安徽省芜湖市鸠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鸠刑一初字第00038号
公诉机关芜湖市鸠江区人民检察院。
被告人宗某某，男，1957年9月11日出生，汉族，高中文化，无业，住芜湖市镜湖区。因涉嫌犯非法经营罪于2012年11月21日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同月24日被取保候审。
被告人谢某某，男，1992年9月28日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地黄山市黄山区，住芜湖市镜湖区。因涉嫌犯非法经营罪于2012年11月21日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同月30日被取保候审。
辩护人张苏明，安徽真见律师事务所律师。
芜湖市鸠江区人民检察院以芜鸠检刑诉（2013）281号起诉书指控被告人宗某某、谢某某犯非法经营罪，于2014年1月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年2月11日公开开庭进行了审理。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员傅彪出庭支持公诉，被告人宗某某、被告人谢某某及其辩护人张苏明到庭参加诉讼，现已审理终结。
芜湖市鸠江区人民检察院指控：2012年11月初，被告人宗某某在山东济南多家超市以190元每条的价格收购软壳玉溪香烟960条准备到芜湖市进行销售，宗某某将所收购的香烟分装成12个包装箱，并通过“铜陵鸿迅物流有限公司”从山东省济南市运输至芜湖市钱桥工业园内。到货后，宗某某伙同被告人谢某某以及其亲戚金某到芜湖市钱桥工业园内“铜陵鸿迅物流有限公司”取货时，被芜湖市烟草专卖局当场查获。芜湖市烟草专卖局当场查获属于宗某某的软壳玉溪香烟960条，并查获无主硬壳中华香烟160条。经鉴定：960条软壳玉溪香烟价值为201600元，160条硬壳中华香烟价值为67200元。
公诉机关针对上述指控，当庭出示并宣读了被告人宗某某、谢某某的户籍信息、到案经过、检查（勘验）笔录、保存通知书、检验报告、鉴证结论书、证人金某、杜某、束某某的证言、被告人宗某某、谢某某的供述等。公诉机关认为：被告人宗某某在无相关烟草经营、运输许可证情况下非法运输价值201600元的烟草至芜湖进行销售，被告人谢某某明知被告人宗某某非法经营烟草的情况下，仍帮助其运输，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款之规定，应当以非法经营罪追究两被告人的刑事责任。
被告人宗某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，并表示自愿认罪。
被告人谢某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，并表示自愿认罪。其辩护人提出的意见是：对公诉机关指控被告人谢某某犯非法经营罪的定性无异议。（一）、被告人谢某某具有法定从轻或减轻处罚情节：1、被告人谢某某应认定为从犯。2、被告人谢某某坦白问题较为彻底。3、被告人谢某某涉案的香烟属于犯罪未遂。（二）、被告人谢某某具有酌定从轻处罚情节：1、被告人谢某某具有认罪悔罪表现。2、被告人谢某某系初犯和偶犯，主观犯意不大。综上，建议对被告人谢某某从轻或减轻处罚，判处拘役并适用缓刑，或单处罚金。
经审理查明：被告人宗某某为被告人谢某某姑父。2012年11月初，宗某某在山东济南多家超市以每条190元的价格收购了软壳玉溪香烟960条，准备到芜湖市市场上进行销售，宗某某将所收购的香烟分装成12个包装箱，并通过“铜陵鸿迅物流有限公司”从山东省济南市运输至芜湖市钱桥工业园内。期间，谢某某从宗某某处得知宗某某准备从外地购买香烟挣点钱，欲帮助销售。到货后，宗某某伙同谢某某到芜湖市钱桥工业园内“铜陵鸿迅物流有限公司”取货时，被芜湖市烟草专卖局当场查获。芜湖市烟草专卖局当场从宗某某处查获软壳玉溪香烟960条。经中国烟草总公司安徽省公司综合计划与企业管理处鉴定：960条软壳玉溪香烟总价值为201600元（每条价格为210元）。
另查明：宗某某、谢某某归案均如实供述了上述事实。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人宗某某、谢某某的户籍信息，证实被告人宗某某、谢某某的身份等事项；
2、到案经过、证实被告人宗某某、谢某某到案情况；
3、芜湖市烟草专卖局检查（勘验）笔录、保存通知书，证实芜湖市烟草专卖局对被告人宗某某、谢某某经营卷烟查扣情况；
4、涉案卷烟价格鉴证经论书，检验报告及照片，证实被告人宗某某、谢某某经营卷烟的价值，且均为真品；
5、证人金某、杜某、束某某的证言，证实芜湖市烟草专卖局对被告人宗某某、谢某某经营卷烟实施查扣的基本事实过程；
6、被告人宗某某、谢某某的供述等。
上述证据来源合法，证据内容能相互印证，符合证据的合法性、客观性、关联性，对其证明效力予以确认。
本院认为：被告人宗某某、谢某某违反国家烟草专卖规定，在无烟草专卖批发企业许可证、零售许可证、准运证的情况下，从他人处批发、购买经营法律规定的专卖香烟，经营数额达20万余元，扰乱了市场秩序，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人宗某某无烟草专卖批发企业许可证、零售许可证、准运证，且在明知烟草属国家专卖物品的情况下仍从他人处购买并运输，被告人宗某某、被告人谢某某的非法经营行为已实施完毕，对被告人谢某某的辩护人提出属犯罪未遂的意见不予采纳。被告人宗某某在提议、实施购买、转运卷烟中其作用较大，系主犯，被告人谢某某起帮助、次要作用，系从犯，应依法对被告人谢某某予以从轻处罚。对其辩护人提出从犯的意见予以采纳。被告人宗某某、谢某某到案后均能如实供述，可依法予以从轻处罚。庭审中被告人宗某某、谢某某均表示自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人宗某某、谢某某的犯罪性质、情节，可对被告人宗某某、谢某某予以适用缓刑，对其辩护人提出适用缓刑的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人宗某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金50000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）
二、被告人谢某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金20000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）
三、查扣的960条软壳玉溪香烟予以没收，交由安徽省芜湖市烟草专卖局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 张为宝
人民陪审员 王广珍
人民陪审员 丁 蕾
二〇一四年二月二十日
书 记 员 王 澍
附：本案适用刑法条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。