云南省大理市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民二初字第539号
原告杨某甲。
委托代理人赵某某，系杨某甲的姐夫，特别授权代理。
原告李某。
原告杨某乙。
三原告委托代理人杨立高，云南星震律师事务所律师，特别授权代理。
被告大理某某工贸有限责任公司。
第三人马某某。
被告及第三人马爱萍共同委托代理人张崇斌，云南崇圣律师事务所律师，特别授权代理。
第三人陈某甲。
委托代理人陈某乙，系陈某甲的弟弟，特别授权代理。
原告杨某甲、李某、杨某乙诉被告大理某某工贸有限责任公司、第三人马某某、陈某甲公司盈余分配纠纷一案，本院于2015年10月14日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨某甲的委托代理人赵某某，原告李某、杨某乙及其与杨某甲的委托代理人杨立高，被告大理某某工贸有限责任公司的法定代表人、第三人马某某及其委托代理人张崇斌、第三人陈某甲的委托代理人陈某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨某甲、李某、杨某乙诉称，被告于2005年1月17日正式成立，公司注册资本120万元，当时公司原始股东为马某某、赵某某、陈某乙、杨某乙四人。后经股权转让，公司股东变更为三原告和第三人，其中杨某甲以现金出资257100元，占注册资本的21.4%；李某以现金出资257100元，占注册资本的21.4%；杨某乙以现金出资171450元，占注册资本的14.3%；马某某以现金出资342900元，占注册资本的28.6%；陈某甲以现金出资171450元，占注册资本的14.3%。股权转让之后，被告依法在公司登记部门办理了变更登记手续。2011年9月，因各方面原因，被告公司决定不再新发展业务。为此，被告于2011年9月14日召开第十三次股东大会，并形成�议如下：“从2011年9月14日公司不再发生新业务，回收所有借款。回收款项除留正常经营费用外按股比分红，全体股东领取生活费1800元／月／人，生活费从经营费用中支出。从2011年9月至2013年10月如有股东不参与经营，不经营者将从每月股本分红中扣出1800元的生活费给其他参与经营的股东。”之后被告公司全力回收欠款，并从2011年10月1日起开始对股东按各自的股权份额分红。但原告杨某甲2011年12月的分红款29960元、2012年7月的分红款89880元被告没有支付；原告李某2012年7月的分红款89880元被告也没有支付。后来由于股东之间因公司分红等问题与作为被告法定代表人的第三人马某某发生矛盾，从2012年8月起，被告拒绝向原告分红（其中2012年1月至6月未分红），而被告公司的外欠款仍然在正常回收。原告几经与第三人马某某进行协商公司分红问题，并要求第三人马某某公布公司财务收支状况，但遭到马某某的拒绝。原告怀疑马某某涉嫌挪用资金，为此于2012年7月曾向大理市公安局举报。尽管第三人没有被追诉，但其对原告的举报行为怀恨在心，更加不再分配公司红利和公布公司财务收支。万不得已，原告将部分公司账册拿走查询。经对原告拿走的部分公司账册查看，经原告对被告公司的外债回收情况进行调查和统计，结合被告公司停止分红时公司的累计现金余额，被告现有资金4111930.64元可以进行分配，其中：1、第三人中国银行私人账户1222041.11元；2、公司购买股票、基金150000元；3、至2013年4月27日公司账户存款165069.06元；4、公司代办客户车辆保险手续费310000元；5、公司客户偿还欠款2097634.5元；6、公司客户偿还保险借款167185.97元。另外，公司还有各种存酒，应予分配。由于被告拒不按公司第十三次股东会决议分配红利，而原告已经�法与第三人庭外协商解决公司红利分配问题，只能依法提起诉讼。请求人民法院依法判令被告向原告杨某甲支付2011年12月份的分红款29960元、2012年7月的分红款89880元，合计119840元；判令被告向原告李某支付2012年7月的分红款89880元；判令被告向各股东按照各股东的股权份额分配公司利润3902210.64元，其中：1、向原告杨某甲分配835073元。2、向原告李某分配835073元。3、向原告杨某乙分配558016元；判令被告向各股东按照各股东的股权份额分配公司存酒；诉讼费由被告承担。
被告大理某某工贸有限责任公司辩称，一、原告杨某甲以及第三人陈某甲无诉讼主体资格。两人为挂名股东，两人未实际出资也未参与公司事务，实际股东为赵某某和陈某乙，权利均由该二人行使。二、股东间产生纠纷，三原告的股东资格在2012年7月后已经丧失，原因是三原告的行为严重侵害了公司的利益，股东资格丧失就不存在分红的问题。三、从2012年5月开始，三原告就与公司股东产生分歧，公司先后通知原告其股东权益丧失，三原告在2012年7月就知悉丧失股东权利，从7月份算起至原告起诉已经是3年多的时间，已经过了诉讼时效，2013年5月三原告称要提起诉讼，并从公司拿走账册、印章等，但一直未起诉，以该时间算也超过了诉讼时效。四、原告所说既不符合法定的分配盈余条件也无公司盈余进行分配，公司从成立到现在未进行过盈余分配；原告所称2011年9月14日召开第十三次股东大会，形成决议进行分红的叙述与实际不符，当时开会时杨某甲（实际为赵某某）未参与，也未签字，不符合公司章程，该决议无效，决议实际未履行，也未分红；截止2014年12月公司亏损，无盈余可分。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
第三人马某某辩称，一�杨某甲只是挂名股东，实际控股人为赵某某。二、原告所称股东间发生纠纷主要原因为三原告侵犯公司利益，表现为：三原告成立了与公司同行业的公司，根据股东决议的约定，三原告已经丧失股东权利；三原告于2012年7月以虚构事实诬告马某某挪用资金，致使马某某陷入一系列的刑事案件侦查，从而使公司陷入混乱，造成公司和第三人权利受损；三原告于2013年5月抢走了公司财务账簿，使马某某无法对账给公司造成损失；三原告邀请社会闲杂人员到公司闹事并对马某某进行人身攻击，上述种种原因致使公司处于半停业状态。三、公司盈余分配不符合法定条件也无盈余可分，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
第三人陈某甲辩称，同意大理某某工贸有限责任公司的意见。公司实名股东为赵某某、陈某乙；公司有公司章程，双方发生争议主要是对第十四次股东决议是否有效有分歧，股东决议是否有效由法庭审查。
为证明自己的诉讼主张，原告杨某甲、李某、杨某乙向本院提交了如下证据：一、三原告身份证复印件，证明原告的身份情况及诉讼主体资格；二、企业法人营业执照、大理某某工贸有限责任公司章程、公司章程修正案各一份，证明公司成立情况及股权转让后，各股东的股权占比情况；三、第十三次股东会决议一份，证明会议的决议内容；四、现金日记账，证明被告违反公司第十三次股东会决议，没有继续向原告分红；五、中国银行存折一本，证明2012年5月7日，第三人马某某从其中国银行的私人账户转账支取公司存款800000元，截止2012年6月12日，被告的公司收入在第三人马某某账户上的余额为422041.11元，两项合计公司存款尚有1222041.11元；六、银行日记账一本，证明截止2013年4月27日，被告的公司收入在账�上的余额为165069.06元；七、客户保险借款明细表一份，证明被告公司的客户周某某等九人于2011年7月-11月先后分别向被告借款167185.97元用于缴纳车辆保险费，该九名借款客户已经全部向被告还清保险费借款；八、客户还款明细表一份，证明被告公司的客户罗某某等23人，购车时先后分别向被告借款，至目前为止，被告已经收回该23名客户的借款及管理费合计2097634.5元；九、欠款客户明细表4份，证明至2011年9月30日，被告公司客户尚欠被告公司购车借款3107043.86元，后回收了1446708.36元，至2012年4月30日还欠被告公司1660335元；十、大理某某工贸有限责任公司车辆台账、客户欠款明细表22份，证明被告公司的客户名单及其车辆号牌，被告公司的客户购车时向原告的借款数额、还款情况以及欠款情况；十一、结清证明8份，证明被告公司的欠款客户当中吴某某等八人已将欠被告公司的欠款全部还清；十二、银行日记账1页、2012年2月3日存酒清单1页，证明2009年8月27日，被告公司购进一批酒，截止2012年2月3日还有尊贵马奶酒1648瓶、奶酒王（50度）579瓶、鲜马奶酒344瓶、包标（500ml）1733瓶、包标（125ml）6216瓶、皮囊78个；十三、大理某某工贸有限责任公司保险费交费记录3页，证明保险公司根据行业惯例，按照交强险保费的4%，商业险保费的15%向被告返还代办手续费，除2011-2013年的代办手续费合计31万元外，2014年和2015年的代办手续费有53429.89元，五年保费代办手续费合计收入363429.89元；十四、支票使用登记薄1份，证明从2012年7月11日至2013年4月27日，第三人马某某以取备用金的名义，转移被告公司财产311231元（其中不包括工资和退保险费部分）。
经当庭质证，被告对原告提交的证据一、二、三、十二的真实性认可，证明方向不认可�认为证据四形式要件不合法，证明方向和关联性均不认可，也不认可分红，只认可退股金；证据五的真实性认可，关联性和证明方向不认可，1222041.11元不代表是盈余；证据六、十四的真实性认可，合法性不认可，因取得方式是抢夺，关联性和证明方向也不认可；证据七、八、十三的三性均不予认可；证据九的真实性无法确认，是原告单方制作，印章的真实性也无法确认，证明方向不予认可，不申请对印章真伪进行鉴定；证据十中车辆台账的真实性认可，对关联性不认可，对欠款明细三性均不予认可；证据十一的真实性认可，关联性及证明方向不认可，只能证实8人还清欠款，不能证明是公司盈余。第三人马某某、陈某甲的质证意见与被告一致。
本院认为，被告及第三人对原告提交的证据一、二、三、十二、五、六、十、十一、十四的真实性无异议，本院�以确认；证据四系复印件，被告及第三人亦有异议，本院不予确认；证据七、八形式不合法，被告及第三人有异议，本院不予确认；证据九有被告公司印章，被告及第三人虽有异议，但未提供充分有效的证据予以否定，本院予以确认；证据十三客观真实，但证据只能证明被告代客户购买保险的情况，不能证明保险公司返还代办费。
被告及第三人马某某为证明自己的答辩主张向本院提交了如下证据材料：一、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明各一份，证明被告公司的身份情况；二、马某某的身份证一份，证明第三人马某某的身份情况；三、第十次股东会议决议、第十四次股东会议决议、承诺函、公司文件（2012）1-2号、（2013）1-3号、内资企业基本情况表共八份，证明根据股东会决议，三原告因侵害公司利益已放弃股东的所有权益的情况；四�出警证明、关于公司账薄、支票被抢的情况说明各一份，证明原告于2013年5月23日抢走公司账本及印章，现公司财务盈亏状况无法核实，责任归于原告；原告所举证据来源不具备合法性的情况，也证实原告的起诉已超过诉讼时效；五、公司章程、第十三次股东会决议各一份，证明根据公司章程第八条第一项的规定，股东会由全体股东组成，关于盈余分配应由股东会行使职权，第十三次股东会决议因股东杨某甲（赵某某）未参加，故不具备合法性，且也未实际执行，因此本案所诉盈余分配也不具备《公司法》所规定的法定条件；六、大理市人民检察院《委托辩护人告知书》、《犯罪嫌疑人告知卡》各一份，证明三原告虚构事实诬陷第三人马某某犯有挪用资金罪，致使马某某被大理市公安局移送起诉，后检察院以撤案处理；七、收条9份，证明公司对外借款系向股东及亲戚朋友借支形成；八、借款借据123份，证明2011年9月以前公司借出440344.72元至今未收回，因原始资料被三原告抢走，现无法核实是否还有其他借款；九、借款借据35份，证明2011年9月以后公司借出665178.88元至今未收回；十、收条、马奶酒库存盘点表各一份，证明公司存酒情况；十一、资产负债表一份，证明公司现有资产情况：总净资产为691637.94元，实际亏损508362.06元，无可分配的盈余；十二、收据9份，证明公司曾向三原告退还过股金，但并未进行过盈余分配；十三、借款合同一份，证明公司于成立之日起即向外借款，借款金额、还期各不相同，但存在滚动式借款和还款的情况。
经质证，原告对被告及第三人马某某提交的证据一、二的三性均无异议；对证据三中的股东会决议、承诺函、内资企业基本情况表的三性无异议，对证明方向不认可，认为无法证实三�告放弃股东权益，公司文件是马某某自己作出的，对文件的三性不认可；对证据四中的出警证明三性无异议，情况说明是马某某利用职务便利所作出的，并不是抢夺，是不得已拿走的，对该份情况说明三性不认可；对证据五三性无异议，但证明方向有异议；证据六、七、八、十三的真实性、合法性无异议，关联性有异议；证据九真实性无异议，证明方向不认可；证据十不认可；对证据十一的三性均不予认可；对证据十二的真实性、合法性无异议，证明方向不认可。第三人陈某甲对被告及第三人马某某提交的证据中除资产负债表认为看不懂外，对其余证据无异议。
本院认为，原告及第三人陈某甲对被告及第三人马某某提交的证据一、二、五、六、七、八、九、十二、十三以及证据三中的股东会决议、承诺函、证据四中的出警证明的真实性无异议，本院予以确认；证据三中的内资企业基本情况表虽然真实，但与本案无关联性，本院不予确认；证据三中的文件、证据四中的情况说明、证据十、十一形式不合法，原告也有异议，本院不予确认。
第三人陈某甲没有提交证据。
经原告申请，本院向大理市公安局经济犯罪侦查大队调取了讯问笔录、询问笔录、存折、现金日记账等材料66页，向银行查询被告及第三人马某某银行的存款，银行出具查询结果各一份。经质证，原告及第三人陈某甲对上述证据无异议，被告及第三人马某某对上述证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。本院认为当事人对上述证据的真实性无异议，本院予以确认。
根据上述举证、质证、认证及当事人一致陈述，本院综合认定以下法律事实：被告公司成立于2005年1月17日，登记股东为马某某、杨某甲、杨某乙、陈某甲�四人各出资30万元，各占25%的股份，同年10月，公司股东及股份作了变更：马某某和陈某甲出资额及股份不变；杨某甲出资额为22.5万元，股份18.75%；李某出资额22.5万元，股份18.75%；杨某乙出资额15万元，股份12.5%，此次变更未在工商管理部门办理变更登记。2007年2月，公司股东及股份又作了变更：杨某乙和陈某甲出资额均为17.14万元，股份均为14.3%；杨某甲和李某出资额均为25.71万元，股份均为21.4%；马某某出资额为34.29万元，股份为28.6%；该次变更在工商管理部门办理了变更登记。2011年9月14日，被告公司召开第十三次股东会，并形成股东会决议：于2011年9月14日起不再发生新业务，回收所有借款，回收款项除留正常经营费用外按股比分红，全体股东领取生活费每人每月1800元，生活费从经营费用中支出，从2011年9月至2013年10月如有股东不参与经�，不经营者将从每月股本分红中扣除1800元的生活费给其他参与经营的股东。后被告公司回收部分款项；各股东向被告出具收股金的收据，分别从被告公司领取金额不等的股金。同年12月30日，被告召开第十四次股东会，并形成决议：各股东应严格自律，不得出卖和背叛公司，损害公司利益，一旦发现有股东为一己之私对公司有不利的言论和行为，则由其负责赔偿给公司造成的全部损失，并无条件退出公司股东会，放弃股东的所有权益，自动从公司除名。2012年，被告公司股东间发生纠纷。2013年5月23日，原告等人从被告公司拿走部分财务账簿。被告公司在经营过程中曾使用原告等股东个人的银行账户管理公司资金。截止2015年11月16日，被告公司135606438187的账户余额为19952.61元，被告公司使用的马某某137206658953的账户余额为145602.34元。
本院认为，公司盈余分配�在公司有盈余可供分配的前提下方可进行；本案中，原告提供的被告公司管理使用的第三人马某某的存折、被告公司客户借款和还款的材料只能证明在一定期间被告公司的账户余额情况及客户借款、还款情况，不能证明现在被告公司有盈余可供分配；另外，截止2015年11月16日，被告公司账户（含被告公司管理使用的第三人马某某的账户）虽然有十余万元的存款余额，但就公司目前是否有盈余当事人有争议，现公司也未进行审计，不能确认目前被告公司是否存在盈余可供分配，即在案有效证据不能证明目前被告公司有盈余可供分配，故原告要求分配公司盈余的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。被告公司股东从被告公司领取股金的问题不属本案审理范围，本案不作评判。被告公司在工商管理部门的登记材料显示原告及第三人系被告公司的股东，故被告及第三人马某某关于原告杨某甲主体不适格的主张，本院不予支持。故依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告杨某甲、李某、杨某乙的诉讼请求。
案件受理费37776元，由原告杨某甲、李某、杨某乙承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。
审 判 长 张汝爱
代理审判员 徐 祥
人民陪审员 杨金丽
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 田艳丽
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