辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0103民初631号原告：沈阳房地产置业担保集团有限公司，住所地：沈阳市沈河区大西路187号。法定代表人：王葆真，系该公司董事长。委托诉讼代理人：邓宇平，系该公司员工。委托诉讼代理人：任奕嬴，系该公司员工。被告：张影。被告：王天波。原告沈阳房地产置业担保集团有限公司与被告张影、王天波追偿权纠纷一案，本院于2017年1月11日立案后，依法适用简易程序，由本院代理审判员潘鸿飞独任审判，于2017年3月6日公开开庭进行了审理。原告沈阳房地产置业担保集团有限公司委托诉讼代理人邓宇平、任奕嬴到庭参加诉讼，被告张影、王天波经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告沈阳房地产置业担保集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告偿还原告代其偿还的银行贷款、公积金贷款本金人民币14318.80元及违约金（违约金按抵押合同的约定计算，即从违约之日起至实际还款之日止，按日向原告支付货款额即人民币24万元的万分之五），并判令处分被告抵押的房产，优先偿还原告的上述款项；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2005年6月，被告因购买住房向中国农业银行沈阳北站支行申请住房贷款，为保证借款合同的履行，按银行规定，被告为该贷款向原告提出贷款担保申请。原告经对被告申请资料审核后，同意为被告提供贷款金额为人民币24万元，贷款期限为20年的债务承担连带责任保证，并与贷款行签订了《农业银行个人住房保证担保借款合同》。被告向原告提供反担保，于2005年6月与原告签订《抵押合同》，并办理了抵押登记，被告以其购买的位于沈阳市大东区临河路48-2号2-4-1，建筑面积为106.2平方米的房产作为抵押，担保上述合同的履行。上述合同签订后，中国农业银行北站支行按借款合同的约定向被告发放了住房贷款，用于被告购买商品房。被告亦按合同约定，开始分期偿还银行贷款。被告本应按照合同约定按期还款，但却经常拖欠银行贷款，贷款银行在多次催要无果的情况下，要求原告承担保证责任，原告先后为被告垫付人民币14313.80元（分别是2015年12月29日垫付人民币4954.03元；2016年3月29日垫付人民币4774.29元；2016年6月29日垫付人民币4727.00元；2016年9月29日垫付人民币4727.38元；期间被告于2016年8月4日偿还垫付本金人民币4868.90元），经多次催收，被告至今拖欠未还。原告认为，被告严重违反借款合同约定，此拖欠银行贷款的行为使原告承担保证责任。原告为其垫付了逾期贷款，导致原告的财产权利受到严重损害，严重干扰了原告的经营秩序。所以，被告应该承担全部法律责任。为此，原告特向贵院提出上述诉讼请求，敬请人民法院作出公正判决。被告张影经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未进行书面答辩。被告王天波经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未进行书面答辩。经审理查明，庭审中，原告提供编号为（沈北）农银个房借字（2005）第2147号的《个人住房保证担保借款合同》一份，案外人中国农业银行沈阳北站支行作为“贷款人（甲方）”，被告张影作为“借款人（乙方）”，沈阳房地产置业担保有限责任公司作为“保证人（丙方）”。合同第一条约定：“乙方因购买以下商品房需要，特向甲方申请借款：1.房屋坐落：沈阳市大东区临河路第48-2幢第2单元第4层1室。4.房屋总价值：375000元。5.建筑面积：106.20”；第二条关于借款金额约定：“甲方同意贷给乙方个人住房贷款，借款金额为人民币贰拾肆万元，占乙方所购房屋总价款的64%”；第三条关于借款期限约定：“自2005年至2025年止，共20年，分240期归还”；第四条关于借款利率约定：“1.借款利率按年利率5.508%执行。2.借款期限按月支付的，结息日为每月第20日。3.借款期一年以内（含一年）的，实行合同利率，遇法定利率调整不分段计息；借款期一年以上的，遇法定利率调整，于下年初按相应利率档次执行新的利率规定”；第五条关于借款划拨的约定：“甲方直接根据乙方预先签署的《划款扣款授权书》，将借款金额一次性以乙方购房款名义划入售房人在甲方处开立的售房存款账户内”；第九条关于丙方义务约定：“1.为本合同项下的借款本息承担连带责任保证，当乙方不按期归还贷款本息时，由丙方承担偿还贷款本息的连带责任。2.乙方在本合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，由丙方承担偿还借款本息的连带责任。3.须在甲方开立保证金账户，并授权甲方可从该账户扣收本合同项下的有关欠款”；第十条关于保证担保责任约定：“1.丙方自愿为乙方提供本合同项下的债务的保证担保，保证担保的范围包括借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、诉讼费和律师代理费等。3.保证担保的撤销，乙方向甲方还清本合同项下的借款本息及其他应付款项后，保证担保合同撤销”。案外人中国农业银行沈阳市北站支行在“贷款人”处盖章，被告张影在“借款人（乙方）”处签字按手印，沈阳房地产置业担保有限责任公司在“保证人”处盖章。庭审中，原告又提供被告张影、王天波于2005年6月8日签字的担保卷号为706251的《沈阳市房地产抵押登记发证申请审批表》一份，沈阳房地产置业担保有限责任公司作为“抵押权人”，被告张影作为“借款人”和“抵押人”。审批表载明：抵押房地产座落于大东区区临河路48-2号2-4-1，建筑面积106.2平方米的房屋，抵押贷款金额为人民币24万元，抵押登记时限为240个月，自2005年6月7日至2025年6月6。房屋他项权利登记部门工作人员审核意见：经审核，他项权利登记证件齐全，手续完备，可以办理他项权证。房屋他项权利登记部门审批意见：发。沈阳房地产置业担保有限责任公司在“抵押权人”处盖章，被告张影在“抵押人”和“借款人”处签字，被告王天波在“抵押人”处签字。庭审中，原告又提供沈阳房地产置业担保有限责任公司与被告张影签订的编号为706251的《抵押合同》一份，被告张影作为“抵押人”，被告王天波作为“共有人”，沈阳房地产置业担保有限责任公司作为“抵押权人”。合同约定“鉴于抵押权人同意为抵押人与农业银行北站支行签订的《借款合同》提供保证担保，为保证抵押权人债权的实现，抵押人同意将其所购房产抵押给抵押权人作为反担保”；合同第一条关于抵押物约定“抵押人将其购买的坐落于沈阳市大东区临河路48-2号2-4-1，建筑面积106.2平方米、购房总价375000.00元的房产抵押给抵押权人，并按合同约定向抵押权人支付担保服务费”；第二条关于抵押担保范围约定“抵押担保的范围为借款贰拾肆万元整及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、公证费、评估费、执行费、交易费用、拍卖佣金等）”；第三条关于抵押期限约定：“抵押期限自2005年6月7日起至2025年6月6日止”；第九条关于处分抵押物所得价款的分配顺序约定：“1、实现抵押权的费用；2、处分抵押物应缴纳的税款；3、主债权的利息、罚息、本金；4、本合同约定的违约金”；第十条关于违约责任约定：“1、抵押人隐瞒抵押物共有争议、被查封或重复抵押等严重抵押权或恶意损毁抵押物的，从违约之日起应向抵押权人按日支付贷款额万分之五的违约金；2、未经抵押权人同意抵押人擅自处分抵押物的，从违约之日起应向抵押权人按日支付贷款额万分之五的违约金；3、抵押人利用抵押物所得的收益优先应用于偿还借款，否则，应向抵押人支付收益额10%的违约金；4、抵押人连续三个月或累计六个月未履行还款义务的，从违约之日起应向抵押权人按日支付贷款额万分之五的违约金”。被告张影在“抵押人”处签字按手印，被告王天波在“共有人”处签字按手印，沈阳房地产置业担保有限责任公司在“抵押权人”处盖章。2005年8月20日，沈阳房地产置业担保有限责任公司与被告张影按照抵押合同中约定的抵押权办理了房屋他项权证，权证号为沈房市办他字第D56751号，房屋所有权人为被告张影，房屋坐落于大东区临河路48-2号241，抵押面积为106.20平方米，债权数额为人民币400000元，抵押登记期限自2013年12月16日起至2033年12月15日止。2012年3月31日，沈阳房地产置业担保有限责任公司变更企业名称为沈阳房地产置业担保集团有限公司，并经沈阳市工商行政管理局核准登记。2015年12月29日、2016年3月29日、2016年6月29日、2016年9月29日，原告沈阳房地产置业担保集团有限公司分别代被告张影向案外人中国农业银行股份有限公司沈阳北站支行垫付贷款人民币4954.03元、4774.29元、4727.00元、4727.38元，上述款项共计人民币19182.70元。庭审中，原告自认被告于2016年8月4日曾偿还垫付本金人民币4868.90元，原告认可该笔还款系用于偿还2015年12月29日的代垫款项；同时，在原告提起本次诉讼后，被告又于2017年3月2日偿还尚欠垫付本金人民币14313.80元，以及案件受理费人民币160元。庭审中，原告提供被告张影、王天波结婚证复印件和户口本复印件，用于证明被告张影、王天波于2003年1月13日登记结婚。同时，在本院向被告张影送达开庭传票期间，被告张影在送达回证中明确载明其与被告王天波系夫妻关系，且婚姻关系存续。另，被告王天波作为案涉房产的共有人，在被告张影与原告签订的沈阳市房地产抵押登记发证申请审批表、抵押合同中分别作为“抵押人”和“共有人”签字。现原、被告因追偿问题产生纠纷，原告起诉来院。上述事实，有当事人陈述、庭审笔录，原告提供的个人住房保证担保借款合同、抵押合同等证据经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，根据我国民事诉讼法的有关规定，当事人有出庭应诉和质证的权利，本案被告张影、王天波经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了质证的权利，本院根据原告提供的证据对本案的事实予以认定。保证人追偿权是指保证人承担保证责任后，向债务人追偿的权利。沈阳房地产置业担保有限责任公司、被告张影分别与案外人中国农业银行沈阳北站支行签订的《个人住房保证担保借款合同》均系各方真实意思表示，并不违反法律行政法规规定，依法应当认定为合法有效，各方均应按照约定履行合同义务。结合庭审中原告提供的中国农业银行业务凭证等证据，可以看出2015年12月29日、2016年3月29日、2016年6月29日、2016年9月29日，在被告张影未履行给付义务的情况下，沈阳房地产置业担保有限责任公司作为保证人代原告履行金钱给付义务，合计金额人民币19182.70元，沈阳房地产置业担保有限责任公司有权向作为债务人即被告张影追偿。2012年3月31日，沈阳房地产置业担保有限责任公司将公司名称变更为原告沈阳房地产置业担保集团有限公司，因此，沈阳房地产置业担保有限责任公司的权利义务应由原告沈阳房地产置业担保集团有限公司承继。庭审中，原告自认被告张影曾于2016年8月4日、2017年3月2日偿还代垫款项共计人民币19182.70元。虽根据《最高人民法院关于审理因此，被告张影对于案涉代偿款本金部分已经偿还完毕。故，关于原告主张被告张影偿还代偿款人民币14313.80元的诉讼请求，已无事实和法律依据，本院不予支持。关于违约金的问题。本案中，沈阳房地产置业担保有限责任公司与被告张影签订的《抵押合同》第十条第四款约定抵押人连续三个月或累计六个月未履行还款义务的，从违约之日起应向抵押权人按日支付贷款额万分之五的违约金。现被告张影已经连续三个月以上未履行还款义务，原告主张按照合同约定的日万分之五的计算标准，并未违反法律规定的最高限额，具有事实、法律依据。另，本案系追偿权纠纷，违约金的计算标准应以原告实际垫付款项的金额为基数，结合被告张影的还款时间以及被告张影实际逾期给付的天数分期计算违约金，现原告主张以被告张影的贷款金额即人民币24万元为基数计算，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。庭审中，原告自认被告已经给付案件受理费人民币160元，本案适用简易程序，案件受理费减半收取人民币80元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，被告多给付的款项即人民币80元（160元-80元）应当冲抵违约金。故，本院对于截至被告张影偿还代垫款项之日即2017年3月2日，被告张影应给付原告违约金人民币2224元（2304元-80元）予以确认（具体计算标准详见附表一）。关于被告王天波是否承担还款责任的问题。本案中，被告王天波作为“抵押人”和“共有人”分别在沈阳市房地产抵押登记发证申请审批表、抵押合同上签字确认，表明其对案涉债务的发生系知晓。同时，在本院向被告张影送达开庭传票期间，被告张影在送达回证中明确载明其与被告王天波系夫妻关系，且婚姻关系存续。因此，结合庭审中原告提供的相关证据，本案涉诉贷款系被告张影在婚姻关系存续期间通过与案外人中国农业银行沈阳北站支行签订《个人住房保证担保借款合同》获取银行贷款的方式向房地产公司支付购房款，银行是在审查其资信及还款能力的基础上才同意贷款的，所购房屋用于夫妻共同居住。现被告张影、王天波未到庭，亦未提供相关证据证明双方对婚姻关系存续期间的财产约定归各自所有且原告知道该约定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。因此，本案涉诉借款应属夫妻共同债务，应当由被告张影、王天波承担共同还款责任。故，对于原告要求被告张影、王天波承担共同偿还借款及违约责任的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张对被告抵押的房地产折价、拍卖或变卖后所得款项享有优先受偿权的诉讼请求。不动产抵押权登记设立。本案中，被告张影以其所有的坐落于沈阳市大东区临河路48-2号241，抵押面积为106.20平方米的房产作为本案债权的抵押物，并办理了房屋他项权证。根据《中华人民共和国物权法》第五十三条第一百九十八条的规定，在被告张影不履行债务时，原告就抵押物享有优先受偿的权利。故，原告的该项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十九条，《中华人民共和国物权法》第二十条，《中华人民共和国合同法》第一百二十一条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决如下：一、被告张影、王天波于本判决发生法律效力之日起十五日内共同给付原告沈阳房地产置业担保集团有限公司违约金人民币2224元；二、如被告张影、王天波逾期履行本判决第一项确定的给付义务，原告沈阳房地产置业担保集团有限公司对被告张影、王天波所有的位于沈阳市大东区临河路48-2号241，抵押面积为106.20平方米的房产折价、拍卖或变卖后所得款项享有优先受偿权；三、驳回原告沈阳房地产置业担保集团有限公司其他诉讼请求。如被告张影、王天波未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币160元，减半收取人民币80元，由被告张影、王天波承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。代理审判员  潘鸿飞二〇一七年三月十三日书 记 员  陈 曦本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民法通则》第八十九条规定：依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。（二）债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。（三）当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。（四）按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。《中华人民共和国物权法》第二十条规定：当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：实现债权的有关费用；利息；主债务。第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条规定：人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第九十二条规定：一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。附件一被告张影应给付违约金计算情况明细表编号欠款时间代垫款项欠款金额偿还时间偿还金额实际逾期天数利率金额2015.12.294954.034954.032016.8.44868.900.0005542.472016.8.42017.3.214313.800.00052016.3.294774.294774.290.0005806.862016.6.294727.004727.000.0005581.422016.9.294727.384727.380.0005364.01合计19182.719182.72303.70