湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终2565号
上诉人(原审被告):长沙新东方大酒店有限责任公司，住所地湖南省长沙市雨花区韶山中路87号。
法定代表人:萧镜如，总经理。
委托代理人:唐霞，湖南李凤祥律师事务所律师。
委托代理人:黄晶，湖南李凤祥律师事务所律师。
上诉人（原审原告）:傅小琼，女，1968年12月30日出生，汉族，住湖南省洞口县岩山乡石仁村向家组。
委托代理人:周立华，湖南俊彦律师事务所律师。
委托代理人:向上，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。
上诉人长沙新东方大酒店有限责任公司（以下简称新东方大酒店）因与上诉人傅小琼劳动争议一案，双方均不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称原审法院）作出的（2015）雨民初字第04886号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月20日公开开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：傅小琼于2008年4月到新东方大酒店处工作，双方未签订劳动合同。2015年1月18日，新东方大酒店因经济纠纷其经营场所被出租方收回，导致不能继续经营，傅小琼的工资发放到了2015年1月18日。之后新东方大酒店未安排员工工作，未与员工进行协商，也未发过工资或生活费，2015年3月停缴了社会保险。2015年3月23日，傅小琼因与新东方大酒店劳动争议纠纷向湖南省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁请求为：1、新东方大酒店补发2015年1月工资911.8元；2、新东方大酒店额外支付一个月工资2216.8元；3、新东方大酒店发放2015年2月生活费1500元；4、新东方大酒店按工作年限支付经济补偿金15517.6元；5、新东方大酒店补发年休假工资1528.8元；6、新东方大酒店退还工服款300元和书籍费100元；7、新东方大酒店支付加班工资65230元。2015年8月17日，湖南省劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、新东方大酒店自本裁决书生效之日起10日内支付傅小琼20**年1-2月停工期间的停工津贴1668元，解除劳动合同未提前一个月通知的代通知金1112元，解除劳动合同的经济补偿15519元，年休假工资报酬1093元，工服款300元和书籍费100元，共计19792元；二、驳回傅小琼的其他仲裁请求。新东方大酒店、傅小琼双方均对仲裁裁决不服，先后诉讼至法院。
原审法院另认定，根据傅小琼银行工资发放流水，其月平均工资为2217元，新东方大酒店向傅小琼支付工资至2015年1月18日。本案在庭审过程中，新东方大酒店对傅小琼主张的300元服装费和100元书籍费当庭认可，同意退还。
原审法院认为：新东方大酒店、傅小琼之间虽未签订书面劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年后即至2009年4月起视为双方已经签订了无固定期限劳动合同。2015年1月18日，新东方大酒店因经济纠纷其经营场所被出租方收回，导致不能继续经营，属于劳动合同签订时的客观情况发生重大变化导致劳动合同无法继续履行。一、傅小琼主张新东方大酒店发放停工津贴8340元。2015年1月18日，新东方大酒店因经济纠纷其经营场所被出租方收回，导致不能继续经营，属于劳动合同签订时的客观情况发生重大变化导致劳动合同无法继续履行，根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，超过一个月未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。傅小琼、新东方大酒店双方的劳动合同关系事实上从2015年1月18日起已履行不能，该情形不属于《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定的情形，故法院对傅小琼的该项诉求不予支持。二、傅小琼主张额外支付一个月工资2216.8元（代通知金）。新东方大酒店因客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，没有提前30日以书面形式通知劳动者本人，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第三项之规定，新东方大酒店应当额外向傅小琼支付一个月工资2217元（代通知金），法院对傅小琼该项诉求主张的金额2216.8元予以支持。三、傅小琼主张新东方大酒店支付经济补偿金15517.6元。傅小琼在新东方大酒店单位工作时间为81个月，根据《劳动合同法》第四十七条之规定，新东方大酒店应支付给傅小琼的经济补偿金为15519元【2217元7】，法院对傅小琼的该项诉求主张的金额15517.6元予以支持。
四、傅小琼主张新东方大酒店补发加班工资65230元，因傅小琼未提供相关证据，法院不予支持。五、傅小琼主张新东方大酒店支付年休假工资报酬1528.8元。傅小琼累计工作已满1年不满10年，新东方大酒店未提供证据证明已安排傅小琼休年休假，也未提供证据证明已向傅小琼发放相应的年休假工资报酬。根据《职工带薪年休假条例》第3条之规定，新东方大酒店应补发给傅小琼的年休假工资差额1019.3元（2217元÷21.75天5天200%），对傅小琼超出部分的诉讼请求，法院不予支持。六、傅小琼主张新东方大酒店退还工服款300元和书籍费100元，新东方大酒店予以认可并表示愿意退还，法院予以支持。综上，新东方大酒店应当向傅小琼支付19153.7元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、新东方大酒店于判决生效之日起七日内向傅小琼支付各项款项19153.7元；二、驳回傅小琼的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由傅小琼负担。
新东方大酒店不服原审判决，上诉称：原审法院对傅小琼主张新东方大酒店支付经济补偿金以及代通知金的认定事实错误，应当依法改判新东方大酒店无需向傅小琼支付上述费用。新东方大酒店没有提出解除劳动合同，而是傅小琼以劳动合同不能履行为由，主动提出解除劳动合同，不符合支付经济补偿金和代通知金的条件。综上，请求二审法院依法改判：1、新东方大酒店无需向傅小琼支付各项款项19153.7元；2、本案上诉费用由傅小琼承担。
傅小琼答辩称：一、依据《劳动合同法》第四十条第一款第三项之规定，新东方大酒店没有与傅小琼达成变更协议，也没有提前30日以书面形式通知傅小琼本人，因此，劳动关系终止后，新东方大酒店应额外向傅小琼支付一个月工资。二、依据《劳动合同法》第四十七条第一款之规定，新东方大酒店应当支付傅小琼经济补偿金。
傅小琼亦不服原审判决，上诉称：一、新东方大酒店于2015年1月18日停工，系自身客观情况发生重大变化所致，并非傅小琼的原因造成停工。从2015年1月19日
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2015年9月6日（起诉日），新东方大酒店停工时间超过7个半月，期间没有发放任何生活费。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第23条之规定，新东方大酒店应发放傅小琼停工津贴8340元。二、傅小琼的月平均工资为2273元，而非原审认定的2216.8元。三、新东方大酒店的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，且没有提前30日以书面形式通知劳动者，因此，在解除劳动合同时，新东方大酒店应向傅小琼支付代通知金。四、傅小琼在新东方大酒店工作时间为80个月，月平均工资为2273元，解除劳动关系时，新东方大酒店应支付给傅小琼的经济补偿金为15911元。原审判决少算经济补偿金393.4元。五、傅小琼在新东方大酒店累计工作已满1年不满10年，新东方大酒店未安排傅小琼休年休假，应支付傅小琼未休年休假工资。六、新东方大酒店一直实行的是每周6天工作制，但未依法发放加班工资。综上，请求二审法院改判：1、新东方大酒店除按照原审判决支付傅小琼各项款项19153.7元外，还应支付停工津贴8340元、代通知金56.2元、经济补偿金393.4元、年休假工资报酬25.8元、加班工资33442元；2、本案上诉费用由新东方大酒店承担。
新东方大酒店答辩称：一、依据《工资支付暂行规定》第十二条的规定，新东方大酒店无需向傅小琼支付停工津贴。二、依据《劳动合同法》第四十条第（三）款之规定，新东方大酒店无需向傅小琼额外支付经济补偿金。三、解除劳动关系的原因系傅小琼个人原因，新东方大酒店不应支付代通知金。四、依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。傅小琼没有提交相关证据，新东方大酒店不应支付加班工资。
本案二审过程中，新东方大酒店向法庭表示：1、新东方大酒店至今未再营业，也不能安排傅小琼回公司工作。2、新东方大酒店表示认可原审判决的年休假工资。3、傅小琼表示入职的时候其与新东方大酒店约定的工作时间为每周工作六天。本案二审过程中，新东方大酒店与傅小琼均表示对原审认定的劳动者工资标准无异议。
本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：一、新东方大酒店是否应支付傅小琼停工津贴。二、新东方大酒店是否应支付傅小琼经济补偿以及额外支付傅小琼一个月工资的代通知金。三、新东方大酒店是否应支付傅小琼加班费。现将双方焦点问题分析如下：
关于焦点一。经审查，《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，超过一个月未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。”本案中，新东方大酒店于2015年1月18日因经济纠纷被出租方收回经营场所，导致不能继续经营，此后新东方大酒店既未给傅小琼安排工作也未支付工资，属于劳动合同签订时的客观情况发生重大变化导致劳动合同无法继续履行，因此双方的劳动关系事实上已于2015年1月18日解除，该情形不属于上述法律规定的应由用人单位支付停工津贴的情形，故原审法院对傅小琼提出的要求新东方大酒店支付停工津贴的诉讼请求不予支持并无不当，本院予以维持。
关于焦点二。经审查，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第(三)项规定：用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。另据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，新东方大酒店因经营场所被出租方收回导致不能继续经营，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化导致劳动合同无法继续履行，新东方大酒店应当按照上述法律规定支付傅小琼相应经济补偿。另新东方大酒店未就劳动合同无法继续履行事宜提前三十日通知傅小琼，故新东方大酒店还应额外支付傅小琼一个月工资的代通知金。原审法院对此认定并无不当，本院予以维持。
关于焦点三。经审查，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。傅小琼主张加班费但并未提供合法有效的证据证明存在具体加班事实。此外，傅小琼表示入职时双方已约定每周工作六天，可见新东方大酒店支付的工资报酬已包含了双方约定的全部工作时间的报酬。傅小琼要求新东方大酒店支付加班费缺乏事实及法律依据，原审法院对此不予支持并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由长沙新东方大酒店有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊晓震
审 判 员 黄红萍
审 判 员 罗 希
审 判 员 王红兰
代理审判员 戴 静
二〇一六年五月二十日
书 记 员 何 亮
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。