广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深宝法沙劳初字第501号
原告肖汉珍。
被告深圳市深联电路有限公司。
法人代表文成林。
委托代理人张涛，广东华篆律师事务所律师。
委托代理人雷晓莉，广东华篆律师事务所律师。
原告肖汉珍与被告深圳市深联电路有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖汉珍，被告深圳市深联电路有限公司的委托代理人雷晓莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
双方对以下事实无争议：
一、入职时间：2005年3月23日。
二、劳动合同签订情况：已签订，最后一期期限为2013年1月1日到2015年3月31日。
三、劳动合同约定工资情况：1，500元／月。
四、离职时间：2014年2月14日。
五、工伤情况：2011年9月7日受伤，经认定为工伤，医疗终结期为2011年10月19日，未达伤残等级。
六、仲裁请求：1.违法解除劳务合同赔偿金3，850元×9个月×2倍＝68，400元；2.因工伤产生的医疗费用5，932.56元、差旅费用3，219元、生活补助1，200元；3.解除劳务合同的医疗补偿金3，850元／月×9个月×1.5倍＝55，100元；4.拖欠的工资3，200元×3个月＝9，600元及25％的经济补偿9，600元×25％＝2，400元；5.2013年年终奖3，500元；6.被告为原告缴纳各项社保金。
七、仲裁结果：违法解除劳动关系赔偿金差额21，435.83元，驳回原告的其他仲裁请求。
八、诉讼请求：与仲裁请求一致。
双方对以下事实存在争议：
九、离职前12个月平均工资：2，675.13元。
原告称其于2013年3月1日起恢复上班，被告不予认可，但被告在本案诉讼中未提交工资表或考勤记录证明原告的上班情况，仲裁裁决书中明确载明被告提交的工资明细已记录原告的出勤时间，故本院对于原告的主张予以采信，认定原告于2013年3月1日起恢复上班。
原告称其工资应为3，850元／月，并陈述该工资金额为基本工资加加班工资、勤工将等项目构成；被告不予认可，认为只有1，500元／月。根据原告提交的2013年12月工资表，当月工资应发工资4，096.73元，包含了正常工资及加班工资、勤工奖等项目，实际发放的工资数额为3，935元，系已扣除了社保、个人所得税等项目共161.46元，实际发放的工资金额与被告提交的银行代发工资金额一致；原告诉称其2013年3月恢复工作后被安排到健身房工作，原有的福利待遇、临时加班费均被取消，2013年10月21日开始到新租楼担任清洁、保安值班水电管理。本院认为，根据原告陈述及工资表、银行代发工资记录，自2013年10月21日开始原告的工作岗位及工作任务有所调整，其工资发放数额亦相应调整，调整时间相吻合；从2013年12月的工资表上，被告已向原告发放了加班工资、勤工奖等项目，因此，本院采信被告银行代发工资金额，对于原告主张3，850元／月的平均工资不予采信。经核算，原告2013年3月1日至2014年2月14日实发平均工资为2，513.67元［（2，690＋1，610＋1，610＋2，030＋1，880＋1，880＋1，580＋2，082＋3，678＋3，935＋5，932.23）÷11.5个月］，由于被告未提交工资发放记录，本院酌定每月平均扣除保险、所得税161.46元，故原告的应发平均工资为2，675.13元（2，513.67＋161.46元）。
十、违法解除劳动合同经济赔偿金：36，868.17元。
被告认为原告身体情况无法胜任本职工作，提出解除双方劳动合同。但被告并未能证明原告存在无法胜任工作的证据，且原告经劳动能力鉴定亦未构成伤残等级，其工伤的影响较小，故被告以原告无法胜任工作的理由解除双方劳动关系为违法解除劳动合同关系行为，应向原告支付违法解除劳动合同关系经济赔偿金48，152.34元（2675.13元×9个月×2）。
被告于2011年10月2012年12月向原告发放了26，684.17元，被告主张原告医疗终结后长期没有上班，上述款项系被告每月向原告支付的补偿，仲裁中要求统一结算。经询问，原告称其实际上班至2011年11月25日，后向被告请假，被告批准了半个月，后又口头批准半个多月，但原告未能提交请假记录。另外，对于原告在2011年12月开始至2012年12月期间是否上班，原告在起诉状、要求发放工资、庭审过程中的陈述多次不同，原告提交了多地的医疗票据，也没有任何证据证明其上班，故对于原告上述期间的上班主张，本院不予采信。鉴于原告因左髋关节软组织伤、左髋部疼痛于2011年12月2日、2011年12月10日、2012年1月6日、同月12日、同月15日、同月21日、同月29日、2012年2月9日、2012年3月2日、同月14日、同月28日、2012年4月11日至同月22日住院、2012年5月29日、2012年6月2日、2012年6月25日、2012年7月19日进行治疗，且2012年4月22日出院后医嘱全休一个月，原告认为其系工伤治疗要求正常工资待遇，本院予以支持。综上，2011年10月至2012年12月期间，原告于2011年10月、2011年11月正常上班，进行因工伤治疗、全休时间为两个月，双方均没有原告受伤前12个月平均工资的证明，本院采信原告主张的3，850元／月，故其上述期间工资应为15，400元（3，850元／月×4个月）。剩余款项11，284.17元，被告要求扣除，本院予以支持。故被告还应向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金36，868.17元。
十一、医疗费、差旅费、生活补助费：不予支持。
原告上述诉讼请求的发生时间为2011年12月起的治疗费用；而原告的医疗终结期为2011年10月19日，且经劳动能力鉴定委员会鉴定不同意延长医疗期；庭审中，原告称其所提交的医疗费票据亦为门诊费用。根据被告提交的社会保险参保记录，被告已为原告办理了2007年1月至2014年1月的医疗保险与工伤保险，根据《深圳市社会医疗保险办法》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条等规定，原告要求被告向其支付医疗费没有依据，本院不予支持。关于差旅费、生活补助费的诉讼请求，没有事实与法律依据，本院不予支持。
十二、医疗补偿金：不予支持。
原告未构成伤残等级，其要求解除劳动合同的医疗补助金没有依据，本院不予支持。另外，因原告起诉要求的系医疗补偿金，原告庭审中称该诉讼请求是指原告生活没有着落而要求，亦没有法律依据，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。
十三、拖欠的工资9，600元及25%经济补偿金2，400元：不予支持。
原告称拖欠的工资为2012年9月、2013年1月、2013年2月的工资，其庭审中承认该三个月没有上班。虽然原告称其已经向被告请假，但没有任何书面证据，被告亦对原告主张的事实不予认可；而原告亦未能提供任何上述时间的就诊记录。综上，本院认为，原告在上述三个月未上班，未向被告提供劳动，亦未履行请假手续，其要求被告向其支付工资及25%经济补偿金的诉讼请求没有事实与法律依据，本院不予支持。
十四、2013年工龄奖金：1，080元。
庭审中原告称其要求的年终奖3，500元系根据员工手册工龄奖金规定提出请求。根据原告提交的员工手册，其中记载工作满5年的，每年有1，080元的工龄奖金1，080元；虽然原告称后来有新的规定，但没有任何证据予以证明，也没有任何证据证明满9年的工龄奖金计算方式，故本院采信上述员工手册，因原告已在被告处已超过5年，因此被告应向原告支付2013年工龄奖金1，080元。
十五、各项社保金：本院不予处理。
裁决结果
依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《深圳市社会医疗保险办法》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告深圳市深联电路有限公司于本判决生效之日起五日内向原告肖汉珍支付违法解除劳动合同经济赔偿金36，868.17元；
二、被告深圳市深联电路有限公司于本判决生效之日起五日内向原告肖汉珍支付2013年工龄奖金1，080元；
三、驳回原告肖汉珍的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由原告肖汉珍负担，按规定予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
代理审判员 吴楚楚
二〇一四年十一月三日
书 记 员 林洛斯
书 记 员 郑淦元
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《深圳市社会医疗保险办法》
第三十九条基本医疗保险基金、地方补充医疗保险基金按以下方式支付医疗保险待遇：
（一）参保人医疗费用中应当由基本医疗保险基金和地方补充医疗保险基金支付的部分，由市社会保险机构与定点医疗机构或定点零售药店按协议约定结算；
（二）参保人医疗费用属于个人账户支付范围的，由本市定点医疗机构或定点零售药店从参保人的个人账户中划扣；个人账户不足支付的，应当由参保人现金支付；
（三）参保人医疗费用使用家庭成员个人账户支付的，由本市定点医疗机构从其提供的家庭成员个人账户中划扣；
（四）在非本市定点医疗机构发生的医疗费用，由参保人先行支付后向市社会保险机构申请报销，市社会保险机构按本办法的规定予以审核，符合条件的予以支付。
第四十条基本医疗保险二档、三档参保人就医发生的门诊医疗费用有下列情形的，由本人先行支付后凭有关单据和资料到结算医院或指定的医疗机构申请审核报销：
（一）经结算医院同意转诊到非结算医院发生的门诊医疗费用；
（二）因工外出或出差在非结算医院急诊抢救发生的门诊医疗费用；
（三）因就诊的定点医疗机构发生电脑故障、社会保障卡损坏或补办期间不能记账的。
第四十一条参保人发生的住院医疗费用或基本医疗保险一档参保人发生的门诊医疗费用，有下列情形的，由本人先行支付后凭有关单据和资料到就诊的医疗机构申请审核报销：
（一）经医院同意，住院时凭医生处方在院外购买基本医疗保险或地方补充医疗保险目录范围内的药品；
（二）经医院同意，住院时在院外进行基本医疗保险或地方补充医疗保险目录范围内的诊疗项目；
（三）因就诊的定点医疗机构发生电脑故障或因社会保障卡损坏或补办期间不能记账的。
第四十二条参保人除本办法第四十条、第四十一条规定情形外由本人先行支付的医疗费用，符合本办法规定的，可凭有关单据和资料向市社会保险机构申请审核报销。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第1页，共8页