浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0110民初12018号原告：潘晓露，女，1971年8月15日出生，汉族，住浙江省安吉县。委托诉讼代理人：徐雪梅，浙江阡与陌律师事务所律师。委托诉讼代理人：郁鹏飞，浙江阡与陌律师事务所律师。被告：杭州尚亿百货有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区东湖街道临平北大街8号3136#。法定代表人：祝金凤。被告：祝金凤，女，1949年1月16日出生，汉族，住江西省贵溪市东门办事处都市。被告：徐劲松，男，1970年11月19日出生，汉族，住江西省贵溪市。被告：徐青松，男，1973年9月23日出生，汉族，住北京市顺义区。被告：贾小峰，男，1982年5月18日出生，满族，住辽宁省辽阳市太子河区。原告潘晓露为与被告杭州尚亿百货有限公司（以下简称尚亿百货公司）、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰联营合同纠纷一案，于2017年7月21日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员董文适用简易程序进行审理。因本案不宜适用简易程序，本院于2017年10月20日裁定本案由简易程序转为普通程序审理，并于2018年3月5日公开开庭进行了审理，原告潘晓露的委托诉讼代理人郁鹏飞到庭参加诉讼，被告尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告潘晓露起诉称：潘晓露与尚亿百货公司系联营合作关系。双方于2015年签订合同，约定由潘晓露供应货物，尚亿百货公司提供尚亿奥特莱斯作为经营场所并统一收款，双方根据销售金额按比例分配。后因经营不佳，尚亿奥特莱斯于2017年2月13日停止营业，潘晓露与尚亿百货公司于2017年3月2日签订《还款协议书》，约定尚亿百货公司应向潘晓露分期支付货款99220.76元，但尚亿百货公司至今未按合同约定履行还款义务。基于上述事实，潘晓露认为尚亿百货公司的行为已构成预期违约，祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰作为尚亿百货公司的股东应在未缴出资范围内对尚亿百货公司的债务承担连带清偿责任。为此，潘晓露起诉至法院，请求判令：一、解除潘晓露与尚亿百货公司签订的《还款协议书》；二、尚亿百货公司立即向潘晓露支付价款99220.76元；三、尚亿百货公司立即向潘晓露支付逾期付款利息损失378元（以99220.76元为基数、按年利率4.35%，自2017年6月1日计算至2017年7月3日，实际计算至判决确认履行之日止）；四、尚亿百货公司赔偿潘晓露装修损失款95000元；五、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰在出资范围内对上述公司债务承担连带清偿责任；六、尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰承担本案诉讼费。审理过程中，潘晓露撤回第一、三项诉讼请求，并变更第五项诉讼请求为：祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰在各自未出资本息范围内对上述公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。其中祝金凤未出资本息为490万元及利息（按年利率4.75%，自2015年12月2日计算至2018年3月5日），徐劲松未出资本息为360万元及利息（按200万元、按年利率4.75%，自2015年12月2日计算至2018年3月5日，其余160万元仅主张本金部分），徐青松未出资本息为70万元及利息（按年利率4.75%，自2015年12月2日计算至2018年3月5日），贾小峰未出资本息为80万元及利息（按年利率4.75%，自2015年12月2日计算至2018年3月5日）原告潘晓露为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1.《杭州尚亿百货厂商专柜合同》一份，用以证明潘晓露与尚亿百货公司之间存在合法有效的联营合同关系的事实。2.《收款收据》一份，用以证明祝金凤已收到潘晓露支付的保证金5000元的事实。3.《往来函》一份，用以证明潘晓露与祝金凤于2017年2月22日签订《往来函》，确认祝金凤尚欠潘晓露99220.76元的事实。4.《还款协议书》一份，用以证明潘晓露与尚亿百货公司于2017年3月2日签订《还款协议书》，约定尚亿百货公司应向潘晓露分期支付货款99220.76元的事实。5.尚亿百货公司工商登记基本情况、《章程》各一份，用以证明祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰系尚亿百货公司股东，未出资到位的事实。6.《装修合同》一份（系复印件）；7.付款凭证三份（系复印件）。证据6、7共同用以证明潘晓露损失装修款95000元的事实。被告尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰未作答辩，也未向本院提供证据，对原告潘晓露提供的证据放弃到庭质证的权利。本院对原告潘晓露提供的证据认证如下：证据1-4，本院对真实性、关联性、合法性予以确认；证据5，本院对真实性予以确认，对证明内容将在本院认为部分予以阐述；证据6、7，系复印件，无法核实真实性，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年，尚亿百货公司为甲方、潘晓露为乙方签订《杭州尚亿百货厂商专柜合同》一份，约定：甲方将位于余杭区东湖街道临平北大街8号，铺位号2F-029，面积约85平方米场地，供乙方设置专柜经营商品；乙方所设置专柜销售商品业种为服装，品种名称女装，注册商标慧兰，生产地杭州，乙方承诺其销售的商品质量、标识等符合国家有关规定；结算付款时间为当月销售、次月结款，乙方在当月销售结束后7日内与甲方对账，乙方于次月15日前开具增值税专用发票交甲方，甲方将按规定时间给予结款；结算方式为甲方同意在合同期限内不保底销售，乙方同意甲方按销售总额的15%提取毛利，并按总销售额的1%提取广告管理费及每月2585元的物业管理费，但当乙方连续三个月销售排名在倒数时，甲方有权单方面终止本合同；乙方同意每月按专柜信用卡、甲方发行的储值卡、银联卡交易额的1%承担信用卡结算手续费，并随货款按月结清；乙方所设专柜销售之货款一律交由甲方收银台点收，不得漏短缴；本合同期限自2016年7月31日起至2017年6月30日止。双方还对其他事项进行了约定。合同签订后，尚亿百货公司依约提供场地供潘晓露设置专柜经营商品，并收取专柜销售货款，但尚亿百货公司未及时支付潘晓露款项。2017年2月22日，尚亿百货公司向潘晓露发出《往来函》，载明潘晓露欠尚亿百货公司2016年8月至2017年1月货款98185.46元、质量保证金5000元，尚亿百货公司欠潘晓露3964.7元。潘晓露经办人在该《往来函》落款“数据证明无误”处签名确认，并在“其他事项”中书写“惠兰品牌于16年8月入驻尚亿奥特莱斯，合同为一年期，需补偿装修补偿费。”2017年3月2日，尚亿百货公司为甲方、潘晓露为乙方于签订《还款协议书》一份，约定：一、双方一致确认尚亿百货公司截止本协议签订之日尚欠乙方货款99220.76元；二、还款方式为甲方按双方确定的总金额100%支付，分为四期支付，2017年6月1日前支付所欠货款的20%，2017年9月1日前支付所欠货款的30%，2017年12月1日前支付所欠货款的30%，2018年3月1日前支付所欠货款的20%，甲方如按约支付完毕，则甲乙双方再无任何经济纠纷。《还款协议书》签订后，尚亿百货公司未按约付款，故潘晓露起诉至本院，请求上判。另查明，2015年7月1日，尚亿百货公司在杭州市余杭区市场监督管理局登记设立。2016年9月19日，尚亿百货公司提交工商部门的《章程》载明：公司由四名股东组成，祝金凤以货币方式认缴出资490万元，已于2015年12月2日前到位，合占注册资本的49%；徐劲松以货币方式认缴出资360万元，其中认缴出资200万元，已于2015年12月2日前到位，剩余认缴出资160万元，将于2035年7月1日前到位，共计认缴出资360万元，合占注册资本的36%；徐青松以实物方式认缴出资40万元，以货物方式认缴出资30万元，已于2015年12月2日前到位，共计认缴出资70万元，合占注册资本的7%；贾小峰以货币方式认缴出资80万元，已于2015年12月2日前到位，合占注册资本的8%。本院认为：原告潘晓露与被告尚亿百货公司签订的《杭州尚亿百货厂商专柜合同》系当事人真实意思表示，应认定合法有效。尚亿百货公司收取货款后未及时支付潘晓露，双方签订《还款协议书》确认还款金额及还款期限后，尚亿百货公司仍未按约付款，对此潘晓露有权要求尚亿百货公司支付所欠款项。潘晓露要求尚亿百货公司赔偿装修损失款95000元，但未提交证据证实该损失金额，本院对该主张不予支持。潘晓露以尚亿百货公司股东祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰未实际出资为由要求股东在未出资本息范围内对尚亿百货公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，本院认为，一、对祝金凤、徐青松、贾小峰认缴的出资及徐劲松认缴的其中200万元出资，因《章程》记载均已于2015年12月2日到位，故潘晓露仅凭《章程》不足以证明祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰实际未按《章程》所载内容实缴出资。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十条规定“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任”，但潘晓露并未提供对股东履行出资义务产生合理怀疑的相应证据，即使潘晓露存在举证难且祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰未到庭抗辩，也不代表应免除潘晓露的举证责任或举证责任转移至祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰。因此，潘晓露仍应进一步举证证明《章程》记载的2015年12月2日出资到位与事实不符或足以产生合理怀疑，现潘晓露未能提供充足证据证实其事实主张，应承担相应的不利后果。二、对徐劲松认缴的其中160万元出资，《章程》载明应于2035年7月1日前到位，该出资尚未到期，本案中潘晓露要求徐劲松提前缴纳出资并无法律依据，因此，潘晓露亦无权要求徐劲松就该未到期出资对尚亿百货公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。但如确因尚亿百货公司资产不足以清偿债务而使案涉债权得不到受偿，潘晓露可通过申请尚亿百货公司破产清算等方式依法主张相应权利。综上，潘晓露诉讼请求的合理部分，本院予以支持；其余部分于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告杭州尚亿百货有限公司于本判决生效后十日内支付原告潘晓露款项99220.76元；二、驳回原告潘晓露其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4184元，由原告潘晓露负担2047元，被告杭州尚亿百货有限公司负担2137元；公告费560元，由被告杭州尚亿百货有限公司负担。原告潘晓露于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州尚亿百货有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  董 文人民陪审员  李旭红人民陪审员  徐贵林二〇一八年三月八日书 记 员  杨 扬