山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁11民终216号
上诉人（原审被告）：中国太平洋保险股份有限公司五莲支公司，住所地五莲县城富强路西侧，统一社会信用代码91371121668094684Y。
诉讼代表人：卜凡松，经理。
委托诉讼代理人：王凯，山东律苑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：钱玉国，男，1975年5月15日出生，汉族，居民，住五莲县。
委托诉讼代理人：李宜敏，五莲洪凝法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：钱玉伟，男，1981年10月20日出生，汉族，居民，住五莲县。
被上诉人（原审被告）：王世鹏，男，1978年10月13日出生，汉族，居民，住五莲县。
被上诉人（原审被告）：五莲县恒发汽车运输有限公司，住所地五莲县城文化路，组织机构代码79734979-4。
法定代表人：林桂明，总经理。
以上三被上诉人委托诉讼代理人：郑允杰，日照五莲莲众法律服务所法律服务工作者。
上诉人中国太平洋保险股份有限公司五莲支公司（以下简称太平洋财险五莲公司）因与被上诉人钱玉国、钱玉伟、王世鹏、五莲县恒发汽车运输有限公司（以下简称恒发汽运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省五莲县人民法院（2017）鲁1121民初1229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
太平洋财险五莲公司上诉请求：撤销原判，改判太平洋财险五莲公司不承担赔偿责任；上诉费、邮寄费等费用由钱玉国、钱玉伟、王世鹏、恒发汽运公司承担。事实和理由：一审仅凭钱玉国上车未上去就认定其属于第三者错误。根据《机动车交通事故责任强制保险》条款第四条的规定，受害人不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第四条规定：车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。本案中，派出所出具的证明及被上诉人的陈述均认可钱玉国作为涉案车辆的押车人员正在上车准备离开停车场，故钱玉国不是保险责任中的第三人，而属于车上人员。
钱玉国答辩称：一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉。
钱玉伟、王世鹏、恒发汽运公司均未进行答辩。
钱玉国向一审法院起诉请求：钱玉伟、王世鹏、恒发汽运公司、太平洋财险五莲公司赔偿损失124831.52元，并承担本案诉讼费、邮寄费。
一审法院认定事实：1、2016年3月2日，山西省稷山县西社派出所出具情况说明：2016年2月29日17日32分，我所接“110”指令，山西省稷山县西社镇永东化工有限公司停车场内，一辆车牌为川Ｚ×××××的解放牌重型半挂牵引车将一名字叫钱玉国的男子的腿压住，请求出警。接到指令后，我所民警到达现场，发现一辆车牌为川Ｚ×××××的解放牌重型半挂牵引车停放在停车场内东边过道上。经向停车场看门的师傅了解情况得知，一名男子（钱玉国）在车启动后，要上副驾驶座，但没有上去，致使这名男子被半挂车前轮压过双腿，伤者已被送往稷山县人民医院。2、钱玉伟是王世鹏雇佣的司机，王世鹏是川Ｚ×××××号重型半挂牵引车的实际车主，该车挂靠在恒发汽运公司经营,太平洋财险五莲公司是该车的交强险的保险人。3、2016年2月29日14时至3月15日9时，钱玉国在稷山县人民医院住院治疗15天，支付医疗费26194.72元。该院诊断，其伤情为创伤性休克、左侧股骨干中下段骨折、左侧腓骨下段骨折、左侧外踝骨折、左膝部皮肤软组织撕脱伤、右侧胫骨上段开放性骨折、右侧腓骨头开放性骨折合并腓总神经不完全损伤、左侧足部皮肤裂伤、左侧足部软组织损伤。2016年3月7日，钱玉国向山西云博世纪医疗器械有限公司购买长腿支具1套,支付1100元。2016年5月19日，钱玉国到五莲县人民医院检查治疗，支付医疗费570元。2017年2月23日，钱玉国到莒县人民医院检查治疗，支付医疗费284.04元。2016年9月29日，钱玉国向五莲县恒康诊所支付西药费987.50元。4、受一审法院委托，日照中和法医司法鉴定所于2017年2月28日作出鉴定意见：钱玉国的损伤构成道路交通事故第十级伤残；钱玉国误工时间为200天。钱玉国支付鉴定费1600元。钱玉伟、王世鹏、恒发汽运公司、太平洋财险五莲公司申请重新鉴定，但未提供证据证明鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的应当准许重新鉴定的情形，一审法院未准许重新鉴定。5、钱玉国是城镇居民，居住于五莲县城利康巷56号。其受伤时年龄为40岁，定残时年龄为41岁。6、钱玉国提供了潍坊市方然物流有限公司2017年2月19日出具的误工证明、工资单、营业执照，证明：钱玉国是本单位职工，2015年12月、2016年1月、2016年2月工资分别为3450元、4050元、3280元，于2016年2月29日因去外地发生交通事故受伤住院，请假至今，期间工资停发。7、钱玉国提供了260元的救护车费收据1张，总额为595元的车票、车辆通行费票据11张，70元的住宿费票据1张。8、事故发生后，王世鹏付给钱玉国35000元。
一审法院认为，根据山西省稷山县西社派出所出具的情况说明，能够认定：1、钱玉伟驾驶机动车辆与钱玉国发生非道路机动车交通事故，钱玉国的损失可参照机动车交通事故责任纠纷的规定处理;2、钱玉伟驾驶机动车行驶过程中钱玉国上车未及时停车，钱玉国上正在行驶的机动车未上去，造成交通事故。钱玉国、钱玉伟的行为对事故发生存在因果关系，钱玉伟的行为对事故发生作用较大，应当承担主要责任，钱玉国应当承担次要责任。钱玉国上涉案车辆未上去，属于该车保险的第三者，太平洋财险五莲公司应当在交强险限额内承担赔偿责任，王世鹏作为钱玉伟的雇主应当对钱玉国的其余损失按70％承担赔偿责任。钱玉伟对事故发生存在重大过失，恒发汽运公司是被挂靠人，均应当与王世鹏承担连带赔偿责任。钱玉国受伤入院时间早于山西省稷山县西社派出所接到“110”指令后出警时间，不能因此认定钱玉国受伤入院时间早于事故发生时间，不能否定钱玉国的损伤与本次事故之间的因果关系。钱玉国的损失应作如下认定：1、钱玉国向稷山县人民医院住院支付的医疗费26194.72元、向五莲县人民医院支付的医疗费570元、向莒县人民医院支付的医疗费284.04元，合计27048.76元，均是治疗其事故损伤必须支付的费用，应予认定。钱玉国提供的证据不能证明向五莲县恒康诊所支付的医疗费987.50元的必要性、合理性，该费用不应认定。2、钱玉国住院治疗15天，其按照30元/天请求住院伙食补助费450元、按照70元/天请求护理费1050元，应予认定。医疗机构工作人员的日常护理不能排除受害人亲属等的护理，钱玉国在医疗费用外主张护理费不违反法律规定。3、涉案车辆挂靠于恒发汽运公司经营，与钱玉国是潍坊市方然物流有限公司职工并不矛盾。根据钱玉国所在单位的证明及其未提供纳税证明的情况，其误工费应当按照3410元/月〔（3450＋3500＋3280）÷3〕计算。钱玉伟、王世鹏、恒发汽运公司、太平洋财险五莲公司申请重新鉴定，但未获准许。根据鉴定意见，应当确定钱玉国的误工时间为200天。钱玉国的误工费为22733.33元（3410÷30×200）。4、根据鉴定意见，应当确定钱玉国的伤残程度为十级伤残。钱玉国是城镇居民，定残时年龄为41岁,残疾赔偿金为68024元（34012×20×10％）。5、根据钱玉国的伤情，其使用长腿支具是必要的、合理的，因此支付的长腿支具费用1100元应予认定。6、钱玉国提供的交通费证据不能据以确定交通费数额，考虑其住院治疗的时间等因素，酌定其交通费为400元。7、钱玉国支付的鉴定费1600元是必要的取证费用，应予认定。钱玉国的损失合计122406.09元，太平洋财险五莲公司应当在交强险限额内赔偿103307.33元（包括医疗费10000元、护理费1050元、误工费22733.33元、残疾赔偿金68024元、长腿支具费用1100元、交通费400元），王世鹏应当对其余损失19098.76元按70％赔偿13369.13元。王世鹏已付35000元，无需再行赔偿。
综上，太平洋财险五莲公司应当在交强险限额内赔偿钱玉国损失103307.33元，王世鹏、钱玉伟、恒发汽运公司不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，参照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，判决：一、太平洋财险五莲公司赔偿钱玉国损失103307.33元，于判决生效后十日内付清；二、驳回钱玉国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2797元，减半收取1398元，邮寄费103元，合计1501元，由钱玉国负担259元，太平洋财险五莲公司负担1242元。
二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题是钱玉国应认定为第三者还是车上人员。第三者是除投保人、被保险人、保险人以外的，因保险车辆发生意外事故遭受人身伤亡或财产损失的保险车辆下的受害者。车上人员是发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。故判断受害者是否属于车上人员，应以其在事故发生时是否身处被保险车辆上为依据。根据公安机关出具的情况说明可以认定涉案事故系起因于钱玉国上车未成，但发生事故的瞬间，其被被保险车辆半挂车前轮压过双腿，并非正在上车，属于第三者的范畴。太平洋财险五莲公司主张钱玉国属于车上人员，不能成立。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2797元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司五莲支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨荣国
审判员 苗自富
审判员 刘 芳
二〇一八年三月二十六日
书记员 裴凤文