广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤52民终145号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司。住所地：广东省东莞市东城区东城中心东源路人保大厦。
负责人：王焱辉。
委托诉讼代理人：郑郁郸，广东圣桥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林曼衡，广东圣桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王巧如，女，1967年出生，汉族，住广东省普宁市。
委托诉讼代理人：王福中，四川宏坤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：侯喜东，男，1991年出生，汉族，住广东省揭西县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王巧如、侯喜东机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省普宁市人民法院（2017）粤5281民初1641号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1.撤销普宁市人民法院作出的（2017）粤5281民初1641号民事判决，并依法予以改判；2.本案一切诉讼费用由王巧如、侯喜东承担。事实与理由：一、一审法院对误工费的认定，存在错误。王巧如的户口性质为农业家庭户口，根据有关国家法律及政策规定，女性农民工的退休年龄为50岁，而本案事故发生时，王巧如已经达到上述国家法定退休年龄，且其也没有提供证据足以证明其因本次交通事故导致收入减少或产生实际误工损失，因此依法不能支持其误工费的请求。尤其强调一点，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，但王巧如没有提供证据证明其出院后持续误工，因此纵使能支持误工费，误工时间也仅能计算住院期间，最多也只能按照计算至定残前一天即94天。但一审法院却在王巧如毫无证据的情况下，按照111天计算王巧如的误工时间，明显缺乏事实依据，也违反法律规定，导致判决错误。二、一审法院判决保险公司赔偿王巧如康复费缺乏事实依据，应予以纠正。在一审阶段，王巧如已经定残并由法院判令获得残疾赔偿金，而评残一般是在治疗终结后评定的，或者伤情稳定后才评定的。因此，王巧如在评残后除非有实际发生康复费，否则，不应该再支持其康复费的请求。即使日后可能产生康复费用，也属于尚未实际发生的费用，应待实际发生后再另行起诉。而一审法院仅以司法鉴定机构的鉴定意见为依据，就判决保险公司必须赔偿王巧如康复费2000元，明显加重了保险公司的赔偿责任。综上所述，一审判决缺乏事实依据且违反法律规定，导致判决结果错误。为此，保险公司特依法提起上诉，请求如前。
王巧如辩称，一审判决查明事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
侯喜东未作答辩。
王巧如向一审法院起诉请求：1.保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）责任限额内赔偿王巧如85580.68元（精神损害抚慰金优先在交强险内赔偿）；2.超过交强险和商业三者险部分的损失由侯喜东赔偿；3.本案诉讼费用由保险公司、侯喜东共同负担。
一审法院认定事实：
（一）交通事故经过、事故责任划分。
2017年3月23日14时23分，侯喜东驾驶粤Ｙ×××××小型普通客车从广东省普宁市麒麟镇往南径镇方向行驶，途经线××市南径镇××路段左转弯时，与一辆从占陇镇方向往麒麟镇方向行驶由王巧如驾驶的无牌证普通二轮摩托车发生碰撞，造成王巧如受伤以及二车车辆不同程度损坏的交通事故。本次事故经普宁市公安局交通警察大队处理认定，侯喜东负此事故的全部责任，王巧如在此事故中无责任。
（二）车辆的保险情况。
车辆
交强险
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商业三者险
粤Y469P2小型普通客车
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由保险公司承保。有责限额122000元（医疗费、死亡伤残、财产损失限额分别为10000元、110000元、2000元）。事发在保险期间内。
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由保险公司承保，限额500000元（不计免赔险）。事发在保险期间内。
（三）王巧如的损失和认定理由
1.医疗费
医疗费43783.01元根据医疗机构出具的医疗费发票等相关证据确定。
2.住院伙食补助费
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参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算。王巧如住院60天，鉴定结论确定二期手术需住院15天，住院伙食补助费应按75天计算，即7500元。
3.营养费
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参照鉴定意见确定为1800元.
4.后续治疗费
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参照鉴定意见确定为10000元。
5.护理费
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参照鉴定机构意见确认王巧如的护理期为75天，每天配护理人员1名，王巧如没有提供证据证明护理费支出情况，护理费可参照受诉法院所在地其他服务业78888元/年的标准计算。王巧如的护理费为78888元/年÷365天/年×75天×1人/天＝16209.86元。
6.误工费
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参照鉴定机构意见确认王巧如的误工期为111天，王巧如不能举证证明其近三年的平均收入状况，误工费参照受诉法院所在地农、林、牧、渔业收入35995元/年标准计算,即35995元/年÷365天/年×111天=10946.42元。
7.残疾赔偿金
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残疾赔偿金：14512.2元/年×20年×10%＝29024.4元。王巧如构成十级伤残，赔偿系数为10%，残疾赔偿金按上一年度广东省农村居民人均纯收入14512.2元/年的标准计算。
8.精神损害抚慰金
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根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果与受诉法院所在地平均生活水平，相关精神损害抚慰金一审法院酌定为4000元。
9.康复费
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参照鉴定意见确定为2000元。
10.交通费
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一审法院根据处理交通事故的实际需要以及一般合理的程度，酌情支持600元。
11.鉴定费
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3100元，有相应的票据予以佐证，一审法院予以确认。
12.备注
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以上1-11项合计128963.69元，第1-4项损失合计为63083.01元，第5-10项合计为62780.68元。
庭审时王巧如的委托诉讼代理人称，事故发生至今，收到侯喜东支付的医疗费43783.01元。保险公司的委托诉讼代理人称，事故发生至今，侯喜东支付王巧如的医疗费43783.01元已向保险公司理赔。
一审法院认为，本案是发生在机动车与机动车之间的机动车交通事故责任纠纷。侯喜东承担全部责任，王巧如损失超出交强险责任限额范围的部分仍按100%计算，本案交强险和商业三者险均由保险公司承保，且王巧如损失未超出交强险和商业三者险的责任限额，故保险公司应在交强险及商业三者险责任限额内赔偿王巧如128963.69元，抵除侯喜东支付的医疗费43783.01元(侯喜东已向保险公司理赔)，尚欠85180.68元。王巧如的损失已从交强险和商业三者险的责任限额内获得足额赔偿，故侯喜东不再承担赔偿责任。王巧如请求超过交强险和商业三者险部分的损失由侯喜东赔偿，缺乏依据，一审法院不予支持。王巧如的诉讼请求超出一审法院认定的赔偿数额部分，因缺乏依据，一审法院不予支持。侯喜东经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，一审法院依法缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在交强险及商业三者险责任限额内赔偿王巧如85180.68元；二、驳回王巧如的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1940元，减半收取970元（王巧如已预交），由王巧如负担5元，由中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司负担965元。
二审中，当事人没有提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于误工时间问题。王巧如提供的出院小结记载其出院时（2017年5月22日）医疗机构的医嘱内容为：“1.注意休息，避免左手撑重及提重物；2.定期复查X光；3.坚持关节功能锻炼，避免剧烈活动患肢3个月……”。按照上述医嘱内容，王巧如出院后3个月期间（至2017年8月22日）无法从事正常工作劳动，鉴定机构也评定王巧如伤后到评残前一天（2017年6月25日）属误工期内，据此应认定王巧如出院后仍持续误工，误工时间计算至定残日前一天为94天。保险公司主张误工时间为94天符合人身损害赔偿解释第二十条的规定，本院予以采纳。保险公司以王巧如没有提供证据证明其出院后持续误工为由主张误工费只能计算住院期间，理由不成立，本院不予采纳。一审判决确定的误工时间111天包括定残日后的期间不当，本院予以纠正。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。
关于误工费问题。王巧如的误工费按误工时间94天计算应为9269.94元（35995元/年÷365天/年×94天）。王巧如户口在农村，保险公司关于王巧如退休年龄为50岁的主张没有法律依据，保险公司以本案事故发生时王巧如（50岁）已经达到退休年龄为由主张不能支持王巧如的误工费请求，理由不成立，本院不予采纳。
关于康复费问题。人身损害赔偿解释第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”一审法院根据鉴定结论判决保险公司一并赔偿康复费2000元，符合上述规定，本院予以维持。保险公司没有提出证据反驳相关鉴定结论，其主张“评残后除非有实际发生康复费，否则不应该支持康复费请求”的理由不成立，本院不予采纳。保险公司主张康复费应待实际发生后再另行起诉，不符合上述规定，本院予以驳回。
综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。本案王巧如的损失为医疗费43783.01元、住院伙食补助费7500元、营养费1800元、后续治疗费10000元、护理费16209.86元、误工费9269.94元、残疾赔偿金29024.4元、精神损害抚慰金4000元、康复费2000元、交通费600元、鉴定费3100元，合计127287.21元。抵除侯喜东支付的医疗费43783.01元后，保险公司应在交强险及商业三者险责任限额内赔偿王巧如83504.2元。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销普宁市人民法院（2017）粤5281民初1641号民事判决第二项及案件受理费负担部分；
二、变更普宁市人民法院（2017）粤5281民初1641号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在交强险及商业三者险责任限额内赔偿王巧如83504.2元
三、驳回王巧如的其他诉讼请求；
四、驳回中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费970元，由王巧如负担24元，中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司负担946元。二审案件受理费124元，由王巧如负担16元，中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司负担108元。
本判决为终审判决。
审 判 长 林汉葵
审 判 员 卢树君
代理审判员 李翠梅
二〇一八年四月二十日
代书 记员 林树坤
附二审判决适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。