宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁04民终201号
上诉人（原审被告）郭福荣，男，1984年9月11日出生，汉族，初中文化，宁夏泾源县人，农民，住宁夏泾源县。
被上诉人（原审原告）张玉兰，女，1951年6月3日出生，汉族，不识字，宁夏泾源县人，农民，住宁夏泾源县。
委托代理人王建平，系被上诉人张玉兰之子，代理权限为特别授权，
上诉人郭福荣因健康权纠纷一案，不服宁夏回族自治区泾源县人民法院（2015）泾民初字第721号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年4月12日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月10日公开开庭进行了审理。上诉人郭福荣、被上诉人张玉兰及其委托代理人王建平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，2015年2月20日19时许，被告郭福荣妹夫刘兴平从其岳父家出来看见原告张玉兰家大门前村道上堆积的土坎影响了来往车辆的正常行驶，于是便用铁锹去铲路面上的土坎时，原告张玉兰与其子见状就与刘兴平发生争吵，刘兴平报警后大湾乡派出所民警到达现场后，经过调查，要求原告家人铲除用来挡水影响别人通行的大路上的土堆时，原告及家人不予铲除，派出所民警与刘兴平在铲除道路上土坎之际，被告郭福荣接到家人的电话后，从六盘村租车赶回何堡村，在从原告张玉兰身旁快速跑过时将原告张玉兰致伤，后张玉兰被其家人送入固原市人民医院门诊部就诊，经诊断为：闭合性颅脑损伤、皮肤撕裂、上第二牙齿外伤性牙颈部断裂、大面积软组织损伤；在该院门诊治疗14天花去治疗费9342.6元。经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定，原告损伤程度为轻微伤，修复牙齿的后续治疗费约1500元，原告支付鉴定费600元。
原审认为：原、被告系同村近邻，两家之前因相邻关系已发生过争执，本应尽量避免发生矛盾，本案发生时，原告家人为了防止大路上的流水流到其院墙跟，在路上用土堆阻挡，被告的妹夫刘兴平发现后与原告孙子进行铲除时，引起原告及其子不满，双方发生争执，刘兴平报警，当民警到现场了解情况后，要求原告家人铲除发生矛盾的土堆时，原告及其家人不能积极配合，在民警与刘兴平铲除土堆时，从六盘村赶回何堡村的被告郭福荣，发现人很多，边走边喊着要打原告，当从原告身旁路过时将原告碰倒，致使原告受伤，应当对原告受伤后造成的损失负赔偿责任。对本案的发生在起因上原告也有一定的责任，原告的部分请求符合本案实际应予以支持；另有部分请求不符合本案事实及相关法律规定，不予支持；被告辩解其没有打原告的理由没有相关证据证实，不予支持。据此，原告获得的赔偿范围应为：医疗费9342.6元、误工费1327.48元（14天×94.82元）、护理费1327.48元（14天×94.82元）、住院伙食补助费1400元（100元×14天）、鉴定费600元、交通费500元、后续治疗费1500元，共计15997.50元。由被告郭福荣赔偿百分之七十即11198.25元，被告自行承担4799.25元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十四条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十九条、第二十条、第二十一条第二十二条、第二十三条之规定，判决：由被告郭福荣赔偿原告张玉兰各项损失11198.25元。一审受理费300元，由原告张玉兰负担90元，被告郭福荣负担210元。
宣判后，原审被告郭福荣不服上诉称，一审判决认定事实不清、证据不足。1、对上诉人是否有加害的违法行为认定不清。认定人身损害的必要构成要件之一就是赔偿人必须有加害的违法行为，一审判决调查的事实是：“一个人从被上诉人张玉兰身旁经过时将张玉兰致伤”，并就此事实牵强附会地认定“哪个人”就是上诉人，该认定事实有以下凝点，首先这个人是不是上诉人无法确定，这个人从张玉兰身旁经过时以何方式、用什么手段致张玉兰受伤亦无从认定。从公安机关现场调查笔录及法庭调查情况看，都无法证实这个人就是上诉人，且上诉人和被上诉人以及现场目击者都是同村村民，故致伤张玉兰的人肯定都是在场目击者熟悉或认识的人，即便当时天色已晚，但从身高外表等体形还是不难辨认。综上，上诉人没有加害的违法行为，一审判决就此认定张玉兰伤系上诉人所致，属认定事实不清，上诉人难以理解，故难以服判。在此请求上诉法院对“这个人”作进一步的调查，以彻底查明案情，还上诉人一个清白。2、对上诉人的行为和被上诉人张玉兰的伤情是否具有因果关系认定不清。上诉人是在被上诉人张玉兰与自己的妹夫发生矛盾后才赶到现场的，当时上诉人也确实有打算教训被上诉人的意思，但最终被人拉开了，上诉人并没有实施侵害行为，而造成张玉兰受伤的原因有诸多可能因素，不排除张玉兰自身致伤或他人致伤的可能性，因此，上诉人行为和被上诉人的伤情毫无因果关系。因果关系也是构成侵权责任一个必不可少的要件，如果不能证明上诉人的加害行为和被上诉人的损害事实之间具有因果关系，上诉人就不承担赔偿责任。需要说明的是，上诉人和被上诉人以前就有矛盾，上诉人张玉兰借此想嫁祸于上诉人，以达到诬陷报复上诉人的目的。3、一审判决依据侵权责任法第六条运用过错推定原则认定事实，属适用法律错误。一审法院在上诉人张玉兰对侵害行为没有充分证据证实的情况下，将举证责任错误地分配予上诉人，并在未查明事实的情况下：依据侵权责任法第六条适用过错推定责任原则，无法律依据，属适用法律错误。4、被上诉人住院治疗的事实与受伤的事实不符。上诉人张玉兰只在门诊治疗，并未接受住院治疗，而且治疗票据和受伤时间有出入，且有同村人证实被上诉人并未住院治疗，而是按照医疗票据上的时间上诉人张玉兰当时实际呆在家中，这些医疗费票据从何而来？综上，一审法院对此案认定事实不清、证据不足，并错误适用法律，上诉人对自己的受伤的事实应提供充分的证据予以证实，在事实不明的情况下，推定上诉人就是加害人，上诉人难以接受，因此请求二审在查明事实的基础上依法撤销泾源县人民法院（2015）泾民初字721号民事判决书，驳回原审原告的诉讼请求。
被上诉人张玉兰答辩认为，一审应判决被上诉人各项损失由上诉人全部承担，但被上诉人对一审判决服判，请求驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：综合上诉人的上诉观点，上诉人在上诉中认为，上诉人对被上诉人没有实施侵害行为，其不应承担赔偿责任，上诉人的该项理由是否成立？从一审上诉人、被上诉人提供的证据及一审法院调取的证据来看，一审中上诉人不承认对被上诉人实施侵害，并在开庭时申请证人武辉、张健、郭顺义出庭作证，虽然证人证言证实上诉人要打被上诉人被他们及周围的人拉住没有打上，但是证人与上诉人均有亲属关系，证人证言的真实性不能采信。更何况上诉人认可当时其下车后由西向被上诉人当时所在位置跑去，并在公安机关询问时承认在跑的过程中把一个人碰了一下，结合公安机关询问在场证人少秀珍、武飞飞等证人证言能够证实当时路上一个人，边走边骂着过来，从被上诉人跟前过去时被上诉人就倒在地上并受伤流血，从以上证据能够证实上诉人对被上诉人实施了侵害，上诉人应承担侵权责任，对被上诉人的损失承担赔偿责任，同时被上诉人对损害的发生也存在过错。一审法院认定上诉人对被上诉人构成侵权并赔偿损失及被上诉人对损害的发生也存在过错并无不当，责任划分合理。上诉人该项上诉理由不能成立。对于一审认定的各项费用上诉人上诉认为，被上诉人没有住院治疗只是在门诊治疗，对被上诉人支出的医疗费提出异议，经查，被上诉人受伤后在固原市人民医院急诊科住院治疗并挂了法医门诊，治疗过程及费用没有不合理之处且二审庭审时上诉人对一审认定的各项损失没有异议，上诉人该项主张亦不能成立。上诉人上诉认为，一审判决依据侵权责任法第六条适用过错推定原则认定事实，属适用法律错误，《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”二款规定“根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”一审认定上诉人构成侵权，应适用该条一款，本案并不存在法律规定推定行为人有过错的情形，该条二款并不适用，应予以纠正，同时，原判应适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条而适用第二十四条属适用法律错误，应予以纠正。
据上，原判认定事实清楚，适用法律部分不当，处理正确。上诉人的上诉理由不能成立，请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费300元，由上诉人郭福荣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘万德
审 判 员 吴俊良
代理审判员 朱彦学
二〇一六年五月十日
书 记 员 傅美源