河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）漯民终字第846号
上诉人（原审被告）：河南恒辉旅游酒店有限公司。
法定代表人：刘军，该公司经理。
委托代理人：樊朝阳，河南九九律师事务所律师。
委托代理人：蔡桂萍，河南九九律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：詹斌官，男，汉族，1967年10月30日出生。
被上诉人（原审原告）：吕慧建，男，汉族，1970年8月20日出生。
以上二被上诉人共同委托代理人：谭现华，河南衡中律师事务所律师。
上诉人河南恒辉旅游酒店有限公司（以下简称恒辉公司）因与被上诉人詹斌官、吕慧建合同纠纷一案，不服郾城区人民法院（2015）郾民初字第00163号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月13日公开开庭审理了本案。上诉人恒辉公司的委托代理人樊朝阳、蔡桂萍，被上诉人詹斌官、吕慧建的共同委托代理人谭现华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年1月27日恒辉公司（甲方）与詹斌官、吕慧建（乙方）签订《合作协议书》，以恒辉开元名都大酒店东面附属楼1楼、2楼、负1楼作为营业场所，合作设立蓝天宾馆温泉水疗会所。合同约定詹斌官、吕慧建占股70%，恒辉公司占股30%，恒辉公司30%的投资款由詹斌官、吕慧建垫付，之后以投资收益优先偿付詹斌官、吕慧建。合同约定乙方支付甲方100万元保证金。乙方全权负责方案策划、装修改造及经营管理。违约责任约定：1、由于甲方原因导致本协议无法执行，合作项目不能正常运作，甲方负责赔偿乙方所有投资经济损失，乙方有权依法主张权益。2、由于乙方原因导致本协议无法执行乙方负责赔偿甲方所有经济损失，甲方有权依法主张权益。4、在甲方违约时，乙方要求甲方承担违约责任的同时，有权选择继续履行合同或者解除合同。协议最后（甲方）恒辉公司加盖印章，（乙方）詹斌官、吕慧建签字。合同签订后，根据合同约定，詹斌官、吕慧建向恒辉公司支付100万元保证金。2013年1月30日詹斌官、吕慧建委托厦门佰思艺装饰工程有限公司对蓝天宾馆温泉水疗会所室内装修进行设计，设计费用259000元。之后詹斌官、吕慧建根据设计图聘用漯河市一品居然装饰公司进行装修施工。2013年5月20日漯河市一品居然装饰公司与詹斌官、吕慧建进行了工程结算，合计装修费为291107元。在装修施工过程中施工人员赵志才受伤，詹斌官、吕慧建垫付医疗费19779.71元，支付赵志才工伤费用56000元。2013年3月至7月筹备人员工资每月54200元，5个月共计271000元。装修过程中支付的其他费用如下：2013年3月15日支付拆墙、清渣费60620元，2013年8月10日支付清渣费12000元。2013年3月18日支付材料费25240元。2013年4月1日、2013年4月10日、2013年4月19日支付改造费用、脚手架费用共计248012.09元。詹斌官、吕慧建支付购材料费用合计15688.23元（稿纸部分）。詹斌官、吕慧建支付购货费用15672.09元。除保证金外上述合计1274119.12元。后因恒辉公司提出对已完工的会所大门拆除重新变更，对变更后的费用增加如何承担恒辉公司迟迟不予答复，恒辉公司消极懈怠致使合同无法继续履行。因恒辉公司资方股东变化，其经营团队无权作出决定，致使合作公司设立不能。詹斌官、吕慧建于2013年7月告知恒辉公司终止合同履行。
原审法院认为：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，2013年1月27日恒辉公司与詹斌官、吕慧建签订《合作协议书》，以恒辉开元名都大酒店东面附属楼1楼、2楼、负1楼作为营业场所，合作设立蓝天宾馆温泉水疗会所，明确了双方的权利义务关系。合同约定詹斌官、吕慧建占股70%，恒辉公司占股30%，恒辉公司30%的投资款由詹斌官、吕慧建垫付，之后以投资收益优先偿付原告。合同约定乙方支付甲方100万元保证金。乙方全权负责方案策划、装修改造及经营管理。依据合同的约定，詹斌官、吕慧建组织人员进行了设计和施工。设计和施工过程中詹斌官、吕慧建承担了全部费用。后因恒辉公司资方股东变化，其经营团队无权作出决定，致使合作公司设立不能。詹斌官、吕慧建于2013年7月告知恒辉公司终止合同履行。合同约定：由于甲方原因导致本协议无法执行，合作项目不能正常运作，甲方负责赔偿乙方所有投资经济损失。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人乙方不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因此詹斌官、吕慧建起诉要求恒辉公司支付其在履行合同工程中所有投资损失1241758.8元及返还保证金100万元，符合合同约定和法律规定，对此法院予以支持。返还的金额：1、保证金100万元；2、投资金额部分，詹斌官、吕慧建主张1241758.8元，法院查明的投资金额为1274119.12元，多出的32360.32元，因詹斌官、吕慧建未主张，视为自动放弃。以詹斌官、吕慧建请求为准。对于詹斌官、吕慧建在装修施工过程中，施工人员赵志才受伤，詹斌官、吕慧建垫付医疗费19779.71元，支付赵志才工伤费用56000元。因合同约定乙方全权负责方案策划、装修改造及经营管理。装修施工过程是詹斌官、吕慧建的职责范围，在此过程出现的意外伤害，应由詹斌官、吕慧建承担。恒辉公司应支付詹斌官、吕慧建的投资款金额为1165979元（1241758.8元-19779.71元-56000元）。对詹斌官、吕慧建要求恒辉公司支付投资款利息的请求符合法律规定对此予以支持，支付利息的期限自2013年8月1日起至履行完毕之日止，利率标准按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算。恒辉公司经法院传票传唤无正当理由拒不到庭，是对自己诉权的放弃。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项，第一百零七条之规定，判决：一、河南恒辉旅游酒店有限公司于判决生效后十日内支付詹斌官、吕慧建保证金100万元。二、河南恒辉旅游酒店有限公司于判决生效后十日内支付詹斌官、吕慧建投资款1165979元及该款自2013年8月1日起至履行完毕之日止利息，利率标准按中国人民银行规定的同期贷款利率计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案诉讼费24730元，由河南恒辉旅游酒店有限公司承担。
恒辉公司不服原判，向本院提起上诉称：1、原审程序违法。原审法院未向恒辉公司送达相关应诉通知书及开庭传票，原审法院缺席审理并作出判决，程序违法；2、原审对本案定性错误。詹斌官、吕慧建是依据合作协议提起诉讼，原审法院将本案定为“承揽合同纠纷”错误。当事人之间实为租赁关系，因合同中明确约定恒辉公司将涉案房屋租赁给詹斌官、吕慧建，并对租赁期限和租金增幅等进行了约定，租赁关系明确；3、合同并未实际履行，合同中约定的合作公司并未组建；4、詹斌官、吕慧建没有按照合同约定最迟在2013年6月30日将会所建成开业，构成根本违约，也从未支付过租赁费。恒辉公司股东并未发生变化，原审认定因恒辉公司股东变化，其经营团队无权作出决定致使合作公司不能设立是错误的；5、恒辉公司并不清楚其实际投资额，恒辉公司只是酒店场地的出租方，并不干预詹斌官、吕慧建的投资方向，其二人亦未向恒辉公司报告过投资额，原审法院认定1274119.12元没有依据。请求：1、撤销原审判决，将本案发回重审或者改判驳回詹斌官、吕慧建的诉讼请求；2、本案一二审诉讼费用由詹斌官、吕慧建承担。
詹斌官、吕慧建二审答辩称：1、原审法院依法向恒辉公司送达了相关法律文书，恒辉公司签收了送达回证，原审卷宗均有记载并已经入卷，恒辉公司称未收到相关文书不是事实；2、原审对案件定性正确，恒辉公司称原审法院将案由定为承揽合同纠纷没有依据；因当事人双方是创设公司中的合同关系，双方在合作合同中约定了双方投资范围，恒辉公司的投资全部由詹斌官、吕慧建垫付，双方并非租赁关系。合同履行中，由于恒辉公司股权不明，股东变幻无常，恒辉公司反复要求变更大门设计，又增加相关费用，与詹斌官、吕慧建不能协商一致，恒辉公司经营团队无法对外作出决定，导致合作公司无法如期开业；3、恒辉公司因拖欠货款、拖欠贷款、拖欠餐饮材料款、拖欠工程款导致债权人围堵该工地大门，恒辉公司长期处于停业状态，相关事实众所周知；4、恒辉公司要求租金没有依据，其未提起反诉，不属于二审法院审理范围。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实相同外，另查明，当事人双方均同意不再继续履行2013年1月27日签订的《合作协议书》。
根据当事人双方的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：1、原审程序是否违法；2、本案案由应如何确定；3、本案违约方是谁，詹斌官、吕慧建投资额是多少，违约责任应如何承担。
本院认为，1、2015年3月13日郾城区人民法院依法向恒辉公司送达了起诉状、应诉通知书、开庭传票，该公司丁军民签收，恒辉公司上诉称其未收到相关法律文书理由不能成立，恒辉公司收到相关法律文书未到庭参加诉讼，原审法院依法缺席判决并无不当。2、2013年1月27日当事人双方签订《合作协议书》，约定：由詹斌官、吕慧建租赁漯河恒辉开元名都大酒店东面附属地下室一层及地上两层约4000平方米的场地，并约定了租赁价格、期限及支付方式，还约定由恒辉公司占30%，詹斌官、吕慧建占70%的股份共同组建合作公司，以及双方责任义务、违约责任等，因该合同不仅约定了租赁关系，还约定了合伙关系，故本案案由应当定为“合同纠纷”，原审将本案案由定为“承揽合同纠纷”不当，本院予以纠正。3、《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”本案中，恒辉公司资方股东发生变化，其经营团队无权作出决定，致使当事人之间的合作无法继续进行，且当事人双方签订的《合作协议书》约定：由于甲方（恒辉公司）原因导致本协议无法执行，合作项目不能正常运作，恒辉公司负责赔偿乙方（詹斌官、吕慧建）所有投资损失，且当事人双方同意不再继续履行所签订的《合作协议书》，故詹斌官、吕慧建请求恒辉公司承担违约责任符合法律规定，本院予以支持。关于损失数额的认定，当事人双方协议签订后，詹斌官、吕慧建向恒辉公司缴纳保证金100万元，有收款收据在卷佐证，本院予以采信。关于施工材料等费用，其中装饰设计费259000元、装修改造费用291107元，清理费用72620元（60620元＋12000元）、水泥砂石费用25240元、3-7月份工资271000元（54200元×5个月）、购货费用15672.09元，共计934639.09元，有合同、票据、工资表、销贷清单等予以印证，本院予以支持，其他施工费用仅有记账凭证，但无相关的票据予以印证，本院不予支持。对于施工人员赵志才受伤，詹斌官、吕慧建垫付医疗费19779.71元，支付赵志才工伤费用56000元，因合同约定乙方全权负责方案策划、装修改造及经营管理。装修施工过程是詹斌官、吕慧建的职责范围，在此过程出现的意外伤害，应由詹斌官、吕慧建承担。
综上，上诉人恒辉公司的上诉请求与上诉理由部分有事实和法律依据，本院部分予以支持。原审判决认定事实部分不清，证据不足，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持郾城区人民法院（2015）郾民初字第00163号民事判决的第一项及诉讼费负担部分；
二、撤销郾城区人民法院（2015）郾民初字第00163号民事判决的第二项；
三、河南恒辉旅游酒店有限公司于判决生效后十日内支付詹斌官、吕慧建投资款934639.09元及该款自2013年8月1日起至履行完毕之日止利息，利率标准按中国人民银行规定的同期贷款利率计算；
四、驳回詹斌官、吕慧建和河南恒辉旅游酒店有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
二审案件受理费24730元，由上诉人河南恒辉旅游酒店有限公司负担20730元，由被上诉人詹斌官、吕慧建共同负担4000元。
本判决为终审判决。
审判长 吕茹辛
审判员 张素丽
审判员 刘冬凯
二〇一五年九月十八日
书记员 胡琨鹏