福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）龙新刑初字第617号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人陈某甲，男，1967年2月16日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，农民，住福建省龙海市。因本案于2015年2月28日被龙岩市公安局刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现在押于龙岩市看守所。
辩护人陈丰传，福建诺佳律师事务所律师。
辩护人周伟生，福建诺佳律师事务所实习律师。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2015）577号起诉书指控被告人陈某甲犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年7月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员袁益龙出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人陈丰传、周伟生到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：
2011年6月，被告人陈某甲伙同叶某、叶某甲等人（均另案处理）欲在龙岩市境内非法生产假烟，叶某联系沈某（另案处理）让沈某在龙岩境内帮其寻找非法生产假烟的地点，要求地点偏僻、可通路、供水供电。2011年7月初，沈某联系到李某（另案处理）后遂与被告人陈某甲和叶某等人到李某在龙岩市新罗区白沙镇营歧村经营的一养猪场查看现场并和李某商谈租赁该养猪场用于生产假烟一事，李某收取了被告人陈某甲和叶某支付的租金后，被告人陈某甲和叶某、叶某甲等人开始组织工人在该养猪场生产假烟，雇请陈某乙（另案处理）负责从福建省龙海市运输烟丝等原材料到该制假窝点，并将该制假窝点生产的假烟成品运输至福建省龙海市。2011年7月29日，被告人陈某甲和叶某、叶某甲等人雇请郭某（另案处理）将制假烟的工人即林某、赖某（另案处理）从福建省漳州市中心汽车站接送至该制假窝点生产假烟，郭某获得人民币450元。2011年7月31日，被告人陈某甲和叶某、叶某甲等人雇请陈某丙、周海味（另案处理）在该制假窝点负责制假烟原材料和成品的装卸。2011年8月2日，公安人员查获该生产假烟窝点并在现场抓获李某、林某、赖某、林某甲、张某及张某甲、张某乙、张某丙、何某（均另案处理）等人，且在现场扣押到假冒伪劣卷烟、生产设备等物。经鉴定，该制假窝点查获的七匹狼、石狮卷烟成品均为假冒伪劣卷烟；七匹狼等品牌成品卷烟、烟丝、盘纸、滤嘴棒等涉案烟草专卖品经鉴定共计价值人民币569910.2元。2015年2月28日，民警在福建省龙海市石码镇抓获被告人陈某甲。
上述事实，有龙岩市公安局新罗分局提取的七匹狼等品牌成品卷烟、烟丝、盘纸、滤嘴棒、普通水松纸等物证；被告人陈某甲的户籍证明、抓获经过以及同案犯刑事判决书等书证；证人沈某、李某、陈某乙、郭某等人的证言；福建省烟草专卖局出具的烟草专卖品价值确认书以及福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告；被告人陈某甲的供述和辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人陈某甲伙同他人生产、销售伪劣产品，价值人民币569910.2元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款的规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人陈某甲在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。被告人陈某甲已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。请依法判处。
被告人陈某甲提出起诉书指控的犯罪金额偏高，其是受张加福指使的，并表示认罪。其辩护人提出被告人陈某甲是受他人指使行事，属从犯，认罪态度好，有悔罪表现，本案涉案物品的鉴定违反相关规定，鉴定的价值偏高，建议对被告人减轻处罚。
经审理查明：
2011年6月，被告人陈某甲伙同叶某（已判刑）、叶某甲（另案处理）等人欲在龙岩市境内非法生产假烟，叶某联系沈某（已判刑）让沈某在龙岩境内帮其寻找非法生产假烟的地点，要求地点偏僻、可通路、供水供电。2011年7月初，沈某联系到李某（已判刑）后遂与被告人陈某甲和叶某等人到李某在龙岩市新罗区白沙镇营歧村经营的一养猪场查看现场并和李某商谈租赁该养猪场用于生产假烟一事，李某收取了被告人陈某甲和叶某支付的租金后，被告人陈某甲和叶某、叶某甲等人开始组织工人在该养猪场生产假烟，雇请陈某乙（已判刑）负责从福建省龙海市运输烟丝等原材料到该制假窝点，并将该制假窝点生产的假烟成品运输至福建省龙海市。2011年7月29日，被告人陈某甲和叶某、叶某甲等人雇请郭某（已判刑）将制假烟的工人即林某、赖某（均已判刑）从福建省漳州市中心汽车站接送至该制假窝点生产假烟，郭某获得人民币450元。2011年7月31日，被告人陈某甲和叶某、叶某甲等人雇请陈某丙、周海味（均已判刑）在该制假窝点负责制假烟原材料和成品的装卸。2011年8月2日，公安人员查获该生产假烟窝点并在现场抓获李某、林某、赖某、林某甲、张某（均已判刑）及张某甲、张某乙、张某丙、何某（均另案处理）等人，且在现场扣押到假冒伪劣卷烟、生产设备等物。经鉴定，该制假窝点查获的七匹狼、石狮卷烟成品均为假冒伪劣卷烟；七匹狼等品牌成品卷烟、烟丝、盘纸、滤嘴棒等涉案烟草专卖品经鉴定共计价值人民币569910.2元。
2015年2月28日，民警在福建省龙海市石码镇抓获被告人陈某甲。
上述事实，公诉机关出示了以下证据予以证实：
1、被告人的户籍证明，证实被告人陈某甲的身份情况。
2、执勤经过，证实2015年2月28日，民警在龙海市石码镇抓获被告人陈某甲。
3、扣押物品清单，证实2011年8月2日在李某的猪场扣押到YJ14-22卷烟机一台，七匹狼散支烟785千克、石狮散支烟690.5千克，烟丝1480千克及其他制烟物品。
4、本院（2011）××刑初字第××号、（2013）××刑初字第××号刑事判决书及龙岩市中级人民法院（2012）××刑终字第××号、（2014）××刑终字第××号刑事裁定书，证实本案相关涉案人员已判刑及处理情况。
5、户口注销证明，证实张加福已死亡（云霄县和平乡新楼村24号，出生于1977年5月6日，2011年8月29日死亡）。
6、证人沈某的证言，证实“我通过叶某甲认识了叶某（绰号：胖子），今年6月初，叶某打电话给我，叫我找一个没有人去的地方，并且要有水、电、路，过了10来天后，他来龙岩看地方时告诉我，是用来做烟的。我打电话给'老李'（电话号码：158××××3975）问他能不能找到这样的地方，当时'老李'问我做什么用我说不知道，要等叶某来的时候才知道。'老李'告诉我他家有一个猪场，可以叫叶某来看一看。
6月中旬左右，叶某开了一部黑色大众车来龙岩，我和他到'老李'的猪场看场上，叶某看了后说要带师傅来看过，师傅说可以做就可以，然后走了。到了7月初，叶某带师傅来看'老李'的猪场后满意就和'老李'谈租金。7月10号那天，我和叶某还有他带的一个'高个'的人一起到了李某的养猪场，我问他做什么用，叶某讲是用来做假烟的，当时李某也在场。我讲做假烟我害怕，叶某讲不用怕，他做的都是外地的烟，不做本地的烟。当天晚上，叶某和另外5-6个人一起，用货车把做烟的机器拉了上来，晚上8-9点送到'老李'的猪场，我和叶某在'老李'住的地方泡茶，一会儿我就走了。出来以后，在雁石开发区的路上，叶某超我的车后叫我停下来，给了我5000元。7月12号还是13号，叶某叫我帮他拉3个人到李某的养猪场，我就在龙岩高速路口帮他把人拉到雁石八一市场路口。后来我和叶某打过2-3次电话，他让我帮他多找一个地方，怕'老李'那地方不稳，要搬过一个地方，我忙就没帮他找。
找场地时，陈某甲、叶某和叶某甲一起上来过3、4次。和李某谈租养猪场时，叶某也有和陈某甲、叶某甲一起上来，他们三个人坐在一起和李某谈租养猪场的事。陈某甲应该是这个制假窝点比较大的老板，他应该出的钱比较多。开始陈某甲比较少来龙岩，后来租场地，生产以后陈某甲经常有上来”。
辨认笔录，证实经辨认陈某甲系与其一起在新罗区白沙镇营岐村制造假烟窝点制造假烟的人。
7、证人叶某的证言，证实“2011年5月份，在叶某甲家里，我听陈某甲和叶某甲说要到龙岩找个养猪的场地。2011年6月初，我开车载叶某甲他们到龙岩永定找到叶某甲的朋友'小沈'（沈某）帮忙找养猪场地，要有水、有电、有路的地方。2011年7月初左右，'小沈'说在龙岩雁石找到个场地，后我就开车载陈某甲、叶某甲及陈某甲云霄的朋友'阿福'（应该是老板）到龙岩雁石'老李'的养猪场看场地，这时我听到陈某甲他们说养猪场是来做假烟的，我帮他们开车陈某甲说如果做假烟赚到钱会给我好处，那次叶某甲还经我的手拿了5000元报酬给'小沈'。看完场地几天以后，我又开车载陈某甲、叶某甲到龙岩雁石安装机器，陈某乙开货车拉机器，那时我就在'老李'养猪场看工人把机器卸下来。之后我就没再帮他们做过什么了。后该窝点就开始生产假烟了。2011年8月份左右，陈某甲打电话跟我说做假烟的事被公安查了，叫我出去躲躲。我没出资，也没有股份”。
经辨认，张加福就是其所说的云霄老板“阿福”。
8、证人李某的证言，证实“今年6月中旬，沈某打我1586010××××号码的电话给我，到了7月初，他带'胖子'（系叶某甲）又到我家玩。过了五、六天，他们又到我家，说我养猪场给他们用。谈好两间猪舍每个月付我350元，他们另外牵电线，费用和电费他们自己承担，时间要两、三个月，我想有千把块钱就同意了。7月13日左右，他们就敲掉两间猪舍，重新搭高了棚子，夜间用白色的厢式货车拉来了机器设备，并安装后，正式生产假烟到现在也就十几天的时间。
刚开始'小沈'和胖子没有说租猪场做什么，就是说要把两间猪舍敲掉，并且要拉机器来，并且是不要和他的人接触。等他们那天晚上把机器设备拉来的时候，第二天装机器的师傅有到我家，我问他，他说是做烟的。
他们大概有10多个工人，都是从云霄来的，运来什么原料我不知道。小沈的号码我手机里有存的是'沈振川'名字，号码是139××××4350”。
辨认笔录，证实经辨认陈某甲为参与生产、销售伪劣产品的人。
9、证人陈某乙的证言，证实“陈某甲是我的大舅舅，陈某甲叫我去拉烟丝和假烟的，一趟给180元报酬，我跑了4趟，还没有拿到钱。陈某甲一直有做假烟”。
辨认笔录，证实经辨认陈某甲就是参与生产、销售伪劣产品的人。
10、证人陈某丙的证言，证实是叶某和陈某甲（系陈某丙妻舅）叫其到那个假烟窝点干活的。
11、证人郭某（系陈某甲的妹夫）的证言，证实“2011年7月份在漳州客运中心接制假女工时，陈某甲、'港华'在电话里叫我帮他拉两个做假烟的妇女从漳州中心站送到白沙这个做假烟的窝点，郭某和我联系，这件事是郭某想帮陈某甲开脱才这么说的，我没有具体参与到陈某甲、叶某甲他们做假烟的事情中”。
12、被告人陈某甲的供述与辩解、辨认笔录，证实“2011年，云霄一个老板（张加福）准备到龙岩做假烟，后找到叶某或叶某甲到龙岩找场地，因他们中有人和龙岩一个姓沈的（指沈某）做过生意，我就和叶某、叶某甲三个人一起到龙岩找沈某，并一起找了在雁石的一个养猪场场主，确定把这个养猪场作为做假烟的窝点，当晚我有拿了1万多元给养猪场场主作为租金。后我和叶某、叶某甲三人将做假烟的机器（听说从浙江买来的）拉到养猪场安装调试，并叫我姐夫陈某丙、外甥陈某乙到这个做假烟的地方帮忙生产、开车等。6月的时候，这个窝点被公安机关查获，我就一直在逃。
这个做假烟的烟丝等辅助材料都是客户提供，客户给我们订单，提供相关材料，我们只负责生产。
当时租金是张加福出的，并叫我把租金交给养猪场老板的，后叫陈某丙、陈某乙、郭某到做假烟的地方干活，是因为张加福叫我多叫一些人帮忙”。同时辩称其本人没有出资。
经其辨认，辨认出叶某甲、叶某。
13、福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告，证实被检七匹狼、石狮卷烟经鉴定系假冒注册商标且系伪劣卷烟。
14、经福建省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价值确认书（附明细表），证实生产设备YJ22-14卷接机、七匹狼等品牌成品卷烟、烟丝、盘纸、滤嘴棒、普通水松纸共计价值人民币1009910.2元（其中生产设备YJ22-14卷接机一台套440000元）。
15、现场勘查笔录（附现场相片），证实案发现场及查扣的假冒卷烟的情况。
上述证据，均经庭审质证，被告人及其辩护人对鉴定意见提出异议，认为烟草的价值鉴定偏高，对其余证据均无异议。本院认为，上述证据，取得程序合法，主要内容真实有效，可以作为本案的定案依据。本案查获的散支卷烟属半成品，无法认定其具体“七匹狼”、“石狮”品牌卷烟，应按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算，故被告人及其辩护人所提异议，理由不成立，不予采纳。
本院认为，被告人陈某甲伙同他人生产、销售伪劣产品，价值人民币569910.2元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。伪劣产品尚未销售，且货值达到刑法规定的销售金额三倍以上的以犯罪未遂处罚，本案制假窝点在生产过程中被查获，犯罪形态应认定为犯罪未遂，对被告人陈某甲予以减轻处罚。被告人陈某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人陈某甲归案后能如实供述其主要罪行，依法予以从轻处罚。被告人及其辩护人提出被告人是听从张加福的指令行事，因张加福已死亡，既无其他证据佐证，也无法查证，故该辩解及辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人陈某甲是从犯、涉案烟草产品价值认定偏高的辩护意见，理由不成立，不予采纳；其余意见，理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十一条，第六十二条，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款的规定，判决如下：
被告人陈某甲犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳一万元，其余九万元限判决生效之日起三个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月28日起至2017年5月27日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 赖 海 波
人民陪审员 苏 新 生
人民陪审员 莫 丽
二〇一五年九月一日
书 记 员 林茜茜（代）
本案主要适用的法律：
一、《中华人民共和国刑法》
第一百四十条【生产、销售伪劣产品罪】生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。
伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。
多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。