湖南省安乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘0721民初288号
原告：汪业英，女，1955年2月23日出生，汉族，安乡县人，居民，住安乡县。
讼代理人：杨梅，安乡县城关法律服务所法律工作者。被告
被告：杨帅，男，1991年5月11日出生，汉族，安乡县人，居民，住安乡县。
被告：彭文锦，女，1992年11月20日出生，汉族，安乡县人，住安乡县。上述二被告系夫妻关系。
被告：中华联合财产保险股份有限公司深圳分公司。住所地：深圳市龙岗大道****号爱联股份大厦****号。
负责人：何永鸿，该公司总经理。
委托诉讼代理人：厉伟明，湖南维毅律师事务所律师。
原告汪业英诉被告杨帅、彭文锦、中华联合财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称联合财保深圳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪业英及委托诉讼代理人杨梅、被告杨帅、被告联合财保深圳分公司委托诉讼代理人厉伟明到庭参加诉讼。彭文锦经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告杨帅、彭文锦赔偿原告各项损失244997元（已扣减杨帅已支付的10000元）；2、依法判决被告联合财保深圳分公司在粤Ｌ×××××机动车交强险和商业三者险责任限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年5月5日9时许，杨帅驾驶粤Ｌ×××××小型客车，从安乡县深柳镇如家酒店出发驶往深柳镇长鹰酒店，当车行驶至安乡大道公安局路段时，遇道路前方同向步行的汪业英，因杨帅驾车时未注意行车安全，导致驾驶的粤Ｌ×××××小型客车与汪业英碰撞，造成汪业英受伤的道路交通事故。事故发生后，汪业英被送往安乡县人民医院住院治疗26天，后转至中南大学湘雅二医院住院手术治疗30天，出院后又在家购药治疗，共花费医疗费124021元（其中由杨帅支付了10000元）。2018年1月18日经常德市潺陵司法鉴定所鉴定：汪业英构成十级伤残，误工期170日，护理期110日，营养期110日，后期医疗费8000元。安乡县公安局交通警察大队认定，在本次事故中，杨帅负本次事故的全部责任，汪业英在本次事故中不负责任。杨帅所驾驶的粤Ｌ×××××小型客车以彭文锦的车主名义向联合财保深圳分公司投保了交强险122000元和商业三者责任险1000000元及不计免赔率险。
杨帅辩称，发生交通事故属实，同意依法给予赔偿。汪业英住院治疗期间支付了10000元医药费。
彭文锦未到庭，也未向本院提交答辩状。
联合财保深圳分公司辩称；1、保险公司同意依保险合同约定承担赔偿责任；2、保险公司按照保险合同约定进行赔偿，但医药费在赔偿交强险医药费10000元后，剩余医药费应剔除非医保用药费用15%；3、原告部分请求标准过高，请求法院依法核减；4、保险公司不是侵权人，不承担诉讼费、鉴定费。
本院经审理认定事实和证据如下：双方当事人对本次交通事故发生的事实和原告所举大部分证据均没有异议，本院予以认定，且在卷佐证。
关于当事人有争议的事实和证据认定如下：
1、关于医药费应否剔除非医保用药费用15%的问题。
交强险的设立目的就是最大限度的保障投保人的损失能够得到及时有效的赔偿，而且保险合同不仅仅涉及投保人与保险人之间的关系，往往还涉及受害人利益，对医疗费按照国家基本医疗保险及交通事故诊疗指南的标准核减，既减少了保险人的赔偿责任，也对受害人显示公平，况且医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主支配，受害人及投保人并不能进行有效控制和审核。虽然保险条款中约定了医疗费用核减的事项，但该条款约定加重了投保人的责任，免除了保险人所应承担的义务，本案中联合财保深圳分公司未在法庭规定的时间内提交证据，证明已向投保人对条款内容作出明确提示和说明的情况，也没提交相关的审核鉴定意见。依照法律规定，该免责条款无效，对保险双方均不产生法律约束力。对联合财保深圳分公司要求医药费按合同约定剔除非医保用药费用15%的辩解意见，证据不充分，理由不成立，本院不予支持。
2、原告的身份和从事的职业的认定。
原告提出本人是通过合法登记的个体工商户，应以湖南省上一年度批发和零售业职工平均工资标准计算误工费损失。理由是近二十年至今一直在安乡县深柳镇五总社区上东门街电信局对面从事个体工商户零售业经营，且家庭经济来源全靠生意所得。原告提交了安乡县工商局颁发的个体工商户《营业执照》、安乡县烟草局颁发的《烟草专卖零售许可证》，拟证明原告身份和职业的事实。联合财保深圳分公司认为原告所岀具的证明不能证明原告的身份和相关职业，对关联性提岀异议。本院认为，上述各单位属于合法的国家机关的职能部门，颁发的执照和许可证有相应的证明力，能够证明原告近些年一直在从事零售生意的客观事实；而联合财保深圳分公司庭审时未能提岀充分证据予以证明其辩解主张；经本院核实，本院对原告提交的证据予以认定，确认汪业英可以参照城镇在岗职工批发和零售业行业平均工资标准计算误工损失。
3、司法鉴定定残后再发生的医药费是否应归属于司法鉴定意见中所确定的后期治疗费用的认定。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，保险公司提出有13171元的医药费系司法鉴定定残后所发生的医药费，应视为司法鉴定意见中所确定的后期医疗费用，司法鉴定意见中确定的后期医疗费8000元不应再支持的意见。经审理查明，原告出院后并未完全康复，一直需要药物维持治疗，原告家境困难，不宜重新住院治疗，只能自行购买药品进行治疗，所购买的药品均在正规药店所购买，有合法票据和购药品明细的电脑票据，属于实际发生的医疗费用。本院认为，该笔医疗费用应当认定为医疗费的赔偿项目和数额，司法鉴定意见确定的后期医疗费是确定的必然会发生的费用，亦应一并予以赔偿。保险公司提出的辩解意见，理由不成立，本院不予采信。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。公民的人身权利受法律保护。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”杨帅对原告因本次交通事故造成的损失应依法承担赔偿责任，彭文锦在本次交通事故中无过错，不承担赔偿责任。杨帅驾驶的粤Ｌ×××××小型客车（车辆登记人为彭文锦）向联合财保深圳分公司投保了交强险122000元和商业三者责任险1000000元及不计免赔率险，该交通事故发生在保险期限内，联合财保深圳分公司应在交强险和商业三者险责任限额内承担赔偿责任。本院采信安乡县公安局交通警察大队的事故责任认定书和常德市潺陵司法鉴定所鉴定意见，确认杨帅在本起交通事故中负全部责任，汪业英在本次交通事故中不负责任；汪业英构成十级伤残，误工期170日，护理期110日，营养期110日，后期医疗费8000元。
汪业英因本起交通事故造成的经济损失，本院审查核对赔偿项目及损失如下：一、医疗费用赔偿项目：1、医疗费：132021元（包括后期治疗费8000元）；2、住院伙食补助费：110天×100元/天=11000元；3、营养费：110日（司法鉴定意见）×50元/天=5500元；合计148521元；二、伤残费用赔偿项目：1、伤残赔偿金：33948元（湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入）×18年×10%=61106.40元；2、误工费：考虑原告现已超过法律规定的退休年龄，但事实证明还在从事零售生意的工作，且家庭经济主要来源靠生意所得的实际情况，结合审判实践，本院酌定按湖南省上一年度批发和零售业职工平均工资51530元/年标准的80%，即51530元/年×80%=41224元/年标准计算误工损失。误工费为170天×41224元/年÷365天=19200元；3、护理费:110天×100元/天=11000元；4、精神损害抚慰金；根据原告的伤残程度，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，根椐我市的审判实践，本院支持为5000元；4、交通费：因原告未提供相关票据，本院酌定为1000元；合计97306.40元；三、鉴定费用1300元。以上各项损失合计247127.40元。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，”当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。依据道路交通强制责任保险合同的约定，联合财保深圳分公司在交强险中赔偿医疗费损失10000元，伤残等损失97306.40元，合计107306.40元；余下损失247127.40元-107306.40元-1300元=138521元，因杨帅在本次事故中负全部责任，本院确定承担100%的赔偿责任，即应赔偿原告损失138521元×100%=138521元，根据机动车第三者责任保险合同约定，联合财保深圳分公司在商业三责险中赔偿损失138521元。联合财保深圳分公司共赔偿原告各项损失107306.40元+138521元=245827.40元。杨帅已支付的医疗费10000元应予返还。彭文锦经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，之规定，判决如下：
一、中华联合财产保险股份有限公司深圳分公司。在交强险责任限额内赔偿汪业英经济损失107306.40元；在第三者责任险责任限额内赔偿汪业英经济损失138521元；共计245827.40元。
二、汪业英返还杨帅垫付费用10000元。
三、驳回汪业英的其他诉讼请求。
以上赔偿款限本判决生效后10日内支付。执行款项汇入：安乡县人民法院开户行：中国工商银行安乡支行账号：19×××10
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4975元，减半收取2488元，鉴定费1300元，共计3788元；由杨帅负担3738元，汪业英负担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 员 黄京伟
二〇一八年五月二十四日
代理书记员 罗素寒
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。