陕西省绥德县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绥民初字第00944号
原告郝福年，男，1957年4月2日出生，汉族，绥德县白家硷乡郝家坪村人。现住绥德县名州镇定北街**号。
委托代理人强某，陕西名州律师事务所律师。
被告畅飞，男，1987年12月10日出生，汉族，陕西省乾县王村镇西畅村*组。现住西安市未央区丰景路西唐寨**号。
被告李学武，男，1969年8月9日出生，汉族，江苏省姜堰市秦潼镇东庄东巷**号。现住西安市未央区吉祥工业品批发市场**排*号。
被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称保险公司）
住所地：西安市环城南路西段**号海联大厦*楼。
负责人李腾，系该公司经理。
委托代理人徐力，男1985年9月15日生，汉族，系该公司职工。
原告郝福年与被告畅飞、李学武、华安保险公司机动车交通事故责任纠纷一案。本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郝福年、委托代理人强某、被告畅飞到庭参加了诉讼。被告李学武、保险公司负责人李腾、委托代理人徐力经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郝福年的诉讼请求：1、由被告保险公司赔偿原告损失112274元。2、由被告承担鉴定费和诉讼费用。
被告畅飞的答辩意见为：被告畅飞为肇事车辆使用者雇佣的驾驶员。并且事故责任经交警大队认定被告畅飞承担本次事故的次要责任。所以被告畅飞不承担赔偿责任。
被告李学武未到庭，也未进行答辩。
被告保险公司的答辩意见为：1、本案肇事车辆陕AVG3**号车在被告保险公司投有交强险一份和责任赔偿限额为100000元的商业三者险。由于被告保险公司被保车辆驾驶员承担事故的次要责任，所以被告保险公司在商业险赔偿范围内只承担30﹪的责任。同时被保险人未投保基本险不计免赔。三者险赔偿中应扣除5﹪的免赔率。2、对原告请求赔偿范围和项目应提供相关证据材料，且相关证据应符合法律规定。3、本案的诉讼费和鉴定费不属保险公司的赔偿范围。
本院审理查明：2014年10月11日原告郝福年驾驶立马牌电动车沿绥德县清裴路由东向西行驶，行至裴家峁桥头弯道时。因雨天车速快，弯道占道行驶，与由西向东行驶的被告驾驶的陕AVG3**号小型普通客车相撞，造成原告郝福年受伤，两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，原告郝福年被送往榆林市第一医院住院治疗。经诊断1、左胫骨平台骨折。2、冠心病。3、糖尿病。住院31天。花医疗费38817.10元。原告住院期间被告畅飞支付原告医疗费2216.50元。2014年10月21日绥德公安交警大队认定，此次事故由郝福年承担主要责任，畅飞承担次要责任。2015年4月23日，经名州律师事务所委托，陕西榆林高科法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为，被鉴定人郝福年因交通事故致左胫骨平台粉碎性骨折，行手术内固定治疗，属十级伤残。后续治疗费约为12000元人民币。花鉴定费2000元。
原告郝福年于2012年2月起居住在绥德县名州镇镇定北街15号，并于别人合伙经营中财地暖门市。2014年原告郝福年以其儿子的名义购买了绥德县名州镇永乐大道祥云名园附楼3-101号单元一套。
另查明，陕AVG3**号小型普通客车的实际所有人为被告李学武。该车辆发生交通事故时的驾驶畅飞具有B2车型驾驶资格。且肇事车辆在被告保险公司购买了交强险一份和责任赔偿限额为100000元的商业三者险。保险有效期限为2014年4月2日起至2015年4月1日止。
双方对事实、诉讼请求无争议部分。
双方对本次事故的责任认定：由原告郝福年承担主要责任，被告畅飞承担次要责任。原告医疗费、保险主体、赔偿主体、司法鉴定意见无异议。均可以确认。
二、双方对事实、诉讼请求争议部分。
争议1、保险公司认为本案原告郝福年承担事故的主要责任，
所以被告保险公司在商业三者险赔偿范围内承担30﹪
的赔偿责任。而原告认为保险公司应承担40﹪赔偿责任。
争议2、被告保险公司认为，原告支出的鉴定费、诉讼费不属保险公司赔偿范围。而原告认为该费用属原告在诉讼过程中的合理支出，被告应予赔偿。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益的，应承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按各自过错比例分担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”。本案原告郝福年驾驶电动车与被告畅飞驾驶车辆撞伤。事故责任经绥德县交警大队认定原告郝福年承担主要责任，被告畅飞承担次要责任。故原告请求被告赔偿造成人身损害的合理部分按责任比例赔偿的理由成立，应予支持。因原告承担事故的主要责任，被告承担次要责任。本院确定被告保险公司在商业责任范围内承担30﹪的赔偿比例。原告住院期间护理费以及原告的误工费的赔偿标准应参照2014年《陕西省国民经济和社会发展统计公报》统计的在岗职工年平均工资52119元计算。原告的误工期限，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受案人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。但本案原告属十级伤残，而定残日与受伤日相隔时间较长，本院酌定误工期为180天。原告在事故发生前在城镇居住满一年以上，生活、消费在城镇，并以城镇收入为生活来源，其请求残疾赔偿金按城镇标准计算的理由成立，应予支持。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，因侵权人致人精神损害，造成严重后果的，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。本次事故造成原告郝福年伤情为十级伤残，其请求赔偿精神抚慰金应予支持。但原告在事故中承担主要责任，被告承担次要责任，所以精神抚慰金赔偿数额本院酌定为2000元。对原告请求被告赔偿营养费，因原告住院过程中，医嘱没有要求加强营养，故对其该项请求不予支持。被告保险公司不承担鉴定费和诉讼费，没有法律依据。其观点本院不予支持。对保险公司认为被告李学武未购买基本保险不计免赔，所以商业三者险赔偿范围内再减5%的免赔比例。因保险公司未提供未购买不计免赔的应该再减免赔偿的相关依据。本院对其抗辩理由不予采纳。因肇事车辆陕AVG3**号车购有保险，并且保险限额内足以赔偿原告损失的应承担部分，故原告住院期间被告畅飞给垫付的医疗费2216.50元，被告要求保险公司应予返还的理由成立，应予支持。被告畅飞认为自己为车辆驾驶员，并且自己具有该车型的驾驶资格。所以对原告的损失不应承担赔偿责任，该理由成立，本院应予支持。综上原告郝福年合理损失共计132652.10元，除被告畅飞在原告住院期间垫付的医疗费2216.50元外，现原告的实际损失为130435.60元。（具体合理损失清单及计算方式详见附表）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：
一、由被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司在强制险项下赔偿原告郝福年医疗费10000元、伤残项下赔偿80905元，商业三者责任保险项下赔偿原告郝福年10307.63元。以上共计101212.63元，于判决生效后10日内付清。
二、由被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司在商业三者险项下支付被告畅飞垫付原告郝福年的医疗费2216.50元。于判决生效后10日内付清。
三、驳回原告郝福年的其他诉讼请求。
四、被告李学武不承担赔偿责任。
五、驳回原告郝福年要求被告畅飞承担赔偿责任的诉讼请求。
如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费2000元，由被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。
案件受理费1270元，由被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审判员 田富平
二〇一五年十月三十日
书记员 周 慧
附表：赔偿权利人损失数额认定表
一、双方确认原告合理损失部分序号损失项目双方确认金额1医疗费38817.10元2护理费4433元3住院伙食补助费930元4其他（主要指已付款的情况）被告畅飞已付原告医疗费2216.50元二、法院认定原告合理损失部分序号损失项目认定数额计算方式1医疗费38817.10元2误工费25740元143元／天×180天3护理费4433元143元／天×31天4住院伙食补助费930元30元／天×31天5残疾赔偿金48732元24366元／年×20年×10%6后续治疗费12000元7精神抚慰金2000元8其他（主要指已付款的情况）被告畅飞已付原告医疗费2216.50元9合计132652.1元前7项之和三、保险公司应赔偿部分序号项目数额计算方式1医疗费22524.13元1000＋（38817.10＋930＋12000-10000）×30%2伤残项下80905元25740＋4433＋48732＋2000