广东省广宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1223刑初112号
公诉机关广宁县人民检察院。
被告人梁某，男，汉族，广东省惠城区人，高中文化，公民身份号码×××4038，住广东省惠州市。2016年1月8日因涉嫌非法经营罪被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押在广宁县看守所。
辩护人陈国盛，广东圣禾律师事务所律师。
被告人邱某，男，汉族，广西壮族自治区梧州市藤县人，初中文化，公民身份号码×××3337，住广西壮族自治区梧州市藤县。2016年1月8日因涉嫌非法经营罪被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押在广宁县看守所。
辩护人陈延忠，广西公力律师事务所律师。
广宁县人民检察院以宁检刑诉（2016）104号起诉书指控被告人梁某、邱某犯非法经营罪，于2016年4月27日向本院提起公�。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月5日、6月30日公开开庭审理了本案，广宁县人民检察院指派代理检察员陈哲珊、江俊杰出庭支持公诉。被告人梁某及其辩护人陈国盛、被告人邱某及其辩护人陈延忠到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广宁县人民检察院指控，2016年1月8日凌晨3时许，被告人梁某伙同被告人邱某驾驶一辆白色金杯商务车（悬挂车牌粤B×××××）从广西防城港市出发，意图将一批卷烟运输至广州市。途经广宁县宾亨镇S264省道宾亨加油站附近路段时被公安干警截获。当场在车内搜获玉溪、红双喜、阿诗玛等品牌卷烟3597条、出库单、行驶证、对讲机、车牌两副、蓝白相间铁片三片（标有“C、D、8”字样）等物品。经鉴定，查获的卷烟均为真品卷烟，价值506382元人民币。
公诉机关根据被告人的供述与辩解、物证、书证、勘验、检查等笔录、鉴定意见等证据，认为被告人梁某、邱某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人梁某、邱某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并请求法院从轻处罚。
辩护人陈国盛提出的辩护意见是，1、被告人梁某在共同犯罪中属于从犯；2、本案属于犯罪未遂；3、梁某归案后能如实供述自己的罪行，没有犯罪前科，属于初犯，建议法庭对被告人梁某减轻处罚，且在有期徒刑三年以内作出量刑处罚。
辩护人陈延忠提出的辩护意见是，1、被告人邱某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯；2、被告人邱某在运输烟草中途被抓获，属犯罪未遂；3、被告人邱某是初犯、偶犯，认罪态度好，有悔罪表现。建议法庭对被告人邱某判处缓刑。
经审理查明，2016年1月8日凌晨3�许，被告人梁某、邱某明知烟草制品无准运证的情况下，受雇于他人，驾驶白色金杯商务面包车（悬挂车牌粤B×××××）将玉溪、红双喜、阿诗玛等品牌卷烟共3597条，由广西防城港市运往广州市。当行至广宁县宾亨镇S264省道宾亨加油站附近路段遇到广宁县公安局民警设卡拦截，被告人梁某随即将车驶进宾亨加油站内，并弃车逃匿。后公安民警在宾亨加油站厕所抓获被告人邱某，经搜索在宾亨加油站背后山林处抓获被告人梁某，并当场在车内搜获玉溪、红双喜、阿诗玛等品牌卷烟、出货单一张、行驶证一本、对讲机一台、车牌二副、蓝白相间铁片三片（标有白色“C、D、8”字样）等物品。
经广东省质量监督烟草检验站检验，查获的卷烟均为真品卷烟；经广宁县发展和改革局价格认证中心鉴定，涉案卷烟价值人民币506382元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：（一）物证
证实广宁县公安局民警扣押涉案的玉溪、红双喜、阿诗玛等品牌卷烟一批共3597条、出货单（编号为7382147）1张、行驶证（车牌号粤B×××××）1本、金杯牌商务车（悬挂粤B×××××号牌）1辆、对讲机1台、车牌2副（粤B×××××、粤O×××××）、蓝白相间铁片3片（标有“C、D、8”字样）等物品。
（二）书证
1、广东省广宁县烟草专卖局《涉嫌犯罪案件移送书》、立案报告表、检查（勘验）笔录、《先行登记保存证据通知书》、证据复制（提取）单、抽样取证物品清单等书证材料，证实广宁县烟草专卖局对被告人梁某、邱某非法经营卷烟专卖品的违法行为的调查取证及查处情况，并将案件移送广宁县公安局依法处理。
2、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2016年1月8日，广宁县烟草专卖�工作人员在广宁县宾亨镇宾亨加油站内查获一辆白色金杯面包车（车牌号粤B×××××），该车装有玉溪、红双喜等品牌卷烟共3597条，并依法对该批卷烟先行扣押，并移送广宁县公安局。同日广宁县公安局民警在被告人梁某身上搜出出货单一张、人民币2610元、对讲机一台、农业银行卡一张、诺基亚黑色直板按键手机一台；在白色金杯面包车上检查出粤B×××××行驶证一本、车牌二副（粤B×××××、粤O×××××）、蓝白相间铁片3片（标有“C、D、8”字样）等物品；在被告人邱某身上检查出白色苹果4S手机一台、邮政储蓄银行卡一张、农业银行卡一张，并对上述物品予以扣押的情况。
3、随案移送赃证款物品清单，证实广宁县公安局将涉案物品随案移送的情况。
4、犯罪嫌疑人归案情况说明，证实2016年1月8日11时许，广宁县公安局接广宁县烟草专卖局报案称一辆涉嫌走私卷烟嫌疑车辆（车牌号码为粤B×××××）从广西方向开向广州，马上途径广宁，要求派员拦截。广宁县公安局于11时30分左右组织警力在广宁县宾亨镇路段对过往车辆进行拦截检查，被告人梁某发现公安民警查车后将车辆驶进广宁县宾亨加油站油库前，后公安民警驱车追上时，被告人已离开嫌疑车辆，后公安民警在宾亨镇加油站厕所抓获被告人邱某，经搜索在加油站背后山林处抓获被告人梁某，并传唤两人到案接受讯问。
5、卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实经广东省质量监督烟草检验站鉴定，广宁县公安局民警查获的玉溪、红双喜等3597条品牌卷烟均为真品卷烟的情况。
6、涉案财产价格鉴定结论书，证实经广宁县发展和改革局价格认证中心鉴定，查获的涉案卷烟价值人民币506382元。
7、户籍资料，证实被告人梁某、邱某的姓名、年龄等个人基本身份情况。
8、情况说明、机动车辆综合查询系统，证实2016年1月8日，广宁县公安局民警查获的金杯牌面包车真实牌照号为粤B×××××，车主为梁远智（广东省惠州市惠城区人，公民身份号码××，公安民警曾致电联系梁远智，但无法联系的情况。
9、机动车驾驶证复印件，证实被告人梁某、邱某持有的机动车驾驶证的情况。
10、涉案烟草专卖品价格证明，证实广东省肇庆市烟草专卖局（公司）涉案卷烟价格管理小组对本案查获的卷烟出具涉案烟草专卖品价格证明的情况。
（三）现场勘验、检查工作记录及现场照片
证实2016年1月8日10时50分至11时50分许，广宁县公安局民警对广宁县宾亨镇S264省道宾亨加油站内的一辆白色金杯面包车（悬挂粤B×××××号牌）进行勘查。该面包车位于加油站内偏西北方向，面包车车内除驾驶位及副驾驶位外无安装其余座椅，车厢内装有用纸箱包装的玉溪、红双喜、阿诗玛等卷烟，副驾驶位座椅下装有部分零散卷烟，合共3597条，副驾驶位旁边放有二副车牌（粤O×××××、粤B×××××）。
（四）被告人的供述
1、被告人梁某的供述，主要内容：2015年10月份左右我到广西省防城港区金狮街一出租屋二楼租住。2016年1月6日15时许，我去到防城港区一士多店玩扑克牌时，碰见在防市区的牌友“梅猪”，“梅猪”给我介绍一份拉烟草的工作，走一趟有千几百赚，我听了后便答应了。然后“梅猪”从他驾驶的女装摩托车上拿了一个对讲机给我，并对我说过两天有货要运就用对讲机叫我。1月8日3时多，“梅猪”在对讲机内叫我到楼下，然后驾驶他的女装摩托车来载我，在车上“梅猪”对我说还有一个人跟我一起驾车，要我俩轮流�车到广州去。“梅猪”载我去到防城区市郊农村路边后，我发现当时路边己有一辆金杯商务车（即我今天驾驶的商务车）停在那里。“梅猪”驾车走后，我走到商务车边，发现没有锁门，当时车上没人，但钥锁就插在电门锁上，我便坐在副驾驶位上等另一名司机。我上车后，看到副驾位上有一些条装的香烟，而车厢全部是烟。等了约3分多钟，另一名司机上车后，我的对讲机便响了起来，一个陌生的男子声音便从对讲机叫我开车走，于是我启动车子按对讲机的声音走。我行走路线不是事先制定的，是对讲机内的男子实时指挥我行走的，对讲机内的声音是我第一次听到。因为这对讲机是远程联系的，有效距离可以达到1000公里，“梅猪”在对我说走哪里，走哪条路，去哪里放货（指烟）都是用这台对讲机对我远程说的。我听从对讲机男子声音驾驶商务车一路走，走到广宁县宾亨镇加油站附近时，我看到油站前面路口有民警在设卡，于是我便将商务车驶入了加油站里，关闭发动机，我下车锁好门走到加油站后山上，另一名司机则躲到厕所里。过了一会儿警车搜山，我在山腰处被传唤到公安机关。我今天驾驶的是一辆白色的金杯牌商务车，是一辆9座的商务车，但车厢的排座被全部拆除了，里面装满了香烟，车号牌我没有记住，我开车之前在车头的座位旁边还放着两副车牌，我不知道做什么用的。公安民警在我驾驶的车上发现两副号牌（前牌后排）、三个和车牌同色的铁数字和字母、对讲机一只；我看到广宁县烟草局的同志和民警清点我面包车上的香烟，知道我驾驶的金杯商务车上共有香烟72箱47条，每箱香烟是50条的规格，一条是10包；民警在我身上查获有黑色诺基亚手机一台、农业银行银联卡一只、出货单一张、现金人民币2610元、粤B×××××行驶证一本。我不认识和我一起被抓获的那名做司机的男子，他约35岁，身形略肥，皮肤略黑，身高约170厘米，他是在广西防城港城区一个村子外面上车的。“梅猪”是人的绰号，我不知道真实姓名，男，约36岁，中等发长，口音是广西梧州那边的，但具体是哪里人我不知道，有移动电话，但号码我不知道，在哪工作或有没有工作我不知道。“梅猪”在车上放了三千元，除开吃饭、饮水、加油、过卡等必要开支，剩下的就是我和另一司机的报酬，两个人分，一人至少有六百元。我知道无证运烟是违法犯罪的事情，我就这一次驾车帮人运输香烟。我不知道商务车的车主是谁和有无合法证件，听“梅猪”讲香烟是运输到广州，我走之前“梅猪”是这样安排我的，一般只要出了广州的高速的收费站，就会有人在那里等，然后就把车开走，让我们在高速出口那里等�，然后等他们卸完货，就会把空车开回来，我们就会驾驶空车回去。我不知道广州那边谁是收烟人，也不知道香烟是谁的。我没有烟草部门下发的烟草零售许可证，我是帮别人运输香烟的。
2、被告人邱某的供述，主要内容：2016年01月08日11时30分左右，我和另一个男子（第一次见，不知道名字，年龄约50岁，身高约1米6，讲广西话）驾驶一辆白色金杯商务车（9座车型）因运输大量来路不明的卷烟在广宁县宾亨镇的加油站被公安民警抓获。民警在我们驾驶的商务车上发现大堆香烟，号牌两副，对讲机一只，我看到广宁县烟草局的同志和民警清点车上的卷烟，共有卷烟72箱47条，每箱香烟是50条的规格，一条是10包，公安民警在我身上扣押了一台白色苹果手机、邮政储蓄绿卡、农业银行卡联卡银行卡共两张。今天是一个自称叫“老八”的男子凌晨3点左右叫我过去送货的，并叫我去防城港汽车站（新汽车站）等，他们开车搭我进去，到出发点出发前我才知道运输的是香烟。我们是从防城港一个山沟里的货场出发，准备运到广州，到了广州就有人联系我们叫我们送到哪个地方。我看到有四台类似我们这台货车的车停在货场门口，其他三辆车具体送到哪里我就不知道。我们从广西防城港上G80高速（广昆高速），然后我在车上睡觉了。我醒来后已经在一个加油站里加油，加油后我们就往广州方向开，驾驶没多久就看到有你们公安民警设卡检查，我们就将车驶入附近的加油站，在加油站被你们民警抓获并传唤回来接受讯问。我是和我一起运输卷烟男子的副手，如果他开车累了，就换我来开，我到出发点的时候，已经看到他在等我了，一路上吃饭、加油都是他给钱。运输卷烟的车座都拆掉了，卷烟就存放在已拆的座位的空间里。如果�送到广州，我们就把车停在服务区，就去吃饭，车会被接货的人开走卸货，后把车开回服务区，我们开空车回家。我是第二次运输卷烟，第一次是2015年12月底，也是送到广东广州白云区一个村里，但不是在今天出发的地点，是在防城港一个村庄里面，我去到那个地方后车辆已经装好货停在那里。那次我得到报酬500元，回到广西我的伙计就会给我，我是接到电话后就过去开车送货的。我不知道我们从广西到广州的行车线路是谁制定的，从广西到刚被抓的那个地方我都没有驾驶过车辆，我只看到我的伙计在驾驶过程中，接过几次电话，但具体是谁打给他的我就不知道，有时（对讲机有信号时）我的伙计也有用在车上的那个对讲机说话。我们运输的卷烟没有烟草局签发的运输烟草准运证。我是“老八”叫过去的，他在电话称呼自己“老八”，我没见过他本人，接完电话�都叫我把电话号码删除掉，反正这也是运输卷烟的“行规”。过去后货场的人员就安排我跟这台商务车，我不知道商务车是谁的。我是一个叫“东来”的男子在2015年12月中旬叫去防城港的，他是藤县人，不知道真名叫什么，他讲如果有工作就会有人打电话给我，我租住在钦防路。运输一次卷烟我可以赚取500元报酬，都是由开车的人给我的，我不知道老板是谁。我当时不知道我们这样运输卷烟是违法的，后来经过公安机关的教育我知道了。
另外，经被告人邱某对十二张不同男性免冠照片进行辨认，其辨认出10号照片男子就是与其一起运输卷烟的男子。（辨认照片说明：10号照片男子就是被告人梁某。）
本院认为：被告人梁某、邱某无视国家法律，以牟利为目的，明知他人非法经营烟草专卖品，仍为其提供运输便利，严重扰乱市场秩序，其行为已构�非法经营罪，且属情节特别严重，应依法惩处。被告人梁某、邱某仅参与非法经营烟草专卖品的运输环节，参与程度不大，获利亦不大，相对于其他非法经营者的主观恶性和社会危害性不大，应结合其罪责予以量刑。被告人梁某、邱某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；在运输行为的非法经营过程中，二被告人的共同犯罪行为系起次要作用，属从犯，依法应当减轻处罚。对被告人梁某、邱某适用缓刑不致再危害社会。公诉机关指控被告人梁某、邱某的行为构成非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。辩护人陈国盛、陈延忠提出被告人梁某、邱某在本案中是从犯，归案后能如实供述罪行，没有犯罪前科，又是初犯的辩护意见，经查属实，予以采纳；又提出被告人梁某、邱某的行为属犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人梁�、邱某未经许可已实施运载经营烟草制品3597条，被公安人员当场抓获，其违反国家规定，在流通领域进行运输的非法经营行为即属既遂。故二辩护人提出被告人梁某、邱某的行为属犯罪未遂的辩护意见，理据不足，不予采纳。为维护社会主义市场经济的健康发展，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第七十二条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人梁某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人邱某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、随案移送的出货单1张（编号为7382147）、对讲机1台、车牌1副（粤O×××××）、蓝白相间铁片3片（标有白色“C、D、8”字样）予以没收，附档备查；赃款人民币2610元、NOKIA手机及苹果4S手机各1台，予以没收，上缴国库；玉溪卷烟（硬英文版）250条、红双喜卷烟（硬上海出口几内亚版）1100条、阿诗玛卷烟（硬金中英文警语授权版）997条、ESSE（硬纯）卷烟100条、ESSE（硬CLASIC）卷烟150条、云烟（软如意JY）500条、红双喜卷烟（听装南洋吉祥龙凤）500条予以没收，由广宁县烟草专卖局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 宁
代理审判员 张运炜
人民陪审员 祝敏婵
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 张 蕾
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供罪犯所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节提别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出入原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其�严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷�、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）、非法经营数额在5万元以上的，或者违法所得数额在2万元以上的；
（二）非法经营卷烟20万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数�在3万元以上的；
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在25万元以上，或者违法所得数额在10万元以上的；
（二）非法经营卷烟100万支以上的。