浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙04民终767号上诉人（原审原告）：嘉兴市戴梦得购物中心有限公司。住所地：嘉兴市禾兴南路***号。组织机构代码：71956027-9。法定代表人：汪勤，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐松华、张国伟，浙江国傲律师事务所律师。上诉人（原审被告）：孙平华，男，1970年8月29日出生，汉族，住天台县。上诉人（原审被告）：孙军华，男，1977年6月27日出生，汉族，住天台县。上述二上诉人共同委托诉讼代理人：史娇英、何颖媛，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周荣，男，1982年5月14日出生，汉族，住嘉兴市。委托诉讼代理人：张浩，嘉兴市长虹法律服务所法律工作者。上诉人嘉兴市戴梦得购物中心有限公司（以下简称戴梦得公司）、孙平华、孙军华因与被上诉人周荣租赁合同纠纷一案，不服嘉兴市秀洲区人民法院（2016）浙0411民初4036号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人戴梦得公司的委托诉讼代理人唐松华，上诉人孙平华、孙军华的委托诉讼代理人史娇英、何颖媛，被上诉人周荣的委托代理人张浩，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。-戴梦得公司上诉请求：撤销原判，改判支持戴梦得公司的诉讼请求。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。一、一审认定合同的解除时间为周荣与嘉兴市经开禾城天下商务会所（以下简称禾城天下会所）收到起诉状副本之日即2016年2月2日，存在错误。本案应以判决确认生效之日为《租赁合同》解除之日。二、一审认为2015年6月30日前应支付的第三季度的租金不在保证期间内，孙平华、孙军华对该笔租金不承担保证责任，存在错误。租金具有连续性，应当以最后一笔债务到期之日开始计算保证期间。即使按照分期计算保证期间，因戴梦得公司已在2015年10月10日向周荣发律师函，要求其承担保证责任；2015年11月17日戴梦得公司已向嘉兴市秀洲区人民法院提起诉讼，要求保证人承担保证责任。因此，2015年6月30日前应支付的第三季度租金未超过保证期间。三、合同解除后保证人应承担保证责任的范围问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十条的规定，主合同解除而不能免除主合同债务人责任时，担保人仍应承担保证责任。本案中，合同解除后，周荣仍应向戴梦得公司支付租金（占有使用费），保证人亦应对上述款项承担保证责任。一审认定保证人仅需在合同解除前承担保证责任，存在错误。四、一审以当季度租金金额为基数按中国人民银行同期贷款利率2倍计算逾期付款违约金，调整过低，应按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算逾期付款违约金为宜。孙平华、孙军华辩称：一、关于涉案合同的解除时间。戴梦得公司起诉解除合同，诉状副本送达之日即为解除通知到达对方当事人之日。一审判定周荣和禾城天下会所收到诉状副本之日即2016年2月2日为合同解除之日正确。二、即使宁波鑫华天电气成套有限公司（以下简称鑫华天公司）要承担保证责任,则对于2015年第三季度租金，因戴梦得公司未在6个月的保证期间内主张权利，也已免除保证责任。三、合同解除后的逾期腾房占有使用费，不是基于原租赁合同的租金支付义务，且周荣新设立的民事主体嘉兴市经开和诚商务会所与戴梦得公司又形成了事实上的租赁关系，故鑫华天公司已无须承担保证责任。四，一审判决按银行贷款利率计算逾期付款违约金，已足以弥补戴梦得公司的实际损失。周荣辩称，合同解除时间应以法院判决时间为准；违约金具有补偿性，一审已判定了逾期付款违约金，则不能再判解除合同违约金；嘉兴市经开和诚商务会所应加入本案诉讼。孙平华、孙军华上诉请求：撤销原判第三、四项，改判驳回戴梦得公司对孙平华、孙军华的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》[以下简称《公司法》司法解释（二）]第二十条的规定，判决孙平华、孙军华对承租人的债务承担连带清偿责任，系适用法律错误。首先，《公司法》司法解释（二）第二十条系对公司未经依法清算即办理注销登记，股东应对债权人承担相应责任的规定，该条规定不适用于本案。鑫华天公司系经依法清算完毕后办理注销登记的，其清算符合相关法律规定，本案不存在《公司法》司法解释（二）第二十条适用的前提条件。其次，戴梦得公司在法定的清算公告期间并未提出异议。《中华人民共和国公司法》第一百八十六条第一款规定，未接到通知书的债权人应自公告之日起四十五日内向清算组申报债权。但戴梦得公司并未在鑫华天公司清算公告后45天内，即2013年6月25日前向清算组提出异议，视为放弃了在未接到清算通知时的救济。戴梦得公司两年多来并未采取有效措施，以避免担保人注销后履行债务能力降低所带来的风险，故戴梦得公司应自行承担责任。况且在鑫华天公司清算期间，承租人并未欠付租金，戴梦得公司并非其债权人，作为担保人的鑫华天公司自然也不是债务人。该尚在履行期内的保证合同关系应属于与清算有关的未了结业务。二、鑫华天公司的法人资格已于2013年6月27日因依法注销而终止，其民事权利能力和民事行为能力同时即告消灭，保证合同也随之终止，故对其注销登记之后所发生的任何事项，包括保证责任，鑫华天公司无法再承担任何责任。孙平华、孙军华作为鑫华天公司的股东在清算报告中承诺“未清理债权债务由投资人按原出资比例承担”，系对注销之前已发生的债务承担相应责任，且该责任的性质属于损害赔偿责任，并非保证责任。三、一审支持合同解除违约金500000元，是对同一违约行为重复且过重的法律评价，违反了《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》[以下简称《合同法》司法解释（二）]第二十九条的规定。首先，本案承租人仅存在逾期支付租金的违约行为，出租人的实际损失也仅有逾期支付租金的银行利息损失。一审判决承租人承担逾期期间按银行同期同类基准贷款利率2倍计算的违约金，已足以弥补出租人的实际损失。其次，案涉合同解除后，周荣仍实际占用房屋至今，其与戴梦得公司存在事实上的占有关系，一审亦判决周荣支付占有使用费，故一审再对合同解除违约金予以支持，显属重复，并无依据。再次，根据法律规定，违约金超过造成损失的百分之三十的，认定为“过分高于造成的损失”，银行同期同类基准贷款利率2倍计算的违约金高于本案损失，在此基础上再判决合同解除违约金，导致承租人实际承担的违约金过高。四、退一步讲，即使孙平华、孙军华应承担部分责任，该责任也系赔偿责任而非连带清偿责任，本案不适用《公司法》司法解释（二）第二十条的规定。本案主债务发生于鑫华天公司注销登记之后，被担保的租赁合同尚未履行完毕，应属于公司未了结业务，而非债权债务。鑫华天公司清算组未按规定处理完未了解的业务即注销登记，对保证合同的终止负有责任，孙平华、孙军华作为清算组成员有一定过错，故孙平华、孙军华对出租人在主合同继续履行期间原被担保的租金债务不能受偿的部分，按其过错程度应承担相应赔偿责任，而非连带清偿责任。戴梦得公司辩称，一审判决孙平华、孙军华在分配鑫华天公司财产中按出资比例对周荣的债务承担连带责任正确。鑫华天公司的债务是基于租赁关系产生的债务，只要租赁关系存在，基于租赁关系产生的租金、违约金、赔偿金等债务鑫华天公司及其继承人就负有责任。鑫华天公司解散后，孙平华、孙军华未依照法律规定进行清算，且公开作了对未清理债务承担责任的承诺，故应当承担相应责任。拖欠租金有银行利息损失，租赁合同解除后出租方有个重新招租的等待期，故一审判决的违约金不是高了而是低了。周荣辩称，同意孙平华、孙军华的第三项上诉理由，对第一、二项上诉理由不认同。孙平华、孙军华应对周荣所欠的租金承担担保责任。戴梦得公司向一审法院起诉请求（变更后）：1、解除戴梦得公司与禾城天下会所、周荣、鑫华天公司于2009年12月2日签订的《租赁合同》及2011年12月7日的《租赁合同出租方变更协议》，周荣将房屋腾退返还戴梦得公司；2、周荣支付租金1247916.70元（扣除履约保证金650000元），逾期支付租金违约金382925元，合同解除违约金500000元（租金暂计算至2016年1月15日，实际至返还房屋；违约金暂计算至2016年1月15日，实际每日按2650000元的万分之五计算至付清止）；3、孙平华在鑫华天公司分配资产的3024496.43元范围内，对上述债务中的1704673.36元（即80%）承担连带清偿责任；4、孙军华在鑫华天公司分配资产的756124.11元范围内，对上述债务中的426168.34元（即20%）承担连带清偿责任；5、诉讼费由孙平华、孙军华、周荣承担。一审审理过程中，戴梦得公司提供书面说明称第2项诉讼请求中租金金额存在计算错误，履约保证金应为625000元，故拖欠的租金为1272916.70元。一审法院认定事实：2009年12月2日，嘉兴市中丝茧丝绸市场发展有限公司（以下简称茧丝绸市场）与禾城天下会所、周荣及鑫华天公司签订《租赁合同》，约定：茧丝绸市场将坐落于嘉兴市友谊街中丝国贸中心310号，位于北裙楼1至3层房屋出租给禾城天下会所、周荣，面积7584.74平方米，租期8年，自2010年1月1日至2017年12月31日止；租金支付方式为按季度结算，于每期期满前7日内支付下一期的租金。鑫华天公司为此担保。后因茧丝绸市场将上述房屋转让给戴梦得公司，戴梦得公司、周荣、禾城天下会所及茧丝绸市场于2011年12月7日签订《租赁合同出租方变更协议》，将《租赁合同》的出租方变更为戴梦得公司，《租赁合同》中茧丝绸市场的权利义务由戴梦得公司承继。一审另认定，禾城天下会所的经营者为周荣。《租赁合同》约定每年租金分别为2010年200万元，2011年225万元，2012年250万元，2013年-2017年265万元/年；合同生效起三日内交付履约担保金62.5万元和水电费押金10万元，在合同期满后或合同终止，承租人结清租金，戴梦得公司在30内退还（不计息）；租金支付方式为按季度结算，于每期期满前7日内支付下一期的租金；关于承租人的义务，如逾期支付租金，每日按年度租金的万分之五支付滞纳金，超过15日，经戴梦得公司通知后仍未交纳视为根本性违约，戴梦得公司可解除合同；承租人存在擅自转租、损害房屋等情形，应予以赔偿，且已交纳的房租、履约担保金不予退还；关于违约责任，租赁期间内如出现擅自改变租赁物原结构、搭建、扩建、逾期交纳租赁费用、水电费超过15日等情形视为承租人违约，戴梦得公司有权立即解除合同，承租人交纳的履约担保金不予退还，并要求承租人承担本合同项下租赁物半年平均租金20%的违约金，如违约金不足以弥补戴梦得公司损失的，承租人必须补足戴梦得公司损失；并对其他事项作了约定。2015年第二季度以前的租金，承租人已付清。按照《租赁合同》约定计算，承租人应于2015年3月31日前支付2015年第二季度的租金662500元，6月30日前支付第三季度的租金662500元，9月30日前支付第四季度的租金662500元，12月31日前支付2016年第一季度的租金662500元。但周荣仅于2015年9月6日支付50000元，10月22日支付100000元，11月3日支付50000元，合计支付第二季度租金200000元。孙平华、孙军华为鑫华天公司股东，其中孙平华持股比例为80%，孙军华的持股比例为20%。鑫华天公司的清算报告载明：截止2013年1月28日清算基准日，公司总资产3781170.54元，其中货币资金3781170.54元，负债为0，净资产3781170.54元；清理后，股东可实际分配资产为3780620.54元，按出资比例分配，孙平华分得3024496.43元，孙军华分得756124.11元；孙平华、孙军华承诺如有未清理债权债务，由两人按出资比例承担。2013年5月11日，鑫华天公司清算组在《宁波晚报》刊登了清算公告，并于2013年6月27日办理了鑫华天公司工商注销登记手续。2015年12月17日，禾城天下会所注销，原因为歇业。周荣至今未向戴梦得公司返还嘉兴市友谊街中丝国贸中心310号房屋。一审审理过程中，周荣、禾城天下会所于2016年2月2日收到起诉状等诉讼材料。一审法院认为，戴梦得公司、周荣以及禾城天下会所签订的《租赁合同》系当事人真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力。禾城天下会所、周荣应按约支付租金，逾期支付应承担违约责任。对于戴梦得公司的第一项诉讼请求。因周荣和禾城天下会所未按约交付租金，根据合同约定，已构成违约，戴梦得公司要求解除《租赁合同》《租赁合同出租方变更协议》具有事实和法律依据，予以支持。解除时间为周荣和禾城天下会所收到诉状副本之日即2016年2月2日。同时，根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条的规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担，故禾城天下会所注销后，相应的债务仍应由周荣承担。对戴梦得公司要求周荣腾退并返还房屋的请求予以支持。对于第二项诉讼请求。《租赁合同》中约定的履约担保金性质为金钱质。一审庭审中戴梦得公司、周荣均要求以该履约担保金冲抵租金，因此，在周荣未于2015年3月31日前支付第二季度租金662500元时即应以该625000元的担保金予以冲抵，剩余37500元视为2015年9月6日付清，由此推定，2015年9月26日支付的剩余12500元、2015年10月22日支付的100000元和2015年11月3日支付的50000元系支付第三季度的租金。综上，至2016年2月2日合同解除，周荣尚欠租金金额为：第三季度欠500000元（662500-12500-100000-50000）、第四季度欠662500元、2016年1月1日至2月2日欠236063.22元（662500元/季度÷3个月+662500元/季度÷3个月÷29天×2天），共计租金1398563.22元；合同解除后即2016年2月3日起，周荣应以265万元/年的标准支付房屋占有使用费至房屋腾退并返还之日。关于逾期付款违约金。戴梦得公司要求按年租金为基数的万分之五计算，周荣认为过高。一审认为，该逾期付款违约金约定过高，应以当季度租金金额为基数按中国人民银行同期同类基准贷款利率的2倍计算为宜。因此，第二季度扣除担保金625000元后的37500元的逾期付款违约金为1657.40元，第三季度中已支付的3笔款项即12500元、100000元、500000元的逾期付款违约金分别为223.75元、2965.56元、1629.17元，合计6475.88元，剩余第三季度的租金500000元的逾期付款违约金，应按该金额为基数，自2015年7月1日起，按上述利率标准计算至租金付清之日止；同理，第四季度、2016年1月1日至2月2日租金的逾期付款违约金应分别以该季度租金金额为基数，分别自2015年10月1日起、2016年1月1日起按上述利率标准计算至租金付清之日止。关于500000元的合同解除违约金。按照双方约定，因承租人违约，戴梦得公司解除合同后承租人应承担八年平均租金20%的违约金即500000元的违约金。本案因周荣违约导致合同解除，周荣应对此承担违约责任，结合合同解除后戴梦得公司合理的寻租期以及租金标准，一审认为500000元亦属合理，予以支持。对于第三、四项诉讼请求。鑫华天公司明知对禾城天下会所和周荣的债务承担保证责任，但未通知债权人即于2013年6月27日办理注销登记，故根据《公司法》司法解释（二）第二十条的规定，该公司注销后，公司股东孙平华、孙军华应对周荣的上述债务承担连带清偿责任。但因2015年6月30日前应支付的第三季度的租金，戴梦得公司未在六个月内向保证人主张担保责任，因此，孙平华、孙军华仅应对周荣应承担的2015年10月1日起至2016年2月2日的租金898563.22元及其逾期付款违约金、合同解除违约金500000元承担连带清偿责任，其中80%由孙平华在鑫华天公司分配资产中分得3024496.43元的范围内承担连带清偿责任；20%由孙军华在鑫华天公司分配资产中分得756124.11元的范围内承担连带清偿责任。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、戴梦得公司与禾城天下会所、周荣、鑫华天公司签订的《租赁合同》《租赁合同出租方变更协议》予以解除；二、周荣于本判决生效后十日内将坐落于嘉兴市友谊街中丝国贸中心310号，位于北裙楼1至3层房屋腾退并返还戴梦得公司；三、周荣于本判决生效后十日内支付戴梦得公司租金1398563.22元及其逾期付款违约金（其中第二季度已付款37500元、第三季度已支付的3笔款项即12500元、100000元、50000元的逾期付款违约金共计6475.88元；剩余第三季度的租金500000元的逾期付款违约金，以500000元为基数，自2015年7月1日起按中国人民银行同期同类基准贷款利率的2倍计算至付清之日止；第四季度租金的逾期付款违约金，以662500元为基数，自2015年10月1日起按中国人民银行同期同类基准贷款利率的2倍计算至付清之日止；2016年1月1日至2月2日租金的逾期付款违约金，以236063.22元为基数，自2016年1月1日起按中国人民银行同期同类基准贷款利率的2倍计算至付清之日止），以及合同解除违约金500000元；四、对于上述2015年10月1日起至2016年2月2日的租金898563.22元及其逾期付款违约金、合同解除违约金500000元，其中80%由孙平华在鑫华天公司分配资产中分得3024496.43元的范围内承担连带清偿责任；20%由孙军华在鑫华天公司分配资产中分得756124.11元的范围内承担连带清偿责任；五、周荣于本判决生效后十日内支付戴梦得公司2016年2月3日起至上述房屋腾退返还之日止的占有使用费（以265万元/年的标准计算）；六、驳回戴梦得公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34046元，由戴梦得公司负担10011元，周荣、孙平华、孙军华共同负担24035元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理认定的事实与一审法院审理认定的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点在于涉案合同解除时间的确定，孙平华、孙军华在本案中应否根据《公司法》司法解释（二）第二十条的规定承担对公承诺人的民事责任，如要承担责任则责任范围是什么，以及一审对违约金的调整是否恰当的问题。关于涉案合同解除时间问题。合同解除有协议解除、法定解除和约定解除之分。法定解除和约定解除情形下，因解除权是形成权，故仅凭解除权人单方的意思表示，即可解除合同，而非以诉讼方式解除为必要。当然，以诉讼的方式请求解除合同，与以单方通知的方式解除合同也并不存在本质的差别。如果起诉状副本送达对方当事人，就应当构成与通知对方当事人解除合同相同的法律后果。在此场合，合同解除的时间以起诉状副本送达对方时间为准。双方当事人在《租赁合同》中约定了解除合同的条件，戴梦得公司以解除条件成就为由起诉行使单方解除合同的权利，一审法院确定双方之间的《租赁合同》自起诉状副本送达对方当事人时解除，并无不当。戴梦得公司关于合同解除时间的上诉理由不能成立。需要指出的是，《租赁合同出租方变更协议》是茧丝绸市场和戴梦得公司之间概括转让《租赁合同》项下权利义务的协议，是戴梦得公司取得《租赁合同》出租人地位、行使出租人权利的依据。如解除《租赁合同出租方变更协议》，则戴梦得公司的出租人地位将不复存在，其便无权请求解除《租赁合同》。因此，戴梦得公司在提出解除《租赁合同》同时，一并请求解除《租赁合同出租方变更协议》，逻辑混乱。一审判决解除《租赁合同出租方变更协议》，也属不当。对于解除《租赁合同出租方变更协议》的判决，各方当事人虽均未提出上诉，但因茧丝绸市场也是协议当事人，一审判决解除《租赁合同出租方变更协议》，势必损及茧丝绸市场合法权益，因此，本院依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条之规定，对此予以纠正。关于孙平华、孙军华在本案中应否承担对公承诺人的民事责任问题。《公司法》司法解释（二）第二十条第二款规定：“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”戴梦得公司一审中要求孙平华、孙军华承担民事责任，提出的法律上的理由即在于此。对公承诺人承担民事责任的法理依据，在于债法上的“并存的债务承担”，其承担的是公司的债务,而非其它。这在上述条款的文字表述上也可以看出，对公承诺人承担责任的对象是“公司债务”。本案中，鑫华天公司清算时，承租人禾城天下会所和周荣并未拖欠戴梦得公司租金，主债务并未发生，担保债务自然也不存在。鑫华天公司注销时对戴梦得公司并不负有担保债务，其股东孙平华、孙军华自然无需针对不存在的债务向戴梦得公司承担对公承诺人的相应民事责任。从义务和责任的理论考察，义务是责任的前提，责任是义务违反的结果。保证义务内容是保证人的可能的债务负担，也称为或有负债；而保证责任是债务人到期未清偿债务，依照约定或法律的规定，保证人所承担的民事责任，属于实有负债。保证义务自保证合同依法成立时产生，保证责任在债务到期未得到清偿后产生。鑫华天公司在《租赁合同》上签章之时，其保证义务即确立，但其保证责任并未产生。只有承租人禾城天下会所和周荣未支付到期租金，违反债务清偿义务后，鑫华天公司的保证责任才产生。鑫华天公司2013年注销时，禾城天下会所和周荣并未违反支付到期租金的义务，故鑫华天公司的保证责任也并未产生。戴梦得公司以鑫华天公司是《租赁合同》中租金债务的保证人，鑫华天公司注销时孙平华、孙军华作有对公承诺为由，要求孙平华、孙军华对鑫华天公司注销后才发生的租金债务承担《公司法》司法解释（二）第二十条规定的对公承诺人的责任，混淆了义务和责任的关系，没有法律依据，自然不应予以支持。鑫华天公司的保证义务是基于租赁关系产生，但并不是只要租赁关系存在，鑫华天公司的保证义务也一直存在。鑫华天公司于2013年6月27日注销登记，法人资格消灭，民事权利能力、民事行为能力包括民事责任能力均丧失，其保证义务也随即消灭。鑫华天公司清算时尚未履行完毕的合同，应由其清算组根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条的规定进行清理和了结。如清算组未依法清理和了结鑫华天公司未履行完毕的合同，给债权人造成损失的，法律上自有救济途径。但因戴梦得公司未提出相应诉讼主张而不属本案审理范围，本院无法径行裁处。戴梦得公司认为只要租赁关系存在，基于租赁关系产生的租金、违约金、赔偿金等债务鑫华天公司及其继承人就负有责任的理由，没有法律依据。鉴于孙平华、孙军华在本案中不需要承担《公司法》司法解释（二）第二十条规定的对公承诺人的民事责任，故本案争议焦点二即孙平华、孙军华的责任范围，包括第三季度的租金是否在保证期间内，合同解除后的房屋占有使用费孙平华、孙军华应否承担保证责任的问题，以及孙平华、孙军华提出的一审对逾期支付租金的违约行为是否存在重复、过重处罚的问题，本院均无需再作处理。关于一审将逾期支付租金的违约金计算标准调整为银行同期贷款利率2倍是否恰当的问题。戴梦得公司要求按年租金为基数的万分之五计算逾期支付租金的违约金，周荣认为过高。一审认为该逾期付款违约金约定过高，并以当季度租金金额为基数按中国人民银行同期同类基准贷款利率的2倍的标准予以调整，系自由裁量权的行使。逾期支付租金，承租人损失的是银行利息；《租赁合同》解除后合理的寻租期的租金损失，一审判定的50万元“合同解除违约金”已足以弥补，故一审裁处的违约金在总体数额上与戴梦得公司的损失之间并未明显失衡。戴梦得公司要求将逾期付款违约金的标准调整到银行同期同类基准贷款利率的4倍的上诉请求，本院不予支持。综上，戴梦得公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院予以驳回。孙平华、孙军华主张在本案中无需承担《公司法》司法解释（二）第二十条第二款规定的民事责任的上诉理由成立，其上诉请求本院予以支持。一审判决孙平华、孙军华在鑫华天公司分配资产范围内按投资比例对本案周荣的给付义务承担连带责任不当，本院予以纠正。据此，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条之规定，判决如下：一、维持嘉兴市秀洲区人民法院（2016）浙0411民初4036号民事判决第二项、第三项、第五项，即“被告周荣于本判决生效后十日内将坐落于嘉兴市友谊街中丝国贸中心310号，位于北裙楼1至3层房屋腾退并返还原告嘉兴市戴梦得购物中心有限公司”“被告周荣于本判决生效后十日内支付原告嘉兴市戴梦得购物中心有限公司租金1398563.22元及其逾期付款违约金（其中第二季度已付款37500元、第三季度已支付的3笔款项即12500元、100000元、50000元的逾期付款违约金共计6475.88元；剩余第三季度的租金500000元的逾期付款违约金，以500000元为基数，自2015年7月1日起按中国人民银行同期同类基准贷款利率的2倍计算至付清之日止；第四季度租金的逾期付款违约金，以662500元为基数，自2015年10月1日起按中国人民银行同期同类基准贷款利率的2倍计算至付清之日止、2016年1月1日至2月2日租金的逾期付款违约金，以236063.22元为基数，自2016年1月1日起按中国人民银行同期同类基准贷款利率的2倍计算至付清之日止），以及合同解除违约金500000元”“被告周荣于本判决生效后十日内支付原告嘉兴市戴梦得购物中心有限公司2016年2月3日起至上述房屋腾退返还之日止的占有使用费（以265万元/年的标准计算）”部分判决；二、变更嘉兴市秀洲区人民法院（2016）浙0411民初4036号民事判决第一项为“本案所涉2009年12月2日《租赁合同》于2016年2月2日解除”；三、撤销嘉兴市秀洲区人民法院（2016）浙0411民初4036号第四项、第六项，即“对于上述2015年10月1日起至2016年2月2日的租金898563.22元及其逾期付款违约金、合同解除违约金500000元，其中80%由被告孙平华在宁波鑫华天电气成套有限公司分配资产中分得3024496.43元的范围内承担连带清偿责任；20%由被告孙军华在宁波鑫华天电气成套有限公司分配资产中分得756124.11元的范围内承担连带清偿责任”“驳回嘉兴市戴梦得购物中心有限公司的其他诉讼请求”部分判决；三、驳回嘉兴市戴梦得购物中心有限公司的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审件受理费34046元，由嘉兴市戴梦得购物中心有限公司负担10011元，周荣负担24035元；二审案件受理费26252元，由嘉兴市戴梦得购物中心有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨迪虎代理审判员  周 倩代理审判员  杨维均二〇一七年五月十二日书 记 员  张叶娟