安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宣中刑终字第00115号
原公诉机关安徽省泾县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈功，男，1971年12月21日出生于安徽省宣城市，汉族，大专文化，原任宣城市公路局泾县分局局长兼泾县公路工程有限责任公司经理，住安徽省宣城市宣州区陵西路紫金家园东单元1003室。2013年12月1日因涉嫌犯受贿罪经安徽省泾县人民检察院决定，由安徽省泾县公安局执行刑事拘留；同年12月13日经安徽省宣城市人民检察院决定逮捕，次日由安徽省泾县公安局执行逮捕。2014年2月8日因涉嫌犯挪用公款罪经安徽省泾县人民检察院决定重新计算侦查羁押期限。现羁押于安徽省泾县看守所。
辩护人杨廷勇，安徽杰灵律师事务所律师。
安徽省泾县人民法院审理安徽省泾县人民检察院指控被告人陈功犯受贿罪、挪用公款罪一案，于2014年6月15日作出（2014）泾刑初字第00048号刑事判决。宣判后，陈功不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭于2014年8月21日公开开庭审理了本案，安徽省宣城市人民检察院检察员唐世文出庭履行职务，上诉人陈功及其辩护人杨廷勇均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：一、受贿罪
被告人陈功2010年至2013年在担任宣城市公路局泾县分局副局长（主持工作）、局长兼任泾县公路工程有限责任公司经理期间，利用职务上的便利，为请托人谋取利益，收受请托人所送现金累计26.1万元。具体犯罪事实如下：
1、2010年，宣城市华建市政工程有限公司从安徽路畅交通工程有限公司转包205国道大中修2标段工程项目并分包了安徽玉龙建筑工程有限公司中标的2010年度宣城市路网结构改造工程01标段泾县茂林镇彩虹桥、浦口桥项目。为了在项目协调管理上得到陈功的关照，该公司副经理戴某某于2010年5、6月份和2011年7月，先后两次在陈功办公室各送现金1万元给陈功，共计2万元。陈功将上述款项占为己有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）2010年度宣城市路网结构改造工程01标段合同协议书、投标、中标函证明：2010年8月28日安徽玉龙建筑工程有限公司与宣城市公路局签订合同由安徽玉龙建筑工程有限公司中标承建“2010年度宣城市路网结构改造工程01标段”，该项目中包含彩虹桥、浦口桥项目。
（2）桥梁工程分包合同证明：2010年9月26日安徽玉龙建筑工程有限公司与宣城华建市政工程有限公司签订2010年度宣城市路网结构改造工程01标段桥梁工程分包合同，安徽玉龙建筑工程有限公司将该标段中所有桥梁系梁、承台、立柱、盖梁及上部构造、路基路面等附属工程分包给宣城华建市政工程有限公司。
（3）合同协议书、委托书证明：2010年4月28日，宣城市公路管理局与安徽路畅交通工程有限公司签订“2010年迎检线路大中修工程G205LM2”合同协议书。
（4）证人戴某某的证言证明：其系宣城华建市政工程有限公司副经理。2010年5月份，宣城华建市政工程有限公司从安徽路畅交通工程有限公司转包205国道大中修2标段。为了请业主单位泾县公路分局负责人陈功关照，5、6月份的一天，其在泾县公路分局陈功办公室送陈现金1万元。2010年11月份，宣城华建市政工程有限公司从安徽玉龙建筑工程有限公司转包宣城路网结构改造工程01标段即泾县铜山彩虹桥和浦口桥。为了请业主单位泾县公路分局负责人陈功予以关照，2011年7月份的一天，其在陈功办公室送陈现金1万元。业主单位对其公司转包行为虽提出过异议，但没有处罚。
（5）被告人陈功的供述证明：宣城华建市政工程有限公司副经理戴某某，于2010年5、6月份和2011年6、7月份，分别在其办公室各送现金1万元，共计2万元。第一次是其刚到泾县，戴的公司在做205国道路面大中修工程，第二次是戴的公司在建彩虹桥、浦口桥，希望其在资金拨付、关系协调上给予关照。
2、2010年7月，南陵县个体工程承包商金某某通过泾县公路工程有限责任公司参与了宣南线道路维修工程。为了在泾县道路施工领域获得陈功的关照，2011年春节前，金某某驾车至宣城市区，通过电话约出陈功后，将事先准备好的现金2万元送给陈功。2012年春节前，金某某以同样方式再次送给陈功现金2万元。陈功将上述款项占为己有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）工程协议书及附件证明：2010年7月25日，泾县公路工程有限责任公司与金某某施工组签订工程协议书，安排金某某施工组负责宣南线道路维修工程施工。
（2）证人金某某的证言证明：2010年左右，其在泾县修补205国道。陈功是泾县公路局长，能够给其介绍业务做，在过年的时候送点钱，希望在泾县做工程时陈功能关照。2011年春节期间，其开车去宣城给陈功拜年，电话告诉陈其所在位置，陈功过来后，其将内装2万元现金的酒袋子递给陈功，并说过年了，一点小意思。2012年春节期间，其以同样的方式，将装有2万元现金的酒袋子递给了陈功。
（3）被告人陈功的供述证明：2010年因宣南路维修与金某某相识。金某某是南陵人，搞了个小公司，路基路面工程都接，南陵离泾县近，希望从其这找点市场。2011年和2012年春节，金某某每次给其送2万元，共4万元。每次快到宣城时，给其打电话，进入宣城后，车停在路边上，其去找金，金把钱给其。
3、2011年8月，个体工程承包商朱某某从泾县公路工程有限责任公司获得S322线安保工程承包合同。2011年11月份的一天，为了能在承建的工程中得到陈功的关照，朱某某在陈功父亲家中送给陈功现金1万元。陈功将上述款项占为己有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）施工组工程施工合同及相关结算票据证明：2011年8月10日，朱某某与泾县公路工程有限责任公司签订S322线安保工程承包合同。经核算，泾县公路工程有限责任公司支付朱某某工程款356759.55元。
（2）证人朱某某的证言证明：2011年8月，其在泾县做S322线安保工程。发包商是泾县公路工程有限责任公司，最终决算价是356790元。2011年11月份左右，工程快结束了，正好陈功要搬家，考虑到曾经在陈手下干过事，陈也帮过其，二人关系也不错，在陈功父亲家，其用银行取款袋装了1万元放在了陈父亲家里。
（3）被告人陈功的供述证明：2011年11月份，朱某某到其父亲家里，当时其也在，朱在家玩了一会，给其留下了1万元现金，钱是装在一个银行取款袋里的。朱在S322安保上做了些小事，以前也在其后面做过事情，希望以后能给他关照。
4、2012年春节前，泾县个体工程承包商刘某某为了能在承揽道路工程业务方面得到陈功的关照，在陈功父亲家中送给陈功现金3千元及五粮液酒一箱。陈功将上述款物占为已有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）证人刘某某的证言证明：2011年底过春节前，其在陈功父亲家门口给陈功送了一箱52度五粮液酒。陈功送其上车时，其给了陈3千元左右的现金。其一直在泾县公路局做业务，陈功比较关照，正好陈功父亲搬家送点礼。
（2）被告人陈功的供述证明：2012年春节前的一天上午，刘某某到其父亲家，送了一箱五粮液酒，另外还有一个内装3、4千元的红包。刘某某在泾县公路局下面做些路面养护、防护工程，希望能得到其关照。
5、2011年至2013年间，泾县世红交通设施有限公司总经理胡某某为了公司业务推广等方面得到陈功关照，每年春节期间都借上门拜年之机送给陈功现金1万元。三年共计3万元。陈功将上述款项占为己有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）证人胡某某的证言证明：其是泾县世红交通设施有限公司总经理。陈功任泾县公路局局长后，为了能让陈今后给予其照顾，搞点工程项目做。2011春节期间，其开车到陈功宣城紫金家园住处，送陈一个内装1万元的红包。2012年春节期间，在陈功父亲家中，其送给陈一个内装1万元的红包。2013年春节期间，在陈功父亲家中，送给陈一个内装1万元的红包。
（2）被告人陈功的供述证明：2011年至2013年三年间，泾县世红交通设施有限公司老总胡某某每年春节，都会到其父亲家拜年，每次都送其1万元，三年共计3万元。胡某某主要做道路交通标线和交通设施，他想做长线业务，所以送钱给其。
6、宣城市华建市政工程有限公司总经理乐某某为了得到陈功在业务上的关照，先后共送给陈功现金4万元。其中2011年至2013年每年春节在陈功办公室送给陈功5千元，三年共计1.5万元；2010年至2012年中秋节每年在陈功办公室送给陈功5千元，三年共计1.5万元；2011年11月份，乐某某得知陈功父亲搬家的消息后，上门送给陈功1万元。陈功将上述款项占为已有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）S322水仙路路面改善工程施工承包合同文件证明：2013年5月10日，宣城市公路管理局将S322水仙路K93至K116段路面改善工程发包给泾县公路工程有限责任公司。
（2）路面施工合作协议证明：2013年5月1日，泾县公路工程有限责任公司与宣城华建市政工程有限公司签订协议，合作施工S322水仙路K93至K116段改善工程。
（3）证人乐某某的证言证明：泾县公路工程有限责任公司中标后是否给工程给其做，陈功有决定权，以前其公司没有资质，必须找工程做，考虑到这些因素，所以过年过节送钱给陈功，实际上陈功也给了工程让其做。2011年陈功搬家时，张某某陪其去陈功家，出来时其让张某某在车上等，其给了陈功1万元。2011年-2013年春节，每年去陈功办公室送5千元，2010年-2012年中秋节，每次去陈功办公室送5千元。
（4）被告人陈功的供述证明：宣城市华建市政工程有限公司为做道路施工的事，希望能得到其关照，事实上，送钱的这几年，该公司也确实做了些工程。2011、2012、2013年春节以及2010、2011、2012年中秋节，该公司总经理乐某某都到其办公室给其5千元，6次共计3万元。2011年下半年乐某某得知其父亲搬家后和张某某一起到其父亲家。临走时，乐某某叫张某某先去车上等，张某某走开后乐某某塞了个红包到其口袋里面。回家后，其看了一下里面装了1万元。
7、泾县个体工程承包商姚某某为了能够及时结算工程款，分别于2011年年底和2012年中秋节前在陈功办公室各送给陈功现金1万元。两次共计2万元。陈功将上述款项占为已有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）证人姚某某的证言证明：2011年底，其去泾县公路分局结算前任局长乐某某手底下做工程的账，在陈功办公室送给陈功现金1万元。2012年8、9月份，其到陈功办公室批工程款条子，陈功问其有没有钱，其就拿1万元现金给了陈。第一次送钱，是因为其在乐某某手上做了一些工程，工程款没结，其想在结工程款时陈功能提供点方便。第二次送钱也是想结账方便点。送钱后，找陈结账，陈都能及时安排人结算工程款。
（2）被告人陈功的供述证明：2011年春节前，姚某某到其办公室去，给了其一个银行取款袋，里面有1万元。2012年中秋节前，在其办公室也给了其1万元，钱也是用银行取款袋装的。姚长期在其分局做些防护、养护工程，想让其以后能多加关照。
8、2013年端午节前的一天，安徽华泰交通工程科技开发有限公司副总经理祖某某为了能够从泾县公路工程有限责任公司承揽S322省道沥青路面冷再生工程，在陈功办公室送给陈功现金2万元。后该工程由安徽华泰交通工程科技开发有限公司承包施工，在施工过程中，路面出现裂纹。2013年中秋节前，祖某某来到陈功办公室协商解决方案，并送给陈功现金2万元。两次共计4万元。陈功将上述款项占为己有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）沥青路面冷再生施工合同证明：泾县公路工程有限责任公司与安徽华泰交通工程科技开发有限公司签订了S322水仙路K93至K116段路面改善工程沥青路面冷再生施工合同。泾县公路工程有限责任公司将该工程冷再生包工包料给安徽华泰交通科技开发有限公司施工。
（2）证人祖某某的证言证明：其任安徽华泰交通工程科技开发有限公司副总经理。2013年5月，S322省道就地冷再生工程洽谈过程中，在陈功办公室，其给了陈一个内装2万元的普通黄色大信封。2013年8月份左右，其开车到泾县，和陈功商量路面裂纹解决方案。临走时，在陈功办公室丢了一个内装2万元现金的信封给他。第一次送钱是希望陈功能让其公司做这个工程，第二次是为了让陈尽快拿出实施方案，缩短工期，减少公司损失。
（3）被告人陈功的供述证明：2013年4月，S322水仙路K93至K116段路面改善工程招标，泾县公路工程有限责任公司中标。在实际施工过程中，有一个新工艺叫水稳冷再生工程，相关人员推荐由安徽华泰交通工程科技开发有限公司做。洽谈过程中，该公司经理小祖于2013年5月初的一天单独到其办公室，用信封装了2万元现金给其。施工中路面出现裂缝，协调处理后，小祖于2013年8月底9月初的一天在其办公室丢下牛皮信封装的2万元现金，讲工程快结束了，感谢关照。
9、2013年端午节前，宣城市交通局公路工程试验检测中心经营部长夏某某及其朋友陶某某等人欲承揽泾县公路工程有限责任公司中标的S322省道水仙路泾茂线水沟维护和滑坡防护工程。夏某某、陶某某经事先商议，借与陈功在“宣城人家”饭店吃饭之机，由夏某某提出希望陈功帮忙承揽S322省道水沟维护工程事宜，陈功表示同意。饭后，夏某某将事先准备好的1万元现金送给陈功。后经过陈功安排，夏某某等人承包了S322省道水仙路泾茂线水沟维护和滑坡防护工程。2013年中秋节前的一天，为了表示感谢，夏某某和陶某某经过商量，在陈功父亲家由夏某某出面送给陈功现金1万元。两次共计2万元。陈功将上述款项占为己有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）证人夏某某的证言证明：其任宣城市交通局公路工程试验检测中心经营部长。为了想承包S322线水仙路泾茂线工程中的附属工程，2013年端午节前，其和陶某某商量给陈功送点钱意思一下。其与陈功、陶某某、吴某等人在宣城人家吃饭，其避开陶、吴二人将2万元交给陈功。2013年中秋节前后，听说陈功父亲家要修院子，其与陶某某商量给陈功送1万元，其和陶开车到陈功父亲家，其出面交给陈功的，当时陶在车上。
（2）证人陶某某的证言证明：2013年，其与夏某某、吴某合伙承包了S322线泾茂线的一些附属工程。2013年端午节前后，在宣城人家饭店吃饭时，夏某某将1万元给了陈功。2013年中秋节前后，陈功父亲家修房子，其与夏某某开车去陈功父亲家，其与夏某某商议借机再送陈功1万元，其在车上没下来，夏某某把钱给了陈功。陈功是S322附属工程业主单位法人代表，送钱是为了接些工程，同时也考虑陈功是泾县公路分局局长，以后能给一些工程做。
（3）证人乐某某的证言证明：2013年，华建公司从泾县公路工程公司转包了S322省道工程，后将部分水沟修复工程分包给了陶某某。听说陶与夏某某关系非常好。
（4）被告人陈功的供述证明：2013年端午前，宣城市交通质监局检测中心夏某某在宣城人家饭店送其1万元。2013年中秋前，夏又送其一万元。夏和他的两个朋友，一个姓蒋，一个姓陶，在S322路面上做水沟和防护，想让其关照。夏托其为陶某某等人搞点工程做，因泾县公路工程有限责任公司中标的工程已转包华建公司，其让人联系华建公司乐某某，让乐在S322线工程中搞点工程给夏某某朋友做。
10、2011年7月，宣城市个体工程承包商周某某为了承揽工程，在陈功父亲家送给陈功现金8千元，当年年底陈功帮助周某某承揽了S322省道104K段护坡工程。2012年和2013年春节前，为了表示感谢和获得陈功在承揽工程方面的关照，周某某到陈功父亲家两次各送给陈功现金1万元。综上，周某某累计送给陈功2.8万元。陈功将上述款项占为己有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）证人周某某的证言证明：2011年7月左右，为从陈功手上搞点工程做，送了陈功8千元。2011年底，其从陈功手上做了S322省道104K段的护坡和挡墙工程，为了表示感谢，同时希望还能从陈功手上做工程，2012年和2013年春节前各送1万元给陈功。三次都是在陈功父亲住处给陈功的。
（2）被告人陈功的供述证明：2011年春节前，周某某给其送了8千元。2012年和2013年春节前，又各送了其1万元。2011年其安排周在S322省道上做安保工程防护，送其钱一是为感情，二是为了让其以后能多加关照。
11、2011年7、8月份，宣城市个体工程承包商张某为了感谢陈功对其承揽S322省道泾县丁桥路段安保设施建设工程的帮助，在陈功办公室送给陈功现金5千元；同时为了和陈功搞好关系，以便今后能继续承揽公路工程，2013年春节前，张某又在陈功办公室送给陈功现金5千元。两次共计1万元。陈功将上述款项占为己有。
上述事实有下列证据予以证实：
（1）证人张某的证言证明：2011年7、8月份和2013年春节前，其各送给陈功5千元，共1万元。因为陈功让其做了S322省道安保工程中的防护工程（泾县丁桥附近），另外陈功是泾县公路局局长，也希望能在今后安排点工程给其做。
（2）被告人陈功的供述证明：2011年6、7月份和2013年春节前，张某在其办公室各送了5千元，共1万元。2011年在S322省道上张某做过一次防护。2011年那次送其钱是希望在项目实施和拨款上能关照一点。2013年春节送其钱是希望以后有项目，也能继续给予关照。
二、挪用公款罪
2013年2月7日，张某某（另案处理）为帮助陈功解决“榔双路”BT项目工程投资运作中产生的借款问题，用自己在皖南第一街的门面房做抵押，替朋友李某在泾县邮政储蓄银行办理银行贷款时，多贷了50万元。根据陈功要求，张某某将此50万元转给了冯某甲的叔叔冯某乙。2013年8月，上述50万元贷款到期，张某某向陈功催要50万元贷款本息，陈功与张某某商量后决定在泾县公路工程有限责任公司借款52万归还贷款本息，同时陈功要求张某某多借20万元，交给宣通公司的冯某。2013年8月5日，张某某假借李某的名义出具一张S322省道材料款72万元的备用金借款单，同时伪造了一份虚假石料购销合同。2013年8月6日，张某某将72万元的备用金借款单交陈功审批后，泾县公路工程有限责任公司财务分两笔从中国银行网上银行将72万元转入李某在邮政储蓄银行的账户，归还银行贷款52万元本息后，账户余款20万元由李某的前夫丁某某按照陈功提供的冯某银行账号转给了冯某在宣城工商银行的账户上，冯某将该款用于归还陈功在宣通公司任职期间的其本人及王某某、陈功、吴某等人的公司欠款，其中4万元交吴某用于归还吴某在泾县公路分局借款。
2013年11月30日，陈功主动到检察机关接受调查，如实供述了自己的受贿犯罪事实，在侦查过程中又如实供述了其伙同他人挪用公款的基本犯罪事实。2014年1月15日，2月26日张某某、冯某分别退款52万元、16万元至泾县人民检察院（该款另案处理）。2014年3月27日，陈功亲属代为退款13.5万元至泾县人民检察院。庭审中，陈功表示自愿认罪。
上述事实有下列证据予以证实。
1、中国邮政储蓄银行贷款资料证明：2013年2月6日、2月7日、3月11日李某以张某某的房产作抵押从中国邮政储蓄银行泾县支行先后贷出85万元，其中2013年2月7日贷出50万元。
2、泾县农村商业银行转账单、明细单证明：2013年2月7日，李某将50万元转入冯某乙在泾县农村商业银行账户。
3、泾县公路工程有限责任公司会计资料证明：2013年8月5日张某某以李某名义向泾县公路工程有限责任公司出具借款72万元备用金借款单同时附有记账凭证、石料供销合同。2013年8月6日泾县公路工程有限责任公司分两次往李某的邮政储蓄账户转账50万元、22万元。
4、李某的邮政储蓄银行存折复印件、银行交易记录证明：2013年2月7日李某账户收到转账汇款50万元，当日汇出；2013年8月6日李某该账户分两次先后收到来自泾县公路工程有限责任公司转账汇款22万元、50万元，并于当日跨行转账汇出20万元至冯某账户，次日被银行扣款518301.11元。
5、工商银行账户明细单证明：2013年8月6日，冯某在中国工商银行宣城支行的账号收到转账汇款20万元。
6、宣城市宣通路桥工程有限公司会计资料证明：2013年8月7日，冯某收到20万元汇款后，将这笔资金用于冲抵陈功在宣通公司任职期间冯某本人及王某某、陈功、吴某等人的借款，其中4万元吴某用于归还泾县公路分局欠款（吴某先期以借款名义支取的工资款）。
7、关于吴某工作情况的说明、社保基金征缴单证明：原宣通公司总经理陈功的驾驶员吴某于2010年5月随陈功到泾县工作，工资关系在该公司保留到2010年12月份，2011年元月份该公司为吴某办理了社会保险变更并予辞退。
8、关于李某在公路公司借款的情况说明证明：2013年12月9日，张某某书面向宣城市公路局反映陈功伙同其挪用泾县公路工程有限责任公司公款72万元。
9、证人张某某的证言证明：2012年年底，其用皖南第一街门面房抵押，替丁某某、李某夫妇在泾县邮政储蓄银行办理银行贷款投资酒店，为冲抵陈功榔双路BT项目工程投资借款，其以李某名义多贷50万元，期限半年，利息陈功认。50万元是从李某账户上转给了冯某甲叔叔冯某乙。2013年8月份贷款到期，银行催款，其多次找陈功追要这笔贷款。陈功让其向公司借款将贷款还掉并让其借72万元，把多借的20万元给宣通公司的冯某。其以李某的名义打了一张S322省道预付72万元材料款条子，并伪造了购销合同拿给陈功审批。72万元通过公司财务汇到了李某在邮政储蓄银行贷款账户，银行直接扣除52万元贷款本息，剩余20万元丁某某汇给了冯某。事后，其找冯某要这20万元的借款手续，冯某讲这20万元是因为宣通公司要审计，归还当年陈功在任宣通公司经理时留下的债务。
10、证人乐某某的证言证明：其是宣城华建市政工程有限公司总经理。2012年12月初，榔双路工程招标，张某某找其参与，其他人员有老毕、老冯、陈功，其没有资金就没有入股。
11、证人毕某某的证言证明：其是泾县路畅交通工程有限公司法人代表。其曾找陈功入股榔双路BT工程，但陈功说可以找朋友入股。其实际占60%的股份，另外股份具体谁出资其不清楚。2014年1月2日冯某甲找其、乐某某开会，说张某某用房子抵押贷款还了他50万元，后来张某某在公路局借了50万元还了贷款，钱能否公司出面还掉。
12、证人冯某甲、冯某乙的证言证明：陈功参与了榔双路BT工程投资并向其借款。后经催讨，陈功找张某某，以张某某的房产抵押贷款50万元，贷款到账后，陈功让张某某将50万元打到了冯某乙的银行账户上。
13、证人李某的证言证明：其前夫丁某某因春风大酒店投资要用钱，以张某某门面房担保，以其名义向泾县邮政储蓄银行贷过款。
14、证人丁某某的证言证明：2013年2月初，其弟弟经营春风大酒店，资金不够叫其帮忙贷点款，其用张某某位于皖南第一街的门面房作抵押以李某名义从泾县邮政储蓄银行贷了款。张某某叫其帮他贷了50万元。还贷时，张某某向李某账户上转了72万元，其中52万元还贷款本息，剩余20万元张叫其转到了宣城一个私人账户上。张某某曾当面讲过他还贷的50万元是从公路工程公司借的公家的钱。其和李某都没有向泾县公路工程公司提供过石料等材料。
15、证人冯某的证言证明：其是宣通公司附属设施分公司经理。2013年8、9月份，陈功打给其20万元，帮陈功、吴某及其本人冲抵陈功在宣通公司任职期间的欠款及招待费，给了王某某2万元，另外按陈功要求吴某取走4万元。
16、证人王某某的证言证明：其是宣通路桥公司职工。2013年8、9月份陈功通过冯某给了其2万元。
17、证人吴某的证言证明：其是陈功的驾驶员。2007年陈功任宣通公司经理时其给陈功当驾驶员，2010年5月4日随陈功一起到泾县。头两年其工资在宣通公司拿。2012年后其工资都没有拿，当年分2次在泾县公路公司财务上借了4万元。2013年8、9月份陈功喊其找宣通公司的冯某拿了4万元现金还到了泾县公路公司的财务上。
18、证人陈某某、马某某的证言证明：其是泾县公路公司职工。2012年吴某在公司2次共借了4万元工资。2013年8、9月份吴某拿了4万元将借款还了。
19、被告人陈功的供述和辩解证明：2013年，泾县公路工程有限责任公司副经理张某某找其，说丁某某的房贷到了期，想从公路公司借钱周转一下。张某某讲以购买石子的名义从公路公司借款，并提议以丁某某前妻李某的名义造一份虚假的石子购销合同，从公路公司账上借，房贷50万元，另外2万元利息，其同意了。其让张某某多借了20万元，因为当时冯某还有20万元单位欠款没还，所以虚假合同借款就是72万元，这72万元从公路公司账户打到了李某的账户上，欠款直到案发一直没有归还。
证明本案事实的综合性证据有：
1、宣城市公路管理局宣路政（2010）25号、84号文件、人口信息表、履历表证明：2010年5月4日，陈功被宣城市公路管理局任命为泾县公路分局副局长（主持工作），2010年11月29日被任命为泾县公路分局局长及其身份情况。
2、泾县公路工程有限责任公司工商登记资料及营业执照证明：泾县公路工程有限责任公司于1996年设立，2009年事业单位法人宣城市公路局出资收购了该公司全部股权。2011年3月22日，公司法定代表人变更为陈功。
3、扣押财物清单证明：2014年3月27日，陈功亲属代为退款13.5万元至泾县人民检察院；2014年1月15日，2月26日张某某、冯某分别退款52万元、16万元至泾县人民检察院。
4、到案经过证明：2013年11月30日，陈功主动到检察机关接受调查，并如实供述了自己的受贿犯罪事实。
5、证人李某的证言证明：其是陈功妻子。2012年8月份左右，服装店刚开业时，陈功找张某某借了20万元打到其卡上，另陆续给了十几万元。
6、证人王某某的证言证明：宣城市公路局作为业主单位，一般都会委托工程辖区内的公路分局组成项目部。项目部组成人员名单由分局确定后上报市局审批。原则上项目部工作不受分局领导，但毕竟项目部组成人员是由分局确定上报，分局领导还是可以做些协调工作。
7、被告人陈功的供述证明：2006年8月份，其调到宣通公司任总经理，2010年5月份调到宣城市公路局泾县分局任副局长，2010年10月份任局长，期间兼任泾县公路工程有限责任公司经理。其工作职责是主持县公路分局和县公路工程公司全面工作，包括维护道路安全畅通，负责本辖区道路养护、安全状况，维护辖区内路产路权，以及组织实施市公路分局交办事宜。对道路工程进行现场管理、安全管理及合同管理就是市局法人代表委托分局的现场管理办公室主任签订相关合同（包括工程合同、监理合同、审核计量和变更等）其中计量和变更都要报到市公路局审核，还负责地方矛盾协调等事宜。上述每个项目其分局都要成立相应的现场管理办公室。收受他人的钱来的容易，用起来就比较大手大脚，吃好的穿好的，买过外国的名牌服装，花在这上面至少有五、六万元，平时周末和一群朋友去周边城市胡吃海喝，花了也有六、七万元，其爱人开女装店，其提供了十三、四万元。
原审法院认为：被告人陈功身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物26.1万元，为他人谋取利益，并利用职务上的便利，挪用公款72万元、超过三个月未还且部分公款用于营利活动，情节严重，其行为已构成受贿罪、挪用公款罪。陈功一人犯有两罪，应当数罪并罚。陈功自动投案，如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻或减轻处罚。陈功家属代为退出赃款13.5万元，挪用的公款被追回68万元，陈功在庭审中自愿认罪，均可酌情从轻处罚。综上，决定对陈功犯受贿罪减轻处罚，犯挪用公款罪从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第三百八十四条第一款，第六十七条第一款，第六十九条，第六十四条，《最高人民法院〈关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条，《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条，第三条的规定，判决：一、被告人陈功犯受贿罪判处有期徒刑八年，并处没收个人财产十万元；犯挪用公款罪判处有期徒刑五年六个月，决定合并执行有期徒刑十二年，并处没收个人财产十万元；二、被告人陈功退出的违法所得13.5元予以追缴，上缴国库；三、继续追缴被告人陈功违法所得16.6万元，其中4万元发还被害单位。
陈功不服上述刑事判决，向本院提出上诉称：1、一审判决认定其参与“榔双路”BT项目工程投资的证据不足，能够证明此节事实的只有张某某的证言，在无其他证据印证的情况下，张某某的证言是孤证，不能认定。2、给冯某的20万元不属于挪用公款。该款项是冯某、吴某为工作支付的各种费用，理应由单位承担。宣通公司与泾县公路局本质上属于一个大家庭，该20万元属于单位间的资金调节，不属于挪用公款给他人和自己使用的情形，只是违反财务规定，而非犯罪。3、其未挪用公款归还用于经营活动产生的借款，没有挪用公款的直接故意，只是因法律认识肤浅才导致犯罪。且其具有自首情节，犯罪行为未给国家造成损失，故应对其挪用公款罪减轻处罚。综上，请求二审法院对挪用公款罪依法改判。其辩护人亦发表上述相同的意见。
出庭检察员发表如下意见：一审判决认定陈功挪用公款72万元的事实清楚，证据确实充分。一审判决对受贿罪、挪用公款罪定性准确、量刑适当。建议二审法院维持原判。
原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人没有提出影响案件事实认定的新的证据。故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人陈功作为国家工作人员，在担任宣城市公路局泾县分局副局长、局长兼任泾县公路工程有限责任公司经理期间，利用职务上的便利，非法收受他人财物26.1万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。陈功作为国家工作人员，利用担任宣城市公路局泾县分局局长兼任泾县公路工程有限责任公司经理的职务便利，挪用公款72万元、超过三个月未还且将部分公款用于营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。陈功上诉称其未参与“榔双路”BT项目工程投资，挪用公款不是用于营利活动，审理认为证人张某某、乐某某、毕某某、冯某甲、丁某某的证言相互印证，共同证实了陈功参与“榔双路”BT项目工程投资和挪用公款52万元用于营利活动的事实。陈功上诉称汇给冯某的20万元不属挪用公款，审理认为陈功虽先后在宣通公司和泾县公路工程有限责任公司任职，但该两公司系完全独立的法人单位，陈功利用职务便利，虚构支付工程材料款的理由，将泾县公路工程有限责任公司所有的20万元挪给其他单位或个人使用，超过三个月未归还，其行为符合挪用公款罪的犯罪构成。原审判决认定事实清楚，定罪准确。陈功一人犯两罪，依法应当数罪并罚。陈功自动投案，如实供述受贿和挪用公款的基本犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；其积极退出部分赃款、庭审中自愿认罪，且被挪用的公款大部分已被追回，均可酌情从轻处罚。原审判决综合陈功的犯罪事实、性质、社会危害性和量刑情节已对其犯受贿罪减轻处罚、对其犯挪用公款罪从轻处罚，所作量刑适当。上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 燕
审 判 员 谢 振
代理审判员 潘成鹏
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 郑梦婕
附：相关法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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