重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第01445号
上诉人（原审被告）重庆市万州区鼎磊建筑劳务有限公司，住所地重庆市万州区天援路3号。
法定代表人杨林之，经理。
委托代理人唐宗泽，重庆高山律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）程永海，男，汉族，1954年6月22日出生，住重庆市万州区。
委托代理人秦本全，重庆渝万律师事务所律师。
上诉人重庆市万州区鼎磊建筑劳务有限公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2014）万法民初字第05670号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告程永海诉称，原告系被告工人，2011年12月25日，原告在被告承建的万州区经开区万利公共租赁住房及配建廉租房建设项目连接道工程工地从事混凝土施工作业时，被渝F052**号混凝土汽车压伤，后送往万州区中医院住院治疗，造成原告多处骨折及右小腿软组织脱套伤伴神经、肌肉、血管损伤等，原告于2013年3月11日出院，2013年9月25日原告再次住院13天取内固定物。经认定原告的受伤属于工伤，经劳动能力鉴定原告的伤残等级为五级，停工留薪期延长至2013年3月。
2014年6月3日万州劳人仲案字（2014）255号仲裁裁决书裁决被告支付原告工伤保险待遇共计174236元，原告认为该裁决书关于原告的停工留薪期工资、住院伙食补助费、鉴定检查费、交通费、住院期间护理费等裁决不公。据此，诉来法院，请求判令被告支付原告以下费用并承担本案诉讼费：1、一次性伤残补助金46980元（120元／天×21.75天×18月）；2、一次性伤残就业补助金25507.5元（51015元÷12月×60月×10%）；3、一次性工伤医疗补助金51015元（51015元÷12月×12月）；4.鉴定费1000元；5、交通费1000元；6、住院伙食补助费13680元（30元／天×456天）；7、住院护理费27360元（60元／天×456天）；8、停工留薪期工资41760元（120元／天×21.75天×16月）；9、轮椅费500元。
原审被告万州鼎磊公司辩称，本案不是工伤，原告是因为交通事故受伤，交警队事故认定原告系行人，我方并未收到工伤认定决定书。请求人民法院判决被告不支付原告工伤待遇。
原审经审理查明，2011年12月25日14时左右，原告在被告承建的万州区经开区万利公共租赁住房及配建廉租房建设项目连接道工程工地从事混凝土施工作业时，其双腿、左足、左肩等部位被给该工地运输混凝土的渝F052**号重型货车碾压致伤。后送往万州区中医院救治，被诊断为：左小腿、足软组织脱套伤伴神经、肌肉、血管损伤；左侧胫腓骨上端开放粉碎性骨折；右侧股骨骨折；左肩关节前脱位；左2、3跖骨骨折；左足拇指近节趾骨骨折；左跟骨骨折；左第2趾缺血性坏死；全身多处软组织挫裂伤。治疗443天后于2013年3月11日出院。2013年9月23日，原告再次入院进行内固定物手术，住院13天，两次住院共计456天。2011年7月30日，重庆市万州区人力资源和社会保障局作出万州人社伤（2012）525号工伤认定决定书，认定原告受伤系工伤，并依法向双方进行了送达，被告的签收人为张正碧（出纳）。2013年12月27日重庆市万州区劳动鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书，评定原告受伤为五级伤残，无护理依赖，并同意延长停工留薪期至第一次出院2013年3月，原告支付了鉴定检查费1000元。双方收到该鉴定结论通知书后均未提出再次鉴定申请。庭审中，双方均认可原告的工资为120元／天。
2014年3月18日，原告程永海向重庆市万州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付其工伤保险待遇200368元，仲裁委员会于2014年6月3日作出万州劳人仲案字（2014）第255号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付各项费用174236元。原、被告均对该裁决书不服，于法定期限内向本院提起诉讼。在诉讼中，本院终结后案，将万州鼎磊公司主张的事实、理由和请求并入本案一并审理。
原审法院认为，首先，原告在被告承建的工地做工时受伤，经劳动行政部门认定为工伤，并被鉴定为五级伤残，应当依法享受相应的工伤保险待遇。被告抗辩其未收到工伤认定决定书，但从庭审的证据来看，该决定书系被告出纳张正碧签收的，被告称张正碧现已于2009年离职，但并未提供相应证据，因此，对于其辩称，本院不予采纳。被告作为用人单位，未为原告参加工伤保险，应当承担相应的赔偿责任。其次，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《重庆市人力资源和社会保障局关于涉及第三方责任工伤保险待遇支付问题的通知》（渝人社发（2013）77号）的规定，用人单位及其职工按规定参加工伤保险并按时足额缴纳工伤保险费的，由于第三方责任造成工伤（亡），治疗工伤的医疗费不得重复享受，工伤保险经办机构根据民事伤害赔偿法律文书等合法有效依据确定的医疗费总额与由工伤保险基金支付的医疗费总额比较，不足部分予以补足，其他工伤保险待遇按《条例》和《实施办法》规定的项目和标准支付。从以上规定可以看出，在民事侵权责任和工伤责任竞合时，应当适用并赔原则。在本案中，原告虽然获得了交通事故赔偿，但仍有权利主张除医疗费以外的其他工伤待遇。对于原告主张的各项费用，本院分别认定如下：1、一次性伤残补助金，五级伤残按本人工资计算18个月，为46980元（120元／天×21.75天×18个月）；2、一次性伤残就业补助金，五级伤残按照上年度社平工资计算60月，因原告于2014年3月18日提出仲裁申请，要求解除劳动关系，当时原告已经59岁，其一次性就业补助金按照10%计算，为25507.5元（51015元÷12月×60月×10%）；3.一次性工伤医疗补助金，按照上年度社平工资计算12月，为51015元（51015元÷12月×12月）；4、伙食补助费3648元（8元／天×456天）；5、停工留薪期工资，原告受伤后，经劳动行政部门批准，延长停工留薪期至2013年3月，其停工留薪期为15个月，金额为39150元（120元／天×21.75天×15月）；6、护理费，原告虽然未提交证据，但是其受伤并且住院456天，客观上存在护理，60元／天符合本辖区护理标准，本院计算其护理费为27360元（60元／天×456天）。7、鉴定检查费1000元；8、交通费，虽然原告未提供证据，但其住院时间较长，客观上必然发生交通费，本院酌情认定500元；9、轮椅费，原告未提供证据，且无证据证明原告需要配置轮椅，因此，对于该项费用，本院不予支持。以上各项费用共计195160.5元。综上所述，本院依照《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第五十二条第一款和《重庆市人力资源和社会保障局关于涉及第三方责任工伤保险待遇支付问题的通知》（渝人社发（2013）77号）的规定，判决如下：一、解除原告程永海与被告重庆市万州区鼎磊建筑劳务有限公司之间的劳动关系。二、由被告重庆市万州区鼎磊建筑劳务有限公司在本判决生效后十日内，支付原告程永海工伤保险待遇195160.5元。三、驳回原告程永海的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市万州区鼎磊建筑劳务有限公司负担。
宣判后，重庆市万州区鼎磊建筑劳务有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求依法认定程永海是交通事故，不是工伤，并撤销原判。主要事实和理由：被上诉人程永海是一个行人，重庆市万州区人民法院（2013）万法民初字第06655号判决书的审理查明中“被告重庆昊鼎混泥土有限责任公司员工崔桂兴驾驶渝F052**号货车在省道103石梁段（张永军家门前）将行人原告碾伤”。2011年12月25日，交通事故认定书证明程永海不是工伤。而程永海交通事故案（2013）万法民初字第06655号民事判决书中的权利已执行完毕。上诉人不知道也未收到工伤认定书。
二审中，双方当事人均无反驳证据推翻一审判决认定的主要案件事实，本院对一审认定的事实依法予以确认。
本院认为，公安交通警察部门制作的道路交通事故认定书，仅对交通事故成因及责任作出认定，至于受害人受伤的性质，道路交通事故认定书不能也不可能予以确认。道路交通事故认定书载明被上诉人在发生交通事故时属“行人”，只是相对于车上乘坐人员及驾驶员而言，对于受害人所受伤害是否构成工伤，依法应由相应的劳动行政部门进行认定，上诉人主张道路交通事故认定书已证明被上诉人不是工伤的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
被上诉人因道路交通事故受伤，经重庆市万州区人力资源和社会保障局认定，作出了万州人社伤（2012）525号工伤认定决定书，并依法送达上诉人。该决定书明确告知上诉人与被上诉人“如不服本决定，可在收到本决定书之日起60内向重庆市人力资源和社会保障局或重庆市万州区人民政府申请行政复议。也可以向人民法院提起行政诉讼”，但上诉人并未在规定期限内对万州人社伤（2012）525号工伤认定决定书提出异议，故，在该工伤认定决定书已发生法律效力之后，上诉人再来请求人民法院在民事案件中直接确认被上诉人的伤不属工伤，与现行法律相悖，其主张依法撤销原判的上诉请求，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆市万州区鼎磊建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 杨
审 判 员 黄文革
代理审判员 李 斌
二〇一四年九月十五日
书 记 员 姜 霞