河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀01民终4225号
上诉人（原审被告）：石家庄鸿业塑胶制品有限公司,住所地赞皇县东高工业区。
法定代表人：贾玉春，任公司经理。
委托诉讼代理人：耿凯莎，系该公司员工。
委托诉讼代理人：王骁勇，河北三和时代律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘军兰，女，1979年9月23日生，汉族，住元氏县。
委托诉讼代理人：李占廷，河北李占廷律师事务所律师。
上诉人石家庄鸿业塑胶制品有限公司因与被上诉人刘军兰劳动争议、人事争议纠纷一案，不服河北省赞皇县人民法院（2017）冀0129民初1012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月22日立案后，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
石家庄鸿业塑胶制品有限公司上诉请求：1.请求依法判决上诉人不应支付被上诉人经济补偿金28302.48元，依法改判或发回重审。2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由�原审认定上诉人应当支付经济补偿金的理由不能成立。1.被上诉人未缴纳社会保险系被上诉人本身存在过错，由于被上诉人自身原因不愿意缴纳社保。在双方达成的社保协议中显示，经过被上诉人申请，其主动要求不参加社会保险，自行缴纳当地社保或者农村新型养老保险和合作医疗保险等其他保险。上诉人已经按照协议约定向被上诉人每月支付了450元社保补贴，此情况下被上诉人违约以未缴社保为由主张经济补偿金明显违反诚实信用原则。2.在劳动者故意不缴纳社会保险的情况下劳动者再以用人单位未缴纳社会保险为由主张经济补偿金，明显不应当得到支持。该观点在全国各地高级法院均有规定并且有大量案例支持。江苏高院、江苏省劳动仲裁委《关于审理劳动争议案件的指导意见》第十六条规定：因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人�位未为其缴纳或足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿金的，不予支持。综上请求法院支持上诉人的诉讼请求。
刘军兰答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉维持原判。1.缴纳养老保险是用人单位的法定义务，被上诉人自在上诉人上班后，上诉人一直未给被上诉人缴纳社会养老保险，上诉人依据《劳动合同法》第三十八条第三项规定解除劳动合同，同时依据《劳动合同法》第四十六条第一项规定，上诉人应当支付被上诉人经济补偿金。2.上诉人称每月支付被上诉人社保补贴是不成立的。上诉人支付的是工资而非社保补贴。且江苏高院、江苏省劳动仲裁委《关于审理劳动争议案件的指导意见》作为不支付经济补偿金的依据没有法律依据。综上请求驳回上诉人上诉维持原判。
刘军兰向一审法院起诉请求：责令被告为原告缴纳自2005年10月20日起至今的社会养老保险；要求被告支付原告12个月工资的经济补偿30000元；同时要求被告支付休息日、法定节假日、延长工作时间按法律规定的劳动报酬。
一审法院认定事实，2005年10月20日至2017年6月16日原告工作于被告鸿业公司处。2017年5月26日，原告向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，申请解除与被告之间的劳动关系、请求缴纳社会养老保险、支付经济补偿金及加班工资。2017年6月16日劳动争议仲裁委员会向被告鸿业公司送达仲裁申请书副本等相关材料。2017年8月1日赞皇县劳动人事争议调解仲裁委员会作出[2017]赞裁字21号裁决书，裁决驳回申请人仲裁请求。后原告因相同请求向本院提起讼诉。以上事实有原被告陈述、劳动仲裁申请书及劳动仲裁不予受理通知书予以证�。
庭审中，原告称，不上班的原因是被告无故不让原告上班。关于经济补偿金，法律规定未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告经常每天工作12小时，被告应支付加班工资。关于被告提交的劳动合同及补充协议，其内容损害了原告方的合法权益，缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，且双方并未按照合同约定执行，该合同书和协议书不能成立。原告向法庭提供上岗证、工资流水。
被告鸿业公司称，我公司认为双方劳动关系已经解除，劳动者提出解除劳动关系主张之日就是双方劳动关系解除之日，具体时间应以原告申请仲裁的时间为准。关于未缴纳社会保险，在原告与被告签订劳动合同补充协议书中明确约定了原告向被告申请不缴纳社会保险，由被告按月向原告发放保险补助，再由原告自行缴纳新农合的社保，在劳动者书面承诺放弃参加社会保险的情况下，劳动者再以该理由向用人单位主张经济补偿金，人民法院应不予支持。原告主张加班费的请求没有任何证据予以证实。向法庭提交劳动合同及劳动合同补充协议，江苏省高级人员法院及江苏省劳动争议仲裁委员会等相关部门出具的文件复印件。
一审法院认为，原、被告均认可双方存在劳动关系，本院依法予以确认。一、关于劳动关系解除，现双方均同意解除劳动关系，本院依法确认原被告于2017年6月（即被告收到原告仲裁申请书副本时间）解除劳动关系。
二、关于社会保险缴纳（养老保险、医疗保险、失业保险、住房公积金），依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条规定的关于社会保险损失赔偿劳动争议案件受案范围；国务�《社会保险费征缴暂行条例》规定，社会保险费征缴系劳动行政部门及税务部门主管问题，社会保险缴纳争议不属于人民法院的受理范围，故本院对原、被告社会保险缴纳争议不予处理。
三、关于经济补偿，原被告劳动关系存续期间，被告未履行为劳动者依法缴纳社会保险义务，劳动者有权与用人单位解除劳动关系并要求用人单位给付经济补偿，对原告提出的给付经济补偿的主张本院予以支持。经济补偿年限自2005年10月至2017年6月，共11年8个月。按照双方劳动关系解除前原告前12个月平均工资2358.54元，被告应支付被告2358.54元/月×12年＝28302.48元。关于被告提交的劳动合同及补充协议，根据相关法律规定，用人单位应当为劳动者缴纳社会保险，因此该劳动合同及补充协议违反了法律的强制性规定，因此系无效合同，本院依法对被告的该项意见不予采纳。
四、关于加班工资，原告未能向本院提交相关加班事实的有效证据，故本院对原告主张的休息日加班工资不予支持。判决：一、依法确认被告石家庄鸿业塑胶制品有限公司与原告刘军兰之间的劳动关系于2017年6月予以解除。二、限本判决生效后五日内，被告石家庄鸿业塑胶制品有限公司给付原告刘军兰经济补偿金28302.48元。三、驳回原告刘军兰其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为，被上诉人以上诉人不为其缴纳社会保险为由解除劳动关系，上诉人应否支付解除劳动关系的经济补偿金。为劳动者依法缴纳社会保险是用人单位的法定义务，上诉人与被上诉人签订了《劳动合同补充协议书》，该协议约定被上诉人承诺放弃主张社保权利，上诉人将应由其�纳的保险费用发放给被上诉人，由被上诉人自行决定向有关机构缴纳。该《补充协议书》双方均签字确认，应视为双方当事人的真实意思表示。因被上诉人自身不愿缴纳社保费用不可归责于上诉人。在被上诉人已选择放弃缴纳社保的情况下，再以上诉人未缴纳社保为由提出解除劳动关系并主张经济补偿金违背诚实信用原则，且不符合法律关于用人单位支付经济补偿金相关情形的规定。故原审判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金显属不当，应予纠正。综上所述，上诉人石家庄鸿业塑胶制品有限公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持河北省赞皇县人民法院（2017）冀0129民初1012号民事判决第一、三项；
二、撤销河北省赞皇县人民法院（2017）冀0129民初1012号�事判决第二项。
一审案件受理费10元由上诉人石家庄鸿业塑胶制品有限公司承担，二审案件受理费10元由被上诉人刘军兰承担。
本判决为终审判决。
审判长 郝东霞
审判员 赵增志
审判员 李 莉
二〇一八年四月十三日
书记员 默朋立