广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1322刑初523号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人杨某，男，1966年4月18日出生，汉族，初中文化，2011年3月至2014年3月任博罗县某镇塘角村委会某小组小组长，户籍所在地：广东省惠州市博罗县。因涉嫌职务侵占罪，于2016年11月29日被博罗县公安局抓获，同日被博罗县公安局刑事拘留。因涉嫌挪用公款罪，同年12月29日被本院刑事拘留，2017年1月12日被博罗县人民检察院取保候审，同年7月19日被本院取保候审。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2017〕415号起诉书指控被告人杨某犯贪污罪，于2017年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员谢雪姬出庭支持公诉，被告人杨某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年9月，被告人杨某在任博罗县某镇某小组小组长期间，利用其管理某小组土地差价补偿款的职务便利，在收到某镇政府根据惠州市政府令第67号文的规定拨给某小组的土地差价补偿款中的10万元人民币后，截留未入某小组账，非法占有并用于其个人建房及日常生活开支。同年12月，因光辉玻璃厂落户到前期征用的某小组土地上，某镇政府根据惠州市政府令第67号文的规定，再次拨给某小组土地差价补偿款10万元人民币，被告人杨某利用其任某小组长的便利，代表某小组领取了这10万元土地差价补偿款后，未入某小组账，全部非法占有并用于其个人建房及日常生活开支。公安机关侦查期间，杨某亲属于2016年12月5日向公安机关退回了全部赃款。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人杨某的行为已构成贪污罪，建议对被告人判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金，可适用非监禁刑。
被告人杨某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均无异议。
经审理查明，2012年9月，被告人杨某在任博罗县某镇某小组小组长期间，利用其管理某小组土地差价补偿款的职务便利，在收到某镇政府根据惠州市政府令第67号文的规定拨给某小组的土地差价补偿款中的10万元人民币后，截留未入某小组账，非法占有并用于其个人建房及日常生活开支。同年12月，因光辉玻璃厂落户到前期征用的某小组土地上，某镇政府根据惠州市政府令第67号文的规定，再次拨给某小组土地差价补偿款10万元人民币，被告人杨某利用其任某小组长的便利，代表某小组领取了这10万元土地差价补偿款后，未入某小组账，全部非法占有并用于其个人建房及日常生活开支。
上述事实，被告人杨某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、线索登记表、立案决定书，证实博罗县人民检察院依法立案受理本案。
2、户籍证明，证实杨某的身份情况，作案时已达到完全刑事责任年龄。
3、任职证明，证实杨某于2011年3月至2014年3月任某镇塘角村委会某小组小组长，2014年4月至今任某镇塘角村委会某小组出纳。
4、记账凭证及收款收据等财物资料，证实杨某分别于2012年9月和12月在收到某镇政府根据惠州市政府令第67号文的规定拨给某小组的土地差价补偿款中共截留20万元人民币未入某小组账，非法占有并用于其个人建房及日常生活开支。杨某对收款收据等资料进行了辨认。
5、土地收回协议、项目用地协议书，证实某镇人民政府使用塘角村某小组土地的情况。
6、到案经过，证实公安机关于2016年11月29日抓获杨某，杨某没有自首情节。
7、扣押决定书、扣押清单及进账单，证实博罗县公安局依法扣押杨某退回赃款22.2万元。
8、某镇塘角村某小组审计报告，证实某镇农村经济服务中心对某镇下拨给塘角村某小组的两笔款项（2012年12月28日镇转拨塘角村某小组光辉玻璃厂土地补偿款应付差额款和2012年9月29日镇下拨塘角村某小组征地办证挂牌差价部分款）进行了审计，经查阅塘角村某小组的组账均无体现在账面上。
9、证人证言
钟某的证言，证实在2011年、2012年间某镇政府根据实际用地情况补足征地差价给连亚村小组，由镇财务拨付塘角村委会，再由塘角村委会拨付给连亚村小组。
杨某1的证言，证实某小组总共被某镇政府统一征收了大概800亩地，征地补偿款和土地差价补偿款均通过镇政府拨给村委，再由村委拨给某小组，其中广场用地补偿差价款和光辉玻璃厂土地补偿差价款共20万元没有入账，都是杨某经手收取的，怎么使用其不清楚。
黄某的证言，证实某镇政府到塘角村委某小组征收过大面积土地进行开发使用，镇政府陆续将征地补偿款发放到塘角村委，再由塘角村委发放给某小组，再由某小组补偿给村民，征地的具体面积和补偿金额以相关合同和账上为准。2012年，因为光辉玻璃厂建厂生产和镇政府建设广场要开发使用这其中的部分土地，所以他们通过镇政府发放土地补偿款的差价到塘角村委，再由塘角村委拨给某小组。经查账，在2012年9月29日，塘角村委收到某镇政府拨给某小组的建设广场土地补偿差价款10万元，10月22日收到某镇政府拨给某小组的光辉玻璃厂使用土地补偿款665539.46元，12月28日收到某镇政府拨给某小组的光辉玻璃厂使用土地补偿差额款10万元，该三笔账全部付给某小组了，都是杨某经手领取的。
黄某1的证言，证实塘角村有建账，账务是健全的。2006年，某镇政府征用了塘角村委某小组土地800多亩。2012年某镇政府要在这部分土地中建设镇文化广场，当时某小组向镇政府提出必须要补齐征地差价才准开工建设，因此某镇政府在2012年9月29日付了一笔10万元的差价土地补偿款经过塘角村委付给某小组。2012年12月，某镇政府引进光辉玻璃厂要适用上述土地，同样要补齐差价给某小组，因此某镇政府在2012年12月28日通过塘角村委支付了一笔10万元的差价土地补偿款给某小组。该20万元已经由杨某领取，杨某领取该20万元应当入某小组的账，归某小组集体使用，至于杨某有无按规定入账如何使用，其不清楚。
10、被告人的供述与辩解，杨某供认，其从2012年开始任某镇塘角村委会某小组小组长。2006年，某镇政府因发展需要，征收了某小组约800亩的土地，每亩补偿4600元。2009年，某镇政府引进了光辉玻璃厂落户在这约800亩土地中。2012年，光辉玻璃厂要完善用地手续，根据惠州市政府的有关文件精神，光辉玻璃厂需补足土地差价补偿款70多万元给某小组，第一次（6月）拨了66万多元，第二次（12月）拨了10万元，都是某镇政府通知其代表某小组到塘角村委领取，由其经手领取保管，其把66万多元入了小组账，10万元没有入小组账，被其用于支付其建房子的工程款和个人日常生活开支使用。2012年9月间，某镇政府要在上述约800亩土地中用45亩左右的土地来建文化广场，其小组知道后要求某镇政府补回土地差价补偿款才能动工，某镇政府就预付了10万元拨到塘角村委并通知其去村委领取，其领回这10万元后没有入小组账，而是被其用于建其房屋和个人日常生活开支。案发后其妻子帮其退了22万多元到公安机关。
11、谅解书，证实某镇塘角村委连亚村村民出具书面谅解书表示谅解杨某，希望有关部门从轻处理或免除处理。
本院认为，被告人杨某利用职务上的便利，非法占有公私财物，其行为已构成职务侵占罪。据此，公诉机关指控被告人杨某犯贪污罪，本院不予支持。被告人杨某犯职务侵占罪的事实有被告人的供述、证人证言及记账凭证、收款收据等财物资料、任职证明、某镇塘角村某小组审计报告等证据证实，被告人杨某的行为符合职务侵占罪的构成要件，足以认定。鉴于被告人杨某归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚；案发后，被告人杨某积极退赃，并取得某小组村民的谅解，认罪态度较好，确有悔罪表现，依法对被告人杨某宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人杨某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李小兰
审 判 员 王 敏
人民陪审员 胡汉强
二〇一七年九月二十一日
法官 助理 任俊鹏
书 记 员 王春茹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。