.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区克什克腾旗人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）内0425民初5666号原告：乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司，统一社会信用代码证：×××，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区温泉东路699号。法定代表人：高红，该公司财务总监。委托代理人：邢丽新，女，1989年1月2日出生，身份证号码：×××，汉族，乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司员工，住所地赤峰市克什克腾旗经棚镇建行家属楼1单元501室。被告：夏天翠，女，1988年9月1日出生，汉族，无职业。委托代理人：刘焕文，内蒙古贡格尔律师事务所律师。委托代理人：孙彦达，内蒙古贡格尔律师事务所律师。原告乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司诉被告夏天翠劳动争议一案，本院于2017年12月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司的委托代理人邢丽新、被告夏天翠的委托代理人孙彦达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1、判令原告不予支付经济补偿金2733元；2、判令原告不予支付解除劳动关系代通知金4000元；3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年6月21日，双方签订劳动合同，被告在原告处从事化验员工作。2017年10月，被告自行离职。原告多次要求被告来单位上班，被告拒不上班。依据劳动合同法规定，应视为劳动者主动要求解除劳动关系，用人单位不需要支付经济补偿金及代通知金。原告也并无拖欠被告工资的事实，故仲裁机构认定事实不清，适用法律错误，原告现依法诉至法院，请法院依法公正裁决。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：一、劳动争议仲裁裁决书一份，证明本案已经过劳动争议仲裁程序，可以依法由人民法院审理。被告对该证据无异议，本院对该证据予以采信。二、原告公司的詹经理与被告夏天翠9月28日至10月1日微信聊天记录一份，证明原告与被告协商一致，自愿放弃缴纳社会保险。被告对该证据真实性无异议，但认为根据劳动法等相关法律规定，用人单位应依法为劳动者缴纳社会保险，聊天记录中，劳动者与用人单位约定不需要办理相关保险是违反法律的强制性规定，是无效的，并不能用该无效的约定去免除用人单位为劳动者缴纳相关社会保险的义务。三、原告公司的詹经理与被告夏天翠2017年10月1日至10月15日的微信聊天记录一份，证明被告是自己离职的并不是公司辞退。被告对该证据的真实性没有异议，但认为微信聊天记录是有延续性的。聊天记录第四页被告说”你不是说合同中止了吗，你来了怎么处理，过几天合同还终止吗？”，詹经理回复”现场问题你也了解，车也进不去，取样是个问题，特别是冬天，极不方便。你上下班也是个大问题，准备招个会开车的，还要有三年以上驾龄的”，可以看出在10月15日之前用人单位已经电话通知我方解除劳动合同，并且在与我方解除劳动合同之后对新招录的员工已经有了相应的要求。被告夏天翠辩称：首先，原告起诉状中所述与事实不符。被告于2017年6月21受雇于原告从事化验员工作，因公司的原因导致化验取样车辆无法进入现场进行取样工作等原因，2017年10月13日用人单位未依法提前三十日以书面形式通知答辩人本人，便口头通知答辩人解除劳动合同，并非原告所述的答辩人自行离职。答辩人多次与原告进行沟通无果，且原告未及时向答辩人足额发放工资并未依法为劳动者缴纳社会保险费，无奈答辩人向劳动仲裁部门提出了仲裁申请，2017年11月27日，劳动仲裁部门依法支持了答辩人的仲裁请求。其次，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同之规定。因原告未向答辩人额外支付一个月工资4000元便对答辩人直接予以辞退，所以劳动仲裁部门裁决原告向答辩人支付解除劳动关系代通知金4000元并无不当，并且依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位在违反第四十条的规定解除劳动合同的，应当向答辩人支付经济补偿2733元于法有据。对劳动仲裁部门出具的仲裁决定书中原告支付被告经济补偿金2733元予以说明，其中2000元为经济补偿金，其余733元为用人单位未遵循法律规定，多给被告增加试用期11天，以试用期工资2000元为标准，计算出日工资差额为66.66元，乘以11天总计为733元。综上所述，答辩人请求人民法院支持答辩人的答辩意见，驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告夏天翠自2017年6月21日起在原告处从事化验员工作，试用期工资2000元，试用期满后工资4000元。合同期限自2017年6月21日至2019年6月20日。试用期为2017年6月21日至2017年8月31日。原、被告双方对上述事实无争议，有双方庭审陈述及相关证据在卷佐证，本院对上述事实予以确认。本院认为，原告乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司与被告夏天翠签订了劳动合同，被告夏天翠在原告处从事化验员工作，双方形成了劳动关系。关于由原、被告哪一方主动解除劳动合同的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：”因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定：”在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。依照上述法律规定，原告作为用人单位应对解除劳动合同的方式承担举证责任，原告未能证明被告夏天翠系主动辞职，应由原告承担不利的法律后果，故本院认定系原告辞退被告夏天翠。关于原告是否应该给付被告经济补偿金2000元的问题。本院认为，原告未依法律规定解除与被告夏天翠的劳动关系，系违法解除劳动关系，应当按照经济补偿标准的二倍向被告夏天翠支付赔偿金，被告夏天翠在本案中仅主张经济补偿金，未主张部分视为放弃该部分诉权，被告夏天翠在原告处工作不满六个月，原告应该给付被告夏天翠半个月工资的经济补偿即2000元。关于原告是否应该给付被告2017年8月21日至2017年8月31日转正工资差额733元的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第一款规定”......；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月”。本案中，原、被告双方签订的劳动合同期限为二年，试用期不能超过两个月，故双方签订的劳动合同中约定的试用期超过两个月的部分因违反法律强制性规定而无效，原告应按试用期满后的工资每月4000元给付被告夏天翠2017年8月21日至2017年8月31日的工资，即原告应给付被告夏天翠工资差额733元。关于原告是否应该给付被告夏天翠代通知金4000元的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：”有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”。本院认为，该规定是用人单位在无过失性辞退情形下解除劳动合同的方式，用人单位在无过失性辞退的情形下，既可以选择提前三十日以书面形式通知本人的方式解除劳动合同，也可以选择额外支付劳动者一个月工资的方式解除劳动合同，但无论选择哪种方式，均为合法解除合同的情形。本案中，原告乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司系违法解除与被告夏天翠的劳动合同，原告乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司并未选择提前三十日以书面形式通知本人的方式解除劳动合同，故原告乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司不应支付被告夏天翠代通知金。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第一款、四十七条、四十八条之规定，判决如下：一、原告乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告夏天翠经济补偿金2000元；二、原告乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司于本判决生效之日起十日内给付尾欠被告夏天翠的工资733元；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告原告乌鲁木齐市科发展精细化工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判员姚海柱二〇一八年一月十日书记员孙妍妍