广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）深中法刑一终字第1226号
原公诉机关深圳市南山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）余某，男。因本案于2014年5月7日被抓获，同日被刑事拘留，于2014年6月11日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。
上诉人（原审被告人）柏某，男。因本案于2014年5月12日被抓获，次日被刑事拘留，于2014年6月11日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。
原审被告人李某乙，男。因本案于2014年5月7日被抓获，同日被刑事拘留，于2014年6月11日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。
原审被告人王某坤，男。因本案于2014年5月9日被抓获，次日被刑事拘留，于2014年6月11日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。
原审附带民事诉讼原告人丘某，男。
原审附带民事诉讼原告人李某甲，男。
深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控的原审被告人余某、李某乙、柏某、王某坤犯寻衅滋事罪暨原审附带民事诉讼原告人丘某、李某甲提起的附带民事诉讼一案，于2014年10月27日作出（2014）深南法刑初字第1073号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，原审附带民事诉讼原告人及原审被告人均未对附带民事部分提出上诉，原审附带民事部分判决已经发生法律效力。原审被告人余某、柏某均对刑事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，被告人余某与被害人李某甲是同事，余某认为李某甲的眼神对其有严重敌意，遂于2014年4月28日晚，叫来被告人李某乙，被告人李某乙叫来被告人王某坤、柏某等人，意欲教训被害人李某甲。当日22时许，被害人李某甲下班后，与被害人丘某、梁某一起走出工厂大门时，余某、李某乙将李某甲拉至一边，此时柏某从背后冲上前去踹了李某甲背部一脚，丘某、梁某见李某甲被打，上前去欲拉开余某等人，随即双方发生打斗，柏某、王某坤等人也冲上前去，与余某、李某乙一起对李某甲方进行殴打。后因围观群众中有人喊“主管来了”，余某等人遂停止殴打，逃离现场。经法医鉴定，被害人丘某面部缝合创7.5cm，伤情为轻伤一级。
原判认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）受案登记表。
（2）监控录像截图，证实经王某坤辨认，监控录像截图中的男子是其和“小毕子”（余某）。
（3）被害人李某甲伤情照片，证实李某甲被殴打所致伤情。
（4）抓获经过，证实经侦查机关于2014年5月7日下午于南山区西丽大磡××大门口将被告人余某和李某乙抓获，于2014年5月9日晚23时于南山区西丽大磡××栋附近将被告人王某坤抓获，于2014年5月12日15时于南山区西丽大磡××厂后门将被告人柏某抓获。
（5）被告人基本身份信息。
2、被害人陈述
（1）被害人李某甲的陈述，其称2014年4月28日晚10点下班后，其与丘某、梁某同行，在一楼碰到两名男子，其中一个个子高一点的（余某）问其是不是看他不顺眼，其说没有，当时厂里的保安看见，叫了一声，这两名男子就走了。出了大磡科技园一期门口，那两个男子又过来一左一右搭住其肩膀，高个男子又问其是不是看他不顺眼，其还没说话后背就被人踹了一脚，接着就被一群人打，其被打倒在地，七八个人围着其踢打，其爬起来抓住高个男子（余某）跟他打，高个男子对其拳打脚踢，其衣服被撕乱，打了一分多钟，其听到玻璃瓶碎的声音，那些人就跑了，这时其看到丘某下巴在流血，其就把衣服脱下来捂住送丘某去医院。其当时一直被围着打，没看到是谁打伤了丘某，后听说梁某也被打了。
（2）被害人丘某的陈述，其称2014年4月28日晚10点其与李某甲同行至公司一楼碰到两名男子，其中一名男子（以下简称a男子）指着李某甲说：“你是不是看我不顺眼？”，李某甲说没有，当时旁边保安叫了一句后那两个男子没说话转身走了。其三人往科技园一期大门口走，那两名男子又过来一左一右搂住李某甲的脖子走到一个比较暗的地方，其跟在后面，过了一会一个人从后面跳起来踹李某甲的后背，其看到这个情况赶紧去推开搂李某甲的两名男子，立刻就有人过来打其，当时有五六个人围着拳打脚踢其，其被打倒在地后其看到a男子跳起来想踩其，其伸脚挡住，这时不知谁用脚踩其的头，其从地上爬起来，刚爬起来就有人用酒瓶砸其的头，其听到酒瓶碎的声音，就感觉下巴有东西在流，一摸都是血，此时一个矮胖的人打了其脸部和胸部各一拳后对方的人就都走了。跟a男子一起来找李某甲的男子踹了其几脚，有一名高一点、尖脸的男子打其打得比较厉害。
（3）被害人梁某的陈述，其称2014年4月28日晚10时许其与李某甲、丘某下班后在公司一楼碰到两名男子，其中一个头发长一点的男子指着李某甲说：“你看我不顺眼是不是？”，当时公司保安说了一句“你们干嘛？”后那两个男子没说话转身就走了。其三人一起走到大磡科技园一期大门口时，那两个男子又上前一左一右搂住李某甲脖子，往前走了两三米远，当时其和丘某没有跟上去，也没听清他们跟李某甲说什么，不久就有一个人从后面冲上来一脚踹在李某甲的后背，搂李某甲脖子的两个人也开始打李某甲，其和丘某就冲上去想拉开那三个人，这个时候从后面过来十多人打其三人，其被三个人围着打，被打倒在地，一名男子捡了一块石头准备砸其，其就爬起来跑，打其的人追了几米就没追，返回去打李某甲和丘某。其听到有玻璃瓶碎的声音，其赶紧跑过去，那帮打人的已经跑了，其看到李某甲衣服被撕烂，脖子、身上都是伤痕，丘某的下巴流血不止。
3、被告人供述与辩解
（1）被告人余某的供述与辩解，其供述称其与李某甲都在同一个工厂上班，其一直以来都觉得李某甲老是带着一副想打其的眼神看其，其觉得不爽。2014年4月28日晚其打电话叫李某乙和“小飞”跟其一起去找李某甲，李某乙又叫了“阿林”、“阿明”、“小浩”等人。28日晚10时许，他们在科技园一期门口等李某甲等几个人走过来时，其与李某乙就上前搂住李某甲的肩膀让李某甲跟其一起聊一下，这时“小浩”（柏某）从后面踹了李某甲背部一脚，李某甲就打其，李某乙就动手打李某甲，其也动手打了李某甲，这时和李某甲同行的人过来帮李某甲打他们，并且跟李某甲同行的人朝其扔了一个玻璃瓶但没有砸中其，其一方的人看到了，就过来动手打与李某甲同行的人，其一方参与打架的有其与李某乙、“阿林”、“阿明”、“小浩”、“小飞”，双方互殴不到一分钟就听到有人喊厂里主管来了，他们就跑了，其称用脚踢了李某甲，没打下巴受伤的那个人，其也没有看到是谁用啤酒瓶伤人。
（2）被告人李某乙的供述与辩解，其供述称2014年4月28日晚9时许余某打电话叫其去打厂里一个人，还叫其去大磡二村一个麻将馆旁边接“大傻”（王某坤），说这些人也是其叫过去打人的。随后其就去跟余某拿电动车钥匙，骑着余某的电动车去大磡二村接“大傻”（王某坤），跟其一起过去的还有七、八个人，加上其一行人共开了三辆电动车。晚上9时50分许，他们在大磡科技园一期门口等余某出来，10时许余某出来叫其一起去看要打的那个人，其就跟着一起到了厂楼下，余某跟一个男子说了一句话，这时保安说了一句不要闹事，其就知道该男子就是其要打的人，其与余某就离开到科技园门口等着。当被打男子走出科技园门口时，其与余某就搂着那名男子（李某甲）肩膀往前走，这时另外一个男子从后面踹了被打男子（李某甲）的后背一脚，当时跟被打男子一起走出门口的还有两个男子，那两个男子见状就过来帮忙被打男子，其等六个人就开始打起来，其看到“大傻”（柏某）把对方一个人推倒在地，是一个衣服被撕烂的人，其一方的人都冲过来打对方三个人，打了不到一分钟，旁边有人说要报警，其等就跑了。其一方参与打架的有余某、祝某某、“大傻”（王某坤）及一不知名浓眉大眼的男子（柏某）。其不清楚一名男子的下巴怎么流血的，其没打这名男子。
（3）被告人王某坤的供述与辩解，其供述称2014年4月28日晚9时许其在大磡二村一小店里玩，“小木贵”（李某乙）过来叫其一起去玩，其就坐上“小木贵”（李某乙）的电动车到了打架的地方，“小木贵”（李某乙）把其放下后让其在那等就走了，过了十多分钟其看到“小木贵”（李某乙）和“小毕子”（余某）从工业区里出来，好像拉扯着什么人，后来其再看过去的时候就看到“小毕子”（余某）被三个人打，这时有五、六个人冲上去打那三个人，其看到“小毕子”（余某）被打也一起上去动手了，当时“小毕子”（余某）在跟一个男子厮打，其也冲上去打这个衣服被撕烂的男的，踢他。
（4）被告人柏某的供述与辩解，其供述称2014年4月28日21时许，其与李某乙在大磡一村吃宵夜，后来李某乙接到余某电话，只知道余某让其和李某乙到大磡村一期大门口等。之后李某乙骑车载其过去后又回去接人，其在泡泡网吧等。不久，其与李某乙以及另外一些参与打架的人会合后，李某乙说叫大家一起是为了帮余某打一个人，大家就说没问题。过了一会，余某一个人走了过来，然后对其等说等那个他要打的人下班，拦住后就打那个人，其等说没有问题。过了五至十分钟左右，余某说人来了并走过去搂住那个要打的人，还说了一些什么话，其当时看到余某要动手的样子，于是其冲上去对那人的后背踢了一脚，余某、李某乙等人也相继开始打那个人，那个人的朋友过来帮忙，双方互打一分多钟，因人多混乱，其踢了一脚后就没上前继续打。李某乙叫来的人中的两个人冲过去打那人的朋友。其一方参与打架的有余某、李某乙、蹇某某及几个叫不出名字的人。蹇某某有动手打那人的朋友，但没有看清怎么打的，没有看到有人下巴流血，没有看到有人使用工具。
4、鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书：经鉴定，被害人丘某的损伤程度为轻伤一级。
5、辨认笔录
经梁某辨认，余某就是拉走李某甲的男子。
经丘某辨认，余某就是殴打李某甲的男子。
经丘某辨认，柏某就是2014年4月28日殴打其的人之一。
经李某甲辨认，余某就是2014年4月28日晚在西丽大磡村科技园门口殴打其的高个男子。
经李某甲辨认，李某乙就是2014年4月28日晚在西丽大磡村科技园门口殴打其的男子之一。
经余某辨认，李某乙就是其打电话叫来参与寻衅滋事的男子之一。
经李某乙辨认，其辨认出余某、祝某某和参与殴打他人的浓眉大眼男子（柏某）。
经余某辨认，“小浩”（柏某）就是参与殴打他人的男子之一。
经王某坤辨认，其辨认出“小毕子”（余某）、“小木贵”（李某乙）。
经柏某辨认，余某、李某乙、蹇某某就是与其一起参与殴打他人的男子。
经李某乙辨认，其辨认出“大傻”（王某坤）就是与其一起参与殴打他人的男子。
6、视听、电子资料
现场附近监控录像光盘一张。
原判认为，被告人余某、李某乙、柏某、王某坤随意殴打他人，破坏社会秩序，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。四被告人均积极参与犯罪，均是主犯。被告人余某纠集他人实施犯罪，此情节在量刑时予以考虑。四被告人当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人余某、李某乙、柏某、王某坤的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人丘某、李某甲遭受物质损失，四人应当共同承担连带侵权损害赔偿责任。综合考虑上述情节，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条、第六十七条第三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人余某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。二、被告人李某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。三、被告人柏某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十月。四、被告人王某坤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十月。五、被告人余某、李某乙、柏某、王某坤于本判决生效后十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人丘某6253.77元。六、被告人余某、李某乙、柏某、王某坤于本判决生效后十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人李某甲599.32元。七、驳回附带民事诉讼原告人丘某、李某甲的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人余某上诉提出：案发是对方引起的，不是其引起的；其没有殴打被害人丘某。
原审被告人柏某上诉提出：其是被余某纠集的，是从犯。请求二审法院对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。
本院认为，上诉人余某、柏某、原审被告人李某乙、王某坤随意殴打他人，破坏社会秩序，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，应当依法惩处。上诉人余某系纠集者，应在量刑时予以考虑。上诉人余某、柏某及原审被告人李某乙、王某坤当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。对于上诉人余某、柏某所提的上诉理由，本院经审查认为，被害人李某甲、丘某、梁某的陈述与上诉人余某在侦查阶段的供述能够相互印证地证实上诉人余某因认为被害人李某甲看其的眼神有敌意就纠集他人殴打李某甲，上述证据证实上诉人余某是本案的引发者，余某提出是对方引发本案的上述理由与查明的事实不符，本院不予采纳。虽然现有证据不能证明上诉人余某对被害人丘某进行了殴打，但余某系本案的引发者和纠集者，应当对其所纠集的同案犯的犯罪行为承担相应的刑事责任，余某提出其没有殴打被害人丘某的上诉理由，不能作为可以对其从轻或减轻处罚的法定理由。原判认定上诉人余某、柏某及原审被告人李某乙、王某坤均积极参与犯罪，均是主犯，本院予以认同，上诉人柏某提出其是被纠集而参与本案，应当认定为从犯的上诉理由无法律依据，本院亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 挥
审 判 员 周 祖 文
代理审判员 叶 金 花
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 李磊（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。