河南省西华县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西民初字第1652号
原告毛某。
法定代理人毛进钱。
法定代理人郭艳玲。
委托代理人陈武军，系河南天图律师事务所律师。
被告周付得，男，汉族，1968年1月13日生。
委托代理人王安军。
被告浙商财产保险股份有限公司河南分公司
负责人李玮，系分公司总经理。
委托代理人周永辉，系河南中亨律师事务所律师。
原告毛某诉被告周付得、浙商财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称浙商保险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。诉讼中，原告向本院申请财产保全，本院依法对被告周付得名下的豫Q×××××号轻型自卸货车予以扣押。庭审时，原、被告双方的委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告毛某及法定代理人诉称：2015年9月13日15时许，被告周付得驾驶其所有的豫Q×××××号轻型自卸货车沿X022公路由北向南行驶至聂堆镇道陵岗村路段，将路边的毛某撞伤，造成原告毛某右腿截肢的交通事故发生。经西华县公安交通警察大队认定，被告周付得承担本起事故的全部责任。经查，肇事豫Q×××××号轻型自卸货车在被告浙商保险河南分公司投有交强险及商业第三者责任保险。被告周付得作为直接侵权人及所有人，对原告的损失应承担赔偿责任；被告浙商财产保险河南分公司是肇事车辆的承保公司，对原告的经济损失应当在保险责任限额内予以赔偿。原告为维护合法权益，依法提起诉讼，要求被告赔偿原告医疗费等各项费用暂定600000元。本案诉讼费用由二被告承担。
庭审中，原告方提出该事故也造成原告毛某左腿骨折，同时明确诉讼请求中医疗费74758.97元、住院伙食补助费1590元、营养费6000元、后续护理费8000元、护理费594992元、交通费4000元、住宿／餐饮费3000元、残疾赔偿金132406.6元、精神抚慰金50000元、残疾辅助器具费879761元、鉴定费4900元，以上共计1759408.57元。
被告周付得辩称：一、原告的诉请过高，因本起事故的受害人年龄不到3岁，不具备完全行为能力，应当由法定监护人看管，在没有看管的情况下，原告毛某上公路才导致事故发生，违背了《道路交通安全法》的相关规定，其监护人存在重大过错。西华县交警大队认定其不承担事故责任明显违背交通安全法，交警大队所划分的责任认定与事实不符，不应当作为本案定案的充分依据。我们愿意在超出交强险部分按50％承担。二、被告的车辆在浙商保险河南分公司投有交强险及不计免赔的商业三责险。保险公司应当在责任限额内承担责任。
被告浙商保险河南分公司辩称：一、事故认定中的责任
划分同意被告周付得的意见。二、核实肇事车辆在我公司投保及行驶证、驾驶证符合法律规定的情况下，我公司愿对原告的实际合理损失承担赔偿责任。保险公司不是侵权责任人，不应当承担诉讼费、鉴定费等间接损失。
原告毛某及法定代理人毛进钱、郭艳玲为支持其诉讼请求，向本院提供证据如下：
毛某、毛进钱、郭艳玲户口本、身份证、村委证明。证明原告诉讼主体适格。
二、道路事故认定书，周付得驾驶证复印件、行车证复印件。证明1、证明被告周付得在本次交通事故中，负事故的全部责任；2、证明周付得有合法的驾驶资格、车辆有上路行驶的合法资格。
三、浙商财产保险股份有限公司河南分公司交强险和商业险保单各一份。证明周付得所有的QJX030号轻型自卸货车在保险公司投有交强险和商业险的情况。
四、周口手外科医院、解放军第一五三中心医院、郑州市骨科医院出院证明、病历、诊断证明、住院票据、安装假肢票据。证明1、证明原告毛某受伤住院治疗和费用支出情况；2、证明安装假肢实际支出费用要比评估价格高。
五、司法鉴定意见书两份、鉴定费票据两份。证明毛某的伤残等级、后续治疗费、营养期限、护理依赖程度；残疾辅助器具价格、更换周期、维修费用；定配硅胶套价格和更换周期。
六、毛某父亲毛进钱、母亲郭艳玲工商营业执照和门店照片。证明毛进钱、郭艳玲从事零售业，对毛某进行护理费应当按河南省上一年零售业收入计算和居住的地址、位置。
七、餐饮、住宿、交通费票据。证明毛进钱、郭艳玲等人为给原告看病实际支出的费用。
被告周付得对原告方提供的证据质证意见如下：对证据一无异议。对证据二的事故认定书真实性没有异议，对证明
目的有异议，认定书中引用的法律条文第四十二条不对，被告周付得不应当承担事故的全部责任。原告为无民事行为人，应当有法定监护人承担相应的责任。我方对认定书及时申请复核，上机机关接到复核申请后随即调取了卷宗，由于原告向法院提起诉讼，复核机关终止复核。请求法庭查明事故的事实，责任应当重新认定。对证据二其他证据无异议。对证据三、四、六无异议。对证据五周口三川鉴定书意见的第四项有异议，鉴定意见中不佩戴假肢时属于大部分护理依赖，现在原告要求的有安装假肢费用，不存在护理依赖，对其他鉴定意见无异议；对其他证据无异议。对证据七有异议，交通费过高，请法庭酌情考虑。餐饮费不应当认定。住宿费无时间、地点，与本案缺乏关联性，不应当认定。
被告浙商保险河南分公司对原告提供的证据质证意见如下：对证据一、三无异议。对证据二的意见同周付得的意见。对证据四的异议为应扣除非医保用药费用。对证据五周口三川鉴定书的异议为后续治疗费应当在实际发生后另行主张，鉴定意见中营养期300天未写明依据。鉴定意见中关于护理依赖根据原告已实际安装假肢，结合河南省关于人身损害赔偿的意见，应不存在护理依赖。对河南豫民安装假肢的鉴定书中的硅胶套不应该另外计算，已经包含在鉴定意见中的第1、2项中。对证据六异议为原告不存在护理依赖，不能证明因护理收入减少。对证据七的交通费请法庭酌定，餐饮和住宿费没有法律依据，原告在事故发生后即入院治疗，不需要在外住宿。
被告周付得向本院提供证据如下：
一、周口市公安局交警大队道路交通事故认定复核不予受理通知书。证明西华县交警队作出的责任认定，事实不清，责任划分极不公正，周付得在接到认定书后当天就向周口市公安局申请了复核，由于受害人未超过法定期限就向法院提起诉讼，导致被告周付得无法行使复核权，使事故无法查明事实，划分责任。
二、保单、驾驶证、行驶证各一份。证明周付得具备驾
驶资格，车辆年审合格，以及事故车辆在浙商保险公司投的有交强险和商业险。
原告毛某方对被告周付得提供的证据质证意见如下：对证据一真实性无异议，对证明目的有异议，原告起诉是法律赋予的权利，被告并没有事实和证据证明交警队的责任认定书不对，因此西华县交警队的责任认定是合法正确的。对证据二无异议。
被告浙商保险河南分公司对被告周付得提供的证据质证意见如下：对证据一真实性无异议，复核通知书已经说明原告已向法院提起诉讼，人民法院应查清事实对责任认定作出处理。对证据二无异议。
被告浙商保险河南分公司未向本院提供证据。
经庭审质证，本院对原、被告双方提供的证据综合分析认定如下：原告方提供的证据一、二、三、四，六与被告周付得提供的证据一、二均来源合法、内容真实、与本案有关联，且双方当事人对证据的真实性无异议，本院予以确认以上证据的真实性。原告方提供的证据五司法鉴定书，二被告对鉴定意见虽持异议，但未提供相关证据进行重新鉴定。因此，本院对该司法鉴定书及鉴定票据予以确认有效。原告方提供的证据七，结合其提交的票据与本案的关联性，本院酌定交通费、餐饮费及住宿费用数额。
依据上述有效证据及当事人陈述，本院可以确认以下案件事实：2015年9月13日15时许，被告周付得驾驶豫QJX0**号轻型自卸货车沿公路由北向南行驶至西华县聂堆镇道陵岗村路段时，将步行的原告毛某撞伤。事故发生后，原告毛某自2015年9月13日至2015年9月14日在周口手外科医院住院治疗，支付医疗费845.44元，出院诊断：1、失血性休克；2、双下肢碾轧伤。2015年9月14日至2015年9月25日转入在中国人民解放军第一五三中心医院住院治疗，经诊断：1、创伤性下肢坏死；2、股骨干骨折。治疗期间支付门诊费用15元和3.1元，支付住院医疗费23887.10元。出院诊断：右下肢损毁离断伤；2、左下肢骨折伴皮肤擦伤；3、创伤失血性休克。建议转郑州骨科医院继续治疗。2015年9月25日至2015年11月4日在郑州市骨科医院住院治疗，经诊断：1、左股骨干骨折；2、右下肢截肢术后皮肤坏死。住院期间支付医疗费49996.33元。2015年11月26日在骨科医院支付医疗费12元。该事故西华县公安交通警察作出西公交认字（2015）第09000023号道路交通事故认定：被告周付得承担本起事故的全部责任，原告毛某无责任。后原、被告就赔偿事宜未达成协议，为此诉至本院。
另查一：被告周付得系豫Q×××××号轻型自卸货车所有人。被告周付得为该车在被告浙商保险河南分公司投有交强险和商业第三责责任险。保险期间均自2015年7月7日至2016年7月6日止。商业第三者责任险的保险责任限额为300000元，且不计免赔。
另查二：诉讼中，原告毛某及法定代理人毛进前、郭艳玲申请对毛某的残情、后续治疗费用及护理期限、营养期限、护理依赖程度、配置残疾辅助器具的价格及更换周期、更换费用进行鉴定。经本院依法委托周口三川法医临床司法鉴定所作出鉴定意见如下：1、毛某右下肢高位截肢术后应评定为五级伤残；其左股骨骨干骨折应评定为十级伤残；2、毛某后期医疗费8000元人民币；3、毛某营养期限300天；（四）右下肢在不佩戴假肢的情况下应属于大部分护理依赖，建议给予长期护理。原告方支付鉴定费用1900元。河南豫民假肢矫形器司法鉴定所作出鉴定意见如下：1、毛某安装国内普通型右下肢骨骼式钛合金多轴膝关节SACH脚大腿假肢，每次需人民币24000元，成年前假肢每两年更换一次；2、毛某安装国内普通型右下肢骨骼式碳纤多轴膝关节SACH脚大腿假肢，每次需人民币26500元，成年后假肢每四年更换一次；3、毛某假肢每年需本假肢价值2％的维修保养费用；4、毛某定配硅胶套需人民币6000元，硅胶套每两年更换一次。原告方支付鉴定费用3000元。河南豫民假肢矫形器司法鉴定意见书附有对毛某安装辅助器具可能产生的陪护、住宿、往返次数等说明：毛某安装假肢每次需往返两次，住宿十天，更换硅胶套需往返一次，成年后更换硅胶套需陪护一人.使用至河南省人均寿命。庭审中，二被告对周口三川司法鉴定意见书及河南豫民假肢矫形器司法鉴定意见书持有异议，但均未提供证据证明进行重新鉴定。2016年1月26日原告在河南省康复辅具技术中心安装右大腿假肢，支付假肢费30500元。
另查三：原告毛某为农业家庭户口。其父亲毛进前、母亲郭艳玲为个体工商户。
另查四：2015年9月30日，周口市公安局交通警察支队对被告周付得的责任认定复核申请作出不予受理通知。
本院认为：公民的身体权、健康权受法律保护。原告毛某因此次交通事故受伤事实清楚，证据充分。该事故经西华县公安交通警察大队调查处理，认定被告周付得承担本起事故的全部责任，原告毛某在该事故中无责任并无不当。因事故认定责任与赔偿责任不是同一概念，事故认定书认定的责任是当事人本人的一种行为过错和过错责任，赔偿责任是根据事故认定书认定的责任以及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，确定当事人承担的损害赔偿责任。庭审中，二被告辩称“原告为无民事行为人，应当有法定监护人承担相应的责任”属民事赔偿责任。因此，本院对事故认定书认定的事实及责任划分予以采纳。被告周付得应据此承担相应的赔偿责任。本案系机动车与行人之间发生的交通事故，该起事故的行人即受害人毛某年龄幼小，无安全意识，其亲属看护不力，未尽职履行监护义务，导致其受到伤害，因此，可适当减轻被告周付得的民事赔偿责任。由于被告周付得驾驶的豫Q×××××号肇事车辆在被告浙商财产保险河南分公司投有交强险和商业第三者责任险，因此，原告的损失由被告浙商保险河南分公司在交强险保险限额内先行赔偿；交强险限额外的部分，按被告周付得应承担的赔偿责任由被告浙商财产保险河南分公司在商业第三者责任险的承保限额内予以赔偿，超出部分，由被告周付得负责赔偿。依据法律规定，结合庭审情况及原告诉请，本院对原告的合理损失核定如下：1、医疗费：医疗票据票据显示49996.33元＋23887.1元＋845.44元＋3.1元＋15元＋12元=74758.97元。二被告对该票据的真实性无异议。因此，本院予以确认医疗费74758.97元。2、后续治疗费：根据鉴定机构的意见能够确认原告后期主要是其左股骨干骨折处内固定物取出所需手术费用8000元。原告据此主张后续治疗费8000元，本院予以确认。3、营养费：根据鉴定机构评定的营养期限300天，每天20元，计6000元。4、住院伙食补助费：原告住院53天，每天30元，计1590元。以上1-4项共计90348.97元。5、护理费：根据鉴定机构意见原告在不佩戴假肢的情况下属于大部分护理依赖，根据中华人民共和国公安部《人身损害护理依赖程度评定GA／T800-2008》的规定，大部分护理依赖为80％，结合原告损失中存在安装假肢费用的情况，护理依赖程度按部分护理依赖50％较为合适。护理期限结合原告的年龄及健康状况，按10年计算，考虑一人护理。因原告父母从事个体经营，参照河南省上年度居民服务业和其他服务业标准30864元／年计算。即30864元／年×10年×50％=154320元。6、残疾赔偿金：原告为农业家庭户口，事发时2周岁零3个月，其伤残两处（五级和十级）。残疾赔偿金按照其伤残等级，参照河南省上年度农村居民人均纯收入10853／年标准计算20年。即：10853元／年×20年×（60％＋0.01）＝132406.6元。7、精神慰抚金：本次事故造成原告五级和十级伤残两处，其身体受到伤害，精神遭受痛苦，被告应赔偿精神慰抚金。结合被告的过错程度给原告造成的影响及当地生活水平，本院确认精神慰抚金30000元为宜。8、交通费：结合原告提交的交通费票据与本案的关联性，本院支持交通费2000元。9、住宿费和餐饮费：结合原告受伤到外地治疗时，原告及陪护人员实际发生住宿费和伙食费的实际情况，本院支持该项费用2000元。10、残疾辅助器具费：根据鉴定机构分析说明，毛某需安装右下肢大腿假肢以补偿其丧失的部分功能，目前残肢适宜装配假肢，因其残肢属短残肢，且残肢末端有瘢痕植皮，适宜定配硅胶套帮助假肢悬吊并保护残肢皮肤，综合毛某的年龄、身体素质、生活环境及残肢条件，成年前、后适宜安装假肢并定配硅胶套。（1）假肢安装器具费用。根据鉴定机构意见，原告成年前假肢安装国内普型通费用每次需24000元，使用寿命2年，需更换（18岁－2岁零3个月）÷2≈8次。2016年1月26日，原告在河南省康复辅具技术中心已安装右大腿假肢（1次）花费30500元，但该次假肢花费原告诉请按鉴定意见标准计算，本院予以准许。因此，成年前实际需假肢安装费用24000元×8次=192000元；成年后假肢安装国内普型通费用每次需26500元，使用寿命4年，参照河南省上年度人均平均寿命72.8岁，需更换（72.8岁－18岁）÷4≈14次，即成年后假肢安装费用需26500元×14=371000元。（2）假肢维修费用：根据鉴定机构意见，原告假肢每年需假肢价值2％的维修保养费用。成年前假肢维修保养费用为（18岁－2岁零3个月）×24000×2％=7560元；成年后假肢维修保养费用，参照河南省上年度人均平均寿命72.8岁计算，应为（72.8岁－18岁）×26500×2％=29044元。（3）配置硅胶套费用。根据鉴定机构意见明确第1、2项为安装假肢的费用数额；第4项为定配硅胶套费用每次需6000元，使用寿命2年。参照河南省上年度人均平均寿命72.8岁计算，需要（72.8－2岁零3个月）÷2≈36次，即6000元×36次=216000元。庭审中，被告浙商财产保险河南分公司辨称“该项费用也包含在假肢安装费用中”的理由，因其未提供反驳证据证实，本院对该辨解不予采纳。（4）更换器具期间住宿费、伙食补助费（餐饮费）、交通费。原告成年前、后共需更换假肢8＋14=22次，扣除实际已安装假肢1次，应为21次；更换硅胶套36次。因更换假肢与更换硅胶套可能发生一并更换的情况，因此，更换假肢及硅胶套的次数应按最高36次计算。每次装配假肢及功能训练时间原告按7天计算，并考虑一人陪护较为适宜。住宿费每天每人30元，伙食补助费每天每人30元，该两项费用即为（30元＋30元）×2人×7天×36次=30240元。交通费综合考虑每次每人100元，即为100×2×36=7200元。以上5-10项共计1173770.6元。由于豫Q×××××号肇事车辆在被告浙商财产保险河南分公司投有交强险，对原告的损失应当首先由保险公司在交强险限额内予以赔偿，交强险医疗赔偿限额为10000元（包括医疗费、后需治疗费、住院伙食补助费、营养费），该项原告损失共计90348.97元，保险公司应在医疗限额内赔偿10000元；死亡伤残限额内限额为110000元（包括护理费、交通费、残疾赔偿金、精神慰抚金、残疾器具辅助费），该项原告损失共计1173770.6元，保险公司应在伤残限额内赔偿110000元。对于原告医疗费项下余款80348.97元与死亡伤残限额项下余款1063770.6元，由被告周付得与原告法定代理人按9：1的赔偿比例承担，即被告周付得应赔偿原告1144119.57元×90％=1029707.61元。被告周付得应承担的部分，由被告浙商财产保险河南分公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿300000元。由于原告的损失不能在交强险和商业第三责险限额内全部赔付，超出部分729707.61元，由被告周付得承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款二项，《机动车交通事故强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十一条之规定，判决如下：
一、被告浙商财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告毛某120000元。
二、被告浙商财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告毛某300000元。
三、被告周付得于本判决生效后十日内在交通事故责任强制保险限额和第三者责任保险限额赔偿不足部分，赔偿原告毛某下余损失729707.61元。
四、驳回原告毛某及法定代理人的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20634元，财产保全费520元，鉴定费4900元。前述费用共计26054元，由被告周付得承担15633元，原告毛某及法定代理人承担10421元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。
审判长 吴 凡
审判员 付红霞
审判员 王改英
二〇一六年五月十日
书记员 冯慧丽