浙江省杭州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浙杭刑初字第106号
公诉机关浙江省杭州市人民检察院。
被告人温计明，化名周大弟。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年3月25日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人王垂军。
浙江省杭州市人民检察院以杭检刑诉（2015）100号起诉书指控被告人温计明犯故意伤害罪，于2015年7月17日向本院提起公诉。在诉讼过程中，死者陈某近亲属冯云彩、陈宏佳向本院提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市人民检察院指派代理检察员屈宇鹏及谢凯出庭支持公诉，被告人温计明及其辩护人王垂军到庭参加诉讼。经本院主持，被告人温计明亲属与冯云彩、陈宏佳达成调解协议，冯云彩、陈宏佳申请向本院撤回起诉，本院予以准许。现已审理终结。
浙江省杭州市人民检察院指控：2004年7月间，被告人温计明与同乡肖某乙（已判刑）在杭州市江干区杭海路958号合伙经营美发店。2004年7月29日凌晨，被害人陈某与朋友朱某、何某闲逛至上述美发店要求敲背，遭到拒绝后与店内女工发生争吵。正在附近聊天的被告人温计明及其同乡肖某乙、龚某、吴某（均已判刑）见状当即赶来。而后四人对被害人陈某等三人进行谩骂、推搡、殴打，被害人陈某等三人示弱离去。稍后，被害人陈某等三人折返并再次途经该美发店，期间被害人陈某正致电其友告知此前被殴一事。仍在该美发店附近聊天的被告人温计明及肖某乙、龚某、吴某见状，认为被害人陈某正在纠集他人前来复仇，遂一同追赶上前对被害人陈某及朱某、何某拳打脚踢，致被害人陈某倒地，经送医抢救无效死亡。行凶后，被告人温计明等四人逃离。
经法医鉴定，被害人陈某系胸部遭受钝性外力作用，致心脏破裂，心包填塞而死亡。被告人温计明于2015年3月25日被天津市公安局津南分局民警抓获归案。
为证明上述指控事实，公诉人在法庭上出举了被害人朱某、何某的陈述，证人杨某、沈某、肖某甲、肖某乙、龚某、吴某等人的证言，法医学尸体检验报告，现场勘查笔录、照片，刑事判决书、户籍证明、抓获经过以及被告人温计明的供述和辩解等证据。认为被告人温计明的行为构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
被告人温计明对指控事实和罪名基本无异议，辩解其没有经营美容店。其辩护人对指控罪名不持异议，提出如下辩护意见：1、温计明并非美容店的老板，其犯罪行为缺乏维护自身利益的主动性和积极性；2、温计明在犯罪过程中处于从属地位，系从犯；3、被害人存在严重过错。4、温计明认罪态度较好。综上，请求对温计明从轻处罚。
经审理查明：2004年7月29日凌晨，被害人陈某（男，殁年34岁）与朋友朱某、何某到位于杭州市江干区杭海路958号的美容店要求敲背，遭到拒绝后与店内女工发生争吵。正在附近的该美容店经营者肖某乙（已判刑）、被告人温计明及其同乡龚某、吴某（均已判刑）见状当即赶来。而后四人对被害人陈某等三人进行推搡与殴打，被害人陈某等三人示弱离去。稍后，被害人陈某等三人折返，途径该美容店门口。其间，被害人陈某正致电其友告知此前被殴一事，仍在该美容店附近的温计明、肖某乙、龚某、吴某见状，认为被害人陈某正在纠集他人前来报复，遂追赶上前对被害人陈某及朱某、何某拳打脚踢。被害人陈某因胸部遭受钝性外力作用，致心脏破裂、心包填塞而死亡。行凶后，被告人温计明等四人逃离。
2015年3月25日，被告人温计明被天津市公安局津南分局民警抓获归案。
另查明，本院审理期间，被告人温计明亲属与死者陈某近亲属达成调解协议，并已经协议赔款15万元人民币交至本院，取得谅解。
上述事实，有公诉机关当庭出举并经庭审质证的下列证据证实：
1、证人朱某证言、辨认笔录，证明2004年7月29日凌晨，其与被害人陈某、何某酒后到九堡华日冰箱厂对面的一家美容店要求敲背，遭拒绝后与该店女工发生口角。旁边不远的几个男的见状赶过来，对其和陈某进行推搡与殴打，后其等人离开现场。稍后，其三人折返，又途经该美容店门口，期间，被害人陈某用手机打电话给朋友“春华”，仍在该美容店附近的上述几个男的认为陈某在纠集他人前来报复，遂追上来对其三人拳打脚踢，将其三人打倒在地。后来，“春华”过来，其等人将躺在地上的陈某送医院抢救等事实。经其辨认，温计明在第一次打架时殴打过其。
2、证人何某证言，证明的内容与证人朱某证言反映的情况相符。
3、证人杨某证言，证明2004年7月29日2时许其接到陈某的电话，说他被人打了，叫其过去。于是其来到华日冰箱厂大门对面的马路上，看见陈某已躺在地上，有个穿红色衣服的湖北人在扶着他并推他，他都没反应，同时还有三、四个人在追打一个赤膊的湖北人。其后来将陈某送医院抢救并报案等事实。
4、证人叶某证言、辨认笔录，证明案发当日凌晨，其在华日冰箱厂传达室里，看见对面美容店门口，有三个好像喝过酒的人在同美容店里三、四个小姐吵架。当时，路边坐在农丰酒家旁边的四个人就过去帮忙，并把那三个人打了一顿，打得不是很重。后来三个男的就往加油站方向走过去。大约过了十几分钟，其看见那三个人从加油站方向走过来，又路过那家美容店并向东继续前进，其中一个较矮的人在打手机，那四个人就又追上去打那三个人，那三个人没有还手就被他们打倒在地上，后来其中两人爬起来了，另外一人则被他的朋友抬走了。经辨认，被告人温计明和肖某乙是发生纠纷的美容店的老板。
5、证人沈某证言，证明第二次殴打的经过与证人叶某的证言相符，其证言还证明被打一方的三名男子走过农丰酒家20多米时，站在农丰酒家门口的四人赶上去，其中一人上去推了那个穿红衣服的男子一把，红衣服的男子直接就倒在绿化带上了。后那四个人就直接上去打那三个人，其中两人上去打穿红衣服的男子；一个上去将中间那个赤膊男子两下打倒在绿化带边上的地上，后那人还上去用脚踢那个赤膊男子的上半身。后来，两个打红衣服的人又回过来朝那个赤膊男子身上踢了好几脚，其中一个穿花短裤的男子还朝他胸口踩了一脚。打人的四名男子中，两个人是美容店的老板，主要是这两个老板在打。经辨认，被告人温计明和肖某乙就是美容店的两个老板，其中温计明就是赤膊、穿花短裤的男子。
6、证人王某、董某证言证明本案第二次打架的情况，其中董某的证言证明四人追上去将三人打倒在地后用脚踩、踢的事实，其中一个赤膊、穿花短裤的人打得最厉害等情况。
7、证人肖某甲、肖某丙、肖某丁、江某证言、辨认笔录，证明2004年7月29日凌晨1时许，其等人在温计明和肖某乙合伙经营的美容店门口聊天，有三名喝过酒的男子过来，要求敲“花背”，被其等人拒绝。他们就不肯走，还说要砸店，后来温计明、肖某乙以及另两个老乡过来，与该三名男子发生争吵继而扭打，后来该三名男子离开美容店。
8、同案犯吴某供述、辨认笔录在案，供认2004年7月29日凌晨1时许，其和几个老乡吃完夜宵后，和龚某在农丰酒家门口聊天，肖某乙和温计明蹲在美容店附近。后来，有三名男子到肖某乙、温计明合伙经营的美容店，当时该三名男子一个光着膀子、一个上身穿红色衣服，一个上身穿黑色衣服，他们都喝过酒，要敲“花背”，但美容店的小姐说不做这种生意，就发生了争吵，光膀子的男子还说要找人把美容店砸了，肖某乙和温计明就站起来走过去，并和那三个男客人吵起来还动了手，肖某乙冲上去打了光膀子的男子一个耳光，接着温计明上去打了穿红衣服的男子。其和龚某见状也过去，把他们劝开，让对方三个人离开。这三个人走了之后，其和龚某等人在美容店旁边聊天，过了没多久，其发现刚才那三个人又回来了，其中那名光膀子的男子用手机在打电话，嘴里还在骂，说什么“要砸店”之类的话，肖某乙和温计明就冲上去打那三个人，其和龚某就跟过去。肖某乙和温计明把光膀子和穿红衣服的男子推倒在地，后来其与龚某对付那个穿红衣服的男子，肖某乙和温计明对光膀子的男子拳打脚踢，温计明打得狠一点，光膀子的男子躺在地上时，温计明还用肘部顶他等事实。
9、同案犯龚某供述、辨认笔录在案，供认在第一次殴打时其去打过对方一个巴掌，第二次打架时肖某乙和温计明把对方一个瘦一点的男子打倒在地，其与吴某去追另外两个人，肖某乙后来又跑过来帮其和吴某。温计明用脚踢瘦男子的上半身，还用脚跺胸部等事实。
10、同案犯肖某乙供述在案，所供内容与同案犯吴某、龚某供述基本相符。
11、现场勘查笔录、照片，证明现场位于杭州市杭海路958号一理发店门口，经过对现场及周边进行搜索，未发现可疑血迹及其他物品。
12、居民死亡医学证明书，证明被害人陈某于2004年7月29日死亡。
13、尸体检验报告，证明被害人陈某系胸部遭受钝性外力作用，心脏破裂、心包填塞死亡。
14、抓获经过，证明被告人温计明系被动归案的情况。
15、刑事判决书，证明同案人员肖某乙、龚某、吴某因本案均已被本院判处刑罚。
16、户籍证明，证明被告人温计明和被害人陈某的基本身份情况。
17、被告人温计明供述、辨认笔录在案，所供内容与上列证据反映的情况基本相符。
上列证据经庭审质证无异议，证据间能相互支持，本院予以确认。
关于被告人温计明及其辩护人所提温计明并非美容店经营者的辩解和辩护意见，经查与事实不符，不予采信。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人温计明因琐事纠纷伙同他人采用暴力手段侵害他人身体健康，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人温计明行为积极，系主犯，其辩护人所提温计明处于从属地位，系从犯的辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。被告人温计明为逞强斗狠而殴打被害人，被害人的行为虽有不当之处，但尚不属刑法意义上的过错，更不能成为对温计明从轻处罚的理由。被告人温计明的辩护人所提被害人具有严重过错的辩护意见，不予采纳。被告人温计明的亲属向被害人亲属积极赔偿，取得谅解，温计明到案后认罪态度尚可，可对温计明从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第五十六条第一款和第五十五条第一款之规定，判决如下：
被告人温计明犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月25日起至2030年3月24日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 聂 庆
代理审判员 丁英奇
人民陪审员 王笑峻
二〇一五年九月十日
书 记 员 施 迤