山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋09民终941号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地，太原市小店区南内环街财富大厦东20层。
负责人郭强，公司经理。
委托代理人安伟宁，女，该公司员工。
被上诉人（原审原告）何鹏，男，1987年12月3日出生，汉族，河曲县旧县乡刘元头村人，现住河曲县。
委托代理人马玉青，山西翠峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘群付，男，1972年9月1日出生，汉族，河北省邯郸市魏县人，现住魏县。
被上诉人（原审被告）张建光，男，1984年8月6日出生，汉族，河北省邯郸市魏县人，现住魏县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称“平安财险山西公司”）因与被上诉人何鹏、刘群付、张建光机动车交通事故责任纠纷一案，不服河曲县人民法院（2014）河民初字第14号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人平安财险山西公司的委托代理人安伟宁，被上诉人何鹏及委托代理人马玉青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人平安财险山西公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院依据何鹏出具的调解协议书认定何鹏取得了上诉人代为追偿的权利。无事实依据和法律依据。何鹏已支付本案伤者吕浩华256000元赔款的事实依据不足。仅凭调解协议和收据不能证明何鹏取得代位追偿权。2、本案何鹏的经济损失应当由被上诉人刘群付和张建光承担。3、一审法院认定的伤者吕浩华误工费、护理费、交通费，残疾赔偿金、后续治疗费过高，与事实不符，不符合法律规定，应当予以核减。
被上诉人何鹏答辩称，本案事故发生后，被上诉人何鹏与吕浩华及家属达成了赔偿协议，该赔偿协议是在原审法院法官的参与下以及律师的参与下签订的，吕浩华收到被上诉人何鹏赔偿款后，出具了收条。因此，何鹏有权向保险公司追偿。关于本案原审认定的吕浩华各项损失费用计算并不违反法律规定，应当予以支持。误工费计算为事故发生时至定残前一天符合规定。残疾赔偿金以及后续治疗费有司法鉴定意见为依据，交通费有发票为依据。综上，原审判决并无不当，请求二审法院维持原判。
原审原告何鹏向一审法院起诉请求：1、请求赔偿车辆损失、施救费、存车费等共计15472.5元；2、赔偿原告在该案交通事故中对伤者吕浩华代为赔偿的医疗费、误工费、护理费等共计188304.53元。3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2013年3月12日7时10分许，原告何鹏驾驶晋Ｂ×××××号车沿S249线由北向南行驶,行至事故发生地点时，遇被告张建光驾驶晋Ａ×××××号车由南向北行驶，相遇时发生碰撞，造成晋Ｂ×××××号车乘车人吕浩华、晋Ａ×××××号车乘车人刘群付受伤，双方车辆受损的交通事故。同年3月28日，河曲县交警大队作出交通事故认定书，认定何鹏负本起事故同等责任，张建光负本起事故同等责任，乘车人吕浩华、刘群付无责任。事故发生当日，伤者吕浩华于河曲县人民医院门诊治疗，同日转山西医科大学第二医院入院治疗，2013年3月27日出院。吕浩华于前述医院共住院15天，花费医疗费41862.56元。同年4月26日，吕浩华于内蒙古医学院第二附属医院门诊检查花费282元。此外，吕浩华受伤后，于山西荣华大药房、河曲县博康药店购药花费714.5元。上述医疗费用共计42851.06元。吕浩华伤情经山西医科大学第二医院出院诊断为：右股骨干粉碎骨折，左桡骨远端粉碎骨折，左尺骨茎突骨折,颜面及左手皮肤裂伤，右踝软组织挫伤。并建议：1、伤口检查，康复科治疗。2、术后2周视情况拆线。3、术后6周门诊复查，不适随诊。4、左前臂外固定4-6周。5、骨折愈合后取出内固定物。伤者吕浩华从河曲转太原住院治疗，租车支出3500元,吕浩华亲戚轮序护理从河曲到太原往返以及吕浩华出院回家发生交通费900元，去内蒙古医学院第二附属医院检查支出交通费260元，于忻州伤残鉴定支出交通费340元，上述交通费共发生5000元。吕浩华太原住院期间，护理人员需住宿，于太原市杏花岭区海鑫旅馆花费住宿费1200元。因鉴定，吕浩华支出住宿费500元。于内蒙古门诊检查，支出住宿费150元，上述住宿费共计1850元。2013年10月23日山西金石鉴定中心作出司法鉴定，鉴定意见为吕浩华在三乙医院行体内植入材料取出手术费用，一般情况下需医疗费用为5867-8967元；吕浩华在三甲医院行体内植入材料取出手术费用，一般情况下需医疗费用为7024-10124元。并鉴定二次手术需住院18天。上述两项鉴定共产生鉴定费2000元。吕浩华伤前在河曲县晋西商贸有限公司工作，其受伤前三个月工资分别为4500元、4000元、4000元。吕浩华父亲吕振飞，1953年5月15日出生，母亲刘俊红，1958年3月2日出生。吕浩华父母于1997年开始迁居本县县城居住生活，于2011年搬入本县文笔镇树林子社区居住，吕浩华系其独生子女。吕浩华就其因本次交通事故造成的各项损失，于2013年4月7日与何鹏达成调解协议。该协议书约定由何鹏一次性赔偿吕浩华因交通事故造成的各项损失包括医疗费、误工费、护理费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计256000元。同时何鹏取得代位追偿权，该协议内容已履行。本次交通事故造成原告车辆损失，于2013年9月10日，经山西金石司法鉴定中心评鉴字第45号道路交通事故机动车车损司法鉴定意见书，鉴定晋314**号桑塔纳牌轿车损失金额为23445元。此次鉴定原告支出鉴定费2500元。事故发生后，原告车辆于本县大营盘存车场存放产生费用3000元，原告拖车产生费用2500元。另查明，张建光驾驶车于平安财险山西分公司投保交强险和第三者责任保险，其中交强险责任限额122000元，第三者责任保险责任限额为200000元，不计免赔率。上述保险保险期限自2012年12月29日0时至2013年12月28曰24时，被告刘群付为前述保险投保人和被保险人，本起交通事故发生在上述保险有效期间内。
一审法院认为，河曲县交警大队作出的何鹏负同等责任、张建光负同等责任，吕浩华无责任的交通事故认定，原告和到庭被告无异议，经审查，该认定所依据的事实清楚，适用法律正确，予以采纳，并作为划分事故责任比例的依据。就伤者吕浩华与何鹏之间的调解协议，系双方真实意思表示，且没有违反法律的禁止性和强制性规定，应属有效。该协议内容，双方依约定已实际履行，吕浩华就其因本起交通事故造成的各项损失从何鹏处获得256000元赔偿，何鹏因此获得对肇事车辆侵权人的代位追偿权。就涉案的三份司法鉴定意见书，原告和到庭被告无异议，经审查，该鉴定内容和形式合法，应采纳，并作为赔偿原告相关项目的参照。就山西金石司法鉴定中心对吕浩华二次手术费用作出评估鉴定，吕浩华在三甲医院行体内植入材料取出手术医疗费用为7024-10124元，按照《山西省医疗服务项目价格》相关标准，手术费用评估结果有±10%的浮动，因吕浩华受伤治疗为山西医科大学第二医院，该院系三甲医院，为保障原告二次手术顺利进行，使其早日恢复健康，且手术费用评估结果仍有±10%的浮动，本院认为后续治疗费用采纳最高额10124元计算为宜。本案赔偿的项目、范围及数额应基于原告的诉请、伤者吕浩华的伤情、本院的认定及法律规定合理确定。基于伤者吕浩华，原告何鹏的代位追偿项目有：1、医疗费。吕浩华于河曲县人民医院、山西医科大学第二医院、内蒙古医学院第二附属医院检查、治疗共花费医疗费用42144.56元，并提供合理票据，应予以确认。吕浩华于山西荣华大药房、河曲县博康药店购药花费714.5元，因无医嘱，购药票据上也没有记载购药品名等信息，无法确定所购药品的用途，与本案关联性不强，本院不予确认。2、误工减少的收入。此项目的误工时间依法可确定在吕浩华定残日的前一天，吕浩华受伤之日为2013年3月12日，定残之前一日为同年10月22日，共计225天。因吕浩华体内植入材料需后续进行手术取出，相关司法鉴定意见体现该后续治疗需住院18日，故吕浩华的误工时间确定为243天。吕浩华伤前在河曲县晋西商贸有限公司工作,吕受伤前三个月平均工资4166.7元，故其误工减少的收入可确定为243天×(4166.7元+30天)=33751.3元。3、护理费。吕浩华受伤后住院共计15天，后续治疗还需住院18天，共计33天。根据吕浩华伤情，护理人数予以考虑一人，因护理人员系农民，无固定收入来源，按照相关司法解释的规定，其护理费应按2013年度山西省从事农、林、牧业在岗职工年平均工资29661元计算，因此，该项确定为2681.7元。4、交通费。吕浩华从河曲医院转院至山西医科大学第二医院租车，从太原出院返回河曲老家以及住院期间护理人员前去护理产生的交通费和用于检查、鉴定支出的交通费共计5000元，符合当地客运收费标准，且系实际发生，并提供相应票据应予确认。5、住宿费。吕浩华因鉴定于忻州市瑞洋大酒店住宿花费500元，吕浩华在太原住院期间，护理人员住宿花费住宿费1200元，吕浩华去内蒙检查住宿花费150元，上述住宿费共计1850元，并提供相应票据，应予确认。6、住院伙食补助费。该项目的计算标准参照当地国家机关工作人员出差伙食补助标准计算，山西省机关工作人员出差伙食补助标准为每人每天50元，吕浩华已住院15天，后续治疗根据鉴定需住院18天，故该项确定为1650元。7、营养费酌定为每天10元，吕浩华已住院15天，经鉴定后续治疗仍需住院18天，故该项确定为330元。8、残疾赔偿金按山西省2013年度域镇居民人均可支配收入22456元计算，根据吕浩华受伤时的年龄和法律规定，该项目的赔偿年限应确定为20年。吕浩华伤情经鉴定有两处伤残等级均达到10级，计算其残疾赔偿金时，应核减85%，综上，本赔偿项目确定为20年×22456元×15%=67368元。9、精神抚慰金酌定为5000元。10、后续治疗费。经鉴定吕浩华在三甲医院治疗二次手术费用需10124元应予确认。11、司法鉴定费。共计2000元，并提供相应票据本院予以确认。12、被扶养人生活费。吕浩华实际扶养的对象有其父吕振飞，其母刘俊红，根据相关司法解释的规定，上述被扶养人扶养年限确定为20年。上述被扶养人虽为农业家庭户口，但从2011年开始一直在河曲县县城居住生活，赔偿标准应以山西省2013年度城镇居民人均消费性支出13166元计算。结合吕浩华的伤残程度，上述被扶养人生活费依序确定为：吕振飞39498元，刘俊红39498元，共计78996元。原告何鹏的赔偿项目有：1、车损为23445元。2、鉴定费2500元。3、存车费。原告主张发生本起交通事故后产生存车费3元，系实际发生的费用，且在交通事故发生后，事故车辆存放在存车场等候处理在所有交通事故中存在必然性，基于上述理由和结合当地存车收费标准，原告主张3000元存车费应支持。4、拖车费。原告主张事故发生后，施救拖车产生拖车费2500元，系其实际发生的费用，且提供正规票据，应予确认。上述各项赔偿总额为282331.56元。本起交通事故，被告刘群付雇佣的司机张建光负同等责任，原告何鹏负同等责任，伤者吕浩华无责任，综合考虑事故发生时双方的过错程度和形成事故的原因张建光应负50%的责任何鹏应付50%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第135条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，据此，张建光在本起事故中所负之责应由接受劳务的被告刘群付承担，即由被告刘群付承担50%的民事赔偿责任。一审法院判决，一、由中平安财产保险股份有限公司山西分公司在被保险车辆交强险责任限额范围内赔偿何鹏精神抚慰金5000元，以及医疗费、误工减少的收入、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费和车辆损失等共计122000元，在该被保险车辆第三者责任保险限额范围内赔偿何鹏剩佘各项损失共计80169.78元。上述赔偿款，于本判决生效后十日内付清。
二审中当事人没有提交新证据，二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为，吕浩华乘坐何鹏驾驶的车辆与张建光驾驶的车辆发生交通事故，致吕浩华受伤。因事故发生后，何鹏与吕浩华及家属达成赔偿协议，协议约定一次性赔偿吕浩华因交通事故造成的各项损失共计256000元，并已实际履行完毕。且张建光驾驶的车辆投保于上诉人平安财保山西分公司。故何鹏取得了向平安财保山西分公司追偿的权利。关于上诉人主张一审判决认定吕浩华各项赔偿费用金额过高，不符合法律规定，应当予以核减的请求，二审经审理查明各项费用计算并无不当，故一审判决认定吕浩华实际损失共计为250894.56元，何鹏车辆损失共计为31445元，两项费用合计为282339.56元并无不当。因何鹏与张建光各付事故同等责任，吕浩华无责任。故上诉人应当在交强险限额内赔偿122000元，剩余160339.56元，在上诉人第三者责任保险限额内按照责任划分比例计算为160339.56元×50%=80169.78元。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4333元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 连林梅
审判员 王旭瑞
审判员 杨 剑
二〇一六年十月十七日
书记员 焦媛媛