浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬慈刑抗再字第2号
抗诉机关：浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人刘某甲。因涉嫌犯盗窃罪于2012年1月29日被抓获，同月30日被刑事拘留，同年3月6日被依法逮捕。
原审被告人刘某乙，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2012年1月31日被刑事拘留，同年3月6日被依法逮捕。
原审被告人杨某，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2012年1月29日被抓获，同月30日被取保候审，缓刑一年六个月。
浙江省慈溪市人民检察院指控原审被告人刘某甲、刘某乙、杨某犯盗窃罪一案，本院于2012年6月8日作出（2012）甬慈刑初字第1146号刑事判决，已经发生法律效力。2014年6月13日，浙江省宁波市人民检察院以有新的证据证明原判认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当为由，向浙江省宁波市中级人民法院提起抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2014年6月25日作出（2014）浙甬刑抗字第21号再审决定书，指令本院再审本案。本院于同年8月14日作出（2014）甬慈刑抗再字第2号刑事再审决定书，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院检察员周芸出庭履行职务，原审被告人刘某甲到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原审审理查明：2012年1月29日上午，被告人刘某甲、刘某乙、杨某伙同“余海洋”、“郭涛”、“汪桃桃”、“陈习品”（均另案处理）经事先预谋，携带镊子等工具至浙江省余姚市泗门镇河塍路附近，被告人刘某甲、杨某扒窃得符某的诺基亚手机1部。“郭涛”、“汪桃桃”、“陈习品”、“余海洋”等人均采用上述同样手段扒窃得周某的诺基亚手机1部、陈某的htc手机1部、吴某乙的oppo手机1部、诸某的步步高手机1部、欧莱雅口红1支等物品（物品价值合计人民币3185元），后将所窃物品藏匿于被告人杨某的包内。
同日下午，被告人刘某甲、刘某乙、杨某等人经预谋，携带镊子等工具至慈溪市周巷镇花墙门社区食品城振工路附近，被告人刘某乙伙同“余海洋”以上述同样手段，扒窃得乔某的步步高手机1部（价值人民币970元），后藏匿于被告人杨某的包内。被告人刘某甲、杨某在周巷镇振商路恒源祥服装店门口，以上述同样手段扒窃得冯某的手机1部（无法估价）。
被告人刘某甲、刘某乙、杨某到案后，均如实供述了自己的罪行。案发后，涉案赃物均已被追回并发还被害人。
上述事实，被告人刘某甲、刘某乙、杨某在开庭审理过程中均无异议，并有被害人符某、周某、陈某、吴某乙、诸某、乔某、冯某的陈述、证人吴某甲的证言、价格认证报告书、辨认笔录及照片、扣押、发还物品清单及照片、病历资料、接警单、抓获经过及三被告人的身份证明等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人刘某甲、刘某乙、杨某以非法占有为目的，伙同他人扒窃公民财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某甲、刘某乙、杨某到案后能如实供述自己的罪名，依法均予以从轻处罚。作案工具镊子1把，予以没收。根据被告人杨某的犯罪情节和悔罪表现，依法可以适用缓刑。据此，对被告人刘某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人刘某乙依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定；对被告人杨某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人刘某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。二、被告人刘某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。三、被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一千元。四、作案工具镊子一把，予以没收。
浙江省宁波市人民检察院认为有新的证据证明原判认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当，具体理由如下：
1.有新的证据证明原审被告人刘某甲系陈涛，原判决将被告人身份认定错误，系事实认定错误。陈涛供述因该案被抓后，随便报了表弟“刘某甲”的姓名和身份，该供述内容与被冒名的刘某甲的人口信息及（2012）甬慈刑初字第1146号刑事判决认定的“刘某甲”身份情况一致。手印鉴定书证实经指纹比对，2012年1月29日被抓获的“刘某甲”右手拇指样本与2014年1月16日被抓获的陈涛右手拇指样本手印为同一人所留。证人刘某乙的证言证实2012年6月8日与其一起判刑的同案犯是陈涛，当时冒名其哥哥刘某甲。综上，有新的证据证明原审被告人应为陈涛，男，1982年11月29日出生，身份证号码××，汉族，小学文化，农民，住贵州省纳雍县雍熙镇余家岩村大田组，2011年6月30日因涉嫌犯盗窃被余姚警方抓获，同日被余姚市公安局刑事拘留，次日被取保候审，在取保候审期间脱逃。2012年1月29日，其伙同刘某乙、杨某等人在余姚、慈溪实施扒窃，于当日被慈溪警方抓获，但其冒名刘某甲，并隐瞒了其在余姚取保候审期间脱逃的事实。
2.原审判决认定被告人陈涛如实供述，对其适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，作出从轻处罚，系法律适用错误，导致量刑不当。因原审被告人陈涛既未如实供述本人真实身份，又未如实供述其全部犯罪事实，即隐瞒了其2011年在余姚盗窃的犯罪事实，故不能认定其为如实供述，不能对其从轻处罚。
3.2014年1月16日，原审被告人陈涛又因涉嫌犯盗窃罪，被慈溪市公安局刑事拘留，同月28日被依法逮捕，现羁押于慈溪市看守所。若不纠正该判决，将影响对原审被告人陈涛本次扒窃犯罪判决时前科和累犯的认定。
本院再审查明：原审被告人刘某甲，真实姓名陈涛，男，1982年11月29日出生，身份证号码××，汉族，小学文化，农民，户籍所在地贵州省纳雍县雍熙镇余家岩村大田组。2011年6月30日因涉嫌犯盗窃罪被余姚市公安局刑事拘留，次日被取保候审，在取保候审期间脱逃。2013年7月20日被贵州省纳雍县公安民警抓获。2013年8月16日被余姚市公安局依法逮捕。2013年11月5日被余姚市人民法院判处拘役五个月，并处罚金一千元。执行刑期从2013年7月20日起至2013年12月17日。2014年1月16日，又因涉嫌盗窃罪，被慈溪市公安局刑事拘留，同月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
再审查明的被告人陈涛、刘某乙、杨某的犯罪事实与原审查明事实一致。
另查明，原审被告人刘某乙与再审被告人陈涛的原判刑期已经执行。原审被告人杨某缓刑考验期已满。
上述事实，再审被告人陈涛在再审开庭审理过程中无异议，且有原审的上述证据及慈溪市公安局、慈溪市人民检察院对陈涛、刘某乙所作的讯问笔录、慈溪市公安司法鉴定中心的鉴定文书、余姚市人民法院刑事判决书、人口信息、照片为证，足以认定。
本院认为：被告人陈涛、刘某乙、杨某以非法占有为目的，伙同他人扒窃公民财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审判决对原审被告人刘某乙、杨某的罪名认定正确，量刑得当，再审予以维持。再审被告人陈涛在原审中冒名刘某甲，拒不说出自己的真实姓名，使相关的公安、检察机关根据其自报名认定犯罪嫌疑人的身份发生错误，进而使原判发生错误，不能认定其自愿认罪，因此不能酌情从轻处罚。原审根据慈溪市人民检察院指控的事实对被告人定罪、量刑与再审查明事实不符，再审予以纠正。抗诉机关关于有新的证据证明原审被告人刘某甲的身份错误、原审因再审被告人陈涛冒名致法律适用错误、导致量刑不当的抗诉理由成立，本院予以采信。据此，对再审被告人陈涛依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条之规定；对原审被告人刘某乙依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定；对原审被告人杨某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、维持本院（2012）甬慈刑初字第1146号刑事判决第二、三、四项；
二、撤销本院（2012）甬慈刑初字第1146号刑事判决第一项；
三、再审被告人陈涛犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期已执行9个月，余刑一个月从判决执行之日起计算。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙红莲
审 判 员 岑丽芬
审 判 员 徐冬云
二〇一四年九月二十五日
代书记员 胡利娜
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。