浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0327刑初442号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人陈聪，男，1990年11月8日出生于浙江省平阳县，汉族，初中文化，农民，住平阳县。因吸毒于2012年7月15日被平阳县公安局行政拘留三日；因吸毒于2013年2月20日被平阳县公安局行政拘留十二日并社区戒毒三年；因吸毒于2013年7月23日被平阳县公安局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；因无证驾驶于2016年4月27日被苍南县公安局行政拘留十日。因本案于2016年5月7日被苍南县公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人陈焕付，浙江瓯鼎律师事务所律师。
被告人陈先吒，男，1986年2月9日出生于浙江省平阳县，汉族，初中文化，农民，住平阳县。因本案于2016年5月11日被苍南县公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人黄雄雄，浙江正昌律师事务所律师。
被告人林立鹏，男，1993年6月29日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，农民，住平阳县。因犯故意伤害罪于2014年3月26日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑一年八个月，2014年12月11日刑满释放；因赌博于2015年9月10日被平阳县公安局行政拘留五日；因吸毒于2016年5月11日被苍南县公安局行政拘留十四日。因本案于2016年5月25日被苍南县公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人陈小春，浙江玉山律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2017]350号起诉书指控被告人陈聪、陈先吒、林立鹏犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪，于2017年5月16日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员陈某1出庭支持公诉，上述被告人及辩护人到庭参加诉讼。期间，应公诉机关要求补充侦查，延期审理一次。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：
一、开设赌场罪
1.2015年2～3月份开始，被告人陈聪伙同郑某、赵某（均另案处理）等人冲击黄某1的赌场后，单独或合股开始在苍南县桥墩镇莒溪社区农村一带开设流动赌场，赌场主要开设时间为下午时段，该赌场持续经至2016年5月后停止。该赌场陆续雇佣被告人陈先吒、林立鹏等人分别在赌场内帮忙管理、望风、维持秩序等。期间，赌场每天每场参赌人数均二十人以上，被告人陈先吒陆续在上述赌场帮忙管理二三个月左右，被告人林立鹏陆续在上述赌场帮忙一个半个月左右。
2.2015年4月份左右，被告人陈先吒伙同金献铁（已判刑）在苍南县桥墩镇莒溪社区农村一带开设流动赌场，赌场开设时间为晚上时段，赌场由陈先吒负责经营管理、抽取头薪，并安排人员蔡某1、苏其棒（另案处理）等人维护赌场秩序。同年5月份，金某被公安机关抓获，该赌场停止开设。期间，赌场经营开设一二个月，赌场每场参赌人数二十人以上。
二、非法持有枪支罪
2014年底开始，被告人陈聪和赵某、郑某等赌场股东为了开设赌场的需要，先后准备一批枪支、砍刀，并使用上述枪支、砍刀冲击他人赌场、扩大赌场势力。2016年5月10日，公安机关对平阳县水头镇后街村一房子进行检查，起获被告人陈聪和郑某等人共同持有枪支3把（经鉴定，其中1把为气体压缩为动力，另外2把系火药为动力，均认定为枪支）及砍刀3把。
三、寻衅滋事罪
1.2014年年底的一天，被告人陈聪和赵某、郑某等人为了开设赌场，经商量后，伙同被告人林立鹏和黄某2、陈某2（均另案处理）等人持2把枪支及砍刀等器械冲击黄某1（另案处理）开设在苍南县莒溪社区的赌场。期间，被告人陈聪、林立鹏等人持上述枪支、砍刀恐吓并驱赶赌场赌客，造成赌客逃散。
2.2016年2月份左右的一天，被告人陈聪和郑某等人为了赌场利益，伙同陈某2等人持1把气枪及空心管等器械冲击陈钦银（另案处理）开设的苍南县莒溪社区的赌场。期间，被告人陈聪等人持上述枪支、空心管恐吓并驱赶赌场赌客，造成赌客逃散。
为证明指控之事实，公诉机关提供了相关证据，并据此认为被告人陈聪、陈先吒、林立鹏的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且系情节严重；被告人陈聪、林立鹏的行为还触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任；被告人陈聪的行为还触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。其中被告人陈聪、林立鹏犯数罪，予以数罪并罚。被告人林立鹏在前罪刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪系累犯，应从重处罚；被告人林立鹏在开设赌场的共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，可减轻或从轻处罚。被告人陈先吒、林立鹏归案后如实供述主要犯罪事实，可从轻处罚。建议以开设赌场罪判处被告人陈聪有期徒刑四年至六年、以非法持有枪支罪判处有期徒刑三年至四年、以寻衅滋事罪判处有期徒刑一年至二年；以开设赌场罪判处被告人林立鹏有期徒刑一年至二年、以寻衅滋事罪判处有期徒刑六个月至一年六个月；以开设赌场罪判处被告人陈先吒有期徒刑三年至五年。
被告人陈聪当庭对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人辩称：被告人陈聪当庭对指控的犯罪事实无异议，悔罪态度较好，且在寻衅滋事和非法持枪过程中未造成他人伤亡，社会危害性较小，希望法庭对其从轻处罚。
被告人陈先吒对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人辩称：1.被告人陈先吒在指控的开设赌场犯罪中，只是受雇负责管理赌场或望风，并不是赌场发起人或主要的获利者，作用较小，应认定为从犯，予以减轻或从轻处罚。2.被告人陈先吒归案后如实供述，认罪态度较好。综上，希望法庭对其在三年以下量刑。
被告人林立鹏对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人辩称：被告人林立鹏在开设赌场中系从犯，在寻衅滋事犯罪中未造成人员伤害，归案后如实供述，悔罪态度好，希望法庭对其从轻处罚。
经审理查明：
一、开设赌场事实
1.2015年2～3月份开始，被告人陈聪伙同郑某、赵某（均另案处理）等人冲击黄某1的赌场后，单独或合股开始在苍南县桥墩镇莒溪社区农村一带开设流动赌场，赌场主要开设时间为下午时段，该赌场持续至2016年5月后停止。该赌场陆续雇佣被告人陈先吒、林立鹏等人分别在赌场内帮忙管理、望风、维持秩序等。期间，赌场每场参赌人数二十人以上，被告人陈先吒陆续在上述赌场帮忙管理二三个月左右，被告人林立鹏陆续在上述赌场帮忙一个半个月左右。
2.2015年4月份左右，被告人陈先吒伙同金献铁（已判刑）在苍南县桥墩镇莒溪社区农村一带开设流动赌场，赌场开设时间为晚上时段，赌场由陈先吒负责经营管理、抽取头薪，并安排人员蔡某1、苏其棒（另案处理）等人维护赌场秩序。同年5月份，金某被公安机关抓获，该赌场停止开设。期间，赌场经营开设一二个月，赌场每场参赌人数二十人以上。
在上述开设赌场期间，被告人陈聪非法获利人民币5000元、被告人林立鹏非法获利人民币5000元、被告人陈先吒非法获利人民币10000元。
上述事实，被告人陈聪、陈先吒、林立鹏在开庭审理过程中均无异议，且有同案犯赵某、郑某、黄某3、金某、周某、黄某4、卢宝塔、黄敬泼、黄某5、陈某3、李某、陈某4、朱某、陈某5、林某、林其泼、马必探、邓某报、王某、吴某1、徐某、李摇摇、蔡某1、吴某2、林元勋、余某、苏其棒、曾某、池某、林绳酒、蔡某2、温某、黄某6的供述，辨认笔录等证据证实。
关于被告人陈先吒是否从犯的问题。根据在案证据，可证实被告人陈先吒在第1起赌场中系从犯，在第2起赌场中被告人陈先吒负责经营管理、抽取头薪，安排人员维护赌场秩序等，行为积极，在赌场运行中起到较大作用，不宜认定为从犯。辩护人据此所提意见，不予采纳。
二、非法持有枪支事实
2014年底开始，被告人陈聪和赵某、郑某等赌场股东为开设赌场的需要，先后准备一批枪支、砍刀，并使用上述枪支、砍刀冲击他人赌场、扩大赌场势力。2016年5月10日，公安机关对平阳县水头镇后街村一房子进行检查，查获被告人陈聪和郑某等人共同持有的3把枪支（经鉴定，其中1把系以气体压缩为动力的枪支，另外2把系以火药为动力的枪支）及砍刀3把。
上述事实，被告人陈聪在开庭审理过程中均无异议，且有同案犯赵某、郑某、吴某1、吴某2、卢宝塔、黄某5的供述，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、管制刀具认定书、枪支、弹药鉴定书、辨认笔录等证据证实。
三、寻衅滋事事实
1.2014年年底的一天，被告人陈聪和赵某、郑某等人为开设赌场，经商量后，伙同被告人林立鹏和黄某2、陈某2（均另案处理）等人持2把枪支及砍刀等器械冲击黄某1（已判刑）开设在苍南县莒溪社区的赌场。期间，被告人陈聪、林立鹏等人持上述枪支、砍刀恐吓并驱赶赌场赌客，造成赌客逃散。
2.2016年2月份左右的一天，被告人陈聪和郑某等人为了赌场利益，伙同陈某2等人持1把气枪及空心管等器械冲击陈钦银（另案处理）开设在苍南县莒溪社区的赌场。期间，被告人陈聪等人持上述枪支、空心管恐吓并驱赶赌场赌客，造成赌客逃散。
上述事实，被告人陈聪、林立鹏在开庭审理过程中均无异议，且有同案犯赵某、郑某、吴某2、黄某4、李某、邓某报的供述，辨认笔录等证据证实。
另有归案经过，证实被告人陈聪、陈先吒、林立鹏系被抓获归案；刑事判决书、行政处罚决定书、罪犯档案资料、社区戒毒决定书，证实被告人陈聪、林立鹏的前科劣迹情况；人口信息，证实被告人陈聪、陈先吒、林立鹏的身份情况。
本院认为，被告人陈聪、陈先吒、林立鹏以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；被告人陈聪、林立鹏结伙持凶器恐吓他人，其行为均已构成寻衅滋事罪；被告人陈聪违反枪支管理规定，非法持有枪支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人陈聪、林立鹏犯有数罪，应予以数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人陈聪、陈先吒系赌场股东或主要管理者，起主要作用，系主犯；被告人林立鹏起次要、辅助作用，系从犯。被告人林立鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈聪有吸毒、无证驾驶等劣迹，酌情从重处罚。被告人陈聪当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人陈先吒归案后如实供述主要犯罪事实，予以从轻处罚。被告人林立鹏归案后如实供述犯罪事实，对于其犯开设赌场罪予以减轻处罚、犯寻衅滋事罪予以从轻处罚。辩护人相关从轻、减轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（二）项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条第一、三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币70000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币70000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月7日起至2022年5月6日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人陈先吒犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币45000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月11日起至2019年5月10日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人林立鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币20000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月25日起至2018年5月24日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
四、追缴被告人陈聪违法所得人民币5000元、被告人陈先吒违法所得人民币10000元、被告人林立鹏违法所得人民币5000元，均予以没收，上缴国库。
五、扣押于苍南县公安局的涉案枪支3把、管制刀具3把，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈民城
审 判 员 黄崇彬
人民陪审员 廖海燕
二〇一七年十一月十八日
书 记 员 董莉莉
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
……
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条…
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。