安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖11民终1683号上诉人（原审原告）：天长市金鑫金属制品有限公司。法定代表人：朱玉浩，该公司董事长。委托诉讼代理人：李志萍，安徽李志萍律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐晓菲，安徽李志萍律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：安徽永福农产品股份有限公司。法定代表人：谢兆龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：王国田，安徽天道律师事务所律师。上诉人天长市金鑫金属制品有限公司（以下简称金鑫公司）因与被上诉人安徽永福农产品股份有限公司（以下简称永福公司）保证合同纠纷一案，不服安徽省天长市人民法院（2017）皖1181民初278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭于2017年8月15日公开开庭审理了本案。上诉人金鑫公司的委托诉讼代理人李志萍、徐晓菲，被上诉人永福公司的委托诉讼代理人王国田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金鑫公司上诉请求：一、撤销原审判决，改判永福公司支付金鑫公司担保货款70万元、垫付起诉费用和律师代理费用3万元、违约金7万元；二、判决永福公司支付300万元押款的利息65.92万元（其中2014年10月5日至2015年8月15日的利息为46.95万元，2015年8月15日以后按月利率1.5%计算为18.97万元）。事实与理由：一、一审法院对金鑫公司要求永福公司支付300万元押款利息，判决金鑫公司另行诉讼没有法律依据。金鑫公司与江苏第一建筑安装工程有限公司（以下简称江苏一建公司）签订的《钢材供销合同》明确约定了利息计算标准，金鑫公司与永福公司在《协议书》中虽然约定利息的计算应以江苏一建天长项目部确定为准，但根据安徽省滁州市中级人民法院（2016）皖11民终1952号民事判决，该约定只是一种结算方式，并不影响金鑫公司向永福公司主张权利。且根据原审查明的事实，能够计算出应付利息数额，2014年10月5日到2015年8月15日的利息为46.95万元，2015年8月15日以后按月利率1.5%计算为18.97万元。二、一审判决违约金4万元不当。永福公司尚欠货款70万元，其逾期付款，按约定应付10%违约金7万元。永福公司辩称，金鑫公司要求永福公司支付利息469500元没有任何依据。根据协议书约定，2015年8月15日以前的利息具体数额以金鑫公司与江苏一建天长项目部确认为准。金鑫公司主张的利息未经江苏一建天长项目部确认，该主张缺乏依据。二、金鑫公司主张2015年8月15日开始按月利率1.5%支付300万元押款利息18.97万元，依据不足。三、金鑫公司要求支付违约金理由不充分，其既主张利息，又主张违约金，过分加重了永福公司的责任，不符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。金鑫公司向一审法院起诉请求：1、判令永福公司立即支付担保货款70万元及其利息，利息至付清之日止；2、判令永福公司立即支付300万元押款从2014年10月5日到2015年8月15日前逾期支付的利息46.95万元及从2015年8月15日开始按照月利率1.5％计算至给付之日的利息；3、判令永福公司支付违约金7万元；4、判令永福公司支付金鑫公司垫付的起诉费用2万元、代理律师费用1万元；5、判令永福公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2014年5月17日，金鑫公司与江苏一建天长项目部签订《钢材购销合同》，由金鑫公司供给江苏一建天长项目部钢材，由永福公司为江苏一建天长项目部提供连带责任担保。到2014年11月1日，江苏一建天长项目部尚欠金鑫公司300万元押款没有支付。2015年8月14日，永福公司和江苏一建公司签订《协议书》，该协议第三条工程款的给付中约定：本协议签订后，江苏一建公司施工中所欠材料款由永福公司担保的金额由永福公司负责支付（具体明细双方另行核对）。金鑫公司于2015年10月19日起诉至安徽省天长市人民法院，要求江苏一建公司给付300万元货款及利息和40万元的损失。诉讼中，金鑫公司申请追加永福公司为被告，承担给付责任。2015年12月13日，甲方永福公司和乙方金鑫公司签订《协议书》，约定：“一、甲方永福公司担保的300万元货款承担担保责任，于2015年12月15日前支付乙方金鑫公司90万元；2016年1月30日前支付乙方金鑫公司90万元；2016年3月30日前支付乙方金鑫公司20万元；2016年4月30日前支付乙方金鑫公司20万元；2016年5月30日前支付乙方金鑫公司20万元；2016年6月30日前支付乙方金鑫公司60万元。二、甲方永福公司承担货款300万元利息，利息从2015年8月15日开始计算，月利率1.5%计算至每期还款之日，乙方金鑫公司主张2015年8月15日之前的利息为50万元左右（具体数额以乙方与江苏一建天长项目部确认为准），由甲方永福公司于2016年6月30日前随同未付本金一并支付。三、乙方金鑫公司收到第一批货款90万元后向天长市人民法院撤回起诉，起诉费用由甲方永福公司承担20000元，乙方金鑫公司代理律师费用承担10000元（如乙方金鑫公司撤回对江苏一建天长项目部的诉讼，甲方永福公司不支付律师费用10000元）。四、甲方永福公司逾期付款超过一个月，支付乙方金鑫公司未付货款违约金10%”。2016年4月25日，金鑫公司申请撤回对永福公司的起诉。同年5月2日，金鑫公司变更诉讼请求要求江苏一建公司支付利息（以300万元为本金，按月利率1.5％从2014年10月5日起计算至2015年8月14日止）及赔偿损失40万元。2016年5月30日，安徽省天长市人民法院作出（2015）天民二初字第00831号民事判决，驳回金鑫公司的诉讼请求。金鑫公司提起上诉，2016年12月21日，安徽省滁州市中级人民法院作出（2016）皖11民终1952号民事判决，维持原判。原审另查明：2015年12月14日至2016年11月2日，永福公司分十次支付金鑫公司担保款2263239元。一审法院认为，本案的争议焦点一，永福公司是否欠金鑫公司70万的担保款。永福公司与金鑫公司的《协议书》中约定永福公司对300万元货款承担担保责任，永福公司于2015年12月14日起，分十次陆续还款2263239元，部分履行了协议书第一项中的还款义务。现金鑫公司要求永福公司支付70万担保款，符合法律规定，应予支持。关于争议焦点二，永福公司是否应承担利息。关于永福公司拖欠70万担保款的利息，因协议书中已约定逾期付款支付违约金，对金鑫公司这部分诉求，不予支持。金鑫公司主张的300万押款2015年8月15日之前的利息469500元，金鑫公司未提供江苏一建天长项目部确认的证据，其可待江苏一建天长项目部确认后另行主张；金鑫公司主张的300万押款2015年8月15日之后的利息，因金鑫公司未提供利息计算标准及起算时间，对这部分利息暂不处理，金鑫公司可待确认后，与300万押款2015年8月15日之前的利息一并主张。关于争议焦点三，金鑫公司要求永福公司承担其起诉费用20000元和律师代理费用10000元是否合理。金鑫公司在其2015年10月19日向安徽省天长市人民法院提起的主张江苏一建公司、金鑫公司给付300万元货款及利息和40万元损失的诉讼中，撤回了对永福公司的诉讼，变更为要求江苏一建公司支付利息和赔偿损失，其按《协议书》第三条约定履行了义务，现要求永福公司按协议承担其起诉费用20000元和律师代理费用10000元的诉求，予以支持。关于争议焦点四，金鑫公司要求永福公司承担违约金7万元是否于法有据。2015年12月13日永福公司和金鑫公司签订《协议书》第四条约定“永福公司逾期付款一个月，支付金鑫公司未付货款违约金10%”，虽然《协议书》有约定，但违约金明显偏高，且金鑫公司没有证据证明其具体损失，该院依法进行调整，酌定为4万元。综上，原审法院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告安徽永福农产品股份有限公司于判决生效十日内支付原告天长市金鑫金属制品有限公司担保货款700000元、垫付起诉费用和律师代理费用30000元、违约金40000元，合计770000元；二、驳回原告天长市金鑫金属制品有限公司其余诉讼请求。案件受理费16226元，由原告天长市金鑫金属制品有限公司负担6384元，被告安徽永福农产品股份有限公司负担9842元。二审中，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。金鑫公司举证了记账凭证、工程款支付申请表、收据、借条、钢材款供货清单（送货单）一组。证明，至2014年8月5日，金鑫公司供应的钢材货款已达到300万元，据此，应从2014年10月开始计算300万元押款的利息；2014年8月30日，江苏一建公司出具了支付申请表让永福公司支付合同约定的50万元工程款，2014年11月30日金鑫公司供货468810元，江苏一建公司出具收据给永福公司，永福公司支付了468810元货款给金鑫公司，300万元押款没有支付。永福公司质证称，对上述证据均是复印件，对其真实性均有异议，且不属于新证据，上述证据不能达到金鑫公司已供货300万元的证明目的；且申请表申请的是工程款不是钢材款。金鑫公司没有证据证明2014年8月5日钢材款达到300万元；金鑫公司主张的2014年10月计算利息没有证据证明，利息计算不符合合同约定。永福公司为证明其主张，举证了授权委托书、银行汇款凭证、承兑汇票、收据一组，证明永福公司支付金鑫公司300万元钢材款利息235000元，利息计算至2016年6月1日，金鑫公司主张2015年8月15日计算利息是重复计息。（220万元是计算4个月利息132000元，80万元是从2015年8月15日至2016年6月1日9个月15天，利息是114000元）金鑫公司质证称，对该组证据的真实性无异议，对证明目的不予认可，永福公司与金鑫公司签订协议书，约定300万元押款的利息从2015年开始计算，按照约定，永福公司支付的利息没有达到合同约定的利息支付额。当事人所举其他证据与原审相同，相对方质证意见同于原审。本院认证意见与原审一致。二审中金鑫公司和永福公司举证的证据均具有真实性、合法性与关联性，对其证明效力本院予以确认。二审另查明：自2014年5月至2014年9月，金鑫公司向江苏一建供货价款总额3968810元，其中截止2014年8月5日，金鑫公司向江苏一建公司供货价款已达3080249元。按照金鑫公司与江苏一建天长项目部签订的《钢材供销合同》及金鑫公司与永福公司签订的《协议书》约定，永福公司应付2015年10月5日至2015年8月14日300万元押款的利息46.95万元。自2015年12月14日至2017年6月2日，永福公司陆续支付金鑫公司担保货款230万元（其中，2015年12月14日付90万元、2016年1月28日付90万元、3月27日付20万元、4月27日付20万元、11月2日付10万元）及利息23.5万元，尚欠金鑫公司货款70万元及利息18.97万元。二审查明的其他事实与原审一致，对原审查明的其他事实本院予以确认。综合双方当事人的诉辩意见，本院确定本案二审的争议焦点是：一、永福公司是否应当向金鑫公司支付2014年10月5日至2015年8月15日期间的利息469500元及2015年8月15日后的利息18.97万元；二、永福公司是否应当向金鑫公司支付违约金7万元。本院认为，依法成立的合同具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行合同义务。本案中，永福公司与金鑫公司签订协议书，自愿为江苏一建公司所欠金鑫公司的货款承担担保责任，该协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。关于争议焦点一。根据金鑫公司与永福公司签订的协议书约定，永福公司对江苏一建公司所欠金鑫公司的300万元货款自愿承担分期还款责任，并承担约定的利息。根据金鑫公司与江苏一建公司签订的《钢材供销合同》关于付款方式的约定，金鑫公司向江苏一建公司提供钢材，最大押款300万元为结算额度，达到该额度时，如江苏一建公司不付款，则在第三个月开始计算该300万元货款利息，月利率为1.5%。2014年8月5日，金鑫公司供货已达300万元。江苏一建公司未付款，因此，应自2014年10月5日计算利息。金鑫公司与永福公司在协议书中约定2015年8月15日之前的利息为50万元左右，虽注明具体数额以金鑫公司与江苏一建天长项目部确认为准。但根据金鑫公司与江苏一建公司签订的《钢材供销合同》约定及本院查明的事实，完全可以计算出2015年8月15日之前的利息为46.95万元，无需江苏一建天长项目部确认。按照协议书约定，该利息应由永福公司承担给付责任。永福公司以该利息未经江苏一建天长项目部确认为由拒绝承担给付责任，缺乏法律依据，本院不予采信。2015年8月15日以后的利息，金鑫公司与永福公司在协议书中已明确约定按月利率为1.5%支付至每期还款之日。根据永福公司分期还款情况，截止2017年6月2日，永福公司应付利息42.47万元，扣除永福公司已付利息23.5万元，尚欠利息18.97万元，永福公司应当按照约定支付。金鑫公司上诉主张利息符合法律规定，应当予以支持。关于争议焦点二。因永福公司未按协议书约定履行付款义务，显已构成违约，应当承担违约责任。根据协议约定，永福公司逾期付款超过一个月，支付金鑫公司未付货款10%的违约金。因违约金的功能主要是补偿性质，金鑫公司主张逾期付款利息损失已得到支持，再按未付货款的10%主张违约金7万元明显过高，应予调整。综合本案的具体情况，原审将违约金调整为4万元适当。金鑫公司关于违约金的上诉主张，本院不予支持。综上，原审判决认定部分事实不清，适用法律错误，判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持安徽省天长市人民法院（2017）皖1181民初278号民事判决第一项，即“被告安徽永福农产品股份有限公司于判决生效十日内支付原告天长市金鑫金属制品有限公司担保货款700000元、垫付起诉费用和律师代理费用30000元、违约金40000元，合计770000元”；二、撤销安徽省天长市人民法院（2017）皖1181民初278号民事判决第二项，即“驳回原告天长市金鑫金属制品有限公司其余诉讼请求”；三、被上诉人安徽永福农产品股份有限公司于判决生效后十日内支付上诉人天长市金鑫金属制品有限公司逾期付款利息65.92万元；四、驳回上诉人天长市金鑫金属制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费16226元，按原判决执行；二审案件受理费10692元，由上诉人天长市金鑫金属制品有限公司负担550元，被上诉人安徽永福农产品股份有限公司负担10142元。本判决为终审判决。审判长  陶继航审判员  邓见阁审判员  王 铖二〇一七年九月十八日书记员  潘 洁附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。