云南省通海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）通刑初字第254号
公诉机关云南省通海县人民检察院。
被告人资某甲，男。
辩护人杨元，云南阳源律师事务所律师。
云南省通海县人民检察院以通检公诉刑诉（2015）第198号起诉书指控被告人资某甲犯挪用公款罪、贪污罪、受贿罪，于2015年9月2日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通海县人民检察院指派检察员高娟、书记员沈玲芝出庭支持公诉，被告人资某甲及其辩护人杨元到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2012年，被告人资某甲在担任通海县杨广镇云龙村委会第四村民小组组长期间，受委托协助通海县杨广镇人民政府从事危房改造补助工作，利用自己负责资金申请办理、材料收集上报的职务便利，以组上为37户村民建设公益事业、整顿村容村貌的名义，在补助资金下发前，要求37户农户将即将申领到的危房补助款共计人民币37万元提前存入其私人的公司账户。2012年5月12日至2015年2月间，私自挪用归个人使用。
2011年至2012年期间，被告人资某甲在担任通海县杨广镇云龙村委会四组组长期间，受委托协助通海县杨广镇人民政府负责危房改造补助资金申请工作，利用自己负责危房改造补助资金申请办理、材料收集、审核、材料上报的职务之便，虚构其父资某乙危房改造的情况，骗取国家危房改造资金10000元。2012年5月23日，其将10000元国家危房改造补助资金占为己有。
2013年至2015年期间，被告人资某甲在担任通海县杨广镇云龙村委会主任期间，利用受委托协助通海县杨广镇人民政府管理使用云龙村白鱼沟加固补助款10万元的职务之便，在云龙村白鱼沟田间道路风化料回填工程过程中，为他人谋取利益，并让施工方郭某某为其支付自己私人建筑公司的工程税款共计人民币11726元。
针对指控事实，公诉机关当庭宣读出示了被告人供述和辩解、证人证言、书证、物证等证据。据此，公诉机关认为被告人资某甲之行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条一款，第三百八十二条一款，第三百八十五条一款之规定，应以挪用公款罪、贪污罪、受贿罪追究其刑事责任。同时，认为其具有《中华人民共和国刑法》第六十九条规定之情节，应当数罪并罚，具有第六十七条一款规定之情节，系自首，可以从轻或减轻处罚。
被告人资某甲当庭供述与指控事实基本一致，无辩解意见，请求法庭从轻处罚，给其一个悔过自新的机会。
辩护人杨元的辩护意见是：一、指控被告人资某甲犯挪用公款罪不成立。首先，涉案的37万元并非国家危房改造补助资金，而系37户农户自筹以后交给资某甲代为保管用于硬化房前街道工程的预付款，也不应视为组上的集体资金，实质上属于37户农户所有的集资款。至于，国家补助给37户农户的危房改造补助“公款”已经兑付给农户。因此，涉案的37万元并非挪用公款罪的犯罪对象；其次，资某甲作为云龙村四组组长，组织37户村民筹集资金、浇灌街道、整顿村容村貌属于本组的集体事务，并非协助行政机关履行“公务”，故也不属于“准国家工作人员”；最后，涉案的37万元最终也是用于街道浇灌等工程，直接受益人也是37户村民。对于资某甲在此过程中存在的违规行为只应由相关部门进行教育。综上所述，被告人资某甲的行为不符合挪用公款罪的构成要件，指控罪名不成立。二、指控被告人资某甲犯受贿罪的事实不清，证据不足。首先，资某甲与郭某某系朋友，且二人在业务方面又交织在一起，虽然，郭某某承接云龙村白鱼沟工程和拿到10万元工程款与资某甲的职务行为有关，郭某某帮资某甲交工程税款尚未归还也属实，但郭某某系受资某甲的委托帮忙垫付税款，且资某甲还欠郭某某1万余元工资未付。因此，控方将该起事实认定为受贿犯罪，事实不清，证据不足；其次，资某甲以村委会名义向相关部门申请工程补助款及安排村委会相关人员支付郭某某工程款的行为也不应视为“为他人谋利”，而系正常履行村委会主任的职务行为。综上所述，指控资某甲犯受贿罪并不成立。三、被告人资某甲的行为仅构成贪污罪，但涉案金额仅为1万元，刚达追诉起点，赃款已上缴，犯罪情节轻微。四，被告人资某甲认罪态度较好，涉案款已全部退缴，且愿意缴纳罚金，有明显的悔罪表现，同时，还具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。综上所述，请求法庭对其免予刑事处罚，给其重新做人的机会。
经审理查明，（一）贪污部份。2011年至2012年期间，被告人资某甲在担任通海县杨广镇云龙村委会四组组长期间，受委托协助通海县杨广镇人民政府从事危房改造补助资金申请工作，利用自己负责危房改造补助资金申请办理、材料收集、审核、材料上报的职务之便，虚构其父资某乙危房改造的资料，骗取国家危房改造资金10000元，并于2012年5月23日，其将该款占为己有。
认定上述事实的证据有：1、被告人资某甲在侦查阶段及当庭的供述，证实2011年至2012年期间，其协助杨广镇人民政府在云龙村四组办理危房改造补助资金过程中，利用自己担任领导小组组长的职务便利，虚构其父资某乙危房改造资料，骗领国家危房改造补助资金1万元的事实经过；2、证人资某乙、朱某某的证言，证实他们家在云龙村四组仅有一幢住房，资某乙本人未申请国家危房改造补助资金，也未在申报材料上签字，知道自家不属补助对象等情况；3、证人资某丙、祁某某、资某丁、胡某甲的证言，证实资某丙于2005年左右以14万余元跟资某乙购买过住房一幢。之后，资某乙一直与资某甲共同生活。2002年，资某甲通过国土局以竞拍方式取得位于云龙村四组一宗宅基地后于2006年建盖现有住房，并于2012年申领了土地使用权证。2011年云龙村四组开展农村危房改造，申请国家补助资金的条件，资某甲任四组工作领导小组组长，与村委会签订过“承诺书”，资某乙户不符合申请条件等情况；4、证人胡某乙、李某甲、沈某、杨某某、资某戊的证言，证实在资某甲的领导下云龙村四组在2011年度开展过申请国家危房改造补助资金工作，在工作中虽发现资某乙户不符合申报条件，但他们依然按资某甲的意愿申报，相关部门只对他们四组上报的材料进行书面审查等情况；5、通海县人民检察院反贪局现场勘验笔录、照片及杨广镇人民政府、云龙村委会、通海县住房和城乡建设局、通海县残疾人联合会出具的情况说明，证实涉案的云龙村四组37户农户新建房屋的现场状况及资某甲住房不在此范围和其以资某乙名义申请补助资金所提供资料系其伪造，资某甲、资某乙未办理残疾人证等情况；6、拼房协议、集体土地建设使用证、通海县土地登记审批表等书证，证实资某乙建盖房屋的时间及该房屋于2005年7月已卖给资某丙的事实；7、申请书、集体建设用地转让审查意见、完税证、收据、土地登记申请书、地籍调查表、土地登记审批表等相关书证，证实资某甲于2002年通过竞拍取得云龙村四组转让的宅基地后即建盖了现在住房及其申领土地使用权证等情况。以上证据，均系侦查机关依法定程序收集，并经法庭质证、认证，足以认定。
（二）受贿部份。2013年至2015年期间，被告人资某甲在担任通海县杨广镇云龙村委会主任期间，利用受委托协助通海县杨广镇人民政府管理使用云龙村白鱼沟加固工程补助款10万元的职务之便，在云龙村实施白鱼沟田间道路风化料回填工程过程中，为他人谋取利益，接受施工方郭某某为其支付自己私人建筑公司的工程税款共计人民币11726元。
认定上述事实的证据有：1、被告人资某甲在侦查阶段及当庭的供述，证实2013年其担任村委会主任后，曾召集村组领导研究对本村白鱼沟田间道路实施风化料回填工程及其个人决定把该工程交给郭某某施工。为使郭某某顺利拿到工程款，其找到了具有资质的云南永云建筑公司第七分公司李某乙签订了虚假施工合同和工程结算单，套取上级部门拨付给该村的白鱼沟加固工程补助款10万元支付给郭某某。之后，其让郭某某为本人的公司支付工程税金的事实经过；2、证人郭某某的证言，证实2013年7月，云龙村村主任资某甲把云龙村白鱼沟田间道路风化料回填工程交给其施工。2015年2月，云龙村委会才支付其的工程款10万元。之后，其到云南永云建设工程公司为资某甲缴纳工程税金款11726元等事实经过；3、证人胡某丙、资某己、蔡某某、艾某某、资某庚、胡某丁的证言，证实他们系云龙村委会领导，2013年本村的白鱼沟田间道路风化料回填工程未与施工方签过合同和结算。2015年1月，他们在资某甲提供的施工合同、工程结算书、会议记录等相关文件签字后，村委会将上级拨付给本村用于该工程的补助款10万元支付给郭某某等情况；4、证人张某乙、资某辛的证言及辨认笔录和照片，证实云南永云建设工程有限公司对10个分公司的管理模式及2015年2月16日、3月24日，资某甲负责的第六分公司到总公司上交工程税金11726元的事实及张某乙从侦查机关提供的照片中认出为资某甲上交税金的人是郭某某等情况；5、证人李某乙的证言，证实资某甲在2014年7、8月份向其借过他们第六分公司的营业执照、公司印章，他们公司没有承接过云龙村白鱼沟田间道路回填工程等情况；6、证人李某丙、资某壬、张某丙的证言，证实他们受郭某某之邀为云龙村白鱼沟田间道路回填拉过风化料料，费用是与郭某某结算等情况；7、证人胡某乙的证言，证实云龙村四组2013年新建了一座抽水机房，资某甲叫郭某某帮他们四组买过一根12米长的水管等情况；8、通海县水利局提供的《关于给予通海县杨广镇云龙村白鱼沟加固工程资金补助的请示》（通水请字（2013）17号）、杨广镇财政所收据、电子汇划收款凭证、杨广镇农经工作站收款收据、农村集体经济组织取款凭证、报销审批单、发票等相关书证，证实通海县水利局于2013年5月21日下拨给云龙村白鱼沟加固工程补助款10万元，云龙村委会于2015年1月15日收到该款等情况；9、报销审批单、发票、白鱼沟田间道路风化料回填结算单、施工合同、付款会议记录等相关书证，证实资某甲为领取上级部门拨付的白鱼沟加固工程补助款10万元而虚构或补充的相关材料；10、杨广镇政府情况说明，证实通海县水利局下拨给云龙白鱼沟加固工程补助款10万元系杨广镇政府委托云龙村委会管理使用等情况；11、提取艾某某保管会议记录、张某乙保管的发票、杨广镇落风村二组整村推进项目施工合同、投标报价表、通海县村级公益事业建设一事一议财政奖补项目工程施工合同等相关书证，证实云龙村委会在2013年7月16日开会研究“白鱼沟田间道路回填工程”的情况及云南永云工程有限责任公司保管资某甲负责第六分公司在马家湾村和落凤村施工合同等相关材料。以上证据，均系侦查机关依法定程序收集，并经法庭质证、认证，足以认定。
2015年5月14日，通海县人民检察院以被告人资某甲涉嫌挪用公款罪立案侦查，期间被告人资某甲主动供述贪污、受贿事实，其的亲属已为其退缴涉案款21726元。
认定以上犯罪事实还有以下综合证据：1、立案决定书，证实通海县人民检察院于2015年5月14日决定以资某甲涉嫌挪用公款罪立案侦查；2、传唤证、拘留决定书、不予逮捕决定书、取保候审决定书，证实被告人资某甲被采取刑事强制措施的情况及上级检察机关不批准逮捕的原因等情况；3、扣押决定书、扣押财物文件清单、结算票据等相关书证，证实侦查机关依法扣押涉案款21726元等情况；4、通海县杨广镇委会员提供的通海县组干部花名册，社区干部花名册，村干部任职岗位补贴审批表（一）、（二），户口证明，证实被告人资某甲担任通海县杨广镇云龙村委会第四村民小组组长及村委会主任的时间及其的出生日期等情况。以上证据，均系侦查机关依法定程序收集，并经法庭质证、认证，足以认定。
本院认为，被告人资某甲协助通海县杨广镇人民政府在该镇云龙村委会第四村民小组开展“新农村建设旧村改造申请国家补助资金”工作期间，利用本人负责危房改造补助资金申请、材料审核、上报等职务之便，以其父资某乙的名义，虚构了申请国家危房改造补助资金的相关材料，骗取国家危房改造专项补助资金1万元占为己有，其行为已构成贪污罪。同时，其还利用担任云龙村委会主任的职务之便，擅自将本村白鱼沟加固工程交由郭某某施工，并伪造施工合同、工程结算书等相关资料，将杨广镇人民政府委托村委会保管使用的上级拨付该工程的补助款直接支付郭某某，之后接受郭某某为自己的公司上缴工程税金11726元的行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人资某甲犯贪污罪、受贿罪的事实和罪名成立，本院予以确认，但指控其挪用公款的事实和罪名并不成立。首先，依据我国刑法的规定，挪用公款罪的犯罪对象必须是公款。所谓公款是指公共款项、国有款项和特定款物以及非国有单位（金融机构）和客户资金的统称。涉案的国家危房改造补助资金显然属于公款，但问题在于资某甲挪用的37万元系该组37户村民交给组上保管（具体由资某甲保管）用于浇灌他们新建住房房前街道的自筹资金，而非对国家补助37户村民危房改造补助资金的直接截留、挪用。虽然，村民实际领取的国家危房改造补助资金与村民自筹资金数额相同，且村民是在确信能够领取补助资金的情况下才筹集资金，但并不能因此就将村民自筹款项等同于国家补助资金。另外，37户村民的自筹资金也不应认定为集体资金，从性质而言，自筹资金的所有权人只是37户村民，而非云龙村四组全体村民。综上，涉案的37万元不属于刑法意义上的“公款”，当然也不是挪用公款罪的犯罪对象；其次，资某甲挪用37户村民自筹资金的行为无论从实质或形式上看，都未侵害国家危房改造补助资金的使用权。经查，涉案的37万元国家危房改造补助资金已按照审批、拨付、兑现等国家政策规定的程序和财经管理制度直接兑付给37户村民，村民一旦领取补助款，那么国家设立“危房改造专项补助资金”的目的就已实现。至于，村民如何使用该款属于村民的个人行为。换言之，资某甲要求涉案37户村民筹集资金的行为并未对国家危房改造补助资金的使用权造成侵害；最后，资某甲等四组领导召集涉案37户村民商议并由集体出面协调施工，整顿村容等属于村民小组自己内部的事务性工作，不应视为协助政府履行公务，故被告人资某甲不属于国家工作人员。综上所述，指控被告人资某甲犯挪用公款罪的事实和罪名不成立，本院不予认定。本案系以挪用公款罪立案侦查，资某甲在被采取强制措施后，主动供述了司法机关尚未掌握的贪污、受贿的犯罪事实，依据相关法律规定应当视为自首，依法可以从轻或减轻处罚。
辩护人杨元所提被告人资某甲的行为不构成挪用公款罪的意见与查证事实和法律规定相符，本院予以采纳；所提被告人资某甲不构成受贿罪的意见。经查，资某甲是在村委会向上级部门申请资金得到答复后，才召开会议研究对本村白鱼沟田间道路进行回填，之后，擅自决定将该工程交给与其系朋友且存在业务交集的郭某某施工，在其得知上级已将款项下拨到镇政府并得到镇政府委托后，其又伪造以实际未承接该工程的其他公司名义签订的施工合同、工程结算等相关材料，从而使郭某某顺利拿到该款。由此可见，资某甲系主要利用协助政府管理使用专项资金的职务便利才使郭某某顺利拿到工程款，当然属于“为他人谋利”。另外，被告人资某甲在一个多月内两次让郭某某为其支付工程税款，事后也未还款，且郭某某也证实为资某甲上缴税款系出于感谢，而无证据证实“系垫付”，至于二人是否存在欠付工资和业务交集，并不影响本案基本事实的成立。故上述辩护意见与查证事实不符，本院不予采纳；所提被告人资某甲贪污数额刚达追诉起点，赃款已上缴，建议对其免予刑事处罚的意见，根据相关法律规定，“犯有数个职务犯罪依法实行并罚”的一般不适用缓刑或者免予刑事处罚，故对此辩护意见，本院不予采纳；所提其余辩护意见的有理部分，本院已经考虑。
根据本案的社会危害性、被告人的悔罪表现，本院决定对被告人从轻处罚。为维护公务行为的廉洁性，保护国家财产不受侵犯，鉴于被告人积极退赃等情节，本院根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条一款，第三百八十五条一款，第三百八十六条，第三百八十三条一款（三）项，第六十九条一款，第六十七条二款，第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人资某甲犯贪污罪，判处有期徒刑六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，总和刑期一年，决定执行有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月21日起至2016年6月3日止。被取保候审前先行羁押的17天已折抵）。
二、现扣押于通海县人民检察院的人民币21726元，依法没收上缴国库。
三、随案移送的光盘八张，附卷保存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 代自辉
审 判 员 杨春红
人民陪审员 赵世英
二〇一五年十月十九日
书 记 员 胡菊玲