福建省邵武市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邵民初字第304号
原告福建省邵武市正兴武夷轮胎有限公司，住所地邵武市下沙镇晒溪桥街1号。
法定代表人陈伟，董事长。
委托代理人危移光，男，福建省邵武市正兴武夷轮胎有限公司员工，住。
被告建德（泉州）工程机械制造有限公司，住所地福建省泉州市惠安县台商投资区惠南工业园区通港路建德工业园区。
法定代表人刘惠萍，董事长。
委托代理人黄桐川，福建志立律师事务所律师。
原告福建省邵武市正兴武夷轮胎有限公司（以下简称正兴公司）与被告建德（泉州）工程机械制造有限公司（以下简称建德机械公司）买卖合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告正兴公司的委托代理人危移光，被告建德机械公司的委托代理人黄桐川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告正兴公司诉称，原告为轮胎生产、销售公司，被告为工程机械生产、销售公司。因被告生产需要原告的工程轮胎，便与原告签订轮胎购销合同，合同约定被告购进轮胎入库60天后付款。合同签订后，从2010年6月6日开始，被告向原告购买轮胎。截止2012年8月27日，被告向原告购进轮胎43次。2012年9月30日，被告对账确认实欠原告轮胎货款1，444，608元。2013年被告又向原告购进轮胎4次，2013年7月9日，被告财务对账确认实欠原告货款1，369，068元。之后，原告多次向被告催讨货款，被告均以各种理由推脱，最后被告提出以工程机械车来抵货款，原告不接受。为此，请求法院判令：1、被告支付原告轮胎款1，369，068元及逾期付款违约金（该违约金从2012年5月6日起至判决生效之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算）；2、案件受理费由被告负担。
被告建德机械公司辩称，本案中，原、被告间的轮胎买卖合同关系，经双方协商，已经变更为以物抵债的法律关系，原告只有权利要求被告提供装载机，而无权要求被告直接付款，除非以物抵债协议被撤销或宣告无效。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原告正兴公司为支持自己的诉讼主张，向本院提供如下证据：
证据1、2011年和2012年《建德（泉州）工程机械制造有限公司购销合同》2份，拟证明，2011年和2012年被告与原告签订工程轮胎购销合同，合同约定被告收到货物七天内进行检验，如检验延期，视为合格，合格入库60天内付款。
证据2、《客户购货对帐清单》2份，拟证明，2010年6月6日至2012年8月27日原、被告间轮胎销售及支付货款情况，被告于2012年9月30日确认实欠原告轮胎款1，445，608元，2013年原、被告间仍存在轮胎买卖关系，2013年7月9日，原、被告进行结算，被告确认实欠原告轮胎款1，369，068元。
证据3、《管辖权异议书》1份，拟证明，原告起诉被告后，被告提出管辖权异议，对原、被告在对账时约定管辖的法院提出异议，及对所欠货款不予认可。
证据4、《协议书》及《福建省邵武市正兴轮胎有限公司轮胎三包鉴定单》各1份，拟证明，被告于2014年6月20日确认实欠原告轮胎货款1，369，068元，有争议轮胎质量7套，被告于2014年6月26日收到原告发的7套轮胎。若原、被告协商不成，由起诉方人民法院裁决。
被告建德机械公司质证认为，对证据1的真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议，因原、被告的法律关系已经变更为以物抵债关系，所以不存在被告向原告直接支付货款的约定。对证据2中2012年9月30日的《客户购货对帐清单》真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议，因原、被告的法律关系已经变更为以物抵债关系，原告无权要求被告直接支付货款，对2013年7月5日的《客户购货对帐清单》有异议，因没有被告盖章确认。对证据3的真实性、合法性没有异议，但被告目前不是拖欠原告货款。对证据4中《福建省邵武市正兴轮胎有限公司轮胎三包鉴定单》的真实性、合法性没有异议。对《协议书》中被告盖章的真实性没有异议，但对《协议书》整体的真实性有异议，因《协议书》内容被原告单方面划掉。
本院认证认为，被告对原告提供证据1、证据2中2012年9月30日的《客户购货对帐清单》、证据3、证据4中《福建省邵武市正兴轮胎有限公司轮胎三包鉴定单》的真实性、合法性没有异议，本院予以采信。被告对原告提供证据2中2013年7月5日的《客户购货对帐清单》的真实性有异议，原告没有提供其他证据予以佐证，本院对该证据不予采信。被告对原告提供证据4中《协议书》上其盖章的真实性没有异议，对《协议书》的内容也没有异议，只是对原告的行为即原告将《协议书》上内容划掉有异议，这不影响该证据的真实性，故本院对该《协议书》予以采信。
在庭审中，被告建德机械公司举如下证据：
证据1、《收条》1份，拟证明，被告向原告提供了四份有其盖章的《协议书》，原告有义务提供另外三份《协议书》，同时说明《协议书》已经经过要约、承诺的形式成立、生效。原告在《协议书》上盖章表示其接受协议内容，那么原告就应该举证证明被告同意划掉这些条款。
证据2、原告的《增加诉讼请求申请书》1份，拟证明，原告在《增加诉讼请求申请书》中第一项诉讼请求是依法撤销《协议书》内容，说明原告承认《份协议》的内容是合法有效的。
证据3、（2015）××民终字第××号《民事裁定书》1份，拟证明，《协议书》已经作为定案依据，该《协议书》内容合法有效。现原告划掉《协议书》上的内容，那么原告就应该举证证明被告同意划掉这些条款。
证据4、《协议书》彩印件1份，拟证明，原告拿走《协议书》时，原告的职工危移光有签名。
原告正兴公司质证认为，对证据1的真实性没有异议，但原告没有当场承诺《协议书》上的内容，只是承诺将这四份《协议书》带回公司具体审核，征得被告同意才划掉《协议书》上相关内容，便将另外三份相关内容被划掉的《协议书》交给被告，但被告不要，之后这三份《协议书》就遗失了。对证据2没有异议，但需说明这是原告的误解，现原告已申请撤回增加的诉讼请求了，且从该申请书的整体内容看，原告主要阐述的是原、被告双方没有达成协议。对证据3的真实性、合法性、关联性没有异议，但对其证明内容有异议，该裁定书确定管辖权不仅仅依据协议书上内容，也引用了对账单上关于管辖的约定。对证据4的真实性有异议，因被告没有提供原件核对。
本院认证认为，原告对被告提供证据1、2、3真实性均没有异议，本院予以采信。原告对被告提供证据4的真实性有异议，被告没有提供原件予以核对，本院不予以采信。
经审理查明，2011年3月29日及2012年1月1日，原告与被告签订《建德（泉州）工程机械制造有限公司购销合同》2份，合同约定：甲方建德（泉州）工程机械制造有限公司，乙方福建省邵武市正兴武夷轮胎有限公司；交货地点为到甲方仓库，运费由乙方负担；甲方收到乙方货物七天内进行检验，如检验延期，乙方视为合格，合格入库60天内向乙方付款。合同还对其他事项作了约定。合同签订后，被告陆续向原告购买轮胎。2012年9月30日，原、被告对从2010年6月1日至2012年9月30日期间的货款进行结算，被告尚欠原告轮胎款1，448，408元，被告在《客户购货对帐清单》上盖章确认。之后被告又向原告购买轮胎四次，便于2013年1月14日向原告支付轮胎款200，000元，3月31日支付轮胎款200，000元，4月30日支付轮胎款200，000元。截止2013年9月7日，被告尚欠原告轮胎款1，369，068元。2014年6月20日，原告的业务员至被告处催款，被告资金存在问题无力支付轮胎款，便与原告协商以物抵款，因此原、被告双方拟定了一份以物抵款的《协议书》，该《协议书》一式四份，协议内容：甲方建德（泉州）工程机械制造有限公司（以下简称“建德”），乙方福建省邵武市正兴武夷轮胎有限公司（以下简记“正兴”）。2010年至2013年间，甲方向乙方购买轮胎，截止到今日尚欠乙方轮胎货款1，369，068元，经甲、乙双方友好协商，就甲方向乙方以货还款及其他事项达成以下协议：1、甲方供货明细（名称：轮式装载机；型号：建德KT857；数量：五台；含税单价：273，813.5元／台；合计：1，369，068元），备注：机器为标配，手续资料及附属配件齐全。主要配置为单摇臂、潍柴动力、建德桥箱、正兴轮胎等，不带空调。2、甲方五辆KT857轮式装载机价值：壹佰叁拾陆万玖仟陆拾捌元整（1，369，068元），用于抵扣甲方欠乙方货款：壹佰叁拾陆万玖仟陆拾捌元整（1，369，068元）。3、2010年至今，据甲方反馈乙方尚有七套23.5-25-20轮胎因质量问题未处理（附件），乙方同意先发七套（含胎体、胎垫、内胎）同规格型号的轮胎，于提机前送到甲方工厂（如乙方延期交付，则甲方产品交货周期相应顺延），由甲方安排给用户处理，甲方应及时把该批旧胎体、胎垫、内胎返回乙方。4、目前甲方尚有整机装配乙方产品未销售或未过三包服务期，本着对用户负责的态度，乙方同意对甲方继续履行三包服务责任。5、甲乙双方应确保产品质量，双方产品均应达到国家、行业合格标准，保证属一手正品，不存在二手、翻新、次品等不合格现象。基于对等原则，甲方对供货给乙方的产品履行《用户服务手册》规定的保修责任，服务期以乙方销售装载机之日起开始计算。6、甲方产品交货周期为十五天（不含物流交货时间），甲方负责装卸，乙方应安排好卸货平台；五台装载机运费由乙方承担。若由甲方寻找物流公司，发货前，由甲方提前报知乙方，由乙方确认物流公司最终运费价格。甲方负责把货物安全送到乙方指定地点。若乙方自行寻找物流公司，甲方仍然负责货物的装卸，但路途中的运输安全由乙方负责。7、甲乙双方收到上述各自货物、且验收合格后，甲乙双方不再互欠货款，双方业务往来应开具的票据已经全部开具完毕。若甲方未按规定交货，则应如数支付乙方轮胎货款1，369，068元。8、本协议生效后，乙方应在五天内撤销在福建省邵武市人民法院“（2014）××民初字第××号”对甲方的法律诉讼。9、本协议发生争议，甲乙双方协商解决，协商不成，由起诉方所在地法院裁决，未尽事宜，双方可另行补充，补充条款与本协议具有同等法律效力。10、本协议一式四份，双方各执贰份，经双方代表签字、盖章后生效。当日，被告在这四份《协议书》上均加盖公章及法定代表人签名。被告将这四份《协议书》交给原告，原告向被告出具收条一张，收条载明：“现收到建德（泉州）工程机械制造有限公司和福建省邵武市正兴武夷轮胎有限公司关于“以货还款协议书”肆份，福建省邵武市正兴武夷轮胎有限公司签名盖章后将返还建德（泉州）工程机械制造有限公司两份”。原告的业务员将《协议书》带回邵武市后，经审查，原告不同意该《协议书》中关于以物抵款的协议，原告便将《协议书》上关于以货抵款的内容（即《协议书》中第1、2、4、5、6、7条）划掉。原告在《协议书》上盖章。截止至开庭时，被告未收到有加盖原告公章的《协议书》。现原告要求被告支付轮胎款1，369，068元，被告对欠原告轮胎款数额（即1，369，068元）没有异议，但被告认为原告无权要求其支付货款，只能按照《协议书》约定要求其提供装载机，以货抵款。
本院认为，原、被告签订的《建德（泉州）工程机械制造有限公司购销合同》是双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。2014年6月20日，原、被告拟定的以物抵款《协议书》。根据《中华人民共和国合同法》第十四条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束”。第十六条规定：“要约到达受要约人时生效”。从《协议书》的形成过程看，该《协议书》是被告向原告发出的要约，且已生效。根据《中华人民共和国合同法》第二十一条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示”。第二十二条规定：“承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外”。第二十六条第一款规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效”。第二十五条规定：“承诺生效时合同成立”。本案中，原告收到《协议书》后，经审查不同意《协议书》中关于以货抵款的约定，便将相关约定划掉，表明原告未对被告的要约作出承诺。且被告未收到原告对《协议书》承诺的通知。据此可知，原、被告间的以物抵款协议未成立。故原、被告间仍是买卖合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”。第一百五十九条规定：“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定”。故原告要求被告支付轮胎款1，369，068元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。本案中，原、被告约定“货物入库60天内被告向原告付款”，根据该约定原告每次向被告销售轮胎，轮胎入库后60天内被告应该向原告支付货款，如未按期支付，被告的行为违约，原告可以向被告主张逾期付款违约金。现原告以2012年3月6日货物入库时间计算，被告未在60天内支付货款，要求被告从2012年5月6日起支付逾期付款违约金，符合法律规定，本院予以支持。原、被告在签订合同时未约定逾期付款违约金，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。原告要求逾期付款违约金按中国人民银行同期贷款基准利率计算，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十四条、第十六条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十六条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，判决如下：
被告建德（泉州）工程机械制造有限公司应支付原告福建省邵武市正兴武夷轮胎有限公司货款1，369，068元及逾期付款违约金（该违约金从2012年5月6日起计至判决生效之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算），上述款项于本判决生效之日起10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18，962元，由被告建德（泉州）工程机械制造有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审 判 长 高秀丽
人民陪审员 曾炳祥
人民陪审员 吴进建
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 吴建辉
本案依据的主要法律条文、执行申请提示
《中华人民共和国合同法》
第十四条规定：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。
第十六条规定：要约到达受要约人时生效。
第二十一条规定：承诺是受要约人同意要约的意思表示。第二十二条规定：承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。
第二十五条规定：承诺生效时合同成立。
第二十六条第一款规定：承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。
第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。