甘肃省华池县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）华刑初字第94号
公诉机关华池县人民检察院。
被告人樊文奎，男，生于1985年11月15日，汉族，甘肃省华池县人，初中文化程度，农民。2015年5月26日因涉嫌故意伤害罪被华池县公安局取保候审，同年7月3日本院决定继续取保候审。
辩护人李含杰，甘肃振华律师事务所律师。
被告人樊文斌，男，生于1987年6月10日，汉族，甘肃省华池县人，初中文化程度，农民。2015年5月26日因涉嫌故意伤害罪被华池县公安局取保候审，同年7月3日本院决定继续取保候审。（樊文奎之弟）
华池县人民检察院以华检公诉刑诉［2015］56号起诉书指控被告人樊文奎、樊文斌犯故意伤害罪，于2015年7月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。华池县人民检察院指派代理检察员杨耘出庭支持公诉，被告人樊文奎及其辩护人李含杰、被告人樊文斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华池县人民检察院指控，2015年5月3日23时许，被告人樊文斌、樊文奎与其朋友在城壕乡街道“凯瑞”酒店喝完酒后，樊文奎、白云剑二人在吧台处结账，其余人先行离开，此时，李某乙和李宏斌来该酒店前台买酒，樊文奎无故挑衅并辱骂李某乙，李某乙上前与樊文奎论理，双方发生厮打，被朱某、黄某拉开并推到酒店门外。樊文奎在门外大声喊叫樊文斌等人，樊文斌、张铭珺、张忠宝听见后立即返回酒店门口，几人对李某乙进行殴打。李某甲从自家摩托车店出来时发现李某乙被人殴打便上前制止，将樊文斌从李某乙的身上扯开，樊文奎见状，朝李某甲的后腰猛推一把将其推倒在地后，李某乙冲到摩托车店拿出一把铁锨准备击打白云飞，樊文奎上前抓住李某乙的脖子将其按倒在路边并朝其腿部、臀部踢了几脚，此时樊文斌上前将李某乙按倒在车旁地面上欲实施殴打，李某甲见状上前拽住樊文斌胳膊，樊文斌猛甩右臂将李某甲推倒在地，随后其余人将双方拉开，华池县公安局民警接警后赶到将李某甲、李某乙送往庆城县歧伯中医院治疗。经华池县公安司法鉴定中心鉴定：李某甲左脚外踝骨折，构成轻伤二级；李某乙手部、肘部、腿部、脚部等有多处愈合瘢痕，构成轻微伤。综上被告人樊文奎、樊文斌的行为已构成故意伤害罪，在共同犯罪中二被告人作用相当，不宜区分主从犯，建议判处二被告人有期徒刑一年至一年六个月。
被告人樊文奎及其辩护人提出：1.被告人樊文奎没有直接对被害人左踝部进行击打或者踩踏，不能排除其他原因导致受伤的可能，且病历记载有陈旧性、撕脱性骨折，所以对被害人李某甲的伤情形成是否樊文奎所致，不能认定。2.对附带民事赔偿，被告人应当承担责任，但赔偿范围及数额应当符合相关司法解释，被害人的诉求超出范围规定，误工费，应根据从事维修行业、餐饮行业的甘肃省标准计算。交通费应是因就医产生，且有故意扩大的部分法庭应不予支持，住宿费非因就医需要被害人及必要护理人员的支出不应支持，精神损失费不属于附带民事赔偿范围。3.樊文奎在厮打中也受了伤。4.虽然案件起因系樊文奎出言不逊，但对后续事态发展，被害人也有一定的过错，应某被告人的赔偿责任；且还有其他人参与殴打，二被害人的损失要求由二被告人全部赔偿，不符合法律规定和实际。二被告人对于二被害人受伤，深表后悔，当庭请被害人谅解，并愿意在合理的范围内赔偿其损失，请求从轻处罚。
经审理查明：2015年5月3日23时许，被告人樊文斌、樊文奎与其朋友张忠宝、张铭珺、白云剑、白云飞等人在华池县城壕乡街道“凯瑞”酒店喝完酒后，樊文奎、白云剑二人在吧台处结账，其余人先行离开，此时，李某乙和李宏斌来该酒店买酒，樊文奎无故挑衅并辱骂李某乙，李某乙上前与樊文奎论理，樊文奎乘李某乙不备，用拳头在李某乙的胸部、头部击打，李某乙还击，被该酒店厨师朱某、服务员黄某拉开并推到酒店门外。樊文奎在门外大声喊叫樊文斌等人，樊文斌、张铭珺、张忠宝听见后立即返回酒店门口，樊文斌上前朝李某乙的胸前打了几拳，张铭珺上前抓住李某乙的脖子将其摔倒在地，朝其臀部、腿部各踢了几脚，樊文斌骑在李某乙的身上，一手抓住脖子，一手在其胸部、面部进行殴打，白云飞、张忠宝也在其腿部、胸部殴打。李某甲从自家摩托车店出来时发现李某乙被人殴打便上前制止，将樊文斌从李某乙的身上扯开，樊文奎见状，朝李某甲的后腰猛推一把将其推倒在地后，李某乙冲到摩托车店拿出一把铁锨准备击打白云飞，樊文奎上前抓住李某乙的脖子将其按倒在路边并朝其腿部、臀部踢了几脚，此时樊文斌上前将李某乙按倒在车旁地面上欲实施殴打，李某甲见状上前拽住樊文斌胳膊，樊文斌猛甩右臂将李某甲推倒在地，随后其余人将双方拉开，华池县公安局民警赶到将李某甲、李某乙送往医院治疗。
案发后当晚，被害人李某甲被送往庆城县歧伯中医院住院治疗11天（2015年5月4日至5月14日），出院诊断为：1.左外踝骨折；2.多发软组织损伤；目前已花费5930.25元（其中医疗费4122.25元；交通费200元；住宿费1408元；鉴定费200元）。2015年5月22日经华池县公安司法鉴定中心（庆）公（华）鉴（伤检）字［2015］50号鉴定意见书鉴定：李某甲左外踝骨折，构成轻伤二级。被害人李永某送往庆城县歧伯中医院住院治疗11天（2015年5月4日至5月14日），出院诊断为：多发软组织损伤，目前已花费医疗费2453.2元，2015年5月22日经华池县公安司法鉴定中心（庆）公（华）鉴（伤检）字［2015］47号鉴定意见书鉴定：李某乙手部、肘部、腿部、脚部等有多处愈合瘢痕，构成轻微伤。
另查明，案件发生后，二被告人家属主动前往医院探望，并预付赔偿款2000元。
再查明，本案经本院主持调解，双方当事人就民事部分，当庭自愿达成如下协议（当庭已执行）：1.由被告人樊文奎、樊文斌共同一次性赔偿被害人李某甲、李某乙医疗费、误工费、陪护费、交通费、伙食费、鉴定费、今后治疗费、财物损失等各项经济损失共计31000元（含已付2000元）。2.被害人李某甲、李某乙对被告人樊文奎、樊文斌的行为表示谅解。3.被告人樊文奎、樊文斌的损失自行承担。
上述事实，有公诉机关、被害人当庭出示，并经法庭质证、认证，本院查证属实，予以确认的如下证据证实：
1.受案件登记表、立案决定书、立案告知单，证实案件的来源及发生的时间、地点；
2.现场勘验检验笔录及照片，证实案发现场的状况；
3.华池县公安司法鉴定中心（庆）公（华）鉴（伤检）字［2015］47号、50号鉴定意见书，证实李某甲左外踝骨折，构成轻伤二级；李某乙手部、肘部、腿部、脚部等有多处愈合瘢痕，构成轻微伤；
4.二被害人住院病历及检查报告单、诊断证明、医疗费票据、交通费票据、住宿费票据，证实二人的受伤及花费等情况；
5.调解笔录、收领据，证实被告人已与被害人当庭达成调解协议，被告人已履行给付义务，二被害人对二被告人的行为表示谅解；
6.被害人李某甲、李某乙陈述，证人朱某、黄某等人证言，另案处理人员张铭珺、张忠宝供述与被告人樊文奎、樊文斌本人供述相互印证，足以证实本案的犯罪事实；
7.华池县公安局出具的被告人到案经过说明，证实二被告人被传唤到案；
8.户籍证明，证实二被告人的身份及具有刑事责任能力。
本院认为，被告人樊文奎、樊文斌故意伤害他人身体，致被害人李某甲受轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控成立，予以确认。在共同犯罪中，二被告人作用相当，不易区分主从犯。辩护人提出关于被告人樊文奎没有直接对被害人左踝部进行击打或者踩踏，不能排除其他原因导致受伤可能的辩护意见，因被告人首先厮打被害人，有伤害被害人的故意，客观上实施了伤害行为，并造成被害人轻伤的后果，其行为符合故意伤害罪的构成要件，故此意见不予采纳。本案被害人对矛盾激化负有一定责任，对被告人可酌情从轻处罚。二被告人认罪态度较好，积极赔偿了被害人各项经济损失，已取得其谅解，可酌情从轻处罚。被害人李某甲左脚外踝损伤系双方在相互推拉时造成，并非被告人直接击打所形成，故被告人犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第二十五条一款、第三十七条之规定，判决如下：
被告人樊文奎、樊文斌犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王保中
审 判 员 李治虎
人民陪审员 赵志宏
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 李若男
附页（具体适用相关法律规定）
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。