广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂10民初14号
原告：黄义芳，男，汉族，1967年10月15日出生，住玉林市玉州区。
委托诉讼代理人：侯仲基，广西桂三力律师事务所律师。
委托诉讼代理人：韦杰文，广西桂三力律师事务所律师。
被告：中国石化销售有限公司广西百色石油分公司。住所地百色市右江区龙腾路东。
委托诉讼代理人：安华，该公司职员。
委托诉讼代理人：傅伟，广西中名律师事务所律师。
原告黄义芳与被告中国石化销售有限公司广西百色石油分公司（以下简称中石化百色分公司）委托合同纠纷一案，本院于2015年6月11日作出（2015）百中民二初字第1号民事判决，判决后，黄义芳、中石化百色分公司均不服，向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉。广西壮族自治区高级人民法院于2015年12月28日作出（2015）桂民二终字第38号民事裁定，将本案发回本院重审。本院于2016年5月4日立案受理后，依法另行组成合议庭，于2016年6月14日公开开庭审理了本案。原告黄义芳的委托代理人侯仲基、韦杰文，被告中石化百色分公司委托代理人傅伟、安华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄义芳向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿因不履行合同而造成原告损失可得利益740万元；2.被告向原告支付违约金272万元；3.被告向原告支付逾期违约金19.8万元；4.被告返还原告履约保证金20万元；5.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2010年12月1日订立《委托代征加油站用地合同》，合同约定被告委托原告代办德保城南加油站项目国有建设用地使用权出让手续，将城南加油站项目国有建设用地使用权登记到被告名下，代办事项于2011年11月30日完成。双方还约定委托合同总价款为1420万元，扣除土地出让金、代办土地使用证、建设用地规划许可证、宗地图测绘等关于办理该地国有土地使用证的一切税费后为原告代办征地服务费。在合同履行过程中，双方双于2011年12月9日、2012年5月31日、2013年9月16日签订补充合同，最终将原告完成委托事项的终止时间顺延到2014年5月15日。原告在合同履行期间完成了征地的各项工作，最终促成了德保国土资源局于2014年4月25日发布《国有建设用地使用权挂牌出让公告》和《德保县城南加油站地块国有建设用地使用权挂牌出让竞买须知》，并定于2014年4月25日开始正式报名参加竞买。该公告出来后，原告及时通知了被告并一再催促被告缴纳竞买保证金，被告一再拖延不予缴纳，还于2014年5月22日函告原告称：“暂不参加该宗土地本次挂牌活动”，致使原被告之间签订的《委托代征加油站合同》无法继续履行。原告认为，原告与被告订立《委托征地合同》始至2014年5月22日被告函告不参加挂牌活动止三年半的时间，原告投入大量的人力、物力、财力及时间，而被告不负责地擅自终止合同给原告造成了经济损失。现原告根据该地的起拍价为320万元，本合同总价款1360万元减土地市场价值与光缆迁移费用300万元，原告的可得利益损失为740万元。同时，由于被告拒不履行合同，依合同约定应向原告支付违约金返还履约保证金。被告中石化百色分公司答辩称：一、原告未能在合同期限内按照双方约定履行完委托事项并再三违约，致使合同目的无法实现。合同约定，原告应当在2014年5月15日前将德保城南加油站的国有土地使用证、建设用地规划许可证登记到被告名下并将两证交付被告，但涉案土地从2014年5月16日至5月26日才开始挂牌出让，已超出了合同约定的履行期限，原告未能如约履行完成委托事项，致使合同目的无法实现，委托事项不再具备履行的可能。二、原告逾期违约在先，被告提出解除委托合同不属于违约行为，原告要求守约方支付违约金没有依据。三、原告逾期违约致使合同目的无法实现，被告依法解除合同有事实根据和法律依据。四、原告逾期履行委托事项已经构成违约，交纳的20万元已经作为违约金扣除，这是原告为了承担违约责任在签订补充合同时候的自愿行为，被告无需退回。请法院依法驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对证据的真实性、合法性和关联性，原、被告均持原来的意见，即对对方提交的证据无异议，但对证明内容有异议。依据当事人提交的证据及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：
2010年12月1日原、被告双方签订《委托代征加油站用地合同》，主要内容为：甲方（即中石化百色分公司）委托乙方（即黄义芳）代办德保城南加油站项目国有建设用地使用权出让手续，合法地将城南加油站项目国有建设用地使用权登记至甲方名下，乙方为甲方代征宗地的国有土地使用权证确认的面积为6666.67平方米，折合10亩，代办费按单价每亩142万元，合同总价款为1420万元，包干使用，超支不补。乙方应于2011年3月1日前取得德保城南加油站选址意见书和用地规划图，于2011年6月30日前协助政府完成合同代办宗地的土地征收工作并取得土地管理部门与农民签订的土地征收协议书，于2011年11月30日前办妥合同代办宗地挂牌出让手续，将德保县城南加油站宗地的国有土地使用证、建设用地规划许可证登记到中石化百色分公司名下，并将两证交付甲方收执管理；乙方在合同签订前向甲方交纳履约保证金10万元，完成工作后，甲方返还保证金给乙方；关于付款方式，支付的基本原则为：加油站土地使用权出让金、办理土地使用权证应向政府缴付的费用由甲方根据相关付款通知直接付至相关部门指定收款银行帐号，其他代办征地服务费付至乙方指定的收款银行帐号。其中，甲方应在取得德保城南加油站土地挂牌出让成交确认书后，于20个工作日内向乙方支付代办征地服务费进度款人民币50万元；甲方应在乙方交付德保城南加油站建设用地规划许可证、国有土地使用证后20个工作日内将代办征地服务费余额（代办征地服务费余额等于合同总价1420万元减去土地出让金、项目报建担保金及办理该宗地的一切税费、办理国有土地使用证、办理宗地图测绘费用以及甲方已支付的代办征地服务费进度款50万元等甲方已垫付的各项费用的余额）支付给乙方。关于违约责任，甲方不按约定支付款项，逾期每天按应付金额的万分之五支付违约金给乙方；乙方不按约定时间办齐证件，逾期每天按合同总价款万分之五支付违约金给甲方；德保城南加油站宗地挂牌出让后，如乙方不能按合同约定将德保城南加油站项目国有建设用地使用权登记至甲方名下，则乙方应承担违约责任，须按合同总价款的10%向甲方支付违约金；合同生效后，甲乙双方均不得再与第三方签订本合同所约定的委托代理事项，否则视为违约，违约方应按合同总价款的20%向守约方支付违约金等等内容。合同履行期限2011年11月30日期满后，原告未能办妥合同代办宗地的土地征收工作，原告于2011年10月20日向被告提交《德保城南加油站委托征地合同延期申请》，申请取得土地证的时间延长5个月，理由是之前需经过征地工作、用地手续等合法程序，约4-5个月时间方能经过拍卖才能取得土地证。双方于2011年12月9日订立主合同的《补充合同》，将代办征地期限延期至2012年4月30日，将乙方向甲方支付合同履约保证金调高至20万元。该期限再届满，原告仍未能如期完成代办工作，2012年5月31日双方订立第二份补充合同，由乙方向甲方支付违约金10万元，合同期限延期至2012年8月30日，如乙方未完成委托事项，乙方向甲方支付违约金20万元，由甲方从乙方交纳的履约保证金中扣除。原告依然未能完成约定的工作，其于2012年8月22日向被告提交《征地延期申请报告》，陈述了办证的大体过程需经过同意选址、申请用地指标、国土部门批复、向农民征地、评估土地价格、公告、挂牌交易、办证等程序，还须6-7个月的时间，要求延期7个月。2013年9月16日双方第三次订立补充合同，将原合同约定的每亩土地价格142万元调整为136万元，暂定合同总价款为1360万元；代办征地服务费结算等于合同总价减去土地出让金、土地交易服务费、土地拍卖拥金、土地交易契税和印花税、宗地图测绘费、地籍调查费及办理国有土地使用证的其他一切税费、架空线路及埋地光缆迁移工程保证金人民币300万元、项目报建担保金5万元、甲方已支付的代办征地服务费50%进度款以及甲方已垫付与合同相关的各项费用的余额。乙方完成所有委托事项的期限延至2014年5月15日止。在合同履行期间，原告为完成代办事项与对口单位进行了相应的工作。对该宗地块，2014年4月25日德保县国土资源局在《右江日报》上发布《德保县国土资源局国有建设用地使用权挂牌出让竞买须知》及《德保县城南加油站地块国有建设用地使用权挂牌出让竞买须知》，定于同日开始正式报名，确认挂牌截止日期至2014年5月26日16时止，起始价为人民币220万元，增价幅度为人民币2万元。2014年5月21日原告向被告发出《催交保证金函》要求被告在挂牌截止日期内交纳竞买保证金220万元并参与摘牌或竞买。次日，被告复函表示与原告签订的《委托代征加油站用地合同》履约期限已于2014年5月15日到期，决定暂不参加该宗土地本次挂牌活动。另查明，2014年8月5日被告向原告发出《关于解除委托代征加油站用地合同的函》，要求解除本案所有合同，同月16日，原告复函表示不同意解除合同，被告为此向右江区人民法院提起诉讼，诉请解除合同，现该案在审理中。
综合原、被告的诉辩意见，本案争议的焦点为：一、原、被告在履行合同中是谁存在违约行为，有无免责事由；二、原告主张的损失的构成，与被告的行为有无因果关系；三、被告应否返还原告交纳的履约保证金。
关于焦点一：原、被告在履行合同中是谁存在违约行为，有无免责事由。原、被告于2010年12月1日签订的《委托代征加油站用地合同》约定，被告委托原告代办德保城南加油站项目国有建设土地使用权出让手续，原告应于2011年11月30日前办妥合同代办宗地挂牌出让手续，将德保城南加油站宗地的国有土地使用证、建设用地规划许可证登记到“中国石油化工股份有限公司广西百色石油分公司”名下，并将该两证交付被告收执管理。因原告未能依照约定的期限完成上述委托事项，经双方三次协商，将履行期限延期至2014年5月15日。双方签订的合同和补充协议均约定了原告黄义芳需办理两证并交被告收执管理的委托义务。黄义芳2011年10月20日向石油公司出具的《德保城南加油站委托征地合同延期申请》陈述，黄义芳申请取得土地证的时间延长5个月，理由是之前需经过征地工作、用地手续等合法程序，约4-5个月时间方能经过拍卖才能取得土地证；其2012年8月22日的《征地延期申请报告》也陈述了办证的大体过程需经过同意选址、申请用地指标、国土部门批复、向农民征地、评估土地价格、公告、挂牌交易、办证等程序。故合同双方对黄义芳的委托事项的约定是办得国有土地使用证、建设用地规划许可证。涉案的土地使用权，德保县国土资源局于2014年4月25日在《右江日报》上发布《德保县国土资源局国有建设用地使用权挂牌出让竞买须知》及《德保县城南加油站地块国有建设用地使用权挂牌出让竞买须知》，定于同日开始正式报名，确认挂牌截止日期至2014年5月26日16时止。原、被告最后一次约定办理两证并交石油公司收执的截止时间是2014年5月15日，此为委托事项的办理期限，因报名竞买的时间截止到2014年5月26日16时，故2014年5月15日，原告未办得国有土地使用证、建设用地规划许可证，未能按照合同约定完成委托事项，其即构成违约，没有证据证明原告逾期未完成委托事项存在免责事由。关于焦点二：原告主张的损失的构成，与被告的行为有无因果关系。依照原、被告双方签订的《委托代征加油站用地合同》及补充合同约定，被告向原告支付代办事费用为包干价1360万元，因此原告主张的可期待利益构成为：合同总价1360万元减去土地出让金、土地交易服务费、土地拍卖拥金、土地交易契税和印花税、宗地图测绘费、地籍调查费及办理国有土地使用证的其他一切税费、架空线路及埋地光缆迁移工程保证金人民币300万元、项目报建担保金5万元以及与合同相关的各项费用的余额。原告主张被告不交纳项目用地挂牌拍卖竞买保证金220万元，应按合同约定逾期每天按应付款金额的万分之五支付违约金19.8万元；被告拒绝履行合同，按合同总价款的20%支付违约金272万元。如前焦点一所述，原告未能按照合同约定的期限完成委托事项构成违约，导致合同无法履行，且没有证据证明原告逾期未完成委托事项存在免责事由，因此原告主张的损失系其违约行为所造成，与被告的行为无因果关系。
关于焦点三：被告应否返还原告交纳的履约保证金20万元。原、被告于2011年12月9日签订的补充合同约定了原告向被告交纳履约保证金，在原告按合同约定期限交付国有土地使用证、建设用地规划许可证后退还给原告。2012年5月31日双方签订的补充合同约定，原告应于2012年8月30日前完成合同约定委托事项，否则视为违约，应向被告支付违约金20万元，由被告从原告交纳的履约保证金中扣除。期限届满后，原告未能完成委托事项，双方经协商同意延期至2014年5月15日，原告仍未能完成委托事项，已构成违约，被告有权按照合同约定要求原告支付违约金，被告据此要求从履约保证金中扣除违约金，属行使抵销权。因原告对被告主张的违约责任有异议，且原告是否承担违约责任、如何承担尚未确定，故被告要求以原告交纳的20万元履约保证金抵销原告应支付的违约金，本院不予支持，被告可通过合法途径另行主张。故被告应返还原告20万元履约保证金。
综上所述，原告未能按照合同约定的期限完成委托事项构成违约，导致合同无法履行，其要求被告承担违约责任没有法律依据，本院不予支持。但被告应返还20万元履约保证金给原告。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条的规定，判决如下：
一、被告中国石化销售有限公司广西百色石油分公司向原告黄义芳返还履约保证金20万元；
二、驳回原告黄义芳要求被告中国石化销售有限公司广西百色石油分公司赔偿可得利益740万元的诉讼请求；
三、驳回原告黄义芳要求被告中国石化销售有限公司广西百色石油分公司支付违约金272万元、逾期付款违约金19.8万元的诉讼请求。
案件受理费84908元，由被告中国石化销售有限公司广西百色石油分公司负担1698.16元，原告黄义芳负担83209.84元。
上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。并将上诉受理费（根据上诉数额确定）于上诉之日起7日内直接汇至上诉受理法院。开户名称：广西壮族自治区高级人民法院诉讼费专户；开户行：中国农业银行南宁市万象支行；帐号：20×××77。逾期不交上诉受理费，又不提出
审 判 长 邓梅君
代理审判员 何双安
代理审判员 黄 耀
二〇一六年十月二十七日
书 记 员 罗 丹
appoint