广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）柳市民三终字第339号
上诉人（一审被告）柳城县人民医院，住所地广西柳城县大埔镇白阳中路**号。
法定代表人黎海东，院长。
委托代理人冯中厚，广西鱼峰律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）陈秋萍。
委托代理人韦雅扬，广西宝洁律师事务所律师。
上诉人柳城县人民医院因医疗损害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区柳城县人民法院（2014）柳城民一初字第1284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月13日受理后，依法组成由审判员朱文泉担任审判长，审判员徐宝华、代理审判员王维参加的合议庭，于2015年9月11日公开开庭审理了本案。上诉人柳城县人民医院的委托代理人冯中厚，被上诉人陈秋萍及其委托代理人韦雅扬到庭参加诉讼。代书记员白琳担任法庭记录。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，陈秋萍发现盆腔有包块，于2013年3月27日到柳城县人民医院住院治疗，入院诊断为盆腔包块性质待查-1）附件囊肿？卵巢肿瘤？2）子宫肌瘤；同月29日，柳城县人民医院对陈秋萍行剖腹探查术，发现陈秋萍左侧宫角突出一大小约8×7mm浆膜下肌瘤，经陈秋萍及其丈夫要求，柳城县人民医院为陈秋萍行子宫次全切除术，陈秋萍于同年4月3日出院［住院天数：7天，支付处置费141.4元，医疗费1750.27元（医疗费4734.91元-柳城县新型农村合作医疗管理中心补偿2984.64元）］，出院诊断为子宫多发性肌瘤，出院医嘱：注意休息、加强营养、15天后返院查询病检结果、3个月后复诊，不适时随诊。2013年4月8日，陈秋萍因右侧腰腹疼痛1天急诊到柳城县人民医院住院治疗，入院诊断为泌尿系结石；治疗2天病情无明显好转，陈秋萍要求转院，于2013年4月10日办理出院手续［住院天数：2天，支付处置费57.2元、生活护理费16元、医疗费562.59元（医疗费1345.75元-柳城县新型农村合作医疗管理中心补偿783.16元）］，出院诊断为：右肾积水查因（结石？畸形？），出院医嘱：住院继续治疗。同日，陈秋萍到柳州市人民医院住院治疗，入院诊断为右肾积水查因、右输尿管结石？肿瘤？同年4月17日，柳州市人民医院对陈秋萍行经尿道右侧输尿管镜检术，术中发现右输尿管壁管明显狭窄，狭窄处可见瘢痕，双J管无法通过狭窄处，建议陈秋萍到上级医院进一步就诊；陈秋萍于同年4月23日办理出院手续［住院天数：13天，支付生活护理费104元、医疗费4435.33元（医疗费7399.58元-柳城县新型农村合作医疗管理中心补偿2964.25元）］，出院诊断为右输尿管下段梗阻并右肾积水、右输尿管肿瘤？。同年4月25日，陈秋萍到广西医科大学第一附属医院住院治疗，入院诊断为右输尿管下段梗阻并右肾积水，同月27日，广西医科大学第一附属医院对陈秋萍行右输尿管膀胱再植术，陈秋萍病情恢复良好后于同年5月4日出院［住院天数：9天，支付医疗费9721.6元（医疗费16642.68元-柳城县新型农村合作医疗管理中心补偿6921.08元）］，出院诊断为右输尿管下段梗阻并右肾积水，出院医嘱：一个月后返院拔双J管、出院后隔日术口换药、术后9天拆线、如有不适及时随诊。2013年6月17日，陈秋萍到广西医科大学第一附属医院门诊拔双J管，花医疗费455.58元；2013年9月25日陈秋萍到广西医科大学第一附属医院作CT检查花医疗费1600元；2014年3月12日，陈秋萍到柳城县人民医院作肾积水术后检查花医疗费91元；2014年6月4日，陈秋萍因下腹疼痛到柳州市人民医院门诊治疗花医疗费565.71元（333.41元＋56.8元＋175.5元）；2014年9月25日，陈秋萍到柳城县人民医院作术后检查花医疗费216.3元（103.2元＋113.1元）。综上，陈秋萍自2013年4月8日后支付的医疗费共计人民币17825.31元（已经扣除柳城县新型农村合作医疗管理中心支付的补偿），住院治疗共24天。经陈秋萍、柳城县人民医院双方委托柳州市医学会进行医疗事故技术鉴定，该医学会于2013年11月26日以柳州医鉴（2013）15号医疗事故技术鉴定书作出结论：本病例属于叁级戊等医疗事故，医方承担主要责任；2014年5月5日，陈秋萍委托广西柳州市明桂司法鉴定中心对其损伤程度以及出院后需全休时间进行评定，该鉴定中心于2014年5月7日以明桂司法鉴定中心（2014）残鉴字第339号鉴定意见书作出鉴定意见：1、被鉴定人陈秋萍本次“次全子宫切除术”后出现“右输尿管下段梗阻并右肾积水”构成Ⅹ（十）级伤残；2、被鉴定人陈秋萍本次“次全子宫切除术”后出现“右输尿管下段梗阻并右肾积水”出院后需全休的时间为143天；本次鉴定费为1300元。本案在诉讼过程中，陈秋萍于2014年11月10日向该院提出申请，请求对柳城县人民医院在陈秋萍的诊疗过程中有无过错、因果关系及过错参与度进行评定；该院依法委托柳州市中级人民法院司法鉴定中心、柳州市中级人民法院司法鉴定中心转委托广西柳州市金鼎司法鉴定所进行鉴定，分析认为，医方在给被鉴定人陈秋萍行“次全子宫切除术”的过程中，误将其右侧输尿管进行了结扎，导致右侧输尿管完全梗阻，最终出现右肾积水，导致行“右输尿管膀胱再植术”来解除右侧输尿管完全梗阻的严重后果，医方未尽到高度专业注意义务，故于2015年4月12日以柳州市金鼎司法鉴定所（2015）临分鉴字第4号鉴定意见书作出鉴定意见：柳城县人民医院对被鉴定人陈秋萍的诊疗过程中存在医疗过错，该医疗过错与被鉴定人陈秋萍目前的损害后果之间存在因果关系，其医疗过错参与度拟评定为100%。本次鉴定费共计6080元。陈秋萍对该鉴定意见无异议；柳城县人民医院认为本次事故已经医患双方共同委托的柳州市医学会进行医疗事故技术鉴定，并以柳州医鉴（2013）15号医疗事故技术鉴定书作出鉴定意见，诉讼过程中无需再进行鉴定，其次，金鼎司法鉴定所作出的鉴定意见不科学，故不予认可。另查：陈秋萍是城镇居民，是柳城县某宾馆的业主；2008年5月26日，陈秋萍与中国人寿保险股份有限公司柳州分公司签订了《保险营销员代理合同》（A类），合同有效期限为三年，合同期限届满前30天内，如双方均无异议，本合同有效期限自动延展三年；中国人寿保险股份有限公司柳州分公司于2014年8月12日出具证明，证实陈秋萍自2012年1月到2013年2月取得佣金收入35852.09元，佣金收入主要与其办理的业务量有关，具有不确定性。
一审法院审理认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案柳城县人民医院对陈秋萍的诊疗行为经柳州市金鼎司法鉴定所进行鉴定并得出鉴定意见：柳城县人民医院在对陈秋萍的诊疗过程中存在医疗过错，该医疗过错与陈秋萍目前的损害后果之间存在因果关系，其医疗过错参与度拟评定为100%。故柳城县人民医院对陈秋萍行“次全子宫切除术”后出现“右输尿管下段梗阻并右肾积水”所造成的经济损失承担全部赔偿责任，但由于陈秋萍于2013年3月27至2013年4月3日在柳城县人民医院住院并行“次全子宫切除术”是对陈秋萍本身疾病的治疗，由此产生的经济损失（含医疗费等）应由陈秋萍自行承担；且对于柳城县新型农村合作医疗管理中心已经支付的补偿亦应予扣除。至于柳城县人民医院提出本次事故已经医患双方共同委托的柳州市医学会进行医疗事故技术鉴定并作出鉴定意见，且金鼎司法鉴定所作出的鉴定意见不科学，故不应采信金鼎司法鉴定所的鉴定意见的辩解意见，该院认为，医疗事故技术鉴定意见是当事人选择进行医疗事故赔偿程序的重要证据，而本案的陈秋萍选择的是医疗损害责任之诉，属于适用过错原则的侵权之诉，故行为人是否存在过错、该过错与损害后果是否有果因关系以及过错参与度是多少是承担赔偿责任的重要依据，故在诉讼过程中委托有资质部门作出上述评定是有必要的，因此，该院采信金鼎司法鉴定所作出的鉴定意见，对柳城县人民医院该辩解意见该院不予采纳；关于柳城县人民医院提出陈秋萍不应再自行委托明桂司法鉴定中心作伤残评定，由此产生的鉴定费应由陈秋萍负担的辩解意见，该院认为，陈秋萍是不具有特定专业知识的人员，其无法判定叁级戊等医疗事故对应的伤残程度就是十级残疾，故其委托有资质鉴定部门对其伤残作出等级评定并无不当，柳城县人民医院该辩解意见该院亦不予采纳；关于柳城县人民医院提出原告陈秋萍办理了新型农村合作医疗，应当按照农村标准计算伤残赔偿金的辩解意见，该院认为，陈秋萍办理的新型农村合作医疗是其享受国家医疗补贴的重要依据，但并非是划分城镇或农村身份的有效证明，应以公安部门颁发的户口簿为准，陈秋萍户口簿登记为“居民”，故伤残赔偿金应按照城镇居民的标准计算，柳城县人民医院该辩解意见该院也不采纳；对于柳城县人民医院提出的住院伙食补助费应当照同年交通事故赔偿标准每天40元计算辩解意见，该院认为，陈秋萍就本案起诉后法庭辩论终结前新的损害赔偿项目计算标准已经公布并实施，应当适用新的标准即2014年度的标准计算，故柳城县人民医院该辩解意见该院亦不予采纳。陈秋萍请求的误工费按二个行业标准累加计算的意见，该院认为，虽然陈秋萍提交了其营业宾馆和其从事保险营销员的证据，但佣金收入保险营销员主要与其办理的业务量有关，具有不确定性，且按二个行业标准累加计算误工费亦无法律依据，故陈秋萍该意见该院不予采纳，可以择一高标准计算，即85.36元／天（35852.09元／14个月／30天）；陈秋萍请求的交通费票据虽然不全，但其在柳城县人民医院行“次全子宫切除术”后，到柳州市人民医院、广西医科大学第一附属医院就医，确实产生了交通费用，但请求2000元数额过高，酌情支持1000元；陈秋萍请求营养费酌情支持1000元；陈秋萍请求护理费没有事实根据，该院不予支持，依法予以驳回；陈秋萍请求精神抚慰金30000元数额过高，以5000元为宜。综上所述，本案合理的赔偿项目及数额为：1、医疗费17825.31元；2、住院伙食补助费2400元［100元／天×24天（2天＋13天＋9天）］；3、误工费14340.48元［85.36元／天×（25天＋143天）］；4、交通费1000元；5、鉴定费7380元（1300元＋6080元）；6、残疾赔偿金46610元（23305元／年×20年×10%）；7、营养费1000元；8、精神抚慰金5000元；以上八项合计人民币95555.79元，由柳城县人民医院按照全部责任如数赔偿给陈秋萍，陈秋萍超过上述损失部分该院不予支持，依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条第二款、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，该院判决如下：一、柳城县人民医院赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等共计人民币90555.79元给陈秋萍；二、柳城县人民医院赔偿精神抚慰金人民币5000元给陈秋萍；三、驳回陈秋萍的其他诉讼请求。案件受理费3356元，减半收取为1678元，由陈秋萍负担387元，柳城县人民医院负担1291元。
上诉人柳城县人民医院不服一审判决，上诉称，1、金鼎司法鉴定所受理时间是2015年1月29日，而本案早在2014年10月8日就已经公开开庭并进行了法庭辩论及最后陈述，因此，被上诉人陈秋萍依法不再享有申请鉴定的权利，而且，委托鉴定事项并没有在规定程序与时间告知上诉人柳城县人民医院。一审法院审判在证据方面违法认定并采信金鼎司法鉴定所作出的鉴定意见导致错判；2、被上诉人陈秋萍提起诉讼及2014年10月8日公开开庭并进行了法庭辩论及最后陈述均是以双方共同委托进行并取得的合法有效的2013年11月26日的柳州医鉴（2013）第15号《医疗事故技术鉴定书》作为证据，说明被上诉人陈秋萍十分清楚该材料的法律后果，而且其聘请了律师作为代理人更应有专业水平判断后果，一审不采信该鉴定有悖法律规定，有违事理；3、金鼎司法鉴定所作出的鉴定意见在参与度评定结论是“拟评定为100%”本身就不是确定有效的，而且十分明确“参与度是否妥当请法庭结合审理的情况综合确定民事赔偿等级和程度”，还十分明确“本次鉴定参与度评定仅提供审判时参考性意见，而非确定审判赔偿程度的法定依据”！一审直接采信并按100%程度赔偿有悖法律规定；4、柳州医鉴（2013）第15号《医疗事故技术鉴定书》明确医方负主要责任即70-80%之间应当依法采信。另外，2014年10月8日公开开庭时，被上诉人陈秋萍并没有提出鉴定申请，庭审结束后才申请已违法违规，除不应采信违法申请的鉴定意见外，其鉴定费用全部应由其本人自行承担，一审将此笔6080元判决上诉人柳城县人民医院赔偿不合情不合理不合法。综上所述，被上诉人陈秋萍总损失应当是84475.79元，多计算6080元。按总损失84475.79元的主要责任80%计算赔偿67580.63元才合情合理合法，一审法院（2014）柳城民一初字第1284号民事判决书第一项判决多判决22975.16元应予以纠正，并改判上诉人柳城县人民医院只在67580.63元范围内赔偿被上诉人陈秋萍。
被上诉人陈秋萍答辩称，上诉人柳城县人民医院应负全部责任，根据《证据规则》第27条规定，被上诉人陈秋萍可以要求重新鉴定。上诉人柳城县人民医院认为被上诉人陈秋萍申请司法鉴定违法的意见是错误的，请求二审法院驳回上诉人柳城县人民医院的上诉，维持一审判决。
案经本院审理查明，双方当事人均对一审查明的事实部分无异议，一审查明的事实属实，本院予以确认。
二审中，双方当事人没有向法院提供新证据。
本院综合诉辩双方的意见，对本案的争议焦点归纳为：1、关于柳州市金鼎司法鉴定所（2015）临分鉴字第4号《鉴定意见书》与柳州市医学会柳州医鉴（2013）第15号《医疗事故技术鉴定书》，应当采纳哪份鉴定结论应作为本案的定案依据以及确定本案的赔偿比例；2、关于司法鉴定费6080元应当如何负担。
本院认为：1、关于以柳州市金鼎司法鉴定所（2015）临分鉴字第4号《鉴定意见书》与柳州市医学会柳州医鉴（2013）第15号《医疗事故技术鉴定书》，应当采纳哪份鉴定结论应作为本案定案依据以及确定本案承担赔偿比例的问题。被上诉人陈秋萍在本案诉讼中明确选择了侵权之诉，本案应确定为医疗损害赔偿纠纷，故本案需确认上诉人柳城县人民医院是否存在过错、该过错与损害后果是否有果因关系以及过错参与度。根据柳州市医学会柳州医鉴（2013）第15号《医疗事故技术鉴定书》的内容，并不能满足上述要求，且被上诉人陈秋萍对该鉴定意见书亦不完全认可，该《医疗事故技术鉴定书》不能作为本案定案依据。一审法院为了查明事实及分清责任等，委托柳州市中级人民法院司法鉴定中心及其转委托柳州市金鼎司法鉴定所进行司法鉴定是符合法律规定的。柳州市金鼎司法鉴定所（2015）临分鉴字第4号《鉴定意见书》在一审时已经过质证，且上诉人柳城县人民医院没有足以反驳的证据和理由，故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条的规定，认定柳州市金鼎司法鉴定所（2015）临分鉴字第4号《鉴定意见书》具有证明效力，应当作为本案定案依据。一审法院对此认定及确定赔偿比例并无不当，本院予以维持。上诉人柳城县人民医院该项上述主张不能成立，本院不予采信和支持。
2、关于司法鉴定费6080元应当如何负担的问题。鉴于本院已认定柳州市金鼎司法鉴定所（2015）临分鉴字第4号《鉴定意见书》具有证明效力，应当作为本案定案依据，故一审法院确定该司法鉴定费6080元由上诉人柳城县人民医院承担依据充分，本院予以维持。上诉人柳城县人民医院该项上述主张不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人柳城县人民医院的上诉理由不能成立，本院不予采信和支持。一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，程序合法，判处得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3750元（上诉人柳城县人民医院已预交），由上诉人柳城县人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱文泉
审 判 员 徐宝华
代理审判员 王 维
二〇一五年十月十三日
代书 记员 白 琳