文书内容杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0109民初11017号原告杭州钱塘江建材交易中心有限公司，统一社会信用代码913301005743933842，住所地杭州市萧山临江高新技术产业园区农一农二总场B10号。法定代表人倪小泉，董事长。委托代理人陈相瑜、陈颖，浙江钱江潮律师事务所律师。被告戚忠亮。被告夏晶晶。被告夏克吝。原告杭州钱塘江建材交易中心有限公司诉被告戚忠亮、夏晶晶、夏克吝追偿权纠纷一案，本院于2016年7月20日立案受理后，依法由代理审判员孙可平适用简易程序于2016年9月13日公开开庭进行了审理。原告杭州钱塘江建材交易中心有限公司的委托代理人陈颖到庭参加诉讼。被告戚忠亮、夏晶晶、夏克吝经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杭州钱塘江建材交易中心有限公司诉称：2015年10月22日，被告戚忠亮因经营需要，向浙商银行股份有限公司杭州萧东支行借款1500000元，借款期限至2016年9月26日止，每月归还本金125000元。原告为该笔借款承担保证责任。同日，三被告与原告签订了反担保保证合同。后被告戚忠亮未及时向银行归还借款，原告承担保证责任至今向浙商银行股份有限公司杭州萧东支行支付962338.81元。原告催讨无果，故起诉请求判令：一、三被告返还原告962338.81元并支付按银行贷款基准利率上浮30%自代偿次日起暂计至2016年7月30日的资金占用费20736.27元（实际计算至履行日止）；二、被告戚忠亮支付原告律师代理费45000元；三、被告戚忠亮支付以上述第一、二项诉讼请求所确定的被告戚忠亮的付款义务为基数自法院判决确定之日起计算至实际履行之日止按未付金额日0.3%计算的违约金；四、原告对杭州下沙石材市场瑞友石材经营部的厂房及厂房内所有设备经拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；五、本案诉讼费由三被告承担。被告戚忠亮、夏晶晶、夏克吝未作答辩也未向本院提供证据。原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.个人借款合同及保证合同各一份，欲证明被告戚忠亮向浙商银行股份有限公司杭州萧东支行借款且原告为该笔该款提供担保的事实；2.反担保保证合同一份，欲证明三被告为被告戚忠亮向浙商银行股份有限公司杭州萧东支行的借款提供反担保保证的事实；3．协议书、清单及照片，欲证明被告戚忠亮、夏克吝将厂房及设备抵押给原告的事实；4.代偿凭证，欲证明原告为被告戚忠亮代偿的事实；5.委托代理合同及浙江增值税普通发票各一份，欲证明原告为实现债权所产生律师代理费的事实。上述证据，虽未经三被告当庭质证，但经本院审查后认为，对证据1，原告提供的两份合同虽系复印件，但经与浙商银行杭州萧东支行核对，与该行所存原件相一致，故本院予以认定。对证据2、5，内容客观真实，来源形式合法，与本案具有关联性，且原告已就该证据的真实性当庭作出保证，故本院予以认定。对证据3，内容客观明确，协议书中原告与被告戚忠亮均签字，且由杭州下沙石材市场瑞友石材经营部在协议书、清单及照片中盖章确认，故本院予以认定；对证据4，其中2016年1月27日的支付业务回单的付款人虽系案外人施国祥，但经本院与施国祥核实确认，该付款系其代原告支付的，故本院予以认定；其余代偿凭证，内容客观真实，来源形式合法，与本案具有关联性，且原告已就该证据的真实性当庭作出保证，故本院予以认定。根据法庭调查和上述有效证据，本院查明的事实如下：2015年2月5日，原告与被告戚忠亮、夏克吝及案外人夏念会签订《协议书》一份，约定原告为戚忠亮、夏克吝及夏念会担保向浙商银行贷款一事，戚忠亮、夏克吝及夏念会以位于73051部队舟萧桥头旺鹏石材加工厂（即瑞友石材经营部）的厂房、厂房内所有设备做抵押，如被告戚忠亮及案外人夏念会逾期未偿还银行贷款，上述抵押品原告有权单方面进行处置，并由杭州下沙石材市场瑞友石材经营部在该协议书、抵押机械设备明细表及照片上盖章确认。2015年10月22日，案外人浙商银行股份有限公司杭州萧东支行与被告戚忠亮签订《个人借款合同》【合同号为：（30101000）浙商银个借字（2015）第00265号】一份，约定案外人浙商银行股份有限公司杭州萧东支行同意向被告戚忠亮发放个人经营性贷款（不可循环）1500000元；借款用途为支付租金，购买原材料；借款期限自2015年10月22日起至2016年9月26日止；借款利率为中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率上浮65%；每月的26日前归还借款本金125000元；按月结息，到期还本，结息日为每月的20日；未按期归还借款本金，自逾期之日起按借款利率上浮30%计收罚息。同日，原告与案外人浙商银行股份有限公司杭州萧东支行签订《保证合同》【合同号为：（30101000）浙商银保字（2015）第00077号】一份，约定原告为被告戚忠亮的个人借款合同项下的债务提供连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年；保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费等债权人实现债权的一切费用。另，2015年10月22日，原告和被告戚忠亮、夏晶晶、夏克吝签订《反担保保证合同》一份，约定戚忠亮、夏晶晶、夏克吝自愿向原告为被告戚忠亮在案外人浙商银行股份有限公司杭州萧东支行的贷款1500000元提供反担保；保证方式为连带责任保证；担保范围为原告代为被告戚忠亮清偿的全部债务，包括借款本金、利息、复息、违约金和实现债权的费用等，以及应由被告戚忠亮支付给原告的代偿资金占用费；代偿资金占用费以代偿资金的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按银行贷款基准利率上浮30%计算；原告为实现担保权利而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等；被告戚忠亮、夏晶晶、夏克吝在原告代为被告戚忠亮清偿借款本金、利息及其他有关费用等款项并书面通知后五日内向原告清偿上述全部费用，如逾期还款，每延长一日，则支付逾期未还款项的0.3%的违约金。贷款发放后，被告戚忠亮未按约向浙商银行股份有限公司杭州萧东支行履行还本付息义务。浙商银行股份有限公司杭州萧东支行要求原告承担连带责任保证。为此，原告自2015年10月30日起至2016年6月30日止共计代为归还借款本息962338.81元。另查明，杭州下沙石材市场瑞友石材经营部为个体工商户，经营者为被告戚忠亮。2016年7月15日，原告因本案的纠纷提起诉讼与浙江钱江潮律师事务所签订法律服务委托合同一份，并支付律师代理费45000元，浙江钱江潮律师事务所于2016年9月12日出具浙江增值税普通发票一份确认收到上述款项。本院认为：案外人浙商银行股份有限公司杭州萧东支行与被告戚忠亮签订的《个人借款合同》，与原告签订的《保证合同》，原告与被告戚忠亮、夏晶晶、夏克吝签订的《反担保保证合同》以及原告与被告戚忠亮、夏克吝、案外人夏念会签订的《协议书》均系各方当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，对当事人均具有约束力。原告作为保证人，代为被告戚忠亮偿还部分借款本金和利息后，有权向各被告主张权利。原告要求戚忠亮支付代偿款及该款按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮30%计算至判决确定的履行期限届满之日止的资金占用费，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。被告夏晶晶、夏克吝依据《反担保保证合同》，应对上述债务负连带责任。原告主张以上述款项未付金额自判决确定的履行之日起按日千分之三的标准违约金，本院认为，《反担保保证合同》中对于代偿款的资金占用期间利率有相应的约定，又约定了按日千分之三的标准计算违约金，现原告对于法院判决确定的履行期限届满之日的次日起的代偿款资金占用费及违约金进行一并主张，总计超过年利率24%部分，本院不予支持。故被告戚忠亮应支付原告以上述应付款的实际未付金额为基数自法院判决确定的履行期限届满之日的次日起按年利率24%计算至实际履行之日止的违约金。原告关于律师代理费的诉请，因原告与被告戚忠亮在《反担保保证合同》中约定律师费等为实现债权所支出的一切费用由被告戚忠亮承担，故原告的该项诉讼请求，合法有据，本院予以支持。关于优先受偿权，原告与被告戚忠亮、夏克吝及案外人夏念会签订的《协议书》约定，被告戚忠亮、夏克吝及案外人夏念会将杭州下沙石材市场瑞友石材经营部的厂房、厂房内所有设备抵押给原告，但均未办理抵押登记。本院认为，厂房属于建筑物，以建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，故原告要求对该厂房拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。杭州下沙石材市场瑞友石材经营部系个体工商户，经营者戚忠亮以其生产设备抵押，原告在代为被告戚忠亮偿还部分借款本金和利息后，有权就该财产优先受偿。但该动产抵押应当向工商行政管理部门办理登记，未经登记，不得对抗善意第三人。综上，原告的诉讼请求，合理部分，本院予以支持。三被告经本院传票传唤，无正当理由没有到庭，本院依据查明的事实依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十一条、第一百八十七条、第一把八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、戚忠亮于本判决生效之日起十日内支付杭州钱塘江建材交易中心有限公司代偿款962338.81元及资金占用费20736.27元（计算至2016年7月30日），并赔偿以962338.81元为基数自2016年7月31起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮30%的标准计算至判决确定的履行之日止的资金占用费；二、戚忠亮支付杭州钱塘江建材交易中心有限公司以上述第一项所确定的付款义务中的未付金额为基数自判决确定的履行之日的次日起按年利率24%计算至实际履行之日止的违约金；三、戚忠亮于本判决生效之日起十日内支付杭州钱塘江建材交易中心有限公司为实现债权支出的律师代理费45000元；四、夏晶晶、夏克吝对上述第一项所确定的付款义务承担连带责任；五、杭州钱塘江建材交易中心有限公司对杭州下沙石材市场瑞友石材经营部厂房内设备（详见下附明细表）经拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权，但不得对抗善意第三人；六、驳回杭州钱塘江建材交易中心有限公司的其余诉讼请求。如戚忠亮、夏晶晶、夏克吝未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14052元，减半收取7026元，保全费5000元，由戚忠亮、夏晶晶、夏克吝负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。代理审判员  孙可平二〇一六年十月十八日书 记 员  沈佳萍附：机械设备明细表（杭州下沙石材市场瑞友石材经营部临江工业园区部队内厂房）购入日期              名称              购入原值              购入日期              名称              购入原值                  2009-4-30              30吨航吊*1台              358119.66              2010-11-30              航吊*5台              750000.00                  2009-5-31              倒边机              163050.00              2010-11-30              大理石静压排锯              1200000.00                  2009-7-30              爱普生针孔打印机              5600.00              2010-12-30              多片桥切机              120000.00                  2009-12-30              手摇机              197206.00              2010-12-30              打印机              5470.00                  2010-3-31              大理石静压排锯              1200000.00              2010-12-30              磨边机              212500.00                  2010-9-24              格力空调*20              1523939.17              2010-12-30              佳能数码相机              7200.00                  2010-9-29              全自动线条抛光生产线              300854.70              2010-12-30              单笔式切机              219000.00                  2010-9-29              水切割机              222222.22              2011-7-30              红外线全自动桥式切割机              550000.00                  2010-9-30              角磨机              10400.00              2011-12-30              仿形机              400000.00                  2010-11-30              石材补胶流水线              316239.00              2012-7-30              红外线四导柱切割机              250000.00                  2010-11-30              切边机              15000.00              2013-1-31              单臂锯              753600.00                  2010-11-30              红外线自动桥式切割机              500000.00              2013-1-31              神锯              616400.00