江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏12民终1509号上诉人（原审原告）：江苏银行股份有限公司兴化戴南支行，住所地兴化市戴南镇不锈钢交易城F12-118。负责人：龚文键，行长。委托诉讼代理人：张文灿，江苏天滋律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁伟，江苏天滋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：兴化鑫云特钢制品有限公司，住所地兴化市戴南科技园区。法定代表人：刘庆云，董事长。被上诉人（原审被告）：江苏三元不锈钢制品有限公司，住所地兴化市张郭镇唐刘工业集中区。法定代表人：顾玉明，董事长。被上诉人（原审被告）：江苏戴南科技园区投资发展有限公司，住所地兴化市戴南镇科技园区园区大道1号。法定代表人：庞小兵，董事长。委托诉讼代理人：吴亚萍，江苏道和道律师事务所律师。委托诉讼代理人：王荣，江苏道和道律师事务所律师。原审被告：江苏沪宝不锈钢有限公司，住所地兴化市戴南镇振兴北路。法定代表人：朱其宝，董事长。原审被告：朱其宝，江苏沪宝不锈钢有限公司董事长。原审被告：高秋芹。原审被告：朱雪君。原审被告：杨悦。上诉人江苏银行股份有限公司兴化戴南支行（以下简称江苏银行兴化戴南支行）因与被上诉人兴化鑫云特钢制品有限公司（以下简称鑫元公司）、江苏三元不锈钢制品有限公司（以下简称三元公司）、江苏戴南科技园区投资发展有限公司（以下简称戴南公司），原审被告江苏沪宝不锈钢有限公司（以下简称沪宝公司）、朱其宝、高秋芹、朱雪君、杨悦金融借款合同纠纷一案，不服兴化市人民法院（2015）泰兴商初字第01073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。江苏银行兴化戴南支行上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持我方一审诉讼请求。事实和理由：请求依法撤销原审判决第三项、第六项判决内容，改判鑫云公司、三元公司、戴南公司分别在借款本金13500000元及相应利息（含罚息、复利）和律师代理费162500元、借款本金13500000元及相应利息（含罚息、复利）和律师代理费162500元、借款本金10000000元及相应利息（含罚息、复利）和律师代理费162500元的范围内承担连带清偿责任。案件受理费149336元，由鑫元公司、三元公司、戴南公司、沪宝公司、朱其宝、高秋芹、朱雪君、杨悦负担。事实和理由：我行与沪宝公司签订《最高额综合授信合同》，有我行向其提供最高额为19000000元的综合授信。鑫云公司、三元公司、戴南公司分别与我行签订《最高额保证合同》，为沪宝公司的全部债务在13500000元、13500000元、10000000元的最高额范围内承担连带责任保证。《最高额保证合同》第三条、第四条、第五条上述三公司承担保证的期限、范围。现沪宝公司尚欠我行借款本金18841823.33元，并未超过《最高额综合授信合同》规定的额度，故鑫云公司、三元公司、戴南公司应根据《最高额保证合同》的约定分别在最高额13500000元、13500000元、10000000元的额度内承担连带清偿责任。戴南公司辩称，一审判决认定我公司承担的保证为按份保证，事实清楚，适用法律正确，应予维持。具体理由如下：2014年1月16日，江苏银行戴南支行与我公司、鑫云公司、三元公司分别签订了一份最高额保证合同，约定三方承担的最高额分别为10000000元，13500000元，13500000元，已经明确了保证份额，上述约定的最高额总额为37000000元，已经远超过主债务19000000元，故超过部分无效，应当按上述约定的份额的比例承担保证责任。江苏银行兴化戴南支行向一审法院起诉请求：2014年1月16日，我行与沪宝公司及朱雪君、杨悦分别签订1份最高额综合授信合同、最高额抵押合同，约定：由我方向沪宝公司提供最高额度为19000000元的综合授信；授信期限自当日起至2015年1月5日；沪宝公司以其所有的位于兴化市戴南镇北姜村的房地产，朱雪君、杨悦以其共有的位于无锡市南方不锈钢交易中心23-101、103房地产为沪宝公司的借款提供最高额抵押担保，并办理了抵押物登记，领取了他项权证。上述合同签订后的当日，我方分别与鑫云公司、三元公司、戴南公司签订1份编号为“BZ141214000036”、“BZ141214000037”、“BZ141214000038”的最高额保证合同（以下分别简称36、37、38保证合同），约定：鑫云公司、三元公司、戴南公司自愿为沪宝公司的借款提供最高额连带责任保证担保。同日，朱其宝、高秋芹向我方出具1份最高额个人连带责任保证书，承诺愿对沪宝公司的借款提供最高额连带责任保证担保。2014年7月30日、8月12日，我行与沪宝公司分别签订1份编号为“CD141214000399”、“CD141214000413”的商业汇票银行承兑合同（以下分别简称399、413承兑合同），约定：我方同意为沪宝公司承兑到期日期分别为2015年1月30日、2月12日，票面金额分别为18000000元、4000000元的银行承兑汇票；沪宝公司应于我方同意承兑之日，按承兑金额的50％作为履约保证金存入我方指定的保证金专户作为质押担保，如沪宝公司在汇票到期日不能足额支付票款时，我方可以保证金优先清偿票款不足部分；我方因向持票人支付而形成的垫付票款，自付款之日起转作沪宝公司逾期贷款，并按垫付金额的每日万分之五计收逾期利息。上述合同签订后，沪宝公司分别向保证金专户中存入了履约保证金9000000元、2000000元。汇票到期日，沪宝公司未能按约将应付票款缴存我方，我方在向持票人支付了票款后，于2015年1月30日、2月12日从沪宝公司的保证金专户分别扣收了9158176.67元、2000000元用于偿付垫付票款。2014年8月20日，我方与沪宝公司签订1份流动资金借款合同，约定：经沪宝公司申请，我方同意向沪宝公司发放贷款8000000元；年利率7％；借款期限自当日起至2015年2月15日；还款方式为按季结息，结息日为每季末月的20日，借款到期，利随本清；沪宝公司不能按时还款的，我方有权按约定利率加收50％的罚息；对沪宝公司逾期支付的利息，我方按约定利率计收复利，借款逾期后按罚息利率计收复利。该合同签订后，我方按约向沪宝公司发放了贷款。借款发生后，沪宝公司仅支付了2015年1月15日前的利息。综上，为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判决：1、沪宝公司偿还借款本金18841823.33元及逾期利息（其中：至2015年11月25日的利息为2502946.25元；自同年11月26日起至实际给付之日止，分别为所欠贷款本金8000000元、10841823.33元为基数，分别按年利率10.50％、18％计算。）和律师代理费162500元；2、鑫云公司、三元公司、戴南公司、朱其宝、高秋芹对沪宝公司的上述给付义务承担连带偿还责任；3、确认江苏银行兴化戴南支行对沪宝公司及朱雪君、杨悦设定抵押的房地产拍卖变卖所得的价款享有优先受偿权；4、八被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2014年1月16日，沪宝公司（甲方）与江苏银行兴化戴南支行（乙方）签订1份最高额综合授信合同，约定：经甲方申请，乙方同意向甲方提供最高综合授信额度［指本合同项下及合同期间内受信人实际使用授信总额（指扣除保证金部分的授信敞口额度），扣除已还部分所形成的授信本金余额，不包括受信人应承担的利息、罚息、复利及相关费用］19000000元；授信期限自当日起至2015年1月5日止，本期限仅指本合同项下信用业务的发生期限，到期日不受期限约束；甲方需要使用本合同项下授信额度时，须逐笔向乙方提出申请，经乙方审核同意的，双方另行签订单项授信业务合同；本合同项下单笔授信业务的期限、金额、利率、费率等约定以相应的单项业务合同、凭证为准，本合同项下各单项授信业务合同及相应的凭证均构成本合同的有效附件；在本合同履行过程中，甲方涉及重大诉讼、仲裁或行政处罚，或与其他债权人发生重大违约事件，导致可能影响乙方权益时，乙方有权停止甲方授信额度的使用、取消甲方尚未使用的授信额度（第四条授信额度的调整）；本合同项下的全部债务，由鑫云公司、三元公司、戴南公司、朱其宝、高秋芹提供最高额连带责任保证担保，由沪宝公司、朱雪君提供最高额抵押担保，相关合同另行签订，并作为本合同的附件；本合同相关债权未获偿付，导致乙方为催收所产生的公告费、律师费、诉讼费、评估费等费用，由甲方承担。同日，江苏银行兴化戴南支行与鑫云公司、三元公司、戴南公司分别签订1份36、37、38保证合同，约定：鑫云公司、三元公司、戴南公司自愿为江苏银行兴化戴南支行与沪宝公司签订的上述最高额综合授信合同及依据该合同已经和将要签署的单项授信业务合同及其修订或补充协议项下的债务提供最高额连带责任保证担保；保证范围包括债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及乙方为实现债权而发生的律师费、诉讼费等一切费用（第三条保证范围）；鑫云公司、三元公司、戴南公司在本合同项下承担的保证最高额分别为最高不超过13500000元、13500000元、10000000元，在此，保证最高额仅指沪宝公司实际使用贷款或授信总额（指扣除保证金部分的授信敞口额度）扣除已还部分所形成的贷款（授信）本金余额，并未包括本合同第三条规定的除贷款（授信）本金之外的利息复利罚息等各项应付款项，但保证人对该部分款项仍应承担连带清偿责任（第四条保证最高额第一款），保证人同意沪宝公司可循环使用主合同项下贷款（授信）额度，并同意沪宝公司可以调剂使用其在主合同项下的综合贷款（授信）额度内各类贷款（授信）业务额度，且保证人在担保总额内仍应承担连带保证责任（第四条保证最高额第二款）；保证期间为合同项下债务到期后满2年之日止；保证人已全面认真阅读并完全理解江苏银行兴化戴南支行与沪宝公司签订的主合同，应保证人要求，江苏银行兴化戴南支行已就主合同及本合同作了相应的条款说明，保证人已经充分知悉、理解本合同及主合同的全部条款内容，签署本合同是其真实意思表示，保证人对主合同及本合同的订立及履行可能产生的法律后果有充分认识，对其涉及有关保证人的义务完全确认（第五条，以黑色加粗字体显示）；如主合同项下除本保证外又有物的担保的，保证人愿意就所担保的全部债务优于物的担保履行连带保证责任。同日，沪宝公司与江苏银行兴化戴南支行签订1份最高额抵押合同，约定：为担保其与江苏银行兴化戴南支行与沪宝公司之间自当日起至2017年1月16日止签署的借款、银票、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同及其修订或补充协议项下债务的履行，沪宝公司愿以其名下的位于兴化市戴南镇北姜村的房屋及相应的国有建设用地使用权提供最高额抵押担保；抵押担保的范围包括但不限于本金、利息、复利、罚息、违约金、律师费、诉讼费、评估费等。该合同签订后的同年1月18日、1月20日，沪宝公司与江苏银行兴化戴南支行分别至兴化市戴南镇规划建设局、兴化市国土资源局办理了抵押物登记，相关部门颁发了编号为“兴戴字第20140033号”的村镇房屋他项权证及编号为“兴他项（2014）第85号”的土地他项权利证明书。同日，朱雪君、杨悦与江苏银行兴化戴南支行签订1份最高额抵押合同，约定：为担保沪宝公司与江苏银行兴化戴南支行签订的上述最高额综合授信合同及依据该合同已经和将要签署的单项授信业务合同及其修订或补充协议项下债务的履行，朱雪君、杨悦愿以其共有的位于无锡市南方不锈钢交易中心23-101、103镇北房屋及相应的国有土地使用权提供最高额抵押担保；抵押担保的范围包括但不限于本金、利息、复利、罚息、违约金、律师费、诉讼费、评估费等。该合同签订后的当日、同年1月21日，朱雪君、杨悦与江苏银行兴化戴南支行分别至无锡市国土资源局、无锡市房屋登记中心新区分中心办理了抵押物登记，相关部门颁发了编号为“锡房他证字第XQ10004118**号”的房屋他项权证及编号为“锡新他项（2014）第000093号”的土地他项权利证明书。同日，朱其宝、高秋芹共同向江苏银行兴化戴南支行出具1份最高额个人连带责任保证书，主要内容：为保证上述最高额综合授信合同和沪宝公司与江苏银行兴化戴南支行依据该合同已经和将要签署的单项授信业务合同及其修订或补充协议项下债务的履行，朱其宝、高秋芹自愿向江苏银行兴化戴南支行提供最高额连带责任保证担保；当沪宝公司未按主合同约定履行债务时，无论江苏银行兴化戴南支行对主合同项下的债权是否拥有其他担保，江苏银行兴化戴南支行均有权直接要求朱其宝、高秋芹在保证范围内承担保证责任；保证范围包括贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及江苏银行兴化戴南支行为实现债权而发生的律师费、诉讼费等一切费用；保证期间从本保证书生效之日起至合同项下债务到期后满2年之日止；朱其宝、高秋芹知悉主合同项下除本保证外又有物的担保的，朱其宝、高秋芹愿意就所担保的全部债务优于物的担保履行连带保证责任。经沪宝公司申请，并经江苏银行兴化戴南支行审核同意，江苏银行兴化戴南支行（甲方）与沪宝公司（乙方）于2014年7月30日、8月12日分别签订1份商业汇票银行承兑合同，约定：甲方同意为乙方承兑票面金额分别为18000000元、4000000元的银行承兑汇票；承兑手续费按票面金额的万分之五计算，乙方于甲方同意承兑时一次性付清；乙方应于汇票到期前，将应付的银行承兑汇票票款，足额缴存于甲方指定的账户；乙方应于甲方同意承兑之日，按承兑金额的50％作为履约保证金存入甲方指定的保证金专户作为质押担保，在未付清票款前乙方不得申请使用，乙方至汇票到期日仍不能足额支付票款时，甲方可以保证金优先清偿票款不足部分；本合同项下的汇票到期时，除法律法规规定可予以拒付的情形外，甲方凭票无条件支付票款；甲方因向持票人支付而形成的垫付票款自付款之日起转作乙方逾期贷款，并按垫付金额的每日万分之五计收逾期利息，甲方有权在乙方开立的任何账户中直接划收票款及相应的逾期利息；乙方未按时缴付票款，导致甲方为催收垫款本息所产生的律师费、诉讼费、评估费等费用，由乙方承担；本合同项下授信是上述最高额综合授信合同授信额度项下具体授信，本合同是其有效附件。前述2份合同签订的当日，沪宝公司依约缴存了履约保证金9000000元、2000000元，江苏银行兴化戴南支行于同日向沪宝公司开具了票面金额计18000000元、4000000元，汇票到期日为2015年1月30日、2月12日的银行承兑汇票41张、1张。汇票到期日，江苏银行兴化戴南支行分别向持票人支付了票款18000000元、4000000元。因沪宝公司在汇票到期日未能按约将应付票款缴存江苏银行兴化戴南支行，江苏银行兴化戴南支行遂于2015年1月30日、2月12日从沪宝公司的保证金专户分别扣收了履约保证金9158176.67元、2000000元，用于偿付垫付的票款。2014年8月20日，江苏银行兴化戴南支行（甲方）与沪宝公司（乙方）签订1份流动资金借款合同，约定：经乙方申请，甲方同意向乙方发放贷款8000000元用于购买原材料；借款期限自当日起至2015年2月15日止；年利率7％，合同有效期内利率不变；还款方式为按季结息，结息日为每季末月的20日，到期利随本清；乙方不能按时还清借款的，甲方有权自借款逾期之日起按本合同约定的借款利率加收50％的罚息；乙方未能按时偿还借款本息，导致甲方为催收借款本息所需的律师费、诉讼费、强制执行费等费用由乙方负担；对乙方逾期支付的利息，甲方按本合同约定利率计收复利，借款逾期后，甲方按上述罚息利率计收复利；本合同项下借款是上述最高额综合授信合同授信额度项下具体授信，本合同是其有效附件。该合同签订后的当日，江苏银行兴化戴南支行将贷款资金8000000元存入沪宝公司开立在其处的银行账户。据此，沪宝公司在江苏银行兴化戴南支行出具的借款借据上盖章，确认已收到上述贷款。借款发生后，沪宝公司仅支付了2015年1月15日前的利息。为主张涉案债权，江苏银行兴化戴南支行（甲方）于2015年11月28日与江苏四牌楼律师事务所（乙方）签订1份委托代理（辩护）合同，约定：乙方接受甲方委托，指派奚胜州律师在甲方与沪宝公司等金融借款合同纠纷一案中担任甲方的诉讼代理人；甲方于本合同签订后一次性支付给乙方律师代理费162500元。该合同签订后，受江苏四牌楼律师事务所的指派，奚胜州、韩春晖（实习）律师作为江苏银行兴化戴南支行的诉讼代理人参加了本案的诉讼。一审法院认为：1、关于合同的效力。本案所涉最高额综合授信合同、最高额保证合同、最高额抵押合同、最高额个人连带责任保证书、商业汇票银行承兑合同、流动资金借款合同，均系各方当事人真实意思表示，内容并不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，且相关抵押物已依法办理了抵押登记，依法成立并有效，对各方当事人均具有法律约束力，各方当事人均应严格按约全面履行各自的义务。38保证合同第四条虽为江苏银行兴化戴南支行提供的格式条款，且该条款对戴南公司所应承担的保证最高额进行约定，但由该合同第五条可知，江苏银行兴化戴南支行不仅对第五条的全部条款以黑体加粗方式予以标示，而且江苏银行兴化戴南支行对包括该条款在内的全部条款已向戴南公司作了说明，同时，戴南公司也已充分知悉、理解全部条款的内容，戴南公司关于江苏银行兴化戴南支行既未提请其注意38保证合同第四条，亦未就该条款向其说明的抗辩，显然与事实不符，故对戴南公司的该抗辩，不予采信。2、关于借款人沪宝公司的责任。⑴、江苏银行兴化戴南支行向沪宝公司开具票面金额分别为18000000元、4000000元，汇票到期日分别为2015年1月30日、2月12日的银行承兑汇票后，作为承兑申请人的沪宝公司在汇票到期日前未按约向江苏银行兴化戴南支行缴存票款，江苏银行兴化戴南支行向持票人支付了399、413承兑合同项下的票款后，仅从沪宝公司的银行账户分别扣收了垫付票款9158176.67元、2000000元，据此，江苏银行兴化戴南支行将未能受偿的垫付票款8841823.33元、2000000元分别转作沪宝公司的逾期贷款，符合法律规定和合同约定。因此，沪宝公司除应向江苏银行兴化戴南支行分别偿还贷款8841823.33元、2000000元外，还应向江苏银行兴化戴南支行支付自垫款之次日起的罚息。⑵、江苏银行兴化戴南支行向沪宝公司发放贷款8000000元后，作为借款人的沪宝公司仅向江苏银行兴化戴南支行支付了2015年1月15日前的利息，沪宝公司的行为已构成违约，依法应当承担相应的违约责任，故对江苏银行兴化戴南支行要求沪宝公司偿还借款本金8000000元，支付借款期间的利息及因逾期还本付息而产生的罚息、复利的诉讼请求，应予以支持。案涉商业汇票银行承兑合同、流动资金借款合同不仅对沪宝公司未按约缴付票款及逾期还本付息所应支付的逾期利息、复利进行了明确约定，且约定的计息标准并不超出国家法律、行政法规规定的标准，故对戴南公司以约定的利息、复利过高而请求本院予以调整的主张，不予采纳。⑶、案涉最高额综合授信合同、商业汇票银行承兑合同、流动资金借款合同对江苏银行兴化戴南支行为实现债权而产生的律师代理费损失的承担进行了明确约定，且本案所涉委托代理（辩护）合同约定的律师代理费并未超过相关标准，虽然江苏银行兴化戴南支行为主张律师代理费损失仅提供了委托代理（辩护）合同，但不仅前述委托代理（辩护）合同明确约定了律师代理费的支付期限，而且在该合同签订后受托方江苏四牌楼律师事务所已指派其律师作为委托方江苏银行兴化戴南支行的诉讼代理人参加了本案的诉讼，即受托方已实际履行合同约定的义务，如委托方拒绝履行合同义务，委托方不仅仍要履行付款义务，还要承担相应的违约责任，故对江苏银行兴化戴南支行要求沪宝公司赔偿律师代理费损失162500元的诉讼请求，予以支持。3、关于抵押人沪宝公司及朱雪君、杨悦的责任。沪宝公司以其名下的房地产，朱雪君、杨悦以其共有的房地产为沪宝公司的债务提供最高额抵押担保，且相关抵押物已依法办理了抵押登记，故在沪宝公司不履行到期债务时，江苏银行兴化戴南支行有权对沪宝公司及朱雪君、杨悦设定抵押的房地产拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。4、关于保证人鑫云公司、三元公司、戴南公司、朱其宝、高秋芹的责任。⑴、关于保证人鑫云公司、三元公司、戴南公司的责任。因鑫云公司、三元公司、戴南公司对沪宝公司的借款19000000元分别提供了13500000元、13500000元、10000000元的最高额连带责任保证担保，故该保证为按份保证。上述鑫云公司、三元公司、戴南公司应依所保证的份额对沪宝公司的尚欠借款本金18841823.33元及利息、罚息、复利和应当赔偿的律师代理费损失162500元分别按36.4865％（约定的借款本金19000000元÷鑫云公司、三元公司、戴南公司约定担保的借款本金总额37000000元鑫云公司约定担保的借款本金13500000元÷约定的借款本金19000000元）、36.4865％（约定的借款本金总额19000000元÷鑫云公司、三元公司、戴南公司约定担保的借款本金总额37000000元三元公司约定担保的借款本金13500000元÷约定的借款本金总额19000000元）、27.0270％（约定的借款本金总额19000000元÷鑫云公司、三元公司、戴南公司约定担保的借款本金总额37000000元戴南公司约定担保的借款本金10000000元÷约定的借款本金总额19000000元）承担连带保证责任，即鑫云公司应承担的保证数额为借款本金6874721.87元（尚欠借款本金18841823.33元36.4865％）及相应利息、罚息、复利和律师代理费损失59290.56元（律师代理费损失162500元36.4865％），三元公司应承担的保证数额为借款本金6874721.87元（尚欠借款本金18841823.33元36.4865％）及相应利息、罚息、复利和律师代理费损失59290.56元（律师代理费损失162500元36.4865％），戴南公司应承担的保证数额为借款本金5092379.59元（尚欠借款本金18841823.33元27.0270％）及相应利息、罚息、复利和律师代理费损失43918.88元（律师代理费损失162500元27.0270％）。江苏银行兴化戴南支行要求鑫云公司、三元公司、戴南公司对沪宝公司的全部债务承担连带保证责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。最高额综合授信合同第四条关于‘在本合同履行过程中，沪宝公司涉及重大诉讼、仲裁或行政处罚，或与其他债权人发生重大违约事件等情形，导致可能影响江苏银行兴化戴南支行权益时，江苏银行兴化戴南支行有权停止沪宝公司授信额度的使用、取消沪宝公司尚未使用的授信额度’的约定可知，该条款仅是对沪宝公司涉及重大诉讼等情形，并导致可能影响江苏银行兴化戴南支行权益时，江苏银行兴化戴南支行享有对授信额度进行调整的权利，即如沪宝公司确已涉及重大诉讼等情形，但尚未导致可能影响江苏银行兴化戴南支行权益时，江苏银行兴化戴南支行有权决定是否对授信额度进行调整，并非沪宝公司一旦涉及重大诉讼等情形，江苏银行兴化戴南支行即负有停止沪宝公司授信额度的使用、取消沪宝公司尚未使用的授信额度的义务，况且本案债权除有债务人沪宝公司自己提供的物的担保外，还有第三人提供的物的担保及人的担保。同时，由《贷款通则》等规定可知，贷款人对借款人的借款条件进行审查仅是金融机构内部的一种管理制度，故贷款人在签发票据或发放贷款前是否对借款人的借款条件进行了审查及审查是否严格等，均不影响合同的效力。又既然戴南公司抗辩称，其作为一般公众都可通过相关网站得知沪宝公司早在2014年2月17日即因未履行所欠他人较大的债务而被人民法院强制执行，则戴南公司为避免因为沪宝公司的债务提供担保而可能带来的风险，完全可以在江苏银行兴化戴南支行向沪宝公司签发票据、发放贷款前通过协商或者法律规定的其他方式解除与江苏银行兴化戴南支行签订的38保证合同，戴南公司在明知上述情形而又未行使合同解除权的情况下，依法应承担因担保而引起的法律后果。因此，对戴南公司以江苏银行兴化戴南支行在签发票据、发放贷款时未能尽到审慎审查沪宝公司资信的义务为由，而认为江苏银行兴化戴南支行应承担因违法违规签发票据、发放贷款而致贷款无法收回的不利后果，其保证责任应予免除的抗辩，本院不予采纳。鑫云公司、三元公司、戴南公司承担保证责任后，可在其履行保证责任的范围内依法向沪宝公司追偿。⑵、关于保证人朱其宝、高秋芹的责任。朱其宝、高秋芹为沪宝公司的债务提供了最高额连带责任保证担保，且朱其宝、高秋芹与江苏银行兴化戴南支行之间在本案所涉最高额保证合同中未就各自的保证份额进行约定，故朱其宝、高秋芹依法应对沪宝公司的债务承担连带保证责任。朱其宝、高秋芹承担保证责任后，可依法向沪宝公司追偿。⑶、虽然本案被担保的债权既有债务人沪宝公司自己提供的物的担保，又有第三人鑫云公司、三元公司、戴南公司、朱其宝、高秋芹提供的人的担保，但因江苏银行兴化戴南支行与鑫云公司、三元公司、戴南公司、朱其宝、高秋芹在本案所涉最高额保证合同、最高额个人连带责任保证书中明确约定，各保证人愿就所担保的全部债务优于物的担保履行连带保证责任，故对江苏银行兴化戴南支行在行使担保物权的同时，又行使保证权利的诉讼请求，予以支持，但江苏银行兴化戴南支行行使担保物权和行使保证权利的总额以不超过沪宝公司所应承担的债务总额为限。5、沪宝公司、鑫云公司、三元公司、朱其宝、高秋芹、朱雪君、杨悦经一审传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对各自诉讼权利的放弃，可依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条、第二百零三条、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、沪宝公司于判决生效后10日内偿还江苏银行兴化戴南支行借款本金18841823.33元，并支付利息、罚息、复利（其中：至2015年11月25日的利息、罚息、复利为2502946.25元；自同年11月26日起至实际给付之日止，以所欠借款本金10841823.33元、8000000元为基数，分别按年利率18％、10.50％计算。）。二、沪宝公司于判决生效后10日内赔偿江苏银行兴化戴南支行律师代理费损失162500元。三、如沪宝公司到期未履行上述第一、二项确定的给付义务，由鑫元公司、三元公司、戴南公司分别在借款本金6874721.87元及相应利息（含罚息、复利，利息总额36.4865％）和律师代理费损失59290.56元、借款本金6874721.87元及相应利息（含罚息、复利，利息总额36.4865％）和律师代理费损失59290.56元、借款本金5092379.59元及相应利息（含罚息、复利，利息总额27.0270％）和律师代理费损失43918.88元的范围内承担连带清偿责任。鑫元公司、三元公司、戴南公司承担保证责任后，有权在各自履行的保证责任范围内向沪宝公司追偿。四、朱其宝、高秋芹对沪宝公司的上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任。朱其宝、高秋芹承担保证责任后，有权向沪宝公司追偿。五、江苏银行兴化戴南支行对沪宝公司设定抵押的位于兴化市戴南镇北姜村的房屋（详见编号为“兴戴字第20140033号”的村镇房屋他项权证）及相应的国有建设用地使用权［详见编号为“兴他项（2014）第85号”的土地他项权利证明书］，以及朱雪君、杨悦设定抵押的位于无锡市南方不锈钢交易中心23-101、103镇北房屋（详见编号为“锡房他证字第XQ10004118**号”的房屋他项权证）及相应的国有土地使用权［详见编号为“锡新他项（2014）第000093号”的土地他项权利证明书］拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。江苏银行兴化戴南支行行使上述第三、四、五项权利的总额以不超过沪宝公司所应承担的债务总额为限。六、驳回江苏银行兴化戴南支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费149336元，由沪宝公司、朱其宝、高秋芹、朱雪君、杨悦连带负担，鑫云公司、三元公司、江苏戴南公司分别在54487.46元、54487.46元、40361.08元的范围内承担连带给付义务。二审期间，双方均未提交证据。本案二审争议焦点为：鑫云公司、三元公司、戴南公司作为保证人，对沪宝公司与江苏银行兴化戴南支行之间的借款本金余额1884.182333万元，以及相应的利息、其他实现债权的费用承担的是连带责任还是按份责任？本院认为：《中华人民共和国担保法》第十四条规定：保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。最高额保证人的责任是在订立合同时确立的，通过最高额保证期间和最高限额限定保证责任，只要是发生在最高额保证期间内、不超过最高限额的债务余额，最高额保证人均应承担保证责任。本案中，鑫云公司、三元公司、戴南公司分别与江苏银行兴化戴南支行签订《最高额保证合同》，为沪宝公司与江苏银行兴化戴南支行之间的全部债务分别提供不同最高额度的保证。保证范围包括债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及江苏银行戴南支行为实现债权而发生的律师费、诉讼费等一切费用。因沪宝公司到期为偿还借款，江苏银行戴南支行要求鑫云公司、三元公司、戴南公司在最高额保证期间内，承担不超过最高限额的债务余额的担保责任，符合保证合同的约定，且不违反法律规对最高额保证合同的规定。一审将最高额保证合同与按份保证予以混淆系错误，本院予以纠正。综上，江苏银行戴南支行的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销兴化市人民法院（2015）泰兴商初字第01073号民事判决主文的第三项、第六项及诉讼费负担部分，维持判决主文的第一、二、四、五项；二、鑫云特钢制品有限公司在借款本金13500000元及相应利息（含罚息、复利）和律师代理费损失162500元的范围内承担连带清偿责任；江苏三元不锈钢制品有限公司在借款本金13500000元及相应利息（含罚息、复利）和律师代理费损失162500元的范围内承担连带清偿责任；江苏戴南科技园区投资发展有限公司在借款本金10000000元及相应利息（含罚息、复利）和律师代理费损失162500元的范围内承担连带清偿责任。兴化鑫云特钢制品有限公司、江苏三元不锈钢制品有限公司、江苏戴南科技园区投资发展有限公司承担保证责任后，有权在各自履行的保证责任范围内向江苏沪宝不锈钢有限公司追偿。一审案件受理费149336元，二审案件受理费54487.46元，合计203823.46元，由江苏沪宝不锈钢有限公司、朱其宝、高秋芹、朱雪君、杨悦、兴化鑫云特钢制品有限公司、江苏三元不锈钢制品有限公司、江苏戴南科技园区投资发展有限公司共同负担。本判决为终审判决。审判长  沈大祥审判员  陈霄燕审判员  周红梅二〇一六年九月二十三日书记员  陈嘉玥