四川省德阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川06民终1803号上诉人（原审原告）：赵文玉，女，1945年10月30日出生，汉族，住四川省什邡市禾丰镇。委托诉讼代理人：余章，四川仁竞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永江，四川仁竞律师事务所律师。上诉人（原审原告）：高忠蓉，女，1969年6月20日出生，汉族，住四川省什邡市马祖镇。委托诉讼代理人：余章，四川仁竞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永江，四川仁竞律师事务所律师。上诉人（原审原告）：高忠义，男，1970年12月18日，汉族，住四川省什邡市禾丰镇。委托诉讼代理人：余章，四川仁竞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永江，四川仁竞律师事务所律师。上诉人（原审原告）：高忠旭，男，1974年12月6日，汉族，住四川省广汉市新华镇。委托诉讼代理人：余章，四川仁竞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永江，四川仁竞律师事务所律师。上诉人（原审被告）：谢朝金，男，1965年9月20日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区庐山北路。委托诉讼代理人：余正兵，德阳市众成法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王发坤，男，1985年10月19日出生，汉族，住四川省彭州市九尺镇。委托诉讼代理人：余正兵，德阳市众成法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：南充市嘉鑫物流有限公司，住所地南充市高坪区物流园区1号（航空港工业集中区）。统一社会信用代码915113037650xxxx9J。法定代表人：蓝祥强，该公司经理。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司，住所地南充市西河北路1号。统一社会信用代码91511300X2132xxxx4。法定代表人：李双，该公司经理。委托诉讼代理人：陈耀，该公司员工。上诉人赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭因与上诉人谢朝金、被上诉人王发坤、南充市嘉鑫物流有限公司（以下简称嘉鑫物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省什邡市人民法院（2017）川0682民初1927号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭上诉请求：一、撤销（2017）川0682民初1927号民事判决，改判支持上诉人对护理费1091.2元的主张，支持上诉人对丧葬误工费1342元、交通费1000元的主张，精神损害抚慰金支持30000元不再按比例计算，自费部分应当按60%与40%的比例计算。不符金额为23202.81元。二、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院计算错误。机动车与非机动车发生交通事故负同等责任时，机动车承担60%的责任，判决书中认可了该比例，但在计算时却按照50%的比例计算。精神抚慰金按照责任比例计算应当是30000元，该费用在交强险中就先支付，但在超出交强险后对经核实抚慰金又再一次按比例计算，该笔费用就进行了两次按比例计算，因而计算错误。关于护理费，家里有人在重症监护室抢救，作为家属是不能离开医院的，上诉人一直都在医院协助医生护理高先伦。上诉人谢朝金上诉请求：撤销（2017）川0682民初1927号民事判决或查清事实改判由被上诉人保险公司在保险责任限额范围内一次性支付上诉人垫付的各项费用共计74495.86元，原审少判金额为21839.06元。事实与理由：原判决对于上诉人承担的保险责任范围内实行的10%免赔率计算错误。被上诉人王发坤答辩称：请法院依法判决。被上诉人嘉鑫物流公司答辩称：原判决确认本案高先伦因交通事故死亡产生的各项损失为362656.24元，上诉人谢朝金应当承担费用为：自费药品费用5479.97元、保险公司扣除的10%免赔率即为14559.37元、案件受理费1435元，上述费用与谢朝金垫付的95970.2元品迭后，应由被上诉人保险公司在保险责任限额范围内一次性支付给上诉人谢朝金74495.86元。综上，请求支持谢朝金的上诉请求。被上诉人保险公司答辩意见：对于护理费，本案被害人一直在ICU，外人不能进去，其他人没有办法进行护理，所以护理费不能成立。精神抚慰金是根据侵权人的事故认定的，意味着具有同等过错。上诉方提出精神抚慰金是对一审判决的误读，并没有进行二次分担，是在交强险的基础上支付了两万元，是在超出部分依法认定的。上诉人自费部份应该按照规定，再判决按照55开，一审法院是按照46开，是上诉方的误解。综上，赵文玉方的上诉理由没有法律依据。针对谢朝金的诉讼请求，我们认为是按照商业保险的约定，负事故的同等责任承担50%的赔偿责任，不违反法律规定。上诉方认为应46开，依据的是《四川省实施办法》的规定，而《中华人民共和国道路交通安全法》是上位法，其规定机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照保险合同的约定进行赔偿。上位法的效力高于四川省人民政府的规定。谢朝金方超载，按照保险合同，免赔率为10%，保险公司对这部分是不承担赔偿责任的。综上，请求驳回上诉，维持原判。赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭向一审法院的诉讼请求：一、依法判决被告连带赔偿其各项损失共计295990.7元，包括医疗费64435元、住院伙食补助费330元、护理费1091.2元、死亡赔偿金255015元、丧葬费27212.5元、精神损害抚慰金50000元（交强险中优先支付）、误工费1342元、交通费1000元；二、本案诉讼费由王发坤、谢朝金、嘉鑫物流公司、保险公司承担。一审法院对双方当事人无争议的死者高先伦因交通事故受伤，送医治疗11天后经抢救无效死亡，且死亡时已年满71周岁；王发坤系谢朝金聘请的驾驶员，事发时在为谢朝金提供劳务；王发坤具有驾驶资格和道路运输从业资格；川R264**中型仓栅式货车的实际车主为谢朝金，车辆挂靠在嘉鑫物流，并在保险公司投保了交强险和100万元商业三者险（含不计免赔），且事发时处于保险有效期内；保险公司垫付医疗费10000元；事发后，谢朝金垫付各项费用共计95970.2元；经当事人协商一致，医疗费按照17%扣除自费药；保险公司认可原告诉请的医疗费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金的事实予以确认。一审法院认为，本案争议焦点为：一、本次交通事故死者高先伦与驾驶员王发坤的交通违法行为责任承担；二、死者高先伦死亡赔偿金的计算标准；三、高先伦在重症监护室治疗期间的护理费应否得到支持；四、投保车辆川R264**中型仓栅式货车载物超载，保险公司能否在保险责任范围内实行10%的免赔率;五、王发坤、谢朝金、嘉鑫物流公司、保险公司是否应对赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭损失承担连带责任。现分别评判如下：一、本次交通事故死者高先伦与驾驶员王发坤的交通违法行为责任承担王发坤驾驶川R264**中型仓栅式货车经交警部门认定载物超过核定载物量，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》（以下简称“《道交法》”）第四十八条第一款“机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载；……”的规定，存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称“《侵权法》”）第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”高先伦在划分有机动车道、非机动车道和人行道的道路上未实行分道通行，且逆行在机动车道，违反了《道交法》第三十五条、第三十六条的规定。同时，事发当天为大雾天气，能见度较低，高先伦作为一个完全民事行为能力人，能够预见到雾天通行在车辆往来的道路上存在危险，应对自身安全负高度注意义务，却未遵守交通法规通行，自身亦存在过错，应减轻王发坤的责任。结合事发当天天气状况及王发坤、高先伦过错程度，本院依法确定由王发坤、高先伦对本次交通事故负同等责任。根据《四川省实施办法》第二十九条第二款规定“超过责任限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车负事故同等责任的，由机动车一方承担60%的赔偿责任；……”本次交通事故应由王发坤承担60%的赔偿责任，高先伦承担40%责任。二、死者高先伦死亡赔偿金的计算标准高先伦生前虽居住于什邡市禾丰镇公林村，但赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭提交了高先伦生前的退休证、社保卡、存款单等证据，来源合法、客观真实，能够证明死者高先伦系退休工人，已购买社会保险且生活主要来源于退休工资。其死亡赔偿金应按照城镇居民标准计算。三、高先伦在重症监护室治疗期间的护理费应否得到支持本案高先伦受伤后即被送往医院重症监护室治疗，而重症监护室除医护人员和家属定期探视外，不允许其他人进入，医护人员已经对高先伦进行了护理，且护理费用计入住院医疗费中，赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭主张护理费也未提交证据予以证实，对其请求该院不予支持。四、投保车辆川R264**中型仓栅式货车载物超载，保险公司能否在保险责任范围内实行10%的免赔率王发坤驾驶的川R264**中型仓栅式货车载物超过核定载物量。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，保险公司应向嘉鑫物流明确说明免赔率条款的内容，保险公司提交的商业险条款已经对免赔率的内容进行了加黑加粗，能够区别于其他条款并经嘉鑫物流盖章确认，机动车综合商业保险免责事项说明书上亦有嘉鑫物流的签字及盖章，能够证明保险公司已经尽到了《保险法解释二》第十一条规定的明确说明义务，对保险公司要求在保险责任限额内实行10%免赔率的辩解意见，该院予以采纳。五、王发坤、谢朝金、嘉鑫物流公司、保险公司是否应对赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭损失承担连带责任王发坤系谢朝金聘请的驾驶员，事发时正在为谢朝金提供劳务，根据《侵权法》第三十五条的规定，王发坤在提供劳务致高先伦受伤，应由接收劳务的谢朝金承担侵权责任；谢朝金实际所有的川R264**中型仓栅式货车挂靠在嘉鑫物流，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“《道路交通事故司法解释》”）第三条的规定，嘉鑫物流应对谢朝金的侵权责任承担连带责任，然而谢朝金垫付的费用已经超过了实际应承担的责任范围，故嘉鑫物流无须再承担连带责任。同时，保险公司在交强险和商业三者险责任限额内对赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭承担赔偿责任。根据《人身损害赔偿解释》及2016年度四川省统计数据，赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭因高先伦交通事故死亡产生的各项损失为：医疗费53510.27元（不含自费药10959.93元），住院伙食补助费330元，死亡赔偿金255015元，丧葬费27212.5元，处理丧葬事宜误工费赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭未提交工作及收入证明，该院依法参照农林牧渔业平均工资计算为109.83元/天×3人×3天=988.47元，交通费根据高先伦就医地点及赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭居住地点、重症监护室治疗期间的探望次数和办理丧葬事宜的实际情况，酌情确定为600元，精神损害抚慰金根据高先伦和王发坤过错程度、当地生活水平等因素酌定为25000元（此款在交强险内优先受偿），以上各项损失共计362656.24元。保险公司在交强险赔偿限额内赔偿120000元，不足部分242656.24元由保险公司在商业险限额内赔偿50%，并在该赔偿范围实行10%的免赔率，保险公司在商业险赔偿限额内赔偿109195.31元(242656.24×50%-242656.24×50%×10%=109195.31)。与保险公司、谢朝金垫付费用品迭后，保险公司共计赔偿166538.51元。（120000+109195.31-10000-52656.80=166538.51）谢朝金对超过交强险部分242656.24元应承担10%的赔偿责任，并承担保险公司在商业险赔偿责任限额内免赔的12312.81元，共计应赔偿36398.43元(242656.24×10%+242656.24×50%×10%=36398.43)，此款与其垫付的费用和应当承担的自费药、案件受理费品迭后，余款52656.80元(95970.2元-36398.43元-自费药5479.97元-受理费1435元=52656.80元）由保险公司在保险责任范围内直接支付给谢朝金。依照前引法律和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司于本判决发生法律效力之日起二十日内，在川R264**中型仓栅式货车保险责任限额范围内一次性赔付原告赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭因高先伦交通事故死亡的各项损失共计166538.51元；二、驳回原告赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭其他诉讼请求；三、被告中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司于本判决发生法律效力之日起二十日内，在川R264**中型仓栅式货车保险责任限额范围内一次性支付被告谢朝金垫付的各项费用共计52656.80元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2870元，由原告赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭承担1435元，被告谢朝金承担1435元，已在赔偿款中进行品迭。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明，2016年12月10日06时40分许，王发坤驾驶川R264**中型仓栅式货车从德阳方向沿德什路往什邡城区方向行驶，行至德什路禾丰加油站路段处时，与相对方向由高先伦驾驶的自行车相撞，造成车辆受损，高先伦送医院抢救无效于2016年12月21日死亡的交通事故。什邡市交警大队无法查证高先伦在事发时是否处于骑行状态，遂作出什公交字（2016）29号道路交通事故证明。一审法院结合事发当天天气状况及王发坤、高先伦过错程度，确定由王发坤、高先伦对本次交通事故负同等责任。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，结合上诉人的上诉请求、事实与理由以及被上诉人的答辩意见，本案二审争议的主要焦点是：一、上诉人赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭主张的护理费、丧葬误工费、交通费、精神损害抚慰金以及自费药如何确定；二、保险责任限额范围内实行的10%免赔率该由上诉人谢朝金承担还是保险公司承担？争议焦点一：关于上诉人赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭主张的护理费、丧葬误工费、交通费、精神损害抚慰金以及自费药如何确定的问题。关于护理费。上诉人主张1091.2元。本院认为，被害人发生交通事故后即住进重症监护室直至死亡，对于期间的护理费用已计入医疗费用中，故对上诉人的该项主张，本院不予支持。关于丧葬误工费。四名上诉人均是农村人口，其上诉请求1342元，但其未提交工作及收入证明，一审判决按照农林牧渔业平均工资计算为109.83元/天×3人×3天=988.47元，符合法律规定。故对上诉人的该项主张，本院不予支持。关于交通费：被害人在医院住院治疗11天，一审判决根据被害人就医地点及四上诉人居住地点、重症监护室治疗期间的探望次数和办理丧葬事宜的实际情况，酌情确定为600元，并无不当。故对上诉人的该项主张，本院不予支持。关于精神抚慰金：一审判决根据被害人及驾驶员王发坤的过错程度、当地生活水平等因素酌情确定为25000元，并不违反法律规定和本案实际。故对上诉人的该项主张，本院不予支持。关于自费药的计算比例及争议焦点二“保险责任限额范围内实行的10%免赔率该由上诉人承担还是保险公司承担？”的问题。本院认为，根据《四川省实施办法》第二十九条第二款规定“超过责任限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车负事故同等责任的，由机动车一方承担60%的赔偿责任；……”，故本案应由机动车一方承担60%的赔偿责任。上诉人赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭请求对自费药费用按60%比例计算的上诉理由成立，本院予以支持。上诉人谢朝金购买的商业保险中第三者责任保险，约定了负同等责任实行10%的事故免赔率和违反安全装载规定的实行10%的事故免赔率，且上诉人谢朝金购买了商业险中的“不计免赔率险”附加险，上诉人谢朝金只应在保险公司商业险赔偿责任限额内承担因超载而绝对免赔的10%，故上诉人谢朝金的上诉理由成立，本院予以采纳。因此，本案具体的赔付金额计算为：保险公司在交强险赔偿限额内赔偿120000元，不足部分242656,24元由保险公司在商业险限额内赔偿60%，并在该范围内实行10%的绝对免赔率，即保险公司在商业险赔偿限额内赔偿131034.37元(242656.24×60%-242656.24×60%×10%=131034.37)。与保险公司、谢朝金垫付费用品迭后，保险公司共计赔偿167634.50元（120000+131034.37-10000-73399.87=167634.50）。谢朝金承担保险公司在商业险赔偿责任限额内因超载而绝对免赔的10%，即14559.37元(242656.24×60%×10%=14559.37)，此款与其垫付的费用和应当承担的自费药、案件受理费品迭后，余款73399.87元(95970.2元-14559.37元-自费药6575.96元-受理费1435元=73399.87元）由保险公司在保险责任范围内直接支付给谢朝金。综上，原判决认定事实清楚，但对部分金额计算错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销四川省什邡市人民法院（2017）川0682民初1927号民事判决。二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司于本判决发生法律效力之日起二十日内，在川R264**中型仓栅式货车保险责任限额范围内一次性赔付上诉人赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭因高先伦交通事故死亡的各项损失共计167634.50元。三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司于本判决发生法律效力之日起二十日内，在川R264**中型仓栅式货车保险责任限额范围内一次性支付上诉人谢朝金垫付的各项费用共计73399.87元。四、驳回赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费726元，由赵文玉、高忠蓉、高忠义、高忠旭负担380元，中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司负担346元。本判决为终审判决。审判长  李玉兰审判员  杨 轩审判员  王咏梅二〇一七年十二月十三日书记员  唐 甜