杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭西民初字第1528号
原告：吴善学。
委托代理人：张叶云。
被告：冯祖超。
被告：杭州市新能源出租汽车有限公司。
法定代表人：沈宝兴。
委托代理人：孙奇威。
被告：中国人民财产保险股份有限公司杭州市江城支公司。
负责人：孙新华。
委托代理人：颜小平。
原告吴善学诉被告冯祖超、杭州市新能源出租汽车有限公司（以下简称新能源公司）、中国人民财产保险股份有限公司杭州市江城支公司（以下简称人保财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月9日受理后，依法由审判员朱小琼独任审判，于2014年10月8日7日公开开庭进行了审理。原告吴善学及其委托代理人张叶云，被告冯祖超、被告新能源公司的委托代理人孙奇威、被告人保财险公司的委托代理人颜小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2012年8月19日，被告冯祖超驾驶浙a×××××号出租车本市云起路55号附近由南向北直行时，与同向右侧由东向北转弯的原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、电动自行车报废的后果。经交警部门认定，被告冯祖超负事故主要责任，原告负次要责任。事故发生后，原告被送往浙江省立同德医院住院治疗，医院诊断为：车祸外伤、左腿骨折。医院对原告进行了“左胫腓骨骨折切复内固定术＋亚急性硬膜外血肿钻孔引流术”。后原告于2012年9月14日出院。原告因无钱继续治疗，于2012年12月27日起诉要求三被告赔偿医疗费等损害。后双方在法院的主持下达成调解协议。2014年5月，原告再次入院行“左胫腓骨骨折内固定拆除术”，因此产生医疗费等费用。新能源公司系浙a×××××号车辆的所有人，应与驾驶员冯祖超共同承担赔偿责任。同时，肇事车辆在人保财险公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），且事故发生保险期间内，人保财险公司应在交强险及商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任。故起诉要求判令：1、被告冯祖超、新能源公司赔偿原告医疗费7928.13元、交通费2365元、误工费63060元、护理费63063元、营养费1914.6元、住院伙食补助费210元、餐费83.5元，合计138621元的80%为110897元；2、被告人保财险公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告承担。
被告冯祖超答辩称：对事故发生的经过和责任没有异议。原告的损失应先由保险公司依法赔偿，不足部分其愿意责任80%承担。其系肇事出租车的驾驶员，其从新能源公司将车辆承包而来，每天支付相应承包班费，故相应责任由其承担。
被告新能源公司答辩称：对事故发生的经过和责任没有异议，被告冯祖超系公司员工，由其承包公司所有的浙a×××××号车辆运营，其支付固定的承包费用。根据冯祖超与公司的协议约定，事故责任均由冯祖超个人承担。
被告人保财险公司答辩称：肇事车辆在公司投保交强险、50万元的商业三者险，未投保不计免赔。根据商业三者险合同约定，未投保不计免赔特约险，在投保方负事故主要责任时，保险公司享有15%的免赔率。案涉事故发生在保险期间，人保财险公司愿意依法承担赔偿责任。对于本案原告的诉请主张，其中医疗费应当扣除1585元的非医保费用；其中误工期、护理期根据鉴定结论确认分别为360天、90天，扣除此前案件中已调解处理的误工期120天、护理期60天，本案中误工费、护理费应分别按240天、30天计算、标准为每天97.89元；住院伙食补助费按住院6天、30元每天计算。餐费已经包括在伙食费里面，不另行计算。交通费、营养费请法院酌情认定。
原告提供了以下证据材料：
1、道路交通事故认定书，证明案涉交通事故的发生经过及责任认定。
2、民事起诉状、民事调解书，证明原告曾起诉三被告主张权利，双方已就2012年12月19日前医疗费等损失达成调解协议。
3、浙江省立同德医院病历、出院记录、住院收费收据、门诊收费收据、门诊就诊卡，证明原告因二次手术住院所支付的医疗费7928.13元。
4、交通费票据，证明原告就医及办理相关手续所支付的交通费用2365元。
5、医疗证明书，证明原告每月需复诊及误工的事实。
6、物美商场发票、同德医院小餐厅消费明细资料，证明原告购买营养品花费1914.6元、餐费83.5元。
7、临时居住证及流动人口登记表，证明原告及妻子连续在杭州居住的事实。
原告提供的证据经质证，三被告对真实性均无异议。
三被告均未提供证据。
为查明案件事实，本院依法调取了（2013）杭西民初字第91号案件调解笔录，该笔录记载被告人保财险公司赔偿原告的款项中67679.62元已包括误工期120天、护理期60天的相应费用。该部分赔偿款中交强险部分为29120.19元，商业三者险部分为38559.43元。
调解笔录经质证，原告与三被告均无异议。
审理过程中，本院依被告人保财险公司的申请，依法委托浙江汉博司法鉴定中心对原告误工期限、护理期限进行鉴定，该所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见：吴善学于2012年8月19日因道路交通事故受伤事故受伤致右侧额部硬膜外血肿，额骨骨折，左侧第4-6肋骨骨折，左侧胫腓骨下段粉碎性骨折等，其伤后误工期限建议为360日、护理期限建议为90日。
《司法鉴定意见书》经原告和三被告质证。原告对真实性没有异议，对合法性有异议。根据有关法律规定，误工费应按照治疗终结时间和医疗机构诊断机构确定误工时间计算。本案中原告的医疗终结时间是确定的，误工时间应根据医疗终结时间认定。同时，对于误工期限的鉴定，鉴定机构未区职业，其结论的客观性存疑，三被告对意见书无异议。
本院对证据认证如下：
对原告提供的证据1-7的真实性予以认定，关联性将在本院认为部分一并阐述。对本院调取的调解笔录及《司法鉴定意见书》予以认定。
根据上述确认的证据以及当事人的陈述，本院认定本案事实如下：
2012年8月19日，被告冯祖超驾驶浙a×××××号出租车在本市云起路55号附近由南向北直行时，与同向右侧由东向北转弯的原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、电动自行车报废的后果。经交警部门认定，被告冯祖超负事故主要责任，原告负次要责任。事故发生后，原告被送往浙江省立同德医院住院治疗，医院诊断为：车祸外伤、左腿骨折，后医院对原告进行了“左胫腓骨骨折切复内固定术＋亚急性硬膜外血肿钻孔引流术”。原告于2012年9月14日出院。2012年12月27日原告起诉要求三被告赔偿医疗费等损失。2013年1月24日，双方在法院的主持下达成调解协议。被告人保财险公司共赔偿原告医疗费、误工费、护理费等共计67679.62元，其中包括误工期120天、护理期60天的相应费用。该部分赔偿款由人保财险在交强险部分赔偿29120.19元，在商业三者险部分赔偿38559.43元。2014年5月19日，原告再次入院治疗，医院对其行“左胫腓骨骨折内固定拆除术”，后于2014年5月25日出院。原告为此支付医疗费7928.13元。
审理期间，浙江汉博司法鉴定中心根据本院委托对原告误工期限、护理期限进行鉴定，鉴定意见：吴善学于2012年8月19日因道路交通事故受伤事故受伤致右侧额部硬膜外血肿，额骨骨折，左侧第4-6肋骨骨折，左侧胫腓骨下段粉碎性骨折等，其伤后误工期限建议为360日、护理期限建议为90日。
另查明，新能源公司系浙a×××××号车辆的所有人，冯祖超承包出租车每日交纳承包班费。肇事车辆在人保财险公司投保了交强险和商业三者险。其中交强险赔偿责任限额为122000元。商业三者险的赔偿责任限额50万元，未投保不计免赔。案涉事故发生在以上保险合同约定的保险期间内。
本院认为：行为人因过错侵犯他人民事权益，应当承担侵权责任。被告冯祖超驾驶车辆与原告骑行的电动自行车相撞，造成原告受伤、电动自行车损坏的后果。经交警部门认定，冯祖超对事故负主要责任，原告负事故次要责任，该认定合法有据，本院予以采信，并以此作为本案定责依据。根据有关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险责任限额范围内先行予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因造成原告受伤的肇事车辆在被告人保财险公司投保了交强险与商业三者险，且事故发生在保险期间内，故被告人保财险公司应依上述规定先行赔付原告的损害。因原告曾于2012年12月27日就其部分损失诉讼主张权利，现再次就二次住院所产生的损失主张权利，故被告人保财险公司应在交强险不分项责任限额122000元范围内承担赔偿责任，交强险不足赔偿部分在商业三者险责任限额50万元范围内赔偿。
关于本案中原告的损害，应根据法律规定确定。现有证据表明，原告因交通事故所产生的各项损害有：1、医疗费7928.13元，根据票据确定。2、误工费29269元。根据鉴定意见书确认的误工天数360天，扣除此前调解赔偿处理的误工期120日，故本案中误工费应按240天、以2013年浙江省全社会单位在岗职工平均工资44513元标准计算。3、护理费3689元。根据鉴定意见书确认的护理天数90天，扣除此前调解赔偿处理的护理期60日，故本案中护理费应按30天、以2013年浙江省全社会单位在岗职工平均工资44513元标准计算。4、交通费500元。根据原告的治疗情况酌情确定。5、营养费500元。根据原告的伤情及治疗情况酌情确定。6、住院伙食补助费180元。原告住院6天、按原告主张的每天30元标准主张。原告另行主张的餐费83.5元，于法无据，本院不予支持。以上1-6项共计42066.13元。根据上述确定的赔偿原则，以上损失由人保财险公司在交强险赔偿限额122000元范围内不分项直接赔付。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司杭州市江城支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿吴善学医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费等共计42066.13元，该款于本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回吴善学的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1259元，由吴善学负担781元，由冯祖超负担478元，其中冯祖超负担部分于本判决生效之日起七日内支付至本院。杭州市新能源出租汽车有限公司对冯祖超上述应付诉讼费用承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
审判员 朱小琼
二〇一四年十月十日
书记员 高晓霞