河南省温县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温民道初字第00198号
原告牛占平，男，1950年7月24日出生，汉族，农民，高中文化程度，住温县。
委托代理人陆永鹏，河南豫星律师事务所律师。
委托代理人李永峰，河南豫星律师事务所律师助理。
被告李立平，男，1971年6月9日出生，汉族，农民，高中文化程度，住孟州市。
委托代理人赵炳利，温县第一法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。住所地：洛阳市九都路副**号。组织机构代码87114732-3。
诉讼代表人刘建军，总经理。
委托代理人李海娜，河南航星律师事务所律师。
原告牛占平诉被告李立平、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称“人保财险洛阳公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月23日决定受理后，依法向各被告送达了应诉通知书、起诉状副本、举证通知书、开庭传票等有关诉讼文书。2015年11月4日，依法由审判员王卫东适用简易程序公开开庭进行了审理。原告牛占平及其委托代理人陆永鹏和李永峰、被告李立平的委托代理人赵炳利、被告人保财险洛阳公司的委托代理人李海娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告牛占平诉称，2014年10月25日12时，被告李立平驾驶豫Ｃ×××××号货车与原告牛占平驾驶的电动自行车发生交通事故，造成牛占平受伤、两车不同程度损坏。交警部门认定李立平负事故的全部责任、牛占平无事故责任。事故发生后，原告牛占平在温县人民医院住院治疗31天。经诊断，原告的伤情为脑震荡、左侧锁骨骨折、左侧多发肋骨骨折等。原告的出院医嘱为院外休养3个月、陪护一人、继续口服药物治疗。经诉前鉴定，原告牛占平构成九级伤残。本次事故给原告牛占平造成的损失为医疗费14259.44元、住院伙食补助费930元、营养费310元、误工费15091.6元、护理费9241.7元、残疾赔偿金30131.52元、精神抚慰金10000元、鉴定费700元，合计80664.26元。因被告李立平驾驶的车辆在被告人保财险洛阳公司投保了交强险和20万元的商业三者险、不计免赔险，事故发生在保险期间，故请求人民法院判令被告人保财险洛阳公司在保险范围内赔偿原告牛占平损失80664.26元；被告承担本案的诉讼费用。
被告李立平辩称，1、答辩人是豫Ｃ×××××号货车的实际车主，挂靠在洛阳市迅及汽车运输有限公司（以下简称“迅及运输公司”）名下经营，该车在被告人保财险洛阳公司投保了交强险和商业三者险，原告的损失应由保险公司赔偿；2、答辩人垫付原告的23000元，应由原告返还给答辩人。
被告人保财险洛阳公司辩称，1、答辩人愿意在保险范围内赔偿原告合理、合法的损失；2、医疗费应扣除20%的非医保费用；3、护理费计算过高，护理时间计算过长，由法院酌定；4、原告已经年满60周岁，已经丧失劳动能力且原告也没有提供合法的用工关系证明，原告误工费的诉求不应支持；5、精神抚慰金过高，答辩人认为7000元为宜；6、答辩人不承担诉讼费和鉴定费。
根据原、被告的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点是：原告损失的认定问题。
（一）围绕焦点，原告所举证据及被告的质证意见。
1、道路交通事故认定书，证明事故的发生和李立平负事故的全部责任、牛占平无事故责任的事实；
2、李立平的驾驶证、李立平驾驶车辆的行驶证及其保险单，证明李立平驾驶的车辆在被告人保财险洛阳公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，保险公司应在保险范围内赔偿原告的损失；
3、病历、出院证和诊断证明书，证明原告的伤情、治疗过程、护理和休息情况；
4、医疗费票据，证明原告的医疗费损失；
5、司法鉴定意见书及其鉴定费票据，证明原告的伤残等级和鉴定费损失；
6、户口本，证明原告及其护理人员的基本情况；
7、证人王某、牛某出庭作证所作的证言，证明原告牛占平发生交通事故之前一直在王某的工程队工作的事实。（1）证人王某证明的主要内容为：证人王某和原告牛占平是一个村的。证人有一个没有字号的工程队，在农村建民房，牛占平在证人的工程队干活。原告是2013年4、5月份开始跟着证人建房，是大工，主要从事垒墙，每天100元工资。2014年10月份，证人和原告牛占平在温县××石村建房，中午回家吃饭的时候，原告牛占平在谷黄路××十字路口发生的交通事故。事故发生后，原告牛占平不再干了。（2）证人牛某（又名牛小春）证明的主要内容为：证人牛某和原告牛占平是一个村的，二家离的不是很远，没有亲戚关系，都在一个工程队干活。证人跟着小院建房一年多了，是大工，主要是垒墙等，每天100元，原告牛占平比证人去的早。去年种过麦后的一天上午，在温县××石村建房，中午回家吃饭，证人回到家后才听说原告出交通事故了。原告出事后没有再干活了。
关于上述证据，被告李立平无异议。被告人保财险洛阳公司质证认为，1、对出院医嘱原告院外休息三个月并需要一人护理有异议，由法院酌定护理期限；2、关于伤残鉴定，保险公司需向医保部门汇报后再决定7日内是否申请重新鉴定；3、对证人证言的真实性不认可。即使证人陈述的属实，但是工程队没有资质，违反国家规定，误工费的诉求不应支持；4、对其他证据无异议。
（二）针对焦点，二被告均没有提供证据。
事实和证据的分析与认定：
1、原告牛占平所举证据，二被告没有异议的，本院应予认定。
2、司法鉴定意见书系本院依法委托具有资质的鉴定机构作出的，程序正当，鉴定结论并无不当，本院应予认定。
3、证人王某、牛某出庭作证客观地陈述了自己亲身所感知的案件事实，并接受了当事人的质询，证言之间能够相互印证，具有真实性，本院应予认定，能够证明原告主张的证明指向。在广大农村建房，工程队多为人员不固定临时组建的，农民自建低层住宅不受我国《建筑法》的调整，承揽建房的工程队不需要建筑资质。原告牛占平受他人雇佣建房，不违反法律规定，没有过错。被告人保财险洛阳公司以工程队没有建筑资质的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。
依据当事人的陈述、举证、质证和诉辩意见，并结合证据的分析与认定，本院确认以下案件事实：
1、2014年10月25日12时，被告李立平驾驶豫Ｃ×××××号货车由东向西行驶至温县谷黄路与招杨路交叉路口时，与原告牛占平驾驶的电动自行车发生交通事故，造成牛占平受伤、两车不同程度损坏。交警部门认定李立平负事故的全部责任，牛占平无事故责任。
2、事故发生后，原告牛占平在温县人民医院住院治疗31天。经诊断，原告的伤情为：脑震荡，头皮裂伤，左侧锁骨骨折，左侧第3-8肋骨和左侧第10、12肋骨骨折，双肺挫裂伤并胸腔积液，L1、2左侧横突骨折，T11、12棘突骨折，T10椎体陈旧性爆裂骨折，多发软组织损伤。出院医嘱为继续口服药物应用、院外休养3个月、陪护一人、不适随诊等。为治疗伤情，原告牛占平共支付医疗费14259.44元。被告李立平已垫付原告23000元。
3、2015年7月9日，焦作太极法医临床司法鉴定所受本院诉前委托对原告牛占平的伤残等级作出司法鉴定意见书，结论为：牛占平肋骨骨折属于九级伤残。为此，原告支付鉴定费700元。
4、被告李立平驾驶的豫Ｃ×××××号货车登记在迅及运输公司名下。2014年2月26日，迅及运输公司在被告人保财险洛阳公司为豫Ｃ×××××号货车投保了交强险和20万元的商业三者险、不计免赔险，其中交强险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。保险期间自2014年3月1日0时起至2015年2月28日24时止。
本院认为，公民享有生命健康权和财产权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在保险范围内承担赔偿责任。
（一）被告李立平驾驶机动车与原告牛占平驾驶的电动自行车发生交通事故，致使牛占平受伤，被告李立平应承担全部的民事赔偿责任。因被告李立平驾驶的机动车在被告人保财险洛阳公司投保了交强险和商业三者险、不计免赔险，事故发生在保险期间，故原告牛占平的损失首先由被告人保财险洛阳公司在交强险范围内予以赔偿；不足的部分，由被告人保财险洛阳公司在商业三者险范围内予以赔偿；仍有不足的，由被告李立平赔偿。
（二）原告牛占平主张的损失应合理认定，不合理的部分本院依法不予保护。其损失本院分项认定如下：1、医疗费14259.44元。2、住院伙食补助费按照每天30元的标准计算31天，计款930元。3、营养费按照每天10元的标准计算31天，计款310元。4、原告牛占平的伤情较重，结合医疗机构的意见，本院酌定误工时间为121天。原告属于农民，误工费按照2013年度河南省农、林、牧、渔业职工年平均工资25268元的标准计算，计款8376.52元（25268元÷365天×121天）。5、（1）原告住院31天需一人护理。住院期间的护理费按照2013年度河南省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资27878元的标准计算，计款2367.72元（27878元÷365天×31天）；（2）根据医疗机构的意见，原告出院后仍需要一人陪护三个月，但没有护理依赖程度的建议。依据生活自理范围的5项指标①进食；②翻身；③大、小便；④穿衣、洗漱；⑤自我移动的标准判断，原告部分生活不能自理，属于部分护理依赖程度，赔偿指数为30%。出院后的护理费按照2013年度河南省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资27878元的标准计算，计款2062.21元（27878元÷365天×90天×30%）。二项合计4429.93元。6、根据伤残等级，赔偿指数为20%。残疾赔偿金按照2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.1元的标准计算16年，计款30131.52元（9416.1元×16年×20%）。7、根据伤残等级等因素，本院酌定精神抚慰金为7000元。8、鉴定费700元。以上损失合计66137.41元。
（三）各被告应赔偿原告损失的范围及数额。
1、鉴定费700元属于原告为查明伤残等级程度而支付的必然的、合理的费用，依法应由被告人保财险洛阳公司承担。
2、原告牛占平的医疗费、住院伙食补助费和营养费合计15499.44元，由被告人保财险洛阳公司在交强险医疗费用范围内赔偿10000元、在商业三者险范围内赔偿5499.44元。
3、原告牛占平的其余损失49937.97元，由被告人保财险洛阳公司在交强险死亡伤残赔偿范围内予以赔偿。
4、因保险公司能够足额赔偿原告的损失，被告李立平不再承担赔偿责任。被告李立平已垫付原告的23000元，原告牛占平应予返还。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司应赔偿原告牛占平损失66137.41元，于本判决生效后十日内履行；
二、原告牛占平应返还被告李立平款23000元，于本判决生效后十日内履行；
三、驳回原告牛占平的其他诉讼请求。
案件受理费1816元，减半收取908元，由原告牛占平负担180元，被告李立平负担728元。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
本判决生效后，当事人应当自觉履行，将案款汇至本院账户（户名：温县人民法院。账号：17×××73。开户行：中国工商银行温县支行营业部）。若一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。逾期，本院将依法不予强制执行。
审判员 王卫东
二〇一五年十一月十八日
书记员 赵艺鲜
河南省温县人民法院
民事判决书（附页）
（2015）温民道初字第00198号
本院（2015）温民道初字第00198号民事判决书所引用的有关法律条文和司法解释的具体内容表述如下：
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
3、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
4、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
5、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
6、《中华人民共和国保险法》第六十四条：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
7、《中华人民共和国保险法》第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
8、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。