湖南省衡东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0424刑初337号
公诉机关衡东县人民检察院。
被告人刘石泉,男,1961年1月23日生,,汉族,初中文化,农民,中共党员,户籍所在地与居住地衡东县,因涉嫌非法采矿罪,于2017年5月1日被刑事拘留,同年5月26日被取保候审。
辩护人向和平，湖南楚云律师事务所律师。
被告人刘某11余,男,1968年4月2日生,居民身份证号码,汉族,初中文化,农民,户籍所在地与居住地衡东县荣某柏某村4组,因涉嫌非法采矿罪,于2017年5月5日被取保候审。
被告人刘某12,曾用名刘雄勇,男,1975年4月25日生,居民身份证号码,汉族,初中文化,农民,户籍所在地与居住地衡东县荣某柏某村2组,因涉嫌非法采矿罪,于2017年5月1日被刑事拘留,同年5月26日被取保候审。
被告人刘某11佳,男,1977年2月4日生,居民身份证号码,汉族,初中文化,农民,户籍所在地与居住地衡东县荣某柏某村4组,因涉嫌非法采矿罪,于2017年5月1日被刑事拘留,同年5月26日被取保候审。
衡东县人民检察院以东检公诉刑诉（2017）351号起诉书指控被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳犯非法采矿罪，向本院提起公诉。本院于2017年11月29日受理后，依法组成合议庭，于2018年1月3日、1月5日公开开庭审理了本案，衡东县人民检察院指派检察员袁金平出庭支持公诉，被告人刘石泉及其辩护人向和平、被告人刘某11余、刘某12、刘某11佳均到庭参加诉讼。现已审理终结。
衡东县人民检察院指控：被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳等人在未办理采矿许可证的情况下，提供挖机、车辆对没有办理城乡建房用地许可证或建设用地许可证的村民家以打地基名义开采并获取黏土，并全部按11.6元/吨的价格销售给衡阳红狮水泥有限公司。经衡山鸿藤水利测绘有限公司测量计算,上述村民家开采黏土土方量为:刘某14家2488.5方、文某1家2181.8方、刘某9家2523.4方、刘某7家1860.4方、陈某1家2002.2方,刘某8家3832方，刘某15家1485.85方,共计开采量为16374.15方,约22923.81吨,总销售额为265916.2元。
为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳未取得采矿许可证，擅自开采黏土销售，情节严重，其四人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,遂提请本院以非法采矿罪追究四被告人的刑事责任。另外，在共同犯罪中,刘石泉起主要作用,系主犯；刘某11余、刘某12、刘某11佳起次要作用,系从犯。
被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳对公诉机关的指控均无异议，并自愿认罪。
被告人刘石泉的辩护人提出，本案事实不清、证据不足，应宣告四被告人无罪；即使构成犯罪，也应根据实际情况，对被告人刘石泉从轻处罚。
经审理查明：被告人刘石泉、刘文余、刘雄永、刘文佳与荣桓镇柏塘村其他村民刘某1、刘某3、刘某6、刘某2、刘捡成、刘某13、刘某4、刘某5、罗某共13人合伙,每人投资7.8万元，挂靠在赵焱炳经营的衡东鑫狮建材经营部，以帮他人打地基的名义采挖黏土，并将获取的黏土以11.6元/吨的价格销售给衡阳红狮水泥有限公司。经13名合伙人推举，被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳4人为管理人员,负责平时的生产经营。刘石泉负责全面工作,刘某11余负责财务工作,刘某12、刘某11佳配合刘石泉负责日常原材料开采销售工作。四被告人每个月工资共1万元,其中刘石泉3500元,刘某11余2500元,刘某12、刘某11佳各2000元,其余9名股东不参与日常经营管理,只拿分红。
自2015年8月开始，被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳等人在未办理采矿许可证的情况下,以打地基的名义，提供挖机、车辆为没有办理城乡建房用地许可证或建设用地许可证的村民(甘溪镇新阳村14组刘某14、文某1;荣某中湖村王角组刘某9;甘溪镇东冲村2组刘某7;荣某松塘村4组陈某1,荣某山塘村3组刘某15、刘某8)采挖黏土,且将开采的黏土按11.6元/吨的价格销售给衡阳红狮水泥有限公司。经衡山鸿藤水利测绘有限公司测量计算,被告人一伙在上述农户家开采的黏土土方量为:刘某14家2488.5方、刘某9家2523.4方、刘某7家1860.6方、陈某1家2002.2方、刘某8家3832方,文某1家、刘某15家无法计算，共计开采量为12706.5方，重17789.1吨。按11.6元/吨计算，销售总额为206353.56元。
案发后,被告人刘石泉在开采现场被公安机关传唤到案。经刘石泉电话联系，被告人刘某12、刘某11佳主动到公安机关投案。另外，被告人刘某11余亦主动到公安机关投案。
另查明，被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳及刘某1等人因本案非法开采行为，被衡东县国土局没收违法所得836570.19元，并处罚款10000元。经衡东县司法局调查，刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳均具备较好的监管、矫正环境，衡东县司法局建议对其四人适用社区矫正。
上述事实，被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳在开庭审理中亦无异议，并有户籍资料、到案经过、个体工商登记基本信息表、购销合同、电子银行交易回单、粘土供货过磅记录表、衡阳红狮水泥有限公司证明材料、粘土采购数量统计表、粘土过磅单、行政处罚决定书、湖南非税收入一般缴款书等书证;取土点土方测量计算等鉴定意见;取土点照片等视听资料；证人刘某2、刘某1、刘某3、刘某4、刘某5、刘某6、罗某、潘某、宾某、文某1、肖某1、贺某、戴某、肖某2、刘某7、陈某1、谷某、刘某8、陈某2、刘某9、刘某10、肖某3等的证言;被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳的供述等证据证实，足以认定。
关于违法开采的黏土土方量的确认，经查，文某1家与董合荣家、刘某15家与肖平芳家的挖方量均是放在一起测量计算，但公诉机关并未举证证明，文某1家挖方量占文某2两家挖方量的比重、刘某15家挖方量占刘某16两家挖方量的比重，故简单将文某1家挖方量认定为文某2两家挖方量的一半、将刘某15家挖方量认定为刘某16两家挖方量的一半没有事实依据。据此，本院对文某1家、刘某15家的挖方量不作认定。
本院认为，被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，开采的矿产品价值达20万元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。辩护人向和平提出的四被告人不构成犯罪的意见，没有事实或法律依据，本院不予支持。刘石泉在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应依法惩处；到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚；按照公安机关的安排，将刘某12、刘某11佳约到公安机关接受讯问，属立功，可从轻处罚。辩护人提出的对刘石泉从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。刘某11余、刘某12、刘某11佳在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚；能主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。四被告人符合缓刑适用的条件，衡东县司法局对四被告人适用社区矫正的建议恰当，本院予以采纳。据此，对被告人刘石泉、刘某11余、刘某12、刘某11佳共同适用《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，对被告人刘石泉还适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，对被告人刘某11余、刘某12、刘某11佳还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人刘石泉犯非法采矿罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人刘文余犯非法采矿罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人刘雄永犯非法采矿罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
四、被告人刘文佳犯非法采矿罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周书清
代理审判员 罗 忠
人民陪审员 李秋湘
二〇一八年一月三十日
书 记 员 罗盈雪
校对责任人：周书清 打印责任人：罗盈雪
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附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。