湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0481刑初465号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人李振腾，男，1972年9月17日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，无业，因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月28日被耒阳市公安局刑事拘留，2016年5月12日经耒阳市人民检察院院批准，同日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人胡大捷，湖南远达律师事务所律师。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉[2016]446号起诉书指控被告人李振腾犯诈骗罪，于2016年10月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月6日、12月22日、2017年1月5日三次公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员盛琪出庭支持公诉，被告人李振腾到庭参加诉讼。2016年12月6日、12月22日辩护人胡大捷到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人李振腾于2013年8月以与被害人廖某保承包长沙市正荣财富中心土建、装修、消防工程，骗取被害人廖某保现金44万元。该院认为，被告人李振腾的行为己构成诈骗罪。建议判处被告人李振腾八年以上九年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。
公诉机关为支持上述指控，当庭宣读并出示了如下证据：1、户籍证明、到案经过、合作协议书、存款凭证、借条、银行流水凭证等书证；2、被害人廖某保的陈述；3、被告人李振腾的供述与辩解；
被告人李振腾对公诉机关指控的犯罪事实提出的辩解意见是他和廖某保之间是借贷关系，不构成犯罪。2016年12月28日，被告人李振腾向本院递交了悔过书，自愿认罪。
辩护人胡大捷对公诉机关指控被告人李振腾的犯罪事实提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人李振腾犯诈骗罪的事实不清，证据不足，不构成诈骗罪。
经审理查明，2013年8月份，被告人李振腾对被害人廖某保谎称其能从长沙市正荣财富中心一期工程处承包土建、装修、消防等工程，欲骗取廖某保的钱财。为让廖某保相信其谎言，被告人李振腾称长沙市正荣财富中心一期工程是其亲威在搞，并带廖某保到长沙市正荣财富中心项目处查看。随后，被告人李振腾与廖某保签了一份合作协议书，要廖某保出100万元给其做承包工程的前期周转费用，廖某保先后通过转账、付现金等方式付给被告人李振腾人民币44万元。当廖某保发现自己上当受骗，便找被告人李振腾追索被骗钱财，但被告人李振腾更换手机号码后失去联系，并将44万元用于个人挥霍或挪作他用。直到2016年4月26日，被害人廖金找到被告人李振腾后，被告人李振腾才补写一张借条给廖某保并将借条时间提前至2013年8月26日。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、被告人李振腾的供述，证实他找长沙正荣财富中心搞项目负责人，想承包该项目的土建、装修、消防工程，但这个负责人明确拒绝了他。但他仍以与廖某保合伙承包该项目工程的名义签订合作协议书，骗取廖某保44万元后，更换了手机号码，并将44万元用于个人挥霍或挪作他用。在法庭供述2016年4月26日廖某保找到他后，廖某保要求补写了一张借条并将时间提前至2013年8月26日。
2、被害人廖某保的陈述，证实被告人李振腾以合伙搞工程为名，以支付前期费用为由骗取他现金44万元后，被告人李振腾便更换手机号码，使他无法联系到李振腾。后来找到被告人李振腾更换后的手机号码后，多次打电话给李振腾，仍不接听电话，发短信给李振腾也不回。
3、证人周某的证言，证实他是长沙正荣财富中心工程项目部的负责人，从2013年4月份就一直在项目部上班，对于工程项目这块很清楚。他不认识李振腾，没有一个叫李振腾的人找他说要承包项目部工程的事。正荣集团是大型的房地产企业，所有的项目都需招标，个人是没有资质承包公司工程项目的，招标是需要经过集团总部和政府部门参与约。硬化等小工程，也要招标，还要公司总部的同意。
4、合作协议书，证实被告人李振腾与被害人廖某保于2013年8月5日签订了合作协议书，约定廖某保先借资100万元给李振腾周转。
5、银行凭证、廖某兰、李某廉等书证，证实被害人廖某保通过银行转账给被告人李振腾的儿子李某廉的账号30万元。
6、借条和被告人李振腾、被害人廖某保在法庭上陈述，证实2016年4月26日廖某保找被告人李振腾到后，按廖某保要求补写了一张借条并将时间提前至2013年8月26日。
7到案经过，证实被告人李振腾于2016年4月27日2时许，被曹春生等人扭送到耒阳市公安局。
8、户籍资料，证实被告人李振腾的基本情况。
本院认为，被告人李振腾以非法占有为目的，虚构承包工程的事实，诈骗他人财物，数额巨大，其行为己构成诈骗罪。公诉机关指控被告人李振腾犯诈骗罪的事实清楚、证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关提出的对被告人李振腾的量刑建议不当。本院不予支持。被告人李振腾自愿认罪，可以从轻处罚。被告人李振腾所诈骗他人所得财物，予以追缴返还被害人。对被告人李振腾的辩护人提出公诉机关指控被告人李振腾犯诈骗罪的事实不清，证据不足，不构成诈骗罪的辩护意见，经审理查明，被告人李振腾没有资质取得长沙正荣财富中心建筑工程土建、装修、消防工程的承包权，而且在没有与该项目的负责人实际接触并取得承包意向的情况下，以该项目是其亲戚负责开发为名，以签订合作协议书为手段，骗取被害人廖某保现金44万元，且将骗取的现金用于个人开支或未经被害人廖某保的同意挪作他用，并更换联系方式逃避被害人廖某保的追偿，其行为符合诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪。因此，对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下:
一、被告人李振腾犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元（限在判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2016年4月28日起至2022年4月27日止）。
二、被告人李振腾诈骗被害人廖某保人民币四十四万元，予以追缴，返还被害人廖某保。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 郑 梓 元
人民陪审员 贺雪平人民陪审员钟军民
二〇一七年一月十九日
代理书记员 黄 婷
校对责任人郑梓元印刷责任人黄婷
附：法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。