浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬慈民初字第513号
原告：陈长华。
委托代理人：胡建华。
被告：周兴汉。
被告：民安财产保险有限公司慈溪支公司。
代表人：赵向东。
委托代理人：周汉一。
被告：慈溪和丰混凝土有限公司。
法定代表人：邱志南。
委托代理人：胡应义。
原告陈长华诉被告周兴汉、民安财产保险有限公司慈溪支公司（以下简称被告保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月23日受理后，根据被告保险公司申请，本院委托嘉兴新联司法鉴定所对原告陈长华的伤残等级、误工时间重新进行司法鉴定。根据原告申请，本院于2014年5月4日依法追加慈溪和丰混凝土有限公司（以下简称和丰公司）为本案共同被告。本案由代理审判员许波涛适用简易程序于2014年7月24日公开开庭进行了审理。原告陈长华及其委托代理人胡建华，被告周兴汉，被告保险公司的委托代理人周汉一，被告和丰公司的委托代理人胡应义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2012年11月22日19时03分左右，被告周兴汉驾驶浙B×××××号重型特殊结构货车在横河镇横彭公路由西往东行驶，途径事故处时，与原告陈长华的下肢发生碾压，造成原告受伤的道路交通事故。事故经慈溪市公安局交通警察大队勘验，认定被告周兴汉负事故全部责任，原告无责任。浙B×××××号重型特殊结构货车实际所有人为和丰公司，周兴汉系和丰公司雇佣的驾驶员，事故车辆在被告保险公司处投保了交强险和第三者责任险。事故发生后，原告被送往解放军第一一三医院住院治疗，入院诊断为双足外伤、双足多发骨折伴脱位、双足血管、神经、肌腱损伤伴皮肤撕脱伤、左足骨筋膜室综合征、左跟骨骨折、右锁骨远端骨折、左侧L1-L3横突骨折、右眼睑外伤、全身多处软组织损伤，住院61天，于2013年1月23日出院。出院后，原告经多次门诊治疗，于2013年3月6日第二次在解放军第一一三医院治疗，住院5天。2014年1月4日，原告再次在解放军第一一三医院治疗，住院10天。2014年3月13日，原告之伤经宁波诚和司法鉴定所鉴定，鉴定意见为原告因交通事故受伤致残，伤残等级为一个九级伤残，三个十级伤残，护理期限为5个月，营养期限为4个月。事故造成原告损失医疗费20489.93元、误工费54135元、护理费18045元、交通费2302.25元、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金96070元、鉴定费1900元、营养费4000元、残疾器具辅助费268元，合计199110.18元。现原告诉请：一、判令被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告陈长华医疗费10000元、残疾赔偿金96070元、精神损害抚慰金15000元，合计121070元；二、判令被告保险公司在第三者责任险限额范围内赔偿原告陈长华医疗费10489.93元、误工费54135元、护理费18045元、交通费2302.25元、住院伙食补助费1900元、鉴定费1900元、营养费4000元、残疾辅助器具费268元，合计93040.38元，不足部分由被告周兴汉赔偿；三、本案诉讼费由被告承担。
庭审中原告变更诉讼请求为：将第一项诉请中的残疾赔偿金变更为106776.80元，精神损害抚慰金变更为4000元；将第二项诉请中的误工费变更为61158.75元，护理费变更为20386.25元，并增加一项精神损害抚慰金11000元，被告保险公司在交强险和商业险赔付不足部分由被告周兴汉及和丰公司赔偿。
被告保险公司在庭审中答辩称：对事故事实和责任认定没有异议；肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和第三者责任险，第三者责任险限额为500000元，并投保了不计免赔，事故发生在保险期间内，愿意在保险责任限额范围内进行赔偿；原告未提供误工收入减少证明，误工费不予认可；护理费应区分住院和出院标准，具体由法院认定；鉴定费、营养费不属于保险公司理赔范围；残疾器具辅助费无医嘱，属于不必要支出，不予赔偿；根据商业险保险合同的约定，对原告医疗费花费中的非医保费用35387.37元以及商业险部分的精神损害抚慰金，被告保险公司不予承担，精神损害抚慰金过高。
被告和丰公司与周兴汉在庭审中答辩称：原告医疗费花费中的非医保费用以及精神损害抚慰金应由被告保险公司予以赔偿，其他答辩意见与被告保险公司一致。
原告为证明自己的诉请成立，向本院提供以下证据：
道路交通事故认定书，证明交通事故发生时间、地点及原告受伤和事故责任等事实。
出院小结、门诊病历，证明原告伤后就医的事实。
住院费用清单、医疗费发票，证明原告为治疗所花费医疗费20489.93元的事实。
交通费发票，证明原告为就医以及重新鉴定所产生的交通费。
鉴定费发票，证明原告为鉴定伤情花费鉴定费1900元的事实。
司法鉴定意见书，证明原告之伤构成一个九级伤残，三个十级伤残，护理期限为5个月、营养期限为4个月的事实。
病假证明书，证明原告误工期限为15个月（包括住院期间）的事实。
保险单，证明浙B×××××号重型特殊结构货车在被告保险公司处投保了交强险和第三者责任险的事实。
发票、收据若干份，证明原告伤后购买轮椅、拐杖、日用品以及住院期间请护工护理的事实。
三被告对原告提供的证据，质证意见为：对证据1、2、3、5、6、7、8无异议。对证据4的关联性有异议，对原告进行重新司法鉴定所产生的交通费不予认可。对证据9的真实性有异议。
对原告提供的证据，本院认证如下：证据1、2、3、5、6、7、8均真实合法，本院予以认定。对证据4，根据原告伤情，结合就医地点、就医次数，本院酌定交通费为1000元。证据9中的残疾人轮椅车、拐杖以及陪护费发票形式上真实合法且与本案具有关联性，结合原告伤情，确属必要支出，本院予以认定；日用品收据与本案不具有关联性，本院不予认定。
被告保险公司向本院提交了机动车保险投保单及商业险保单、保单发票、保险免责条款、非医保费用清单，证明原告医疗费中可扣除非医保费用35387.37元，商业险部分精神损害抚慰金不属于保险公司赔偿范围。
对被告保险公司提交的证据，原告质证认为证据指向的对象为被告和丰公司，与原告无关。
被告周兴汉与和丰公司对被告保险公司提交的证据的质证意见为：不同意剔除非医保费用，非医保费用以及商业险部分的精神损害抚慰金应由保险公司在第三者责任险限额范围内予以赔偿。
对被告保险公司提供的证据，本院认为，本案中无需对保险免责条款的效力作认定，故对被告保险公司提交的保险免责条款以及非医保费用清单不作认定；机动车保险投保单及商业险保单、保单发票符合证据的真实性、合法性、关联性要求，本院予以认定。
被告和丰公司在庭审过程中向本院提交了入院日期为2012年11月23日的住院费用清单1份、医疗费发票11份、收条7份、银行汇款单一份，证明事故发生后，被告和丰公司已赔偿原告176763元。
原告对被告和丰公司提供的证据没有异议。
被告保险公司对被告和丰公司提供的证据质证意见为：对住院费用清单没有异议，对其他证据不予质证。
被告周兴汉对被告和丰公司提供的证据均无异议。
被告和丰公司在庭审结束后，向本院提交公司财务支出记录11份，证明公司在本起交通事故中已赔偿原告的款项总额。原告及被告周兴汉、保险公司均请求法院对该份证据予以审核。
对被告和丰公司提供的证据，本院认证如下：住院费用清单、医疗费发票、收条以及公司财务支出记录能够相互印证，能够证明被告和丰公司已赔偿原告陈长华176763元的事实，本院予以认定。
根据被告保险公司申请，本院依法委托嘉兴新联司法鉴定所对原告陈长华伤残等级、误工时间重新进行司法鉴定，原、被告对嘉兴新联司法鉴定所出具的鉴定意见书均无异议。
根据本院认定的有效证据，结合当事人庭审陈述，本院认定本案事实如下：本起交通事故发生的时间、地点、事故责任认定与原告诉称的一致。事故发生后，原告被送往解放军第一一三医院治疗，入院诊断为双足外伤、双足多发骨折伴脱位、双足血管、神经、肌腱损伤伴皮肤撕脱伤、左足骨筋膜室综合征、左跟骨骨折、右锁骨远端骨折、左侧L1-L3横突骨折、右眼睑外伤、全身多处软组织损伤，住院61天。2013年3月6日，原告在解放军第一一三医院行右足切开内固定取出，第3趾残端休整术，住院5天。2014年1月4日，原告在解放军第一一三医院行右锁骨及左跟骨骨折内固定取出术，住院10天。2014年3月13日，原告之伤经宁波诚和司法鉴定所鉴定，鉴定意见为原告因交通事故受伤致残，右足踇趾缺失，右第2-5趾活动功能丧失，左足踇趾下垂，活动功能丧失，左足第2-5趾活动功能明显受限，伤残等级为九级；右锁骨远端骨折，右肩关节活动部分受限，伤残等级为十级；左跟骨、距骨骨折，左踝关节内翻畸形，伤残等级为十级；右足外伤，右侧足弓机构部分破坏，伤残等级为十级。护理期限为5个月，营养期限为4个月。2014年6月4日，嘉兴新联司法鉴定所对原告伤残等级、误工期限进行重新司法鉴定，伤残等级鉴定意见与宁波诚和司法鉴定所鉴定意见一致，误工期限为15个月。事故发生时，浙B×××××号重型特殊结构货车实际所有人为和丰公司，被告周兴汉系和丰公司雇佣的驾驶员，事故车辆在被告保险公司处投保交强险和第三者责任险，并投保不计免赔险，第三者责任险保险限额为500000元，事故发生在保险期限内。事故发生后，被告和丰公司已经赔偿原告176763元。
原告诉请医疗费20489.93元、住院伙食补助费1900元，本院予以支持。结合原告伤情及鉴定意见，本院酌定原告营养费为3600元。关于护理费，参照本市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准及鉴定意见，本院酌定原告护理费为15147元。根据上年度宁波市职工平均工资，结合鉴定意见，原告诉请误工费61158.75元，本院予以支持61158元。参照本市上一年度农村居民人均纯收入，本院确定原告的残疾赔偿金为106776元。原告诉请交通费，本院酌定1000元。原告诉请残疾辅助器具费268元，本院予以支持。结合原告伤情，本院酌定原告精神损害抚慰金10000元。综上，本院确定原告损失如下：医疗费160753元、住院伙食补助费1900元、营养费3600元、护理费15147元、误工费61158元、残疾赔偿金106776元、交通费1000元、鉴定费1900元、残疾辅助器具费268元、精神损害抚慰金10000元，合计362502元。
本院认为，机动车发生交通事故，造成他人人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在交强险保险责任限额内承担赔偿责任，交强险赔偿不足的损失，由发生事故的各方按照各自的过错比例承担。故对于原告的损失，应首先由被告保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任。对原告交强险赔偿不足的损失，因被告周兴汉对事故承担全部责任，故由被告周兴汉承担赔偿责任；因被告周兴汉为被告和丰公司雇佣的驾驶员，系履行职务过程中发生交通事故，故被告周兴汉应承担的责任由被告和丰公司承担。原告要求精神损害抚慰金4000元在交强险限额范围内优先受偿，本院予以支持。故被告保险公司首先应在交强险范围内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金106000元、精神损害抚慰金4000元，合计120000元。原告交强险外的损失242502元由被告和丰公司承担赔偿责任，扣除已赔付的176763元，尚需赔偿65739元。肇事车辆在被告保险公司处投保了限额为500000元的商业第三者责任险，并投保了不计免陪险，被告和丰公司已支付赔偿款金额超出了被告保险公司辩称的在商业第三者责任险理赔款中不予承担的非医保费用、营养费、精神损害抚慰金等总额，故被告和丰公司尚应支付的赔偿款，应由被告保险公司在商业第三者责任险范围内承担。被告和丰公司已支付的赔偿款在商业第三者责任险范围内的理赔事宜，可由被告和丰公司和被告保险公司另行理直。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：
一、被告民安财产保险有限公司慈溪支公司在交强险范围内赔偿原告陈长华120000元，于本判决生效之日起十日内履行；
二、被告民安财产保险有限公司慈溪支公司在第三者责任险范围内赔偿原告陈长华65739元，于本判决生效之日起十日内履行；
三、驳回原告陈长华的其他诉讼请求。
如被告未按上述判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4510元，减半收取计2255元，由原告负担245元，被告民安财产保险有限公司慈溪支公司负担1300元，被告慈溪和丰混凝土有限公司负担710元，于本判决生效后七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
代理审判员 许波涛
二〇一四年九月三日
代书 记员 胡瀚尹
附：相关法律、法规文件：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
附二：执行条款
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条人民法院受理执行的案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被告执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不受理。