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福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）云刑初字第287号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人林金树，男，1963年6月27日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，云霄县第十六届人大代表，2003年7月至2012年7月任云霄县下河乡内龙村党支部书记兼任村委会主任，2012年7月至2015年6月任该村党支部书记，住福建省云霄县，现住云霄县。因涉嫌犯贪污罪经本县人大常委会许可于2015年9月7日被刑事拘留，同月30日被取保候审。现在家。
辩护人郑向毅，福建建云律师事务所律师。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉[2015]245号起诉书指控被告人林金树犯贪污罪，于2015年11月13日向本院提起公诉。本院经依法组成合议庭，适用简易程序，因被告人林金树系本届县人大代表，经报请本县人大常委会许可后公开开庭进行了审理。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌出庭支持公诉，被告人林金树及其辩护人郑向毅到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控：
（1）2007年，被告人林金树在担任云霄县下河乡内龙村党支部书记兼任村委会主任期间，利用负责内龙村蕉园自然村造福工程搬迁补助申报、参与验收、资金发放等职务便利，骗取造福工程搬迁补助款人民币6000元占为己有。
（2）2012年至2013年间，被告人林金树在担任云霄县下河乡内龙村党支部书记期间，利用负责内龙村王都坂自然村造福工程搬迁补助及计生户补助申报、参与验收等职务便利，骗取造福工程搬迁补助款15000元及造福工程计生户补助款2500元占为己有。
（3）2014年1月，被告人林金树在担任云霄县下河乡内龙村党支部书记期间，伙同内龙村村委会成员林添兴（已判刑）、林某2、林某1、林某3经等人（另案处理）共同利用职务便利，冒领下河乡拨付的打假经费15000元，上述五人平分该款占为己有。2015年，林金树在接受云霄县纪委和下河乡纪委调查后，向云霄县下河乡财政所退赃3000元。
案发后，被告人林金树于2015年9月7日经传唤到云霄县人民检察院接受调查后，向云霄县人民检察院退赃23500元。
以上事实，被告人林金树及其辩护人郑向毅在开庭审理过程中亦无异议；并有同案犯林某6的供述，证人林某1、林某2、林某3经、张某、高某、汤某、林某4、林某5的证言，扣押决定书、扣押物品清单、福建省行政暂时扣留财物收据，户籍证明、云霄县人大代表证、云霄县下河乡党委、政府提供的任职证明、云霄县下河乡政府出具的情况说明、福建省政府农办等9部门《关于实施2007年“造福工程”的通知》、云霄县扶贫办文件、补助资金发放表、记账凭证、原始凭证、福建省财政厅、省政府农办《关于下达2012年度造福工程偏僻自然村搬迁指标及补助资金的通知》、云霄县政府《关于云霄县2012年“造福工程”的实施意见文件》、下河乡内龙村委员会申请报告、工程验收表、县财政局补助拨付申请表、进账单、补助资金名单、林四香搬迁前后新旧对比照片、记账凭证、造福工程验收表、补助资金名单、福建省财政厅、省政府农办、计生委《关于下达2012年造福工程计生户补助资金的通知》、《云霄县2012年“造福工程”计生户补助资金申请报告》、造福工程计生户名单、拨付申请表、发放报告、云霄县2012年造福工程计生户补助资金签领表、内龙村人口与计划生育信息卡、海峡银行对账单、云霄县农办《情况说明》、下河乡村集体会计委托代理服务中心出具的专用收款票据记账联、农商银行进账单、支出表、“2013年1—12月份村两委夜间打假巡视、加班补贴”表、工期表、《福建省烟草专卖经费管理实施办法》、本院（2014）云刑初字第261号刑事判决书、云霄县下河乡财政所统一收款收据、前科（劣迹）查询表，云霄县人民检察院出具的到案情况说明、云霄县公安局物证鉴定室出具的云公刑鉴痕字【2015】031号指纹鉴定书，被告人林金树的供述与辩解等证据为证，足以认定。
辩护人提出被告人林金树具有自首情节的辩护意见。经查，云霄县人民检察院出具的到案情况说明证实，林金树于2015年9月7日在云霄县下河乡人民政府被该院干警直接传唤到案。林金树对此情节亦无异议。故林金树不具有投案自首的行为，辩护人的上述辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人林金树在担任中共云霄县下河乡内龙村主任、党支部书记期间，利用协助人民政府管理和发放造福工程搬迁及计生户补助款、打假经费的职务便利，采用虚报冒领及虚构事实等手段，侵吞、骗取造福工程搬迁及计生户补助款计23500元；伙同他人冒领打假经费15000元，分得赃款3000元，累计贪污总额38500元，个人得款26500元，贪污数额较大，其行为已构成贪污罪，其中侵吞打假经费15000元属共同犯罪。公诉机关指控林金树犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，请求适用的法律正确，本院予以确认，依法应以贪污罪追究林金树的刑事责任，追缴其违法所得。林金树在法庭上自愿认罪，且积极替其退清全部赃款，有一定的悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。根据林金树的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，可依法对其宣告缓刑。林金树必须依法接受社区矫正。辩护人提出林金树具有退缴全部违法所得、自愿认罪等酌定从轻处罚情节，建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，有事实及法律依据，本院予以采纳；但提出林金树具有自首情节的意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第九十一条第一款第（一）项，第九十三条第二款，第二十五条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第四条第一款的规定，判决如下：
一、被告人林金树犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、被告人林金树已退缴的违法所得26500元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林国清
人民陪审员 蔡国伟
人民陪审员 林海滨
二〇一五年十二月九日
书 记 员 朱丽敏
附与本案有关的法律条文和司法解释：
中华人民共和国刑法
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第九十一条第一款本法所称公共财产，是指下列财产：
（一）国有财产；
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
最高人民法院、最高人民检察院关于
办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见
第四条第一款贪污案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的，一般应当考虑从轻处罚。