西安市灞桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0111刑初398号
公诉机关西安市灞桥区人民检察院。
被告人谭峰，男，1973年10月29日出生于宁夏回族自治区银川市，汉族，高中文化程度，无业，户籍所在地银川市西夏区，捕前暂住西安市长安区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2017年1月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月23日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。
辩护人周永东、付涛，陕西博硕律师事务所律师。
西安市灞桥区人民检察院以灞检公诉刑诉[2017]361号起诉书指控被告人谭峰犯诈骗罪，于2017年10月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派检察员李春出庭支持公诉，被告人谭峰及其辩护人周永东、付涛到庭参加诉讼。为补充证据，公诉机关于2018年1月4日建议延期审理，同年2月1日建议恢复审理。现已审理终结。
西安市灞桥区人民检察院指控，被告人谭峰于2016年6月假冒中远物流仓储配送有限公司、陕西同策房地产咨询有限公司、西安昌道广告文化传媒有限公司的名义，并分别使用以上公司营业执照复印件及固定光纤号码等材料为担保，虚构信誉租机人员身份，和西安市电信局灞桥分局签订信誉租机业务合同，骗取西安电信公司灞桥分局iphone系列手机124部（带三张电信卡），价值623758.5元。后谭峰将所骗的手机出售，非法获利30万余元，致西安市电信局灞桥分局直接经济损失523495.36元。为证明指控事实，公诉人当庭出示了报案材料、受案登记表、立案决定书、证人证言、发票、抓获经过、扣押清单、辨认笔录、被告人供述、户籍信息等证据，据此认为被告人谭峰的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定的诈骗罪，建议判处十年至十二年有期徒刑，并处罚金。
被告人谭峰当庭供认其向西安市电信局灞桥分局的程某提供了三家企业的名字和营业执照复印件，程某在办理信誉租机的过程中让其私刻了三家企业的公章，后将124部手机交给其，其中程某等人擅自用其提供的材料申请了10部苹果6splus手机并给了其5部；称有一部分手机一直在正常使用并交费，其不认可指控的手机价值总额和电信局的直接经济损失数额，认为其不构成诈骗罪。
辩护人的意见是：1、根据西安市电信局灞桥分局出具的证明，光纤业务是由电信直销渠道办理，故不存在被告人谭峰提供三家公司的光纤号进行担保之事实；2、被告人谭峰只提供了三家公司的营业执照复印件、私刻了公章，电信局内部人员办理信誉租机业务没有按照电信部门的流程操作才促成本案，且内部人员程某因此向谭峰索取了好处费，故被告人谭峰所起作用较小，系从犯；3、在被告人谭峰不知情的情况下，电信局工作人员用谭峰提供的材料办理了10部手机，只是事后给了谭峰5部，故该5部手机不应计入涉案手机数量；4、该5部手机的发票时间是2014年12月，但谭峰在2016年中旬拿到手机，期间手机的市场价格是有变化的，故不认可指控的手机价值总额；5、谭峰在取得手机后续交了费用，不存在不履行合同的意思表示，其中有的手机一直在正常交费，故被告人谭峰并没有诈骗电信部门的故意；综上，认为被告人的行为涉嫌犯伪造公司、企业印章罪，不构成诈骗罪。还认为被告人谭峰具有坦白情节，并向公安机关提供了程某的有关犯罪线索，具有立功情节，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明，被告人谭峰于2016年5月份开始，利用中远物流仓储配送有限公司、陕西同策房地产咨询有限公司、西安昌道广告文化传播有限公司在中国电信股份有限公司西安分公司办理过互联网光纤业务，分别假冒三家公司的名义，利用加盖有虚假印章的营业执照复印件、虚假的员工身份证复印件等材料，通过西安市电信局灞桥分局办理了信誉租机业务并达成内容为“预存话费获赠终端及号码”的合同，骗取西安市电信局灞桥分局型号为iphone6s-16G手机119部，型号为iphone6PLUS-64G手机5部，合计124部（每部手机带三张手机卡）。后谭峰将所骗取的手机和卡出售。
另查明，涉案手机均由中国电信股份有限公司西安分公司采购自天翼电信终端有限公司陕西分公司，其中iphone6s-16G手机采购价每部4970元，iphone6PLUS-64G手机采购价每部6430元，124部手机价值共计623580元。被告人谭峰办理开卡预存共交费16100元，后续共交话费64489.64元，西安市电信局灞桥分局的实际损失为542990.36元。
认定上述事实的证据有：
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过证明，2016年11月西安市电信局灞桥分局委托员工田某到公安机关报案称谭峰骗走该分局iphone系列手机124部，西安市公安局灞桥分局于同年12月19日立案侦查，民警于2017年1月17日在西安市长安区韦曲将被告人谭峰抓获。
2、西安市电信局灞桥分局报案材料及田某陈述证明，2016年4月10日该分局客户经理程某接社会人员谭峰电话称有大客户需要办理手机业务，程某按需求介绍了信誉租机iphone团购方案，二人面谈后，程某从谭峰处收取了盖章的中远物流仓储配送有限公司营业执照复印件，按流程进行业务审批、签约、办理开卡促销业务，并领取32部iphone6s手机，同年5月10日程某将手机转交给谭峰。同年6月、7月，谭峰两次以上述方式为陕西同策房地产咨询有限公司、西安昌道广告文化传播有限公司办理手机业务，分别于6月17日领走87部iphone6s手机，6月23日领走5部iphone6s及plus手机。经后期核查大部分号码长期欠费，该分局督促程某催缴，程某多次联系谭峰未果。后该分局发现信誉租机合同上的公章有问题，并派人向中远物流仓储配送有限公司、陕西同策房地产咨询有限公司核实，两家公司并不知情。
西安市电信局灞桥分局提供了：盖有中远物流仓储配送有限公司红色印章的营业执照复印件、合同书一份、32部手机的串码及号码，合同书约定该公司申办32部iphone6s-16G手机，预存话费200元，每月交足399元话费；盖有西安昌道广告文化传播有限公司红色印章的营业执照复印件、合同书两份、34部iphone6s-16G和5部iphone6PLUS-64G手机的串码、号码及使用者的身份证复印件，合同书分别约定该公司申办34部iphone6s-16G手机，预存话费100元，每月交足399元话费，申办10部iphone6splus64G、iphone6s128G手机，预存话费100元，每月交足499元话费；盖有陕西同策房地产咨询有限公司红色印章的合同书一份、53部手机的串码、号码、使用者的身份证复印件，合同书约定该公司申办53部iphone6s-16G手机，预存话费100元，每月交足399元话费。四份合同书内容均为“预存话费获赠终端及号码”，三家公司以提供的固网业务合同号担保，保证申办的手机按规定交费、在网两年且机卡不得拆分使用。
3、西安市电信局灞桥分局出具的情况说明及证人田某的证言证明，信誉租机业务在办理过程中要求客户经理对客户严格把关，由用户提供介绍信、经办人身份证、营业执照，客户经理把资料拍照上传发起电子审批流程，由分局主管商客营销的局长及分局局长审批，再报至西安市电信局商客部的资费管理人员及主管领导、市场部的资费管理人员及主管领导审批，还需负责经营口的总经理审批，审批通过后，回转到客户经理手上，同时客户经理拿着相符的纸质合同先让合约单位法定代表人签名并盖章，再由分局局长签名，之后交市公司的法务部盖章后归档，然后客户经理拿着审批完的手续和合同可以去营业厅办理业务，办理成功后就可以拿着回执及手机卡去五星街的西安市电信局商客部领取手机，开封激活后交给客户使用。西安市电信分公司未委托代理商代理过光纤专线业务，均由电信直销渠道进行合同签约及办理。办理审批时不需要光纤接入协议，只要提供一个光纤号码或者说办理过光纤业务，在电信内部网上能查到办理信息就行。程某在办理四次信誉租机业务时只有客户的营业执照复印件、身份证复印件、电信局的审批单及签订的合同原件，其余材料都没有，陕西同策房地产咨询有限公司的营业执照复印件也找不到了。
4、证人高某某系中远物流仓储配送有限公司西安分中心负责人，证言证明了他们公司没办理过中国电信的租机业务，只是办理过中国电信的光纤业务；辨认天翼互联网手机行业销售合作合同书不是其公司办理的，上面加盖的公章也不是其公司的公章，所写地址也不是其总公司的地址。
5、证人聂某系西安昌道广告文化传播有限公司的法定代表人，证言证明了公司的合同需要她签字经手，公司通过电信工作人员办理过宽带业务，没有办理过信誉租机业务；辨认天翼互联网手机行业销售合作合同书不是其公司签订的，上面加盖的公章也不是其公司的公章，上面的公司地址是其公司的注册地址，但不是办公地址；辨认以其公司名义办理信誉租机的39名员工身份信息均不是其公司员工。
6、证人李某某系陕西同策房地产咨询有限公司行政负责人，证言证明了公司通过电信的客户经理办理过宽带业务，没有办理过信誉租机业务；辨认天翼互联网手机行业销售合作合同书不是其公司签订的，上面加盖的公章也不是其公司的公章，合同签订时间为2016年6月30日，所写地址是公司原来的办公地址，但是公司从2016年4月9日就搬到新的办公地址了；辨认以其公司名义办理信誉租机的53名员工身份信息均不是其公司员工。
7、证人徐某某、刘某某（均系陕西同策房地产咨询有限公司名下办理信誉租机业务的用户）证言证明，二人均没有在陕西同策房地产咨询有限公司上过班，均没有用身份证办理过电信租机业务。
8、收料单、采购发票、西安市电信局灞桥分局出具的情况说明及手机号码交费清单证明，涉案手机均由中国电信股份有限公司西安分公司采购自天翼电信终端有限公司陕西分公司，其中iphone6s-16G手机采购价每部4970元，iphone6PLUS-64G手机采购价每部6430元，124部手机成本价格共计623580元；首次开卡预存200元的共计37单（以西安昌道广告文化传播有限公司名义申领的5部手机合同签约开卡预存100元，但实际开卡预存200元），预存款合计7400元；首次开卡预存100元的共计87单，预存款合计8700元；后续共交话费64489.64元；截止2018年2月28日涉案124部手机中设备拆机90户，二次放号停机6户，二次放号在用状态21户，剩余7户为在用状态，但自2017年7月后无任何缴费记录；西安市电信局灞桥分局共损失542990.36元。
9、证人李某证言证明，他是西安电信灞桥分局客户经理，和程某一个部门。2016年7月20号左右，他们主任田某说程某休假了，让他帮着在网上审批一下程某的业务，并将程某原来办理的客户资料给他，他在网上注明原来客户办理过及现在需要增加的，最后申请了10部苹果6plus-64G手机。程某说要办理6部，何某联系田某办理信誉租机业务，并提供了4个身份证及电话号码，田某让他办理了申请手续，他领了机子后就交给何某派来的人了。合同是他从网上弄出来交给程某，程某找西安昌道公司盖的章子。
10、证人田某证言证明，后来有一个客户何某要办信誉租机业务，她说用程某的客户信息办理，程某同意了，她让李某办理审批，审批下来10个终端串码，还没有开卡时，程某说其要办理并办理了5部，后来还有4个终端串码，她就让李某给何某办理了，同时提供了需要的身份证信息。他们认为是程某的客户，程某的三批机子也是先办理后补签合同，后来发现问题了，他们局长就让程某去找谭峰交欠费时补签了最后一份合同。
11、证人宋某证言证明，他和程某是一个部门的同事。2016年6月份，程某在休假期间给他打电话让帮忙给客户谭峰送机子，他就叫上同事张某一起去了西安市五星街电信公司的政企客户部取了32部苹果6s手机并交给谭峰。程某在休假时，要给谭峰的这批机子开机，2016年6月17日程某将77部机子的开卡钱7700元打到他微信上，他帮其办理了43个开卡业务，6月20日程某回来后，他把剩余34个开卡业务的3400元又转给程某，他办理的好像是昌道公司的那一部分机子，后来单位将他办理的机子的业绩算在他名下，将每部机子100元的奖励给他，2016年7月1日他将奖励的钱给程某转过去了。还有一次在程某休假时，他们输入客户资料时发现有些客户的信息无法输入，他给程某打电话，程某说其给谭峰说，第二天谭峰来他们单位送了几个客户的身份证复印件。
12、证人张某所述把手机交给谭峰的内容与宋某证言一致。
13、证人石某某证言证明，他是中国电信的代理商，他们行内人都知道电信有信誉租机业务，有一次他们一起吃饭，谭峰介绍说程某是灞桥电信的客户经理，其就是通过程某办理信誉租机业务的。谭峰通过程某拿到约100余部iphone6手机，每个手机捆绑三张手机卡，按照电信规定机卡不能分离，手机卡每月要消费够固定话费319元，手机免费使用。他于2016年6月份以每部300元的价格从谭峰手里拿了13部手机和电话卡，其中100元是预存话费，200元是谭峰说给程某的好处费，他再把手机按照裸机每部4300元的价格出售，手机卡每张1000元的价格出售，他要保证他卖出的每部手机卡在网18个月不欠费。每个月他自己给这些售出的电话卡缴费，保证每张卡交够319元，虽然看上去他会亏，但是手机和手机卡他一次性卖出能拿到现金，总的来说比贷款划算。
14、扣押物品清单，石某某向公安人员提交了从谭峰住处取出的161张中国电信天翼4G手机卡，背面贴有使用人姓名及手机号。
15、证人王某1、宋某某证言证明了他们一起吃饭时，谭峰介绍程某是灞桥电信的客户经理，并说其通过程某办理了信誉租机业务。
16、证人姜某证言证明，他是西安电信局员工，谭峰原来是电信代理，他们很早就通过业务关系认识了。2016年6月份左右他在单位碰见谭峰，其向他咨询有关信誉租机的办理情况，他说只要是正常手续就能办理下来，因为通过公司的名义才可以办理，个人办理不了，他就让谭峰给他一起办理两个，谭峰答应了。过了一段时间谭峰说要办理信誉租机业务，他就给谭峰发了他妻子杨俊萍和同学蔺明的身份证照片，两部手机的开卡费用都是200元，他把钱给了谭峰，6月底谭峰给他办理了两个苹果6S手机，办理的是每个月缴费320元，连续使用2年，他开通后就一直用着。
17、证人程某证言证明，他在西安电信灞桥分公司担任客户经理，主要负责西安市中小企业的宽带、光纤、手机团购业务。2016年4月份左右谭峰给他打电话说要办理企业信誉租机业务，他说可以办理，之后在案板街他和谭峰及谭峰办公室几个做电信代理业务的朋友石某某等人吃饭期间具体探讨过办理信誉租机的事情。谭峰说相关资料由其提供，其非常着急要手机，所以每部手机给他100元提成，让他催促办理快点，他认为其提供的资料是真实的，能给他提高业绩，又有提成可以拿，他就给办了。需要的资料是具体用户单位或委托人提供企业加盖公章的营业执照复印件、光纤号码，如果给员工办理还需要提供每个使用者的身份证复印件。谭峰将中远物流仓储配送有限公司、陕西同策房地产咨询有限公司、西安昌道文化传媒有限公司的营业执照复印件通过微信先发给他，他说需要盖章，之后谭峰把盖公章的复印件又发给他，能办后他让谭峰将加盖公章的复印件拿来，光纤号是他自己在电信系统查询，谭峰还提供了一部分人的身份证复印件。他们单位默认可以通过微信或QQ发来，在系统上可以查到固定的光纤号码真实存在，通过审核光纤就可以办理信誉租机业务，具体能办多少部手机由光纤审核结果决定。他用这些资料发起电子审批流程，先由分局主管商客的副局长、分局正局长审批，再由市公司商客本部、市场部审批，最后由市公司主管业务的副总经理及市公司的总经理审批，所有审批走完之后，谭峰将开卡费通过微信转给他，他拿着审批通过的电子流和签好的租机合同到他们公司营业厅把手机卡办好（有时客户着急要手机，就先办业务，随后补他们公司出的制式合同，这124部手机的合同就是随后补办的），再到市公司商客本部即西安市五星街领取手机，并把手机和手机卡一起交给谭峰，之后一周左右，他把信誉租机合同交给谭峰，谭峰在合同上加盖好租机企业的公章后交给他。中远物流仓储配送有限公司为第一批，2016年5月初他交给谭峰32部iphone6s；2016年6月中旬他休假时让同事宋某、张某帮忙将陕西同策房地咨询有限公司办理的53部手机在五星街交给谭峰；2016年6月底、7月初他在五星街将西安昌道广告文化传媒有限公司办理的34部手机交给谭峰；2016年7月初他在五星街将西安昌道广告文化传媒有限公司又办理的5部iphone6及6plus交给谭峰，共计124部。最后一批合同签订的是10部机子，田某让李某在里面办理了4部，1部串码有问题就没有拿机子，所以谭峰只拿到5部手机，后来李某将合同给他，让他找谭峰签，谭峰不在，给他联系马某盖了章子。业务办理之后，市公司通报大部分都是机卡分离状态，他和谭峰联系，谭峰说会处理好机卡分离和欠费情况的，后谭峰给一部分机子交了一些欠费，最后以各种理由推脱拒不见面。谭峰转到他微信上的钱是办理开卡预存话费，每部手机有100元、200元的，其中有一次他休假就让谭峰把钱转给宋某，他回来后宋某又转给他，他将钱交到营业厅开卡充值了。谭峰对业务办理流程非常熟练，并且知道合同可以后补充，对库房手机的数量型号等非常熟悉，谭峰和他们市公司商客本部管库房的姜某熟悉，谭峰从124部手机中拿了两部给姜某，当时他在场，他没有从中拿走手机自己用。他办理信誉租机业务单位给他算业绩，每部手机奖励他100元，谭峰给他提成款，也就是业务返款，他共从谭峰那里拿了12400元的好处费。谭峰让杜某某给他转过6400元，是32部手机每部200元的开卡费。
18、微信转账记录证明，谭峰自2016年4月29日至2016年11月8日给程某转账共计29410元。
19、证人杜某某证言证明，2016年4月27日谭峰让他垫资6400元并转到程某的招商银行卡上，之后谭峰把钱还给他了。转账记录能与此印证。
20、证人马某证言证明，他和宋某某开了一家做电信和互联网业务的公司，和谭峰是合作关系。2016年夏天在一家湖南土菜馆，谭峰介绍程某是电信局的客户经理，介绍他是他们公司的马总，说以后有业务可以合作，当时宋某某在场，饭桌上谭峰一直给程某说弄信誉租机的事。之后谭峰通过程某从灞桥区电信局弄了100多部苹果手机。那次吃完饭后一两个月，谭峰消费提高了很多。后来信誉租机的手机欠费了，程某来他们公司找谭峰催要过话费。有一次谭峰在长安县，说其有个章子放到他们公司的办公桌上，说程某要来盖章子，让他帮忙接待一下，程某来后说信誉租机已经拿到手了，现在要给电信局补一份信誉租机合同，他就把谭峰放到他们公司的章子拿给程某并联系好印泥，程某盖完章子就把章子放到他们公司，两三天后谭峰过来把章子拿走了。
21、证人杨某某1证言证明，2016年7月20日他从谭峰手里以每部5380元的价格买了5部iphone6plus-64G手机，2017年1月10日他从谭峰手里以4020元买了1部金色的iphone6s-16G手机，两次都是谭峰主动到他店里问他要不要手机，说这些手机是别人给用户办理的合约手机，但是用户不要手机只要卡，其替客户把机子卖掉，他说要，谭峰就拿着未拆包装的手机给了他，他把钱给了谭峰。
22、辨认笔录证明，程某、宋某、张某分别辨认出谭峰；宋某某、石某某、王某1、马某分别辨认出程某。
23、被告人谭峰供述证明，他是中国电信的代理商，他和程某在租机业务前三、四个月通过做电信业务认识。中国电信有集团信誉租机业务，即签约手机按照合同要求在网18个月，每个月固定消费够319元话费，就可以免费使用苹果手机，但是机卡不能分离，首次必须匹配激活。程某想提升业绩在单位晋升，打电话告诉他灞桥区电信局有租机业务可以做，让他提供资质，其办手续、签合同，办好后就通知他交钱拿手机，每部机子预存话费200元再给其好处费。之后一天中午程某和他在案板街同石某某、宋某某、马某、王某1吃饭，饭桌上商量租机业务的事。程某让他准备租机企业的营业执照复印件，他从电信系统里调出他之前办理其他业务留存的材料，先找了中远物流仓储配送有限公司的营业执照复印件发给程某，第二天程某告诉他该公司名下有固定光纤号，符合申请条件，然后程某开始走审批流程，接着找他谈每部手机的好处费，最后谈成100元，还找他要两部苹果手机，他只给了一部。他还提供了同策房地产咨询有限公司、昌道文化传播有限公司的营业执照复印件，并拍照发给程某，程某说可以用并把资料打印出来，程某说没有红色公章用不成，让他找人私刻，每次都是程某先用复印件走审批流程，等流程走到市公司需要领导签字时程某就会打电话告诉他需要刻哪个单位的章子，他就三次在吉祥村找人刻了三家公司的章子，刻好之后拿到灞桥区电信局门口交给程某就可以了，合同他没见过，一直在程某手里，程某把合同签好后准备受理业务时说每部手机要一个身份证复印件，他就将身份证复印件整理好交给其，等市公司领导把字一签，程某会电话通知他把预存话费和好处费转给其并通知他去五星街电信局拿手机，他就用微信转账。有一次程某告诉他手机办下来了，让他转钱，他当时手上没有钱就让杜某某帮忙垫付了。那三个章子原来都交给程某了，后来有一次程某拿西安昌道文化传媒有限公司的章子去市公司补盖合同章子，办完事后来找他，程某就把那个章子放到他公司办公桌电脑旁边了，后程某打电话说要再盖一次章子，那天刚好他不在公司，他让程某去公司找马某，他让马某帮忙拿章子给程某，之后他把章子和办公室的垃圾一起扔了。他以中远公司、同策公司的名义各办理了一次，以昌道公司的名义办理了两次，其中第二次是程某说其和田某以昌道的名义办理了10部手机，后来程某将其中5部给他了。他共拿走124部苹果6系列手机。有一次程某休年假，他从其同事手上拿的，其余都是从程某手里拿的。他把73部机卡分离（其中他自己使用了2部，程某拿走1部，卖给杜某某四、五十部，剩下的卖给杨某某1，每部手机4300元，卡在他居住的小区放着，每部手机1张主卡，2张副卡），十几部以每部300元（预存200元话费，再给程某100元好处费）卖给石某某，姜某拿走2部，剩下的30余部手机以300元每部给了别人。他一共获利30余万元，这些钱用于交话费、给程某1万余元好处费、给程某花销并借给其7万余元、自己花销等。
24、户籍信息证明，被告人谭峰已达到法定刑事责任年龄。
上述证据均经庭审质证，各证据能够相互印证，证明案件事实，予以认定。
针对被告人及其辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
1、关于辩护人所提第1点辩护意见，经查，与庭审查明的事实相符，予以采纳。
2、关于辩护人所提第2点辩护意见，正是因为电信工作人员按照电信部门明文规定或者默认的流程，经过层层审批才得以领取手机，虽然电信工作人员审核材料时存在一定漏洞，但尚无充分的证据证明本案系共同犯罪，被告人谭峰以虚假的材料申请办理信誉租机业务，最终骗取124部手机并出售，系诈骗行为的实施者，该辩护意见，与事实不符，不予采纳。
3、关于被告人所提电信工作人员私自用其提供的材料申请了10部手机，及辩护人所提第3点辩护意见，证人程某称“在（电信）系统上可以查到固定的光纤号码真实存在，通过审核光纤就可以办理信誉租机业务，具体能办多少部手机由光纤审核结果决定”，被告人谭峰当庭亦供认“具体办下来多少部机子我也不知道，每次都是手续批完后批下来多少部程某给我打电话让我把钱打给他”，可证明被告人谭峰事先对能够办理下来的手机数量并不确定，但其提供虚假材料以期骗得手机，主观上对结果持希望或放任态度，事实上最终取得了手机，故因其提供的虚假材料而为其所得的手机，均为其诈骗所得，均应计入犯罪数额，该点辩护意见，不予采纳。
4、关于被告人所提其不认可涉案手机的价值总额及电信公司的经济损失数额，及辩护人所提第4点辩护意见，经查，涉案手机均为从电信公司申领到的未拆包装的全新手机，电信公司提供的收料单、采购发票证明了涉案手机的采购价格，虽然手机的市场价格随时间变化，但并不影响成本价格，亦不影响扣除被告人交纳的开卡预存费及话费后，电信公司遭受的实际损失数额，本案的犯罪数额应以被害单位的实际损失为依据，而非被告人的销赃价格或市场价格，对该辩护意见，不予采纳。
5、关于被告人所称有的手机一直在正常使用并交费的情况及辩护人的第5点辩护意见，经查，与庭审查明的情况不符，不予采纳。
本院认为，被告人谭峰以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，以虚假的材料冒用他人名义，骗取财物达54万余元，数额巨大，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百二十四条规定的合同诈骗罪。西安市灞桥区人民检察院指控的基本事实清楚、证据确实、充分，惟指控罪名不当，应予更正。被告人既实施了伪造公司印章的行为，又实施了合同诈骗行为，二者存在手段与目的关系，故对伪造公司印章的行为不再单独重复评价，辩护人关于被告人涉嫌犯伪造公司、企业印章罪的意见，不予采纳。被告人能如实供述犯罪的基本事实，依法可从轻处罚，辩护人关于被告人具有坦白情节的意见，予以采纳，关于被告人具有立功情节的意见，无事实依据，不予采纳。被告人被抓获后羁押的期间，予以折抵刑期。其违法所得，依法应向被害单位退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谭峰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币100000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月17日起至2024年1月16日止。罚金于判决生效后次日起一个月内缴纳。）
二、责令被告人谭峰向西安市电信局灞桥分局退赔542990.36元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 秦 蕾
人民陪审员 王可辉
人民陪审员 杨 滨
二〇一八年四月三日
书 记 员 张 彦
附：本案涉及下列法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。