宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）银刑终字第20号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵品智（外号毛毛），男，1961年1月18日出生，回族，小学文化，四川省隆昌县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区灵武市，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。2007年6月11日因吸毒被银川市公安局兴庆区分局强制戒毒六个月。2007年6月12日因吸毒被银川市公安局兴庆区分局行政罚款五百元。2007年11月20日因吸毒被银川市公安局兴庆区分局强制戒毒六个月。2010年8月1日因吸毒被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十五日。2010年8月2日因吸毒被银川市公安局兴庆区分局强制隔离戒毒二年。2013年10月22日因吸毒被银川市公安局公共交通治安分局行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。2013年11月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被银川市公安局公共交通治安分局取保候审。2013年12月6日因吸毒被银川市公安局公共交通治安分局强制隔离戒毒。现羁押于银川市看守所。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人赵品智犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月8日作出（2014）兴刑初字第388号刑事判决。原审被告人赵品智不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月23日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派代理检察员董林出庭履行职务。上诉人（原审被告人）赵品智到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1、2013年10月21日12时许，被告人赵品智在银川市兴庆区石油城2区1组12-4-201室其家中，以100元的价格向罗某某贩卖毒品海洛因一小包。
2、2013年10月21日13时许，被告人赵品智在银川市兴庆区石油城2区l组12-4-201室其家中，以100元的价格向耿某某贩卖毒品海洛因一小包。
3、2013年10月21日16时许，被告人赵品智在银川市兴庆区石油城2区1组12-4-201室其家中，以50元的价格向魏某甲贩卖毒品海洛因一小包，后被民警抓获。从赵品智家中缴获毒品海洛因0.42克（毛重）。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1.被告人赵品智常住人口信息，证实被告人赵品智案发时系成年人，具有完全刑事责任能力。
2.扣押决定书、扣押物品文件清单，证实2013年10月21日公安机关从赵品智处扣押了三小包毒品疑似物共计0.42克、一部白色智能手机、一个黑色电子秤的事实。
3.到案经过、情况说明，证实2013年10月21日11时许，公安机关发现赵品智在银川市兴庆区石油城2区1组12-4-201室的家中贩卖毒品，公安机关便安排一组侦查人员在赵品智家附近秘密守候，从赵品智家中走出的吸毒人员被公安机关依次抓获，当日另一组侦查人员进入到赵品智家中检查，当场抓获吸毒人员赵品智、罗某某、耿某某，后公安机关在赵品智家中继续守候，又陆续抓获梁某某等吸毒人员的事实。
4.情况说明，证实被告人赵品智吸毒且患有疾病，银川市强制隔离戒毒所不予收押，银川市看守所建议暂缓羁押，银川市公安局公共交通治安分局对赵品智采取取保候审措施。赵品智称其吸食的毒品是冯博宇和姓常的小伙子提供的，办案民警根据其提供的信息查找未抓获以上二人。从赵品智处查获的毒品海洛因三小包共计0.42克，在毒品检验鉴定中消耗。2013年12月6日赵品智又因吸毒被银川市公安局兴庆区分局胜利街刑警中队抓获，后执行银川市公安局公共交通治安分局银公交（刑）强戒决字（2013）第7号强制隔离戒毒决定书，在银川市强制隔离戒毒所戒毒的事实。
5.辨认笔录，证实梁某某、张某甲、魏某甲、张某乙、夏某某、罗某某、耿某某经过辨认指出赵品智就是向其贩卖毒品的人的事实。
6.毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实经银川市公安局物证鉴定所鉴定，从赵品智身上查获的三包白色粉状毒品疑似物中均检测出海洛因成分。
7.称量记录、查获物品指认、称重照片，证实2013年10月21日赵品智对被查获的三小包毒品疑似物、黑色电子秤及三小包毒品疑似物称量结果进行指认，三包毒品疑似物称重结果为0.13克、0.14克、0.15克，共计0.42克。
8.证人张某甲的证言，证实2013年10月15日19时，其在赵品智家购买了50元钱的毒品海洛因并以烫吸的方式在赵品智家的卫生间内吸食。2013年10月21日19时，其在赵品智家中购买毒品时被民警当场抓获并对其做了人体毒品尿样检测，结果呈阳性。
9.证人夏某某的证言，证实2013年10月20日19时许，其在石油城2区1组12-4-201室赵品智家购买了50元钱的毒品海洛因，后在赵品智家中客厅以烫吸方式吸食。2013年10月21日18时许，其在赵品智家中准备购买毒品时被民警抓获并对其做了人体毒品尿样检测，结果呈阳性。
10.证人魏某甲的证言，证实2013年10月21日16时许，其在石油城2区l组12-4-201室赵品智家购买了50元钱的毒品海洛因，并在赵品智家中以烫吸方式吸食，吸完后出来在小区内被民警抓获，并对其做了人体毒品尿样检测，结果呈阳性。
11.证人耿某某的证言，证实2013年10月21日13时许，其在石油城2区1组12-4-201室赵品智家中购买了100元钱的毒品海洛因，并在赵品智家中以烫吸的方式吸食，之后被民警抓获并对其做了人体毒品尿样检测，结果呈阳性。
12.证人罗某某的证言，证实2013年10月21日12时许，其到石油城2区1组12-4-201室赵品智家中购买了100元钱的毒品海洛因，并在赵品智家中以烫吸方式吸食，后被民警抓获并对其做了人体毒品尿样检测，结果呈阳性。
13.证人张某乙的证言，证实2013年10月21日11时许，其在兴庆区燕和园27-1-601号的家中吸食了从赵品智处于2013年10月19日中午购买的100元钱的毒品海洛因。同日17时许其准备到赵品智家中购买毒品，走到赵品智家楼下张望时被民警抓获。后民警对其做了人体毒品尿样检测，结果呈阳性。
14.证人王某某的证言，证实2013年10月21日18时许，其去赵品智家购买毒品，走到门口时被民警抓获。后民警对其做了人体毒品尿样检测，结果呈阳性。
15.证人梁某某的证言，证实2013年10月20日16时许，其在赵品智家购买了50元钱的毒品海洛因并在赵品智家中吸食。2013年10月21日18时许，其到赵品智家中购买毒品海洛因时被民警抓获，后对其做了人体毒品尿样检测，结果呈阳性。
16.被告人赵品智的供述与辩解，供认其从2013年9月开始贩卖毒品海洛因，其从一名姓常的男子处每次以一克700元的价格购买二、三克毒品海洛因，再将买来的海洛因分成每包0.07克的小包子以50元至100元的价格予以出售，一共卖了四五十个小包子海洛因。其在位于石油城二区一组12-4-201室的家中向夏某某、罗子、王三平、耿某某出售过海洛因。2013年10月21日下午，罗某某和耿某某在其家中购买并吸毒时被公安机关抓获，当天还有梁某某、夏某某、魏某甲在其家中购买毒品并吸食。公安机关从其家中搜出三小包毒品海洛因、黑色电子秤一个、号码为152XXXX****的白色手机一部。银川市公安局公共交通治安分局民警对其做了人体毒品尿样检测，结果呈阳性。
17.通话记录，证实被告人赵品智在2013年10月21日的手机通话情况。
18.公安行政处罚决定书、强制戒毒／延长强制戒毒决定书、强制戒毒执行回执、限期戒毒通知书、强制隔离戒毒决定书、行政拘留执行回执、疾病诊断证明，证实2007年6月11日赵品智因吸毒被银川市公安局兴庆区分局决定对其强制戒毒六个月。2007年6月12日赵品智因吸毒被银川市公安局兴庆区分局行政罚款五百元。2007年11月20日赵品智因吸毒被银川市公安局兴庆区分局强制戒毒六个月。2010年8月1日赵品智因吸毒被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十五日；2010年8月2日赵品智因吸毒被银川市公安局兴庆区分局强制隔离戒毒二年。2013年10月22日赵品智因吸毒被银川市公安局公共交通治安分局行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。
原判认为，被告人赵品智明知是毒品海洛因而多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人赵品智犯贩卖毒品罪的罪名成立。对被告人赵品智应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。对于公诉机关指控的第一、二、三、四起犯罪，仅有买方的陈述，无其他证据予以佐证，不予认定，被告人及辩护人的相应辩解、辩护意见予以采纳。被告人赵品智及辩护人提出的赵品智被公安机关抓获的时间是2013年10月21日13时左右，不可能在10月21日16时许向魏某甲贩卖毒品，且对公诉机关指控的其他六起犯罪均不予认可的辩解、辩护意见。经查，到案经过证实公安机关只是在11时左右在赵品智家门口进行守候，没有在13时对被告人赵品智进行抓捕，直到17时，才进行抓捕。且被告人赵品智在公安机关供述称其在21日向耿某某、罗某某、魏某甲贩卖过毒品。耿某某、罗某某、魏某甲均证实当天向赵品智购买过毒品。故公诉机关指控的第五、六、七起犯罪事实成立，予以认可。被告人赵品智及辩护人的相应辩解、辩护意见不予采纳。为了维护社会秩序，保障国家对毒品的管理制度和公民的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：被告人赵品智犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元。
上诉人（原审被告人）赵品智的上诉理由：公安机关对其非法取证；其被公安机关抓获的时间是2013年10月21日13时左右，不可能在10月21日16时许向魏某甲贩卖毒品，其不构成贩卖毒品罪。
二审出庭履行职务的检察人员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，有原审当庭举证、质证并经认证的扣押物品清单、毒品检验报告、通话记录、证人证言、辨认笔录、被告人供述、抓获经过等证据予以证实，上述证据经查证来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）赵品智明知是毒品海洛因而多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。原公诉机关指控上诉人赵品智犯贩卖毒品罪的罪名成立。上诉人赵品智提出的公安民警对其非法取证的上诉理由，但不能提供相应的线索和证据，且其在公安机关的供述与证人证言能够相互印证，对该上诉理由不予采纳；对于上诉人赵品智提出的其被公安机关抓获的时间是2013年10月21日13时左右，不可能在10月21日16时许向魏某甲贩卖毒品，其不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，公安机关出具的到案经过证实公安机关只是在11时左右在赵品智家门口进行守候，没有在13时对赵品智进行抓捕，直到17时才进行抓捕。且上诉人赵品智在公安机关供述称其在21日向耿某某、罗某某、魏某甲贩卖过毒品。证人魏某乙证实21日16时向赵品智购买过毒品，因此，该上诉理由不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察人员建议驳回上诉，维持原判的意见成立，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李根贤
审判员 张 婧
审判员 李 刚
二〇一五年三月二十四日
书记员 田 晨
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
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