贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔27民终1047号
上诉人（原审被告）：冯贵仙，女，1932年1月9日生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市。
委托诉讼代理人：宋正礼，男，1966年8月10日生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市金山办事处县，系冯贵仙之子。
被上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司福泉市支行，住所地福泉市
金山办事处新泉路10号，组织机构代码21634089-9。
负责人：陈梓泉，该行行长。
原审被告：宋正江，男，1974年8月26日生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市。
原审被告王培琴，女，1976年4月23日生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市。
上诉人冯贵仙与被上诉人中国农业银行股份有限公司福泉市支行（以下简称中国农行福泉支行）、原审被告宋正江、王培琴金融借款合同纠纷一案，福泉市人民法院于2015年5月18日作出（2015）福商初字第6号民事判决后，冯贵仙不服，提起上诉。本院于2015年10月28日作出（2015）黔南民商终字第175号民事裁定，发回重审。福泉市人民法院重审后，于2016年3月11日作出（2015）福民重字第11号民事判决。冯贵仙不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
冯贵仙上诉请求：一、撤销福泉市人民法院（2015）福民重字第11号民事判决第二项；二、判决驳回被上诉人中国农行福泉支行对上诉人的诉讼请求或者将本案发回重审；三、上诉费由被上诉人中国农行福泉支行承担。事实和理由：一、一审法院认定抵押担保合同成立并生效，是事实和法律关系认定错误。《民事诉讼证据的若干规定》规定，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任，上诉人已80岁高龄，不识字，应由被上诉人举证证明向上诉人宣读或者释明合同内容及上诉人知晓该合同内容，但被上诉人至今未提供相关证据证明。相反，上诉人提供了宋正江（借款人）于2016年2月26日的“情况说明”，证明被上诉人没有向上诉人宣读或者释明合同内容。故根据相关法律规定，本案抵押合同没有成立及生效。二、一审认定房屋抵押权已经设立并生效明显错误，审判人员有滥用职权，徇私枉法行为。1、抵押申请书上诉人捺印不产生法律效力。本案中，抵押登记申请书上诉人签名也系宋正江（借款人）所签，然后由上诉人捺印，同样也没有向上诉人宣读或释明申请书内容。被上诉人也没有提供向上诉人宣读或者释明的证据。而上诉人提供了宋正江（借款人）的“情况说明”，证实被上诉人没有向上诉人宣读或者释明申请书内容。因此，抵押登记申请书没有上诉人意思表示，不具有民事法律行为构成要件，不产生法律效力。2、被上诉人伪造“房地产抵押清单”上诉人的签名、捺印和上诉人“健康体检表”两份证据，防害了民事诉讼活动，一审法院予以包庇违反了民事诉讼法。上诉人在福泉房管所查询调取的“房地产抵押清单”上没有上诉人的签名和捺印，而被上诉人提交的“房地产抵押清单”有上诉人的签名和捺印，因上诉人不会签名，被上诉人又不能说明是谁签名和捺印，因此被上诉人的行为属伪造民事诉讼证据行为，本案应以福泉房管所依法保存的材料为合法证据。一审审判长否认福泉房管所保存材料，责令上诉人对被上诉人提交材料申请鉴定，明显违法。同时，被上诉人提交上诉人“健康体检表”，但不能说明来源。而上诉人在福泉市牛场镇居住，2012年8月28日没有到福泉，故被上诉人提交的上诉人“健康体检表”系伪造，上诉人请求一审法院对被上诉人伪造证据的行为予以处罚，但一审法院至今未处罚。3、一审法院第一次开庭审理时，审判长江雪峰伪造质证笔录签名的事实，上诉人己向一审法院纪检部门控告，至今一年也未处理。4、一审法院依职权在福泉房管所调取“办理房屋抵押登记说明”，不属于法定的人民法院依职权调取证据的范围，该证据属于非法证据，不得作为定案依据。三、一审开庭程序严重违反法律规定，应予以纠正。1、审判人员违反回避制度。一审开庭时，因原审被告宋正江没有到庭，审判长刘文峰要上诉人代理人打电话联系宋正江，因没有联系上，审判长刘文峰就说：“宋正江来不来判决结果都与上次结果一样……”，审判长刘文峰的行为违反了法官职业道德基本准则，即审判人员不得对未决案件发表意见。上诉人代理人三次口头申请审判长刘文峰回避，并两次向一审法院纪检组长口头反映，直到上诉人领取判决书时，一审法院仍没有回复是否准予回避决定，违反了民事诉讼法的规定。2、一审法院在开庭审理中违法限制了上诉人的法庭辩论权。在法庭辩论阶段，审判长刘文峰三次无故打断直至制止上诉人代理人的发言，致使上诉人没有充分行使辩论权。3、审判人员在法庭上行为不检点，致使庭审公正受质疑。在一审法庭辩论阶段，被上诉人第一代理人多次越位进入审判席位与审判长刘文峰窃窃耳语，违反了法官职业道德基本准则关于法官庭审中应当保持中立的相关规定。
中国农行福泉支行未作答辩。
中国农行福泉支行向一审法院起诉请求：判决被告宋正江、王培琴、冯贵仙连带偿还原告贷款本金60万元及相应利息，利息截止至2014年9月26日为8869.07元，余下利息按借款合同约定算至偿清全部贷款本息之日止；本案诉讼费用及原告为实现债权所支付的其他必要费用全部由三被告承担。
一审法院认定事实：2012年8月30日，被告宋正江以资金周转困难为由向原告申请个人助业循环贷款人民币60万元，被告冯贵仙自愿用其所有的位于福泉市牛场镇西北商住小区，房产证号：房权证福泉市字第××号，建筑面积461.98平方米，为宋正江的该笔贷款作抵押担保。2012年9月13日，原告与被告宋正江、冯贵仙签订了《最高额担保个人借款合同》，合同中对借款的额度和额度有效期限、借款利率、先决条件、借款提取、还款、提前还款、借款人的权利和义务、贷款人的权利和义务、担保、违约责任等进行了约定，在特别条款部分，约定借款人宋正江，抵押人冯贵仙，借款额度和额度有效期自
2012年9月13日起至2015年9月12日（额度有效期）止，借款人可以在人民币60万元的借款本金额度内向贷款人申请借款。借款担保方式为最高额抵押，借款人与贷款人签订本合同之前已形成的下列债权合同项下尚未受偿的借款本金及其相应的利息、罚息、复利、费用等一并纳入本合同的担保范围，担保人同意以房产提供担保，上述担保物祥见（清单名称及编号）房地产抵押清单，编号：2012-0011，该清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。合同最后借款人、担保人声明：贷款人已依法向我方提示了相关条款（特别是黑体字条款），应我方要求对相关条款的概念、内容及法律效果做了说明，我方已经知悉并理解上述条款。借款人宋正江，抵押人冯贵仙签名并捺印。同日，原、被告办理了抵押登记手续，原告取得牛场镇西北小区房屋（461.98平方米）的他项权证书，该他项权证书记载：房屋他项权利人中国农业银行福泉市支行，房屋所有权人冯贵仙，房屋所有权证号201001617，房屋坐落牛场镇西北镇商住小区，他项权利种类最高额抵押，债权数额陆拾万元整，登记时间2012年9月13日。2013年9月27日，原告将60万元贷款发放给被告宋正江，约定执行年利率7.8%，逾期年利率11.7%。借款期间，被告宋正江仅偿还利息38905.71元，截止2014年9月26日止，被告宋正江尚欠贷款本金60万元、利息8867.07元。另查明，被告宋正江与王培琴办理该笔贷款业务时系夫妻关系。被告冯贵仙所签合同及申请等均系他人代签，本人捺印。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告宋正江自愿签订了《最高额担保个人借款合同》），该合同系双方真实意思表示，系有效合同。原告已按合同约定将贷款60万元发放给被告宋正江，被告宋正江理应按合同约定按期结算利息和偿还贷款本金，该贷款到期后，被告宋正江未按约定履行偿还本息的义务，原告有权要求被告宋正江履行还款义务及支付相应利息。由于在办理该笔借款时，被告王培琴与宋正江系夫妻关系，且在《个人信贷业务申请表》中签名捺印，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按照夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条规定情形的除外”的规定，被告王培琴理应与被告宋正江共同偿还该笔贷款本金及利息，故原告主张要求被告宋正江、王培琴偿还原告贷款本金
60万元及相应利息的诉请，理由充分，该院予以支持。被告冯贵仙自愿用其所有的位于福泉市牛场镇西北商住小区的房屋为被告宋正江的该笔贷款作抵押担保，有抵押物担保承诺书、抵押担保书、房屋他项权证书等证据佐证，故原告与被告冯贵仙签订的《最高额担保个人借款合同》成立并生效，被告冯贵仙应依约履行担保责任，原告作为抵押权人，主张在登记的抵押债权范围内就该抵押物优先受偿，该院予以支持。被告冯贵仙辩称签订合同和办理抵押登记时未向被告冯贵仙宣读、解释合同内容，抵押合同未生效的理由不充分，该院不予采纳。被告冯贵仙主张原告提供的房地产抵押清单及体检表系伪证，要求对原告进行处罚的主张，根据谁主张谁举证的证据规则，虽被告冯贵仙提供来源于福泉市房屋产权产籍管理所办理抵押登记时提交的无冯贵仙签名或捺印的房地产抵押清单，但该证据不足以推翻福泉市房屋产权产籍管理所制作的房屋他项权证书，亦不足以证明原告提供的同名证据中冯贵仙的捺印系原告伪造，且被告冯贵仙不申请对原告提供的该份同名证据中捺印进行鉴定，应视为对其权利的放弃，由被告冯贵仙承担举证不能的法律后果。另被告冯贵仙未提供证据予以佐证原告提供的体检表系伪造，且该证据与本案无关联性，不作为本案的定案依据。故被告冯贵仙的该项主张，该院亦不予采纳。被告宋正江经该院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系对其自身诉权的放弃，该院依法缺席判决，由此产生的不利后果应由其自负。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告宋正江、王培琴在判决生效之日起十日内共同偿还原告中国农业股份有限公司福泉市支行借款本金六十万元及相应利息（截止2014年9月26日利息为八千八百六十七元零七分，2014年9月27日起至判决所确定的履行期限止的利息按合同约定即年利率7.8%，逾期年利率11.7%计付）；二、如被告宋正江、王培琴未按期履行上述第一项义务，则依法拍卖或者变卖被告冯贵仙提供抵押的坐落于牛场镇西北商住小区房屋（房屋所有权证号：房权证福泉市字第××号，建筑面积：461.98平方米，土地使用证号：福国用（2009）第20090039号，使用权面积：135平方米），所得的价款由原告中国农业银行福泉市支行在抵押债权范围内优先受偿。上述房产折价或者拍卖、变卖后，超过上述第一项债权数额的部分归被告冯贵仙所有，不足部分由被告宋正江、王培琴继续清偿。被告冯贵仙履行了抵押担保责任后，有权向被告宋正江、王培琴追偿。案件受理费9889元，由被告宋正江、王培琴、冯贵仙承担。如果被告未按判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。经本院审理，二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为：综合上诉人冯贵仙的上诉请求与理由，本案的争议焦点主要是本案抵押担保合同的效力问题。本院对此认为，结合2012年9月13日中国农行福泉支行与宋正江、冯贵仙签订的《最高额担保个人借款合同》，及上诉人冯贵仙向中国农行福泉支行出具的《抵押物担保承诺书》和《抵押担保书》，能认定该《最高额担保个人借款合同》系各方当事人的真实意思表示，该合同内容不违反法律及行政法规的强制性规定，为有效合同。且该抵押房屋办理了抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”及第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”的规定，被上诉人中国农行福泉支行依法取得该抵押房屋的抵押权。对上诉人关于因被上诉人未向其宣读或释明合同内容故合同无效的主张，本院对此认为，首先，上诉人为完全民事行为能力人，应知晓在合同上捺印确认的后果，其次，上诉人不能举证证明本案合同具有《中华人民共和国合同法》第五十二条规定无效合同应具备的情形，即：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。故上诉人主张本案抵押担保合同无效的理由不成立。此外，对上诉人主张的一审严重违反法律程序的问题，本院对此认为，经审查，一审适用程序并无严重违反法定程序的情形，上诉人该项上诉理由亦不成立。
综上所述，冯贵仙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9889元，由上诉人冯贵仙负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 锦
审判员 李家荣
审判员 刘国红
二〇一六年十月八日
书记员 卢 艺