河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）焦民劳终字第00009号
上诉人（原审被告）党永力，又名党永利，男，1974年2月20日生，汉族，住孟州市河阳办事处梧桐村。
委托代理人霍跟明，河南孟洲律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘从级，男，1960年10月26日生，汉族，住孟州市赵和镇廉庄村。
委托代理人李生光，孟州市大定路法律服务所法律工作者。
上诉人党永力与被上诉人刘从级提供劳务者受害责任纠纷一案，刘从级于2013年4月24日向孟州市人民法院提起诉讼，请求：1、判令党永力立即赔偿刘从级受伤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费和二次手术费共计38942.18元；2、刘从级的伤残费和精神抚慰金待伤残鉴定后再确定；3、党永力承担本案的一切费用。2013年7月22日，因刘从级在诉讼中进行了伤残鉴定，刘从级要求党永力赔偿各项损失为94634.82元。孟州市人民法院于2013年11月18日作出（2013）孟民二初字第00131号民事判决。党永力不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年1月13日公开开庭审理了本案。上诉人党永力及其委托代理人霍跟明，被上诉人刘从级及其委托代理人李生光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年8月，党永力雇佣郭素玲、党长敏、雷斌斌、刘从级等人为其建房，建房工具由党永力提供。2012年9月30日，刘从级施工前未注意检查工具的安全性，粉刷墙壁时活动架倒塌摔下受伤。刘从级被送往孟州市人民医院治疗，被诊断为：L1椎体压缩骨折，并下肢不全瘫。住院31天，住院期间由妻子雷玉莲护理，支付医疗费17072.58元，出院医嘱建议卧床休息两个月。经鉴定刘从级为9级伤残，支出鉴定费700元。党永力仅支付刘从级700元，不再赔偿，为赔偿事宜刘从级与党永力协商未果。党永力称其与刘从级之间不存在雇佣关系，党永力将房屋建筑工程承包给党希柱，党希柱予以否认，党永力也未提供证据予以证明。另查明，刘从级的母亲党秀荣出生于1935年8月1日，其有子女四人。上年度河南省农村居民人均纯收入为7524.94元／年，上年度河南省农村居民人均生活消费支出为5032.14元／年，上年度河南省农、林、牧、渔业平均工资为20732元／年。以上即为本案事实。
原审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中四证人郭素玲、党长敏、党希柱、雷斌斌的证言能够相互印证刘从级是在为党永力提供劳务过程中即为党永力建房的过程中从活动架上摔倒而受伤的，党永力应承担相应的赔偿责任。党永力辩称其与刘从级之间不存在雇佣关系，党永力将自家房屋工程承包给党希柱完成，但未提供相应的证据证明，党希柱又当庭否认，因此对党永力的辩称理由不予支持。刘从级在建房时从组建的架上摔下致伤，其本人未尽到相应的注意义务，且该在粉刷墙前未注意检查工具的安全性，其在工作中存在过失，也应对本人的伤害承担部分责任。综合本案中刘从级、党永力的过错程度，刘从级应承担30%的责任，党永力应承担70%的责任。刘从级的合理损失为：医疗费21462.58元、误工费为5168.8元（20732元／年÷365天／年×（住院31天＋休息60天）】、护理费为5168.8元（20732元／年÷365天／年×（住院31天＋休息60天）】、住院伙食补助费为620元（20元／天×31天）、营养费为310元（10元／天×31天）、被抚养人生活费为1258.035元（原告母亲党秀元5032.14元／年×20年×20%÷4人）、残疾赔偿金为30099.76元（7524.94元／年×20年×20%），以上刘从级的损失共计为64087.975元，因此党永力应承担44861.58元。刘从级的精神损害抚慰金本院酌定为4000元，综上党永力应支付刘从级48861.58元，扣除党永力已给付的700元，党永力应再支付刘从级48161.58元。
原审法院判决：限被告党永力于判决生效后三日内给付原告现金48161.58元。
党永力不服原判，提起上诉，其上诉请求为：撤销原判，改判党永力承担30%的赔偿责任，即减少赔偿刘从级30657.587元。理由为：1、一审应追加党希柱为本案被告却未追加，程序错误。一审中，党永力提出自家盖房工程交由党希柱承揽建设，刘从级提交追加证人也均证明了不是党永力雇佣的工人，一审应追加党希柱为被告以查明案件事实，却未追加程序错误。党希柱应为被告承担相应责任，党永力作为房主，最多承担30%赔偿责任。2、一审判决护理费5168.8元错误，应为1760.8元。护理费应为住院期间的损失，出院后没有医嘱继续护理，不应在计算护理费，护理费应为1760.8元（20732元∕年÷365×31天），一审多判了3408元。3、一审判决双方责任比例为3：7错误。党永力租用的架为新架，没有任何质量问题，一审时刘从级也不能证明系架的质量问题造成事故。架是刘从级自己所搭，因其没有将架搭好，自己没有采取安全防护措施，且系自己没有注意安全情况下，才发生了安全事故，在刘从级受伤的整个过程中，党永力没有任何过错。4、本案不应赔偿刘从级精神抚慰金4000元，刘从级系自身原因造成了自己受伤，党永力并非侵权人，不应赔偿精神抚慰金。
刘从级辩称，一审认定事实清楚，责任划分正确，护理费和精神抚慰金并未多判。
根据上诉人党永力与被上诉人刘从级的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点为：1、一审程序是否合法。2、一审判决关于责任划分事实正确，以及护理费和精神抚慰金的计算是否正确。
针对本案的第一个争议焦点，党永力认为一审程序违法，应当追加党希柱为本案被告，一审却未追加。理由为，党永力的房屋是由党希柱承揽建设的，当时约定是包工不包料，证人证明均认可是党希柱让证人到党永力家干活的，干活工人与党永力没有协商过干活的相关事宜，因此党希柱应当作为本案的被告承担相应责任。刘从级认为一审程序合法，理由为党永力在一审时没有提供党希柱承建房屋的任何证据，党希柱在一审出庭作证，证明是党永力让党希柱介绍工人，工是党永力记的，工资也是党永力发放的。
针对本案的第二个争议焦点，党永力认为一审判决责任划分错误，党永力应该承担30%的责任，理由为架是党永力租的新架，且是刘从级自己搭建的，同时刘从级没有采取保护措施，也没有注意安全才发生了事故，刘从级应承担主要责任；一审护理费和精神抚慰金计算错误，理由与上诉状所陈述的理由相同。刘从级认为一审判决责任划分正确，理由为架是工人们一起搭的，架倒塌的原因是支撑杆脱落，刘从级对一审判决刘从级承担30%的责任是认可的，一审对护理费和精神抚慰金判决是正确的。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为，刘从级在为党永力建房过程中因架倒塌受伤的事实存在，由于党永力提交的证据不能证明其所主张的其将房屋建设承包给党希柱，与刘从级之间不存在雇佣关系的事实，因此应当认定党永力与刘从级之间存在接受劳务和提供劳务关系。
关于一审程序是否合法的问题，由于刘从级在向人民法院提起诉讼时，没有将党希柱列为本案的被告，同时党希柱也否认其承包了党永力的房屋建设，且党永力提交的证据也证明不了其所主张的党希柱承包了其房屋建设的事实，因此一审程序并无违法之处。
刘从级在为党永力提供劳务过程中受伤，应当根据双方的过错承担相应的责任。刘从级在粉刷墙前未对架进行全面检查，未尽到相应的安全注意义务，对自己所受到的伤害应承担部分责任，一审确认刘从级承担30%的责任，党永力承担70%的责任是恰当的。一审根据刘从级的伤情和出院医嘱，确定护理天数为91天，计算护理费为5168.8元是正确的。鉴于刘从级伤残等级为九级，一审酌定精神抚慰金为4000元并无不当。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，党永力上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费240元，由党永力负担。
本判决为终审判决。
审判长 王晓武
审判员 毛富中
审判员 陈金刚
二〇一四年三月五日
书记员 张 冬