浙江省永嘉县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温永商初字第541号
原告：胡天银。
委托代理人（特别授权）：夏海潮，浙江瓯江律师事务所律师。
被告：盛圣亮。
委托代理人（特别授权）：麻建春，浙江品嘉律师事务所律师。
第三人：浙江梯梯建设有限公司。住所地：宁波市象山丹城育才路***号。
法定代表人：倪哉林。
原告胡天银诉被告盛圣亮合伙协议纠纷一案，本院于2015年10月14日立案受理，依法适用简易程序于2015年12月11日公开开庭进行了审理。为查明案件事实的需要，本院依职权于2015年12月24日追加第三人浙江梯梯建设有限公司（以下简称梯梯公司）参加诉讼，并于2016年1月18日再次公开开庭进行了审理。因案件复杂，本院于2016年2月5日将本案转为普通程序，依法组成合议庭于2016年6月24日第三次公开开庭进行了审理。原告胡天银及其委托代理人夏海潮、被告盛圣亮及其委托代理人麻建春到庭，第三人梯梯公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已经审理终结。
原告胡天银诉称：原告胡天银与被告盛圣亮系亲属关系。2013年9月17日，原告以承包人的身份、被告以担保人的身份合伙承包永嘉县岩头镇横杭溪河道治理工程，并与第三人梯梯公司签订《永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工责任承包协议书》。后为保障上述工程的顺利进行，原、被告双方于2015年6月10日签订《协议书》，约定原告将持有的股份及石子沙场、笼机、推土机等设备转让给被告；转让款总计2466785元，被告在协议签字生效后即付给原告66785元，其余转让款自2015年6月15日起三个月为一期，即2015年6月15日支付第一期，每期支付原告40万元，共计6期。协议签订后，原告积极履行合同义务，交付了相应股份及设备，并积极配合被告办理相关手续。但被告未按约支付转让款。
综上所述，被告未按约支付转让款的行为严重损害原告合法利益。现为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判令：1、被告盛圣亮支付原告胡天银转让款2466785元，并支付违约金（违约金自2015年6月10日起以银行同期同类贷款逾期罚息利率计算至实际履行完毕之日止）；2、本案的诉讼费用由被告承担。
审理中，原告确认石子沙场股份人员的清理工作由被告负责，原告同意减少股份转让款20万元，并自愿将第1项诉讼请求变更为：被告盛圣亮支付原告胡天银转让款2266785元及违约金（违约金自2015年6月15日起按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至实际履行完毕之日止）。
原告胡天银为了证明自己的主张，在举证期限内向本院提供了下列证据：
1.原告身份证，以证明原告的诉讼主体资格；
2.被告查询信息证明，以证明被告的诉讼主体资格；
3.《永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工责任承包协议书》，以证明原、被告合伙承包工程的事实；
4.《协议书》，以证明原、被告之间股权转让的事实；
5.《解除合同协议书》，以证明原告与第三人解除承包建设协议，原告已经履行相应义务的事实；
6.收据，以证明原告于2016年1月18日将中标通知书、施工合同、工程款统一发票、税收交款书原件交付第三人的事实；
7.永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程项目部银行账户明细单一份，以证明原告已经实际承包永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工项目的事实。
被告盛圣亮辩称：1、被告系原告胡天银妹夫。2013年8月7日，被告挂靠第三人梯梯公司中标永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程。2013年8月20日原告入股，后以原告名义和第三人签订了《永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工责任承包协议书》，原告为该工程的项目负责人。2015年3月9日，第三人授权原告办理工程项目在永嘉县农村合作银行岩头支行工程款来往及结算等事宜。2015年6月10日，在原告舅舅的见证下，以工程亏损进行结算，无论哪一方退出均以该方投资亏损25万元进行结算。后原告退出，将股份转让被告所有，为此双方签订一份《协议书》。被告认为，合同权利义务对等，原告在享有权利的同时应承担相应的义务。协议书签订之后，原告没有履行协议约定的义务，为此双方产生纠纷。
2、按照《协议书》第5条约定：被告转包该工程后，原告名下的一切手续和证件，双方互相配合向相关部门变更为被告名下，但原告没有履行相应的义务。根据前述，该工程的项目负责人系原告，既然原告已经退出投资和股份，那么应当将项目部负责人、项目工程款结算法定代表人、项目部银行账户负责人等手续变更给被告，否则被告将186万元付给原告，但项目工程款还掌握在原告手里，被告无法掌握和决定工程款的来往，也无法与业主进行结算，更无法与第三人进行合作。所以原告要求付款的同时，应将原告名下的一切手续和证件变更至被告名下，故被告没有支付工程投资款理由正当。
3、按照《协议书》第6条约定，原告在本协议签订后，近期内务必理清石子沙场的股份人员和相关事项，否则被告有权不接受石子沙场、笼机、推土机的条款。按照该条约定，60万元支付是附条件的，就是石子沙场的股份没有任何纠纷。但原告在协议书签订后没有理清该石子沙场的相关股份，因涉及他人股份利益问题，石子沙场经常被人举报、破坏。为此，经他人协调，石子沙场金额从60万元变更为40万元，石子沙场股份人员的事情由被告来处理。现原告还主张60万元，被告只能根据约定不接受石子沙场、笼机、推土机。186万元投资款和60万元石子沙场的款项是绑在一起分期支付，因原告没有处理好石子沙场的股份情况，被告有权待石子沙场的事情处理后付款。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告盛圣亮为了证明自己的主张，在举证期限内向本院提供了下列证据：
1.中标通知书、永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工合同，以证明原告虽已协议退出股份，但没有向被告交付中标通知书、施工合同等材料的事实；
2.《永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工责任承包协议书》，以证明原告没有配合办理项目负责人变更手续的事实；
3.授权委托书，以证明原告拖延到第三人处办理废止委托授权书，导致被告无法变更为银行账户工程款结算人的事实；
4.动车票，以证明被告多次到第三人处要求变更工程项目部负责人、授权委托书、施工责任承包协议等，因原告没有配合而无法办理的事实；
5.岩头镇芙蓉村委会出具的证明，以证明原告没有按照协议处理石子沙场股份人员，及原告没有将其名下的手续和证件变更到被告名下，导致工程难以推进的事实；
6.永嘉县岩头镇人民政府证明，以证明因原告未办理相关变更手续，项目部账户还是登记在原告名下，工程业主无法按时支付工程进度款的事实；
7.民事起诉状及答辩状，以证明原告将已经计入本案投资款的120万元，又以民间借贷为由向法院提起诉讼；
8.情况说明，以证明原告没有上交发票、中标通知书、施工合同等原件，导致第三人无法转让该工程的事实。
第三人梯梯公司未作陈述，也未在举证期限内向本院提供证据。
经原告申请，本院准许证人胡某出庭作证，证人胡某陈述如下：原告是证人大哥，被告是证人妹夫。证人自2014年11月起在石子沙场工作，负责石子沙场的管理。石子沙场在2015年6月15日前系原告负责，2015年6月15日后是被告负责。被告负责石子沙场之后，偶有因水利所监管和笼机维修原因停工之外，一直在正常生产经营，并没有与村里人员发生冲突。
原告提供的证据，经被告的质证：对证据1-3无异议。对证据4真实性无异议，但原告需要将项目转移到被告名下，不能以已经交付材料就算完成履行义务。对证据5真实性无异议，但不能证明原告履行了相应的义务。对证据6真实性无法确定，原告是否已经提供全部的材料，还需第三人的确认；原告是否已经履行协助义务，应该以被告能否与第三人签订协议为准。对证据7真实性无异议，该银行账户并非被告掌控，不能证明原告的待证事项。对证人胡某的证言无异议。
被告提供的证据，经原告质证：对证据1真实性无异议，但施工通知书等并非最重要的证据，其他部门也可以出具。对证据2真实性无异议，但不能证明被告的待证事项。对证据3真实性无异议，但该授权委托书已经作废。对证据4真实性无异议，但不能说明任何问题。对证据5真实性有无异议，该份证据没有相关负责人的签字，内容并不属实。对证据6、7真实性无异议，但与本案并无关联。对证据8，税务发票及有关原件是在原告处，但协议书中没有说明要原告交付，如果需要交付，原告完全可以配合提交有关原件。对证人胡某的证言无异议。
第三人梯梯公司无正当理由拒不到庭，无法对原、被告提供的证据当庭进行质证，其也未向本院提供书面质证意见，属其自行放弃质证权利，应视为对原、被告提供的证据无异议。
本院认证如下：原告提供的证据1、2，系国家机关出具的身份证明材料，应当予以认定；证据3，其与被告提供的证据2相同，应当予以认定，可以证实原告承包永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工项目，并由被告提供担保的事实；证据4，被告对其真实性没有异议，应当予以认定，可以证实原、被告终止合伙并就合伙期间投资收益及相关财产作出约定的事实，系本院认定本案相关事实的主要依据；证据5，被告对其真实性无异议，应当予以认定，足以证实原告已经与第三人解除承包关系的事实；证据6，系第三人出具的证据材料，并无明显瑕疵和疑点，应当予以认定，能够证实原告已经将相关原件交付第三人的事实。
被告提供的证据1-4，原告对其真实性均无异议，应当予以认定，但其并不能证实原告没有配合被告办理变更工程相关手续；证据5，永嘉县岩头镇芙蓉村民委员会无权就工程进度情况出具证明，故该证明不具有证明效力，应当不予认定；证据6，系岩头镇政府出具证明材料，真实性应当予以认定，其仅能够证明工程业主按进度支付工程款的事实。证据7，与本案审理结果并无直接影响，应当不予以认定。证据8，真实性应当予以认定。
证据胡某证言，经双方当事人质证均无异议，故本院予以认定。
根据本院认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定以下事实：
第三人梯梯公司系永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程的承包人。2013年9月17日，第三人梯梯公司与原告胡天银、被告盛圣亮签订一份《永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工责任承包协议书》，约定第三人梯梯公司将永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程交原告胡天银承包施工，并由被告盛圣亮作为担保人。该协议书签订后，原、被告以合伙经营的形式，共同承建永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工项目。
2015年6月10日，原告胡天银（甲方）、被告盛圣亮（乙方）签订一份《协议书》，协议约定：“双方为了永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程顺利进行，甲方将持有股份及石子沙场、笼机、推土机等设备转让乙方所有，相关事宜经双方当事人协商达成一致，条款如下：①甲方该工程投资总金额为人民币1866785元，石子沙场及笼机、推土机等设备为人民币600000元，共计人民币2466785元，以上款项乙方按期付给甲方，作为乙方的转让款。②乙方给付甲方的付款期限为六期（三个月为一期，共计18个月）每期付40万元整，六期付清。本协议签字生效后，乙方先付给甲方66785元。付款时间从2015年6月15日至2016年12月15日止。③该款项计月利息率为伍厘，前十个月计息，后八个月不计息。④如果浙江梯梯建设有限公司所欠款人民币40万元，如有风险均有双方负担。⑤乙方转包该工程后，甲方名下的一切的手续和证件，双方互相配合向相关部门变更为乙方名下，今后浙江梯梯建设有限公司好坏及工程亏损或者盈利与甲方无涉，乙方承担所有责任。⑥甲方本合同签订后，近期内务必理清石子沙场的股份人员的相关事项，否者乙方有权不接受石子沙场、笼机、推土机的条款……。”原、被告分别在《协议书》上签字并捺印。协议签订后，被告接管永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程，并实际控制石子沙场及笼机、推土机等机器设备。经双方协商一致，确认将石子沙场股份人员的清理工作被告负责，原告同意补偿被告相关费用20万元。被告于协议签订后未按约支付转让款。
2015年11月25日，原告胡天银与第三人梯梯公司签订《解除合同协议书》，载明：原告与第三人签订的《永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工责任承包协议书》于2015年11月25日解除，原告已经将相关的内部承包合同、印章等材料交还给第三人。
2015年12月8日，第三人梯梯公司出具一份情况说明，载明：原告没有上交工程合同原件及中标通知书原件、296万元的工程发票、150万元的税务发票，所以公司无法与第三方签订永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工责任承包协议书。
2016年1月18日，第三人梯梯公司出具一份收据，载明：第三人确认收到原告交付的《永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工责任承包协议书》原件二份，中标通知书原件2份，工程统一发票3张，税收交款书3张。
本院认为，原告胡天银与被告盛圣亮合伙承建永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程施工项目的事实清楚，双方当事人对此并无异议，故本院予以认定。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条规定：“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理……”。本案中，原、被告已经就合伙终止事宜签订一份《协议书》，且该份《协议书》没有违反法律、行政法规的强制性规定，应当具有法律效力，双方当事人应当依约履行相应的义务。
根据《协议书》约定，原告将其在永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程的合伙份额以相关石子沙场、笼机、推土机等机器设备一并转让被告所有，作价2466785元。后经双方一致确认，石子沙场的股份人员清理工作变更由被告负责，原告支付被告相应的费用20万元，故被告实际应当支付原告转让款为2266785元。被告辩称，原告未将项目相关手续和证件变更到被告名下，被告有权不支付转让款。本院认为，根据《协议书》约定：“被告转包工程后，原告将名下的一切手续和证件，双方互相配合向相关部门变更为原告名下”。首先，从上述协议内容上看，原告是配合被告办理变更项目相关手续和证件，故原告所承担应当是配合义务。现被告未能证明原告没有配合被告办理变更手续，应当承担举证不能的法律后果。其次，协议书并未约定变更项目相关手续和证件系支付转让款的前提条件，而原、被告又明知变更项目相关手续和证件须第三人的同意和配合。在此种情况下签订协议书，双方显然未将办理相关变更手续作为支付转让款的必要条件。最后，协议签订后，被告已经实际掌控永嘉县岩头镇横坑溪河道治理工程及相关的石子沙场、笼机、推土机等机器设备，并开展了经营与管理；原告亦已经与第三人解除项目承包协议，并将相关的合同原件、印章等材料交还第三人。因此，协议书的主要内容已经在事实上得到执行。综上，被告的上述辩称，缺乏事实基础和法律依据，应当不予采纳。
根据《协议书》约定，被告应当于协议生效后即时支付66785元，并自2015年6月15日至2016年12月15日，每三个月支付40万元，分六期付清所有转让款项。协议签订后，被告至今未履行任何一期的付款义务，虽然尚有部分转让款未到履行期，但被告的行为已经表明其不再履行付款义务。根据相关法律规定，原告有权在履行期限届满前要求被告承担违约责任。因此，现原告要求被告支付转让款2266785元，并自2016年6月15日起按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算违约金，理由正当、合法，应当予以支持。
据此，根据依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十三条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条之规定，判决如下：
限被告盛圣亮于本判决生效之日起十日内支付原告胡天银转让款2266785元及违约金（违约金按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2015年6月15日起计算至本判决确定的履行之日止）。
如果被告盛圣亮未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费24934元，由被告盛圣亮负担。
如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。
审 判 长 郑晓锋
人民陪审员 陈丽白
人民陪审员 戴雪微
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 徐 奇