文书内容福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0622刑初90号公诉机关云霄县人民检察院。被告人方某某，女，1987年6月15日出生，汉族，小学文化，农民，福建省云霄县人。被告人方某甲，女，1968年3月6日出生，汉族，小学文化，农民，福建省云霄县人。云霄县人民检察院以云检诉刑诉［2016］35号起诉书指控被告人方某某、方某甲犯非法经营罪，于2016年4月1日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派代理检察员林晓权出庭支持公诉，方某某、方某甲到庭参加诉讼。在本案审理期间，因方某某提出申请，本院决定延期审理一次。现已审理终结。云霄县人民检察院指控，2015年，被告人方某某向他人购买假冒硬盒“中华”、假冒软盒“玉溪”、假冒“白沙”等品牌香烟外壳和烟支等制假原辅材料，后雇佣被告人方某甲到其位于云霄县东厦镇白塔村上路头77号的家中包制假烟。2015年4月16日该制假窝点被东厦镇政府工作人员查获，方某甲被当场抓获。现场查获假冒硬盒“中华”牌香烟7箱（30条/箱）、假冒软盒“玉溪”牌香烟4箱（30条/箱）、假冒“白沙”牌半成品烟包2箱（共500包），假冒“白沙”牌半成品烟支1箱（10公斤/箱）。经鉴定，上述涉假物品价值人民币124477元。2015年4月29日，被告人方某某主动到云霄县公安局投案。在本案审理过程中，被告人方某某、方某甲分别向本院预交罚金50000元、5000元。以上事实，被告人方某某、方某甲在开庭审理过程中亦无异议；并有证人吴某某、吴某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁的证言，查获制假物品移交清单、云霄县公安局出具的案件来源、到案经过、情况说明、云霄县公安局东厦派出所出具的方某某指认现场的照片、接受证据材料清单、云霄县东厦镇白塔村民委员会出具的证明、前科（劣迹）查询表、户籍证明、本院罚金票据，现场勘验、检查笔录及照片，云霄县价格认证中心云价认（2015）第158号价格鉴定结论意见书，方某某、方某甲的供述和辩解等证据为证，足以认定。本院认为，被告人方某某雇佣被告人方某甲，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营专卖烟草制品，扰乱市场秩序，货值金额为124477元，情节严重，二人的行为构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关指控方某某、方某甲犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究方某某、方某甲的刑事责任。在共同犯罪中，方某某起主要作用，是主犯；方某甲起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。案发后方某某自动到云霄县公安局投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。方某甲到案后能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。方某某、方某甲在法庭上能自愿认罪，且积极预交罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据方某某、方某甲的犯罪情节和悔罪表现，经审前社会调查，对其适用缓刑没有再犯罪危险，对其居住的社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。方某某、方某甲必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第一款第（一）项，第九条第一款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第三条的规定，判决如下：一、被告人方某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人方某甲犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、扣押在案的14箱假冒“中华”、“玉溪”及“白沙”等品牌香烟的烟支和烟包，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。代理审判员  刘惠贤二〇一六年五月九日书 记 员  卢岳平附本案适用相关法律和司法解释条文：中华人民共和国刑法第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第二款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释第一条根据第条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据第条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。