江苏省溧阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）溧刑二初字第00215号
公诉机关溧阳市人民检察院。
被告人万某，个体经营户。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年8月6日被临时羁押在山东省德州市看守所，8月7日被刑事拘留，9月13日被逮捕。现羁押于溧阳市看守所。
辩护人翟云霞、沙国伟，江苏博爱星律师事务所律师。
溧阳市人民检察院以溧检诉刑诉（2013）630号起诉书，指控被告人万某犯非法经营罪，于2013年12月24日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭进行了审理，并于2014年4月9日作出判决，以被告人万某犯非法经营罪判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。后因被告人万某不服判决提起上诉，江苏省常州市中级人民法院于2014年11月3日作出裁定，认为原审认定被告人万某的行为构成�法经营罪的事实不清，证据不足，撤销原判决，发回重审。本院于2014年12月1日重新立案，并另行组成了合议庭，公开开庭审理了本案。溧阳市人民检察院指派代理检察员杨媛出庭支持公诉，被告人万某及辩护人翟云霞、沙国伟到庭参加了诉讼。期间，溧阳市人民检察院于2015年2月28日建议本案延期审理，同日，本院决定延期审理。3月27日，溧阳市人民检察院建议恢复审理，次日，本院决定恢复审理。现已审理终结。
溧阳市人民检察院指控，2013年5月至8月期间，被告人万某在无烟草专卖许可证明的情况下，从山东德州等地收购软中华、硬中华、软玉溪、天叶、黄鹤楼（硬金沙）等品种卷烟，然后通过圆通等快递公司运至溧阳市、常州市武进区销售，并通过银行转账方式收取货款，其分别销售给溧阳市的伍爱军（已判刑）卷烟价值人民币265048元、销售给常州市武进区�草经营户李某（另行处理）卷烟价值人民币189036元，其非法经营总额为人民币454084元。溧阳市人民检察院为指证上述事实，提供了相关的证据，并据此认为，被告人万某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证明，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，应当以非法经营罪追究其刑事责任。同时认为，被告人万某归案后，能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。并书面建议判处被告人万某有期徒刑五年至七年，并处罚金。
被告人万某辩称，自己经营总额为人民币454084元，但其中30多万元是与母亲解某共同经营的，只有15万元是自己单独在外收购并独自经营的，自己愿对非法经营的15万元香烟承担刑事责任。
辩护人翟云霞、沙国伟提出以下�护意见，1、被告人万某如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。2、被告人万某对自己单独经营的15万元自愿认罪，可酌情从轻处罚。建议对被告人万某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2013年5月至8月期间，被告人万某在自己无烟草专卖许可证明的情况下，从山东德州等地收购软中华、硬中华、软玉溪、天叶、黄鹤楼（硬金沙）等品种卷烟，另外从老家父母经营的小店内收购香烟，然后通过圆通等快递公司运至溧阳市、常州市武进区销售，并通过银行转账方式收取货款，其分别销售给溧阳市的伍爱军（已判刑）卷烟价值人民币265048元、销售给常州市武进区烟草经营户李某（另行处理）卷烟价值人民币189036元，其经营烟草总额为人民币454084元，从中获利人民币9000余元。
另查明，1、被告人万某当庭称，其经营的454084元香烟中，有30多万元是父母经营的店内长期累积下�和自己在帮父母经营时从烟草公司批来的香烟，只有15万元香烟是自己非法从外地收购来的香烟。2、被告人万某的母亲解某于2011年11月办理了烟草专卖零售许可证。
上述事实，有公诉机关举证，并经当庭质证后予以确认的下列证据予以证实：
1、另案被告人伍爱军的供述，证实自己于2013年5月至8月期间，与万某通过快递公司经营中华等品牌的香烟，并通过银行转账方式支付货款的经过情况。
2、证人李某的证言，证实自己于2013年5月至8月期间，从网上结识万某，并通过快递公司邮寄中华等品牌的香烟，再通过银行转账方式支付货款共计人民币189036元的情况。
3、证人苏某、刘某甲，赵桂英的证言以及该三名证人的辨认笔录、辨认照片，均证实万某到其商店内收购中华牌等高档香烟的情况。
4、证人刘某乙的证言，证实自己于2011年在工商银行所开户的一张银行卡借万某使用的情况。
5、建设银行客户交易查询记录，牡丹灵通卡账户历史明细清单，证实万某与李某的交易金额为人民币189036元，万某与伍爱军的交易金额为人民币265048元，同时证明绝大部分交易是在德州相关银行的情况。
6、证人解某的证言，证实自己于2011年11月办理了烟草专卖零售许可证，自己店中主要与自己丈夫经营该店，有时万某和许某回家也帮助照看一下，万某主要在德州，曾买过一辆后八轮大货车跑运输，去年买了一辆二手车（帕萨特）帮人跑工地，做些租车生意，自己不知道万某做香烟生意，但自己店里一些不好买的卷烟（主要是价格高的黄鹤楼、玉溪等香烟）被万某拿出卖掉的情况。
7、证人许某的证言，证实自己和万某没有烟草专卖零售许可证，自己和万某租住在德州运河区，自己开始不清楚万某是否做烟草生意，后来帮万某到亲戚那里借钱周转，才知道他在德州做卷烟生意的。同时证实万某母亲在景县老家开了一小店，是经营烟草的，店里是由万某的母亲和父亲经营，自己和万某在家时也会帮忙看店。
8、烟草专卖零售许可证（副本）复印件，证实解某在景县领取了烟草专卖零售许可证。
9、抓获经过，证实被告人万某于2013年8月5日17时许，在德州市商贸大道亚飞汽贸南侧的加气站被德州市警方抓获的情况。
10、扣押物品清单，证实被告人万某在被抓获后，扣押到银行卡、手机等情况。
本院认为，被告人万某违反烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，数额达人民币15万余元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人万某犯非法经营罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。对于公诉机关指控被告人万某非法经营额为45�元，而被告人万某辩解称自己单独经营额只有15万元，其余30万元是自己与父母共同经营的意见。经审理查明，被告人万某的母亲领有烟草专卖零售许可证，被告人万某有时也回家帮忙，并将母亲店内的部分香烟拿去转手，对于被告人万某从母亲店内拿去多少香烟，没有证据证实。现被告人万某当庭称自己从母亲店内拿去香烟和自己以母亲的名义从烟草公司批来的香烟价值有30万元，自己在外非法收购了15万元香烟，考虑本案现有证据及被告人万某的犯罪情节，从有利于被告人万某出发，本院认定被告人万某的非法经营额为15万元。被告人万某归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；被告人万某是初犯，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人翟云霞、沙国伟提出的辩护意见，经查属实，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项�第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条之规定，经本院审判委员会决定，判决如下：
被告人万某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，所处罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 黄连庚
代理审判员 蒋园园
人民陪审员 祝家骥
二〇一五年六月八日
书 记 员 庄丽娟
附本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所�一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少�一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。