福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）龙新刑初字第742号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人游某，男，1956年11月5日出生于龙岩市新罗区，汉族，小学文化，农民，住龙岩市新罗区。因犯非法收购盗伐、滥伐的林木罪于2010年5月28日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限从2010年6月17日至2013年6月16日止）。因本案于2015年5月12日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人杨俊荣，福建博益律师事务所律师。
龙岩市新罗区人民检察院以龙新检生态刑诉（2015）27号起诉书指控被告人游某犯非法采矿罪，于2015年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。龙岩市新罗区人民检察院指派代理检察员陈颖出庭支持公诉。被告人游某及其辩护人杨俊荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2008年3月至2009年4月间，被告人游某受龙岩市新罗区原曹溪镇坪尾村煤矿7号井业主游中仁（已判刑）雇请，在该煤硐负责看管工棚及煤炭、售煤过磅及登记做账等地面管理工作。2008年9月2日，龙岩市新罗区人民政府以（龙新政综（2008）360号）《关于关闭部分撤销联合改造矿井井口的通知》，决定撤销原曹溪镇坪尾村煤矿7号井参与联合办矿改造，同月5日，龙岩市新罗区煤炭管理局转发了该《通知》。10月7日，龙岩市新罗区曹溪煤管站向游中仁送达了《立即联合改造井的通知》，告知已撤销该矿联合办矿改造，属无证非法矿井并应封闭井口。10月10日，原曹溪镇人民政府对该矿井予以封闭。11月27日及12月7日，原曹溪镇人民政府组织人员对辖区内坪尾村、西洋村十家矿井进行整治，拆除了10座煤台及部分工棚。因游中仁经营的坪尾村煤矿7号井遗留有已开采的煤炭尚未出售等原因，同意保留3、4间工棚及煤台，待煤炭销售后自行拆除。2009年1月14日，游中仁签订了《自行关闭非法矿点承诺书》，承诺停止非法采矿活动，拆除生产生活设施。2009年3月4日，新罗区人民政府组织的联合督察组在对原曹溪镇坪尾村矿区进行整治时，发现该煤矿煤台存放有煤炭，龙岩市新罗区矿业管理办公室即向游中仁发出《责令停止违反矿产资源法规行为通知书》，责令游中仁立即停止违法行为并关闭井口。2009年4月30日，新罗区人民政府组织区安监、区矿管办、公安、原曹溪镇人民政府等部门联合对坪尾村煤矿7号井进行突击检查时，发现该矿井硐口未封闭，有工人在场，矿柱、炉灶等生产生活设施齐全，煤台存放有煤炭，在该矿管理房查获二本记事本和三本收款收据中，记录了该煤矿销售煤炭数量、单价及非法收购无合法来源手续木材的数量，其中记录了2008年10月11日至2009年2月27日期间共销售煤炭数量为1570.63吨。扣除该煤矿合法经营期间遗留的煤炭600吨，游中仁在2008年10月10日至2009年4月间从原曹溪镇坪尾村煤矿7号井内盗采煤炭970.63吨（单价450元／吨），价值计436783.50元。被告人游某在此期间从中获得工资收入15000元（已退缴）。
2009年6月2日，龙岩市公安局新罗森林分局对被告人游某作询问（调查）笔录，被告人游某交待了其参与非法采矿的犯罪事实。同年6月8日，龙岩市新罗区矿管办将业主游中仁涉嫌非法采矿一案移送公安机关，建议公安机关立案调查。2010年4月29日，公安机关对游中仁涉嫌非法采矿一案进行立案。2014年4月23日，龙岩市新罗区人民检察院以龙新检林应捕建（2014）1001号《应当逮捕犯罪嫌疑人建议书》，建议对被告人游某以游中仁涉嫌非法采矿案的共犯予以逮捕。2014年5月21日和6月4日，公安机关两次传唤被告人游某未到案，同年6月18日，公安机关对被告人游某上网追逃。2015年5月12日，被告人游某在龙岩市新罗区西陂镇西山小区被公安机关抓获。
上述事实，被告人游某在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明，本院（2010）××刑初字第××号、（2014）××刑初字第××号刑事判决书，龙岩市中级人民法院（2015）××刑终字第××号刑事裁定书，到案经过、在逃人员登记表及情况说明，龙岩市新罗区人民政府关于撤销联合改造矿井井口的通知及龙岩市新罗区煤炭管理局转发龙岩市新罗区人民政府的通知，龙岩市新罗区曹溪街道矿管办撤销联合改造矿井的通知及责令停止违反矿产资源法规行为通知书，现场照片，自行关闭非法矿点承诺书，非法采矿（煤炭）统计表及整治台账，非法开采煤炭调查报告，非法采矿案件未测量鉴定的情况说明，移送函，辨认笔录，福建省国土资源厅矿产资源破坏程度鉴定结论书，龙岩市新罗区价格认证中心价格证明，同案人游中仁的供述，被告人游某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人游某明知原龙岩市新罗区曹溪镇坪尾村煤矿7号井被取缔关闭，仍参与非法开采煤炭970.63吨，价值计436783.50元，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人游某在共同犯罪中受雇于游中仁起次要作用，系从犯，且被告人游某在司法机关未确定为犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行，被抓获归案后能如实供述其罪行，属自首，并退缴非法所得，予以减轻处罚。被告人游某的辩护人提出本案未经立案程序及被告人游某非法采矿的行为与非法收购盗伐、滥伐林木的行为存在牵连，属牵连犯，建议对被告人游某适用缓刑的辩护意见，理由不充分，不予采纳；但其提出被告人游某属从犯及具有自首情节，建议对被告人游某减轻处罚的辩护意见，理由充分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及根据《最高人民法院〈关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（一）项、第二条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人游某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金40000元（限于判决生效的第二日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月12日起至2016年5月11日止）。
二、被告人游某退缴非法所得15000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 熊 盛 贺
人民陪审员 吴 湧 强
人民陪审员 李 茜
二〇一五年十一月四日
书 记 员 胡丹（代）
附法条及相关的解释：
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院〈关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条违反矿产资源法的规定非法采矿，具有下列情形之一，经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿产资源破坏的，依照刑法第三百四十三条第一款的规定，以非法采矿罪定罪处罚：
（一）未取得采矿许可证擅自采矿；
（二）擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿；
（三）擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种。
第二条具有下列情形之一的，属于本解释第一条第（一）项规定的“未取得采矿许可证擅自采矿”：
（一）无采矿许可证开采矿产资源的；
（二）采矿许可证被注销、吊销后继续开采矿产资源的；
（三）超越采矿许可证规定的矿区范围开采矿产资源的；
（四）未按采矿许可证规定的矿种开采矿产资源的（共生、伴生矿种除外）；
（五）其他未取得采矿许可证开采矿产资源的情形。