浙江省衢州市衢江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）衢刑初字第61号
公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。
被告人何某甲。2013年6月7日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年7月5日变更为取保候审。
被告人何某乙。2010年5月21日因犯寻衅滋事罪被龙游县人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。2013年6月27日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年7月17日变更为取保候审。
被告人吴某。2013年6月29日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年7月9日变更为取保候审。
被告人李某甲。2013年6月13日因涉嫌犯盗窃罪被取保候审。
被告人李某乙。2013年6月13日因涉嫌犯盗窃罪被取保候审。
衢州市衢江区人民检察院以衢江检刑诉（2013）199号起诉书指控被告人何某甲、何某乙、吴某、李某甲、李某乙犯盗掘古墓葬罪，于2014年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月21日公开开庭进行了审理。衢州市衢江区人民检察院指派代理检察员崔文婧出庭支持公诉，被告人何某甲、何某乙、吴某、李某甲、李某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
衢州市衢江区人民检察院指控，2013年2月下旬的一天，被告人何某甲、何某乙、吴某、李某乙在被告人李某甲家中商谈到山上挖树根一事，被告人李某乙称其位于峡川镇岭下村的菜地里有古墓，后该五名被告人便商定要盗掘该古墓。同年2月28日10时许，被告人何某甲、何某乙、吴某携带锄头、铁锹、撬棍等工具，在李某乙、李某甲的指引下对古墓进行挖掘，挖掘至墓葬中底部。在挖掘过程中，李某甲提供锄头、茶水等物。次日晚，被告人何某甲、何某乙、吴某、李某甲等人又至该古墓，因听他人说墓中没有文物，后该四名被告人离开现场。经鉴定，被盗挖的墓葬时代为明代；具有一定的历史、艺术、科学价值。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、鉴定结论等证据。据此，公诉机关认为，被告人何某甲、何某乙、吴某、李某甲、李某乙结伙盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，情节较轻，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条、第三百二十八条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。被告人何某甲、何某乙、吴某、李某甲、李某乙如实供述自己罪行，应根据《刑法》第六十七条第三款之规定处罚。建议对五被告人判处拘役以下刑罚，并处罚金。
五被告人对公诉机关的指控均不表异议。
经审理查明，2013年2月下旬的一天，被告人何某甲、何某乙、吴某、李某乙在被告人李某甲家中商谈到山上挖树根一事，被告人李某乙称其位于峡川镇岭下村的菜地里有古墓，后该五名被告人便商定要盗掘该古墓。同年2月底的一天上午10时许，被告人何某甲、何某乙、吴某携带锄头、铁锹、撬棍等工具，在李某乙、李某甲的指引下对古墓进行挖掘，挖掘至墓葬中底部。在挖掘过程中，李某甲提供锄头、茶水等物。之后的一天晚上，被告人何某甲、何某乙、吴某、李某甲等人又至该古墓，因听他人说墓中没有文物，后该四名被告人离开现场。经鉴定，被盗挖的墓葬为明代砖室墓，具有一定的历史、艺术、科学价值。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1书证：（1）砖头照片，证明被盗墓葬的砖头情况。（2）受案登记表，证明案发情况。（3）户籍证明、人口信息证明被告人、证人身份情况。（4）抓获经过，证明各被告人归案情况。（5）刑事判决书、行政处罚决定书，证明何某乙前科及何某甲被行政处罚情况。（6）衢江区文化广电新闻出版局现场笔录、照片，证明2013年3月8日，文广局工作人员到峡川镇高岭村岭下自然村现场查看，墓地洞口已被填埋，洞口周边有从洞内挖出的砖块和石板。（7）文物鉴定委托书，证明浙江省文物鉴定委员会委托衢州市文物鉴定小组对衢江区峡川镇高岭村被盗掘古墓的年代及价值进行鉴定。
2、证人证言：（1）证人余某的证言，证明其系李某乙妻子，2013年2月28日左右，龙游石佛的三名男子到其家山埂上挖坟墓，李某甲在现场泡茶，三个龙游男子在挖。（2）证人叶某的证言及辨认笔录，证明2013年正月里的一天，何某甲带了二个人与其一起去峡川镇高岭村李某甲家里讨论挖树根的事，期间李某甲的哥哥也来，后听李某甲哥哥说起他地里有一座古墓，何某甲等人表示有兴趣。（3）证人高某的证言，证明2013年正月里的一天，三个外地人在李某乙的地里挖洞，李某甲、李某乙老婆也在边上，他们从洞里挖出一些石板、青砖，过了一下，李某甲回家拿了壶开水给外地人喝。
3、被告人何某甲、何某乙、吴某、李某甲、李某乙对起诉书指控的事实供认不讳，与证人证言、书证等能相互印证。
4、鉴定意见，证明被盗挖的墓葬为明代砖室墓，具有一定的历史、艺术、科学价值。
本院认为，被告人何某甲、何某乙、吴某、李某甲、李某乙结伙盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，情节较轻，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，且系共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人何某甲、何某乙、吴某、李某甲、李某乙归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人何某甲、吴某、李某甲、李某乙无犯罪前科，五被告人在庭审中自愿认罪，均可从轻处罚。根据五被告人的犯罪情节及悔罪表现，可对被告人何某甲、何某乙、吴某宣告缓刑，对被告人李某甲、李某乙判处管制。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第三十八条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人何某甲犯盗掘古墓葬罪，判处拘役五个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金3000元。
二、被告人何某乙犯盗掘古墓葬罪，判处拘役五个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金3000元。
三、被告人吴某犯盗掘古墓葬罪，判处拘役四个月，缓刑八个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金3000元。
四、被告人李某甲犯盗掘古墓葬罪，判处管制三个月（管制的刑期，从判决执行之日起计算），并处罚金2000元。
五、被告人李某乙犯盗掘古墓葬罪，判处管制三个月（管制的刑期，从判决执行之日起计算），并处罚金2000元。
上述罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 琳
人民陪审员 戚雪生
人民陪审员 谢新华
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 徐宣文
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百二十八条第一款盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。
判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。
违反第二款规定的禁止令的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。