广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）揭普法刑初字第80号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人陈ⅹ雄，因本案于2014年11月16日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现押于普宁市看守所。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉（2015）26号起诉书指控被告人陈ⅹ雄犯聚众斗殴罪，于2015年1月19日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序进行审理，在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序，于2015年1月26日决定变更为适用普通程序，并于2015年2月4日公开开庭审理了本案。普宁市人民检察院指派检察员李延兵出庭支持公诉，被告人陈ⅹ雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控，2014年1月16日凌晨零时许，同案人曾ⅹ军、罗ⅹ（均已判刑）在普宁市流沙南街道“益健堂养生会所”按摩期间，与该会所工作人员发生纠纷，后打电话叫来谭ⅹ、卜ⅹ建、余ⅹ从、邱ⅹ勇（均已判刑）及王ⅹ、孙ⅹ东等10多名“嘉桦大酒店”保安员（均在逃），与得知情况赶到现场的“益健堂养生会所”负责人陈ⅹ基、陈ⅹ升（均另案处理）及“益健堂养生会所”一方叫来的陈加喜、陈仰来等人（均在逃）发生冲突，双方在“益健堂养生会所”大堂内及门口，持水管、刀具等凶器进行斗殴，曾ⅹ军、邱ⅹ勇及同伙人在砸毁“益健堂养生会所”的部分设施及停放在会所门外的2辆小轿车（经价格鉴定，物品损失价值�人民币21605元）后离开现场。尔后，“益健堂养生会所”一方叫来被告人陈ⅹ雄及同案人何ⅹ（另案处理）及陈ⅹ填（均在逃）等人来到“益健堂养生会所”门口，与返回该处的曾ⅹ军及其带领的曾ⅹ、邱ⅹ勇等保安人员再次发生斗殴，在争执过程中，陈ⅹ填持手枪击伤曾ⅹ的右大腿，致其受伤（经法医鉴定，曾ⅹ所伤属轻伤二级），陈ⅹ雄则指使他人殴打曾ⅹ军，致其受伤（经法医鉴定，曾ⅹ军所伤属轻微伤）。
2014年11月16日，被告人陈ⅹ雄到公安机关投案。
普宁市人民检察院向法庭提供了作案地点照片、案发视频截图、涉案财产价格鉴定结论书、证人证言、同案人的供述及被告人的供述等证据，认为被告人陈ⅹ雄的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款的规定，已构成聚众斗殴罪。提请本院依法判处。
被告人陈ⅹ雄辩称：一、“益健堂养生会所”的人没有叫他到现场，是他自己到现场。二、在现场他没有指使他人殴打曾ⅹ军。
经审理查明，2014年1月16日凌晨，同案人曾ⅹ军、罗ⅹ到普宁市流沙南街道“益健堂养生会所”按摩期间与会所服务人员发生纠纷，遂殴打服务人员，并通过电话串招同案人谭ⅹ巍、卜ⅹ建、余森从、邱ⅹ勇、王ⅹ、孙ⅹ东（均另案处理）等普宁市嘉桦酒店保安人员到现场，并与得知情况赶到现场的会所人员陈ⅹ基、陈ⅹ升、陈ⅹ喜、陈ⅹ来等人（均另案处理）发生冲突，曾ⅹ军、罗ⅹ、谭ⅹ、卜ⅹ建、余ⅹ从、邱ⅹ勇等人持水管等凶器以及用拳脚对会所人员进行殴打，还砸毁会所内钢化玻璃、透光板、电脑显示屏、摄像头、保安亭玻璃等物品和停放在门口的2辆小轿车（经物价部门鉴定，物品损失折合人民币21605元）后离开。尔后，同案人陈桂填（另案处理）及“益健堂养�会所”人员聚集在会所门口，曾ⅹ军、谭ⅹ、卜ⅹ建、余ⅹ从、邱ⅹ勇和被害人曾ⅹ等10多名嘉桦酒店保安人员也再次返回该处。期间，被告人陈ⅹ雄也来到现场，并在明知在场双方之前曾发生冲突的情况下，仍与在场的曾ⅹ军发生语言和肢体冲突。曾ⅹ上前劝解时，被陈ⅹ填所持的“六四式”手枪击中右大腿（经法医鉴定，曾ⅹ的损伤为轻伤二级），“益健堂养生会所”一方的几名持水管的男子也对曾ⅹ军进行殴打（经法医鉴定，曾ⅹ军的损伤属轻微伤）。
2014年11月16日，被告人陈ⅹ雄到公安机关投案。
案件审理期间，被告人陈ⅹ雄的亲属于2015年2月2日一次性赔偿被害人曾ⅹ人民币50000元，并已履行完毕。曾ⅹ请求不追究陈ⅹ雄的刑事责任。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.作案地点、作案工具、损毁物�的照片及案发时的部分视频截图。
2.提取笔录、扣押物品清单，证明：2014年1月16日凌晨2时，侦查机关在普宁市流沙南街道益健堂养生会所大堂门口、停车场、大门口两侧提取、扣押到作案工具木棒2条、铁水管9条；在大门口地上提取、扣押到弹壳2枚，弹形物1发；同日13时，在普宁市人民医院提取、扣押到击伤曾ⅹ大腿的子弹头1枚。
3.枪支、弹药鉴定书，证明：送检弹形物1发为“六四”式手枪子弹。
4.法医学人体损伤程度检验鉴定书，证明：经检验，曾ⅹ所伤属轻伤二级，曾ⅹ军所伤属轻微伤。
5.涉案财产价格鉴定结论书，证明：普宁市物价局价格认证中心对涉案益健堂损毁物品作价人民币21605元。
6.被害人陈ⅹ基的陈述，证明：2014年1月16日凌晨，他在家里接到益健堂技术总监刘ⅹ兰电话，说六七个穿同款服装的男子气势汹汹，叫他过去。他打电话给合伙人�益升，叫其过去看什么情况，后自己开车来到益健堂，看见五六个男子手持水管正在益健堂停车场殴打陈ⅹ升，有几名男子在他车旁边，他坐在车上没有下来，直到这些男子殴打完陈益升，他才从车上拿出一支日本刀走到大堂门口，并叫陈益升、陈加喜退往益健堂里面将大门关上，当他们刚退入门内，对方就逼过来并用水龙管敲打玻璃门后冲进来用水管打人，他们打不过对方就退入大堂的电梯口，对方继续用水管殴打，他们退出外面将门反锁，并通知员工到后门不要被人打到。过了一会，派出所同志就到场。他和同志一起查看监控录像，看到陈ⅹ来（外号叫“阿猴”）和两名男子在益健堂大堂门口打架，其停放在大堂门口的凌志小轿车被砸坏，还有一辆黑色凯美瑞小轿车也被砸。他与派出所同志在查看录像时听说在会所停车场门口有人打架。陈在侦查机关提供的多人照片中辨认出曾ⅹ军、罗ⅹ、谭ⅹ巍均是到益健堂打架闹事的男子。
7.被害人曾ⅹ的陈述及辨认笔录，证明：2014年1月16日凌晨，他从池尾吃完夜宵后接到同事王ⅹ电话说出事了，他就回到嘉桦酒店，看到队长曾ⅹ军头部流血，身边很多保安人员，曾ⅹ军带着这些保安人员走向益健堂，他也跟着来到益健堂，益健堂这一方很多人，曾ⅹ军走到“玛锋”前面两人发生拉扯，他就上前劝开，接着被人开枪击中脚部，他倒地后又听见枪响，还看到10多名男子在殴打曾ⅹ军，后被人送医院治疗。曾ⅹ在侦查机关提供的一组多人照片中辨认出被告人陈ⅹ雄好像是与曾ⅹ军拉扯的外号“玛锋”的男子，但他不能完全确定。
8.证人益健堂服务员郭ⅹ的证言，证明：2014年1月15日23时许，领班通知她到六楼一房间上班，里面是一个比较高大的男子，按摩过程中该男子在其身上乱摸，�制止并说无提供此种服务，男子生气并叫她去叫老板来，她叫来领班，领班向客人赔礼道歉，但该男子仍很生气说“谁也没有叫你来，快点滚出去”，她便离开房间，后来发生的事情她不清楚。
9.证人益健堂服务员陈ⅹ的证言，证明：2014年1月15日23时许，她在益健堂一房间给一客人按摩，后该客人又来了一个朋友，一直按摩到16日凌晨。在休息室，她听说刚才的客人在上面闹事，同事韩天奇被控制在房间里面，她跑到一楼大厅，听到外面停车场很吵，像是有人在打架，后看见陈总（陈耿基）坐在他的小汽车上，陈总下车和另外一二个男子将大堂门关上，对方的人打破玻璃冲入会所，她的脚被玻璃喷到便跑开，陈总打不过对方就退，其中一个人在退入电梯时被打得很重，后对方在会所砸东西。
10.证人益健堂服务员韩ⅹ奇的证言及辨认笔录，证明：2014年1月15日22时许�有4个穿制服的男子来按摩，其中601号房的男子很凶并说要换人且要求叫老板来，他就叫经理来，后对方将他推入601号房，该男子还打了他脸部一下，接着会所的张经理和母亲刘春兰也到601号房，对方接完电话后就下楼去。他到一楼看到刚才那几名男子在推搡会所的一名男子，他见到情况不对就离开。韩在侦查机关提供的多人照片中辨认出曾ⅹ军就是当晚来益健堂601号房按摩闹事的人。
11.证人益健堂经理张ⅹ飞的证言及辨认笔录，证明：2014年1月16日凌晨，他在益健堂会所值班，六楼领班“小韩”说一男子喝酒发脾气，此时又有5名穿黑色中山装男青年进来，语气有点凶，他到六楼看见几人围住小韩并将其推入601号房，房内一男子对他和小韩大骂并要求老板过来，还叫其他人看住他和小韩，后与另一男子下楼去。过了五六分钟，5名穿中山装的男子接到电话后也下楼�，他和小韩也离开。过了二三分钟，他听到会所大堂有砸玻璃、物件和钢管声音，就马上报110。当他返回大堂时，大堂一片狼藉，大门、电脑等东西以及门口小汽车2辆被砸，听说有人受伤被送往医院，后派出所同志到场。张在侦查机关提供的多人照片中辨认出曾ⅹ军就是闹事的男子。
12.证人益健堂技术总监刘ⅹ兰的证言及辨认笔录，证明：2014年1月16日凌晨，她在益健堂三楼上班听说其儿子韩ⅹ奇因无给客人提供“一条龙”服务，被几名客人拉到房间去。她跑到六楼看到房门关着，门口堵着几个穿着中山装的男子。她就打电话给张龙飞经理，经理来后也被对方抓入房间内关闭。她打电话给益健堂陈老板。后一名男子接到一电话就下楼去，他们还抓着其儿子和经理一起来到一楼，她也跟着下去。在一楼她看见益健堂的一名老板在打电话，那几名男子就过去抓老板，并被拉到门外围着殴打。当她准备关上大门时，来了一辆车，几个男子围上去，一个男子持一根棍子朝大厅里走来，她遂躲起来并听到砸东西的声音，后出来看到大厅一片混乱，大堂大门、电脑及车场2辆汽车被砸坏。刘在侦查机关提供的多人照片中辨认出曾ⅹ军就是当晚闹事的人，罗ⅹ就是在现场的其中一名客人。
13.证人益健堂收银员黄ⅹ莉的证言，证明：2014年1月16日凌晨，她在益健堂柜台上班，看见五六个穿中山装男子来到大厅并到六楼，她马上打电话给益健堂老板陈总，几名男子不久来到楼下，经理倒茶给他们喝。不久陈总的朋友过来问什么事，对方就问陈总的朋友是不是老板，陈总的朋友没直接回答，接着七八个男子就将陈总的朋友拉至外面去，并拿出钢管殴打。当陈总开车来后，七八名男子就要殴打陈总，陈总说有什么事好好说，但这些男子没理会，陈总没办法就退到大厅里面并将大门关上，七八名男子就拿钢管将大厅的玻璃门砸掉，陈总和他朋友跑入电梯后，几名男子就拿钢管将大厅的一些摆设砸掉，又跑到外面砸陈总的汽车后离开。大约过了十多分钟，在益健堂门口的公路旁又开始有人打架。
14.证人益健堂保安员刘ⅹ全的证言，证明：2014年1月16日凌晨，他在益健堂保安亭值班，看见大厅里有多名男子用手推来推去，推到停车场并打了起来。后有一辆黑色丰田小轿车开入停车场，过了一会，又开来一辆凌志小轿车，在停车场有人在大门消防梯拿钢管进行打架，过了一会，有多名象保安的人员从门外跑进来打人，并砸打大厅的物品、玻璃以及黑色小轿车，又砸了监控录像和保安亭。他在附近沙场躲了起来，隔一会派出所同志到场，凌晨1时许，门口又有人打架。
15.证人益健堂员工罗ⅹ的证言，证明：2014年1月16日凌晨，他在益健堂上班，有五六名客人站在门口不让他端茶水进房间。刘总经理在现场和他们谈话，这些客人好像不满意服务，十多分钟后，客人就拉着“晓军”去楼下，一会后同事说楼下发生打架。他到楼下看见刚才五六名客人和益健堂老板的朋友拿着钢条打架，老板的朋友跑到大厅并准备关上玻璃门，五六名客人就将玻璃门打破并追打，老板的朋友就从后门跑开，这五六名客人找不到人，就开始砸大厅的录像头、电脑和外面的汽车。过了一会，大堂外面又有人打架，不久公安同志就到现场。
16.证人益健堂股东江ⅹ生的证言，证明：2014年1月16日凌晨，股东陈耿基打电话给他说有人来益健堂惹事，他认为是小事就叫陈耿基自己处理，后陈耿基又打电话说有人到益健堂打人且警察已到场，他便开车到现场，途中打110报警。到现场他看见停车场2辆汽车和大厅上的设施被砸毁。
17.证人益健堂股东陈ⅹ光的证言，证明：益健堂日常事务由陈耿基和技术总监刘姐负责管理。2014年1月16日凌晨，陈益升和陈耿基先后打电话给他，说嘉桦酒店的保安人员来益健堂打人和砸掉东西，他就叫陈耿基打电话报警。
18.证人陈ⅹ佳的证言，证明，2014年1月16日凌晨，陈耿基打电话给他说其开办的益生堂会所有人闹事，并叫他帮打电话给城南派出所报警，他打电话给城南派出所后就回复陈耿基，并叫他报110。
19.证人冯ⅹ龙的证言，证明：2014年1月15日23时许，他到益健堂维护电脑软件。凌晨，前台的收银员接到电话说六楼有人打架，张经理被人拉到一房间。他跑过去要推门进去，但被人拦住，刘春兰也被人推出房间，一名领头的男子骂人后与另一男子坐电梯下楼，四五名穿着中山装的男子带张龙飞、刘春兰、韩天奇从房间内出来坐电梯下楼去，他�跟着从楼梯来一楼。在大厅，那几名穿着中山装的男子在拉扯“阿尾”，并将“阿尾”打得跪在地上。一辆黑色凯美瑞小轿车开过来，下来一名男子，他下车后双方开始混打，有人拿水管对打。一会后，益健堂股东之一的“细弟”（陈耿基）开一凌志小轿车来到停车场，“细弟”手拿一支日本刀走进大堂把门关了起来，几名穿保安衣服的男子手拿铁棍砸了大堂玻璃门，还有几个男子在殴打一名倒地的男子，领头男子还说把车也砸掉，砸后就陆续离开。接着一辆警车开过来，“细弟”和江乐生等人就与同志查看监控录像。一会后，一名服务员跑进来说外面又有人打架。
20.证人陈ⅹ松的证言，证明：2014年1月16日凌晨，他和“阿猴”（陈仰来）等几个朋友在溪尾村喝酒，期间“阿猴”借他的丰田凯美瑞小轿车出去，一小时后，他接到电话说“阿猴”被人打伤进入医院，还有他的小轿车在益生堂被人砸坏。
21.证人占陇镇洪厝村治保人员陈ⅹ钟、陈ⅹ昌的证言，证明：陈桂填是洪厝村村民，外号“勾龙”。
22.证人何ⅹ的证言及辨认笔录，证明：2014年1月16日凌晨，他在凯迪公馆酒店停车场遇到“玛锋”，“玛锋”叫他带上几个保安跟他一起走，他叫了3个凯迪公馆酒店保安与“玛锋”一起开车到益健堂，“玛锋”到现场与一男子说话后告诉他是与嘉桦酒店保安打架，当时“龙哥”也在场。嘉桦酒店保安队长“鸭子”来到现场并将手放在“玛锋”肩膀上，有十多人就将“鸭子”围起来，在外围有人闹起来，有一名嘉桦酒店保安员站到“鸭子”旁边，这时响枪声，该名保安就倒地，嘉桦酒店的保安看见有枪就跑开，遂有七八名男子持水管殴打“鸭子”，一名独臂的男子打得最凶。“玛锋”叫他与凯迪公馆酒店保安先走，他遂开车离开现�。何在侦查机关提供的多人照片中辨认出被告人陈ⅹ雄就是“玛锋”，同案人陈桂填就是“龙哥”，同案人曾ⅹ军就是“鸭子”。
23.证人邹ⅹ龙的证言，证明：嘉桦酒店的保安和益健堂一方打架后，一次他与何武喝酒时听何武说起这件事，听口气当时何武是与“玛锋”一起去的，“龙哥”也有在场。
24.证人彭ⅹ均的证言，证明：他于2014年1月16日凌晨经过益健堂门口，看见围很多人，朋友何ⅹ在现场，他打电话给何武问怎么回事，何武说益健堂和嘉桦酒店的保安打架，有人叫他过去看一下。
25.证人田ⅹ青的证言及辨认笔录，证明：2014年1月16日凌晨，他在普宁市流沙后坛村值班，看见益健堂门口很多人，他过去后已没人打架，并听说刚才益健堂和嘉桦酒店的保安打架，“玛锋”有在现场。田在侦查机关提供的多人照片中辨认出被告人陈ⅹ雄就是“玛锋”。
26.证�嘉桦酒店保安人员王ⅹ的证言，证明：2014年1月16日凌晨，他跟队长曾ⅹ军到益健堂门口，有三十多人冲着曾ⅹ军叫嚷，接着有人动手推他们的保安员，有一40岁左右的男子持枪击中曾ⅹ，有四五名男子持水管殴打曾ⅹ军。
27.证人嘉桦酒店保安人员李ⅹ文的证言，证明：2014年1月16日凌晨，他到益健堂门口，有一独臂男子站在曾ⅹ军旁边一直制造混乱，后有人开枪，曾ⅹ受伤被人扶出来，曾ⅹ军被人持水管殴打。
28.证人嘉桦酒店保安人员杜ⅹ的证言，证明：2014年1月16日凌晨1时许，他在嘉桦酒店宿舍休息，听说队长曾ⅹ军被人殴打，他到益健堂大门口，看到有一独臂男子抱住曾ⅹ军，有五六个男子持水管殴打曾ⅹ军，有一40岁左右的男子持枪击中曾ⅹ大腿，他和同事就将曾ⅹ军和曾ⅹ送到医院治疗。
29.证人嘉桦酒店保安人员潘ⅹ颖的证言及辨认笔录，证明：2014年1月16日凌晨，他在嘉桦酒店门外值班，保安梁培勇说队长曾ⅹ军被人殴打，叫他过去看，他走到酒店地下停车场，看见队长曾ⅹ军站着打电话，头部流血，接着队长就带他们朝益健堂走，益健堂门口有10多名男子，其中一人朝曾ⅹ军叫嚷，说“我叫玛锋，有事冲我来”，在“玛锋”身后一男子拿出1把黑色手枪朝天开了一枪，与“玛锋”一起的五六名男子持水管殴打曾ⅹ军，曾ⅹ上前去劝阻，被持枪男子开枪击中大腿，曾ⅹ军被打倒在地，后又响了二枪。不久公安同志到场，曾ⅹ军和曾ⅹ被送医院治疗。潘在侦查机关提供的多人照片中辨认出被告人陈ⅹ雄就是打伤曾ⅹ军、曾ⅹ的人。
30.同案人孙ⅹ东的供述，证明：2014年1月16日凌晨，他们得知队长曾ⅹ军在益健堂与人发生纠纷后到益健堂滋事打架并砸毁物品，回到嘉桦酒店后不久，他听到枪声就返回益健堂，在益健�门口看见曾ⅹ军、曾ⅹ倒地，曾ⅹ军头部流血，曾ⅹ说其大腿中枪，他和同事将曾ⅹ军、曾ⅹ送医院治疗。
31.同案人王ⅹ的供述及辨认笔录，证明：2014年1月16日凌晨，他与嘉桦酒店保安曾ⅹ军、谭ⅹ、卜ⅹ建等人到附近益健堂滋事后回嘉桦酒店。不久，队长曾ⅹ军又带他们重回益健堂。在大门口，他看到对方约有二三十人，有些人围着队长曾ⅹ军，有一男子抓住曾ⅹ军的衣服发生吵架，同事曾ⅹ上去劝，突然“砰”的一声枪响，曾ⅹ倒地，其大腿被枪击中，一个独臂男子抓住曾ⅹ军的衣服不放，后又再响一声枪声，有五六个男子拿水管去殴打曾ⅹ军，将曾ⅹ军打倒，后他们就将曾ⅹ军、曾ⅹ送到医院治疗。王在侦查机关提供的一组多人照片中辨认出被告人陈ⅹ雄就是抓住曾ⅹ军的衣服发生吵架的人。
32.同案人罗ⅹ的供述，证明：2014年1月16日凌晨，他与同事曾ⅹ军、罗ⅹ、谭ⅹ等人与益健堂的人打架后回嘉桦酒店，不久曾ⅹ军跟曾ⅹ等10多名保安又返回益健堂，他也跟着过去，后听到枪声，到现场时看见曾ⅹ被两个保安扶出来。
33.同案人卜ⅹ建的供述，证明：2014年1月16日凌晨，他与同事曾ⅹ军、罗ⅹ、谭ⅹ等人与益健堂的人打架后回嘉桦酒店，不久曾ⅹ军跟曾ⅹ等10多名保安又返回益健堂，他也跟着过去，后听到枪声，到现场时看见曾ⅹ倒在地上。
34.同案人余ⅹ从的供述及辨认笔录，证明：2014年1月16日凌晨，他与同事曾ⅹ军、罗ⅹ、谭ⅹ等人与益健堂的人打架后回嘉桦酒店，不久曾ⅹ军跟曾ⅹ等10多名保安又返回益健堂，他也跟着过去，后听到枪声，看见曾ⅹ倒在地上，曾ⅹ军也被人打倒在地。余在侦查机关提供的一组多人照片中辨认出被告人陈ⅹ雄有在现场。
35.被告人谭ⅹ巍的供述，证明：2014年1月16日凌晨，他与�桦酒店保安曾ⅹ军、罗ⅹ等人到附近益健堂滋事后回嘉桦酒店，后与曾ⅹ军及其他保安返回益健堂，在门口有一较高大偏胖的男子及一手臂残疾的男子与曾ⅹ军发生口角，有四五名持水管男子殴打曾ⅹ军，另有一男子持枪击中曾ⅹ大腿，警察到场，对方的人跑开，他们将曾ⅹ军、曾ⅹ送医院治疗。后听说高大偏胖男子叫“玛峰”，现场他没有听到“我是玛峰，有事冲我来”，是不是“玛峰”指挥就不知道。
36.同案人邱ⅹ勇的供述及辨认笔录，证明：2014年1月16日凌晨，他们得知队长曾ⅹ军在益健堂与人发生纠纷后到益健堂滋事打架并砸毁物品，回到嘉桦酒店后不久，曾ⅹ军等人又返回益健堂，他跟过去在益健堂门口看见五六个持水管的男子殴打曾ⅹ军，有一人指着曾ⅹ军叫益健堂的人打下去，回酒店后听说该人是叫“玛峰”，后听到枪声，曾ⅹ倒地，警车来到现�，益健堂一方的人就开车离开。邱ⅹ勇第一次辨认称由于现场混乱且光线不足，无法辨认出对方参与打架的人，第二次辨认出被告人陈ⅹ雄在场，但具体说什么、做什么记不起。
37.同案人曾ⅹ军的供述及辨认笔录，证明：2014年1月16日凌晨，他到益健堂会所按摩期间与会所人员发生矛盾，后与同事罗ⅹ、谭ⅹ、卜ⅹ建、王ⅹ、孙ⅹ东、杭华东等人与益健堂的人打架后回嘉桦酒店门口。他在门口发现自己血流不止，越想越气，就和罗ⅹ、谭ⅹ、孙ⅹ东、卜ⅹ建、王ⅹ、杭华东等酒店保安人员又返回益健堂去讨说法。在门口看到五六辆车并遇到“马峰”，他过去与“马峰”打招呼，“马峰”用手抓他胸口的衣服，并说“我是马峰，有事冲我来，我看你有多厉害”，曾ⅹ见他被抓就过来扒开“马峰”的手并叫“马峰”松手，这时在“马峰”身后一个叫“勾龙”的男子拿出一支黑色手枪并开枪，曾ⅹ被枪打倒，这时有一独臂男子拽住他的衣服不放，有几个男子拿水管殴打他，“马峰”叫他们打下去，后他被送医院治疗。曾在侦查机关提供的多人照片中辨认出被告人陈ⅹ雄就是“马锋”，同案人陈桂填就是“勾龙”。
38.被告人陈ⅹ雄的供述，证明：2014年1月16日凌晨1时左右，他在普宁市新坛村老溪尾片喝酒后拦一辆私家车到益健堂洗脚，益健堂是其朋友陈益生所开。到达门口时看见路边停几辆车，聚集有二三十人，他问一围观的群众得知有一帮外省人与益健堂的人打架。他在现场看到“四川”后上前与“四川”打招呼，“四川”问他是谁，他回答是“玛峰”，“四川”与另二三名同伙就将他推倒在地，他从地上爬上来去抓“四川”衣领，当时对方有一个人过来掰开他的手，他将“四川”推倒在地同时听到枪声，掰手的男子倒地脚部流血，益健堂一方有二三人持水管上去殴打“四川”，他遂到路边打车离开现场。
39.破案经过，证明：2014年1月16日凌晨1时许，普宁市公安局城南派出所接报称有人在普宁市流沙南街道“益健堂养生会所”打架。城南派出所派员到场处置，在调查期间，约凌晨1时30分，在会所门口靠近环城南路边，有群众开枪，民警从会所内赶到门外现场，发现有两名男子受伤倒地，地面有一发子弹及两个子弹弹壳。经过侦查，公安机关先后抓获涉案人员曾ⅹ军、罗ⅹ、谭ⅹ巍、余森从、邱ⅹ勇。2014年11月16日，陈ⅹ雄到普宁市公安局刑侦大队投案，交代2014年1月16日凌晨1时许到益健堂洗脚，看见门口聚集二三十人，在现场他与一叫“四川”的嘉桦酒店保安发生纠纷并听到有人开枪，嘉桦酒店一方的保安人员遂跑离现场，他遂后也独自离开现场。
40.汇款凭证及被害人曾ⅹ的请求书，证明：被告人陈ⅹ雄的亲属于2015年2月2日一次性赔偿被害人曾ⅹ人民币50000元，并已履行完毕。曾ⅹ请求不追究陈ⅹ雄的刑事责任。
41.被告人陈ⅹ雄的户籍证明。
关于公诉机关指控“益健堂养生会所”一方叫被告人陈ⅹ雄及同案人何武、陈桂填等人来到“益健堂养生会所”门口以及陈ⅹ雄辩解“益健堂养生会所”的人没有叫他到现场，是他自己到现场的问题。经查，在案没有证据证明益健堂一方叫来陈ⅹ雄，且陈ⅹ雄一直否认益健堂一方叫他到现场，故公诉机关该部分指控证据不足，不予认定；陈ⅹ雄的辩解意见，可予采纳。
关于公诉机关指控被告人陈ⅹ雄在现场指使他人殴打曾ⅹ军以及陈ⅹ雄辩解在现场他没有指使他人殴打曾ⅹ军的问题。经查，邱ⅹ勇供述现场有一人指着曾ⅹ军叫益健堂的人打下去，回酒店后听说该人叫“玛峰”，在第一次辨认时称由于现场混乱且光线不足，无法辨认出对方参与打架的人，第二次却辨认出陈ⅹ雄在场，但其具体说什么、做什么记不起，邱ⅹ勇上述供述及辨认并不足以证实陈ⅹ雄在现场指使他人殴打曾ⅹ军。故在案仅有曾ⅹ军供述陈ⅹ雄在现场指使他人殴打他，但没有其他证据印证，且陈ⅹ雄一直予以否认，故公诉机关该部分指控证据不足，不予认定；陈ⅹ雄的辩解意见，可予采纳。
本院认为，被告人陈ⅹ雄明知在场双方多人发生过打架，仍与其中一方发生冲突，造成与其冲突的一人被对方枪击致轻伤，其行为侵犯社会公共秩序，已构成聚众斗殴罪。依法应予惩处。公诉机关指控陈ⅹ雄所犯罪名成立。陈ⅹ雄是积极参加者，但不是致他人受伤的行为实施者，是从犯；且其犯罪以后能主动投案并如实交代自己的犯罪事实，有自首情节，依法减轻处罚。鉴于陈ⅹ雄的亲属已赔偿被害人，�得被害人谅解，对陈ⅹ雄可酌情从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款的规定，判决如下：
被告人陈ⅹ雄犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月16日起至2015年7月15日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨伟忠
人民陪审员 张锐洪
人民陪审员 张益群
二〇一五年四月九日
书 记 员 许海炎
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参�的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。