广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0204刑初512号
公诉机关广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院。
被告人王朝飞，男，1969年4月21日出生于湖南省双峰县，汉族，小学文化，无职业，户籍地湖南省双峰县，现住柳州市柳南区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月20日被柳州市公安局柳南分局刑事拘留，2016年9月30日被柳州市公安局柳南分局取保候审，2017年10月10日被柳州市柳南区人民检察院取保候审，2017年11月17日被本院决定逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
辩护人陈志斌，广西天狮灵动律师事务所律师。
被告人宋咏梅，女，1974年1月9日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，无职业，家住广西柳州市柳南区鹅岗路一区**栋*单元***号。户籍地湖南省双峰县，现住柳州市柳南区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月20日被柳州市公安局柳南分局刑事拘留，于2016年9月30日被柳州市公安局柳南分局取保候审，2017年10月10日被柳州市柳南区人民检察院取保候审，2017年11月17日被本院取保候审。
辩护人农美春，广西天狮灵动律师事务所律师。
柳州市柳南区人民检察院以柳南检公诉刑诉〔2017〕549号起诉书指控被告人王朝飞、宋咏梅犯开设赌场罪，于2017年11月9日向本院提起公诉，本院于当日受理并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。柳州市柳南区人民检察院指派检察员丁家辉出庭支持公诉，被告人王朝飞、宋咏梅及辩护人陈志斌、农美春均到庭参加诉讼。现已审理终结。
柳州市柳南区人民检察院指控，2016年8月至9月19日，被告人王朝飞、宋咏梅通过互联网获取赌博网站账号及登陆密码，并以其经营的柳州市柳南区柳邕路一区5号裕城苑1栋4号店面作为场所，招揽邹某3、易某、邹某1、罗某、韦某、赖某等6人通过用其注册的账号下注进行赌博，赌博投注金额为人民币7688980元。被告人宋咏梅、王朝飞从中获利61511.84元。对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。此外，公诉人在庭审中认为，被告人宋咏梅是从犯，应当从轻或减轻处罚。据此，公诉机关认为，被告人王朝飞、宋咏梅开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人王朝飞对公诉机关的指控无异议。但其辩护人对指控的获利金额有异议，认为在公安机关将其抓获时，该账户尚有15607元未提取，该数额应该从违法所得中扣除，实际获利金额是45904.84元；同时认为被告人开设赌场的范围限制在同乡好友圈子，赌场规模小，社会危害性小，请求对被告人王朝飞从轻处罚。
被告人宋咏梅对公诉机关指控无异议。其辩护人认为被告人宋咏梅开设赌场的行为时间短、社会危害性小；在共同犯罪中宋咏梅只是偶尔帮助下注、存钱，应认定为从犯；被告人宋咏梅归案后如实供述犯罪事实、认罪态度好，请求对被告人宋咏梅减轻或从轻处罚。
经审理查明，2016年5、6月的一天，被告人王朝飞指使被告人宋咏梅在网址为“www.t15858.com”名叫“88娱乐场”的网站注册了“729”的赌博账号，后以二被告人经营的柳州市柳南区柳邕路一区5号裕城苑1栋4号“湖广茶烟酒商行”门面为场所，二被告人陆续招揽邹某3、易某、邹某1、罗某、韦某、赖某等人通过用该“729”账号下注进行赌博。被告人王朝飞、宋咏梅通过收取参赌人员的投注金额，由被告人宋咏梅负责对“729”账号进行充值、转账，被告人王朝飞及参赌人员在上述网站下注，被告人宋咏梅按王朝飞的指示对参赌人员进行赔付，上述网站按投注额的千分之八对“729”账号返利。
2016年8月至9月19日期间，该“729”账号赌博投注金额为人民币7688980元，上述网站对被告人王朝飞、宋咏梅的“729”账号返利金额为61511.84元。
2016年9月19日，公安人员根据线索对柳州市柳南区柳邕路一区5号裕城苑1栋4号门面“湖广茶烟酒商行”进行检查，当场查获被告人王朝飞、宋咏梅及参与赌博的邹某3等8人，缴获用于赌博的电脑l套。查获时，该“729”账号尚有余额15607元。
在本院审理期间，被告人王朝飞家属代其退出违法所得人民币61511.84元。
上述事实，被告人王朝飞、宋咏梅在开庭审理过程中亦无异议，并有证人唐某、邹某2、邹某3、易某、邹某1、罗某、韦某、赖某的证言、被告人到案经过、辨认笔录及照片、扣押物品清单及照片、电子证据检查笔录及照片、行政处罚决定书、收据、以及被告人王朝飞、宋咏梅的身份证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王朝飞、宋咏梅为赌博网站担任代理并接收投注，抽头渔利，其行为构成开设赌场罪，且属情节严重；关于辩护人陈志斌提出的违法数额认定有误的辩护意见，本院认为，赌博网站以投注额的千分之八的数额，已将渔利返利到被告人的账号余额中，且被告人王朝飞以账户的余额持续进行投注，后因被查获无法将余额提出，不影响该违法所得的认定，故对该辩护意见不予采纳；在共同犯罪中，被告人王朝飞起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人宋咏梅起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。辩护人关于被告人宋咏梅系从犯的辩护意见，予以采纳。被告人王朝飞、宋咏梅归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人王朝飞亲属代其退缴全部账款，对其可酌情从轻处罚。综合本案的情况，考虑被告人宋咏梅主观恶性不大，结合柳南区司法局的调查评估意见，其适宜接受社区矫正。综上，本院决定对被告人王朝飞从轻处罚，对被告人宋咏梅减轻处罚并适用缓刑。被告人宋咏梅辩护人关于宋咏梅是从犯可减轻处罚的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决如下：
一、被告人王朝飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除2016年9月19日至2016年9月30日被羁押的十二日，即自2017年11月17日起至2021年2月4日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人宋咏梅犯赌博罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（罚金已预缴）；
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
三、违法所得61511.84元，予以没收。
四、暂扣于柳州市公安局柳南分局的作案工具电脑一套（“BIOSTAR”牌电脑主机一台、“FHILIPS”电脑显示器一台，“HYTECH”键盘一个，“追光豹”牌鼠标一个），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张鸿莉
人民陪审员 黄柳明
人民陪审员 胡忠玉
二〇一八年一月十八日
书 记 员 潘文斌
附录：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具备前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
（1）犯罪情节较轻；
（2）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危检；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限有原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。