河北省邢台市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）邢刑终字第228号
抗诉机关河北省南宫市人民检察院。
原审被告人蒋某某，男，1984年7月24日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，农民，住邵东县。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月11日被南宫市公安局刑事拘留，同日被南宫市公安局取保候审，2014年7月14日被南宫市人民检察院取保候审，同年7月30日被南宫市人民法院取保候审。
河北省南宫市人民法院审理河北省南宫市人民检察院指控原审被告人蒋某某犯诈骗罪一案，于2014年8月5日作出（2014）邢东初字第78号刑事判决。河北省南宫市人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员张某某出庭履行职务。原审被告人蒋某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年5月，被告人蒋某某从批发市场购进一批文具、体育用品和儿童玩具，分装成十几箱，伺机以虚报商品数量的手段实施诈骗。2013年5月22日下午14时许，蒋某某伙同其从市场上雇来的“兰姐”开车来到南宫市吴村乡张吴村张某某、王某甲夫妇家中，向其推销上述货物，在交易过程中，蒋某某和“兰姐”二人多次以赠送玩具和其他学习用品的手段干扰被害人当场清点购买的文具，然后以虚报商品数量的手段骗取张某某13400元现金。蒋某某离开现场后，张某某、王某某妇经清点所购买的货物发现受骗。经鉴定，张某某所购买的货物总价值1882元。案发后，被告人已退回全部赃款。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人张某某、王某甲的陈述，证人宋某、林某某的证言，辨认笔录及照片，扣押决定书及扣押物品清单，提取笔录及清单，到案经过，现场勘查笔录、现场图及照片，价值鉴定结论书，谅解书，受理案件登记表，户籍证明、历史证明等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人蒋某某以非法占有为目的，用隐瞒真相的方法，骗取他人数额较大的钱财，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人蒋某某有自首情节，依法对其从轻处罚；全部退赃，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人蒋某某犯诈骗罪，单处罚金人民币一万五千元。
河北省南宫市人民检察院抗诉认为，一、本案被告人蒋某某主观恶性较大。二、本案量刑畸轻。
邢台市人民检察院检察员主要出庭意见为，蒋某某主观恶性、社会危害性及情节，经历了学习、预谋、找人分工、共同实施等阶段，反映其主观恶性较深。其作案过程中配合默契、手段娴熟，具有一定的社会危害性，有再次作案的可能。应当知道“兰姐”，但其拒不交代，反映其认罪态度不好。
经审理查明，2013年5月，被告人蒋某某从批发市场购进一批文具、体育用品和儿童玩具，分装成十几箱，伺机以每包二百支笔芯虚报为一千支笔芯等虚报商品数量的手段实施诈骗。2013年5月22日下午14时许，蒋某某伙同其从市场上雇来的“兰姐”开车来到南宫市吴村乡张吴村张某某、王某某妇家中，向其推销上述货物，在交易过程中，蒋某�和“兰姐”二人多次以赠送玩具和其他学习用品的手段干扰被害人当场清点购买的文具，然后以虚报商品数量的手段骗取张某某13400元现金，蒋某某离开现场后，张某某、王某某妇经清点所购买的货物发现受骗。经鉴定，张某某所购买的货物总价值1882元。案发后，被告人已退回全部赃款。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人张某某陈述，2013年5月22日下午14时左右，一个南方口音的女子和一个男子向我推销文具，他们以便宜的价格和免费送我各种儿童玩具吸引我，我和我妻子王亚商量后决定购买，女的负责点货物数量报单价，我妻子算货物总价，那个男的在一边拉着我推销他的货。当时又是清点数量又是算价格弄的场面很混乱，每次我想清点那个男的就把我拉到一边推销他的货，就这样算完总价是13400元，我数好钱交给我妻子，她数完�认钱数后交给那个南方女的，他们就开车走了。他们走后，我和我妻子清点货物，发现笔芯数量有误，那个南方女的说一包有一千多支笔芯，每支4毛钱，一共20包，结果每包只有二百多支，我大约算了一下我多付给他们一万多元。我收到了蒋某某退给我们的13400元，对蒋某某表示谅解。
2、被害人王某甲陈述，2013年5月22日下午14时许，来了两个卖文具的，我们感觉文具挺便宜，就决定买了，我负责那计算机总文具的数目，在这期间，每次想看看要买的笔芯的时候，他们就非常热情的要送给我们东西，因为场面比较混乱，我们警惕性没那么强了，这样最后给了他们13400元货款。等他们走后，我和我丈夫清点时发现数目差距非常大，那女的说一包有一千多支笔芯，每支4毛钱，一共20包，结果我们清点后发现每包只有二百多支笔芯。
3、证人宋某证言，2013年5月22日下午，�来到王亚家，看到一男一女在推销文具，这时王亚已经把要买的文具放在地上，后来王亚把13400元给了卖文具的人了。
4、证人林某某证言，2013年5月22日下午14时许，王亚接到她丈夫的电话，我和王亚就一起到王亚家，看到一男一女在推销文具。王亚总共给了卖文具的人13400元现金。
5、张某某、王亚、宋某、林某某辨认犯罪嫌疑人的辨认笔录。
6、提取张某某从蒋某某处购买货物的提取笔录及清单。
7、南宫市公安局扣押决定书及扣押清单。
8、南宫市公安局刑侦四中队出具的到案经过记载，犯罪嫌疑人蒋某某于2013年12月11日9时，来南宫市公安局刑侦四中队投案。
9、现场勘查笔录。
10、张某某出具的谅解书。
11、南价鉴字（2013）第17号价值鉴定结论书。张某某被骗购买商品的价值为人民币1882.00元（大写壹千捌佰捌拾贰元整）。
12、原审被告人蒋某某供述，2013年5月份，我从网上查到一个骗别人钱财的方法，就从邵东县工业品市场花了4800元购进一些文具、体育用品还有一些儿童玩具，买了之后把其中六七箱笔芯分成了十几箱（具体多少记不清了），我在邵东工业品市场花了1000元雇了“兰姐”，我们来到河北省南宫市一个村子，在一个做冰糕批发生意的小门市，“兰姐”先下车找老板推销我们的文具。过了一会，老板来看货，我和“兰姐”就向他推销，就是让他相信买了我的货再出手就可以挣钱，让他感觉有便宜可占，然后老板叫他老婆回来，商量后决定买我的货。“兰姐”上车清点数量，老板老婆在下面计数，我和“兰姐”打开一些正常装笔芯的箱子让老板查点，老板要是想点那些我做过手脚的箱子，我就送他一些东西，打断他的思路，让他没有办法去查点，最后，我的货以13400元成交的。成交后，我和“兰姐”回到�湖南邵东县。我报的一箱是1024根笔芯，其实一箱里面才200多根。
上述证据经庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人蒋某某以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人人民币13400元，数额较大，其行为构成诈骗罪。
河北省南宫市人民检察院抗诉认为，一、本案被告人蒋某某主观恶性较大。二、本案量刑畸轻。邢台市人民检察院检察员主要出庭意见为，蒋某某主观恶性、社会危害性及情节，经历了学习、预谋、找人分工、共同实施等阶段，反映其主观恶性较深。其作案过程中配合默契、手段娴熟，具有一定的社会危害性，有再次作案的可能。应当知道“兰姐”，但其拒不交代，反映其认罪态度不好。经查，原审被告人供述及证人证言均证实，其通过网络学习了诈骗方法，并雇佣“兰姐”，二人分工合作对被害人实施诈骗，并骗取被害人�金13400元。蒋某某在原供述以及二审庭审中均供述，其只是临时雇佣“兰姐”，确实不知“兰姐”的具体情况。蒋某某案发后到公安机关投案，并如实供述了自己犯罪事实，构成自首。蒋某某投案后全部退赔被害人损失，并取得被害人谅解。对南宫市人民检察院抗诉意见及邢台市人民检察院检察员的出庭意见，予以采信，但可对蒋某某从轻处罚。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但量刑不当。根据本案的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国和刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销河北省南宫市人民法院（2014）南刑初字第78号刑事判决；
二、原审被告人蒋某某犯诈�罪，判处拘役三个月，宣告缓刑三个月，并处罚金人民币一万五千元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王伟韬
审 判 员 马瑞平
代理审判员 赵 力
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 李少艳