湖南省常德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）常刑一终字第103号
原公诉机关湖南省安乡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾文平（绰号“曾三毛”），无业。曾因犯抢夺罪，2005年11月22日被民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；又因犯贩卖毒品罪，2013年5月28日被民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2013年7月6日释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2014年4月14日刑事拘留，同年5月22日监视居住；因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，2015年4月2日被逮捕。现羁押于安乡县看守所。
湖南省安乡县人民法院审理安乡县人民检察院指控被告人曾文平犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二O一五年七月二十三日作出（2015）安刑初字第52号刑事判决。宣判后，原审被告人曾文平不服，向本院提出上诉。2015年7月31日，安乡县人民法院将案卷移送本院，同年8月6日本院决定立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，决定开庭审理本案，于2015年8月17日通知常德市人民检察院阅卷。同年9月8日，常德市人民检察院阅卷完毕。本院于2015年9月11日公开开庭审理了本案，常德市人民检察院指派检察员马富彬出庭履行职务，上诉人曾文平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
（一）贩卖毒品罪
1、2014年4月7日凌晨1时许，被告人曾文平接到吸毒人员文某购买毒品的电话后，在安乡县皇朝宾馆509房间向文某销售了价值300元的4粒毒品“麻古”和约0.5克冰毒。
上述事实，有经原审法院质证、认证的下列证据予以证明：
（1）证人文某的证言，证明2014年4月7日的早晨，他在今朝宾馆的509房间给“曾三毛”（曾文平）打电话，要“曾三毛”送了四粒麻古和一小袋冰毒（约一克）过来，一共给了“曾三毛”三百元钱，当时还有张某甲在场，和张某甲一起吸食的。
（2）证人张某甲的证言，证明2014年4月7日早晨，他在天娱电游室玩后回今朝宾馆文某开的509房间去休息，刚进房间就听到文志在电话里说：“送三百元钱的东西（指毒品）来”。接着过了十几分钟就有人敲门，他去开的房门，门开后进来的人就是他认识的“曾三毛”，“曾三毛”进门后就给了文某一小包冰毒（约有半克）和用袋子装好的四粒麻古，文志接着给了“曾三毛”三百元钱。
（3）被告人曾文平持有的手机号码139××××6267的手机通话详单，证明2014年4月7日凌晨01：01、01：11与文某持有的手机号码150××××9999通话的事实。
（4）被告人曾文平的供述，证明2014年4月7日早晨，文某打电话让曾文平送300元的毒品到今朝宾馆，曾就找齐平拿了三百元的毒品，其中有五粒麻古和一小袋冰毒（约有八分），之后就送到了今朝宾馆的509房间，当时房间有文某和张某甲。
2、2014年4月初，同案人肖平平与同案人高利娟（均已判刑）商量贩卖冰毒，高利娟要其弟即同案人高志强（已判刑）帮其在安乡联系买主，高志强表示同意。同年4月5日，肖平平在广东省惠东县购得冰毒一包，4月7日，肖平平驾车与高利娟从江西省萍乡出发携带冰毒到安乡贩卖。当日17时许，肖平平、高利娟与高志强在安乡县城会合，文某将高志强、肖平平、高利娟带至安乡县深柳镇原蚊香厂附近的被告人曾文平家，约定由曾文平以55元每克的价格代为销售该批冰毒并从差价中获取利润。4月12日，高志强收到被告人曾文平联系到了买家的消息后，肖平平将部分毒品交给高利娟，由高利娟与高志强将毒品带至曾文平家。在曾文平家中，高利娟将其中一包毒品通过高志强交给曾文平后，分成四小包放置在一铁观音茶叶盒内，其余毒品放于自己手提袋中。次日凌晨1时许，曾文平、高利娟及高志强在等待买家的过程中被公安机关抓获，高利娟手提袋及铁观音茶叶盒内的冰毒疑似物被当场缴获。尔后，公安干警在尚一特宾馆609房间将肖平平处所收缴冰毒疑似物净重17.01克，检验出甲基苯丙胺成分；从高利娟手提袋内收缴冰毒疑似物净重349.69克，检验出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为76.5%；从铁观音茶叶盒内收缴冰毒疑似物净重39.74克，检验出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经原审法院质证、认证的下列证据予以证明：
（1）安乡县公安局检查笔录、扣押物品清单及照片，证明公安机关抓获同案人肖平平、高利娟、高志强时，从肖平平处扣押灰色诺基亚手机两台、黑色三星手机一台，男式格子挎包一个，无色晶体一包、红色药丸五包及人民币17500元；从高利娟处扣押白色杂牌手机一台，女式蓝色手提包一个，“芭加芭”字样的黄色布袋一个，无色晶体一包；从曾文平家中扣押铁观音茶叶盒一个及盒中无色晶体四小包；从高志强处扣押白色苹果手机一台。公安机关对上述扣押物品进行了拍照，同案人肖平平、高利娟、高志强当场进行了指认。
（2）常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字（2014）154号物证检验报告、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字（2014）8152号物证检验报告，证明从高利娟手提袋内收缴的冰毒疑似物净重349.69克，检验出甲基苯丙胺成分，含量为76.5%；从铁观音茶叶盒内收缴的冰毒疑似物净重39.74克，检验出甲基苯丙胺成分；从肖平平处收缴的冰毒疑似物净重17.01克，检验出甲基苯丙胺成分，麻古疑似物净重13.23克，检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
（3）被告人曾文平持有的手机号码139××××6267、同案人高志强持有的手机号码186××××2205、同案人高利娟持有的手机号码150××××2962的手机通话详单、短信息记录，证实2014年4月7日至4月13日凌晨期间被告人曾文平与同案人高志强曾多次相互电话、短信联系，与同案人高利娟于4月9日23：51，4月11日12：21、12：23、19：41、20：18，4月13日00：49有过电话联系。
（4）湖南省毒品收缴专用收据，证实本案涉案毒品全部被收缴。
（5）证人张某乙的证言，证实张与曾文平是老邻居。2014年4月曾文平被抓前一个星期，曾电话联系张是否能联系到买冰毒的朋友，曾说他的一个外地朋友有批货（指冰毒）到了安乡，要找销路。张没有帮他找毒品下家，张跟他联系紧密也是想骗点东西（毒品）玩。
（6）证人文某的证言，证实文某与高志强两年前在安乡一游戏室认识，两人经常在一起玩游戏，关系较好。2014年4月7日下午5时许，文某受“强儿”（高志强）之邀在安乡县高速路口接到肖平平、高利娟后，将二人带至曾文平家。在曾家，文某拿出两粒半麻古，与“强儿”姐姐、姐夫各烧了一口就走了。
（7）同案人肖平平的供述，证实2014年4月初，肖平平与高利娟商量准备借钱买些冰毒卖，高利娟电话联系其在湖南常德的弟弟高志强，要他帮忙联系这方面的人。4月7日中午，肖与高利娟开车去安乡。当晚6时许，肖到达安乡，高利娟的弟弟高志强和“志哥”（文某）将肖和高利娟带到“曾三毛”（曾文平）家中。在“曾三毛”家中，五人一起吸食毒品。后高志强开车将肖与高利娟送到长鹰宾馆，后又将他们转到尚一特宾馆。期间高志强讲拿点样品去找买家试货，还讲以55元每克的价格给他，肖与高利娟表示同意，并给了高志强三、四克冰毒做样品。4月12日晚上10点左右，高利娟收到高志强的短信讲有买家来了，肖遂将毒品从尚一特宾馆对面的一私房被推倒的砖头下面拿了回来，放在宾馆6楼电梯旁的沙发下面。次日凌晨1时，肖在宾馆拿了一包重约50克冰毒给高利娟，并告诉高利娟6楼沙发底下还有冰毒，让他们一起拿走。后肖被公安机关抓获，从身上搜出冰毒和麻古。
（8）同案人高利娟的供述，证实高利娟与肖平平是情人关系。2014年4月初，在江西萍乡肖平平的出租屋里，肖与高利娟商量准备去找广东惠东欠他钱的人弄一批冰毒来卖，高利娟给在常德安乡的弟弟高志强打电话，要他帮忙打听冰毒的价格，联系买家，高志强答应帮忙找买家。4月7日中午，二人前往安乡，高看见肖平平将一个用黄色布袋子装的一包东西放在主驾驶座位下。当晚，两人到达安乡，在高速出口，高志强与其朋友文某将两人带至安乡“曾三毛”（曾文平）家。在曾家二楼，肖平平拿出冰毒，“曾三毛”拿出几粒红色麻古，五人共同吸食，同时洽谈交易，最后约定每克55元，由“曾三毛”卖出去赚差价。后高志强将两人带到安乡长鹰宾馆，当晚两人住在长鹰宾馆623房间，用高利娟的身份证登记的。肖平平怕不安全，将那批货藏在宾馆外面，具体地点高不清楚。4月9日，两人转住尚一特宾馆，肖平平把货转藏至宾馆对面正在修的房子的砖下面。4月12日晚10时许，肖平平用高利娟的手机打电话给“曾三毛”告知买家在路上了，肖平平遂从宾馆对面砖头下面把毒品取了回来，将其中一包放进了宾馆窗帘后面，其余部分放在宾馆六楼电梯旁的沙发下面。次日凌晨，高志强发短信说买家到路上了，肖平平将藏在窗帘后面的50多克毒品给了高利娟，并告诉高其余毒品放在六楼电梯旁的沙发下，他的裤子在取货时弄破了不方便去，让高利娟两姐弟去，并交代高，给买家看货时，将单独的50克塑料袋装给人家看，买家给现金的话，再把布袋子里的货拿出来。在电梯旁，高利娟让高志强将沙发抬起，把沙发下面的黄色布袋子装进自己的蓝色女式提包内，与高志强开车到了“曾三毛”家。在等待买家的过程中，民警破门而入，当场抓获了正在吸毒的高志强和曾文平，自己随身携带的冰毒被全部收缴。
（9）同案人高志强的供述，证实2014年4月几号，具体时间记不清楚了，姐姐高利娟在江西给高志强打电话问有没有人要“东西”（冰毒），高志强答应帮忙问，大约过了一个星期，高利娟告诉高志强带了东西在来安乡路上，高志强问朋友文某有没有人要“东西”，文某讲可以问一下“曾三毛”（曾文平）。后高志强与文某打的到高速路口接到姐姐高利娟和一江西男子（肖平平），并将他们直接带到“曾三毛”家中。在“曾三毛”家二楼房间里，五人共同吸食了冰毒和麻古，冰毒是姐姐高利娟和肖平平带来的，麻古是文某拿出来的。在吸食过程中，高利娟、肖平平与“曾三毛”洽谈毒品价格，最后约定冰毒每克55元，“曾三毛”没有钱，说联系买家后一手交钱再给货。4月12日“曾三毛”给高志强打电话告知联系了一买家，让高利娟他们去交易，高利娟就让高志强开车送她去。高志强到高利娟、肖平平住的房间后，看见肖平平给高利娟一包白色透明袋装好的重约四、五十克的冰毒。后高利娟叫高志强帮忙抬起沙发，从沙发底下取出了一包用黄色袋子装好的东西放进蓝色手提包中，随后两人一起到了“曾三毛”家中。在“曾三毛”家中，高志强让高利娟留下一些毒品吸食，高利娟遂从包里拿出一大包冰毒递给“曾三毛”，“曾三毛”倒了一点出来放在铁观音茶叶盒里面，然后把茶叶盒放在床头柜里面。高志强去了曾家后就一直和“曾三毛”打牌，曾说等会有人来要货，到时候看多少钱再给货，就打牌等，在等待买家时就被抓获了。
（10）被告人曾文平的供述与辩解，曾文平在侦查阶段的第一次供述称一个星期前的一天晚上，文某带了二男一女到了曾文平家，文某讲介绍一批买卖，不知谁讲有一批货要出售，以55元价格给他，由他赚差价，要现金支付，他答应联系朋友。2014年4月12日，高志强及其姐姐高利娟打了多个电话询问是否找到买家，下午他称联系上买家，当晚10点多钟曾文平给高志强打电话称买家已从常德出发，一个钟头后到。4月13日凌晨高志强和他姐姐开车到了曾文平家，高利娟还着急问买家什么时候到，曾回答快到了。由于闲等无聊，他和高志强二人就边玩牌边等，大概接近凌晨2点多钟，民警就将他们抓获。联系的买家一直没有出现，他联系的买家叫刘军，男，40多岁，常德南城人，在他手机通讯录中存有刘军联系人。民警从高利娟蓝色手提包里查获了四大包冰毒，还从他家床头柜下面的茶叶盒里查获四小包约40克冰毒，这40克毒品是高志强的姐姐先让他销销看，销完再结账，他当时也没表示同意接受，东西就一直放在打牌的桌子上，后来警察来了，他因为担心，就顺手放到桌子底下了。
曾文平在随后所作的供述中辩称，4月7日下午6点多文某带高志强和一男一女到了曾家里，几人一起吸食了冰毒和麻古，没有谈及毒品的事。4月7日晚上10点多，曾文平到长鹰宾馆看望肖平平他们后，他和高志强出来后，高志强让曾文平帮忙销一下冰毒，55元一克，由曾文平赚差价。他答应帮忙问一下，但别作指望。4月12日白天高志强给他打电话让他赶快找买主，催得比较急，高是文某的好朋友，他不想打高的脸，不好意思明确拒绝高，按照正常人的思维，从5点多到12点多，买主还没有到，高应该不会再等了，高就会回去了，但高认为他真的帮高联系了买主。
（二）容留他人吸毒罪
1、2014年4月7日晚，被告人曾文平与吸毒人员肖平平、高利娟、高志强、文某一起在曾文平位于本县深柳镇城东南路00006号的家中吸食了肖平平提供的一包冰毒及文某提供的2粒半麻古。
2、2014年4月12日晚，被告人曾文平与吸毒人员高利娟、高志强一起在曾文平家中吸食了冰毒。
上述事实，被告人曾文平无异议，且有同案人肖平平、高利娟、高志强的供述，证人文某的证言，尿液定性检测结论等证据证实，足以认定。
本案其他综合证据：
1、常住人口信息，证明被告人的身份信息情况。
2、受案登记表及安乡县公安局官陵湖派出所出具案件揭发过程及抓获经过，证明本案发、破案经过及被告人系被抓获归案。
3、湖南省安乡县人民法院（2013）安刑初字第36号刑事判决书、湖南省安乡县看守所释放证实书，证实被告人曾文平因犯抢夺罪于2005年11月22日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2006年8月9日刑满释放；2013年5月28日因犯贩卖毒品罪被判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，同年7月6日释放。
原审法院认为，被告人曾文平违反国家毒品管理法规，贩卖少量毒品甲基苯丙胺，又明知他人贩卖甲基苯丙胺仍为其提供帮助，还为他人吸食毒品提供场所及工具，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。本案中被告人曾文平帮助贩卖甲基苯丙胺，系共同犯罪。被告人曾文平具有以下量刑情节：1、曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系毒品再犯，依法从重处罚；2、有前科，酌情从重处罚；3、在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚；4、归案后如实供述自己犯容留他人吸毒罪的事实，依法从轻处罚；5、在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。据此判决：被告人曾文平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；被告人曾文平犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币一万二千元。
宣判后，上诉人（原审被告人）曾文平不服，向本院提出上诉称，原审认定第二笔贩卖的事实错误，自己既没有贩卖毒品的故意，又没有贩卖的行为，在肖平平贩卖毒品一案中，不构成贩卖毒品罪共犯。
湖南省常德市人民检察院出庭履职检察员认为，原审认定事实清楚，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定事实清楚、证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）被告人曾文平违反国家毒品管理法规，贩卖少量毒品甲基苯丙胺，又明知他人贩卖甲基苯丙胺仍为其提供帮助，还为他人吸食毒品提供场所及工具，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。
上诉人曾文平上诉称，“原审认定第二笔贩卖的事实错误，自己既没有贩卖毒品的故意，又没有贩卖的行为，在肖平平贩卖毒品一案中，不构成贩卖毒品罪共犯。”经查，原审被告人曾文平对帮助同案人肖平平、高利娟、高志强联系毒品买家，以55元每克卖出赚取差价的事实供认不讳，且该供述与同案人肖平平、高利娟、高志强的供述，证人文某、张某乙的证言，手机通话详单、短信息记录能够相互印证，共同证明曾文平为谋取利益，帮助贩卖毒品的事实。虽然曾文平与高利娟、高志强在等待买家的过程中被查获，未交易成功，但并不影响共同贩卖行为的认定，其行为构成贩卖毒品罪。故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 詹仕萍
审判员 吴 坤
审判员 李 丹
二〇一五年九月十八日
书记员 姚 岚
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。