辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铁民一终字第00369号
上诉人（原审被告）：杨红军。
委托代理人：曾雨佳，辽宁人民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：铁岭大禾清真肉禽（集团）有限公司。
被上诉人（原审原告）：毕福君。
上诉人杨红军与被上诉人铁岭大禾清真肉禽（集体）有限公司（以下简称大禾公司）、毕福君买卖合同纠纷一案，辽宁省铁岭市银州区人民法院于2014年3月27日作出（2013）铁银民二初字第00152号民事判决，杨红军不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月24日公开开庭审理了本案。上诉人杨红军的委托代理人曾雨佳，被上诉人毕福君到庭参加了诉讼。被上诉人铁岭大禾清真肉禽（集团）有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2012年5月31日，原告毕福君起诉称：2012年4月10日至11日，原告向被告铁岭大禾清真肉禽（集团）有限公司销售毛鸡，共计欠原告毛鸡销售款464431元，此款经原告多次催要未果。2012年4月21日被告杨红军、铁岭大禾清真肉禽（集团）有限公司与原告签订《合同书》一份，约定2012年5月10日前返还欠款的30%，其余分批在两年内还清，但是到约定还款日期后被告没有按照约定履行付款义务，并且现在已经停产无能力继续履行还款义务，故要求二被告立即向原告支付货款464431元，二被告负连带责任。
被告杨红军辩称：2011年8月1日杨红军、杨善福与大禾公司签订租赁合同书，现本案遗漏被告杨善福，应中止审理，追加被告后再审。杨红军没有冒用大禾公司的名章，系编造。所谓的虚假公章是大禾公司出具的，其自己出具虚假公章，与杨红军、杨善福签订合同，属于无效，杨红军、杨善福对外作出的一切行为，应该由大禾公司独自承担。杨红军2012年4月份后才介入公司经营，本案必须由杨善福出庭，杨红军是实际的投资人，杨红军和杨善福合同约定，杨善福为大禾公司的经营和管理者，杨红军不参与管理，出现任何债权债务，应该有杨善福承担。杨红军、杨善福签订的是总公司的租赁合同书，没有对该集团的饲料分场签订任何协议，发生债务应该由实际主体所欠债务，与杨红军、杨善福无关。租赁合同书规定，本案欠款应该由大禾集团承担。
被告大禾公司辩称：我公司将动产和不动产出租给杨红军，租赁期间杨红军冒用我公司的名章与原告签订的合同，原告请求我公司给付毛鸡款没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。
一审法院经审理查明：2012年4月10日和11日，原告向被告大禾公司销售毛鸡，核价款共计463341元。2012年4月21日，被告杨红军和大禾公司为原告出具欠款明细，杨红军在欠款明细上签名，大禾公司在欠款明细上加盖公章。同日，被告杨红军、大禾公司和原告还签订一份分期付款合同书，合同约定：陈欠毛鸡款在2012年5月10日前返还其全额的30%，其余70%在二年内分批还清。时至5月10日，被告未能支付首批货款，后被告停止了生产经营活动。另查明，2011年8月1日，被告杨红军、案外人杨善福与被告大禾公司的法定代表人李连广签订租赁合同，合同约定：出租人将大禾公司所有的房产、生产设备、设施及场区内宿舍、食堂、办公室出租给承租人杨红军和杨善福，承租人必须按租赁财产的性能和用途使用租赁财产。租赁期限自2011年8月1日至2021年7月30日止。年租金税后160万元。承租人在承租期间必须通过的生产经营的证件、手续由出租人协助办理。合同第六条约定，在承租期间因占有使用租赁物获得收益，归出租人所有。如需要终止租赁合同时，出租人可视情况给予适当补偿。合同签订后，被告杨红军和杨善福便使用大禾公司生产经营的证照、公章，对外开展经营活动。
一审法院认为：原、被告之间在平等互利基础上建立的买卖合同关系，合法有效。被告欠原告鸡款属实。关于原告要求解除与二被告签订的分期付款合同，二被告应立即给付所有欠款请求，虽然双方签订了分期付款合同，且在合同中约定70%的欠款在二年内分批还清，但时至2012年5月10日，被告未能支付首批货款，且停止了生产经营活动。虽然最后付款期限未到，但被告以自己行为表明不能履行主要债务，依据合同法的有关规定，原告可以解除合同。故对原告要求解除与二被告签订的分期付款合同，二被告立即给付所有欠款的请求，予以支持。关于被告杨红军提出鸡款属于大禾公司所欠，所有的对外业务都盖有大禾公司的印章，且租赁合同第六条约定占有使用出租物所获得的收益属大禾公司，所以大禾应该承担责任，自己不应承担责任的辩称意见，本院认为，被告杨红军、杨善福与被告大禾公司签订了租赁合同，而实际承租人不但使用出租人的全部厂房、设施，还使用出租人的营业证照、公章，即以出租人的名义对外进行生产经营活动。此名为租赁，实为企业承包。因欠款是在承包经营期间所欠，故承包人应当首先承担责任，其次由企业承担责任，故对被告杨红军的辩称意见不予支持。关于被告杨红军提出的本债务形成之前，被告杨红军没有参与企业任何的行为，杨善福具体负责大禾公司的经营，所有的债权债务由杨善福负责的辩称意见，本院认为，因欠款是在被告杨红军和杨善福承包经营期间所欠，至于在承包期间内，承包人双方对经营和债权债务的私下约定，对外不发生法律效力。故对被告杨红军提交的杨红军与杨善福签订的协议书不予采信，对被告杨红军的辩称意见不予支持。被告杨红军与杨善福共同利用大禾公司名义进行经营活动，原告选择起诉被告杨红军承担责任合法，对被告杨红军要求追加杨善福的答辩意见不予支持。因原告认可被告杨红军以大禾公司名义进行经营，被告杨红军承认使用的公司印章由大禾公司提供，杨红军和杨善福与大禾公司签订的租赁合同未明确约定杨红军、杨善福另起字号经营，而该合同约定承租期间出租人所享有的国家和地方有关部门对肉禽屠宰行业的各种优惠政策及补贴由双方共同享有，可以说明大禾公司对杨红军和杨善福以被告大禾公司名义经营是明知或者认可的。本院对被告大禾公司抗辩其将动产和不动产出租给杨红军，租赁期间杨红军冒用其公司的名章与原告签订的合同，原告请求被告给付货款没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求的抗辩意见不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十七条、《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（二）项、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条的规定，原审判决如下：一、解除原告毕福君与被告杨红军、被告铁岭大禾清真肉禽（集团）有限公司于2012年4月21日签订的合同；二、被告杨红军于本判决生效后十日内给付原告毕福君货款464431元；如逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定执行；三、被告铁岭大禾清真肉禽（集团）有限公司承担连带给付责任。案件受理费8270元（原告预交），由二被告承担。
杨红军的上诉理由及请求：一、一审法院认定事实不清，在2012年4月21日前，上诉人从未参与大禾公司的经营管理，所有的经营管理均为杨善福负责，上诉人基于挽救自己出借给杨善福的资金才与被上诉人张立签订的协议。合同的相对方为大禾公司，有限公司以其资产承担有限责任，故我方不应承担责任。二、一审法院程序错误，应当传唤杨善福到庭诉讼。综上，请求撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，全部诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人毕福君辩称：原审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
被上诉人大禾公司未到庭参加诉讼，未发表答辩意见。
本院审理查明：原审认定事实属实。
本院认为：在杨红军租赁铁岭大禾清真肉禽（集团）有限公司期间，毕福君向杨红军销售毛鸡，杨红军给毕福君出具了欠款明细并加盖了铁岭大禾清真肉禽（集团）有限公司的印章。因杨红军与铁岭大禾清真肉禽（集团）有限公司的租赁合同上并未明确企业在租赁或承包期间的债务承担问题，对于实际经营者杨红军来说，独立自主地行使经营管理权进行收益，自然应对自己的经营活动直接负责，承担相应的民事责任。对于出租人铁岭大禾清真肉禽（集团）有限公司来说，其使杨红军以自己的名义进行生产经营，应对承租人的行为承担连带责任。关于杨红军与杨善福之间的协议书问题，该协议书只是二承租人之间的内部约定，对外不发生法律效力，不能以此对抗善意的第三人，就该协议书杨红军可以另行依法处理。故上诉人杨红军的上诉请求本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8270元，由上诉人杨红军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 晶
代理审判员 董瑞华
代理审判员 田 宇
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 于 丹