安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖04民终1506号上诉人（原审被告）：安徽省寿县楚阳建筑安装工程有限公司，住所地安徽省淮南市寿县。法定代表人：唐振，该公司董事长。委托诉讼代理人:高良富，安徽繁星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴福明（曾用名候涛），男，汉族，1970年2月14日出生，住安徽省六安市裕安区。委托诉讼代理人：尤良旺，安徽英锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈英杰，安徽英锐律师事务所律师。上诉人安徽省寿县楚阳建筑安装工程有限公司（以下简称楚阳建筑公司）因与被上诉人吴福明建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院(2016)皖0422民初2081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人楚阳建筑公司的委托诉讼代理人高良富，被上诉人吴福明的委托诉讼代理人尤良旺、陈英杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。楚阳建筑公司上诉请求：撤销安徽省寿县人民法院(2016)皖0422民初2081号民事判决，依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求；由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：上诉人为被上诉人垫付部分工程款、工人工资、材料款、工期罚款、维修费、消防联动税费等合计325161.59元，同时从2013年2月6日起，上诉人为被上诉人垫付了8笔款项，被上诉人应付利息为546993元。被上诉人交纳50万元工程保证金，双方互负到期债务，应当予以抵消。吴福明针对上诉人的上诉答辩称：一审判决上诉人返还被上诉人工程保证金50万元事实清楚，证据确实充分。1、上诉人第一项上诉请求已向寿县人民法院提起民事诉讼，该案已经开庭，庭后裁定中止审理，请求二审法院驳回上诉，维持原判。2、上诉人主张的垫付款和利息，一审时未提出反诉，根据不告不理原则，不能抵消被上诉人原审诉讼主张。3、垫付人员工资要求支付利息无事实依据，上诉人主张的维修费用依据不足，工期罚款及扣除质保金、消防联动费用没有依据。吴福明向一审法院起诉请求：1、楚阳建筑公司返还工程保证金50万元；2、楚阳建筑公司自2014年4月28日起按银行同期贷款利率支付工程保证金的利息至付清时止；3、本案诉讼费用由楚阳建筑公司承担。一审法院认定事实：吴福明承建了寿县宾阳（南扩）安置小区第五标段工程37#、38#楼工程。2012年2月28日，楚阳建筑公司（甲方）与吴福明（乙方）签订了《工程承包责任书》，双方约定：一、工程项目管理，本工程为寿县宾阳安置小区第五标段工程37#、38#楼，工程中标价为14516209.95元，工程造价具体以工程竣工决算审计价格为准。……3、乙方在开工前须交纳工程质量安全保证金伍拾万元，保证金在工程主体验收合格后一周内一次性返还。……。以上合同签订之前，涉案工程已于2011年12月10日实施施工。另查明：2014年4月21日寿县建筑工程质量监督站对吴福明施工的寿县宾阳（南扩）安置小区第五标段工程37#、38#楼工程，通过五方责任主体竣工验收并竣工备案。2011年11月10日楚阳建筑公司收取吴福明工程质量安全保证金50万元。一审法院认为:楚阳建筑公司与吴福明签订的《工程承包责任书》，由于吴福明不具备施工企业资质，故双方签订的《工程承包责任书》无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，楚阳建筑公司收取吴福明50万元工程质量安全保证金应予以返还，故对吴福明诉请返还涉案工程质量安全保证金50万元的请求，予以支持；对于吴福明要求楚阳建筑公司自2014年4月28日起按银行同期贷款利率支付工程保证金的利息至付清时止的请求，由于双方对涉案工程竣工验收后的工程保证金的利息未约定，且吴福明明知其不具备施工企业资质仍与楚阳建筑公司签订《工程承包责任书》进行施工，其自身存在一定过错，故对该项请求部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条、第一百三十四条第一款（四）项、《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款之规定，判决：一、被告安徽省寿县楚阳建筑安装工程有限公司于判决生效后十日内返还原告吴福明工程保证金50万元。二、驳回原告吴福明的其他诉讼请求。案件受理费11627元，减半收取5813.5元，由原告吴福明负担1413.5元，由被告安徽省寿县楚阳建筑安装工程有限公司负担4400元。二审中，吴福明向本院提交了楚阳建筑公司在安徽省寿县人民法院起诉的民事诉状和安徽省寿县人民法院于2016年11月9日作出的（2016）皖0422民初3055号民事裁定书，证明楚阳建筑公司的上诉理由和在安徽省寿县人民法院起诉的是同一事实。楚阳建筑公司对该证据的真实性无异议，但认为应该保证金与垫付款应当整体算账。本院对该证据的真实性予以确认，能够证明楚阳建筑公司已就其为吴福明支付的工程款及相关费用在安徽省寿县人民法院提起民事诉讼。双方当事人所举其他证据与一审相同，相对方质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。本院经审理查明，楚阳建筑公司于2016年10月20日向安徽省寿县人民法院提起诉讼，请求判决吴福明履行合同，立即返还楚阳建筑公司为吴福明支付的寿县宾阳安置小区（南扩）37#、38#楼工程款及相关费用等363648.60元，诉讼费用由吴福明承担。寿县人民法院已立案受理该案。本院对一审查明的其他事实予以确认。二审双方当事人之间的争议焦点为：楚阳建筑公司是否应当向吴福明返还工程质量安全保证金50万元。本院认为，法律规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案中，楚阳建筑公司与吴福明签订《工程承包责任书》，按照合同约定，吴福明向楚阳建筑公司交纳了50万元工程质量安全保证金。因吴福明不具备施工企业资质，双方签订的《工程承包责任书》无效。涉案工程已经竣工验收，楚阳建筑公司收取吴福明的50万元工程质量安全保证金应当予以返还。楚阳建筑公司上诉认为，其为吴福明垫付部分工程款、工人工资、材料款、工期罚款、维修费、消防联动税费等合计325161.59元，吴福明应支付利息546993元，应当与50万元工程质量安全保证金相抵消。对此，法律规定，尚未竣工验收或使用的建设工程，承包人主张工程价款，发包人以工程质量不符合合同约定或者国家质量标准为由，主张减少工程价款或者扣除修复费用的，属于抗辩。工程已经竣工验收合格，发包人又以工程质量不合格为由，主张承包人承担违约责任的，应当提起反诉。本案中，楚阳建筑公司主张垫付款和利息应在50万元保证金中抵消属于独立之诉，且其公司已在安徽省寿县人民法院另案诉讼，本案中其公司相应主张，本院依法不予支持。综上所述，安徽省寿县楚阳建筑安装工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11627元，由安徽省寿县楚阳建筑安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  石兴辉审 判 员  魏 宁代理审判员  陈 燕二〇一七年一月十七日书 记 员  张海燕附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。