内蒙古自治区高级人民法院民 事 判 决 书（2017）内民初12号原告（反诉被告）：中建城市建设发展有限公司，住所地北京市海淀区三里河路13号中国建筑文化中心一层展厅南侧。法定代表人：尉家鑫，董事长。委托诉讼代理人：徐文斌，上海市建纬（北京）律师事务所律师。委托诉讼代理人:周鹏飞，该公司法务经理。被告（反诉原告）：内蒙古新加多房地产开发有限公司，住所地内蒙古自治区包头市石拐新区经济开发区。法定代表人：田径，董事长。委托诉讼代理人：王珍美，北京市高通（成都）律师事务所律师。被告：包头市希望花舞人间生态农业园有限公司，住所地内蒙古自治区包头市石拐区喜桂图新区康庄大道东侧花舞人间。法定代表人：于洪坤，董事长。委托诉讼代理人：王珍美，北京�高通（成都）律师事务所律师。原告（反诉被告）中建城市建设发展有限公司（以下简称中建公司）与被告（反诉原告）内蒙古新加多房地产开发有限公司（以下简称新加多公司）、被告包头市希望花舞人间生态农业园有限公司（以下简称希望花舞人间公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）中建公司的委托诉讼代理人周鹏飞、徐文斌，被告（反诉原告）新加多公司和被告希望花舞人间公司的委托诉讼代理人王珍美到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）中建公司向本院提出诉讼请求：1、请求确认本案工程相关施工合同于2016年12月4日解除；2、请求判令新加多公司支付欠付工程款97529428.36元及逾期付款利息188556.89元（按中国人民银行同期贷款基准利率计算，自2016年12月5日计算至实际付清之日止，暂计算至2016年12月20日）；3、请求判令新加多公司赔偿中建公司因合同解除而受的损失2854453.36元；4、请求判令希望花舞人间公司就上述第二、三项诉讼请求承担连带责任；5、请求确认中建公司就本案工程价款享有优先受偿权；6、请求判令新加多公司和希望花舞人间公司承担本案全部诉讼费和鉴定费。事实和理由：中建公司与新加多公司于2014年签署《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》及土石方工程、地库工程施工的补充协议，约定由中建公司承担美百纳国际社区一期别墅区工程项目主体工程、土石方工程及地下车库工程的施工。上述合同签订后，中建公司依约履行了施工义务，但新加多公司未按合同约定履行付款义务，截至2014年11月，中建公司共向新加多公司申报进度款147222528.7元，新加多公司批复工程款96041069元，但新加多公司仅支付50310000元，欠付进度款金额高达45731069元。经中建公司多次催告，新加多公司至今未有任何支付欠付款的行为或意思表示。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条法定解除的规定及合同约定，中建公司有权解除本案工程的施工合同。2016年12月2日，中建公司向新加多公司发送了《关于解除美百纳项目相关施工合同的函》，新加多公司于2016年12月4日签收该函件。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，合同自通知到达对方时解除，本案工程相关施工合同于2016年12月4日解除。根据《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》通用条款第16.1.4项等约定，因新加多公司违约导致本案合同解除，中建公司有权主张新加多公司支付已完工程价款及逾期付款利息，并赔偿因合同解除给中建公司造成的损失。新加多公司应支付欠付工程款97529428.36元，预期可得利益损失2854453.36元。此外，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条之规定，新加多公司未按照约定支付工程价款的，中建公司有权主张就本案已完成的工程价款享有优先受偿权。鉴于希望花舞人间公司与新加多公司存在人格混同情形，故依据法律规定，希望花舞人间公司应就新加多公司欠付工程款及逾期付款利息、损失承担连带责任。被告（反诉原告）新加多公司辨称，1、本工程合同解除时间应当是以中建公司实际撤出工地的时间为准，即2014年11月5日中建公司就全面撤场，之后没有再进行复工，中建公司以其撤场的行为事实上已经解除该合同。2、新加多公司所欠中建公司的工程款项没有中建公司诉求的那么多，实际上2017年3月18日双方已经就工程款项达成了最终的结算协议。根据该结算协议，新加多公司目前所欠中建公司的工程款项只有42400949.5元，中建公司要求支付工程款项97529428.36元没有事实依据。同时由于双方于2017年3月18日才达成结算协议，且新加多公司在达成该协议之后，已经向中建公司履行支付300万元，不存在逾期付款的问题，中建公司请求支付逾期付款利息没有合同依据及法律依据。3、中建公司请求新加多公司赔偿其因解除合同所受到的损失，没有事实依据。因为中建公司在2014年11月5日撤场后，未再复工，且2017年3月18日双方达成的结算协议中，已经包含了合同约定的预期利润、工程造价、资金利息、违约金、停工索赔等一切与本工程项目相关的一切费用。4、新加多公司与希望花舞人间公司是两个独立的法人企业，希望花舞人间公司在本案中没有义务为新加多公司承担连带责任。因为新加多公司与希望花舞人间公司业务独立、财务独立、财产独立，希望花舞人间�司没有为新加多公司提供过任何产品或材料，新加多公司也没有向希望花舞人间公司销售过任何产品，不存在任何关联关系。希望花舞人间公司的设立并不损害新加多公司的任何权利，不存在人格混同。5、中建公司请求就工程价款享有优先受偿权没有法律依据。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定，优先受偿权的期限为六个月，自建设工程施工合同约定的竣工之日起计算。该工程尚未竣工，中建公司至今也没有向新加多公司进行移交，合同约定的竣工日期为2015年6月30日，中建公司在2016年12月20日起诉，行使优先受偿权已经超过法定期限。同时该批复规定，优先受偿的范围仅限于承包人的工作人员的报酬、材料款等实际支出的费用，不包括违约损失，中建公司在诉状中也没有提供其要求实现优先受偿费用的证据。因此中建公司的优�受偿权的主张不应当得到支持。6、由于本案中中建公司和新加多公司均未申请鉴定，因此本案不存在鉴定费用。综上，中建公司的起诉，缺乏事实依据及法律依据，应当依法予以驳回。被告希望花舞人间公司答辩意见同上。反诉原告（本诉被告）新加多公司向本院提出反诉请求：1、请求判令中建公司在两个月内向新加多公司移交已完工程的全部合格工程实体；2、请求判令中建公司在两个月内向新加多公司提交已完工程的全部合格资料(包括图纸);3、请求判令中建公司及时向新加多公司开具4080.67万元的发票；4、请求判令本案诉讼费用全部由中建公司负担。事实和理由：新加多公司与中建公司于2014年签订了《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》、《包头市美百纳国际社区一期别墅区土石方工程施工合同》、《包头市希望花舞人间望墅一期A段1-54栋地库工程施工合同》，其中别墅区工程施工合同第五条约定：“本工程建筑面积共54栋别墅约6.7万平方米”。该工程于2014年11月5日全面停工，至此，中建公司完成45栋别墅的主体封顶，完成了24栋楼的墙体砌筑，完成了地下防水工程的约60%，完成了地下回填土工程的约30%。中建公司自全面停工退场之后，该工程再未复工建设。2017年3月18日，新加多公司与中建公司就已完工工程部分达成了《结算协议》，同时约定中建公司应于2017年4月30日之前将已完工的全部工程移交新加多公司，但中建公司至今仍未依法申请对已完工程实体进行检验、验收并向新加多公司移交，也未向新加多公司提交符合城建档案要求的已完工程部分的相关资料。双方于2017年3月18日对已完工工程所达成的最终结算总金额为9980.16万元，中建公司之前已分批向新加多公司开具了总计5899.49�元的发票，根据《结算协议》，中建公司还应向新加多公司开具剩余发票4080.67万元。反诉被告（本诉原告）中建公司辨称，关于第一项反诉请求，新加多公司已经实际占有并控制已完工程，故其提出的第一项反诉请求无实际意义。关于第二项、第三项反诉请求，移交工程资料及开具发票均属于承包人的后合同义务、附随义务，在新加多公司未履行支付欠付工程款的主合同义务、先义务的情况下，新加多公司无权要求中建公司承担移交资料及开具发票的义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证,根据双方提交的证据和质证意见，本院认定的事实如下：2014年新加多公司作为发包方与中建公司作为承包方签订了《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》，约定：工程名称为：包头市美百纳国际社区一期别墅区工程；工程内容为：包括但不限于主体工程、二次结构工程、简装饰工程（顶棚腻子、墙面抹灰）、强电工程、弱电工程（只包括管路预埋）、给排水工程等除外装以外的其他所有工程。工程总建筑面积约70000平米。合同价款为：一、二、三标段共54栋别墅约6.7566万平米，综合平米价包干单价为1810元/平米，合同总造价为122294460元，以上包干单价都为招标时图纸包含内容及招标要求内容，如实际施工中与此包含内容不同，则承包方如实办理签证单，做增减费用调整，并进入结算价。涉及本工程上交政府的农民工保证金（双方各一半）、工程交易费（承包方60%）、招投标代理费（三个标段9万元）等费用，如承包方未按期缴纳，并影响发包方办证，发包方除有权扣除未缴纳费用外，还可获得承包方未缴纳费用的10%的违约金。双方约定的工程款（进度�）支付方式为电汇。每次支付工程款时，承包方需提供包头市石拐区地税局开具的有效合法的税务发票，如经核实发票有假，发包方将停止进度款的支付，并将获得承包方发票额20%的违约金。本合同约定按以下付款方式支付工程款：1、主体结构封顶后（必须达到一标段主体封顶）按完成工程量价款的80%进行支付；2、二次结构、室内装修及安装工程完成支付至完成总价的85%；3、工程全部完工经验收合格竣工决算后支付至总价的95%；4、剩余5%质保金验收合格一年后无息支付；5、达到以上付款节点，承包方提出申请后发包方审核30个工作日，双方核定后支付周期15个工作日。违约责任：因发包方原因未能按合同约定支付合同价款的，发包方明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的等，承包方有权解除合同。因发包方违约解除合同后的付款：发包方应在解除合同后28天内支付下列款项：1、合同解除前所完成工作的价款；2、因解除合同给承包方造成的损失等。承包方的违约责任：承包方应承担因其违约行为增加的费用和（或）延误的工期。2014年4月29日，新加多公司（发包方）与中建公司（承包方）签订了《包头市美百纳国际社区一期别墅区土石方工程施工合同》，约定：工程承包范围：1、设计图纸要求范围内一、二标段所有场平土石方工程（包括基槽），包括但不限于土方开挖、石方开挖、弃渣土、1公里内运输、找平等一切土方工程；2、场地内水暖、电气、通讯管线保护及临时道路的修建。由发包方提供图纸或指明方位的隐蔽管线设施，因施工造成的现场管线及现有设施破坏的修复费用由承包方承担，若发包方修复的，修复费用从承包方工程款中扣除；3、在发包方办理完成土石方工程范围�征地拆迁补偿及交纳完相关费用前提下，承包方负责周边地方、村民、政府单位及城管、环卫及交通等关系协调，以保证工程质量及进度要求（发包方同样负有协调政府建设部门的责任，承包方协助）；4、安全文明、夜间施工、雨季施工、临设施工、赶工措施、措施费、机械进出场以及城管、市容、环保等所需的费用均包含于合同价款中，此类费用不再进行调整。开工日期2014年4月2日，竣工日期2014年4月30日，如遇地基处理、发包方原因或不可抗力等因素造成延误，工期予以顺延。工程价款与支付：1、工程量及价款：根据双方协商确认的综合单价，土方挖运综合单价13.5元/立方米，松石挖运综合单价32元/立方米，次坚石挖运综合单价45元/立方米，普坚石挖运综合单价62元/立方米，上述单价为场内一公里以内运输。土方就地堆放夯填单价11.5元/立方米，土方场内到运1�里以内夯填单价25元/立方米，所有单价均为含税综合单价，此单价再不因任何理由调整。……4、工程款支付：工程开挖完工后，支付完成工作内容造价的80%；工程回填完成后，支付完成工作内容造价的80%；主体结构封顶后（必须达到一标段主体封顶）支付至完成工作内容造价的90%；2015年1月1日之前支付到合同总价的100%；到达以上付款节点，承包方提出书面申请后发包方审核20个工作日，双方审定后支付周期15个工作日。竣工验收与结算：工程竣工后，承包方应绘制竣工图。竣工资料和竣工图一式三份原件提交发包方。设计变更和实际施工变更必须在竣工图上全面、准确地反映。承包方应在工程竣工验收合格后7个工作日内提交竣工结算，向发包方递交竣工结算报告及一次性提交完整的结算资料。2014年9月20日，新加多公司（发包方）与中建�司（承包方）签订了《包头市希望花舞人间望墅一期A段1-54栋地库工程施工合同》，约定：工程范围：包括2014年9月18日定价以前发包方发的花舞人间A段1-54栋地库工程所有图纸、设计变更、技术做法等全部工作内容，并就工作内容具体列明。合同价款：本工程暂定总价759.7万元。本工程土建部分暂定总价构成为675.3万元；安装部分固定总价为84.4万元。工程款支付：土建工程付款：依据施工蓝图中划分段数作为地库工程付款节点（即地库工程施工蓝图一共划分为六段，付款节点按此划分为六段），每段主体封顶后按工程完成产值的80%支付，二次结构、地坪、零星工程等全部工程完成后支付至完成产值的85%；安装工程不按段数划分，六段全部完成后付至合同价款的85%；所有工程资料提交齐全，结算完成，双方无重大争议，支付至经发包方确认计算工程总价的95%；发包方扣除工程结算总价款的5%作为工程质保金，待验收合格满二年后无息支付。违约责任：承包方不得转包和分包所承包工程，如经发现，承包方无条件退场，发包方按承包方已完工部分的合格工程量的50%支付工程款。发包方不按期支付工程款，应按应付未付款的万分之五每日向承包方支付违约金。因一方原因，合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失。上述合同签订后，中建公司进行施工。截止2014年11月，中建公司以合同约定向新加多公司申报已完工程量价款为147222528.7元。新加多公司审核应付工程进度款为96041069元。截止2014年12月15日，新加多公司实际支付工程进度款4321万元。截止2014年12月15日，中建公司累计出具工程款发票金额为3189.5万元。截止2017年3月24日，新加多公司共支付�程进度款5331万元。截止2016年4月28日，中建公司共出具工程款发票金额5899.49万元。2014年9月3日，中建公司致函新加多公司，要求支付工程进度款。2015年3月13日，中建公司再次致函新加多公司要求支付工程进度款。新加多公司回函，主要内容要求中建公司复工，不要以欠付工程进度款不复工。2015年11月3日，中建公司委托上海市建纬（北京）律师事务所致函新加多公司，函告如下内容：第一，请贵司在收到本函后7日内先行支付拖欠的工程进度款52731069元，并与中建公司联系洽商本工程的后续事宜；第二，如贵公司未按本函要求落实上述事项的，中建公司将采取包括但不限于下述法律手段维护己方合法权利：（1）对贵司提起诉讼，请求法院判令贵司支付全部欠付工程款，并依据合同追究贵司违约责任、损失赔偿责任；（2）申请法院采取财产保全措施，查封贵司财产、冻结贵司银行账户；（3）依法追究贵司其他法律责任。2016年12月2日，中建公司以特快专递的形式向新加多公司发出《关于解除美百纳项目相关施工合同的函》，内容为：就我司承建贵司的美百纳国际社区一期别墅区工程（以下简称“本工程”）项下签订的相关施工合同解除事宜，我司特致函如下：2014年，我司与贵司就本工程先后签署了《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》、《包头市美百纳国际社区一期别墅区土石方工程施工合同》及《包头市希望花舞人间望墅一期A段1-54栋地库工程施工合同》，约定由我司承担本工程54栋别墅的主体、二次结构、简装饰、强弱电、给排水、土石方和地下车库工程的施工。上述合同签署后，我司依约履行了施工任务，但贵司长期拖延支付工程款，给我司施工造成巨大资金压力，导致本工程自2014年11月至今一直处于停工状态。截至本函出具之日，我司共向贵司申报进度款147222528.7元，贵司批复工程款96041069元，但贵司仅向我司支付进度款5031万元，欠付进度款金额高达45731069元。且截至停工之日，我司已基本完成上述三份合同项下施工内容，故我司垫付工程款金额远高于前述欠付进度款金额。我司停工后，多次发函催告贵司支付欠付工程款并就是否复工作出指示，但贵司至今仍未有任何支付欠付工程款的行为或意思表示，亦未就恢复施工作出任何指示。根据《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》通用条款第16.1.1项、16.1.3项之约定，发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润。因贵司拖欠大量工程款未予支付，且自本案工程停工至今未就恢复施工作出任何指�，已构成以行为表明不履行合同主要义务的合同约定解除情形，我司有权根据《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》的前述约定，解除本工程项下签订的施工合同。鉴此，我司向贵司郑重函告如下：第一，贵我双方签订的《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》、《包头市美百纳国际社区一期别墅区土石方工程施工合同》及《包头市希望花舞人间望墅一期A段1-54栋地库工程施工合同》于贵司收函之日即告解除；第二，请贵司在收到本函后7日内先行支付拖欠的工程进度款45731069元，并与我司联系解决本工程的已完工程款结算、损失赔偿及欠付款项支付等相关事宜；第三，依据法律规定，我司对本工程享有优先受偿权，如贵司拒绝履行欠付工程款支付义务的，我司有权主张行使该项权利。本院受理本案后，新加多公司与中建公司于2017年3月18日，形�会议纪要，内容为：新加多公司与中建公司就《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》、《包头市美百纳国际社区一期别墅区土石方工程施工合同》及《包头市希望花舞人间望墅一期A段1-54栋地库工程施工合同》等3个合同的最终结算总金额达成如下协议：1、以上三个合同最终结算总金额9980.16万元，包括但不限于以下内容：已完工工程造价、剩余材料、合同约定的预期利润、资金利息、违约金、停工索赔等一切与本项目相关的所有费用。2、中建公司应履行以上三个合同所涉供应商、租赁方、转（分）包方或实际施工人的材料、机具、劳务等一切费用，由中建公司自行承担，与新加多公司无关。3、中建公司在2017年4月30日之前对已完工的全部工程移交给新加多公司。参会人员在该纪要上均签名。同日，新加多公司与中建公司形成了结算协议，内容为：由中建公司承建的美百纳国际社区一期别墅区工程，双方已解除合同，已完工程经验收合格。双方就《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》、《包头市美百纳国际社区一期别墅区土石方工程施工合同》及《包头市希望花舞人间望墅一期A段1-54栋地库工程施工合同》等3个合同进行了结算工作，就结算事宜达成一致，特订立本协议明确如下：1、以上三个合同最终结算总金额为99801600元（玖千玖佰捌拾万壹仟陆佰元整）。2、上述结算金额为含税金额，且为中建公司完成本工程应获得的全部和最终的结算总额，亦是双方结算争议事项的最终解决。本结算协议签订后，双方承诺放弃对彼此其他任何形式的费用请求或索赔。本协议签订后，新加多公司于2017年3月24日，支付中建公司300万元工程款。另查明，新加多公司的注册资本5000万元，股东为：四川德源鼎盛实业有限公�、上海事境实业有限公司。董事长为田径，总经理为张兵，董事为张兵、陈玉和、袁有林、朱银森，监事为袁俊民，财务负责人为蒋中德。公司经营范围为房地产开发与销售一般经营项目。希望花舞人间公司的注册资本5000万元，股东为：上海事境实业有限公司、四川德源鼎盛实业有限公司。董事长为于洪坤，经理为张兵，董事为张兵、陈玉和、袁有林、朱银森，监事为袁俊民，财务负责人为蒋中德。公司经营范围包括土地开发；绿化；环境治理、道路等基础设施的开发、建设和经营管理。于洪坤、田径、张兵均代表四川德源鼎盛实业有限公司参加上述两公司的股东会议。上述事实有双方签订的《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》、《包头市美百纳国际社区一期别墅区土石方工程施工合同》及《包头市希望花舞人间望墅一期A段1-54栋地库工程施工�同》、工程款支付申请表、工程款支付申报表、会议纪要、结算协议、往来函件、企业信用报告、开庭笔录等证据予以佐证。本院认为，本案的焦点问题为：涉案三份合同的效力问题；涉案工程的合同是否已经解除及解除的时间；已完工程的造价、新加多公司已付工程款金额；中建公司主张可得利润及预期利息的依据；中建公司对已完工程是否享有优先受偿权；希望花舞人间公司是否对新加多公司应付款项承担连带清偿责任；中建公司是否已经移交涉案工程及涉案工程资料；新加多公司请求中建公司开具剩余工程款发票的依据问题。关于涉案三份合同的效力问题。新加多公司与中建公司签订的《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》、《包头市美百纳国际社区一期别墅区土石方工程施工合同》及《包头市希望花舞人间望墅一期A段1-54栋地�工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的规定，应为有效合同，双方当事人应依照合同约定全面履行义务。关于涉案合同是否已经解除及解除的时间问题。合同履行过程中，中建公司按进度向新加多公司申请工程进度款，截止2014年11月份，经新加多公司审核，应付工程进度款96041069元。截止2014年12月15日，新加多公司实际支付工程进度款4321万元。截止本案起诉前，新加多公司支付工程款5031万元。新加多公司没有按合同约定，向中建公司支付工程进度款，构成违约，导致中建公司不能实现合同目的。中建公司于2016年12月2日致函新加多公司，提出解除合同。新加多公司于2016年12月4日收到该函，故双方签订的上述三份合同于2016年12月4日已经解除。双方当事人对上述三份合同已经解除无异议。新加多公司抗辩主张中建公司于2014年11月5日撤离施工场地再未进行施工，涉案合同于2014年11月5日已经解除与合同约定不符。故新加多公司该项抗辩无事实和法律依据，本院不予支持。关于已完工程的造价、新加多公司已付工程款金额问题。本案诉讼过程中，新加多公司与中建公司就《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》、《包头市美百纳国际社区一期别墅区土石方工程施工合同》及《包头市希望花舞人间望墅一期A段1-54栋地库工程施工合同》的结算事宜开会进行了协商，形成会议纪要和结算协议。双方确认上述三个合同的结算金额为99801600元。该金额包括但不限于以下内容：已完工程造价、剩余材料、合同约定的预期利润、资金利息、违约金、停工索赔等一切与本项目相关的所有费用，故新加多公司抗辩主张在此结算基础之上，再扣除农民工工资保障金、招标代理费等费用的主张不予支持。双方确认，已付工程款5331万元。其中300万元于结算协议签订后的2017年3月24日支付。关于中建公司主张可得利润及逾期利息的依据问题。中建公司主张的可得利润，已在双方的结算协议中包括，故再主张可得利润无事实依据，本院不予支持。逾期支付工程款的利息，在结算协议形成前双方已经达成一致意见，已包含在结算协议中，故本院亦不予支持。欠付工程款应于结算次日支付。未支付工程款，欠付工程款的利息应从结算协议形成的次日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算。关于中建公司对已完工程是否享有优先受偿权的问题。截止中建公司于2016年12月4日将解除合同通知送达新加多公司时，涉案合同解除。中建公司共施工涉案工程的45栋别墅。解除涉案合同是由于新加多公司没有按合同约定支付工程进度款，故六个月的期限应从合同解除�日起算。中建公司于2017年1月11日向本院提起诉讼，没有超过六个月，其对涉案工程享有优先受偿权。中建公司主张优先受偿权符合法律规定，本院予以支持。关于希望花舞人间公司对新加多公司应付款项是否应承担连带清偿责任的问题。希望花舞人间公司与新加多公司的股东相同，高级管理人员亦基本相同，财务人员均为蒋中德。包头市石拐区民政局就新加多公司在石拐区什桂图新区哈布尔大街东侧、吉忽伦图大街南侧建造的占地面积为103123.48平方米、建筑面积67566.49平方米的住宅地命名为“花舞人间·望墅”予以核准。故中建公司主张新加多公司以花舞人间支出水费的结算账户主张扣减工程款证明两公司之间财务混同的理由不能成立。中建公司主张两公司之间财务混同的证据不足，故其请求判令希望花舞人间公司对新加多公司的应付款项承担连带责任�事实依据和法律依据，本院不予支持。关于中建公司是否已经移交涉案工程及涉案工程资料的问题。新加多公司反诉请求判令中建公司移交涉案工程，双方已经在2017年3月18日形成的会议纪要中对此作出了明确的约定，中建公司于2017年4月30日移交涉案全部工程，但中建公司没有提供涉案工程进行移交的相关证据，故该项反诉请求本院予以支持。中建公司施工的45栋别墅工程的施工图纸应移交给新加多公司。没有证据证明中建公司在涉案合同解除后，已将施工资料移交新加多公司，故新加多公司反诉主张中建公司移交施工资料的请求，本院予以支持。关于新加多公司请求中建公司开具剩余工程款发票的依据问题。根据本院上述认定，新加多公司就涉案工程应支付中建公司工程款9980.16万元。依据合同约定，中建公司收取工程款应出具发票。中建公�已经给新加多公司出具了金额为5899.49万元的发票，还应出具金额为4080.67万元发票。综上，中建公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。新加多公司的反诉请求亦部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十六条、第二百八十四条、第二百八十六条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第（二）款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第三十三条、第六十四条第一款、第一百五十二条、第一百六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第（一）项之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）中建城市建设发展有限公司与被告（反诉原告）内蒙古新加多房地产开发有限公司签订的《美百纳国际社区一期别墅区工程施工合同》、《包头市美百纳国际社区一期别墅区土石方工程施工合同》及《包头市希望花舞人间望墅一期A段1-54栋地库工程施工合同》于2016年12月4日解除；二、被告（反诉原告）内蒙古新加多房地产开发有限公司在本判决生效后十日内给付原告（反诉被告）中建城市建设发展有限公司工程款4649.16万元，并支付利息（自2017年3月19日以4949.16万元为基数计算至同年3月24日的利息，自2017年3月25日以4649.16万元为基数至实际支付之日止的利息，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；三、原告（反诉被告）中建城市建设发展有限公司对所施工的别墅享有优先受偿权；四、驳回原告（反诉被告）中建城市建设发展有限公司的其他诉讼请求；五、原告（反诉被告）中建城市建设发展有限公司在本判决生效后十日内向被告（反诉原告）内蒙古新加多房地产开发有限公司移交涉案工程及工程资料；六、原告（反诉被告）中建城市建设发展有限公司在本判决生效后十日内向被告（反诉原告）内蒙古新加多房地产开发有限公司出具包头市石拐区地税局金额为4080.67万元的工程款发票；七、驳回被告（反诉原告）内蒙古新加多房地产开发有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费544662.19元，由中建城市建设发展有限公司负担285528.19元，由内蒙古新加多房地产开发有限公司负担259134元。反诉案件受理费100元，由中建城市建设发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达�日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审 判 长  王书勤审 判 员  张雪琴代理审判员  裴 彪二〇一七年八月二十三日书 记 员  石俊峰