河南省陕县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）陕刑初字第154号
公诉机关陕县人民检察院。
被告人邱某某，男，1990年3月11日出生，身份证号码：汉族，初中文化程度，农民，住陕西省汉阴县。因涉嫌盗窃犯罪，于2015年5月6日被陕县公安局刑事拘留，同年6月11日被陕县公安局执行逮捕。现羁押于陕县看守所。
辩护人崔金春，河南陕州律师事务所律师。
被告人王某甲，男，1995年11月15日出生，汉族，中专文化程度，农民，住陕西省镇巴县。因涉嫌盗窃犯罪，于2015年5月6日被陕县公安局刑事拘留，同年6月11日被陕县公安局执行逮捕。现羁押于陕县看守所。
辩护人阴高松、吕远，河南长浩律师事务所律师。
陕县人民检察院以三陕检公诉刑诉（2015）123号起诉书指控被告人邱某某、王某甲犯盗窃罪，于2015年9月10日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陕县人民检察院指派检察员李向巩、袁亦方出庭支持公诉，被告人邱某某、王某甲及其辩护人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年5月5日晚21时许，被告人邱某某、王某甲二人经预谋后，驾驶陕HCC4**白色江淮越野车从陕西西安出发，窜至陕县城区天鹅湖温泉酒店，二人以洗浴为名进入男宾洗浴区，并以需要指甲刀和饮料为由将服务员支走，由王某甲望风，邱某某用随身携带的螺丝刀将四个储物柜柜门撬开，从其中两个储物柜内盗取苹果手机两部，现金5600元。二人在准备逃离现场时被当场抓获。经价格鉴定：被盗两部手机评估值合计7817元。
公诉机关就上述指控事实提供了被告人邱某某、王某甲的供述和辩解；被害人董某某、刘某甲的陈述；证人证言：姜某某、刘某乙、郑某某、李某某的证言；物证：作案工具螺丝刀一把；书证：被告人户籍证明、犯罪记录查询及证明、抓获经过、情况说明、收据等；鉴定意见：价格鉴定结论书；辨认笔录：现场指认笔录等证据，认为被告人邱某某、王某甲以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，请依法判处。
被告人邱某某对指控的罪名没有异议。对指控的犯罪事实有异议；辩解其没有与王某甲提前预谋盗窃；有一个柜子没有锁好，其只撬了一个柜子，而不是起诉书指控的四个柜子；对指控的盗窃数额有异议，公安机关扣押的5600元中，有其现金1650元，应从犯罪数额中扣除。
被告人邱某某的辩护人对指控罪名没有异议，对指控的犯罪事实有异议，提出被告人邱某某偷盗两个储物柜而非指控的四个储物柜；指控的盗窃现金5600元，证据不足；被告人邱某某的行为符合实施终了的犯罪未遂；被告人邱某某罪行尚未被办案机关发觉，被带至办案机关后，如实供述自己的罪行，是自首，且系初犯、偶犯，综上，依法可以从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
被告人王某甲对指控的犯罪事实及罪名均没有异议。
被告人王某甲的辩护人对指控罪名没有异议，对指控的犯罪事实有异议。对盗窃现金5600元有异议，认为应扣除邱某某自身携带的1650元；二被告人的行为应认定为未实行终了的未遂；被告人王某甲在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯；被告人王某甲到案后，如实供述犯罪事实，属坦白，且系初犯、偶犯，综合建议对被告人王某甲从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，被告人邱某某、王某甲经预谋后，驾驶陕HCC4**白色江淮越野车从陕西西安出发，于2015年5月5日晚21时许，窜至陕县城区天鹅湖温泉酒店，被告人邱某某、王某甲二人以洗浴为名进入男宾洗浴区，并以需要指甲刀和饮料为由将服务员支开，由王某甲望风，邱某某用随身携带的螺丝刀将两个储物柜柜门撬开，从两个储物柜内盗取苹果手机两部，现金3950元。二被告人在准备逃离现场时被当场抓获。经价格鉴定：被盗两部手机评估值合计7817元。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据证实：
1、陕县公安局扣押、发还物品清单。证明：2015年5月6日扣押被告人邱某某持有的土豪金苹果6手机一部、黑灰色苹果5手机一部、螺丝刀一把、现金5615元、白色江淮越野车及行车证。2015年5月11日发还董某某苹果6手机一部、苹果5手机一部、现金1000元；2015年5月11日发还刘某甲现金4600元；2015年7月22日刘某乙陕HCC4**白色江淮越野车及行车证，由刘某丙领取（刘某丙系刘某乙父亲），2015年5月8日王某乙领取现金570元；
2、被告人邱某某、王某甲户籍证明、犯罪记录查询及证明。证明：被告人邱某某、王某甲犯罪时均具有完全刑事责任能力，均无违法犯罪记录。
3、抓获经过。证明：2015年5月5日晚22时许，陕州路派出所民警在陕县城区天鹅湖温泉酒店将被告人邱某某、王某甲二人当场抓获。
4、报案材料。证明：2015年5月5日晚21时左右，天鹅湖温泉酒店男更衣室四个储物柜被撬，酒店工作人员当场抓住两名形迹可疑的男子。
5、注册登记机动车信息、车辆购置税发票。证明：陕HCC4**白色江淮牌小型轿车车主是刘某乙。
6、王某乙情况说明、陕州路派出所情况说明。证明：2015年5月5日21时许，陕县公安局陕州路派出所值班民警接到110指挥中心指令，在城区天鹅湖温泉酒店抓到两个小偷，民警到现场后在酒店大厅见到酒店报警人王某乙，该称在酒店抓获两名小偷，小偷撬开男洗浴区更衣室柜门盗窃客人的手机和现金，并在小偷身上找到被盗客人的手机和现金，民警到办公室见到两个被指认的小偷，并初步询问得知该二人叫邱某某和王某甲，二人，对盗窃事实认可，所盗窃物品被酒店工作人员搜出放在办公桌上有现金和两部手机，民警又在邱某某身上搜到作案用的工具螺丝刀一把。民警将二人和桌上物品、螺丝刀一并带回调查，在调查中，报案人王某乙称在抓嫌犯时将嫌犯身上搜到的现金和手机装到自己口袋，其将自己的钱与嫌犯所盗钱物一并被民警带回所里处理，后经调查嫌犯盗窃现金5600余元，手机两部，民警在讯问邱某某时当面点数的钱包括王某乙的部分钱物，在落实后，将王某乙的570元退还，涉案的5615元现金和手机扣押后退还失主。
7、陕州路派出所9月1日出具的对所扣押现金数额的情况说明。证明：2015年5月5日22时许，我所民警接到天鹅湖温泉酒店值班经理王某乙报警称其店内有人盗窃客人财物，到场初步了解案情后，在天鹅湖温泉酒店值班经理办公室内办公桌上提取报案人王某乙所称的被盗现金全部提取，到所后经清点，提取现金共计6062元，在案件办理过程中经进一步核实，所提取现金中含有两名受害人被盗现金共计5600元，及部分无法证实来源的零钱，以及王某乙本人误放的现金570元，以及王某甲、邱某某身上与案件无关的几十元钱，共计为6185元，其中未涉案570元现金，对扣押钱经核实返还王某乙，剩余5615元涉案现金做扣押处理，1000元系天鹅湖温泉酒店9110号储物柜内被盗现金，4600元系9103号储物柜内被盗现金，已返还失主，剩余15元零钱未证实系被盗现金，已另行处理。
8、陕州路派出所2015年8月18日出具的情况说明。证明：因王某甲身上财物与案件无关，且仅有几十元钱，当时并未扣押，该二人其他财物经查因与本案无关，经登记后由其家属领走。
9、周某某出具的证明。证明：周某某与刘某甲是夫妻关系，在2015年5月2日当天给刘某甲15000元现金用于付材料款。
10、收据。证明：王沛于2015年5月2日收到刘某甲材料款10322元。
11、证人姜某某证言。证明：2015年05月05日21点30分左右，姜某某在天鹅湖温泉酒店的更衣区里发现，有两个年轻男子一直坐在更衣区的角落里，不停的让更衣区的服务员去拿东西，当时其感觉情况很可疑，当这两个男子到一楼大厅里结账时，姜某某没有让前台给这两个可疑男子取鞋，找理由拖住了这两个男子，然后让工作人员联系正在浴区里面的客人，看看谁有东西被盗了，确认发现浴区里面有四个更衣柜（分别是9103、9106、9110、9115号）被撬开了，两个客人的东西被盗，确认以后就把这两个可疑男子留下了，然后报警，在这两个可疑男子身上发现了客人被盗的手机和现金等物品。这两个可疑男子年纪都在二十多岁，其中一个身高有一米七五左右，穿一件黑色上衣，体态偏瘦，另外一个身高有将近一米七，穿一件白色上衣，两人都是外地口音
12、证人刘某乙证言。证明：2015年4月24日王某甲把陕HCC4**白色江淮越野车开走后，刘某乙没有再见过这辆车，2015年5月4日王某甲说要来河南找一个朋友，当天从洛南刘某乙家中离开，他从洛南走了以后刘某乙一直没有跟王某甲联系上，2015年5月8日晚上王某甲的父亲给刘某乙打电话说王某甲因为盗窃被公安机关刑拘了。
13、证人郑某某、李某某证言。证明：2015年5月5日21点30分左右，郑某某、李某某在男更衣室发现两个二十来岁的男客人，穿衣服穿的很慢，而且四处看，感觉有点不对劲，期间，个子稍微低一点的男子和个子稍高的男子分别以拿指甲刀和拿红牛饮料为由支开郑某某和李某某，这两个人在更衣室最里面的那一排坐着，个子比较低的坐在外侧，个子比较高的坐在内侧，两个距离很近，进更衣室后两人一直坐在一起说话。两人的更衣柜不在同一排，个子比较高的那个是9029号柜子，个子比较低的那个是9128号柜子，9128在靠近外侧的那个隔间里面，9029号在靠近内侧的隔间里面，个子比较低的男子出浴区到更衣室以后从9128号柜子拿了衣服出来，就一直在最里面的那一排坐着穿衣服，穿好衣服以后也是在最里面的那一排柜子跟前的凳子上跟那个个子比较高的男子在一起坐着，再没有回过靠近外侧的隔间里面。李某某向经理汇报后，经与客人确认两位客人的东西被盗，酒店就将邱某某二人控制。
14、被害人董某某陈述。证明：2015年5月5日晚上21点左右，董某某存放在陕县城区天鹅湖温泉酒店9110号储物柜内的两部手机（一部土豪金的苹果六手机和一部黑色苹果五手机）和钱包内装的1000元丢失，被盗的那一部苹果5手机是2013年购买的，当时花了5200余元；那一部苹果6是2015年1月份购买的，当时花了6088元左右。
15、被害人刘某甲陈述。证明：2015年5月5日下午，刘某甲从家里拿了一万五千元现金给别人付业务款10322，剩下的4600元整钱放在其随身携带的灰色钱包里面，88元零钱放在衣服口袋里面。2015年5月5日晚上20点30分左右去天鹅湖洗浴中心，将钱包放在9103号储物柜，22点左右，天鹅湖的值班经理找到刘某甲，刘某甲检查自己储物柜时发现钱包内4600元现金被盗，被盗现金均是一百元面值。
16、刘某甲情况说明。证明：其在公安机关5月11日所做的笔录，其确认被盗数额是4600元，因距发案时过了好几天，其错以为是5月5日当天在家拿的钱，在没有看收据确认的情况下顺口告诉警察说是当天在家拿的钱还账。经回忆，确认是2015年5月2日从家里拿的15000元，还的材料费10322元，剩余的4600元整装在钱包里，其他出门花钱没有掏钱包。现对情况予以说明。
17、被告人邱某某的供述与辩解。证明：2015年5月5日下午五六点左右邱某某和王某甲开车到陕县，在陕县吃饭时，邱某某坐出租车到五金店买了一把螺丝刀，然后跟王某甲一起开车到了天鹅湖洗浴中心，进去后邱某某把螺丝刀放在自己用的29号柜子里，洗完澡后，邱某某先穿好了衣服，在王某甲穿衣服的时候，邱某某发现更衣室里面最角落左边一个柜子的门没有关死，邱某某将柜子里面放的两部苹果手机（金色苹果6和黑色苹果5）和钱包里的一千元钱偷走；然后邱某某用事先准备好的那把螺丝刀把更衣室最右边角落里的一个柜子撬开，在这个柜子里面有一个黑色的钱包，其把里面的大概二、三千元钱偷走了（具体钱数没来得及数），王某甲结完帐，两人准备出去时，被天鹅湖洗浴中心的工作人员抓住，然后他们就报警了。邱某某称，其和王某甲没有事前预谋，王某甲不知道其购买螺丝刀的用途，在其实施盗窃时，王某甲也不知情。实施盗窃时其身上装有1650元。
18、被告人王某甲的供述与辩解。证明：2015年4月底，王某甲因在陕西没有找到工作且手里的钱快花完了，其答应了邱某某出去“搞点钱”（指出去偷东西）的提议，在2015年5月5日上午，在西安准备走时，邱某某在路边的一个小五金店里买了一把平口螺丝刀，两人开着王某甲女朋友刘某乙的一辆白色江淮越野车（车牌号在西安时事先由邱某某掩盖，方便盗窃后逃跑）在下午六七点的时候来到了三门峡西站，在晚上七八点时到天鹅湖洗浴中心后，两人各自用一个储物柜，王某甲是28号，洗澡时邱某某把那把平口螺丝刀藏在了他的储物柜里，从洗浴区出来后，邱某某以要饮料为名将服务员支开，让王某甲坐在更衣室外边的沙发上望风，邱某某用事先准备好的平口螺丝刀撬开了浴区更衣室里两个储物柜，共偷了两部苹果手机（一部苹果五，一部苹果六），还有现金具体多少不清楚。结完帐以后，洗浴中心里面的工作人员拦住两人，把两人带到了楼上的办公室，从邱某某身上搜出了刚才偷的手机和钱，然后就有人报警了。进洗浴中心时我身上带有200多元钱，邱某某身上带多少钱不知道。在来三门峡的路上把各自的钱都掏出来放在王某甲的钱包里，王某甲身上留了一些钱，平时用，我们把钱都放钱包了，邱某某就是装也不会多，装些零钱。
19、价格鉴定结论书。证明：被盗苹果6手机评估值为：5394元；苹果5手机评估值为2423元。合计人民币7817元。
20、被告人邱某某、王某甲现场指认笔录各一份及照片。
证明：被告人邱某某、王某甲均指认出盗窃的具体地点、详细的经过、所乘车辆及所盗手机、现金。
本院认为，被告人邱某某、王某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。关于公诉机关指控被告人邱某某、王某甲盗窃现金5600元的事实，经查，被害人刘某甲关于其被盗现金的陈述前后不一致，被告人邱某某供述其自身装有现金1650元，盗窃刘某甲的现金有2000至4000元，具体说不清，被告人王某甲供述邱某某盗窃现金数额其不知道，对于邱某某身上装有多少现金也不知情，且公安机关扣押决定书中的现金与发还二被害人及王某乙现金不一致，存在瑕疵，故指控盗窃现金5600元证据不足，根据有利于被告人原则，盗窃现金数额应以3950元予以认定。被告人邱某某、王某甲在共同犯罪中，共同预谋，互相配合实施盗窃，只是分工不同，不宜区分主、从犯。被告人邱某某、王某甲到案后，如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人邱某某、王某甲系初犯，可酌情从轻处罚。鉴于被盗手机及现金已追回发还被害人，故对二被告人酌情从轻处罚。关于被告人王某甲辩护人提出的坦白、初犯的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人邱某某辩护人提出的初犯的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人邱某某、王某甲辩护人提出的二被告人行为构成未遂的辩护意见，经查，被告人邱某某、王某甲窃取的是二被害人锁在柜子内的现金及手机，该财物可以随身携带，已被被告人实际控制，二被害人已经丧失了对财物的控制，故二被告人行为不构成未遂，对二辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人邱某某辩护人提出的被告人邱某某的行为构成自首的辩护意见，经查，天鹅湖温泉酒店工作人员发现被告人邱某某形迹可疑，报警后，邱某某身上携带的手机及现金能证实有实施盗窃的嫌疑，不能认定为自动投案，故自首不能成立，对该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人王某甲辩护人提出的被告人王某甲系从犯辩护意见，与本院查明事实不符，本院不予采纳。根据被告人犯罪事实、情节及认罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人邱某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金12000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月6日起至2015年11月5日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）
被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金12000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月6日起至2015年11月5日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）
三、扣押在案的作案工具予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王鹏燕
人民陪审员 赵青博
人民陪审员 韩凤仙
二〇一五年十月十九日
书 记 员 孟 轲
附本案涉及的法律条文：
1、《刑法》第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《刑法》第二十五条第一款
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《刑法》第六十七条第三款
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
4、《刑法》第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
5、《刑法》第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。