福建省福州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽01刑初93号
公诉机关福建省福州市人民检察院。
被告人肖某某，男，1962年4月5日出生于福建省泉州市，公民身份号码350XXXX********，汉族，小学文化程度，务农，户籍地福建省泉州市泉港区，经常居住地福建省泉州市泉港区。因涉嫌走私普通货物，于2016年9月9日被福清海关缉私分局刑事拘留，2016年10月14日转取保候审。2017年7月13日被本院取保候审。
辩护人肖志云、钟海阳，福建温陵律师事务所律师。
福州市人民检察院以榕检公二刑诉［2017］34号起诉书指控被告人肖某某犯走私普通货物罪，于2017年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市人民检察院指派检察员王姝娜、高炜出庭支持公诉，被告人肖某某及其辩护人肖志云、钟海阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
福州市人民检察院指控：2016年8月，被告人肖某某与“阿发”（另案处理）经事先商议，由肖某某承包出海运输走私柴油至福建省平潭县岛屿，“阿发”支付相应运输费用。被告人肖某某遂向郑某某租用“某107”号供水船，雇佣肖某平等六名船员，自行购买用于准备走私的对讲机（单边带）、卫星电话等工具，并对租用的船舶进行简单维修待命出海走私柴油。
2016年9月7日，被告人肖某某接到“阿发”出海接驳柴油的通知后，由肖某某本人担任船长，召集肖某平等六名船员，驾驶“某107”号船舶从平潭县吉钓码头出发，并按照接驳柴油的对方船舶人员的指令抵达北纬24°50′、东经120°海域，经与一艘无名油船接洽后从对方船上接驳柴油后回程。次日凌晨1时许，被告人肖某某等人运载走私柴油回程途中行至平潭岛以北附近海域北纬25°40′51″，东经119°48′18.6″处，被福建省公安边防总队海警二支队查获，并查扣“某107”船舶及船载普通柴油239.41吨。经福清海关计核，上述偷运进境的普通柴油偷逃应缴税额人民币523551.41元。
公诉机关认为，被告人肖某某逃避海关监管，走私普通柴油进境，偷逃应缴税额人民币523551.41元，偷逃应缴税额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款之规定，应当以走私普通货物罪追究其刑事责任。并向法庭提供了证人证言、相关物证、书证、鉴定意见、勘验检查笔录及被告人供述等证据，以支持其指控。
被告人肖某某庭审对起诉书指控的犯罪事实不持异议。
其辩护人认为：被告人肖某某应属走私普通货物未遂，其已经着手实行走私行为，但由于意志以外的原因而未得逞；肖某某属从犯，其不是犯意的提起者，不是货主，货物运输路径及货物的处理均不是由肖某某决定，其系向阿发承包出海运输走私柴油，并由阿发向其支付相应运输费用，该运输费用远远低于涉案的应缴税收金额，本案中最大的获利者并不是肖某某，而是另一未到案犯罪嫌疑人阿发。肖某某归案后认罪悔罪，愿意交纳罚金，常年患病，且走私物品未流入社会，建议本着惩罚与教育相结合的原则，给肖某某一个改过自新的机会，对其适用缓刑。
经审理查明：
2016年8月，被告人肖某某与“阿发”（另案处理）经事先商议，由肖某某出海运输走私柴油至福建省平潭县岛屿，“阿发”支付相应运输费用。被告人肖某某遂向郑某某租用“某107”号供水船，雇佣了肖某平等六名船员。2016年9月7日，被告人肖某某接到“阿发”出海接驳柴油的通知后，由肖某某本人担任船长，召集肖某平等六名船员，驾驶“某107”号船舶从平潭县吉钓码头出发，并按照接驳柴油的对方船舶人员的指令抵达北纬24°50′、东经120°海域，经与一艘无名油船接洽后从对方船上接驳柴油后回程。次日凌晨1时许，被告人肖某某等人运载走私柴油回程途中行至平潭岛以北附近海域（北纬25°40′51″，东经119°48′18.6″）时，被福建省公安边防总队海警二支队查获，并查扣“某107”船舶及船载普通柴油239.41吨。经福清海关计核，上述偷运进境的普通柴油偷逃应缴税额人民币523551.41元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人肖某平证言证明：2016年８月份，其和肖某福，以及另外4个船员，先后被肖某某雇佣到“某107”船上当船员。9月7日上午，肖某某带领他们6个船员驾驶“某107”号船从平潭大桥附近海域出发，期间其、肖某某和肖某福都有轮流开船。当天下午3点左右，到达接驳地点从一艘油船上接驳柴油后返程，途中被海警抓获。船是空舱出海加油的，按照肖某某设定的航向开船，具体的接驳地点、联系加油等，都是肖某某联系。
证人肖某福、陈某俊、念某某、念某甲、李某甲（均系船员）证言，对上述相关情节予以印证。
2、证人郑某某证言证明：其是“某107”船船主。2016年8月17日，肖某某和其签订船舶租赁合同，月租1万元，肖某某向其预付了半年的租金6万元现金。其还帮肖某某联系雇用4个平潭人当船员。并对肖某某进行辨认和确认。
提取的《船舶租赁合同》对上述相关情节予以印证。
3、中国船级社国内航行船舶检验报告、涉案船舶的登记资料证明：涉案的“某107”船舶系登记在册的福州籍供水船。
4、福建省海洋与渔业厅2016年11月28日出具的《关于重新核实肖某某等人涉嫌走私柴油案涉案海域属性的复函》及所附的涉案海域示意图证明：本案查获地点海域经纬度坐标（北纬25°40′51″，东经119°48′18.6″），位于其国领海基线向陆地一侧的水域内，即内水海域。
5、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场照片、扣押决定书、扣押物品清单、扣押笔录、发还清单、随案移送清单证明：现场情况及扣押的柴油239.41吨、对讲机（单边带）1台、卫星电话1部随案移送。涉案“某107号”油船等已发还给船主郑某某。
6、中国检验认证集团福建有限公司出具的《检验证书》、《重量证书》证明：涉案船舶运载的货物为普通柴油中的“0号柴油”，共计239.41吨。
7、福州市价格认证中心《关于涉案柴油价格认定结论书》证明：涉案走私普通0号柴油239.41吨于2016年9月8日的市场批量价格为1370622元。
8、涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书[融关计核私字（2016）009号]证明：涉案走私柴油经核定偷逃税款共计523551.41元。
9、被告人肖某某供认：2016年8月中旬，阿发以每吨油50元的价格雇其当船长出海运输走私油到平潭那边卖，油船要其自己找，船员也要其自己雇。阿发还给其一部联系工作用的手机。之后，其便去平潭以月租１万元的价格向郑某某（船主）租了一艘“某107船”。其共雇用了6名船员。9月6日下午，阿发通知其出海接油，并让其带几张一元纸币在船上，叫其随便将一张纸币上的后四位号码报给他当“车牌号”。阿发说这张纸币要留好，“车牌号”前加个“8”就是出海之后跟对方母船联系的单边带频率，接油的时候要把这张一元纸币给对方母船才能加油。加完油之后让其先往回开，等阿发通知后再开到平潭大练岛附近海域。“车牌号”是多少，其已经不记得。后其召集船员于9月7日早上从平潭海域出发，往外海方向行驶。期间，其将单边带频道调为”8”加上报的纸币上四位号码联系母船，并按照对方船舶的指令到达接驳地点北纬24°50′、东经120°海域。大约加油1个小时左右。后其驾驶“某107”船离开加油海域，慢慢把船开到乌丘岛附近海域休息。到了乌丘附近，其跟阿发联系，阿发说时间太早，让他们先抛锚休息。等天黑后，阿发才通知其驾驶船往平潭大练岛开。到了9月8日凌晨1时许在平潭岛以北的海域被海警查获。被抓后，联系工作用的手机被其扔到海里了。出海前船上油船是空的，被抓前也没有卸过柴油。油款是阿发那边跟母船老板去结算，阿发说按照240吨油跟其结算运费。因为被抓，所以阿发还没有和其结算运费。
此外，公诉机关还向法庭宣读出示了下列证据，经庭审质证，本院予以确认：
1、户籍证明，证明被告人肖某某的自然身份情况。
2、抓获经过和查获经过，证明被告人肖某某的到案情况。
本院认为，被告人肖某某逃避海关监管，走私普通货物入境，偷逃应缴税额523551.41元，其行为已构成走私普通货物罪，且偷逃应缴税额巨大。公诉机关指控的罪名成立。肖某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。综合考虑肖某某的犯罪情节和悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可对其适用缓刑。辩护人关于肖某某的行为属未遂、应认定从犯的意见，不能成立，本院不予采纳。辩护人关于对肖某某适用缓刑的意见成立，本院予以采纳。根据被告人肖某某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害性程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（二）项、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告人肖某某犯走私普通货物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五十三万元；
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金已缴纳十万元，剩余罚金应于本判决生效后三个月内缴纳。）
二、扣押在案的柴油239.41吨、对讲机（单边带）1台、卫星电话1部予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 张秀梅
审判员 高芸秀
审判员 董 昆
二〇一八年五月二十三日
书记员 王 卉
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百五十三条第一款第（二）项
走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（二）走私货物、物品偷逃应缴税额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具备前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款走私普通货物、物品，偷逃应缴税额在十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“偷逃应缴税额较大”;偷逃应缴税额在五十万元以上不满二百五十万元的，应当认定为“偷逃应缴税额巨大”;偷逃应缴税额在二百五十万元以上的，应当认定为“偷逃应缴税额特别巨大”。