山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁07民终1798号上诉人（原审被告）：丛湘军，男，1979年12月22日出生，汉族，住临朐县。委托诉讼代理人：蒋庆华，临朐营子法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：郭明华，男，1980年3月8日出生，汉族，住临朐县。委托诉讼代理人：孟宪涛，临朐嘉诚法律服务所法律工作者。原审被告：袁军红，女，1979年9月18日出生，汉族，住临朐县。原审被告：丛湘元，男，1974年9月9日出生，汉族，住临朐县。原审被告：张伟，男，1980年2月16日出生，汉族，住临朐县。上诉人丛湘军与被上诉人郭明华，原审被告袁军红、丛湘元、张伟民间借贷纠纷一案，不服山东省临朐县人民法院（2017）鲁0724民初2680号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。丛湘军上诉请求：一、因借款时双方约定借款利息为月利息1角，故郭明华实际出借了45000元借款，另5000元作为利息预先扣除了，郭明华主张丛湘军于2015年5月25日借用其现金50000元与事实不符。二、丛湘军与袁军红虽是夫妻关系，但袁军红并未在借条上签名，亦对借款不知情，该笔借款不属于夫妻共同债务，袁军红不应承担清偿责任。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人负担。郭明华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。袁军红、丛湘元、张伟均未提交陈述意见。郭明华向一审法院起诉请求：1、判令丛湘军、袁军红返还郭明华借款50000元以及到还清之日止的利息损失；2、丛湘元、张伟承担连带偿还责任；3、本案诉讼费由丛湘军、袁军红、丛湘元、张伟承担。事实与理由：2015年5月，丛湘军以业务周转为由向郭明华借款，郭明华于2015年5月25日借给丛湘军现金50000元，由丛湘元、张伟担保还款。该欠款经郭明华多次索要，丛湘军未返还。一审法院认定事实：当事人围绕着诉讼请求进行举证，一审法院依法组织质证，对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和综合审查证据，一审法院认定事实如下：2015年5月25日，丛湘军因经营门窗生意向郭明华借款50000元，该借款未约定还款期限，该笔借款由丛湘元、张伟提供担保，未约定保证期限和保证期间。郭明华主张该借款利息为月息3分，丛湘军认可借款支付利息，但主张双方约定利息为月息1角，并按此向郭明华支付了利息。另查明，郭明华提供了丛湘军于2015年10月6日出具的借条复印件1份，该借条载明“仅借到郭明华现金15000元（大写：壹万伍仟元）借款日期：2015年10月6日还款日期：2015年11月5日借款人：丛湘军担保人：陈瑞勇2015年10月6日”。丛湘军对该借条复印件无异议，主张该借款早已通过其他款项还清。又查明，丛湘军与袁军红系夫妻关系，本案借款50000元系两人夫妻关系存续期间所借。丛湘军提供农业银行凭证5份，用以证明丛湘军于2016年已返还郭明华借款本金35300元。郭明华对上述证据无异议，但主张上述款项系返还郭明华2015年10月6日的借款15000元，借款返还后，丛湘军将借条原件收回。其他款项系丛湘军按照月息3分支付郭明华借款利息，且借款利息已支付至2017年1月份。再查明，郭明华主张借款利息是按照50000元为基数，自2017年2月1日起至借款本金还清之日止，按月息3分计算。一审法院认为，郭明华与丛湘军间的借贷关系合法有效。丛湘军向郭明华借款50000元未返还事实清楚，证据充分。上述借款系丛湘军因经营门窗生意，在与袁军红夫妻关系存续期间所借，应为丛湘军和袁军红的夫妻共同债务。因此，郭明华要求丛湘军、袁军红返还借款本金50000元的诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持。郭明华与丛湘军对借款期间约定了借款利息无异议，郭明华主张借款利息为3分，丛湘军辩称借款利息为1角并按此支付了利息，未提供证据证实，一审法院对其辩解不予采信，故郭明华要求丛湘元、袁军红支付借款利息的诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持，但其主张的利息根据相关规定应以月息2分计算为宜。丛湘军辩称已返还郭明华借款本金35300元的问题。首先，通过郭明华提供的证据来看，丛湘军在2015年10月6日向郭明华借款15000元，该借款已经到期，根据相关法律规定，丛湘军支付的款项应先返还该笔到期的借款15000元，丛湘军辩称该笔借款已经通过其他款项还清未提供证据证实，一审法院对其辩解不予支持；其次，对于扣除上述15000元后，剩余支付款项20300元的认定问题。郭明华与丛湘军约定了借款利息，丛湘军未提供证据证明双方约定支付款项应为先返还借款本金，根据相关法律规定，支付款项未约定支付顺序的，应为先支付利息。根据双方的证据和庭审陈述来看，自借款之日2015年5月25日至2017年1月份，按照月息3分计算，丛湘军应支付给郭明华的利息已超过该剩余款项，故该款项应为支付郭明华的借款利息。因此，一审法院对丛湘军的上述辩解不予支持。郭明华与丛湘元、张伟虽未就丛湘军借款的保证方式作出明确约定，但依据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”，因此双方之间的保证方式应为连带责任保证。双方虽未约定保证期间，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，郭明华有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。因此，郭明华要求保证人丛湘元、张伟对担保丛湘军的借款承担连带保证责任的诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持。丛湘元、张伟承担保证责任后可向丛湘军、袁军红追偿。袁军红、丛湘元、张伟经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃对证据进行质证和对本案事实进行抗辩的权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第一百二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、丛湘军、袁军红返还给郭明华借款本金50000元并支付利息（利息按照50000元为基数，自2017年2月1日开始计算至借款本金给付之日止，按照月息2分计算），于判决生效后十日内付清；二、丛湘元、张伟对判决第一项确定的丛湘军、袁军红应返还的借款本金50000元及应支付的利息承担连带保证责任，并有权在承担保证责任后向丛湘军、袁军红追偿；三、驳回郭明华的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取525元，财产保全费620元，共计1145元，由丛湘军、袁军红、丛湘元、张伟负担。本院二审查明，一、关于借款款项的交付问题，丛湘军主张郭明华以银行转账方式交付28500元，以现金方式交付13500元，共计交付借款45000元，预先扣除了5000元借款利息。而郭明华主张以银行转账方式交付28500元，以现金方式交付21500元，共计交付借款50000元，不存在预扣利息5000元。二、丛湘军二审提交农业银行交易记录，据以主张于2016年7月9日、2016年7月13日、2016年9月8日分别向郭明华还款5000元、2000元和1800元，共计还款8800元。郭明华对上述还款予以认可，但主张该些还款系偿还的借款利息。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点问题，一是借款的实际出借数额及利息的认定，二是涉案借款是否属于夫妻共同债务。关于焦点问题一，本院认为，关于借款出借数额问题，丛湘军主张郭明华出借借款时，预先扣除了5000元借款利息，仅向其交付借款45000元，因郭明华对此不予认可，丛湘军亦未提交证据证实其主张，且根据当地交易习惯50000元的借款数额并不巨大，该借条可以作为郭明华与丛湘军之间债权关系成立的交易凭证，故本院据此认定双方之间就该50000元借款形成民间借贷合同关系，丛湘军负有返还该50000元借款的义务。关于利息问题，对一审判决认定的月利率2%的借款利息，双方当事人均无异议，本院直接予以确认。对于一审中双方确认的35300元还款，扣除他案15000元借款后，偿还涉案借款的数额为20300元，加上二审中双方无异议的其余8800元还款，能够认定截止到2017年1月底丛湘军共计偿还29100元（20300元+8800元），而截至到2017年1月底丛湘军应当支付的借款利息为20166.67元（50000元×2%×20个月+50000元×2%÷30天×5天），扣除上述应支付利息后尚余的8933.33元（29100元-20166.67元）依法应抵扣借款本金，故尚欠的借款本金为41066.67元（50000元-8933.33元）。关于焦点问题二，本院认为，丛湘军虽否认涉案借款属于其和袁军红的夫妻共同债务，但因袁军红并未对一审判决的认定提起上诉，丛湘军亦未提交反驳证据推翻郭明华关于涉案借款用于了丛湘军、袁军红夫妻共同经营所需的主张，故本院不予采信。另外，对一审判决认定的双方当事人无异议的其他事实，本院直接予以确认。综上所述，对于丛湘军上诉主张的合理部分，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销山东省临朐县人民法院（2017）鲁0724民初2680号民事判决。二、丛湘军、袁军红返还郭明华借款41066.67元及相应利息（自2017年2月1日起按照月利率2%计算支付至借款实际付清之日止），于本判决生效之日起十日内付清。三、丛湘元、张伟对上述判决主文第二项确认的债务承担连带清偿责任。丛湘元、张伟承担保证责任后，有权向丛湘军、袁军红追偿。四、驳回郭明华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1050元，减半收取525元，财产保全费620元，共计1145元，由郭明华负担25元，由丛湘军、袁军红、丛湘元、张伟负担1120元。二审案件受理费1050元，由郭明华负担50元，由丛湘军负担1000元。本判决为终审判决。审判长  王建伟审判员  祝建海审判员  李 莉二〇一八年五月二十一日书记员  李昱萱