上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沪一中民三（民）终字第1985号
上诉人（原审原告）上海美力健身有限公司。
法定代表人朱。
被上诉人（原审被告）王庆余。
上诉人上海美力健身有限公司（以下简称“美力公司”）因劳动合同纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2013）闵民一（民）初字第12586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明，王庆余原系美力公司的员工，双方签订的最近一期劳动合同期限为2012年7月4日至2013年7月3日止。合同约定王庆余在该公司私教部门担任主管职位，每月税前工资为人民币3，010元，其中含基本工资1，200元、岗位工资700元、职务津贴400元、全勤奖200元等。美力公司另根据王庆余的上课数量及全部教练完成业绩的相应比例支付王庆余提成。其中，每月12日支付王庆余基本工资，每月25日支付王庆余其他工资。王庆余2012年3月至2013年期间应发工资合计29，305元、应发业务提成合计96，143元。王庆余2013年1月的工资为1，297元，同年2月的工资为472.50元，美力公司并为王庆余缴纳了自2011年7月起的上海市城镇社会保险。
2013年3月18日，王庆余向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求美力公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金80，000元、2012年12月1日至同月31日期间的私教提成差额7，294元、2013年1月1日至同年2月28日期间的工资差额6，000元及其私教提成2，000元。该仲裁委员会于2013年5月31日作出闵劳人仲（2013）办字第1466号裁决，由美力公司支付王庆余2012年12月1日至同月21日期间私教提成7，294元、违法解除劳动合同的赔偿金80，000元，对王庆余的其余仲裁请求不予支持。美力公司对此不服，诉至原审法院，请求判令：1、无须支付2012年12月1日至同月21日期间私教提成7，294元；2、无须支付违法解除劳动合同的赔偿金80，000元。王庆余则不同意美力公司的诉讼请求。
原审另查明，王庆余于2009年6月9日签收美力公司的《员工手册》，该《员工手册》第二章第六条“请假管理”第1款“假期申请”第（2）项规定：“若休假天数超过3天者，需经总经理核准后，送交人力资源部报备”；该条第5款“婚假”内载：“婚假请提前一个月申请，婚假申请须由本部经理、俱乐部总经理签字认可，提交人力资源部备案……”；该条第10款“事假及薪资”内载：“事假3天以下由部门经理批复，3天以上（含3天）由部门经理报其上级领导审批。请事假员工除扣除当日日薪资外，当月全勤奖也一并扣除。”关于解除劳动关系一节，王庆余陈述，其于2013年1月12日起因病请假，之后请了婚假、年休假、加班的调休假以及事假，且均向美力公司说明了原因。2013年3月2日，其回美力公司上班时，美力公司的总监ＸＸ平却以其旷工为由口头告知其无需继续上班，故双方劳动关系于该日解除。王庆余为证明其并非无故旷工，提供了录音光盘及书面整理资料、短信记录、加班申请表、调休申请表等材料。美力公司对录音光盘中对话人的身份予以确认，但认为系王庆余私自录音，证据来源不合法，且仅凭上面的只言片语不能证明是哪一次请假、旷工的对话，美力公司是否解除王庆余劳动合同应有其他证据来印证；对其他证据的真实性予以确认，但认为王庆余的请假均为口头申请，根据美力公司相关规定，请假均需书面申请，王庆余无视公司的请假制度。而王庆余的调休申请并未得到美力公司的批准，且婚假需提前一个月申请。王庆余因其母亲生病请假并不是法定假期，王庆余也没有说明请假的具体时间，美力公司可以拒绝。2013年3月2日王庆余回美力公司时，美力公司并未向王庆余出具任何书面的解除通知，而是多次通知王庆余来上班，并出具了书面通知，但王庆余拒收。王庆余的行为虽违反了公司的规章制度，但美力公司仍希望王庆余上班。美力公司至今未对王庆余作出解除劳动合同的决定，双方劳动关系目前仍存续。美力公司为证明其未解除与王庆余的劳动合同，提供了日期为2013年3月14日的内部通函及特快专递退信、短信记录。王庆余称其从未见过内部通函，也不清楚其内容，因为其已被开除。特快专递其没有收到过，但也没有拒收，后收到美力公司的短信方才知晓此事，故至美力公司，但前台以王庆余已申请仲裁而不让其进入。
原审庭审中，美力公司明确表示同意支付王庆余私教提成7，294元。
原审认为，根据规定，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方就解除劳动合同一节陈述不一，美力公司称其从未解除与王庆余的劳动合同，双方劳动关系目前仍存续；王庆余则称双方劳动关系于2013年3月2日解除，并为此提供了录音资料。美力公司对录音中对话人的身份予以确认，而根据录音中的对话内容，可以证明美力公司的总监ＸＸ平确向王庆余作出了解除劳动合同的意思表示。因此，就美力公司关于其未解除王庆余劳动合同且双方劳动关系目前仍存续之陈述，实难采信。根据目前的证据，原审法院采信王庆余所述，确认双方劳动关系于2013年3月2日解除。至于解除劳动合同的原因，美力公司并未就此提供任何证据。而根据王庆余所述，并结合录音资料，美力公司系以王庆余旷工为由解除双方的劳动合同。然，根据王庆余提供的短信记录、录音资料、加班申请表、调休申请表等证据，可以证明王庆余并非无理由未至美力公司处提供劳动，且均通过电话、短信等形式向美力公司的相关人员告知了请假原因及请假时间，美力公司虽称王庆余的请假并未得到美力公司的同意，但美力公司相关人员在回复王庆余短信时并未对王庆余的请假提出异议，故美力公司以王庆余旷工为由解除王庆余的劳动合同，违反法律规定。就美力公司要求王庆余返岗上班之意思表示，此系在美力公司向王庆余作出解除劳动合同的意思表示之后，而现并无证据证明王庆余同意美力公司撤回已经作出的解除劳动合同的意思表示，故解除劳动合同的意思表示到达王庆余时即生效。综上，王庆余主张违法解除劳动合同的赔偿金，于法有据。现双方对于仲裁裁决的赔偿金数额本身无异议，故美力公司应支付王庆余违法解除劳动合同的赔偿金80，000元。关于王庆余2012年12月1日至同月21日期间私教提成7，294元，因美力公司于原审庭审中明确表示同意支付王庆余该部分提成，此系其真实意思，与法不悖，故对此予以确认。
原审法院审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，于二○一三年十月二十五日作出判决：一、上海美力健身有限公司于判决生效之日起十日内支付王庆余违法解除劳动合同的赔偿金80，000元；二、上海美力健身有限公司于判决生效之日起十日内支付王庆余2012年12月1日至2012年12月21日期间的私教提成7，294元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由上海美力健身有限公司负担。
原审法院判决后，美力公司不服，向本院提起上诉称：ＸＸ平与美力公司不存在劳动关系，美力公司只是出于业务宣传的需要，将ＸＸ平的照片放置在店内。美力公司从未授权ＸＸ平对员工请假进行批准，更未授权其对美力公司员工作出辞退等决定。王庆余在长时间旷工的情况下，美力公司仍给予其继续工作的机会，双方劳动关系存续。原审仅凭无法确认真伪的录音、短信记录就认定美力公司辞退王庆余的事实，依据不足。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判支持美力公司的原审诉讼请求。
被上诉人王庆余辩称：不同意美力公司的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审认定事实正确，本院依法予以确认。
本院另查明，根据王庆余在原审中提供的经美力公司确认真实性的ＸＸ平的介绍材料，ＸＸ平为美力公司私教总监。
本院认为，本案的争议焦点在于美力公司是否违法解除了其与王庆余之间签订的劳动合同。首先，ＸＸ平作为公示的美力公司私教总监，亦即王庆余的上级，王庆余有理由相信ＸＸ平系代表美力公司进行管理。为了证明被美力公司解除劳动合同的事实，王庆余提供了录音光盘，美力公司不认可录音内容的真实性，但并未提供相反证据或者在一审举证期限内申请对该录音进行司法鉴定，在美力公司确认对话人身份的情况下，原审采信该证据，并无不妥。根据录音内容，ＸＸ平以王庆余无故旷工为由向王庆余作出了解除其劳动合同的意思表示。ＸＸ平的行为应视为代表美力公司，美力公司主张与王庆余的劳动关系仍然存续，缺乏依据。其次，关于王庆余是否存在无故旷工的事实，本应由作为用人单位的美力公司承担举证责任。由于美力公司主张并未解除与王庆余之间的劳动合同，其在本案中并未实际提供任何证据证明上述事实。相反，王庆余为证明其请假的事实，提供了包括加班申请表、调休申请表、前述录音光盘等一系列证据，该等证据与王庆余提供的短信记录能够相互印证，足以证明王庆余不存在无故旷工的事实。因此，原审认定美力公司违法解除双方劳动合同，并无不当。美力公司应当依法支付王庆余违法解除劳动合同的赔偿金。鉴于美力公司在原审庭审中明确表示同意支付王庆余私教提成7，294元，本院对原审相应判决予以确认。综上，美力公司的上诉请求，本院不予支持。原审法院根据查明事实所作判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费人民币10元，由上诉人上海美力健身有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方 方
审 判 员 顾 依
代理审判员 金绍奇
二〇一四年一月十六日
书 记 员 倪 非
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……