湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民初105号
原告：江西建工机械施工有限责任公司，住所地：江西省南昌市高新开发区艾溪湖一路568号。
法定代表人：谢兆伟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄力，江西求正沃德律师事务所律师。
委托诉讼代理人：成新生，江西求正沃德律师事务所律
师。
被告：武汉市蔡甸城建投资开发有限公司，住所地：武汉市蔡甸区莲花湖大道231号2栋。
法定代表人：肖飞，该公司董事长。
委托诉讼代理人：汪爱君，北京市尚公律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘振文，男，汉族，1957年5月11日出生，住武汉市汉阳区，该公司副总经理。
原告江西建工机械施工有限责任公司（以下简称江西建工）与被告武汉市蔡甸城建投资开发有限公司（以下简称蔡甸城投）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月8日、2017年9月15日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告江西建工委托诉讼代理人成新生、黄力，被告蔡甸城投委托诉讼代理人汪爱君、刘振文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江西建工提出诉讼请求：1、判令蔡甸城投向江西建工支付拖欠的部分工程款41，607，511.00元及逾期利息（按月息2%从2016年8月14日起计算至实际付清之日止，暂计算至起诉之日为4，160，751元）。2、本案诉讼费用、律师费用由蔡甸城投承担。
事实及理由：2014年2月，江西建工与蔡甸城投就承建蔡甸城投开发的依山龙郡项目工程进行协商，并签订了相关的合同，形成建设工程施工合同关系。后江西建工按蔡甸城投要求陆续开始施工，并完成了依山龙郡项目的部分工程。2016年4月25日，江西建工通过顺丰速运向蔡甸城投发送一份《函告》、2016年7月20日又发送一份《工作联系函》，上述两份函件中江西建工告知蔡甸城投将剩余工程款和依山龙郡项目的所有项目资金支付至江西建工指定账户即江西建工基本账户，任何人不得从蔡甸城投处收取现金（含以房抵款）或将款项转入其他账户；从即日起该项目所有往来文件，签章应以江西建工编号为3600000007264的公章为准，非以上编号公章签署一切文件江西建工不予以认可。2016年7月23日，原、被告就终止双方建设工程施工合同达成《依山龙郡一标段、四标段项目协议书》，约定江西建工退出依山龙郡一标段、四标段所有项目施工，双方进行退场清算程序，江西建工在15日内报送结算材料，蔡甸城投在7日内完成审核，3日内签订退场协议，蔡甸城投按照江西建工要求将所有项目资金付至江西建工基本账户，从即日起所有双方签署的文件，签章应按7月23号的江西建工报送的《工作联系函》要求执行。但之后，蔡甸城投拒不配合与江西建工进行财务对账，并将工程款支付至非江西建工基本账户的其他账户，江西建工从蔡甸城投处了解得知截止2016年12月7日蔡甸城投未经江西建工同意私自支付至其他账户或以房抵款的工程款数额有41,607,511.00元。现江西建工为维护自身合法权益提起本案诉讼。
被告蔡甸城投辩称：1、双方当事人签订的合同明确记载李文是江西建工的委托代理人，代表江西建工在合同上签字并加盖了公章。该合同附件6《承包人主要施工管理人员表》载明李文任江西建工“依山龙郡”项目总经理，合同也加盖了“武汉市建设工程合同备案专用章”，并在蔡甸建筑管理站依法备案。2、截止2016年7月23日以前，蔡甸城投共向江西建工支付工程款合计89,454,529.00元，在双方对帐时，江西建工对上述付款数额全部予以认同，均视同自己已收工程款。3、江西建工在“依山龙郡”项目施工过程中，尤其是在2016年1月至3月的春节前后，因其拖欠农民工工资、材料供货商的材料款、引发农民工聚众索要工资、材料供货商断供事件。4、2016年3月3日原被告双方共同举行联合会议，并制作了《关于江西建工机械施工有限责任公司依山龙郡项目工程复工的会议纪要》。但江西建工违背承诺，既没有指派专职负责人管理工程项目，也没有设立专用帐户，便于快捷支付农民工工资，更没有在收到蔡甸城投的200万元的工程款后，向民工支付拖欠的工资和材料商的材料款以恢复工程项目的施工建设。5、2016年7月18日和21日，蔡甸城投两次向江西建工发送《联系函》，强烈要求江西建工加快施工进度，切实解决施工进度缓慢、经常出现停工、竣工时间被严重超期的问题，保留追究其责任的权利。6、从2016年7月23日起双方开始商谈江西建工不再进行项目施工建设，进入退场清算程序，至2016年8月1日双方签订《依山龙郡一标段、四标段项目协议书》……。由于双方分歧重大，根本不可能按协议第2条约定时间完成第4条约定的造价审计、支付节点、班组清算、验收备案、违约责任等环节进行进一步协商，达成协议的工作和第7条约定的向材料供应商支付材料欠款的工作，从双方关于工程款结算问题的多份往来函件可知，该协议未得到真正执行，其中有些往来函件所用印章，仍是原来用的公章及李文签名，而不是江西建工指定的带号码的公章。7、在蔡甸城投多次短信、电话约请江西建工前来协商处理无果的情况下，只好被迫与江西建工的代理人李文协商，在其提交书面申请，手续完备，付款准确的条件下，从2016年7月23日起蔡甸城投开始从工程款中直接向农民工陆续支付被拖欠的工资及其它应付款项，直至2016年9月1日双方共同签订《中止合同协议》。8、从2016年7月23日起，到签订《中止合同协议》后至2016年12月，蔡甸城投按照上述协议第四条第4.2项、第4.3项、第4.4项约定的条件和程序共支付工程款41,607,511.00元，均应视为江西建工已收工程款。2016年9月1日，蔡甸城投与江西建工共同签订的《中止合同协议》合法有效。综上，请驳回江西建工其全部诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：
2014年2月，发包人蔡甸城投与承包人江西建工签订《依山龙郡一期（一标段）施工（费率）合同》，工程承包范围包括1、2、3、8、9、13、15号楼、营销中心、1号商业、2号商业及一标段地下室、施工图内的土建单体及地下室及二次结构工程、水电安装及其预埋工程以及甲方指定的其它工程等。合同总日历天数580天。工程质量标准合格，确保1栋高层达到“黄鹤杯”，争创“楚天杯”。合同价款：高层及地下室：湖北2008年建安费用定额取费总价下浮5%。合同价款的计算方式和范围：施工蓝图、《施工组织设计（方案）》、《建设工程量清单计价规范》。双方还对工程款的支付方式等进行了约定。
2014年6月1日，蔡甸城投与江西建工就依山龙郡1-3、8-9号楼、1-2号商业及地下室工程签订《建设工程施工合同》，约定工程承包范围包括土建、安装、装修及双方确认的图纸内容。计划开工日期2014年6月8日，竣工日期2015年11月29日。工程质量符合合格标准。合同价款99，995，400.00元。合同价格形式为单价合同。承包人项目经理为刘军虎。该合同由蔡甸城投加盖合同专用章，其委托代理人姬清杰签名。江西建工加盖公章，其委托代理人李文签名。还加盖了武汉市建设工程合同备案专用章。
2014年11月5日，蔡甸城投与江西建工就依山龙郡13、15号楼及地下室工程签订《建设工程施工合同》，工程承包范围包括土建、安装、装饰及双方确认的图纸内容。合同工期600天。工程质量合格。合同价款92,221,568.00元。双方还对其他相关事宜进行了约定。该合同蔡甸城投加盖公章，江西建工加盖公章并盖有谢兆伟私章。
2016年4月25日，江西建工函告蔡甸城投，要求蔡甸城投将剩余工程款转入江西建工指定的账户（贵公司已付工程款为79,452,955.00元），任何人不得从贵公司收取现金（含以房抵款）或将款项转入其他账户，我公司只对该唯一指定账户上发生的涉及本工程的资金全部负责，转入非指定账户的款项，我公司不予认可，并保留依法追索相关款项的权利，所产生的一切后果由贵公司负责。指定账户户名江西建工、开户银行浦发银行南昌湖影支行、账号64×××99。
2016年7月20日，江西建工向蔡甸城投依山龙郡项目部发《工作联系函》，函告有关依山龙郡项目的所有项目资金一律汇至我公司基本账户。我司就该工程资金从即日起不再委托支付，基本账户以外支付的项目资金我司不予认可。户名江西建工、开户银行浦发银行南昌湖影支行、账号64×××99。从即日起，该项目所有往来文件都以江西建工编号为3600000007264的公章、江西建工法定代表人谢兆伟私章印鉴以及谢兆伟的签字的公司、法人代表印鉴为准。该函告蔡甸城投依山龙郡项目部于2016年7月23日盖章确认收到，蔡甸城投副总经理刘振文签字。
2016年7月23日，蔡甸城投与江西建工达成《依山龙郡一标段、四标段项目协议书》，江西建工参会人有谢兆伟、谢戈盛、林伟洪、章舜平，蔡甸城投参会人有姬清杰、刘振文、陈功。江西建工退出由其承建的依山龙郡一标段、四标段所有项目施工，双方进行退场清算程序。江西建工从2016年7月22日起，在15个日历天内报送结算材料。蔡甸城投在7个日历天内完成审核，3个日历天内签订退场协议。江西建工应积极完成依山龙郡一标段项目单体及综合竣工验收及备案。双方应就造价审计、支付节点、班组清算、验收备案、违约责任等环节进一步协商。蔡甸城投应按江西建工要求将所有项目资金付至江西建工基本账户。从即日起所有双方签署的文件，签章应按7月23日的江西建工报送的《工作联系函》要求执行。
2016年8月1日，江西建工与蔡甸城投签订《依山龙郡一标段、四标段项目协议书》。江西建工不再进行项目承包施工，双方进行退场清算程序。经江西建工确认并同意后，蔡甸城投可从工程款中支付欠交的商砼材料款。
2016年8月，江西建工与蔡甸城投就工程款的结算多次互相发函沟通。2016年8月18日，江西建工致函蔡甸城投，其在约定时间内已于2016年8月6日将结算材料送交蔡甸城投，应予7个日历天完成审核，并在3个日历天内签订退场协议。蔡甸城投未在约定时间内按协议书规定履行上述程序，应承担相应后果。2016年8月22日，蔡甸城投向江西建工发工程联系函，就结算工作进行联系。
2014年12月31日至2016年6月30日，蔡甸城投合计支付江西建工工程款89,454,529.00元。蔡甸城投与江西建工审理中均无异议。
另查明：2016年1月11日、1月28日、2月24日，蔡甸城投向江西建工发函，因江西建工拖欠农民工工资等引发停工以及群体聚集闹事事件，要求江西建工尽快解决拖欠的农民工工资、材料商的材料款，平息不良事件，恢复施工等。武汉市公安局蔡甸分局蔡甸街派出所亦因依山龙郡项目部发生的聚众闹事事件于2016年2月5日、8月15日、8月19日多次出警。2016年3月22日，蔡甸人力资源和社会保障局对江西建工承建的依山龙郡项目工程过程中拖欠农民工班组的工资事宜向江西建工李文多次下达武汉市劳动保障监察行政处理决定书，并向蔡甸公安分局移送调查报告，请求依法处理。
2016年9月1日，蔡甸城投与江西建工签订《中止合同协议书》，约定主要内容：江西建工承建蔡甸城投的上述工程，一标段工程延期交房，四标段工程停工，双方同意江西建工和平退场，自2016年9月1日起中止《依山龙郡一期（一标段）施工（费率）合同》。对工程形象进度进行了描述。工程款的清算及支付：双方确认本工程清算总金额141,000,000元，其中一标段清算金额9,000万元，一期四标段清算金额5,100万元并对清算金额的支付进行了约定。江西建工同意蔡甸城投代付经江西建工签字确认的本工程人工费、商品砼材料费、钢筋材料费及经江西建工书面同意委托蔡甸城投代付其它与本工程相关的费用，代付顺序由蔡甸城投自行决定；在蔡甸城投代为支付于本工程有关的工程款完全付清后，方可按协议约定支付江西建工剩余工程款。按照协议在付款节点7天前江西建工应与蔡甸城投及代付相关方确定代付金额，并由江西建工出具书面代付证明文件。蔡甸城投代付的工程款视为江西建工收款。本工程一期一标段后期未完工作内容原则上由江西建工继续完成等。本退场协议自双方签字盖章之日起生效，以前双方所签合同、协议书等与本中止合同协议有冲突或不一致的以本协议为准。该协议书蔡甸城投加盖公章并由委托代理人签字。江西建工加盖公章并由李文签字。该协议上江西建工印章经鉴定不是江西建工使用的真实印章。
2016年10月14日，蔡甸城投向江西建工发《回复函》，收到江西建工2016年10月8日来函，关于工程款的支付，蔡甸城投严格按双方于2016年9月1日签订的《中止合同协议书》履行。
2016年10月21日，江西建工函告蔡甸城投，江西建工2016年9月1日并未与蔡甸城投签订《中止合同协议书》，该工程项目工程款一律汇至江西建工基本账户，否则不予认可并保留依法追索相关款项的权利。
蔡甸城投自2016年9月2日至2016年12月7日向依山龙郡一标段和四标段各班组（含以房抵款、商砼等）支付69笔合计41,607,511.00元。该款的支付方式为江西建工李文向蔡甸城投出具盖有江西建工公章的书面申请、报告，由蔡甸城投审核同意后，按申请的内容向各班组相关人员支付相应工程款，并由收款人出具收条或承诺书等。江西建工在本案审理中对蔡甸城投支付前述款项的总金额41,607,511.00元无异议，但认为蔡甸城投未依约支付到江西建工指定账户，且前述李文无权代表江西建工请款，上述请款的申请、报告所盖有的江西建工公章不是双方在2016年7月20日《工作联系函》上约定的编号为3600000007264的江西建工公章且不是江西建工使用的真实公章，故江西建工否认收到上述款项41,607,511.00元。
审理中，江西建工申请对蔡甸城投提交的2016年9月1日《中止合同协议书》、2016年8月8日《关于报送结算书的回复》、2016年8月15日《关于机施公司结算答复函的回函》、2016年8月5日、9日《承诺函》、2016年8月9日、10日、31日《委托付款函》、《工程抵款协议书》、《承诺保证函》等证据中加盖的江西建工印章与江西建工真实印章的一致性进行鉴定。本院同意江西建工的上述申请并于2017年8月15日由湖北东湖司法鉴定所作出编号为鄂东鉴（2017）文鉴字第564号《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：送检的材料中，标称日期“2015年5月27日”的《工程抵款申请》中，“申请人：”落款处“江西建工机械施工有限责任公司”印文与供比对样本印文是同一印章盖印形成；其它材料中“江西建工机械施工有限责任公司”印文与供比对样本印文不是同一印章盖印形成。
本院认为：江西建工与蔡甸城投签订的《依山龙郡一期（一标段）施工（费率）合同》及《建设工程施工合同》内容符合法律规定，系当事人真实意思表示，双方就案涉依山龙郡一标段、四标段项目成立建设工程施工合同法律关系。合同签订后，江西建工对其承包的工程进行了施工，双方对2014年12月31日至2016年6月30日，蔡甸城投合计支付江西建工工程款89,454,529.00元无异议，本院予以确认。
2016年7月20日，江西建工向蔡甸城投依山龙郡项目部发《工作联系函》，就其承包的依山龙郡项目所有工程款一律汇至江西建工基本账户并从即日起不再委托支付事宜函告了蔡甸城投，并向蔡甸城投提供了以编号为3600000007264的江西建工公章以及江西建工法定代表人谢兆伟私章印鉴作为蔡甸城投支付剩余工程款的依据，双方还达成《依山龙郡一标段、四标段项目协议书》，就江西建工退出依山龙郡一标段、四标段所有项目施工以及退场清算程序事宜进行了约定，该约定系蔡甸城投与江西建工就解除依山龙郡一标段、四标段工程承包合同达成一致的意思表示，本院亦予以确认。
双方对解除合同后剩余工程款的结算发生争议，江西建工认为蔡甸城投自2016年9月2日至2016年12月7日向依山龙郡一标段和四标段各班组（含以房抵款、商砼等）支付69笔合计41,607,511.00元违反了约定未支付至江西建工基本账户，且违反了江西建工委托支付的款项须以编号为3600000007264的江西建工公章以及江西建工法定代表人谢兆伟私章印鉴为准的约定，故蔡甸城投应向江西建工支付解除承包协议后剩余工程款41,607,511.00元。
蔡甸城投认为，李文是江西建工的委托代理人，有权代表江西建工就工程款的支付进行结算。江西建工在依山龙郡项目施工过程中拖欠农民工工资、材料供货商的材料款等引发群体性事件，在江西建工违背承诺，既没有指派专职负责人管理工程项目，也没有设立专用帐户支付农民工工资，更没有在收到蔡甸城投的200万元的工程款后，向民工支付拖欠的工资和材料商的材料款。双方约定的造价审计、支付节点等未得到真正执行，蔡甸城投只好被迫与江西建工的代理人李文协商，在其提交书面申请，手续完备，付款准确的条件下，从2016年7月23日起蔡甸城投开始从工程款中直接向农民工陆续支付被拖欠的工资及其它应付款项，直至双方共同签订《中止合同协议》。从2016年7月23日起，到签订《中止合同协议》后至2016年12月，蔡甸城投按照《中止合同协议》约定的条件和程序共支付工程款41,607,511.00元，均应视为江西建工已收工程款。
本院认为，李文代表江西建工与蔡甸城投签订了依山龙郡项目的合同，亦代表江西建工实际参与了工程的承包施工，在截至2016年7月23日以前蔡甸城投支付工程款中，李文以江西建工名义出具过书面付款申请或委托付款函，江西建工在这期间对收到蔡甸城投工程款合计89,454,529.00元亦无异议。其后，双方虽就退场以及剩余工程款的结算问题进行了协商并由江西建工指定了收款账户等，但江西建工也从未撤销李文的委托代理人身份，李文仍在参与项目后续的工程结算退场事宜，江西建工对该事实应当知晓。又因江西建工发生拖延项目施工进度、拖欠农民工工资、材料供应商材料款等事实导致群体性事件，引发社会不安定因素，蔡甸城投在情况紧急的情形下与李文及其施工班组接洽后续工程款的结算事宜，而未依约向江西建工指定账户付款，对此，江西建工也有过错。《司法鉴定意见书》虽对《中止合同协议书》、《关于报送结算书的回复》、《委托付款函》、《工程抵款协议书》、《承诺保证函》等江西建工的公章进行了鉴定，结论是与江西建工真实印章不符，但江西建工并无证据否认李文签名的真实性，亦未按合议庭要求派李文到庭就相关事实接受调查。故即使出现李文持有江西建工不真实的印章对外发生关系江西建工自身也存在管理不善的责任。蔡甸城投向依山龙郡一标段、四标段班组已支付工程款共计41,607,511.00元是事实，均有据可查，手续齐备。江西建工对蔡甸城投后期支付41,607,511.00元的金额无异议，也承认其承包的施工班组收到蔡甸城投后期支付的工程款。虽江西建工认为其施工班组的收款情况有待核实，但也未提交任何证据证实蔡甸城投还差欠其施工班组的工程款。故蔡甸城投实际向江西建工承包的依山龙郡一标段和四标段班组支付了剩余工程价款41,607,511.00元，蔡甸城投虽违反了双方的向指定账户付款的约定，但并不导致蔡甸城投还应向江西建工再支付一次剩余工程款41,607,511.00元的民事责任。综上，江西建工诉讼请求事实和法律依据不足，本院不予支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告江西建工机械施工有限责任公司的诉讼请求。
本案案件受理费270641元，财产保全费5000元，鉴定费10万元，均由原告江西建工机械施工有限责任公司负担。
如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。
审 判 长 林宏文
审 判 员 胡 劲
人民陪审员 任 频
二〇一七年十一月六日
书 记 员 陈细凤