山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民终字第773号
上诉人（原审被告）王立奎。
委托代理人李传新。
委托代理人李峰。
被上诉人（原审原告）孔令滨。
委托代理人司衍明。
原审被告泗水县隆源汽车销售服务有限公司。
法定代表人张杰，总经理。
原审第三人中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司。
负责人张云中，总经理。
委托代理人蔡新新。
委托代理人王秋云。
上诉人王立奎因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服泗水县人民法院（2014）泗民初字第1515号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，原告孔令滨和案外人李银龙系被告王立奎雇佣的驾驶员，被告王立奎系鲁H×××××（主）鲁H×××××挂（挂）欧曼牌半挂车实际车主，被告泗水县隆源汽车销售服务有限公司系登记车主，被告王立奎与被告泗水县隆源汽车销售服务有限公司签订车辆挂靠协议，该车辆在第三人中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司处投保车上人员责任险（乘客）7万元。2014年6月14日4时40分许，李银龙驾驶被告王立奎所有的鲁H×××××（主）鲁H×××××挂（挂）欧曼牌半挂车，沿包茂高数公路由南向北行驶至下行线404KM处，因疲劳驾驶致使车辆追尾与同向正常行与其前方的王文利驾驶的蒙L×××××（主）蒙A×××××（挂）解放牌半挂车尾部，致乘车人原告孔令滨和驾驶人李银龙受伤，两车不同程度受损，造成交通事故，该交通事故经榆林市公安局交通警察支队高数公路一大队认定，驾驶人李银龙承担事故的全部责任，驾驶人王文利无责任，原告孔令滨无责任。事故发生后，原告孔令滨在陕西省靖边县人民医院住院治疗3天，花费医疗费1936.30元；2014年6月18日转济宁市第一人民医院住院治疗20天，花费医疗费14339元，共花费医疗费16275.30元，其中被告王立奎支付1936.30元。济宁市第一人民医院住院病案证实原告的伤情为：1、多发肋骨骨折（右5-9肋，左12肋）；2、颅脑外伤；3、高血压；4、2型糖尿病。2014年10月10日，经济宁正诚法医司法鉴定所鉴定，原告孔令滨因车祸外伤致：右侧第5-9肋骨及左侧第12肋骨骨折，属十级伤残。原告支付鉴定费1000元。原告孔令滨系被告王立奎的雇员，雇佣期间月工资7500元。原告孔令滨有被抚养人一人，原告之女孔超越，1998年6月29日出生。原告主张交通费3000元（其中从靖边转济宁第一人民医院支付交通费2000元），精神损害抚慰金3000元。
原审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告孔令滨受雇于被告王立奎，原告在从事雇佣活动中自身受到伤害，事实清楚，被告王立奎也认可原告系其雇佣的驾驶员，且原告受伤不存在任何过错，案外人李银龙承担事故的全部责任，因此，原告因受到伤害所产生的经济损失，被告王立奎应承担全部赔偿责任。被告王立奎所有的车辆挂靠在被告泗水县隆源汽车销售服务有限公司，被告泗水县隆源汽车销售服务有限公司应承担连带赔偿责任。被告王立奎所用的车辆在第三人中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保车上人员责任险（乘客）7万元，因此，原告的损失应首先由第三人中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司在7万元商业险限额内承担赔偿责任，余款由被告王立奎承担赔偿责任。原告孔令滨的损失包括：1、医疗费16275.30元；2、误工费，按原告的月平均工资收入7500元计算，误工天数至定残前一日，误工117天，计款29250元；3、护理费，原告住院期间一人护理，按城镇居民人均可支配收入每天每人77.44元计算，住院20天，计款1548.80元；4、住院期间生活补助费，按每天30元计算，住院20天，计款600元；5、残疾赔偿金，按照城镇居民人均可支配收入每年28264元计算，赔偿20年，乘以伤残等级10%，计款56528元，被扶养人生活费，原告女儿孔超越需抚养两年，按城镇居民人均消费性支出17112元计算，乘以伤残等级10%，除以两人，计款1，711.20元，合计58239.20元；6、鉴定费1000元；7、交通费，原告主张3000元，本院予以认定；8、原告主张精神损害抚慰金3000元，不符合法律规定，本院不予支持，以上共计109913.30元。原告孔令滨的损失共计109913.30元，第三人中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司在商业险限额内承担70000元，余款39913.30元，由被告王立奎承担，已支付原告1936.30元，被告王立奎承担37977元，被告泗水县隆源汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、第三人中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司赔偿原告孔令滨损失70000元，限于本判决生效后十日内付清；二、被告王立奎赔偿原告孔令滨损失37977元，限于本判决生效后十日内付清，被告泗水县隆源汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回原告孔令滨的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2460元，减半收取1230元，由被告王立奎负担。
宣判后，上诉人王立奎不服，向本院提起上诉，请求依法改判或发回重审。主要理由是：一、被上诉人孔令滨发生交通事故后，有治疗高血压、糖尿病的费用，上述费用不属于受雇期间所造成的损害，上诉人不应赔偿。二、上诉人花费40余万元购买运输车辆，全权委托被上诉人代管。上诉人在代管期间，没有尽到管理职责，以至于司机出现交通事故而负全责任，导致上诉人遭受极大财产损失，一审应该判其承担相应责任。另外，被上诉人在带上诉人管理车辆期间手中仍有上诉人的钱款十余万元，应予退还。三、一审判决被上诉人的月工资7500元没有事实依据，上诉人雇佣被上诉人，有三个月的试用期，试用期间月工资为4000元。四、一审判决上诉人支付被上诉人子女抚养费1711.2元，被上诉人的伤情并未达到丧失劳动能力的程度，不应判决支付抚养费。五、在出现交通事故后，上诉人给被上诉人现金3000元，一审时被上诉人亦认可，应予退还。六、被上诉人为农民身份，虽在县城买房，但其生活来源主要是农业收入，因此残疾赔偿金应当按照农村居民的标准计算。
被上诉人孔令滨辩称，原审判决支持被上诉人因治疗伤情所支出的医疗费用，认定事实正确。被上诉人所支出的医疗费中并没有单独治疗高血压、糖尿病的费用，均是治疗外伤所必需。被上诉人仅是上诉人雇佣的驾驶员，为上诉人提供劳务，并不存在代管车辆的情形。上诉人称被上诉人手中有其钱款十余万元，更是无稽之谈，不是事实，且与其在原审过程中的主张存在矛盾。原审认定被上诉人的月工资为7500元，事实清楚，证据扎实。在被上诉人伤情构成伤残的情况下，支持被抚养人生活费，符合法律规定。上诉人称给被上诉人3000元，不是事实。对被上诉人的残疾赔偿金按照城镇居民的标准计算，认定事实正确。
原审第三人中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司辩称，请求法院依法判决，我方愿意在保险承保的限额内承担相应的赔偿责任。
原审被告泗水县隆源汽车销售服务有限公司未作答辩。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点问题是：一、被上诉人孔令滨的医疗费、误工费应当如何计算；二、被上诉人孔令滨是否应自行承担相应的责任；三、被上诉人的子女抚养费是否应予支持；四、被上诉人的残疾赔偿金是否应当按城镇居民的标准进行计算。关于第一个焦点问题，上诉人主张被上诉人孔令滨的医疗费中包括治疗高血压、糖尿病的费用，上述费用不属于受雇期间造成的损害，应予扣除，但上诉人没有提供证据证实上述费用的具体依据和数额，无法进行扣除。且根据一般的医疗常识，在医院住院治疗时，血压、血糖必须控制在合理范围内才能进行下一步的治疗，因此，治疗高血压、糖尿病的费用在一定程度上属于必须支出的费用。因此，上诉人的上述主张证据不足，理由不当，本院不予支持。关于误工费，被上诉人孔令滨称其自2013年6月份开始跟随上诉人工作，工作期间月工资为7500元，误工费应当按照月工资7500元来进行计算。而上诉人主张发生事故时被上诉人孔令滨处于试用期间，应当按照试用期的月工资4000元来计算误工费。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本院认为，被上诉人孔令滨与上诉人王立奎之间系一般雇佣关系，不是固定的劳动关系，双方形成雇佣关系的时间不长，即使被上诉人孔令滨跟随上诉人工作期间月工资为7500元，该收入也不能视为被上诉人孔令滨的固定收入。原审法院按照月工资7500元计算误工费，明显不当，本院依法予以纠正。考虑到被上诉人孔令滨的职业为驾驶员，应当按照2013年山东省交通运输业在岗职工平均工资61498元计算误工费。因此，被上诉人孔令滨的误工费应当为19713.06元（61498元÷365天×117天）。关于第二个焦点问题，上诉人王立奎主张其委托被上诉人孔令滨代管车辆，被上诉人在代管车辆期间，没有尽到职责，其应承担相应责任，并在二审中提交了被上诉人孔令滨与金阳光物流签订的货物运输协议和被上诉人自行书写的上车、下车学习内容记录。本院认为，被上诉人孔令滨作为驾驶员代表车主签订货物运输协议，系履行职责的行为，而上车、下车学习内容，明显系驾驶员向车主汇报工作的一种记录，仅凭上述证据不能证实双方系委托代管关系。且上诉人认可被上诉人孔令滨的工资与另一驾驶员工资相同，但如果双方系代管车辆关系，在被上诉人孔令滨既是驾驶员又是代管人的情况下，按常理其工资水平应当高于另一驾驶员李银龙。因事故发生时不是被上诉人孔令滨驾驶车辆，其对事故的发生没有过错，不应当承担相应责任，上诉人关于其与被上诉人系委托代管关系，被上诉人应承担一定责任的主张证据不足，依法应予驳回。关于第三个焦点问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。本案中，被上诉人孔令滨因交通受伤构成十级伤残，属于丧失部分劳动能力，原审法院按照被上诉人孔令滨的伤残等级计算扶养人生活费，符合法律规定，依法应予维持。关于第四个焦点问题，被上诉人孔令滨在一审中提交了商品房买卖合同、入住合约和交纳物业费的收据，上述证据能够相互印证，形成完整的证据链条，证实被上诉人孔令滨自2009年9月起就在泗水县城圣源新天地小区入住，至事故发生时在城镇居住已年满一年以上，属于城镇居民的范畴。原审法院据此按照城镇居民的标准计算被上诉人的伤残赔偿金，并无不妥，应予支持。上诉人主张被上诉人为农民身份，虽然在县城买房，应当按照农村居民的标准计算伤残赔偿金，没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持泗水县人民法院（2014）泗民初字第1515号民事判决第一项、第三项；
二、变更泗水县人民法院（2014）泗民初字第1515号民事判决第二项为：上诉人王立奎赔偿被上诉人孔令滨损失28440.06元，限于本判决生效后十日内付清，原审被告泗水县隆源汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2460元，减半收取1230元，由上诉人王立奎承担1118元，由被上诉人孔令滨承担112元。二审案件受理费2460元，由上诉人王立奎承担2247元，由被上诉人孔令滨承担213元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳真
代理审判员 史海洋
代理审判员 闫昱轩
二〇一五年五月二十六日
书 记 员 王翠英