南京市六合区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）六程民初字第279号
原告刘洪进，男，1963年2月2日出生，汉族。
委托代理人张学明，江苏宁诚律师事务所律师。
被告程武（曾用名程伍），男，1980年11月12日出生，汉族。
被告程猛（曾用名程孟，系程武哥哥），男，1971年5月21日出生，汉族。
被告南京润麒农业科技有限公司（以下简称南京润麒公司），住所地南京市六合区竹镇镇乌山村瓦谢组。
法定代表人刘清，该公司董事长。
委托代理人胡春东，男，1968年9月14日出生，汉族，该公司办公室主任。
被告吴本吉，男，1976年9月16日出生，汉族。
原告刘洪进诉被告程武、程猛、南京润麒公司、吴本吉健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘洪进及其委托代理人张学明、被告南京润麒公司的委托代理人胡春东、被告吴本吉到庭参加诉讼，被告程武、程猛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告刘洪进诉称：吴本吉内部承包南京润麒公司在六合区竹镇镇的新建工程，原告受吴本吉雇佣为其砌房，双方签订了书面合同。2012年10月12日，因原告在砌房过程中拒绝程猛的不合理调拨砖块要求，程猛指使其下属程武对原告进行殴打，造成原告肘关节鹰嘴粉碎性骨折。原告分别在军区总院和南京张文新骨伤科医院进行检查治疗。南京润麒公司和吴本吉支付了绝大部分医疗费用。后双方经当地派出所、司法所协调，各被告拒绝合理赔偿。原告认为，程猛、程武共同侵犯了原告的身体健康权，应对原告因此造成的损失承担赔偿责任。原告在工作过程中被程武殴打，致使原告左胳膊肘关节受伤，被告程武应承担侵权责任，程武为程孟的雇员，根据相关规定，雇主应当承担赔偿责任。同时原告是被告润麒公司的雇员，原告在从事雇佣活动中受伤，润麒公司应承担相应责任。南京润麒公司将工程违法分包给吴本吉并雇佣不具备施工资质的原告施工，也应承担法律责任。特提起诉讼，要求四被告连带赔偿原告各项损失12736元，后变更为77901元。
被告程武、程猛未提出答辩。
被告南京润麒公司辩称：吴本吉是我公司员工，分管工程建设事务，吴本吉就工程所做的事务都是职务行为。开始工程的具体承建是由原告带人做的，后来鉴于原告的工程队伍经常发生矛盾，多次麻烦竹镇派出所调解，胡春东代表公司也为他们多次调解。程孟原来是刘洪进的带班，程孟多次指使程武殴打恐吓我们工地上电工刘洪高，后来刘洪高就害怕离开了，后来我们也进行调解的。对于程武殴打原告一事，我们事发后作为公司主动配合送原告去医院治疗，治疗费也是公司先垫付的。原告与程武都是外地涟水人，相互熟悉，一起干活的，他们打架属于个人内部矛盾，和本公司无关。原告不是本公司雇员，双方之间是承包关系，本公司不应当承担赔偿责任。我公司垫付刘洪进医疗费13956.45、伙食费615元、交通费450元计15021.45元，要求在本案中一并处理。
被告吴本吉辩称：本案仅是两个人打架问题，赔偿责任由直接侵权人程武承担。双方打架造成的侵害后果原告自己也应承担相应的责任，原告之所以受伤害是与被告程武发生侵害，是其挑衅所致。我将工程承包给原告刘洪进和程孟共同施工，他们之间的打架斗殴是他们内部问题。我是南京润麒公司员工，我是代表公司将工程发包给刘洪进和程孟的，属于职务行为，不同意承担赔偿责任。
经审理查明：2012年5月8日，吴本吉与刘洪进、程猛签订合同书一份，约定：刘洪进、程猛承包南京润麒公司养殖场内新建工程（包括墙头、猪舍、员工宿舍、仓库等）；承包方式为包工不包料（承包方自带搅拌机、电缆线、小斗车、铁锹、小桶等小型工具）；承包价格与工程量：墙83元／米、员工宿舍155元／平方米、猪舍80元／平方米、零星工程施工时现场决定……。随后，刘洪进、程猛组织工人进场施工。2012年7月，刘洪进与程猛因故分开承包，各自施工，各自结算，程武作为程猛雇员继续在场施工。2012年10月12日，程猛为建猪槽让程武到其他工地搬砖块，程武遂来到刘洪进负责的工地搬砖块，遭到刘洪进阻止，双方发生争执、推搡，致刘洪进倒地受伤。刘洪进随后被送至南京市六合区竹镇社区卫生服务中心、南京军区南京总医院检查治疗，次日转至南京张文新骨伤科医院住院治疗，2012年10月15日行切开复位可吸收螺丝钉内固定术，2012年10月22日出院，入、出院诊断：左尺骨鹰嘴骨折。刘洪进先后花去医疗费14192.45元，其中南京润麒公司垫付13956.45元，并另行支付刘洪进伙食费615元、交通费450元。为最终赔偿问题双方多次协商未果，刘洪进遂于2013年7月25日诉至本院，要求各被告连带赔偿医疗费236元、住院伙食补助费200元（20元／天×10天）、交通费300元、护理费1000元（100元／天×10天）、营养费1000元（4个月）、误工费10811元（32435元／12月×4月）、××赔偿金59354元（29677元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元，合计77901元（不含南京润麒公司垫付费用）。
2013年7月24日，南京医科大学司法鉴定所受本院委托对刘洪进的××等级进行了鉴定，鉴定意见：外伤致刘洪进左尺骨鹰嘴骨折遗留左肘关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。为此，刘洪进支付鉴定费978元。
上述事实，有当事人陈述，刘洪进门诊病历、出院记录、疾病诊断书、医疗费收据，司法鉴定意见书，合同书，以及证人徐某、张某证言等证据在卷佐证，本院予以认定。
本院认为：（一）关于各方当事人的民事责任。我国侵权责任法第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，程武到刘洪进负责的工地搬砖块，遭到刘洪进阻止，双方发生争执、推搡，致刘洪进倒地受伤。程武负有过错，应承担相应的民事责任。程武虽系程猛雇员，但程武的侵害行为与雇佣活动之间不具有法律上的因果关系。刘洪进主张程猛指使程武对其进行殴打，但未能提供相关证据证明，本院不予采信。故刘洪进要求程猛承担连带赔偿责任的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。吴本吉作为南京润麒公司职员与刘洪进、程猛签订施工合同，将南京润麒公司养殖场内新建工程发包给刘洪进、程猛施工，系履行职务行为，其民事责任应由南京润麒公司承担，南京润麒公司与刘洪进、程猛之间形成承揽合同关系。刘洪进主张其与南京润麒公司系雇佣关系，与事实不符，本院不予采信。程武的侵害行为与承揽行为之间亦不具有法律上的因果关系。故刘洪进要求吴本吉、南京润麒公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
（二）关于刘洪进的损失项目和数额。本院根据各方当事人主张及举证事实，确认如下：1.医疗费14192.45元，其中南京润麒公司垫付13956.45元；2.住院伙食补助费180元，按照18元／天计算10天，刘洪进实际支付615元；3.营养费720元，根据其伤情及医疗机构意见按照12元／天计算60天；4.护理费800元，根据其主张、伤情及医疗机构意见参照当地护工劳务报酬标准按照80元／天计算10天；5.误工费10811元，刘洪进伤前从事建筑业，故根据其主张、伤情及医疗机构意见参照江苏省建筑业在岗职工平均工资计算4个月；6.交通费700元，根据其治疗、鉴定等实际需要确定，其中南京润麒公司垫付450元；7.××赔偿金24404元，根据鉴定意见按照江苏省农村居民年人均纯收入支出12202元计算20年×10%；8.精神损害抚慰金5000元，根据其伤情和双方的过错程度、经济能力及本地的平均生活水平确定。合计56807.45元，其中南京润麒公司已垫付15021.45元。
综上，程武应赔偿刘洪进各项损失56807.45元，其中南京润麒公司已垫付15021.45元应当予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十二、第一百四十四条条之规定，判决如下：
一、被告程武于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘洪进56807.45元（南京润麒农业科技有限公司已垫付15021.45元，由程武在给付刘洪进的赔偿款中扣除该款，并将该款返还给南京润麒农业科技有限公司）；
二、驳回原告刘洪进的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费679元，鉴定费978元，公告费560元，合计2217元（原告刘洪进预交1838元），由原告刘洪进负担211元，被告程武负担2006元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院（户名：南京市中级人民法院；开户行：农行南京市鼓楼支行；帐号：10×××76）预交上诉案件受理费679元。
审 判 长 李九俊
审 判 员 张晓彬
人民陪审员 黄恩明
二〇一三年十一月九日
书 记 员 彭 俊