海南省琼中黎族苗族自治县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）琼9030刑初124号
公诉机关海南省琼中黎族苗族自治县人民检察院。
附带民事诉讼原告人王某9，男，1974年6月11日出生，黎族，住琼中黎族苗族自治县某镇某村某队，系本案的被害人。
被告人王有传，男，1967年4月9日出生，黎族，文盲，农民，户籍所在地琼中黎族苗族自治县红毛镇，住琼中黎族苗族自治县红毛镇某村委会某村某队。因本案于2016年4月7日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现押于琼中黎族苗族自治县看守所。
辩护人暨委托代理人赖朝荣，海南顺翔律师事务所律师。代理权限一般代理。
琼中黎族苗族自治县人民检察院以琼中检公诉刑诉【2016】125号起诉书指控被告人王有传犯故意伤害罪，于2016年9月12日向本院提起公诉，本院于9月14日决定受理本案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人王某9向本院提起附带民事诉讼。由于发现本案不宜适用简易程序审理，于2016年9月28日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于2016年10月11日在本院第一审判庭公开开庭合并审理了本案。琼中黎族苗族自治县人民检察院指派检察员沈起星出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某9，被告人王有传及其辩护人暨委托代理人赖朝荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
琼中黎族苗族自治县（以下简称琼中县）人民检察院指控，
2015年12月23日凌晨1时许，被告人王有传和被害人王某9在琼中县红毛镇罗解村委会罗米村一村14号王某6家参加葬礼祭祀活动。期间，被告人王有传与被害人王某9在王某6家门口处下象棋，二人下象棋时发生争执，随后王有传与王某9拉扯致王某9摔在地上，王有传便用脚将王某9右腿踢伤。经鉴定，王某9系右侧股骨被损伤，造成右股骨大粗隆骨折，已构成轻伤二级。
据此，公诉机关认为，被告人王有传因琐事与被害人王某9发生争执后，用脚踢打被害人腿部，造成轻伤结果，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
为了证实指控，公诉机关当庭出示或宣读相关证据。
附带民事诉讼原告人王某9诉称，由于被告人王有传的犯罪行为造成其经济损失，故请求判决被告人王有传赔偿：1、医疗费6425.31元（包含草药费1500元）；2、误工费25923元；3、护理费836元；4、住院伙食补助费550元；5、交通费220元；6、营养费1000元；7、残疾赔偿金39652元；8、后续治疗费10000元；9、伤残鉴定费1400元。合计86006.31元。并提供身份证复印件、户口本、琼中县人民医院医疗门诊收费票据、住院收费票据、住院费用明细清单、救护车收费清单等证据予以证实。
被告人王有传对公诉机关指控其犯故意伤害罪的罪名表示无异议，但辩解称其是推王某9撞在墙上致王某9受伤，其并没有用脚踢被害人。对附带民事诉讼原告人提出的诉讼请求，其同意赔偿。
被告人王有传的辩护人辩护称：1、被告人王有传主观恶性较轻，此事的发生是因双方一时意气之争，在双方相互推的过程中致被害人受伤；2、被害人输棋后不认账，引发争执互致本案发生，被害人有一定过错；3、被告人王有传有自首情节；4、公诉机关指控被告人用脚踢伤王某9，只有王某9与证人王某证实，但是二人的证言明显不一致，不能排除王某作虚假证言的合理怀疑。被告人王有传及其他证人证明王某9之前走路存在“一瘸一拐”，不排除之前有损伤，因本次案件过程中加重伤情。综上，建议法庭对被告人王有传适用缓刑。
经审理查明，2015年12月23日凌晨1时许，被告人王有传和被害人王某9在同村的王某6家参加葬礼祭祀活动。期间，被告人王有传与被害人王某9在王某6家门口处下象棋，约定10元一局，因王某9输棋没有兑现，二人发生争执，并掀翻棋盘，随后王有传与王某9二人均动手脚相互推打。在推打过程中，被告人王有传用手推王某9撞到墙上，王某9撞到墙后受伤坐在地上无法走路，由王某扶回家。经琼中县公安司法鉴定中心鉴定，王某9系右侧股骨被损伤，造成右股骨大粗隆骨折，已构成轻伤二级。
另查明：2016年4月7日，被告人王有传主动到琼中县公安局红毛派出所投案；被害人王某9受伤后在琼中县人民医院住院治疗10天，花费医疗费共计5096.51元（包括救护车费用267.6元）；案发后，被告人家属赔偿被害人经济损失6000元，暂存于本院财政账户。
证明上述事实的证据有书证常住人口查询表、受案登记表、立案决定书、到案经过、病历证明、住院病案首页、入院记录、关于王某9被伤害的鉴定说明、红毛派出所出具的侦查情况说明、身份证复印件、户口本、琼中县人民医院医疗门诊收费票据、住院收费票据、住院费用明细清单、救护车收费清单、现金缴款单；证人王某、王某1、王某2、王某3、王某4、王某5、王某6、王某7、王某8的证言；被害人王某9的陈述；被告人王有传的供述与辩解；琼中县公安司法鉴定中心的（琼中）公司鉴[法医临床]字[2016]023号《法医学临床检验鉴定意见书》；现场勘验笔录、现场方位图及现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王有传与被害人王某9因下象棋发生争执，未能采取妥善的方式解决，双方互相推打致王某9轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人王有传犯故意伤害罪，指控罪名成立，适用法律正确，应予以支持。鉴于被告人王有传接到公安机关电话通知后主动到案，供述了其与王某9因下象棋发生争执并推扯的过程，但是没有如实供述其当天晚上致使王某9受伤的事实，不能认定是自首，但其主动到案，及在之后的供述中表示认罪，依法可以从轻处罚；王有传的家属主动赔偿被害人部分损失，可酌情从轻处罚。关于本案的事实经过，被告人王有传及被害人王某9均没有全面真实地供述或陈述，但是结合其他证人证言可以查明本案的事实。本案是因被害人的行为而引起，但不是明显过错。对于被告人王有传及其辩护人辩解、辩护称，被告人王有传主观恶性较轻，被害人的伤是双方在相互推打过程中造成的，而不是被告人用脚踢伤的辩护理由和辩护意见，本院予以支持；对于其他辩护意见，本院不予以支持。
附带民事诉讼原告人王某9提出的诉讼请求：1、医疗费6425.31元（包含草药费1500元）的请求过高，以医疗票据为准，应为5096.51元，考虑到骨折的实际情况，住院10天不可能痊愈，酌情支持草药治疗费500元，共计5596.51元多出部分不予支持；2、误工费25923元的请求过高，王某9住院10天，没有医疗机构出具的证明来证实其误工时间，根据被害人受伤情况，酌情给予出院后休息30天，因王某9未提供相关证据证明其收入状况，故按2015年城镇私营单位农、林、牧、渔行业就业人员年平均工资计算，每天以84.05元计，应为3362元，多出部分不予支持；3、护理费836元的请求合理、合法，应予支持；4、住院伙食补助费550元的请求合理、合法，应予支持；5、交通费220元的请求，因没有相关票据予以证实，但考虑到实际情况，可酌情支持100元，多出部分不予支持；6、营养费1000元的请求合理、合法，应予支持；7、伤残鉴定费1400元和残疾赔偿金39652元的请求，没有相关证据予以证实，不予支持；8、后续治疗费10000元，因没有发生，不予支持，待实际发生后，可另行起诉。以上确认的赔偿数额合计11444.51元。扣除已交到本院暂存的6000元（此款项将转付给被害人王某9），即被告人还应赔偿5444.51元。上述赔偿标准系参照海南省统计局上一年度相关的统计数据。
据此，本院综合考虑全案情况及被告人具体犯罪的事实、性质、情节、社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告人王有传犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一六年四月七日起至二O一七年十二月六日止。）
二、附带民事诉讼被告人王有传赔偿给附带民事诉讼原告人王某9医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费等，共计5444.51元。
（限于本判决生效后，一个月内付清。）
三、驳回附带民事诉讼原告人王某9的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本二份，副本四份。
审 判 长 王京洲
人民陪审员 王哲彪
人民陪审员 邢小莉
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 陈志英
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国刑事诉讼》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼>的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。