山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁03民终1017号
上诉人（原审被告）：淄川区昆仑镇许家村第二卫生室。住所地：山东省淄博市淄川区昆仑镇许家村。
法定代表人：孙即伟，主任。
上诉人（原审被告）：国洪玲，女，1955年３月６日出生，汉族，淄川区昆仑镇许家村第二卫生室执业医师，现住山东省淄博市淄川区。
两上诉人共同委托诉讼代理人：张光通，山东鲁川律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孙玉凤，女，1951年2月25日出生，汉族，无业，现住山东省淄博市淄川区。
被上诉人（原审原告）：蒋永翠，女，1972年6月14日出生，汉族，无业，现住山东省淄博市淄川区。
被上诉人（原审原告）：蒋翠萍，女，1976年1月1日出生，汉族，无业，现住山东省淄博市淄川区。
被上诉人（原审原告）：蒋永叶，女，1973年11月30日出生，汉族，现住山东省淄川区。
四被上诉人共同委托诉讼代理人：蒋永鑫（系蒋绪田之子），男，1978年4月16日出生，汉族，无业，现住山东省淄博市淄川区。
被上诉人（原审原告）：蒋永鑫，男，1978年4月16日出生，汉族，无业，现住山东省淄博市淄川区。
原审被告：淄川区昆仑镇许家村村民委员会。住所地：山东省淄博市淄川区昆仑镇许家村。
法定代表人：孙即伟，主任。
上诉人淄川区昆仑镇许家村第二卫生室（以下简称“许家村第二卫生室”）、国洪玲因与被上诉人孙玉凤、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶、蒋永鑫，原审被告淄川区昆仑镇许家村村民委员会（以下简称“许家村委会”）医疗损害责任纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2016）鲁0302民初2639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人国洪玲与上诉人许家村第二卫生室、国洪玲的委托诉讼代理人张光通、被上诉人暨被上诉人孙玉凤、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶的委托诉讼代理人蒋永鑫到庭参加诉讼。原审被告淄川区昆仑镇许家村村民委员会（以下简称“许家村委会”）经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
许家村第二卫生室、国洪玲的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、依据涉案纠纷，医患双方是许家村第二卫生室与蒋绪田，国洪玲系该单位医师，其诊疗为职务行为，不应承担责任，许家村第二卫生室是否缴纳费用与许家村委是否收费盈利和责任承担的主体没有任何关系；二、蒋绪田是否服用上诉人的通脉稳唐博苗氏牌苦瓜参芪胶囊和服用后是否导致其死亡及死亡原因未于查明，一审上诉人提供的证据可以证明其诊疗行为与蒋绪田的死亡不具有因果关系，并且蒋绪田从发病到死亡均发生在淄博第一医院住院期间，故一审法官未查明案件事实作出了错误判决。北京天目司法鉴定所从接受委托到作出鉴定意见时间长达五个月，违反了鉴定时间最长不超过60各工作日的规定，程序违法；鉴定人员王振宇不具备医疗纠纷司法鉴定资格，鉴定程序违法。在上诉人提出异议后，仅出具鉴定人的书面答复，未对鉴定意见进行复核，在北京天目司法鉴定所以鉴定程序违法作退案处理后，一审法官依然驳回上诉人申请重新鉴定的请求，并采信该鉴定结论，侵害了上诉人的合法权益；三、一审立案后，一审法官多次召开庭前会议，并且在没有给当事人送达任何传票和通知的情况下，传唤当事人到调解室进行问话，对双方的陈述意见不作任何记录，民事诉讼法没有规定民事案件适用庭前会议制度，作为庭前会议制度目前的法律规定是适用刑事案件而不适用民事案件，一审法官的做法不是对审判方式的创新而是对现有民事诉讼程序的改动，同时一审法官擅自让当事人在开庭之前就对答辩意见和证据的质证意见进行陈述并记录，然后开庭时仅仅是照本宣科地读，并要求不得改动，侵害了当事人的诉讼权利。
孙玉凤、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶、蒋永鑫辩称：上诉人的上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据。请求二审法院查明事实，驳回上诉人的上诉，维持原判。
许家村委会未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。
孙玉凤、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶、蒋永鑫向一审法院起诉请求：依法判令许家村第二卫生室赔偿死亡赔偿金195356.00元、丧葬费31781.00元、医疗费11109.41元、护理费320.00元、住院伙食补助费120.00元、交通费100.00元、精神损害抚慰金50000.00元、鉴定费15000.00元、交通住宿费410.00元，合计304196.41元，国洪玲承担连带赔偿责任，许家村委会承担补充连带赔偿责任。
一审法院认定事实：2015年9月23日，蒋绪田因牙疼到许家村第二卫生室就诊，2015年9月26日蒋绪田又到该卫生室，其负责人国洪玲给蒋绪田开具了“通脉稳唐博苗氏牌苦瓜参芪胶囊”。蒋绪田服用后于2015年9月28日下午出现跌倒并呼之不应，被送往淄博市第一医院急诊治疗，被诊断为低血糖昏迷等，当晚蒋绪田之子蒋永鑫拒绝留院观察，医嘱不适随诊。2015年9月29日蒋绪田在家中再次出现昏迷，被送往淄博市第一医院住院治疗，被诊断为低血糖昏迷、脑梗死等，2015年10月3日出院，2015年10月8日死亡。经过司法鉴定，许家村第二卫生室对蒋绪田的医疗行为存在过错，医疗过失参与度（原因力）为同等责任。另查明，蒋绪田的父母早已过世，孙玉凤系蒋绪田之妻，两人生育蒋永鑫、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶共四名子女，无其他子女。一审法院认为，涉案焦点为：1.许家村第二卫生室的诊疗行为是否存在过错及过错参与度；2.许家村第二卫生室、国洪玲、许家村委会的责任承担方式；3.蒋绪田的各项损失认定。一、许家村第二卫生室的诊疗行为是否存在过错及过错参与度，经北京天目司法鉴定所（以下简称“天目鉴定所”）鉴定，许家村第二卫生室对蒋绪田的医疗行为存在过错，医疗过失参与度（原因力）为同等责任。许家村第二卫生室提出书面异议，指出三名鉴定人员中的一名鉴定人员王振宇不具有医疗纠纷鉴定资格、死亡注销证明及火化证明未经质证、医学方面存有异议。经天目鉴定所授权，鉴定人员对该异议进行了书面答复，指出根据规定由两名司法鉴定人员可进行鉴定，该鉴定虽有工作疏忽但不存在违规，亦对医学异议进行了专业答复。死亡注销证明及火化证明已经质证，且对鉴定结论无实质性影响。许家村第二卫生室申请专业知识人员与鉴定人员出庭对质，后天目鉴定所又以鉴定人员王振宇执业范围不含医疗纠纷类案件为由撤销原鉴定并退案。鉴定过程虽然有瑕疵，但已有两名具有资质的鉴定人员参与鉴定，故二位鉴定人员出具的书面答复更具有信服力，因此对天目鉴定所撤销鉴定并退案的决定不予采纳。开庭前，许家村第二卫生室又撤回了要求鉴定人员和专门知识人员出庭质证的申请，予以准许，但其要求重新鉴定，不符合法定要求，不予准许。综上，对鉴定结论及答复意见采信，即许家村第二卫生室对蒋绪田的医疗行为存在过错，医疗过失参与度（原因力）为同等责任；二、《村卫生室管理办法（试行）》第四条规定，村卫生室是农村公共服务体系的重要组成部分，是农村医疗卫生服务体系的基础。各地要采取公建民营、政府补助等方式，支持村卫生室房屋建设、设备购置和正常运转。许家村第二卫生室经淄川区卫计局核准登记，准予执业，应对蒋绪田的损失承担赔偿责任。国洪玲为该卫生室的经营者和医疗行为实施者，应共同赔偿。许家村第二卫生室的经营自负盈亏，也未向村委会缴纳管理费用，故许家村委会不承担责任；三、蒋绪田损失中的死亡赔偿金195356.00元、丧葬费31781.00元、医疗费11109.41元、护理费320.00元、住院伙食补助费120.00元、鉴定费15000.00元的计算公式和数额予以认定。孙玉凤、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶、蒋永鑫主张的精神损害抚慰金，结合蒋绪田的实际情况，酌情支持20000.00元。孙玉凤、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶、蒋永鑫主张的交通费100.00元因未提交证据，不予支持。鉴定过程中产生的住宿费、交通费，于法无据，亦不予支持。综上，许家村第二卫生室的诊疗过程中存在过错导致蒋绪田死亡，故许家村第二卫生室、国洪玲应承担共同赔偿责任，许家村委会不应承担赔偿责任。结合鉴定意见同等责任以及蒋绪田的客观情况，酌情认定责任承担比例为50%。孙玉凤、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶、蒋永鑫在医疗过错责任之外另行主张的30%惩罚性赔偿，无事实依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十九条之规定，判决：一、淄川区昆仑镇许家村第二卫生室、国洪玲共同赔偿孙玉凤、蒋永鑫、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶死亡赔偿金195356.00元、丧葬费31781.00元、医疗费11109.41元、护理费320.00元、住院伙食补助费120.00元，计238686.41元的50%，为119343.21元；二、淄川区昆仑镇许家村第二卫生室、国洪玲共同赔偿孙玉凤、蒋永鑫、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶精神损害抚慰金20000.00元；以上两项合计139343.21元，淄川区昆仑镇许家村第二卫生室、国洪玲于判决生效之日起十日内付清；三、驳回孙玉凤、蒋永鑫、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5863.00元，由孙玉凤、蒋永鑫、蒋永翠、蒋翠萍、蒋永叶负担3177.00元，由淄川区昆仑镇许家村第二卫生室、国洪玲共同负担2686.00元。鉴定费15000.00元，由淄川区昆仑镇许家村第二卫生室、国洪玲共同负担。
二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案的焦点是:一、国洪玲的诊疗行为是否是职务行为；二、受害人是否服用通脉稳唐博苗氏牌苦瓜参芪胶囊，司法鉴定意见能否作为认定本案事实的有效证据；三、原审法院召开庭前会议、组织双方交换证据并质证是否违反法定程序。
关于焦点一，职务行为是指用人单位的工作人员在履行职务过程的行为。淄川区昆仑镇许家村第二卫生室是国洪玲申请登记成立，国洪玲是该卫生室的经营者和管理者，并由国洪玲自己执业、自负盈亏，故国洪玲主张是职务行为不应当承担赔偿责任上诉理由不成立。
综上所述，上诉人淄川区昆仑镇许家村第二卫生室、国洪玲的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3087.00元，由上诉人淄川区昆仑镇许家村第二卫生室、国洪玲负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵绛帼
审判员 马清华
审判员 沈 峰
二〇一八年五月十八日
书记员 赵 佳