江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宿中商终字第0457号
上诉人（原审被告）盐城市蓝盾建设工程有限公司�
法定代表人费广东，该公司总经理。
委托代理人葛荣贵，江苏锐智律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘成美，女。
委托代理人殷爱亭，宿迁市宿豫区运河法律服务所法律工作者。
委托代理人叶丽，宿迁市宿豫区运河法律服务所法律工作者。
上诉人盐城市蓝盾建设工程有限公司（以下简称蓝盾公司）因与被上诉人刘成美买卖合同纠纷一案，不服宿迁市宿豫区人民法院（2013）宿豫商初字第0127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月3日立案受理，并依法组成合议庭，于2014年2月27日公开开庭审理了本案。上诉人蓝盾公司的委托代理人葛荣贵，被上诉人刘成美及其委托代理人殷爱亭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘成美一审诉称：蓝盾公司承建宏成都市花园三期工程期间，向刘成美购买网格布。2012年11月5日，蓝盾公司项目经理周某与刘成美进�结算，并向刘成美出具金额为42025元的欠条一张。后刘成美多次催要未果，现提起诉讼，请求判令蓝盾公司立即偿还货款42025元及逾期付款违约金（以42025元为本金，自2012年11月6日起按同期人民银行贷款利率计算至实际付清之日止），并承担本案诉讼费用。
蓝盾公司一审辩称：从刘成美提供的欠条看，上面只有周某个人签名，反映不出周某与蓝盾公司有任何关系，也反映不出欠条上的材料与蓝盾公司有关。周某在蓝盾公司不担任任何职务，其行为不是职务行为。在周某未到庭情况下，该欠条是否由周某本人出具，无法确认。如果是周某本人出具，也仅是周某个人行为，与蓝盾公司无关。据蓝盾公司了解，周某在宿迁做多个工程，刘成美所举证据不能证明欠条上的材料款与我公司存在关联。周某因涉嫌经济犯罪，已被盐城市公安局立案侦查。在侦查中发现，有许多高利贷就是以材料款的形式出现，对此公安机关正在侦查中。根据最高院审理经济犯罪的相关司法解释规定，本案应当中止审理，移送公安机关一并处理，或者待公安机关就相关事实侦查终结后继续审理。综上，刘成美的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回刘成美对蓝盾公司的诉讼请求。
原审法院经审理查明：2011年3月1日，宿迁市宏成房地产有限公司（以下简称宏成公司）与蓝盾公司签订《建设工程施工合同》，约定由蓝盾公司承建宏成公司开发的宏成都市花园三期工程，并约定工程项目经理为李加林、周某。后蓝盾公司组织人员进行施工。期间蓝盾公司向刘成美购买网格布。2012年11月5日，蓝盾公司项目经理周某与刘成美进行结算，并向刘成美出具欠条一张，欠条载明：“今欠到刘成美网格布款计肆万贰仟另贰拾伍元正￥42025.00元今欠人周某”。后刘成美向蓝�公司索款未果，因而成讼。
原审法院认为：刘成美提供的《建设工程施工合同》虽为复印件，但上面加盖了与蓝盾公司存在建设工程施工合同关系的合同相对方（即发包方）宏成公司的公章，宏成公司确认该复印件与原件相符，并且该复印件的形式和内容与在建筑管理部门宿迁市宿豫区建设局备案的《建设工程施工合同》的形式和内容亦相同，蓝盾公司也没有提供相反的证据予以否定，故对刘成美提供的《建设工程施工合同》的证据效力予以采信。该份《建设工程施工合同》能够证明周某为蓝盾公司的项目经理。蓝盾公司虽辩称周某在其公司不担任任何职务，不是蓝盾公司的工作人员，没有提供证据证明，而其提供的取保候审决定书和借款借据与本案不具有关联性，不能证明其主张，故对其辩解不予采信。周某作为蓝盾公司的项目经理，其与刘成美就买卖网格布进行结算的行为属于履行职务的行为，因此能够认定刘成美与蓝盾公司之间的买卖合同已依法成立，且没有违反法律、行政法规的规定，合法有效。刘成美作为出卖人，已向蓝盾公司供应约定的网格布。蓝盾公司作为买受人，负有向出卖人刘成美给付约定价款的义务。由于双方没有约定明确的履行期限，刘成美可随时要求蓝盾公司履行义务。蓝盾公司在刘成美索要后没有及时履行，依法还应当向刘成美支付逾期付款违约金。综上，刘成美的诉讼请求有事实和法律依据，予以支持。据此，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第58条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：蓝盾公司于本判决生效之日起三日内给付刘成美货款42025元及逾期付款违约金（以42025元为本金，自2013年4月22日起按中国人民银行公布的同期同类银行贷款利率计算至本判决确定的给付之日止）。案件受理费851元，由蓝盾公司负担。
蓝盾公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：一、原审法院程序违法。从被上诉人所谓“欠条”来看，出具人是周某个人，如其不参加诉讼，欠条的真实性无法确认。因此，周某是本案必须共同进行诉讼的当事人。根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第57条规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依法通知其参加诉讼。原审法院未依法通知周某参加诉讼明显程序违法。�、原审法院认定被上诉人与上诉人之间存在买卖合同关系并判决上诉人对本案所涉债务承担责任，存在认定事实和适用法律错误。1、上诉人从未与被上诉人签订过购销合同，亦未授权任何人与被上诉人签订合同。周某既不是上诉人员工，也不是上诉人的委托代理人，在上诉人公司无任何职务。即使欠条是周某出具的，其行为也是其个人行为，相应的法律责任应由其自行承担，与上诉人无关。2、被上诉人一审中未提供证据证明欠条系周某本人出具。3、被上诉人提供的建设工程施工合同上尽管加盖了宏成公司的印章，但不能改变该证据系复印件的本质，且宏成公司与上诉人之间存在明显的利害关系，因此该证据不能作为认定案件事实的有效证据。4、宿迁市宿豫区建设工程处于2013年4月10日出具的宏成都市花园工程材料及工资款明细与事实完全不符，该明细未经过上诉人的确认，完全系凭相关人员的单方陈述作出，不能作为认定案件事实的依据。5、周某不具备项目经理或建造师资质，不可能成为涉案工程的项目经理。原审法院关于周某是上诉人的项目经理，其与上诉人签订买卖合同的行为系职务行为的认定是错误的，上诉人与周某之间并不存在劳动合同关系，其与上诉人之间存在的只是工程转包关系，其行为不能构成职务行为。6、根据最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第13条规定及江苏省高级人民法院相关文件精神，周某的行为不构成表见代理，原审法院仅以形式上有“周某”名字的欠条判决上诉人承担偿还责任，无事实和法律依据。综上，原审法院判决错误，请求撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的原审诉讼请求。
刘成美二审辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，�求驳回上诉，维持原判。理由为：1、被上诉人一审中提供的相关证据，能够证明周某的身份是蓝盾公司在涉案工程中项目负责人，周某在涉案工程施工期间代表蓝盾公司与被上诉人发生供货关易及向被上诉人出具欠据的行为，均为履行职务行为。2、对上诉人主张的原审法院未通知周某参加诉讼构成程序违法问题，被上诉人认为，被上诉人提起诉讼是以上诉人蓝盾公司为被告，主张上诉人对涉案欠款承担清偿责任，没有必要通知周某参加诉讼。如上诉人认为周某应该出庭证实其有关诉讼主张，上诉人应申请周某作为证人的身份出庭作证。
上诉人蓝盾公司为支持其上诉请求，二审中提供如下证据：蓝盾公司（甲方）与周某（乙方）于2011年3月1日签订的《项目管理目标责任书》一份，该责任书甲方处盖有蓝盾公司公章，代表人处及日期处空白，乙方代表人处有周某签�并书写日期，蓝盾公司陈述该证据系原审判决下达后该公司从周某向其提供的相关资料中发现。拟证明蓝盾公司与周某之间只是转包关系，周某既不是蓝盾公司的员工也不是蓝盾公司的委托代理人，在蓝盾公司无任何任职,周某的行为不构成职务行为。
被上诉人刘成美对此质证意见为：该证据应为上诉人保管，上诉人在一审中未提供，在二审中提供超过了举证期限,不能作为新的证据;如果法庭认为可以作为新的证据，该证据从形式上看只是蓝盾公司的内部管理形式,不能证明周某和蓝盾公司之间系挂靠或转包关系。该证据与被上诉人在一审中所提供的蓝盾公司与宏成公司签订的建设工程施工合同以及蓝盾公司在涉案工程所在地住建局、劳动局所备案的施工合同及委托书反映的内容不一致，应以相关政府职能部门备案的资料中反映的周某身份为准，该证据中蓝盾公司�为甲方既未在法定代表人处签字也没有公司授权代表签字，且没有标注公司盖章时间，被上诉人有理由怀疑此份证据是上诉人为了达到规避责任的目的而形成，因而，对该证据的形成时间以及真实性、合法性被上诉人不予确认，该证据不能作为定案依据。
被上诉人刘成美为支持其抗辩主张，二审中提供如下证据：会议纪要复印件一份，该证据的原件在蓝盾公司与米某买卖合同案件中提交过，上诉人对该证据的原件发表过质证意见。拟证明在涉案工程施工期间同监理公司举行的例行监理会议上，周某代表蓝盾公司在该会议纪要上签字。
上诉人蓝盾公司对该证据的质证意见为：蓝盾公司与米某买卖合同案件中确实提供过一份会议纪要的原件，但鉴于被上诉人在本案中提供的是复印件，无法确定该复印件是否为米某案件中会议纪要原件的复印件，对真实性无法确认，�外，该证据取得的时间在案件一审判决之后，不能证明被上诉人的证明目的。
本院对上述证据的质证意见为：
对上诉人提供的证据，蓝盾公司作为专业从事建筑行业的有限责任公司，应清楚民事协议的签订规范，但从《项目管理目标责任书》签章看，甲方当事人处仅加盖蓝盾公司公章，而无法定代表人或经办人签名，也未书写签订的日期；上诉人提供的《项目管理目标责任书》系蓝盾公司与周某之间签订，蓝盾公司作为协议当事人，常理上，如该证据客观存在，蓝盾公司应持有该协议，具备在一审中提供的条件，现蓝盾公司在二审中才提供该证据，且陈述系从周某处取得。综上，从该证据的签章形式、提供的时间以及陈述的证据来源看，该证据存在瑕疵，在上诉人未提供其他证据印证的情况下，本院对该证据的真实性在本案中不予确认。
对被上诉人提供的证据，该会议纪要原件在另案中曾提供过，对其真实性本院予以认定，该会议纪要能够证明周某在蓝盾公司与监理公司的会议中，代表蓝盾公司出席会议。
本院二审经审理查明：宏成公司开发的宏成都市花园由蓝盾公司承建，承建期间，周某以蓝盾公司名义向刘成美购买网格布，刘成美送货过程中制作的销货清单、出库单载明要货单位为“蓝盾建设集团”或“宏城花园”字样，其中周某本人在部分单据上签字，2012年11月5日，周某与刘成美进行结算，并向刘成美出具欠条一张，欠条载明：“今欠到刘成美网格布款计肆万贰仟另（零）贰拾伍元正￥42025.00元今欠人周某”。后刘成美向蓝盾公司索款未果，因而成讼。
本案二审另查明：本院审理的蓝盾公司与杜昌友买卖合同纠纷一案中，杜昌友就涉案工程情况向法庭提供照片一组，内容为蓝盾公司承建的宏成都市花园三期工程的概况公示牌，公示牌显示周某为蓝盾公司人员，系工程多个领导小组的负责人。
一审诉讼中，刘成美提供蓝盾公司与宏成公司于2011年3月1日签订的《建设工程施工合同》复印件一份和蓝盾公司于2011年3月2日出具的《授权委托书》复印件一份，其中《建设工程施工合同》复印件、《授权委托书》复印件作为施工资料在宿迁市宿豫区建设局工程档案中备案，《授权委托书》复印件同时保存于宿迁市宿豫区人力资源和社会保障局监察大队卷宗内，原审法院限令蓝盾公司提供其持有的资料以核实上述证据真实性，蓝盾公司未予提供。本院二审中调取本院（2012）宿中商初字第0108号宿迁市某商贸有限公司诉蓝盾公司买卖合同纠纷一案卷宗，该卷宗中反映该案原告宿迁市某商贸有限公司向法庭提供了与上述《建设工程施工合同》复印件、《授权委托书》复印件内容相同的《建设工程施工合同》、《授权委托书》原件。本院对该案中作为蓝盾公司委托代理人（也系本案蓝盾公司委托代理人）葛荣贵调查谈话，葛荣贵对该案卷宗及庭审笔录无异议，但认为该案件与本案是相互独立的个案，标的物以及合同相对人不一致，不具有可比性，且该案件系调解结案，该案庭审中蓝盾公司对上述证据的真实性并未确认。《建设工程施工合同》载明宏成都市花园三期工程项目经理为李某、周某，从书写习惯看，李某名字系后添加在项目经理处，《建设工程施工合同》加盖蓝盾公司公章和法定代表人费广东印章。《授权委托书》内容反映蓝盾公司法定代表人费广东授权蓝盾公司的周某以公司名义负责宏成都市花园三期工程施工现场的全面工作，对施工期间签署的技术文件及事务予以承认，《授权委托书》同时载明代理人周某的身份信息，并明确所属单�为蓝盾公司，部门为项目部，职务为项目副经理，《授权委托书》加盖蓝盾公司公章和法定代表人费广东印章。
本案的争议焦点为：一、与被上诉人刘成美发生买卖合同关系的相对人是否为上诉人蓝盾公司。二、原审法院未追加周某参加诉讼是否构成程序违法。
关于第一个争议焦点，本院认为：即使周某与蓝盾公司之间系周某挂靠蓝盾公司施工或从蓝盾公司处转包工程，周某在宏成都市花园三期工程中购买刘成美的建筑材料不构成履行蓝盾公司职务行为，周某与蓝盾公司之间也构成表见代理，与刘成美发生买卖合同关系的相对人应为蓝盾公司，理由为：一、周某与蓝盾公司之间具有代理权的表象。即使蓝盾公司与周某之间签订的《项目管理目标责任书》客观真实，但该责任书系蓝盾公司与周某之间的内部约定，并未对外公示，对蓝盾公司与宏成公司订立的《建�工程施工合同》，以及蓝盾公司出具的《授权委托书》，蓝盾公司虽否认其真实性，但两份文件上均加盖蓝盾公司印章和法定代表人印章，且在建设部门备案及提供于劳动监察部门卷宗中，蓝盾公司未提供相反证据推翻或提出足以让人怀疑上述两份文件的真实性的充分理由，因而，可以认定该两份文件为蓝盾公司与周某之间在涉案工程中对外使用的身份文件，具有一定的公示性；且另案中杜昌友提供的宏成都市花园三期工程的工程概况公示牌照片显示周某为蓝盾公司人员，系工程多个领导小组的负责人，蓝盾公司虽否认其真实性，但工程概况公示牌应为工程施工方制作，蓝盾公司未提供相反证据否认照片中公示牌的真实性。综上，从蓝盾公司自身可控的上述行为可见，周某与蓝盾公司之间具有代理权的表象。二、周某系以蓝盾公司的名义与刘成美发生买卖合同行�。买卖合同履行过程中的销货清单和出库单，能够证明周某不是以个人名义而是以涉案工程工地名称或蓝盾公司名义与刘成美发生交易，刘成美选择的交易对象应为蓝盾公司或宏成都市花园三期工程的承建方，至于结算欠条上落款处无蓝盾公司字样，不影响合同成立及履行中交易对象的认定。三、刘成美在涉案交易中对周某具有代理权的审查已尽到审慎的注意义务，属于善意无过失。项目工程概况公示牌上公示了周某在蓝盾公司项目部的身份，足以使刘成美相信周某具有代表蓝盾公司从事相关活动的权限；刘成美作为从事建筑材料交易的自然人，以蓝盾公司或蓝盾公司承建的宏城花园作为购货人制作销售清单或出库单，交由周某签字，所出售的材料与本案工程直接关联，且涉案交易数额较小，并已送到上诉人承建的工地，应认定刘成美已履行了适当的注意义务，刘成美相信周某具有代理权系善意无过失。
关于第二个争议焦点，本院认为，刘成美以周某系蓝盾公司工地负责人，蓝盾公司未履行买卖合同付款义务为由对蓝盾公司提出诉讼，在买卖合同纠纷案件中，蓝盾公司与刘成美系必要的诉讼当事人。周某仅为刘成美所主张的蓝盾公司事务经手人，并非必须参加诉讼的当事人。从法律程序上，周某与蓝盾公司如承担责任非此即彼，并无承担连带责任的相关事实和法律基础，不宜作为案件共同当事人。如为查清事实核实证据的真实性，可通过举证责任的分配，通知周某作为证人参加诉讼，而不是作为当事人参加诉讼。因而原审法院未通知周某参加诉讼不构成程序违法。
综上，本院认为，原审判决裁判结果正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费851元，由上诉人盐城市蓝盾建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王治国
代理审判员 魏良军
代理审判员 张 熠
二〇一四年三月三日
书 记 员 潘为芳
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
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