重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝三中法民终字第01226号
上诉人（原审原告）：夏于剑，男，1973年7月1日出生，汉族，农民，住重庆市涪陵区。
委托代理人：罗杨，重庆万忠律师事务所律师。
委托代理人：罗雪，重庆万忠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈伟，男，1981年9月8日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
委托代理人：王在荣，重庆市涪陵区江东法律服务所法律工作者。
上诉人夏于剑与被上诉人陈伟提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2015年4月17日作出（2015）涪法民初字第01586号民事判决。夏于剑对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年8月，陈伟在黑龙江务工时，通过熟人朋友之间相互介绍，联系清溪、南沱的人员到黑龙江采集松子，夏于剑也系此批赴黑龙江采集松子的人员之一。2014年8月28日，夏于剑等人乘坐火车到达黑龙江省哈尔滨市五大连池后，次日在从事采集松子的爬树训练过程中，不慎从松树上摔下受伤，当即被送往当地的沾河林业局医院住院治疗至同年10月8日出院，经该院诊断为：腰椎骨折L1、腰椎管狭窄。2014年10月26日，经涪陵司法鉴定所鉴定：夏于剑腰1椎体粉碎骨性骨折评定LX（九级）伤残；受伤之日起60天左右大部份护理依赖；误工期180天左右；营养补助60天左右；续医费10000元左右。
夏于剑向一审法院起诉称：2014年8月29日上午10时左右，我在黑龙江省沾河得气林场，受陈伟雇用，从事采集松子爬树训练过程中，不慎从松树上摔下受伤，当即被送往沾河林业局职工医院住院治疗，经该院诊断为：腰椎骨折L1、腰椎管狭窄，住院40天后好转出院。2014年12月22日，经重庆市涪陵区司法鉴定所鉴定，我的伤情构成九级伤残，需60天大部份护理、误工180天、营养补助60天、续医费10000元，现请求法院判决被告赔偿我护理费4800元、误工费18019.20元、营养补助1800元、伙食补助费1200元、交通费3000元、续医费10000元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金100864元、被扶养人生活费43580.40元，共计人民币195163.60元。
陈伟辩称：因我和黑龙江那边一个公司（不知名称）的一个老板认识，那个老板喊我在涪陵这边帮他喊几个人过去摘松子，于是我通过这边的人喊人过去摘松子，夏于剑不是我亲自喊的，我没有和夏于剑有过口头或有书面合同由我雇请他，也没从中抽取相关费用，夏于剑受伤后治疗的钱也不是我付的，我只是介绍了一下，与夏于剑没有形成雇佣关系，我不承担任何民事赔偿责任。
一审法院审理认为，劳务关系是指提供劳务一方为接受劳务一方提供劳务服务，向接受劳务一方按照约定收取报酬而建立的一种民事权利义务关系。本案中，夏于剑、陈伟虽陈述陈伟基于熟人或同乡的关系介绍夏于剑到黑龙江省哈尔滨市五大连池采集松子，夏于剑因采集松子训练受伤，但夏于剑未提供充分证据证明其与陈伟之间有劳务关系的口头或书面约定，也不能证明陈伟在介绍过程中受益，夏于剑与陈伟形成了劳务关系无充分证据证明，故对夏于剑的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回夏于剑的诉讼请求。案件受理费4204元，减半收取2102元，由夏于剑负担。
夏于剑不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人护理费4800元、误工费18019.2元、营养费1800元、伙食补助费1200元、交通费3000元、鉴定费1900元、续医费10000元、精神损害抚慰金10000元，残疾赔偿金100864元、被扶养人生活费43580.4元等共计各项赔偿费用195163.6元。由被上诉人承担一、二审诉讼费用。其上诉理由是：一审法院认定上诉人与被上诉人不存在劳务关系事实错误。上诉人在一审中提供谭云忠、陈洪、曾俊证言证明被上诉人雇佣包括上诉人在内的多人去黑龙江五大连池坤得气林场采摘松子，被上诉人从中获得20元的收益，上诉人与被上诉人之间存在劳务关系。被上诉人在一审中只承认居间介绍，但却不能提供受谁委托介绍，也未提供证据证明，不能推翻劳务关系。
被上诉人陈伟答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，为证明其上诉主张，上诉人夏于剑举示了如下证据：1、彭刚、彭洪坤调查笔录，拟证明2014年8月，陈伟组织上诉人等人到黑龙江采摘松子、上诉人受伤的经过，上诉人采摘松子劳务费是每袋80元，上诉人等人到达黑龙江后，由陈伟安排住宿和采摘范围。上诉人在清溪镇上居住。
2、证人陈龙、王波、江渐证言。拟证明：陈伟在涪陵清溪镇平安村组织去黑龙江摘松子的人爬树，会爬树的人才去。摘松子80元／袋。去黑龙江的火车票由陈伟统一购买，费用由其统一支付。到达黑龙江后，由陈伟安排住处，食宿。费用陈伟说在工资里面扣除。松子打下来，装袋后交给陈伟的老婆，由她计数。
被上诉人质证意见：不认识彭刚，彭刚证言不认可。彭洪坤是和上诉人一起去的黑龙江，但都是去给黑龙江那边的公司帮忙摘松子。上诉人受伤后的医疗费也是黑龙江那边的公司在负责。证人陈龙、王波、江渐证言不真实，不予认可。
前述证据经本院审查，具有真实性、证人亦出庭接受质询，与本案待证事实有关联，本院予以采信。
本院二审查明：2014年8月，被上诉人陈伟组织夏于剑等人前往黑龙江省五大连池坤得气林场从事松子采摘，由陈伟统一购买夏于剑等人的火车票，并垫付票款，到达黑龙江省五大连池坤得气林场后，又统一安排夏于剑等人的食宿及采摘松子场所，夏于剑采摘松子后由陈伟以80元／袋计件支付报酬。
另查明：夏于剑系农村居民。其与妻子共育有二女，大女儿夏绮，2000年5月20日出生；二女儿夏嫚槤，2011年10月12日出生。其母吴国玉，农民，1943年1月28日出生；其父夏顶伦，1940年1月23日出生，居民，参加城镇居民养老保险，每月领取养老金1150元。夏顶伦与吴国玉共育有夏于剑等四个子女。
本院二审查明的其他事实与一审法院相同。
本院认为，本案的争议焦点：1、夏于剑与陈伟是否存在劳务关系，夏于剑受伤的民事责任如何承担。
关于夏于剑与陈伟是否存在劳务关系的问题。证人陈龙、王波、江渐、彭刚、彭洪坤等人均证实陈伟从涪陵区清溪、南沱等地，由其本人或委托其他人介绍夏于剑等人前往黑龙江五大连池坤得气林场采摘松子，按80元／袋给付夏于剑等人报酬。夏于剑等人前往黑龙江五大连池坤得气林场的火车票由陈伟统一购买，食宿由陈伟统一安排，采摘地点由陈伟指定，训练采摘松子亦由
陈伟统一安排，故应当认定夏于剑等人采摘松子是受陈伟雇佣，夏于剑在陈伟安排的采摘松子训练过程中从树上摔下，属于在提供劳务中受伤，应由接受劳务的一方即陈伟承担一定的赔偿责任；作为提供劳务的夏于剑在攀爬树木中，未尽到足够的注意义务，致使从树上摔下受伤，自身存在过错，应承担一定的责任；本院酌定由陈伟负担70%，夏于剑负担30%。
关于夏于剑的各项损失，本院评定如下：
1、护理费。夏于剑受伤后经鉴定需要护理60天，夏于剑主张按80元／天，计4800元，本院予以确认；
2、误工费。夏于剑系农民，按农、林、牧、渔业从业人员年平均工资27961元／年计，其误工费应为180天×27961元／年÷365天＝13788.99元；
3、营养费。60天×30元／天＝1800元；
4、伙食补助费。40天×30元／天＝1200元；
5、鉴定费。1900元；
6、续医费。10000元；
7、残疾赔偿金。夏于剑系农村居民，其残疾赔偿金应为47528.2元。即33328元（8332元／年×20年×20%＝33328元）＋14200.2元（其中被抚养人生活费夏绮5796元／年×4年×20%÷2＝2318.4元；夏嫚槤5796元／年×16年×20%÷2＝9273.6元；吴国玉5796元／年×9年×20%÷4＝2608.2元；）。夏顶伦因其有生活来源，不属于扶养对象，对该项请求不予支持；交通费因其未提供证据，不予支持。精神抚慰金因其有过错，本院亦不予支持。
综上，夏于剑的各项损失为：81017.19元，被上诉人陈伟负担70%，即56712元；其余部分由夏于剑自行负担。上诉人夏于剑提出的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。因二审中出现新证据，致使本案认定事实发生变化，本院予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销重庆市涪陵区人民法院（2015）涪法民初字第01586号民事判决；
二、由陈伟在本判决生效后10日内赔偿上诉人夏于剑的残疾赔偿金等各项费用56712元；
三、驳回夏于剑的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2102元，二审案件受理费4204元，共计人民币6306元，由夏于剑负担2000元，陈伟负担4306元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 李勇
审 判 员 蔡伟
代理审判员 张艳
二〇一五年十月十三日
书 记 员 洪燕