广东省五华县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）梅华法民一初字第346号
原告张兰芳，女，汉族，住五华县。
委托代理人曾庆相。
委托代理人李海浪，广东长乐律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司，住所地：江西省新余市。
负责人黄映瑛，该公司经理。
委托代理人李四达，江西君越律师事务所律师。
被告新余市景豪汽车运输有限公司，住所地：江西省新余市。
法定代表人简志明，该公司总经理。
委托代理人于伟斌，该公司员工。
被告ＸＸ华，男，汉族，住江西省新余市。
被告黄冬冬，男，汉族，住江西省新余市。
原告张兰芳诉被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司、新余市景豪汽车运输有限公司、ＸＸ华及黄冬冬机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由本院代理审判员黄雪珠独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人曾庆相、李海浪，被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司委托代理人李四达、被告黄冬冬到庭参加了诉讼，被告新余市景豪汽车运输有限公司委托代理人于伟斌及被告ＸＸ华未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年5月18日17时50分，被告ＸＸ华驾驶赣K559**号牌重型自卸货车从五华县棉洋镇往安流镇方向行驶，行驶至省道238线44KM＋300M（五华县棉洋镇荣华村路段）碰撞到步行回家的原告，下雨天本应减速行驶，但由于被告ＸＸ华驾驶车辆速度过快，并且不按规定避让行人，致使其车身右侧碰撞到正准备横过公路的原告，造成原告受伤的交通事故。事故发生后原告被送往五华县人民医院住院治疗99天，花去医疗费150071.31元。后经五华县交警大队认定，被告ＸＸ华负事故的全部责任，原告张兰芳无责任。原告于2014年8月27日前往广东阳光法医临床司法鉴定所进行伤残评定，评定为七级伤残。被告ＸＸ华的行为给原告的身心造成巨大的伤害，并且直接给原告造成了人身损害和经济损失，由此原告诉请造成的损失有：医疗费150071.31元、护理费79560.2元、伙食补助费9900元、交通费3454元、鉴定费2400元、残疾赔偿金169513.24元、住宿费790元、精神损害抚慰金25000元、后续治疗费33500元、营养费6629.04元、残疾辅助器具费820元，合计481637.79元。案经交警部门调解未果。因被告新余市景豪汽车运输有限公司的赣K559**号牌重型自卸货车已在被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司购买了第三者商业责任险和交强险。据此，原告诉请被告承担因交通事故给造成的各项损失共计481637.79元，本案诉讼费由被告承担。
被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司辩称，1.依据保险合同约定，我司被保险车辆及驾驶员应提供合法有效的驾驶证，行驶证才能索赔；2.诉讼费、鉴定费、非国家基本医疗保险范围的用药，依据保险合同约定，不是我司理赔范围；3.原告是农业户口，应按农业户口计算赔偿损失；4.我司已经垫付了1万元的医疗费；5.对原告诉请的部分项目及标准无事实及法律依据；6.针对原告提出的诉讼请求变更，我司未在合法期间内收到原告提交的变更书，超越举证期限，况且出院后的护理无事实及法律依据。
被告新余市景豪汽车运输有限公司辩称，一、其与黄冬冬之间系保留所有权的分期付款买卖合同关系，依法不应承担事故赔偿责任。2013年2月6日，黄冬冬在答辩人处以分期付款的形式购买了车架号为LZGCR2N63DX004416，车号为赣K559**的车辆，签订了《分期付款购车合同》，将该车辆分期付款期间登记在答辩人名下，并保留所有权。因此，答辩人与黄冬冬之间只是保留所有权的购销合同关系。其次，答辩人不是本次交通事故中的直接侵权人，直接侵权人是黄冬冬雇请的司机ＸＸ华，是ＸＸ华在履行职务期间所产生的责任后果，应由肇事车辆的实际所有权人黄冬冬和雇员ＸＸ华承担。同时，答辩人将该车交付给黄冬冬运营后，答辩人从未占有、处分、经营、管理、指挥该车辆的权力，也未从该肇事车辆运营中获得任何利益，该车均由黄冬冬自主经营、自负盈亏。因此，本次事故损害赔偿责任应由实际车主黄冬冬承担。二、肇事车辆已向保险公司投保了交强险、第三者责任险，且不计免赔。原告的各项赔偿费用应由中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司在保险责任限额范围内承担保险赔偿，不足部分由黄冬冬负责赔偿。原告要求答辩人承担赔偿责任，没有事实和法律依据，请求驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告ＸＸ华未到庭应诉及答辩，亦未向本院提交相关证据。
被告黄冬冬辩称，其垫付的145000元必须返还给其。
经审理查明，2014年5月18日17时50分，被告ＸＸ华驾驶赣K559**号牌重型自卸货车从五华县棉洋镇往安流镇方向行驶，行驶至省道238线44KM＋300M（五华县棉洋镇荣华村路段）时，雨天车速快不按规定避让行人，致使其车身右侧碰撞到横过公路的行人原告张兰芳，造成原告受伤的交通事故。事发当天至2014年8月24日，原告在五华县人民医院住院治疗，诊断为：一、复合伤并失血性休克：1、失血性休克、2、左侧额叶脑挫伤、3、蛛网膜下腔出血、4、双肺挫伤、5、右胫腓骨开放性骨折、6、右侧第1、2、3、4跖骨开放性粉碎性骨折并脱位、7、右足趾第3、4、5背伸肌腱、右胫前肌腱断裂、8、右足脱套伤、9、左锁骨骨折、10、左肱骨粉碎性骨折、11、颅底骨折、12、左额部软组织挫裂伤；二、左侧顶骨囊肿；三、脂肪肝；四、左眼球钝挫伤、晶状体脱位；五、全部牙齿缺失。处理意见：1、前一个月每天陪护三人，第二个月每天陪护二人，后期每天陪护一人，约一年后，返院取出内固定物，费用约15000元，加强营养。原告共住院治疗99天，花去医疗费121831.31元。后经五华县交警大队认定，被告ＸＸ华负事故的全部责任，原告张兰芳无责任。2014年9月3日原告经广东阳光法医临床司法鉴定所评定为七级伤残。2014年10月22日，原告诉请本院判决被告赔偿：医疗费150071.31元、护理费79560.2元、伙食补助费9900元、交通费3454元、鉴定费2400元、残疾赔偿金169513.24元、住宿费790元、精神损害抚慰金25000元、后续治疗费33500元、营养费6629.04元、残疾辅助器具费820元，合计481637.79元，本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更其诉讼请求，增加后期的护理费、营养费共43552.8元，即诉请总额变更为525190.59元。在审理中，本院发现黄冬冬必须作为本案被告参加诉讼，于2014年11月26日追加黄冬冬作为被告。被告黄冬冬同意对其垫付的145000元待保险公司理赔后由原告返还给其103000元。被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司垫付了10000元医疗费。案经调解无效。
另查明，1、原告张兰芳身份证登记为五华县棉洋镇荣华村，为农业居民，但其于2009年5月起居住在东莞市长安镇霄边社区齐庆大厦B栋3楼302号，帮助其子曾庆檀照顾小孩。原告住院期间第一个月由原告的儿子曾庆檀、曾庆谨、女儿曾日英护理，第二个月由曾庆谨、曾日英护理，第三个月是曾庆谨护理。曾庆檀在东莞市长安镇经营东莞市长安荣科电脑店；曾庆谨在东莞市昌明印刷有限公司电脑部任助理，每月工资5000元；曾日英居住在广州市白云区同泰二街29号403房，无固定收入。2、肇事车辆赣K559**号牌重型自卸货车登记车主为新余市景豪汽车运输有限公司，其与黄冬冬之间系保留所有权的分期付款买卖合同关系，被告黄冬冬为实际使用人，车辆由黄冬冬自主经营、自负盈亏。被告ＸＸ华为黄冬冬雇请的司机，中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司为该车承保了机动车第三者责任强制险和第三者商业责任险，其中第三者商业险保险金额为100万元，且投了不计免赔险特约条款。
以上事实有相关证据及开庭笔录予以证实。
本院认为，庭审中，原、被告各方对交通事故认定书、伤残的评定等级、伤残鉴定费发票及疾病诊断证明书均无异议，本院直接予以认可。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司应在交强险的122000元保险限额范围内承担赔偿责任，超过交强险的余额部分由双方根据过错承担责任。被告ＸＸ华在本次事故中负全部责任，应承担100%的赔偿责任，原告张兰芳不承担责任。由于被告ＸＸ华是被告黄冬冬雇佣的司机，发生事故时ＸＸ华属于在从事雇佣活动中履行职务导致侵权，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款的规定，其因履行职务致人损害的后果应由雇主承担，故对被告ＸＸ华应承担的赔偿数额由被告黄冬冬承担赔偿责任，被告ＸＸ华依法不承担民事责任。肇事车辆赣K559**号牌重型自卸货车登记车主为新余市景豪汽车运输有限公司，被告黄冬冬为实际使用人，车辆由黄冬冬自主经营、自负盈亏，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十条“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任”，故被告新余市景豪汽车运输有限公司依法不承担民事责任。
原告张兰芳虽为农业户口，但其于2009年5月起居住在东莞市长安镇霄边社区齐庆大厦B栋3楼302号，帮助其子曾庆檀照顾小孩，因此其有关费用应按城镇居民的相关标准计算。
综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，结合被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司的答辩意见，本院核定原告诉讼请求的赔偿项目及数额为：医疗费121831.31元（凭医院票据认定，另28240元外购药品无医嘱，不予认定）、护理费24538.03元（第一个月：32598.7元／年÷365天×30天×2人＋5000元／月×1人=10358.69元，第二个月：32598.7元／年÷365天×30天×1人＋5000元／月×1人=7679.35元，后期：5000元／月÷30天×39天×1人=6499.99元，庭审时原告认为曾庆檀、曾日英按城镇居民标准计，曾庆谨按5000元／月计，本院予以认定）、住院伙食补助费100元／天×99天＝9900元、交通费3452元（凭票据认定）、鉴定费2400元、残疾赔偿金32598.7元／年×13年×40%＝169513.24元、精神损害抚慰金15000元（保险公司酌情认定）、后续治疗费15000元（凭医嘱）、营养费5000元（根据原告伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告诉请超出部分不予支持）、残疾辅助器具费820元（凭票据认定），合计367454.58元。原告诉请住宿费790元，未提交正式票据，且被告不予认定，故本院不予支持。综上，原告的合理损失合计为367454.58元，抵除被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司垫付的10000元医疗费外，被告仍应赔偿357454.58元。被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担110000元，其余247454.58元由被告黄冬冬承担，因被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司为赣K559**号牌重型自卸货车承保了机动车第三者商业责任保险，保险金额100万元，且投保了不计免赔率的特约条款。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司应对被告黄冬冬应承担的赔偿份额直接承担赔偿责任，因而被告黄冬冬不再承担赔偿责任，原告张兰芳待保险公司理赔后应返还给被告黄冬冬103000元。据此，本院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、《国务院机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第三十一条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司除已支付的医疗费10000元外，应在本判决发生法律效力后十天内赔偿给原告张兰芳因交通事故造成的损失357454.58元，其中在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿110000元，在机动车第三者商业责任保险限额范围内赔偿247454.58元；
二、驳回原告对被告新余市景豪汽车运输有限公司、ＸＸ华、黄冬冬的诉讼请求；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2908元，减半收取为1454元，由被告中国人民财产保险股份有限公司新余市经济开发区支公司负担，该款原告已预交，由被告迳行付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于广东省梅州市中级人民法院。
代理审判员 黄雪珠
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 刘素娣