广东省台山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）江台法刑初字第72号
公诉机关台山市人民检察院。
被告人谭某洪，男，1980年9月28日出生。因本案于2013年7月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于台山市看守所。
辩护人徐丹、冯芳琼，均系广东金硕律师事务所的律师。
被告人李某华，男，1989年2月1日出生。因本案于2013年8月3日被刑事拘留，同月8日被取保候审。2014年1月21日本院决定对其进行取保候审。
台山市人民检察院以台检公诉刑诉（2014）48号起诉书指控被告人谭某洪、李某华犯故意伤害罪，于2014年1月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台山市人民检察院指派代理检察员杨世增出庭支持公诉，被告人谭某洪及其辩护人徐丹、冯芳琼，被告人李某华均到庭参加诉讼。现已审理终结。
台山市人民检察院指控，2013年7月21日1时许，被告人谭某洪在台山市台城盛世年华酒吧总统2号房内喝酒期间与被害人张某某因琐事发生纠纷，并伙同被告人李某华等人用啤酒瓶及拳脚殴打被害人张某�，致其头部受伤。随后，被告人谭某洪、李某华等人在台城天岭广场正门口处遇到被害人张某某，再次殴打被害人张某某，其中被告人谭某洪用脚踢了被害人张某某的腹部一脚，被告人李某华也踢了被害人张某某的左腿一脚，致被害人张某某受伤。
经广东省台山市公安司法鉴定中心鉴定：被害人张某某所受损伤为重伤。
案发后，被告人谭某洪已赔偿被害人张某某40000元，取得其谅解。
为证明上述的事实，公诉机关向法庭提供有：1.被告人谭某洪、李某华的供述和辩解；2.被害人张某某的陈述及辨认笔录；3.证人张某甲、刘某、苟某、林某、刘某某、张某乙、李某某、梁某、黄某某、伍某甲、伍某乙、吴某某等人的证言及辨认笔录；4.法医学活体检验鉴定书；5.相关书证材料；6.公安机关的抓获经过；7.现场照片等证据。
公诉机关认为，被告人谭某洪、李某华无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究二被告人的刑事责任。鉴于被告人李某华在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当减轻处罚。建议在法定量刑幅度内对被告人谭某洪判处有期徒刑三年至五年；对被告人李某华判处有期徒刑一年至二年。
被告人谭某洪在庭审中对公诉机关指控其犯罪事实，提出以下辩解意见：1.其没有与被害人张某某发生冲突；2.在盛世年华酒吧总统2号房内喝酒时，其没有殴打被害人张某某；3.其没有踢过被害人的腹部，只踢了被害人的脚部。但其对指控的罪名无异议，表示认罪。其对公诉机关的量刑建议表示由其辩护人代为发表意见。
被告人谭某洪的辩护人徐丹�冯芳琼对公诉机关指控被告人的犯罪事实，提出以下辩护意见：一、对公诉机关指控被告人谭某洪有伤害被害人张某某的事实无异议，但指控被告人谭某洪故意伤害被害人张某某致其重伤且系主犯是事实不清，证据不足；二、退一步，如认定被告人谭某洪的行为构成了故意伤害罪，但本案仍有有十多名共同致害人无法归案，在根本无法查清未能归案的共同致害人对被害人的损害程度的情况下，也不能仅就能归案的两个被告人区分主从犯；三、即使被告人谭某洪构成了故意伤害罪，但其是初犯、偶犯，其主观恶意小，且被告人谭某洪主动对被害人进行了赔偿，并得到了被害人的谅解，依法应当减轻对其的量刑。综上辩护意见，请求法庭对被告人谭某洪判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人李某华在庭审中对公诉机关指控其犯罪事实、罪名和对公诉机关的量刑建议均没有意见。
经审理查明：
2013年7月21日凌晨1时许，被告人谭某洪、李某华与吴某兵、苟某、刘某、林某（均另案处理）等人在台山市台城天岭广场盛世年华酒吧总统2号房内喝酒期间，因被害人张某某到该房串门敬酒与被告人谭某洪等人发生纠纷，被告人谭某洪、李某华等人用啤酒瓶及拳脚砸打被害人张某某，致其头部左额部挫裂伤和右额部挫擦伤，后被房中的人分开离去。随后，被告人谭某洪、李某华等人在天岭广场楼下正门口处遇见被害人张某某时，再次上前对被害人张某某进行殴打，其中被告人谭某洪用脚踢打被害人张某某的腹部，被告人李某华亦上前踢打被害人张某某的左腿，致被害人张某某腹腔积血，后被送往台山市端芬卫生院和台山市人民医院住院治疗。
经广东省台山市公安司法鉴定中心鉴定：被害人张某某所受损伤符合被钝性物体作用所致，�伤致腹腔积血，损伤为重伤，伤残等级为八级伤残。
案发后，被告人谭某洪已赔偿给被害人张某某的医药费等经济损失人民币40000元，并得到了被害人张某某的谅解。
认定上述的事实，台山市人民检察院向法庭提供有以下证据予以证明：
1.被告人谭某洪、李某华的户籍及信息资料，证明被告人谭某洪、李某华的个人基本身份情况。
2.被害人张某某的陈述及辨认笔录，证实其于2013年7月21日凌晨1时许，去到台山市台城盛世年华酒吧总统2号房串门敬酒时被该房内十多人用酒瓶砸打其头部受伤流血，被人劝开带出该房。随后在楼下天岭广场正门口处又被被告人谭某洪、李某华等人拳打脚踢，踢伤其腹部和腿部的事实；并辨认出踢伤其的人是被告人谭某洪、李某华的事实。
3.证人张某甲、刘某、刘某某的证言及辨认笔录，均证实于2013年7月21日凌晨1时许，被告人谭某洪、李某华等人在台山市台城盛世年华总统2号房内用酒瓶砸打被害人张某某致其头部受伤流血，随后在楼下天岭广场正门口处，被告人谭某洪上前又用脚踢打被害人张某某的腹部和被告人李某华用脚踢打被害人张某某的腿部的事实。
4.证人苟某、林某的证言及辨认笔录，均证实于2013年7月21日凌晨1时许，在台山市台城天岭广场正门口处见到被告人谭某洪用脚踢打被害人张某某腹部的事实。
5.证人张某乙、李某某、梁某、黄某某的证言，均证实于2013年7月21日凌晨1时许，在台山市台城盛世年华酒吧总统2号房内发生有多人持酒瓶砸打被害人张某某，致其头部受伤的事实。
6.被告人谭某洪的供述及辨认笔录，证实于2013年7月21日凌晨1时许，在台山市台城盛世年华酒吧总统2号房内被害人张某某有被人持酒瓶砸打头部受伤的事实，并证实随后其与被告人李某华又在楼下天岭广�正门口处又分别上前用脚踢打被害人张某某的事实。
7.被告人李某华的供述及辨认笔录，证实于2013年7月21日凌晨1时许，在台山市台城盛世年华酒吧总统2号房内喝酒时发生被害人张某某被人砸打头部受伤的事实，并证实随后其与被告人谭某洪在楼下天岭广场正门口处又分别上前用脚踢打被害人张某某的事实。
8.广东省台山市公安司法鉴定中心台公（司）鉴（法活）字（2013）336号《法医学活体检验鉴定书》，证实被害人张某某所受损伤符合被钝性物体作用所致，损伤致腹腔积血须手术治疗，所受损伤为重伤，伤残等级为八级伤残的事实。
9.台山市端芬卫生院的《门诊病历》、《疾病证明书》和台山市人民医院的《疾病证明书》、《住院费用明细单》、《出院记录》等书证材料，分别证实被害人张某某因被人殴打致伤后先后被送台山市端芬卫生院和台山市人民医院�受住院治疗的事实和治疗所产生的费用情况。
10.《赔偿谅解协议书》和《请求书》，证实被告人谭某洪于案发后已赔偿被害人张某某的医药费等经济损失人民币40000元，并得到了被害人张某某的谅解的事实。
11.台山市公安局出具的《抓获经过》、柳州乘警支队刑警大队出具的《犯罪嫌疑人归案情况的说明》和柳州铁路公安处看守所出具的《羁押证明》，证实公安机关先后将被告人谭某洪、李某华抓获的过程。
12.案发现场照片，证实案发时的现场情况。
上述证据，均经庭审举证、质证，并经查证属实，应予以确认。
本院认为，被告人谭某洪、李某华无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人重伤（伤残等级为八级伤残），其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告二人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。对被告人谭某洪在庭审中提出其未与被�人发生冲突，在酒吧房内没有殴打被害人，在广场门口处没有踢被害人腹部的辩解意见及其辩护人对公诉机关指控被告人谭某洪的犯罪事实，提出的第一点和第二点认为指控被告人谭某洪故意伤害被害人张某某致其重伤且系主犯是事实不清，证据不足；不能仅就能归案的本案两被告人区分主从犯的辩护意见。经查，被告人谭某洪在盛世年华酒吧总统2号房因敬酒与被害人张某某发生纠纷，继而引起房内众人持酒瓶砸打被害人头部致其受伤。随后在楼下天岭广场正门口处，被告人谭某洪、李某华又分别用脚踢打被害人张某某的腹部和脚部。该事实有被害人张某某的陈述与证人张某健、刘某、刘某某、苟某、林某等人的证言及辨认笔录和广东省台山市公安司法鉴定中心的《法医学活体检验鉴定书》等证据相互印证，证明被害人张某某所受伤符合被钝性物体作用所致腹腔�血，虽先前被告人谭某洪等人共同参与殴打被害人，但被告人谭某洪的殴打是导致被害人张某某重伤的主要作案人员，在本案中起主要作用，应是主犯。被告人谭某洪在庭审中的辩解及其辩护人提出的第一、二点辩护意见，理据不足，其辩解和辩护意见理由不充分，不能成立，故本院不予采纳；对被告人谭某洪的辩护人提出的第三点认为被告人谭某洪于案发后已主动赔偿被害人张某某的经济损失并取得了被害人的谅解，依法应当对被告人谭某洪减轻处罚的辩护意见。经查，被告人谭某洪案发后主动赔偿被害人的医药费等经济损失人民币40000元，并得到了被害人的谅解，根据有关法律规定，其具有酌情从轻处罚的情节，但不具有法定的减轻处罚情节，因此，其辩护人提出应当对被告人谭某洪减轻处罚的辩护意见，理据不足，其辩护理由不充分，故本院不予采纳。鉴于�告人李某华在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚，决定对其减轻处罚；被告人谭某洪案发后能主动赔偿被害人的经济损失，并得到了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。公诉机关对被告人谭某洪、李某华的量刑建议适当，本院予以支持。被告人谭某洪的辩护人对公诉机关的量刑建议提出对被告人谭某洪判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的意见，理由不充分，本院不予支持。根据本案被告二人的犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十七条第二款之规定，判决如下：
一、被告人谭某洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月24日起至2016年7月23日止）。
二、被告人李某华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 麦焕朝
人民陪审员 陈 萍
人民陪审员 吕江丽
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 古丽文