辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽04民终60号
上诉人（原审原告）：齐天啸，男，1986年2月9日出生，汉族。
委托诉讼代理人：郭宏，女，1961年2月24日出生，汉族（齐天啸母亲）
委托诉讼代理人：路红艳，辽宁铭扬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：抚顺商海大厦有限公司。住所地：抚顺市新抚区东四路***号。
法定代表人：于永海，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李振韬，该公司经营部部长。
委托诉讼代理人：张立霞，辽宁民威律师事务所律师。
上诉人齐天啸因与被上诉人�顺商海大厦有限公司（以下简称商海公司）股东资格确认纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2017）辽0402民初1288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人齐天啸的委托诉讼代理人郭宏、路红艳、被上诉人商海公司的委托诉讼代理人李振韬、张立霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
齐天啸上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判确认齐天啸的股东身份；一、二审诉讼费由商海大厦承担。事实及理由：一、原审判决认定事实有误。2002年齐天啸的父亲齐志武作为商海公司的职工，出资6万元成为该公司股东。商海公司在未回购齐志武股权的情况下，未经齐志武同意擅自在工商登记档案中将其股东变更。齐天啸一审曾申请对该档案中股东转让协议中齐志武的签字进行鉴定，一审法院在没有鉴定的情况下，仅根据商海公司的陈述就认定齐志武的6万元入股资金变成经营信誉保证金，没有根据。二、原审判决认定齐天啸不具备成为商海公司股东的资格无事实和法律依据。根据公司法第七十五条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格。而且商海公司的公司章程并没有规定股东资格不能继承。所以认定齐天啸不具备成为商海公司股东的资格无法律依据，认定齐志武的入股资金出资已返还本人没有事实依据。
商海公司辩称，一、变更原告主体不符合法律规定，其诉我公司确认股东身份一案应终结。股权是财产权和人身权兼具的综合财产权利，股东死亡后，人身权消失，所以股东资格不能被继承。有限责任公司具有资和性和人和性的特点，人和性决定了出资者间必须相互信任，因此司法实践中，继承人只能取得股东生前在公司所享有的财产权，而不能当然取得股东资格。我公司改制方案及公司章程规定，只有职工出资才能成为股东，成为股东的前提条件是与公司之间存在劳动关系，并且只能是改制时存在劳动关系，改制完成后聘任职工不能成为股东。齐志武在改制时与公司存在劳动关系，齐天啸不符合确认公司股东的前提条件，因此本案原告不能直接变更为齐天啸。二、齐志武生前已不是我公司股东。2005年齐志武承租商海大厦15层做生意，因资金紧张，其提出把6万元股份出资转为经营信誉保证金，公司同意其要求，为此公司经营部出具一个备忘录存档备查。因其经营不善，至2007年6月终止经营，已拖欠公司各项费用累计265549.37元，按合同约定，其经营信誉保证金应归公司所有。2008年1月，齐志武向公司提出书面说明，希望公司返还经营信誉�证金，公司未同意，并要求其配合办理工商登记信息变更。2008年11月12日其将持股会代表股份全部转让，公司于2009年1月15日召开股东会，通过了变更股东的决议，其本人在转让协议和股东会决议上均有签字。2009年3月，齐志武罹患癌症，再次口头申请公司返还经营信誉保证金，公司同意并于2009年5月11日办理了相关手续，但再次向其索要出资证明时，其仍表示没找到。
齐天啸向一审法院起诉请求：依法确认齐天啸的股东身份；判令商海公司承担本案的诉讼费用。
一审法院经审理查明：商海公司于1995年8月21日成立。齐天啸的父亲齐志武原为商海公司的职工。2002年9月1日，商海公司出台《抚顺商海大厦有限公司产权制度改革实施方案细则》，对商海公司进行股份制改造，由企业经营者集团和职工自�出资收购原企业国有法人出资，改变原投资主体，建立新的有限责任公司。原企业股权全部转让给新公司经营者集团和职工。股本构成：一是经营者集团和职工以现金形式出资650万元；二是企业净资产350万元，采取承债配股形式，按出资比例配给经营者集团。公司员工个人入股超过10万元（含10万元）的股东，可直接列为自然人股东，个人入股低于10万元的股东进入职工持股会，通过持股会选举产生股东代表（股东代表必须是在岗人员，且出资额达到4万元），代表该持股会的出资额，并以自然人身份成为抚顺商海大厦有限公司的股东。2002年9月23日，齐志武出资6万元，认缴公司股份。2012年3月9日，商海公司修订公司章程，修订后的章程第五条规定：“公司股东名称如下：抚顺商海大厦有限公司经营者集团、职工。”第九条规定：“以自然人持股的股东在公司配售两年后，经股东代表大会过半数同意，可以转让。受让人依次为：经营者集团，企业内股东。如上述人员不能受让，可以转让给其他自然人。”第十条规定：“所有持股人不准把新公司的股份做任何形式的抵押或担保。与公司解除劳动关系的员工，其股东身份自动解除。公司退休员工不愿保留其股份，由公司统一收购。”2005年3月20日，甲方商海公司与乙方齐志武签订商海大厦财产租赁合同，乙方承租甲方十五层的经营场地，经营项目为歌舞，年租金25万元，租赁期限自2005年5月1日起至2010年4月30日止。双方约定，乙方须向甲方一次性交纳经营信誉保证金6万元。合同签订当日，齐志武申请将前述入股资金6万元转为经营信誉保证金。2009年5月11日，商海公司将6万元返还齐志武，齐志武当日出具了收�。齐志武于2017年7月24日去世，其第一顺序继承人有其母亲顾素珍和儿子齐天啸，顾素珍向一审法院出具书面声明，称其自愿放弃对商海公司股东资格的继承及由此产生的收益，将该项权益全部转给齐天啸。齐天啸以诉称理由来院告诉。
一审法院所确认的上述事实，有齐天啸、商海公司身份证明，出资证明，机读档案登记资料，公司章程，企业改革批复、产权制度改革实施方案及细则，租赁合同，催交租金通知，书面说明，收条等证据在卷为凭。这些证据已经一审法院审查，一审法院予以采信。
一审法院认为，我国公司法第十一条规定，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。商海公司分别下发了《抚顺商海大厦有限公司章程》和《抚�商海大厦有限公司产权制度改革实施方案细则》，规定了该公司全部由经营者集团和职工出资，公司员工个人入股超过10万元（含10万元）的股东，可直接列为自然人股东，个人入股低于10万元的股东进入职工持股会，通过持股会选举产生股东代表（股东代表必须是在岗人员，且出资额达到4万元），代表该持股会的出资额，并以自然人身份成为该公司的股东。故持有商海公司股份的前提条件是具有商海公司的职工身份。现齐志武已去世，且齐志武的入股出资已由商海公司返还其本人，其子即齐天啸不符合成为商海公司股东的条件。故齐天啸的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第七十二条之规定，判决：驳回齐天啸的诉讼请求。案件受理费50元，由齐天啸负担。
二审期间，齐天啸提交录音资料，用以证明商海公司是按照齐志武的股东身份予以分红。商海公司质证意见为：录音内容与证明目的没有关联性，且商海公司工作人员的回答都是不清楚。商海公司未提交新的证据。本院经审查认为，录音与本案待证事实缺乏关联性，且不能实现证明目的，不予采信。
本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，《中华人民共和国公司法》第十一条规定，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。根据《抚顺商海大厦有限公司章程》和《抚顺商海大厦有限公司产权制度改革实施方案细则》的规定，商海公司全部由该公司经营者集团和职工出资，集团内在岗职工可以认购股份。公司员工个人入股超过10万元（含10万元）的股东，可直接列为自然人股东，个人入股低于10万元的股东进入职工持股会，通过持股会选举产生股东代表（股东代表必须是在岗人员，且出资额达到4万元），代表该持股会的出资额，并以自然人身份成为该公司的股东。解除劳动关系的员工，其股东身份自动解除。故持有商海公司股份的前提条件是具有商海公司的职工身份，且员工个人入股超过10万元（含10万元）的股东列为自然人股东。现齐志武已去世，其子齐天啸并非商海公司的职工，齐天啸不具备成为商海公司股东的条件，其上诉请求没有事实和法律依据，一审法院驳回齐天啸关于确认其股东身份的诉求并无不当，本院予以维持。
综上所述，齐天啸的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元（齐天啸已预交），由齐天啸负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙树魁
审判员 梁馨月
审判员 郭 爽
二〇一八年二月二日
书记员 杨茜怡