河南省浚县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浚刑初字第8号
公诉机关浚县人民检察院。
被告人马XX，男，1975年9月17日出生。因涉嫌合同诈骗犯罪，2014年8月3日被原阳县公安局陡门派出所抓获并临时羁押于原阳县看守所，因涉嫌合同诈骗犯罪，2014年8月5日被浚县公安局刑事拘留；2014年8月19日经浚县人民检察院决定，于同日被浚县公安局逮捕。现羁押于浚县看守所。
辩护人孙霞，河南豫北律师事务所律师。
浚县人民检察院以浚检公诉刑诉（2014）205号起诉书指控被告人马XX犯合同诈骗罪，于2014年12月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2015年4月8日、2015年6月1日公开开庭进行审理。浚县人民检察院指派检察员吴莎莎出庭支持公诉，被告人马XX及其辩护人孙霞到庭参加诉讼。期间，浚县人民检察院以补充侦查为由，建议对本案延期审理。本案现已审理终结。
浚县人民检察院指控，2014年5月20日，被告人马XX与被害人张XX达成口头协议，由马XX负责运送张XX的一车鸡蛋（数量为450件、重量为20254.2斤）至湖南邵阳，当日张XX便将该车鸡蛋交付给马XX。2014年5月22日，马XX行驶至湖南岳阳时，将该车鸡蛋卖给当地的鸡蛋购销商方XX。之后，马XX虚构运输途中发生事故将鸡蛋用于赔偿对方的事实，拒不归还张XX财物。经鉴定，鸡蛋20254.2斤价值99246元，鸡蛋箱（含蛋托）450个价值3600元，合计价值102846元。
案发后，马XX退还张XX鸡蛋货款40000元。
为证实上述事实的成立，公诉机关提供了户籍证明、方XX等证人证言、被害人张XX陈述、被告人马XX的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等相关证据。
公诉机关认为，被告人马XX以非法占有为目的，在履行合同过程中骗取对方当事人102846元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。
庭审中，被告人马XX对起诉书指控的事实无异议，但提出在案发后，其运送鸡蛋的货车已被张XX开走。
被告人马XX辩护人的辩护意见：案发后，被告人马XX的家属积极退还被害人张XX40000元钱，且被害人张XX将马XX的货车已开走，这些都减轻了被害人的损失，根据这些情节建议对马XX从轻处罚。
经审理查明，2014年5月20日，被告人马XX与被害人张XX达成口头协议，由马XX负责运送张XX的一车鸡蛋（数量为450件、重量为20254.2斤）至湖南邵阳，当日张XX便将该车鸡蛋交付给马XX。2014年5月22日，马XX行驶至湖南岳阳时，将该车鸡蛋卖给当地的鸡蛋购销商方XX。之后，马XX虚构运输途中发生事故将鸡蛋用于赔偿对方的事实，拒不归还张XX财物。2014年5月23日，张XX向浚县公安局报案，2014年5月27日，浚县公安局民警在新乡市原阳县陡门乡派出所对马XX进行询问后，马XX与张XX经过商议，由张XX将马XX的解放牌汽车开走抵鸡蛋款。经鉴定，鸡蛋20254.2斤价值99246元，鸡蛋箱（含蛋托）450个价值3600元，合计价值102846元。
案发后，马XX的家属退还张XX鸡蛋货款40000元。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人马XX的供述，证明2014年5月20日上午，卫辉的老和给马XX介绍浚县的一个货主要给湖南邵阳运鸡蛋，后来马XX和浚县的货主张XX取得联系并商定好运费，马XX当天开车来到浚县，晚上8点多钟装好车后，马XX开车往湖南方向走，行至湖北孝昌时，马XX开的货车轮胎爆了一个，换好备胎后，马XX想跑车不容易，就想把车上的鸡蛋卖掉，给货主说出车祸把钱赔给人家，货主实在不行就把车给他。之后，马XX就在岳阳的一个农贸市场找到买主，将车上的鸡蛋和鸡蛋托一共卖了101260元，后马XX给张XX打电话说出了车祸，将鸡蛋卖掉赔偿了对方。后来张XX找马XX要鸡蛋款，马XX说自己没有钱，双方协商后，由张XX将马XX的车开走。
2、被害人张XX的陈述，证明2014年5月20日，张XX需给湖南邵阳运送一车鸡蛋，通过卫辉市的和XX介绍，马XX和张XX取得联系，双方商议好运费后，当天下午张XX开始安排装车，晚上8点多钟装好车后，马XX开车离开。2014年5月21日，湖南的收货人打电话说没有收到货，马XX手机一直关机。2014年5月23日早上，张XX和马XX电话取得了联系，马XX称在湖南岳阳出了车祸，将鸡蛋卖掉赔了对方11万元钱，张XX感觉被骗了，就到公安机关报警。因马XX没有给张XX鸡蛋款，张XX将马XX的解放牌货车开走。
3、证人和XX的证言，证明2014年5月20日早上，浚县的张XX给和XX打电话，让和XX帮助找车给湖南运送一车鸡蛋，因马XX曾给和XX给湖南送过鸡蛋，和XX和马XX联系后，就将张XX的联系方式告诉马XX，让马XX和张XX联系。停了两天，张XX给和XX打电话说马XX的电话不接，和XX给马XX打电话马XX也不接。过了一天，马XX给和XX打电话说他的车轮胎爆了蹦到人了，将鸡蛋卖了赔偿了对方。
4、证人方XX的证言，证明2014年5月22日，一个河南人找到方国正的门市部，问方XX是否要鸡蛋，说鸡蛋是其老婆在家收的，要将鸡蛋运到邵阳市，但因为邵阳的老板出事了，鸡蛋不要了，所以想把鸡蛋卖掉，双方谈好价钱后，方XX就以101260元的价格将车上的鸡蛋收了。
5、证人马1X的证言，证明2014年5月份的一天，马1X跟着马XX到湖南运送了一车鸡蛋，在路上车爆过一次胎，因自己好喝酒，路上发生的其他事情自己不知情。
6、证人田XX的证言，证明2014年5月份的一天，马XX到浚县拉一车鸡蛋往湖南运送，在马XX走后的两三天，浚县的货主找到田XX霞说联系不上马XX，田XX也打不通马XX的手机。过了一二天，马XX回来后给了田XX10万元钱，说是自己将鸡蛋卖了，如果卖鸡蛋的人找就说轮胎爆了碰到人了，将卖鸡蛋的钱赔给了人家。
7、证人马2X的证言，证明2014年的一天，原阳县陡门乡派出所通知马2X说浚县公安局的民警找马XX，马2X骑摩托车将马XX送到了陡门乡派出所，浚县公安局的民警对马XX询问后，马2X将马XX送回了家里。随后一辆面包车下来几个人要将马XX的车开走，马2X询问对方为什么要开马XX的车，对方说马XX给他运送鸡蛋出了车祸，将鸡蛋卖掉赔给了人家，现马XX没有钱给他们，马XX让将他的车开走抵鸡蛋款。
8、证人郭1X、郭2X、周XX的证言，证明2014年的一天，张XX说自己让人送一车鸡蛋到湖南，鸡蛋没有送到，运输的马XX也联系不上。过了几天，郭1X和郭2X、张XX、周XX（张XX的老婆）一起到马XX家中，马XX说其在运输途中出了车祸，鸡蛋让人抢了，马XX说自己没钱给张XX，提出让张XX将货车开走，考虑到怕马XX以后不给张XX钱，就先把他的车开走了，张XX给马XX写了证明手续。
9、证人郭XX的证明及收据，证明2014年5月31日马XX在郭X处存钱40000元。
10、新乡市宏泉运业有限公司获嘉分公司出具的证明，证明马XX的车牌号码为豫G623**的车辆在该公司挂靠，该公司未收到马XX任何将该车辆转让、抵押等相关手续。
11、浚县价格认证中心出具的对涉案鸡蛋价格鉴定的结论书，价格鉴定结论为鸡蛋20254.2斤价值99246元，鸡蛋箱450个价值3600元，合计价值102846元。
12、张XX出具的证明一份，证明案发后张XX收到马XX的妻子田XX退还的40000元钱。
13、户籍证明，证明被告人马XX犯罪时已达负完全刑事责任年龄。
14、抓获证明，证明被告人马XX被抓获归案的过程。
上述证据均经当庭举证、质证。经审查认为，证据的取得来源合法，证据形式完备，符合证据的合法性要件，且各证据均与本案具有关联性，应予以采信。
庭审中，被告人马XX的辩护人向法庭提供了以下证据：
张XX2014年5月27日书写的证明一份，主要证明在案发后张XX将马XX的解放牌货车开走抵鸡蛋款。
该份证据与公诉机关提供的被害人陈述及证人证言相吻合，本院予以采信。
本院认为，被告人马XX以非法占有为目的，在履行合同过程中骗取对方当事人102846元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。浚县人民检察院对被告人马XX的指控成立，本院予以支持。
被告人马XX及亲属在案发后退出部分涉案款物，可酌情对其从轻处罚。
关于辩护人提出的“案发后，被告人马XX的家属积极退还被害人张XX40000元钱，且被害人张XX将马XX的货车已开走”的辩护意见与事实相符，本院予以采纳。
根据被告人犯罪的事实、情节及其归案后的认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条的规定，判决如下：
被告人马XX犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月3日至2015年8月2日；罚金于本判决生效后十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省鹤壁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 付晨熙
审 判 员 赵 慧
代理审判员 苗俊玲
二〇一五年六月十一日
书 记 员 李亚萍