安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民一终字第01277号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司，组织机构代码85133543－1。
负责人：程宏，该公司经理。
委托代理人：朱家荣。
被上诉人（原审原告）：方文无，男，汉族，无固定职业。
委托代理人：曹书明。
被上诉人（原审被告）：赵长根，男，汉族，驾驶员。
被上诉人（原审被告）：赵俊海，男，汉族，驾驶员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司（以下简称人保安庆支公司）与被上诉人方文无、赵长根、赵俊海机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院于2014年7月8日作出的（2014）宜秀民一初字第00481号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月20日公开开庭进行了审理。上诉人人保安庆支公司的委托代理人朱家荣，被上诉人方文无的委托代理人曹书明，被上诉人赵俊海到庭参加诉讼。被上诉人赵长根经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年9月2日18时20分，赵长根驾驶皖H×××××号小型轿车行驶至安庆市迎宾路新纪元婚纱店门前路段开车门时，与方文无驾驶的皖H×××××号轻便摩托车发生碰撞，造成方文无和摩托车乘坐人方倩受伤及摩托车受损的交通事故，经安庆市公安局交警支队四大队认定，赵长根负事故的全部责任。事故发生后，方文无即被送往安庆市立医院治疗，诊断为右肱骨近端粉碎性骨折，住院治疗21天，于2013年9月23日出院。医嘱出院后需一人护理五个月，加强营养五个月。医疗费共计22346.23元，其中方文无支付了15330.2元，赵长根支付了2240元，人保安庆支公司支付了4776.03元。经原审法院委托，安徽誉诚司法鉴定中心于2014年3月18日对方文无的伤残等级、后续治疗费用和误工期进行了鉴定，作出的鉴定意见为：方文无因交通事故致右肩受伤，遗留右上肢功能丧失25%以上，评定为九级伤残；需择期手术取出内固定物，费用约为10000元；伤后休息期为270日。方文无支付了鉴定费2400元。皖H×××××号小型轿车为赵俊海所有，该车在人保安庆支公司投保了交强险及保险限额为30万元的商业第三者责任险及不计免赔率，保险期限自2012年10月29日至2013年10月28日。方文无的扶养人有父亲方宗如，1934年5月26日出生；母亲吴福清，1936年11月19日出生；女儿方倩，1997年4月12日出生。方文无父母共有子女三人扶养。2014年4月14日，方文无诉至原审法院，请求判令赵长根、赵俊海、人保安庆支公司赔偿各项损失206155.17元并承担诉讼费用。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司根据保险合同约定在商业第三者责任险范围内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人或其他责任人予以赔偿。因此，方文无因交通事故所造成的损失，应由人保安庆支公司在保险责任限额内予以赔偿，因方文无的损失未超出保险限额，故赵长根和赵俊海不承担赔偿责任。方文无因交通事故所造成的损失，确认如下：1、医疗费：根据医疗费发票，认定为22346.23元；2、误工费：因方文无提供的证据不能证明其误工损失，按照安徽省上年度城镇居民人均可支配收入23114元计算方文无的误工标准，虽然其鉴定的误工期限为270天，但方文无已于2014年3月18日评定伤残，误工期限应计算至定残前一日，为196天，误工费为12406.8元；3、护理费：根据医嘱，护理期限为171天，按服务行业工资标准每天97.5元计算为16672.5元；4、营养费：根据医嘱，营养期限为171天，按每天20元计算为3420元；5、住院伙食补助费：方文无住院治疗21天，按每天20元计算为420元；6、残疾赔偿金92456元；7、后期治疗费：根据鉴定结论，认定为10000元；8、被扶养人生活费：因方文无构成九级伤残，应按照其丧失劳动能力程度确定被扶养人生活费，方文无父母的扶养年限为5年，女儿方倩的扶养年限为1年，方文无父母的扶养费分别为5428元，女儿方倩的扶养费为1628.5元，被扶养人生活费合计为12484.5元；9、精神损害抚慰金：根据方文无的伤残等级确定为12000元；10、鉴定费：根据鉴定费发票确定为2400元；11、交通费：因方文无未提供交通费发票，根据其住院天数按每天10元计算为210元。综上，方文无的损失共计为184816.03元。人保安庆支公司认为应扣除20%的非医保用药费用，因其未举证证明其履行了解释提示和明确说明义务，亦未证明非医保用药的具体数额，不予支持，鉴定费是方文无为计算其损失需实际支出的费用，应认定为其直接损失，人保安庆支公司应予赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，作出判决：一、中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司赔偿方文无因交通事故所造成的损失184816.03元（扣除已支付的4776.03元，实际支付180040元），于判决生效后十日内付清（该款直接转入原告方文无银行账户，开户行：交通银行，账号：62×××80）；二、驳回方文无的其他诉讼请求。案件受理费4141元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担1800元，赵长根负担2240元，方文无负担101元（方文无已预交，中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司应负担的诉讼费与赔偿款一并向方文无支付，赵长根应负担的诉讼费从其垫付款中扣除，不另行支付）。
人保安庆支公司上诉称：1、一审法院认定方文无医疗费用过高，应扣除非医保费用3351.93元。2、方文无没有提供丧失劳动能力的证明，故人保安庆支公司不应承担被扶养人生活费12484.5元。3、一审法院认定方文无的护理期限、营养期限过长，根据三期标准的相关规定，应分别为90天、60天，据此应分别核减7897.5元和2220元。4、人保安庆支公司不是直接侵权人，不应承担诉讼费和鉴定费。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判减少人保安庆支公司赔偿款30153.93元。
方文无辩称：方文无在本起事故中没有责任，赵长根负全责，人保安庆支公司提出核减非医保用药与方文无没有关系，即使核减也应由实际侵权人承担。人保安庆支公司称其不承担被扶养人生活费没有法律依据。一审中方文无已提交充分证据证明护理、营养期限均为171天。人保安庆支公司的上诉理由和请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
赵长根未提出答辩。
赵俊海辩称：请求法院依法处理。
各方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院二审认定的事实与一审一致。
综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：1、人保安庆支公司要求扣除非医保费用3351.93元与被扶养人生活费有无事实与法律依据；2、原审判决认定的护理期限、营养期限是否适当；3、人保安庆支公司应否承担鉴定费2400元与诉讼费1800元。
本院认为：《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”商业第三者责任险中关于扣除非医保用药费用的约定系免责条款，但人保安庆支公司未提交任何证据证明其尽到了提示或明确说明义务，该条款不产生效力。故人保安庆支公司要求扣除非医保用药费用3351.93元的上诉请求，本院不予支持。
方文无因交通事故致右肩损伤，遗留右上肢丧失功能25%以上，构成九级伤残。方文无明显已丧失了部分劳动能力。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，人保安庆支公司应当赔偿被扶养人生活费。人保安庆支公司关于其不应赔偿被扶养人生活费的上诉请求，无事实与法律依据，本院不予支持。
方文无住院治疗21天，医嘱出院后需一人护理五个月，加强营养五个月。参照医疗机构的意见，原审法院认定方文无的护理期限和营养期限均为171天并无不当。人保安庆支公司认为方文无的护理期限和营养期限应分别为90天、60天，但未就此提交反驳证据，此项上诉请求，本院不予支持。
《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”方文无为确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费2400元是必要的、合理的费用，依法应由人保安庆支公司承担。关于案件受理费，原审法院依据《诉讼费用缴纳办法》判决人保安庆支公司承担诉讼费1800元，并无不当。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费554元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张秀珍
审 判 员 黄 谷
代理审判员 高 平
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 余月琴
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。