山西省和顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）和刑初字第37号
公诉机关和顺县人民检察院。
被告人宋兴旺，男，1973年7月15日生，汉族，初中文化，无业，山西省和顺县牛川乡南庄村人，因涉嫌故意伤害罪，2013年10月21日被和顺县公安局刑事拘留，同年11月26日被取保候审，2014年11月27日被和顺县人民检察院取保候审。
和顺县人民检察院以和检公诉刑诉[2015]16号起诉书指控被告人宋兴旺犯故意伤害罪，于2015年3月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。和顺县人民检察院指派检察员郭会仲出庭支持公诉，被告人宋兴旺到庭参加诉讼。现已审理终结。
和顺县人民检察院指控：2012年12月31日下午14点左右，徐某与池某因挪车问题在和顺县王朝酒店门口发生争吵，后双方互相撕扯了几下，徐某的亲戚张某1认识池某，便搂着池某走到一边，劝双方走开算了。池某的亲戚耿某2和张某1是邻居，耿某2走进人群欲问怎么回事，在被告人宋兴旺和对方发生互殴过程中，致耿某2受伤住院。经鉴定，耿某2外伤后致脑内血肿已构成重伤。
公诉机关当庭讯问了被告人宋兴旺，并提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录及视听资料等证据，认为被告人宋兴旺的行为已构成故意伤害罪，请求法庭依法判处。
被告人宋兴旺对起诉书指控的事实和罪名均持有异议，认为其并未殴打被害人耿某2，更未将其致重伤。
经审理查明：2012年12月31日下午14点左右，在和顺县王朝酒店就餐后的徐某与池某因挪车问题在酒店门口发生争吵、撕扯。徐某的亲戚张某1因认识池某，对双方进行规劝，并搂着池某走到一边。在被告人宋兴旺等人和对方发生互殴过程中，池某的亲戚耿某2因和张某1是邻居，走进人群欲问缘由，被打伤住院。经鉴定，耿某2外伤后致脑内血肿已构成重伤。2013年10月28日，被告人宋兴旺家属一次性赔偿耿某2医治费等各项费用共计150000元，同日，被害人耿某2出具谅解书，表示对被告人宋兴旺的行为予以谅解。
上述事实有下列证据证实：
1.书证。(1)受案登记表及到案经过。证实本案案件来源情况及被告人宋兴旺被巡逻民警抓获到案的情况。
(2)常住人口详细信息。证实被告人宋兴旺的自然身份情况。
(3)赔偿协议。证实2013年10月28日，双方当事人宋兴旺、耿某2就2012年12月31日在和顺县王朝酒店发生的打架事宜，达成协议：宋兴旺家属一次性赔偿耿某2医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费营养费、鉴定费、残疾赔偿金以及其他费用共计150000元，耿某2收到款后出具收据；双方至此了结，互不纠缠；耿某2放弃其他救济途径、权利，双方互不追究。
(4)谅解书。证实耿某2于2013年10月28日出具谅解书，对宋兴旺于2012年12月31日在和顺县王朝酒店发生的互殴事件表示谅解，并恳请各级部门对宋兴旺减轻或免于处罚。
(5)收条。耿某22013年1月13日、2013年1月21日、2013年2月4日收到宋兴旺现金10000元、8000元、20000元。
2.证人证言。(1)证人耿某1证言。证实该系被害人耿某2是的父亲。2012年12月31日和顺县王朝酒店门口发生打架事件时我在场。2012年12月31日下午1点多，我亲家上来王朝酒店二层大餐厅找到我儿子耿某2，说门口有人打架。我儿子耿某2赶紧下了楼，我也随后就跟下去了。我下楼后，看到一群人围着争吵，耿某2上去问他们怎么回事。我在外面正看着他们，耿某2和张某1不知怎么就摔倒在地上。和张某1相跟的一个人朝我儿子耿某2头上踢了一脚，我儿子就晕过去了。当时和张某1相跟着两个男的，我觉得他俩都有嫌疑，具体是哪个我也不知道。那两人都喝醉酒了，一直叫唤、推打。踢我儿子的人个子不高，他俩其中有个穿米黄羽绒服，有个脑袋上头发不多、方脸。我在王朝酒店里听见有人说这人在商品房卖茶叶，具体说哪个，我也不知道。我赶紧上去掐我儿子的人中，后来我儿子有点知觉了，我赶紧让人把他送到和顺县人民医院。后来和顺县人民医院给我电话，说我儿子颅内出血，让安排他转院，我就跟着到了阳泉市阳泉总院。
(2)证人张某1证言。证实2012年12月31日，我去王朝酒店给我四娘过生日，定了包间205、206，到了下午14点左右我们吃完饭，因为耿某1女婿的车把我姐夫徐某的车堵住了，我不知道是我侄儿宋兴旺还是我外甥张二波与耿某1的儿子、女婿叫唤起来。我看到池某也在场，因为我和他认识，我就去搂住他和他说怎么把事情处理了，后来耿某1和耿某1女婿都过来了，我叫上他们坐到大厅里的沙发上，正说的时候耿某1儿子的一个朋友过来在我嘴上杵了两拳，把我的一个牙打掉了，我没有还手。他穿着黑夹克，37岁左右，偏瘦，身高1.75米，短发。之后不知道谁报警了，过了一会派出所的民警把我带回所里了。
(3)证人池某证言。证实2012年12月31日下午2点左右，我在王朝酒店给耿某2的孩子做满月，吃完饭后，我从王朝酒店地下停车场开出车到王朝酒店门口接人，有个老头过来不让我停车，我和他说接个人稍停一会，老头就骂我，有两个年轻人就过来把我从车上拽下来，有个低个子和老头抓住我胸脯衣服，一直把我拽到马路中间，张某1过来就搂住我，当时和我说什么我也不清楚，这时耿某2和他父亲耿某1正好下来，问什么情况，我当时和张某1站在一起，和我撕拽的两个年轻人和老头已经不在我身边，我旁边一群人围着，我不知道谁动手打架了，我推开张某1之后看见耿某2躺在地上，有个年轻人过去在他头部踹了一脚，就往王朝酒店门口跑了，我又被张某1抱住，我再推开他的时候，我看见耿某2已经躺倒在地上休克了，他姐姐正抱住给他掐鼻子，我赶紧拉上耿某2和他姐姐去了医院。对方大概有五六个人，年轻人就三个，我只认识其中的张某1，其他人不认识。在耿某2和耿某1下来的时候，没有人受伤。我也没看见耿某2下来后和谁打架了，也不知道耿某2是如何受伤的，在耿某2头上踹了一脚的那个年轻人中等个子、偏胖，三十多岁左右，短发。
(4)证人徐某证言。证实2012年12月31日下午2点左右，我在王朝酒店给四丈母过生日，我的车停在王朝酒店门口，出来的时候有一辆小车停在路边拦住我的车了。当时我看见车里有司机，就让他把车开走，他不走，我就说了他一句，他就从车上下来，张某1和他认识，就搂着他到了马路对面，我当时喝了很多酒也没跟过去，我看见路边上围了一群人，其中三、四十岁的人有张某1、宋兴旺、张二波，也没注意打架没有，散开的时候我听人说地上还躺着一个人，我也不知道他是如何躺在地上的。过了一会我看见派出所的警车来了，我在王朝门口看见张某1躺在沙发上，脸上受伤了。
(5)证人张某2证言。证实2012年12月31日下午2点多，我在和顺县王朝酒店给亲戚耿某2的孩子做满月，从酒店出来后，看见一个老头和两个男的（30多岁不到40岁）和我连襟池某在马路对面正在叫唤，后来一个小个子男的就过去，搂住池某在那说话，还有一个20多岁不到30岁的男的，也去和池某叫唤，我就过去拉着这个男的，我看见王朝酒店那边的马路上围着一群人，有好几个人用脚踢躺在地上的一个人的头部，我赶紧过去，看见有个男的还在用脚踢耿某2的头，嘴里还骂着人，我抬起头看见耿某2躺在地上不动了，耿某2的姐姐和父亲抱住他，他们身边站着好多人，其中有刚开始和池某吵架的老头和那两个男的，还有一个老太太正喊着“不要打了”。我当时在外面看见不止一个人踢耿某2的头，这两个男的其中一个男的还正用脚踢耿某2的头，其他都是围观的人，池某开车拉着耿某2和他家人，我也开了一辆跟在后面，我们一起去了医院。我不认识对方的人，也没看见耿某2是如何倒在地上的，没有人使用工具。我们送耿某2的时候，看见对方一个男的鼻子和嘴破了。
(6)证人苗某证言。证实2012年12月31日下午2点左右，我和我丈夫张某2在和顺县王朝酒店给我亲戚耿某2家孩子做满月。我三姐夫池某因为停车问题和另一伙人叫唤起来。后来我大姐苗海莲（耿某2丈母）把耿某2从楼上叫下来，下来后张某1就搂着耿某2说走开算了，他俩正说话时突然有人把耿某2推倒，一群人乱推打起来，后来耿某2躺在地上不动了，他爸爸耿某1和姐姐耿瑞凤赶紧上去抱着耿某2，后来我们一群人就把耿某2送到和顺县人民医院了。和池某叫唤的一群人，他们那天好像在王朝酒店给老人做寿。致耿某2的头部出血他们没有拿凶器，我没看清谁致使耿某2倒地，我不认识对方的人。
(7)证人张某3证言。证实2012年12月31日下午2点多，我给我姥姥赵东花在王朝酒店过生日，出了酒店门口的时，看见徐某和坐在一辆小车上的光头司机叫唤，司机从车上下来，我看见他们三个一起到了马路对面，张某1也跟着过去，他认识这个光头司机，过去搂住这个人，正和这个人说话，后来不知道怎么回事张某1倒在地上，后来我看见我姥姥躺倒在地上，我去拉我姥姥，我被人打了四、五拳，过了一会警察就来了。
(8)证人宋某证言。证实2012年12月31日下午1点30分左右，我在王朝酒店给奶奶赵东花过完生日，出来的时候看见我姑父徐某在一个小车旁边和司机叫唤，那个司机从车上下来，我和光头司机互相抓住衣服撕拽了几下，我叔叔张某1过来，因他认识这个光头司机，就把他叫到一边，当时我站的比较远，两个人正搂着说话的时候，从外面过去一个男的嘴里喊着：“怎么了？”我看到一群人一下围到一起乱打开了，我就赶紧去拉我哥哥宋兴旺，后来我才看见有个人倒在我的旁边，我就被我妈拉到王朝酒店门口，后来过来十几个人就打我，过了一会警察就来了。
3、被害人耿某2陈述。证实2012年12月31日中午我在和顺王朝酒店给孩子做满月，到了下午1点30分左右的时候，我岳母苗海莲说外面有人打她兄弟，我赶紧下楼，看见王朝酒店对面的马路上站着一群人围着叫唤，其中就有我岳母的兄弟池某。我看见张某1和池某搂着说话，我问张某1是怎么回事，当时我也喝了挺多酒，我刚说完话一个穿黄色大衣的男的拽住我衣服，他从后面推了我一下就趴倒在地上，我感觉好几个人用脚踢我的头部，后来看见张某1也躺在我旁边不远，醒来的时候我就到了医院。拽我衣服的那个男的四十岁左右，低个子，胖胖的，皮肤黑黑的，穿一件深黄色上衣。我没有还手，没有人使用工具。
4、被告人宋兴旺供述与辩解。2012年12月31日下午2点多，我在和顺王朝酒店给我奶奶赵东花过生日，吃完饭从酒店出来时，我看见我姑父徐某和我弟弟宋某在一辆黑色小轿车旁边正和里面的司机吵架，我走过去听见好像因为停车发生了争吵，后来徐某和宋某把车里面的光头司机从车上拽下来，双方互相抓着对方的衣服撕拽了几下。张某1拦架和司机说话的时候，从外面进来两、三个年轻人，张某1被其中一人杵了一拳脸就破了，我拽住冲进来的两个人，后来一群人扑过来，我被打倒在地，我起来的时候，那两、三个年轻人中的一个男的也躺在地上，徐某、张二波（张某3）、宋兰祥、宋某都站在这个男的身边，还有其他人也围着。徐某和张二波都是穿着黑蓝色上衣，宋某穿着一件黑色夹克。
5、鉴定意见。和顺县公安局公（和）鉴（活）字【2013】7号《和顺县公安局法医学人体损伤程度鉴定书》，证实耿某2外伤后致脑内血肿已构成重伤。
6、辨认笔录。（1）耿某1在见证人翟某的见证下，对和顺县公安局提供的10张不同男性的正面彩色照片进行辨认，指出4号为2012年12月31日下午14时左右参与殴打耿某2的人。被辨认人身份情况说明4号为宋兴旺。
（2）耿某1在见证人翟某的见证下，对和顺县公安局提供的10张不同男性的正面彩色照片进行辨认，指出5号为2012年12月31日下午14时左右参与殴打耿某2的人。被辨认人身份情况说明5号为宋某。
（3）池某在见证人翟某的见证下，对和顺县公安局提供的10张不同男性的正面彩色照片进行辨认，指出1号为2012年12月31日下午14时左右参与殴打耿某2的人。被辨认人身份情况说明1号为宋某。
（4）池某在见证人翟某的见证下，对和顺县公安局提供的10张不同男性的正面彩色照片进行辨认，指出3号为2012年12月31日下午14时左右参与殴打耿某2的人。被辨认人身份情况说明3号为宋兴旺。
（5）苗某在见证人翟某的见证下，对和顺县公安局提供的10张不同男性的正面彩色照片进行辨认，指出2号为2012年12月31日下午14时左右在案发现场的人，但没有看到他是否殴打耿某2。被辨认人身份情况说明2号为宋某。
（6）苗某在见证人翟某的见证下，对和顺县公安局提供的10张不同男性的正面彩色照片进行辨认，指出5号为2012年12月31日下午14时左右参与殴打耿某2的人。被辨认人身份情况说明5号为宋兴旺。
7、视听资料。和顺王朝酒店监控证实2012年12月31日下午和顺王朝酒店门口曾发生打斗事件的事实。
上述证据经质证，被告人宋兴旺发表质证意见如下：（1）发生打斗时，耿某1就不在现场。况且，他当时就不认识我，不可能知道我在哪做生意，故对证人耿某1的证言持有异议；（2）被害人陈述说其喝多了，就不可能记清打他的人的体貌特征，故对被害人耿某2的陈述有异议；（3）我后来听人说被害人耿某2以前就有脑出血的病；（4）辨认人耿某1、池某、苗某与被害人耿某2均有亲属利害关系，故对辨认笔录持有异议。对公诉机关提供的其他证据均无异议。（5）对公诉机关提供的其他证据均无异议。
本院对上述证据分析后认为，对被告人宋兴旺均无异议的证据依法予以采信。被告人宋兴旺虽对证人耿某1的证言以及被害人耿某2的陈述持有异议，但所持异议均建立在其主观推测的基础之上，被告人未能提供切实有效的证据证明其辩解，故本院对证人耿某1的证言以及被害人耿某2的陈述依法予以采信。本案鉴定意见是侦查机关委托具有法定鉴定资格的鉴定机构依照法定程序对被害人耿某2的伤情进行鉴定后出具的，被告人宋兴旺虽对鉴定意见持有异议，但却并未提出重新鉴定的申请，且对其辩解也无证据证实，故本院对鉴定意见依法予以采信。被告人宋兴旺虽以辨认人均系被害人的亲属为由而对辨认笔录持有异议，但本案辨认的过程、方法以及辨认笔录的制作均符合法律规定，程序并无瑕疵，故本院对辨认笔录依法予以采信，对其证明效力结合其他证据予以认定。
本院认为，公诉机关所提供的证据仅能够证明2012年12月31日下午在和顺县王朝酒店门口曾发生过打斗事件及被害人耿某2被打后受重伤的事实。被告人宋兴旺的庭前及当庭供述均对指控其实施故意伤害的犯罪行为予以否认。被害人耿某2关于其被致伤事实的陈述也较模糊、不明确，无法锁定致其重伤之人。证人耿某1、池某、苗某仅是对参与殴打被害人耿某2的人在侦查机关的组织下作了辨认，且所作的辨认结果也不唯一，被害人耿某2究竟被谁致重伤，侦查机关也未及时组织辨认。综上，全案证据对指控被告人宋兴旺的犯罪事实达不到确实、充分的证明标准，不能得出被害人耿某2的重伤系由被告人宋兴旺造成的唯一结论。因此，公诉机关指控被告人宋兴旺犯故意伤害罪的事实不清、证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条、第一百九十五条第（三）项之规定，判决如下：
被告人宋兴旺无罪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向晋中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 周彦海
审判员 马 良
审判员 董明安
二〇一五年六月十日
书记员 张 平