河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫04民终420号
上诉人（原审被告）：叶县天鸿农业发展有限公司，住所地叶县。
法定代表人：周洁，经理。
委托诉讼代理人：周韶君，男，叶县天鸿农业发展有限公司员工。
被上诉人（原审原告）：高梅香，女，住叶县。
委托诉讼代理人：杨俊伟（系高梅香之子），住叶县。
被上诉人（原审被告）：张国良，男，住叶县。
上诉人叶县天鸿农业发展有限公司（以下简称叶县天鸿公司）因与被上诉人高梅香、张国良生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省叶县人民法院（2017）豫0422民初3335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
叶县天鸿公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判叶县天鸿公司不承担赔偿责任。事实和理由：一、张国良并非是叶县天鸿公司的正式员工，事发时与叶县天鸿公司不存在正式的雇佣关系。事实上，张国良只是偶尔在农忙时节给叶县天鸿公司帮忙，双方不存在正式的雇佣关系。根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”张国良驾驶机动三轮车将高梅香撞伤，张国良存在重大过失。二、高梅香自身存在一定过错，应依法减轻张国良的赔偿责任，更不应由叶县天鸿公司承担全部责任。高梅香之所以受伤是因为参与哄抢黄豆，其主观上存在侵占他人的故意。根据民法通则第一百三十一条、侵权责任法第二十六条以及最高院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的意见》第十一条规定，因高梅香自身存在过错，应当依法减轻叶县天鸿公司的责任。
高梅香辩称，张国良在叶县天鸿公司打短工，属于该公司的员工。高梅香没有过错，其没有哄抢叶县天鸿公司的黄豆。请求驳回上诉，维持原判。
张国良辩称，张国良是给叶县天鸿公司打工的，负责协调公司与当地村民的关系，农忙时节负责收种庄稼，叶县天鸿公司支付报酬。事发当时，张国良在给叶县天鸿公司收种庄稼。高梅香哄抢黄豆，其对自身损害存在过错。张国良没有撞住高梅香。
高梅香向一审法院起诉请求：依法判令叶县天鸿公司、张国良共同赔偿医疗费、误工费、护理费、住院生活费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费共计75000元。后高梅香变更请求数额为71488.5元。
一审法院认定事实：1.2016年10月8日上午，高梅香在叶县××西南××村的黄豆地内捡豆子时被张国良驾驶的三轮车撞伤，张国良在行为上不存在主观故意，该事实由高梅香出具的叶县公安局仙台派出所的调查报告予以证实。2016年10月13日，高梅香入住叶县中医院治疗，经诊断：腰椎压缩性骨折（第2腰椎），于2016年10月15日出院，花费医疗费3051.62元，出院医嘱：转院治疗。2016年10月18日高梅香入住平煤神马医疗集团总医院治疗，住院14天，花费医疗费32318.17元。2.高梅香伤情经平顶山盐都法医临床司法鉴定所作出平盐都司鉴所［2017］临鉴字第136号伤残鉴定意见书，高梅香的伤残等级属十级。鉴定费700元。3.高梅香在平煤神马医疗集团总医院的出院证显示住院期间护理2人。双方争议的事实为：张国良称其系叶县天鸿公司的工作人员，农忙时节在该公司干活，没有碰住高梅香；叶县天鸿公司称张国良不是其公司正式人员，对农忙时节在其公司干活的事实认可，高梅香被撞当天张国良在地里干活。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。张国良开机动三轮车撞伤高梅香，张国良虽不存在主观故意，但具有过错，应对高梅香的损失承担责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。张国良农忙时节在叶县天鸿公司务工，且事发当天张国良在地里干活，该事实叶县天鸿公司予以认可，可以认定双方之间形成劳务关系，故对张国良造成高梅香损害，叶县天鸿公司应承担赔偿责任。高梅香要求张国良承担赔偿责任，因张国良在叶县天鸿公司务工，且对损害的发生不存在主观故意，故对该项请求不予支持。高梅香的损失有：1.医疗费35369.79元；2.误工费3845.5元（依据上年度农村居民人均纯收入11696.74元/年÷365天×120天）；3.护理费2839.42元(依据上年度居民服务业和其他服务业30482元/年÷365天×17天×2人）；4.住院期间伙食补助费510元（17天×30元/天）；5.营养费170元（17天×10元/天）；6.残疾赔偿金23393.48元(依据上年度城农村居民人均纯收入11696.74元/年×20年×10%）；7、精神抚慰金5000元（酌定）；8.鉴定费700元；9.交通费500元（酌定）。以上共计72328.19元。叶县天鸿公司应赔偿高梅香各项损失共计71448.5元（系高梅香要求的赔偿数额）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、叶县天鸿农业发展有限公司赔偿高梅香各项损失共计71448.5元，于本判决书生效后十日内履行完毕；二、驳回高梅香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1675元，由叶县天鸿农业发展有限公司负担1586元，高梅香多交的89元予以退回。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，叶县天鸿公司认可张国良在农忙时节为其干活，且本案发生在2016年秋收季节张国良在叶县天鸿公司的田地里干活期间，可以认定张国良是叶县天鸿公司的工作人员，并且是在张国良执行工作任务中造成的事故，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款关于“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，高梅香的损失依法应当由叶县天鸿公司承担赔偿责任。叶县天鸿公司上诉所称张国良与其公司不存在雇佣关系、不应承担责任的理由不成立。高梅香本人未经允许主动到叶县天鸿公司的田地里捡豆，且对事故的发生没有尽到谨慎注意义务，自身存在过错，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条关于“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，高梅香对其自身损害应当承担相应责任。综合双方的过错情况，本院酌定叶县天鸿公司承担70%的责任，高梅香承担30%的责任，故叶县天鸿公司应当赔偿高梅香52129.73元[67328.19元×70%+5000元（精神抚慰金）]。一审法院未认定高梅香本人的过错，判决让叶县天鸿公司承担全部责任，处理失当，应予改判。
综上所述，叶县天鸿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但处理欠妥。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项规定，裁定如下：
一、撤销河南省叶县人民法院（2017）豫0422民初3335号民事判决第二项；
二、变更河南省叶县人民法院（2017）豫0422民初3335号民事判决第一项为“叶县天鸿农业发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿高梅香各项损失共计52129.73元”；
三、驳回高梅香其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1675元，减半收取793元，由叶县天鸿农业发展有限公司负担579元，高梅香负担214元,高梅香多交的89元予以退回；二审案件受理费1586元，由叶县天鸿农业发展有限公司负担1141元，高梅香负担445元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭国会
审 判 员 张大民
审 判 员 李双双
二〇一八年二月十一日
法官助理 于 帆
书 记 员 郭闪闪