山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）菏民三终字第118号
上诉人（原审被告）：刘某甲。
委托代理人：蒋新运，东明创维法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：胡某。
委托代理人：李瑞生，山东兴东律师事务所律师。
上诉人刘某甲因与被上诉人胡某离婚纠纷一案，不服山东省东明县人民法院（2015）东民初字第44号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年9月25日公开开庭进行了审理。上诉人刘某甲及其委托代理人蒋新运，被上诉人胡某及其委托代理人李瑞生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被上诉人胡某在原审中起诉称：原告与被告于1990年经人介绍相识，××××年××月××日登记结婚，1991年12月26日举办了婚礼。××××年××月××日生育一女刘某乙，××××年××月××日生育一子刘某丙，现随被告生活。因原、被告婚前缺乏了解，草率结婚，婚后常因生活琐事争吵打架，自2009年5月1日，原、被告因感情不和开始分居，夫妻感情已经破裂。原告曾于2014年3月25日向东明县人民法院起诉离婚，后法院判决不准双方离婚。法院作出判决后，原、被告仍未能和好，被告多次去原告处砸门、谩骂，夫妻感情仍未有任何好转，故原告再次起诉要求离婚，婚生子刘某丙由被告抚养，婚前财产各归各有，婚后财产依法分割。庭审中，原告明确表示如果被告愿意抚养两个孩子，原告放弃婚前财产归被告所有，并放弃分割夫妻共同财产。
上诉人刘某甲在原审中答辩称：原、被告夫妻感情尚未破裂，请求法院依法判决不准原、被告离婚。如果判决离婚，婚生女刘某乙由被告抚养，婚生子刘某丙由原告抚养。夫妻关系存续期间，原、被告曾共同出资购买了一套房屋，被告父亲出资30000元，被告姐姐出资5000元，原告仍在所购买的房屋内居住，请求依法分割该房屋。
原审法院审理查明：原、被告于1990年经人介绍相识，××××年××月××日登记结婚，1991年12月26日举行婚礼并过门同居。原、被告于××××年××月××日生育一女取名刘某乙，××××年××月××日生育一子取名刘某丙。原、被告婚生女刘某乙正在上大学，婚生子刘某丙现随被告生活。原、被告于2009年开始分居至今。原告曾于2014年5月27日向原审法院起诉离婚，原审法院判决不准原、被告离婚后，原、被告未能在一起共同生活，未能互尽夫妻义务。原告于2014年12月29日再次起诉，要求与被告刘某甲离婚。经原审法院多次调解，双方仍未能和好。
另查明，原告胡某系东明县计生协会职工，月工资1900元。
还查明，原、被告婚后共同建造三间平房。被告刘某甲主张原、被告婚姻关系存续期间共同购买一套房屋，购买房屋时被告父亲出资30000元，被告姐姐出资5000元，但未能提供证据予以证明。
原审法院认为：原、被告系经人介绍相识登记结婚，育有一子一女，婚姻基础一般，婚后常因生活琐事发生矛盾，双方未能建立起真正的夫妻感情，原告曾向原审法院起诉要求离婚，综合考虑原、被告婚姻和家庭、子女教育等情况，原审法院判决不准原、被告离婚。之后双方仍未能和好，且已实际分居多年，现原告胡某再次起诉要求离婚，经多次做调解和好工作，双方亦无和好可能，据此可以认定原、被告夫妻感情确已破裂，对原告要求离婚的诉讼请求，予以支持；原告放弃婚前个人财产归被告所有和放弃对婚后共同财产的分割，是其对自己权利的处分，不违反法律规定，予以支持；原、被告婚生女刘某乙已成年，随父随母生活由其自行决定；原、被告婚生子刘某丙已满16周岁，按照当地社会风俗，由被告刘某甲抚养为宜，故对原告胡某要求婚生子刘某丙由被告刘某甲抚养的请求予以支持；原告胡某应当支付孩子抚养费至刘某丙满十八周岁，抚养费数额为12350元。被告刘某甲主张夫妻关系存续期间原、被告共同购买房屋一套，因被告刘某甲未提供充分证据证明，原告对此又予以否认，故对被告刘某甲的该项主张不予支持。据此，根据《中国华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：一、准予原告胡某与被告刘某甲离婚。二、原、被告婚生子刘某丙由被告刘某甲抚养，原告胡某支付子女抚养费12350元，于判决生效后十五日内一次性付清。案件受理费300元，由原告胡某负担150元，由被告刘某甲负担150元。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人刘某甲不服上述判决上诉称：原审判决认定事实不清，适用法律错误。一、婚生子刘某丙应随被上诉人生活。上诉人下岗多年，没有稳定的收入和其他生活来源，还有年迈的父亲需要照顾，而被上诉人有稳定的工作，还有一处楼房，能够给刘某丙提供良好的生活环境、居住环境和学习环境。上诉人同意按照上年度菏泽市城镇居民人均纯收入25%的比例支付被上诉人刘某丙的抚养费。二、在被上诉人第一次起诉离婚时，承认上诉人与被上诉人婚姻关系存续期间共同购买了一套房产（位于东明县南华路华府盛世小区9号楼3单元301室），被上诉人还承认在上诉人不知道的情况下，被上诉人自己做主卖给了自己的母亲。上诉人要求平均分割该房产。
被上诉人胡某答辩称：一、刘某丙应当随上诉人生活，本案一审庭审笔录记录刘某丙、刘某乙跟随被上诉人生活，当时的情况是因为过春节，刘某丙跟随被上诉人一起生活。在2014年被上诉人第一次起诉离婚的案件审理中，上诉人承认刘某丙一直随其生活，刘某乙的证言也证明刘某丙一直随上诉人生活。被上诉人月工资只有1900元，刘某乙虽然成年，但现在上大学其费用一直由被上诉人支付，上诉人无力再抚养刘某丙。二、上诉人主张的房产早在2012年就因无力支付后续房款，被迫转卖，退回的房款还了欠帐，现该房屋已属他人，无法分割。在2014年的庭审中，上诉人否认该房产是夫妻共同财产。上诉人主张分割房产，却不知道何时购买及房价，根据上诉人的陈述，该房产位于东明县南华路华府盛世小区，是9号楼3单元3楼东户，而被上诉人转让他人的房产是9号楼2单元301室，上诉人的该项上诉请求缺乏依据。
本案二审审理过程中，刘某丙跟随上诉人刘某甲到庭，刘某甲申请刘某丙到庭陈述意见，拟证明：刘某丙一直随被上诉人生活，愿意跟随被上诉人生活。刘某丙称自己现在在东明县技校上学，平时住校，如果父母离婚，自己愿意跟随妈妈一起生活。问其作出此种选择的原因时，刘某丙长久保持沉默，后表示因为跟着妈妈生活条件好一些。被问及现在住处及钥匙保存等情况时刘某丙均未作出明确回答。被上诉人对刘某丙的陈述提出异议，认为刘某丙陈述的内容不属实，因为与其内心的真实意思相违背，才会出现在回答问题时，不回答或长时间沉默。被上诉人称刘某丙目前没有跟随被上诉人生活，自己没有能力抚养刘某丙，要求判决刘某丙随上诉人生活。庭审结束后，刘某丙与被上诉人没有进行任何交流，跟随上诉人离开法庭。
另查明，上诉人与被上诉人婚生女刘某乙2014年至2015年读大学的费用，均由被上诉人负担。放假期间，刘某乙跟随被上诉人生活。上诉人与被上诉人婚后建造的房屋现由上诉人居住、使用，被上诉人自述现随父母、弟弟居住。
还查明，上诉人刘某甲主张位于东明县南华路华府盛世小区9号楼2单元301室的房产一处为夫妻共同财产，被上诉人予以否认。上诉人未能提供任何证据，且对于房屋购买过程、价款、款项来源等基本情况均不清楚。
二审审理查明的其他事实与一审一致。
本院认为，本案争议的焦点有两个：一是位于东明县南华路华府盛世小区9号楼2单元301室的房产一处是否为上诉人与被上诉人的夫妻共同财产？二是上诉人与被上诉人的婚生子刘某丙应随谁生活？
关于焦点一，上诉人主张位于东明县南华路华府盛世小区9号楼2单元301室的房产一处为夫妻共同财产，被上诉人予以否认，上诉人既不能提供相应证据，又无法说明房屋购买过程、价款、款项来源等基本情况，对于上诉人要求将该房产作为夫妻共同财产分割的上诉请求，依法不予支持。
关于焦点二，上诉人与被上诉人均认为对方生活条件优于己方、认为刘某丙跟随对方生活更有利于刘某丙的健康成长。上诉人与被上诉人关注到了经济条件对孩子成才的重要，却无视双方的相互推诿带给孩子的心灵创伤，忽视了儿子刘某丙的精神和情感需要。刘某丙虽然到庭陈述意见，但其陈述意见的过程经常出现沉默不语和回避问题的情况，无法确定其真实意思。上诉人与被上诉人婚后所建房屋由上诉人居住、使用，上诉人有相对固定的住所，而被上诉人自述随父母、弟弟居住，住所不固定。刘某丙现已年满16周岁，在技校就读，平时住校，从庭审中及庭前、庭后与上诉人、被上诉人的交流情况看，与上诉人感情相对密切一些。综合上述情况，原审法院判决刘某丙随刘某甲生活并无不当，应予维持。被上诉人应按一审判决的数额支付抚养费。同时，上诉人与被上诉人均应在情感上给予刘某丙更多的关怀。上诉人要求改判刘某丙随被上诉人生活的上诉请求不能成立，依法不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人刘某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张福合
代理审判员 潘宜英
代理审判员 姜 健
二〇一五年九月三十日
书 记 员 张艳艳