重庆市云阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）云法民初字第03596号
原告李明鑫，男，1987年2月18日出生，汉族，住云阳县。
委托代理人杜海均、谭洪书，重庆市云阳县永昌法律服务所法律工作者，均系特别授权。
被告何维贵，男，1988年3月1日出生，汉族，住云阳县。
委托代理人周循，重庆四正律师事务所律师，系特别授权。
被告中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司开县支公司，住所地开县云枫街道桔乡路400号附1号，组织机构代码66643453－4。
代表人冯天马，系该公司总经理。
委托代理人何欢欢，系该公司工作人员，特别授权。
原告李明鑫与被告何维贵、中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司开县支公司（以下简称中联保开县公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月29日受理后，依法由代理审判员阳元霞独任审判，适用简易程序并于2015年10月21日公开开庭进行了审理。原告李明鑫的委托代理人杜海均，被告何维贵及其委托代理人周循，被告中联保开县公司的委托代理人何欢欢到庭参加诉讼。由审判员杨生全独任审判，适用简易程序并于2015年12月3日公开开庭进行审理。原告李明鑫的委托代理人谭洪书，被告何维贵的委托代理人周循，被告中联保开县公司的委托代理人何欢欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李明鑫诉称，2015年1月13日13时许，原告驾驶两轮电瓶车搭载吴玉清途经凤鸣镇水月村4组路段时，与被告何维贵驾驶的皖01／B32**大中型拖拉机相撞，造成原告受伤，吴玉清经抢救无效死亡。经事故责任认定，原告承担事故的次要责任，被告何维贵承担事故的主要责任。同年8月17日，云阳县司法鉴定所对原告的伤作出鉴定意见，原告的伤构成六级伤残，营养时限评定为90天，误工期评定为365天，护理时间为180天，康复费为3500.00元。皖01／B32**大中型拖拉机系被告何维贵所有，挂靠登记在合肥寿阳货物运输服务有限公司名下，被告何维贵为该车在被告中联保开县公司投保了交强险和三者险，且交通事故发生在保险期内。为维护原告合法权益，故起诉请求法院判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、精神损失费、营养费、被扶养人生活费、康复治疗费、残疾赔偿金，合计482089.57元（已扣除原告应承担责任的比例，即20%）。被告中联保开县公司在交强险和三者险范围内对原告承担赔偿责任。
被告何维贵辩称，对交通事故的发生及责任认定无异议，被告已经垫付医疗费58250.00元并支付原告赔偿款30000.00元，请求法院在本案中一并处理。
被告中联保开县公司辩称，对交通事故的发生无异议，皖01／B32**大中型拖拉机在被告处投保了交强险及三者险50万元，未投保不计免赔险。本次交通事故造成一死一伤，交强险按比例赔偿受害人，超出交强险限额的部分，被告将根据三者险合同约定在70%的责任范围内进行赔偿，但要扣除15%的免赔；被告已经垫付医疗费1万元，请求一并处理。被告是基于保险合同关系承担责任，故不承担诉讼费和鉴定费。
经审理查明，2015年1月13日13时许，原告驾驶无号牌电动二轮摩托车搭载吴玉清途经凤鸣镇水月村4组路段时，与被告何维贵驾驶的皖01／B32**大中型拖拉机相撞，造成原告受伤，吴玉清（已另案起诉）经抢救无效死亡，车辆受损。同年2月17日，公安交通管理机关作出道路交通事故认定书，认定被告何维贵负主要责任，原告负次要责任，吴玉清不承担责任。原告受伤后在云阳县人民医院住院治疗两次共46天和门诊治疗，支出住院医疗费113548.30元，门诊医疗费2380.20元；其中被告何维贵垫付57200.00元，被告中联保开县公司垫付1万元。第一次出院诊断原告的伤为重型颅脑损伤：1、多发性脑挫裂伤；2、左侧额颞顶枕部急性硬膜下出血；3、左侧颞顶枕部急性硬膜外出血；4、左侧人字缝分离性骨折；5、左侧颞乳部骨折；6、外伤性蛛网膜下腔出血；7、颅内积气；8、颅底骨折；9、右侧枕部硬膜外出血。出院医嘱为：1、院外继续口服药物治疗；2、注意休息，加强营养；3、门诊随诊，必要时复查；4、出院后2个月行颅骨修补。第二次出院诊断为：1、外伤性颅骨缺损；2、重型颅脑损伤后遗症期。出院医嘱为：院外继续口服药物治疗，注意休息，加强营养；头部严禁暴晒；门诊随诊，必要时复查。2015年8月17日，重庆市云阳司法鉴定所对原告的伤作出司法鉴定意见，认定原告的伤构成六级伤残；后期行康复、对症等治疗预估需医疗费3500.00元左右；出院后营养期评定为90日为宜；误工期评定为365日为宜；护理期评定为180日为宜。为此，原告支付鉴定费3500.00元。被告何维贵对原告的伤残等级及出院后是否需要护理的必要性鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，本院根据被告何维贵的申请，依法委托重庆市渝东司法鉴定中心对原告的伤残等级及出院后护理的必要性进行重新鉴定，为此，被告何维贵支付鉴定费1800.00元。2015年11月23日，该鉴定中心作出如下鉴定意见：一、李明鑫颅脑损伤遗留智力缺损后遗症的伤残程度属七级范畴；二、李明鑫本次外伤后的护理期评定为180日为宜，其中住院期间需完全护理，出院后需部分护理。被告何维贵系皖01／B32**大中型拖拉机实际车主，为该车在被告中联保开县公司投保了交强险和50万元的机动车交通事故第三者责任保险，但没有投保不计免赔险；机动车第三者责任保险条款第九条第（一）项约定，负主要事故责任的免赔率为15%，交通事故发生在保险期内。原告系城镇居民。原告的父母李相前、向淑萍分别出生于1954年2月22日、1956年5月21日。李相前、向淑萍生育有李明鑫、李明霞两个子女。被告何维贵因本案交通事故犯交通肇事罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。被告何维贵已赔偿原告30000.00元。
上述事实，有原、被告的陈述，有原告提交的身份证复印件、常住人口登记卡复印件、户口信息、道路交通事故认定书、住院病历、费用汇总单、医药费专用收据、司法鉴定意见书、购房合同复印件、水电费发票、云阳县凤鸣镇凤凰岭社区居民委员会证明、清江村民委员会证明、结婚证复印件，被告何维贵提交的收条，被告中联保开县公司提交的的保险赔款计算书（预赔）、保险报案记录（代抄单）、机动车（营业用汽车）商业保险条款文本等证据在案佐证，本院予以确认。
本案原、被告争议的焦点是：原告主张的赔偿费用是否均属于本案赔偿范围？围绕争议焦点，原、被告均进行了举证、质证，现归纳认定如下：
一、原告主张住院医疗费30569.37元、门诊医疗费972.00元、后期康复治疗费3500.00元，合计35041.37元，并提交住院病历、费用汇总单、医药费专用收据、司法鉴定意见书佐证。被告中联保开县公司对上述证据的真实性无异议，但认为根据商业保险合同条款对不在国家医疗保险目录范围内的医疗费，被告中联保开县公司不应承担赔偿责任。被告何维贵对医疗费的真实性无异议，但对其垫付的57200.00请求纳入本案一并处理。经审查，原告提交住院医疗费票据2张，金额113548.30元，门诊医疗费票据18张，金额2380.20元，合计115928.50元，其中被告何维贵垫付57200.00元，被告中联保开县公司垫付10000.00元，故原告的主张没有超过实际发生的医疗费，本院予以确认，康复治疗费二被告认可原告提交的鉴定意见，本院亦予以认可，据此，本院确认原告的医疗费用35041.37元。
二、原告主张住院伙食补助费1380.00元，符合法律规定，本院予以确认。
三、原告主张护理费14400.00元。二被告对计算天数有异议，认可按实际住院天数计算，对此，被告何维贵申请对原告护理时间进行重新评估，原、被告对重庆市渝东司法鉴定中心作出的评估意见均无异议，故本院确认原告住院46天的护理费3680.00元；因出院后的护理为部分护理，故本院确认出院后护理费5360.00元，合计9040.00元。
四、原告主张营养费3600.00元。被告何维贵无异议，被告中联保开县公司认为过高，经审查，原告住院治疗46天，且两次出院均有加强营养的医嘱，原告主张的营养时限符合实际情况，但计算标准偏高，本院确认2700.00元。
五、原告主张交通费1200.00元，二被告请求法院审定，本院根据原告治疗情况结合当地交通实际情况，酌情确认600.00元。
六、原告主张鉴定费3500.00元。二被告认为误工费的赔偿法律有明确规定，不需要进行鉴定，由此产生的鉴定费应由原告承担。本院采纳二被告的质证意见，确认原告鉴定费2800.00元。
七、原告主张误工费73000.00元。二被告认为误工时间不能按照原告提交的鉴定意见书计算，依法只能计算至定残日前一天，且计算标准偏高。本院采纳二被告的质证意见，但定残日应以本院采信的鉴定结论作出的时间为准，即重庆市渝东司法鉴定中心作出鉴定意见的时间为准，据此，本院结合当地经济发展水平及重庆市上一年度私营单位在岗职工年平均工资标准确认原告误工时间313天，误工费34430.00元。
八、原告主张残疾赔偿金201176.00元。被告何维贵对伤残等级有异议并申请重新鉴定。经重新鉴定，原告的伤残程度属七级伤残，原、被告均无异议，本院予以确认，据此，本院确认原告残疾赔偿金201176.00元。
九，原告主张被扶养人生活费174180.00元，有其母向淑萍的户口、结婚证、云阳县凤鸣镇清江村委出具的证明佐证；但二被告均不认可。经审查，原告之母有三个扶养人，即丈夫李相前，子女李明鑫、李明霞，故本院确认原告被扶养人生活121860.00元。
综上所述，原告主张的应当纳入本案赔偿范围的费用有医疗费用35041.37元、住院伙食补助费1380.00元、护理费9040.00元、营养费2700.00元、交通费600.00元、鉴定费2800.00元、误工费34430.00元、残疾赔偿金201176.00元、被扶养人生活121860.00元，合计409027.37元。被告何维贵垫付的医疗费57200.00元、中联保垫付的医疗费10000.00元亦应纳入本案调整。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金；责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。本案中，原告与被告何维贵违法驾驶机动车导致交通事故发生，并经公安交通管理机关认定原告负次要责任，被告何维贵负主要责任，因此，原告因交通事故造成的损失应在扣除交强险后，按责任比例由原告和作为皖01／B32**大中型拖拉机实际车主的被告何维贵分担。被告何维贵为皖01／B32**大中型拖拉机在被告中联保开县公司投保了交强险和机动车交通事故第三者责任险且交通事故发生在保险期内，故被告中联保开县公司应按照上述规定，先在交强险责任限额范围内对原告的经济损失进行直接赔偿，不足的部分，再依照保险合同对被告何维贵应承担的份额进行赔偿，仍有不足的，由被告何维贵赔偿，被告何维贵已经支付的费用应扣减。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。本案交通事故造成原告受伤、吴玉清死亡，现相关赔偿权利人已分别向本院起诉，两案赔偿权利人在交强险范围内的赔偿费用总额已超过交强险责任限额，故本院根据两案赔偿权利人的损失比例分别确定其应得交强险的赔偿数额；两案赔偿权利人在机动车交通事故第三者责任险范围内的赔偿数额亦超过限额，故亦参照交强险的分配方法确定两案赔偿权利人的损失赔偿比例。
原告的伤残等级、护理时限经重新鉴定降低、减少，且原、被告对鉴定结论均无异议并被本院采信，故重新鉴定的鉴定费由原告承担。
关于原告主张精神抚慰金的问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条规定，因受到犯罪侵犯，提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。故二被告抗辩原告自身有过错，且被告何维贵因交通肇事罪受到刑事处罚，依法不应赔偿精神抚慰金的理由符合法律，本院予以采纳，原告主张精神抚慰金的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，原告诉讼请求中合法的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款的规定，判决如下：
一、原告李明鑫因交通事故产生的经济损失医疗费用35041.37元（含后期康复治疗费）、住院伙食补助费1380.00元、护理费9040.00元、营养费2700.00元、交通费600.00元、误工费34430.00元、残疾赔偿金201176.00元、被扶养人生活121860.00元及二被告垫付的医疗费67200.00元，合计473427.37元。由被告中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司开县支公司在机动车交通事故第三者责任强制保险限额范围内直接赔偿54375.00元，在机动车交通事故第三者责任保险限额范围内直接赔偿199370.00元，合计253745.00元（其垫付的医疗费10000.00元从中扣减）；被告何维贵赔偿93967.00元（其垫付的医疗费57200.00元、赔偿款30000.00元从中扣减）；其余损失由原告自己承担。
二、原告支付的鉴定费2800.00元，由被告何维贵赔偿1960.00元，不足部分由原告自己承担。被告何维贵支付的鉴定费1800.00元，由原告承担。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
上述一、二两项，限判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2469.00元，减半收取1234.00元，由原告负担379.00元，被告何维贵负担855.00元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。
自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 杨生全
二〇一五年十二月十四日
书记员 蔡银川