黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）哈刑一终字第155号
原公诉机关黑龙江省哈尔滨市香坊区人民检察院。
上诉人（原审被告人）尹士双，出生于黑龙江省哈尔滨市，住所地哈尔滨市香坊区。1991年因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，2001年因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，2005年10月12日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，2005年12月22日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪于2014年10月31日被行政拘留，2014年11月13日被刑事拘留，2014年12月18日被逮捕。现羁押于哈尔滨市香坊区看守所。
黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院审理黑龙江省哈尔滨市香坊区人民检察院指控原审被告人尹士双犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2015年4月21日作出（2015）香刑初字第256号刑事判决。尹士双不服，提出上诉。本院于2015年5月7日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。哈尔滨市人民检察院指派检察员程富菊出庭履行职务，上诉人尹士双到庭参加诉讼。现已审理终结。现已审理终结。
原审判决认定：
一、盗窃事实
2014年9月30日凌晨，被告人尹士双窜至哈尔滨市香坊区电碳路43-1号被害人赵某某经营的森工仓买，用事先准备好的铁棍将该仓买卷帘门撬开后将窗户上的玻璃砸碎，进入室内，盗走人民币1000余元、长白山牌、芙蓉王牌等品牌共计69条（价值10540元）。现赃款、赃物均被其挥霍。
上述事实有经原审法院庭审质证、确认的下列证据证实：
1、案件来源及受案登记表：证实被害人赵某某的报案过程，记载了报案时陈述的被盗钱款及物品的数额。
2、被害人赵某某的陈述：2014年9月30日早6时许，其发现其经营的位于电碳路43-1号森工仓买被盗，对方是把卷帘门撬开后砸碎窗户上的玻璃进入室内，玻璃上还留有血迹。被盗了1千余元现金、69条零6盒香烟和一盒棒棒糖。
3、哈尔滨市公安局刑事技术支队鉴定文书：2014年9月30日香坊区电碳路43-1号森工仓买被盗案的玻璃上血迹的STR分型和嫌疑人尹士双血样的STR分型相同，似然比率为4.35×1018。
4、哈尔滨市香坊区价格认证中心关于香烟的价格鉴定结论书：被盗香烟69条价值人民币10540元。
二、抢劫事实
2014年10月31日1时40分许，被告人尹士双持铁剪1把、铁棍1根窜至哈尔滨市香坊区电碳路58-1号被害人张某甲经营的千翔超市后门处，用铁棍撬门外的防护栏欲入室实施盗窃时，被居住在该仓买内的张某甲及其父亲张某乙发现，张某甲遂电话报警并电话找其朋友被害人许某某（男，52岁），许某某赶到现场在抓捕尹士双的过程中，尹士双抗拒抓捕，用铁棍将许某某右手打伤，后张某甲、张某乙、许某某共同将被告人尹士双抓获，公安人员接警后赶到现场将尹士双带回。经哈尔滨市公安医院伤情诊断证实：许某某右手部软组织挫伤。
上述事实有经原审法院庭审质证、确认的下列证据证实：
1、案件来源及抓捕经过证明案件侦破情况。
2、扣押物品清单及照片：抓捕被告人时将其持有撬棍、钢筋剪子、手电筒一并扣押。
3、被害人许某某的陈述：2014年10月31日凌晨1时40分许，我在香坊区电碳路58-1号市政工程处办公室内值班睡觉，听到有狗叫觉得可能有人进院了，于是起身准备出去看看，这时张某甲打来电话，说有人在撬他家千翔超市的后门，因为千翔超市的后门在我值班的大院里，我告诉张某甲先别动，别把撬门的人吓跑了，他先过去堵住这个人。我来到院里用手电照向千翔超市的后门，看到一个望风的人跑了，另一个人正弯着腰撬门，撬门的人发现有人过来就停止撬门并躲到门旁边的黑暗处，我对撬门的人喊别动，蹲下。该人不听并用手中的撬棍朝我抡了过来，第一下打到腿部，第二下打到右手，当时右手就被打出血了。这时张某甲和他父亲在超市里将卷帘门打开，撬门的人愣了一下，我上前将撬门的人扑倒，后三人合力将撬门的人摁住，在摁这个人的时候，还被咬了一口，但因为穿的衣服厚没被咬坏。
4、被害人张某甲的陈述：2014年10月31日凌晨1时40分许，我与父亲张某乙在我经营的千翔超市内睡觉，听到有撬门的声音，起来先打了110报警，接着就给朋友许某某打电话，许某某告诉他先不要动，他先从后门将这个人堵住。大约过了二分钟就听到许某某在喊别动，我就与父亲一起把卷帘门打开，当时看到撬门的人手中拿着撬棍正向许某某挥舞，我与父亲上前与许某某一起将该人摁倒在地，并发现许某某的右手流血了。没过一会儿警察就赶到了。
5、证人张某乙的证言：2014年10月31日凌晨1时40分许，我与儿子张某甲在千翔超市内睡觉，听到后门有撬门的声音，二人起来后先拨打了110报警，后张某甲给他的朋友许某某打电话，许某某让他们先别动，他到后门把这个人堵住。过了一会儿听到许某某在外面喊别动，我与张某甲将超市卷帘门打开，看到撬门的人正用手中撬棍向许某某挥舞着，三人合力上前将该人摁倒在地，这时看到许某某的右手出血了。
6、哈尔滨市公安医院伤情诊断书：被害人许某某右手部稍肿胀，触痛，初步诊断为右手部软组织挫伤。
7、哈尔滨市公安局香坊分局现场勘验笔录：民警赶到案发现场时，尹士双已经被按倒在地，身旁有撬棍一把，距离其5米处有钢筋剪子一把。千翔超市后门的铁栅栏门鼻子被撬弯，第二道塑钢门把手被撬坏，门边被撬坏。
8、被告人尹士双的供述：2014年10月31日凌晨1点多钟，我酒后来到香坊区电碳路金融学院对过的一个院里，用铁棍撬一家仓买的后门，准备进去整点钱花，撬开之后，仓买内的人就出来了，共有三人将其抓住并按倒在地上，其在被抓捕的过程中没有反抗，没过多久警察就来了。
原审法院认为，被告人尹士双以非法占有为目的，入室窃取他人财物，数额较大，且在盗窃过程中为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为构成盗窃罪、抢劫罪。综合考虑被害人的报警记录及尹士双在公安机关拒不供认犯罪事实后在进行血样鉴定后承认了盗窃事实等情节，本院认为其辩解缺乏真实性，不予采纳；被害人许某某及证人张某甲、张某丙证实尹士双在被抓捕时挥舞手中铁棍将许某某右手打伤，三人合力将其按倒在地，且有被害人的伤情诊断相佐证，足以认定尹士双为抗拒抓捕当场使用了暴力，故其提出的没有反抗的辩解与事实不符，不予采纳。本案抢劫犯罪系未遂，可比照既遂犯从轻处罚。尹士双经教不改，可酌情对其从重处罚；其犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条，第二十三条、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，认定被告人尹士双犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币5000元。犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币6000元。责令被告人尹士双退赔被害人赵某某经济损失人民币11540元。宣判后，尹士双不服，以其只在赵某某处仅盗窃49条烟，第二起抢劫罪认定不当，其没有抗拒抓捕。
经二审审理查明的事实、证据与原审相一致。庭审中尹士双供述其第一起盗窃的事实，但辩称其盗窃物品为49条香烟。
本院认为，上诉人尹士双秘密窃取他人财物，且在第二起盗窃过程中为抗拒抓捕而当场使用暴力，原审判决认定尹士双犯盗窃罪、抢劫罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。侦查机关依照被害人赵某某的陈述对被盗物品委托物价部门作出鉴定，程序合法，内容真实可信，尹士双的辩解与查明的事实不符，不予采纳。被害人许某某及证人张某甲、张某丙证实尹士双在被抓捕时挥舞手中铁棍将许某某右手打伤，且有被害人的伤情诊断相佐证，足以认定尹士双为抗拒抓捕当场使用了暴力，故其提出的没有反抗的辩解不予采纳。原审判决量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙国涛
代理审判员 乔 岳
代理审判员 曲洪峰
二〇一五年七月八日
书 记 员 高金月
本裁定依据法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。