文书内容江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0585民初3859号原告：太仓亿乐包装材料有限公司，住所地江苏省太仓市城厢镇弇山西路137号，统一社会信用代码913205856805249908。法定代表人：林乃敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱强，太仓市城厢法律服务所法律工作者。被告：松德智慧装备股份有限公司，住所地广东省中山市南头镇东福北路35号，统一社会信用代码91442000617979677N。法定代表人：郭景松，该公司董事长。委托诉讼代理人：ＸＸ平，该公司员工。委托诉讼代理人：郎鸣镝，广东邦仁律师事务所律师。原告太仓亿乐包装材料有限公司与被告松德智慧装备股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月6日立案后，依法适用普通程序，于2018年1月10日公开开庭进行了审理。原告太仓亿乐包装材料有限公司的法定代表人林乃敏及其委托诉讼代理人朱强、被告松德智慧装备股份有限公司的委托诉讼代理人郎鸣镝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告于2014年2月14日订立的编号为SDCXCL-002/14-LW设备订购《合同》和《补充协议》以及合同一二附件；2、判令被告立即双倍返还合同定金1380000元、预付款195000元，合计1575000元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告向被告购买sjc-2400c型高速预涂膜生产线2台，双方不仅订立了买卖合同，而且就生产线产品技术标准（包括质量要求）、验收标准，经协商一致分别订立附件一、附件二。合同生效后，原告并就该设备其他有关事项经充分交流后，即于2014年4月11日向被告汇款支付了第一台设备定金69万元，后又于2015年4月17日汇款支付了预付款19.5万元。然而，由于被告无法生产出双方合同所约定的技术指标和参数的合格设备，据此也迟迟无法按约交货。合同期间，被告曾多次洽商原告谅解并请求延期交货，原告始终本着双方系初次业务友好交往，本着诚信、双赢之合作精神，在反复敦促被告必须实现合同约定的技术参数为前提基础上抓紧时间生产，及时交付合格设备，可是，被告因生产的高速预涂膜生产线始终未能满足合同要求而一再失约推迟。2016年6月初，被告曾因无法向原告交付合格设备而向原告提出“请求原告书面同意并授权其转、出让该设备，待收回设备款后向原告返还定金及预付款”。原告为实现合同目的，没有出具书面委托，此时被告则采取非礼手段，于2016年7月25日致函原告要求7天内付款提货。原告接函后即刻于7月28日复函被告并提出质疑与之交涉，但被告对原告的交涉未予理会。2017年4月28日，原告为妥善处理好合同善后事宜，委托公司常年法律顾问致函被告，要求被告正视无法交货的事实，返还定金、预付款，可是被告则视而不见听而不闻。原告认为，原、被告依法订立了设备买卖合同合法有效，被告享受了合同权利收取了合同定金，就应按合同约定的技术参数等要求生产并交付合格产品，而被告不能交付合格产品，被告的行为已构成合同违约，使原告的合同目的不能实现，依照合同法第九十四条第（四）的规定，为此向法院提起诉讼。被告松德智慧装备股份有限公司辩称：一、按合同约定付款方式，原告已违约在先。1、合同约定合同签订当时付第一台设备的15%，三个月内付第一台设备的15%，共计138万元，属于合同的定金，但原告实际在2014年4月11日向被告付了定金69万元，第一笔定金延迟约二个月，而第二笔定金69万元一直未支付。双方在2015年3月11日签订补充合同增加涂布单元，原告应在2015年3月16日向被告支付预付款19.5万元，但原告实际在2015年4月17日支付。2、原告一直逾期付款，且未付清第一台设备约定的30%的定金，原告未履行义务在先。3、在被告多次催促付款且在2016年7月25日再次发函敦促后，原告于同年7月28日回函称解约，表明其已无意履行合同。二、原告称被告不具有该设备生产能力与事实不符。因为原告从未到现场验机，对其主张被告不能生产合格设备没有证据证明，在被告催告后仍不履行付款义务且直接回函拒绝履行后，被告将该设备卖给了烟台鸿庆预涂膜新材料股份有限，这也说明了不存在被告不能生产该设备之事。三、原告违约，其没有单方解约权。在原告已拒绝履行义务，被告已将设备卖给第三方，所以合同已无履行的必要。综上，原告严重违约，被告可顺延履行自己的义务，在原告以行为明确表示拒绝履行的情况下，依据定金罚则，其已丧失定金，故请求法院依法驳回原告的诉请，对19.5万元的预付款，也应与由此导致的被告损失相抵。经审理查明：原告与松德机械股份有限公司（在2015年4月24日名称变更为松德智慧装备股份有限公司，即被告）于2014年2月14日签订了编号为SDCXCL-002/14-LW《合同》1份，合同约定依据原告（甲方）对产品规格、性能、质量的要求向被告（乙方）购买SJC2400C型高速预涂膜生产线2台，单价460万元，总价920万元，产品技术标准（包括质量要求）见附件一，验收标准见附件二。《合同》第三条付款方式为：1、两台设备分开付款；2、银行电汇；3、预付款应于合同签订之日起支付第一台合同总金额30%定金（分两次付，合同签订付15%的定金合同生效，合同签订后三个月内付第二次15%的定金，两次合计达到30%的合同定金）。第二台预付款在2014年7月份付，第二台合同生效；4、定货方在供货方现场验收后，甲方应在五天内支付合同金额的60%作为提机款，乙方在收到90%货款后，在30天内开具全额发票给甲方；5、甲方在设备出厂之日起365天内再支付合同总金额的10%。第四条交货方式为：1、交货时间，自乙方收到第一笔15%预付款之日起245天内交货，第二台比第一台交货期延长5个月。2、乙方累计收到合同总金额的90%货款时委托货运发货，延迟支付提机款交货期顺延。验收方法为设备发运前，甲方应派代表参加设备出厂检验，检验报告应由双方所授权的代表共同签署，……。违约责任：乙方没有按时交货或完成安装调试，每逾期一周，则乙方按实收款的1‰支付违约金给甲方，违约金累计不超过合同总金额的5%。甲方不按约定付款，根据实际欠款按本条同等执行，且乙方有权采取停止售后服务或其他措施直至甲方付清款项。其中合同附件一为《SJC-2400C型预涂膜三辊转移AC涂布单元》技术参数，约定了设备的相应的技术参数。合同附件二为《预涂膜质量运行验收要求》，该附件约定了产品试样不超过二个月等，检验要求为如果产品在满足各项指标情况下，生产速度达到300M/min，买方按照合同金额付款；如果经过甲乙双方在规定的时间内（2个月）生产速度还是达不到300M/min，卖方同意做退机处理，乙方给甲方赔偿合同总价值20%。2014年4月9日，原、被告签订《补充协议》1份，对编号为SDCXCL-002/14-LW的《合同》中有关付款、交货事宜作出如下补充约定：一、合同第三条第3款变更为：1、设备在乙方现场验收合格后，甲方应在五天内支付单台生产流水线设备金额50%（承兑汇票）作为提机款，乙方在收到甲方累计单台流水线的80%货款后，在30天内开具增值税发票给甲方；2、安装调试完毕、设备正常运作两个月后付10%货款，余款10%货款于一年内付清；3、第二台生产流水线付款时间为，第一台设备交付安装完毕验收合格后再行支付，付款比例和方式与第一台流水线相同（付款期限如前顺延）。二、合同第四条交货方式第1款变更为：第一台生产流水线交货时间为本补充协议签订且乙方收到甲方第一笔预付款之日起245天内，第二台生产流水线交货时间为自乙方收到第二台生产流水线预付款之日起245天内。付款延误则交货期顺延；三、合同其余条款内容不变，仍按原条款履行；……。上述合同签订后，原告于2014年4月11日向被告支付了第一笔定金69万元。2015年3月11日，原、被告签订《补充合同》1份，合同约定原告向被告购买SJC2400C型预涂膜三辊转移AC涂布单元1套，合同单价、总金额65万元，付款方式为预付款应于合同签订之日起5天内支付合同总金额30%，其余款项支付方式与原合同相同；交货时间自乙方收到30%预付款之日起75天内交货，并与原整机部分一起验收和发运，发生特殊情况（如不可抗力、重大情势变更、法定节假日及协商调整技术参数等情形）不能按时交货时，应准予适当延长，余下条款与SDCXCL-002/14-LW原合同相一致，……。上述《补充合同》签订后，原告于2015年4月17日向被告支付预付款19.5万元。2016年7月25日，被告向原告发出《敦促付款提货通知书》1份，主要内容为：根据贵我双方2014年2月14日签订的合同及补充合同（合同编号：SDCXCL-002/14-LW），由贵司向我公司定作两条SJC2400C型高速预涂膜生产线。合同签订后，贵公司支付了部分定金，但未能按照合同约定支付后期的定金和提货款，我公司在2015年即已完成生产线的设计和制造，但由于贵公司未能按合同约定付款致使货物滞留在我公司场内至今。我公司自收到贵公司部分定金之日起已经启动了设备的设计研发、材料下单采购、生产制造和完工试机工作，由于贵公司未按合同约定付款、未按合同约定及时提机，致使该定作设备长期滞留于我司，长期占用我司场地和资金，给我公司造成严重损失，贵司已经构成严重违约，现通知贵司于收到通知日起7天内付款提货，否则我司将解除合同，并自行处置该设备，同时保留追究贵司违约责任。因贵公司延迟付款已经导致我公司遭受以下损失，包括但不限于占用资金、场地损失、设备的折旧和保管费用等。我公司的损失将优先从贵公司已付款项中扣除，不足部分，我公司保留继续追加的权利。原告在接到上述《敦促付款提货通知书》后于2016年7月28日向被告回复《公函》1份，主要内容为：贵司“敦促付款提货通知书”收悉，现依据事实提出如下（质疑）复函。贵司通知称：合同订立后，贵公司支付了部分定金，但未能按照合同约定支付后期的定金和提货款，我公司在2015年即已完成生产线的设计和制造，但由于贵公司未能按合同约定付款致使货物滞留在我公司场内至今。本公司需要提请贵司充分注意以下事实：第一、我司预定贵司两台（套）高速预涂膜生产线，签约当初曾对该设备工艺技术参数（每分钟300米，详见合同附件2）提出过特别要求，贵司也承诺肯定能够达到我司要求。合同订立之后，我司曾多次与贵司联系“何时能完成并向我司交付符合相关技术参数之要求的设备”，以便我司能及时付款提货。然贵司则以设备技术参数目标尚在进一步调整完善中，因而迟迟未能给予我司何时能正式提货之满意的答复。试问：在你司尚不能给出确切交货时间前提下，我司还可能继续支付后续款项吗？勿容辩解，贵司自签约至今仅是第一次以书面形式通知我司付款提供，这难道就能证明“我公司在2015年即已完成生产线的设计和制造”！反之这岂不是最有力的事实和证明：你司未能完成制造吗？第二、贵司所生产的该两台（套）设备，其实并非我司一家前来采购！根据兄弟行业购买该设备并使用后反馈之信息证实：该台设备生产技术参数至今未能达到设计及客户要求。为此，合约期间，贵、我之间曾不止一次交流、沟通和提出务必达到并满足300米/每分钟产量要求。但是，你司却始终不能承诺并交付合格产品。（目前已经使用贵司产品的企业完全可以用事实给予作证证明）。守信、双赢愿望与之交往，故而没有与你司使用法定程序予以解决、交涉、备案，但这并非说明我司无据可证。就在上个月，你司业务承办人员还经由电话与我司取得联系，友好洽商并要求我司能否出具相关转让手续，以实现你司能代位转出售我司预订的设备。然而，才过数日，你司转眼之间即发出如此不言情理、咄咄逼人、不守信誉的通知，试图以先发制人（恶人先告状）方式来要挟且提出如此之无情无理要求。但不知贵司商业信誉如此之差！真是我司所始料未及的。我司认为：贵、我双方于2014年2月14日签订了设备订购合同及补充合同，而且你司也早已于2015年即已完成生产线的设计和制造，那么理应及时书面通知我司前去付款提货。对此需要贵司正视的是：在这长达一年多时间里你司却从未发出通知要求前来付款提货！而时至今日适才想起以书面形式通知！与此同时又提出了所谓的损失一词，岂不是虎视眈眈的想侵吞我司那笔合同定金不成么。综上所述，由于合同生效至今，你司在长达一年多的时间内始终未能向我司交付合同约定之合格产品，此前，我司完全是从有利于双方友好合作交往出发。既然你司已毫无友好合作之情，那么事已至此，我司特书面复函并严正声明：第一、我司正式向你司提出解除你、我之间于2014年2月14日所订立的预涂膜生产线采购合同及补充合同。第二、按照之前所约，请你司务必于接函一周内返还我司预付的合同定金。第三、我司将视情势发展而定，依法保留追究你司双倍返还定金及不能交货的违约责任的权利。2017年4月28日，原告委托常年法律顾问太仓市城厢法律服务所向被告发出《告知函》1份，主要内容为：日前，我所为亿乐公司清理财务应收应付账款时发现：亿乐公司于2014年2月14日向贵司预订两台（套）高速预涂膜生产线，双方经协商一致签订了设备订购合同及补充合同。亿乐公司并按约先后于2014年4月11日、5月4日二次支付了合同定金885000元。你司虽于2015年底完成生产线的设计和制造，但是，由于所制作的设备无法达到签约当初亿乐公司对该设备就有关技术参数（每小时生产n多米）提出的特殊要求，因此，你司始终未能如期发出通知要求亿乐公司前来付款提货！据亿乐公司反映：你们双方也曾贵司生产设备最终能否达到并满足亿乐公司提出的技术参数之合同要求，亦经过几度磋商和交涉，贵司最终表示“如达到亿乐公司要求即刻通知亿乐公司带款提货、及时为其安装指导生产；如果不能实现相关技术参数和合同指标要求，则将该台（套）设备通过转让其他客户方式，收回设备款，然后向亿乐公司返还合同定金。遗憾的是，你司不但未能按约履行向亿乐公司交付符合合同要求的标的物，更是未能及时向亿乐公司返还定金。其行为显然已违反了合同有关按时交付设备的规定。2016年7月28日，亿乐公司曾因你的致函，予以书面复函并提出严正声明：“第一、我司正式向你司提出解除你、我之间于2014年2月14日所订立的预涂膜生产线采购合同及补充合同。第二、按照之前所约，请你司务必于接函一周内返还我司预付的合同定金。第三、我司将视情势发展而定，依法保留追究你司双倍返还定金及不能交货的违约责任的权利”。无法理解的是：你司接函后仍然我行我素，既不交付设备，又未能及时归还合同定金。日前，经亿乐公司了解：由亿乐公司所预定的该台（套）设备，你司已今年一月下旬转让（出售）给了烟台鸿庆预涂新材料股份有限公司。据此，本所认为：贵司务必遵守诺言，向亿乐公司履行返还设备定金义务。你司未能守约的行为再一次构成合同违约。今受亿乐公司委托致函贵司，请收到本所《告知函》后十日内将亿乐公司的设备预付款及时汇付亿乐公司并复函本所。届时如若不见还款、复函，我所将接受亿乐公司委托，依法向太仓市人民法院提起维权诉讼。由此所产生的（包括但不限于：主张定金双倍返还、诉讼费、保全费、诉讼代理费、差旅费、调查复印费等）一切费用概由你司承担。之后，原告于2017年7月6日向本院提起诉讼。另查明，被告与第三人烟台鸿庆预涂膜新材料股份有限公司签订《合同》1份，被告将SJC2400mm预涂膜生产线1台出卖给烟台鸿庆预涂膜新材料股份有限公司，价格460万元。被告认为因原告拒绝履行合同，故其将已生成完成的设备卖给了第三人，原、被告之间的合同已无履行必要。原告则认为，合同所载明的设备型号与原、被告之间签订合同中所载明的型号不一致，因此无法看出该设备就是涉案设备。以上事实，有原告提供的《合同》、附件一、附件二、《补充协议》、《补充合同》、付款回单、公函、告知函，被告提供的敦促付款提货通知书、合同及原、被告的陈述等证据予以证实。本院认为：原、被告签订的《合同》、《补充协议》、《补充合同》合法有效，双方均应按约定履行相应的义务。根据《合同》、《补充协议》的约定，原告应当在签订合同之日向被告支付第一台设备15%的货款（即69万元）作为定金，合同生效，被告应在收到第一笔定金之日起245天向原告交付符合双方签订的附件一和附件二的设备。原告在2014年4月11日向被告支付第一笔定金69万元，则被告应当在2014年12月12日前向原告交付设备。依据原、被告签订的《补充合同》，明确原告增加购买的SJC2400C型预涂膜三辊转移AC涂布单元1套，被告在收到原告预付款30%（即19.5万元）后75天与原整机部分一起验收和发运，说明在该日被告并没有生产完成原告所购买的第一台设备。另外，双方所签订的《合同》约定“验收方法为设备发运前，甲方应派代表参加设备出厂检验，检验报告应由双方所授权的代表共同签署，……。”，被告在2016年7月25日向原告发送《敦促付款提货通知书》前，其没有证据证明已通知原告到被告单位进行设备验收，因此，至少说明被告在向原告发送通知书前，被告并没有证据证明已生产完成双方约定的设备，如在被告发通知书时已生产完成符合合同约定的设备，则已延迟了591天，显然被告已构成根本违约，致使原告的合同目的不能实现，原告有权依照我国合同法第九十四条第（四）项的规定，解除双方签订的合同，故对原告要求解除原、被告签订的《合同》及其附件一、附件二和《补充协议》的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，原告向被告支付的定金69万元，依据我国担保法的规定，被告应当双倍返还给原告，故对原告要求被告双倍返还定金138万元的诉讼请求，本院也予以支持。对于原、被告签订的《补充合同》，因原告向被告购买的“SJC2400C型预涂膜三辊转移AC涂布单元1套”属于整套设备中的一个部分，现购买整套设备的合同已解除，对于《补充合同》也已无必要履行，故对原告要求被告返还预付款19.5万元的诉讼请求，本院也予以支持。对于被告提出原告未按《合同》约定的时间节点支付定金和预付款，原告违约在先，故被告可以顺延履行自己的义务且在原告以行为明确拒绝履行的情况下依据定金罚则已丧失定金的意见，原告确定存在延迟支付第一笔定金和预付款的事实，且没有按《合同》约定的时间支付第二笔定金，但综观《合同》约定的内容，原告延迟支付第一笔定金、未支付第二笔定金和预付款的行为，确构成违约，但原告的违约行为不足以达到不能实现合同的目的，在本案中被告也未提出反诉要求原告承担相应的违约责任，故对被告该辩称意见，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第八十九条的规定，判决如下：一、解除原告太仓亿乐包装材料有限公司和被告松德智慧装备股份有限公司于2014年2月14日签订的编号为SDCXCL-002/14-LW《合同》1份及其附件一、附件二和于2014年4月9日签订的《补充协议》1份。二、被告松德智慧装备股份有限公司双倍返还原告太仓亿乐包装材料有限公司定金138万元及返还预付款19.5万元，合计157.5万元。该款由被告于本判决生效之日起10日内直接给付原告或汇入太仓市人民法院案款专户，开户行：中国建设银行股份有限公司太仓分行，账号：32×××31。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19056元，由被告负担。该款原告已预交，本院不再退回，由被告在给付上述款项时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76审 判 长  杨利刚人民陪审员  张学文人民陪审员  马俊安二〇一八年三月十三日书记员严晓波