广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）中一法刑二初字第611号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人林某某，男，1979年9月13日出生于广东省中山市，汉族，初中文化，原中山市＊＊食品贸易有限公司业务员，户籍所在地中山市西区。因犯盗窃罪于2000年2月22日被原中山市人民法院判处有期徒刑一年，同年11月17日刑满释放。因犯盗窃罪于2003年4月17日被原中山市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。因本案于2014年2月10日被刑事拘留，同年3月19日被逮捕。现押于中山市看守所。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉（2014）1614号起诉书指控被告人林某某犯挪用资金罪，于2014年9月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派代理检察员黎坚出庭支持公诉，被告人林某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2013年11月至2014年1月期间，被告人林某某利用其在中山市＊＊食品贸易有限公司担任业务员，负责收取货款的职务便利，先后六次共收取货款人民币41648元后向该公司谎称客户未付款，从而将该款项挪用于赌博挥霍。
公诉人在法庭上宣读或出示了报案人周某某的陈述，公安机关出具的抓获经过，现场照片，中山市＊＊食品贸易有限公司的营业执照复印件、销售单、证明等书证，证人黄某某、梁某某等人的证言，被告人林某某的户籍证明及供述等证据证实。公诉机关据此认为，被告人林某某身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金进行非法活动，数额较大不退还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条的规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人林某某辩称：其未将挪用的货款用于赌博，而是用于归还其父亲生病时的借款和日常开销。
经审理查明：2013年11月至2014年1月，被告人林某某在中山市＊＊食品贸易有限公司（以下简称＊＊公司）担任业务员期间，利用其负责收取货款的职务便利，先后六次共收取货款人民币41648元后向该公司谎称客户未付款，从而将该款项挪用于赌博挥霍。2014年1月11日，被告人林某某向公司周某某承认挪用公司货款，并承诺还款，逾期不还交公安机关处理。
2014年2月10日，公安民警在中山市西区沙朗广丰钓虾场附近将被告人林某某抓获归案。
上述犯罪事实，有以下证据证实：
1．被害单位员工周某某的陈述证明：其丈夫陈某某系＊＊公司法定代表人。2013年8月，林某某开始在＊＊公司上班，负责带路和收货款。2014年1月11日晚，林某某对其称他将收取的货款赌博输掉，并确认他挪用的6批货的货款共计41648元，且出具一张他挪用公司货款的凭证。林某某在上述6批货的销售单上冒签客户签名，以表明客户还欠公司货款。
2.中山市公安局西区分局沙朗派出所出具的抓获经过证明：2014年2月10日中午11时许，公安民警在中山市西区沙朗广丰钓虾场附近将被告人林某某抓获归案。
3.现场照片及现场方位图证明：＊＊公司位于中山市西区沙朗金叶广场。
4.被害单位＊＊公司的企业法人营业执照复印件证明：该公司类型为有限责任公司，法定代表人系陈某某，住所地位于中山市西区沙朗金叶广场。
5.被害单位＊＊公司出具的证明载明：被告人林某某于2013年9月入职该公司担任送货司机至同年10月31日，同年11月1日至2014年1月9日期间任业务员，负责收取货款。
6.被害单位员工周某某提供的被告人林某某的亲笔书证证明：2014年1月11日，被告人林某某承诺于同年1月18日前还清挪用公司的货款共计人民币41648元，逾期未还交由公安机关处理。
7.被害单位员工周某某提供的＊＊食品销售单复印件证明：2013年11月至2014年1月期间，被告人林某某未将收取的货款共计人民币41648元上交公司，并在该销售单上冒充客户签名以表明客户尚欠公司货款。被告人林某某亦签名确认上述事实。
8.原中山市人民法院的（2003）中法刑初字第598号刑事判决书证明：被告人林某某因犯盗窃罪于2000年2月22日被原中山市人民法院判处有期徒刑一年，同年11月17日刑满释放。因犯盗窃罪于2003年4月17日被原中山市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
9.被告人林某某的户籍证明载明：其身份情况。
10.证人刘某某的证言及辨认笔录证明：2013年12月27日，＊＊公司的一名男送货员（经其辨认即被告人林某某）将1批价值5470元的食品送给其后，由于有些退货，其随即实付给林某某货款5405元。
11.证人韩某某的证言及辨认笔录证明：2013年11月10日、11月22日、2014年1月9日，＊＊公司的一名男送货员（经其辨认即被告人林某某）分别将价值11698元、12255元、13932元的食品送给其后，由于有些退货，其随即分别实付给林某某货款9000元、8971元、11723元。
12.证人吴某某的证言及辨认笔录证明：2014年1月4日，＊＊公司的一名男送货员（经其辨认即被告人林某某）将1批价值7260元的食品送给其后，由于有些退货，其随即实付给林某某货款6954元。
13.证人黄某某的证言证明：其系＊＊公司仓管员。涉案销售单上“未付款”字样及客户的签名都是林某某冒签的。其等人找客户核实时，客户称上述签名不是他们签的，有的甚至连名字都写错了。由于其等人不知道客户的全名而被林某某蒙骗。
14.证人梁某某的证言证明：儿子林某某与其一起居住。2013年7月至8月，林某某的父亲生病住院期间，林某某没有给钱补贴家用。林某某的父亲生病时欠下的债务也由其自己借还。
15.被告人林某某的供述及辨认笔录证明：其在侦查阶段对起诉指控的事实供认不讳。
以上证据经庭审质证，本院予以确认。
针对控、辩双方意见，根据本案的事实和证据，本院对相关争议焦点评判如下：
1.关于被告人林某某是否将挪用的货款用于赌博挥霍的问题，经查，被告人林某某在侦查阶段一直稳定供认其将挪用的货款41648元用于赌博和花销，并有被害单位员工周某某的报案陈述印证被告人林某某在确认他挪用6批货款共计41648元时，承认已将上述货款赌博输掉。虽然被告人林某某当庭辩解其用于归还其父亲生病时的借款和日常开销，但其母亲梁某某的证言证明，被告人林某某的父亲于2013年7月至8月生病住院期间，被告人林某某并未补贴家用，且看病欠下的债务亦由其自己借还。故被告人林某某的当庭辩解不能成立，现有证据足以认定被告人林某某将挪用的货款用于赌博挥霍的事实。本院对相关辩解意见不予采纳。
2.关于被告人林某某是否具有自首情节的问题，经查，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定“犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或其他有关负责人员投案的，应当视为自动投案”。本案中，被害单位员工周某某的陈述证明，在被告人林某某挪用公司货款的行为尚未被发现时，被告人林某某主动向其供认自己挪用侵占公司货款共计41648元并用于赌博。并且，被告人林某某随即向被害单位出具书面材料承诺于同年1月18日前还清上述挪用款项，并表示逾期未还交由公安机关处理。可见，被告人林某某在其罪行尚未被发觉时，主动向其所在的单位负责人员投案，并具有将自己置于公安机关处理的意愿，应当视为其自动投案。再者，虽然被告人林某某当庭翻供辩解其未将挪用资金用于赌博，但其对自己将公司货款挪用的主要犯罪事实一直供认不讳。综上，被告人林某某具备“自动投案”和“如实供述自己的罪行”即成立自首的两个必要条件，应当认定其具有自首情节，且根据罪刑相适应原则，本案认定被告人林某某具有自首情节才能罚当其罪。
本院认为，被告人林某某无视国家法律，利用职务上的便利，挪用本单位资金进行非法活动，且数额较大不退还，其行为已构成挪用资金罪，应依法惩处；犯罪分子违法所得的一切财物，依法予以追缴。被告人林某某具有自首情节，依法可以减轻处罚。公诉机关指控被告人林某某犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人林某某所提的辩解意见，经上述分析，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人林某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月10日起至2016年2月9日止。）
二、继续追缴被告人林某某挪用资金犯罪所得的人民币41648元，依法发还被害单位中山市＊＊食品贸易有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚 凌
人民陪审员 张泳妍
人民陪审员 陈海泉
二〇一四年十月二十日
书 记 员 林兆诗