湛江经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0891刑初15号
公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。
被告人游某茂，男，1969年6月出生，汉族，小学文化，广东省雷州市人，商贩。因本案于2015年7月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于湛江市第二看守所。
被告人梁某燕，女，1993年5月出生，汉族，高中文化，广东省雷州市人，无业。因本案于2015年7月7日被羁押，次日被取保候审。2016年1月8日被本院取保候审。
湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉（2015）380号起诉书指控被告人游某茂、梁某燕犯开设赌场罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员柯则出庭支持公诉，被告人游某茂、梁某燕到庭参加了诉讼，现已审理终结。
湛江经济技术开发区人民检察院指控：自2011年开始，被告人游某茂和莫某华（在逃）夫妇在湛江经济技术开发区圆岭路路口其家经营的小卖部销售私彩票。该私彩是以国家公彩“七星彩”的开奖号码的前四位数字作为投注博彩号码，猜中四位数字的为“大奖”，猜中任意三个数字的为“三字定位奖”，猜中第一、第四位数字的为“头尾奖”。2014年年底开始，游某茂的媳妇被告人梁某燕也到小卖部帮助游某茂夫妇销售私彩票，负责填写私彩票，收取销售私彩赌资，并利用手机接收彩民博彩投注私彩号码等信息。2015年7月7日，公安民警查获游某茂夫妇在小卖部销售私彩，现场抓获梁某燕，扣押梁某燕持有的销售私彩工具手机一部及私彩票二本。从扣押的手机中提取了信息及调取梁某燕、莫某华名下银行账户明细反映：彩民肖某莲从2015年5月份至7月份通过手机短信向游某茂、莫某华夫妇及梁某燕购买私彩投注共计人民币17590元；彩民陈某莲自2014年8月份至2015年7月份通过电话向游某茂、莫某华夫妇及梁某燕购买私彩投注共计约人民币20000元；彩民黎某华自2015年5月份至7月份通过亲自到游某茂家经营的小卖部及电话方式向游某茂、莫某华夫妇及梁某燕购买私彩投注共计人民币约1000元；陈某静自2015年5月份至7月份通过手机短信向游某茂、莫某华夫妇及梁某燕购买私彩投注共计人民币49182元；彩民杨某盈向游某茂夫妇购买私彩通过银行账户转账投注赌资共计人民币272230元到莫某华提供给的莫某华名下邮政银行账户和梁某燕名下的信用社账户，通过银行账户接收中奖金额共计人民币416653元。
针对上述指控，公诉机关出示了被告人的供述、证人证言、扣押物品清单、现场勘查与辩认记录、现场及赃物照片、通话记录清单、银行账户明细等证据，认为被告人游某茂、梁某燕的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人梁某燕在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。请求本院依法判处。
被告人游某茂、梁某燕对公诉机关指控的事实及确定的罪名均无异议。
经审理查明：自2011年开始，被告人游某茂与其妻子莫某华（在逃）在湛江经济技术开发区圆岭路路口其家经营的小卖部销售私彩票。2014年年底，被告人游某茂的儿媳妇梁某燕也到小卖部帮助游某茂夫妇销售私彩票，负责填写私彩票，收取销售私彩赌资，并利用手机接收彩民博彩投注私彩号码等信息。2015年7月7日19时许，公安民警在小卖部抓获正在销售私彩的游某茂、梁某燕，并扣押梁某燕持有的销售私彩工具手机一部及私彩票二本。从扣押的手机中提取的信息及调取梁某燕、莫某华名下银行账户明细，证明彩民肖某莲从2015年5月份至7月份通过手机短信向游某茂、莫某华夫妇及梁某燕购买私彩投注共计人民币17590元；彩民陈某莲自2014年8月份至2015年7月份向游某茂、莫某华夫妇及梁某燕购买私彩投注共计约人民币20000元；彩民黎某华自2015年5月份至7月份向游某茂、莫某华夫妇及梁某燕购买私彩投注共计人民币约1000元；彩民陈某静自2015年5月份至7月份通过手机短信向游某茂、莫某华夫妇及梁某燕购买私彩投注共计人民币49182元；彩民杨某盈向游某茂夫妇购买私彩通过银行账户转账投注赌资共计人民币272230元。至案发时止，被告人游某茂、莫某华夫妇及梁某燕销售私彩的赌资金额累计人民币360002元（即17590元＋20000元＋1000元＋49182元＋272230元）。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证
公安民警缴获梁某燕持有的作案工具三星手机一部、私彩小票两本等。
（二）书证
1、受案登记表、到案经过，证明于2015年7月7日19时许，民警巡逻至湛江开发区园岭路路口第一间小卖铺时，发现游某茂、梁某燕涉嫌贩卖私彩，遂将两人传唤至派出所接受调查。
2、扣押物品清单，证明扣押梁某燕私彩小票两本、手机一台。
3、手机号码资料和通话信息记录记录，证明游某茂、梁某燕持有的手机号码与参与购买私彩人员之间的联系方式及次数。
4、银行交易记录，证明杨某盈向梁某燕的农村信用社账号汇入60000元的购买私彩金额，莫某华向杨某盈汇出117859元中奖金额；杨某盈向莫某华邮政银行的账号汇入189680元购买私彩金额，莫某华向杨某盈汇出298794元中奖金额。
5、人口信息，证明游某茂出生于1969年6月；梁某燕出生于1993年5月，均系完全刑事责任能力人。
6、侦查说明，公安机关说明由于时间超过一个月无法调取相关汇款监控视频，公安民警调取梁某燕手机中的信息和银行交易记录清单以及相关证人证言和指认，证明莫某华、游某茂、梁某燕参与销售私彩接受杨某盈的投注赌资为272230元，接受肖某莲的投注赌资17590元，接受黎某华的投注赌资是120元，接受陈某静的投注赌资是49182元，共计339122元。
（三）证人证言
1、证人肖某莲的证言：我在2014年12月至2015年7月7日均在圆岭路东侧路口第一间小卖部找华姐购买私彩。平时我看到华姐的丈夫和她的儿媳妇也在档口帮忙贩卖私彩，她的儿媳妇帮忙填写私彩票和收钱。从2015年5月份开始我就通过短信购买私彩，之后现金也是拿到档口给华姐的，那时她的媳妇还帮忙收钱。经我统计我从2015年5月至7月一共发信息向“华姐”购买了17590元私彩。
2、证人杨某盈的证言：2011年开始，我就见到“华姐”及其丈夫（游某茂）在小卖铺内贩卖私彩，我就向“华姐”要了一个手机号码，并通过发信息的方式向“华姐”购买私彩，一直到2014年8月份，“华姐”给了184766X****的手机号码给我，让我发信息到这个手机号码购买私彩，之后我一直是发信息到184766X****的手机号码购买私彩的。我平时向华姐购买私彩是通过我妻子林某妹的信用社账户或者邮政账户将购买私彩的钱汇给莫某华的邮政银行账户或者梁某燕的信用社账户。到了2015年7月7日我一共欠华姐的打奖钱22550元，华姐给我一个户名是梁某菊的信用社账户让我汇钱。经我统计，我转入账户的6万元是我购买私彩付给的钱，该账户转给我的117859元是我中奖后华姐汇给我中奖的钱。另外，我转入账号的189680元是我购买私彩付给的钱，而转给我的86014元和212780元共计298794元是我中奖后华姐汇给我的中奖钱。通过二个银行账户转款的打奖和中奖钱共计是666333元。我购买私彩汇给华姐的钱共计是60000＋189680＋22550=272230元。
3、证人陈某莲的证言：2012年开始，我就发现“华姐”在小卖铺内贩卖私彩。从2014年8月份开始，我就通过打电话的方式向“华姐”购买私彩，我一共向“华姐”购买私彩约20000多元。
4、证人黎某华的证言：2015年4月份开始，我就到“阿舅”（游某茂）经营的小卖铺购买私彩，后来我是发信息到184766X****的手机号码向“阿舅”购买私彩，共购买私彩约1000多元。
5、证人陈某静的证言：2015年5月份开始，我到“华姐”及其儿媳妇（梁某燕）经营的小卖铺向她们二人购买私彩，后来“华姐”给了我184766X****的手机号码给我，我之后一直是打电话向其购买私彩的。经我统计共购买私彩49182元。
6、证人游某杏的证言：从2010年开始，我的父亲游某茂、母亲莫某华开始在湛江开发区园岭路路口水果摊附近贩卖私彩，后来我的弟媳妇梁某燕也参与贩卖私彩。
（四）被告人的供述与辩解
1、被告人游某茂的供述：我和我妻子莫某华及儿媳妇梁某燕在湛江经济技术开发区圆岭路东侧路口水果档租赁一个摊位销售饮料，并销售私彩。2015年7月7日19时许，派出所民警来到现场，怀疑我贩卖私彩票，将我传唤到派出所。
2、被告人梁某燕的供述：2014年年底开始，我就在湛江开发区园岭路第一间小卖铺帮我的家公游某茂收受私彩票，并于开奖日的晚上将收到的私彩票和金额交给我的家公。我主要是在家里看管小孩，有时到档口帮忙销售私彩。我家公、家婆没有分过钱给我。
（五）勘验、辨认等笔录
1、现场勘验笔录及现场照片，证明本案案发现场在湛江经济技术开发区园岭路路口第一间小卖铺内。
2、检查笔录，证明侦查机关对园岭路路口游某茂、梁某燕经营的小卖铺进行检查，搜出并扣押两本私彩小票；对海滨大道中某发廊检查，搜出并扣押一部白色三星手机。
3、辨认笔录，证明梁某燕对游某茂进行辨认确认；证人游婷杏对游某茂、莫某华、梁某燕进行辨认确认；证人肖某莲对游某茂、莫某华、梁某燕进行辨认确认；证人杨某盈对游某茂、莫某华、梁某燕进行辨认确认；证人陈某莲对莫某华进行辨认确认；证人黎某华对游某茂进行辨认确认；证人陈某静对莫某华、梁某燕进行辨认确认。
（六）电子数据
经对扣押的一台白色三星手机提取现有和删除的信息内容给梁某燕辨认，其表示提取的信息就是其和游某茂等人用184766X****的手机号码接收和发送有关私彩内容的信息。
以上证据来源合法，具有客观性、关联性，本院均予以确认。
本院认为，被告人游某茂、梁某燕无视国家法律，以营利为目的，以销售私彩票招引他人购买投注进行赌博的方式开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，均已构成开设赌场罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人游某茂、梁某燕开设赌场的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人游某茂、梁某燕对公诉机关指控的基本事实及确定的罪名亦无异议。被告人游某茂、梁某燕销售私彩票接受群众投注赌资累计人民币30万多元，未达情节严重，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役。在本案中，被告人游某茂为获取非法利益，以其经营的小卖部作为据点销售私彩票，接受他人投注，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人梁某燕明知其家公、家婆销售私彩票接受群众投注，仍帮助其销售私彩票，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。鉴于被告人游某茂、梁某燕归案后，能当庭如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。被告人梁某燕出于亲情而帮助其家人销售私彩票，并没有从中获利，可酌情予以从轻处罚。根据本案的事实、情节及社会危害程度，可对被告人游某茂、梁某燕予以从轻处罚，对被告人游某茂、梁某燕适用缓刑不致再危害社会，且对居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。扣押梁某燕的三星手机一部、私彩票二本，属于供犯罪所用的工具，予以没收，上缴国库。
为打击犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人游某茂、梁某燕的犯罪事实，犯罪的性质、情节，认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告人游某茂犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳，由本院上缴国库）。
二、被告人梁某燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳，由本院上缴国库）。
三、扣押的三星手机一部、私彩票二本，予以没收，上缴国库（由湛江市公安局经济技术开发区分局依法处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 钟 胜
审判员 梁 毅
审判员 范丽萍
二〇一六年一月二十七日
书记员 刘 慧
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。