甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）酒民一终字第152号
上诉人（原审原告）闫纪云，女，生于1979年4月22日。
委托代理人兰国明，甘肃长治律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）酒泉市飞翔建业有限公司。
法定代表人魏强。
委托代理人王宏正，该公司第五分公司会计。
委托代理人张洪喜，该公司第五分公司项目经理。
上诉人闫纪云因劳动争议纠纷一案，不服酒泉市肃州区人民法院（2013）酒肃民一初字第887号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人闫纪云及其委托代理人兰国明、被上诉人酒泉市飞翔建业有限公司的委托代理人王宏正、张洪喜到庭参加了诉讼，现已审理终结。
原审查明，2012年4月3日，原告闫纪云应聘到被告飞翔建业下属五分公司施工工地工作。当年4月19日，原告在搬运建筑材料过程中，因屋顶石棉瓦断裂致其从屋顶摔下，经酒泉市人民医院诊断为骶尾骨骨折；左侧耻骨上、下支骨折；右侧耻骨下肢骨折；腰5椎左侧横突骨折。经原告申请，肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会于2012年7月23日作出肃劳仲决字（2012）88号仲裁裁决，确认闫纪云与飞翔建业之间存在劳动关系。同年10月22日，肃州区人力资源和社会保障局作出肃人社工伤认字（2012）93号工伤认定结论通知书，认定闫纪云为工伤。2012年12月26日，酒泉市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告为劳动功能障碍九级。原告不服该结论，向甘肃省劳动能力鉴定委员会申请，该委于2013年6月5日作出（2013）10号职工因公伤残劳动能力再次鉴定结论通知书，认定伤残等级为九级。伤残等级确定后，原告闫纪云向肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求飞翔建业支付一次性伤残补偿金24300元；一次性医疗补助金24300元；一次性就业补助金24300元；停工留薪期工资32400元；伙食补助5400元；交通费1442元；伤残鉴定费1257.5元；护理费6000元；住院期间日用品开支370元；未签订劳动合同双倍工资29700元。2013年10月9日，肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会作出肃劳仲裁字（2013）111号仲裁裁决书，裁决飞翔建业支付闫纪云：1、工作期间工资1440元；2、交通费1479.4元；3、一次性伤残补偿金24300元；一次性医疗补助金24300元；一次性就业补助金24300元；4、停工留薪期工资5100元；5、劳动能力鉴定费1257.5元。对闫纪云的其他请求不予支持。裁决送达后，闫纪云对裁决的第1、2、3、5项无异议，只对第4项不服，请求依法判令被告向其支付停工留薪期间工资32400元；并请求判令被告支付护理费9000元、11个月的双倍工资29700元。
原审认为，原告闫纪云应聘到被告公司工作，双方即建立劳动关系，肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会的生效裁决书对此予以确认；原告在为被告工作过程中，因工受伤，被告对此亦无异议。被告未依法为原告办理工伤保险则应为被告的工伤支付相应的工伤赔偿费用和工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告应向被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金，一次性就业补助金等费用。
原告闫纪云受伤为工伤，甘劳鉴再鉴通字（2013）10号劳动能力鉴定书鉴定其劳动功能障碍程度为九级，被告应按照九级标准向被告支付相关费用。对肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的肃劳仲裁字（2013）111号仲裁裁决书中裁决的由被告支付其工作期间工资1440元、交通费1479.4元、一次性伤残补偿金24300元、一次性医疗补助金24300元、一次性就业补助金24300元、劳动能力鉴定费1257.5元，双方均无异议，也未提出诉讼，视为服从，本院予以确认，被告应按此数额向原告闫纪云支付相应费用。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。结合原告受伤程度及住院治疗情况，原告的停工留薪期工资应酌情确定为5个月。原告日工资为90元，减去周日休息时间，实际工作日以22天计算，被告应按每月1980元的标准计付原告5个月的停工留薪期工资。
依照《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，被告应承担原告住院期间的护理责任。被告未履行该义务，应向原告支付住院期间的相应护理费。原告提供的护理人员工资证明，被告虽提出异议，但未提供反驳证据，故被告应付原告的护理费数额应按原告丈夫焦全福每月工资3800元的标准计付原告住院36天的护理费4836.36元。
原告闫纪云到被告处工作不足一个月即发生工伤事故停止工作，其要求被告支付未签订劳动合同双倍工资，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条一、三款、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，判决：一、被告酒泉飞翔建业有限公司支付原告闫纪云工作期间工资1440元；二、被告酒泉飞翔建业有限公司支付原告闫纪云交通费1479.4元；三、被告酒泉飞翔建业有限公司支付原告闫纪云一次性伤残补助金24300元，一次性医疗补助金24300元，一次性就业补助金24300元；四、被告酒泉飞翔建业有限公司支付原告闫纪云停工留薪期工资9900元（1980元×5个月）；五、被告酒泉飞翔建业有限公司支付原告闫纪云住院期间护理费4836.36元（3800元÷22天×6天＋3800元）；六、被告酒泉飞翔建业有限公司支付原告闫纪云劳动能力鉴定费1257.5元；七、驳回原告闫纪云的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告承担。
宣判后，闫纪云不服上诉称，一审法院适用法律错误，对上诉人的部分请求没有支持不当。上诉人在被上诉人单位工作期间没休息日，月工资应以2700元／月确定。根据《工伤保险条例》第33条的规定，结合上诉人的伤情，上诉人请求12个月的停薪期间工资合理。上诉人是盆骨多发性骨折，经过36天的住院治疗不能够自理，上诉人的丈夫护理上诉人5个月，上诉人要求9000元护理费并不多。关于未签订劳动合同的双倍工资，发生工伤事故不能免除用人单位与劳动者签订劳动合同的义务。请求：1、判令被上诉人向上诉人支付停工留薪期间工资32400元。2、判令被上诉人支付护理费9000元。3、判令被告支付双倍工资29700元。4、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人酒泉市飞翔建业有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚，判处适当，上诉人的上诉理由不能成立，请求维持原判。1、上诉人关于停工留薪期间的工资32400元的主张不能成立。一审根据上诉人受伤治疗的实际情况确定停工留薪期间五个月，以22天／月、1980元／月计算上诉人停工留薪期间工资适当。2、上诉人主张护理费9000元不能成立。上诉人住院36天，一审判决以上诉人丈夫的工资标准计算护理费4836.36元并无不当，上诉人主张5个月的护理费缺乏依据。3、上诉人2012年4月3日工作，4月19日受伤停止工作，工作尚不满一个月，此后双方发生工伤争议，无法签订劳动合同。上诉人以没有签订劳动合同主张双倍工资于理于法无据。
经审理查明，原判认定事实清楚，由上诉人提供的肃劳仲裁字（2013）111号仲裁裁决书及送达回证一份、肃劳仲决字（2012）88号仲裁裁决书及送达回证一份、肃人社工伤认字（2012）93号工伤认定结论通知书、酒市劳鉴字（2013）第211号劳动能力鉴定书一份、甘劳鉴再鉴通字（2013）10号劳动能力鉴定书、送达回证一份、甘肃广和公交集团有限公司证明一份及双方当事人陈述等证据证实，应予确认。
二审中法院依职权调取了甘肃廣和公交集团有限公司员工焦全福2012年工资表，显示焦全福工资情况为：1月890元（10日），2月2767元（30日），3月1830元（25日），4月1077元（16日），7月2189元（30日），8月2451元（31日），9月2671元（30日），10月2907元（31日），11月2814元（30日），12月877元（11日）。上诉人闫纪云补充提交的2012年5月23日酒泉市人民医院诊断证明建议为“休息壹周……”。
本院认为，上诉人2012年4月3日工作，4月19日受伤停止工作。劳动仲裁裁决认定双方之间存在事实劳动关系，上诉人属于工伤，被上诉人酒泉市飞翔建业有限公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。双方对一审判决关于上诉人工作期间工资、治疗期间交通费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金无异议，二审予以确认。上诉人在二审中放弃要求被上诉人为其补缴劳动关系存续期间社会保险的上诉请求，符合法律规定，应予准许。关于护理费，上诉人在二审中补充提交了甘肃廣和公交集团有限公司内容为“焦全福2012.4.19-2012.8.19未到公司上班，公司不予发放工资”的证明一份。因该证明与焦全福的实际工资发放情况不符，对该证明不予采信。工资表虽显示焦全福4月下半月及5月、6月未发放工资，但上诉人无有效证据证实护理期限应以三个月计算。护理费依据闫纪云诊断证明“休息一周”的建议及护理人员全勤月份平均工资，应为3774元（43天×2633元／月），上诉人主张9000元护理费的上诉理由不能成立。因被上诉人对护理费未提出上诉，二审不再予以变更。关于停工留薪期间，上诉人主张以12月计算，但未提供任何证据支持其上诉请求，一审确定停工留薪期间5个月并无不当。关于停工留薪期间的工资标准，双方只约定了日工资标准，对月工资标准有争议，《中华人民共和国劳动合同法》第十一条规定，用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。庭审中被上诉人认可因行业特殊，并未严格执行法定工作时间，故上诉人停工留薪期间月工资标准应参照与上诉人相同岗位人员的工资计算方法，以2700元／月确定。上诉人工作16天后因工受伤停止工作，其要求双倍工资的请求不能成立。
综上，原审认定事实基本清楚，适用法律正确，唯对停工留薪期间的工资标准确定不当，应予纠正。上诉人的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持酒泉市肃州区人民法院（2013）酒肃民一初字第887号民事判决书第一项、第二项、第三项、第五项、第六项、第七项；
二、变更酒泉市肃州区人民法院（2013）酒肃民一初字第887号民事判决书第四项为被上诉人酒泉市飞翔建业有限公司支付上诉人闫纪云停工留薪期工资13500元（2700元／月×5月）。
以上款项，限被上诉人酒泉市飞翔建业有限公司于本判决生效后10日内履行完毕。
若未按本判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由被上诉人酒泉市飞翔建业有限公司承担；二审案件受理费10元，由上诉人闫纪云承担。
审 判 长 赵 丽
代理审判员 蔺春辉
代理审判员 赵建兵
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 茹丽霞