吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）白民一终字第162号
上诉人（原审被告）吉林省佳和钢结构安装有限公司。（简称佳和安装公司）。
法定代表人李和光，经理。
委托代理人杨丽敏，吉林金辉律师事务所律师。
委托代理人马力，吉林金辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孙旭光，男，汉族，1969年3月1日生，现住吉林省镇赉县
委托代理人武艺，白城市洮北区新立法律服务所法律工作者
委托代理人贾东海。白城市洮北区新立法律服务所法律工作者
上诉人佳和安装公司与被上诉人孙旭光劳动争议纠纷一案，不服吉林省洮北区人民法院（2014）白洮民一初字第709、717号民事判决,向本院提出上诉,本院受理后,依法组成合议庭公开开庭审理了本案,现已审理终结。
原审综合评判如下：一、原告与被告间存在劳动关系。经白城市劳动人事争议仲裁委员会作出的白劳人仲案字[2013]28号裁决书裁定，原告与吉林省佳和钢结构安装有限公司白城分公司存在劳动关系，2012年10月28日原告在该公司承建工程工地工作期间因工作原因受到事故伤害。经白城市人力资源和社会保障局作出决定，认定原告为因工负伤。被告不服申请至白城市人民政府，复议中因白城分公司已注销，直接变更了本案被告为主体，后被告起诉至本院，又上诉至中院，均维持了工伤认定决定书，因白城分公司注销，被告为承受其权利的主体，故原告与被告之间存在劳动关系。二、被告应向原告支付医药费、一次性伤残补助金、停工留薪期间工资、住院期间护理费、伙食补助费、伤残津贴，无需向原告支付住宿费、交通费、残疾辅助器具费。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因被告未参加工伤保险，故原告发生工伤，应由被告向原告支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。”根据原告提供的病历及相关票据可认定，原告共已支付医疗费112008.67元，虽被告要求对原告住院期间降压、降糖药物为治疗原发病的用药予以鉴定，但并不能证明该部分药物有哪些，费用为多少，故原告的医疗费用被告应全部支付。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为２７个月的本人工资，二级伤残为２５个月的本人工资，三级伤残为２３个月的本人工资，四级伤残为２１个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的９０％，二级伤残为本人工资的８５％，三级伤残为本人工资的８０％，四级伤残为本人工资的７５％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”另据《关于调整工伤保险待遇的通知》“一、调整标准（一）伤残津贴。……四级伤残每人每月调整至1466.00元；……”《关于调整工伤职工伤残津贴、生活护理及工亡人员供养亲属抚恤金标准的通知》“二、调整标准（一）工伤职工伤残津贴调整标准：四级伤残的伤残津贴每月增加90元；四级伤残津贴每月不低于1556.00元”之规定，被告未为原告缴纳工伤保险，原告经鉴定为四级伤残，故被告应向原告支付一次性伤残补助金。经查2011年吉林省建筑业职工平均工资为2214.92元，即被告应支付原告46513.32元（2214.92元X21个月）。被告应向原告支付伙食补助费8100元（50元X162天）。原告应保留与被告之间的劳动关系，退出工作岗位，被告应自2013年11月至12月31日向原告按月1466元支付伤残津贴，自2014年1月起按每月1556元的标准向原告按月支付伤残津贴。根据被告申请的鉴定，原告的医疗时限为12个月，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被告应向原告支付停工留薪期间的工资26579.04元（2214.92元X12个月）。在原告住院期间被告未履行护理义务，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”故被告应向原告支付护理费16497.33元（2214.92元÷21.75天×162天），原告要求按人身损害赔偿标准支付护理费，与法无据，本院不予支持。原告要求被告支付住宿费及交通费因未举证，故本院不予支持。《工伤保险条例》第三十二条规定“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”故原告要求辅助器具的请求，应经劳动能力鉴定委员会确认后，由被告向其支付相关费用。三、被告应向原告支付拖欠工资。原告于2012年10月6日至2012年10月28日在被告分公司工作，口头约定日工资为150元，在原告工作期间被告未支付工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，被告应向原告支付工资3450元（150元X23天）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款之规定，判决如下：一、被告向原告支付工伤医疗费112008.67元。二、被告向原告支付一次性伤残补助金46513.32元。三、被告向原告支付停工留薪期间工资26579.04元。四、被告向原告支付住院治疗期间护理费16497.33元及伙食补助费8100元。五、被告向原告支付劳动报酬3450元。六、被告保留与原告之间的劳动关系，退出工作岗位。被告应自2013年11月至同年12月31日向原告按月1466元支付伤残津贴，自2014年1月起按每月1556元的标准向原告按月支付伤残津贴。上述费用被告于本判决生效后十日内支付给原告。七、原告的其他诉讼请求不予支持。案件受理费10元由被告承担。
上诉人佳和安装公司不服原审判决,向本院提出上诉，上诉理由为，原审认定事实不清，上诉人与被上诉人不存在用工关系，被上诉人系受个人雇佣，形成损伤应由个人承担责任，应撤销原审判决，改判上诉人不承担责任。
二审查明事,上诉人对被上诉人住院期间用药是否合理申请鉴定,经委托吉林通达司法鉴定所鉴定确认,在镇赉县医院、白城市中心医院住院治疗中降糖、降压用药合计1137.77元。
本院认为，上诉人佳和安装公司于2012年承建白城市欧瑞特可视腹腔扩张器生产项目工程，被上诉人孙旭光于10月6日到上诉人工地从事打板工作，双方未签订劳动合同，10月28日被上诉人在工作中受伤，经工伤鉴定机构认定为工伤、四级伤残，被上诉人因工伤造成的损害后果申请劳动仲裁，仲裁裁决，上诉人应承担被上诉人因工伤造成损害后果，双方均不服裁决起诉至法院,原审确认上诉人赔偿被上诉人各项费用符合法律规定。二审上诉人申请鉴定被上诉人住院期间用药是否合理，经鉴定确认，治疗中降糖、降压用药合计1137.77元应剔除。被上诉人在工作中受伤，经法院生效的判决已确认被上诉人因工受伤。上诉人提出不存在用工关系，被上诉人系受个人雇佣，形成损伤应由个人承担责任的理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（三）项之规定，判决如下：
一、维持洮北区人民法院（2014）白洮民一初字第709、717号民事判决第二、三、四、五、六、七项，撤销第一项。
二、上诉人吉林省佳和钢结构安装有限公司支付被上诉人孙旭光工伤医疗费110870.90元。
一、二审案件受理费20元,鉴定费4000元。由上诉人佳和安装公司负担3100元，被上诉人孙旭光负担1100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 芮志成
审 判 员 张春民
代理审判员 刘 昕
二〇一五年九月九日
书 记 员 和达明