河北省正定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0123刑初169号
公诉机关河北省正定县人民检察院。
被告人陆业雄，男，1990年1月5日出生，汉族，初中文化程度，现住河北省正定县。因涉嫌合同诈骗罪，于2016年11月15日被正定县公安局刑事拘留，2016年12月19日经正定县人民检察院批准，于同日被正定县公安局逮捕。现羁押于正定县看守所。
辩护人，河北济民律师事务所律师。
河北省正定县人民检察院以正检公刑诉〔2017〕124号起诉书指控被告人陆业雄犯合同诈骗罪，于2017年8月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。正定县人民检察院检察员赵俊杰出庭支持公诉，被告人陆业雄及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2013年6月19日，被告人陆业雄以他人名义与河北龙某工程机械有限公司签订合同，在交纳首付款12万元，保证金3.11万元后，购买江苏徐工LW500WL装载机2台，放置在正定县胡村沙坑。陆业雄在偿还融资贷款3.21万元后拒不偿还余款，并将2台装载机GPS拆除，后将2台装载机以人民币23万左右的价格出售给刘某(另案处理）。经鉴定，上述2台装载机价值人民币62.2万元。
二、2013年8、9月份，被告人陆业雄以他人名义分别与石家庄力源工程机械有限公司、石家庄中天设备有限公司、河北久一建筑机械销售有限公司签订合同购买5台挖掘机，后将挖掘机的定位系统破坏并运至深泽县西古罗村欲出售，后被上述公司发现并将5台挖掘机追回。经鉴定，上述5台挖掘机中，神钢牌SK350LC-8型挖掘机一台，鉴定价值人民币167.5714万元；成都产神钢牌SK60-8型挖掘机二台，鉴定价值人民币73万元；无锡产久保田牌KX163型挖掘机二台，鉴定价值人民币78万元。
三、2013年11月19日，被告人陆业雄以他人名义与河北建中经贸有限公司签订合同，在交纳首付款6.46万元，保证金1.292万元后，购买山东临工LG953型装载机一台。陆业雄在偿还融资贷款1.18万元后拒不偿还余款，并于2014年1月17日将装载机以人民币22万元的价格出售到山东省宁津县。后河北建中经贸有限公司将该挖掘机追回。经鉴定，上述装载机价值人民币28.35万元。
为证实上述事实，公诉机关出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人陆业雄在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。起诉书指控的第二起犯罪事实，被告人陆业雄着手实施合同诈骗行为，因意志以外的原因而未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。
辩护人主要辩称：
一、起诉书指控的第二起犯罪事实，不构成犯罪。
1、陆业雄主观上不具有非法占有的目的。
2、关于涉案数额的问题。
陆业雄三人分期付款从河北龙某工程机械有限公司购买的两台装载机首付款为12万元，交纳第一期融资款3.21万元，陆业雄和祁某从河北建中经贸有限公司购买的一台山东临工装载机首付款6.46万元，交纳第一期融资款1.18万元，均不是被害人的实际损失，应当从陆业雄的涉案总金额中扣除。
陆业雄出资购买的三辆装载机，均向被害人交纳了保证金其中向龙某公司交纳了共计31100元，向建中公司交纳了保证金12920元。三笔保证金共计44020元,该保证金不是购买工程机械费用，也不能认定为是被害人的实际损失。应当从陆业雄的涉案总金额中扣除。
三、陆业雄的犯罪行为没有给被害人造成严重损失。
四、被害人存在重大过错。
五、陆业雄认罪态度好，能够如实供述自己的罪行，属于自愿认罪。
辩护人认为公诉机关认定的第二起事实不清，证据不足不能认定为合同诈骗罪。对第一起、第三起犯罪事实，从其犯罪情节简单、悔罪表现真诚、没有造成严重后果、自愿认罪等方面综合考虑，对陆业雄从轻或减轻处罚。
经审理查明：
一、2013年6月19日，被告人陆业雄以他人名义与河北龙某工程机械有限公司签订合同，在交纳首付款12万元，保证金3.11万元后，购买江苏徐工LW500WL装载机2台，放置在正定县胡村沙坑。陆业雄在偿还融资贷款3.21万元后拒不偿还余款，并将2台装载机GPS拆除，后将2台装载机以人民币23万左右的价格出售给刘某(另案处理）。经鉴定，上述2台装载机价值人民币62.2万元。
上述事实，被告人陆业雄在开庭审理过程中亦无异议，且有河北龙某工程机械有限公司产品买卖合同、融资租赁合同、户籍证明信、证人郭某、陆某等7人的证言、被害人于某、周某1的陈述、被告人陆业雄的供述与辩解、正定县涉案物品价格鉴证中心物品价值鉴定意见书、刘某、郭某、陆某、陆业雄的辨认笔录等证据证实，足以认定。
二、2013年8、9月份，被告人陆业雄以他人名义分别与石家庄力源工程机械有限公司、石家庄中天设备有限公司、河北久一建筑机械销售有限公司签订合同购买5台挖掘机，后将挖掘机的定位系统破坏并运至深泽县西古罗村欲出售，后被上述公司发现并将5台挖掘机追回。经鉴定，上述5台挖掘机中，神钢牌SK350LC-8型挖掘机一台，鉴定价值人民币167.5714万元；成都产神钢牌SK60-8型挖掘机二台，鉴定价值人民币73万元；无锡产久保田牌KX163型挖掘机二台，鉴定价值人民币78万元。
上述事实，被告人陆业雄在开庭审理过程中亦无异议，且有石家庄力源工程机械有限公司融资租赁合同、户籍证明信、证人郭某、陆某等5人的证言、被害人李某、彭某、王某的陈述、被告人陆业雄的供述与辩解、正定县涉案物品价格鉴证中心物品价值鉴定意见书等证据证实，足以认定。
三、2013年11月19日，被告人陆业雄以他人名义与河北建中经贸有限公司签订合同，在交纳首付款6.46万元，保证金1.292万元后，购买山东临工LG953型装载机一台。陆业雄在偿还融资贷款1.18万元后拒不偿还余款，并于2014年1月17日将装载机以人民币22万元的价格出售到山东省宁津县。后河北建中经贸有限公司将该挖掘机追回。经鉴定，上述装载机价值人民币28.35万元。
上述事实，被告人陆业雄在开庭审理过程中亦无异议，且有河北建中经贸有限公司融资租赁合同、户籍证明信、证人祁某、常某等7人的证言、被害人贾某1真的陈述、被告人陆业雄的供述与辩解、正定县涉案物品价格鉴证中心物品价值鉴定意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陆业雄在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人陆业雄犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人陆业雄能够如实供述其犯罪事实，当庭表示自愿认罪，可从轻处罚；起诉书指控的第二起犯罪事实，被告人陆业雄着手实施合同诈骗行为，因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。辩护人有关被告人在第一起和第三起犯罪过程中的涉案数额的计算方式，本院予以采纳。其所辩第二起犯罪事实不构成犯罪的辩护意见与客观事实不符，且无相关证据予以证实，本院不予采纳。被告人陆业雄因其犯罪行为给被害单位造成的损失应予退赔，其违法所得应予追缴。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人陆业雄犯合同诈骗罪，判处其有期徒刑七年零二个月，并处罚金30万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月15日起至2024年1月14日止。所判罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
责令被告人陆业雄退赔河北龙腾工程机械有限公司43.88万元，退赔河北建中经贸有限公司19.418万元。
对被告人陆业雄的非法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王永刚
人民陪审员 张君华
人民陪审员 刘 丹
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 赵 琳