安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）亳民二终字第00107号
上诉人（原审被告）：安徽方敏医药有限公司。
法定代表人：方敏，该公司总经理。
委托代理人：王淑娟，安徽亳乐律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：苏州弗洛莱网络科技有限公司。
法定代表人：陈羽衡，该公司经理。
委托代理人：耿辉，江苏恒邦律师事务所律师。
上诉人安徽方敏医药有限公司因与被上诉人苏州弗洛莱网络科技有限公司合同纠纷一案，不服亳州市谯城区人民法院（2012）谯民二初字第00400号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人安徽方敏医药有限公司的委托代理人王淑娟、被上诉人苏州弗洛莱网络科技有限公司委托代理人耿辉，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2011年11月4日安徽方敏医药有限公司与苏州弗洛莱网络科技有限公司签订区域代理合同，约定苏州弗洛莱网络科技有限公司为安徽方敏医药有限公司的代理销售商，负责在苏州地区销售安徽方敏医药有限公司的产品。苏州弗洛莱网络科技有限公司保证在代理期间第一年从安徽方敏医药有限公司进货总额不少于30万元，第二年增长10%，自第三年增长率为20%（待定），首批进货不少于30000元。2012年1月29日，双方又签订一份网络运营合作协议，约定安徽方敏医药有限公司许可苏州弗洛莱网络科技有限公司在网上销售安徽方敏医药有限公司的产品，苏州弗洛莱网络科技有限公司从安徽方敏医药有限公司按优惠价购买产品，在网络上以安徽方敏医药有限公司名义对外销售，所收货款打入安徽方敏医药有限公司帐户上，安徽方敏医药有限公司每月1号按营业额进行结算，全部营业额归苏州弗洛莱网络科技有限公司所有。2011年10月30日苏州弗洛莱网络科技有限公司向安徽方敏医药有限公司汇购货款3万元，安徽方敏医药有限公司产品也相应送达苏州弗洛莱网络科技有限公司。之后苏州弗洛莱网络科技有限公司共在网上销售数额为32586元。2012年5月14日苏州弗洛莱网络科技有限公司要求安徽方敏医药有限公司进行结算，安徽方敏医药有限公司一直未结算。随后苏州弗洛莱网络科技有限公司以安徽方敏医药有限公司违反合同为由停止在网上销售，并以快递方式将余货退回给安徽方敏医药有限公司，并停止经营（退货分三次进行。第一次货价为9134元；第二次退货价值为3315元；第三次退货价值为9395.2元，以上合计21844.2元）。苏州弗洛莱网络科技有限公司在销售中尚欠安徽方敏医药有限公司货款9613元。
原审法院经审理认为：合同双方应诚信守约，全面履行自己的义务。本案中，原、被告约定每月1日结算，至2012年5月仍未结算，安徽方敏医药有限公司已存在违约行为，但苏州弗洛莱网络科技有限公司在合同未解除的情况下，停止销售并将剩余货物退给安徽方敏医药有限公司，也违反合同约定。即保障年销售30万元约定落空，由于双方对违约金未作出明确约定，因此对双方均要求对方应支付违约金的请求不予支持。但原告苏州弗洛莱网络科技有限公司打入安徽方敏医药有限公司帐户上3万元，后退货21844.2元，实际用自己的8155.80元和借安徽方敏医药有限公司的9613元，合计17768.8元，盈利14807.2元（销售额32586元-成本价17768.8元），由此计算，8155.8元所带来的利益为6823.6元。9613元产生的利益为7983.6元。9613元所产生的利润，安徽方敏医药有限公司可不予支付给苏州弗洛莱网络科技有限公司（合同约定不得赊帐）。8155.8元所产生的利润6795.56元应归苏州弗洛莱网络科技有限公司所有，故安徽方敏医药有限公司应退还苏州弗洛莱网络科技有限公司36823.6元（30000元＋6823.6元），鉴于目前双方经营关系恶化已无法合作，当事人双方签订的合同应当解除。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，判决：一、解除原告苏州弗洛莱网络科技有限公司与被告安徽方敏医药有限公司之间于2011年11月4日签订的“区域销售代理合同”和2012年1月29日签订的淘宝商城运营合作协议。二、被告安徽方敏医药有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告苏州弗洛莱网络科技有限公司营业额合计36823.60元。三、驳回原告苏州弗洛莱网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1341元，由被告安徽方敏医药有限公司承担878元，原告苏州弗洛莱网络科技有限公司承担463元。
上诉人安徽方敏医药有限公司上诉称：一、原审判决上诉人返还36823.60元属认定事实错误。根据双方2011年11月4日签订的区域代理销售合同，苏州弗洛莱网络科技有限公司应保证区域内有年30万的销售量，否则应解除代理赔偿损失。但苏州弗洛莱网络科技有限公司仅进货16804元，并于12月14日违反合同约定退还9134元货物，给上诉人造成39134元损失。根据双方2012年1月29日签订的淘宝商城运营合作协议，苏州弗洛莱网络科技有限公司进货32172.9元，退货3315元，现在其诉称销售33075.6元，属于网上制造虚假销售。同时在合作期间，苏州弗洛莱网络科技有限公司提出无理要求被上诉人拒绝后，对上诉人的网店和上诉人单位人员进行攻击，造成天猫商城对上诉人处罚，给上诉人在经济和声誉上造成损失。苏州弗洛莱网络科技有限公司是双方签订的区域代理销售合同和淘宝商城运营合作协议的违约方，应承担违约责任。二、一审法院称上诉人未提交证据是错误的，上诉人一审时已经提交证据并当庭出示。请二审法院予以核实。三、原审法院对上诉人的反诉请求驳回错误，上诉人无违约行为，被上诉人违反双方签署的“淘宝商城运营合作协议”，应赔偿上诉人损失。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，改判上诉人不承担还款责任同时支持上诉人的一审反诉请求。
被上诉人苏州弗洛莱网络科技有限公司答辩称：原审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
双方当事人在二审中均未提供新证据，所举其他证据与原审相同，相对方的质证意见也同原审。一审时安徽方敏医药有限公司提供了两组证据，原审判决书中未予载明，现予以纠正。安徽方敏医药有限公司提供的证据一：1、2011年11月4日“区域销售代理合同”；2、客户明细账发货单4张价款16804元；3、退货清单一张9134元。该组证据证明苏州弗洛莱网络科技有限公司违反合同约定，及给安徽方敏医药有限公司造成损失的计算依据。证据二：1、2012年1月29日淘宝商城运营合作协议；2、发货清单8份计价款32172.9元及方敏医药公司价格表；3、退货清单2份12710.2元；4、给姜总的信；5、短信照片；6、网络罚款差评赔偿证明；7、退货损毁照片；8、短信骚扰及报案证明；9、发货凭证；10、网络单据证明。该组证据证明苏州弗洛莱网络科技有限公司违约，及造成安徽方敏医药有限公司损失。
苏州弗洛莱网络科技有限公司对该两组证据的质证意见为：对证据一中的“区域销售代理合同”无异议，但该合同并未履行也无法履行，因为超出苏州弗洛莱网络科技有限公司的经营范围。对证据一中发货单及退货清单证据真实性无异议，但不存在违约。对证据二中的淘宝商城运营合作协议、发货清单均予以认可，价格表不认可，退货清单有异议，退货金额不对，苏州弗洛莱网络科技有限公司第三次退货实际16000多元。对该组证据二其余证据均不予认可，是安徽方敏医药有限公司违约，苏州弗洛莱网络科技有限公司未进行诽谤。
本院对苏州弗洛莱网络科技有限公司提供的证据的认证意见与原审一致。对安徽方敏医药有限公司提供的证据的认证意见为：对证据一及证据二中的1、2、3、9证据的真实性予以认定，对其证明目的不予认定。
本院查明的事实为：2011年10月30日苏州弗洛莱网络科技有限公司向安徽方敏医药有限公司汇款3万元，2011年11月4日安徽方敏医药有限公司与苏州弗洛莱网络科技有限公司签订“区域销售代理合同”，约定苏州弗洛莱网络科技有限公司为安徽方敏医药有限公司的代理销售商，负责在苏州地区销售安徽方敏医药有限公司的产品。双方于2012年1月29日又签订一份“淘宝商城运营合作协议”，约定苏州弗洛莱网络科技有限公司以自身的技术及推广为安徽方敏医药有限公司的淘宝商城旗舰店提供运营及营销服务，全权负责安徽方敏医药有限公司产品淘宝商城旗舰店的运营。安徽方敏医药有限公司对苏州弗洛莱网络科技有限公司有监管权力，苏州弗洛莱网络科技有限公司从安徽方敏医药有限公司按优惠价购买产品，在安徽方敏医药有限公司的淘宝商城旗舰店对外销售，所收货款打入安徽方敏医药有限公司帐户上，安徽方敏医药有限公司每月1号按营业额进行结算，全部营业额归苏州弗洛莱网络科技有限公司所有。安徽方敏医药有限公司2011年11月4日至2012年1月28日期间，共发给苏州弗洛莱网络科技有限公司16804元的货物，被苏州弗洛莱网络科技有限公司退货9134元。2012年1月29日至今，安徽方敏医药有限公司共发给苏州弗洛莱网络科技有限公司32172.9元的货物。苏州弗洛莱网络科技有限公司负责运营安徽方敏医药有限公司的淘宝商城旗舰店期间销售金额为32586元。2012年5月14日苏州弗洛莱网络科技有限公司要求安徽方敏医药有限公司进行结算，安徽方敏医药有限公司一直未结算。随后苏州弗洛莱网络科技有限公司以安徽方敏医药有限公司违反合同为由，不在负责运营安徽方敏医药有限公司的淘宝商城旗舰店，并以快递方式将12710.2元货物退回给安徽方敏医药有限公司。
本院另查明：亳州市谯城区人民法院作出的（2012）谯民二初字第00400号民事裁定书驳回了安徽方敏医药有限公司的反诉请求，该裁定于2014年1月8日送达安徽方敏医药有限公司，安徽方敏医药有限公司于2014年1月22日对该裁定提出上诉。
本院认为：综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点为：1、安徽方敏医药有限公司在本案中是否存在违约行为？2、安徽方敏医药有限公司是否应当返还36823.6元给苏州弗洛莱网络科技有限公司？
对于焦点一，2011年11月4日安徽方敏医药有限公司与苏州弗洛莱网络科技有限公司签订“区域销售代理合同”，约定苏州弗洛莱网络科技有限公司为安徽方敏医药有限公司在苏州的代理销售商，负责苏州区域的产品销售及售后服务。但在该合同履行不久，双方于2012年1月29日又重新签订了“淘宝商城运营合作协议”，约定苏州弗洛莱网络科技有限公司从安徽方敏医药有限公司按优惠价购买产品，在安徽方敏医药有限公司的淘宝商城旗舰店对外销售。在“淘宝商城运营合作协议”中，原签订的区域代理销售合同是否继续履行双方未作约定。依照原“区域销售代理合同”，苏州弗洛莱网络科技有限公司已向安徽方敏医药有限公司支付了3万元进货款，在履行“淘宝商城运营合作协议”中，苏州弗洛莱网络科技有限公司未再向安徽方敏医药有限公司支付进货款项。苏州弗洛莱网络科技有限公司根据双方签订的合作协议，负责安徽方敏医药有限公司的淘宝商城旗舰店的经营，但在经营过程中，安徽方敏医药有限公司对淘宝商城旗舰店的运营与苏州弗洛莱网络科技有限公司发生争议，安徽方敏医药有限公司拒绝按双方签订的合作协议进行结算，经苏州弗洛莱网络科技有限公司书面催告后，安徽方敏医药有限公司仍拒不结算，违反了双方合作协议的约定，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，苏州弗洛莱网络科技有限公司要求解除双方签署的“淘宝商城运营合作协议”的请求应予支持。同时2011年11月4日双方签订的“区域销售代理合同”，一审中双方均提出解除该合同，双方已不具备继续履行该合同的合作基础，对苏州弗洛莱网络科技有限公司要求解除该“区域销售代理合同”的请求予以支持。安徽方敏医药有限公司要求解除该合同的同时，提出退货损失及违约金赔偿等反诉请求，因一审法院作出的（2012）谯民二初字第00400号民事裁定驳回了安徽方敏医药有限公司的反诉，安徽方敏医药有限公司对该裁定提起上诉，但超出了上诉期限，本院对安徽方敏医药有限公司的反诉请求不再审理，安徽方敏医药有限公司可另行提出诉讼。
对于焦点二，由于2011年11月4日安徽方敏医药有限公司与苏州弗洛莱网络科技有限公司签订的“区域销售代理合同”及2012年1月29日签订的“淘宝商城运营合作协议”解除，合同尚未履行的部分终止履行。
对于“区域销售代理合同”解除后，已经履行的部分恢复原状，安徽方敏医药有限公司应返还30000元进货款，苏州弗洛莱网络科技有限公司应返还16804元货物。苏州弗洛莱网络科技有限公司已经返还9134元货物，不能返还的货物应按价赔偿安徽方敏医药有限公司7670元（16804元-9134元=7670元），安徽方敏医药有限公司应返还苏州弗洛莱网络科技有限公司22330元（30000元-7670元=22330元）。
对于“淘宝商城运营合作协议”解除后，已经履行的部分恢复原状，无法恢复原状的折价赔偿，对苏州弗洛莱网络科技有限公司认可的已经履行部分，按原协议执行。安徽方敏医药有限公司发货32172.9元，苏州弗洛莱网络科技有限公司共退货12710.2元，尚欠安徽方敏医药有限公司价值19462.7元（32172.9元-12710.2元=19462.7元）的货物应按价赔偿。另依照合作协议安徽方敏医药有限公司应当返还苏州弗洛莱网络科技有限公司经营淘宝商城旗舰店期间的营业额32586元。安徽方敏医药有限公司应当返还苏州弗洛莱网络科技有限公司款项为13123.3元（32586元-19462.7元=13123.3元）。
以上合计，安徽方敏医药有限公司应当返还苏州弗洛莱网络科技有限公司款项共为35453.3元（22330元＋13123.3元=35453.3元）。
综上，原审判决认定事实不清，依法应予纠正，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持亳州市谯城区人民法院（2012）谯民二初字第00400号民事判决第一项、第三项（即解除原告苏州弗洛莱网络科技有限公司与被告安徽方敏医药有限公司之间于2011年11月4日签订的“区域销售代理合同”和2012年1月29日签订的淘宝商城运营合作协议；驳回原告苏州弗洛莱网络科技有限公司的其他诉讼请求）；
二、撤销亳州市谯城区人民法院（2012）谯民二初字第00400号民事判决第二项（即被告安徽方敏医药有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告苏州弗洛莱网络科技有限公司营业额合计36823.60元）；
三、上诉人安徽方敏医药有限公司于本判决生效之日起十日内返还被上诉人苏州弗洛莱网络科技有限公司款项35453.3元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1341元，由安徽方敏医药有限公司负担816元，苏州弗洛莱网络科技有限公司承担525元。
二审案件受理费721元由安徽方敏医药有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马 燕
审判员 佘朝霞
审判员 刘 强
二〇一四年十一月十七日
书记员 梁建红
郭小灵
附相关法条：
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。