山西省晋城市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）城刑初字第129号
公诉机关晋城市城区人民检察院。
被告人邵甲某，男，1986年3月15日出生，汉族，初中文化，河南省上蔡县人，户籍所在地：河南省上蔡县东岸乡。捕前在山东省安丘市一工地打工，住该工地。曾因盗窃罪2007年7月2日被北京市房山区人民法院判处有期徒刑五年；2012年10月18日因盗窃罪被甘肃省天水市中级人民法院判处有期徒刑一年零八个月，2012年12月25日刑满释放。现因涉嫌盗窃罪，2013年8月27日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年9月24日逮捕。现羁押于晋城市看守所。
辩护人韩燕龙，山西君宜律师事务所律师。
被告人邵乙某，男，1985年12月1日出生，汉族，初中文化，河南省上蔡县人，户籍所在地：河南省上蔡县东岸乡。捕前系个体包工，住山东省潍坊市寒亭区后张庄村。因涉嫌盗窃罪，2013年8月27日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年9月24日逮捕。现羁押于晋城市看守所。
辩护人李海斌，山西君宜律师事务所律师。
晋城市城区人民检察院以城检刑诉（2014）79号起诉书指控被告人邵甲某、邵乙某犯盗窃罪，于2014年2月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，晋城市城区人民检察院指派代理检察员周冬雪出庭支持公诉，被告人邵甲某及其辩护人韩燕龙、被告人邵乙某及其辩护人李海斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋城市城区人民检察院指控：被告人邵甲某、邵乙某经预谋后驾驶冀BJP1**五菱面包车窜至晋城市盗窃作案。2013年8月25日晚，二被告人驾驶摩托车窜至市区泽州公园东门，将被害人庞某某停放在路边的本田CRV越野车玻璃撬烂，将车内的两个女式包盗走。包内装有现金、购物卡、手机等物品共计11634.8元。公诉机关当庭出示有被告人邵甲某、邵乙某供述、被害人的报案材料、证人证言等证据证明指控事实，认为被告人邵甲某、邵乙某的行为构成盗窃罪。诉请本院依法惩处。
被告人邵甲某对起诉书指控的犯罪事实及定性无异议，当庭认罪。其辩解，该没有给被害人的佶利迩服饰店和恒记甜品店购物卡造成损失，上述两张购物卡余额不应当计算在盗窃数额范围内。
辩护人的辩护理由：被告人邵甲某盗窃行为没有给被害人的佶利迩服饰店和恒记甜品店购物卡造成损失，该卡内余额不应当计算在盗窃数额中，应当按照8496.1元实际盗窃数额计算；被告人家属积极退赃和被告人当庭认罪，具有悔罪表现，依法应当从轻处罚。
被告人邵乙某对起诉书指控的犯罪事实及定性无异议，当庭认罪。
辩护人的辩护理由：同意第一被告人辩护人认定本案盗窃数额应当按照8496.1元计算；被告人邵乙某在共同犯罪中系从犯，其基本能供述犯罪事实并愿意缴纳罚金，希望法庭从轻处罚。
经审理查明：被告人邵甲某、邵乙某经预谋后由邵乙某驾驶冀BJP1**五菱面包车（车上载一辆摩托车）从山东省潍坊市窜至晋城市盗窃作案，并于2013年8月24日晚到达晋城市。次日晚，二被告人驾驶摩托车窜至市区泽州公园东门，将被害人庞某某停放在路边的本田CRV越野车玻璃撬烂，将车内的两个女式包盗走。一个黑色女士提包（无法作价），内装有一部三星手机（价值2340元）、一个女士长钱包（无法作价）内有现金1920元、一张和悦超市购物卡（内存金额3415.8元）、两张金辇超市购物卡（分别内存金额327.8元、112.5元）、一张佶利迩服饰购物卡（内存金额2298元）、恒记甜品会员卡（内存金额840.7元）、身份证等；另一个女士挎包（无法作价）内装有380元现金。26日8时40分许，被告人邵甲某、邵乙某持盗窃的购物卡到金辇超市、和悦超市购买了中华等品牌高档香烟。随后，二被告人持盗窃的购物卡到市区建设路佶利迩服饰购买物品时被公安人员抓获。后从二被告人驾驶的五菱面包车查获3副汽车牌照、电子干扰器等物品。破案后，追回被盗的三星手机、2300元赃款并发还被害人庞某某。被告人邵甲某亲属退赔被害人庞某某三张超市购物卡损失共计3854元。
综上，被告人邵甲某、邵乙某盗窃作案一起，盗窃价值11634.8元。
以上犯罪事实，公诉机关当庭出示的证据有：
被害人庞某某的报案材料及陈述，证实2013年8月25日晚上8时许，其将本田CRV越野车放在泽州公园东门路边。随后，发现左后侧玻璃被砸烂，放在车内的两个女式包丢失。一个黑色女士提包内装有一部三星手机、内有现金1900多元、一张和悦超市购物卡、两张金辇超市购物卡、一张佶利迩服饰购物卡、恒记甜品会员卡、银行卡、身份证等；另一个女士挎包，包内装有380元现金、钥匙等物品。
证人证言：
1、郭某某（佶利迩服饰员工）的证言，证实2013年8月26日上午，有一女顾客给我们店里打电话称她丢了会员卡，里面有2000多元钱呢，让我们给她留意一下。上午10时许，有两个年轻男子拿一张会员卡要求我们查询余额，服务员马某经查询后告诉他们里面还有2298元，后两名男子在店里闲逛。不一会，进来好多警察将两名男子抓获。
2、马某（佶利迩服饰员工）的证言，证实2013年8月26日上午10时许，有两个年轻男子拿一张卡号为2012006896会员卡要求其查询余额，经查询后告诉他们里面还有2298元，并在卡后面贴一张余额的条，把卡给了他们，后两名男子在店里闲逛。不一会，进来好多警察将两名男子抓获。
3、邵某的证言，证实其愿意帮助弟弟邵甲某退赔已经消费的三张超市购物卡的损失共计3854元。
4、孙某某的证言，证实2013年8月份左右，邵乙某借用其的冀BJP1**五菱面包车拉工人，其不知道他是到山西晋城的。其借给他车时，车上没有放什么假汽车牌照。
三、现场勘验检查笔录，搜查笔录及照片说明：
1、现场勘验检查笔录及照片，证实泽州公园东门路边一辆本田CRV越野车左后侧玻璃被砸烂。
2、搜查笔录及照片说明，证实公安人员在冀BJP1**五菱面包车查获1辆摩托车、6部手机、3副汽车牌照、2部照相机、1台笔记本电脑、电子干扰器、手套、香烟、假汽车驾驶证等物品，并将摩托车、电子干扰器、手套、香烟、假汽车驾驶证等物品扣押。
四、书证、物证：
1、晋城市和悦商贸有限公司及晋城金辇大酒店出具的购物卡消费明细清单，证实涉案的购物卡卡内余额及被告人购买香烟情况。
2、晋城市佶利迩服饰购物店和晋城市城区政玺饮品店出具的客户信息，证实涉案的佶利迩服饰购物卡和恒记甜品会员卡卡内余额分别为2298元和840.7元。
3、晋城市公安局城区分局扣押、发还赃物清单，证实从被告人邵甲某处追回的三星手机和赃款2300元及三张超市折价款3854元已经退换被害人。
4、抓获证明，证实2013年8月26日11时许，公安人员在市区建设路佶利迩服饰店将涉案的犯罪嫌疑人邵甲某、邵乙某抓获。
5、北京市房山区人民法院（2007）房刑初字第324号刑事判决书，证实被告人邵甲某因盗窃罪2007年7月2日被判处有期徒刑五年；甘肃省天水市中级人民法院（2012）天刑一抗第03号刑事判决书，证实被告人邵甲某2012年10月18日因盗窃罪被判处有期徒刑一年零八个月；刑满释放证明书，证实被告人邵甲某于2012年12月25日刑满释放。
6、户籍证明，证实被告人邵甲某、邵乙某的个人基本情况。
五、晋城市城区价格认证中心出具的涉案物品价格鉴定意见书，证实涉案的三星手机价值2340元。
六、视听资料：
晋城金辇大酒店的监控，证实二被告人于2013年8月26日8时48分在该超市香烟柜台出现，并在超市持卡消费；同日9时7分该二被告人进入晋城市和悦超市查看购物卡余额及购买香烟的经过。
七、被告人供述：
1、被告人邵甲某在公安机关的供述，证实其与邵乙某经预谋到晋城市盗窃作案。随后，由邵乙某驾驶冀BJP1**五菱面包车（车上载一辆摩托车）从山东省潍坊市出发，二人于2013年8月24日晚到达晋城市。25日晚，由邵乙某驾驶摩托车带其到市区泽州公园附近，其将停放在路边的本田CRV越野车玻璃撬烂，将车内的两个女式包盗走，包内装有现金2000多元、超市购物卡、银行卡、三星手机等物品。次日上午，其和邵乙某使用盗窃的超市购物卡到超市购买了“中华”、“玉溪”牌等香烟。随后，他们持卡又到一店内购物时被公安人员抓获。他们二人在晋城市住宿时都使用的是别人的身份证，在车内查获的三副假汽车牌照是其让别人做的。其当庭对起诉书指控的犯罪事实无异议，认罪。供述，24日和邵乙某从山东省到的晋城。次日，其发现路边停有一辆车并将车玻璃敲碎，盗窃了车内两个包，当时邵乙某在旁边看跳舞，没有看见其盗窃经过。
2、被告人邵乙某在公安机关的供述，证实其一个人驾驶冀BJP1**五菱面包车于2013年8月25日晚到达晋城市，后在车上休息了一晚上。第二天，其给邵甲某打电话让他和其回山东干活，他们见面后，一起到一超市买东西时被公安人员抓获。在车内查获的假汽车牌照、香烟，其不知道是谁的。其当庭对起诉书指控的犯罪事实无异议，认罪，但未能供述盗窃经过。
以上证据经当庭质证，被告人邵乙某提出其当时不在案发现场。二被告人的辩护人对证据无异议。本院认为邵乙某对证据提出的异议与邵甲某的证言相悖，且当庭对起诉书指控其在旁边望风的事实认罪，该异议不成立。公诉机关所提证据，能相互印证上述犯罪事实，本院予以确认。
本院认为：被告人邵甲某、邵乙某以非法占有为目的，采用破坏性手段将被害人汽车玻璃撬烂，窃取车内财物占为己有，数额较大，其行为侵犯了被害人的财产所有权，已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人邵甲某、邵乙某犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。二被告人在共同犯罪中犯罪作用基本相当，不应当区分主从犯。被告人邵乙某辩护人辩称其系从犯的意见，不予采纳。被告人邵甲某、邵乙某在盗窃行为实施完毕后，持盗窃所得的购物卡到店内进行消费购物时，因被害人及时报案后被公安人员抓获，破案后该卡未能追回，被害人才将该卡余额转入其它卡内，该两卡票面数额应根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干的解释》第五条规定，计入其盗窃数额。对被告人及辩护人辩解佶利迩服饰购物卡和恒记甜品会员卡内余额不应计算在盗窃数额内的理由，本院不予采纳。被告人邵甲某因犯盗窃罪被判处有期徒刑执行完毕后，五年内又再犯该罪，且应判处有期徒刑以上，系累犯，应当从重处罚。被告人邵甲某、邵乙某当庭表示认罪并主动缴纳罚金，但未能如实供述全部犯罪事实，可适当酌情从轻处罚。被告人邵甲某亲属主动赔偿被害人损失，可酌情从轻处罚。辩护人的该辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人邵甲某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人邵甲某的刑期自2013年8月27日起至2014年8月26日止。）
二、被告人邵乙某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金8000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人邵甲某的刑期自2013年8月27日起至2014年6月26日止。）
三、扣押在案的二条软中华香烟、三条零一盒硬中华香烟、二条苏烟、二条软玉溪香烟予以没收。当场查获的二被告人三副假汽车牌照、一台电子干扰器、一把一字改锥、四副手套、二本假驾驶证、一辆黑色踏板摩托车予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郜万斌
代理审判员 魏爱兵
人民陪审员 王同富
二〇一四年五月十六日
书 记 员 姚艳雯