河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民终640号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地：张家口市桥西区明德南街10号。
负责人李震，该公司总经理。
委托代理人赵振玉，该公司职员。
被上诉人（原审原告）李某。
法定代理人李大勇，男，1981年9月29日出生，汉族，住址同上。
被上诉人（原审原告）梁泽民，男，1967年8月27日生，汉族，现住河北省张家口市宣化区。
上诉人阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称阳光财险张家口中心支公司）因与被上诉人李某与梁泽民机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省涿鹿县人民法院（2015）涿民初字第502号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财险张家口中心支公司委托代理人赵振玉、被上诉人李某的法定代理人李大勇、被上诉人梁泽民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年5月18日，原审原告李某以机动车交通事故责任纠纷纠纷为由，将原审被告梁泽民和阳光财险张家口中心支公司诉至法院，请求法院要求被告赔偿原告各项损失102053.4元。
原审法院查明,2015年4月26日14时许，被告梁泽民驾驶别克牌轿车由南向北行至342省道下洪寺村路段时，碰撞行人李某，造成原告李某受伤的道路交通事故。李某受伤后，在中国人民解放军总医院第一附属医院住院治疗，住院11天；在涿鹿县医院住院治疗，住院115天。涿鹿县公安交通警察大队交通事故证明证实，该事故因现场变动，证据灭失，致使道路交通事故成因无法查清。经涿鹿司法医学鉴定中心鉴定，李某伤后致左侧股骨干粉碎性骨折外固定架术后，左侧股骨中段陈旧性骨折，断端成角，畸形愈合，其损伤伤残等级评定为：十级伤残。医疗、功能锻炼恢复时限：由伤日起至出具鉴定意见书前一日。护理费：二人护理二周，余一人护理四个月。住院期间需营养费、伙食补。事故造成原告以下损失：医疗费45196.4元、营养费3780元、伙食补3780元、护理费14800元、残疾赔偿金（10186×20×10%）20372元、残疾辅助器具（拐杖）120元、精神抚慰金3000元、鉴定费2100元、住宿费1430元、交通费2600元，共计97178.4元。另查明，梁泽民驾驶自己所有别克牌轿车在阳光财险张家口中心支公司投保有交强险和商业三者险20万，事故车辆发生在保险期间内。被告梁泽民给原告支付了医疗费20000元。
原审法院认为，被告梁泽民驾驶自己所有的别克牌轿车，行驶到村路段时，碰撞行人李某，造成原告李某受伤，本次交通事故，经涿鹿县公安交通警察大队道路交通事故证明，交通事故事实存在，但因现场变动，证据灭失，致使道路交通事故成因无法查清，予以确认。审理过程中，被告提出在无法查清道路交通事故的责任下，应按被告梁泽民承担主要责任、原告李某承担次要责任划分，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。被告未提供证据证明行人李某存在过错，对此肇事车辆驾驶人梁泽民应承担全部赔偿责任。被告阳光财险张家口中心支公司作为冀Ｇ×××××别克牌轿车投保机动车强制保险及商业三者险的承保公司，应在交强险及商业三者险范围内承担民事赔偿责任。原告的医疗费、营养费、伙食补、护理费、残疾赔偿金、住宿费予以确认，超出部分，不予支持。原告主张的营养费及伙食补，应按每天30元计算，护理费应按每天100元计算，超出部分，不予支持。原告的残疾辅助器具120元，予以支持。原告的电话费、日用品、餐费，不予支持。被告提出原告的护理费每天100元过高及对住宿费票据有异议，因没有充分的理由及证据证实，不予支持。被告关于不赔偿鉴定费的主张于法无据，鉴定费是原告为查明伤情程度所支付的必要、合理费用，应得到赔偿。精神损害抚慰金酌情确定为3000元。交通费酌情确定为2600元。梁泽民已给付原告李某的医药费20000元，在阳光财险张家口中心支公司对原告进行赔偿后，再承担的费用，余款原告应予返还，本案不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，遂判决，一、被告阳光财险张家口中心支公司赔偿原告李某经济损失人民币97178.4元，于本判决生效后二十日内履行完毕。二、被告梁泽民不再承担赔偿责任。
宣判后，原审被告阳光财险张家口中心支公司不服，向本院提起上诉，请求撤销河北省涿鹿县人民法院（2015）涿民初字第146号民事判决，依法改判或将本案发回重审。其上诉理由为：一、事故责任认定存在问题，受害人为无民事行为能力人，如果出现交通事故需要追究其监护人的责任。1，一审法院审理中认为“被告未提供证据证明行人李某存在过错，对此肇事车辆驾驶人梁泽民应承担全部赔偿责任”。××人，由下列人员担任监护人：配偶；父母；成年子女；其他近亲属；关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，××人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，××人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款规定的监护人的，××人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。根据《民法通则》第一百三十三条：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任”。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》（法[办]发[1988]6号）关于监护问题，监护人的监护职责包括，保护被监护人的身体健康，照顾被监护人的生活，管理和保护被监护人的财产，代理被监护人进行民事活动，对被监护人进行管理和教育，在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时，代理其进行诉讼。本案中，李某是一个不满10周岁的儿童，在有监护人监管的情况下，横过马路，遭此交通事故其监护人应承担相应的民事责任。其监护人未履行监护人义务，导致事故发生，在此事故中李某应承担本次事故的同等或次要责任。二、原告在涿鹿县医院住院治疗期间，为提供完善的涿鹿县医院病历，无法核实伤者住院天数及治疗情况，对此我公司存在异议。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。三、对于残疾赔偿金根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二十五条受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。李某为未成年人，治疗费用已支出并出具相关票据，已实际花费，但原告无因误工导致收入减少，不存在相关情况，对此我公司存在异议。四、营养费部分，在医院出具住院病历，诊断证明等证据中无医嘱要求加强营养，一审法院判决我公司赔付营养费用于法无据，不应予以支持。
二审查明的事实与一审无异，本院予以确认。
本院认为，公民的人身、财产权应当受到法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成他人残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损失赔偿。本案中，经涿鹿县公安交通警察大队道路交通事故证明，交通事故事实存在，但因现场变动，证据灭失，致使道路交通事故成因无法查清，肇事车辆驾驶人梁泽民未提供证据证明行人李某存在过错，对此应承担全部赔偿责任，在二审中，上诉人亦未提供证据证明李某的监护人在该次事故存在过错，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，故上诉人的该项主张不成立。经李某法定代理人的申请，一审法院委托涿鹿司法医学鉴定中心进行了伤残鉴定，上诉人对鉴定意见书有异议，但在期限内未提出重新鉴定申请，视为放弃，其证据应为有效证据，本院予以确认，一审法院依据鉴定结论作出的医疗费、营养费、残疾赔偿金等，本院予以支持，故上诉人该三项上诉主张不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2330元，由阳光财险张家口中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王少博
审 判 员 武建君
代理审判员 宋凯阳
二〇一六年五月十日
书 记 员 雷 鹏