广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1105号
原公诉机关广州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）许伯勋，男，1972年01月11日生，汉族，初中文化程度，户籍地广州市增城区。因本案于2015年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，2015年4月25日被逮捕。
广东省广州市中级人民法院审理广东省广州市人民检察院指控原审被告人许伯勋犯制造毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年5月26日作出（2016）粤01刑初9号刑事判决。宣判后，原审被告人许伯勋不服上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案，现已审理终结。
原判认定：自2014年底开始，许伯勋在其位于广州市增城区荔城街荔城大道181号某某号七幢303房的住处内，用含甲基苯丙胺成分的粉末（俗称“麻古”粉）勾兑其他物质后，通过加热、过滤等程序制造出含甲基苯丙胺成分的液体、固液混合物。2015年3月17日下午16时许，公安机关在该房抓获许伯勋，当场从其身上缴获含甲基苯丙胺成分的固液混合物2.11克，同时在该房内查获毒品和制毒工具一批。其中，含甲基苯丙胺成分的液体共8536.96克，含甲基苯丙胺成分的固液混合物共144.13克，含甲基苯丙胺成分的粉末0.4克。
此外，许伯勋在该房先后容留刘某、阮某吸食含有甲基苯丙胺的毒品十余次。
原判认定上述事实，有经庭审质证的书证、鉴定意见、勘验辨认笔录、证人证言、被告人的供述等证据证实。
原判认为：许伯勋制造毒品，数量大，其行为已构成制造毒品罪。又容留他人吸食毒品，其行为又已构成容留他人吸毒罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》的相关规定，作出判决：一、被告人许伯勋犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑十六年，并处没收财产人民币三万元、罚金人民币三千元；二、查获的含甲基苯丙胺成分的液体共8536.96克，含甲基苯丙胺成分的固液混合物共146.24克，含甲基苯丙胺成分的粉末0.4克，及作案工具加热装置、过滤装置等予以没收、销毁。
上诉人许伯勋上诉提出：我对容留他人吸毒的事实没有异议，但我没有制毒的基本知识、工具和原料，公安在我房间缴获的含甲基苯丙胺的液体是我与他人吸食冰毒剩下的过滤水，里面当然含有甲基苯丙胺成分，而缴获的“麻果酱”是我嫌我吸食的“麻果”粉香精味太浓，故加入珍珠粉、米粉及上述过滤水搅拌后用于自己吸食的，故我没有制造毒品，不构成制造毒品罪，请对我从轻处罚。
经二审查明：自2014年底开始，上诉人许伯勋在其位于广州市增城区荔城街荔城大道181号某某号七幢303房的住处内，用含甲基苯丙胺成分的液体（上诉人许伯勋称系吸食甲基苯胺后所剩的过滤水），通过加热、蒸发、过滤后，勾兑含甲基苯丙胺成分的固体粉末（俗称“麻古”粉）及其他物质后，制造含甲基苯丙胺成分的固液混合物。2015年3月17日下午16时许，公安机关接报在该房抓获上诉人许伯勋，当场从其身上缴获含甲基苯丙胺成分的固液混合物2.11克，同时在该房内查获制毒工具和毒品一批。这批毒品包括：含甲基苯丙胺成分的液体共8536.96克，含甲基苯丙胺成分的粉末0.4克，含甲基苯丙胺成分的固液混合物共144.13克。
此外，上诉人许伯勋案发前还在该房先后容留刘某、阮某吸食含有甲基苯丙胺的毒品十余次。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.广州市公安局增城区分局出具的受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实：2015年3月17日15时30分许，民警在工作中发现在增城市荔城街富鹏花园一品粥大排档对面一出租屋504房有涉毒行为，民警到场后当场抓获李耀锋、刘某、阮浩、李美玲、陈海欣5名涉毒嫌疑人，当场缴获一包疑似毒品的白色晶体物（用透明包装袋包装）和一套吸毒工具。随后，民警对刘某在增城市荔城街荔城大道181号某某号七幢303房的住处进行搜查，搜查过程中，上诉人许伯勋进入该房被抓获。
2.广州市公安局增城区分局刑事侦查大队技术中队出具的穗公（增刑技）勘（2015）256号现场勘验笔录及照片，证实：2015年3月17日该局技术人员到达荔城街荔城大道181号某某号七幢303房进行现场勘验，具体情况是在公共洗手间洗手台上有5根牙刷等物。在靠近床铺的一张蓝色椅子（编号椅子1）上查获一壶淡褐色液体（用一个玻璃壶盛装）、一盘淡褐色液体（用一个瓷盘盛装）；在靠近墙的一张黑色椅子（编号椅子2）上查获一瓶米白色沉淀物的液体（用一个康师傅塑料瓶盛装）、一瓶淡褐色液体（用一个玻璃瓶盛装）、一瓶淡褐色液体（用一个七喜塑料瓶盛装）；在桌子上查获一瓶淡黄色液体（用一个玻璃瓶盛装）、一份晶体残留物（用一个玻璃杯盛装）；在蓝色椅子旁查获一瓶有沉淀物的淡褐色液体（用一个玻璃瓶盛装）；在靠近桌子（西面）的一张茶几上（编号茶几1）查获一瓶褐色液体（用一个玻璃盆盛装）、一碗红色糊状物（用一个碗盛装）、一盒白色晶体（用一个塑料盒包装）、一套加热装置、一套自制过滤工具；在中间的茶几上（编号茶几2）查获一杯红色糊状物（用一个茶杯盛装）、一份白色晶体（用一个瓷碗盛装）、一个茶杯内有烟头4枚、一个带吸管的吸毒工具；在保险柜上查获一瓶淡褐色液体（用一个青椒凤爪玻璃瓶盛装）、一瓶淡褐色液体（用一个“小妍子”玻璃瓶盛装）、一瓶淡褐色液体（用一个塑料瓶盛装）；在保险柜旁地面上查获一壶淡褐色液体（用一个电热壶盛装）、一个灯罩；在茶几1的地面上查获淡黄色糊状物（用一个电热锅盛装）；在桌子的右侧抽屉里查获一包红色粉末（用透明包装袋包装）、四包白色晶体（用透明包装袋包装）；在桌子下面查获一个暖炉；房间床边地面有烟头4枚。东南侧房间内置的卫生间的洗手台上有牙刷1根。在中间的睡房的桌子上查获两个带吸管的吸毒工具、桌子旁地面有烟头4枚。在西南房间的塑料架上查获两个带吸管的吸毒工具以及装有烟头的茶杯等物。
3.广州市公安局增城区分局出具的搜查证、扣押决定书、扣押清单，证实：对现场查获的制毒工具、毒品等物品进行扣押，上诉人许伯勋对扣押物品进行签认。
4.广州市公安局增城区分局出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：扣押上诉人许伯勋身上的红色糊状物一瓶，上诉人许伯勋对该瓶红色糊状物的照片进行了认签。
5.广州市公安司法鉴定中心穗公（司）鉴（化验）字（2015）1082-1号化验检验报告，证实：从303房内提取的1号检材淡褐色液体（内有沉淀物）1份，净重996.08克，检出甲基苯丙胺成分；2号检材淡褐色液体1份，净重838.02克，检出甲苯丙胺成分；3号检材淡褐色液体1份，净重1105.33克，检出甲苯丙胺成分；4号检材淡褐色液体（内有沉淀物）1份，净重1313.34克，检出甲基苯丙胺成分；5号检材淡褐色液体（内有沉淀物）l份，净重1422.95克，检出甲基苯丙胺成分；6号检材淡黄色液体（内有沉淀物）1份，净重391.79克，检出甲基苯丙胺成分；7号检材玻璃杯内的残留物1份，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚和海洛因常见毒品成分；8号检材淡褐色液体（内有沉淀物）1份，净重726.13克，检出甲基苯丙胺成分；9号检材褐色液体1份，净重318.16克，检出甲基丙胺成分；10号检材红色糊状物1份，净重143.05克，检出甲基苯丙胺成分；11号检材白色晶体1份，净重3.30克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚和海洛因常见毒品成分；12号检材红色糊状物1份，净重1.08克，检出甲基苯丙胺成分；13号检材白色晶体1份，净重0.28克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚和海洛因常见毒品成分；14号检材淡褐色液体（内有沉淀物）1份，净重233.59克，检出甲基苯丙胺成分；15号检材淡褐色液体（内有沉淀物）1份，净重141.72克，检出甲基苯丙胺成分；16号检材淡褐色液体（内有沉淀物）1份，净重489.36克，检出甲基苯丙胺成分；17号检材淡褐色液体1份，净重560.49克，检出甲基苯丙胺成分；18号检材淡黄色糊状物1份，净重8.45克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚和海洛因常见毒品成分；19号检材红色粉末1份，净重0.40克，检出甲基苯丙胺成分；20号检材白色粉末4份，净重23.93克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚和海洛因常见毒品成分。
6.广州市公安司法鉴定中心穗公（司）鉴（化验）字（2015）982号化验检验报告，证实：从上诉人许伯勋身上缴获的红色糊状物1瓶，净重2.11克，检出甲基苯丙胺成分。
7.广州市增城区公安司法鉴定中心穗增公（司）鉴（DNA）字（2015）217号法医物证鉴定意见书，证实：①东南侧房间椅子2上装有淡褐色液体的玻璃瓶的擦拭子、东南侧房间地面的4枚烟头、东南侧房间茶几2上的4枚烟头、东南侧房间卫生间洗手台上的牙刷、编为38、39号检材的中间房间桌子旁地面的烟头、编为46号检材的西南房间塑料架上的烟头上检出的生物成分来自许伯勋的可能性大于99.99999999%。②中间房间桌子上吸毒工具2的吸管、编为42、43号检材的西南房间塑料架上的烟头、编为47号检材的公共卫生间洗手台上的牙刷上检出的生物成分来自刘某的可能性大于99.99999999%。③中间房间桌子上吸毒工具1的吸管、编为36、37号检材的中间房间桌子旁地面的烟头、编为44、45号检材的西南房间塑料架上的烟头共检出2名不同男性个体的生物成分，排除来自刘某、蒋某、许伯勋。④东南侧房间茶几2上吸毒工具的吸管检出混合基因型，不排除含有许伯勋的成分。⑤西南房间塑料架上吸毒工具1的吸管、吸毒工具2的吸管检查混合基因型。⑥东南侧房间椅子1上装有淡褐色液体的玻璃壶的擦拭子、椅子1上装有淡褐色液体的瓷盘的擦拭子等擦拭子未检出基因型。
8.广州市公安局增城区分局现场检测报告书，证实：2015年3月18日03时30分对蒋某的尿液进行检测，结果为冰毒、摇头丸、大麻、吗啡、K粉呈阴性。
9.广州市公安局增城区分局现场检测报告书，证实：2015年3月17日22时50分对刘某的尿液进行检测，结果为冰毒呈阳性；摇头丸、大麻、吗啡、K粉呈阴性。
10.广州市公安局增城区分局现场检测报告书，证实：2015年3月18日04时01分对阮某的尿液进行检测，结果为冰毒、摇头丸呈阳性；大麻、吗啡、K粉呈阴性。
11.广州市公安局增城区分局现场检测报告书，证实：2015年3月17日23时10分对许伯勋的尿液进行检测，结果为冰毒呈阳性；摇头丸、大麻、吗啡、K粉呈阴性。
12.证人蒋某的证言，证实：2015年2月25日左右，我到荔城大道林场许伯勋家，和许伯勋、刘某一起吸食“冰毒”。2015年3月17日18时多，我再次去许伯勋家找刘某要钱时被警察带到公安机关问话。
经分组辨认照片，证人蒋某分别辨认出上诉人许伯勋和证人刘某。
13.证人阮某的证言，证实：2014年8月份左右，我通过朋友介绍认识刘某，之后与刘某见面有十次左右，都是刘打电话约我去玩的，去了刘位于旧市场“沙士”家中四五次，林场家中四五次。之前见过有两次刘某在林场家中卖“冰毒”。2015年3月17日上午10时许，刘某打电话约我到林场刘某家，后刘说去找“大欣”，我也跟去了，我不知道刘某是去卖“冰毒”给人的，我陪刘某到出租屋五楼，现场有二男一女，刘某递给对方男子一小包“冰毒”，男子给他250元钱，交易完下楼，在下楼梯期间被警察抓住。
刘某住在荔城街林场的一幢五六层高的楼房中的三楼，是一个套房，三房一厅，房子是许伯勋的，他们一同住在那里，进门左侧有三个房间，许伯勋住第一间，第二间空着，刘某住第三间。许伯勋的房内很乱，摆放着玻璃器皿、拜神的工具什么的的，刘某的房间比较空，只有床和床头柜。我两次看见许伯勋和刘某在家里吸“冰毒”，分别是2015年2月中旬和2月下旬，利用锡纸、矿泉水瓶、吸管制作成吸毒的工具。我没有在他们家中吸毒。
经分组辨认照片，证人阮某分别指认第一组照片中（4）号男子（李耀锋）于2015年3月17日15时许，在富鹏出租屋五楼现场，他当时在玩手机，没看见他吸毒；第二组照片中的（4）号男子是许伯勋，他跟刘某一同居住，于2015年2月两次和刘某在林场三楼家中吸毒；第四组照片中（5）号男子是刘某，他跟许伯勋一同居住在林场，于2015年2月两次和许伯勋在林场三楼家中吸毒。
14.证人刘某的证言，证实：2015年3月17日，我从荔城街林场许伯勋家里出来想找租屋，当到荔城中队附近撞见阮某，一起到花园一品粥楼上找屋租，当时因为手机没电，便想到顶楼有电源充电，但当去到一半楼层又想到不想上了，于是和阮某准备下楼，还没下到一楼就被公安人员发现抓获了，之后便被公安人员带到林场许伯勋家，当公安人员搜查许伯勋家时，许伯勋从外面回来便被公安人员控制并被带回朱村派出所审查。
我从2014年底开始住在许伯勋位于增城区荔城大道林场旁一栋楼房3楼。我看见许伯勋在自己住的房间内拿一些多次吸食冰毒时用过的过滤水倒在一个不锈钢容器内，然后用酒精灯去煮沸它。我问许伯勋做什么，许说可以用这种方法制“猪肉”（冰毒）。我在许伯勋家住的这段时间内前后共吸食几十次毒品“冰毒”。我看见阮某在许家吸食过毒品，次数大约有十次，都是我和阮某、许伯勋一起吸食的，吸食的“冰毒”都是我或者阮某提供的。
我从2012年下半年开始吸毒，共吸食20多次，每次都吸食价值约200元左右的“开心水”，都是通过朋友买的毒品，最后一次吸食毒品是在2015年2月18日早上，在增城市人民医院公共厕所里直接吸食了一玻璃瓶在增城市人民医院厕所里捡到的“开心水”。
经分组辨认照片，证人刘某指认出阮某和许伯勋。
15.上诉人许伯勋的供述，证实：民警在我家中发现的一些白色晶体、红色固状物、瓶装液体等，都是我制作“果酱”的工具，还有制作“果酱”的半成品和成品，“果酱”都是自己喝的，这些东西都放置在房间内。我没有工作，暂时吃饭问题就是靠刘某给我打外卖或者买米回来解决的。刘某没有工作，至于他的收入来源我不知道，也没问。我知道刘某有吸毒行为，我跟他在家里也一起吸食过“冰毒”。最近一次是2015年3月14日晚上我跟他一起在家里吸食冰毒，他一个月最少都有七八次吸毒。我不知道他毒品来源。
刘某，花名“十天”，我和他认识大约半年，他搬到我这里有四个多月时间了。公安在我房间缴获了很多物品，有很多用瓶子装起来褐色的“麻古”酱水、果酱水、“麻古”酱，现场还有一些用于吸食毒品的工具等。我从2015年1月开始在我睡的房间里面用吸食剩余的“麻古”粉勾兑米粉、过滤水等制成“麻古”酱的。现场缴获的一个纸筒加滤纸等过滤装置，就是调配“果酱”水时，用于过滤液体里面的渣。现场缴获的带酒精灯的加热装置用于烧开我吸食“冰毒”时过滤用的水，加热后的水就用于勾兑“麻古”酱、米粉等。灯罩就是一盏灯，电暖炉就是用于冬天取暖的，在灯罩旁边那个电热壶是坏的，我用来盛“麻古”酱水用的，另外一个电热壶就是用于煮饭或者煲糖水用的。
刘某没有帮我贩毒，他有和我在我们一起住的303房内吸食“冰毒”，或者“麻古”，加起来有十来次。毒品都是刘某或阮某带过来。阮某和我们一起在我的住处吸食过毒品约七八次。我用于勾兑“麻古”酱、“麻古”酱水时使用的“麻古”粉是和刘某他们一起吸毒时剩余下来的。
我从2015年1月开始在我睡的房间里面用吸食剩余的“麻古”粉勾兑米粉、过滤水等制成麻古酱的。原材料就是“麻古”粉、米粉、珍珠粉、“煲猪肉”时用的过滤水等物。制作就是用过滤水将“麻古”粉、米粉、珍珠粉三种物品勾兑到一起，制作一种红色的糊状物。制造“麻古”酱的频率不固定，只要平时我和刘某、阮某等人吸食有剩余的“麻古”粉，我就会将麻古粉倒进那个装有“麻古”酱的碗内，继而加些米粉、珍珠粉（有时会不加这两种物品）用过滤水来勾兑搅拌成“麻古”酱。刘某、阮某他们两人都知道我有勾兑，但我没有和他们说过“麻古”酱可以当毒品来吸食。
经分组辨认照片，上诉人许伯勋辨认出到他家中吸食过六七次毒品“冰毒”和“麻古”的证人阮某；辨认出在他家中吸食过二十次左右的毒品“冰毒”和“麻古”的证人刘某；辨认出证人蒋某，称其没有容留蒋某在他家中吸毒。
16.视听资料、审讯录像，讯问录像光盘1张，证实：公安机关对上诉人许伯勋的讯问过程。
17.上诉人许伯勋的户籍证明材料及劳动教养决定书、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实：上诉人许伯勋的身份情况，及曾因反复吸毒分别于1999年、2004年、2007年三次被劳动教养，2010年6月4日又因吸食毒品被行政拘留10日，强制隔离戒毒2年。
对于上诉人许伯勋上诉所提理由，经查：通过公安机关现场勘验笔录及照片、检验报告书等证据可见，上诉人许伯勋在案发现场存放各种容器装载的大量含甲基苯丙胺成分的液体及固液混合物，同时还有简易的加热、过滤工具；证人刘某证言证实，其亲见许伯勋将吸食“冰毒”后的过滤水倒在不锈钢碗内用酒精灯煮沸，并听许伯勋称这样可能制出“猪肉”（吸毒人员对甲基苯丙胺的所用行话）；上诉人许伯勋亦供认其将“麻果粉”（含甲基苯丙胺粉末）混入珍珠粉、米粉及上述吸食甲基苯丙胺后留下的含少量甲基苯丙胺成分的过滤水等，通过加热、搅拌的方法，混合成“麻果”酱，即前述含甲基苯丙胺的固液混合物。从上述证据可见，上诉人虽没通过改变化学成分的方法来制造毒品，但其通过加热、稀释等方法改变原有毒品的物理形态，制成与原有毒品不同纯度、不同数量的毒品，其行为已符合制造毒品的构成要件，原判认定其犯制造毒品罪准确。
本院认为，上诉人许伯勋制造毒品，数量大，其行为已构成制造毒品罪。其又多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应当数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人许伯勋上诉提出其不构成制造毒品罪的理由，经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第六十九条、第五十九条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马建兵
审 判 员 陈志翔
审 判 员 向玉生
二〇一六年九月二十三日
法官助理 林耀斌
书 记 员 曾银苑
刘海山
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。