河北省宁晋县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民初字第641号
原告邢台市大曹庄管理区农业总公司，住所地邢台市大曹庄管理区。
负责人王军领，该公司总经理。
委托代理人寇伟义，该公司副总经理。
委托代理人张春侠，该公司法务。
被告ＸＸＸ，农民。
委托代理人李春锋，河北三和时代律师事务所律师。
委托代理人董建彬。
原告邢台市大曹庄管理区农业总公司为与被告ＸＸＸ林业承包合同纠纷一案，于2015年2月15日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人寇伟义、张春侠，被告ＸＸＸ及其委托代理人李春锋、董建彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邢台市大曹庄管理区农业总公司诉称，2001年11月22日，原告与被告ＸＸＸ签订《“一千四”梨园改良承包协议书》，被告承包原告“一千四”梨园198亩，承包期为20年，每年承包费为300元。承包期内被告应精心管理果园，不能造成死树，不能进行掠夺性经营。2011年4月，原告起诉被告要求解除合同，2014年11月20日，邢台市中级人民法院作出（2014）邢民终字第758号终审判决，判决双方解除合同。双方诉讼期间，原告多次要求被告履行管理义务，但被告对此置之不理，一直放弃管理，造成果树大量死亡，违反了其应归还原告完整果树的协议约定。被告违约行为严重违反双方签订的承包合同，造成原告果树死亡的损失。请求人民法院依法判决被告赔偿原告果树死亡及树势弱化经济损失5293325元。
原告为支持其主张，提供如下证据：一号证据“一千四”梨园改良承包协议书，欲证明原告与被告之间存在合同关系，被告应归还完整果树；二号证据邢台市中级人民法院（2014）刑民四终字第758号民事判决书，欲证明被告从2011年4月起未履行管理义务，果树大量死亡；三号证据宁晋县人民法院（2011）宁民初字第788号民事判决书，欲证明原始确定的事实即树龄是七年，解除合同前原告通知了被告，被告存在对果树大量换头的违约行为；四号证据宁晋县人民法院（2012）宁民重初字第8号判决书，欲证明原一审确定的事实同三号证据，还证明2012年4月18日该案件发回重审，被告的承包费缴纳到2011年；五号证据河北农业司法鉴定中心鉴定意见书，编号冀农司（2013）农鉴字第124号，欲证明原诉讼期间2013年12月26日至27日取样果园果树死亡及生长情况，嫁枝死亡21.9%，整株死亡4.4%，濒临死亡9.5%；六号证据山西省果树司法鉴定中心司法鉴定意见书，编号（2015）果鉴字第5号，欲证明争议梨园损失数额为5293325元，造成损失原因是放弃果园管理或疏于管理。被告ＸＸＸ从2011年4月后只管理了一个月，直至2014年法院判决后再未履行管理义务；七号证据2015年3月、4月原告对梨园进行浇水管理的电费凭证；八号证据2015年原告对梨园进行管理日工资发放表（2015年3、4、5月份），欲证明原告接受梨园后对梨园进行了管理；九号证据证人曹某证言，欲证明梨园管理的情况。
被告ＸＸＸ辩称，针对原告已违约起诉ＸＸＸ要求被告赔偿其经济损失的诉讼请求，现答辩如下：一、农业总公司在起诉状中的陈述与事实严重不符，被告并非不对果园进行管理，被告承包果园的目的就是要管理好果园并创造经济效益。被告无法对果园进行相应的后续管理，其根本原因邢台中院（2014）邢民四终字第756号判决书已确认：大曹庄管理区农业总公司掐断变压器电源，并摘走电表电闸，是造成ＸＸＸ无法得到供电的原因，其行为造成ＸＸＸ的损失应当承担赔偿责任。由此可见ＸＸＸ的行为并非原告所陈述的违约，而是由于原告的严重侵权，导致无法管理果园，双方订立的“一千四”梨园改良承包协议书第四项、第六项约定承包果园内的机井、房屋乙方有使用权。在承包期内原告违法强行断电，致使被告无法使用水井的行为，才是严重违反合同的违约行为，并以此为由要求解除合同。（2014）邢民四终字第758号判决书上认为：ＸＸＸ嫁接果树新品种属于行使经营自主权的行为不构成违约。综合以上两点原告的行为不但构成违约同时也构成严重侵权，其不但不知反省，相反还处处指责被告，其行为无法用语言表述。二、根据双方订立的合同第五条违约责任一项：违约方自违约之时起至协议期满，按每年每亩300元一次性以现金方式对另一方进行经济赔偿。根据《合同法》规定的全面履行原则，在双方有约定的情况下，应按约定履行。即使ＸＸＸ存在违约情形，也应按约定赔偿原告的损失，根据违约金计算方法大约600000元左右，而非原告所要求的2000000元甚至更多。三、主动放弃果园管理或疏于管理与被动的迫不得已放弃管理是完全不同的，结合本案具体情况，被告之所以放弃或疏于管理，均是由原告侵权行为所导致，被告的行为符合紧急避险的构成要件，属于紧急避险行为。《侵权责任法》规定因紧急避险造成损失由引起险情发生的人承担责任。所以原告所主张的损失应由其自行承担。四、在上周四庭审当中农业总公司曾提出：没有管理就没有损失的观点，在本案当中原告对尚为发生的处于2015年之后的果园肯定没有进行管理，那么凭什么要求被告赔偿你未发生的损失？原告还曾提出“鸡生蛋，蛋生鸡“的理论要求赔偿，这岂不是自相矛盾，综合以上四点被告请求法院驳回原告的诉讼请求，并且让原告承担鉴定人出庭作证的5000元出庭作证的费用。
被告为支持其主张，提供如下证据：一号证据双方订立的承包合同，欲证明被告有权使用所承包果园内的水井，原告指责被告违约应首先按违约责任进行计算并赔偿；二号证据（2014）邢民四终字第758号判决书，欲证明该判决确认被告嫁接果树新品种不构成违约，合同解除所依据的是《合同法》解释中规定的情事变更原则；三号证据（2014）邢民终字第756号判决书，欲证明是由于原告停电并摘走电表致使被告无法浇水的严重侵权行为造成了被告的损失，原告对该损失承担赔偿责任；四号证据河北农业司法鉴定中心鉴定意见书，欲证明争议中的果园绝收以及果树死亡、弱化是由于水肥管理不到位所导致的，这与原告断电有直接关系。
经审理查明，2001年11月22日，原告邢台市大曹庄管理区农业总公司（甲方）与被告ＸＸＸ（乙方）签订《“一千四”梨园改良承包协议书》，约定被告ＸＸＸ承包被告邢台市大曹庄管理区农业总公司下属大曹庄农场果林分场梨园198亩，承包期20年，自签订协议之日至2021年12月31日，承包费第一年每亩200元，从2003年开始至承包期满为每年每亩300元。并约定乙方在2003年5月1日前按双方认可的品种嫁接改造。协议第（二）款约定：“承包期内乙方应精心管护果园不能造成死树，不能进行掠夺性经营；乙方有权根据生产的需要对果树进行修剪，在征得甲方意见后对果树进行间伐”。第（四）款约定：“甲方有权对乙方果园的经营管理进行监督”。协议签订后，被告ＸＸＸ按照协议约定按原告认可的品种对梨树完成了嫁接改造，并向原告交纳承包费至2011年底。2011年2月，原告邢台市大曹庄管理区农业总公司发现被告ＸＸＸ对部分梨树进行了换头改造，原告认为被告ＸＸＸ未经其同意私自改造果树违反了合同约定，通知被告ＸＸＸ要求解除与其的承包合同，并在2011年4月11日采取拉闸断电措施，被告ＸＸＸ不同意解除合同，双方为此发生纠纷，原告于2011年4月14日向本院提起诉讼，要求判令原、被告解除合同，并责令被告ＸＸＸ赔偿原告损失90000元。本院做出（2011）宁民初字第788号判决书，判决解除原告邢台市大曹庄管理区农业总公司与被告ＸＸＸ签订的《“一千四”梨园改良承包协议书》，被告不服此判决上诉到河北省邢台市中级人民法院，邢台市中级人民法院经审理后作出（2012）邢民四终字第117号民事裁定书，裁定发回重审。本院经重新审理后作出（2012）宁民重初第8号判决，原告邢台市大曹庄管理区农业总公司收到判决后不服上诉至邢台市中级人民法院。邢台市中级人民法院于2014年11月20日做出（2014）邢民四终字第758号民事判决书，判决解除原告邢台市大曹庄管理区农业总公司下属的果林分公司与被告ＸＸＸ于2001年11月22日签订的《“一千四”梨园改良承包协议书》，并驳回原告邢台市大曹庄管理区农业总公司的其他诉讼请求。被告也曾向法院起诉要求原告赔偿其2011年和2012年的损失，邢台市中级人民法院作出（2014）邢民四终字第756号判决书，判决原告赔偿被告损失1960000元。
自2011年4月双方发生纠纷至邢台市中级人民法院作出（2014）邢民四终字第758号判决时，梨园处于无人管理的状态，果树已大量死亡。2015年2月原告开始管理果园。2015年2月15日，原告邢台市大曹庄管理区农业总公司诉至本院，请求法院判决被告ＸＸＸ赔偿原告果树死亡经济损失2000000元，后变更请求为5293325元。经原告申请本院委托山西省果树司法鉴定中心对果园损失进行了鉴定，2015年6月12日该中心作出（2015）果鉴字第5号鉴定意见书，经调查梨园死亡率48%，生长不良率24%。鉴定结论为：1、被鉴定梨树死亡和树势弱化是长期放弃果园管理或疏于管理造成的。2、梨树死亡和树势弱化造成的全部损失为5293325元。
上述事实，有原、被告的当庭陈述在案佐证。对原告提交的一至九号证据的真实性本院予以确认。对被告提交的一至四号证据的真实性本院予以确认。
本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行合同义务。已经生效的邢台市中级人民法院（2014）邢民四终字第756号民事判决书认定，原告造成被告无法得到供电的行为造成了被告的损失，应当承担赔偿责任，被告未采取减损措施，也应承担一定的责任。由于原、被告发生纠纷后，被告不再管理果园，对梨树的大量死亡及树势弱化应承担一定责任，但因造成被告放弃管理的主要原因是原告的断电行为，所以原告对梨树的死亡损失及树势弱化应承担主要责任，原告应承担损失的70%的责任即5293325元×70%=3705327.5元，被告应承担损失的30%的责任即5293325元×30%=1587997.5元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条的规定，判决如下：
一、被告ＸＸＸ赔偿原告邢台市大曹庄管理区农业总公司梨树死亡及树势弱化损失1587997.5元，自本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告邢台市大曹庄管理区农业总公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费48853元由原告邢台市大曹庄管理区农业总公司负担34197元，被告ＸＸＸ负担14656元。鉴定费18000元由原告邢台市大曹庄管理区农业总公司负担12600元，被告ＸＸＸ负担5400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。
审 判 长 冯国全
审 判 员 沈 辉
人民陪审员 刘少卿
二〇一五年十月十二日
书 记 员 张孟楠