南昌市东湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东少民初字第110号
原告：吴某某，女，2012年12月22日生，汉族，江西省上饶市鄱阳县人。
法定代理人：于某某，女，1982年10月21日生，汉族，江西省上饶市鄱阳县人。系原告吴某某的母亲。
委托代理人：龚明，南昌市法律援助中心律师。
被告：江西省某某医院，地址南昌市阳明路XXX号，组织机构代码：49100XXX-X。
法定代表人：张某某，该院院长。
委托代理人：李新平，江西豫章律师事务所律师。
委托代理人：苑德闽，江西豫章律师事务所律师。
原告吴某某诉被告江西省某某医院（以下简称“某某医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴某某法定代理人于某某及其委托代理人龚明，被告江西省某某医院委托代理人李新平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告吴某某于2013年3月20日染病，3月29日在景德镇市妇幼保健院入院治疗，3月31日出院，出院诊断为：惊厥待查：1、中柜神经系统感染?病毒性脑炎？2、癫病？3、外部性脑积水。3月31日原告被送至被告江西省某某医院入院治疗，4月20日出院，出院诊断为：结核性脑炎，败血症（嗜麦芽窄食单胞菌）。4月21日，原告在上海市公共卫生临床中心检查5天，未发现结核菌。4月26日原告在上海复旦大学附属儿科医院入院治疗，5月13日出院，出院诊断为：1、中枢神经系统感染（单纯疱疹病毒脑膜脑炎）；2、肺炎。因被告将单纯疱疹病毒脑膜脑炎误诊为结核性脑炎，并错误治疗，延误了最佳治疗时间，导致原告智力残疾的严重后果。原告父母向被告主张权益，并于同年5月21日到南昌医患纠纷调解处调解，同意进行司法鉴定。江西正一司法鉴定中心于8月6日做出司法鉴定意见，结论为：1、医方为患儿的诊治行为存在过失：误诊误治；2、患儿的损害后果可暂评定为二级伤残，待年满3周岁后复查，确定伤残等级及护理依赖程度；3、医方的过失与患儿的后果之间存在一定程度的因果关系；4、医方的过失与患儿的后果之间的参与度以C级为宜；5、后续治疗费暂定18000元（康复治疗费）。据此，原告诉至法院，主张医疗损害赔偿。经法院审理，判决部分支持了原告方赔偿请求，判决被告承担赔偿款项共计人民币84336.09元。但“对原告主张的护理费、残疾赔偿金暂计算至原告3周岁，3周岁以后的护理费、残疾赔偿金待年满3周岁后复查确定伤残等级及护理依赖程度后另行主张”。判决后，双方均未上诉，被告按判决书内容支付了赔偿款。判决后，为使原告能恢复健康，原告父母带原告多次到各地医院进行康复治疗，花费了巨额的医疗费用，经济上和精神上承受了巨大压力，现原告即将年满3周岁，故诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告因医疗过错行为造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项损失，共计人民币300000元（暂定，待司法鉴定确定具体数额）；2、本案诉讼费由被告承担。原告申请变更诉讼请求为：判决被告赔偿原告因医疗过错行为造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失，共计人民币361024.2元。
被告辩称：1、目前原告所提供的证据不能证明原告所受的伤害程度，铭志司法鉴定中心所做的司法鉴定意见书，适用道路交通事故受伤人员伤残评定标准来确定原告伤残程度是错误的。2、原、被告之间的医院损害纠纷已经过生效判决部分赔偿，目前原告主张的赔偿超过法律规定的范围，计算的标准也存在错误。据此，原告主张36万余元的赔偿因证据不足应不能成立。3、原告系农村居民，应按农村居民各项标准计算赔偿损失。
经审理查明：原告吴某某于2013年3月20日染病，2013年3月29日在景德镇市妇幼保健院入院治疗，同年3月31日出院，出院诊断为：惊厥待查：1、中枢神经系统感染？病毒性脑炎？2、癫痫？3、外部性脑积水；同年2013年3月31日原告被送至被告某某医院处入院治疗，同年4月20日出院，原告吴某某住院20天，出院诊断为：结核性脑炎，败血症（嗜麦芽窄食单胞菌）。同年4月21日，原告吴某某在上海市公共卫生临床中心住院5天。同年4月26日原告吴某某在上海复旦大学附属儿科医院入院治疗，同年5月13日出院，原告吴某某住院18天，出院诊断为：1、中枢神经系统感染（单纯疱疹病毒脑膜脑炎）；2、肺炎。
后南昌市医疗纠纷人民调解委员会接受原告法定代理人的申请受理了该案，并委托江西正一司法鉴定中心对医方（某某医院）在为患者（吴某某）实施的医疗行为与患者的损害后果之间是否存在法律上的因果关系，医方医疗行为是否存在过错及过错大小；是否构成患儿伤残，伤残等级及后续治疗费用作出司法鉴定。2013年8月6日江西正一司法鉴定中心作出了赣正一司鉴［2013］医鉴字第（255）号司法鉴定意见书。该司法鉴定意见书中检查所见载明：……2013年7月10日，就委托事项作出鉴定意见：（1）左侧肢力约3级；（2)估计双眼视力极差或无视力；（3）建议康复治疗三个月，估算费用壹万捌仟元，视情况再评估后续治疗方案及费用。分析说明载明：……从现有病历资料分析，以下分析判断可以成立。1、患儿就诊时已病情严重：3月29日，患者景市就诊时主诉：“嗜睡3天、惊厥3次、发热2天”，分别于28日傍晚，29日下午及30日中午各出现一次惊厥（即抽搐）。3月31日医方病程记录中：4天前出现发作性抽搐，此后有类似发作，共5次，昨日出现频繁抽搐，发作次数不清。3月29日头颅CT、MRI检查，即发现双侧颞顶叶、双侧岛叶皮层，双侧额叶、右侧脑室旁白质，右侧丘脑多发性局灶性水肿，提示病毒已侵犯脑组织（继之出血性坏死）。由此可知，患儿就诊时的病情严重，预后不良。2、患儿就医时，已错过足量抗病毒治疗的良机：该病如发病前几日内，及时给予足量的抗病毒药物治疗，多数患者可治愈。但患儿到医方就诊时，惊厥发作已经4天，错过了“发病前几日内”的最佳治疗时机，脑组织已受病毒侵蚀（惊厥是脑组织受侵害之表现）。3、医方如能足量和充分的抗病毒治疗，不排除能获较现在更好的预后。抗病毒药（阿昔洛韦）是一种高效广谱的抗病毒药，可阻止病毒DNA的合成，对单纯疱疹病毒感染有较高疗效，用量为30mg/(kg.d),分三次静脉滴注，疗程14～21天。若病情较重，可延长治疗时间或再重复治疗一个疗程。可见，患儿即使如医方判断，就诊时已属病程第十天。但临床上抗病毒治疗的疗程为14～21天，若病情重，可延长或重复一疗程（可再加14～21），提示就医后继续抗病毒仍会有一定效果。另外，医方在患儿入院查体时，患儿双眼活动正常，双瞳孔等大等园，对光反射灵敏，提示，颅脑损害尚未影响视神经通路。因此，可以认为：医方如能在患儿住院期间给予足量和充分的抗病毒治疗，不排除能减轻患儿的脑组织损害，获得较现在更好的预后。4、临床上确实存在不典型的“TBM”病例，如婴幼儿起病急，进展快，以惊厥为主诉，如医方做了单纯疱疹病毒抗体检测为阴性，早期难与“HSE”鉴别，说明该病例临床上诊断有一定复杂性。综合分析，医方的误诊误治的过失行为与患儿的伤残后果存在一定程度上的因果关系，认为：医方过失的医疗行为，患儿就诊时病情的严重程度以及医学临床的复杂性，共同导致患儿的损害后果，医方过失的医疗行为考虑在其不良后果的参与度以C级（理论系数25％）为宜。关于后续治疗费：有必要对患儿进行康复治疗，费用估算可参照南大一附院专家意见先给予壹万捌仟元。鉴定意见为：1、医方为患儿的诊治行为存在过失：误诊误治；2、患儿的损害后果可暂评定为二级伤残，待年满3周岁后复查，确定伤残等级及护理依赖程度；3、医方的过失与患儿的损害后果之间存在一定程度的因果关系；4、医方的过失与患儿的损害后果之间的参与度以C级为宜；5、后续治疗费：暂定壹万捌仟元（康复治疗费）。2013年9月原告诉至本院，要求被告某某医院赔偿各项损失共计人民币216979.9元。2014年3月4日本院作出南昌市东湖区人民法院（2013）东少民初字第48号民事判决书，判决被告江西省某某医院赔偿原告吴某某1、医疗费29470.23元；2、住院伙食补助费1290元；3、护理费39651元/年÷12个月x31个月=102431.75元（暂计算至原告3周岁）；4、营养费1290元；5、残疾赔偿金19860元/年÷12个月x31个月=51305元（暂计算至原告3周岁）；6、交通和住宿费酌定2000元；上述合计187786.98元，由被告某某医院承担30%，即56336.09元；7、后续治疗费（康复治疗费用）18000元（暂定三个月）；8、精神损害抚慰金酌定10000元，由被告某某医院承担，共计人民币84336.09元，原、被告均未上诉，被告按判决书内容支付了赔偿款。现原告以第一次判决后，为使原告能恢复健康，原告父母带原告多次到各地医院进行康复治疗，花费了医疗费用，且原告即将年满3周岁为由，于2015年11月再次诉至法院，请求判令：被告赔偿原告因医疗过错行为造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失，共计人民币361024.2元。根据原告的申请，本院于2016年3月17日委托对原告伤残等级、护理依赖、后续治疗费进行司法鉴定，江西铭志司法鉴定中心于2016年8月24日作出赣铭（2016）法临鉴字第0826号司法鉴定意见书：1、被鉴定人吴某某双眼视力下降的伤残等级评定为二级伤残；癫痫的伤残等级评定为三级伤残；2、被鉴定人吴某某的护理依赖程度评定为完全护理依赖；3、被鉴定人吴某某的后续治疗费建议以实际发生为准。
另查明：原告吴某某在河南省中医院第二附属医院于2014年2月28日至3月31日住院31天，花费医疗费9452元，在油墩街新型农村合作医疗管理所报销3781元，不可报销5671元；在九江市妇幼保健医院于2014年7月7日至12日住院5天，花费医疗费1555.7元，在油墩街新型农村合作医疗管理所报销622元，不可报销933.7元；在武汉市某某医院于2014年7月30日至8月1日住院2天，花费医疗费1564元，在油墩街新型农村合作医疗管理所报销782元，不可报销782元；在北京汇仁中医院于2014年11月27日至12月6日住院9天，花费医疗费40588元，在油墩街新型农村合作医疗管理所报销16235元，不可报销24353元；在武警北京市部队第三医院于2015年5月29日至6月2日住院4天，花费医疗费21442.49元，在油墩街新型农村合作医疗管理所报销7505元，不可报销13937.49元；上述住院医疗费共计74602.19元，总报销28925元，不可报销45677.19元。
原告吴某某于2013年11月8日在南昌大学第一附院门诊治疗花费医疗费804.9元；在郑州大学第一附属医院和第三附属医院门诊花费医疗费1666.05元；在首都儿科研究所附属某某医院门诊花费医疗费1260.39元；在武汉市某某医院门诊花费医疗费494.1元；在景德镇市保健院门诊治疗，在江西黄庆仁栈华氏大药房购药品花费1021.3元、景德镇市景客隆康达药品有限公司购药品花费902元，计1923.3元；在南昌大学第一附属医院门诊治疗，在江西黄庆仁栈华氏大药房和大参林药店购药品花费2036.7元；原告门诊治疗共花费医疗费8185.44元。
原告为支持其主张，向本院提供了如下证据：
证据一：原告及其法定代理人的身份证和户口簿，证明原告及法定代理人的主体资格。
证据二：原告在江西省某某医院出院记录和江西正一司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书各1份，证明1、被告为原告的诊治行为存在过失：误诊误治；2、原告的损害后果可暂评定为二级伤残，待年满3周岁后复查，确定伤残等级及护理依赖程度；3、被告的过失与原告的后果之间存在一定程度的因果关系；4、被告的过失与原告的损害后果之间的参与度C级为宜；5、后续治疗费：暂定18000元（康复治疗费）。
证据三：南昌市东湖区人民法院（2013）东少民初字第48号民事判决书1份，证明1、原、被告的医疗损害责任纠纷经东湖区人民法院判决，认定了被告方存在过错，被告已承担赔偿款项84336.09元。但该判决对原告主张的护理费、残疾赔偿暂计至原告3周岁，3周岁以后的护理费、残疾赔偿金待年满3周岁后复查确定伤残等级及护理依赖程度后另行主张。2、原告经常居住地系城镇，损害赔偿应按城镇标准计算。
证据四：鄱阳县油墩街新型农村合作医疗管理所出具的证明1份，河南省中医院第二附属医院的诊断证明、患者费用汇总、住院收费专用票据、油墩街镇农医所2013年新农合普通住院报销结算审核单各1份，九江市妇幼保健医院的疾病证明书、出院记录、病人费用清单、住院收费票据、油墩街镇农医所2014年新农合普通住院报销结算审核单（第1次）各1份，武汉市某某医院住院诊断证明、出院记录、病人费用清单、住院收费票据、油墩街镇农医所2014年新农合普通住院报销结算审核单（第2次）各1份，北京汇仁中医院疾病诊断证明书、出院记录、住院费用清单、住院收费票据、油墩街镇农医所2014年新农合普通住院报销结算审核单（第3次）各1份，武警北京市部队第三医院的诊断证明书、出院记录、病人费用清单、住院收费票据、油墩街镇农医所2015年新农合普通住院报销结算审核单1份。上述证据证明：原告吴某某自2014年5月5日至2015年6月30日先因因病在河南省中医院第二附属医院、九江市妇幼保健医院、武汉市某某医院、北京汇仁中医院、北京武警三院住院治疗，上述发票已在鄱阳县油墩街镇农村合作医疗管理所报销，发票和住院材料原件均存该所，发票总额共计74602.19元，累计已报销28925元，不可报销45677.19元。
证据五：1、南昌大学一附院门诊病历及发票2张，计804.9元；2、郑州大学第一附属医院和第三附属医院门诊病历及发票3张，共计1666.05元；3、首都儿科研究所附属某某医院门诊病历及发票2张，共计1260.39元；4、武汉市某某医院门诊病历及收费票据计494.1元；5、景德镇市保健院门诊病历、江西黄庆仁栈华氏大药房药品发票7张共计1021.3元、景德镇市景客隆康达药品有限公司药品发票4张共计902元，计1923.3元，6、南昌大学第一附属医院门诊病历1份、挂号票据1份，门诊收费票据、江西黄庆仁栈华氏大药房和大参林药店的药品发票5张，共计2036.7元，证明原告门诊治疗费共计8185.44元。
证据六：江西铭志司法鉴定中心出具的司法意见书1份和鉴定费发票2张，证明1、被鉴定人吴某某双眼视力下降的伤残等级评定为二级伤残；癫痫的伤残等级评定为三级伤残；2、被鉴定人吴某某的护理依赖程度评定为完全护理依赖；3、被鉴定人吴某某的后续治疗费建议以实际发生为准；4、鉴定费用为3000元。
被告质证意见为：对证据一的三性均无异议，原告是有两个法定代理人，现在原告诉状是由一个法定代理人签名。证据二的三性均无异议。证据三的真实性、合法性无异议，对证明目的按城镇标准计算有异议，因为目前证据显示原告还是在农村，属于农村居民，2013年经常居住地是在城镇并不等于其现在经常居住地还是在城镇。证据四真实性无异议，合法性、关联性有异议。按民法通则实施意见第一百四十四条，医疗费应当以所在地医疗机构治疗相关费用为准，原告在所在地之外的医疗机构进行的治疗应不予赔偿。证据五中南昌大学一附院2016年9月11日发生的1887.7元三性均无异议，其他葡萄糖酸钙锌口服液149元没有医嘱，提出异议。对南昌大学一附院发票为804.9元金额真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，这些门诊的费用并没有门诊挂号予以佐证。对该组证据中其他证据三性均有异议，理由同证据四，这些票据也没有门诊挂号予以佐证。证据六的真实性无异议，合法性、关联性有异议。适用的评残标准是机动车交通事故受伤的人员评残，该标准第二条明确规定：本标准适用于交通道路事故受伤人员的伤残评定。对该组证据的鉴定费无异议。
被告为支持其主张，向本院提供了如下证据：
原告从2013年3月31日至同年4月20日在被告处住院20天的病历121页，证明患儿系病危入院，被告某某医院在对患儿治疗抢救过程中不存在任何过错、过失或违反医疗规范的行为，且原告是自动出院的。
原告质证意见为：对该证据的真实性、合法性无异议，对关联性存在异议，能证明双方存在医疗关系，也能证明被告存在医疗过错。
本院认为，原告吴某某因中枢神经系统感染等病情到被告某某医院就诊，被告在原告就医时，已错过足量抗病毒治疗的良机；被告如能足量和充分的抗病毒治疗，不排除能获得较现在更好的预后。江西铭志司法鉴定中心出具的司法意见书证实：1、被鉴定人吴某某双眼视力下降的伤残等级评定为二级伤残；癫痫的伤残等级评定为三级伤残；2、被鉴定人吴某某的护理依赖程度评定为完全护理依赖；3、被鉴定人吴某某的后续治疗费建议以实际发生为准。本院予以确认。故原告吴某某要求被告某某医院赔偿经济损失，理由正当，本院予以支持，但赔偿标准及数额应依法确定。对原告吴某某主张的医疗费（对应第一次判决的后续治疗费18000元）、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金应在第一次判决的款项中予以扣减。针对被告提出关于原告系农村居民，应按农村居民各项标准计算赔偿损失的意见，经查，本院（2013）东少民初字第48号民事判决书已认定原告经常居住地系城镇，损害赔偿应按城镇标准计算，该判决已生效，且被告未提供证据证明其观点，故被告的这一辩论意见，本院不予支持。通过对原、被告的举证的分析、认定，本院对原告以下赔偿款项予以认定：1、住院医疗费27677.19元（74602.19元-28925元-18000元）；2、门诊医疗费8185.44元，3、住院伙食补助费5100元（100元/天x51天）4、护理费466968.25元（78元/天x365天x20年-102431.75元）；5、营养费1020元（20元/天×51天）；6、残疾赔偿金468095元（26500元/年×20年×98％-51305元）；7、交通费和住宿费酌定1000元，上述款项合计978045.88元，由被告某某医院承担30%，即293413.76元；精神损害抚慰金酌定10000（20000元-10000元），上述由被告某某医院承担的赔偿款项共计人民币303413.76元。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十七条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条之规定，判决如下：
一、限被告江西省某某医院于本判决生效后五日内一次性赔偿原告吴某某人民币303413.76元；
二、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。
本案由原告吴某某预交的案件受理费5800元，鉴定费3000元，共计8800元，由原告吴某某承担6160元，被告江西省某某医院承担2640元，该款项限随同上述第一项款一并给付原告吴某某。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院缴纳上诉费，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 夏战龙
人民陪审员 万丽萍
人民陪审员 彭 俊
二〇一六年十月十九日
书 记 员 肖 芳
附相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条患者在诊疗活动受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其应增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议时，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。