重庆市江北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江法民初字第01902号
原告：孔某某，男，1981年10月17日出生，汉族，住重庆市垫江县。
委托代理人：吕凤六，重庆峰岸律师事务所律师。
委托代理人：洪宗兴，重庆峰岸律师事务所律师。
被告：重庆巨浪工业设备安装有限公司，住所地重庆市北碚区静观镇水仙街，组织机构代码20299420-X。
法定代表人：周勇，经理。
委托代理人：余超平，男，系被告公司员工，住重庆市渝北区。
委托代理人：何茂丽，女，系被告公司员工，住四川省南部县。
原告孔某某诉被告重庆巨浪工业设备安装有限公司（以下简称巨浪公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员张敬公开开庭进行了审理。原告孔某某及其委托代理人吕凤六、洪宗兴，被告巨浪公司委托代理人余超平、何茂丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孔某某诉称：2012年7月初，原告到被告承包的唐家沱金科太阳海岸别墅区从事室外消防管道安装焊接工作，双方未签订书面劳动合同，但约定原告的工资为每月6500元。2012年8月4日12时许，原告在该工地工作时中暑，倒在了尚在焊接的钢管上被烫伤昏迷，随后被工友送往三二四医院救治，后因伤情严重于2012年8月6日转入西南医院住院治疗，被诊断为电击伤、创伤性休克、全身多处皮肤烫伤、热金属烫伤，并于同年10月31日出院。经重庆市北碚区人力资源和社会保障局认定，原告所受伤为工伤，并鉴定为四级伤残。2012年12月12日，重庆市北碚区人民法院作出判决，确认原被告于2012年7月中旬至今存在劳动关系。被告未为原告购买工伤保险，也未支付原告工伤保险待遇，现诉至法院，请求：1.解除原被告之间的劳动关系。2.判决被告支付医药费164581.65元、一次性伤残补助金79443元（3783元／月×21个月）、伤残津贴680940元（3783元／月×12个月×20年×75%）、停工留薪期待遇45396元（3783元／月×12个月）、住院伙食补助费712元（8元／天×89天）、护理费7120元（80元／天×89天）、鉴定费400元、后续医疗费150000元。
被告巨浪公司辩称：原被告双方于2012年7月中旬建立劳动关系，被告没有为原告购买工伤保险。认定工伤决定书和劳动能力鉴定结论通知书都是非法的，因为是在双方未确定存在劳动关系的情况下作出的决定。被告不同意解除与原告的劳动关系，伤残津贴应当按月支付，后续医疗费应当按实际发生的支付，停工留薪期待遇应按照法律规定的计算，对于鉴定费400元无异议。医药费以原告所提供的票据为准，且应在工伤保险基金支付目录范围内支付，另，被告已经通过刘长华支付了原告60000元医药费，应当予以扣除。原告的工资不应按3783元／月计算，应该按照私营企业工资2586.25元／月计算。
经审理查明，2012年7月初，原告经刘长华介绍到被告承包的唐家沱金科太阳海岸别墅区从事室外消防管道安装焊接工作。双方未签订书面劳动合同，被告未为原告购买工伤保险。2012年8月4日，原告在该工地工作时受伤，随后被送往三二四医院救治，被诊断为1.电击伤；2.创伤性休克；3.全身多处皮肤烫伤（二度、10%）；住院天数为2天。后因伤情严重于2012年8月6日转入西南医院住院治疗，被诊断为热金属烫伤6%（深II°2%，III°4%）躯干、双下肢、会阴，并于同年10月31日出院；住院天数为86天。
2013年7月8日，重庆市北碚区人力资源与社会保障局作出碚人社伤险认决字（2013）1301号认定工伤决定书，认定原告所受伤1.电击伤；2.创伤性休克；3.全身多处皮肤烫伤（二度、10%）为工伤。2013年9月25日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会作出碚劳鉴（初）字（2013）929号劳动能力鉴定结论通知书，伤情诊断为：下腹部、会阴部及双侧大腿烫伤后，增生瘢痕面积﹤10%，阴茎头部分缺失伴瘢痕挛缩畸形，尿道口狭窄需定期扩张。鉴定结论为伤残等级四级，无护理依赖。原告因此产生鉴定费400元。
2013年10月25日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，2013年12月24日，因原告申请向法院提起诉讼，该仲裁委作出渝江劳人仲案字（2014）第10号仲裁决定书，决定终结审理。原告由此向本院提起诉讼。被告于2014年2月13日收到本案起诉状副本。
庭审中，原被告双方均认可：1.被告未为原告购买工伤保险；2.原告于2012年7月中旬入职，双方建立劳动关系；3.本案《工伤认定决定书》和《劳动能力鉴定结论通知书》均已经发生法律效力；4.原告受伤住院天数共计88天；5.被告未收到涉案仲裁申请书。
庭审中，因双方均确认住院天数为88天，原告当庭变更部分诉讼请求，变更为要求被告支付其住院伙食补助费704元（8元／天×88天）、护理费7040元（80元／天×88天）。另，经本院释明，原告不再要求被告支付后续医疗费，变更为要求被告支付其一次性工伤医疗补助金59517.5元（51015元÷12个月×14个月），同时，增加诉讼请求，要求被告支付因后续医疗费鉴定产生的鉴定费800元。
庭审中，原告举示了解放军三二四医院的病历资料和医药费发票、红十字会医院发票、西南医院的病历资料和住院发票、门诊发票，前述医疗费票据均有对应病历，合计金额为164581.65元。原告拟证明其因工伤受伤产生了医疗费用合计164581.65元。被告对以上证据的真实性无异议，但不认可医药费的金额，经本院向被告明确举证责任后，被告并未申请司法审计或举示其他证据予以证明。原告还举示了西南政法大学司法鉴定意见书和司法鉴定费发票，证明原告为了查明本案事实，产生了后续医疗费的鉴定费800元。被告对鉴定费发票的真实性认可，但认为鉴定费系原告的诉讼请求有误产生的，不应由被告承担；司法鉴定意见书与本案无关联性。
庭审中，被告举示了刘长华的现金借款单、报告（2012年8月15日的说明）、银行汇款凭证，现金借款单上注明的借款理由为私人借支，银行汇款凭证上记载的用途是借款，仅是刘长华在自行书写的报告中注明该笔借款系其向被告借款后用于治疗原告的工伤。被告拟证明被告委托刘长华向原告支付了60000元的医药费，应予以扣除。原告对此证据的真实性无异议，但认为与本案无关联性，且陈述该笔费用系刘长华个人的借款，而不是被告向原告支付的医疗费用，不应该在本案中扣除。
上述事实，有《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、《仲裁裁决书》、仲裁申请书、仲裁函、解放军三二四医院的病历资料和医药费发票、红十字会医院发票、西南医院的病历资料和住院发票、门诊发票、西南政法大学司法鉴定意见书和司法鉴定费发票，以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。
本院认为：经本院释明后，原告将诉讼请求中的要求被告支付其后续医疗费150000元变更为支付其一次性工伤医疗补助金59517.50元，被告对于原告变更诉讼请求的行为未提出异议，本院予以确认。庭审中，原告还当庭将住院期间的伙食补助费和护理费相应减少为要求被告支付其住院期间的伙食补助费704元（8元／天×88天）、护理费7040元（80元／天×88天），此为原告处分自己民事权利的行为，本院予以确认。
原告与被告于2012年7月中旬建立劳动关系，且双方均认可《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》均已发生法律效力，原告因工受伤的事实由前述生效文书认定。原告工伤的伤情经相关部门鉴定伤残等级为四级，应当按照《工伤保险条例》的规定享受相关工伤待遇。在原告发生工伤时，被告未给原告办理工伤保险，应当由被告承担支付工伤保险待遇的义务。
关于原告要求判决解除其与被告劳动关系解除的问题，渝人社办（2011）184号《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》规定：“（一）未参加工伤保险的职工受到事故伤害或诊断为职业病的……上述人员的工伤保险待遇可实行一次性支付……实行一次性支付的，需由工伤职工本人或供养亲属本人提出书面申请，与用人单位解除或终止劳动关系……”据此规定，原告依法可以提出解除其与被告的劳动关系，双方的劳动关系应在原告提出解除双方劳动关系的意思表示到达被告时解除。本案中，原告解除与被告劳动合同关系的意思表示首次达到被告是在2014年2月13日被告收到本案起诉状副本之日，因此，原告与被告的劳动合同关系于2014年2月13日解除，故，原告要求判决解除其与被告劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。
关于原告要求被告支付医药费164581.65元，根据原告举示的医药费发票以及病历资料，原告治疗工伤实际发生的医药费金额为164581.65元。虽然被告辩称已通过刘长华向原告支付了60000元费用，但举示的现金借款单以及银行汇款凭证上均注明是刘长华向被告的私人借支，而刘长华自行书写的报告上虽然载明其申请向被告借支款项来治疗原告的工伤，但无法证明此份报告与现金借款单有何关联，也无法证明借款单上载明的两笔费用共计60000元被实际作为治疗原告工伤的医药费。故，对于被告的该部分辩解，本院不予采纳。关于医药费的金额，被告称只同意在工伤保险基金支付目录范围内支付，但并未申请司法审计或提供其他证据予以证明，应承担相应的不利后果，故，被告应当支付原告医药费164581.65元。
关于原告享受工伤保险待遇的本人工资标准，原告陈述双方约定的工资标准为6500元／月，被告不予认可，要求按照2586.25元／月的标准计算。虽然按照《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位就劳动者工资负有举证责任，但依据原告与被告的陈述原告入职不足一个月就发生工伤，被告并非持有原告的工资发放资料故意不举示的情形，由此，根据公平原则，对原告享受工伤保险待遇的本人工资标准，本院参照原告受伤前12个月的城镇非私营单位职工月平均工资进行计算。原告2012年8月4日受伤，2011年度重庆市城镇非私营单位职工年平均工资40042元，2012年度重庆市城镇非私营单位职工年平均工资45392元，其受伤前12个月的城镇非私营单位职工月平均工资为3596.90元（（40042元／年÷12个月×5个月＋45392元／年÷12个月×7个月）÷12个月），即为原告享受工伤保险待遇时的本人工资。
关于原告要求被告支付其停工留薪期工资45396元（3783元／月×12个月）的问题，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝规审发（2004）23号）第二条规定，工伤停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期应连续计算。原告伤情为下腹部、会阴部及双侧大腿烫伤后，增生瘢痕面积﹤10%，阴茎头部分缺失伴瘢痕挛缩畸形，尿道口狭窄需定期扩张，按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》对应的停工留薪期为12个月，故，被告应支付原告停工留薪期工资43162.80元（3596.90元∕月×12个月），原告超出该部分的诉讼请求，本院不予支持。
关于原告要求被告支付其一次性伤残补助金79443元（3783元／月×21个月）的问题，按照《工伤保险条例》第三十五条规定，原告为四级伤残，应享受相当于21个月本人工资的一次性伤残补助金，故，被告应支付原告一次性伤残补助金为75534.90元（3596.90元∕月×21个月）。对于原告超出该部分的诉讼请求，本院不予支持。
关于原告要求被告支付其一次性工伤医疗补助金59517.50元（51015元÷12个月×14个月）的问题，根据《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》（渝人社办（2011）184号）的规定，一次性工伤医疗补助金以工伤职工与用人单位解除劳动关系时上年度全市职工月平均工资为基数计发……四级14个月……现原告与被告的劳动关系于2014年2月13日解除，2013年度重庆市城镇非私营单位职工年平均工资为51015元，故，被告应当支付原告一次性工伤医疗补助金59517.50元（51015元／年÷12个月×14个月）。
关于原告要求被告支付其伤残津贴680940元（3783元／月×12个月×20年×75%）的问题，《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%……四级伤残为本人工资的75%……《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》（渝人社办（2011）184号）规定，未参加工伤保险的职工受到事故伤害并认定为工伤的，工伤保险待遇可实行一次性支付或长期支付两种方法。一至四级伤残津贴以工伤职工与用人单位解除劳动关系时按月领取的伤残津贴为基数计发20年，但需扣除已领取伤残津贴月份；50周岁以上的，年龄每增加1周岁减发1年，但最低不少于10年。现原告未年满50周岁，且被告并未举证证明其支付过原告伤残津贴，故，被告应一次性支付原告伤残津贴647442元（3596.90元∕月×12个月×75%×20年），原告超出该部分的诉讼请求，本院不予主张。
关于原告要求被告支付其住院期间的伙食补助费704元（8元／天×88天）、护理费7040元（80元／天×88天）的问题，按照重庆市人力资源和社会保障局《关于﹤工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284）的规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。因被告未为原告投缴工伤保险，应由被告承担该部分费用。故被告应支付原告住院期间伙食补助费704元（8元／天×88天）。对于原告住院期间的护理费，本院按80元／天的标准酌情主张原告住院期间的护理费，故被告应支付原告住院期间护理费7040元（80元／天×88天）。
关于原告要求被告支付其鉴定费1200元的问题，《工伤保险条例》第十二条规定，工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇，劳动能力鉴定，工伤预防的宣传、培训等费用，以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付……原告申请工伤伤残等级鉴定产生鉴定费用400元，因被告未为原告购买工伤保险，被告应支付原告相应工伤保险待遇损失，故原告要求被告支付其鉴定费400元的诉讼请求，本院予以支持。对于后续医疗费鉴定产生的鉴定费800元，因此项鉴定系原告申请的与本案诉讼请求无关的费用鉴定，该笔费用应由原告自行承担，对于原告陈述其此项鉴定是为了查明与本案有关事实的辩解，本院不予采纳，故，对于原告该部分诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第二条、第十二条、第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条之规定，判决如下：
一、被告重庆巨浪工业设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孔某某医药费164581.65元。
二、被告重庆巨浪工业设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孔某某停工留薪期工资43162.80元。
三、被告重庆巨浪工业设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孔某某一次性伤残补助金75534.90元。
四、被告重庆巨浪工业设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孔某某一次性工伤医疗补助金59517.50元。
五、被告重庆巨浪工业设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孔某某伤残津贴647442元。
六、被告重庆巨浪工业设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孔某某住院期间伙食补助费704元。
七、被告重庆巨浪工业设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孔某某住院期间护理费7040元。
八、被告重庆巨浪工业设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孔某某劳动能力鉴定费用400元。
九、驳回原告孔某某其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆巨浪工业设备安装有限公司负担，限于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
审判员 张敬
二〇一四年十二月十六日
书记员 王丹