湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘03刑终417号
原公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗向阳，男，1967年3月20日出生于湖南省娄底市，汉族，初中文化，农民。2012年6月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被湘乡市公安局逮捕，同日由该局决定取保候审。2017年6月1日由湖南省湘乡市人民法院决定取保候审，同年11月16日被湘乡市人民法院依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
辩护人李勇军，湖南卓越律师事务所律师。
湖南省湘乡市人民法院审理湖南省湘乡市人民检察院指控原审被告人罗向阳犯寻衅滋事罪一案，于二O一七年十月二十四日作出（2017）湘0381刑初137号刑事判决。原审被告人罗向阳不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过查阅案卷，讯问原审被告人，听取了辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：被告人罗向阳以曾租用被害人杨国成的车辆被其“杀黑”为由，欲对其进行报复。1998年6月9日，被告人罗向阳邀集付龙锋（已判刑）、杨兵荣（已死亡）、外号“小叨子”的人（身份待查）携带风油精、领带等作案工具，由被告人罗向阳和付龙锋在娄底市城区租用杨国成的号牌为湘K—X15**出租车，在湘乡市壶天镇侧面虎地段搭上事先约定的杨兵荣、“小叨子”，四人借口去湘乡市涧山水泥厂讨账让杨国成驾车前行。当车开至涧山水泥厂附近时，被告人罗向阳和付龙锋、杨兵荣突然从背后掐住杨国成的脖子，将其抬到后排，由罗向阳驾驶车辆继续往棋梓方向行驶，罗向阳和付龙锋等人继续对杨国成实施暴力殴打，他们按住杨国成的双脚，用领带捆住其双手，对其灌麻醉药，用起子刺其身体，用毛巾堵住其口，对其拳打脚踢。后由付龙锋指路，罗向阳将车开至棋梓镇荷风水库附近，因道路泥泞，车辆被陷，被告人罗向阳和付龙锋等人便将杨国成抬至水库边的山上，其中一人拿走了杨国成身上100多元人民币和一个BP机（后BP机被扔在山上），然后四个人抄小道逃离现场。
2012年6月20日，被告人罗向阳被抓获归案。
证明上述事实的证据有：书证、辨认笔录、被害人陈述、证人证言、被告人供述等。
原审判决认为，被告人罗向阳违反社会管理秩序，无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人罗向阳在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人罗向阳犯罪后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条之规定，对被告人罗向阳犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。
宣判后，原审被告人罗向阳不服，提起上诉。原审被告人罗向阳及其辩护人提出“其主动配合政府部门对同案犯付龙峰进行赔偿，使其上访问题得以化解。其已对被害人进行赔偿，取得其谅解。其系坦白，依法可以从轻处罚。请求判处缓刑”的辩解和辩护意见。
经审理查明：上诉人（原审被告人）罗向阳以曾租用被害人杨国成的车辆被其“杀黑”为由，欲对其进行报复。1998年6月9日，上诉人罗向阳邀集付龙锋（已判刑）、杨兵荣（已死亡）、外号“小叨子”的人（身份待查）携带风油精、领带等作案工具，由上诉人罗向阳和付龙锋在娄底市城区租用杨国成的号牌为湘K—X15**出租车，在湘乡市壶天镇侧面虎地段搭上事先约定在此等候的杨兵荣、“小叨子”，四人借口去湘乡市涧山水泥厂讨账让杨国成驾车前行。当车开至涧山水泥厂附近时，上诉人罗向阳和付龙锋、杨兵荣突然从背后掐住杨国成的脖子，将其抬到后排，由上诉人罗向阳驾驶车辆继续往棋梓方向行驶，上诉人罗向阳和付龙锋等人继续对杨国成实施暴力殴打，他们按住杨国成的双脚，用领带捆住其双手，对其灌麻醉药，用起子刺其身体，用毛巾堵住其口，对其拳打脚踢。后由付龙锋指路，上诉人罗向阳将车开至棋梓镇荷风水库附近，因道路泥泞，车辆被陷，上诉人罗向阳和付龙锋等人便将杨国成抬至水库边的山上，其中一人独自拿走了杨国成身上100多元人民币和一个BP机并把BP机扔在山上，然后四个人抄小道逃离现场。
2012年6月20日，上诉人罗向阳被抓获归案。
证明上述事实的证据有书证、辨认笔录、被害人陈述、证人证言、上诉人供述等。相关证据均经原审庭审举证、质证、认证并经本院查证属实。
另查明，上诉人罗向阳案发后曾主动配合政府部门，出资赔偿同案人付龙峰，化解其上访矛盾。二审期间，上诉人罗向阳家属主动赔偿受害人损失，取得其谅解。证明上述事实的证据有湘乡市棋梓镇委员会关于请求妥善处理罗向阳案件的报告、刑事谅解书等书证。
本院认为，上诉人（原审被告人）罗向阳违反社会管理秩序，无事生非，持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人罗向阳在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。上诉人罗向阳犯罪后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。上诉人罗向阳主动配合政府部门出资赔偿同案人付龙峰，化解其上访矛盾，主动赔偿受害人损失，取得其谅解确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。娄底市娄星区司法局社区矫正社会调查评估意见书建议对罗向阳适用社区矫正意见，本院予以认可。上诉人罗向阳及其辩护人提出“其主动配合政府部门对同案犯进行赔偿，化解同案犯上访纠纷。主动赔偿受害人，取得其谅解。其系坦白，依法可以从轻处罚。请求改判缓刑”的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人罗向阳及其辩护人的辩解与辩护意见与本院查明的事实相符，本院依法予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确，但量刑不当。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第四十五条、第四十七条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘乡市人民法院（2017）湘0381刑初137号刑事判决对上诉人（原审被告人）罗向阳的定罪部分；
二、撤销湖南省湘乡市人民法院（2017）湘0381刑初137号刑事判决对上诉人（原审被告人）罗向阳的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）罗向阳犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 李 晖
审 判 员 李柏文
审 判 员 夏文成
二〇一八年一月十九日
代理书记员 曾 苗
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
随意殴打他人，情节恶劣的；......
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。