湖南省株洲市芦淞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0203刑初325号
公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。
被告人易某，男，1977年8月13日出生于湖南省株洲县，汉族，初中文化，无业；曾因犯盗窃罪，于1996年9月25日被湖南省株洲县人民法院判处拘役四个月；又因犯贩卖毒品罪，于2005年3月17日被湖南省株洲市中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产五万元，2005年6月9日被湖南省高级人民法院维持原判，2014年8月7日因减刑刑满被释放；现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年8月17日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，于2016年8月31日被依法执行逮捕；现羁押于攸县公安局看守所。
株洲市芦淞区人民检察院以株芦检刑诉[2016]347号起诉书指控被告人易某犯非法持有毒品罪，于2016年12月20日向本院提起公诉，又以株芦检刑变诉[2016]4号变更起诉决定书指控被告人易某犯贩卖毒品罪，于2016年12月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员刘海源担任审判长，人民陪审员邓斌、宁险爱参加的合议庭，于2017年2月14日公开开庭审理了本案。株洲市芦淞区人民检察院指派检察员肖枫出庭支持公诉，被告人易某到庭参加诉讼。现已审理终结。
株洲市芦淞区人民检察院指控，2016年8月17日凌晨零时许，徐某（另案处理）通过电话联系被告人易某，要求购买毒品麻古30粒，被告人易某同意后，要徐某在芦淞区大汉希尔顿2座11楼楼梯间等待交易。随后，被告人易某赶到交易地点时，被民警抓获，并从其身上查获6包红色圆状片剂（158粒）及2包白色晶状物质，随后民警又在其居住的希尔顿2座1007号房间查获1包红色圆状片剂（30粒）。经当面称量，查获的2包白色晶状物质净重19.62克、红色圆状片剂（188粒）17.47克。经株洲市公安局刑事技术所检测，红色圆形片剂检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体物质检出甲基苯丙胺成分。案发后，查获的甲基苯丙胺净重37.09克依法扣押并已收缴。
为证明上述事实，株洲市芦淞区人民检察院提供了身份信息资料、破案经过、毒品疑似物当面称量记录、扣押物品文件清单、毒品照片、前科材料等物证、书证，被告人易某的供述与辩解，物证检验报告，检查笔录等证据予以证实。该院认为，被告人易某违反国家关于毒品管理的规定，非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人易某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内又犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，提请本院依法判处。
被告人易某对指控其犯贩卖毒品罪的事实无异议，但辩称不是贩卖毒品罪而是非法持有毒品罪。
经审理查明，2016年8月17日凌晨零时许，被告人易某接到徐某（另案处理）的电话，电话中徐某向被告人易某要求购买毒品麻古30粒，被告人易某亦同意。两人谈好后，被告人易某要徐某到株洲市芦淞区大汉希尔顿2座11楼楼梯间等待交易。随后，当被告人易某赶到交易地点时，被民警抓获，并从其身上查获6包红色圆状片剂（158粒）及2包白色晶状物质，随后民警又在其居住的希尔顿2座1007号房间查获1包红色圆状片剂（30粒）。经当面称量，查获的2包白色晶状物质净重19.62克、红色圆状片剂（188粒）净重17.47克。经株洲市公安局刑事技术所检测，红色圆形片剂检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，白色晶体物质检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。案发后，查获的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计净重37.09克，均被公安机关依法扣押。
上述事实，有公诉机关提交的下列经庭审举证、质证的证据证明：
1、搜查笔录，证明：2016年8月17日凌晨，公安机关在株洲市芦淞区大汉希尔顿2座11楼楼梯间抓获被告人易某，从其身上查获6包红色圆状片剂及2包白色晶体物质，随后民警又在其居住的希尔顿2座1007号房间查获1包红色圆状片剂（30粒）的具体情况；
2、毒品疑似物当面称量记录、称量设备检定证书、称量照片、扣押决定书、扣押物品清单、湖南省毒品收缴专用收据，证明：公安机关从被告人易某处扣押的7包188粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”，红色圆状片剂）和2包甲基苯丙胺（冰毒，白色晶状物质），经当面称重，查获的6包188粒红色圆状片剂净重17.47克，2包白色晶状物质净重19.62克，毒品已收缴的情况；
3、株洲市公安局刑事科学技术研究所“株公物鉴（理化）字[2016]183号”物证检验报告，证明：鉴定机构从公安机关扣押本案的红色圆状片剂和白色晶状物质中抽样进行检验，从红色片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，从白色晶状物质中检出甲基苯丙胺成分；
4、湖南省株洲市中级人民法院（2005）株中法刑一初字第9号刑事判决书、湖南省高级人民法院（2005）湘高法刑一终字第119号刑事判决书、释放证明书，证明，被告人易某先后因犯盗窃罪、贩卖毒品罪分别被判处拘役、有期徒刑等刑罚以及最后因被判处有期徒刑并于2014年8月7日刑满释放等具体情况；
5、破案报告、抓获经过，证明：2016年8月16日凌晨，株洲市公安局芦淞分局禁毒大队民警在株洲市芦淞区王府井C座1113房间门口将徐某抓获，2016年8月17日凌晨，徐某在公安机关的控制下打电话给易某向其购毒品，两人约好在株洲市芦淞区大汉希尔顿2座11楼见面，后徐某带着办案民警到大汉希尔顿2座11楼楼梯间将易某抓获，从被告人易某身上当场查获毒品麻古和冰毒等侦破本案的具体情况;
6、户籍信息资料，证明：被告人易某的个人身份信息情况；
7、证人徐某的证言，证明：2016年8月16日，他因贩卖毒品被公安机关抓获，后他向民警主动要求立功，民警同意后，8月17日凌晨他用手机打电话给易某向其购买30粒麻古，易某要他到希尔顿2座11楼，他把情况告诉了民警，民警把易某抓获了等情况；
8、被告人易某的供述，供述的主要内容为：2016年8月17日凌晨，徐某打电话给他要购买30粒麻古，谈好价是40元一粒，共1200元，并约好在希尔顿2座11楼等，后来他在希尔顿2座11楼楼梯间被民警抓了。当时民警从他身上搜出了2包冰毒和5包麻古，后来在希尔顿2座1007房间搜了30粒麻古，在该房间民警抓了马某某和陈某，后来另两位吸毒人员到他这里来拿毒品也被民警抓获了。经当面称重，冰毒19.62克，麻古共188粒17.47克等详细情况。
上述证据经当庭举证、质证，被告人易某均无异议，各证据均符合客观性、关联性、合法性要求，且能够相互印证、吻合一致形成证据链，本院予以确认。
本院认为，被告人易某明知是毒品而予以贩卖，且贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。株洲市芦淞区人民检察院指控被告人易某犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人易某已经着手实行贩卖毒品的犯罪行为，由于犯罪分子意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人易某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人易某还有犯罪前科，量刑时酌情考虑。被告人易某到案后，能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。且本案毒品已被公安机关搜缴，未流入社会，社会危害相对较小，可酌情从轻处罚。对公安机关扣押的毒品应依法予以没收。被告人易某辩称是非法持有毒品罪而不是贩卖毒品罪的意见，经查，本案证据中，同案人徐某证实了用手机打电话给被告人易某向其购买30粒麻古，双方交易时，徐某带领民警抓获被告人易某的事实。被告人易某自己在侦查阶段的供述均证明了与徐某的毒品买卖经过，只是由于公安机关的抓捕而使毒品交易未能完成。且公安机关出具的抓获经过等证据亦予以印证，上述证据足以证明被告人易某具有贩卖毒品的故意，被告人易某与徐某亦具有毒品买卖关系。因此，被告人易某依法应当认定为贩卖毒品罪，而不是非法持有毒品罪，故被告人易某的辩称意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十七条、第二十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人易某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月17日起至2023年8月16日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
二、对公安机关扣押被告人易某的毒品甲基苯丙胺（白色晶状物）十九点六二克、甲基苯丙胺片剂（红色圆形片剂）十七点四七克，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘海源
人民陪审员 邓 斌
人民陪审员 宁险爱
二〇一七年二月十四日
书 记 员 李益标
附：判决书引用的法条全文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。