江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣01刑终471号
原公诉机关南昌市东湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘建红，绰号“建锋”，男，1982年1月5日出生，汉族，初中文化，无业，住南昌市东湖区二七北路武新小区***室（户籍所在地江西省南昌县。2009年2月23日因犯寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑一年六个月，同年11月8日刑满释放。2010年12月3日因犯非法拘禁罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑一年，2011年8月3日刑满释放。2015年12月8日因吸毒被南昌市公安局东湖分局行政拘留五日。2015年12月13日因本案被刑事拘留，2016年1月19日被逮捕。
上诉人（原审被告人）姚小亮，男，1984年3月7日出生，汉族，初中文化，无业，住南昌市西湖区羊子巷**号（户籍所在地江西省南昌县。2014年4月1日因吸毒被南昌市公安局东湖分局行政拘留五日；2015年9月14日因吸毒被南昌市公安局红谷滩分局行政拘留十日；2015年12月8日因吸毒被南昌市公安局东湖分局行政拘留十五日。2015年12月13日因本案被刑事拘留，2016年1月19日被逮捕。
辩护人王兆昌，江西策源律师事务所律师。
南昌市东湖区人民法院审理南昌市东湖区人民检察院指控原审被告人刘建红、姚小亮犯非法持有毒品罪一案，于2016年9月12日作出（2016）赣0102刑初358号刑事判决。原审被告人刘建红、姚小亮不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2015年12月7日19时许，被告人姚小亮电话联系被告人刘建红，让刘建红代购20包毒品开心粉；20时许，被告人刘建红回复表示同意；21时许，被告人刘建红告知姚小亮其与卖家协商毒资支付问题，姚小亮表示同意并表示让刘建红“一定要帮这个忙”（指帮忙代购毒品）；后刘建红以300元/包的价格从一卖家处（身份不详）购得毒品开心粉14包，并让姚小亮支付剩余毒资1200元。22时许，公安人员在本市福州路悦蓝山酒店公寓1407房将被告人刘建红抓获归案。经现场勘查、称重及鉴定，从床上查获粉末状可疑物（开心粉）14包，净重154.53克，经检测含3,4亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分；从衣柜上查获标有Hennessy字样液体可疑物1瓶，净重18.56克，经检测含甲基苯丙胺成分；从刘建红身上查获疑似毒品king粉，净重0.47克，经检测含氯胺酮成分。
当日23时许，公安人员在悦蓝山酒店大厅将来到前来收取毒品的被告人姚小亮抓获归案。经检测，刘建红、姚小亮苯丙胺类尿样检测均呈阳性。
据此，原审法院认为，上列两被告人的行为均已构成非法持有毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款，最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第八十三条第二款之规定，以非法持有毒品罪分别判处被告人刘建红有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人姚小亮有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万元。
上诉人刘建红、姚小亮均提出原判量刑过重；上诉人姚小亮的辩护人提出，原判认定事实有误，姚小亮没有非法持有毒品，不构成非法持有毒品罪。
经审理查明，原判认定两上诉人非法持有毒品的事实，有如下经庭审质证的证据证实：
1.勘验、检查笔录、扣押清单、证据保全决定书：证明2015年12月7日，公安人员从被告人刘建红、姚小亮处扣押粉末状袋装可疑物69包，液体瓶装可疑物1瓶，疑似毒品king粉1包。
2.称重记录、现场称重照片及毒品检验鉴定报告：证明从刘建红身上及其住处缴获疑似毒品king粉的粉末状可疑物若干（编为1号）净重0.47g；紫色包装粉末状可疑物9包（编为2号）净重78.78克；红色包装粉末状可疑物5包（编为3号）净重75.75克；粉红色包装粉末状可疑物55包（编为4号）净重738.87克；标有“Hennessy”字样液体可疑物（俗称“神仙水”）1瓶（编为5号）毛重33.30克。经鉴定，1号粉末状可疑物中检出氯胺酮成分；2号和3号粉末状可疑物中均检出3，4亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分，4号粉末状可疑物未检出氯胺酮、海洛因、甲基苯丙胺及MDMA成分；5号液体可疑物中检出甲基苯丙胺成分。
3.通话清单及短信聊天记录照片：证明2015年12月7日19时许，姚小亮联系刘建红让其“跟我拿20包奶茶”（指开心粉）；20时许，刘建红回复“等我叫他联系他老公就叫人送给你”表示同意；21时许，刘建红告知姚小亮其与卖家协商毒资支付问题，姚小亮表示同意并表示让刘建红“一定要帮这个忙”（指帮忙代购毒品），后刘建红表示从卖家处以4200元的价格购买14包开心粉。
4.行政处罚决定书、吸毒成瘾认定意见书、执行回执及吸毒人员动态管控详细信息：证明2015年12月8日，裘某、刘建红、姚小亮因吸食毒品被南昌市公安局东湖分局分别处行政拘留十五日、五日、十五日。
5.情况说明：证明案卷材料中所涉及的1407房间与NO.15A07房间系同一房间。
6.证人裘某证言：证明2015年12月7日上午9时许，其前往南昌市福州路悦蓝山酒店1407号房找刘建红聊天，其一个人在1407房间吸毒，不知道房间的毒品是谁的。12月7日22时许，其被民警带至公安机关。
7.现场检测报告书：证明姚小亮、刘建红和裘某尿样检测苯丙胺呈阳性。
8.刘建红的供述与辩解：证明2015年12月7日傍晚，姚小亮通过电话和短信方式联系其，要其帮忙购买“奶茶”（俗称开心粉），后其以每包300元人民币的价格从一卖家（姓名等项不详）处购买了14包“奶茶”（9包紫色包装，5包红色包装），共计4200元人民币。其通过电话及短信将购买情况告知姚小亮，并称已帮姚小亮垫付3000元人民币毒资，要求姚小亮通过支付宝转账形式支付1200元人民币尾款。
9.姚小亮的供述与辩解：证明2015年12月7日傍晚，其通过电话和短信方式联系被告人刘建红，要其帮忙购买20包“奶茶”（指开心粉），后刘建红回复称只能拿到14包，一共需要4200元，并让其通过支付宝转账形式支付1200元人民币尾款。刘建红没有从购买毒品中获利。其带着现金去悦蓝山拿货时在大厅被民警抓获。但姚小亮当庭辩称其只是去送钱，自始至终未看到毒品。
10.被告人基本情况及前科材料：证明被告人刘建红、姚小亮作案时系成年人，有完全刑事责任能力。刘建红2009年2月23日因犯寻衅滋事罪、故意损坏公私财物罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑1年6个月，同年11月8日刑满释放，2010年12月3日因犯非法拘禁罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑1年，2011年8月3日刑满释放，2015年12月8日因吸毒被东湖公安分局行政拘留5日；姚小亮2014年4月1日因吸毒被东湖公安分局行政拘留5日；2015年9月14日因吸食毒品被红谷滩公安分局行政拘留10日；2015年12月8日因吸食毒品被东湖公安分局行政拘留15日。
11.归案经过：证明2015年12月7日22时许，公安人员在南昌市福州路悦蓝山酒店公寓1407房间抓获刘建红，同日23时许在该酒店大厅内抓获姚小亮。
本院认为，上诉人刘建红、姚小亮违反国家对毒品的管制性规定，非法持有毒品数量大，其行为均已构成非法持有毒品罪。对于两上诉人及辩护人提出的上诉理由及辩护意见，经查，与上列已查明的事实及证据不符，上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 静
代理审判员 林 柠
代理审判员 李 俊 文
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 欧阳龙翔