广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂07刑终23号
原公诉机关广西壮族自治区浦北县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴达超，男，1984年11月28日出生于浦北县，汉族，初中文化，务工，住浦北县。因涉嫌犯抢劫罪、强奸罪，于2017年7月22日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。
辩护人ＸＸ进，广西灵诚律师事务所律师。
浦北县人民检察院指控被告人吴达超犯抢劫罪、强奸罪、强制猥亵罪一案，浦北县人民法院于2017年11月9日作出（2017）桂0722刑初275号刑事判决，吴达超不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年2月9日不公开开庭审理了本案，钦州市人民检察院检察员巫世朗出庭履行职务，上诉人吴达超及其辩护人ＸＸ进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审认定：一、2017年7月11日21时许，被告人吴达超去到广西浦北县江城街道浦北县城新兴路20号的美容美发店，以进行性交易为由，随被害人罗某1到美容美发店附近“五谷渔粉店”楼上的301室，在被害人罗某1反锁该房间门后，被告人吴达超即从身后捂住被害人嘴巴，持刀威胁、恐吓被害人，并用随身携带的塑料扎带捆绑被害人罗某1的双手、双脚，抢走罗某1的三星手机1部及现金50元，后又强行与罗某1发生性关系。被告人吴达超逃离现场后将抢劫的手机及现金扔进河里销毁。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表，证明案件来源，系被害人罗某1于2017年7月11日报案。
2、户籍证明，证明吴达超的基本信息。
3、罗某1伤情照片，证明罗某1手腕、脚腕有绑痕。
4、浦北县人民医院诊断证明书，证明罗某1于2017年7月12日到医院诊断并提取阴道分泌物一份。
5、李某于的证言，证明2017年7月11日晚上9时许，一名男子到浦北县城新兴路20号的美容美发店里叫罗某1出去。9点40分许，罗某1回到店里说她手机被抢并被强奸了。当晚十时许，抢手机的男子用罗某1的手机群发了微信和短信，大概内容是说该男子抢手机时逼罗某1说出密码并说她在浦北县米的地方做“鸡”。
6、黄某的证言，证明2017年7月11日晚其在“五谷鱼粉店”内看店，21时30分许，一名男子叫其打开楼房的后门让他出去，其说没有后门的钥匙，后该男子直接拉开隔间门，从店铺大门走出去了。该男子身高160厘米左右，身穿灰色的长袖衬衣。
7、被害人罗某1的陈述，证明2017年7月11日晚上21时30分许，一名男子来到其工作的发廊，问其去不去（卖淫）？其答应后拿了自己的塑料袋，将男子带到“五谷渔粉店”三楼靠近公路的一个房间，进入房间后该男子在其身后突然用手捂住其嘴巴，同时将一把刀架在其脖子上并对其说：别动！别叫！其因害怕不敢出声，之后该男子让其趴在床上并把双手放到背后，用塑料绑带将其双手双脚绑住，拿其手机要其说出密码，其说了密码后，该男子将手机放进了裤袋。然后将其内裤脱到膝盖下强行与其发生了性关系。
8、被告人吴达超的供述与辩解，2017年7月份某天21时许，其到浦北县的一间发廊，示意一名身材矮小、穿黑色裙子约20多岁的女子进行卖淫嫖娼交易。该女子拿起一个塑料袋，其与该女子到一幢楼三楼的房间后，她将房门反锁，其从后面用手捂住她的嘴巴，另一手拿出身上的一把水果刀架在她脖子上，叫她趴到床上，用塑料扎带捆扎她的双手双脚。问其手机解锁密码后，其打开手机看里面的内容。将女子的身体翻转过来，拿起床上的一卷纸巾缠绕到她的头部遮挡她的眼睛，纸巾弄断了其又拿起床上枕头盖到她的头上，接着其用手将她的裙子往腰部上推，将她的内裤褪到小腿的位置与她发生了性关系。过后其穿好裤子，拿起她的手机装进口袋，回到其村附近的桥头时，用抢来的手机在她的微信群发了几条“我是卖淫女，信不信由你”之类的信息，手机壳内有一张面额50元的人民币，其觉得那手机比较先进，害怕被跟踪，将手机丢进江里。
9、勘验、检查、辨认笔录
（1）现场勘验笔录，提取痕迹、物证登记表，方位、平面示意图，现场照片，证明案发现场的方位、概貌及现场提取到的塑料绑带、餐巾纸情况。
（2）被告人吴达超辨认现场笔录，辨认现场照片、光碟1张，证明吴达超强奸、抢劫罗某1地点及当晚作案所穿的衬衫、擦拭阴道的纸巾、手机丢弃现场。
二、2017年7月19日21时许，被告人吴达超去到广西浦北县穗丰旅社，以进行性交易为由，随被害人王某1进入该旅社402室。在该房间内，吴达超通过持尖刀威胁、用透明胶封住眼睛、用塑料扎带捆绑手脚等方式要求被害人王某1交出身上财物，并用刀划伤了王某1的乳头、手指等部位，抢走了被害人的小米手机一部、天王牌女士手表一块、戒指等首饰及现金135元。同时，吴达超还将王某1身上衣服割破并脱掉，并用手指抠摸其阴部。经鉴定，被抢手机、手表共价值629元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、搜查笔录、扣押清单、发还清单，证明公安机关依法对吴达超住处进行搜查，扣押涉案物品，并将手机等返还王某1。
2、受案登记表，证明案件来源系被害人王某1于2017年7月19日报案。
3、王某1伤情照片，证明被害人王某1手腕有绑痕。
4、浦北县中医医院诊断证明书，证明王某1于2017年7月20日诊断全身多处软组织挫伤、右乳头割伤、左手无名指刀割伤。
5、邓某的证言，证明2017年7月19日晚上19其在浦北县穗丰旅店开房入住。20时许，其从外面回到旅店四楼见到一名身穿一件淡黄色裤子、头发卷卷的男子从一个房间内跑向楼梯，并听见该房间内有女人喊救命，约两分钟后有五六个男子上到四楼，打开房门见到一个手脚被捆绑、嘴巴被封住的裸体女子躺在地上，床上有鲜血，乳房也有血，一名男子用刀割开了绑女子手脚的绑带。听该女子说逃跑的男子抢走她的手机和200多元。
6、胡某的证言,证明2017年7月19日20时50分许，其和“阿大”上穗丰旅社四楼，在三楼铁门处听闻四楼有人呼喊救命，其看见402号王某1站在房门后背向外、赤身裸体，双手手腕被塑料扎带反绑在背后，头部被人用透明胶布绑着纸巾蒙着眼睛，脚也被人用塑料扎带绑着，床单上有血迹，其用指甲钳剪开绑在王某1手腕上的扎带。
7、被害人王某1的陈述，证明2017年7月19日20时30分许，其带一个约30岁男子到402房刚打开房门，他就一把推其到床边并关上房门，然后一手掐着其脖子，一手拿尖刀顶着其肚子问“你有没有钱，给钱我买白粉吃”。其说钱在手上的塑料袋里，他拿纸巾蒙着其眼睛，然后用塑料扎带着其双眼缠绕几圈，将其双手双脚捆绑。拿刀把其衣裤、内裤割烂并扯下来，拿刀顶着其右乳房，其感觉右乳房一阵疼痛并有液体流动。他再次逼问其要钱，其说确实没有钱，他就拿起其左手翻转过来，其便感觉左手无名指一阵疼痛，他又说“你没有钱，我连你的另外一个乳房都割下来。”然后他把其戒指、手链还有手表都拔了下来，用刀子割断手链。要其把臀部翘起，用手指在其阴道里抠了几下，把棉被盖在其身上。其听到关门声，就把塞在嘴里的衣服吐出，大声呼喊救命，并用力把绑在脚上的塑料扎带挣开，让一个老年人帮其解开手上的塑料扎带，其穿好衣服就报警了。其被抢的财物有小米4手机1台，金戒指1枚，黄色天王牌手表1块，玉手镯2只以及200多元现金。
8、被告人吴达超的供述与辩解，2017年7月19日晚上8时许，其与一名中年妇女谈好价钱后，便跟她上到四楼靠后的房间，进了房门她将房门反锁后，其用手捂住她的嘴巴，拿出水果刀架到她的脖子上，拿床上的卷纸缠绕到她的头上再用透明胶缠绕几下挡住她的眼睛，用塑料扎带将她是手脚反绑起来，用水果刀将她的衣服和裤子（只剩底裤）都割烂，其将塑料袋里的东西倒出来，只发现一百多元现金和一部手机、纸巾等物。其觉得钱太少，就用刀割她的内裤丢到旁边，用刀划她的乳头问她要钱，她说没有，其叫她把臀部抬起来，用手在她的阴道里抠了几下后，把她戒指、手表解下来，用刀割散珠子放进裤袋，拿起她的内裤塞她嘴里，拿被子盖到她身上，拿她的手机、现金等下楼跑到三楼时，听见她叫喊救命。回到家附近将水果刀丢进江里，把抢来的手机、戒指、手表以及珠子放在家里一个红色的吊坠盒里。
9、鉴定意见
（1）提取笔录，证明公安机关依法提取吴达超指纹、掌纹和血液。
（2）浦公物鉴（痕检）字[2017]022号手印鉴定书，证明在王某1被抢劫案中现场透明胶上的1号指纹与吴达超的十指纹卡中的右拇指三面捺印指纹是同一人所留。
10、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）现场勘验笔录，提取痕迹、物证登记表，方位、平面示意图，现场照片，证明案发现场的方位、概貌等情况以及现场提取到的塑料绑带、餐巾纸、指纹等情况。
（2）辨认现场笔录，辨认照片、辨认现场同步录音录像光碟，证明吴达超猥亵、抢劫王某1是在江城街道“穗丰旅社”402房，两次作案的水果刀被其丢入小江街道新南村委会花生坡村口拱桥下的江里。
（3）指认赃物、作案工具照片，证实吴达超作案所用扎带，抢劫所得现金、手机、手表、珠串等情况。
一审认为，被告人吴达超以非法占有为目的，以暴力、胁迫的方法抢劫他人财物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，构成抢劫罪。被告人吴达超违背妇女意志，使用暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，构成强奸罪。被告人吴达超以暴力的方法强制猥亵妇女，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款之规定，构成强制猥亵罪。被告人吴达超一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人吴达超采取持刀威胁、捆绑等方式作案，可酌情从重处罚。被告人归案后，如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人抢劫的部分财物经公安机关追缴并发还了，可对被告人的抢劫罪酌情从轻处罚。根据被告人犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款、第二百三十六条第一款、第二百三十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条的规定，判决被告人吴达超犯强奸罪，判处有期徒刑四年六个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五千元；犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元。
吴达超不服，上诉提出：一审认定其对罗某1实施的行为构成强奸罪、抢劫罪错误，罗某1是自愿与其发生性关系的，其行为不构成强奸罪，其拿走罗某1的手机并没有占为已有，属毁坏财物的行为，不构成抢劫罪。请求撤销一审判决。
辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由相同。
经二审开庭审理查明的事实与一审认定事实一致，相关证据也已经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴达超以非法占有为目的，以暴力、胁迫的方法抢劫他人财物，其行为确已构成抢劫罪；其违背妇女意志，使用暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为确已构成强奸罪；其以暴力的方法强制猥亵妇女，其行为确已构成强制猥亵罪。上诉人吴达超一人犯数罪，依法应当数罪并罚。一审根据上诉人犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，对其定罪量刑并无不当。上诉人上诉及其辩护人辩护提出，其对罗某1实施的行为不构成强奸罪、抢劫罪，罗某1是自愿与其发生性关系的，其并没有将罗某1的手机占为已有而是丢入江中，其行为是毁坏财物而不是抢劫。经查，上诉人与罗某1进入“五谷渔粉店”301室后，用手捂被害人的嘴巴，并持刀威胁、恐吓罗某1，用塑料扎带捆绑被害人的双手、双脚，致被害人不能反抗、不敢反抗。抢走被害人财物后，又强行与被害人发生了性关系，其行为构成强奸罪、抢劫罪，故其上诉理由与本案事实不符，请求撤销一审判决不予支持。一审认定事实及适用法律正确，量刑适当，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵洪忱
审判员 冯 波
审判员 潘倩红
二〇一八年二月十一日
书记员 胡宝文