英德市人民法院发文稿纸
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广东省英德市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）清英法民一初字第593号
原告林己清，男，1968年4月3日出生，汉族，英德市人，住英德市。
被告英德市中裕置业有限公司，地址：英德市和平北路15号。
法定代表人郑浩明。
委托代理人马淑芬，广东格林律师事务所律师。
原告林己清诉被告英德市中裕置业有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年9月16日受理后，依法适用普通程序于2015年1月15日公开开庭进行审理。原告林己清、被告英德市中裕置业有限公司的委托代理人马淑芬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林己清起诉称，原告于2011年4月开始与被告建立劳动关系，任副总经理职务，每月工资为15000元（因为被告财务处理的需要，其中7000元记账在原告名下，另外8000元分别记账在林丽燕、林水清名下，实际均在原告的报酬且由原告签名领取）。2014年2月，被告突然下发通知免去了原告的副总经理职务，但没有另行给原告安排新的工作岗位及职务，至今也没有与原告解除劳动合同关系。2014年3月开始被告停发原告的工资。此后原告多次与被告协商工资支付、经济补偿等问题均无果。原告认为，被告在没有与原告解除劳动关系的情况下拖欠原告的工资，违反了劳动法的规定，应加倍支付拖欠的工资总额共54万元，另外被告一直没有与原告签订书面劳动合同，应按劳动合同法实施条例第七条的规定，自用工之日即2011年5月至2012年3月另外支付一倍的工资共165000元给原告。被告长期拖欠工资，原告有权依法随时请求解除劳动关系。另外，被告用拖欠工资的办法迫使原告提出解除劳动合同，依照劳动合同法第八十七条、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第十五条的规定，被告应当加倍向原告支付经济补偿金共135000元（以工作年限4年又4个月按月工资的双倍计算）。
原告依法向英德市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委员会以原告的申请已过申请时效为由不予受理。原告认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，因解除或终止劳动关系发生的争议，用人单位不能证明劳动者收到书面通知的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。被告至今没有与原告解除劳动关系，依照该条规定以及《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，拖欠工资发生的争议不受时效限制。综上所述，仲裁委员会以被告停发工资及解除原告职务的时间作为本案争议的时效起算点是错误，请求法院予以纠正并判准原告的诉讼请求。
原告向本院提交证据如下:1、英德市劳动人事争议调解仲裁委员会收件回执；2、英德市劳动人事争议调解仲裁委员会不予受理通知书；3、英德市中裕置业有限公司企业机读档案登记资料；4、英德市中裕置业有限公司2013年12月份、2014年1月份工资单；5、英德市中裕置业有限公司2014年2月20日的公司调整和人事任免的通知；6、林已清、林丽燕、林水清的身份证复印件；7、在2015年5月28日去清远和英德市中裕置业有限公司法人郑浩明洽谈的广东高速路票；8、在2015年6月17日与英德市中裕置业有限公司法人郑浩明洽谈的QQ邮箱证明；9、在2015年5月4日与英德市中裕置业有限公司法人郑浩明洽谈的QQ邮箱证明。10、仲裁申请书。
被告英德市中裕置业有限公司答辩称，1、被告已经于2014年2月免去原告一切职务，并同时停发原告的工资，劳动关系解除，距离原告提起劳动仲裁时间已经超过一年的诉讼时效，依法原告失去上诉权，法院应驳回起诉；2、原告主张工资数额错误，原告月工资为7000元，不是1.5万元，且公司自2014年9月开始时效绩效考核，原告自2014年3月开始从未到被告公司上班，如原告主张2014年3月以后的工资也必须扣除20%的绩效工资；3、原告主张入职时间有误，被告于2011年7月份才成立，原告不可能在2011年4月在被告处入职，原告真实入职时间为2012年1月，距今已有4年，故原告第二项诉讼请求已经超过诉讼时效，请求法院不予支持；4、原告认为双方的劳动关系尚未解除又提起诉讼主动解除劳动关系，故依法我方无需支付经济补偿金。
被告向本院提交证据有：1、关于在公司实行绩效考核的通知，证明公司自2014年9月开始实行绩效考核，将员工每月工资中的20%作为绩效考核，旷工应当扣发当月工资。2、考勤汇总表。
经审理查明，被告英德市中裕置业有限公司于2011年7月成立，并聘请原告林己清担任公司副总经理的职务，月工资收入为7000元，原告与被告没有签订正式的劳动合同。2014年2月20日对原告作出了公司调整和人事任免的通知，并将该通知在公司进行了张贴公告，原告自2014年3月5日开始看到该通知。原告的工资计算至2014年2月28日。
后因被告对原告作出的人事任免的通知下达后的拖欠工资和经济补偿金等问题，原告向英德市劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出申请，请求被告加倍支付拖欠的工资共54万元（从2014年3月至2015年8月，以每月工资1.5万元计算）、被告支付未签订书面劳动合同的工资16.5万元、解除双方的劳动合同关系、被告支付经济补偿金135000元的仲裁请求。2015年9月6日仲裁委作出英劳人仲案字[2015]107号不予受理通知书。申请人即本案原告林己清不服该仲裁决定，于2015年9月16日向本院起诉请求：一、请求被告加倍支付拖欠的工资共54万元（从2014年3月至2015年8月，以每月工资1.5万元计算）；二、要求被告支付未签订书面劳动合同的工资16.5万元；三、解除双方的劳动合同关系；四、被告支付经济补偿金135000元。在庭审中，由于原、被告各持已见，未能达成调解协议。
以上事实有原告提供的英德市劳动人事争议调解仲裁委员会收件和不予受理通知书、企业机读档案登记资料、公司调整和人事任免的通知、工资单和本院开庭笔录在卷佐证。
本院认为，原告与被告之间自2011年7月开始事实上建立了劳动关系，原告在被告公司处任职期间的工资收入7000元有原告提供的工资条予以证实，但原告认为被告公司为逃避税收而使用案外两第三人的身份证发放工资而该工资是原告实际领取，原告提供的工资单既没有显示原告是实际领取了案外两第三人的工资，也未提供其他相关的证据形成证据链予以证实原告请求的工资收入实际为1.5万元，因此对于原告请求确认的工资收入1.5万元依法无据，本院不予支持，原告的工资收入应按照原告提供的工资单显示原告的工资为7000元予以计算。被告于2014年2月20日仅在公司公告通知免除原告的副总经理的职务，但未提供证据证实其出具正式的解除或终止劳动关系的书面通知并送达给原告的时间，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第二项的规定：因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，被告公告免除原告的职务不能视为被告已书面解除了原被告的劳动关系，本案的劳动争议日为原告主张权利之日，因此本案未过仲裁时效。对于原告请求的加倍支付拖欠工资问题，原告在庭审中明确在2014年3月5日已经看到被告对其的免职通知，被告也没有安排新的工作岗位给原告，原告也确认被告支付的最后工资为2014年2月份，原告原来所从事的工作内容主要是对外业务，原告在免职后无法开展对外业务也没有因对外业务而产生相关的办公费用，原告在免职前所产生的办公费用票据原告已应被告要求于2014年3月前交回给财务。因此原告未提供相关的证据证实原告在获悉自身被免职且并无新岗位的情形下仍在被告处从事工作的事实，因此原告请求被告加倍支付2014年3月至2015年8月的工资依法无据，本院不予支持。对于原告请求的被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资问题，根据《调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动者主张二倍工资时，因未签劳动合同行为处于持续状态，故时效可从其主张权利之日起向前计算一年，原告是2011年7月入职，到2012年7月用工满一年视为订立无固定期限劳动合同，原告主张二倍工资的时间段应为2012年8月至2013年8月，因未签劳动合同行为处于持续状态，原告在本案中于2015年8月申请仲裁，往前计算一年为2014年8月止，因此原告请求二倍工资已过时效，本院依法不予支持。据此对于原告请求解除原被告双方的劳动合同关系问题，由于原被告双方均无意愿继续签订劳动合同，因此原告请求解除原被告双方的劳动关系合理合法，本院依法予以支持。对于原告请求的经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案被告未举证证实原告在担任副总经理期间存在违反被告的规章制度等行为，被告解除与原告的劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有关经济补偿金的情形，因此原告请求被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金依法有据，本院予以支持，原告在被告处工作的年限为4年，因此原告的经济补偿金为28000元（7000元×4年）。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条、《中华人民共和国劳动法》第二十八条的规定，判决如下：
一、准许原告林己清与被告英德市中裕置业有限公司解除劳动关系。
二、由被告英德市中裕置业有限公司在本判决书生效之日起三日内支付原告林己清的经济补偿金28000元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
本案的受理费5元，由被告英德市中裕置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审 判 长 黄远梅
人民陪审员 余益勤
人民陪审员 巫雪媚
二〇一六年三月一日
书 记 员 陈相言
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者是证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。