浙江省绍兴市柯桥区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙0603行初78号
原告杭州中新美联广告有限公司，住所地杭州市上城区中河中路281号606室。
法定代表人斯专红，董事长。
委托代理人俞静尧，浙江海浩律师事务所律师。
被告诸暨市人民政府陶朱街道办事处，住所地诸暨市环城北路368号。组织机构代码：00258830-3。
负责人应国伟，主任。
委托代理人戚伟勇，浙江浣纱律师事务所律师。
原告杭州中新美联广告有限公司（以下简称“中新美联公司”）诉被告诸暨市人民政府陶朱街道办事处（以下简称“陶朱街道办”）镇政府行政强制及行政赔偿一案，原告于2016年12月13日向诸暨市人民法院提起行政诉讼。因原告申请异地管辖，经该院报请，绍兴市中级人民法院裁定案件由本院管辖。本院于2017年6月8日立案受理，并于6月9日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等。本院依法组成合议庭，于2017年7月11日公开开庭审理了本案。原告中新美联公司的委托代理人俞静尧，被告陶朱街道办行政负责人王君及其委托代理人戚伟勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告中新美联公司诉称：原告是依法成立的具有广告经营资格的广告公司，曾通过与村签订土地租用协议设置涉案的一处户外广告设施，有偿使用该村的土地，后一直合法经营。原告的该处户外广告设施，因被告强制拆除，造成巨大经济损失。依据《中华人民共和国行政强制法》的相关规定，被告既不具有自行强制拆除行为的法定职权，也没有遵循强制拆除的有关法定程序或正当程序，其行为严重违法。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。该法第三十六条规定：侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条规定：人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。据此，被告应足额赔偿原告遭受的经济损失。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国国家赔偿法》等相关法律规定，特向人民法院提起诉讼，请求判令确认被告拆除原告设置在诸暨市陶朱街道宋家村一处户外广告设施的行政行为违法并赔偿违法拆除原告上述户外广告设施造成的经济损失328749.43元。
原告中新美联公司向本院提供并在法庭上出示如下证据：
1、广告牌土地租赁协议、广告牌协议、协议书、收据各一份，证明原告设置广告牌用地合法、有偿及原告主体适格；
2、照片一份，证明原告广告牌拆除前的情况；
3、诸暨市控违拆违专项整治工作领导小组办公室《关于明确高速公路沿线广告设施整治要求的通知》、诸暨市“无违建”创建工作领导小组办公室《关于加快推进高速公路沿线广告设施整治工作的函》（附诸暨市高速公路沿线广告设施整治情况汇总表）、诸暨市控违拆违专项整治工作领导小组办公室《关于我市境内高速公路及省道沿线非法构筑物（广告设施）整治工作的紧急通知》、诸暨日报刊登的《高速“高炮”成为历史》报道一篇，证明被告系涉案广告设施拆除的实施责任主体；
4、工程费计算表一份，证明涉案广告设施的实际成本造价及所遭受的损失；
5、补充证明材料一份（庭后补充证据），证明钱炜系原告单位工作人员的事实。
被告陶朱街道办辩称：一、原告起诉事实不清。原告无充分证据证明涉案广告牌属其所有，也无法证明被告实施了具体的强拆行为，无法证明其是涉案广告牌拆除行为的相对人，没有具体的事实根据，应当驳回起诉。二、涉案广告牌属于违法建筑。原告未能提供涉案广告牌经过合法审批的证明，属违法侵占农田所建，因违法行为设置的建筑物属于违章建筑，应被依法查处。三、违法建筑不应赔偿。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。本案中，即使原告能证明涉案广告牌为其所有，但未提供充分证据证明广告牌系合法审批建造，应属违法建筑，广告牌非原告的合法权益，依法不予赔偿。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告未在举证期限内向本院提供证据及依据。
经庭审质证，被告质证如下：证据1，真实性无异议，土地租赁协议实系原告和宋家村签订的用地协议，但不能确定广告牌的建设情况，即使确有广告牌也属于非法占地，其违法行为产生的权益属于非法权益。另钱炜与原告的关系不明，缺乏关联，不能达到其证明目的。证据2，不能确认照片中的广告牌坐落于被告辖区内的事实；证据3，无异议。证据4，三性有异议，该证据系原告单方自行制作，且部分项目明显不合理，不应予以确认。证据5，被告庭后提交书面质证意见，对其三性有异议，劳动关系应当以劳动合同、工资发放清单、社保记录等证明为准，具体请法院予以查证。
本院认证如下：证据1，对其真实性予以确认，可以确认原告租用相关村集体土地用于经营广告发布的事实，结合证据2，原告已提供相应的初步证据，被告未确认涉案广告是否属其辖区及是否确已存在，但未能提供充分的证据反驳原告的主张，又不能提供其已实施强制拆除广告设施的清单名录、拆除前后的现状等相关证据，原告提供的证据的证明力显大于被告的辩解，故对原告的主张，本院予以确认。证据3，被告无异议，可以确认被告对其辖区内的户外广告实施强制拆除的事实。证据4，系原告方单方制作，达不到原告证明目的，对其证明力，本院不予确认。证明5系原告单方制作，不能达到原告主张的证明目的，对其证明力，本院不能确认。
经审理查明，原告中新美联公司曾在杭金衢高速公路位于诸暨市陶朱街道宋家村集体土地上设置单立柱双面户外广告一块。2014年9月，被告陶朱街道办将上述广告牌拆除。
本院认为，本案的争议焦点：1、涉案广告设施是否存在且系原告所有。2、被告是否实施拆除涉案广告设施。3、被告拆除涉案广告牌行为是否合法。4、如被告实施违法强制行为，其是否应当赔偿原告损失。
首先，原告在庭审中提供了广告牌土地租赁协议等初步证据，证明原告于2005年3月租用了三都镇宋家村的集体土地作为广告设施用地。尽管协议项下的广告牌协议及相应的款项由案外人钱炜签订及支付，但该广告牌协议等证据材料均由原告保存，可以印证涉案广告设施为原告设立的事实，故相应的权利义务应由原告承受。被告虽不予确认涉案广告牌为原告所有，但不能提供充分的证据反驳原告的主张，原告的证据效力明显大于被告的辩解，故可以确认涉案广告设施的存在且为原告所设立的事实。其二，庭审中被告确认所涉村的高速公路沿线广告设施系由其于2014年9月下旬实施强制拆除，虽其不能确认对涉案广告设施是否实施强制拆除，但其不能提交所拆除的相关地段广告设施拆除的相关名录清单等依据，对被告的辩解，本院不予采信。故对原告主张被告拆除涉案广告设施的主张，本院予以确认。其三，被告认为根据《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国土地管理法》等规范性法律文件，涉案广告牌所占用土地系集体土地，广告牌设置违法，应依法拆除。本院认为，被告作为乡镇政府不是土地行政主管部门，即使原告有土地违法行为，也不具备查处法定职责；被告虽主张其对所属乡、村庄规划区范围内的违法建设具有强制拆除的权限，但未举证证明涉案广告牌位于所属乡、村庄规划区内，应当视为被告作出强制拆除行为缺乏职权依据。同时根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条的规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：……第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，……。第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：……。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。故具有强制执行权的行政机关拆除违法建筑物，应当先行作出行政决定，当事人在法定期限内不履行义务的，须经催告等前置程序后作出强制执行决定，并公告等，方能依法强制拆除。故即使被告具有对涉案广告牌强制拆除的职权，也因未遵循行政强制程序而违法。其四，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为。第三十六条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金。……(八)对财产权造成其他损害的,按照直接损失给予赔偿。故合法权益因国家机关职权行为侵犯并造成损害是受害人取得国家赔偿的前提条件。本案原告未能充分提供涉案广告牌系合法设置的证据，故其要求赔偿广告牌工程造价损失计328749.43元缺乏事实和法律依据，本院不予支持。但原告对拆除后的广告牌残余部分具有所有权，被告拆除后应予返还，而被告强制拆除后未将涉案广告牌残余部分返还原告，侵害了原告对该广告牌残余部分的所有权。鉴于被告未返还涉案广告牌残余部分，导致原告无法对广告牌残值进行相应举证，综合原告户外广告实际使用年限、广告设施的自然损耗等客观因素，本院酌情确定残余部分价值为20000元。
综上，被告作出的涉案拆除行为违法应予撤销，但因不具有可撤销内容，应依法确认违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第（四）项、第三十六条第（四）项、第（八）项和《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
一、确认被告诸暨市人民政府陶朱街道办事处于2014年9月拆除原告杭州中新美联广告有限公司设置于杭金衢高速公路位于诸暨市陶朱街道宋家村集体土地上的一块户外广告牌的行政行为违法；
二、被告诸暨市人民政府陶朱街道办事处应于判决生效之日起十五日内赔偿原告杭州中新美联广告有限公司经济损失20000元；
三、驳回原告杭州中新美联广告有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告诸暨市人民政府陶朱街道办事处负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审 判 长 雷红莉
审 判 员 桑伟强
人民陪审员 周宗芳
二〇一七年八月十八日
书 记 员 寿 梦
附相关条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。
《中华人民共和国国家赔偿法》
国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。