江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏05民终7649号上诉人(原审原告）：昆山新牌电子科技有限公司，住所地昆山市玉山镇新乐路2号厂房。法定代表人：陈泽新，该公司总经理。委托诉讼代理人：万德龙，江苏瑞生律师事务所律师。委托诉讼代理人：余申圣，江苏瑞生律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：苏州派格丽减排系统有限公司，住所地苏州市吴江区汾湖高新技术产业开发区汾越路666号。法定代表人：程峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪双春，江苏剑桥人律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐飞，江苏剑桥人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：伊卡路斯（苏州）车辆系统有限公司，住所地苏州市吴江区汾湖高新技术产业开发区汾越路666号。法定代表人：马春波，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪双春，江苏剑桥人律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐飞，江苏剑桥人律师事务所律师。上诉人昆山新牌电子科技有限公司（以下简称新牌公司）因与被上诉人苏州派格丽减排系统有限公司（以下简称派格丽公司）、伊卡路斯（苏州）车辆系统有限公司（以下简称伊卡路斯公司）定作合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2016）苏0509民初1820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新牌公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判派格丽公司、伊卡路斯公司赔偿新牌公司损失513984.4元；2、本案诉讼费用由派格丽公�、伊卡路斯公司负担。事实和理由：一、一审法院认定新牌公司没有按照约定交货且没有采取提存措施，系认定事实错误。1、2014年11月28日，派格丽公司采购员黄春燕发给陈泽新的邮件中提到“另外，我司已恢复生产”，及2014年12月11日派格丽公司采购员刘文军发给陈泽新的邮件也提到“请尽快准备材料安排恢复生产未交订单5066PCS”，可以印证新牌公司所陈述的事实，即受汽车尾气排放标准由国四改国五标准的影响，派格丽公司业务锐减，基本处于停产状态，导致迟迟未通知新牌公司交货。2、2014年12月11日派格丽公司采购员刘文军发给陈泽新的邮件中提到“请尽快准备材料安排恢复未交订单5066PCS。后续材料交期及产品排程确定下来的话，请电话通知我”，从中可以看出，双方的交易是需要派格丽公司先通知新牌公司准备材料，也更加证明了新牌公司的陈述，即是�料生产。新牌公司备料的周期比较长，因为所需主要部件材料是派格丽公司指定的特定材料，需要进口。在产品完成后，怎么交货、什么时间交货，需要双方通过电话或者邮件另行确定。故此，黄春燕和刘文军的邮件并不是催促新牌公司进行交货，而是告知新牌公司可以准备材料加工了，至于何时交货，另行通知。3、一审法院认为新牌公司可以提存方式交货，既不符合交易习惯也不符合实际情况。虽然法律规定买方拒绝收货的，卖方可以通过提存的方式实现交货，但现实中没有几个交易是通过提存方式实现的。而且本案货物占据空间很大，没有可以提存的部门，况且派格丽公司一直说等安排、早晚会安排提货，新牌公司不可能去提存。二、2014年12月11日派格丽公司采购员刘文军发给陈泽新的邮件中提到“请尽快准备材料安排恢复未交订单5066PCS。后续材料交期及产�排程确定下来的话，请电话通知我”，通过该邮件的内容，虽然派格丽公司通知新牌公司可以准备材料，等候送货，但实际之后并未完全恢复生产，也只是一些零星订单，且由多家供应商供货。故之后派格丽公司一直没能通知新牌公司按照订单交货，但新牌公司的已成品、半成品及零部件损失是在派格丽公司要求下准备的，所有损失应当由派格丽公司承担。三、2016年6月16日，一审法院组织双方至新牌公司经营所在地进行现场勘查，新牌公司所列产品、材料均在现场。综上，新牌公司认为，派格丽公司与新牌公司签订采购合同并下了订单，后因其自身原因又拒绝收货，给新牌公司造成巨大损失，请求二审法院查明事实，撤销一审判决，改判支持新牌公司的诉讼请求。派格丽公司、伊卡路斯公司共同辩称：一、按照派格丽公司与新牌公司签订的合同，交易模式是派格丽公司向新牌公司下订单，由派格丽公司按照订单的数量进行生产，并没有新牌公司所述的备料生产。具体的采购数量应仅以派格丽公司所下的订单所载数量为准。二、一审法院认定的事实中，两份邮件可显示在2014年9月25日，新牌公司最后一次交货之后，派格丽公司也两次催促新牌公司尽快交付订单项下的货物，而新牌公司一直未交付。直到新牌公司起诉，以未通知供货为由，要求派格丽公司承担相应损失。三、对于新牌公司所主张的辅助品（周转箱、底座端盖等），并非新牌公司所需要的成品，对其该项主张不应得到支持。四、伊卡路斯公司与派格丽公司属于独立法人，应各自承担经营风险与责任。伊卡路斯公司并非与新牌公司交易与协议签订的对象。也并非货物往来与结算的对象。所以伊卡路斯公司不应承担责任。新牌公司向一审法院起�请求：判令派格丽公司、伊卡路斯公司共同赔偿新牌公司损失513984.40元，并承担本案诉讼费用。事实和理由：派格丽公司是一家专门从事汽车尾气排放控制装置生产的企业，其生产装置所需部件采取的是零库存模式，要求零部件供应商备料生产。派格丽公司所需零部件都有专门型号，需根据其提供的图纸、型号、技术要求等专门定制。2014年初，派格丽公司选中新牌公司作为其底座和限位件供应商，预计全年订购量为4万套左右。同时，派格丽公司要求新牌公司需备料生产，如因备料不足导致不能及时交货的，需赔偿其损失。因必须按派格丽公司要求的型号、生产商等原材料采购，所需周转期较长。因此，新牌公司在接受合作后筹借资金为满足派格丽公司要求进行备料生产。派格丽公司在第一季度按照约定下单后，迟迟不按约定下单。在2014年年底，派格丽公司又通�邮件要求新牌公司备料，等待下单交货。但之后，派格丽公司却又未能下单，新牌公司多次催问何时交货，派格丽公司一直要新牌公司等通知。至今派格丽公司近一年时间仍未能下单。新牌公司认为，派格丽公司要求派格丽公司备料生产，却一年未下单要求送货，其行为已严重构成违约。新牌公司为派格丽公司所备材料及加工的产品是专门根据派格丽公司要求定作，派格丽公司的违约行为给新牌公司造成实际损失。而伊卡路斯公司与派格丽公司实为一家公司，在同一地点办公，员工代表两家公司，前期付款也由派格丽公司、伊卡路斯公司共同支付。一审审理过程中，新牌公司更正部分事实和理由为：派格丽公司下订单后一直未通知其交货，并非诉状所称派格丽公司要求派格丽公司备料生产，却一年未下单要求送货。派格丽公司一审辩称：派格丽公司并未�求新牌公司在订单之外备料生产。根据双方签订的《采购合同》第5.1、5.2条的约定，新牌公司应按照派格丽公司发出订单的要求生产并交付货物，新牌公司在收到订单24小时内向派格丽公司确认订单数量和交期等，并签字盖章回传至派格丽公司。派格丽公司已经结清订单项下的货款。采购合同也并未约定以邮件的方式下订单，故新牌公司称派格丽公司迟迟未按约定下订单不属实。新牌公司所列损失清单中的货物是派格丽公司退还的不良品。新牌公司所列损失清单产品主要是底座，其他均是制作底座的零部件和辅助材料，派格丽公司退还新牌公司的不良品底座数量与新牌公司主张的底座数量基本一致，这可以验证新牌公司并无订单项下尚未结算的货物。综上，请求法院依法驳回新牌公司的诉讼请求。伊卡路斯公司一审辩称：交易实际发生在新牌公司与派格�公司之间，与伊卡路斯公司无任何关系。伊卡路斯公司在本案中不应承担责任,请求法院依法驳回新牌公司对伊卡路斯公司的诉讼请求。一审法院认定如下事实：新牌公司与派格丽公司之间存在定作加工业务往来。2014年2月10日，双方在派格丽公司大厅进行会谈形成《与新牌会谈记录》一份，会议主题为：“关于泵底座模具移转前的洽谈准备、模具移转后的生产计划、1万套采购价格的确定。该会谈记录载明如下内容：1、2014年1万套排产计划：2月底到料3000PCS，3月15日前到料3000PCS，3月底到料4000PCS;2、根据研发马杨部长的要求，后续底座的材料由目前的HTV-4x1更改为HTV-4H1;3、针对底座的价格，新牌提供的基于材料为GV-5H的报价为97.72元，因实际的材料需要改为HTV-4H1,故理论上的底座报价为97.72+（73-65）*0.6582=102.98元。1万套底座我司要求采购价格100元/PCS,新牌答应回去核算后正式报价；4、计划分两步拉模具。……5、雪枫未用完的EMS料及嵌件处理：由新牌协助派格丽核实雪枫提出的物料折算价格和数量。价格跟新牌采购价没有差异的，由新牌直接从雪枫把剩余物料买断，费用方式由我方开具发票给新牌，通过新牌交货货款中扣除的方式支付给我司。……”2014年4月25日，派格丽公司作为甲方与新牌公司作为乙方就建立采购关系的有关事宜签订合同编号为PG201400007C的《采购合同》（2014年度）。该采购合同载明如下条款：1、标的：产品名称为底座和限位件，规格按图纸。2、全年定购数量：预计全年的定购总量4万套左右。每季度定购总量1万套左右。实际采购数量按采购订单数量为准。3、LeadTime与交期：为甲方下订单之日起至乙方依订单交货的时间。甲方可要求双方对该LeadTime进行不定期的讨论。如需要调整，应以双方邮件、会议记录或书面签字确认为准执行。如乙方不能根据LeadTime备料生产，应提前通知甲方，如乙方未尽合理通知义务，给甲方造成断线损失的，则甲方就有断线产生的损失索赔的权利。常规订单下达后二个月内可交货。后续将按照整体订单下达，交期按照订单上面执行。4、价格：底座单价（含税）为109.8元，限位件单价（含税）0.28元。4.1除非双方另有协议，上述规定的单价是甲方向乙方支付货款的唯一结算依据。若采购的物料未在此协议中体现，则采购价格以订单上的价格为依据进行结算。4.2双方可按季（或月）对货物价格进行定期磋商。但当市场价格波动较大时，甲方可即时对货物价格进行磋商，乙方应与甲方协商解决。如原材料降价、甲方采购量增加等，乙方应同意甲方提出的降价要求，经双方确认后按新价格进行。4.3上述的数是预测的年度框�采购数量，实际的年度累计订单数量可能会与框架采购数量有所出入，故具体的采购数量以订单为准。5、订单：5.1甲方将根据其需求，向乙方发出订单，并在订单上注明所需货物的品名、规格型号、数量、币种、价格、付款条件、交货期限和交货地点等。订单为本合同的有效组成部分，受本合同条款的约束。5.2订单发出后，乙方应在24小时（如该订单另有规定时效，则以订单规定时效为准）向甲方确认接受订单，签字并加盖公章后通知传真或电子邮件将扫描的订单发给甲方。如乙方不接受该订单，应在前述期间提出异议，逾期则视为乙方接受该订单。若乙方对订单内容有异议，则经双方协商一致后由甲方重新做出订单，原订单作废。5.3因乙方产品出现质量问题且此问题在短时间内无法解决，甲方考虑取消向乙方发出的有关该产品的订单。待货物质量问题解决后，再下新订单。6、包装、仓储和运输：6.1.1乙方应当采用适当的、安全的包装，能够防潮、防湿、防震、防尘等并符合甲方的要求，使货物在运输过程中和到货后能够妥善地被保护和保存，乙方应对因未采取适当充分的包装保护措施而造成的任何损失负责。6.1.2所有的货物包装、标识及标签等，应按按甲方的要求妥善操作，同时也应该完全符合相应的法律、规则和规章的规定。如甲方无特殊要求，乙方应依行业标准规定保证产品运输与存放安全，如产品对人体有危险时，乙方应明确标识，同时也应该完全符合相应的法律、规则和规章的规定。6.1.3对运输或贮存条件有特殊要求的货物，乙方需在外包装上有明显标识，并出具正确及完整的出货资料，以便指示货运公司等相关部门在运输、储存、查验等环节的操作。6.2.1货物在发货和装运时，必须按照订单中相关的运输条款�定进行，根据约定的运输条款，所有因乙方的问题导致的额外运输费用，都应当按照规定由乙方全额支付。7、交付：交付地点为吴江汾湖经济开发区芦墟社区汾越路666号。7.1当甲方要求提前交货时，乙方应采取适当的措施，努力满足交货要求，若确实无法满足，应告知甲方最早的交货时间和数量。7.2对于任何可预见的延期交付，乙方都必须及时通知甲方并采取补救措施，由此产生的费用，由乙方承担。7.3如甲方需要更改交货日期、交货地点、交货数量和收货人，经双方友好协商，甲方应在合理的时间内以书面通知的方式知会乙方。是否按时交货根据货物实际到达甲方指定地点的日期来判断。7.4未经甲方同意，乙方不得提前交货，否则视为乙方不按时交货，甲方有权拒收。7.5迟延交付，每延期一天，甲方有权要求乙方支付延期交付货物价值总额的1%的违约金并有权在货款中予以直接扣除。如违约金不足以支付因交货迟延给甲方造成的损失，乙方还应承担相应的赔偿责任。乙方支付违约金后，其继续交货的责任不能免除。如迟延交货导致甲方认为继续履行该订单没有意义，则甲方有权解除该订单，并可要求乙方赔偿损失。甲方的损失包括：甲方的直接损失，合理的利润，甲方为处理该事故所花费的费用；如因此使甲方遭受其客户索赔的，还应包括甲方支付给其客户的相关赔偿费用等。7.6底座材料为甲方指定材料规格，所以每批送货时都必须附EMS的材质证明，如后期因乙方随意更改材料材质导致甲方产品质量问题，所有赔偿责任由乙承担。8、所有权和风险：如甲方依本协议退货或甲方对货物的接受被依法撤销，在乙方未按照该订单、本协议的规定将收取的货款退还给甲方之前，甲方保留这些货物的所有权（而非风险），乙方自确认被退货、对货物的接受被依法撤销之日起承担货物毁损或灭失的风险。乙方应当承担货物的所有责任以及基于相关的环境法规而应当承担的责任，包括因处置货物而发生的责任。如甲方因此遭受损失，乙方应予赔偿。8.2货物的所有权及毁损、灭失的风险在货物交货后从乙方转移给甲方，但所有权和风险责任转移并不免除乙方对由于其自身原因或货物固定缺陷导致的货物故障、损坏或灭失所应承担的责任。另有约定的，以约定为准。9、验收及品质：9.1货物检验及品质标准、期限、方式等依双方的《质量保证协议》或者其他双方认可的协议内容作为检验的标准。除非另有约定，乙方对货物保质期为十二个月，从实际交货日期开始计算。9.2对出现不合格货物的情况，甲方有权按照《质量保证协议》的规定处理。9.3如双方在货物品质等方面产生异议，首先应协商解决。协商不成的，应以双方认可的第三方权威机构检测的意见为准。检测费用由检测结果对其不利的一方承担。9.4即使甲方向乙方出具了验收合格报告，乙方仍应对其交付货物的质量在货物的合理使用期限内承担担保及第12条所列明的保证义务。10、赔偿：10.1如货物是因包装不善或运输过程中造成的表面的损坏或不影响货物使用质量的瑕疵，甲方同意降价接收的，乙方应先对货物进行修理或复原，修复效果经甲方确认后可降价接收。如上述的问题在货物上批量性出现或多次出现，并且甲方不同意降价接收的，甲方可要求退换货物，由此发生的筛选、挑拣、报关、运输、仓储、检验、误工等费用由乙方承担。10.2如货物的质量、性能存在缺陷，甲方将视其情况严重程度要求换货或退货，同时可减少订单、解除订单要求乙方赔偿损失。损失包括：10.2.1甲方要求换货的，由此�生的筛选、挑拣、报关、运输、仓储、检验、误工、重工等费用由乙方承担。如货物是甲方用于销售的，乙方还应赔偿货物因延误造成的市场差价。10.2.2甲方要求退货的，乙方除需要承担9.2.1条费用外，还需承担甲方向第三方重新采购而产生合理的费用和差价。乙方还应赔偿货物因延误造成的市场差价。如货物是甲方销售给其客户的，对于甲方的客户向甲方提出的合理的索赔，乙方还应赔偿。10.2.3如甲方在入库检验时未能发现货物的质量、性能存在缺陷，在加工或装配检测时发现，乙方应赔偿货物损失，同时还需承担甲方发生的加工、装配及检测费用损失，该费用损失以甲、乙双方确认的标准进行核算。10.2.4如在上述过程中未能发现货物的质量、性能缺陷、待至最终客户使用时再发现问题，由此导致的质量损失由甲乙双方按各自责任进行承担。10.3如发生以上情形�甲方可同时要求对乙方的工厂和生产情况进行审核，乙方应最大努力的进行配合。10.5如乙方不能提供合格货物，甲方有权依据《质量保证协议》相关约定，对乙方采取罚款等惩罚措施。11、付款：11.1泵底座第一季度10000套付款方式：货到付款（货到验收合格后对账，开具发票，递财务安排付款）。11.210000套以后付款方式更改为：月结30天（货到验收合格、当月23日前开票后第二月10日付款，遇节假日书面通知顺延几个工作日）。11.3限位件付款方式：月结30天。11.4乙方需在每月20日前与甲方进行对账。11.5乙方需在规定的期限内提供发票等请款文件。如因乙方文件准备不齐而导致甲方延迟付款，甲方不承担任何责任。11.6甲方按发票付款并不意味着甲方对货物的接受，货物的接受以甲方验收合格后并出具验收证明为准。对于不合格货物，将按照《质量保证协议》的规定处�。该合同第12-15条对“保证”、“诚实守信原则”“知识产权”、“保密条款”等事项作出了相应约定。第16条：合作的期限、终止及解除：本合同自签订之日起生效。16.1本合同有效期从2014年3月25日起至2014年12月31日止。16.2发生以下事项时，任何一方可以随时以书面形式通知对方终止合同：16.2.1因不可抗力的情形持续存在，致使甲方认为合同履行已无意义；16.2.2一方停止经营，或无力偿还债务，或在法律许可的情况下申请破产，则另一方有权经书面通知而终止本合同。16.3发生以下事项时，经通知后甲方有权解除协议并无需承担任何责任；16.3.1乙方有连续两次以上（含两次）拒绝接受订单；16.3.2乙方迟延交付致甲方认为继续履行已无意义；16.3.3乙方提供的货物为不合格货物，在进行补救措施后仍不能满足甲方的需求；16.3.4发生重大质量问题；16.3.5乙方违反知识产权条款的规定；16.3.6乙方违反保密条款的规定；16.3.7其他严重违反本协议的行为。16.4出下16.3所列情况时，且订单存在余额或者正在被执行的，如甲方认为必要，本协议仍然有效，直至订单被撤销、被执行完毕。16.5协议的终止并不影响任何一方根据本协议享有的索赔权利。新牌公司为证明派格丽公司的下单情况一审提供了关于底座的、有派格丽公司采购员刘文军签字的五份采购单（传真件或电子邮件打印件），具体情况如下：采购单号采购日期品名数量采购单价交货日期20140203220140224底座8800109.82014043020140203320140224底座1800109.82014043020140101720140414底座3500109.82014063020140501120140508底座3500109.82014072020140702320140711底座1100109.820140925合计187002014年3月24日至2014年8月11日，新牌公司陆续向派格丽公司交付底座及限位件。2014年5月6日至2015年3月9日，因加工底座不合格派格丽公司退回新牌公司底座不良品共计2833个。新牌公司自2014年3月27日至2015年1月23日向派格丽公司开具了25份增值税专用发票，上述发票载明底座数量合计16686个。新牌公司依据送货单主张其已向派格丽公司交付合格底座11314个（不包括退货2833个）。派格丽公司根据增值税发票认可新牌公司已交付合格底座16686个（不包括退货2833个）。双方一致确认，上述订单项下的限位件已全部交付完毕，且派格丽公司就已交付底座、限位件对应的价款已全部结清。一审法院另查明：2014年11月28日，派格丽公司采购员黄春燕向新牌公司法定代表人陈泽新发送电子邮件一份，载明：“我司本周开始需求底座2500PCS，请尽快帮忙安排送货。另外，我司已恢复生产，请确保1500PCS/每周交货，后面的出货计划请确认后以邮件形式回复我们，有问题请尽快联系我们。谢谢。”2014年12�11日，派格丽公司采购员刘文军向陈泽新发送电子邮件一份，载明：“你好，陈总！请尽快准备材料安排恢复生产未交订单5066PCS。后续材料交期及产品排程确定下来的话，请电话通知我！”新牌公司以派格丽公司未按订单及时通知其交货为由要求派格丽公司赔偿损失未果，致本案诉争。新牌公司主张的具体损失明细如下表：项目品名数量单价（元）金额（元）备注底座周转箱周转箱41139.0016029底座底座2513109.80275927.40已加工完成底座端盖盖子110500.505525客户要求保护底座用金属嵌件材料SUS304不锈钢底座镶件215002.0043000未加工完成数量金属嵌件材料SUS305不锈钢底座镶件272504.50122625金属嵌件材料M4-7铜螺母873000.1815714金属嵌件材料M4-9不锈钢螺母1060000.2223320限位件限位件423000.2811844合计5139847.402016年6月16日，一审法院组织双方至新牌公司经营所在地进行现场�察。新牌公司确认上述损失清单所列产品、材料均存放在现场，另外还包括已退底座。以上事实，有新牌公司一审提供的会谈记录、采购合同、采购单、送货单，派格丽公司一审提供的退货单、增值税专用发票以及双方当事人委托代理人的一审当庭陈述等证据予以证实。一审法院认为：新牌公司与派格丽公司就限位件、底座定作加工签订的《采购合同》系当事人的真实表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并有效。双方当事人均应遵循诚实信用原则全面履行各自的义务。《采购合同》明确约定，订单为本合同的有效组成部分。因此，新牌公司作为承揽人应严格按订单的要求交付限位件、底座。新牌公司提供的五份采购单，虽然形式上为传真件或打印件，但采购单上均有新牌公司采购人员刘文军的签字，其订单号与新牌公�提供了送货单载明订单相符，故派格丽公司否认采购单真实性的抗辩主张与事实不符，一审法院不予采信。上述五份采购单可以作为本案定案的依据。新牌公司主张除以上采购单另外还有订单应当举证证明，但仅凭双方的邮件往来无法确定订单的数量、交货期等，在无其他证据证明双方还存在其他订单业务的情况下，新牌公司应承担相应的不利的后果。据此，一审法院认定新牌公司应按上述五份采购单的要求向派格丽公司交付底座18700个。就目前证据来看，新牌公司至今未能按订单的要求向派格丽公司交付合格底座18700个，在无证据表明派格丽公司曾拒绝接收底座的情况下，可以认定新牌公司存在未按约期限交付加工产品的违约行为，因此，新牌公司无权要求派格丽公司赔偿尚未交付的2513个底座对应的价款。即使派格丽公司拒绝接收，新牌公司亦可通过提存的方式履行交货义务，但其自最后交货期2014年9月25日至今未采取相应措施。综上，在新牌公司未按约交付加工成果的情况下，新牌公司以派格丽公司下订单后一直未通知供货为由要求派格丽公司因底座加工而造成其损失的诉讼请求缺乏事实和法律依据，一审法院碍难支持。双方一致确认采购单项下的限位件货款两清，故新牌公司要求派格丽公司赔偿限位件的相应损失无事实依据，一审法院不予支持。此外，新牌公司自行采购的周转箱、底座端盖、金属镶件材料等均系其为履行加工、包装、运输等义务而提供的材料，并非双方约定的工作成果，在双方对此无明确约定由定作人派格丽公司承担的情况下，上述费用依法由承揽人新牌公司自行承担，新牌公司要求派格丽公司赔偿上述损失无事实和法律依据。伊卡路斯公司并非新牌公司的交易对象，新牌公司要求伊卡路斯公司承担责任亦无相应事实依据，一审法院不予支持。经一审法院组织调解，双方未能达成调解协议。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第二百五十一条、第二百五十五条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第104条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：驳回新牌公司昆山新牌电子科技有限公司的全部诉讼请求。案件受理费8940元，由昆山新牌电子科技有限公司负担。为支持其上诉请求，新牌公司二审提交如下证据：证据1、2014年7月23日的邮件，是派格丽公司采购人员发出，证明派格丽公司在生产过程中，要求新牌公司配备库存；证据2、2014年12月23日、2015年1月22日的对账邮件，从邮件内容可以看出，截止到2014年12月10日，新牌公司还有在交货。从2015年1月22日的对账邮件看出，在2015年1月9日新牌公司还是在交货，订单数量是5066批次其中的部分；证据3、2014年12月30日往来邮件，新牌公司要求交10000批次产品，派格丽公司只允许交1000批次产品，看出都是派格丽公司通知交货，不允许新牌公司自己交货。针对新牌公司提交的证据，派格丽公司、伊卡路斯公司发表如下质证意见：对邮件的真实性无法核实，即使这些邮件所说属实，这也是在2014年底发生的事情。新牌公司最后一次通知接收货物的时间为2015年9月10日，长达9个月时间，未有任何消息，其交付的订单已经失去意义。同时，经派格丽公司人员与新牌公司长期交往可看出，新牌公司提供的货物不良率之高及交货速度慢，实属派格丽公司无法容忍，所以在这次这么长时间未交货的前提下，派格丽公司不需要承担责任。派格丽公司所催促交货都是指的订单项下的货物。合同明确约定，是按照派格丽公司所下订单的指示进行交货，无需新牌公司进行备料生产。二审经审理查明，本案派格丽公司与新牌公司签订的《采购合同》（2014年度）第16.1条约定：“本合同自签订之日起生效。合同有效期从2014年3月25日起，至2014年12月31日止。”另查明，2014年11月28日，派格丽公司员工黄春燕向新牌公司发送标题为“底座出货要求”的邮件。2014年12月11日，采购员刘文军向新牌公司发送的邮件标题为“恢复生产”。2015年1月22日，采购员刘文军向新牌公司发送电子邮件一份，标题为“对账”，内容显示对账内容包括：新牌公司2014年12月23日送货底座1批，2015年1月8日新牌公司送货底座3批，2015年1月9月送货限位件1批，2015年1月7日退货底座1批。2014年12月23日，采购员刘文军�新牌公司法定代表人陈泽新发送电子邮件一份，标题为“答复：底座对账单”，内容显示新牌公司2014年8月27日送货底座1批299件，2014年12月2日送货底座1批1380件，2014年12月10日送货底座1批，2013年11月26日退货底座1批3件，2014年11月29日退货底座1批70件，2014年12月9日退货底座1批369件。以上事实，由新牌公司提交的电子邮件予以证实。二审经审理查明的其余事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本案二审主要争议焦点在于：新牌公司主张派格丽公司及伊卡路斯公司应赔偿其库存产品及备料的损失，依据是否充分？本院认为，首先，虽然派格丽公司与新牌公司针对案涉《采购合同》项下已经作出的五份正式订单，经双方确认已经履行完毕，但是根据2014年11月28日及2014年12月11日的派格丽公司采购员向新牌公司发出的两份�件内容来看，11月28日的邮件中派格丽公司明确底座2500PCS，而12月11日的邮件中，派格丽公司又需求5066PCS。结合新牌公司二审提交的2014年12月23日对账邮件及2015年1月对账邮件，证实双方在上述派格丽公司发送的邮件后还继续发生送货和退货。而双方《采购合同》中也约定电子邮件与会议记录、书面签字方式均可确认交货期限问题，故可以认定本案派格丽公司以邮件形式确定底座需求的真实性，且属于《采购合同》的有效期限内。而在新牌公司接受并已经交付部分货物情况下，派格丽公司应当为其在电子邮件中作出的意思表示承担相应的合同责任。其次，本案派格丽公司已通过邮件明确底座数量需求，但又未明确具体的送货日期，而之后也未见其催要邮件项下需求的货物，直至2015年9月新牌公司发送邮件催促履行，且经一审法院现场勘查，新牌公司也实际完成底座产品的加工，但派格丽公司及至本案诉讼也无明确接受定作产品的意思表示，应当视为剩余底座未交货的责任在于派格丽公司，由此货物未交付而长期搁置造成的产品质量风险亦应当由派格丽公司承担，现派格丽公司再以产品未经验收而拒绝接受，不能成立。本院认为，结合一审现场勘查情况，派格丽公司应当接受新牌公司已加工完成的2513件底座产品，偿付该部分的价款，新牌公司主张派格丽公司偿付该部分价款275927.40元（2513*109.8/个），具有事实和合同依据，应予以支持，一审法院对此处理有所不当，本院予以纠正。同时需要明确的是，虽然本院认定由于派格丽公司不承认2014年11月28日和12月11日两份邮件作出的产品需要，致使货物供应延迟，即责任在于派格丽公司，但是根据合同约定，新牌公司具有送货及开具发票的义务，故在派格丽公司偿付�牌公司库存的2513件底座价款后，该部分底座产品应属于派格丽公司所有，新牌公司应当按照合同约定将货物全部送至派格丽公司，同时按照合同约定开具全部金额的发票。第三，关于新牌公司主张其他包括底座周转箱、底座端盖、金属嵌件材料等库存的损失问题，本院认为，新牌公司并未提供相应的正式订单，而双方电子邮件往来中对此均未有任何明确的约定。故新牌公司主张派格丽公司承担其它的库存原料损失，依据不足，本院不予支持。第四，关于新牌公司主张伊卡路斯公司对派格丽公司的合同承担共同赔偿责任的问题，本院认为，伊卡路斯公司与派格丽公司属于独立的法人，依法独立对外承担民事责任，新牌公司对于伊卡路斯公司的诉请主张缺乏依据，本院不予支持。综上，新牌公司部分上诉请求可以成立，应予支持；由于�审中出现新证据，导致一审依据的事实发生变化，本院据此改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销苏州市吴江区人民法院（2016）苏0509民初1820号民事判决；二、苏州派格丽减排系统有限公司于本判决生效后十日内偿付昆山新牌电子科技有限公司底座价款275927.4元。在苏州派格丽减排系统有限公司偿付底座价款后，昆山新牌电子科技有限公司应于十五日内将2513件底座送至苏州派格丽减排系统有限公司并开具相应发票；三、驳回昆山新牌电子科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支�迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8940元，由昆山新牌电子科技有限公司负担4202元，由苏州派格丽减排系统有限公司负担4738元；二审案件受理费8940元，由昆山新牌电子科技有限公司负担4202元，由苏州派格丽减排系统有限公司负担4738元。本判决为终审判决。审判长  俞水娟审判员  丁 兵审判员  高小刚二〇一七年九月二十九日书记员  王 佳附录法律条文《中华人民共和国合同法》：第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。