新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第761号
上诉人（原审原告）：李克利，女，1959年4月27日出生，汉�，中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行营业部退休职工，住乌鲁木齐市天山区。
委托代理人：李酒菊，女，1955年11月11日出生，汉族，塔城地区中级人民法院退休干部，住新疆塔城市宏图街北楼3单元401号。
被上诉人（原审被告）：中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行营业部。住所地：乌鲁木齐市人民路***号。
负责人：文德明，中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行营业部总经理。
委托代理人：吴婷，女，1983年2月20日出生，汉族，中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行营业部员工，住乌鲁木齐市西虹东路64号1号楼3单元302号。
委托代理人：杨新佳，新疆星愿律师事务所律师。
上诉人李克利因与被上诉人中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行营业部（以下简称工商银行新疆分行营业部）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2014）天民一初字第2400号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月13日受理后，依法组成合议庭于2015年8月11日公开开庭审理了本案。上诉人李克利及其委托代理人李酒菊、被上诉人工商银行新疆分行营业部的委托代理人吴婷、杨新佳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，李克利于1980年参加工作。1999年5月1日入职工商银行新疆分行营业部，系普通职员。1999年5月1日，双方签订无固定期限劳动合同。2013年8月1日，李克利与工商银行新疆分行营业部签订员工内部退养协议书。2013年11月25日，李克利签署“参加补充住房公积金承诺书”，同意缴存补充住房公积金个人部分；同意个人缴存额从本人退养费中代扣代缴。自2013年12月至2014年4月，工商银行新疆分行营业部从李克利退养费中月扣446元缴纳李克利的住房公积�，同时，工商银行新疆分行营业部为李克利缴纳住房公积金446元。李克利退休后，住房公积金中心将李克利在退养期间缴纳的公积金及工商银行新疆分行营业部为李克利退养期间缴纳的公积金合计8028元退还李克利本人。李克利内部退养前，系工商银行新疆分行营业部风险监控中心监测岗职员，其每月领取工资包括基本工资和按照工作量计发的绩效工资。2012年至2013年7月，工商银行新疆分行营业部向李克利支付月平均工资为5674元，该工资数额包括绩效工资。2014年4月，李克利经乌鲁木齐社保局批准正式退休。2012年度期间，工商银行新疆分行营业部未安排李克利带薪年休假，亦未支付未休年休假待遇。2014年7月28日，李克利向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年11月14日，乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会作出（2014）天劳人仲裁字第998-2号裁决书，驳�李克利的仲裁请求。李克利在本案中提出的诉讼请求第四项，即：“工商银行新疆分行营业部支付2002年4月15日至2009年12月31日一周连续7天上班导致一天加班工资45000元（150天×150元／天×200），支付2010年1月1日至2013年8月1日一周连续7天上班导致一天加班工资42900元（65天×330元／天×200）；”系（2014）天劳人仲裁字第998-2号案件中未提出的仲裁请求。2015年5月13日，李克利要求增加诉讼请求“要求工商银行新疆分行营业部支付我未支付节假日加班工资、年休假工资、减少绩效及退养费经济补偿金362264＊25%=90566元”。
原审法院另查，李克利在（2014）乌劳仲裁字第212案件中作为证人出庭，李克利陈述：“2002年4月15日前，每天晚来1小时，每周工作六天，2002年4月15日后到事后监督部门，每天工作6小时，每周工作6天”。上述内容被（2014）乌中民五终字第938号民事判决书确认。还查，2013年度乌鲁木齐市在职职工月平均工资为3962元。
原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》【法释（2015）5号】第九十三条规定第一款规定，下列事实，当事人无须举证证明：······（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。本案中，李克利在他案中自认每天上班6小时，每周上班6天的事实。该自认事实与其在本案中所述存在矛盾之处，且该自认事实系生效判决确认的事实。《国务院关于职工工作时间的规定》【国务院令第174号】第三条规定，职工每日工作8小时、每周工作4０小时。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。根据以上法律规定结合本案事实，李克利在工商银行新疆分行营业部处工作期间，不存在加班事实。故李克利请求支付2002年4月15日至2013年8月1日期间加班费的诉讼请求，原审法院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》【法释（2010）12号】第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，李克利主张支付法定休假日工资，应当以在法定休假日存在加班事实为前提，李克利未举证证实其在法定休假日加班的事实，应当承担不利后果。对李克利请求支付2002年4月15日至2013年8月1日期间法定节假日加班工资的诉讼请求；对请求支付未支付法定节假日加班工资经济补偿金的诉讼请求；对请求支付2002年4月至2013年8月1日期间的“肉孜节”“古尔邦节”的新疆少数民族法定节假日加班工资的诉讼请求，原审法院不予支持。2012年至2013年7月期间，工商银行新疆分行营业部向李克利支付月平均工资为5674元。该月工资数额远高于乌鲁木齐市当年在职职工月平均工资标准。工商银行新疆分行营业部向李克利支付工资的数额及方式不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。李克利主张工商银行新疆分行营业部减少绩效工资的诉讼请求，无事实及法律依据，原审法院不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，李克利于2012年度未享受带薪年休假，工商银行新疆分行营业部亦未支付未休年休假待遇。李克利应当不迟于2014年1月向劳动争议仲裁机构申请仲裁，超过期限，其合法权益不受保护。李克利请求仲裁的时间为2014年7月18日，且工商银行新疆分行营业部就此提出时效抗辩，故对李克利请求支付2012年度未休带薪年休假工资的诉讼请求，原审法院不予支持。李克利于2013年8月内部退养，其2013年度带薪休息时间远超于当年应休年休假天数，对李克利请求支付2013年度未休带薪年休假工资的诉讼请求，原审法院不予支持。李克利在内部退养期间，工商银行新疆分行营业部经李克利本人同意，从其退养金中扣除住房公积金，且工商银行新疆分行营业部亦缴纳相同数额的公积金。李克利退休后，住房公积金退还了李克利的全部公积金。工商银行新疆分行营业部的行为系对李克利造成增益后果。李克利请求支付2013年8月至2014年4月退养�工资4014元的诉讼请求，原审法院不予采纳。李克利请求支付2002年4月15日至2009年12月31日一周连续7天上班导致一天加班工资45000元，支付2010年1月1日至2013年8月1日一周连续7天上班导致一天加班工资42900元的诉讼请求和请求支付未支付节假日加班工资、年休假工资、减少绩效及退养费经济补偿金90566元的诉讼请求，超出了劳动仲裁请求范围，故原审法院对上述诉请不予审理。综上，原审依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十三条规定第一款之规定，判决：驳回李克利的全部诉讼请求。
上诉人李克利不服原审判决，向本院提起上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律不当。一、2002年4月15日至2013年8月1日期间，李克利提交的《会计管理手册》、《营业网点柜员培训手册》、《新会计标准讲解》、《中国工商银行综合业务事后监督办法》、《关于2012年“肉孜节”会计封包传递工作的通知》、《2012年“清明”期间对外营业网点及联系人》、《员工考勤登记簿》、《2014年春节扫描校验上班工作表》等证据，可证实无论是从单位制度、岗位要求还是实际上班的考勤情况均存在李克利在休息日及法定节假日加班的事实，且双方的劳动合同也明确约定了李克利的工作时间每天不超过8小时，每周不超过40小时，而实际情况是李克利应单位要求早已超出了规定的工作时间。但原审法院却无视劳动合同的约定及加班事实，对用人单位应当承担的举证责任未做分配，仅以李克利在他案中没有效力的“证言”这一孤证认定李克利不存在加班事实，做出错误判决；二、2012年6月至2013年7月期间，工商银行新疆分行营业部无故减少李克利的绩效工资，有《银行对账单》金额与《电子绩效工资明细单》金额一致的事实可证实此期间少发放了李克利的绩效工资，原审法院却不予认定，应予改判；三、原审判决认定了李克利未休2012年、2013年带薪年休假的事实，却又以2012年度的带薪休假已超过仲裁时效及2013年带薪休息时间超出应休未休的天数而驳回李克利主张带薪休假的请求，属于法律适用错误。李克利主张的2012年带薪年休假工资并未超出仲裁时效应予支持；2013年未休带薪年休假亦应予以支持；四、2013年8月至2014年4月少发李克利的退养费4014元，不仅违背了每月发放退养费不少于2000元的约定，而且用扣减的退养费缴纳李克利退养之前即2013年1月至11月的住房公积错误。即使李克利签订了《参�补充住房公积金承诺书》，也因该承诺书为格式条款导致对李克利不产生效力。原审认定该扣款系对李克利的增益行为，属于适用法律错误，应予改判；五、李克利申请原审法院调取用人单位保管的证据及劳动保障监察大队的相关证据，原审法院均未调取亦未出具不予调取的通知书，侵犯了李克利的复议权；李克利在原审中增加的诉讼请求与本案具有不可分割性不属于独立的劳动争议案件，理应合并审理，原审法院却未予审理；对李克利主张支付2012年4月15日至2013年8月1日一周连续7天上班导致一天加班工资的诉讼请求，原审法院未于处理属于漏判；李克利提交的有利证据，原审法院均未列明并说明理由，明显偏袒用人单位。故上述事实均属于原审判决的程序违法。综上，请求二审法院撤销原审判决，改判工商银行新疆分行营业部支付：1、2002年4月15日至2009年12月31日法定节假日加班工资21600元（48天×150元／天×300%）；2010年1月1日至2013年8月1日法定节假日加班工资21780元（22天×330元／天×300%）；2、法定节假日加班未支付加班工资经济补偿金43380元（43380元×100%）；3、2002年4月15日至2009年12月31日周六加班工资110100元（367天×150元／天×200%），2010年1月1日至2013年8月1日周六加班工资112200元（170天×330元／天×200%）；4、2002年4月15日至2009年12月31日一周连续7天上班导致一天加班工资45000元（150天×150元／天×200），2010年1月1日至2013年8月1日一周连续7天上班导致一天加班工资42900元（65天×330元／天×200）；5、2012年未休年假15天，2013年未休年假8天应支付年休假工资22700元（23天×330元／天×300%）；6、2012年5月至2013年7月减少劳动报酬绩效工资16800（14个月×1200元）；2013年8月至2014年4月退养费工资4014元（9个月×446元）；7、2002年4月至2009年12月31日新疆少数民族法定节假日“古尔邦节”加班工资3600元（8天×150元／天×300%），2010年1月1日至2013年8月1日“肉孜节”“古尔邦节”的新疆少数民族法定节假日加班工资4950元（5天×330元／天×300%）；8、支付以上节假日加班工资、年休假工资、减少绩效工资及退养费经济补偿金90566元（362264×25%）。
被上诉人工商银行新疆分行营业部针对上诉人李克利的上诉答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。本案争议的核心是李克利上班期间是否存在加班事实，因我单位安排加班均有严格的审批程序，李克利在工作期间不存在周六及节假日加班的事实，且李克利在他案中为我单位另一名员工作证时自述工作时间每天不超过6小时，每周不超过40小时，该案的事实及判决结果均已生效。关于绩效工资是根据企业效益核算而会发生变动，我单位并未少发或扣发李克利的绩效工资。李克利上诉的第四项、第八项未经过仲裁前置程序，不应支持。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。
本院另查明，李克利提交的2010年1月至2013年7月中国工商银行牡丹卡对账单显示，其每月工资进账的时间基本为当月10日及25日计两笔，但每月发放金额并不相符。李克利与工商银行新疆分行营业部对2012年至李克利退养前的平均工资为5674元不持异议。
上述事实的认定有劳动合同、2014春节扫票校验上班工作表、中国银行牡丹卡对账单、电子工资单、退养费发放银行对账单、内部退养协议书、（2014）乌中民五终字第938号民事判决、参加补充住房公积金承诺书、当事人的陈述及一、二审庭审笔录在卷为证。
本院认为，关于工商银行新疆分行营业部是否应向李克利支付加班费的问题，因劳动者主张加班费应当就加班事�承担举证责任，李克利提交的制度规定等文件仅是对岗位或相关制度的总概括并不能直接证实其加班的事实，而其在他案生效判决中的自述内容“每天工作6小时，每周不超过40小时”系李克利在工作中未加班的直接证据，故工商银行新疆分行营业部无须向李克利支付2002年4月15日至2013年8月1日期间法定节假日、周六、“古尔邦节”、2010年1月1日至2013年8月1日“肉孜节”等加班工资。李克利上诉称其在他案中的证言系为他人证明，不能认定为“自认”及工商银行新疆分行营业部亦负举证责任的理由与生效判决确定的事实无须举证证明的法律规定相悖，故本院不予采信。因工商银行新疆分行营业部无须向李克利支付加班工资，故李克利主张未支付加班工资的经济补偿金不能成立。关于工商银行新疆分行营业部是否扣减了李克利2012年6月至其退养前的绩效工资，根据李克利提交的对账单显示李克利每月工资进账的金额不尽相符，但李克利2012年至2013年7月期间的工资金额平均为5674元，并未比其所称绩效工资减少的前月即2012年5月有所降低，故李克利主张工商银行新疆分行营业部自2012年6月至退养前扣减了其绩效工资的请求证据不足，本院不予支持。关于李克利主张2012年度、2013年度未休带薪休假的工资，本院认为，带薪年休假系劳动者的福利待遇，该权利应自知道或应当知道被侵害之日起一年内主张。李克利申请仲裁时已逾其2012年未休带薪年休假一年的仲裁时效，其上诉称2012年带薪年休假待遇未过仲裁时效无法律依据；因李克利自2013年8月起开始内部退养属带薪休息，工商银行新疆分行营业部无须再安排李克利当年的带薪休假。故原审未予支持李克利2012、2013年度带薪休假工资的请求，合理有据。关于工商银行新疆分行营业部是否应向李克利支付扣减的退养费，本院认为，工商银行新疆分行营业部与李克利对扣减李克利的退养费用以缴纳个人应缴住房公积金的事实均无异议，因该款的扣减系征得李克利本人同意有其签订的《参加补充住房公积金承诺书》为证，且该款已于李克利退休后由住房公积金中心予以退还，故工商银行新疆分行营业部无须再向李克利重复支付该款，李克利主张此款的上诉请求无法律依据，本院不予支持。关于李克利上诉认为一审漏判2002年4月15日至2013年8月1日一周连续7天上班导致一天加班的加班工资及未合并审理节假日加班工资、年休假工资、减少绩效及退养费经济补偿金90566元的诉讼请求属程序违法，本院认为，李克利的上述请求未经过仲裁前置程序不属于法律规定应当合并审理的情形，原审法院不予审理合理有据。关于李克利上诉称一审法院既不调取证据亦未出具不予调取答复书侵害了其复议的权利，因李克利申请调取的证据不属于人民法院应当调取的范围，一审法院不予调取并无不当，李克利所称程序违法无法律依据。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元（李克利已预交），由李克利负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍文林
代理审判员 韩 璟
代理审判员 朱 虹
二〇一五年十月十日
书 记 员 公维锋