河南省扶沟县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）扶民初字第1021号
原告郑州点线面企业营销策划有限公司。住所地：郑州市金水区。
法定代表人段吉，总经理。
委托代理人孔德银，公司员工。
委托代理人何鹍鹏，河南金学苑律师事务所律师。
被告扶沟县ＸＸ商贸有限公司。住所地：扶沟县产业集聚区。
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法定代表人张国铭，总经理。
委托代理人任发亮，扶沟县“148”法律服务所法律工作者。
原告郑州点线面企业营销策划有限公司诉被告扶沟ＸＸ商贸有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人孔德银、何鹍鹏及被告代理人任发亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年11月20日，被告与我公司就扶沟ＸＸ农产品交易物流园的营销策划、销售代理及招商代理事宜签订《委托销售招商代理服务合同》。合同约定：原告独家代理销售招商事宜，负责物流园区的销售。招商代理等工作，合同期限为2014年11月20日至2016年5月20日。被告付费标准为：管理费人民币5.5万元／月，销售代理费为成交总金额的2%，招商代理佣金为招商建筑面积20元／m2。
2014年11月20日至2015年1月19日，我公司完成物流园招商面积13167.91m2，被告应付招商代理佣金263358.2元，但被告仅在扣除我方工作人员伙食费等相关费用后，通过银行转帐分别支付两个月管理费，招商代理佣金一直拖欠未付。2015年1月20日至2015年2月19日，我公司完成招商面积2533.47m2，被告应付佣金50669.4元。被告在扣除我方工作人员伙食费等相关费用后，通过银行转帐支付2015年2月20日至2015年3月19日月度管理费，拖欠佣金50669.4元未付；2015年3月20日至2015年4月8日，被告支付我方部分员工2、3月份工资，另外支付给部分员工工资15983元，该月管理费未支付。后被告通知我公司解除合同，致使我公司不能继续代理物流园区招商事宜，我公司人员不得已撤场。
综上所述，被告拖欠我公司合同价款累计276995元，经多次催要，被告一直推拖，并在我公司无违约的情况下单方解除合同。被告的行为严重违反合同约定，侵犯了我公司的合法权益。因此，特提起诉，请求终止合同；请求判令被告立即支付合同款276995元并支付利息（利息从起诉日至实际支付日止，按同期银行贷款利率计算）；请求依法判定被告立即支付违约金人民币50000元。
被告辩称，1、原告违约在先，并存在根本性违约的事实。根据合同约定，原告应于进场一个月内，向我公司提报招商、销售目标任务分解方案。同时，根据合同约定的原告的工作内容，原告应作出营销策划、整合推广、销售管理、招商策划等各项下具体方案的制定。并且，上述方案经双方确认后，由原告具体实施。事实上，原告作为一个营销、策划公司，其上述最基本的义务均没尽到。原告从进场到擅自离场，在进场三个月后，在我公司多次催要下并由我公司帮助，其才制作了一份销售目标责任书。并且，该文件还未经我方确认下，原告在几天后就已擅自撤场。根据合同约定，原告应保证现场招商人员达到8人，截止2014年4月8日原告撤场，其也未确保8人。原告方作为工商注册的企业营销、策划的专业性公司，其根本不具备企业营销、策划、招商销售的基本素质。原告方不但没有专业的营销、策划及招商代理的专业人员提供服务，就连最基本的招商销售人员也是临时招聘的，更谈不上合同履行中发挥主导地位、提供优质服务；2、原告诉称的其已完成的物业招商面积没有事实根据。根据双方合同约定，在以我公司名义与客户签订正式合同前，首先由原告通过招商与客户草签认购协议书等相关合同草签版，草签合同的内容经我公司确认后，再由原告以我公司的名义与客户签订正式合同。因此，原告有能力并有义务提交其与客户签订的草签合同及正式合同（复印件），针对原告主张的其实际完成的物业招商面积，其应提交以上证据加以证明。3、原告擅自终止合同于2015年4月8日实施撤场的行为属单方违约行为，在原告未按约定履行以上主要义务的前提下，其擅自撤场，单方终止合同已给我公司造成严重损失，我公司不同意解除合同并保留要求原告赔偿损失的权利。综上事实，请求依法驳回原告的诉讼请求。
原告提交以下证据：第一组：1、原告营业执照副本一份；2、原告组织机构代码证一份；3、被告公司私营企业基本注册信息查询单一份。证明原、被告诉讼主体适格。第二组：原、被告签订的《委托销售招商代理服务合同》一份。证明原、被告存在合同约定的权利、义务关系。第三组：1、物流园示意图一份；2、招商商户入驻物流园图片一份；3、市场招商宣传图片一张；4、被告向签约商户开具的保证金收据（复印件）17张。综合证明，原告所招商、销售商户已经与被告签订合同并入驻物流园区。第四组：1、综合市场户型资料图1份；2、销售招商统计表1份；3、借记卡明细1份；4、收据（复印件）。证明：原告完成ＸＸ物流园区招商面积16016.38m2、销售面积128.97m2（销售金额333388元），被告应支付招商佣金和销售提成共计326995元，被告实际支付50000元，还有276995元未支付，部分月管理费未支付。第五组证据：证人张某出庭作证，证明2014年11月19日其作为原告公司员工被派驻到ＸＸ物流园做招商策划业务，于2015年4月8日撤场。期间，招商面积16000多m2，销售面积120多m2。另外，原告申请调取被告与客户签订的招商、销售合同，以此证明原告实际招商、销售的面积。
被告质证：对第一组证据无异议；第二组证据的真实性无异议，对其证明目的有异议。根据合同约定，原告存在根本性违约，其没有按照合同约定制定销售方案、策划方案，没有提报招商销售目标分解方案。并且，没有按照约定保证招商销售人员8人。原告未按约定提供服务，并且中途无故撤场。第三组证据，对证据的真实性有异议，该组证据均是复印件或打印件，体现不出证据的真实性，同时，也不能证明原告的证明目的。第四组证据：证据1、2均是复印件，销售招商统计表未经我公司盖章和相关人员的签字确认，不能证明原告完成招商和销售的实际面积。原告方仅提交一份单方制作的销售统计表和户型资料图不能证明原告的证明目的。对证据3、4真实性无异议。该二份证据证明了我公司向原告支付有关费用的事实。并且，从该证据4中也证明了原告驻场的招商销售人员并没有达到约定的8人。上述证据不能证明我公司违约的事实。第五组证据，证人张某作为原告公司员工，其证词内容部分不真实，对于招商、销售业绩不能以其公司员工的证词作为认定依据。另外，针对原告申请调取我公司与商户签订的招商销售合同作为原告实际招商、销售面积的证据，提出以下异议：原告的申请不符合法律规定的人民法院调取证据的法定情形。根据合同约定，原告应在进场一个月内提报招商、销售目标任务分解方案并由我公司确认。并且，在我公司与客户签订正式合同前，原告有责任先与客户草签认购协议书，由我公司确认后，方可签订正式合同。同时，在每月度请款时间的结点，原告有责任向我公司提报销售及招商成交面积及成交金额的报表由我公司确认。因此，原告有义务、也有能力提交经我公司确认的上述资料证明其实际招商、销售的面积。退一步讲，即使我公司提交了与客户签订的合同，客观上也证明不了原告实际招商、销售面积。
被告提交以下证据：第一组证据：营业执照副本、组织机构代码证、法人身份证明。证明被告公司是适格的法人企业。第二组证据：1、5份收据存根；2、证人胡某出具的证言一份。证明原告未按约定派驻招商人员，原告违约在先的事实。
原告质证：对第一组证据无异议。对第二组证据中5份收据的真实性无异议。同时，该证据也证明了我公司派驻人员履行合同的事实。至于伙食开支不足8人，是因为部分员工是扶沟本地人，没有发生伙食开支。证据2，证人胡某原是我公司员工，其证言内容不真实，并且未出庭作证，不能作为证据认定。
通过庭审质证，本院对以上证据作如下认定：针对原告提交的第一组证据，被告无异议，可作为有效证据认定；第二组证据，被告对其真实性无异议，可作为原、被告权利、义务关系的证据采用；第三组证据1-3证据形式合法，可佐证部分商户入驻物流园的事实。证据4，均属复印件，证据内容作为被告公司对商户开具的收据，无证据证明其来源的合法性、真实性，不能作为有效证据采用。第四组证据，证据1证据形式合法，可佐证被告招商现场中综合市场的户型布局的相关事实。证据2，销售招商统计表未经被告确认，不能作为有效证据采用。证据3、4，被告无异议，可作为相关价款支付的有效证据采用。第五组证据，证人张某所证明的招商面积和销售面积无其他有效证据佐证，该证词内容本院不予采信。另外，针对原告申请调取被告与商户签订的招商、销售合同作为其实际招商销售面积的证据，现被告提出异议。本院审查认为，根据双方合同约定，原告在履行招商销售代理服务合同中，其有义务与客户草签认购书及《房屋买卖合同》等有关合同。并且，上述合同草签后，应当经被告签字确认。结合本案事实，原告未提交上述经被告确认的相关合同，而申请本院调取被告与客户签订的有关招商销售合同作为其证据，不符合属原告客观上不能提供的证据的情形。因此，原告的该申请本院不予采纳。针对被告提交的证据，第一组证据，原告无异议，可作为有效证据采用。第二组证据中，证据1，原告对其真实性无异议，可作为被告支付相关价款的有关证据采用。证据2，证人胡某虽未到庭作证，但其仅证明曾作为原告公司的招商销售人员，被派驻被告公司农产品交易物流园工作的事实，原告承认。因此，该证明事实可作为本案相关事实证据采用。
根据有效证据，结合当事人陈述、本院确认以下事实：2014年11月20日，被告扶沟县ＸＸ商贸有限公司针对其所属的扶沟ＸＸ农产品交易物流园的招商事宜，原、被告签订《委托销售招商代理服务合同》。被告实际推出农产品交易物流园物业面积27736.2平方米，由原告进行全程营销策划和独家销售招商代理。双方合同主要约定：㈠乙方（原告下同）工作内容：1、营销策划及执行，包括营销策略制定；各阶段销售计划的制定及执行；定价策略制定及执行；销售管理策略的制定及执行；开盘方案，阶段促销方案制定及执行等。2、整合推广及执行，包括案场管理模式的制定及执行；组建销售团队、业务管理架构；销售团队的培训；客户接待流程的设计、业务流程的规范；销售业绩管理方案的制定及执行；客户管理方案的制定及执行等。3、招商策划及实施，包括选择经营业态；制定招商方案；负责方案具体实施；接受委托为甲方（被告下同）建立运营管理机构和代培管理人员；协助甲方运营管理机构，做好过渡期的商场运营管理；完善商场运行管理体制，确保顺利交割。㈡乙方的主要责任义务：1、乙方应按照本合同约定的内容完成委托事项，并保证所完成的工作与本合同约定的内容相符。项目现场保证招商销售人员8人；2、在项目规划发生重大修改的情况下，需及时同甲方负责人沟通，达成一致意见后执行；3、乙方负责制定项目的销售底均价、房位底价及房位表价和商铺、商位招租金底价，经甲方确认后执行。房位底价和租金价位作为最终结算依据；4、定时与甲方召开进度通报会，通报销售情况，并及时报送相关报表；5、承担参加本项目策划、平面设计、现场销售中心乙方所有工作人员的工资、销售佣金、交通费、伙食费等相关费用。除此之外，乙方不承担本项目其他任何费用；6、与客户签订认购协议及《房屋买卖合同》的草签版（内容需经甲方确认）。客户签订认购书后，乙方负责与客户进行联络，并于签订认购书后的规定时间内，在甲方授权范围内，依据开发商确认的《房屋买卖合同》范本在本案售楼部与客户进行《房屋买卖合同的》草签，并负责通知客户将应交房款及相关费用在签订《房屋买卖合同》的同时支付给甲方；7、完成本项目各阶段有关推广及宣传活动的策划及整合工作（包括执行计划、销售计划、营销费用计划、广告投放计划等）。㈢甲方的主要责任义务：1、在合同有效期内要求乙方就其销售进度、销售成果等定期向甲方汇报；2、给乙方提供经确认的《房屋买卖合同》及所有相关销售协议的标准范本，并在乙方销售人员与客户草签完毕《房屋买卖合同》的联机备案输机工作，并负责《房屋买卖合同》的最终审接工作；3、按照双方认可的项目推广计划，进行市场推广，为项目销售提供有利的宣传条件；4、乙方提出定价议案后，经双方磋商确认本项目的销售底均价及铺位底价。销售过程中，有权根据市场及销售情况与乙方协商浮动售价，浮动后的房位底价作为新的溢价基点。㈣合同期限自2014年11月20日至2016年5月20日，招商销售总目标为合同期内甲方所推出物业面积的90%。㈤取费标准及支付方式：1、销售及招商管理月费，乙方进场后3个工作日内支付乙方55000元管理月费，以后每月度初3个工作日内，按此标准支付管理月费；2、代理取费标准：A，双方约定本案的基本销售代理费为本案成交销售总额的2%计取，甲方的关系客户成交或优惠成交均按此标准执行；B、招商代理佣金为招商建筑面积20元／平方。3、支付方式：A、每月度最后一日的24时为计算该月乙方销售及招商成交金额及符合请款条件的终止时间。月销售及招商总提成，甲方预留10%作为保证金，根据季度考核完成情况发放。B、乙方获取的销售及招商佣金，其请款明细与甲方专责人员提供之到款明细核查无误后，甲方应于3日内给予审核并支付。4、成交的界定：A、客户向甲方交纳定金则视为买卖成立，并按合同约定金额计提代理费用；B、与客户签订《房屋买卖合同》或《招商合同》后，如合同终止或客户退房，甲方无需向乙方支付该房源本次销售的相关佣金及溢价分成，如乙方已收取佣金及溢价分成，则在下次支付代理费用时扣还；如因甲方原因造成退房，乙方收取的佣金不再退回。㈥合同变更与解除主要约定：1、乙方完成销售面积达到合同委托销售任务的90%时，本合同协商解除；2、若乙方无违约的情况下，甲方连续两个月以上（含两个月）不能如期支付乙方应得的佣金及其收益，乙方有权单方面解除合同；若在甲方无违约的情况下，乙方不能按时、保质、保量完成各阶段工作的情况下，甲方有权单方面解除合同。㈦违约责任主要约定：1、因一方不履行本合同中所规定的责任和义务，守约方在书面通知违约方后七个工作日内违约方未纠正，守约方有权提前终止合同。2、如签订合同后，乙方无任何违约行为，甲方无故不将该项目交由乙方代理，或在销售中途无故终止合同，则甲方向乙方支付违约金人民币50000元，并支付乙方已完成销售部分的佣金分成并赔偿乙方相应的经济损失。如乙方无故中途撤场，则乙方应向甲方支付违约金人民币50000元，且甲方不予支付乙方剩余应得代理费用，乙方赔偿甲方相应的经济损失。3、甲乙双方按本合同约定的工作范围、内容、义务，对自己完成的工作质量、数量、时限负责，因单方工作失误，给对方造成的经济损失，违约方需按照损失双倍向守约方进行赔偿。㈧、其他约定主要包括：1、甲、乙双方的沟通应有文字备案或书面文件；2、对于乙方提出的营销策划提案，甲方项目负责人需在双方约定的时间内给予答复并签字确认；3、本项目经甲方介绍的关系客户成交均计入乙方目标完成任务中；4、本合同签订后，所有附件均作为本合同不可分割的部分，与本合同具有同等法律效力。附件包括：1、委托销售面积表、（由乙方负责制定，甲方审核认可后为准）；2、委托销售房位底价表（由乙方负责制定，甲方审核认可后为准）；3、进场一个月内，乙方向甲方提报招商、销售目标任务分解方案。
原、被告合同签订后，原告陆续指派6名招商销售人员进场。进场一个月内，原告未制定并提报被告确认的销售目标任务分解方案。根据原告的工作内容及职责，原告未制定并提交被告确认的营销策划、整合推广、销售管理及执行的相关商业文件。截止2015年4月8日，被告共向原告支付营销费用、招商服务费及垫付部分招商人员的工资等共计285983元。合同履行中，原告以被告未全面履行支付相关费用为由，于2015年4月8日终止合同，全部人员撤场。
本院认为，原、被告签订的《委托销售招商代理服务合同》是双方真实意识表示，合同内容不违反法律禁止性规定，应认定属有效合同。根据合同约定，原告负有进场一个月内向被告提报招商、销售目标任务分解方案并由被告进行确认的义务。根据合同约定的工作任务，原告有义务制定营销策划项下的营销策略方案、各阶段销售计划方案、定价策略方案、销售管理策略方案等策划文件，有义务提交销售管理项下的案场管理模式方案，组建销售团队、业务管理架构方案、销售业绩管理方案等管理性文件。并且，原告有责任通过提交上述方案，经双方确认后能有效地具体执行。同时，有责任保证符合约定的招商销售人员，按照合同约定内容完成各项委托事项。由于原告未全面履行上述职责，致使合同履行中，各阶段管理责任目标不明确，致使被告无法按照合同约定对原告的委托销售招商代理工作进行有效地监督。并且，原告无法保证通过以上营销、策划方案的制定与执行，能形成一个完善的商场运行管理体制，确保顺利交割后，达到被告能有效管理运行的合同目的。因此，原告作为专业的企业营销、策划公司未全面尽到合同约定的工作职责，已经构成先行违约事实。根据原告的工作职责，原告完全有能力和义务向法庭提交经双方确认的相关资料证明其完成的各项工作任务。根据原告的诉请，原告无有效的证据证明其实际完成的招商、销售的物业面积。因此，原告主张的其已实际完成的招商、销售面积，本院不予采信。另外，原告无证据证明其通知被告的情况，其单方终止合同，将其招商销售人员全部撤场的行为，同样构成了违约。根据我国《合同法》规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。原告作为先行履行的一方，未尽到全面履行合同的义务，被告有权拒绝支付相应的价款。因此，原告要求被告支付合同款276995元、支付违约金50000元，并要求解除合同，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第九十三条、第九十四条、第九十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回原告的诉讼请求。
案件受理费6205元，由原告负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。
审判长 张继超
审判员 刘锦华
审判员 郭璐欣
二〇一五年十二月十二日
书记员 张雪峰