上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第6470号
原告瞿某某。
委托代理人赵伟荣，上海济铭律师事务所律师。
委托代理人沈美琳，上海济铭律师事务所律师。
被告上海市东方医院。
法定代表人刘中民。
委托代理人吴韦。
委托代理人黄惠民，上海市君康律师事务所律师。
原告瞿某某与被告上海市东方医院（以下至判决主文前简称东方医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年2月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年5月27日公开开庭进行了审理，原告瞿某某委托代理人赵伟荣、沈美琳，被告东方医院委托代理人吴韦、黄惠民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告瞿某某诉称，2013年11月5日，原告至东方医院就诊，诊断：右锁骨中段粉碎性骨折，11月8日，东方医院为原告行骨折切开复位内固定手术，11月13日原告出院。2014年4月24日，原告因骨折处剧烈疼痛再次至东方医院就医，经诊断为钢板断裂，东方医院让原告修养无需手术。2014年4月30日，原告至上海开元骨科医院就诊，诊断：右锁骨中段骨质不连续，骨片撕脱，金属内固定部分分离，建议手术治疗。5月5日，原告至上海市第六人民医院就诊，并入院接受右锁骨不连切复内固定＋髂骨植骨术，5月13日出院。原告认为，由于东方医院没有对骨折处进行有效复位处理，导致骨折愈合不理想，在钢板断裂后，告知不用手术，但原告至其他医院均建议手术治疗，显然东方医院首次手术及复查随访均存在问题，延误原告骨折的治疗，故起诉要求东方医院赔偿原告医疗费人民币67，381.42元、住院伙食补助费340元、护理费4，200元、营养费3，600元、误工费37，500元、交通费600元、精神损害抚慰金8，000元、律师费6，000元，合计127，621.42元。
被告东方医院辩称，原告因“摔倒致右肩部肿痛、畸形3小时”入院行右锁骨中段粉碎性骨折切开复位内固定术，伤口愈合良好，术后三个月复查发现骨折线存在，骨痂较少，嘱悬吊固定，减少运动。医院诊疗符合规范，现本次医疗争议经上海市医学会鉴定构成四级医疗损害，医院承担次要责任的意见，医院同意承担30%的合理损失。
经审理查明：2013年11月5日，原告因“摔倒致右肩部肿痛，畸形3小时”入住东方医院，诊断：右锁骨中段骨折。11月8日，原告在全麻下行右锁骨中段粉碎性骨折切开复位内固定术，术后给予补液消肿及支持治疗。11月13日，原告出院。嗣后，原告多次至东方医院随访。4月24日，原告因“右肩部疼痛1小时余”至东方医院就诊，摄片显示：右锁骨内固定术后观，给予右上肢悬吊固定，嘱次日至创伤科门诊。4月25日右锁骨CT示：右侧锁骨可见金属固定影，右锁骨断端对位对线，可见骨折线影，周围软组织肿胀。4月28日，原告至东方医院创伤科就诊，建议休息。4月28日，原告至上海市第六人民医院门诊，建议内固定。4月30日，原告至上海开元骨科医院门诊，诊断“钢板断裂，建议手术”。5月5日，原告入住上海市第六人民医院，5月7日在全麻下行右锁骨骨折不连切（开）复（位）内固定＋髂骨植骨术，术中见钢板断裂，取出。5月13日，原告出院。同年9月11日，原告复诊，右肩关节活动尚可。为此原告共自费及账户支付医疗费18，195.31元（不包括第一次手术费用）。
另查明，原告第一次手术共产生医疗费32，039.96元（包括账户及医保支付部分）。原告为本次诉讼支付律师费6，000元。
本案在诉前调解中，经原告申请，本院依法委托上海市医学会对本次医疗争议进行了鉴定，结论为：1、本例属于对患者人身的医疗损害。2、东方医院在医疗活动中存在骨折手术处理欠妥的医疗过错，与患者骨折愈合延迟的人身损害结果存在一定的因果关系。3、参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者的人身医疗损害等级为四级。4、本例医疗损害医方的责任程度为次要责任。并分析意见为：1、诊断正确，手术有指证：根据患者的症状、体征及辅助检查，医方诊断“右锁骨中段骨折”正确，施行右锁骨中段粉碎性骨折切开复位内固定术有手术指证。2、医方在诊疗过程中存在以下不足：患者为锁骨中段蝶形粉碎性骨折，首次手术过程中医方在切开复位内固定时骨折端对位欠佳，对游离的蝶形骨块未进行良好的对合，处理有欠缺，与患者骨折延迟愈合存在一定的因果关系。骨折延迟愈合后在应力作用下钢板易发生断裂。3、骨折的愈合与骨折的部位、类型、治疗方法及康复等均有关系，患者右锁骨粉碎性骨折、局部血运欠佳及术后制动不够等也是造成骨折延迟愈合的原因。原告为此支付鉴定费3，500元。
本案在审理过程中，经原告申请，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的休息、营养、护理期限进行了鉴定，结论为：被鉴定人瞿某某本次医疗损害后的休息期为120-150日、营养期为90日、护理期为60日。原告为此支付鉴定费900元。
上述事实由原、被告陈述及原告提供的上海市医学会《医疗损害鉴定意见书》、《司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书》、律师合同各一份、医疗费发票二十大张等证据证实。
本院认为，公民享有生命健康权，原告至东方医院就诊，由此双方建立了医疗法律关系。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。为查明东方医院在医疗活动中是否违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规等，过失造成患者损害，本院依法委托上海市医学会对本次医疗进行了鉴定，上海市医学会得出本病例属于四级医疗损害，医方承担次要责任的鉴定意见，本院予以确认。东方济医院应对造成原告的损失承担40%的赔偿责任。
对东方医院应当承担损害赔偿的范围，本院确认如下：1、医疗费，原告第一次手术系治疗原发性疾病产生的费用，该费用不应由东方医院赔偿，第一次手术后原告自费及账户支付医疗费18，195.31元，故东方医院应赔偿原告医疗费7，278.12元（计算方式：18，195.31×40%=7，278.12元）；2、住院伙食补助费，原告共住院17天，本院按每天20元计算，东方医院应赔偿原告住院伙食补助费136元（计算方式：17×20×40%=136元）；3、护理费，经鉴定，原告护理期限为60日，本院按每日70元计算，东方医院应赔偿原告护理费1，680元（计算方式：60×70×40%=1，680元）；4、营养费，经鉴定，原告营养期为90日，本院按每日40元计算，东方医院应赔偿原告营养费1，440元（计算方式：90×40×40%=1，440元）；5、误工费，经鉴定，原告休息期限为120-150日，本院按150日计算，由于原告未提供误工损失依据，故本院按每月2，020元，故东方医院应赔偿原告误工费4，040元（计算方式：2，020×5×40%=4，040元）；6、交通费，为就医、处理医疗争议原告难免发生交通费，现原告主张600元无不妥，本院予以确认；7、精神损害抚慰金，本起医疗争议，虽未造成原告伤残，但由于东方医院的医疗过错，导致原告再次行手术，身体的病痛无疑对原告造成精神痛苦，故东方医院应赔偿原告精神损害抚慰金5，000元；8、律师费，为本案诉讼，原告支付律师费6，000元，上述损失系原告合理损失，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六项、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，判决如下：
被告上海市东方医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告瞿某某医疗费7，278.12元、住院伙食补助费136元、护理费1，680元、营养费1，440元、交通费600元、误工费4，040元、精神损害抚慰金5，000元、律师费6，000元，合计26，174.12元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费2，852元，减半收取计1，426元，鉴定费4，400元，合计5，826元，由被告上海市东方医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 宣志慧
二〇一五年六月十二日
书记员 廖浩宇
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
……。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的》解释
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。