天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津02民终261号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司，住所地山西省大同市新建南路83号。
主要负责人：王俊斌，经理。
委托诉讼代理人：郝家红，天津君朋律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张静，天津君朋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：武泳萱。
委托诉讼代理人：杨慧慧，天津景贤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：田景成。
被上诉人（原审被告）：董金臣。
被上诉人（原审被告）：黄振群。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司因与被上诉人武泳萱、田景成、董金臣、黄振群机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2016）津0112民初1531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月6日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月15日公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司的委托诉讼代理人张静，被上诉人武泳萱的委托诉讼代理人杨慧慧，被上诉人田景成、黄振群到庭参加了诉讼。被上诉人董金臣经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司上诉请求：改判上诉人在第三者责任商业保险限额内不承担赔偿责任；上诉费由被上诉人负担。事实和理由：被保险机动车发生事故后，经检验制动性能不合格，根据保险条款的约定，发生保险事故时被保险车辆检验不合格保险人不负责赔偿，因此，上诉人在第三者责任商业保险限额内不应承担赔偿责任。
武泳萱辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。事实和理由：被保险车辆事故发生时为制动性能不合格，并非未经安全检验，所以第三者责任商业保险免条款不适用本案。而且第三者责任商业保险免赔条款属格式条款，上诉人在一审中未提交证据证明已履行了提示和告知义务。
田景成辩称，请求依法判决。
黄振群辩称，请求维持原判。
董金臣未作答辩。
武泳萱向一审法院起诉请求：1、赔偿医疗费34707.45元；住院伙食补助费4600元（住院46天，每天100元）；误工费20774.4元（主张192天，期间为2015年8月24日至2016年3月1日，按照居民服务业标准计算）；护理费9794.8元（护理费分为两部分，住院46天主张每天180元，护工护理，出院主张14天，亲属护理，按照居民服务业标准计算）；营养费6000元（每天100元，主张60天）；残疾赔偿金36964元（按照农业户口计算）；精神损害抚慰金8000元（机动车交通事故责任强制保险优先赔偿）；鉴定费2480元；交通费2000元；共计125320.65元。2、诉讼费由对方当事人承担。
一审法院认定事实：2015年8月23日23时许，田景成驾驶津Ｄ×××××号小轿车沿东沽路由北向南行驶，行至津沽公路与东沽路交口时，遇董金臣驾驶的冀Ｂ×××××号重型自卸货车沿津沽公路由西向东驶来，董金臣车辆前部右侧与田景成车辆的右侧后部相撞，造成田景成车内乘车人武泳萱和李纲受伤和两车损坏的交通事故。该事故经交通部门认定，田景成和董金臣负事故的同等责任，武泳萱和李纲不负事故责任。事故发生后，武泳萱在天津咸水沽医院住院治疗46天，其伤情诊断为：急性轻型闭合性颅脑损伤、右颞头皮挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、右锁骨肩峰端粉碎性骨折等。另事故车辆冀Ｂ×××××号重型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险。田景成为武泳萱垫付医疗费3000元，黄振群给付武泳萱和另一伤者李纲共计50000元。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。非法侵害他人身体造成伤害的，应承担民事赔偿责任。投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保机动车交通事故责任强制保险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司依据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司称由于车辆制动不合格，第三者责任商业保险不应承担赔偿责任。首先，其提交的第三者责任商业保险约定的内容系“车辆未按规定检验或者检验不合格的。”本案中，事故车辆按规定进行了检验且结果为合格，只是事故发生后经检验不合格，故第三者责任商业保险的免责条款不适用本案。其次，中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司未提交证据证明其已将第三者责任商业保险的免赔条款对投保人进行了明示或者告知，其未尽到明示或者告知义务。综上，中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司的抗辩不成立，一审法院不予采信。中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司在第三者责任商业保险限额内应承担赔偿责任。由于董金臣受雇于黄振群，故黄振群作为雇主应承担赔偿责任，董金臣不承担赔偿责任。武泳萱因此次交通事故造成的总损失为：根据武泳萱提交的有效医疗费票据，支持医疗费26207.45元。中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司抗辩应扣除10%的非医保用药费用，于法无据，不予支持。武泳萱住院46天支持住院伙食补助费4600元。根据武泳萱的住院天数和休假证明认定武泳萱误工期190天，按照居民服务行业标准计算支持误工费20558.52元。根据武泳萱提交的护理费发票，其住院期间的护理费8280元。经鉴定武泳萱的护理期为60天，扣除住院期间46天，剩余的14天按居民服务行业标准计算护理费为1514.83元。武泳萱的护理费9794.83元。根据武泳萱的伤情，酌情支持营养费3000元。按照农村居民标准支持武泳萱的残疾赔偿金36964元。根据武泳萱的伤情、伤残等级和本案的实际情况，在机动车交通事故责任强制保险限额内优先赔偿精神损害抚慰金8000元。根据武泳萱提交的有效票据，支持鉴定费2480元。中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司抗辩鉴定费不属于保险理赔范畴，但未向法庭提交相关证据，故不予支持。考虑武泳萱确有交通费的支出，酌情支持500元。综上，武泳萱的损失为：医疗费26207.45元、住院伙食补助费4600元、误工费20558.52元、护理费9794.8元、营养费3000元、残疾赔偿金36964元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2480元、交通费500元，共计112104.77元。由于本次交通事故造成两人受伤，故机动车交通事故责任强制保险应按两人的损失数额的比例进行分配。经计算，中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用限额内赔偿武泳萱1300元，在死亡伤残限额内赔偿武泳萱26400元。机动车交通事故责任强制保险不足部分的损失为84404.77元。由于田景成和董金臣负事故的同等责任，故中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司在第三者责任商业保险限额内应赔偿武泳萱42202.39元，田景成应赔偿武泳萱42202.38元，扣除田景成为武泳萱垫付的3000元后赔偿武泳萱39202.38元。由于黄振群给付武泳萱和另一伤者李纲共计50000元，现无法查清武泳萱和李纲就50000元如何进行的分配，一审法院酌情按武泳萱和李纲每人分得25000元计算，故一审法院认定黄振群给付武泳萱25000元，该款应由中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司直接支付给黄振群。综上，中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司应赔偿武泳萱44902.39元，中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司支付黄振群给付武泳萱的费用25000元，田景成应赔偿原告39202.38元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司于本判决书生效后十日内赔偿原告武泳萱经济损失共计44902.39元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司于本判决书生效后十日内支付被告黄振群给付原告的费用25000元。三、被告田景成于本判决书生效后十日内赔偿原告武泳萱经济损失共计39202.38元。四、驳回原告武泳萱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半交纳的案件受理费363元，由被告田景成、黄振群各负担181.5元。”
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司在两审审理中均未举证证明其已向投保人交付了保险条款、履行了提示和明确说明义务。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司主张的免责条款对投保人不产生法律效力，上诉人应当在第三者责任商业保险限额内承担赔偿责任。
综上，中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正
确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 浩
代理审判员 闫 萍
代理审判员 施小雪
二〇一七年二月十五日
书 记 员 庞 振