江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）萍刑二终字第15号
原公诉机关江西省莲花县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗丽营，曾用名：罗利营，绰号“九姐”，女，1973年5月6日出生于广西壮族自治区陆川县，汉族，小学文化，农民，因犯诈骗罪于2005年被东兴市人民法院判处有期徒刑十个月，2006年8月9日被释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月5日被陆川县公安局抓获，2013年12月6日被莲花县公安局刑事拘留，2014年1月10日被逮捕。现羁押于莲花县看守所。
上诉人（原审被告人）罗晓云，绰号“阿十”，男，1977年10月13日出生于广西壮族自治区陆川县，汉族，小学文化，因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月5日被陆川县公安局抓获，2013年12月6日被莲花县公安局刑事拘留，2014年1月10日被逮捕。现羁押于莲花县看守所。
江西省莲花县人民法院审理江西省莲花县人民检察院指控原审被告人罗丽营、罗晓云犯诈骗罪一案，于2014年11月14日作出（2014）莲刑初字第85号刑事判决。原审被告人罗丽营、罗晓云提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年9月27日8时30分许，被告人罗丽营、罗晓云与同案人刘志坚、江文林、“六姐”等人驾驶黑、白色两辆丰田小轿车来到江西省莲花县琴亭镇，罗晓云驾驶白色丰田小轿车载着“六姐”、罗丽营，在城厢小学附近沙场旁“六姐”看到被害人王某甲，罗晓云便开车过去，“六姐”上前与王某甲进行搭讪，问其是否知道有个台湾老神医，而罗丽营假装从旁边经过，主动与王某甲、“六姐”搭讪，谎称自己知道台湾老神医的情况，然后，罗丽营、“六姐”引诱王某甲一起去找老神医。罗丽营带领王某甲指路，跟随黑色丰田小轿车来到康达东路路段。在罗晓云的车上，“六姐”假装其女儿有疾病，要找神医医治，求罗丽营帮忙，罗丽营见刘志坚已在对面的小巷子口等待，便装着看到了台湾老神医的孙子，下车上前打招呼，求其帮忙，刘志坚借故推辞。之后，“六姐”将王某甲家的基本情况传递给刘志坚，刘志坚来到罗晓云驾驶的白色丰田小轿车上，敷衍“六姐”求医，说王某甲的家人会有灾难，必须用钱财做法事才能除难，并说财物只是做法事用，做完后一定退还，罗丽营在旁边也蛊惑王某甲应做法事。王某甲便回家拿出31400元现金，两本存折，黄金首饰等财物，并到莲花县农村信用社取出553000元现金。取完钱后，王某甲将584000元现金及两个黄金手镯、一枚黄金戒指、一条黄金项链等财物交给刘志坚、罗丽营，按刘志坚的吩咐下车去做法事。王某甲发现自己被骗时，罗丽营、罗晓云、刘志坚、等人已逃离现场。当日17时许，刘志坚、罗丽营、江文林在途经湖南未宜高速路段时，高速交警盘查发现形迹可疑，被依法处理。案发后，湖南省宜章县公安机关所扣押的现金584000元，经莲花县公安局发还给被害人王某甲。在审理过程中，罗丽营、罗晓云的亲属主动退赔了被害人王某甲的首饰损失款21500元，并取得其谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实。
（1）被害人王某甲的陈述及辨认笔录，证实2013年9月27日上午，其被人以要拿钱财作“法事”消灾为由，骗走584000元现金和两个黄金手镯、一枚黄金戒指、一条黄金项链等财物的事实。经王某甲辨认照片，罗丽营、罗晓云是2013年9月27日在莲花县诈骗其钱物的人。
（2）证人颜某甲的证言，证实其得知妻子王某甲被骗后，与王某甲一起报案的事实。
（3）王某甲的江西省农村信用社客户存款利息凭证二份，证实王某甲于2013年9月27日在莲花县联社营业部共支取了本金552860元，利息267.76元。
（4）莲花县五四金银珠宝行饰品质保书，证实2013年2月3日，购买的黄金项链19.03克，黄金挂坠6克，黄金戒指3.02克，黄金手镯二只各13.23克、13.51克，价款合计21408元。
（5）作案车辆在湖南省内轨迹表一份，证实作案车辆于2013年9月27日6时17分从湖南省攸县经茶陵县进入莲花县，作案后于当日11时52分从莲花县进入茶陵县。
（6）湖南省交警总队高速公路管理支队未宜大队宜章中队抓获经过，证实2013年9月27日17时许，湖南省高速交警宜章中队民警在宜章县京珠高速路口检查发现一悬挂假牌的小车，盘查时车内的两男一女逃跑，其人和携带的物品形迹可疑，该队民警便将刘志坚、罗丽营、江文林抓获并带回审查处理。
（7）宜章县公安局宜公（刑）决字（2013）第2132号行政处罚决定书，证实2013年9月28日，宜章县公安局决定对罗丽营行政拘留10日。
（8）被告人罗丽营的供述与辨认笔录，证实其受“六姐”纠集后，叫上罗晓云开车，于2013年9月底的一天，伙同“二林狗”、“六姐”、“十六”、“十一妹”、罗晓云开两辆小轿车来到莲花县，以寻找老神医治病消灾，蛊惑被害人交出财物的方法，骗取一妇女现金五十八万余元和两个黄金手镯、一枚黄金戒指、一条黄金项链的事实。经照片辨认，被骗的人是王某甲；合伙诈骗的有刘志坚、江文林。
（9）被告人罗晓云的供述和辨认笔录，证实2013年9月27日早上6点多钟，其与“阿林”、“六姐”、刘志坚、罗丽琴等六人开两辆小轿车来到莲花县踩点寻找诈骗对象，后在一沙场边搭讪一妇女，以老神医能治病消灾，蛊惑被害人拿出财物，用来做“法术”的方法，骗取一妇女五十多万元现金和金手镯、金戒指、金项链的事实。经辨认照片，被骗的人是王某甲；同伙的有刘志坚、江文林。
（10）湖南省非税收入退付书、被害人王某甲的收条，证实2014年6月19日，宜章县非税收入管理局退付公安暂扣款584500元给莲花县财政局；2014年7月3日，王某甲收到莲花县公安局刑侦大队退还被骗款584000元。
（11）陆川县公安局的抓获经过和莲花县公安局的归案说明，证实2013年12月5日18时许，在广西陆川县温泉镇温泉路将罗晓云、罗丽营抓获归案。
（12）收条，证实2014年10月16日已收到罗丽营、罗晓云退赔的黄金首饰损失款21500元，并请求对罗丽营、罗晓云从宽处理。
（13）全国违法人员信息资源库资料一份，证实2005年罗丽营因犯诈骗罪被东兴市人民法院判刑十个月，2006年8月9日被释放。
原审法院认为，被告人罗丽营、罗晓云与他人以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人罗丽营引诱、蛊惑被害人，具体实施诈骗行为，起主要作用，系主犯；被告人罗晓云协助诈骗，起辅助作用，系从犯，对于从犯依法应减轻处罚。被告人罗丽营曾因犯诈骗罪被判处刑罚，有前科劣迹，可酌情从重处罚。本案系结伙流窜作案，可酌情从重处罚。二被告人能如实供述自己的罪行，自愿认罪，系坦白，依法可从轻处罚；积极退赔，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一款及第二款、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决：1、被告人罗丽营犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币四万元。2、被告人罗晓云犯诈骗罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币二万元。
上诉人罗丽营上诉提出，她既没有提起犯意，也没有提供作案工具，在共同犯罪中所起作用较小，应当是从犯，原判认定其是主犯不当，导致量刑畸重。请求减轻处罚。
上诉人罗晓云上诉提出，他对其他人诈骗的行为不知情，受邀集参与犯罪的目的是赚取200元一天的工资。请求适用缓刑。
经审理查明，2013年9月27日，上诉人罗丽营、罗晓云与同案人刘志坚、江文林、“六姐”等人一起，在江西省莲花县琴亭镇，骗得被害人王某甲的584000元现金和两个黄金手镯、一枚黄金戒指、一条黄金项链。案发后，莲花县公安局已将赃款全部发还给王某甲，在审理过程中，罗丽营、罗晓云的亲属主动退赔了王某甲的首饰损失款21500元，并取得其谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的被害人陈述、证人证言、书证、上诉人的相应供述等证据予以证实。
关于上诉人罗晓云上诉提出其对诈骗不知情，目的是赚取工资的意见。经查，上诉人罗丽营证实事前除罗丽琴之外的5个人均有商量分工，罗晓云负责开车；上诉人罗晓云在侦查机关有多次供述，证实其事先知道是去实施诈骗行为。其目的是赚取工资并不影响对其诈骗事实的认定，且原判已认定其在共同犯罪中是起辅助作用的从犯。故该上诉意见不予采纳。
本院认为，上诉人罗丽营、罗晓云与他人以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。在共同犯罪中，上诉人罗丽营引诱、蛊惑被害人，行为积极，起主要作用，系主犯；上诉人罗丽营上诉提出其系从犯的意见，与本案证据与法律规定不符，不予采纳。上诉人罗晓云协助诈骗，起辅助作用，系从犯，依法应减轻处罚。上诉人罗丽营曾因犯诈骗罪被判处刑罚，有前科劣迹，可酌情从重处罚。本案系结伙流窜作案，可酌情从重处罚。二上诉人能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；二上诉人积极退赔，取得被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，审判程序合法，量刑恰当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 易玉奇
审判员 胡干成
审判员 钟 琰
二〇一五年一月二十七日
书记员 舒 芳