河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张商终字第191号
上诉人（原审原告、反诉被告）涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司。
法定代表人张玉珠。
委托代理人张继，河北华祥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）涿鹿县三祖食品有限责任公司。
法定代表人米爱英。
委托代理人武剑麟
上诉人涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司因其他合同纠纷一案，不服河北省涿鹿县人民法院（2012）涿商初字第14－1号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司的委托代理人张继，被上诉人涿鹿县三祖食品有限责任公司的委托代理人武剑麟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告诉称，2011年初，原、被告签订了联合开发“三祖帝都小区”商住房协议。协议约定，被告以厂区土地投资，土地数目为21.5亩，双方议定价值为500万元，其他投入由原告负责，双方股份各占50%。签订协议后，原告为履行协议积极做准备工作，聘请河北建筑设计院有限责
任公司进行地质勘察并出具报告；聘请张家口市铁建咨询设计有限责任公司进行工程设计，聘请达华工程管理（集团）有限公司京北分公司制作“涿鹿县三祖食品有限责任公司职工住宅楼一帝都家园工程项目申请报告”，支出费用49万元和部分招待费用，以及需给付达华工程管理（集团）有限公司京北分公司12万元。原告在编制可行性研究报告时发现被告已将其入股的土地抵押给信用社，造成合作协议无法履行。2011年5月8日，被告向原告借款100万元，并出具借款单一张。被告承诺用此款清除土地质押权后立即归还，并积极履行合作协议。被告拿走借款并没有归还银行贷款，而是将资金用在其他项目上。同年，被告将合作土地与矾山建筑公司重新签订联合开发协议，矾山建筑公司已于2011年秋季开始商品房预售行为。
被告与原告签订合作协议时，故意隐瞒合作土地用于抵
押贷款的事实真相，而与原告签订无法履行的合作协议，从中骗取原告100万元的借款，同时给原告造成其他经济损失60多万元。在未解除合作协议的情况下，又与第三人签订同一标的合作协议。被告的行为严重违背诚信原则，具有欺诈性。故原告诉讼请求为，1、解除原、被告签订的“三祖食品有限责任公司与涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司联合开发商住用房的协议”。2、判令被告立即偿还原告借款100万元，按照同期银行贷款利率的4倍计算利息至履行完毕。3、要求被告承担给原告造成的实际损失50万元，诉讼中变更为62万元。4、诉讼费由被告承担。
涿鹿县三祖食品有限责任公司反诉称，2011年5月2日反诉人与被反诉人签订联合开发商住房合同。反诉人入股土地设置抵押在双方签订合同时被反诉人就知道，当时双方议定反诉人的土地价值为500万元，被反诉人向反诉人提供500万元的资金用于收购反诉人公司其他股东的股权及消除该土地上的质押权。由于被反诉人的资金运作紧张，且运作失误导致该项目无法顺利推动。被反诉人提出终止该合作项目，反诉人同意。反诉人认为导致该项目无法实施的原因系被反诉人造成的，要求判令被反诉人赔偿损失354140.50元，诉讼中变更为995780.50元。
原审法院经审理查明，2011年3月原、被告口头协商联合开发商住楼事宜，以被告位于矾山镇东的21.5亩厂区土地开发商住楼。2011年5月2日，双方签订“三祖食品有限责任公司与涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司联合开发商住用房协议”协议约定，项目名称为：三祖帝都小区，开发范围为被告矾山分公司厂区21.5亩土地，以公司土地证为准，土地证复印件为本协议附件，根据开发销售状况，另行商定扩展其他范围。合作期限从协议签字之日到项目结束止。被告以厂区土地投资，土地数目为21.5亩，双方议定价值为500.00万元；其他投入由原告负责。双方股份各占50%。以合作企业借贷的资金归合作人共同所有，不能作为合作某人的股份，所融资金应按双方协定的利率从双方的利润中给付利息。合作终止后，
各合作人的出资仍为个人所有，届时予以退还。协议签订后，双方成立项目管理委员会，整体项目的运行由双方共同管理。项目管理委员会的会计、出纳由双方各指定一人，盈利按照各50%比例分配。签订协议后，原、被告成立了帝都小区预售咨询处，双方各派一名工作人员。2011年4月10日，原告与河北建筑设计研究院有限责任公司张家口岩土工程部签订建设工程勘察合同，对帝都家园职工住宅楼进行工程勘察，2011年6月5日，原告支付勘察费42000元。2011年4月28日，原告与张家口市铁建咨询设计有限责任公司签订建设工程设计合同，进行涿鹿县三祖食品责任有限公司帝都家园职工住宅楼1号楼施工图纸设计，2011年4月30日，原告预付设计费134400元，2011年9月5日，原告支付设计费313600元。2011年5月，原告委托达华工程管理（集团）有限公司京北分公司制作“涿鹿县三祖食品有限责任公司职工住宅楼一帝都家园工程项目申请报告”，原告主张按照标准，原告应向达华工程管理（集团）有限公司京北分公司支付费用12万元。原、被告签订协议时，被告股东为被告法定代表人武剑麟与涿鹿县轩辕粮油购销有限责任公司，出资额分别为360万元与190万元。2011年5月13日、11月7日、11月9日、2012年1月7日，被告先后给付涿鹿县轩辕粮油购销有限责任公司股权转让款190万元，并于2011年8月16日将公司股东变更为武剑麟、刘元、赵和，分别占股权96%、2%、2%。
2011年5月14日，原告给付被告合伙入股资金100万元，
被告用此款用于给付涿鹿县轩辕粮油购销有限责任公司股权转让款。被告为履行合同，于2011年9月将厂区迁至涿鹿县保岱镇市场街。合同履行过程中，原告以被告故意隐瞒房屋及土地抵押问题，且不能提供国有土地使用证，致原告不能办理项目立项与被告发生纠纷。被告以原告未及时给付合伙入股资金与原告发生纠纷。原、被告未继续履行合同。另查：2010年3月，被告从涿鹿县农村信用合作联社矾山信用社借款，以其公司房屋及土地进行抵押，设置了房屋他项权证及土地他项权利证明书。
原审法院经审理后认为，原、被告签订的“三祖食品有限责任公司与涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司联合开发商住用房协议”为有效协议，双方应按照协议约定履行各自的义务。原、被告在履行协议过程中，原告未按约定投入全部资金，被告未消除土地他项权利，双方均构成违约，现原告要求解除合同，被告同意解除合同，故原告要求解除合同的诉讼请求，予以支持。原告已给付被告的投资款，被告应返还原告。原告要求被告给付借款利息的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。原告要求被告赔偿经济损失的诉讼请求，证据不足，不予支持。被告反诉原告要求赔偿经济损失的诉讼请求，证据不足，不予支持。故判决，一、解除原告涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司与被告涿鹿县三祖食品有限责任公司于2011年5月2日签订的“三祖食品有限责任公司与涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司联合开发商住用房协议”。二、被告于判决生效后三日内返还原告投资款1000000元。三、驳回原告要求被告支付借款利息、赔偿损失620000元的诉讼请求。四、驳回被告要求原告赔偿损失995780.5元的诉讼请求。
宣判后，涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司不服，向本院上诉称，一、原审判决部分事实不清。上诉人与被上诉人书面签定协议的时间是2011年3月份，被上诉人提供的协议上的签约日期是后加上的。被上诉人隐瞒了该土地及房屋设定抵押权的事实，消灭土地他项权的义务应是被上诉人。上诉人为了履行协议已实际支出61万元。被上诉人从上诉人处借款必然给上诉人造成利息损失。被上诉人存在缔约过失责任，应赔偿上诉人的实际损失及借款利息。故请求二审法院撤销原判，依法改判。被上诉人涿鹿县三祖食品有限责任公司服判。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实基本一致，予以确认。
本院认为，合同的当事人应当按照合同的约定，全面履行自己的义务。公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。上诉人涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司与被上诉人涿鹿县三祖食品有限责任公司签订的《联合开发商住用房协议》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强行性规定，本院予以确认。双方应按照协议约定严格履行。在履行该协议的过程中，双方当事人均有违约，且现均同意解除合同，本院予以支持。上诉人涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司要求给付借款利息的请求，因双方当事人对此并无约定，本院不予支持。上诉人涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司在履行协议的过程中实际支出勘察费42000元、设计费448000元，共计490000元，有上诉人涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司签定的《建设工程勘察合同》、《建设工程设计合同》及收款方开具机打发票为证，本院予以采信。关于其提出的应付达华工程管理（集团）有限公司京北分公司费用12万元，因未实际发生，本院不予支持。对于被上诉人涿鹿县三祖食品有限责任公司主张的损失，其中售楼处开支53940.5元及搬迁厂房费用20200元，共计74140.5元，本院予以采信。由于双方签订的《联合开发商住用房协议》中明确各按50%比例盈利分配，故对双方的损失应均摊。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百二十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
（一）、维持河北省涿鹿县人民法院（2012）涿商初字第14－1号民事判决的第一、二项；
（二）、撤销河北省涿鹿县人民法院（2012）涿商初字第14－1号民事判决的第三、四项；
（三）、被上诉人涿鹿县三祖食品有限责任公司赔偿上诉人涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司损失490000／2元，即245000元，上诉人涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司赔偿被上诉人涿鹿县三祖食品有限责任公司损失74140.5／2元，即37070.25元，以上相抵被上诉人涿鹿县三祖食品有限责任公司赔偿上诉人涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司损失207929.75元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费33138元，二审案件受理费19380元，由上诉人涿鹿县鸿鑫农业工程开发有限公司负担20136元，由被上诉人涿鹿县三祖食品有限责任公司负担32382元。
本判决为终审判决。
审判长 牛鹏程
审判员 王 悦
审判员 赵宏魁
二〇一四年七月二十一日
书记员 宋 力