贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔南民终字第158号
上诉人（原审原告）卢章琴。
被上诉人（原审被告）李家祥。
上诉人卢章琴与被上诉人李家祥离婚纠纷一案，福泉市人民法院于2013年12月12日作出（2013）福民初字第516号民事判决后，卢章琴不服，向本院提出上诉。本院于2014年1月15日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
一审审理查明：原、被告于1993年10月认识恋爱，1995年8月登记结婚，同年9月29日生育男孩李X（已成年），收养一女孩，现已出嫁。原、被告曾因感情不和于2003年通过法院调解离婚，同时协议男孩李X由原告自行抚养，位于福泉市牛场镇小山边开发区房屋门面及以下（面积218平方米）和部分生活用品赠送婚生子李X，矿山债权归原告，债务由被告偿还，福泉市人民法院作出（2003）福民初字第313民事调解书予以确认。2008年4月下旬，被告建成位于福泉市牛场镇小山边开发区房屋（君山宾馆）的第二层，同年5月上旬建成该房屋的第三层。2008年6月16日，原、被告登记复婚，复婚后原、被告双方共同建成上述房屋的四、五层。原、被告复婚后常为生活琐事发生吵打。原、被告婚姻关系存续期间有共同债务即差都匀朝诚摩托车配件部周永秀配件款5396元，差贵阳世贸城摩配市场嘉陵工业杨铮配件款18236元，差福泉市鑫源摩托车行孟航松配件款28000元，差瓮安县人商崇艺50000元。庭审过程中，原、被告双方共同认可有承包经营的位于福泉市牛场镇西北街村白水河组责任地一块（但未提供土地承包证证实）、享有位于瓮安县玉华乡塘坎组170平方米的宅基地作用权（未提供宅基地使用证证实）、共同租赁位于福泉市牛场镇开发区场地经营停车场一个、租种福泉市谷汪乡云雾村云顶组责任地一块（未提供相关证据佐证）、摩托车一辆、洗车机一台、冰箱一台、热水器一个、价值110000元摩托车配件一批，有共同债务即牛场信用社贷款140000元、差李普然3000元、差李家仙5000元，双方无共同债权。同时，被告表示，差李普然3000元和差李家仙5000元由被告自行偿还。庭审过程中，原、被告还共同表示，如有另一方想继续经营停车场，自行去交租金。原告也表示同意停车场由被告经营，摩托车及配件归被告所有。另查明，位于福泉市牛场镇小山边开发区的房屋门面及以下部分已进行产权登记，土地证号为：福国用2011第201111**号，产权证号为：福房权证牛场S字第0000**号；房屋的二、三、四层均为六间房，五层为四间房；现被告已交纳了停车场租金。2013年6月13日，原告以原、被告夫妻感情已彻底破裂为由诉至法院。
原审原告卢章琴一审诉称：原、被告于1993年10月认识恋爱，1995年8月登记结婚，同年9月29日生育男孩李X。原、被告曾以感情破裂为由于2003年5月通过法院调解离婚，后又于2008年6月16日办理复婚手续。原、被告婚后有共同财产即住房一栋，有共同债务140000元。原、被告复婚以来，被告常对原告实施家庭暴力，现夫妻感情已彻底破裂。为此，特向人民法院起诉。请求判令原、被告离婚，婚生子由原告抚养，被告支付抚养费，共同财产及房租平均分割，共同债务由被告偿还，被告赔偿原告50000元并承担本案诉讼费。
原审被告李家祥一审辩称：原、被告夫妻感情确已破裂，同意离婚。儿子应由被告抚养；房子一楼及以下系婚前修的，同意赠予儿子；二、三楼是被告个人修的，不是夫妻共同财产；四、五楼是原、被告一起修的，但系被告个人借款修好后，原、被告才复婚；140000元系原、被告共同债务，原告所说的个人欠款无依据；损害赔偿无依据。
一审法院认为：原、被告曾因感情不和经法院调解离婚，复婚后双方常为生活琐事发生吵打，现原告又再次起诉与被告离婚，被告同意离婚，说明原、被告双方夫妻感情已彻底破裂。故对原告的离婚诉请，予以支持。对于子女抚养，因婚生子及养女现已成年，不再处理。至于财产分割问题，经调查，上述房屋的二、三层楼系被告个人婚前所修，二、三层楼应为被告的个人财产，除原、被告共同认可的共同债务外，双方还差都匀朝诚摩托车配件部周永秀配件款5396元，差贵阳世贸城摩配市场嘉陵工业杨铮配件款18236元，差福泉市鑫源摩托车行孟航松配件款28000元，差瓮安县人商崇艺50000元，故被告关于房屋的二、三楼系其个人财产，不属于原、被告夫妻共同财产分割范围，上述债务与已认可的债务双方共同偿还的主张，予以采纳。该案中，房屋门面及以下已赠送给原、被告婚生子，二、三楼系被告个人婚前财产，四、五层以及宅基地和责任地及房租均无合法证据证明，故原、被告共同财产即房屋的四、五层以及宅基地和责任地及房租不予分割，只明确由谁管理。原、被告提供合法证据证明后可另行主张。综合原、被告的共同财产及共同债务以及婚生子与原告共同生活，由原告抚养成年，原、被告的户籍情况及双方共同修建的房屋底层门面已赠送给婚生子，房屋二、三层系被告婚前财产，原告放弃停车场经营及摩托车配件，被告表示自行偿还李普然和李家仙借款及房屋结构等之实际，原、被告夫妻共同财产即位于福泉市牛场镇小山边开发区房屋的四层左边三间和五层右边两间由原告管理使用，房屋的四层右边三间和五层左边两间由被告管理使用，公共卫生间和楼梯间及通道双方共用；位于福泉市牛场镇开发区停车场一个由被告负责经营管理并享有收益；位于福泉市牛场镇西北街村白水河组责任地一块由原告管理使用；位于瓮安县玉华乡塘坎组170平方米宅基地由被告管理使用；位于福泉市谷汪乡云雾村云顶组责任地一块由原告负责管理租种；摩托车一辆及摩托车配件一批归被告所有；洗车机一台、冰箱一台、热水器一个归原告所有；共同债务即牛场信用社贷款140000元、差李普然3000元、差李家仙5000元、差都匀朝诚摩托车配件部周永秀配件款5396元、差贵阳世贸城摩配市场嘉陵工业杨铮配件款18236元、差福泉市鑫源摩托车行孟航松配件款28000元、差瓮安县人商崇艺50000元，共计249632元。原告负责偿还牛场信用社贷款120816元，剩余债务由被告负责偿还较为公平。关于原告要求损害赔偿，因原告所举证据未充分证明被告有家庭暴力或重婚等行为，故原告要求被告因过错对其实施性暴力，应赔偿50000元的诉请理由不充分，不予支持。为此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、第四十一条、第四十六条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第14条之规定，判决：一、准许原告卢章琴与被告李家祥离婚。二、原、被告夫妻共同财产即位于福泉市牛场镇小山边开发区房屋【土地证号：福国用（2011）第201111**号，门面及以下产权证号：福房权证牛场S字第0000**号】的四层左边三间和五层右边两间由原告卢章琴管理使用，该房四层右边三间和五层左边两间由被告李家祥管理使用，公共卫生间和楼梯间及通道双方共用；洗车机一台、冰箱一台、热水器一个归原告卢章琴所有；位于福泉市牛场镇西北街村白水河组责任地一块由原告卢章琴管理使用；位于福泉市谷汪乡云雾村云顶组责任地一块由原告卢章琴负责管理租种；位于瓮安县玉华乡塘坎组170平方米宅基地由被告李家祥管理使用；位于福泉市牛场镇开发区停车场一个由被告李家祥负责经营管理并享有管理期间的收益；摩托车一辆及摩托车配件一批归被告李家祥所有。三、原、被告共同债务即牛场信用社贷款十四万元、差李普然三千元、差李家仙五千元、差都匀朝诚摩托车配件部周永秀配件款五千三百九十六元、差贵阳世贸城摩配市场嘉陵工业杨铮配件款一万八千二百三十六元、差福泉市鑫源摩托车行孟航松配件款二万八千元、差商崇艺五万元，共计二十四万九千六百三十二元（249632元），原告卢章琴负责偿还牛场信用社贷款十二万零八百一十六元（120816元）；剩余牛场信用社贷款一万九千一百八十四元、差李普然三千元、差李家仙五千元、差都匀朝诚摩托车配件部周永秀配件款五千三百九十六元、差贵阳世贸城摩配市场嘉陵工业杨铮配件款一万八千二百三十六元、差福泉市鑫源摩托车行孟航松配件款二万八千元、差商崇艺五万元，共计十二万八千八百一十六元（128816元），由被告李家祥负责偿还。四、驳回原告卢章琴的其他诉讼请求。案件受理费6000元，由原告卢章琴承担3000元，被告李家祥承担3000元。
一审判决宣判后，卢章琴不服，向本院提起上诉。上诉请求：1、依法撤销原判，改判上诉人与被上诉人夫妻关系存续期间的共同财产及共同债权平均分割，共同债务平均分担。2、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、上诉人一审并没有认可欠款50000元、5396元、18236元、28000元的存在，一审法院却采信没有经过上诉人认可的证据，有悖于法理和情理。且一审法院主动为被上诉人调查相关笔录，不具有合法性，损害了上诉人的合法权益。2、福泉市牛场镇开发区的房屋二、三、四、五层为夫妻共同财产，一审认定二三层为被上诉人的个人财产错误，上诉人提供的《结婚证》以及《承建协议》可以证明。3、上诉人与被上诉人的夫妻共同财产还有贵J588**平头货车一辆，被上诉人为了隐匿财产已经于2013年10月份以100800元出卖，摩托车二辆、三轮车一辆、麻将机三台、电焊机大小各一台、钢筋一吨、电炉一台、发电机一台以及家庭用具都应当视为夫妻共同财产，平均分割。另外，2010年7月4日被上诉人私自借了10万元给杨正龙，属于共同债权。4、信用社贷款14000元是用于停车场修建房屋的，现停车场由被上诉人经营管理，应由其负责偿还。综上，请二审法院支持上诉人的请求。
被上诉人李家祥二审辩称：原审法院认定事实清楚，证据确凿、适用法律正确、程序合法，请求二审法院予以维持。
经二审审理，二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。
二审另查明：截至2013年12月13日止，本案双方当事人所欠信用社贷款为79543.74元，其中本金78000元，利息1543.74元。
综合双方当事人的诉辩请求及理由，归纳本案的争议焦点为：1、双方共同债务为多少以及如何偿还；2、位于福泉市牛场镇开发区的房屋二、三层是否为共同财产。
本院认为：一、关于第一个争议焦点，双方共同债务为多少以及如何偿还的问题。首先，对于欠都匀朝诚摩托车配件部周永秀配件款5396元、欠贵阳世贸城摩配市场嘉陵工业杨诤配件款18236元，欠福泉市鑫源摩托车行孟航松配件款28000元，欠商崇艺50000元是否存在以及是否为夫妻共同债务问题。一审法院依职权对相关人员进行调查，调查的结果与被上诉人提出的证据相互印证了上述借款存在且为夫妻关系存续期间所借，因此，一审法院认定上述几笔欠款为夫妻共同债务并无不当。上诉人上诉主张该几笔借款不存在，并没有提出相关的证据予以反驳。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，上诉人卢章琴应承担举证不能的不利后果。其次，对于所欠信用社贷款的问题。二审审理过程中，被上诉人提交了一份福泉市农村信用合作联社的《贷款催收通知书》，上面载明“尚欠本金78000元，利息1543.74元，本息合计79543.74元”，经上诉人质证，该贷款与本案的14000元贷款是同一笔贷款，上诉人认可截止2013年12月13日所欠信用社贷款为79543.74元。因此，截至2013年12月3日，双方所欠信用社贷款为本金78000元，利息1543.74元。共计79543.74元。第三，双方当事人对欠李普然3000元，欠李家仙5000元未提出异议。本院予以确认。综上，双方的共同债务总数额为3000元＋5000元＋5396元＋18236元＋28000元＋50000元＋79543.74元=189175.74元。因所欠的款项除了信用社的贷款外，大部分是配件款，一审判决摩托车配件归被上诉人所有，所欠配件款等由被上诉人承担，双方对此无异议。因此，本院认为，对于189175.74共同债务的承担，由上诉人卢章琴承担信用社贷款本息共计79543.74元，剩余债务即欠李普然3000元、欠李家仙5000元、欠都匀朝诚摩托车配件部周永秀配件款5396元、欠贵阳世贸城摩配市场嘉陵工业杨诤配件款18236元，欠福泉市鑫源摩托车行孟航松配件款28000元，欠商崇艺50000元，共计109632元由被上诉人李家祥负责偿还比较适当。
二、关于第二个争议焦点，位于福泉市牛场镇开发区的房屋二、三层是否为共同财产的问题。首先，上诉人在上诉状中陈述该房屋二三层为共同财产，但在调解过程中其又主张二三层为上诉人的个人财产，其陈述自相矛盾。其次，上诉人提交的两份《承建协议》复印件，被上诉人不认可，且合同主体不一致、时间不一致，涂改痕迹明显，因此对该份证据本院不予采信。一审法院依职权对建房者进行调查，该房屋第二层于2008年4月23日前建成，第三层于2008年5月19日前建成，结合双方当事人结婚登记的时间为2008年6月16日，认定房屋二三层为被上诉人的个人财产并无不当。综上，上诉人关于房屋二三层为夫妻共同财产的主张不成立。
另外，对于二审中上诉人提出的其他共同财产以及共同债权的问题。一审庭审中，双方当事人都认可没有其他共同财产和共同债权，因此，上诉人在二审中提出的其他共同财产和共同债权，如有证据可另行主张。
本案双方当事人对解除婚姻关系以及其他财产分割并无异议，本院予以确认。
综上，上诉人卢章琴的上诉理部分成立。对其上诉请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持福泉市人民法院（2013）福民初字第516号民事判决第一项、第二项、第四项；
二、变更福泉市人民法院（2013）福民初字第516号民事判决第三项为：上诉人卢章琴负责偿还福泉市农村信用社贷款共计79543.74元；被上诉人李家祥负责偿还剩余债务共计109632元。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费6000元，由上诉人卢章琴承担。
本判决为终审判决。
审判长 莫玉魁
审判员 高 潮
审判员 熊元伦
二〇一四年四月四日
书记员 吴帮杰