浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙衢商终字第271号
上诉人（原审被告）：金海峰。
委托代理人（特别授权代理）：朱建农。
委托代理人（一般授权代理）：陈艺尹。
被上诉人（原审原告）：郑伟。
委托代理人（特别授权代理）：林志军。
上诉人金海峰为与被上诉人郑伟民间借贷纠纷一案，不服浙江省开化县人民法院（2011）衢开商初字第562号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年7月15日受理后，依法组成由审判员祝惠忠担任审判长，代理审判员夏云伟、余慧娟参加的合议庭，于2013年9月5日进行了公开开庭审理，上诉人金海峰的委托代理人朱建农、陈艺尹，被上诉人郑伟的委托代理人林志军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院审理认定：原开化大酒店原称为开化县花山宾馆，原隶属机关事务管理局，2002年改制后为招商引资私营企业，2005年4月进行了企业名称变更登记，由开化县花山宾馆变更为原开化大酒店，企业类别为个人独资企业，投资人为金海峰，注册资本金为312万元。2011年5月，金海峰作为投资人向开化县工商行政管理局提交了清算报告，提出原开化大酒店于2011年4月25日决定解散，由投资人自行清算。清算结果：一、至企业清算开始之日（清算基准日）止，企业的资产总额为11250万元，负债总额为3250万元，净资产总额为8000万元；二、本企业已经付清职工工资，社会保险费用及履行其它法定义务；三、本企业债权债务关系已经全部处理完毕，至企业清算结束之日止，企业的负债为零；四、企业剩余资产8000万元人民币，由投资人收回。开化县工商行政管理局于2011年6月9日因投资人决定解散，根据投资人即金海峰的申请对原开化大酒店予以了注销登记。2011年6月15日，金海峰出资100万元，另行注册成立了开化大酒店有限公司，公司性质为一人有限责任公司，法定代表人为金海峰。工商登记中记载原开化大酒店位于开化县城关镇花山路17号服务业用房一幢，长期无偿提供给开化大酒店有限公司使用。徐慧文从2003年2月8日起担任原开化大酒店财务总监，负责原开化大酒店的财务管理，包括银行贷款办理、财务报销审核、借款融资等工作。徐慧文以原开化大酒店需资金周转为由，以原开化大酒店的名义，分别于2007年11月12日向郑伟借款35万元，2009年1月9日向郑伟借款100万元，2009年1月16日向郑伟借款20万元，2009年9月24日向郑伟借款100万元，2010年1月6日向郑伟借款100万元。2010年7月1日，徐慧文再次以原开化大酒店名义向郑伟借款60万元。同日，徐慧文以原开化大酒店名义与郑伟就上述借款分别签订了借款金额为200万元、120万元、95万元的借款协议，并出具了借据，借款协议约定：借款期限为2010年7月1日至2011年6月30日，借款利率为月利率30‰，在借款协议和借据上均加盖了原开化大酒店公章和金海峰印章。借款后，徐慧文向郑伟支付了至2010年12月30日止的利息。另查，徐慧文因涉嫌挪用资金罪于2011年5月31日被开化县公安局刑事拘留，同年7月7日被逮捕。开化县人民检察院以开检刑诉（2012）265号起诉书指控徐慧文挪用资金罪，向原审法院提起公诉。该院刑庭经审理，已于2013年3月29日依法判决徐慧文犯挪用资金罪，判处有期徒刑六年及追缴违法所得（判决已生效）。郑伟于2011年8月4日向原审法院提起诉讼，请求判令金海峰归还借款415万元并支付利息（自2011年1月1日起按本金415万元按银行同期贷款利率的四倍计付），并由金海峰承担本案诉讼费用。
原审法院审理认为：所谓表见代理，本属于无权代理，但因本人与无权代理人之间的关系，具有外表授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为，法律使之发生与有权代理相同的法律效果。该案中，原开化大酒店系个人独资企业，投资人为被告金海峰。行为人徐慧文从2003年2月起就担任原开化大酒店财务总监，负责原开化大酒店的财务管理，包括银行贷款办理、财务报销审核、借款融资等工作。行为人徐慧文以原开化大酒店需资金周转为由，以原开化大酒店的名义向郑伟借款，并向郑伟出具盖有金海峰印章和原开化大酒店财务专用章的原开化大酒店收款凭证，足以使郑伟相信行为人徐慧文有代理权，是代表原开化大酒店向郑伟借款，因此行为人徐慧文以原开化大酒店的名义向郑伟借款的行为构成表见代理，原开化大酒店应对郑伟主张的借款承担偿还责任。由于原开化大酒店系金海峰个人投资设立的个人独资企业，已于2011年6月9日根据投资人即金海峰决定解散的申请和清算报告，由开化县工商行政管理局予以注销，根据《个人独资企业法》第二十八条规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任。第三十一条规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。因此，原开化大酒店的债务应由投资人即金海峰承担，也就是金海峰应对郑伟主张的借款承担清偿责任。对于郑伟要求自2011年1月1日起按本金415万按银行同期贷款利率的四倍计付利息的诉请。《合同法》第二百一十一条规定，自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款利息不得违反国家有关限制借款利率的规定。最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。综上，该院认为，郑伟要求金海峰归还借款415万元的诉请，依据的事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。2013年6月18日，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第一款和《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条、第三十一条之规定，作出判决：金海峰于判决生效后十日内返还郑伟借款415万元，并支付利息（按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍按本金415万元自2011年1月1日起计算至本判决确定的履行之日）。案件受理费47822元，司法鉴定费12000元，合计59822元，由金海峰承担。
上诉人金海峰不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清：一、原审判决认定事实不清：1、原审判决对于双方所提交的部分证据认证不充分；2、原审未对有关事实进行查证，而将徐慧文犯罪的（2012）衢开刑初字第289号刑事判决书对徐慧文职权的一般性描述作为徐慧文有代理权的依据不当；3、原审判决未对徐慧文盗用原开化大酒店财务专用章和金海峰个人印章的事实作出认定；4、原审判决割裂徐慧文涉嫌诈骗犯罪的全部过程，孤立截取一部分作为本案判决的依据，致使对案件事实的认定失实；5、被上诉人具有重大恶意，其承认“全权授权委托书”上签名系徐慧文当着被上诉人的面签署的，原审法院未对此认定；6、依据开化钱江源会计师事务所出具的审计报告附表及被上诉人自己承认的，徐慧文还向郑伟汇款1183万元。原审未查明这些款项的性质；7、被上诉人明知授权委托书签名虚假，却向法庭隐瞒这一重要问题，导致上诉人向法院提出鉴定申请。原审法院判决上诉人负担鉴定费不公平。二、原审程序不当：1、开化县公安局2012年的起诉意见书认定徐慧文行为构成挪用资金罪和集资诈骗罪，虽然开化县检察院未对徐慧文集资诈骗罪提起公诉，但也未对徐慧文集资诈骗罪作出不起诉的决定，徐慧文的诈骗嫌疑始终存在；2、本案是一起因涉嫌诈骗犯罪引发的案件，应当将本案移送公安进行侦查，原审法院要求上诉人对自己完全未参与的借贷事实承担举证责任不公；3、原审拒绝调取和查询徐慧文用于收取款项的六个以“金海峰”名义开设的账户资料，影响对徐慧文行为构成诈骗罪的认定；4、上诉人提交的审计报告可以证明被上诉人从徐慧文账户取得1183万元，原审法院未将相关材料移送公安机关。三、原审判决适用法律错误：1、徐慧文在原开化大酒店的任职和职权是内部分工，从未对外公布，也无代表原开化大酒店的法定权限，其虽持有原开化大酒店的财务专用章和金海峰的印章，但不足以让被上诉人信赖其有代表原开化大酒店对外借款的权限；2、被上诉人明知徐慧文作为会计，收受现金违反会计的相关工作规范，仍然在没有认可授权的情况下将大笔现金或款项交给徐慧文个人或汇入徐慧文个人账户，存在过错；3、本案所涉借款均由徐慧文一手操控，要么是徐慧文的欺诈行为使被上诉人相信其有代理权，要么是因被上诉人的过失而相信徐慧文有代理权，无论哪种情况，均不应由上诉人金海峰来承担责任。四、本案实际上是一起涉嫌诈骗犯罪的案件，应当驳回被上诉人的起诉，将本案移送公安机关进行侦查。五、原审判决对若干事项处理错误。经被上诉人自认的其从徐慧文账户取走的1183万元款项，应从被上诉人诉请保护的款项中扣减；司法鉴定费用应由被上诉人承担，因为是其过错造成的；诉讼费全部由上诉人承担不公，被上诉人超过法律规定的最高额利息部分的诉讼费应当由被上诉人承担。综上，上诉人金海峰请求二审法院依法撤销原判，将案件发回重审，并由被上诉人承担诉讼费用。
被上诉人郑伟答辩称：一、原审判决认定事实清楚，证据确实充分。行为人徐慧文的身份和工作性质足以代表原开化大酒店对外借款，徐慧文在借据上加盖具有代理权或职务行为证明意义的原开化大酒店的财务专用章和原开化大酒店投资人金海峰的印章，作为相对人的被上诉人完全有理由相信徐慧文系代表开化大酒店在借款。作为相对人的被上诉人在本案中完全善意且无过失，且有关本案的关键事实已为人民法院发生法律效力的刑事判决所确定；二、原审判决符合法定程序，并无程序不当。原审法院按照先刑后民的原则，依法审理，整个民事审判过程符合法律规定；三、原审判决适用法律正确。开化大酒店系金海峰个人独资企业，金海峰应当为开化大酒店的债务承担责任，一审法院认定徐慧文的行为构成表见代理，其行为后果由金海峰承担正确；四、上诉人在上诉状中陈述的上诉主张无事实和法律依据，其抗辩依法不能成立。上诉人没有任何证据能够证明徐慧文盗用开化大酒店的财务专用章及金海峰印章。上诉人将原本系单位内部管理上的责任强加给被上诉人，并将其管理上的错误推卸是被上诉人的主观恶意或重大过失，实属违法悖理。另上诉人将被上诉人在原审庭审中多处陈述进行断章取义，被上诉人对委托书的虚假并非明知，也从未承认过与徐慧文发生所谓1183万元经济往来，更未向徐慧文借款400多万元。对开化钱江源会计师事务所出具的审计报告，被上诉人认为该审计报告不符合证据三性原则，该证据不能作为定案依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均未向本院提供新的证据。
本院二审经审查认定的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：本案关键争议焦点是上诉人是否应对被上诉人请求的欠款承担清偿责任等程序与实体问题。具体分析如下：
一、徐慧文的行为是否涉嫌构成诈骗，本案是否应当移送公安机关。上诉人称徐慧文的有关行为涉嫌诈骗犯罪，应将本案移送公安机关。本院认为，上诉人指称的相关问题已经体现和反映在徐慧文刑事案件程序中，生效的刑事判决表明徐慧文的罪名为挪用资金罪。在无新的事实与理由的情况下，上诉人要求将本案移送公安机关再行侦查，依据不足。
二、本案中徐慧文借款行为是否构成表见代理。1、徐慧文原系开化大酒店的财务总监，其出具的借款凭据加盖有“开化大酒店财务专用章”和“金海峰印”，其本人并以财务总监身份签名、盖印；多年来其一直以开化大酒店需要资金周转为由向个人和单位借款，徐慧文的行为在客观上已经形成具有代理权的表象。2、基于徐慧文的行为表象，被上诉人足以相信徐慧文可代原开化大酒店对外借款并经手现金业务；且上诉人金海峰也认可原开化大酒店使用个人账户运作体系外循环资金的事实，被上诉人按照徐慧文的指示方式进行款项交付，符合常理。上诉人提出徐慧文不应持有原开化大酒店财务专用章和金海峰的印章，及徐慧文直接收取借款违反财务制度的情形，系原开化大酒店内部管理问题，应自行承担相应不利后果，上诉人据此请求认定出借人存在过错的主张缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上，本院认为，本案中徐慧文的借款行为构成表见代理，应由原开化大酒店承担相应法律后果。
三、本案借款是否足额交付问题。郑伟提供的《借款协议》和《借据》是证明双方存在借贷合意和借贷关系实际发生的直接证据，具有较高的证明力，若无相反证据，应当以该证据记载的本金数额作为借贷本金。经本院审查相关转账凭证，徐慧文与被上诉人郑伟从2007年开始即发生借贷关系，历次通过银行转账、存款交付415万元。原审判决认定本案415万元借贷事实实际发生，并支持从起诉日起按照银行基准利率计算的利息并无不当。上诉人主张根据开化钱江源会计师事务所出具的审计报告，徐慧文曾支付给被上诉人1183万元，应从被上诉人诉请保护的款项中予以扣除。本院认为，首先，审计报告系上诉人金海峰开办的原开化大酒店单方委托，审计原始资料也由其单方提供，开化县钱江源会计师事务所在出具审计报告时也明确指出，由于原开化大酒店所提供的审计资料不完整，影响审计报告意见的完整性和正确性，所出具的意见只能部分反映原开化大酒店这几年的资金往来情况；其次，审计报告所依托的原始资料由上诉人金海峰方提供，故上诉人金海峰应当可以提供审计报告反映的该1183万元款项发生的具体明细，但其未能提供，该1183万元款项具体发生明细无法查实的后果应由上诉人金海峰自行承担；再者，从审计报告显示的发生时间段分析，绝大部分在本案借款发生时间之前。故上诉人金海峰仅以审计报告反映的事实尚不足以对抗被上诉人郑伟提供的借据和借条的证明力，对上诉人金海峰的该上诉理由，本院难以支持。
综上，上诉人金海峰的各项上诉主张缺乏事实与法律依据，本院不予采信，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费40000元，由上诉人金海峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 祝惠忠
代理审判员 夏云伟
代理审判员 余慧娟
二〇一三年十二月十六日
书 记 员 楼 宁