山东省东阿县人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第1543号原告：李纪强，男，1984年3月7日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。委托代理人郭冰，聊城东昌援众法律服务所法律工作者，代理权限特别授权。被告:山东东阿利博纺织有限公司法定代表人王红霞，经理。委托代理人:李兆德，东阿合纵法律服务所法律工作者。原告李纪强与被告山东东阿利博纺织有限公司（以下简称利博公司）身体权纠纷一案，本院于2015年12月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告李纪强及其委托诉讼代理人郭冰、被告委托代理人李兆德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李纪强向本院提起诉讼请求：1.被告赔偿医疗费、误工费、护理费、二次手术费、交通费、鉴定费等共计60229.11元；2.本案一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年4月初被告法定代表人王红霞与我在五金店里相识，说我们公司有防火涂料的活，当时口头约定，我们包清工，不负责料和所用的工具，只按每平方6元计算，2015年4月6日原告带工人下午进入工地，第二天我在刷涂料的过程中，由被告方提供的梯子折掉，导致我从上面掉下来，致我受伤，后送至东阿县人民医院当天转至鲁西骨科医院住院治疗，花大量医疗费用，而被告对我不管不问，根据《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律规定，诉至法院，请判如所诉。利博公司辩称，1、我公司不应成为本案被告，我公司与原告不存在任何法律关系，也从未将粉刷涂料的劳务交由原告完成；2、定做人不应承担赔偿责任，从原告的诉状内容来看，原告利用自己的技术提供劳务，交付的系劳动成果涂料的粉刷，与接收劳动成果的乙方存在的系加工承揽合同关系，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。据此规定一个系涂料粉刷的承揽人，在从事涂料粉刷过程中自己违章作业而受到伤害，应自行承担责任；3、原告存在重大过错，原告系完全行为能力人，又系从事涂料粉刷的专业人员，应意识到蹬着梯子粉刷涂料带来的危险，而没有采取安全防范措施，自身存在重大过失，所受损失应自负。综上所述，应驳回原告对被告的诉讼请求。原告李纪强为支持诉求，提供证据如下：1、××例和住院收费单据各一份证明原告伤后住院治疗及其花费情况，所受伤为双跟骨骨折。2、原告妻子李俊成及其原告岳父李泽红身份证复印件各一份和户口页一份证明护理人员的基本情况，主张护理费用。3、鉴定费收费单据一张。证明原告做鉴定的花费。4、鉴定报告书一份。以上证实原告在利博纺织摔伤及伤后治疗的情况。5、证人贺某、李某出庭证实原告在被告公司干活时因梯子枨折断，原告掉下摔伤，梯子是原告等人在被告公司内找的。被告利博公司质证意见为：××例真实性无异议，但与被告没有关联性，病例第二页…。××患者于3小时前在家干活时从梯子上摔下，可见原告之伤与被告毫无关系。对住院收费专用票据系复印件不能作为定案的依据。对证据2有异议，因系复印件，不能作为认定案件事实的依据，原告没有举证证明李俊成、李泽红与其存在的关系。和从事的职业。其计算误工费、护理费没有法律依据。对门诊收据真实性无异议，但与被告没关系。对鉴定意见书的意见同上述质证意见。原告两证人均与原告有利害关系，现仍属原告的雇工，对原告来说证人与原告有人身上的依附性，其证言不能作为认定案件事实的依据。证人李某陈述自我矛盾，因其不知道利博公司的具体位置，从而不能证明原告所受伤害发生的地点，被告自建厂以来对于零星工程均有专门人员承包，有承揽人郑某连年的收据为证以证实2015年被告的防火涂料工程有郑某来完成。被告围绕辩称提交如下证据：1、被告零星工程支付情况收据7张证明自2010年到2016年被告所有零星工程均由郑某来完成。2、对郑某的调查笔录（内容略）并申请郑某出庭作证。原告质证意见为：证据1对该证据关联性有异议，与本案无关联性，仅能证明其与利博纺织有干工程的关系。证言与本案无关联性，仅能证明证人与利博存在加工承揽关系。证人说在利博纺织干活有可能原告受伤后证人又干原告这个活。审理中原告申请本院对被告法定代理人王红霞进行调查，王红霞称不认识原告李纪强，李纪强也没有在其厂子摔伤，厂子里防火涂料的活承包给了郑某，至于郑某承包给谁不知道。对该调查笔录原告意见为：对真实性无异议，但对内容有异议，我方认为被告公司法定代表人王红霞说话内容不实。被告意见为：属实，被告粉刷涂料由郑某来完成的。在郑某完成定做合同的过程中，郑某本人没有受伤，其所雇工人也没有受伤的现象。依据原被告提交的证据、当庭陈述及本院调查的材料本院认证如下：对原告申请的二位证人，二人虽系原告雇工，但并没有特定的人身依附关系，且亦未有其他亲疏关系，对其证言的真实性予以确认，故结合该证人证言对原告提交的书面证据14证明力及与本案的关联性予以确认；对被告提交的证据，虽证人出庭作证，但并不能证明证人郑某所承包的工程系原告所承包工程，据此对被告提交的证据本院不予认定。对被告法定代表人的陈述不予认定。综上，本院认定如下事实：2015年4月初，原告李纪强与被告法定代理人王红霞口头约定承包粉刷被告公司的防火涂料粉刷工程，双方约定每平方工钱为6元。2015年4月6日下午原告李纪强带领工人进被告公司施工，2015年4月7日上午，因施工需要原告等人在被告公司内找到梯子以用于粉刷防火涂料，10时许，原告登上梯子施工粉刷涂料时，因梯子枨折断，原告掉下摔伤，当即被自己的工人送往东阿县人民医院治疗，当天即被送往鲁西骨科医院住院治疗，初步诊断为：双根骨骨折。经治疗原告于2015年4月24日出院，共住院17天，花费医疗费13979.6元。后原告在新型农村合作医疗报销部分医疗费。2015年12月4日原告提起诉讼，请求判令被告赔偿医疗费、误工费等暂计10000元。案件受理后原告提起鉴定申请，申请对其误工时间、护理时间、护理人数、后续治疗费用进行鉴定。2016年3月22日聊城东昌府人民医院司法鉴定所作出聊东司法鉴定所【2016】临鉴字第46号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李纪强因施工过程中摔伤所致双侧根骨骨折，右侧手术治疗的误工时间评定为240天，护理时间评定为90天，住院期间护理人数评定为2人护理，出院后护理人数评定为1人护理。后续治疗费用评定为10000元。庭审中原告变更诉讼请求为60229.11元，具体为医疗费7850.3元（去除新农合报销部分），误工费28135.2元，根据鉴定报告240天，117.23元每天，护理费住院期间两人，17天，每天117.23元，累计3985.82元，住院外73天，每天117.23元，8557.79元，护理费总计12543.61元。原告二次手术费10000元，交通费用500元，鉴定费1200元。审理中，因双方各执己见，至调解未果。本院认为:原告李纪强与被告利博公司存在何种法律关系，本案中原告经与被告公司法定代表人王红霞协商，承包被告公司防火涂料的粉刷工程，原告提供技术和劳力，被告接受原告粉刷完工后的劳动成果，按每平方6元支付报酬。被告并未对原告施工进行指挥、监督和管理，并不提供施工工具），《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。因此可以认定原被告之间系加工承揽合同关系。原告承揽的仅是为被告公司的墙面粉刷防火涂料，并非承建厂房工程，原告诉称与被告系建筑工程合同关系不符合法律规定，本院不予认定。原告在施工过程中因梯子枨折断摔下受伤，虽该梯子为被告公司所有，但系原告及其工人自行找寻并使用，并非是被告特意提供，而系原告自行寻找，原告作为专业施工人员，在使用所找梯子后，理应首先考察梯子的实用性、安全性，而原告未尽考察之义务，而擅自使用无安全性的梯子，导致自己摔下受伤，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定做、指示或者选任有过失的应当承担相应的赔偿责任，但原告并无证据证实使用该梯子是被告方有关人员指定其使用，故应该李纪强诉求被告利博公司赔偿其受伤损失法律依据不足，本院无法支持。据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：驳回原告李纪强对被告山东东阿利博纺织有限公司的诉讼请求。案件受理费653元由原告李纪强承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  张克利二〇一六年八月十五日书记员  王春鸣