渭南市临渭区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临渭民初字第02613号
原告（反诉被告）丁某某（曾用名丁某），男，1970年7月16日出生，汉族，住临渭区，居民。
委托代理人王某某，陕西泰普律师事务所律师。
被告曹某某（反诉原告），男，1970年1月28日出生，汉族，住渭南市临渭区，居民。
委托代理人易某某，陕西渭临律师事务所律师。
原告丁某某与被告曹某某建筑装饰合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告丁某某及其委托代理人王某某，被告曹某某及其委托代理人易某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告丁某某（反诉被告）诉称，在该工程中，双方根据图纸要求确定施工任务，明确提出1-5层西立面为石材装饰，属于被告施工，其他方面如合同所述1-9项目归原告施工。经过确认施工任务以后，双方共同协商80元／㎡。一次性包死，也就说明签订合同之后，再有增加和减少工程项目不存在价格变化。原告认为，首先甲方变更西立面1-5层为瓷砖装饰，额外产生费用1050㎡×65元=6.8万元。应该由被告承担。因为双方确定1-5层西立面不为原告施工之后，才签订的合同，价位和施工任务的。签订合同一次性包死之后理论就不存在价格的变化。其次，由于甲方变更有一部分未施工，被告扣除了未施工的劳务费7.3万元，原告认为，一次性包死原告也有损失，中途退场只按合格工程的70%结算，就是只要符合交工验收就不存在添加和减少的项目费用。增加工程量，原告吃点亏。减少工程量，原告占点便宜。被告未扣除施工部分7.3万元，有失公正。由于延误工期，被告扣除原告6万元，原告认为，工期延时主要是开发商的原因，不该由原告承担扣款。现诉至法院要求：1.被告支付增加项目劳务费35695元=649㎡×65元；2.返还非法扣除劳务费73340.76元；3.泛海扣除误工费6万元；4.由被告承担诉讼费用。
原告就其主张提供下列证据：1.装修工程施工合同一份，证明包工包量应按实际施工量支付价款。2.粉刷结算一份，证明被告扣除原告逾期6万元及减少工程款7.3万元事实，并证明返修费用应由工人张林刚承担；3.原告自行转账单一份，证明原告从未拖欠工程款及被告打款情况。4.被告方出具的工程量清单一份，证明被告方已扣除未干活金额9万余元的情况。
被告曹某某（反诉原告）辩称，本案中原告本已多收被告所付工程款和工人工资，并且由于原告工程延误及未履行保修义务给被告造成巨大损失，原告之论毫无道理，现意见如下：1.任何只享权利不负责任的行为都是违反合同的，工程造价是以施工图纸与施工过程中的实际变更相结合，才是公平合理的决算。合同中一次性包死，是单价包死，而不是工程量包死，如果工程量没有了，原告难道还要拿未干的全部工程款吗？可见原告诉至自相矛盾。2.原告所提第一条，西立面1-5层原设计花岗岩变更为瓷片，应增加费用，而被告方未增加。而东立面取消了贴瓷片，涂料施工另派专业人队施工，减少工程量比增加的多，原告应是占便宜了。原告多占了62795.85元的便宜；3.原告所提第二条，被告不应扣除未施工7.3万元一节。合同里明确提出是不调价，而未提出不调工程量。且三、四层室内分项工程甲方甩项，原告也未施工。原告实际未干活为：抹灰94053.12元，墙面砖5107.2元，地板砖9542元，脚线914.2元，顶棚刮灰21948.3元，合计131564.82元，甲方扣除了被告上述款项，但被告仅扣除原告7.3万元，少扣除原告58591.82元，应当扣回。4.原告提出不应扣其延误工期的6万元。在合同签订后，原告应在2月10日前上足劳动力施工，并委派一名专业管理人员组织施工，但其于2月20日都未上足人力。特别是7月份，原告的工人回家收麦，仅有二三个从人市叫的临时工来应付，造成工程质量及进度无法保证的局面。最终导致工程原计划五月底就给业主交房，一直推迟至十月中旬才初验过。给被告造成了很大的损失，建设方依据合同扣除被告31.2万元，而被告出于仁慈和同情仅扣除原告6万元，这6万元远不能折抵被告的损失。5.原告未履行保修义务。工程交工后，按照合同约定，工程质量应保修一年。然而从交工后，原告就再无法联系。由于外墙砖出现多处缝隙不密实而渗水的现象，被告曾多次另请人维修，花去资金5.5万元以上。建设单位扣了被告50万元工程款至今未付。原告应承担保修责任，并应依合同约定承担5%保修金12.03万元。并且被告所付及被告扣工程款的损失也应由原告承担。6.原告施工后，被告已按合同将工程款付完，然而原告却未及时给付工人，造成给原告干活的邢世满、张林刚、王存礼等人再次找被告要工资。被告考虑到各级单位一再强调要确保农民工工资足额发放到本人手中，杜绝恶性事件发生，本着妥善处理的态度，再次替原告给上述三人补发了本应由原告发放的工资37.53万元，这部分工钱原告应当承担，应计入付款总款之中。综上所述，原告应得工程款为2207898.93元，实得2583215元，超得375316.17元。被告保留向原告追回超支的劳务费、工程款、工程维修所造成的经济损失，现诉至法院，反诉要求：1.由于原告未施工面积为4224.64㎡，应扣减其工程款131564.82元；2.东立面未贴瓷片减少的工程款98511.75元从总工程款内扣除；3.原告逾期给被告造成损失，应由原告承担60000元；4.由原告支付未履行保修义务的费用55000元，合计345076.57元，反诉费用由原告承担。
被告质证意见：对原告证据中：1.施工合同真实性无异议，证明目的不认可；2.粉刷结算单真实性无异议，证明目的不认可；3.对转账记录真实性无异议；4.工程量清单真实性不认可，不是最终结算单，只是一个草稿。
被告就其主张提供下列证据：1.施工合同一份，证明双方定单价未定工程量；2.结算书一份，证明三、四居未施工，被告方扣除原告6万元适当；3.张林刚领款证明一份，证明被告替原告方支付工程款事实；4.孙安传证言一份，证明扣原告6万元合情合理。董轻斌证言，目的同上；5.进度安排表一份，证明原告延误工期；6.土建部分施工合同一份，证明被告所依据的单价合法有效；7.照片一组，证明原告施工有质量问题，应承担违约责任。其中证人董延兵出庭作证；8.孙安传证言；9.董延兵证言，证明延期，原告责任；10.11.进度安排12.土建合同；13.照片6张，均证明原告诉请无依据，应驳回原告诉请。
原告质证意见：对被告证据中：1.施工合同真实性认可，证明目的不认可；2.对结算书真实性认可，证明目的不认可；3.证据真实性不认可；证据4、5、6真实性不认可；对证据7认为与本案无关，不予质证；证据8、9真实性不认可；证据10真实性认可，证明目的不认可；11、12、13证据真实性认可，证明目的不认可。
经审理查明，2011年11月20日，原、被告签订装饰施工合同，由原告对本区西二路北段都市风情商住楼装饰工程进行施工。2014年12月14日，渭南成余建设有限公司与被告结算，2010年12月28日渭南成余建设有限公司第十项目部与渭南市嘉园建筑劳务公司签订渭南市都市风情商住楼土建部分施工合同，原、被告间未有正式的结算单。原、被告因工程结算发生争议，原告起诉要求被告支付其施工款20.4万元。被告当庭反诉要求原告返还被告34.507657万元工程款。
本院认为，原、被告签订了装饰工程合同，在施工期间工程有删减及变更部分，双方对此未有正式结算单，原、被告所举证据均无法证明其主张成立，应承担举证不能的后果，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回原告（反诉被告）丁某某的诉讼请求。
驳回被告（反诉原告）曹某某的反诉请求。
案件受理费4360元由原告丁某某承担，反诉费3238元由被告曹某某承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。
审 判 长 贠承一
人民陪审员 杜邦运
人民陪审员 张利莎
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 杨铁军