福建省福州市马尾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）马刑初字第170号
公诉机关福州市马尾区人民检察院。
被告人吴进德，男，1983年5月10日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，住福建省平和县。曾因犯盗窃罪，于2013年9月13日被福建省诏安县人民法院判处有期徒刑十个月，2013年12月7日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2015年3月10日被平和县公安局抓获并临时羁押于漳州市平和县看守所，2015年3月17日被福州市马尾区公安局刑事拘留，同年4月23日被马尾区公安局逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市马尾区人民检察院以马检公诉刑诉（2015）120号起诉书指控被告人吴进德犯盗窃罪，于2015年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月16日公开开庭审理了本案。福州市马尾区人民检察院指派检察员陈立忠出庭支持公诉，被告人吴进德到庭参加诉讼。现已审理终结。
福州市马尾区人民检察院指控：
2015年2月9日至10日期间，被告人吴进德伙同吴某某、“阿龙”（均另案处理）等人经事先预谋，窜至福州市马尾区亭江镇、琅岐镇及闽清县白中镇等地店铺内，以购买香烟对方无法提供正式发票为由，要求退烟，在退烟过程中用假烟换真烟的方式，盗走被害人共价值人民币13760元的真烟，具体如下：
1.2015年2月9日9时许，被告人吴进德伙同吴某某、“阿龙”等人窜至马尾区亭江镇某超市以假烟换真烟的方式盗走被害人钱某某的4条硬盒中华香烟（经鉴定价值人民币1720元）、1条软盒“1字头）中华香烟（经鉴定价值人民币600元）、5条灰狼香烟（经鉴定价值人民币1000元）、被盗香烟总价值人民币3320元。
2.2015年2月9日上午11时许，被告人吴进德伙同吴某某、“阿龙”等人窜至福州市马尾区琅岐镇某超市柜台内以假烟换真烟的方式盗走被害人何某某的5条硬盒中华香烟（经鉴定价值人民币2150元）、5条“2”字头软中华香烟（经鉴定价值人民币3100元）、芙蓉王硬香烟2条（经鉴定价值人民币460元），被盗香烟总价值人民币5710元。
3.2015年2月10日下午15时许，被告人吴进德伙同吴某某、“阿龙”等人窜至福州市闽清县白中镇某超市，以假烟换真烟的方式盗走被害人黄某某4条硬盒中华香烟（经鉴定价值人民币1720元）、1条“323”字头软中华香烟（经鉴定价值人民币750元）、2条芙蓉王香烟（经鉴定价值人民币460元），被盗香烟总价值人民币4730元。
就以上指控，公诉机关在法庭上宣读和出示了相应的证据：1.书证，公安机关出具的户籍证明，抓获经过、前科刑事判决书、释放证明书、羁押证明、扣押物品清单、福州市城北烟草专卖局出具的证明及榕烟北专理（2015）第5100056号行政处理决定书，移交物品证明、情况说明等书证；2.被害人钱某某、沈某某、何某某、黄某某、朱某某的陈述；3.被告人吴进德的供述；4.鉴定意见，马尾区价格认证中心出具的榕开价鉴（2015）26号的价格鉴定结论意见书、福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告；5.辨认笔录，被害人辨认被告人笔录以及被告人指认现场波路、被害人指认现场截图及假烟照片；6.现场勘验、检查笔录及现场照片。
同时认为，被告人吴进德以非法占有为目的，伙同他人以假烟调包的手段，多次盗窃他人财物，价值人民币共计13760元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》弟二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究刑事责任，被告人吴进德曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的犯罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于被告人当庭自愿认罪，请法院结合全案情况依法判处。
庭审中，被告人吴进德对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
经审理查明：
2015年2月9日至10日期间，被告人吴进德伙同吴某某、“阿龙”（均另案处理）经预谋，事前准备好假烟等犯罪工具，驾驶车辆窜至马尾区亭江镇、琅岐镇、闽清县白中镇等地的便利超市，用先购烟、再用假烟调换真烟、最后以超市无法出具正规发票等为由退烟的方式盗窃香烟，盗取的真烟总价值为人民币13760元，具体事实如下：
1.2015年2月9日9时许，被告人吴进德伙同吴某某、“阿龙”驾驶车辆窜至马尾区亭江镇某超市以上述假烟换真烟的方式盗走被害人钱某某的4条硬盒中华香烟（经鉴定价值人民币1720元）、1条软盒“1字头中华香烟（经鉴定价值人民币600元）、5条灰狼香烟（经鉴定价值人民币1000元），被盗香烟总价值人民币3320元。
2.2015年2月9日上午11时许，被告人吴进德伙同吴某某、“阿龙”等人窜至福州市马尾区琅岐镇某超市柜台内以上述假烟换真烟的方式盗走被害人何某某的5条硬盒中华香烟（经鉴定价值人民币2150元）、5条“2”字头软中华香烟（经鉴定价值人民币3100元）、芙蓉王硬香烟2条（经鉴定价值人民币460元），被盗香烟总价值人民币5710元。
3.2015年2月10日下午15时许，被告人吴进德伙同吴某某、“阿龙”等人窜至福州市闽清县白中镇某超市，以上述假烟换真烟的方式盗走被害人黄某某4条硬盒中华香烟（经鉴定价值人民币1720元）、1条“323”字头软中华香烟（经鉴定价值人民币750元）、3条“1”字头软中华香烟（经鉴定价值人民币1800元）、2条芙蓉王香烟（经鉴定价值人民币460元），被盗香烟总价值人民币4730元。
2015年3月10日16时许，被告人吴进德在平和县小溪镇行政服务中心被平和县公安局民警抓获。
认定上述事实的证据有：
（一）物证、书证
1.户籍证明、（2013）诏刑初字弟186号刑事判决书、释放证明书，证实被告人吴进德犯罪时已达刑事责任年龄，曾因犯盗窃罪，于2013年9月13日被福建省诏安县人民法院判处有期徒刑十个月，2013年12月7日刑满释放。
2.假烟（照片），证实被告人盗窃用于调包的假烟。
3.扣押决定书、证实马尾区德利超市提供的十条假烟被公安机关依法扣押。
4.福州市城北烟草专卖局出具的榕烟北专理（2015）第5100056号行政处理决定书，证实2015年2月9日，马尾区琅岐镇某超市内的12条假烟被烟草专卖执法人员查扣并销毁。
5.案发现场监控录像截图，证实经被告人吴进德确认，他与吴某某、“阿龙”三人在案发现场的事实。
6.福州市公安局卡口信息车辆照片，证实经被告人吴进德辨认，盗窃所使用的交通工具为一辆闽B黑色丰田轿车。
（二）被害人陈述及辨认笔录
1.被害人钱某某、沈某某（系夫妻）的陈述，证实他们系马尾区亭江镇某超市的店主，2015年2月9日10时许，沈某某在某超市收银台收银，一中年男子说要购买香烟。沈某某从仓库中取出4条硬盒中华和1条软盒中华、5条灰狼香烟拿给男子，男子支付了3200元购烟款。这时另一名男子入店，这两名男子将烟放在地上，此时沈某某因为店内有人买东西，就分散了注意力。随后进来的男子问了烟的单价后说不买，沈某某就办理退烟退款。随后两名男子乘坐另一名男子开的黑色闽B开头轿车离开。沈某某发现退回的香烟是假的。沈某某辨认出盗烟的男子吴进德、吴某某。
2.被害人何某某的陈述，证实2015年2月9日10时50分，她在马尾区琅岐镇某超市柜台收银，期间有两个男子购烟。她将5条硬盒中华、5条软盒中华以及2条硬盒芙蓉王分装成两个袋子拿给男子。男子支付了5700元给他，其中一个男子将香烟拿到店外，另一个男子提出要开具正规发票，她告知他们没有发票。于是两男子说不买，将烟退回店内，她给予了退款。随后，这两男子开着黑色轿车离开后，她发现退回的香烟是假的。她提供了福建省烟草公司福州市公司出具的被盗香烟收款收据。
3.被害人黄某某、朱某某（系夫妻）的陈述，证实他们系闽清县白中镇某超市的经营者，2015年2月10日下午15点20分，两个男人来超市内说要购烟。朱某某将4条硬盒中华、4条软盒中华以及2条芙蓉王分装成两个袋子拿给男子，其中一名男子支付了烟款4000多元，并要求其提供正式发票。朱某某告知男子没有发票。这名男子与同行男子商量后，决定退烟。朱某某将烟款退还给男子。两男子乘坐小车离开后，朱某某发现退回的香烟是假的。朱某某辨认出盗烟男子吴进德。
（三）被告人供述和辩解、辨认笔录
被告人吴进德的供述，证实2015年2月，“阿龙”电话联系他，说在温州路边买了假烟，提议通过假烟调包真烟的方式进行盗窃。他表示同意，随后找到了吴某某一同参与盗窃。“阿龙”提供交通工具以及假烟等犯罪工具，“阿龙”和吴某某负责开车或者调包，他负责买烟，分散店主注意力。具体如下：①2015年2月9日，三人来到马尾区国道旁边的一家超市，他假意向店主购买香烟，女店主拿了10条香烟给他，其中4条硬中、1条软中、5条灰狼。“阿龙”在车上准备好相应的假烟。他支付购烟款现金3000多元给女店主。吴某某趁店主检查纸币、分神当口，乘机将真烟拿走，从“阿龙”处换取假烟回到柜台，随后吴某某提出烟太贵要求退货，仨人收到退款之后乘车逃离现场。②他们三人在琅岐大桥附近的一家小超市，运用上述方式窃取了在10条中华、2条芙蓉王香烟。③同月10日下午，三人在闽清一个县镇政府隔壁的超市，他们三人又用上述方式盗窃了4条软中、4条硬中、2条芙蓉王。事后香烟由“阿龙”负责销赃，赃款扣除车辆油费、购买假烟的款项等开销，剩下的钱三人平分。他辨认出共同参与盗窃的吴进德。
（五）鉴定意见
1.福建省烟草质量监督检测站出具的编号为R-ZW3515030389卷烟鉴别检验报告，证实送检的香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。
2.福州市经济技术开发区价格认证中心出具的榕开价鉴（2015）26号的关于香烟的价格鉴定结论意见书，证实被盗香烟总价值为13760元人民币。
（六）现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片
现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，证实2015被盗现场为马尾区亭江镇东岐村得利连锁超市。
（七）辅助材料
抓获经过，证实2015年3月10日16时许，被告人吴进德在平和县小溪镇行政服务中心被平和县公安局民警抓获，并于当日临时羁押于平和县看守所。
上述证据均经法庭举证、质证，且证据之间能够相互印证，可以作为本案定案根据，本院予以确认。
本院认为，被告人吴进德以非法占有为目的，伙同他人以假烟调换真烟方式，多次秘密窃取他人财物，价值人民币13760元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。量刑上，一是被告人吴进德曾因盗窃罪受过刑事处罚，其“数额较大”的标准按照福建省盗窃案件数额标准的百分之五十确定。二是被告人吴进德曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。三是被告人吴进德当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴进德犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月10日起至2016年7月9日止。罚金于判决生效之日起一个月内付清）。
二、责令被告人吴进德退赔各被害人总计人民币13760元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黎 丽
人民陪审员 方平贞
人民陪审员 张依富
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 江超云
附主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。