安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0705民初2678号原告：唐伟林，男，1962年1月5日出生，汉族，住浙江省瑞安市。委托诉讼代理人：陶然亭，安徽宪达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张海林，安徽宪达律师事务所律师。被告:荣先元，男，1961年8月13日出生，汉族，住安徽省铜陵市。被告：铜陵市天宇建筑装饰有限责任公司，住所地安徽省铜陵市沙河新村XX栋XXX室。法定代表人：荣先元，该公司董事长。委托诉讼代理人：都昌义，该公司项目经理。原告唐伟林与被告荣先元、铜陵市天宇建筑装饰有限责任公司（以下简称天宇公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐伟林的委托诉讼代理人陶然亭，被告天宇公司的委托诉讼代理人都昌义到庭参加诉讼，被告荣先元经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐伟林向本院提出诉讼请求：1.荣先元返还借款本金110万元，并支付利息（其中，2016年8月31日以前的利息计算为923266元，此后的利息以本金110万元为基数，从2016年9月1日起计算至清偿之日止按月息2%标准计付）；2.天宇公司对上述付款义务，承担连带清偿责任；3.唐伟林对荣先元抵押的铜陵市沙河新村XX栋XXX室住房享有优先受偿权；4.荣先元、天宇公司共同承担本案诉讼费。事实和理由：荣先元因公司经营需要资金，分别于2012年3月3日、2013年12月10日、2014年2月14日先后四次向唐伟林借款共计110万元，双方约定月息3分。天宇公司作为保证人，为上述借款提供了连带责任保证担保。同时，荣先元将其位于铜陵市沙河新村XX栋XXX室住房，为上述借款提供了抵押担保。借款后，经唐伟林多次催讨，荣先元至今未能返还借款，担保人也未能承担担保责任。荣先元书面答辩称：1.2012年3月3日、2013年12月10日，荣先元先后两次向唐伟林申请借款共计80万元，但2012年3月3日的借款50万元，荣先元仅收到475000元，其余25000元由唐伟林作为利息预先扣除；2013年12月10日的借款30万元，荣先元收到转账22万元，现金8万元；2.荣先元虽于2013年12月10日、2014年2月14日又向唐伟林出具了金额分别为20万元、10万元的借条，但上述借条的出具时间实际均为2014年7月21日，上述借条中载明的款项并非借款，而是荣先元分别于2012年3月3日、2013年12月10日先后两次向唐伟林借款所产生的利息；3.借款后，荣先元先后多次向唐伟林归还过借款本息，至2014年7月21日，荣先元已经归还借款本息共计68万元；4.荣先元同意归还借款本金80万元，并以此为基数，按法律规定的标准计算利息，同时尽可能按月以先还本后还息的方式归还借款。天宇公司辩称：1.荣先元实际向唐伟林借款的数额是80万元，请求法院按照法律规定计算利息，并判决先还本后还息；2.唐伟林提供的2013年11月25日、2014年2月14日的两份取款凭条与本案无关，荣先元并没有收到取款凭条中所载明的借款；3.荣先元向唐伟林出具的承诺书，该承诺书是唐伟林逼迫所出具的；4.天宇公司作为担保人，可以承担连带责任。本院经审理认定事实如下：唐伟林与荣先元系朋友关系。荣先元以天宇公司经营需要周转资金，多次向唐伟林申请借款。2012年3月3日，荣先元首先向唐伟林出具借条一份，载明：今借到唐伟林50万元，借期90天，起2012年3月3日截止2012年6月2日，逾期以天数计每天按借款总额的千分之五支付违约金。当日，唐伟林依据双方约定，向荣先元发放了借款。2013年12月10日，荣先元又向唐伟林出具借条一份，载明：今借到唐伟林30万元。当日，唐伟林向荣先元账户转账发放借款22万元，其余8万元以现金方式支付。期间，荣先元又向唐伟林出具借条两份，落款日期分别为2013年12月10日、2014年2月14日。其中，落款日期为2013年12月10日的借条载明：借唐伟林现金20万元。对于该份借条，唐伟林提供了其于2013年11月25日的取款凭证一份，取款凭证载明的取款金额为20万元，荣先元在取款凭证上签了字；落款日期为2014年2月14日的借条载明：今借到唐伟林现金10万元。对于该份借条，唐伟林提供了其于2014年2月14日的取款凭证一份，取款凭证载明的取款金额为12万元，荣先元在取款凭证上签了字。2014年4月24日，荣先元向唐伟林出具“承诺”一份，载明：本人将沙河新村XX栋XXX室房产已办他项权证给唐伟林，如果在两个月内没有还清110万元，唐伟林可自行出售过户办理一切手续。4月29日，唐伟林与荣先元在铜陵市房屋产权监理处办理了沙河新村XX栋XXX室房产的抵押登记手续，房地产他项权利人为唐伟林，债权数额为110万元。2014年7月21日，荣先元向唐伟林出具“还款承诺”一份，载明：本人于2012年3月3日借到唐伟林50万元，其中转账475000元，现金2万元，月息5%，约定于2012年6月2日归还，如逾期承担日千分之五的违约金；2013年12月10日借到唐伟林30万元，其中转账22万元，现金8万元，月息4%；2013年12月10日借到唐伟林20万，月息3%。本人将沙河新村XX栋XXX号的房产抵押给唐伟林用于担保上述债务。现上述借款均已到期，本人再次承诺按约定归还上述款项全部本息和违约金。另借款人还在2014年2月14日借到唐伟林现金10万元，月息3%，以上共计110万元整，分别计息至实际还款日。2015年11月30日，天宇公司在上述“还款承诺”中盖了章，载明：我公司承担连带担保责任，担保期两年。另，庭审中，荣先元称其先后多次向唐伟林支付过借款本息共计68万元，其中，最后一次支付借款本息的时间为2014年4月10日，唐伟林庭后予以确认。本院认为，荣先元以天宇公司经营需要资金，先后多次向唐伟林申请借款，唐伟林亦实际发放了借款，双方之间的民间借贷法律关系明确。唐伟林作为出借人，依据双方约定发放了借款，作为借款人，荣先元未能依据双方约定还清借款，其行为已构成违约，依法应继续履行还款义务。天宇公司作为连带担保人，依法应对荣先元的上述借款提供连带责任保证担保。关于荣先元实际向唐伟林借款的数额。唐伟林称荣先元于2012年3月3日、2013年12月10日两次向其借款共计80万元，荣先元与天宇公司虽陈述仅收到借款775000元，但荣先元在其于2014年7月21日向唐伟林出具的“还款承诺”中确认收到了80万元借款，且荣先元与天宇公司在庭审中均同意归还上述两笔借款共计80万元，对此本院予以确认。唐伟林主张荣先元又于2013年12月10日、2014年2月14日向其借款共计30万元，荣先元与天宇公司持有异议。关于上述两笔借款，首先，上述两笔借款，荣先元均向唐伟林出具了相应金额的借条，且借条明确载明支付方式为现金支付；其次，除两份借条外，唐伟林还就两笔借款向法庭出示了取款凭条，经审查，取款凭条载明的取款金额与荣先元向唐伟林出具的借条中载明的借款金额基本一致，且荣先元也在两份取款凭条中签字确认；第三，对于上述借款的数额及支付方式，荣先元又分别在2014年4月24日出具的“承诺”及2014年7月21日出具的“还款承诺”中两次进行了确认，且唐伟林提供的房地产他项权证中载明的债权数额也为110万元。唐伟林在本案中提供的证据已具有高度盖然性，荣先元向唐伟林实际借款的金额为110万元。关于荣先元尚欠唐伟林借款的数额。荣先元与天宇公司主张荣先元已向唐伟林归还过借款本息共计68万元，唐伟林予以确认。从荣先元向唐伟林出具的“还款承诺”来看，双方明确约定了借款的利息为月息3分、4分或5分不等，为此，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》明确规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。依据上述规定本院认定，至荣先元最后一次向唐伟林支付借款本息之日即2014年4月10日，荣先元依法应向唐伟林支付利息的数额为300733.33元{256333.33元〔50万元×2%/30×769天（2012年3月3日至2014年4月10日）〕+24400元〔30万元×2%/30×122天（2013年12月10日至2014年4月10日）〕+16266.67元〔20万元×2%/30×122天（2013年12月10日至2014年4月10日）+3733.33元〔10万元×2%/30×56天（2014年2月14日至2014年4月10日）}。对于荣先元向唐伟林支付的68万元，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》明确规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照实现债权的有关费用、利息、主债务的顺序抵充。依据先利息后本金的原则，荣先元支付的68万元，其中的300733.33元应首先充抵上述期间的利息，剩余379266.67元应充抵本金，即至2014年4月10日，荣先元实际拖欠唐伟林借款的本金数额为720733.33元，至2016年8月31日，荣先元应向唐伟林支付利息的数额为419947.29元〔720733.33元×2%/30×874天（2014年4月11日至2016年8月31日）〕。关于担保。《中华人民共和国物权法》明确规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本案中，因借款人荣先元以自己的房产提供了抵押担保，作为债权人，唐伟林应当首先就该房产实现债权，不足部分，再由天宇公司承担担保责任。天宇公司承担了清偿责任后，可依法向借款人荣先元追偿。综上所述，唐伟林要求荣先元归还借款并支付利息的诉讼请求符合法律规定，但其主张的欠款数额与本院认定的数额不符，对其诉讼请求，本院予以部分支持；其要求对抵押登记的房产行使抵押权并要求天宇公司承担担保责任的诉讼请求，本院予以支持。荣先元与天宇公司关于荣先元已经向唐伟林支付借款本息共计68万元的答辩意见，本院予以采信；其余答辩意见与本院查明的事实不符，也无证据进行反驳，本院不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告荣先元于本判决生效之日起十日内返还原告唐伟林借款本金720733.33元及利息（其中，2016年8月31日以前的利息计算为419947.29元，此后的利息以本金720733.33元为基数，从2016年9月1日起计算至清偿之日至按月息2%标准计付）；二、原告唐伟林有权对铜陵市沙河新村XX栋XXX室房产行使抵押权，所得价款优先清偿上述第一项债务；三、如原告唐伟林对铜陵市沙河新村XX栋XXX室房产行使抵押权后仍无法清偿上述第一项债务，被告铜陵市天宇建筑装饰有限责任公司对于不能清偿的部分，承担连带清偿责任。被告铜陵市天宇建筑装饰有限责任公司承担了连带清偿责任后，有权就其已经清偿的部分，向被告荣先元追偿；四、驳回原告唐伟林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22986元，减半收取11493元，由原告唐伟林负担5013元，被告荣先元、铜陵市天宇建筑装饰有限责任公司共同负担6480元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  孙国兵二〇一六年十一月十五日书记员  胡婷婷附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第八十四条——债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条——当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条——借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条——借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条——当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条——保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条——保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条——被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条——债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条——借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条——借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条——当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。