上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第25168号
原告周曼丽。
委托代理人李卫芳，广东维强（上海）律师事务所律师。
委托代理人黄丽，广东维强（上海）律师事务所律师。
被告董利平。
委托代理人马刚，上海豪珈律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人谭薇，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
委托代理人李秀华，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
原告周曼丽诉被告董利平、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平保上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年8月4日公开开庭进行审理。后本案转为普通程序，由审判员沈肖伟、代理审判员孙杨、人民�审员张龙宝组成合议庭，由审判员沈肖伟担任审判长，于2014年12月15日公开开庭进行审理。原告周曼丽委托代理人李卫芳、被告董利平委托代理人马刚及被告平保上海公司委托代理人李秀华、谭薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周曼丽诉称，2013年3月17日20时17分许，被告董利平驾驶牌号为浙D7XX**的小型轿车行驶在上海市浦东新区长清路、成山路北约65米处时，与步行至此的原告相撞，发生致原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告董利平与原告承担事故同等责任。2014年6月10日，鉴定部门对原告作出鉴定，鉴定意见为原告构成XXX伤残并确定相应的休息期、营养期、护理期。被告董利平在被告平保上海公司处投保有交强险和商业三者险。现原、被告就赔偿事宜未达成一致意见，故原告诉至法院，请求判令被告方赔偿原告医疗费人民币252，044.54元（以下币�相同）、营养费7，200元、住院伙食补助费2，980元、误工费78，442元、护理费531，708元、残疾赔偿金631，454.40元、精神损害抚慰金36，000元（交强险内优先赔付）、被抚养人生活费394，170元、交通费3，000元、住宿费1，669元、衣物损失费500元、鉴定费1，800元、查档费10元、律师费10，000元，上述费用由被告平保上海公司在交强险和商业三者险范围内赔付，不足部分由被告董利平承担60%的赔偿责任，律师费要求被告董利平全额赔偿。
被告董利平辩称，对事发经过、事故责任认定无异议，事发后垫付住院用品费102元，抢救费851.20元以及现金103，000元，共计103，953.20元，要求在本案中一并处理。被告修理车辆花费1，520元，要求原告承担其中的40%。原告主张的赔偿项目中，律师费认可3，000元，查档费不认可，其他费用意见与被告平保上海公司一致。
被告平保上海公司辩称，对事发经过、事故责任认定均无异议，肇事车辆在被告处投保交强险和商业三者险，其中商业三者险投保1，000，000元，不计免赔率，事故发生在保险期间内。事发后，被告已在交强险医疗费用赔偿限额内垫付10，000元。原告主张的赔偿项目中，医疗费金额由法院核实，并要求扣除住院期间伙食费以及原告在老家看病的费用；营养费认可每天30元，按照30天计算；住院伙食补助费认可；交通费认可200元，财物损失认可200元；误工费认可按最低工资1，820元／月计算；护理费认可1，200元／月，按3个月计算，后续认可2年，标准由法院确定；XXX伤残等级无异议，但对XXX伤残等级有异议；住宿费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费不认可；律师费、查档费不属于保险理赔范围；鉴定费同意在商业三者险范围内按照责任比例承担。
经审理查明，2013年3月17日20时17分许，被告董�平驾驶其所有的牌号为浙D7XX**的小型轿车沿上海市浦东新区长清路由北向南行驶至长清路、成山路北约65米处时，遇原告由东向西步行横过长清路，轿车车头撞击原告身体右侧，造成原告受伤及肇事轿车损坏的道路交通事故。经交警部门认定，被告董利平与原告承担事故同等责任。事故发生后，原告陷于中度昏迷，被送往医院急救，被诊断为原发性脑干伤、右颞部急性硬膜外血肿、右颞骨骨折、外伤性蛛网膜下腔出血、左肺挫伤等，陆续接受颅脑外伤手术、颅骨修补手术。被告董利平为原告支付现金103，000元，支付医药费851.20元，共计103，851.20元。被告平保上海公司在交强险医疗费用赔偿限额内垫付10，000元。2014年6月10日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定原告颅脑交通伤，后遗左侧肢体偏瘫（肌力4级以下）、右侧颅骨缺损修补，分别�成XXX伤残，伤后休息390-420日，营养180日，损伤后90日内需设置完全护理（每天2人以上），此后因日常生活活动能力受限，需长期设置部分护理（每天1人）。因各方就赔偿事宜协商未果，故原告起诉来院，要求判如所请。
另查明，肇事车辆在被告平保上海公司处投保了交强险和商业三者险，其中交强险死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险赔偿限额为1，000，000元，不计免赔率。原告系江苏省农村户籍，其父母周志刚（1953年10月8日生）、刘雪梅（1963年7月7日生）共生育四个子女，依次为周颖、周曼丽、周浩、周路伟（未成年）。原告被工作单位南京圣迪奥时装有限公司派往上海工作，在江苏省南京市缴纳社会保险，事故发生后的2014年2月20日，南京市人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定�告在下班途中发生本人负同等责任的交通事故，受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。
审理中，原告同意被告董利平的车辆修理费1，520元在本案中一并处理。被告平保上海公司对司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心的鉴定结论提出异议，认为鉴定结论与原告病历、出院小结记载不符，并申请重新鉴定。2014年10月30日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具《关于司鉴中心（2014）临交鉴字第474号鉴定意见书的情况说明》，对评定原告XXX伤残的主要依据以及“肌力4级”作了补充说明。因被告平保上海公司重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，本院未予准许。被告平保上海公司还要求扣除原告工伤理赔部分，但原告否认已获工伤理赔，被告平保上海公司也未提供证据证明原告已获工伤理赔。
上述事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、门诊病历、出院小结、出院记录、医药费发票、费用清单、外购药处方及票据、用血互助金票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、劳动合同、企业法人营业执照、牡丹灵通卡账户历史明细清单、南京市人力资源和社会保障局认定工伤决定书、南京市养老保险参保人员缴费清单、住宿费发票、律师费发票、户籍证明，被告董利平提供的收条、医药费发票、修理费发票、维修清单，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的《关于司鉴中心（2014）临交鉴字第474号鉴定意见书的情况说明》，以及本案庭审笔录等在案佐证。
本院认为，我国法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在�任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，如系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。根据交警部门的事故责任认定以及肇事车辆的投保情况，原告因本次事故造成的损失首先应由被告平保上海公司在肇事车辆交强险责任限额内赔付，不足部分再在商业三者险责任限额内按责任比例赔付，仍有不足的由被告董利平承担60%的赔偿责任。审理中，原告与被告平保上海公司就住院伙食补助费、衣物损失费达成一致意见，本院予以确认。对于有争议的赔偿项目和金额，本院确定如下：（一）医疗费。经核算医疗费票据，扣除住院伙食费、新农合补偿费以及与事故伤情无关费用后，本院确定医药费为251，231.04�（含被告董利平支付的851.20元），被告平保上海公司的其余抗辩意见，依据不足，本院难以采纳；（二）营养费。根据原告的伤情，营养费按照40元／天的标准赔偿为宜，结合鉴定结论确定的营养期180天，本院确定营养费为7，200元；（三）护理费。根据鉴定意见书，原告损伤后90日内需设置完全护理（每天2人以上），考虑到原告需护理程度及护工费市场价格等综合因素，本院酌定按照1，820元／月的标准计算原告损伤后90日的护理费，共计10，920元。根据鉴定意见书，原告在损伤后90日外需长期（终身）设置部分护理（每天1人），考虑到原告年龄、健康程度、需护理程度等综合因素，本院酌定按照1，500元／月的标准计算20年的护理费，共计360，000元。以上两项护理费合计370，920元；（四）误工费。根据原告提供的劳动合同、南京市养老保险参保人员缴费清单等证据，�合原告牡丹灵通卡账户历史明细清单反映的2012年4月至2013年3月的收入情况，扣除事发后原告领取的工资金额，本院酌定误工费按照4，000元／月的标准计算，14个月共计56，000元；（五）残疾赔偿金。原告提供的劳动合同、南京市养老保险参保人员缴费清单、牡丹灵通卡账户历史明细清单等证据表明原告从事时装销售工作，有稳定的收入，在单位所在地南京市从2012年1月开始连续缴纳养老保险，证人徐敏、潘雨清虽与原告有利害关系，但她们的证言与劳动合同、租赁合同以及原告的牡丹灵通卡账户历史明细清单大致能够印证，再结合原告所从事服装销售行业需贴近城镇地区的特点，原告要求按照城镇标准赔付残疾赔偿金，本院予以支持。即使被告平保上海公司提供的原告居住证信息照片属实，根据该照片也难以得出原告居住在农村地区的结论，本院对被告平保上海公司提出的异议，难以支持。根据鉴定结论确定的伤残等级，本院确定残疾赔偿金为631，454.40元；（六）精神损害抚慰金。原告因本次事故构成XXX伤残，遭受精神痛苦，有权主张精神损害抚慰金，但原告在本次事故中承担同等责任，对损害后果的发生有过错，根据原告的过错程度，本院确定精神损害抚慰金为21，600元；（七）交通费。原告没有提供交通费发票等证据，其主张的交通费金额过高，考虑到原告就诊情况及必要陪护人员等综合因素，结合本案的实际情况，本院酌定交通费为800元；（八）住宿费。根据原告提供的住宿费发票，结合原告住院就诊以及鉴定的时间段，本院确定住宿费为966元；（九）被抚养人生活费。根据相关法律规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。原告提供的证据并不�以证明其父亲丧失劳动能力且无其他生活来源，不符合被抚养人的定义，原告要求支付其父亲被抚养人生活费的诉请，本院不予支持。原告还主张胎儿的被抚养人生活费，但截止本案结案之日，原告腹中胎儿尚未出生，尚不具备民事主体资格，本院无法在本案中一并处理，原告可在胎儿出生后另行依法主张相应权利；（十）鉴定费。原告主张鉴定费于法有据，且提供了相应发票，本院确定鉴定费为1，800元，被告平保上海公司在商业三者险范围内按照责任比例赔付；（十一）律师费。根据本案的诉讼标的、难易程度以及律师费收费相关标准，原告支付的律师费金额尚属合理，但原告在本次事故中承担同等责任，对事故的发生也有过错，本院根据事故责任比确定律师费为6，000元，该费用不属于保险理赔范围，应由被告董利平赔偿；（十二）查档费。原告提供了查阅被�董利平户籍信息的查档费收据，确系因本次诉讼产生，原告有权要求赔偿，但该费用不属于保险理赔范围，同理应按照事故责任比例分担，故本院确定查档费为6元。被告董利平主张垫付自备物品费102元，但没有提供发票，本院难以认定。被告平保上海公司主张扣除原告工伤理赔金额，但没有提供相应证据，本院难以支持。原告同意被告董利平车辆修理费1，520元在本案中一并处理，按照事故责任比例，其中的40%即608元由原告赔偿被告董利平，应从原告获赔金额中扣除。被告董利平为原告垫付的103，851.20元应从原告获赔金额中扣除。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十一条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔付原告周曼丽残疾赔偿金631，454.40元、误工费56，000元、交通费800元、护理费370，920元、住宿费966元、精神损害抚慰金21，600元（优先赔付），共计1，081，740.40元中的110，000元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付原告周曼丽医疗费251，231.04元、营养费7，200元、住院伙食补助费2，980元，共计261，411.04元中的10，000元（已履行）；
三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔付原告周曼丽衣物损失费200元；
四、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔付原告周曼丽残疾赔偿金、误工费、交通费、护理费的余额971，740.40元，医疗费、营养费、住院伙食补助费的余额251，411.04元以及鉴定费1，800元，共计1，224，951.44元中的60%即734，970.86元；
五、被告董利平应赔偿原告周曼丽律师费6，000元、查档费6元，共计6，006元，与原告周曼丽应赔偿被告董利平的修理费608元以及被告董利平垫付的103，851.20元相抵后，原告周曼丽于本判决生效之日起十日内返还被告董利平98，453.20元；
六、驳�原告周曼丽其余的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13，246元，由原告周曼丽负担1，170.25元，由被告董利平负担12，075.75元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 沈肖伟
代理审判员 孙 杨
人民陪审员 张龙宝
二〇一五年二月三日
书 记 员 杨 倩
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规�承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认。
……。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可�配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只�偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害恢复名誉消除影响赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。