辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终11901号
上诉人（原审原告）：和伟，女，汉族，1969年11月12日出生，住沈阳市�西区。
委托代理人：杨东方，辽宁法源律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：沈阳盛兴会计咨询服务有限公司，住所地：沈阳市铁西区。
法定代表人：陈文才，该公司经理。
委托代理人：白俊莲，沈阳市铁西区源昌法律服务所法律工作者。
委托代理人：王健，女，汉族，1969年9月14日出生，住沈阳市铁西区。
上诉人和伟因与上诉人沈阳盛兴会计咨询服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2013）沈铁西民四初字第545号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员徐文彬担任审判长，审判员黄琳、代理审判员丛凤钢参加评议的合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。
和伟上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实及理由：第一、沈阳�兴会计咨询服务有限公司未履行合法有效的送达手续，因此其解除决定违法；第二、和伟在沈阳盛兴会计咨询服务有限公司连续工作已经15年以上，且距退休年龄不足5年，根据《劳动合同法》第42条规定，用人单位不得解除劳动合同；第三、应该按照月工资2000元的标准计算和伟的补发工资。
沈阳盛兴会计咨询服务有限公司上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判或发回重申。事实及理由：第一、原审未对解除劳动关系予以判决确认属于漏判。第二，原审判决上诉人支付和伟未上班期间工资无事实及法律依据。第三，原审判决认定和伟的月工资数额没有依据。
和伟与沈阳盛兴会计咨询服务有限公司的答辩意见同上诉意见。
和伟向一审法院起诉请求：请求判令沈阳盛兴会计咨询服务有限公司撤回作出的辞退决定；请求依法判决沈阳盛兴会计咨询服务有限公司向和伟支付2011年11月至2012年7月的工资，共计18000元；请求依法判决沈阳盛兴会计咨询服务有限公司向和伟支付差额工资16000元；请求依法判决沈阳盛兴会计咨询服务有限公司向和伟支付双倍工资22000元；请求依法判决沈阳盛兴会计咨询服务有限公司向和伟支付2010年10月至今的误餐补助3100元；本案诉讼费由沈阳盛兴会计咨询服务有限公司承担。
一审法院认定事实:和伟1998年6月到沈阳盛兴会计咨询服务有限公司工作。2011年6月22日沈阳盛兴会计咨询服务有限公司以和伟长期旷工为由将和伟辞退。和伟不服沈阳盛兴会计咨询服务有限公司作出的辞退决定，于2011年9月27日向该院提起诉讼，要求撤销沈阳盛兴会计咨询服务有限公司作出的开除决定、沈阳盛兴会计咨询服务有限公司继续为和伟缴纳养老保险、沈阳盛兴会计咨询服务有限公司支付拖欠和伟的工资、支付赔偿金。该院于2011年11月17日作出（2011）沈铁西民一初字第2968号民事判决，认定沈阳盛兴会计咨询服务有限公司违法解除与和伟的劳动关系，判决撤销沈阳盛兴会计咨询服务有限公司作出的开除和伟的决定；沈阳盛兴会计咨询服务有限公司支付和伟拖欠的工资；沈阳盛兴会计咨询服务有限公司为和伟补缴（2011年7月25日起）养老保险。和伟与沈阳盛兴会计咨询服务有限公司均不服一审判决上诉。2012年4月27日沈阳市中级人民法院作出〔2012〕沈民五终字第235号民事判决书，驳回上诉维持原判。2013年4月16日沈阳盛兴会计咨询服务有限公司以和伟多次在工作期间未经批准擅自离岗及部分复印费拒不向单位上缴严重违法了公司的规章制度为由，作出解除与和伟劳动关系的决定，并于2013年7月10日将解除劳动关系的处理决定按和伟住址向和伟邮寄送达。2013年8�8日报纸公告送达。和伟养老保险，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司于2013年6月停缴。2013年5月31日和伟向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沈阳盛兴会计咨询服务有限公司撤销单位作出的辞退决定，支付拖欠工资，少发工资差额、午餐补助，未签订劳动合同双倍工资，沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会2013年6月3日出具不予受理通知书。和伟即持不予受理通知书来院提起诉讼。
一审法院认为,关于沈阳盛兴会计咨询服务有限公司2013年4月16日作出的解除与和伟劳动关系决定的合法及有效性问题，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司以和伟擅自离岗旷工及不上缴复印收费严重违反公司规章制度为由解除劳动关系，庭审中沈阳盛兴会计咨询服务有限公司提供了公司员工劳动管理规定及公司员工领取劳动管理规定的员工签字名单。在名单上有和伟�签字，和伟庭审中也承认是自己的签字，但主张签字时没有《公司员工劳动管理规定领取名单》的名头，只是在空白纸上签的字，上述主张和伟未举证证明，故该院对和伟提出的不知晓沈阳盛兴会计咨询服务有限公司单位规章制度内容的主张不予认可。庭审中沈阳盛兴会计咨询服务有限公司提供了记录和伟擅自离岗、旷工的2012年10月至2013年4月期间的员工违纪处罚单书面材料，该院认为虽然员工违纪处罚单系沈阳盛兴会计咨询服务有限公司单方形成，但从处罚单上记载的具体内容来看，结合沈阳盛兴会计咨询服务有限公司提供的会议记录材料及和伟委托代理人书面代理词中的内容（…“和伟旷工并非无故，而是为了维护自身合法权益向法院提出诉求”…），该院对沈阳盛兴会计咨询服务有限公司主张的和伟多次擅自离岗、旷工的事实予以认可且和伟行为应属于严重违反用人单位规章制度。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。该院认为，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司解除与和伟的劳动关系合法，而关于和伟主张沈阳盛兴会计咨询服务有限公司擅自违反劳动合同约定变更工作内容的问题，该院认为，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司违反劳动合同约定变更和伟工作内容，和伟应及时提起仲裁和诉讼，通过合法、合理方式主张自己的权利，而不应长时间以消极怠工的方式来对待。沈阳盛兴会计咨询服务有限公司2013年7月10日以特快专递的形式向和伟送达了解除劳动关系决定，履行了必要的送达程序。根据沈阳盛兴会计咨询服务有限公司提供的社会保险变动通知单，和伟与沈阳盛兴会计咨询服务有限公司解除劳动关系的时间应为2013年6月。
关于和伟主张2011年11月至2012年6月的工资问题，该院认为，2011年11月至2012年6月期间和伟工资未正常发放系沈阳盛兴会计咨询服务有限公司2011年6月22日违法解除劳动关系所致，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司应按照双方签订的2010年11月1日鉴定备案的劳动合同书中约定的工资数额每月2000元扣除和伟应承担的社会保险、住房公积金部分来计算和伟每月工资，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司应按此计算出的金额向和伟支付2011年11月至2012年6月期间的工资。
关于和伟主张2012年7月至2013年4月期间10个月的工资差额问题，庭审中，双方均认可2012年7月至2013年4月期间沈阳盛兴会计咨询服务有限公司每月实际发放给和伟400元。根据《中华人民共和国劳动法》第48条的规定，用人单位支付劳动者的工资不得低�当地最低工资标准。该院认为，劳动者违反劳动纪律或规章制度，被用人单位处分并降低其工资待遇的，降低后的工资不得低于沈阳市最低工资标准。庭审中沈阳盛兴会计咨询服务有限公司针对和伟2012年8月、9月，分别各只提供了一份罚款200元的处理意见材料，未提供其他和伟违纪扣款证据材料，该院认为，和伟2012年8月、9月应发工资应为1800元。结合沈阳盛兴会计咨询服务有限公司提供的员工违纪处罚单、沈阳盛兴会计咨询服务有限公司单位规章管理制度，和伟2012年10月、11月，2013年1月、2月、3月、4月实发工资应为1100元（2011年7月至2013年6月沈阳最低工资每月1100元）。针对和伟2012年7月、2012年12月工资扣款情况，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司在举证期内未提供证据证明具体扣款情由，和伟2012年7月、2012年12月应发工资应为2000元。
关于和伟主张未签书�劳动合同11个月的双倍工资问题，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司在庭审过程中提供了双方签订的书面劳动合同，和伟在举证期内也未举证证明沈阳盛兴会计咨询服务有限公司提供的劳动合同不真实，故该院对和伟的此项诉讼请求不予支持。
关于和伟主张午餐费的问题，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司予以否认，和伟在举证期内未提供证据证明就沈阳盛兴会计咨询服务有限公司支付和伟午餐费，双方之间有约定或有法定依据，故该院对和伟此项诉讼请求不予支持。
一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十五条、第四十八条，《《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，判决：一、被告沈阳盛兴会计咨询服务有限公司于本判决生效后十日内给付原告和伟2011年11月至2012年6月期间的工资（具体计算方式为：2000元／月×8个月－8个月社会保险、住房公积金个人承担部分）；二、被告沈阳盛兴会计咨询服务有限公司于本判决生效后十日内补发原告和伟2012年7月、2012年12月工资（具体计算方式为：1600元／月×2个月－2个月社会保险、住房公积金个人承担部分）；三、被告沈阳盛兴会计咨询服务有限公司于本判决生效后十日内补发原告和伟2012年8月、2012年9月工资（具体计算方式为：1400元／月×2个月－2个月社会保险、住房公积金个人承担部分）；四、被告沈阳盛兴会计咨询服务有限公司于本判决生效后十日内补发原告和伟2012年10月、2012年11月、2013年1月至4月期间的工资共计4200元（700元＋700元＋700元×4个月）；五、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳盛兴会计咨询服务有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本�认为，关于和伟提出沈阳盛兴会计咨询服务有限公司辞退决定违反法定程序，和伟未收到解除劳动合同通知书的主张。一审庭审中，和伟明确表示其于2013年4月29日收到辞退通知书，因此本院对于和伟的该项上诉请求不予支持。关于和伟提出其在沈阳盛兴会计咨询服务有限公司连续工作15年，且距法定退休年龄不足5年，根据《劳动合同法》第42条之规定，用人单位不得解除劳动合同的主张。本院认为，经法院生效民事判决确认和伟于1998年6月入职沈阳盛兴会计咨询服务有限公司，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司于2013年4月与其解除劳动合同时，和伟在沈阳盛兴会计咨询服务有限公司处工作尚不足15年。且《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违反用人单位的规章制度的；…”，本案和�在一审时，其委托代理人提交的代理词中对于和伟无故旷工的事实予以认可，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司据此与其解除劳动合同并无不当，对于和伟的该项上诉请求本院不予支持。
关于一审判决沈阳盛兴会计咨询服务有限公司为和伟补发工资的数额。2011年11月至2012年6月的工资，由于沈阳盛兴会计咨询服务有限公司2011年6月22日违法解除劳动合同导致该期间和伟工资欠发，因此，应按照劳动合同约定的工资数额2000元予以补发。关于2012年8月、9月的工资，一审时，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司提供了罚款200元的处理意见材料，扣除已为和伟发放的每月400元工资，因此，2012年8月、9月的工资应为1400元（2000元-200元-400元）。关于2012年10月、11月及2013年1月至4月的工资，根据沈阳盛兴会计咨询服务有限公司《公司员工劳动管理规定》第六条13、14款规定，员�每月累计旷工3天者，扣发当月全部工资及奖金。沈阳盛兴会计咨询服务有限公司提交了对和伟的员工违纪处罚单，但系其单方制作形成，结合和伟在一审时对于其旷工事实的认可，一审法院酌情按照最低工资标准1100元扣除已发放的每月400元予以计算该期间的月工资并无不当。关于2012年7月及12月的工资，沈阳盛兴会计咨询服务有限公司未提供证据证明和伟存在应扣除工资的情况，因此，应按照月工资2000元扣除已发放的每月400元的标准计算该月份工资。原审判决并无不当。
综上所述，和伟与沈阳盛兴会计咨询服务有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人和伟与上诉人沈阳盛兴会计咨询服务有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐文彬
审 判 员 黄 琳
代理审判员 丛凤钢
二〇一七年二月九日
书 记 员 佟雪峰