山西省平定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）平刑初字第41号
公诉机关阳泉市平定县人民检察院。
被告人张某某，男，1965年9月15日出生，汉族，高中文化。2004年5月至2013年9月任平定县××污水处理厂厂长。2014年1月6日因涉嫌犯贪污罪被平定县人民检察院取保候审。2014年12月4日经本院决定逮捕，于2014年12月5日被平定县公安局执行逮捕，现押于平定县看守所。
辩护人王志荣，山西真安律师事务所律师。
平定县人民检察院以平检公诉刑诉（2014）30号起诉书指控被告人张某某犯贪污罪，于2014年4月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平定县人民检察院指派检察员闫淑青、刘臻臻出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人王志荣到庭参加了诉讼。本案经平定县人民检察院建议，本院决定延期审理两次；又经阳泉市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
起诉书指控，被告人张某某在担任××污水处理厂厂长期间，于2012年5月，两次利用平定县××镇污水管网配套工程承包商需要购买排污管和钢带管，以比商定的价格更高的价格和河北沧州××塑料公司签订购买合同，让卖方将多出的差价款100000元汇入自己的个人银行账户。就指控事实，公诉机关提供了相应证据，故认为被告人张某某之行为已构成贪污罪，依法应予惩处。
庭审中，被告人张某某对起诉书指控事实无异议，并对所犯事实作了如实供述。
辩护人认为，一、被告人张某某贪污的数额不应认定为100000元，应当依法予以核减：1、2011年至2012年年底期间，被告人张某某买鱼450斤，分三、四次送到阳泉市、平定县水务局、环保局、财政局、发改委；2、2011年至2012年年底期间，被告人张某某购买7个精品紫砂壶（每个500元，共计3500元）分别送给市水务局、市环保局、县环保局、娘子关政府；3、2012年6、7月份，被告人张某某购买上水石一块（价值10000元）送到山西省发改委；4、2013年2月份被告人张某某从自己家里往厂里拉了5吨碳（价值5000元）；5、2013年6月份，被告人张某某购买上水石1块、花盆一个（共计价值2000元）送至平定县财政局；6、2013年6月份，被告人张某某购买20小块上水石（价值1000元）送给建设单位的李经理；7、2013年7月份，平定县××政府袁某某、平定县××村书记高某某、平定县××村主任李某某、张某某为了镇管网建设到临汾、壶口等地考察学习，用车、住宿、参观费用7000元由张某某支付；以上被告人张某某花费的36700元均是为了与厂有工作业务需要及为厂里跑项目争取资金花费的，应从100000元中核减，贪污数额应为63300元；二、被告人有自首情节；被告人主动退赃；被告人系初犯偶犯，一贯表现良好。综上，应当对被告人从轻减轻处罚。
经审理查明，
被告人张某某在担任平定县××污水处理厂厂长期间，于2012年5月，在河北××建筑工程有限公司第三分公司承建平定县××污水处理厂的平定县××镇污水管网配套一期工程需要购买排污管时，与河北××建筑工程有限公司第三分公司经理李某甲前往河北沧州××塑料股份有限公司管道分公司考察。考察过程中，被告人张某某与河北沧州××塑料股份有限公司管道分公司业务员孔某某商定，在签订合同时将500型波纹管的价格由原商定的123元／米增加到135元／米，多出之款待合同履行后汇入张某某个人银行账户。之后，李某甲与孔某某商谈价格，当孔某某报出500型波纹管最低135元／米的价格时，被告人张某某向李某甲表示这个价格合适，李某甲遂表示同意。2012年5月7日，孔某某代表河北沧州××塑料股份有限公司管道分公司与河北××建筑工程有限公司第三分公司经理李某甲签订订货合同，其中波纹管价格135元／米，合同总价424891元。同年5月8日，平定县××污水处理厂预付河北××建筑工程有限公司第三分公司工程款400000元。同年5月11日，李某甲支付给河北沧州××塑料股份有限公司管道分公司货款160000元。2012年5月17日，河北沧州××塑料股份有限公司管道分公司业务员孔某某按照与被告人张某某的事先约定，安排本公司职员张某甲将多出的差价款10000元汇入被告人张某某的622848164017552781个人农行账户中。
2012年5月，在山西省第一建筑工程公司第九分公司第五项目部承建平定县××污水处理厂的平定县××镇污水管网配套一期工程需要购买钢带管时，被告人张某某与河北沧州××塑料股份有限公司管道分公司业务员孔某某商定，在签订合同时将500型钢带管的价格由原商定的216元／米增加到350元／米，多出之款待合同履行后汇入张某某个人银行账户。之后，被告人张某某向山西省第一建筑工程公司第九分公司第五项目部项目经理李某乙提出到河北沧州××塑料股份有限公司管道分公司进行考察，因李某乙没有时间，被告人张某某遂安排孔某某到平定县××污水处理厂与李某乙商谈价格，当孔某某报出钢带管350元／米的价格时，李某乙向被告人张某某征求意见，被告人张某某表示同意，李某乙遂按此价格与孔某某签订订货合同，合同总价款402000元。2012年6月1日，平定县××污水处理厂预付给山西省第一建筑工程公司工程款500000元。2012年6月4日，山西省第一建筑工程公司支付给河北沧州××塑料股份有限公司管道分公司货款402000元。2012年6月5日，河北沧州××塑料股份有限公司管道分公司业务员孔某某按照与被告人张某某的事先约定，将多出差价款90000元汇入被告人张某某的6228481640175527813个人农行账户中。
2013年7月份，平定县××镇政府袁某某、平定县××镇××村书记高某某、平定县××镇××村主任李某某、张某某为了镇管网建设到临汾、壶口等地考察学习，用车、住宿、参观费用7000元由张某某支付。
以上，被告人张某某侵吞公款共计人民币93000元（100000元减去7000元）。2013年11月27日，被告人张某某主动到平定县人民检察院投案。2014年2月24日，被告人张某某主动将人民币100000元交至平定县人民检察院。现该款被平定县人民检察院扣押。
认定上述事实的证据有：
（1）户籍证明材料证实被告人详细身份情况；
（2）平定县人民检察院反贪污贿赂局“到案材料”证实2013年11月27日张某某到平定县人民检察院投案；
（3）平定县××镇人民政府文件、××镇委员会文件等证实张某某任职情况；
（4）企业开业登记申请书、企业法定代表人履历表、验资报告、企业法人变更登记申请书等书证证实××污水处理厂的登记注册情况；
（5）订货合同等证实××建筑工程公司第三分公司与沧州塑料股份有限公司签订购货合同其中（500mm）排水管2900米，单价每米135元；
（6）订货合同证实山西第一建筑工程公司与沧州××塑料有限公司工程管道分公司签订购货合同，其中（500mm）钢带管1000米，每米350元；
（7）赵某某证言：我在沧州××塑料有限公司管道分公司负责生产经营销售，2012年我公司和××污水处理厂有过业务，具体细节是孔某某联系的，我记得对方主动提出要求加价，但是加价的部分要返还对方，中间差价最后返还对方了，好像总共汇了110000元；
（8）孔某某证言：我在沧州××塑料有限公司工作。负责山西和内蒙片的销售，2012年我公司和××污水处理厂有过业务，2012年的时候张某某来过我公司两次，他说××污水处理厂有个工程，已经指定施工队承包了，用哪里的材料他说了算，他说用500的波纹管3000米，当时500的波纹管我公司给的价格是每米123元，他主动提出来要加价，加到135米，张某某要求把多出来的部分返还他，张总让按正常价扣税以后剩下的部分给他，因为当时对方只给了1500米的货款，我们公司就返还了张某某10000元。第二次是张某某又来找到我，说还要500的钢带管1000米，而且张某某提出来的价格比我们公司给他的价格多了100元，多出来的钱也要返还给他，我把情况和经理赵某某汇报了，赵也同意，后来我去阳泉和施工队签了合同，货款到了公司账上后，我记得是返回了张某某90000元，还差10000元没有给，张某某多次催要，后来有给了10000元。在两次谈这个事情的时候就我和张某某两个人在场。他个人银行账号的他发短信告诉我的。500的波纹管给张某某的价格是123元／米，合同上的价格成了135元／米，500钢带管的价格我们提供的是216元／米，最后合同上的价格是350元／米；
（9）张某甲证言：我在沧州××塑料有限公司工程管道分公司工作，我们领导安排我给张某某汇了110000元，账号是孔某某提供的；
（10）收据证实河北××有限公司、山西第一建筑工程公司交河北沧州股份有限公司工程管道分公司货款；
（11）韩某某证言：我与张某某夫妻关系，2012年6月6日，我丈夫张某某给了我一张农行卡，让我去取点钱，他有事要用，正好家里也放着钱需要存了，大约有四万，是贩煤养车挣下的钱，我拿着卡和家里的钱到了××农行，银行的人看了我的卡后说里面有10万元，我就把卡里的10万元存了三年定期，我手里的4万元现金就没有存，我拿回家去给了我丈夫，他说拿这钱好像是上太原给公家办事。我不知道张某某银行卡里的10万元的怎么来的；
（12）银行存、取款凭条证实账号为6228481640175527813的账户进款出款情况；存款凭条证实韩某某2012年6月6日存款10万元，存期三年；
（13）李某甲证言：我从2000年开始就到河北××建筑工程公司干项目经理，2011年8月19日，××公司和××污水处理厂签订了管网配套工程施工合同，2012年3、4月份我们公司开始施工后需要购买管道，5月初的时候，我和张某某去河北沧州看了产品，后来孔某某到了平定××污水处理厂，我就跟孔某某搞价搞到135元／米，张某某说价格也差不多了，我也觉得差不多就和孔某某签了合同。他们两是否另外谈过价格我就不清楚了；
（14）李某乙证言：我从2005年到山西一建集团工作。2009年开始任项目经理，2005年的时候××污水处理厂要进行土建和安装，这个项目通过招标，我们公司中标了，2012年5月的时候，我们公司在××开始管网工程施工准备，需要购买管道，后来张某某介绍我和孔某某认识，孔某某介绍了他们公司的产品，给我看了样品证书等，最后谈下来500钢带管价格350元／米，我和孔某某谈好后跟张某某说了商量价格情况，张某某同意这个价格，随后我和孔某某在我办公室签了合同。合同总价402000元，我们把所有货款都付清了。我不清楚张某某和孔某某是否单独谈过购买管道价格。我和河北沧州××公司签了合同后，××污水处理厂支付过我公司工程款；
（15）山西省建设工程施工合同证实平定县××污水处理厂与河北××建筑工程有限公司签订管网配套一期工程施工合同，平定县××污水处理厂与山西省第一建筑工程公司签订土建安装及市政工程施工合同；
（16）许某某证言及证明材料：我在××污水处理厂任会计，从2005年建厂到2013年9月，厂里的支出都要张某某签字。从2006年开始共支付山西第一建筑工程公司工程款22504531.26元，从2012年开始支付河北××建筑工程公司工程款1360000元整；
（17）武某某证言：我在××污水处理厂任出纳，2012年上半年，张某某领着西武庄村的王某某到我办公室说，工程施工要用河北那个公司的专业工具，对方要求交10000押金，王某某打条后我就拿10000元现金交给王某某。2012年10月底、11月初，张某某和王某某两人来我办公室，张某某跟我说，施工完了，河北沧州那个公司把押金退回来了，现在我把钱交给你，我就收下钱，把王某某打的条给了王某某；
（18）王某某证言：大约2012年4月到6月，我承揽了从××镇河滩村到坡地村管网工程施工的活儿，在施工过程中接管道需要专用设备，河北卖管道的公司要求交10000元押金，我没有钱，就和张某某去了污水处理厂的财务，在财务那里打了借条，借了10000元，等工程完工后，我把接管道的设备交给张某某，后来张某某说设备已经退了。押金也回来了。我去污水处理厂财务把条抽了；
（19）马某某证实2013年2月份以后从张某某家往××污水处理厂拉白碳两车5吨；
（20）张某乙证实2013年2月份以后，从张某某个人家里拉到厂里5吨多碳；
（21）袁某某证实由镇领导同意，组织张某某、高某某、李某某共同去壶口参观学习污水处理管网建设情况。整个活动用了四天，费用张某某负责的，花了7000元；
（22）高某某证实，我是坡地村的书记，2013年7月，由政府袁某某带队，和污水厂张某某、××村李某某开车到临汾地区看村镇管网建设，用了四天，费用张某某出，共花费7000元多元；
（23）李某某证实去参观学习花费7000元，张某某出的；
（24）张某丙证实2012年张某某让其从石家庄捎回七个紫砂杯，单价500元，共3500元；
（25）武某某证实大约2011年至2012年间，张某某与司机徐建明，出纳武某某拿紫砂杯去市环保局、县环保局、市水利局送人，费用从未在财务结算过；
（26）高某某证实2011年至2012年底春节前，张某某在渔场捞取450斤鲟鱼和罗非鱼，总计价款8200元；
（27）梁某某证实2011年至2012年底期间，张某某和梁某某到阳泉平定的水务局、环保局、财政局、发改委等单位送鱼，约40到50份，每份10斤左右；
（28）韩某某证实2013年2月份，其丈夫张某某从家里拉走两农用车白碳，韩某某和张某某要了碳钱5000元；
（29）宋某某证实污水处理厂在其上水石加工厂订上水石一块，带底座瓷缸一套，送去太原，价格9000元，运费装卸费1000元；
（30）段某某证实，2012年6、7月份，张某某叫其去宋某某处看一块好上水石，要给省发改委送，有一块上水石要价9000元，运费装卸费1000元。过了几天张某某拿10000元让段某某给了宋某某；
（31）韩某甲证实，2012年6、7月份，张某某叫其去太原给省发改委送上水石。当时用的车是白色面包出租车；
（32）张某丁证实，2013年前半年，张某某向其购买一箱上水石（20几块小的），其收了1000元。张说要拿去送礼；
（33）被告人自首交待材料及供述；
以上证据经庭审质证，证据确实、充分，且能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人张某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法侵吞公款，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。平定县人民检察院指控成立。被告人张某某在犯罪后能主动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，属自首，依法可以减轻处罚。被告人张某某主动退赃，可酌情从轻处罚。辩护人辩护意见中的合理部分，本院量刑时予以考虑。故依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第三百六十五条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月5日起至2017年12月4日止）。
二、扣押在案的非法所得93000元，予以没收，由平定县人民检察院依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阳泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 ：贾堂政
审 判 员 ：冯瑞林
人民陪审员 ： 郭 凤
二〇一四年十二月四日
书 记 员 ：李海燕