甘肃省华池县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）华刑初字第144号
公诉机关华池县人民检察院。
被告人邹帅（曾用名邹军林），男，生于1975年2月17日，汉族，甘肃省华池县人。2014年8月12日因涉嫌聚众斗殴罪被华池县公安局刑事拘留，同年9月2日被取保候审，2015年9月25日本院决定继续取保候审。
被告人张武博（曾用名张武虎），男，生于1987年6月6日，汉族，甘肃省华池县人。2007年11月5日因犯寻衅滋事罪被吴起县人民法院判处有期徒刑一年，2008年5月15日刑满释放。2014年8月12日因涉嫌聚众斗殴罪被华池县公安局刑事拘留，同年9月2日被取保候审，2015年9月25日本院决定继续取保候审。
被告人邹伟，男，生于1987年1月27日，汉族，甘肃省华池县人。2014年8月12日因涉嫌聚众斗殴罪被华池县公安局刑事拘留，同年9月2日被取保候审，2015年9月25日本院决定继续取保候审。
被告人马超（曾用名马兴超），男，生于1987年6月26日，汉族，甘肃省华池县人。2007年11月5日因犯寻衅滋事罪被吴起县人民法院判处有期徒刑二年，2009年5月15日刑满释放。2014年8月12日因涉嫌聚众斗殴罪被华池县公安局刑事拘留，同年9月2日被取保候审，2015年9月25日本院决定继续取保候审。
被告人张星星，男，生于1988年5月6日，汉族，甘肃省华池县人。2014年9月24日因涉嫌聚众斗殴罪被华池县公安局取保候审，2015年9月25日本院决定继续取保候审。
被告人慕宏波（曾用名慕东东），男，生于1989年11月24日，汉族，甘肃省华池县人。2014年8月12日因涉嫌聚众斗殴罪被华池县公安局刑事拘留，同年9月2日被取保候审，2015年9月25日本院决定继续取保候审。
华池县人民检察院以华检公诉刑诉〔2015〕107号起诉书指控被告人邹帅、张武博、邹伟、马超、张星星、慕宏波犯聚众斗殴罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。华池县人民检察院指派代理检察员杨耘出庭支持公诉，被告人邹帅、张武博、邹伟、马超、张星星、慕宏波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
华池县人民检察院指控，2014年8月11日晚，被告人邹帅、邹伟、慕宏波、张武博与其朋友李正斌、陈彦霞、李霞在华池县五蛟乡“皇都”烤吧喝酒，结束后李正斌、张武博开车将李霞和陈彦霞送往五蛟小学，到五蛟小学门口陈彦霞下车时被张武博挡住，并强行夺走了陈彦霞的手机，陈彦霞向其索取，张武博不给，于是陈艳霞就借用李霞的手机叫来被告人邹帅、邹伟、慕宏波，邹帅与张武博发生口角并撕打在一起，被李正斌与邹伟、慕宏波拉开，双方各自散去。随后，邹帅打电话给被告人张星星，请求张星星帮忙，张武博也打电话叫来被告人马超等5人，张星星在西峰约来40余人，乘坐12辆出租车到达五蛟加油站，邹帅、邹伟、慕宏波三人到贺排安的五金门市买了10余根铁锹把，交给与张星星同来的人。此时，张武博打电话给邹帅，让其到五蛟街道处理事，双方集结在五蛟乡十字路口，相互辱骂并准备打架，华池县公安局接到报警后制止了双方的行为。据此，六被告人的行为已构成聚众斗殴罪，且系犯罪未遂，请依法判处。
六被告人对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，但均辩称起诉书指控的参与人数与实际不符，均当庭表示认罪、悔罪，请求从轻处罚。
经审理查明，2014年8月11日晚，被告人邹帅、邹伟、慕宏波、张武博与其朋友李正斌、陈彦霞、李霞在华池县五蛟乡“皇都”烤吧喝酒，结束后李正斌、张武博开车将李霞和陈彦霞送往五蛟小学，到五蛟小学门口陈彦霞下车时被张武博挡住，并拿走了陈彦霞的手机，陈彦霞向其索取，张武博不给，于是陈艳霞就借用李霞的手机叫来被告人邹帅、邹伟、慕宏波，邹帅与张武博发生口角并撕打在一起，被李正斌与邹伟、慕宏波拉开，双方各自散去。约一个小时后，张武博在回房子途中又遇见邹帅，二人因故再次发生口角，随后，邹帅等人打电话给被告人张星星，请求张星星帮忙“了事”，张武博也打电话叫来被告人马超等5人，张星星在西峰约来30余人，乘坐9辆出租车到达五蛟加油站，邹伟到贺排安的五金门市买了10根铁锹把，装在邹帅车上，并在武丽娟的门市买了五箱饮料交给与张星星同来的人。此时，张武博打电话给邹帅，让其到五蛟街道处理事，邹帅就驾驶自己的白色“汉兰达”越野车与张星星、邹伟、慕宏波四人前往五蛟街道，行至五蛟街道十字路口时，马超乘坐一辆黑色“凯美瑞”轿车强行挡在邹帅车前，马超下车将邹帅从驾驶室里拉出来，因邹帅未将车档摘掉，邹帅的车撞到了马超的车上，两人便撕打在一起，张星星见状，便跑到加油站将等候的人都叫了上来，双方集结在五蛟乡十字路口，相互辱骂并准备打架，华池县公安局接到报警后制止了双方的行为。
上述事实有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证，本院查证属实，予以确认的如下证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及发生的时间、地点；
2.辨认笔录及照片，证实各被告人相互辨认参与作案人员情况；
3.证人李某某、高某某等36人的证言，与被告人邹帅、张武博、邹伟、马超、慕宏波、张星星本人供述相互印证，足以证实本案的犯罪事实；
4.吴起县人民法院（2007）吴刑初字第50号刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人张武博、马超有犯罪前科；
5.户籍证明，证实六被告人的身份及具有刑事责任能力。
本院认为，被告人邹帅、张武博、邹伟、马超、张星星、慕宏波纠集多人成帮结伙，互相进行殴斗，破坏公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪，且属聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣，公诉机关指控成立，本院予以确认。六被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，被告人邹帅、张武博起了主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人邹伟、马超、慕宏波、张星星起了次要作用，系从犯，应从轻处罚，六被告人当庭自愿认罪，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第二项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第二十三条、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人邹帅犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
被告人张武博犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
被告人邹伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
被告人马超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
被告人张星星犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
被告人慕宏波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王保中
人民陪审员赵志宏
人民陪审员 赵江山
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 李若男
附页（具体适用相关法律规定）
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。