广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑一终字第77号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某飚，男，1988年3月21日出生，苗族，初中文化，户籍地云南省昭通市镇雄县。因犯贩卖毒品罪于2012年6月12日被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑一年零二个月，于2013年2月1日刑满释放。因本案于2014年3月13日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人梁志敏，男，1986年6月20日出生，汉族，小学文化，户籍地广西兴业县。因犯抢劫罪于2007年7月5日被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑三年，于2009年6月30日刑满释放。因本案于2014年2月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人刘某彪，男，1995年3月4日出生，汉族，小学文化，户籍地重庆市荣昌县。因本案于2014年2月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人梁志敏、刘某彪、杨某飚犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月18日作出（2014）佛顺法刑初字第1792号刑事判决。原审被告人杨某飚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1.2014年2月13日9时许，冯某强打电话给被告人梁志敏联系购买人民币200元“冰毒”，约定在佛山市顺德大良街道伏波三巷5号之一303房梁志敏的出租屋交易。当日13时许，冯某强与杨某漫一起去到上述地点。杨某漫将人民币200元给梁志敏，梁志敏收钱后到大良细岗桥底找到“肥佬”（另案处理），以人民币180元购买了1包“冰毒”，回到大良街道伏波三巷5号之一303房后，将“冰毒”贩卖给杨某漫。上述“冰毒”杨某漫已交大良派出所处理，经检验检出甲基苯丙胺成分，净重0.63克。
2.2014年2月16日，冯某强联系被告人梁志敏购买人民币50元“冰毒”，梁志敏叫冯某强到其位于佛山市顺德大良街道伏波三巷5号之一301房的出租屋交易，梁志敏打电话叫“肥仔”（在逃）送毒品过来，不久“肥仔”来到上述301房，将1包重约0.1克的冰毒给梁志敏，梁志敏再转交给冯某强，“肥仔”收取了桌面上冯某强放置的毒资人民币50元。
3.2014年2月17日14时许，杨某漫打电话给被告人梁志敏称要购买人民币1400元约10克的“冰毒”，约定在梁志敏的出租屋交易。当日15时许，杨某漫和冯某强一起去到约定地点，梁志敏让杨某漫和冯某强在房间内等候。梁志敏打电话联系被告人杨某飚购买10克“冰毒”，谈好每克140元。之后梁志敏去到被告人杨某飚、刘某彪合住的出租屋，杨某飚将1包用红色“铁观音”字样茶叶袋包装的“冰毒”交给梁志敏，并让被告人刘某彪跟随梁志敏将毒品送过去，并收毒资回来。当日16时许，刘某彪跟随梁志敏回到佛山市顺德大良伏波三巷5号之一303房梁志敏的出租屋，梁志敏将杨某飚给的那包冰毒交给杨某漫，杨某漫没有马上给钱。梁志敏让刘某彪到楼下买水，并叫冯某强请其吸食毒品。后民警在大良伏波三巷5号之一3楼走廊抓获刘某彪，之后在303房抓获梁志敏，从杨某漫处起获上述用红色“铁观音”字样茶叶袋包装的毒品“冰毒”（内有8小包），经检验检出甲基苯丙胺成分，共净重6.47克。
综上，被告人梁志敏贩卖毒品甲基苯丙胺三次，合计7.2克；公安机关缴获的涉案毒品甲基苯丙胺共净重7.1克，现暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队；缴获被告人梁志敏作案时所使用的国产白色手机一部（IMEI：862579020058913）和号码分别为1306077****和1314412****的SIM卡两张、被告人刘某彪作案时所使用的HUAWEI手机一部（IMEI：866255014766086）和号码为1314359****的SIM卡一张，现均暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所。
原审认定上述事实的证据有：
1.被告人梁志敏的供述及辨认、指认笔录。证实2014年2月13日9时许，“阿强”打电话给其联系购买1克“冰毒”，谈好200元1克，并约定于当日12时许在其位于大良街道伏波三巷5号之一303房的出租屋内交易。到了约定时间，“阿强”和“果果”到出租屋找到其，其向“果果”拿了200元，收钱后到大良细岗桥底找到“肥佬”，以180元购买了1包冰毒，回到出租屋后将“冰毒”给“果果”，获利20元。2014年2月16日，“阿强”打电话给其联系购买“冰毒”，之后来到其所在的出租屋大良街道伏波三巷5号之一303房，其打电话叫“肥仔”送毒品过来，不久“肥仔”来到出租屋，将1包“冰毒”给其，其再转手给“阿强”，“肥仔”拿走了“阿强”放在桌面上的50元，其该次没有获利。2014年2月17日14时许，其接到“果果”电话称要购买10克冰毒，谈好每克140元，约定在其所在的出租屋大良伏波三巷5号之一303房交易，之后其打电话给“大彪”说要10克冰毒，谈好每克140元。当日15时许，“果果”和“阿强”到303号出租屋找其，其打电话给“大彪”，“大彪”叫其到“大彪”所在的出租屋拿毒品，去到后“大彪”将1包用有“铁观音”字样的红色塑料袋包装的“冰毒”给其，叫“细彪”与其一起将毒品送过去，收毒资回来。之后其和“细彪”一起回到其所在的出租屋，其将冰毒给了“果果”，“果果”没有马上给钱，然后“细彪”下楼买东西。其让“阿强”请吸食“冰毒”，对方答应，他们准备吸食时被民警查获，民警当场在“果果”身上起获其贩卖的“冰毒”。被告人梁志敏通过照片，辨认出被告人刘某彪就是“细彪”、被告人杨某飚就是“大彪”、冯某强就是“阿强”、杨某漫就是“果果”，并对作案地点、涉案毒品进行了指认。
2.被告人刘某彪的供述及辨认、指认笔录。证实2014年2月17日15时许，其和“大彪”在顺德大良建巷路一出租屋内休息，期间听“大彪”说“志哥”打电话过来要毒品。后来“志哥”来到其所在的出租屋，“大彪”将1包用红色塑料袋包装的“冰毒”给“志哥”，让其和“志哥”一起去送毒品，并收毒资回来。之后其和“志哥”一起去到大良伏波三巷5号之一303房，里面有一男一女，“志哥”将“大彪”给的那包“冰毒”给了那名女子，那名女子拿钱出来准备给钱，后来因打电话就没有把钱给其。“志哥”给其10元让其下楼买水，其买完水后在3楼走廊被民警抓获。后民警又在303房抓获“志哥”及那一男一女，起获“大彪”给的那包冰毒。其被抓获后“大彪”才发信息来，内容是叫其收1500元，共10克；后来“大彪”又发了一个信息过来，内容是“拿钱过来啊，电话都不接”。因“大彪”平时免费请其吸食毒品，其才帮对方送毒品。被告人刘某彪通过照片，辨认出被告人梁志敏就是“志哥”、被告人杨某飚就是“大彪”、冯某强就是涉案男子、杨某漫就是涉案女子，并对作案地点、涉案毒品及手机短信内容截图进行了指认。
3.被告人杨某飚的供述及辨认笔录、指认笔录。证实其称认识外号叫“细彪”、“阿志”的男子，但仅为普通朋友。其确认发了信息给被告人刘某彪。被告人杨某飚通过照片，辨认出被告人梁志敏就是“阿志”、被告人刘某彪就是“细彪”。
4.证人杨某漫的证言及辨认、指认笔录。证实2014年2月13日9时许，其找朋友“乌黑强”玩，“乌黑强”打电话给“阿志”向对方购买200元“冰毒”，约定在大良伏波三巷5号之一303房交易。之后其和“乌黑强”一起去到约定地点找到“阿志”，“阿志”打电话叫人送毒品过来。过了一会儿，A男子来到后和“阿志”一起出去了。当日15时许，“阿志”先回来，叫其给200元，之后又出去，再回来时将1包“冰毒”给其，其和“乌黑强”离开。上述毒品已被公安机关扣押。2014年2月17日14时许，其和“乌黑强”一起，由其打电话给“阿志”，以1400元向对方要10克冰毒，约定在大良伏波三巷5号之一303房交易。之后其和“乌黑强”一起去到约定地点找到“阿志”，“阿志”让他们在房间等，然后就出去了。不久“阿志”和A男子回来，将1包用有“铁观音”字样的红色塑料袋包装的“冰毒”给其，此时“阿志”让A男子收取毒资，其没有马上给钱。“阿志”让A男子下楼买水，没多久民警就来到将他们抓获，“阿志”给其的那包“冰毒”也被扣押。证人杨某漫通过照片，辨认出被告人梁志敏就是“阿志”、被告人刘某彪就是A男子、冯某强就是“乌黑强”，对案发地点、涉案毒品进行了指认。
5.证人冯某强的证言及辨认、指认笔录。证实其与“果子”一起向“阿志”购毒的过程，该证言内容与证人杨某漫的证言基本一致；证人冯某强又称，其于2014年2月16日联系“阿志”购买人民币50元“冰毒”，后其依约去到佛山市顺德大良街道伏波三巷5号之一301房的出租屋找到“阿志”，其把人民币50元放在桌子上，“阿志”打电话给别人，过了一会儿，有一个较肥的男子过来，当面交了一包约0.1克的“冰毒”给“阿志”，“阿志”转手就将该毒品交给其，其便离开了，上述0.1克“冰毒”已被其吸食完。证人冯某强通过照片，辨认出被告人梁志敏就是“阿志”、被告人刘某彪就是A男子、杨某漫就是“果子”，对案发地点、涉案毒品进行了指认。
6.毒品化验检验报告。证实在杨某漫处起获的8小包白色晶体净重6.47克，检出甲基苯丙胺成分；在杨某漫处起获的1小包白色晶体净重0.63克，检出甲基苯丙胺成分。
7.毒品现场检测报告书。证实被告人梁志敏、刘某彪、杨某飚的毒品检测结果均为对“冰毒”呈阳性反应。
8.抓获经过。证实抓获三名被告人的时间、地点及经过。
9.搜查笔录、扣押及处理物品清单。证实公安机关从梁志敏、刘某彪身上各起获手机一台，从杨某漫身上起获1包透明塑料袋包装的白色晶体、1包用有“铁观音”字样的红色塑料袋包装的白色晶体（内有8小包），并依法予以扣押。
10.户籍证明。证实被告人梁志敏、刘某彪、杨某飚的身份情况。
11.刑事判决书、释放通知书及释放证明书。证实被告人梁志敏、杨某飚的前科情况及释放时间。
12.现场勘验笔录及照片。证实案发现场地形与概貌。
根据上述事实及证据，原审法院认为被告人梁志敏无视国家法律，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重；被告人刘某彪、杨某飚无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺；三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人梁志敏、杨某飚在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均应从重处罚。被告人杨某飚曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。在起诉书指控的第三宗犯罪中，被告人梁志敏、刘某彪、杨某飚相互之间有犯意联络、沟通、合作，是共同犯罪；被告人梁志敏、杨某飚在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人刘某彪在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人梁志敏、刘某彪归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。涉案毒品、作案工具等，依法应予以没收。综合三被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款及第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条（4）的规定，作出如下判决：
一、被告人梁志敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元；
二、被告人刘某彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元；
三、被告人杨某飚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；
四、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品甲基苯丙胺7.1克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所的国产无牌白色手机一部（IMEI：862579020058913）、HUAWEI手机一部（IMEI：866255014766086）及号码分别为1306077****、1314412****、1314359****的SIM卡三张予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
上诉人杨某飚上诉提出他没有贩卖毒品。
经审理查明，原审判决认定上诉人杨某飚、原审被告人梁志敏、刘某彪犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
关于上诉人杨某飚上诉所提。经查，上诉人杨某飚贩卖毒品的犯罪事实，有原审被告人梁志敏、刘某彪的供述、证人杨某漫、冯某强的证言等证据予以证实，结合搜查笔录、扣押及处理物品清单、现场勘验笔录及照片等证据，足以认定。上诉人杨某飚上诉所提据理不足，不予采纳。
本院认为，原审被告人梁志敏无视国家法律，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重；原审被告人刘某彪、上诉人杨某飚无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺；原审被告人梁志敏、刘某彪、上诉人杨某飚的行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人梁志敏、上诉人杨某飚在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均应从重处罚。上诉人杨某飚曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。原审认定的第三宗犯罪中，被告人梁志敏、刘某彪、上诉人杨某飚相互之间有犯意联络、沟通、合作，是共同犯罪；原审被告人梁志敏、上诉人杨某飚在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人刘某彪在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。原审被告人梁志敏、刘某彪归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。涉案毒品、作案工具等，依法应予以没收，上缴国库。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 秦 璇
二〇一五年三月四日
书 记 员 郭海洋
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（1）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（2）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品的；
（3）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（4）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（5）其他情节严重的行为。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。