宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民终字第270号
上诉人（原审被告）宁夏第一建筑公司。住所地：银川市。
法定代表人张兴宁，宁夏第一建筑公司总经理。
委托代理人王兆铎，宁夏第一建筑公司职工。
委托代理人程继光，宁夏第一建筑公司职工。
被上诉人（原审原告）黄道平，男，汉族，1966年2月28日出生。
原审被告宁夏第一建筑公司建设发展公司。住所地：银川市。
负责人王天林，宁夏第一建筑公司建设发展公司总经理。
上诉人宁夏第一建筑公司因与被上诉人黄道平、原审被告宁夏第一建筑公司建设发展公司建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2011）石惠民初字第984号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭于2014年6月12日公开开庭审理了本案。宁夏第一建筑公司的委托代理人王兆铎、程继光及黄道平到庭参加诉讼，宁夏第一建筑公司建设发展公司经本院合法传唤后未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年8月29日，黄道平与宁夏第一建筑公司建设发展公司签定了《分部分项工程承包协议》，约定：一、工程名称宁夏国电太阳能有限公司宿舍楼；二、工程地点惠农区河滨工业园区；三、承包范围：钢筋、木工的制作及安装、模板支持系统的搭设、砌筑、挂网抹灰、砼的浇筑、基础回填平整夯实、卫生间墙、地砖的粘贴、楼梯踏步、室外检查井�砌筑、室内暖沟、通风管道、建筑垃圾的清理；四、承包形式：包人工，建筑面积每平方米280元等。黄道平组织施工，2011年4月20日黄道平退出施工现场。黄道平诉至法院请求判令：宁夏第一建筑公司、宁夏第一建筑公司建设发展公司支付黄道平工程款35万元。
原审法院在审理过程中，经黄道平及宁夏第一建筑公司申请，各缴纳鉴定费18000元，委托宁夏永信工程造价咨询有限公司作出的宁永信司鉴字（2012）第011号司法鉴定报告，黄道平、宁夏第一建筑公司均对该鉴定报告内容不认可；根据宁夏回族自治区第一建筑公司的申请，另行缴纳鉴定费18000元，原审法院委托宁夏圣方建设工程咨询有限公司司法鉴定中心作出鉴定，该鉴定中心于2013年11月19日作出鉴定意见：按照原施工图纸预算人工费为1078828.04元，按照分部分项工程承包协议书人工费为1206203.60元，根据协议价1206203.60元与投标预算价1078828.04元计算出协议价与预算人工费的系数为1.12；按照竣工图纸及实际情况核算出全部人工费为871284.23元，按照协议价与预算价的系数得出竣工协议价为975838.34元（871284.23×1.12），平米人工价为226.52元／平方米；按照竣工图纸及实际情况核算出未完成人工费为95837.48元，按照协议价与预算价的系数得出未完成竣工协议价为107337.98元（95837.48元×1.12），未完成项目人工费（107337.98元）占全部人工费的11%；按照竣工图纸及实际情况核算出已完成人工费为775446.75元（黄道平认可应减去6861.66元）；厨房贴瓷砖人工费为9717.41元；其他地点零星人工费为11060元；修补赔偿部分为8244.94元。
原审法院另查明，宁夏第一建筑公司建设发展公司系宁夏第一建筑公司的分支机构，为非法人企业。原审法院同时查明，宁夏第一建筑公司建设发展公司以借款的形式支付给黄道平825853元。
原审法院认为，黄道平与宁夏第一建筑公司建设发展公司双方签订《分部分项工程承包协议》，该公司将其承包的工程部分项目给黄道平施工，因黄道平不具备建筑施工资质，双方签订的合同系无效合同。虽然该合同系无效合同，但黄道平承包的相关工程已实际交付被告，故黄道平要求宁夏第一建筑公司建设发展公司支付拖欠工程款的请求，合法有据，予以支持。依据鉴定意见“按照竣工图纸及实际情况核算出已完成人工费为775446.75元，平米人工价为226.52元／平方米”，及黄道平庭审后认可已完成人工费775446.75元中应减去6861.66元，黄道平所完成的工程量应为3393平方米【（775446.75元-6861.66元）÷226.52元／平方米】，黄道平与宁夏第一建筑公司建设发展公司签定的《分部分项工程承包协议》约定黄道平承包形式为包人工，按照建筑面积每平方米280元计�，因此黄道平已完成合同内工程量的工程款应为950040元（3393平方米×280元／平方米）；合同外增加的厨房贴瓷砖人工费9717.41元及其他地点零星人工费11060元系宁夏第一建筑公司建设发展公司应支付给黄道平的合同外工程款；综上，宁夏第一建筑公司建设发展公司应支付的原告工程款为970817.41元，减去已支付的工程款825853元和修补赔偿部分为8244.94元，下欠工程款136719.47元。因宁夏第一建筑公司建设发展公司系宁夏第一建筑公司的分支机构，为非法人企业，因此宁夏第一建筑公司建设发展公司的民事责任应由宁夏第一建筑公司承担，即宁夏第一建筑公司应向黄道平支付工程款136719.47元。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决：一、宁夏第一建筑公司于判决生效后三日内支付黄道平工程款136719.47�；二、驳回黄道平的其他诉讼请求。案件受理费6550元，由黄道平负担3995元，由宁夏第一建筑公司负担2555元。鉴定费54000元，由黄道平负担27000元，由宁夏第一建筑公司负担27000元。
宁夏第一建筑公司上诉称，宁夏第一建筑公司与黄道平在施工过程中进行了大量的工程变更，取消了地沟砌筑、卫生间墙体和贴砖等项目，原审法院委托宁夏圣方造价咨询有限公司对黄道平实际完成的工程量进行了鉴定，宁夏第一建筑公司仅对楼梯踏步砖铺设的人工费定价有异议，其他部分双方均无异议，但原审法院没有采信鉴定结论的工程造价，而是按照合同约定每平方米280元的价格进行判决，在实际施工过程中取消了大量的工程项目，再按合同价款及合同约定判决与事实不符，显失公平。另外，原审法院对双方已经确认的罚款13000元和宁夏第一建筑公司代付的顾洪兵人工费11000元不予认定属事实认定错误。因此请求撤销原判，改判驳回黄道平的诉讼请求。
黄道平答辩称，工程量在实际施工中变更是事实，但实际上有增有减，如地沟减少了，检查井增加了。上诉人的上诉理由不成立，应驳回上诉，维持原判。
二审中宁夏第一建筑公司、黄道平、宁夏第一建筑公司建设发展公司均未提交证据。
本院经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。
本院另查明，宁夏回族自治区第一建筑公司于2013年6月28日名称变更宁夏第一建筑公司。
本院认为，虽然黄道平与宁夏第一建筑公司建设发展公司双方签订的《分部分项工程承包协议》是无效合同，原审法院依据申请重新委托宁夏圣方造价咨询有限公司对涉案工程所做的鉴定结论中工程量宁夏第一建筑公司无异议，原判依据该鉴定结论中确定的工程量，参照双方合同约定价款确定应付工程款�额并无不妥。13000元罚款双方没有约定从工程款中予以抵扣，无证据证实顾洪兵人工费11000元系宁夏第一建筑公司代黄道平支付，宁夏第一建筑公司的上诉请求不能成立，不予支持。宁夏第一建筑公司建设发展公司经本院依法传唤未到庭，视为对答辩、质证、辩论权利的放弃。原判认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3034元，由上诉人宁夏第一建筑公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郎奠军
审 判 员 李泽林
代理审判员 赵 娟
二〇一四年八月一日
书 记 员 刘晓萍
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。