陕西省西乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西刑初字第00109号
公诉机关西乡县人民检察院。
被告人祝某某，女，1982年3月11日出生于陕西省西乡县，汉族，初中文化，系西乡县华扬太阳能销售部法定代表人，因本案2014年4月10日被取保候审。
被告人何某某，男，1980年10月20日出生于陕西省西乡县，汉族，小学文化，因本案2014年4月10日被取保候审。
西乡县人民检察院以西检公诉刑诉（2014）86号起诉书指控被告人祝某某、何某某犯贪污罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西乡县人民检察院指派检察员朱历新出庭支持公诉，被告人祝某某、何某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
西乡县人民检察院指控，2008年底国家为拉动内需开始推行家电下乡政策，对购买家电下乡产品的农户给予不超过产品中标价13%的国家财政补贴。2009年4月26日，国家商务部、财政部等部门出台《家电下乡操作细则》，要求销售家电下乡产品的销售网点应当向所在地县级商务主管部门备案后，方可销售家电下乡产品。2009年6月8日，陕西省家电下乡领导小组办公室将太阳能热水器纳入家电下乡产品，并确认华阳太阳能有限公司为中标企业。2009年8月17日，西乡县财政局、西乡县经贸局经审核后确定被告人祝某某经营的西乡县华扬太阳能销售部为西乡县家电下乡备案销售点及补贴资金现金发放点，并委托祝某某代表财政局和经贸局负责家电下乡补贴的现金发放、补贴备案、核查、垫付补贴资金、录入家电下乡补贴信息工作。在家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金期间，被告人祝某某、何某某为解决库存等问题，通过多种途径收集农户户籍身份资料，在家电下乡管理系统中编造93台太阳能热水器虚假销售补贴信息，骗取国家家电下乡补贴资金共计33961.46元，全部用于其西乡县华扬太阳能销售部的日常经营活动。案发后赃款已全部退缴。
西乡县人民检察院认为，被告人祝某某、何某某身为国家机关委托从事公务的人员，在履行家电下乡补贴资金发放、补贴备案和核查职责过程中，利用审核、录入、申报家电下乡补贴信息的便利，采取编造虚假销售信息的方法，骗取国家家电下乡补贴资金33961.46元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应以贪污罪追究二被告人的刑事责任。
被告人祝某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，希望对其从轻处罚。
被告人何某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辨称其不是国家工作人员，应构成诈骗罪。
经审理查明，被告人祝某某、何某某系夫妻关系。2009年至2011年12月国家实施家电下乡补贴政策期间，被告人祝某某、何某某在经销太阳能热水器下乡产品过程中，利用其受县财政局与经贸局授权初步审核购机农户身份信息、代办申领并先行垫付下乡补贴的便利，通过多种途径收集农户户籍身份资料，抽取卖给城镇居民的太阳能标示卡和库存未销售的太阳能标示卡，编造虚假销售信息，骗取国家家电下乡补贴资金33961.46元。案发后，被告人祝某某、何某某已退交全部赃款。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人祝某某、何某某的户籍证明、结婚证复印件，证明祝某某、何某某的基本身份情况及二人系夫妻的事实。
2、到案经过，证明二被告人经传唤到案。
3、授权证书、个体工商户营业执照及税务登记复印件，证明江苏省华扬太阳能有限公司授权祝某某为该公司在汉中西乡县“华扬”太阳能热水器系列产品的销售等工作。
4、申请、授权委托书、西乡县经贸局、财政局证明、陕西省家电下乡销售网点备案登记表，证明西乡县华扬太阳能经销部为下乡补贴资金发放点，并委托祝某某代表财政局和经贸局负责家电下乡补贴的现金发放，补贴备案和核查，垫付补贴资金等。
5、西乡县华扬太阳能销售部销售家电下乡产品清单、结算表、西乡县财政局拨款凭证及陕西省农村信用社明细表，证明西乡县华扬太阳能销售部销售的家电下乡产品明细情况及财政部门共拨付给西乡县华扬太阳能销售部补贴资金的情况。
6、财政部、商务部等部门关于印发《家电下乡操作细则》的通知及家电下乡操作细则，证明财政部等部门将太阳能热水器等家电纳入到下乡产品行列，对农民购买家电下乡产品最高给予产品销售价格13﹪补贴的资金。
7、陕西省家电下乡工作领导小组办公室《关于确认陕西省家电下乡太阳能热水器中标企业的通知》，证明华阳太阳能有限公司为陕西省家电下乡太阳能热水器中标企业。
8、陕西省财政厅、商务厅关于全面实施家电下乡销售网点代垫补贴工作的通知、财政部、商务部、工业和信息化部关于《家电下乡政策执行监管及违规处理办法》、西乡县财政局、经贸局关于进一步加大家电下乡政策实施力度继续做好销售网点代垫补贴工作的通知及相关附件、西乡县家电下乡工作实施方案，证明自2009年9月1日起在全省范围内推行“补贴资金由销售网点现场审核并垫资兑付，财政部门与销售网点定期结算”的兑付程序，并对代垫补贴程序等作出了相关规定。
9、西乡县财政局、西乡县经贸局证明，证明西乡县财政局与有关的家电下乡销售网点签订了代理审核并垫付补贴资金协议书，其中包括西乡县华扬太阳能销售部。
10、被告人祝某某供述，她2006年开办西乡县华扬太阳能销售部销售太阳能热水器，任法人代表至今。销售工作和其他工作主要是她丈夫何某某负责。2009年她们开始销售家电下乡太阳能热水器，2009年底至2011年底根据政策经销商在卖太阳能的时候将产品总价款13%的补贴直接从价款里减掉，他们再按规定申报补贴。在这期间，她丈夫利用农户户籍信息套取了部分国家家电下乡补贴，期间，她帮助她丈夫收集了一些农户户籍资料申报补贴。主要是2011年直补活动快结束的时候，她们将库存的产品提前套取了补贴，另外一些不能享受政策的城镇户口，她们利用产品标识卡也将补贴套取了。她听她丈夫说共套取了1万多元的家电下乡补贴资金。
11、被告人何某某供述，2006年他和他妻子祝某某注册了西乡县华扬太阳能销售部，他妻子任法人，实际上是他在经营。他们经销华扬等五个牌子的的太阳能热水器。2009年年底国家对农村户籍的居民实行购买指定家电下乡产品给予13%的补贴政策，他取得了家电下乡产品补贴代垫付资格。2011年下半年商家直补快结束时，他找了一些户籍资料将他库存的商品提前领取了补贴，另外，一些非农村户籍的人在他店里买家电下乡产品的标志卡，他也虚报了补贴。他妻子一般不管申报补贴的事情，只是帮他找了一些农户资料。具体套取了多少补贴以核准的为准。
12、证人蒲某某、朱某、穆某证明，实行销售网点代理审核并垫付家电下乡产品补贴期间，销售网点代理审核的具体内容及具体操作程序等。
13、证人程某某、李某某证明，2011年5月份他们开始代售太阳牌和皇明月清风牌太阳能热水器，2011年卖的有20多台太阳能，他们卖的这20多台太阳能热水器都没有给何某某提供过户口本等资料，大概在2011年10月左右何某某给他们打电话，说以后卖太阳能需要农户户口本和身份证，并让他们帮找一些农户户口本和身份证复印件，之后他们去村上比较熟的家里弄了20多户农户户口本和身份证复印件。其中只有几户是以前确实安装过太阳能的，其余大部分人并没有买过太阳能。
14、证人张某证明，他从2011年开始代售华扬太阳能，他店里只摆个样机，有人来买了他给何成志（何某某）打电话，何成志直接从城里拉货过来给人家装好，一台给他一两百元的信息费。另外2011年后何成志陆续从他店里复印了几次农户的户口本，身份证资料。但具体复印了多少他记不清了。
15、证人张某某证明，他从2010年4、5月份开始卖太阳能热水器，是从莲花路何某某那里取货，共进了15台太阳能热水器。2010年和2011年他进货时何某某都把家电下乡补贴从货价里减过的，但他只提供了个别的农户资料，2010年7、8月份的时候，何某某给他打电话让他帮找了几个户口本复印件，他就找了村上几个比较熟的人户口本复印后给了何某某。补贴表上王世玉等七户都买了一台太阳能，他提供了户口本的。另外聂会兰等八户的户口本是他借的。
16、证人程某证明，他2010年7月在柳树镇新街开了一家店专营太阳能热水器。2011、2012年开始经销志高太阳能，是从莲花路何某某店里进的货，一共进了20台，其中15台是家电下乡的，他卖出去了10台，他卖给老百姓是按补贴后的价格卖的，有两户没有要户口本、身份证，其他都是卖一台复印一户的身份户籍资料，最后他把这些标识卡和购买者的身份户籍资料给了何某某，还有5台目前在店里放着，但标识卡在2012年10月份被何某某要走了。
17、证人杨某某证明，2011年8、9月份他开始销售志高牌太阳能热水器，他从何某某店里进了两、三台，包装上有家电下乡的标志，但没有标识卡，因为没有标示卡，所以他卖的时候也没有问农户要过身份户口信息。2011年底，他帮何某某找了一两户农户的身份户口信息。
18、证人蒲某甲证明，他2010年开始到2011年给何某某代销太阳村牌太阳能热水器，他一共帮他代销了8台，何某某说太阳村牌可以享受国家下乡补贴，但是他给他的货里都没有家电下乡产品表示卡，这8台里面包括他自己也买了一台，他是2011年买的，但他领取补贴是2012年，其他7户嫌麻烦，都没有要补贴。邱龙平、蒲义明、张志成，这三户买太阳能时他就问他们要了身份证和户口本复印件，后来何某某说要交150元的税款才能报补贴，之后这三户就说他们不要了，复印件就放在他那了。
19、证人祝某甲等66人证明其购买太阳能的情况，结合其他证人证言等证据，证明何某某在履行家电下乡补贴资金发放、补贴备案和核查职责过程中，利用审核、录入、申报家电下乡补贴信息的职务便利，编造虚假销售信息等手段，骗取补贴资金33961.46元的事实。
20、现金缴款单及行政事业单位资金往来结算票据，证明祝某某已将赃款退缴到西乡县人民检察院。
以上证据，经当庭举证、质证，证据来源合法、且相互关联，相互印证，本院予以采信、确认。
本院认为，被告人何某某、祝某某以非法占有为目的，利用家电下乡补贴政策，采用虚构事实的方法，虚报冒领国家家电下乡补贴，数额巨大，侵犯了国有财产的所有权，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实成立，但认为应以贪污罪对二被告人定罪处罚不当。经查，被告人祝某某、何某某不属于国家工作人员，也不是其他依照法律从事公务的人员；同时被告人祝某某经西乡县财政局、经贸局委托负责家电下乡补贴的现金发放、补贴备案和核查，被告人审核的内容更多的是资料的收集和汇总，是一种简单的劳务活动，而非财政部门委托家电经销商管理国家下乡补贴专项资金，并不具备职权内容，被告人所利用的也不是其职务上的便利，而是劳务上的便利。其不符合贪污罪的构成要件，故应以诈骗罪对二被告人定罪处罚。二被告人系共同犯罪，作用相当，均系主犯。鉴于二被告人自愿认罪，能够如实供述犯罪事实，积极退赃，可酌情对其从轻处罚。被告人有悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，对其可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人祝某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，宣告缓刑二年，并处罚金8000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起30日内交纳。）
被告人何某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币8000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起30日内交纳。）
二、违法所得33961.46元由西乡县人民检察院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 王友兰
人民陪审员 席富英
人民陪审员 马振禄
二〇一四年十二月八日
书 记 员 赵潇潇