西乌珠穆沁旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内2526刑初52号
公诉机关西乌珠穆沁旗人民检察院。
被告人成某某，绰号“三秃子”，男，1970年10月6日出生，满族，户籍所在地西乌珠穆沁旗，初中文化，系西乌珠穆沁旗林区管理委员会护林员。无前科。因涉嫌非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪、非法持有枪支、弹药罪于2014年11月2日被西乌旗森林公安局取保候审，2015年2月2日被西乌珠穆沁旗森林公安局刑事拘留，2015年2月9日被西乌珠穆沁旗森林公安局取保候审。于2015年12月31日，被西乌珠穆沁旗人民法院决定逮捕，现羁押于西乌珠穆沁旗看守所。
辩护人白某，系内蒙古义翔律师事务所律师。
被告人于某某，绰号“二胖”，男，1982年10月3日出生，蒙古族，中共党员，户籍所在地内蒙古西乌珠穆沁旗太本林场，大专文化，系西乌珠穆沁旗森林公安局达青宝力格派出所民警。无前科。因涉嫌非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪、非法持有枪支、弹药罪于2015年2月10日被西乌旗森林公安局取保候审。于2015年12月31日，被西乌珠穆沁旗人民法院决定逮捕，现羁押于西乌珠穆沁旗看守所。
辩护人布某，系内蒙古珍和律师事务所律师。
西乌珠穆沁旗人民检察院以西检刑诉字（2015）第62号起诉书指控被告人成某某、于某某涉嫌非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪、非法持有枪支、弹药罪,向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西乌珠穆沁旗人民法院于2015年12月31日做出了（2015）西刑初字第74号刑事判决书，宣判、送达后，被告人成某某、于某某不服，于2016年1月8日上诉至锡林郭勒盟中级人民法院,锡林郭勒盟中级人民法院因证据不足，发回至西乌珠穆沁旗人民法院重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。西乌珠穆沁旗人民检察院检察员黄海涛出庭支持公诉，被告人成某某及辩护人白玲玲、于某某及辩护人布和到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
西乌珠穆沁旗人民检察院指控：被告人于某某于2014年10月20日左右将其爷爷（呼某）临终前留给他的口径枪一只（枪号为60762）和10余颗子弹从其爷爷位于内蒙古自治区古日格斯台自然保护区太本林区居民点的两间老房子东屋的棚顶取出，装在一个黑色渔具袋内并藏匿在一辆绿色东风面包车内。于2014年10月26日将装有口径枪的黑色渔具袋及10余颗子弹在内蒙古自治区古日格斯台自然保护区迪彦林区三道洼护林站留给成某某。
被告人成某某于2014年10月26日将于某某留给他的装有口径枪（枪号为60762）的黑色渔具袋和10余颗子弹藏匿在其所有的位于迪彦林区三道洼护林站的白色皮卡车后座脚踏位置。2014年11月2日上午被告人成某某使用该口径枪及10余颗子弹在迪彦林区三道洼护林站后面山上非法猎捕、捕杀国家二级重点保护珍贵野生动物黑琴鸡2只，非法狩猎后，成某某将涉案枪支藏匿在无牌照黑色夏利N7小轿车后座下方，并将捕杀的2只黑琴鸡装入白色编织袋内藏匿于车辆后备箱内，随后驾驶车离开案发现场，行至西乌珠穆沁旗浩勒图高勒镇王爷敖包时被森警查获。
公诉机关提供的证据如下：
一、物证
1.枪号60762的口径步枪一支；
2.黑色无牌照夏利N7轿车一辆；
3.死体黑琴鸡两只及照片8张；
4.白色编织袋一个；
5.黑色渔具袋一个；
二、书证
1.受案登记表
2.西乌旗森林公安局出具的二被告人的归案情况
说明；
3.二被告人的人口户籍信息证明；
4.西乌旗自然保护区管理处出具的成某某的工作证明、西乌旗森林公安局出具的于某某工作证明；
5.西乌旗公安局出具的呼和巴拉的死亡注销证明；
6.证人海某的证言；
7.被告人于某某、成某某的供述与辩解；
8.鉴定意见：
8-1.锡林郭勒盟公安局物证鉴定所（锡）公（刑）鉴（痕）字（2015）02号枪支弹药鉴定书；
8-2.国家林业局森林公安司法鉴定中心东营分中心2015第191号物证鉴定书；
9.现场勘验笔录；
10.辩认笔录；
11.被告人于某某对口径枪的原始存放地点的辩认笔录；
12.被告人成某某对作案工具和犯罪对象的辩认笔录；
13.被告人成某某对藏匿口径枪地点的辩认笔录；
西乌珠穆沁旗人民检察院认为，被告人成某某非法持有枪支、非法猎捕、杀害珍贵野生动物的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第一款、第六十九条之规定，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪、非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪追究其刑事责任；被告人于某某非法持有枪支的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人成某某及其辩护人的辩解和辩护意见如下：被告人对公诉机关指控罪名及事实无异议。辩护人认为：1.对公诉机关指控非法持有枪支罪的罪名无异议。2.成某某持枪就是为了打斗鸡，对斗鸡系国家二级保护动物不知情，即不构成此罪。2.被告人的行为并非报复社会、危害社会，系初犯，据有悔罪表现，无前科，应减轻处罚。
被告人于某某及其辩护人的辩解和辩护意见如下：被告人于某某对公诉机关指控罪名及事实无异议，但被告人于某某持有的枪支系齐和平所有。辩护人认为：涉案枪支来源不清，没有直接证据证明枪支归被告人于某某所有，因此于某某不构成非法持有枪支罪。
经审理查明，被告人于某某于2014年10月26日将装有口径枪的黑色渔具袋及10余颗子弹在内蒙古自治区古日格斯台自然保护区迪彦林区三道洼护林站留给被告人成某某。被告人成某某将于某某留给他的装有口径枪（枪号为60762）的黑色渔具袋和10余颗子弹藏匿在其所有的位于迪彦林区三道洼护林站的白色皮卡车后座脚踏位置。2014年11月2日上午被告人成某某使用该口径枪及10余颗子弹在迪彦林区三道洼护林站后面山上非法猎捕、捕杀黑琴鸡2只，经鉴定被捕杀黑琴鸡系国家二级重点保护珍贵野生动物，非法狩猎后，成某某将涉案枪支藏匿在无牌照黑色夏利N7小轿车后座下方，并将捕杀的2只黑琴鸡装入白色编织袋内藏匿于车辆后备箱内，随后驾驶车离开案发现场，行至西乌珠穆沁旗浩勒图高勒镇王爷敖包时被森警查获。
上述事实被告人成某某、于某某在开庭审理中亦无异议，并有以下证据证实：
一、物证：
1.枪号60762的口径步枪一支、照片6张；2.黑色无牌照夏利N7轿车一辆；3.死体黑琴鸡两只及照片8张；
证明：成某某作案时使用的犯罪工具及犯罪对象。
4.白色编织袋1个；
5.黑色渔具袋1个；
二、书证：
1、受案登记表；证明：案发的时间、地点。
2、西乌珠穆沁旗森林公安局出具的二被告人的归案情况说明；证明：二被告人系被传唤到案。
3、二被告人的人口户籍信息证明；证明：案发时二被告人已达完全刑事责任能力年龄，应负本案全部刑事责任。
4-1.西乌珠穆沁旗自然保护区管理处出具的成某某的工作证明；
4-2.西乌珠穆沁旗森林公安局出具的于某某的工作证明；证明：二被告人的工作情况。
5、西乌珠穆沁旗公安局出具的呼和巴拉的死亡注销证明；证明：于某某的爷爷呼和巴拉因疾病于2014年11月3日死亡。
三、证人海延贵的证言；证明：于某某将口径枪留给成某某的时间，成某某的藏枪地点。
四、被告人于某某、成某某的供述与辩解；
1、成某某的供述与辩解；
2、于某某的供述与辩解；
五、鉴定意见：
1、锡林郭勒盟公安局物证鉴定所（锡）公（刑）鉴（痕）字（2015）02号枪支弹药鉴定书。证明：送检口径步枪，可认定为枪支。
2、国家林业局森林公安司法鉴定中心东营分中心2015第191号物证鉴定书；证明：送检动物尸体系黑琴鸡，属于国家二级重点保护动物，送检尸体发现单个系被小口径枪捕杀。
六、线索移交函的回复；证明：涉案枪支并没有证据来证明系齐和平所有。
七、现场勘验笔录；
八、辩认笔录:
1.被告人于某某对口径枪的原始存放地点的辩认笔录。
2.被告人成某某对作案工具和犯罪对象的辩认笔录。
3.被告人成某某对藏匿口径枪地点的辩认笔录。
本院认为，被告人成某某违反枪支管理规，定将被告人于某某的枪放置几天后用于猎杀了国家二级保护动物黑琴鸡二只，其行为已构成非法持有枪支、弹药罪和非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪，数罪并罚。被告人于某某违反枪支管理规定，持有枪支、弹药的行为已构成非法持有枪支、弹药罪。公诉机关指控事实清楚、证据确凿充分，指控罪名成立，二被告人应负刑事责任。二被告人当庭认罪，应酌情从轻处罚。被告人成某某的辩护人提出因成某某不知道斗鸡系二级保护动物，即不构成此罪的辩护意见，因被告人不知情的行为不影响构成犯罪，此辩护意见本院不予采纳。被告人于某某辩护人提出被告人于某某不构成非法持有枪支罪的辩护意见，因被告人于某某不符合配备持有枪支的资格，擅自持有枪支的行为属非法持有枪支，此辩护意见本院不予采纳。根据本案事实情节及结果，结合量刑规范化的指导意见，故依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第三百四十一条第二款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人成某某犯非法持有枪支罪判处有期徒刑八个月、犯非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行刑期十个月，并处罚金1,000.00元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年12月31日至2016年10月23日,罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人于某某犯非法持有枪支罪判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年12月31日至2016年8月30日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 额尔登朝鲁
审 判 员 贺希格达来
人民陪审员 萨 木 嘎
二〇一六年八月十日
书 记 员 乌 日 图