四川省安县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安民初字第1615号
原告：阳德红，男，1972年11月11日，汉族，住四川省安县。
委托代理人：谢强，四川西华律师事务所律师（特别授权）。
委托代理人：刘洋，四川西华律师事务所律师。
被告：四川灵芝面业有限公司。
住所地：安县兴仁乡五郎村*组。
组织机构代码：66279180-9。
法定代表人：陈均法，该公司总经理。
委托代理人：钟兴明，该公司职工。
被告：钟通财，男，1972年2月13日出生，汉族，住四川省安县。
委托代理人：寇玉林，盐亭县八角法律服务所法律工作者。
被告：郭玉林，男，1953年4月2日，汉族，住四川省安县。
原告阳德红诉被告四川灵芝面业有限公司、钟通财提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年8月26日立案受理。依法由审判员陈先金适用简易程序于2014年9月15日在本院第二审判庭进行了公开审理，庭审中，被告四川灵芝面业有限公司提出该工程是被告四川灵芝面业有限公司发包给郭玉林的，本院依法追加被告郭玉林参加诉讼。2014年10月8日，本院再次在第三审判庭进行了公开审理。原告阳德红及委托代理人谢强、刘洋和被告四川灵芝面业有限公司的委托代理人钟兴明、被告钟通财及委托代理人寇玉林、被告郭玉林到庭参加诉讼。到庭当事人未对审判员及书记员申请回避。本案现已审理终结。
原告阳德红诉称：被告四川灵芝面业有限公司将其内部水井垮塌清理工程非法承包给被告钟通财，被告钟通财于2014年5月21日雇请原告处理水井清理的事宜，约定雇佣费用为2000元，原告于2014年5月21日开工实施，当日下午7点左右，原告正在深达12米左右的水井进行作业时，由于井里的泥土垮塌，将吊机牵拉的石块打翻，落下的石块导致原告砸伤并当场昏迷不醒，后被送往安县县医院治疗，共花去医药费39889.34元，其中被告钟通财已支付4000元。原告出院后，于2014年8月20日在四川民生法医学司法鉴定书鉴定，鉴定结论为原告脾切除属于八级伤残，左胸多肋骨九级伤残。为此，起诉要求被告赔偿如下损失：医药费35889.34元（医药费共计39889.34元，其中钟通财支付4000元）、住院伙食补助费870元（30元／×29天）、营养费870元（30元／×29天）、护理费1740元（60元／天×29天）、误工费17850元［150元／天×（29天＋90天）］、交通费300元、伤残赔偿金52107元（7895元×20年×33%）、被抚养人生活费5256.90元［其中女儿阳静2021.90元（6127元／年×2年×33%）、母亲蒋仁会3235元（6127元／年×8年×33%÷5）］、精神损害抚慰金6000元、鉴定费700元，合计：121583.24元。
原告阳德红举证如下：
1、原告身份证复印件、户口本、被告企业组织机构代码证和详细信息一份、被告钟通财户籍证明一份，拟证明双方当事人的诉讼主体资格以及原告女儿阳静属于被抚养人；
被告四川灵芝面业有限公司质证：真实性无异议。
被告钟通财质证：真实性无异议。
被告郭玉林质证：属实。
2、2014年5月11日签订的水井维修改造协议一份，拟证明钟通财将水井工程非法承包给阳德红，其中约定的条款是无效条款；
被告四川灵芝面业有限公司质证：真实性无异议。该证据并不能达到原告的证明目的。该协议证明了钟通财和阳德红之间不是雇佣关系，该协议是有效合同。
被告钟通财质证：真实性无异议。该协议具有法律效力，阳德红与阳德军也是具有专业技能的人。
被告郭玉林质证：与钟通财的质证意见一致。
3、入院证、出院记录、住院病历一套、医疗费票据2张，拟证明原告受伤住院治疗经过和花费的医疗费39889.34元，其中钟通财支付4000元；
被告四川灵芝面业有限公司质证：真实性无异议。
被告钟通财质证：真实性无异议。
被告郭玉林质证：无异议。
4、司法鉴定书及鉴定费发票一份，拟证明原告的伤残等级和鉴定费700元；
被告四川灵芝面业有限公司质证：无异议。
被告钟通财质证：无异议。
被告郭玉林质证：无异议。
5、安县兴仁乡五郎村证明一份，拟证明原告受伤的过程；
被告四川灵芝面业有限公司：对该证据真实性有异议，证明的内容不符合事故的实际情况。
被告钟通财：该证明的内容是不实的，因为他们都不在现场，不予认可。
被告郭玉林：与钟通财的质证意见一致。
6、证明2份，拟证明原告在受伤前的工资为150元／天和原告的母亲属于被抚养人，原告和其母亲的户口是分开的，公安局的电子档案不能看出他们的关系，只有通过村组出示证明来证明此事，被告应该支付被抚养人生活费；
被告四川灵芝面业有限公司质证：工资证明的真实性无异议，但是该证明不能证明阳德红每天工资为150元，该证明是孤证，应该出示阳德红的工资表佐证。被抚养人证明不能达到原告的证明目的。
被告钟通财质证：工资证明不予认可，是孤证，没有公司的营业执照和工资表。被抚养人证明不应采信，应该由派出所出具相关证明。
被告郭玉林质证：与钟通财的质证意见一致。
7、证人杨建、阳德军出庭证言，阳德军证实2014年5月21日下午，其与阳德红2人在掏井，证人在井外操作电动卷扬机，阳德红在下面掏井。在往上升井时，大概有5、6层楼高时，井璧突然垮塌，绳子上挂的篓筐掉下去，篓筐里面的水泥砖落下来将阳德红砸伤。但绳子没有断。阳德军现在还有5子妹。证人是老大，老二是阳德群，老三是阳德云，老四是阳德红，老五是阳德菊。是我兄弟阳德红请的我，具体工资多少我不清楚，我兄弟也没有说给我拿多少钱。杨建证实我们组长给我打电话说本组的阳德红出了事，我马上就去了现场，去时阳德红在井底，阳德军也在井底，在井口站了一会119就来了，我还帮到将阳德红拉上来。阳德红当时已昏迷。拟证明阳德红受伤经过，阳德红受伤是基于井内泥土垮塌，将篓筐打翻而里面的砖将阳德红砸伤的。
被告四川灵芝面业有限公司质证：阳德军的证词具有倾向性，阳德军与阳德红是亲兄弟，证据的采信度很差。证人隐瞒了事实真相。
被告钟通财质证：不能达到原告证明目的。证人说是筐筐将阳德红砸伤的，并没有讲是井内的泥土将阳德红砸伤。
被告郭玉林质证：与钟通财质证意见一致。井没有垮塌，不会将他砸伤。
被告四川灵芝面业有限公司辩称：我公司不应为第一被告，掏井作业是原告与钟通财签订的，他们之间有直接的法律关系。原告诉称的受伤事实与原告实际受伤的情况不符。原告在井下装泥土的时候，在起吊水泥砖的篓筐时没有将篓筐固定牢固造成的事故，泥土并没有发生垮塌现象。是原告阳德红的失误将自己砸伤。我公司只能承担无过错责任，主要责任在于原告，该案实际承揽合同纠纷。
被告四川灵芝面业有限公司未举证。
被告钟通财辩称：对原告起诉的事实中，我们不是非法承包给钟通财的。而是灵芝公司包给灵芝公司的守门员郭玉林签订的，承包价为10000元，郭玉林又请钟通财找人做该工程，做工程的费用为2000元，阳德红与阳德军也经常在从事挖井和掏井的工作，我们是承包关系，不是雇佣关系。合同中也约定安全事故是由阳德红和阳德军自行负担。实际上该井并没有垮塌，只是吊篮的3块水泥砖将井里的原告打伤。事故发生后，钟通财支付了4000元医疗费。钟通财不应承担责任，对原告的赔偿费用不发表意见。从承包合同看，是承揽关系。
被告钟通财举证如下：
1、协议一份，拟证明钟通财在帮郭玉林发包工程；
原告阳德红质证：真实性有异议，如果灵芝公司将该工程交给郭玉林，郭玉林就与钟通财应该有协议，郭玉林是不会写字的，对该证据的真实性、合法性均有异议。
被告四川灵芝面业有限公司质证：真实性无异议，我们是发包给郭玉林的。
被告郭玉林：属实，无异议。
2、调查陈光荣的笔录一份，拟证明井壁没有垮塌，别人劝原告下班而没有下班。
原告阳德红质证：证人应当出庭作证接受原告的质询。调查笔录中看不出陈光荣与本案二被告以及郭玉林是什么关系，我们有理由怀疑该证词是假的。并且没有其它证据佐证。
被告四川灵芝面业有限公司质证：真实性无异议。
被告郭玉林：无异议，原告出事后，是钟通财另行请乐兴镇双河村的冯三娃继续下管箍井，不到半天就完成了。
被告郭玉林辩称：事故是原告自己造成的，是被告四川灵芝面业有限公司把工程发包给我，包括人工费和材料费，工程款共为1万元。我又找被告钟通财，是钟通财喊阳德红两兄弟来的。我只能赔偿1万元，包括已经付的4000元，这4000元是钟通财支付的。
被告郭玉林未举证。
本院认证意见：原告举证的证据5，由于事发时村组干部及村民均未在场，故对其证明事故发生的原因没有其他证据佐证，本院不予采信，对于抢救的经过，与当事人的陈述一致，本院予以采信。原告举证的证据6，由于证人阳德军在井外，并不能看见事故发生的经过，故其证明事发原因的证言，本院不予采信。原告举证的证据7中北川羌族自治县银宏建筑劳务有限公司的证明，由于无工资表、劳动用工合同等佐证，而且建筑劳务公司的工作和用工具有临时性，故该公司的证明本院不予采信。原告举证的证据7中原告所在的村组证明能够证明蒋仁会属被抚养人的事实，本院予以采信。被告钟通财举证的调查笔录，由于被调查人未出庭质询，也无其他证据佐证，本院不予采信。对双方举证的其他证据，到庭的其他当事人均对真实性无异议，经本院审查具有合法性和关联性，本院予以采信。
根据采信的证据、到庭当事人的陈述、庭审笔录等，本院予以确认以下事实：
2014年4月23日，被告四川灵芝面业有限公司将其约16米深的水井维修改造工程发包给该公司守门人郭玉林（即本案被告），双方签订的《水井维修改造协议》主要内容为：“1、四川灵芝面业有限公司付给郭玉林工资、材料、水泵、水管、机具租赁费等9500元，安全费500元，合计10000元；2、郭玉林清洗水塔、拆除井中之砖、掏出井里泥沙，用80公分的水泥管内固定井壁，安装好水泵及抽水管，确保安全和四川灵芝面业有限公司用水。动工时先预付6000元；3、此款属于一切包干费用，郭玉林确保安全，否则扣除安全费，如发生安全事故，一律由郭玉林负担”。被告郭玉林随即又转包给被告钟通财。2014年5月21日，被告钟通财又将拆除井中之砖、掏出井里泥沙等水井垮塌清理分包给原告阳德红，约定人工工资为2000元，一切安全事故由原告阳德红自行承担。当日，原告阳德红便请其兄阳德军一起去施工，阳德军负责在井外操作卷扬机（卷扬机系原告阳德红所有）并倒掉从井内升上来的篓筐内的水泥砖及泥沙等，原告阳德红负责在井内掏井并将清理物装在篓筐中，由阳德军吊升出井外。约19时左右，正在上升的篓筐突然掉落，不慎将在井里作业的原告阳德红砸伤。后被送往安县人民医院住院治疗至2014年6月20日出院，出院时诊断：1、创伤性湿肺；2、肺挫伤；3、左侧血气胸；4、左侧多处肋骨骨折；5、外伤性脾破裂；6、后腹膜血肿；7、急性心脏损伤；8、头皮裂伤；9、多节段胸椎横突骨折；10、皮肤挤压伤；11、脑震荡；12、应激性高压糖症；13、肝功能不全；14、乙型病毒性肝炎。出院医嘱：1、加强营养；2、门诊随访；3、建议全休3月，半年内避免重体力劳动。花费住院医疗费39699.34元，其中，被告钟通财支付4000元。2014年6月28日，原告阳德红又在安县人民医院复查，花费检查费190元。2014年8月20日，经四川民生法医学司法鉴定所鉴定原告阳德红脾切除属于八级伤残，左胸多肋骨折属于九级伤残。此后，双方为赔偿事宜协商无果，原告阳德红遂提起上述诉求。
另查明：原告阳德红女儿阳静生于1998年2月3日，原告阳德红的母亲蒋仁会生于1942年3月20日，住四川省安县兴仁乡五郎村4组，共生育5个子女。
本院认为：由于作业中的一切设备均由原告阳德红提供，原告阳德红与被告钟通财签订的井下掏井清淤作业的行为构成加工承揽关系，双方虽然在合同中约定为工资，实质应为承揽费用，被告钟通财交给没有资质的自然人完成该项目，存在缔约过失责任，依法应承担赔偿责任，同时，原告阳德红在作业中不注重安全生产，也应依法减轻被告钟通财的赔偿责任。被告四川灵芝面业有限公司将其约16米深的水井维修改造工程发包给该公司已60岁的公司守门人郭玉林，没有严格审查其是否具有从事该工程的资质，被告郭玉林又转包给被告钟通财时也没有严格审查其是否具有从事该工程的资质，也没有举证其是否提供了安全生产的条件，均应该与被告钟通财承担连带赔偿责任。原告阳德红举证的证据能够证明其母亲蒋仁会属于被抚养人。原告阳德红举证的北川羌族自治县银宏建筑劳务有限公司的证明，由于无工资表、劳动用工合同等佐证，而且建筑劳务公司的工作和用工具有临时性，故该公司的证明本院不予采信，不能证明其误工费为150元／天，故误工费参照水利行业四川省2013年度平均工资按90元／天计付为宜，并计付至鉴定前一日，误工费为8100元（90元／天×90天），住院伙食补助费按20元／天计付为580元（20元／天×29天），营养费按20元／天计付为580元（20元／天×29天），医疗费为35889.34元，护理费为1740元（60元／天×29天），交通费为300元，残疾赔偿金为52107元（7895元／年×20年×33%）、被抚养人生活费为5256.90元［其中女儿阳静2021.90元（6127元／年×2年×33%÷2人）、母亲蒋仁会3235元（6127元／年×8年×33%÷5人）］、精神损害抚慰金为6000元、鉴定费700元，合计105996.34元。
为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告阳德红因此次事故造成的损失为：医药费35889.34元、住院伙食补助费580元、营养费580元、护理费1740元、误工费8100元、交通费300元、残疾赔偿金57363.90元（残疾赔偿金52107元＋被抚养人生活费5256.90元）、精神损害抚慰金6000元、鉴定费700元，合计：111253.24元。
二、由被告钟通财在本判决生效后三日内赔偿原告阳德红各项损失77877.30元。逾期未付，由被告四川灵芝面业有限公司、被告郭玉林承担连带赔偿责任。其余损失由原告阳德红自负。扣除被告钟通财已赔付的4000元，再由被告钟通财赔付73877.30元；
三、驳回原告阳德红其他诉讼请求。
本案受理费2732元，简易程序减半收取1366元，由被告钟通财、四川灵芝面业有限公司、郭玉林负担956元，原告阳德红负担410元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人人数提出及副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 陈先金
二〇一四年十月三十日
书记员 杨雨晨