湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潭中民三终字第243号
上诉人（原审被告）黄军林，男
委托代理人冯然，湖南潭洲律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李运兴，男
法定代理人李双喜，男
委托代理人樊军，湘潭市岳塘区五里堆法律服务所法律工作者。
上诉人黄军林因与被上诉人李运兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2014）雨法楠民初字第423号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月14日公开开庭审理了本案。上诉人黄军林及其委托代理人冯然，被上诉人李运兴的委托代理人樊军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年4月10日6时32分许，被告黄军林驾驶湘C6J2**号小客车由湘潭市九华经开区千禧华府小区路口进入九华大道，当车辆刚驶入九华大道时，遇正常行驶的由原告李运兴驾驶的无牌两轮摩托车沿九华大道由南向北行驶经过该路口，由于避让不及，两轮摩托车车头与小客车左侧面发生碰撞，造成两车受损，李运兴受伤的道路交通事故。案发后，原告李运兴被送往湘潭市中心医院住院治疗205天，花去住院医药费278892.48元（其中被告黄军林垫付59200元）。本次交通事故经湘潭市公安局交通警察支队雨湖大队潭公交认字（雨）（2014）第2―64号《道路交通事故认定书》认定：“黄军林承担此次事故的主要责任，李运兴承担次要责任”。2014年7月25日、8月18日湘潭市惠景司法鉴定所分别对原告李运兴的伤残等级和护理依赖、后期治疗费用进行了司法鉴定，作出（2014）临鉴字第439、526号《司法鉴定意见书》，439号鉴定意见为：“被鉴定人李运兴的损伤构成一个贰级伤残，一个玖级伤残，后续治疗及颅骨修补建议遵医嘱”。526号鉴定意见为“被鉴定人李运兴需完全护理依赖，后续颅骨修补，治疗费用遵医嘱，或凭票据核报。”湘C6J2**号小客车系被告黄军林所有，其为该车在中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司（以下简称财产保险公司）投保了交强险和商业三责险。案发后，经协商，财产保险公司已向原告李运兴赔偿400000元，由于其他赔偿部分，原、被告未能达成协议，为此形成纠纷，原告遂诉至该院。
原告李运兴系农村户口，交通事故发生前，其在湘潭县公路工程公司打工，未签订劳动合同。
对原告李运兴的实际损失确认如下：1、医药费278892.48元（其中被告黄军林垫付59200元）；2、残疾赔偿金154044.8元（8372元／年×20年×92%＝154044.8元），参照《湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准（2014－2015）》中农村居民人均纯收入8372元／年计算；3、误工费10400元（100元／天×104天＝10400元），误工时间原告诉请104天，每日工资100元，根据不告不理的原则，该院予以支持；4、住院期间护理费35136元（97.6元／天×180天×2人=35136元），护理天数原告诉请180天，根据不告不理的原则，该院予以支持，护理费参照《湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准（2014－2015）》中居民服务和其他服务业35623元／年计算；5、后期护理费712460元（35623元／年×20年×1人=712460元），后期护理依据湘潭市惠景司法鉴定所（2014）临鉴字第526号《司法鉴定意见书》确认，护理费参照《湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准（2014－2015）》中居民服务和其他服务业35623元／年计算；6、住院伙食补助费5400元（30元／天×180天＝5400元），住院伙食补助费原告只诉请180天，根据不告不理的原则，该院予以支持；7、交通费原告诉请700元，该院酌情予以支持；8、精神损害抚慰金40000元；9、后续治疗费60000元，依据湘潭市惠景司法鉴定所（2014）临鉴字第439、526号《司法鉴定意见书》以及湘潭市中心医院神经外科病情介绍确认；10、营养费酌情认定14000元；11、残疾器具费（轮椅）1080元；12、司法鉴定费1800元；13、原告的摩托车已实际损坏，财产损失该院酌情认定1000元；以上1-13项损失合计1314913.28元。
原审法院认为，被告黄军林驾驶机动车忽视交通安全，车辆在进出道路应减速或停车瞭望，让在道路内正常行驶的车辆、行人优先通行，是造成此次交通事故的主要原因，在本案中应负主要责任，原告李运兴驾驶机动车忽视交通安全，是造成此次交通事故的次要原因，在本案中应负次要责任。交警部门制作的事故认定书客观、公正，该院予以确认。原告李运兴的实际损失共计人民币1313113.28元（不含司法鉴定费1800元），财产保险公司应在交强险赔偿限额内承担121000元的保险责任，余款1192113.28元，扣减非医保自费部分55778.5元（即：住院医药费278892.48元×20%），被告黄军林应承担非医保自费部分39044.95元（即：55778.5元×70%），余款16733.55元由原告李运兴自行承担。根据交警部门的责任划分情况，在
1136334.78元损失中，被告应承担70%的赔偿责任为795434.35元，余款340900.43元由原告李运兴自行承担。财产保险公司本应依据保险合同的约定，在交强险、商业三责险赔偿限额内赔偿原告李运兴人民币421000元，但案发后，经原、被告协商同意，财产保险公司仅向原告支付赔偿款400000元，故差额部分21000元，原、被告应各自承担10500元，据此，被告黄军林应承担505934.35元（即：79534.35＋10500元－300000元）的赔偿责任，司法鉴定费1800元，由被告黄军林承担1260元，余款540元由原告李运兴负担。扣除被告已支付的医药费59200元后，被告黄军林还应赔偿原告李运兴人民币487039.3元（即：505934.35元＋非医保用药自费部分39044.95元＋司法鉴定费1260元－医药费59200元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十五条第一款第（六）项，第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，第十条以及参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，遂判决：一、被告黄军林在本判决发生法律效力十五日内一次性赔偿原告李运兴人民币487039.3元；二、驳回原告李运兴的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8620元，由原告李运兴负担2586元，被告黄军林负担6034元。
宣判后，黄军林不服原审判决，上诉称：原审计算后期护理费标准和护理期限严重过高，后期治疗费应待实际发生后另行起诉。
被上诉人李运兴答辩称：原审判决处理正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，当事人双方均未提交新的证据。
二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为：
一、本案的后期治疗费认定是否准确。原审对被上诉人后期治疗费的认定是依据中心医院出具的病情介绍中的注明“患者需行颅骨钛网修补术，继续治疗费用暂估陆万圆”。该意见为2014年8月12日病人第一次出院之时出具，后病人再次住院，出院时诊断书中亦建议“定期复查，骨窗皮瓣张力下降后行颅骨修补术”。故颅骨修补术是必然将发生的费用，原审法院认定该费用并无不当。上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持。
二、本案的后期护理费计算标准和护理期限是否过高。本案被上诉人经鉴定构成一个二级伤残和一个九级伤残，并需要完全护理依赖。根据被上诉人的年龄、健康状况，原审法院确定护理期限为20年符合相关法律规定，并无不当。但被上诉人在出院后由家人进行护理，其家人为湘潭县黄竹村村民，应当按照农、林、牧、渔的标准计算护理费。故上诉人的该项上诉理由部分成立，本院部分予以支持。即后期护理费为468820元（23441元／年×20年×1人=468820元）。
综上，被上诉人李运兴的损失调整为1069473.28元［原审法院认定总损失1314913.28元-（原审法院认定的后期护理费712460元-二审法院认定的后期护理费468820元）］，不含司法鉴定费1800元。财产保险公司应在交强险赔偿限额内承担121000元的保险责任，扣减非医保自费部分55778.5元（住院医药费278892.48元×20%），非医保自费部分上诉人黄军林承担39044.95元即55778.5元×70%，被上诉人李运兴自行承担16733.55元即55778.5元×30%。余下损失892694.78元
（1069473.28元-121000元-55778.5元），根据交警部门的责任划分情况，上诉人黄军林应承担70%的赔偿责任为624886.35元，余款267808.43元由被上诉人李运兴自行承担。财产保险公司本应依据保险合同的约定，在交强险、商业三责险赔偿限额内赔偿被上诉人李运兴人民币421000元，但案发后，经各方协商同意，财产保险公司仅向原告支付赔偿款400000元，差额部分21000元，上诉人黄军林、被上诉人李运兴各自承担10500元，据此，上诉人黄军林应承担341686元［即：624886.35元-（400000元-121000元）-（21000元×70%-10500元）］的赔偿责任；司法鉴定费1800元，由上诉人黄军林承担1260元，余款540元由被上诉人李运兴负担。扣除上诉人已支付的医药费59200元后，上诉人黄军林还应赔偿被上诉人李运兴人民币
322790.95元（即：341686元＋非医保用药自费部分39044.95元＋司法鉴定费1260元－医药费59200元）。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，但处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十五条第一款第（六）项，第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条、第十九条、第二十条，第二十一条第一、二款，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2014）雨法楠民初字第423号民事判决；
二、由上诉人黄军林一次性赔偿被上诉人李运兴人民币共计322790.95元；
三、驳回被上诉人黄军林的其他诉讼请求。
上述判决内容，限本判决生效后十日内履行完毕。
如未按指定的期限履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费8620元，由上诉人黄军林负担6034元，被上诉人李运兴负担2586元，二审案件受理费8620元，由上诉人黄军林负担6620元，被上诉人李运兴负担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 陈立兵
审判员 邹湘辉
审判员 石钟良
二〇一五年十月二十二日
书记员 郭 昕
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机
动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《机动车交通事故责任强制保险条款》
第八条在中华人民共和国镜内（不含港、澳、台地区），被保险人在适用被保险机动车发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额110000元；（二）医疗费用赔偿限额10000元；（三）财产损失赔偿限额2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；