湖北省谷城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂谷城刑初字第00067号
公诉机关湖北省谷城县人民检察院。
被告人曹某。因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪，2014年10月29日到谷城县公安局投案，当日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕，现羁押于谷城县看守所。
辩护人刘文军，北京××（××）律师事务所律师。
谷城县人民检察院以谷检公诉刑诉（2015）36号起诉书指控被告人曹某犯非法买卖枪支、弹药罪，于2015年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。谷城县人民检察院指派检察员高建勇、代理检察员阮先锋出庭支持公诉，被告人曹某及其辩护人刘文军到庭参加诉讼。现已审理终结。
谷城县人民检察院指控，2012年12月的一天，被告人曹某在湖北省武汉市江夏区纸坊镇经营游戏机室时，从南漳县武安镇居民代双林（已判刑）处得知谷城县城关镇居民章华聪（已判刑）可以搞到枪支后，即出资3000元人民币作经费让章华聪、代双林购买枪支。同月28日，章华聪、代双林到广东省深圳市松岗镇与张雷（另案处理）洽谈后，被告人曹某付5000元定金让章华聪等人将两支枪支带回武汉市亲自确认。2013年1月初，经曹某验枪后，曹又付现金30000元购买了一支黑色手枪、30发子弹。后章华聪、代双林和张雷将另一支银白色枪支带到湖北省襄阳市，以人民币10000元和2000颗麻果贩卖给襄阳市樊城区居民涂四军（已判刑）。案发后，涂四军交出银白色手枪及子弹10发。经襄阳市公安司法鉴定中心鉴定，送检的银白色手枪是枪支、子弹是国产制式军用枪支弹药。被告人曹某于2014年10月29日到谷城县公安局投案。公诉机关认为，被告人曹某非法买卖枪支、弹药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，应当以非法买卖枪支、弹药罪追究其刑事责任。
被告人曹某对指控的罪名不持异议，但提出没有购买银白色手枪的故意。
辩护人提出的辩护意见是：1、公诉机关指控曹某买卖黑色枪的行为，因无实物和鉴定报告认定黑色枪为枪支，故认定曹某买卖黑色枪的行为证据不足，不能认定为犯罪；2、公诉机关指控曹某是章华聪等人非法买卖银白色枪的共犯与事实不符，即使曹某对银白色枪的行为构成犯罪，属犯罪未遂，且系从犯。3、曹某具有自首情节，依法可以从轻处罚。
经审理查明，2012年12月，被告人曹某在湖北省武汉市江夏区纸坊镇经营游戏机室期间，谷城县城关镇居民章华聪（已判刑）与南漳县武安镇村民代双林（已判刑）给其照看“场子”。同月一天，被告人曹某与代双林闲聊时得知章华聪可以搞到枪支后，即请章华聪帮忙购买枪支，章表示同意。被告人曹某即出资3000元人民币作为经费让章华聪、代双林去购买枪支。同月28日，章华聪、代双林前往广东省深圳市松岗镇，章华聪与张雷（男，谷城县庙滩人）取得联系并告知欲购买枪支后，双方约定在松岗镇“宝星”宾馆见面。见面后，张雷拿出两支手枪（一支黑色，一支银白色）让章华聪、代双林看枪。章华聪、代双林看到手枪后，遂与被告人曹某取得联系，并通过qq视频让曹看枪。被告人曹某从qq视频看过手枪后不能作出是否购买的决定，即让章华聪将两支手枪带回武汉市亲自确认，但张雷要求先交定金后送货。章华聪又与被告人曹某联系并取得曹认可后，将5000元定金交给张雷。2013年1月初的一天，章华聪、代双林和张雷将两支手枪和子弹带回武汉与曹某见面。被告人曹某购买了其中一支黑色手枪和子弹，又付款30000元人民币。后章华聪想到襄阳市樊城区居民涂四军（已判刑）曾经对其说过想购买枪支。章华聪、代双林和张雷遂将另一支银白色手枪及子弹带到湖北省襄阳市，以10000元人民币和2000颗麻果卖给了涂四军。案发后，涂四军交出银白色手枪及子弹10发。经襄阳市公安司法鉴定中心作出枪弹检验鉴定意见：1、送检的手枪（一支银白色手枪）是枪支，具有致伤力。2、送检4发子弹是国产制式军用枪支弹药。2014年10月29日，被告人曹某主动到谷城县公安局投案。
上述事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、同案人章华聪供述，2012年12月，我和代双林在曹金处帮忙照看场子时，曹金从代双林处得知我可以买到枪支，即出钱请我和代双林到深圳去买枪。同月28日，我和代双林通过qq视频将两支手枪传给曹金看，曹金只看中一支黑色手枪。我说银白色手枪也还好，曹金说先把两支手枪带回来看了再说。因张雷（卖枪人）要求先付定金再送货，曹金付了5000元定金。2013年1月初一天，我和代双林、张雷将两支手枪带到武汉。曹金付了30000元，购买了一支黑色手枪和子弹。我想到涂四军给我说过想买枪，即和代双林、张雷一起到襄阳找涂四军，涂四军试枪二次，以10000元和2000颗麻果购买了另一支银白色手枪和3发子弹、3发空包弹。
2、同案人代双林供述，2012年12月下旬一天，我和章华聪在曹金处看场子，曹金说要在武汉抢个建筑工地做工程，他手下看场子的人说抢工地要有枪才行。曹金问我到哪搞得到枪？我说章华聪搞得到枪。后曹金出资3000元请我和章华聪一起到深圳，章华聪联系卖主张雷。因张雷说要付定金，曹金付了5000元定金，让章华聪和我、张雷将两支手枪带到武汉。曹金以30000元现金购买了一支黑色手枪和子弹。还有一支银白色手枪及5发子弹没有出手，张雷问章能不能出手？章华聪又联系了涂四军，我、章华聪和张雷将一支银白色手枪以人民币10000元和2000颗麻果卖给了涂四军。
3、辨认笔录及照片证实，经章华聪、代双林分别对12张照片进行辨认，认出5号照片系武汉市江夏区纸坊镇购买枪支的曹金。
4、谷城县人民法院（2014）鄂谷城刑初字第00097号刑事判决书，证实章华聪、代双林和张雷非法买卖枪支的事实和襄阳市公安局司法鉴定中心枪弹检验鉴定，从涂四军处查获送检的手枪是枪支，具有致伤力。送检4发子弹（其中五九式9㎜手枪普通子弹2发，五一式7.62㎜手枪普通子弹2发）是国产制式军用枪支弹药等。
5、投案情况说明，证实2014年10月29日，曹某主动到刑侦大队投案自首，并如实供述了其非法买卖枪支弹药的犯罪事实。
6、在逃人员登记、撤销表，证实谷城县公安局对曹某于2013年9月22日上网追逃通缉，2014年10月30日撤销追逃通缉。
7、被告人曹某供述，2012年12月底，我在老家开电玩城，是出于好奇才想买枪的，我就给胡峰（指章华聪）拿了路费，胡峰和代双林一起到广东。他们二人通过代双林的qq视频让我看了枪后，和一个20多岁的男青年把两支手枪带回来，我付款购买了一支黑色的枪和子弹，未要另一支银白色的枪。2013年上半年，我因为害怕，把枪和子弹扔在江夏区金口码头处长江水里了。我知道我被谷城公安通缉后，才来投案的。
本院认为，被告人曹某违反枪支管理法规，支付经费和定金让章华聪、代双林等人带回两支手枪，非法买卖其中一支银白色枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控被告人曹某的行为构成非法买卖（银白色）枪支罪的罪名成立。因被告人曹某意志以外原因而未购买银白色枪支，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人曹某提出没有购买银白色手枪主观故意的辩护意见。经查，被告人曹某支付经费和定金让他人带回两支枪支，此时已经着手实施非法买卖枪支犯罪，是因其意志以外原因而未得逞，虽没有实际购买该银白色手枪的行为，但不影响本罪的构成。故被告人曹某提出该辩护意见，本院不予采信。辩护人提出被告人曹某系从犯的辩护意见与事实不符，本院不予采纳；辩护人提出被告人曹某购买一支银白色手枪的行为是犯罪未遂的辩护意见符合客观事实，本院予以采纳。鉴于被告人曹某主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。章华聪、代双林和张雷将银白色手枪卖给涂四军的行为，因被告人曹某与章华聪、代双林和张雷之间无共同贩卖银白色手枪的主观故意，事后无分赃，故被告人曹某对章华聪、代双林和张雷将银白色手枪贩卖给涂四军的行为，不应当负刑事责任。被告人曹某违反枪支管理法规，支付经费和定金让章华聪、代双林等人带回两支手枪，购买一支黑色手枪及子弹。因被告人曹某购买的黑色手枪及子弹既无物证，又无鉴定，无法证实黑色手枪是军用枪支，还是非军用枪支；子弹是军用的，还是非军用的等，无法确定该枪支是否具有致伤力；子弹是否达到我国法律规定的定罪量刑相关标准；也没有提供被告人曹某非法买卖枪支造成严重后果等其他恶劣情节的证据。由于公诉机关指控被告人曹某购买黑色手枪、子弹的证据不足，故本院不宜认定被告人曹某非法买卖黑色手枪、弹药的行为构成犯罪。据此辩护人提出被告人曹某非法买卖黑色枪的行为证据不足，不能认定为犯罪的辩护意见与事实和法律相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第二十三条之规定，判决如下：
被告人曹某犯非法买卖枪支罪（未遂），判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年10月29日起至2015年10月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 石国艳
审判员 李 斌
审判员 杨汉东
二〇一五年七月二日
书记员 李小龙