广东省湛江市坡头区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湛坡法民一初字第108号
原告杨峰涛，男，汉族，现河南省汝州市，身份证号码为：×××5959。
委托代理人陈槐。
委托代理人林拉。
被告湛江市新南海宾馆。
住所地：湛江市坡头区合作。
法定代表人梁文英，经理。
委托代理人黄苏明，广东粤正律师事务所律师。
委托代理人钟日梅，广东粤正律师事务所律师。
原告杨峰涛诉被告湛江市新南海宾馆劳动争议纠纷一案，本院于2014年6月3日受理后，依法组成合议庭，于同年7月29日公开开庭进行了审理。原告杨峰涛及其委托代理人陈槐、林拉，被告湛江市新南海宾馆的委托代理人黄苏明、钟日梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨峰涛起诉称，原告于2007年9月到被告处工作，工作岗位是工程部电工，双方未签订书面劳动合同，被告于2013年7月帮原告购买社保。原告向被告交纳300元押金。2014年3月11日，被告以口头通知形式无理由解雇原告且未向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。原告在被告处工作是实行岗位轮班制，值班当日要上24小时班，每月值班7至8次，双休日和法定节假日照常上班，但被告没有给予加班工资。被告的行为违反了法律有关规定，因此，应当支付原告不签订合同的二倍工资差额28662.84元，违法解除劳动关系的经济补偿金16719.99元；补发原告加班工资214159.08元；发放农民工一次性失业生活补助金8888元；返还押金300元，合计268729.91元。原告于2014年3月24日提起仲裁，该委于同年5月19日作出仲裁裁决，原告对该裁决不服，认为该裁决不公正、不合理、不合法。原告的月工资为2388.37元，日工资为109.81元，时工资为13.73元。故起诉请求：1、判令被告支付原告不签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额28662.84元（2388.57×12）；2、判令被告支付原告加班工资共214159.08元{按6年计算，其中法定节假日11×6×109.82×300%=21744.36元，双休日104×6×109.82×200%=137055.36元，延时加班（16×7-8×7）×12×6×13.73=55359.36元}；3、判令被告支付原告因其单方解除劳动关系的经济补偿金16719.99元（2388.57×7）；4、判令被告支付原告农民合同制工人一次性生活补助费8888元（以2013年的广东省失业保险条例标准为1010×80%×11）；5、判令被告返还原告押金300元。
被告湛江市新南海宾馆答辩称，一、原告要求支付不签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额缺乏事实和法律依据，且诉讼时效已过，不应支持。二、原告要求支付加班工资的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不应支持。三、原告要求支付被告单方解除劳动关系的经济补偿金同样缺乏事实依据。四、原告要求支付农民合同制工人一次性生活补助费缺乏法律依据。
本案在审理过程中，原告对其陈述事实向本院提供的证据：1、原告的《身份证》复印件；2、《仲裁裁决书》，证明本案劳动争议已经过仲裁；3、《企业机读档案登记资料》，证明被告的主体资格；4、工牌复印件，证明双方存在劳动关系和原告的工作岗位；5、南海宾馆出勤签到表1-3月份，证明原告的出勤情况；6、社保个人基本资料，证明原告的社保缴纳情况；7、工资条和工资明细清单，证明原告的工资情况；8、押金收据，证明原告向被告交纳押金300元。
被告对其辩称意见没有证据向本院提交。
经开庭质证，被告对原告提供的证据1、2、3、4、6、8没有异议。对证据5不清楚，不予认定，对证据7的关联性、合法性、真实性均有异议，不予认定。经本院审核，原告提供的证据7被告不确认，原告未能证明该工资条是被告所出具，因此，本院不予采用，其余证据来源合法，且与本案有关联性，本院予以确认。
经审理查明，原告杨峰涛于2007年9月13日应聘到被告湛江市新南海宾馆工作，工作岗位为工程部电工，原告入职时，共向原告交纳押金300元，双方未签订书面劳动合同。被告于2013年7月开始为原告缴纳社会保险至2014年3月。原告的工资为银行代发，其中2013年4月18至2014年3月18日，原告的工资收入总额为26066元（2124元+2422元+2430元+2047元+2145元+2148元+2214元+2065元+2119元+2028元+2158元+2166元），月平均工资为2172元（26066元÷12个月），日平均工资为100元（2172元÷21.75天）。原告上班考勤采取打卡和书面签到，其中在2014年1月至3月11日的书面签到考勤记录中，上班时间为值班一天和正常上班一至两三天后休息一至两天不等，值班时间为24小时，正常上班时间为每天7.5小时左右，考勤时间记录是至2014年3月11日，法定节假日（元旦和春节）共4天，原告休息3天。2014年3月12日后，原告不再到被告处工作，被告最后向原告发放工资的时间是2014年3月18日。此后，双方就劳动关系存在期间的纠纷及劳动关系解除后的补偿问题发生争议，原告遂于2014年3月28日向湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁令被告向原告支付不签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额28662.84元、双休日、法定节假日加班费214159.08元、经济赔偿金31051.41元、农民合同制工人一次性生活补助费8888元，返还押金300元。同年5年19日，该委员会作出裁决，裁决被告退还原告押金300元，支付原告法定节假日加班费2415.82元，支付原告农民工合同制工人一次性生活补助费1510.88元。2014年6月3日，原告不服上述裁决，向本院提起诉讼。另查明，双方对已解除劳动关系无异议，但解除劳动关系的原因双方各持己见，原告认为是被告单方违法解除的，被告认为是原告因工作不负责任受领导斥责后自动离职的，对此，双方均未能提供证据证实己方所述。另原告对其在2014年前是否存在加班的事实未能举证予以证实。
本院认为，本案为劳动争议纠纷。双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，其合法权益受劳动法律体系调整。原告诉请被告返还押金300元，被告无异议，本院予以支持。本案的争议焦点是：1、原告主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额应否支持？原告在被告处工作六年多，但被告一直未与原告签订书面劳动合同，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》（2008年1月1日实施）第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”及第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，被告本应向原告支付2008年2月1日至2008年9月12日期间的二倍工资，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。由于原告申请仲裁的时间为2014年3月28日，故从2014年3月28日起往前推一年，因此，原告申请支付2013年3月28日前（2008年2月1日至2008年9月12日）的二倍工资已过时效。因此，原告请求判令被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，本院不予支持。2、被告应否支付原告解除劳动关系的经济补偿金？本案中，原告认为是被告违法解除其劳动关系，但未能提供证据予以证实，本院不予认定。被告认为是原告自动离职，但也未能提供证据予以证实，因此，基于双方劳动关系已解除的事实，本院认定双方协商一致并由被告提出解除劳动关系。被告应根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动关系。”及第四十六条第一款第（二）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”之规定，向原告支付经济补偿金。原告在被告处工作六年半，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告向原告支付6个半月的经济补偿，共为14118元（2172元×6个月+2172×1/2个月）。3、原告诉请的加班费应否支持？依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，根据原告提供的考勤表，及仲裁机构查明的事实，原告在2014年1月至3月期间，工作时间为值班一天和正常上班一到两天后休息一至两天不等，在法定节假日内上班1天。原告在被告处上班，每月休息的时间已超过法定的休息日天数，因此，原告主张被告支付休息日加班费的请求，本院不予支持；而值班加班费，因值班与正式上班时间的工作内容和工作方式有所不同，值班不像正式上班时工作时间内都要在工作岗位上，故原告提出值班也要以正式上班一样计算工作时间的意见，本院不予确认。由于被告未能提供2014年前的考勤表及工资发放凭证，故根据《广东省工资支付条例》第16条用人单位工资支付台帐应当至少保存两年的规定和参照原告提供2014年的考勤记录、时间规律，本院确认原告2012年3月至2014年3月的法定节假日共24天内共加班5.5天，因此，被告应根据《工资支付暂行规定》第十三条第一款第（三）项“用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或者小时工资标准的百分之三百支付劳动者工资”的规定，向原告支付加班费为1650元（5.5天×100元/天×300%）。4、被告应否支付原告农民合同制工人一次性生活补助费？根据《失业保险条例》第二十一条“单位招用的农民合同制工人连续工作满一年，本单位并已缴纳各失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，原告与被告解除劳动关系后是应得到一次性生活补助的，但《中国人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员已经进行失业登记，并有求职要求的，才能领取失业保险金。本案中，原告与被告解除劳动关系后，没有进行失业登记，因此，不符合领取失业保险金的条件。因此，原告诉请支付一次性生活补助费，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十六条、第四十六条第一款第（二）项、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《广东省工资支付条例》第十六条第一款、《工资支付暂行规定》第十三条第一款第（三项）、《失业保险条例》第二十一条、《中国人民共和国社会保险法》第四十五条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、限被告湛江市新南海宾馆在本判决生效之日起十日内向原告杨峰涛支付解除劳动关系经济补偿金14118元、加班费1650元，合计共15768元。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、限被告湛江市新南海宾馆在本判决生效后十日内退还原告杨峰涛押金300元。
三、驳回原告杨峰涛的其他诉讼请求。
本案受理费10元，由被告湛江市新南海宾馆负担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。
审判长 黄木荣
审判员 林小红
审判员 严 建
二〇一四年十一月二十九日
书记员 何丽英
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第十四条用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动关系。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
第四十六条第一款第（二）项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时间期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《广东省工资支付条例》第十六条第一款用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。
《工资支付暂行规定》第十三条第一款第（三）项用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或者小时工资标准的百分之三百支付劳动者工资。
《失业保险条例》第二十一条单位招用的农民合同制工人连续工作满一年，本单位并已缴纳各失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中国人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：
（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。