辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）本民三终字第00248号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司，住所地辽宁省本溪市明山区。
负责人刘德玉，该公司总经理。
委托代理人付静，辽宁湘辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）顾相库，男，1966年8月23日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。
委托代理人孟宇平，辽宁新霁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）边朝辉，男，1970年7月10日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省本溪市平山区人民法院（2015）平民初字第00033号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决所认定的基本事实是：2014年5月2日7时15分，边朝辉妻子王某某驾驶边朝辉所有的辽E6***B号东风标致轿车，在环山路二高中分校路段起步后向左变更车道越路中双实线调头时，与左侧在快车道内顾相库驾驶的辽E1***3号豪爵二轮摩托车相撞，造成顾相库受伤。经本溪市公安局交通警察支队平山大队做出道路交通事故认定书，认定王某某负事故主要责任，顾相库负事故次要责任。事故发生后，顾相库至本溪市中心医院住院治疗68天，其中一级护理1天、二级护理67天，诊断为：多发外伤、右胫腓骨近端粉碎性骨折，右膝部外伤、右股骨内侧踝骨挫伤、右膝内外侧半月板损伤、右膝髌韧带、内侧副韧带损伤、右踝部擦皮伤、头面外伤。出院意见为：1、嘱患者每个月来院复查右膝关节正侧位片明确骨折愈合情况，指导患者康复训练；2、若日后右膝关节不稳或交锁来我院骨二科行手术治疗；3、若日后右膝出现严重创伤性关节炎疼痛难忍来院行膝关节置换术；4、骨折愈合后来我院取出内固定物；5、术后右膝关节支具固定8-12周。医嘱建议休养58天。顾相库共花费医疗费57788.72元，其中被告边朝辉为顾相库垫付6445.40元。根据顾相库的申请，经由本溪市中级人民法院委托辽宁某某司法鉴定中心为顾相库进行了伤残等级评定，其结论为：顾相库顾相库右胫腓骨粉碎骨折，右膝内外侧半月板损伤、右膝髌韧带、内侧副韧带损伤的后果，综合评为九级残。建议其护理期为90日，营养期为90日，误工期为鉴定前一日。其内固定取出术的费用为12000元。顾相库花费鉴定费2720元。另查：边朝辉与王某某为夫妻关系。边朝辉所有的辽E6***B号车辆在中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司投保了机动车第三者责任强制保险及机动车第三者责任商业保险，其中商业第三者险赔偿限额为500000元。机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额为10000元，该项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等；死亡伤残赔偿限额110000元，该项下赔偿护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等。再查，顾相库户籍地址为本溪市明山区某某村×组×号。其从2011年9月1日至2014年9月1日一直租住在本溪市明山区××街×号房屋。
原审法院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡的，被侵权人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照相应规定由侵权人予以赔偿。本案系因边朝辉所有的辽E6***B号轿车与顾相库发生碰撞造成的，边朝辉作为辽E6***B号车辆所有人，应当承担此事故的赔偿责任，中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司作为承保辽E6***B号机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的保险公司，应当对顾相库所受损失承担赔偿责任。关于顾相库请求赔偿项目和数额的认定：⑴医疗费：有本溪市中心医院出具的票据为凭，数额为57788.72元，扣除边朝辉垫付6445.40元，顾相库实际花费51343.32元；⑵住院伙食补助费：顾相库住院68天，每天按照50元计算，数额为3400元（68天×50元/天=3400元）；⑶营养费：经辽宁某某司法鉴定中心司法鉴定，顾相库营养期限为90天，每天按照50元计算，数额为4500元（90天×50元/天=4500元）；⑷二次手术费：顾相库与中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司达成一致，数额为12000元，因该数额不违反法律规定，予以确认；误工费：顾相库主张在本溪市明山区金海装饰材料商店工作，其主张按照每月4000元标准计算工资，并提供本溪市明山区金海装饰材料商店出具的证明予以佐证，但上述材料不能证明顾相库的实际误工及收入减少情况。故对于顾相库的工资标准，参照2014年居民服务业年平均工资34995元予以计算。经辽宁某某司法鉴定中心司法鉴定，顾相库误工期间从事故发生日至定残前一日，即2014年5月2日至2015年2月5日，共计276天。误工费为26462元（34995元/年÷365天×276天=26462元）；⑹护理费：经辽宁某某司法鉴定中心司法鉴定，顾相库护理期限为90天。顾相库诉称住院期间由顾相库妹妹顾某甲对顾相库进行护理，其主张按照每天95.88元计算护理费，但其在庭审中自认顾某甲每月平均工资1400元，故护理费数额为4200元（1400元/月÷30天×90天=4200元）；残疾赔偿金：顾相库户籍所在地为明山区某某村×组×号，但根据其提供社区证明和误工证明可以认定，顾相库在事故发生前在市区内工作一年以上，主要收入来源地和经常居住地均为市区内，故可按照城镇标准计算残疾赔偿金。顾相库被评定为九级伤残，按相关规定计算，数额为102312元（25578元/年×20年×20%=102312元）；精神损害抚慰金：顾相库被评定为九级伤残，按相关规定计算，数额为15000元；伤残辅助器具费：顾相库主张辅助器具费500元，虽未提供正规发票，但在本溪市中心医院医嘱中有体现，故该数额本院予以确认；交通费：顾相库住院68天，按照每天2元计算，交通费为136元（68天×2元/天=136元）。关于中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司提出顾相库的营养时间、护理时间、误工时间应当根据医院出具的病志和诊断书计算的辩称，法院认为，中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在收到鉴定意见书后，并未在指定的期限内提出异议材料，故对于该辩称不予支持。关于告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司的赔偿责任及赔偿数额。被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司作为承保E6***B号机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险的保险公司，应在机动车第三者责任强制保险责任医疗费用赔偿项下赔偿顾相库医疗费10000元；在死亡伤残赔偿项下赔偿顾相库残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共计110000元。对于超过机动车第三者责任强制保险限额范围的费用，因本案顾相库承担次要责任，故中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在机动车第三者责任商业保险份额内按照主要责任即70%的比例赔偿顾相库医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费，共计69897.32元[（51343.32元-10000元+3400元+4500元+12000元+26462元+4200元+102312元+15000元+500元+136元-110000元)×70%=69897.32元]。关于边朝辉的赔偿责任及赔偿数额。边朝辉作为机动车所有人，应当按照70%的责任比例赔偿顾相库鉴定费1904元（2720元×70%=1904元）。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六项、第十六条、第三十五条、第四十八条,《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿顾相库各项经济损失共计十二万元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于判决生效后十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿顾相库各项经济损失共计六万九千八百九十七元三角二分；三、被告边朝辉于判决生效后十日内赔偿顾相库鉴定费一千九百零四元；四、驳回顾相库其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费四千三百四十一元（顾相库已预交），由被告边朝辉负担四千一百零八元，顾相库顾相库负担二百三十三元。
中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司上诉请求：撤销原判，依法改判按照顾相库住院及休养天数赔偿顾相库误工费,按照医嘱护理级别、天数赔偿护理费，不赔偿营养费，按照农村标准赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金，顾相库和边朝辉承担案件费用。其依据的主要理由：1.我公司认为应按照住院期间承担相应的误工、护理费用，一审法院错误的对顾相库进行了误工期、护理期、营养期进行了鉴定，且依据该鉴定天数要求我公司承担误工费、护理费和营养费是没有法律依据的。顾相库的鉴定结论明显依据不足，应按照本溪市中心医院病志及诊断给付顾相库费用。2.顾相库的误工费标准不应当按照2014年居民服务业年平均工资标准给付。顾相库仅提供一份证明佐证其工资，未提供劳动合同证明存在劳动关系及误工减少收入的证据，其证据明显不足。3.一审法院按照城镇标准给付顾相库残疾赔偿金和精神损害抚慰金缺乏事实和法律依据。一审法院仅根据顾相库提供的社区证明及本溪市明山区金海装饰材料商店出具的证明就认定按照城镇标准赔偿是不客观的，应按照农村标准予以计算赔偿顾相库。
顾相库提出了答辩：原审判决正确，应予以维持。
边朝辉提出了答辩：同意原审判决，我不承担本次上诉所产生的任何费用。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
另查明,边朝辉与王某某为夫妻关系,边朝辉自愿在本案中替王某某承担责任。
上述事实,有道路交通事故认定书、住院病志、用药明细、诊断书、护理证明、结婚证、居住证明、医疗费收据、鉴定意见书、鉴定费收据、保险抄单及双方当事人陈述笔录等证据在案为凭，这些证据已经经过一审庭审质证和上诉审审查，具有证明效力，本院予以采信。
本院认为：王某某驾驶辽E6***B号轿车与顾相库发生机动车交通事故造成顾相库经济损失，根据公安机关的道路交通事故认定书，王某某应当承担主要赔偿责任，辽E6***B号轿车在中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司分别投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司应先在机动车第三者责任强制保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分在第三者责任商业保险限额内承担赔偿责任，仍有不足的由王某某承担责任，因边朝辉在本案中自愿替王某某承担责任，因此，仍有不足的由边朝辉承担赔偿责任，原审判决责任正确，本院予以维持。
经本院审查，顾相库的合理经济损失为：
1.医疗费：57788.72元，边朝辉垫付6445.40元，顾相库实际花费51343.32元；2.住院伙食补助费3400元（68天×50元/天=3400元）；3.二次手术费12000元;4.伤残辅助器具费500元；5.交通费136元（68天×2元/天=136元），以上费用双方无异议,本院予以确认。
关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金。经审查，一审判决顾相库残疾赔偿金102312元（25578元/年×20年×20%=102312元）和精神损害抚慰金15000元并无不当，对中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司要求按照农村标准计算残疾赔偿金和精神损害抚慰金的上诉请求，不予支持。
关于营养费。经审查，顾相库出院诊断并无要求增加营养一项，故对其该项费用不予支持，一审判决不当，本院予以纠正。
关于误工费。经审查，根据顾相库的入院治疗天数及出院诊断需要右膝关节支具固定天数、休养天数，结合本案顾相库实际情况，顾相库误工天数酌情为126天，顾相库提供本溪市明山区某某装饰材料商店出具的证明佐证其从事服务业，但不足以证明顾相库的实际误工及收入减少情况,故参照2014年居民服务业年平均工资34995元予以计算顾相库误工费为12080.50元（34995元/年÷365天×126天=12080.5元），一审法院计算不当，本院予以纠正。
关于护理费。经审查，顾相库一级护理1天，二级护理67天，应计算期护理天数为68天，顾相库由其妹妹顾某甲一人进行护理，其在庭审中自认顾某甲每月平均工资1400元，故护理费数额为3173.33元（1400元/月÷30天×68天=3173.33元），一审法院计算不当，本院予以纠正。
上述费用由中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在机动车第三者责任强制保险限额范围赔偿12万元，剩余部分由中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在机动车第三者责任商业保险份额内按照主要责任即70%的比例赔偿55961.61元，鉴定费2720元由边朝辉按照70%的责任比例赔偿1904元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省本溪市平山区人民法院（2015）平民初字第00033号民事判决第一、三、四项；
二、变更辽宁省本溪市平山区人民法院（2015）平民初字第00033号民事判决第二项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于本判决发生法律效力后十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人顾相库五万五千九百六十一元六角一分；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费四千三百四十一元，由边朝辉负担四千一百零八元，顾相库负担二百三十三元；二审案件受理费二千三百六十六元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司负担二千零八十五元，被上诉人顾相库负担二百八十一元。
本判决为终审判决。
审判长 李晓明
审判员 赵艳强
审判员 王国涛
二〇一五年九月二十二日
书记员 赵浩先
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄没增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对伤残赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。