重庆市渝中区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中区法民初字第02150号
原告柯祥成，男，1966年2月9日出生，汉族，住重庆市江津区。
委托代理人白全军，男，1986年10月3日出生，汉族，住重庆市江津区。
被告重庆秦臻建筑劳务有限公司，住所地重庆市渝中区枣子岚垭正街105号2#，组织机构代码57212551-1。
法定代表人秦臻，总经理。
委托代理人谭小洪，男，1984年10月22日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。
被告江西省建工集团公司，住所地江西省南昌市西湖区北京西路248号，组织机构代码01450352-2。
法定代表人李平，董事长。
委托代理人王晓华，女，1975年3月17日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。
原告柯祥成与被告重庆秦臻建筑劳务有限公司（以下简称“秦臻公司”）、被告江西省建工集团公司（以下简称“江西建工”）追索劳动报酬纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员周绍月独任审判，适用简易程序进行了审理，书记员许楠担任法庭记录。原告柯祥成的委托代理人白全军、被告秦臻公司的委托代理人谭小洪、江西建工的委托代理人王晓华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柯祥成诉称，被告江西建工承建璧山规划展览馆工程，于2011年将该工程中外墙装饰部分涉及的玻璃幕墙、石材幕墙劳务分包给被告秦臻公司。2011年7月，原告进入被告秦臻公司从事电焊工作，双方未签订书面劳动合同，原告月平均工资为5655元，被告秦臻公司未给原告购买社会保险。2012年3月23日，原告在工地上用吊篮运材料时摔伤，受伤后原告被送往中国人民解放军第三军医大学新桥医院住院治疗32天。原告此次受伤被重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤，后进行劳动能力鉴定等级为五级。原告因工伤保险待遇纠纷与被告秦臻公司、被告江西建工发生争议，通过劳动仲裁裁决和两级法院判决认定被告秦臻公司应支付原告医疗费13816.47元、停工留薪期工资33930元、一次性伤残补助金101790元等工伤保险待遇共计482668.12元，被告江西建工对前述给付义务承担连带责任。原告受伤后，被告秦臻公司停止向原告发放工资，给原告造成了工资收入的损失。根据《违反﹤劳动法﹥有关劳动合同规定的赔偿颁发的通知》（劳部发（1995）223号）第二条、第三条的规定，被告秦臻公司除按原告本人应得工资收入支付给原告外，还应支付原告相当于工资收入的25%的赔偿费用。原告从2012年3月23日受伤之日起至2014年2014年8月21日期间，工资收入应为163995元（5655元×29个月），故被告秦臻公司应支付的赔偿金为40998.75元（163995元×25%）。由于被告江西建工将劳务发包给不具有建筑劳务承包资质的公司，且未提供劳动安全条件，致使原告受伤，无法继续工作，因此应承担连带赔偿责任。现原告起诉至法院，请求判令被告秦臻公司向原告支付拖欠的工资收入的25%的赔偿金40998.75元（163995元×25%），被告江西建工承担连带责任。
被告秦臻公司辩称，被告秦臻公司将璧山规划展览馆项目的玻璃幕墙、石材幕墙中的部分劳务分包给杨昌华，原告是杨昌华雇佣的临时用工人员，原告的工作状态有事情就来做工，原告的工资是按天计算。因此被告秦臻公司无法与原告签订劳动合同，无法对其进行管理，被告未为原告购买社会保险。综上，被告秦臻公司认为与原告不存在劳动关系，故不同意原告的诉讼请求。综上，请求法院依法判决。
被告江西建工辩称，被告江西建工只是将璧山规划展览馆项目的玻璃幕墙、石材幕墙的劳务部分发包给被告秦臻公司，原告受被告秦臻公司的安排参与该劳务部分的施工，原告的用人单位是秦臻公司，原告与被告江西建工不存在劳动关系。综上，原告是基于劳动合同关系产生的权利义务提起的本次诉讼，故被告江西建工不是本案适格的被告，请求法院驳回原告对被告江西建工的全部诉讼请求。
经审理查明，江西建工承建璧山规划展览馆工程，于2011年将该工程中外墙装饰部分涉及的玻璃幕墙、石材幕墙劳务分包给秦臻公司。2011年7月，柯祥成进入秦臻公司承包的该工程处从事电焊工作，双方未签订书面劳动合同，柯祥成月平均工资为5655元，秦臻公司未给柯祥成购买社会保险。
2012年3月23日，柯祥成在工地上用吊篮运材料时摔伤，受伤后被送往中国人民解放军第三军医大学新桥医院住院治疗32天。2012年11月26日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出渝中人社伤险认决字（2012）1310号《认定工伤决定书》，认定柯祥成受伤性质属于工伤，用人单位为秦臻公司。2014年5月27日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出渝中劳鉴（初）字（2014）265号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定柯祥成伤残等级伍级，无护理依赖。2014年8月6日，柯祥成以秦臻公司、江西建工为被申请人向璧山劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认柯祥成与秦臻劳务解除劳动关系并要求秦臻公司和江西建工支付柯祥成工伤待遇共计874536.66元。璧山劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月19日作出璧劳人仲案字（2014）第742号《仲裁裁决书》，裁决解除了秦臻公司和柯祥成的劳动关系并终止工伤保险关系，秦臻公司支付柯祥成各项工伤保险待遇共计426023.79元，驳回了柯祥成的其他仲裁请求。柯祥成不服该仲裁裁决结果，起诉至璧山区人民法院。璧山区人民法院于2015年3月9日作出（2014）璧法民初字第05372号《民事判决书》，确认柯祥成与秦臻公司于2014年8月21日解除劳动关系，秦臻公司支付柯祥成各项工伤保险待遇共计449308.12元，驳回了柯祥成的其他诉讼请求。柯祥成不服该判决结果，上诉至重庆市第一中级人民法院。重庆市第一中级人民法院于2015年9月26日作出（2015）渝一中法民终字第03859号《民事判决书》，判决确认柯祥成与秦臻公司于2014年8月21日解除劳动关系，秦臻公司支付柯祥成包括医疗费13816.47元、停工留薪期工资33930元在内的各项工伤保险待遇共计482668.12元，江西建工对该给付义务承担连带责任，驳回了柯祥成的其他诉讼请求。
2015年1月7日，柯祥成以秦臻公司、江西建工为被申请人向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁院（以下简称“渝中区劳仲院”）申请仲裁，要求秦臻公司支付柯祥成相当于工资收入25%的赔偿费用39435.5元，并要求江西建工承担连带责任。2015年1月15日，渝中区劳仲院出具编号为2015-65号《证明》，证明柯祥成的仲裁申请无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定的情形。柯祥成乃以本案的诉讼请求诉至本院。
上述事实，有《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、《仲裁裁决书》、（2014）璧法民初字第05372号《民事判决书》、（2015）渝一中法民终字03859号《民事判决书》、收件回执、《证明》等证据以及当事人的陈述载卷为凭，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未按照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条规定：“劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。”劳动和社会保障部于2007年11月21日发出《关于公布劳动和社会保障规章清理结果的通知》（劳社部发（2007）41号）载明：“按照加快建设法治政府、全面推进依法行政的要求，根据《立法法》规定和国务院工作安排，我部对现行劳动和社会保障规章进行了全面清理。经清理，废止了7件劳动合同和社会保障规章，拟修订5件劳动和社会保障规章，确认有效52件劳动和社会保障规章。”在该通知的附件《劳动和社会保障规章清理情况表》中，将《违反﹤劳动法﹥有关劳动合同规定的赔偿颁发的通知》（劳部发（1995）223号）列为拟修订的规章，修订的理由为与《劳动合同法》不一致，未将其列入现行有效的劳动和社会保障规章。本案中，原告因被告秦臻公司未足额支付工资报酬，以《违反﹤劳动法﹥有关劳动合同规定的赔偿颁发的通知》（劳部发（1995）223号）为依据，要求被告秦臻公司支付拖欠的工资收入的25%的赔偿金，被告江西建工承担连带责任。根据《关于公布劳动和社会保障规章清理结果的通知》（劳社部发（2007）41号）及其附件载明的内容，未将劳部发（1995）223号文件列为现行有效的规章，在《劳动合同法》第八十五条将未足额支付劳动报酬列为用人单位应加付赔偿金的情形，但该条同时规定劳动者应先行向劳动行政部门投诉要求用人单位支付劳动报酬，在劳动行政部门责令用人单位支付，用人单位拒不支付的情况下，劳动者诉至法院要求加付赔偿金的主张才能得到支持。原告在庭审中未能举示证据证明向劳动行政部门投诉要求被告秦臻公司支付劳动报酬，不符合《劳动合同法》第八十五条的规定的情形。综上，原告要求被告秦臻公司支付工资收入的25%的赔偿金，被告江西建工承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。
综上所述，原告柯祥成的诉讼请求不成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照《关于公布劳动和社会保障规章清理结果的通知》之规定，判决如下：
驳回原告柯祥成的全部诉讼请求。
本案案件受理费10元，本院减半收取5元，由原告柯祥成负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
代理审判员 周绍月
二〇一五年十月十九日
书 记 员 许 楠