辽宁省铁岭市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）铁刑二终字第00076号
原公诉机关辽宁省调兵山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某，女，1983年4月13日出生，身份证号码：XXXXXXXXXX********，汉族，辽宁省调兵山市人，大学文化，系某公司某矿工人，住调兵山市宏大小区XX号楼X单元XXX室。2012年6月28日因涉嫌故意伤害罪被调兵山市公安局取保候审，同年9月12日被调兵山市人民检察院取保候审。2013年2月26日被调兵山市人民法院重新取保候审。
原审附带民事诉讼原告人张某某，男，1966年5月9日出生，汉族，身份证号：XXXXXXXXXX********，系某集团某厂干部，住某集团二区住宅。
调兵山市人民法院审理调兵山市人民检察院提起公诉的，指控被告人朱某犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人张某某提起附带民事诉讼一案，于2013年7月15日作出（2013）调刑初字第00032号刑事附带民事判决，认定被告人朱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；赔偿附带民事诉讼原告人张某某经济损失人民币9，941.31元。宣判后，被告人朱某提出上诉。本院于2013年11月19日以事实不清、证据不足、适用法律不当为由，裁定撤销原判发回原审法院重新审判。调兵山市人民法院于2014年5月21日作出（2014）调刑初字第00019号刑事附带民事判决，认定被告人朱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；赔偿附带民事诉讼原告人张某某经济损失人民币9，941.31元。宣判后，被告人朱某以原判认定被告人有罪证据不足，适用法律不当，民事赔偿没有按责任比例划分为由，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月25日公开开庭审理了本案，铁岭市人民检察院指派代理检察员孙红旗、顾俊铭出庭履行职务，上诉人原审被告人朱某、原审附带民事诉讼原告人张某某到庭参加诉，现已审理终结。
原判认定，2012年6月4日16时许，被告人朱某在自己家中（调兵山市宏大小区XX号楼X单元XXX室）与附带民事诉讼原告人张某某因琐事发生争执并厮打，被告人朱某用水果刀将张某某右脚踝部砍伤。案发后，被告人朱某于16时21分拨打了110报警电话。经调兵山市公安局司法鉴定中心鉴定，张某某右胫前开放性损伤，胫骨前肌腱断裂，活体损伤程度评定为轻伤。附带民事诉讼原告人张某某2012年6月4日至2012年6月12日在某集团总医院住院治疗八天，2013年4月28日其右小腿肌腱断裂经鉴定评定为十级伤残，发生经济损失为：医疗费7430.95元、鉴定费800.00元、护理费630.36元、住院伙食补助费120.00元、残疾用具拐杖260.00元、交通费因未提交相关票据酌情认定为200.00元、受伤时所穿的毛料裤子酌情认定为500.00元，合计人民币9，941.31元。2012年7月张某某因违纪问题被停职，2012年11月因违纪被撤销某厂党委书记一职。
上述事实有下列证据证实：
1、被告人朱某在公安机关第一次供述证实：2012年6月4日下午16时许，张某某来到我家，我俩因为事情争吵起来，他先动手打我，我也急眼了，就捡起地上的水果刀，拿起刀比划，后把张某某的腿给砍伤了。
2、被害人张某某陈述证实：2012年6月4日下午16时40分左右，我去朱某家找她谈事，谈的过程中我俩厮打起来，在厮打过程中我把朱某推到在地，朱某顺手拿起一把水果刀向我右腿砍了一刀。
3、视听资料：证实2012年6月4日被告人朱某拿刀砍向被害人。
4、法医学人体损伤程度鉴定书证实：被害人张某某右胫前开放性损伤，胫骨前肌腱断裂构成轻伤。
5、案件来源及抓捕经过证实：2012年6月4日16时40分许，迎宾路派出所接到报警后赶到宏大小区XX号楼X单元XXX室将被告人朱某传讯。
6、情况说明证实：2012年6月4日下午16时21分，朱某打过110报警电话，16时23分，张某某打的110报警电话。
7、户籍证明证实：被告人朱某1983年4月13日出生。
上述证据收集程序合法，内容客观真实，能够证明案件事实，应予确认。
认定民事赔偿事实的证据如下：
1、门诊病志和住院病志一份，证明其住院治疗8天的事实。
2、医疗费票据9张，证明支出的医疗费为7430.95元。
3、户口本复印件一份（与原件核对无误后将原件退回），证明附带民事诉讼原告人张某某系城镇户口。
4、伤残鉴定书一份，证明附带民事诉讼原告人张某某腿伤经过鉴定构成十级伤残。
5、鉴定费收据一张，证明附带民事诉讼原告人张某某鉴定腿部伤残支出费用为800.00元。
6、拐杖一副（因购买拐杖票据丢失而提供实物），证明其因腿部受伤而购买拐杖而支出260.00元。
7、毛料裤子一条（因票据丢失而提供实物），证明其被砍伤时所穿的毛料裤子的价值。
8、某集团任职文件复印件一份（与原件核对无误后将原件退回），证明附带民事诉讼原告人张某某原系某厂党委书记一职。
9、辽宁省专业技术职称证书复印件一份（与原件核对无误后将原件退回），证明附带民事诉讼原告人张某某系高级经济师。
10、工资结算台账10份及工资条6张，证明附带民事诉讼原告人张某某从2012年1月至2013年4月的实际收入。
11、某集团某厂人事科证明材料三份，证明附带民事诉讼原告人张某某从2012年1月至2013年3月期间的收入情况。
12、某集团纪律检查委员会文件三份，证明张某某因违纪（其与被告人朱某长期保持不正当两性关系，属通奸行为）被停职（2012年7月）和免职（2012年11月）。
上述证据之间均能相互印证，来源合法，予以采信。
原判认为，被告人朱某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，公诉机关建议适用法律的意见予以采纳。对于被告人朱某认为自己的行为构成正当防卫的意见，因无证据支持，不予支持。附带民事诉讼原告人的损失由被告人朱某的犯罪行为造成，对合理损失，应由被告人朱某予以赔偿。对附带民事诉讼原告人张某某要求赔偿精神损害抚慰金及残疾赔偿金的诉讼请求，因该项损失均不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不符合法律规定，故不予支持；对于误工费的请求，由于附带民事诉讼原告人未提供充分证据证明其因受到伤害行为而减少的收入，故不予支持。被告人朱某与被害人张某某因婚外情产生矛盾，案发当日，在被告人家中发生厮打，当时被告人正处于怀孕期间，被害人在案件的起因上具有一定过错，且被告人朱某伤害被害人张某某后，立即拨打了110报警电话，配合公安机关调查，鉴于上述情节，对被告人朱某可以酌情从轻处罚。被告人朱某无前科，综合考虑本案情况，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第七十二条、第七十三条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条之规定，判决被告人朱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；被告人朱某赔偿附带民事诉讼原告人张某某经济损失共计人民币9941.31元。宣判后，被告人朱某以原判认定被告人有罪证据不足，适用法律不当，民事赔偿没有按责任比例划分为由，提出上诉。
经审理查明，2012年6月4日16时许，上诉人朱某在自己家中（调兵山市宏大小区XX号楼X单元XXX室）与附带民事诉讼原告人张某某因非法同居而发生争执并相互厮打，厮打过程中，被害人先打被告人朱某嘴巴，后将被告人朱某推倒在地（被告人朱某当时己怀孕七个月），随后被告人朱某从地上捡起水果刀将张某某右脚踝部扎伤。案发后，被告人朱某极积施救，给被害人包扎止血，同时于16时21分拨打了110报警电话和120急救电话，110警察到场后即跟随到公安机关接受调查，并陈述案件事实。经调兵山市公安局司法鉴定中心鉴定，张某某右胫前开放性损伤，胫骨前肌腱断裂，活体损伤程度评定为轻伤。附带民事诉讼原告人张某某2012年6月4日至2012年6月12日在某集团总医院住院治疗八天，2013年4月28日其右小腿肌腱断裂经鉴定评定为十级伤残，发生经济损失为：医疗费7430.95元、鉴定费800.00元、护理费630.36元、住院伙食补助费120.00元、残疾用具拐杖260.00元、交通费因未提交相关票据酌情认定为200.00元、受伤时所穿的毛料裤子酌情认定为500.00元，合计人民币9，941.31元。2012年7月张某某因违纪问题被停职，2012年11月因违纪被撤销某厂党委书记一职。
综上事实情节，有原判经庭审质证、认证及二审庭审质证、认证的供、证、鉴定结论、住院病志、案发现场光盘、原、被告受伤后的照片等证据在卷，经审查，上列证据均系合法取得，且能相互印证，足资认定。
本院认为，上诉人朱某因与被害人非法同居导致怀孕而产生矛盾，与被害人引起口角，双方厮址过程中故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害犯罪。但鉴于被害人在本案起因上有一定过错，且案发时系被害人先到被告人家中谈事，同时被告人己怀被害人之子七个月身孕，又系被被害人殴打倒地后实施的行为，案发后能及时报警并施救，到案后能如实陈述案件事实，其行为系自首。其对给被害人造成的经济损失应承担主要赔偿责任，即被害人全部经济损失人民币9，941.31元的70%。因本案的起因、发生被害人均有一定过错，因此对全部经济损失人民币9，941.31元应自行承担30%。综上，上诉人朱某有法定的从轻、减轻和酌定的从轻、减轻处罚情节，且本案犯罪情节轻微，对其可免予刑事处罚。上诉人认为其行为构成正当防卫的意见，因无证据支持，故，不予支持。原判定性准确，但适用法律不当，赔偿不合理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、笫三十七条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条笫二项之规定，判决如下：
一、维持调兵山市人民法院（2014）调刑初字第00019号刑事附带民事判决中的第一项的定罪部分，即：被告人朱某犯故意伤害；
二、撤销调兵山市人民法院（2014）调刑初字第00019号刑事附带民事判决第一项中的刑罚部分和第二项，即：判处有期徒刑一年，缓刑二年；被告人朱某赔偿附带民事诉讼原告人张某某经济损失共计人民币9941.31元；
三、上诉人朱某犯故意伤害罪，免予刑事处罚；
四、上诉人朱某赔偿附带民事诉讼原告人张某某经济损失共计人民币9941.31元的70%，即人民币6958.92元，附带民事诉讼原告人张某某自负经济损失人民币9941.31元的30%，即人民币2982.39元。
本判决为终审判决。
审 判 长 ：张栋松
审 判 员 ：朱存根
代理审判员 ：袁振尧
二〇一四年九月五日
书 记 员 ：张春日