山东省济宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鲁08刑终24号
原公诉机关山东省济宁高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告）中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，地址山东省济宁市。
负责人任玉宏，经理。
诉讼代理人李如航，律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人刘某甲，女，系被害人刘某某之女。
原审附带民事诉讼原告人刘某乙，女，系被害人刘某某之女。
原审附带民事诉讼原告人刘某丙，男，系被害人刘某某之子。
原审附带民事诉讼原告人刘某丁，女，系被害人刘某某之女。
原审附带民事诉讼原告人刘某戊，女，系本案被害人。
法定代理人刘某丙，男，系被害人刘某戊之父。
原审被告人马某，男，现羁押于济宁市看守所。
济宁高新技术产业开发区人民法院审理济宁高新技术产业开发区人民检察院提起公诉的原审被告人马某犯交通肇事罪，附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼一案，于二〇一五年十二月十一日作出（2015）济高新区刑初字第122号刑事附带民事判决，原审被告人马某没有上诉，济宁高新技术产业开发区人民检察院没有提出抗诉，刑事部分的判决已经发生法律效力。原审附带民事诉讼被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷，讯问被告人、听取附带民事诉讼原告人、上诉人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月23日7时55分许，被告人马某驾驶小型轿车沿济宁市诗仙路由东向西行驶，行驶至泗河大桥西150米处时，与由北向南行驶的刘某某骑的电动自行车相撞，致刘某某及电动自行车乘车人刘某戊受伤，两车不同程度损坏，造成交通事故。后刘某某经医院抢救无效死亡。经法医鉴定，刘某戊左胫骨上段及髁间隆突骨折，构成轻伤一级。经交警部门认定，被告人马某承担事故的主要责任，刘某某承担事故的次要责任，刘某戊无责任。事故发生后，马某拨打报警电话后陪同伤者去济宁市第二人民医院治疗，后被侦查人员带回交警大队接受调查。上述事实，被告人马某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人王保芳证言，道路交通事故认定书、交通事故现场图、现场照片、居民死亡医学证明书、办案说明、户籍证明等证据在案证实，足以认定。
另查明，被害人刘某某2015年5月25日在济宁市第二人民医院经抢救无效死亡，支付医疗费780.10元；被害人刘某戊因受伤在第二人民医院2015年5月23日至2015年7月30日住院，并于同年8月8日、29日就医，支付医疗费共计61526.60元。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1.机动车驾驶证、行驶证证实，马某系起亚牌白色小型轿车车主，有B2车型的驾驶资格，有效期为2012年3月5日至2018年3月4日。
2.刘某某身份证明、刘某戊户籍信息证实，刘某某住山东省邹城市；刘某戊住山东省邹城市。
3.机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆保险单证实，被告人马某于2015年3月27日在中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司为起亚轿车购买交强险、商业险。
4.济宁市第二人民医院门诊病例、收费票据证实，刘某某2015年5月25日支付医疗费780.10元。
5.济宁市第二人民医院住院病历、费用明细表、收费票据、发票证实，刘某戊2015年5月23日至2015年7月30日住院，支付医疗费60717元；2015年8月8日，支付药费349.20元；2015年8月29日支付医疗费150元；2015年7月30日在济宁市广联医药连锁有限公司购买药品支付310.40元。
6.济宁市第二人民医院诊断证明书证实，刘某戊住院期间需要陪护2名。
7.聘用合同、证明证实、身份证明证实，刘某丙系刘某戊父亲，2015年2月28日签订劳动合同，工资2700元。
8.聘用合同、证明、银行卡明细、身份证明证实，王某某系刘某戊母亲，2015年3月2日签订聘用合同，月工资3000元左右。
9.济宁市中医院司法鉴定所发票、非税收入发票证实，刘某戊支付司法鉴定费2000元、伤情鉴定费200元。
（二）鉴定意见
济中医院司鉴所（2015）法临鉴字第615号司法鉴定意见书证实，刘某戊左胫骨上段骨折、上胫腓关节脱位、左胫骨珞间隆突骨折遗留左下肢活动功能部分丧失构成交通事故十级伤残，后续取出左胫骨内固定物后续治疗费约需8000元。
原审法院认为，被告人马某违反交通运输管理法规，导致发生交通事故致一人死亡，一人受伤，负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关的指控犯罪事实清楚，证据确实充分，予以支持。被告人马某案发后主动报警，并陪同伤者就医，如实供述自己的犯罪行为，系自首，可对其从轻处罚。附带民事诉讼原告人刘某乙、刘某甲、刘某丙、刘某丁主张的医疗费780.10元、死亡赔偿金142584元、处理丧葬的误工费720元符合法律规定，依法予以支持；丧葬费按山东省上一年度职工月平均工资标准，以六个月计算总额为26230元。附带民事诉讼原告人刘某戊主张的医疗费61526.60元、护理费12920元、鉴定费2200元、后续治疗费8000元、伤残赔偿金23764元符合法律规定，依法予以支持，住院伙食补助费计算为30元×68天=2040元，营养费计算为30元×68天=2040元，交通费酌情认定800元。附带民事诉讼原告人主张的精神抚慰金不符合法律规定，依法不予支持。对保险公司诉讼代理人提出的被告人驾驶证未审验，根据保险条款属于免赔的代理意见，分析认为，被告人持有的驾驶证在有效期内，且无扣分记录，根据公安部关于驾驶证申领的规定，可免于本次审验，故对此代理意见不予采信。附带民事诉讼原告人刘某戊提交的劳动合同、工资证明、诊断证明书等证据能够证实住院期间需陪护2名及陪护人的收入情况，对其主张的误工费予以支持。附带民事诉讼原告人刘某戊主张的鉴定费属间接损失，保险公司不应承担，对诉讼代理人的此代理意见予以采纳。根据双方在交通事故中的责任程度，被告人承担80%的赔偿责任为宜。附带民事诉讼原告人刘某甲、刘某乙、刘某丙、刘某丁以上各项损失计算为154358.69元，附带民事诉讼原告人刘某戊以上各项损失计算为96525.07元。根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定，以被告人马某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年四个月。附带民事诉讼被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于本判决生效后10日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某甲、刘某乙、刘某丙、刘某丁医疗费、死亡赔偿金、丧葬费等各项损失共计154358.69元；赔偿附带民事诉讼原告人刘某戊医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金等各项损失共计94765.07元。被告人马某于本判决生效后10日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某戊鉴定费1760元。
上诉人（原审附带民事诉讼被告）中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司提出，原审法院判令在商业三者险范围内承担赔偿责任不当，因原审被告人马某的驾驶证未年检，根据保险合同，应当免责；刘某戊未提供证据证明在陪护期间，收入实际减少的情况，故原审判决判令赔偿护理费12920元不当；被上诉人未提供医疗机构需要营养费的证明，故原审判决判令赔偿营养费2040元不当。请求二审法院依法改判。
经二审审理查明的事实证据与一审相同。二审期间，上诉人的诉讼代理人未提出新的证据，对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）马某违反交通运输管理法规，导致发生交通事故致一人死亡，一人受伤，负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。马某案发后主动报警，并陪同伤者就医，如实供述自己的犯罪行为，系自首，可对其从轻处罚。刑事部分的判决已经发生法律效力。由于被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿。
关于上诉人（保险公司）的诉讼代理人提出原审被告人驾驶证未审验，根据保险条款属于免赔的上诉理由，经查，马某持有的驾驶证在有效期内，且无扣分记录，根据公安部关于驾驶证申领的规定，可免于本次审验，故上诉人据此提出的上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人提出原审法院判决的误工损失证据不足的观点，与本案附带民事诉讼原告人提供的其父母的聘用合同、证明、银行卡明细、身份证明等证据相悖，亦不能成立，不予采纳；关于上诉人提出原审判决判处营养费不当的上诉理由，经查，被害人刘某戊左胫骨上段骨折、上胫腓关节脱位、左胫骨珞间隆突骨折遗留左下肢活动功能部分丧失构成交通事故十级伤残，住院治疗68天，案发时其系未成年人，正是长身体的时候，原审法院据此判决营养费并无不当。上诉人的该上诉理由亦不能成立，不予采纳。原审人民法院根据本案的具体情节和法律的有关规定作出的刑事附带民事判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邵健青
审 判 员 王 茜
代理审判员 汪忠玲
二〇一五年三月三日
书 记 员 安 康