湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第188号
上诉人（原审原告）龙秀兰。
委托代理人何忠诚，湖南又一村律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黄孔生。
委托代理人樊孝诗，资兴市法律援助中心律师。
原审第三人陈湘辉。
上诉人龙秀兰因与被上诉人黄孔生、原审第三人陈湘辉劳动争议一案，不服湖南省资兴市人民法院（2014）资民一初字第132号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月28日公开开庭对本案进行了审理。上诉人龙秀兰及其委托代理人何忠诚，被上诉人黄孔生及其委托代理人樊孝诗到庭参加诉讼。原审第三人陈湘辉经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：森发木材加工厂为龙秀兰与陈湘辉所经营，经营地址为资兴市东江木材厂，该加工厂仅持有郴州市林业局办理的木材经营、加工许可证，未依法登记备案、无营业执照。森发木材加工厂有两个锯台，锯�由锯台师傅自带，李任飞为其中一位锯台师傅，黄孔生于2013年2月19日经李任飞介绍在森发木材厂给锯台师傅李任飞打下手锯木，未签订任何协议，口头约定报酬按立方计算，锯台师傅50元／m3，打下手28元／m3，打捆22元／m3，厂方免费提供住宿及水电并在现场进行一定的管理。将木材锯什么样，锯什么样的木材均由老板决定。黄孔生在森发木材加工厂务工期间，黄孔生与其他打下手的锯木师傅以报酬过低为由要求增加报酬，并为此停工两天，后经协商，龙秀兰给打下手的加了2元／m3，即打下手的报酬为30元／m3，锯台师傅仍为50元／m3，打捆师傅仍为22元／m3。2013年4月15日晚7时许，黄孔生在该厂锯木时不慎锯伤左手。事故发生后，黄孔生被送入中国人民解放军第一九八医院住院治疗59天，行左前臂截肢术，花费医疗费106，870元，其中龙秀兰支付医疗费102，000元，另外购�了2000元药品给黄孔生使用，并给付了黄孔生1000元生活费。出院后，双方协商未果，黄孔生遂向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2014年2月25日，资兴市劳动人事争议仲裁委员会作出了资劳人仲案字（2013）第67号仲裁裁决书，裁决龙秀兰及陈湘辉向黄孔生支付五级伤残的受伤治疗费用和一次性赔偿金334，692元（其中住院治疗期间医疗费106，870元、生活费59天×30元／天＝1770元、伙食补助费59天×10元／天＝590元、护理费59天×50元／天＝2950元、鉴定费760元、交通费200元、一次性赔偿金37，944元×8＝303，552元、前臂假肢费300元／副×7＝21，000元，扣除已付的医疗费102，000元及生活费1000元）。龙秀兰不服该裁决，遂于2014年3月12日提起诉讼，请求法院判决龙秀兰与黄孔生之间不存在事实劳动关系，不承担赔偿黄孔生的法律责任。
另查明：1、郴州市劳动能力鉴定委员会先后于2013年12月10日、2014年1月16日，对黄孔生的劳动能力及安装配置辅助器具的鉴定申请作出了五级伤残、可安装假肢的鉴定结论。2、郴州市2012年度职工年平均工资为37，944元。
原审法院认为：森发木材加工厂为无登记备案、无营业执照的加工厂，系非法用工单位。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第49条规定：“法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，以直接责任人为当事人。”故森发木材加工厂的经营者龙秀兰、陈湘辉作为该加工厂的直接责任人是本案适格的当事人。本案的争议焦点有：一是该加工厂与黄孔生之间是否构成非法用工关系；二是黄孔生的损失赔偿如何计算。
关于争议焦点一：该加工与黄孔生之间是否构成非法用工关系。本案中，黄孔生受锯台师傅李任飞的邀请在森发木材加工厂从事锯木工作并得到了该加工厂老板龙秀兰的认可，该厂向黄孔生免费提供了住宿、水电等，并在现场进行一定的指挥与管理。从工资构成来看是一种以计量方式发放报酬，黄孔生发多少报酬也由老板决定，从刚开始打下手时的报酬为28元／m3，到后来到30元／m3，是经过打下手锯木师傅与老板龙秀兰进行谈判，由森发木材加工厂的老板龙秀兰决定增加的，而不是由锯台师傅任飞决定黄孔生的报酬，虽说黄孔生的报酬从锯台师傅李任飞处领取，但这只是一种代发行为，这与龙秀兰声称与锯台师傅李任飞是承揽关系，李任飞与黄孔生是雇佣关系的事实不符，龙秀兰的主张证据不足，依法不予采信。故黄孔生与森发木材加工厂构成非法用工关系成立。
关于争议焦点二：黄孔生损失赔偿如何计算。森发木材加工厂与黄孔生构成非法用工关系，黄孔生在此次纠纷中的损失赔偿项目包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、食宿费、交通费、残疾器具费、鉴定费、一次性赔偿金。①医疗费：黄孔生医疗费为住院期间的治疗费106，870元及龙秀兰给黄孔生购买药品的2000元，双方对此无异议，予以确认。②护理费：59天×50元／天＝2950元，双方对无异议，予以确认。③住院伙食补助费：黄孔生住院59天，伙食补助费每天按10元／天计算，即59天×10元／天＝590元，予以确认。④食宿费即裁决书中的生活费，因黄孔生系住院治疗，在第①、③已包含了住院期间的食宿费，且黄孔生未提交证据证明产生了另外的食宿费，故本项费用不予计算。⑤交通费：黄孔生主张交通费200元，但黄孔生未提供有效的证据证明，不予支持。⑥残疾器具费：根据郴州市劳动能力鉴定委员会对黄孔生作出的可安�假肢的鉴定结论及《湖南省工伤职工配置辅助器具管理办法》附件1中确定费用限额，黄孔生的前臂假肢费为3000元／副×7副＝21，000元。⑦鉴定费：黄孔生因对自己残疾等级及安装辅助器具的确认所做的鉴定的花费，有票据费用为760元，予以确认。⑧一次性赔偿金：按本地区2012年度职工年平均工资37，944元及五级伤残的8倍计算，即37，944元×8＝303，552元。以上①至⑧项合计437，722元。扣除龙秀兰已支付的102，000元住院期间的医疗费、购买药品的2000元及已给付黄孔生的1000元生活费，森发木材加工厂的经营者龙秀兰、陈湘辉在此纠纷中应向黄孔生支付的损失赔偿款为332，722元。
综上，原审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十四条、第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：“一、确认被告黄孔生在原告龙秀兰、第三人陈湘辉经营的森发木材加工厂务工期间，该加工厂与被告黄孔生之间构成非法用工关系；二、森发木材加工厂为非法用工单位，该厂的经营者原告龙秀兰、第三人陈湘辉于本判决生效之日起十日内向被告黄孔生一次性支付各项损失赔偿款共计332，722元。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费10元，本院予以免收，公告费600元，由原告龙秀兰负担。”
上诉人龙秀兰不服原审判决，向本院提起上诉称：龙秀兰与黄孔生的雇主李任飞是加工承揽关系，黄孔生与李任飞是明显的雇佣关系，以上事实龙秀兰提供了充分的证据予以证明，而一审法院不采信，故意偏袒黄孔生，一审判决认定事实不清，请求二审：1、撤销原判，改判龙秀兰与黄孔生不存在事实劳动关系；2、判决龙秀兰不承担赔偿黄孔生损失的责任。
被上诉人黄孔生辩称：龙秀兰的上诉理由不成立，龙秀兰与黄孔生存在劳动关系，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人陈湘辉未到庭，未作答辩。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点为森发木材加工厂与黄孔生是否存在事实劳动关系。本案黄孔生经森发木材加工厂的锯台师傅李任飞的介绍在森发木材加工厂从事锯木工作，该厂向黄孔生免费提供住宿、水电等，黄孔生的报酬从开始每平方米28元到后来每平方米30元，都是龙秀兰决定并由龙秀兰支付。而且黄孔生受该厂的管�，因此森发木材加工厂虽未与黄孔生订立书面劳动合同，但依照上述事实可以认定森发木材加工厂与黄孔生的劳动关系成立。由于森发木材加工厂未登记备案、又无营业执照，系非法用工单位，一审判决森发木材加工厂与黄孔生构成非法用工关系，黄孔生的损失由龙秀兰、陈湘辉承担正确。至于黄孔生的报酬是从李任飞处领取，但这只是一种代发行为，李任飞与黄孔生并不存在雇佣关系，上诉人龙秀兰的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院已予免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡桐辉
审 判 员 蒋向京
代理审判员 何伦康
二〇一五年六月十六日
书 记 员 郝 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起�诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。