广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤08民终1636号上诉人(原审原告)：郑某。被上诉人(原审被告)：冯某。上诉人郑某因与被上诉人冯某财产损害赔偿纠纷一案，不服广东省遂溪县人民法院（2017）粤0823民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郑某及被上诉人冯某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑某上诉请求：一、撤销原审判决；二、改判冯某赔偿郑某损失29800元；三、判决由冯某负担本案全部案件受理费。事实和理由：一、一审判决认定事实错误、证据不足。1、冯某2011年底装修其房屋施工过程中，从大门门槛内侧20厘米左右处驳接水管进卫生间安装时，损坏了卫生间地板内层的水管。2012年1月春节前夕,冯某入住后，其卫生间和所有房、厅、阳台瓷砖地板下内夹层就开始充满着大量积水，致使郑某的房屋卫生间墙壁顶部和东、北、西三面墙壁，以及与卫生间相邻一间房两面墙壁及另一间东南角的房间、厨房、客厅、两个阳台的顶部多处长期漏水、渗水，东边主人房东南角的墙壁上半部也漏水、渗水、受浸。漏水、渗水、受浸时间从2012年1月持续至2015年1月。特别是卫生间墙壁顶部和厨房、两个阳台顶部的漏滴水速度，达到每3秒钟左右就滴落一次。二、一审判决违反诉讼程序。一审法院应该通知郑某提交对涉案房屋损害原因及主体过错责任作鉴定的申请，但是一审法院根本没有通知郑某提交任何申请，属于违反诉讼程序。三、一审法院适用法律错误。因为一审法院认定的主要事实错误，证据不足，违反了诉讼程序，所以一审法院适用法律错误。四、一审法院故意偏袒冯某。冯某在一审庭审时承认其装修房屋前在卫生间放水浸几个月都没有漏水，而2011年底其装修房屋并于2012年春节前入住后,郑某就开始投诉其房屋漏滴水到郑某的房屋，投诉长达近4年之久，2015年2月春节前夕其重新开掘、装修卫生间地板、换接好地板内层漏水的水管后，就没有漏滴水到郑某的房屋了。但是，一审法院没有确认这一事实，故意听而不闻、视而不见、知而不理地偏袒冯某。被上诉人冯某答辩称:原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当。请求二审法院：驳回上诉，维持原判。郑某向一审法院起诉请求：判决冯某赔偿郑某从2012年1月至2016年12月因冯某造成郑某至今未能装修入住涉案房屋而租房居住所交房租费损失24000元（60×400元/月）、阳台栏杆受漏水浸坏损失3000元，合计27000元。一审法院查明事实：2011年郑某购买了�于遂溪县贸易建材市场十八米路东经济适用住房C幢501房，因房屋存在渗漏水现象，郑某以要求C幢601房业主即冯某尽快维修好房子不再漏、渗水到郑某的501房以便郑某能够装修好房子入住为由，多次找冯某协商处理未果。郑某称，冯某一直拖到2015年2月的春节前才完全维修好此房不再漏水。郑某提出要求冯某赔偿郑某的房租损失、阳台铁栏杆受损失和精神损失等费用，可是冯某不肯赔偿给郑某，故郑某诉诸法院请求冯某赔偿损失。一审法院审理认为：根据郑某的起诉，本案案由定为财产损害赔偿纠纷。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定和结合民事诉讼举证责任的分配原则，郑某应当举证证明争议的房屋渗、漏水发生原因及冯某的房屋装修过程中是否存过错的证据，但郑某提供的证据无法证明其房屋受损害的原因及冯某与郑某房屋损害是否有存在过错行为，并经通知郑某提交对涉案房屋损害原因及主体过错责任作鉴定的申请，郑某也不按照法院要求提出鉴定申请，郑某应当承担举证不能的责任。因此，对郑某的诉讼请求，不予支持。郑某可待有新证据证明争议的房屋受损害的因果关系及过错主体的事实后再行主张权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回郑某的诉讼请求。案件受理费237.50元，由郑某负担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提供了证据�本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人郑某在本案二审中提供了以下证据:一、涉案楼房照片8张，据以证明与涉案房屋同一栋楼的601、401、503、504等房外墙均无双飞粉脱落情况、郑某的损失是因冯某的房屋漏水造成的；二、黄桂林、莫安、李新、陈祥、彭华生、黄进的《证明》，主要内容均为：郑某于2015年1月初邀请上述证人到涉案楼房查看冯某家水管破裂的情况，据以证明冯某的房屋水管破裂，造成郑某损失。其中黄桂林、莫安出庭作证，其他证人未出庭作证；三、《收据》，据以证明郑某2017年1月至10月交纳房屋租金4000元。冯某对上述证据质证意见为：对郑某在本案二审中提供的证据的真实性均不予确认。本院经审查后认为：郑某提供的证据一8张照片，可以作为本案证据予以采纳；郑某提供的证据二黄桂林、莫安、李新、陈祥、彭华生、黄进的《证明�，其中李新、陈祥、彭华生、黄进未出庭作证，故对其《证明》本院不予采纳，黄桂林、莫安的《证明》可以作为本案证据予以采纳；证据三《收据》与本案无关联性，本院不予采纳。本院审理查明：一审法院查明事实清楚，本院予以确认。本院认为：本案属财产损害赔偿纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对郑某上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据郑某的上诉请求以及冯某的答辩意见，本案当事人二审争议以下焦点问题：一、关于一审是否违反诉讼程序的问题。郑某上诉主张一审法院未通知其对涉案房屋漏水原因及过错申请鉴定，属于违反诉讼程序。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”以及第七十六条“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定”的规定，郑某对自己提出的主张有责任提供证据，就专门性问题亦可以向人民法院申请鉴定。郑某该上诉主张无事实及法律依据，本院不予支持。二、关于冯某应否赔偿郑某房租及阳台栏杆损失的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”以及第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，郑某主张冯某装修房屋施工时损坏卫生间地板内层水管，导致郑某的房屋漏水渗水，郑某应举证证明郑某的房屋漏水渗水与冯某装修房屋施工行为存在因果关系,此为确定冯某应承担侵权责任的必要条件。因房屋漏水渗水原因复杂，涉及专门性问题，且郑某所主张的漏水渗水的事实发生于2015年2�之前，在郑某提起本案诉讼时，涉案房屋已不再漏水渗水，结合本案的事实以及郑某所提供的证据，并不足以认定郑某的房屋漏水渗水与冯某装修房屋施工行为存在因果关系。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，一审法院认为郑某未完成举证责任，应承担不利后果，并无不当，本院予以确认。综上，郑某关于冯某应赔偿郑某房租及阳台栏杆损失的上诉主张没有事实及法律依据，本院不予支持。原审判决查明事实清楚，适用法律正确，实体�理恰当，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费237.50元，由郑某负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈小红审 判 员  陈春丽代理审判员  林 竹二〇一七年十月二十七日书 记 员  张源良附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。