河南省开封市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汴刑终字第171号
原公诉机关杞县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马典，无业。因涉嫌犯抢劫罪于2014年9月26日被杞县公安局刑事拘留，同年10月9日经杞县人民检察院批准，10月10日被执行逮捕。现羁押于杞县看守所。
辩护人张文杰，河南克谨律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）柳荫东，又名柳万，无业。因涉嫌犯抢劫罪于2014年9月26日被杞县公安局刑事拘留，同年10月9日经杞县人民检察院批准，10月10日被执行逮捕。现羁押于杞县看守所。
上诉人（原审被告人）曹磊，郑州铁路局职工。因涉嫌犯抢劫罪于2014年9月26日被杞县公安局刑事拘留，同年10月9日经杞县人民检察院批准，10月10日被执行逮捕。现羁押于杞县看守所。
杞县人民法院审理杞县人民检察院指控原审被告人马典、柳荫东、曹磊犯抢劫罪、非法侵入住宅罪一案，于2015年6月2日作出（2015）杞刑初字第18号刑事判决。宣判后，原审被告人马典、柳荫东、曹磊提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年8月25日晚，被告人马典伙同柳荫东、曹磊、李强（另案处理）四人在开封吃饭后，预谋到杞县“教训”吴某乙（又名吴某乙）。26日凌晨4时许，四人驾驶豫A牌尼桑轿车到杞县吴某乙家楼下，四人持棍棒、砍刀等凶器翻墙进入吴某乙家，因吴某乙当时不在家，四人对吴某乙的妻子杨某和其儿子吴某甲进行殴打，后又采取威胁手段将二被害人控制，将吴某乙家的监控系统破坏。后四人将吴某乙家保险柜打开，将里面两条中华烟和两瓶红酒拿走，又将部分现金、白色苹果手机一部、中兴黑色手机一部及电脑主机一台拿走。四人在逃离现场时又将吴某乙家34英寸电视机砸坏。经杞县物证鉴定室鉴定杨某、吴某甲损伤为轻微伤。被抢手机等物品总价值5095元。案发后，被告人柳荫东、曹磊已与受害方达成赔偿协议，并取得受害方谅解。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人马典供述，岑某某在杞县干工地时通过吴某乙借王某甲的钱，他们之间因为这事当面骂过。有次在回郑州的路上，俺老板岑某某说：回头你们几个闲了，把吴某乙收拾一顿。一个月前，我跟着柳万来开封办事，当晚，柳万、曹磊、李强我们四个开着曹磊的尼桑小客车，到了杞县吴某乙家，我们四个拿伸缩警棍、刀子，从后面的墙上跳过去，吴某乙他媳妇出来了，我说别动，柳万从后面敲了二棍，那个女的吓得也不敢动了，然后就将那个女的控制到她的卧室，这个时候吴某乙他儿子也被李强撵到那个卧室，柳万让那女的把手机卡抠了。
我在那屋控制住那个女的和他儿子时，柳万从卧室出来时，手里掂了袋子，里面有一条中华烟，还有一个装红酒的包装袋子，走到客厅里，柳万随手把沙发上的钱扔到袋子里，弄完这些之后，我将那个女的和他儿子撵到卫生间，他们两个看样子吓坏了，这个时候柳万说咱得把他家的电视机砸了，然后柳万拿着伸缩警棍朝电视机上砸了一下，我们搬着电脑主机，掂着纸袋子离开吴某乙家。
2、被告人柳荫东供述，一个月前的一天晚上，我和马典、李强、曹磊在开封夜市吃饭，马典提议回杞县教训吴某乙，我们几个就同意了。晚上接近十二点的时候，我开着曹磊的尼桑小客车带着他们三个去了杞县吴某乙家，我们拿电棍、刀子翻墙进入他家，我去屋里把摄像头拔了，把电脑也卸了。吴某乙的媳妇醒了，我和马典就上前控制住了吴某乙的媳妇，我朝吴某乙媳妇的脸上扇了一巴掌，马典用铁棍朝她背部打了一下，马典让把吴卫东的小孩也控制住，进入小孩的房间后，我用刀朝小孩的身上打了一下，李强用刀朝小孩的背部打了一下，把小孩带到吴某乙媳妇的房间，把他们控制在一块。我看到床头柜处有个保险柜，里面有土地证之类的文件、收据条、村委会的章，保险柜旁边有两条中华烟（软盒装的）和两瓶红酒，我把这里面的文件、收据条、印章、两条中华烟、两瓶酒装走了，马典把吴某乙媳妇的黑色钱包也拿走了，保险柜上有两千多块钱后来也被马典拿走了，走的时候我和马典用电棍把他们家的电视机砸了，李强把他们家的电脑主机、硬盘、摄像头也搬走了，李强把吴某乙小孩的白色苹果5手机拿走给我了。走的时候，李强在车上说还拿了一个关公佛像。
3、被告人曹磊供述，那天晚上，我和马典、柳万、李强一块在开封吃饭，大概半夜一两点钟，柳万给我打电话说让我出来，车上还有马典、李强。我上车之后，柳万说去杞县收拾那个人，到杞县我们把车停在那家的对面，就从那家的后面跳进去了。进入那家之后，柳万就把摄像头的线扯断，我和马典、柳万去了一个房间，发现屋里有个女的，那个女的在那蹲着，一会儿，李强就把一个男孩喊过来了，和那个女的待在一块儿。李强威胁他们说：“别说话，说话就打你们。”后来马典过来递给我一个纸袋，我就拎着纸袋往外走。李强、马典、柳万就跟着出来了，走到客厅，李强把那家人的电视机给摔了，之后我们就回开封了。在车上，我打开纸袋看了看，里面有中华烟（散的）、红酒、女式的钱包、还有一些钱（具体多少我不知道）。回到开封，柳万就给了我一个白色的苹果5手机，第二天上午九点左右，马典让柳万给我五百块钱。
4、被害人杨某陈述，今天早上大概四点多钟，我正在俺家二楼卧室里睡觉，我听见“噗通”的声音，我就去看，刚打开卧室的门，就感觉有人拿棍朝我打过来。我当时看到有四个人，其中三人拿铁棍，一人拿刀。拿刀的人我认识，叫什么名字我记不清了，俺丈夫认识他。然后他们就让我蹲地上，这时俺儿子也被带到卧室里，他们就把我们关到卫生间。接着我就听见翻箱倒柜的声音。大概过了七八分钟，外面没有声音了，于是我就从卫生间里出来了。我家一个电视机被砸坏了，被拿走的东西有：一个白色的苹果手机，一个直板的黑色手机，现金有七八千块钱，具体多少钱我记不清了，一个金戒指，一个玉镯，一个电脑主机。另外一个电脑主机被破坏了。
5、被害人吴某甲陈述，2014年8月26日早上三四点钟左右，我正在睡觉时有人拿棍把我打醒，我当时看到有两名陌生男青年在我屋里，一人拿伸缩棍，一人拿砍刀，这两名男青年见我醒来了就开始用棍和刀往我身上打，押着我到我母亲卧室，我就蹲在了我母亲旁边。然后让我和我母亲到了卫生间。我听到外面有翻东西的声音，大概几分钟后外面不响了，我到楼下找人通知我爸吴卫东，我爸吴卫东回来后就报了警。我家几千块钱、一台电脑主机、一台电脑主机的硬盘、俺母亲的钱包被那四名男青年拿走了。
6、被害人吴某乙陈述，昨天晚上我在亿丰园睡觉，早上起床时，我的司机王某乙给说我家里被人抢了，我赶紧回家，我爱人告诉我今天凌晨四个人跳到我家，拿着棍棒和刀，把我爱人杨某和儿子吴某甲打了，并把家里抢了，说其中一个人她见过。我通过看监控发现有四个男子，我认识其中两个，有一个叫马典、一个叫柳万。我爱人的钱包被抢走，里面有4000元钱，保险柜上面有两三千元，一个21克的金戒指，一部苹果5S手机，一部国产手机，两台电脑主机，总价值两万余元。42寸液晶电视机也被砸坏了，价值四五千元。
7、现场勘查笔录、现场照片。
8、购买HQ-5主机、步步高X3L、苹果5手机、山水液晶电视收据以及发票。
9、法医学人体损伤程度鉴定书。
10、杞县价格认证中心估价证明。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人马典、柳荫东、曹磊未经他人允许，非法侵入他人住宅，毁坏财物并殴打他人，三被告人的行为均已构成非法侵入住宅罪。被告人在非法侵入住宅对被害人实施侵害后，又另起犯意，以非法占有为目的，采取暴力威胁手段抢走被害人家中物品及现金，其行为又构成抢劫罪。三被告人在判决宣告前一人犯数罪，均应实行数罪并罚。被告人柳荫东、曹磊犯罪后积极赔偿被害方经济损失，并取得被害方谅解，可酌定从轻处罚。判决被告人马典犯抢劫罪、非法侵入住宅罪，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；被告人柳荫东犯抢劫罪、非法侵入住宅罪，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；被告人曹磊犯抢劫罪、非法侵入住宅罪，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；作案工具豫A×××××尼桑轿车一辆，予以没收，上缴国库。
上诉人马典上诉称：一审判决定性错误，上诉人的行为不构成抢劫罪，应当构成寻衅滋事罪，对上诉人量刑畸重；二审中上诉人已对被害人进行了赔偿并得到谅解，请二审法院在查明事实的基础上依法改判。
马典的辩护人认为：马典等人的行为应以寻衅滋事罪定罪量刑，不构成抢劫罪、非法侵入住宅罪；马典在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯；马典能够如实供述，认罪、悔罪态度较好，并积极赔偿受害人损失，取得谅解，具有从轻处罚的情节。恳请二审法院对马典从轻处罚。
上诉人柳荫东口头提出上诉，认为不构成抢劫罪，量刑过重。
上诉人曹磊上诉称：上诉人认为不构成抢劫罪，在共同犯罪中所起作用较小，恳请二审法院改判。
经本院二审审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人马典、柳荫东、曹磊经预谋非法侵入他人住宅，其犯罪目的明确，就是为了“教训”吴某乙，在深夜翻墙进入被害人家某，毁坏财物并殴打他人致轻微伤，三上诉人的行为均已构成非法侵入住宅罪。三上诉人在非法侵入住宅对被害人实施侵害后，又另起犯意，以非法占有为目的，继续以暴力、胁迫方法，抢劫被害人家中物品及现金，其行为构成抢劫罪。三上诉人在判决宣告前一人犯数罪，均应实行数罪并罚。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。鉴于二审审理过程中，上诉人马典委托其家人赔偿了被害人的损失并取得谅解，可酌情对马典从轻处罚。对马典及其辩护人所提对被害人进行了赔偿并取得谅解、请求从轻处罚的意见予以采纳，对其他上诉理由及辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百四十五条第一款、第二百六十三条、第二十五条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持开封市杞县人民法院（2015）杞刑初字第18号刑事判决第二、三、四项；
二、撤销开封市杞县人民法院（2015）杞刑初字第18号刑事判决第一项，即“被告人马典犯抢劫罪，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币二万元；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑二年。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元”；
三、上诉人马典犯抢劫罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币二万元；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元（罚金于判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月26日起至2020年9月25日止）。
本判决为终审判决。
审判长 苗 青
审判员 周志峰
审判员 曹亚东
二〇一五年十月十四日
书记员 王 芳