江苏省淮安市淮安区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0803民初4351号原告：冒志华，男，1971年7月1日出生，汉族，住江阴市（森爱精品装饰有限公司）。委托诉讼代理人：孙建军，江阴市江南法律服务所法律工作者。被告：邱劲松，男，1971年3月13日出生，汉族，住淮安市淮安区。委托诉讼代理人：陈治海，江苏律轩律师事务所律师。原告冒志华与被告邱劲松装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年5月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冒志华及其委托诉讼代理人孙建军，被告邱劲松及其委托诉讼代理人陈治海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冒志华向本院提出诉讼请求：1.请求按照合同书第八条支付第一期、第二期所欠装修款65400元（总价163000元×80%－已付65000元）；2.被告承担诉讼费用。事实和理由：1.2016年4月16日，原、被告签订装修合同，约定，甲方邱劲松委托乙方冒志华装修淮安国际商城左右家私，乙方按甲方提供的图纸，严格按图施工；甲方提供材料根据现场进度提供，如有延误责任自负。提供材料清单（附表一份），墙纸、灯具、广告、字、墙砖、地板、墙板。注：日光灯乙方提供；工程金额：本工程造价￥163000元整；付款方式：合同签订付款40%，油漆工进场前付款40%，家具进场付清余款20%。因甲方款项及材料不到位造成工期延误，各项损失由甲方自负；双方责任：（1）.甲方负责按合同准时支付工程款，如因甲方原因项目施工终止，甲方需支付乙方已制作完成的工程款；（2）.如果施工出现紧急情况，乙方立刻向甲方汇报，共同协商解决；甲方在工程完工后二十天内进行工程验收，不经验收而经营则视为甲方已验收合格而经营等内容。所有黄沙、水泥、石膏板、龙骨、水电、油漆等辅料、所有人工都由原告提供。原告2016年4月18日进场施工，同年4月19日收到被告65000元，同年4月26日开始油漆工程，油漆材料进场。后被告拖付第二期工程款，称，地砖（价值约2万元）支付原告3000元，由原告去购买，第二期付款方式将油漆工进场付40%改为先付2万元，工程结束付40%。现油漆工程已全部结束，被告经多次催款未付任何款项，2016年5月9日，原告停止装修，要求被告支付工程款；2.原告有23593.5元的不锈钢折边，堆放在被告处，是用于做不锈钢门的，在停工之前原告已经购买并提供给被告，23593.5元应该在本案被告支付的范围内；3.原告放弃主张玻璃的货款。被告邱劲松辩称，1.原告诉请无事实和法律依据。被告按合同约定支付65400元是基于双方需要继续履行合同前提下，根据合同第九条第一款约定，甲方不按时支付工程款的，项目终止。甲方支付乙方已制作完成的工程款。2016年5月4日，原告通过微信向被告表示不干了。双方装修合同已经终止，不需要继续履行，被告不需要向原告支付上述款项，仅需支付原告已完成部分的工程款；2.根据合同约定被告仅需支付完成部分工程款，被告已向原告支付65000元，被告估算此款已超过原告已完成部分的工程款，如被告所付款项超过应付工程款，原告予以退还；3.原告在合同履行过程中存在违约行为，不按照图纸施工，没有按照约定的工期实际施工，在不需要油漆工进场的情况下，无故让油漆工进场，目的是为了让被告付款。双方口头约定五一前完成工期，原告在没告知被告的情况下退场，经被告多次联系，不来现场施工，拖延至今，给被告造成损失。原告所诉无事实依据，应驳回原告的诉讼请求；4.2016年5月27日，被告申请对原告关于江苏淮安左右情景经典+布艺塞尚家具专卖店工程已施工完成部分工程量及工程造价进行评估鉴定；5.鉴定后，被告已经请他人继续施工，现已结束；6.被告认为合同是无效的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供下列证据：1.《合同书》复印件；2.江苏淮安左右布艺塞尚+情景经典系列家具专卖店施工图、照片三张复印件；3.被告微信回复；4.银行转帐凭证复印件；5.收款收据，载明：交款单位冒志华（淮安工地），2016年4月27日，款项内容不锈钢装饰折板，数量73.5㎡，单价300，金额22050元，备注税前价；6.增值税普通发票，载明：2016年8月17日，购买方冒志华，货物名称不锈钢板，规格型号201，单位㎡，数量73.5，单价274.35897436，金额20165.38，税率17%，税额3428.12，价税合计23593.5元，销售方无锡市明中不锈钢有限公司；7.录音摘要。被告提供下列证据：1.2016年7月26日，江苏地元项目管理有限公司的地元鉴字（2016）第010号《司法鉴定报告》，载明：工程概况：淮安左右情景经典+布艺塞尚家具专卖店内装工程，鉴定结果：淮安左右情景经典+布艺塞尚家具专卖店内装工程，鉴定金额为：84626.22元。现场勘验记录载明，现场有以下材料已运至现场，尚未安装，成品钢化玻璃隔断、不锈钢包边等。支出鉴定费3000元；2.2016年8月18日，江苏地元项目管理有限公司的淮安左右情景经典+布艺塞尚家具专卖店-《司法鉴定补充材料及说明》，载明：由于原告方提出，施工时有部分墙体及天棚被拆除，我公司勘查现场时，已经无法取证，现暂已计入，金额约为3000元，由原告方提供相应影像资料，如不能提供，应扣除此费用。被告对原告提交的《合同书》复印件、照片、微信回复的真实性、江苏淮安左右布艺塞尚+情景经典系列家具专卖店施工图、原告已收到被告65000元无异议。被告对录音摘要、收款收据、增值税普通发票有异议。被告对《司法鉴定报告》有异议，对《司法鉴定补充材料及说明》无异议。原告对《司法鉴定报告》无异议、《司法鉴定补充材料及说明》有异议。本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告主张16年4月18日进场施工，4月26日开始油漆材料进场。被告认为原告进场施工的时间、油漆进场时间属实，本院予以确认。2.被告为主张关于江苏淮安左右情景经典+布艺塞尚家具专卖店工程原告已施工完成部分工程量及工程造价，提交江苏地元项目管理有限公司的地元鉴字（2016）第010号《司法鉴定报告》、《司法鉴定补充材料及说明》为证。原告对《司法鉴定报告》无异议，被告对《司法鉴定报告》有异议；原告对《司法鉴定补充材料及说明》有异议，认为被告应提交相应的影像资料，被告对《司法鉴定补充材料及说明》无异议。本院审查，江苏地元项目管理有限公司的地元鉴字（2016）第010号《司法鉴定报告》、《司法鉴定补充材料及说明》，符合法律规定，原告没有提供相应影像资料，予以确认。本院认定以下事实：原告已经完成的淮安左右情景经典+布艺塞尚家具专卖店内装工程的工程款为81626.22元（84626.22元-3000元）。3.原告主张被告支付所欠装修款65400元，提交《合同书》、银行转帐凭证、江苏淮安左右布艺塞尚+情景经典系列家具专卖店施工图、照片三张复印件、被告微信回复为证。被告认为，合同无效，原告要求支付工程款的前提是工程竣工并验收合格，但本案涉案工程并未竣工验收，根据鉴定报告中所列各项费用，被告仅需支付原告施工的成本费即人工费、材料费、施工机具使用费。本院审查，原、被告因付款等事宜发生矛盾，致原告停工，在因鉴定勘验现场后，被告已经请他人继续施工，现工程已结束。被告主张支付工程款的前提是工程竣工并验收合格，仅需支付原告施工的成本费即人工费、材料费、施工机具使用费，无事实依据，不予采信。原告已经完成的工程款为81626.22元，被告已给付原告65000元，尚欠原告工程款16626.22元，予以确认。4.原告主张留在施工现场的不锈钢折边（数量73.5平方米，价款23593.5元）被被告使用，被告应给付原告不锈钢折边款23593.5元，提交收款收据、增值税发票为证。被告对收款收据、增值税发票有异议，与本案无关联，认为虽然被告已使用，但被告又另购部分，对原告主张数量、价格均有异议，不应给付不锈钢折边价款，但未提供证据证明。本院认为，原告的尚未安装不锈钢折边（不锈钢包边）在施工现场，已被被告使用，原告提交相关证据证明其主张，被告虽有异议，但未提供证据证明其异议，由于被告已使用原告所购不锈钢折边，其对原告在施工现场的不锈钢折边数量是明知的，且被告称其又购买了部分不锈钢折边，未提供不锈钢折边数量和市场价格，被告负有举证证明其使用原告的不锈钢折边数量和反驳原告主张的不锈钢折边数量、价格的责任，被告不举证，故应认定原告主张的不锈钢折边数量为73.5平方米、价款为23593.5元，被告应给付原告不锈钢折边价款23593.5元。5.原、被告均认可《司法鉴定报告》的鉴定金额中不包含不锈钢折边价款，本院审查，予以确定。6.原告主张具有涉案工程资质，没有提交证据。本院审查，确认原告没有建筑业企业资质证书。本院认为，本案争议焦点是被告是否欠原告工程款65400元。被告欠原告工程款16626.22元属实，原告主张超出本院认定的部分，无事实依据，不予支持。依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业名义承揽工程。《最高人民法院》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”；（二）、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告没有建筑业企业资质，本院认定原、被告签订的《合同书》无效。在因鉴定勘验现场后，被告未经原告同意，请他人继续施工，工程现已结束，故本院确认原告已做的工程合格。原告要求被告支付工程款16626.22元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张不锈钢折边款23593.5元应由被告给付原告，原告已提供相应证据，被告虽有异议，因被告已使用原告留在现场的不锈钢折边而未提供证据证明使用的数量和价格，本院确认不锈钢折边折价款23593.5元，被告应给付原告不锈钢折边价款23593.5元。原、被告对原告已完成的工程量有争议，需对原告已完成的工程量造价进行鉴定，因原告主张的工程款超过被告欠原告的工程款，本院确定鉴定费3000元，原告负担1000元，被告负担2000元。原告放弃主张玻璃的货款，符合法律规定，予以准许，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十九条、《中华人民共和国物权法》第三十七条规定，判决如下：一、被告邱劲松在本判决生效后十日内给付原告冒志华工程款16626.22元；二、被告邱劲松在本判决生效后十日内给付原告冒志华不锈钢折边价款23593.5元；三、驳回原告冒志华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1435元（原告已预交1435元），由原告冒志华负担553元，被告邱劲松负担882元。鉴定费3000元，由原告冒志华负担1000元，被告邱劲松负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。审 判 长  唐铭淮人民陪审员  黄洪祥人民陪审员  尹乐平二〇一七年一月二十二日书 记 员  常 经