广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终11931号
上诉人（原审原告）：深圳市开颜医疗器械有限公司。
法定代表人：徐丹，该公司总经理。
委托诉讼代理人：龚安义，广东赋权律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：蒲秀兰。
委托诉讼代理人：李春雨，广东贤耀律师事务所律师。
上诉人深圳市开颜医疗器械有限公司（以下简称开颜公司）因与被上诉人蒲秀兰劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法福劳初字第315号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
本院经审理查明，蒲秀兰在原审提交的微信截图显示，“蒲秀兰：在不？我刚给你打电话没有接、有件事想亲自给你说一下、Carlos找到我、想要我为他工作、照顾他在上海、广州、深圳、重庆等合作的厂家，确保一切顺利等等、我所知道的关于开颜的一切都会保密、这也是我要求他的条件之一，要求他不会问我这些、所以将来我们还会经常见面合作、希望这些都不要造成任何不必要的困扰！谢谢理解。Letje：哈哈，恭喜你。”。
另查明，原审庭审笔录记载，“被告现在在哪家公司工作？被代：CapillusLLc.公司，该公司在中国没有注册成立分公司或办事处等任何机构，庭后补交公司企业登记信息。审：工作内容？被代：主要负责联系中国的供应商，因为美国公司产品的部分零件需要在中国生产。审：现公司经营范围？被代：脱发治疗仪。”。
再查明，二审2016年7月26日调查笔录记载，“审：上诉人主张上诉人与美国Capillus公司存在竞争关系，提交了哪些有原件的证据证明？上代：一审证据11，被上诉人与美国Capillus公司的商业合同。证据12、13、14有被上诉人签字的发货单，送货单等。审：上面哪些内容能体现？上代：邮件往来、查询单虽然没有原件，但是被上诉人在一审中已经承认美国Capillus公司与上诉人是有业务关系，其承认去美国Capillus公司是上诉人的客户。这本身是该证据想证明的目的。证据11、被上诉人与美国Capillus公司签订的合同第一条第七、八项列明了美国Capillus公司在中国的销售产品和销售对象，表明双方从事的是同类业务。发货单等可以证明美国Capillus公司委托被上诉人在上诉人处提取货物（人体美容医疗设备），可以表明双方经营的是同类产品。上述三份证据可以证明双方经营的同种产品，双方的销售场所也是中国市场，双方之间是存在利益冲突，构成了法律上的竞争关系”。“审：上诉人主张被上诉人能够接触到上诉人产品的核心数据是否是接触到公司的销售、产品性能？上代：主要是客户名单，产品原材料的采购价格、产品售价、产品的性能。审：双方对本案还有无补充？上代：没有补充。被代：1、在被上诉人已经代表美国Capillus公司与上诉人进行业务往来时，上诉人主动要求其提供其与美国Capillus公司签订的《独立承包协议》，且仍然向其部分支付了竞业限制经济补偿金，说明上诉人仍可被上诉人去美国Capillus公司任职，并承认其有义务支付竞业限制经济补偿金。2、《独立承包协议》第1条第七、八项是美国Capillus公司对于在亚洲市场拓展的市场规划，并未涉及到具体的业务类别。”。
原审查明的其他事实正确，本院予以确认。
本院认为，开颜公司与蒲秀兰曾存在劳动关系，双方合法权益均受法律保护，关于开颜公司的上诉请求和上诉理由，本院评析如下：
开颜公司上诉请求蒲秀兰支付违反《技术保密协议》竞业限制义务的违约金45541元。对此，本院认为，第一，开颜公司系经营医疗器械业务的公司，蒲秀兰在开颜公司担任销售助理职务，于2015年8月29日离职，开颜公司与蒲秀兰于2014年10月13日签署的《技术保密协议》第三条“保密义务人的保密义务”第5款约定，“保密义务人因各种原因离开公司，不得从事与其在公司生产、研究、开发、经营、销售有关的相关工作（包括受雇他人或自行从事），并对其所获取的商业秘密严加保守，不得以任何理由或借口予以泄露”，第五条“违约责任”第1款约定，“保密义务人违反协议中的保密义务，应承担违约责任，并支付至少相当于其工作报酬或一年工资的违约金。”。第二，双方确认真实性的《独立承包协议》显示，蒲秀兰于2015年9月2日为美国CAPILLUS公司工作，协议初始有效期6个月，美国CAPILLUS公司与蒲秀兰约定的工作内容包括了“联系中国的供应商”、“根据需要寻找新的零件供应商”、“学习Capillus公司的商业战略和将我们的产品销售给中国客户、医生和广大公众”。第三，双方认可蒲秀兰于2015年9月15日曾代表美国CAPILLUS公司向开颜公司提出提货要求并提货。综合以上三点分析，本院认为，蒲秀兰在开颜公司从事医疗器械的销售工作，蒲秀兰与开颜公司存在竞业限制书面约定，其离职后应当遵守双方约定，不得从事与其在开颜公司生产、研究、开发、经营、销售有关的相关工作，但蒲秀兰从开颜公司离职后实际为美国CAPILLUS公司工作，工作职责包含了在中国进行采购和销售医疗器械给中国客户、医生和广大公众，该行为违反了对开颜公司的竞业限制义务。蒲秀兰主张其为美国CAPILLUS公司工作前得到了开颜公司的准许，但蒲秀兰于2015年9月15日代表美国CAPILLUS公司与开颜公司进行提货联系并披露《独立承包协议》内容，开颜公司于2015年10月10日就已申请劳动仲裁，请求裁决蒲秀兰停止为美国CAPILLUS公司工作，其要求系在合理期限内提出，且美国CAPILLUS公司作为外国公司，在中国无雇佣权利，即便蒲秀兰关于开颜公司曾同意蒲秀兰为美国CAPILLUS公司工作的主张成立，开颜公司于2015年10月10日要求蒲秀兰停止为美国CAPILLUS公司工作亦未损害蒲秀兰合法就业权益，蒲秀兰未同意开颜公司的合理的竞业限制要求，至本案一审庭审时仍未停止为美国CAPILLUS公司工作，至二审阶段仍主张为美国CAPILLUS公司工作未违反与开颜公司的竞业限制约定，根本违反了双方的竞业限制约定，开颜公司根据双方约定的违约条款（《技术保密协议》第五条“违约责任”第1款约定）要求蒲秀兰支付违约金45541元，符合双方约定，本院对开颜公司该上诉请求予以支持。
开颜公司上诉请求蒲秀兰支付2015年9月份经济补偿金损失2500元。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条中规定，“劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持”，故“劳动者履行了竞业限制义务”系“用人单位支付经济补偿”的前提条件。本案《独立承包协议》显示，蒲秀兰由开颜公司离职后就为美国CAPILLUS公司工作，工作职责包含了在中国进行采购和销售医疗器械给中国客户、医生和广大公众，故蒲秀兰在由开颜公司离职后并未履行竞业限制义务，不符合上述规定中用人单位应当支付经济补偿的情形，开颜公司无需支付蒲秀兰违反竞业限制义务期间内的竞业限制经济补偿金，本院对开颜公司要求蒲秀兰支付2015年9月份经济补偿金损失2500元的上诉请求予以支持。
综上所述，开颜公司的上诉请求理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实有遗漏，实体处理有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法福劳初字第315号民事判决第一项；
二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法福劳初字第315号民事判决第二项；
三、被上诉人蒲秀兰于本判决生效之日起三日内向上诉人深圳市开颜医疗器械有限公司支付违约金45541元；
四、被上诉人蒲秀兰于本判决生效之日起三日内向上诉人深圳市开颜医疗器械有限公司返还2015年9月份经济补偿金2500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人蒲秀兰负担。
本判决为终审判决。
审判长 冼 朝 暾
审判员 张 永 彬
审判员 沈 炬
二〇一六年十一月四日
书记员 林国荣（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第七条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。