湖南省长沙市望城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）望民初字第01502号
原告余季常。
委托代理人梁华云，湖南弘湘律师事务所律师。
委托代理人周灿明，湖南弘湘律师事务所律师。
被告余建新。
被告余乐。
被告中国人寿财产保险股份有限公司长沙中心支公司。
负责人高天琦，该公司总经理。
委托代理人杜煌毅，湖南人和人律师事务所律师。
原告余季常与被告余建新、余乐、中国人寿财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称人寿财险长沙支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告余�常的委托代理人梁华云、周灿明，被告余建新、余乐以及人寿财险长沙支公司的委托代理人杜煌毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余季常诉称，2014年9月21日10时23分许，被告余建新驾驶湘A×××××重型自卸货车沿铜官镇电厂大道由北往南行驶，当行驶至与华城村级公路交叉路口地段时，恰遇原告驾驶电动车由西往东行驶至此，由于余建新驾车未遵守道路通行规定且疏忽大意，致使两车相撞，造成余季常受伤、两车受损的道路交通事故。事故经交警部门认定：余建新承担此事故的全部责任，原告无责任。由于被告余建新的过错，导致原告重型颅脑损伤、脑挫伤、枕骨骨折、左侧第9-12肋骨骨折、癫痫，先后住院三月有余，经湖南芙蓉司法鉴定中心鉴定余季常一处八级伤残、一处十级伤残，共造成各项经济损失618917.5元。被告余乐为肇事车辆实际所有�，事故发生时为被告余建新的雇主，应承担赔偿责任。被告余乐向被告人寿财险长沙支公司购买了第三者强制责任保险、第三者责任商业险，应对被告余建新、余乐所负的责任承担相应的替代赔偿责任。请求判令被告余建新、余乐连带赔偿原告余季常各项损失，被告人寿财险长沙支公司在保险限额内承担保险赔偿责任，被告承担本案诉讼费用。
被告余建新辩称：交通事故属实，被告余建新系被告余乐雇请的司机，余乐已垫付原告医药费和其余费用约17万元，应在本案中核算，原告的损失与实际情况不符，请法院核减。
被告余乐辩称：雇请被告余建新驾车属实，事故车辆在保险公司投保了第三者责任强制保险和第三者责任保险，事故发生后，余乐已垫付原告各项费用约17万元，应由保险公司在保险限额内赔偿后返还。
被告人寿财险长沙�公司辩称，1、人寿财险长沙支公司愿意在保险限额内承担责任，且已先行垫付1万元医药费；2、肇事车辆未购买不计免赔，应该扣除20%的免赔率；3、肇事车辆装载违反规定应加扣10%的免赔；4、诉讼费、鉴定费不应由保险公司负担；5、原告医疗费计算不合理，应以发票、病历等为准，在第三者责任商业保险中应按15%的标准扣除非医保用药；伤残赔偿金不应按城镇标准计算，原告已年满60周岁，依法应减少计算年限；护理费不属实，计算标准过高；住院伙食补助费应按30元每天计算，原主张每天100元缺乏依据；营养费过高；误工费计算无依据；住宿费无依据；交通费没有依据；精神抚慰金过高；电动车损失无依据；被抚养人生活费无依据。
原告余季常为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：
1、机动车保险单两份，拟证明被告人寿财险长沙支公司应在保险限额范围内承担责任；
2、《道路交通事故认定书》，拟证明发生此次交通事故及余建新承担全部责任的事实；
3、《司法鉴定意见书》，拟证明经鉴定原告因交通事故受伤构成一个八级伤残、一个十级伤残，伤后误工时间为1年，需2人护理2个月，1人护理2个月；
4、医疗文书、疾病诊断证明、ct报告书、推理测验报告、医疗费发票，拟证明住院治疗并产生相关费用的事实；
5、工作证明、劳动合同书、收入证明、误工证明，拟证明原告因此事故误工的事实和原告在城镇工作，残疾赔偿金应按城镇标准计算的事实；
6、车票，拟证明原告因此次事故花费部分交通费的事实；
7、原告夫妇户口本册页、原告居住证明、原告停发工资证明，拟证明原告在城镇居住一年以上、住院后停发工资。
被告余建新、余乐对原告提供的证据提出异议，认为原告的计算标准有误，其中一部分费用是由余乐支付的。
被告人寿财险长沙支公司对原告提供的证据1、2、3组证据无异议；对证据4中的医疗费用认为应扣减15%的非医保用药；对证据5的真实性、合法性、关联性均有异议，认为原告所服务的单位证明中无相关负责人亲笔签名，原告也未提供公司营业执照、工资表等证明其收入的真实性；对证据6请法庭酌情认定交通费损失；对证据7有异议，认为原告的居住证明没有辖区派出所证明和相关负责人签字，不符合法律规定。
被告余建新、余乐未向本院提交证据。
被告人寿财险长沙支公司为支持其答辩主张，向本院提交以下证据：1、保险理赔单，拟证明保险公司垫付1万元医药费；2、机动车辆保险条款，拟证明肇事车辆超载应免赔10%。原告和被告余建新、余乐对人寿财险长沙支公司垫付1万元医药费均予认可；被告余建新、余乐认为保险公司关于“超载免赔10%”的规定没有告知，不应扣减。
本院依职权调查，原告余季常受伤住院期间，被告余乐共计垫付医疗费用137491.41元，向雇请的护理人员支付57天护理费6000元，共计143491.41元。
根据双方当事人的举证和质证意见，本院对以上证据认证如下：
原告提供的第1、2、3、4、6组证据能证明本案事故发生的经过、各自应承担的责任和相关损失，符合证据的三性，对其证明效力本院予以采信。第5、7组证据中的户口本册页符合证据三性，对其证明效力本院予以认定；原告余季常单位工作证明、劳动合同、湖南正凯景观木业有限公司停发工资证明和长沙市天心区先锋街道新路村村民委员会的证明不符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条的程序规定，存在瑕疵，其与待证事实的关联性不足，本院不予采信；浙江巨化股份有限公司氟聚厂的收入证明、误工证明虽存在瑕疵，但与原告之子余森林的工资银行流水单、当事人陈述基本吻合，本院予以采信。被告人寿财险长沙支公司提交的第1份证据，各方当事人认可，本院予以采信；第2份证据机动车辆保险条款无各方当事人签名，欲证明“违反安全装载规定增加免赔率10%”不符合证据的关联性，本院不予采信。
根据以上有效证据及各方当事人的陈述，本院查明如下事实：
2014年9月21日10时23分，余建新驾驶湘A×××××重型自卸货车沿铜官镇电厂大道由北往南行驶，当行驶至华城村级公路交叉路口地段时，恰遇余季常驾驶电动车由西往东行驶至此，由于余建新驾车未遵守道路通行规�且疏忽大意，致使两车相撞，造成余季常受伤、两车受损的道路交通事故。长沙市公安局望城区交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定余建新应负此次事故全部责任，余季常无责任。2015年7月8日，湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定余季常重型颅脑损伤遗留轻度智力缺损，日常生活有关的活动能力部分受限，建议康复治疗3个月，费用约需6000元，左侧9-12肋骨骨折，评定为一处捌级伤残和一处拾级伤残；伤休误工时间为1年，需2人护理2个月，1人护理2个月左右。事故发生后，因双方当事人未能就赔偿事宜达成一致意见，酿成本案纠纷。2015年8月5日，原告为维护自己权益，向本院提起诉讼。
另查明，被告余乐系湘A×××××车辆的实际所有人，湘A×××××车辆在人寿财险长沙支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及保额为50万元的商�三者险（未购买不计免赔），交通事故发生时车辆在承保期内。本案审理中，各方当事人对非医保用药费用，同意按15%扣除。原告余季常受伤后，被告余乐垫付了原告医药费137491.41元，支付住院57天一名护理人员的护理费6000元。原告余季常之子余森林系浙江巨化股份有限公司氟聚厂职工，月收入为6621元，因原告受伤请假误工120天。原告之妻杨运祥1957年4月25日出生，职业为农业劳动者。
经本院核算，原告的损失有：1、医药费257132.51元，其中住院医疗费243718.71元，门诊费用13413.8元；2、残疾赔偿金48288元（10060元×（20年-5年）×32%］；3、护理费32817元，其中住院期间护理费18579.9元，按照住院期间两人护理计算，原告之子余森林误工费为12579.9元（6621元／30天×57天），另一名护工已支付6000元，后续护理费14237.1元（40520元／年×3天＋6621元／30天×63天）；4、住院伙食补助费5700元，按照湘财行（2014）15号《湖南省省直机关差旅费管理办法》标准100元／天×住院57天计算；5、营养费5000元；6、误工费25463元；7、交通费1919.5元；8、精神损害抚慰金15000元；9、电动车车损2000元；10、后续治疗费6000元；11、鉴定费1600元。以上合计400920.01元。
本案争议的焦点一，各项费用的计算标准：
1、医药费用，原告起诉时主张医药费用256001.8元，但提供的票据为257132.51元，属计算误差，本院将根据实际情况核准为257132.51元。
2、残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算，被告认为应按农村居民人均纯收入计算，本院认为原告户籍材料显示其为农业户口，长沙市天心区先锋街道新路村村民委员会的证明不足以认定原告经常居住地为城镇，故依据农村居民人均纯收入的标准计算原告�疾赔偿金。
3、护理费，原告认为从事故发生之日应计算护理时间至定残之日后180天，按768天计算为103797.7元，被告人寿财险长沙支公司认为司法鉴定意见书认定护理时间为180天，应按70元／天计算。本院综合司法鉴定意见书、住院诊断证明、原告之子余森林的误工证明、交通费票据，认定护理时间为两人护理60日，1人护理60日，司法鉴定意见书确认的护理时间折算为180天，护理费共计32817元。
4、住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据湘财行（2014）15号《湖南省省直机关差旅费管理办法》，该标准为100元／天，住院57天，计算为5700元。
5、营养费、精神损失费本院分别酌情认定为5000元、15000元。
6、电动车全损，原告主张由被告赔偿4000元，但未提供证据，亦未申请鉴定，被告人寿财险长沙支公司认为没有证据，但根据各方当事人庭审陈述，电动车全部损毁，考虑电动车折旧等因素酌情认定为2000元。
7、误工费，原告主张本人有工作单位，应依工资标准3000元／月计算误工费，被告人寿财险长沙支公司认为原告未提供事故发生前12个月的工资条及发生事故后3个月的工资条，亦未提供用工单位营业执照，且原告已66周岁，属于法律意义上丧失劳动能力之人，主张误工费没有法律依据。本院认为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告提供的劳动合同、收入证明存在瑕疵，签订了三年的劳动合同未经相关部门备案、工资发放无任何凭证，与常理不符，不足以证明事故发生时的误工标准应按照3000元／月计算，司法鉴定意见书认定原告伤休误工时间为1年，故本院采用上一年度农、林、牧、渔业每年25463元的标准计算原告误工费。
8、诉讼费和鉴定费，机动车第三者责任保险属于商业保险范畴，合同双方可自行约定，根据商业三者险条款，被告人寿财险长沙支公司对诉讼费用及其他相关费用不予赔偿，原告可向被告余建新、余乐主张权利。
9、被扶养人生活费，原告主张妻子杨运祥作为被扶养人，要求被告赔偿被扶养人生活费22562.5元，被告人寿财险长沙支公司认为原告对妻子没有扶养义务，不应赔偿，本院认为事故发生时原告年满65周岁，原告妻子杨运祥57周岁，职业为农业劳动者，无证据表明杨运祥已丧失劳动能力并且无其他生活来源，对原告的该项诉讼请求不予支持。
10、原告主张住宿费1000元未提供证据，不予认定。
争议焦点二，人寿财险长沙支公司关于“违反安全装载规定免赔10%”是否合理：本院认为，被告余建新虽然违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款的规定超载，但被告人寿财险长沙支公司未在指定的举证期限内提供与合同相对人签订的机动车商业三者险保险合同，没有证据证明被告人寿财险长沙支公司告知了合同相对人“违反安全装载规定免赔10%”的免责条款，故对人寿财险长沙支公司要求在第三者责任保险内免赔10%的主张不予支持。
本院认为，此次交通事故被告余建新承担全部责任，原告的全部损失应先由人寿财险长沙支公司在交强险的限额内予以赔偿；不足的部分，由人寿财险长沙支公司在商业三者险限额范围内予以赔偿。被告余乐所有的车辆商业三者险未购买“不计免赔”，被告人寿财险长沙支公司在商业三者险赔偿限额内可免赔20%。被告余建新为被告余乐雇请的司机，在本次交通事故中承担全部责任，存在重大过失，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，故原告未在交强险和商业三者险获得赔偿的部分，应由被告余建新、余乐承担连带赔偿责任。被告余乐已主动�担部分赔偿责任。
综上所述，此次交通事故给原告余季常造成各项损失，先由被告人寿财险长沙支公司在交强险范围内赔偿如下项目：1、伤残赔偿限额项下残疾赔偿金48288元、护理费32817元、交通费1919.5元、误工费25463元、精神损害抚慰金15000元，合计123487.5元，因超过死亡伤残赔偿限额110000元，故应按110000元赔偿，超出部分由商业三者险进行赔偿；2、医疗费用赔偿限额项下医药费10000元；3、财产损失赔偿2000元，以上三项共计应赔偿122000元。原告余季常未在交强险赔付限额内得到赔偿的损失，由被告人寿财险长沙支公司在机动车第三者责任商业保险内赔偿192200.10元给原告，计算方式为［（400920.01元总损失-122000元交强险赔付金额-1600元鉴定费）-（257132.51元医疗费-10000元已付医疗费）×15%非医保用药］×（1-20%不计免赔），上述两项共计314200.1元。被告�寿财险长沙支公司赔偿限额外原告的损失86719.91元，由被告余建新、余乐共同赔偿，被告余乐向原告支付的金额已经超过其应当承担的赔偿金额，为节约当事人诉累，本院判令被告人寿财险长沙支公司直接返还给被告余乐多垫付56771.5元（143491.41元垫付款-86719.91应付款）。除去被告人寿财险长沙支公司已垫付的1万元医药费，被告人寿财险长沙支公司还应支付给原告247428.6元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司长沙中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告余季常各项损失共计247428.6元；
二、被告中国人寿财产保险股份有限公司长沙中心支公司于本判决生效后五日内返还被告余乐56771.5元；
三、驳回原告余季常的其他诉讼请求。
若未按本判决指定期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3390元，由被告余建新、余乐负担2005元，原告余季常负担1385元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 罗新祥
审 判 员 贾长俐
人民陪审员 阳艳芝
二〇一五年十月十三日
代理书记员 胡 丹
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿�任的，可以向雇员追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人�伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民�均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性�出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六�同时投保机动车第三责责任强制保险（以下简称“第三责责任强制保险”）和第三责责任商业保险（以下简称“商业三责险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保第三责责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保第三责责任强制保险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。