广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）深中法刑一终字第1194号
原公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）简爱，女。因本案于2014年4月15日被抓获，同日被刑事拘留，2014年5月15日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
辩护人叶某进，广东××律师事务所律师。
辩护人邱某生，广东××律师事务所律师。
原审被告人简明，男。2012年3月22日因犯贩卖毒品罪被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年6月3日刑满释放。因本案于2014年4月15日被抓获，同日被刑事拘留，2014年5月15日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控原审被告人简明、简爱犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月27日作出（2014）深南法刑初字第992号刑事判决。宣判后，原审被告人简爱不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年4月14日16时许，公安机关接举报人吴某举报称被告人简明贩卖毒品。在公安民警的安排下，吴某电话联系简明购买毒品冰毒20克，约定价格为人民币180元（币种下同）每克，另付200元车费。随后，简明联系其女儿被告人简爱购买冰毒，简爱经联系找到“汉哥”（另案处理）以100元每克的价格购买了20克毒品冰毒，“汉哥”另交给简爱两小包毒品冰毒供买家验货时使用。2014年4月15日4时许，简明、简爱携带毒品来到深圳市南山区西丽街道××宾馆619房交易毒品，二人进入房间后，简爱从挎包内拿出一包冰毒交给吴某，吴某验货后，将毒资3800元交给简爱，简爱确认数目无误后将毒资放入挎包。后公安民警当场将二被告人抓获，从简爱身上缴获毒资3800元、疑似毒品2小包，合计重1.64克；从吴某处扣押疑似毒品一包，重19.66克。经检验，上述缴获、扣押的疑似毒品均检出甲基苯丙胺。
原审认定以上事实，有下列证据证实：
1、证人证言
（1）证人吴某（举报人）证言，其证实2014年4月14日16时许，其向派出所举报有人贩卖毒品，派出所安排其和对方联系，其打电话给简明（外号光头），问他有没有冰毒，简明说有，其说要20个是什么价位，简明回复说要150元一个，后面因为太晚了，简明要打的士过来，就说一个要180元，还要补200元的车费。双方确定价格和数量后，其将送货地址告诉简明。派出所安排了一名民警和一名女性工作人员跟其一起与对方交易。2014年4月15日4时左右，简明和女儿简爱一起来到南山区西丽××宾馆619房，对方进房间后，其和对方闲聊了几句，简明告诉其这段时间货源很紧张，公安查得很紧，接着简爱就从她随身的挎包拿出一包冰毒给其看，其问这货的质量好不好，简明说质量好，其查看货后，将3800元交给了对方，简爱将钱接过手数了数，确认无误后将钱放进她随身的挎包内，接着警察就进来抓人了。
（2）证人李某甲（桃源派出所工作人员）证言，其证实2014年4月14日19时许，其假装民警周某甲的女朋友，和举报人一起到南山区西丽××宾馆619房等被告人来交易。4月15日4时许，有一男一女两名被告人来到619房，男子对举报人说最近公安查的紧，货源少，接着女子从她随身的挎包内拿出用透明塑料封口袋装着的一包白色晶体物品交给举报人，举报人将事先准备好的3800元交给对方，女子接过钱数好后放进她随身挎包内，交易成功后，其假装回去，把房门打开，派出所的民警就进来抓人了。
2、物证、书证
（1）经二被告人及证人辨认的毒品、毒资、作案工具手机两部的照片。（2）受案登记表。（3）调取证据通知书、手机号码开户资料及通话记录，包括被告人简爱（137××××0483）与简明（180××××0507）、球哥（151××××2928）、汉哥（189××××6666）以及举报人吴某（135××××7393）与简明之间的通话记录，证实2014年4月15日凌晨，被告人简爱与被告人简明、汉哥、球哥有多次短信及通话记录；吴某与被告人简明之间从2014年4月14日至15日凌晨有多次短信及电话记录。（4）扣押决定书、扣押物品清单，证实侦查机关依法从证人吴某处扣押疑似毒品一包；从被告人简明处扣押手机号码180××××0507的中兴手机一部；从被告人简爱处扣押手机号码137××××0483的三星手机一部，毒资3800元，疑似毒品2小包。（4）经二被告人辨认的手机内短信的照片，证实被告人简明的手机号码与简爱的手机号码4月14日至15日凌晨之间的短信记录，简明在短信内催促简爱联系购买“20个”简爱回复在球哥那里在帮其找，简爱2：12分发短信称找到了，简明回复其要一起送过去，简爱回复“你到麦当劳这里来，我过来接你”；并证明了简爱于4月15日凌晨先向球哥求购毒品，后球哥让简爱去找汉哥，简爱又与汉哥联系见面的事实。
（5）桃源派出所民警周某某及辅助人员李某甲出具的事情经过，派出所接吴某举报后即安排吴某用135××××7393的电话联系被告人简明（180××××0507）求购毒品冰毒20克，14日19时30分吴某再次联系简明，简明说正在找要等一等，一直等到15日凌晨4时许，简明称货已拿到，正在送来的路上。吴某就下楼接简明到619房，简明带了一名女子，进门后简明说最近查得紧，货源比较少，然后简爱从随身的挎包内拿出用透明塑料封口袋装的20克冰毒，验货后他们支付了3800元，简爱接过钱数了一遍，说对了，并把钱放入挎包，李某甲打开门，民警就进来抓获了简明、简爱。
（6）抓获经过，证实2014年4月15日4时许民警在南山区西丽××宾馆619房抓获被告人简明、简爱。
（7）缴获经过，证实当场缴获冰毒约20克，并从简爱身上的挎包内缴获冰毒2小包和涉案毒资3800元。
（8）关于涉案毒资去向情况说明，证实涉案毒资3800元由桃源派出所提供，现已归还桃源派出所。
（9）被告人身份信息。
（10）刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人简明因犯贩卖毒品罪，于2012年3月22日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年6月3日刑满释放。
3、公（深）鉴（理化）字（2014）1977号鉴定文书，证实经鉴定，涉案缴获的疑似毒品1号检材（19.66克）、2号检材（1.64克）中均检出甲基苯丙胺。
4、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）现场勘验检查工作记录，证实案发现场情况。（2）辨认笔录，经辨认，证人吴某辨认出被告人简明、简爱就是在619房内贩卖毒品给其的人。证人李某甲辨认出被告人简明、简爱就是在619房内贩卖毒品的人。
5、被告人的供述与辩解
（1）被告人简明供述，其称2014年4月14日下午，其接到阿某的电话，说要买20个猪油（即冰毒），其答应了。其手上没有，就到处找。到了晚上，其找到一个姓余的男子，通过电话联系，说好了150元一个猪油。他让其到宝安区××菜市场附近拿。其在过去拿猪油时，带上了女儿简爱一起过去。到了菜市场后，是其跟对方交接，当时拿的是猪油20个包成一包的。说好卖了以后再给钱，对方同意并离开了。拿了货以后，其从这20个一包的猪油里面又拿出来一些，包成两包，想留给自己，接着把这些猪油都放到了简爱的包里。后两人一起坐车到阳光工业区送猪油给阿某，阿宾宾馆在一楼等其，并把两人带到楼上的房间交易。其按180元一个外加200元路费的金额进行交易，共3800元，对方给其钱后，其叫简爱把钱收起来。过了一会，警察到现场把其两人抓了。涉案交易其算了一下，除了路费200元，还能挣600元。其不记得余姓男子电话号码，当时用公用电话联系的他，后被告人简明称对不起女儿简爱，想一个人揽下责任来，其它都不想说了。
（2）被告人简爱供述，其称自己平时住在幼儿园宿舍，因为2014年4月15日要到宝安参加机构的学习会议，所以14日晚上8点左右就回到了其爸妈住处。路上其爸简明发信息给其让其帮忙找点冰毒，简明在短信里面开始说他朋友要10个，后来又说要20个，价位是150元一个，还可以上浮30元，也就是说价位是180元一个。因为其以前的男朋友认识很多卖毒品的人，简明知道其认识卖毒品的，就让其帮忙找。其回到爸妈住处后就打电话发信息给球哥让他帮忙找20个冰毒，他没回信息，其又给他打了个电话，问他手上有没有货，他说现在不玩了，前段时间才被抓过，现在手上没货，其让他帮忙想想办法。过了一会，他就发了信息给其，让其100元一个找汉哥拿。其便发信息给汉哥，问他在哪并让他帮忙，应该是球哥和他说好了，过了一会，汉哥回信息让其过去拿。其问他在哪，他说在××客栈，让其到了后打电话给他。简明不认识球哥和汉哥，其就和简明打的士去到客栈，过了十几分钟汉哥下来把毒品交到其手上就走了，其没有给钱，其和汉哥说好明天收了钱再把钱拿给他。其接过毒品后，把毒品放进其随身带的包里，和简明乘的士一起去阳光工业园的宾馆。宾馆后见到简明的朋友在一楼等，其两人跟着他到了6楼一间客房，房间内有两男一女。其中一高大男子对简明说另一个是他朋友，货是他朋友要的，让简明把货给他朋友，接着对另一男子说，价钱按照180元一个，另外再给200元的士费，总共是3800元，让他把钱拿给简明。其从随身带的包里把毒品拿出来交给对方，对方把钱拿出来清点完后递给简明的时候，其就把钱接过来了，点了一下，告诉对方数目没错，就放进自己随身带的包里面了。后公安人员进来就把其两人都抓获了。汉哥拿毒品给其的时候，其问他有没有小包装的，怕等会对方要验货，汉哥就直接拿了两小包用透明塑料袋包着的毒品给其，其怕搞丢，就用一个空的蓝色的方形铁皮盒装着。交易的时候，对方没要求验货，其也就没拿出来。
原审认为，被告人简明、简爱贩卖毒品甲基苯丙胺21.3克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人简爱积极参与犯罪，在毒品交易中与被告人简明所起作用相当，不予区分主从犯，对相关辩解本院不予采纳。被告人简明曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑的毒品犯罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人简明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三千元，上缴国库。
二、被告人简爱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元，上缴国库。
三、缴获的毒品甲基苯丙胺21.3克由扣押机关依法予以销毁。
上诉人简爱及其辩护人请求：一、依法撤销原审判决；二、依法改判，对上诉人简爱予以减轻处罚，在三年有期徒刑左右裁量刑罚。其理由是：上诉人失足犯罪，始终认罪悔罪，并真心实意接受公正审判和公平处罚，决心痛悔前非、重新做人。上诉人虽然犯了贩卖毒品之罪，但罪不该被重判七年有期徒刑，而应当依法认定上诉人是本案中的从犯，同时认定本案存在“犯意引诱”的特情介入，上诉人始终能够如实供述自己的罪行并且当庭认罪，以及涉案毒品没有流向社会造成实际社会危害等情形，对上诉人予以减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定的本案事实、证据，业经原审法院庭审举证质证，经本院审理未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人简明、原审被告人简爱贩卖毒品甲基苯丙胺21.3克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人简爱积极参与犯罪，在毒品交易中与被告人简明所起作用相当，在本案中亦是主犯。原审被告人简明曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑的毒品犯罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应予以从重处罚。
关于上诉人及其辩护人请求认定从犯及从轻处罚的意见，经查，根据在上诉人身上缴获的手机、上诉人简爱与简明之间的短信截图、通话记录、上诉人简爱与卖家之间的短信截图、证人证言及指认以及上诉人简爱在侦查阶段的详细供述能够互相印证，足以认定上诉人简爱积极参与了本案的毒品交易犯罪，并非是从犯。另据法律规定，贩卖含甲基苯丙胺成份毒品10克，应处七年以上有期徒刑。原判已对上诉人判处了法定最低刑，故上诉人及辩护人请求从轻处罚的意见没有事实和法律根据，本院不予采纳。
原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 挥
审 判 员 周 祖 文
代理审判员 叶 金 花
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 李磊（兼）