天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民四终字第1129号
上诉人（原审原告）张颖。
委托代理人马伯明（系张颖之夫）。
上诉人（原审被告）刘东斌。
委托代理人徐亚非，天津银河律师事务所律师。
上诉人张颖与上诉人刘东斌健康权纠纷一案，天津市河西区人民法院于2015年8月19日作出（2015）西民四初字第422号民事判决。张颖、刘东斌均不服，向本院提起上诉。本院于2015年9月30日受理后，依法组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭审理了本案。上诉人张颖及委托代理人马伯明，上诉人刘东斌的委托代理人徐亚非到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年11月14日22时许，被告刘东斌在本市河西区围堤道生昌里2门1楼其经营的“葡式蛋挞”门前，因琐事与案外人马伯明及原告张颖发生口角，后双方发生厮打。期间，被告刘东斌用拳击打案外人马伯明及张颖面部，致二人头面部受伤。2013年11月21日，原告至天津医科大学第二医院住院治疗，被诊断为：鼻外伤、耳外伤、鼻骨骨折、上颌骨额突骨折、外伤性感音神经性聋（双侧）、周围神经损伤、扁桃体肥大、内耳迷路震荡。原告于2013年11月29日出院，实际住院8天。天津市河西区人民检察院以津西检公诉刑诉（2014）421号起诉书指控被告人刘东斌犯故意伤害罪，于2014年10月30日向原审法院提起公诉，在诉讼过程中张颖向原审法院提起附带民事诉讼，要求赔偿其医疗费28333.41元、误工费42000元、陪护费2100元、伙食费1050元、营养费18000元、交通费500元、伤情鉴定费260元、伤残赔偿金100000元、残疾辅助器具50000元、精神损害抚慰金50000元。2014年12月10日，原审法院出具（2014）西刑初字第440号刑事附带民事判决书，判决认为刘东斌的伤害行为造成张颖轻伤、轻微伤后果，应承担相应的民事责任。张颖所提医疗费、鉴定费、交通费、住院伙食补助费、营养费依法予以支持，所提误工费、护理费证据不符合法律规定，不予支持。所提残疾赔偿金、精神损失费的请求于法无据，不予支持。残疾辅助器具费尚未发生，不予支持。判决：“一、依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款之规定，被告人刘东斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月8日起至2015年1月7日止。）二、依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，（一）被告人刘东斌赔偿附带民事诉讼原告人张颖医疗费人民币28333.41元、鉴定费260元、住院伙食补助费800元、营养费800元、交通费人民币167.80元（于本判决生效后十日内给付）；（二）被告人刘东斌赔偿马伯明……（三）驳回附带民事诉讼原告人张颖、马伯明的其他诉讼请求。”
宣判后，张颖对判决中的附带民事部分不服，向天津市第二中级人民法院提出上诉，请求：判决刘东斌赔偿误工费6个月共21000元、营养费3000元、护工费6个月19800元及其住院护工费2700元、物品损坏费380元、原判决少计算的医疗费245.49元。2015年5月12日，天津市第二中级人民法院出具（2015）二中刑终字第92号刑事附带民事判决书，判决中关于张颖主张的6个月误工费21000元，以2013年居民服务、修理和其他服务业职工的平均工资28559元为标准支持了6个月误工费共计14279.50元。判决：一、撤销天津市河西区人民法院（2014）西刑初字第440号刑事附带民事判决书第二项……；二、原审被告人刘东斌赔偿张颖医疗费28333.41元、护理费2100元、鉴定费260元、住院伙食补助费800元、营养费800元、交通费167.80元、误工费14279.50元（于本判决生效后十日内给付）；三、原审被告人刘东斌赔偿马伯明……四、驳回上诉人张颖、马伯明的其他诉讼请求。本判决为终审判决。上次诉讼后，张颖先后至天津医科大学第二医院、天津市第一中心医院门诊治疗，截止2015年5月15日，共花费医疗费821.80元。
张颖以刘东斌未赔偿自己全部损失为由，向原审法院起诉，请求判令刘东斌：1、赔偿残疾赔偿金189036元（张颖构成八级伤残，计算为31506×20×0.3）、被扶养人生活费7287元（张颖之子马翊舜，1997年10月24日出生）、安装助听器3800元（遵医嘱安装助听器，以票据为准，使用年限为5-8年，保留继续安装助听器的权利，不排除安装人工电子耳蜗的可能）、医疗费821.80元（自2014年11月9日至2015年5月15日）、鉴定费980元、误工费8050元（每月工资3450元，从2014年11月9日至2015年5月15日共计休假70天）、精神损害抚慰金18000元（酌情主张）、交通费200元（从2014年11月9日至2015年5月15日往返就医产生）、配置眼镜费用380元（在刑事附带民事一审中，没有票据，在二审中提交，二审判决要求另案解决）；2、承担本案诉讼费。
原审法院认为，公民的合法民事权益依法受法律保护，他人不得侵害。本案双方当事人因为琐事发生冲突，造成张颖头面部受伤，经（2015）二中刑终字第92号刑事附带民事判决书判决刘东斌按照100%的责任比例对张颖的损失进行赔偿，该判决业已生效，予以确认。根据相关规定，对原告张颖主张的损害赔偿范围作如下评判：1、关于医疗费，根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。截止2015年5月15日，张颖共花费医疗费821.80元，证据充分，予以支持。2、交通费200元，证据不足，不予支持，参照原告就医次数，酌情支持100元。3、助听器费用3800元，张颖耳部受伤，且提交了发票予以证明，予以支持。4、配置眼镜费用380元，张颖没有提供充分证据证明发生该项损失，对此不予支持。5、关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的主张，在刑事附带民事判决书中已经对该两项诉讼请求作出了评判，因此对该两项诉请不予支持。6、关于被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。在刑事附带民事判决书中已经对残疾赔偿金的诉请作出了评判，故对该项诉请不予支持。7、鉴定费，张颖主张该项诉请系基于天津医科大学司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书，该项鉴定系张颖自行单方委托，且刘东斌在庭审中并未对此追认，对此不予支持。8、误工费，关于误工标准，在刑事附带民事判决书中按照居民服务、修理和其他服务业职工的平均工资为标准，予以确认。关于误工期，结合张颖的伤情和就医情况，酌情再支持1.5个月。因此误工费计算为33882元／年÷12个月×1.5个月=4235.25元。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十六条之规定，判决：一、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖医疗费821.80元；二、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖助听器费用3800元；三、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖交通费100元；四、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖误工费4235.25元；五、驳回原告张颖的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1522元，减半收取761元，原告张颖负担731元，被告刘东斌负担30元。
原审判决后，张颖、刘东斌均不服，向本院提起上诉。张颖的上诉请求为：1、维持原审第一项至第三项；2、法院对张颖耳外伤的伤残程度进行司法鉴定，并判令刘东斌支付残疾赔偿金189036元；3、在原审判决第四项确定的45天误工费数额基础上，加判25天误工费计2414.75元；4、判令刘东斌赔偿伤残鉴定费980元；5、一、二审诉讼费由刘东斌承担。
刘东斌针对张颖的上诉请求答辩认为，不同意其上诉请求，其上诉请求无事实和法律依据，其要求法院进行司法鉴定没有法律依据。其伤情已经医疗终结，不可能再产生医疗费等费用。其主张的医疗费、误工费的证据不完全真实，交通费张颖在原审期间并未提供支付凭证，原审法院酌情没有根据。
刘东斌的上诉请求为：1、撤销原审判决第一、三、四项，改判驳回张颖要求赔偿医疗费、交通费、误工费的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由张颖承担。
张颖针对刘东斌的上诉请求答辩认为，不同意其上诉请求，其上诉请求无事实和法律依据。张颖伤情较严重，法院应当启动司法鉴定，并判令刘东斌赔偿残疾赔偿金和伤残鉴定费。医疗费等项目均有客观证据予以佐证，不存在弄虚作假，如果刘东斌对医疗费中700余元的一张单据真实性不认可，其应负有举证责任。
二审期间，张颖向本院提交伤残鉴定申请书，申请对张颖耳外伤的伤残程度进行司法医学伤残鉴定。理由是：原审法院如果不认定张颖单方委托的司法鉴定结论，应该指定鉴定单位进行重新鉴定，而不应置之不理。故请求二审法院指定鉴定机构对张颖的伤情进行鉴定。
刘东斌对该申请质证认为，不同意张颖的申请，其申请没有法律依据。
合议庭经评议认为，对张颖伤情进行司法鉴定并非本案在查明事实基础上作出处理结果之必需，故不予准许。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案围绕刘东斌殴打张颖刑事案件引起的民事赔偿问题成讼。二审期间的争议焦点是：1、张颖申请法院对其伤情进行伤残鉴定是否应予准许？2、原审对伤残赔偿金、鉴定费不予支持的处理意见，以及对医疗费、误工费、交通费数额的确定是否正确？围绕争议焦点阐述如下：
关于张颖申请法院对其伤情进行伤残鉴定是否应予准许的问题，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。第一百六十四条规定，被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。根据上述规定，刑事附带民事诉讼对于伤残赔偿金一项不予支持。此次张颖另行提起民事诉讼，法院的审理范围仍应与刑事附带民事诉讼规定保持一致，故张颖主张的伤残赔偿金、鉴定费不在本案赔偿范围之内，故对张颖申请法院对其伤情进行司法鉴定不予准许，其所主张的伤残赔偿金、鉴定费亦不予支持。
关于张颖的医疗费问题，张颖原审提交了医疗费支出凭据，经本院审查，与其主张的数额相符，原审法院对其主张的821.80元医疗费予以支持，处理意见并无不当，本院予以维持。刘东斌主张张颖伤情稳定，不需要进一步治疗，没有事实依据，不予支持。
关于原审支持张颖误工费为1.5个月是否正确的问题，经本院审查，张颖在原审中提交的就诊医院开具的2014年11月9日至2015年5月15日期间的建休证明中建休期之和虽然确为70天，但不能与相应诊断用药记录一一对应，故原审法院在此情况下，酌情认定其误工费期限为1.5个月即45天，并未违反法律规定，本院予以维持。张颖主张误工期限为70天，刘东斌主张对误工费不予支付，本院均不予支持。
关于刘东斌主张张颖未提交交通费支出凭证，原审酌情确定交通费100元的处理意见没有事实根据的问题，本院认为，虽然张颖未提交交通费的支出凭证，但结合张颖的伤情及其多次到医院就诊的客观事实，原审法院酌情确定100元交通费并无不当，本院予以维持。
综上，二上诉人张颖、刘东斌的上诉请求均缺乏事实证据和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1562元，由上诉人张颖负担1262元，由刘东斌负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 史 东
代理审判员 李宝罡
代理审判员 李冬梅
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 张宇鑫
速 录 员 周晓琳