湖南省桂阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桂阳法民初字第936号
原告郑建明，男，汉族，1970年12月1日生。
委托代理人刘立标，湖南星河律师事务所律师。代理权限系特别授权。
被告陈三贵，男，汉族，1970年8月1日生。
被告中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司，住所地湖南省郴州市北湖区龙泉路33号龙泉名都郡20、21号门面及二楼A07、B07户室。
负责人张君华，系该公司总经理。
委托代理人贺军伟，湖南锐鹏律师事务所律师。代理权限系一般代理。
委托代理人邓晶，湖南锐鹏律师事务所律师。代理权限系一般代理。
原告郑建明与被告陈三贵、中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年7月16日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由代理审判员曹晶担任审判长，与人民陪审员陈晖、李四荣组成合议庭，于2015年8月18日、2015年12月14日公开开庭进行了审理，书记员王法担任法庭记录。原告郑建明及其委托代理人刘立标，被告陈三贵，被告保险公司的委托代理人邓晶、贺军伟到庭参加了诉讼。2015年8月6日，被告保险公司向本院申请对原告郑建明因本次交通事故构成的伤残进行重新鉴定。经本院委托，湘南学院司法鉴定中心于2015年11月26日对原告的伤情作出重新鉴定。本案现已审理终结。
原告郑建明诉称，2015年3月7日晚，被告陈三贵驾驶其所有的湘L345**中型自卸货车驶往桂阳县学仕路的原告郑建明补胎店进行补胎。23时15分，原告补好胎后，被告将补胎费交给原告妻子便匆忙启动车行走，致使车辆压到正在该车底部撤千斤顶的原告，造成原告受伤的交通事故。原告被送往桂阳县第一人民医院住院治疗，诊断为：1、颅脑外伤；2、左侧肱骨裸上骨折；3、左肩胛骨骨折；4、左侧L1-5横突骨折等多部位受伤。住院30天，被告垫付医药费。原告的伤情经湖南正宏司法鉴定中心鉴定构成八级、九级伤残，取内固定需13000元。该事故经桂阳县交通警察大队认定被告陈三贵承担全部责任，原告无责任。被告陈三贵所有的湘L345**中型自卸货车在被告保险公司购买了交强险和10万元的第三者商业险。现要求被告陈三贵赔偿原告继续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费等共计240606元；依法判令被告保险公司在交强险和第三者商业险范围内承担责任。本案诉讼费由被告承担。
为支持其诉讼，原告郑建明向本院提交了如下证据：
1、原告身份证复印件，拟证明原告的身份情况；
2、被告身份证、营业执照复印件，拟证明被告身份情况；
3、交警队调查笔录复印件、事故认定书和不予调解结案书，拟证明交通事故发生的事实，被告陈三贵承担全部责任，原告不承担责任；
4、保险单、驾驶证和行驶证复印件，拟证明被告驾驶证和行驶证及车辆购买保险的情况；
5、原告的病历，拟证明原告受伤治疗情况，住院30天；
6、湖南正宏中心（2015）临鉴字第474号交通事故伤残等级鉴定意见书、湖南正宏中心（2015）临鉴字第475号后续治疗费评定意见书及鉴定费，拟证明原告的伤构成一个八级伤残、一个九级伤残，取内固定继续费用13000元和鉴定费1350元；
7、原告的居住证复印件，拟证明原告住居在桂阳县城的事实；
8、租房合同、房主身份证、房产证复印件、桂阳县环境卫生管理所证明和缴款书、店面照片，拟证明原告在桂阳县城居住和从事汽车补胎的事实；
9、被赡养人胡日良身份证、户口卡复印件，新田县新隆镇佃湾村村民委员会、新田县新隆镇人民政府出具的证明，拟证明赡养人胡日良需赡养的情况。
被告保险公司公司辩称，第三者商业险应按保险合同的约定赔偿，被告陈三贵没有购买不计免赔。被告保险公司对原告的伤残鉴定意见书不予认可，要求重新鉴定。原告的部分诉讼请求过高，被告保险公司不承担本案诉讼费，鉴定费按商业险条款赔偿。
为支持其主张，被告保险公司向本院提交了如下证据：
10、机动车交强险保单抄件、商业险（第三者责任险）保单抄件、中国平安（2009版）保险条款，拟证明被告陈三贵在保险公司购买保险情况，第三者责任险中被告陈三贵未买不计免赔，根据双方保险条款约定即第十三条事故责任免赔率20%。
11、湘南学院司法鉴定中心（2015）临鉴字第1038号鉴定意见书，拟证明原告郑建明在交通事故中致左胸9根肋骨骨折属九级伤残等级；左上肢功能丧失25%属九级伤残等级。
被告陈三贵辩称：1、本案原告应承担事故同等责任。原告受伤是在其店面经营范围内，并非在道路上行驶致原告受伤，原告及其妻子不告知被告陈三贵未撤走千斤顶就去车底，其行为具有一定危险性，应承担同等责任；2、桂阳县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书不应作为认定被告陈三贵全责的依据，交警队未经被告陈三贵在陈述笔录上签字而定性本次事故为机动车道路交通事故责任纠纷、被告陈三贵承担全部责任；3、原告的诉讼请求计算过高。
为支持其主张，被告陈三贵向本院提交了如下证据：
12、原告住院费发票、出院证、用药清单，拟证明被告陈三贵给原告支付医药费81474.10元及原告住院时的用药情况。
经本院主持质证，被告保险公司对证据1真实性无异议，但认为证据1证明原告是农村居民；对证据2、4、5、9、11无异议；对证据3真实性无异议，但认为该证据显示原告对事故的发生有责任；对证据6有异议，被告保险公司要求重新鉴定，且认为原告住院时间过短与其伤残等级不符；对证据7有异议，原告未达到在城镇居住一年的条件；对证据8的租房合同有异议，认为无法证实原告在城镇连续居住满一年。其他证据不予认可，环卫所证明、缴款书超出其职责范围，店面照片与本案无关；对证据12真实性无异议，但认为医药费是在保险限额内的。
被告陈三贵对证据1真实性无异议，但认为原告是农村户口；对证据2、4、5、9、10、11无异议。对证据3调查笔录、不予调解结案书无异议，对事故认定书有异议，认为被告陈三贵不应承担全责；对证据6有异议，认为原告的伤残鉴定不真实，原告手术采用的是最贵的材料，对后续治疗费有异议；对证据7、8与被告保险公司的质证意见一致。
原告对证据10的两份保单无异议，对保险条款的证明方向有异议，认为被告保险公司没有证据证明其对免责事由已向被告陈三贵做出明确说明及提示，免责条款无效；对证据11有异议，认为被告保险公司应在举证期满前提交重新鉴定申请书，且当庭提交的申请书没有公司盖章，不符合申请形式。在鉴定意见书中，分析说明与鉴定结论是相矛盾的，且鉴定结论与桂阳县第一人民医院的病历也不相符合，该鉴定意见缺乏客观公正性，应当按照原告提交的鉴定意见为准；对证据12无异议，原告未主张医药费。
根据当事人的举证、质证情况，本院认证如下：
证据1-5、9-12具有真实性、合法性、关联性，可作为本案的定案依据。证据6中原告的伤残鉴定结论已被湘南学院司法鉴定中心（2015）临鉴字第1038号鉴定意见书推翻，故本院不予采信；对后续治疗费鉴定意见书予以认证，鉴定费用本院仅对650元予以确认。证据7、8形成证据链，可证明原告在本次事故发生前已在桂阳县城内生活居住一年以上，从事汽修行业，主要收入来源于城镇，故对以上证据本院予以采信。
根据当事人的举证、质证和本院的认证情况，结合庭审中当事人的陈述，本院查明事实如下：
2015年3月7日晚，被告陈三贵驾驶其所有的湘L345**中型自卸货车驶往桂阳县学仕路流动补胎店找其朋友原告郑建明补胎。23时15分许，车辆轮胎补好后被告陈三贵将补胎费交给原告妻子便匆忙上车启动车辆，致使所驾车压到正在该车底部撤千斤顶的修理工原告郑建明，造成原告受伤的道路交通事故。2015年3月16日，桂阳县公安局交通警察大队作出桂公交认字（2015）第46号道路交通事故认定书，认定被告陈三贵在此次事故中承担全部责任，原告无责任。原告受伤后立即被送往桂阳县第一人民医院住院治疗，于2015年4月23日出院，实际住院47天，花医疗费81474.1元。出院医嘱为：1、继续治疗，建议全休6月；2、加强功能康复治疗；3、加强营养治疗；4、定期复查等。2015年6月15日，经湖南正宏中心（2015）临鉴字第475号鉴定意见书评定，原告郑建明的后续治疗费约13000元。同日，经湖南正宏中心（2015）临鉴字第474号鉴定意见书评定，原告的道路交通事故伤残等级分别为九级、八级。经本院委托重新鉴定，2015年11月26日，湘南学院司法鉴定中心（2015）临鉴字第1038号鉴定意见书评定原告郑建明在交通事故中致左胸9根肋骨骨折属九级伤残等级；左上肢功能丧失25%属九级伤残等级。本次事故发生后，被告陈三贵已支付原告82674.1元。
另查明，原告郑建明在本次事故发生前租住在龙财宝位于桂阳县学仕路的房屋，已满一年以上。原告从事汽修行业，主要收入来源于城镇。原告母亲胡日良生于1947年4月7日，农村居民，育有子女三人，均已成年。湘L345**中型自卸货车在被告保险公司购买了交强险、100000元限额的商业第三者责任保险，本次事故发生在保险期间内。被告保险公司《电话营销专用机动车辆保险条款（2009版）》第一部分第一章第十三条约定“根据驾驶人在事故中所负事故责任比例，本保险实行相应的事故责任免赔率：在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率20%；负主要责任的，事故责任免赔率15%；负同等责任的，事故责任免赔率10%；负次要责任的，事故责任免赔率20%。”
本院认为，本案争议焦点为：1、原告郑建明的损失范围及具体数额的问题；2、原告郑建明的损失应如何承担的问题。
关于第一个问题，原告郑建明因本次交通事故造成的损失如下：1、医疗费94474.1元（住院医疗费81474.1元＋后续治疗费13000元）；2、误工费10990.36元（40520元／年÷365天×280天），原告从事汽修行业，但未向本院举证证明其收入情况，故本院依照2014年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资40520元进行计算，误工天数计算至首次定残前一日，即99天；3、护理费3760元（80元／天×47天），因原告未就护理人员的情况向本院提交相关证据，故本院依照本地医院普通护理人员的日工资80元／天进行计算，护理天数为住院期间；4、残疾赔偿金116908元（26570元／年×20年×22%），原告因本次事故构成两处九级伤残，且原告生活居住在城镇已满一年以上，主要收入来源于城镇，故伤残赔偿金可按照2014年度城镇居民人均可支配收入26570元进行计算；5、精神损害抚慰金10000元，原告因本次事故构成两处九级伤残，本院酌情支持其10000元精神损害抚慰金；6、住院伙食补助费2820元（60元／天×47天）；7、营养费1410元（30元／天×47天）；8、司法鉴定费650元；9、被扶养人生活费7942元（9025元／年×12年×22%÷3人）；10、交通费200元，因原告住院就医必然发生交通费用，故本院酌定支持原告交通费200元。以上损失共计249154.46元。
关于第二个问题，湘L345**中型自卸货车在被告保险公司购买了交强险、100000元限额的商业第三者责任保险，故被告保险公司应先在交强险责任限额内承担责任。原告关于医疗费用赔偿限额项下的损失共计98704.1元（医疗费94474.1元＋住院伙食补助费2820元＋营养费1410元），关于伤残赔偿赔偿限额项下的损失共计149800.36元（误工费10990.36元＋护理费3760元＋残疾赔偿金116908元＋精神损害抚慰金10000元＋交通费200元＋被扶养人生活费7942元），故被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告郑建明120000元（医疗费10000元＋伤残赔偿金110000元）。被告陈三贵主张原告应承担事故同等责任，但未向本院提交相关证据予以证实，桂阳县公安局交通警察大队做出的事故认定书程序合法、客观公正，故本院对被告陈三贵的主张不予支持。因被告陈三贵在本次事故中承担全部责任，根据保险条款，被告保险公司可在商业第三者责任保险内免赔20%。原告超过交强险的损失为129154.46元，因被告陈三贵已支付原告82674.1元，为了减轻诉累，故被告保险公司应在商业第三者责任保险限额内承担80000元（100000×80%），其余49154.46元（129154.46元-80000元），由被告陈三贵承担。被告陈三贵承担赔偿责任后尚有33519.64元（82674.1元-49154.46元），应在被告保险公司的赔偿责任内进行扣除，故被告保险公司应赔偿原告郑建明166480.36元（交强险120000元＋商业第三者责任保险80000元-33519.64元）。被告陈三贵垫付的33519.64元可另行主张权利，被告陈三贵对原告不再承担赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一、二款之规定，判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司赔偿原告郑建明各项损失共计166480.36元，限在本判决书发生法律效力后十日内履行完毕；
二、驳回原告郑建明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2877元，由原告郑建明承担840元，被告陈三贵承担2037元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 曹 晶
人民陪审员 陈 晖
人民陪审员 李四荣
二〇一六年一月十日
书 记 员 王 法
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
3、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。