重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝二中法刑终字第00051号
原公诉机关重庆市梁平县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某某，男，住重庆市梁平县梁山镇。因犯贩卖毒品罪于1998年11月被梁平县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二千元；因犯盗窃罪于2001年9月被梁平县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元；因犯贩卖毒品罪，于2003年8月被梁平县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元；因犯盗窃罪于2004年12月被梁平县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千五百元；因犯盗窃罪于2007年11月被梁平县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金六千元；因犯盗窃罪于2009年10月被梁平县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元，于2013年1月31日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月18日被抓获，2014年4月19日被梁平县公安局刑事拘留，同月30日被梁平县公安局执行逮捕。现羁押于重庆市梁平县看守所。
重庆市梁平县人民法院审理重庆市梁平县人民检察院指控原审被告人唐某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月17日作出（2014）梁法刑初字第00289号刑事判决。原审被告人唐某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派代理检察员宋飞出庭履行职务，原审被告人唐某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判经审理查明，2014年4月18日20时许，被告人唐某某接到刘某某要求购买200元毒品海洛因的电话，并约定了交易地点。当日21时许，被告人在梁平县梁山街道西池广场菜市场附近约定的地点，向刘某某交付了疑似毒品1包，刘某某向被告人支付了200元现金，当二人交易完毕后，被梁平县公安局民警查获。民警从刘某某身上查获疑似毒品1包（编号1号），在现场查获了从被告人衣服中掉落的疑似毒品1包（内装6小包疑似毒品，分别编号为2号、3号、4号、5号、6号、7号），后又从被告人的钱包内查获疑似毒品1包（编号8号），从二人交易现场查获毒资200元。经称量，被查获的疑似毒品1-8号分别净重为0.09克、0.08克、0.09克、0.09克、0.09克、0.1克、0.68克、0.16克。经鉴定，被查获疑似毒品1号、2号、3号、4号、5号、6号、8号中均检出海洛因成分，疑似毒品7号中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，有经一审庭审示证、质证的下列证据证实：
1.被告人唐某某的供述与辩解证实，唐某某向刘某某交付了0.09克毒品海洛因，刘某某也给了唐某某200元现金。但唐某某辩解称毒品是帮刘某某代购的，衣服中掉落的和钱包内的毒品是用于自己吸食。
2.证人刘某某的证言证实，刘某某于2014年4月18日晚电话联系唐某某，要求购买200元的毒品，并在电话中约定了交易地点。当日21时许，刘某某在约定的地点向唐某某支付了200元现金，唐某某向刘某某交付1包毒品后，被公安局民警查获。
3.证人贺某某的证言证实，自己虽然认识唐某某，但是没有向唐某某出售过毒品。
4.通话清单证实，2014年4月18日晚刘某某与被告人唐某某进行了多次通话。
5.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、毒品称量笔录、检定证书、提取笔录、封存笔录、毒品检验报告等证据证实，梁平县公安局民警于2014年4月18日21时许，在梁平县梁山街道西池广场西门菜市场附近，从刘某某身上查获疑似毒品1包（编号1号），并在抓获现场查获了从被告人衣服中掉落的疑似毒品1包（内装6小包疑似毒品，分别编号为2号、3号、4号、5号、6号、7号），后又从被告人的钱包内查获疑似毒品1包（编号8号），并将查获的8包疑似毒品依法予以扣押、称量、提取、送检，8包疑似毒品净重共计1.38克（分别净重为0.09克、0.08克、0.09克、0.09克、0.09克、0.1克、0.68克、0.16克）。梁平县公安局民警又依次从查获的1-8号疑似毒品中提取0.05克、0.03克、0.04克、0.04克、0.02克、0.04克、0.11克、0.1克送检，并将送检的疑似毒品依次编号1-8号。经鉴定，从送检的1号、2号、3号、4号、5号、6号、8号疑似毒品中检出海洛因成分，从送检的7号疑似毒品中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
6.尿液提取笔录、现场检测报告书证实，被告人唐某某尿液中检测出吗啡类物质呈阳性。
7.刑事判决书、刑满释放证明证实，被告人唐某某因犯贩卖毒品罪，于1998年11月被梁平县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二千元；因犯盗窃罪，于2001年9月被梁平县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元；因犯贩卖毒品罪，于2003年8月被梁平县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元；因犯盗窃罪，于2004年12月被梁平县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千五百元；因犯盗窃罪，于2007年11月被梁平县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金六千元；因犯盗窃罪，于2009年10月被梁平县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元，于2013年1月31日刑满释放。
8.到案经过等证据证实，梁平县公安局于2014年4月18日21时许，在本县梁山街道西池广场西门菜市场外公路边将被告人唐某某抓获。
9.辨认笔录、指认笔录、照片等证据证实，唐某某辨认出刘某某就是2014年4月18日晚向自己购买毒品的人，刘某某辨认出唐某某就是2014年4月18日晚向自己出售毒品的人。唐某某在梁平县梁山第一派出所指认出外用白色纸巾包裹，内用塑料管包装的1包毒品就是自己于2014年4月18日给刘某某的毒品。
10.立案决定书等证据证实，梁平县公安局依法对唐某某涉嫌犯贩卖毒品罪一案的侦办情况。
原判认为，被告人唐某某贩卖毒品1.38克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，予以确认。被告人曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人在刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。根据查明的事实、证据，结合被告人的犯罪情节、悔罪表现和其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十四条之规定，判决：一、被告人唐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金六千元。二、扣押的毒品及毒资200元予以没收。
上诉人唐某某上诉称交给刘某某的毒品是帮刘代购的，即使认定其构成贩卖毒品罪，贩卖毒品的数量也只能认定为交给刘某某的0.09克海洛因，现场查获的毒品是用于自己吸食，不能认定为贩卖毒品的数量。
出庭履行职务的检察人员认为一审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确、量刑适当。
经二审审理查明的事实与一审相同。原判所列证据，经庭审质证，证据的收集程序合法，内容客观真实且能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人唐某某上诉称交给刘某某的毒品是帮刘代购的意见。经查，刘某某并未证实要唐某某代购毒品；唐某某供述毒品系从贺明均处购买，但贺的证言亦否认向唐某某出售过毒品，而刘某某证实电话联系唐某某购买毒品后，刘某某在约定的地点向唐某某支付了200元现金，唐某某交给刘某某1包毒品；上述证据结合到案经过说明、扣押笔录、毒品检验报告等证据能够证实唐某某向刘某某贩卖海洛因0.09克的事实。唐某某的该上诉意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人唐某某上诉称现场查获的毒品是用于自己吸食，不能认定为贩卖毒品数量的意见。本院认为，唐某某在贩卖毒品过程中被抓获，现场查获的毒品应当认定为贩卖毒品的数量。唐某某的该上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，原审被告人唐某某贩卖海洛因0.7克、甲基苯丙胺0.68克，其行为构成贩卖毒品罪。唐某某曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。其在刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，量刑适当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐 海
代理审判员 张义勇
代理审判员 王 雷
二〇一五年三月四日
书 记 员 郝灵犀