山东省即墨市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）即民初字第895号
原告杜祖波。
委托代理人史华东，山东一诺律师事务所律师。
被告青岛劳瑞特建筑结构加固工程有限公司，住所地青岛市市北区诸城路35号7栋2单元201户，组织机构代码73725004-7。
法定代表人管书国，总经理
委托代理人姜学良，男，1955年11月12日出生，汉族。
委托代理人宁同春，男，1954年12月14日出生，汉族。
被告杜建业。
原告杜祖波与被告青岛劳瑞特建筑结构加固工程有限公司、杜建业提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年12月25日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杜祖波的委托代理人史华东，被告青岛劳瑞特建筑结构加固工程有限公司的委托代理人宁同春、姜学良，被告杜建业到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告青岛劳瑞特建筑结构加固工程有限公司承包即墨市新利群工程部分项目，被告杜建业联系、组织原告杜祖波等人进行该项目施工建设。2013年7月2日17时许，原告在被告承包的即墨市新利群工地干活时，不慎从架子上掉下来，导致身体腰椎压缩性骨折等多处损伤，为维护原告合法权益。请求判令：一、被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计137770.38元；二、诉讼费由二被告承担。
被告青岛劳瑞特建筑结构加固工程有限公司辩称，被告不认识原告，也从未雇佣过原告，原告损害与被告无关。
被告杜祖波辩称，原告是被告杜祖波找的工人，原告受伤后给我打过电话，但原告受伤时我不在现场，原告出事与被告杜祖波无关。
经审理查明，2013年被告青岛劳瑞特建筑结构加固工程有限公司（下简称劳瑞特公司）承包即墨市利群集团商厦有限公司部分建筑工程。被告劳瑞特公司将承包的部分建筑工程分包给被告杜建业，由杜建业组织原告杜祖波等工人进行施工建设。2013年7月2日下午17时许，原告在即墨市利群集团商厦有限公司工地干活时，不慎从架子上坠落致伤，后送至即墨市人民医院进行治疗，诊断为：1、腰椎压缩骨折（L2）；2、头外伤反应；3、多发软组织挫擦伤；4、左脑囊性灶。原告为治疗共住院21天，共支出医疗费10516.07元，其中农保已报销5348.74元。因赔偿事宜各方未能达成一致，故诉至法院。
诉讼中，原告向本院提出鉴定申请。本院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告伤残等级、误工期限进行鉴定，鉴定意见为：（一）被鉴定人杜祖波因外伤致为九级伤残；（二）被鉴定人杜祖波误工时间建议为120-150天。原告为此支付鉴定费1400元。
另查明，被告杜建业无建筑施工资质，其与被告劳瑞特公司双方之间无书面合同，口头约定将部分工程量分包由被告杜建业施工建设。
另查明，被告杜建业在原告受伤后支付原告费用11000元，其中含工资3000元。
再查明，杜祖波父亲杜崇福，于1951年9月14日出生，母亲于翠香，于1951年8月7日出生。杜祖波父母共育有三子女。杜祖波育有二子女，儿子杜浩宇，于2007年1月21日出生，女儿杜亚楠，于1998年11月26日出生。
为证明上述事实，原告提交以下证据：
证据一、门诊病历、住院病历、住院费用明细各一份、医疗费单据四张、即墨市农村合作医疗住院结算单一张，证明原告受伤的事实及住院花费情况；
证据二、即墨市公安局鳌山卫派出所出具的亲属证明一份、户口簿一本（原件收回），证明原告的身份及被扶养人情况；
证据三、日照市孙家官庄接骨花费证明一份（复印件），证明原告接骨医疗费花费情况；
证据四、利群集团即墨商厦有限公司保卫处出具的出入证2张，证明原告是给被告青岛劳瑞特公司工作的工人；
证据五、交通费单据一宗，证明原告因受伤治疗支出的交通费情况；
证据六、鉴定费发票一张，证明原告因进行鉴定支付鉴定费1400元；
经庭审质证，被告劳瑞特公司对证据一门诊病历、住院病历、住院费用明细的真实性无异议，但不能证明跟被告有关，医疗费单据有一份无公章，无法确定真实性，新农合住院结算单真实性无异议，但与被告无关；对证据二户籍证明有异议，对原告孩子扶养费认可，但与被告无关，原告父母有劳动能力不需要扶养；对证据三接骨证明没有原件，复印件不予认可，原告在青岛已经治疗完毕，原告私自扩大损害后果，损失应由自己承担；对证据四中一张出入证的发放单位为利群集团即墨商厦有限公司保卫处，一张公章模糊不清，无法确定真实性；对证据五交通费单据均系复印件不予认可；对证据六鉴定费发票因系原告单方鉴定，不予认可。
被告杜建业对原告提交的证据不予质证，辩称原告出事与被告无关，不应承担赔偿责任。
被告劳瑞特公司为支持自己的主张提交三份证据。1、提交劳瑞特公司资质证明（原件收回）一份，证明已经取得国家颁发的施工资质，为合法经营的单位。2、工程量认定表一份，证明被告劳瑞特公司与杜建业是承揽关系，由被告杜建业施工部分工程量。3、收条（复印件）一张，证明被告劳瑞特公司已经将杜建业的工程款全部付清。
针对被告劳瑞特公司提交的证据，原告对被告劳瑞特公司资质予以认可；对工程量认定表真实性无法确定，不予认可，不能证明是承揽关系；对收条不予认可。
被告杜建业对三份证据无异议。
被告杜建业未提交证据。
上述事实，另有本院经原告申请依法委托青岛青大司法鉴定所对原告之伤进行鉴定出具的法医鉴定意见书一份在案佐证，以上证据本院依法审核并经当庭质证，可以认定。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告杜祖波主张被告青岛劳瑞特建筑结构加固工程有限公司承包利群集团即墨商厦有限公司部分工程，后分包给被告杜建业进行施工，其因工作受伤致残，二被告应承担赔偿责任，结合庭审情况，本院认为被告杜建业担负了事前联络、人员组织、发放工资等工作，且认可雇佣原告在工地干活的事实，应认定双方为劳务关系。原告杜祖波直接受雇于被告杜建业在提供劳务的过程中受伤，雇主作为接受劳务的一方，没有提供相应的安全防护措施，应当承担相应的赔偿责任。原告杜祖波作为成年人，对作业过程中可能引发安全事故未尽到安全注意义务，自身存在一定的过错，应当承担一定责任。综合分析双方的过错责任，以被告杜建业承担70%的责任为宜，原告承担30%的责任。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。依据《建筑法》等法律法规规定，从事建筑工程施工应当具备相应资质。本案中，被告杜建业无相应资质，被告青岛劳瑞特建筑结构加固工程有限公司将工程分包给无资质的人施工，作为违法分包人应与被告杜建业承担连带赔偿责任。故二被告辩称不应赔偿原告各项损失的请求本院不予支持。原告主张残疾赔偿金62924元（15731×20年×20%）、住院伙食补助420元（20元×21天）、鉴定费1400元符合法律规定，本院予以确认。原告主张的日照市孙家庄接骨费用证明系复印件且被告不予认可，故对该费用本院不予支持，经本院核实原告医疗费为5167.33元。原告主张误工费计算天数及标准过高，本院结合原告病情及法医鉴定意见书予以支持误工120天、误工费每天90.05元。原告主张护理期限过长，本院结合原告实际住院天数、出院情况及出院医嘱，护理期限予以支持51天。原告主张被扶养人生活费过高，原告定残之日为2014年2月24日，被扶养人生活费应以定残之日起计算为宜，本院确认被扶养人杜崇福生活费11090.80元（9786元×17年×20%÷3），被扶养人于翠香生活费11090.80元（9786元×17年×20%÷3），被扶养人杜亚楠生活费1957.20（9786元×2年×20%÷2），被扶养人杜浩宇生活费10764.60（9786元×11年×20%÷2）。被扶养人生活费计入残疾赔偿金。原告主张的精神损害抚慰金过高，本院予以支持2000元。原告主张交通费4000元过高且提交收款收据系复印件，被告不认可，本院考虑原告诊治实际花费及鉴定所需，酌情支持500元。以上原告在诉讼中的合理损失，应按照双方过错比例予以分担。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告杜建业赔偿原告杜祖波医疗费3617.13元（5167.33元×70%）。
二、被告杜建业赔偿原告杜祖波误工费7564.20元（90.05元×120天×70%）。
三、被告杜建业赔偿原告杜祖波护理费3214.78元（90.05元×51天×70%）。
四、被告杜建业赔偿原告杜祖波住院伙食补助费294元（20元×21天×70%）。
五、被告杜建业赔偿原告杜祖波残疾赔偿金68479.18元【（62924元＋11090.80元＋11090.80元＋1957.20元＋10764.60元）×70％】。
六、被告杜建业赔偿原告杜祖波精神损害抚慰金1400元（2000元×70%）。
七、被告杜建业赔偿原告杜祖波鉴定费980元（1400元×70%）。
八、被告杜建业赔偿原告杜祖波交通费350元（500元×70%）。
上述第一项至第八项合计85899.29元，扣除被告杜建业已经支付的8000元，实际应支付77899.29元，由被告杜建业于本判决生效后十日内付清。
九、被告青岛劳瑞特建筑结构加固工程有限公司对上述应赔偿款项承担连带赔偿责任。
十、驳回原告杜祖波的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3055元，由被告杜建业、青岛劳瑞特建筑结构加固工程有限公司负担1747元，由原告杜祖波负担1308元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 杨 涛
人民陪审员 孙益森
人民陪审员 张艾香
二〇一四年九月十一日
书 记 员 鲁本仑
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任.雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任.雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿.
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人，分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任.
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定.
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费，误工费，护理费，交通费，住宿费，住院伙食补助费，必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿.
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金，残疾辅助器具费，被扶养人生活费，以及因康复护理，继续治疗实际发生的必要的康复费，护理费，后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿.
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费，被扶养人生活费，死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费，住宿费和误工损失等其他合理费用.
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费，住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定.赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任.
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定.器官功能恢复训练所必要的康复费，适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉.但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿.
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定.
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定.受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天.
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算.受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算.
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数，护理期限确定.
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算.护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数.
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止.受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄，健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年.
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别.
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算.交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点，时间，人数，次数相符合.
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定.
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿.
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算.但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算.
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整.
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。