浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0324刑初873号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人冯华中，因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年2月4日投案，同日被取保候审，同年7月3日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人ＸＸ，北京德恒（温州）律师事务所律师。
被告人廖芝林，曾因吸毒，分别于2010年1月12日被永嘉县公安局行政拘留十日，于同年6月17日被永嘉县公安局行政拘留十二日，同月24日被永嘉县公安局责令接受社区戒毒三年；因赌博，于2015年10月20日被永嘉县公安局行政拘留十二日。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月31日投案，次日被取保候审，同年7月3日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人周晚霞，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师。
被告人唐某甲，曾因赌博，分别于2007年11月9日被永嘉县公安局行政拘留十二日，于2015年4月4日被永嘉县公安局行政拘留十三日。现因本案，于2015年9月20日被抓获，次日因赌博被永嘉县公安局行政拘留十五日，后于同年10月6日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月10日被监视居住，次日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
被告人杨某甲，曾因赌博，于2010年9月3日被永嘉县公安局行政拘留四日。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年2月4日投案，同日被取保候审，同年7月3日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉（2016）830号起诉书指控被告人冯华中、廖芝林、唐某甲、杨某甲犯开设赌场罪，于2016年6月27日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于同年7月4日立案，后因不宜适用简易程序而转为普通程序，并依法组成合议庭，于同年8月1日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员胡育仁出庭支持公诉，被告人冯华中、廖芝林、唐某甲、杨某甲及辩护人ＸＸ、周晚霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2015年5月初至9月20日，被告人冯华中、廖芝林伙同许某（另案处理）在永嘉县东瓯街道五星村五星西路公厕旁道坦内、五星村快乐幼儿园附近、五星村“佳佳超市”后面等空地上组织赌博场所，招引张某甲、张某乙等人以“葫芦虾”的形式赌博，并雇佣被告人唐某甲、杨某甲在场内做理手、摇骰子等工作，李广元（另案处理）等人则负责望风放哨。经查，赌场经营期间共计获利人民币20万元以上，参赌人员共计200人次以上。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人冯华中、廖芝林、唐某甲、杨某甲以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人唐某甲、杨某甲系从犯，建议减轻处罚；被告人冯华中、廖芝林、杨某甲系自首，被告人唐某甲系坦白，均建议从轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条第二款、第六十七条第一款、第三款之规定，依法判处。
被告人冯华中、廖芝林、唐某甲、杨某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。
被告人冯华中的辩护人提出，一、对指控的事实无异议；二、对本案的定性有异议，冯华中等人是设庄行为，并不是抽取头薪获利，应构成赌博罪，而不是开设赌场罪；三、冯华中有以下从轻处罚情节：1、系自首；2、在本案中股份较少，情节轻微；3、系初犯，主观恶性较小，能够自愿认罪；4、家中有孩子需要抚养。综上，请法庭对被告人冯华中从轻处罚并适用缓刑。
被告人廖芝林的辩护人提出，一、对指控的犯罪事实及罪名没有异议；二、廖芝林有以下从轻处罚情节：1、系自首；2、廖芝林自首后，有打电话劝说冯华中、杨某甲去投案自首，应认定为立功；3、在本案中股份最少，赌资也是由许某管理的；4、获利较少，只有2.6万元。综上，请对被告人廖芝林予以减轻处罚。
经审理查明，2015年5月份开始，被告人冯华中、廖芝林伙同许某（另案处理）在永嘉县东瓯街道五星村五星西路公厕旁道坦内、五星村快乐幼儿园附近、五星村“佳佳超市”后面等空地上开设赌场，以“葫芦虾”形式招引不特定人员进行赌博，并雇佣被告人唐某甲、杨某甲做理手、摇骰子，雇佣李广元（另案处理）等人望风。2015年9月20日，民警查获该赌场，并现场查获被告人唐某甲、部分参赌人员及赌具一副、无主赌资12750元（均已收缴）。经查，该赌场开设期间参赌人数累计达200人次以上，共获利20万元以上，其中被告人唐某甲获利6000元以上，被告人杨某甲获利5000元以上。
2016年1月31日，被告人廖芝林主动到永嘉县公安局投案，并如实供述自己的罪行；2016年2月4日，被告人冯华中、杨某甲主动到永嘉县公安局投案，均如实供述自己的罪行。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人冯华中、廖芝林、唐某甲、杨某甲的供述，供认冯华中、廖芝林与许某合伙以“葫芦虾”形式设庄赌博，冯华中占9%股份，廖芝林占8%股份，许某占33%左右股份，还有50%的股份是共同的钱，作为赌场每天的流动资金，给摇筛子、放哨的工资、及赌场的花销。唐某甲负责摇筛子，杨某甲负责理钱，李广元等人负责放哨。7月份开始，每天晚上有二十来人参与赌博。冯华中还供认自己与廖芝林获利差不多，至少20000元，许某获利有五六万元，唐某甲、杨某甲获利至少6000元，放哨的人获利至少3000元。廖芝林还供认搞“葫芦虾”赌博一共获利20万元，自己获利至少26000元，冯华中比自己多一点，许某获利至少7万元，唐某甲、杨某甲获利至少7500元，放哨的获利至少3000元。唐某甲还供认自己帮忙了四个月多，获利10000元左右。杨某甲还供认自己在5月多开始帮忙，获利至少5000元。
2、同案犯许某的供述，供认自己与冯华中、廖芝林合伙以“葫芦虾”形式设庄赌博，并安排唐某甲负责摇筛子，杨某甲负责理钱。
3、证人王某、张某乙、方某、张某甲、王某乙、刘某、梁某、杨某乙的证言，综合证明涉案赌场以“葫芦虾”形式吸引不特定人员进行赌博的情况。
4、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单，证明民警对涉案赌场进行检查，查获唐某甲等人，并对赌具、赌资予以收缴的事实。
5、辨认笔录，证明被告人指认赌场开设地点、相互指认同案犯，及各证人对被告人进行辨认的情况。
6、行政处罚决定书，证明参赌人员已被行政处罚的事实。
7、抓获经过、到案经过，证明被告人冯华中等人的归案情况。
8、人口信息，证明被告人冯华中等人的身份情况。
以上证据之间能够相互印证，足以认定。
对于被告人冯华中的辩护人提出冯华中等人的行为应定性为赌博罪的意见。经查认为，首先，本案赌场由被告人冯华中等人固定坐庄设赌，而不是参赌人员轮流坐庄；其次，本案赌场在五星西路公厕旁道坦内等多处公共场所吸引不特定人员前来赌博，该赌场组织性较强、分工明确，具备股东、“摇筛子”、“理手”、“放哨”等专门服务人员，符合开设赌场罪的场所的开放性和参赌人员的不特定性，以及赌场内部分工明确等特征。因此，对被告人冯华中等人应定性为开设赌场罪。相应辩护意见，与查明事实及法律规定不符，不予采纳。
本院认为，被告人冯华中、廖芝林、唐某甲、杨某甲以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人唐某甲、杨某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人冯华中、廖芝林、杨某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首；被告人唐某甲归案后如实供述自己的罪行，决定对被告人冯华中、廖芝林予以从轻处罚，对被告人唐某甲、杨某甲予以减轻处罚。相应辩护人提出的相应辩护意见，予以采纳。对于被告人廖芝林的辩护人提出廖芝林构成立功的意见，经查认为，被告人冯华中、廖芝林、杨某甲在归案前曾商量过要去自首，廖芝林先去投案后，再打电话给冯华中、杨某甲让他们去投案，廖芝林对冯华中、杨某甲的归案并非起着直接、关键作用，不应认定为立功。相应辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十四条，对被告人唐某甲、杨某甲还依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人冯华中犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月3日起至2020年1月2日止。）
二、被告人廖芝林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月3日起至2019年12月31日止。）
三、被告人唐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币20000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月20日起至2017年7月19日止。）
四、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月3日起至2018年1月2日止。）
五、共同追缴被告人冯华中、廖芝林违法所得人民币20万元，追缴被告人唐某甲违法所得人民币6000元，追缴被告人杨某甲违法所得人民币5000元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄天宇
人民陪审员 廖远鲜
人民陪审员 胡忠钦
二〇一六年八月九日
书 记 员 王佳佳