四川省华蓥市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）华蓥民初字第1046号
原告（反诉被告）广安成霖商贸有限公司。
委托代理人雷黎明，四川诚协律师事务所律师。
委托代理人屈超君，四川诚协律师事务所律师。
被告（反诉原告）华蓥台泥水泥有限公司。
委托代理人杨燕，上海市锦天城（成都）律师事务所律师。
委托代理人夏立权，男，住安徽省芜湖，系该公司办公室副主任。
原告广安成霖商贸有限公司（以下简称广安成霖公司）与被告华蓥台泥水泥有限公司（以下简称华蓥台泥公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后依法由审判员张建军独任审判，公开开庭进行了审理。原告广安成霖公司的诉讼代理人雷黎明、屈超君与被告华蓥台泥公司诉讼代理人杨燕、夏立权到庭参加了诉讼，原告广安成霖公司的法定代表人唐红梅、被告华蓥台泥公司的法定代表人吕克甫未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广安成霖公司诉称：原四川铁路集团水泥有限公司（下称川铁水泥公司）为向原告广安成霖公司采购脱硫石膏，于2012年9月1日与原告广安成霖公司签订了《日产4000吨熟料新型干法水泥生产线脱硫石膏供应合同书》（下称《脱硫石膏供应合同书》）；依照合同约定，原告广安成霖公司建设、安装了脱硫石膏加工生产线，并购置装载机交付给原川铁水泥公司使用，随后积极组织脱硫石膏货源，向原川铁水泥公司供应脱硫石膏；2015年5月，川铁水泥公司更名为华蓥台泥公司，被告华蓥台泥公司在原告广安成霖公司能够满足其生产需要的情况下，违约与其他公司签订合同进行实质采购并继续使用本案脱硫石膏机械设备，给原告造成了重大损失。因被告华蓥台泥公司未向原告广安成霖公司支付2015年5月份货款148947.59元、2015年6月份货款108776.13元、2015年7月份货款19182.74元，请求法院判决：1、解除原告与被告于2012年9月1日签订的《脱硫石膏供应合同书》；2、被告华蓥台泥公司向原告广安成霖公司支付2015年5月份货款148947.59元、2015年6月份货款108776.13元、2015年7月份货款19182.74元，赔偿原告损失1777850元；3，被告华蓥台泥公司返还原告广安成霖公司的30装载机一台（规格型号：LG833G）；4，诉讼费由被告华蓥台泥公司承担。
原告广安成霖公司在举证期限内向本院提交了如下证据：
1、《脱硫石膏供应合同书》（复印件）1份，证明原告广安成霖公司与被告华蓥台泥公司存在合同关系，该合同合法有效；
2、产权交易合同（股权类）补充协议（复印件）1份，证明川铁水泥公司股权变动情况，本案《脱硫石膏供应合同书》的权利与义务应由华蓥台泥公司承继；
3、华蓥台泥公司《原物料采购合同》样本及附件（复印件）各1份，证明被告华蓥台泥公司违反《脱硫石膏供应合同书》的约定，要求另行签订权利义务不对等的采购合同，系违约行为；
4、广安成霖公司的供川铁脱硫石膏量统计表1份及发票（记账联）复印件33张，证明原告广安成霖公司截至2015年5月31日已供应脱硫石膏44429.95吨，依照《脱硫石膏供应合同书》约定，还需销售3555570吨脱硫石膏；
5、《脱硫石膏储存及喂料项目工程总承包合同》（复印件）1份、《脱硫石膏工程验收签到表》（复印件）1份、脱硫石膏储存及喂料项目竣工验收会议纪要（复印件）1份、《竣工验收报告》（复印件）1份、收款收据（复印件）2张、装载机增值税发票（复印件）2张、机械设备清单及成品图纸及实物照片，证明原告依据《脱硫石膏供应合同书》的约定，投资205.3万元，建设脱硫石膏加工生产线，采购并安装相关设备，履行了合同的义务；
6、脱硫石膏保证金及预付款收款收据（复印件）各1份，证明原告广安成霖公司为履行《脱硫石膏供应合同》义务，向重庆市合川区龙电粉煤灰综合利用有限公司及下属公司重庆琨瑶商贸有限公司支付预付款及保证金共计250万元；
7、重庆峰鹰商贸有限公司过磅单（复印件）1份，证明被告华蓥台泥公司违反《脱硫石膏供应合同》的约定，向其它供应商采购脱硫石膏，损害原告的专营销售权，构成根本违约；
8、2015年5月-7月结算单各1份，证明华蓥台泥公司尚欠原告2015年5月份货款148947.59元、2015年6月份货款108776.13元、2015年7月份货款19182.74元；
9、川铁水泥司发【2013】63号文件复印件1份，证明原告提交设备设施验收时，廖赞科、王大贵、贾云、段钦天系川铁水泥员工；
10、重庆市增值税专用发票（脱硫石膏）复印件1份，证明原告进货价格是15元，若不履行40万吨，原告可期待利益损失很大；
11、川铁集团水泥厂增加脱硫石膏喂料项目（即脱硫石膏加工生产线）总承包报价复印件1份，证明原告广安成霖公司向原川铁水泥厂提供脱硫石膏生产线设备的报价为188.38万元，后来合同约定为188万元，广元市昌鑫建材有限公司按照该清单进行施工并提供相关的设备；
12、廖赞科、段钦天和黄绍基出具的证明原件各1份，证明原告于2013年投入的设施设备经过了被告验收，且验收合格，一直使用至今；
13、重庆金山建设监理有限公司璧山分公司出具说明复印件1份，证明监理公司对脱硫石膏加工生产线建设工程进行监理；
14、重庆金山建设监理有限公司资质文件、营业执照复印件1份，共7页，证明监理公司的资质；
15、川铁水泥厂水磨系统脱硫石膏喂料项目施工组织设计原件1份共138页，证明德阳丰碑建设有限公司编订组织设计、监理单位按该设计进行监理；
庭审中，广安成霖公司申请了证人张欣出庭作证证实原告广安成霖公司向川铁水泥公司提供了脱硫石膏的机械设备，广安成霖公司能够满足原川铁水泥公司的生产需要。
广安成霖公司申请了证人杨大建出庭作证证实原川铁水泥公司未就广安成霖公司提供的设备设施的质量提出过质疑。广安成霖公司投入的设备应按150万元计算。
广安成霖公司申请了证人段钦天出庭作证证实其参与了原川铁水泥公司的脱硫石膏的土建验收，对广安成霖公司所投入的设备设施没有异议，广安成霖公司是按照设计图纸进行修建的。
广安成霖公司申请了证人曾晓波出庭作证证实监理公司对原川铁水泥公司的脱硫石膏生产线的进度、安全进行了监理，建设、安装是按图纸进行施工的。
被告华蓥台泥公司答辩并反诉称：1、原告广安成霖公司自2014年11月起止2015年6月所供应的脱硫石膏不能满足被告华蓥台泥公司的生产需要，原告广安成霖公司在此期间的实际供应量与被告华蓥台公司计划排定量相差3400余吨，原告广安成霖公司首先违约，其提出解除合同的请求没有法律依据。2、原告广安成霖公司与原川铁水泥公司签订的合同期限为5年，原告广安成霖公司要求被告华蓥台泥公司返还30型装载机是不符合合同约定，如果合同被依法解除，被告华蓥台泥公司认为依法返还30型装载机是可以接受的。3、原告广安成霖公司在合同期限内仅提供44430吨脱硫石膏，尚需提供脱硫石膏的数量为355570吨，其要求被告华蓥台泥公司折旧赔偿的数额过高。原告广安成霖公司实际投资设备价值才30多万元，其要求按照150万元补偿显然不符合事实依据。4、广安成霖公司实际供货量与实际需求量差额巨大，导致被告不得已采购硬石膏、二水石膏等替代，共消耗二水石膏、硬石膏15258吨，增加直接采购成本571440.85元，因硬石膏、二水石膏需粉碎方可使用，增加使用成本137321元，由于硬石膏结晶水平均值低于脱硫石膏结晶水的平均值，二水石膏三氧化硫含量亦低于脱硫石膏三氧化硫的含量，需调整混合材配比生产，增加生产成本130万元，给被告造成了额外成本损失200多万元。请求：1驳回原告广安成霖公司的诉讼请求；2判决广安成霖公司提供《脱硫石膏供应合同书》约定价值的脱硫石膏机械设备，赔偿因供货不足造成的损失约200万元，承担全部的反诉案件诉讼费。
华蓥台泥公司就其辩称及反诉请求在举证期限内向本院提交了如下证据：
1、《脱硫石膏合同书》（复印件）1份、2014年3月5日签订的《补充合同》（复印件）各1份，证明原告广安成霖公司依约需向原川铁水泥公司每年供应8万吨脱硫石膏，5年共计应40万吨，需向原川铁水泥公司投资150万元的设备，按照新的单价91.10元/吨履行《脱硫石膏合同书》，结算方式为一票制；
2、产权交易合同（股权类）补充协议复印件1份；
3、律师函复印件1份；
4、2015年1月-6月计划供货量确认单，2015年1月-3月材料订单，2015年2月-6月现场材料计划评审记录表复印件各1份、川铁水泥公司2014年11月-2015年6月大宗原燃料脱硫石膏结算单，证明原告广安成霖公司从2015年1月至2015年6月实际供应量小于申报量，原告广安成霖公司的实际供货量不能满足被告华蓥台泥公司的需要；
5、华蓥台泥公司2014年11月-2015年4月石膏采购情况汇总表，购买替代物签订的合同及货款发票，证明原告广安成霖公司不能保证脱硫石膏的供应导致原华蓥台泥公司损失200多万元；
6、广安成霖公司投入设备清单复印件1份，证明原告广安成霖公司违反合同约定，只提供设备皮带机2台（市价共计9万元）、给料机2台（市价共计7万元）、料机2台、安装费用1.8万元。1#堆棚面积353.44平方，2#堆棚面积414.4平方米，总计767.84平方米，市价为180元/平方米左右，堆棚设施费用为138211.2元。以上投入设施价值最多为36万元左右，与合同约定投资差额高达114万元。
广安成霖公司针对华蓥台泥公司的反诉辩称：广安成霖公司在签订合同后，所购设备经过原川铁水泥公司验收合格，不存在履行不符合约定的情况。广安成霖公司满足了川铁水泥公司的供货要求，华蓥台泥公司没有通知广安成霖公司供货，是因为被告华蓥台泥公司的生产跟不上，造成反诉被告广安成霖公司的资金积压，给广安成霖公司造成损失，广安成霖公司不存在违约行为。
经审理查明：原川铁水泥公司为采购脱硫石膏与广安成霖公司协商，由广安成霖公司向原川铁水泥公司供应脱硫石膏，数量为每年八万吨（以上数量暂定，以实收数为结算依据），价格为81元/吨，并于2012年9月1日签订了《脱硫石膏供应合同书》，合同约定：“……八、其他事项：①数量暂定八万吨/年，但必须保证需方生产为前提，根据需方的生产情况，数量可增可减，以需方的通知为准。若供方的供应量不能满足需方的生产需要（除不可抗拒的自然条件因素和供方脱硫石膏生产厂家减产停机除外），所造成需方的损失，由供方承担。如经过协商，供方还不能满足需方的生产，需方有权启动第二家供应商。②供方为需方提供使用脱硫石膏的机械设备，投资为150万元，超出部分由供方负责（含新购30型装载机一台）。合同签订年限为五年（数量为40万吨）,到期后如继续使用该材料，在同等条件下供方优先供应。……④合同（五年、数量四十万吨）到期后，供方所投资的机械设备归需方所有（装载机除外）。⑤如因需方原因造成合同终止，供方所投资的机械设备（装载机除外）按所供数量折旧（按四十万吨计算），剩余未供数量的设备折旧费由需方按5元/吨补退给供方。⑥如因供方原因造成合同终止，需方不承担任何责任，但供方提供的机械设备归需方所有（装载机除外）。⑦供方在五年以内四十万吨供应结束，就终止合同，如继续供应，另谈合同。如果五年供应量没有达到四十万吨，时间顺延，以供完四十万吨数量为止。……”。
根据《脱硫石膏供应合同书》的约定，广安成霖公司于2012年9月25日与广元市昌鑫建材有限公司签订了《脱硫石膏储存及喂料项目工程总承包合同》，合同约定：“广元市昌鑫建材有限公司承建川铁水泥厂水泥磨系统增加脱硫石膏储存及喂料项目，工期从2012年10月10日至2013年1月10日，工期为90天，金额为1880000元”。广元市昌鑫建材有限公司承包该工程后将在原川铁水泥公司修建的水泥磨系统增加脱硫石膏储存及喂料项目承包给了德阳丰碑建设有限公司，重庆金山建设监理有限公司璧山分公司对该工程进行了监理。广元市昌鑫建材有限公司于2013年1月16日在原川铁水泥公司厂区内将水泥磨系统增加脱硫石膏储存及喂料项目建成并安装完毕。广安成霖公司从2012年10月8日、2013年1月16日向广元市昌鑫建材有限公司分两次支付了工程款92万元。2013年3月28日10时，原川铁水泥公司组织了广元市昌鑫建材有限公司、重庆金山建设监理有限公司对“川铁水泥厂水泥磨系统增加脱硫石膏储存及喂料项目”进行竣工验收，重庆金山建设监理有限公司璧山分公司在会议纪要上注明原川铁水泥公司认可该项目质量合格。重庆金山建设监理有限公司璧山分公司、德阳丰碑建设有限公司、广元市昌鑫建材有限公司在竣工验收报告上盖章确认，原川铁水泥公司未在竣工验收报告上盖章确认。虽然原川铁水泥公司未在竣工验收报告上盖章确认，但是原川铁水泥公司、被告华蓥台泥公司实际占有、使用了原告广安成霖公司投入的水泥磨系统增加脱硫石膏储存及喂料项目，且未提出过质量异议。原告广安成霖公司于2013年3月20日购买了LG833G装载机一台提供给原川铁水泥公司使用，被告华蓥台泥公司仍然在使用该装载机。
原告广安成霖公司从2013年3月25日起至2015年5月31日向原川铁水泥公司及更名后的华蓥台泥公司供应脱硫石膏44430吨。被告华蓥台泥公司于2015年6月份向重庆峰鹰商贸有限公司订购部分脱硫石膏。原告广安成霖公司以被告华蓥台泥公司违反合同的约定，侵害其享有的专营销售权，损害了其利益为由，于2015年8月24日要求解除合同。
同时查明，广安成霖公司于2015年6月份向被告华蓥台泥公司供应1216.66吨的脱硫石膏，于2015年7月份供应2109.58吨。于2015年8月24日合同解除前供应1129.68吨。在审理过程中，原告广安成霖公司诉称被告华蓥台泥公司已结清其货款，放弃要求被告华蓥台泥公司支付2015年5月份货款148947.59元及利息、2015年6月份货款108776.13元、2015年7月份货款19182.74元。
另查明，2014年10月31日，四川省铁路产业投资集团有限公司与四川省铁路集团有限责任公司将原川铁水泥公司的股权转让给台泥（贵港）水泥有限公司，并签订了产权交易合同（股权类）补充协议；2015年4月14日，川铁水泥公司变更名称为华蓥台泥公司。
本院认为：原告广安成霖公司于2012年8月1日与原川铁水泥公司签订的《脱硫石膏供应合同书》系双方的真实意思表示，符合法律规定，合法有效；双方均应按照合同履行各自的义务。原川铁水泥公司于2015年4月更名为华蓥台泥公司后，被告华蓥台泥公司依法应当承继原川铁水泥公司的权利义务。在审理中，原告广安成霖公司自认被告华蓥台泥公司已付清其货款而放弃要求华蓥台泥公司支付2015年5月货款及利息、2015年6月货款、2015年7月份的货款系其真实意思表示，符合法律规定，本院予以准许。
本案的争议焦点，一，原告广安成霖公司是否依约建设并提供了合同约定的脱硫石膏生产线；二，被告华蓥台泥公司向其他供货商采购脱硫石膏是否构成根本违约；三，如何确定原告广安成霖公司的损失。
一、关于原告广安成霖公司是否提供了合同约定的脱硫石膏机械设备的问题。虽然原告广安成霖公司与原川铁水泥公司在《脱硫石膏供应合同书》第八条第二款中约定原告广安成霖公司为原川铁水泥公司提供使用脱硫石膏的机械设备，投资为150万元，超出部分由供方负责（含新购30型装载机一台），但该合同条款该约定不够具体、明确，未明确约定脱硫石膏的机械设备的规格、标准及其它具体要求，被告华蓥台泥公司未向本院提交证据证明原告广安成霖公司在建设、采购、安装过程中，双方签订了相应的补充协议予以明确、完善。原告广安成霖公司将脱硫石膏生产线的建设、安装工程承包给案外人广元市昌鑫建材有限公司并建成，虽然原川铁水泥公司未在竣工验收报告上签字盖章，但其派员参与了2013年3月28日竣工验收会议，并在会议纪要上表示质量合格，并且在之后实际占有、使用了该生产线至今，在此期间未对该生产线的质量提出异议；即或原川铁水泥公司未参与该生产线竣工验收，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，应视为脱硫石膏生产线质量合格。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条关于“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”的规定，本案约定原告广安成霖公司投入150万元的设备属双方约定的固定价，只要原告广安成霖公司建设、安装、采购无质量问题，接受方即应按约定的价款予以认可。因此，被告华蓥台泥公司对脱硫石膏生产线的造价提出异议而要求按照重新鉴定的价值予以认定的主张、以及反诉要求原告广安成霖公司提供合同约定价值的脱硫石膏机械设备的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。
二、关于被告华蓥台泥公司向其他供货商采购脱硫石膏是否构成根本违约的问题。根据本案《脱硫石膏供应合同书》第八条关于“其他事项：①数量暂定八万吨/年，但必须保证需方生产为前提，根据需方的生产情况，数量可增可减，以需方的通知为准。若供方的供应量不能满足需方的生产需要（除不可抗拒的自然条件因素和供应脱硫石膏生产厂家减产停机外），所造成需方的损失，由供方承担。如经过协商，供方还不能满足需方的生产，需方有权启动第二家供应商。”的约定，被告华蓥台泥公司应当通知原告广安成霖公司供应脱硫石膏的数量，而被告华蓥台泥公司未向本院提交证据证明其通知原告广安成霖公司供应脱硫石膏的数量及数量增减情况，也未举证证明其与原告广安成霖公司就供需问题进行了协商，虽然其提交了周计划供货量确认单、材料订单等证据，但不能由此证明原告广安成霖公司不能满足其生产的需要。因此，被告华蓥台泥公司反诉要求原告广安成霖公司赔偿200万元没有事实依据及法律依据，对于被告华蓥台泥公司的该项反诉诉讼请求，不予支持。被告华蓥台泥公司于2015年5月在未通知、也未与原告广安成霖公司协商一致的情况下，即向其它商家采购脱硫石膏，违反了合同的约定，侵犯了原告广安成霖公司的专营销售的权利，构成了根本违约；原告广安成霖公司要求解除与原川铁水泥公司签订的《脱硫石膏供应合同书》的诉讼请求，予以支持。本案《脱硫石膏供应合同书》解除后，被告华蓥台泥公司应将LG833G装载机返还给原告广安成霖公司。
三、关于原告广安成霖公司损失的问题。被告华蓥台泥公司的行为构成违约，应按照《脱硫石膏供应合同书》第八条关于“如因需方原因造成合同终止，供方所投资的机械设备（装载机除外）按所供数量折旧（按四十万吨计算），剩余未供数量的设备折旧费由需方按5.00元/吨补退给供方”的约定，向原告广安成霖公司支付损失。被告华蓥台泥公司对原告广安成霖公司提交的脱硫石膏量统计表及发票记账联的真实性没有异议，本院予以采信，以上证据显示原告广安成霖公司截至2015年5月31日向被告华蓥台泥公司脱硫石膏数量为44430吨；原告广安成霖公司对被告华蓥台泥公司提交的统计表证明2015年6月供货脱硫石膏1216.66吨、2015年7月供货2109.58吨、2015年8月初至该月24日前供货1129.68吨没有异议，本院予以认定；据此，本院确认原告广安成霖公司向被告华蓥台泥公司销售了48885.92吨脱硫石膏。因此。被告华蓥台泥公司应当向广安成霖公司支付损失为1755570.4元［（400000-48885.92）吨×5元/吨］。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第二十二条的规定，判决如下：
一、解除原告广安成霖商贸有限公司与原四川铁路集团水泥有限公司于2012年9月1日签订的《日产4000吨熟料新型干法水泥生产线脱硫石膏供应合同书》；
二、华蓥台泥水泥有限公司在本判决生效之日起十五日内向广安成霖商贸有限公司支付损失1755570.4元；
三、华蓥台泥水泥有限公司在本判决生效之日起十五日内向广安成霖商贸有限公司返还LG833G装载机一台；
四、驳回华蓥台泥水泥有限公司的全部反诉请求。
本诉案件受理费12663.57元，原告广安成霖商贸有限公司承担253.27元，被告华蓥台泥水泥有限公司承担12410.30元；反诉案件受理费11400元，由被告华蓥台泥水泥有限公司承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。
审判员 张建军
二〇一五年十二月九日
书记员 邢雪娟