山东省平度市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁0283民初8118号
原告刘学林，男，1964年3月2日生，汉族，农村居民，住平度市。
委托代理人王聚起，男，1968年10月25日生，汉族，平度兴德法律服务所法律服务工作者，住。
被告张宝利,男,1970年10月31日生,汉族,农村居民,住平度市。
委托代理人王贤华，山东海利丰律师事务所律师。
原告刘学林与被告张宝利生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘学林的委托代理人王聚起，被告张宝利及其委托代理人王贤华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘学林向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费等损失58447.79元；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：2016年8月29日21时许，原告与某村民因琐事在东�鱼村十字路口争吵，被告经过时主动与原告发生争执。争吵过程中被告用拳头将原告打伤，构成伤残十级。后经店子派出所调查未果，请求法院依法维护我的合法权益。
被告张宝利辩称，原告所述与事实不符，被告并没有打原告。原告之伤构成轻伤二级，如果该伤确系被告造成，被告应该承担刑事责任，被告既然没有承担刑事责任，也就不应当承担民事责任。原告称打架发生时间是2016年8月29日，而原告的报警时间是2016年8月31日，在这个期间之内，原告与多人发生过争执，原告所称其伤是由被告构成，无任何证据支持。请法庭驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
一、关于原告所受伤害是否与被告有关。原告称其胸部之伤为被告所打。被告称其只是与原告发生口角争执，并没有打原告。
原告针对其诉讼主张，向本院申请调取并当庭出示平度市公安局店子派出所调取的询问/讯问笔录一宗。对于该笔录，原告发表以下意见：对该笔录的真实性没有异议，对原告在笔录中所有的陈述予以认可。①2016年9月1日对被告的询问笔录中，第二页第12-13行，被告认可原、被告打架了；第三页第14行，被告认可原告撕巴他的衣服；2016年11月23日、26日、12月5日、2017年1月6日，公安机关又对被告做了四次笔录，被告推翻以前陈述的内容，使笔录之间相互矛盾，原告对这四次笔录中被告的陈述不予认可，也足以证实被告为了逃避责任故意说谎。②2016年9月1日对证人张某（西羞鱼村门诊所的工作人员）的笔录中，第一页的最后2行与第二页的前9行，证实了原告第二天上午因胸疼到该诊所输液诊治两天，也证明了当时原告就跟该证人说他是在2016年8月29日在东羞鱼村被被告打伤的事实。③2016年9月1日对证人国某的调查笔录中，第一页最后7行与第二页前10行，证明了原、被告相互争吵，后来又打起架来，并证实了还有几个在场人。④2016年10月31日对证人赵某的调查笔录中，第二页与第三页第5-6行、第10行，证明了原告与被告争吵，被告用拳头打伤原告，并证实了有几个在场人；2017年3月2日对证人赵某的调查笔录，再次证明了以上事实。⑤2016年10月5日、11月5日对证人刘某1（即刘虎）的调查笔录，证实了当天晚上原、被告之间争吵、打架的事实，并证实了有赵姓在场人。⑥2016年10月3日对刘某2的调查笔录中，第二、三页证实原、被告争吵、打骂后，原告与刘某2并未动手，只是口角争吵。⑦2016年11月5日对刘晓伟的调查笔录中，第二页、第三页证实2016年8月31日，原告在平度市第三人民医院检查出三根肋骨骨折。原告于当天上午11点找被告，被告认可打架的事实，并拿出被撕破的衣服让原告和证人看，让原告先回家养着，在电话中同意对被打伤的事负责。从以上笔录来看，被告在第一次询问笔录中认可其与原告打仗的事实，证人之间能相互证明相互在场，以上均能认定原告被被告打伤的事实。
针对本院调取的询问/讯问笔录，被告质证称：①对该笔录是法院调取的，被告对此没有异议。但是2016年9月1日笔录第二页第11-12行的内容，是公安机关自己形成的材料，并非被告自己的陈述。此处的“打仗”二字，并不是具体指被告打原告了，从被告后面的具体陈述来看，其并没有打原告，原告据此来证实被告认可打架，证据不足。在这份笔录中，被告陈述是“并没有动手打原告”，相反是�告撕巴被告的衣服。通过该笔录，当时在场的证人并没有原告刚才陈述的那些人，被告不认可原告所提到的证人。该笔录第四页中，原告跟被告说是被其舅子捣得胸疼，被告也有证人在场。②被告在几次笔录中的陈述基本是一致的，没有原则性的不同，并非原告所说被告几次陈述存在矛盾。唯一的一点区别是，在第一次的笔录中，被告说原告撕巴被告的衣服了，但被告自始至终就说没有打过原告。③对原告在笔录中的陈述有异议，其陈述与事实完全不符，被告全部不予认可。原告曾亲口告诉被告，其第二天胸疼去打吊瓶，并非是被告所打，而是原告的舅子所打。④2016年10月27日原告的笔录中，原告自己承认其胸部是被其舅子打的。⑤从2016年9月1日证人张某的笔录中可以看出，原告自己都认为其胸疼是被其舅子捣的留下的后遗症。⑥从国某、刘虎在笔录中的陈述可以�出，该二人并没有看到被告打原告，也并不能证实被告打了原告。⑦赵某不是完全民事行为能力人，其智力有问题，其笔录无法与其他证据相佐证，单纯其证言不能证明原告所诉事实。⑧刘某2的陈述也不能证明原、被告打架了。⑨刘晓伟与原告是父女关系，其陈述不属实，我们对其陈述不予认可。⑩对门诊病历不予认可，与被告无关。
本院认为，双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。具体到本案中，原告针对其主张，申请本院依法到公安机关调取了相关笔录。被告虽否认原告及相关证人在笔录中的陈述，但未提供任何证据证明其主张。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若�规定》第六十四条“审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。”之规定，本院将双方当事人提供证据的证明力分析如下：
首先，原、被告均认可2016年8月29日晚上八九点钟，双方在平度市店子镇东羞鱼村的十字路口发生过口头争执的事实。原告在公安机关的询问笔录中称原、被告的打架过程为：原、被告发生口角争执后，被告先用手推巴原告胸前，原告用右手抓住被告的衣服，被告用拳头捣在原告的左胸部。结合在场人国某的陈述：“他俩吆喝了两句就撕巴到一起去了”，足以说明原、被告在争吵过程中发生过肢体接触。另，在场人赵某在公安机关两次的询问笔录中陈述的事实与原告陈述的事实基本一致。被告称赵某为智力××人，无作证能力，但在本院给予的举证期限内未提交证据加以证明，故本院对被告的该项主张不予认可，对赵某陈述的事实予以确认。
其次，证人国某证实，原、被告打架时，有几个人在场，其中一人的小名叫刘虎；证人赵某证实原、被告打架时，有刘虎、刘学武老婆（即国某）在场；证人刘某1（乳名刘虎）证实原、被告打架时，有刘学武老婆、一个姓赵的单身男子在场。证人张某证实2016年8月30日上午8时左右，原告因左胸疼到其开的诊所输水，并告诉她“昨天晚上喝完酒在东羞鱼村被一个人推了我一下”。原告及其女儿刘晓伟证实原告被检查出三根肋骨骨折后曾去找被告理论过，被告让原告“先回家养着”，被告及其妻子都说原告把被告的衣服撕破了。证人之间的证词相互印证，足以认定2016年8月29日晚，原、被告争吵、打架，且原告被被告用拳头打伤左胸的事实。
再次，被告辩称其只是与原告发生过口角争执，但其并没有动手打原告，并提出了原告受伤的两种原因：一是原告曾亲口告诉被告其胸疼是原告的舅子打的，原告自己都认为其胸疼是被其舅子捣得留下的后遗症；二是原、被告打架发生在2016年8月29日，而原告的报警时间为2016年8月31日，在这个期间之内，原告与多人发生过争执。一、关于原告胸部受伤的事实。被告在公安机关的询问笔录中称，原告向其承认：“可能前两天我去俺丈人家叫我老婆回家时，被我舅子用拳头捣得我憋气，我去打俩吊瓶”。而原告自己在公安机关笔录中的陈述为，其对被告说：“你真会打，前几年我这个胸前被俺舅子打过，你又打我这来，疼得不行了，都去打吊瓶”。证人张某证实，原告到其诊所输水时，曾怀疑其胸疼是前两年跟其舅子打仗被其舅子捣到胸口后留下的后遗症。但从原、被告及证人的陈述看，均不能证实原告的胸部受伤、三根肋骨骨折系原告的舅子所打。原告称其与其舅子打架“都过去五六年了”，被告主张原告之伤系原告的舅子所打，应当提交证据加以证明，不能仅凭原告自己的怀疑和猜测即认定该事实。因此，本院对被告的该项主张不予采信。二、关于原告还与其他人发生争执的事实。原告及证人刘某2在公安机关的询问笔录中均称，2016年8月29日晚，原、被告发生争执后，原告又到刘某2家的养鸡棚外叫骂，刘某2于当晚9时30分左右报警，期间刘某2一直待在他的鸡棚中未出门，二人未发生肢体接触。原告与被告打架后感觉不适，于第二天到诊所输水治疗，输水两天不见好后转到店子第三人民医院检查，经诊断为三根肋骨骨折。原告从医院回来后，与其女儿共同到被告家协商理论，�商未果后2016年8月31日报警。原告虽于打架两天后报警，但其行为符合事实及常理。被告称期间原告还与他人发生冲突，但未提交证据证明原告之伤系由他人造成，因此本院对其该项主张亦不予采信。
二、关于原告各项损失的认定。
原告针对其诉讼主张，向本院提交以下证据：
1、住院病历1份、收费票据5份、用药明细1份、影像诊断报告单1份、门诊病历1份（在公安机关调取的笔录中）、鉴定费发票1份，证明：原告的伤情及治疗情况，医药费花费情况；
2、法医学人体损伤程度鉴定书1份，撤销案件决定书、解除取保候审决定书各1份，证明：原告之伤构成轻伤，公安机关对本案已经结案，可以提起民事诉讼；
3、法医鉴定意见书1份，证明：原告构成伤残十级，护理时间为30-60日，护理人数为住院期间2人，出院后1人；
4、店子镇皂河村委会出具的证明1份、户口本2页，证明：原告有被扶养人其母亲滕云香、儿子刘晓波。
针对原告提交的证据，被告的质证意见是：
1、对证据1有异议，均与被告没有关系。原告第一次住院时间是2016年9月2日，原告之伤是否与被告有关无法确认。被告无法确认原告治疗的是什么伤，亦无法确定原告的伤情是否与被告有关。对用药明细也有异议。
2、对证据2有异议，真实性无法确认。原告的轻伤二级与被告没有任何关系，不是被告造成的；从公安局的调查材料中可以看出，没有证据可以证实原告之伤是由被告造成的，这也是检察院不批捕的原因。
3、对证据3有异议，该证据系原告单方委托，被告不予认可。
4、对证据4的真实性无异议，但与被告无关。
本院认为，被告张宝利在本院给予的合理期间内未提交书面鉴定申请，视为放弃重新鉴定的权利，应承担举证不能的不利后果。原告提交的鉴定意见书虽系原告单方委托，但鉴定程序合法，鉴定结论客观、公正，在无相反证据予以否认的情况下，本院予以采信。原告的各项经济损失为：
①医疗费。原告主张医疗费4093.54元，有医疗费单据为凭，本院予以确认。
②住院伙食补助费。原告因本次打架事故住院3天，故其住院伙食补助费应为300元（100元/天×3天）。
③误工费。原告根据鉴定意见主张其误工时间为254天，明显过长，本院根据原告的伤情及回复情况，酌定其误工费为8200元（82元/天×100天）。
④护理费。经鉴定原告的护理期间为30-60日，可折中计算为45日，按护理人数住院期间2人、出院后1人计算，其护理费应为3936元[82元/天×（3天×2人+42天）]。
�伤残赔偿金。原告的伤残等级经鉴定为伤残十级，故伤残赔偿金应为35938元（17969元/年×20年×10%）。
⑥伤残鉴定费2080元。有相关鉴定费票据为凭，本院予以确认。
⑦被扶养人生活费。原告之母腾云香（1939年11月1日生），供养人为3人，至原告定残日为78周岁，故其被扶养人生活费应为1854.5元（11127元/年×5年×1/3×10%）；原告之子刘晓波（2002年2月16日生），供养人为2人，至原告定残日为15周岁，故其被扶养人生活费应为1669.05元（11127元/年×3年×1/2×10%），共计3523.55元。同时，该费用应计入伤残赔偿金中合并计算。
⑧交通费。原告主张的交通费300元过高，且未提交与该请求数额相对应的交通费单据，本院根据原告的就医地点、时间、次数等因素，酌定为50元。
⑨精神损害抚慰金。原告因本次事故受伤并致残，必然给其�活和生产带来不便，精神上遭受一定的痛苦，其主张精神损害抚慰金符合法律规定。但原告主张抚慰金1000元明显过高，本院根据侵权发生的事实、加害人的过错和当地经济水平，酌定为400元。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2016年8月29日20时30分许，原告在家饮酒后拿着馒头准备去喂狗，走到平度市店子镇东羞鱼村西边通西羞鱼村的十字路口时，与同村国某发生口角争吵。同时，被告与其妻子李珍芳从东羞鱼村李珍芳的母亲家出来后行至此处。被告看到原告在与人争吵，便大声呵斥原告不让其吆喝，随即原、被告发生争吵、打架。被告推了原告胸前一下，原告用手抓住了被告胸前的衣服，被告就用拳头打了原告的左胸。后原、被告被在此处乘凉的村民拉开。原、被告被人拉开之后，原告喂完狗，又到同村刘某2的鸡棚外边吆喝，并骂了刘某2。刘某2于21时30分左右报警，后原告被派出所的工作人员劝走。
原告因左胸疼，于2016年8月30日8时左右和8月31日6时左右，到西羞鱼村张某开的诊所中输液两天。8月31日上午原告输完液后，其女儿刘晓伟将其带到平度市第三人民医院检查，经诊断为左2、4、5肋骨骨折。
原告及刘晓伟从医院回来后到被告家找被告理论，后双方协商不成，原告于31日15时左右到平度市公安局店子派出所报警。
原告于2016年9月2日至9月5日到平度市第三人民医院住院治疗，花费医疗费4093.54元。
2016年9月1日，平度市公安局店子派出所委托平度市公安局刑事科学技术室对原告的人体损伤程度进行鉴定。9月23日，该科学技术室出具鉴定意见：原告之损伤属轻伤二级。
2016年11月23日，被告因涉嫌故意伤害罪被平度市公安局刑事拘留，被羁押于平度市看守所。平度市公安局于2016年12月5日变更强制措施为取保候审。2017年3月24日，平度市公安局以被告涉嫌故意伤害罪将该案移送至平度市人民检察院审查起诉。2017年8月6日，因原告要求撤销案件，平度市公安局决定对被告解除取保候审，并于8月8日将解除取保候审决定书送达被告。8月9日，平度市公安局依法撤销原告故意伤害案。
2017年5月2日，原告自行委托青岛青大司法鉴定所对其伤残等级、护理时间及人数进行鉴定。2017年5月12日，该鉴定机构出具鉴定意见：原告打伤事故致胸部（诸肋骨）损伤均为伤残十级；护理时间建议为30-60日，护理人数建议住院期间2人护理，出院后1人护理。原告花费鉴定费2080元。
原告有被扶养人其母亲滕云香、其儿子刘晓波。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，任何人不得侵害。侵害�人造成人身损害的，应当赔偿医疗费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，被告张宝利作为成年男性，在看到饮酒后且正在与他人发生争执的原告时，不能主动避开，反而大声对其呵斥，导致双方之间发生争吵。原、被告发生口头争执后，被告又主动用拳头推搡原告，导致双方由口头争吵直接升级为肢体接触，其对于本次打架事件的发生存在较大过错，应承担本次事件的主要责任。被告以其在刑事案件中未被追责为由，主张其不应当承担民事赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。
从2016年8月29日晚原告的行为及其在公安机关笔录中的陈述可以看出，当晚原告喝了较多的酒，且与多人发生过冲突。证人赵某也证实：“刘学林喝酒后经常在街上吆喝”。原告作为成年人，应当熟知自己的酒量，并明确知晓其饮酒过量后会�出失当行为。但原告在当晚饮酒较多后未能控制自己，反而酒后冲动与被告发生争执及厮打，其对于本次打架事故的发生自身存亦在相当过错，应当承担次要责任。
综上，对于原告因本次纠纷所产生的经济损失，本院根据原、被告双方的过错情况，酌定由被告承担60%的赔偿责任，原告自担40%的责任。因此，被告应赔偿原告各项损失共计35272.65元[（4093.54元+300元+8200元+3936元+35938元+2080元+3523.55元+50元）×60%+400元]。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告张宝利于本判决生效后十日内支付给原告刘学林各项经济损失共计35272.65元（含精神损害抚慰金400元）。
二、驳回原告刘学林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1261元，由被告张宝利负担761元，原告刘学林负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 尚丰文
二〇一七年十一月九日
法官助理 董玉蕾
书 记 员 梁 凯