河南省南阳市宛城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1302民初3263号
原告阚渊恩，男，1960年12月25日出生，回族，住河南省南阳市卧龙区。
委托代理人：王书伟，南阳市卧龙区梅溪法律事务所律师，代理权限为特别授权，
被告郑州华润企业管理咨询有限公司，统一社会信用代码：914101057492002748（1-1）。
法定代表人：刘晓阳。
住所地：郑州市金水区。
委托代理人：王雪娜，程国强，河南扬善律师事务所律师，代理权限：特别授权。
原告阚渊恩与被告郑州华润企业管理咨询有限公司（以下简称华润公司）劳动争议纠纷一案，阚渊恩向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出宛劳人仲案字（2017）238号仲裁裁决，双方均不服该仲裁裁决，阚渊恩于2017年7月4日向本院起诉并立案受理。郑州华润公司于2017年7月17日向郑州市金水区人民法院起诉并立案受理。该院审理后，于2017年10月23日依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，依法将案件移送至本院审理。本院受理后依法组成合议庭，于2017年11月24日公开开庭进行了审理。原告阚渊恩及其委托代理人王书伟、被告华润公司法定代表人刘晓阳及其委托代理人王雪娜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告阚渊恩诉称，2014年4月20日原告与被告签订无固定期限劳动合同，约定原告于2014年5月1日起担任郑州华润公司会计家园南阳中心站经理，月薪3000元。原告就职后，积极履行职责，积极开展各种业务。2016年12月被告突然安排他人顶替原告职位，不安排原告新的工作岗位。在劳动合同存续期间，被告未支付原告劳动报酬，也未在社会保险部门办理、缴纳原告的社会保险手续及费用。原告向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委审理后作出宛劳人仲案字[2017]第238号仲裁裁决，原告不服该裁决，提起民事诉讼，请求：1、解除双方劳动关系；2、被告支付拖欠原告工资109380元；3、支付解除劳动关系经济补偿金9000元；4、支付失业金13920元；5、赔偿原告垫交社会保险费的经济损失27151元。
原告向本院提交如下证据：
一、南阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书；证明：1、经仲裁委确认，原被告双方存在劳动关系。2、经仲裁委裁定，被告应支付原告拖欠工资、经济补偿金、失业金待遇128819元。
二、郑州华润企业管理咨询有限公司聘任协议，分工管理规定。证明双方之间存在劳动关系。
三、河南古城广告公司2014年合订本。证明：原告受被告委托于2014年5月13日、5月20日、5月22日连续在河南古城广告公司刊登广告，宣传郑州华润企业管理咨询有限公司南阳分公司开业并招收学员的信息。
四、郑州华润企业管理咨询有限公司南阳分公司开业广告宣传彩页。证明：原告受被告委托制作并向社会公众发放的分公司开业并招收学员的广告。
五、2014年4月至2017年6月电话费交费发票三张。证明：郑州华润企业管理咨询有限公司南阳分公司发布广告招联系电话号码系原告所有，原被告双方存在劳动关系。
六、证人证言。证明郑州华润企业管理咨询有限公司南阳分公司聘用的老师郭清兰、戚老师、徐志红、吕微证明原告2014年至2016年12月任分公司负责人。
七、郑州华润企业管理咨询有限公司南阳分公司聘用的老师郭清兰、戚老师、徐志红、靳三伟2015年6月工资领取单复印件。证明以上证人为郑州华润企业管理咨询有限公司南阳分公司聘用的工作人员。
八、2014年至2017年6月社保、医保交费发票三份。证明2014年至2017年原告垫交社保费用18295.2元、医保费用8855.8元，合计27151元，单位承担部分应有被告支付。
会计家园副总经理郭冬2016年11月30日给原告发送的短信。证明双方存在劳动关系。
十、原告身份证复印件。证明原告具备劳动法规定的主体资格。
被告辩称，1、原被告不存在劳动关系，现原告要求公司支付其工资等费用与客观实际不符合，没有法律依据，依法应驳回原告诉表。法律保护的是合法有效并事实存在的劳动关系，本案原告虽与公司有协议，但原告从未去公司工作过，协议并未实际履行，该协议不能作为认定双方存在劳动关系的依据，且双方签订的协议性质是合作协议，不是劳动合同。根据劳动合同法第7、10条规定，用人单位与劳动者用人关系的建立不是以签订协议或合同为前提，而是以实际用工为条件，用人单位与劳动者订立合同，劳动关系自实际用工之日起成立。我方与原告签订合作协议后未产生实际用工。故双方不存在劳动关系。2、根据劳动法、社会保险费用征缴暂行条例等相关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故用工要求我方支付失业金及未缴纳社会保险费致使损失的诉请应予驳回，且原被告不存在劳动关系，我公司没有责任和义务为其缴纳社会保险、支付失业金。综上，原被告不存在劳动关系，原告全部诉请不符合事实，于法无据，于理不容，望贵院查明事实，驳回原告诉请。诉讼费我方不承担。
被告对原告举证质证意见：对证据1仲裁书真实性无异议，证明目的有异议，仲裁时当时我方材料丢失，原告当时提交的证据是虚假的，双方对裁定书结果均有异议，裁决书未发生法律效力，不能以此认定双方存在劳动关系。对证据2有异议，原告提交的不是完整的协议，没有骑缝章，我们持有完整的、有骑缝章的合同。对证据3广告是真实的，4月份进行广告的培训，他也有参与学习培训技术，不能证明他已经在公司上班了。5月份他没有来上班。对证据4关联性、证明书方向有异议，对证据5电话是他2012年申请的号码，但是2014年4月他还在参与公司业务，5月正式上班时，他没来，是我们公司人员一直在使用这个号码。对证据6中徐志红、吕微是公司员工，其余都不认识。且证人没有出庭，不能采信。徐志红是原告妻子，其证言不应予采信。对证据7是复印件，不能证实其真实性，而且工资单里的人员不是我公司员工，是2015年6月的工资，2014年12月我们公司已经关闭没有经营了，原告在我们原公司地址自己注册了一个新公司南阳百科经营，他经营公司用的我们的商标侵权。对证据8，关联性、证明方向有异议，原被告不存在劳动关系，被告没有给其缴纳费用的义务。对证据9关联性、证明方向有异议，从2015年3月，原告注册的新公司在我们原公司地址，借用我们公司的商标，属于侵权，我们要求他停止侵权后，他才主张我们双方存在劳动关系。在他公司停止经营后，他的员工认为他是我们公司员工。我们会计部经理生气才发的那条短信。原告签订合作性质协议后，原告从未履行协议，没有在公司工作，我方没有义务为其发放工资，短信内容也不能证明其在我们公司工作。短信也只是通知徐志红不要到公司上班。对证据10无异议。
被告向本院提交如下证据：1、郑州华润企业管理咨询有限公司南阳分公司工资表，证明工资表中没有原告名字，原被告之间没有劳动关系。2、南阳市百科财务咨询有限公司企业基本信息及工商档案资料，证明书原告在2015年3月29日作为示人，该公司地址与我公司在南阳的地址相同，且从事相同行业，同一地址不能同时经营2家公司，原告主张2014年5月1日至地2016年12月突然被顶替职位时一直在我方公司工作的事实相矛盾。工商档案资料中的房屋租赁房屋合同显示原告与房东签订合同在2012年12月17日，期限为2013年3月1日至2016年3月1日止。这与我公司在2014年5月才开始筹备南阳市南阳分公司的时间相矛盾，也与原告主张在我公司工作的事实相互矛盾，故原被告之间不存在劳动关系。3、会计家园分公司经理聘任协议，证明原告与我公司签订的协议不是劳动合同，是合作性质的协议，且原告没有实际履行该协议，且严重违反协议中竞业限制的相关规定，应当承担我方公司10万元的赔偿金的赔偿责任。4、证人证言，证明原告不是我们公司员工。
原告对被告举证质证意见：对证据1，因为会计家园和我合作，给我发工资并承诺给我49%的公司分红，我想着是合作关系且被告一直说公司效益不好，我就没有催要工资。对证据2，我给被告汇报公司情况后，他建议我成立个代理记账公司即南阳市百科财务咨询有限公司，代理记账公司必须由财局批准许可证才可以实际经营，因为没许可证，南阳市百科财务咨询有限公司自成立后一直没有经营业务。会计家园在物业上有缴费记录，到2016年12月底都还在，只不过从606搬到622。对证据3，被告在协议中约定发工资并有合作分红事项，到底是聘任协议还是合作关系由法院认定。对证据4，证人都是被告公司员工。
经审理查明：一、被告华润公司成立于2003年4月2日，经营期限为长期，法定代表人刘晓阳，经营范围：企业管理咨询服务、企业形象策划、会计电算化、财税咨询、工商企业咨询、计算机软件应用、开发，代理计账等。原告阚渊恩生于1960年12月。二、原告阚渊恩与被告华润公司于2014年4月20日订立《会计家园分公司经理聘任协议》，该协议约定，华润公司聘请阚渊恩担任会计家园南阳中心站经理，月基本工资为3000元，聘任期限自2014年5月1日至年龄因素、××等或人为无法抗拒因素失支工作能力，或工作基础条件为止。自2014年5月1日协议生效后华润公司拖欠原告工资至其2017年5月10日申请仲裁之日，也未在社会保险机构缴纳原告的社会保险费用，原告垫交其2014年至2017年6月期间养老保险费18295.20元，医疗保险费8855.80元。
原告阚渊恩作为申请人，被告华润公司作为被申请人，于2017年向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。申请：1、依法解除申请人与被申请人的劳动关系；2、依法裁决被申请人向申请人支付2014年5月1日至今拖欠工资109280元；3、依法裁决被申请人向申请人支付2014年5月1日至今应承担社会保险费29700元；4、依法裁决被申请人向申请人民支付解除劳动关系经济补偿金9000元；5、裁决被申请人向申请人支付失业金13920元。2017年6月26日，南阳市劳动人事争议仲裁委员会作出宛劳人仲案[2017]238号仲裁裁决书，仲裁委认为，申请人与被申请人于2014年4月20日签订聘任协议，符合《劳动合同法》第17条规定的劳动合同必备条款。据此，本委认为申请人与被申请人之间存在劳动关系。依据《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》等级相关法律法规的规定，裁决如上：一、本裁决书生效之日起申请人与被申请人劳动关系解除；二、本裁决书生效后十五日内被申请人华润公司支付申请人阚渊恩拖欠工资109379元；三、华润公司支付申请人阚渊恩经济补偿金9000元；四、华润公司支付申请人阚渊恩失业保险待遇10440元；五、驳回申请人的其他仲裁请求。
原告阚渊恩、被告华润公司均不服该仲裁裁决，2017年7月4日原告阚渊恩向本院提起民事诉讼并立案受理。2017年7月17日被告华润公司向郑州市金水区人民法院提起民事诉讼并立案受理，该院经查，阚渊恩先于华润公司起诉立案，金水区法院于2017年10月23日将该案移送本院审理。
另查明：2014年4月20日原、被告双方订立书面聘任协议，于2014年5月1日生效至原告2017年5月10日申请劳动仲裁期间计36个月+10天，被告一直拖欠原告的工资，计109379元（3000元/月×36个月+3000元/月÷21.75天×10天=109379元），原告在南阳市社会保险机构垫交被告单位应缴纳医疗保险费8855.80元（其中2016年度3102.40元，2015年度2805元，2016年度2948.40元），垫交养老保险费18295.20元。
上述事实，有郑州市金水区人民法院2017年豫01**民初21830号民事一审卷宗正卷及移送案件函、华润公司营业执照、阚渊恩身份证、聘任协议、南阳市社会保险机构收费票据、证人证言、经营业务相关信息，南阳市劳动人事争议仲裁委员会宛劳人仲案[2017]238号仲裁裁决书等证据佐证，在庭审时均予出示，并经双方当事人质证，已记录在卷，足以证实。
本院认为：一、劳动是法律赋予公民的基本权利义务，用人单位与劳动者建立劳动关系应当订立书面劳动合同，双方应依法履行各自的权利和义务。本案原告、被告均具备劳动法规定的主体资格，且订立书面聘用协议，符合《劳动合同法》第十七条规定劳动合同必备条款，虽未约定合同终止的具体时间，可视为无固定期限劳动合同，双方之间劳动关系成立，被告华润公司辩称该协议为合作协议，本院不予采信。二、双方订立书面聘任协议于2014年5月1日生效后，原告依照协议履行了义务，被告未履行按月支付工资及向社会保险机构缴纳原告医疗、养老、工伤、失业保险费的义务。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应以货币形式发月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。第七十二条规定“用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社会保险费”。被告长期拖欠原告工资，未在社会保险机构缴纳原告社会保险费，其行为违反劳动法律法规，应当依法支付拖欠工资109379元及原告垫交医疗保险费8855.80元，养老保险费18295.20元。三、由于被告未及时足额支付原告工资及未向社会保险机构缴纳保险费，根据《劳动合同法》第三十八条第一款第二项第三项的规定，劳动者可以解除劳动合同。根据《劳动合同法》第十七条的规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限、每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付……”故原告与被告解除劳动关系并支付解除劳动关系经济请求符合法律，本院予以支持。解除劳动关系经济补偿为3000元/月×3年（3个月）=9000元。四、关于原告请求解除劳动合同应享受失业待遇。《河南省失业保险条例》第三条规定：“本条例所称失业人员是指在法定劳动年龄之内，具有劳动能力，与用人单位依法终止或解除劳动关系，并已参加失业保险的人员”。第四十六条规定：“用人单位不按规定缴纳失业保险费或不按规定及时为失业转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失”。根据上述规定，被告单位未为原告缴纳失业保险费，致使原告不能享受失业保险待遇而造成的经济损失，应由被告单位予以赔偿。原告自2014年5月1日至2017年5月申请劳动仲裁解除劳动关系之时，原告实际工作3年另10天，《河南失业保险条例》第二十一条规定：“失业人员失业前所在用人单位和本人按规定累计缴费时满一年不足五年，领取失业金的期限最长为12个月”。第二十三条规定：“失业保险金按当地最低工资标准的百分之八十确定”。2017年10月1日之前南阳市最低工资标准每月1450元，根据上述规定，被告单位应赔偿原告9个月的经济损失即1450元/月×80%×9个月=10440元。五、被告辩称其依法驳回原告的诉请的理由无事实证据，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十八条第一款第二、三项、第四十七条、《河南省失业保险条例》第二十三条、第四十六条、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）〉》第九条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起原告阚渊恩与被告郑州华润企业管理咨询有限公司劳动关系解除，被告支付原告阚渊恩经济补偿9000元；
二、自本判决生效后十五日内被告郑州华润企业管理咨询有限公司支付原告阚渊恩拖欠工资109379元；
三、自本判决生效后十五日内被告郑州华润企业管理咨询有限公司支付原告阚渊恩垫交医疗保险8855.80元，养老保险费18295.20元。
四、自本判决生效后十五日内被告郑州华润企业管理咨询有限公司支付原告阚渊恩失业保险待遇10440元。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告郑州华润企业管理咨询有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 李 立
审 判 员 杨 阳
人民陪审员 叶 涛
二〇一八年三月十日
书 记 员 何梦蕊