广西壮族自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂民再48号
再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：国电南宁发电有限责任公司。工商注册地：广西壮族自治区南宁市高新区总部路1号D9栋。主要办事机构所在地：广西壮族自治区横县六景工业园区。
法定代表人：李茜玲，该公司董事长。
委托诉讼代理人：周伟，北京市金杜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘思远，北京市金杜律师事务所律师。
再审申请人（一审第三人、二审被上诉人）：中国国电集团公司。住所地：北京市西城区阜成门北大街***号。
法定代表人：乔保平，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张守志，北京市金杜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：熊焰，北京市金杜律师事务所律师。
再审申请人（一审第三人、二审被上诉人）：深圳能源集团股份有限公司。住所地：广东省深圳市福田区深南中路****号华能大厦****************层。
法定代表人：高自民，该公司董事长。
委托诉讼代理人：孙吟，女，该公司工作人员。
被申请人（一审原告、二审上诉人）：广西中稷电力投资有限公司。住所地：广西壮族自治区南宁市青秀区金洲路**号金旺角商住楼*栋*****号。
法定代表人：杨秀芳，该公司董事长。
委托诉讼代理人：安腾，男，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：李广，北京市中咨律师事务所律师。
再审申请人国电南宁发电有限责任公司（以下简称国电南宁公司）、中国国电集团公司（以下简称国电集团）、深圳能源集团股份有限公司（以下简称深能源公司）因与被申请人广西中稷电力投资有限公司（以下简称中稷公司）公司决议撤销纠纷一案，不服南宁市中级人民法院（2015）南市民二终字第395号民事判决，向本院申请再审。本院于2016年1月28日作出（2015）桂民申字第1229号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，于2016年4月15日公开开庭审理了本案。再审申请人国电南宁公司的委托诉讼代理人周伟、刘思远、国电集团的委托诉讼代理人张守志、熊焰以及深能源公司的委托诉讼代理人孙吟，被申请人中稷公司的委托诉讼代理人安腾、李广到庭参加诉讼。本案经批准延长审理期限三个月，现已审理终结。
国电集团、国电南宁公司申请再审称，（一）二审判决以国电南宁公司董事会做出的“国南电董（2013）5号”和股东会做出的“国南电股（2013）6号”《关于增加公司注册资本的决议》（两个决议以下合称“增资决议”）限定中稷公司在相应期限内向国电南宁公司缴付相应新增注册资本，违反《2007年国电南宁公司章程》（以下称《2007年章程》）第十条中稷公司享有“除以其在公司的净资产转增为资本外，其余部分以人民币现金出资”的特殊权利的规定，损害了中稷公司的利益，判决撤销增资决议错误。1.《2007年章程修正案》、《2008年章程修正案》及多份股东会决议早已删除了《2007年章程》第十条关于“以公司净资产转增为资本”的规定，《2007年章程》第十条关于“以公司净资产转增为资本”的规定对公司和各方股东早已不具有约束力。2.国电集团、国电南宁公司在一审和二审时提交的国电南宁公司历次增资决议确定的增资方案以及中稷公司自己认可的增资方案，也足以证明中稷公司不享有“以公司净资产转增为资本”的特殊权利。3.公司净资产是会计学上的概念，其金额为公司资产减去负债后的余额，净资产本身并不是法律概念，更不是法律意义上的财产或资产。如果以公司的净资产作为股东对公司的出资，其实质是股东以公司的资产作为履行自己出资义务的标的。这种出资方式的约定，违反《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）（2005年修订）第三条、第二十七条的规定，应属无效。2013年章程修正案决议删除该出资方式的规定，合法有效。（二）《公司法》第二十五条不是效力性强制性规定，二审判决以2013年章程修正案决议内容违反《公司法》第二十五条规定为由撤销决议，没有法律依据，明显不当。（三）增资决议规定各股东的出资期限是正当要求，也是基本常识，平等适用于所有股东，并非针对中稷公司，不违反《公司法》和《2007年章程》，没有损害中稷公司的合法权益。中稷公司曾迟延履行出资义务，例如，2009年国电南宁公司股东会做出增加注册资本的决议后，中稷公司至今没有出资。中稷公司反对增资决议中包含确切的“出资期限”，实质是希望通过无限期的拖延，拒绝履行出资义务，这不是“合法权益”，而是一种违约行为，应该受到法律的制裁而不是包庇纵容。二审判决认定增资决议“限定中稷公司出资期限”损害中稷公司合法权益，属于认定基本事实缺乏证据证明。综上，特申请再审。
深能源公司申请再审称，（一）国电南宁公司《章程》第十九条、第二十四条规定，国电南宁公司的董事会和股东会有权就公司增加注册资本制定方案并作出决议，而增资决议中应当包含出资期限。《章程》中没有任何条款规定董事会和股东会在增资决议中不得规定出资期限。因此，增资决议规定的出资期限不违反《章程》。（二）《2007年章程》修改的第十条第二款“甲方、乙方除以其在公司的净资产转增为资本外，其余部分以人民币现金出资。丙方以人民币现金出资。”的规定，已被国电南宁公司2007年7月章程修正案和2008年4月股东会决议、章程修正案依法变更，国电南宁公司章程中关于可以以公司净资产转增资本的规定已经不复存在，因此增资决议就不可能再因违反本条规定而被判撤销。综上，特申请再审本案。
中稷公司提交意见称，（一）《2007年章程》的真实性和有效性，无论是在一审还是在二审庭审中，一直是三方股东一致认可的，任何一方均没有提出任何异议，也没有提供任何证据证明《2007年章程》第十条进行了修正，取代了“以净资产转增为资本”规定。国电南宁公司、国电集团、深能源公司申请再审提交的所谓新证据一直由其保存，且形成时间早于本案一、二审，但其在一审、二审程序中均没有提交。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条、第四十四条的规定，该证据不是原审庭审结束后新发现的证据，不是法律意义上的新证据，人民法院不应当组织质证，应由其承担举证不能的法律后果。新证据实际上都是针对《2004年章程》作出的修改，但并未完全执行，又形成了各股东最后一致认可的《2007年章程》，各方已在一、二审确定了《2007年章程》的效力，说明新证据与本案无关。（二）国电集团联合深能源公司，利用资本多数的表决优势，强行通过章程修正案决议，再依据2013年7月16日修订后的公司章程作出了2013年8月9日《关于增加公司注册资本金的决议》（国南电董（2013）5号和国南电股（2013）6号），逻辑上均与《2008年章程修正案》没有任何关系。从内容上分析2013年8月9日关于增资的公司决议是对2013年7月16日章程修正案决议的贯彻和执行，前者被撤销，后者必然应当一并被撤销。（三）本案中迟迟未能完成增资的过错是国电集团、深能源公司。国电集团为争取中稷公司作为原始股东，承诺如果中稷公司协助取得南宁发电厂设立、建设的批文（路条）之后，中稷公司无需再对南宁发电厂出资，将来以南宁发电厂的净资产、利润、融资贷款转增资本即可。这些都通过双方经过平等协商签署的股东协议书之中，并进而在公司章程加以明确。公司成立之后，中稷公司履行了自己的承诺，为该项目争取到了国家发改委的批复，国家配套资金36.5亿元。然而，国电南宁公司将南宁发电厂所有的建设项目全部发包给国电集团的几十家关联公司，不允许中稷公司插手参与任何项目，导致中稷公司投资十一年来，没有享受过任何权利和回报，没有人员能参与管理，没有人员领过工资、没有参与分红，每次提议项目增资都为中稷公司设定层层“门槛”、陷阱，每次公司的重大决策，中稷公司应当具有的话语权被忽略，股东的权益受到重大损害。从2009年至2013年7月以来的整个增资过程，中稷公司被国电集团从公司章程修改、增资幅度、增资溢价、增资资金来源、增资方式、增资时间、分红比例议案等方面设置重重陷阱，国电集团还联手深能源公司，共同排挤中稷公司强行通过决议，剥夺中稷公司的合法权益。综上，请求驳回国电南宁公司、国电集团、深能源公司的再审申请。
中稷公司向一审法院起诉请求：依法撤销国电南宁公司2013年8月9日二届二次董事会《关于增加公司注册资本金的决议》（国南电董（2013）5号）及2013年第三次股东会形成的《关于增加公司注册资本金的决议》（国南电股（2013）6号）。
一审法院认定事实：国电南宁公司于2004年12月15日注册成立，成立时注册资本为2000万元，股东为国电集团公司（持有公司84%股份）、中稷公司（持有公司16%股份）。2006年10月国电南宁公司通过股东会决议，决定将公司注册资本增至5000万元，深圳市能源集团有限公司新增为公司股东。2007年4月29日，国电集团、中稷公司、深圳市能源集团有限公司签订了《国电南宁公司股东协议书》（以下简称《股东协议书》）。国电南宁公司于2007年4月30日修改公司章程，形成了《国电南宁公司章程》（下简称《章程》）。《章程》第十条规定“公司注册资本由2000万元增至5000万元。股东各方对注册资本的认缴额及占注册资本的比例分别为：甲方（国电集团）：2550万元，占注册资本的51%；乙方（中稷公司）：1300万元，占注册资本的26%；丙方（深圳市能源集团有限公司）：1150万元，占注册资本的23%，甲方、乙方除以其在公司的净资产转增为资本外，其余部分以人民币现金出资。丙方以人民币现金货币出资”。《章程》第十九条规定“公司增加或减少注册资本，均应由股东会讨论通过。增加或减少注册资本后，公司应相应修改公司章程，并向原登记管理机构办理变更登记手续。公司股东对新增注册资本额有权按照实缴的出资比例优先认缴出资”。《章程》第二十条规定“公司股东享有以下权利：；（四）按照实缴的出资比例分取公司红利；”。《章程》第二十四条“股东会行使下列职权：；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或减少注册资本作出决议；；（十一）修改公司章程；”。《章程》第二十五条规定“。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会就前条中（七）、（九）、（十一）项作出决议事项时，应由全体股东出席（如股东按《章程》约定的日期收到会议通知而不出席会议，视为参加股东会），并均须由代表三分之二以上表决权的股东通过；作出前条其它决议事项时，须由代表二分之一以上表决权的股东通过”。《章程》第二十七条规定“股东会的议事方式和表决程序如下：（一）股东会每年召开一次定期会议；代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事或监事会可以提议召开临时会议，股东会会议由董事会召集，董事长主持。董事长因故不能履行职务时，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会应于会议召开前15个工作日将会议通知、议题以及拟研究议题的具体内容和方案以书面形式送达全体股东。（二）股东会会议只对会议通知中列出的议题进行讨论表决，对会议中提出的其他议题原则上不作讨论和表决。（三）股东会会议对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东代表应当在会议记录上签字。会议记录保管期限与公司有效存续期间相同”。《章程》第二十八条规定“公司设立董事会，由5名董事组成，”。《章程》第二十九条规定“董事会对股东会负责，行使下列职权：；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或减少注册资本以及发行公司债券的方案；；（十三）制定公司章程的修改议案；”。《章程》第三十条规定“董事会的议事方式和表决程序如下：（一）董事会每半年召开一次会议；经三分之一以上董事提议或董事长认为必要时，可召开临时董事会议。董事会会议由董事长召集并主持，董事长因故不能履行职务时，由半数以上董事共同推举一名董事主持。召开董事会会议，应于会议召开前10日将会议通知、议题以及拟研究议题的具体内容和方案以书面形式通知全体董事。（二）董事会会议只对会议通知中列出的议题进行讨论表决，对会议中提出的其它议题原则上不作讨论和表决。董事会实行一人一票的表决制度。董事会会议应有三分之二以上董事出席方可举行。董事会就前条中（三）、（四）、（五）、（六）、（七）项作出决议事项时，应由全体董事出席（如董事按《章程》约定的日期收到会议通知而不出席会议亦不委托他人出席的，视为参加董事会并同意董事会的决议）。董事会作出决议，须经出席会议（含授权参加）二分之一以上的董事表决通过。（三）董事会会议应对所议事项的决定做成会议记录，并由出席会议的董事签字，董事会会议记录应归档保存。会议记录保管期限与公司有效存续期间相同。（四）董事因故不能参加会议时，可以书面委托1人代为参加，”。《章程》第五十二条规定“公司在审计后10日内提出上年度财务决算和利润分配方案及本年度财务预算并提交董事会，董事会应在审议后提请召开年度股东会表决”。《章程》第五十三条规定“公司当期实现的净利润，加上年初未分配利润（或减去年初未弥补亏损）和其他转入后的余额，为可供分配的利润，按下列顺序分配：（一）提取法定公积金；（二）提取任意公积金；（三）按股东实缴出资比例分配”。《章程》第五十五条规定“公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，依照股东实缴出资比例分配”。《章程》第五十七条规定“公司根据需要可以修改公司章程，修改公司章程应按下列程序：（一）由董事会提出修改章程议案，股东会会议通过修改章程议案；”。2009年12月15日，国电南宁公司召开2009年股东会，通过了《2009年股东会关于增加公司资本金议案的决议》（国电集团、中稷公司同意，深能源公司投反对票），该决议决定：增加资本金后公司注册资本及实收资本13254.902万元，即从5000万元增加至13254.902万元；新增的8254.902万元注册资本中，由深能源公司以人民币方式增加1898.6275万元，中稷公司以人民币方式增加2146.2745万元，国电集团以人民币方式增加4210万元。会议决定，各股东于决议签订之日起三个月内将公司注册资本金增至13254.902万元。2009年股东会作出决议后，国电集团按照决议向国电南宁公司注入了资金，中稷公司和深能源公司未按该决议增加注册资本金。2010年6月29日，深能源公司向国电南宁公司发函表示拟放弃对新增注册资本优先认缴出资权，中稷公司于2010年8月25日致函国电南宁公司表示由中稷公司收购深能源公司全部退让的股份，但经国电南宁公司催缴，中稷公司未将认缴的资本金缴纳到位。此后三方股东多次为增加注册资本问题进行协商，均未达成决议。2012年7月10日，深能源公司再次发函给国电南宁公司表示放弃优先认缴权。国电集团在2009年股东会之后陆续向国电南宁公司注入资金，至2012年8月31日，国电集团共向国电南宁公司注入资金36493万元（含工商登记注册资本2550万元）。2012年10月25日，国电南宁公司召开2012年第二次股东会决议，决议确认截止2012年8月31日国电南宁公司实收资本共38943万元为项目资本金（其中：国电集团投入36493万元，中稷公司投入1300万元，深能源公司投入1150万元），并由国电南宁公司委托合法的验资机构验资。该决议经国电集团和深能源公司表决通过，中稷公司未在股东会决议上签字。2013年5月27日，深能源公司致函国电南宁公司表示拟继续行使国电南宁公司新增注册资本优先认缴出资权。2013年6月17日，国电南宁公司召开2013年股东会预备会议。2013年6月19日，深能源公司致函国电南宁公司表示继续行使新增注册资本优先认缴出资权。2013年6月24日，国电南宁公司发出《关于召开2013年度第一次、第二次股东会及二届一次董事会、二届一次监事会的通知》并将会议通知送达了各股东，该通知载明“一、会议时间、地点”、“二、会议议案；3、二届一次董事会审议内容：；2）关于2013年7月31日前的利润分配的议案；3）关于国电南宁公司章程修正案。4、2013年第二次股东会审议内容：审议二届一次董事会通过并提交2013年第二次股东会审议的议案”，该通知所附附件“二届一次董事会议案”内容包括“关于2013年7月31日前的利润分配的议案”、“关于国电南宁公司章程修正案”。2013年7月16日，国电南宁公司召开2013年二届一次董事会和2013年第二次股东会。董事会会议由五名董事中的四名董事参加，中稷公司推荐的董事杨秀芳没有参加。董事会参会四名董事以同意票形成了《关于2013年7月31日前的利润分配的决议》（国南电董（2013）2号）、《关于公司章程修正案的决议》（国南电董（2013）3号）。国南电董（2013）3号决议主要内容为：同意原公司章程中部分条款做如下修改：修订后第十条：公司在工商局登记的注册资本为5000万元，股东各方对注册资本的认缴额及占注册资本的比例分别为：甲方（国电集团）：人民币2550万元，占注册资本的51%；乙方（中稷公司）：人民币1300万元，占注册资本的26%；丙方：人民币1150万元，占注册资本的23%，公司最终注册资本总额应达到公司总投资的20%，根据公司实际需要分批增加出资，公司总投资以国家发改委核准的投资总额为依据。修订后第十九条：公司增加或减少注册资本，均应由股东会讨论通过。增加或减少注册资本后，公司应相应修改公司章程，并向原登记管理机构办理变更登记手续。股东会决定增加注册资本的，公司股东对新增注册资本有权按照实缴出资比例优先认缴出资，出资期限为股东会决议后二十日，自增资的股东会决议表决通过之日起二十日内，如任何股东不缴付其认缴出资的或认缴出资未足额到位的，则视为该股东放弃其未缴付的新增注册资本的出资权，其放弃的部分可由其他已足额缴付所认缴增资出资的股东按照本次增资前的实缴出资比例认缴或协商比例认缴，增资的股东会决议表决通过之日起五十日后即按各股东实际到位的出资资金比例重新确定其所持有的公司股权比例，并办理工商变更登记手续。2013年第二次股东会会议由国电集团代表（51%表决权）李茜玲、中稷公司代表（26%表决权）杨秀芳、深能源公司代表（23%表决权）强文桥参加，审议了董事会提交的《关于2013年7月31日前的利润分配的议案》、《关于国电南宁公司章程修正案》，国电集团的代表和深能源公司的代表对上述两个议案投了同意票，中稷公司的代表没有投票，股东会通过了《关于2013年7月31日前的利润分配的决议》（国南电股（2013）3号）、《关于国电南宁公司章程修正案的决议》（国南电股（2013）4号）的股东会决议。股东会决议内容与董事决议内容一致。2013年7月24日，国电南宁公司发出《关于召开二届二次董事会、2013年第三次股东会的通知》并将会议通知送达了各股东，该通知载明“一、会议时间、地点”、“二、会议议案1、二届二次董事会审议内容：1）关于变更公司住所及相应修改《公司章程》的议案2）关于增加公司注册资本金的议案，2、2013年第三次股东会审议内容：审议二届二次董事会通过并提交2013年第三次股东会审议的议案”。该通知所附附件“二届二次董事会议案”内容包括了“1、关于变更公司住所及相应修改《公司章程》的议案”、“2、关于增加公司注册资本金的议案”的详细内容。2013年8月9日，国电南宁公司召开2013年二届二次董事会和2013年第三次股东会。董事会会议由五名董事参加，参会四名董事对议案投同意票、中稷公司推荐的董事杨秀芳投反对票，董事会通过了《关于变更公司住所及相应修改《公司章程》的决议》（国南电董（2013）4号）、《关于增加公司注册资本金的决议》（国南电董（2013）5号）。国南电董（2013）5号决议的主要内容为：国电南宁公司注册资本由5000万元增至75954.90万元，本次新增注册资本70954.90万元。增资方案具体如下：一、国电集团、中稷公司、深能源公司有权分别按51%、26%、23%持股比例享有本次新增注册资本的优先认购出资权。二、各股东如按上述比例认缴，则：国电集团应新增出资36187万元，认缴本次新增注册资本36187万元（国电集团已于2012年10月31日前先行完成36187万元的出资，本次不需要再出资）；中稷公司应新增出资18448.27万元，认缴本次新增注册资本18448.27万元；深能源公司应新增出资16319.63万元，认缴本次新增注册资本16319.63万元。三、中稷公司和深能源公司应于2013年8月29日前向国电南宁公司足额缴付上述相应新增注册资本。截至2013年8月29日如任何一方股东不认缴出资或虽认缴后出资未到位或未足额到位的，则视为该股东放弃其未缴付的新增注册资本认缴出资权，其放弃部分可由其他已足额缴付所认缴新增出资的股东按照本次增资前的实缴出资比例认缴或协商认缴，认缴并实际出资期限为2013年9月28日前，期满即按各股东实际到位的出资资金比例重新确定其所持有的国电南宁公司股权比例，并办理工商变更登记手续。2013年第三次股东会会议由国电集团代表（51%表决权）李茜玲、中稷公司代表（26%表决权）杨秀芳、深能源公司代表（23%表决权）杨群参加，审议了董事会提交的《关于变更公司住所及相应修改﹤公司章程﹥的议案》、《关于增加公司注册资本金的议案》，国电集团的代表和深能源公司的代表对上述两个议案投了同意票，中稷公司的代表没有投票，股东会通过了《关于变更公司住所及相应修改﹤公司章程﹥的决议》（国南电股（2013）5号）、《关于增加公司注册资本金的决议》（国南电股（2013）6号）。股东会决议内容与董事会决议内容一致。中稷公司认为国电南宁公司董事会、股东会做出的《关于增加公司注册资本金的决议》召集程序和表决方式及内容违反公司章程，遂向一审法院起诉请求撤销上述公司决议。一审法院判决：驳回中稷公司的诉讼请求。中稷公司不服一审判决，上诉请求：撤销南宁市西乡塘区人民法院作出的（2013）西民二初字第597号民事判决，并改判支持中稷公司的一审诉讼请求，即依法撤销《关于增加公司注册资本金的决议》（国南电董（2013）5号）及《关于增加公司注册资本金的决议》（国南电股（2013）6号）。
二审法院认定事实：二审法院对一审判决认定的事实予以确认。另查明，2004年10月22日，国电集团与中稷公司签订一份《南宁国电股东协议书》，主要内容有：设立公司名称国电南宁公司；项目规划4×600MW燃煤电力项目；一期为2×600MW燃煤发电工程，总投资暂定为500000万元；公司注册资本暂按工程总投资的20％确定即100000万元；股东各方对注册资本的认缴额及占注册资的比例分别为：国电集团：84000元，占注册资本的84％；中稷公司：16000万元；股东各方须在公司章程签订之日起一个月内按前款比例缴付一期注册资本共2000万元用于公司注册，其中国电集团出资1680万元，中稷公司出资320万元。剩余部分根据工程建设需要经董事会决议后分期注入，最后一期注册资本必须在工程竣工决算前注入。双方在协议中还对公司股东各方的权利义务、公司的组织结构等其他事项作了约定。国家发展改革委员会对广西自治区发展改革委员会、国电集团《关于上报国电南宁电厂新建工程项目申请报告的请示》，于2009年12月30日作出发改能源（2009）3328号《国家发展改革委关于广西国电南宁电厂新建工程项目核准的批复》，同意建设国电南宁电厂新建工程；项目单位为国电南宁公司；工程动态总投资45.6亿元。其中项目资本金为9.1亿元，约占动态总投资的20％，由国电集团、中稷公司和深能源公司分别按51％、26％和23％的比例出资；资本金以外所需资金36.5亿元，由银行贷款解决。2013年1月16日，国电南宁公司向中稷公司发出一份《2013年第一次股东会决议（征求意见稿）》，2013年1月31日，中稷公司对该征求意见稿向国电南宁公司出具一份回复意见，该回复意见载明：经中稷公司召开股东会及董事会研究后，修改后的内容如下：国电南宁公司2013年第一次股东会应到会股东分别为国电集团、中稷公司、深能源公司，与会股东审议了《关于增加资本金的议案》，形成如下决议：1、根据2012年10月25日召开的2012年第二次股东会决议所确认的国电集团在国电南宁公司投产前投入的36493万元资金为项目资本金，国电南宁公司注册资本金因此从5000万元增至38943万元，在此基础上继续增资至71554.9万元，本次新增资本32611.9万元；2、同意以2012年12月31日为评估基准日，国电南宁公司委托资产评估公司（在中资资产评估有限公司、北京中锋资产评估有限责任公司、中和资产评估有限公司三家公司中任选一家）对投产前到位的38943万元出资所形成的资产进行评估，并按评估结果确定国电南宁公司全部资本金形成的溢价，认缴新增出资（即从38943万元增至71554.9万元新增部分的出资共32611.9万元）的股东，必须按评估结果缴付其认缴新增资本的溢价。溢价部分进入国电南宁公司的资本公积；3、国电集团同意上述新增注册资本32611.9万元全部由中稷公司认缴，中稷公司在对国电南宁公司增资前必须先对中稷公司的资本金进行增资并办理相关手续后，再由中稷公司的资本金专户向国电南宁公司设立的资本金验资专户进行注资，故中稷公司于2013年月号前（说明：中稷公司再收到国电南宁公司的意见稿后，就派出人员到广西工商局准备办理增资及开立资本金验资专户事宜，但得到广西工商局因近期系统升级维护不能办理增资等事宜，只开放对企业的查询业务，恢复时间另行通知的通告，故中稷公司无法确定具体时间）向国电南宁公司设立的资本金验资专户同时缴付本次全部新增资本32611.9万元及暂按同期银行基准利率计算方法预缴的资本溢价1533.67万元（利息计算方式见附件），合计34145.57万元；4、资本溢价的最终结算在资产评估报告提交后10日内按多退少补原则，中稷公司应将所有新增资本的溢价差额部分一次性缴付到位，如到期未缴足资本溢价金额，则直接从已缴新增出资的本金部分扣减未缴的溢价部分，余额作为实缴的新增出资。从资产评估报告提交股东后第11日起，由国电南宁公司委托中国注册会计师依法对全部实缴资本（溢价部分不计入）进行验资。验资后按各股东实缴资本额（溢价部分不计入）重新确定各股东对国电南宁公司持有的股份比例，并据此结果修订公司章程、办理工商变更登记手续。以上内容为中稷公司对征求意见稿的修改内容。国电南宁公司于2013年7月16日分别以国南电董（2013）3号董事会通过《关于公司章程修正案的决议》和国南电股（2013）4号股东会通过《关于国电南宁公司章程修正案的决议》后，中稷公司于2013年8月27日向一审法院提起诉讼，请求撤销国电南宁公司国南电董（2013）3号《关于公司章程修正案的决议》和国南电股（2013）4号《关于国电南宁公司章程修正案的决议》。一审法院经依法审理后以（2013）民二初字第1246号民事判决，撤销了国电南宁公司国南电董（2013）3号《关于公司章程修正案的决议》和国南电股（2013）4号《关于国电南宁公司章程修正案的决议》。国电南宁公司、国电集团、深能源公司不服一审判决，分别提起上诉，该院经依法审理后以（2014）南市民二终字第365号民事判决驳回国电南宁公司、国电集团、深能源公司的上诉，维持一审判决。二审法院认为：公司章程是公司行为的根本准则，公司从事经营活动应当遵守公司章程。《中华人民共和国公司法》以及相关法律法规规定公司股东法定的权利义务，公司章程则规定股东约定的权利义务。根据《中华人民共和国公司法》第二十条第一款规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”第二十二条第二款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”第二十五条规定：“有限责任公司章程应当载明下列事项：（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；。”本案中，国电南宁公司于2004年12月15日成立时，经工商登记注册资本为2000万元，2006年10月，国电南宁公司经过股东会决议将公司注册资本增至5000万元，并于2007年4月30日修改了公司章程，载明股东为：国电集团、中稷公司、深圳市能源集团有限公司；章程中第十条载明：“公司注册资本由2000万元增至5000万元，国电集团认缴注册资本2550万元，占注册资本51%、中稷公司认缴注册资本1300万元，占注册资本26%、深圳市能源集团有限公司认缴注册资本1150万元，占注册资本23%；国电集团、中稷公司除以其在公司的净资产转增为资本外，其余部分以人民币现金出资；深圳市能源集团有限公司以人民币现金货币出资。”章程中第十九条载明：“公司增加或减少注册资本，均应由股东会讨论通过。增加或减少注册资本后，公司应相应修改公司章程，并向原登记管理机构办理变更登记手续。公司股东对新增注册资本额有权按照实缴的出资比例优先认缴出资。”章程中第五十七条载明：“公司根据需要可以修改公司章程，修改公司章程应按下列程序：（一）由董事会提出修改章程议案，股东会会议通过修改章程议案；（二）章程修改后，应及时报有关部门备案。章程修改涉及公司登记事项变更的，公司应及时向工商行政管理机关申请变更登记。”后，国电南宁公司办理了工商变更登记手续。之后，虽然中稷公司对国电南宁公司向中稷公司发出一份《2013年第一次股东会决议（征求意见稿）》的回复意见表明中稷公司同意国电南宁公司注册资本金增资至71554.9万元，但中稷公司在回复意见中同时也要求由国电南宁公司委托中国注册会计师依法对全部实缴资本进行验资，验资后按各股东实缴资本额重新确定各股东对国电南宁公司持有的股份比例，并据此结果修订公司章程、办理工商变更登记手续。而国电南宁公司于2013年7月16日分别以国南电董（2013）3号董事会通过《关于公司章程修正案的决议》和国南电股（2013）4号股东会通过《关于国电南宁公司章程修正案的决议》已被依法撤销。所以，国电南宁公司2007年4月30日经过修改后的《章程》依然是国电南宁公司行为的根本准则，国电南宁公司及公司全体股东的权利义务应受该《章程》的规范和约束。从国电南宁公司2013年8月9日作出的国电南董（2013）5号、国南电股（2013）6号《关于增加公司注册资本金的决议》的内容来看，增资方案为：一、国电集团、中稷公司、深能源公司有权分别按51%、26%、23%持股比例享有本次新增注册资本的优先认购出资权。二、各股东如按上述比例认缴，则：国电集团应新增出资36187万元，认缴本次新增注册资本36187万元（国电集团已于2012年10月31日前先行完成36187万元的出资，本次不需要再出资）；中稷公司应新增出资18448.27万元，认缴本次新增注册资本18448.27万元；深能源公司应新增出资16319.63万元，认缴本次新增注册资本16319.63万元。三、中稷公司和深能源公司应于2013年8月29日前向国电南宁公司足额缴付上述相应新增注册资本。而根据国电南宁公司2007年4月30日经过修改后的《章程》，国电集团、中稷公司、深圳市能源集团有限公司的出资方式为：“国电集团、中稷公司除以其在公司的净资产转增为资本外，其余部分以人民币现金出资。深能源公司以人民币现金货币出资”该《章程》就增资方式规定的国电集团、中稷公司享有“除以其在公司的净资产转增为资本外，其余部分以人民币现金出资”的特殊权利，是国电南宁公司全体股东之间一致约定和意思自治的体现，也是基于对原始股东对公司的创立和积累的回报，不违反法律强制性规定，对国电南宁公司全体股东之间具有法律约束力，不应随意突破。国电南宁公司若要增加注册资本，必须遵循法定程序，应当对《章程》中公司股东的增资方式进行修改并到工商部门进行变更登记。但国电南宁公司对《章程》增资方式中涉及中稷公司的权益，没有通过合理适当的方式对中稷公司进行救济或经过中稷公司同意，并经过法定程序进行修改，即以股东资本多数决方式通过董事会和股东会分别作出《关于增加公司注册资本金的决议》，限定中稷公司在相应期限内向国电南宁公司缴付相应新增注册资本，决议内容违反《章程》中对中稷公司就增资方式享有“除以其在公司的净资产转增为资本外，其余部分以人民币现金出资”特殊权利的规定，损害了中稷公司的合法权益。中稷公司在法定期限内向一审法院请求撤销该决议符合法律规定，一审法院判决驳回中稷公司的诉讼请求没有事实根据和法律依据，该院予以纠正。二审法院判决：一、撤销南宁市西乡塘区人民法院（2013）民二初字第597号民事判决；二、撤销国电南宁公司2013年8月9日二届二次董事会作出的《关于增加公司注册资本金的决议》［国南电董（2013）5号］；三、撤销国电南宁公司2013年8月9日第三次股东会作出的《关于增加公司注册资本金的决议》［国南电股（2013）6号］。对二审判决查明的事实，国电集团、国电南宁公司、深能源公司认为二审判决遗漏查明以下事实：1.未查明《2006年第二次股东会决议》的具体约定以及该决议未实际履行的事实。2.未查明各方当事人于2007年4月29日签订的《股东协议书》的具体约定，上述约定可证明“净资产增资”条款的真实含义，各股东约定净资产增资，事实上的安排是以净资产与原始出资之间的溢价，折抵各股东认缴的新增出资；而且，2007年股东协议书净资产增资的相关规定违反法律规定，无法操作，深能源公司将股权转让款支付至公司账户也不符合约定，因此该股东协议书最终未得到执行；同时，新证据2008年股东会决议重新作出了增资安排，2007年股东协议书最终未得到执行。本案再审过程中，国电南宁公司、国电集团、深能源公司提交如下证据材料：1.国电南宁公司2007年7月10日《公司章程修正案》，拟证明该修正案已经将2007年4月30日的《公司章程》第十条关于国电集团和中稷公司以净资产转增为资本的规定，修改为三方股东均以货币方式增加出资，并明确各股东认缴新增注册资本的出资实行分期缴付，《2007年章程》以净资产转增为资本已经不具有约束力。2.2008年4月21日国电南宁公司《2008年股东会决议》（国南电综2008-1号）以及《公司章程修正案》，拟证明《2008年股东会决议》和《2008年章程修正案》再次规定三方股东对增加的3000万元注册资本均以货币方式出资，《2007年章程》以净资产转增为资本已经不具有约束力。3.2008年7月17日国电南宁公司《验资报告》（中众益（桂）验字2008第1264号），拟证明三方股东均以货币方式缴纳出资，其中中稷公司于2008年6月19日向国电南宁公司在中国建设银行开立的45×××32账号内缴纳货币980万元。中稷公司和其他两位股东都以货币方式缴纳出资，从未以公司净资产转增为出资的方式履行出资义务。4.国电南宁公司股东会（××）出资情况表，拟证明三方股东以货币增资的情况已经在工商机关备案，国电集团和中稷公司不享有“净资产转增为为资本”的特殊权利。
对于一、二审判决查明的事实，中稷公司没有异议。再审过程中，中稷公司也没有证据向本院提交。
本院依法组织双方当事人对再审过程中提交的证据进行了质证。中稷公司认为这些证据不是新证据，对5份证据的真实性没有异议，但是对合法性、关联性不认可，认为这些都是在特殊情形下作出的，之后也没有履行，是为了迎合工商登记需要而作出的，实际履行的仍然是2007年4月30日的公司章程。
本院认为：（一）关于国电集团、国电南宁公司、深能源公司对二审判决查明事实提出的异议问题。国电集团、国电南宁公司、深能源公司主张一审未查明《2006年第二次股东会决议》的具体约定以及该决议未实际履行、2007年4月29日签订的《股东协议书》的具体约定等事实，由于上述事实与诉争决议应否撤销没有必然关系，一、二审不予认定并无不妥，其所提异议不成立。（二）关于证据问题。中稷公司对国电集团、国电南宁公司、深能源公司再审提供的证据真实性没有异议，这些证据可以证明本案事实，对此本院依法予以采信。
本院再审查明的事实与二审查明的事实一致，对二审查明的事实予以确认。
本院再审审查查明：2007年7月10日，国电集团、深圳市能源集团有限公司、中稷公司三方均同意修改国电南宁公司《公司章程修正案》，主要内容：3.公司章程第十条：公司注册资本由人民币2000万元增至为人民币5000万元。股东各方对注册资本的认缴额及占注册资本的比例分别为：甲方人民币2550万元，占注册资本的51%，乙方人民币1300万元，占注册资本的51%，丙方人民币1300万元，占注册资本的23%。甲方、乙方除以其在公司的净资产转增为资本外，其余部分以人民币现金出资。丙方以人民币现金货币出资。修正为：公司注册资本由人民币2000万元增至为人民币5000万元。股东各方对注册资本的认缴额及占注册资本的比例分别为：甲方人民币2550万元，占注册资本的51%，乙方人民币1300万元，占注册资本的51%，丙方人民币1300万元，占注册资本的23%。各股东认缴新增注册资本的出资实行分期缴付：国电集团于2007年6月29日以货币方式增加人民币7023213.57元，应于2007年12月30日以货币方式增加1676786.43元人民币，合计增加870万元人民币。深圳市能源集团有限公司于2007年6月29日以货币方式增加1150万元人民币。中稷公司应于2008年6月30日之前以货币方式增加980万元人民币。由深圳市能源集团有限公司另行缴付的股本溢价人民（币）596259.86元由深圳能源投资股份有限公司于2008年7月30日之前以货币方式缴付。
2008年4月21日，国电集团、深圳市能源集团有限公司、中稷公司作出2008年股东会决议（国南电综（2008）1号），决议主要内容：一、同意增加注册资本及实收资本3000万元，即从2000万元增加至5000万元，新增的3000万元注册资本中，全体股东一致同意由深圳市能源集团有限公司以货币方式增加1150万元，并成为公司的新股东，由国电集团以货币方式增加870万元，由中稷公司增加980万元。增加注册资本、实收资本及变更股东后出资情况为：国电集团认缴出资额2550万元，持股比例51%，中稷公司认缴出资额1300万元，持股比例26%，深圳市能源集团有限公司认缴出资额1150万元，持股比例23%.以国电南宁公司权益评估增值金额1996174.32元作为计算资本溢价依据，深圳市能源集团有限公司认缴1150万元（持公司23%股份），同时需缴付资本溢价人民币596259.86元。二、同意深圳市能源集团有限公司所持国电南宁公司23%的股权（人民币1150万元）转让给深能源公司，国电集团、中稷公司同意放弃优先购买权。三、由深圳市能源集团有限公司另行缴付的资本溢价人民币596259.86元改由深能源公司于2008年7月30日之前以货币方式缴付。股权转让后，公司股东以及认缴出资情况为：国电集团2550万元，51%，中稷公司1300万元，26%，深能源公司1150万元，23%。五、同意修改公司章程第一条、第八条、第九条、第二十四条、第二十八条，并通过公司章程修正案。根据上述股东会决议，国电南宁公司修改公司章程，修正内容与股东会决议内容一致。国电集团、中稷公司、深能源公司按照2008股东会决议履行了出资义务。2008年章程修正案经过了工商行政管理部门的备案。
根据诉辩双方的意见，本案的争议焦点是：国电南宁公司董事会作出的的《关于增加公司注册资本金的决议》［国南电董（2013）5号］及国电南宁公司股东会作出的《关于增加公司注册资本金的决议》［国南电股（2013）6号］是否应予撤销。
本院再审认为：根据《公司法》第二十二条第二款“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”的规定，董事会、股东会决议可撤销的事由主要包括两方面的内容：一是董事会、股东会召集程序及表决程序违反法律、行政法规或公司章程的规定，二是董事会、股东会决议内容违反公司章程的规定。本案再审过程中，各方当事人均认可涉案董事会和股东会的会议召集程序、表决方式没有违反法律、行政法规或者公司章程的规定，因此涉案董事会决议、股东会决议是否应予以撤销主要看上述决议内容是否违反公司章程的规定。按照国电南宁公司2007年4月30日通过的公司章程第二十四条“股东会行使下列职权：；（七）对公司增加或减少注册资本作出决议”及第二十九条“董事会对股东会负责，行使下列职权：；（六）制订公司增加或减少注册资本以及发行公司债券的方案”的规定，国电南宁公司董事会、股东会有权根据上述章程作出增加或减少公司注册资本金的决议，国电南宁公司董事会、股东会作出的《关于增加公司注册资本金的决议》符合2007年4月30日的公司章程的约定，而现有的证据表明历次公司章程修正并未对董事会、股东会职权进行修改，因此国电南宁公司董事会、股东会作出的《关于增加公司注册资本金的决议》无论是基于2007年4月30日的公司章程还是基于国电南宁公司2013年7月16日的公司章程均可通过，且再审过程中，国电南宁公司、国电集团及深能源公司提交的《2007年章程修正案》、《2008年章程修正案》及2008年股东会决议证明，《2007年章程》第十条关于“以公司净资产转增为资本”的规定已经被删除，《2007年章程》第十条关于“以公司净资产转增为资本”的规定对公司和各方股东不具有约束力，也说明了中稷公司已经不享有“以公司的净资产转增为资本”的特殊权利，国电南宁公司董事会制定了增加公司注册资本金的方案并由股东会作出决议，内容没有违反公司章程的规定。二审法院以决议内容违反《章程》中对中稷公司就增资方式享有“除以其在公司的净资产转增为资本外，其余部分以人民币现金出资”特殊权利的规定，损害了中稷公司的合法权益为由，判决撤销上述决议错误，应依法予以纠正。
综上所述，二审判决撤销诉争决议错误，本院予以纠正。国电南宁公司、国电集团、深能源公司申请再审的理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、撤销南宁市中级人民法院（2015）南市民二终字第395号民事判决；
二、维持南宁市西乡塘区人民法院（2013）民二初字第597号民事判决，即驳回广西中稷电力投资有限公司的诉讼请求。
一审案件受理费100元（广西中稷电力投资有限公司已预交），由广西中稷电力投资有限公司负担。二审案件受理费100元（广西中稷电力投资有限公司已预交），由广西中稷电力投资有限公司负担。
审判长 蒋 太 仁
审判员 张英伦代理审判员黄少迪
二〇一六年九月九日
书记员 池 珊 珊