上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初49072号
原告赵杏仙，女，1933年3月26日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人李国明，上海必和律师事务所律师。
被告李巍樑，男，1984年12月1日生，汉族，住上海市闸北区。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人张渝。
委托代理人张盼盼，上海市中天阳律师事务所律师。
原告赵杏仙与被告李巍樑、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称太平洋保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年7月26日公开开庭进行了审理，原告委托代理人李国明、被告李巍樑、被告太平洋保险公司委托代理人张盼盼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵杏仙诉称，2015年12月16日，被告李巍樑驾驶沪A9XX**车辆行驶至上海市浦东新区康花路康士路口时，与骑行人力三轮车的原告相撞，致原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队(以下简称浦东交警)认定，本起事故被告李巍樑承担全部责任。原告随后被送往医院治疗。原告的损失为：医疗费34,951.72元(人民币，下同)、住院伙食补助费140元、残疾赔偿金28,846元、精神抚慰金5,000元、护理费3,750元、营养费3,000元、鉴定费2,850元、交通费1,635元、衣物损200元、律师费3,000元，合计833,72.72元。故起诉要求上述损失由被告太平洋保险公司在交强险及商业险责任限额内向原告承担赔偿责任，仍有不足的，由被告李巍樑向原告承担赔偿责任。
被告李巍樑辩称，对本起事故的事发经过及责任认定均无异议。其同意赔偿原告律师费3,000元，原告的其余损失应由保险公司赔付。事发后，其垫付原告医疗费等计15,628元，要求在本案中一并处理。
被告太平洋保险公司辩称，对本起事故的事发经过及责任认定均无异议。认可残疾赔偿金和精神损害抚慰金，医疗费应扣除非医保及住院伙食费，对原告的其他损失均有异议。
原告认可被告李巍樑垫付15,628元，同意在本案中一并处理。
经审理查明，2015年12月16日，被告李巍樑驾驶沪A9XX**车辆行驶至上海市浦东新区康花路康士路口时，与骑行人力三轮车的原告相撞，致原告受伤。经浦东交警认定，本起事故被告李巍樑承担全部责任。原告随后被送往医院治疗，共花去医疗费35,317.18元(已扣除伙食费150元)。经鉴定，被鉴定人赵杏仙因交通事故受伤，构成XXX伤残，酌情给予治疗休息期210日，营养期75日，护理期75日(含内固定拆除术)。被鉴定人内固定物拆除后续治疗遵医嘱，赔偿时考虑其费用。原告为此支付鉴定费2,850元。
另查明，沪A9XX**车辆在被告太平洋保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，保险金额为100万元，并附加不计免赔率险，本次事故发生在保险期间内。
又查明，为本次诉讼，原告支付律师费3,000元。
上述事实，由当事人陈述、原告提供的道路交通事故认定书、保单、鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费发票、律师费发票及被告李巍樑提供的收条等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。本起事故根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业三者险投保情况，本院确认被告太平洋保险公司先在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出交强险责任限额的损失，由被告太平洋保险公司在商业险责任限额内向原告承担赔偿责任，仍有不足的，由被告李巍樑向原告承担赔偿责任。
对原告的各项损失，本院确认如下：1、医疗费，经核对医疗费发票金额为35,317.18元(已扣除伙食费150元)，现原告主张34,951.72元并无不当，本院予以支持；2、住院伙食补助费，原告住院6.5天，本院按每天20元计算，确认上述费用为130元；3、残疾赔偿金28,846元、精神损害抚慰金5,000元、护理费3,750元、营养费3,000元、鉴定费2,850元，原告上述主张尚属合理，本院予以支持；4、交通费，本院酌定为400元；5、衣物损，本院酌定为100元；6、律师费，由于被告李巍樑自愿赔偿原告律师费3,000元，且上述费用不属保险公司赔偿范围，故上述费用由被告李巍樑赔偿原告。综上，被告太平洋保险公司应赔偿原告79,027.72元。被告李巍樑应赔偿原告3,000元，扣除其已支付的15,628元，原告尚应返还被告李巍樑12,628元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵杏仙79,027.72元；
二、原告赵杏仙于本判决生效之日起十日内返还被告李巍樑12,628元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1,816元(原告赵杏仙已预交)，减半收取计908元，由原告赵杏仙负担178元，被告李巍樑负担730元，被告李巍樑负担部分于本判决生效之日起七日内交本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 宣志慧
二〇一七年九月十一日
书记员 余 倩
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。