江西省上犹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）上刑初字第94号
公诉机关江西省上犹县人民检察院。
被告人黄某某，绰号“啊春”，男，汉族，小学文化，个体经营户。因本案于2015年3月11日被拘留，同年4月3日被取保候审。同年11月19日被逮捕。现押于上犹县看守所。
被告人黄甲，男，汉族，初中文化，个体经营户。因本案于2015年3月11日被拘留，同年4月7日被取保候审。同年5月13被逮捕。现押于上犹县看守所。
辩护人刘天高，江西南芳律师事务所律师。
被告人邓某某，男，汉族，初中文化，务农。因本案于2015年3月12日被拘留，同年4月4日被取保候审。同年11月19日被逮捕。现押于上犹县看守所。
被告人钟某某，男，汉族，初中文化，无业。2011年9月19日因赌博被行政罚款500元。因本案于2015年3月17日被拘留，同年4月4日被取保候审。同年11月20日被逮捕。现押于上犹县看守所。
被告人张某某，女，汉族，小学文化，无业。因本案于2015年3月17日被拘留，同年4月10日被取保候审。
上犹县人民检察院以上检公刑诉（2015）85号起诉书指控被告人黄某某、黄甲、邓某某、钟某某、张某某犯赌博罪，于2015年10月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上犹县人民检察院代理检察员袁光艳出庭支持公诉，被告人黄某某、黄甲及其辩护人刘天高、被告人邓某某、钟某某、张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年4月至2015年3月期间，被告人黄某某、黄甲、邓某某、钟某某、张某某以营利为目的，利用香港六合彩开奖号码聚众赌博，具体为：
2013年4月的一天，被告人黄某某、黄甲为牟利，经事先合谋，约定由被告人黄某某接受他人六合彩投注后，上报给被告人黄甲。从2013年4月至2015年3月期间，被告人黄某某在本县营前镇上湾村自己经营的东东超市店内，接受码民李甲、黄某甲、黄某丙、黄某乙、李某甲、朱甲、李某乙、叶甲、李某丁等人投注，汇总后累计上报给黄甲及叶某甲（另案处理）共人民币60余万元，并从黄甲及叶某甲处获得投注额4%至10%不等的佣金，从中获利6万余元。
被告人黄甲接受被告人黄某某上报投注后，则改变投注号码报给被告人邓某某累计20余万元，赌博输赢达7万元。
被告人邓某某接受黄甲的投注后，与自己及码民骆某丁、叶某丁、李丙某等人投注金额汇总后报给被告人钟某某、张某某夫妇累计20余万元，并从被告人钟某某、张某某处获得特码投注额10%的佣金，从中获利2万余元。
被告人钟某某、张某某接受被告人邓某某投注后，则将邓某某投注金额与自己及码民胡丙某、林丙某、邹丙某、骆某丁等人投注金额汇总后投给卢丙某（谐音）和卢乙某（均另案处理），累计人民币30余万元，并从卢丙某、卢乙某处获得投注额5%至13%不等的佣金，除去支付给投注人员的返点后，从中获利2万余元。
案发后，上犹县公安局向上列被告人追缴32万元，其中黄某某6万元、黄甲7万元、邓某某7万元、钟某某8万元、张某某4万元。
对上述指控，公诉机关提供的相应的证据。
公诉机关认为，被告人黄某某、黄甲、邓某某、钟某某、张某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应以赌博罪追究五被告人的刑事责任。
被告人黄某某、黄甲、邓某某、钟某某、张某某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，同时辩称获利没有那么多，请求从宽处罚。
被告人黄甲的辩护人提出的辩护意见是：1、指控被告人黄甲累计投注20万元证据不足；2、黄甲是从犯，赢输7万元包括被告人输的钱，已退缴赃款7万元；3、黄甲认罪态度较好，家庭离异，请求从轻处罚。
经审理查明：
2013年4月的一天，被告人黄某某、黄甲为牟取利益，经事先商议，约定由被告人黄某某接受他人六合彩投注后，上报给被告人黄甲。从2013年4月至2015年3月期间，被告人黄某某在上犹县营前镇上湾村自己经营的东东超市店内，通过手机短信或者网络接受码民李甲、黄某甲、黄某丙、黄某乙、李某甲、朱甲、李某乙、叶甲、李某丁等人购买号码或生肖的投注，汇总后于每周二、四、六晚上九点之前通过电话或短信上报给黄甲及叶某甲（另案处理），预先扣除其应得的提成，九点半六合彩开奖后，黄某某就从当期销售额中扣除中奖的金额，再将剩余的金额支付给黄甲，黄某某累计向黄甲上报投注金额60万元，从黄甲及叶某甲处获得投注额4%至10%不等的佣金，被告人黄某某从中获利6万元。
被告人黄甲接受被告人黄某某投注给其的六合彩码单后，则改变投注号码以手机短信的形式上报给被告人邓某某，累计金额达20万元，被告人黄甲输赢累计达7万元。
被告人邓某某接受黄甲投注的六合彩码单后，与本人及码民骆某丁、叶某丁、李丙某等人所买码单金额汇总后，通过电话或者手机短信的形式上报给被告人钟某某、张某某夫妇，累计金额达30万元，六合彩开将后，骆某丁、叶某丁、李丙某等人会到被告人邓某某处兑奖结账，被告人邓某某从被告人钟某某、张某某处获得买码投注额10%的佣金，从中获利2万余元，六合彩输赢达5万元。
被告人钟某某、张某某接受被告人邓某某投注的六合彩码单后，则将邓某某投注的码单与其本人及码民胡丙某、林丙某、邹丙某、骆某丁、罗乙某、罗某等人投注的码单汇总后，通过电话或者网络的形式投注给卢丙某（谐音）和卢乙某（均另案处理），累计人民币30余万元，并从卢丙某、卢乙某处获得投注额5%至13%不等的佣金，除去支付给投注人员的返点后，被告人钟某某、张某某从中获利5万元，六合彩输赢达10万元。
案发后，五被告人在公安机关退缴了非法所得，其中黄某某6万元、黄甲7万元、邓某某7万元、钟某某8万元、张某某4万元。
上述事实，被告人黄某某、黄甲、邓某某、钟某某、张某某在法庭审理过程中亦无异议，并有证人叶某甲、叶某丁、李甲、黄某甲、黄某丙、黄某乙、李某甲、朱甲、李某乙、叶甲、李某丁、胡丙某、林丙某、邹丙某、骆某丁、李丙某、叶某丁、卢乙某等人的证言，受案登记表，黄某某指认案发现场照片，辨认笔录及被辨认照片，扣押文件物品清单及被扣押物品及其照片，扣押黄某某手机1部，扣押黄甲手机1部、第四期六合彩销售情况记录表及照片，扣押邓某某六合彩销售情况记录表3张及手机1部，扣押张某某笔记本3本、生肖排期表、六合彩经典日历、银行业务凭单及手机1部，扣押钟某某手机1部，随案移送物品清单，黄某某的银行交易明细，叶某甲的银行交易清单，黄甲银行交易清单，语音通话记录及短信明细，黄某某、黄甲、钟某某、张某某手机短信照片，钟某某QQ聊天记录照片，上犹县公安局出具的情况说明，在逃人员信息登记表，行政处罚决定书，缴款凭证，五被告人的归案情况说明，五被告人的户籍信息，五被告人在法庭上的供述与辩解等证据在案佐证，足以认定。
本院认为，被告人黄某某、黄甲、邓某某、钟某某、张某某以营利为目的，非法组织多人参与“六合彩”赌博，五被告人的行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应当追究五被告人的刑事责任。根据刑法规定，聚众赌博或者以赌博为业，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。五被告人经营六合彩赌博业务的时间较长，被告人黄某某投注给黄甲等人的金额较大，依法应予严惩。鉴于五被告人归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，系坦白，具有一定的悔罪表现，又系初犯，且退缴一定的非法所得，可以酌情从轻处罚。为打击赌博犯罪，维护社会良好风尚。根据五被告人犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）、（二）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人黄某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月19日起至2017年2月23日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）
二、被告人黄甲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月13日起至2016年2月14日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）
三、被告人邓某某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月19日起至2016年8月26日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）
四、被告人钟某某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2016年9月1日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）
五、被告人张某某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）
六、移送的作案工具——白色联想手机、coolpad牌手机、wishway牌手机、华为手机、samsum手机各1部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 彭修烨
审 判 员 彭良诗
人民陪审员 罗香伟
二〇一五年十二月二十三日
代理书记员 刘国庆