江西省新干县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0824刑初86号
公诉机关江西省新干县人民检察院。
被告人汤香根，男，1974年5月6日出生于江西省新干县，汉族，大专文化，新干县桃溪乡卫生院板埠分院负责人及医生，家住江西省吉安市新干县。因涉嫌犯贪污罪于2016年10月13日被新干县人民检察院刑事拘留，2016年10月20日被新干县人民检察院取保候审，2017年9月29日经本院决定取保候审。
被告人肖志华，男，1979年11月13日出生于江西省新干县，汉族，大专文化，医药及医疗器械销售员，家住江西省新干县。因涉嫌犯贪污罪于2017年1月5日被新干县人民检察院取保候审，2017年9月29日经本院决定取保候审。
新干县人民检察院以干检公诉刑诉（2017）88号起诉书指控被告人汤香根、肖志华犯贪污罪，于2017年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新干县人民检察院指派检察员陈群出庭支持公诉，被告人汤香根、肖志华到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人汤香根自2014年10月起担任新干县桃溪乡卫生院板埠分院（以下简称“板埠分院”）负责人，全权负责该院人员管理、医疗业务管理、药品采购、化验试剂采购、医疗耗材采购等工作。2015年1月份左右，被告人汤香根与板埠分院“C-反应蛋白试剂”供应商肖志华商定：肖志华只给板埠分院开具“C-反应蛋白试剂”发票和出库单、销售清单等报销凭证而不实际提供“C-反应蛋白试剂”，汤香根在采购环节上不实际验收“C-反应蛋白试剂”而将虚开的发票报销，板埠分院每虚购一支“C-反应蛋白试剂”，肖志华即分给汤香根10元钱。之后，被告人汤香根伙同被告人肖志华先后六次以虚开“C-反应蛋白试剂”发票的方式骗取公款41600元，其中既遂数额31200元，未遂数额10400元。具体犯罪事实如下：
1、2015年4月初，被告人汤香根通知被告人肖志华给板埠分院虚开200支“C-反应蛋白试剂”发票。被告人肖志华随后通过所挂靠的江西鑫淦医药有限公司开具了一张200支总金额为5200元的“C-反应蛋白试剂”发票（发票号码为07666812）和一张药品销售出库单给汤香根，同时按照之前的约定预付了汤香根应分得的款项2000元，但实际并未向板埠分院供应“C-反应蛋白试剂”。被告人汤香根在虚开的发票上签好字后将发票及相关附件交给药房管理人员姚某制作药品入库单并签名，再由板埠分院会计聂某将发票交到桃溪乡卫生院报销，报销款5200元直接转至江西鑫淦医药有限公司银行账户。之后，江西鑫淦医药有限公司将报销款5200元付给被告人肖志华。
2、2015年4月底或5月初，被告人肖志华采取上述相同手段，通过所挂靠的江西鑫淦医药有限公司虚开了一张200支总金额为5200元的“C-反应蛋白试剂”发票（发票号码为08830084），并由被告人汤香根按照报账程序进行报销，报销款5200元直接转至江西鑫淦医药有限公司银行账户。之后，江西鑫淦医药有限公司将报销款5200元付给被告人肖志华，被告人汤香根从中分得2000元。
3、2015年7月，被告人肖志华采取上述相同手段，通过所挂靠的江西鑫淦医药有限公司虚开了200支总金额为5200元的“C-反应蛋白试剂”发票（发票号码为01890470），并由被告人汤香根按照报账程序进行报销，报销款5200元直接转至江西鑫淦医药有限公司银行账户。之后，江西鑫淦医药有限公司将报销款5200元付给被告人肖志华，被告人汤香根从中分得2000元。
4、2016年1月，被告人肖志华采取上述相同手段，通过所挂靠的樟树市药都医疗器械采购供应站虚开了400支总金额为10400元的“C-反应蛋白试剂”发票（发票号码为04081356），并由被告人汤香根按照报账程序进行报销，报销款10400元直接转至樟树市药都医疗器械采购供应站银行账户。之后，江西鑫淦医药有限公司将报销款10400元付给被告人肖志华，被告人汤香根从中分得4000元。
5、2016年5月，被告人肖志华采取上述相同手段，通过所挂靠的樟树市药都医疗器械采购供应站虚开了200支总金额为5200元的“C-反应蛋白试剂”发票（发票号码为04215417），并由被告人汤香根按照报账程序进行报销，报销款5200元直接转至樟树市药都医疗器械采购供应站银行账户。之后，江西鑫淦医药有限公司将报销款5200元付给被告人肖志华，被告人汤香根从中分得2000元。
6、2016年8月，被告人肖志华采取上述相同手段，通过所挂靠的樟树市药都医疗器械采购供应站虚开了400支总金额为5200元的“C-反应蛋白试剂”发票（发票号码为11595764）给被告人汤香根，同时预付了汤香根应分得的款项4000元。被告人汤香根在发票上签好字后将发票和医疗器械销售清单交到药房姚某处。姚某发现很久没有看到“C-反应蛋白试剂”但一直有“C-反应蛋白试剂”的发票，便没有在该份发票上签字。发票和医疗器械销售清单一直放在药房，没有拿去报账。
2016年10月12日，新干县人民检察院反贪局接到该院举报中心移送的匿名群众举报线索。同日，汤香根到新干县人民检察院如实交代了其伙同被告人肖志华通过虚开发票贪污公款的犯罪事实。2016年10月20日，被告人肖志华主动到新干县人民检察院投案，如实交代了其伙同被告人汤香根通过虚开发票贪污公款的犯罪事实。案发后，被告人汤香根、肖志华分别向新干县人民检察院退缴赃款16000元和15200元，上述款项均已上缴国库。
上述事实，被告人汤香根、肖志华在开庭审理过程中亦无异议，且有：1、书证归案经过、常住人口详细、江西省机关事业单位工作人员工资变动审批表、事业单位工作人员考核登记表、医疗机构执业许可证复印件、新干县桃溪乡卫生院开具的证明及会议记录、江西鑫淦医药有限公司企业法人营业执照和组织机构代码证及药品经营许可证与医疗器械经营许可证复印件、樟树市药都医疗器械采购供应站营业执照和组织机构代码证及医疗器械经营许可证复印件、虚开的5份发票复印件及附件、提取笔录及提取到的发票号码为11595764的发票及医疗销售清单、新干县桃溪乡卫生院各单位付药款情况及记账凭证等材料、结算业务申请书和江西鑫淦医药有限公司与樟树市药都医疗器械采购供应站的银行交易流水；2、证人胡某、聂某、廖某、姚某、范某、刘某、过建军、邓某、李某的证言；3、被告人汤香根、肖志华的供述与辩解及自我交代材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人汤香根身为国家事业单位工作人员，利用职务上的便利，伙同被告人肖志华内外勾结六次以虚开发票的方式骗取公款共计人民币41600元，其中既遂数额31200元，未遂数额10400元，数额较大，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控被告人汤香根、肖志华犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。在共同犯罪过程中，二被告人相互配合、作用相当，无明显主从犯之分。鉴于被告人汤香根、肖志华在案发后自动投案并如实供述共同犯罪事实，庭审中认罪态度较好，能当庭自愿认罪，符合自首的认定条件，构成自首，且已退缴全部赃款，依法均可以从轻处罚并可考虑适用缓刑。经本院委托社区矫正机构进行审前社会调查，被告人汤香根、肖志华均符合非监禁刑适用条件。为此，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及社会危害性，综合考虑对其量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第九十一条第一款、第九十三条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人汤香根犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元（已缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人肖志华犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元（已缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 喻建平
审 判 员 陈 锋
人民陪审员 曾院生
二〇一七年十月二十四
书 记 员 朱慧昕
附相关法律条文链接：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第九十一条本法所称公共财产，是指下列财产：
（一）国有财产；
（二）劳动群众集体所有的财产；
（三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。
在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交代赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。