山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）并刑终字第331号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）祁森林，男，1979年9月25日出生于江苏省阜宁县，汉族，初中文化，原系太原新凯纺织印染有限公司江苏盛泽地区业务销售代表，住江苏省阜宁县三灶镇丰墩村九组6号。2013年8月15日因涉嫌犯职务侵占罪被太原市公安局刑事拘留，同年9月16日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局执行逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控原审被告人祁森林犯职务侵占罪一案，于2014年6月25日作出（2014）小店刑初字第108号刑事判决。原审被告人祁森林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，故不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，2012年4月30日至2013年4月，太原新凯纺织印染有限公司（以下简称新凯公司）聘用被告人祁森林为江苏省苏州市盛泽地区业务销售代表，主要负责新凯公司棉纱产品盛泽地区的销售及货款的代收工作，新凯公司按销售每吨棉纱200元的佣金支付祁森林业务提成。2012年8月至2013年4月期间，祁森林代表新凯公司向江苏省苏州市盛泽地区十余家业务单位销售总金额为22835216.5元的棉纱。后祁森林陆续收回各业务单位棉纱货款共计20777992.98元，除18002049元上交新凯公司外，剩余2775943.98元（分别为吴江市嘉富纺织有限公司承兑汇票50万元，吴江市嘉裕纺织有限公司承兑汇票150万元、现金48800元，苏州时代科技织造有限公司承兑汇票50万元，厦门市烨坤纺织贸易有限公司承兑汇票10万元，吴江吉利纺织有限公司承兑汇票36515元及其他棉纱销售款90628.98元）占为己有。现赃款2775943.98元已挥霍。祁森林于2013年4月16日化名逃匿。
认定上述事实的主要证据有：
1、抓获经过证实，2013年8月15日15时30分许，余姚市公安局朗霞派出所民警根据线索在余姚市朗霞街道芦家畈路26号友嘉轴承厂车间内将被告人祁森林抓获。
2、体院新凯纺织印染有限公司的报案材料证实，祁森林自2012年5以来被我公司聘为业务销售代表，负责江苏盛泽地区的产品销售和货款代收工作，具体工作流程为：祁森林在江苏盛泽地区联系好厂家用户并确定好品种、数量后，由我公司指定托运部汽车到盛泽祁森林处，由祁森林收货确认后，再由祁森林送到各个用户厂家，我公司依据祁森林提供的用户厂家开票资料，开局发票给用户厂家，用户厂家根据发票额度支付货款，若货款是现金方式支付的就直接打入我公司的帐户，若货款是承兑汇票方式支付的，由祁森林收回后交回我公司。每笔销售业务完成、货款全部收回后，我公司按照每吨棉纱200元的佣金支付祁森林业务提成。前期业务运营正常，祁森林获得公司信任后，2013年初，祁森林连续大量要货，并答应于2013年43月底收回货款。到期后，公司积极追款，祁森林以各种理由进行搪塞，直至2013南4月20日之后祁森林关闭手机躲避逃离再也无法联系。经公司财务核查，祁森林共欠货款4834367.5元，其中经与购货单位对帐，有确凿证据证明其侵占我公司财产2248800元，其他待查的有2585567.5元。
3、证人杨文喜的证言笔录证实，我是太原新凯纺织印染有限公司的总经理，我受公司的委托来报案。我公司业务销售代表祁森林利用职务便利侵占我公司货款2248800元。2013年6月份祁森林到我公司任业务销售代表，他是稷山唐晋纺织有限公司的顾井华介绍的，顾井华和祁森林都是江苏老乡。2012年2月9日，我公司经理办公会决定在苏州、常州、盛泽一带招业务销售代表，拓宽公司市场，决定聘用祁森林为盛泽一带的业务销售代表。是会上就确定由我公司办公室发文，我公司于2012年4月30日发文，决定聘用祁森林为我公司的业务销售代表，他的根伟职责主要是负责我公司棉纱产品在盛泽地区的销售工作，联系厂家用户并确定品种、数量，负责接收公司产品，并根据需求运输到用户厂家，负责货款代收工作，用户厂家在一个月内支付货款，货款是现金的直接汇入公司帐户，是承兑汇票的由祁森林收回后交回公司。祁森林收到承兑汇票后，电话通知我公司财务金额及客户名称，我公司在苏州市的人向祁森林收承兑汇票，并在承兑汇票的复印件上签字，承兑汇票交回公司财务，汇票复印件留给祁森林。祁森林在我公司没有保底工资，按照每吨纱200元的佣金抽取提成。2012年8月10日，我公司给祁森林提成款26430元，现在我公司不欠他的业务提成款。我公司推动祁森林共销售60s棉纱320.975吨。21s棉纱298.44吨，50s棉纱5吨，32s棉纱5吨，16s棉纱234.4吨，销售总金额22835216.5元。我公司的随货通行单能证明销售给祁森林的棉纱吨数，以及财务帐目记录了销售金额。祁森林的业务共回款18002049元，今年4月中旬我公司联系不到祁森林后，我公司与祁森林联系的客户对帐，目前发现祁森林有2248800元货款没有交回公司，分别是吴江市嘉富纺织有限公司承兑汇票50万元，吴江市嘉裕纺织有限公司承兑汇票110万元、现金48800元，苏州时代科技织造有限公司承兑汇票50万元，厦门市烨坤纺织贸易有限公司承兑汇票10万元。这是现在我公司和对方公司通过对帐发现的，其他几个公司还没有对帐，具体情况不太清楚。
4、证人刘加长的证言笔录证实，我是吴江市嘉富纺织有限公司的老板，嘉富公司的会计是我妻子刘翠霞，澳门夫妻俩另外还有一个公司是吴江市嘉裕纺织有限公司，我妻子是嘉裕公司的法定代表人，这林个公司由我夫妻俩实际经营。我的两个公司和太原新凯纺织印染有限公司都有业务往来，祁森林负责和我公司的业务。祁森林是新凯公司的业务员，我公司需要货时，我就打电话给祁森林，告诉他需要货物的型号、数量、规格等，祁森林就按照我公司的要求发货，我公司的收到货物后在新凯公司的送货单上签字。我们约定使用承兑汇票结算，收到我公司的承兑汇票后，祁森林在承兑汇票的复印件上签字，我公司将承兑汇票复印件记入财务账。2013年4月16上午9点，祁森林给我打电话说他儿子出车祸了，现在在医院重症监护室，急需5万元现金，我说可以，反正我公司欠新凯公司的钱，但我告诉他需要将贴息的钱扣掉，后来他就给我发了个短信，告知我他的农行卡号，我随后给他的农行卡汇款48800元，到了10点多他的电话就打不通了，后来就再没有找到这个人。嘉富公司和新凯公司是从2012年12月份开始做的业务，根据嘉富公司财务记录，新凯公司共给嘉富公司发货价值4044200元，嘉富公司共支付货款3819200元，现在还欠新凯公司225000元。嘉裕公司和新凯公司是从2012年8月份开始做的业务，根据嘉裕公司财务记录，新凯公司共给嘉裕公司发货价值7657126.02元，嘉裕公司共支付货款7650000元，现在还欠新凯公司7126.02元。另外吴江宏创喷织有限公司、吴江一丁纺织有限公司是我朋友的公司，也向祁森林购买货物，但是通过嘉裕公司做的业务，所以我将这两个公司的往来都记入嘉裕公司的帐面。嘉富公司和新凯公司的有合同，嘉裕公司和新凯公司没有合同。
5、证人殷勇的证言笔录证实，我是昆山超盈辉纺织品有限公司的业务员，祁森林是太原新凯纺织印染掖县公司的业务员。2012年11月的时候，吴江吉利纺织有限公司的马总给我打电话需要21s气流纺，我公司没有这个产品，我就找到祁森林让他做这个业务，后来祁森林给吉利公司发货。当时约定是现金结算，但到年底时，马总说公司没有现金，所以支付的是银行承兑汇票。当时是我和祁森林一起去的吉利公司财务，吉利公司的承兑汇票是5文苑，祁森林支付了13000多元的现金后，吉利公司把5万元的承兑汇票交给祁森林，是我在吉利公司财务签的字，但承兑汇票是祁森林拿走的。后来祁森林给了我400元好处费。
6、证人陈桂树的证言笔录证实，我是昆山超盈辉纺织品有限公司的老板，我公司和体院新凯公司有业务往来，祁森林负责和我公司的业务，新凯公司的其他人我不认识，祁森林说他是新凯公司的销售业务员。有业务时，我给祁森林打电话，告诉他需要的货物型号、数量等，祁森林就按照我公司的组织货源，我公司收到货物后给新凯公司付货款。我们没有签订合同，我们约定使用承兑汇票结算，由新凯的祁森林来我公司取，我公司财务留祁森林签字的复印件下帐。我公司和新凯公司是从2012年411月份开始做的业务，新凯公司的祁森林共给我公司供货价值4205400元，我公司共支付承兑3751124元，目前欠新凯公司454276元。
7、证人李耀顺的证言笔录证实，我是厦门市烨坤纺织贸易有限公司的法定代表人，我公司和太原新凯公司有业务往来，新凯归四的新森林负责和我公司的业务，祁森林是新凯公司的销售业务员。我需要货物时，给祁森林打电话，告诉他数量、规格，祁森林按照给我发货，货到后我给祁森林付款。我们没有签订合同，我们之间的结算有银行承兑汇票，也有现金电汇。我公司和新凯公司是从2012年11月份开始做的业务，我公司财务记录显示2012年11月29日付现金259150元，2013年1月23日付现金16000元，2013年3月11日付现金50000元，2013年4月15日付现金20000元，2012年11月30日付承兑汇票10万元，2013年1月19日付承兑汇票60万元。
8、证人寥强的证言笔录证实，我是太原新凯纺织印染有限公司的会计，祁森林是我公司招聘的业务销售代表，负责我公司棉纱产品在苏州市盛泽地区的销售工作以及货款代收工作。客户如支付现金，直接付到我公司帐户，如是承兑汇票，由祁森林收到后交回我公司，祁森林给对方公司签字确认收到。公司按照祁森林的销售情况，每吨给他200元的提成。我公司财务帐目记录共通过祁森林销售60s棉纱320.975吨，21s棉纱298.44吨，50s棉纱5吨，32s棉纱5吨，16s棉纱234.4吨，销售总金额22835216.5吨，共回款18002049元。经过这几天和祁森林客户公司对账，我们发现祁森林有2775943.98元货款没有交回公司，被他个人侵占了，分别是吴江市嘉富纺织有限公司承兑汇票50万元，吴江市嘉裕纺织有限公司承兑汇票150万元、现金48800元，苏州时代科技织造有限公司承兑汇票50万元，厦门市烨坤纺织贸易有限公司承兑汇票10万元，吴江吉利纺织有限公司承兑汇票36515元，以上共计2685315元祁森林没有交回我公司。另外我公司财务帐目记录祁森林还销售21s棉纱16.49吨，价值351237元，16s棉纱124.325吨，价值2804209.98元，共计3155446.98元，祁森林实际交回归四3064818元，祁森林少交回公司90628.98元，所以祁森林侵占我公司货款2775943.98元。
9、聘用销售代表的决定、会议纪要及岗位职责证实了太原新凯纺织印染有限公司于2012年4月30日决定聘用祁森林等人为该公司的业务销售代表及其具体岗位职责、业务提成等情况。
10、企业法人营业执照副本及组织机构代码证复印件证实了被害单位太原新凯纺织印染有限公司及其业务单位的主体身份情况。
11、随货通行单证实了太原新凯纺织印染有限公司向被告人祁森林及其客户发货的规格、批号、数量、重量以及收货人签字等情况。
12、银行承兑汇票证实了被告人祁森林向客户结算货款的情况。
13、客户业务对账清单、购销合同、对账单、银行帐户明晰、交易回单、情况说明、应收账款明细表证实了经被害单位太原新凯纺织印染有限公司与祁森林客户单位对账、现有2775943.98元货款由祁森林结算后未交回太原新凯纺织印染有限公司。
14、被告人祁森林在侦查阶段的供述笔录证实，我是2012年5月份到太原新凯纺织印染有限公司工作的，我是新凯公司驻苏州盛泽地区的业务员，我主要负责在江苏盛泽地区销售新凯公司的棉纱，我利用我在盛泽地区的人脉关系联系厂家用户，和厂家确定品种、数量，并负责公司销售货物的回款工作。客户业务款的结算周期是一个月内支付货款，是现金的直接汇入新凯公司帐户，是承兑汇票的由我收回后交回公司。盛泽地区棉纱行业内，一般使用银行承兑汇票进行结算，我收到客户厂家的承兑汇票后，在承兑汇票的复印件上签字，留给客户厂家下账，我将银行承兑汇票拿走，然后交给我公司。我没有保底工资，收入主要靠业务提成，公司规定每吨提成200元。我向客户结算后，大约有270万元左右的货款没有交回新凯公司，分别是苏州时代科技纺织有限公司的10万元承兑汇票，吴江吉利纺织有限公司的3.6万余元，吴江市嘉富纺织有限公司、吴江市嘉裕纺织有限公司、吴江宏创喷织有限公司、吴江一丁纺织有限公司这四家公司共200万元的承兑汇票、48800元现金，另外我将新凯公司30吨棉纱还了我的外债，这30吨棉纱价值57万元，但我又从其他地方筹集资金给新凯公司，我记得只有8万或9万没有交回公司，以上共计277万余元，这些钱我都没有交回新凯公司。我认可新凯公司帐目记录共有2775943.98元货款没有交回公司，虽然我的帐本丢失了，但各公司的帐目我基本清楚。这些没有交回公司的钱我都在盛泽地区赌博输掉了。我在盛泽地区赌博不需要带现金，但赌博输掉后，对方会逼债，我没有办法，就拿公司的货款还赌债，然后就又赌博，想赢回来，但不断输钱，最后270多万元全部归还了赌债。这些承兑汇票都是由我在承兑汇票的复印件上签字确认。一般签新凯祁森林收。承兑汇票都是在盛泽地区贴现的，贴现费在35%左右。到了2013年4月份，公私要和我对账，但我将公司的货款已经归还了赌债，我没有办法面对公司，货款也没有办法补上，4月16日我只能关掉手机，逃离盛泽地区，到余姚市打工。因为我利用经手新凯公司货款的机会，把新凯公司的货款拿跑了，怕被公安局抓住，不敢用我的身份，所以用我二哥祁从行的身份在工厂打工。
15、被告人祁森林的户籍证明证实了其身份情况。
上述证据，经过当庭举证、质证，足以认定。
根据上述犯罪事实及证据，太原市小店区人民法院认为，被告人祁森林作为太原新凯纺织印染有限公司的人员，利用职务上的便利，多次将本单位货款非法占为己有，价值共计2775943.98元，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人祁森林及其辩护人提出的关于其不是新凯公司的业务销售代表，其不具备职务侵占罪的主体条件的辩解及辩护意见，经查，根据被害单位的报案材料、证人证言、随货通行单、承兑汇票、聘用决定、被告人在侦查阶段的供述等多方面的证据相互印证，均可证实被告人祁森林是太原新凯纺织印染有限公司的业务销售代表，其利用结算货款的职务便利，进该公司货款非法占为己有的行为，符合职务侵占罪的构成要件，故该辩解及辩护意见，不予采纳。被告人祁森林能如实供述其主要犯罪事实，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第五十九条、第六十一条的规定，故判决：
一、被告人祁森林犯职务侵占罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处没收个人财产十万元；二、由原侦查机关依法继续追缴被告人祁森林的犯罪所得，返还被害单位。
宣判后，被告人祁森林以“自己不是新凯公司的员工，不具备职务侵占罪的主体条件，原判量刑重”为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人祁森林受太原新凯纺织印染有限公司聘用，利用销售棉纱结算货款的职务便利，多次将本单位货款2775943.98元非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。上诉人祁森林关于其不是新凯公司的业务销售代表，其不具备职务侵占罪的主体条件，原判量刑重的辩解。经查，有被害单位的报案材料、随货通行单、承兑汇票、聘用决定、被告人在侦查阶段的供述及证人证言等诸多证据相互印证，均可证实被告人祁森林是太原新凯纺织印染有限公司的业务销售代表，利用结算货款的职务便利，将该公司货款非法占为己有的事实，原判依据相关量刑规定对其判罚并无不当，故该辩解，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，故依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李瑞明
审 判 员 李晓东
代理审判员 郭 强
二〇一四年九月十五日
书 记 员 李 娜