福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）狮刑初字第2322号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人张诗檐，男，1977年11月25日出生于福建省石狮市，汉族，小学文化，无业，住石狮市。曾因犯贩卖毒品罪于2012年12月28日被本院判处有期徒刑十个月，2013年1月5日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月1日被羁押，同月2日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人蔡华榜、黄志鹏，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2015）2129号起诉书指控被告人张诗檐犯贩卖毒品罪，于2015年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员尤鑫洋出庭支持公诉，被告人张诗檐及其辩护人蔡华榜到庭参加诉讼，现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，2015年8月1日19时许，被告人张诗檐到石狮市濠江路濠江国际小区的建设银行门口，以人民币100元的价格贩卖0.1克毒品氯胺酮（俗称“K粉”）给黄某禄。同日23时许，公安人员在石狮市八七路妇幼医院旁曾坑兴东一路13号楼1号梯201房间抓获被告人张诗檐，并扣押40.6克毒品氯胺酮。经鉴定，扣押的毒品检出氯胺酮成分。公诉机关认定上述事实的证据有证人证言、辨认笔录、鉴定意见、书证及被告人供述。据此，公诉机关认为被告人张诗檐的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
法庭上，被告人张诗檐辩称其是帮他人代购毒品，而不是贩卖毒品；辩护人认为被告人张诗檐属于以贩养吸人员，从其住处查获的毒品不应计入其贩卖毒品的数量，并建议对被告人张诗檐予以从轻处罚。
经审理查明，2015年8月1日19时许，被告人张诗檐在石狮市濠江路濠江国际小区的建设银行门口，以人民币100元的价格贩卖约0.6克毒品氯胺酮给黄某禄。同日23时许，公安人员在石狮市八七路妇幼医院旁曾坑兴东一路13号楼1号梯201房间抓获被告人张诗檐，并从其住处扣押40.6克毒品氯胺酮。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人黄某起证言，证实他是黄某禄的父亲。2015年8月1日23时许，他发现黄某禄精神恍惚，有可能是吸食了毒品，就打电话报警了。
2、证人黄某禄证言及辨认笔录，证实其有吸食毒品的行为。所吸食的毒品是向张诗檐购买的。2015年8月1日19时许，他打电话给张诗檐问有没有毒品，张诗檐回答有。二人就约好在石狮市濠江路濠江国际建设银行门口交易，接着黄某禄就到了那边等他。张诗檐到了现场后，黄某禄就给了他100元，他则给了黄某禄约0.6克的“K粉”。黄某禄回到家后吸食了一些，后来被他父亲黄某起发现并报了警。警察来了之后从他身上搜出了吸剩的一小包“K粉”。
3、现场检测报告书，证实经氯胺酮试剂检测，证人黄某禄的检测结果呈阳性。
4、通话清单，证实被告人张诗檐与证人黄某禄在2015年8月1日的通话情况。
5、公安机关工作说明，证实被告人张诗檐的归案经过。
6、搜查、扣押笔录及扣押决定书、扣押清单，证实公安人员从被告人张诗檐所居住的房间内的查扣疑似“K粉”的白色晶体一包，从证人黄某禄处扣押疑似“K粉”的白色晶体一小包。
7、泉州市物证鉴定所检验报告及毒品实物缴交收据，证实从被告人张诗檐处及证人黄某禄处扣押的疑似“K粉”的白色晶体中均检出氯胺酮。该毒品已被石狮市禁毒委员会收缴，从被告人张诗檐处扣押的毒品重量计40.6克，从证人黄某禄处扣押的毒品重量计0.1克。
8、户籍证明及刑事判决书，证实被告人张诗檐的身份、前科情况。
9、被告人张诗檐在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实2015年8月1日19时许，黄某禄打电话给他问有没有毒品，他回答说有。之后两人约在石狮市濠江路濠江国际建设银行门口见面交易。到了那边后，黄某禄已经在那里等了。黄某禄说要购买100元的“K粉”，他就用袋子装了大概0.7克左右的“K粉”卖给黄某禄。他卖给黄某禄的“K粉”和公安人员在他房间内查获后的“K粉”是他于2015年7月31日17时许在石狮市八七路维多利亚酒店后面的巷子内遇到的一个江西人“啊龙”时，以800元的价格向“啊龙”购买的。
上述证据经法庭举证、质证，本院予以采信。
关于被告人张诗檐提出的其系帮助他人代购毒品，而非贩卖毒品的辩解，经查，被告人张诗檐在侦查阶段已有供述承认其购买毒品在先，而黄某禄向其购买毒品在后，其行为并不属于代购毒品。另外，据被告人张诗檐在法庭上的供述，其以900元的价格向他人购买了40.6克的毒品氯胺酮，而黄某禄向他所购买的毒品氯胺酮约为0.7克，价格却达到100元，难以认定被告人张诗檐未从中牟利。此外，证人黄某禄证言也证实是向被告人张诗檐购买毒品，而未提到是让被告人张诗檐为其代购毒品。因此，被告人张诗檐提出的该项辩解不予采信。
本院认为，被告人张诗檐明知是毒品氯胺酮而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张诗檐因贩卖毒品被抓获后，对于从其住处查获的毒品，依法应认定为其贩卖的毒品。辩护人提出的从被告人张诗檐住处查获的毒品氯胺酮不应计入其贩卖毒品的数量的辩护意见不予采纳。被告人张诗檐曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是毒品再犯及累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张诗檐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月1日起至2016年8月31日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
二、追缴被告人张诗檐的违法所得人民币一百元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 尤祖荣
代理审判员 许鸿源
人民陪审员 蔡水抱
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 蔡燕瑜
录入员邱茵茵
附页
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。