青海省海东中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第8号
公诉机关青海省海东市人民检察院。
被告人马正华，经名黑麦，男。回族，小学文化，1953年3月9日出生于甘肃省临夏回族自治州广河县，住该县。1992年6月14日因贩卖毒品罪被甘肃省兰州市城关区人民法院判处有期徒刑四年；1996年1月19日因贩卖毒品罪被甘肃省兰州市中级人民法院与前罪余刑数罪并罚判处无期徒刑，2010年6月25日被刑满释放；2012年8月31日因贩卖毒品罪被甘肃省广河县人民法院判处有期徒刑一年两个月，2013年10月30日被刑满释放。2014年12月3日因涉嫌贩卖毒品罪被青海省循化撒拉族自治县公安局刑事拘留，2015年1月8日被逮捕。羁押于循化撒拉族自治县看守所。
辩护人田君、安玲，青海乾润律师事务所律师。
青海省海东市人民检察院东检公诉刑诉（2015）第7号起诉书指控被告人马正华犯贩卖毒品罪，于2015年6月18日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青海省海东市人民检察院指派代理检察员马臻出庭支持公诉，被告人马正华及其辩护人田君、安玲等到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年12月3日，被告人马正华从甘肃省广河县携带毒品海洛因经循化县前往西藏贩卖。9时许，在循化县道帷乡大力加山卧龙沟中交四公局隧道南口拌合站处被循化局设卡抓获，当场众其随身携带的黑色提包中搜出以红色塑料袋包装的毒品海洛因疑似物1袋，重约209克。经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心鉴定意见：（1）红色塑料袋包装的白块1包，净重160.1743克；（2）红色塑料袋外包内白色塑料袋包装的白色块状物1包，净重39.7744克。从上述检材中均检出海洛因成分，其中（1）号检材的纯度为62.37%。
就指控的上述事实，公诉机关当庭出示和宣读了书证，证人马某某甲、周某甲、徐某甲证言，搜查、称重笔录，毒品检验鉴定意见，被告人马正华的供述等证据。
公诉机关认为，被告人马正华经非法牟利为目的贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯，又是毒品再犯，提请本院依法判处。
被告人马正华及其辩护人田君、安玲辩称，本案存在特情引诱，指控的另39.7744克海洛因非马正华所有，且系未遂。
经审理查明：循化县公安局据线索掌握被告人马正华携毒品海洛因从甘肃省广河县经循化县贩卖，于2014年12月3日在循化县道帏乡大力加山卧龙沟中交四公局隧道南口拌合站处设卡抓获，当场从其随身携带的黑色提包中搜出以红色塑料袋包装的毒品海洛因疑似物1袋，重约209克。经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心鉴定意见：（1）红色塑料袋包装的白块1包，净重160.1743克；（2）红色塑料袋外用白色塑料袋包装的白色块状物1包，净重39.7744克。从上述检材中均检出海洛因成分，其中（1）号检材的纯度为62.37%。
经庭审质证，认定上述事实的证据有：
1、循化县公安局的受案登记表、立案决定书、于2014年12月3日出具的“抓获经过”证实：2014年12月3日10时27分许，循化县公安局禁毒大队根据掌握的线索，与刑警队的民警一起，在该县道帷乡大力加山隧道南口中交四公局施工拌合站处设卡堵截了一辆甘ND57**号黑色别克越野车轿车，抓获后排乘坐的手持黑色手提包的马正华。在见证人见证下对该手提包进行搜查搜出红色塑料袋内装有白色疑似毒品海洛因块状物和白色塑料袋包裹的白色疑似毒品海洛因块状物，马正华当场回答该物品为毒品海洛因。
2、循化县公安局警察设卡现场抓获马正华并在见证人见证下对其随身携带黑色手提包搜出红色塑料袋内装有白色疑似毒品海洛因块状物和白色塑料袋包裹的白色疑似毒品海洛因块状物的搜查笔录及扣押清单、照片。
3、循化县公安局的称重笔录及封存、送检物证刑事照片证实：2014年12月3日15时24分至37分，循化县公安局警察在见证人见证下当着马正华的面就对其携带的黑色手提包搜出毒品海洛因称重结果为：1、红色塑料包裹的白色块状毒品疑似物毛重209.17克；2、白色塑料包裹的块状毒品疑似物毛重40.52克，并当场封存。
4、证人证言
（1）、证人马某某甲证言：2014年12月3日9时30分许，我驾驶甘N－D57**号黑色别克轿车在临夏市民族宾馆门口等候载客时，一约50多岁、身高170厘米左右、穿一身黑色衣服的男子要包我的车去循化，谈好租车价钱250元后他坐到了副驾驶位，一直站在他身边的另一个戴黑色礼帽的男子坐在了后排座位上，就出发前往循化。当途经循化境内大力加山卧龙沟正在施工的项目部时，被警察设卡拦截，警察当场从坐在后排位上戴黑色礼帽的男子带的一个黑色手提包里搜出来一包海洛因。
（2）、证人周某甲、徐某甲证言：2014年12月3日10时许，循化县公安局的警察在大力加山卧龙沟我们项目部门口设卡堵截了一辆黑色轿车，当场抓获司机和坐在车后排一个戴黑色礼帽、手提黑色手提包的男子，并从该黑色手提包内搜出了一块用红色塑料包裹的白色物块，里面还有一个用白色塑料袋包裹的白色块物，戴黑色礼帽的男子当面说是海洛因。在抓获时坐在副驾驶的一名男子跑掉了。
5、青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心毒品检验意见书：（1）红色塑料袋包装的白块1包，净重160.1743克（取样10.8561克）；（2）红色塑料袋外用白色塑料袋包装的白色块状物1包，净重39.7744克。从上述检材中均检出海洛因成分，其中（1）号检材的纯度为62.37克%。
6、前科、累犯证明
（1）、甘肃省广河县人民法院（2013）广刑初字第08号刑事判决书、甘肃省兰州市中级人民法院刑一初字第69号刑事判决书、临夏回族自治州中级人民法院刑事裁定书（2010）临刑执字第123号、释放证明书证明：马正华因犯贩卖毒品罪分别于1992年6月14日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑四年；1996年1月19日被兰州市中级人民法院与前罪余刑数罪并罚判处无期徒刑，经减刑于2010年6月25日刑满释放；2012年12月21日被广河县人民法院判处有期徒刑1年2个月，并处罚金1000元，2013年10月30日刑满释放。
7、被告人马正华的供称，2014年11月中旬我认识了仁×××，他问我有没有白面面（指海洛因），说要100克，200克也行。2014年12月2日15时许，仁×××又来我家问。我就从他人处以49000元买了160克海洛因。2014年12月3日早上，我載一顶黑色礼帽并携带装有上述160克海洛因的黑色手包与仁×××先到临夏，在临夏民族宾馆门口租了一辆黑色出租车前往循化，当时我坐在后排，仁×××坐在副驾驶座位上。在循化大力加山爬山的公路上我被循化县公安局警察设卡抓获，并从我提包里搜出来的用红色塑料包裹的海洛因，160克是我的，其余包裹里面有一小袋白色塑料包裹40克海洛因是仁×××的，警察当面称重共209.17克。听仁×××说，要这些海洛因的人就住在离他家不远的地方，那人要卖到西藏。
关于从被告人马正华随身黑色手提包中查扣的红色塑料袋外用白色塑料袋包装的净重39.7744克海洛因的问题。经查，被告人马正华自抓获至庭审均称自己贩卖的是红色塑料袋内160.1743克海洛因，另39.7744克海洛因是仁×××的，而公诉机关又未提交该39.7744克海洛因属马正华所有的相应证据。因此，指控39.7744克海洛因为马正华所有并贩卖的证据不足。
本院认为，被告人马正华以非法牟利为目的贩卖毒品160.1743克，其行为已构成贩卖毒品罪，且刑满释放后在五年又重新犯有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，并多次犯贩卖毒品罪被判刑，又系毒品再犯，本应从严惩处，但本案存在特情引诱情况，应从轻处罚，公诉机关指控的主要事实清楚和罪名成立，予以支持，被告人马正华辩解及辩护人的辩护的上述理由成立，予以采纳，但属未遂的辩护理由于法不符，不予采纳。根据被告人马正华的犯罪事实、情节、性质和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十五第一款、五十六条第一款之规定，判决如下：
被告人马正华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产5万元。
（刑期自2014年12月3日起至2029年12月2日止）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接上诉于青海省高级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正一份，副本三份。
审 判 长 祁昌生
审 判 员 徐玲玲
代理审判员 马晓辉
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 乔晓平
李嫣婷