上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第43716号
原告周士友，男，1966年1月17日生，汉族，户籍地江苏省，现住上海市浦东新区。
法定代理人曹达云（系原告周士友之妻），住上海市浦东新区。
委托代理人王伟，上海朋洋律师事务所律师。
被告赵华亮，男，1982年10月21日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人张雨阳，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告周士友诉被告赵华亮、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年12月14日、2015年12月30日公开开庭进行了审理，原告周士友的委托代理人王伟、被告赵华亮、被告平安财险上海分公司的委托代理人张雨阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周士友诉称，2014年11月21日，原告骑电动车在川桥路、金滇路处与被告赵华亮驾驶的沪MKXX**小型轿车相撞，致原告受伤。经交警部门认定，原告与被告赵华亮承担事故同等责任。经鉴定，原告构成XXX伤残。经查，被告赵华亮所驾车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险及商业三者险。为此，原告起诉要求在医疗费人民币（下同）97，533.79元、鉴定费5，250元、残疾赔偿金286，260元（47，710元／年×20年×30%）、误工费27，000元（4，500元／月×6个月）、护理费3，600元（40元／天×90天）、营养费3，600元（40元／天×90天）、精神损害抚慰金15，000元、车辆修理费600元、手机损失费300元、交通费500元、衣物损失费500元、住院伙食补助费230元（20元／天×11.5天）、律师费8，000元的损失范围内，由被告平安财险上海分公司在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超出部分由被告平安财险上海分公司在商业三者险范围内承担60%的赔偿责任，仍有不足的，由被告赵华亮承担60%的赔偿责任。
被告赵华亮辩称，事发经过和责任认定无异议。同意在保险范围外承担60%的赔偿责任，非医保部分的医疗费及鉴定费中的2，250元要求被告平安财险上海分公司承担。律师费的数额由法院法判决，同意根据责任比例承担律师费。事发后，其为原告垫付的医疗费2，159.60元，要求在本案中一并处理。其他费用的意见同被告平安财险上海分公司的意见。
被告平安财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议。被告赵华亮的车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险和限额为1，000，000元的商业三者险，含不计免赔。事故发生在保险期限内，同意在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金同意在交强险内优先赔付，同意在商业三者险的范围内承担60%的赔偿责任。对原告主张的医疗费数额97，533.79元无异议，但伙食费143.30元要求扣除，非医保部分不同意承担，外购药也属于非医保范围，故不同意承担，被告赵华亮垫付的医疗费同意在本案中一并处理。原告主张的鉴定费分为XXX伤残程度鉴定和民事行为能力评定，其中XXX伤残程度鉴定的3，000元同意在商业三者险范围内根据责任比例承担，民事行为能力评定的2，250元不属于鉴定费，不同意承担。认可残疾赔偿金238，550元、精神损害抚慰金9，000元、交通费300元、衣物损失费200元。误工费的期限同意计算到定残前一日，根据工资清单，原告在事发前的平均工资不足每月4，500元，误工费应以原告事发前6个月的平均工资为基数，原告从2015年3月起已有收入，应做相应扣减。护理费、住院伙食补助费均无异议。营养费认可每天30元计算90天，为2，700元。原告提供的定损单无被告平安财险上海分公司的盖章，且被告平安财险上海分公司系统中无定损的记录，故对车辆修理费和手机损失费均不予认可。律师费不是保险理赔的范围。
经审理查明，2014年11月21日8时10分，被告赵华亮驾驶沪MKXX**小型轿车由西向南行驶至上海市浦东新区川桥路、金滇路口时，适遇骑电动自行车由东向西行驶至此的原告，因原告逆向行驶且被告赵华亮疏于观察、未确保安全，致两车相撞，造成原告受伤，两车受损。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告与被告赵华亮承担事故同等责任。事发当天，原告被送往上海市浦东新区公利医院就诊，经诊断为“创伤性硬膜外出血（右侧顶枕部）、脑挫伤（双侧颞叶）、颅骨骨折（右侧枕骨）”，并于2014年11月21日至2014年12月2日接受住院治疗，期间行“右侧顶枕部开颅硬膜外血肿清除术”。出院后，原告多次到上海市浦东新区公利医院接受门诊复查、治疗。期间，原告共产生医疗费99，693.39元（其中含伙食费143.30元、外购药费15，650元），被告赵华亮垫付了其中的2，159.60元，被告平安财险上海分公司在交强险医疗限额项下垫付了其中的10，000元，余额由原告自行支付。2015年5月20日，华东政法大学司法鉴定中心接受上海市公安局浦东分局交通警察支队的委托对原告的精神状态、伤残程度以及休息、营养、护理期限进行了鉴定，并对原告的民事行为能力进行了评定，后于2015年5月27日出具司法鉴定意见书，结论为原告于2014年11月21日的交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残；休息期自受伤之日起至本次评残前一日止、护理期90日、营养期90日；本案如诉讼于法院，原告对本案为无民事行为能力。原告为此支出XXX伤残程度鉴定费3，000元、民事行为能力评定费2，250元。此外，原告为修理在事故中损坏的电动自行车支出修理费600元。
另查明，原告的户籍类别系农业家庭户口。2013年5月12日起原告居住在上海市浦东新区金桥镇王家桥村王朱西王家宅XXX号。2012年5月1日起，原告在上海公兴物业保洁有限公司担任保安一职，其工资发放形式为当月工资于下月初发放。2014年5月至2014年10月，原告的月平均收入为4，391.76元。2014年11月原告的收入为2，620元。2014年12月至2015年2月，原告没有收入。2015年3月、4月、5月，原告的月收入分别为3，990.82元、4，652.36元、4，786.22元。原告委托律师参与本案诉讼，并为此支出律师费12，000元。
又查明，沪MKXX**小型轿车的所有人登记为被告赵华亮。2014年3月12日，被告赵华亮就上述车辆在被告平安财险上海分公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险（其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元）、第三者责任商业保险（赔偿限额为1，000，000元），附加不计免赔率特约险等，保险期间均自2014年4月11日零时起至2015年4月10日二十四时止。
审理中，经原、被告协商一致，残疾赔偿金按238，550元计、营养费按每天30元计算90天为2，700元、精神损害抚慰金按9，000元计、交通费按300元计、衣物损失费按200元计。
以上事实，有原告提供的上海市公安局浦东分局交通警察支队道路交通事故认定书（简易程序）一份、中华人民共和国机动车驾驶证复印件一份、中华人民共和国机动车行驶证复印件一份、机动车交通事故责任强制保险单（正本）复印件一份、电话营销专用机动车辆保险单（正本）一份、华东政法大学司法鉴定中心鉴定意见书一份、鉴定费发票一张、上海市浦东新区公利医院门诊病史卡四份、上海市浦东新区公利医院出院小结一份、住院病人费用清单（明细汇总）一份、上海市浦东新区公利医院医疗住院收费票据一张、上海市浦东新区公利医院医疗门急诊收费票据九张、上海中医药大学附属龙华医院医疗门急诊收费票据两张、上海市普陀区中心医院医疗门急诊收费票据三张、外购药发票两张、上海市浦东新区公利医院处方笺两份、劳动合同一份、中华人民共和国税收完税证明一份、按账号卡号查询账户历史明细一份、参保个人城镇基本养老保险缴费情况一份、证明一份、上海市公安局有关证明（一）一份、房屋租赁协议一份、中国平安财产保险股份有限公司机动车辆保险损失确认书一份、电动车修理费发票一张、账户历史明细一份、律师费发票一份，被告赵华亮提供的上海市浦东新区公利医院医疗门（急）诊收费票据五张、被告平安财险上海分公司提供的垫付支付信息浏览一份以及原、被告在庭审中的陈述等证据在案佐证。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，交警部门已认定原告与被告赵华亮承担事故同等责任，且原、被告对此均无异议，并同意被告赵华亮承担赔偿责任的比例为60%，于法不悖，本院对此予以确认。由于被告平安财险上海分公司就被告赵华亮驾驶的沪MKXX**小型轿车分别承保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，本起交通事故发生在相关合同约定的保险期间内，且不存在合同约定的相关保险人免责事由，因此对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，被告平安财险上海分公司应当首先在强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告平安财险上海分公司根据第三者责任商业保险合同承担60%的赔偿责任，仍有不足的，则由被告赵华亮承担60%的赔偿责任。根据相关法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。审理中，原、被告就残疾赔偿金按238，550元计、营养费按每天30元计算90天为2，700元、精神损害抚慰金按9，000元计、交通费按300元计、衣物损失费按200元计已达成一致意见，被告平安财险上海分公司还同意精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，于法不悖，本院对此均予以确认。两被告对原告主张的护理费3，600元、住院伙食补助费230元均不持异议，且均有相关证据佐证，于法不悖，本院对此予以确认。对于当事人有争议的赔偿项目，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费。根据原告及被告赵华亮提供的相关就诊记录和医疗费票据，原告因本起交通事故受伤就医期间共产生医疗费99，693.39元（其中含伙食费143.30元）。被告平安财险上海分公司主张医疗费中的非医保部分不属于保险赔偿范围，但因从本案目前的证据来看，关于非医保报销范围的医疗费用其可不予赔付的约定，既未在相关强制保险和商业三者险保险合同的条款中加以明确约定，其又未举证证明其曾明示过相关保险合同中有关于非医保报销范围的医疗费用不予赔付的约定，故本院对其上述主张不予采信。但上述医疗费中还包含伙食费143.30元，而原告已经另行主张了住院伙食补助费，且两被告对原告主张的住院伙食补助费亦不持异议，故上述伙食费属重复主张，应从医疗费中扣除，由原告自行承担。据此，医疗费确认为99，550.09元。2、鉴定费。两被告对原告主张的鉴定费中的XXX伤残程度鉴定费3，000元不持异议，且有相关证据佐证，本院予以确认。就民事行为能力评定费2，250元，原告提供了相应的票据，该费用原告实际支出，属原告合理损失范畴，本院对此予以确认。被告平安财险上海分公司主张该评定费不属于鉴定费范畴，其不予赔付，依据不足，故本院对该主张不予支持。据此，鉴定费确认为5，250元。3、误工费。根据相关鉴定结论，原告的休息期应自2014年11月21日起至2015年5月20日止。原告主张误工费按每月4，500元计算6个月，但从原告工资卡交易明细来看，原告在事发前6个月的月平均收入为4，391.76元，事发当月，即2014年11月，原告的收入为2，620元，2014年12月到2015年2月，原告所在单位未向其发放工资，2015年3月、4月、5月，原告的收入分别为3，990.82元、4，652.36元、4，786.22元，故在上述期间，2014年11月的误工费按1，771.76元计算，2014年12月到2015年2月的误工费按每月4，391.76元计算，2014年3月的误工费按400.94元计算，而自2015年4月起，原告的收入回复到事故发生前的水平，故本院认定原告从2015年4月起，没有误工费损失。据此，误工费确认为15，347.98元。4、车辆修理费。原告就其主张的车辆修理费600元提供了定损单、修理费发票及修理清单，本院对此予以确认。被告平安财险上海分公司称其系统内没有定损记录，但并未提供相应的证据证明原告提供的定损单系虚假，故本院仍将上述定损单作为本案的定案依据。据此，车辆修理费确认为600元。5、手机损失费。原告的手机损失虽经被告平安财险上海分公司定损，但其没有实际修理手机，亦未支出过修理费300元，故本案对该费用不作处理，原告可待相关损失实际发生后另行主张。6、律师费。原告主张律师费损失，符合规定，但金额过高，本院根据本案实际情况，酌定律师费为5，000元。据此，原告的合理损失金额确认为380，328.07元，其中误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计266，797.98元，应由被告平安财险上海分公司在强制保险的死亡伤残赔偿限额内赔付110，000元（其中精神损害抚慰金9，000元在此范围内优先赔付），余额156，797.98元则由其在商业三者险责任限额内赔付其中的60%，计94，078.79元；医疗费、住院伙食补助费、营养费共计102，480.09元，应由被告平安财险上海分公司在强制保险的医疗费用赔偿限额内赔付10，000元，余额92，480.09元则由其在商业三者险责任限额内赔付其中的60%，计55，488.05元；衣物损失费、车辆修理费共计800元，应由被告平安财险上海分公司在强制保险的财产损失赔偿限额内予以赔付；不属于强制保险赔偿范围但属于商业三者险赔偿范围的鉴定费5，250元，应由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任限额内赔付60%，计3，150元；不属于上述保险赔偿范围的律师费计5，000元，应由被告赵华亮赔付其中的60%，计3，000元。上述合计，被告平安财险上海分公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告120，800元（其中精神损害抚慰金9，000元在此范围内优先赔付），扣除其已支付的10，000元，其尚应赔偿余额110，800元；另其应在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告152，716.84元。被告赵华亮应赔偿原告3，000元，扣除其已支付的2，159.60元，其尚应赔偿余额840.40元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》第六条第（三）项之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告周士友人民币120，800元（其中精神损害抚慰金9，000元在此范围内优先赔付），上述费用扣除其已经支付的10，000元后，余额110，800元由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告周士友人民币152，716.84元；
三、被告赵华亮应赔偿原告周士友人民币3，000元，上述费用扣除其已经支付的2，159.60元后，余额840.40元由被告赵华亮于本判决生效之日起十日内付清；
四、驳回原告周士友的其余诉讼请求（其中手机损失费不作处理）。
负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币6，059元，减半收取计3，029.50元，由原告周士友负担397元，被告赵华亮负担2，632.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 ＸＸ
二〇一六年二月二日
书记员 李佳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》
第六条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：
……
（三）机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担60％的赔偿责任；
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定7684期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。