甘肃省山丹县人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0725民初1190号原告：张淑霞，山丹县居民。委托诉讼代理人：张志华，甘肃雪山律师事务所律师。被告：甘肃省山丹县建筑公司。法定代表人：赵淑章，该公司经理。委托诉讼代理人：马新胜，山丹县东乐镇法律服务所法律工作者。原告张淑霞与被告甘肃省山丹县建筑公司劳动争议一案，本院于2017年4月24立案后，于2017年5月19日依法公开开庭进行了审理。原告张淑霞及其委托诉讼代理人张志华，被告甘肃省山丹县建筑公司的委托诉讼代理人马新胜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张淑霞向本院提出诉讼请求：1.要求解除与被告之间的劳动关系；2.要求被告赔偿工伤赔偿金132347.89元（1.一次性工伤医疗补助金36352.8元；2.一次性伤残就业补助金40839.75元；3.停工留薪期间工资40839.75元；4.护理费2682元；5.住院伙食补助费1633.59元；6.后续治疗费10000元）。事实与理由：2016年3月15日，被告招用原告到其单位上班，从事配料工作。2016年6月30日14时30分许，原告在从事工作过程中被拌跌倒，致原告左膝盖受伤，经山丹县人民医院治疗，诊断为：左髌骨粉碎性骨折股。2016年8月3日经张掖市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年11月4日原告伤势经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。因原告在山丹县社会保险事业管理中心投保了工伤保险，在事故发生并经相关部门鉴定后，山丹县社会保险事业管理中心按规定核准了原告的一次性伤残补助金，被告赔付了原告的医疗费，其他赔偿项目经原、被告协商未能达成协议。2017年3月2日，原告依法向山丹县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与被告解除劳动关系并赔偿各项工伤赔偿金。2017年4月18日，山丹县劳动人事争议仲裁委员会作出山劳人仲字（2017）8号仲裁裁决，原告张淑霞认为该仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，裁决显失公平，遂依法提起如上诉讼请求。原告张淑霞向本院提交了如下证据：1.2016年8月3日张掖市人力资源和社会保障局的张人社工伤认［2016］（1-025）认定工伤决定书，证明原告所受伤害系工伤；2.2016年11月4日张掖市劳动能力鉴定委员会张劳鉴（2016）25号劳动能力鉴定结论的通知，证明原告的伤残等级为九级；3.2016年11月22日山丹县社会保险事业管理中心的张掖市工伤待遇核定表，证明山丹县社保中心给原告核准了一次性伤残补助金；4.2016年11月14日山丹县社会保险事业管理中心的工伤医疗（康复）待遇审核表，证明原告的工伤待遇被核准；5.2017年4月11日山丹县劳动人事争议仲裁委员会作出山劳人仲字（2017）8号仲裁裁决，证明原告申请仲裁。被告甘肃省山丹县建筑公司辩称：原告所述其在被告处务工的时间、受伤、住院18天、伤残等级评定以及工伤认定的情况均属实，被告也同意原告提出与其解除劳动关系的请求。原、被告未能达成赔偿协议的原因是原告提出的赔偿基数并非按原、被告签订的劳动合同约定的工资基数90元计算，而是以山丹县社会保险事业管理中心在原告工伤待遇核定表中认定的”本人工资”一栏认定的工资标准计算的，且原告将本应由工伤保险基金支付的费用要求由被告支付，故双方未能达成共识，且后续治疗费尚未实际产生，原告又无据证实。综上，原告的诉请不能成立。被告甘肃省山丹县建筑公司向本院提交如下证据：1.2016年3月至15日至2016年7月16日原告在被告处工作期间的工资表，证明原告在此期间在被告处工作的天数、日工资标准90元及原告的签名；2.2016年3月25日原、被告签订的劳动合同书，证明被告与原告签订了自2016年3月25日起至2016年9月15日止的固定期限劳动合同、原告的日工资标准90元、被告为原告提供了工伤保险及山丹县人力资源和社会保障局于2016年7月18日对该合同予以备案的时间；3.2016年4月1日缴款单位为被告，预算科目名称为工伤保险基金收入的（2015·A）甘地基缴电00417096号甘肃省综合费金专用缴款书，证明被告按照工程总造价的计费基数上缴工伤保险费。经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2、5的真实性、合法性、关联性无异议，对证据3、4的真实性、合法性、关联性均有异议，原告提交的证据为复印件，是否是社会保险事业管理局出具的不能核定，原告提交的工伤医疗待遇审核表与本案无关，原告提交的个人工资与被告提交的证据中的约定工资不一致，认为该证据对原告的工资基数以被告缴纳工伤保险基金的缴费基数确认，这与双方签订劳动合同时约定的月工资90元的真实意思不符，原告在被告处工作期间平均每月上班18天，没有其他工资和福利待遇。另外，原告不能将应由工伤保险基金支付的费用让被告支付。原告对被告提交的证据1、2的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为工资表反映的是原告一部分工资，这仅仅反映的是原告上班基本工资，有些福利、津贴都没有发放，不能真实证明原告受伤前十二个月的平均工资，原告的工资标准应当按照甘肃省在岗职工平均工资计算；劳动合同是被告方要求签订的，但当时没有确定工资具体数额，这是被告方为了应付劳动检查，上面的工资有涂改，也没有给原告给合同，该份合同不能客观反映原告的具体工资。对证据3的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为该份证据仅仅是被告缴纳了总体保险费。本院经审理认定事实如下：2016年3月15日，被告招用原告到其单位从事配料工作。2016年6月30日14时30分许，原告在从事工作过程中不慎致其左膝盖受伤，经山丹县人民医院治疗，诊断为：左髌骨粉碎性骨折股，住院治疗18天，医药费由被告承担。2016年8月3日原告伤势被张掖市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年11月4日原告被张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，无护理依赖。因被告在山丹县社会保险事业管理中心为其职工按规定投保了工伤保险，事故发生并经鉴定后，山丹县社会保险事业管理中心于2016年11月14日对原告享受的工伤保险待遇应报销的医疗费12358.65元予以核定，2016年11月22日核定了原告以其本人工资4039.2元按九个月计算的一次性伤残补助金36352.8元。后因原告提出与被告解除劳动合同，双方对原告解除劳动合同后的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间的工资、受伤住院期间的护理费、住院伙食补助费以及后续治疗费经协商未能达成协议。2017年3月2日，原告依法向山丹县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与被告解除劳动关系并由被告赔偿由此而产生的各项工伤赔偿金如其诉讼请求。2017年4月11日，山丹县劳动人事争议仲裁委员会依法作出解除原、被告劳动关系、由被告支付原告一次性伤残就业补助金17617.5元、停工留薪期间工资17617.5元并驳回原告其他请求的山劳人仲字（2017）8号仲裁裁决书，原告张淑霞以该仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，裁决显失公平，遂依法提起诉讼。庭审中，原、被告均同意解除劳动关系，并在劳动关系解除后由原告向工伤保险经办机构申请应由工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金；原告将其主张的一次性伤残就业补助金的计算标准由起诉时按甘肃省职工平均工资标准计算变更为工伤保险经办机构核准的张淑霞本人实际工资4039.2元计算，计36352.8元。对上述当事人没有争议的事实，本院予以确认。对当事人有争议的事实，认定如下：1.赔偿基数、赔偿期间及停工留薪期间工资的确定。本案原告主张赔偿基数应以张掖市工伤待遇核定表核准的个人工资4039.2元为计算基数或以甘肃省在岗职工平均工资计算，被告则以张掖市工伤待遇核定表核准的原告个人工资系被告单位职工的缴费工资，认为应按照原告实际在岗工资计算。因原、被告签订的劳动合同约定的日工资为90元，原告提供的证据不能充分证明其主张，本院不予采信，被告提供的劳动合同书约定的日工资标准为90元，这有原告在被告处工作期间领取工资的工资表在案作证，也与山丹县人力资源和社会保障局备案的劳动合同书第八条第一款第一项约定的日工资90元相符，也与被告的辩解理由相符，故应认定原告的在岗日工资为90元。同时，由于原告从事配料工作，实际在岗时间不能确定，原告自2016年3月15日工作至2016年6月30日受伤，在三个半月的时间里工作73.1天，无法确定其十二个月的平均工资，故根据原劳社部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，对原告的月工资计薪天数应认定为21.75天。另外，根据原、被告签订的劳动合同第十三条规定，原告除享受工伤保险待遇外，再无其他福利待遇。对赔偿期限的认定，应根据《工伤保险条例》第三十七条”劳动、聘用合同期满中止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，甘肃省实施《工伤保险条例》办法第十八条”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满中止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以中止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月”和《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第二条”工伤职工停工留薪期是指职工因工作遭受事故损害或者患职业病后，需要暂停工作接受工伤医疗，继续享受工作福利待遇的期限”、第三条”停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊的，经市劳动能力鉴定委员会确认后可适当延长，延长期限不得超过12个月”、第十四条”目录使用说明”为《目录》的组成部分以及《张掖市工伤职工停工留薪期分类目录》中”髌骨骨折规定的停工留薪期9个月”的规定，原告的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资的计算期限均应按9个月计算，分别为17617.5元（21.75天×90元×9个月），但原告主张的一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金、停工留薪期间的工资应由被告支付。2.原告住院期间的护理费、住院伙食补助费的认定。原告主张受伤住院治疗期间的护理费按照甘肃省在岗职工平均工资每天149元计算18天计2682元的请求，虽然原、被告均认可被告派员护理和原告亲属护理的事实，但鉴于原告系左髌骨粉碎性骨折，在住院期间确需他人护理，被告所派护理人员的工资由被告支付，原告亲属护理期间的损失，应由被告予以赔偿，对被告辩解的原告主张的护理费系生活护理费需经劳动能力鉴定委员会确认后从工伤保险基金支付的理由，因原告的劳动能力鉴定意见为九级伤残，无护理依赖，而原告主张的护理费并非残疾后的生活护理费，故对被告的该项辩解理由，本院不予采纳，但对原告主张护理费按上年度职工平均工资计算的请求，因原告自述其护理人员无职业、无固定收入，本院亦不予采纳，对其主张的护理费应参照2016年农林牧渔业日平均工资每日105元计算为宜，即1890元（18天×105元）；对原告主张的住院伙食补助费依原告月平均工资4039.2元的2%计算为1633.59元要求被告赔偿的请求，按照《甘肃省实施办法》第十五条”职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付”的规定，原告的主张与该条规定不符，不应从工伤保险基金中支付该费用，由于原告住院治疗期间，确需加强营养，以利早日康复，符合本案客观实际，此项费用应由被告承担，故对被告的辩解理由，本院不予采纳，但原告所主张的计算标准过高，鉴于上述实际，应参照事故发生地区的通常标准每天15元计算为宜，即270元（18天×15元）。3.后续治疗费的认定。原告主张被告支付后续治疗费10000元的请求，因该项费用至今尚未实际产生，原告又未能提交证据相关证据，且被告又不予认可，故对原告的该项请求，本院不予采纳，原告可待实际费用产生后另行主张。本院认为，职工因工作原因受到伤害且经工伤认定的，应当享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇，职工因公致残且本人提出解除劳动合同的，应由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案被告为原告参保工伤保险，根据工伤保险条例的规定，原告请求解除劳动合同的一次性工伤医疗补助金属于工伤保险基金支付的项目，应依法申领，对其诉请本院不予处理；对被告辩解的原告主张的一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资、护理费、住院伙食补助费计算标准过高的理由，本院予以采纳，对原告的诉请按本院分析认定的事实确认，由被告支付；原告主张的后续治疗费既未实际产生，又无据证实，故对被告辩解的不予承担的理由，本院予以采纳，原告可待实际产生后另行主张。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第二款、第三款，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，参照《甘肃省实施办法》第十五条、第十八条之规定，判决如下：一、自即日起解除原告张淑霞与被告甘肃省山丹县建筑公司的劳动关系；二、被告甘肃省山丹县建筑公司支付原告一次性伤残就业补助金17617.5元；三、被告甘肃省山丹县建筑公司支付原告停工留薪期间工资17617.5元；四、被告甘肃省山丹县建筑公司支付原告受伤住院治疗期间的护理费1620元、住院伙食补助费270元；五、驳回原告的其他诉讼请求。上述二、三、四项均限于本判决生效后15日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告甘肃省山丹县建筑公司承担，限于判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 吴 彪二〇一七年七月七日书记员 白兴锋