镇江经济开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）镇经民初字第1947号
原告徐某，女，1997年6月11日生。
委托代理人樊巧云，江苏东方之光律师事务所律师。
被告镇江祥和电子有限责任公司。
法定代表人刘建新，该公司董事长。
委托代理人王晓瑞，江苏王江南律师事务所律师。
原告徐某与被告镇江祥和电子有限责任公司（以下简称祥和电子公司）工伤事故赔偿纠纷一案，本院于2013年9月27日受理后，依法由代理审判员王廷适用简易程序于同年11月4日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人樊巧云、被告委托代理人王晓瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐某诉称：原告于2012年8月22日进入被告处任操作工。2012年11月1日晚23时许，原告在工作期间右手被机器严重碾伤，后被送往江苏大学附属医院治疗，伤情诊断为右手挤压毁损伤。原告受伤时未满十六周岁，属于童工。镇江市人力资源和社会保障局已认定原告为工伤，并鉴定为五级伤残。原告请求法院判令被告赔偿：一、生活费39680元（3968元／月×10个月）；二、一次性伤残补助金36000元（2000元／月×18个月）；三、一次性医疗补助金321090.56元（（73.8-16）×1.4×3968元／月）；四、一次性就业补助金142848元（36个月×3968元／月）；五、护理费8750元（70元／天×125天）；六、伙食补助费2500元（20元／天×125天）；七、交通费700元；八、鉴定费280元，合计551848.56元。
被告祥和电子公司辩称：原告在被告因工作受伤是事实，但原告冒用已有二十三、四岁的王珍姓名进厂，被告不知道原告是童工，被告无过错，原告受伤自己应该承担相应责任。原告请求支付的相关费用的计算方式与法律规定相悖，如果原告属于童工，对于相关费用应该依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》进行计算。对于原告主张的护理费，被告已经全额支付；交通费依据工伤保险条例的规定，只有到异地治疗才存在。请求法院依法判决。
经审理查明：原告于2012年8月22日冒用王珍的身份信息经招聘进入被告从事操作工工作，双方未签订过劳动合同。2012年11月1日原告被安排上晚班，当晚23时许，原告在操作的机器上开模拿产品的过程中，机器模具突然合起，将其右手挤毁。随后原告被送往江苏大学附属医院住院治疗125天，住院期间医疗费用全由被告支付。
2013年7月15日，镇江市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。同年8月30日，镇江市劳动能力鉴定委员会出具镇劳工鉴通（2013）第1489号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告损伤已构成五级伤残。
2013年9月23日，原告就工伤赔偿问题向镇江新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称新区仲裁委）申请劳动争议仲裁，新区仲裁委在法定时效五日内未作出受理决定，原告遂就该争议向本院提起诉讼。
另查明，事故发生后，被告向原告发放了工资4000元，此外被告还给付原告14000元。
以上事实，有身份证、医疗费发票、门诊病历、出院记录、收条、工伤认定书、劳动能力结论通知书、新区仲裁委出具的证明及当事人当庭陈述予以证明。
审理中，被告对原告的年龄提出异议，认为其真实年龄无法确认，后经本院释明，被告书面确认以原告提供的有效身份证为准，不申请对其骨龄进行鉴定。
被告对原告主张的工伤待遇计算方法不予认可，其认为应按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》进行一次性赔偿。被告认可应赔偿原告的项目为：受伤到鉴定前的生活费36435元、住院伙食补助费2500元、一次性赔偿金349780元、鉴定费280元。原告主张的护理费、交通费被告不认可。对于被告已给付原告的18009元应在其应赔偿数额中扣减。
原告称原、被告口头约定其第一个月的工资为2000元，第二个月为2400元，被告称原、被告约定原告工资为每月1800元。
本院认为：用人单位使用童工造成童工伤残的，由用人单位向童工给予一次性赔偿。原告在被告处工作，因工受伤，经鉴定构成五级伤残，有劳动部门的工伤认定书及劳动能力结论通知书为证，本院予以确认。对于原告的年龄，被告已明确表示以原告有效身份证为准，经本院核实原告提供的有效身份证件，确认原告出生日期为1997年6月11日，被告使用不满16周岁的原告从事工作，造成原告五级伤残，应给予原告一次性赔偿。原告要求与被告解除用工关系，因被告系非法用工，该用工应当终止履行。被告辩称原告冒用已有二十三、四岁的王珍姓名进厂，被告不知道原告是童工，所以被告无过错，对于受伤原告自己应该承担相应责任的意见，因原告是否冒用他人名义进入被告处工作及被告是否属于童工与此次工伤事故的实际发生没有必然的因果关系，故本院对此抗辩意见不予采纳。对于被告提出应以《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（以下简称《办法》）作为赔偿计算依据的意见，因《工伤保险条例》（以下简称《条例》）明确规定，用人单位使用童工造成伤残，应给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于《条例》规定的工伤保险待遇。该规定体现的是就高原则，即非法用工伤亡人员应享受的各项待遇之和低于根据《办法》计算的赔偿额，应适用《办法》，反之则适用《条例》，故本院对此抗辩意见不予采信。被告辩称原告主张的护理费其已全额支付的意见，因被告所指的护理费是包含在医院收取的住院总费用62930.65元中的护理费项目收费2126元，实为医院收取的医疗护理费用，并不是支付给原告住院期间照顾其生活的护理人员的费用，故本院对此抗辩意见不予采信。对于被告要求在赔偿总额中扣减其已给付原告的18009元，经本院核对，被告已实际给付原告的数额应为18000元，其中4000元是在原告受伤后其以工资名目给付，应视作原告的停工留薪期工资，本案中原告也没有再提出停工留薪期的主张，且原告仅住院天数就长达125天，结合原告工资标准，此4000元并未超过被告应承担的范围，故不应在赔偿总额中扣减。但被告以营养费、生活费、工伤赔偿等名目给付原告的14000元，可以在被告应赔偿原告的总额中进行扣减。本案中，原、被告对原告的月平均工资存有争议，但从被告提供的2012年9月份工资表证据来看，被告发放给原告的工资为2190元，且在事故发生后，被告向原告发放了两次工资，每次2000元，其中2012年12月27日的收条证据上明确记载了原告2012年10月份工资2000元，故被告实际向原告发放的的月工资非如其所述的1800元，现原告在主张工伤赔偿待遇时是以月工资标准2000元进行计算，较为合理，本院予以认可。
原告因伤支出的各项费用及应享受的各项待遇：一、护理费，结合原告住院期限、原告伤情及相关护理标准，本院认定原告护理费为8750元（125天×70元／天）；二、住院期间的伙食补助费，本院认定为2500元（20元／天×125天）；三、交通费，此为原告为治疗、评残等工伤事宜必然会发生的费用，综合本案案情，本院认定原告交通费为500元；四、一次性工伤医疗补助金，应根据本地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算1.4个月的当地职工平均工资即321090.56元［（73.8-16）×1.4×3968元／月］；五、一次性伤残就业补助金应以当地职工平均工资为基数发放36个月即142848元（3968元／月×36个月）；六、一次性伤残补助金为18个月本人工资即36000元（2000元／月×18个月）；七、鉴定费，本院认定为280元。以上一至七项之和为511968.56元，已超过按照《办法》计算的一次性赔偿432726元［含生活费39680元（3968元／月×10个月）、护理费8750元、住院期间的伙食补助费2500元、交通费500元、鉴定费280元及一次性赔偿金381016元（47627元×8倍）］，故本案不应适用《办法》计算原告应得的赔偿。被告应一次性赔偿原告511968.56元。被告已给付原告的14000元，应予扣除。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十六条、第六十六条、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条第一款、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条、第八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告镇江祥和电子有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐某497968.56元。
二、驳回原告徐某其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取5元，由被告镇江祥和电子有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院（开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：1104010829000140561）预交上诉案件受理费。
（此页无正文）
代理审判员 王廷
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 王莉
（附上诉须知）
附法律条文：
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。
前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。
《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》
第二十四条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残的，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的标准为：
（一）一次性工伤医疗补助金。按照统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，五级的，每满一年发给1.4个月的当地职工平均工资；六级的，每满一年发给1.2个月的当地职工平均工资；七级的，每满一年发给1个月的当地职工平均工资；八级的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资；九级的，每满一年发给0.4个月的当地职工平均工资；十级的，每满一年发给0.2个月的当地职工平均工资。不满一年的，按一年计算。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。
（二）一次性伤残就业补助金。以当地职工平均工资为基数，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，分别发给1-36个月的一次性伤残就业补助金：
单位：个月等级
年龄五级六级七级八级九级十级
20周岁以下36302418126
20-30周岁30252015105
30-40周岁2420161284
40-50周岁181512963
50-55周岁12108642
55-60周岁654321
注：20-30周岁含20周岁，不含30周岁，依此类推。
（三）作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资，为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。
工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金后，工伤保险关系终止。
《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》
第二条本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。
第三条一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付。
第四条职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。第五条一次性赔偿金按照以下标准支付：一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。第八条伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照劳动争议处理的有关规定处理。