河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）石刑终字00161号
原公诉机关河北省无极县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某某，男，汉族�群众，初中文化，住无极县无极镇。2006年3月31日因犯盗窃罪被无极县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元，2006年4月4日被释放。2008年10月7日因犯故意伤害罪被无极县人民法院判处拘役六个月，2008年10月13日被释放。2013年5月7日因涉嫌贩卖毒品罪被无极县公安局刑事拘留，2013年6月9日被逮捕。现羁押于无极县看守所。
原审被告人刘珍，女，汉族，群众，高中文化，住无极县。2013年5月7日因涉嫌贩卖毒品罪被无极县公安局刑事拘留，2013年6月10日被逮捕。现羁押于石家庄市第二看守所。
原审被告人张某甲，男，汉族，群众，高中文化，住无极县。2013年5月7日因涉嫌贩卖毒品罪被无极县公安局刑事拘留，2013年6月9日被逮捕。现羁押于无极县看守所。
原审被告人于某某，男，汉族，群众，初中文化，住正定县。2013年5月7日因涉嫌贩卖毒品罪被无极县公安局刑�拘留，2013年6月9日被逮捕。现羁押于无极县看守所。
河北省无极县人民法院审理无极县人民检察院指控原审被告人刘珍、张某甲、于某某、吴某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月6日作出（2013）无刑初字第00092号刑事判决。被告人吴某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2012年12月份的一天，被告人张某甲卖给被告人吴某某甲基苯丙胺0.3克。
2、2013年4月份的一天，被告人刘珍以300元的价格赊售给被告人吴某某甲基苯丙胺0.2克。
3、2013年5月5日晚，被告人刘珍出资10200元，由被告人吴某某、于某某、张某甲到正定县某某处购买10000元甲基苯丙胺。当晚，被告人吴某某从被告人刘珍处购买甲基苯丙胺0.8克。2013年5月7日无极县公安局扣押刘珍甲基苯丙胺6.18克，扣押吴某某甲基苯丙胺0.58克。
4、2013年5月6日晚，被告人刘珍在无极县中学操场以500元的价格赊售给被告人吴某某甲基苯丙胺0.6克。
5、2013年5月6日晚，被告人吴某某在无极县无极路某网吧附近以300元的价格卖给杜某某甲基苯丙胺0.3克。
认定上述事实的证据有，
1、被告人刘珍的供述：2013年5月5日晚上8点多小东来我家，小东、华子和张某甲要去正定弄冰毒，我向安某甲借了10000元钱，他们是晚上10点去的，凌晨一点左右回来的，还拿了我200元钱打车，买回了16袋冰毒，华子和小东、张某甲在我家吸了2袋，小东拿了2袋，第二天小东又拿了2袋，晚上我又给了他1袋，剩下的9袋被查获。
2013年5月6日晚上9点多小东给张某甲打电话，我接的电话，小东说要吸冰毒，让我把冰毒带到无极县中学操场东边，我骑电车去的，用一个白色的小塑料袋装了有六七分冰毒给了他，说好500元，他先欠着�
除了购买的10000元冰毒外，我还卖给西关小东一次和张某乙、伟某一次只有二分，我没有再卖过。
2、被告人张某甲的供述：2013年5月5日22点多我和华子回到我家中，刘珍和小东在等着我们，刘珍让华子拿钱和我、小东去正定找某某拿毒品。当时刘珍给了华子10200元，小东电话叫来了出租车，到了正定县城华子去拿的毒品，他拿回来一个塑料袋，我知道里面装的是毒品，回来后我和华子、小东都吸过。
之前我按600或700元的价格卖给过吴某某两次，具体情况记不清了，他一直没有给我钱，每次大约给他两三分。
3、被告人吴某某的供述：2012年12月份，我在张某甲家门口从张某甲那拿了大约2分的冰毒，没有给钱，过了几天我又给张某甲打电话，在他家我给了他200元钱，拿了大约1分冰毒。
2013年4月份我在某网吧上网，朱某某打电话让我联系300元钱的冰毒，我坐公交车�到刘珍，说朱某某想吸毒，先欠着钱，要300元的，刘珍给了一小袋冰毒，大约0.2克。我拿了冰毒去天天快捷酒店找到了朱某某，在503房间我吸了几口就走了。
2013年5月5日晚上我去找刘珍，她让我去县招待所她的朋友那借一万元，钱借到后我回到刘珍家，张某甲和华子回来后华子要我跟着去，我找出租车后我们去正定拿冰毒去了。到正定后华子去拿的，拿完后我们回了刘珍家。我走时向刘珍赊了大约0.8克冰毒。
2013年5月6日晚上我在无极县热点网吧上网时想吸冰毒了，我给张某甲打电话，刘珍接的电话，我让她把冰毒送到无极县中学操场东边，他骑电动车过来的，我当时没有钱，她给了我六七分冰毒，用一个白色的小塑料袋装着，算500元，我先欠着，我拿到冰毒后回了网吧。5月6日晚上10点多我在网吧上网杜某某说给他拿个小的冰毒，我把从刘珍那赊购的一小袋冰毒中的0.3克装在塑料袋中，在网吧门口附近给了杜某某，要了他300元钱，我又回某网吧了。
4、被告人于某某的供述：2013年5月5日晚上8点多，我和张某甲在回无极的路上刘珍打电话给我说让我去正定县某某那拿冰毒，晚上9点左右我们回到刘珍家中，小东也在，我们四个在他家卧室商量，刘珍给了我10200元，我和小东、张某甲打车到了正定县城，我下车乘坐另一辆出租车找到某某，给了他10000元，他给了我一个塑料袋我们就回去了。到刘珍家后我和张某甲、小东吸了几口，我就走了。
5、证人杜某某的证言：2013年5月6日晚上我去无极路某网吧小东那拿了一小袋冰毒，我给了小东300元，后我去了县招待所312房间。
6、证人安某乙的证言：2013年5月份的一天晚上8点左右，刘珍打电话向我借10000元，过了会一个小伙子骑着电车拉着我去了刘珍家我把钱给了刘珍。
7、石家庄市公安局物证鉴定所检验报告：证实从被告人刘珍、张某甲处收缴的9袋疑似冰毒中检测出甲基苯丙胺成分，从被告人吴某某处收缴的1袋疑似冰毒中检测出甲基苯丙胺成分。
8、无极县公安局扣押决定书、扣押清单、上交毒品登记表证实2013年5月7日从被告人刘珍处扣押的甲基苯丙胺6.18克，从吴某某处扣押的甲基苯丙胺0.58克已上交石家庄市公安局禁毒处。
9、石家庄市公安局现场检测报告书证实被告人张某甲、吴某某、于某某尿检的检测样本经现场检测，结果呈阳性。
10、无极县公安局城区中队证明证实2013年5月7日在被告人吴某某的指引下，在无极县光明街一住房内将被告人刘珍、张某甲、于某某抓获。
11、刑事判决书、释放证明证实2006年3月31日被告人吴某某因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，2006年4月4日被释放。2008年10月7日因犯故意伤害罪被判处拘役六个月，2008�10月13日被释放。
12、户籍证明证实被告人刘珍的出生日期为1972年2月3日，被告人张某甲的出生日期为1985年10月13日，被告人吴某某的出生日期为1988年3月11日，被告人于某某的出生日期为1986年6月22日。
原判认为，被告人刘珍以贩卖毒品为目的，由其出资，指使被告人张某甲、吴某某、于某某去正定县购买甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴某某、于某某、张某甲在明知被告人刘珍出于贩卖目的主动参与购买甲基苯丙胺，与被告人刘珍构成贩卖毒品罪的共犯。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条的规定，走私甲基苯丙胺七克以上不满十克属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的情节严重，因此四被告人应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑处罚，并处罚金。在共同犯罪中，被告人刘珍出资，被告人张某甲、吴某某、于某某从正定购买甲基苯丙胺后交给被告人刘珍控制，被告人刘珍在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人张某甲、吴某某、于某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人吴某某协助公安机关抓获其他被告人，应认定为立功，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人吴某某有犯罪前科，依法酌定从重处罚。被告人刘珍、张某甲、吴某某、于某某认罪态度较好，依法酌定从轻处罚。根据被告人张某甲、吴某某、于某某的犯罪事实及犯罪情节，对三被告人�以减轻处罚。被告人吴某某的辩护人辩称关于起诉书指控的第一起犯罪被告人吴某某不构成犯罪的辩护意见于法无据，不予采纳。故原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十八条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第四十七条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人刘珍有期徒刑三年零四个月，并处罚金5000元；以贩卖毒品罪判处被告人张某甲有期徒刑二年零三个月，并处罚金5000元；以贩卖毒品罪判处被告人于某某有期徒刑二年零一个月，并处罚金5000元；以贩卖毒品罪判处被告人吴某某有期徒刑二年，并处罚金5000元。
原审被告人吴某某上诉提出：其没有犯罪的故意，原判量刑重。
经审理查明，原判认定事实清楚，认定证据与一审相同。
本院认为，上诉人吴某某伙同原审被告人刘珍、张某甲、于某某贩卖毒品，其行�已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人吴某某上诉提出其没有犯罪的故意，并量刑重的理由，与本案查明的事实不符，且量刑是在法律规定的量刑幅度内，故其上诉理由本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 平
审判员 戚风祥
审判员 张立新
二〇一四年四月二十八日
书记员 王 婷