湖北省咸宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）鄂咸宁中刑终字第126号
原公诉机关通山县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）朱某甲，男，1974年1月25日出生，汉族，湖北省通山县人，系本案被害人。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）朱某乙，男，1978年1月29日出生，汉族，湖北省通山县人，系本案被害人。
上诉人（原审被告人）朱某丙，男，1986年10月17日出生，汉族，湖北省通山县人，农民，初中文化。因本案于2014年4月15日经通山县公安局决定取保候审。
辩护人陈迪泉，通山县法律援助中心律师。
原审被告人朱某，男，1989年3月20日出生，汉族，湖北省通山县人，农民，初中文化。因本案于2014年4月15日经通山县公安局决定取保候审。
原审被告人朱某丁，男，1968年2月9日出生，汉族，湖北省通山县人，农民，小学文化。因本案于2014年4月15日经通山县公安局决定取保候审。
通山县人民法院审理通山县人民检察院指控原审被告人朱某丙、朱某、朱某丁犯故意伤害罪并原审附带民事诉讼原告人朱某甲、朱某乙提起附带民事诉讼一案，于2014年9月17日作出（2014）鄂通山刑初字第097号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人朱某甲、朱某乙，原审被告人朱某丙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月1日公开开庭审理了本案。咸宁市人民检察院指派检察员王琼出庭履行职务，上诉人朱某甲、朱某乙，上诉人朱某丙及其辩护人陈迪泉，原审被告人朱某、朱某丁均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
因本案被告人、附带民事原告人同名为朱某，为了区别，附带民事原告人朱某用朱某甲表述。
原审判决认定，2014年2月9日下午2时许，被告人朱某丙因向朱某甲、朱某乙借火点烟遭拒，遂与朱某甲发生争吵、打斗。当晚7时许，朱某丙携带一根木棍，找到朱某甲、朱某乙，继续打斗，朱某丙的弟弟被告人朱某、叔父被告人朱某丁以及母亲李某某、妹夫焦某某等人闻讯后赶到现场参与了打斗，朱某丙伙同被告人朱某、朱某丁将被害人朱某打致轻伤二级，李某某、焦某某将朱某乙打致轻微伤。
原审同时认定，朱某丙、朱某于2014年4月15日向通山县公安局西城派出所投案自首。附带民事诉讼原告人朱某的经济损失共计19833.94元。
原审根据被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见和被告人供述等证据认定上述事实。认为被告人朱某丙、朱某、朱某丁的行为均构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告朱某提起的附带民事赔偿，其合理部分予以支持。附带民事诉讼原告人朱某乙的赔偿系他人行为所致，可另行主张权利。案发后，被告人朱某丙、朱某投案自首，可从轻或者减轻处罚。被告人朱某丁坦白认罪，依法可从轻处罚。被告人朱某丙是主犯。被告人朱某、朱某丁是从犯，可比照主犯从轻、减轻处罚。适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，判决：一、被告人朱某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二、被告人朱某犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑六个月；被告人朱某丁犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑六个月。三、由被告人朱某丙、朱某、朱某丁赔偿附带民事诉讼原告人朱某经济损失19833.94元。四、驳回附带民事诉讼原告人朱某乙的诉讼请求。
上诉人朱某甲、朱某乙上诉提出，1.一审判决误工费和护理费赔偿数额过低。误工费应按照其实际工资收入每月10000元来计算。护理费应按照服务业的标准计算。2.他们兄弟实际花费的医疗费是9426.75元，鉴定费是1850元，交通费应为1200元，营养费、精神损害抚慰金一审未予支持不当。3.本案是共同犯罪，朱某丙对朱某乙也实施了殴打行为，朱某乙的经济损失应一并计算。
上诉人朱某丙上诉提出，是被害人先打他的，他没有找被害人借火，被害人对引发本案有重大过错。本案系邻里关系引发的纠纷，与其他的暴力犯罪有区别。他有自首情节，能积极赔偿，希望法庭对其从轻处罚，对其适用缓刑。其辩护人提出：1.被害人在事情发生的起因上存在过错。2.被告人朱某丙投案自首，积极赔偿。3.原被告人之间是邻里关系，朱某丙平时表现很好，没有前科和其他违法行为，愿尽力赔偿，取得被害人的谅解，请求对其适用缓刑。
出庭履行职务的检察员认为，一审认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议二审维持原判。
经审理查明，2014年2月9日下午2时许，上诉人朱某丙酒后来到本组汪延林家玩，因向本组村民朱某甲、朱某乙兄弟借火点烟遭拒，而与朱某甲发生争吵，并与朱某甲、朱某乙打斗。当晚7时许，朱某丙想到与朱某、朱某乙打斗吃了亏，即起意报复，随后拿着一根木棍来到汪延林家，找到朱某甲、朱某乙，继续与二人打斗，朱某丙的弟弟原审被告人朱某、叔父朱某丁以及母亲李某某、妹夫焦某某等人闻讯后赶到现场参与打斗，朱某丙持棍与原审被告人朱某、朱某丁一起殴打朱某甲，致其轻伤二级，李某某、焦某某殴打朱某乙，致其轻微伤。
另查明，2014年4月15日，朱某丙、朱某向通山县公安局西城派出所投案自首。
朱某甲伤后在通山县人民医院住院治疗30天，其经济损失为：医疗费6943.19元，交通费93元，鉴定费600元，护理费1882.68元（22906÷365×30天），住院伙食补助费1500元（50元×30天），误工费8815.07元（35750元÷365天×90天），共计19833.94元。
认定上述事实的证据有：
1.公安机关出具的人口信息资料证明：被告人朱某丙、朱某、朱某丁的身份情况。
2.公安机关出具的到案经过证明：本案三被告人归案情况，其中朱某丙、朱某系投案自首。
3.通山县人民医院住院发票、医疗发票、车票等书证证明：原告人朱某所受经济损失。
4.通山县人民医院法医司法鉴定所通医司法鉴定所（2014）临鉴字第0105号鉴定意见书鉴定意见：朱某甲的损伤程度为轻伤二级。
5.通山九宫法医司法鉴定所临床法医学司法鉴定意见书通九宫（2014）临鉴字第0363号鉴定意见：朱某甲需休息90天。
6.通山县人民医院法医司法鉴定所通医司法鉴定所（2014）临鉴字第0104号鉴定意见书鉴定意见：被害人朱某乙的损伤程度为轻微伤。休息30天。
7.被害人朱某甲陈述：他被朱某丙等人打伤的事实经过及住院治疗情况。
8.被害人朱某乙陈述：朱某丙、朱某、朱某丁将他哥哥朱某打伤，他被朱某丙的母亲李某某及妹夫焦某某打伤。
9.证人汪某某的证言：2014年2月9日下午三点左右，朱某甲、朱某乙兄弟在他家客厅烤火，这时朱某丙喝醉酒来找其老婆，然后找朱某甲借打火机抽烟。朱某甲说没有火机，因语气不好双方就吵了起来。被劝开后，朱某丙拿出身上的菜刀，朱某甲拿椅子，朱某乙拿锄头和他搞了几下，朱某丙的鼻子出血了。晚上七点多，朱某甲兄弟又到他家烤火，不到十分钟，朱某丙和其弟弟朱某、叔父朱某丁、母亲李某某还有二个不认识的年轻人冲进来打朱某甲、朱友良，将他们打伤。
证人朱某戊的证言印证了证人汪某某所证情节。
10.上诉人朱某丙、原审被告人朱某、朱某丁供述了上述事实的相关情节，相互供述一致。
上述证据均经一审庭审质证，二审开庭核实，证据来源合法，所证内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人朱某丙与他人发生纠纷后，伙同原审被告人朱某、朱某丁共同故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人朱某提起的附带民事赔偿，其合理部分依法予以支持。案发后，上诉人朱某丙、原审被告人朱某投案自首，可从轻或者减轻处罚。原审被告人朱某丁能坦白认罪，可从轻处罚。上诉人朱某丙在共同犯罪中起主要作用，是主犯。原审被告人朱某、朱某丁在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯。可比照主犯从轻处罚或者减轻处罚。上诉人朱某甲、朱某乙上诉提出原审判决误工费和护理费、医疗费等费用过低的意见，均与审理查明的事实和法律规定不符，不能成立。提出应判决精神损害抚慰金的意见，与法律规定不符，不予采纳。关于上诉人朱某甲、朱某乙上诉提出，对朱某乙的损失应一并计算判处的意见，经查，朱某乙受伤系他人行为所致，与本案三被告人行为无关联，可另行主张权利，该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。上诉人朱某丙上诉及辩护人提出，系被害人先打他，被害人有过错的意见，经查，上诉人朱某丙因向被害人借火点烟遭拒，与被害人发生口角，后持菜刀与被害人发生打斗，有被害人陈述、证人证言在卷证明，被害人对案件的发生并不存在过错，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。辩护人提出上诉人朱某丙有自首情节，积极赔偿，请求对其适用缓刑的意见，经查，原审判决已充分考虑上诉人朱某丙的从轻情节对其判处的刑罚适当，该辩护观点不予采纳。原审判决事实清楚，证据确实、充分，刑事和附带民事判决适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 沈朝明
审判员 王益民
审判员 吴裕忠
二〇一四年十二月十七日
书记员 李雨秋
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；