江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣01民终2512号
上诉人(原审原告):熊长娥，女，1953年5月16日出生，汉族，江西省安义县人，住安义县。
委托代理人熊许丹，安义县石鼻法律服务所法律工作者。委托代理人熊五根，南昌市148法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告):陈敬伟，男，1956年9月7日出生，汉族，江西省安义县人，住江西省安义县。
被上诉人(原审被告):陈立文，男，1983年11月5日出生，汉族，江西省安义县人，住江西省安义县。
上诉人熊长娥与被上诉人陈敬伟、陈立文机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省安义县人民法院(2016)赣0123民初323号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行审理。本案现已审理终结。
熊长娥上诉请求：1、依法撤销江西省安义县人民法院（2016）赣0123民初323号民事判决；2、改判被上诉人陈立文在交强险范围内先行赔偿上诉人熊长娥12万元，剩余赔偿款118479.58元由被上诉人陈敬伟、陈立文承担连带清偿责任；3、改判被上诉人陈敬伟、陈立文赔偿上诉人熊长娥人工髋关节置换手续费共计80000元；4、本案一、二审案件受理费由初上诉人陈敬伟、陈立文负担。事实和理由：1、原审判决认定按农村户籍标准计算上诉人熊长娥伤残赔偿金错误，熊长娥为失地农民，可按城镇标准计算伤残联赔偿金，应为24309/年×19年×20%=100700元。2、原审认定上诉人熊长娥十级伤残明显错误，应采信安正司法鉴定意见书中认定的九级伤残。3、原审认定的上诉人熊长娥人工髋关节置换手术费错误，不应按比例，应按人工髋关节置换手术费共计80000元。4、原审认定按3：7划分承担民事责任有悖于事实和法律，本案中被上诉人陈敬伟是无证驾驶，被上诉人陈立文明知机动车应年检而未年检，均存在重大过错，原审仅判决被上诉人陈敬伟、陈立文70%的民事责任显示公平，应认定被上诉人陈敬伟、陈立文80%的民事责任。
被上诉人陈敬伟、陈立文共同答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
熊长娥向一审法院起诉请求：两被告陈敬伟、陈立文共同赔偿原告各项损失共计233679.58元（1、医疗费包括后续治疗费3782.47元，2、残疾赔偿金100700元，3、误工费26068.5元，4、护理费26068.5元，5、住院伙食补助费1800元，6、营养费2700元，7、交通费4000元、8、鉴定费980元，9、精神抚慰金20000元。）
一审法院认定事实：2013年11月22日11时37分许，被告陈敬伟驾驶赣Ａ×××××号二轮摩托车在安义县城迎宾大道由东往西行驶，变道逆向行驶时，与正在迎宾大道上由北往南横过机动车道行驶，熊长娥驾乘的“富尔发”牌三轮电动车相撞，致两车受损、陈敬伟和熊长娥及三轮电动车上三个学生乘员受伤的道路交通事故。安义县交警大队对此次事故认定：被告陈敬伟负事故主要责任，熊长娥负事故次要责任。事发后，原告被送往安义县人民医院住院治疗，2013年11月22日，安义县人民医院对原告检查，DR片及CT片检查报告单均显示左股骨未见骨折，2013年11月26日第二次对原告做检查，安义县人民医院DR检查报告单显示左股骨颈骨折，同日原告在陪护人扶持下行走发生摔倒，同月27日因原告左股骨颈骨折做了手术，2013年12月10日，原告出院，安义县人民医院在出院记录中载明:1、加强营养、休息3个月，后扶拐锻炼，半年内避免体力劳动，2、不能下蹲及内收内旋动作，防止关节脱位3、适当功能锻炼，4、因人工髋关节的适用寿命在10年左右，建议定期复诊，在手术后10年左右行人工髋关节翻修手术，5、不适随诊。原告熊长娥共计住院18天，花费医疗费35782.47元，包括做手术费用的髋关节假体股骨头3090元、髋关节假体头7511元、髋关节假体股骨柄9744元。被告陈敬伟为原告垫付医疗费32000元。2014年6月17日，经熊长娥委托，安义安正法医学司法鉴定所对熊长娥的伤残等级及出院后续治疗费用进行了评定，原告熊长娥的肢体损伤构成伤残，伤残程度等级为九级。其出院后继续治疗费用约需3万元。2016年7月19日，经被告申请原审院委托江西铭志司法鉴定中心对原告伤情因果关系进行司法鉴定，该鉴定结果为：1、被鉴定人熊长娥左股骨颈骨折与交通事故有关，但损伤当时的情况无需行人工髋关节置换术，行内固定治疗即可，2013年11月26日摔跌外伤加重了原有的左股骨颈骨折，致使最终进行人工髋关节置换。2、被鉴定人熊长娥目前的损伤情况应评定为九级伤残，但目前的损伤情况并非完全由交通事故外伤导致，人工髋关节置换与交通事故外伤无关，与交通事故外伤相关的伤残等级评定为十级伤残。3、被鉴定人熊长娥左股骨颈骨折已行人工髋关节置换术，后期需进行翻修手术，相关后续治疗费评定为柒万到捌万元。但因人工髋关节置换与交通事故外伤无关，损伤当时的情况行内固定治疗即可，故与交通事故相关的后续治疗费评定为12000元。原告未提供护理人员收入状况证据。被告陈敬伟所骑乘的肇事摩托车系被告陈立文所有，被告陈立文未为该肇事车辆购买机动车强制保险。上述事实有原、被告陈述及以下证据证实：（1）、原告身份证复印件、原告户籍本复印件一份、被告户籍信息；（2）安义县人民医院住院发票原件、住院病人费用清单、出院记录；（3）安义县公安局交警大队安公交认字[2013]第161号交通事故认定书复印件。（4）失地证明一份、离退休人员养老金领取证复印件及安义县农村合作银行存单明细复印件一份、原告重审时提供一份安义县被征地农民养老保险参保资格认定表复印件一份；（5）二次鉴定意见及鉴定费票据；（6）护理人员身份证复印件及凤山村村委会证明一份；（7）飞机票原件；（8）原告母亲死亡医学证明一份。（9）、调取龙津镇镇政府农技站资材复印件一份。一审法院认为：被告陈敬伟未取得摩托车驾驶证驾驶摩托车道路行驶，变道逆向行车，是造成此起道路交通事故的主要原因，熊长娥驾乘三轮电动车上道路行驶，未按规定横过机动车道，是造成此起道路交通事故的次要原因，安义县公安局交通警察大队作出的该责任认定，双方均未提出异议，本院对事故责任认定书予以采信。原告熊长娥的伤情，2013年11月22日入院时作DR片及CT片检查均未显示骨折，在同月26日作检查出现骨折，但由于26日片原告未提供，无法对比前后差别，原告在2013年11月26日有摔跌行为，现根据2013年11月22日片分析原告当时虽有骨折行内固定治疗即可，无需行人工髋关节置换手术，所以，江西铭志司法鉴定中心鉴定意见比较客观，应以采信。被告陈立文作为肇事车车主，未依法律规定参加机动车交通事故责任强制保险，应在交强险范围内首先承担赔偿责任，被告陈敬伟负连带赔偿责任。损失超过交险赔偿范围部分由原告承担30%责任，被告陈敬伟承担70%责任,被告陈敬伟在没有驾驶资格情况下使用被告陈立文车，被告陈立文对此应承担与被告陈敬伟连带赔偿责任。原告因人工髋关节置换术和以后翻修术虽与交通事故无关，但却是交通事故引发，被告在交通事故中负主要责任，原告对摔倒行为是过失造成，并非故意，被告对此费用承担20%的责任。原告熊长娥损害费用计算，医疗费35782.47元，包括人工髋关节置换手术费20345元。误工费，原告熊长娥已年满60周岁，其未提供收入状况证明及误工损失证明，故对其主张不予支持。关于护理费，因原告未提供其住院期间护理人员的收入证明，故按原审第一次庭审结束上一年度江西省居民服务、修理和其他服务行业私营单位就业人员平均工资计算核定，护理费为25931元/365天×18天=1278.79元。残疾赔偿金，原告熊长娥提供了关于失地农民方面的证据，但有的出证单位出证人没有签字，原审法院去村委会调查不配合，然在安义县龙津镇调查，该镇技术服务站提供熊长娥家田亩数与村委会不同，原告熊长娥提供户口本中户口人数与村委会提供证据所载明的熊长娥家人员数不同，综合这几方面问题，村委会提供的证据不予采纳，原告熊长娥虽享受征地农民养老保险，但没有规定可按城镇户口待遇对待，为此，原告熊长娥属农村户口应按农村居民标准计算残疾赔偿金，残疾赔偿金为10117天/年×19年×10%=19222.3元。交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，且以正式票据为凭，原告提出要求赔偿交通费4000元，虽提供了四张飞机票作为交通费票据，但交通费的产生应与实际相符，结合其住院天数，本院酌定为1000元。营养费，出院医嘱中载明原告出院后需加强营养，休息3个月，但对原告加强营养时间长短未作具体说明，故对其营养期本院认定住院为18天，营养费为18天×20元/年=360元。伙食补助为18天×100元/天=1800元。后续治疗费为两笔，后期需进行翻修手术相关费用为7-8万元和与交通事故相关的后续治疗费12000元。精神损害抚慰金，原告因本案交通事故导致伤残十级，对其身心造成一定损害，本院酌定其精神损害抚慰金为4000元。为此，被告陈立文、陈敬伟应在交强险范围内连带赔偿原告医疗费10000元、护理费1278.79元、残疾赔偿金19222.3元、交通费1000元、精神损害抚慰金4000元，共计35501.09元，超过交强险范围损失医疗费5437.47元、营养费360元、伙食补助费1800元、与交通事故有关后续治疗费12000元，共计19597.47元，被告陈敬伟、陈立文连带赔偿原告70%×19597.47元=13718.23元。被告陈敬伟、陈立文赔偿原告做人工髋关节置换手术费和以后翻修手术（20345+80000）元×20%=20069元。被告已付32000元应扣减。综上，根据《中华人民共和国民事侵权责任法》第二十六条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，判决：一、被告陈立文、陈敬伟在交强险范围内连带赔偿原告医疗费10000元、护理费1278.79元、残疾赔偿金19222.3元、交通费1000元、精神损害抚慰金4000元，共计35501.09元，二、被告陈敬伟、陈立文连带赔偿原告熊长娥交强险范围外损失医疗费5437.47元、营养费360元、伙食补助费1800元、与交通事故有关后续治疗费12000元共计19597.47元的百分之七十即13718.23元。三、被告陈敬伟、陈立文赔偿原告做人工髋关节置换手术费和以后翻修手术损失计20069元。四、被告陈敬伟已垫付32000元在前面三项应付款中扣减。五、驳回原告熊长娥其他诉讼请求。以上第一、二、三、四项有履行内容相抵，被告陈立文、陈敬伟尚需赔偿原告损失37288.32元，此款于本判决生效后十日内付清，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5112元，保全费1320元，第一次鉴定费980元，第二次鉴定费3200元。第一次鉴定费980元，由原告负担，其余费用共计9632元，原告熊长娥负担8043元，被告陈敬伟、陈立文负担1589元。被告陈敬伟、陈立文已鉴定费3200元，原告熊长娥给付被告陈敬伟、陈立文1611元。
本案经审理查明，2014年6月30日，安义县龙津镇人民政府出具书面证明，安义县龙津镇凤山镇村民委员会北溪村小组村民熊长娥人均低于3分土地系失地农民；2015年9月17日，安义县社会保障事业管理局出具书面证明，安义县龙津镇凤山镇村民委员会北溪村小组村民熊长娥已按失地农民参保情况属实。本院查明的其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为,关于上诉人熊长娥伤残等级及医疗费、后续治疗费认定问题。当事人对自己主张有义务提供证据加以证明。否则将承担举证不能的法律后果。2016年7月19日，经被告申请原审院委托江西铭志司法鉴定中心对原告伤情因果关系进行司法鉴定，该鉴定结果为：1、被鉴定人熊长娥左股骨颈骨折与交通事故有关，但损伤当时的情况无需行人工髋关节置换术，行内固定治疗即可，2013年11月26日摔跌外伤加重了原有的左股骨颈骨折，致使最终进行人工髋关节置换。2、被鉴定人熊长娥目前的损伤情况应评定为九级伤残，但目前的损伤情况并非完全由交通事故外伤导致，人工髋关节置换与交通事故外伤无关，与交通事故外伤相关的伤残等级评定为十级伤残。3、被鉴定人熊长娥左股骨颈骨折已行人工髋关节置换术，后期需进行翻修手术，相关后续治疗费评定为柒万到捌万元。但因人工髋关节置换与交通事故外伤无关，损伤当时的情况行内固定治疗即可，故与交通事故相关的后续治疗费评定为12000元。二审中，上诉人熊长娥未提供证据来改变原审法院认定的事实，应承担举证不能的法律后果，其关于伤残等级应为九级及后续治疗费应按八万元的上诉理由不能成立，本院不予支持，本院认定交通事故外伤相关的伤残等级为十级伤残。另，原审认定按20%计算由被上诉人陈敬伟、陈立文承担人工髋关节置换术的费用。本院认为，上诉人熊长娥受伤骨折后，脚承受能力降低，不慎摔倒，没有重大过失，其后的人工髋关节置换术是必要的治疗方法。上诉人熊长娥其髋关节体股骨头、髋关节体头、髋关节股骨柄因损坏最后行人工髋关节置换术，更多应与其生理年龄和活动过度有关，上诉人熊长娥没有过错，不应再另行为人工髋关节置换术承担民事责任，本院认定上诉人熊长娥医疗费35782.47元。原审中将人工髋关节置换手术费和以后翻修手术（20345+80000）元×20%=20069元的认定，与后续治疗费12000元存在重叠，属于认定事实错误，应予纠正，本院认定后续治疗费12000元。关于上诉人熊长娥伤残赔偿金适用标准问题。受害人的户籍登记地为农村，但经由乡、镇级（包括乡、镇）以上国家土地管理部门出具证明，证明其原承包土地在事发前已被征收或征用，被征地后完全失地或户人均耕地低于0.3亩（含）不足以维持基本生活的，可以按照城镇居民标准计算赔偿款。本案经审理查明，2014年6月30日，安义县龙津镇人民政府出具书面证明，安义县龙津镇凤山镇村民委员会北溪村小组村民熊长娥人均低于3分土地系失地农民；2015年9月17日，安义县社会保障事业管理局出具书面证明，安义县龙津镇凤山镇村民委员会北溪村小组村民熊长娥已按失地农民参保情况属实。据此，本院认定上诉人熊长娥为失地农民。原审认定上诉人熊长娥按农村户籍标准计算上诉人熊长娥伤残赔偿金，属于认定事实，本院应予纠正，本院认定上诉人熊长娥可按城镇标准计算伤残赔偿金，伤残赔偿金为21873/年×19年×10%=41558.7元。关于承担民事责任比例问题。安义县交警大队对此次事故认定：陈敬伟负事故主要责任，熊长娥负事故次要责任。原审认定由熊长娥自身承担30%的民事责任，陈敬伟承担70%民事责任,陈敬伟在没有驾驶资格情况下使用陈立文车，陈立文对此应承担与陈敬伟连带赔偿责任并无不当，本院应予维持；熊长娥上诉认为应认定被上诉人陈敬伟、陈立文承担80%的民事责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院其他赔偿费用认定并无不当，本院亦应维持。综上，本院认定上诉人熊长娥应得到的赔偿费用为：医药费51221.26元(含医疗费35782.47元、护理费1278.79元、营养费360元、伙食补助费1800元、后续治疗费12000元)、残疾赔偿金41558.7元、交通费1000元、精神损害抚慰金4000元。其中由交强险范围内先行赔偿的费用为医药费10000元、残疾赔偿金41558.7元、交通费1000元、精神损害抚慰金4000元，共计56558.7元，由被上诉人陈敬伟负担；余额医药费41221.26元，由被上诉人陈敬伟承担70%的民事责任，计28854.88元，上述两项共计85413.58元。扣除被上诉人陈敬伟已支付的3.2万元，被上诉人陈敬伟应赔偿上诉人熊长娥人身损害费53413.58元（含医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等）。综上，原审法院认定事实有误，适用法律正确，本院应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销江西省安义县人民法院(2016)赣0123民初323号民事判决；
二、被上诉人陈敬伟在本判决生效后十日内赔偿上诉人熊长娥人身损害费53413.58元（含医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等）。被上诉人陈立文对上述款项承担连带清偿责任；
三、驳回上诉人熊长娥的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费、保全费、鉴定费按一审判决执行；二审中由上诉人熊长娥预交的案件受理费5112元，由被上诉人陈敬伟负担3000元，由上诉人熊长娥自行负担2112元，并在执行中与执行款一并抵扣。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚永忠
代理审判员 张宗华
代理审判员 周中瑞
二〇一七年二月二十五日
书 记 员 张夏蕾