湖南省宜章县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民一初字第543号
原告肖贤英，女。
委托代理人李永成，男，系原告之子。
委托代理人李新立，女，系原告之女。
被告牛红祥，男。
委托代理人谭兴永，宜章县玉溪法律服务所法律工作者。
被告中国平安保险股份有限公司郴州中心支公司。
委托人理人罗世超，湖南锐鹏律师事务所律师。
原告肖贤英与被告牛红祥、中国平安保险股份有限公司郴州中心支公司（以下简称平安保险郴州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月4日立案受理。依法组成由审判员邓顺贵担任审判长，人民陪审员黄振球、李大红参加的合议庭，同年10月28日开庭进行了审理，书记员白芳艳担任法庭记录。原告委托代理人李永成、李新立，被告牛红祥及其委托代理人谭兴永，被告平安郴州中心支公司委托代理人罗世超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖贤英诉称：2014年1月10日，牛红祥驾驶湘LXE8**轿车在宜章县玉溪镇沿府右街由南往北行驶至民主西路叉路口实施左转弯时，遇行人肖贤英在民主西路由北往南经过道路时与其接触，造成肖贤英倒地，经宜章县人民医院诊断为脑震荡，左侧径骨平台骨折，治疗终结后经湖南正宏司法鉴定中心鉴定为十级伤残，经宜章县公安局交警大队认定，牛红祥负该事故主要责任，肖贤英负该事故次要责任。原告认为：原告横过的公路是开放型路段，无禁止行人通行告示。虽是夜间，但照明良好，视线开阔。基于自已的年龄和身体状况，横过公路时的速度是非常缓慢的，对本事故发生过错极小。而机动车驾驶员未及时采取必要的处置措施。因此，根据湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条，请求贵院判令被告承担以下全部损失：1、伙食补助费2910元（97天×30元／天），2、护理费18915元（97天×97.5元／天×2人），3、伤残补助费11707元，4、精神抚慰金10000元，5、营养费5000元，6、伤残鉴定费700元，上门鉴定费200元，到郴州取鉴定结果加油过路费100元，合计1000元，7、住院医药费26980.70元，已由被告向医院垫付，请求由被告承担。8、由被告承担本案诉讼费。
原告肖贤英为支持其诉讼主张向本院提交了如下证据：1、原告身份证复印件，拟证明原告肖贤英的基本情况。2、被告驾驶证、车辆行驶证，拟证明被告基本情况和所驾肇事车辆。3、《道路交通事故认定书》，拟证明事故发生情况及责任分担。4、宜章县人民医院诊断书，拟证明原告病情。5、伤残等级鉴定，拟证明伤者伤残情况。6、医院费收据，拟证明医药费用支出情况。7、伤残鉴定费发票，取鉴定车辆加油费发票，拟证明伤残鉴定费用情况及取鉴定所花加油费用。8、平安保险投保单，拟证明肇事车保险情况。9、住院病案，拟证明伤者冶疗情况。10、交警不予调解通知书，拟证明两次通知被告牛红祥调解，被告牛红祥均拒绝调解，超过调解时限交警将不予调解的事实。11、宜章人民医院住院病人费用清单（带费用期间），拟证明用药情况。12、宜章县人民医脑神经科的证明，拟证明护理人员为2人以上。
被告牛红祥答辩称：一、原告标的应增加被告牛红祥垫付原告的医疗费26980.70元。二、本案属于道路交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。三、超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。按照此项规定和宜章县公安局交通警察大队2014年1月28日对本交通事故作出的宜公交认字（2014）F006号《道路交通事故认定书》认定：牛红祥负主要责任，肖贤英负次要责任。被告认为本案对于超出责任限额的部分应由原告、被告牛红祥按过错责任予以分担，原告应承担责任的40%，被告牛红祥承担责任的60%。四、本案原告主张的赔偿金额不合理，请求法庭依法驳回其不合理部分的赔偿请求。（一）、原告主张护理费18195元，明显过高且主张为2人的护理费，护理费按97.5元／天计算过高，没有法律依据，也是不合理的，我县没有护士执照的护工的工资是每月1200元。（二）、本案事故的发生客观上与原告的过错具有直接的因果关系，原告为图方便不走与事故发生地西面相距不过30米设置的人行横道而横过公路，存在着明显的交通违法行为与过错，经过治疗得到了很好的康复，损害后来果并不严重。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释（2001）7号）第八条“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或免除侵权人的精神损害赔偿责任。原告所主张的精神损害抚慰金10000元明显过高，不应得到支持，应减轻或免除答辩人的精神损害赔偿责任。（三）本案中原告主张营养费5000元太高，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第24条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定的规定，医疗机构并没有确定原告需要5000元营养费和原告只有十级伤残，答辩人认为原告的主张既不合理又不合法。
被告平安郴州中心支公司答辩称：1、保险公司愿意在交强险责任范围内赔偿合理合法的损失，超过交强险范围不是保险公司的赔偿范围。2、对于原告的损失项目同意被告牛红祥的答辩意见，精神抚慰金按照现行相关规定最高是不超过5000元，原告提出伤残鉴定费、上门鉴定费用无票据证实，请法院酌情认定。3、医疗费用，保险公司的理赔范围是10000元，现已超过，不排除原告在治疗期间产生陈旧性肺结核治疗费用。4、保险公司不承担本案诉讼费用。
被告牛红祥、平安保险郴州中心支公司未提交证据。
经本院组织质证：被告牛红祥、平安保险郴州中心支公司对原告提交的证据1-12均无异议。被告牛红祥对原告提出的上门鉴定费用200元也予以认可，平安保险郴州中心支公司认为原告提出的上门鉴定费用200元不是保险公司的赔偿范围，应由被告牛红祥承担赔偿责任。
本院对原、被告提交的证据认证如下：对原、被告都无异议的证据1-12予以采信。
经原、被告质证及本院认证，确认以下案件事实：2014年1月10日，被告牛红祥驾驶湘LXE8**轿车沿宜章县玉溪镇府右街由南往北行驶至民主西路叉路口实施左转弯时，遇行人肖贤英即原告在民主西路由北往南经过道路时与其接触，造成肖贤英受伤入住宜章县人民医院治疗，经诊断为脑震荡，左侧径骨平台骨折，2014年4月17出院，经湖南正宏司法鉴定中心鉴定为十级伤残，经宜章县公安局交警大队出具道路交通事故认定书认定，牛红祥负该事故主要责任，肖贤英负该事故次要责任。被告中国平安保险股份有限公司郴州中心支公司为湘LXE8**事故车的交强险保险人。原告向法院判令被告承担事故的以下全部损失：1、伙食补助费2910元（97天×30元／天），2、护理费18915元（97天×97.5元／天×2人），3、伤残补助费11707元，4、精神抚慰金10000元，5、营养费5000元，6、伤残鉴定费700元，上门鉴定费200元，到郴州取鉴定结果加油过路费100元，合计1000元，7、住院医药费26980.70元，已由被告向医院垫付，请求由被告承担。8、由被告承担本案诉讼费。
本院认为，公民享有健康权，行为人因过错造成他人生命健康权受到损害的，应当承担民事赔偿责任。宜章县公安局交通警察大队的对此次交通事故的责任认定程序合法，责任划分客观公正，本院予以采纳。本案有二个焦点问题，一是原告的损失如何认定；二是损失应如何承担。
焦点一、原告损失的认定。
原告肖贤英居住于宜章县城关镇玉溪镇街8号，对原告的赔偿标准应当按照城镇人口的赔偿标准予以计算，原告出生于1928年10月16日，至交通事故发生日2014年1月10日已满75周岁，残疾赔偿金按5年计算。
1、医药费26980.70元。原告有医院的诊疗病案材料及合法有效的医药费发票、费用清单予以证实，与本案具有关联性，原告此项医疗费26980.70元的损失额本院予以支持。
2、残疾赔偿金11707元。原告的交通事故发生在2014年1月，应当按上一年度的湖南省2013年城镇居民可支配收入23414元／年的标准计算，原告之伤为十级的伤残，其可应得到的伤残的赔偿金为11707元（23414元／年×5年×10%）。原告请求残疾赔偿金11707元，符合相关规定，本院予以支持。
3、护理费18915元。原告住院时已有85周岁，属高龄老人，交通事故致其头部及左下肢损伤，情况特殊相关医院也出具证明其有两人护理，本院综合考虑予以认定其有两人护理的事实。原告住院97天，原告应得的护理损失为18933元（97天×35623元／365天×2人），原告请求金额为18915元，原告此项请求本院予以支持，超出部分视为原告自愿放弃。
4、住院伙食补助费2910元，原告住院97天，补助标准按30元一天计算，原告诉请认定其住院伙食补助费损失2910，本院予以支持。
5、精神抚慰金5000元。原告伤残为10级伤残，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款的规定及当地实际，原告诉请精神抚慰金10000元的请求，本院予以部分支持5000元。
6、营养费2000元。医院科诊断书的出院医嘱有“加强营养”，原告诉请5000元，本院结合伤者情况予以部分支持2000元。
7、伤残鉴定费700元，加油费100元，上门鉴定费200元。上门鉴定费无发票，两被告庭审中自认，本院予以支持。
以上七项损失合计金额为68512.70元。
焦点二、损失的承担。
本案中，宜章县公安局交通警察大队将此次交通事故责任划分为被告牛红祥负主要责任，原告肖贤英负次要责任。本院结合案情酌情量化确定被告牛红祥分担80%的责任，肖贤英分担20%的责任。肇事车湘LXE8**投保了机动车第三者强制责任保险，因此，此次交通事故的损失应当首先由被告平安财保郴州中心支公司在保险责任范围内进行赔偿后，不足部分再由原告肖贤英和被告牛红祥按责任分担。
按照机动车第三者强制保险的损失分类方法，被告平安财郴州中心支公司应承担医疗费项10000元；伤残赔偿金36622元（包括伤残赔偿金11707元、护理费18915元、精神抚慰金5000元、伤残鉴定费700元、加油费100元、上门鉴定费200元）。医疗费中不能计入交通强制险赔偿范围的损失为21890.70元（包括医药费16980.70元、伙食费2910元、营养费2000元），由被告牛红祥分担医药费的13584.56元（医药费16980.70元×80%）、分担伙食费营养费的3928元（［伙食费2910元＋营养费2000元］×80%）。原告肖贤英分担医药费的3396.14元（医药费16980.70元×20%）、分担伙食费营养费的982元（［伙食费2910元＋营养费2000元］×20%），因原告肖贤英医疗费26980.70元已由被告牛红祥全部垫付，被告牛红祥应赔偿原告肖贤英531.86元（被告分担的伙食费营养费的3928元-原告分担由被告垫付的医药费3396.14元），由被告平安郴州中心支公司在承担的医疗费赔偿中直接给付原告肖贤英。由被告中平安郴州中心支公司给付被告牛红祥为原告垫付的医药费中属交强险承担的部份9468.14元（10000元-531.86元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，判决如下：
被告中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司赔偿原告肖贤英损失37153.86元。
上述判决款项限本判决生效之日起三十日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费475元，由被告牛红祥负担。
如不服本判决，可在判决收到之日起十五日，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 邓顺贵
人民陪审员 李大红
人民陪审员 黄振球
二〇一五年二月二十六日
书 记 员 白芳艳
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。