山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）德中商终字第308号
上诉人（原审被告）：王鹏。
委托代理人：刘会才，山东韵法律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：山东省禹城市建筑工程公司。住所地：山东省禹城市市中路***号。
法定代表人：韩志强，该公司经理。
委托代理人：张亮，山东金锋律师事务所律师。
原审被告：李超。
原审被告：禹城舜禹建材有限公司，住所地：禹城市通衢路南首路西。
法定代表人：李芳，该公司董事长。
委托代理人：马相立，禹城市法律援助中心律师。
上诉人王鹏与被上诉人山东省禹城市建筑工程公司、原审被告李超、禹城舜禹建材有限公司因追偿权纠纷一案，不服山东省禹城市人民法院（2014）禹商初字第206号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人王鹏的委托代理人刘会才、被上诉人山东省禹城市建筑工程公司的委托代理人张亮、原审被告禹城舜禹建材有限公司的委托代理人马相立到庭参加诉讼，原审被告李超经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告山东省禹城市建筑工程公司于2011年6月购买被告李超的商用混凝土，被告王鹏用泵车为原告山东省禹城市建筑工程公司泵送混凝土。原告禹城市建筑工程公司于2011年6月3日起雇佣赵建军在禹城市阳光地中海工地从事建筑工作。2011年6月24日下午4时左右，原告的工地用王鹏的泵车灌注车库顶部混凝土。赵建军与多名工人按要求在泵车周围等待。该车加压时导致前部输料管甩出，同时管内的混凝土甩出后将原告的眼睛崩伤，随后赵建军被送至禹城市人民医院住院治疗3天；2011年6月27日至2011年7月20日，赵建军被送至山东施尔明眼科医院住院治疗23天，经检查诊断为：晶体半脱位OS，外伤行白内障OS，视神经挫伤OS，外伤性扩瞳OS，眼球钝挫OS；2011年10月28日至2011年11月8日，赵建军再次在山东省施耳明眼科医院治疗11天，经检查诊断为：术后无晶体OS，外伤性扩瞳OS，陈旧性眼外伤。期间赵建军共支付医疗费27736.5元，戎振军向赵建军支付费用21500元。2011年11月14日，经德州市德弘法医司法鉴定中心鉴定：赵建军干活中被水泥灰喷伤双眼球，遗留左眼低视力，构成工伤八级伤残，造成赵建军的损失误工时间120天，营养期30天，护理45天，住院期间两人护理，出院后1人护理。2011年12月，赵建军以泵车车主王鹏及雇主戎振军等为被告向法院提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告医疗费等损失，后赵建军于2012年12月28日再次以戎振军、孙大秋、山东禹城市建筑工程公司为被告提起诉讼。禹城市人民法院作出（2013）禹民初字第798号民事判决书判决原告山东省禹城市建筑工程公司、孙大秋连带赔付原告赵建军医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、营养费、精神抚慰金等共计158509.38元。驳回赵建军的其它诉讼请求。案件受理费3500元，由被告山东省禹城市建筑工程公司、孙大秋共同负担。原告禹城市建筑工程公司的项目部经理戎振军为受害人赵建军垫付医疗费21500元，本案被告王鹏垫付2000元。原告禹城市建筑工程公司于2013年10月7日给付赵建军赔偿款158509.38元。原告于2014年3月21日以李超、王鹏为被告向本院提起诉讼向被告追偿158509.38元。2014年7月2日申请追加禹城舜禹建材有限公司、山东万顺混凝土有限公司为被告，2014年10月12日撤回了对被告山东万顺混凝土有限公司的诉讼。本案在审理过程中通过询问，赵建军承认禹城市建筑工程公司已经给付其赔偿款158509.38元。另查明，被告王鹏与王朋系同一人。
原审法院认为，雇员在从事雇佣合同中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三者追偿。原告禹城市建筑工程公司于2011年6月3日起雇佣赵建军在禹城市阳光地中海工地从事建筑工作。2011年6月24日下午4时左右，原告的工地用王鹏的泵车灌注车库顶部混凝土，泵车在加压过程中将在阳光地中海工地六号楼一层楼楼顶上负责打混凝土工作的赵建军崩伤。后赵建军以戎振军、孙大秋、山东省禹城市建筑工程公司为被告提起诉讼。禹城市人民法院作出（2013）禹民初字第798号民事判决书判决原告山东省禹城市建筑工程公司、孙大秋连带赔偿赵建军各项费用共计158509.38元。原告于2014年1月16日给付赵建军158509.38元。被告王鹏的泵车将赵建军崩伤系本案的侵权人。原告提供的证据不能证实被告李超与被告禹城舜禹建材有限公司系本案的侵权人，因此原告要求被告李超、禹城舜禹建材有限公司赔偿的请求本院不予支持。原告与赵建军之形成雇佣关系，作为雇主在承担赔偿责任后，可以向侵权人王鹏行使追偿权。用人单位也应该为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品，原告作为用人单位没有提供必要的防护用品具有一定的过错，应承担一定的责任。本案中原告承担30%的责任［（158509.38＋21500＋3500）×30%＋2000×30%=55652.8元］。被告承担70%［（158509.38＋21500＋3500）×70%-2000×30%=127856.5元］的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国劳动法》第五十四条之规定，判决如下：一、被告王鹏给付原告山东省禹城市建筑工程公司127856.5元。二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费4000元，由原告山东省禹城市建筑工程公司承担1200元，由被告王鹏承担2800元。
上诉人王鹏不服原审判决上诉称，1、被上诉人不享有追偿权。被上诉人与受害人赵建军之间的关系并非雇佣关系。被上诉人并非受害人赵建军的雇主，不享有追偿权。2、原审判决书已记载被上诉人的项目经理戎振军为受害人已经垫付了医疗费21500元，上诉人为受害人垫付了2000元。上诉人已经支付的2000元应当扣除。
被上诉人山东省禹城市建筑工程公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人履行赔偿义务后依法享有追偿权，我公司与赵建军不存在劳务关系，一审判决数额正确合法，判决15.8万元已经扣除了戎振军和上诉人垫付的款项，应驳回上诉，维持原判。
被上诉人禹城舜禹建材有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
原审被告李超在二审中未陈述意见。
经审理本院认定事实与一审查明相一致。
本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩理由归纳双方当事人争议的焦点问题是：被上诉人山东省禹城市建筑工程公司是否享有追偿权？上诉人王鹏垫付给赵建军医药费2000元是否已扣除？
关于被上诉人山东省禹城市建筑工程公司是否享有追偿权的问题。雇员在从事雇佣合同中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三者追偿。上诉人王鹏的泵车将赵建军崩伤系本案的侵权人。受害人赵建军在被上诉人的工地上干活，被上诉人与赵建军形成雇佣关系，作为雇主在承担赔偿责任后，可以向侵权人王鹏行使追偿权。关于上诉人垫付给赵建军医药费2000元是否已扣除的问题，在本案的一审判决中已扣除。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2800元，由上诉人王鹏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵立英
代理审判员 宋珊珊
代理审判员 刘宝长
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 李 爽