黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙民初字第537号
原告王喜玉（反诉被告），男，1966年6月24日出生，汉族
委托代理人张岩，齐齐哈尔市龙沙区民航法律服务所法律工作者
被告齐齐哈尔市广厦机械加工有限责任公司（反诉原告）
委托代理人姜福贵，黑龙江百发律师事务所律师。
原告王喜玉诉被告齐齐哈尔市广厦机械加工有限责任公司（以下简称广厦公司）劳动争议纠纷一案，反诉原告齐齐哈尔市广厦机械加工有限责任公司诉反诉被告王喜玉劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告王喜玉及其委托代理人张岩、被告齐齐哈尔市广厦机械加工有限责任公司委托代理人姜福贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王喜玉诉称，原告于2008年受雇于被告单位负责镗床和龙门铣床工作。2013年5月11日上午，原告王喜玉在修理龙门铣床时，被铣床设备部件砸伤，经诊断为右第一跖骨开放性粉碎性骨折、右第一近节趾骨开放性粉碎骨折、右足软组织碾挫伤、右拇长伸肌腱损伤、右第二跖骨骨折，经鉴定为八级伤残。原告申请齐齐哈尔市龙沙区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，仲裁委员会于2015年4月5日作出齐龙劳人字（2015）第一号非终局裁决书，裁决如下：一、被申请人支付申请人停工留薪期工资：12个月＊2700元=32，400元；二、被申请人支付申请人住院治疗期间护理费：2457.75元／22.5天＊30%＊100天=3276.99元；三、请求被申请人为申请人支付受伤脚骨二次治疗手术费20，000元，此费用未发生，本委不予支持；四、单位已支付给申请人7000元需从总数中扣除。原告认为该裁决书认定事实、适用法律错误，应按每月3600元的基本工资标准支付给原告停工留薪期工资43，200元，应按2800元／30天＊100天的标准支付给原告住院治疗期间护理费9333元；此外，原告要求住院继续治疗并且并要求单位安排人员护理。
被告广厦公司辩称，不同意原告的诉讼请求，原告所述停发工资事实不存在，其基本工资计算标准与事实不符，原告工作期间日工资标准为90元每日，按法定工作日22.5天计算，其基本工资应为每月2025元，住院治疗期间护理费符合法律规定，应按仲裁裁决书标准给付。
反诉原告广厦公司诉称，反诉被告王喜玉确系广厦公司雇佣的工人。2013年5月1日，其在工作期间右脚趾被砸伤，经过治疗，现已基本康复。经齐齐哈尔市龙沙区仲裁委员作出的齐龙劳人字（2015）第1号非终局裁决书裁决，认定原告的基本工资为2700元每月，而根据广厦公司提供的王喜玉签字的工资条能够确认，王喜玉日工资为90元，故请求法院依据法定工作日22.5天计算，按月工资2025元计算王喜玉的基本工资标准，给付其停工留薪期间工资。
反诉被告王喜玉辨称，在反诉被告王喜玉提供的录音证据以及劳动仲裁的笔录中被告广厦公司均已经承认每天120元，而且劳动仲裁依据120元裁决符合法律规定，被告的诉讼请求不能成立，不同意广厦公司的诉讼请求。
原告王喜玉作为原告及反诉被告在本案本诉及反诉中提供证据如下：
证据一、齐龙劳人仲字（2015）第1号仲裁裁决书1份，证明原、被告之间存在劳动关系，该纠纷已经经过仲裁先行裁决。被告广厦公司质证认为对该证据的真实性没有异议，但是认定工资每天120元有异议，可以提供证据证明原告工资为每天90元。
证据二、住院病案2份，证明原告王喜玉因工受伤的伤情以及住院天数。被告广厦公司对该证据不持异议
证据三、录音及书面记录三份，证明原告王喜玉的日工资120元。被告广厦公司质证认为该录音作为音像资料证据，其取得方式不合法，被告方不予认可，该录音是今年的1月23日取得的，当时双方是基于和解的态度在处理这个事情，但是后来没有达成和解意向，原告就提起仲裁。当时谈话的录音与本案及仲裁没有关联性，基于以上两点，该证据不应作为证据使用。广厦公司的工作人员已经明示了是补助的30元，不是固定工资。
证据四、认定工伤决定书和劳动能力鉴定结论通知书，证明原告是工伤，以及原告的伤情被认定为8级伤残。被告广厦公司对该证据真实性没有异议，8级残疾已经申请重新鉴定，对原告的伤情不认可。
证据五、工资证明一份，证明护理人员的工资数额。被告广厦公司质证认为对该证据的真实性有异议，还应该出示该护理人员因护理而停止工作前3个月的工资条，以及出具证明单位的工商登记。
被告广厦公司作为被告及反诉原告在本案本诉及反诉中提供如下证据：
2012年3月至2013年5月工资表一份，证明王喜玉的日工资为90元。原告王喜玉对该证据的真实性没有异议，但对证明目的有异议，被告公司只是提供部分的工资条，还有30元的工资条没有提供。
本院经对原、被告提交的证据进行庭审质证和审查核实，认证如下：1、对于双方不持异议的证据——齐龙劳人仲字{2015}第1号仲裁裁决书、住院病案2份、认定工伤决定书和劳动能力鉴定结论通知书、工资表认定为具有客观真实性且与本案具有关联性。2、原告提供的护理人员工资证明，因被告未提供相反证据予以反驳，对该证据的真实性本院予以认可。3、被告广厦公司对于原告提供的录音及笔录3份的真实性予以认可，但认为该证据无法证明原告工作期间的基本工资为每日120元。该录音中，广厦公司的工作人员已经明示了30元是补助，不是固定工资。结合被告广厦公司提供的工资表，对于被告广厦公司的答辩意见，本院予以认可。
根据当事人陈述，结合庭审质证的证据认定本案的事实如下：
原告王喜玉于2008年受雇于被告广厦公司，双方未订立劳动合同，广厦公司一直并未为原告办理社会保险，2013年5月11日上午，原告在车间修理龙门铣床时，被铣床设备部件砸伤，经诊断为右第一跖骨开放性粉碎性骨折、右第一近节趾骨开放性粉碎骨折、右足软组织碾挫伤、右拇长伸肌腱损伤、右第二跖骨骨折，入院治疗合计100天，被告广厦公司在原告王喜玉住院期间除医疗费外另给付原告王喜玉7000元。经齐齐哈尔市人力资源和社会保障局认定为工伤，经齐齐哈尔市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。经原告申请，齐齐哈尔市龙沙区劳动人事争议仲裁委员会仲裁于2015年4月5日，作出齐龙劳人字（2015）第一号非终局裁决书，裁决如下：一、被申请人支付申请人停工留薪期工资：12个月＊2700元=32，400元；二、被申请人支付申请人住院治疗期间护理费：2457.75元／22.5天＊30%＊100天=3276.99元；三、请求被申请人为申请人支付受伤脚骨二次治疗手术费20，000元，此费用未发生，本委不予支持；四、单位已支付给申请人7000元需从总数中扣除。
本院认为，原告王喜玉受雇于被告广厦公司，接受广厦公司的管理，被告广厦公司为其发放工资，双方虽未订立书面的劳动合同，但符合法律、法规规定的主体资格，劳动关系成立。被告广厦公司应为被告参加工伤保险而未参加，原告王喜玉因工受伤，已被齐齐哈尔市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告广厦公司应按《工伤保险条例》的工伤保险待遇项目和标准支付原告的各项损失。本案争议的焦点在于，原告王喜玉受雇于广厦公司期间的每月的基本工资数额。原告主张其工资数额应为3600元／月（120元／日＊30日=3600元），被告不予认可，并提供有原告受伤前有原告签字的工资表，证明原告日工资为90元／日。原告王喜玉主张被告广厦公司提供的工资表中的加班工资与加班工时可以计算得出，原告王喜玉加班工资为每小时15元、日工资为120元，本院认为加班工资可适当提高，无法根据加班工资推算其日基本工资。原告提供的录音内容中无法证明其主张的120元／日系其基本工资。故原告诉请的各项补偿的计算依据应以其工资表上显示的日工资90元为准，按法定工作日22.5天／月计算为2025元，故应依据此标准计算原告的各项补偿。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过十二个月。原告主张的停工留薪期期间工资应依2025元／月＊12个月=24，300元计算。原告主张的住院期间护理费因被告广厦公司作为用人单位并未安排护理人员，原告由其妻子林晶护理，可按该护理人员收入证明载明的工资数额确定，护理人员林晶提供证明能够确认其月工资为2800元，故应按该标准计算护理费，原告请求按93.3元／日的标准计算护理费的诉讼请求本院予以支持，其护理费应为93.3元＊100天=9330元。原告王喜玉主张的二次手术费以及继续治疗并要求被告安排人员护理的请求，因该损失尚未发生，该主张本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：
一、被告广厦公司支付原告王喜玉停工留薪期间工资24，300元，扣除被告广厦公司为原告王喜玉垫付的7000元，还应支付17，300元。
二、被告广厦公司支付原告王喜玉住院期间护理费9330元。
三、驳回原告王喜玉的其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告广厦公司的其他反诉请求。
以上判决内容，于本判决发生法律效力后即履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费10元、反诉案件受理费5元，均由被告广厦公司承担。
如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费，上诉至齐齐哈尔市中级人民法院。上诉期满7日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 冯明辉
代理审判员 田 铭
人民陪审员 曲丽梅
二〇一五年八月二十日
书 记 员 吴楠楠