宁夏回族自治区平罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0221刑初200号
公诉机关宁夏回族自治区平罗县人民检察院。
被告人万新兵，男，1971年3月16日出生于宁夏平罗县，汉族，中专文化，群众，原系平罗县头闸镇邵家桥村村委会主任、邵新村党支部书记，户籍地址为宁夏平罗县，现住平罗县。2016年9月2日，因涉嫌犯贪污罪被平罗县人民检察院取保候审。
辩护人何某某、韩某某，宁夏善知律师事务所律师。
平罗县人民检察院以平检公诉刑诉（2016）197号起诉书指控被告人万新兵犯贪污罪，于2016年11月25日向本院提起公诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2017年1月10日公开开庭进行了审理。平罗县人民检察院指派代理检察员刘倩出庭支持公诉并监督庭审活动，被告人万新兵到庭参加了诉讼。2017年2月20日，本案中止审理，2017年4月17日，因中止原因消失，本案恢复审理。现已审理终结。
平罗县人民检察院指控：
一、2011年，被告人万新兵利用担任宁夏平罗县头闸镇邵家桥村村委会主任的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，以其本人和村民王某某的名义将头闸镇政府所有的85.8亩土地的承包费34536元私自领取用于个人花费。
二、2012年，被告人万新兵利用担任宁夏平罗县头闸镇邵家桥村村委会主任的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，以其本人名义将头闸镇政府所有的85.8亩土地的承包费38610元私自领取用于个人花费。
三、2013年，被告人万新兵利用担任宁夏平罗县头闸镇邵新村村党支部书记的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，以其妻子杨某甲的名义将头闸镇政府所有的85.8亩土地的承包费39468元私自领取用于个人花费。
四、2014年，被告人万新兵利用担任宁夏平罗县头闸镇邵新村村党支部书记的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，以其妻子杨某甲的名义将头闸镇政府所有的85.8亩土地的承包费40326元私自领取用于个人花费。
五、2015年，被告人万新兵利用担任宁夏平罗县头闸镇邵新村村党支部书记的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，以其妻子杨某甲的名义将头闸镇政府所有的85.8亩土地的承包费40326元私自领取用于个人花费。
案发后，被告人万新兵系被电话传唤到案，到案后如实供述了犯罪事实。涉案款项193266元已全部上交。
公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人万新兵利用担任平罗县头闸镇邵家桥村村委会主任、党支部书记的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，非法占有公共财物，涉案金额193266元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人万新兵犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻处罚。被告人在提起公诉前积极退赃，减少损害后果的发生，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第三款，可以从轻处罚。
被告人万新兵对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，当庭表示自愿认罪。未向法庭提交证据。
辩护人认为被告人万新兵的行为不构成贪污罪，而构成职务侵占罪。同时认为被告人万新兵具有自首情节，存在积极退赃行为，悔罪态度好、当庭表示自愿认罪，且系初犯、主观恶性小、犯罪情节较轻、社会危害不大，建议对被告人万新兵免予刑事处罚或依法判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：
一、2011年，被告人万新兵利用担任宁夏平罗县头闸镇邵家桥村村委会主任的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，以其本人和村民王某某的名义将头闸镇政府所有的85.8亩土地的承包费34536元私自领取用于个人花费。
二、2012年，被告人万新兵利用担任宁夏平罗县头闸镇邵家桥村村委会主任的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，以其本人名义将头闸镇政府所有的85.8亩土地的承包费38610元私自领取用于个人花费。
三、2013年，被告人万新兵利用担任宁夏平罗县头闸镇邵新村村党支部书记的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，以其妻子杨某甲的名义将头闸镇政府所有的85.8亩土地的承包费39468元私自领取用于个人花费。
四、2014年，被告人万新兵利用担任宁夏平罗县头闸镇邵新村村党支部书记的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，以其妻子杨某甲的名义将头闸镇政府所有的85.8亩土地的承包费40326元私自领取用于个人花费。
五、2015年，被告人万新兵利用担任宁夏平罗县头闸镇邵新村村党支部书记的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，以其妻子杨某甲的名义将头闸镇政府所有的85.8亩土地的承包费40326元私自领取用于个人花费。
案发后，被告人万新兵系被电话传唤到案，到案后如实供述了犯罪事实。涉案款项193266元已全部上交。
上述事实，有公诉机关当庭提交并经被告人、辩护人质证、认证的下列证据证实：
一、书证：
（一）案件移送通知书、见面材料、立案决定书，证明：2016年8月22日，中共平罗县纪律检查委员会将万新兵涉嫌将头闸镇政府所有的85.8亩土地承包费收益193266元违规领取，并占有使用的犯罪线索移交本院查处。平罗县人民检察院反贪局于2016年8月24日立案侦查。
（二）户籍证明，证明：被告人万新兵涉嫌犯罪时已年满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。
（三）平罗县头闸镇人民政府证明，证明：2016年9月26日，平罗县头闸镇人民政府出具证明证实2000年至今原头闸镇企业农场土地的所有权、承包权仍属于头闸镇人民政府。
（四）平罗县头闸镇人民政府文件、中共平罗县头闸镇委员会证明，证明：2010年11月5日，经中共平罗县头闸镇委员会任命被告人万新兵为邵家桥村村委会主任、邵新村党支部书记。2013年10月28日，同意任命万新兵为邵新村党支部书记。2016年10月25日，中共平罗县头闸镇委员会证明（头党发[2010]79号文件）中，”万新斌”系笔误，实为万新兵。
（五）头闸镇企业农场土地承包合同、村集体经济组织收款收据，证明：被告人万新兵于2008年1月1日承包了150亩头闸镇企业农场土地，承包期至2010年12月30日，承包费49500元。
（六）宁夏农村土地承包经营权转包合同、补充协议、记账凭证、收据、农业银行存款单、农业银行转账支票存根、会签单、情况说明，证明：（1）2010年3月15日，徐某某（乙方）与平罗县立新邵家桥土地信用合作社（甲方）签订了土地承包合同，承包了头闸镇邵家桥村七组963亩土地（盖章处是村民委员会）。（2）2010年3月16日，甲方立新邵家桥土地信用合作社、乙方徐某某、丙方立新邵家桥村委会、丁方头闸镇人民政府签订了土地承包经营权转包合同的补充协议，协议约定，丙方和丁方确认甲方拥有该土地的转出权、且没有权属纠纷，并批准该土地转包合同，负责办理相关鉴证和经营权证书事宜。负责水、电、路等基础设施接入乙方的转包地，确保乙方正常使用土地。负责承包土地的第一年的平整、无偿提供苗木的支撑柱、第一年度种植，无偿提供乙方办公建设用地5亩-10亩。丙方和丁方不履行本条规定的义务致乙方损失的，承担赔偿责任。负责协调并有义务解决当地村民干扰甲方经营。负责督导甲方严格履行甲乙双方签订的《农村土地承包经营权转包合同》和本协议，并对甲方违反甲乙双方签订的合同承担连带责任。（3）2011年3月份徐某某将土地流转费407191元通过银行转账给平罗县头闸镇财政经济所，后土地流转费407191元分两次转账给万新兵。2012年孙某某将流转费407161元交至头闸镇政府，后万新兵从头闸镇政府将钱领取。2013年平罗县头闸镇政府收到土地流转费共398479元，领导会签后分三次将土地流转费共398479元通过银行转账的方式转给万新兵。2014年平罗县头闸镇政府收到土地流转费398465元，领导会签后通过银行转账的方式将土地流转费398465元转给万新兵。2015年平罗县头闸镇政府收到土地流转费共398465元，领导会签后分两次通过银行转账的方式将土地流转费398465元转给万新兵。
（七）统计表、邵家桥2011、2012、2013、2014、2015年枸杞园区贷地费花名册、情况说明（万新兵出具），证明：（1）2011年万新兵以王某某的名义以每亩400元的标准将75亩土地的承包费30000元私自领取，以其自己的名义以每亩420元的标准领取了亩数为104亩的土地承包费共计43680元。（2）2012年其将王某某交回的75亩土地以及从刘某甲手中收回的10.8亩土地共计85.8亩土地合并在万新兵246亩土地中，将承包费38610元领取使用，其2012年的花名册中未列明其本人领取承包费的相关情况。（3）2013年杨某甲以每亩460元的标准领取了104亩土地承包费共计47840元。2014年杨某甲以每亩470元的标准领取了104亩土地承包费共计48880元。2015年杨某甲以每亩470元的标准领取了104亩土地承包费共计48880元。
（八）归案经过，证明：被告人万新兵系电话传唤到案。
（九）暂扣款物清单、现金缴款单、结算票据，证明：2016年6月15日，被告人万新兵向平罗县纪律检查委员会上缴了193266元。
二、证人证言
（一）证人刘某甲证言，证明：刘某甲系头闸镇立新村村民。2010年，被告人万新兵以头闸镇镇政府的名义，将刘某甲在头闸镇镇办农场开垦的10.8亩土地收回归镇政府所有，并支付给刘某甲5400元。2010年以后，刘某甲没有领取过10.8亩土地的承包费。
（二）证人张某某证言，证明：张某某系平罗县农牧局技术员，其于1984年至2015年在头闸镇工作。2008年万新兵与王某某承包了头闸镇企业农场150亩土地，二人承包的土地属于头闸镇政府的土地。2009年的时候头闸镇政府将刘某甲在头闸镇企业农场开荒的10.8亩土地收回。2016年6月份其与头闸镇国土所所长刘某乙、县土地局基地站牛磊实地测量后，绘制了头闸镇企业农场土地、孙某某承包的土地、王某某承包的土地以及刘某甲开垦的土地示意图。
（三）证人王某某证言，证明：王某某系头闸镇立新村五队村民。2008年其哥哥王立军经过和万新兵协商，从万新兵承包的头闸镇企业农场的150亩土地中转包了75亩，后王立军将其承包的75亩土地转包给了王某某。2010年年初万新兵以头闸镇政府的名义将王某某承包的75亩土地收回政府所有，并将2010年的承包费共计3万元付给了王某某。之后王某某再没有领取过75亩土地的承包费。
（四）证人杨某甲证言，证明：杨某甲与被告人万新兵系夫妻关系。2011年其丈夫万新兵以其名义领取了邵家桥村枸杞园贷地费共计40152元，其没有领取过该笔费用，不清楚具体情况。2013年至2015年其没有领取过邵家桥村枸杞园贷地费（2013年47880元，2014年48880元，2015年48880元），花名册上的签字不是其本人签字。
（五）证人师建成证言，证明：师建成系平罗县头闸镇干部。2009年师建成代表头闸镇政府与万新兵签订了土地承包合同，由万新兵以个人名义承包头闸镇企业农场70亩土地，土地性质为国有土地，承包期限从2010年1月1日至2020年12月31日。2010年年初，头闸镇招商土地流转将963亩土地承包给了孙某某，其中包括头闸镇政府所有的部分土地，为了将963亩土地一次性租出去，头闸镇政府就让万新兵用土地信用社的名义把地一次性承包出去，但是当时其给万新兵说该是头闸政府的收益必须要上交。土地承包出去后也是由头闸镇政府委托万新兵与杨某乙给村民发放承包费。徐某某承包的963亩土地由头闸镇政府决定，头闸镇政府在土地承包过程中承担组织、协调、处理纠纷等责任。
（六）证人孙某某证言，证明：2010年，孙某某、徐某某二人承包了头闸镇邵家桥村与立新村963亩土地种植枸杞，所承包的土地其中部分属于农民自己所有，部分属于企业农场所有土地。2011年至2015年的承包费由其打到头闸镇政府的账户，再由镇政府组织给村民发放承包费。2016年因收成不好，便与头闸镇政府解除了土地承包合同。
（七）证人徐某某证言，证明：2010年，徐某某、孙某某二人承包了头闸镇邵家桥村与立新村963亩土地进行枸杞种植，所承包的土地其中部分属于农民自己所有，部分属于企业农场所有土地。2011年至2015年的承包费由其打到头闸镇政府的账户，再由镇政府组织给村民发放承包费。2016年因收成不好，便与头闸镇政府解除了土地承包合同。
（八）证人曹某某证言，证明：曹某某系平罗县环保局副书记，其于2010年2月至2011年8月在头闸镇工作。2010年初徐某某、孙某某承包了头闸镇的约1000亩土地。2011年孙某某将土地承包费打到镇政府的账户上，后由镇政府将承包费转到邵家桥-
立新村的村帐，由万新兵与杨某乙再将承包费发给村民。
（九）证人杨某乙证言，证明：杨某乙系头闸镇立新村村长。2010年徐某某承包了邵家桥村七组963亩土地，承包期限至2025年1月10日，其中100多亩土地是属于头闸镇企业农场的土地，当时土地承包给了万新兵。2010年至2014年承包费由孙某某打到头闸镇政府账户上，后由万新兵将钱取出来并与其一同给村民发放承包费。2013年至2015年万新兵说其妻子杨某甲与头闸镇签订了企业农场的土地合同，故2013年开始万新兵以杨某甲的名义领取了土地承包费。
（十）证人刘某丙证言，证明：刘某丙于2007-2011年6月份在平罗县头闸镇工作，任副镇长。2010年头闸镇招商引资搞土地流转，后徐某某、孙某某承包了邵家桥村和立新村的963亩土地，其中包括头闸镇政府的部分土地，企业农场的地就是属于头闸镇政府的。2010年到2011年，孙某某将承包费打到镇政府的账户上后，因万新兵是邵家桥村和立新村的村长和书记，镇政府便委托其负责给村民发放土地承包费。
（十一）证人黄某某证言，证明：黄某某于2007年至2013年10月份在平罗县头闸镇工作，任头闸镇党委副书记。2010年头闸镇搞土地流转与徐某某、孙某某签订了土地承包合同，承包了头闸镇邵家桥村与立新村以及头闸镇政府所有的原企业农场的一部分土地共约1000亩土地，由镇政府负责处理土地流转过程中出现的各类纠纷。2010年至2012年孙某某每年将承包费打到镇政府账户上之后，镇政府再委托万新兵将承包费发放给村民。
（十二）证人刘某乙证言、示意图，证明：刘某乙系平罗县头闸镇国土所所长。头闸镇企业农场、孙某某承包的土地、王某某承包的土地、刘某甲开垦的土地示意图是其提供给平罗县纪委的，从图中可以看出平罗县头闸镇企业农场、孙某某、王某某承包的土地以及刘某甲开垦的土地范围及面积，王某某承包的土地以及刘某甲开垦的土地属于头闸镇企业农场的范围内。头闸镇企业农场的土地属头闸镇政府所有，是国有土地。
（三）被告人供述和辩解
被告人万新兵询问笔录、讯问笔录、自述材料、同步录音录像、悔过书，证明：2008年被告人万新兵承包了150亩头闸镇企业农场土地，承包期至2010年12月30日，其中有75亩土地系王某某承包。2011年至2015年万新兵在担任头闸镇邵家桥村、立新村村书记期间，利用给村民发放土地承包费的过程中，将王某某承包到期的头闸镇企业农场的75亩土地以及从刘某甲手里收回的10.8亩归镇政府所有的土地归并到自己承包的亩数中，并于2011年至2015年以其本人和杨某甲、王某某的名义领取了85.8亩的土地承包费共计193266元。以及被告人万新兵在本案发生后对自己的行为进行悔悟的书面材料。
本院认为，被告人万新兵利用担任平罗县头闸镇邵家桥村村委会主任、党支部书记的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，非法占有公共财物，涉案金额193266元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成贪污罪。关于辩护人提出被告人万新兵的行为不构成贪污罪，而构成职务侵占罪的辩护意见，经查，有公诉机关提供的书证、证人证言、被告人供述和辩解在卷佐证，能够证实本案涉案的85.8亩土地系头闸镇政府所有，被告人万新兵利用其担任头闸镇邵家桥村村委会主任、党支部书记的职务便利，在协助政府发放土地承包费的过程中，冒领政府所有的土地承包费并非法占有使用，其行为符合贪污罪的构成要件，故辩护人的上述辩护意见不成立，本院不予采纳；辩护人提出被告人万新兵具有自首情节，存在积极退赃行为，悔罪态度好、当庭表示自愿认罪，且系初犯、建议对被告人万新兵适用缓刑的辩护意见，与本院查明事实相符，予以采纳；对其他辩护意见不予采纳。被告人万新兵犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，减少损害结果的发生，依法可以从轻处罚。被告人万新兵符合缓刑适用条件，对其可宣告缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二第一款第（一）项、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
被告人万新兵犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年,并处罚金人民币10万元（罚金已交）。
（以上缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审判长 杨慧琴
审判员 王永碧
审判员 张 银
二〇一七年四月十七日
书记员 杨 波