辽宁省抚顺市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽04刑终1号
原公诉机关辽宁省清原满族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）闻长山，男，汉族，1950年5月10日出生，高中文化，退休工人，住辽宁省清原满族自治县。2014年9月8日被指定居所监视居住，同年10月28日被刑事拘留，同年11月10日被执行逮捕。现羁押于清原满族自治县看守所。
辽宁省清原满族自治县人民法院审理辽宁省清原满族自治县人民检察院指控原审被告人闻长山犯故意伤害罪一案，于2015年11月25日作出（2015）清刑初字第00094号刑事判决。宣判后，原审被告人闻长山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人闻长山，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年9月7日15时许，被告人闻长山与被害人郑某甲在清原满族自治县红透山新区农贸大厅内，因下棋发生争执。被告人闻长山挣脱被害人郑某甲纠缠后，跑出农贸大厅，行至清原满族自治县红透山新区“勺香园饭店”附近，被害人郑某甲追赶上继续纠缠，被告人闻长山将被害人郑某甲推开，被害人郑某甲再次纠缠，被告人为摆脱纠缠怼搡中，其将郑某甲怼倒在地，致使郑某甲头部受伤，后送医院经救治无效死亡。经法医鉴定，郑某甲符合在陈旧性颅脑损伤及双侧颞、顶骨开窗术后的基础上，因头部受到外力作用导致重度颅脑损伤而死亡；左眼睑出血符合钝性外力直接作用所致。案发后，被告人闻长山被拘传至公安机关。
案件审理过程中，被告人家属与被害人家属达成和解协议，赔偿被害人家属经济损失60000.00元，取得被害人家属谅解。
原审法院认定上述事实的证据有：
1、案件来源、接受刑事案件登记表、立案决定书、侦破报告、抓捕经过、情况说明等能够证实发案的时间、地点、侦破及被告人闻长山到案经过的情况。
2、证人郑某乙的证言：我是郑某甲的姐姐，2014年9月7日下午三点左右，王甲给我丈夫打电话，说郑某甲在棚户区“勺香园”门口躺着呢，我就去了，看见他昏迷不醒，我就报警了。打我弟弟那个人的兄弟媳妇和我说，去医院看看，警察拉我们就去红透山矿医院，因为矿医院环境不行，医生让转院，我们就去市中心医院，检查后，医生说什么颅内出血，得住院，让我签了好多单子，其中就有病危通知书。后半夜一点多，我外甥给我打电话，说郑某甲不行了，我就去了，一点四十多人就死了。郑某甲在2002年出过车祸，头部两侧都没有颅骨，就是一层皮。我在现场的时候，打我弟弟的那个人也在场，他耳朵背，他兄弟媳妇说是因为下棋发生的争执。
3、证人郑某丙的证言：当天下午三点左右，我姐姐给我打电话，说郑某甲在棚户区道上躺着呢，让我看看。我刚到那就看见一个老头扶着郑某甲，把郑某甲上半身扶起来，嘴里嘟囔说，就因为下棋，然后，他一松手，郑某甲就又倒地上了，这时开始抽搐，旁边人告诉我掐人中，我就掐郑某甲人中。半天，他有点缓过来了不抽了，周围人说他尿裤子了，我一看裤子湿了，过一会我姐和警察都来了，我就在一边看着了，警察问了一些情况，照了一些照片，就开车把他拉矿医院了，我就回家了。我不认识那老头，老头一只手有毛病，一直端着。他一直站着也没说话，有人让他去找个家里人来，他走了一会领个亲属来，他亲属说赶紧送医院吧，然后就去医院了。
4、证人华某某的证言：2014年9月7日下午三点左右，我当时在农贸大厅卖水果，听门前人说老郑在地上躺着呢，我就去了一下，我问他，老郑，你怎么在地上躺着，他也没说话，只是呼吸，后来有人给他家亲戚打电话，他家来人了，也不知道是姐姐还是妹妹，当时旁边有人对这个亲戚说，赶紧送医院，这个亲戚说管不了，我看他亲戚都不管，我也没管，就回去卖水果了。
5、证人肖某某的证言：当天下午，我在饭店炒完菜出来，看见对面“勺香园”门前一帮人，我到近前看，是我同学郑某乙的弟弟郑某甲倒在地上，有个姓闻的老头在旁边溜达，还是一只手，还有大厅卖水果的也去了，她还拽了郑某甲一下，我打电话告诉王甲，等我再出去人就拉走了。郑某甲现在啥也不干，脑袋出过车祸，整天在农贸大厅溜达，没事在大厅下象棋，下不过就老急眼，没完没了的跟着你。
6、证人王某某的证言：2014年9月7日中午的时候，老郑和另一个老头在我的摊对面下棋，下了五六盘之后，老郑就和那个老头吵吵，那个老头就走了。老郑就追出去了，我也跟着出去了，他俩出门后，左转就过那边道上了，我就回来了。后来听说老郑的手机在撕扯的过程中掉地上了，老郑让那人赔，具体怎么回事就不清楚了，他俩在大厅没有厮打。老郑经常来，总和别人下棋，脾气不算太好，输了激眼，身体不是很好，头部受过伤没有骨头。和老郑下棋的人是这两天来的，我不认识，好像左手有点毛病，耳朵背。后来说老郑倒地上了，我就卖呆，没看见有什么伤，就一直昏迷。
7、证人王乙的证言：2014年9月7日下午，我在饭店干活，听见外面吵吵，我就出去了，在我家饭店门前的右侧，看见有个老头倒在地上，听大伙说是因为下棋，有一个老头把另外一个老头推倒了，之后倒地上的老头被送医院了。我家是外地人，这两个老头都不认识。
8、证人邹某某的证言：2014年9月7日下午三点左右，我在卖水果。从“勺香园”前由西向东过来两男的，他们互相推对方，好像是闹着玩。我正在卖水果，其中一个男的就倒地了，有不少人围过来，我就收摊回家了。当时我正卖水果，那个人突然就倒地了，在地上还能动，没注意有外伤，也没看到有冲突。
9、被告人闻长山的供述与辩解：2014年9月7日下午一点多，我和姓郑的在红透山新区大厅里下棋，一共下了两回，我都赢了。以前他输了也不让走，但没这次这样。这次是因为我的炮杀了他的车，他要悔棋，我不同意，他就生气，我看他这样，就要走，棋没下完，他就用手抓我衣服不让我走，我就使劲挣脱。他脖子上用绳挂着的手机在他胸前来回晃，在和我厮巴时候掉地上了。我捡起来给他，他不要，我就放在一个凳子上。他手一松，我就跑出大厅，他就在后面追我。他在大厅门口捡了两块砖头，又扔了一块，我被他追着跑，在17号楼下跑了两圈，我跑不动了，他追到我，我就抢他手里的砖头，没抢下来。我一推姓郑的肩膀，就把他推倒了，之后就不动弹了，我上前搂他坐起来，我看他坐起来，就松手了，当时他还睁着眼睛，之后他又迷迷糊糊的倒在地上了，我看他又倒了，就在一边站着。过了一会他妹妹来了，因为我耳朵聋，听不见，没法和她沟通，就去1号楼把我弟媳妇找来。回到现场的时候，警察都到场了，警察把姓郑的送医院，我就回家了。下午五点多，我弟媳妇来我家，对我说姓郑的看病要拿钱，我就给了两千元钱和我的医保卡。事情就是这样。我和他厮巴过程中，我当时就是想把他推一边去。我抢他手里的砖头，没抢下来，我就推他身上，要不就是肩膀一下，他就面朝下倒地上了。我看他倒地上不起来，我就把他翻过来，让他面朝上，我用右手扶着他脖子给他扶起来，姓郑的就坐起来了，我看见他一个眼眶青了，左边额头撞个包，他迷迷糊糊的坐了一会，就又倒地上了。后来我弟媳妇来找我，我给拿了两千块钱，让她给姓郑的看病，后来她去没去，给他看没看病，我也不知道，死、活我也不知道。姓郑的倒地是我造成的，但不怨我，他拿砖头来砸我，我也不能硬挺着。
10、现场勘验检查工作记录、现场照片及视频资料，证实案发地点、以及证实现场方位、概貌和具体情况，以及案发时被害人与被告人纠缠和怼搡的情况。
辩护人向法庭提交了三份证明，证实被告人闻长山有肢体残疾、爱人有精神残疾，及平时表现。
原审法院认为，被告人闻长山无视国家法律，故意伤害他人身体，致人死亡，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人闻长山犯故意伤害罪的罪名成立，应予支持。被告人闻长山虽然是在被害人郑某甲的多次纠缠下怼搡对方，但其跨步连怼的行为，应认定有明知或放任伤害结果的发生，具有犯罪故意，故辩护人认为被告人闻长山的行为应为过失致人死亡的辩护意见，本院不予支持。被告人闻长山在案发后，被公安机关拘传的过程符合自首的条件，可认定为自首，依法可以减轻处罚。被害人郑某甲持砖持续纠缠被告人闻长山，在本案中有过错，且被害人郑某甲为特殊体质，故对被告人闻长山可酌情予以从轻处罚。被告人闻长山积极赔偿被害人郑某甲家属的经济损失，得到被害人家属的谅解，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第六十七条第一款的规定，作出如下判决：被告人闻长山犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
上诉人闻长山提出的上诉理由是：其没有伤害故意，只是推了被害人一下，被害人因旧伤而死，且其已赔偿被害人家属并取得谅解，一审法院对其量刑过重。
本院经审理查明的犯罪事实与原审判决认定的事实一致，且有经原审庭审质证、认证的相关证据予以证实，证据来源合法且能够相互印证，在本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。在二审期间，上诉人闻长山没有向法庭提交新的证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）闻长山故意伤害他人身体，并造成一人死亡的严重后果，其行为已构成故意伤害罪；鉴于被害人郑某甲对案件引发有过错且为特殊体质，上诉人闻长山又能积极赔偿被害人郑某甲家属的经济损失并取得被害人家属的谅解，同时上诉人闻长山经拘传到案并能如实供述自己罪行，构成自首，故可依法对其减轻处罚。关于上诉人闻长山所提其没有伤害故意，只是推了被害人一下，被害人因旧伤而死，且其已赔偿被害人家属并取得谅解，一审法院对其量刑过重的上诉理由，经查，现有证据可证实上诉人闻长山在与被害人撕扯中怼倒被害人并致被害人死亡，虽被害人身有旧疾，但上诉人闻长山的伤害行为系造成被害人死亡后果的直接原因，其行为符合故意伤害罪的构成要件，原审法院根据上诉人闻长山的犯罪性质、情节对其量刑并无不当，其上诉理由无法律依据，故不予支持。原判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 金顶伟
代理审判员 车 亮
代理审判员 梁馨月
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 陈 昊