贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）筑民二（商）终字第300号
上诉人（原审原告）李菲
委托代理人陈彦行，贵州青蓝紫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨晓
委托代理人杨青，贵州威驰律师事务所律师。
上诉人李菲因与被上诉人杨晓合伙纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2014）云民一（二）初字第312号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判查明，2011年9月9日，被告杨晓作为甲方、原告李菲作为乙方签订《合作协议》一份，主要约定：双方决定注册从事鞋服行业连锁店及批发生意，达成协议如下：企业名称为贵阳给力柒柒鞋业批发部；企业组织形式为甲乙双方合作；合作第一年和第二年甲方出资并保证公司正常运作资金；乙方出资5万元作为合作诚意金；合作第三年起，乙方在合作之初投入的诚意金转为现金入股，乙方还可以投入其它资金入股；财务每月应做损益表，甲乙双方签字认可，企业的财务账目必须对乙方公开；乙方有监督权和查账的权利，公司购入固定资产等双方签字认可生效；利润分配方法：甲乙双方合作满一年时，则对企业利润进行清算，第一年纯利润甲乙双方按7比3比例分配；第二年纯利润甲乙双方按8比2比例分配；第三年起，甲乙双方对企业资产进行清算，第三年起所产生的利润，50%用于按资金股分配，50%用于按人才股分配，资金股分配比例按甲乙双方投资金额比例进行分配，人才股分配比例甲乙双方按2比1比例进行分配；乙方每年所分得利润可以提取现金，也可以加入资金股进行资金股分利，如果乙方要提取，只能提取60%的金额，40%留存公司中公司开收据为凭证年底提取；如果解除协议时，乙方只是最后一年的利润按60%提取现金，40%用于补偿公司处理后续事务；合作时间为2011年9月9日起至长期。合作协议签订后，原告于2011年9月15日向柒柒鞋业批发部交纳合作诚意金2万元，余3万元诚意金至今未交。原、被告合作经营该批发部，经结算，合作第一年原告得到利润分红10万元，原告主张其在柒柒鞋业批发部上班至2014年2月，双方未对2012年9月-2014年2月期间的账目进行结算；被告主张原告在该批发部上班至2014年1月，由于双方意见存在分歧，未结算清楚账目。从2012年9月至今，原告未领到批发部的纯利润。原告估计2012年9月至2014年2月其从柒柒鞋业批发部应分得纯利润至少30万元；被告主张2012年9月至2014年1月该批发部的纯利润为541709元，原告应分得20%，即108342元，按《合作协议》约定，原告只能提取60%即65005元，余40%用于补偿公司处理后续事务，但双方均未提供足够证据予以证明。另，原、被告均未举证证明双方在合作第三年起所占资金股、人才股情况。诉讼中，原告申请对柒柒鞋业批发部2012年9月1日至2014年2月28日的账目进行审计，原审法院依法委托贵阳安达会计师事务所审计。2014年12月9日，贵阳安达会计师事务所以原告对被告提供的资料不予认可以及当事人提供的资料不符合司法鉴定或审核的要求为由，表示无法进行司法鉴定或审核。现原告起诉来法院，请求：1、判令解除原、被告之间签订的《合作协议》；2、判令被告按照合同约定与原告对2012年9月至2014年2月期间利润进行结算，并按结算金额向原告分配利润，暂计30万元（以最终结算金额为准）；3、本案受理费由被告承担。
原判认为，原、被告于2011年9月9日签订《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，且未违反国家法律行政法规的强制性规定，应属有效合同，双方应按合同约定全面履行义务。现双方均同意解除《合作协议》，符合相关法律规定，可以准许。对于原告要求判令被告与其对2012年9月至2014年2月期间利润进行结算之诉请，结算账目需双方自愿，法院不能强行判决结算。结算不成，当事人可申请审计，故对原告的该项诉请不予支持。诉讼中，原告主张自己在柒柒鞋业批发部工作到2014年2月，但被告只承认其工作到2014年1月，原告未举证证明，对其主张不予采信，故其在该批发部工作的最后时间为2014年1月。对于2012年9月-2014年2月鞋业批发部的纯利润的问题，双方对该时期原告应享有纯利润金额各持己见。法院根据原告的申请，委托贵阳安达会计师事务所进行审计，该事务所以原告不认可被告提供的资料以及当事人提供的资料不符合司法鉴定或审核的要求为由，表示无法进行司法鉴定或审核。故对于鞋业批发部2012年9月-2014年1月的纯利润金额，酌情参照合作第一年的纯利润进行计算。双方合作第一年进行结算，原告分得纯利润10万元。《合作协议》约定第一年纯利润甲乙双方按7比3比例分配，则第一年批发部的纯利润为100000÷30%≈333333元，每月纯利润为27778元。参照此标准，2012年9月-2014年1月（17个月）鞋业批发部的纯利润为27778元×17个月=472226元。而被告主张2012年9月-2014年1月批发部的纯利润为541709元（每月31865元），可从其自愿。《合作协议》约定第二年纯利润甲乙双方按8比2比例分配，则第二年（2012年9月-2013年8月）原告应分得的纯利润为31865元×12月×20%≈76476元；协议约定第三年起所产生的利润，50%用于按资金股分配，50%用于按人才股分配，但原、被告均未举证证明双方所占资金股、人才股情况，故第三年（2013年9月—2014年1月）的纯利润分配仍参照第二年的分配方案，即甲乙双方按8：2分配，则2013年9月-2014年1月原告应分得纯利润为31865元×5月×20%=31865元。协议约定解除协议时，乙方（原告）最后一年的利润按60%提取现金，40%用于补偿公司处理后续事务，故双方合作第三年2013年9月—2014年1月原告只能提取纯利润31865元中的60%，即19119元，余40%（12746元）原告不能提取。综上所述，原告在2012年9月—2014年1月期间应分得的纯利润为76476元+19119元=95595元，被告应将此款给付原告。至于被告称原告尚欠其部分货款一事，属另一法律关系，双方可另行解决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条之规定，判决：一、解除李菲与杨晓于2011年9月9日签订的《合作协议》；二、杨晓于本判决生效之日起十日内，给付李菲2012年9月—2014年1月期间纯利润人民币95595元；三、驳回李菲的其余诉讼请求。案件受理费5800元，减半收取2900元，由原告李菲负担2000元，被告杨晓负担900元（原告李菲已预交，被告杨晓于本判决生效后履行判决时一并支付给原告李菲900元）。
原审判决宣判后，上诉人李菲不服，向本院提起上诉称：原判认定事实不清，适用法律错误。《合作协议》约定对合作经营的“给力柒柒”鞋业批发部每年结算一次，上诉人李菲负责各专卖店市场管理，被上诉人杨晓对财务事项进行管理，合伙的结算需要被上诉人杨晓提供相关的财务凭证计算当年利润。经上诉人李菲反复催促，被上诉人杨晓才单方以清单的方式列出支出表，且在支出表中将库房工资等包含在清单之内。上诉人李菲已经举证证明合伙期间的总盈利额，被上诉人杨晓应对期间的支出进行举证，不能举证就承担举证不能的后果。但是原判却胡乱以第一年的分配额来推定总盈利额，又以第一年的总盈利额推断第二年的总盈利额，计算方式与客观情况相差甚远。请求：1、撤销原判，查清事实后改判或者发回重审；2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。被上诉人杨晓答辩称：“给力柒柒”鞋业批发部的财务状况双方都了解，被上诉人杨晓不存在违约行为。原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
经二审查明的事实与原判认定的事实一致。上述事实，有当事人的陈述、《合作协议》、律师函、《收据》等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为原判参照上诉人李菲第一年分得的利润确认贵阳给力柒柒鞋业批发部第一年的利润总额，并以此为依据酌情确认上诉人李菲2012年9月—2014年1月期间应分利润为95595元是否正确的问题。首先，原判为了确认上诉人李菲与被上诉人杨晓合作期间贵阳给力柒柒鞋业批发部的利润总额曾委托贵阳安达会计师事务所进行司法鉴定，但是该会计师事务所以当事人提供的资料不符合司法鉴定或者审核的要求为由，表示无法进行司法鉴定或者审核；其次，上诉人李菲与被上诉人签署的《合作协议》约定，上诉人李菲与被上诉人杨晓合作经营贵阳给力柒柒鞋业批发部的条件为李菲应出资5万元作为双方的合作诚意金，但是事实上上诉人李菲仅向贵阳给力柒柒鞋业批发部实际支付2万元合作诚意金。原判依照公平原则，参照合作第一年的纯利润额，酌情确认贵阳给力柒柒鞋业批发部2012年9月-2014年1月的纯利润金额，并按照《合作协议》约定的利润分配方式将上诉人李菲应获得的利润确定为95595元，并无不当。
综上所述，上诉人李菲的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币5800元由上诉人李菲负担。本判决为终审判决。
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审 判 长 周俊
代理审判员 庞敏
代理审判员 彭攀
二〇一五年八月十七日
书 记 员 田婷