巴彦淖尔市临河区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内0802民初7093号
原告：王小平，男，1969年10月14日出生，汉族，农民，现住内蒙古巴彦淖尔市。公民身份号码×××。
委托诉讼代理人：陈金梅，内蒙古扬阳律师事务所律师。
被告：孙尉国，男，1993年12月21日出生，汉族，农民，现住内蒙古巴彦淖尔市。公民身份号码×××。
被告：李广财，男，1970年9月1日出生，汉族，农民，现住内蒙古巴彦淖尔市。公民身份号码×××。
被告：阳光财产保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司，住所地内蒙古巴彦淖尔市临河区开源路东、临一职南、庆丰街北A2#A3#S3#S4#-0-113。统一社会信用代码×××。
负责人：孙树恒，总经理。
委托诉讼代理人：吉世景，公司职员。
原告王小平与被告孙尉国、李广财、阳光财产保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司（以下简称阳光财险巴彦淖尔支公司身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王小平及其委托诉讼代理人陈金梅、被告孙尉国、被告李广财、被告阳光财险巴彦淖尔支公司委托诉讼代理人吉世景到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2017年9月5日，原告王小平在总干渠三闸铺渠工程现场负责打膜袋，被告孙尉国驾驶×××水泥泵车给膜袋内灌装混凝土，在灌装过程中，突然水泥泵车泵送软管断裂掉下来，砸在了正在干活的王小平身上，当场将王小平砸伤。被告李广财等将王小平送到巴彦淖尔市医院救治，经诊断，导致原告肱骨近端骨折、眼睑皮肤裂伤等伤情，经住院治疗21天好转出院。原告在医治过程中，被告李广财垫付了全部医疗费26387.90元，而原告的其他损失因保险公司拒绝赔偿双方无法达成一致意向。
根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，被告孙尉国驾驶车辆致原告损伤，被告孙尉国应对原告的损失承担赔偿责任，被告李广财作为被告孙尉国的雇主，应对原告的各项损失承担连带赔偿责任。
经查，涉案车辆在被告阳光保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司投保了交强险及商业第三者责任险，本起事故发生在保险期间内。故对原告的损失，被告阳光保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司应当在其承保的商业第三者责任险限额内对原告的各项损失承担赔偿责任。
综上所述，为了维护原告的合法权益不受损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，现诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。事故发生后，经巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定，原告的伤情经鉴定为九级伤残；二次手术取出内固定物费用约为10000元。故诉至法院，请求法院判令1、被告孙尉国赔偿原告医疗费26387.90元、护理费2226元（106元/天×21天）、伙食补助费2100元（100元/天×21天）、营养费2100元（100元/天×21天）、误工费10388元（106元/天×98天）、交通费500元、伤残赔偿金46436元（11609元/年×20年×20%）、二次手术费10000元、精神抚慰金6000元、鉴定费1870元，以上合计108007.9元；2、被告李广财与被告孙尉国对原告的各项损失承担连带赔偿责任；3、判令被告阳光保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司在商业第三者责任险限额内对原告的各项损失承担赔偿责任；4、本案诉讼费由三被告承担。
被告孙尉国辩称，原告陈述属实，事情经过属实。事故发生时，孙尉国未取得特种车操作证。本人要求按照法律规定承担责任。
被告李广财辩称，原告陈述属实，在原告住院期间，我垫付了全部医疗费26387.9元。×××向被告阳光保险公司投保的机动车商业保险单和交强险保险单各一份和机动车保险投保理赔提示书和机动车综合商业保险示范条款一份，意在证明我在投保时，保险公司给我提供的机动车保险合同条款，而没有提供特种车保险合同条款，也没有要求我提供特种车操作证，本起事故发生后，保险公司工作人员才说给我拿错了保险合同的条款，所以我认为应由保险公司承担赔偿责任。在保险公司赔付原告之后，要求原告返还我垫付的医疗费26387.9元。
被告阳光财险巴彦淖尔支公司辩称：被告孙尉国驾驶的是特种车，当时被告孙尉国没有特种车操作证，并且事故发生时是在操作施工过程中，并不是在行驶过程中发生，且孙尉国和李广财说其不知道需要特种车辆操作证，不是不承担责任的理由。根据保险规定，保险公司不应承担责任。
对原告的诉讼请求中的误工费、护理费有异议，对其交通费不认可，本案鉴定费及诉讼费应由原告承担。
本案经庭审查明的事实，被告李广财雇佣被告孙尉国在总干渠三闸铺渠工程现场开水泥泵车给膜袋内灌装混凝土。2017年9月5日，原告王小平在总干渠三闸铺渠工程现场负责打膜袋，被告孙尉国驾驶×××水泥泵车给膜袋内灌装混凝土，在灌装过程中，突然水泥泵车泵送软管断裂掉下来，砸在了正在干活的原告王小平身上，导致原告王小平受伤。被告李广财等人随即将原告王小平送到巴彦淖尔市医院救治，原告的伤情诊断为，1、右肱骨近端粉碎性骨折，2、眼睑皮肤裂伤。原告从2017年9月5日入院，2017年9月26日出院，住院治疗21天，支出医疗费用25733.11元；原告支出门诊治疗费用654.79元，两项合计26387.90元。以上两项费用由被告李广财垫付。原告住院期间由其妻子护理，其妻子职业为农民。原告的伤情本院委托巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所进行鉴定，巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所于2017年12月13日出具鉴定报告，鉴定意见为：1、被鉴定人王小平右肱骨近端粉碎性骨折评定为九级伤残；2、二次手术取出内固定物费用约为10000元。原告支出鉴定费1870元。
另查明，被告李广财为×××水泥泵车行驶证车主。2017年4月1日，被告李广财为×××水泥泵车在被告阳光财产保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司投保了交强险及机动车商业保险第三者责任险和不计免赔。机动车商业保险保险单载明：”适用条款特种车综合商业保险示范条款，投保人，李广财，号牌号码×××，保险期间2017年4月2日0时起至2018年4月1日24时止，承保险种第三者责任保险（B），保险金额/责任限额1000000元，保险人阳光财产保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司等内容。同日，被告阳光财险巴彦淖尔支公司向被告李广财提供了机动车辆保险投保理赔提示书和中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款文本各一份。在事故发生时，被告孙尉国未取得特种车辆操作证。
本院认为，被告李广财所有的×××水泥泵车属于特种车辆，特种车辆在操作中具有高于普通车辆的危险，车主和车辆操作员在车辆工作前应及时检查安全隐患，防止造成安全事故。被告李广财雇佣被告孙尉国在总干渠三闸铺渠工程现场开水泥泵车给膜袋内灌装混凝土，被告孙尉国在灌装过程中，因被告李广财和被告孙尉国未及时检查排除车辆运行的安全隐患，造成水泥泵车泵送软管突然断裂掉下来，将原告王小平砸伤，被告李广财和被告孙尉国存在重大过失，应连带赔偿原告造成的损失。原告王小平在劳动过程中没有明显过错，不应承担责任。
被告李广财与被告阳光财险巴彦淖尔支公司签订了×××水泥泵车保险合同合法有效，双方均应按合同履行各自的义务。原告承保的车辆属于特种车辆，被告孙尉国在水泥泵车操作中没有取得操作证，虽然根据《中国保险行业协会特种车综合商业保险示范条款》第八条一款二项6目的规定，使用被保险的机动车无国家有关部门核发的有效操作证等，保险人均不负责赔偿等内容，但是被告没有按照保险合同约定提供《中国保险行业协会特种车综合商业保险示范条款》文本，而是向被保险人李广财提供了《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》文本和《机动车辆保险投保理赔提示书》。因被告阳光财险巴彦淖尔支公司对保险合同免责条款没有尽到必要的提示义务和明确说明，因此应承担对己不利的法律后果，故被告阳光财险巴彦淖尔支公司应在保险限额和不计免赔范围内承担责任。原告的伤情经鉴定为九级伤残。原告请求的误工费和护理费没有提供相关证据，误工费和护理人员护理费应按农牧民标准计算即每日104.92元。原告请求的交通费500元，未提供相关证据，本院不予支持。综上，原告请求的合理费用有医疗费26387.90元、伙食补助费2100元（每日100元×21天）、营养费2100元（每日100元×21天）、护理费2203.32元（每日104.92元×21天）、误工费10282.16元（每日104.92元×98天）、伤残赔偿金46436元（11609元/年×20年×20%）、精神抚慰金6000元、二次手术费10000元及鉴定费1870元，以上费用均在保险人应赔付范围之内，本院应予支持。因被告阳光财险巴彦淖尔支公司对原告的全部合理损失承担了保险责任，故被告孙尉国和李广财不再承担侵权责任。被告李广财给原告垫付的医疗等费用26387.90元，原告应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国保险法》第二条、第十条、第十四条、第十七条之规定，判决如下：
一、被告阳光财险巴彦淖尔支公司应在被告李广财投保的第三者责任险和不计免赔限额范围内赔付原告医疗费26387.90元、伙食补助费2100元、营养费2100元、护理费2203.32元、误工费10282.16元、伤残赔偿金46436元、精神抚慰金6000元、二次手术费10000元及鉴定费1870元，合计107379.38元；
二、原告王小平应返还被告李广财垫付款26387.90元；
三、驳回原告王小平的其他诉讼请求。
以上一、二项赔付和返还款项，被告阳光财险巴彦淖尔支公司和原告王小平在本判决生效后十五日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费940元，原告预交470元，被告阳光财险巴彦淖尔支公司负担470元，其余470元不再交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。
审判员 张剑波
二〇一八年二月二十二日
书记员 宋 宇
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”。
《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向
保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。
投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。
保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。