浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2010）浙嘉刑终字第192号
原公诉机关嘉兴市南湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田某（绰号二某、阿某甲），嘉善名典咖啡店老板。2003年10月27日，因赌博被浙江省嘉善县公安局决定罚款1500元；2007年9月3日因赌博被浙江省嘉善县公安局决定行政拘留十日，并处罚款1900元。2010年4月26日因本案被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
辩护人王磊，浙江南湖律师事务所律师。
原审被告人曹某乙（绰号阿某乙、曹某甲），个体经营户。2006年9月26日因赌博被浙江省嘉善县公安局决定行政拘留三日。2010年4月26日因本案被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人沈某甲（绰号小某甲、长某），无业。2002年2月5日因犯盗窃罪被浙江省嘉善县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金10000元，2004年5月14日刑满释放。2010年5月4日因本案被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人张某乙（曾用名张某甲），农民。2010年5月4日因本案被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人卞某，农民。2010年5月20日因本案被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人许某，农民。2010年5月20日因本案被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人宗某（××），农民。2006年1月30日因为赌博提供条件被嘉兴市公安局南湖区分局决定罚款3000元；2009年2月3日因赌博被嘉兴市公安局南湖区分局决定行政拘留三日。2010年4月20日因本案被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人王某（绰号阿某丙），农民。2005年3月16日因犯聚众斗殴罪、非法拘禁罪被浙江省宁波市中级人民法院判处有期徒刑六年，2009年1月20日刑满释放。2010年4月20日因本案被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人鲍某（绰号老某），农民。2010年5月4日因本案被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人于某，农民。2004年2月12日因犯故意伤害罪被浙江省嘉善县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2010年5月24日因本案被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人秦某（绰号小某乙），农民。2010年4月20日因本案被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
嘉兴市南湖区人民法院审理嘉兴市南湖区人民检察院指控被告人曹某乙、田某、沈某甲、张某乙、卞某、许某、宗某、王某、鲍某、于某、秦某犯赌博罪一案，于2010年8月31日作出（2010）嘉南刑初字第293号刑事判决。被告人田某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
2010年3月底以来，被告人曹某乙、田某及肖建（另案处理）经合谋后决定在嘉兴市南湖区等地农户家以“筒子功”的形式组织人员聚众赌博，抽头渔利，被告人沈某甲、宗某负责联系赌博场所、安排放哨人员及接送赌博人员的司机、发放工资等工作，被告人张某乙、许某、卞某、王某、鲍某、于某、秦某及余九法、李永超（均另案处理）等人负责放哨、接送赌博人员。具体如下：
1、2010年3月底一天下午，被告人曹某乙、田某及肖建通过被告人宗某在嘉兴市南湖区大桥镇建国村杨家桥10号农户家，由余九法（另案处理）在赌场外围放哨，被告人秦某等人负责接送赌博人员，组织30余人聚众赌博，抽头渔利10000余元。
2、2010年4月初的一天下午，被告人曹某乙、田某及肖建通过被告人宗某在嘉兴市南湖区大桥镇胥山村外木桥1号农户家，由被告人王某及余九法在赌场外围放哨，李永超（另案处理）等人负责接送赌博人员，组织40余人赌博，抽头渔利6000余元。
3、2010年4月初的一天下午，被告人曹某乙、田某及肖建通过被告人宗某在嘉兴市南湖区大桥镇胥山村外木桥1号农户家，由被告人王某及余九法在赌场外围放哨，被告人秦某及李永超负责接送赌博人员，组织40余人聚众赌博，抽头渔利10000余元。
4、2010年4月初一天下午，被告人曹某乙、田某及肖建通过被告人沈某甲在嘉善县大通乡师姑浜15号农户家，由被告人张某乙、鲍某、于某在赌场外围放哨，被告人许某、卞某负责接送赌博人员，组织30余人聚众赌博，抽头渔利7000余元。
5、2010年4月初一天下午，被告人曹某乙、田某及肖建通过被告人沈某甲在嘉善县大通乡王家村沈姑安塘6号农户家，由被告人张某乙、鲍某、于某在赌场外围放哨，被告人许某、卞某负责接送赌博人员，组织20余人聚众赌博，抽头渔利4000余元。
6、2010年4月5日下午，被告人曹某乙、田某及肖建通过被告人沈某甲在嘉善县大通乡双溪村孙家浜19号农户家，由被告人张某乙、鲍某、于某在赌场外围放哨，被告人许某、卞某负责接送赌博人员，组织30余人聚众赌博，抽头渔利20000余元。
7、2010年4月5日晚，被告人曹某乙、田某及肖建通过被告人沈某甲在嘉善县大通乡娄文村桥港（南）21号农户家，由被告人张某乙、鲍某、于某在赌场外围放哨，被告人许某、卞某负责接送赌博人员，组织40余人聚众赌博，抽头渔利10000余元。
8、2010年4月6日下午，被告人曹某乙、田某及肖建通过被告人沈某甲在嘉善县大通乡娄文村施家栅15号农户家，由被告人张某乙、鲍某、于某在赌场外围放哨，被告人许某、卞某负责接送赌博人员，组织20余人聚众赌博，抽头渔利4000余元。
9、2010年4月6日晚上，被告人曹某乙、田某及肖建通过被告人沈某甲在嘉善县大通乡娄文村桥港30号农户家，由被告人张某乙、鲍某、于某在赌场外围放哨，被告人许某、卞某负责接送赌博人员，组织40余人聚众赌博，抽头渔利10000余元。
10、2010年4月7日下午，被告人曹某乙、田某及肖建通过被告人宗某在嘉兴市南湖区大桥镇建国村丁家浜11号农户家，由被告人王某及余九法负责放哨，李永超接送赌博人员，组织30余人聚众赌博，抽头渔利10000余元。后被民警当场查获，收缴赌资251870元。
案发后，被告人曹某乙、田某、宗某、于某向公安机关投案，被告人沈某甲、鲍某协助公安机关抓获其他同案人员。
原判认为，被告人曹某乙、田某、沈某甲、张某乙、卞某、许某、宗某、王某、鲍某、于某、秦某的行为均已构成赌博罪。被告人曹某乙、田某、宗某、于某主动投案，有自首情节，依法从轻处罚。被告人沈某甲、鲍某协助公安机关抓获其他同案人员，有立功情节，依法从轻处罚。被告人王某在有期徒刑执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条、第六十八条之规定，判决：一、被告人曹某乙犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金20000元;二、被告人田某犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金20000元;三、被告人沈某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金15000元;四、被告人张某乙犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金15000元;五、被告人卞某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金15000元;六、被告人许某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金15000元;七、被告人宗某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元;八、被告人王某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元;九、被告人鲍某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金8000元;十、被告人于某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金8000元;十一、被告人秦某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元。
被告人田某上诉及其辩护人辩护提出，田某规劝同案被告人曹某乙并使曹自首，等同于立功，但原判未予认定；上诉人田某还提出其是从犯。据此，请求二审从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人田某、原审被告人曹某乙、沈某甲、张某乙、卞某、许某、宗某、王某、鲍某、于某、秦某犯赌博罪的事实，有证人沈某乙、曹某丙、胥某、姚某、廖某、郑某甲、蒋某、殷某、金某、郑某乙、林某的证言，证人沈某乙、曹某丙、胥某及上诉人田某、各原审被告人的辨认笔录，检查笔录及照片，收缴决定书，收缴赌资表，收缴物品处理情况说明，扣押物品清单及照片，参赌人员的行政处罚决定书等证据予以证实，上诉人及各原审被告人也有供述在案，所供与以上证据证明的事实一致，足以认定。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人田某、原审被告人曹某乙、沈某甲、张某乙、卞某、许某、宗某、王某、鲍某、于某、秦某以营利为目的，合伙聚众赌博，其中上诉人田某、原审被告人曹某乙参与10起，抽头渔利91000元；原审被告人沈某甲、张某乙、卞某、许某、鲍某、于某参与6起，抽头渔利55000元；原审被告人宗某参与4起，抽头渔利36000元；原审被告人王某参与3起，抽头渔利26000元；原审被告人秦某参与2起，抽头渔利20000元，其行为均已构成赌博罪。上诉人田某与原审被告人曹某乙、同伙肖建经商议后决定组织赌博以牟利，三人平均出资、平分所得赃款，上诉人田某又在组织赌博过程中坐庄、收取“庄风”款，在共同犯罪中积极参与、地位重要，显然不属于从犯，故上诉人田某提出自己是从犯的意见不能成立。关于上诉及辩护认为上诉人田某规劝原审被告人曹某乙自首、等同于立功的意见，经查，上诉人田某虽有劝说同伙自首的情节，但依法尚不构成立功。原判综合考虑上诉人在犯罪中所起作用及其自首和前科情况，对其所处刑罚亦在法定刑幅度之内，并未量刑过重，故上诉人及辩护人要求二审从轻改判的理由不足，不予采纳。原判定罪及适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 虞 峰
审 判 员 沈宏宇
代理审判员 曹铭千
二〇一〇年十一月一日
书 记 员 张 琴