北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京03民终7513号
上诉人（原审被告）：北京回鹤楼餐饮管理有限责任公司，住北京市朝阳区管庄西里45号1号楼1-2。
法定代表人：赵风虎，总经理。
委托诉讼代理人：肖永成，北京市京都律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张妍，北京市京都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：田士东，男，1964年12月12日出生，回族，住河北省廊坊市永清县。
委托诉讼代理人：王怀宇，北京识广律师事务所律师。
上诉人北京回鹤楼餐饮管理有限责任公司（以下简称回鹤楼公司）因与被上诉人田士东买卖合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院(2016)京0105民初18459号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理，上诉人回鹤楼公司之委托诉讼代理人肖永成、被上诉人田士东及其委托诉讼代理人王怀宇均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
回鹤楼公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判或将本案发回重审；2.本案诉讼费由田士东负担。事实和理由：一、一审认定事实错误。（一）回鹤楼公司自2014年8月19日成立，自该日起具有民事权利能力和民事行为能力。此日期之前，回鹤楼公司不可能与田士东成立买卖关系，本案一审判决认定，田士东自2014年初至2014年12月14日多次向回鹤楼公司供货，回鹤楼公司一直未支付货款，故回鹤楼公司与田士东之间形成债务，应当予以偿还。法院的认定明显与事实不符，回鹤楼公司自2014年8月19日成立并取得法人营业执照，此日期之前，特别是2014年初及之后的一段时期，回鹤楼公司并不存在，怎可能与田士东发生买卖关系。依照法律规定，此段时间，回鹤楼公司并不具备民事权利能力和民事行为能力，当然不可能与田士东建立民事法律关系。田士东要求回鹤楼公司承担其成立之前的所谓债务没有事实和法律依据，其提供的所谓证据缺乏真实性，合法性和关联性，应当不予认定。一审法院对回鹤楼公司的主体信息未予以核实，即判决回鹤楼公司承担2014年初至回鹤楼公司成立前期间所欠的贷款，此判决没有法律依据，也是对回鹤楼公司民事行为能力的错误认定。（二）田士东除回鹤楼公司成立之前所谓的欠款外，也向法庭出具了回鹤楼公司成立之后，所谓回鹤楼公司工作人员，包括后厨烤串的、厨师长等人签字的《收据》，以证明回鹤楼公司对其负有债务。虽然，回鹤楼公司无法及时参与庭审，无法对其证据的三性进行质证，应当承担缺席的法律后果。但法庭对田士东出具证据合法性，客观性负有审核的义务。即便认可田士东出具的所谓《收据》是真实的，但法庭也应核实该证据是否与回鹤楼公司存在关联性。一审法院以回鹤楼公司经合法传唤未出庭应诉，视为放弃答辩、举证、质证为由，采纳了田士东的所有证据，并判决支持田士东的全部诉讼请求，但此类判决必须建立在适格的主体和真实、合法的证据基础上，回鹤楼公司2014年8月19日才组建成立，但一审法院却要回鹤楼公司承担成立之前的所谓债务。同时，一审法院对田士东的所有证据和陈述均偏听偏信，显然一审的判决没有事实和法律依据，应当予以撤销。二、一审送达程序违法。（一）回鹤楼公司成立不久，便与其他公司共同合作经营餐厅，餐厅的字号为“阿达西餐厅”。餐厅的前台和服务人员只知道“阿达西餐厅”，并不知道其法人名称。餐厅的工作人员自然不会对法院邮寄给回鹤楼公司的传票进行签收。（二）田士东称与回鹤楼公司存在买卖合同关系，应明确知道回鹤楼公司的法定代表人的联系电话，但田士东未向法院如实告知，致使一审法院应将送达给回鹤楼公司的诉讼文书，错误的邮寄给了“阿达西餐厅”，以致回鹤楼公司无法收到诉讼传票，无法正确地维护自己的合法权益。（三）本案一审开庭后，回鹤楼公司的代理人便于2016年12月8日，在一审判决作出前，向一审法院传达了上述意见，还特别强调了回鹤楼公司的成立时间及相应债务的承担问题，并请求一审法院重新开庭审理，重新进行质证，但一审法院并未支持。综上所述，一审判决事实认定错误，送达程序违法，请求贵院撤销一审判决，将本案发回重审。
田士东辩称：不认可回鹤楼公司的上诉请求，请求维持原判。回鹤楼公司在2013年6月6日就已经开始营业，虽然回鹤楼公司在2014年8月9日才取得营业执照，不妨碍其在以回鹤楼公司名义所承担的债务清偿，根据回鹤楼公司的上诉请求，田士东也努力寻找当时回鹤楼公司的工作人员苏某作为证人，阐述当时田士东为回鹤楼供货的事实，因此田士东认为回鹤楼公司使用、购买田士东的货物应支付货款，法律依据与事实非常清楚。
田士东向一审法院起诉请求：判令回鹤楼公司支付货款241867元，诉讼费由回鹤楼公司负担。
一审法院认定事实：2014年初至2014年12月14日，田士东向回鹤楼公司供应牛羊肉等，现田士东持有八本收据，金额共计241867元。
经一审询问，田士东表示收据上签字人分别是回鹤楼公司厨师长等人。
一审法院认为：田士东出具的收据证明了其与回鹤楼公司有实际的买卖合同关系，田士东对送货、签收等细节能做出明确解释，一审法院确认其已经履行供货义务，回鹤楼公司应当支付相应价款。现有单据已明确载明回鹤楼公司欠田士东货款241867元，截止目前回鹤楼公司未支付该部分货款，故田士东要求回鹤楼公司支付货款于法有据一审法院予以支持。回鹤楼公司经一审法院合法传唤未出庭应诉，视为其放弃答辩、举证、质证的权利，不影响一审法院依据现有事实做出裁判。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：北京回鹤楼餐饮管理有限责任公司于判决生效后七日内支付田士东货款二十四万一千八百六十七元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，田士东申请证人苏某出庭作证。苏某到庭作证称，回鹤楼公司注册成立前即已开始对外经营，其于2013年5、6月份至2014年7、8月份在回鹤楼公司担任前厅管理，送货单中涉及酒水部分上的签字是其本人签字，送货单上其他签字人员均系回鹤楼公司工作人员。回鹤楼公司不认可苏某的证人证言，认为苏某没有证据证明其是回鹤楼公司的工作人员，即便苏某以前工作过，在其工作期间，回鹤楼公司亦没有成立，对苏某所述送货单上的签字人员均是回鹤楼公司工作人员亦不予认可。田士东认可苏某的证人证言。
田士东另提交了其与回鹤楼公司法定代表人赵风虎、厨师长汪勇、摆智勇、马永红的电话录音，证明田士东与回鹤楼公司之间存在涉案买卖合同关系。田士东与赵风虎的电话录音内容显示：“赵风虎：……你这边也不多嘛，也就是20几万块钱嘛，到时候弄完我是这样想的，如果我们全部弄上，我就给你结上一家结干净，如果全部没弄上，在弄上一部分我就计划就你的最多吗，再有他们最多几万块钱嘛，完了一人结一半。田士东：我那时24万我那个。赵风虎：我知道嘛就你的最多嘛，他们就几万块钱嘛。”回鹤楼公司对田士东与赵风虎的电话录音的真实性予以认可，对其他录音的真实性不予认可。本院认为，对于田士东与赵风虎的电话录音，回鹤楼公司认可其真实性，故本院对该录音的真实性予以确认；对于其他录音，本院无法核实电话录音中当事人的身份，故对其他录音的真实性本院不予确认。
本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：根据双方的诉辩意见，本案在二审中的争议焦点有二：一、回鹤楼公司是否应支付田士东货款及货款的数额；二、一审判决是否存在程序违法。
一、回鹤楼公司是否应支付田士东货款及货款的数额。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。田士东主张其向回鹤楼公司供货金额共计241867元并提交了收据及其与回鹤楼公司法定代表人赵风虎的录音，证明双方之间的买卖关系及尚欠货款金额，回鹤楼公司认可录音的真实性，故本院对田士东提供收据的真实性及证明目的予以采信。
发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。根据田士东的陈述及其提交的收据、证人证言，回鹤楼公司在成立前即以回鹤楼公司的名义对外经营并接收田士东的供货，现田士东要求回鹤楼公司对其成立前的货款承担给付责任，于法有据。
综上，一审法院判令回鹤楼公司支付相应货款，具有事实和法律依据，故本院予以维持。
二、一审判决是否存在程序违法。
经本院查阅一审卷宗，一审法院按照回鹤楼公司的住所地向回鹤楼公司邮寄了起诉状、传票及证据，但因该地址查无此公司，故邮件被退回，后一审法院通过公告方式向回鹤楼公司送达了起诉状和开庭传票。本院认为，一审法院的送达程序符合法律规定，回鹤楼公司未按时出庭应诉，一审法院对本案缺席判决并无不当，故对回鹤楼公司关于一审判决程序违法的主张本院不予采信。
综上所述，回鹤楼公司的上诉请求和理由均缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4930元，由北京回鹤楼餐饮管理有限责任公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张丽新
审 判 员 龚勇超
代理审判员 张海洋
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 苗振跃
书 记 员 高明晓