贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔27民初161号
原告（反诉被告）：唐跃贤，男，1965年6月8日生，汉族，初中文化，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。
委托诉讼代理人：黄彥昌，贵州年成律师事务所律师，执业证号15223201110696375。
委托诉讼代理人：黄登宽，贵州年成律师事务所律师，执业证号15223201610668086。
被告（反诉原告）：贵州雅海矿业有限公司，住所地贵州省平塘县平湖镇平舟大道203号，统一社会信用代码91522727055045636J。
法定代表人:李建中，该公司总经理。
委托诉讼代理人：谈振中，贵州匡大律师事务所律师，执业证号15227198810170961。
委托诉讼代理人：周小明，贵州匡大律师事务所律师，执业证号15227201610170707。
原告（反诉被告）唐跃贤与被告（反诉原告）贵州雅海矿业有限公司承包矿山开采合同纠纷一案，本院于2016年9月28日立案受理原告唐跃贤本诉、于2016年11月17日受理被告贵州雅海矿业有限公司反诉后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）唐跃贤及其委托诉讼代理人黄彥昌、被告（反诉原告）贵州雅海矿业有限公司法定代表人李建中及其委托诉讼代理人谈振中、周小明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
唐跃贤向本院提出诉讼请求：1、判决被告及时给付原告工程款人民币9265562.2元；2、判令被告以9265562.2元工程款为基数，按中国人民银行同期贷款利息按月利息2%从2016年9月20日起支付原告至该款全部支付完毕止的债务利息；3、案件受理费由被告承担。事实和理由：2015年8月13日，原告（乙方）与被告（甲方）在平等自愿协商一致的基础上达成《承包矿山开采协议》，该协议约定：甲方将其租用的塘边镇新建树大塘组矿山承包给乙方（即原告）进行开采，具体租地范围见甲方提供的测绘丘块图；承包开采方式为：采取包干方式进行承包；承包开采价格：揭盖山的价格及结算方式：“揭盖山的总方量由甲乙双方共同确认，按照每立方米35元计价，包转运；开采荒料净方的计价，乙方开采的荒料净方A料（净方方量在4立方米以上）单价为每立方米650元不含税；B料（净方方量在3-4立方米）单价为每立方米520元不含税，C料（净方方量在2-3立方米）单价为每立方米416元不含税”等协议条款。协议签订后，原告组织机械和人员进场施工，在施工期间被告已给付原告工程款约24万元。原告在施工过程中，由于国家要在采矿区建立天文望远镜不能继续开采，致使合同无法继续履行。2016年9月20日，原告与被告结算并签订《协议书》，经原被告双方确认，原告施工的揭盖山工程量为281429.1立方米，按每立方米35元计价，此项工程款为9850018.5元；荒料（切割大理石）工程款经原告统计，工程款为949043.68元（其中A料为458.2立方，按每立方米35元计价，价款为297830元、B料为605.91立方，按每立方米520元计价，价款为315073.2元、C料为193.03立方，按每立方米416元计价，价款为80300.48元。A、B、C料被告已运走；留放在矿山上已编号切割的大理石有68棵，按每棵3立方米收方，计价按520元／立方米计价，价款为106080元；留放在矿山土没有编号已切割的大理石有180棵，按每棵2立方米收方，计价按416元／立方米计价，价款为149760元）。以上工程款合计为10799062.2元，扣除被告预付给原告的工程款约35万元（含11万元炸材款）及2016年9月20日原告与被告结算并签订《协议书》后被告给付原告的100万元、原告租用被告的叉车一台租赁费144000元
贵州雅海矿业有限公司辩称，合同履行违约方是唐跃贤而非被告，原告擅自多揭10万立方米的盖山土应当自行承担责任。2015年8月13日，双方签订《承包矿山开采协议》，就唐跃贤承包塘边镇新建村大塘组矿山开采事宜作了关于荒料开采量、成材率要求、废料处理费用承担，荒料计价方式、揭盖山价格、荒料款结算方式以及唐跃贤不能每月完成荒料开采量2000立方米将承担每少一立方米按500元计违约金的违约责任和唐跃贤承担不能支付民工工资发生民工上访产生的责任等约定。唐跃贤施工队伍配合甚差以致施工进度缓慢，达不到承包协议约定的揭盖山与开采荒料量的要求，雅海矿业公司于2015年11月28日致函唐跃贤要求其在12月10日在山脚开采面开采荒料，唐跃贤于12月17日、18日开采了荒料38.31立方米（山脚开采面有约一万多立方米荒料可开采），为增加开采面，加大开采量，双方于2015年12月27日签订《大塘矿山开采补充协议》，协议约定唐跃贤在2016年1月31日前完成可开采两层料的工作面，开采荒料量达100立方米以上，所剩盖山约12万立方米（之前完成揭盖山量约5万-6万立方米）应在两个月内完工，并约定在2016年1月31日前不能完成两层料的开采面，唐跃贤承担每拖延一日则揭盖山的立方米单价下浮一元直至下降10元的违约责任。但唐跃贤未按补充协议约定积极履行荒料开采义务，这从2016年1月至8月每月仅开采荒料几十立方米至一百多立方米不等总共2000立方米都不到就足以证明，在揭完12万立方米盖山土后，不与被告协商、同意，单方继续揭盖山土。其行为完全基于揭盖山施工易于开采荒料，且成本也低于开采荒料，荒料是以60%成材率为基数计量计价，余40%作为废料不计量也不计价并由唐跃贤承担废料清理与转运费用。唐跃贤不履行《承包矿山开采协议》约定的每月2000立方米以上的荒料开采及《大塘矿山开采补充协议》约定的每日100立方米以上的荒料开采约定，给被告造成巨大经济损失。由于唐跃贤不能全面履行开采荒料的义务，且擅自单方大揭盖山的量，双方争议不断，唐跃贤甚至带领民工封堵被告生产经营场所闹事，阻挠被告已收方的荒料运出矿山，而且威胁被告员工的人身安全，在通州工业园区管委会主持下，双方达成协议，协议明确双方对揭盖山的土石方量的产生有争议，对唐跃贤应当开采荒料的量有争议。对唐跃贤违约擅自单方多揭的盖山土约10万立方米，被告认为其行为不具有合法有效性，故不应当支付此揭盖山土的工程款。关于唐跃贤诉称己收被告预付工程款约35万元、叉车租赁费144000元、绳锯租赁费32000元及根据协议付的100万元等事项，被告实付1618210元，与唐跃贤的计算相差84710元，即唐跃贤少计算84710元。至于诉称有180颗没有编号已切割的大理石（即荒料）那是双方按协议约定不作收方的废料。第一，每颗荒料没有达到2立方米；第二，有部分被放炮炸坏不可用的。故唐跃贤要求将废料计价有违协议约定，不应当得到支持。
贵州雅海矿业有限公司向本院提起反诉请求：1、唐跃贤支付不能履约每月开采2000立方米荒料的违约金5728775元。2、唐跃贤承担反诉的诉讼费用。事实和理由：根据双方2015年12月27日《大塘矿山开采补充协议》的约定，2016年2月始，唐跃贤开采荒料可争取到每日100立方米以上的产量，从2016年2月至平塘县工业园区管理委员会下达在2016年8月15日停止矿山开采的通知的6个半月期间，唐跃贤应当完成荒料开采13000立方米，唐跃贤实际完成包括2015年12月、2016年1月的开采量仅1542.449立方米，造成雅海矿业公司近8000余万元利润的巨大经济损失，被告虽不要唐跃贤赔偿此经济损失，但根据协议唐跃贤荒料开采量每少一立方米承担500元违约金责任韵约定，按6个半月应完成13000立方米开采量计，减去唐跃贤完成的1542.449立方米，未完成开采量11457.551立方米，应承担违约金5728775元。
唐跃贤辩称，答辩人唐跃贤在履行矿山开采协议中，不存在违约行为，而恰恰是被告违约，请求法庭依法驳回被告对唐跃贤无理的反诉请求。2015年l2月27日，唐跃贤与被告签订了《大塘矿山开采补充协议》后，从2015年12月28日开始，首先是变压器坏，被告不派人前来修理，影响了唐跃贤4天的施工，紧接着2016年元旦节放假，因爆破公司无人上班不发炸药，所以无法施工耽误了3天施工，工地上挖掘机出事耽误了2天施工，后来变压器被雷击坏，按通常情况下3天之内就能解决的，而唐跃贤通知被告进行修理，可是被告迟迟不进行修理，等到后来被告用了18天时间将变压器修理好就耽误了唐跃贤18天施工。变压器修好后唐跃贤24小时不间断施工，一直施工至春节放假，过完春节后在2016年3月10日揭盖山工程便正式完工。这时采面出来后便正式开采大理石时，可是开采出来的大理石材质不好不能用，唐跃贤立即向被告的赵某总经理反映，要求被告作出决定是否继续开采，可是被告迟迟不给予答复，等到赵某在2016年4月10日到矿山上看后，觉得开采出来的大理石材质确实不好不能用，叫唐跃贤继续按揭盖山的方式将不能用的大理石炸掉取最底层的大理石。在此时，给唐跃贤耽误了30天的施工，同时唐跃贤筹备的400万元资金已全部用完，被告为了能让唐跃贤继续施工主动向爆破公司支付了炸药款，炸药领来后根据被告的指示和安排唐跃贤又继续以揭盖山的方式将不能用的大理石炸掉开采最底层的大理石。像这样以揭盖山的方式施工一直施工到2016年6月10日左右，被告领导先光明上矿山看后才叫唐跃贤停止施工，认为开采出来的大理石不能用，但是有利用价值的可以做路牙石。唐跃贤接到被告方先光明停止继续揭盖山的指示后，开始清理场地上的废渣搞出采面。唐跃贤在2016午7月上旬才把采面搞出来，便正式大量开采大理石，大理石采出来后，被告又不按合同约定的内容收方，导致工人经常和被告的管理人争吵有时候还产生停工现象。唐跃贤正常开采后，被告不知什么原因在2016年8月7日就叫唐跃贤停工清场了，后来唐跃贤才得知国家要在其开采的矿区建立国际天文望远镜，工业园区于2016年8月15日正式下发了停工通知，可是被告在2016年8月7日就叫唐跃贤停工。其次，根据唐跃贤与被告签订的《承包矿山开采协议》约定，被告在满足提供5000平方米开采面的条件下，唐跃贤才能保证每月开采荒料2000立方米以上。然而，被告从未满足过唐跃贤5000平方米开采面的条件，这也是被告的违约情形之二。被告出现唐跃贤在施工中有事不给予解决，耽误了唐跃贤正常施工的宝贵时间，参照《承包矿山开采协议》第二条及五条第（一）项甲方的权利和义务中的第2条规定：甲方（即被告）负责维护好矿山正常生产的秩序，协调解决好矿山开采的各项关系，为矿山生产提供便利条件（含矿山开采所需的通水、通电、通路等开采条件的维护，帮助协调办理矿山所需爆破物品的相关手续，但购买炸材款由乙方（即唐跃贤）支付）及第3条：甲方须配备矿山的矿长、安全员及相关预案的处置等人员；负责购置矿区医务室和食堂、办公场地（活动板房）的所有设施及办公设备。从这些规定可以看出，被告没有履行其应尽的义务，本身存在违约行为。因此应对其违约行为造成的损失自行承担贵任。在此，请求法庭查明事实后依法驳回被告对唐跃贤无理的反诉请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告（反诉被告）唐跃贤提交的证据有：第一组证据，原告唐跃贤的身份证复印件。证明原告诉讼主体资格。第二组证据，承包矿山开采协议。证明1、原告与被告存在承包矿山开采协议的事实。2、被告未保证5000平方米的开采面，维护好矿山正常生产秩序，应当承担违约责任。3、揭盖山的单价为35元每平方米（不含税），开采荒料单价为650元每立方米，B料为520元每立方米（不含税），C料为416元每平方米（不含税）。4、被告收到原告揭完盖山后3000平方米的方量结算付款一次，超过一个月未结算付款的，应按工程款总额月利息5%计算支付给原告。5、原告在整个施工过程中，被告都派有矿长来对原告进行监督的事实。第三组证据，证明被告擅自叫唐跃贤停止施工，被告存在违约的事实。第四组证据，2016年9月20日，被告与唐跃贤达成的协议书。证明1、被告认可唐跃贤揭盖山方量281429.1立方米。2、被告于2016年9月20日起十日内支付唐跃贤工程款。第五组证据，深圳市勘察研究院有限公司出具的测量结果报告。证明唐跃贤揭盖山工程量鉴定测量为281429.1立方米的事实。第六组证据，2015.12.17-2016.8.30石材运输记录表以及出账单。证明，唐跃贤施工的方量，A料为458.2立方米。B料为605.91立方米。C料为193.03立方米。第七组证据，照片五张。证明唐跃贤开采后，被告留放在矿山上的大理石方量，已编号切割的大理石有68棵，没有编号已切割的大理石有180棵。第八组证据，被告管理人员吴某出具给原告的签单。证明唐跃贤在施工中存在变压器损坏、元旦节放假、爆破公司不放炸药等情况，耽误施工9天的事实。第九组证据，证明原告将盖山土全部揭完，开采面已经出来，当时唐跃贤的垫资款已经全部垫资完毕，等待被告确认，是否炸掉。证明唐跃贤不存在多揭盖山土的事实。第十组证据，留放在矿山上未运走的方量是151.45立方米，其中B料63立方，C料88.25立方。第十一组证据，光盘一张，以及电信公司出具的被告原矿长程井祥与唐跃贤的电话记录，证明唐跃贤是在被告的指挥下进行施工的。第十二组证据，原告申请证人陈某出庭证实，证人是2015年11月20日之后，到被告大塘矿山做监督开采管理工作时间大概2个月左右，当时被告没有提供5000平方米开采面，仅是主矿山的边上没有盖山土可供取样开采，原告边揭盖山边取样。第十三组证据，证人刘某出庭证实，证人是2016年3月17日到被告处报到，3月18日到大塘矿山做矿山管理大概20多天，当时可供开采面有500个平方米左右（不用揭盖山），位于矿山的右上角。矿山上面炸有一大片揭盖山后石头是花的，是否继续开采要等被告答复。我向被告反映，直到我离开前，被告均未答复是否继续开采。第十四组证据，证人王某出庭证实，证人2015年10月至2016年6月为原告在大塘矿山开采大理石。从一开始进场施工不正常，变压器损坏、炸药款等，到2016年3月采面已经出来。2016年3月，揭完盖山后，原告讲要等被告来决定是否炸，原告与被告没有协商成。到2016年4月份，被告方相关负责人叫继续炸，2016年6月。被告方相关负责人又不让继续炸。第十五组证据，证人韦某出庭证实，证人2015年11月到原告大塘矿山，有一小块不用揭盖山荒料大概200-300平方。盖山揭完后，联系被告是否开采，被告方赵某2016年4月时候，直接到大塘矿山来看，就说大理石不行，里面有很多砂眼销不出去，叫原告把上面石头炸掉。第十六证据，证人秦某山出庭证实，证人是2015年12月底到大塘矿山一直到2016年6月底离开。刚开始电不通，爆破公司不给炸药，揭完盖山后，就看见大理石采面了，到2016年4月份被告方赵某来到矿山看后，说不能要，要全部炸掉，大概2个月时间。到2016年6月底，原告说大理石不能炸了，我们就清场收工回家了。
经本院庭审组织质证，被告（反诉原告）质证意见为，第一组证据无异议。第二组证据真实性无异议，矿长监督协议中没有反映。第三组证据真实性无异议。第四组证据揭盖山土石方量281429.1立方米真实性无异议，对该工程量是如何产生存在争议。第五组、第六组证据无异议。第七组证据，双方于2016年11月12日对未运走荒料进行核对。第八组证据与案没有关联。第九组证据，是炸药款项问题，与本案无关。第十组证据真实性无异议。第十一组证据，程井祥被告处工作时间为2015年8月至11月，他不能证明全程监督指挥唐跃贤施工。第十二组证据，陈某提出来当矿长，被告不同意，陈某的证言真实性存疑。原告申请证人陈某出庭证实，我是2015年11月20日之后，到被告大塘矿山做监督开采管理工作，当时被告没有提供5000平方米开采面，仅是主矿山的边上没有盖山土可供取样开采，原告边揭盖山边取样。第十三组证据，协议约定开采荒料是原告的义务，证人要等被告来决定是否开采没有证据证明。第十四组证据，双方协议约定了每天开采荒料的量，证人证言不可信。第十五组证据，证人证言不可信。第十六组证据，证人可证实揭盖山时他在场，至于谁下指令炸掉是另一回事。
被告（反诉原告）提供的证据有：第一组证据，营业执照。第二组证据，法定代表人身份证明。证明被告诉讼主体资格。第三组证据，承包矿山开采协议。证明唐跃贤未能按照协议约定完成荒料开采量，应当承担违约责任。第四组证据，石材运输记录表。证明唐跃贤履约行为不当，整个12月仅两天出荒料。第五组证据，雅海矿业公司致唐跃贤函。证明山脚开采面基本无盖山土，现成的开采场地唐跃贤一直不开采。第六组证据，大塘矿山开采补充协议。证明1、明确要求唐跃贤施工不能仅限于揭盖山，应同时开采荒料。2、明确揭盖山12万立方米（之前已揭约6万立方米）。3、2016年2月开始两层荒料面进行开采，加快荒料出产率。第七组证据，矿山现场照片。证明唐跃贤不开采矿石，不清理废料，唐跃贤只顾揭盖山。第八组证据，承诺书。证明1、唐跃贤违反双方《承包矿山开采协议》。2、被告工作秩序、经营活动受到影响。第九组证据，平塘工业园区管委会紧急通知。证明1、矿山停止开采系政府行为。2、被告计算唐跃贤开采荒料的时间截止点。3、双方《承包矿山开采协议》自行终止。第十组证据，紧急报告。证明唐跃贤胁迫被告无条件给付其28万多立方揭盖山工程款。第十一组证据，调解记录。证明1、完成12万立方米揭盖山后，又继续揭达9米厚层的盖山（约10万立方米）。2、唐跃贤称系被告方赵某、熊某指示其继续揭此9米厚层的盖山土，但无证据证明。第十二组证据，协议书。证明1、被告表示不接受唐跃贤擅自多揭盖山10万立方的行为。2、被告表示对唐跃贤开采荒料违约行为追责。第十三组证据，对唐跃贤款项明细表。证明1、与唐跃贤诉状中被告已付工程款及租赁费共计1533500元相差74710元。2唐跃贤诉求金额9265562.2元不实。第十四组证据，地质检测报告。证明大塘组矿山山脚完全可采用露天台阶式开采荒料，被告2015年11月28日致函唐跃贤即基于此。第十五组证据，照片。证明补充协议约定的横向贯通，梯形开采面达到开采荒料日开采100立方以上。第十六组证据，委托书。证明委托深圳勘察研究院有限公司对唐跃贤承包开采的矿山最后9米厚的盖山土进行测量。第十七组证据，平塘县塘边镇打鸟石材矿区土石方开挖测量成果。证明1、9米厚层的盖山土开挖方量68401.3立方米。2、修正被告答辩及反诉状中评估约10万立方的量。第十八组证据，石材运输记录表。证明1、唐跃贤诉称的切割编号的68颗荒料实为56颗，即B级荒料20颗计63.2立方。C级荒料36颗计88.25立方。2、不存在唐跃贤诉称180颗留在矿山的荒料。第十九组证据，证人熊某出庭证实，原告揭完12万立方的盖山后，其未对原告说要继续往下揭盖山，原告是否往下揭证人不清楚。当时原告揭盖山和开荒料是同时进行的。第二十组证据，证人赵某出庭证实，9米厚的盖山应包括在12万立方米的盖山土内。2016年4月，证人为原告购买炸药提供过担保。第二十一组证据，证人吴某出庭证实，证人于2015年12月到被告大塘矿山工作，至2016年过完春节后应离开被告处。原告揭盖山和开采荒料的工作进度不好，我们要求原告在2016年1月31日前，揭盖山和开采荒料的工作同时进行，把可开两层料的面横向贯通。开采荒料和揭盖山不是同一地点。
经本院庭审组织质证，原告（反诉被告）质证意见，对被告方提供的第一、二、三、四组证据的真实性无异议，对其证明目的不认可。对第五组、第六组证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议。第七组证据，矿山现场照片没有具体拍照的时间和地点，无法确认。第八组证据与本案没有关联性。第九组证据，2016年8月7日，被告通知唐跃贤停工，8月15日管委会才通知被告停止施工。第十组份证据，与本案没有关联。第十一组证据，调解笔录也不具备证据的要件。没有双方当事人的签字或捺印。第十二组证据，真实性无异议，测量的盖山土有28万立方米。第十三组份证据，只有一笔不是施工中产生的款项，即黔南州欣益诚石材有限公司支付原告5万元。第十四组证据，原告不知晓，该证据是复印件，无法与原件核对，真实性不认可。第十五组证据，照片，原告无法确认，不予认可。第十六组证据，真实性无异议，第十七组证据不予认可。第十八组证据无异议。第十九组证据，证人是被告员工，其所称揭盖山的人多，开荒料的人小不实。第二十组证据，对于证人担保人领炸药认可，证人是被告总经理。第十一组证据，证人送函给原告属实，但证人说采荒料地点与揭盖山地点不同不是事实。
综合原、被告举证和质证意见，本院认定本案的事实为：2015年8月13日，被告贵州雅海矿业有限公司（甲方）与原告唐跃贤（乙方）签订《承包矿山开采协议》，该协议约定：一、承包开采矿山地点：甲方将已经租用的塘边镇新建村大塘组矿山承包给乙方进行开采，具体租地范围见甲方提供的测绘丘块图。二、承包开采方式：采取包干方式进行承包。1、甲方在满足提供5000平方米开采面的条件下，乙方保证每月开采荒料2000立方米以上，揭盖山工作必须24小时不停。2、乙方承包矿山开采必须保证开采成材率达60%以上，对乙方开采荒料的净方，按等级分别确定开采价格进行结算。三、承包开采期限：自2015年8月13日签订协议生效起直至大塘矿山已经租用的土地上的所有饰面装饰岩开采完毕为止，本协议终止（自然灾害、政府行为除外）。四、承包开采价格及结算方式：（一）承包开采价格：1、揭盖山的价格及结算方式：揭盖山的总方量由甲乙双方共同确认，按照每立方米叁拾伍元(每立方米35元、不含税)计价，包转运。2、开采荒料净方的计价：矿山盖山揭完后，须经甲乙双方共同认可的工作面面积计算开采石材荒料的成材率，以荒料可用成材率的80%为基数（剩下的40%的废料，乙方负责炸掉并清理、转运，甲方不再承担处理40%废料的任何费用），按照市场认可的荒料，对乙方开采的荒料净方分等级收方。具体为：乙方开采的荒料净方A料（净方方量在4立方米以上）单价为每立方米陆佰伍十元整（每立方米650元、不含税费），B料（净方方量3-4立方米）单价为每立方米伍佰贰拾元（每立方米520元、不含税费），C料（净方方量在2-3立方米）为每立方米肆佰壹拾陆元（每立方米416元、不含税费）其他开采出来的荒料由甲方自行处理。开采荒料成材率发生变化则按照下述标准执行：(1)可用成材率分别达55%、50%、45%，按上款荒料净方A、B、c荒料价格标准分等级分别递减50元。（2）可用成材率分别达65%.70%、75%以上，按上款荒料净方A、B、C荒料价格标准分等级分别递增50元。(3)验收标准：A、乙方在开采荒料过程中，如遇干缝。黄缝及白筋线，乙方须及时报告甲方。如甲方同意继续安排开采（以文字通知为准）荒料，甲方必须收方计价、结算；乙方不按照甲方安排开采的，甲方不予收方计价结算。B、乙方采用注胶方式开采的荒料，在运输过程中出现断裂，甲方有权扣除断裂荒料的实际体积数量，并由乙“方负责支付运输费。但因卸荒料过程中导致的破损与乙方无关。(4)收方标准：A、在矿山大理石的单层厚度满足1.5米高的条件下，荒料净方在4立方米以上为A料，计价标准为每立方米650元，荒料净方在3-4立方米的计价标准为每立方米520元，荒料净方在2-3立方米的为C料，计价标准为上为每立方米416元；在矿山大理石的单层厚度不足1.5米高的前提下，荒料净方在3立方米以上为A料，计价标准为每立方米650元，荒料净方在2-3立方米的为B料计价标准为每立方米520元；荒料净方低于2立方米的当废材不予收方，由甲方自行处理。B、荒料收方的量方办法：以荒料最低处丈量长、宽、高，5-9扣收方。（二）结算方式：揭完盖山甲方收到3000立方米荒料结算、清帐一次，付款时间为结算、清帐日后的7个工作日之内。以后每4000立方米结算、清帐一次，如甲方周转资金暂时困难，结算延期不得超1个月，超过一个月后甲方按总价另加5%计算给乙方。五、双方权利和义务：（一）甲方的权利和义务：1、负责办理和提供该矿山合法开采的相关手续（笞矿山开采许可证，安全生产许可证，工商营业执照：税务登记证，组织机构代码证及环保、林业方面的相关手续）负责承担矿山开采规费的缴纳。2、负责维护好矿山正常生产的秩序，协调解决好矿山开采的各项关系，为矿山生产提供便利条件（含矿山开采所需的通水、通电、通路等开采条件的维护，帮助协调办理矿山所需爆破物品的相关手续，但购买炸材款由乙方支付）。3、甲方须配备矿山的矿长、安全员及相关预案的处置等人员；负责购置矿区医务室和食堂、办公场地（活动板房）的所有设施及办公设备。4、甲方的矿山管理人员，由甲方负责参加保险。（二）乙方的权利和义务：1、乙方需负责筹集200万元资金用于矿山生产流动资金及支付矿山工人工资。矿山所有的设备乙方自行负责。按照乙方实际完成并经甲方确认的揭盖山方量及开采矿山生产的荒料收方、计价、计算、清帐。2、矿山开采过程中如发生安全生产事故，由乙方负责承担一切法律责任，并承担由此引起的一切经济费用。3、自觉接受各主管职能部门和甲方对矿山生产的检查、监督，服从甲方的生产调度，乙方配备矿长、爆破员等相关人员。4、在大理石矿山开采的过程中，乙方必须按期支付所有民工工资（含从事矿山生产的所有人员的工资）。凡因民工工资不能按期发放引发的所有矛盾纠纷，由乙方承担全部责任，与甲方无关。5、所有矿山生产人员（含乙方管理人员），由乙方负责参保（须参保工伤保险及人身意外社会保险），并组织矿工按照国家规定进行体检。工人进场一个月内保单必须交到公司。六、违约责任：1、该协议签订生效后，甲乙双方均不能以作任何借口或理由擅自单方终止协议。如甲方违约，除赔偿乙方所有投资和损失外，另加违约金贰佰万元人民币；如乙方违约，除赔偿甲方投资损失外，另加支付违约金贰佰万元人民币。2、乙方爆破不当造成的甲方石材损失，乙方应按照损坏石材的价值全额赔偿甲方。3、如因矿山手续造成矿山停工，超过7个工作后从8个工作日开始甲方应支付因停工造成的台班费（挖机1200元/天，工人每人150元/天）。如因乙方困素造成停工，给甲方造成的经济损失（甲方征地、办证、修路、架电等费用，约合人民币2350元/天计算）由乙方负责赔偿，如和村民发生冲突甲方负责协调，费用由乙方承担。4、正常生产后乙方开采荒料月产量未能达到甲乙双方约定的每月2000立方米，产量每少一立方米，按每立方米500元违约金标准处罚，由乙方赔付给甲方；乙方连续三个月未达到甲乙双方约定的每月2000立方米的产量，视为违约，本协议终止。至终止协议止乙方矿山生产发生的费用由乙方负责，甲方只按乙方矿山工人工资的82%清算。5、如乙方跟甲方人员发生舞弊，坑害甲方利益行为，一经甲方发现，一切工作量不予结算，并终止合同。七、本协议甲乙双方在履行过程中如发生分歧，应友好协商。协商不成，协商不成，由甲方所在地人民法院裁决。八、未尽事宜，经双方共同协商另行签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。九、此协议经双方签字盖章生效。2015年11月28日，被告致函原告，内容为：被告大塘矿山处你的工人进场到现在已经两个多月，如果10月份是适应时间，那么11月份的开采工作不理想。首先，你没有按照合同第二款第一条“揭盖山工作必须24小时不停”执行，必须马上执行。再次，你的施工队挖运组和爆破组工作配合不好，挖运组遇到部分大石头搬不动就整个作业面停挖，挖运组前边走不好，爆破组后边就会出出没地方打钻的情况；还有因为挖运没有认真清理已爆破的山体，出现一层石头打两次眼的情况。揭盖山施工中应该是挖运走在前，爆破接着干。请你务必协调好，机器不好换机器，人不好换人，机器和人力不夠就加。另外，矿山绕到山顶的道路没有设计好，占用了太多的开采面，现公司要求：沿山脚改路到山丫再到山顶一个星期内完成，一个星期后把现在上山的路上已爆破的废渣清理掉，争取几次爆破后达到开采料层，能在12月10在山脚开切大理石。以上是被告提出的意见和要求，请必须执行，如果你有困难，请书面提交公司讨论。2015年12月27日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《大塘矿山开采补充协议》，内容为：本协议为《承包矿山开采协议》的补充协议；由于可开采时间短促，大塘矿山施工中要揭盖山、开荒料同时进行，重点在揭盖山，在保证安全的情况下做出开采面。现甲乙双方商议后达成一致，将工作安排如下：一、揭盖山挖运保证三台挖机运行，日开采挖量最低达到2000立方米以上，月开挖量不少于6万立方米，现在所剩盖山约为12万立方米，争取两个月内完工。二、开采面。在2016年1月31目前达到可开采两层料的工作面，横向全线贯通。争取日开采荒料达100立方米以上。以上工作任务乙方同意完成，如果在2016年1月31日前不能完成开采面要求，每拖延一日揭盖山的单价下浮一元，下浮达到十元时；即终止以前所签订的一切合同，请乙方结账离开。本协议自签订之曰起生效，壹式贰份，甲乙双方各执壹份。同时，原告在补充协议上签注揭盖山要除去春节假日。
2016年1月16日，原告致函被告，内容为：由于你公司要求我施工队抓紧完成工作量一事，我们尽了最在努力完成，但现有几个特殊情况向你公司反应（映）。12月28日开始变压器坏，影响了我4天工作，元旦放假爆破公司不发炸药，影响我3天的时间，工地上挖机了事影响我施工队2天时间，特向公司说明。被告方吴某签署意见为以上情况属实。2016年8月7日，被告向原告发出通知内容为：因运输时间短暂，且矿山存料较多，经公司领导商议决定暂时全面停止大塘矿山的开采工作。2016年8月12日，原告向被告承诺：本人唐跃贤承诺在政府给大塘矿区补偿款未到前保证所有工人不再发生闹事和阻挠公司矿山运作的一切事宜，且全力积极配合矿区荒料运输等一切行为，如今后荒料运输过程中发生工人闹事和阻挠运输荒料的行为本人愿全力配合调解做好荒料运输工作。本人保证在收到工程款后，不会转任何中介方款项，如发现矿区承包开采有转包现象，公司不再支付剩余工程款项。2016年8月14日，平塘工业园区管理委员会向被告发出《关于停止在大射电5公里核心区开采石材的紧急通知》。2016年8月30日，深圳市勘察研究有限公司对原告揭盖山土石方量进行测量，总挖方量为281429.1立方米。2016年9月4日，平塘县通州人民政府组织原告与被告就给付揭盖山土石方量281429.1款项支付问题进行调解，原告与被告协商结果为：被告同预付一部分钱给原告安抚工人。承诺两天内给出答复，顺便答复预付款金额问题。要求原告不能堵工，不能再影响被告工作。2016年9月5日，被告致函平塘县通州镇政府及派出所，请求其制止唐跃贤等人过激行为，不得干扰被告的工作程序和暴力威胁被告员工的人身安全。2016年9月20日，原告（乙方）与被告（甲方）达成协议，主要内容为，甲方同意设法筹措壹佰万元暂借给乙方以解决目前农民工资问题，可抵扣工程款。双方对深圳市勘察研究有限公司作出大塘矿山揭盖山土石方28142.1立方米的量没有争议。但对产生该土石方量及应当开采荒料的量有争议，对此争议不能过协商达成一致解决方案，任何一方即向法院提起诉讼，由法院认法判决。2016年9月28日，原告向本院起诉。本院于2016年11月17日受理被告反诉。2016年11月7日，原告委托深圳市勘察研究有限公司对原告所揭9米厚盖山土石方量进行测量为68401.3立方米。经本院2016年12月6日庭后组织双方核对，双方对原告所揭盖山土石方281429.1立方米中213027.8立方米土石方量没有争议，争议是原告所揭9米厚盖山土石方量68401.3立方米有争议。原告2016年9月前开采荒料（被告运走部分）A料458.2立方米，单价为650元/立方米，为297830元；B料605.91立方米，单价为520元/立方米，为315073.2元；C料193.03立方米，单价416/立方米，为80300.48元。合计1257.14立方米为693203.68元。原告开采荒料（被告未运走部分）B料63.20立方米，单价520元/立方米，为32864元。C料28.45立方米，单价416元/立方米，为36712元。共计151.45立方米，为69576元。原告2016年9月前开采荒料（被告2016年9月运走部分），B料35.2立方米，单价520元/立方米，为18304元；C料22.1立方米，单价416元/立方米，为9193.6元，共计57.3立方米，为27497.60元。被告已付原告工程款（包括原告应付被告设备租赁费）1618210元，原告仅对黔南州欣益城石材有限公司代付50000有异议，认为该笔款项原告与黔南州欣益城石材有限公司单独签有合同。对于其余款项无异议。
本院认为,原告唐跃贤与被告贵州雅海矿业有限公司签订《承包矿山开采协议》及《大塘矿山开采补充协议》，为双方当事人的真实意见表示，不违反法律和行政法规强制性规定，合法有效。对双方均有拘束力。本案庭审中，原告与被告均同意解除《承包矿山开采协议》及《大塘矿山开采补充协议》，应予确认。
一、关于被告应支付原告的工程款如何确定的问题。首先，双方无争议部分，原告所揭盖山土石方量213027.8立方米，单价为35元/立方米，价款为7455973元；原告开采荒料2016年9月份前、9月份运走部分以及被告未运走部分荒料价款为790277.28元。被告已付原告工程款（包括原告应付被告设备租赁费）1568210元，对于被告主张应扣除原告向案外人黔南州欣益城石材有限公司借款50000元，被告与案外人有荒料买卖关系，被告把荒料卖给案外人，被告就亨有对原告的债权。对此，本院认为，原告向案外人黔南州欣益城石材有限公司借款50000元，与案外人形成的债权债务关系，原告、案外人和被告之间未达成债权债务转让协议，对于原告向案外人借款50000元与本案不是同一法律关系，本案不予处理。被告可另行主张。其次，关于原告所揭9米厚盖山土石方量68401.3立方米是否经被告同意及产生的费用如何承担的问题。原告为证明其所揭盖山是经过被告方相关人员同意，申请证人陈某、刘某、王某、韦某、秦某山出庭作证，证人陈某证实原告揭盖山与边取样同时进行。证人刘某证实，到2016年3月18日原告可开采荒料面有500个平方左右（不用揭盖山），上面炸有一大片，盖山揭完了，上面揭盖山后的石头是花的，要等被告来确定是否开采，证人刘某向被告反映，直到证人刘某2016年4月初离开时被告未有答复。证人王某、韦某、秦某山证实2016年3月揭完盖山后开采面已出来，要等被告要确认是否继续开采。2016年4月，被告方赵某来到大塘矿山看后说大理石不行，叫原告把上面炸掉取下面石头。原告用2个月的时间把上面石头炸掉。2016年6月，被告另一负责人来到大塘矿山要求原告不再炸石头了。被告为证实其没有要求原告继续揭9米厚盖山，被告申请证人熊某、赵某、吴某出庭作证。证人熊某出庭证实，原告揭完12万立方米的盖山后，其未对原告说要继续往下揭盖山，原告是否往下揭证人不清楚。当时原告揭盖山和开荒料是同时进行的。被告申请证人赵某出庭证实，9米厚的盖山应包括在12万立方米的盖山内，不存在其告之原告要炸掉上面石头取下面石头之说。2016年4月，证人为原告购买炸药提供过担保。被告申请证人吴某出庭证实，证人于2015年12月到被告大塘矿山工作，至2016年过完春节后就离开被告处。原告揭盖山和开采荒料的工作进度不好，我们要求原告在2016年1月31日前，揭盖山和开采荒料的工作同时进行，把可开两层料的面横向贯通。开采荒料和揭盖山不是同一地点。本院认为，原告出庭证人陈某、刘某为被告方大塘矿山管理人员，其出庭证言与证人王某、韦某、秦某证言前后衔接，对原告方证人陈某、刘某、王某、韦某、秦某山的证言予采信。对此，应认定原告所揭9米厚盖山经被告同意。被告证人吴某只能证实其向原告送达相关函件的情况，被告要求原告在2016年1月31日前，揭盖山和开采荒料的工作同时进行，把可开两层料的面横向贯通。被告证人熊某仅能证实原告揭盖山和开荒料是同时进行。被告证人赵某所称原告所揭9米厚盖山包含于12万立方盖山内，不存在其告之原告要炸掉上面石头取下面石头之说。被告证人赵某出庭证言，仅有自己陈述，没有其他证据支撑，对赵某证言不予采信。由于原告所揭9米厚的盖山经被告同意，对此产生的费用，应由被告承担。被告应支付原告所揭9米厚盖山费用2394045.5元（68401.3立方米×35元/立方米）。被告抗辩原告揭9米厚盖山未经其同意理由不成立，对被告此项抗辩，不予采纳。第三，原告所得工程款项为，原告所揭盖山土石方款9850018.5元（281429.1立方米×35元/立方米）+原告开采荒料9月份前、9月份运走部分以及被告未运走部分荒料价款为790277.28元-被告已付原告工程款（包括原告应付被告设备租赁费）1568210元=9072085.78元。对于原告诉请，部分予以支持。对于原告诉请从2016年9月20日起，以工程款为基数，按月利率2%支付工程款完毕之日止利息。因双方对工程款给付利息没有约定，对原告有关利息给付的诉请，不予支持。
二、关于原告没有完成每月开采2000立方米荒料的责任由谁承担的问题。本案中，原告唐跃贤开采荒料2016年9月份前、9月份运走部分以及被告未运走部分荒料共计1465.89立方米，没有达到双方约定每月开采荒料2000立方米以上。原、被告《大塘矿山开采补充协议》约定：一、揭盖山挖运保证三台挖机运行，日开采挖量最低达到2000立方米以上，月开挖量不少于6万立方米，现在所剩盖山约为12万立方米，争取两个月内完工。二、开采面。在2016年1月31日前达到可开采两层料的工作面，横向全线贯通。争取日开采荒料达100立方米以上。从原、被告上述协议可以看出，揭盖山和做开采面是同时进行，揭盖山在两个月完成，开采面才完整做出来。应确定原告揭盖山于2016年2月27日完成。扣除原告2016年1月16日致函被告，被告方吴某认可客观误工9天和2016年春节7天假期，顺延至2016年3月15日，原告已按约定揭完盖山。此时，原告已具备正常生产条件。原告开采荒料时间从2016年3月15日计算至2016年8月15日。截止2016年8月，原告开采荒料1463.89立方米，违反双方“正常生产后乙方开采荒料月产量未能达到甲乙双方约定的每月2000立方米，产量每少一立方米，按每立方米500元违约金标准处罚”的约定，原告应支付被告违约金4268055元。被告反诉理由部分成立，对其反诉请求，本院部分予以支持。原告抗辩其在整个施工过程中不存在违约，与原、被告双方约定不符。对原告的抗辩，不予采纳。
综上，原告诉请理由部分成立，对其诉请，本院部分予以支持。被告反诉理由部分成立，对其反诉请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条规定，判决如下：
一、被告贵州雅海矿业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告唐跃贤工程款9072085.78元；
二、原告唐跃贤于本判决生效之日起十五日内支付被告贵州雅海矿业有限公司违约金4268055元；
三、驳回原告唐跃贤其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告贵州雅海矿业有限公司其他反诉请求。
如未按本判决指定的期限履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和最高人民法院《关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定另行支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费76659元，由原告唐跃贤负担1601元，被告贵州雅海矿业有限公司负担75058元。反诉案件受理费51901元，由原告唐跃贤负担38667元，被告贵州雅海矿业有限公司负担13234元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。
审判长 熊元伦
审判员 蔡云飞
审判员 王开恒
二〇一六年十二月二十九日
书记员 杨 墨