安徽省固镇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）固刑初字第00302号
公诉机关安徽省固镇县人民检察院。
被告人李某甲，女，1963年4月1日出生于云南省，回族，农民，住安徽省固镇县。2014年4月22日因涉嫌犯开设赌场罪被固镇县公安局刑事拘留，同年5月4日由固镇县公安局决定被取保候审。
被告人徐某，男，1964年4月20日出生于安徽省固镇县，汉族，农民，住安徽省固镇县。1994年3月29日因犯流氓罪被固镇县人民法院判处有期徒刑三年。2014年4月22日因涉嫌犯开设赌场罪被固镇县公安局刑事拘留，同年4月24日由固镇县公安局决定被取保候审。
辩护人庄敏，安徽振固律师事务所律师。
被告人田某，女，1973年5月20日出生于安徽省固镇县，汉族，农民，住安徽省固镇县。2014年4月22日因涉嫌犯开设赌场罪被固镇县公安局刑事拘留，同年5月6日由固镇县公安局决定被取保候审。
固镇县人民检察院以固检刑诉（2014）268号起诉书指控被告人徐某、李某甲、田某犯开设赌场罪，于2014年11月20日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2014年12月5日公开开庭进行审理，期间被告人徐某、田某申请非法证据排除、调取新的证据，本院决定延期审理一个月。2015年3月26日，本院再次公开开庭审理了本案。固镇县人民检察院指派代理检察员吴小玲、赵瑜出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人庄敏、被告人李某甲、田某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
固镇县人民检察院指控：2013年12月至2014年4月22日期间，被告人李某甲邀集同徐某、田某夫妻二人，以向他人提供牌九的方式在自己经营的棋牌社内进行赌博。被告人李某甲、徐某、田某从中抽头渔利共计人民币74000余元。其中李某甲获利50000余元，徐某、田某夫妇共获利24000余元。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了证人证言、被告人供述与辩解、现场勘验笔录、户籍证明等相关证明材料，认为被告人李某甲以营利为目的，开设赌场；被告人徐某、田某明知他人开设赌场，而受邀参与赌场经营并分成，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究各被告人刑事责任。
被告人李某甲对公诉机关指控的罪名没有异议，但辩称，自己获利的数额约为二万元。
被告人徐某对公诉机关指控的罪名没有异议，但辩称，自己获利的数额只有一万六千多元。
辩护人庄敏的辩护意见是：1、对本案的定性不持异议；2、应以三被告人及证人证言综合认定徐某的获利数额，数额以一万多一点为宜；3、请法庭在量刑上对被告人徐某从轻处罚。
被告人田某对公诉机关指控的罪名没有异议，但辩称，自己获利的数额只有一万多元。
经审理查明：2013年12月被告人李某甲在固镇县任桥镇信用社对面经营棋牌社，并在棋牌社内供他人赌博。2014年2月至2014年4月间，被告人李某甲邀集同徐某、田某夫妻二人，以向他人提供牌九的方式在自己经营的棋牌社内进行赌博。被告人李某甲、徐某、田某三人从中抽头渔利人民币38600元。其中被告人李某甲盈利人民币22000元，被告人徐某、田某盈利16600元。案发后，被告人李某甲向公安机关缴纳罚没款人民币50000元，被告人徐某向公安机关缴纳罚没款30000元。
另查明：2014年4月22日被告人李某甲、徐某、田某接公安机关口头传唤后，自动到派出所接受调查，并供述了主要犯罪事实。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、案发及抓获经过，证明2014年4月22日公安机关接群众举报案发。当日公安机关在李某甲棋牌社抓获参赌人员六名，并将被告人李某甲、徐某、田某口头传唤至派出所接受调查。
2、户籍证明，证明被告人徐某、李某甲、田某案发时的年龄，籍贯等基本情况。
3、证据保全决定书及证据保全清单，证明扣押牌九一副。
4、现场勘验检查笔录、现场图及照片等，证明案发现场的方位、周围概况等情况。
5、证人邱某甲的证言，证明棋牌社位于任桥信用社对面，自己和另外五个人在棋牌社里面推牌九，抽头的是老板娘李某甲，当日抽了二百元。一个月以前的时候自己也在这家棋牌社推过牌九，抽头的也是老板娘李某甲。
6、证人李某乙的证言，证明当日和另外五个人在棋牌社推牌九，棋牌社从今年年前就开始有人赌博，一般都是一百元或者二百元一锅的，抽头的方式是庄家赢到一千元，抽一百元。其中李某甲向推牌九的人抽头，田某在里面招呼人下钱。
7、证人邱某乙的证言，证明棋牌社从今年年前的时候就开始有人赌博，棋牌社里面的赌场是李某甲和徐某合伙开设的，年前人多的时候都是徐某向赌博的人抽头，过了年人少的时候都是田某在里面抽头，李某甲在门口望风。
8、证人罗某的证言，证明阴历十一月份听说棋牌社有人赌博，自己是从过了年开始在里面赌博的，棋牌社是李某甲的，徐某和田某夫妇在里面向参赌人员抽头，平均一天抽头一千元左右。
9、证人张某甲的证言，证明棋牌社是李某甲开设的，李某甲负责给参赌人员放风，徐某和田某夫妇负责向参赌人员抽头，抽头的方式是庄家赢到一千元就抽头一百元，赌博的方式是推牌九，赌资一般是五十、一百元一锅。
10、证人王某的证言，证明棋牌社是李某甲开设的，当日李某甲抽取参赌人员一百五十元的“头钱”，棋牌社内的赌场是李某甲提供场地，另外负责给参赌人员放风，徐某和田某夫妇负责向参赌人员抽头，抽头的方式是庄家赢到一千元就抽头一百元，平均一天能收取一千元左右的“抽头钱”，赌博的方式是推牌九，赌资一般是五十、一百元一锅。
11、证人李某丙的证言，证明棋牌社是李某甲经营的，从2013年年底棋牌社内开始有人赌博，赌场是李某甲和徐某共同经营的，李某甲提供场地，另外负责给参赌人员放风，徐某负责维持赌场内的秩序和向参赌人员抽头，抽头的方式是庄家赢到一千元就抽头一百元，平均一天能收取一千元左右的“抽头钱”，赌资大小是二百元一锅，赌博的方式是推牌九，赌资一般是五十、一百元一锅。
12、证人张某乙的证言，证明棋牌社是李某甲开设的，去年阴历的十一月份开始有人在棋牌社内赌博，赌场是李某甲提供场地，另外负责给参赌人员放风，徐某和田某夫妇负责向参赌人员抽头，抽头的方式是庄家赢到一千元就抽头一百元，平均一天能收取一千元左右的“抽头钱”，赌博的方式是推牌九，赌资一般是二百元一锅。
13、证人李某丁的证言，证明棋牌社是李某甲开设的，2013年阴历十二月份的时候自己在这家棋牌社内开始赌博的，棋牌社内的赌场是李某甲提供场地，另外负责给参赌人员放风，徐某负责向参赌人员抽头，抽头的方式是庄家赢到一千元就抽头一百元，赌博的方式是推牌九，赌资一般是二百元一锅。
14、被告人李某甲当庭供述，她自己最多收了二万元。
15、被告人徐某的供述，证明棋牌社是李某甲经营的，过完春节之后，自己和妻子田某受李某甲邀请，共同经营、管理棋牌社内的赌场，自己和妻子田某负责在赌场内收取“打头钱”，然后转交给李某甲，李某甲负责提供场地和放风，晚上田某和李某甲根据盈利的情况分配“打头钱”。自己与妻子田某和李明会合作开赌博场二个月时间，自己家分一万六千六百元，李明会也应该分二万二三百元，另外自己通过赌博获利六、七千元。
16、被告人田某当庭供述，自己家获利一万左右。
本院认为：被告人李某甲、徐某、田某结伙，以营利为目的，开设赌场聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控三名被告人的罪名成立。关于起诉书指控被告人李某甲、徐某、田某从中抽头渔利共计人民币74000余元。其中李某甲获利50000余元，徐某、田某夫妇共获利24000余元一节。庭审期间，三被告人对指控数额均当庭予以否认，且被告人徐某、田某当庭提出非法证据排除，并申请调取讯问录像、监控等证据，以证明侦查人员诱供。公诉机关在庭前会议时，出示了侦查机关提供的关于依法办案，没有刑讯逼供、诱供等违法情况及本案不属于侦办过程中必须同步录音、录像案件的范围，该案在讯（询）问过程中没有进行同步录音、录像的情况说明，辩护人及被告人没有提出异议，但认为犯罪数额应有证据佐证，要求通过综合证据公平认定犯罪数额，并撤回了非法证据排除申请。经查，三被告人在公安机关对抽头渔利数额的供述均不一致，证人证言能证明其本人参与赌博时被告人的抽头渔利情况，无法证明其没有参与赌博时被告人抽头渔利的情况，且无其他证据印证。仅凭证人的推算证明被告人开设赌场期间抽头渔利的数额不当，故以被告人徐某在公安机关的供述与被告人李某甲、田某的当庭供述、证人证言相结合，认定三被告人抽头渔利38600，其中李某甲获利22000元，徐某夫妇获利16600元为宜。三被告人结伙开设赌场不区分主从犯，但被告人徐某、田某的作用相对较小。被告人李某甲、徐某、田某有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。被告人李某甲、徐某、田某在侦查机关已退缴非法所得，有罪悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。三被告人在被司法机关取保候审期间能遵纪守法，确有悔罪表现，依法可以适用缓刑予以考验。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币二万七千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币一万六千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人田某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币八千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
四、扣押在案的赌具牌九一副及上交公安机关的人民币八万元，其中牌九一副及人民币三万八千六百元非法所得予以没收，剩余人民币四万一千四百元折抵罚金。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢继文
代理审判员 韩小亮
人民陪审员 强恒利
二〇一五年三月三十日
书 记 员 谷 璐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。