广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5281刑初622号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人李某，因本案于2016年6月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。
辩护人耿立兵，贵州教学律师事务所律师。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉[2016]428号起诉书指控被告人李某犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年9月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年11月15日公开开庭进行了审理。普宁市人民检察院于2016年11月25日以普检诉刑变诉[2016]3号变更起诉决定书，对原起诉书指控现场查获的香烟价值人民币918530元变更为1196582.06元。本院于同年12月16日再次公开开庭进行了审理。普宁市人民检察院指派代理检察员方玉熊出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人耿立兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控，2016年6月27日，被告人李某受同案人“阿勇”雇用，与同案人“阿平”一起到揭阳市某镇高速桥下各运载一货车假冒香烟往汕头市潮阳区和平镇，途经普宁市某镇时，李某驾驶的货车被查获，现场从车厢内查获假冒香烟“云烟”牌散装烟支33.271万支、“红玫王”牌散装烟支31.409万支、“双喜”牌散装烟支86.828万支、“好日子”牌散装烟支30.87万支，经广东省质量监督烟草检验站鉴定：上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经广东省烟草专卖局鉴定：现场查获的香烟价值人民币1196582.06元。
普宁市人民检察院向法庭提供了作案工具、赃物的相片，视频截图，提取笔录，扣押清单，随案移送清单，先行登记保存物品清单，移送审查处理物品、文件清单，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，涉案烟草专卖品价格证明，痕迹检验报告书，被告人供述，破案经过，户籍证明等证据，认为被告人李某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。提请本院对涉案物品一并判处。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。
被告人李某的辩护人提出的辩护意见是：一、李某是从犯；二、李某的犯罪行为属犯罪未遂；三、因李某运输的伪劣假烟尚未销售，没有违法收入，且李某并不知道所运输伪劣假烟的实际金额，故查获其运输伪劣假烟的鉴定价格不能作为本案量刑的依据；四、李某的主观恶性较小，社会危害性不大；五、李某的犯罪主要是其法律意识淡薄造成的；六、李某系初犯、偶犯。请求对李某从轻、减轻处罚。
经审理查明，2016年6月27日，被告人李某受同案人“阿勇”雇用，与同案人“阿平”一起到揭阳市某镇高速桥下各运载一货车卷烟往汕头市潮阳区和平镇，途经普宁市某镇时，李某驾驶的货车被公安机关查获，公安机关现场从车厢内查获“云烟”牌散装烟支33.271万支、“红玫王”牌散装烟支31.409万支、“双喜”牌散装烟支86.828万支、“好日子”牌散装烟支30.87万支。经广东省质量监督烟草检验站检验，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经广东省烟草专卖局价格证明，上述卷烟共价值人民币1196582.06元。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
经被告人李某辨认无误的作案工具及赃物的相片、视频截图。
提取笔录、扣押清单、随案移送清单、先行登记保存物品清单、移送审查处理物品、文件清单，证明：2016年6月27日，普宁市公安局南径派出所在普宁市某镇“路路达加油站”提取、扣押到粉红色苹果牌5S手机1部、蓝色亚奥星牌手机1部、对讲机1台、悬挂车牌为粤Ｖ×××××的货车1辆、货单12页、“云烟”牌散装烟支33.271万支、“红玫王”牌散装烟支31.409万支、“双喜”牌散装烟支86.828万支、“好日子”牌散装烟支30.87万支；同日，派出所将上述散装烟支移送普宁市烟草专卖局并由烟草专卖局先行登记保存。
卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证明：经广东省质量监督烟草检验站检验，送检的“双喜”牌84mm散装烟支、“云烟”牌84mm散装烟支、“红玫王”牌84mm散装烟支、“好日子”牌84mm散装烟支均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
涉案烟草专卖品价格证明，证明：经广东省烟草专卖局价格证明，假冒“红玫王”牌散装烟支1570.45条（31.409万支）、假冒“云烟”牌散装烟支1663.55条（33.271万支）、假冒“双喜”牌散装烟支4341.4条（86.828万支）、假冒“好日子”牌散装烟支1543.5条（30.87万支）共价值人民币1196582.06元。
痕迹检验报告书，证明：经广东省普宁市公安司法鉴定中心检验，悬挂车牌为粤Ｖ×××××的白色五十铃牌货车的车架号码有凿改痕迹，原号码无法复原；发动机号码为4JB1-T☆02R01104☆，没有凿改痕迹。
被告人李某的供述及辨认笔录，证明：2016年6月23日，朋友“阿东”来电介绍他到汕头市某镇当司机，每月工资人民币1万元左右。同月25日，他到了某镇，“阿东”跟他说其工作由一名叫“阿勇”的人安排。26日晚，“阿勇”让他在27日跟其去载货。次日10时多，“阿勇”驾驶一辆丰田牌轿车将带他到悬挂车牌为粤Ｖ×××××的白色货车前，让他开该货车载货，同时给了他一部蓝色亚奥星牌手机，还告诉他其在前面带路，一路上两人可以通过车上的对讲机和手机联络。他们来到揭阳市某镇高速桥下后又有一名叫“阿平”的人开另一辆白色货车停在他后面，他才知道共有两辆货车到场载货。他们下车后，有两名男子将两辆货车开去装货，而他们在附近吃午餐。期间，他问“阿勇”载的是什么货，“阿勇”回答是假冒卷烟。他听了很害怕，问“阿勇”会不会出事，“阿勇”让他放心。两辆货车装完货回来后，他和“阿平”各自开货车往汕头市潮阳区和平镇。途中，他的货车进入普宁市某镇“路路达加油站”加油时被警察查获，警察现场从货车车厢内查获假冒香烟“云烟”牌散装烟支33.271万支、“红玫王”牌散装烟支31.409万支、“双喜”牌散装烟支86.828万支、“好日子”牌散装烟支30.87万支。李某辨认出揭阳市某镇高速桥下就是接货的地点，还辨认出普宁市某镇“路路达加油站”就是他及货车被查获的地点。
破案经过，证明：2016年6月27日16时多，普宁市南径派出所根据群众举报在普宁大道普宁市某镇“路路达加油站”对涉嫌运载假冒香烟的车牌粤Ｖ×××××的白色货车进行检查，现场从该货车车厢内查获“云烟”牌散装烟支33.271万支、“红玫王”牌散装烟支31.409万支、“双喜”牌散装烟支86.828万支、“好日子”牌散装烟支30.87万支，并抓获犯罪嫌疑人李某。
户籍证明，证明：被告人李某的户籍登记情况。
关于被告人李某犯罪数额的认定问题。因本案没有证据证明被查获的伪劣卷烟的价格，故根据广东省烟草专卖局出具被查获品牌卷烟的零售价格计算未销售货值金额共为人民币1196582.06元，该金额即为李某的犯罪数额。辩护人提出因运输的伪劣卷烟尚未销售，没有违法收入，且李某并不知道所运输伪劣假烟的实际金额，本案不能以上述鉴定价格作为量刑依据的辩护意见，理由不成立，不予采纳。
本院认为，被告人李某违反烟草专卖法律规定，为牟取非法利益，明知他人非法销售假冒、伪劣卷烟，仍帮助他人运输，其行为妨害社会主义市场经济秩序，已构成生产、销售伪劣产品罪。依法应予惩处。公诉机关指控李某所犯罪名成立。李某运载货值人民币1196582.06元的假冒、伪劣卷烟时，因被公安机关查获而未能销售，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。李某受雇他人运载假冒、伪劣卷烟，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对李某依法从轻处罚。鉴于李某能当庭认罪，可酌情从轻处罚。辩护人提出李某是从犯，主观恶性较小，社会危害性不大，其犯罪行为属犯罪未遂等辩护意见，予以采纳。李某及其辩护人从宽处理的请求，理由充分，予以采纳。查获的假冒、伪劣卷烟及作案工具蓝色亚奥星牌手机1部、对讲机1台依法予以没收。对查获的粉红色苹果牌5S手机1部、悬挂车牌为粤Ｖ×××××的货车1辆、货单12页，因没有证据证明该手机是违法所得的财物或者供犯罪所用的本人财物，货车不排除是与本案无关的他人合法财产的可能，货单与本案缺乏关联性，故对上述手机、货车、货单不作处理，由公安机关依法处理。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三款，第六条的规定，判决如下：
被告人李某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月27日起至2018年12月26日止）。
查获的“云烟”牌散装烟支33.271万支、“红玫王”牌散装烟支31.409万支、“双喜”牌散装烟支86.828万支、“好日子”牌散装烟支30.87万支由普宁市烟草专卖局予以没收。
查获的蓝色亚奥星牌手机1部、对讲机1台由普宁市公安局予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡艺强
人民陪审员 赖广翔
人民陪审员 钟春如
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 许玉旋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供货款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。