浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金义民初字第1415号
原告杨道桂，务工。
委托代理人徐国俊，浙江义元律师事务所律师。
被告刘闯，经商。
委托代理人张燕，上海汇银律师事务所律师。
被告吴宗成，经商。
委托代理人杨道顺，男，1988年8月12日出生，汉族。
原告杨道桂为与被告刘闯、吴宗成提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年7月3日向本院提起诉讼，本院于同日以简易程序立案受理后，依法由审判员毛滨适用简易程序，于同年9月4日、11月19日公开开庭进行了审理。原告杨道桂及其委托代理人徐国俊、被告刘闯及其委托代理人张燕、被告吴宗成及其委托代理人杨道顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨道桂诉称，两被告系合伙关系，原告受雇于两被告。2014年5月23日中午，被告吴宗成以电话通知的形式，雇佣原告到xxx装木头。下午五时左右，原告按照两被告要求装木头时摔下致右脚骨折。随后，被告吴宗成即将原告送往xx治疗。第二天，被告刘闯又将原告转院至浦江天仙骨科医院。原告认为，原告受雇于两被告，在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。两被告系合伙关系，应对合伙关系存续期间的债务承担连带责任。请求判令两被告共同赔偿原告残疾赔偿金、医疗费、误工费等各项损失合计262208.82元。
原告就其诉请提供以下证据：
一、提供民事调解书、证明各一份，证明原告受雇于两被告及原告于2014年5月23日受伤的事实及原告在2014年5月23日受伤的事实。
二、提供证人朱某、赵某证言两份，证明两被告系合伙关系、原告受雇于二被告及原告在2014年5月23日受伤的事实及第一被告欺骗威胁证人的事实。
三、提供病例两份、出院记录两份，证明原告受伤住院�疗20天的事实。
四、提供浙江省医疗收费票据17份、汇总清单1份，证明原告因治疗花费22226.12元的事实。
五、提供鉴定意见书两份，证明原告九级伤残、误工130日，营养期限30天，护理90日，后续治疗费11334元。
六、提供流动人口信息中心资料两份，租房协议一份，四季社区证明一份，证明原告经常居住在义乌的事实。
七、提供鉴定费发票一份，证明原告花去鉴定费1800元。
八、提供交通费发票若干，证明原告花去交通费523元。
九、当庭提供录音资料两份（光盘）复制件，证明原被告之间是雇佣关系。
经庭审质证，两被告质证意见如下：
第一被告质证意见如下
一、民事调解书，真实性不认可。证明只是说原告当时摔伤，不能证明是雇佣。
二、证人证言，不具有真实性和客观性。因为证人给原告作证，同时也给被告刘闯作证。
三、病例两份、出院记录两份，认可的。
四、浙江省医疗收费票据17份、汇总清单1份，费用是认可的，但是被告已经支付18000元，要予以扣除。
五、鉴定意见书，认可广福鉴定所的鉴定书，同意误工期限是130天，后续治疗费在本案中不认可。
六、流动人口信息中心资料真实性认可。证明没有2014年5月20日以后的暂住信息。所以伤残赔偿金应按农标计算。租房协议真实性不认可。四季社区证明和流动人口信息相矛盾，也不认可。
七、鉴定费发票，认可。
八、交通费发票若干，具体费用由法院裁定。
九、录音资料，认可与吴宗成合伙做生意。原、被告之间是买卖合同关系，所以原告自己受伤的责任应由原告自己承担。
第二被告质证意见如下：
一、民事调解书、证明，没有异议。
二、证人证言，没有异议。
三、病例两份、出院记录两份，没有异议。
四、浙江省医疗收费票据17份、汇总�单1份，没有异议。
五、鉴定意见书两份，没有异议。
六、流动人口信息中心资料两份，租房协议一份，四季社区证明一份，没有异议。
七、鉴定费发票，没有异议。
八、交通费发票若干，没有异议。
九、录音资料两份（光盘），没有异议。
原告申请证人朱某出庭作证：
证人朱某，男，1962年11月16日出生，汉族，证人证言：两被告是我的老板，我与原告是一起干活的。吴老板（指第二被告）打电话给杨道桂装货（房子拆下来一些废木头），我在帮老板装货，原告是用拖拉机（是原告自己开来的）给吴老板拉货，我的工资是刘老板和吴老板付的。我在下面递木头，原告在上面负责装，货装高了柱子断原告掉下来。装木头工资多少一车我不知道。我的工资一天是150元，原告的工资多少我不知道。我不认识字，证人证言上的签字是我写的，内容我不知道。2014年11月这张证人证言是刘老板叫我签的。以今天在法庭上的陈述的为准。
二、证人赵某，男，1968年8月8日出生，汉族，证人证言：我与原告是一起干活的同事。两被告是我的老板。因为装车的时候挡木头的柱子断了原告就从车上摔下来。当时我是在下面递木头。原告是在上面装。当时在场的是我、两个老板、原告、朱某。由刘闯、吴宗成付给我工资，按天算的，一天150元。杨道桂的工资（运费）是200元（不包括装运费）。拉一车200元钱，干活多少钱我不清楚。那天装木头的车是杨道桂自己的车。装车的活是我与朱某就往上递木头，原告在上面装车。我不认识字，以今天法庭上所讲的为准。原告开拖拉机去拉木头，200元／车一趟。装木头和拉木头是分开的。朱某的工资也是150元一天。
经庭审质证，原、被告质证意见如下：
原告质证意见如下：
朱某的证人证言属实的�赵某的证人证言属实的。
第一被告质证意见如下：
朱某的证人证言属实的，赵某的证人证言属实的。
第二被告质证意见如下：
朱某的证人证言属实的，赵某的证人证言属实的。
本院对原告提供的证据认证意见如下：
证据一只能证明原告在装车时从车上摔下致伤的事实，不能证明原、被告之间系雇主与雇员的关系。证据二证人证言应当以出庭作证时证言为准。证据三予以认定。证据四予以认定，但原告的医药费用中有18000元由被告垫付，应当在费用中予以扣除。证据五予以认定，原告的伤残赔偿金应当以城镇居民标准计算。证据六予以认定。证据七交通费用可按（住院期间）20元／日×20日＋49元（到xxx鉴定时所花的交通费用）=449元。证据八只能证明两被告系合伙关系，并不能证明原、被告之间系雇主与雇员的关系。证人朱某、赵某当庭作证的证言均予以认定�
被告刘闯辩称，诉请部分：医疗费我们当时垫付18000元，259803.98元里面还应扣除9000元。残疾赔偿金应按农标的64424元来计算，误工损失按62元／天×151天=9362元。护理费、住院伙食补助费、营养费按鉴定标准同意原告的主张。交通费法院裁定。住宿费没有相应的法律规定标准，我们不同意支付。精神抚慰金同意支付5000元，鉴定费1800元同意支付，后续治疗费不同意支付。合理费用中第一被告愿承担15%的责任。事实理由部分：杨道桂是自己带工具到第一被告处买木头，然后把木头拿到其它地方去卖从中获取差价，实际上是一种买卖关系，而不是雇佣关系。愿意承担15%的责任是出于双方是老乡，道义上的补偿。
被告刘闯就其抗辩主张提供以下证据：
一、证人李某，男，1971年4月14日出生，汉族，证人证言：原告是在吴老板（指吴宗成）工地上买柴火，两个被告是我的老板，我帮他们装木头的。原告经常到两个被告处买柴火。多少一车我也不知道。原告受伤那天我不在场。我的工资是装6.8米长的是450元／车。其它车我没有装过。朱某与赵某我认识，是给两个老板整理拆迁的废料。我帮两被告干过一年的活。
二、证人曾某，男，1972年8月3日出生，汉族，我是装车工，原告是自己开车来买柴火的。两被告是我的老板。我的工钱是每天结算的。以前我是给刘闯装车装了七八年了，现在两个被告合起来了，我又给他们装车。原告受伤的时候不在场。
经庭审质证，原、被告质证意见如下：
原告质证意见如下：对两位证人证言均无异议。
被告刘闯质证意见如下：对两位证人证言均无异议。
被告吴宗成质证意见如下：对两位证人证言均无异议。
本院对两位证人证言认证意见如下：
因原、被告均无异议，本院对两位证人证言均予以认定�
被告吴宗成辩称，原告的诉请都是合理的，我们同意赔偿合理部分的一半。在原告住院期间第二被告垫付了5000元。
被告吴宗成未向本院提供证据。
本院根据被告刘闯的申请，对原告的伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限进行鉴定。2014年9月18日，经xxx鉴定，鉴定意见为：杨道桂20**年5月23日右足外伤及其后遗症，构成九级伤残。护理时间90日、营养时间30日、误工时间截止至本次鉴定前一日止。
经庭审质证，原、被告质证意见如下：
原告质证意见如下：没有异议。
被告刘闯质证意见如下：没有异议。
被告吴宗成质证意见如下：没有异议。
本院对xxx鉴定意见书认证意见如下：
本院对xxx鉴定意见书予以认定。
根据本院已认定的上述证据，结合当事人的庭审陈述，本院认定事实如下：
两被告系合伙关系，被告吴宗成系原告姐夫。2014年5月23日中午，被告吴宗成以电话通知的方式，叫原告用拖拉机到xxx运木头。下午五时左右，原告在车上装木头时，从车上摔下致右脚骨折。原告受伤后，被告吴宗成即将原告送往xx治疗。第二天，被告刘闯又将原告转至浦江天仙骨科医院治疗。原告经住院20天的治疗，共花去医疗费用24676.32元，其中两被告垫付医疗费用18000元。2014年8月28日，原告经xx司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：杨道桂的右足损伤评定为九级伤残；误工期（休息期240日），营养期30日，护理期90日；后续治疗费需11334元。本案在审理过程中，被告刘闯申请重新鉴定，本院委托xxx重新鉴定，鉴定意见为：杨道桂20**年5月23日右足外伤及其后遗症，构成九级伤残。护理时间90日、营养时间30日、误工时间截止至本次鉴定前一日止。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。本案原、被告争议的焦点是：原、被告间属于雇佣关系，还是承揽关系。根据本院调查的事实，原、被告未签订书面合同，只是口头约定由原告提供车辆，替两被告承运木头，按每车200元计算报酬，与承揽关系吻合。现原告主张按雇佣关系要求两被告赔偿缺乏依据，本院不予支持。二、两被告在本案中是否存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。从庭审调查认定的事实来看，原、被告之间系承揽关系，即原告替被告承运货物，由被告支付相应的运费。原告是在履行合同承运被告的货物过程中受伤，被告对原告的受伤不存在过错。但鉴于原告是在替被告承运货物过程中受伤，且受伤较为严重，实际经济损失大，作为受益人被告应当给予适当补偿。�被告系合伙关系，故应对合伙期间产生的债务承担连带责任。经审查。原告的医疗费用24676.32元、残疾赔偿金151404元、护理费13500元、住院伙食补助费600元、营养费1440元、鉴定费1800元合理，本院应予支持。原告主张的误工费不合理，应按145元／日×148日（鉴定前一日）=21460元、交通费不合理，应按449元计算。后续治疗费11334元，因第一被告有异议，但在重新鉴定未提出申请鉴定，应当视为对该款项无异议，故本院认定后续治疗费为11334元。精神抚慰金本院酌定为8000元。对两被告已垫付的费用18000元应当在赔偿数额中予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判�如下：
原告杨道桂的实际损失为：医疗费用24676.32元、残疾赔偿金151404元、护理费13500元、住院伙食补助费600元、营养费1440元、误工费21460元、后续治疗费11334元、交通费449元、鉴定费1800元，合计人民币226663.32元。由被告刘闯、吴宗成连带承担30%补偿责任，即补偿人民币67999元。扣除已支付的18000元，实际支付49999元，于本判决生效后十日内付清。
二、被告刘闯、吴宗成连带补偿原告杨道桂精神损害抚慰金8000元，于本判决生效后十日内付清。
三、驳回原告杨道桂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3370元，诉讼保全费1020元，原告杨道桂负担2195元，被告刘闯、吴宗成负担2195元。鉴定费2040元（已由被告刘闯预交），由被�刘闯、吴宗成各负担1020元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币6740元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：19×××03，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
审判员 毛 滨
二〇一四年十二月十二日
书记员 贾惠青