河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终1139号
上诉人（原审被告）南皮县第五中学，住所地南皮县冯家口镇大树金村。
法定代表人宋文刚，职务校长。
委托代理人李大超，河北傲宇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冯大军，男，1952年5月7日出生。汉族，住四川省南部县。
委托代理人林杏连，男，1972年8月22日出生，汉族，南皮县人，系原告冯大军女婿。
委托代理人王长江，男，南皮县大浪淀乡法律服务所法律工作者。
上诉人南皮县第五中学因与被上诉人冯大军生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省南皮县人民法院（2015）南民初字第2412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
上诉人南皮县第五中学的上诉请求：1、撤销南皮县人民法院作出的(2015)南民初字第02412号判决依法改判上诉人不承担赔偿责任74751元及后期护理费。2、一、二审的诉讼费由被上诉人(冯大军)承担。事实与理由:1、原审法院认定事实不清，法律适用错误。上诉人(南皮县第五中学)与被上诉(冯大军)的生命权、健康权、身体权纠纷一案已由沧州市中级人民法院(2012)沧民终字第3202号判决终审结案，在执行中双方自愿达成执行和解协议且上诉人已经履行完毕并且在协议中明确写到“余款放弃，其余互不追究”也就是说被上诉人冯大军放弃护理费的请求。之后被上诉人又以同一案由再次主张护理费，南皮县人民法院同样以一个案由判决上诉人继续赔偿原告的损失，这明显违背了民事诉讼法一事不再理的基本原则。退一步讲就算是上诉人应该赔偿被上诉人的护理费其计算标准也应该按照2012年度农村居民人均纯收入为标准来计算，因为被上诉人的户口性质为农民，其护理人的户口性质也是农民，被上诉人为农民何来的服务行业。原审法院认定以2012年度居民服务、修理和其他服务业的年平均收入为标准来计算护理费赔偿标准明显错误，加重了上诉人的赔偿负担。另外原审法院对于2017年-2027年的标准均按照当年居民服务业的标准来计算的，严重不合理这样就无形中加重了上诉人的给付义务，应该按照2012年度的农村居民人均纯收入来计算，或者按照被上诉人的户口所在地的标准进行计算。2、对于被上诉人的护理期限，原审法院认定错误。护理期限应该结合冯大军的年龄和自身的身体状况来认定，被上诉人冯大军的年龄较大，在加之自身的疾病应该以三年的期限来计算，原审法院按照15年的期限计算不合理。另外对于系数应该按照30%进行计算3、在沧州市法医鉴定中心做鉴定产生的鉴定费、交通费，以及在法大法庭做鉴定时产生的鉴定费、交通费应该都有被上诉人承担，因为被上诉人故意不配合鉴定人员的检查装作病情严重才导致最后的鉴定鉴定结论与真实际状况不符，所以对于以上损失属于其自行扩大的损失应该由其自行承担。
被上诉人冯大军辩称，1、判决支持冯大军定残后的护理费合法；2、护理费的计算依据是完全正确的，是严格按照有关法律规定的判决；3、上诉人对护理期限和系数的理解是错误的；4、鉴定费和交通费应有上诉人承担。
冯大军向原审法院起诉请求：请求被告赔偿原告定残后护理费477254.4元，交通费1200元，鉴定费1200元，并承担本案诉讼费用。
一审认定事实：2012年1月27日晚，原告冯大军在被告南皮县第五中学值班期间发生煤气中毒事故，致身体受到损伤，经鉴定构成三级伤残。原告为此于2012年5月18日诉至南皮县人民法院。经南皮县人民法院一审（（2012）南民初字第574号民事判决）和沧州市中级人民法院终审（（2012）沧民终字第3202号民事判决），认定被告南皮县第五中学应当按照70%的比例承担原告冯大军因该事故所遭受的损失，判令被告南皮县第五中学赔偿原告冯大军各项损失共计139411.17元。以上判决中列明的赔偿项目包括：医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费、治疗期间护理费、交通及住宿费、精神抚慰金，未涵盖定残后护理费用。上述判决生效后，双方于2013年6月25日达成执行和解协议，并于2013年8月8日执行完毕。2013年10月14日，原告再次起诉要求被告赔偿定残后的护理费等损失。原审法院基于原告方申请委托沧州市法医鉴定中心对原告冯大军的护理依赖、护理期、护理人数进行了鉴定。沧州市法医鉴定中心于2013年12月13日出具了（2013）临鉴字第1872号司法鉴定意见书。该司法鉴定意见书载明：冯大军病情符合二级护理，大部分护理依赖，护理人数1人，护理期长期。诉讼期间，被告南皮县第五中学以冯大军不具备完全民事行为能力为由否认冯大军具备原告主体资格，并另行向南皮县人民法院提起民事诉讼，请求宣告冯大军为无民事行为能力人。南皮县人民法院经适用特别程序审理，于2015年4月27日作出（2014）南民特字第00002号民事判决，确认冯大军为完全民事行为能力人。本案原审合议庭基于以上事实，判令被告南皮县第五中学向被告支付十年期限护理费用，分两期支付。首期2013年至2017年数额为120293.6元（含鉴定费及交通费）。二期2018年至2022年护理费标准按照2018年度交通事故人身损害赔偿居民服务业平均工资×5年×80%×70%计算。判决后被告不服，上诉于沧州市中级人民法院。沧州市中级人民法院以原判决事实不清为由将案件发回重审。重审期间，原审法院根据实际情况接受了被告方重新鉴定申请，依据法定程序委托法大法庭科学技术鉴定研究所对原告冯大军的护理依赖程度进行了重新鉴定。法大法庭科学技术鉴定研究所于2016年9月11日出具了法大[2016]医鉴字第1297号司法鉴定意见书。该司法鉴定意见书载明：被鉴定人冯大军的目前情况属部分护理依赖。另查明，原告就沧州市法医鉴定中心出具的（2013）临鉴字第1872号司法鉴定意见书支付鉴定费1200元，交通费200元。被告就法大法庭科学技术鉴定研究所出具的法大[2016]医鉴字第1297号司法鉴定意见书支付鉴定费5000元。原告称其因配合法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定支付交通费1000元，但未提供相应证据。又查明，河北省2012年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资为42612元。原告就以上事实提交了（2012）南民初字第574号民事判决书一份、（2012）沧民终字第3202号民事判决书一份、（2014）南民特字第00002号民事判决书一份、交通费票据200元、执行和解协议和补充协议各一份、河北省2013年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据一份。被告就以上事实提交了执行和解协议和执行笔录各一份、南皮县文教局工作人员对林杏连的调查笔录一份。原审法院组织当事人对上述证据以及原审法院基于当事人申请委托司法鉴定机构做出的司法鉴定意见书和相应鉴定费发票进行了证据交换和质证。
一审法院认为，本案原告冯大军在被告第五中学从事门卫工作期间遭受人身伤害，冯大军属于《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的与本案有直接利害关系的公民，其诉讼主体资格是基于其权利能力确定，并非取决于其行为能力。依据（2014）南民特字第00002号民事判决查明的事实，原告冯大军具备完全民事行为能力，其委托他人代为诉讼亦不违反法律规定。因此，被告关于冯大军不具备本案主体资格的抗辩理由于法无据，不予支持。关于被告南皮县第五中学是否应当赔偿原告冯大军定残后的后期护理费用及相关损失。鉴于沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第3202号民事判决已就原、被告之间的雇佣关系事实和责任比例做出确认，本案与上述案件系基于同一事实，因此应当按照上述生效判决对原、被告之间的雇佣关系和责任比例做出认定，即，对于案涉事故损失，原告应当承担30%，被告应当承担70%。又鉴于（2012）沧民终字第3202号民事判决中所确定的赔偿项目并未涵盖原告定残后的护理费用，原、被告双方基于上述判决所达成并履行的执行和解协议亦未突破上述赔偿项目范围，且依据鉴定结论原告确需后期护理依赖，原告请求被告赔偿定残后的后期护理费用应予支持。原告在鉴定过程中所支付的鉴定费用及交通费用，属于原告因案涉事故所产生的合理附带损失，应予保护。原告所述其为配合法大法庭科学技术鉴定研究所进行鉴定所产生的交通费用1000元，尽管并未提供相应票据，根据实际情况亦确认属于合理支出，给予保护。关于被告为申请法大法庭科学技术鉴定研究所进行鉴定所支付的鉴定费用，考虑到该费用属于查明案件事实所产生的合理开支，宜按照本案责任比例由原、被告双方分担。关于原告后期护理依赖程度、护理期限及所需护理人数。本案诉讼过程中先后对原告后期护理依赖程度进行了两次司法鉴定。综合两次鉴定意见，结合沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第3202号民事判决业已查明的冯大军构成三级伤残之事实，以及本院所在辖区人均预期寿命等因素，并参考《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014）附录B相关规定，酌情确定原告冯大军后期护理依赖程度为部分护理依赖，按所需护理费用的50%计算；护理期限为十五年，以五年为一期分三期给付；所需护理人数为1人。关于原告后期护理费计算标准。依据查明的事实，原告冯大军于2012年6月16日被评定为三级伤残。原告要求以该年度河北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资42612元开始计算后期护理费用可予支持。考虑到原告护理费需要分期受领，第二期与第三期护理费计算标准宜根据各个期间起始年份上一年度河北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资进行调整。综上，原告冯大军所需首期护理费用为：42612元×50%×5年=106530元。被告首期应向原告赔偿的费用数额为：（首期护理费106530元+沧州市法医鉴定中心鉴定费1200元+交通费1200元）×被告责任比例70%-法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定费5000元×原告责任比例30%=74751元。一审判决：一、被告南皮县第五中学于判决生效后十日内向原告冯大军付清原告定残后首期护理费（护理期限为2012年6月17日——2017年6月16日）、鉴定费、交通费共计74751元；二、被告南皮县第五中学于2017年6月30日前向原告冯大军付清原告定残后二期护理费（护理期限为2017年6月17日——2022年6月16日），计算方法：河北省2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资×50%×5年×70%；三、被告南皮县第五中学于2022年6月30日前向原告冯大军付清原告定残后三期护理费（护理期限为2022年6月17日——2027年6月16日），计算方法：河北省2021年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资×50%×5年×70%。
本院二审期间，被上诉人冯大军提供了如下证据：1、重庆市巴南巨云篆山机械厂营业执照（副本）一份；2、该单位与敬小明签订的劳动合同书一份；3、该单位的职工工资发放表三份；4、敬小明辞职书及劳动合同解除书各一份；5、雇佣协议一份；6、冯大秀身份证复印件、敬小明身份证复印件及冯大秀常住人口登记卡各一份。被上诉人冯大军通过上述证据拟证明冯大军因生活不能自理雇佣敬小明给予护理，敬小明每月固定工资3400元。上诉人南皮县第五中学对上述证据的质证意见为，劳动合同没有经过备案，对其真实性不予认可，另外被上诉人也没有提供之前用工单位对其工资发放的银行流水，不能证实敬小明的真实工资情况，对于雇佣协议的真实性不予认可，因冯大秀与敬小明是亲属关系，从常理之中冯大秀也不可能给敬小明发放工资，另外对于证明人也没有提供身份信息不能证实证明人与甲方乙方是否有利害关系，劳动合同解除书和辞职书因不能够证实敬小明是否在重庆市××南区篆山机械厂工作。所以对于该两份证据不予认可，对于以上所有证据均不属于新证据。另查明，冯大军与冯大秀系夫妻关系，冯大秀的户口本首页及登记卡载明冯大秀为户主，户口性质为城镇居民家庭户。其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，本院作出的（2012）沧民终字第3202号民事判决中所确定的赔偿项目并未涵盖被上诉人定残后的护理费用，双方基于（2012）沧民终字第3202号民事判决所达成并履行的执行和解协议并未突破该判决的赔偿项目范围，故被上诉人有权要求定残后的护理费。关于被上诉人冯大军后期护理费的计算标准，原判依据2012年度河北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资的标准计算欠妥，应予纠正；被上诉人冯大军虽在本院庭审后提交了六份证据，但该六份证据中的雇佣协议中的一方敬小明是否被真实雇佣，冯大秀自愿付给乙方（敬小明）每月固定工资3400元的约定是否符合当地被雇佣人员工资的实际情况，被上诉人冯大军提供的证据不能充分地证实自己的主张，故对被上诉人庭后提交的六份证据拟证明的目的，本院不予采信。冯大秀与冯大军系夫妻关系，冯大秀的户口登记卡载明为户主，户口性质为城镇居民家庭户，故冯大军后期护理费标准宜参照城镇居民人均年可支配收入计算。上诉人首期护理费应为：18292元*5年*50%=45730元；上诉人首期应向被上诉人赔偿的费用数额为：32191元[（45730元+1200元+1200元）*70%-5000元*30%]。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河北省南皮县人民法院（2015）南民初字第2412号民事判决
二、上诉人南皮县第五中学于本判决生效后十日内向被上诉人冯大军付清定残后首期护理费（护理费限为2012年6月17日-2017年6月16日）、鉴定费、交通费共计32191元；
三、上诉人南皮县第五中学于2017年6月30日前向被上诉人冯大军付清二期护理费45766元（护理期限为2017年6月17日-2022年6月16日），计算方式：河北省2016年城镇居民人均年可支配收入*50%*5年*70%；
四、上诉人南皮县第五中学于2022年6月30日前向被上诉人冯大军付清第三期护理费（护理期限为2022年6月17日-2027年6月16日），计算方法：河北省2021年度城镇居民人均年可支配收入*50%*5年*70%。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8000元，按原审判决执行；二审案件受理费2706元，由上诉人南皮县第五中学负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 华
审判员 王济长
审判员 赵文甲
二〇一七年五月十八日
书记员 潘艾平