广东省中山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
粤20刑终163号
原公诉机关中山市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1988年11月26日出生于广东省中山市，汉族，大专文化，无业，户籍所在地中山市石岐区。因本案于2014年11月20日被羁押，同年11月21日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人黄某甲，男，于广东省中山市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地中山市。因本案于2014年12月4日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人徐某，男，于广东省中山市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地中山市石岐区。因本案于2014年11月20日被羁押，同年11月21日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人杨某甲，女，于广东省中山市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地中山市石岐区。因本案于2014年11月27日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人钟某，女，汉族，小学文化，无业，户籍所在地海南省儋州市南丰镇，住中山市南区。因本案于2014年12月11日被羁押，同年12月12日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
中山市第一人民法院审理中山市第一市区人民检察院指控原审被告人黄某甲、徐某、王某某、杨某甲、钟某犯合同诈骗罪一案，于2016年3月17日作出（2015）中一法刑二初字第817号刑事判决。原审被告人王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉意见，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年10月至11月，被告人黄某甲、徐某、王某某、杨某甲、钟某分别结伙从他人处骗租小汽车，再隐瞒真相以抵押借款的方式将车辆抵押给其他人实施诈骗，其中被告人黄某甲参与合同诈骗犯罪5宗、徐某参与合同诈骗犯罪4宗，被告人王某某参与合同诈骗犯罪3宗，被告人杨某甲、钟某各参与合同诈骗犯罪1宗。具体事实如下：
一、2014年10月13日，被告人王某某在中山市石岐区天下汽车租赁有限公司租赁了一辆粤J×××××号宝马牌小汽车（价值人民币276000元）。10月26日，被告人黄某甲和李棣枢（另案处理）指使李棣枢的女朋友被告人杨某甲冒充车主“赵玲玲”，并以被告人杨某甲提供的照片伪造了“赵玲玲”的驾驶证等，与被害人方某签订借款质押合同，将该车抵押给对方，骗取款项人民币10万元。
原判认定上述事实的证据有被害人方某的陈述及辨认笔录，证人余某、陈某甲、刘某甲的证言及辨认笔录，价格鉴定意见书，借款质押协议书及机动车行驶证、驾驶证、身份证复印件，汽车租赁合同及王某某的身份证、驾驶证、租赁车辆交接单，银行卡交易记录，被告人杨某甲、黄某甲、王某某的供述及辨认笔录等。
二、2014年11月2日，被告人徐某与陈英伟（另案处理）在中山市石岐区中山旅行者汽车租赁服务有限公司租赁了一辆粤T×××××号本田思域牌小汽车（价值人民币82000元）。11月4日，被告人黄某甲指使其女朋友被告人钟某冒充车主“朱玲玲”，并以被告人钟某提供的照片伪造了“朱玲玲”的驾驶证等，与被害人刘某乙签订抵押借款合同，将该车抵押给对方，骗取款项人民币7万元。
原判认定上述事实的证据有被害人刘某乙的陈述及辨认笔录，证人苏某的证言及辨认笔录，价格鉴定意见书，汽车租赁合同、徐某及陈英伟的身份证复印件、徐某的驾驶证复印件，“朱玲玲”的机动车驾驶证和行驶证复印件、抵押汽车逾期变卖委托书和车辆抵押借款合同，被告人黄某甲、徐某、王某某、钟某的供述及辨认笔录等。
三、2014年11月9日，被告人黄某甲、王某某在中山市石岐区向江门市蓬江区国通汽车租赁有限公司业务员郑某租赁了一辆粤J×××××号本田雅阁牌小汽车（价值人民币118000元）。11月11日，被告人徐某化名“刘丹”并伙同被告人王某某，提供假的“刘丹”的身份证，与被害人余某签订借款质押合同，将该车抵押给对方，骗取款项人民币8万元。
原判认定上述事实的证据有被害人余某的陈述及辨认笔录，证人郑某的证言及辨认笔录，价格鉴定意见书，汽车租赁合同，借款抵押协议书及“刘丹”的身份证，被告人黄某甲、徐某、王某某的供述及辨认笔录等。
四、2014年11月14日，被告人徐某受被告人黄某甲指使，在中山市石岐区向江门市蓬江区前途汽车租赁中心业务员陈某乙租赁了一辆粤J×××××号丰田凯美瑞牌小汽车（价值人民币123000元）。11月16日，被告人徐某化名“刘丹”并伙同杨平（另案处理），与被害人黄某乙签订借款质押合同，将该车抵押给对方，骗取款项人民币7万元。
五、2014年11月19日下午，被告人徐某、王某某再次驾驶一辆租来的思铭牌小汽车到中山市沙溪镇诚实担保公司欲抵押给余某、黄某乙借款人民币5万元时被对方识破并要求还款，至次日下午被公安人员抓获；同年11月27日被告人杨某甲在中山市西区被方某发现并扭送至公安机关；同年12月4日被告人黄某甲在广州市白云机场被公安人员抓获；同年12月11日，被告人钟某在中山市被刘某乙发现并扭送至公安机关。归案后，被告人徐某供认了主要犯罪事实。破案后，上述车辆均被追回，赃款未能缴回。案发后，被告人钟某的家属赔偿刘某乙人民币7万元。
原判认定上述事实的证据有被害人余某的陈述及辨认笔录，证人陈某乙、杨某乙的证言及辨认笔录，价格鉴定意见书，汽车租赁合同、机动车驾驶证及身份证复印件，手机通话记录清单，借款合同，被告人徐某、王某某的供述及辨认笔录，抓获经过，户籍材料及谅解书等。
原审法院认为，被告人黄某甲、徐某、王某某、杨某甲、钟某无视国家法律，结伙以非法占有为目的，冒用他人名义签订合同，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人财物，其中被告人黄某甲诈骗数额巨大，被告人徐某、王某某、杨某甲、钟某诈骗数额较大，其行为均已构成合同诈骗罪，应依法惩处。第五宗合同诈骗犯罪未遂，诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。被告人黄某甲、徐某、王某某在共同合同诈骗犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人杨某甲、钟某在共同合同诈骗犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人杨某甲、钟某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人钟某的家属积极退赃并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第二十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，作出如下判决：一、被告人黄某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；二、被告人徐某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人王某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；四、被告人杨某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人钟某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。
王某某上诉提出：其受黄某甲等人的指使参与作案，仅分得5000元，在共同犯罪中起次要作用，并非主犯；其归案后如实供述罪行，有自首情节。综上，上诉人王某某请求本院予以改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人王某某、原审被告人黄某甲、徐某、杨某甲、钟某犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，且证据均已经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人王某某、原审被告人黄某甲、徐某、杨某甲、钟某结伙以非法占有为目的，冒用他人名义签订合同，骗取对方当事人财物，其行为均已构成合同诈骗罪，其中原审被告人黄某甲诈骗数额巨大，上诉人王某某、原审被告人徐某、杨某甲、钟某诈骗数额较大，依法均应惩处。上诉人王某某、原审被告人黄某甲、徐某实施的第五宗合同诈骗犯罪未遂，依法可以从轻处罚。在合同诈骗共同犯罪中，上诉人王某某、原审被告人黄某甲、徐某起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人杨某甲、钟某起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚，其二人一审当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原审被告人钟某的家属代其退赃并取得被害人的谅解，对钟某可以酌情从轻处罚。
关于上诉人王某某提出其受黄某甲等人的指使参与作案，仅分得5000元，其在共同犯罪中起次要作用，并非主犯的意见。经查，上诉人王某某在第一宗合同诈骗中负责租赁汽车，在第三宗、第五宗合同诈骗中又与徐某将租来的汽车质押给他人以骗取借款。可见，上诉人王某某与同案犯在作案过程中分工配合，事后又分得赃款，其在合同诈骗共同犯罪中积极主动，起主要作用，是主犯。上诉人王某某所提与查明的事实不符，不予采纳。
关于上诉人王某某提出其归案后如实供述罪行，有自首情节的意见。经查，2014年11月19日，上诉人王某某与同案犯在实施第五宗合同诈骗时被事主识破并于次日将其扭送至公安机关，可见王某某系被动归案，不符合自首的条件。
综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王某某所提经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周绍庄
审 判 员 林慧娴
代理审判员 梁凌波
二〇一六年五月十二日
书 记 员 李凯文
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