山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终5392号上诉人（原审被告）彭某。委托代理人吕洪坤，山东万绥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张某某。委托代理人董希华，青岛李沧鼎盛法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）陈某某。上诉人彭某因与被上诉人张某某、被上诉人陈某某买卖合同纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2015）胶商初字第1280号民事判决，于2015年12月23日向本院提起上诉。本院于2016年7月1日受理后，依法由审判员朱见晓担任审判长，代理审判员徐慧主审，与审判员杨传令共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张某某一审诉称，2014年10月14日，陈某某、彭某因欠张某某沙款而出具欠条一张，注明：欠张某某人民币219200元整。2015年4月10日，陈某某、彭某因购买张某某河沙又欠2900元。陈某某、彭某系夫妻关系。张某某多次催要，陈某某、彭某以无钱为由拒付至今。为维护张某某合法权益特起诉请求：一、依法判令陈某某、彭某支付张某某欠款222100元及利息；二、诉讼费用由陈某某、彭某承担。陈某某一审未答辩。彭某一审辩称，张某某所诉与彭某无关，陈某某与彭某已于2013年1月5日离婚，该笔欠款是于2014年10月14日产生的，产生于陈某某、彭某离婚之后，该笔债务应属于陈某某的个人债务，与彭某无关。张某某一审补充称，陈某某与彭某此前其不清楚他们离婚，是今天才知道的。之前在我们供沙期间陈某某、彭某一直以夫妻的名义共同生活，要沙的是彭某。购沙过程中的结算有时候是彭某，有时候是陈某某。并且在欠条上彭某还写上了“今以付现全”字样，能进一步证明彭某是和陈某某共同购沙而欠的款项。经当庭询问，彭某认可欠条中除“今以付现全”字样为她书写外，其余均为原条中所写。她之所以书写这几个字是因为陈某某在电话中通知让她写的。书写这几个字的时候并没有付款，至于欠条上的款是否给付，是何时给付彭某并不清楚，但她听陈某某说已经付清了。张某某称欠条对应的送沙期间大约从2012年6月到陈某某出具欠条之日。本案的欠条是之前所有条的汇总，之前的条在出具了本案欠条时当场撕毁。关于付款情况，张某某称彭某给过一次5720元的空头支票，后来又还给彭某了，本事实在电话录音中可以证明。原审查明，陈某某、彭某因向张某某购沙形成欠款，陈某某于2014年10月14日出具欠条一张，载明“今欠张某某人民币：219200元正，贰拾壹万玖仟贰佰元正陈某某2014.10.14号”。后彭某在欠条上书写“今以付现全”字样。彭某在与张某某之女张文的通话中认可向其支付过5720元的支票，通话中彭某也多次谈到如何还钱，称“清明”、“五一”等时间一点点还。陈某某与彭某于2013年1月5日登记离婚。原审认为，陈某某、彭某因多次向张某某购沙形成欠款，2014年10月14日经过结算，陈某某向张某某出具219200元的欠条一张。此是双方当事人真实、有效的意思表示，无违法律规定，原审予以确认。根据合同法的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案张某某、陈某某之间因此成立约定之债，原告为债权人、被告陈某某为债务人。根据法律规定，债权人有权要求债务人按照约定履行义务。故，陈如良应向张某某偿还上述约定欠款。关于彭某是否应当对欠条中的欠款承担还款责任的问题。张某某主张其不知陈某某、彭某已经离婚，在整个购沙期间陈某某、彭某一直以夫妻名义共同生活，要沙的是彭某，陈某某、彭某都跟车送沙及结算的行为，本案欠款是彭某是和�某某共同购沙而形成，应共同偿还。张某某提交了与陈某某、彭某的通话及谈话现场录音、彭某在欠条书写已付字样、张某某之婿的报警通信记录等证据，以上证据具备真实、合法、关联性的特征，原审予以采信，该证据相互印证，形成较为完整的证据链条，证据能够证明彭某与陈某某共同参与了本案购沙合同；彭某对本案欠款有过支付支票偿还的行为；作出过“一点点还”“要要就还”，“清明”“五一”还等明确的还款表示。而彭某一方面主张本案欠款与其无关，其与陈某某已于本案欠条出具之前离婚；另一方面又主张欠款已经付清，其已在欠条上书写“今以付现全”。彭某所提交的离婚证证明的离婚事实并不能推翻张某某所证明的上述事实。故，彭某作为共同购沙人应当对本案欠款承担共同偿还之责任。关于欠款的偿还，陈某某未提出答辩；彭某�张欠款已经付清，理由是欠条上她书写了“今以付现全”。根据原审查明的事实，彭某之所以如此书写，其自称是受到陈某某的指示而为，彭某本人并没有付款。则欠条上所称的“今以付现全”仅为陈某某的个人主张。陈某某、彭某对陈某某已经付清欠款的主张未提交任何证据，亦未说明该欠款于何时，以何种方式清偿。根据证据规定，当事人反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。陈某某、彭某主张已还清欠款即应对此证明，其未完成证明责任，应由其承担不利后果。故，原审对彭某还清欠款的主张不予支持。关于张某某主张在219200元欠条之外的河沙款2900元，张某某提交录音证据，但录音中张某某一方仅向彭某询问什么时候把2900元付了�彭某答复说回去付，无法将该笔2900元与上述欠条中的欠款予以区分，即原告没有证明该2900元是独立于欠条之外的另笔欠款，根据证据规则，应由张某某承担未能证明的不利后果。故，原审对张某某该主张不予支持。陈某某经原审依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自已放弃抗辩的权利，原审依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条之规定，判决如下：一、陈某某、彭某于判决生效之日起十日内偿付张某某欠款219200元。二、驳回张某某的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当�照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4632元，由张某某负担44元，陈某某、彭某共同负担4588元。宣判后，彭某不服一审判决，上诉称，一、一审判决无事实依据。一审陈某某未出庭，被上诉人张某某提供的欠条的真实性无法确定，陈某某与张某某之间的结算事宜无法查清，本案在债权债务无法查清的情况下缺席判决认定上诉人与陈某某欠张某某款项不当。张某某提交的欠条，在陈某某未出庭质证的情况下不能得出涉案款项为沙款，张某某应当就其与陈某某发生的业务承担举证责任。二、即使陈某某欠张某某的款项，一审认定涉案款项系上诉人与陈某某的共同债务是错误的。涉案欠条形成于上诉人与陈某某离婚之后，该期间上诉人没有与陈某某共同生活，没有共同经营，更未欠张某某的款项。张某某应举证涉案债务及相应的数额发生于夫妻关系存续期间。上诉人与陈某某离婚后，陈某某对外发生的任何业务均由陈某某个人承担，与上诉人无关。上诉人未与陈某某共同经营，没有参与过张某某所称的陈某某的所谓的购沙行为，上诉人基于与陈某某有婚生子女的关系对陈某某的付出不应成为认定上诉人参与涉案业务的理由，更不应认定为共同债务。三、本案无法排除虚假诉讼。陈某某未出庭质证，被上诉人张某某未举证涉案欠条的性质，如为购沙款，其应当提交相应的合同或收货单据及送货情况，以证明合同的履行和结算。一审未查清涉案业务真实存在及履行情况，认定为买卖合同纠纷是错误的，请求依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。二审庭审中，上诉人补充上诉理由，经查陈某某因涉嫌毒品犯罪被多次处罚，因此陈某某与他人之间的债务上�人并不清楚，也与上诉人无关。被上诉人张某某辩称，一、一审判决事实清楚。1、一审庭审期间，彭某对陈某某向张某某出具的欠条真实性无异议，彭某上诉又对欠条真实性无法确定，自相矛盾。2、彭某一审时称负责给陈某某管理账务，并未否认涉案款项为沙款，应视为默认。从张某某之女张文与陈某某及彭某的通话录音体现出涉案业务是购沙款。3、张某某与陈某某从未有款项往来业务，只有购沙买卖业务，彭某应举证证明张某某与陈某某有其它款项往来业务。二、一审认定涉案款项系彭某与陈某某共同债务证据充分。1、彭某及陈某某从未告知张某某他们已离婚，相反通话录音可充分证明：在与张某某买卖沙的业务过程中，彭某及陈某某分工明确，彭某负责联系要沙，陈某某负责领道将沙送到工地；陈某某负责结算打欠条，彭某负责付款，即证明彭�和陈某某共同经营，共同与张某某发生业务往来。2、彭某在张某某女儿张文、女婿韩帅到其家中要款时发生冲突，致使韩帅报警，彭某在未付款的前提下，在陈某某给张某某出具的欠条上写了“今以付现全”字样企图逃避债务，可进一步证明彭某和陈某某共同购沙。三、本案不存在虚假诉讼。本案所涉案款219200元，一审期间彭某认可欠条真实性，通话录音涉及到该欠条及所涉的219200元欠款事实，彭某和陈某某均予以认可。综上所述，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请依法予以维持。被上诉人陈某某未答辩。经审理查明，二审庭审中，上诉人认可其收到了被上诉人退回的5720元的空头支票。一审庭审中，彭某对被上诉人张某某提交的欠条的真实性无异议，自述在陈某某作生意的过程中，彭某负责给陈某某管理账�。一审张某某提交其女张文及女婿韩帅与彭某的通话录音，彭某对通话录音的真实性无法确认，并称保留对录音真实性进行鉴定的权利，但在法院规定期限内未提交鉴定申请，本院对通话录音的真实性予以确认。在2015年4月8日张文与彭某的通话录音中，张文“昨晚给你送沙，你什么时候给我打过钱来”彭某“一会回家打”。2015年4月24日的通话录音中，韩帅“还欠条上二十一万九千二百元，把这个支票给你”彭某“你把支票给我，快把这个给我，我要现金给你，头五一给你”张文“你给我空头支票，你这不诓我”彭某“不要紧，你这个条五千七百二十元，我给你五千也中，六千也行”张文“这会还是你要沙，俺哥和你俩个跑，俺哥看着道”彭某“都他领道”。2015年5月1日张文与陈某某的通话录音中，张文“昨天晚上，4月30�晚上给你送沙，你那车没给我，你什么时候给我打过来？”“那上回那一车，那一车什么时候给我打过来？”“你也没给俺点，嫩这该二十一万九千二百元，你打条，你到现在，一年的利息也不止万八千的”陈某某“看看吧，今年钱紧张。”二审查明的其它事实与一审查明事实基本一致，本院予以确认。本院认为，首先，上诉人彭某对被上诉人张某某提交的陈某某出具的欠条的真实性无异议，一审张某某提交的其女张文、女婿韩帅与彭某、陈某某的通话录音系在彭某与陈某某离婚以后，从通话录音可以看出，彭某对张文所称的“这会还是你要沙，俺哥和你俩个跑，俺哥看着道”并未否认，并称“都他领道”。一审庭审中，彭某自述张某某持本案的欠条去金湾花园找陈陈某某，当时陈某某不在现场，陈某某通知彭某在欠条上书写“今已付现全”�彭某自述在陈某某作生意的过程中，其负责给陈某某管理账务。由此可见，彭某参与了陈某某向张某某的购沙业务，彭某是否与陈某某离婚不影响本案彭某和陈某某共同向张某某购沙事实的认定，在录音中彭某、陈某某对欠付张某某219200元并未否认，在上诉人无证据证明陈某某已偿还欠款且上诉人认可也未还款的情况下，原审判令陈某某和彭某偿付张某某欠款219200元并无不当，本院予以维持。陈某某经本院依票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，系对其权利的放弃，原审法院依法缺席判决，并无不当，上诉人认为陈某某未到庭无法查明事实的上诉理由不成立，本院不予支持。其次，张某某主张陈某某和彭某共同购沙的事实，与通话录音、陈某某出具的欠条、张某某及彭某在一、二审庭审中的陈述相互印证，原审认定陈某某和彭某共同购沙，陈某某向张某某�具的欠条系欠付购沙款并无不当，上诉人主张欠条的基础法律关系未查清的上诉理由不成立，本院不予支持。第三，彭某认可其收到了被上诉人退回的5720元的空头支票，在通话录音中，彭某在张某某之女张文向其催款时明确表示“清明吧”“到五一我要要给你，那车还没付上，今晚给你要要把那车给你”“你把支票给我，我要现金给你”“不要紧，你这个条五千七百二十元”“回去就给你打过去”。在录音中彭某并未否认欠款，并对还款作出明确的意思表示，因此，上诉人主张其与陈某某已离婚，陈某某出具的欠条与其无关的上诉理由不成立，本院不予支持。第四，彭某主张陈某某因涉嫌毒品犯罪多次被胶州市公安局和胶州市人民法院处以行政拘留、刑事拘留，并被判处刑罚，申请法院到胶州市公安局和胶州市人民法院调取相关材料，本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十五条之规定“当事人申请调查收集的证据，与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的，人民法院不予准许。”陈某某是否出庭应诉，并不影响本案陈某某、彭某欠付沙款事实的认定，因此，本院对彭某调取证据的申请不予准许。综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4588元，由上诉人彭某承担。本判决为终审判决。审 判 长  朱见晓审 判 员  杨传令代理审判员  徐 慧二〇一六年七月二十九日书 记 员  张 恬