福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽08刑终8号
原公诉机关连城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗七�，男，1962年10月16日出生于福建省连城县，汉族，初中文化，农民，住连城县。因涉嫌非法采矿犯罪于2014年11月4日被连城县公安局刑事拘留，同年11月18日变更为取保候审。2015年9月21日经连城县人民法院决定继续取保候审。2015年11月23日，经连城县人民法院决定，次日由连城县公安局执行逮捕。现羁押于连城县看守所。
辩护人卢水平，福建斌建律师事务所律师。
原审被告人赖百成，男，1972年1月20日出生于福建省连城县，汉族，中专文化，农民，住连城县。因涉嫌非法采矿犯罪于2014年11月25日被连城县公安局刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于周宁县看守所。
连城县人民法院审理连城县人民检察院指控原审被告人赖百成、罗七星犯非法采矿罪一案，连城县人民法院于2015年12月19日作出（2015）连刑初字第211号刑事判决，被告人罗七星不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决查明：2011年4月始，被告人赖百成、罗七星伙同黄永华、滕继能、涂志洪、罗某甲（均已判刑）、罗某乙、罗某丙（均另案处理）等人经事先踩点后共同商议，决定合伙出资人民币300万元，即以每股股金30万元，共10股的方式，在连城县莒溪镇梅村头村吉坑水尾罗某丙的山场（以下简称一矿）非法开采稀土矿，商定被告人赖百成出资人民币60万元，占2股股份，被告人罗七星、滕继能等人分别出资人民币30万元，各占1股股份，并且商定被告人赖百成负责协调关系，被告人罗七星负责管理账目等。2011年8、9月份，一矿塌方。一矿塌方后，被告人赖百成、罗七星等人经共同商议，决定以合伙出资人民币1000余万元的方式，在连城县�溪镇梅村头村吉坑水尾罗仙养的山场（以下简称二矿）继续非法开采稀土矿并商定原一矿股东即被告人赖百成出资人民币98万元入股，被告人罗七星等人分别出资人民币30万元入股，黄永华出资人民币100万元，后以没钱为由转为技术入股。另新接收华某、罗松生、滕某甲、罗某丁（均已判决）等人出资入股，部分小股东以挂在大股东名下的方式出资入股。经股东商定被告人赖百成负责协调关系，被告人罗七星负责管钱等。2012年2月，二矿矿点被发现并捣毁。经福建省国土资源厅鉴定，一矿、二矿矿点因非法开采稀土矿造成矿产资源破坏价值共计人民币1626.15万元。2014年11月4日，被告人罗七星到连城县公安局投案；同年11月25日，被告人赖百成在被告人罗七星的规劝并陪同下到连城县公安局投案。另查明，2014年11月19日，被告人罗七星向连城县公安局退出部分非法所得人民币3万元。2014年11月26日，经被告人赖百成提供线索，连城县公安局抓获在逃人员林显义。2015年7月28日、9月11日，同案犯罗某乙、罗某戊在被告人罗七星的规劝并陪同下到连城县公安局投案。2015年3月2日，林显义被永安市人民法院以脱逃罪，判处有期徒刑四年，合并原判残刑十二年十个月又二十七天，决定执行有期徒刑十六年六个月。
上述事实，有经当庭举证、质证的连城县公安局刑事侦查大队出具的《接受刑事案件登记表》、《到案经过》、林显义《抓获经过》，连城县公安局出具《立案决定书》、《拘留证》、《逮捕证》、《取保候审决定书》、《扣押决定书》、《福建省行政事业单位（社团）往来结算凭证》，连城县人民检察院出具的《批准逮捕决定书》，连城县公安局莒溪派出所出具的《户籍证明》、《违法犯罪前科查证经过》，连城县人民法�（2014）连刑初字第19号刑事判决书，永安市人民法院（2015）永刑初字第57号刑事判决书；证人池某某、赖某乙、涂志洪、黄永华、罗松生、滕继能、罗某甲、华某、罗某丁的证言；被告人赖百成、罗七星的供述和辩解；福建省国土资源厅出具的《矿产资源破坏价值鉴定结论书》；连城县公安局制作的《指认笔录》及《现场照片与说明》等证据证实，足以认定。
原审判决认为，被告人赖百成、罗七星违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下擅自采矿，造成矿产资源破坏价值人民币1626.15万元，情节特别严重，其行为均已构成非法采矿罪且属共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。案发后，被告人赖百成、罗七星自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人赖百成提供在逃人员林显义线索，使其被抓获归案，属�功，可以从轻或者减轻处罚；被告人罗七星规劝并陪同被告人赖百成、同案犯罗某乙、罗某戊投案，属立功，可以从轻或者减轻处罚；被告人罗七星退出部分非法所得，酌情予以从轻处罚。根据被告人赖百成、罗七星犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，鉴于其确有悔罪表现，可对被告人赖百成、罗七星从轻处罚。辩护人陈永吉认为被告人赖百成是在黄永华等人事先勘探好矿后才出资加入非法采矿，而不是和黄永华等人经事先踩点后共同商议参与非法采矿；一矿、二矿是同一个矿点，只是先后挖而已，黄永华在事先勘探好一、二矿后再进行开采，是非法采矿行为的连续、持续的辩护意见与查明事实不符，不予采纳。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题法律解释》的相关规定：重大立功，是指犯罪分子揭发他人重大犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他重大案件的，或者阻止他人重大犯罪活动的，或者协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）的，或者对国家和社会有其他重大贡献等表现的行为。“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚，或者案件在本省、自治区、直辖市或全国范围内有较大影响。因此，辩护人陈永吉认为被告人赖百成提供线索抓获在逃人员林显义属重大立功的辩护意见，不予采纳。辩护人陈永吉认为被告人赖百成具有自首情节，可以从轻、减轻处罚的辩护意见予以采纳；其余辩护意见，不予采纳。辩护人卢水平认为本案不是被告人赖百成、罗七星等人经事先踩点商议后决定合伙开采稀土矿，而是在涉案人黄永华等人经事先踩点商议决定合伙开采后�邀上述二被告人等人共同合伙开采稀土矿的辩护意见与查明事实不符，不予采纳。辩护人卢水平认为同案犯张某甲缴纳的74467元生态破坏修复工程费中包含了被告人罗七星缴纳的5万元生态破坏修复工程费，但提供的证据仅能证明张某甲领到被告人罗七星生态破坏修复工程费5万元，无法证实张某甲缴纳的74467元生态破坏修复工程费中的5万元为被告人罗七星所缴纳，因此该辩护意见，不予采纳。辩护人卢水平认为被告人罗七星具有自首、立功、退赃3万元等法定、酌定从轻处罚情节的辩护意见，予以采纳；其余辩护意见，均不予采纳。公诉机关建议对被告人赖百成、罗七星在有期徒刑三年以上四年以下的幅度内处刑，并处罚金的意见适当，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十八条的规定，判决：一、被告人赖百成犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币十六万六千元。二、被告人罗七星犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十六万六千元。三、继续追缴被告人赖百成、罗七星尚未退出的非法所得。
宣判后，原审被告人罗七星不服，向本院提出上诉。
上诉人罗七星上诉称：1.一审法院认定事实不清、证据不足。本案“一矿”、“二矿”仅是两个不同工作面，并非不同的两个矿。2.本人受邀与黄永华等人合伙采矿，起次要辅助作用，不是采矿工程负责人。3.本人以张某甲名义积极赔偿生态破坏修复工程费计5万元。4.本人投案后规劝同案人赖百成、罗某乙、罗某戊投案，多次立功，应当认定为重大立功。5.一审判决未考虑本人具�自首、重大立功等情节，判处本人有期徒刑三年三个月属适用法律错误。综上请求二审法院撤销原判第二、三项，改判对本人减轻处罚并适用缓刑。
辩护人卢水平辩护称：本案“一矿”、“二矿”仅是两个不同工作面，并非不同的两个矿。2.上诉人罗七星未伙同黄永华等人非法采矿，仅是受邀参与合伙，在本案中起次要辅助作用，不是采矿工程负责人。3.上诉人以张某甲名义积极赔偿生态破坏修复工程费计5万元。5.上诉人投案后规劝同案人赖百成等三人投案，应当认定为重大立功。6.上诉人具有自首、重大立功、自愿认罪等情节，依法可以从轻或减轻处罚。一审判决未对上诉人减轻处罚并适用缓刑，属适用法律错误。综上一审判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误，请求二审法院撤销原判第二、三项，依法对上诉人罗七星改判并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据充分。本院予以认定。另查明，上诉人罗七星在一矿中获取非法所得22.5万元，二矿中获取非法所得6.6万元。扣除2014年11月19日上诉人罗七星向连城县公安局退出非法所得人民币3万元，上诉人罗七星尚未退出违法所得26.1万元。原审被告人赖百成在一矿中获取非法所得45万元，二矿中获取非法所得4600元，共计45.46万元。
本院认为，上诉人罗七星与原审被告人赖百成违反矿产资源法的规定，在明知未取得开采稀土矿许可证的情况下，伙同他人擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种稀土矿，造成矿产资源破坏价值人民币1626.15万元，其行为均已构成非法采矿罪，属情节特别严重且属共同犯罪，原审法院定性准确。上诉人罗七星及其辩护人认为一矿、二矿仅是两个不同工作面，上诉人在本案中起次要辅助作用，其以张某甲名义积极赔偿生态破坏修复工程费计5万元的上诉理由与辩护意见，该主张与本案证据证实的情况不符，故上诉人及其辩护人该项主张，本院不予采纳。上诉人罗七星及其辩护人认为上诉人行为应当认定为重大立功，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条规定：根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为有重大立功表现。前款所称“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。本案中上诉人罗七星规劝同案人赖百成、罗某乙、罗某戊投案，本案该三人依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条规定均只应判处七年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，故上诉人及其辩护人认为其应当认定为重大立功的主张不能成立，本院不予支持。原审判决根据上诉人罗七星，原审被告人赖百成的犯罪事实与犯罪后自首、自愿认罪、立功等情节依法给予相应的定罪量刑正确，应予维持。上诉人罗七星的上诉理由及其辩护人的辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判�丁斌
代理审判员 廖晓红
代理审判员 张毅晖
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 卢维善
附法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。