湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民三终字第08582号
上诉人（原审原告）唐再福。
委托代理人杨广，湖南大鲲律师事务所律师。
委托代理人高榕，湖南大鲲律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李坤。
被上诉人（原审被告）长沙新门户房地产经纪连锁有限公司，住所地湖南省长沙市天心区西湖路鸿信大厦北座A栋1601室。
法定代表人彭立群，总经理。
委托代理人肖芬，系该公司法务部职员。
委托代理人肖坤明，系湖南新环境房地产经纪连锁有限公司法务部职员。
上诉人唐再福因与被上诉人李坤、长沙新门户房地产经纪连锁有限公司（下简称新门户公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院作出的（2015）开民一初字第03740号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：唐再福（买受方；乙方）与李坤（出售方；甲方）、新门户公司（居间方；丙方）于2015年6月17日签订房屋买卖合同一份，约定唐再福购买李坤名下的长沙市开福区香江锦园2栋2单元1108号房屋，房屋建筑面积约为92㎡，房屋详细情况以房屋所有权证为准；该房屋的现有状况为已设抵押，抵押给交通银行，抵押银行金额约500000元整，由甲方在办理房屋产权过户前解除抵押；乙方对该房屋的其他现状、情况及甲方确认的其他状况均已知悉，且已实地看房，无任何异议；该房屋总售价包括现有装修和配套设施及在甲方签订本房屋买卖合同前已经为该房屋缴纳的所有费用；甲、乙双方签署《长沙市商品房买卖合同》（网签合同）时以协议价格进行登记，均对此知晓且无异议，甲、乙双方确认该房屋总售价为748000元，双方约定付款方式按购房定金+购房款（含政府货币补贴款项）+交房尾款；乙方于2015年6月17日支付甲方购房定金20000元，定金由甲方收取，乙方于2015年7月20日之前（甲方解除抵押、产权过户手续办理之时）支付甲方购房首付款573000元，乙方于手续办理之时支付甲方购房款尾款150000元，交房时乙方支付甲方交房尾款5000元，托管丙方转交；为保障双方权益和方便交易，甲、乙双方一致同意并委托上述丙方指定的资金担保账户托管部分资金，所托管的资金必须转入本合同指定的资金担保账户进行管理，丙方指定的资金担保账户只担保已转入资金等额本金的安全。若甲、乙双方未通过本合同指定的资金担保账户进行管理，由甲、乙双方自行进行资金交割的，丙方不对该交易中的任何交易、资金风险及损失承担任何责任；签订本合同后，甲、乙双方即认可共同委托丙方为其提供完居间服务，甲、乙双方应向丙方支付服务费用，在本合同签订当日乙方应支付丙方居间服务费10000元，为保障丙方合法权益，三方约定的居间服务费于签订该房屋买卖合同之日，甲、乙双方一次性支付给丙方，丙方也有权在已收定金及购房款中直接扣取应得居间服务费，甲、乙双方合同签订后，任何一方违约，违约方向守约方赔偿违约金外，同时违约方还需支付甲、乙双方向居间方支付的服务费用，甲、乙双方均无异议；甲方保证对该房屋权属证件的合法性、真实性和有效性负全责，并已取得共有权人同意出售和签订本合同，可依约定配合乙方办理过户和交付该房屋，甲方于房屋交付之前将房屋的水、电、煤气、物业费、电话费、有限电视收视费等有关费用全部结清，甲方在签订本合同后当日内将办理该房屋过户及贷款所需的一切资料提交代办机构或乙方，甲方应按约定时间到房屋管理部门办理产权交接手续；乙方按本合同约定的付款步骤、时间按期付款，乙方在签订本合同后当日内将办理该房屋过户、符合贷款条件及贷款所需一切资料提交代办机构或甲方，乙方应按约定时间到房屋管理部门办理产权交接手续；丙方为达成本合同提供居间服务，丙方对在交易过程中甲、乙方提供的文件、资料、凭证、信息保密；本次交易应缴纳的所有税、费及其他费用经双方协商由乙方承担，若甲、乙双方委托代办机构办理交易所有手续，双方均需按照代办机构的要求配合办理，不配合视为违约方，甲、乙双方交房时间为甲方收到全款之日；合同一方未按本合同约定条款履行其义务，每逾期一日违约方向守约方支付100元/天的违约金，如违约行为已累计超过双方约定时间十日的，或者保证事项不真实的，守约方有权解除本合同，并要求违约方向守约方支付与本合同定金数目相同的违约金；甲、乙双方交房当天甲方将之前买方的维修基金和契税发票交给乙方；甲、乙、丙三方一致认同在签订本合同时已对本合同的所有条款均已了解、认可且无异议，本合同在履行过程中发生争议的，任何一方均可向房屋所在地人民法院提起诉讼。
合同签订当日，唐再福向李坤交付购房定金20000元，李坤向唐再福出具收条。
新门户公司应唐再福要求于2015年6月23日向唐再福出示涉案房屋的产权情况表，房屋产权情况表记载房屋所有权人为李坤，产权面积为90.01㎡，分摊面积为18.2㎡，发证日期为2014年4月23日。
唐再福向原审法院提交的其与新门户公司的员工进行电话通话(签订房屋买卖合同后)的音频资料中唐再福向新门户公司确认房屋面积，新门户公司的员工提出“唐再福购买房屋的户型都是92㎡，一般不会有太大的差距，零点几这样子，如果不到92㎡，您说不买是有理由的，理由绝对充分”。
另查明，李坤与开发商就涉案房屋签订的合同约定面积为89.89㎡，购房单价为8978.75元/㎡。唐再福在签订合同前已实地看房。
原审庭审中，唐再福、李坤及新门户公司一致确认因涉案房屋的产权证在银行担保抵押，故双方未核实房屋产权证。李坤提出开发商告知其合同约定面积与产权登记面积有误差需补交房款，故新门户公司依据涉案房屋所在小区的相同户型的房屋面积确定涉案房屋的面积。
原审法院认为：合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。二手房交易一般按套计价，唐再福、李坤及新门户公司虽有面积约定，但双方未约定单价，唐再福亦未能提供充分证据证明其在签订房屋买卖合同前向李坤及新门户公司明示双方按单价计算房屋总价款，故原审法院认定唐再福、李坤及新门户公司之间的房屋买卖系按套计价，唐再福以单价计算房屋总价款为由提出的主张，原审法院不予采纳。唐再福、李坤及新门户公司约定面积系估算，并非准确数，唐再福对房屋面积可能存在一定的误差应有所预见，现误差面积在3%以内，属于正常的商业风险范畴，故唐再福以误差面积主张重大误解所提出的诉请，原审法院不予支持。新门户公司作为商品房销售代理、租赁、信息咨询服务的专业房地产中介服务机构应当知道并有能力准确掌握涉案房屋面积，但其未在准确核实房屋面积的情况下向唐再福表示房屋面积与92㎡仅零点几的误差存在过错，因唐再福在签订合同前已实地看房，对房屋的实际情况包括面积情况已有了解，本案面积误差系建筑面积，并非套内面积，不影响唐再福的实际居住面积，唐再福亦未能充分举证被告存在隐瞒房屋面积的故意，故唐再福以欺诈为由提出的诉请，原审法院亦不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回唐再福的诉讼请求。本案受理费300元，因适用简易程序减半收取150元，由唐再福承担。
上诉人唐再福不服原审判决，向本院提起上诉称：一、两被上诉人与上诉人签订合同的过程中，明显存在故意隐瞒或虚报房屋面积的行为，并导致上诉人作出了错误的意思表示。原审法院认定上诉人未能充分举证证明两被上诉人存在隐瞒房屋面积的故意是错误的。二、最高人民法院的司法解释中关于面积误差在3%以内属于正常商业风险系针对商品房买卖而非二手房买卖，因在签约时，商品房的面积不能确定，但本案的二手房是确定的，因此，原审法院认定上诉人“对房屋面积可能存在一定误差应有所预见，现误差面积在3%以内，属于正常的商业风险范畴”属于适用法律错误。三、两被上诉人即便不构成合同欺诈，其在合同签订的过程中也存在重大过错，并导致上诉人对房屋面积产生了重大误解，造成了上诉人较大的经济损失，原审法院即使不认定两被上诉人的行为构成欺诈，也应认定存在重大过错。综上，请求二审法院在查清事实的基础上，依法改判。
被上诉人李坤答辩称：在签合同之前，双方都未看到房产证复印件，在签订合同时唐再福也未要求查看，我当时仅表示房屋超过了90平方米，另外，房屋系经朋友介绍而非新门户公司进行交易。房屋面积属于误差，不存在欺诈，房屋买卖合法有效，不存在可撤销的情形，唐再福诉请定金的利息无法律依据。
被上诉人新门户公司答辩称：一、新门户公司不存在欺诈行为。新门户公司在了解到涉案房屋所有信息后均已如实告知上诉人。二、涉案合同不存在重大误解可撤销的情形。在签订房屋买卖合同时，因涉案房屋的产权证在银行担保抵押，涉案房屋的面积系以李坤的陈述及其提供与开发商的房屋买卖合同来估算。且在二手房买卖合同中，双方如无特殊约定一般以套计价。即使双方在约定的房屋面积上存在误解，面积误差也在3%之内。三、定金存在于房屋合同关系中，新门户公司与上诉人唐再福之间为居间合同关系，买卖双方违约行为后果不应由新门户公司承担。四、定金为出卖人所有，已由出卖人李坤拿走，上诉人要求新门户公司连带返还定金及利息于法于理不合。
本院经审理查明：李坤在本案原审庭审中陈述：“我一直没有拿到房产证复印件，至于知道房产面积是2015年6月1日我才知道的”，在二审中陈述：“15年3月份打电话询问开发商要房产证复印件，开发商回答房产证当时应该办下来了，但是因为面积超过90平米需要补交一千多元钱。”
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：李坤与开发商签订的购房合同约定，其房屋约定面积为89.89㎡，单价为8978.75元/㎡，故李坤在2015年3月与开发商电话联系得知其房屋产权面积超过90㎡，但仅需补交一千多元时，就应当清楚其房屋产权面积应不超过90.12㎡;同时，根据李坤在原审中的陈述，其在2015年6月1日即已知道房产面积。但本案中，李坤在2015年6月17日与唐再福就涉案房屋签订房屋买卖合同时却未将房产面积的情况如实告知唐再福，反而在合同中将房屋建筑面积约定约92㎡，使得唐再福对房产面积有过高的期待而在房款方面作出对李坤有利的让步；同时，根据常理，二手房买卖双方在合同中所约定的建筑面积通常即指产权面积，以双方约定房价款748000元作为参考，房产的实际面积与合同中的估算面积92平方米相差金额达到16000余元。因此，本案中李坤的行为应认定为隐瞒重要事实，属于欺诈，故唐再福要求撤销合同的诉讼请求应予支持。
关于唐再福要求退还购房定金20000元的问题，本院认为，李坤隐瞒房产面积有关情况构成欺诈，在合同解除后负有返还购房定金的义务，但唐再福已实地看房，且房屋面积误差所导致的套内面积减少对房屋的居住没有实质性影响，因此，综合本案案情分析，可酌情由李坤退还唐再福购房定金15000元。新门户公司并非房屋产权人，其起草涉案房屋产权面积系依据小区相同户型的房产面积所确定，同时无充分证据证明李坤将其了解的房屋产权面积情况如实告知了新门户公司，此外，合同中约定的产权面积亦是由李坤最终签字确认，因此，新门户公司在本案中不存在过错，故唐再福要求其承担责任的上诉理由不能成立。
综上，原审法院认定部分事实不清，判处有误，应予纠正。上诉人唐再福的部分上诉理由成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省长沙市开福区人民法院作出的（2015）开民一初字第03740号民事判决；
二、李坤于本判决生效之日起五日内退还唐再福购房定金15000元；
三、驳回唐再福的其它诉讼请求。
如果李坤未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费150元，二审案件受理费300元，一、二审案件受理费共计450元，由上诉人唐再福负担112.5元，被上诉人李坤负担337.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 凯
审 判 员 王 勇
代理审判员 金新贵
二〇一六年四月十一日
书 记 员 刘 璇
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。