山西省中阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）中民初字第7号 原告：中阳县乔氏林场，住所地山西省中阳县暖泉镇暖泉村中学附近。 法定代表人：王爱兰，系林场厂长。 委托诉讼代理人：冯娇，山西晋凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李婧，山西晋凯律师事务所律师。 原告：王爱兰。 被告：中阳县绿之源野猪养殖有限公司。 法定代表人：张英则，系该公司董事长。 被告：刘安明(民)。 原告中阳县乔氏林场、王爱兰诉被告中阳县绿之源野猪养殖有限公司、刘安明合伙协议纠纷一案，本院受理后于2014年10月15日作出（2014）中民初字第56号民事判决。判后，被告中阳县绿之源野猪养殖有限公司不服，提出上诉。吕梁市中级人民法院审理后，作出（2015）吕民一终字第593号民事裁定，以原审认定基本事实不清，适用法律错误为由，裁定撤销原判，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。重审过程中，原告王爱兰向本院申请撤回起诉，本院依法予以准许。原告及中阳县乔氏林场（以下简称乔氏林场）其代理人、被告刘安明均到庭参加诉讼，被告中阳县绿之源野猪养殖有限公司（以下简称绿之源公司）经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求，1、判令被告退还原告所交纳的合作款1000000元（壹佰万元）；2、诉讼费用由被告承担。重审时，原告变更其诉讼请求为：1、依法判令解除原告乔氏林场与被告绿之源野猪养殖有限公司于2010年1月3日签订的协议书；2、判令被告中阳县绿之源野猪养殖有限公司返还原告乔氏林场1000000元出资款，同时自2010年1月3日起按照中国人民银行贷款利率计算利息；3、被告刘安明承担连带还款义务；4、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2009年1月3日，原告中阳县乔氏林场原负责人乔建平与被告中阳县绿之源野猪养殖有限公司法定代表人刘文林签订《协议书》，协议内容为双方合作成立中阳乔氏绿之源野猪养殖有限公司。原告出资100万元给被告，用于被告偿还建厂时所欠债务，同时将中阳县绿之源野猪养殖有限公司变更为中阳乔氏绿之源野猪养殖有限公司，乔建平持有51%的股份，刘安明持有49%的股份。协议签订后，乔建平将出资100万元交给刘安明，但被告一直不能配合原告变更公司名称，并将51%的股份转让给原告。现中阳县绿之源野猪养殖有限公司仍是原名称，仍由被告经营和持有100%的股份。2012年8月22日，乔建平病故，妻子王爱兰作为继承人，依法行使其权利。 原告认为，双方达成协议后，被告应配合原告变更公司名称，并将51%的股份给原告，但被告不能转让其股份和变更公司名称，故应将原告出资的100万元退还给原告。为此，提起诉讼，请求依法判决，支持原告的诉讼请求。 被告刘安明辩称，既然当时是投资合作，就会有风险，投资会有亏损，从投资开始到现在绿之源债务已经处理200多万元，现在还有300多万元外债。2010年二月十几号，我在宾馆找过原乔氏林场负责人乔建平，当时找他要履行变更手续，但是当时未变更。合作是为了挣钱，我主动找他变更法定代表人，乔建平没有配合。从签合同后到现在原告从未说过要解除合同，我不同意解除合同。原告要求返还100万，但企业一直在亏损。 被告绿之源公司未出庭，亦未提出书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1对原、被告提供的书面证人证言，证人均未出庭作证，身份无法核实，对其所说与出庭双方不符的内容均不予认可。2、被告提供的绿之源公司账目是其会计账目的部分内容，且系复印件，不能完整的反映其财务状况，证明效力较小，不能充分证实待证事实。3、被告提供的借条无与之核对无异的原件相印证，不足以证明借款事实存在，不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年1月3日，中阳县乔氏林场的投资人乔建平与中阳县绿之源野猪养殖有限公司的法定代表人刘文林、公司管理人员刘安明经协商，签订协议书一份。协议约定：甲方中阳县乔氏林场同意在2010年元月底前付给乙方中阳县绿之源野猪养殖有限公司现金壹佰万元人民币，用于乙方建厂债务（部分）的偿还，其余债务由乙方从将来的股份中偿还，甲方概不负责；中阳县绿之源野猪养殖有限公司于2010年2月1日将公司手续全部移交给中阳县乔氏林场，由中阳县乔氏林场负责变更法人和公司名称，变更后公司名称为中阳县乔氏绿之源野猪养殖有限公司，法人为乔建平，任董事长，刘安民任总经理，乔建平持公司51%的股份，刘安民持49%的股份，中阳县绿之源野猪养殖有限公司整体归并新公司所有。3、中阳县乔氏林场在办理变更手续过程中，中阳县绿之源野猪养殖有限公司积极配合，否则，造成的后果全部由中阳县绿之源野猪养殖有限公司负责。协议签订后，原告按约履行出资款给付义务，被告刘安明于2010年1月27日向原告出具收条一支，以表明收到乔建平人民币壹佰万元。 初审时，案件承办人于2014年4月10日与刘文林、刘安明父子做过谈话笔录。笔录中提到，协议签订后，乔氏林场代表乔建平通过武家庄财政所领取绿之源养殖公司应收款项50多万元，对此，原告称在武家庄镇财政所领取50万，是因被告刘安明与我们另外一笔100万借款的事，与本案无关，被告刘安明认可原告所述。 同时查明，2013年3月29日，中阳县乔氏林场法定代表人由乔建平变更为王爱兰。中阳县绿之源野猪养殖有限公司的法定代表人于2011年5月31日由刘文林变更为被告刘安明。2018年，被告刘安明以350万元价款将被告绿之源公司资产全部转让给中阳县厚通科技养殖有限公司，实际出资人为高三元，转让公司价款是由高三元个人账户转款给刘安明儿子的个人账户。公司转让后高三元持股90%，中阳县厚通科技养殖有限公司持股10%，并于2018年8月9日做了一系列变更，但公司名称未作变更。转让后的绿之源公司由自然人独资有限责任公司变更为其他有限责任公司；法定代表人由刘安明变更为张英则。 本院认为，原告乔氏林场与被告绿之源公司基于合意自愿签订协议书共同出资设立有限公司，该协议不违反法律强制性规定，已经成立并生效，本院予以认可。原告按照协议约定在2010年1月底之前给付100万元出资款，但被告刘安明庭审中陈述其未按约定于2月1日前将绿之源公司全部手续交给乔氏林场。被告刘安明的违约行为导致设立新公司的目的不能实现，按照《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，原告有法定解除权，故对原告请求解除与被告签订协议书的主张应予支持，合同解除后，已经履行的，当事人可以要求恢复原状及赔偿损失，故原告要求被告返还出资款100万元并按照中国人民银行同期贷款利率计算相应利息的主张也应支持，利息从被告实际违约之日即2010年2月2日起算至执行完毕之日止。2018年被告刘安明已将被告绿之源公司整体转让，受让人也支付了350万元对价并作了一系列变更登记，基于民法善意取得的相应规定，被告绿之源公司的转让协议已生效，因受让人已支付对价并取得被告绿之源公司的资产和全部股份，只是未做公司名称变更登记，故被告绿之源公司不应再承担出资款返还责任，而应由被告刘安明承担相应的责任。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条的规定，判决如下： 被告刘安明从本判决生效之日起十五日内向原告中阳县乔氏林场出资款100万元，并按中国人民银行同期贷款利率支付利息（利息从2010年2月2日起计算至执行完毕之日止）； 驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13800元，由被告刘安明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。 审 判 长  贺瑞明 审 判 员  王 婷 人民陪审员  许永红 二〇一九年六月十二日 书 记 员  李旭飞