南京市雨花台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雨刑二初字第103号
公诉机关南京市雨花台区人民检察院。
被告单位南京恒厦建筑（集团）第八有限公司二分公司（以下简称“恒厦八公司二分公司”），住所地南京市雨花台区板桥街道古雄村80号，负责人张某。
诉讼代表人叶某，男。
被告人张某，男，1958年1月8日出生，汉族，高等专科文化。2014年5月27日因涉嫌犯行贿罪被监视居住，同年7月9日被逮捕。现羁押于南京市雨花台区看守所。
辩护人刘和平，江苏海越律师事务所律师。
辩护人贾政和，江苏圣典律师事务所律师。
南京市雨花台区人民检察院以宁雨检知刑诉（2014）230号起诉书指控被告单位恒厦八公司二分公司、被告人张某犯单位行贿罪和被告人张某犯职务侵占罪，于2014年10月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南京市雨花台区人民检察院检察员周朝阳出庭支持公诉，被告单位恒厦八公司二分公司，被告人张某及其辩护人刘和平、贾政和到庭参加诉讼。现已审理终结。
南京市雨花台区人民检察院指控：
一、单位行贿
2007年至2010年间，被告单位恒厦八公司二分公司负责人张某，为恒厦八公司二分公司在南京凤翔房地产开发有限公司（以下简称“凤翔公司”）相关工程项目招标中谋取不正当利益，共向本市雨花台区板桥街道分管凤翔公司的副主任尚某行贿人民币（以下币种相同）84万元。
二、职务侵占
2010年12月，被告人张某收到尚某退还以往行贿的现金55万元后，未及时将款项归还公司。2011年3月被告人张某将其中的50万元现金交给下属工程队老板杨某，由杨某出具收条，载明款项用途为恒厦八公司二分公司暂时交付工程款。2012年4月被告人张某将该收条用作为公司垫付支出的凭证交给公司会计，以收条记载的金额50万元，作为其个人在公司集资的出资款。截至案发时，该出资及利息尚未返还。
为证实上述指控的事实，公诉机关向本院移送了被告人供述、证人证言、书证等证据，并据此认为，被告单位恒厦八公司二分公司为谋取不正当利益，给予国家工作人员钱款，情节严重；被告人张某作为直接负责的主管人员，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十三条的规定，应当以单位行贿罪追究被告单位恒厦八公司二分公司及被告人张某的刑事责任。被告人张某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究被告人张某的刑事责任。提请本院依法判处。
被告单位恒厦八公司二分公司对公诉机关指控的事实不持异议。
被告人张某对公诉机关指控的事实不持异议，辩称其单位行贿和职务侵占都具有自首情节，且其代表恒厦八公司二分公司向恒厦八公司承包，对外承担公司的责任和风险，恳请法庭在量刑时酌情予以考虑。
其辩护人辩护提出，1.张某在被追诉前主动交代单位行贿行为，可以减轻或免除处罚；2.张某归案后如实供述司法机关尚未掌握的职务侵占犯罪事实，具有自首情节；3.张某职务侵占行为属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；4.恒厦八公司二分公司虽是企业法人的分支机构，但在经营方式上存在特殊性，张某职务侵占行为的主观恶性较小，希望法庭在量刑时予以考虑。综上，建议法庭对张某判处三年以下刑罚，并适用缓刑。
经审理查明：
一、单位行贿
2007年至2010年间，被告单位恒厦八公司二分公司负责人张某，为恒厦八公司二分公司在凤翔公司相关工程项目招标中谋取不正当利益，多次向本市雨花台区板桥街道分管凤翔公司的副主任尚某行贿共计84万元。具体分述如下：
1.2007年4月份左右，被告人张某为恒厦八公司二分公司在凤翔公司板桥新建中心村工程A1段工程招标中谋取竞争优势，向尚某行贿4万元。2008年春节，被告人张某为感谢尚某在该工程招标中提供的帮助，又向尚某行贿20万元。
2.2008年9月份左右，被告人张某为恒厦八公司二分公司在凤翔公司板桥西来二期项目工程招标中谋取竞争优势，向尚某行贿10万元。2009年春节，被告人张某为感谢尚某在该工程招标中提供的帮助，又向尚某行贿20万元。2009年中秋节，被告人张某为感谢尚某在该工程中提供的帮助，又向尚某行贿10万元。
3.2007年春节，被告人张某为恒厦八公司二分公司在凤翔公司板桥路西经济适用房（拆迁安置）房项目工程招标资格预审中谋取竞争优势，以及感谢尚某在其他工程中提供的帮助，向尚某行贿20万元。
二、职务侵占
2010年12月，被告人张某收到尚某退还以往行贿的现金55万元后，未及时将款项归还公司。2011年3月被告人张某将其中的50万元交给下属工程队老板杨某，由杨某出具收条，载明款项用途为恒厦八公司二分公司暂时交付工程款。2012年4月被告人张某将该收条用作为公司垫付支出的凭证交给公司会计，以收条记载的金额50万元，作为其个人在公司集资的出资款。截至案发时，该出资及利息尚未返还给被告人张某。
另查明，2014年5月26日，被告人张某接南京市雨花台区人民检察院通知后到该院接受询问，主动交代了其作为恒厦八公司二分公司负责人多次代表公司向尚某行贿的事实，5月27日南京市雨花台区人民检察院决定对张某立案侦查，并决定对其采取指定居所监视居住的强制措施。在接受调查期间，被告人张某又主动交代了司法机关尚未掌握的其职务侵占的事实。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.证人尚某、尤某、李某的证言；2.恒厦八公司二分公司营业执照、财务资料、收条、中标通知书、建设工程施工合同、南京恒厦建筑（集团）第八有限公司第二工程处产权转让方案、转让协议、转让股份分配表、情况说明、立案决定书、到案经过、户籍资料等书证；3.被告人张某的供述。
本院认为，被告单位恒厦八公司二分公司为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，情节严重；被告人张某作为单位直接负责的主管人员，被告单位恒厦八公司二分公司及被告人张某的行为均已构成单位行贿罪。被告人张某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。南京市雨花台区人民检察院指控被告单位恒厦八公司二分公司犯单位行贿罪，指控被告人张某犯单位行贿罪、职务侵占罪，事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。被告人张某在判决宣告以前，一人犯数罪，应当数罪并罚。关于辩护人提出“张某主动交代单位行为行为，可以减轻或免除处罚”的辩护意见，经审查认为，被告人张某作为被告单位恒厦八公司二分公司的负责人，在被追诉前主动交代了单位行贿行为，对被告单位恒厦八公司二分公司及被告人张某的该量刑情节本院予以确认，但在刑法规定的量刑幅度范围内对被告单位恒厦八公司二分公司及被告人张某进行量刑已能体现罪责刑相适应的刑罚处罚原则，故辩护人要求对张某予以减轻或免除处罚的辩护意见本院不予采纳。被告人张某已经着手实行职务侵占的犯罪行为，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂；在接受司法机关调查期间，主动交代司法机关尚未掌握的其职务侵占的犯罪事实，当庭认罪、悔罪，系自首，本院综合上述二情节依法予以减轻处罚。被告人张某及其辩护人的相关辩解、辩护意见本院予以采纳。关于被告人张某及其辩护人提出“恒厦八公司二分公司经营方式特殊，张某职务侵占行为主观恶性较小”的辩护意见，经审查认为，恒厦八公司二分公司系领取营业执照的企业法人分支机构，该分支机构虽与其隶属的法人单位存在独立核算、自负盈亏的承包关系，但并无证据证明张某个人系恒厦八公司二分公司的所有者。被告人张某利用职务之便，将本单位财物非法占为己有的行为，已符合职务侵占罪的构成要件，应以职务侵占罪定罪处罚。恒厦八公司二分公司内部经营制度的不规范，不影响对张某职务侵占行为的定罪量刑。被告人张某及其辩护人的上述辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，本院根据被告单位恒厦八公司二分公司及被告人张某犯罪的事实、情节及对社会造成的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第二百七十一条第一款、第三百九十条第二款、第二十三条第一款、第二款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告单位南京恒厦建筑（集团）第八有限公司二分公司犯单位行贿罪，判处罚金人民币十万元。
（罚金已缴纳。）
被告人张某犯单位行贿罪，判处有期徒刑一年，犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，合并决定执行有期徒刑二年，缓刑二年六个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑朝明
人民陪审员 李 静
人民陪审员 陈国琴
二〇一四年十二月十五日
见习书记员 刘梦婷