江西省吉安市青原区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）青刑初字第141号
公诉机关吉安市青原区人民检察院。
被告人韦礼清，绰号毛毛，男。1995年因犯盗窃罪、流氓罪被原吉安地区中级人民法院判处有期徒刑六年，1999年元月刑满被释放；2004年11月12日因犯抢劫罪被吉安市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金5000元，2012年8月31日刑满被释放。因本案于2015年5月13日被刑事拘留；同年6月19日被执行逮捕。现羁押于吉安市看守所。
辩护人傅飞辉，江西青源律师事务所律师。
被告人王某某，女。因本案于2015年5月27日被取保候审。现取保候审在家中。
吉安市青原区人民检察院以吉青检公诉刑诉（2015）141号起诉书指控被告人韦礼清、王某某犯非法经营罪，于2015年10月20日向本院提起公诉。因案情复杂，吉安市青原区人民检察院于2015年11月30日本院向本院建议延期审理，2015年12月29日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉安市青原区人民检察院指派检察员王琼、肖琳出庭支持公诉，被告人韦礼清、王某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉安市青原区人民检察院指控：被告人韦礼清、王某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在吉安市青原区XX镇、XX镇、XX镇及其他县市区的烟草零售店里收购卷烟，并通过邮政快递、货车托运等方式将收购来的卷烟销售给湖北省武汉市尹某、江苏省无锡市姜某某等人。在湖北省武汉市尹某处得烟款1055022元，在江苏省无锡市姜某某处得烟款357610元。
2015年5月12日早上，韦礼清、王某某驾驶赣DXXX**五菱面包车到泰和县及附近乡镇的烟草零售店里收购香烟后回到青原区学苑路XX安置小区的仓库内装了一车香烟准备运往广东销售给邱某，后在仓库门口被烟草专卖工作人员查获，车上及仓库内有红双喜、红玫等25个品种的各类香烟共计3648.5条。经鉴定，涉案香烟价值295102.77元。
综上所述，被告人韦礼清、王某某非法经营数额为1707734.77元。
案发后，被告人王某某于2015年5月27日主动到公安机关投案。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人韦礼清、王某某的供述与辩解，且有证人陈某某、郭某某、王某、尹某、黄某甲、黄某乙、余某某、姜某某等人的证言，鉴定意见，检查、辨认笔录，视听资料等证据，认为被告人韦礼清、王某某的行为均构成非法经营罪，请依法判处。
被告人韦礼清、王某某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。被告人韦礼清的辩护人提出，2014年11月17日被告人哥哥韦某某办理了烟草专卖零售许可证，并出资5万元给被告人韦礼清收购香烟，二人是合伙经营，故被告人韦礼清、王某某在取得烟草专卖零售许可证之后的经营行为只是违规，并未违法，经营数额应当核减。
经审理查明：2014年6月至2015年5月间，被告人韦礼清、王某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在吉安市青原区XX镇、XX镇、XX镇及其他县市区的烟草零售店里收购卷烟，并通过邮政快递、货车托运等方式将收购来的卷烟销售给湖北省武汉市尹某、江苏省无锡市姜某某等人。具体事实如下：
1、2014年6月至2015年4月间，被告人韦礼清、王某某将在吉安市青原区等地收购来的黄鹤楼1916、黄鹤楼梯杷、黄鹤楼硬珍品等卷烟以两条香烟装成一个包裹通过吉安市邮政以国内小包邮件邮寄到湖北武汉尹某处，尹某在收到一定数量的香烟之后将烟款通过银行转账到被告人王某某的建设银行账户上。尹某通过自己本人的建设银行卡向被告人王某某的建设银行账户转账购烟款34次，累计金额956612元；通过其妻弟黄某丙的建设银行卡向被告人王某某转账购烟款4次，累计金额81946元；通过其妻子黄某乙的建设银行卡向王某某转账购烟款1次，金额16464元。累计向韦礼清支付购烟款1055022元。
2、2014年8月至2015年3月间，被告人韦礼清、王某某通过货车托运的方式向江苏无锡的姜某某销售卷烟，姜某某在收到卷烟后通过银行转账到被告人王某某的建设银行上。姜某某通过伏传江、顾利利、董泽军、张丽、朱发明、季伏玉的建设银行卡向被告人王某某建设银行账户累计转账购烟款357610元。
3、2015年5月12日早上，韦礼清、王某某驾驶赣DXXX**五菱面包车到泰和县及附近乡镇的烟草零售店里收购香烟后回到青原区学苑路XX小区的仓库内装了一车香烟准备运往广东销售给邱某，后在仓库门口被烟草专卖工作人员查获，车上及仓库内有红双喜、红玫等25个品种的各类香烟共计3648.5条。经鉴定，涉案香烟价值295102.77元。
综上所述，被告人韦礼清、王某某非法经营数额共计1707734.77元。
另查明，被告人王某某于2015年5月27日主动到公安机关投案。
上述事实被告人韦礼清、王某某开庭时亦无异议，且有以下证据证实：
证人陈某某、郭某某、王某的证言证实及辨认笔录证实，2015年5月，被告人韦礼清、王某某会到他们经营的小店收购香烟。
证人尹某、黄某甲、余某某及辨认笔录的证言证实，2014年6月至2015年4月，韦礼清、王某某通过邮政小包邮寄方式向尹某销售黄鹤楼1916、黄鹤楼梯杷、黄鹤楼硬珍品等卷烟。韦礼清、王某某将两条香烟装成一个包裹通过吉安市邮政以国内小包邮件邮寄到湖北武汉尹某处，尹某在收到一定数量的香烟之后将烟款通过银行转账到王某某的建设银行账户上。尹某通过自己本人的建设银行卡向王某某的建设银行账户转账购烟款34次，累计金额956612元；通过其妻弟黄某丙的建设银行卡向王某某转账购烟款4次，累计金额81946元；通过其妻子黄某甲的建设银行卡向王某某转账购烟款1次，金额16464元。累计向韦礼清支付购烟款1055022元。
3、证人江某某、黄某乙的证言及辨认笔录证实，2014年8月至2015年3月，韦礼清、王某某通过货车托运的方式向江苏无锡的姜某某销售卷烟，姜某某在收到卷烟后通过银行转账到王某某的建设银行上。姜某某通过伏某某、顾某某、董某某、张某、朱某某、季某某的建设银行卡向王某某建设银行账户累计转账购烟款357610元。
4、证人邱某某的证言及辨认笔录证实，其会从被告人韦礼清处拿烟。
5、证人雷某某的证言及辨认笔录证实，2014年4、5月份开始租了仓库给被告人韦礼清、王某某夫妇。
6、邮政包裹单、银行交易查询明细证实，被告人韦礼清发邮政包裹给尹某的清单以及尹某、姜某某等人打款给被告人王某某的记录。
7、吉安市烟草专卖局的证明证实，被告人韦礼清、王某某未取得吉安市烟草专卖局及辖区下任何13县级烟草专卖局颁发的烟草专卖许可证。
8、吉安市青原区烟草专卖局立案报告书、检察笔录、询问笔录、照片；吉安市公安局青原分局扣押决定书和扣押清单证实，2015年12月12日19时许，烟草执法人员在青原区学苑路XX安置小区一处门面扣押了烟，被告人韦礼清在场。
9、江西省烟草专卖局出具的涉案卷烟价格认定意见书证实，2015年5月12日扣押的烟价值295102.77元。
10、归案情况说明证实，被告人韦礼清于2015年5月13日被传唤归案，被告人王某某于2015年5月27日主动到公安机关投案。
11、江西省吉安市中级人民法院（2004）吉中刑二终字第98号刑事裁定书、刑满释放人员通知书证实，被告人韦礼清1995年因犯盗窃罪、流氓罪被原吉安地区中级人民法院判处有期徒刑六年，1999年元月刑满被释放；2004年11月12日因犯抢劫罪被吉安市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金5000元，2012年8月31日刑满被释放。
12、被告人韦礼清、王某某常住人口查询证实，被告人韦礼清、王某某均已达到法定刑事责任年龄。
上列证据经庭审质证认证，证据收集程序合法，内容客观真实，能够证明本案事实，本院予以确认。被告人韦礼清的辩护人提出2014年11月17日被告人哥哥韦某某办理了烟草专卖许可证，并出资5万元给被告人韦礼清收购香烟，二人是合伙经营，故在取得烟草专卖许可证之后的经营行为只是违规，并未违法，经营数额应当核减。经审查认为，被告人韦礼清与韦某某两人只是称在韦某某取得烟草零售许可证之后韦某某有给了5万元钱给被告人韦礼清，并不能讲清楚给这5万元钱的具体时间地点，且非法经营香烟的是被告人韦礼清、王某某夫妇，韦某某并未参与，具体的经营方式、仓库的位置，经营额多少，收购之后香烟销往何处，销给谁韦某某均不知情。被告人韦礼清、王某某非法经营的香烟也未在韦某某取得烟草零售许可证的经营场所进行。因此，被告人韦礼清、王某某夫妇非法经营香烟的行为与韦某某取得烟草零售许可证的兰花商店无任何关系。故对该辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人韦礼清、王某某以营利为目的在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营卷烟，非法经营额为1707734.77元，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应当追究其刑事责任。被告人韦礼清曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其予以从重处罚。鉴于其当庭自愿认罪，对其予以从轻处罚。被告人王某某案发后自动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，系自首，对其予以减轻处罚。考虑到被告人王某某有悔罪表现，对其适用缓刑符合法律规定，故对被告人王某某宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款的规定，判决如下：
被告人韦礼清犯非法经营罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金30000元（所处罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月13日起至2020年11月12日止）。
被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金30000元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 易奇冈
审 判 员 袁 娟
人民陪审员 彭声涌
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 罗 贞