陕西省山阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）山民初字第00251号
原告阮淑珍，女，汉族，农民。
委托代理人赵照林，男，农民。
委托代理人刘启有，系陕西省山阳县户垣法律服务所法律工作者。
被告夏清正，男，汉族，农民。
被告李小平，男，汉族，农民。
被告徐伟，男，被告中国大地财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称大地财险陕西分公司）。
委托代理人，张祥，男，汉族，该公司职工。
原告阮淑珍诉被告夏清正、李小平、徐伟、中国大地财产保险股份有限公司陕西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年4月18日立案受理后，依法由审判员乐发明适用简易程序独任审理，后于2013年6月6日裁定转为普通程序，于2013年11月28日公开开庭进行了审理。原告委托代理人赵照林、刘启有，被告夏清正、被告李小平、被告中国大地财产保险股份有限公司陕西分公司委托代理人张祥等到庭参加了诉讼。原告阮淑珍、被告徐伟经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年8月25日，被告徐伟驾驶陕AD53**号大型吊车由山阳县杨地镇合河向山阳县城行驶，14时许，行至312县道6KM＋400M弯道处，与被告夏清正未取得机动车驾驶证、未注册登记、无交强险的残疾三轮摩托车会车时相挂，造成翻车致使原告受伤，住院治疗90天，共花医疗费4万余元，至今未愈，还需后续治疗。被告李小平（陕AD53**号大型吊车主）、夏清正只垫付了原告的部分住院的医疗费，后续的治疗费以及其他相关损失被告拒绝赔付。据查，肇事车辆在中国大地财产保险公司投保交强险。故诉至法院，请求法院判令：1、被告赔偿原告损失180165.89元。（具体损失为：1、误工费121元／天×385天=46759元，护理费100元／天×90天=8100元，医疗费48068.54元，营养费20元／天×90天=1800元，后续治疗费10000元，残疾赔偿金115260×30%=34578元，伙食补助费30／天×90天=2700元，鉴定费5622元，被抚养人生活费8439.75元（儿子：767.25元，女儿：7672.5元）及精神损害抚慰金10000元，住宿费1120元。共计180165.89元。2、被告承担本案的诉讼费。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：
1、原告女儿赵文静、儿子赵永祥的户口本复印件各一份。证明原告儿子赵永祥，生于1996年4月14日；女儿，赵文静，生于2005年3月13日，是计算本案被抚养人生活费的依据。
2、山阳县中医医院诊断证明一份。证明原告的伤情及需要后续治疗。
3、山阳县中医医院住院病历。证明原告住院治疗情况。
4、交通事故责任认定书。证明原告无事故责任、被告徐伟负事故主要责任，被告夏清正负事故次要责任。
5、中金司法鉴定中心的鉴定意见书，证明后续治疗费需10000元。
6、西安交大的鉴定意见书，证明原告的伤残等级为8级。
7、山阳县中医医院医疗费票据27张、西安交通大学医学院第一附属医院医疗费票据6张，共计47180.24元。证明原告治疗花费情况。
8、陕西中金司法鉴定中心鉴定费1600元，西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定费4000元，邮寄费22元。
9、西安交通大学医学院第一附属医院医疗费票据10张共计888.7元。证明原告第一次开庭后治疗花费情况。
10、42张交通费票据共计2078.86元。证明原告花费交通费情况。
11、12张住宿票据共计1120元。证明原告花费住宿费情况。
被告夏清正辩称：1、我的车按规定不能拉人，原告要坐我的车，她就应该自己承担责任；2、我已支付原告1200元，剩下的的我赔不起；3、我要求把我的损失在本案中一并处理。
被告夏清正为支持其辩解理由，向本院提交了下列证据：
1、夏清正户口本复印件、残疾证各一份。证明其身份情况。
2、交通事故车辆检验报告二份。证明车辆合格。
3、山阳县中医院住院病历、诊断证明各一份。证明其在山阳县中医医院治疗及受伤情况。
4、山阳县中医院医疗费票据9张，计2937.05元。车辆检验费1张，计300元。证明其在山阳县中医医院治疗花费及车辆检验花费情况。
5、被告夏清正陈述其为原告在山阳县中医医院交费1000元，票据在原告处。证明其为原告支付医疗费1000元。
被告李小平辩称：误工费天数按实际天数计算，营养费要有医生医嘱，后续治疗费不认可，伤残鉴定要有证据，抚养费我不认，精神损害抚慰金不认可，要求按照交通事故责任书的责任划分比例来赔，我有保险，由保险公司负责赔偿。
被告李小平为支持其辩解理由，向本院提交了下列证据：
1、收条1张，证明被告李小平为原告交费26532.9元。
2、给夏清正交费票据9张，计834.6元，给陈小英交费票据12张，计690.1元。证明李小平为夏清正、陈小英支付医疗费情况。
3、保险单1份，证明肇事车辆投有交强险的事实。
被告徐伟未出庭，亦未提交书面答辩状。
被告徐伟在庭前向本院提交了以下证据：
1、身份证、驾驶证、从业资格证、特种作业操作证复印件各1份，证明被告徐伟是合法驾驶。
被告大地财险陕西分公司辩称：1、对责任认定按事故认定书来处理；2、医疗费按交强险限额内赔偿；3、鉴定费、诉讼费不属于保险公司赔偿范围。
被告大地财险陕西分公司支持其辩解理由向本院提交下列证据：
1、陕西正义司法鉴定中心司法鉴定意见书。证明原告颅脑损伤构成八级伤残。
2、保险单抄件。证明肇事车辆在我公司投保交强险及事故当天报案情况。
3、保险条例。证明我公司不赔偿诉讼费、鉴定费。
以上当事人提供的证据已经法庭质证，本院分析认定如下：
（一）对原告提供的证据的分析认定
1、被告的质证意见是：对原告提交的证据1、2、3、4，三被告均无异议。对证据5被告夏清正表示看不懂，被告李小平、大地财险陕西分公司对真实性无异议，但对鉴定结果有异议，认为鉴定伤残等级过高，后续治疗费过高，并向本院申请对原告伤残等级重新鉴定。对证据6被告夏清正对真实性无异议；被告李小平、大地财险陕西分公司对真实性无异议，但对合法性有异议，认为西安交大无权对精神障碍鉴定。对证据7被告夏清正、李小平对真实性无异议；被告大地财险陕西分公司对真实性无异议，请求法院依法核定。对证据8被告夏清正对真实系无异议；被告李小平对真实性无异议，但认为该笔费用是原告扩大的损失，不应由其承担；被告大地财险陕西分公司对真实性无异议，但认为不属于保险公司赔偿范围。对证据9被告夏清正无异议；被告李小平、大地财险陕西分公司对真实性无异议，但对合理性有异议。对证据10被告夏清正无异议；被告李小平、大地财险陕西分公司对真实性无异议，但只认可与病历相印证的票据。对证据11被告夏清正无异议；被告李小平、大地财险陕西分公司对真实性无异议，只认可法院在二次鉴定中所产生的费用。
2、本院认为：原告提交的证据1、2、3、4三被告无异议，依法予以认定。证据5是合法的鉴定机构对原告后续治疗费作出的专业意见，虽然被告李小平、大地财险陕西分公司认为过高，但是没有相反的证据反驳，应予认定。证据6与被告大地财险陕西分公司的证据一致，能够证实原告8级伤残，应予认定。证据7，三被告对真实性无异议，该证据是原告在山阳县中医院及西安交大的治疗花费，应予认定。证据8，四被告对真实性无异议，该证据是原告鉴定花费情况，应予认定。证据9，被告夏清正无异议，被告李小平、大地财险陕西分公司对合理性有异议，认为无病历资料佐证。经审核，该票据上反映的治疗措施及用药情况与原告的实际病情相一致，属原告因本次事故发生的实际治疗费用，应予认定。证据10、11，被告夏清正无异议；被告李小平、大地财险陕西分公司对真实性无异议，但只认可与门诊病历相印证的交通费票据，因重新鉴定产生的住宿费。根据原告重新鉴定的实际情况，原告从住所地山阳县杨地镇合河街道先后到商洛中院抽选鉴定机构1人次往返交通费、到陕西正义鉴定中心鉴定2人次往返交通费及住宿费、到西安市精神卫生中心法医检查2人次往返交通费及住宿费、到陕西正义鉴定中心取鉴定报告1人次往返交通费，认定交通费728.6元，住宿费190元。
（二）对被告夏清正的证据的分析认定
1、原告及其它被告的质证意见：对证据1、2，原告及其他被告对真实性无异议。对证据3，原告对真实性无异议，对关联性有异议，认为与本案无关；被告李小平、大地财险陕西分公司无异议。对证据4，原告对真实性无异议，对关联性有异议，认为与本案无关；被告李小平对真实系无异议；被告大地财险陕西分公司对真实性无异议，对名字不一致的票据要求被告夏清正补正，认为检验费与本案无关。对证据5，原告认可被告夏清正交费1000元的事实，对其它一概不知；被告李小平、徐伟，无异议；大地财险陕西分公司请法院按事实认定。
2、本院认为，证据1，能够证实被告夏清正身份情况身体情况，依法予以认定。证据2，是关于车辆产品质量问题，与本案的实际处理没有影响，在本案中不作为证据使用。证据3，能够证实被告夏清正因本次交通事故受伤及治疗情况，依法予以认定。证据4，能够证实被告夏清正因本次交通事故在山阳县中医院治疗花费2917.85元，为阮淑珍支付门诊票据19.2元，事故车辆鉴定费300元。证据5原告认可被告夏清正支付医疗费1000元的事实，予以采信；对另外，支付医生现金200元的事实，原告不认可，被告夏清正无证据证实，不予采信。
（三）对被告李小平的证据的分析认定
1、原告及其他被告的质证意见：对证据1、3、4原告及其它被告均无异议。对证据2原告对真实性无异议，对关联性有异议，其他被告均无异议。
2、本院认为，证据1、2、3、4能够证实被告李小平为原告支付医疗费26532.9元，为夏清正支付医疗费834元，为陈小英支付医疗费635.1元的事实，及其为肇事吊车投保交强险的事实，证据客观真实，依法予以认定。
（四）对被告徐伟的证据的分析认定
1、原告及其它被告的质证意见：对证据均无异议。
2、本院认为，该组证据能够证实证明被告徐伟身份情况，具有驾驶、操作吊车的合法资格。
（五）对被告大地财险陕西分公司的证据的分析认定
1、原告及其它被告的质证意见：对证据均无异议。
2、本院认为，被告均无异议，依法应予认定。
根据认定的证据、当事人的陈述及庭审笔录，能够确认以下案件事实：2012年8月25日，被告徐伟驾驶陕AD53**号大型吊车由山阳县杨地镇合河向山阳县城行驶。14时许，行至312县道6KM＋400M弯道处，与夏清正驾驶的正三轮摩托车会车时相挂。事发时，摩托车上载有阮淑珍、陈小英，且该车未注册登记、无交强险。被告夏清正无相应的驾驶资质。该事故造成原告阮淑珍、被告夏清正、案外人陈小英受伤，摩托车受损。事故发生后，原告阮淑珍、被告夏清正、案外人陈小英被送往山阳县中医医院治疗。原告阮淑珍被诊断为：1、急性重型闭合性颅脑损伤，弥漫性轴索损伤？左侧颞叶、枕、额叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，有颞侧头皮血肿；2、左侧尺骨近端骨折伴桡骨脱位；3、右膝关节皮肤剥脱伤。住院治疗90天（2012.8.25-2012.11.23）。出院医嘱：继续休息治疗，定期来院复查，注意加强功能锻炼，不适随诊。经核定，原告阮淑珍在山阳县中医院治疗花费47218.12元（该笔费用中，李小平支付26532.9元，夏清正支付1019.2元，其余由原告支付）。原告阮淑珍先后在西安交通大学医学院第一附属医院门诊治疗，花费5202.1元（具体时间为：2012年11月17日、2013年1月7日、2013年1月8日、2013年4月10日、2013年7月8日、2013年9月10日、2013年9月12日）。
2012年9月21日，山阳县公安局交通管理大队作出编号为户J014号交通事故认定书：徐伟驾驶机动车上道路行驶会车时未靠右侧通行，负事故的主要责任。夏清正未取得机动车驾驶证驾驶未注册登记、无交强险的机动车上道路行驶违法载人，在会车时未按操作规范保持安全车速，负事故的次要责任。阮淑珍、陈小英无事故责任。
2012年12月17日，原告阮淑珍通过山阳县公安局交通管理大队委托陕西中金司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费进行鉴定。2012年12月21日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心（2012）临鉴字第1592号司法鉴定意见书，鉴定：1、被鉴定人阮淑珍因交通事故后急性重型闭合性颅脑损伤（弥漫性轴索损伤；左侧颞叶、枕、额叶脑挫裂伤；蛛网膜下腔出血）致神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，现评定为十级伤残。2、被鉴定人阮淑珍后续相关治疗费用约需人民币壹万元左右。花费鉴定费1600元，邮寄费22元。
2013年1月10日，原告家属以原告伤后精神异常为由，通过山阳县公安局交通管理大队委托西安交通大学法医学司法鉴定中心对原告的伤残等级重新鉴定。2013年3月12日，西安交通大学法医学司法鉴定中心作出西交司法鉴定中心（2013）精鉴字第003号法医精神病学司法鉴定意见书，鉴定：被鉴定人阮淑珍交通事故导致的伤残等级应属八级。花费鉴定费4000元。
诉讼中，被告大地财险陕西分公司对西交司法鉴定中心（2013）精鉴字第003号法医精神病学司法鉴定意见书不服，向本院申请对原告阮淑珍的伤残等级重新鉴定。本院通过商洛市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心重新鉴定。2013年10月16日，陕西正义司法鉴定中心作出山正义司鉴（2013）临鉴字第10044号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：阮淑珍颅脑损伤属八级伤残。花费鉴定费1200元，检查费5007元（被告大地财险陕西省分公司预交5800元，原告预交407元）。原告为本次鉴定花费交通费728.6元，住宿费190元。
原告阮淑珍家庭成员情况：儿子，赵永祥，男，生于1996年4月14日，汉族，学生，女儿，赵文静，女，生于2005年3月13日，汉族，学生。
地财产保险股份有限公司陕西省分公司投保有交强险，责任限额为122000元（其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元），保险期间自2012年3月27日零时起至2013年3月26日二十四时止。
本院认为，被告徐伟驾驶机动车与被告夏清正驾驶的载有原告阮淑珍的正三轮摩托车会车时相挂，发生交通事故，造成原告阮淑珍受伤。该起事故已经交通管理部门处理认定，被告徐伟负主要责任，被告夏清正负次要责任，原告阮淑珍无责任。该交通事故认定书，双方当事人均无异议，可以作为处理本案的依据。被告徐伟接受被告李小平的聘请，按照李小平的指示从事吊车驾驶作业任务；被告李小平按照被告徐伟提供的劳务支付一定的报酬，被告徐伟与被告李小平已经构成雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故，被告李小平作为被告徐伟的雇主应该就原告的损失承担民事赔偿责任。又因为陕AD53**吊车在大地财险陕西省分公司投有交强险，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由机动车投保的保险公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内赔偿，不足部分，由双方按照各自过错的比例分担责任。原告阮淑珍在本次事故张的损失应先由被告大地财险陕西分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿，不足部分，由被告李小平，被告夏清正按照主、次事故责任承担民事赔偿责任。
原告要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费，符合法律规定，应予支持。原告要求赔偿营养费，因无医疗机构书面建议，不予支持。原告要求赔偿误工费，符合法律规定，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故，原告要求的误工费应该计算至定残日前一天。原告要求按照陕西正义司法鉴定中心作出司法鉴定意见书的时间为定残时间计算误工时间。因该重新鉴定意见书与西安交通大学法医学司法鉴定中心作出的鉴定意见书伤残等级一致，属重复鉴定，应该以西安交通大学法医学司法鉴定中心作出鉴定意见的时间为定残日，故误工时间应该计算至该定残日前一天。原告要求按照陕西省2012年度在岗职工平均工资121.5元／天计算误工费。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》规定，受害人无固定收入的，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告阮淑珍系农村居民，无固定收入，亦不能证明其最近三年的平均收入状况，且无固定职业，根据当地用工价格和法律规定，酌定以80元／天计算误工费为宜。原告要求赔偿护理费，符合法律规定，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告要求按照100元／天标准赔偿护理费，符合当地用工价格，应予支持。原告要求赔偿交通费、住宿费，符合法律规定，应予支持，但应该根据实际情况核算。原告要求赔偿精神损害抚慰金，根据《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。根据原告的受伤情况及伤残等级，酌定6000元为宜。原告要求按照2012年度农村居民人均可支配收入、人均生活消费支出标准计算残疾赔偿金、被抚养人生活费，符合法律规定，予以支持。原告要求赔偿鉴定费，符合法律规定，但应该分情况处理：①原告诉前申请鉴定2次。第一次陕西中金司法鉴定中心鉴定2项：伤残等级花费、后续治疗费花费，及邮寄费22元，共花费1622元；第二次西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定伤残等级，花费4000元。共计5622元。因伤残等级一项原告申请鉴定了两次，原告对第一次鉴定的伤残等级不认可，故该项鉴定属重复鉴定，所以该项鉴定费用800元应由原告自己承担。其余4822元，根据原、被告过错分担。②被告大地财险陕西省分公司诉讼中申请重新鉴定花费6207元。该鉴定结果与西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定伤残等级鉴定结果一致，该鉴定属重复鉴定，应由被告大地财险陕西省分公司承担相应的鉴定费用。因原告阮淑珍支付了407元，被告大地财险陕西省分公司应该返还原告。
综上所述，原告的损失为：1、医疗费：山阳县中医医院医疗费用47218.12元＋西安交大医疗费用5202.1元=52420.22元。2、误工费：201天×80元／天=16080元。3、护理费：90天×100元／天／人=9000元。4、住院伙食补助费：住院90天×30元／天=2700元。5、残疾赔偿金：5763元×20年×30%=34578元。6、后续治疗费10000元。7、被抚养人生活费：儿子赵永祥767.25元，女儿赵文静7672.5元。8、鉴定费：1622元＋4000元=5622元。9、交通费728.6元。10、住宿费190元。11、关于精神损害抚慰金6000元。以上共计145758.57元。另外，被告李小平为阮淑珍支付的医疗费26532.9元，被告夏清正为阮淑珍支付的医疗费1019.2元，按照法律规定，在本案中一并处理。被告夏清正在本次事故中的损失可以另行起诉。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告阮淑珍的损失：医疗费52420.22元，误工费16080元，护理费9000元，住院伙食补助费2700元，伤残赔偿金34578元，后续治疗费10000元，被抚养人生活费8439.75元，鉴定费5622元，交通费728.60元，住宿费190元，精神损害抚慰金6000元。共计145758.57元。①由被告大地财险陕西省分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内分项赔偿原告阮淑珍85016.35元（其中医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿75016.35元）。②鉴定费5622元，由原告阮淑珍承担800元，余下4822元由被告李小平承担70%即3375.40元，被告夏清正承担余下的30%即1446.60元。③其余医疗费55120.22元，由被告李小平承担70%即38584.15元（已赔付26532.90元），被告夏清正承担30%即16536.07元（已赔付1019.20元）。
二、重新鉴定产生的鉴定费用6207元，应由被告大地财险陕西省分公司承担。由于被告大地财险陕西分公司已经支付5800元，余下407元原告阮淑珍已经支付，被告大地财险陕西省分公司应在本判决生效后返还原告阮淑珍407元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
上述给付内容限本判决生效之日起15日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如果未按本判决指定的期间履行义务，权利人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。
案件受理费3903元，由原告阮淑珍负担1366.05元，被告李小平负担1775.87元，被告夏清正负担761.06元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 吴 龙
审 判 员 乐发明
人民陪审员 邹来群
二〇一四年一月十七日
书 记 员 ＸＸ飞