辽宁省阜新市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阜民一终字第0045号
上诉人（原审原告）：刘X鸥。
委托代理人：于德庆，辽宁方祥律师事务所律师。
委托代理人：李嘉欣，辽宁方祥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李X辉。
委托代理人：单军，阜新市方策法律服务所法律工作者。
上诉人刘X鸥与被上诉人李X辉离婚纠纷一案，辽宁省彰武县人民法院于2014年11月18日作出(2014)彰民一初字第861号民事判决，上诉人刘X鸥不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月4日公开开庭审理了本案。上诉人刘X鸥及委托代理人于德庆、李嘉欣，被上诉人李X辉及委托代理人单军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告刘X鸥一审诉称：我和被告李X辉于2000年经人介绍相识，2001年9月13日自愿登记结婚，2002年7月生一女李X瑜。婚后李X辉对我和孩子冷遇相待，未尽到丈夫和父亲职责。2009年，因我患妇科病，无意间得知李X辉有外遇，他承认我患病与之有关，但为了女儿健康成长我原谅了他。但他并无悔改之意，这些年来，他一直与多名女人有不正当男女关系。在2010年至2011年期间他对我有性虐待行为，近两年已经没有夫妻生活了。2014年7月，李X辉父亲把我办的英语班砸了，使我至今无业。2014年7月4日，我发现家里所有的房本、车手续都被他偷走，我去找他们要，其父亲对我谩骂。2014年7月中旬，李X辉离开家，至今未归。现在夫妻感情已彻底破裂，故向法院起诉离婚，要求婚生女李X瑜随我生活，李X辉按工资收入比例给付抚养费每月1500元；共同财产有：位于彰武县老城街建兴开发2号综合楼网点1户，建筑面积是173.56㎡，编号为2号；位于彰武县文化路24号2-10-2号住宅楼1户，建筑面积100.07㎡；车库1个，面积20㎡；位于沈阳市于洪区西江街182号1-23-3住宅楼1户，建筑面积86.68㎡。解放牌重型自卸货车1辆，车牌号辽JH77**；北京现代牌轿车1辆，车牌辽JA95**；铃木雨燕牌轿车1辆，车牌辽J55H**。共同债务有：欠高新宇20000元，欠李惠平40000元；住房公积金贷款110000余元。上述财产和债务共同分割和偿还。
原审被告李X辉一审辩称：原告刘X鸥所述不属实，我们婚后夫妻感情很好，从不动手打架，在生活中互相关心体贴，我对孩子也不冷漠，她说我有外遇和对她有性虐待的行为亦不属实。刘X鸥有外遇，我曾在其娘家遇见过此人。近两年我们没有夫妻生活属实。2014年7月4日，我父亲把原告办的英语班砸了的事情当时我不知情，后来我才知道的。我对她还有感情，如果刘X鸥能回心转意我们能继续生活下去，若她执意离婚我也同意。婚生女李X瑜随我生活，无需刘X鸥承担抚养费。刘X鸥所述财产除车库是我父亲的以外其余属实。关于外债问题，欠住房公积金贷款120000元，除刘X鸥说的外债，还欠我父亲李X冰两笔外债，一笔是在沈阳买房子时借276000元，一笔是买货车时借45000元。另外，买货车时欠我表哥张X海10000元，1分利息；欠郑静70000元、胡X刚60000元，其中70000元用于买货车，60000元用于货车运营、周转；欠我表哥张X伟20000元，利息是1分；欠我表弟万宝才70000元，其中用于装修沈阳房子50000元，用于货车运营20000元；欠我表妹万丽霞50000元，其中30000元还李德宇，20000元还万佳；欠我同学李X波30000元，其中20000元用于货车运营，10000元用于孩子上学；欠韩X国10000元，用于孩子上学；欠我朋友张X30000元，用于孩子上学；欠辽宁惠众运输服务有限公司2014年9月至2015年1月货车贷款65830元。上述财产和外债共同分割和偿还。
一审法院审理查明：原告刘X鸥与被告李X辉于2000年经人介绍相识，2001年9月13日自愿登记结婚，2002年7月27日生一女李X瑜。婚后初期夫妻感情较好，后因家庭生活琐事和夫妻之间互不信任，相互猜疑对方有外遇而产生矛盾。近两年来，夫妻感情逐渐疏远。自2014年7月中旬起李X辉离开家，与刘X鸥分居生活。
另查明，刘X鸥与李X辉共同财产有：位于彰武县老城街建兴开发2号综合楼1户，建筑面积是173.86㎡，编号为2号；位于彰武县文化路24号2-10-2号住宅楼1户，建筑面积100.07㎡；车库1个，20㎡；位于沈阳市于洪区西江街182号1-23-3住宅楼1户，建筑面积86.68㎡；未办理房屋产权登记，交该楼款时李X辉父亲李慧冰将自己住房公积金款276054.56取出后汇给李X辉，用于交楼款。解放牌重型自卸货车1辆，车牌号辽JH77**；北京现代牌轿车1辆，车牌号辽JA95**，李X辉驾驶。铃木雨燕牌轿车1辆，车牌号辽J55H**，刘X鸥驾驶。庭审中，双方对上述财产经竞价确认了归属意见为：位于彰武县文化路24号2-10-2号住宅楼1户、车库1个，价值450000元；位于沈阳市于洪区西江街182号1-23-3住宅楼1户，价值430000元；铃木雨燕轿车1辆，价值20000元，归刘X鸥所有；位于彰武县老城街建兴开发2号综合楼1户，1650000元；解放牌重型自卸货车1辆，价值260000元；北京现代牌轿车1辆，价值90000元，归李X辉所有。
刘X鸥与李X辉共同债务有：欠李X辉姑姑李惠平40000元、欠高新宇20000元、李X冰315000元、张X海10000元、郑静70000元、胡X刚40000元、张X伟20000元、李X波30000元、辽宁惠众运输服务有限公司2014年9月至2015年1月货车贷款65830元、阜新市住房公积金住房贷款120000元。合计730830元。
庭审中经一审法院征询李X辉、刘X鸥之女李X瑜的意见，其表示愿随刘X鸥生活。李X辉每月工资收入5000元。
一审法院确认上述事实的证据：一、原告刘X鸥提供的证据：1、刘X鸥的身份证。2、李X辉与刘X鸥《结婚证》。3、刘X鸥与李X辉谈话及通话录音光盘。证明双方产生矛盾的事实。二、被告李X辉提供的证据：1、李X辉的身份证，2、刘X鸥和李X辉生活期间由双方记载的2012年12月以来的家庭欠款和他人还款记账明细，该欠款明细中载明：张X海10000元、胡家管（指郑静）70000元、爸45000元、张X伟20000元、李X波20000元、胡X刚40000元。3、张X海、郑静、张X伟、李X波、胡X刚出庭作证证言和上述证人出具的李X辉借款时为其出具的借据，张X海证实2012年12月，李X辉买货车向其借款10000元。郑X证实2012年12月李X辉买货车向其借款70000元，至今未还。胡X刚证实2013年4月李X辉向其借款40000元，用于还他人欠款一节。张X伟证实2012年李X辉因买车向其借款20000元。李X波证实2012年和2013年李X辉因经营货车向其借款20000元，2014年6月，李X辉因孩子去沈阳读书向其借款10000元。4、购沈阳楼发票（付款方李X辉、刘X鸥，收款方沈阳中海新海汇置有限公司，不动产名称：中海城二期，编号：B21011420101225）。5、位于彰武县老城街建兴开发2号综合楼，建筑面积是173.56㎡，编号为2号和位于彰武县文化路24号住宅楼（2-10-2号）房屋所有权证。6、李X辉父亲住房公积金276054.56支取凭证和给被告李X辉汇款270000元凭证。7、李X辉父亲李X冰出庭作证证言，证明其将自己住房公积金款270000元借给李X辉、刘X鸥交沈阳楼款，2012年12月，李X辉、刘X鸥买货车时借给二人45000元，刘X鸥在其家庭欠款明细中记载的“爸45000元”就是欠他的。8、一汽汽车金融有限公司的车贷还款计划单，证明李X辉欠货车贷款的事实。三、本院调取的李X瑜笔录1份，李X瑜表示其父母离婚后愿随其母刘X鸥生活。以上证据之复印件已与原件核对无异，上述证据材料经庭审质证，原告刘X鸥对被告李X辉提供的证据3提出异议，认为欠郑静的70000元已还清。胡X刚证实欠其40000元不属实，证人和李X辉系亲属关系，证言不可信。对张X海和张X伟、李X波证言的真实性亦提出异议，认为欠条是假的。一审法院认为，上述证言与李X辉提供的证据2相互印证，能够证实李X辉向证人借款的事实。刘X鸥主张欠郑静的70000元已还清，但未提供证据予以证明，故不能认定，以上证据客观真实，来源合法，具有证据效力，依法予以采信；刘X鸥对李X辉提供的证据7及李X冰证言提出异议，认为买沈阳住宅楼时李X冰给拿的270000元，不是向李X冰借的，是李X冰给他们夫妻俩的，家庭外欠款明细中记载的“爸45000元”是欠自己父亲的，不是指欠李X冰的。一审法院认为虽然刘X鸥对该证据提出异议，但其未能举证证明李X冰赠与其夫妻俩270000元的证据，李X冰出庭明确表示该款是借给李X辉和刘X鸥的，故应认定此款是李X冰借给李X辉和刘X鸥的。关于刘X鸥和李X辉家庭外欠款明细中记载的“爸45000元”是欠李X辉父亲的还是刘X鸥父亲的问题，李X辉在答辩中已经主张欠其父45000元，且其父李X冰亦当庭主张该债权，而刘X鸥在起诉时并未提及此笔外债，其父亦未主张权利，故应认定刘X鸥和李X辉家庭外欠款明细中记载的“爸45000元”是欠李X辉父亲李X冰的。对刘X鸥提出的异议理由不予采纳。
一审法院对李X辉提供以下证据材料不予采纳：
1、胡X刚出庭作证证言中证实2013年4月和2013年7月李X辉向其借款40000元和20000元，用于货车经营。因为该笔外债在刘X鸥和李X辉家庭外欠款明细中记载的是40000元，胡X刚和李X辉有亲属关系，故只能认定李X辉、刘X鸥欠其40000元，对该证人证实2013年7月向其借款20000元一节不予采信。
2、李X辉表弟万宝才出庭作证证言和李X辉出具的70000元借据，其证实2013年9月14日李X辉因装修沈阳楼房向其借款70000元，该款来源于其用收割机收玉米大约20天时间挣的。刘X鸥对此提出异议，认为8月20日左右尚未到收割季节，装修房屋并非一次付款，而是水、电、木瓦活分批付款。一审法院认为刘X鸥提出异议的理由成立，一审法院对万宝才的证言不予采信。
3、李X辉表妹万丽霞出庭作证证言，其证实2014年3月，李X辉向其借50000元，用于还买货车时借别人的钱，利息1.5分，举出李X辉出具借据。刘X鸥对此提出异议，认为证人与李X辉系亲属关系，欠条是假的，不欠证人钱。本院认为，证人提供的欠条只有李X辉一人签字，刘X鸥否认，证人于李X辉又与证人有亲属关系，刘X鸥和李X辉家庭欠款明细账中没有记载，故对该笔欠款是否为家庭生活所欠不能认定。
4、张X出庭作证证言和李X辉出具的30000元借据。张X证实其是从事建筑行业的，带工人干活。2014年6月13日，李X辉通过张X海向其借款30000元，说孩子上学用，李X辉用其记工用的笔记本撕下的纸为其出具了欠据。现在记工本没有了，不能向法庭提供。刘X鸥对该证言和李X辉出具的借据提出异议，认为证言不属实，称未向张X借过款，张X出示的借据用纸是其去沈阳开会时发的笔记本上的纸，有专门科研所的标志，该纸是李X辉自己从该笔记本上撕下来的，并非如证人所述，该证人证言不属实。一审法院认为刘X鸥提出异议的理由成立，一审法院予以采纳。张X证言不真实，故不予采信。
5、韩X国出庭作证证言和李X辉出具的借据。韩X国证实其和李X辉系朋友关系。2014年6月李X辉因孩子上学向其借款10000元，并由李X辉为其出具了借据，此款至今未还。刘X鸥对此证据提出异议，认为证人和李X辉有利害关系，李X辉向该人借款自己不知情，不能证明此款用于共同生活了。一审法院认为刘X鸥提出的异议理由成立，对韩X国的证言不予采信。
一审法院认为：夫妻之间应该互相尊重，彼此信任，注重夫妻感情的培养。本案中，刘X鸥与李X辉的婚姻虽系自愿构成，但由于近年来，夫妻之间互不信任，相互猜疑对方有外遇，严重影响了夫妻感情，最终达到分居程度。审理中，经法院主持调解和好无效，事实证明夫妻感情确已破裂，应准予离婚；双方之女李X瑜已超过10周岁，具有一定的判断思维和表达能力，故一审法院对其表示愿随其母生活的意见予以照准，李X辉应按其工资收入比例给付抚养费；对双方关于财产分割问题经竞价达成的一致意见予以采纳，李X辉提出车库是其父李X冰的，不能举证证明，故对该意见不予采纳。关于婚后共同债务，双方依法应共同偿还。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条二款、第三款（五）项、第三十六条、第三十七条一款、第三十九条一款、第四十一条和《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条、第7条二款之规定，判决如下：一、准予原告刘X鸥与被告李X辉离婚。二、婚生女李X瑜随原告刘X鸥生活，被告李X辉每月给付抚养费1500元，自2014年11月份开始给付，每月给付一次。三、共同财产：位于彰武县文化路24号2-10-2号住宅楼1户、车库1个，价值450000元；位于沈阳市于洪区西江街182号1-23-3号住宅楼1户，价值430000元；铃木雨燕牌轿车1辆，价值20000元。归原告刘X鸥所有；位于彰武县老城街建兴开发2号综合楼1户，价值1650000元；解放牌重型自卸货车1辆，价值260000元；北京现代牌轿车1辆，价值90000元。归被告李X辉所有。被告李X辉给付原告刘X鸥财产分割款184585元。于本判决生效后5日内一次付清。四、共同债务：欠李X辉姑姑李惠平40000元、欠高新宇20000元、李X冰315000元、张X海10000元、郑静70000元、胡X刚40000元、张X伟20000元、李X波30000元、辽宁惠众运输服务有限公司2014年9月至2015年1月货车贷款65830元、阜新市住房公积金住房贷款120000元，合计730830元，由被告李X辉负责偿还。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17154元，由原告李海鸥、李X辉各负担8577元。
上诉人刘X鸥上诉请求及理由：1、要求依法重新分割夫妻存续期间的共同财产。2、要求依法重新认定一审法院认定为夫妻存续期间的共同债务。3、上诉费用由被上诉人承担。理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误，应予依法改判或发回重审。一，上诉人与被上诉人在夫妻存续期间购买的位于彰武镇文化路28-3门的商业网点，是用来上诉人开办学习班买的，是上诉人赖以生存的唯一经济来源。根据婚姻法及最高院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见，在分割夫妻财产时应秉着有利于生产、方便生活的原则，损害了上诉人的利益。二，原审法院认定的夫妻共同债务中，上诉人认为只有欠李慧平4万元、高新宇2万、车辆贷款、房屋贷款这四项债务。原审法院认定夫妻共同债务中欠郑静7万元、欠胡X刚4万元是错误的；欠李X冰315000元，其中27万元属李X冰对上诉人与被上诉人夫妻的赠与，上诉人记载的“爸4.5万元”为上诉人的父亲，并非被上诉人的父亲；原审法院认定欠张X海1万元、欠张X伟2万元、欠李X波3万元的欠款为被上诉人自己在家庭外欠款明细中写的，上诉人对此不知情。三，上诉人与被上诉人离婚的根本原因系被上诉人出轨所至。因此，在分割夫妻共同财产时应倾向无过错一方，即上诉人这一方。四、子女抚育费，原审法院将被上诉人支付子女抚育费根据其5000元每月给付认定1500元错误，根据我们调查被上诉人每月工资10000元。另外婚生女交纳三份保险，每份保险费每月1200元。
被上诉人李X辉二审辩称：1、彰武县文化路商业网点楼是上诉人同意被上诉人所有。2、欠郑静70000元，上诉人称已还完没有证据证明。被上诉人与亲属借钱符合客观事实。欠李慧冰276054.56元，上诉人没有证据证明是赠与。3、上诉人称被上诉人有出轨行为没有证据证明，录音资料是偷录，不符合证据规则规定不应作为证据使用。4、对子女抚育费，如果上诉人抚养有困难，可以由我抚养，上诉人可以不支付任何费用。
本院经审理查明：一审法院判决认定的事实属实。
本院认为：上诉人提出与被上诉人在夫妻存续期间购买的位于彰武镇文化路28-3门的商业网点，是用来上诉人开办学习班买的，是上诉人赖以生存的唯一经济来源，一审法院将其判给被上诉人，显失公平一节，因在一审法院开庭审理中，上诉人与被上诉人对共同财产三处房屋经双方竞价协商后确认的归属，符合法律规定，故上诉人刘X鸥该项请求，本院不予支持。关于上诉人刘X鸥上诉请求除认可四笔夫妻共同债务外，其它债务均不认可，向法院提供一份录音证据，录音证据属于民事诉讼法规定的视听资料类证据，根据民事诉讼审判实践，要使用录音证据，必须同时符合以下条件：一是应该提供原始载体，即录音未经处理，具有连续性、真实性。二是录音资料记载的内容应该尽量清晰、准确。在录音证据不明确的情况下，除录音证据外，还应提供其他证据佐证。本案上诉人刘X鸥提供的录音证据称“除欠银行贷款和咱买楼时候爸拿的钱外其它债务没有了”，对此被上诉人李X辉否认。一审中，被上诉人李X辉向法院提供了欠郑静7万元、欠胡X刚4万元的相关证据，故上诉人刘X鸥该项请求，本院不予支持。另外上诉人刘X鸥称欠李X冰27万元属赠与，亦未向法院提供赠与的证据，李X冰又否认赠与，故上诉人刘X鸥该项请求，本院不予支持。关于上诉人刘X鸥称“家庭外欠款明细账中记载的欠爸4.5万元”是其父亲一节，未向法院提供证据，而被上诉人李X辉提供了其父亲工行卡的提款明细的证据，故上诉人刘X鸥该项请求，本院不予支持。上诉人刘X鸥称欠张X海1万元、欠张X伟2万元、欠李X波3万元的欠款为被上诉人自己在家庭外欠款明细中写的，上诉人对此不知情，此三笔债务不属于夫妻共同债务一节，也未提供相关证据，故本院不予支持。关于上诉人刘X鸥上诉请求被上诉人给付子女抚养费1500元过低一节，被上诉人给付子女抚养费1500元，是上诉人刘X鸥与被上诉人李X辉在一审法院2014年10月17日询问笔录中，自己要求给付的数额，被上诉人李X辉表示同意。且上诉人未提供被上诉人李X辉月工资1万元的有效证据，故一审法院按照双方协商意见判决并无不当，故上诉人刘X鸥该项请求，本院不予支持。
综上所述，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17154元，由上诉人刘X鸥负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王淑辉
审 判 员 李祥彬
代理审判员 苑明珠
二〇一五年四月十日
书 记 员 田 芳