贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2301民初3402号原告：何瑞祥，男，1972年9月25日生，汉族，户籍地重庆市忠县，现住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：黄景植，兴义市顶效镇法律服务所法律工作者。被告：刘光才，男，1978年6月8日生，汉族，住贵州省兴义市。原告何瑞祥与被告刘光才农村建房施工合同纠纷一案，本院于2018年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何瑞祥及其委托诉讼代理人黄景植，被告刘光才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何瑞祥向本院提出诉讼请求：1、判令刘光才及时给付原告建房工程款17690元；2、本案诉讼费由刘光才承担。事实及理由：刘光才因在贵州省××顶效镇顶效社区大龙滩安置区修建自家住宅，于2017年2月25日将该房以包工不包料的形式发包给何瑞祥修建，并订立了书面合同。该合同约定，刘光才提供建房所需全部材料，基坑以上的房屋建筑工程的主体及内外墙（含整栋楼房的墙体，梁、柱、楼梯、拆模、扎钢筋、现浇混凝土及地面门前台阶砼、垫层、层面盖瓦、粉糊、贴砖、水电安装等等）。承包单价为板面每平方米310元，付款方式为按工程完工程度以现金方式按比例支付工程款，协议约定，原告每完成一层的主体工程，经刘光才验收合格后，由刘光才付给何瑞祥该层楼应结算的工程款20000元，要求以《收条》的方式领款，余下工程款待整体工程完工，经刘光才验收合格后一次性付清。合同订立后，原告按合同约定组织施工人员进场，加班加点施工，在合同约定期限内完工。经双方结算，原告为刘光才修建房屋的总平方面积为599㎡，按约定单价310元/㎡计算，工程总价为185690元，扣减刘光才已支付的168000元，刘光才尚欠原告工程款17690元。经原告追索，刘光才以卫生间安装的水管规格小了，要求原告翻修，但实际上材料是刘光才提供的，水管规格小了与原告没有关系，但原告也将该卫生间的水管翻修，尔后原告再次追索该工程款，刘光才置之不理，不接原告电话。现刘光才已入住该房，此时涉案工程已发生转移占用，刘光才接收房屋后，视为刘光才对房屋验收合格。为此，特具诉状，恳请人民法院依法支持原告的诉讼请求为谢。被告刘光才辩称，何瑞祥陈述的2017年2月25日我将该房以包工不包料的形式发包给其修建，并签订了书面合同是事实。我是在农历2017年8月21日搬进去住的。工程面积在最后一次出具《收条》的时候按587个平方，单价310元/平方米结算过。水电我也是一起包给何瑞祥的，在扎钢筋前我就要求何瑞祥将下水管埋在里面，下水管是要走牵梁里面过的，何瑞祥说下水管放不下，就给我装了50管，但要求安装的是70管，我扣了何瑞祥10000元的工程款。何瑞祥做的工程主要是水电存在问题，二楼供水管漏水，厨房的下水管有问题，卫生间的下水管未使用就没有发现问题。施工隔壁就是卖材料的，何瑞祥要什么材料我就买什么材料。何瑞祥做的电线管因为堵塞，电线无法穿过。本院经审理认定事实如下：2017年2月25日，刘光才（甲方）与何瑞祥（乙方）签订了《建房工程施工承包合同》主要约定，刘光才将其位于兴义市大龙滩安置区的四层半房屋以包工不包料的形式发包给何瑞祥施工，工期为2017年2月25日至2017年7月30日，承包单价为310元/㎡，按工程完工程度以现金方式按比例支付工程款，乙方每完成一层的主体工程，经甲方验收合格后，由甲方付给乙方该层楼应结算的工程款2万元，要求以签《收条》的方式领款，余下工程款待整体工程完工，经甲方验收合格后一次性付清。合同第六条约定，待工程全部结束后，经甲方进行竣工验收。若甲方验收发现工程质量不合格，由乙方全权负责返工，返工所需材料和费用完全由乙方负责，若乙方返工使用甲方材料时，甲方按材料进价对该项用料计算费用，并从乙方工程结算款中扣除该项费用。合同还对违约责任、质量要求等进行了约定。工程完工后，刘光才于2017年8月21日（农历）搬家入住。在施工过程中，刘光才于2017年7月8日前支付了何瑞祥工程款10万元，2017年7月9日支付工程款4.8万元，2017年8月10日支付工程款2万元，共计支付工程款16.8万元。在诉讼过程中，虽双方有调解的意愿，但未能达成一致意见。本院认为，案涉《建房工程施工承包合同》约定承建房屋为地上4层半，不属于农村自建低层房屋范畴，适用《中华人民共和国建筑法》调整。根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》的规定，从事建筑活动的建筑施工企业必须具备相应的资质条件。禁止将工程发包给不具备相应资质的单位。个人不具备承包工程的权利能力和行为能力，无权取得建筑资质，不能承包工程建设。刘光才与何瑞祥签订的《建房工程施工承包合同》，因何瑞祥系无建筑资质的个人而无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。”农村建房施工合同是一种特殊的建设工程施工合同，合同的履行过程是承包人将劳动及建筑材料物化到建设工程的过程。即合同确认无效后，发包人取得的财产，形式上是承包人建设的工程，实际上是承包人对工程建设投入的劳务及建筑材料，无法适用返还财产方式使合同恢复到签订前的状态，只能按折价补偿的方式进行处理。关于实际施工面积的问题，何瑞祥主张施工面积为599㎡，刘光才主张施工面积为587㎡，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因本案工程尚未进行正式的验收，不能确定何瑞祥实际施工的面积，在诉讼过程中，何瑞祥表示要申请对已完成的工程量进行鉴定。经本院释明后，何瑞祥未在规定的时间内提交鉴定申请，至本案判决前亦未提交鉴定申请，视为放弃鉴定。由此产生的举证不能的不利后果，应由何瑞祥承担，故对何瑞祥实际施工的面积，本院以刘光才无异议的587㎡进行确认。因双方当事人对单价310元/㎡无异议，刘光才亦于2017年8月21日（农历）搬家入住，本院以此确定案涉工程总造价为181970元，并以此价款进行折价补偿。关于已付工程款的问题，双方对刘光才已付工程款168000元无异议，本院予以确定。对于双方争议较大的刘光才另行雇请刘某翻修下水管的费用是否应从何瑞祥的工程款中予以扣除的问题，该翻修的事实，有证人刘某及其书写的《收条》在卷佐证，对翻修的事实本院予以确定。虽该《收条》金额为3660元，但经刘某出庭作证表示扣除买下水管的钱后实际收到的款项为2500元，刘光才对此未提出异议，本院予以确认。根据案涉《建房工程施工承包合同》的约定，安装下水管道是何瑞祥的施工范畴，若刘光才验收发现工程质量不合格，由何瑞祥全权负责返工，返工所需材料和费用完全由何瑞祥负责。现因何瑞祥未积极返工导致刘光才另行雇请他人对下水管道进行翻修，由此产生的施工费用及材料费用共3660元应从何瑞祥的工程款中予以扣除。对于刘光才提交几张照片主张施工存在质量问题，混凝土打板打漏应扣除3000元、外墙不平应扣除500元等，该照片不足以证明刘光才主张的事实，由此产生的举证不能的不利后果应由刘光才负担。对于刘光才提出的其他质量问题，因其未提起反诉未申请鉴定，在本案中不宜处理，其可另行主张权利。综上所述，扣除刘光才已支付的168000元、支付给刘某翻修下水管的费用3660元后，刘光才还应支付何瑞祥工程款10310元（181970元-168000元-3660元）。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、限刘光才于本判决生效后十日内支付何瑞祥工程款10310元。二、驳回刘光才的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费242元，减半收取121元，由何瑞祥负担50元，刘光才负担71元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员  王明快二〇一八年七月十日书记员  陈育鑫