广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民二初字第1658号
原告广西伟旭投资有限公司，住所地南宁市青秀区金浦路6号金湖帝景。
法定代表人寇某，该公司董事。
委托代理人王伟占，广西纵华律师事务所律师。
委托代理人胡岸，广西纵华律师事务所律师。
被告郑澄。
委托代理人潘惠英，广西欣源律师事务所律师。
委托代理人唐燕，广西欣源律师事务所实习律师。
原告广西伟旭投资有限公司（以下简称伟旭公司）与被告郑澄合同纠纷一案，本院于2014年8月20日受理后，依法由审判员黄彩云适用简易程序于2014年10月22日公开开庭进行了审理。原告伟旭公司的委托代理人王伟占，被告郑澄的委托代理人潘惠英、唐燕，证人林某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告伟旭公司诉称，2013年2月20日、4月16日，原告伟旭公司与被告郑澄分别签订编号为“活期一号”第2013（0201）号、“活期一号”第2013（0309）号、定存共管第2013（0201）号《契约式投资理财合同》，上述合同约定：伟旭公司根据郑澄的委托，对郑澄的委托资金进行第三方项目配对投资服务，并按约定标准向郑澄支付投资收益，同时伟旭公司就投资于第三方的投资款向郑澄提供保证，如第三方到期未偿还本金，由伟旭公司代第三方向郑澄偿还其投资款，伟旭公司履行代偿手续后，郑澄应将第三方抵押物的抵押权、主债权一并转移至伟旭公司名下，由伟旭公司作为优先受偿人行使主债权追偿和对抵押物处置的权利。如任何一方违约，违约方应赔偿对方的一切经济损失，并向对方支付委托合同约定的每月固定投资回报的2倍作为违约金。上述合同签订后，经伟旭公司提供服务，郑澄将其投资款400000元借给第三人熊国才、曾素晓，第三人熊国才、曾素晓将熊国才名下位于南宁市西乡塘区科园大道31号财智时代公寓A-810号房、811号房抵押给郑澄，并办理了抵押登记。借期届满后，第三人熊国才、曾素晓未能如约还款，伟旭公司按合同约定代其还清了拖欠郑澄的所有款项，但郑澄未按合同约定将上述抵押物的抵押权变更至伟旭公司名下，并注销其对抵押物的抵押权，已构成违约。为维护原告的合法权益，诉请判令：1、被告返还原告400000元；2、被告支付原告违约金14400元；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告郑澄辩称，郑澄在履行合同过程中不存在违约行为，原告伟旭公司要求郑澄承担赔偿责任并支付违约金的诉请不成立。伟旭公司承担保证责任后，郑澄与伟旭公司签订确认书向伟旭公司转让了债权，并将与抵押物有关的证件原件交给了伟旭公司。伟旭公司自行委托第三方办理过户登记手续，由于房屋过户前应当办理抵押注销登记，郑澄应伟旭公司的要求到场配合办理签字手续，房屋办理抵押注销登记后才发现该房屋已被其他法院查封，郑澄对此并不知情，郑澄不存在擅自办理抵押注销登记的行为，不应承担违约责任，请求法院驳回伟旭公司的全部诉讼请求。
证人林某出庭作证称，林某是广西冠赢投资有限责任公司（以下简称冠赢公司）员工，本案涉诉抵押房屋的注销和过户手续是伟旭公司职员赵伟委托冠赢公司办理，并由林某具体经办。在签订委托代理协议前，赵伟已将房屋证件交给林某，2014年3月先交纳房屋契税，之后办理房屋抵押注销登记，最后办理房屋过户手续。办理房屋抵押注销登记时，赵伟也去了现场，房屋的完税凭证在办理过户手续时交给了南宁市房屋产权交易中心。
经审理查明，2013年2月20日、2013年2月21日、2013年4月16日，原告伟旭公司（乙方）与被告郑澄（甲方）先后签订三份编号为“活期一号”第2013（0201）号、定存共管第2013（0201）号、“活期一号”第2013（0309）号的《契约式投资理财合同》，约定：甲方委托乙方进行专项资金投资理财管理，委托投资管理的资金分别为100000元、200000元、100000元，委托管理期限自签订日起至2013年8月20日止；若乙方按本合同约定对甲方的委托资金进行第三方项目配对投资成功，乙方承诺将按投资成功的项目总金额（甲方资金部分）的一定比例为约定的每月固定投资回报，其中“活期一号”第2013（0201）号、“活期一号”第2013（0309）号约定的比例为2%，定存共管第2013（0201）号约定的比例为1.5%-1.7%（具体视情况而定）；甲方有权要求乙方为该笔投资承担第三方连带责任保证，若第三方（项目用款方）到期无能力偿还甲方本金，乙方有义务就应笔投资承担连带保证责任代第三方向甲方偿还该笔投资用款；乙方为第三方履行代偿手续后，甲方将第三方抵押物的抵押权、主债权转押至乙方名下；如甲方或乙方违反本合同，由此产生的一切损失将由违约方承担，并向对方支付本委托合同约定的每月固定投资回报的2倍作为违约金。
前述合同签订后，经伟旭公司提供服务，郑澄委托他人将合同项下的400000元资金出借给案外人熊国才、曾素晓，二人分别出具了两份《借据》，约定借款期限自2013年4月16日起至2013年7月15日止。熊国才以其所有的位于南宁市西乡塘区科园大道31号财智时代公寓A-810、811号房屋为借款提供担保，并办理了抵押登记手续，抵押权人为郑澄。
借款期限届满后，熊国才、曾素晓未按约定偿还借款，伟旭公司于2013年11月10日代二人向郑澄偿还借款400000元，伟旭公司并与郑澄签订一份《确认书》，确认：一、伟旭公司已按《契约式投资理财合同》约定向郑澄履行连带责任保证义务，已代熊国才、曾素晓还清所有借款本金及利息（投资理财回报），郑澄已收到上述全部款项。二、自伟旭公司代熊国才、曾素晓向郑澄还清上述款项之日起，伟旭公司取得对熊国才、曾素晓的400000元债权，由伟旭公司自行向熊国才、曾素晓主张债权。
2014年3月31日，郑澄（卖方、甲方）、伟旭公司职员赵伟（买方、乙方）、冠赢公司（受托方、丙方）共同签订一份《委托代理协议》，约定：甲乙双方共同委托丙方代理办理西乡塘区科园大道31号财智时代公寓A-810、811号房交易过户手续；乙方于签订本协议当日向丙方支付代办服务费共4000元；房款及物业交割由甲乙双方自行协商处理，丙方不承担任何责任；办理过户所需交纳的税费及其他交易费用，均由乙方承担，丙方予以协助交纳；甲方负责提供办理该房产过户手续所需的一切材料。上述协议落款处加盖了冠赢公司公章，并由证人林某在代理人一栏签名。
2014年8月20日，伟旭公司以郑澄未将本案涉诉房屋的抵押权变更登记至其名下，而是擅自办理抵押注销登记，致使房屋现已被法院查封，郑澄对此应承担违约责任为由诉至本院，并提出前述诉讼请求。
另查明，南宁市西乡塘区科园大道31号财智时代公寓A-810、811号房于2014年3月31日办理了抵押注销登记。
再查明，2014年9月17日，以伟旭公司、赵伟、郑澄为申请人，向南宁市住房保障和房产管理局、南宁市房屋产权交易中心提交一份《申请报告》，主要内容为：郑澄与伟旭公司的授权代理人赵伟于2014年3月31日共同到南宁市房屋产权交易中心办理他项权利人变更登记，由于该中心不提供查档，导致在解押前未被告知本案涉诉的两套房屋已被查封，直至2014年4月16日办理变更时才得知该两套房产已被法院查封，不能办理变更登记给赵伟，故请求将房屋恢复至2014年3月31日之前的登记状态。伟旭公司、赵伟分别在报告落款处加盖公章、签名，郑澄未在报告上签名。
本案争议的焦点为：1、被告郑澄在履约过程中是否存在违约行为；2、被告郑澄是否应返还原告伟旭公司400000元并支付违约金14400元。
本院认为，原告伟旭公司与被告郑澄签订的三份《契约式投资理财合同》，双方当事人意思表示真实一致，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应恪守合同约定。
一、关于郑澄在履约过程中是否存在违约行为的问题。伟旭公司已代案外人熊国才、曾素晓向郑澄偿还借款400000元，根据约定郑澄应将熊国才所提供抵押房屋的抵押权、主债权变更至伟旭公司名下。伟旭公司与郑澄已签订《确认书》，确认伟旭公司取得对熊国才、曾素晓的400000元债权，由伟旭公司自行向熊国才、曾素晓主张。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十二条“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”之规定，因主债权转让，抵押权亦随之转让，伟旭公司受让郑澄对熊国才、曾素晓的400000元债权后，当然取得熊国才在南宁市西乡塘区科园大道31号财智时代公寓A-810、811号房屋上设定的抵押权。伟旭公司主张郑澄擅自办理前述房屋的抵押注销登记，致使房屋现已被人民法院查封，构成了根本违约。对此本院认为，首先，从加盖了伟旭公司公章的《申请报告》的内容来看，伟旭公司认可其职员赵伟是该公司的授权代理人，且赵伟与郑澄共同到南宁市房屋产权交易中心办理了房屋解押手续，前述情况与证人林某的证言相互印证。其次，赵伟与郑澄、冠赢公司共同签订《委托代理协议》，约定郑澄、赵伟共同委托冠赢公司办理本案涉诉两套抵押房屋的交易过户手续，赵伟作为伟旭公司职员履行的是职务行为，由此产生的法律后果应由伟旭公司承担。上述情况表明，本案涉诉房屋办理过户登记手续是伟旭公司与郑澄共同合意的结果，根据国家关于房屋交易过户的相关规定，因涉诉房屋属于已设定抵押的房产，在办理房屋交易过户时必然应当先行办理抵押注销登记，伟旭公司作为专业的投资公司对此应当知晓并予以认可，因此，伟旭公司以郑澄擅自办理房屋抵押注销登记构成根本违约的主张缺乏事实和法律依据，本院不予采信，房屋办理抵押注销登记后被人民法院查封不能归责于郑澄。
二、关于郑澄是否应返还伟旭公司400000元并支付违约金14400元的问题。如前所述，郑澄的行为不构成违约，伟旭公司受让郑澄对案外人熊国才、曾素晓的400000元债权后，应自行向熊国才、曾素晓主张债权，伟旭公司要求郑澄返还400000元并支付违约金的诉请于法无据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百九十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
驳回原告广西伟旭投资有限公司的全部诉讼请求。
本案受理费3758元，由原告广西伟旭投资有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处，账号：01×××28），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审判员 黄彩云
二〇一四年十一月十二日
书记员 李艳艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国物权法》
第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。