湖南省平江县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）平民初字第334号 原告：刘铭星，男，汉族，1962年8月3日出生，农民，住平江县。 委托代理人：童曲民，男，汉族，1977年5月8日出生，干部，住岳阳市岳阳楼区。 被告：刘固兴，又名刘固平，男，汉族，1956年12月23日出生，建筑工人，住平江县。 委托代理人：方世宏，平江县南江法律服务所法律工作者。 被告：中铁十一局集团第二工程有限公司，地址地湖北省十堰市。 法定代表人：王胜祖，总经理。 委托代理人：涂怀玉，中铁十一局集团第二工程有限公司岳武高速公路安徽路段YW-07标项目机运部部长。 委托代理人：张子林，湖北经立律师事务所律师。 原告刘铭星诉被告刘固兴提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年3月17日受理后，由审判员邹方全适用简易程序于2015年4月8日第一次公开开庭进行了审理，原告刘铭星及其委托代理人童曲明、被告刘固兴的委托代理人到庭参加了诉讼。后因案情复杂依法转换为普通程序，并依照原告的申请追加中铁十一局集团第二工程有限公司（以下简称中铁公司）为本案被告，由审判员邹方全担任审判长，与助理审判员黄浣莲、人民陪审员杨解放组成合议庭于2015年6月18日第二次公开开庭进行了审理，原告刘铭星及其委托代理人童曲民、被告刘固兴及其委托代理人方世宏、被告中铁公司委托代理人涂怀玉、张子林均到庭参加诉讼。后来被告刘固兴申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院依法组织进行重新鉴定，鉴定结论出来后于2015年8月17日由审判员邹方全担任审判长，与助理审判员黄浣莲、人民陪审员杨解放组成合议庭第三次公开开庭进行了审理，原告刘铭星及其委托代理人童曲民、被告刘固兴到庭参加诉讼，被告中铁公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告诉称：2013年2月，被告刘固兴请原告到他承包的岳武高速崔板河大桥工地做事，崔板河大桥工程总承包人为中铁十一局集团第二工程有限公司。2013年8月9日上午9点多，原告在桥的高空架上扎钢筋时，塔吊从下面吊钢筋上来，准备放到柱子上面，柱子是用木方跳板铺设的，是空心的，当时被告刘固兴在下面指挥。本来以前每次都是吊40根钢筋，但当天却吊了134根钢筋，柱子承受不了断裂开来，致使整个高空架散开坠落，钢筋、跳板都坠落下来，原告也从八、九米的高空摔落下来受伤。原告随后被送往鹰山医院救治，住院治疗5天，由于伤势严重，又转入武汉普爱医院住院治疗了一个多月。2013年9月10日，在被告刘固兴的强烈要求下原告出院回家治疗。原告伤情经鉴定，其胸部操作属柒级伤残，右下肢操作属玖级伤残。故起诉致法院要求被告刘固兴赔偿原告因此次事故造成的损失209861元，并承担本案诉讼费用。本案审理过程中，原告于2015年4月8日向本院申请变更诉讼请求，将赔偿金额增加至251196.3元。2015年6月18日，原告再次申请变更诉讼请求，将诉请的赔偿金额增加至252987.38元，并在庭审过程中将被告刘固兴垫付的医疗费85625元计入损失范围，故诉请的赔偿金额增加至338612.38元。 为支持其诉讼请求，原告向本院提交了下列证据： 1、原、被告身份证明，证实原、被告的诉讼主体资格； 2、鉴定报告、病历资料，证实原告因伤造成2处伤残，一处7级，一处9级、后段医疗费用12000元、全休时间10个月及住院治疗情况； 3、医药费票据（平江县人民医院票据，南江镇卫生院票据、村卫生室票据）、崔怀先及刘储兴身份证和执业证，证实原告自己支付医药费8014.3元； 4、法鉴费票据，证实原告支付法鉴费2000元； 5、交通费证明、崔转兴驾驶证，证实原告产生交通费用2000元； 6、被抚养人徐池娥户口本，证实被抚养人的身份信息； 7、工资条（刘固兴书写），证实原告的工资是257元每天； 8、平江县第一人民医院医药费票据，证实在原告在平江县人民医院花费的医疗费另外还有1791.08元，是原告自己支付的； 9、被抚养人证明，证实被抚养人徐池娥与原告是母子关系； 10、部分交通费票据840元，证实原告因伤支出的交通费用。 被告刘固兴辩称：2013年2月，原告是经第三人介绍到崔板河大桥工地做事，该工地属岳武高速七标段，由中铁十一局集团第二工程有限公司承建，被告也是在该工地做事，且原告在该工地做事时，中铁十一局集团第二工程有限公司为每一们工人都办理了银行卡，工资都是由该公司项目部直接汇至卡中，被告刘固兴与原告不存在雇佣关系，故请法院驳回原告的诉讼请求。 为支持其诉讼请求，被告刘固兴向本院提交了下列证据： 1、刘固兴身份证明，证实被告刘固兴的诉讼主体资格； 2、中铁十一局第二工程有限公司岳武高速公路安徽段YW-07标项目部《关于2013年年度安全目标责任书兑现的通报》，证实被告是该项目部桥涵六工班的负责人，不是原告的雇主，被告刘固兴也是在工地上做事的。 被告中铁十一局第二工程有限公司辩称：1、原告是在从事雇主刘固兴安排的活动中受伤，应当由刘固兴承担责任。原告与中铁公司没有任何关系，请求驳回原告对中铁公司的诉讼请求。2、原告诉请的赔偿明细，医药费应当以医院开具的正规发票为准，南江医院的预缴款作为药费不当应当扣减；后段医疗费应当待实际发生后另行主张；误工费的工资标准257元/天，无事实依据，且每月的工作日应按21-22天计算，误工期限应为8个月；对于护理费，因为住院期间的护理是雇主刘固兴安排人进行护理的，原告主张2个人的护理费应当提供相应的护理证明，出院后的护理费也应提供相应的证明；伙食补助按2人计算，没有法律依据，每天按50元计算不符合标准，应按省外15元/人/天，省内12元/人/天的标准计算；交通费没有正规凭证，即使有票据也需证明其与诊疗活动的关联性；营养费应提供需加强营养的证明；残疾器具费，应提供需安装器具的证明，及已安装的残疾器具的票据；残疾赔偿金，应按8级伤残，依据2013年的赔偿标准计算；被抚养人生活费，应当证明被抚养人及其子女的情况；精神抚慰金没有法律依据。 为支持其诉讼请求，被告中铁十一局第二工程有限公司向本院提交了下列证据： 1、建设工程劳务分包合同，证实被告中铁十一局已将劳务分包被告刘固兴，与我公司没有关系； 2、倡平司法鉴定所2013临鉴字第331号鉴定报告，证实原告伤残等级为8级，自受伤之日起全休8个月。 对原告提供的证据：证据1，两被告均无异议，本院予以采信；证据2，两被告对其中的病历资料真实性均无异议，本院其真实性予以采信，对鉴定报告，被告刘固兴有异议，并表示将申请重新鉴定，被告中铁公司认为该鉴定报告与原告向其提供的鉴定报告相互矛盾，其持有的鉴定报告显示原告的伤残等级为八级，后来本院根据被告刘固兴的申请组织原告、被告刘固兴到湖南省湘雅司法鉴定中心对原告伤残等级进行重新鉴定，认定原告刘铭星构成八级伤残；对证据3，被告刘固兴对其中的医院正规票据无异议，但认为如果有发生在鉴定之后的医疗费用，则应计入后段医疗费中，对原告在村卫生室进行治疗的真实性无异议，但对实际发生的费用有异议。被告中铁公司对医院正规票据也无异议，但认为南江镇中心卫生院的预缴款1000元的票据应予扣减，对原告在两个卫生室的医药费有异议，因为原告没有提供正规发票证实，本院认为医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证并结合病历和诊断证明等相关证据确定，故对该组证据中医院正规票据予以采信，对两家村卫生室的医生所出具的处方笺及收款证明，因两位医生未出庭作证，且原告未提供相应的收款票据予以佐证，真实性存疑，本院对该部分证据不予采信；证据4，两被告均无异议，本院予以采信；证据5，被告刘固兴要求法院酌情处理，被告中铁公司认为该组证据不能证明交通费用已实际发生及其与本案的关联性，不能作为定案依据，本院认为原告受伤后去医院治疗、检查客观上发生了交通费用；证据6，两被告对其真实性无异议，但被告刘固兴认为原告应被充提交亲属关系证明，被告中铁公司认为原告还应提供证据证明徐池娥有几个子女，本院对该组证据的真实性予以采信；证据7，被告刘固兴对其真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据无法证明原告的工资，且与本案没有关联，被告中铁公司认为不能达到原告的证明目的，本院认为该字条上面没有刘固兴签名，证明力较低，本院不予采信。证据8，被告刘固兴无异议，被告中铁公司认为票据均无加盖医院财务章，真实性不能确定，本院认为该票据是湖南省统一制式的医疗卫生单位门诊医药费收据，真实可性，本院予以采信。证据9，被告刘固兴无异议，被告中铁公司对其真实性无异议，但不能达到其证明目的，无法证实徐池娥有几个子女，本院认为该证据由平江县南江镇百合村村民委员会出具，平江县南江派出所予以确认，真实可信，本院予以采信。证据10，被告刘固兴无异议，但认为应以实际发生为准，被告中铁公司认为因原告已说明该部分票据是后面补的，请求法院依据诊疗次数酌情处理，本院认为该部分票据没有出票时间，无法证明与本案的关联性，本院不予采信。 对被告刘固兴提交的证据1，原告、被告中铁公司均无异议，本院予以采信；对被告刘固兴提交的证据2，原告对该证据的三性无异议，但认为不能证明被告刘固兴与原告之间不存在雇佣关系，也不能证明被告刘固兴不是事发工地的承包人，被告中铁公司但对证明目的有异议，本院认为两被告对其真实性均无异议，本院对其真实性予以采信。 对被告中铁公司提交的证据1，原告对其真实性无异议，但对合法性及其证明目的有异议，认为被告刘固兴作为劳务承包人没有资质，被告中铁公司将工程劳务违法分包给没有资质的刘固兴，两被告应对原告的损失承担连带责任，被告刘固兴对其合法性有异议，认为自己是没有资质的承包人，该协议因违法自始无效，此证据恰好可以证明原告是在被告中铁公司的工地上做事时导致受伤的，本院认为原告、被告刘固兴对该证据真实性均无异议，本院对其真实性予以采信；对被告中铁公司提交的证据2，原告认为是复印件，没有其他证据证实，不应采信，被告刘固兴表示将考虑申请重新鉴定。本院认为，该证据系复印件，且被告中铁公司未提供其他证据予以佐证，真实性不能确定，本院对此不予采信，对于原告的伤残认定应以重新鉴定的结论为准。 诉讼中，原告申请证人刘刚兴出庭证实：刘固兴请刘刚兴和原告去崔板河大桥工地做事，刘刚兴200元一天，原告多少钱一天刘刚兴不知道，工资都是刘固兴发的，都是发的现金。2013年农历七月初三，刘刚和原告在同一个柱子上面做事，与他相隔2-3米远。柱子中间是空的，中间是横放的木板子，钢筋从上面吊下来，因为太重了，把木板压断了，原告就掉下去了。原告申请崔辉雄出庭证实：刘铭星与崔辉雄同在刘固兴处做事，刘铭星受伤后，刘固兴安排崔辉雄去英山医院照顾刘铭星五天。 本案审理过程中，被告刘固兴申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院依法组织原告、被告刘固兴到湖南省湘雅司法鉴定中心。2015年7月20日，湖南省湘雅司法鉴定中心出具了湘雅司鉴中心[2015]临鉴字第781号法医学鉴定意见书，认定刘铭星左侧L1、2横突骨折及右股骨粗隆间骨折内固定术后构成两个九级伤残，左髂骨骨折、左侧多发肋骨骨折构成两个十级伤残，依据晋级原则，刘铭星的损伤晋升为八级伤残。对于[2015]临鉴字第781号法医学鉴定意见书，原告对其真实性、合法性无异议，但对两个九级、两个十级伤残晋升为八级伤残有异议，认为两个九级应该晋升为一个八级，两个十级应该晋升为一个九级，最终应该定位一个八级、一个九级，被告刘固兴没有异议，被告中铁公司未出庭，视为放弃质证的权利，本院认为司法鉴定书盖有鉴定机构的公章及鉴定人员的印章，是具有鉴定资质的机构和人员依照法定程序和相关规则作出的，真实、合法，应予采信。 根据已采信的有效证据，结合开庭审理情况，查明本案事实如下： 2013年2月，被告刘固兴请原告刘铭星到崔板河大桥工地做事，工作内容为扎钢筋。原告在此工作了2个多月后回家。2013年5月被告刘固兴再次请原告到崔板河大桥工地做事。2013年8月9日上午9时许，工地的塔吊从地面吊装钢筋放到柱子上时，柱子突然断裂，致使高空架散开坠落，正在高空架上扎钢筋的原告坠落地面受伤。事发后原告被送往湖北省英山县人民医院抢救治疗了5天，后因伤势严重转入武汉市普爱医院住院治疗了27天，在该两家医院共计花费医药费85625元，已由被告刘固兴支付。出院后原告还在平江县第一人民医院进行了检查及治疗，花费医药费2820.76元（包含2014年9月20日原告去岳阳市汉昌司法鉴定所定残后发生的三张票据，单号0534994119、0534994127、053501045x，合计733.3元），在平江县南江卫生院住院治疗了10天，花费医药费2813元，此两笔医药费均由原告支付。2014年9月12日，原告伤情经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定，认定原告因高处坠落致全身多发骨折，其胸部损伤属柒级伤残，右下肢损伤属玖级伤残，后期治疗费用12000元整，自受伤之日期休息10个月。被告刘固兴在第二次开庭后申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院依法组织原告、被告刘固兴到湖南省湘雅司法鉴定中心进行鉴定，2015年7月20日湖南省湘雅司法鉴定中心出具了湘雅司鉴中心[2015]临鉴字第781号法医学鉴定意见书，认定刘铭星构成八级伤残。 原告受伤住院期间，除由被告刘固兴安排的人在英山县人民医院护理了5天外，均由其妻方花莲及女儿刘德德进行护理。方花莲与刘德德平时均以务农为业。原告母亲徐池娥，1940年11月24日出生，系平江县南江镇百合村大屋组村民，育有3子。 崔板河大桥工地位于安徽省安庆市岳溪县河图镇，属于岳武高速公路安徽段YW-07标，该标段由被告中铁十一局集团第二工程有限公司承包。被告中铁十一局集团第二工程有限公司岳武高速公路安徽段YW-07标项目部与刘固兴签署建设工程劳务分包合同，将该标段的连续梁砼浇筑及养护、钢筋骨架制作安装等劳务分包给刘固兴。庭审中原告及两被告均确认刘固平就是本案被告刘固兴，刘固兴没有劳务承包资质。 原告受伤后，被告刘固兴支付了医疗费85625元，并另外付了现金39800元给原告，其中的22000元原告与被告刘固兴均同意作为支付给原告的工资，还有17800元作为本次受伤的赔偿款。 本院认为本案的争议焦点为：一、原告的损失如何确定；二、原告的损失如何分担。 关于焦点一，1、关于医疗费，原告主张的前段医疗费95430.38元（含被告刘固兴垫付的85625元、平江县第一人民医院2810.38元、南江镇卫生院4109元、南江镇上坪村二卫生室756元、南江镇百合村卫生室2130元），本院认为，对于被告刘固兴垫付的85625元医疗费，原告及两被均予认可，本院予以认定，原告主张的平江县第一人民医院的医疗费已提供证据证明，但其中包含了2014年9月20日原告去岳阳市汉昌司法鉴定所定残后发生的三张票据（单号0534994119、0534994127、053501045x）合计733.3元应属于后段医疗费，故本院认定平江县第一人民医院的医疗费为2087.46元，南江镇卫生院有合法正规票据证实的有2813元，本院认定2813元，而南江镇上坪村二卫生室及百合村卫生室的医疗费原告未提供充分证据予以证实，本院不予支持，综上本院认定原告的前段医疗费为90525.46元；原告主张的后段医疗费12000元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，原告的提供的岳阳市汉昌司法鉴定所出具的鉴定意见书上确定原告需后期治疗费12000元，故应一并赔偿，原告总的医疗费为102525.46；2、关于误工费，原告主张的误工费77100元（257元/×30天×10月）过高，因原告未提供证据证明最近三年平均收入及其主要从事建筑行业的事实，结合原告农村户口的事实，应按农林牧渔年平均工资标准计算，误工时间根据岳阳市汉昌司法鉴定所出具的鉴定意见书为十个月，故误工费为25212元/年÷12×10=21010元；3、关于护理费，原告受伤住院需人护理，原告主张二人护理没有医嘱及鉴定意见的支持，护理人数应按一人计算，且原告在英山医院住院期间，被告刘固兴安排人员护理的5天应从护理期间中扣减，标准按居民服务行业年平均工资40520元计算，故护理费为40520元/年÷365天×37天=4108元，原告还要求支持出院后护理费17580元，因为没有医嘱及鉴定意见支持护理的必要性，本院不予支持；4、住院伙食补助费，原告主张按二人计算住院伙食补助费3500元没有法律依据，应按一人计算，结合原告住院情况，本院认定住院伙食补助费为32天×50元/天+10天×30元/天=1900元；5、关于交通费，原告因伤在多家医院进行检查治疗客观上发生了交通费用，结合原告就诊次数及行程，本院酌情认定交通费为2000元；6、关于营养费，虽然没有医疗机构的意见说要加强营养，但原告因伤构成两个玖级、两个拾级伤残，应当加强营养恢复健康，本院酌情认定营养费500元；7、残疾赔偿金总额，原告主张的残疾赔偿金86516元，因原告伤残等级经重新鉴定为捌级，故本院认定残疾赔偿金为10060元/年×20年×30%=60360元，原告主张被抚养人生活费7220元，结合原告母亲徐池娥年龄、农村户口、有3个儿子及原告属捌级伤残的事实，本院认定被扶养人生活费为9025元/年×6年×30%÷3人=5415元，且应一并计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金总额为65775；8、原告主张精神抚慰金25000元过高，结合原告捌级伤残的事实，本院认定精神抚慰金为15000元；9、鉴定费2000元有票据为证，本院予以支持，综合1-9项原告总的损失为214818.46元。原告主张残疾器具费3000，因没有医嘱或鉴定意见支持，原告也未提供相应票据予以证实，本院不予认定。 关于焦点二，原告受被告刘固兴邀请到被告中铁公司承包的岳武高速公路安徽段YW-07标段崔板河大桥工地上扎钢筋，刘固兴给原告刘铭星发工资，原告刘铭星与被告刘固兴形成个人之间劳务关系，刘铭星是提供劳务者，刘固兴是接受劳务的一方，被告刘固兴认为与原告之间不构成雇佣关系的抗辩理由不成立。根据《侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告刘固兴作为接受劳务的一方，应提供符合安全要求的生产作业条件，但被告刘固兴未尽到安全生产义务，致使原告在做工过程中受伤，被告刘固兴理应对原告受伤产生的损失承担赔偿责任。原告站在高空架上扎钢筋，因为工地的塔吊从地面吊装钢筋放到柱子上时柱子突然断裂，致使高空架散开坠落，原告从而坠落地面受伤，原告自身并没有故意或重大过失，因此原告自己没有责任。被告中铁公司作为岳武高速公路安徽段YW-07标段的承包者将建设工程中的连续梁砼浇筑及养护、钢筋骨架制作安装等劳务分包给被告刘固兴，而被告刘固兴没有相应的承包资质，被告中铁公司存在过错，应当与被告刘固兴承担连带赔偿责任。被告刘固兴已支付的医疗费85625元、先行赔付的17800元合计103425元应从中核减。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一、第二十二、第二十三、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告刘固兴赔偿原告刘铭星人民币214818.46元（被告刘固兴已支付的103425元应从中核减，下差111393.46元）； 二、被告中铁十一局集团第二工程有限公司对上述赔偿款项承担连带责任； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 上述赔偿款项限在本判决生效后十日内履行。(收款人：平江县国库集中支付局，账号：280000464002，开户行：湖南平江汇丰村镇银行有限责任公司，汇款时请写明案号、原、被告名称)。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6379元，由被告刘固平、中铁十一局集团第二工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  邹方全 代理审判员  黄浣莲 人民陪审员  杨解放 二〇一五年十月十二日 书 记 员  刘奇志