山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁14民终1195号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司。住所地：德州市德城区天衢东路***号。
负责人：马圣强，经理。
委托代理人：刘春建，山东雁震律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：冯雷。
委托代理人：艾新刚，德州德城金盾之光法律服务所法律工作者。
原审原告：李海瑞。
委托代理人：艾新刚，德州德城金盾之光法律服务所法律工作者。
原审被告：张素贞。
原审被告：李忠奎。
原审被告：德州市路兴公路运输服务有限公司。住所地：德州市德城区东风东路**号。
负责人：于逢名，经理。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2012）德城民初字第1983号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明,2012年11月24日4时50分，原告李海瑞驾驶鲁N×××××号轿车沿东风西路由西向东行驶至德州运河经济开发区东风西路中国石化加油站前时，其车与前方被告李中奎停放在路边的鲁N×××××号／鲁N×××××（挂）号重型半挂牵引车相撞，造成两车损坏，致使原告李海瑞及乘车人原告冯雷受伤。德州市公安局交警支队事故处理大队经现场勘察认定：原告李海瑞负事故的主要责任，被告李中奎负次要责任，冯雷无责任。两原告受伤后被送往德州市人民医院住院治疗。原告李海瑞住院治疗26天，花医疗费27855.5元。原告李海瑞于2014年7月18日委托德州德弘法医司法鉴定中心对其伤情进行了司法鉴定，结论为：李海瑞因交通事故致L1-5左侧横突骨折，左侧第3-7肋骨骨折，右侧第5、6肋骨骨折，构成十级伤残；误工时间为130日，护理期限为60日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理，营养期限为60日。李海瑞花鉴定费1300元。原告冯雷住院治疗44天，花医疗费76710元。其中，原审法院在被告张素贞缴纳的保证金中支付医疗费30000元。2014年3月14日，原告冯雷委托德州德弘法医司法鉴定中心对其伤情进行了司法鉴定，结论为：冯雷因交通事故致脑挫伤，脑挫伤伴蛛网膜下腔出血，脑挫伤伴硬膜下血肿，弥漫性轴索损伤，创伤性硬膜外血肿，颅骨骨折伴颅内损伤，颅底骨折，脑脊液耳溢，头皮挫伤，经治疗，遗留右侧肢体偏瘫，肌力III级，构成三级伤残；误工时间为270日，护理期限为90日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理，营养期限为180日；冯雷需大部分护理依赖。冯雷花鉴定费1900元。李海瑞的鲁N×××××号轿车的车损经评估为21960元，李海瑞花评估费800元。另查明：鲁N×××××／鲁N×××××（挂）号重型半挂牵引车的实际车主为张素贞，挂靠于德州市路兴公路运输服务有限公司。该车在被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司投有两份交强险和100万元的第三者责任险，并投有不计免赔险。
原审法院认为,原、被告对德州市公安局交警支队事故处理大队出具的道路交通事故认定书均无异议，故对该认定书予以采信。认定书认定，原告李海瑞负事故的主要责任，被告李中奎对该事故负次要责任，责任比例以7：3为宜。被告李中奎作为侵权人对两原告所受损失在两份交强险范围内承担全部赔偿责任，超出交强险部分按照责任比例承担赔偿责任。被告张素贞作为实际车主应对李中奎承担责任部分承担连带赔偿责任。因其车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司投有两份交强险和100万元的第三者责任险，并投有不计免赔险，故被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司对两原告所受损失应在两份交强险范围内承担全部赔偿责任，超出交强险部分按照责任比例在100万元的第三者责任险内承担赔偿责任。被告德州市路兴公路运输服务有限公司作为挂靠公司在上述两被告有能力赔付原告损失的情况下，不再承担赔偿责任。原告李海瑞所花医疗费27855.5元，被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司在交强险医疗费用项下赔偿5328元，剩余22527.5元在第三者责任险中赔偿22527.5元×30%=6758.25元。原告李海瑞自行委托德州德弘法医司法鉴定中心所作司法鉴定，被告未提出异议，故原审法院对该鉴定书予以采信。李海瑞的误工费标准按照山东省城镇居民人均可支配收入计算，误工费数额为28264元÷265天×130天=10067.2元。原告李海瑞的护理人员按照山东省城镇居民人均可支配收入计算，误工费数额为28264元÷365天×（60天+26天）=6659.84元。原告李海瑞的伤残等级为十级，残疾赔偿金按照农村居民标准，数额为10620元×20年×10%=21240元。上述误工费、护理费、残疾赔偿金共计37967.04元，被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司在交强险死亡伤残赔偿项下赔偿11220元，剩余26747.04元在第三者责任险中赔偿26747.04元×30%=8024.11元。李海瑞的住院伙食补助费30元×26天=780元；营养费为30元×60天=1800元，两项共计2580元，被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司在第三者责任险中赔偿2580元×30%=774元。原告李海瑞所花鉴定费1300元、评估费800元，共计2100元，被告李中奎承担2100元×30%=630元。李海瑞的车损21960元，被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司在交强险财产损失项下赔偿4000元，剩余17960元，在第三者责任险中赔偿17960元×30%=5388元。原告冯雷所花医疗费76710元，被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司在交强险医疗费用项下赔偿14672元，剩余62038元在第三者责任险中赔偿62038元x30%=18611.4元。原告冯雷自行委托德州德弘法医司法鉴定中心所作司法鉴定，被告无异议，故对该鉴定书予以采信。原告冯雷的误工费标准按照山东省城镇居民人均可支配收入计算，误工费数额为28264元÷365天×270天=20908.8元。原告主张其母亲作为护理人员按照农村居民、妻子按照城镇居民计算护理费标准，该主张符合实际，原审法院予以采纳。原告的护理费数额为28264元÷365天×90天+10620元÷365天×44天=8250元。原告只主张了8070元，此系原告自主意思的表示，法院予以准许，故护理费数额按照8070元计算。原告无合法证据证明其长期在德州市打工，故其残疾赔偿金标准按照山东省农村居民计算，原告冯雷的伤残等级为三级，残疾赔偿金数额为10620元×20年×80%=169920元。原告冯雷为大部分护理依赖，护理人员的护理费标准应按照山东省城镇居民人均可支配收入计算，护理费数额为28264元×20年×70%=395696元。原告之女冯梦浩出生于2008年，被抚养年限尚有12年，另一女儿冯梦轩出生于2013年，被抚养年限尚有17年，被抚养人生活费数额为7393元×12年+739.3元÷2人×5年=107198.5元。上述误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等共计701793.3元，被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司在交强险死亡伤残赔偿项下赔偿208780元，剩余493013.3元在第三者责任险中赔偿493013.3元×30%=147904元。原告冯雷的住院伙食补助费为30元×44天=1320元；营养费为30元×180天=5400元，上述两项共计6720元，被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司在第三者责任险中赔偿6720元×30%=2016元。原告冯雷所花鉴定费1900元，被告李中奎承担1900元×30%=570元。被告张素贞经原审法院为原告冯雷垫付的医疗费30000元，原告冯雷应予返还。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十九条、二十条、二十一条、二十三条、二十四条、二十五条、二十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原审法院于2015年3月30日作出判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司赔偿原告李海瑞医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、车损等共计41492.36元；赔偿原告冯雷医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费等共计391983.4元，于本判决生效后十五日内一次付清。二、被告李中奎赔偿原告李海瑞鉴定费、评估费630元：赔偿原告冯雷鉴定费570元，于本判决生效后十五日内一次付清。被告张素贞对此承担连带赔偿责任。三、原告冯雷返还被告张素贞为其垫付的医疗费30000元，于本判决生效后十五日内一次付清。四、被告德州市路兴公路运输服务有限公司不再承担赔偿责任。案件受理费7802元，诉讼保全费1520元，共计9322元，由被告李忠奎、张素贞承担。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司不服原审判决上诉称，原审认定下列事实错误，应当依法改判：1、原审法院认定被上诉人的护理费按照城镇居民395696的30%计算为118708元错误。被上诉人是农村居民，其护理费应当按照农村居民计算不应按照城镇居民计算，即148680的30%为44604元。2、原审法院认定冯梦轩被抚养人生活费107198.5元的30%为32159.5元错误。被抚养人出生时间为2013年，并且具体出生时间不确定。本案交通事故发生时间为2012年11月24日，被抚养人还未出生，交通事故造成的损失与被抚养人没有关联性及因果关系。请求：1、按被上诉人户籍性质计算护理费。2、对冯梦轩的被扶养人生活费不予支持。
被上诉人冯雷答辩称：一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律准确。1、被上诉人冯雷在一审中提交的村集体的证明，能证实其长期在德州打工并且居住，应按城镇居民计算护理费。被上诉人户口虽在农村，但距德州仅有几里之远，且事故发生在城区。被上诉人冯雷的护理费按城镇居民计算，符合实际情况。2、关于冯梦轩的被抚养人生活费问题。本案一审庭审时冯梦轩已出生，其被扶养人生活费属于一审法庭辩论终结前已经发生的费用，应当给付。请求：驳回上诉，维持原判。
原审被告李海瑞的意见为：同意被上诉人冯雷的意见。
原审被告张素贞的意见为：服从法院判决。
原审被告李忠奎、德州市路兴公路运输服务有限公司未到庭参加诉讼，故未发表意见。
本院经审理查明，二审中，被上诉人冯雷提交加盖德州市瑞昌经贸有限公司印章的证明一份及加盖景县留智庙镇人民政府与景县留智庙镇万庄村村民委员会印章的证明一份，用以证明本案事故发生前护理人员曹红玉一直在城镇工作和居住。上诉人质证称：不属于新证据；对加盖德州市瑞昌经贸有限公司印章的证明的真实性不认可；曹红玉是农村居民，有无耕地不影响其户口性质。原审被告张素贞质证称：无意见。二审查明的其他事实与原审判决认定事实一致。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题有两个：一、原审按城镇居民人均可支配收入标准计算护理费有无事实与法律依据。二、被上诉人主张的冯梦轩的被扶养人生活费是否应予支持。本院根据本案事实及有关法律，对当事人争议的焦点问题作如下分析认定：
关于第一个焦点问题，原审按城镇居民人均可支配收入标准计算护理费有无事实与法律依据。本案被上诉人冯雷的户籍所在地距离城区较近，其妻曹红玉正值青壮年，在城区务工，以误工收入为主要生活来源符合常理。冯雷在一、二审中提交了相关证据，用以证明本案事故发生前护理人员曹红玉在城镇务工。上诉人对冯雷提交的证据存在异议，但未能提交充分证据予以反驳。因此，原审判决按城镇居民人均可支配收入标准计算护理费具有事实与法律依据，并无不当。
关于第二个焦点问题，被上诉人主张的冯梦轩的被扶养人生活费是否应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。该解释并未明确界定被扶养人是否限于侵权行为发生时受害人实际扶养。根据涉案交通事故发生时间及冯梦轩出生时间推算，应当认定本案事故发生时冯梦轩正在孕育当中。本案一审庭审时，冯梦轩已经出生，已经成为具有民事权利能力的民事主体，依法享有被抚养权。被上诉人冯雷因本案交通事故致残丧失了劳动能力，这必将对冯梦轩的被抚养权造成损害。因此，原审判决对冯梦轩的被扶养人生活费予以支持具有事实与法律依据，并无不当。
综上，上诉人的上诉理由证据不足，其上诉请求本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2427元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王玉敏
审 判 员 郭依静
代理审判员 王善文
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 张笑梦