河南省三门峡市湖滨区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1202刑初370号
公诉机关三门峡市湖滨区人民检察院。
被告人李某某，男，1964年12月28日出生，汉族，小学文化程度。因涉嫌非法经营犯罪于2016年4月3日被刑事拘留，5月6日被逮捕。
辩护人宋春杰，河南天保律师事务所律师。
被告人李某某2，男，1966年12月16日出生，汉族，小学文化程度。因涉嫌非法经营犯罪于2016年4月1日被刑事拘留，5月6日被逮捕。
辩护人刘建庄，河南建庄律师事务所律师。
三门峡市湖滨区人民检察院以三湖检公诉刑诉〔2016〕288号起诉书指控被告人李某某、李某某2犯非法经营罪、危险物品肇事罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三门峡市湖滨区人民检察院指派检察员杨燕、杜秀明出庭支持公诉，被告人李某某、李某某2及辩护人宋春杰、刘建庄到庭参加诉讼。现已审理终结。
三门峡市湖滨区人民检察院指控，2013年初至2016年3月份，被告人李某某和李某某2在未取得相关生产、经营许可的情况下，在三门峡市湖滨区南环路庙底沟村生产、销售乙炔气体，销售金额128.9558万元。2016年3月31日12时许，工人卫某在生产乙炔气体的过程中因操作不当发生爆炸，致卫某受伤，4月27日，卫某经抢救无效死亡。同年7月9日，被告人李某某2、李某某共同赔偿卫某家属损失12万元。公诉机关认为，被告人李某某、李某某2的行为构成非法经营罪、危险物品肇事罪。二被告人一人犯数罪，应数罪并罚。请依法判处。
被告人李某某对指控事实无异议，提出自己是负责要账的，不负责生产，曾告诫过卫某工作时不能抽烟，出事当天自己不在场，认为自己不构成危险物品肇事罪。被告人李某某的辩护人提出：1、对指控李某某构成非法经营罪无异议，认为李某某非法经营的数额应扣除投入资金及支出的60余万元；2、认为李某某案发时不在现场，李某某雇佣卫某生产乙炔，卫某违反安全生产和管理的规定，导致爆炸起火，李某某不构成危险物品肇事罪；3、2016年4月2日，被告人爱人接到民警王彦朝电话，说让抓紧筹钱给卫某看病，李某某向王彦朝表示已知晓，4月3日被带公安机关带走,认为被告人李某某构成自首，且系初犯、偶犯，已赔偿被害人亲属损失，并取得被害人亲属谅解，建议对李某某从轻处罚。
被告人李某某2对指控事实无异议，提出自己告诫过卫某工作时不能抽烟，认为自己不构成危险物品肇事罪。被告人李某某2的辩护人提出：1、卫某违反操作规定造成事故，李某某2不构成危险物品肇事罪；2、在非法经营犯罪中，被告人李某某2有坦白情节，系从犯，已赔偿被害人亲属损失，已取得被害人亲属谅解，建议对李某某2减轻处罚。
经审理查明，2013年初至2016年3月，被告人李某某和李某某2在未取得危险化学品生产、经营许可证和营业执照的情况下，在三门峡市湖滨区南环路庙底沟村租用民房，生产乙炔气体销售并从中牟利，销售金额128.9558万元。
2016年3月31日12时许，李某某和李某某2雇佣的工人卫某在生产乙炔气体的过程中因操作不当发生爆炸，致使卫某特重度烧伤。2016年4月27日，卫某经抢救无效死亡。
另查明，1、2016年7月9日，被告人李某某2、李某某亲属共同赔偿卫某亲属损失12万元，取得被害人亲属谅解。
2、2016年3月31日，三门峡市公安局崤山分局将本案立案侦查。同日，被告人李某某2在案发现场被传唤至公安机关接受讯问。4月3日，民警到三门峡市虢国路矿山场家属院16号楼2单元1号，将被告人李某某抓获。
就上述指控，公诉机关当庭举证有：
（1）、被告人李某某供述，2013年春节前我在韩庄庙底沟租用韩庄村民杨小六的厂房生产、销售乙炔，我和李某某2合伙经营这个厂，总共三股，我占两股，李某某2占一股，卫某是雇佣的工人。李某某2和卫某主要负责生产乙炔，我主要负责在外面找买家、要账，联系好买家后我让李某某2去送，我在厂里的时候就我俩一块送。这个厂子没有营业执照，也没有到相关部门办理许可证，我不知道生产销售乙炔需要办理什么手续，我知道乙炔是是割钢板用的，知道是危险品，不允许私自生产。是由李某某2教卫某怎么生产乙炔，生产过程就是将电石放进反应罐，罐里是水，电石遇到水后乙炔气体就冒出后存到气包里，然后用电机气泵将乙炔气体抽出来打进乙炔瓶里，一次能同时灌装40瓶。根据气压表判断气瓶充满了没有。
生产的乙炔销售到三门峡市区、西站、卖给黄金冶炼厂、广丰公司、民生气体公司，还有一些个体户。车牌号豫Ｍ×××××的面包车是用来给买家送乙炔的，面包车里的账本是我跟李某某2记的，车内搜查出的18本账本及两本收据是我们销售乙炔的全部记录。我平时用的都是李世林这个名字。
2016年4月3日早上9点左右，有几名民警到虢国路矿山厂我的家中找到我，问了一下我的身份，然后就把我带到派出所。我知道是因为我在庙底沟生产乙炔的厂房发生了火灾事故，导致厂里一名工人卫某受伤住院被带到派出所。
（2）、被告人李某某2供述，2012年底2013年初，我和李某某租下韩庄村杨小六的厂房开始生产销售、乙炔气体，我和李某某口头约定厂子分三股，他在三门峡人熟悉联系销售所以占两股，我占一股。我和李某某是合伙关系，我不拿固定工资。厂里一共有三个人，李某某、我、还有卫某。卫某专门负责在厂房生产乙炔，我和李某某负责送货销售，是我教卫某如何生产乙炔。生产过程就是将电石放进反应罐，罐里是水，电石遇到水后就产生乙炔气体，然后用气泵将乙炔气体抽出来，分装进乙炔瓶里。分装的时候将乙炔瓶放到充气排上，重启排就是一根管子，两边分布着一个一个的头，每个头前面有个阀门，充气的时候将阀门往气瓶上一连接，打开阀门就行。在充气牌最前面有个气压表，根据气压表判断气瓶充满了没有。我也不知道电石的学名和具体成分，看上去就跟普通的灰色石块一样。
李某某不在厂里的时候，我就在厂里负责生产乙炔、送货、收钱，从我们厂的面包车上搜出的18个账本和2本收据都是真实的，买家买了我们销售的乙炔后有些是购买后专门又零售，有些是自用。厂子没有营业执照，也没有到相关部门办理许可证，我不清楚生产销售乙炔需要什么部门许可。乙炔是危险品，不允许私自生产。
2016年3月31日，我和李某某都不在厂里的时候厂里发生了火灾，卫某受伤住院，过了一段时间被民警告知卫某没有救过来死了。
本案另有公诉机关举证的证人程慧芳、阴安民、杨某、苏某、李某1、李某2等人的证言，证实从李某某、李某某2处购买乙炔的情况；公安机关破案报告、抓获经过、情况说明，证实2016年3月31日，三门峡市公安局崤山分局接110指令，至湖滨区南环路庙底沟处警，该地区一非法生产乙炔的厂房发生爆炸并着火，民警将在现场的厂房负责人李某某2传唤至公安机关接受讯问；同年4月3日，将被告人李某某抓获的经过；搜查笔录、检测报告、扣押物品清单、随案移交物品清单；公安机关现场勘验检查工作记录；卫某住院病案、死亡告知书；赔偿协议书、谅解书、收条；三门峡市公安局刑事科学技术研究所理化检验鉴定书、法医学尸体检验鉴定书，证实卫某系高温作用致全身多处烧伤，导致感染性休克引发多器官功能衰竭死亡；案发现场照片；物证扣押二被告人销售乙炔账本；被告人李某某、李某某2的户籍证明等证据在卷，以上证据经庭审质证查证，其来源、形式合法，证明内容具有关联性，可以形成证据链条，应作为定案证据采信。
本院认为，被告人李某某、李某某2违反国家规定，未经许可生产、经营乙炔，其行为扰乱市场秩序，情节严重，二被告人的行为均已构成非法经营罪。被告人李某某、李某某2作为爆炸性、易燃性物品的生产、经营者，违反相关法律规定，在生产中发生重大事故，造成一人死亡的严重后果，对二被告人应以危险物品肇事罪追究刑事责任。公诉机关指控被告人李某某、李某某2非法经营、危险物品肇事罪名成立，应予支持。被告人李某某、李某某2一人犯数罪，应予数罪并罚。在共同犯罪中，二被告人均积极参与，相互配合，不区分主从犯。二被告人到案后，如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。案发后，被告人李某某、李某某2亲属已赔偿被害人亲属损失，取得被害人亲属谅解，可视为被告人李某某、李某某2有悔罪表现，可以酌情从宽处罚。
被告人李某某、李某某2违反爆炸性、易燃性物品的管理规定，在生产乙炔过程中中发生重大事故，造成被害人卫某死亡的严重后果，其行为均符合危险物品肇事罪构成要件，二被告人在共同犯罪中的具体分工情况，不影响本罪构成。被告人李某某、李某某2的辩护人提出二被告人不构成危险物品肇事罪的辩护意见，无事实、法律依据，本院不予采纳。被告人李某某及其辩护人提出被告人李某某构成自首的辩护意见，经查，2016年3月31日，三门峡市公安局崤山分局将本案立案侦查。4月3日，被告人李某某被公安机关抓获到案，被告人李某某不属于自动投案，被告人李某某及辩护人有关自首的辩护意见，于法不合，本院不予采纳。被告人李某某2的辩护人提出，李某某2在非法经营犯罪中具有坦白情节的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。被告人李某某的辩护人提出李某某非法经营的数额应扣除投入资金、支出的金额的辩护意见，于法无据，不予采纳。被告人李某某2的辩护人提出李某某2系从犯的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。被告人李某某、李某某2的辩护人提出的二被告人赔偿被害人亲属损失，取得被害人亲属谅解的辩护意见，与查明事实相符，予以采纳。
综合本案事实、情节，经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第一百三十六条、第六十九条第一、三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金1500000元；犯危险物品肇事罪，判处有期徒刑十个月；总和刑期有期徒刑二年二个月；决定执行有期徒刑二年，并处罚金1500000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人李某某的刑期自2016年4月3起至2018年4月2日止）。
（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
二、被告人李某某2犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金1500000元；犯危险物品肇事罪，判处有期徒刑十个月；总和刑期有期徒刑二年二个月；决定执行有期徒刑二年，并处罚金1500000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人李某某2的刑期自2016年4月1日起至2018年3月31日止）。
（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 赵 欣
人民陪审员 杨慧芳
人民陪审员 李 健
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 范卓婧