广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛顺法刑初字第2739号
公诉机关佛山市顺德区人民检察�。
被告人王兴美，男，1977年10月1日出生，汉族，无业，户籍地四川省古蔺县。2011年4月8日因犯诈骗罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑三年，刑期自2010年10月29日起至2013年10月28日止。因本案于2014年6月16日被羁押，2014年6月17日被刑事拘留，2014年7月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人陈尚安，广东常道律师事务所律师。
被告人黄某（自报），男，1971年2月2日出生，汉族，无业，户籍地广西壮族自治区岑溪市。2008年7月2日因犯诈骗罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑九个月，2008年9月30日刑满释放。因本案于2014年6月17日被羁押，2014年6月18日被刑事拘留，2014年7月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2014）1796号起诉书指控被告人王兴美、黄某犯诈骗罪，于2014年9月17日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院经审查认为，本案不宜适用简易程序，于2014年9月27日将本案转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员欧阳海明、郑鸿昆出庭支持公诉，被告人王兴美及其辩护人陈尚安、被告人黄某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2014年5月14日8时许，被告人王兴美、黄某密谋实施诈骗后，于2014年5月14日16时许，被告人黄某以摩托车营运为由，在佛山市顺德区北滘美的海岸花园门口公交站将被害人冯某骗上车后，用被害人冯某的手机打电话通知被告人王兴美说已经找到目标，双方约定在佛山市顺德区伦敦街道仕版牌坊附近等候。被告人黄某用摩托车将被害人冯某送到伦教仕版牌坊处交给被告人王兴美之后离开。后由被告人王兴美冒充是被害人冯某表哥的同事，以借钱�买材料的方式实施诈骗。骗取了被害人冯某的索尼手机一部（经价格鉴定价值人民币1992元）、顺德农商银行卡和密码。之后去到伦教街道北海农商银行柜员机处操作，从被害人冯某的银行卡里取出现金人民币13600元。
公诉机关提供了下列证据予以证明：抓获经过；被告人王兴美、黄某的供述及辨认、指认笔录；被害人冯某的陈述及辨认笔录；现场勘查笔录；涉案财产价格鉴定结论书及鉴定意见通知书；调取证据清单、搜查笔录及扣押、处理物品清单；户籍证明；前科材料；视听资料。
公诉机关据此认为，被告人王兴美、黄某无视国家法律，诈骗公私财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人王兴美在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑�上刑罚之罪，是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定从重处罚。被告人王兴美、黄某如实供述自己罪行。建议判处被告人王兴美有期徒刑七个月至一年零七个月，并处罚金；建议判处被告人黄某有期徒刑六个月至一年零六个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人王兴美、黄某对公诉机关指控的犯罪事实、证据及提出的量刑建议均无异议，但均辩称，二被告人的行为应构成诈骗罪。
被告人王兴美的辩护人提出以下辩护意见：1.王兴美的行为只应构成信用卡诈骗罪与诈骗罪的其中一个罪名；2.王兴美积极赔偿了被害人全部损失并取得了被害人的谅解；3.王兴美如实供述自己的罪行，认罪态度好，确有悔改之心。综上，请法院对王兴美从轻处罚。
经审理查明，公诉机关指控被告人王兴美、黄某的犯罪事实清楚，据以指控二被告人犯罪事实的证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。
另查明，案发后二被告人家属代为向被害人冯某赔偿了人民币15592元，被害人对二被告人予以谅解。上述事实，有公诉机关提交的收条予以证实，经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人王兴美、黄某无视国家法律，以非法占有为目的，结伙冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额较大，侵犯了我国信用卡管理秩序和他人的财产所有权，二被告人行为均已构成信用卡诈骗罪。被告人王兴美在前罪被判处有期徒刑且执行完毕后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；二被告人归案后能如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚；案发后二被告人家属代为向被害人赔偿了人民币15592元，被害人对二被�人予以谅解，对二被告人可酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑幅度与二被告人的罪责相符，本院予以采纳。
关于佛山市顺德区人民检察院对被告人王兴美、黄某无视国家法律，诈骗公私财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任的指控，经查，本案中二被告人实施骗取他人信用卡并使用且数额较大的行为，既侵犯了他人的财产所有权，又侵犯了国家的信用卡管理秩序，因此诈骗罪无法对上述行为做出完全的评价。根据相关法律规定，“骗取他人信用卡并使用”的行为属于构成信用卡诈骗罪的“冒用他人信用卡”的情形之一，因此，如前所述，二被告人骗取他人信用卡并使用的行为应构成信用卡诈骗罪；对于二被告人以非法占有为目的，骗取被害人手机的行为，因该手机价值未达数额较大，不构成犯罪，故关于公诉机关对二被告人骗取手机的行为以诈骗罪追究其刑事责任的指控，本院不予支持。综上，本案中二被告人的行为应构成信用卡诈骗罪。故公诉机关对二被告人犯诈骗罪的指控不当，本院予以纠正。
对于被告人王兴美、黄某提出二被告人的行为均应构成诈骗罪的辩解意见，经查，如前所述，二被告人的行为应构成信用卡诈骗罪，故对于上述辩解意见，本院不予采纳。
对于被告人王兴美的辩护人提出的辩护意见，经查，如前所述，王兴美的行为应构成信用卡诈骗罪，故第1点辩护意见理据不足，本院不予采纳；该辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
根据各被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人王兴美犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月16日起至2015年10月15日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人黄某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月17日起至2015年7月16日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判�长孙庆煌
代理审判员 徐浩然
人民陪审员 孙洪亮
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 胡大兴
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自�的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当�定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：
（一）拾得他人信用卡并使用的；
（二）骗取他人信用卡并使用的；
（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；
（四）其他冒用他人信用卡的情形。