福建省漳浦县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民初字第2709号
原告吴丙火，男，1950年6月8日出生，汉族，住漳浦县。
委托代理人何惠东，漳浦县法律援助中心法律援助律师。
委托代理人吴笔议，男，1979年3月4日出生，汉族，住漳浦县。
被告中国平安财产保险财产保险股份有限公司云霄支公司，住所地福建省云霄县。
代表人张晓玲，该公司经理。
委托代理人黄银城，福建乐博律师事务所律师。
被告李建生，男，1970年8月22日出生，汉族，住漳浦县。
本院于2014年9月2日受理了原告吴丙火与被告中国平安财产保险财产保险股份有限公司云霄支公司、李建生机动车交通事故责任纠纷一案后，依法由审判员巫旭晖适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴丙火的委托代理人何惠东、吴笔议、被告李建生、中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司的委托代理人黄银城均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴丙火诉称，2014年3月13日，原告驾驶无号牌的普通摩托车沿山旧线行驶至黄仓开发区红绿灯路段时，与被告李建生驾驶的闽EA××××号小车（投保于中国平安财产保险财产保险股份有限公司云霄支公司）相碰撞，造成原告受伤，两车不同程度受损的交通事故。经交管部门认定，原告负事故主要责任，被告李建生负事故次要责任。原告因事故受伤住院86天，因家庭经济困难，不得不提前出院，出院后，经原告委托福建寻真司法鉴定所做伤残鉴定，原告的伤残等级经评定为二级伤残。在本次交通事故中原告的经济损失应为：1、医疗费113560.5元；2、住院护理费（另配专职护士一名）86天×89元／天×2人＝15308元；3、住院伙食补助费86天×15元／天＝1290元；4、误工费（计算至定残日）122天×89元／天＝10858元；5、营养费113560.5×20%＝22712.10元；6、残疾赔偿金11184.2元／年×20年×90%＝201315.6元；护理费150天×100元／天＝15000元；7、残疾器具费1800元；8、出院后护理费9年×365天×89元／天＝292365元；9、后续治疗费35000元；10、精神损害赔偿金80000元；11、鉴定费1900元；12、交通费1200元。以上合计776709.20元。二被告应赔偿原告的经济损失为：强制险范围内应支付120000元，强制险范围外应赔偿原告的经济损失为（776709.20－120000）×30%＝197012.76元，合计人民币317012.76元。请求判决二被告共同赔偿原告医疗费等经济损失人民币317012.76元。
被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司辩称，肇事车辆商业险限额50万元，被告愿在限额内赔付，已经垫付21000元应予以抵扣。医疗费应扣除非医保，也应扣除不合理部分，我方也申请对非医保费用和不合理用药进行鉴定，原告主张两人护理不合理，应一人护理，每天70元计付；住院伙食补助费无异议；误工费原告已年满65周岁，所主张的误工费无法律依据，不应支持；营养费应扣除非医保和不合理用药部分，按8%进行计算；被告对原告的伤残等级有异议，申请重新鉴定，原告的伤情未稳定，应继续治疗，原告的鉴定时间仓促，应重新鉴定；原告的残疾器具辅助费没有医嘱，不应支持；出院后的护理费不合理，重新鉴定；后续治疗费应在鉴定之后再行主张；精神损害抚慰金偏高，应在重新鉴定后再主张；鉴定费属于原告举证成本，自行承担；交通费按每天10元标准计付；诉讼费用不属于保险赔偿项目，不应由保险公司承担。
被告李建生辩称，与被告保险公司的答辩意见一致，另外补充我方垫付4500元，还有车损330元，施救费370元。
在举证期限内，原告吴丙火为证明其主张的事实，提供了如下证据材料：1、漳浦县公安局交通管理大队第3506235201400568号《交通事故认定书》，证明本起交通事故成因及各方当事人责任，即被告负事故主次要责任，原告负主要责任；2、保险单，证明肇事车辆闽EA××××车已向被告保险公司投保交强险和商业险；3、出院记录及疾病诊断书，证明原告伤情、治疗过程及住院天数86天及原告出院后需加强营养；4、医疗机构收费票据，证明原告已支出的医疗费为113560.5元；5、用药清单，证明原告住院治疗期间用药的具体情况；6、鉴定书一份，证明原告伤残等级为贰级，属完全护理依赖程度，出院后护理期限为九年，住院期间需配专职护工一名，后续治疗费35000元；7、鉴定费收据，证明鉴定费为1900元；8、残疾器具发票，证明原告支出残疾器具费1800元；9、村委会证明，证明原告在交通事故发生前依靠自己劳动收入作为生活来源。
被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司对原告举证的证据的真实性没有异议，但认为1、肇事车辆刚经过年检，交警认定事实和责任错误；2、原告应当继续治疗，病情尚未稳定，原告方申请的鉴定结论不客观，应重新鉴定；3、应扣除治疗原告基础疾病所用掉的费用及相应的非医保费用；4、原告进行鉴定的时机明显不当，司法鉴定机构计算护理期限的方法不科学，要求重新鉴定；5、原告已满65岁，应视为没有劳动能力；6、残疾器具没有医疗机构建议；7、鉴定费属于原告举证成本，不应计入理赔项目。
被告李建生对原告举证的证据的质证意见与被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司一致。
在举证期限内，被告李建生为证明其主张的事实，提供了如下证据：1、施救费票据及车辆维修发票，证明被告缴纳了施救费370元及支付车辆维修费330元；2、当庭陈述其垫付原告因本事故造成的医疗费4500元。
原告吴丙火与被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司对被告举证的证据及陈述的事实没有异议。但原告吴丙火认为施救费及车辆维修费与本案无关。
在举证期限内，被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司为证明其主张的事实，提供了如下证据：1、保险条款，证明保险合同的权利义务关系以及责任免除条款，非医保用药、精神损害抚慰金、诉讼费不属于保险公司赔偿范围；同时证明肇事车车辆存在安全技术性能不全，机件不符合技术标准，有安全隐患，根据保险合同的约定，应在商业险部分进行10%绝对免赔率；2、当庭陈述已经垫付原告吴丙火医药费人民币21000元，请求予以扣抵。
原告吴丙火与被告李建生对被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司举证的证据及陈述的事实的真实性没有异议，但原告吴丙火认为该条款属于内部规定，对外没有约束力；被告李建生认为其不理解条款内容。
在本案审理中，根据被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司的申请，本院委托福建诚正司法鉴定所对原告的伤残等级、出院后护理期限、护理依赖程度、后续治疗费重新进行鉴定，对原告的用药合理性及非医保用药进行鉴定，结论为1、被鉴定人吴丙火伤残等级为一处第二级附加一处第十级；2、被鉴定人吴丙火有完全护理依赖的需要；3、被鉴定人吴丙火出院后护理期限为九年；4、被鉴定人吴丙火的后续治疗费约人民币35000元；5、被鉴定人吴丙火本次交通事故医疗费用合计113560.50元应评定为合理；6、被鉴定人吴丙火本次交通事故医疗费用中，非医保费及医保自付比例费共计人民币17713.46元。
原告吴丙火对福建诚正司法鉴定所鉴定结论没有异议，同时当庭提出，鉴定结论伤残等级增加了一个拾级伤残，申请将诉讼请求中残疾赔偿金由原来的201315.6元增加到211315.6元，精神损害赔偿金调整为70000元。
被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司对福建诚正司法鉴定所的鉴定结论（除伤残等级外）没有异议，但认为伤残等级只构成一处二级伤残。
被告李建生的质证意见与被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司一致。
经原、被告的举证和质证，本院认证如下：
福建诚正司法鉴定所作出的鉴定结论程序合法，内容真实，被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司虽然对伤残等级存在异议，但未提供充分的证据证明，且该鉴定系被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司基于对福建寻真司法鉴定所做的伤残鉴定有异议而申请重新鉴定的，因此对福建诚正司法鉴定所作出的鉴定结论本院予以确认。本案三方当事人举证的证据（除福建寻真司法鉴定所做的伤残鉴定和村委会证明外）及陈述的事实，各方当事人均对各自的真实性没有异议，本院予以确认，可以作为定案的依据。
原告举证的福建寻真司法鉴定所做的伤残鉴定结论已被福建诚正司法鉴定所作出的鉴定结论所替代，本院不予确认，不作为定案依据。关于漳浦县石榴镇象牙村民委员会出具的证明，因原告已年满60周岁，又没有雇主证明材料、工资表等证据证明其靠自己的劳动收入生活，不足于证明其所欲证明的事实，该份书面证明也不是原告减少收入的依据，故对该证明本院不予采信，不作为定案依据。
经过庭审，并对原、被告所提供的证据材料及陈述的事实进行了审核，本院确认以下案件事实：
1、2014年3月13日，原告驾驶无号牌的普通摩托车沿山旧线行驶至黄仓开发区红绿灯路段时，与被告李建生驾驶的闽EA××××号小车（投保于中国平安财产保险财产保险股份有限公司云霄支公司）相碰撞，造成原告受伤，两车不同程度受损的交通事故。经交管部门认定，原告负事故主要责任，被告李建生负事故次要责任。事故发生后，原告即被送到漳浦县医院住院治疗86天，共支付医疗费人民币113560.50元。出院医嘱：门诊随访6个月，择期行颅骨修补术；顽固性低钠低氯血症，注意维持电解质平衡，定期复查电解质；营养欠佳，加强营养支持；长期护理，防止压疮、坠积性肺炎、深静脉血栓等并发症等。出院后，原告支出人民币1800元购买残疾器具。2014年7月8日原告自行委托福建寻真司法鉴定所对原告的伤残等级、出院后护理期限、护理依赖程度、后续治疗费、护理人数进行鉴定，鉴定结论为吴丙火伤残等级评定为二级伤残，出院后护理期限为90天，有完全护理依赖的需要，出院后护理期限为九年，后续治疗费约人民币35000元。
2、在原告吴丙火住院期间，被告李建生代为垫付医疗费人民币4500元，被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司代为垫付医药费人民币21000元。
3、根据被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司的申请，本院委托福建诚正司法鉴定所对原告的伤残等级、出院后护理期限、护理依赖程度、后续治疗费重新进行鉴定，对原告的用药合理性及非医保用药进行鉴定，结论为1、被鉴定人吴丙火伤残等级为一处第二级附加一处第十级；2、被鉴定人吴丙火有完全护理依赖的需要；3、被鉴定人吴丙火出院后护理期限为九年；4、被鉴定人吴丙火的后续治疗费约人民币35000元；5、被鉴定人吴丙火本次交通事故医疗费用合计113560.50元应评定为合理；6、被鉴定人吴丙火本次交通事故医疗费用中，非医保费及医保自付比例费共计人民币17713.46元。
综上事实，本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。根据漳浦县公安局交通管理大队作出的道路交通事故责任认定书，结合事故的成因，由被告李建生负本事故20%的责任，原告吴丙火负本事故80%的责任比较适宜。原告吴丙火因本次事故造成了严重的人身伤害和经济损失，应当得到赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，原告吴丙火的损失，首先应在对方车辆交强险中予以赔偿，不足的部分应当按责任承担，对于其中由被告李建生承担的部分，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，应在闽EA××××号车的第三者责任险中予赔偿，由保险公司直接赔付给原告吴丙火，仍然不足的部分，应由被告李建生予以直接赔偿。关于原告吴丙火的损失，经庭审审核，本院确认原告吴丙火的合理经济损失为：1、医疗费113560.50元（其中包含非医保用药17713.46元）；2、住院护理费86天×88.59元／天＝7618.74元；3、住院伙食补助费86天×15元／天＝1290元；4、营养费113560.50元×10%＝11356.05元；5、关于误工费问题，因原告已年满60周岁，又没有雇主证明材料、工资表等证据证明其靠自己的劳动收入生活，对误工费主张，本院不予支持；6、交通费应根据原告吴丙火就医的时间、距离等因素考虑，酌定为860元；7、残疾赔偿金11184.2元／年×16年×91%＝162841.95元；8、精神损害赔偿金45000元；9、后续治疗费35000元；10、鉴定费1900元；11、残疾器具费1800元；12、出院后护理费，参照鉴定机构的意见，护理期限为9年，费用为9年×365天×88.59元／天＝291018.15元；以上共计人民币672245.39元。原告吴丙火以上医疗费（扣除非医保用药）、住院伙食补助费、营养费、继续治疗费共计143493.09元，应在闽EA××××号车的交强险医疗费用赔偿限额内获得10000元赔偿；护理费（含伤残后护理）、残疾器具费、伤残补助费、精神抚慰金、交通费共计509138.84元，应在闽EA××××号车的交强险死亡伤残赔偿限额内获得110000元；以上各项超出交强险的部分为532631.93元，应按责任比例划分，原告吴丙火自负80%，即426105.54元，余款106526.39元，应在闽EA××××号车的第三者责任险限额内获得赔偿；即被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司应在交强险及第三者责任险限额内赔付原告吴丙火共计人民币226526.39元，扣除该公司已经垫付的医疗费人民币21000元，被告尚应赔付原告损失人民币205526.39元。原告吴丙火非医保用药部分的医疗费17713.46元及鉴定费1900元（合计人民币19613.46元）不属保险范畴，原告吴丙火负80%，即15690.77元，被告李建生负20%，即3922.69元；该款项可在被告李建生已经垫付的医疗费人民币4500元中抵偿，余款人民币577.31元，因被告李建生未提起反诉，可另案主张返还。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司应于本判决生效后十日内赔偿原告吴丙火医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等各项经济损失人民币205526.39元。
二、驳回原告吴丙火其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费6055元，减半收取3027.5元由被告中国平安财产保险股份有限公司云霄支公司负担2300元，原告吴丙火负担727.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
当事人上诉时，应在递交上诉状的次日起七日内，按本判决确定的一审案件受理费的同等金额（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额确定的金额），向漳州市中级人民法院预交上诉受理费。
审判员 巫旭晖
二〇一五年一月二十六日
书记员 林宇平
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
四、《中华人民共和国保险法》第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
1、第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
2、第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
3、第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
4、第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
5、第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
6、第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
7、第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
8、第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
1、第九条：精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；
（三）其他损害情形的精神抚慰金。
2、第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
申请执行提示：
1、第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2、第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。