安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄中法民二初字第00008号原告：安徽黟县农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省黟县碧阳镇。法定代表人：张国田，该公司董事长。委托代理人：黄闯堂，该公司员工。委托代理人：干方林，安徽干方林律师事务所律师。被告：黄山巨恒贸易有限公司，住所地安徽省黄山经济开发区。法定代表人：彭陈焕。被告：安徽磊鑫融资担保有限公司（原黄山磊鑫融资担保有限公司），住所地安徽省淮北市相山路。法定代表人：赵永昌，该公司董事长。委托代理人：唐春飞，安徽道同律师事务所律师。原告安徽黟县农村商业银行股份有限公司（以下简称黟县农商银行）诉被告黄山巨恒贸易有限公司（以下简称巨恒公司）、安徽磊鑫融资担保有限公司（以下简称磊鑫公司）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2015年5月4日公开开庭进行了审理。原告黟县农商银行的委托代理人干方林，被告磊鑫公司的委托代理人唐春飞到庭参加诉讼。被告巨恒公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。黟县农商银行诉称：2011年11月24日，巨恒公司因购买钢材向黟县农商银行借款400万元，双方签订流动资金借款合同，约定：借款期限为12个月，自巨恒公司实际提款日起至约定还款日止，以借款借据的记载为准；黟县农商银行为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、公告费、律师费等）均由巨恒公司承担。磊鑫公司作为保证人与黟县农商银行签订最高额保证合同，由其承担连带责任保证。2012年1月17日，黟县农商银行将400万元发放给巨恒公司。现该借款已到期，但巨恒公司仅支付部分利息。经黟县农商银行多次催收，巨恒公司对上述借款本息仍不予归还。截止2014年10月21日巨恒公司仍欠本金400万元，利息1144459.65元。请求：1.判令巨恒公司、磊鑫公司归还黟县农商银行借款本金400万元，利息1144459.65元（计算至2014年10月21日止，以后利息依法依约另行计算）及律师费4000元，共计5148459.65元；2.判令被告承担本案全部诉讼费用。磊鑫公司答辩称：巨恒公司借款，磊鑫公司承担保证责任，还本付息责任应当由巨恒公司承担。2012年11月20日，黟县农商银行与磊鑫公司就本案所涉贷款本息已经签订了以物抵债协议，本案贷款已采取以物抵债形式清偿，故磊鑫公司依法不再承担相应责任。黟县农商银行为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：1.黟县农商银行营业执照、组织机构代码证、批复、法定代表人身份证明，证明黟县农商银行诉讼主体资格；2．巨恒公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、磊鑫公司组织机构代码证、批复及企业工商公示信息，证明巨恒公司及磊鑫公司的诉讼主体资格及企业信息；3．流动资金借款合同、最高额保证合同，证明黟县农商银行与巨恒公司、磊鑫公司确定了借款关系和保证关系；4．借款借据，证明黟县农商银行依约于2012年1月17日向巨恒公司发放借款400万元；5．申请二份，证明巨恒公司需要采购钢材申请贷款，黟县农商银行发放贷款是正常营业活动；6．利息清单，证明截止2014年10月21日巨恒公司尚欠利息1144459.65元；7．以物抵债协议书，证明黟县农商银行与磊鑫公司曾签订了该协议，但该协议书条件没有成就，该协议并未生效。磊鑫公司对黟县农商银行的证据的质证意见是：对证据1-5无异议。证据6，对借款本金无异议，借款利息需法院依法予以审核确认。对证据7以物抵债协议的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。该份以物抵债协议是双方真实意思表示，也不违反法律规定，应当确认其法律效力。按照该协议，双方已经就涉案借款达成了还款清偿协议，具体内容在协议第八条已经约定，不足部分向磊鑫公司追偿。所以这份证据可证明磊鑫公司的担保责任已经解除，双方应该按该协议履行。磊鑫公司向本院提交了一份以物抵债协议书作为证据，证明黟县农商银行与磊鑫公司就磊鑫公司的保证责任已经约定采取以物抵债的形式抵销。黟县农商银行质证认为：按照该协议第七条抵债行为生效的条件为资产转让和出示抵债物已交付的书面证明，但目前协议中的房产仍在磊鑫公司名下，黟县农商银行仍有权按照保证合同行使追索权。本院对黟县农商银行及磊鑫公司提交的证据认证意见如下：对黟县农商银行提交的证据1-5，巨恒公司及磊鑫公司未提出异议，本院经审查予以确认；对黟县农商银行提交的证据6关于贷款欠息的计算，与合同约定一致，且不违反法律规定，本院对此予以确认；对于双方提交的以物抵债协议书，该协议书约定，如协议所确认的抵债行为未生效，本协议对各方均不具有法律约束力；黟县农商银行有权按照原借款合同和担保合同的约定，行使追索权。因磊鑫公司实际未将抵债资产过户和交付给黟县农商银行，该协议确认的抵债行为未生效，故黟县农商银行仍有权要求磊鑫公司承担保证责任。本院经审理查明：2012年1月13日，巨恒公司与黟县农商银行（原安徽黟县农村合作银行）签订了合同编号为2012黟农合行流借字第0013号的流动资金借款合同，约定巨恒公司因采购钢材需流动资金向黟县农商银行申请借款，循环借款额度为400万元；借款额度有效期为2012年1月13日至2013年1月13日，在上述期限内，巨恒公司可循环使用上述借款额度；借款利率为固定利率，即年利率9.84%，按季结息，每季末月的第20日为结息日和付息日，逾期罚息利率为贷款利率上浮30%。同日，磊鑫公司与黟县农商银行签订编号为（黟农合）银保字（2012）第0008号的最高额保证合同，磊鑫公司自愿为黟县农商银行和巨恒公司在2012年1月13日至2013年1月13日期间签订的主合同项下的一系列债务提供连带责任保证，保证责任的最高限额为400万元，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金和为实现债权而实际发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。合同签订后，黟县农商银行于2012年1月17日依约发放借款400万元。借款后，巨恒公司仅归还部分利息。截至2014年10月21日，巨恒公司尚欠借款本金400万元，利息1144459.65元。2014年10月22日，黟县农商银行起诉请求判如所请。庭审中，黟县农商银行对4000元律师费的诉请表示放弃。本院另查明：2012年11月20日，磊鑫公司与黟县农商银行签订以物抵债协议书一份，约定：磊鑫公司用其位于黄山市屯溪区齐云大道8号黄山桃花源名人俱乐部2幢的房产及土地使用权抵偿其与黟县农商银行之间的一系列担保债务；上述担保债务共计2200万元，含黟县农商银行于2012年1月17日向巨恒公司发放的400万元借款；在黟县农商银行顺利完成抵债资产的转让并得到抵债资产已交付的书面证明，磊鑫公司得到黟县农商银行资产抵债行为生效的确认书等条件成就时，抵债行为生效；如抵债行为未生效，本协议对各方均不具有法律约束力，黟县农商银行有权按照原借款合同和担保合同的约定行使追索权。上述以物抵债协议书签订后，双方并未办理抵债资产的过户登记手续。2014年4月8日，磊鑫公司企业名称由黄山磊鑫融资担保有限公司变更为安徽磊鑫融资担保有限公司，同时企业经营场所、股东、法定代表人等事项也发生了变更。本院认为：黟县农商银行与巨恒公司签订借款合同后按约向巨恒公司发放贷款。贷款到期后，巨恒公司未依约归还借款本息，现黟县农商银行要求巨恒公司清偿借款本息，符合法律规定，本院予以支持。磊鑫公司与黟县农商银行签订最高额保证合同为巨恒公司借款合同项下的债务提供连带责任保证，应在保证范围内对巨恒公司的债务承担连带清偿责任。磊鑫公司对主债务承担连带责任的总额应以合同约定的最高担保额度400万元为限，对黟县农商银行超出400万元限额部分的诉讼请求，本院不予支持。黟县农商银行当庭放弃4000元律师费的诉讼请求，是当事人对自身诉讼权利的处分，本院依法予以确认。磊鑫公司抗辩称该笔债务已经通过以物抵债的方式消灭，因双方签订的以物抵债协议并未生效，本院对其抗辩意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄山巨恒商贸有限公司于本判决生效后十日内偿还原告安徽黟县农村商业银行股份有限公司借款本金400万元及利息1144459.65元（该利息计算至2014年10月21日，此后利息按合同约定计算至实际给付之日）；二、被告安徽磊鑫融资担保有限公司对本判决第一项之款项在最高担保额度400万元范围内承担连带清偿责任，安徽磊鑫融资担保有限公司在承担责任后，有权向被告黄山巨恒商贸有限公司追偿；三、驳回原告黟县农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47811元，公告费600元，由被告黄山巨恒贸易有限公司、安徽磊鑫融资担保有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审判长周怿代理审判员童菲人民陪审员徐志伟二〇一五年五月二十九日书记员李纪杭附相关法律规定《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。