云南省红河县人民法院 刑 事 判 决 书 （2015）红刑初字第64号 公诉机关红河县人民检察院。 被告人陈哈斗，男，1993年3月18日生，住红河县。因涉嫌犯强奸罪于2015年2月25日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于红河县看守所。 辩护人董玉石，红河县法律援助工作管理局律师。 红河县人民检察院以红检公诉科刑诉[2015]45号起诉书指控被告人陈哈斗犯强奸罪，于2015年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。红河县人民检察院指派唐菲、李蕾出庭支持公诉，被告人陈哈斗及其辩护人董玉石到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人陈哈斗于2015年2月23日23时许，邀约李某1一同到红河县乐育乡尼哈村马某2住处，欲与仅系一般朋友关系的马某2发生性关系。后陈哈斗一人进入老土基房房间内，趁黑摸到床上睡着的一个女人便以为是马某2，遂对该女人实施了摸胸、脱裤子继而与其发生性关系的行为，但因该女人双腿并拢，未能将阴茎插入该女人阴道内。该女人醒来后发现不是自己的老公便抓住陈哈斗的衣服并大叫，陈哈斗发现该女人是马某2的母亲马某1后挣脱逃跑。指控认为，被告人陈哈斗无视国法，利用被害人熟睡之机强行与被害人发生性关系，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以强奸罪追究其刑事责任。因其属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；但因其系累犯，依法应当从重处罚。被告人陈哈斗在案发后主动到派出所投案，并如实供述其主要犯罪事实，但在庭审中其又翻供，不宜认定为自首。故建议以强奸罪判处被告人陈哈斗三年以上三年六个月以下的有期徒刑，并提供相关证据材料。 被告人陈哈斗在侦查阶段如实供述了其主要犯罪事实，后在庭审中辩解称，其行为不属强奸，不构成强奸罪。 辩护人董玉石辩护称，对公诉机关指控被告人陈哈斗犯强奸罪的犯罪事实和定性无异议。但辩护称，虽被告人在庭审中不认罪，是其对法律不理解的原因造成。案发后被告人主动到公安机关投案，并已对其作案的主要事实经过作了如实供述，仍应认定为自首，同时，被告人属犯罪未遂，未造成严重后果。请求法庭对被告人从轻处罚。 经审理查明，2015年2月23日23时许，被告人陈哈斗邀约同村李某1一同去红河县乐育乡尼哈村马某2住处，欲与仅系一般朋友关系的马某2发生性关系。到达目的地后，陈哈斗一人进入马某2家老土基房房间内，趁黑摸到床上睡着的被害人，陈哈斗便以为是马某2遂对被害人实施了摸胸、脱裤子继而进行奸淫等行为，但因被害人双腿并拢，未能将其阴茎插入被害人阴道内。被害人醒来后发现不是自己老公便抓住被告人陈哈斗的衣服并大叫，陈哈斗发现被害人不是马某2而是其母亲马某1后挣脱落荒而逃。经鉴定，送检的马某1身上提取的黑色长裤上检出精斑，与马某1移交派出所的被告人陈哈斗短袖T恤上的脱落细胞均扩增出DNA产物，其基因分型与被告人陈哈斗的基因分型一致。 另查明，案发次日被告人陈哈斗主动到公安机关投案，并如实供述了主要案发事实；被告人陈哈斗因犯抢劫罪曾于2012年9月10日被浙江省温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币4000元，2014年11月2日刑满释放。 上述事实，有下列经庭审举证、质证和认证的证据证明： 1.受案登记表，证明案发后被害人马某1于2015年2月24日9时30分到红河县公安局乐育派出所报案的情况。 2.到案经过，证明案发后次日被告人陈哈斗主动到红河县公安局乐育派出所投案，并如实供述其主要案件事实的经过。 3.被害人马某1的陈述，证明2015年2月23日23时许，她正带自己三个小孩在屋里睡觉时，突然感觉有人在脱自己的裤子，便以为是自己的老公。后在那个人和自己发生性关系十几秒钟后便怀疑不是自己的老公，接着她又摸那个人的头发、衣服裤子，并在腰部摸到一部手机均不是自己老公的样子。之后她又听见外面门口处有人在打打火机的声音，她便想怎么会有两个人，更觉得有点奇怪了，后她将摸到的手机丢在床上后便抓住那个人的衣领并大叫“来有爸爸！”。那个人就想跑，但她一直抓住那个人的衣服，后那个人还是挣脱跑了，但衣服已被她扯下来。之后她找到自己老公马某3后便将此事告诉了他。第二天她们两口子便到派出所报案了。 4．证人李某1的证言，证明2014年2月23日晚陈哈斗提议要去找马某2玩，后他与陈哈斗一同去了马某2家。首先在钢筋房里看见马某2的父亲在睡觉，陈哈斗便说马某2可能在上面的老土基房睡觉。后二人便往老土基房上去，因为天黑陈哈斗便向他拿了手机照亮并走进了屋内右手边的房间内，他则站在大门进去靠近房间门口等着，他不知道陈哈斗在里面做了什么。过了十多秒钟，他便打了两三下打火机照着出去外面等。一会儿，他便听见一个女人大声叫“来有爸爸！”。接着陈哈斗便光着上身跑了出来，并说衣服被来有妈妈拖掉了，手机掉在什么地方不知道了。陈哈斗还说：“摸错了，不是来有而是来有的妈妈”。第二天，他们便去来有家说明情况并想要回手机和衣服时，得知来有的父母亲已去了派出所，后他和陈哈斗也去了派出所。同时证明，他们所说的“找小姑娘玩”就是看小姑娘愿不愿意给摸一下或是抱一下，或更近一步的就是与小姑娘发生性关系。而且陈哈斗与马某2仅系一般朋友关系。 5．证人马某2的证言，证明2015年2月22日因自家盖房子，她去背砖时遇到“哈斗”和另一个男的，他们还叫她晚上跟他们去玩，但她拒绝了。当天晚上“哈斗”他们又来她家，一起来的还有“沙举”，后被她妈赶出去了。至于2月23日晚发生的事情，因她不在家所以不清楚，只是在2月24日早上“哈斗”和另一个男的来到她家说，昨天晚上他们喝多了，以为她在家，没想到弄错了，要来跟她妈妈道歉。还说希望把他们留在她家里的手机和衣服还给他们。同时证明，她和“哈斗”虽然是小学同学，但因为自己一直在元江，二人之间并不熟悉，只是回来家盖房子时去背砖那天遇到，相互之间也没留电话号码。 6．证人马某3的证言，证明2014年2月23日23时许，他已经在一楼睡着了，后妻子马某1过来对他说有个人进去房间把她的裤子脱掉进行强奸，妻子开始以为是他就没有反抗，在发现不是他后那个人和另一个在大门外面打打火机的人就跑了，但是那个人的衣服和手机已被留了下来。后他们夫妇第二天便到派出所报了案，后那两个人在知道他们在派出所报案后也过来派出所了。同时证明，他们一家在元江已有十三年了，他女儿马某2应该不会认识被抓住的这两个人。 7．接受证据材料清单及照片，证明红河县公安局于2015年2月24日接受被害人马某1送来的从被告人陈哈斗身上扯下的绿色短袖T恤一件及“华为牌”直板手机一部。 8．提取笔录及照片，证明红河县公安局民警于2015年2月24日分别在红河县人民医院提取马某1的内裤、长裤、阴道擦拭物、阴道口擦拭物、血样和在陈哈斗家中提取陈哈斗作案时所穿的紫色内裤，以及在红河县公安局乐育派出所办案区提取了陈哈斗的血样及龟头擦拭物等情况。 9．红河州公安局公（红）鉴（刑D）字（2015）141号法医物证鉴定书，证明：（1）送检的马某1身上提取的黑色长裤上检出精斑，与马某1移交乐育派出所的短袖T恤上的脱落细胞均扩增出DNA产物，其基因分型与陈哈斗的基因分型一致；（2）陈哈斗家提取的内裤、陈哈斗龟头擦拭物均扩增出DNA产物，其基因分型与陈哈斗的基因分型一致；（3）马某1身上提取的内裤、马某1阴道口擦拭物、马某1阴道擦拭物未检出精斑，扩增产物的基因分型与马某1的基因分型一致。 10．现场勘验检查笔录及照片，证明案发后公安机关到案发现场进行了勘查的情况。 11．现场指认笔录及照片，证明被告人陈哈斗于2015年4月14日对其作案现场进行了指认的事实经过。 12．发回物品清单，证明红河县公安局于2015年6月8日已将所扣押的“华为牌”直板手机返回李某1姐姐李某2的情况。 13．户口证明及前科证明、刑事判决书及释放证明，证明被告人陈哈斗的出生日期等自然情况，犯罪时已成年；陈哈斗因犯抢劫罪于2012年9月10日被浙江省温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币4000元，于2014年11月2日刑满释放。 14．被告人陈哈斗的供述和辩解，与上述证据相互印证，证明了2015年2月23日晚他喝酒之后邀约李某1去找马某2玩，后两人去到来有家后，看到来有的爸爸睡在之前来有告诉他们的房间里，后他又上去二楼并进去一个房间内，黑暗中摸到一个女的睡在床上，他以为就是来有，后便上床压在那个女的身上，并开始隔着衣服摸那个女人的胸部、脱裤子，后用自己的阴茎去插那个女人的生殖器，因那个女的双腿并拢，便在她的两腿之间进行抽插。因喝多了酒，记不清是否碰到那个女的生殖器或者是否插入。后李某1在外面打亮打火机后那个女的摸了他的腰部一下，然后大叫“来有”爸爸，他发现这个女的是来有的妈妈后便挣脱逃跑，但衣服已被拉下，向李某1借的手机也掉在了现场。同时供述了案发当晚他去找马某2玩就是想去睡她。因发现做错后第二天他和李某1去马某2家道歉，并想要回衣服和手机，得知马某2父母去派出所后，他们也去派出所投案了。后在庭审中，被告人陈哈斗认为他的行为不属于强奸，不应构成强奸罪。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人陈哈斗违背妇女意愿，趁妇女熟睡无法反抗之机奸淫妇女，其行为已构成强奸罪，但因其意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。公诉机关指控被告人陈哈斗犯强奸罪且属犯罪未遂的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，建议的量刑幅度适当，本院予以支持。案发后，被告人陈哈斗主动投案，并如实供述其作案的主要事实经过，虽对其行为性质提出辩解，但不影响自首的成立，依法可认定为自首，并可以从轻或者减轻处罚。被告人陈哈斗曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陈哈斗关于“其行为不属于强奸罪”的辩解意见与本院查明的事实、证据及相关法律规定不符，本院不予采纳。辩护人董玉石关于“被告人具有自首情节”的辩护意见成立，本院予以采纳。综上，根据本案被告人陈哈斗的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，本院依法应对其从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第六十二条之规定，判决如下： 被告人陈哈斗犯强奸罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月25日起至2018年2月24日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长 韦建审判员李卫红人民陪审员李瑞生 二〇一五年十月二十二日 书记员 周        志        权