西安市高陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0117民初233号
原告刘菊荣。
委托代理人张勇，陕西弘业律师事务所律师。
委托代理人邢晨，陕西弘业律师事务所律师。
被告中钢集团西安重机有限公司（以下简称中钢西安公司），住所地西安市经济开发区泾渭工业园。
法定代表人聂仲毅，该公司董事长。
委托代理人张建民，该公司人力资源部主任。
委托代理人曲小鹏，该公司法律部部长。
原告刘菊荣诉被告中钢西安公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告刘菊荣委托代理人张勇、邢晨、被告中钢西安公司委托代理人张建民、曲小鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘菊荣诉称，原告自1994年7月入职至今，在被告处已连续工作满二十二年，原告现已满45岁，距法定退休年龄不足五年，被告不得依据《劳动合同法》第四十条第一款与原告解除劳动关系，因此请求判令被告撤销“关于与刘菊荣解除劳动合同的决定”。1994年原告入职西安冶金机械厂，2001年经过国有企业改制，西安冶金机械厂改制为西安冶金机械有限公司，2005年西安冶金机械有限公司被并入被告公司，被告系国有企业改制而来，原告考虑到自身身体状况，特依据相关文件多次向被告申请办理内退、退养，被告均予以拒绝。现诉至法院，请求依法判令：1、被告撤销“关于与刘菊荣解除劳动合同的决定”；2、被告为原告办理内退或者退养；3、被告承担本案案件受理费及其他诉讼费。
被告中钢西安公司辩称，一、原告个人人事档案中记载的出生时间为1972年11月，认定职工出生时间和审批职工退休时依据的政策法规是：（1999年3月9日劳社部发[1999]8号）《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》第二条第二款明确规定：“对职工出生时间的认定，实行居民身份证与职工档案相结合的办法。当本人身份证与档案记录记载的出生时间不一致时，以本人档案最先记载的出生时间为准”。据此，2016年9月末刘菊荣的年龄不足44周岁，被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款解除劳动合同并无不妥。二、原告提出办理内部退养，其诉状陈述是对政府文件的片面理解，且本人并不符合“距法定退休年龄5年以内”的实施条件。原告提出内部退养依据“市发[2003]24号”文件，而该文件是“陕发[2003]16号”文件执行的文件，二者仅适用于国有企业改革改制过程中。被告于2001年改制为西安冶金机械有限公司时，只是将所欠银行债务转换成国有资产管理公司的股权，至今企业经济成分仍为百分之百的国有股，改制后的西安冶金机械有限公司全盘接收了原西安冶金机械厂的业主员工，职工身份并未置换也未改变。原告当时只有29岁，至今也未满45周岁，更何况对于企业在正常生产经营情况下办理内部退养所依据的政策法规，依然是1993年4月20日国务院第111号令发布的《国有企业富余职工安置规定》，该规定第九条：“职工距退休年龄不到五年的，经本人申请，企业领导批准，可以退出工作岗位休养。”据此，批不批准职工退养的主导权在企业，办理职工内部退养完全系企业内部行为。综上，请驳回原告诉讼请求。
经审理查明，原告刘菊荣于1994年7月起入职西安冶金机械厂，2001年该厂经国有企业改制为西安冶金机械有限公司，2005年并入被告中钢西安公司，后一直在被告冶金设备公司从事工人工作。2014年9月原告因病请假，被告依法给予原告24个月医疗期，期间原告一直处于病休状态，直至2016年9月29日医疗期满。2016年9月5日被告向原告送达其于2016年8月29日制作的《职工医疗期满前通知书》，主要内容为：刘菊荣，你自2014年9月休病假以来，现已累计达到23个月，依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发[1994]479号），你的医疗期为24个月，你的医疗期将于2016年9月29日结束。医疗期满你若要求复工，请在医疗期满的前一个月（2016年8月）按照公司《职工休假管理规定》（中钢西重人[2016]8号）第十九条之规定向单位提供复工的相关材料。你若提供的复工材料达不到复工要求或不提供复工材料的，如再无其他正当休假的，从病休假结束之日起按旷工处理。医疗期满，公司将按照《劳动合同法》解除你和公司的劳动关系……。2016年9月27日、9月29日原告持西安交通大学医学院第二附属医院诊断证明书向被告请假，请求继续病休两周，直至2016年9月30日医疗期满后原告未到被告公司要求复工，被告未安排原告从事原工作，亦未安排被告另行从事其他工作。2016年10月21日被告作出（中钢西重人[2016]79号）《关于与刘菊荣解除劳动合同的决定》，内容为：刘菊荣，女，1972年11月出生，1994年7月参加工作，现为中钢西安公司运输销售部油漆工……刘菊荣于2014年9月至2016年9月29日间病休已满24个月，在接到单位医疗期满通知书后，未提出复工要求，并且在医疗期满时仍持医院开据的“诊断证明书”要求病休。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款和《中钢集团西安重机有限公司职工休假管理规定》，经公司研究并征得公司工会同意，决定自2016年9月30日起解除刘菊荣的劳动合同……。2016年11月3日被告向原告送达了该解除决定。另，原告提交的身份证与户口薄显示出生时间为1970年11月，被告提交的中学生毕业登记表、西安冶金机械厂技工学校毕业生登记表、技工学校考生政治思想审查表等均显示原告出生时间为1972年11月，原告提交的1995年12月劳动合同书、劳动合同意向书又显示原告出生年月为1973年1月。
以上事实，有当事人陈述、劳动合同书、解除决定等相关证据在卷佐证。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。……”依法被告只有在原告医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由其另行安排的工作之情形下，提前三十日以书面形式通知原告本人或额外支付原告一个月工资后，才可以解除劳动合同。本案中，原告刘菊荣虽于2016年9月27日、9月29日原告持西安交通大学医学院第二附属医院诊断证明书向被告请假，请求继续病休两周，但直至2016年9月29日仍在医疗期内，医疗期满被告未批准原告继续病休，即使原告未按被告通知要求复工，被告亦应依法提前一个月向原告发出通知或额外支付原告一个月工资后方可行使解除权，但被告并未依法履行上述通知等义务，亦无证据证明原告符合上述可解除之情形，其便于医疗期满第二日即2016年9月30日起解除与原告的劳动合同，属违法解除，原告诉请撤销该解除决定，于法有据，本院予以支持。关于原告请求被告办理内退或退养，企业职工办理内退或退养应在企业改制过程中的特定条件下，依据政府相关文件并结合企业自身特点，由企业自主进行的职工安置措施，且根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，办理内退的争议不属于劳动仲裁的受案范围，故本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起撤销中钢集团西安重机有限公司于2016年10月21日作出的（中钢西重人[2016]79号）《关于与刘菊荣解除劳动合同的决定》；
二、驳回刘菊荣的其它诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由中钢集团西安重机有限公司承担，且在履行判决时直付刘菊荣。刘菊荣已预交的10元，本院退付5元。
如不服本判决，在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
代理审判员 王 锋
二〇一七年三月三日
书 记 员 雷婉婷