河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫09民终731号上诉人（原审被告）：东明建发置业有限公司，住所地山东省东明市南华路中段。法定代表人：张肖彬，该公司执行董事。委托诉讼代理人：代成涛，该公司职工。委托诉讼代理人：李瑞生，山东兴东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王其霞，女，1955年11月28日出生，汉族，住河南省濮阳市。委托诉讼代理人：孔卫东，河南逐鹿律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁闪闪，河南逐鹿律师事务所实习律师。原审被告：濮阳市中原投资担保有限公司，住所地河南省濮阳市开州路与建设路交叉口西50米路北238号。法定代表人：ＸＸ勤，该公司执行董事。上诉人东明建发置业有限公司（以下简称东明建发置业公司）因与被上诉人王其霞、原审被告濮阳市中原投资担保有限公司（以下简称中原投资担保公司）民间借贷纠纷一案，不服河南省濮阳市华龙区人民法院（2017）豫0902民初10436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东明建发置业公司上诉请求：撤销一审民事判决，改判驳回王其霞的诉讼请求。事实与理由：王其霞没有实际向东明建发置业公司出借款项。虽王其霞提交签订借款合同及收据，但王其霞未实际交付款项，其要求在订立借款合同时，同时签订收款收据，否则不出借款项，东明建发置业公司不得已出具收据。王其霞也未提交银行流水证明，且东明建发置业公司未委托他人或任何组织代收款项，故一审认定存在借款事实错误。王其霞辩称，2013年6月9日，王其霞向东明建发置业公司指定的李艳丽账户转款100万元，东明建发置业和中原投资担保公司分别向王其霞出具借款合同、借款收据及担保书。借款到期后，东明建发置业和中原投资担保公司将原借款合同、收据、担保书收回，重新为王其霞出具了130万元的借款合同及担保书，130万元中，包括原100万元的本金及部分利息。东明建发置业公司上诉称其未收到王其霞借款不属实，东明建发置业公司为王其霞最后出具借款合同时间是2015年6月，东明建发置业公司作为房产开发公司，应当有完善财务制度，其公司账目上应当显示该笔款项进账。中原投资担保公司未到庭陈述意见。王其霞向一审法院起诉请求：判令东明建发置业公司偿还王其霞借款本金130万元及利息，中原投资担保公司承担连带责任，东明建发置业公司、中原投资担保公司承担一审案件受理费。一审法院认定事实：王其霞与东明建发置业公司自2013年起存在借款关系，王其霞向东明建发置业公司指定账户打款，东明建发置业公司、中原投资担保公司与王其霞签订借款合同，东明建发置业公司并为王其霞出具加盖有公司财务印章的收款收据，合同到期后，东明建发置业公司偿还王其霞利息后将原借款合同和担保合同收回，重新为王其霞更换新的借款合同，均由中原投资担保公司提供连带保证责任，后经结算，东明建发置业公司（借款方）与王其霞（贷款方）、中原投资担保公司（保证方）于2015年6月12日签订合同编号为：濮中保（民）借字（2015）第084号《借款合同》一份，合同主要约定：一、借款种类：人民币。二、借款用途：流动资金。三、借款金额：人民币壹佰叁拾万元整（1300000元整）。此款用于苏北路上海城项目。四、借款利率：按照国家有关民间借贷规定，经上述三方协商，确定为月利率15‰。五、借款期限：借款期限为六个月，自2015年6月12日起至2016年12月12日。本金及利息应于2016年12月12日一次还清。借款期限如需调整，应由三方协商并经由三方同意后方可生效。六、还款资金来源及还款方式：1、还款资金来源：企业销售收入、担保方担保资金。2、还款方式：现金或转账。七、保证条款：1、借款方委托中原投资担保公司作为第三方保证人为贷款人提供该笔借款本息的担保。中原投资担保公司已接受借款方委托并分别与借、贷双方签订《委托担保合同》、《保证合同》。2、借款方必须按照借款合同规定的用途使用借款，不得挪作他用，更不得用借款进行违法活动。3、借款方必须按合同规定的期限和要求还本付息。4、借款方有义务接收贷款方和担保方对所贷款项的使用、借款方的计划执行、经营管理、财务活动和库存等欠款的检查和监督。借款方应按贷款方和担保方要求提供有关的计划、统计、财务会计报表及资料。5、借款人无法按合同约定还本付息时，由第三方保证人中原投资担保公司代借款人支付本息。中原投资担保公司应在借款逾期之日起三日内向贷款人一次性偿还本息。6、保证人代借款人履行连带责任后，有向借款方追偿的权利。八、违约责任：1、借款方的违约责任：（1）、借款方不按合同规定的用途使用借款，贷款方有权收回全部或部分贷款，对违约使用的部分，借款方按违约金额的日千分之十（10‰）向贷款方缴纳违约金。（2）、如借款方逾期不还借款，贷款方有权要求保证方履行连带责任，偿还逾期借款。借款方提前还款的，可按实际使用期限计算利息。（3）、借款方利用借款合同进行违法活动的，贷款方有权提前追回贷款本息，并报有关单位对直接责任人追究行政或经济责任。情节严重的，交由司法机关追究刑事责任。2、贷款方的违约责任：贷款方未按时提供贷款资金，应按违约金额和延期天数的日千分之十（10‰）向借款方支付违约金。九、合同纠纷：在执行本合同过程中发生争议时，应先由当事各方协商解决，协商不成的，可向合同签署所在地人民法院提起诉讼。十、生效条款：本合同经各方法人签字或盖章后生效。十一、本笔贷款由中原投资担保公司提供担保，担保费由借款方全额支付。十二、与本合同订立、履行及纠纷解决所产生的有关税收等一切费用均由借款人支付。2015年6月12日，王其霞（甲方）与中原投资担保公司（乙方）签订《保证合同》一份，合同主要约定：一、乙方同意就甲方与东明建发置业公司（下称借款人）之间签订的《借款合同》（合同编号：濮中保（民）借字（2015）第084号）向甲方提供担保。二、乙方向甲方提供的担保以甲乙双方签订的《保证合同》为准。三、担保方式：无限连带责任保证。四、担保范围：甲方与借款人在《借款合同》中约定的借款本金及应得利息。五、甲方保证其向借款人提供的借款资金来源合法，否则乙方不承担保证责任。六、甲方向借款人放款及接受借款人还款均应在乙方的监督下进行，否则乙方不承担保证责任。七、还款期限届满前，乙方发现借款人明确表示或以自己的行为表明不履行还款义务时，应及时通知甲方，甲方同意由乙方代其向借款人还款。八、保证期间，乙方承担保证责任的保证期间为借款履行期限届满之日起2年。九、乙方代偿后借款人追偿时，甲方有义务配合乙方追偿。十、争议的解决：本合同履行过程中发生争议的，甲乙双方协商解决，协商不成的，任何一方可以向合同签订地人民法院提起诉讼。本合同签订地为乙方所在地。上述借款合同和担保合同签订后，东明建发置业公司于当日为王其霞出具了加盖有公司财务印章的收款收据一份。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，本案王其霞自2013年起与东明建发置业公司存在借款关系，后经结算，东明建发置业公司将原借款合同收回分别重新与王其霞签订了借款合同并分别为王其霞出具了加盖有公司财务印章的收款收据，双方借款合同成立，东明建发置业公司应按合同约定向王其霞偿还借款本息，现东明建发置业公司未按合同约定偿还王其霞借款本息构成违约，王其霞要求东明建发置业公司偿还借款本息的诉讼请求符合有关法律规定，一审予以支持。中原投资担保公司与王其霞签订保证合同，承诺对东明建发置业公司借王其霞款承担无限连带责任保证，保证期间为借款履行期限届满之日起2年，应对上述借款本息承担连带保证责任。根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案中原投资担保公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，一审可以根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审判决：一、东明建发置业公司偿还王其霞借款本金130万元及利息（自2015年12月12日起按月利率15‰计算至付清之日），于判决生效后10日内付清。二、中原投资担保公司对上述借款本息承担连带偿还责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16500元，诉讼保全费5000元，共计21500元由东明建发置业公司、中原投资担保公司承担。二审审理期间，王其霞提交中国银行银行卡信息查询及个人业务交易单各一份、中国建设银行股份有限公司人民路支行交易流水一份、中国建设银行股份有限公司濮阳中原油田支行交易流水一份。证明王其霞出借130万元款项来源及在签订130万元借款担保合同后，王其霞共收到本息共计53.7万元。东明建发置业公司质证意见为：王其霞提交中国银行转账100万元与东明置业无关，两份银行流水与东明建发置业公司无关，其陈述借款经过不属实，东明建发置业公司也没有向王其霞转过账，王其霞提交证据无证明效力。中原投资担保公司经本院合法传唤，未到庭发表质证意见。本院认证意见为：王其霞提交证据系银行出具，本院对其真实性予以确认，且其提交的三份证据能够与王其霞陈述相互印证，达到其证明目的，故本院对三份证据予以采信。本院经审理对一审判决查明的事实予以确认。另查明，王其霞自认2016年1月4日收到借款期间（2015年6月12日-2015年12月12日）利息11.7万元；2016年2月2日收到15万元；2016年3月25日收到15万元，2016年6月8日收到2万元，2016年11月30日收到10万元。本院认为，本案的争议焦点是：1、王其霞与东明建发置业公司借款合同是否实际履行即借款合同是否有效，东明建发置业公司应否承担还款责任。2、东明建发置业公司应当偿还本息数额问题。关于第一个争议焦点，王其霞提交其与东明建发置业公司、中原投资担保公司签订的借款担保合同，并提交加盖有东明建发置业公司财务印章的收据，能够证明王其霞与东明建发置业公司存在借款关系，王其霞对其出借款项形成过程作出合理解释，并提交2013年以来相关银行的交易记录，一审依据上述证据及当事人陈述认定东明建发置业公司结算后将原借款合同收回，重新与王其霞签订了借款合同并无不当。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，东明置业公司公司、中原投资担保公司将前期利息计入本金，并重新为王其霞出具债权凭证，可以认定借款合同及收据上载明的130万元为借款本金。故一审认定王其霞与东明建发置业公司借款本金为130万元并无不当。虽东明建发置业公司上诉称王其霞未履行出借义务，但其未提交充分证据推翻上述认定，故本院对其上诉理由不予支持。关于第二个争议焦点，王其霞自认自2015年6月12日签订借款担保合同后，于2016年1月4日收到借款期间（2015年6月12日-2015年12月12日）利息11.7万元；2016年2月2日收到15万元；2016年3月25日收到15万元，2016年6月8日收到2万元，2016年11月30日收到10万元。上述款项应予扣除，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定的抵充顺序，经核算，东明建发置业公司未偿还本金为106.45788万元，利息计算至2016年11月5日。综上所述，东明建发置业公司上诉请求不能成立，应予驳回。依据王其霞自认还款数额，本院予以改判。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省濮阳市华龙区人民法院（2017）豫0902民初10436号民事判决；二、东明建发置业有限公司偿还王其霞借款本金106.45788万元及利息（自2016年11月6日起按照月利率15‰计算至付清之日）。三、濮阳市中原投资担保有限公司对上述借款本息承担连带偿还责任。四、驳回王其霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费16500元，诉讼保全费5000元，共计21500元，由东明建发置业有限公司、濮阳市中原投资担保有限公司共同负担。二审案件受理费20964元，由东明建发置业有限公司负担13364元，王其霞负担7600元。本判决为终审判决。审 判 长  李彦敏审 判 员  马艳芳审 判 员  李 辉二〇一八年四月二十五日代理书记员  张中江