浙江省湖州市南浔区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖浔练民初字第95号
原告：薛阿林。
委托代理人：俞建锋。
委托代理人：姚建生。
被告：杨九斤。
被告：沈水财。
委托代理人：张卫强，浙江裕丰（宁波）律师事务所律师。
委托代理人：陆琳，浙江裕丰（宁波）律师事务所实习律师。
原告薛阿林与被告杨九斤、沈水财提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月27日立案受理后，依法由代理审判员林燕适用简易程序，于2015年6月3日公开开庭进行了审理。原告薛阿林的委托代理人俞建锋与姚建生、被告杨九斤、被告沈水财及其委托代理人张卫强与陆琳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告薛阿林起诉称：2012年1月31日，原告受雇于杨九斤，在沈水财家拆除房屋，当天下午，原告在拆房时从二米高空摔下致伤，后送湖州市第一人民医院治疗，现已治疗完毕并出院。经浙北司法所司法鉴定，原告的伤已构成八级伤残，并对原告的误工、护理、营养作出了评定。本次事故共造成原告各类损失179418.58元，故请求法院判令：一、两被告立即赔偿原告各项经济损失179418.58元；二、本案诉讼费由两被告承担。
被告杨九斤未作书面答辩，但在庭审中口头辩称：1、原告请求赔偿的数额过高，其愿意赔偿医药费，但因原告本人也存在过错，所以应该由原、被告三人共同承担医药费。2、其已经为原告垫付28000多元，其中湖州市第一人民医院医药费25000元，护理费1500元，双林人民医院医药费700元，另外还有一些交通费用。3、沈水财以每平方米75元的造价将农村住房的建造交于其，还给其500元让其叫几个人一起将旧房子拆了，其当时叫了包括薛阿林在内4个人，拆房子都是由其分工、安排和指挥的。4、其22岁就开始做包工头，薛阿林跟其干活已经有3、4年了，干得活差不多也是拆、建农村房子的。
被告沈水财未作书面答辩，但在庭审中口头辩称：1、其将自己建造的农村住房以每平方米75元交由杨九斤承建，并让杨九斤叫几个人来一起拆旧房子，约定给杨九斤500元报酬，至于叫哪几个人、如何分工都是杨九斤安排的，故其与杨九斤之间是承揽合同关系，其不存在过失，不需承担责任。2、薛阿林跟随杨九斤工作已有4、5年，应当具备基本的安全防范意识，且事发时薛阿林已59岁，因其自身的疏忽大意才导致损害的发生。3、杨九斤和薛阿林之间是雇佣关系，杨九斤是赔偿义务人。4、其已垫付了1000元医药费，杨九斤垫付了25000元医药费，应当在赔偿总额中扣除；薛阿林对误工费、护理费、残疾赔偿金均主张过高；鉴定费、交通费没有相应证据，不予赔偿；精神损害赔偿因原告自身存在重大过失而应予以降低。
原告薛阿林为证明自己主张的事实，向本院提交如下证据：
证据1、杨九斤出具的《证明》1份，拟证明本案事故发生的时间及具体情况，杨九斤雇佣薛阿林为沈水财翻新房屋，在拆房子过程中原告受伤的事实。
证据2、《湖州市第一人民医院门诊病历》1份及《出院小结》2份，拟证明原告受伤后在湖州市第一人民医院两次治疗，住院共计31天的事实。
证据3、《住院费发票》2份，拟证明原告两次治疗住院费（扣除已报销部分）共计38804.42元的事实。
证据4、《司法鉴定意见书》1份，拟证明原告经司法鉴定机构鉴定构成八级伤残，建议误工期限（含住院）为7个月、护理期限（含住院）为2个月，按每天一人计算，营养期限为2个月的事实。
本院经审查认为，对原告提交的证据2-4，经两被告质证无异议且符合有效证据的条件，予以认定。对原告提交的证据1，被告沈水财对其真实性、合法性、关联性都提出异议，但被告杨九斤承认该份《证明》中的签字是其本人所签，内容也符合其所想陈述的情况，本院认为，该份证据视同被告杨九斤的陈述，对其中与本院认定事实相符的部分予以确认。
被告杨九斤未向法庭提交证据。
被告沈水财未向法庭提交证据。
本院根据确认的有效证据以及当事人的当庭陈述，认定本案事实如下：2012年1月，沈水财委托包工头杨九斤为其位于南浔区善琏镇施家桥村顾家兜71号的房屋进行重新拆建，拆房工作以500元的价格交给杨九斤施工，由杨九斤组织人员完成工作，并以每平米75元的价格交由杨九斤新建房屋。2012年1月31日，杨九斤叫来了平时一直跟随其工作的包括薛阿林在内的4人对沈水财的房屋进行拆除。整个的房屋拆除过程都是由杨九斤进行分工和统一安排，并由其给每人发放约100元一天的报酬。在拆房的过程中，原告薛阿林从约两米高的旧房屋墙上摔至地上，当即被送往双林人民医院进行治疗，因原告伤情较重，当天又转到湖州市第一人民医院继续治疗，住院17天，后又在湖州市第一人民医院做了钢板的拆除手术，住院14天。2014年5月8日，经湖州浙北司法鉴定所鉴定，原告因外伤致腰1、3椎体压缩性骨折术后，遗有功能障碍，构成八级伤残，建议误工期限（含住院）为7个月、护理期限（含住院）为2个月，按每天一人计算，营养期限为2个月。迄今为止，杨九斤已垫付薛阿林在湖州市第一人民医院就医产生的医药费25000元、在双林人民医院就医产生的全部医药费700元，住院14天的护理费1400元，合计27100元。被告沈水财已为薛阿林垫付了1000元。后因协商未果，遂诉至法院。
本院认为，被告杨九斤雇请薛阿林为沈水财的农村住宅进行拆建，旧房的拆除及新房的建造均由杨九斤统一分工、安排，并由杨九斤发给薛阿林工资，符合雇佣关系的法律特征，杨九斤与薛阿林之间的雇佣关系成立，双方对该事实没有异议。
本案的争议焦点一：薛阿林受伤造成的损失是否应由房主沈水财承担。杨九斤从事房屋拆建工作多年，应认定具备熟练的建筑技能和从业经验。沈水财将房屋的拆建工作交由具备相应施工技能的杨九斤，符合《浙江省村镇规划建设管理条例》第三十一条“村镇建筑工匠应当具备相应的建筑施工技能，按照规定承担村镇（居）民住宅建设施工任务”之规定。沈水财对杨九斤拆建房屋叫几个人、如何安排工作、用什么方式工作均不予控制或支配，只要求杨九斤交付工作成果，并按约定支付给杨九斤报酬，杨九斤的工作独立性强，与沈水财之间不存在从属关系，应认定杨九斤与沈水财之间存在承揽关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定，因沈水财在定作、指示或者选任杨九斤施工上不存在过失，故不应对薛阿林的受伤承担赔偿责任。
本案的争议焦点二：薛阿林受伤造成的损失是否均由杨九斤承担。薛阿林在庭审中承认自己跟随杨九斤干拆建房屋之类的活已有2、3年，其作为一个有相关经验的工人，在爬上约2米高的旧房墙上工作时应当谨慎小心，对一般的潜在危险有一定的预估能力，但薛阿林没有尽到必要的安全注意义务，也没有采取必要的安全防护措施，以致从高处摔下酿成后果，因此，原告需对自身的伤害承担45%的过错责任。薛阿林与杨九斤长期形成劳务关系，杨九斤在事发现场，有义务监督工人安全作业，由于安全意识不强且无必要的安全防护措施导致原告摔落受伤，对原告的伤害后果杨九斤有较大过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应责任”之规定，综合案件情况，杨九斤需承担原告受伤损失的55%为宜。
本案争议的焦点三：关于薛阿林损失的项目和数额问题。薛阿林主张医疗费损失38804.42元、住院伙食补助费930元、营养费1800元，根据已认定的证据和事实，本院予以支持，但薛阿林自认杨九斤已为其垫付了双林人民医院的全部医药费700元，因此医疗费总额为39504.42元。对杨九斤、沈水财在庭审中提出薛阿林工作收入不稳定误工费主张过高的抗辩。本院认为薛阿林无法证明其受伤前三年的平均收入和受伤后实际减少的收入，但考虑到薛阿林近几年确实跟随杨九斤从事房屋拆建之类的工作、但工作收入不稳定的事实，本院酌定薛阿林因伤误工7个月的损失按上年度农、林、牧、渔业年平均工资27932元计算为16294元。对沈水财提出的2个月的护理费应分两部分计算，其中住院期间应按浙江省在岗职工平均工资计算，非住院部分按每天60元计算的抗辩。本院认为，住院期间的护理费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算”之规定，结合杨九斤支付14天护理费1400元的事实，确认31天的护理费为3100元；非住院期间29天的护理费，参照上一年度浙江省在岗职工平均工资标准酌情计算为每天70元，29天的护理费为2030元，护理费合计5130元。对沈水财提出薛阿林在司法鉴定时已过60周岁，且在2013年5月已开始工作，残疾赔偿金应当酌情降低的抗辩。本院认为，薛阿林被定残之日即2014年5月8日满六十周岁，但未到六十一周岁，且经司法鉴定所鉴定为八级伤残，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，按2013年农村居民人均纯收入16106元的标准计算，对原告的96636元残疾赔偿金的主张予以支持，被告的抗辩理由不成立，不予采纳。对沈水财提出原告主张交通费700元、鉴定费1800元但未提供相应发票，不予赔偿的主张。本院认为，薛阿林先后在双林人民医院和湖州市第一人民医院治疗，出入必须有人护送，其本人及陪护人员都会产生交通费，请求赔偿700元应在合理范围之内，但鉴定费因未提供发票则不予支持。沈水财还提出薛阿林请求的精神抚慰金15000元偏高的抗辩。本院认为，薛阿林之伤构成八级伤残，根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权的手段及方式、本地生活水平等因素，酌定精神抚慰金为8000元，被告的抗辩理由成立，予以采纳。
综上，本院确定薛阿林损失共计168994.42元，由杨九斤赔偿96546.93元（160994.42元×55%+8000元），扣除已支付的27100元，尚应支付69446.93元。另外，沈水财在庭后以书面形式向本院表示，作为建房受益人在本案诉讼前支付给薛阿林的1000元，属自愿补偿，无需返还，另补偿薛阿林2000元已经打入法院账户由薛阿林自行领取，上述为沈水财真实意思表示，本院予以照准。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、限被告杨九斤于本判决生效之日起十日内赔偿原告薛阿林69446.93元；
二、驳回原告薛阿林其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3888元，减半收取1944元，由原告薛阿林负担875元，由被告杨九斤负担1069元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
代理审判员 林 燕
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 沈莉霞