山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第2654号
上诉人（原审原告）青岛北都物业管理有限公司。
法定代表人由克旭，执行董事。
委托代理人王德章，山东新朝律师事务所律师。
委托代理人张金华，山东新朝律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）金英。
原审第三人青岛北都实业股份有限公司。
上诉人青岛北都物业管理有限公司（以下简称北都物业公司）因与被上诉人金英、原审第三人青岛北都实业股份有限公司（以下简称北都实业公司）经济补偿金纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2013）崂民三初字第343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月14日受理后，依法组成由代理审判员陈明明担任审判长及本案主审、代理审判员杨丽、代理审判员李深参加评议的合议庭。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，决定对本案不开庭审理，并于2014年11月27日组织双方当事人对事实与证据进行核对。上诉人北都物业公司的委托代理人王德章，被上诉人金英到庭参加了诉讼，原审第三人北都实业公司经本院合法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
北都物业公司在原审中诉称，一、依法判决北都物业公司不为金英办理解除劳动合同手续、不向金英支付违法解除劳动合同赔偿金52313.76元。1、2012年10月26日，金英将北都物业公司职工姜秀丽掌管的公章等财物带走并擅自离职。经北都物业公司多次联系，金英拒接电话，后北都物业公司短信通知，但金英始终未回公司上班，且未与公司办理离职手续。经北都物业公司多次通知不到，北都物业公司为其办理停保手续，但北都物业公司未与金英办理解除劳动合同手续责任在金英，因金英将公章等财务带走，导致北都物业公司无法为其办理解除劳动合同手续。2、前已述及，北都物业公司系经多次联系金英未果，才为其办理停保手续。金英带走北都物业公司公章等财物并擅自离职，为北都物业公司的工作造成诸多不便并造成巨大损失。金英违反公司规章制度，擅自离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定，北都物业公司有权利解除劳动合同，故青崂劳人仲案字（2013）第216号裁决书第二项裁决北都物业公司支付金英违法解除劳动合同赔偿金52313.76元，无事实与法律依据。二、依法判决北都物业公司向金英支付2012年10月份工资计6086元、北都物业公司不向金英支付2011年1月至2012年11月的加班工资19884.83元。1、仲裁庭审中，北都物业公司提交交接单一份，证明金英于2012年10月26日将北都物业公司的公章等财物带走并擅自离职。金英对该证据真实性及带走财物均无异议，且其自认工作到2012年10月26日之后，又到北都实业公司上班，而北都实业公司在庭审中也认可金英2012年10月26日以后因工作事宜多次到北都实业公司找领导协商，因此，北都物业公司只应支付金英2012年10月份工资。上述事实足以说明，金英自2012年10月26日之后未再到北都物业公司处上班，因此裁决北都物业公司支付金英2012年11月份的工资，无事实与法律依据。请求法院依法判决北都物业公司支付金英2012年10月份工资6086元、不支付金英2011年1月至2012年11月份加班工资19884.83元。三、依法判决北都实业公司与北都物业公司对金英承担连带责任。北都物业公司系北都实业公司下属企业，金英系经北都实业公司聘请担任北都物业公司业务经理，金英和北都实业公司之间有劳动合同。作为北都实业公司的下属企业，北都物业公司为职工发放工资的款项来源于北都实业公司，北都实业公司将款项拨到北都物业公司账户后，北都物业公司再将工资发放给职工，对该事实庭审中金英予以认可。另外，2012年10月份的工资未发放的原因也是因为北都实业公司至今未将该款项拨到北都物业公司账户上，导致北都物业公司无法为职工发放工资。因此，北都实业公司应当与北都物业公司对金英的仲裁请求承担连带责任。综上，因北都物业公司不服青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会做出青崂劳人仲案字（2013）第216号裁决书，故诉请依法判令：1、北都物业公司不为金英办理解除劳动合同手续；2、北都物业公司不向金英支付违法解除劳动合同赔偿金52313.76元；3、北都物业公司向金英支付2012年10月份工资计6086元、北都物业公司不向金英支付2011年1月至2012年11月的加班工资19884.83元；4、北都实业公司与北都物业公司对金英承担连带责任；5、诉讼费用由金英承担。
金英在原审中辩称，金英自2008年11月1日与北都实业公司（北村社区居委会）及北都物业公司分别签订了聘用合同及劳动合同，在北都物业公司任职业务经理。后又于2011年11月1日与北都实业公司及北都物业公司续签三年合同至2014年10月31日止。合同期间，工作负责，没有出现任何工作失误。但自2012年12月1日，北都物业公司更换物业经理，而新上任的物业经理王洪珉在工作移交的第一天就撵走了金英，并拒绝出具解除合同证明。同时，于2012年12月下旬在金英不知情的情况下，以金英离职为由，解除了与金英的劳动合同，但不为金英办理解除合同手续。金英不得已于2013年8月起诉于青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会，青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会于2013年10月14日以青崂劳人仲案字（2013）第216号裁决书裁决北都物业公司：1、为金英办理解除劳动合同手续；2、支付金英违法解除劳动合同赔偿金52313.76元；3、支付金英2012年10月、11月工资12172元；4、支付金英2011年1月至2012年11月的加班工资19884.83元。该案裁决后，北都物业公司无视该案实情。据此，金英认为北都物业公司的起诉理由是不能成立的。一、北都物业公司认为是金英将公章带走，导致北都物业公司无法为金英办理解除劳动合同手续的说法不属实。北都物业公司在崂山区劳动保障中心办理的停保手续也是需要盖章的。二、北都物业公司认为根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定，其有权解除劳动合同，无法赔偿解除劳动合同赔偿金52313.76元。对此金英认为，1、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定，北都物业公司无法证明金英严重违反用人单位的规章制度，因为金英从未有过违规违纪行为。2、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同之规定。北都物业公司在金英不知情的情况下，解除金英劳动合同的行为属于违法行为。3、金英与北都物业公司职工姜秀丽的工作移交与本案没有关系。三、金英2011年11月还在北都物业公司继续工作，履行工作职责，金英有2011年11月份4张业务发票可以证明。综上所述，金英认为青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会裁决书（青崂劳人仲案字（2013）第216号）的裁决是正确的、合法而又合情合理的，应予维持。仲裁中有证据证明金英加班的事实，国家法律也有规定，金英认为北都物业公司应当支付2012年10月工资6086元、11月工资6086元及2011年1月至2012年1月的加班工资19884.83元。
北都实业公司在原审中陈述称，对北都物业公司所诉没有异议。
原审法院查明，2008年9月28日，青岛市崂山区中韩街道北村居委会与金英签订了期限自2008年11月1日起至2011年10月31日止的总经理聘用合同，聘用金英为北都物业公司总经理。金英与北都实业公司签订了期限自2011年11月1日起至2014年10月30日止的物业经理聘用合同，聘用金英为北都物业公司业务经理。金英与北都物业公司签订有期限自2008年11月1日起至2011年10月31日止的劳动合同，约定金英从事该公司总经理岗位工作，月工资标准为3600元，绩效工资根据金英实际劳动贡献确定。劳动合同另约定北都物业公司向金英提供以下补充保险和福利待遇：车辆补贴1667元／月与月工资同时发放，年车辆补贴共计20000元整。该劳动合同到期后，双方又续签了期限自2011年11月1日起至2014年10月31日止的劳动合同，约定金英从事该公司物业经理职务，月工资标准为3800元，绩效工资根据金英实际劳动贡献确定。北都物业公司向金英提供以下补充保险和福利待遇：车辆补贴1667元／月与月工资同时发放。北都物业公司称因金英为单位经理，公章由其管理，其于2012年10月26日将公章带走，因此对盖有公章名称的一系列合同的真实性无法质证。北都物业公司未对上述劳动合同申请鉴定。北都物业公司称，2008年11月至2012年10月26日，金英确定在北都物业公司工作。
北都物业公司为金英发放工资至2012年9月。北都物业公司提供的金英2011年1月至2012年9月的工资表显示金英该期间的工资为：2011年1月基本工资3600元，补贴1666元，日工资144元，加班6天，工龄补贴60元，应发工资6190元；2011年2月基本工资3600元，补贴1666元，日工资144元，过年加班6天，休息日加班2天，工龄补贴60元，应发工资6478元；2011年3月基本工资3600元，补贴1666元，日工资144元，休息日加班4天，工龄补贴60元，应发工资5902元；2011年4月基本工资3600元，补贴1666元，日工资144元，休息日加班4天，清明加班1天，工龄补贴60元，应发工资6046元；2011年5月基本工资3600元，补贴1666元，日工资144元，休息日加班4天，五一加班2天，工龄补贴60元，应发工资6190元；2011年6月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班6天，端午加班2天，工龄补贴60元，应发工资5308元；2011年7月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班6天，工龄补贴60元，应发工资4946元；2011年8月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班6天，工龄补贴60元，应发工资5127元；2011年9月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班4天，工龄补贴60元，应发工资4946元；2011年10月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班4天，工龄补贴60元，国庆及办车位加班3天，应发工资5127元；2011年11月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班4天，工龄补贴60元，整理车位加班3天，应发工资5127元；2011年12月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班5天，工龄补贴及补240元，应发工资4945元；2012年1月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班3天，工龄补贴及补120元，元旦及特殊加班4天，应发工资5187元；2012年2月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班4天，工龄补贴及补120元，应发工资4644元；2012年3月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班5天，工龄补贴及补120元，应发工资4825元；2012年4月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班4天，工龄补贴及补120元，应发工资4644元；2012年5月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班4天，工龄补贴及补120元，五一加班1天，应发工资4825元；2012年6月基本工资3800元，日工资181元，休息日加班5天，工龄补贴及补120元，端午及特殊加班1.5天，应发工资5086.5元；2012年7月基本工资4200元，日工资200元，休息日加班4天，工龄补贴及补120元，应发工资5120元；2012年8月基本工资4200元，日工资200元，休息日加班4天，工龄补贴及补120元，应发工资5120元；2012年9月基本工资4200元，日工资200元，休息日加班5天，工龄补贴及补120元，八月十五加班，应发工资5520元。2011年6月至2012年4月每月另发放车辆补贴1666元，2012年5月至9月每月另发放车辆补贴1766元。上述工资表中均有金英的签字，部分月份有王广义的签字。金英与北都物业公司均认可工资中含有一倍加班费。
仲裁过程中，金英称在北都物业公司工作至2012年11月，后北都物业公司更换领导，不让金英干了。金英称到北都实业公司工作到2012年12月26日，但未提供证据予以证明，北都实业公司予以否认。
金英向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会提交了书面的调查取证申请书，要求青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会到青岛市崂山区社保中心及相关部门就金英停保原因及时间进行调查取证。青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会到青岛市崂山区社会保险基金管理中心调取了北都物业公司出具的金英的终止和解除劳动合同报告书，该报告书显示：2012年12月，北都物业公司以离职为由解除了与金英的劳动合同。
另，北都物业公司未按青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会要求在规定的时间内提交2011年8月至2012年11月的考勤表。北都物业公司未为金英办理解除劳动合同的相关手续。
金英于2013年9月2日到青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、北都实业公司、北都物业公司支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金69054元（2008年11月1日至2013年6月30日共计5年）；2、北都实业公司、北都物业公司支付2012年10月1日至2013年6月30日的工资63148.6元；3、北都实业公司、北都物业公司支付2009年10月1日至2012年12月31日周六169天加班工资52779元（基本工资少发一倍）；4、北都实业公司、北都物业公司为金英办理解除劳动合同手续；5、北都实业公司、北都物业公司补发2009年10月1日至2012年12月30日的周六加班费12982元（车贴部分）；6、北都实业公司、北都物业公司赔偿失业金13050元。2013年10月14日，青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决如下：一、北都物业公司在该裁决生效之日起十日内为金英办理解除劳动合同手续。二、北都物业公司在该裁决生效之日起十日内支付金英违法解除劳动合同赔偿金52313.76元（5812.64元×4.5个月×2倍）。三、北都物业公司在该裁决生效之日起十日内支付金英2012年10月、11月的工资共计12172元（6086元×2个月）。四、北都物业公司在该裁决生效之日起十日内支付金英2011年1月至2012年11月的加班工资19884.83元。五、驳回金英的其他各项仲裁请求。
北都物业公司对该裁决不服，为此诉至原审法院。
原审法院认为，该案争议的焦点问题是：北都物业公司解除金英的劳动合同是否合法、北都物业公司应否支付金英工资、赔偿金、加班费及失业金。
关于北都物业公司解除金英的劳动合同是否合法有效。依据法律规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。职工的考勤表应当由用人单位掌握管理。金英称在北都物业公司工作至2012年11月底，后北都物业公司更换领导，不让金英继续工作，并提供了有王广义签字的2012年11月的餐饮发票予以佐证，北都物业公司称金英2012年10月26日后擅自离职，并于2012年12月以离职为由解除了与金英的劳动合同，但其提供的交接单显示金英为接受人，并不能证明金英擅自离职，其也未在规定的时间内向原审法院提供其掌握管理的2012年10月、11月的考勤表予以证明，应承担不利后果。故，原审法院确认金英在北都物业公司工作至2012年11月，北都物业公司于2012年12月违法解除了与金英的劳动合同。金英称到北都实业公司处工作到2012年12月26日，但未提供证据予以证明，且北都实业公司予以否认，原审法院对此不予采信。
关于工资问题，原审法院认为，法律规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。金英在北都物业公司工资至2012年11月，北都物业公司未支付金英2012年10月、11月的工资违反了上述规定，应予以补发。每月补发数额标准为，基本工资4200元、工龄补贴120元，车辆补贴1766元，共计6086元。北都物业公司应当支付金英2012年10月、11月的工资共计12172元（6086元×2个月）。
关于赔偿金，原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。金英在北都物业公司工作四年零一个月，北都物业公司违法解除与金英的劳动合同，应按每月5812.64元的标准向金英支付4.5个月经济补偿金二倍的赔偿金。经核算，金英2011年12月至2012年11月的月平均工资为5812.64元（不包含车贴），北都物业公司应当向金英支付违法解除劳动合同赔偿金52313.76元（5812.64元×4.5个月×2倍）。北都物业公司要求不向金英支付违法解除劳动合同赔偿金52313.76元的请求，于法无据，原审法院不予支持。
关于加班费，原审法院认为，依据相关法律规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。“加班工资计发基数”，是指用人单位正常生产经营情况下劳动者本人上月扣除加班工资后的工资，但是不得低于当地最低工资标准。北都物业公司提供的2011年1月至2012年9月的工资表中有金英每月休息日的加班天数，亦有金英的签字确认，且金英与北都物业公司均认可每月的工资中只发放一倍的加班工资，对少发的一倍应予以补发。因北都物业公司未向原审法院提供金英2012年10月、11月的考勤表，应承担不利后果，故，北都物业公司应支付给金英2011年1月至2012年11月的加班工资19884.83元。
北都物业公司与金英之间关于办理解除劳动合同手续的诉讼请求，不属法院受案范围，原审法院不予审理。
该案审理北都物业公司、金英之间的劳动合同关系纠纷，北都实业公司不属该合同一方当事人，北都物业公司主张北都实业公司应与其在本案中对金英承担连带责任，证据不足，于法无据，原审法院不予支持。
据此，原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、四十八条、五十条、八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定判决：驳回北都物业公司的全部诉讼请求；北都物业公司应在该判决生效之日起十日内支付金英违法解除劳动合同赔偿金52313.76元（5812.64元×4.5×2倍）；北都物业公司应在该判决生效之日起十日内支付金英2012年10月、11月的工资共计12172元（6086元×2个月）；北都物业公司应在该判决生效之日起十日内支付金英2011年1月至2012年11月的加班工资19884.83元；驳回北都物业公司对北都实业公司的起诉。案件受理费10元，由北都物业公司承担。
宣判后，北都物业公司不服原审判决，提起上诉。
上诉人北都物业公司的上诉理由是，一、从金英、北都物业公司、北都实业公司之间的关系看，应当认定北都物业公司与北都实业公司为共同用工单位。二、从金英在北都物业公司工作时履行职权的情况看，金英无权主张2011年1月后的加班费。2011年1月至金英离职期间，北都物业公司是在金英的管理下作出的相关规定，其中包括对加班费报酬的支付方法。金英不能在其行使管理权时让北都物业公司做出不符合劳动法的行为，然后在离职后又以不符合劳动法的规定为理由让北都物业公司对其赔偿，这既不公平也不合理。三、北都物业公司终止支付金英的工资和社保合理合法。首先，金英自称其在北都物业公司工作至2012年11月底，同时自认在其管理公司期间从2012年10月开始就没有考勤记录。其次，金英与北都物业公司和北都实业公司的合同均约定期限自2011年11月1日起至2014年10月30日止，岗位是北都物业公司的业务经理。在金英应当履行合同义务期间，金英自认从12月开始到北都实业公司上班，这是擅自离职的行为，何况北都实业公司对该说辞并不认可。再次，金英声称被逼离开不是事实。根据劳动合同法第三十九条第二项，劳动者严重违反用人单位的规章制度时用人单位可以解除劳动合同的规定，金英至少有两个行为让北都物业公司可以合法解除劳动合同：一是擅自离职，二是严重违反法律、规章，危及公司经营。因金英没有办理交接，返还印鉴等物品同时不再到公司工作，北都物业公司既无法解除与其的劳动合同，又不想继续负担其工资和社保，因此北都物业公司停发工资并于2012年12月底对其办理停保，但是双方之间的劳动合同关系处于未定状态。四、因金英原因，北都物业公司无法提供2012年11月的考勤记录，后果应该由金英承担，因此，应当认定金英自2012年10月底就擅自离职，北都物业公司没有补发2012年11月工资的义务。五、经查证，双方之间的劳动合同于2013年10月28日在网上解聘，且该时间之后办理了劳动合同解除和档案转移，都是金英利用其掌握北都物业公司的印鉴私下办理的，北都物业公司不知情。六、仲裁和一审混淆了停发工资、停止投保和解除劳动合同的关系。北都物业公司不同意与金英解除劳动合同关系，金英带走了北都物业公司重要财产没有归还，北都物业公司有权要求其回去上班并交还财产。综上，请求二审法院依法撤销一审判决第一至五项，改判：1、北都物业公司解除金英劳动合同合法无需赔偿；2、北都物业公司仅支付金英2012年10月的工资；3、北都物业公司无需支付金英加班工资；4、北都实业公司与北都物业公司承担连带责任。
被上诉人金英辩称，北都物业公司提出的上诉理由在仲裁已有定论，停发工资、停止投保本身已经违法，北都物业公司的上诉请求和理由无事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审第三人北都实业公司未作陈述。
本院二审查明的事实与原审查明一致。
本案经调解，双方当事人未能达成协议。
本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，关于北都物业公司提出的因金英擅自离职和严重违反规章制度，故其可以合法解除劳动合同的上诉理由，本院认为，首先，职工的考勤表应当由用人单位掌握管理，而北都物业公司未提供其掌握管理的2012年10月、11月的考勤表来证明金英的考勤情况，相反金英则提供了有王广义签字的2012年11月的餐饮发票予以佐证其工作至11月份。第二、北都物业公司提供的证据交接单只显示金英为接受人，并不能证明金英系擅自将公章等资料、财产收归其掌控，同时北都物业公司也未举证当时曾向金英主张过公章的交接。第三、在金英主张系被逼离开的情况下，北都物业公司未提交证据证明2012年11月之后曾通知过金英回去上班。因此，北都物业公司主张金英擅自离职和严重违反规章制度的上诉理由，证据不充分，本院不予支持。关于北都物业公司与金英之间办理解除劳动合同手续的上诉请求，因不属于法院审查范围，本院不予支持。关于北都物业公司提出的其与北都实业公司为共同用工单位，应当承担连带责任的上诉请求，因北都实业公司并非劳动合同一方当事人，该上诉理由缺乏法律依据，本院予以驳回。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛北都物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈明明
代理审判员 杨 丽
代理审判员 李 深
二〇一四年十二月十日
书 记 员 孔 怡
书 记 员 魏 威