宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民终字第1376号
上诉人（原审原告）吴建华，男，1975年5月28日出生，回族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市。
委托代理人朱岩炯，宁夏正义达律师事务所律师。
上诉人（原审被告）宁夏华宇建设工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人竺伟军，该公司经理。
委托代理人付前明，宁夏综义律师事务所律师。
上诉人吴建华、宁夏华宇建设工程有限公司因追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第5600号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月5日公开开庭审理了本案。上诉人吴建华的委托代理人朱岩炯，上诉人宁夏华宇建设工程有限公司的委托代理人付前明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，被告宁夏华宇建设工程有限公司因阅海万家建设工程需要，于2012年6月10日与山东华夏集团有限公司（委托代理人为原告吴建华）签订《工业品买卖合同》约定：被告以37.3万元的价款向山东华夏集团有限公司购买5510型号塔机一台，包含安装费。该塔机的安装工程由原告承揽。原告以个人名义雇佣柳伟等四人从事该塔机的安装工作，并要求被告予以配合。2013年7月15日，原告的雇员柳伟在安装塔机的过程中被被告派来配合塔机安装工作的汽车吊从高处推落摔伤。柳伟当日被送至宁夏回族自治区人民医院救治，原告支付其治疗期间医疗费共计52274.22元。2014年1月16日，柳伟将本案的原、被告起诉至法院，要求赔偿其经济损失共计168482.56元（不含已付医疗费52274.22元）。诉讼中，经法院释明，柳伟选择提供劳务者受害责任纠纷要求本案原告承担赔偿责任，同时，原告对柳伟的伤残等级申请重新鉴定，支出鉴定费1800元。法院于2014年8月11日依法作出（2014）兴民初字第823号民事判决，判决：吴建华赔偿柳伟损失共计76839.6元（其中医疗费627.9元、护具费1900元、误工费12539.5元、护理费11403元、残疾赔偿金39662.8元、住院伙食补助费和营养费共计5600元、被抚养人生活费4506.4元、交通费600元），并负担案件受理费542元，鉴定费1800元。该判决生效后，原告支付了柳伟赔偿款76839.6元及案件受理费542元。原告支付柳伟赔偿款后，将被告诉至法院，请求判令被告赔偿原告各项损失131456元（其中法院判决确定赔偿款76839.6元、垫付医疗费52274.22元、鉴定费1800元、案件受理费542元）；本案诉讼费用由被告承担。
另查明，庭审中，原告称其代理山东华夏集团有限公司销售塔机，负责被告所购塔机安装工作，山东华夏集团有限公司将塔机安装费以提成的方式支付给原告。
原审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中，柳伟与原告之间系雇佣关系，柳伟在安装塔机的过程中被被告派来配合塔机安装工作的汽车吊从高处推落摔伤，柳伟有权要求原告（雇主）承担赔偿责任。原告承担赔偿责任后，就其超出赔偿范围部分有权向被告追偿。本案中，原告以提成的方式收取山东华夏集团有限公司的安装费，负责被告所购塔机的安装工作，被告派来汽车吊也是应原告要求配合其塔机安装工作，因原告指挥不当及被告汽车吊司机操作失误导致柳伟被被告所派汽车吊从高处推落摔伤，原告与被告对柳伟受伤的损害后果应共同承担法律责任，因原、被告各自过错程度相当，故原、被告各承担50%的赔偿责任。法院生效的判决确认原告因柳伟受伤所造成的经济损失共计131455.82元（其中法院判决原告支付被告赔偿款76839.6元、负担鉴定费1800元、案件受理费542元，原告垫付柳伟医疗费52274.22元），故对超出原告赔偿范围的部分，被告应给付原告，故被告应赔偿原告经济损失65727.91元（131455.82元×50%）。被告辩称原告诉讼主体不适格，因法院生效判决已经确认原告与柳伟之间存在雇佣关系，且判决原告赔偿柳伟经济损失，故原告支付柳伟赔偿款后，有权向被告追偿，故对被告的该辩解意见，法院不予采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决：被告宁夏华宇建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吴建华赔偿款65727.91元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2929元，减半收取1464.5元，原告吴建华负担732.25元，被告宁夏华宇建设工程有限公司负担732.25元（此款原告吴建华已经预交，由被告宁夏华宇建设工程有限公司随上述款项一并给付原告吴建华）。宣判后，吴建华、宁夏华宇建设工程有限公司不服，提起上诉。
上诉人吴建华上诉称，一审判决认定事实错误。银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第823号民事判决书已认定案外人柳伟受伤的原因是被被上诉人宁夏华宇建设工程有限公司派来配合塔机安装工作的汽车吊从高处推落摔伤，没有认定上诉人吴建华指挥汽车吊及指挥不当的事实和过错。在银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第823号民事案件及本案中，柳伟及被上诉人均未提出上诉人有过错，一审判决审理查明的事实中也没有上诉人指挥汽车吊及指挥不当的内容。故一审判决上诉人有过错，应承担一半的赔偿责任无事实和法律依据。请求二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人宁夏华宇建设工程有限公司答辩称，上诉人吴建华的上诉请求不能成立。一审判决关于案外人柳伟受伤系上诉人指挥不当所致的认定是正确的，双方合同约定安装责任是由山东华夏集团有限公司承担的。根据双方法庭陈述，可以证明上诉人未尽到安装指挥的义务，且被上诉人在原审中提过此抗辩理由。但一审判决认定是被上诉人宁夏华宇建设工程有限公司派来的司机致柳伟受伤是错误的，应当判决上诉人承担全部赔偿责任。本案汽车吊司机并非被上诉人宁夏华宇建设工程有限公司派来的，第三人造成的责任应由第三人承担，与被上诉人无关。请求二审法院驳回上诉人吴建华的上诉请求。
上诉人宁夏华宇建设工程有限公司上诉称，一、被上诉人吴建华没有行使追偿权的主体资格，一审法院应驳回其诉讼请求。与上诉人宁夏华宇建设工程有限公司签订合同的是山东华夏集团有限公司，被上诉人作为个人只具备作业或操作资质，没有安装资质。被上诉人无权以自己的名义来行使追偿权，即使是行使追偿权也应由山东华夏集团有限公司来主张。二、一审判决直接以银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第823号民事判决书认定上诉人存在过错是错误的，该案中没有直接证据证明汽车吊是上诉人找来的，上诉人不应当承担赔偿责任。三、案外人柳伟受伤是由于被上诉人或山东华夏集团有限公司现场无人指挥吊车及受害人未尽到谨慎义务共同造成的。受害人也应承担一定的责任。被上诉人未以该理由进行抗辩，该部分责任只能由被上诉人来承担。综上，请求二审法院撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人吴建华答辩称，一、被上诉人吴建华具备诉讼主体资格，银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第823号民事判决书已认定被上诉人是塔吊的安装承揽人也是受害人柳伟的雇主，其是追偿权权利人。二、造成柳伟受伤的原因是上诉人宁夏华宇建设工程有限公司派来的汽车吊将柳伟推落摔伤，上诉人应承担赔偿责任。三、在安装中被上诉人没有过错，受害人也没有过错，因此赔偿责任应由上诉人承担。
二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同。有经一、二审庭审质证、认证的双方当事人的陈述，上诉人吴建华提交的银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第823号民事判决书及中国建设银行客户回单各一份，上诉人宁夏华宇建设工程有限公司提交的《工业品买卖合同》及银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第823号民事判决书各一份等证据证实，足以认定。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第823号民事判决书已认定上诉人吴建华与案外人柳伟的雇佣关系，以及柳伟在安装塔机的过程中被上诉人宁夏华宇建设工程有限公司派来配合塔机安装工作的汽车吊从高处推落摔伤的事实。上诉人吴建华以提成的方式收取山东华夏集团有限公司的安装费，负责上诉人宁夏华宇建设工程有限公司所购塔机的安装工作，故上诉人吴建华、宁夏华宇建设工程有限公司对柳伟受伤的损害后果应共同承担法律责任，一审判决双方各承担50%的赔偿责任并无不当。二上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2929元，由上诉人吴建华、宁夏华宇建设工程有限公司各负担1464.5元。
本判决为终审判决。
审判长 丁 瑾
审判员 彭 云
审判员 刘煜姗
二〇一五年二月二十七日
书记员 樊新巧
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。