浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍越刑初字第876号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人郑某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月3日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，2014年1月8日变更为取保候审，经本院决定于2014年10月10日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人沈沛敏，浙江越光律师事务所律师。
被告人池和坚，农民。2004年11月1日因犯抢劫罪被江苏省仪征市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元，2008年8月28日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月4日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，2014年1月9日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人刘文虎，浙江国大律师事务所律师。
被告人孙某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月4日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，2014年1月8日变更为取保候审。现取保候审于居住地。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉（2014）1559号起诉书指控被告人郑某、池和坚、孙某犯开设赌场罪，于2014年8月1日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派代理检察员冯晓晨出庭支持公诉，被告人郑某及其辩护人沈沛敏、被告人池和坚及其辩护人刘文虎、被告人孙某到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控，2012年8月至2013年12月2日，被告人郑某、池和坚共同出资人民币300余万元（其中被告人池和坚出资6万元），在绍兴市越城区胜利东路＊号2楼开设乐嘉电玩城，在店内摆放“疯狂金鲨”赌博机1台供他人赌博进行渔利，并雇佣被告人孙某在电玩城内打扫卫生。2012年12月4日，因乐嘉电玩城内摆放赌博机供人赌博，被告人郑某被绍兴市公安局越城区分局处行政拘留5日，收缴“疯狂金鲨”赌博机1台、人民币600元。后因生意不佳，被告人郑某于2013年5月转而租用绍兴市越城区城南大道＊号用于开设乐嘉电玩城，同时，被告人孙某亦出资2万元入股该电玩城，并摆放“疯狂金鲨”赌博机1台、“海洋之星”赌博机2台供他人赌博进行渔利。被告人郑某雇佣毕某（另案不起诉）作为收银员，孙某乙（另案不起诉）作为服务员为赌博机上下分。自该电玩城于2013年10月开始营业至同年的12月2日案发，共计非法获利人民币37000余元。2013年12月2日16时许，被告人郑某在绍兴市越城区城南大道＊号乐嘉电玩城内被公安机关抓获。次日12时许，被告人池和坚在绍兴市越城区城南派出所门口被公安机关抓获。同年12月4日14时12分，被告人孙某在d377次列车上公安机关抓获。案发后，已扣押人民币3000元。
为证明上述指控，公诉人当庭宣读并出示了相关证据。公诉机关认为，被告人郑某、池和坚、孙某伙同他人以牟利为目的，以为赌博提供场所、赌具等形式开设赌场，情节严重，且系共同犯罪，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人池和坚系累犯，应依法从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定判处。
被告人郑某、孙某对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人池和坚对起诉指控的犯罪事实及罪名表示无异议，但辩称，其虽然在被告人郑某开设的乐嘉电玩城里出资6万元入股，但其并没有在乐嘉电玩城里工作，也很少去，不知道乐嘉电玩城里摆放了赌博机。
被告人郑某的辩护人发表如下辩护意见：被告人郑某到案后如实交代犯罪事实，退清了全部非法获利款，并以电玩城的名义缴纳了罚款，悔罪表现较好，系初犯，且系在合法的游戏机厅内摆放了三台赌博机，不是典型的赌博场所，时间也只有2个月左右，请求对被告人郑某从轻处罚。
被告人池和坚的辩护人发表如下辩护意见：被告人池和坚虽在乐嘉电玩城开业后投资入股，但当时电玩城的营业手段并不确定，之后也是被告人郑某一人把控着电玩城的经营，掌握账目，决定各种事项，并不向合伙人汇报或者商议，郑某自行决定购买了赌博机，被告人池和坚并不知情，没有确实充分的证据证明池和坚具有犯罪的主观故意。综上，辩护人请求对被告人池和坚公正判决。
经审理查明，2012年8月，被告人郑某出资约人民币300万元在绍兴市越城区胜利东路＊号2楼开设乐嘉电玩城，被告人池和坚亦出资6万元，占百分之二股份，由被告人郑某负责电玩城的管理。后被告人郑某在电玩城内摆放“疯狂金鲨”赌博机1台供他人赌博进行渔利，并先后雇佣被告人池和坚的妻子毕某（另案不起诉）、被告人孙某在电玩城内烧饭、打扫卫生。期间，绍兴市公安局越城区分局因在检查中发现乐嘉电玩城内摆放有赌博机供人赌博，于2012年12月4日作出行政处罚决定，对被告人郑某处行政拘留5日、“疯狂金鲨”赌博机1台、赌资人民币600元予以收缴。因乐嘉电玩城生意不佳，被告人郑某决定将乐嘉电玩城搬迁至城南，并于2013年4月22日与他人签订房屋租赁合同，租赁绍兴市越城区城南街道外山公寓公建房城南大道＊号综合楼一楼东南角的房屋用于开设乐嘉电玩城。
乐嘉电玩城搬迁至城南大道＊号开业后，被告人郑某在乐嘉电玩城内摆放“疯狂金鲨”赌博机1台、“海洋之星”赌博机2台供他人赌博进行渔利，并先后雇佣被告人孙某及孙某乙（另案不起诉）作为服务员为赌博机上下分、引导退钱等，毕某等2人作为收银员负责卖游戏币、游戏卡以及退钱等。同时，被告人孙某亦出资2万元入股乐嘉电玩城，占百分之一股份。乐嘉电玩城自2013年10月在城南开始营业至案发，经营赌博机共非法获利约人民币37000元。
2013年12月2日16时许，被告人郑某在城南大道＊号乐嘉电玩城内被公安机关当场抓获，并被当场查获赌资人民币3000元及赌博机、游戏卡等物。次日12时许，被告人池和坚在绍兴市越城区城南派出所门口被公安机关抓获。同年12月4日14时许，被告人孙某在d377次列车上被公安机关抓获。
2014年3月7日，绍兴市公安局越城区分局作出行政处罚决定，对乐嘉电玩城的违法所得37000元予以没收，并对乐嘉电玩城处罚款111000元，均已由被告人郑某向公安机关缴纳。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人郑某的供述，证实2012年5月其租用绍兴市越城区胜利东路城市广场对面二楼的房子开了乐嘉电玩城，8月份开始营业，其投资了约300万元钱，池和坚出了6万元，占百分之二的股份，所以老板是其，也是其在管理，营业执照上法定代表人的名字也是其。池和坚的妻子毕某在胜利路店里上过一个多月的班，帮忙做饭，当时1台“疯狂金鲨”赌博机放了两天就被公安机关查到了，其被行政拘留，赌博机被收缴。孙某是后来才来胜利路店里上班，打扫卫生、看店。胜利路店开了半年左右，生意很差没赚到什么钱，所以2013年5月乐嘉电玩城转到了城南大道大观园网吧旁边，实际营业了1个多月时间就被公安机关查获了。店里的3台赌博机都是其买来的，其他也有一些游戏机，但主要靠赌博机赚钱。其是老板，负责在店里管理，差不多天天都在；另外毕某（池和坚让她过来的）和一个叫“花”的女人负责在吧台卖币、游戏卡、饮料香烟等，还有退钱；孙某和他儿子孙某乙负责上分下分，也就是把赌博的人引导到赌博机前进行赌博，然后他们赚了钱或者不要玩了，带他们去吧台退钱。他们4个人是2个人一组，做一天休息一天，每个月2000元钱，包吃住，如果要请假或调班都要其同意。池和坚平常都不在店里，但他应该知道店里有赌博机。另外孙某到了城南后，要其拿点股份给他，其就要孙某投了2万元，算是占百分之一的股份。店里每天晚上关门以后都是由其对账，账本每天结完以后就撕掉了，其他人不知道店里赚了多少钱，赚来的钱没有分过。在胜利路那边没赚到什么钱，在城南大道这边赚了约37000元钱。被抓的那天被扣了3000元钱，因为当天有1600多元备用金，所以当天赚了约1400元钱。
2、被告人孙某供述，证实其一开始是经老乡介绍到胜利路的乐嘉电玩城里帮忙烧饭，赚2000元一个月工资，做了5个月左右，后来因为没有生意亏了很多钱就不开了。2013年5月份的时候，郑某把乐嘉电玩城搬到了城南大观园网吧旁边，其又过来做了。其因为觉得这里店面比较大并且人流量不少应该会有生意，就和郑某讲给其点股份，郑某让其出2万元给了百分之一的股份，其就出了2万元。其有股份的事其没跟儿子孙某乙讲过。店里郑某是老板，其和其儿子孙某乙负责在有人赌博时帮他们搞游戏币之类的，另外还有2个女的负责收银。一般情况下每天有3个人上班，其除了上一天班休息一天外，差不多每天都会去店里搞卫生。其上班每个月能拿到2000元工资，郑某还负责给其等人安排吃住，工资是郑某发的。孙某乙是其叫他来店里上班的。电玩城在城南实际营业了2个多月。店里有3台赌博机，应该是郑某搞来的。电玩城具体的利润郑某清楚，其不清楚，因为还没有分过钱。电玩城其他的股东情况其也不清楚。
3、共同作案人毕某供述，证实2012年的时候，乐嘉电玩城开在胜利路城市广场对面，其丈夫池和坚也投了6万元，相当于0.2成股份，当时池和坚和其讲一直打工没有钱赚，要其凑点钱投到店里赚钱。投了股份之后其知道店里有赌博机，其丈夫也应该知道店里有赌博机的，其当时还去帮忙烧了1个月左右的饭，店里因为有赌博机还被公安机关处理过。后来生意不好，房租到期了，店就开到城南外山村城南大道＊号大观园网吧旁边了，其丈夫还是0.2成的股份。2013年11月20多号的时候，其丈夫说现在店里缺人，让其到店里去做收银员，11月30日其就到店里上班了。城南的乐嘉电玩城里一共3台赌博机，1台“疯狂金鲨”，2台“海洋之星”。店里员工一共5个人，除了老板郑某之外，其余4个人是其和孙某乙、孙某乙的爸爸，以及另外1个女的，平时其丈夫是不去店里的。其和另1个女的在吧台负责卖游戏币、游戏卡、饮料香烟以及退钱；孙某乙和他爸爸负责把赌博的人带到机器前，教他们怎么玩，帮他们上分，最后要专门上分的人带领下才能来吧台退钱。其和孙某乙一班，另两个人一班，其4人是做一天休息一天，每个月2000元钱，包吃住。如果有事请假，都会找郑某请假，需要他的同意才可以。郑某是老板平时经常在店里，结束的时候收账。2013年12月2日早上9时左右，其和郑某、孙某乙差不多同时到乐嘉电玩城上班，到下午4时许，公安民警来检查，把其三人和几个赌博的人一起传唤到了城南派出所。当天其上班时的备用金是1611元，被抓时有3000元钱，多出来的钱就是赌博机赚的钱。
4、共同作案人孙某乙的供述，证实城南大道＊号外山公寓综合大楼的乐嘉电玩城里一共3台赌博机，1台“疯狂金鲨”，2台“海洋之星”。店里员工一共5个人，除了老板郑某之外，其余4个人是其和毕某、其爸爸孙某，以及另外一个女的，其和其爸爸负责给赌博的人上分，就是负责把赌博的人领到赌博机前进行赌博，他们赚了钱或者不要玩了，带他们去吧台退钱；毕某和另1个女的在吧台负责卖游戏币、游戏卡、饮料香烟以及退钱。两个人一班，做一天休息一天，每个月2000元钱，包吃住。如果有事请假，都会找郑某请假，需要他的同意才可以。其到电玩城上班大概一个月，是其爸爸孙某叫其过来的，其爸爸之前就在电玩城上班了，他除了上分还经常搞卫生，其爸爸在电玩城入股的事情其不清楚，没有听他说过。电玩城里具体的输赢情况其不太清楚，都是老板郑某在管，其感觉平均每天赚1000多元是有的。其和其爸爸孙某除了拿工资其他没有好处。2013年12月2日早上9时左右，其和郑某、毕某差不多同时到乐嘉电玩城上班，到下午4时许，公安民警来检查，把其三人和几个赌博的人一起传唤到了城南派出所。
5、证人张某甲、吴某、应某、陈某甲、史某、陈某乙、陶某、张某乙的证言，均证实其等人于2013年12月2日16时许在绍兴市越城区城南大道＊号乐嘉电玩城玩赌博机时被公安机关当场查获，电玩城开了约一个月时间。
6、证人李某证言及房屋租赁合同，证实2013年4月22日，郑某以绍兴市越城区乐嘉电玩城的名义向其公司租赁绍兴市越城区城南街道外山公寓公建房城南大道＊号综合楼一楼东南角278平方米面积房屋，签合同时说是开电玩城的，其他情况其不清楚。
7、个人独资企业营业执照，证实绍兴市越城区乐嘉电玩城工商登记投资人姓名郑某，企业住所越城区城南大道＊号，发照机关绍兴市工商行政管理局越城分局二○一三年十一月八日。
8、检查笔录、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单及现场、赌博机、游戏卡、记账本的照片，证实2013年12月2日16时，绍兴市公安局越城区分局城南派出所民警对位于城南大道＊号的乐嘉电玩城进行检查，当场扣押赌资人民币3000元、记账本1本、游戏卡200张、“海洋之星”赌博机2台、“疯狂金鲨”赌博机1台，并将郑某、毕某、孙某乙及8名赌博人员传唤至派出所。
9、电子游戏设施设备认定意见书，证实经公安机关认定，本案被查获的“海洋之星”2台（18个机位）、“疯狂金鲨”1台（8个机位）均具有赌博功能。
10、越公行决字（2012）第1865号行政处罚决定书、越字（2012）第20号不予行政处罚决定书，证实位于绍兴市越城区胜利东路＊号的乐嘉电玩城曾于2012年12月4日因被绍兴市公安局越城区分局查获设置“疯狂金鲨”赌博机供人赌博，被告人郑某被公安机关行政拘留5日，“疯狂金鲨”赌博机1台、赌资人民币600元被收缴；毕某因在乐嘉电玩城内烧饭、搞卫生，未参与赌博活动，故公安机关决定对其不予行政处罚。
11、绍越公行罚决字（2014）第10005号行政处罚决定书、浙江省罚没财物专用票据及被告人郑某的供述，证实2014年3月7日，绍兴市公安局越城区分局以2012年8月至2013年12月2日，被告人郑某、池和坚、孙某等人投资在绍兴市越城区城南大道＊号开绍兴市越城区乐嘉电玩城，在电玩城内摆放赌博机，组织人员进行赌博，共计获利37000元，根据国务院《娱乐场所管理条例》第四十四条第（一）项之规定，决定对绍兴市越城区乐嘉电玩城的违法所得37000元进行没收；决定给予绍兴市越城区乐嘉电玩城处罚款111000元的处罚。被告人郑某在行政处罚决定书上签字并缴纳了上述罚款及违法所得。
12、抓获经过、情况说明及户籍证明，证实被告人郑某、池和坚、孙某的到案及身份情况。
13、江苏省仪征市人民法院（2004）仪刑初字第202号刑事判决书、释放证明书，证实被告人池和坚曾因犯抢劫罪于2004年11月1日被江苏省仪征市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元，2008年8月28日刑满释放。越公行决字（2010）第2513号行政处罚决定书，证实2010年12月22日，绍兴市公安局越城区分局以池和坚在绍兴市越城区春天百货二楼月亮湾娱乐厅管理赌博机的日常运行，帮助客人学习如何使用赌博机及购买游戏币、兑换存币卡的违法行为，决定给予池和坚行政拘留14日并处罚款500元的处罚。
综合上述证据，对被告人池和坚在庭审中辩称乐嘉电玩城里摆放有赌博机其并不知情的辩解意见，经查，被告人池和坚在侦查阶段多次供述：乐嘉电玩城一开始开在胜利路城市广场对面，其觉得能赚钱，就在2012年年底的时候，凑了6万元入股，占2%股份，其中有4万元是其妻子毕某帮其借来的，她知道这钱去投到赌博机店的。乐嘉电玩城的股东其只知道郑某，还有其自己有一点股份，其他的不清楚。其没有参与具体操作，也没去店里上班，但让其妻子去店里上班赚点工资，也能掌握一点店里的情况。后来胜利路那边因为生意不行开不下去，郑某把乐嘉电玩城开到了城南大观园网吧附近，其知道店里放一些捕鱼机之类的赌博机供人赌博从而赚钱，其在另外一家电玩城上班，那店性质和其投资的乐嘉电玩城一样，主要就是放赌博机供人赌博赚钱。被告人池和坚的上述供述，与其妻子毕某及被告人郑某的供述能互相印证，足以证实被告人池和坚明知被告人郑某在乐嘉电玩城里摆放赌博机仍提供资金的事实，对被告人池和坚在庭审中辩称乐嘉电玩城里摆放有赌博机其并不知情的辩解意见，本院不予采信。对被告人池和坚的辩护人提出被告人池和坚不知道乐嘉电玩城里摆放有赌博机，故被告人池和坚不具有犯罪主观故意的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人郑某、池和坚、孙某合伙以牟利为目的，设置赌博机组织赌博活动，违法所得累计达三万元以上，属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人郑某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应依法处罚；被告人池和坚、孙某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应依法减轻处罚。被告人池和坚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应依法从重处罚。被告人郑某曾因设置赌博机被行政处罚，可酌情从重处罚。被告人郑某、孙某到案后能如实供述犯罪事实，被告人郑某又能积极退缴违法所得，被告人池和坚能自愿认罪，可分别酌情从轻处罚。根据被告人孙某的犯罪情节及到案后的悔罪表现，可依法对其适用缓刑。公诉机关对被告人郑某提出的量刑建议，被告人郑某的辩护人请求对被告人郑某从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第七十二条第一、三款、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十月十日起至二○一七年九月三日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人池和坚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一三年十二月四日起至二○一五年八月三日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人孙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后即时缴纳）；
四、公诉机关移送本院扣押的人民币3000元、赌博机3台、游戏卡200张，系赌资及赌博工具，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 傅莹莹
审 判 员 魏兴君
人民陪审员 钟海炎
二〇一四年十月十日
书 记 员 李 奕
附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。