四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）广法民终字第671号
上诉人（原审被告）广安市分想装饰工程有限公司，住所地广安市广安区。
法定代表人宋宜兵，设计总监。
委托代理人王君，四川爱众律师事务所律师。
委托代理人向文全，四川爱众律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周川，女，汉族，生于1975年4月11日，住广安市华蓥市。
委托代理人雷黎明，四川诚协律师事务所律师。
上诉人广安市分想装饰工程有限公司（以下简称分想装饰公司）因与被上诉人周川装饰装修合同纠纷一案，不服四川省广安市广安区人民法院（2014）广安民初字第1254号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人分想装饰公司的委托代理人王君，被上诉人周川的委托代理人雷黎明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2012年8月8日，周川（甲方）与分想装饰公司（乙方）签订了《成都市家庭装饰装修施工合同》，合同主要约定：开工日期为2012年8月19日，竣工日期为2012年11月18日，及工程有效期限为90天；工程验收分为三个阶段，乙方应提前二天通知甲方参加各阶段验收，各阶段验收后应填写工程验收单；工程款分三次支付，第一次是合同签订之日付款32，000元，第二次是隐蔽工程验收后3日内付款2，900元，第三次是竣工验收合格后四日内付款2，800元；甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延，因乙方原因造成工程质量存在问题的，返工费由乙方承担，工期不顺延；甲方未按期支付第二（三）次工程款的，乙方有权停工，每延误一日向乙方支付工程总造价2‰的违约金；由于乙方原因，工程质量达不到双方约定的质量标准，由乙方负责修理，所需修理费用由乙方承担，工期不予顺延；由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价2‰的违约金。
2012年8月8日，周川交定金1，000元，2012年9月10日，周川通过网上银行向分想装饰公司的法定代表人的账户上汇款31，000元，第一次支付工程款延迟了32天；2013年1月3日，周川支付工程款20，000元，2013年3月1日周川支付工程款9，000元。
2014年1月，周川装修的房屋水表显示居民生活用水3吨。
诉讼中，分想装饰公司对其装修房屋的渗水原因提出异议，周川对此申请鉴定。2014年6月15日，广安巨丰司法鉴定所对分想装饰公司所装修的位于广安市广安区“上甲山水”山水座2单元1305室房屋的渗水原因进行鉴定后，作出广安巨丰（2014）第3号“建筑工程质量司法鉴定意见书”：广安市广安区“上甲山水”山水座2单元1305号房屋的墙面、地板和衣柜质量受损其主要原因是施工工艺质量和防水处理达不到标准和规范要求所致。鉴定中经现场勘验发现：该鉴定房屋的厕所为墙砖墙面，瓷砖地面，隔壁卧室靠厕所共墙墙面上有一衣柜，衣柜背板上有水迹和霉斑；客厅阳台左侧人造假山水池因抹灰、防水和贴面施工质量较差，防水施工不达标导致渗水后墙面和地面浸水而损坏。分想装饰公司对该鉴定有异议，但未提供相反证据，也未要求重新鉴定。
一审法院审理认为，周川与分想装饰公司签订的《成都市家庭装饰装修施工合同》是双方当事人真实意思表示，合法有效，合同双方均应按约定履行各自义务。
根据合同“因乙方原因造成工程质量存在问题的，返工费由乙方承担，工期不顺延”的约定和广安巨丰司法鉴定所出具的鉴定意见，及鉴定中发现的不部分墙壁、衣柜受损的事实，周川要求分想装饰公司将未达到质量标准的卫生间及阳台假山部分防水重做、修复损坏的墙壁、衣柜，达到《GB50210-2001建筑装饰工程质量验收规范》质量标准，并承担重做、修复所需的材料费、人工费的诉讼请求予以支持。
根据“甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延”的约定，结合周川支付第一次工程款延迟了32天的事实，案涉工程款的工期应顺延32天。分想装饰公司未举证证明工期延误系周川所致，根据合同约定，分想装饰公司应按每日支付工程总造价2‰即每日127.60元的违约金，分想装饰公司认为违约金约定过高，请求予以降低，根据同地段、同类型住房的年租金价格在15，000左右，酌定为每日按42元计算违约金，扣除因周川延迟支付工程款的时间32天后，延迟时间应从2012年12月13日起至工程全部完工验收合格时止。分想装饰公司提供的水费清单，只显示了案涉房屋在2014年1月产生了3吨水量，2014年2月至9月均未显示产生了用水，且分想装饰公司装修的房屋存在漏水问题，不能说明是生活用水，还是因漏水而产生的水费，即此证据不足以证明分想装饰公司为周川装修的房屋已经验收合格及周川已经入住，故对分想装饰公司辩称周川已经验收了工程，并已入住的意见，不予采纳。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告广安市分想装饰工程有限公司将为原告周川装修的位于广安市广安区“上甲山水”山水座2单元1305号房屋未达到质量标准的卫生间及阳台假山部分的防水重做，达到质量标准（《GB50210-2001建筑装饰工程质量验收规范》）、修复损坏的墙壁、衣柜，并承担重做、修复所需的材料费、人工费；二、被告广安市分想装饰工程有限公司按每日42元标准向原告周川支付违约金（从2012年12月13日起计算至工程全部完工验收合格时止）。案件受理费1，050元，减半收取525元，鉴定费6，000元，由广安市分想装饰工程有限公司承担。
宣判后，上诉人分想装饰公司不服一审判决向本院提起上诉称，一、本案所争议的厕所、阳台假山防水工程早已竣工验收合格。厕所、阳台假山防水是隐蔽工程，按照施工规范，只有在验收合格后，才进行下一项施工。根据双方签订的合同的约定，隐蔽工程完工后3日内支付工程款，而周川已支付了第二笔工程款，也证明了隐蔽工程已经验收合格。二、周川已实际控制并使用了案涉房屋。周川交给上诉人的装修钥匙在2013年3月就打不开了，这表明周川已使用了原装钥匙。另外在2014年1月有生活用水，这也证明周川已在使用该房屋。三、对于工期的延误在于周川，故应顺延工期，并抵扣应向上诉人支付的违约金。综上，请求二审撤销原判第二项，改判驳回被上诉人要求上诉人支付违约金的诉讼请求。
被上诉人周川答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致。
本院认为，周川与分想装饰公司签订的《成都市家庭装饰装修施工合同》是双方当事人真实意思表示，合法有效，双方应按照合同的约定履行各自义务。分想装饰公司上诉称厕所、阳台假山防水工程属于隐蔽工程，只有经验收合格后才能进行下一项目的施工，根据“乙方应提前二天通知甲方参加各阶段验收，各阶段验收后应填写工程验收单”的合同约定，案涉工程在每个阶段都应有“工程验收单”，而分想装饰公司没有该方面的证据，故不能证明该项目经周川验收且合格。分想装饰公司称周川已入住，但周川予以否认，分想装饰公司也没有提供周川已经入住的证据，故该上诉理由不成立。对于2014年1月有生活用水3吨，因房屋装修需要用水，且案涉房屋的装修也出现渗水问题，故不能认定这3吨水就是周川入住后的生活用水。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人分想装饰公司的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”、第一百七十五条“第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费525元，由上诉人广安市分想装饰工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 成代军
审 判 员 张学明
代理审判员 蒋 濒
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 蒋志遥