浙江省奉化市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）甬奉民一初字第1369号
原告：莫某某。
委托代理人：孙某某。
委托代理人：袁某某。
被告：俞某某。
委托代理人：李某某。
被告：董某某。
原告莫某某与被告俞某某、董某某提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年11月25日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员王华华独任审判，于2013年12月20日公开开庭审理，原告莫某某的委托代理人孙某某、被告俞某某及委托代理人李某某、被告董某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告莫某某起诉称：被告俞某某系原告雇主，被告董永平系浙B×××××中型厢式货车登记车主。被告俞某某雇佣原告开车跑运输。2011年12月30日，原告在驾驶货车途中与苏B×××××号货车发生交通事故，造成原告受伤的交通事故。事后，被告支付了6万余元的医疗费。2013年5月13日，原告就该交通事故向苏B×××××号车主及其保险公司提起诉讼要求赔偿损失。慈溪市人民法院经开庭调解，确认原告的损失为383429.80元（不包括被告支付的6万余元医疗费），对方车辆保险公司赔偿184861.24元，车主赔偿5000元，合计189861.24元。原告尚余193568.56元未获赔偿。2013年6月，原告以被告俞某某系宁波市江北东物流有限公司上海分站的负责人为由要求确定存在劳动关系，但被驳回。原告认为，被告俞某某雇佣原告为其驾驶货车跑运输，系在雇佣工作中受伤，应赔偿原告损失，浙B×××××系营运车辆，被告董某某系该车车主，应对原告的损失承担连带赔偿责任。故向法院起诉要求二被告连带向原告莫剑锋赔偿损失193568.56元。
被告俞某某答辩称：1、原告用来计算损失的依据不足，应该承担举证不能的后果。2、原告因第三人侵权致损，被告不存在任何过错，被告不承担赔偿责任。3、原告应该返还被告为其垫付的医疗费等合计75941元。
被告董某某答辩称：不需要赔偿，被告不是原告的老板，没有雇佣原告，故请求驳回原告的诉讼请求。
原告为证明自己的诉讼主张向本院提供下列证据：1、交通事故认定书一份，拟证明被告董某某系浙B×××××登记车主，原告在跑货运的过程中发生交通事故的事实。2、伤残鉴定报告、鉴定费发票各一份，拟证明原告的伤残等级为8级并花费鉴定费的事实。3、起诉状、住院病历、住院清单各一份，拟证明鉴定结论是合理的事实。4、（2013）甬慈民初字第528号民事调解书一份，证明原告尚余193568.56元损失未获赔偿的事实。
上述证据经庭审质证，对证据1、3、4，俩被告无异议，本院予以确认。对证据2，被告俞大波认为该鉴定书系原告方自行委托的产物与本案来说没有真实性、关联性，庭审后又表示无异议。被告董永平无异议。本院认为，对原告的损失俩被告庭审后表示愿按慈溪法院调解书确定的数额予以认可，该证据符合证据的三性原则，本院予以确认。
被告俞大波向本院提供医疗费发票十张，拟证明其为原告支付医疗费69441元的事实。经庭审质证，原告无异议，被告董永平无异议，本院予以确认。
被告董永平未向本院提供证据。
本院经审理，认定事实如下：被告俞某某系原告雇主，被告董某某系浙B×××××中型厢式货车登记车主。被告俞某某雇佣原告开车跑运输。2011年12月30日5时40分许，原告在从事雇佣活动中，原告从上海回宁波途中驾驶的浙B×××××中型厢式货车与苏B×××××号货车发生相撞，造成原告受伤、俩车及车上货物受损的道路交通事故。该事故经有关部门认定，原告因行驶时未按操作规范安全驾驶，过错程度相对较大，应负事故的主要责任，另一货车驾驶员李某某负事故的次要责任。原告受伤后，被告俞某某支付了医疗费69441.21元。2013年5月13日，原告就该交通事故向苏B×××××号车主及其保险公司提起诉讼要求赔偿损失。慈溪市人民法院经开庭调解，确认原告的损失为383429.80元。其中医疗费53870.8元（对被告俞某某垫付的69441元医疗费，原告未要求对方车主和保险公司赔偿），后续医疗费7000元，住院伙食补助费1350元，残疾赔偿金265509元（包含被抚养人生活费38097元），交通费1500元，护理费14400元，误工费30000元、精神抚慰金5000元，鉴定费1800元，营养费3000元，合计383429.8元。对此，俩被告予以确认。原告已获得赔偿款189861.24元，尚余
193568.56元未获赔偿。2013年11月25日，原告诉诸本院，要求二被告连带向原告赔偿损失193568.56元。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中，原告在从事雇佣活动中受伤事实清楚，证据确凿，被告俞某某作为雇主应对原告的损害承担赔偿责任。同时，在该起伤害中，原告因行驶时未按操作规范安全驾驶负事故的主要责任，过错程度相对较大，应适当减轻被告的赔偿责任。根据本案的实际情况，本院认定被告俞某某承担原告合理经济损失70%的赔偿责任。原告的合理经济损失经慈溪市人民法院调解及被告确认，可以认定为：医疗费123311.8元，后续医疗费7000元，住院伙食补助费1350元，残疾赔偿金265509元（包含被抚养人生活费38097元），交通费1500元，护理费14400元，误工费30000元，鉴定费1800元，营养费3000元，合计447870.8元。被告俞某某应该赔偿该款的70%即313509.56元，另加精神损害抚慰金5000元，合计318509.56元。另外，因原告在调解中，将原先121001.10元医疗费的诉讼请求减少为53870.8元，并放弃向对方车主和保险公司赔偿的权利，原告应对被告俞某某垫付的69441.21元医疗费该部分损失在交通事故中按次要责任比例承担30%自负责任，数额为
20832.30元。再扣除被告俞某某已支付的医疗费69441.21元和已获得赔偿款189861.24元，被告俞某某尚应赔偿给原告莫剑锋38374.81元。被告俞某某主张的其他已支付赔偿款，因无证据证明，本院不予采信。被告董某某虽系该车的登记车主，但并不是原告雇主，与原告不存在雇佣关系，故无需承担赔偿责任。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告俞某某在本判决生效之日起十日内赔偿给原告莫某某残疾赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、精神抚慰金共计人民币38374.81元；
二、驳回原告莫某某的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4171元，减半收取2085元，由原告莫某某负担1672元，被告俞某某负担413元，在本判决生效后七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：376658348992，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审判员 王华华
二〇一四年二月二十日
书记员 杨威芳
附：一、本判决依据的法律条文
1．《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2.《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
二、申请执行的规定
1．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。
3.《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》
第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。