湖南省株洲市天元区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0211刑初298号
公诉机关株洲市天元区人民检察院。
被告人周智强，男，1982年2月8日出生于湖南省株洲县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖南省株洲县仙井乡斑竹园村老屋组57号，捕前租住湖南省株洲市芦淞区方方酒店，因犯盗窃罪于2004年1月14日被株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金一万元；因吸食毒品于2013年11月7日被株洲市公安局芦淞分局行政拘留十二日；因犯贩卖毒品罪于2015年1月26日被株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金一万元，2016年5月31日刑满释放，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年6月15日被株洲市公安局天元分局刑事拘留，同年6月29日被逮捕，现羁押于株洲县看守所。
辩护人李某，湖南某某律师事务所律师。
株洲市天元区人民检察院以株天检公刑诉[2017]275号起诉书指控被告人周智强犯贩卖毒品罪，于2017年9月14日向本院提起公诉，本院于2017年9月14日立案，依法适用普通程序于2017年10月30日第一次公开开庭审理了本案。因被告人周智强及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均提出异议，公诉机关建议延期审理，补充侦查，本院予以准许。2018年1月10日第二次公开开庭审理了本案。株洲市天元区人民检察院指派检察员彭丁聪出庭支持公诉。被告人周智强及辩护人李某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、被告人周智强于2017年6月12日在芦淞区的方方酒店贩卖了200元钱的麻古和冰毒（麻古和冰毒共计0.85克左右）给罗某。
2、被告人周智强于2017年6月13日株洲市天元区四桥桥头新奥燃气边的公交车站边的小车内贩卖了200元钱的麻古（0.13克）和冰毒（0.72克）给罗某。之后，公安民警依法从被告人周智强身上、车上搜查出疑似冰毒4.87克，疑似麻古14.01克。经鉴定，疑似麻古含有甲基苯丙胺、咖啡因成分，疑似冰毒含有甲基苯丙胺成分。
被告人周智强到案后，其辩称自己的行为只涉嫌非法持有毒品罪。
公诉机关提供了以下证据：1、物证；2、书证；3、鉴定意见；4、证人证言；5、被告人周智强的�述和辩解；6、搜查笔录、辨认笔录、取样笔录；7、光盘13张。
公诉机关认为，被告人周智强明知是毒品，而违反毒品管理法规贩卖甲基苯丙胺类毒品20.58克左右，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人周智强曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑法执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，是累犯、毒品再犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人周智强对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其没有贩卖毒品，只构成非法持有毒品罪。
被告人周智强的辩护人提出起诉书指控被告人周智强犯贩卖毒品罪的证据不足，应认定为非法持有毒品罪：（1）起诉书指控的第一次贩卖毒品的证据只有买毒人的证言和视频资料。视频中没有显示被告人和买毒人进行了毒品交易，收取了赌资。不能依据买毒人拿走茶几上的一只烟盒就认为是烟盒里藏有毒品。（2）买毒人罗某在公安机关的控制下从被告人周智强处购买了毒品的证据不足，不能排除罗某离开被告人车辆后，以其他方式获取了毒品。被告人周智强身上的200元钱不能排除是罗某为了完成公安机关的抓捕任务而在其没有收到毒品的情况下丢在其车上的可能性。（3）起诉书指控的第二次贩卖毒品系公安机关实施的特情引诱，可酌情从轻处罚。
经审理查明：
1、被告人周智强于2017年6月12日在株洲市芦淞区的方方酒店贩卖了200元钱的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺（冰毒）（甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺共计0.85克左右）给罗某。
2、公安民警抓获吸毒人员罗某后，在公安民警的控制下，罗某电话联系被告人周智强购买毒品。2017年6月13日，被告人周智强在株洲市天元区四桥桥头新奥燃气边的公交车站边的小车（湘B7ZB**）内贩卖了200元钱的甲基苯丙胺片剂（0.13克）和甲基苯丙胺（0.72克）给罗某。之后，公安民警依法从被告人周智强身上、车上搜出疑似麻古4.87克，疑似冰毒14.01克。经株洲市公安局刑事科学技术研究所鉴定，疑似麻古含有甲基苯丙胺、咖啡因成分，疑似冰毒含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经庭审质证属实，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人罗某的证言及户籍资料，证明其于2017年6月12日在株洲市芦淞区摩托车大市场附近的方方酒店内向周智强购买200元毒品，在6月13日因吸食毒品被公安民警抓获后，配合公安机关将周智强抓获的事实。
2、辨认笔录，证明经周智强辨认，罗某是2017年6月13日23时左右在天元区四桥公交车站处与其见面并上了其车的人；经罗某辨认，周智强就是贩卖毒品给他的人。
3、检查笔录，证明侦查机关于2017年6月13日22时许依法对罗某所住的天元区圆方路天台宾馆1号房间进行检查的情况。
4、搜查笔录，证明侦查机关于2017年6月14日0时许依法对被告人周智强的人身及其所驾驶的车辆进行搜查的情况。
5、株公天（嵩）公检[2017]0191号现场检测报告书及尿检照片，证明公安民警于2017年6月14日对被告人周智强及吸毒人员罗某进行现场尿液检测，检测结果显示二人均呈甲基安非他明阳性。
6、株公天（嵩）扣字[2017]0130、0131、0132号扣押决定书及扣押物品、文件清单，证明侦查机关依法扣押从被告人周智强身上、车上搜查出的疑似麻古、冰毒及毒资等，其中人民币二百元，编号为HH74479057，C5C6268446；依法扣押了罗某购买的毒品。
7、指认被抓获时驾驶的车辆、缴获随身现金的照片，证明被告人周智强被抓获时驾驶着湘B7ZB**轿车；从其身上缴获的两张100元人民币（编号：HH74479057，C5C6268446）。
8、疑似毒品称量、取样登记表、称量、取样笔录、毒品称量前测量器清零照片及疑似毒品称量、指认毒品照片、电子天平检定证书，证明侦查机关依法对扣押毒品进行取样的经过及公安民警依法扣押了被告人周智强的毒品并进行称重、取样及毒品照片，疑似冰毒4.87克，疑似麻古14.01克；公安民警依法扣押了罗某身上的毒品并进行称重、取样及毒品照片，疑似冰毒0.72克，疑似麻古0.13克。
9、株公物鉴（理化）字[2017]220、221号物证检验报告，证明从被告人周智强身上、车上搜缴疑似冰毒的白色晶体物质检出甲基苯丙胺成分，疑似麻古的红色圆形片剂及绿色圆形片剂均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；从罗某身上搜缴疑似冰毒的白色晶体物质检出甲基苯丙胺成分，疑似麻古的红色圆形片剂检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
10、湖南省毒品收缴专用收据，证明从被告人周智强处所扣押的毒品被公安机关依法收缴。
11、天公（嵩）调证字[2017]729、730、2611号调取证据通知书，证明株洲市公安局天元分局依法调取到2017年6月12日14时至16时许，芦淞区方方酒店内被告人周智强贩卖毒品的监控视频；调取到2017年6月12日至今，芦淞区方方酒店201号房的开房记录一份；2017年6月10日0时至11日23时59分在天元区泰山广场农业银行门前及周边的监控由于录像保存期为三个月，所以监控已覆盖。
12、芦淞区方方酒店大厅监控录像及被告人周智强将装有毒品的烟盒子放在方方酒店大厅沙发边茶几上的视频截图，证明罗某于2017年6月12日5点51分到过被告人周智强居住的酒店与被告人周智强见面，且被告人周智强把一个烟盒子给罗某。
13、新国斌汽车租赁公司租车协议，证明被告人周智强以陈慧的身份证向新国斌汽车租赁公司租了湘B7ZB**轿车一辆。
14、被告人周智强使用的肖虎身份证、方方酒店VIP卡开房的证件照片及方方酒店201号房的开房记录，证明被告人周智强使用肖虎的身份证在方方酒店开房的记录。
15、被告人周智强的电话开户信息及短信、通话记录，证明被告人周智强的手机（1509630****）与罗某的手机（1887335****）于2017年6月12日至6月13日有多次通话、发送短信情况，能佐证罗某的证言。
16、证人罗某与“亮别”的通话记录及其联系方式，证明罗某与“亮别”联系购买毒品的情况。
17、吸毒人员动态管控详细信息，证明被告人周智强曾经因吸食毒品被多次处罚的情况。
18、株洲市公安局天元分局巡逻警察大队出具的办案情况说明及出庭侦查人员罗上平、许笑天的证言，证明2017年6月13日22时许，株洲市公安局天元分局巡逻警察大队民警在株洲市天元区圆方路巡逻盘查时抓获吸毒人员罗某，后在审讯罗某过程中，罗某如实交代其吸食的毒品来源，要求立功，积极配合公安人员去抓其上线周智强，于是在2017年6月13日23时许，经吸毒人员罗某电话与周智强约定，在株洲市天元区四桥新奥燃气旁边公交站附近再次交易毒品，之后，公安民警交给罗某200元（编号为HH74479057、C5C6268446）并带着罗某来到株洲市天元区四桥新奥燃气旁边公交站附近与周智强交易毒品，之后，株洲市公安局天元分局巡逻警察大队民警就隐藏在周边，罗某独自一人上了周智强驾驶的小车（湘B7ZB**），过了一分钟左右，罗某独自一人下车，周智强随即就驾车离开，罗某下车后被公安民警及时控制。当时，没来得及在株洲市天元区四桥新奥燃气旁边公交站附近交易毒品现场抓获周智强，是因为罗某一下车，周智强就立即开车走了，公安民警就驾车跟随，以选择在合适的场地抓获周智强，公安民警驾车一直跟随周智强驾驶的车辆，民警在途中一直感觉没有合适的场地对周智强进行抓捕，之后，民警驾车跟随到株洲市芦淞区高家坳加油站附近时，民警抓住有利场地，将周智强驾驶的车辆逼停，随即两名民警带领三名辅警将周智强驾驶的车辆围住，之后就将周智强抓获，并从周智强驾驶的车辆中及身上搜查出151粒麻古，冰毒5包，并从周智强左口袋里搜查出毒资200元（编号为HH74479057、C5C6268446）。
因吸毒人员罗某争取立功并积极配合公安机关抓获其上线周智强，民警无需再次搜查罗某身体，吸毒人员罗某在株洲市天元区四桥新奥燃气旁边公交站附近用民警交给的200元（编号为HH74479057、C5C6268446）与周智强交易成功的一小包毒品（少量冰毒和麻古）上交给民警。
19、株洲市公安局天元分局嵩山路派出所出具的办案说明，证明吸毒人员罗某的电话（1887335****）现在已是空号，故现无法联系上吸毒人员罗某，因此无法通知吸毒人员罗某出庭。
20、湘公物鉴（电证）字[2017]593号检验报告及光盘，证明从被告人周智强搜缴到“Apple（苹果）”手机一台，机身正面黑色，背面灰色，型号为“A1660”，IMEI码为355343088296160，从中检�有关的通话记录4464条，短信息531条，微信账号3个、相关数据信息供给3990条。
21、株公天（嵩）决字[2017]第0487号、株公芦（刑）决字[2013]第0679号公安行政处罚决定书，证明罗某因吸食毒品于2017年6月14日被株洲市公安局天元分局决定罚款三百元；被告人周智强因吸食毒品于2013年11月7日被株洲市公安局芦淞分局决定行政拘留十二日。
22、（2014）株荷法刑初字第287号刑事判决书，证明被告人周智强因犯贩卖毒品罪于2015年1月26日被株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金一万元。
23、（2016）湘网监释字第377号释放证明书，证明被告人周智强于2016年5月31日刑满释放。
24、被告人周智强的户籍资料，证明被告人周智强的身份情况。
本院认为，被告人周智强违反国家对毒品的管制，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人周智强曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是毒品再犯、累犯，依法从重处罚。被告人周智强庭审中能自愿认罪（非法持有毒品），可酌情从轻处罚。起诉书指控的第二次贩卖毒品系公安机关实施的特请引诱，其毒品不会流入社会，可对其酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人周智强犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人周智强的辩护人提出起诉书指控的第二次贩卖毒品系公安机关实施的特请引诱，其毒品不会流入社会，可对其酌情从轻处罚的辩护理由成立，本院予以采纳。提出起诉书指控被告人周智强犯贩卖毒品罪的证据不足，应认�非法持有毒品罪的辩护意见及被告人周智强提出其没有贩卖毒品，只构成非法持有毒品罪的辩解意见与本院审理查明的事实不符，本院不予采纳。根据被告人周智强犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对被告人周智强依法适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条第一款，第五十五条第一款，第五十六条第一款之规定，判决如下：
被告人周智强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年五个月，并处罚金十一万元，剥夺政治权利一年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月15日起至2028年11月14日止）；
罚金�被告人在判决生效后三日内一次性缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 王 伟
人民陪审员 曹佩均
人民陪审员 喻朝阳
二〇一八年一月十日
书 记 员 文 沁
附《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑�的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇�能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。