山东省日照市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）日刑终字第114号
原公诉机关山东省莒县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李志军，男。
辩护人万国栋，山东海洋律师事务所律师。
山东省莒县人民法院审理莒县人民检察院指控原审被告人李志军涉嫌盗伐林木罪一案，于二○一五年八月十四日作出（2015）莒刑初字第202号刑事判决，原审被告人李志军不服，提出上诉。本院于二○一五年十月十三日立案，依法组成合议庭，于二○一五年十二月九日公开开庭审理了本案。日照市人民检察院指派检察员姜怀洋出庭履行职务，上诉人李志军及其辩护人万国栋到庭参加了诉讼。审理期间，检察院阅卷期限依法从审限中扣除。现已审理终结。
原审判决认定：自2010年4月17日至11月3日，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇、李至来（均已判刑）等人交叉结伙，先后到莒县、五莲县、岚山区、诸城市等地，盗伐林木17起，盗伐林木224.6098立方米，价值131419元。所盗树木被告人李志军伙同他人销赃挥霍。具体事实如下：
1、2010年4月17日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到莒县甲村盗伐日东高速公路北袁某献、袁某迎等五家的速生杨树119棵，计18.5801立方米，价值11148元。
2、2010年4月27日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到日照市岚山区甲村（341省道北）盗伐刘某贤家的杨树34棵，计9.585立方米，价值4792元。
3、2010年4月30日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到莒县乙村日东高速公路北盗伐李某收家的速生杨树199棵，计30.9695立方米，价值18581元。
4、2010年5月6日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到临沂市河东区甲村胶新铁路东西两侧盗伐郭某某、周某某等四家的速生杨树103棵，计23.7815立方米，价值11890元。
5、2010年8月27日晚，被告人李志军伙同尹春华、苏小秋、邱德勇等人驾车到日照市岚山区某镇342省道南侧盗伐该村杨树50棵，计9.2483立方米，价值5548元。
6、2010年8月28日晚，被告人李志军伙同尹春华、苏小秋、邱德勇等人驾车到莒县丙村日东高速公路42公里＋300米处北侧盗伐王某平、刘某伍等三家的杨树66棵，计8.2776立方米，总价值4966元。
7、2010年8月30日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到莒南县甲村342省道北侧盗伐莫某杰、莫某助等三家的杨树51棵，计8.0709立方米，价值
4842元。
8、2010年8月31日晚，被告人李志军、苏小秋、尹春华伙同他人驾车到临沂市沂南县甲村227省道西侧盗伐黄某某、刘某军等三家的杨树27棵，计5.041立方米，价值3024元。
9、2010年9月22日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到莒南县乙村206国道西侧东某宾馆北侧盗伐杜某某、张某某等三家的速生杨树共计90余棵，计14.533立方米，价值8719元。
10、2010年9月26日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到临沂市河东区乙村206国道东侧盗伐李某松、王某廷二家的速生杨树共计42棵，计22.5556立方米，价值13533元。
11、2010年10月3日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到临沂市河东区丙村某街与227省道交叉路口东南侧杨树林盗伐村集体的杨树22棵，计5.0795立方米，价值3047元。
12、2010年10月17日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华伙同他人驾车到五莲县甲村东南206国道南侧盗伐于某某家的杨树72棵，计7.8068立方米，价值4684元。
13、2010年10月18日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到五莲县乙村北盗伐李某华、孙某某二家的杨树共计106棵，计14.479立方米，价值8687元。
14、2010年10月20日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车去诸城市甲村盗伐高某福、高某明二家的速生杨树49棵，计6.7925立方米，总价值4075元。
15、2010年10月25日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到五莲县丙村村北盗伐徐某某家的速生杨树90棵，计11.763立方米，价值7057元。
16、2010年11月1日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到诸城市乙村206国道南侧盗伐该村臧某某、王某兰等十二家的杨树125棵，计13.7199立方米，价值8231元。
17、2010年11月3日晚，被告人李志军伙同苏小秋、尹春华、邱德勇等人驾车到诸城市丙村西南盗伐王某家的速生杨树89棵，计14.3266立方米，价值8595元。
另查明，被告人李志军于2014年12月16日到莒县公安局投案，归案后如实供述犯罪事实。
又查明，1994年12月17日，被告人李志军因犯诈骗罪被黑龙江省逊克县人民法院判处有期徒刑八年，2000年6月20日刑满释放。
上述事实，被告人李志军在开庭审理过程中均无异议，并有接受刑事案件登记表，在逃人员登记信息表、常住人口基本信息、指认作案现场照片、作案工具照片，同案犯苏小秋、尹春华、邱德勇、李至来的供述，证人朱某某等人的证言，失主袁某献、袁某迎、刘某贤、李某收等人的陈述，黑龙江省嘉阴县人民法院（2001）嘉刑初字45号刑事判决书、莒县人民法院（2011）莒刑初字第178号刑事判决书，释放证明书，莒县林业局鉴定证明、日照市公安局生物物证鉴定书、山东省涉案物品价格鉴定结论书，现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片及视听资料等证据证实，足以认定。
原审法院认为：被告人李志军伙同他人违反国家保护森林法规，以非法占有为目的，故意盗伐他人林木，数量特别巨大，根据最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，被告人的行为构成盗伐林木罪，应以盗伐林木罪对被告人定罪处罚。被告人李志军伙同他人基于共同的故意，实施了同一犯罪行为，构成共同犯罪。在共同犯罪中，被告人李志军所起作用大于其他同案犯，对被告人李志军应酌情从重处罚。被告人李志军犯有前科，可考虑对其酌情从重处罚；被告人李志军主动投案，归案后如实供述犯罪事实，构成自首，对其可从轻处罚。被告人李志军在庭审过程中能够自愿认罪，亦可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，以被告人李志军犯盗伐林木罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十六万元。
一审宣判后，被告人李志军不服一审判决，提出上诉称：1、一审法院认定上诉人构成盗伐林木罪适用法律错误，上诉人盗窃的林木多为村庄附近及公路沿线个人树木，应属于自留地种植的树木及个人的零星树木，应当认定构成盗窃罪；2、即使其构成盗伐林木罪，上诉人构成自首，一审量刑过重；愿意赔偿被害人损失，请求二审法院依法改判。其辩护人与其持相同意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
另查明，二审期间，上诉人李志军主动交纳赔偿款131419元。
上述事实，有莒县法院出具的收款收据予以证实。
本院认为，上诉人李志军伙同他人以非法占有为目的，故意盗伐他人林木，数量特别巨大，构成盗伐林木罪。原判定性准确。关于上诉人提出“一审法院认定上诉人构成盗伐林木罪适用法律错误，上诉人盗窃的林木多为村庄附近及公路沿线个人树木，应属于自留地种植的树木及个人的零星树木，应当认定构成盗窃罪”的上诉理由及辩护人的相关辩护意见，经查，2000年11月22日最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款规定：擅自砍伐国家、集体、他人所有或者他人承包经营管理的森林或者其他林木的，构成盗伐林木罪。该规定中的其他林木，包括小面积的树林和其他树木，但不包括居民房前屋后个人所有的零星树木。本案中被害人陈述、证人证言、现场示意图、现场照片及被告人供述等均证实了砍伐的树木都是集体或他人所有的成片的林木，且盗伐地点均是在国道、省道旁离村子较远的地方，并不是居民房前屋后个人所有的零星树木，因此，上诉人的犯罪行为符合盗伐林木罪的构成要件，上诉人的该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人提出“上诉人构成自首，一审量刑过重，愿积极交纳赔偿金，请求二审法院依法改判”的上诉理由和辩护人的相关辩护意见，经查，第一，原审判决认定在共同犯罪中上诉人李志军所起作用大于其他同案犯，对上诉人酌情从重处罚，表述不当，应予纠正，对上诉人李志军应当按其所参与的全部犯罪处罚；第二，原审判决已认定上诉人系主动投案，归案后如实供述犯罪事实，构成自首，可对其从轻处罚，但上诉人在二审期间主动交纳赔偿款
131419元，积极赔偿因盗伐林木给被害人造成的经济损失，综合考量上诉人的认罪态度和悔罪表现，对其自首应当减轻处罚。综上，原审判决认定事实正确，但因有新的量刑情节，本院对上诉人的量刑予以调整。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、维持莒县人民法院（2015）莒刑初字第202号刑事判决对被告人李志军的定罪部分，即“被告人李志军犯盗伐林木罪”。
二、撤销莒县人民法院（2015）莒刑初字第202号刑事判决对被告人李志军的量刑部分，即“被告人李志军判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十六万元”。
三、上诉人李志军犯盗伐林木罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2021年2月12日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 娟
代理审判员 赵艳霞
代理审判员 王学文
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 佟楠楠