陕西省安康市汉滨区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汉滨民字第00544号
原告安康市长寿房地产开发有限公司，住所地：安康市汉滨区兴安东路15号。
法定代表人邵黎，公司执行董事。
委托代理人路航，陕西许小平律师事务所律师。
被告安康市长寿医药（集团）有限公司，住所地：汉滨区大桥路31号。
法定代表人陈吉平，公司董事长。
委托代理人王西洋，陕西贤业律师事务所律师。
原告安康市长寿房地产开发有限公司（以下简称“长寿房地产公司”）与被告安康市长寿医药（集团）有限公司（以下简称“长寿集团公司”）股东出资纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告长寿房地产公司的委托代理人路航、被告长寿集团公司的法定代表人陈吉平及其委托代理人王西洋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2011年5月26日，由被告与原立社、张琪签署《安康市长寿医药集团房地产开发有限公司公司章程》，发起设立了安康市长寿医药集团房地产开发有限公司，公司章程第十条规定全体股东认缴注册资本1000万元人民币。其中被告认缴400万元、首期出资320万元，原立社认缴300万元、首期出资240万元，张琪认缴300万元、首期出资240万元。2011年8月20日，公司原股东张琪、原立社将所持股权转让给邵黎，经股东会同意并办理了股权变更工商登记，2011年10月9日，公司更名为现用名称。由于公司章程第十条未明确剩余认缴出资的时间，根据制订公司章程时的法律规定，第二期认缴出资应于2013年5月26日实缴到位。期限满后，公司股东认缴出资没有到位，为此，原告于2016年2月15日在安康市汉滨区大桥南路86号金地酒店17楼会议室召开了2015年第一次临时股东会，代表60％表决权的股东通过决议：决定2015年3月15日前各股东足额缴纳公司章程第十条规定的股东认缴注册资本剩余出资；邵黎出资120万元人民币，安康市长寿医药集团有限公司出资80万元人民币。逾期未出资的，依法追繳；未出资股东不享有该出资额对应的股东表决权、利润分配请求权、剩余财产分配请求权。该股东会依法召集，被告未参加。股东会决议做出后，被告未在法定期限内提出异议。现原告因项目建设急需资金，部分股东已经按照股东会决议按期足额实繳剩余出资，但被告明确表示拒不出资。原告因此诉至人民法院，请求判令：1、判决被告立即履行公司章程规定的认缴出资额80万元人民币；2、请求判决被告在未履行80万元出资义务前不享有该出资额对应的股东表决权、利润分配请求权、剩余财产分配请求权；3、本案诉讼费用由被告承担。
原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：
1、长寿房地产公司工商信息。用以证明被告是原告公司的股东，法人投资人，原告注册资本为1000万元。
2、长寿房地产公司章程、章程修正案。用以证明原告公司章程第十条规定，公司股东出资额为1000万元，其中长寿集团公司认缴出资400万元，首期认缴320万元；公司章程第九条约定公司股东负有以下义务：1、足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额；3、公司办理设立注册后，不得抽回出资；5、服从和执行股东会决议；根据公司章程和当时适用的公司法（2005）第26条的规定，长寿集团公司有责任履行出资义务和执行股东会决议。
3、验资报告（2011年6月10日）、转账凭证4张。用以证明原告公司2011年设立时股东的首期出资800万元，于2011年5月30日到账实缴完成，长寿集团公司实际完成首期货币出资320万元，是公司真实的股东。
4、长寿房地产公司工商登记资料。用以证明原告公司2011年8月20日行成股东会决议，同意股权转让变更股东，变更后的股东为2名：长寿集团公司持股40%、邵黎持股60%；被告在股东会决议、股权转让协议书、承诺书上盖章签字，行驶了股东权利。公司办理工商登记，具有公示效力。原告公司2014年12月5日形成股东会决议，同意选举邵黎为执行董事及法定代表人。被告在股东会决议、登记申请表上盖章签字，行驶了股东权利。公司办理了工商登记。
5、临时股东会的通知、送达证明、长寿集团公司的意见。用以证明公司依照公司法第28条、41条，公司章程第15条、16条的规定，2015年1月29日召集并通知被告参加股东会。被告长寿集团公司收到通知，知道会议议题和内容，并于2015年2月3日出具书面意见。公司本次股东会的召集、通知程序合法。
6、临时股东会决议（2015年2月15日）、会议召开视频光盘。用以证明原告公司2015年2月15日临时股东会依法做出两项决议，第一项决议内容为：决定2015年3月15日前各股东足额缴纳公司章程第十条规定的股东认缴注册资本剩余出资，邵黎出资120万元，长寿集团公司出资80万元，逾期未出资的，依法追缴；未出资股东不享有该出资额对应的股东表决权、利润分配请求权、剩余财产分配请求权。本次股东会召开合法，决议合法有效，被告应承担出资义务。
7、验资报告（2015年3月16日）。用以证明公司股东邵黎根据股东会决议履行了120万元出资实缴义务，被告长寿集团公司也应履行80万元的出资义务。
8、联合开发合同（2011年5月6日）。用以证明2011年5月6日，被告就同一土地与案外人陕西澳腾达公司签订联合开发合同，约定医药集团公司以土地入股，双方共同成立项目开发公司，甲方担任公司法人。此合同至今未解除。原告公司章程于2011年5月26日签署，注册资金2011年5月30日到位。被告与案外人签订的合同，没有原告确认，不是原告公司章程，也不是股东会决议，不能凌驾于公司章程之上，因此对原告没有效力，与原告公司无关。
9、土地转让协议、建设用地使用权出让合同。用以证明被告不是兴安东路15号土地使用权人，没有以土地入股，原告公司与原使用权人安康市长寿医药集团连锁有限公司签订有土地转让协议，与土地局签订有建设用地使用权出让合同，此协议独立于任何协议，不是联合开发合同的从合同。
被告辩称，一、长寿房地产公司是为实现《关于安康兴安东路15号地块的联合开发合同》（以下简称“合作合同”）目的而成立的，是《为合作合同》服务的。《合作合同》是长寿房地产公司运作准则的基础，确定权利义务责任的依据应该是《合作合同》，而不是长寿房地产公司的章程。被答辩人依据公司章程起诉答辩人理由依法不成立，请求法院驳回被答辩人的诉讼请求。理由如下：1、《合作合同》约定：答辩人以土地入股，由陕西中广置业有限公司全款投资違设，并全额出资注册一家有开发房地产资质的新公司“安康市长寿医药集团房地产开发有限公司”（2011年12月2日变更为安康市长寿房地产开发有限公司）。《合作合同》第二条第5款双方特约定，新开发公司是专为本项目开发而成立并注册的。2、《合作合同》第二条第6款约定注册公司资金800万元由邵黎提供。第7款新公司注册股东股份划分张琪40％，陈吉平30％，原立社30％，同时约定本股份划分只作为注册而用，不作为安康市兴安东路15号地块合作开发的收益分配标准，本块土地开发分配标准依据合作合同中条款约定执行。3、《合作合同》成立在先，长寿房地产公司成立在后，公司章程是按照《合作合同》内容形成的。在履行合同时，合同双方都是依据《合作合同》履行相关义务，长寿房地产公司成立后，答辩人将土地权属变更到了公司名下。陕西中广置业有限公司也按照合同约定全额投资建设，目前中广国际大厦主体已经竣工并交付使用。综上所述，《合作合同》与长寿房地产公司，不管是从形成时间上，还是从约定内容上和履行《合作合同》过程来说，成立长寿房地产公司是为实现《合作合同》目的的一种途径，一种手段和方法之一，是为《合作合同》服务的。确定当事人权利义务责任的依据应该是《合作合同》，而不是长寿房地产公司的章程，被答辩人依据公司章程起诉答辩人理由依法不成立，请求法院驳回被答人的诉讼请求。二、长寿房地产公司股东张琪、原立社转让给第三人邵黎的股权以及办理股权变更工商登记的行为，程序上存在法律瑕疵，被答辩人股东邵黎一人的股东会決议，依法不能成立，应依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。长寿房地产公司三名原始股东，在《合作合同》中约定非常明确，公司注册资金全部由邵黎提供，张琪、原立社和答辩人都不需要出资，且在整个合作开发合同洽谈或履行时，张琪并没有参入。另一股东原立社也同样是一个挂名股东，他既没有实际出资，也没有在股东会及公司章程中签任何字，所有上述签名均由他人所签，他本人豪不知情。2011年9月8日，张琪、原立社在按照邵黎的意思，将其持有公司60％的股权转让给邵黎时，答辩人毫不知情。邵黎获得长寿房地产公司60％股权后，于2015年2月15日一人召开了股东会，以项目建设急需资金为由，要求答辩人认缴注册资本剩余出资80万元。被答辩人的要求既不符合《公司法》第七十二条的规定，存在法律瑕疵，同时也违反《合作合同》的约定，与合作意图相去甚远，甚至是相悖而行。因此，应当依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。
被告安康市长寿医药（集团）有限公司为支持其抗辩理由，向本院提交以下证据：
1、长寿集团公司营业执照、法定代表人证明书。用以证明安康市长寿医药集团有限公司注册登记的基本情况，诉讼主体合法，其法定代表人为陈吉平。
2、联合开发合同、公司设立登记审核表、公司注册登记信息。用以证明合同签订时间为2011年5月31日；被告作为合同的甲方以兴安东路15号土地入股，陕西中广置业有限公司作为乙方全额出资，双方联合开发房地产；本项目的开发和运作由新公司（安康市长寿医药集团房地产开发有限公司）完成，但甲乙双方合作开发的收益分配标准是按照《关于安康兴安东路15号地块的联合开发合同》的约定执行；第6款约定注册公司的资金800万元由邵黎提供，第7款新公司注册股东股份划分张琪40%、陈吉平30%、原立社30%，同时约定本股份划分只作为注册而用；长寿房地产公司于2011年6月15日成立，注册资本1000万元，实收资本800万元，原始股东首期认缴的800万元系邵黎提供；股东张琪、原立社转让股权给第三人邵黎未征求原告意见，违反公司法纪司法解释规定，存在法律程序瑕疵。
3、长寿房地产公司章程。用以证明公司章程吸纳的是合作合同的相关内容，专门解决被告与陕西中广置业有限公司联合开发兴安东路15号土地项目而形成。
4、土地使用权登记。用以证明被告按照合作合同的约定，已全面履行合同义务，将兴安东路15号土地过户给了原告。
5、原立社询问笔录。用以证明长寿房地产只是开发兴安东路15号土地而注册的；长寿房地产公司原始股东原立社、张琪、陈吉平所占股份只是名义股份，并未实际出资认股；公司注册资金依据合作合同约定由邵黎提供，验资凭证签字不是公司章程股东的本人签字；股东张琪、原立社转让股权是受邵黎指意，且未通过另一原始股东陈吉平。
6、长寿房地产公司变更章程。用以证明安康市长寿医药集团房地产开发公司于2011年12月2日变更为安康市长寿房地产开发有限公司，其签字并不是时任公司法定代表人陈吉平所签。
7、李勇慧询问笔录。用以证明注册长寿房地产公司的资料室李勇慧办理的，被告与陕西中广置业有限公司因联合开发房地产业务需要，才注册长寿房地产公司；公司注册资金依据合作合同约定由邵黎提供，验资凭证签字和公司设立登记的签字，不是公司章程股东的本人的签字，是负责资料的李勇慧的签字；公司变更章程的签字不是法定代表人陈吉平所签。
8、2017陕09**民初480号民事判决书。用以证明被告与中广国际签的联合开发合同，中广国际负责报建、开发建设；中广国际全额出资，房地产公司章程进一步解释，所有股东都是名义，不存在被告继续增加80万元资金的事实；原告公司股东股份张琪40%、原立社30%。注册股东是邵黎；长寿连锁公司的股东是被告，连锁公司授权被告，由被告负责具体实施。
经审理查明，2011年5月31日，陕西中广置业有限公司与被告长寿集团公司签订一份关于安康兴安东路15号地块的联合开发合同，合同第一条项目概况为安康市兴安东路15号面积为2750.5平方米出让的商住用地。第二条联合开发方式为被告以土地入股，陕西中广置业有限公司投入资金并独立负责报建、设计、施工、销售等全部开发、经营工作，并承担费用；由陕西中广置业有限公司全额出资（注册资金），双方共同成立房地产开发公司，成立、注册公司所需费用由陕西中广置业有限公司承担，被告担任公司法定代表人，但不参与开发工作；新开发公司成立后即交由陕西中广置业有限公司全权开发经营直至本项目开发结束，新开发公司证件、印章中，除行政章由被告保管外其他所有印章（合同、财务章及银行预留印鉴）和所有证件以及项目一切财务及财务银行预留印鉴由陕西中广置业有限公司管理使用，被告不参与任何开发建设、营销工作，陕西中广置业有限公司独立进行本项目开发经营，本项目完成、结束后，开发公司经营权及所有证件和印章退还被告，股权退还被告；在陕西中广置业有限公司独立开发本项目过程中，如被告同时以新公司名誉所从事的与本项目无关的其他项目由原告承担其债权、债务及法律责任，与本项目和陕西中广置业有限公司无关；双方特约定，新开发公司是专为本项目开发而成立并注册的，双方各自原公司的所有业务及债权、债务均与新公司和本项目无关；安康市长寿医药集团房地产开发有限公司注册资金共计800万元，全部由邵黎个人提供，此款属邵黎个人资金，注册完成后即无条件全额归还邵黎个人；安康市长寿医药集团房地产开发有限公司注册股东股份划分为张琪40％、陈吉平30％、原立社30％，同时约定本股份划分只作为注册而用，不作为安康兴安东路15号地块合作开发的收益分配标准，本地块的开发分配标准依据本合同中的条款约定执行；双方约定预留不低于300平方米大厅归属陕西中广置业有限公司。第三条分配原则为被告无偿分得地上1-3层6000平方米的所有权，如地上1-3层不足6000平方米，即从3层以上面积补足6000平方米，无偿分得住宅150平方米左右（三室两厅两卫），无偿分得两个地上车位、两个地下车位，工程施工至地上十层返回原告价值200万元的一台车或直接返回200万元，无偿提供西安价值80万元住房一套；本开发项目除无偿分给被告部分以外的所有商业和住宅全部归陕西中广置业有限公司所有，陕西中广置业有限公司自主销售，被告不参与该部分的任何分红。第四条双方的责任中约定原告确保所提供的联合开发项目资料真实有效，保证项目手续合法，积极配合陕西中广置业有限公司办理各种开发手续，负责商家顺利撤出，确保职工不干涉正常施工，新公司成立后被告将土地使用证原件交予陕西中广置业有限公司保管，以便办理各项规建手续，委托陕西中广置业有限公司行使项目开发自主权、并正式签署委托陕西中广置业有限公司开发的全权授权书；陕西中广置业有限公司确保资金按时到位、项目顺利实施，确保销售款用于本项目开发、建设，按本协议的约定兑现双方应得的部分，自行承担所获收益的所有税费，并承担被告收益部分即6000平方米成本价格部分的所有税费等，双方还就其他事项进行了约定，被告公司的法定代表人陈吉平及陕西中广置业有限公司的法定代表人邵黎均签字并加盖了公司印章。合同签订后，即按照合同约定设立了安康市长寿医药集团房地产开发有限公司，陈吉平为法定代表人，公司注册资本1000万元，股东张琪持股30％、原立社持股30％、安康市长寿医药（集团）有限公司持股40％，于2011年9月8日经安康市工商行政管理局核准登记，2011年12月9日又将公司名称变更为原告长寿房地产公司，张琪、原立社将其拥有的股权全部转让给第三人邵黎，公司股东变更为安康市长寿医药（集团）有限公司持股40％，邵黎持股60％，2014年12月5日又将公司法定代表人由陈吉平变更为邵黎。因安康市兴安东路15号地的土地使用权人为安康市长寿医药集团连锁有限公司，安康市长寿医药集团连锁有限公司和长寿房地产公司于2013年2月20日签订土地转让协议，将土地转让给长寿房地产公司，土地用途由综合用地变为开发用地，协议第二条转让方式的第2条载明“土地的转让价包括级差地租、市政配套费、开发补偿费、建筑物和构筑物的拆迁安置费……，转让总价为人民币零价款转让”；两家公司的法定代表人陈吉平在协议上签字，并加盖了公司印章。2013年7月12日，长寿房地产公司与安康市国土资源局签订了国有建设用地使用权出让合同，7月13日陕西省安康市人民政府颁发安土批发（2013）98号审批土地件，同意将安康市长寿医药集团连锁有限公司使用的兴安东路15号地的国有土地使用权出让给长寿房地产公司作为城镇住宅用地，至此土地使用权人变更为长寿房地产公司。2014年2月7日，安康市城乡建设规划局给安康市长寿房地产开发有限公司颁发了建设工程施工许可证，中广国际项目实施。现原告以被告未在法定期限内对股东会决议提出异议，部分股东已经按照股东会决议按期足额实繳剩余出资，而被告明确表示拒不出资为由诉至人民法院，请求判令：1、判决被告立即履行公司章程规定的认缴出资额80万元；2、请求判决被告在未履行80万元出资义务前不享有该出资额对应的股东表决权、利润分配请求权、剩余财产分配请求权。
上列事实，有长寿房地产公司工商信息、长寿房地产公司章程、章程修正案、验资报告（2011年6月10日）、转账凭证4张、原告工商登记资料、联合开发合同（2011年5月6日）、土地转让协议、建设用地使用权出让合同、长寿医药集团有限公司营业执照、法定代表人证明书、公司设立登记审核表、公司注册登记信息、房地产公司章程、土地使用权登记、长寿房地产公司变更章程、2017陕09**民初480号民事判决书及原、被告的当庭陈述所证实。
本院认为，陕西中广置业有限公司与被告长寿集团公司签订的关于安康兴安东路15号地的联合开发合同是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，双方已按合同约定成立了安康市长寿医药集团房地产开发有限公司，后更名为安康市长寿房地产开发有限公司，并已按联合开发合同约定实际对安康兴安东路15号地块进行开发，故应认定该联合开发合同是合法有效合同。陕西中广置业有限公司与被告在联合开发合同中约定被告以土地入股，陕西中广置业有限公司投入资金并独立负责报建、设计、施工、销售等全部开发、经营工作，并承担全部费用；由陕西中广置业有限公司全额出资（注册资金），双方共同成立房地产开发公司，成立、注册公司所需费用由陕西中广置业有限公司承担，被告担任公司法定代表人，但不参与开发工作；合同还特别约定新开发公司是专门为本项目开发而成立并注册的，故长寿房地产公司是为履行联合开发合同而设立的，而且联合开发合同中明确约定中广置业公司单方全额出资注册资金，注册股东股份划分只做为注册而用，根据联合开发合同的约定，被告只需要提供房地产开发所需的土地使用权，而不需要再进行出资，并不承担任何风险，只收取固定利益。因按照被告与陕西中广置业有限公司签订的联合开发合同的约定，被告在成立安康市长寿医药集团房地产开发有限公司时未投入资金，在开发建设中亦不需要投入资金，故对原告要求判令被告立即履行公司章程规定的认缴出资额80万元，并在被告未履行80万元出资义务前不享有该出资额对应的股东表决权、利润分配请求权、剩余财产分配请求权的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条、第二十四条之规定，判决如下：
驳回原告安康市长寿房地产开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费11800元，由原告安康市长寿房地产开发有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审 判 长 成乃谊
人民陪审员 汪 艳
人民陪审员 刘 霞
二〇一八年六月二十八日
书 记 员 晁 梅