江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏04民终813号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司常州中心支公司，住所地江苏省常州市大庙弄3号。
负责人卢保东，该支公司总经理。
委托代理人徐肖力，该公司员工。
被上诉人（原审原告）王国平。
委托代理人孙雪松、陈金，江苏常辉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）江苏大众投资实业有限公司，住所地江苏省常州市武进区经济开发区礼河街171号。
法定代表人朱锋，该公司经理。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司常州中心支公司（以下简称大地保险常州公司）因与被上诉人王国平、江苏大众投资实业有限公司（以下简称大众公司）机动车交通事故责任纠纷一案,不服江苏省常州市武进区人民法院（2015）武前民初字第1113号
民事判决向本院提起上诉,本院于2016年3月3日立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
王国平一审诉称：2015年3月2日16时20分左右，王文持证驾驶苏D×××××号汽车由嬉戏谷备用停车场驶入太北路向南左转弯时，恰遇王国平持证驾驶苏D×××××号汽车（乘坐王铭滔）沿太北路由南向北行驶至该路段，两车发生相撞，致王国平、王铭滔受伤，两车均不同程度损坏。事故发生后，常州市武进区公安局交通巡逻警察大队作出了道路交通事故认定书，认定王文承担事故全部责任，王国平、王铭滔不承担事故责任。另王文驾驶的苏D×××××号汽车在大地保险常州公司投保了交强险、商业险，大地保险常州公司应在保险限额内对王国平承担赔偿责任。事故后大众公司已垫付给王国平15000元，现王国平为维护自身合法权益，特向法院起诉，要求大众公司、大地保险常州公司赔偿王国平各项损失230643元，并承担本案的诉讼费用。
大众公司一审辩称：王文是大众公司驾驶员，驾驶车辆属职务行为，应由大众公司承担赔偿责任；王国平主张的误工费等费用标准过高。
大地保险常州公司一审辩称：事故经过和责任无异议，要求扣除10%医保外用药，误工等费用标准过高，不承担鉴定费。
原审法院经审理查明：2015年3月2日16时20分左右，王文持证驾驶苏D×××××号汽车由嬉戏谷备用停车场驶入太北路向南左转弯时，恰遇王国平持证驾驶苏D×××××号汽车（乘坐王铭滔）沿太北路由南向北行驶至该路段，两车发生相撞，致王国平、王铭滔受伤，两车均不同程度损坏。事故发生后，常州市武进区公安局交通巡逻警察大队作出了道路交通事故认定书，认定王文承担事故全部责任，王国平、王铭滔不承担事故责任。王国平于事故当日被送至潘家卫生院后于当日转送到常州市第二人民医院阳湖院区住院治疗至2015年3月12日出院，住院天数为10天,共花去医疗费13875.69元；王国平之伤经原审法院委托南京东南司法鉴定所鉴定，鉴定意见为王国平颈部活动度丧失25%以上构成道路交通事故九级伤残，建议本次交通事故的外伤参与度以50%左右为宜，误工期为150天，护理期为60天，营养期为60天。
另查明，苏D×××××号汽车登记在大众公司名下，该车在大地保险常州公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，保险期限均自2014年5月11日起至2015年5月10日止，其中第三者责任商业保险包括不计免赔条款，保险金额为100万元。另事故发生后大众公司垫付给王国平15000元。
再查明，王文系大众公司员工，事故发生时系履行职务行为，本次事故的赔偿责任由大众公司承担，王国平对此无异议。
以上事实，有王国平提供的交通事故认定书、鉴定报告、病历、医疗费票据、出院记录、用药清单、误工证明、矫形器发票、交通费票据、公安机关及村委证明（证明被扶养人生活情况）、鉴定费发票及双方当事人的当庭陈述等证据予以证实。
原审法院认为：公民的生命健康权和财产权受法律保护，王国平有权就其因交通事故遭受的损失向侵害人主张赔偿，大众公司应承担赔偿责任，王国平、大众公司对此均无异议。苏D×××××号汽车在大地保险常州公司投保了交强险，故王国平的损失应由大地保险常州公司在交强险限额内先行赔偿，超出部分，因苏D×××××号汽车在大地保险常州公司投保了商业三者险，故由大地保险常州公司按照商业三者险合同的约定进行赔偿，超出保险责任范围的，由大众公司承担赔偿责任。
对王国平所遭受的损失，该院结合其提交的证据等逐一核定：1、医疗费13875.69元（因交强险条款约定保险公司应按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，故王国平的医保外用药按10%的比例予以扣除1388元，该款由大众公司承担）；2、住院伙食补助费按18元/天计算，共10天，计180元；3、营养费按12元/天计算，共60天，计720元；4、护理费按60元/天计算，共60天，计3600元；5、误工费根据王国平提交的工资证明等证据，王国平的误工应属真实存在，误工费12000元/月过高且未提交纳税凭证、银行流水等予以佐证，故该院酌情认可误工费100元/天，误工期150日，计15000元，6、伤残赔偿金145209元（其中残疾赔偿金137384元；被扶养人生活费，有王国平提交的公安及村委的证明，证明王国平的母亲汤春娣年事已高，丧失劳动能力，现晚年由三个儿子扶养，故该院对被扶养人生活费7825元予以认可）；7、精神抚慰金10000元；8、残疾器具辅助费（颈托）2750元，因王国平本次受伤系颈部受伤且较为严重，在出院记录中也载明需要颈托固定，故该院对该费用予以认可；9、交通费酌情认可500元；10、鉴定费2520元。综上，王国平的损失共计194354.69元，由大地保险常州公司在交强险限额内赔偿王国平120000元、在商业险限额内赔偿王国平72966.69元，合计192966.69元；大众公司赔偿王国平医疗费1388元，因大众公司已垫付给王国平15000元，该款可在双方相应的义务范围内进行结算。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第六十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，作出判决：一、大地保险常州公司在交强险和第三者责任商业保险限额内赔偿王国平各项损失192966.69元；二、大众公司赔偿王国平医疗费1388元；三、因事故发生后大众公司已垫付给王国平15000元，上述款项折抵后，大地保险常州公司应给付王国平179354.69元，给付大众公司13612元，款于该判决生效之日起十日内给付；四、驳回王国平的其余诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计827，由王国平负担135元，由大地保险常州公司负担692元。该款王国平已经预交，该院不予退还，大地保险常州公司应负担部分于该判决生效之日起十日内随款一并支付给王国平。
大地保险常州公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：王国平提供的伤残鉴定报告显示其伤情构成九级伤残，外伤参与度为50%。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款规定，二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或原因力比例各自承担相应的赔偿责任。故本次事故中其伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费均应按照参与度50%计算。综上，原审判决认定事实不清，请求撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人王国平答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人大众公司未发表答辩意见。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：根据鉴定机构出具的鉴定意见书，王国平颈部活动度丧失25%以上构成道路交通事故九级伤残，建议本次交通事故的外伤参与度以50%左右为宜。王国平是否应基于其自身疾病的存在自担一部分因交通事故造成的法律后果和损失，应根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六的规定，考量该自身疾病是否属于侵权责任法上所规定的过错。根据我国侵权责任法的规定，过错必须是被侵权人主观上存在应当受到非难的过错行为，否则侵权人没有主张适用过失相抵的余地。王国平所患颈椎退行性改变并非其在交通事故中的主观过错，只是其个人身体特质；且王国平自身疾病虽与最终伤残结论存在客观上的介入因素，但并无法律上的因果关系，故以王国平自身患有疾病的特殊体质对构成伤情的参与度作为减轻侵权人赔偿责任的依据不符合法律规定，故此，对大地保险常州公司要求按50%的参与度计算王国平残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费的上诉主张，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费1654元，由上诉人大地保险常州公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢力
代理审判员 钱锦
代理审判员 杨敏
二〇一六年四月十二日
书 记 员 浦萍