萍乡市安源区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第233号
公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
被告人谢某根，男，1975年11月16日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，无业，家住萍乡经济技术开发区登岸西路**号*单元***室。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2014年12月20日被萍乡市公安局开发区分局刑事拘留，同年1月26日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
萍乡市安源区人民检察院以安检公诉一刑诉（2015）87号起诉书指控被告人谢某根犯合同诈骗罪，于2015年6月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。萍乡市安源区人民检察院指派代检察员朱三仔出庭支持公诉，被害人谢铭波、何洪祥、被告人谢某根到庭参加诉讼。现已审理终结。
萍乡市安源区人民检察院指控，被告人谢某根与刘某辉合伙在谢某根长兄谢某群位于萍乡经济技术开发区登岸管理处登岸西路32号6栋101室的宅基地上新建了一栋七层楼房，谢某根与谢某群书面约定，该栋楼房的第一、二、三层属于谢某群，谢某根与次兄谢治红约定，第四、七层属于谢治红，第五、六层属于谢某根。2010年12月至2013年4月期间，谢某根隐瞒真相，与他人签订购房合同，骗取他人财物，具体事实如下：
1、2010年12月11日，被告人谢某根向被害人曾某峰借款100000元，但谢某根隐瞒上述楼房第三层属于谢某群的真相，与曾某峰约定，若2010年12月30日前未还，则将第三层以130000元的价格售予曾某峰，已借的100000元转为购房款。逾期，谢某根未还借款。
2012年12月20日，谢某根隐瞒第三层属于谢某群且第三层已售予曾某峰的真相，与被害人谢铭波签订购房合同，将第三层以210000元的价格售予谢铭波，首付款为120000元，当日谢铭波支付100000元给谢某根，事后谢某根将80000元交给刘某辉，谢铭波也将未付的20000元交给刘某辉。
2013年4月22日，曾某峰为偿还被害人张达启的借款，经张达启、谢某根同意，曾某峰将已购买的第三层转给张达启，但谢某根隐瞒第三层属于谢某群且已售予谢铭波的真相，与张达启签订房屋买卖合同，将第三层以163000元的价格售予张达启。
2、2011年12月6日，被告人谢某根与姚北考签订购房协议，将上述楼房的第五层以180000元的价格售予姚北考，当日姚北考支付180000元给谢某根。
2013年3月3日，谢某根隐瞒第五层已售予姚北考的真相，与被害人华明签订房屋买卖合同，将第五层以120000元的价格售予华明，后华明将房款全部付清。
3、2012年1月6日，被告人谢某根隐瞒上述楼房的第一层属于谢某群、第四层属于谢治红的真相，与被害人李明签订购房协议，将第四层和第一层的一间车库以220000元的价格售予李明，后李明将房款全部付清。
4、2012年11月25日，被告人谢某根隐瞒上述楼房的第二层属于谢某群的真相，与被害人何洪祥签订购房合同，将第二层以193000元的价格售予何洪祥，首付款为120000元，当日何洪祥支付120000元给谢某根，后谢某根将120000元交给刘某辉。
公诉机关为证明上述事实，提供了物证，书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述与辩解等证据。认为被告人谢某根以非法占有为目的，隐瞒真相，与他人签订合同，骗取他人财产，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应以合同诈骗罪追究其刑事责任，庭审中提出被告人谢某根的诈骗金额为680000元，其中曾某峰100000元、谢铭波120000元、华明120000元、李明220000元、何洪祥120000元，提请依法判处。
被告人谢某根辩称他没有诈骗曾某峰钱财；华明的钱是借款，而房子是作为抵押；他将不属于他的房子出卖给他人是经得其兄同意的。
经审理查明，被告人谢某根与刘某辉合伙在谢某根长兄谢某群位于萍乡经济技术开发区登岸管理处登岸西路32号6栋101室的宅基地上新建了一栋七层楼房，谢某根与谢某群书面约定，该栋楼房的第一、二、三层属于谢某群，谢某根与次兄谢治红约定，第四、七层属于谢治红，第五、六层属于谢某根。2010年12月至2013年4月期间，谢某根隐瞒真相，与他人签订购房合同，骗取他人财物，具体事实如下：
一、2010年12月11日，被告人谢某根向被害人曾某峰借款100000元，但谢某根隐瞒上述楼房第三层属于谢某群的真相，与曾某峰约定，若2010年12月30日前未还，则将第三层以130000元的价格售予曾某峰，已借的100000元转为购房款。逾期，谢某根未还借款。
2012年12月20日，谢某根隐瞒第三层属于谢某群且第三层已售予曾某峰的真相，与被害人谢铭波签订购房合同，将第三层以210000元的价格售予谢铭波，首付款为120000元，当日谢铭波支付100000元给谢某根，事后谢某根将80000元交给刘某辉，谢铭波也将未付的20000元交给刘某辉。后刘某辉以谢某根合伙人的名义退还了预付款70000元给谢铭波。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、证人刘某辉证言，证实谢某根虚构开发区登岸管理处八组登岸西路30号的宅基地使用权属于谢某根一人的事实，与他合伙在该宅基地上建了一栋七层的楼房，他出资30万元，并借了5千给谢某根。事后，他才知道宅基地是谢某根三兄弟的，他们三兄弟就房屋的归属做了分配，一、二、三层属谢某根大哥，四、七层属谢某根二哥，五、六层属谢某根。他从谢某根的老婆那听说谢某根在澳门输了很多钱。谢铭波购买房子的第三层，付了10万元现金给谢某根，是谢某根与谢铭波签订购房合同，谢某根只给了他8万，因他与谢某根事先有合同，合同约定卖房后先回笼他的资金。剩余的2万谢某根一直没给他，谢铭波后付了他2万。
2、证人谢某（系登岸管理处办公室主任）证言，证实2012年左右，谢某根出面与大哥谢某群签订危房改造协议，由谢某根将老房子拆掉重建一栋7层的房子。根据他们的协议，房子的一、二、三层归谢某群所有，另外谢某根与二哥谢治红口头协议，因谢某根之前卖了属于谢治红的2套房子，谢某根补偿2套给谢治红，即四、七楼，谢某根只有五、六楼。
3、证人林凤芝（系谢某根母亲）证言，证实谢某根是她的小儿子，住开发区登岸西路30号5栋201室。开发区登岸管理处八组32号7栋那块地上原先是一栋三层的老房子，是他丈夫谢朝萍的，后来写在他大儿子谢某群的名下，2012年他丈夫去世，她儿子把老房子拆掉，建起了新房子。她大儿子分得一、二、三层，二儿子分得四、七层，小儿子分得五、六层。大儿子出的是地，二儿子卖掉了之前属于他的两层房子出资，小儿子说他向那个姓刘的朋友借了30万投资。他大儿子和小儿子就房屋的分配签订了协议，
4、证人陈花梅证言，证实她是谢某根的大嫂，谢某根住在她家对面的二楼，也在登岸西路。开发区登岸管理处八组32号7栋是她家老房子的地址，属于她老公谢某群，后来他们把老房子拆掉，委托谢某根帮忙重建，并签订了协议。2011年11月他们家决定把老房子拆掉重新建房，当时谢某根说重建的工程交给他做，他们同意了。刚开始谢某根不愿意与他们签订相关协议，直到2011年12月10日才签订一份拆迁协议，房子建好后一、二、三层归谢某群所有，一年内交房。四、七层属于她老公二弟谢治红家，因为以前谢某根卖掉了谢治红的一部分地，剩下的五、六层属于谢某根。
他们家出的是地，谢某根出的是钱，以前他们以为钱都是谢某根一人出的，后来人家找上门来才知道原来谢某根和别人合伙出的钱，那个合伙人出了30万。谢某根已经将房子的二、三、四、五层出售了，三层还卖了两次，他们都不知道谢某根将房子卖了。
5、被害人曾某峰陈述，证实2010年7月份左右，通过朋友的介绍认识了谢某根，当年12月份，谢某根找到他说谢某根家附近有一块宅基地可以建设，但缺资金，想和他一起投资建房。可他不想和谢某根合作，可以借10万元给谢某根，必须在一个月还，如果谢某根到时没钱还就以13万元的价格把第三层卖给他，10万元就作为购房押金，谢某根同意了。2010年12月11日他通过现金的方式把10万元给了谢某根，谢某根给他打了借条，注明到期后10万元未还转为购房款，剩下的3万元他还没有付清。
他和谢某根之间没有签订书面的合同，只有口头协议，谢某根当时跟他说那块地就是谢某根的，房子建好以后也全部是谢某根的。
谢某根好赌博，之前就因赌博输了几十万，谢某根开口向他借钱时，总是说“老兄，再借我点钱做老本行建房吧，今后不赌了，要借钱做点正事”，这样的情况下他才把钱给了谢某根。2011年他和谢某根一起去澳门旅游过两次，那两次只是在赌场玩玩，金额不是特别大，输赢只在几千元左右。他最后一次见谢某根是2013年的7月份，谢某根当时说欠了很多人的债，在躲债。
谢某根逃匿后，他们去谢某根家里要房子，才听谢某根两个哥哥说第一、二、三层是谢某根大哥的，不是谢某根的，谢某根的两个哥哥说不允许谢某根卖。
6、被害人谢铭波陈述，证实2012年12月中旬，他经朋友刘某辉介绍认识了谢某根，刘某辉和谢某根合伙建房子，他又需要买房子，于是他们一起去看了位于开发区登岸管理处登岸西路7栋32号的房子，房子的主体快要完工了。过了三天左右，也就是2012年12月20日，他与谢某根在他姨丈家签订了购房合同，他以21万元的价格购买房子的三楼，谢某根须在2013年4月1日前交房，另外谢某根还给了他一份村民建房用地许可证。签合同的当日，他当着谢某根的面付了10万元给刘某辉，他们两人当场清点后，刘某辉把钱交给了谢某根。他还给刘某辉写了一张2万元的欠条，后来把2万元也给了刘某辉，听刘某辉说他把这2万元拿给谢某根买材料了。后刘某辉退还了70000元给他。
他一直等交房，可到了2013年6月11日的时候，刘某辉打电话给他说谢某根在澳门赌博输了钱，现在人也不知道去了哪里且无法联系上。他们去谢某根家里找，没有看见谢某根，谢某根母亲、大嫂、二哥和二嫂告诉他说谢某根卖的那栋房子他们三兄弟都有份，房子的一、二、三楼是谢某根大哥的，四、七层是谢某根二哥的，五、六层才是谢某根的，谢某根大哥与谢某根签了协议，谢某根二哥与谢某根是口头协议。谢某根大嫂还说前几天有人过来说房子的三楼卖给了他们，就是说谢某根重复卖了第三层。谢某根家人还告诉他，房子的二、三、四、五层全部被谢某根卖掉了。
7、证人张达启证言，证实曾某峰和谢某根好像没有签协议，但他向谢某根确认过，谢某根说确实将房子卖给了曾某峰。起初谢某根和曾某峰都跟他说那栋房子是谢某根建的，整栋房子都属于谢某根，后来他了解到，谢某根和他的兄弟有建房协议，房子的一、二、三层是他哥哥的。
8、证人林翔证言，证实他和谢某根是朋友关系，和曾某峰是表亲关系。谢某根欠了曾某峰起码30万以上，曾某峰付了两套房子的预付款给谢某根，一套位于谢某根家附近的第三层，另一套位于凤凰山庄后面，都是小产权房，谢某根确实收了曾某峰的30多万购房预付款。
谢某根很好赌，不仅在萍乡的牛场里赌，而且还去澳门赌。有一次他去澳门遇见输了钱的谢某根，那次谢某根输得连住房费都交不起，要不是遇见们，谢某根差点要露宿街头，那次谢某根在澳门起码输了十几万吧。谢某根在建房初始也找过，问他是否愿意参股，还说包他赚钱，如果他不想赚钱也可以得一套房子。
9、证人曾宪智证言，证实2012年3月25日前两天左右，他弟弟曾某峰购买了谢某根在开发区登岸西路建的私房第三层，谢某根告诉他也可以去买一套。大概过了一、两天，谢某根通过曾某峰找到他，想向他借5万元继续建房，但他了解到谢某根好赌，有点犹豫。谢某根还对他说，房子建成后，要么把钱给他，要么给他一套六层或七层的房子，一、二、三层已经卖出去了，第三层卖给了曾某峰。
10、合作建房协议书、补充协议，证实2011年10月14日刘某辉和谢某根签订合作建房协议，谢某根提供登岸西路30号的宅基地，刘某辉出资30万，进行成本核算后，各分配售房后利润的50%；2012年2月4日刘某辉和谢某根签订补充协议。
11、拆迁协议，证实2011年12月10日谢某群和谢某根签订协议，由谢某根将房子建好，一、二、三层归谢某群。
12、借条，证实2010年12月11日谢某根向曾某峰借款10万元整，到期未还则转为购房押金，房价为13万元。
13、购房合同书、村民建房用地许可证、村民建设工程规划许可证、房子的正反面照片，证实谢铭波和谢某根于2012年12月20日签订一份购房合同，谢某根将开发区登岸管理处登岸西路7栋32号一栋七层住宅的第三楼以21万元的价格出售给谢铭波；谢某根提供了村民建房用地许可证、村民建设工程规划许可证给谢铭波。
14、被告人谢某根供述，证实他与刘某辉合伙建了一栋小产权房，房子建在他家的宅基地上。宅基地位于萍乡开发区登岸管理处八组，所有权是登岸管理处，2012年10月之前，这块宅基地使用权属于他父亲谢朝萍和我们三兄弟，父亲去世之后，使用权就是他们三兄弟的，面积有120平方。2011年10月份，他与刘某辉签订了《合作建房协议书》。2012年2月份的时候，刘某辉与他签订了一份《补充协议》。这栋房子根据他三兄弟协商，由他负责建成，他和大哥谢某群于2011年12月10日签订《拆迁协议》，约定房子的一、二、三层归谢某群。此外，当时他和二哥谢治红口头协商，四、七层分给谢治红，他分得五、六层。他未将房子属于他三兄弟的情况向刘某辉说明，后来刘某辉和他兄弟扯皮，他兄弟不让刘某辉建，他自己也没有钱建房，所以一直未能完工。2012年12月，刘某辉介绍谢铭波来购房，在金陵大市场谢铭波姨丈家签订《购房合同书》，约定将第三层以21万元的价格卖给谢铭波，首付款为12万元，如在2013年4月1日未交房，应退还全部房款。当时谢铭波付了10万元给他，还有2万元谢铭波写了欠条给刘某辉，刘某辉后来收到了谢铭波2万元，这10万元他当时就交给了刘某辉。
另查明，2013年4月22日，曾某峰为偿还张达启的借款，经张达启、谢某根同意，曾某峰将已购买的第三层转给张达启，但谢某根隐瞒第三层属于谢某群且已售予谢铭波的真相，与张达启签订房屋买卖合同，将第三层以163000元的价格售予张达启。该事实有检察机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、被害人曾某峰陈述，证实2013年4月份的时候，房子已经快完工了，他当时由于资金短缺，向朋友张达启借钱，张达启借了13万元给了他，后又补了3万元给他，张达启说要用他从谢某根处购买的第三层作抵押，如果他不能在一个月内还钱，房子就算卖给张达启，他和谢某根都在场，都同意了。2013年4月22日，在杨律师北桥的律所内，张达启和谢某根签订了购房合同。过了一个月他没有还，房子就以16万元的价格正式转给张达启了，张达启另支付了3000元楼梯间装修费给谢某根。
2、证人张达启证言，证实他与谢某根是小学同学，他购买了谢某根位于开发区登岸西路30号一房子的第三层，房子原本是曾某峰买的，因为曾某峰欠了他的钱，提出用房子来抵债。2013年4月份左右，他们三个人商量将房子直接转给他，当月22日，在北桥的一个律师事务所他与谢某根签订了房屋买卖合同，他以16.3万的价格购买第三层，谢某根在2013年7月1日前交房。因为是曾某峰用房子来还钱，所以他就不需要交钱。到了交房的日期，房子还没有建好，于是他联系谢某根，刚开始谢某根还会接他电话，和他见面，后来就找不到谢某根了，谢某根的电话也关机了。
3、证人杨军证言，证实2013年4月的一天，张达启打电话给他，说想买一套房子，叫他帮忙起草一份购房合同，他叫张达启和卖房的人一起来他原北桥富森百货楼上的律师事务所。不久，张达启、谢某根和一个叫曾某峰的人就来了，谢某根说房子只剩下第三层可以卖，他给他们起草了一份房屋买卖合同，合同约定买卖的是第三层，他起草时是他们告诉他房子的价格为16.3万元，合同上注明“房款已付清”是谢某根应张达启的要求而写的。谢某根说是自己建的房子，有权卖，可以随便处置。
4、房屋买卖合同，证实张达启和谢某根于2013年4月22日签订房屋买卖合同，谢某根将登岸西路一栋私房的第三层以16.3万元的价格出售给张达启，合同上注明房款已付清。
5、被告人谢某根供述，证实2012年年底，张达启说在2011年借了10多万元给曾某峰，要他为这10万元担保，2013年3月，曾某峰也提出要他为这10多万元担保，他同意了，张达启提出要用房子进行担保抵押，于是双方签订了《房屋买卖合同》，约定将第三层以16.3万元的价格卖给张达启，交房时间为2013年7月1日，他未交房。
关于被告人谢某根辩称他没有诈骗曾某峰钱财的意见。经查，曾某峰与谢某根均证实该款是借款，双方约定如未在约定期限内还款，则将借款转为购房款。曾某峰的证言证实他当时由于资金短缺，向朋友张达启借钱，张达启把13万元给了他，后又补了3万元给他，张达启说要用他从谢某根处购买的第三层作抵押，如果他不能在一个月内还钱，房子就算卖给张达启，他和谢某根都在场，都同意了，张达启和谢某根签订了购房合同，房子就以16万元的价格正式转给张达启了，张达启另支付了3000元楼梯间装修费给谢某根。证人张达启的证言亦证实因为曾某峰欠了他的钱，提出用房子来抵债，因为是曾某峰用房子来还钱，所以他就不需要交钱。综上，被告人谢某根向曾某峰借款100000元，以不属于其拥有的房子担保，应认定该行为是诈骗行为，故被告人谢某根的辩解意见本院不予采纳。
关于公诉机关指控被告人谢某根同意曾某峰将已购买的第三层转给张达启的这一事实为被告人谢某根的犯罪事实。经查明，本院认为曾某峰与张达启属债权债务转让的法律关系，虽经被告人谢某根同意，但不应认定此行为为被告人谢某根的犯罪事实，且公诉机关亦在庭审中未指控被告人谢某根诈骗张达启的钱财，故这一指控不当。
二、2013年3月3日，谢某根隐瞒上述楼房的第五层在2011年12月6日已以180000元售予姚北考的真相，与被害人华明签订房屋买卖合同，将第五层以120000元的价格售予华明，后华明将房款全部付清。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、被害人华明陈述，证实他和谢某根通过朋友张达启介绍认识的，2013年3月份左右，他到张达启的店里玩，刚好谢某根也在，谢某根说在他家不远的地方建了一栋小产权房，有房子要出售，问他要不要买，说最近急着用钱，去湖南做生意，房子可以便宜点卖给他。谢某根还带他去看了房子，谢某根说只有第五层可以卖，他觉得还不错，但要谢某根证明这个房子确实是他建的，谢某根去登岸管理处打了一个证明。看到证明后，他就放心了，决定购买。
2013年3月3日，他与谢某根签订房屋买卖合同，他以12万元的价格购买其位于开发区登岸西路32号2栋后排谢朝华坐向右侧自建私房一栋第五层房屋一套，谢某根于2013年6月1日前将房屋交付。签完合同他就付了3万元现金给谢某根，第二天谢某根说急着用钱去湖南，他就取了9万元给谢某根，给完后，谢某根在合同上写了“房款已付清”。到了交房的日期，谢某根未能交房，他打电话给谢某根，谢某根就一直拖，后来就不接电话了。他还多次去谢某根家里找谢某根，但都没找到，他本想在房子那先装一个防盗门，可这个时候有人出来阻止，说那栋房子谢某根只负责出资建设。
2、证人姚北考证言，证实2011年12月初，因他想买一套便宜一点的房子，就托他亲戚钟康敏打听房子的消息，后从钟康敏那了解到有个叫张治根的邻居在建小产权房，他前往实地查看了一下，已经打了地基。签合同前一个星期左右，他、他妻子、亲戚钟康敏在谢某根家里与谢某根夫妇谈买房的事，谢某根介绍说，在建的这栋房子属于他，可以建七层，打算卖四、五、六、七层，一、二、三层不卖，并且还给他们看了手续，至于价钱，谢某根说本来打算卖19万元，因是熟人，就便宜1万，卖18万元。
2011年12月6日晚8时许，他和妻子、女儿、女婿、钟康敏等人与谢某根夫妇在谢某根家里签订了《购房协议书》，约定谢某根将第五楼以18万元的价格卖给他，2012年9月1日前交房，如未交房，谢某根退回全部房款。签完协议后，他就将18万元现金一次性交给谢某根，谢某根手写了一张收条给他。
在等交房期间，他曾多次打电话给谢某根，但谢某根的电话总打不通，也找不到谢某根本人。交房的日期临近了，谢某根又说他父亲患了喉癌住院治疗，交房的事就耽搁了，过了农历新年，谢某根的父亲过世不久，谢某根便失踪了。直到后来他去谢某根家里找，碰到有一个姓刘的在那里闹事，听姓刘的把情况说明之后，才知道，原来谢某根把卖给他的第五楼那套房子重复卖给了其他人。那栋房子位于萍乡开发区登岸管理处登岸西路。
谢某根失踪后，他曾去他家里找过谢某根，但只找到谢某根哥哥，谢某根哥哥说谢某根卖的这块宅基地是他们兄弟共有的，谢某根只拥有其中的一部分房子。
3、证人杨军证言，证实2013年3月3日中午，华明给他打电话，说想买一套房子，叫他帮忙起草购房合同，谢某根载着华明和他去开发区登岸西路实地看房子，房子已经基本完工，谢某根说要把第五层卖给华明。在华明位于体育中心附近的一份办公室里，他起草了合同，华明和谢某根签了字，购房款不是一次性给的，事后谢某根打电话给他，要他催华明付清房款，说要去湖南醴陵搞工程。合同上注明的“房款已付清”是后来写上的，他们双方都是说买卖房子，谢某根没有说第五层卖给了其他人。
4、购房协议书、收条，证实姚北考和谢某根于2011年12月6日签订一份购房协议书，谢某根将位于开发区登岸管理处登岸西路7栋32号一栋七层住宅的五楼出售给姚北考，价格为18万元；谢某根在2011年12月6日收到姚北考人民币18万元。
5、房屋买卖合同、登岸管理处出具的证明、谢某根户口簿和身份证复印件，证实华明和谢某根于2013年3月3日签订一份房屋买卖合同，谢某根将开发区登岸西路32号2栋后排谢朝华右侧一栋共7层的自建私房的第五层以12万元的价格出售给华明，合同上注明了房款已付清并有谢某根的签名和手印；谢某根提供了登岸管理处出具的证明、谢某根户口簿和身份证复印件给华明。
6、被告人谢某根供述，证实2011年12月份，通过邻居钟康敏的介绍，姚北考在建房子的地方与他签订了一份《购房协议书》，约定将第五层以18万元的价格卖给姚北考，如在2012年9月1日前未交房，应无条件返还房款。当时姚北考给了他13万元现金，5万待交房后付清，这13万元他用来建房子，他没有交房，也没有退还现金。
2013年2月，他没钱建房子了，就通过同学张达启的介绍向华明借款10万元，在杨军律师的办公室签订了借款协议，华明拿了3万元现金给他，半个月后给了他5万现金，余下2万作为利息未给他。华明要他将房子抵押，他也同意了。2013年3月他与华明签订《房屋买卖合同》，约定将第五层以12万元的价格卖给华明，原来已付的8万元借款转为购房款，2万元扣了2000元利息，给了1.8万，一共付了9.8万元，他没有交房。
关于被告人谢某根辩称华明的钱是借款，而房子是作为抵押的意见。经查，上述查明的事实中，被害人华明的陈述及证人证言、华明与谢某根签订的购房合同、被告人谢某根的供述均证实谢某根隐瞒第五层已售予姚北考的真相，与被害人华明签订房屋买卖合同，将第五层以120000元的价格售予华明，后华明将房款全部付清的事实。故其辩解与事实不符，本院不予采纳。
三、2012年1月6日，被告人谢某根隐瞒上述楼房的第一层属于谢某群、第四层属于谢治红的真相，与被害人李明签订购房协议，将第四层和第一层的一间车库以220000元的价格售予李明，后李明将房款全部付清。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、被害人李明陈述，证实2011年底的一天，他老婆钟康敏的表姐夫姚北考说想在萍乡买一套小产权房，他老婆打听到谢某根在建的一栋小产权房可以卖，已经打了地基，把这一消息告诉姚北考后，姚北考便实地考察，与谢某根签订了《购房协议》，姚北考买的是第五层，谢某根收了15万元的预付款，剩余3万约定在交房之日付清。
大概一个月后，谢某根主动找到他老婆，说没有钱建房子了，建好后总是要卖的，不如他们先给钱，预售第四层的房子及底层一个车库给他们，他老婆打算给大舅子钟康兵买一套小产权房，就算不住，他们也可以转卖。谢某根还说，房子是他建的，并且全部属于他，这套房子本来要28万，你们早点付款，就优惠点，只要22万。2012年1月6日，他和谢某根在谢某根家里签订了《购房协议书》，谢某根将房子的第四层及一楼车库以22万元的价格卖给他，2012年9月1日交房。谢某根为证明房子属于他，提供了这栋房子的规划图纸、施工手续等给他。好像签合同的当日就付了10万元现金给谢某根，后陆续将剩余的12万元购房款以现金的方式给了谢某根，因谢某根文化程度不高，所以在付清房款后，由他代笔在原合同的结尾处注明房款全部付清，谢某根签字确认。他们签合同时，谢某根建的房子仍停留在姚北考签合同买房时的样子，没有动工。
大概2013年下半年才发现谢某根跑了，手机打不通，去谢某根家也找不到人。谢某根的家人还说这栋房不属于谢某根，谢某根无权处分。谢某根没有退钱给我。
2、购房协议书、房屋改造的申请报告、村民建房用地申请表、住宅分布图、谢某根的户口簿复印件，证实李明和谢某根于2012年1月6日签订购房协议书，谢某根将开发区登岸管理处登岸西路7栋32号一栋七层住宅的第四层、一层的一个车库以22万元的价格出售给李明，合同注明房款已全部付清，谢某根签字并按手印确认；谢某根提供了房屋改造的申请报告、村民建房用地申请表、住宅分布图、谢某根的户口簿复印件给李明。
3、被告人谢某根供述，证实他与李明签订《购房协议书》，他将一套房子加一车库以22万元的价格卖给李明。合同是我本人签的。
四、2012年11月25日，被告人谢某根隐瞒上述楼房的第二层属于谢某群的真相，与被害人何洪祥签订购房合同，将第二层以193000元的价格售予何洪祥，首付款为120000元，当日何洪祥支付120000元给谢某根，后谢某根将120000元交给刘某辉。后谢某根分两次退还了80000元给何洪祥。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、被害人何洪祥陈述，证实他通过他老婆的同学介绍认识了刘某辉，刘某辉当时正在和谢某根合伙建房，后来通过刘某辉认识了谢某根。他和刘某辉、谢某根一起去看了房子，他问谢某根房子是否属于谢某根，谢某根说是他父亲的，他问谢某根是否应该和谢某根父亲商量下，谢某根说不用，说房子是他父亲的就等于是他的。
2012年11月25日，在万龙湾的工商银行里我与谢某根签订了购房合同书，他以19.3万元的价格购买了开发区登岸管理处登岸西路7栋32号住宅楼的第二层，谢某根于2013年2月1日前交房，签订合同之日他把12万元首付以现金的方式支付给了谢某根，谢某根也给他打了收条。
房子一直到6月份都没有交，于是6月15日他和他老婆、购买三楼的谢铭波及刘某辉一起去谢某根家找谢某根，没找到，谢某根母亲、大嫂、二哥、二嫂在家，才得知，那栋房子确实属于谢某根的父亲谢朝萍，但谢某根父亲在年前去世了，房子属于谢某根他们三兄弟，一、二、三层是谢某根大哥的，四、七楼是谢某根二哥的，只有五、六楼才属于谢某根。而且听说谢某根不仅把房子的三楼卖给了谢铭波还卖给了另外一个人。他听别人说谢某根喜欢打牌，会去澳门赌钱。后谢某根分两次退还了80000元给他。
2、证人刘某辉证言，证实谢某根隐瞒第二层属于他大哥的真相，经他介绍，谢某根与何洪祥签订购房合同，何洪祥以12万元的价格购买第二层，并支付了谢某根12万元，谢某根将12万元给了他，因他与谢某根事先有合同，合同约定卖房后先回笼他的资金。
3、购房合同书、收条，证实何洪祥和谢某根于2012年11月25日签订购房合同，谢某根将开发区登岸管理处登岸西路7栋32号的一栋七层住宅的第二层以19.3万元的价格出售给何洪祥，2012年11月25日谢某根收到何洪祥12万元。
4、被告人人谢某根供述，证实2012年11月，刘某辉介绍何洪祥来购买，在开发区建设银行公园路支行门口签订《购房合同书》，约定将第二层以19.3万元的价格卖给何洪祥，如在2012年2月1日未交房，应退还全部房款。当时何洪祥就付了12万元给他，余款在交房后一次付清，这12万元交给刘某辉了。他未交房，也没有退款。
关于被告人谢某根辩称他将不属于他的房子出卖给他人是经得其兄同意的意见。经查，证人陈花梅（系谢某根大嫂）证言，证实谢某根出售不属于其的房子时根本没有与他们商量，且他们也是在有人找上门来时才知道谢某根卖了属于他们的房子。故被告人谢某根的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。
又查明，萍乡市公安局开发区分局经济犯罪侦查大队于2013年接被害人谢明波报案，将该案立案侦查，于2013年12月23日将被告人谢某根列为网上追逃，经侦查发现被告人谢某根已逃匿至莲花县湖上乡，2014年12月19日晚在该乡一砖厂内将被告人谢某根抓获。被告人谢某根自2011年5月17日至2013年3月7日多次出人澳门，并有赌博行为。该事实有受案登记表、在逃人员登记信息表、犯罪嫌疑人归案情况说明、被害人的陈述、证人证言证实。
综上，被告人谢某根骗取被害人曾宪丰和张达启100000元、谢铭波50000元、华明120000元、李明220000元、何洪祥40000元，共计人民币530000元的事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人谢某根以非法占有为目的，在担保归还欠款、签订、履行合同过程中，隐瞒真相，骗取他人财产，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。但公诉机关认为被告人谢某根诈骗数额巨大，与法律规定不符，本院不予支持。案发后，被告人谢某根能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十七条第三款、第六十四条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人谢某根犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月20日起至2024年12月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人谢某根退赔非法所得款计人民币530000元给被害人曾宪丰100000元、谢铭波50000元、华明120000元、李明220000元、何洪祥40000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许之桢
人民陪审员 朱郭萍
人民陪审员 朱 媛
二〇一五年八月二十七日
代理书记员 彭利兵