内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民一终字第645号
上诉人（原审原告）王X，女，汉族，现住山西省河曲县旧县。
被上诉人（原审被告）何XX，男，汉族，现住乌拉特前旗乌拉山镇。
上诉人王X为与被上诉人何XX离婚纠纷一案，不服乌拉特前旗人民法院（2014）乌前民初字第2914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月17日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月7日公开开庭进行了审理。上诉人王X、被上诉人何XX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2003年4月5日，原、被告双方登记结婚。婚后生育了女儿何X甲（2004年5月22日出生）和儿子何X乙（2009年2月1日出生）。现原告以夫妻感情破裂为由诉至法院要求离婚，被告亦同意离婚。原、被告于2013年开始分居至今，分居期间两个小孩一直由被告抚养。2012年，原、被告老家山西省沂州市河曲县旧县乡何家也村搬迁移民时每人给付搬迁款151000元，每人土地、林地补偿款120000元。原、被告及两个小孩共补偿了1084000元，该笔款由被告何XX领取并保管。2014年3月21日，被告用搬迁款购买了五菱宏光S汽车一辆，车牌号为蒙LWL3**，搬迁坟地支出6810元。
另查明，原、被告于2008年4月17日向山西省河曲县农村信用社借款110000元，于2008年3月21日以霍挨宽的名义借款30000元，以上借款于2012年10月13日偿还了本金30000元，利息10000元，于2013年3月24日偿还本金60000元，利息47102.87元，于2013年5月9日偿还本金12000元，利息20000元，2013年7月12日偿还了本金8000元，2014年6月15日偿还了本金30000元及利息29267.79元，以上共计246370.66元。
原审法院经审理认为，夫妻感情是双方在共同生活期间的重要感情基础，在共同生活中应互相尊重，互相体谅，共同维护和睦、文明的家庭关系，遇到矛盾互相体谅，及时沟通和化解。本案中，原、被告发生矛盾后，未及时沟通，而是一直分居至今，导致夫妻感情破裂，原告要求离婚，被告同意离婚，本院准予离婚。婚生小孩何X甲（2004年5月22日出生）明确表示愿意与父亲生活，儿子何X乙（2009年2月1日出生）在原告离家出走之日起一直由被告照顾生活起居，为了小孩的健康成长，由被告抚养两个小孩较为合适，原告每月给付两个小孩每人生活费300元，小孩的教育费、医疗费待实际产生后由原、被告各负担一半。搬迁补偿款每人271000元，因用该补偿款偿还了夫妻共同债务信用社贷款246370.66元，购买了一辆车支出72389元，搬迁被告父亲的坟地时支出2270元，下剩补偿款220970.34元（542000元-246370.66元-72389元-2270元），由被告给付原告110485.17元（220970.34元÷2人）。原告主张夫妻共同财产有位于乌拉山镇飞跃小区房屋一套、农用车一辆，但未提供证据证明其主张，且被告不认可，故不予支持。婚后购买的车牌号为蒙LWL3**车辆系夫妻共同财产，该车归被告何XX所有，被告给付原告车辆分割款36194.5元。被告主张用搬迁款支出搬迁被告父亲的坟地支出24710元，被告提供的有正式票据的6810元应由被告姊妹三人共同分担，故由原、被告承担2270元（6810元÷3人）。被告主张2013年与刘尚明合伙做收购枸杞生意赔了245000元，其提供的证据无法证实其主张，故不予支持。被告主张用征地补偿款支付了大女儿何X甲的补课费15000元，该笔费用不是合理的开支，故对此不予支持。被告主张2012年至现在小孩的生活费支出105688元，要求原告承担无法律依据，故不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条第一款之规定，判决：一、准予原告王X与被告何XX离婚。二、婚生小孩何X甲（2004年5月22日出生）儿子何X乙（2009年2月1日出生）随被告何XX生活，原告王X从2015年3月份起每月月底给付小孩每人生活300元，给付至小孩独立生活时止。婚生小孩的教育费、医疗费待实际产生后凭正式发票由原、被告各负担一半。三、被告何XX于本判决生效之日起十日内给付原告王X搬迁补偿款110485.17元及车辆分割款36194.5元。四、驳回原告王X的其他诉讼请求。案件受理费2010元，由原、被告各负担1005元。
上诉人王X不服乌拉特前旗人民法院上述民事判决，向本院提起上诉称，1、上诉人具有抚养小孩的法定义务及抚养能力。上诉人与被上诉人于2003年4月4日登记结婚，婚后生育女儿何X甲、儿子何X乙，为了两个小孩的健康成长，尽管被上诉人有赌博恶习，有严重的家庭暴力，上诉人一次次原谅被上诉人，在被上诉人的多次殴打下，上诉人迫于无奈回到老家父母家中，现在双方都同意离婚，但原审法院不根据法律规定及本案的事实确定两个小孩分别抚养，却将两个小孩都判决随被上诉人生活，剥夺了一个做母亲的基本权利。2、被上诉人有经常赌博的恶习，经常殴打小孩，现在全凭被上诉人母亲照顾小孩，被上诉人不具备抚养小孩的条件。3、原审人民法院判决被上诉人给付上诉人搬迁补偿款及车辆分割款146679.67元，完全显失公平，我们全家共计补偿1100000余元，这些款都被被上诉人侵占。另外，我们居住的村委会对被上诉人迁移坟墓已给其另外补偿了50000多元，原审法院将被上诉人支出的迁墓费用也列为夫妻共同财产支出。综上，1、要求上级人民法院撤销乌拉特前旗人民法院（2014）乌前民初字第2914号民事判决书第二项、第三项判决内容。2、要求被上诉人承担一审、二审的诉讼费用。
被上诉人何XX答辩称，1、上诉人在起初离婚时已放弃了对婚生儿子何X乙的监护权，而选择要女儿何X甲随其生活，但因女儿何X甲的意见，女儿何X甲明确表明愿意与父亲生活，且在被答辩人离家出走后一直由答辩人照顾两个孩子的生活起居，并保证了两个子女的健康成长、学习环境。上诉人从离家三年多的时间从未看过小孩。法院判决两个婚生子女随答辩人生活是有利于两个婚生子女的健康成长。2、从上诉人没有经济来源的状态，怎能保障随其生活的婚生子女的身心健康，正常生活呢？上诉人此次上诉的目的只有一个，就是为了钱，供自己挥霍，而根本不是为了争夺孩子的抚养权。3、关于财产分割，每月的300元抚养费过低，且未将被上诉人的债务和支出的部分扣除等情况，但我认为还能接受，我认为一审法院对夫妻的财产分割还是依法进行的。综上，请求二审法院依法查清事实，做出公平公正的判决，驳回上诉人的上诉请求。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，上诉人与被上诉人结婚多年，婚后双方未能建立起夫妻感情，常因家庭事务发生矛盾，导致夫妻感情彻底破裂，双方均同意离婚，应准许离婚。关于上诉人主张的被上诉人有经常赌博的恶习，经常殴打小孩不具备抚养小孩的条件的问题。上诉人在一审中要求抚养女儿，因其女儿不同意随母亲生活，二审中上诉人又请求抚养男孩。经审查，上诉人目前既无房屋也无固定的工作，且上诉人未能提供被上诉人不具备抚养小孩条件的相关证据。考虑到两个小孩目前生活状况及有利于小孩的健康成长，两个小孩由被上诉人抚养较妥。
关于两个小孩的抚养费。上诉人、被上诉人老家山西省沂州市河曲县旧县乡何家也村搬迁移民时每人给付搬迁款151000元，每人土地、林地补偿款120000元，上诉人、被上诉人及两个小孩共补偿了1084000元，搬迁补偿款每人271000元，该笔款由被上诉人领取并保管，两个小孩的抚养费应先从本人搬迁补偿款中支出，不足部分可以另案主张。
关于上诉人所称的原审判决被上诉人给付其搬迁补偿款和车辆分割款显失公平及迁墓费用也列为夫妻共同财产支出的问题，原审根据双方家庭生活费用的开支并结合本案的实际情况进行分割并无不妥。
综上，原审判决认定事实清楚，但小孩抚养费负担不当，原审判决依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌拉特前旗人民法院（2014）乌前民初字第2914号民事判决第一项、第三项、第四项；
二、变更乌拉特前旗人民法院（2014）乌前民初字第2914号民事判决第二项内容为：婚生小孩何X甲、何X乙随何XX生活，抚养费由何XX从其所保管何X甲、何X乙的搬迁补偿款中支出。
一、二审案件受理费4020元，由上诉人王X负担2010元，被上诉人何XX负担2010元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜 彬
审 判 员 刘 平
代理审判员 徐文军
二〇一五年十月十九日
书 记 员 马瑞阳