湖北省十堰市茅箭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）鄂茅箭刑初字第00330号
公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。
被告人汪司国，男。因涉嫌犯行贿罪于2013年3月25日被十堰市茅箭区人民检察院刑事拘留，同年4月7日经十堰市人民检察院批准逮捕，由十堰市公安局茅箭区分局于4月8日执行逮捕。于2013年5月24日经十堰市茅箭区人民检察院决定对其取保候审。
辩护人汪奕衡，湖北举烛律师事务所律师。
湖北省十堰市茅箭区人民检察院以十茅检刑诉[2013]253号起诉书指控被告人汪司国犯行贿罪、非法经营罪，于2013年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员杨琴担任审判长并主审，审判员郑某和人民陪审员曾新彩参加的合议庭，于2013年11月4日公开开庭进行了审理，十堰市茅箭区人民检察院指派检察员刘开永出庭支持公诉，被告人汪司国及其辩护人汪奕衡到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控：
（一）非法经营罪
2007年-2010年，被告人汪司国在没有取得任何建筑资质的情况下，从茅箭区五堰街办李家岗村村民李华军、个体建筑商王某、张某甲手上购买了付某、陈某甲、李某甲的建房手续以及陈某甲的房屋维修手续后，在当地村民耿某甲、耿某乙、耿某丙、陈某甲四家位于李家岗村尖沟的老宅基地违法建设房屋4栋共计70套，该房屋占地面积1800多平方米，建筑面积为6000多平米。汪司国将其中6套房屋补给合伙人张某甲、9套房屋补偿给当地村民外，剩余55房屋均已对外销售。目前，已核实其对外销售房屋27套，得房款2699900元。
（二）行贿罪
1、2009年4月，被告人汪司国在五堰街办李岗家村尖沟违法建设房屋期间，与负责该辖区拆违工作的十堰市城管支队规划大队机动中队中队长户广杰口头商定：户广杰将20000元现金存于汪司国处，一年后汪司国给户广某现金100000元。遂后，户广某将20000元现金交于汪司国。2009年10月份，户广某欲购买汽车，让汪司国帮其凑钱，汪司国同意后，在10月份一天的中午，开车到东汽配套处路口，约户广某见面，并在车上给户广某现金40000元。因户广某所购车辆系按揭贷款购车，户广某户交完首付后无力还月供，户广某又找到汪司国让其帮忙还月供。从10月至12月，汪司国分三次存入现金23100元到户广某指定的还款卡上。
2、2007年，被告人汪司国为了能顺利在五堰街办李家岗村尖沟建房，约五堰街办李家岗村分管城建的副主任王某在六堰文贸酒店吃饭。在吃完饭去厕所过程中，汪司国将一个装有2000元现金的牛皮纸信封塞在了王某的裤兜里，王某推让一翻后予以收受。
2009年至2010年期间的一天晚上，被告人汪司国请五堰街办李家岗村分管城建的副主任王某在六堰文贸吃完饭后，在王某家楼下汪司国的轿车里，汪司国将一个装有2000元的牛皮纸信封塞在王某裤兜里，王某推让一翻后予以收受。
2009年至2010年期间的一天，被告人汪司国约五堰街办李家岗村分管城建的副主任王某在朝阳路的黄鹤大酒店吃饭。饭前打牌时，汪司国送给王某现金1000元，王某予以收受。
按照李家岗村委会的要求个体建筑商每建一栋房屋，要向村委会交纳20000元的“自来水管开口费”，而汪司国在该村建了四栋房子，只交了第一栋房屋的“自来水管开口费”20000元。2010年上半年一天的上午，被告人汪司国所建的第4栋房屋即将峻工，五堰街办李家岗村分管城建的副主任王某找到汪司国让其交纳所建房屋的“自来水管开口费”。汪司国为了免交剩余房屋的费用，汪司国在王某家客厅的沙发上将一个装有5000元现金的牛皮纸信封交给王某，王某予以收受。
公诉机关认定上述事实的证据如下:1、证人证言；2、书证；3、物证；4、视听资料；5、被告人汪司国的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人汪司国违反国家规定开发建设房屋并出售，严重扰乱市场秩序，情节严重，为谋取不正当利益向相关国家工作人员行贿，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第三百八十九条之规定，应当以非法经营罪、行贿罪追究其刑事责任。被告人汪司国一人身犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当实行数罪并罚。请依法判处。
被告人汪司国对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人的辩护意见是：1、公诉机关指控汪司国犯非法经营罪违反罪行法定原则，该项指控不成立。法无明文规定不为罪。根据2011年11月1日，就贵州省高院请示的个人违规在农村宅基地上建房的问题，最高院作出《最高人民法院关于个人违法建房出售行为如何适应法律问题的答复》规定，汪司国的行为不构成非法经营罪。2、公诉机关指控的行贿事实不成立。（1）对于汪司国向户广某行贿的指控，从双方的笔录中的供述可以看出户广某利用职务便利高额放贷，双方自愿履行，且经郧西县检察院审查起诉，郧西县人民法院审判，最终未予以认定是犯罪，因此本起行贿事实不能成立；（2）对于汪司国向王某行贿5000元的指控，汪司国想省下开口费，后给王某5000元是想让王某代交开口费；（3）对于汪司国向王某行贿2次2000元、1次打牌1000元的指控属人情往来。综上，请求法院宣告被告人汪司国无罪。
经审理查明：
1、2009年4月，被告人汪司国在五堰街办李岗家村尖沟违法建设房屋期间，为得到当时负责该辖区拆违工作的十堰市城管支队规划大队机动中队中队长户广某的关照，与户广某口头商定：户广某将20000元现金存于汪司国处，一年后汪司国给户广某现金100000元。遂后，户广某将20000元现金交于汪司国。2009年10月份，户广某欲购买汽车，让汪司国帮其凑钱，汪司国同意后，在10月份一天的中午，开车到东汽配套处路口，约户广某见面，并在车上给户广某现金40000元。后因户广某所购车辆系按揭贷款购车，户广某交完首付后无力还月供，户广某又找到汪司国让其帮忙还月供。从10月至12月，汪司国分三次存入现金23100元到户广某指定的还款卡上。
2、2007年，被告人汪司国为了能顺利在五堰街办李家岗村尖沟建房，约时任五堰街办李家岗村分管城建的副主任王某在六堰文贸酒店吃饭。在吃完饭去厕所过程中，汪司国将一个装有2000元现金的牛皮纸信封塞在了王某的裤兜里，王某推让一翻后予以收受。
3、2009年至2010年期间的一天晚上，被告人汪司国请时任五堰街办李家岗村分管城建的副主任王某在六堰文贸吃完饭后，在王某家楼下汪司国的轿车里，汪司国将一个装有2000元的牛皮纸信封塞在王某裤兜里，王某推让一翻后予以收受。
4、2009年至2010年期间的一天，被告人汪司国约时任五堰街办李家岗村分管城建的副主任王某在朝阳路的黄鹤大酒店吃饭。饭前打牌时，汪司国送给王某现金1000元，王某予以收受。
5、按照李家岗村委会的要求，个体建筑商每建一栋房屋，要向村委会交纳20000元的“自来水管开口费”，而汪司国在该村建了四栋房子，只交了第一栋房屋的“自来水管开口费”20000元。2010年上半年一天的上午，被告人汪司国所建的第4栋房屋即将峻工，五堰街办李家岗村分管城建的副主任王某找到汪司国让其交纳所建房屋的“自来水管开口费”。汪司国为了免交剩余房屋的费用，在王某家客厅的沙发上将一个装有5000元现金的牛皮纸信封交给王某，王某予以收受。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）被告人汪司国户籍证明，证明被告人汪司国具有刑事责任能力。
（2）户广某、王某的身份证明，证明户广某于2009年4月至2010年6月任十堰市城建监察支队机动中队中队长；王某于2010年12月起任李家岗村副主任，分管城建、民兵连工作。
（3）联合建房协议，证明汪司国违法建房情况。
2、证人证言
（1）证人户广某的证言：汪司国在六堰尖沟建房子，他属于少批多建，超占地面积也超层，找我帮忙对违建部分少拆点。我在他建房时，与他口头约定为：我放2万元现金给他，期限为一年，到期还给我10万元。我于2009年4月份许，给汪现金2万元。在我2009年10月份购车时，他给我了4万元现金。后来，因为我所购车时按揭贷款，每月还贷7700元，我又找到汪司国，让他为我支付了3个月的还款，计23100元整。我与汪司国除此以外无其他经济往来。
（2）证人王某的证言：2007年，汪司国约我在六堰文贸酒店吃饭，给我了2000元。2008至2009期间的一个晚上，汪司国给我2000元，后在黄鹤大酒店吃饭打麻将时，又给我1000元。还有一次，在汪司国建房子的后期，因为汪司国一共在尖沟建了四栋房子，只有第一栋交了开口费，我当时要求他再交开口费，后来汪司国给我了5000元，他虽没有直接说为不想接水管的事，但是我大概能感觉到他是为了这个事情，反正之后我也就没有再为接水管的事找过他了。汪司国送我钱是想在我驻组管理的组上建小产权房，让我关照他，顺利建成房子，在建小产权房的时候能够在遇到问题的时候从中协调关系，行个方便。
3、被告人的供述与辩解
被告人汪司国的供述：2007年，我开始在李家岗村建房。2009年，城管支队对违建这一块管理比较严格，经常去我建房的地方执法，多次拆除我建的房子，鉴于此我跟城建支队户广某的朋友联系，请户广某从中给我帮忙，为了给户广某一定的好处，我跟户广某口头约定，户广某给我20000元放贷给我，我对户广某说赚到钱后不会亏待他，利息绝对高于3分。2009年10月份，户广某给我说他想购买车，让我还他40000元，我在东汽配套处路口还给户广某40000元。2010年上半年，具体时间记不清了，户广某给我说他的车是按揭贷款购买的，这几月他手头有点紧，让我帮他还几次车贷，三次一共给他还了23100元。2007年的一个晚上，我约王某在六堰文贸酒店吃饭，给王某2000元。2009年至2010年期间的一个晚上，我送王某2000元。还有一次在黄鹤大酒店吃饭，饭前打牌的时候我给王某给打麻将发钱1000元。2010年上半年一天的上午，我建的房屋快建好时，王某找到我说建房子的前期给村上交钱接过一根水管，当时村上规定建房子一栋要向村上交20000元钱的开口费，我在尖沟建了四栋房子，只交了第一栋开口费。我为这个事找王某帮忙，来到王某家里的，给王某5000元钱，之后王某也就没有再为接水管的事找过我了。因为王某是李家岗村管城建的副主任，在建房过程中有时可以帮忙协调关系，让他帮忙关照一下。
上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人汪司国为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿共计53100元，其行为构成行贿罪，公诉机关指控的罪名成立。关于公诉机关对被告人汪司国犯非法经营罪的指控无法律依据，本院不予认定，其辩护人关于被告人汪司国不构成非法经营罪的辩护意见予以采纳。关于被告人汪司国的辩护人提出对于汪司国向户广某行贿的指控，从双方的笔录中的供述可以看出户广某利用职务便利高额放贷，双方自愿履行，因此本起行贿事实不能成立的辩护意见。经查，汪司国的供述与收受贿赂人员户广某的证言相互印证，证明汪司国为了得到户广某的关照，与户广某约定：户广某存放汪司国处2万元，一年后收取10万元。后汪司国在八个月内帮户广某支付车款及还车贷共计63100元，差额43100元应当认定行贿金额，其辩护人该辩护意见不予采纳。关于被告人汪司国的辩护人提出对于汪司国向王某行贿5000元的指控，汪司国想省下开口费，后给王某5000元是想让王某代交开口费；对于汪司国向王某行贿2次2000元、1次打牌1000元的指控属人情往来的辩护意见。经查，被告人汪司国的供述与收受贿赂人员王某的证言均相互印证，证明汪司国为了在违章建房中得到王某的关照，给付王某现金共计1万元，并非辩护人所称人情往来，其该辩护意见于法无据，本院不予采纳。被告人汪司国到案后能如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。汪司国犯罪情节轻微，依法可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人汪司国犯行贿罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 琴
审 判 员 郑 军
人民陪审员 曾新彩
二〇一六年十二月十日
书 记 员 赵会芬
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
……