甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）兰刑一终字第27号
原公诉机关兰州市西固区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，别名王某甲，男，汉族，1980年6月21日出生于河南省上蔡县，大专文化，农民，户籍所在地河南省上蔡县，现住兰州市西固区。因涉嫌犯非法行医罪于2013年9月9日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
2012年1月10日、3月28日、7月20日、12月25日、2013年4月2日、7月31日因非法行医被兰州市卫生局卫生监督所西固分所分别行政处罚六次。
原审被告人杨某某，女，汉族，1980年2月10日出生于河南省上蔡县，中专文化，农民，户籍所在地河南省上蔡县，现租住兰州市西固区。因涉嫌犯非法行医罪于2013年9月10日被监视居住。
兰州市西固区人民法院审理兰州市西固区人民检察院指控原审被告人王某某、杨某某犯非法行医罪，于2014年1月9日作出（2014）西刑初字第6号刑事判决书。宣判后，原审被告人王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，书面审理了本案。现已审理终结。
兰州市西固区人民法院判决书认定，2013年9月8日15时许，黄某某、黄某甲带其母叶某某从兰化职工医院检查诊断后，到被告人王某某、杨某某夫妻二人（二人均持有甘肃省食品药品监督管理局核发的甘肃省农村驻店药师资格证，未取得《医疗机构执业许可证》，只能经营药品）无证经营的“西部市场诊所”，王某某诊断后给其输液体一组，杨某某给其输液体二组，回家后于当日23时许死亡。另查明被告人王某某、杨某某在开庭前主动赔偿了被害人的各项经济损失180000元，取得了被害人的谅解。
原判认定上述事实的证据有，兰州市公安局西固分局出具的立案决定书、刑事案件登记表、报案材料、抓获经过、人口信息、提取笔录、扣押文件清单及物证实物、个体工商营业执照、药品经营许可证、企业法人营业执照、门诊病历、CT片报告、辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片、证明及卫生行政执法文书、申请书、证人证言、被告人供述及其户籍证明等。
原判认为，被告人王某某、杨某某未取得医生执业资格证书而非法行医，在接受行政机关二次以上行政处罚后再次非法行医，情节严重，其行为构成了非法行医罪。在共同犯罪中被告人王某某起主要作用，系主犯。被告人杨某某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款之规定，以被告人王某某犯非法行医罪，判处有期徒刑二年，并处罚金30000元；以被告人杨某某犯非法行医罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金20000元。
上诉人王某某上诉称，其非法行医没有造成严重后果，且被抓获后如实供述了被行政处罚六次的事实，应属自首，原判量刑过重，请求适用缓刑。
经审理查明，上诉人王某某及原审被告人杨某某未取得医生执业资格证书而非法行医，在接受行政机关二次以上行政处罚后再次非法行医的事实清楚。
认定上述事实的主要证据有：
1、报案材料、接受刑事案件登记表、立案决定书证实，2013年9月9日兰州市公安局西固分局决定对王某某涉嫌非法行医案立案侦查。
2、发破案及抓获经过证实，2013年9月9日在西固西部市场将被告人王某某和其妻子杨某某抓获。经讯问，王某某对2011年以来在西固西部市场无证经营私人小诊所，被兰州市卫生局卫生监督所西固分所先后六次以其未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展医疗机构的诊疗活动为由行政处罚的犯罪事实供认不讳。
3、提取笔录、扣押物品文件清单及物证实物证实，2013年9月9日①从王某某处扣押参麦注射液壹盒，丹参注射液，盒内有注射液三支，盐酸川芎嗪流注射液，盒内有注射液三支；②甘肃省农村驻店药师资格证两本，持有人王某某、杨某某；③笔记本贰本；④兰州某某诊所从甘肃某某医药有限公司购买药品的清单18张。高某诊所出库单2张。佛某某诊所从甘肃某甲医药公司购买药品的清单2张、高某诊所从甘肃某甲医药公司购药品的清单2张。
4、个体工商户营业执照、药品经营许可证、企业法人营业执照证实，①西固福利路某某药店经营者、法定代表人：王某某，企业负责人、质量负责人：杨某某；②甘肃某甲医药有限责任公司的药品经营许可证等证件；③盐酸川芎嗪注射液、参麦注射液、丹参注射液检验报告书；④甘肃某某医药有限公司企业法人营业执照、药品经营许可证等相关材料。
5、叶某某门诊病历、CT片及报告证实，2013年9月8日叶某某在兰化医院看病诊断的相关检查情况。
6、卫生行政执法文书证实，2013年9月9日西固区卫生局出具证明，王某某、杨某某夫妇系河南籍流动人口，本局对此二人从未作登记办理；二人从未到我局申请执业登记。以及兰州市卫生局卫生监督所西固分所六次对王某某诊所行政处罚的相关情况。
7、谅解书证实，2013年9月12日死者叶某某家属黄某某、黄某甲、黄某乙、黄某丙收到王某某对他们的经济补偿款18万元，四人出具的请求不追究被告人王某某法律责任的谅解书。
8、2013年9月11日死者叶某某家属黄某某、黄某甲、黄某乙、黄某丙出具的对叶某某的死因不进行病理解剖及要求公安机关撤案的申请。
9、辨认笔录及照片证实，被告人王某某对实施犯罪的地点进行了辨认指认。
10、证人黄某某（死者长子）、黄某甲（死者次子）陈述，2013年9月7日晚，带母亲去兰化医院看病，在医院输了一瓶液体后从兰化医院出来到西部市场里面有一个小诊所，诊所里的男大夫把兰化医院的检查化验单等病历看了一遍，又给母亲输了三瓶液体，到晚上11点多，老人去世了。
11、证人汪某某（市卫生局卫生监督所西固分所工作人员）证实，其工作职责是对西固区所有的医疗机构进行卫生监督。对位于西固区西部市场西门（庙下）的一家私人小诊所进行过监督检查，这是一家私人诊所，他们没有医疗机构职业许可证，每次我们都对他进行了处罚。我们一共处罚过好几次，具体也记不清了。
12、证人周某某（市卫生局卫生监督所西固分所工作人员）证实，西部市场皇庙对面诊所是一个叫王某甲的人开的，不是卫生部门许可的诊所，没有医疗机构执业许可证，王某甲也没有医师执业证和资格证，我们2012年1月10日、3月28日、7月20日、12月25日、2013年4月2日、7月31日分别六次对其非法开办的诊所进行行政处罚。他给我们报的名字就是王某甲。
13、证人王某乙、崔某某证实，我们家旁边一对河南夫妻开了一家私人诊所，诊所的大夫姓王，开了两年多。
14、证人王某（某某医药公司员工）证实，我是甘肃某某医药有限公司业务员。向一个叫王某某的西固人出售过药品。
15、被告人王某某供述，2013年9月8日14时许，有两个男的陪同老太太来看病，拿的兰化医院的CT片、一张处方单。接诊后诊断为心脑血管供血不足，就给她输生脉注射液、丹参注射液、川芎嗪注射液三种液体。输完液后一切正常，第二天老太太的儿子告诉我老太太昨晚12时许没有抢救过来，后警察就来了。
16、杨某某供述证实，诊所是和丈夫王某某共同开的。没有名称，位置在西固西部市场西门财神庙下面租的房子，诊所没有营业执照，任何手续都没有。我们两个都没有行医证，有药师证。2013年9月8日13时许，来了两个小伙子拿了医院拍的片子，说是他母亲的，我丈夫看片子上是脑梗，后给那个老太太检查后输了三组液体离开了。
认定上述事实的证据已经在一审开庭审理时当庭出示、宣读并质证、认证，在本院二审审理期间上诉人未提出新的证据，本院对上述证据审查属实，依法予以确认。
上诉人所提上诉理由，经查，上诉人王某某及原审被告人杨某某未取得医生执业资格证书而非法行医，就同一事实、同一行为在接受行政机关二次以上行政处罚后再次非法行医，情节严重，其行为均已构成非法行医罪，其上诉称被抓获后如实供述了被行政处罚六次的事实，与判决确定的罪行属同种罪行，原审法院根据其犯罪情节、以及危害后果，对其在法定刑幅度内处刑并无不当，故所提有自首情节及原判量刑过重的理由不能成立。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑及适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董清梅
审判员 张伟民
审判员 陈 健
二〇一四年四月十日
书记员 丁 婕