广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）柳市民三终字第395号
上诉人（一审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司，住所地贵州省都匀市龙山大道德达广场二楼。
负责人兰红兵，该公司总经理。
委托代理人颜钊，广西汇力律师事务所律师。
委托代理人王灿，广西汇力律师事务所实习律师。
被上诉人（一审原告）曹光裕。
委托代理人吴健，三江县法律援助中心律师。
被上诉人（一审被告）陈寿荣，男，1969年8月11日出生，苗族，住贵州省从江县停洞镇新民路**号。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区三江侗族自治县人民法院（2014）三民初字第293号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年10月15日受理后，依法组成由审判员龙昀担任审判长，审判员韦泓涓，代理审判员余深参加的合议庭，于2015年11月17日公开开庭进行了审理。代书记员樊翔谋担任法庭记录。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司的委托代理人颜钊和王灿、被上诉人曹光裕的委托代理人吴健到庭参加了诉讼。被上诉人陈寿荣经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本庭依法缺席审判。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年2月17日16时20分许，陈寿荣驾驶�其本人所有的贵J。6“福田”牌中型仓栅式货车从三江往贵州方向行驶，行至古宜镇西尤桥头龙滩角寨门路段时，与曹光裕驾驶的普通二轮摩托车发生侧面碰撞，造成曹光裕受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。此事故经三江侗族自治县公安局交通管理大队调查取证及对肇事车辆检验后，认定陈寿荣的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，陈寿荣承担此交通事故的次要责任；认定曹光裕的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条、第四十四条之规定，曹光裕承担此交通事故的主要责任。曹光裕受伤后于2014年2月17日至2014年2月21日在三江侗族自治县人民医院住院治疗4天，入、出院诊断：1、失血性休克。2、右小腿严重损毁伤。（1）右小腿皮肤大面积撕脱伤并挫烂、缺损。（2）右小腿多根神经、血管、肌腱断裂、挫烂、缺失。（3）右小腿多组肌肉断裂、挫烂、缺失。3、右侧锁骨骨折。4、双肺挫裂伤。5、右额部头皮挫裂伤。6、全身多处皮肤软组织损伤。7、左肺占位性病变，性质待定。出院医嘱：转上级医院治疗。本次住院治疗开支医药费20465.22元，转院途中治疗费、救护车费共计1581.90元；曹光裕于2014年2月21日至2014年3月24日在柳州市工人医院住院治疗31天，住院期间留陪护人一名。入、出院诊断：1、右小腿截肢术后；2、右锁骨骨折；3、全身多处皮肤裂伤术后。出院医嘱：1、不适随诊，保持伤口干净，适当功能锻炼。2、锁骨骨折到专科门诊复诊，全休一个月。本次住院治疗开支医药费41954.42元；曹光裕于2014年5月6日到柳州市某司法鉴定中心申请作伤残鉴定，经柳州市某司法鉴定中心鉴定，曹光裕因本次交通事故损伤右肩部及右下肢分别构成X（十）级、V（五）级伤残。曹光裕支付鉴定费用人民币700元。曹光裕因本次交通事故受伤致残残后持续误工，其误工时间可以计算至定残日前一天止，共计78天。曹光裕于2014年7月2日委托柳州市残疾人康复中心进行康复治疗并安装假肢有关事宜，2014年7月2日支付给柳州市残疾人康复中心生活费用625元，中医生活护理费30元，生活护理费310元，一套假肢制作费用32800元。柳州市残疾人康复中心根据曹光裕残肢及身体状况，为曹光裕配置普及型多轴气压膝关节3R106大腿假肢，该假肢全套价格为32800元。安全设计使用寿命为5年，每3年需维修一次，每次维修费用为4500元。初次装配，患者需要在该康复中心进行为期30天的康复治疗和康复训练，康复住院费为每人每天25元，康复期间需陪护一名。曹光裕于2014年3月18日和2014年3月24日在柳州市某医疗器械有限责任公司购买腋下拐杖和坐便凳各一个，支付价款130元和50元。2014年7月4日在柳州桂中大药房购买四脚拐杖1个，支付价款72元。事故发生后，陈寿荣在曹光裕住院治疗期间已两次共赔偿给曹光裕20000元。另查明，陈寿荣所有的贵J。6“福田”牌中型仓栅式货车在中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（保险期限自2013年6月6日00时起至2014年6月6日24时止）及商业保险（保险期限自2013年6月6日00时起至2014年6月6日24时止。赔偿限额200000元，不计免赔），事故发生时，尚在保险有效期限内。
一审法院审理认为，公民的生命健康权受法律保护，侵权人应当对自己的侵权行为承担责任。本案中，曹光裕违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条、第四十四条的规定驾驶车辆，陈寿荣未能按照《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条的规定驾驶车辆，因曹光裕、陈寿荣的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，从而导致本次交通事故的发生。三江侗族自治县公安局交通管理大队经调查核实，作出的《道路交通事故认定书》具有一定的科学性、合理性，并与当事人的过错程度相符，该院予以采信。该交通事故造成当事人曹光裕受伤致残，其住院治疗所产生的各种费用，根据我国《道路交通安全法》第七十六条和国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因此，曹光裕的各项损失应先由中国太平洋财产保险股份有限�司黔南中心支公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额范围内先予以赔偿；不足部分，由曹光裕和陈寿荣按过错责任大小分别承担责任。陈寿荣应承担的这部分赔偿责任，因其驾驶的贵J。6号“福田”牌中型仓栅式货车已向中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司投保了第三者商业责任险，同时购买了该险种的不计免赔，故应先由中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司在第三者商业责任险的赔偿限额内予以赔偿，不足部分，应由负有责任的陈寿荣承担赔偿责任。曹光裕主张要求陈寿荣赔偿医疗费（医药费64001.54元、康复诊疗费1950元、住院费75元）66026.54元，陈寿荣无异议并认可，该院予以确认；曹光裕主张要求陈寿荣赔偿住院伙食补助费6500元（65天×100元／天），符合《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2014年度）的规定�该院予以支持。陈寿荣主张按住院35天，每天40元的标准计算的抗辩意见，无法律依据，该院不予采纳；曹光裕主张要求陈寿荣赔偿营养费6500元，因营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，曹光裕在住院治疗过程中和出院时，均没有医疗机构关于加强营养的医嘱，陈寿荣关于营养费的抗辩意见有一定的合理性，但该院认为，曹光裕受伤住院治疗虽无加强营养的医嘱，但其受伤已致残，在治疗中适当加强营养是有必要的，因此，该院酌情支持曹光裕65天营养费请求，每天按40元计，共计2600元；因曹光裕属于农村居民，现已年满66周岁，赔偿年限应按14年计算，赔偿标准参照《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2014年度）中农村人均纯收入6791元／年计算，曹光裕损伤右肩部及右下肢分别构成X（十）级、V（五）级伤残，应按高等级伤残赔偿系数60%与低等级伤残附加伤残赔偿系数8%之和计算。曹光裕诉请陈寿荣赔偿伤残赔偿金90327.30元和陈寿荣在答辩状中计算伤残赔偿金为51308.32元，均属于计算有误，该院不予采纳。该院按规定重新计算曹光裕伤残赔偿金为：6791元／年×14年×68%＝64650.32元；曹光裕主张要求陈寿荣赔偿残疾辅助器具费79100元（假肢2套×32800元／套、假肢维修费4500元／次×3次），陈寿荣无异议并认可，该院予以确认；曹光裕主张要求陈寿荣赔偿交通费3000元和住宿费1980元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。现曹光裕仅提交四张车票（附二张保险单，每张3元保费）共计费用241元，没有提交住宿费发票，因此，该院对241元的交通费诉请予以支持，超出部分�无证据证实，该院不予支持。陈寿荣认为曹光裕诉请交通费、住宿费虽然没有证据证实，同意适当补偿曹光裕交通费、住宿费损失2000元，没有违反法律法规规定，该院予以确认；曹光裕主张要求陈寿荣赔偿误工费4444.35元，符合法律规定，该院予以确认。陈寿荣主张曹光裕已年满66岁，已没有什么收入来源，不能再计算曹光裕误工费的意见无事实根据，该院对该意见不予采纳；曹光裕主张要求陈寿荣赔偿65天的护理费3656.73元，陈寿荣对此无异议，该院予以确认；曹光裕主张要求陈寿荣赔偿精神损害抚慰金50000元，陈寿荣提出精神损害赔偿金明显过高的辩解意见，该院予以采纳。该院根据曹光裕受伤情况及伤残等级情况考虑，酌情支持精神损害抚慰金20000元为宜。曹光裕主张要求陈寿荣赔偿伤残鉴定费700元问题，陈寿荣无异议，该院予以确认。综上所述，该院对曹光裕�请的各项损失确认如下：1、医疗费66026.54元（医药费64001.54元、康复诊疗费1950元、住院费75元），2、住院伙食补助费6500元（65天×100元／天），3、营养费2600元（65天×每天40元），4、伤残赔偿金为：64650.32元（6791元／年×14年×68%），5、残疾辅助器具费79100元（假肢2套×32800元／套、假肢维修费4500元／次×3次），6、交通费、住宿费损失2000元，7、精神损害抚慰金20000元，8、护理费3656.73元，9、误工费4444.35元，10、鉴定费700元。上列各项费用共计249677.94元，扣除鉴定费700元，中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额范围内赔偿曹光裕医疗费、伤残赔偿金等各项损失120000元，余款128977.94元，由曹光裕和陈寿荣按主次责任分别承担责任。本次交通事故主次责任的比例，根据本案的具体情况，该院认为由曹光裕承担本次事故60%的责任，陈寿荣承担40%的责任为宜。陈寿荣承担余款40%的赔偿责任即128977.94元×40%＝51591.18元，该款由中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司在第三者商业责任险的赔偿限额内予以赔偿，因陈寿荣已垫付20000元，故中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司还应赔偿曹光裕31591.18元，陈寿荣不再承担本案的给付责任。陈寿荣已垫付的20000元，由其另行向中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及参照《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2014年度）的规定，一审法院判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额项下和医疗费用赔偿限额项下共赔偿曹光裕医疗费、伤残赔偿金等各项经济损失共计人民币120000元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司在机动车第三者商业责任险的赔偿限额内赔偿曹光裕各项经济损失共计人民币31591.18元；三、驳回曹光裕的其他诉讼请求。案件受理费5918元（曹光裕预交1000元），鉴定费700元，合计6618元，由曹光裕负担3020元，由陈寿荣负担3598元。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司不服一审判决，上诉称，一、一审法院判决被上诉人住院伙食补助费6500元错误。被上诉人曹光裕住院仅住院35天有正式票据、医院证明为凭，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，应当按照35天计算住院伙食补助费，一审法院判决按照65天计算无事实依据。应当计算为35天×100元／天=3500元。二、一审判决营养费无事实依据及法律依据。1、被上诉人曹光裕未提供医疗机构关于加强营养的医嘱，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，依法不应获得认可。2、《广西交通事故赔偿项目计算标准》中将住院伙食补助费标准定为100元／天，想必已经将营养费问题考虑在内，按照一审判决，被上诉人曹光裕每日花费在饮食上的费用为140元／天，如此高的日均伙食消费有失偏颇、脱离了现实�与事实不符。三、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者专员治疗实际的费用计算，交通费应当以正式票据为凭：有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”一审法院酌定交通费、住宿费为2000元，而被上诉人曹光裕在医院仅住院35天，就产生了如此多的交通费和住宿费，且没有相应证据予以佐证，一审法院酌定的依据不足，上诉人对于此项费用能接受的赔偿为500元。四、据我国相关法律法规，残疾赔偿金赔偿有具体的公式，叠加伤残计算时，低等级伤残系数应当为其在单一伤残情况下的10%，故被上诉人曹光裕残疾赔偿金正确计算应为：6791／年×14年×61%=57995.14元，请求二审法院予改判。五、一审法院支持被上诉人曹光裕误工费损失严重错误。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，结合我国《劳动法》等相关法律法规，曹光裕已经达到法定退休年龄，应由子女尽赡养义务，对于到达法定退休年龄仍继续劳动的，应当提供相关证明证实该事实存在，一审法院在没有事实依据支撑的情况下仍然支持被上诉人曹光裕误工费的请求是错误的，二审法院应予以撤销。六、结合本次交通事故的责任情况，一审法院认定赔偿被上诉人曹光裕精神抚慰金费用20000元极为不妥，经交警认定本次事故由被上诉人曹光裕承担主要责任，上诉人建议精神抚慰金为6000元为宜。七、根据上诉人提供的三江县公安局交通管理大队事故处理中队下发的道路三公交认字（2014）第0217号道路交通事故认定书第二页事故形成原因分析：“曹光裕无证驾驶未经登记注册的机动车上道路行驶、通过交叉路口未让优先通行的车辆先行的交通违法行为是造成此道路交通事故的主要原因。”本次交通事故很大程度上是由于曹光裕的违法行为造成，一审法院按6：4划分赔偿责任显失公平，此举间接的保护了被上诉人曹光裕的违法行为，让遵纪守法的驾驶员承担了更多的事故责任，上诉人建议应当按照我国道路交通事故赔偿纠纷的司法惯例，按照7：3比例划分赔偿责任。综上，被上诉人曹光裕的各项赔偿损失如下：1、医疗费66026.54元；2、住院伙食补助费3500元；3、营养费不予认可；4、残疾赔偿金57995.17元；5、残疾辅助器具费79100元；6、交通费、住宿费500元；7、精神抚慰金6000元；8、护理费3656.73元；9、误工费不予支持；10、鉴定费700元，共计219478.41元，扣除上诉人交强险中应承担的部分120000元，剩余99478.41元按30%责任分摊计算为29843.52元，扣除陈寿荣已垫付的20000元，故上�人在机动车第三者商业责任险内应承担9843.53元。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，上诉人特提起上诉，请求依法撤销（2014）三民初字第293号民事判决书第二项，改判上诉人依法承担的费用为9843.53元。
被上诉人曹光裕答辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人陈寿荣未到庭也未提交书面答辩意见。
综合诉辩双方的意见，被上诉人对一审查明的事实无异议，上诉人对一审查明持续误工时间计算为78天有异议，曹光裕于事故发生时年龄已超过66岁达到退休年龄，且一审中没有提交任何事故发生时存在固定收入的证据或者存在非固定收入的三年收入凭证来证实可以计算误工损失，故认为曹光裕不存在误工损失，不应计算误工费。本院采纳上诉人的观点，对上诉人的异议予以认可。除此，一�查明的其余事实属实，本院予以确认。
根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、本案住院伙食费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金的认定；二、本案赔偿比例的认定。
一、关于本案的第一个争议焦点，本院认为，被上诉人曹光裕住院治疗35天，其为配置普及型多轴气压膝关节3R106大腿假肢的初次装配，需要在该康复中心进行为期30天的康复治疗和康复训练，也应视为住院治疗，故，1、住院伙食费住院伙食费应以65天计算，一审此项判决计算标准及具体数额计算正确，本院予以维持；2、交通费，考虑到被上诉人曹光裕住院治疗的天数和残疾状况，一审判决酌定交通费等共计2000元，数额得当，本院亦予以维持；3、残疾赔偿金，被上诉人曹光裕因交通事故致损伤右肩部及右下肢分别构成X（十）级、V（五）级伤残，一审法院根据桂高法（2003）32号关于审理交通事故损害赔偿案件执行《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准有关问题的通知，应按高等级伤残赔偿系数60%与低等级伤残附加伤残赔偿系数8%之和计算，赔偿标准参照《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2014年度），其适用法律、赔偿标准及数额计算正确，本院予以维持，上诉人上诉要求按伤残赔偿系数61%计算于法无据，本院不予支持；4、精神损害抚慰金，一审法院据上诉人曹光裕受伤情况及伤残等级情况考虑，酌情支持精神损害抚慰金20000元，数额得当，本院予以维持；5、营养费，上诉人称被上诉人曹光裕住院期间并无医院关于其应加强营养的医嘱，故不应支持给付营养费，上诉人该项上诉理由充分，符合相关法律规定，本院予以支持；6、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损�赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，根据查实的实际情况，被上诉人曹光裕在交通事故发生时已达退休年龄，其未能举证证实其仍然从事工作取得收入，也未能证实最近三年平均收入，故其存在误工的依据不足，上诉人该项上诉理由成立，本院予以支持；一审判决给付被上诉人曹光裕误工费理由不充分，本院予以纠正。
二、关于本案的第二个争议焦点，本院认为，本次交通事故确认了交通事故双方的主次责任比例，一审法院根据本案的具体情况，认为由被上诉人曹光裕承担本次事故60%的责任，陈寿荣承担40%的责任，客观合理，在法律规定的范围之内，并无不当，本院予以维持；上诉人要求按照70%与30%比例划分赔偿责任，理由不充分，本院不予支持。
综上，本院对被上诉人曹光裕因本案交通事故造成的其余各项损失的确认如下：1、医疗费66026.54元（医药费64001.54元、康复诊疗费1950元、住院费75元），2、住院伙食补助费6500元（65天×100元／天），3、伤残赔偿金为：64650.32元（6791元／年×14年×68%），4、残疾辅助器具费79100元（假肢2套×32800元／套、假肢维修费4500元／次×3次），5、交通费、住宿费损失2000元，6、精神损害抚慰金20000元，7、护理费3656.73元，8、鉴定费700元，共计242633.59元。中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额范围内赔偿曹光裕医疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失120000元，余款122633.59元扣除鉴定费700元为：121933.59元，陈寿荣承担余款40%的赔偿责任即121933.59元×40%＝48773.44元，扣除其已垫付的20000元为：28773.44元，该款由中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司在第三者商业责任险的赔偿限额内予以赔偿，因陈寿荣已垫付的20000元在一审时已一并处理，故本院亦予以维持，陈寿荣可就该垫付费用向上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司另行主张权利；鉴定费700元由陈寿荣承担700×40%即280元。
综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司上诉理由部分成立，本院依法部分予以�信和支持，其余部分予以驳回。一审判决程序合法，适用法律部分错误，赔偿义务人应该承担的赔偿数额计算相应发生改变，本院依法予以更正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、第（三）项的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区三江侗族自治县人民法院（2014）三民初字第293号民事判决第一项、第三项；
二、变更广西壮族自治区三江侗族自治县人民法院（2014）三民初字第293号民事判决第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司在机动车第三者商业责任险的赔偿限额内赔偿曹光裕各项经济损失共计人民币28773.44元；
三、驳回上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司的其他上诉请求。
一审案件受理费5918元（曹光裕已预交1000元），由曹光裕承担2918元，陈寿荣承担3000元；鉴定费700元，由曹光裕承担420元，陈寿荣承担280元；二审案件受理费5918元，由中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司承担5000元，曹光裕承担918元。
上述有给付义务的当事人应于本判决书送达之日起十五日内履行完毕，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙 昀
审 判 员 韦泓涓
代理审判员 余 深
二〇一五年十二月二十二日
代书 记员 樊翔谋