.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省大同市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2018）晋02民终838号上诉人（原审被告）：大同市大富翁商厦有限责任公司，住所地大同市城区教场街北侧。法定代表人：翟某，总经理。委托诉讼代理人：郭某，山西若谷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张某，男，1979年12月12日出生，汉族，无业，住大同市。委托诉讼代理人：李某，大同市城区向阳里街道法律服务所法律工作者。上诉人大同市大富翁商厦有限责任公司（以下简称大富翁公司）因与被上诉人张某租赁合同纠纷一案，不服大同市城区人民法院（2017）晋0202民初4074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大富翁公司的委托诉讼代理人郭某、被上诉人张某的委托诉讼代理人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大富翁公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销大同市城区人民法院作出的（2017）晋0202民初4074号民事判决书，发回重审或改判上诉人不承担违约金2744.22元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决上诉人向被上诉人承担违约金属于适用法律错误。1、双方签订的《商铺租赁合同》第三条第一项以及第六点约定：租金为税前租金，被上诉人在领取租金时应提供房屋租赁发票。根据该合同约定，被上诉人没有证据证明向我公司提供了房屋租赁发票，因此主张违约金没有依据，在其领取租金前应先向我公司提供房屋租赁费发票。2、根据上诉人与被上诉人签订的《商铺租赁合同》第六条第三项规定：租赁期间内，因不可抗力因素包括但不限于（地震等自然灾害、政策性征用、道路改造等造成经营受损），致使本协议无法继续履行，双方互不承担违约责任。3、根据《中华人民共和国合同法》的规定：因不可抗力导致合同无法履行的，合同双方互不承担违约责任。不可抗力包括自然灾害、政府行为和社会事件等。本案违约行为的发生是由于政府的修路行为所导致的，属于政府行为，应当适用不可抗力的规定，上诉人不承担违约责任。4、上诉人在2016年之初的同类案件中均提出反诉要求解除或者变更合同，但是被上诉人及法院没有支持上诉人主张。因此继续经营造成的扩大损失不应由上诉人承担。等不应由上诉人承担违约责任。依据双方合同第二条第（一）项的规定：如遇道路改造、政府征用或强制变更经营等特殊情况，租期截止相关部门下达通知之日。通过上诉人一审提交的证据看，合同已经符合约定解除的条件。加之有法定的情势变更（古城改造）及不可抗力（道路改造）等解除合同的事由，本案上诉人不应承担违约责任。因此一审法院判决上诉人向被上诉人支付违约金，属于事实认定不清、适用法律错误。二、上诉人认为本案存在程序错误。本案被上诉人没有交纳诉讼费，依据法律规定没有交纳诉讼费的，法院应该驳回起诉或者不予受理。本案被上诉人也不符合诉讼费交纳办法以及援助条例规定的缓减免交诉讼费以及接受法律援助司法救助的条件。因此，上诉人认为法院不收取诉讼费以及违法进行法律援助/司法救助的行为违法。三、上诉人认为本案应追加大同市政府为被告，因为大富翁商厦的经营困境是由政府因素导致。但原审法院没有准许，上诉人认为，本案遗漏了必须参加诉讼的被告，应发回重审。张某辩称，依据合同约定，本案上诉人应向被上诉人支付违约金，且政府修路行为不属不可抗力。另双方约定上诉人向被上诉人支付租金时被上诉人才出具发票。故原判正确，应予维持。张某向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2015年、2016年、2017年的房屋租金73669.43元，并支付违约金3499.29元，共计77168.72元。2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2005年12月30日，原告从大同市民航房地产开发有限责任公司购买大富翁亚太国际购物广场狮子馆2层53号商铺，并支付购房款275664元。原、被告双方于2013年1月22日签订了《商铺租赁合同》，约定原告将其所购位于教场街北侧大富翁亚太国际购物广场狮子馆2层53号商铺出租给被告用于商业经营，租期自2013年1月22日至2018年1月21日。租赁期限内，被告采用固定租金形式，每年分四个季度向原告支付租金，租金计算方法为：2013年每季度租金=已付购房款×8.60%/365×本季实际天数；2014年每季度租金=已付购房款×8.70%/365×本季实际天数；2015年每季度租金=已付购房款×8.80%/365×本季实际天数；2016年每季度租金=已付购房款×8.90%/365×本季实际天数；2017年每季度租金=已付购房款×9.00%/365×本季实际天数。原告在领取商铺租金时，应向被告提供房屋租赁发票。不能提供发票的，被告将按税务部门要求代扣代缴。被告若有违约或拖欠租金行为，以致损害原告权益，原告有权按人民银行贷款利率向被告收取逾期违约金。2016年2月18日，被告向原告汇款5643元，2017年1月18日原告从被告处领取价值4000元的购物卡。一审法院认为，原、被告之间签订的商铺租赁合同系双方真实意思表示，为有效合同。双方均应按合同约定履行义务。原告已按合同约定将被告承租商铺交付被告，被告应按合同约定支付租金。被告至今未付2015年、2016年、2017年租金，显然违约，原告要求支付2015年、2016年、2017年未付租金共57773.08元，符合合同约定及法律规定，该院予以支持。因2017年第四季度租期未到，故原告计算租赁期间有误，该院不予确认。原告要求被告支付逾期违约金，亦符合合同约定及法律规定，违约金为2744.22元。被告就本案所辩，无事实及法律依据，该院不予采信。诉讼费应当依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，由败诉方负担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百二十六条、第二百二十七条规定，判决：被告大同市大富翁商厦有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告张某商铺租金57773.08元（从2015年1月22日至2017年10月21日），并支付违约金2744.22元，合计60517.3元。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1729元，由原告负担373元，由被告负担1356元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为，大富翁公司应否承担违约金。被上诉人张某与大富翁公司签订的商铺租赁合同第三条第二项约定，租金每年发放四次，每季一次。从2015年年初开始大富翁公司未按照合同约定支付租金，已构成违约，大富翁公司理应支付所欠租金。张某未提供房屋租赁发票不影响大富翁公司承担违约责任，大富翁公司可在支付租金后另行主张。大同市政府的修路行为并未导致大富翁公司停业，大富翁公司还能正常营业，不属于合同约定的不可抗力情形。原审认定租金及违约金的数额并无不当。本院对大富翁公司主张不承担违约金的上诉请求不予支持。关于大富翁公司所提被上诉人不符合诉讼费交纳办法和援助条例的规定，不具备缓交诉讼费和司法援助条件的问题。一审法院对此认定正确，本院予以维持。关于是否应当追加政府为被告的问题，因本案系平等民事主体之间因租金欠付发生的纠纷，与政府无关，上诉人该项主张无事实及法律依据，本院亦不予支持。综上所述，大富翁公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人大富翁商厦有限责任公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长屈胜肖审判员王艳宏审判员郑翔二〇一八年三月二十九日法官助理杨建斌书记员胡鑫书记员胡鑫