云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云民终156号
上诉人（原审被告）：青岛国电蓝德环境工程有限公司。住所地：山东省青岛市四方区瑞昌路236号A区。
法定代表人：于延鹏，该公司经理。
委托诉讼代理人:竺士孟，山东中青律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托诉讼代理人：戴喜凤，山东中青律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：许雷，男，1967年10月15日生，汉族，住云南省昆明市五华区。
委托诉讼代理人：李戚扬，云南恒鑫律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托诉讼代理人：胡映萍，云南恒鑫律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
原审第三人：河南华盛建设集团有限公司。住所地：河南省郑州市城南路***号院。
法定代表人：宋俊才，该公司总经理。
委托诉讼代理人：白磊，男，1981年2月7日生，汉族，系河南华盛建设集团有限公司职员，住郑州市。代理权限：特别授权代理。
上诉人青岛国电蓝德环境工程有限公司（下称蓝德公司）因与被上诉人许雷、原审第三人河南华盛建设集团有限公司（下称华盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院（2014）德民二初字第46号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年3月29日立案后，依法组成合议庭，于2017年4月12日公开开庭审理了本案。上诉人蓝德公司的委托诉讼代理人竺士孟，被上诉人许雷及委托诉讼代理人李戚扬，原审第三人华盛公司的委托诉讼代理人白磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蓝德公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判工程造价扣除建安税332655.5元及施工保险费22235元，合计354890.5元；2、停工损失费50万元不应支付；3、一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人许雷承担。事实及理由：1、合同约定“最终合同结算按税前下浮9%给予发包人优惠，下浮后不含建安税”，工程造价应扣除建安税332655.5元后再下浮9%为许雷实际完成的工程造价，一审判决对“下浮后不含建安税”没有体现。2、合同约定涉案工程施工保险费由许雷承担，蓝德公司为涉案工程缴纳施工保险费22235元，该费用应由许雷承担抵作已付工程款。3、停工报告只说明停工的情况，没有说明停工的原因，双方签订的合同约定，承包人不能因发包人未付工程进度款至实际完成工程量的80%而停止施工，否则视为违约，许雷无权以未按时支付工程款主张停工损失，一审法院判决蓝德公司承担停工损失50万元事实不清，证据不足。
许雷答辩称：在建设工程造价管理中，工程造价包括建安税不应扣除。施工保险费不应抵作已工程付款。因蓝德公司资金不到位导致工程停工，在施工过程中有监理月报、会议纪要，一审法院支持停工损失50万元有事实及法律依据。请求驳回上诉，维持原判。
许雷向一审法院起诉请求：1、由蓝德公司支付工程款2597631.55元；2、由蓝德公司赔偿停工损失50万元；3、由蓝德公司承担本案的全部诉讼费和实现权利的经济损失。
一审法院确认的案件事实：2011年，蓝德公司与华盛公司组成联合体通过竞争性谈判，承建发包方云南水务产业投资发展有限公司盈江污水处理厂工程。2011年3月31日，许雷与蓝德公司签订《盈江县污水处理厂工程建筑工程施工合同》，约定双方的权利义务。合同签订后，许雷按约定组织施工，施工期间，蓝德公司共支付许雷工程进度款6972630.82元。因蓝德公司及华盛公司工程款支付不到位，导致工程三次停工。2012年3月6日，蓝德公司、华盛公司、盈江污水处理厂发包方云南水务产业投资有限公司三方签订《盈江县1.5万吨/日污水处理厂工程施工合同（补充协议一）》，合同承包人变更为华盛公司独立承担，云南省水务产业投资有限公司委托云南双雁工程造价咨询有限公司就2012年2月24日前的盈江县城市污水处理工程作出《中间结算审核报告》。该工程已于2013年1月22日竣工验收并交付使用。
一审法院根据许雷申请，对涉案工程造价及停工损失进行鉴定，德宏振宏司法鉴定中心于2015年12月15日作出德振价鉴字（2015）第002号鉴定意见为：1、盈江县污水处理厂中间结算工程造价（含税）：10174534.44元；2、按合同约定税前下浮9%915708.10元；3、签证停工损失费514529.59元；4、鉴定造价合计9773355.93元（10174534.44元-915708.10元+514529.59元）。
一审法院认为，许雷系自然人，其并未取得建筑施工企业资质，许雷与蓝德公司签订的《盈江县城市污水处理厂工程建筑工程施工合同》系无效合同。但涉案的工程已竣工验收并交付使用，许雷要求蓝德公司支付工程款的请求，予以支持，一审法院根据许雷的申请，委托鉴定部门对许雷完成的工程造价进行鉴定，鉴定意见:工程造价10174534.44元（税前），按合同约定税前下浮9%即915708.10元后，蓝德公司应付的工程款为9258826.34元（10174534.44元-915708.10元），扣减已经支付的6972630.82元，蓝德公司尚欠许雷工程款2286195.52元。
蓝德公司应否赔偿停工损失50万元，许雷提交的监理公司签字的《关于盈江污水处理厂及配套管网工程因停工造成人工、材料、机械费用增加的报告》，能够证实因蓝德公司原因导致许雷实际停工的主张，许雷诉请蓝德公司赔偿其停工损失，符合法律规定，停工损失经评估为514529.59元，许雷诉请蓝德公司赔偿停工损失50万元，予以支持。许雷、蓝德公司在庭审中均表示不要求华盛公司承担责任，予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、由被告青岛国电蓝德环境工程有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告许雷工程款2286195.52元、停工损失50万元，合计2786195.52元；二、驳回原告许雷的其他诉讼请求。案件受理费31581元，由许雷负担2842元，由青岛国电蓝德环境工程有限公司负担28739元；鉴定费75000元，由许雷负担6750元，青岛国电蓝德环境工程有限公司负担68250元”。
二审中双方均未提交新证据，对一审法院查明的事实，本院予以确认。
结合诉辩双方的主张，本案争议的焦点问题是：1、工程造价应否扣除建安税332655.5元及施工保险费22235元；2、蓝德公司应否支付许雷停工损失50万元。
一、关于工程造价应否扣除建安税332655.5元及施工保险费22235元的问题
本院认为，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条（一）“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”及第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定。本案，许雷与蓝德公司签订《盈江县城市污水处理厂工程建筑工程施工合同》，蓝德公司将其承包的云南省德宏州盈江县城市污水处理厂主体工程的土建部分发包给许雷施工，许雷已实际进行了施工，因许雷无相应的建筑工程施工资质，其与蓝德公司签订的《盈江县城市污水处理厂工程建筑工程施工合同》无效，但鉴于涉案的工程已竣工验收并交付使用，许雷主张参照合同约定支付工程款，符合法律规定，蓝德公司应支付许雷相应的工程款，对许雷已实际完成的工程造价，一审法院根据许雷的申请委托鉴定部门进行鉴定，鉴定的工程造价为10174534.44元（含税），双方无异议，本院予以确认。
蓝德公司主张工程造价应扣除建安税332655.5元，本院认为，双方签订的《建设工程施工合同》约定“工程结算金额，最终合同结算按税前下浮9%给予发包人优惠，下浮后不含建安税”，该约定的意思表示为工程造价下浮9%之后，剩余款项均应支付给施工人许雷，即工程款中不再扣除建安税等其他费用，因此，本案的工程造价10174534.44元下浮9%（915708.10元）后，应付工程款为9258826.34元（10174534.44元-915708.10元），蓝德公司该上诉理由不能成立。
蓝德公司主张工程造价应扣除施工保险费22235元，本院认为，双方签订《建设工程施工合同》约定“承包人必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，并为职工场地内自有人员生命财产、施工机械，设备办理保险，支付保险费用”，根据合同约定许雷作为承包人购买施工保险，是许雷的合同义务，但许雷并未购买，蓝德公司提交2011年5月25日《发票》支付工程意外伤害保险费22235元，但鉴于许雷施工的仅是涉案工程的土建部分，无法对应其应缴纳的保险费数额，二审庭审中许雷当庭表示愿意承担保险费22235元的50%即11117.5元，未违反法律规定，故工程造价应扣除施工保险费11117.5元。
综上，蓝德公司应支付许雷的工程款为2275078.02元（9258826.34元-已付款6972630.82元-施工保险11117.5元）。
二、关于蓝德公司应否支付许雷停工损失50万元的问题
本院认为，双方签订《建设工程施工合同》约定“本合同在履行过程中，承包方不能因发包方的工程进度款未付至实际完成工作量的80%而停止施工，否则视为违约，承包人要承担因此产生的违约责任”。本案，蓝德公司并未提交证据证明其支付的进度款符合合同约定。从许雷提交2012年3月21日监理公司出具的《关于盈江污水处理厂及配套管网工程因停工造成人工、材料、机械费用增加的报告》，监理公司证明蓝德公司因工程款支付不到位导致许雷施工工程实际停工三次，施工人员、机械设备闲置的客观情况。对于停工损失经一审法院委托鉴定部门鉴定为514529.59元，鉴于许雷主张停工损失50万元，一审法院支持50万元，并无不当，蓝德公司该项上诉理由不能成立。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，蓝德公司的上诉请求不能成立。因二审中被上诉人许雷自愿承担施工保险费11117.5元，故本院对蓝德公司应支付的工程款数额予以变更。依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院（2014）德民二初字第46号民事判决；
二、“由青岛国电蓝德环境工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付许雷工程款2286195.52元、停工损失50万元，合计2786195.52元”变更为“由青岛国电蓝德环境工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付许雷工程款2275078.02元、停工损失50万元，合计2775078.02元”；
三、驳回许雷的其他诉讼请求。
一审案件受理费31581元，由许雷负担2842元，由青岛国电蓝德环境工程有限公司负担28739元；鉴定费75000元，由许雷负担6750元，由青岛国电蓝德环境工程有限公司负担68250元。二审案件受理费12300元,由青岛国电蓝德环境工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
如青岛国电蓝德环境工程有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。若青岛国电蓝德环境工程有限公司不自动履行本判决，许雷可在本判决规定履行期限届满后二年内，向云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院申请执行。
审判长 周 惠 琼
审判员 王 健
审判员 王 璟
二〇一七年六月五日
书记员 史杨涵悦