平凉市崆峒区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）崆民初字714号
原告刘雪芹，女，汉族，生于1967年1月2日，平凉市崆峒区农民。
委托代理人兰文智，崆峒区人民政府东关街道办事处法律服务所法律工作者。
被告平凉澳厦建筑有限公司（以下简称澳厦公司）。
法定代表人：魏正玺，该公司经理。
委托代理人尚永刚，男，汉族，生于1985年10月13日，甘肃省泾川县农民。
委托代理人达平安，甘肃翰维律师事务所律师。
被告王萍，女，汉族，生于1974年8月26日，平凉市崆峒区农民。（缺席）
第三人安平武，男，汉族，生于1970年8月2日，甘肃省华亭县农民。
原告刘雪芹诉被告平凉澳厦建筑有限公司、被告王萍、第三人安平武提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘雪芹及其委托代理人兰文智，被告平凉澳厦建筑有限公司的委托代理人达平安、尚永刚及第三人安平武到庭参加诉讼，被告王萍经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。
原告诉称：被告平凉澳厦建筑有限公司承建的平凉澳厦丽苑工程，由其下属的第二项目部具体施工。2013年11月27日上午8时30分许，被告第二项目部雇用第三人安平武的三轮车向地下室运石子时刹车失控，冲向地下室，将正在该工地地下室粉刷墙面的原告等人撞伤，造成施工人员一人死亡，原告刘雪芹受伤的重大事故。原告被送往平凉市人民医院住院治疗，经诊断为：右锁骨骨折、右侧第5-7肋骨骨折、蛛网膜下腔出血。2014年1月15日，原告经甘肃科诚司法鉴定所鉴定为九级伤残，后续治疗费7414.00元。在原告治疗期间，被告仅支付了原告住院期间的医疗费，其余各项损失的赔偿双方未能达成一致意见。现为维护原告的合法权益，起诉要求被告王萍、平凉澳厦建筑有限公司赔偿原告误工费4615.50元、护理费1476.96元、营养费640.00元、住院伙食补助费640.00元、伤残赔偿金75860.00元、后续治疗费7414.00元、精神损害抚慰金6000.00元、鉴定费2800.00元，共计99446.46元。
被告澳厦公司辩称：原告将澳厦公司列为被告，诉讼主体不适格。被告澳厦公司承建这项工程后将粉刷工程分包给了被告王萍，包工包料包设备，双方签订了施工管理协议，约定被告王萍承包的工程发生安全事故由被告王萍负责。因此，被告澳厦公司和被告王萍之间形成承揽合同关系，事发以后，被告王萍一直逃避，无法证实其是否有施工资质。原告受雇于被告王萍，二者之间形成雇佣关系，应该由被告王萍承担责任。原告受伤是由于第三人安平武驾驶不符合安全条件的机动车失控所致，原告可以向被告王萍或者向第三人安平武主张权利，不应向被告澳厦公司主张。因此，应依法驳回原告对被告澳厦公司的起诉。被告澳厦公司作为建筑方，出于人道考虑给原告支付了医疗费，但是这不代表被告澳厦公司应该承担相关责任，被告澳厦公司垫付的医疗费原告应该返还。
第三人安平武辩称：原告所述的事发经过属实。第三人是负责给澳厦建筑公司第二项目部供应沙石料的供货方。第三人与澳厦建筑公司第二项目部没有签订合同，口头约定每月结一次帐，根据被告工地的需要供货，随叫随拉。2013年11月27日11时，第三人驾驶装载石料的甘L-202**号五星牌三轮车向澳厦丽湾小区地下车库运送石料过程中，行至地下车库下坡时三轮车失控，发生事故。造成在地下车库进行粉刷墙壁的施工人员一人当场死亡，包括原告在内的三人受伤的重大安全事故。事故发生后，第三人安平武向澳厦公司交了24400多元，第三人也愿意赔偿，但是现在没有钱。
原告为证明其主张，提供了如下证据：
1、原告住院病历一份、出院证明书一份，证明原告受伤后在平凉市人民医院住院治疗16天的事实。
2、资格证书一份，证明原告是有资质的抹灰工。
3、田文祥特种作业证书一份，证明原告丈夫在原告住院期间护理原告，应以原告丈夫的工资标准确定护理费。
4、户籍证明和房产证明各一份，证明原告虽是农村户口，但是居住在城市，经济收入主要来源于城市，赔偿标准应按城市计算。
5、甘肃科诚司法鉴定所甘科诚（2014）法临鉴评字第0003号司法鉴定评定意见书一份、甘肃科诚司法鉴定所甘科诚（2014）法临鉴字第0005号司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张，证明原告的伤残等级为九级伤残，后续治疗费用7414.00元，鉴定费2800.00元。
被告澳厦公司质证后认为：对证据1无异议，但是该病历所述原告因交通事故受伤，所以原告应该按照交通肇事起诉；对证据2、3的真实性无异议，但是都没有复核，对证明目的有异议；对证据4的真实性无异议，但不能证明原告和田文祥是夫妻关系，不能证明原告居住于此，更不能证明原告的收入来源于城市；对证据5的真实性无异议，但是这些和澳厦公司没有关系。
第三人质证后认为：对原告出示的证据无异议。
被告澳厦公司为支持其抗辩理由，提供了如下证据：
1、营业执照、组织机构代码证、法人身份证明各一份，证明被告的主体资格。
2、施工劳动组织管理协议书一份，证明澳厦公司将车库顶板的粉刷工程承包给了王萍，约定安全事故由王萍负责。
3、平凉市安监局询问笔录一份，证明被告王萍承认对该工程分包、第三人安平武承认是自己驾车导致事故。
4、平凉市安监局文件一份，证明经安监局调查，安平武是直接责任人，澳厦公司负有间接原因，王萍是地下车库粉刷工程的分包人。
5、甘肃陇通司法鉴定所鉴定书一份，证明安平武驾驶的车辆不符合安全标准，造成事故。
6、门诊票据8份，证明被告澳厦公司支付原告门诊费用1933.20元；住院结算单1份，证明被告澳厦公司支付住院费20907.54元；收条1张，证明原告向被告澳厦公司借用生活费500.00元。原告受伤后被告澳厦公司支付的相关费用共计23340.74元。
原告质证后认为：对证据1无异议，对证据2、3、4、5、6的真实性无异议，但是对这些证据的证明目的有异议。
第三人安平武质证后对被告出示的证据无异议。
被告王萍未提供证据。
第三人安平武未提供证据。
本院对以上证据的分析认定，原、被告提供的证据，真实合法，本院予以确认。
基于原、被告及第三人的陈述和以上确认的证据，本院查明的法律事实如下：
原告虽系崆峒区安国乡颉河村农民，但2010年购买了崆峒区太统南路23号市水泥厂5号楼1单元603室楼房后，一直居住在城区，靠打工维生。
被告平凉市澳厦建筑有限公司承建的澳厦丽湾小区工程，由其公司下属的第二项目部具体施工。2013年10月16日，该项目部与被告王萍签定了平凉市澳厦建筑有限公司第二项目部施工劳动组织管理协议书，约定被告项目部将该工程的所有顶板及一层样板墙面涂料工程分包给无施工资质的被告王萍施工。被告王萍雇用了原告为其分包的工程从事粉刷墙壁工作。
2013年11月27日11时左右，第三人安平武驾驶装载石料的甘L-202**号五星牌三轮车为澳厦丽湾小区地下车库运送石料过程中，行至地下车库下坡时三轮车失控，将正在地下车库进行粉刷墙壁作业的原告等人撞伤，造成一人当场死亡，包括原告在内三人受伤的重大安全事故。原告受伤后，被送往平凉市人民医院治疗，经诊断为：右锁骨骨折、右侧第5-7肋骨骨折、蛛网膜下腔出血。2014年1月15日，经原告申请，甘肃科诚司法鉴定所作出甘科诚（2014）法临鉴评字第0003号司法鉴定评定意见书一份、甘科诚（2014）法临鉴字第0005号司法鉴定意见书一份，原告的伤残等级为九级伤残，后续治疗费用7414.00元。在原告治疗期间，被告平凉市澳厦建筑有限公司支付了原告住院期间的门诊费用1933.20元、住院费20907.54元，并向原告借支生活费500.00元，共计23340.74元。其余各项损失的赔偿双方未能达成一致意见。现原告起诉要求被告王萍、平凉澳厦建筑有限公司赔偿原告误工费、护理费等共计99446.46元。
经本院审查，相关费用计算如下：
一、应赔偿原告的各项费用如下：
1、医疗费情况。
被告澳厦公司实际支出的医疗费为：平凉市人民医院门诊费用1933.20元、住院费20907.54元，共计22840.74元。
后续治疗费7414.00元。
2、误工费5077.48元：误工55天，按建筑业年人均工资33696元／年标准计算，原告的误工工资为5077.48元。
3、原告住院期间的护理费800.00元：按本地护理人员的工资情况，日工资酌定为50.00元，住院16天，护理费为800.00元。
4、住院伙食补助费640.00元：按省级党政机关工作人员出差伙食补助标准，省内每天40.00元计算，住院16天，住院伙食补助费为640.00元。
5、残疾赔偿金75860.00元：原告的伤情鉴定为九级伤残，按城镇居民人均可支配收入18965.00元／年计算，残疾赔偿金为75860.00元（18965.00元／年×20年×20%=75860.00元）。
6、鉴定费2800.00元。
7、精神损害抚慰金酌定为6000.00元。
以上原告的各项损失合计：121432.22元。
二、被告澳厦公司已向原告支付的费用如下：
1、被告澳厦公司实际支出原告的医疗费22840.74。
2、原告治疗期间借被告澳厦公司的生活费500.00元。
被告澳厦公司已向原告实际支付的赔偿款共计23340.74元。
综上，原告各项损失共计121432.22元。被告澳厦公司已赔偿23340.74元（包括借支的生活费500.00元），仍有98091.48元未赔偿。
以上误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等均按照甘肃省高级人民法院和甘肃公安厅联合下发的《2013年甘肃省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》及《2014年甘肃省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》的标准计算。
本院认为：被告平凉市澳厦建筑有限公司在承建澳厦丽湾小区工程期间，该公司第二项目部与被告签订施工协议书，将该工程中所有顶板及一层样板墙面涂料工程分包给无施工资质的被告王萍施工。被告王萍在施工过程中，雇佣了原告从事粉刷墙壁工作。
根据上述事实，被告王萍实施了雇用原告的行为，是实际管理原告进行施工的工地负责人，被告王萍是原告的实际雇主。被告王萍作为原告工作中的实际管理负责人，未尽到安全管理职责，发生事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一款的规定“雇员在从事雇用活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，故被告王萍对原告所受的损失应负赔偿责任。被告平凉市澳厦建筑有限公司对其下属的第二项目部从事的民事活动，应承担民事责任。就此而言，被告平凉市澳厦建筑有限公司将该项工程分包给无施工资质的被告王萍施工，原告在为被告平凉市澳厦建筑有限公司承建的工程进行施工时受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款关于“雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，故被告平凉市澳厦建筑有限公司应承担连带赔偿责任。
第三人安平武是本案的肇事人，但原告选择提供劳务者受害责任纠纷之诉，所以，第三人在本案中不承担赔偿责任，待被告向原告赔偿后，可向第三人另行追偿。
原告要求赔偿的数额部分计算标准和依据有误，应以本院核准的数额为准。被告的抗辩理由均不能否定以上事实，其抗辩理由不成立。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一款二款、第十七条一款二款、第十八条一款、第十九条、第二十条、第二十一条一款二款、第二十三条一款、第二十五条一款之规定，判决如下：
一、限被告王萍于本判决书生效后5日内向原告刘雪芹赔偿医疗费22840.74元、后续治疗费7414.00元、误工费5077.48元、护理费800.00元、住院伙食补助费640.00元、残疾赔偿金75860.00元、鉴定费2800.00元、精神损害抚慰金6000.00元，合计121432.22元中的98091.48元，由被告平凉澳厦建筑有限公司承担连带赔偿责任。
二、驳回原告刘雪芹的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2286元，由被告王萍承担2254元，原告承担32元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。
审 判 长 马明海
审 判 员 吴 岱
人民陪审员 李永军
二〇一四年十一月十日
书 记 员 马文斌