湖南省新田县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新法民一初字第462号
原告谢金翠，女，汉族，1956年9月14日出生，
委托代理人郑军（特别授权），湖南天常律师事务所律师。
被告欧荣军，男，汉族，1972年12月19日出生，
委托代理人谢韬武（特别授权），湖南火龙联合律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司，地址永州市冷水滩区育才路海天花园东都1、3楼。
公司负责人伍孟君，该公司总经理。
委托代理人黄和平（特别授权），该公司员工。
原告谢金翠与被告欧荣军、中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月17日立案受理，依法由审判员刘学柏适用简易程序于2014年1月22日公开开庭进行了审理。原告谢金翠的委托代理人郑军、被告欧荣军的委托代理人谢韬武，被告保险公司的委托代理人黄和平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢金翠诉称：2012年10月17日，被告欧荣军驾驶湘LC86**小车在新田县老运管所门口路段，将路边行走的原告撞伤，造成原告受伤的交通事故，经交警认定由被告承担事故主要责任，原告受伤后被送往医院治疗，经法医鉴定，原告构成一处五级伤残，一处十级伤残，现原告要求二被告赔偿原告各项费用665535.8元，扣减被告欧荣军应承担的责任及已给付的220000元，还应给付390982.2元。
原告谢金翠为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：
1、诊断证明，拟证明原告因交通事故受伤的事实；
2、住院病历，拟证明原告受伤在郴州市第一人民医院、新田县中医院、东莞康华医院治疗的事实；
3、住院发票及用药清单，拟证明原告支出医疗费204240.6元的事实；
4、湖南省芙蓉司法鉴定意见书，拟证明原告之伤系交通事故所致，构成一处五级伤残、一处十级伤残、需护理23个月，后期治疗费需30000元的事实；
5、湖南省芙蓉司法鉴定费收据及发票，拟证明原告支出鉴定费4174.8元；
6、道路交通事故认定书，拟证明事故发生经过及责任划分；
7、保险单，拟证明被告欧荣军驾驶的车辆购买了交强险及商业险的事实；
8、交通费发票，拟证明原告受伤住院支出交通费3825元的事实；
9、护理费收据，拟证明原告雇请护工及购买护理垫支出8086元的事实；
10、房屋租赁协议，拟证明原告夫妻于2010年9月至2013年9月租李冬旺房屋居住的事实；
11、网络电视收据及服务合同，拟证明原告于2004年11月至2006年11月在胜利路34号居住并交纳网络收视费的事实；
12、租房协议，拟证明原告夫妻于2010年9月至2015年9月租蒋三同仓库用于冷藏蔬菜的事实；
13、照片，拟证明原告夫妻雇请员工在租用仓库工作的事实；
14、中山社区证明，拟证明原告夫妻于1998年至2010年8月在县城居住并从事豆类、蔬菜生意的事实；
15、合伙协议，拟证明原告与他人合伙托运蔬菜的事实；
16、托运及获利收据，拟证明原告收购蔬菜托运及获利的事实；
17、证人蒋作忠的证言，拟证明原告在县城从事蔬菜生意多年的事实。
被告欧荣军辩称：已支付原告220000元医疗费，原告的损失应先由被告保险公司在交强险及商业险的范围内承担赔偿责任，不足部分再按责任分担。
被告欧荣军为证实其辩解意见，向本院提交以下证据：
18、行驶证、驾驶证复印件各一份，拟证明被告欧荣军具有合法的驾驶资格；
被告保险公司辩称：同意在交强险范围内赔偿原告医疗费10000元，伤残赔偿金110000元，对商业险同意承担被保险人70%的赔偿责任，不应承担诉讼费。
被告保险公司未向本院提交证据。
上述证据经当庭质证，被告欧荣军对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7、10、11、12、13、14、15、16、17的真实性无异议，对证据8、9认为费用过高，被告保险公司对原告提交的证据1、2、5、6、7的真实性无异议，对证据3的真实性无异议，但认为应扣减20%的自付费用，对证据4认为伤残等级、后期治疗费过高，对证据8认为费用过高且与住院的时间、地点不吻合，对证据9认为不应重复给付护理费，对证据10、11、12、13、14、15、16、17认为与本案无关。原告谢金翠与被告保险公司对被告欧荣军提交的证据18双方均无异议。
本院对原、被告均无异议的证据1、2、3、5、6、7、18的真实性、合法性、关联性予以认可，可以作为认定案件事实的依据。证据4是法定的鉴定机构作出的鉴定意见，来源合法，内容真实，且被告保险公司未提出重新鉴定申请，对该证据本院予以采信，证据8考虑到原告住院应支出交通费的情况，本院予以酌情认定部分费用，证据9的费用因证据4中已予以确定，对重复计算的费用本院不予支持，对证据10、11、12、13、14、15、16、17是住房、仓库租房合同、合伙协议、社区证明、从事蔬菜收入等证据，能相互佐证，形成证据链，本院对原告在城镇居住，收入来源于城镇的事实予以确认。
经审理查明：2012年10月17日00时40分，被告欧荣军驾驶湘LC86**小型汽车从新田县五乡圩往曹家方向行驶，行至新田县老运管所门口路段时，与横过公路的行人谢金翠相撞，造成原告谢金翠受伤的交通事故。本次事故，经新田县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书认定，被告欧荣军承担此次道路交通事故的主要责任，原告谢金翠承担此次道路交通事故的次要责任。事故发生后，原告谢金翠在郴州市第一人民医院住院治疗67天，花费医疗费196042.3元，支出门诊费507.7元，在新田县中医院住院42天，支出医疗费7689.6元，在东莞康华医院支出门诊费1607元。其中，被告欧荣军垫付220000元。2013年6月21日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，结论为原告谢金翠的病情与2012年10月16日发生的交通事故有直接的因果关系，所受损伤构成一处伍级伤残，一处拾级伤残，后续治疗费约需30000元，伤休误工时间计算至此次定残时止，治疗期内需2人护理2个月，1人护理19个月。原、被告之间就损害赔偿问题无法达成一致意见，原告遂诉讼至法院，提出如诉称所述之请求。
另查明，被告欧荣军驾驶的湘LC86**小车在被告保险公司购买了交强险和商业第三者责任险，交强险医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，商业三责险限额为300000元，不计责任免赔。原告谢金翠与丈夫蒋作上在县城租房居住多年，从事蔬菜收购批发生意。
本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当进行赔偿。发生
于2012年10月17日00时40分新田县老运管所门口路段的交通事故，经交警部门认定，被告欧荣军承担事故的主要责任，原告谢金翠承担事故的次要责任，本院认为该认定意见并无不当，予以确认。参照《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第三十八条的规定，本院对被告欧荣军与原告谢金翠应承担的赔偿责任比例认定为8：2。根据法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。事故车辆在被告保险公司投保交强险及商业第三者责任险，被告保险公司应在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任，超出保险限额的部分，由被告欧荣军与原告谢金翠按照责任比例进行分担。因此，原告要求被告欧荣军、保险公司承担赔偿责任的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。
对原告的损失数额本院依法计算如下：1、医疗费凭票计算为204240.6元，2、住院伙食补助费3270元（109天×30元／天），3、营养费根据原告构成五级伤残的事实，本院酌情考虑为5000元，4、后期治疗费为30000元，上述1-4项合计242510.6元（201662.48元＋医保外自付费用40848.12元）；5、误工费，原告从2012年10月17日发生交通事故至2013年6月28日定残日前一天止为281天，参照原告事故发生前从事蔬菜收购批发行业的收入计算为28262.98元（36212元／年÷360天×281天），原告主张27838.4元，是其真实意思表示，本院予以支持，6、护理费原告未提供护理人员的收入证明，本院参照当地护工的劳务报酬标准按60元／天计算为41400元（690天×60元／天），7、伤残赔偿金为260091.8元（21319元／年×20年×61%），8、精神损害抚慰金根据原告构成五级伤残的事实，本院酌情考虑25000元，9、交通费酌情考虑1500元，10、第二次鉴定费凭票计算为4174.8元，对原告要求的重症治疗支出的护理费及其他费用，因在治疗期间已计算该费用，本院不予重复计算，对住宿费不符合法律规定，本院不予支持，上述5-10项合计360005元。
原告的损失共计602515.6元（242510.6元＋360005元）。
保险公司在交强险范围内赔偿医疗费10000元及伤残赔偿金110000元，合计120000元；在商业险中承担医疗费153329.98元（201662.48元－10000元×80%），承担伤残赔偿金200004元（360005元－110000元×80%），合计353333.98元，因第三者商业险的总额为300000元，故超出的53333.98元应由被告欧荣军承担，其余损失由被告欧荣军承担32678.50元（40848.12元×80%），欧荣军承担的赔偿额为86012.48元（53333.98元＋32678.50元），二被告的赔偿金额为506012.48元（120000元＋300000元＋86012.48元）。因被告欧荣军已给付原告220000元，原告应返还133987.52元，故被告保险公司在保险理赔中应赔偿原告286012.48元，保险公司在保险理赔中应给付被告欧荣军133987.52元。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》、参照《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第三十八条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司在本判决生效之日起十五日内在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿原告谢金翠因本次交通事故造成的损失286012.48元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司在本判决生效之日起十五日内给付被告欧荣军133987.52元；
三、驳回原告谢金翠其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费7165元，减半收取3583元，由原告谢金翠负担1783元，由被告欧荣军负担1800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交
上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审判员 刘学柏
二〇一四年三月六日
书记员 李秋香
附新田县人民法院标的款账号：
开户行：中国工商银行新田县支行
账号：1910021219200013453
户名：新田县人民法院
金额：420000元
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机
动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
…………
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》
第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；
（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；
（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；
（四）机动车一方无责任的，承担百分之十以下；
（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。
未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车一方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照前款的规定赔偿。
非机动车驾驶人、行人故意追求交通事故的发生而造成损失的，机动车一方不承担赔偿责任。
非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。