河北省遵化市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）遵民初字第4387号原告：唐山东晓商贸有限公司住所地：河北省唐山市高新区法定代表人：代冬旭，该公司总经理。委托代理人：杨丽丽。被告：陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司住所地：唐山市丰润区负责人：张凤科委托代理人：刘秋良。被告：陕西环迪建设工程有限公司住所地：西安市雁塔区法定代表人：褚长兴，该公司董事长。委托代理人：刘秋良。被告：唐山曙光实业集团有限公司住所地：唐山市古冶区法定代表人：张春来，该公司董事长。委托代理人：王丽娟。原告唐山东晓商贸有限公司与被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司、陕西环迪建设工程有限公司、唐山曙光实业集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告唐山东晓商贸有限公司的法定代表人代冬旭及委托代理人杨丽丽，被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司及被告陕西环迪建设工程有限公司的委托代理人刘秋良，被告唐山曙光实业集团有限公司委托代理人王丽娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告唐山东晓商贸有限公司诉称：陕西环迪建设工程有限公司承揽到唐山曙光强兴水泥有限公司改造工程后，与原告于2011年6月27日签订了钢筋买卖合同，唐山曙光实业集团有限公司提供了担保。合同签订后，原告按照约定，给改造工程及时提供了所需钢筋，但陕西环迪建设工程有限公司并没有按照合同中第九条的约定给付货款。为保护原告合法权益不受侵害，请求法院依法判令三被告给付原告货款2730617.05元，并按每日总货款的3‰支付违约金至给付之日止，由三被告承担诉讼费用。被告陕西环迪建设工程有限公司、陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司辩称：对原、被告双方之间存在钢筋买卖合同关系无异议，对于所欠货款及运费的金额2730617.05元认可，但原告主张的日3‰的违约金过高。被告唐山曙光实业集团有限公司辩称：其公司虽然为陕西环迪提供了保证，但保证期间已满，依照双方提供的合同，陕西环迪的付款日期为2011年8月31日，原告未在主债务履行期限届满之日起的六个月内向唐山曙光实业集团主张保证责任，因此保证期限以后，其公司不应再承担保证责任，另合同中违约金数额约定过高，其公司认可按银行同期贷款利率计算违约金。本院归纳争议焦点为：1、陕西环迪建设工程有限公司、陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司是否拖欠原告货款及运费，货款及运费的具体数额为多少；2、合同约定的违约金是否过高；3、唐山曙光实业集团有限公司是否应承担保证责任。原告唐山东晓商贸有限公司为支持其诉讼主张向本院提交如下证据：1、2011年6月27日《钢筋买卖合同》一份，用以证明：1、原告与被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司之间存在买卖关系；2、合同对买卖标的规格、交付期限、付款方式及违约责任均有明确约定；3、被告唐山曙光实业集团有限公司进行了担保。经质证，被告陕西环迪建设工程有限公司、陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司对该证据均无异议。被告唐山曙光实业集团有限公司辩称：对该证据的真实性无异议，但该合同明确约定货款即主债务履行期为2011年8月31日，故其公司的保证期间已过，其公司不承担保证责任。2、陕西环迪建设工程有限公司、陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司、唐山曙光实业集团有限公司的营业执照及相关资质证明文件的复印件各一份，陕西环迪建设工程有限公司出具的任命唐山分公司负责人任职文件一份，用以证明三被告的身份及资质。经质证，三被告对上述证据均无异议。3、2011年8月25日原告唐山东晓商贸有限公司与被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司的发货清单及对账表一份，对帐函8份，用以证明截止到2012年12月31日因被告的违约行为欠款为8665682.43元，经被告确认无异议。经质证，被告陕西环迪建设工程有限公司、陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司辩称：对上述证据的真实性均无异议，但违约金超过了国家规定，对账函第一项是笔误，数额应与送货明细一致。被告唐山曙光实业集团有限公司辩称：对对账函不发表质证意见，对发货清单明细的质证意见同其它二被告，依照买卖合同约定，结算应以双方确认的送货单及入库单为准，原告没有提交送货单及入库单。4、唐山曙光实业集团有限公司为王某出具的委托代理人证明书两份及王贺庭于2013年3月5日出具的承诺书一份，用以证明王某行使代理曙光集团职权的期间为2011年6月27日到2014年9月1日，原告根据王某的代理权限向其催要欠款，王某签署的承诺书证明唐山曙光集团继续履行担保义务的意向。被告陕西环迪建设工程有限公司、陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司对上述证据的真实性无异议。被告唐山曙光实业集团有限公司辩称：对两份证明书及承诺书的真实性无异议，但对原告证明目的有异议，该承诺书内容为继续履行原担保合同，根据最高院人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字批复即法释（2004）年第4号及最高院民监他字（2002）第14号函即关于锦州市商业银行与锦州市华鼎工贸商行等借款纠纷一案的复函，可以看出在保证期届满债权人未依法向保证人主张保证责任则保证责任消灭，保证责任消灭后债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务，保证人在催款通知书上签字的人民法院不得认定保证人继续承担保证责任，但该催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定、并经保证人签字认可能够认定成立新的保证合同的，人民法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任。该复函同时也明确保证期间届满后保证人如无其他明示，仅在债权人发出的催收单上签字或盖章的行为不能成为重新承担保证责任的依据，最高院关于超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上签字或盖章的法律效力问题的批复不适用于保证人，综上本案其公司的保证责任在2012年3月1日届满后保证责任已经免除，所以其公司代理人王某于2013年3月5日向原告出具了承诺书，该承诺书的内容为继续履行2011年6月27日合同义务，而并非明确表示订立新的保证合同，现原购销合同的保证期间已经届满，依照上述司法解释本案不是属于继续订立新的保证合同，故其公司保证责任已经免除。5、2011年3月29日陕西环迪建设工程有限公司与唐山曙光强兴水泥有限公司签订的《建设工程施工合同补充协议》复印件一份，用以证明唐山曙光实业集团有限公司为唐山曙光强兴水泥有限公司的工程提供了书面担保。经质证，三被告辩称：该证据系复印件，对其真实性不认可，且该合同与本案并无关联性。6、2012年1月4日律师催款函一份、2012年1月9日快递拒收复印件一份、2012年1月18日特快专递详单一份、河北邮政速递物流公司唐山市分公司证明一份，用以证实原告在保证期间内已经向被告唐山曙光实业集团有限公司主张权利，2012年1月9日的快递被唐山曙光实业集团有限公司拒收。被告陕西环迪建设工程有限公司、陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司对上述证据无异议。被告唐山曙光实业集团有限公司辩称：对2012年1月9日拒收的复印件不认可，对邮政速递的证明及2012年1月18日的特快专递内容的真实性、证明目的有异议，该时间是其公司的停产期间，其公司没有收到过该律师催款函，对催款函的内容因其公司没有收到过所以不发表质证意见。7、赵洪印、柴某、张自强、梁才四人的书面证人证言各一份，用以证明原告在保证期间内多次向唐山曙光实业集团有限公司主张权利。经质证，陕西环迪建设工程有限公司、陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司辩称：对四份证言的内容不清楚，跟本案无关联性。被告唐山曙光实业集团有限公司辩称：1、证人应出庭作证，如未出庭，证人证言不应采纳；2、证明人自称为唐山东晓商贸员工，对该证人证言的真实性、客观性其公司均不认可；3、赵洪印称其是陕西环迪公司员工，陕西环迪对其关联性予以否认，该证人证言能够证实其向曙光公司代理人王某主张地点为遵化市平安城镇，由原告提供的身份证复印件也能证实，原告主张2012年1月18日向王某为收件人发出的律师催款函，收件地址为唐山市古冶区并非原告提供的书面证言中所表述的遵化市平安城镇，也与王某的身份证复印件不符，以王某为收件人的地址错误，其公司及代理人均未收到过上述函件。8、2012年-2014年原告员工催款的报销单据复印件一组12份，用以证明原告方一直主张权利。被告陕西环迪建设工程有限公司、陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司辩称：对该组证据的真实性和关联性有异议。被告唐山曙光实业集团有限公司辩称：该组证据均是复印件，对真实性不认可，该组证据为原告公司内部单据，对关联性不认可，从票据日期看均为2013年以后产生的费用，超过了其公司的保证期间，报销单催缴地址均为遵化市，与其特快邮寄单记载的古冶地点相矛盾。9、证人柴某出庭作证，主要内容为：证人系原告唐山东晓商贸有限公司经理，其证明被告陕西环迪公司拖欠原告货款，原告送完货后陕西环迪公司应在2011年给付货款，但他们一直未付，证人曾向曙光集团的经理王某催要货款，到过曙光三厂，地点是遵化市平安城镇姚各庄村，王某主持负责曙光三厂的筹建，向陕西环迪催款找的是唐山分公司的经理赵军，大概在2012年给唐山曙光集团发过律师函。经质证，被告陕西环迪建设工程有限公司、陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司对该证人证言无异议。被告唐山曙光实业集团有限公司辩称：证人系原告公司经理，与原告方有利害关系，对证人证言的客观性有异议。三被告就其主张未向本院提交证据。经审理查明：被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司系被告陕西环迪建设工程有限公司设立的分公司。2011年6月27日，原告唐山东晓商贸有限公司作为卖出人，被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司作为买受人，被告唐山曙光实业集团有限公司作为担保人签订《钢筋买卖合同》一份，合同编号为20110627。合同约定的标的物为唐山曙光强兴水泥有限公司年产100万吨水泥改造工程（原曙光三厂）所需钢材（该项目位于河北省遵化市平安城镇姚各庄村），具体为线材、二级螺纹钢、三级螺纹钢，结算数量单价以双方签认的送货单或入库单为准。合同第九条约定买受人付款方式及付款期限为2011年8月31日前付清全部货款；第十条约定违约责任为：买受人2011年8月31日前不能付清全部货款，是买受人违约，违约金为每日加收总货款的3‰作为资金占用补偿；第十二条约定：担保方对此合同买受人的付款义务及付款违约责任担保，担保方式为连带保证担保。合同签订后，原告自2011年6月30日至7月20日间陆续发货，2011年8月25日，经原告与被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司双方确认，货款加运费共计为2730617.05元，该笔款项被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司至今尚未支付。原告唐山东晓商贸有限公司与被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司签署了8份对账函，双方确认截止到2012年12月31日欠原告货款及违约金共计8665682.43元。另查，王某系被告唐山曙光实业集团有限公司办理原告唐山东晓商贸有限公司与被告陕西环迪建筑工程有限公司唐山分公司（曙光三厂100万吨水泥改造工程）钢材采购合同担保相关事宜的委托代理人，其代理期限为2011年6月27日起至2014年9月1日止。2011年6月27日，王某作为唐山曙光实业集团有限公司的委托代理人在《钢筋买卖合同》上签字。2013年3月5日，王某出具承诺书一份，内容为：“唐山曙光实业集团有限公司承诺将继续履行与唐山东晓商贸有限公司及陕西环迪建设工程有限公司所签20110627号合同，履行该合同规定相关义务。”2014年10月8日，河北省邮政速递物流公司唐山市分公司出具证明，内容为：“寄件人代冬旭于2012年1月18日向收件人王某所发EMS邮件（编号为EG851526818CS）经我公司核实已于2012年1月20日妥投，特此证明。”原告向本院提交了编号为EG851526818CS国内特快专递邮件详情单，收寄日期为2012年1月18日，内件品名为律师催款函，收件人姓名为王某，单位名称为唐山曙光实业集团有限公司，地址为唐山市古冶区。上述事实有原、被告双方陈述，《钢筋买卖合同》及发货清单、对账函等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：原告唐山东晓商贸有限公司与被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司及被告唐山曙光实业集团有限公司签订的《钢筋买卖合同》系三方真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。该合同签订后，原告唐山东晓商贸有限公司按合同约定向被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司供货至2011年7月20日，2011年8月25日，双方确认货款及运费合计2730617.05元。原告向被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司履行了供货义务，被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司未按照合同约定的2011年8月31日给付货款，并迟延至今仍未支付，构成违约，其应给付原告货款及运费款2730617.05元，并承担违约责任。《钢筋买卖合同》第十条约定违约金为每日加收总货款的3‰的资金占用补偿，但该约定过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条关于“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，合同约定的日加收总货款的3‰的违约金过高，考虑原告的实际损失为资金占用补偿，本院根据本案实际情况，依法酌定参照中国人民银行2011年7月7日发布的同期同档次（3-5年）贷款年利率6.90%的4倍即27.6%自2011年9月1日计算违约金至欠款还清之日止。因被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司不具有法人资格，不能独立承担民事责任，因此就其不能履行的部分应由被告陕西环迪建设工程有限公司承担补充给付责任。关于被告唐山曙光实业集团有限公司是否应承担保证责任，本院认为，原告于2012年1月18日发出了收件人姓名为王某，单位名称为唐山曙光实业集团有限公司，地址为唐山市古冶区，邮件内容为律师催款函的EMS，该事实有河北省邮政速递物流公司唐山市分公司出具证明予以证实并确认了该EMS已于2012年1月20日妥投，因此可以证实原告已于被告唐山曙光实业集团有限公司应承担的保证期间（六个月）届满日即2012年3月1日之前向被告唐山曙光实业集团有限公司主张了权利，被告唐山曙光实业集团有限公司的委托代理人王某亦于2013年3月5日出具了继续履行《钢筋买卖合同》约定相关义务的承诺书，因此原告的主张亦未超过诉讼时效，被告唐山曙光实业集团有限公司应承担该买卖合同约定的保证责任。综上，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、由被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司于本判决生效后10日内给付原告唐山东晓商贸有限公司货款及运费款2730617.05元，并自2011年9月1日起按照年利率27.6%计算违约金；被告陕西环迪建设工程有限公司承担补充给付责任。二、被告唐山曙光实业集团有限公司对上述款项承担连带给付责任；被告唐山曙光实业集团有限公司在承担保证责任后，有权向被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司、陕西环迪建设工程有限公司追偿。三、驳回原告唐山东晓商贸有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28640元，由被告陕西环迪建设工程有限公司唐山分公司、陕西环迪建设工程有限公司担负。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判长张静波审判员韩国栋代理审判员刘淼二〇一五年八月二十一日书记员徐晓磊