浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温瑞民初字第2887号
原告温银发。
被告高峰集团有限公司。
法定代表人林亨。
原告温银发为与被告高峰集团有限公司（以下简称高峰公司）劳动争议一案，于2013年11月26日向本院起诉。本院于同日以简易程序受理后因被告高峰公司停产、法定代表人林亨下落不明，故依法于同年12月19日转为普通程序并组成合议庭，于2014年3月21日公开开庭进行了审理。原告温银发到庭参加诉讼；被告法定代表人林亨经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告温银发起诉称：1999年10月原告到被告处上班，从事后勤工作，2012年12月起在被告处从事保安工作。2012年起月均工资3100元／月。双方已签订书面劳动合同。被告原先已为原告办理了社会保险参保手续，但从2013年1月开始被告就未为原告办理社会保险参保手续。2013年10月30日，被告以口头形式通知原告以公司将要破产为由辞退原告，但未正式办理辞退手续，也未支付任何经济补偿，并且在2013年1月至2013年10月期间被告没有给原告办理社会保险参保手续。2012年12月起，被告与原告都未结算工资。虽然公司已经停止生产，但保安工作一直在继续。被告交代没有宣布破产之前，保安工作要继续进行以应对来访。之后被告一直推托下个月发工资。2013年11月被告表示公司将要破产了没有钱来支付工资。事后原告多次催讨，被告一直不肯支付2012年12月至2013年11月的工资37200元。后原告向瑞安市劳动保障监察大队投诉处理未果。公司现所有资产已在拍卖，望拍卖款先支付原告工资、补偿及保险费。原告诉请法院判令：1、解除原告和被告的劳动关系；2、被告支付原告经济补偿44950元（14.5个月×3100元／月=44950元）；3、被告为原告补缴社会保险费（从2012年12月份至解除劳动关系之日止），其中被告应负担4845.7元；4、被告支付原告劳动报酬共计37200元（2012年12月至2013年11月）；5、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更第三项诉讼请求为被告为原告补缴养老保险费（从2012年12月份至解除劳动关系之日止），并补充陈述其目前还在被告处上班。
原告温银发在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
证据1，原告身份证1份，以证明原告主体资格。
证据2，企业法人营业执照复印件1份，以证明被告主体资格。
证据3，劳动合同书1份，以证明原、被告签订劳动合同的事实。
证据4，工资单复印件12份，以证明原告应领取工资情况。
证据5，企业养老保险单及计算依据复印件4份，以证明原告保险情况。
证据6，劳动争议仲裁申请书复印件1份、瑞安市劳动争议仲裁委员会不予受理通知书1份、瑞安市劳动监察大队案件处理结果告知单复印件1份，以证明原告已申请仲裁及经劳动监察大队处理的事实。
原告温银发当庭向本院提供了如下证据：
证据7，工资单复印件若干份，以证明原告工资情况。
证据8，考勤卡若干份，以证明原告在2012年10月份到2014年3月20日一直在被告处上班的事实。
证据9，劳动合同书1份，以证明原、被告签订劳动合同的事实。
被告高峰公司未作答辩，在本院指定的举证期限内也未向本院提供证据。
经庭审质证，被告高峰公司未到庭应诉，又未能向本院提供证据，应视为其放弃举证、对原告温银发提供的证据无异议并承担举证不能的法律后果；本院对原告提供的证据1-9质证意见如下：1、证据1、2、3、6、7、9经核实其来源合法、客观真实，具有一定的证明力，应予以采信。2、证据4工资单所载明的是原告未发工资，但没有被告高峰公司盖章确认，应不予采信。3、证据5中的养老保险缴费单经核实其来源合法、客观真实，应予以采信，但计算依据没有合法根据不予采信。4、证据8考勤卡来源合法、客观真实，能证明原告在被告处上班的事实，但结合原告自认的被告于2013年10月30日以口头通知形式辞退原告及其于同日向瑞安市劳动仲裁委申请仲裁要求解除劳动关系等事实，原告主张其现仍在被告处上班与上述事实矛盾，故本院对原、被告于2013年10月30日之后仍存在劳动关系在本案中不予认定。
经审理查明：原告温银发曾在被告高峰公司上班，从事后勤工作，后于2012年12月起从事保安工作。双方签订了书面劳动合同，被告自2007年9月起至2012年11月均替原告缴纳养老保险费。2013年10月30日，被告以口头形式通知原告以其将要破产为由辞退原告，但未正式办理辞退手续。2013年10月30日，原告向瑞安市劳动争议仲裁委员会申请仲裁；该仲裁委于同年11月6日以被告已于2012年停产，其财产已被冻结为由作出不予受理通知书。2013年11月5日，瑞安市劳动保障监察大队对原告等6人投诉要求被告支付工资问题经调查认为被告已停产，且其资产被法院冻结，告知原告等6人向有关职能部门申请解决。嗣后，原告在法定期限内向本院起诉。
另查明：1、被告自2012年6月起开始停产，其资产陆续被本院查封、拍卖。2、被告分别于2011年12月及2012年1-11月支付原告工资2297元、1130元、2152元、2710元、2647元、3220元、3000元、3100元、3100元、3000元、3100元、3100元，共计32556元。
本院认为，被告高峰集团有限公司聘用原告温银发为其职工，双方自用工之日起即建立劳动关系。对于解除劳动关系的时间，结合原告自认的被告于2013年10月30日以口头通知形式辞退原告及其于同日向瑞安市劳动仲裁委申请仲裁要求解除劳动关系等事实，本院在本案中认定原告在被告处上班至2013年10月30日止。原告在庭审中主张其目前还在被告处上班依据不足，本院在本案中不予认定。被告虽停产，但其机器设备等仍在厂房内，且之后陆续被本院查封、拍卖，而原告作为保安，为保证被告财产的安全，亦需正常履行职责，结合被告替其缴纳养老保险至2012年11月等事实，本院对原告主张的被告尚欠其2012年12月至2013年10月的工资予以认定。工资的举证责任在用人单位。被告高峰集团未向本院提供相应证据应承担举证不能的法律后果，但考虑到被告停产导致原告工资未予以核发，故本院参照原告未停发前的12个月平均工资来计算原告工资，故被告尚欠原告工资为29843元（32556元÷12×11）。被告作为用人单位应依法为原告办理社会保险，并缴纳社会保险费。结合被告已替原告缴纳社会基本养老保险费至2012年11月，故被告应为原告补缴2012年12月1日起至2013年10月30日止的社会基本养老保险费。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，但应依法向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告主张其于1999年10月开始即在被告处工作，但未提供相应证据，故本院依据养老保险费缴纳时间确定其于2007年9月开始在被告处上班。经济补偿年限应自《中华人民共和国劳动合同法》施行之日即2008年1月1日起开始计算。结合被告于2013年10月向原告提出解除劳动合同的事实，故被告应依法支付原告自2008年1月1日起至2013年10月30日止共计5年10个月的经济补偿16278元（32556元÷12×6）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、确认原告温银发与被告高峰集团有限公司解除劳动关系。
二、被告高峰集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告温银发工资及经济补偿共计46121元。款交本院（汇至中国农业银行瑞安市支行万松营业部瑞安市人民法院账户，账号：24×××28）转付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、被告高峰集团有限公司于本判决生效之日起十日内协同原告温银发到当地社会保险经办机构补缴2012年12月1日起至2013年10月30日止的社会基本养老保险费，并按统筹地社会保险缴费标准缴纳各自所应承担比例的金额。
四、驳回原告温银发的其他诉讼请求。
本案受理费10元，予以免收。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费10元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇温州市中级人民法院，收款单位：温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，账号：19×××13］。逾期按自动撤回上诉处理。
审 判 长 余海瑞
人民陪审员 蔡永林
人民陪审员 戈金华
二〇一四年四月三日
代书 记员 黄怡宁