海南省东方市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民二初字第68号
原告东方市八所镇老欧村村民委员会。
法定代表人符清强，该村委会主任。
委托代理人王正郭，海南大华园律师事务所律师。
被告海南东方立奇大扶贫示范农场。
法定代表人张春华，该农场经理。
第三人东方佳杰生态农业开发分公司。
法定代表人陈组彬，该公司负责人。
委托代理人陈渡明，海南邦威律师事务所律师。
委托代理人杨则会，海南邦威律师事务所律师（实习）。
第三人东方佳杰房地产开发公司。
法定代表人陈组彬，该公司负责人。
委托代理人陈渡明，海南邦威律师事务所律师。
委托代理人杨则会，海南邦威律师事务所律师（实习）
第三人高昌耀，男，汉族，海南省东方市八所镇老欧村人。
第三人海南金华林业有限公司。
法定代表人黄志源，该公司董事长。
委托代理人王倩雯，女，该公司职员。
委托代理人王玉容，女，该公司职员。
原告东方市八所镇老欧村村民委员会（以下简称老欧村委会）诉被告海南东方立奇大扶贫示范农场（以下简称立奇大农场）及第三人东方佳杰生态农业开发分公司（以下简称佳杰农业公司）、东方佳杰房地产开发公司（以下简称佳杰房地产公司）、高昌耀、海南金华林业有限公司（以下简称金华林公司）农业承包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告老欧村委会的法定代表人符清强及其委托代理人王正郭、第三人佳杰农业公司和佳杰房地产公司共同委托代理人陈渡明和杨则会、第三人金华林公司的委托代理人王倩雯和王玉容到庭参加了诉讼。被告立奇大示范农场和第三人高昌耀经合法传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告老欧村委会诉称：1998年1月8日，原告与被告签订《土地联营合同》，合同约定：原告提供约7680亩（以四至范围的实际面积为准）土地与被告联营开发，该地位于老欧村长山园，其四至范围为东至罗旺村地界，西至老欧村水库坝直线，南至华侨农场地界，北至青山村（土地划分和面积以东方市国土局实际测量为准）；自本合同签订之日起，原告先提供权属清楚的土地共2000亩交给被告开发经营，其余不足部分在合同签订后逐步到位；联营期限自1998年1月8日起至2038年1月8日止；联营方式由被告投入资金和技术，并负责管理，自负盈亏，从2000年起，被告以每年每亩35元计算付给原告固定投资回报。本合同签订后，原告依约履行了合同义务。2006年7月6日，被告与第三人佳杰农业公司签订《承包合同书》，擅自将其与原告承包的上述土地2400亩及其种植的芒果树转让给第三人佳杰农业公司。转让期限为从2006年7月6日至2021年7月7日。2007年1月5日，第三人佳杰农业公司与第三人高昌耀签订《土地承包合同书》，将被告承包的土地及芒果转包给第三人高昌耀。转让期限为从2007年1月5日至2021年1月5日止。2007年2月25日，第三人佳杰农业公司和第三人高昌耀与第三人金华林公司签订《转包协议书》，同日，第三人高昌耀与第三人金华林公司签订《林业用地承包合同书》，由第三人高昌耀将上述承包地1561亩转让给第三人金华林公司造林。第三人高昌耀利用职务之便在《林业用地承包合同书》上加盖原告公章，并伪造原告村民代表同意转让的签名。被告于2005年7月9日已被东方市工商局吊销了营业执照。原告认为：一、被告未经原告同意，擅自将原告提供的土地给第三人佳杰农业公司，已构成严重违约，侵害了原告的合法权益。被告已被吊销营业执照，依法已不具有经营资格，证明被告已无实际履行合同能力。因此，原告与被告签订的《土地联营合同》已具备解除的条件。二、2005年7月9日，被告已被吊销营业执照，不得对外经营活动，同时，被告未取得“农村土地承包经营权证”，也未经原告同意，依法不能流转土地。因此，被告与第三人佳杰农业公司签订的《承包合同书》是一个自始至终无效合同。第三人佳杰农业公司依据与被告签订的无效合同与第三人高昌耀签订的《转包协议书》、第三人佳杰农业公司和第三人高昌耀与第三人金华林公司签订《转包协议书》、第三人高昌耀与第三人金华林公司签订《林业用地承包合同书》也应无效。故诉请：1、解除1998年1月8日原告与被告签订《土地联营合同》；2、确认2006年7月6日被告与第三人佳杰农业公司签订《承包合同书》、2007年1月5日第三人佳杰农业公司与第三人高昌耀签订的《转包协议书》、2007年2月25日第三人佳杰农业公司和第三人高昌耀与第三人金华林公司签订《转包协议书》、2007年2月25日第三人高昌耀与第三人金华林公司签订《林业用地承包合同书》无效；3、第三人金华林公司在本案判决生效后两个月内清除其在原告1561亩承包地上的林木，将地返还原告。
被告立奇大农场未到庭参加庭审，亦未提交答辩意见。
第三人佳杰农业公司称：一、原告请求解除其与被告签的合同没有事实与法律依据。理由有：1、原告与被告签订的《土地联营合同书》，表面现象上看是联营关系，但实际上是承包关系。联营关系则意味着原、被告必须共同承担经营风险，分享经营利润。但是在此合同中，原告并不参与经营，且向原告固定按每亩每年收取35元土地投资回报，由此就可以看出原、被告签订的《土地联营合同书》，实际上是一份土地承包合同书。2、原、被告的合同中第六条明确约定“联营期未满，甲方不得中止合同”和第八条第三款约定“合同执行期间，任何一方不得擅自变更或者解除；合同如未尽事宜，应由甲乙双方共同协商，做出补充规定”。所以，既然合同中有禁止解除合同的条款存在，原告就不能提出解除合同的要求。3、从第三人佳杰农业公司和第三人佳杰房地产公司提供的13张收据来看，可以证明原告已经收取了佳杰公司代被告支付的905235元土地承包金。也就是说，截止2012年12月27日，被告已支付给原告承包金970235元。可以证明三个事实。⑴被告与第三人佳杰农业公司签订的土地承包合同是转包关系，而非转让关系。如果是转让的话，那么被告退出合同，原告要求给付承包金的相对人只能是佳杰公司。但本案中，原告一直以来要求给付承包金的相对人都是被告。所以，被告一直并没有退出合同，因而与佳杰公司只是转包关系。⑵被告一直在严格履行给付租金义务，没有任何违约行为，也不存在履行不能的情形。原告也通过收取承包租金达到了当初和被告签订合同的目的。⑶退一步讲，即使被告当初与佳杰公司签订土地承包合同没有经过原告的备案或同意，但是，原告也已经通过后面收取承包金的行为对被告与佳杰公司间的合同予以追认。二、原告请求确认被告与第三人佳杰农业公司之间土地转让合同无效的主张，没有事实和法律依据。主要理由有：1、首先，被告营业执照虽然被吊销，但主体资格依然存在，依然享有法律规定的民事行为能力；被告将土地转包是在清算组的决定下进行的，是一种更好的处置保护自身资产的行为不属于公司违法行为。被告将土地转包出去的目的也是为了能按约定及时给付承包金给原告。其次，该合同不存在《合同法》第五十二条的规定的任一情形，不能认定为无效。退一步讲，假设在本案中被告未取得涉案土地承包经营权证书的条件下而转包，也不能认定该合同无效。因为未取得土地承包经营权不得转让的规定只是最高院《关于审理涉及农村土地承包合同纠纷案件适用法律问题的解释》中的一种管理性规定，而非法律和行政法规的强制性规定。再者，根据《农村土地承包法》第三十七条的规定和《农村土地承包经营权流转管理办法》第六、九条之规定，被告将涉案地转包给第三人佳杰农业公司不需要经过发包方的同意，只需要告知备案便可。最后，即使第三人高昌耀与第三人金华林公司签订的合同被确认无效，也并不影响原告与被告、被告与第三人佳杰农业公司之间的合同效力。被告和佳杰公司依然可以根据相关的合同享有涉案地的承包经营权。2、原告既然已经按照合同约定向被告收取了土地承包金，现在又反过来要求解除合同，已经严重违反了民法通则规定的“诚实信用”原则。综上所述，原告与被告之间、被告与第三人佳杰农业公司之间签订的合同都是合法有效的。请法院驳回原告的诉讼请求。
第三人佳杰房地产公司的意见跟第三人佳杰农业公司的意见一致。
第三人高昌耀未到庭参加庭审，亦未提交答辩意见。
第三人金华林公司称：一、从（2013）东民二初重字第10号民事判决书可知，青山村委会主张合同项下约600亩土地的权属，与本案涉诉土地的范围存在权属不清的争议。因此，本案属于土地所有权争议应先经政府处理，不属于人民法院直接受理范围。二、原告没有证据证明其提起本案诉讼系经过本村村民会议表决决定，原告的行为完全是其负责人擅用村委会的名义决定涉及全体村民的重大事项，既违反了法律规定，又侵犯了村民的知情权和决策权，其诉讼主体不适格。三、2007年2月25日，原告通过村民集体决议同意第三人高昌耀与第三人金华林公司签订林业用地承包合同，同意将其集体所有的土地转包给第三人金华林公司用于造林。在第三人佳杰农业公司、第三人高昌耀与第三人金华林公司签订的《转包协议书》中，原告同意“原承包合同如因故解除、终止、不能成立或归于无效，甲方（老欧村、佳杰分公司）应取代乙方（高昌耀）在本合同中的地位，继续履行本承包合同的规定”。自合同签订至今，第三人金华林公司与第三人高昌耀之间的正常履行，第三人金华林公司依法取得涉诉林地的承包经营权，合法权益应受法律保护。四、第三人金华林公司在承包地上投入大量资金，种植了881.91亩速生丰产林。按照合同约定积极履行租金支付义务，共向第三人高昌耀支付涉诉林地租款共计714347元，且不存在任何违约事由。第三人金华林公司是涉诉林地上林木的唯一所有权人，合法权益应受法律保护。综上所述，请法院驳回原告的起诉。
经审理查明，1998年1月8日，原告与被告签订《土地联营合同》，合同约定：原告提供约7680亩（以四至范围的实际面积为准）土地与被告联营开发，该地位于老欧村长山园，其四至范围为东至罗旺村地界，西至老欧村水库坝直线，南至华侨农场地界，北至青山村（土地划分和面积以东方市国土局实际测量为准）；自本合同签订之日起，原告先提供权属清楚的土地共2000亩交给被告开发经营，其余不足部分在合同签订后逐步到位；联营期限自1998年1月8日起至2038年1月8日止；联营方式由被告投入资金和技术，并负责管理，自负盈亏，从2000年起，被告以每年每亩35元计算付给原告固定投资回报。合同签订后，原告依约将土地提供给被告使用，被告也依约进场投资开发。2006年7月6日，被告与第三人佳杰农业公司签订《承包合同书》，将其与原告承包的上述土地2400亩及其种植的芒果树转让给第三人佳杰农业公司。转让期限从2006年7月6日至2021年7月7日止。2007年1月5日，第三人佳杰农业公司与第三人高昌耀签订《土地承包合同书》，将其与被告承包的土地及芒果转让给第三人高昌耀，转让期限为从2007年1月5日至2021年1月5日止。2007年2月25日，第三人佳杰农业公司、第三人高昌耀与第三人金华林公司签订《转包协议书》，同日，第三人高昌耀与第三人金华林公司签订《林业用地承包合同书》，由第三人高昌耀将上述承包地中1561亩（四至范围为GPS套绘范围）转让给第三人金华林公司造林。合同签订后，第三人高昌耀依约将地转让给第三人金华林公司造林，第三人金华林公司造林也依约定在承包地上种植了速生丰产林。
另查明，被告将承包地转让给第三人佳杰农业公司时，未经原告的同意，也未取得承包地的土地经营权证。第三人高昌耀在2004年至2010年期间担任原告村支部书记兼村委会主任，2010年8月至2014年8月担任原告村支部书记。2007年2月25日，第三人高昌耀将承包地转让给第三人金华林公司造林时，伪造原告村民代表签名同意转让。
还查明，2005年7月9日，被告被东方市工商行政管理局吊销了营业执照，公司解散，公司资产被清算。自2006年7月10日至2012年12月27日，第三人佳杰农业公司和第三人佳杰房地产公司（两公司同一法人代表）向原告交付的土地承包金905235元。现涉案土地上生长着第三人金华林公司种植的速生丰产林。
本院所确认上述事实，有原告提供的《土地联营合同书》、《公证书》、《承包合同书》、《土地承包合同书》、《转包协议书》、《林业用地承包合同书》和第三人佳杰农业公司提供的《收据》、《关于海南东方立奇大扶贫示范农场对外发包情况说明》以及双方当事人的陈述及开庭笔录为凭，这些证据在开庭过程中经双方当事人的举证、质证，来源合法，内容客观真实，可以采信。
本院认为，1998年1月8日，原、被告签订的《土地联营合同》，系双方的真实意思表示，且没有违反法律、行政法规的禁止性规定，该合同合法有效。该合同名义上是联营合同，其实质是土地承包合同。由于被告营业执照已被吊销，公司解散，资产被清算，已没有履行合同的能力。故原告请求解除其与被告签订《土地联营合同》，有事实根据与法律依据，本院予以支持；依据《海南省实施〈中华人民共和国农村土地承包法〉办法》第十八条第二款“以其他方式承包农村土地的，承包方应当自承包合同生效之日起30日内依法办理土地承包经营权证；没有取得土地承包经营权证或者林权证的，其土地承包经营权不得流转”、第二十一条第一款“以其他方式承包取得的土地承包经营权采取转让、合作、转包、出租、入股抵押或者其他方式流转的，应当征得发包方同意。发包方应当召开村民会议或者村民代表会议，并经集体经济组织成员的三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意”的规定，2006年7月6日，被告与第三人佳杰农业公司签订《承包合同书》，将其与原告承包的土地2400亩及其种植的芒果树给第三人佳杰农业公司承包时，没有征得原告的同意，也未取得涉案土地的承包经营权证书，显然违反上述规定。原告虽收取第三人佳杰农业公司向其交付土地承包租金，但不能视为原告对被告与第三人佳杰农业公司签订的《承包合同书》予以追认。在涉案土地流转过程中，第三人高昌耀利用职务之便，伪造原告村民代表签名同意转包和原告签章，为己谋利。在此情形下发生的一系列土地流转行为，违反法律、行政法规的禁止性规定，故应均认定为无效。所以，原告请求确认2006年7月6日被告立奇大农场与第三人佳杰农业公司签订《承包合同书》、2007年1月5日第三人佳杰农业公司与第三人高昌耀签订的《土地承包合同书》、2007年2月25日第三人佳杰农业公司和第三人高昌耀与第三人金华林公司签订《转包协议书》、2007年2月25日第三人高昌耀与第三人金华林公司签订《林业用地承包合同书》无效，有事实根据和法律依据，予以支持。第三人金华林公司提出涉案土地中与青山村委会存在权属争议，没有事实根据，本院不予采纳。本案经合议庭评议后由审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第九十四条第一款第（五）项、《海南省实施〈中华人民共和国农村土地承包法〉办法》第十八条第二款、第二十一条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、解除原告东方市八所镇老欧村村民委员会与被告海南东方立奇大扶贫示范农场于1998年1月8日签订的《土地联营合同》。
二、2006年7月6日被告海南东方立奇大扶贫示范农场与第三人东方佳杰生态农业开发分公司签订的《承包合同书》、2007年1月5日第三人东方佳杰生态农业开发分公司与第三人高昌耀签订的《土地承包合同书》、2007年2月25日第三人东方佳杰生态农业开发分公司和第三人高昌耀与第三人海南金华林业有限公司签订的《转包协议书》、2007年2月25日第三人高昌耀与第三人海南金华林业有限公司签订的《林业用地承包合同书》无效。
三、第三人海南金华林业有限公司在本判决发生法律效力后三个月内清除其在原告东方市八所镇老欧村村民委员会1561亩（四至范围为GPS套绘范围）承包地上的林木，将承包地返还原告东方市八所镇老欧村村民委员会。
案件受理费1500元（原告已预付），由被告海南东方立奇大扶贫示范农场负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。
审 判 长 关远平
审 判 员 马忠诚
人民陪审员 卢运标
二〇一四年十二月二十四日
书 记 员 刘山石
附：适用本案的法律条文内容
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己
的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
海南省实施《中华人民共和国农村土地承包法》办法
第十八条以家庭承包方式承包农村土地的，发包方应当自承包合同生效之日起30日内将承包合同等相关资料报乡（镇）人民政府，由乡（镇）人民政府统一向市、县、自治县人民政府办经营权证书或者林权证。
以其他方式承包农村土地的，承包方应当自承包合同生效之日起30日内依法办理土地承包经营权证；没有取得土地承包经营权证或者林权证的，其土地承包经营权不得流转。
第二十一条以其他方式承包取得的土地承包经营权采取转让、合作、转包、出租、入股抵押或者其他方式流转的，应当征得发包方同意。发包方应当召开村民会议或者村民代表会议，并经集体经济组织成员的三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意。
承包方未按承包合同约定使用土地或者违反合同约定采取转让、合作、转包、出租、入股抵押或者其他方式流转土地承包经营权的，发包方有权解除承包合同，收回承包土地。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。