甘肃省天水市麦积区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0503民初513号
原告贾秀珍，女。
委托代理人刘胜利，男。
委托代理人师鹏儒。
被告顾苏豫，男。
委托代理人宋军胜。
被告中国人寿财产保险股份有限公司天水市中心支公司。
负责人刘增龙。
委托代理人赵立君，男。
原告贾秀珍与被告顾苏豫、中国人寿财产保险股份有限公司天水市中心支公司（以下简称人寿财险天水公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月22日受理后，由审判员陈江勇适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贾秀珍的委托代理人刘胜利、师鹏儒，被告顾苏豫的委托代理人宋军胜，被告人寿财险天水公司的委托代理人赵立君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贾秀珍诉称，2015年12月12日20时10分许，被告顾苏豫饮酒后驾驶甘E981**号小型轿车沿麦积区泉湖路由北向南行驶至某部队家属院门口路段时与在路边同向行走的原告贾秀珍发生碰撞，致原告受伤。经天水市公安局麦积分局交通警察大队（以下简称麦积交警大队）认定，被告顾苏豫承担本次交通事故的全部责任，原告贾秀珍不承担责任。事故发生后，原告被120救护车送到天水广济医院，住院治疗1天后转往甘肃省小陇山林业实验局职工医院（以下简称小陇山医院），住院46天后治愈出院。经查，甘E981**号小型轿车在人寿财险天水公司投保了交强险。
原告贾秀珍的诉讼请求为：由二位被告赔偿原告医疗费1536元、误工费12425元、护理费11298元、交通费1000元、住院伙食补助费2480元、营养费1240元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金47534元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费3100元，共计92613元。
被告顾苏豫辩称，其已经向原告垫付医疗费28670.42元。在原告住院期间，被告顾苏豫还通过护理、送饭、给付现金等方式对原告精心照顾，不应当承担护理费、住院伙食补助费和营养费。另外，被告要求由保险公司在保险范围内对原告的医疗费和残疾赔偿金予以赔偿，并要求由保险公司向被告顾苏豫退还其垫付的1万元医疗费。
被告人寿财险天水公司辩称，保险公司不同意承担保险责任。理由是：
1.依据被告顾苏豫属于酒后驾驶的事实，属于交强险条款“垫付与赔偿”部分第九大条第二小条规定的情形，保险公司不负责垫付、赔偿的情形。
2.依据《道路交通安全法》第二十二条第二款规定：“饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车”，保险公司不负责赔偿。
3.依据保险合同约定，鉴定费与诉讼费不属于的赔付范围，保险公司不予承担。
原告为证明其主张，向本院提交了如下证据材料：
1.麦积交警大队麦公交认字［2015］YB第355号道路交通事故认定书1份，拟证明交通事故发生的时间、地点、经过及责任划分情况。
2.天水广济医院住院证1页、住院病历14页、出院小结1页；小陇山医院入院证1页、出院记录1页、住院病历22页。拟证明原告的伤情和治疗情况及护理费、营养费、住院伙食补助费的计算依据。
3.医疗费票据13张，拟证明医疗费的花费情况。
4.交通费票据100张，拟证明交通费支出情况。
5.鉴定意见书1份，拟证明伤残等级、后续治疗费以及后续误工费、护理费、住院伙食补助、营养费的评定。
6.鉴定费票据1张和鉴定机构外出鉴定车费收据1张，拟证明鉴定费和鉴定人员交通费用。
7.2016年6月2日天水市麦积区马跑泉镇团庄村村民委员会的证明（经手人张继光）、居民户口簿复印件，拟证明原告家庭虽为农业户口，但已经没有承包地属于失地农民，其主要收入来源是务工，而非务农，故误工费及护理费应当按照城市标准计算。
经质证，被告顾苏豫对上述证据材料中的第1、2、5组均无异议；对小陇山医院的门诊收费发票的真实性无异议，但是认为这些医疗费是由其向医院垫付的；对于交通费票据的真实性无异议，但主张票据都是连号的，关联性有异议，认为请求的过高；对于鉴定费票据无异议，但是认为外出鉴定车费收据不是正规发票，对此不予认可；对原告提供的村委会的失地证明不予认可，其认为原告系农村户口，无论失地与否，都应当按农林牧渔业的标准计算原告的误工费和护理费。
被告人寿财险天水公司质证认为，鉴定费不属于保险合同理赔的范围，不予质证；其他质证意见与被告顾苏豫的质证意见一致。
经审核，本院认为，第1、2、5、6组证据以及鉴定费票据来源合法，内容客观真实，能够证明本案的相关事实，本院予以采信。对于外出鉴定车费收据，本院认为，原告因腿部及肋骨骨折，不便行动，不能亲自前往鉴定机构鉴定，故由鉴定人员到原告家中进行了现场鉴定，此举具有必要性和合理性。该收据虽然不是正规发票，但其真实反映了原告因鉴定事宜而产生的合理支出，故本院予以采信，应当列入鉴定费用。
对于第3组证据，结合出院医嘱，本院认为，该项费用系原告出院后按期复查和购药费用，具有必要性与合理性，本院予以采信。
对于第4组证据，本院结合实际情况酌情认定交通费的数额。
对于第7组证据，有其所在地基层组织村委会加盖公章的证明并有经手人张继光的签名，其来源合法、形式合规，对于其拟证明因其没有承包地故不适用农村标准计算误工费、护理费的事项，本院予以采信。但是，其拟证明原告及其丈夫月收入的情况，因没有其他证据予以佐证，本院不予采信。
被告顾苏豫为证明其主张，向本院提交了以下证据材料：
1.交强险保险单复印件1张。拟证明被告车辆投保交强险的事实。
小陇山医院住院收费票据1页计25906.62元，天水广济医院住院费票据1页计605.97元，门诊收据5页计1758.80元，天水广济医院转账小票3页计2763.80元。拟证明被告在原告住院期间向原告垫付的医疗费用。
原告贾秀珍住院期间陪护椅费用收条1张计470元、陪护椅欠条1张计20元。拟证明其为原告贾秀珍垫付陪护椅费用的事实。
经质证，原告贾秀珍对第1、2组证据材料无异议；对于第3组证据材料，原告认为均是白条、欠条，并且没有署名捺印，不予认可。被告人寿财险天水公司对保险单复印件及正规的票据无异议。
经审核，本院认为，保险单复印件、小陇山医院住院费票据、广济医院住院费票据来源合法、内容客观真实、能够证明案件相关事实，予以采信。广济医院5页门诊收据虽不属于发票，但其格式规范、印章清晰、内容真实，且有同时间段对应的消费小票予以佐证，能够证明被告顾苏豫为原告垫付的门诊费用，本院予以采信。陪护椅费用以“欠条”形式尚不能认定系被告顾苏豫已经垫付的费用，故不予采信。
被告人寿财险天水公司未向法庭提交证据材料。
经审理查明：
侵权责任的事实
2015年12月12日20分10分许，被告顾苏豫饮酒后驾驶甘E981**号小型轿车，沿天水市麦积区泉湖路由北向南行驶，至某部队家属院门口路段时，其与在路边同向行走的原告贾秀珍发生碰撞，致原告贾秀珍受伤，形成交通事故。
2015年12月25日，经麦积交警大队认定，被告顾苏豫承担本次交通事故的全部责任，原告贾秀珍不承担责任。原告贾秀珍受伤后，先后在天水广济医院和小陇山医院住院治疗47天。经诊断，原告伤情为左胫腓骨粉碎性骨折、左侧多发性肋骨骨折，颜面部软组织损伤，眼外伤，胸、腹部闭合性损伤。2016年1月28日，原告治愈出院。
2015年4月15日，经甘肃天弘司法鉴定所鉴定，原告贾秀珍的伤残等级被评定为十级，后续治疗费用被评定为8000元-10000元。
因侵权责任，应当计算原告贾秀珍的合理损失项目和数额，经本院逐项审核认定为：
1.医疗费（含后续治疗费）38807.36元。其中，包括天水广济医院门诊费用1758.80元、住院费用605.97元；小陇山医院门诊费用1019.97元、住院费用25906.62元；天水祥麟医院门诊费用516元及本院结合鉴定意见书认定后续治疗费9000元。
2.误工费12425元。误工时间从受伤之日起至定残前一日为125日，参照2015年度甘肃省居民服务业年人均工资标准，误工费计算为42725元/年÷365日×125日=14625元。原告诉讼请求误工费为12425元，不违反法律规定，本院予以认定。
护理费5499元。护理期限按住院期间计47日，护理人数计1人，护理标准参照2015年度甘肃省居民服务业年人均工资标准，护理费计算为42725元/年÷365日×47日=5499元。其中，被告顾苏豫派员支持护理42天，应计算其已经支出4914元。
交通费470元。根据原告就医、复查及护理人员往返次数酌情认定。
住院伙食补助费1880元。原告住院47天，参照甘肃省省级党政机关一般工作人员出差伙食补助费省内40元/天的标准，住院伙食补助费计算为40元/天×47天=1880元。其中，被告顾苏豫派员支持原告伙食42天，在此应计算其已经支出1680元。
6.营养费940元。营养期限为实际住院天数47天；营养标准根据原告十级伤残的鉴定结论，酌情按20元/天计算。营养费计算为20元/天×47天=940元。
7.残疾赔偿金47534元。原告伤残等级为十级，按照2015年度甘肃省城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算，残疾赔偿金应为23767元/年×20年×10%=47534元。
8.精神损害抚慰金2000元。
9.鉴定费用3100元。其中鉴定费2800元、外出鉴定车费300元。
以上9项共计112655.36元。其中，被告顾苏豫为原告已经支付医疗费28271.39元、支付护理费4914元，支付住院伙食补助费1680元，合计已经支付34865.39元。
交强险合同责任的事实
经查明，被告顾苏豫为甘E981**号小型轿车在人寿财险天水公司投保了交强险。交强险合同第八条约定，死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元。事故发生时，在保险期间之内。
交强险合同约定：在“垫付与追偿”部分、第九条第（二）项合同约定：对于其他损失和费用，保险人不负责垫付和赔偿。包括驾驶人醉酒的情形。
另查明，麦积交警大队道路交通事故认定书认定，因被告顾苏豫属于饮酒（71mg/100ml）后驾驶机动车等情形，被告顾苏豫承担本起事故的全部责任。
因交强险合同责任（总限额为12万2千元），应当计算的赔偿项目和数额为：
医疗费用赔偿项目（限额为1万元）：医疗费38807.36元（含后续治疗费）+住院伙食补助费1880元+营养费940元=41627.36元。已超出医疗费用赔偿限额，应按1万元认定。
死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）：误工费12425元+护理费5499元+交通费470元+残疾赔偿金47534元+精神损害抚慰金2000元=67928元，未超过上述限额，予以认定。
以上共计77928元。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题如下：
关于饮酒驾驶能否适用交强险的“垫付与追偿”条款
第一，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条之规定，适用“垫付与追偿”的情形均为驾驶人醉酒。但本案中，被告顾苏豫是饮酒驾驶，而非醉酒驾驶。
因此，被告人寿财险天水公司以饮酒驾驶主张适用“垫付与追偿”条款的抗辩理由不能成立。
第二，被告人寿财险天水公司还以《道路交通安全法》第二十二条第二款：“饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车”进行抗辩。
本院认为，被告顾苏豫饮酒驾驶机动车的行为确系违反了道路交通安全法之规定，但饮酒驾驶不能排除或削弱被告人寿财险天水公司应在交强险约定范围内承担赔付的义务。
二、关于当事人承担责任的次序和数额的问题
（一）关于交强险合同责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任”。
据此法律规定及交强险保险合同约定，被告人寿财险天水公司是法定在先的赔偿义务人，应当在其承保的交强险责任限额内对原告的损失77928元予以赔偿。
（二）关于侵权责任。本案中，因为被告顾苏豫一方的过错行为导致了原告贾秀珍受伤并造成十级伤残的损害后果，依法应由被告对原告承担侵权赔偿责任。因此，扣除被告保险公司在先责任承担的部分之后，被告顾苏豫应当承担的赔偿数额为112655.36元-77928元=34727.36元。
本案事故发生后，被告顾苏豫向原告垫付费用共计34865.39元，应当在被告顾苏豫赔偿数额中予以扣除，即原告贾秀珍应向被告顾苏豫退还138.03元。
三、关于案件受理费的负担
对于案件受理费，按照原告诉讼请求获得支持的比例，由原告贾秀珍、被告顾苏豫分别承担。依据保险合同的约定，被告人寿财险天水公司不予负担。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项；对于赔偿项目的计算，还依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司天水市中心支公司赔偿原告贾秀珍医疗费（含后续治疗费）、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计77928元；
二、由原告贾秀珍向被告顾苏豫退还138.03元。
以上判项，于本判决生效后三十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2108元，由原告贾秀珍负担338元，由被告顾苏豫负担1770元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
审判员 陈江勇
二〇一六年六月八日
书记员 任东冬