山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁10民终53号
上诉人（原审被告、反诉原告）：周基殿，男，1973年7月1日出生，汉族，住威海市文登区。
委托诉讼代理人：刘淑芹（系周基殿之妻），女，1973年10月8日出生，汉族，住址同上。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：吴新华，男，1971年5月9日出生，汉族，住威海市文登区。
委托诉讼代理人：王琳，山东阔海大地律师事务所律师。
上诉人周基殿因与被上诉人吴新华健康权、身体权纠纷一案，不服威海文登区人民法院(2017)鲁1003民初第823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
周基殿上诉请求：撤销原审判决第一项、第二项，并依法改判。事实与理由：1、吴新华无故迟到、未完成工作任务、影响了车间生产计划，周基殿找到吴新华询问情况，吴新华对周基殿进行谩骂、殴打，并在被拉开后再次冲进周基殿所在房间进行殴打，周基殿系对吴新华不法侵害的正当防卫，并非与其互殴，由此造成吴新华受伤，应由吴新华承担全部责任，一审判决认定周基殿承担70%的赔偿责任有误；2、吴新华在文登中心医院治疗花销的费用中有4000多元（CT踝关节、三维重建、右踝关节MRI、冰袋、骨筋易贴等）用于治疗其右踝骨骨折，吴新华右踝骨骨折系其自伤所致，不应由周基殿赔偿，一审判决周基殿对此承担70%的赔偿责任有误；3、吴新华在文登整骨医院治疗的伤情系其自伤形成，由此发生的医疗费、误工费、护理费等损失均不应由周基殿赔偿；4、吴新华在文登中心医院花销的医疗费中有化验费、B超检查费等1200元与本次受伤无关，属不合理花销。吴新华在文登中心医院已经对其右踝骨进行了治疗，其出院后另行到文登整骨医院治疗不具有合理性，由此发生的损失不属于合理损失。吴新华在文登整骨医院住院期间，由30元的床位换成60元的床位，属于扩大损失，应由其自行承担。吴新华于文登整骨医院花销医疗费中的丹红注射液、注射用骨肽、检验费、化验费等均属不合理花销，不应由周基殿赔偿；5、护理人邢梅香的误工证明虚假，不应作为认定护理费的依据；6、吴新华主张的工资收入计算当中包括了高温补贴，该补贴款应当从工资中予以扣除；7、一审中两次鉴定费用及诉讼费，应按责任大小比例划分承担。
吴新华辩称，1、吴新华在威海市中心医院治疗伤情并非自伤伤情，而是被周基殿殴打所致，吴新华对此次纠纷并无任何引起责任，通过证人马某在公安机关询问时的证言，可以看出吴新华并未拿铜管指在周基殿头上，只是周基殿为了减轻赔偿责任在公安机关做了不实陈述，周基殿应赔偿吴新华全部经济损失；2、吴新华因为本次纠纷致右后踝骨折，故周基殿应赔偿吴新华在文登整骨医院治疗的全部损失；3、吴新华住院期间由其妻子邢梅香护理，对此提供了文登至诚钓具有限公司提供的误工证明、工资表及单位营业执照，周基殿认为该证明虚假并无证据证实。吴新华考虑到与周基殿系工友关系，未在法定期限内提起上诉，表示同意一审判决。故请求驳回上诉，维持原判。
吴新华向一审法院提出诉讼请求：请求判令周基殿赔偿医疗费13889.33元、误工费23286.9元、护理费2877.89元、住院伙食补助费1700元、交通费200元，共计41954.12元。
周基殿向一审法院提起反诉，请求判令吴新华赔偿其医疗费5630.39元、误工费2468.98元、护理费652.28元、住院伙食补助费700元、交通费200元，共计9651.65元。
一审法院认定事实：周基殿、吴新华均系文登天润曲轴股份有限公司（以下简称天润曲轴）职工。2016年9月5日上午6时许，吴新华、周基殿因工作原因在车间产生争吵进而互相厮打，吴新华在被同事拉开后又追至包装室继续与周基殿厮打，吴新华、周基殿均在厮打中受伤。吴新华于当日入威海市中心医院诊治，诊断为：脑外伤反应、头面部、右上肢、右踝软组织损伤、右后踝骨折、右胫腓前下韧带损伤。吴新华于2016年9月13日出院，住该院8天，花销医疗费7380.46元，并于同日转入山东省文登整骨医院诊治，诊断为：1、右后踝骨折2、右下胫腓联合损伤。吴新华于2016年9月21日出院，住该院9天，后又入该院复查四次，花销医疗费6508.87元。吴新华两次治疗共计花销医疗费13889.33元。周基殿于2016年9月5日入威海市中心医院诊治，诊断为：脑外伤反应、头皮裂伤、胸部软组织损伤。周基殿于2016年9月12日出院，住该院7天，出院医嘱建议休息一周。周基殿于2016年10月11日又入该院做CT颅脑检查。周基殿共计花销医疗费5630.39元。
周基殿主张吴新华先殴打周基殿，应对周基殿的损失承担全部赔偿责任。对此周基殿提交天润曲轴关于此次打架纠纷出具的处理通报，证实周基殿、吴新华在争吵中吴新华先用铜管指在周基殿的头上，并先殴打周基殿，负有引起责任和主要责任。周基殿是执行职务行为，负责协调工作，情况被动，负有次要责任。
周基殿主张吴新华在威海市中心医院住院治疗8天已恢复正常，其后在整骨医院治疗的右后脚踝骨折系吴新华在追打周基殿的过程中自己绊倒而受伤，该伤的形成与周基殿无关。对此吴新华解释称右后脚踝骨折是在双方厮打的过程中形成，因中心医院并不是治疗骨折的专门医院，故吴新华转院到文登整骨医院治疗。根据文登营派出所的询问笔录中证人马某陈述：“我站在他们中间将他们向两边推的时候，他们还在向一起冲，吴新华在同周基殿向一起冲的过程中，不知道是被地面的油水滑倒了还是被铁盘绊倒了，是右腿跪在铁盘上跪着的。”周基殿也在笔录中称吴新华是在冲过来准备打周基殿时滑倒单腿跪在地面上。
吴新华提交加盖有天润曲轴公章的误工证明及2016年6-8月份的工资表，证实吴新华因受伤误工161天，误工费计算为23286.90元[（5129.3+3667.5+4510）÷92天×161天]。经质证，周基殿对吴新华的工资数额无异议，但主张其误工期过长。吴新华主张其住院期间由妻子邢梅香进行护理并提交加盖有文登至诚钓具有限公司公章的证明、2016年6-9月份工资表、营业执照，证实邢梅香为单位会计师，其9月份共工作13天，因护理而停发工资2877.89元[（5340.29+5221.32+5012.87）÷92天×17天]。经质证，周基殿主张工资表没有领款人签字，且邢梅香工资过高，吴新华应提交工资发放的银行流水证明，对护理费不予认可。本案在审理过程中，经一审法院委托威海鉴正司法鉴定所出具鉴定意见：1、被鉴定人吴新华右踝骨折以外损伤的误工期为30日。2、被鉴定人吴新华右踝骨折以外损伤的护理期为8日。周基殿花费鉴定费880元。经质证，吴新华、周基殿对该鉴定意见真实性均无异议，但吴新华主张其治疗右踝骨折的时间也应计算在误工期、护理期内。经一审法院委托威海鉴通司法鉴定所出具鉴定意见：吴新华损伤的误工时间为5个月。吴新华、周基殿对该鉴定意见均无异议。周基殿花费鉴定费780元。吴新华主张住院伙食补助费1700元（100元×17天）。周基殿对吴新华在文登整骨医院住院期间的住院伙食补助费不予认可。吴新华主张交通费200元并提交车票及发票予以证实。对此周基殿不同意赔偿，认为过高。
周基殿提交加盖有天润曲轴公章的误工证明及2016年6-8月份的工资证明、工资表，证实周基殿的工资收入，误工费计算为2468.98元[（5918+5602+4352）元÷90天×14天]。经质证，吴新华主张周基殿6-8月的工资证明不是财务出具的工资表，工资证明、误工证明也无出具人员、负责人的签字，对周基殿主张的误工费不予认可。周基殿主张其住院期间由其妻子刘淑芹进行护理并提交刘淑芹的身份证、户口本，证实刘淑芹为城镇居民，护理费应按城镇居民标准计算为652.28元（34012元÷365天×7天）。对此吴新华主张周基殿应提交护理人员因护理而减少收入的证明，对护理费不予认可。周基殿主张住院伙食补助费为700元（100元×7天）。吴新华对此无异议。周基殿主张交通费200元并提交车票及发票予以证实。对此吴新华不同意赔偿。
一审法院认定上述事实，有双方当事人陈述、文登营派出所询问笔录、住院病历、住院费用清单、鉴正司法鉴定所[2017]临鉴字第121号司法鉴定意见书、威海鉴通司法鉴定所[2017]临鉴字第355号司法鉴定意见书、工资表、户口本等证据在案为凭。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。吴新华、周基殿因工作原因在车间产生争吵进而互相厮打，吴新华在厮打中受伤，周基殿应当承担侵权责任。根据文登营派出所的询问笔录，吴新华先用铜管指在周基殿的头上，并先动手殴打周基殿，对此次厮打负有引起责任。证人马某与周基殿均陈述吴新华是在向周基殿冲的过程中自己滑倒，右腿跪在地上导致受伤，吴新华的右踝骨折系吴新华主动与周基殿发生厮打过程中产生的，应减轻周基殿对该损失的赔偿责任。故认定周基殿对吴新华在威海市中心医院治疗及相关损失承担70%的赔偿责任，对吴新华在山东省文登整骨医院治疗及相关损失承担30%的赔偿责任。吴新华、周基殿先互相厮打，后吴新华在被同事拉开后又追至包装室继续与周基殿厮打，致周基殿受伤，吴新华应对周基殿承担全部的侵权赔偿责任。周基殿在威海市中心医院治疗共花销医疗费5630.39元，有住院费用清单、医药费单据为证，予以确认。
吴新华、周基殿对威海鉴正司法鉴定所、威海鉴通司法鉴定所的鉴定意见真实性均无异议，对该两份鉴定意见的证明效力，予以认定。根据该两份鉴定意见，吴新华右踝骨折损伤的误工期为150天，右踝骨折以外损伤的误工期为30日。因右踝骨折以外损伤的误工期在踝骨折损伤的误工期内，吴新华应共误工150天。周基殿对吴新华的工资数额无异议，予以确认。故吴新华的误工费应为21695.87元[（5129.3元+3667.5元+4510元）÷92天×150天]，其中在威海市中心医院治疗右踝骨折以外损伤的误工期为30日，误工费为4339.17元，在文登整骨医院的误工费为17356.70元。吴新华提交的其妻子邢梅香的误工证明、2016年6-9月份工资表，均加盖有文登至诚钓具有限公司的公章，可以证实邢梅香的工资收入，其护理期为17日（8日+9日），故吴新华右踝骨折以外的护理费为1354.30元[（5340.29元+5221.32元+5012.87元）÷92天×8天],因右踝骨折的护理费为1523.59元[（5340.29元+5221.32元+5012.87元）÷92天×9天]。吴新华在威海市中心医院住院8天,在山东省文登整骨医院住院9天，故其在中心医院的住院伙食补助费应为800元（100元×8天），在整骨医院的住院伙食补助费应为900元（100元×9天）。吴新华主张交通费200元，有单据为证，予以支持。
周基殿住院7天，出院医嘱建议休息一周，故周基殿的误工期为14天。周基殿提交的误工证明、2016年6-8月份的工资证明、工资表均加盖有天润曲轴的公章，可以证实周基殿的工资收入。周基殿主张误工费计算为2468.98元[（5918元+5602元+4352元）÷90天×14天]，于法有据，予以支持。周基殿提交的其妻子刘淑芹的身份证、户口本，可以证实刘淑芹为城镇户口，其主张护理费按城镇居民标准计算为652.28元（34012元÷365天×7天），于法有据，予以支持。周基殿主张住院伙食补助费为700元，本院予以支持。周基殿主张交通费200元，有单据为证，予以支持。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条之规定，判决下：一、周基殿赔偿吴新华在威海市文登中心医院治疗的医疗费7380.46元、误工费4339.17元、护理费1354.30元、住院伙食补助费800元、交通费100元，共计13973.93元的70%即9781.75元；二、周基殿赔偿吴新华在山东省文登整骨医院治疗的医疗费6508.87元、误工费17356.70元、护理费1523.59元、住院伙食补助费900元、交通费100元，共计26389.16元的30%即7916.75元；三、吴新华赔偿周基殿医疗费5630.39元、误工费2468.98元、护理费652.28元、住院伙食补助费700元、交通费200元，共计9651.65元；四、驳回吴新华的其他诉讼请求。以上第一、二、三项兑除，周基殿赔偿吴新华8046.85元，于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费424元，由吴新华负担245元，由周基殿负担179元；反诉案件受理费25元，由吴新华负担；鉴定费1660元，由吴新华负担810元，由周基殿负担850元。
二审中，当事人没有提供新证据。周基殿认可吴新华的护理人即其妻邢梅香系文登至诚钓具有限公司的会计，并主张该公司出具的邢梅香的工资表、证明等存在虚假。关于吴新华的右后踝骨骨折，双方均不能明确确认形成原因。吴新华主张其伤后到医院才诊断出来右后踝骨骨折，打架过程中并未感觉到，但认可打架过程中只有证人马某拉架时发生了摔跤。周基殿对此亦不能确认，但推测可能是上述摔跤时形成的。关于床位调整问题，吴新华对此解释，因其至文登整骨医院住院时床位紧张，只能入住没有独立卫生间的病房，因其右后踝骨骨折、行动不便，住院期间调换了有卫生间的病房，所以床位费发生了变化。
本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，根据证人马某的证言，其为吴新华、周基殿拉架时，双方互相向一起冲，由此可见，周基殿在与吴新华发生纠纷后，并未保持冷静克制、采取避让措施，而是主动参与、与吴新华互相殴打。故周基殿的行为亦不构成正当防卫，故其主张不应承担赔偿责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。结合双方当事人的陈述和公安机关的调查，应当认定吴新华与周基殿系互殴，应各自承担相应的法律责任。吴新华对本次纠纷的发生及自身受伤有过错，一审中已经据此减轻周基殿的赔偿责任，综合双方的过错程度，一审减轻了周基殿30%的赔偿责任，并无不当，本院予以维持。
关于吴新华右踝骨折的伤情是否是本次纠纷所致，吴新华在事发前在单位上班，现未有证据证实其此前右踝骨受伤，吴新华与周基殿互殴后，吴新华到医院诊断出该伤情，故应当认定该伤情系双方互殴过程中形成。关于具体形成原因，双方均不能明确确认，但均推测可能是双方发生厮打后，证人马某拉架时吴新华摔倒所致。证人马某陈述，其站在吴新华、周基殿中间拉架，两人仍在互相向一起冲，这一过程中吴新华摔倒。根据证人的上述陈述，不能排除吴新华系受到外力作用而摔倒。故即使吴新华右踝骨伤情系该次摔伤所致，亦不能认定该伤情完全系其自身原因所致。且现未有明确证据证实吴新华的右踝骨伤情确系该次摔伤所致，在此情形下，一审法院根据治疗内容的不同区分吴新华在文登中心医院与文登整骨医院治疗所致损失的赔偿比例，缺乏事实及法律依据。但基于吴新华未对此提起上诉，且明确表示认可一审判决，应视为其对一审判决认定的双方赔偿责任比例的认可，而该赔偿责任的比例并未损害周基殿的合法权益，周基殿对此提起上诉，理由不当，本院不予支持。
关于周基殿主张吴新华医疗费中有不合理花销的问题，其于一审中并未申请对吴新华医疗费是否合理进行鉴定，其所提出的异议亦未有明确证据证实，其于二审中申请对医疗费是否合理进行鉴定，本院不予准许。吴新华转院至文登整骨医院进行对症治疗，未有明显不当，其对床位费的调整亦作出了合理解释，周基殿对此提起上诉，理由不成立，本院不予支持。
关于护理费的认定，周基殿认可邢梅香系在文登至诚钓具有限公司工作，但主张邢梅香系该公司会计，故该公司所出具的相关证据存在虚假的情况。一审中，吴新华已经提交了护理人邢梅香的工资表、误工证明等证据，能够证实其护理费损失。周基殿对此不予认可，应当提交反驳证据，仅凭其主观推测不足以证实其主张，故其该项上诉主张证据不足，本院不予支持。关于误工费的认定，吴新华提交的工资表中并不包括高温补贴，周基殿提出误工费应扣除高温补贴之主张没有事实依据。同时，误工费的计算仅是参照受害人受伤之前的工资标准计算，属于模型化赔偿，不宜按照工资收入的组成区分调整。故周基殿该项上诉请求缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。
关于诉讼费及鉴定费的负担问题，根据《诉讼费用缴纳办法》第二十九条的相关规定，诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案中，相关诉讼费用及鉴定费，一审法院根据判决结果，依照上述法律规定，由双方当事人分担，并无不当，本院予以维持。
综上所述，周基殿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费358元，由周基殿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金永祥
审 判 员 方 波
审 判 员 潘 慧
二〇一八年一月三十一日
法官助理 姜雅群
书 记 员 唐亚敏