江西省瑞金市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0781民初2800号
原告汤养权，男，1985年9月10日生，汉族，江西省瑞金市人，住瑞金市。
委托代理人钟小茂、曾子明，江西赣瑞律师事务所律师。
被告瑞金市天盛建材有限公司，地址：瑞金市谢坊镇新建村变电站旁，公司注册号：360781210020937。
法定代表人钟瑞君，系该公司执行董事兼总经理。
被告李志明，男，1964年9月7日生，汉族，江西省瑞金市人，住瑞金市。
上述两被告共同委托代理人朱军，江西洪都律师事务所律师。
被告杨吉平，男，1987年11月1日生，汉族，江西省瑞金市人，住瑞金市。
原告汤养权诉被告瑞金市天盛建材有限公司（以下简称天盛公司）、李志明、杨吉平（在诉讼过程中，经被告天盛公司申请追加，本院审查后依法追加的被告）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月12日受理后。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人钟小茂，被告瑞金市天盛公司与被告李志明委托代理人朱军，被告杨吉平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤养权诉称：2016年4月14日上午十点左右，被告李志明到象湖镇时代广场找搬运工去谢坊镇卸一车石粉，工资一千元。当时在场的杨吉平、朱艳、钟俊、钟卫升和原告表示愿意去，被告李志明开车将我们五人送到谢坊镇新建村变电站旁的被告瑞金市天盛建材有限公司处。午饭由被告瑞金市天盛建材有限公司提供，午饭后，被告催促我们赶紧卸货，在我们准备上车时，原告看见地上有一包石粉，就在和钟俊将石粉抬到铲车上时，铲车司机突然开动铲车，原告被摔压在铲车斗上，痛苦不堪。当时被告李志明和杨吉平等人将原告抬下来放在木板上，后抬至被告李志明的车上到谢坊镇卫生院检查，告知应去上一级医院治疗，可是被告李志明又将原告拉回瑞金市天盛建材有限公司。半个小时后才将原告送到瑞金市人民医院治疗，医院诊断为左胫骨平台骨折、左膝内外侧副韧带损伤、左膝外侧半月板损伤。在瑞金市人民医院治疗4天后，转院至漳州市中国人民解放军第一七五医院治疗，2016年4月29日出院，后被告评定为××。原告受伤后，被告李志明支付了原告医疗费16000元，原告的其他损失被告没有赔偿。原告认为，被告李志明临时雇佣原告和杨吉平等五人为被告天盛公司卸石粉，原告的损失应由被告赔偿。要求判决：1、被告赔偿原告汤养权因提供劳务受伤所致的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等各项损失共计430990.9元的80%计344792.7元，扣除被告李志明支付的医疗费16000元仍需赔偿原告328792.7元；2、本案的诉讼费用由被告承担。
原告汤养权为证明其主张，向本院提交了以下证据：
1、原告身份证复印件一份，证明原告主体资格。
2、被告瑞金市天盛建材公司信息一份，证明被告天盛建材公司基本情况。
3、杨吉平、朱艳、钟俊、钟卫升证词，证明2016年4月14日上午十点左右，被告李志明到象湖镇时代广场找搬运工去谢坊镇卸一车石粉，工资一千元，还证明原告受伤过程。
4、瑞金市人民医院入出院记录、放射报告单、MR诊断报告单、医嘱、用药清单，证明原告受伤程度，还证明原告治疗、用药的合理性和必要性及原告住院治疗4天。
5、中国人民解放军175医院病历、出院记录、出院通知书、诊断证明书、放射检查报告、CT检查报告，证明原告转院治疗情况。
6、瑞金市人民医院、中国人民解放军175医院住院费发票，证明原告医疗费支付情况。
7、交通费发票，证明原告因受伤住院支付了交通费。
8、鉴定意见书，证明原告伤残程度。
9、鉴定费发票，证明原告支付了鉴定费用。
10、户口簿复印件，证明原告为城镇居民和被告抚养人信息情况。
经庭审质证，被告天盛公司、李志明对原告提交的证据1、2、4、5、6、10无异议；对原告提交的证据3的真实性、关联性、合法性（以下简称三性）均有异议，认为关于证人证言应出庭作证并接受质证，且被告杨吉平不能为证人；对原告提交的证据7关联性有异议，有些收条不规范；对原告提交的证据8三性均有异议，认为该司法鉴定意见书是原告单方委托鉴定机构鉴定的，过程并没有被告方和法院的参与。根据该鉴定意见书说明部分，原告的伤残等级分别属于九级和十级，因此原告的伤残等级应当认定为九级伤残，同时对于原告的误工期、护理期、营养期的评定存在明显的错误，应当以最长的误工时间为准并非叠加；对原告提交的证据9的关联性有异议。被告杨吉平对原告提交的证据未提出异议。
根据原告的举证、被告的质证以及法庭调查情况，本院对原告的证据认定如下：关于原告提交的证据1、2、4、5、6、10因被告无异议，本院予以认定；对原告提交的证据3，证人均未到庭出庭作证，本院对其的合法性、真实性无法认定；对原告提交的证据7的交通费发票，本院对实名发票的真实性、关联性、合法性予以认定，对于其它手填发票或收条，考虑因原告受伤去往外地住院治疗会产生相关交通费用，本院予以认定部分票据的真实性；对于原告提交的证据8、9的三性均予以认定，但对其部分证明对象不予认定，对其误工期、护理期、营养期以单项的最长期计算，不予累加，对其伤残等级虽因被告提出重新鉴定申请，但却未缴纳鉴定费用而退卷，本院对原告的伤残等级仍以原鉴定报告为依据。
被告天盛公司、李志明辩称：一、原告要求天盛公司、李志明承担赔偿责任无事实及法律依据，天盛公司、李志明既不是原告的侵权责任人也不是原告的雇主，依法无需承担对原告赔偿责任，原告的雇主是杨吉平、钟俊；二、天盛公司、李志明为原告垫付医药费等款项是基于先救人要紧的心理，并不是由于天盛公司、李志明需要承担对原告的赔偿责任；三、原告自身对受伤的结果应当承担80%的责任；四、原告的诉讼请求有重大夸大的损失，法院应予以核减。
被告天盛公司、李志明为反驳对方的观点和证明自己的主张，提交了以下证据：
1、被告天盛公司营业执照、被告李志明身份证复印件，证明两被告身份情况。
2、通话录音，证明：（1）天盛公司与杨吉平、钟俊之间是承揽关系，原告不是二被告雇请的；（2）原告的工资不是二被告直接支付的；（3）雇主杨吉平、钟俊能够自由支配酬金。
3、证人谢某证言，证明：（1）杨吉平、钟俊是雇主，并有权自由支配酬金，原告对其受伤存在重大过错；（2）被告李志明并未在搬运现场进行指挥。
4、照片，证明涉事的铲车在其车身上明显张贴了警示标志，铲车斗及铲车周围均是危险区域，原告存在重大过错。
经庭审质证，原告对被告天盛公司、李志明提交的证据1无异议；对证据2的真实性无异议，对证明对象有异议，认为5个搬运工都是被告天盛公司、李志明雇请的，本案是雇佣关系不是承揽关系；对证据3的三性均有异议，认为证人是被告天盛公司、李志明的员工，其证人证言是被告指使的，不可信；；对证据4的证明对象有异议，认为该警示标志不明显，不能证明原告存在重大过错。被告杨吉平与原告的质证意见一致。
结合庭审调查，本院对被告提交的证据1三性予以认定；对证据2的真实性、关联性予以认定，但对其合法性和证明对象不予认定，该通话是在原告不知情的情况下所通话，通话内容存在很多诱导性言语，且该内容也未讲明是由被告杨吉平或案外人钟俊进行了承揽，他们也未多分报酬，多出的50元也用以购买5个人的快餐；对被告提交的证据3关联性、合法性予认定，对其真实性、合法性不予认定，该证人系被告天盛公司、李志明的员工，且该证言也未能证明被告杨吉平或案外人钟俊进行了承揽，更不知他们是如何与被告天盛公司、李志明进行的约定；对证据4的三性均予以认定。
被告杨吉平辩称：我只是做工，当时杨军打电话给我说有个李老板有货需要下车，然后他把李老板的电话号码告诉我，让我联系他，我联系李老板后，李老板让我找几个人一起给他下车货，李老板问我在什么地方，我说我在时代广场，他说10多点后来接我们，我们就在时代广场等，后来他开车来接我们，我们就来到谢坊镇新建村变电站旁的瑞金市天盛建材有限公司处下货，直到中午一点半才下完一半，然后我们吃饭，吃完饭又继续下货。后来原告下货的时候摔伤了。
被告杨吉平未提交证据。
根据上述认定的证据及原、被告的当庭陈述，本院对本案的事实认定如下：原告汤养权与被告杨吉平系共同在瑞金市区揽活的工友关系。2016年4月14日，被告天盛公司、李志明有一车在谢坊镇新建村的石粉需要卸货，被告杨吉平在他人处打听到消息后，联系了被告李志明，约定报酬一千元，后被告杨吉平联系了案外人钟俊及原告汤养权等五人，共同乘坐被告李志明的车前往搬运。在当天吃完午饭继续搬运时，原告摔倒并被压倒在铲车斗上受伤。原告受伤后，被送往瑞金市人民医院住院治疗，医院诊断为左胫骨平台骨折、左膝内外侧副韧带损伤、左膝外侧半月板损伤。在瑞金市人民医院治疗4天后，于2016年4月17日转院至漳州市中国人民解放军第一七五医院治疗12天，于2016年4月29日出院。2016年8月23日，瑞金市金剑司法鉴定中心作出瑞司鉴中心【2016】181号司法鉴定意见书，认定原告的伤残等级为××，后续治疗费10000元，误工330日、护理195日、营养135日。被告天盛公司、李志明在庭审时提出了重新鉴定申请和追加被告杨吉平申请，但因被告天盛公司、李志明未缴纳鉴定费用未出具重新鉴定报告。原告受伤后，被告李志明支付了原告医疗费16000元。因其它损失赔偿事宜，原、被告无法协商一致，原告遂向法院起诉。
另查明，被告瑞金市天盛建材有限公司系自然人独资的有限责任公司，法定代表人为钟瑞君。原告的户籍信息为城镇，原告夫妻共生育了三子女汤诗涵、汤诗如、汤林城，分别各还需抚养11年、13年、15年。
本案的争议焦点为：原告汤养权与被告天盛公司、李志明和被告杨吉平何种法律关系问题。
本院认为，根据被告李志明与被告杨吉平商谈报酬和实际支付的报酬看，被告杨吉平仅是该5人中的业务联系人和牵头人，他们用天盛公司、李志明提供的生产条件、工作场所等从事劳动，劳动成果归雇主所有，所以原告汤养权并非杨吉平的雇员，被告天盛公司、李志明也没有证据证明被告杨吉平对该业务进行了承揽。至于被告天盛公司与李志明是何种法律关系？原告汤养权是受雇于被告天盛公司还是李志明？因被告天盛公司、李志明在庭审时未提供证据证明，也未抗辩，本院对其责任划分不作区分。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定。被告天盛公司、李志明作为接受劳务的雇主，对提供劳务的雇员汤养权负有安全保障和风险防控义务，由于被告天盛公司、李志明未能提供足够的安全生产条件对本案事故的发生具有较大过错，应对原告汤养权的损害后果承担主要民事责任，本院酌定被告天盛公司、李志明应负原告汤养权损失的60%。原告汤养权作为成年人，应当具有安全防范意识，作业时应采取基本的自我保护和安全措施，而他却忽视安全保障措施，应承担相应的民事责任，本院酌定汤养权自负自己损失的40%。
经本院核定，原告汤养权本次遭受人身损害的损失为：1、医疗费56427.06元(以医疗发票为准）；2、误工费22127元，原告从事搬运行业，参照江西省2015年城镇非私营分行业（居民服务、修理和其他服务业）在岗职工年平均工资44868元计算，以误工180天计算；3、残疾赔偿金159000元，原告汤养权属城镇户口，故其残疾赔偿金应参照2015年城镇居民人均可支配收入标准26500元计算，伤残赔偿金为26500元／年×20年×30%（××）＝159000元；4、被抚养人生活费97888.05，原告夫妻共生育三子女，还需抚养汤诗涵11年、汤诗如13年、汤林城15年，以江西省2015年城镇居民年人均生活消费支出16732计算；5、护理费11070元，参照江西省2015年非私营分行业（居民服务、修理及其他服务业）在岗职工年平均工资44868元计算，护理费为123元/天×90天=11070元；6、交通、住宿费，本院酌情确定1500元；7、营养费1200元，20元/天×60天=1200元；8、住院伙食补助费480元，30元/天×16天=480元；9、精神损害抚慰金，根据原告的损伤程度、当事人的过错以及瑞金市平均生活水平等因素，本院酌定为5000元；10、鉴定费1900元；11、后续治疗费10000元。以上原告各项损失合计为366592.11元，由被告天盛公司、李志明承担60%计219955.3元，其余由原告自行承担。扣除被告已支付的医疗费16000元，被告天盛公司还应支付203955.3元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告瑞金市天盛建材有限公司、李志明应赔偿给原告汤养权医疗费、误工费、残疾赔偿金、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、精神损失抚慰金等各项损失共计366592.11元的60%计219955.3元，扣除被告李志明已支付的医疗费16000元，还应支付203955.3元，该款项限瑞金市天盛建材有限公司、李志明于本判决生效之日起十日内支付；
二、驳回原告汤养权的其它诉讼请求。
如果被告天盛公司、李志明未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6232元，由原告汤养权承担1578元，瑞金市天盛建材有限公司、李志明承担4654元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 刘德泉
代理审判员 方际雄
人民陪审员 刘建红
二〇一七年二月二十日
书 记 员 杨光辉