汕头市潮南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕南法刑重字第5号
公诉机关汕头市潮南区人民检察院。
被告人林某，男，1967年11月13日出生于广东省遂溪县，汉族，文化程度高中，司机。因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月21日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。
被告人麦某，男，1967年8月19日出生于广东省遂溪县，汉族，文化程度初中，司机。因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月21日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检诉刑诉（2014）216号起诉书指控被告人林某、麦某犯非法经营罪，于2014年4月30日向本院提起公诉。本院于同年5月5日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于同年6月20日作出（2014）汕南法刑初字第225号刑事判决。宣判后，被告人林某不服提出上诉。广东省汕头市中级人民法院经审理后，以原审判决认定涉案烟梗的重量、价值的事实不清，证据不足为由，裁定撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2014年12月4日公开开庭进行了审理。汕头市潮南区人民检察院指派代理检察员郑湖锋出庭支持公诉，被告人林某、麦某到庭参加诉讼。经报请广东省汕头市中级人民法院批准，同意延长审理期限三个月。现已审理终结。
汕头市潮南区人民检察院指控：2013年9月20日16时许，被告人林某被同案人黄某某（在逃）雇用，驾驶1辆车牌号码为桂KL70**的红色解放牌重型货车从广东省湛江市火车站附近一仓库运载17.175吨烟梗往广东省汕头市。后被告人林某以500元的价格雇用被告人麦某帮其轮流驾驶该辆重型货车前往汕头市，并告知被告人麦某车上运载的货物是烟梗。2013年9月21日11时许，被告人林某、麦某驾驶该辆重型货车至潮南区田心华林执勤点时被民警查获，现场查获烟梗687包，共计17.175吨。经鉴定，涉案烟梗的价格为每50公斤1，822.50元，即涉案的17.175吨烟梗的价格为人民币625，925.70元。
公诉机关对指控的事实向法庭提供了相关的证据，并认为被告人林某、麦某的行为均已构成非法经营罪，均系从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条和第二十七条的规定分别判处。
被告人林某、麦某当庭对公诉机关指控的事实没有意见，并表示认罪。
经审理查明：2013年9月20日16时许，被告人林某受同案人（在逃）雇用，驾驶其牌号为桂KL70**的解放牌重型货车从广东省湛江市火车站附近一仓库运载烟梗往广东省汕头市。后被告人林某以人民币500元的价格雇用被告人麦某帮其轮流驾驶该辆重型货车前往汕头市，并告知被告人麦某车上运载的货物是烟梗。翌日11时许，被告人林某、麦某驾驶该辆重型货车至汕头市潮南区田心华林执勤点处被公安机关查获，现场从该辆重型货车上查扣烟梗687包（总重量17，175公斤，价值共人民币625，925.70元）。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、汕头市公安局潮南分局检查笔录、扣押清单、经济犯罪侦查大队证实材料和汕头市烟草专卖局移送财物清单：内容为2013年9月21日，公安机关扣押被告人林某、麦某牌号为桂KL70**的解放牌货车1辆和烟梗17，175公斤等物品。
2、发案现场、作案工具和赃物拍照：内容为发案现场、作案工具解放牌重型货车和赃物烟梗的情况。
3、汕头市公安局潮南分局经济犯罪侦查大队抓获经过说明：内容为2013年9月21日，被告人林某、麦某被抓获的情况。
4、公安综合查询系统全省常住人口信息和汕头市公安局潮南分局经济犯罪侦查大队证实材料：内容为被告人林某、麦某的身份情况，未发现其有违法犯罪前科。
5、中华人民共和国机动车行驶证（复印件）：内容为作案工具解放牌重型货车的基本情况，所有人为林某。
6、证人罗某某（绰号“掉牙章（张）”）的证言：2013年9月份，有1名手机号码为1387088****的广西博白籍男子打电话问我是否能为其运输1批货物到汕头市，我因没有时间为其运输，遂介绍朋友林某为其运输，林某表示同意，我便把他们的联系方式告诉他们，让他们自己联系。后来我听说林某运输烟梗到汕头市被公安机关抓获。
7、被告人林某当庭对公诉机关指控的事实没有意见，并表示认罪。其在侦查阶段的供述：2013年9月20日16时许，我通过1名绰号叫“掉牙张”的司机介绍，并以人民币500元的价格雇用麦某与我一起驾驶我牌号为桂KL70**的解放牌重型货车为1名广西籍男子从湛江市运输1批烟梗到汕头市。我有告知麦某车上所装货物为烟梗。翌日11时许，我们驾驶货车至田心华林时被执勤民警查获。
8、被告人麦某当庭对公诉机关指控的事实没有意见，并表示认罪。其在侦查阶段的供述：2013年9月20日，林某以人民币500元的价格雇用我与其轮流驾驶其牌号为桂KL70**的货车从湛江市运输1批货物到汕头市。我上车后闻到车上有烟味，遂问林某运载的是什么货物，林某告诉我车上运载的是烟梗，该批货物的运费是6，500元，包括给我的500元佣金。翌日10时多，我们驾驶的车经过汕头市潮南区田心报警站时被公安机关查获。
9、广东省质量监督烟草检验站证实材料和汕头市烟草专卖局《关于“9.21”涉案烟梗总值计算的说明》：内容为烟梗是烟叶的组成部分，涉案的烟梗17，175公斤，价值共人民币625，925.70元。
本院认为，被告人林某、麦某在他人雇佣下运载烟草制品，其行为妨害国家对专营专卖物品的市场管理制度，均已构成非法经营罪，属“情节特别严重”。公诉机关指控被告人林某、麦某犯非法经营罪的罪名成立。鉴于被告人林某、麦某在非法经营共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，且均自愿认罪等情节，依法均予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人林某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月21日起至2016年3月20日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人麦某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月21日起至2015年3月20日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、扣押被告人林某作案工具解放牌重型特殊结构货车一辆（牌号为桂KL70**），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑伟贤
代理审判员 陈晓鹏
人民陪审员 吴宏丰
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 李奕生
附相关法律和司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。