湖南省安乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第350号
原告汤四保，男，1965年1月2日出生，汉族，湖南安乡县人，农民，住安乡县。
委托代理人彭优农，男，安乡县凯旋法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
被告张献军（曾用名张献钧），男，1947年2月28日出生，汉族，湖南省安乡县人，农民，住安乡县。
被告张天，男，1974年8月8日出生，汉族，湖南省安乡县人，居民，住安乡县。系被告张献军之子。
委托代理人刘国安，湖南信义律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被告李卫星，男，1958年10月10日出生，汉族，湖南省安乡县人，农民，住安乡县。
被告张献平，女，1959年1月8日出生，汉族，湖南省安乡县人，农民，住安乡县。系被告李卫星之妻。
委托代理人陈光国，男，安乡县城关法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
原告汤四保诉被告张天、张献平提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年4月23日向本院提起诉讼。2015年5月15日原告汤四保申请追加张天之父张卫星、张献平之夫李卫星作为本案被告参加诉讼，因李卫星系张献平之夫，房屋建筑装模协议系张献军与李卫星签订，本院经审查后，通知张献军、李卫星作为本案被告参加诉讼。本院受理此案后，依法适用普通程序，由审判员丁世明担任审判长，与代理审判员马智勇、人民陪审员吴传波组成合议庭，代理书记员杨柳担任记录，2015年7月31日公开开庭进行了审理。原告汤四保及其委托代理人彭优农，被告张天及其委托代理人刘国安、被告张献军、被告李卫星、被告张献平委托代理人陈光国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤四保诉称：被告李卫星、张献平夫妇新建自住房，将安装混凝土模板工程发包给被告张献军、张天父子，被告张天雇请原告汤四保等人从事水泥混凝土模板安装工程，约定每日工资160元。2014年8月25日下午3时许，原告汤四保安装二楼模板，在整理墙体高度时，不慎坠落至地面，致全身多处骨折，当即被送往安乡县人民医院治疗。2015年1月16日，原告的伤情，经自行委托常德市潺陵司法鉴定所鉴定构成八级伤残，需后期治疗。
原告认为，被告张献军、张天父子作为接受劳务者，对汤四保在提供劳务过程中的损害，承担直接责任，而被告李卫星、张献平夫妻修建三层楼房，按建筑法相关规定，其混凝土模板安装工程本应发包给有相应建筑资质者施工，但张献军、张天父子均没有相应资质，因此被告李卫星、张献平对原告汤四保的损害应承担连带赔偿责任。原告受伤后，就赔偿问题，多次与被告协商，但一直未果。原告为维护自身合法权益，遂诉至本院，请求判令四被告连带赔偿原告各项损失合计319069元，并由被告承担本案诉讼费用。
原告就其诉讼请求，在举证期限内向本院提交了如下证据：
1、原、被告身份资料，拟证明原、被告诉讼主体身份情况；
2、安乡县人民医院住院发票及收据5张，拟证明如下事实：汤四保受伤后在安乡县人民医院住院治疗、手术，病情诊断为L1、L2、L3等多处骨折、软组织受伤，尿道狭窄；2014年9月27日出院，共住院33日，医疗费97348.07元；
3、常德市潺陵司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费收据，拟证明如下事实：原告的伤情为高坠致伤第1、2、3腰椎体粉碎性骨折及多发性腰椎附件骨折伴脊髓损伤，右侧第7肋等处骨折，软组织挫擦伤，综合评定为八级伤残，鉴定费1000元；被鉴定人受伤后需1人3个月护理（包括住院33天）；误工损失日6个月；后期取内固定物预计1.5万元左右，取内固定医疗期30日，需1人护理30日；
4、房屋照片一张，拟证明本案所涉被告李卫星、张献平房屋系修建的三层楼房。
对原告提供的证据1、2、3、4，四被告均不持异议，上述证据具有真实性、合法性，并与本案待证案件事实具有关联性，本院予以认定，对其证据效力，本院予以采信。
被告张献军辩称：被告李卫星、张献平夫妻房屋装模工作由被告张献军承揽；原告汤四保在工作前饮酒，是致其受伤的主要原因，其自身应承担一定责任；被告张献军已支付医疗费12000元，承担了一定的责任。
被告张献军就其辩称，在举证期限内，向本院提交书面陈述一份，拟证明被告张献军承揽张献平、李卫星新建房屋装模工程后，工程量、工程进度等情况。
对被告张献军书面陈述，原告及被告张天、张献平、李卫星不持异议，该书面陈述具有真实性、合法性，并与本案待证案件事实具有关联性，本院予以认定，对其证据效力，本院予以采信。
被告张天辩称：被告李卫星、张献平夫妻新建房屋装模工作由被告张献军（张天父亲）负责承揽，被告张天作为本案被告诉讼主体不适格；原告汤四保饮酒后进行高空作业，其自身存在重大过错，应承担一定责任；施工中，被告李卫星、张献平夫妻未采取安全防护措施，未尽到安全保障义务，应与张献军共同承担相应责任；原告系农村户籍，计算残疾赔偿金等，应按农村户籍计算。
被告张天就其辩称，在举证期限内，向本院提交如下证据：
1、汤四保常住人口登记卡，拟证明原告汤四保农村户籍性质情况；
2、房屋建筑装模协议，拟证明被告被告张献军（张天父亲）承揽李卫星、张献平夫妻新建房屋装模工程，被告张天作为本案被告诉讼主体不适格。
对被告张天提供的证据1、2，原告及被告张献军、张献平、李卫星均不持异议，上述证据具有真实性、合法性，并与本案待证案件事实具有关联性，本院予以认定，对其证据效力，本院予以采信。
被告李卫星、张献平辩称：被告李卫星、张献平夫妻新建房屋装模工程由被告张献军承揽，2014年9月17日李卫星与张献军补签订了房屋建筑装模协议（原告汤四保受伤之后），因此被告李卫星、张献平与被告张献军之间系加工承揽关系，原告无过错，不应承担责任；被告李卫星已支付原告汤四保医疗费3500元。
被告李卫星、张献平就其辩称，在举证期限内，向本院申请证人李国民出庭作证，拟证明经证人李国民介绍，被告张献军与被告李卫星签订房屋装模协议。
对证人李国民证言，原告及被告张天、张献军不持异议，该证人证言具有真实性、合法性，并与本案待证案件事实具有关联性，本院予以认定，对其证据效力，本院予以采信。
为查明案件事实，本院依法调查被告李卫星、张献平，被告李卫星、张献平向本院陈述如下事实：被告李卫星、张献平系夫妻关系；本案所涉位于安乡县大鲸港镇东南洲村一组房屋系被告张献平、李卫星夫妇新建；新建房屋装模工程由张献军承揽。
对本院依法对被告张献平、李卫星调查笔录，原告及四被告不持异议，对该调查笔录拟证明的事实，本院依法予以认定。
根据原、被告陈述以及举证、质证、本院的认证，本院查明如下案件事实：
原告汤四保、被告张天、张献军均为安乡县大鲸港镇居民，被告张献军经常在乡镇及农村承揽安装水泥混凝土装模工程，原告汤四保常受雇于被告张献军从事装模工作，约定日工资160元。2014年8月被告李卫星、张献平夫妻在安乡县大鲸港镇东南洲村1组修建三层楼房，经被告李卫星哥哥李国民介绍，被告李卫星、张献平将水泥混凝土装模工程发包给被告张献军，当时未签订书面协议。2014年9月17日（原告受伤之后）被告李卫星、张献平签订了《房屋建筑装模协议》，协议约定了工价、工期、安全责任以及付款方式等。被告张献军承揽该水泥混凝土装模工作后，雇请汤四保等人安装模板。2014年8月25日下午2时许，原告汤四保饮酒后，在安装二楼模板，整理墙体高度时，不慎从房屋右侧6米高处坠落至地面，致全身多处骨折。
原告受伤后，被告即送原告前往安乡县人民医院治疗，安乡县人民医院诊断为病情诊断为L1、L2、L3等多处骨折、软组织受伤，尿道狭窄，并行左胫腓骨、跟骨骨折切开复位内固定＋左踝探查术术等，2014年9月27日出院，共住院33日，医疗费97348.07元。原告伤情，其于2015年1月5日自行委托常德市潺陵司法鉴定所进行鉴定，其鉴定分析认为：原告的伤情为高坠致伤第1、2、3腰椎体粉碎性骨折及多发性腰椎附件骨折伴脊髓损伤，右侧第7肋等处骨折，软组织挫擦伤，综合评定为八级伤残，鉴定费1000元；被鉴定人受伤后需1人3个月护理（包括住院33天）；误工损失日6个月；后期取内固定物预计1.5万元左右，取内固定医疗期30日，需1人护理30日。
另查明：原告汤四保出生于1965年1月2日，为农村户籍；原告受伤后，被告张献军赔偿12000元，张献平、李卫星赔偿3500元；被告李卫星、张献平夫妻新建房屋位于安乡县大鲸港镇东南洲村1组（安乡县大石公路旁），系公路路面以上二层、路面下一层的三层楼房。
本院认为，本案原、被告争议的焦点为：1、被告张天作为本案被告诉讼主体是否适格；2、本案原告受伤，原、被告的过错责任问题、责任承担以及具体责任比例；3、原告受伤后，其残疾赔偿金等按农村户籍或城镇户籍赔偿问题，原告诉请各项损失明细合法性。
关于争议焦点1，本院认为，经被告李卫星之兄李国民介绍，被告张献军承揽的被告李卫星、张献平新建房屋水泥混凝土装模工程，并雇请原告汤四保安装模板，原告汤四保安装二楼模板，整理墙体高度时，不慎从房屋右侧6米高处坠落至地面而受伤，因此原告与被告张献军间系提供劳务和接受劳务法律关系，原、被告间纠纷系提供劳务者受害责任纠纷。根据被告李卫星、张献平签订的《房屋建筑装模协议》，以及庭审中被告李卫星、张献平、张献军、张天一致陈述，可以确定被告张献军房屋建筑装模工程承揽者，原告主张被告张天为房屋建筑装模工程承揽者，但其未提供相应证据予以证实，因此本院依法认定被告张献军为原告汤四保提供劳务接受者，被告张天非提供劳务接受者。因此被告张天作为本案被告诉讼主体不适格。由此亦可认定被告张献军与被告李卫星、张献平间系加工承揽合同关系。
关于争议焦点2，本院认为，被告张献军作为原告汤四保提供劳务接受者，其在劳务关系中系劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者（即原告）的活动应负有安全注意和劳动保护的义务。在本案具体安装模板过程中，被告张献军因没有采取安全防范措施和有效的检查监督措施，以致原告不慎从房屋右侧6米高处坠落至地面而受伤，被告张献军的上述过错，是造成原告受伤的主要因素，因此被告张献军应对原告的损害后果承担主要责任。但同时原告作为长期从事农村、乡镇建房模板安装工，其理应有较强的风险意思，但其饮酒后工作，且在施工过程中未按要求系安全带，导致损害发生，原告自身亦有一定过错，其自身应承担一定的次要责任。
因被告张献军与被告李卫星、张献平间系加工承揽合同关系，依照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，本案中，被告张献军作为农村建房水泥混凝土模板安装工程包工头，其没有相应的安装资质，没有稳定的施工队伍，组织的施工人员属于临时组建，而被告李卫星、张献平房屋临近乡镇码头（大石公路旁）、且为三层以上高层建筑，因此，被告李卫星、张献平在定作、选任上存在一定的过失，对原告发生的事故也应承担一定的次要责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”以及第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，结合本案具体案情，本院认定被告张献军对原告的损害承担60%赔偿责任，被告李卫星、张献平承担10%的责任，原告自担30%责任。因此对原告要求被告连带赔偿原告各项损失的诉讼请求，本院不予支持。
关于争议焦点3，本院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，被告应赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金。根据本院已认定的事实和证据，结合原告诉讼请求，原告上述各项损失确定如下：1、医疗费112438.07元。安乡县人民医院住院33天，医疗费95027.07元，检查费210元，鉴定后期取内固定物医疗费15000元，合计110238.07元；2、误工费18963元。原告汤四保常受雇于被告张献军从事装模工作，应按城镇私营单位建筑行业年收入32961元计算误工费，即每天误工费90.30元，经鉴定原告误工损失日6个月180日，后期取内固定物医疗期30日，误工30日，原告误工损失日210日，误工损失费为18963元；3、护理费9600元。经鉴定，原告受伤后需1人3个月护理（包括住院33天），后期取内固定物需1人护理30日，原告诉请护理费1人3个月90日，护理费按80元／天计算，为80元∕天×1人×120=9600元；4、住院伙食补助费1650元。原告受伤后住院33日，住院伙食补助费省内每日50元，为1650元；5、残疾赔偿金60360元。原告主张其按照城镇户籍计算残疾赔偿金，但根据被告张天提供的原告汤四保常住人口登记卡，原告汤四保为农村户籍，原告汤四保未提供相应证据证明其在城镇居住1年以上，主要收入来源城镇，因此其残疾赔偿金只能按农村人均纯收入10060元∕天，原告构成八级伤残，计算为10060元∕年×20年×30%=60360元；7、鉴定费1000元，本院予以认定。8、腰椎固定背具2200元。综上，原告实际各项损失为204011.07元。
本院认定原告总损失为204011.07元，被告张献军承担60%责任即为122406.64元，被告张献军已付12000元，因此被告张献军还应给付原告汤四保赔偿款110406.64元。被告李卫星、张献平承担10%责任即为20401.1元，被告李卫星、张献平已付3500元，因此被告李卫星、张献平还应给付原告汤四保赔偿款16901.1元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告张献军于本判决生效之日起五日内给付原告汤四保医疗费等各项损失110406.64元，被告李卫星、张献平于本判决生效之日起五日内给付原告汤四保医疗费等各项损失16901.1元；
二、驳回原告其它诉讼请求。
本案案件受理费6080元，由被告张献军负担2508元，被告李卫星负担222元，原告汤四保负担3356元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 丁世明
代理审判员 马智勇
人民陪审员 吴传波
二〇一五年十月二十日
代理书记员 杨 柳
附：本案适用的法律和司法解释
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。