新疆维吾尔自治区霍城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）霍民初字第922号
原告：如给艳。
被告：马学忠。
原告如给艳与被告马学忠离婚纠纷一案，本院于2015年5月27日立案受理后，由代理审理员范霞适用简易程序于2015年5月27日公开开庭进行审理，原告如给艳、被告马学忠到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告如给艳诉称，2008年11月23日原、被告经人介绍认识举办了结婚仪式共同生活。2010年8月2日补办了结婚登记手续，婚后共生育两个子女。结婚几年来双方感情尚可。从2013年开春开始，因被告有了外遇，经常不回家，也不照顾原告及孩子，并以与原告没有感情为由，和原告协商要求离婚，双方均同意离婚，但双方因分割夫妻共同财产一事未达成一致意见，被告于2014年8月12日向伊宁县多浪法庭起诉要求与原告离婚，但开庭时因被告未按时到庭，法庭按自动撤诉处理了该案，现原告认为双方感情已破裂，没有和好的可能，特诉至法院要求1、原告与被告离婚；2、婚生子马甲某（2011年1月9日出生），由被告抚养，婚生女马乙某（2012年11月2日出生）由原告抚养，抚养费自理；3、依法分割夫妻共同财产（2013年盖有184平方米的牛棚一间价值50000元和原、被告育肥牛所得115000元）；4、原告要求被告给付精神抚慰金10000元；5、本案诉讼费由被告承担。
被告马学忠辩称，我同意离婚。两个孩子从出生后都是由我抚养，原告走时，女儿只有几个月，因女儿没有断奶，我要求原告把女儿带走，并给原告50000元。但后来原告的父母来家中把原告接走，说先把钱拿来，再把孩子接走。所以，两个孩子都应由我抚养。对夫妻共同财产，我们没有278260元的夫妻共同财产，牛棚是我的父母和我的祖父母和我的兄弟姐妹所盖，属于家庭财产，不是夫妻财产，不应分割。我是靠朋友、靠欠款和贷款搞的育肥牛，我们没有存款。买牛时平均一头7600元，卖出时也是7600元，没有进帐，且卖牛后的钱都用于还买牛时的欠款。我育肥的牛是因为生病才卖的，没有挣到钱。我还有10000元贷款，这是我们夫妻共同债务。
原告如给艳在举证期限内向法庭提供的证据有：
1、结婚证一份，用以证明原、被告系合法夫妻关系。
2、证明一份，用以证明2011年原、被告因育肥牛向信用社贷款创造家庭财富，每年增加养殖的数量；2014年原告离开被告家时，被告家仍有30头牛；原、被告虽然和被告父母同住一院，但经济是独立的。
3、伊车嘎善司法所调查笔录两份，银行转账凭证四份，用以证明被告在婚姻存续期间卖牛所得175000元，且购牛款已付清。
4、妇联证明一份及照片两张，用以证明导致原、被告婚姻破裂的原因是被告有外遇。
被告马学忠在举证期限内未向法庭提供任何证据。
被告对原告提供的证据1无异议；对证据2不认可，认为被告与其父母经济分开，只是不问父母要钱，被告没有90只羊，2013年育肥牛一次30头，盖有牛棚一间，该牛棚是家庭财产，非夫妻共同财产，被告也没有承包过地，只是到年底把哥哥土地上的庄稼买下来，一方面做饲料，一方面用于出售；对证据3不认可，认为被告卖给张玉林23头牛，卖牛款175000元，该款用于还贷款、还料钱和欠款，没有剩余；对证据4不认可，认为被告没有出轨，没有与她人同居，原告回家是由原告家人接走，不是被逐出家门，照片是在原告离家一个月后，在乌鲁木齐市与同学一起所照。
经过开庭举证、质证，本院对双方当事人提供的证据认定如下：对于原告提供的证据1，因被告无异议，本院依法予以确认；对于原告提供的证据2无法证明原、被告现在的财产状况，故本院不予采信；对于证据3为司法所的调查笔录和银行回执单，本院对其真实性予以认可；对于证据4因被告对照片的真实性未提出异议，故本院对于照片的真实性予以认可。
经审理查明，2008年11月23日原、被告经人介绍认识，举办了结婚仪式后共同生活。2010年8月2日补办了结婚登记手续，婚后生有一子一女，儿子马甲某（2011年1月9日出生），女儿马乙某（2012年11月2日出生）。原、被告结婚初期夫妻感情尚可，但后来，因被告马学忠经常不回家，夫妻感情逐渐破裂。2013年原告如给艳回娘家居住至今。2014年8月12被告马学忠曾经起诉离婚，但因未按时出庭，案件按撤诉处理。
另查，原、被告婚姻关系存续期间，通过贷款经营育肥牛生意，生意往来由被告马学忠掌管，2014年2月被告马学忠将23头牛出售，所得卖牛款172500元。现在原、被告家里已无牛，被告马学忠长期在外地打工，两孩子由被告马学忠父母照顾。
本院认为，对于原告如给艳的离婚诉讼请求，因被告马学忠同意离婚，且经过法庭调解，双方均无和好的意愿，故本院认定原、被告夫妻感情已破裂，原告要求离婚，本院予以支持。
对于原告要求婚生子马甲某（2011年1月9日出生）由被告马学忠抚养，婚生女马乙某（2012年11月2日出生）由原告如给艳抚养，抚养费自理的诉讼请求，本院认为，根据原、被告的实际情况，合理合法，本院予以支持。
对于原告要求分割夫妻共同财产：2013年盖有184平方米的牛棚一间价值50000元和原、被告育肥牛所得115000元）。本院认为，第一、根据原告陈述，原、被告与被告父母婚后一起生活在一个院子里，牛棚是原、被告和被告父母一起出力在共同生活的院子里所建，故无法认定牛棚为原、被告共同财产，故原告要求分割，没有事实和法律依据，本院不予支持。第二、对于原告要求分割育肥牛所得115000元，被告马学忠辩称，卖牛所得172500元，用于清偿银行贷款和买牛时的欠款，现在没有剩余。本院认为，根据原告提供的证据只能证明被告马学忠于2014年2月出售了23头牛，收到卖牛款172500元。但原、被告双方都认可经营育肥牛为通过贷款来经营，且家里的债权、债务由被告马学忠来掌握，故原告无法证明原、被告现在离婚时，还有夫妻共同财产115000元，故原告的该项诉讼请求，因缺乏证据，本院无法支持。
对于被告辩称的共同债务12000元，因被告未提供任何证据，本院不予支持。
对于原告要求被告支付10000元精神损失费，本院认为，根据原告提供的霍城县伊车乡妇联证明和照片可以证明，被告马学忠违反了夫妻忠实义务，在与原告婚姻关系存续期间与他人同居，是造成双方感情破裂的主要原因，故原告作为无过错方要求精神损害赔偿符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第四十六条之规定，判决如下：
原告如给艳与被告马学忠离婚。
婚生子马甲某（2011年1月9日出生）由被告马
学忠抚养，婚生女马乙某（2012年11月2日出生）由原告如给艳抚养，抚养费各自自理。
三、被告马学忠于本判决生效之日起十日内向原告如给艳支付精神损失费10000元。
四、驳回原告如给艳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费300元，适用简易程序减半收取150元，由被告马学忠负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁州分院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内，按本判决确定的一审案件受理费同等金额向本院预交上诉费，逾期则视为放弃上诉权。
代理审判员 范霞
二〇一五年八月十七日
书 记 员 马丽
适用法条：
《中华人民共和国婚姻法》第三十二条：男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
《中华人民共和国婚姻法》第四十六条之规定：有下列情形之一导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：
（一）重婚的；
（二）有配偶者与他人同居的；
（三）实施家庭暴力的；
（四）虐待、遗弃家庭成员的。