广东省汕尾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤15民终121号
上诉人（原审被告）：广东恒锋纺织股份有限公司，住所地广东省汕尾市陆河县新田镇麻地村恒锋工业区。
法定代表人：叶志晓，该公司经理。
被上诉人（原审原告）：周方建，男，1974年10月1日出生，汉族，住贵州省桐梓县。
上诉人广东恒锋纺织股份有限公司（以下简称恒锋公司）因与被上诉人周方建劳动争议一案，不服广东省陆河县人民法院（2017）粤1523民初150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
恒锋公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，依法改判或发回重审，由周方建负担本案全部诉讼费用。事实和理由：1.恒锋公司与周方建不存在劳动关系，周方建受伤不属于工伤。恒锋公司与熊永勤签订了承揽合同，周方建受雇于熊永勤，由熊永勤负责招用管理。恒锋公司与周方建之间未签订任何形式的劳动合同，也未对其进行管理，不存在事实劳动关系的实质要件。2.因双方不存在劳动关系，恒锋公司无需承担赔偿责任。3.退一步讲，即使认定恒锋公司承担责任，相关赔偿标准和计算也存在错误。（1）经广东康怡司法鉴定中心鉴定，周方建为八级伤残；（2）周方建的月平均工资应为3635.60元；（3）实际住院天数应为107天，第三次住院治疗与事故无关，不应计入；（4）停工留薪工资应当按照汕尾最低工资标准1210元/月计算；（5）一审对护理费、住院伙食补助费、营养费、劳动能力鉴定产生的交通费及经济补偿金予以支持没有事实和法律依据。4.本案不适用《中华人民共和国劳动合同法》《工伤保险条例》等法律法规，一审适用法律错误。
周方建辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，恒锋公司的上诉没有依据，应予驳回。
周方建向一审法院起诉请求：1.解除周方建与恒锋公司的劳动关系；2.恒锋公司支付工伤待遇300487.83元；3.恒锋公司支付经济补偿金15943.24元；4.恒锋公司支付未签订劳动合同的二倍工资50107.31元；5.由恒锋公司负担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年8月18日，周方建到恒锋公司开花车间工作，岗位开花工，工作证编号HFFZ0143，双方未签订劳动合同，恒锋公司未为周方建缴交社保。恒锋公司与周方建之妻熊永勤签订了一份合同，约定每生产一市斤棉花为0.11元，由夫妻二人共同生产共同领取劳动报酬。从2014年8月18日至2015年1月13日共4个月零25天，工资为42687元，应加项目为1043元，应付工资为43730元，应扣项目为103元，实发工资43627元，周方建每月工资为4446.56元。
2015年1月13日上午7时许，周方建在开花车间上班时被开花机器将上肢双手绞榨伤，分别于2015年1月13日至3月14日、7月25日至8月13日、10月23日至11月21日在汕尾第二人民医院住院治疗，共住院107天，费用由恒锋公司支付。
2016年2月4日，经陆河县人力资源和社会保障局认定，本次事故为工伤。2016年3月16日，汕尾劳动能力鉴定委员会鉴定周方建为七级伤残。2016年7月11日，广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定伤残等级为七级。
2016年10月17日，周方建向陆河县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2016年12月19日作出陆劳人仲案字〔2016〕06号仲裁裁决，裁决：1.周方建与恒锋公司存在劳动关系，恒锋公司应与周方建解除劳动关系；2.恒锋公司支付周方建一次性伤残补助金十三个月工资、一次性支付医疗补助金六个月工资、一次性伤残就业补助金二十五个月工资199957.12元（4544.48元/月×44月）；3.恒锋公司支付周方建停工留薪期工资16208.65元；四、恒锋公司支付周方建住院伙食补助费10700元；5.恒锋公司支付周方建解除劳动关系经济补偿金11361.2元；6.驳回周方建其他仲裁请求。
周方建不服仲裁裁决，认为对部分应支持的工伤待遇未予裁决，向一审法院提起诉讼。一审审理过程中，周方建提出鉴定申请，要求对护理期、营养期、右手食指安装假指的费用、左右手掌指进行矫正的后续治疗费进行鉴定。经一审法院委托，广东华生司法鉴定中心于2017年10月9日作出粤华生司鉴中心〔2017〕临鉴字第1121号司法鉴定意见书，鉴定：1.评定被鉴定人周方建的护理期为30日；2.评定被鉴定人周方建的营养期为30日；3.评定被鉴定人周方建右手食指安装假指费用以叁仟元（￥3000.00）为宜，建议被鉴定人周方建左右手掌进行矫正的后续治疗费根据实际发生费用酌情考虑。2017年2月9日，汕尾劳动能力鉴定委员会作出汕劳鉴2017年8号初次确认结论书，确认周方建停工留薪期为2015年1月13日至2016年1月13日。
一审法院认为，本案系劳动合同纠纷。根据工资支付凭证、工作证等，可以证实周方建在恒锋公司开花车间从事开花工作，双方虽未签订劳动合同，但形成事实劳动关系。周方建请求解除劳动关系，予以支持。周方建在工作时受伤，属工伤，被评定为七级伤残，根据《工伤保险条例》规定，恒锋公司未办理工伤保险，应由其支付周方建一次性工伤伤残、医疗、就业补助金及停工留薪期工资、住院期间护理费、住院伙食补助费等工伤保险待遇。
发生工伤事故后，恒锋公司应赔偿周方建各项损失共计282413.76元，具体认定事由及计算方式如下：
1.一次性伤残补助金：57805.28元。周方建因工伤构成七级伤残，一次性伤残补助金应按13个月的本人工资计算，即4446.56元/月×13个月=57805.28元。
2.一次性伤残就业补助金：111164元。周方建因工伤构成七级伤残，且与恒锋公司终止劳动合同，一次性伤残就业补助金应按25个月的本人工资计算，即4446.56元/月×25个月=111164元。
3.一次性工伤医疗补助金：26679.36元。周方建因工伤构成七级伤残，且与恒锋公司终止劳动合同，一次性工伤医疗补助金应按6个月的本人工资计算，即4446.56元/月×6个月=26679.36元。
4.停工留薪工资：53358.72元。2017年2月9日，汕尾劳动能力鉴定委员会作出汕劳鉴2017年8号初次确认结论书，确认原告停工留薪期为2015年1月13日至2016年1月13日。现周方建请求停工留薪期按12个月计算，予以支持，停工留薪工资为4446.56元/月×12个月=53358.72元。
5.护理费：3000元。根据广东华生司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，周方建的护理期为30天，结合其伤情、本地从事同等级别护理的劳务报酬标准及鉴定意见，一审法院认定1人护理，护理费为每人100元/天，即护理费为100元/人×30天=3000元。
6.住院伙食补助费：10700元。周方建住院107天，根据《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，其伙食补助费可按照100元/天计算，即伙食补助费为100元／天×107天=10700元，对周方建的请求予以支持。
7.营养费：1000元。根据广东华生司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，周方建的营养期为30天，结合其伤情、本地区生活水平及鉴定意见，一审法院认定营养费为1000元。
8.右手食指安装假指费用：3000元。根据广东华生司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，周方建右手食指安装假指费用为3000元。
9.鉴定费：4290元。根据周方建提交的三张票据原件，产生鉴定费用4290元。周方建另外主张还有一张金额为300元的票据，但已经遗失，一审法院不予确认。
10.劳动能力鉴定交通费、伙食补助费：300元。周方建二次到汕尾劳动能力鉴定委员会分别进行伤残鉴定和停工留薪期确认，一审法院认定产生交通费100元、伙食费200元。另外，周方建到广东省劳动能力鉴定委员会再次申请伤残鉴定，鉴定结果与汕尾劳动能力鉴定委员会的鉴定结果一致，周方建因再次鉴定产生的交通费及伙食费应由其本人自行承担。
11.经济补偿金：11116.4元。周方建自2014年8月18日入职恒锋公司，至仲裁裁决解除劳动合同，共计2年4个月，经济补偿金应按2.5个月计算，即4446.56元×2.5个月=11116.4元。
周方建请求未签订劳动合同二倍工资，但已超过请求二倍工资的仲裁时效，且在仲裁中未将该请求列入仲裁请求，二倍工资的请求应属于劳动争议仲裁前置事项，一审法院对周方建请求由恒锋公司支付未签订劳动合同二倍工资的诉请，不予支持。
恒锋公司请求追偿周方建使用被告住房、伙食、电费等共计198576元，该请求与本案劳动合同纠纷属不同法律关系，本案不予一并处理，恒锋公司可另行主张权利。
综上，一审判决：一、周方建与恒锋公司存在劳动关系，双方应解除劳动关系；二、恒锋公司应在判决生效之日起三十日内支付周方建因工伤造成的各项损失282413.76元；三、驳回周方建的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由恒锋公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
经审理，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据周方建一审的诉讼请求，本案涉及劳动合同纠纷和工伤保险待遇纠纷，案由应定为劳动争议。综合恒锋公司的上诉请求、理由和周方建的答辩意见，二审的争议焦点是：1.恒锋公司与周方建之间是否存在劳动关系；2.周方建每月工资标准如何确定，基于工资标准计算的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资是否正确；3.周方建的伤残等级是七级还是八级；4.一审对护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用予以支持是否正确；5.恒锋公司应否支付经济补偿金。
关于恒锋公司与周方建是否存在劳动关系的问题。根据现已查明的证据，恒锋公司每月定期向包括周方建在内的劳动者发放了工资，为周方建发放了证明劳动者身份的工作证，周方建也按照恒锋公司制定的各项劳动规章制度在恒锋公司提供的场所从事劳动，同时，事故发生后劳动行政管理部门对周方建的受伤也作出了工伤认定。因此，一审法院据以认定恒锋公司与周方建存在劳动关系正确。恒锋公司关于其与周方建不存在劳动关系的意见，缺乏事实依据，不能成立。
关于周方建的工资标准及基于该标准计算的赔偿项目数额问题。一审法院根据周方建及其妻子在恒锋公司的工作时间及该期间的工资总收入计算出周方建一人每月平均工资为4446.56元，并无不当。恒锋公司认为应按每月3635.60元的标准计算，理据不足，其关于停工留薪期工资按汕尾最低工资标准每月1210元的上诉意见，亦缺乏法律依据。故本院对一审法院按每月4446.56元计算一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资，予以维持。
关于周方建的伤残等级问题。本案涉及工伤保险待遇纠纷，按照《工伤保险条例》《广东省工伤保险条例》规定，工伤职工伤残鉴定由统筹地区劳动能力鉴定委员会负责，且省级劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。周方建的工伤等级经广东省劳动能力鉴定委员会鉴定为七级，属最终结论，依法应予采信。而广东康怡司法鉴定中心出具的八级伤残的鉴定意见，是恒锋公司依其投保的商业团体意外保险，按照保险公司的人身保险伤残评定标准作出，恒锋公司与保险公司之间的保险合同关系与本案工伤保险待遇不属于同一法律关系，依保险合同约定的伤残评定标准作出的鉴定意见不适用于本案工伤保险待遇的处理。因此，恒锋公司不认可周方建工伤伤残等级的上诉意见，亦不能成立。
关于护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费的问题。《工伤保险条例》《广东省工伤保险条例》对工伤职工住院治疗期间的护理费、住院伙食补助费、交通费均有明确规定，一审判决恒锋公司支付上述费用并无不当。对于营养费，周方建在工作期间受伤，综合考虑其伤情和多次住院的实际情况，一审法院根据广东华生司法鉴定中心的鉴定意见确定为1000元在合理范围内。本案恒锋公司还对周方建第三次住院治疗提出异议，认为与案涉事故无关，但是医疗机构的住院病历显示，周方建因双手绞榨伤对症治疗后，出现右食指反复肿、痛、流脓住院并最终确诊右食指骨髓炎，可见周方建第三次住院与案涉事故在时间上、病程上均存在明显关联和延续。因此，一审法院对上述费用予以认定支持并无不当，本院予以确认。
关于恒锋公司应否支付经济补偿金的问题。如上所述，恒锋公司与周方建之间已经成立劳动关系，但恒锋公司没有为周方建购买社保，依据我国劳动法律法规的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案，周方建请求解除劳动关系并要求恒锋公司支付经济补偿，一审法院予以支持正确。
综上所述，恒锋公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由广东恒锋纺织股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄立靖
审 判 员 曾广文
审 判 员 朱小惠
二〇一八年四月二十三日
法官助理 蔡伟杰
书 记 员 施辉坚