甘肃省天水市麦积区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）麦民一初字第129号
原告周利英，女。
委托代理人张润洲，甘肃昊泰律师事务所律师。
被告李文辉，男。
被告中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司，住所地天水市秦州区籍河北路正大水岸都市3号楼2层。
负责人王凌佩。
委托代理人马忠莲，女。
原告周利英与被告李文辉、中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司（以下简称平安财险天水公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员王红玲独任审判，公开开庭进行了审理。原告周利英的委托代理人张润洲，被告李文辉、被告平安财险天水公司的委托代理人马忠莲均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告周利英诉称，2014年1月2日7时10分许，原告行走在麦积区羲皇大道天森药业公司门口时，被被告李文辉驾驶的甘E933**号小型轿车撞倒，致原告周利英受伤，形成交通事故。原告被送往天水市第二人民医院（以下简称市二院）救治，经诊断，原告损伤为：右额叶挫伤出血，多发性腔隙性脑梗死；左侧股骨骨折，左肾挫伤并后腹膜巨大血肿，骨盆多发性骨折骶髂关节分离。2014年1月15日该院对原告施行小肠破裂修补术，因病情严重于2月18日转兰州大学附属第二医院（以下简称兰大二院），并行下腔静脉滤器植入术、左侧胫骨骨折切开复位植骨钢板内固定术。原告住院期间的医疗费由被告李文辉承担了部分。原告委托甘肃忠正司法医学鉴定所（以下简称忠正鉴定所）鉴定，原告左上股损伤属九级伤残、胸部损伤属十级伤残，腹部损伤属十级伤残，骨盆损伤属十级伤残，左下肢损伤属十级伤残。原告必然发生的后续治疗费为16000元－22000元；护理期限评定为210日，营养期限评定为210日。
天水市公安局交通警察支队麦积区大队（以下简称麦积交警队）道路交通事故认定书认定，被告李文辉承担本起事故的全部责任，原告周利英无责。被告李文辉为该车在平安财险天水公司投保了交强险和商业三者责任险。现根据相关法律规定起诉，原告的诉讼请求：请求人民法院依法判令被告赔偿原告损失医疗费31021.10元（其中后续治疗费22000元）、误工费11579.76元、护理费26590.56元、交通费3059.50元、住院伙食补助费3520元、营养费7440元、住宿费5600元、残疾赔偿金9021.10元、精神损害抚慰金5000元，合计184842.92元。
被告李文辉辩称，1.对事故认定书无异议，原告赔偿费用有法律规定的按法律规定计算赔偿；2.肇事车辆投保有保险应该由平安财险天水公司先行赔偿；3.其已给原告垫付医疗费140768.56元及伙食补助费、交通费、住宿费等费用11560元，应从中扣除，请求在本案内一并解决。
被告平安财险天水公司辩称，1.肇事车辆在其公司投保交强险12.2万元，事故发生在保险期限内。2.对于原告各项损失，应当由其提供证据予以证明；对其合法合理并有证据证明的损失，其公司在交强险限额及项目内先予承担，不足部分按照商业第三者责任保险按责任比例及是否存在免责条款约定的内容进行承担。
原告为证明其主张，向本院提交了如下证据材料：
1.麦积交警大队麦公交认字（2013）YB第1202号道路交通事故认定书。拟证明原告因事故受伤，被告李文辉承担全部责任。
2.原告户口本，拟证明原告户籍类别及其家庭成员情况。
3.天水市麦积区花牛镇花牛村委会证明，拟证明原告系花牛村土地承包人，从事果树种植业
4.忠正鉴定所法医学鉴定意见书，拟证明原告受伤住院情况及出院情况，原告伤残等级为一个九级、四个十级，及其后续治疗费16000元－22000元、护理和营养期限均为210天。
5.原告在兰大二院和市二院门诊票据门诊收费收据7张，金额计1554.10元；零售医疗器械发票1张出库单据3张，金额计1867元，医药发票92张销售单2张金额5600元。拟证明原告在兰大二院、市二院支付的门诊医药费，购置医疗器械费用和原告急救期限在普济大药房外购白蛋白药品等原告已支付医疗费事实及数额。
6.住宿费收据3张，金额计5600元。拟证明原告在兰大二院由其子高爱兵陪同治疗所支付的住宿费。
7.康达病人接送服务有限公司收据1张金额计1800元。拟证明原告从兰大二院出院后，从兰州送至天水支付交通费1800元之事实。
被告李文辉质证后认为，原告提供的证据中住宿费和运输病人的支出费用如果有正式发票的应该以正式发票为准。对其他证据材料均无意见。
被告平安财险天水公司质证后认为，对第1、2组证据材料无异议；第3组证据材料显示原告的年龄是60周岁，法律规定女性55岁以上没有劳动能力，对该份证明真实性不认可；第4组的鉴定意见书因是受害人自行委托鉴定，被告都未参与，委托程序有问题，且上肢功能丧失27%主观性较强，该鉴定不合理，原告后续治疗费鉴定过高，原告主要伤情是三处骨折护理期限不能超过120天，根据原告伤情原告营养费计算住院期间就可以，且没有加强营养的医嘱，不认可；第5组兰大二院和市二院门诊费用没有医嘱、没有病历，医疗器械拐杖等东西未见医嘱，口罩鞋套单独购买无合理说明，白蛋白购买没有医嘱，单价超出正常价格两倍多，且没有销售单，对于真实性合法性有异议；第6组住宿费收据为手写不是正规发票，证明不了入院时间和住宿的合理性，对真实性有异议；第7组交通费票据不是正规发票，不认可。
本院经审核认为，对第1、2组证据，内容真实，来源合法，二被告无异议，予以采信；第3组证据材料因原告年龄已60岁，超过法定退休年龄，应视为法律上丧失劳动能力的人，故对该证据材料不予以采信；第4、5组证据，内容客观，形式合法，被告李文辉无异议，被告平安财险天水公司虽有异议，但未向法院提供相反证据佐证，故对该证据予以采信；第6、7组证据材料形式要件不符合证据的条件，不予采信，但对原告在就医期间产生的交通费和住宿费予以酌情认定。
被告李文辉为证明其主张，向本院提交了如下证据材料：
1.保单两份，拟证明肇事车投保了交强险12.2万元和商业第三者责任险30万元。
2.李文辉驾驶证和行驶证复印件，证明被告的驾驶资格，和车辆情况。
3．原告两次住院的病历、出院证明、转院证明，入院通知单、诊断证明，更正证明，拟证明原告伤情及住院治疗情况，和原告住院名字更正过的事实。
4.原告住院医疗费票据两张，其中市二院69267.29元、兰大二院71501.27元；市二院外购药证明1份，同一堂大药房销售单及发票4000元，拟证明被告垫付了原告两次住院的医疗费和大夫让外购白蛋白药品的事实。
5.协议书一份，拟证明被告李文辉在原告住院期间垫付医疗费31501.27元及交通费、住院伙食费及其它费用11560元，合计43061.27元。
6.鉴定费票据1张金额4500元，拟证明其给原告垫付鉴定费用4500元。
经质证，原告及其他被告对以上证据材料的真实性均无异议，但被告平安财险天水公司对第4组证据材料中外购药品价格以过高为由不认可。
经审核，本院认为，被告李文辉提交的证据材料真实性原告及其他被告均无异议，且能够证明其主张，予以采信。对于被告平安财险天水公司所持外购药品价格过高之意见，因未提供证据佐证，不予采纳。
被告平安财险天水公司未向本院提交证据材料
经审理查明，2014年1月2日7时10分许，原告周利英步行在天水市麦积区羲皇大道天森药业公司门口路段时，被被告李文辉驾驶由西向东行驶至此的甘E933**号小型轿车撞倒，致原告周利英受伤，形成交通事故。原告于同日被送市二院住院47天，2014年2月18日经市二院同意转兰大二院治疗34天。原告的损伤经诊断为：多发伤，急性闭合性颅脑损伤、急性闭合性胸部损伤、急性闭合性腹部损伤、多发骨折，创伤失血性休克。原告于2014年3月24日出院。
2014年1月14日，麦积交警大队以麦公交认字（2013）YB第1202号道路交通事故认定书认定：李文辉驾驶机动车超速行驶是造成本起事故的重要原因，李文辉承担本起交通事故的全部责任。
2014年5月27日，原告委托甘肃忠正司法医学鉴定所对其伤残程度、后续治疗费、护理期、营养期进行鉴定。经该鉴定所鉴定，原告周利英伤残为：左上肢损伤属九级伤残、胸部损伤属十级伤残、腹部损伤属十级伤残、骨盆损伤属十级伤残、左小肢损伤属十级伤残；必然发生的后续治疗费用评定为16000－22000元；护理期限为210日；营养期限为210日。
因本案侵权责任，应当计算原告的损失项目和数额，经本院逐项审核认定为：
医疗费173789.66元。包括市二院住院费69267.29元、门诊费用773.70元、外购药品费用9600元，兰大二院住院费71501.27元、门诊费用780.40元、医疗器械费1867元，后续治疗费20000元（鉴定意见评定为必要的后续治疗费为16000元－22000元，因原告多处受伤，故按20000元确定）。
2.护理费14805.29元。原告的护理人员系其儿子高爱兵，其请求参照2013年甘肃省公布的农林牧平均收入25733元∕年标准，不违反法律规定，以鉴定意见评定的210天护理期予以计算。
3.交通费2600元。依据原告居住地与住院地的距离、受损害程度等酌情认定为2600元。
4.住宿费3500元。原告在兰州就医，其家人陪护期限支出住宿费用按其住院35天，每天100元，计3500元。
5.住院伙食补助费3280元。本院参照甘肃省机关事业单位一般工作人员出差伙食费补助费标准省内40元／天，以原告实际住院天数82天予以计算。
6.营养费2100元。本院按照鉴定意见评定210天营养期，酌情按每天10元予以认定。
7.残疾赔偿金91032元。原告九级伤残1处，十级伤残4处，按甘肃省2013年度城镇居民人均可支配收入标准18965元计算20年，其请求91032元残疾赔偿金不违反法律规定，予以确定。
8.精神损害抚慰金5000元。按照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释（2001）7号）第十条的规定，根据被告过错程度、原告受损伤的后果、被告承担责任的能力等因素，本院综合认定为5000元。
以上8项合计296106.95元。其中，被告李文辉已垫付上述医疗费144768.56元、交通费800元、住院伙食补助费及杂费10760元，共计156328.56元。
又查明，本案肇事车辆甘E933**小型轿车的登记车主为被告李文辉，其为该车在被告平安财险天水公司投保了交强险和商业三者责任保险，本案交通事故发生在保险期限内。
因本案交强险合同（赔偿限额为12万2千元）责任，应当计算理赔的损失项目和数额认定为：
1.死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）：按交强险合同约定，该项目应计算的各项损失为：残疾赔偿金91032元＋护理费14805.29元＋交通费2600元＋住宿费3500元＋精神损害抚慰金5000元＝116937.29元，已超过11万元赔偿限额，按11万赔偿。
2.医疗费用赔偿项目（限额为1万元）：按上述交强险合同约定，该项目应计算的各项损失为：医疗费173789.66元＋住院伙食补助费3280元＋营养费2100元＝179169.66元，已超过1万元赔偿限额，应按1万元赔偿。
因本案商业第三者责任保险合同（赔偿限额为30万）责任，应当计算理赔的损失项目和数额认定为：
1.死亡伤残赔偿项目下总额116937.29元－交强险赔偿部分11万元＝6937.29元；
2.医疗费用赔偿项目总额179169.66元－交强险赔偿部分1万元＝169169.66元；
以上两项合计176106.95元。未超出30万限额，故商业第三者责任保险应赔偿176106.95元。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题如下：
关于当事人承担责任的次序和数额的问题
依据《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》（以下简称审理交通事故案件解释）第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”
1.关于交强险合同责任。承保交强险的保险公司是法定在先的赔偿义务人，应当在其承保的交强险赔偿限额内对原告及本次事故的其它受害人的损失予以赔偿。被告平安财险天水公司是甘E933**号车投保交强险和商业第三者责任险的承保公司，故被告平安财险天水公司应在交强险保险限额内赔偿原告该部分损失。医疗费限额1万元＋死亡伤残限额11万元＝12万元。故在交强险限额内应赔偿12万元，其中精神损害抚慰金在该项下优先赔偿。
2.关于商业险合同责任。依交强险赔偿后不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据商业险保险合同予以赔偿。被告李文辉承担全部责任。其在被告平安财险天水公司投有商业第三者责任险30万元，故被告平安财险天水公司应依据保险合同约定按责任承担赔偿。被告平安财险天水公司应当赔偿原告的损失应为：对于超出交强险限额176106.95元，故平安财险天水公司赔付，扣除被告李文辉垫付156328.56元，再赔偿原告19778.39元。
3.关于侵权责任。被告平安财险天水公司在交强险和商业第三者责任险限额内替代被告李文辉承担原告全部损失后，被告李文辉在本案中不再承担责任。
关于原告周利英诉讼请求项目和数额的合法、合理性问题
原告请求医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、伤残赔偿金、后续治疗费、损害抚慰金，符合下列法律规定，予以支持，对于上述项目的具体数额依法并结合原告提交的证据予以确定。
原告请求的误工费，因原告年龄已超过法定退休年龄，故不予支持。
关于案件受理费的负担，被告李文辉与平安财险天水公司合同约定不属理赔范围，故由直接侵权人被告李文辉负担。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款；对于赔偿范围和赔偿项目的计算，还依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司在机动车道路交通事故强制责任保险限额内赔偿原告周利英医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计12万元；
二、由被告中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿原告医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、伤残赔偿金19778.39元；
三、由被告中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司支付被告李文辉垫付的医疗费、交通费、住院伙食补助费计156328.56元。
四、驳回原告周利英的其他诉讼请求。
上述判决第一、二、三项，于本判决生效后三十日内履行完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3997元，由被告李文辉负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
代理审判员 王红玲
二〇一五年四月十七日
书 记 员 刘文洁