金华市金东区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金东民初字第277号
原告徐杰。
委托代理人陈建兰。
被告龚高阳。
被告金华市荣升服饰有限公司。
负责人金永生。
委托代理人吴雪忠、陈继祥。
被告中国人民财产保险股份有限公司瑞安支公司。
负责人娄锦标。
委托代理人侯安乐。
原告徐杰诉被告龚高阳、金华市荣升服饰有限公司（以下简称荣升公司）、中国人民财产保险股份有限公司瑞安支公司（以下简称人保财险瑞安支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2014年3月13日向本院起诉，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员田惠仙独任审判。因原告伤残鉴定时限未到，应原告的申请，本院于2014年4月28日裁定中止审理。本院恢复审理后，于2014年9月2日公开开庭进行了审理。原告徐杰及其委托代理人陈建兰，被告龚高阳，被告荣升公司委托代理人吴雪忠、陈继祥，被告人保财险瑞安支公司委托代理人侯安乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐杰诉称，2014年2月14日，被告龚高阳驾驶浙G×××××号小型普通客车行驶至杭金线金华市金东区傅村镇教堂路段时与原告驾驶的摩托车发生碰撞，造成原告受伤、两车损坏的交通事故。该事故经金华市公安局交通警察支队直属二大队认定，被告龚高阳负该事故主要责任。事故发生后，原告先后在金华市金东区中医院及金华市中心医院救治，被诊断为创伤性小肠破裂、急性弥漫性腹膜炎、肠系膜裂伤、失血性休克、左侧桡骨骨折，住院25天。事后经查，浙G×××××号轿车系被告荣升公司所有，事故发生时在被告人保财险瑞安支公司投保了交强险和商业第三者险，事故发生在保险期间内。原告诉请：要求被告赔偿原告医疗费84206.32元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金151404元（37851元／年×20年×20%）、误工费21066元（3511元／月×6个月）、护理费9000元（60天×150元／天）、住院伙食补助费750元（25天×30元／天）、交通费500元、营养费8640元（90天×96元／天）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2320元，合计人民币295886.3元，交强险外按责任80%赔付，被告应赔偿260709元。
为证明以上事实，原告向本院提交证据如下：
1、原告的身份证，证明原告主体资格。
2、金华市公安局交警支队直属二大队第3307039201400964号道路交通事故认定书，证明事故发生的事实及责任。
3、金华市中心医院门诊病历1本、出院记录1份、医疗费发票15张、用药清单，证明原告所花医疗费的事实。
4、驾驶证、行驶证、保险单、营业执照（均为复印件），证明被告主体资格。
5、劳动合同2份、单位证明、工资单、银行明细，证明原告为进城务工人员及工资收入情况。
6、交通费发票3页，证明原告所花的交通费用。
7、诊治证明书，证明原告的后续治疗费。
被告龚高阳答辩称，对事故发生的事实及责任没有异议，我是金华市荣升服饰有限公司的员工，事故发生时刚好单位放假，我驾驶单位的车辆去同事家吃晚饭，回来途中发生的事故。事故发生后我为原告垫付医疗费约17600元。
被告龚高阳未向本院提交证据。
被告荣升公司答辩称，对事故发生及责任认定没有异议。龚高阳在使用车辆时并非从事职务行为，事故发生当天为元宵节，龚高阳外出吃晚饭发生事故，责任应由其个人承担。对于原告诉请医疗费无异议；后续治疗费以实际发生为准，且原告也没有提交相关证明；残疾赔偿金据市中院赔偿标准，农村进城务工人员应提交事故发生前一年的劳动合同及工资单，及在金华市区居住一年以上的证明，原告应提交单位出具的书面证明，本案原告没有提交事故发生前一年在市区居住一年以上的证据，故应按农标计算残疾赔偿金；误工费原告没有事故发生前一年的工资，只有事故发生前几个月的工资；对护理费、伙食补助、交通费没有异议；营养费应按中间值计算；精神损害抚慰金应据当地标准结合事故责任；鉴定费没有异议；原告主张交强险外按80%依据不足，本案事故为主、次责，且均是机动车，应以三七开责。
被告荣升公司向本院提交证据如下：1、关于元宵放假的通知，证明事故发生当天单位是放假的。2、中国建设银行客户专用回单，证明公司支付保险费的时间为2013年3月8日，是在保险单生成之前。
被告人保财险瑞安支公司答辩称，涉案车辆保有交强险和商业险30万元及不计免赔险，保险期限自2013年3月13日至2014年3月12日止。对事故发生事实及责任认定没有异议，但被告龚高阳酒后驾驶，违反交通法规情形，据双方保险合同及条款规定，商业险属免赔情形。据事故认定书认定，双方为机动车责任为主次责，交强险外按三七开责较为合理。对于原告诉请，医疗费以票据为准，由法庭核实，但非医保用药约15%不应由我公司承担；后续治疗费以实际发生或5000元较为合理；残疾赔偿金据原告目前证据按城标依据不足，以农标计算为准；误工费原告诉请计算时间不对，按原告提交鉴定时间为5.5个月，计算标准按原告提交证据为1700元／月；护理时间没有异议，但标准过高，以住院和出院区别对待，综合以80元／天；交通费、伙食费没有异议；营养费以30元／天；精神损害抚慰金据原告伤情及双方在事故中的过错以5000元以下较为合理；鉴定费因保险公司不是侵权人，不应由保险公司承担；据保险条款及合同规定，诉讼费、鉴定费不应由保险公司承担。
被告人保财险瑞安支公司向本院提交证据如下：机动车保险单及保险条款、投保单、责任免除告知单，证明保险合同关系，据商业险条款第六条规定，饮酒后驾驶被保险机动车商业险部分保险公司不予赔偿，对相关条款保险公司进行了告知。
应原告的申请，本院委托金华广福司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理、营养时间及后续治疗费进行鉴定，该所出具金广司（2014）临鉴字第1202、第1202-1号司法鉴定意见书。
对原、被告提交的证据，本院当庭组织双方当事人进行了质证，当事人的质证意见及本院认证情况如下：
对原告徐杰提交的证据，被告龚高阳质证后对证据2中事故责任认定有异议，事发时系原告自己撞上我车辆的，我喝过酒是事实的，但不能因我喝酒而认定我为主责；对其他证据没有异议。被告荣升公司质证后对证据5中劳动合同、工资单真实性没有异议，但对工资发放表有异议，工资发放表应由企业盖章、负责人、经办人签名；对证据7后续治疗费是不确定的，应以实际发生为准；对其他证据的真实性均没有异议，但对所有证据的关联性是有异议的。被告人保财险瑞安支公司质证后对证据2事故认定书因未见到原件，具体真实性由法院认定；对证据3真实性没有异议，具体金额按票据由法庭核实；对证据5三性均有异议，按合同显示的工资为1000元至2000元；对证据6由法庭酌定；对单位证明三性有异议，暂住的应由派出所盖章确认；对证据7三性均有异议，诊治证明上的章为病区的签章，后续治疗费应以实际发生为准，且按惯例以5000元以下为宜。本院认为，原告庭后提交了事故认定书原件，被告龚高阳对该事故责任认定有异议，但未提交相反证据予以反驳，本院对其三性予以认定。证据5劳动合同、单位证明、工资单及银行明细能够相互印证，被告对其有异议，但未提交反驳证据，本院对该组证据予以认定。对原告提交的其他证据，本院予以认定。
对被告荣升公司提交的证据，原告徐杰质证后对证据1三性有异议，这是被告单方的陈述，不能达到被告证明目的；对证据2没有异议。被告龚高阳质证后对其没有异议，2月14号、15号公司里是放假的。被告人保财险瑞安支公司质证后对证据1不清楚；对证据2没有异议，保险先交费后生成保险单也是符合实际的。对被告荣升公司提交的证据，本院予以认定。
对被告人保财险瑞安支公司提交的证据，被告荣升公司质证后认为责任免除说明书上的签字不是我公司人员，该签名是保险公司的经办人签的，我公司只将钱汇给保险公司，投保事宜是由保险公司一手经办的。原告徐杰质证后同意荣升公司质证意见，认为保险公司应尽到责任免除条款的明确说明义务。被告龚高阳质证后同意荣升公司的质证意见。本院认为，该组证据中，投保单、交强险投保提示书及商业险责任免除明确说明书中“投保人（被保险人）”处签章并非被保险人荣升公司，而是“陈美兰”个人，保险单中记载经办人为“陈美兰”，被告人保财险瑞安支公司对此未能作出合理解释，且无证据证明其向荣升公司出示过保险条款，故对该组证据及其证明目的本院不予认定。
对金广司（2014）临鉴字第1202、第1202-1号司法鉴定意见书及鉴定费发票，被告人保财险瑞安支公司质证后对后续治疗费有异议，鉴定机构对后续治疗费进行鉴定是不妥的，其他没有异议。原告徐杰、被告龚高阳、被告荣升公司质证后均无异议。本院对其三性依法予以认定。
根据原、被告的举证、质证及本院认证，结合双方当事人的当庭陈述，本院对本案的基本事实作如下认定：
2014年2月14日19时00分许，被告龚高阳驾驶车牌号为浙G×××××号小型普通客车，行驶至杭金线150KM＋900M金华市金东区傅村镇教堂路段时，与徐杰驾驶的无号牌轻便二轮摩托车发生碰撞，造成两车损坏及徐杰受伤的交通事故。事故经交警部门认定，龚高阳饮酒后驾驶机动车且转弯妨碍直行车辆行驶是造成本次事故发生的主要原因，负主要责任；徐杰无证驾驶机动车也是造成事故的原因之一，负次要责任。事故发生后，原告徐杰被送往金华市中心医院治疗，被诊断为创伤性小肠破裂、急性弥漫性腹膜炎、肠系膜裂伤等症，住院25天，花去医疗费84206.32元。金华市中心医院骨科为原告开具诊治证明书，证明原告日后拆除内固定费用为8000元左右。2014年7月9日，应原告的申请，本院依法委托金华广福司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理、营养时间及后续治疗费进行鉴定，该所于2014年8月12日出具金广司（2014）临鉴字第1202、第1202-1号司法鉴定意见书，评定徐杰交通事故致小肠破裂切除术后构成九级伤残；护理时间60天；营养时间90天；后续治疗费可参照医疗机构的证明确定；误工时间截止至本次鉴定前一日止。原告为此花去鉴定费用2320元。另查明，肇事浙G×××××号小型普通客车系被告荣升公司所有，龚高阳系该公司员工，事故发生时正值元宵节放假，龚高阳驾驶单位车辆外出吃饭过程中与原告发生交通事故，经呼气酒精测试，龚高阳系酒后驾车。该车在被告人保财险瑞安支公司投保了交强险和商业三者险30万元及不计免赔险，保险期限自2013年3月13日至2014年3月12日止。事故发生后，龚高阳为徐杰垫付现金17600元。原告徐杰系四川省仪陇县土门镇石垭豁村人，自2011年10月起，在金华市金东经济开发区浙江真爱时尚家居有限公司上班至今，事故发生前一年平均月工资为3345元／月。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。交警部门对该事故作出的事实及责任认定客观真实，本院予以采纳。被告龚高阳因过错侵害他人民事权益，依法应当承担侵权责任。原告自身对事故的发生存在过错，根据事故责任大小，本院认为本案以被告龚高阳承担70%的民事赔偿责任为宜。龚高阳驾驶单位车辆外出，发生事故时单位统一放假，并非在履行职务行为的过程中致人损害，损害后果应由其个人承担。被告人保财险瑞安支公司作为肇事车辆的保险人，应在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，再在商业三者险限额内根据责任比例承担赔偿责任。被告人保财险瑞安支公司辩称龚高阳酒后驾驶被保险机动车发生事故，属于法律的禁止性规定情形，根据该公司商业险条款的规定，商业险部分保险公司拒赔。对此本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。本案中在投保单、交强险投保提示书及商业险责任免除明确说明书中签字的系保险公司经办人，被告人保财险瑞安支公司无证据证明其向荣升公司出示过保险条款，无法证明其已尽到免责条款的提示义务，因此保险公司应在商业险限额范围内承担赔偿责任。被告人保财险瑞安支公司辩称非医保用药应予以剔除，本院认为，事故发生后为了抢救受伤人员，医院治疗用药时不可能去关注所用药物是否属非医保范围，而受害人和投保人更无法决定用药情况，故为了抢救受伤人员的需要，合理的医疗费用在保险范围内保险公司应负赔偿责任。原告的伤残等级、误工、护理、营养时间及后续治疗费已经过司法鉴定，相关鉴定意见可以作为确定原告损失的赔偿依据。根据原告的伤情和治疗情况，本院认为原告主张的营养费过高，以72元／天计算为宜。护理费住院期间150元／天计算，出院以后按“全省全社会单位在岗职工年平均工资”标准酌情确定为68元／天（44513元÷21.75天÷12月×40%）。原告提交的劳动合同、工资单及居住证明能够证实原告系外来务工人员，工作及居住地点在经济开发区，符合按照城镇标准计算残疾赔偿金的要求，对其主张本院予以支持。由于该事故导致原告构成九级伤残，确实给原告造成了一定的精神痛苦，故被告应对原告承担赔偿精神损害抚慰金的责任，原告主张精神损害抚慰金10000元较高，考虑原告自身的过错，本院酌情确定为7000元。综上，原告徐杰因本次交通事故受伤致残所造成的经济损失为医疗费84206.32元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费750元（25天×30元／天）、营养费6480元（90天×72／天）、误工费20070元（3345元／月×6个月）、护理费6130元（25天×150元／天＋35天×68元／天）、交通费500元、残疾赔偿金151404元（37851元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金7000元，合计人民币284540.32元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条、第十条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司瑞安支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告徐杰医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等合计人民币120000元。
二、由被告中国人民财产保险股份有限公司瑞安支公司在机动车商业第三者责任险限额内赔偿原告徐杰医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金等合计人民币115178.22元（（284540.32元-120000元）×70%）。
上述一、二两项合计人民币235178.22元，款于本判决生效后十日内交本院履行完毕。其中，支付给原告徐杰221190.22元，退还给被告龚高阳13988元（已扣除其要承担的诉讼费用）。
三、驳回原告徐杰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2620元、保全费220元（减半收取，原告预交），鉴定费2320元（原告预交），合计人民币5160元，由原告徐杰负担1548元，由被告龚高阳负担3612元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
代理审判员 田惠仙
申请执行期限二年
二〇一四年九月十九日
代书 记员 钱 霞