山西省阳泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋03民终319号
上诉人（原审原告）：娄永庆。
委托代理人：甄晋生，山西泽晋律师事务所律师。
委托代理人：王某某。
被上诉人（原审被告）：阳泉市金亮经贸有限公司。住所地：阳泉市城区南庄路18号（五交化股份有限公司仓库）。
法定代表人：郝江亮，总经理。
委托代理人：郝某某，公司职工。
委托代理人：郝某甲，公司职工。
上诉人娄永庆因与被上诉人阳泉市金亮经贸有限公司（以下简称金亮公司）劳动争议纠纷一案，不服阳泉市城区人民法院（2015）城民初字第310号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人娄永庆的委托代理人甄晋生、王某某和上诉人金亮公司的委托代理人郝某某、郝某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年4月娄永庆到金亮公司处工作，主要运送玻璃，金亮公司按规定给娄永庆缴纳了工伤保险，娄永庆每月工资扣除其应缴纳的保险费后为1700元。2012年12月6日16时10分许，娄永庆在工作时被铲车挤伤左小腿及左足，入住阳泉市第一人民医院进行治疗。医院诊断为左小腿远端胫后－左足重度皮肤剥夺伤、左足骨折。2013年1月4日，阳泉市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定娄永庆为工伤。后阳泉市劳动能力鉴定委员会分别作出工伤职工停工留薪期确认通知书，确认娄永庆的工伤停工留薪期自2012年12月6日至2014年7月25日。住院期间，针对娄永庆左足骨折的伤情，阳泉市第一人民医院于2013年4月18日出具X线检查报告单，认为娄永庆左内踝陈旧骨折，断端无明显错位。阳泉市第一人民医院于2013年10月8日出具X线检查报告单，认为娄永庆左内踝陈旧骨折已骨性愈合，左足第2、3跖骨远端陈旧性骨折，明显错位。2013年10月22日，娄永庆办理出院手续，出院医嘱为继续加强功能锻炼；左足骨折畸形影响功能，致疼痛，仍建议手术治疗；门诊一周后复查，骨科随诊；皮瓣整形后期实施。娄永庆于出院当日至阳煤集团总医院继续住院治疗，经实施左足第2、3趾骨陈旧性骨折切开内固定术及切开复位矫正术后，于2014年3月11日出院。出院医嘱为注意休息、加强营养；定期肢体功能锻炼；定期复诊；不适随诊，积极预防并发症，尤其是深静脉血栓，若出现双下肢水肿、褥疮、肺栓塞、深静脉血栓、肺部感染、骨筋膜室综合症及其它不适，请及时就症。娄永庆住院初期手术期间由金亮公司派人和娄永庆妻子王某某共同护理，后期由其妻子王某某护理。娄永庆因住院治疗共产生医疗费71780.02元，均由金亮公司支付。2014年10月20日，山西省劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，认为娄永庆的伤情已构成七级伤残。
另查明，娄永庆已领取停工留薪期内的工资33717元，此外娄永庆分别于2013年2月6日、2013年3月18日、2013年3月29日、2013年4月8日、2014年9月27日、2015年2月14日、2015年3月15日从金亮公司处支取住院伙食补助费、护理费等工伤待遇共计128300元。2014年12月，娄永庆以与金亮公司就工伤保险待遇问题协商不成，要求解除与金亮公司的劳动关系，娄永庆妻子因陪护娄永庆丢掉高薪工作为由，向阳泉市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2015年3月2日，阳泉市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决内容为：一、金亮公司支付娄永庆住院伙食补助费2100元，一次性伤残补助金30221.75元，一次性工伤医疗补助金50214.60元，一次性伤残就业补助金31384.13元。二、金亮公司支付娄永庆妻子陪护娄永庆的护理费51876.96元。三、从金亮公司应当向娄永庆支付的工伤待遇中扣除已支付的68300元。四、驳回娄永庆的其他仲裁请求。娄永庆不服阳泉市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书，于2015年3月17日诉至该院。
原审法院认为，2012年12月6日16时10分许，娄永庆在工作过程中被铲车挤伤左小腿及左足，先后到阳泉市第一人民医院、阳煤集团总医院进行治疗，医院诊断为左小腿远端胫后－左足重度皮肤剥夺伤、左足骨折，住院治疗461天，娄永庆在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项工伤认定的情形，经阳泉市人力资源和社会保障局认定为工伤，故应当按规定享受工伤待遇。娄永庆住院治疗工伤的住院伙食补助费为6915元（15元／天461天）。娄永庆在停工留薪期内需要护理，金亮公司应当按规定支付娄永庆生活护理费，具体为51876.96元{（4081元／月1月60%）＋（4532.30元／月12月60%）＋（3999元／月7月60%）}。娄永庆因工致残经山西省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，金亮公司已按规定为娄永庆缴纳工伤保险，现娄永庆要求与金亮公司解除劳动关系，金亮公司应当按规定支付娄永庆一次性伤残补助金30221.75元（2324.75元／月13月）、一次性工伤医疗补助金50214.60元（2324.75元／月24月90%）、一次性伤残就业补助金31384.13元（2324.75元／月15月90%）。但娄永庆先后从金亮公司处支取和借走的费用128300元，应从娄永庆的工伤待遇中核减。娄永庆停工留薪期内原工资福利待遇不变，娄永庆已按月支取工资共计33717元，娄永庆又要求金亮公司支付停工留薪期工资，该院不予支持。娄永庆称娄永庆妻子王某某每月工资5000元，还有业绩提成。后因阳泉市第一人民医院将娄永庆左足第2、3跖骨骨折诊断为陈旧性骨折，导致延误治疗和金亮公司不及时交纳医疗费，娄永庆妻子到处咨询、申诉，还要护理娄永庆，被单位解聘，失去高薪工作，要求按每月5167元的标准计算护理费，补偿娄永庆妻子的工资差额，并给娄永庆妻子安排工作；娄永庆要求金亮公司支付后续治疗费20000元、交通费1000元，证据不足，无法律和事实依据，该院均不予支持。根据《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第三十八条、《山西省实施﹤工伤保险条例﹥试行办法》第十四条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决为：一、阳泉市金亮商贸有限公司于判决生效之日起十日内支付娄永庆工伤待遇住院伙食补助费6915元、生活护理费51876.96元、一次性伤残补助金30221.75元、一次性工伤医疗补助金50214.60元、一次性伤残就业补助金31384.13元，共计170612.44元，核减娄永庆先后从金亮公司处支取和借走的费用128300元，阳泉市金亮商贸有限公司还应支付娄永庆工伤待遇42312.44元。二、驳回娄永庆的其它诉讼请求。
一审宣判后，原审原告娄永庆不服，向本院提起上诉，具体上诉理由为：1、原审认定事实不清；2、原审适用法律不当。故上诉请求撤销一审判决并依法改判。
经二审审理，本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受到法律的保护。娄永庆因工受伤，且构成七级伤残，应依法享受相应的工伤待遇。娄永庆住院治疗461天，每天应给予住院伙食补助费20元，合计9220元。王某某在娄永庆停工留薪期间进行护理，应按阳泉地区职工月平均工资60%的标准发给陪护费。鉴于娄永庆自愿和金亮公司解除劳动合同，金亮公司应一次性支付相应待遇。娄永庆的月工资为2324.75元，低于阳泉市2012年度职工月平均工资4532.3元的60%，即2719.38元，应按月工资2719.38元的标准给予娄永庆工伤待遇，娄永庆的一次性伤残补助金为13个月的本人工资，即35351.94元，娄永庆的一次性工伤医疗补助金为24个月的本人工资的90%，即58738.61元，娄永庆的一次性伤残就业补助金为15个月的本人工资的90%，即36711.63元。娄永庆要求金亮公司支付交通费等诉讼请求，因缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。娄永庆从金亮公司先行支取的128300元，应当予以核减。娄永庆主张原审认定事实不清等上诉理由，本院部分予以支持。综上，原判认定事实清楚，但在适用法律上存在瑕疵，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持阳泉市城区人民法院（2015）城民初字第310号民事判决第二项；
二、撤销阳泉市城区人民法院（2015）城民初字第310号民事判决第一项；
三、阳泉市金亮商贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付娄永庆住院伙食补助费9220元、护理费51876.96元、一次性伤残补助金35351.94元、一次性工伤医疗补助金58738.61元、一次性伤残就业补助金36711.63元，共计191899.14元，核减娄永庆从金亮公司先行支取的128300元，阳泉市金亮商贸有限公司还应支付娄永庆工伤待遇63599.14元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由阳泉市金亮商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王世明
审 判 员 贾志强
代理审判员 冯华锐
二〇一六年五月五日
书 记 员 张海霞