广东省云浮市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）云中法民一终字第246号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司。住所地：云浮市。
负责人：赖伟忠。
委托代理人：王佐旗，广东翔浩律师事务所律师。
委托代理人：梁家栋，广东翔浩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蓝大城，男，汉族，1993年11月7日出生，住广东省云浮市。
委托代理人：蓝伟杰，系蓝大城的父亲。
委托代理人：吴桂焕，广东国融律师事务所律师。
原审被告：黄jian元，男，汉族，1975年7月25日出生，住广东省云浮市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司（以下简称“平安财险云浮支公司”）与被上诉人蓝大城、原审被告黄jian元机动车交通事故责任纠纷一案，不服云浮市云城区人民法院（2015）云城法河民初字第52号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。
案经原审法院审理查明，2014年1月23日23时20分许，蓝大城驾驶粤WVB3**号普通二轮摩托车（乘搭陈勇江）由云浮往肇庆方向行驶，行至云浮市G324线1119KM＋800M路段时，与变更车道由黄jian元驾驶的粤WFV1**号小型普通客车发生碰撞，造成蓝大城、陈勇江受伤，两车损坏的后果。经过交警部门认定，黄jian元驾驶机动车变更车道时，未让相关车道内的车辆优先通行，蓝大城饮酒后驾驶机动车未按规定在最右侧车道内行驶且司乘人员未按规定戴安全头盔，双方均有过错，应承担事故的同等责任。
事故发生后，蓝大城被送至云浮市人民医院住院治疗，经诊断为：1.右股骨颈骨折、2.左股骨中上段闭合性骨折、3.左髌骨及左胫骨髁间隆突闭合性骨折；4.腹部闭合性损伤：1）直肠浆肌层多发破裂伤2）后腹膜血肿并撕裂伤；5.膀胱破裂伤；6.蛛网膜下腔出血；7.失血性休克；8.骨盆骨折。蓝大城在该医院共住院治疗24天，出院后医嘱：全休八个月，患肢三个月内暂不负重；定期回门诊复查、十八个月后回院拆除双下肢内固定装置等。
2014年3月10日至2014年3月13日期间，蓝大城再次到云浮市人民医院实施左膝关节松动手术，术后医嘱继续加强功能锻炼、门诊随诊。之后，蓝大城仍陆续到云浮市人民医院接受诊疗。
2014年8月8日，蓝大城委托广东中天司法鉴定所对其伤残等级进行法医学鉴定，并对营养、护理时限、后续医疗费进行评定，经鉴定蓝大城为：1.左股骨、左髌骨、左胫骨骨折伤残等级为九级；2.右股骨颈骨折伤残等级为九级；3.直肠破裂伤残等级为十级；4.膀胱破裂伤残等级为十级；5.伤后营养时间150日，护理时间150日；6.左股骨、左髌骨、左胫骨、右股骨颈内固定物取出费用15000元。鉴定费1900元由蓝大城支付。
另查明，蓝大城为广东省云浮市云安县六都镇某村农村居民，事故发生前在上海市上海德天石材有限公司任水刀工艺师傅，月平均工资为5000元／月，事故发生后蓝大城的公司未向其发放工资。
庭审中，蓝大城确认住院期间由其父母及弟弟、堂弟进行护理。
本案中，蓝大城因本起事故造成的各项损失经原审法院核定如下：
1.医疗费共90509.77元。蓝大城在云浮市人民医院先后两次入院治疗，自行购置“白蛋白”、“乳清蛋白质粉”等药品，及进行检查等产生的医疗费均与蓝大城伤情具有关联，且有相关发票及收据予以佐证，原审法院予以支持，经核算上述项目合计90509.77元。对于蓝大城主张在高要市农村卫生站治疗产生的2250元，该项治疗距蓝大城出院已有半年有余，蓝大城缺乏有效证据证实其具有必要性，且上述支出亦无医疗费发票予以证明，对此原审法院不予支持。
2.残疾赔偿金210484.8元（其中含被抚养人生活费0元）、鉴定费1900元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条第一款规定“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”根据蓝大城提交的《证明》、《工资发放表》、《银行卡明细对账单》、《业务凭证》，足以证实蓝大城事故发生前在上海市工作、生活满一年以上，蓝大城主张其残疾赔偿金按照上海市标准计算合法有据，原审法院予以支持。针对平安财保云浮支公司提出的重新鉴定问题，原审法院认为，《司法鉴定意见书》虽为蓝大城自行委托鉴定机构作出，未通知平安财保云浮支公司，但作出《司法鉴定意见书》的鉴定机构、鉴定人员具有伤残鉴定的资格，《司法鉴定意见书》认定的事实与蓝大城在接受治疗的诊断内容不相冲突，提起鉴定时间距蓝大城在出院后将近半年，鉴定时机合适。本案中，平安财保云浮支公司也未能提供证据证明鉴定机构出具《司法鉴定意见书》所采用的方法、适用的参数、作出的结论违反《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，平安财保云浮支公司不足以证实《司法鉴定意见书》实体上存在错误的前提下，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应当准许”之规定，原审法院对其提出重新鉴定的申请不予准许，对该《司法鉴定意见书》法律效力予以确认。蓝大城因本起交通事故中造成两处九级伤残、两处十级的多次伤残，蓝大城主张按照上海市2014年度人身损害赔偿计算标准中确定的城镇居民可支配性收入，计算其损失为210484.8元（43851元／年×20年×（20%＋2%＋1%＋1%）］合法有据，原审法院予以确认。蓝大城主张的被抚养人生活费属于残疾赔偿金范围，本起交通事故发生时，蓝大城父母未达到法定需要抚养年龄，蓝大城所提交的证据亦不足以证明其父母丧失劳动能力，对蓝大城该项损失，原审法院不予确认。鉴定费1900元属于蓝大城为查明其损失支持的合理范围，原审法院予以确认。
3.后续治疗费15000元、住院伙食补助费2700元、营养费3000元。《司法鉴定意见书》认定蓝大城需要后续治疗费15000元，原审法院予以确认。蓝大城两次住院共27天，其主张住院伙食补助费按照100元／天标准计算合情合理，原审法院予以确认。营养费，蓝大城经鉴定伤后营养时间为150天，结合其受伤具体部位，康复情况，原审法院按照20元／天标准酌情支持。
4.误工费38500元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天……”蓝大城受伤时间为2014年1月23日晚上，定残时间为2014年9月12日，依据上述规定核算其误工时间为231天，按照蓝大城月均收入水平5000元／月计算，其误工费为38500元（5000元／月÷30天×231天），蓝大城超出部分，原审法院不予确认。对于平安财保云浮支公司提出的查勘信息表问题，该表为蓝大城父亲蓝伟杰填写，确认的收入情况对象并非蓝大城，平安财保云浮支公司以此抗辩蓝大城误工费、残疾赔偿金应按照农村标准计算理据不足，原审法院不予采纳。
5.护理费10123.50元。蓝大城经鉴定其伤情需要护理期限为150天，由其父亲、母亲、兄弟进行护理，因蓝大城缺乏确凿的证据证明其父亲、母亲、兄弟收入情况及需要两人护理，原审法院基于其户籍性质按2014年度广东省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资标准24632元／年，计得10123.50元（24632元／年÷365天×150天）。
6.交通费1000元。原审法院根据其伤情及具体治疗情况酌情支持1000元。
7.精神损害抚慰金5000元。本起事故造成蓝大城两处九级、两处十级的多等级伤残结果，势必对蓝大城往后的生活造成影响，综合考虑侵权人与受害人的过错程度、侵权行为所造成的后果、地区经济状况及当前物价水平等因素，原审法院酌情支持5000元。
8.残疾器具辅助费680元。蓝大城该项损失有发票及收据证实，与其伤情具有关联，具有必要性和合理性，原审法院予以确认。
9.财产损失5705元。蓝大城主张粤WVB3**号普通二轮摩托车因本起事故损失产生的车辆损失5150元，施救拖车费150元，停车费205元及评估费200元有发票及鉴定书予以佐证，原审法院予以确认。
上述项目合计384603.07元，属于交强险医疗费赔偿项下的医疗费90509.77元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费2700元、营养费3000元。属于交强险死亡残疾赔偿项下的残疾赔偿金210484.8元、误工费38500元、护理费10123.50元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元、残疾器具辅助费680元。属于交强险财产损失项下为5705元。
又查明，粤粤WFV1**号客车在平安财保云浮支公司投保了交强险和500000元不计免赔的商业第三者险，本起事故发生均在上述保险期间内。事故发生后，黄jian元向蓝大城支付了15000元，平安财保云浮支公司向蓝大城支付了41497.99元。
本案审理过程中，事故另一伤者陈勇江于2015年3月16日向原审法院出具《声明》，确认放弃在该起事故中依法可向相关赔偿义务人请求损害赔偿的权利，同意粤粤WFV1**号客车的交强险赔偿限额全部分配给蓝大城。
原审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。本起交通事故发生后，交警部门经过现场勘查、调查取证，出具《道路交通事故认定书》，认定蓝大城、黄jian元承担此事故的同等责任，各方均无证据予以推翻，原审法院予以确认。
关于各方责任承担问题。粤粤WFV1**号客车在平安财保云浮支公司投保了交强险和500000元不计免赔的商业第三者险，事故发生时在保险合同有效期限内，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持”，蓝大城的损失应先由平安财保云浮支公司在交强险限额内予以赔偿。超出交强险赔付部分，因蓝大城、黄jian元承担此事故的同等责任，双方应各自承担50%责任。又因粤粤WFV1**号客车也在平安财保云浮支公司处投保了50万元不计免赔的商业第三者险，对超出交强险由黄jian元负担的部分应由平安财保云浮支公司在商业三者险限额内根据保险合同予以赔偿。
关于自费药应否扣减问题。根据《中华人民共和国保险法》（2009年修正）第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”虽然平安财保云浮支公司提供的保险条款中有关于医保范围外的医疗费用保险公司可以免责的约定，但保险公司没有充分证据证实其已经向投保人作了明确的说明；其次，在通常医疗过程中，至于是否采用医保范围内外的治疗手段，主要取决于病情的需要和医生的判断，虽然患者在某些情况下可向医生提出用药的建议，但最终治疗疾病需用何种药物是由医生根据病情决定，并非患者所能绝对控制，以不可归咎于被保险人的事项作为拒赔理由显然有失公允，只要医疗费没有明显超常或超出保险赔付限额，保险公司应当赔付。综上，平安财保云浮支公司提出超出国家基本医疗保险用药标准的，其依法不承担保险责任理据不足，原审法院不予支持。
关于平安财保云浮支公司应承担的保险责任问题。因本起交通事故中另一伤者陈勇江向本院出具《声明》，确认粤粤WFV1**号客车的交强险赔偿限额可全部分配给蓝大城，据此本院不再在交强险范围内为其预留份额。鉴于蓝大城在交强险医疗费、死亡残疾赔偿、财产损失分项下的损失均超过交强险各项下的保险限额，扣除平安财保云浮支公司向蓝大城支付了41497.99元，蓝大城在交强险范围内仍享有的保险金额为80502元（122000元-41497.99元，四舍五入取整）。蓝大城超出交强险之外的损失为262603.07元（384603.07元-122000元），因蓝大城在本起交通事故中承担同等责任，剔除其自行承担的50%责任部分及黄jian元预付的15000元后，蓝大城应得的赔偿款为116302元（262603.07元×50%-15000元，四舍五入取整），该笔款项未超出平安财保云浮支公司在50万元商业险范围内承担的保险责任，平安财保云浮支公司应承担该项赔付义务。黄jian元支付的15000元，由其根据保险条款的约定于本起事故处理完毕后自行向平安财保云浮支公司办理理赔手续，原审法院在此不予处理。
关于诉讼费负担，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额”，原审法院根据判决结果，综合本案具体情况予以认定。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院判决如下：一、平安财保云浮支公司应于判决发生法律效力之日起十日内在交强险赔偿限额内向蓝大城支付赔偿款80502元；二、平安财保云浮支公司应于判决发生法律效力之日起十日内在50万元商业第三者责任保险责任限额范围内向蓝大城支付赔偿款116302元；三、驳回蓝大城的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9658元（蓝大城已预交1932元，申请缓交5795元），由蓝大城负担3315元，平安财保云浮支公司负担6343元。蓝大城未足额缴纳的差额部分1383元，应于本案判决发生法律效力之日起十日内向原审法院补缴。
宣判后，平安财保云浮支公司不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销（2015）云城法河民初字第52号民事判决第一项、第二项，依法改判。2、申请对蓝大城重新进行伤残等级鉴定；3、本案一、二审诉讼费由蓝大城承担。具体事实和理由是：1、蓝大城的伤残等级鉴定是蓝大城单方委托且鉴定结论不合理，云浮市人民医院出院记录上的蓝大城自诉无障碍与广东中天司法鉴定所测量到的蓝大城各个关节丧失功能情况不符、云浮市人民医院出院记录时与广东中天司法鉴定所测量时蓝大城的左膝关节活动度不符，故平安财保云浮支公司申请对蓝大城伤残重新鉴定。2、申请调取交警卷宗，核实蓝大城的作情况。原审法院按照上海城镇居民标准计算残疾赔偿金错误，平安财保云浮支公司依法不承担蓝大城的自费药、外购药费用，蓝大城的误工费应以农村标准计算。
被上诉人蓝大城答辩称：1、上诉人平安财保云浮支公司没有提供证据证实鉴定书违反程序，二审法院应不允许其重新鉴定的申请。2、蓝大城提交的相应材料足以证实蓝大城在上海市居住、生活，应以上海市的城镇标准计算。3、蓝大城根据医嘱购置自费药与蓝大城的伤情有关联性，应予支持。原审法院核定蓝大城的医药费、误工费等正确，上诉人上诉理据不足，应驳回上诉，维持原判。
原审被告黄jian元既未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。
各方当事人在二审诉讼期间均没有提交新的证据。
经审查，原审法院所查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议的焦点为：1、广东中天司法鉴定所对蓝大城的伤残鉴定意见是否合法有效，能否作为本案的定案依据。2、原审法院对蓝大城残疾赔偿金、外购药、自费药及误工费的计算是否准确。
关于争议焦点一，平安财保云浮支公司将缺乏对比性的蓝大城在出院记录上的自诉情况与客观鉴定结论之间及出院时左膝关节活动度与检验时的客观记录作比较，混淆主、客观之间，时间先后顺序之间概念，平安财保云浮支公司上诉请求进行伤残重新鉴定的申请没有依据。原审法院亦对平安财保云浮支公司请求进行伤残重新鉴定的申请依法驳回并进行充分说理，平安财保云浮支公司就同一事实和理由在二审诉讼过程中再次请求重新鉴定，本院依法不予准许。广东中天司法鉴定所是有鉴定资质的鉴定机构，所作的鉴定结论合法有效，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，可以作为本案定案依据。
关于争议焦点二，原审判决对本案的事实已经查明，本院亦予以确认。交警部门对于本案交通事故的责任认定准确、蓝大城已提供充分的证据其在上海市居住满一年且有稳定收入。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条：“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。”之规定，可以按照上海市城镇居民标准计算蓝大城的残疾赔偿金。原审法院以此核定蓝大城的残疾赔偿金及误工费的数额正确。平安财险云浮支公司关于调取交警案卷、核定蓝大城工作情况的申请，本院不予采纳。根据《中华人民共和国保险法》第十七条：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，平安财保云浮支公司没有证据证实其已经向投保人作了明确的说明；治疗疾病需用何种药物是由医生根据病情决定，并非患者所能绝对控制，以不可归咎于被保险人的事项作为拒赔理由显然有失公允，只要医疗费没有明显超常或超出保险赔付限额，保险公司应当赔付。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，实体处理恰当，应予以维持。上诉人中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司的上诉理由缺乏理据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费4236.08元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李伙钊
代理审判员 陈 阳
代理审判员 董振南
二〇一五年十月二十日
书 记 员 王怡欢