陕西省泾阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泾刑初字第00021号
公诉机关泾阳县人民检察院。
被告人冯某甲，男，汉族，小学文化，农民。2014年12月11日因涉嫌故意伤害罪被安康铁路公安处治安支队抓获并羁押于安康铁路公安处看守所。2014年12月13日被泾阳县公安局刑事拘留，同月25日被依法逮捕。现羁押于泾阳县看守所。
辩护人任凡，陕西万兴律师事务所律师。
泾阳县人民检察院泾检诉刑诉（2015）17号起诉书以被告人冯某甲犯故意伤罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。泾阳县人民检察院指派检察员胡二运、代检察员穆静、薛慧芳出庭支持公诉，被告人冯某甲及其辩护人任凡到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
泾阳县人民检察院指控：2014年7月13日凌晨0时许，被告人冯某甲和其父亲冯某乙，杨某某、翟某某几人在瓜棚聊天时，发现被害人赵某甲等人从水泥路上由南往北走，怕瓜棚的西瓜被偷，冯某甲就在地里捡起一根竹棍去看，当快走到赵某甲等人跟前时，发现赵某甲进地顺手偷了一个西瓜抱上往出走，冯某甲即赶上前进行质问，双方发生口角，继尔发生厮打，冯某甲便用手里的竹棍朝被害人抡了两下，被害人被打倒在地，经鉴定构成为重伤二级。
公诉机关认为，被告人冯某甲在与被害人因琐事发生争执的过程中，持竹棍对被害人进行殴打，致被害人重伤，其行为已构成故意伤害罪。由于被告人并非是在被害人实施不法侵害时对其进行方位，故被告人的行为不构成正当防卫行为。本案被害人具有严重过错。量刑部分建议对被告人在法定刑幅度内从轻处罚。
被告人冯某甲认为被害人的行为已经构成盗窃罪，并且先动手打人。其行为应属正当防卫。
其辩护人认为，被告人冯某甲的行为不构成故意伤害罪。本案中被害人行为属于入户盗窃行为，应构成盗窃罪。被害人的盗窃行为被发现后，其使用暴力行为，故转化为抢劫罪。被告人面对抢劫行为实施制止，对被害人造成损害，应属正当防卫。本案中证据严重不足，关于殴打被害人是否为被告人一人所为，公诉机关提供的证人证言之间相互矛盾。故公诉机关对被告人犯故意伤害罪的指控不成立。
经审理查明：2014年7月13日凌晨2时许，被告人冯某甲和其父亲冯某乙，同村村民杨某某、翟某某在其家承包的位于泾干镇建立村手帕渡组南边西瓜地旁的瓜棚聊天时，发现被害人赵某甲等人从水泥路上由南往北走，被告人冯某甲害怕瓜棚的西瓜被偷，便在地里捡起一根竹棍同翟某某一同到西瓜地内查看，发现被害人赵某甲进入西瓜地顺手偷了一个西瓜往出走，被告人冯某甲即赶上前进行质问，双方发生口角，被害人赵某甲要离开，被告人冯某甲拉住不让离开，被害人赵某甲便扇了被告人冯某甲一巴掌转身要走，被告人冯某甲便用手里的竹竿向被害人赵某甲头上打了一下，被害人赵某甲被打倒在地。随后赵某甲便站起来，被告人冯某甲父亲冯某乙、爷爷冯某丙及村民杨某某也赶来。冯某乙见状便在被害人赵某甲臀部踢了两下，冯某丙用拐棍在被害人赵某甲身上戳了两下。后公安机关赶到现场。被害人赵某甲于2014年7月14日到泾阳县医院住院治疗，次日转入延安大学咸阳医院住院治疗，8月2日出院。诊断为：闭合性颅脑损伤：1、颅骨凹陷性骨折；2、外伤性蛛网膜下腔出血；3、左顶部急性硬膜外血肿（少量）。经鉴定，被害人赵某甲损伤程度为重伤二级。
案发后，被告人冯某甲与被害人赵某甲民事赔偿达成协议，由冯某甲赔偿被害人赵某甲各项经济损失共计46000元。被害人赵某甲对被告人冯某甲的行为表示谅解。
上述事实，有公诉机关提交的并经当庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人赵某甲陈述证，2014年7月13日凌晨30分许，他和赵某乙、王某某等人在建立村手帕渡组南边南北路上往建立转盘去，他发现东边有一片瓜地，就进去偷了一个西瓜，正要离开，被瓜农抓住了，随后他们说的不好，之后来了4、5个人把他围住，其中有两个人对他进行殴打，一人对他拳打脚踢，打到他面部；一人手持木棍打到他头顶偏左的部位，头部左侧红肿并由大面积挫伤。后来得知用棍打他的叫冯某甲。
2、证人证言
（1）证人翟某某证言证：他和冯某甲是一个村的，2014年7月13日0时左右，他在泾干镇建立村手帕渡组南边冯某甲家承包的西瓜摊闲谝。他看见有3个小伙在西瓜摊西边村口十字那蹲着，他和冯某甲感觉这几个小伙怪怪的，因为冯某甲家的西瓜经常被人偷，冯某甲他爸就让冯某甲和他把那几个小伙跟一下，害怕那几个小伙偷西瓜。其中有一个穿白色衣服的小伙从路东边的西瓜地里下去了，他两走到那小伙跟前，就发现那小伙两个手抱的西瓜准备往水泥路上走。他们说：“你先别走，咱把事说清你再走。”那小伙说：“不就摘你个西瓜，不信我明天叫人把你西瓜地平了去。”那小伙就转过身来，一个手抱西瓜，另一只手就在冯某甲的脸上打了一巴掌，冯某甲就弯腰在旁边瓜地里拾了一根木棍，撵了过去，用木棍在小伙后背上面使劲打了一下，当时把棍都打掉了。小伙继续往水泥路上走，刚走到水泥路上，就自己倒在地上，在那跟羊角风犯了一样抽搐，眼神感觉不正常，冯某甲就上去就用拳头在小伙头上乱打，用脚在小伙肚子后背上踢了几脚，打的时候小伙双手抱头。
（2）证人冯某乙证言证：2014年7月13日0时许，他和儿子冯某甲等人在手帕渡地里的大朋外聊天，从西边马路上过来七八个小伙在水泥路上朝北走。一起聊天的杨西娃说地里好像有人。他儿子冯某甲就顺手提了个竹棍从地里朝北走，翟某某一看也跟了上去。等他跑到跟前的时候，他儿子冯某甲和赵某甲还厮打在一起，厮打的时候，赵某甲要往水泥路上跑，冯某甲就拿竹棍在赵某甲头上打了一下，把赵某甲打倒在地，赵某甲爬起来后，冯某甲又在赵某甲脸上打了两拳，他在赵某甲屁股上戳了两拳。
（3）证人杨某某证言证：2014年7月13日0时许，她和冯某甲、冯某乙、翟某某四人在冯某甲家西瓜地马路边闲聊，这时从大曲子村里面走过来6、7个小伙，他们就比较注意，因为他们过了村口十字向手帕渡村方向走呢，冯某甲他爷冯某丙在路边瓜地一个人住着，前段时间被一群小伙娃打了。她让冯某甲和翟某某在后边跟着，后来其中一个小伙走到北边水泥路上时到瓜地里偷西瓜，冯某甲和翟某某就把那个小伙抓住。他跑过去看，小伙和冯某甲发生了口角，小伙扇了冯某甲一巴掌，冯某甲就拿棍和小伙打开了，小伙被打倒在地后抽搐了一会，冯某甲就停手了，冯某甲他爸冯某乙也过来了，他爷冯某丙也过来了，围着小伙骂，小伙从地上爬起来满脸都是血，这时警察就来了。
（4）证人冯某丙证言证：冯某甲是他孙子。2014年7月13日凌晨他在手帕渡西瓜地大棚待着，突然听见北边瓜地西边的南北水泥路有人喊，他就拄着拐棍上了北边的生产路朝西走，看见，冯某乙、杨某某、冯某甲、翟某某围着赵某甲，说赵某甲偷地里的西瓜且打了冯某甲，冯某甲后来将赵某甲给打了，他听后气的用拐棍在赵某甲身上戳了两下，骂了赵某甲一顿。
（5）证人赵某乙证言证：2014年7月13日0时30分许，他和王某某、赵某丙、任某某、赵某丁、赵某甲一行人准备到建立转盘去转，到了手帕渡组南边的西瓜地附近的南北小路时，赵某甲突然跑到东边的西瓜地里去偷西瓜，当赵某甲在西瓜地中偷得一个西瓜正准备离开时，被种瓜的瓜农发现了，瓜农将赵某甲拦住，对他进行辱骂。赵某甲和瓜农发生口角，之后口角升级，有两个男的对赵某甲进行殴打，一人手持木棍、另一人用拳脚。赵某甲当时满脸是血，头上侧面有红肿，手腕动不了了，是手持木棍的人将赵某甲打伤的。
（6）证人王某某证言证：2014年7月13日0时，他和赵某乙、赵某丙、赵某甲、任某某、赵某丁去建立广场，走到大曲子村口十字路北快到手帕渡村，水泥路东有片西瓜地，赵某甲就一个人跑到西瓜地里偷西瓜，被看瓜地的一个男娃、一个女娃看见了。女娃就骂赵某甲，男娃手里拿了根棍就和赵某甲打开了，随后又来了4、5个人在那里和赵某甲喊叫呢，赵某乙就过去跟瓜地的人说了一会话，最后来了辆警车，赵某甲被带到派出所了，他看见赵某甲头、脸、右手腕受伤了，鼻子和嘴里都是血。
（7）证人任某某证言证：2014年7月13日凌晨0时许，他和赵某甲、赵某乙、赵某丙、赵某丁、王某某五人一起从他们村子村来顺路走着去建立广场逛。刚走到手帕渡村南北水泥路上的时候赵某甲就一个人跑到水泥路东边的西瓜地里偷西瓜去了，他们听见西瓜地里有人喊，才知道赵某甲去偷西瓜了，他们在水泥路上等赵某甲，看见五六个人围着赵某甲，其中一个人拿着棍在打赵某甲，之后赵某甲被带到了派出所。第二天上午他才知道赵某甲头受伤了。
（8）证人赵某丙证言证：2014年7月13日凌晨0时许，他和赵某甲、赵某乙、任某某、赵某丁、王某某一起从他们村子出来到建立广场逛。当走到手帕渡村南北水泥路上的时候赵某甲就一个人跑到水泥路东边的西瓜地偷西瓜去了。因为离的较远，他只看见6、7个人在西瓜地里乱哄哄的。之后公安局的人将赵某甲带走了。他第二天上午知道赵某甲的头当晚被打伤了。
（9）证人牛某某证言证：她是赵某甲母亲。2014年7月13日凌晨3时赵某甲回到家睡觉，第二天上午10时许，赵某甲说他头疼、恶心想吐，她就将赵某甲带到医院。赵某甲给她说被别人打伤的。他就到派出所报案，到了15日凌晨，赵某甲转到医院，医生说赵某甲颅内有积血，后来做了开颅手术。赵某甲说2014年7月13日在大曲子村口的西瓜地偷西瓜时和瓜农打架是被打伤的。
3、诊断证明书、住院病案证，赵某甲2014年7月14日到泾阳县医院住院治疗，次日转入延安大学咸阳医院住院治疗，2014年8月2日出院。诊断为：闭合性颅脑损伤，颅骨凹陷性骨折，外伤性蛛网膜下腔出血，左顶部急性硬膜外血肿。
4、安康铁路公安处证明证：民警于2014年12月11日在西安将冯某甲抓获。
5、羁押证明证：证实冯某甲于2014年12月11日被羁押于安康铁路公安处看守所，至同月13日被移交出所。
6、辨认笔录证，经翟某某对照片混杂辨认，案发当晚被打伤的人为赵某甲；经赵某乙照片混杂辨认，冯某甲系打伤赵某甲的人；经冯某甲照片混杂辨认，赵某甲系被其用棍棒打伤的人；经赵某甲照片混杂辨认，冯某甲系案发当晚将其打伤的人；经冯某甲照片混杂辨认，5号照片中的棍为其打伤赵某甲时使用的棍。
7、现场勘查笔录及照片、现场指认笔录及照片证：现场位于泾阳县泾干镇建立村手帕渡组南边西瓜田地。该西瓜地北邻泾阳县泾干镇建立村手帕渡组民房，南邻陕西省泾阳县泾干镇泾永二级路，东邻泾阳县泾干镇建立村手帕渡组农田，西邻泾阳县泾干镇建立村手帕渡组农田。中心现场位于冯某甲家承包的西瓜地内偏北处。现场提取竹木质地棍棒一只，颜色为黄色。被告人冯某甲对该现场进行了指认。
8、鉴定意见书证：赵某甲受伤致颅骨凹陷性骨折，并行手术治疗，其损伤程度构成重伤二级。
9、赔偿协议书、谅解书证：冯某甲一次性赔偿赵某甲医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、精神损害抚慰金共计人民币46000元。被害人赵某甲对被告人冯某甲的行为表示谅解。，请求法院从轻减轻处罚。
10、户籍证明证，被告人冯某甲案发时已达法定刑事责任年龄。
11、被告人冯某甲在侦查阶段及庭审中均如实供述了自己的犯罪事实。
以上证据，可相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人冯某甲因琐事与他人发生矛盾，后持竹竿故意伤害他人身体，造成他人重伤二级的严重后果，其行为已构成故意伤害罪。泾阳县人民检察院指控其所犯罪名成立。被告人冯某甲故意伤害的事实，公诉机关提供的各证据之间可以相互印证，组成完备的证据链条。故对被告人冯某甲的辩护人提出的该案证据存在矛盾，且严重不足，指控的犯罪不能成立的辩护观点不予采纳。对于其辩护人认为被害人的行为属入户盗窃后转化为抢劫的辩护观点。由于被害人盗窃西瓜的行为，公诉机关并未对其进行指控。故对其此辩护观点不予采纳。对于被告人冯某甲及其辩护人认为其行为属于正当防卫的观点。案发时，被害人赵某甲打了被告人冯某甲一巴掌后，被害人赵某甲准备走的时候，被告人冯某甲将被害人致伤。被告人冯某甲并未对正在进行的，达到一定严重程度的不法侵害进行防卫，其行为属于防卫不适时，故不属于正当防卫。对被告人及其辩护人的辩护观点不予采纳。被告人冯某甲在侦查阶段及庭审中均如实供述自己的罪行，可从轻处罚。本案中被害人盗窃被告人财物，并对被告人实施打骂，被害人对此事的发生具有严重过错且对矛盾的激化负有重大责任。故对被告人冯某甲可酌情从轻处罚。对其辩护人的辩护观点予以采纳。被告人冯某甲积极赔偿被害人经济损失，并得到被害人家属谅解。有一定悔罪表现，对其可宣告缓刑。故依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人冯某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、作案工具竹竿一根予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内通过本院或直接向咸阳市中级人民法院，书面上诉的，应当提交书面上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吕子实
代理审判员 王浩然
代理审判员 吕锐云
二〇一五年十月三十一日
书 记 员 刘嘉凝
侯楠
附：《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。