广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗黄法刑初字第833号
被告人莫某某，绰号阿表，男，1990年7月26日出生，汉族，出生地广东省雷州市，文化程度初中，农民，住广东省雷州市。2012年7月31日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑十个月，同年12月17日刑满释放。2014年11月10日因涉嫌聚众斗殴罪被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于广州市黄埔区看守所。
辩护人谭志平，系广东同益律师事务所律师。
广东省广州市黄埔区人民检察院以穗埔检刑诉（2014）805号起诉书指控被告人莫某某犯聚众斗殴罪，于2014年12月11日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。广东省广州市黄埔区人民检察院指派代理检察员黄慧苑出庭支持公诉，被告人莫某某及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2013年3月26日凌晨，陆某某（已判刑）与朋友在本区石化路万科城市花园银座美发店门口鲜蚝园烧烤吧宵夜时，被邻座喝酒的被害人冯某及刘a、邵某（均已起诉）、刘b（另案处理）等人所玩骰盅砸伤头部致其受轻微伤，双方发生争吵，经劝止后双方暂时平息。随后，陆某某致电权某某（已判刑），称被人欺负。接到电话后的权某某遂纠集了被告人莫某某和李某、唐某、高某某、袁某（均已判刑）、“阿平”（另案处理）等人去到上述地址，经陆某某指认后，被告人莫某某伙同上述其他人员上前与被害人冯某及邵某、刘a等人发生斗殴。期间，唐某从其所驾驶的粤a×××××黑色吉利牌小汽车上取出两把西瓜刀，与高某某一起持刀继续与被害人冯某等人互殴，被害人冯某被砍中左颈部后倒地死亡（经法医鉴定，冯某系因左侧颈部被锐器砍切造成左侧总动脉、颈内静脉断裂致失血性休克死亡）。
2014年11月10日，被告人莫某某到公安机关投案。
公诉机关就上述指控提供了相应证据证实并据此认为，被告人莫某某的行为构成聚众斗殴罪，且属累犯，特提起公诉，并建议判处一年以上二年以下有期徒刑。
被告人及其辩护人辩称莫某某应李某要求到场助威并未参与具体打斗，仅在结束时将刀拿上车，其有从犯、自首情节，希望法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2013年3月26日凌晨，陆某某（已判刑）和朋友在本区石化路万科城市花园银座美发店门口鲜蚝园烧烤吧吃夜宵时，被邻座被害人冯某和刘a、邵某（均已起诉）、刘b（另案处理）等人酒后玩耍的骰盅砸到头部，引发双方发生争吵。陆某某致电权某某（已判刑），称其被人欺负。权某某遂纠集被告人莫某某和李某、唐某、高某某、袁某（均已判刑）、“阿平”（另案处理）等人到上述地址，与被害人冯某及邵某、刘a等人打斗在一起。唐某在其驾驶的粤a×××××黑色吉利牌小汽车上取出两把西瓜刀，分给高某某一把刀。两人砍向被害人冯某等人，致被砍中左颈部的被害人冯某倒地死亡（经法医鉴定，冯某系因左侧颈部总动脉、颈内静脉断裂致失血性休克死亡）。后被告人莫某某持同伙的刀戒备下，其和同伙逃走。2014年11月10日，被告人莫某某到公安机关投案。
以上事实有以下证据予以证实：
1、归案经过，证实被告人主动到案过程。
2、现场勘验笔录和照片，证实案发现场的特征。
3、法医学检验鉴定，证实冯某系锐器致颈部总动脉、颈内静脉断裂致失血性休克死亡。
4、群众证言
（1）丛某某证言，证实2013年3月26日0时10分许其经营的鲜蚝园大排档处内一名顾客被他人殴打致死。当时，6号台和7号台的两桌客人发生争吵时而扭打。不久，3至4名男子从万科商业街处跑来（其中2名男子各手持一把长约30厘米的西瓜刀）参与殴打。2至3分钟后，双方人员离开。现场一辆小轿车旁躺着一名男子。其妻子马上报警。
（2）文某某证言，证实其在石化路生蚝园当服务员。当晚其看到一帮人拿着凳子砸人，最后一个人倒在地上。
（3）向某某证言，证实案发当日0时许，其在万科花园值班时，听说有人打架，到万科花园门口看见六名男子围殴穿土灰色衣服男子。其中，四人持塑胶凳打，另外两人持砍刀。穿土灰色衣服的男子被刀砍伤倒地。六人中其中一个年纪较大的男子叫其他人上车走了。
5、被害人一方证言
（1）邹某证言，证实案发当天，刘a和其、刘b、曹某某、邵某、冯某一起到石化大院对面烧烤店吃烧烤喝啤酒。刘a不小心将摇骰子盒甩到了邻桌。对方女子骂其一方的人。不久，十多名男子拿着刀和啤酒瓶向其一方冲过来。其逃走，后来才知道冯某被打死。
（2）曹某某证言，证实案发当日，其和刘a、刘b、邹某、冯某到万科城市花园门口附近大排档里吃夜宵。刘a的骰盅砸到邻桌的人。对方的人骂了其一方的人。不久，十多个男子（其中几个人拿着刀）向其一方冲过来，其跑了。后来，其才知道冯某出事。
（3）邵某证言，证实案发当天，其和刘a、刘b、曹某某、邹某、冯某一起在烧烤档吃宵夜。邻桌女孩骂其一方的人。双方吵了起来。不久，对方十名男子持砍刀、塑胶凳等打其一方的人。其拿胶凳与对方对打。不久，现场只留下其和刘a。冯某仰靠在汽车右后轮子上，浑身都是血，后120到场证实冯某死了。
（4）刘b证言，证实案发当天，刘a骰盅砸到了邻桌女孩。不久，对方有人打其，还踹了其背。其离走了。
（5）刘a证言，证实案发当天，其不小心把骰盅砸到邻桌女孩。双方吵了起来。不久，对方七、八个人拿啤酒瓶打其一方的人。其一方的人拿椅子与对方对打。不久，对方逃走。其才得知冯某被砍死。
6、被告人一方证言
（1）马某某证言，证实2013年3月27日2时许，唐某和袁某回家后，唐某就脱衣服洗了澡，后告诉其，他为帮朋友而拿刀砍了人。
（2）周某某、梁某某、赵某某、吴某某、赵b证言，证实2013年3月26日零时左右，周某某和赵b、赵某某（女）、阿怡（女）、梁某某（女）、梁某某的朋友（男）到黄埔区文冲万科花园门口旁烧烤档吃夜宵。邻桌一个骰盅砸在阿怡头。双方发生争吵。阿怡打了电话后，和其他朋友一起离开了。
7、同案人证言
（1）李某证言并指认，证实案发当时，“阿表”持凳子和对方的人对打。
（2）权某某证言和指认，证实案发当天，陆某某告诉其，她被人欺负。其叫薛金鹏、“小阿旺”等朋友拿刀等与对方的人打了起来。不久，其一方的人就离开了。“阿表”当时也在场。
（3）唐某证言和指认，证实案发当时，“阿表”拿走高某某使用的刀。
（4）高某某证言和指认，证实案发当时，“阿表”和阿旺持砍刀吓唬对方，掩护其和同伙逃离。
（5）袁某证言和指认，证实案发当时，“阿表”在现场，还拿了刀。
8、被告人莫某某供述，证实：案发当时，其未参与直接打斗，仅在离开时，应大阿旺要求捡了一把刀放在车上。
9、被告人户籍证明和前科材料，证实被告人曾因故意犯罪被判处刑罚。
本院认为，被告人莫某某伙同多人在公共场所聚众斗殴，系积极参加者，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，构成聚众斗殴罪。关于辩护人提出被告人莫某某有自首情节，经查，多位同案人供述与莫某某主动投案后供述基本一致，均能证实莫某某具备自首的条件。故辩护人前述意见，本院予以采纳。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。鉴于被告人莫某某未直接实施对被害人冯某伤害，故其行为与被害人死亡结果无直接因果关系。对于辩护人提出莫某某属从犯的意见，经查，被告人莫某某在聚众斗殴过程中，与同案人相比作用较轻，依法可从轻或减轻处罚。前述意见，本院予以采纳。公诉机关指控的事实清楚，证据确凿充分，定性准确，应予认定；提出的量刑建议符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。对于辩护人提出对被告人适用缓刑的量刑建议。经查，被告人有持刀参与犯罪，且属累犯，不具备适用缓刑的条件。故前述意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十七条、第六十七条、第六十五条第一款、第六十一条之规定，判决如下：
被告人莫某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月10日起至2016年6月9日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李 文 锋
审 判 员 郝 芬 梅
人民陪审员 杨 秋 彬
二〇一四年十二月二十九日
书 记 员 李治忠（代）
附：本裁判主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。