湖北省长阳土家族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂长阳刑初字第00085号
公诉机关湖北省长阳土家族自治县人民检察院。
被告人邵常奎，农民。因涉嫌盗掘古墓葬，于2015年4月24日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于本县看守所。
辩护人黄明波，湖北君任律师事务所律师。
被告人梁某，曾用名梁杰，农民。因涉嫌盗掘古墓葬，于2015年5月24日被取保候审。
被告人刘某，汽车驾驶员。因涉嫌盗掘古墓葬，于2015年7月4日被取保候审。
被告人张某，1982年7月8月，汽车驾驶员。因涉嫌盗掘古墓葬，于2015年7月14日被取保候审。
被告人邵常奎、梁某、刘某、张某被控盗掘古墓葬一案，长阳土家族自治县人民检察院于2015年8月26日以长检公诉刑诉（2015）55号起诉书向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，于2015年9月17日公开开庭进行了审理。本县人民检察院指派检察员马建设出庭支持公诉，被告人邵常奎及其辩护人黄明波、被告人梁某、刘某、张某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
公诉机关指控，2014年11月6日凌晨，被告人邵常奎伙同马文涛（另案处理）等人盗掘位于本县榔坪镇秀峰桥村六组的“丁母覃氏”古墓，并盗走国家三级文物4件；2015年4月16日凌晨，被告人邵常奎伙同被告人梁某、刘某、张某等人再次盗掘“丁母覃氏”古墓，并盗走国家三级文物6件。四被告人的行为均已构成盗掘古墓葬罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第四项追究其刑事责任。在第二次共同犯罪中，被告人邵常奎系主犯，被告人梁某、刘某、张某系从犯。被告人邵常奎能如实供述犯罪事实，被告人梁某具有自首、立功情节，被告人刘某、张某具有自首情节。建议对被告人邵常奎在有期徒刑十年至十三年间适用刑罚，对被告人梁某、刘某、张某在有期徒刑三年至五年间适用刑罚，均并处罚金。
被告人邵常奎、梁某、刘某、张某对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。被告人邵常奎的辩护人提出，邵常奎能坦白犯罪事实；在共同犯罪中起次要作用，系从犯；主动配合退赃，且赃物已全部追回，建议对其减轻处罚。
经审理查明：2014年11月6日凌晨，被告人邵常奎伙同马文涛（另案处理）等人驾驶“鲁H×××××”号双排座货车，从山东省济宁市嘉祥县纸坊镇来到本县榔坪镇秀峰桥村六组，趁深夜无人之机，盗掘“丁母覃氏”清代古墓葬，并盗走该墓1件“圣旨旌表”双龙盘柱石刻、1件石雕香炉、2件石象，然后连夜运至山东省济宁市嘉祥县，随后销售给在该县中心东街7号经营“汉缘堂”古玩店的满某。
2015年4月16日凌晨，被告人邵常奎伙同被告人梁某、刘某、张某与马云贞、代传滨（均另案处理）等人驾驶“鲁H×××××”号双排座货车，从山东住地来本县榔坪镇秀峰桥村六组，趁深夜无人之机，再次盗掘“丁母覃氏”古墓，并盗走该古墓3件浮雕栏板、2件石鼓、1件坊间人物石刻，并连夜运往山东省济宁市嘉祥县，藏匿于被告人梁某父亲梁成鲁的羊圈内。
2015年4月23日，被告人邵常奎在山东省济宁市嘉祥县被公安机关抓获归案，被盗的10件文物已全部追回。经湖北省文物出境鉴定组鉴定，被盗的10件文物均属于国家三级文物。“丁母覃氏”墓系2011年7月为宜昌市人民政府公布的第四批文物保护单位之一。
同时查明，被告人邵常奎归案后，如实供述了犯罪事实。被告人梁某于2015年5月24日主动到公安机关投案，并规劝同案人刘某、张某分别于同年的7月4日、7月14日自动投案，三被告人到案后，如实供述了所参与的犯罪事实。
上述事实，有经当庭举证质证、本院予以采信的下列证据证实：
1.四被告人的身份证明、户籍信息，证实四被告人的刑事责任年龄及身份情况。
2.本县公安机关的收案登记表、抓获经过、情况说明，证实本案因村民发现古墓被盗掘而报案，公安机关通过监控探头以车找人侦破本案以及四被告人的归案情况。
3.本县公安机关的调取证据通知书及调取证据清单，证实向满某调取文物“圣旨旌表”1件、石雕1件、石象2件，向高速公路管理部门调取运输文物的涉案车辆照片；搜查笔录、检查笔录、扣押与发还清单及相关照片，证实在被告人梁某的父亲梁成鲁的羊圈内搜查出石鼓2件、浮雕栏板3件、石刻1件及相关文物的特征，从被告人邵常奎的手机里查出涉案古墓照片以及相关文物发还情况。
4.宜昌市人民政府《宜府发（2011）18号文件》，证实“丁母覃氏”墓属于市级文物保护单位。
5.证人丁某、余某等人的证言，证实“丁母覃氏”墓两次被盗掘的情况；证人满某的证言，证实被告人邵常奎等人给其销售文物的时间、地点、数量、特征等。
6.辨认笔录。证实经被告人梁某、邵常奎辨认，被告人刘某、张某以及马云贞等人参与盗掘古墓葬的事实。
7.湖北省文物出境鉴定组的鉴定意见，证实被盗的10件文物均属于国家三级文物。
8.现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片8张，证实“丁母覃氏”墓有一长方形的盗洞，洞中遗留有石块，多处墓碑被破坏，少许石雕、石块掉落在地；古墓顶端镶嵌的“圣旨旌表”石碑被盗，墓前的一个香炉及台阶两边围栏上的两个石象被盗等，现场均留撬痕。
9.四被告人的供述与辩解，证实实施盗掘古墓的时间、地点、手段、经过及盗窃文物的种类、数量、特征、去向及各自在犯罪中所起的作用等。
经本院委托，山东省济宁市嘉祥县社区矫正机构对被告人梁某、刘某、张某进行了社会调查、评估，建议可对三被告人适用非监禁刑，实行社区矫正。
本院认为：被告人邵常奎、梁某、刘某、张某盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，系共同犯罪，依法应予刑罚处罚。公诉机关指控的罪名成立。在第二次犯罪中，被告人邵常奎提起犯意，邀约其他被告人实施盗掘，起了主要作用，系主犯；被告人梁某、刘某、张某起了次要、辅助作用，系从犯，依法应减轻处罚；被告人梁某、刘某、张某自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚；被告人梁某积极主动规劝他人自动投案，属于有立功表现，依法可从轻处罚；被告人邵常奎积极配合公安机关追缴赃物，可酌情从轻处罚；四被告积极主动缴纳罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合本案事实和相关法律规定，本院予以采纳。被告人邵常奎及其辩护人关于没有邀约梁某等人参与、其不是主犯、系从犯的辩解及辩护意见，经查，被告人邵常奎与被告人梁某、刘某、张某等人盗掘“丁母覃氏”墓时，只有邵常奎是第二次参与盗掘该墓，其他人事前都不知该古墓的存在。被告人梁某、刘某、张某均供述系受邵常奎的邀约参与盗掘，经费由邵常奎组织。且在三人归案之前，邵常奎亦供述系其邀约梁某等人盗掘古墓。故被告人邵常奎的辩解及其辩护人的辩护意见与查明的事实不符，理由不成立。辩护人其他有关被告人具有从轻处罚情节的辩护意见，本院在量刑时已充分考虑。公诉机关的量刑建议符合本案事实及相关法律规定，本院予以采纳。结合社区矫正部门的意见，可对被告人梁某、刘某、张某宣告缓刑。
经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第四项、第二十六条第四款、第二十七条第二款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人邵常奎犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币2万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日这抵刑期一日，即从2015年4月24日起至2025年4月23日止；罚金已缴纳）。
被告人梁某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币2万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
被告人刘某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币2万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
被告人张某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币2万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 田开文
审 判 员 张宏明
人民陪审员 胡碧闻
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 张慧玲
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪刑，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。