湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0481刑初55号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人邓某林，男，1974年3月10日出生于湖南省衡东县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌盗窃罪于2008年9月27日被衡阳县人民检察院批准逮捕，2011年8月26日由衡阳县公安局执行逮捕，同日由衡阳县公安局决定监视居住。因涉嫌盗窃罪于2015年10月9日被耒阳市公安局刑事拘留，同年10月22日经耒阳市人民检察院批准逮捕，同日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人赵曙明，湖南楚云律师事务所律师。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉[2016]43号起诉书指控被告人邓某林犯盗窃罪，于2016年1月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月10日公开开庭审理了本案。在法庭审理中，发现被告人邓某林还有其他的犯罪事实，经公诉机关申请，本院决定延期审理。2016年7月21日公诉机关以耒检公诉刑追诉（2016）3号追加起诉决定书，指控被告人邓某林犯盗窃罪、职务侵占罪提起追加起诉。本院于2016年8月9日第二次公开开庭审理了本案。在两次开庭审理中，耒阳市人民检察院指派代理检察员伍小学出庭支持公诉，被告人邓某林及其辩护人赵曙明到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关以耒检公诉刑诉[2016]43号起诉书指控,被告人邓某林于2012年8月25日在耒阳市神龙酒店盗窃各种品牌香烟价值11840元。以耒检公诉刑追诉（2016）3号追加起诉决定书，指控被告人邓某林为主共同盗窃作案4次，盗窃现金及财物折价33888元，职务侵占23,070元。该院认为，被告人邓某林的行为已构成盗窃罪、职务侵占罪，并建议对被告人邓某林犯盗窃罪，在三年以上四年以下有期徒刑并处罚金量刑，犯职务侵占罪在一年以上二年以下有期徒刑量刑，提请本院依法判处。
公诉机关为支持上述指控，当庭宣读并出示了如下证据：1、户籍证明、抓获经过、现场照片等书证；2、证人刘某、匡某传、李某、邓某顺的证言；3、接受刑事案件登记表；4、价格鉴定结论书；5、被告人邓某林的供述与辩解；6、同案人朱某云、邓某生的供述；7、（2008）东刑初字第137号刑事判决书。
被告人邓某林对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，请求从轻处罚。
辩护人赵曙明对公诉机关指控被告人邓某林的犯罪事实提出的辩护意见是：1、被告人邓某林在耒阳市神龙新世界大酒店盗窃香烟的价值是11840元；2、被告人邓某林在追加起诉的4次共同盗窃中和职务侵占中，均起次要作用，系从犯；3、衡东县人民法院（2008）东刑初字第137号刑事判决书认定被告人邓某林共参与五次盗窃行为，没有财物价值鉴定的证据，证据不足；4、被告人邓某林有投案自首情节，依法应当从轻或者减轻处罚；5、本案大部份财物己追缴退还给受害人。建议对被告人邓某林从轻处罚。
经审理查明，被告人邓某林自2008年6月至7月，与同案人朱某云、邓某生共同盗窃作案案4次，盗窃现金及财物折价33888元。被告人邓某林还于2012年8月25日单独盗窃耒阳市神龙新世界大酒店餐饮部香烟，价值11840元。具体犯罪事实如下：
1、被告人邓某林原是耒阳市神龙新世界大酒店（以下简称神龙大酒店）的保安。2012年7月左右辞职。2012年8月25日1时许，被告人邓某林携带编织袋、螺丝刀等工具潜入神龙大酒店餐饮部宴会厅，用螺丝刀撬开宴会厅酒水吧台下的柜子，将餐饮部储存柜的各种品牌香烟盗出，通过门缝（门为双页活动门，用长链锁套锁）将香烟全部转移至餐饮部宴会厅外的走廊上，然后，被告人邓某林将其中的8条和天下香烟、8条钻石芙蓉王香烟装入蛇皮袋带离现场，将其他香烟丢失在现场。当日7时许，被告人邓某林来到衡阳市区红湘路，以10700元将其中的6条和天下香烟和7条钻石芙蓉王香烟卖给一个从事礼品回收的男子。根据耒阳市价格认证中心（2015）645号价格鉴定结论书对和天下香烟和钻石芙蓉王香烟单价的认定，被盗香烟价值11840元。
2、2008年6月9日18时许，被告人邓某林与朱某云、邓某生（因本案已被判刑）合谋到衡东县大浦工业园鑫大公司（以下简称鑫大公司）盗窃。当晚24时许，被告人邓某林与朱某云、邓某生携带撬棍潜入鑫大公司，由朱某云、邓某生望风，被告人邓某林用撬棍撬开该公司二楼经理室，盗走室内的一台价值3680元的神舟新梦G600电脑及一块价值2851元的神舟主机内存卡。2008年6月12日，被告人邓某林与朱某云、邓某生将上述电脑以1500元卖给邓某顺。所得赃款三人平分。案发后，被盗财物已被追缴退还被害人。
3、2008年6月10日凌晨2时许，被告人邓某林与朱某云、邓某生从鑫大公司盗窃后，又合谋到衡东县第三人民医院（以下简称三医院）盗窃。当晚，被告人邓某林与朱某云、邓某生潜入三医院，将该院预防接种办公室、防保办公室的门撬开，进入其中，盗走2700元现金及一台价值2180元的联想电脑主机。电脑销赃后得赃款300元。由三人平分。
4、2008年7月1日，被告人邓某林与朱某云、邓某生合谋到衡东县大浦电信支局（以下简称大浦电信支局）盗窃。当晚24时许，被告人邓某林与朱某云、邓某生携带撬棍、老虎钳等工具，采用撬门的方式，潜入大浦电信支局一楼营业厅，将营业厅内的两个保险柜盗走。之后，被告人邓某林与朱某云、邓某生在衡大高速公路出口附近，用铁锤砸开上述保险箱，将保险箱内的27部小灵通全部盗走。次日上午，被告人邓某林与朱某云、邓某生将其中26个小灵通以3000元卖给在衡阳市莲湖广场附近经营二手手机店铺的周翠银、黄涛夫妇。所得赃款由三人平分。经鉴定，上述被盗的小灵通及财物共计价值11277元。
5、2008年7月5日晚上23时许，被告人邓某林与朱某云、邓某生合谋到衡东县城关镇盗窃。当晚，朱某云驾驶摩托车搭载被告人邓某林与邓某生从衡东县大浦镇到城关镇。次日凌晨1时许，被告人邓某林与朱某云、邓某生进入衡东县中医院，由朱某云、邓某生望风，被告人邓某林撬开该院一楼收费室，盗走该室内的一台价值3100元联想电脑主机及一台价值8100元的山特牌UPS。案发后，被盗的上述财物已被追缴退还被害人。
另经审理查明，被告人邓某林于2011年8月26日到衡东县公安局大浦派出所投案，供述了他与朱某云、邓某生在衡阳市东大有色金属有限公司、衡东县中医院、衡东县大浦电信支局盗窃的事实。
还经审理查明，衡东县人民法院于2009年1月26日以（2008）东刑初字第137号刑事判决书，认定朱某云、邓某生与被告人邓某林在4次共同作案中，盗窃现金及财物折价33888元，朱某云、邓某生均因犯盗窃罪被追究刑事责任。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、被告人邓某林的供述，证实他在耒阳市神龙大酒店盗窃8条和天下香烟、8条钻石芙蓉王香烟，销赃得赃款10700元。被告人邓某林于2011年8月26日的供述和在法庭上的供述，还证实他在2008年与同案人朱某云、邓某生在衡东县共同盗窃作案4次的犯罪事实。
2、同案人朱某云、邓某生的供述，证实被告人邓某林与他们于2008年6月至7月间先后在衡东县大浦工业园鑫大公司、衡东县第三人民医院、中医院、衡东县大浦电信支局共同盗窃作案4次，盗窃现金、各种品牌电脑、小灵通等财物的犯罪事实。
3、证人刘某、匡某传、李某的证言，证实通过查看监控视频发现2012年8月25日在神龙大酒店盗窃香烟的人是被告人邓某林，证人刘某、李真证实2015年10月9日，他们将被告人邓某林扭送到公安机关。与被告人邓某林供述一致。
4、证人邓某顺的证言，证实被告人邓某林于2008年7月份将一台神舟电脑以1500元卖给他。
5、现场监控视频照片，证实被告人邓某林作案地点及现场概况。
6、接受刑事案件登记表，衡东县第三人民医院、衡东县大浦电信支局被盗后的报案情况。
7、耒价认鉴（2015）645号价格鉴定结论书，证实被告人邓某林盗窃8条和天下香烟、8条钻石芙蓉王香烟价值11840元。
8、抓获经过，证实被告人邓某林因盗窃神龙新世界酒店4楼餐饮部香烟于2015年10月9日被抓获归案。
9、衡东县公安局大浦派出所2011年8月26日的讯问笔录，证实被告人邓某林于当天到衡东县公安局大浦派出所投案。
10、（2008）东刑初字第137号刑事判决书，证实朱某云、邓某生与被告人邓某林在4次共同作案中，盗窃现金及财物折价33888元，朱某云、邓某生均因犯盗窃罪被追究刑事责任。
11、户籍资料信息，证实被告人邓某林的基本情况。
对公诉机关指控2008年7月8日21时许，被告人邓某林与衡阳市东大有色金属有限公司保安朱某云、邓某生等人合谋到东大公司盗窃。当晚，被告人邓某林与朱某云、邓某生、徐金云从东大公司的车间盗走铅块、铅渣840公斤，价值23,070元。其行为构成职务侵占罪的公诉意见。经审理查明，衡东县人民法院于2009年1月26日以（2008）东刑初字第137号刑事判决书，认定朱某云、邓某生利用保安员的便利与被告人邓某林共同盗窃衡阳市东大有色金属有限公司铅块、铅渣，价值23070元，朱某云、邓某生均因犯职务侵占罪被判处有期徒刑。因2016年4月18日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，职务侵占罪的数额较大的标准为6万元，根据《中华人民共和国刑法》第十二条从旧兼从轻之规定，被告人邓某林的行为没有达到职务侵占罪数额较大的标准，不构成职务侵占罪。因此，对公诉机关指控被告人邓某林的行为构成职务侵占罪的公诉意见，本院不予支持。
本院认为，被告人邓某林以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，数额较大，其行为己构成盗窃罪。公诉机关指控被告人邓某林犯盗窃罪的事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。根据最高人民法院量刑规定，对被告人邓某林犯盗窃罪，应在三年以下有期徒刑量刑，因此，对公诉机关提出的量刑建议，本院不予采纳。对公诉机关指控被告人邓某林的行为构成职务侵占罪的公诉意见，本院不予支持。在共同盗窃犯罪中，被告人邓某林起主要作用，系主犯。被告人邓某林于2011年8月26日主初到衡东县公安局大浦派出所投案，如实供述了共同盗窃的主要犯罪事实，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第二条笫二款之规定，认定被告人邓某林在2008年6月至7月的四次共同盗窃犯罪中，有自首情节，依法应当从轻处罚或者减轻处罚。在2012年8月25日单独盗窃中，系坦白，可以酌情从轻处罚。因此,对辩护人提出的被告人邓某林有自首情节，建议从轻判处的辩护意见,本院予以部份采纳。对辩护人提出的被告人邓某林在共同犯罪中起次要作用，系从犯和衡东县人民法院（2008）东刑初字第137号刑事判决书认定被告人邓某林共参与四次盗窃行为，没有财物价值鉴定的证据，证据不足的辩护意见，经审理查明，被告人邓某林在四次共同故意犯罪中，均实施了具体犯罪行为，起主要作用，系主犯；衡东县人民法院（2008）东刑初字第137号刑事判决书中均引用财物价值鉴定证据，且该判决书为生效判决书。因此，对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定,判决如下:
一、被告人邓某林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元（限在判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2015年10月9日起至2017年10月8日止）。
二、被告人邓某林盗窃他人的财物，予以追缴，返还被害人。违法所得人民币一万三千二百元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 郑梓元
人民陪审员 王开生
人民陪审员 贺雪平
二〇一六年八月二十三日
代理书记员 黄 婷
校对责任人郑梓元印刷责任人黄婷
附：法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。