广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）河中法民一终字第165号
上诉人（原审被告）：李水香。
被上诉人（原审原告）：河源市河卫消毒服务有限公司。住所地：河源市河源大道***号旁。
法定代表人：朱汉洲，该公司总经理。
上诉人李水香因与被上诉人河源市河卫消毒服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服广东省河源市源城区人民法院（2013）河城法民一初字第661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年10月18日，李水香入职河卫消毒公司处工作，工种是电工、机修。双方签订的最后一份劳动合同签订的时间是2012年11月27日到2013年11月27日，约定每月工资2570元。2013年3月20日李水香因河卫消毒公司单方降低工资为由提出辞职，并于2013年4月20日离开工作岗位。李水香领取到2013年3月工资2000元，4月份工资1300元。李水香认为河卫消毒公司的行为违反了劳动法的规定，向河源市源城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、与河卫消毒公司解除劳动合同；2、河卫消毒公司支付解除劳动合同经济补偿金3864元；3、河卫消毒公司补发2013年3月份10天的工资合计950元；4、河卫消毒公司补发一年内法定节假日加班工资1610元，休息日加班工资6560元；5、2012年国庆期间工作10天延长40小时的加班工资合计760元；6、河卫消毒公司补发2012年至2013年3月份每天延时加班2小时的加班工资合计7500元。2013年6月24日，河源市源城区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，河卫消毒公司不服裁决，于2013年7月9日向原审法院提出起诉。
原审法院认为：李水香入职河卫消毒公司处工作，签订了劳动合同，双方的劳动关系成法成立，应受法律的保护。根据李水香提供的劳动合同，李水香每月工资是2570元。虽然合同约定工资是手写增加的内容，但李水香认为该内容是由双方协商确定手写增加的内容。河卫消毒公司虽然对李水香的陈述提出异议，但河卫消毒公司未能提供相反的证据予以证实，因此，原审法院对李水香提供的劳动合同及陈述予以确认。河卫消毒公司未经双方协商同意，擅自调整劳动报酬，据此，李水香提出解除劳动合同，并要求河卫消毒公司支付经济补偿金，符合法律的规定，予以支持。根据李水香的工作年限，河卫消毒公司应支付李水香经济补偿金为2570元／×1.5个月=3855元。李水香2013年3月实际领取的工资为2000元，据此，河卫消毒公司少发李水香2013年3月工资是2570元-2000元=570元，河卫消毒公司应予支付。对于李水香主张的节假日加班工资、休息日加班工资和延时加班工资，根据河卫消毒公司提供的上下班打卡记录，李水香没有加班的情形，况且，在履行劳动期间，李水香也没有具体的证实证据，李水香对领取工资提出过异议，因此，对李水香主张上述加班工资，理由不充分，不予支持。本案中，河卫消毒公司认为李水香因工作不负责，导致员工肖伟强发生工伤，要求李水香赔偿河卫消毒公司支付的赔偿金358946元，从河卫消毒公司提供的证据分析，并没有具体的证据证明员工肖伟强发生的工伤与李水香的职务行为有直接的因果关系，因此，对河卫消毒公司该项诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第三十二条第一款第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，原审法院判决：一、解除河卫消毒公司与李水香的劳动合同；二、河卫消毒公司应在判决生效后十日内支付李水香解除劳动合同经济补偿金3855元；三、河卫消毒公司应在判决生效后十日内支付李水香2013年3月少发工资570元；四、驳回河卫消毒公司的其他诉讼请求；五、驳回李水香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河卫消毒公司负担。
上诉人李水香不服原审判决，上诉称：上诉人于2011年10月18日入职，从事电工、机修工作，并于2012年11月27日与被上诉人订立了为期一年的劳动合同。劳动合同约定工资为2570元。但2012年12月初，新任总经理上任后在公司管理人员大会上宣布将每月四天的休息时间改为三天，当时上诉人也提出异议，并要求解决加班费问题。总经理口头答应，加班可调休或支付半额加班费，到最后无落实。2013年2月28日被上诉人在没有与上诉人商议变更劳动合同内容的前提下，作出降低上诉人3月份工资的通知，并以书面形式直接通知财务部及上诉人本人。之后，上诉人曾多次与被上诉人负责人商议，但都无结果。上诉人于2013年3月13日提出劳动仲裁。在劳动仲裁期间，被上诉人自始至终不愿提供2012年5月份开始实行的手指模打卡记录资料。一审时，被上诉人也只提供2012年11月18日之后的打卡记录，对2012年5月至10月份各员工都有较长时间加班的记录，一直不愿提供。被上诉人提供的2012年11月至2013年4月的考勤记录卡，证实上诉人的休息日与上诉人之前在劳动仲裁时提供的休息时间记录表相符，且在这几个月期间上诉人每月休息多则四天，小则二天，休息日确实有加班。特别是2012年12月份的工卡记录，上诉人上班29天，延时加班共44小时，是加班的真实反映。2012年1月1日至2013年3月，共14天法定节假日，上诉人休息了5天，应按月工资2570天除以26天计算的日平均工资，按9天三倍计算法定节假日加班工资。休息日加班工资以上述日平均工资按68天二倍计算。综上所述，上诉人请求二审法院撤销原审判决第五项，依法改判被上诉人支付上诉人法定节假日、休息日加班工资及延时加班工资合共16430元。
被上诉人河卫消毒公司未答辩。
本院查明：原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明：李水香与河卫消毒公司于2012年11月27日签订的《劳动合同》第三条约定：“乙方（李水香）每天工作时间以完成工作任务时止。”劳动关系存续期间，双方口头约定由李水香自主选择具体时间每个月休息四天。2012年11月18日至2013年4月20日，李水香共调休休息日18天，在法定节假日加班1天。
再查明：河卫消毒公司于2012年11月6日向河源市华利众办公设备购买考勤打卡机一部。
本院认为：双方对自2011年10月18日至2013年4月20日存在劳动关系无异议，本院予以确认。本院二审的争议焦点为李水香主张河卫消毒公司支付法定节假日、休息日及延时加班费应否予以支持。对此，本院作出如下评述：
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”根据河卫消毒公司购买电子打卡机时间及其提供的电子考勤记录可知，河卫消毒公司实行电子考勤制度于2012年11月18日开始。结合李水香的离职时间，本案加班费应当从2012年11月18日计至2013年4月20日。李水香仅提供其本人记录的工作时间表主张河卫消毒公司支付超出该期间的加班费，理据不足，本院不予支持。根据电子考勤记录，2012年11月18日至2013年4月20日李水香在法定节假日加班1天，以其主张的日平均工资98.85元（2570元／月÷26天），计算3倍，确定本案节假日加班费为296.55元（98.85元／天×1天×3倍）。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”2012年11月18日至2013年4月20日共21周，李水香已调休休息日共18天，河卫消毒公司仍应支付李水香3天休息日加班费444.83元（98.85元／天×3天×1.5倍）。用人单位确因生产经营需要，经与劳动者协商，可在法定的延长工作时数内延长工作时间，但应当支付相应的劳动报酬。双方在签订的《劳动合同》中对劳动时间的约定为以完成工作任务时止，结合李水香在河卫消毒公司就职期间任电工、机修一职，工作岗位具有特殊性的情况可知，河卫消毒公司每月支付李水香2570元的工资，已包括延长工作时间的劳动报酬。李水香主张从2012年1月开始以每日平均加班2小时计算延时加班工资，理由不足，本院不予支持。综上，河卫消毒公司应当支付李水香节假日、休息日加班费共741.38元（296.55元＋444.83元）。对李水香请求的超出部分，本院不予支持。
综上所述，李水香的部分上诉请求具有事实根据和法律依据，本院予以支持。原审判决未根据李水香于2012年11月18日至2013年4月20日在法定节假日及休息日加班的事实计算加班费不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持广东省河源市源城区人民法院（2013）河城法民一初字第661号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项及案件受理费负担部分；
二、撤销广东省河源市源城区人民法院（2013）河城法民一初字第661号民事判决第五项；
三、被上诉人河源市河卫消毒有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向上诉人李水香支付节假日、休息日加班费741.38元；
四、驳回上诉人李水香的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由被上诉人河源市河卫消毒有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹建忠
审 判 员 张振华
代理审判员 邓菊花
二〇一四年五月十五日
书 记 员 黄纯花