内蒙古自治区清水河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）清刑初字第00037号
公诉机关清水河县人民检察院。
被告人李某某，男，1969年12月30日出生，汉族，小学文化，工程承包户。因涉嫌诈骗罪于2015年4月1日被清水河县公安局刑事拘留。经清水河县人民检察院批准逮捕，于2015年4月10日被清水河县公安局执行逮捕。现羁押于清水河县看守所。
辩护人尚永贵，系内蒙古合德律师事务所律师。
辩护人李纪平，系内蒙古新广律师事务所律师。
清水河县人民检察院以清水河县公诉刑诉（2015）27号起诉书指控被告人李某某犯诈骗罪，于2015年7月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。清水河县人民检察院指派检察员何伟炜出庭支持公诉。被告人李某某及其辩护人尚永贵、李纪平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
清水河县人民检察院指控：2008年秋季，被告人李某某与蔡某某共同承揽了呼和浩特市玉泉区溪水园小区的三期楼盘18号楼盘的建筑工程，2009年7、8月份，溪水园小区的三期工程楼盘基础建设时，因建筑资金缺乏，被告人李某某虚构事实真相，将自己没有售房权的溪水园小区三期工程中的15号楼的两套楼房分别出售于贺某某与贺某甲，向二人分别收取了购房首付款10万元人民币。
2009年11月份，被告人李某某以虚构事实真相，骗取孙某某购房款3万元人民币。
2011年7月份，被告人李某某以虚构事实真相，骗取张某某购房款11万元人民币。
公诉机关向本院移送了被告人李某某犯诈骗罪的报案材料、被害人陈述、证人证言、收据、欠条、内蒙古农村信用社（回单）、中国农业银行银行卡存款业务回单、犯罪嫌疑人供述与辩解笔录、抓获经过、户籍证明等证据。
公诉机关认为：被告人李某某以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取购房款34万元人民币，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。故提请本院依法判决。
被告人李某某对公诉机关指控的基本犯罪事实不予否认，当庭称自己有出售房子的权利，收受害人的钱用于工程了。未向法庭提供证据。
被告人李某某的辩护人的辩护意见为：一、公诉机关指控被告人李某某犯有诈骗的罪名是成立的，认定的事实是清楚的，证据也是确实充分的。二、1、本案发生后，被告人李某某能够主动积极配合办案单位查明案情，主动交待自己的犯罪事实，属于认罪态度较好。2、被告人李某某属于初犯，没有犯罪前科，之前也没有不良的社会记录。3、被告人李某某系小学文化，法律意识淡薄，对什么是合法的，什么是违法的判断不清。4、被告人李某某所诈骗的受害人均系与被告人李某某有亲属关系，在量刑时有别于其他诈骗非亲属之间钱财的案件。5、被告人李某某并没有真正算清到底开发商欠李某某和蔡某某多少工程款，到底能够抵顶多少套楼房，哪套属于抵顶给被告人李某某的，在没有搞清楚的情况下，李某某自己想将来开发商欠自己和蔡某某的工程款肯定能够给抵顶楼房，如果没有房，将收的款退给受害人，也没有多大的事情。由于自己的估计和实际开发商给抵顶的楼房差距较大，导致被告人李某某无法将本案受害人所购买房屋交付，客观上形成了一种诈骗，被告人李某某主观恶性不大，且所诈骗的钱财大部分用在了工程上，有的钱在工程当中赔掉了。后来被告人李某某不敢接受害人的电话，同时将自己居住的地方改为另行租赁的地方，主要是考虑到无法给受害人交付房屋，也没有能力给受害人退款。综上所述，定罪量刑时能够充分考虑李某某犯罪后的认罪态度，退赔情况，以及犯罪情节给予被告人李某某从轻、减轻处罚或缓刑。
经依法审理查明：2008年，被告人李某某与蔡某某共同承揽了呼和浩特市溪水园小区的18号楼的建筑工程（第三期工程）。2009年12月份，被告人李某某将自己没有售房权的溪水园小区15号楼2单元6楼东户（78.78平方米）、3单元2楼东户（78.78平方米）分别预售贺某某与贺某甲，向二人收取了首付购房款20万元人民币，协商2年后工程竣工再付剩余款项，工程结束后被告人未能兑现楼房，经多次催要被告人承诺于2014年分两次退还首付购房款，之后未能联系上被告人李某某。
2009年11月份，被告人李某某将自己没有售房权的溪水园小区一套四楼98平方米的楼房预售孙某某，收取孙某某首付购房款3万元人民币，协商拿到钥匙后再交剩余房款，后一直未能兑现楼房且联系不到被告人李某某，在2014年10月被告人李某某称要退还房款，但一直没有退还。
2011年7月份，被告人李某某将自己没有售房权的水语青城小区12号楼2单元3楼东户的楼房预售张某某，收取张某某首付购房款11万元人民币，协商2012年9月份交房子时再交剩余房款，后一直未能兑现楼房，在2012年7月份张某某去看楼房时已经有别人在里面住了，之后未能联系到被告人李某某，2013年6月份张某某找到被告人李某某，李某某趁机溜走未能退还首付购房款。
案发后，被告人李某某及其亲属积极退赔了受害人贺某某、贺某甲、孙某某、张某某全部购房款，并取得了受害人贺某某、贺某甲、孙某某、张某某的谅解。
上述事实有以下证据在案证实：1、报案材料及受案登记表，证实李某某以出售楼房为由，骗取他人钱财，公安机关予以立案侦查；
2、受害人贺某某、贺某甲、孙某某、张某某的陈述及谅解书，证实被告人以出售楼房为名，骗取受害人贺某某、贺某甲购房款各10万元、孙某某购房款3万元、张某某购房款11万元以及案发后被告人李某某及其亲属积极退赔了受害人贺某某、贺某甲、孙某某、张某某全部购房款，并取得了受害人贺某某、贺某甲、孙某某、张某某的谅解等有关情况；
3、接受证据材料清单及收据、欠条、内蒙古农村信用社（回单）、中国农业银行银行卡存款业务回单，证实被告人预先出售楼房以及收取受害人首付购房款等情况；
4、被告人李某某的供述，证实被告人以卖溪水园小区楼房的名义收取贺某某、贺某甲各10万元购房款用在南营子工程及赌博输了、收取孙某某3万元购房款垫付工程款了，以卖水语青城小区楼房的名义收取张某某11万元购房款而工程赔了的经过；
5、证人陈某某、陈某甲的证言，证实被告人骗取钱财的有关情况；
6、证人陈某乙、蔡某某、刘某某、高某某、李某甲的证言，证实溪水园小区三期工程（18号楼）以内蒙古永冠建筑有限公司资质施工，施工方没有出售楼房的权利，顶回的楼房必须从开发商办手续、盖章才可出售等情况；
7、抓获经过，证实公安机关在呼和浩特市赛罕区前不塔气村将被告人抓获等情况；
8、户籍证明，证实被告人的身份信息。
被告人李某某当庭称自己有出售房子的权利，收受害人的钱用于工程了。被告人李某某及其辩护人对上述其它证据不持异议，综合认证证据之间能够相互印证，证明本案的客观事实，本院予以确认。
本院认为，被告人李某某以非法占有为目的，以欺骗的方法，骗取对方当事人财物，数额巨大，价值人民币34万元，其行为已构成诈骗罪，检察机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。案发后，被告人李某某及其亲属积极退赔了受害人贺某某、贺某甲、孙某某、张某某全部购房款，并取得了受害人贺某某、贺某甲、孙某某、张某某的谅解。被告人李某某当庭认罪，具有悔罪表现，可以依法酌定从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定判决如下：
被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年缓刑五年，并处罚金人民币一万元。罚金于判决生效后第二日一次缴清。
缓刑考验期限从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吕 彦
审 判 员 谷富伟
人民陪审员 王在虎
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 张骄荣
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条第一款、第三款对被判处拘役，三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和己满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年；
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。