北京市顺义区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）顺民初字第09851号
原告中国第四冶金建设有限责任公司北京分公司，住所地北京市石景山区八角西街61号1号楼328室，组织机构代码：77257425-8。
负责人周海龙，总经理。
委托代理人张军，北京市大地律师事务所律师。
委托代理人张慧子，北京市大地律师事务所律师。
被告北京世桥生物制药有限公司，住所地北京市顺义区北石槽镇中北工业区内，组织机构代码：73767287-2。
法定代表人云穗生，董事长。
委托代理人吴京菁，北京诚英律师事务所律师。
委托代理人梁海涛，男，1977年3月5日出生，该公司职员。
原告中国第四冶金建设有限责任公司北京分公司（以下简称第四冶金公司北京分公司）与被告北京世桥生物制药有限公司（以下简称世桥生物公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法由本院代理审判员棋其格独任审判，公开开庭进行了审理。原告第四冶金公司北京分公司的委托代理人张慧子，被告世桥生物公司的委托代理人吴京菁、梁海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告第四冶金公司北京分公司诉称：2011年4月1日，原、被告双方经协商达成房屋建筑修缮及装修工程施工合同，约定由原告承建被告原生产车间外立面改造工程。合同总价款为人民币1421355.18元。合同签订后，原告依约在合同约定的竣工日期内完成了全部工程。至今，被告未能依约履行全部付款义务，尚有余款71068元未付。经原告多次追讨未果，故起诉请求：1.被告给付未付工程款71068元；2.诉讼费由被告负担。
被告世桥生物公司辩称：2011年4月1日，被告与原告签订了北京市房屋建筑修缮及装修工程施工合同（原生产车间外立面改造工程），合同金额1421355.18元。合同签订后，被告依照合同约定以及原告的申请分别于2011年4月2日支付40%进度款568542元，2011年5月16日付40%进度款568542元，2011年7月15日付15%进度款213203元，尚余5%款项71068元未付。该工程完工后，原告一直未按照合同约定提交竣工结算报告书及全部结算资料。原告经过多次催促，一直未果。截至起诉之日，原告仍未提供竣工结算报告书及全部结算资料。双方尚未结算工程尾款。双方约定的支付尾款条件并未成就，且原告未履行结算的合同义务。在原告的诉讼请求事项中，工程尾款支付的前提性条件是保修期届满及递交竣工结算报告及资料，均需要原告自行完成，而不是由被告完成。截至起诉之日原告都未按照合同第12条及第14条约定，向被告提交竣工结算报告及资料。现因为原告的原因造成工程竣工结算不能正常进行，不能支付竣工结算款。被告在原告未履行合同义务之前，行使先履行抗辩权，有权不支付尾款。另外，依照合同第14条约定，被告实际使用工程，仅产生质量问题由被告承担的法律后果，并不产生支付尾款的法律后果。根据合同第14条约定，原告主张的工程款尚未最终结算，故原告主张71068元工程款没有事实依据。原告存在工期延误的违约情形，原告主张的工程款应当扣除原告应当承担的工期延误违约金。合同约定工期为2011年4月1日起至2011年4月30日止，原告实际工期为2011年4月1日至2011年7月10日。延期71天，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计违约金为16865.45元（1421355.18元×6.1%÷365天×71天）。综上，不同意原告的诉讼请求。
经审理查明：
2011年4月1日，第四冶金公司北京分公司与世桥生物公司签订《北京市房屋建筑修缮及装修工程施工合同》，约定由第四冶金公司北京分公司承建世桥生物公司的原生产车间外立面改造工程，工程地点位于北京市顺义区北石槽镇中北工业区内，承包范围为原生产车间外立面改造工程（幕墙除外，外墙砖、粘结剂、勾缝剂世桥生物公司供），开工日期为2011年4月1日，竣工日期为2011年4月30日，合同工期总日历天数30天，工程质量标准为合格，工程价款为1421355.18元，合同文件的组成包括本合同协议书、本合同合同条款、图纸及作法说明、工程报价单或预算书；施工进度与工期，第四冶金公司北京分公司向工程师提供施工组织设计和工程进度计划内容和时间，工程师在收到后2天内予以确认或提出修改意见，逾期不能确认或提出修改意见视为同意，第四冶金公司北京分公司按照经确认的施工组织设计和工程进度计划组织施工，因世桥生物公司原因导致工程不能按期开工、工期顺延，并由世桥生物公司承担相应责任，给第四冶金公司北京分公司造成损失的，由世桥生物公司承担第四冶金公司北京分公司的损失，因第四冶金公司北京分公司原因，不能按期开工，应以书面形式向工程师提出延期开工的理由和申请，工程师在48小时以内给予答复，在规定时间内未作答复视为同意延期开工申请，工程师不同意的，工期不予顺延；第四冶金公司北京分公司应按协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，因第四冶金公司北京分公司原因不能按时竣工的，应承担违约责任；合同生效后，世桥生物公司分四次支付工程价款，尾款待工程结算时一次性支付，付款时间及次数为合同签订后，付款比例为40%，付款金额为568542元，暗埋散水及墙体造型完成后，付款比例为40%，付款金额为568542元，工程完成验收后，付款比例为15%，付款金额为213203元，一年后完成保修期，付款比例为5%，付款金额为71068元；工程具备验收条件，第四冶金公司北京分公司按国家和本市有关竣工验收规定，向世桥生物公司提供完整的竣工资料的内容及时间为工程验收后15日内；工程未经验收或竣工验收未通过的，第四冶金公司北京分公司不得交工，世桥生物公司不得使用，因世桥生物公司强行使用致使工程发生质量问题及对建筑物造成的损坏及其他问题由世桥生物公司承担；工程竣工验收报告经世桥生物公司认可后14天内，第四冶金公司北京分公司向世桥生物公司递交竣工结算报告及结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及在合同条款中约定的合同价款调整内容进行竣工结算；世桥生物公司在收到竣工结算报告后14天内进行核实或提出修改意见，世桥生物公司确认竣工报告后，应通知经办银行向第四冶金公司北京分公司支付竣工结算款，第四冶金公司北京分公司在收到竣工结算款后7天内将竣工工程交付世桥生物公司，世桥生物公司在规定时间内无正当理由不支付工程竣工结算款的，从第15天起按第四冶金公司北京分公司同期向银行贷款利率支付拖欠工程款利息，并承担违约责任；工程竣工验收报告经世桥生物公司认可后14天内，第四冶金公司北京分公司未能向世桥生物公司递交竣工结算报告及资料，造成工程竣工结算不能正常进行或不能支付竣工结算款，世桥生物公司要求交付工程的，第四冶金公司北京分公司应当交付，没有要求交付的，第四冶金公司北京分公司应当承担保管费用；合同附件三为《工程质量保修书》，双方约定质量保修期从工程实际竣工验收合格之日算起，分单项竣工验收的工程，按单项工程分包计算质量保修期，双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，结合本修缮及装修工程约定质量保修期如下：土建结构修缮工程为1年；装修工程为1年；电气管线、上下水管线修缮工程为1年；室外的上下水和小区道路等市政公用工程为1年；其他约定，负责后期改造墙面平破损的修复；合同还约定了其他权利义务。双方签订合同后，第四冶金公司北京分公司开始施工。世桥生物公司分别于2011年4月2日支付40%进度款568542元，2011年5月16日支付40%进度款568542元，2011年7月15日支付15%进度款213203元，现尚余5%的款项71068元未予支付第四冶金公司北京分公司。庭审中，双方确认同意以合同约定的价款即1421355.18元作为涉诉车间外立面工程实际结算价款。
庭审中，第四冶金公司北京分公司提交的证据有：
证据1，施工合同原件一份，证明第四冶金公司北京分公司要求世桥生物公司支付工程款的依据；
证据2，建筑工程竣工质量验收表原件一份，证明工程已经竣工验收完毕，且世桥生物公司已经投入使用；
证据3，工程款支付申请表原件一份，证明第四冶金公司北京分公司于2012年11月26日要求世桥生物公司支付工程尾款；
证据4，马骁的证人证言，证明第四冶金公司北京分公司一直在要求世桥生物公司付款，结算报告等材料均是马骁给付世桥生物公司的，车间外立面装修工程延期不是第四冶金公司北京分公司的原因，而是世桥生物公司瓷砖未能如期到货导致，马骁是第四冶金公司北京分公司负责涉诉工程的人员。证人到庭并表示其与第四冶金公司北京分公司是挂靠关系，主要负责涉诉工程的项目管理，第四冶金公司北京分公司的项目经理是吴琼，关于涉诉车间外立面工程工期延误是因为世桥生物公司提供的瓷砖粘贴剂用完，未能及时进货，耽误了工期，所以后面的工序均相应顺延了，大概晚了一个多月，具体完工时间记不清了，关于粘贴剂缺货是口头向世桥生物公司提出的，没有书面材料，因粘贴剂造成工期延误也没有书面材料；2012年年底，马骁本人去世桥生物公司递交了尾款申请结算的材料，材料直接给付的世桥生物公司经理林韶辉，因其要开会，没有签字，也没有书面交接手续，马骁将申请表放在了林韶辉办公室，后林韶辉没有再联系过马骁，关于涉诉外立面工程没有提交过竣工材料。对于该证人证言，第四冶金公司北京分公司予以认可。
对于第四冶金公司北京分公司提交的证据，世桥生物公司的质证意见如下：证据1真实性认可，证明目的不认可，合同约定的付款条件还未成就；证据2真实性不认可，该表只有第四冶金公司北京分公司单方盖章，验收要有四方盖章，世桥生物公司也未收到过竣工验收表；证据3真实性不认可，世桥生物公司没有收到过第四冶金公司北京分公司的工程款支付申请表；证据4马骁的证人证言不予认可，马骁不是涉诉合同中约定的项目经理，其只是参与工程，并不能完整地证明整个工程的施工过程和验收结算情况，马骁亦表示没有提交给世桥生物公司竣工报告，其称2012年年底提交过结算文件，但无相关证据佐证，世桥生物公司没有收到过，且工程完工后马骁是否还能代表第四冶金公司北京分公司，世桥生物公司没有收到书面文件，故对于该证人证言不认可。
世桥生物公司提交的证据有：
证据1，施工合同原件一份，证明涉诉工程工期30天，即2011年4月1日至2011年4月30日，双方在合同中约定保修期为一年，保修期过后支付尾款5%，另合同还约定了工程竣工后，第四冶金公司北京分公司应当向世桥生物公司提交结算报告和结算资料，双方根据结算资料进行结算，同时合同也约定了未提交结算资料不影响工期交付；
证据2，第四冶金公司北京分公司的付款申请表原件2张，均有马骁签字，2011年5月5日的付款申请表证明涉诉工程没有在2011年4月30日完工，此时外墙砖工程只完成了50%，2011年7月10日的付款申请表证明涉诉工程于2011年7月10日才全部完工，2011年7月15日投入使用。
对于世桥生物公司提交的证据，第四冶金公司北京分公司的质证意见为：证据1真实性认可，第四冶金公司北京分公司已向世桥生物公司提交了结算材料，工程亦已交付，世桥生物公司没有对工程提出异议；证据2真实性认可，但是涉诉车间外立面工程延期是因为世桥生物公司提供的瓷砖未能如期到货导致，涉诉车间外立面工程投入使用是2011年5月。
上述事实，有施工合同、票据、付款申请表、竣工质量验收表、证人证言、支票申请单及本院谈话笔录、庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为：
第四冶金公司北京分公司与世桥生物公司签订施工合同，双方之间形成装饰装修合同关系，对此，本院予以确认。根据双方合同约定、马骁签字的付款申请表的记载及庭审调查情况，涉诉车间外立面工程已于2011年7月投入使用，应视为该工程已验收合格，至今已过一年的保修期，且庭审中，双方确认同意以合同约定的价款即1421355.18元作为涉诉车间外立面工程实际结算价款，世桥生物公司应将5%的工程尾款即71068元支付给第四冶金公司北京分公司，故对于第四冶金公司北京分公司的该诉讼请求，本院予以支持。对于第四冶金公司北京分公司主张涉诉工程于2011年5月投入使用，因未提供充足证据证明，故对该意见，本院不予采纳。关于世桥生物公司主张第四冶金公司北京分公司应承担延误工期的违约金的意见，因世桥生物公司未在举证期内就延误工期违约金提出反诉，故本案不予处理，由世桥生物公司另行解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决如下：
被告北京世桥生物制药有限公司于本判决生效之日起七日内向原告中国第四冶金建设有限责任公司北京分公司支付施工款七万一千零六十八元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费七百八十八元，由被告北京世桥生物制药有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 棋其格
二〇一四年九月二日
书 记 员 邵 冲