江西省新干县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）干民初字第601号
原告廖建儿，男，1968年6月2日出生，汉族，新干县人。
委托代理人邓小新，江西赣泰律师事务所律师，代理权限为一般代理。
委托代理人刘昕伟，江西赣泰律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告江西新干南方混凝土有限公司。
组织机构代码：05161250-9
法定代表人：汪东顺，企业负责人。
地址：新干县河西工业园。
委托代理人陈镔，系该公司法律事务主管长，代理权限为特别授权代理。
委托代理人曾涛，系该公司行政处长，代理权限为特别授权代理。
被告周辉平，男，1976年11月7日出生，汉族，新干县人。
原告廖建儿与被告江西新干南方混凝土有限公司、被告周辉平提供劳务者受害纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭�公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人，被告江西新干南方混凝土有限公司委托代理人，被告周辉平到庭参加诉讼。本案现已终结。
原告诉称，2015年，被告周辉平在界埠镇武湖村委会中房村小组兴建房屋。2015年1月25日，原告等人受雇于周辉平，为其三楼楼面浇筑混凝土，当日上午10时许，按照房东的要求在楼面为混凝土泵车扶泵管时，泵管因堵塞发生摆动，将原告撞至楼下地面，导致原告受伤。原告受伤后，到医院住院治疗21天，花去医疗费30107.32元，伤势经新干县诚正司法鉴定中心鉴定为十级伤残三处，误工期为230天，护理期为120天，营养期为120天。事后，被告江西新干南方混凝土有限公司垫付了赔偿款50000元，被告周辉平垫付了赔偿款15000元，对余款，两被告则拒赔。为此，现诉至法院要求两被告共同赔偿原告各项损失106763.87元，扣除已付65000元，还应赔偿41763.87元。
为证实自己的请求，原告提供了如下证据：
1、原告的身份证复印件，证实原告的诉讼主体资格；
2、新干县安监局的调查笔录及事情调查说明，证实原告的做事及受伤过程；
3、原告的住院治疗及医疗费用情况，证实原告受伤后住院治疗21天，花去医疗费30107.32元；
4、法医鉴定意见书及鉴定费票据，证实原告的伤情为十级伤残三处，误工期为230天，护理期为120天，营养期为120天。鉴定费为750元；
5、界埠镇派出所及长排村委会的证明，证实原告的家庭成员情况；
6、交通费用1000元的票据。
被告江西新干南方混凝土有限公司辩称，被告周辉平为原告的廖建儿的雇主，且在原告做事时未提供安全措施，应对原告的损失负主要责任，原告本人在做事时不注意安全也应承担�定的责任，我公司在该事故中也有一定的责任。因此，对原告的损失应由三方来负担。
为证实自己的请求，被告江西新干南方混凝土有限公司提供了如下证据：
1、客户订货单据一份，证实被告周辉平向公司定购混凝土，每方245元，原告与公司没有关系；
2、新干县安监局笔录一份，证实原告系周辉平雇请。
被告周辉平反诉并辩称，我与原告并不是雇用关系，原告的受伤是因为他自己徒手去扶泵管导致的，对他的损失应由他本人和被告江西新干南方混凝土有限公司来负担。我已垫付了15000元，对该款，原告应退还到我。
为证实自己的请求，被告周辉平提供了如下证据：
1、照片一组，证实原告事发时的现场情况；
2、新干县安监局的笔录一份，证实原告受伤是因其徒手扶泵管，且泵管发生摆动导致�；
3、被告江西新干南方混凝土有限公司的事故处理通报一份，证实该公司在这起事故中，对公司相关的责任人进行了处理；
4、垫付赔偿款协议及预付款15000元的收条，证实周辉平向原告垫付款15000元。
经庭审质证，各方对提供证据质证如下：1、对原告提交的证据：被告江西新干南方混凝土有限公司对原告提供的各证据均无异议；被告周辉平对原告提供的证据1、3、5无异议，对证据2认为证明目的有异议，应认定原告系公司请的，且原告在施工过程中徒手去扶泵管，具有重大过错，对其损失应负主要责任，对证据4认为鉴定结论有误，对证据6认为应提供交通费的正式票据。2、对被告江西新干南方混凝土有限公司提交的证据：原告对此无异议；被告周辉平认为证据1是公司自己搞出来的，他并没有与公司鉴订过订货协议，对证据2认为应认�原告是公司雇请的。3、对被告周辉平提交的证据：原告对该三份证据均无异议，被告江西新干南方混凝土有限公司认为证据3不是公司的发文，其余无异议。综合各方质证的情况，本院认为，对原告提交的证据6只有一司机的证明，没有正式的交通费票据，只能根据实际情况酌定数额，对原告提交的证据4是司法鉴定部门依法做出的，被告周辉平虽表示异议，但其未提交相反的证据证实且未申请重新鉴定，故本院对该证据予以采信；对被告江西新干南方混凝土有限公司提交的证据1，被告周辉平明确表示不是其所签，也没有和公司签订过协议，对此证据本院不予采信；对被告周辉平提供的证据3，被告江西新干南方混凝土有限公司虽不予认可，但从该证据的行文及内容来看应为该公司的文件，本院对此予以采信。对各方提交的其它证据，本院均予采信。
综上所述，查明本案的事实是，2015年，被告周辉平在界埠镇武湖村委会中房村小组兴建房屋。2015年1月25日，周辉平房屋的三楼楼面应浇筑混凝土，当日周辉平与被告江西新干南方混凝土有限公司员工周华联系要求浇筑混凝土，并约定每立方米245元，该款由周辉平与被告江西新干南方混凝土有限公司结算，另外请平整混凝土的人员工资每立方米10元，所请人员工资由周辉平与该人员结算。同时周华与廖新孙联系平整混凝土的人员，廖新孙便通知平常与其一起做事的原告廖建儿等三人到被告周辉平处做事，主要从事扶泵车的出料软管（泵管）、打震动泵、抹平混凝土等。当日上午10时许，被告江西新干南方混凝土有限公司的混凝土泵车到周辉平处浇筑混凝土，在廖建儿为泵车扶泵管时，泵车的泵管因堵塞发生剧烈摆动，导致廖建儿从三楼跌落至楼下地面，导致原告受伤。原告�伤后，到医院住院治疗21天，其中在新干县人民医院住院7天，在南昌大学第一附属医院住院治疗14天，花去医疗费30107.32元，原告的伤情经新干县诚正司法鉴定中心鉴定为十级伤残三处，误工期为230天，护理期为120天，营养期为120天。事后，被告江西新干南方混凝土有限公司向原告垫付了赔偿款50000元，被告周辉平垫付了赔偿款15000元，对余款，各方协商不成。为此，原告诉至法院要求两被告共同赔偿原告医疗费30107.33元，误工费18268.3元，护理费14053.48元，营养费1800元，住院伙食补助费805元，交通费4000元，残疾赔偿金24280.8元，精神抚慰金5000元，被抚养人生活费7698.96元，法医鉴定费750元，合计106763.87元，扣除已付65000元，还应赔偿41763.87元。
另查明，原告廖建儿母亲袁某某，廖建儿有一个弟弟，两兄弟一同赡养袁某某，廖建儿与妻子生育一女儿廖某某。
经核实，原告廖建儿在本案中的损失有：1、医疗费30107.33元；2、误工费18268.3元（28991元／年÷365天／年×230天）；3、护理费14053.48元（42746元÷365天／年×120天）；4、营养费1800元（15元／天×120天）；5、住院伙食补助费805元（50无／天×14天＋15元／天×7天）；6、交通费酌定2000元；7、残疾赔偿金24280.8元（10117元／年×20年×（10%＋2%））；8、精神抚慰金酌定2000元；9、被抚养人生活费7472.52元（其中袁某某2264.4元＝7548元／年×5年×12%÷2，廖某某5208.12元＝7548元／年×11.5年×12%÷2）；10、法医鉴定费750元，合计101537.43元（包含两被告已垫付65000元）。
本院认为，被告周辉平为浇筑楼面混凝土请原告廖建儿等人做事，并约定工钱每立方米10元，双方形成了劳务关系，其中周辉平为接受劳务的一方，廖建儿等为提供劳务的一方，周辉平作为接受劳务方，依法应对提供劳务者廖建儿等人在施工期间的安全生产负责，并进行监督管理。本案中，原告廖建儿徒手为被告江西新干南方混凝土有限公司的混凝土泵车扶泵管，在浇筑过程中，因泵车泵管堵塞发生剧烈摆动，导致廖建儿从三楼跌至一楼地面受伤，对原告因此遭受的损失，被告江西新干南方混凝土有限公司应负主要赔偿责任。廖建儿从事房屋混凝土浇筑工作多年，本应具有安全保护意识，但其在作业过程中徒手扶管作业，主观上有一定的过失，故应当减轻被告江西新干南方混凝土有限公司的赔偿责任。被告周辉平做为接受劳务的一方，没有为廖建儿的安全生产提供充分的保护措施，未对混凝土的浇筑工作进行有效的监管，对廖建儿所受的损失也应适当负担责任。被告江西新干南方混凝土有限公司辩称周辉平系廖建儿的雇主，应对廖建儿的损失承担主要赔偿责任，但本案中，廖建儿之所以受伤是由于公司的泵车泵管出现堵塞导致廖建儿跌下楼面所致，被告江西新干南方混凝土有限公司实施了明确的侵权行为，具有明显的过错，对廖建儿的损失，公司应承担主要赔偿责任。被告周辉平辩称其与廖建儿不是雇佣关系，对廖建儿的损失不应负赔偿责任，同时要求廖建儿退还垫付款15000元，但在本案中，双方已形成了劳务关系，周辉平对廖建儿在作业中的安全监管不到位，对廖建儿所受到的损失应承担一定的责任，对其所垫付的15000元，如超过其应负担的数额，廖建儿应予退还。原告要求的赔偿项目中，对交通费，因未提供票据，结合本案的实际情况，酌定2000元为宜，对精神抚慰金酌定2000元为宜，对其余赔偿项目及计算标准，符合相关法律规定，予以本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二�、第三十五条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告江西新干南方混凝土有限公司应赔偿原告廖建儿各项损失91383.69元，扣除已垫付赔偿50000元，还应赔偿41383.69元。
二、被告周辉平应赔偿原告廖建儿各项损失5076.87元，因周辉平已垫付赔偿款15000元，则廖建儿应退还周辉平9923.3元。
三、其余损失由原告自行负担。
上述款项限判决生效后五天内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费844元（原告已预交422元），反诉费175元，合计1019元，由原告负担129元，被告江西新干南方混凝土有限公司负�760元，被告周辉平负担130元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。
审 判 长 黄冬如
审 判 员 张春林
人民陪审员 李 光
二〇一五年十月十九日
书 记 员 聂俊艳
法律链接：
《中华人民共和国侵权责任法》：
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
�三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。
二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。