广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠香法刑初字第2649号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人刘大霞，男，1962年4月13日出生，汉族，小学文化，户籍地湖南省桃源县，公民身份号码
430725196204132519。因犯贩卖毒品罪于2014年3月21日被本院判处拘役四个月。因本案于2015年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2015）2534号起诉书指控被告人刘大霞犯贩卖毒品罪，于2015年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员黄斌权出庭支持公诉，被告人刘大霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年7月19日22时许，刘某经电话联系被告人刘大霞，约定以每个120元向其购买毒品冰毒。次日17时45分许，被告人刘大霞按约定在珠海市拱北水湾路悠享海岸酒店8613房内贩卖毒品冰毒给刘某时被当场查获。民警从刘某身上查获其刚购买的白色晶体状物质一小袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重5.02克），在刘大霞身上查获毒资人民币600元、一个烟盒内装白色晶体状物质一袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重5.04克）、白色块状物品一袋（经鉴定，检出海洛因成份，净重0.22克），一个玻璃瓶内装的白色晶体状物质（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重1.27克）及作案工具手机一部。
针对上述指控，公诉人当庭出示了被告人供述、证人证言、书证、物证、鉴定意见、辨认笔录等证据，认为被告人刘大霞的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法对被告人刘大霞惩处。
被告人刘大霞向购毒人刘某交付毒品的事实没有意见，但辩称并非贩卖毒品，而是将毒品赠予刘某。
经审理查明，2015年7月19日22时许，刘某经电话联系被告人刘大霞，约定以每个120元向其购买毒品冰毒。次日17时45分许，被告人刘大霞按约定在珠海市拱北水湾路悠享海岸酒店8613房内贩卖毒品冰毒给刘某时被当场查获。民警从刘某身上查获其刚购买的白色晶体状物质一袋（经鉴定检出甲基苯丙胺成份，净重5.02克），在刘大霞身上查获毒资人民币600元、一个烟盒内装白色晶体状物质一袋（经鉴定检出甲基苯丙胺成份，净重5.04克）、白色块状物品一袋（经鉴定检出海洛因成份，净重0.22克），一个玻璃瓶内装的白色晶体状物质（经鉴定检出甲基苯丙胺成份，净重1.27克）及作案工具手机一部。
另查明，被告人刘大霞因犯贩卖毒品罪于2014年3月21日被本院判处拘役四个月，2014年4月4日刑满释放。
上述事实，有下列证据证明：
1、被告人刘大霞的供述证实在上述地点、时间按照电话约定给付刘某5克冰毒，同时身上携带的一个烟盒里装有一袋冰毒以及房间桌面上玻璃瓶内装有的冰毒是其带过去的。
2、证人刘某的证言及辨认笔录。内容：2015年7月19日22时许，我在民警的见证下用自己132××××5548的电话开了免提打刘哥132××××4388的电话，叫他卖十来个冰毒给我吸食。刘哥在电话里对我说每个冰毒120元，如果拿多了要先给现金，我听到他这样说就表示少拿些，刘哥听后就同意了。23时许，我用手机发短信给刘哥，叫他准备六至七个左右的冰毒给我，明天再联系他取货。2015年7月20日12时许，我在民警的见证下多次打电话联系刘哥送货给我，一直到17时许，刘哥才确定送毒品冰毒给我。我们在悠享海岸酒店8613房交易毒品，警方安排证人黎某一起到该房间交易毒品。17时40分许，刘哥打电话找不到房间，我叫黎某去接一下刘哥。一会后，刘哥就跟黎某到酒店8613房，刘哥拿出5个毒品冰毒贩卖给我，我将毒品拿在手上，随后将600元人民币交给刘哥，刘哥接到钱后抓在手上，交易完成后警察进入房间将我们抓获。辨认出被告人刘大霞就是刘哥。
3、证人黎某的证言及辨认笔录。证实内容与证人刘某证言一致。辨认出被告人刘大霞就是贩卖毒品给刘某的“刘哥”。
4、通话记录证实被告人刘大霞、刘某之间于2015年7月20日多次通话。
5、短信截屏内容经刘大霞确认：刘某：“我要六七个，你帮我先拿好可以吧，明天中午给我再给钱你，今晚没时间”“可不可以啊”“你帮我准备好先啦，我在家睡觉了，明天给你电话”。刘大霞：“嗯，你千万不要和上次就行了”。
6、珠海市公安局翠香派出所出具的抓获经过证实，本次犯罪活动在公安机关的布控之下，并于毒品交易完毕后将被告人刘大霞抓获，从被告人刘大霞身上查获毒资人民币600元及毒品。
7、珠海市公安局拱北口岸分局出具的扣押决定书、扣押清单证实，公安机关从被告人刘大霞身上扣押白色晶体状物质、白色块状物质各一袋和装有白色晶体状物质的玻璃瓶一瓶及三星牌手机一部，从刘某处查获白色晶体状物质一袋。
8、理化检验报告书证实涉案白色晶体状物质一小袋检出甲基苯丙胺成份，净重5.02克；白色晶体状物质一袋检出甲基苯丙胺成份，净重5.04克；白色块状物品一袋检出海洛因成份，净重0.22克；一个玻璃瓶内装的白色晶体状物质检出甲基苯丙胺成份，净重1.27克。
9、刑事判决书及释放证明书证实被告人刘大霞因犯贩卖毒品罪于2014年3月21日被本院判处拘役四个月，2014年4月4日刑满释放。
10、户籍身份证明证实被告人刘大霞的身份情况。
11、抓获经过证实被告人刘大霞于2015年7月20日被抓获。
12、现场及物证照片附卷佐证。
上列证据，在公诉人当庭出示、宣读后，经被告人刘大霞辨认和控辩双方质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。
关于被告人刘大霞是否构成贩卖毒品罪的问题。经查，被告人刘大霞在侦查阶段及庭审的供述对于向被告人刘某交付毒品的事实不持异议，且有证人刘某、黎某的证言、扣押清单、鉴定意见等证据予以证实，本院对该事实予以确认。本案争议的焦点是被告人刘大霞交付毒品的目的是赠送还是贩卖。对此，本院评议如下：证人刘某、黎某的证言均证实交易前通过电话与被告人刘大霞确认了毒品交易的种类、价格、数量，且交易时刘某将毒资交给被告人刘大霞，被告人刘大霞拿在手上后被抓获；证人刘某与被告人刘大霞之间的短信记录证实二人商量交易毒品的事实，扣押清单及抓获经过证实毒资从被告人刘大霞处缴获，以上证据形成完整证据链，足以证实被告人刘大霞的行为是贩卖毒品，构成贩卖毒品罪。
关于被告人刘大霞贩卖毒品的数量问题。经查，扣押清单和理化检验报告书证实公安机关抓获被告人刘大霞时，从其身上查获白色晶体状物质一袋（经鉴定检出甲基苯丙胺成份，净重5.04克）、白色块状物质一袋（经鉴定检出海洛因成份，净重0.22克）和装有白色晶体状物质的玻璃瓶一瓶（经鉴定检出甲基苯丙胺成份，净重1.27克），从刘某处查获白色晶体状物质一袋（经鉴定检出甲基苯丙胺成份，净重5.02克）。被告人刘大霞系贩卖毒品被抓获，从其身上查获的毒品数量理应计入犯罪数量。综上，被告人刘大霞对以上数量均承担法律责任。
本院认为，被告人刘大霞贩卖毒品，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘大霞的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人刘大霞原因贩卖毒品被判刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘大霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月20日起至2024年7月19日止；罚金从判决发生法律效力第二日起二个月内缴纳。）
二、随案移送的作案工具三星牌手机一部予以没收，上缴国库；随案移送的烟盒一个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 莫伟文
代理审判员 彭 帅
人民陪审员 黄用好
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 朱智贤
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。