成都市双流区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）双流民初字第5344号
原告：刘素群，女，1968年9月23日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。
委托诉讼代理人：王军，四川川商律师事务所律师。
被告：成都盛世太平园家居有限责任公司。住所地：成都市双流区东升街道龙桥社区东明街**号。
法定代表人：冯开明，董事长。
委托诉讼代理人：廖衍玲，四川君合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘军锋，四川君合律师事务所律师。
被告：李早知，男，1978年4月29日出生，汉族，住四川省简阳市。
委托诉讼代理人：徐雅泉，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。
被告：李品，男，1965年9月16日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。
被告：徐招彬，男，1976年5月28日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。
第三人：华贯建设有限公司。住所地：成都市武侯区永康路***号。
法定代表人：刘建春，职务不详。
原告刘素群诉被告成都盛世太平园家居有限责任公司（以下简称“太平园家居公司”）、李早知、李品、徐招彬健康权纠纷一案，本院受理后，依法追加华贯建设有限公司（以下简称“华贯公司”）作为第三人参加本案的诉讼，由审判员苏建兵独任审判，公开开庭进行了审理。原告刘素群的委托诉讼代理人王军，被告太平园家居公司的委托诉讼代理人廖衍玲、刘军锋，被告李早知及其委托诉讼代理人徐雅泉，被告李品、徐招彬到庭参加诉讼，第三人华贯公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘素群向本院提出诉讼请求：判令四被告及第三人连带赔偿原告医疗费2976元、误工费37975元[45697元/年÷12月÷21.75天×（住院37天+出院后180天）]、护理费20675元[住院37天×275元/天（白天175元+晚上100元）+出院后60天×175元/天]、住院伙食补助费3700元（37天×100元/天）、必要的营养费6350元（住院37天×50元/天+出院后90天×50元/天）、交通费7952元（包括亲属的包车费7452元）、住宿费2000元、残疾赔偿金175543元（24381元/年×20年×36%）、颈椎支具费2300元、精神损害抚慰金15000元、被扶养人生活费12798元（7110元/年×9年÷5人）、后续医疗费4450元、鉴定费6900元（求实2300元+福森特3500元+鼎诚600元），共计298619元。事实和理由：2014年9月17日，原告按照被告李品、徐招彬的安排，到被告李早知承包的被告太平园家居公司位于双流区东升街道龙桥路的在建工地“成都太平园家具国际博览园”一期D区从事建筑涂料工工作。2014年9月27日上午10时许，原告在工作中，不慎从3米多高的脚手架上摔落水泥地面，头部着地，安全帽粉碎。被告李早知将原告送往双流区第一人民医院抢救，并垫付了抢救费。原告从高处坠落，致严重的颅脑损伤及包括颈、胸、腰在内的全身多处骨折，住院37天后于2015年11月3日出院，并经四川求实司法鉴定所、四川鼎诚司法鉴定所和四川福森特司法鉴定所鉴定，构成一个八级、三个十级伤残。原告认为，原告与四被告及第三人形成雇佣关系，在工作中受伤，应由雇主承担连带赔偿责任。故诉至法院提出如上诉请。
被告太平园家居公司辩称，第三人华贯公司具有相应施工资质，被告太平园家居公司将“成都太平园家具国际博览园”一期D区工程发包给第三人华贯公司承建合法。同时，被告太平园家居公司与原告无雇佣关系，故不承担赔偿责任。
被告李早知辩称，被告李早知将“成都太平园家具国际博览园”一期D区部分乳胶漆工程发包给李品和徐招彬，原告系李品和徐招彬招用的工人，其工作由李品和徐招彬安排，并非由被告李早知安排，因此，原告与被告李早知并未建立雇佣关系，原告的损害与被告李早知无关。同时，原告在施工中忽视安全，自身存在过错，应自行承担部分责任。原告受伤后，被告李早知垫付58247.8元，该费用应一并处理。原告并非工伤，四川求实司法鉴定所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对其伤残等级进行评定的结论不应被采用，但对该鉴定结论中误工、护理、营养的天数予以认可，由此产生的鉴定费不予认可。原告提交的证据不能证明其长期在外务工，残疾赔偿金应按农村居民标准计算，赔偿系数为33%。原告请求的误工费计算错误，应以每月30天作为计算天数。原告提交的购买物品的费用不能证明与本次损害有关，不能作为医疗费请求。对购买颈椎支具产生的费用也不予认可。亲属的包车费、住宿费没有法律依据，且与事实不符，不予认可。原告请求的护理费标准过高，认可其住院期间由其丈夫护理，出院后由其妹妹护理，其标准应按实际护理人员的误工工资计算。原告请求的住院伙食补助费、营养费标准过高，均应按20元/天予以计算。被扶养人生活费应纳入残疾赔偿金予以计算，不再单独计算。原告自身有过错，被告不应承担精神损害抚慰金。
被告李品、徐招彬辩称，被告李品、徐招彬是合伙关系。被告李品揽到工程后，即召集包括原告在内的工人一起干活，二被告愿意赔偿。同时，被告李早知、华贯公司、太平园家居公司均应对原告的损害承担赔偿责任。关于原告请求的各项费用，与被告李早知的答辩意见一致。
第三人华贯公司提交书面答辩意见称，原告自述其自2009年起即跟随被告李品在成都地区从事建筑涂料工工作，2014年9月17日也是受李品、徐招彬派遣到“成都太平园家具国际博览园”一期D区工作，因此，原告是与被告李品、徐招彬建立的雇佣关系，与第三人华贯公司无关。
本院经审理查明事实如下：成都太平园国际家博城一期D区（以下简称“太平园D区工地”）工程由被告太平园家居公司发包给第三人华贯公司承建。第三人华贯公司承建后，将其中的部分乳胶漆工程发包给被告李早知。被告李早知又将部分乳胶漆工程的劳务部分分包给被告李品、徐招彬。被告李品、徐招彬系合伙关系。原告刘素群及其丈夫卿华与被告李品系同乡，常在李品承揽的工地干活。
2014年9月17日，原告及其丈夫跟随李品到太平园D区工地工作。2014年9月27日上午11时许，原告站在3米高的移动脚手架上从事粉刷工作时，因移动脚手架移动，原告重心不稳从3米高的移动脚手架上摔下受伤。随后，被告李早知将原告送往双流区第一人民医院救治，被诊断为“1、中型颅脑损伤、左额硬膜外血肿、左侧颧骨、颧弓骨折、左额骨骨折、左眶尖、眶顶、眶外侧壁骨折、颅底骨折、帽状腱膜下血肿；2、左侧第4、5肋骨骨折；3、右侧第5、6肋骨骨折；4、胸5、6椎体骨折；5、胸1、2、3、4、5、6椎棘突骨折；6、左桡骨远端骨折；7、双肺挫伤；8、胆囊结石；9、全身多处软组织挫伤。”于2014年11月3日出院，出院医嘱“卧床休息2月；每月返院复查，骨科随访；加强营养；2月内专人陪护；伤后三月评残”。原告住院期间，共产生医疗费36404元，其中被告李早知支付36247.8元，原告自行支付156.2元。
2014年11月15日，12月1日，原告到双流区第一人民医院门诊治疗，支付医药费187.8元、115.8元。2014年11月25日，原告到四川省人民医院治疗，支付医药费614.1元、同日，原告在成都军区机关医院做核磁共振，产生医疗费1770元。2014年11月26日，原告向成都新和医疗器械有限公司购买颈椎支具，支付费用2300元。
2015年1月26日，原告委托四川求实司法鉴定所参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行致残等级鉴定、劳动能力鉴定、后续医疗费鉴定、误工、护理、营养时间鉴定。2015年1月28日，四川求实司法鉴定所出具《法医学鉴定意见书》，确认：原告的致残等级为八级、属于劳动能力部分丧失、其后续医疗费约需4450元、其误工时间为120日、护理时间为60日、营养时间为37日。原告为此支付鉴定费2800元。
诉讼中，被告李早知向本院提出重新鉴定申请，要求对原告的伤残等级按《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》重新鉴定，原告向本院提出申请，要求对其续医费、护理依赖程度、误工、护理、营养时限、残疾辅助器具费、治疗时限重新鉴定，对原告及被告李早知的重新鉴定申请，本院均予以准许，双方共同委托四川鼎诚司法鉴定所、四川福森特司法鉴定所鉴定。四川鼎诚司法鉴定所出具《法医临床学鉴定意见书》载明：原告刘素群胸5、6椎骨折评定为八级伤残，其双侧肋骨骨折评定为十级伤残，胸1-6棘突骨折评定为十级伤残，颅脑损伤评定为十级伤残。四川福森特司法鉴定所出具《法医临床学鉴定意见书》载明：对原告的续医费不予评定；原告为无护理依赖；其误工时间为180日、护理时间为60日、营养时间为90日；其残疾辅助器具费不予评定；治疗时限以实际住院天数为准。原告为此支付检查费600元和鉴定费3500元。被告李早知支付鉴定费1300元。
另查明，原告自2009年起即开始外出务工。其父母婚后生育五个子女，原告母亲徐秀华，1944年6月9日出生，居住于四川省资阳市乐至县中天镇金桥村2组。原告受伤后，被告李早知还向原告支付费用22000元。
再查明，第三人华贯公司经营范围包括房屋建筑工程、建筑装修装饰工程。
还查明，2014年，四川省统计局公布的城镇居民人均可支配收入为24381元/年，农村居民人均纯收入为8803元/年，城镇居民人均消费性支出18027元/年，农村居民人均生活消费支出7110元/年，职工平均工资为45697元/年。
庭审中，被告李早知、李品、徐招彬一致陈述，被告李早知未与华贯公司签订书面承包合同，但华贯公司将部分乳胶漆工程发包给李早知时，双方口头约定为包工包料，单价15元/平方米。李早知承包后，将部分乳胶漆工程的劳务发包给李品和徐招彬，单价为6.7元/平方米。
上述事实，有原、被告的一致陈述及原告提交的双流区第一人民医院入院证、病历资料、出院证、病人结账清单、医疗费票据、四川省人民医院医疗费票据、成都军区机关医院医疗费票据、四川求实司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票、四川鼎诚司法鉴定所法医临床学鉴定意见书、四川华西法医学鉴定中心出具的发票、四川福森特司法鉴定所法医临床学鉴定意见书及鉴定费发票、资阳市雁江区保和镇人民政府及育才村村民委员会共同出具的证明、乐至县中天镇人民政府及金桥村村民委员会共同出具的证明、成都新和医疗器械有限公司出具的发票，被告太平园家居公司提交的《建设工程施工合同项目协议》、华贯公司营业执照、建筑业企业资质证书，被告李早知提交的双流区第一人民医院医疗费发票、转款凭证、卿华出具的收条、四川鼎诚司法鉴定所鉴定费发票等在卷为证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告在太平园D区工地工作时受伤，其损害应当得到赔偿。本案的争议焦点是承担赔偿责任的主体。从原告、被告李品、徐招彬、李早知的一致陈述及太平园公司提交的项目协议来看，太平园D区工地由太平园家居公司发包给华贯公司承建，华贯公司将部分乳胶漆工程发包给李早知承建，李早知又将部分劳务分包给李品和徐招彬，原告系李品和徐招彬招用的工人，其工作由李品和徐招彬安排，报酬由李品和徐招彬支付，因此，原告是与李品和徐招彬建立的雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告作为施工工人，在上移动脚手架工作时，未完全将移动脚手架固定，致移动脚手架移动重心不稳摔下脚手架，其自身存在一定过错，被告李品、徐招彬作为雇主，应对雇佣的人员进行安全教育、操作技能培训等，避免出现损害，综合原告与被告李品、徐招彬的过错程度，原告应自行承担20%的过错责任，被告李品、徐招彬承担80%的过错责任。被告李品、徐招彬系合伙关系，应共同对原告的损害承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告太平园家居公司与原告既无雇佣关系，在将太平园D区工地发包给第三人华贯公司承建中也没有过错，故不应承担赔偿责任。被告李早知、李品、徐招彬不具有施工资质，第三人华贯公司在将该工地部分乳胶漆工程分包给被告李早知、被告李早知又将部分劳务分包给李品、徐招彬，第三人华贯公司、被告李早知均有过失，应与被告李品、徐招彬承担连带赔偿责任。
关于原告的损失，本院认定如下：1、医疗费：原告受伤后在双流区第一人民医院住院及出院后产生的医疗费有入院证、病历及发票、清单佐证，其住院及门诊共产生医疗费36707.6元，对该费用本院予以确认。原告于2014年11月25日到四川省人民医院、成都军区机关医院就医产生的医疗费，共计2384.1元，有原告提交的医疗费发票予以佐证，本院也予以确认。原告提交的红旗连锁购物小票、收据不能证据其购买的物品、食品与其损害有关，对该费用，本院不予支持。2、误工费：原告未能提交其最近三年的平均收入，其参照2014年四川省统计局公布的职工平均工资45697元/年计算误工费合法，本院予以采纳，四川福森特司法鉴定所系双方共同委托的鉴定机构，其出具的司法鉴定意见书，本院予以采纳，根据该鉴定意见书的意见，原告出院后的误工时间为180日，对此，本院予以确认，但原告计算误工费的方式有误，应按每月30天予以计算，故其误工费为[45697元/年÷12月÷30天×（37天+180天）]=27545.14元。3、护理费：原告住院37天需护理，出院后的护理时间经鉴定为60日，原告住院及出院后分别由其丈夫和妹妹护理，其护理费应按照护理人员因护理而误工减少的收入计算，因原告未提交其丈夫和妹妹误工减少的收入，本院仍参照职工平均工资予以计算，故原告的护理费为[45697元/年÷12月÷30天×（37天+60天）]=12312.8元。4、住院伙食补助费：原告请求按照国家机关工作人员差旅费标准计算住院伙食补助费没有法律依据，本院根据实际情况，按30元/天予以计算，故原告的住院伙食补助费为37天×30元/天=1110元。5、营养费：原告遭受多处损伤，需加强营养，但原告请求的标准过高，本院参照住院伙食补助费标准予以计算，其出院后的营养时间鉴定为90日，故其营养费为（37天+90天）×30元/天=3810元。6、交通费：原告就医及其必要的护理人员护理时产生的交通费应予赔偿，原告未提交相应的证据证明实际产生的交通费，本院根据本案的具体情况对其请求的交通费500元予以确认。原告请求的亲属包车费没有法律依据，本院不予支持。7、住宿费：原告请求的住宿费系亲属产生，该费用没有法律依据，本院不予支持。8、残疾赔偿金：原告的损害构成一个八级、三个十级伤残，其残疾赔偿比例为33%，原告请求按照36%计算错误，原告自2009年起即一直在外务工，其收入及消费来源于城镇，残疾赔偿金应按城镇居民标准予以计算，为24381元/年×20年×33%=160914.6元。9、被扶养人生活费：原告受伤致残，降低其抚养能力，侵害人应赔偿其被扶养人徐秀华的扶养费，徐秀华婚后生育五个子女，原告请求的被扶养人生活费标准、年限均符合法律规定，但未乘以伤残比例，故其被扶养人生活费为7110元/年×9年÷5人×33%=4223.34元。10、颈椎支具费：原告出院时医嘱并无要求需购买颈椎支具，该颈椎支具也不属残疾辅助器具范畴，故对原告请求的颈椎支具费，本院不予支持。11、后续医疗费：四川求实司法鉴定所出具的鉴定意见书因系原告单方委托，该鉴定意见书本院不予采纳，对该鉴定意见书确认的后续医疗费，本院不予支持。12、精神损害抚慰金：原告因伤致一个八级、三个十级伤残，该伤残给原告造成了较严重的精神损害，原告可以请求精神损害抚慰金，但其请求金额过高，本院根据双方的过错程度、原告的伤残情况、当地的生活水平酌情认定5000元。13、鉴定费：被告在庭审中申请对原告的伤残等级重新评定，四川鼎诚司法鉴定所的鉴定结论较四川求实司法鉴定所出具的鉴定结论所载伤残等级高，故四川鼎诚司法鉴定所的鉴定费由被告自行承担，原告单方委托四川求实司法鉴定所产生的鉴定费以及为配合四川鼎诚司法鉴定所的鉴定所支付的检查费共计2900元，侵权人应予承担。原告申请对误工期限、护理期限等重新鉴定产生的鉴定费3500元，因四川福森特鉴定所出具的鉴定意见对原告提出的护理依赖、残疾辅助器具等费用不予鉴定，故该鉴定费3500元，由原、被告各负担一半。
综上，原告的各项损失经本院确认的有：医疗费39091.7元、误工费27545.14元、护理费12312.8元、住院伙食补助费1110元、营养费3810元、交通费500元、残疾赔偿金160914.6元、被扶养人生活费4223.34元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费4650元，上述费用，除精神损害抚慰金已计算过错比例外，其余费用共计254157.58元，由原告自行负担20%为50831.51元，侵权人负担203326.07元+5000元=208326.07元。被告李早知垫付的医疗费36247.8元及向原告支付的22000元应予扣减，扣减后，侵权人还应承担150078.27元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告李品、徐招彬于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告刘素群各项损失150078.27元。
二、被告李早知、第三人华贯建设有限公司对被告李品、徐招彬的赔偿义务承担连带赔偿责任。
三、驳回原告刘素群的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2474元，由原告刘素群负担500元，被告李品、徐招彬负担1974元
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 苏建兵
二〇一六年十一月二十四日
书记员 周欢欢