福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽06刑终266号
原公诉机关福建省南靖县人民检察院。
上诉人（原审被告人）凌菊香，女，1987年7月12日出生，汉族，中专文化，务工，家住福建省上杭县。因涉嫌诈骗，于2016年7月14日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕，现羁押于漳州市女子看守所。
原审被告人凌菊香被控诈骗罪一案，福建省南靖县人民法院于2017年5月31日作出（2017）闽0627刑初99号刑事判决，原审被告人凌菊香不服提出上诉。本院于2017年6月14日立案，依法组成合议庭，合议庭经过阅卷，讯问上诉人凌菊香，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：
（一）2006年3月份至2012年5月份间，林友木（另案处理）在厦门市思明区金榜路凯旋大厦设置诈骗窝点，安装台湾地区运营的网络电话，实现在大陆地区生成中国台湾地区电话号码，而后设置“行政组”、“秘书组”、“控台组”等组别，组织被告人凌菊香以及沈某梅（已判决）等人担任“秘书组”成员，通过网络电话针对台湾地区不特定多数人实施诈骗。被告人凌菊香于2008年8月至2009年6月间在该诈骗窝点参与诈骗，假冒中国台湾地区年轻女子，随机拨打台湾地区电话，以台湾男性为聊天对象，以台湾地区酒店小姐的虚假身份与对方聊天谈感情，建立所谓男女朋友关系，待时机成熟后再以需要业绩或者过生日等理由向被害人骗取钱款，如被害人要求与秘书见面，秘书则“下单”给“行政组”人员，由“行政组”人员联系“控台组”，由“控台组”安排台湾地区的公关小姐根据“秘书”之前与被害人聊天时的身份及获取的信息与被害人见面，从而骗取被害人钱款。期间，被告人凌菊香共参与诈骗台币219万元，非法获利人民币32471元。具体如下：
1、2008年8月份，被告人凌菊香参与诈骗台币13万元，非法获利人民币2300元。
2、2008年9月份，被告人凌菊香参与诈骗台币10万元，非法获利人民币1930元。
3、2008年10月份，被告人凌菊香参与诈骗台币27万元，非法获利人民币3670元。
4、2008年11月份，被告人凌菊香参与诈骗台币27万元，非法获利人民币3700元。
5、2008年12月份，被告人凌菊香参与诈骗台币23万元，非法获利人民币3250元。
6、2009年1月份，被告人凌菊香参与诈骗台币17万元，非法获利人民币2685元。
7、2009年2月份，被告人凌菊香参与诈骗台币26万元，非法获利人民币3580元。
8、2009年3月份，被告人凌菊香参与诈骗台币17万元，非法获利人民币2605元。
9、2009年4月份，被告人凌菊香参与诈骗台币13万元，非法获利人民币2260元。
10、2009年5月份，被告人凌菊香参与诈骗台币24万元，非法获利人民币3388元。
11、2009年6月份，被告人凌菊香参与诈骗台币22万元，非法获利人民币3103元。
（二）2009年7月至2011年3月间，被告人凌菊香受雇于曾某（另案处理），先后在曾某设置在厦门市湖里区江头祥店幸福生活第二城和金中华的诈骗窝点担任“秘书组”秘书，与同样受雇于曾某的黄某（已判决）等人以上述方式参与实施诈骗。期间，凌菊香共参与诈骗台币122万元，非法获利人民币61950元。具体如下：
1、2009年7月份，被告人凌菊香参与诈骗，非法获利人民币1480元。
2、2009年8月份，被告人凌菊香参与诈骗台币9万元，非法获利人民币3880元。
3、2009年9月份，被告人凌菊香参与诈骗台币11万元，非法获利人民币4500元。
4、2009年10月份，被告人凌菊香参与诈骗台币13万元，非法获利人民币4900元。
5、2009年11月份，被告人凌菊香参与诈骗台币13万元，非法获利人民币4990元。
6、2009年12月份，被告人凌菊香参与诈骗台币12万元，非法获利人民币4800元。
7、2010年1月份，被告人凌菊香参与诈骗，非法获利人民币1500元。
8、2010年2月份，被告人凌菊香参与诈骗台币9万元，非法获利人民币3700元。
9、2010年3月份，被告人凌菊香参与诈骗台币7万元，非法获利人民币3100元。
10、2010年4月份，被告人凌菊香参与诈骗台币6万元，非法获利人民币2650元。
11、2010年5月份，被告人凌菊香参与诈骗台币6万元，非法获利人民币2900元。
12、2010年6月份，被告人凌菊香参与诈骗，非法获利人民币2100元。
13、2010年7月份，被告人凌菊香参与诈骗台币9万元，非法获利人民币3700元。
14、2010年8月份，被告人凌菊香参与诈骗台币8万元，非法获利人民币3600元。
15、2010年9月份，被告人凌菊香参与诈骗台币7万元，非法获利人民币3200元。
16、2010年10月份，被告人凌菊香参与诈骗，非法获利人民币1400元。
17、2010年11月份，被告人凌菊香参与诈骗台币6万元，非法获利人民币2950元。
18、2010年12月份，被告人凌菊香参与诈骗，非法获利人民币1500元。
19、2011年1月份，被告人凌菊香参与诈骗，非法获利人民币1300元。
20、2011年2月份，被告人凌菊香参与诈骗，非法获利人民币850元。
21、2011年3月份，被告人凌菊香参与诈骗台币6万元，非法获利人民币2950元。
（三）2011年4月至2011年12月间，被告人凌菊香受雇于林福建、吴某、陈某（均另案处理）等人，在厦门市湖里区源昌新天地1幢楼20楼的诈骗窝点担任“秘书组”秘书，以上述方式参与实施诈骗。期间，凌菊香共参与诈骗台币10万元，非法获利人民币21291元。具体如下：
1、2011年4月份，被告人凌菊香参与诈骗，非法获利人民币667元。
2、2011年5月份，被告人凌菊香参与诈骗台币4万元，非法获利人民币3800元。
3、2011年6月份，被告人凌菊香参与诈骗台币2万元，非法获利人民币3100元。
4、2011年7月份，被告人凌菊香参与诈骗，非法获利人民币2506元。
5、2011年8月份，被告人凌菊香参与诈骗台币1万元，非法获利人民币2900元。
6、2011年9月份，被告人凌菊香参与诈骗台币2万元，非法获利人民币3300元。
7、2011年10月份，被告人凌菊香参与诈骗台币1万元，非法获利人民币3000元。
8、2011年11月份，被告人凌菊香参与诈骗，非法获利人民币2018元。
（四）2011年12月至2013年9月间，被告人凌菊香受雇于林福建，在厦门市思明区东方巴黎大厦的诈骗窝点担任“秘书组”秘书，以上述方式参与实施诈骗。期间凌菊香共参与诈骗台币70.5万元，非法获利人民币84625元。具体如下：
1、2011年12月份，被告人凌菊香参与诈骗台币3万元，非法获利人民币3600元。
2、2012年1月份，被告人凌菊香参与诈骗台币4万元，非法获利人民币4800元。
3、2012年2月份，被告人凌菊香参与诈骗台币8.5万元，非法获利人民币10100元。
4、2012年3月份，被告人凌菊香参与诈骗台币9万元，非法获利人民币10800元。
5、2012年4月份，被告人凌菊香参与诈骗台币2万元，非法获利人民币2400元。
6、2012年5月份，被告人凌菊香参与诈骗台币2万元，非法获利人民币2400元。
7、2012年6月份，被告人凌菊香参与诈骗台币2万元，非法获利人民币2400元。
8、2012年7月份，被告人凌菊香参与诈骗台币2万元，非法获利人民币2400元。
9、2012年11月份，被告人凌菊香参与诈骗台币5.5万元，非法获利人民币6600元。
10、2012年12月份，被告人凌菊香参与诈骗台币2万元，非法获利人民币2650元。
11、2013年1月份，被告人凌菊香参与诈骗台币2万元，非法获利人民币2350元。
12、2013年2月份，被告人凌菊香参与诈骗台币3万元，非法获利人民币3624元。
13、2013年3月份，被告人凌菊香参与诈骗台币3万元，非法获利人民币3600元。
14、2013年4月份，被告人凌菊香参与诈骗台币3万元，非法获利人民币3990元。
15、2013年5月份，被告人凌菊香参与诈骗台币4.5万元，非法获利人民币5412元。
16、2013年6月份，被告人凌菊香参与诈骗台币2万元，非法获利人民币2760元。
17、2013年7月份，被告人凌菊香参与诈骗台币3万元，非法获利人民币3423元。
18、2013年8月份，被告人凌菊香参与诈骗台币4万元，非法获利人民币4830元。
19、2013年9月份，被告人凌菊香参与诈骗台币6万元，非法获利人民币6486元。
综上，被告人凌菊香共计参与诈骗金额台币421.5万元，按每100台币兑换人民币20.36元计算，折合人民币85.8174万元，非法获利人民币200337元。
原审法院认定上述事实，被告人凌菊香在一审开庭审理过程中均无异议，并有经庭审质证的下列证据予以证实：查证属实的台币与人民币牌价码表、犯罪现场照片、凌菊香银行账户交易明细表、辨认笔录、户籍证明、（2016）闽0627刑初39号刑事判决书、南靖县公安局出具的情况说明、同案涉案人员黄某、吕某、上官燕某、林福建、沈某梅、陈某、蒋某的供述、被告人凌菊香在侦查阶段的供述等证据。
原审法院认为，公诉机关指控被告人凌菊香的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人凌菊香以非法占有为目的，虚构事实，通过拨打电话骗取不特定多数人钱款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。凌菊香在共同犯罪中，系受雇佣实施电信诈骗，起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；凌菊香到案后，能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；凌菊香多次参与诈骗，应酌情从重处罚。综合考虑凌菊香犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人凌菊香犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月；并处罚金人民币八万元，罚金限于判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月14日起至2022年1月13日止）；二、继续追缴被告人凌菊香个人违法所得人民币二十万三百三十七元。
宣判后，原审被告人凌菊香不服，向本院提起上诉。
上诉人凌菊香提出的上诉理由：1.认为一审量刑偏重；2.关于2008年8月到2009年6月期间的诈骗数额，一审以非法所得来推算涉案金额，不符合事实；3.其于2011年12月至2012年7月并未受雇于林福建，与林福建、吕某、蒋某不相识。请求二审依法改判。
二审经审理查明的事实，均与原审判决认定一致。一审所列证据均经原审庭审质证、认证，二审审理核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，本院均予以认定。二审期间，上诉人未提供新证据。
本院对上诉人提出的上诉意见及辩解意见，评析如下：
关于上诉人凌菊香提出一审认定2008年8月到2009年6月期间的诈骗数额有误的意见。经查，凌菊香在侦查阶段及一审审理阶段，对该时段诈骗数额及其计算方法的供述是稳定的，且有证人证言及银行账户交易明细表等印证，故一审对凌菊香诈骗数额的认定事实清楚、证据确定、充分，上诉人的该上诉意见缺乏依据，不予采纳。
关于上诉人凌菊香提出其2011年12月至2012年7月并未受雇于林福建，与林福建、吕某、蒋某不相识的意见。经查，凌菊香在厦门市思明区东方巴黎大厦的诈骗窝点实施诈骗的事实，有凌菊香的供述、以及林福建、吕素珍、蒋少兰的证人证言、辨认笔录、南靖县公安局出具的情况说明等印证，上诉人的该上诉意见缺乏依据，不予采纳。
关于上诉人凌菊香提出一审量刑过重的意见。经查，原判在定罪、量刑时已综合考虑上诉人犯罪的事实、犯罪的性质、从犯地位和如实供述、认罪悔罪以及对于社会的危害程度等情节和理由，量刑并无不当。上诉人的该上诉意见不予采纳。
综上所述，本院认为，上诉人凌菊香以非法占有为目的，虚构事实，通过拨打电话骗取不特定多数人钱款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予以惩处。原判在定罪、量刑时已综合考虑上诉人犯罪的事实、犯罪的性质、从犯地位和如实供述、认罪悔罪以及对于社会的危害程度等情节和理由，量刑并无不当。上诉人提出的上诉请求，理由均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 立
代理审判员 陈雅璇
代理审判员 吴晓剑
二〇一七年八月十一日
书 记 员 曾剑坤
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。