呼和浩特市玉泉区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）玉民一初字第00478号
原告师周全，男，1970年5月12日出生，汉族，焊工，住内蒙古乌兰察布市卓资县。
委托代理人王利明，内蒙古若辉律师事务所律师。
委托代理人张磊，内蒙古若辉律师事务所律师。
被告呼和浩特市建筑工程有限责任公司，住所地呼和浩特市玉泉区锡林南路甲23号。
法定代理人郭星，该公司董事长。
委托代理人王力，呼和浩特市玉泉区长和廊法律服务所法律工作者。
委托代理人刘燕飞，该公司内大翡翠城项目部经理。
被告呼和浩特市建筑工程有限责任公司内大翡翠城项目部，住所地呼和浩特市玉泉区锡林郭勒南路西侧内大翡翠城项目工地上。
负责人刘燕飞，该项目部经理。
委托代理人王力，呼和浩特市玉泉区长和廊法律服务所法律工作者。
被告曾伟，男，1980年1月16日出生，汉族，个体工商户，住呼和浩特市赛罕区。
委托代理人蒋川，内蒙古启伦律师事务所律师。
委托代理人王丹，内蒙古启伦律师事务所律师。
原告师周全诉被告呼和浩特市建筑工程有限责任公司（以下简称呼建公司）、呼和浩特市建筑工程有限责任公司内大翡翠城项目部（以下简称项目部）、曾伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年10月15日立案受理。依法由代理审判员赵静适用简易程序公开开庭进行了审理。原告师周全的委托代理人王利明、张磊，被告呼建公司及项目部委托代理人王力，被告曾伟的委托代理人王丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告师周全诉称，2013年6月，原告经人介绍到第一被告呼和浩特市建筑工程有限责任公司承建的内蒙古蒙拓房地产开发有限责任公司开发的内大翡翠城项目工程从事焊接施工吊车电焊工作，于2013年6月13日在原告正常工作过程中因第二被告呼和浩特市建筑工程有限责任公司内大翡翠城项目部的施工工人操作不慎，未采取相应安全保护措施，导致工地楼上水泥块掉落砸伤原告，原告受伤后被送往内蒙古医科大学第二附属医院治疗，经内蒙古医学院第二附属医院诊断为右股骨干中段开放性骨折；右桡骨中下段开放性骨折；右尺骨茎突撕脱骨折。事故发生后，被告仅支付部分医药费，在住院期间及出院后原告多次要求二被告协商解决，但二被告互相推诿。故，原告依据《侵权责任法》第三十四条”用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”第十一条”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，请求人民法院依法判令被告赔偿原告因人身损害造成的各项损失包括医疗费7720元、误工费24192元、营养费3600元、住院伙食补助费3600元、护理费8244元、残疾赔偿金138900元、鉴定费1753元、交通费500元、被抚养人生活费8615元、精神抚慰金9000元、二次手术费30000元，共计236124元。
被告呼建公司及项目部辩称，首先从程序上讲，项目部不是独立的。其次，呼建公司不是原告的直接雇主，而且原告不能明确雇主，当时的损害是曾伟的雇佣人员操作不规范而造成的，所以导致这个事件的主要原因是曾伟，曾伟应当承担相应的责任，所以呼建公司不应该承担。由于原告没有钱治疗，所以当时内大翡翠城项目部已支付了105890元的费用。另外，原告是农村户口，所以残疾赔偿金应按照农村标准赔偿。
被告曾伟辩称，答辩人不是原告的雇主，不是劳务的接受者和劳务者，不应该承担责任，曾伟是泰丰劳务公司的员工，不应该由曾伟承担，应该由泰丰劳务公司承担。对于二次手术费不予认可，等二次手术结束后出来票据再行认可。
经审理查明，师周全受雇于呼建公司到呼建公司内大翡翠城项目工地上做焊工。2013年6月13日，工地上的木工在拆除八楼柱子的浇筑模板时，不慎将残留的混凝土块振下，砸伤了在地下室焊接电梯基础的师周全。当日，师周全被送往内蒙古医科大学第二附属医院住院治疗91天，于2013年9月12日出院，诊断为：右股骨干中段开放性骨折、右桡骨中下段开放性骨折、右尺骨茎突撕脱骨折。花费住院医疗费100719.04元。
2013年10月17日，呼和浩特市第一医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，对师周全的伤情作出鉴定：1、师周全右股骨下段、右尺骨远端骨折内固定术后，均为九级伤残；2、依据本标准总则：4.5晋级原则两项伤残等级相同应晋级为八级伤残；3、后期治疗费用约3万元。花费鉴定费1729元。
师周全系农业家庭户口，户籍所在地乌兰察布市卓资县碌碡坪行政村。2013年10月11日，呼和浩特市新城区豪沁营镇人民政府、豪沁营计划生育办公室、呼和浩特市公安局成吉思汗大街派出所及呼和浩特市新城区成吉思汗大街街道办事处铁路小区社区居委会联合出具证明，证实师周全为该辖区居民，自2010年起一直在该辖区居住。同时，卓资县旗下营镇碌碡坪村民委员会出具证明，证实师周全从2009年已搬至呼和浩特市新城区居住，并于2010年将承包地退回我村，现师周全在我村已无承包地。
师周全的父亲师长青19**年8月19日出生，母亲刘板女1943年1月15日出生，父母户籍所在地乌兰察布市卓资县碌碡坪行政村。2013年12月17日，卓资县旗下营镇碌碡坪村民委员会出具证明，证实师长青与刘板女共育有四个子女，长子师周理、次子师周永、三子师周全及四子师周轩。
2013年4月8日，南充市泰丰建筑劳务有限责任公司（以下简称泰丰劳务公司）出具授权委托书，委托曾伟为玉泉区内大翡翠城工地5#楼项目负责人。2012年10月22日至2013年11月28日期间的37张借款单，借款单位是内大翡翠城5#楼南充泰丰劳务公司，借款理由包括钢筋工、砼工、木工、架子工及劳务管理人员工资和材料费等，其中29张借款人签字均是曾伟个人，其他8张借款人签字是冯涛和张玖均，冯涛系受雇于曾伟负责管理内大翡翠城5#楼工地。
另查明，事发后呼建公司向师周全垫付了住院医疗费93000元、门诊费999.36元及生活费1400元，并向护工支付了护理费8260元。
原告师周全为支持其主张，向本院提出如下七组书面证据：1、住院病历及病情证明书，欲证明原告在被告工地受伤后住院治疗90天，出院后需要休息6个月，需要加强营养，并需要定期复查，误工费的计算期间为270天，以建筑行业日平均工资89.6元的标准计算为24192元的事实。2、住院费票据，欲证明原告受伤住院治疗自己垫付的部分医疗费用共计7720元的事实。3、司法鉴定意见书，欲证明原告的伤情伤残等级为八级，二次手术费约3万元，残疾赔偿金为38900元的事实。4、鉴定费票据，欲证明原告做伤残等级鉴定花费共计1753元鉴定费的事实。5、卓资县旗下营镇碌碡坪行政村委会证明铁路小区社区居委会证明，欲证明原告虽然是属于农村户口，但2009年开始其已离开户口所在地，并从2010年至今一直在呼和浩特市新城区铁路小区居住，已居住一年以上，其残疾赔偿金应按城镇标准赔偿的事实。6、户口本证明，欲证明原告父母年龄及子女情况，被抚养人生活费共计8615元的事实。7、交通费票据，欲证明原告受伤后花费交通费500元的事实。
被告呼建公司及项目部对上述证据质证如下：1、对误工费计算时间有异议，其他认可。2、这是预交押金，实际数额应以结算清单为准。3、真实性认可，对残赔的数额有异议。4、认可。5、不认可。6、户口本及证明的真实性认可，被抚养人生活费不认可。7、请法庭核实。
被告曾伟对上述证据质证如下：1、真实性认可，但是对其主张的误工费不认可。2、认可。3、真实性认可，对于二次手术费的费用不予认可。4、认可。5、不予认可。6、户口本的真实性认可，被抚养人生活费不认可。7、请法庭核实。
被告呼建公司及项目部为支持其主张，向本院提交如下三组书面证据：1、垫付的医药费、护理费、住院伙食补助费等票据，欲证明事发后，呼建公司向原告垫付共计105890元的事实。2、”事故原因”，欲证明造成原告受伤的经过是泰丰劳务公司施工作业时违章操作造成，因此泰丰劳务公司和实际施工人曾伟应该对该事故负全部责任的事实。3、泰丰建筑劳务公司营业执照资质材料、授权书及借款单37张，欲证明内大翡翠城5#楼项目工程是由泰丰劳务公司承揽建设的，泰丰劳务公司授权曾伟为该项目的负责人，而该项目的实际施工人是曾伟的事实。
原告师周全对上述证据质证如下：1、有医院的公章的，师周全亲自签字的认可，其他的不认可。2、不认可。3、对其真实性认可，对证明的问题不予认可。
被告曾伟对上述证据质证如下：1、医药费以住院结算单据为准，其他不予质证。2、不认可。3、真实性暂时予以认可，对证明的问题不予认可。
被告曾伟未提供证据。
本院认为，37张借款单反映的是呼建公司与曾伟之间关于内大翡翠城5#楼项目工程款的支付情况。由于借款单上只有曾伟个人的签名而没有泰丰劳务公司的印章，因此曾伟称其挂靠泰丰劳务公司的抗辩理由，本院不予支持。从支付的工程款来看，曾伟是内大翡翠城5#楼项目工程的实际施工人，导致师周全受伤的木工是为曾伟提供劳务，曾伟作为接受劳务一方，应当对木工给师周全造成的损害承担侵权责任。呼建公司作为师周全的雇主，应当与曾伟一起承担非终局的不真正连带赔偿责任，即呼建公司赔偿师周全后，可以向曾伟追偿。由于项目部系呼建公司的下设机构，不具备相应的主体资格，因此项目部不承担赔偿责任。
师周全受伤后，向本院提出的具体赔偿请求为：医疗费7720元，根据相应票据依法确定为101718.4元（100719.04元＋999.36元），核减呼建公司已经支付的93999.36元（93000元＋999.36元），依法保护7719.04元；误工费24192元，计算天数不符合法律规定，应当计算至定残前一日即2013年10月16日，按照2013年度建筑业标准32715元计算为11293.4元（32715元÷365天×126天，2013年6月13日至2013年10月16日）；护理费8244元，计算天数不符合法律规定，根据住院天数应当确定为8335.6元（33434元÷365天×91天×1人），原告请求8244元，依其请求予以支持，但应当核减呼建公司已经支付的护理费，根据原告提供的票据，原告支付了56天的护理费，其余35天的护理费已由呼建公司支付，虽然呼建公司已向护工支付了护理费8260元，但是依照2013年度自治区居民服务和其他服务业职工平均工资33434元的标准，呼建公司支付的护理费应当确定为3206元（33434元÷365天×35天×1人），超出部分不予保护；交通费500元，根据相应票据确定为721.5元，原告请求500元，依其请求予以支持；住院伙食补助费3600元，根据住院天数应当依法确定为3640元，原告请求3600元，依其请求予以支持；营养费3600元，根据住院天数应当依法确定为3640元，原告请求3600元，依其请求予以支持；残疾赔偿金138900元，符合法律规定，依法予以支持；精神抚慰金9000元，符合法律规定，依法予以支持；被扶养人生活费8615元，符合法律规定，依法予以支持；二次手术费30000元，待实际发生后另行主张，以上费用共计191471.44元，核减呼建公司已经支付的4606元（3206元＋1400元），共计186865.44元。鉴定费1753元，根据相应票据确定为1729元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告曾伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告师周全医疗费7719.04元、误工费11293.4元、护理费8244元、交通费500元、住院伙食补助费3600元、营养费3600元、残疾赔偿金138900元、精神抚慰金9000元、被扶养人生活费8615元，以上九项费用共计191471.44元，核减被告呼和浩特市建筑工程有限责任公司已经支付的4606元，被告曾伟再实际给付原告师周全186865.44元。
二、被告呼和浩特市建筑工程有限责任公司对曾伟给付的上述款项承担连带赔偿责任。
三、驳回原告师周全的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2421元，由原告师周全负担402元，由被告曾伟负担2019元。
鉴定费1729元，由被告曾伟负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。
代理审判员 赵 静
二〇一四年一月九日
书 记 员 苏永清
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性之处和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者有丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。