贵州省平坝县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民初字第16号
原告肖香妹。
委托代理人文成忠。代理权限为一般代理。
被告肖登照。
原告肖香妹诉被告肖登照侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告肖香妹及其委托代理人文成忠，被告肖登照到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告在2001年修建厢房时，占用了原告屋檐通道，经过协商，被告把砌好四米高的厢房基础后移两米改变成路（即现在已垮塌造成他人损失的通道）给原告通行。2006年，原告家就出门跑车做生意。第二年，被告打电话说：堡坎后面与厢房墙脚有裂纹，叫原告带几包水泥、沙，他给以修补。同时被告在他厢房右边猪圈上面又“增砌围墙”，围墙里面被告家每天的生活用水、冲洗猪圈的水都要从通道下方涵洞里经过，被告在围墙里面变“态”发展，但猪圈与通道路面每年总会出现裂缝，原告每隔一年都要回去修补裂缝，就是找不到出现裂缝的原因。2013年堡坎垮塌前一个星期，堡坎下面房屋主人上门告知堡坎对他家有危害，原告随即赶往现场，查清被告是在松土上砌围墙，围墙里面是养猪的地方（前面原告诉被告变“态”发展是指被告在松土上砌围墙打盖板）。导致围墙外移，废水和各种各样水都往裂缝下沉，把堡坎当成粪坑，把我家的通道当成他家的消水坑。眼看问题很严重，原告立刻通知被告老婆，叫她家一起参与抢修，被告不但不上前，至今还是那种态度。那个地方本身最低，排水口也是从那里出涵洞。这条路已经成立12年，房屋受害者已说得很清楚，10年以前水都是从涵洞里出来，最近一年多不见什么水流出涵洞口。6月6日通道堡坎垮塌，造成堡坎下面房屋受损，房屋主人找到原告家，要求修复和赔偿。也邀请村委和片区领导调解多次（被告只付了房屋主人阳沟清理费三分之一），原告已垫付清了清理阳沟和房屋维修费。综上，被告负有堡坎垮塌的全部责任，为维护原告合法权益，特请求判令1、被告恢复通行的道路及堡坎原状（或让出原告以前走的路）；2、由被告赔偿原告已垫付堡坎垮塌清理费及第三方房屋维修费23450元；3、诉讼费由被告承担。
原告方提交了下列证据支持其主张：
1、平坝县乐平镇补陇村委会意见1份1页、证明1份1矾、介绍材料1份3页、调解记录1份7页，证实村委会对争议通道堡坎垮塌后双方责任的划分及损失进行调解处理的情况。
2、实物照片8张，证实通道堡坎垮塌现场的情况及垮塌原因为被告的生活用水长期浸蚀所致。
3、实物照片1张，证实被告在松土上砌围墙，导致围墙外移产生裂缝，被告的生活用水就往裂缝里面灌，下大雨也往里面灌，最后通道堡坎垮塌。
4、实物照片1张，证实被告猪圈里面的粪水长期浸蚀通道堡坎变成黑色。
5、清单1份1页，证实通道堡坎垮塌后致排水沟堵塞，其人清理排水沟支付的费用。
6、收条1份1页，证实其支付受损害的陶真先房屋赔偿款16400元。
7、贷款凭证1份1页，证实其支付给陶真先的赔偿款是通过贷款得来的。
8、建房协议1份页，证实原告方与被告在2001年因修建房屋对通道进行协商的情况。
被告肖登照辩称，原、被告双方经过协商，被告将房屋基础及晒坝向后移动两米宽，重新下脚，前面砌四米高堡坎，填好方改变成路，给原告通行，通行到2003年，原告重新在四米高路面上增高，砌围墙、留涵洞，修朝门等，从2001年通道堡坎建成通行后，原告对该条通道堡坎就享有使用权和管理权，由于原告长期疏于对自己使用的通道堡坎管理维护，致2013年6月5日至6日天下大雨该通道堡坎发生垮塌，给他人房屋造成损害，所有责任应由原告自行承担，原告要求恢复通行的道路及堡坎（或让出原路）并赔偿损失共23450元，没有事实住所和法律依据，要求驳回原告的起诉。
被告肖登照为证实其主张提交了下列证据：
1、卖房协议1份1页，证实在双方转让老房前就留有通道给原告家通行。
2、平坝县人民法院（2014）平民初字第1005号民事裁定书1份1页，证实双方纠纷已起诉过一次。
3、乐平乡补陇村委会介绍材料1份3页，证实双方争议通道堡坎垮塌原因是下大雨冲垮，与其无关。
本院依职权调取了本院（2014）平民初字第1055号案件庭审笔录。本院依职权对双方争议通道堡坎作现场勘验拍摄实物照片12张。本院依职权对原告肖香妹作询问笔录1份。
对原告提交的证据1、2、3、4，被告均有异议，认为补陇村村委会出具的证明与事实不符，补陇村委会出具的意见书、介绍材料、调解记录都已说清楚，争议通道堡坎垮塌是天降大雨、山洪暴发所致，并非其生活用水导致。对照片认为均达不到原告的证明目的。对证据1、2、3、4中能证实双方争议堡坎垮塌后的情况及当地村委会对争议堡坎垮塌后双方产生纠纷进行一系列处理的情况部分，本院予以认定。对原告提交的证据5、6、7，被告均表示不清楚；证据5不能达到原告证明目的，本院不予认定，证据6，能证实本案事实，本院予以认定。证据7，与本案无关，本院不予认定。对原告提交的证据8，被告认可属实，该证据能证明本案事实，本院予以认定。
对被告提交的证据1、2，原告均无异议，上述证据能证明本案事实，本院予以认定。对被告提交的证据3，原告认为因为堡坎有裂缝下大雨才会垮。对该证据能证明本案事实部分，本案予以认定。
对本院依职权调取的本院（2014）平民初字第1055号案件庭审笔录、对双方争议通道堡坎作现场勘验拍摄实物照片12张及本院依职权对原告肖香妹作询问笔录1份，能证实本案事实，证据来源合法，本院予以认定。
经审理查明，2001年农历正月十七日，原告前夫文成忠与被告经过协商，文成忠将位于平坝县乐平镇补陇村新寨组的老房一间转让给被告居住，并约定“前面以堡坎到厢房基脚除六尺做路”、“前面供走路的堡坎由肖登照负责请石匠砌一丈二尺高的墙（包括填泥巴在内），现已挖过泥巴的部分都要砌石头，其余部分由文成忠负责。”原告原通行道路归被告所有，由被告在自己建房处最外面让出六尺宽土地作原告通行道路使用，该通道用的堡坎（高4米，长14.4米，上方紧临被告房屋，下方为陶真先房屋）修好后，一直由原告作为通行道路使用，为方便通行，原告在已修建堡坎基础上抬高0.8米。2006年，原告搬离乐平镇补陇村新寨组住处，2007年，该通道堡坎开始出现裂缝，2013年6月6日天降大雨，致该通道堡坎垮塌，垮塌物将通道下方的陶真先房屋砸损。经乐平镇补陇村委会多次对受损方陶真先的赔偿事宜进行调解，原告同意村委会调解意见，并已向陶真先支付房屋损坏赔偿款16400元，被告不同意村委会调解意见，双方未达成调解协议。通道堡坎垮塌后，被告在垮塌后的斜坡上灌注一层水泥进行加固，该通道堡坎至今未修复。
另查明，原告与文成忠经本院主持调解，双方于2011年离婚，位于乐平乡补陇村新寨组住房两间、地基六间归肖香妹所有。
本院认为，原、被告双方争议的通道堡坎，经双方在转让老房时通过协商进行调换，由被告进行修建，修建好后作为原告通行道路，至被告将该通行道路修建好交付给原告使用时，该道路即归原告所有，原告对通道即负有管理、维护的义务，对于该通道堡坎因大雨而导致垮塌造成的损害应由原告承担。至于原告提交的平坝县乐平镇补陇村委会出具证明、调解记录等证据中叙述的被告长期生活用水等不能正常排出，对通行道路堡坎长期浸蚀，是通道垮塌的原因之一，平坝县乐平镇补陇村委会作为当地基层组织，并非能认定本案通道堡坎垮塌原因的相关职能部门，该通道堡坎垮塌是否系被告排水不当造成，应通过具有资质的鉴定机构对通道堡坎垮塌原因进行司法鉴定。本院在庭审之前已向原告释明对通道堡坎垮塌具体原因可申请作司法鉴定，但被告未申请，故原告对通道堡坎垮塌的具体原因未能提供相应证据予以证实，根据“谁主张、谁举证”的原则，对原告诉请应不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定之规定，判决如下：
驳回原告肖香妹的诉讼请求。
案件受理费386元，由原告肖香妹承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。
审 判 长 王晓云
审 判 员 钟永栋
人民陪审员 何 萍
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 罗亚飞