山东省滨州市沾化区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沾刑初字第142号
公诉机关滨州市沾化区人民检察院。
被告人李某，无固定职业。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年6月14日被刑事拘留，同年7月20日被依法逮捕。现羁押于滨州市看守所。
辩护人杨俊岭，山东志诚律师事务所律师。
被告人杨某，个体经营户。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年6月14日被刑事拘留，同年7月20日被依法取保候审。
滨州市沾化区人民检察院以沾检诉刑诉（2015）100号起诉书指控被告人李某、杨某犯非法经营罪，于2015年11月2日向本院提起公诉。本院受理后，适用简易程序实行独任审判，公开开庭审理了本案。滨州市沾化区人民检察院指派检察员杨艳霞出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人杨俊岭、被告人杨某到庭参加诉讼。现已审理终结。
滨州市沾化区人民检察院指控，2015年5月底，被告人李某在互联网上与滨州市沾化区一男子联系，欲向该男子销售香烟。6月13日上午，被告人李某驾车至王某乙经营的“天津市宏开顺通讯器材经营部”内，以56元／条的价格收购泰山（红将军）香烟100条；后窜至袁静经营的“天津市东丽区徐庄村袁忠翔商店”内，以56元／条的价格收购泰山（红将军）香烟1100条；后伙同被告人杨某窜至王某甲经营的“老王调料烟酒超市”内，以37元／条的价格收购红梅（软黄）香烟500条。6月13日晚，被告人李某伙同被告人杨某驾驶津J×××××东风牌面包车装载泰山（红将军）香烟1150条及红梅（软黄）香烟500条运输至山东省滨州市沾化区欲贩卖牟利，后被滨州市沾化区烟草专卖局工作人员查获。经查，被告人李某、杨某均未办理烟草专卖零售许可证。
被告人李某、杨某非法经营卷烟1650条，每条200支，共330000支。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了相应的证据。公诉机关认为，被告人李某、杨某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人杨某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对其应适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。提请依法判处。
被告人李某、杨某对指控的事实无异议，自愿认罪。
李某的辩护人的辩护意见是，1、被告人李某属犯罪未遂。2、被告人李某犯意产生的主动性较差，主管恶性小。3、被告人有如实供述的情节，认罪悔过。4、被告人有缴纳罚金的意愿。5、本案涉案卷烟全部为合法途径购买的真烟，未实际销售，未实际造成损失。6、被告人李某没有盈利，其预期营利数额较小，为4750元。7、被告人李某符合缓刑条件，同时具有社区矫正的条件，可以在8个月以下有期徒刑或拘役范围内确定处罚，并尽量适用缓刑。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据证实：
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书、沾化区烟草专卖局案件移送函各一份。证明该案由沾化区烟草专卖局于2015年6月14日移送至滨州市公安局特巡警大队。滨州市公安局于当日立案。
（2）被告人李某常住人口基本信息一份、杨某常住人口基本信息一份。证明被告人李某、杨某的个人基本情况，犯罪时均已达到完全刑事责任年龄。
（3）滨州市公安局特巡警支队出具的发破案经过一份、沾化区烟草专卖局出具的李某非法经营卷烟案件查获经过一份。证明被告人到案情况。
（4）滨州市沾化区烟草专卖局出具的“6.14”案件卷烟价格证明一份。证明查获的泰山（红将军）香烟1150条，每条价格为70元，共计80500元；查获的红梅（软黄）香烟500条，每条价格45元，共计22500元。合计1650条，共计103000元。
（5）扣押清单二份。证明2015年6月14日被告人李某持有的红将军香烟23件，红梅香烟10件，大前门香烟5条、小米手机一部被滨州市公安局特巡警大队一大队依法扣押。
（6）天津市烟草专卖局出具的协查证明一份。证明经查询，杨某烟草专卖许可证已于2014年12月31日注销，司书荣烟草专卖许可证已于2013年1月6日注销。李某未办理烟草专卖零售许可证。
（7）滨州市公安局电子数据检验鉴定中心出具的李某等人非法经营案鉴定工作记录一份。证明通过检测李某小米手机，其QQ聊天记录、手机短信记录显示李某与他人有香烟方面的交流信息。
2、鉴定意见
沾化区烟草专卖局出具的检验报告一份。证明经抽样检验泰山（红将军）、红梅（软黄）香烟均为真品卷烟。
3、勘验、辨认笔录
（1）滨州市沾化区烟草专卖局检查（勘验）笔录一份。证明在2015年6月14日0时20分至同日1时10分，滨州市沾化区烟草专卖局在滨州市公安局特巡警支队的配合下，在沾化区城区富国路汽修厂院内查获车牌号为津J×××××号的面包车内装有泰山（红将军）1150条，红梅（软黄）500条，大前门（软）5条的事实。
（2）2015年7月9日侦查员崔天晓、张建伟制作的李某辨认笔录一份、辨认照片一组。证明经过李某的辨认，照片中的5号女子是卖给自己1100条香烟的女的。经查，5号系袁静。
（3）2015年7月8日侦查员杨辉、张宗部制作的王某甲辨认笔录一份、辨认照片一组。证明经过王某甲辨认，照片中11号男子是和杨某一起来拉烟的李姓男子。经查，11号系李某。
（4）2015年7月8日侦查员杨辉、张宗部制作的王某乙辨认笔录一份、辨认照片一组。证明经过王某乙辨认，照片中11号男子是来买烟的人。经查，11号系李某。
4、证人证言
（1）证人王某甲（男，57岁，住天津市河东区天山路倚虹西星6号楼3门303号）的证言，证实2015年6月13日下午一两点左右，杨某开着面包车拉着一个30岁左右姓李戴眼镜的男子来拉走了10件软红梅香烟，每条价格是37元，一共18500元。
（2）证人王某乙（男，47岁，住天津市河东区沙柳北路运翠东里4-2-409）的证言，证实2015年6月十几号的一天一个20岁左右的小伙子来王某乙经营的天津市东丽区东城家园对面的超市购买了2件红将军牌香烟，每件是50条，一共是100条，每条价格是56元，一共是5600元。
5、被告人的供述与辩解
被告人李某于的供述，证实李某联系陈岩滨欲向陈销售香烟、购买、运输香烟及被查获的经过。
被告人被告人杨某的供述，证实其伙同被告人李某窜至“老王调料烟酒超市”，以37元／条的价格收购红梅（软黄）香烟500条，6月13日晚，被告人李某伙同被告人杨某驾驶津J×××××东风牌面包车装载泰山（红将军）香烟1150条及红梅（软黄）香烟500条运输至山东省滨州市沾化区预贩卖牟利，后被滨州市沾化区烟草专卖局工作人员查获的经过。
被告人李某的辩护人关于被告人李某犯罪未遂的意见，因在本案中李某以非法牟利为目的，具备主观故意动机，且已经实施了购买运输的经营行为，完全符合非法经营罪的构成要件，非法经营罪针对是经营行为，不局限与销售，购买运输等环节，虽然没有获利但是已然是经营行为，故辩护人的该辩护意见不能成立。辩护人的其他辩护意见与事实相符，本院予以支持。
本院认为，被告人李某、杨某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。李某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，系坦白。被告人杨某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对其应适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。二被告人自愿认罪，积极缴纳罚金，对其适用缓刑不致在犯罪，可以对其适用缓刑。对被告人李某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第五十二条、第七十二条第一款、第七十二条第三款之规定；对被告人杨某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第七十二条第一款、第七十二条第三款之规定，判决如下：
一、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，罚金人民币15，000元。（罚金已缴纳。缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
被告人杨某犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑一年，罚金人民币7，000元。（罚金已缴纳。缓刑考验期从判决确定之日起计算）
二、作案工具津J×××××东风牌面包车依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判员 郭建勇
二〇一五年十二月十日
书记员 郭文娟