广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东三法民一初字第8396号
原告程邦金，男，汉族，1958年11月11日出生。
委托代理人朱垂盛，东莞市凤岗镇法律服务所法律工作者。
被告东莞市凤岗建筑工程公司。
法定代表人叶汉雄。
委托代理人程清秀，广东国晖律师事务所律师。
委托代理人王鸿婷，广东国晖律师事务所律师助理。
原告程邦金诉被告东莞市凤岗建筑工程公司（以下简称凤岗建筑公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年11月26日立案受理后，依法由代理审判员肖志锋适用简易程序，于2013年12月27日公开开庭进行了审理。原告程邦金及其委托代理人朱垂盛，被告凤岗建筑公司的委托代理人程清秀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告程邦金诉称，2012年11月，程邦金经老乡介绍进入凤岗建筑公司承包的东莞市华心塑胶制品厂厂房工地做木工。2013年3月26日13：40时许，程邦金在工地锯模板时，不慎锯伤左手食指和中指。事发后，程邦金被送至东莞市凤岗医院及东莞市桥头医院治疗。出院后，程邦金经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。凤岗建筑公司在程邦金发生工伤事故后，不但不按法定的原待遇支付程邦金的停工留薪期工资，而且在程邦金经伤残鉴定后，还不肯依法定标准支付程邦金相关工伤待遇费用。因为，程邦金为了维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：一、凤岗建筑公司支付程邦金一次性伤残就业补助金33600元；二、凤岗建筑公司支付程邦金2013年3月至2013年7月停工留薪工资36520元；三、由凤岗建筑公司支付程邦金护理费11660元；四、本案诉讼费用由凤岗建筑公司负担。
被告凤岗建筑公司辩称，一、程邦金诉求的一次性伤残就业补助金过高，应按照程邦金的工资收入2449.33元／月计算。首先，凤岗建筑公司在仲裁阶段已提交了程邦金2012年11月至2013年1月的工资登记计算表，证明程邦金月平均工资为2449.33元，该事实已经东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭查明并认可。其次，根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第一款的规定，职工工资在统筹地区职工平均工资的百分之六十到百分之三百之间是合理的范围。因此，程邦金的一次性就业补助金应按照其本人工资2449.33元计算，对于过高主张部分请法院依法驳回。二、程邦金主张的停工留薪期工资无事实依据。东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭已查明，程邦金于2013年3月26日受伤，2013年7月30日东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成九级伤残，停工留薪期共计4个月零6天。程邦金月平均工资为2449.33元，停工留薪期工资应为10473元，因此程邦金诉求的停工留薪期工资缺乏事实依据。三、程邦金主张的护理费缺乏事实依据。程邦金于2013年3月26日至2013年5月11日在广东省东莞市凤岗医院治疗，出院时医院出具的诊断证明等医学材料均未提及需要护理情况。同时，东莞市凤岗医院医务股的证明系2013年8月30日所出，且该证明所盖之章为“东莞市凤岗医院医务股”，与其他医疗证明的印章不同。因此，请法院驳回原告的该项诉讼请求。
经审理查明，程邦金于2012年11月进入凤岗建筑公司工作，担任凤岗建筑公司的东莞市华心塑胶制品厂厂房工程的木工，双方未签订书面劳动合同，东莞市华心塑胶制品厂厂房工程已于2012年10月17日在东莞市社会保险基金管理中心办理了社会保险登记。2013年3月26日，程邦金在工作中被电锯锯伤左手食指、中指。随后，程邦金被送往东莞市凤岗医院治疗。2013年5月11日，程邦金从东莞市凤岗医院出院，出院医嘱为，1.建议休息两个月；2.积极功能锻炼，不适随诊。程邦金在东莞市凤岗医院的住院天数为46天。2013年4月23日，程邦金受到的事故伤害被东莞市社会保障局认定为工伤。2013年7月30日，程邦金被东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。2013年9月3日，东莞市社会保险基金管理中心作出职工因工伤亡补偿待遇支付决定，决定向程邦金支付一次性伤残补助金37800元，程邦金明确已实际收取该款项。2013年8月30日，程邦金向东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决凤岗建筑公司支付一次性伤残就业补助金33600元、2013年3月26日至9月26日停工留薪期工资36520元及护理费11660元。2013年10月10日，凤岗仲裁庭作出东劳人仲凤庭案非终字［2013］155号仲裁裁决书，裁决确认双方劳动关系的解除及工伤保险关系的终结，由凤岗建筑公司支付程邦金一次性伤残就业补助金33600元、2013年3月26日至2013年7月30日停工留薪期间工资10473元，由程邦金返还凤岗建筑公司借款3000元，并驳回了程邦金的其他诉讼请求。程邦金不服仲裁裁决，遂于法定期限内向本院提起诉讼。
双方当事人就以下事实存在争议：
一、程邦金的工资水平。双方均确认，程邦金的日薪为220元（即出工一天的工资为220元）。程邦金在法庭调查阶段称对仲裁裁决查明的其受伤前月平均工资为2449.33元的事实无异议，而在法庭辩论阶段其又称由于听错而作出前述错误陈述，并主张其月平均工资为4200元。程邦金向本院提交了记账表一份，拟证明其工资水平。记账表显示，程邦金2012年11月份工作4.5天，2012年12月份工作9.9天，2013年1月份工作19天，工资合计（4.5＋9.9＋19）天×220元／天=7348元。凤岗建筑公司对记账表的真实性无异议，并同样提交了该份记账表作为证据，凤岗建筑公司认为依据记账表可得出程邦金的月平均工资为7348元÷3个月=2449.33元。
二、凤岗建筑公司是否应向程邦金支付护理费。程邦金主张其住院期间由其妻子黄俊华护理，黄俊华的收入为每天110元。对此，程邦金提交了一份由东莞市凤岗医院骨二科医生黄思达出具的并加盖了东莞市凤岗医院医务股印章的证明，以及东莞华欣鞋业有限公司出具的证明为证。黄思达出具的证明内容为：“程邦金，男，54岁，于2013年3月26日至2013年5月11日在我院骨二科住院。住院期间留陪护人员一名，特以此证明。”东莞华欣鞋业有限公司出具的证明内容为，黄俊华系该公司生管部员工，平均收入为110元／天。凤岗建筑公司对前述两份证明的真实性均不予确认，并认为黄思达的证明应当加盖东莞市凤岗医院的印章，而非医务股的印章，且该份证明并不能证明程邦金住院期间需要人员护理。
另查，程邦金主张其于2013年5月20日至2013年7月19日期间在东莞市桥头医院进行康复治疗。针对该主张，程邦金提交了东莞市桥头医院的诊断证明书和出院记录的复印件为证。由于程邦金未能提交诊断证明书和出院记录的原件予以核对，凤岗建筑公司对复印件的真实性均不予确认。
再查，凤岗建筑公司主张程邦金在住院期间向凤岗建筑公司借支了生活费3000元，并提交了借款单两份为证。两份借款单中借款原因处均注明“生活费”，其中金额为2000元的借款单还款日期处注明“伙食费”。程邦金对借款单的真实性无异议，但认为借款单中明确注明是伙食费，该借款单仅能证明凤岗建筑公司向程邦金支付了伙食费3000元。
以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、工伤伤残待遇核算情况表、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、病历、东莞市凤岗医院、住院诊断证明书、出院记录、东莞市桥头医院诊断证明书复印件、出院记录复印件、黄思达出具的证明、东莞华欣鞋业有限公司出具的证明、记账表、借款单、参保登记证明、建筑工地缴费清单、完税证，以及本院庭审笔录附卷为证。
本院认为，程邦金与凤岗建筑公司虽未签订书面劳动合同，但双方形成了事实上的劳动关系，双方之间的纠纷应按照劳动法律法规的规定进行处理。本案的争议焦点在于：一、程邦金的工资水平；二、凤岗建筑公司应向程邦金支付的工工伤待遇。
关于焦点一。首先，程邦金与凤岗建筑公司均提交了记账表作为证据，但该记账表仅记载程邦金2012年11月至2012年1月期间的出勤天数和工资结算情况，并不能全面反映程邦金的工资水平，且2012年11月程邦金出工4.5天，当月工资为990元（4.5天×220元／天），低于东莞市职工最低工资标准，因此，记账表不能单独作为认定程邦金工资水平的依据。其次，虽然双方约定程邦金每天（工）的工资为220元，但众所周知的事实是，建筑工地工人并不按照法定工作日出勤，不同工种的工人出工时间亦不一致，故不能按照法定工作日天数乘以计算工人的工资水平。最后，如记账表记载，程邦金在2012年11月至2013年1月期间，出工天数仅为4.5天、9.9天和19天的情况下，领取的工资为7348元，平均每月为2449.33元，该数额远高于上一年度东莞市职工月平均工资标准1812元，故程邦金的实际工资水平并不能参照东莞市上一年度东莞市职工月平均工资标准。综上，本院酌定程邦金发生工伤事故前的工资标准参照上一年度城镇在岗职工月平均工资标准执行，即4200元／月。
关于焦点二。一次性伤残就业补助金问题。双方劳动关系解除，工伤保险关系终结。那么凤岗建筑公司应向程邦金支付的一次性伤残就业补助金为33600元（4200元／月×8个月）。
停工留薪期工资问题。程邦金于2013年3月26日发生工伤，至2013年7月30日被评定为伤残九级，其停工留薪期间为2013年3月26日至2013年7月30日。故凤岗建筑公司应向程邦金支付停工留薪期工资为4200元／月÷30天×6天＋4200元／月×4个月=17640元。对于程邦金超出部分的诉讼请求，本院不予支持。
护理费问题。程邦金提交的黄思达的证明，加盖了东莞市凤岗医院医务股的印章，且黄思达系程邦金在东莞市凤岗医院治疗期间的主治医生，因此，本院对该证明予以采纳，凤岗建筑公司应支付程邦金在东莞市凤岗医院住院期间的护理费。程邦金从东莞市凤岗医院出院后，医嘱建议休息两个月，但程邦金未能提交证据证明其全休期间需要人员护理或实际有人员护理，故程邦金请求医嘱全休期间的护理费没有事实和法律依据，本院不予支持。同样，程邦金未能提交证据证明其在东莞市桥头医院进行康复治疗期间需要人员护理或实际有人员进行护理，故本院对其请求该期间的护理费不予支持。至于护理费标准。黄思达出具的证明并不能反映护理人员系程邦金的妻子黄俊华，且程邦金针对黄俊华的收入水平仅提交了东莞华欣鞋业有限公司出具的证明为证，但未能提供黄俊华与东莞华欣鞋业有限公司的劳动合同以及黄俊华的工资条为证，故本院对其主张不予采纳。凤岗建筑公司应参照同期东莞市护理人员的工资标准向程邦金支付护理费，即50元／天×46天=2300元。对于程邦金超出部分的诉讼请求，本院不予支持。
关于借款的问题。本案中，双方所争议的借款单指向3000元款项，即系仲裁裁决所涉的借款3000元。由于仲裁裁决程邦金应向凤岗建筑公司返还借款3000元，双方均未就此提起诉讼，视为双方均服从该项裁决，因此，程邦金应向凤岗建筑公司返还借款3000元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，国务院《工伤保险条例》第三十三条，第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条之规定，判决如下：
一、限被告东莞市凤岗建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告程邦金支付一次性就业补助金33600元；
二、限被告东莞市凤岗建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告程邦金支付停工留薪期工资17640元；
三、限被告东莞市凤岗建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告程邦金支付护理费2300元；
四、限原告程邦金于本判决发生法律效力之日五日内向被告东莞市凤岗建筑工程公司返还借款3000元；
五、驳回原告程邦金的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告东莞市凤岗建筑工程公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 肖志锋
二〇一四年二月十七日
书 记 员 温玉璋
附相关法律法规条文：
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
4.《工伤保险条例》第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
5.《工伤保险条例》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
6.《广东省工伤保险条例》第二十六条：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
7.《广东省工伤保险条例》第三十四条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
8.《广东省工伤保险条例》第三十五条：计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。