北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京03民终2703号
上诉人（原审被告）北京顺鑫天宇建设工程有限公司，住所地北京市顺义区大孙各庄镇大段村西7号楼。
法定代表人王亚维，总经理。
委托代理人汤雅逸，北京市隆安律师事务所律师。
委托代理人李高来，北京市隆安律师事务所律师。
被上诉人（原审大龙公司）北京市顺义大龙城乡建设开发总公司，住所地北京市顺义区府前东街甲2号。
法定代表人马云虎，总经理。
委托代理人王海波，北京市扶正律师事务所律师。
委托代理人焦金娜，女，1986年9月1日出生。
委托代理人王海波，北京市扶正律师事务所律师。
原审被告北京顺鑫天宇建设工程有限公司第一分公司，住所地北京市顺义区南彩镇彩祥东路10号。
负责人张东风，经理。
原审被告北京顺鑫控股集团有限公司，住所地北京市顺义区站前街1号院1号楼11层。
法定代表人王泽，董事长。
委托代理人梁晨，男，1980年11月2日出生。
上诉人北京顺鑫天宇建设工程有限公司（以下简称天宇公司）因与被上诉人北京市顺义大龙城乡建设开发总公司（以下简称大龙公司）、原审被告北京顺鑫天宇建设工程有限公司第一分公司（以下简称第一分公司）、原审被告北京顺鑫控股集团有限公司（以下简称顺鑫控股）民间借贷纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（2015）顺民（商）初字第16194号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年2月15日受理后，依法组成由法官杨淑敏担任审判长，法官向玗、法官禹海波参加的合议庭，于2016年2月29日公开开庭审理了本案，上诉人天宇公司的委托代理人汤雅逸、李高来，被上诉人大龙公司的委托代理人焦金娜、王海波，顺鑫控股的委托代理人梁晨均到庭参加了诉讼，第一分公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼；后合议庭成员因故变更为法官杨淑敏、周熙娜与禹海波，于2016年3月31日再次开庭进行了审理，上诉人天宇公司的委托代理人汤雅逸，被上诉人大龙公司的委托代理人焦金娜到庭参加了诉讼，顺鑫控股、第一分公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大龙公司在一审中起诉称：2011年10月21日，第一分公司总经理张东风出具《收款证明》1份，内容为今收到大龙公司借款300万元，落款为第一分公司张东风。2011年10月24日，上述借款从大龙公司账户转入顺鑫控股前身北京顺鑫农业发展集团有限公司（以下简称顺鑫农业公司）的账户。上述借款至今未还。第一分公司系天宇公司设立，不具有法人资格，其民事责任应由天宇公司承担。2014年12月16日，顺鑫农业公司名称变更为顺鑫控股。为维护大龙公司的合法权益，故起诉要求：1.判令第一分公司、天宇公司、顺鑫控股连带偿还大龙公司借款300万元；2.判令第一分公司、天宇公司、顺鑫控股承担诉讼费用。
第一分公司在一审中答辩称：第一分公司不是独立法人，债务应该由天宇公司承担。2011年10月8日和2011年10月20日大龙公司支付的800万元系大龙公司支付给第一分公司和天宇公司的工程款利息。满洲里市外交会馆领区基本建设办公室为甲方，乙方是天宇公司，大龙公司是丙方，大龙公司引荐天宇公司参加了会馆3号馆的装饰装修工程的投标，如果中标就由天宇公司施工。为完成施工任务，三方签订了协议书。其中该协议书约定大龙公司监督甲方、乙方履行合同约定的义务，当甲方不能履行合同约定的义务时，大龙公司替甲方履行合同义务承担担保责任。大龙公司承诺政府资金到位前，所需资金由大龙公司负责解决。大龙公司就该工程支付了2800万元的工程款。2011年8月18日，满洲里市人民政府对该工程进行了审计，工程造价为72420216元，且认可天宇公司代垫的设计费366万元，合计76080216元。在满洲里市政府和大龙公司仍然拖欠巨额工程款和垫资利息的情况下，经第一分公司和天宇公司请求，大龙公司同意先给付第一分公司和天宇公司800万元作为工程款利息。由于第一分公司的负责人张东风系满洲里外交馆3号馆的实际施工人，故于2011年10月8日和10月21日出具了共计800万元的收款证明，而不是借条。（2014）民一终字第16号民事判决书判决本案大龙公司对满洲里市人民政府给付天宇公司工程款及垫资利息承担连带责任。我方认为天宇公司和大龙公司之间的债务种类和品质相同，符合债的法定抵销条件，该800万元应从大龙公司所承担的连带责任中予以抵销。
天宇公司在一审中答辩称：涉诉的条上没有我公司的签字和盖章，钱也不是打到我公司的账上，我公司对本案的借贷不知情。
顺鑫控股在一审中答辩称：顺鑫控股不是本案当事人，涉诉条上没有顺鑫控股的签章和签字。涉诉款项经过顺鑫控股，由于大龙公司与顺鑫控股都是顺义区的国有企业，互相往来较多，不能认定涉诉款项就是大龙公司与第一分公司所指向的款项。
一审法院审理查明：第一分公司系天宇公司的分公司。
2011年10月21日，张东风给大龙公司出具收款证明1份。该证明记载：今收到大龙公司借款3000000，叁佰万元；第一分公司张东风。
2011年10月24日，该笔款项由大龙公司转入顺鑫农业公司的账户。现顺鑫农业公司名称已变更为顺鑫控股。
顺鑫控股认可收到了该300万元款项，但称该300万元在2011年10月底被张东风本人取走了。
第一分公司认可收到了该300万元，但主张该300万元并非借款，而是大龙公司支付的满洲里市外交会馆领区3号馆装饰装修工程的工程款利息。
第一分公司主张在满洲里市外交会馆3号馆装饰装修工程中，大龙公司和满州里市人民政府负有连带给付天宇公司工程款和利息的责任，涉诉300万元系大龙公司支付的利息。第一分公司主张该笔款项应与大龙公司欠付天宇公司的款项相抵扣。
大龙公司主张天宇公司已经免除了其在满洲里市外交会馆工程中的连带责任。第一分公司主张其是满洲里项目的施工人，其并未同意免除大龙公司的责任。天宇公司认可满洲里项目是由第一分公司独立完成的。
大龙公司主张涉诉300万元为借款，是张东风称第一分公司需要用钱，向其提出借款，该300万元并非是工程款利息。
大龙公司主张冲抵的前提是承认欠款的存在，第一分公司不认可欠款又要求冲抵系自相矛盾。
天宇公司主张涉诉款项没有其签字、盖章，也没有第一分公司的签字盖章，只有张东风个人的签字，应由张东风个人承担责任。大龙公司主张张东风是代表第一分公司借的款，因为张东风是第一分公司的负责人，就没有要求盖章。
大龙公司认可顺鑫控股未表示过向其借款，但因涉诉款项打到了顺鑫控股的账户，故要求顺鑫控股承担还款责任。顺鑫控股辩称涉诉债务与其无关。
一审法院另查，第一分公司提交了满洲里项目的两份判决书。1份是内蒙古自治区高级人民法院做出的（2012）内民一初字第9号民事判决书，另一份是最高人民法院作出的（2014）民一终字第16号民事判决书。该两份判决书的主体系天宇公司、大龙公司和满洲里市人民政府。
大龙公司主张其要求天宇公司、第一分公司、顺鑫控股承担的是共同还款的义务。
上述事实，有大龙公司提供的收款证明、转账支票、支票存根、银行对账单、公证书、还款协议，第一分公司提交的协议书、判决书、股权转让协议及一审法院谈话笔录、庭审笔录等在案佐证。
一审法院判决认定：大龙公司提供的证据可以证明其将涉诉300万元借给了第一分公司。第一分公司辩称该300万元系满洲里项目的利息，但张东风签署的收款证明上明确记载该笔款项性质为借款，第一分公司的辩解没有事实及法律依据，该院不予采信。第一分公司主张该笔款项应与大龙公司欠付的工程款和利息相抵扣，但第一分公司提交的判决书显示满洲里项目的主体是天宇公司、大龙公司和满洲里市人民政府，其主张抵销的满洲里项目的工程款及利息是天宇公司与大龙公司、满洲里市人民政府之间的债务，并非是大龙公司与第一分公司之间的债务，虽然天宇公司认可满洲里项目是第一分公司独立完成的，但该项目仍是以天宇公司的名义施工的，第一分公司以自己名义直接主张抵销债务没有法律依据，该院不予采信。第一分公司系天宇公司设立的分公司，大龙公司要求天宇公司承担还款责任并无不当，该院予以支持。天宇公司辩称涉诉债务应由张东风个人承担责任，但张东风系第一分公司的负责人，第一分公司认可张东风是以公司名义签署的涉诉收款证明，并认可款项用于了第一分公司，天宇公司的辩解没有事实及法律依据，该院不予采信。大龙公司要求顺鑫控股承担还款责任，但大龙公司认可顺鑫控股未向其借过款，其主张没有事实及法律依据，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条之规定，判决：一、第一分公司、天宇公司返还借大龙公司款三百万元，于判决生效之日起七日内执行；二、驳回大龙公司的其他诉讼请求。如果第一分公司、天宇公司未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
天宇公司不服一审法院判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由为：第一，涉诉300万元不是张东风个人借款，而是由于大龙公司欠付满洲里外交会馆项目工程款，项目施工单位第一分公司负责人张东风以公司名义向大龙公司索要涉诉300万元工程款，并通过顺鑫控股入账换成现金支付该项目农民工工资。第二，涉诉300万元是大龙公司支付的外交会馆项目的工程垫款，而非民间借贷，建设工程实务中存在多种付款形式，大量的工程款是以“借条”、“收条”形式支付，涉诉工程施工合同一审二审判决、《还款协议》、《情况说明》等均充分证明天宇公司与大龙公司之间仅存在涉诉工程施工合同关系，并无其他经济往来；从公司性质、收据措辞、利息、还款时间及借款原因用途、出借方式等综合判断，大龙公司对该笔款项支付无法做出合理解释。第三，根据最高法院的生效判决，大龙公司支付的300万元工程款不应返还，同时2015年3月三方签订的还款协议不具有溯及力，不影响大龙公司2011年就已经垫付的工程款。本案基础法律关系为施工合同法律关系而非民间借贷法律关系。综上，天宇公司请求撤销一审法院判决，改判驳回大龙公司的全部诉讼请求或将本案发回重审，并判令大龙公司承担本案一审、二审全部诉讼费用。
天宇公司就其上诉向本院提交以下新的证据：张东风于2016年2月27日出具的情况说明，载明2011年10月8日和21日签字的两份收款证明是大龙公司以借款名义支付的满洲里外交会馆3#楼装修工程项目工程款，通过顺鑫控股换成现金用于发放该项目农民工工资。该说明上有张东风的签字与手印，并加盖了第一分公司的公章。天宇公司提交以上证据材料用以证明涉案款项不应返还。经庭审质证，大龙公司不认可该证据的真实性、关联性、合法性与证明目的，认为其不属于二审期间的新证据，第一分公司隶属顺鑫控股，是关联公司，书面情况说明与其在一审中的陈述不一致，且与其出具的收款证明不一致。顺鑫控股认可该证据的真实性、关联性、合法性与证明目的，认为这笔款项是由于满洲里外交会馆工程拖欠工程款导致工资支付困难，在紧急情况下出具，用以换取现金支付工人工资。第一分公司未出庭参加诉讼，亦未对上述证据发表质证意见。本院经审查认为，张东风系第一分公司负责人，其对涉案款项性质出具之情况说明亦加盖了第一分公司公章，其性质应为本案当事人第一分公司之陈述意见，本院对其不作为证据予以采信。
大龙公司服从一审法院判决，其针对天宇公司的上诉理由答辩称：同意一审法院判决，不同意天宇公司的上诉请求。张东风是第一分公司的负责人，其有权代表公司出具收款说明。第一分公司承认收到涉案借款并用于其公司，大龙公司和第一分公司之间的民间借贷关系成立，张东风出具的收款证明表明收款性质为借款。满洲里外交会馆项目相关工程款已经给付，与本案无关。综上，大龙公司要求维持一审法院判决，驳回天宇公司的全部上诉请求。
顺鑫控股陈述称：同意天宇公司的上诉意见。
第一分公司未出庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。
本院二审经审理查明：一审法院查明的事实属实，本院二审亦予以认定。
另查明，天宇公司、大龙公司在二审中明确确认，双方在最高人民法院审理大龙公司、天宇公司与满洲里市人民政府施工合同纠纷［案号为最高人民法院（2014）民一终字第16号］一案中，就本案所涉300万元是否属于大龙公司应付的工程款，各方当事人均未主张，而最高人民法院（2014）民一终字第16号民事判决书认定大龙公司支付给天宇公司的工程款数额中并不包含本案所涉收款证明上记载的300万元。
上述事实，除一审法院认定的证据外，还有各方当事人在二审期间的陈述在案作证。
本院认为：本案的争议焦点为涉案款项的性质认定问题。天宇公司主张涉案款项为大龙公司应支付给其的工程款，而大龙公司主张该涉案款项为其向天宇公司出借的借款。对此，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，大龙公司提交的收款证明上明确记载该笔款项性质为“借款”，且在诉讼中，天宇公司及第一分公司均明确认可该收款证明为第一分公司负责人张东风出具，所涉款项已经收到，张东风出具收款证明及收取该款项的行为是代表公司的职务行为，因此该笔款项应认定为第一分公司向大龙公司的借款，故一审法院认定第一分公司与大龙公司据此成立民间借贷法律关系，事实证据充分，本院二审亦予以确认。该民间借贷关系不违反国家法律法规的强制性规定，依法应予确认和保护。关于天宇公司关于该笔款项发生于大龙公司欠付天宇公司工程款期间，因此应认定是大龙公司向其支付工程款的上诉主张，本院认为，款项性质与款项发生时间并无直接关联，在同一时间，当事人之间可以同时并存多种不同的法律关系，因此，不能因法律关系发生在同一时间而认定属于相同的法律关系；且法院生效判决对满洲里项目中大龙公司支付给天宇公司的工程款数额的认定，并未包含本案所涉300万元。故天宇公司所提证据不足以反驳大龙公司所提收款证明上对涉案款项性质为“借款”之记载，本院对天宇公司的上诉主张不予采信。根据法律规定，不具有法人资格的分支机构，其对外的民事责任应由其法人单位承担。本案中，第一分公司系天宇公司设立的分公司，故天宇公司依法应对第一分公司的欠款承担还款责任。一审法院对此认定事实清楚，证据充分，本院二审亦予以确认。
综上，上诉人天宇公司的上诉理由和请求，证据不足，于法无据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费15400元，由北京顺鑫天宇建设工程有限公司第一分公司、北京顺鑫天宇建设工程有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。
二审案件受理费30800元，由北京顺鑫天宇建设工程有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 淑 敏
代理审判员 周 熙 娜
代理审判员 禹 海 波
二〇一六年四月五日
书 记 员 贾云航书记员李峥