江苏省连云港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）连刑二终字第00038号
原公诉机关江苏省灌云县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓某。因本案于2013年1月12日被取保候审，2014年2月24日被逮捕。现羁押于灌云县看守所。
辩护人张玉朋，无业，系上诉人邓某的妻子。
江苏省灌云县人民法院审理江苏省灌云县人民检察院指控原审被告人邓某犯职务侵占罪一案，于2014年3月21日作出（2014）灌刑初字第0031号刑事判决，原审被告人邓某提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月27日公开开庭审理了本案，江苏省连云港市人民检察院指派检察员柳蓬春出庭履行职务，上诉人邓某及其辩护人周良到庭参加诉讼；因辩护人变更，本院又于2014年7月23日公开开庭审理了本案，江苏省连云港市人民检察院指派检察员柳蓬春出庭履行职务，上诉人邓某及其辩护人张玉朋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院审理查明：
2009年12月份前后，被告人邓某利用担任连云港宝诚化工有限公司电工主管的工作便利，私自将该公司的一捆电缆线运出公司，并于2010年4月初，将该电缆线以10万元人民币的价格销赃给他人。经价格认证，该电缆线价值人民币9.8万元。
2013年1月11日，被告人邓某向连云港宝诚化工有限公司退出赃款人民币10万元，且得到该公司对其犯罪行为谅解。
2013年1月12日，被告人邓某主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实。
上述事实，被告人邓某在原审开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：被害单位连云港宝诚化工有限公司控告信，未到庭证人葛某甲、葛某乙、钟某、张某、陈某的证言，现场图、现场照片，价格认证结论书，辨认笔录，情况说明，谅解书，退款证明，银行明细查询，发破案报告，抓获经过，户籍证明等。
原审法院认为，被告人邓某以非法占有为目的，利用工作之便，秘密窃取公司财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。被告人邓某犯罪后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法减轻处罚。被告人邓某退出全部赃款，且得到该公司谅解，酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款之规定，以盗窃罪判处被告人邓某有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。
上诉人邓某及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见是：1.其在犯罪过程中利用了职务之便，应构成职务侵占罪；2.原审判决认定涉案电缆线价值过高；3.原审对其量刑过重，请求适用缓刑。
出庭检察员认为，原审判决认定罪名有误，上诉人邓某构成职务侵占罪。
经审理查明，2009年2月13日，上诉人邓某被连云港宝诚化工有限公司聘任为供电主管。2009年12月，上诉人邓某利用其职务上的便利，私自将该公司价值人民币7.84万元的电缆线运出公司并占为己有。2010年4月，上诉人邓某将该电缆线卖给陈某，得款人民币10万元。
2013年1月11日，上诉人邓某向连云港宝诚化工有限公司退出人民币10万元。
2013年1月12日，上诉人邓某主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1.上诉人邓某的供述与辩解，证明其在担任连云港宝诚化工有限公司供电负责人期间，利用职务便利，于2009年12月份将连云港宝诚化工有限公司280余米的电缆线运出并放在江苏力达宁化工有限公司，2010年三四月份，其将该电缆线以人民币10万元卖给陈某。
2.证人葛某甲的证言笔录，证明其是江苏力达宁化工有限公司的负责人，2009年12月，邓某借其公司叉车到连云港宝诚化工有限公司运来半捆电缆线放在其公司，几个月后邓某才将电缆线运走。
3.证人葛某乙的证言笔录，证明其是江苏力达宁化工有限公司的叉车工，2009年12月，其按照公司负责人葛某甲的要求，帮邓某去连云港宝诚化工有限公司运回半捆电缆线存放在其公司，2010年4月份前后，其按照葛某甲要求，开叉车把该电缆线放到邓某联系的运送电缆线的车上。
4.证人张某的证言笔录，证明其是安徽天彩仪表电缆有限公司销售经理，2010年邓某曾联系其欲卖出连云港宝诚化工有限公司用剩下来的电缆线，其为邓某介绍一收废品的人，后来听说收废品的人把电缆线买走了。
5.证人陈某的证言笔录及辨认笔录，证明其经营电缆线回收加工业务，2010年三四月份，其通过张某介绍，以人民币10万元从邓某处收购了半捆电缆线。
6.证人钟某的证言笔录，证明其在连云港宝诚化工有限公司主要负责采购，邓某是公司供电主管，主要负责用电方面工作，参与对采购来的电缆线进行质量验收。
7.连云港宝诚化工有限公司出具的情况说明，证明邓某对涉案电缆线负有直接的保管责任和义务。
8.安徽天彩仪表电缆有限公司销货清单，证明涉案电缆线单价为每米人民币280元。
9.银行账户明细查询，证明上诉人邓某于2010年4月1日收到陈某支付的款项共计人民币10万元。
10.连云港宝诚化工有限公司出具的《关于公司机构设置及部门负责人聘任的通知》、证明及谅解书，证明上诉人邓某于2009年2月13日被该公司聘任为供电主管；2013年1月11日，该公司收到邓某的人民币10万元，并对邓某的行为予以谅解。
11.灌云县公安局燕尾港边防派出所出具的发破案报告、抓获经过，证明邓某到公安机关投案的事实。
12.户籍证明，证明上诉人的邓某的身份情况。
关于上诉人邓某及其辩护人提出“原审判决认定涉案电缆线价值过高”的上诉理由、辩护意见，经查，关于涉案电缆线的价值，安徽天彩仪表电缆有限公司的销货清单证明电缆线单价为每米人民币280元，本院综合在案证据，依法认定该电缆线价值共计人民币7.84万元。故对该上诉理由、辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，上诉人邓某作为连云港宝诚化工有限公司的工作人员，利用职务上的便利，将本公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。关于上诉人邓某及其辩护人提出“其在犯罪过程中利用了职务之便，应构成职务侵占罪”的上诉理由、辩护意见，与本院查明的事实相符，故对该上诉理由、辩护意见以及江苏省连云港市人民检察院的意见予以采纳。上诉人邓某犯罪后自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法予以减轻处罚；上诉人邓某退出全部赃款，并得到被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。关于上诉人邓某及其辩护人提出“原审对其量刑过重，请求适用缓刑”的上诉理由、辩护意见，根据本院查明的上诉人邓某的犯罪事实及其所具有的犯罪情节，对其不宜适用缓刑。故对该上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。原审判决认定上诉人邓某犯盗窃罪的事实及适用法律有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项及《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销江苏省灌云县人民法院（2014）灌刑初字第0031号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）邓某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月24日起至2016年2月23日止。）
三、对上诉人（原审被告人）邓某已退连云港宝诚化工有限公司的违法所得人民币二万一千六百元予以追缴。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 伟
代理审判员 齐 扬
代理审判员 张清磊
二〇一四年八月十三日
书 记 员 王宜昕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……