上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0115民初12432号
原告：张惠玲，女，1953年3月15日出生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：陈建华，上海陈建华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王锋，上海陈建华律师事务所律师。
被告：上海百斯特能源发展有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人：MAARTENGGIJSBERTUSHENDRIKUSBIJL，总经理。
委托诉讼代理人：乔国兴，男。
被告：中国大地财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市。
负责人：熊礼文，总经理。
委托诉讼代理人：卫鑫，男。
原告张惠玲诉被告上海百斯特能源发展有限公司(以下简称百斯特公司)、中国大地财产保险股份有限公司广东分公司(以下简称大地财险广东分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年2月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张惠玲的委托诉讼代理人陈建华、被告百斯特公司的委托诉讼代理人乔国兴、被告大地财险广东分公司的委托诉讼代理人卫鑫均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张惠玲向本院提出诉讼请求如下：原告损失：医疗费人民币(以下币种相同)56,287.68元、住院伙食补助费230元(20元/天×11.5天)、误工费13,800元(2,300元/月×6个月)、伤残赔偿金220,337.92元(62,596元×16年×0.22)、营养费3,600元(40元/天×90天)、护理费7,910元(960元+50元/天×139天)、交通费500元、鉴定费2,850元、衣物损失费500元、精神损害抚慰金11,000元、律师费6,000元。以上损失要求被告大地财险广东分公司在交强险责任限额内进行赔付，精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔付。超过交强险责任限额部分，由被告大地财险广东分公司在商业三者险责任限额内赔付，超出部分，由被告百斯特公司承担全部责任。事实和理由：2017年7月1日9时20分许，被告百斯特公司的驾驶员邢某某驾驶牌号为沪AKXX**的小客车在上海市浦东新区华路村川南奉路口撞到骑电动自行车通过的原告，致原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，邢某某承担事故全部责任。另邢某某驾驶的肇事车辆在被告大地财险广东分公司投保交强险与商业三者险，故提起诉讼。审理中，原告增加医疗费诉请1,735.70元，还增加残疾辅助器具费诉请245元。
被告百斯特公司辩称，对事发经过及责任认定没有异议。邢某某是百斯特公司工作人员，事故发生当时系履行职务行为，交通事故相应责任由百斯特公司承担。肇事车辆交强险和商业险均投保于被告大地财险广东分公司。对于超出保险范围的损失，同意承担赔偿责任。被告百斯特公司垫付的6,980.70元钱款，要求在本案一并处理。对原告主张的损失，鉴定费2,850元金额确认，但应由大地财险广东分公司赔偿。残疾辅助器具费245元确认。律师费同意赔偿4,000元。对其他损失的意见，与大地财险广东分公司意见一致。
被告大地财险广东分公司辩称，对事发经过及责任认定没有异议。事故发生时肇事车辆在被告大地财险广东分公司投保有交强险和50万元(含不计免赔)的商业三者险。事故发生在保险期间内，同意在保险责任限额内承担赔偿责任。对于具体赔偿项目的金额，确认医疗费损失58,023.38元，但根据大地财险广东分公司与百斯特公司的上级单位喜某公司的协议约定，只同意赔偿医疗费损失的90%。住院伙食补助费230元确认。残疾赔偿金要求适用每年57,692元的标准，并按0.12的系数计算。至于伤残级别，两被告以原告提供的鉴定结论没有列出背伸、屈曲等具体数据，没有计算依据和过程而要求重新鉴定。误工费因原告已经超过法定退休年龄且无任何误工依据不予认可。营养费确认2,700元。护理费确认960元+40元/天×139天。交通费认可300元。鉴定费2,850元确认，但不属于保险理赔范围。衣物损失确认200元。精神损害抚慰金确认6,000元。律师费确认6,000元，但不属于保险理赔范围。残疾辅助器具费245元不予确认。
本院经审理认定事实如下：2017年7月1日9时20分，案外人邢某某驾驶牌号为沪AKXX**轻型厢式货车因交通违法行为在上海市浦东新区川沙新镇华路村撞到骑行电动自行车的原告，致原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队处理，认定邢某某承担交通事故全部责任，原告无责任。当天，原告至上海中医药大学附属曙光医院就诊，并于当日被上海中医药大学附属曙光医院以(右)双踝骨折。2、(左)外踝骨折(伴左踝软组织挫伤)收治入院，经行腰麻下右双踝骨折切开复位内固定术，于2017年7月12日出院。之后，原告又至上海中医药大学附属曙光医院多次复诊。期间，原告共花费医疗费58,023.38元，其中原告支付医疗费56,287.68元，被告百斯特公司垫付医疗费6,735.70元和购买绑腿护具的钱款245元。期间，原告还花费住院期间的陪护费960元。
2017年12月13日，上海鋆道健康管理咨询有限公司司法鉴定所经对原告的伤残等级进行法医学评定，并对原告伤后进行休息期、营养期、护理期限评定，出具鉴定结论为：原告因交通事故导致左外踝骨折及距骨骨折，经治疗，目前遗留的左踝关节功能丧失评定为XXX伤残；右内外踝骨折(累及关节面)，经手术内固定治疗，目前遗留右踝关节功能丧失及日常生活有关的活动能力中度受限评定为XXX伤残；伤后可予以休息期120日，营养期60日，护理期120日。遵医嘱择期拆除内固定，再予以休息期60日，营养期30日，护理期30日(拆内固定系按医嘱治疗，理赔时应考虑其医疗费用列入赔偿范围内)。原告支付鉴定费2,850元。
另查，原告系非农人口。期间，原告为聘请律师支付律师代理费6,000元。
再查，牌号为沪AKXX**轻型厢式货车由被告百斯特公司于2017年5月在被告大地财险广东分公司投保商业三者险和交强险，保险期间均为一年。其中商业三者险保险金额为50万元，含不计免赔。案外人喜某(中国)投资有限公司作为甲方、中国大地财产保险股份有限公司广州市越秀支公司作为乙方于2017年8月25日签署有《服务协议》一份，约定为促进甲乙双方的合作，经甲乙双方协商同意，签订本服务协议。本协议对甲方及其下属机构于2017年9月1日至2018年8月31日在乙方投保的所有车辆有效。服务协议“6、其他服务”中第2条“免扣自费药”的服务细则第1条约定，对于一些特殊情况必须使用自费药治疗的，且占总医药费用总额不超过20%的，由治疗单位开具相关证明，不剔除自费药；第2条约定，对于医疗费用超过3万元的事故，当自费药超过20%时，医疗费用的赔付比例不低于总医疗费的90%，在90%以上与贵公司协商确定。
审理中，上海鋆道健康管理咨询有限公司补充出具《关于对被鉴定人张惠玲左、右踝关节活动度计算情况说明》，提供其计算方法的依据与数据。被告大地财险广东分公司对真实性认可，但认为系鉴定机构单方测量的结果，不足以反映伤者本人的活动度情况，故坚持重新鉴定。
本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案所涉交通事故，经交警部门认定案外人邢某某承担全部责任，现原、被告对此责任认定均无异议，本院予以确认。因邢某某系为被告百斯特公司履行职务行为，故应由被告百斯特公司承担相关赔偿责任。被告大地财险广东分公司作为被告百斯特公司车辆的交强险和商业三者险的保险人，首先应在交强险责任限额范围内对原告的合理损失承担赔偿责任；不足部分根据商业三者险的合同约定替代被告百斯特公司承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，由被告百斯特公司承担赔偿责任。
其中，被告大地财险广东分公司主张重新鉴定，但其仅以鉴定机构单方测量结果不足以反映伤者本人活动度为由，其本身不足以反驳鉴定结论，故本院对原告提供的鉴定结论予以确认，不再予以重新鉴定。
原告主张的损失范围中：1、医疗费。原告主张的医疗费58,023.38元、住院伙食补助费230元，两被告予以确认，本院自予确认。被告大地财险广东分公司关于仅赔付90%的抗辩，因其提供的《服务协议》所记载《免扣自费药》服务细则仅约定“不低于90%”，而非“不高于90%”，且《服务协议》约定适用对象为2017年9月1日至2018年8月31日在中国大地财产保险股份有限公司广州市越秀支公司处投保的车辆，亦不适用本案。因此，对大地财险广东分公司的抗辩不予采信。2、残疾赔偿金。原告为非农人口，其按城镇标准主张16年按0.22计算的残疾赔偿金，于法有据，本院对残疾赔偿金220,337.92元予以确认。两被告主张按每年57,692元标准计算0.12系数，依据不足，本院不予采信。原告主张重新鉴定，亦无充分依据，本院不予采信。3、误工费。原告已达退休年龄，且无其他证据证明其在事故发生前仍从事具体工作，故对该项损失，本院不予确认。4、营养费。原告主张营养费标准较高且无其他证据说明必要性，本院酌情调整，确认营养费2,700元。5、护理费。原告主张的护理费7910元，金额并不失当，本院予以确认。6、交通费。原告未能提供充分证据证明其主张交通费金额的必要性，本院结合原告的就诊情况酌情确认交通费300元。7、衣物损失费。原告因交通事故导致骨折，发生衣物损失在所难免，酌情确认200元。8、鉴定费2,850元，各方当事人均无异议，本院予以确认。9、精神损害抚慰金。原告因伤致残，确给其精神带来痛苦，今后生活亦受影响，本院酌情确认精神损害抚慰金11,000元。10、残疾辅助器具费。原告购买绑腿护具是伤后为恢复正常身体功能所需，且金额不大，原告主张作为残疾辅助器具费计算，并无不妥，本院确认残疾辅助器具费245元。
以上损失，合计303,796.30元，未超过保险赔偿限额，由被告大地财险广东分公司在保险责任限额内进行赔偿。律师代理费，是原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力不足的花费，作为损失主张赔偿并无不妥，但金额应以必要为限。现考虑到原告伤情及案件实际需要的工作量，本院酌情确认5000元为原告律师代理费的合理损失，应由被告百斯特公司赔偿。被告百斯特公司垫付的钱款6,980.70元，原告同意在本案中一并处理。经两相抵扣，原告还应返还被告百斯特公司钱款1,980.70元。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司广东分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张惠玲人民币303,796.30元；
二、原告张惠玲应于本判决生效之日起十日内返还被告上海百斯特能源发展有限公司钱款人民币1,980.70元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4,029.42元，减半收取，计人民币2,014.71元，由被告上海百斯特能源发展有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张春华
二〇一八年四月十八日
书记员 孙 舟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。