湖南省湘潭市雨湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雨法刑初字第302号
公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。
被告人谢某某，男，1984年11月30日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2013年11月6日被刑事拘留，2013年12月6日被湘潭市公安局九华分局取保候审，2014年1月24日被湘潭市雨湖区人民检察院取保候审，同年8月27日被本院取保候审。
被告人殷某某，男，1989年10月27日出生，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2013年11月6日被刑事拘留，2013年12月6日被湘潭市公安局九华分局取保候审，2014年1月24日被湘潭市雨湖区人民检察院取保候审，同年8月27日被本院取保候审。
湘潭市雨湖区人民检察院以潭雨检刑诉（2014）257号起诉书指控被告人谢某某、殷某某犯诈骗罪，于2014年8月27日向本院提起公诉。本院受理后，发现案情较复杂，不宜适用简易程序进行审理，于2014年9月15日决定转为适用普通程序进行审理。本院依法组成由审判员姜卫兵、田阳和人民陪审员邓惠心参加的合议庭，于2014年10月14日公开开庭进行了审理。代理书记员向君毅担任记录。湘潭市雨湖区人民检察院指派代理检察员马婷洁出庭支持公诉。被告人谢某某、殷某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市雨湖区人民检察院指控：2013年10月份，被告人谢某某曾在中国移动公司工作期间得知客户手机里面有电子券可以用来交易消费，遂产生了冒充移动公司工作人员用礼品兑换的方式骗取客户的电子券，并将电子券在淘宝网上卖出获利的想法，后在湘潭市雨湖区某乡某村陈家湾50号租了一套房子作为办公场所，并找到了以前一起工作过的同事被告人殷某某帮忙，许诺给予其一定比例的利润分成，另聘请了专门的电话接线员冒充中国移动工作人员给客户打电话，若确认客户有电子券可以兑换，则安排司机负责送礼品并现场获取客户密码，再由殷某某负责将获取的电子券账户和密码通过淘宝网交易换成现金，截止2013年11月4日俩被告人利用此种方式非法获取客户电子券价值为26697.6元。
案发后，被告人主动退回赃款2万元，并已经由移动公司代为赔付给部分客户。
为证明上述事实，公诉机关随案移送了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解等证据。据此认为本院认为，被告人谢某某伙同被告人殷某某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。本案系共同犯罪，被告人谢某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人殷某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款之规定。被告人谢某某、殷某某认罪态度较好，如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。提请本院依法判处。
两被告人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：2013年10月份，被告人谢某某曾在中国移动公司工作期间得知客户手机里面有电子券可以用来交易消费，遂产生了冒充移动公司工作人员用礼品兑换的方式骗取客户的电子券，并将电子券在淘宝网上卖出获利的想法，后在湘潭市雨湖区某乡某村陈家湾50号租了一套房子作为办公场所，并找到了以前一起工作过的同事被告人殷某某帮忙，许诺给予其一定比例的利润分成，另聘请了专门的电话接线员冒充中国移动工作人员给客户打电话，若确认客户有电子券可以兑换，则安排司机负责送礼品并现场获取客户密码，再由殷某某负责将获取的电子券账户和密码通过淘宝网交易换成现金，截止2013年11月4日俩被告人利用此种方式非法获取客户电子券价值为26697.6元。
案发后，被告人主动退回赃款2万元，并已经由移动公司代为赔付给部分客户。
上述事实，有公诉机关出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人刘某甲、唐某某、戴某某、王某甲、朱某甲、胡某甲、郭某某、胡某甲、朱某乙、袁某某、沈某某、王某乙、黄某某、裴某某、许某、曹某某、张某甲、李某甲、冯某、赵某某、刘某乙、刘某丙、张某乙、陈某某、王某丙、旷某某的陈述。证实均收到自称移动公司员工送来的礼品。对方打电话自称移动公司的，有电子券兑换礼品的活动。收到礼品后对方要求用他的手机发个短信确认收到礼品。
2、证人张某丙的证言。证实一个叫谢某某的人聘请她做接线员。用谢某某配发的手机打电话，说是移动公司电子券管理中心的，现在开展电子券兑换礼品的活动，问对方用电子券兑换礼品不。如果对方同意，就登记对方的住址，并跟对方讲送货上门。对方收到礼品后要求用对方的手机发送一条短信，公司就会将他的电子券清零。谢某某还请了两个司机专门送礼品。
3、证人张某丁的证言。证实经张某丙介绍于2013年11月4日在雨湖区某乡某村陈家湾50号做了一天的接线员工作。工作内容与张某丙相同。
4、证人张某戊的证言。证实一个姓谢的男子租了他的车给客户送礼品。礼品送给客户后用客户的手机发送信息“CSMM”到“10658888”，再将返回的两个6位的数字填到表格内验证码一栏。
5、证人李某乙的证言。证实在2013年10月20日一个叫谢某某的男子打电话给他，想要租他的车为移动公司派送礼品。自21日起和谢某某一起派送礼品，将礼品送到客户手中，用客户的手机发“CSMM”到“10658888”，再将回复过来的验证码填写到名单上。共送了12天礼品。每天送十三、四个客户。
6、消费票据。证实在2013年11月1日谢某某用客户手中接到的电子券密码购买香烟价值3985元。
7、购买清单。证实谢某某购买的用于派送的礼品的清单。
8、派送单。证实电子券礼品的派送清单。
9、银行交易查询单。证实谢某某卡号621700294010118XXXX的银行交易明细。
10、证明。证实中国移动湘潭分公司没有谢某某、殷某某两位员工，也没有委托任何人到移动客户处受理电子券商务洽谈业务和电子券回馈礼品业务。
11、扣押物品、文件清单。证实公安机关从被告人处扣押了打印机、电脑及用于派送的部分礼品。
12、户籍资料。证实两被告人案发时均已年满十八周岁，达到负完全刑事责任年龄。
13、抓获经过。证实两被告人均系被抓获到案。
14、收条。证实被告人谢某某退还赃款20000元。
15、处理意见。证实中国移动湘潭分公司请求对两被告人从轻处理。
16、远程勘验工作记录。证实被告人殷某某登录淘宝网支付宝平台涉及电子券交易记录共8条，金额30318.6元。
17、被告人谢某某、殷某某的供述。两被告人对自己的犯罪事实供认不讳，并与本案的其他证据相互印证。
本院认为，被告人谢某某伙同被告人殷某某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪，被告人谢某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人殷某某起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。被告人谢某某、殷某某认罪态度较好，如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人谢某某积极退赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人谢某某犯诈骗罪，判处罚金一万元。
二、被告人殷某某犯诈骗罪，判处罚金五千元。
（罚金限在本判决生效后三日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省湘潭市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 姜卫兵
审 判 员 田 阳
人民陪审员 邓惠心
二〇一四年十月十五日
代理书记员 向君毅
附相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。