争议焦点为：1.古韵风家具厂应否支付刘晓付未签劳动合同二倍工资差额；2.古韵风家具厂应否支付刘晓付相关工伤保险待遇及差额；3.古韵风家具厂应否支付刘晓付解除劳动关系的经济补偿金。
关于第一项争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条以及第八十二条的规定，劳动者入职一个月内，用人单位应与劳动者签订书面劳动合同，否则应支付未签订劳动合同的二倍工资差额。本案双方未签订劳动合同，古韵风家具厂应支付刘晓付未签订劳动合同的二倍工资差额，又因刘晓付于2014年4月24日发生工伤事故后未回厂上班，2014年4月24日开始古韵风家具厂事实上无法与刘晓付签订书面劳动合同。故此，结合申请仲裁的时间，古韵风家具厂应支付刘晓付未签订劳动合同二倍工资差额的期间应为2014年3月13日至2014年4月23日。又因刘晓付的月平均工资为5，000元，古韵风家具厂应支付给刘晓付未签订劳动合同的二倍工资差额为6，900元，计算方式为5，000元／月×（19／31＋23／30）月=6，900元。
关于第二项争议焦点。本案刘晓付的受伤事故已经东莞市社会保障局认定为工伤，刘晓付依法享有相关工伤保险待遇的权利。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，结合刘晓付月平均工资、伤残等级以及双方劳动关系已解除的事实，刘晓付享有一次性伤残补助金为35，000元，计算方式为5，000元×7个月=35，000元；一次性工伤医疗补助金为5，000元，计算方式为5，000元×1个月=5，000元；一次性伤残就业补助金为20，000元，计算方式为5，000元×4个月=20，000元。根据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款的规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。本案中，古韵风家具厂未为刘晓付依法参加工伤保险，刘晓付发生工伤，古韵风家具厂应按照有关规定的工伤保险待遇项目和标准向刘晓付支付上述费用。另，根据《广东省工伤保险条例》第四十九条第一款第（三）项的规定，劳动能力鉴定费436元亦应由古韵风家具厂向刘晓付支付。又根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，用人单位应支付工伤员工停工留薪期工资。对照本案，刘晓付从2014年4月24日入院至2014年4月29日出院，医嘱建议全休一个月，即刘晓付的停工留薪期为2014年4月24日至2014年5月29日。关于刘晓付的上班时间，刘晓付主张为每月22天，每天8小时，古韵风家具厂代理人表示不清楚，原审法院限其庭后书面回复，其未有回复。考勤情况属于用人单位所掌握管理的，用人单位对属于其掌握管理且与争议事项有关的证据负有举证责任，否则，应承担举证不能的责任。本案中，古韵风家具厂未能提供刘晓付的考勤情况，应承担举证不利的法律后果，原审法院对刘晓付的主张予以确认，即刘晓付不存在加班情况，其正常工作时间工资即为5，000元／月，故古韵风家具厂应支付刘晓付停工留薪期工资为5，844元，计算方式为7／30×5，000元／月＋29／31天×5，000元／月=5，844元。对刘晓付提出要求古韵风家具厂支付25%的经济补偿金的请求，于法无据，原审法院不予支持。
关于第三项争议焦点。刘晓付以古韵风家具厂未为其购买社会保险为由解除与其劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款、第四十七条的规定，古韵风家具厂应支付刘晓付解除劳动关系经济补偿金，结合刘晓付的月平均工资、入职及离职时间，数额为2，500元，计算方式为5，000元×0.5个月=2，500元。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条、第八十二条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十九条第一款、第五十七条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、限古韵风家具厂于判决发生法律效力之日起三日内向刘晓付支付2014年3月13日至2014年4月23日未签订劳动合同的双倍工资差额6，900元；二、限古韵风家具厂于判决发生法律效力之日起三日内向刘晓付支付一次性伤残就业补助金20，000元、一次性伤残补助金35，000元、一次性工伤医疗补助金5，000元；三、限古韵风家具厂于判决发生法律效力之日起三日内向刘晓付支付劳动能力鉴定费436元；四、限古韵风家具厂于判决发生法律效力之日起三日内向刘晓付支付2014年4月24日至2014年5月29日期间停工留薪期工资5，844元；五、限古韵风家具厂于判决发生法律效力之日起三日内向刘晓付支付解除劳动关系经济补偿金2，500元；六、驳回刘晓付的其他诉讼请求；七、驳回古韵风家具厂的其他诉讼请求。本案一审诉讼费共951元，其中保全费941元，已由刘晓付预交，由古韵风家具厂负担；受理费10元，其中5元刘晓付申请免交，原审法院予以准许。5元已由古韵风家具厂预交，由古韵风家具厂负担。
一审宣判后，古韵风家具厂不服，向本院提起上诉称：第一，刘晓付的工资认定数额错误。刘晓付的工资由古韵风家具厂通过银行转账支付，原审庭审时刘晓付提交《银行流水》拟证明其工资为5000元／月，古韵风家具厂质证意见为确认银行流水的真实性，同意按银行流水的工资数额向刘晓付进行工伤赔偿，《银行流水》的工资数额明显低于5000元／月，原审法院无视《银行流水》径直以刘晓付诉请的5000元／月认定工资标准存在错误。第二，古韵风家具厂无需再对刘晓付的工资进行举证。《证据规则》虽然规定劳动者的工资由用人单位进行举证，然而刘晓付在原审庭审时已提交《银行流水》证明其工资数额，古韵风家具厂亦确认《银行流水》的真实性，古韵风家具厂无需再对刘晓付的工资进行举证，刘晓付主张部分工资通过现金支付，应当由刘晓付进行举证。基于上述事实和理由，古韵风家具厂上诉请求：依法改判原审判决第一项到第五项判决；本案一审、二审诉讼费用由刘晓付承担。
刘晓付未在法定期限内向本院提交书面答辩状。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对于原审判决查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点是：刘晓付受伤前的月平均工资是多少。
双方于原审庭审中一致确认刘晓付受伤前的月平均工资为5000元／月。对于古韵风家具厂主张刘晓付受伤前月平均工资低于5000元／月的上诉意见，本院不予支持。原审判决对刘晓付相关工伤待遇、二倍工资差额以及经济补偿的处理正确，本院予以维持。
综上所述，古韵风家具厂的上诉理据不足，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由东莞市大朗古韵风家具厂负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵五宝
审 判 员 朱海晖
代理审判员 雷德强
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 朱光明
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