新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第376号
上诉人（原审原告）：中国能源建设集团新疆电力建设公司。住所地：乌鲁木齐市天山区。
法定代表人：林士军，中国能源建设集团新疆电力建设公司总经理。
委托代理人：吴颖，新疆方舟律师事务所律师。
委托代理人：李景伟，男，汉族，1991年9月14日出生，中国能源建设集团新疆电力建设公司法务部职员，住乌鲁木齐市。
上诉人（原审被告）：彭建安，男，汉族，1968年7月2日出生，中国能源建设集团新疆电力建设公司红旗社区卫生服务站医师，住乌鲁木齐市天山区。
委托代理人：李争圆，新疆星河律师事务所律师
上诉人中国能源建设集团新疆电力建设公司（以下简称电力公司）与上诉人彭建安劳动争议一案，双方均不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2014）天民一初字第2382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月21日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，一、1991年7月1日，彭建安入职电力公司工作。2004年6月1日，电力公司与彭建安等三人签订了一份内部承包合同，甲方为电力公司。乙方为电建花园社区医疗门诊部。合同约定：为明确双方债、权、利关系，按照有关医疗服务管理规定，按照全额承包自负盈亏的原则订立本合同。一、承包范围：乙方承包甲方多斯鲁克路6号电建花园社区的医疗保健服务等工作。二、合同期限：2004年6月1日至2009年6月1日止。三、承包方式：1.乙方对承包范围的全过程负责。2.以工资基数计提的各项费用；由企业承担的部分暂由甲方按规定标准缴纳。3.乙方向甲方上缴7.5万元，作为本承包期的房租及管理费。4.自承包期开始，甲乙双方逐步分离，乙方要成为自主独立经营、自负盈亏、自我发展的法人单位。甲方责任：1.甲方逐月向乙方按600元／人的标准发放底薪，期限为一年。2.甲方向乙方拨付医疗器械费用，按实际采购实报实销，但总额不能超过12万元，采购药品周转费用3万元，甲方要在本承包期内收回采购药品周转费用3万元（前三年每年交还1万元）。3.甲方督促乙方认真履行合同，开展优质有偿服务。4.甲方向乙方提供乌市多斯鲁克路6号电建花园小区，建筑面积150平方米的营业场所一处。
二、2006年6月1日，电力公司与彭建安签订了无固定期限的劳动合同。约定甲方根据工作需要，安排乙方在专业技术岗位工作，乙方同意甲方工作需要，担任医师岗位工作。2009年6月1日，内部承包合同到期后，双方未续订承包合同，但双方仍然按原承包方式履行。2009年6月至2012年3月期间，电力公司给彭建安按月发放底薪600元；2014年3月电力公司给彭建安发放工资305.20元。
三、1993年3月起至2014年6月止，电力公司给彭建安缴纳了社会保险费。彭建安的《基本养老保险参保人员历年缴费情况表》中载明：2013年1月至2月的缴费基数为8483.00元，其中：单位缴费金额为1696.60元、个人缴费金额为678.64元；2013年4月至2014年6月的缴费基数为6142.00元，其中：单位缴费金额为1228.40元、个人缴费金额为491.36元；彭建安的《基本养老保险个人账户》表中载明：2013年份、上年社会平均工资为41642.00元、当年缴费工资80727.00元；2014年份、上年社会平均工资为45798.00元、当年缴费工资36852.00元。
四、2014年3月18日，电力公司发出通知“电建花园医务所：根据公司《2004年度内部承包经济合同》，你们承包的电建花园医务所合同已于2009年6月1日到期。根据公司安排，由离退休工作部门负责通知你们，在2014年3月30日之前，将属于公司的的房产及固定资产交回公司，由离退休工作部负责接收。3月30日之前所有对外债权债务仍由你们承担相应的法律责任。同日，电力公司再发出通知“电建花园医务所：根据公司《2004年度内部承包经济合同》，你们承包的电建花园医务所合同已于2009年6月1日到期。根据公司安排，由人力资源部负责通知你们……彭建安，请以上四人于2014年4月1日前往公司人才劳务中心报到，公司将对其工作岗位另行安排，逾期未报到按旷工处理。”2014年6月16日，电力公司人力资源部致函公司工会，载明：“因彭建安等四人不服从公司安排，拒绝前往调入单位报到，未有任何报到记录，已严重违反公司管理制度，根据《劳动合同法》第三十九条二款规定或《劳动合同》第二十五条二款约定，经公司研究决定，与彭建安……解除劳动合同。”2014年6月19日，电力公司工会复函，载明：“人力资源部：经研究，同意公司依据有关法律法规和公司的规章制度解除与彭建安……之间的劳动关系。”2014年6月23日，电力公司做出新电建人资（2014）78号《关于解除彭建安等四人劳动合同的通知》，载明“兹有公司职工彭建安……四名同志严重违反公司管理制度，现予以解除劳动合同关系，上述四人于2009年6月1日起共同承包电建花园社区医疗门诊，合同期限至2009年6月1日到期终止。按公司要求自2014年1月1日起，以市场化方式签订承包合同，其与公司未达成协议。根据公司安排，由人力资源部于2014年3月18日下发调动通知书将以上四人调入人才中心，要求四人于2014年4月1日到人才中心报到等待上岗安排。等待上岗期间执行人才中心相关管理规定，公司将对四人工作岗位另行安排。其四人不服从公司安排，拒绝前往调入单位报到，至今未有任何报到记录，已严重违反公司管理制度。根据《劳动合同书》第八章第二十五条第二款，公司解除与彭建安等四人的劳动合同关系，解除劳动合同时间为2014年7月1日。”彭建安在承包的原工作地点、工作岗位工作至今。
彭建安申请劳动争议仲裁。2014年11月12日，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会做出新劳人仲字（2014）第687号仲裁裁决书，裁决：一、解除电力公司与彭建安之间的劳动关系，并由电力公司向彭建安出具解除劳动关系证明书；二、电力公司支付彭建安解除劳动关系经济补偿金124454.12元（80727元／年÷12个月×18.5个月）；三、电力公司支付彭建安2012年4月至2014年6月的底薪工资183171元（98388元／年÷12个月×8个月＋80727元／年＋73704元／年÷12个月×6个月）；四、驳回彭建安的其他仲裁请求。
2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3962元。庭审中，电力公司要求与彭建安解除劳动合同，愿依法出具解除劳动合同证明书，彭建安表示同意。
原审法院认为，一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应采用书面形式。本案彭建安在与电力公司签订无固定期限劳动合同前，就以签订内部承包合同的形式，约定了工作岗位和工资的发放形式。之后，双方签订劳动合同中约定彭建安在专业技术岗位工作，担任医师。彭建安仍在原工作场所、工作岗位工作至今，亦是对劳动合同中工作岗位的履行。后因双方未能续签内部承包合同，电力公司在未与彭建安协商一致的情况下，即另行安排其工作岗位，要求彭建安到人才中心报到，属未协商一致，变更劳动合同约定的内容，不符合法律规定。电力公司做出的（2014）78号《关于解除彭建安等四人劳动合同的通知》中提出解除劳动合同，时间为2014年7月1日，并同意出具解除劳动合同证明书，彭建安亦表示同意，原审法院予以确认。
二、电力公司与彭建安未能就变更劳动合同内容达成协议，单方安排彭建安工作岗位的行为不符合法律规定，其提出与彭建安解除劳动合同，应当依法支付彭建安解除劳动合同经济补偿金。电力公司称彭建安不服从工作安排、严重违反公司管理制度的理由，原审法院不予采信。其要求不支付彭建安解除劳动关系经济补偿金的请求，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条、第九十七条第三款、《违法和解除劳动合同的经济补偿办法》第七条、第八条、第十一条的规定，彭建安在1991年7月至2008年1月1日工作年限的经济补偿金，最多不超过十二个月，故按12个月计算。2008年1月1日至2014年7月1日工作年限的经济补偿金，按6.5个月计算。合并计算工作年限的经济补偿金为18个半月。因彭建安在承包的工作岗位工作，自负盈亏，其未提供劳动合同解除前12个月的月平均工资。彭建安2013年度社会保险费缴费工资基数80727元，不能真实地反映其解除劳动合同前12个月的月平均工资，原审法院酌情按照2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元的标准计算，电力公司应支付彭建安解除劳动合同经济补偿金为73297元（3962元／月×18.5个月）。
三、2006年6月1日至2014年7月1日，彭建安与电力公司签订劳动合同，仍是在承包合同约定的工作场所、工作岗位工作，其自负盈亏中已包含了劳动报酬。彭建安再要电力公司支付2012年4月至2104年6月期间的工资，则属于重复计算劳动报酬。电力公司要求不支付彭建安2012年4月至2014年6月的底薪工资183171元的诉讼请求，原审法院应予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条、第九十七条第三款、《违法和解除劳动合同的经济补偿办法》第七条、第八条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，原审判决：一、电力公司与彭建安于2014年7月1日解除劳动合同，电力公司于本判决生效后十五日内向彭建安出具解除劳动合同证明书；二、电力公司支付彭建安解除劳动合同经济补偿金73297元（3962元／月×18.5个月）；三、电力公司不支付彭建安2012年4月至2014年6月的底薪工资183171元。
上诉人电力公司上诉称，彭建安严重违反我公司的规章制度，我公司不应支付其解除劳动关系经济补偿金。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
上诉人彭建安答辩并上诉称，我未违反电力公司的规章制度，其违法解除劳动合同，应支付我经济补偿金。电力公司还应支付我2012年4月至2014年6月的工资，且原审法院认定我的月工资标准错误。请求二审法院依法改判。
上诉人电力公司答辩称，彭建安属于承包经营，自负盈亏，我公司不应再支付其工资。
本院经审理确认原审法院判决认定的事实。
以上事实有承包合同、劳动合同书、社保材料、通知、函件、庭审笔录及当事人的陈述在卷为证。
本院认为，本案争议焦点一为电力公司应否支付彭建安经济补偿金。彭建安在申请仲裁时认为电力公司解除劳动合同违法，要求电力公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会做出新劳人仲字（2014）第687号仲裁裁决，认为电力公司以彭建安旷工、严重违反规章制度为由解除劳动合同缺乏事实和法律依据，但裁决电力公司支付彭建安经济补偿金。本案电力公司与彭建安系承包关系，电力公司并未对彭建安考勤，其又以彭建安旷工为由解除劳动合同违法。因彭建安对上述仲裁裁决未提起诉讼，视为其认可仲裁结果，原审法院判决电力公司支付彭建安经济补偿金并无不当，本院予以维持。电力公司上诉理由不能成立，本院不予采信。彭建安上诉称其工资标准计算错误，因其未提供解除劳动合同前12个月的工资标准，原审法院以2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元为标准计算彭建安的经济补偿金并无不当，本院予以维持。彭建安的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。
本案争议焦点二为电力公司应否支付彭建安工资。彭建安属于承包经营，自负盈亏，电力公司不应支付其2012年4月至2014年6月的工资，彭建安的上诉理由不能成立，本院不予采信。
综上，原审判决认定事实清楚，处理正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人中国能源建设集团新疆电力建设公司、上诉人彭建安各负担5元（已付），余款由本院向中国能源建设集团新疆电力建设公司、彭建安各退还5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜 琼
审 判 员 崔 晓 东
代理审判员 吾尔开西·吾吐克
二〇一五年四月十三日
书 记 员 公 维 锋