福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）狮刑初字第1560号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人涂鹏翔，男，1990年10月15日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省大田县。曾因犯聚众斗殴罪于2012年7月2日被福建省大田县人民法院判处有期徒刑一年，2013年3月13日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月4日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人冯礼桉、杨秋婷（实习），福建汇德律师事务所律师。
被告人涂永星，男，1990年11月7日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省大田县。曾因犯盗窃罪、聚众斗殴罪于2011年8月4日被福建省大田县人民法院判处有期徒刑二年十个月，2013年8月9日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月4日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
被告人涂振超，男，1989年5月21日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省大田县。曾因犯交通肇事罪于2008年1月29日被福建省大田县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月4日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
被告人陈某，男，1988年1月23日出生，汉族，大学文化，无业，汉族，大学文化，无业，住广东省韶关市武江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月4日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2014）1954号起诉书指控被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某犯贩卖毒品罪，于2014年11月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员许丽纯出庭支持公诉，被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某和辩护人冯礼桉到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，2013年9月起，被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某先后受雇于吴某某（另案处理），在吴某某与买毒人员联系后，受吴某某指使将毒品贩卖给买毒人员。具体事实如下：
1、2013年9月的一天，被告人陈某受吴某某指使，携带含氯胺酮、甲基苯丙胺、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺等成分的粉末（俗称“奶茶”）到石狮市八七路维多利亚酒店五楼电梯口贩卖给薛某某。
2、2013年10月的一天，被告人陈某受吴某某指使，携带氯胺酮（俗称“K粉”）到石狮市八七路767娱乐会所楼下贩卖给黄某某。
3、2013年12月至2014年2月间，被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超受吴某某指使，先后多次携带毒品到维多利亚酒店KTV包厢贩卖给陈某某。其中，被告人涂鹏翔参与贩卖毒品3次，被告人涂永星、涂振超各参与贩卖毒品2次。
2014年3月4日，公安人员在吴某某存放毒品的石狮市兴达路88号君豪公寓203房间扣押含氯胺酮、甲基苯丙胺、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺等成分的粉末4122.4克、氯胺酮1309克、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺片剂24.6克、含3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺成分的液体（俗称“神仙水”）53瓶。
公诉机关指控上述事实的证据，有证人证言、辨认笔录、书证、鉴定意见和被告人供述。据此，公诉机关认为，被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某伙同他人共同故意贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人涂鹏翔、涂永星是累犯，提请依法追究刑事责任。
法庭上，被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某对公诉机关的指控没有异议。辩护人提出，1、指控被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某共同贩卖毒品事实不清、证据不足，不能成立；2、被告人涂鹏翔在与吴某某的共同犯罪中起辅助作用，应当认定为从犯。
经审理查明，2013年9月起，被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某先后受雇于吴某某（另案处理），在吴某某与买毒人员联系后，受吴某某指使将毒品贩卖给买毒人员。具体事实如下：
1、2013年9月的一天，被告人陈某受吴某某指使，携带含氯胺酮、甲基苯丙胺、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺等成分的粉末（俗称“奶茶”）到石狮市八七路维多利亚酒店五楼电梯口贩卖给薛某某。
2、2013年10月的一天，被告人陈某受吴某某指使，携带氯胺酮（俗称“K粉”）到石狮市八七路767娱乐会所楼下贩卖给黄某某。
3、2013年12月至2014年2月间，被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超受吴某某指使，先后多次携带毒品到维多利亚酒店KTV包厢贩卖给陈某某。其中，被告人涂鹏翔参与贩卖毒品3次，被告人涂永星、涂振超各参与贩卖毒品2次。
2014年3月4日，公安人员在吴某某存放毒品的石狮市兴达路88号君豪公寓203房间扣押含氯胺酮、甲基苯丙胺、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺等成分的粉末4122.4克、氯胺酮1309克、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺片剂24.6克、含3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺成分的液体（俗称“神仙水”）53瓶。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、证人薛某某证言，证实2013年9月底，他打电话叫吴某某送毒品“奶茶”到维多利亚酒店，后来被告人陈某将毒品送到酒店五楼。
2、证人黄某某证言，证实2013年10、11月间，他打电话叫吴某某送毒品“K粉”到维多利亚酒店，后被告人陈某送毒品过来并让他到767娱乐会所拿。
3、证人陈某某证言，证实2014年3月3日晚，他和多人在维多利亚酒店KTV501包厢吸食“K粉”。他平时吸食的“K粉”是向吴某某多次购买并叫其拿到维多利亚酒店KTV包厢，吴某某有时本人拿过来，有时叫“马仔”拿过来。
4、证人钟某某、傅某某、王某甲、卢某、卢某甲、卢某乙、游某某、蔡某某、郭某甲、林某甲、林某乙、刘某甲、刘某乙、吴某某、肖某某、郭某乙、郑某某、张某某、秦某某、沈某某、罗某证言，证实2014年3月3日晚至4日凌晨，他们在维多利亚酒店KTV501包厢吸毒。证人郑某某、王某乙证言，证实2014年3月3日晚他们在陈某某安排下到维多利亚KTV501包厢饮酒，后与该包厢内的二三十人吸食毒品。
5、证人樊兴兰证言，证实被告人涂永星出面租赁石狮市兴达路88号君豪公寓203房间。
6、辨认笔录及照片，证实被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某分别指认吴某某及拿毒品的地点并与买毒人员相互指认的情况。
7、搜查笔录、扣押笔录、扣押物品清单、称重笔录、毒品实物缴交收据及照片，证实在石狮市兴达路88号君豪公寓203房间扣押到毒品，向被告人涂永星扣押到记账单及作案工具手机3部，向被告人涂鹏翔扣押到作案工具手机1部、向被告人陈某扣押到记账单及作案工具手机2部、电子称2个、包装袋若干，并已将毒品上缴。
8、记账单，证实向被告人涂永星、陈某扣押的记账单记载有贩卖毒品的情况。
9、文件检验鉴定书，证实记账单的笔迹为被告人涂永星、陈某所写。
10、现场尿液检测报告及照片，证实被告人涂鹏翔、陈某及证人钟国锦等人尿液经毒品试剂检测，结果呈阳性。
11、司法鉴定检验报告书，证实从扣押物中检出毒品成分。
12、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书和罪犯档案资料，证实被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某的身份、前科情况。
13、被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某在侦查期间的供述。
以上证据，经法庭举证、质证，予以确认。
对于辩护人提出指控被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某是共同贩卖毒品事实不清、证据不足的辩护意见，经查，被告人涂振超虽有供称被告人涂鹏翔、涂永星曾在接到吴某某电话后再叫他送毒品，但未得到其他被告人供述的印证，在吴某某未归案的情况下，虽可根据目前证据认定被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某受吴某某指使贩卖毒品、其中被告人涂鹏翔贩卖3次、被告人涂永星、涂振超、陈某各贩卖2次，但欲进一步指控各被告人是共同贩卖毒品、对彼此全部贩卖行为应当承担共同责任尚属证据不足，辩护人的辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某分别伙同他人明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，其中，被告人涂鹏翔贩卖次数为3次，因是多次贩卖，属情节严重，被告人涂永星、涂振超、陈某贩卖次数分别为2次。公诉机关指控的罪名成立。被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某在分别与他人实施的共同犯罪中起辅助作用，是从犯，对被告人涂鹏翔依法予以减轻处罚，对被告人涂永星、涂振超、陈某依法予以从轻处罚。辩护人提出应当认定被告人涂鹏翔为从犯的辩护意见予以采纳。被告人涂鹏翔、涂永星因前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内又故意犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人涂鹏翔、涂永星、涂振超、陈某自愿认罪，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决如下：
一、被告人涂鹏翔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月4日起至2016年7月3日止。罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
二、被告人涂永星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月4日起至2015年7月3日止。罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
三、被告人涂振超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月4日起至2015年3月3日止。罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
四、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月4日起至2015年3月3日止。罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
五、扣押在石狮市公安局的作案工具手机六部、电子称二个及包装袋若干，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 尤祖荣
审 判 员 谢良荣
人民陪审员 蔡水抱
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 蔡燕瑜
录入员邱茵茵
附：本案适用的法律法规
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。