湖南省邵阳市北塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0511刑初79号
公诉机关湖南省邵阳市北塔区人民检察院。
被告人简魁越，绰号“越老三”，男，1979年3月8日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，家住邵阳市邵东县。因犯聚众斗殴罪于2003年3月6日被邵东县人民法院判处有期徒刑八年，2008年5月9日刑满释放；因开设赌场于2012年1月18日被决定劳动教养一年；因涉嫌开设赌场犯罪于2016年5月21日被刑事拘留,2016年6月27日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
辩护人曾良盛，湖南泽宇律师事务所律师。
被告人金觉先，绰号“左左”，男，1978年11月5日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，家住邵阳市邵东县。因涉嫌开设赌场犯罪于2016年5月21日被刑事拘留，同年5月25日被邵阳市公安局决定取保候审。
被告人产唐某甲，绰号“双某某”，男，1976年4月4日出生于湖南省邵东县，汉族，小学文化，家住邵阳市邵东县。因涉嫌开设赌场犯罪于2016年5月30日被决定取保候审，2017年1月19日被执行逮捕，现羁押于邵阳市看守所。
被告人刘叶舟，绰号“哈伢子”，男，1986年5月3日出生于湖南省邵东县，汉族，小学文化，家住邵阳市邵东县。因犯寻衅滋事罪于2014年10月13日被邵阳市中级人民法院判处有期徒刑一年二个月，2015年5月15日刑满释放;因涉嫌开设赌场犯罪于2016年5月21日被刑事拘留,2016年6月27日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
辩护人肖望平，湖南谐正律师事务所律师。
湖南省邵阳市中级人民法院指定本院审判的被告人简魁越、金觉先、唐某甲、刘叶舟开设赌场一案，由邵阳市北塔区人民检察院于2016年11月2日以北塔检刑诉（2016）75号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2016年12月6日公开开庭审理了本案。邵阳市北塔区人民检察院检察员朱顺翠出庭履行职务，被告人简魁越、金觉先、唐某甲、刘叶舟及辩护人曾良盛、肖望平等均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湖南省邵阳市北塔区人民检察院指控，2016年4月初，被告人简魁越邀请被告人金觉先、唐某甲先后在邵东周官桥乡三胜新村赵某甲家和廉桥天台水库附近唐某甲家开设赌场并抽头渔利，约定简魁越占股六成，金觉先、唐某甲各占股二成；后简魁越为更换赌博地点邀请赵某乙入股并从自己的股份中给其二成，赵某乙入股后又在周官桥乡老山冲村羊某某家、周官桥乡佐某某家继续开设赌场。在开设赌场期间简魁越安排被告人刘叶舟在赌场内帮自己放账并负责结算“水钱”和发工资，陈某看场子，刘某甲负责接送参赌人员及在赌场望风，申某某负责放哨。简魁越等人共计开设赌场七天，抽头渔利20余万元，除去开支后简魁越分了6万余元，金觉先、唐某甲各分了2万余元,刘叶舟共得工资2900余元。2016年5月30日，唐某甲主动到公安机关投案。公诉机关向法庭提供了被告人简魁越、金觉先、唐某甲、刘叶舟的供述、证人刘某甲、陈某、申某某、李某某等人的证言、现场勘验检查笔录、辨认笔录、判决书、释放证明书、劳动教养决定书及相关书证等证据。认为四被告人开设赌场的行为触犯了《中华人民共和国法》第三百零三条第二款的规定，在共同犯罪，中简魁越、金觉先、唐某甲起主要作用，是主犯，刘叶舟是从犯，系累犯，诉至本院，要求依法惩处。
四被告人对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，均请求从轻处罚。
辩护人曾良盛、肖望平均对指控的事实没有异议，但均提出本案应定赌博罪而不应定开设赌场罪。
经审理查明，2016年4月份的一天，被告人简魁越与被告人金觉先在一起玩时，简魁越提出搞一个“夜槽子”（意指赌博的场所），金觉先表示同意并讲被告人唐某甲认识许多赌博的人，简魁越就打电话给唐某甲将搞“夜槽子”的事情告诉了唐某甲，唐某甲也表示愿意一起搞，三人讲好搞“夜槽子”所得利润简魁越占六成，金觉先、唐某甲各占二成。尔后，简魁越纠集了被告人刘叶舟及刘某乙、尹某、刘某甲、李忠、陈某、申某某等人，唐某甲纠集李某某等人在“夜槽子”里做事，刘某乙负责“扳毫子开宝”（赌博的一种方式）刘叶舟负责放帐、结算抽水和发工资，陈某负责看场子，刘某甲、李某某负责接送参赌人员及望风，申某某等人负责外围放哨。人员纠集好后，简魁越、金觉先、唐某甲分别组织、招引赌博人员来赌博，先在邵东县周官桥乡三胜新村九组赵某甲家、廉桥镇丰足村一组唐某甲家开了几天“槽子”，后简魁越为纠集更多的人参赌和更换开赌场的地点，通过金觉先联系了赵某乙（另案处理）将其纠集入股，简魁越从自己所占六成股份中分了二成给赵某乙，赵某乙入股后又在邵东县周官桥乡老山冲村羊某某家、两市塘街道办事处民旺村佐某某家继续开“槽子”供他人赌博，简魁越等人共计开设赌场七天，每天参赌人员达几十人，涉案赌资累计数额达数百万元，共计抽头渔利累计二十余万元。简魁越分得六万余元、金觉先、唐某甲各分得二万余元、刘叶舟得二千九百元。
2016年5月25日,公安机关依法扣押了被告人金觉先赌博犯罪的赃款60000元。
2014年10月13日，刘叶舟因犯寻衅滋事罪被邵阳市中级人民法院判处有期徙刑一年二个月，2015年5月15日刑满释放。
筒魁越于2003年3月6日因犯聚众斗殴罪被邵东县人民法院判处有期徒刑八年。
2016年5月30日，唐某甲主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。
上述事实，有下列经过庭审质证、认证的证据证明：
1、现场方位示意图、照片
证明简魁越等人在邵东县周官桥乡三胜新村九组赵某甲家、两市塘街道办事处民旺村佐某某家、廉桥镇丰足村一组唐某甲家、周官桥乡老山冲村羊某某家开设赌场的具体地点。
2、辨认笔录
证明经相互辨认，简魁越、唐某甲、金觉先等是开赌场的股东，刘某甲、陈某、尹某、刘叶舟、李忠、刘某乙、等人在赌场做事及参赌人员。
3、扣押物品、文件清单、
证明公安机关依法扣押了被告人金觉先赌博犯罪的赃款60000元。
4、证人刘某甲的证言
证明2016年4月中旬，受雇于简魁越在其开的赌场里做事，主要负责接送参赌人员，工资按天算，从500到1000元每天，每天是晚上8点左右开始，开了七天，赌场的地点不固定，主要是在周官桥乡、廉桥等地，每天参赌人员都有几十人。
5、证人陈某的证言
证明2016年4月份的一天，在简魁越开的“槽子”里做事，主要是看场子（负责赌场的次序），工资按天算，从300到500元不等，“槽子”开了七天，听说有几个老板。
6、证人申某某的证言
证明2016年4月份,与陈某在一起玩时，陈某讲简魁越现在在开赌场，简魁越要申某某去赌场放哨，工资200元一天，开了七天，主要是在周官桥乡、廉桥等地，每天参赌人员都有二十几人。
7、证人李某某的证言
证明2016年4月份，唐某甲打电话给李某某要李某某为唐某甲与别人一起开的槽子接送人，共计接送人五、六天，每天都是晚上，
8、证人谢某某、陈某某的证言
证明2016年4月份，李某某接谢某某、陈某某在周官桥附近的一赌场赌博。
9、证人马某的证言
证明2016年4月份，与金觉先一起到周官桥附近的一赌场赌博。
10、证人唐某乙的证言
证明2016年4月份，周官桥附近筒魁越搞的一赌场赌博几次。
11、证人李某某的证言
证明2016年4月中旬的一天，唐某甲打电话给李某某，讲在简魁越开的一个赌场占了点股，要李某某去赌博捧一下场，第二天晚上到唐某甲家中去赌了一次，当时场子里有许多人，有赌的、放帐的，看场子的、放哨的。
12、证人赵某甲的证言
证明2016年4月中旬的一天晚上，简魁越打电话给赵某甲讲在民旺村有个赌场，要赵某甲去赌博，去了几次，共输了六、七千元，每次槽子里都有几十人。
13、证人佐某某、张某某的证言
证明2016年4月份，李忠喊人在两市塘民旺村佐某某家赌博二次，都是晚上。
14、证人赵某乙的证言
证明2016年4月份，有人在赵某甲家开槽子赌博。
15、被告人简魁越、金觉先、唐某甲、刘叶舟的供述
证明的事实与审理查明的事实基本一致。
16、刑事判决书、释放证明
证明筒魁越于2003年3月6日因犯聚众斗殴罪被邵东县人民法院判处有期徒刑八年；刘叶舟于2014年10月13日因犯寻衅滋事罪被邵阳市中级人民法院判处有期徒刑一年二个，2015年5月15日刑满释放。
本院认为，被告人简魁越、金觉先、唐某甲以营利为目的，相互纠集在一起，雇佣工作人员，组织、招引参赌人员，提供赌博工具和赌博方式，为他人赌博提供场所，三被告人的行为均构成了开设赌场罪，被告人刘叶舟在简魁越的纠集下积极参与开设赌场的行为，同样构成了开设赌场罪。本案参赌人数、涉案赌资累计数额、抽头渔利累计数额均达到了《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定的情节严重的标准规定，本案可认定为情节严重。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院确认。辩护人提出的本案定性问题，本院认为，赌博罪与开设赌场罪的主要区别在客观要件方面，赌博罪表现为聚众赌博，地点和赌博方式不确定，随意性大，没有固定场所。而开设赌场罪表现为有相对固定场所，赌场有相对固定的服务人员，赌博方式也由赌场提供，本案各被告人为开设赌场雇佣了相对固定的工作人员，确定了“扳毫子开宝”的赌博方式，为每一次赌博提供了明确的场所，参赌人员要到达赌博场所，需要得到通知和接送，虽然每一次赌博的场所均不同，这只能说明被告人的犯罪手段更狡猾和多样化，但不能改变本案开设赌场的本质特征，本案更符合开设赌场罪的构成要件，故辩护人提出的本案不构成开设赌场罪、构成赌博罪的观点，不符合事实及法律规定，不能成立。简魁越、金觉先、唐某甲在共同犯罪中，均是主犯，但金觉先、唐某甲的作用相对简魁越要小，可在量刑时适当考虑。刘叶舟在共同犯罪中，起次要作用，是从犯。简魁越有前科劣迹，刘叶舟在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徙刑以上刑罚之罪，是累犯。唐某甲犯罪后主动投案，并如实供述了犯罪事实，有自首情。各被告人在法庭审理过程中，均自愿认罪，认罪态度较好，可酌情从轻处理。经社区矫正评估，评估机构建议对金觉先适用社区矫正。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人简魁越犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金十万元（限判决生效之日起十日缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。简魁越的刑期自2016年5月21日起至2020年5月20日止。）
二、被告人金觉先犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金五万元；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
三、被告人唐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五万元（限判决生效之日起十日缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。唐某甲的刑期自2017年1月9日起至2019年1月18日止。）
四、被告人刘叶舟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元;
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刘叶舟的刑期自2016年5月21日起至2017年5月20日止。）
五、公安机关依法从金觉先处扣押的赃款六万元，予以没收，由扣押机关依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 邓建国
审 判 员 毛建中
人民陪审员 李维良
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 戴鹳频
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪的是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品供犯罪所用得本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。