内蒙古自治区高级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）内行终151号
上诉人(原审被告)内蒙古自治区人民政府，住所地内蒙古自治区呼和浩特市刺勒川大街1号。
法定代表人布小林，主席。
委托代理人陈梦实，女，1987年3月10日出生，汉族，内蒙古自治区人民政府法制办工作人员，住内蒙古自治区赤峰市红山区。
委托代理人佟红玉，女，1979年10月11日出生，蒙古族，内蒙古自治区人民政府法制办工作人员，住内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区。
被上诉人（原审原告）张亚平，女，1962年11月30日出生，汉族，退休工人，住内蒙古自治区包头市。
上诉人内蒙古自治区人民政府（以下简称内蒙政府）因被上诉人张亚平诉其不履行行政复议法定职责一案，不服内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院作出（2016）内01行初149号行政判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月12日受理本案。受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人内蒙政府及其委托代理人陈梦实、佟红玉，被上诉人张亚平到庭参加诉讼。
一审法院经审理查明：2007年2月9日内蒙政府作出《关于包头市昆都仑区人民政府实施城镇规划2006年第一批次建设用地的批复》（内政土发【2007】18号）。同意内蒙古自治区包头市人民政府征收内蒙古自治区包头市昆都仑区昆河镇和平村集体建设用地68.0644公顷，作为内蒙古自治区包头市昆都仑区人民政府实施城镇规划2006年第一批次建设用地。原告张亚平在内蒙古自治区包头市九原区哈林格尔乡和平二村拥有合法住房，2014年5月14日原告的房屋被拆除。原告张亚平认为内蒙古自治区包头市昆都仑区人民政府依据2007年征地批复实施的征地行为违法，于2016年7月16日通过邮政特快专递（邮政编号：109XXXXXXXX18）向被告内蒙政府邮寄了《行政复议申请书》，请求依法确认被告作出的该批复因超过两年期限未实施征地行为而无效。2016年7月19日签收了原告邮寄的《行政复议申请书》。2016年7月25日被告内蒙政府作出了《内蒙古自治区人民政府行政复议补正通知书》（内政复补字【2016】第10号），于2016年7月26日通过邮政特快专递EMS（邮政编号：109XXXXXXXX18），邮政查询单显示该邮件于2016年7月26日14:29在内蒙古自治区呼和浩特市邮寄，2016年7月27日9:34：32显示在内蒙古自治区包头市未妥投，原因收件人不在指定的地址，于2016年7月30日15:24该邮件又退回内蒙古自治区呼和浩特市并被签收。
一审法院认为：本案的争议焦点是被告内蒙政府是否超过法定复议期限未作出复议决定。本案中被告内蒙政府于2016年7月19日签收了原告张亚平邮寄的《行政复议申请书》，于2016年7月25日作出《行政复议补正通知书》（内政复补字【2016】第10号），2016年7月26日向原告张亚平邮寄送达《行政复议补正通知书》（内政复补字【2016】第10号），2016年7月30日又被退回。依据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十九条之规定，被告内蒙政府作出的《行政复议补正通知书》超过法律规定的5日内期限的规定，且原告张亚平没有收到被告作出的《行政复议补正通知书》（内政复补字【2016】第10号）。对被告内蒙政府认为已经向原告张亚平送达了《行政复议补正通知书》（内政复补字【2016】第10号）且原告张亚平没有补正复议申请材料视为放弃复议申请的诉讼理由不予支持。依据《中华人民共和国行政复议法》第十七条之规定，被告内蒙政府于2016年7月19日签收《行政复议申请书》，从签收之日起5日内被告内蒙政府既未下达不予受理通知书，也不属于其他部门受理的情形，即视为被告内蒙政府于2016年7月19日受理了原告张亚平的《行政复议申请》。被告内蒙政府自受理原告张亚平的《行政复议申请》之后超过法定复议期限未作出行政复议决定的行政行为违法。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条，判决如下：一、被告内蒙古自治区人民政府超过法定复议期限未作出行政复议决定违法。二、被告内蒙古自治区人民政府本判决书生效之日起60日内对原告张亚平提出的《行政复议申请》作出行政复议决定。
上诉人内蒙政府上诉称：一、原审判决事实认定错误，根据《行政复议法》第四十条第二款”本法关于行政复议期间”有关”五日””七日”的规定是指工作日，不含节假日之规定，内蒙政府2016年7月19日收到被上诉人的行政复议申请，2016年7月25日作出内政复补字【2016】第10号《内蒙古自治区人民政府行政复议补正通知书》，并未超过五个工作日，不能推定上诉人已经受理了被上诉人的行政复议申请。二、上诉人的一审起诉已经超过法定起诉期限，应当驳回其起诉。根据《行政诉讼法》第四十五条第一款”公民、法人或者其他组织不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的，申请人可以在复议期满之日起十五日内向人民法院提起诉讼”以及《行政复议法》第三十一条第一款”行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定”之规定，被上诉人应当在2016年10月8日之前向原审法院提起行政诉讼，而被上诉人的起诉状落款为2016年10月28日，明显已经超过法定起诉期限。原审法院认定事实不清、适用法律依据错误，请求二审法院依法裁决。
被上诉人张亚平答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人上诉，维持原判。
本院经审理查明的基本事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人的起诉已经超过法定的起诉期限。理由如下：
（一）《行政诉讼法》第四十五条第一款规定”公民、法人或者其他组织不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的，申请人可以在复议期满之日起十五日内向人民法院提起诉讼”。《行政复议法》第三十一条第一款规定”行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定”。本案中，上诉人内蒙政府2016年7月19日收到被上诉人的行政复议申请，如果从该日开始计算（即收到之日便为受理之日），被上诉人应当在复议期满之日起十五日向人民法院提起诉讼，而被上诉人的起诉状落款为2016年10月28日，已经超过法定起诉期限。
（二）本案中，上诉人内蒙政府在接到复议申请后，曾于2016年7月26日向被上诉人张亚平邮寄送达了《行政复议补正通知书》（内政复补字【2016】第10号），但2016年7月30日该补正通知书被退回。二审中上诉人通过EMS回执单主张该补正通知书已被签收，但该证据显示是被他人代收，至于何人代收，是否转交本案的被上诉人张亚平上诉人均无证据予以说明。因此上诉人内蒙政府主张”不能推定上诉人已经受理了被上诉人的行政复议申请”的理由不能成立。但即便从7月30日被退回之日起算复议期限，被上诉人2016年10月28日起诉也已超过法定的起诉期限。
（三）关于原审的认定。原审认为上诉人内蒙政府作出的《行政复议补正通知书》超过法律规定的5日内期限的规定，根据《行政复议法》第四十条第二款”本法关于行政复议期间”有关”五日””七日”的规定是指工作日，不含节假日之规定，内蒙政府2016年7月19日收到被上诉人的行政复议申请，2016年7月25日作出内政复补字【2016】第10号《内蒙古自治区人民政府行政复议补正通知书》，并未超过五个工作日。原审认定不正确。
综上，被上诉人的起诉已经超过法定的起诉期限，原审法院受理并作出实体判决不当。上诉人内蒙政府的该项上诉理由成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项，最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第三条第一款第二项之规定，裁定如下：
一、撤销内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院作出的（2016）内01行初149号行政判决；
二、驳回张亚平起诉。
一、二审诉讼费各50元退回内蒙古自治区人民政府。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王旭军
审 判 员 博 赫
代理审判员 张亚军
二〇一七年七月十日
法官 助理 周 波
书 记 员 丁 烨