辽宁省盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盘中民终字第00220号
上诉人（原审原告）：蔺鹏，男，1983年8月28日出生，汉族，辽宁省锦州市人，无业，住辽宁省盘锦市兴隆台区。
被上诉人（原审被告）：上海巴克斯酒业营销有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人：刘晓东，该公司董事长。
委托代理人：宋雪楠，该公司员工。
原审原告蔺鹏诉原审被告上海巴克斯酒业营销有限公司因劳动争议纠纷一案，不服盘锦市兴隆台区人民法院作出（2015）兴民一初字第00678号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。上诉人蔺鹏和被上诉人上海巴克斯酒业营销有限公司的委托代理人宋雪楠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告蔺鹏一审诉称：原告于2014年10月8日通过招聘入职上海巴克斯酒业营销有限公司工作，工号为R1703，并签订劳动合同，合同期限为2014年10月8日起至2015年10月7日止，工资为2450.00元／月，绩效1050.00元／月，常规报销700.00元／月，工作地点在辽宁省盘锦市兴隆台区，负责公司锐澳鸡尾酒产品的销售工作，工作时间为周一至周六早8点至晚5点。2015年2月11日，公司辽宁办事处经理张龙刚安排原告晚上6点至8点到商场做商品促销，此活动为无偿加班，在加班过程中，办事处张龙刚经理故意引起是非，将原告激怒后与原告发生语言冲突，上报公司后，公司没有任何人向原告调查了解事情经过，于2月13日电话单方通知原告解除劳动合同，被告违法解除原告劳动合同的做法严重侵犯了原告的合法权益。原告申请仲裁，仲裁机构于2015年4月作出（2015）第7号仲裁书，原告认为该仲裁裁决书有误，故诉至法院，请求：1、判令被告支付2015年2月1日至2015年2月13日工资1601.00元，加班工资5，471.26元及支付25%的经济补偿金1，768.06元；2、判令被告支付违法解除劳动合同的赔偿金3500.00元；3、判令被告支付年终奖金2400.00元，以上合计14，740.32元。
被告上海巴克斯酒业营销有限公司一审辩称：1、关于工资，我公司已按仲裁裁决书的内容向原告给付2月1日
至2月13日工资625.74元。我公司对于销售人员采用的是不定时工时制，不存在原告的加班费，经济补偿更是无从说起。2、赔偿金问题，原告严重违反用人单位的规章制度，被告依据《劳动合同法》相关规定及公司规章制度解除劳动合同，该合同依法解除并不符合向原告给付赔偿金的法定情形。3、年终奖属于额外奖励范畴，根据员工工作表现、业绩及公司情况由被告决定是否发放，发放对象是在职员工，而原告已离职，且工作表现不佳，该部分奖励被告有权不予发放。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原审法院经审理查明：2014年10月8日，原告蔺鹏与被告上海巴克斯酒业营销有限公司签订劳动合同，合同期限一年，自2014年10月8日起至2015年10月7日止；被告安排原告实际工作时间实行不定时工时制；被告按公司现行的工资制度及原告个人能力和工作表现确定原告的工资，其中包括工资、奖金、国家及公司规定的各种补贴和津贴。庭审中，原、被告均认可原告基本工资为2450.00元／月。2015年2月11日，原告与其部门负责人因工作原因发生语言冲突，后原告在微信平台辱骂对方，被告依据公司《员工奖惩管理办法》第5.2.3.1之规定，于2015年2月13日对原告出具书面解除劳动合同通知书并送达原告。
另查，原、被告因解除劳动合同发生争议，原告向盘锦市兴隆台区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委员会于2015年4月28日出具兴劳人仲裁字（2015）7号仲裁裁决书，裁定内容为“1、被申请人（本案被告）支付申请人（本案原告）拖欠工资625.74元，并在本裁决生效之日起10日内给付，2、申请人（本案原告）其他请求不予支持。”后被告按仲裁裁决书的内容将拖欠的工资625.74元给付原告。
原审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。原告辱骂其办事处经理，被告根据《员工奖惩管理办法》，以“严重违反用人单位的规章制度”为由对原告出具的解除劳动合同通知，有事实依据，程序合法，系依法解除劳动合同，故对原告主张违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。关于原告在2015年2月1日至2015年2月13日期间的工资数额，原审法院确认为625.74元（2450.00元／月÷24日×11日-社保287.18元-公积金210.00元），对原告提出超出该数额的工资部分不予支持。关于加班费，原、被告签订的劳动合同书第五条约定，甲方安排乙方实际工作时间实行不定时工时制，原告对其加班的主张未提供充分证据证明，故原审法院不予支持。对原告主张的经济补偿无事实及法律依据，亦不予支持。关于年终奖金，原、被告签订的劳动合同书第七条约定“被告按公司现行的工资制度及原告个人能力和工作表现确定原告的工资（其中包括工资、奖金、国家及公司规定的各种补贴和津贴）”，可见，年终奖金由被告综合多项因素最终决定是否发放，原告要求被告给付年终奖金2400.00元，因原告对其主张没有充分证据予以证明，故原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、四十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，作出如下判决：一、被告上海巴克斯酒业营销有限公司给付原告蔺鹏2015年2月1日至2015年2月13日期间工资625.74元（被告已经给付完毕）。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告承担。
宣判后，原审原告蔺鹏不服，提起上诉称：请求由于被上诉人违法解除劳动合同，故应支付上诉人两倍的赔偿金；另外与上诉人同期到公司戴笃建后又同样工作的年终奖为2400元，上诉人要求按戴笃建的标准支付年终奖2400元；依据《劳动法》的规定，每周工作48小时，被上诉人经常要求上诉人加班加点工作，故被上诉人应支付上诉人加班费5471.26元。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人上海巴克斯酒业营销有限公司二审辩称：上诉人的上诉请求没有事实和法律依据。因为上诉人严重违反了公司制度，我们是依法解除劳动合同；年终奖我们是发放给在职员工，发放时上诉人已经离职；我公司实行不定时工作制，不定时工作制不涉及加班费的问题。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
根据上诉人的上诉请求和理由以及被上诉人的答辩和理由，本案的争议焦点确定为：1、被上诉人与上诉人解除合同是否违法；2、拖欠工资的数额；3、被上诉人应否给付上诉人主张的年终奖、加班工资及补偿金。
围绕本案的争议焦点，上诉人提供如下证据：
1、原审提供2014年10月8日上诉人与被上诉人签订劳动合同，证明上诉人与被上诉人双方存在劳动关系。被上诉人对该证据无异议。
2、原审提供《员工奖惩管理办法》，证明被上诉人以该办法与上诉人解除劳动合同不合法，上诉人认为该办法的制订不合法。被上诉人质证对《员工奖惩管理办法》无异议，但认为依该办法解除与上诉人的劳动合同合法。
3、原审提供工行的账户明细清单及戴笃建的工资条，欲用他人工资收入证明上诉人的基础工资是2450元，绩效奖金是1050元。经被上诉人质证无异议，但认为他人工资收入与本案的争议焦点无关。
4、上诉人提供工资表一份，证明上诉人的平均月工资2619.09元。被上诉人质证无异议。
围绕本案的争议焦点，被上诉人提供如下证据：
1、原审提供员工奖惩管理办法、行政处罚通知单，证明被上诉人与上诉人解除劳动合同是依法解除的。上诉人对证据的真实性没有异议。但认为被上诉人与上诉人解除劳动合同没有依据。
2、提供2015年1月15日上诉人签字的确认单证明。说明员工管理办法是根据法律制订的，于2015年1月份已经群发到每个办事处，要求员工学习，并且每个员工阅读之后都在回执单上签字。上诉人对证据的真实性没有异议，但认为其是在没有阅读内容的情况下就在回执单上签了字。
本院综合认证：上诉人提供的劳动合同、《员工奖惩管理办法》、账户明细清单及戴笃建的工资条，只能证明上诉人与被上诉人签订劳动合同以及戴笃建的工资收入情
况，无法证明解除劳动合同是否违法及应否给付上诉人所主张的各项费用；上诉人提供工资表一份，被上诉人无异议，予以采信。被上诉人提供的员工奖惩管理办法、行政处罚通知单、确认单证明，因上诉人无异议，本院予以采信。
综上，本院经审理查明的事实除上诉人蔺鹏在职平均月工资2619.09元和月计算天数为21.75天之外其余与一审查明的事实一致。另查：2015年2月1日至2015年2月13日期间的工资数额，二审法院确认为1068.25元（2619.09元／月÷21.75日×13日-社保287.18元-公积金210.00元）。
本院认为，关于解除劳动合同是否违法问题。本案中，上诉人辱骂其办事处经理，被上诉人依据《员工奖惩管理办法》，以“严重违反用人单位的规章制度”为由解除与上诉人之间的劳动合同并给上诉人下达了解除劳动合同的通知，有事实依据，程序合法，属于依法解除劳动合同，故对上诉人主张违法解除劳动合同应给付赔偿金的诉讼请求不予支持。关于应否给付加班费问题。依据双方签订的劳动合同，甲方安排乙方实际工作时间实行的是不定时工时制，上诉人提供其在2014年10月至2015年2月期间的
月平均工资为2619.09元，依据劳动法的规定，在法定休假日依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资及国务院《关于全年月平均的时间和折算问题的通知》月计薪天数应为21.75天，依据劳动合同法规定，月工资是指劳动者在解除劳动合同的平均工资，因此原审认定上诉人月工资及工作时间天数计算有误，本院予以更正，故对上诉人的该项请求合理部分予以支持。关于应否给付年终奖金问题，双方签订的劳动合同书第七条约定“被上诉人按公司现行的工资制度及上诉人个人能力和工作表现确定上诉人的工资（其中包括工资、奖金、国家及公司规定的各种补贴和津贴）”，可见，年终奖金由被上诉人综合多
项因素最终决定是否发放，因此上诉人仅以他人发放年终奖要求被上诉人给付其年终奖，属于证据不足，故本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持盘锦市兴隆台区人民法院（2015）兴民一初字第00678号民事判决第二项即（驳回原告的其他诉讼请求）；
二、撤销盘锦市兴隆台区人民法院（2015）兴民一初字第00678号民事判决第一项即被告上海巴克斯酒业营销
有限公司给付原告蔺鹏2015年2月1日至2015年2月13日期间工资625.74元；
三、被上诉人上海巴克斯酒业营销有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人蔺鹏2015年2月1日至2015年2月13日期间工资1068.25元，被上诉人已给付625.74元，尚应给付442.51元。
如逾期履行义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息（利率按照中国人民银行同期贷款利率计算）。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元由上诉人蔺鹏承担7元，被上诉人上海巴克斯酒业营销有限公司承担8元。
本判决为终审判决。
审判长 马 晓 梅
审判员 高玉波审判员郭安福
二〇一五年十二月十五日
书记员 王 立 冬