陕西省城固县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）城民初字第00177号
原告何XX，男，1948年9月20日出生，汉族。
委托代理人王斌，洋县磨子桥法律服务所法律工作者，特别授权委托。
被告马XX，男，1979年4月26日出生，汉族。
被告张XX，男，1980年3月8日出生，汉族。
委托代理人马XX，特别授权委托。
被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司。地址：西安市环城南路西段**号海联大厦*层。
负责人：李腾，该公司总经理。
委托代理人张彦玲，华安财产保险股份有限公司汉中中心支公司员工。特别授权委托。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部。地址：湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路二段***号湘豪大厦2401。
负责人：周中辉，该公司总经理。
委托代理人尹婵，湖南路虎律师事务所律师。一般授权委托。
原告何XX诉被告马XX、张XX、华安财产保险股份有限公司陕西分公司、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由助理审判员卢荟滨独任审判，公开开庭进行了审理。原告何XX及其委托代理人王斌、被告马XX（张XX代理人）、华安财产保险股份有限公司陕西分公司的委托代理人张彦玲到庭参加了诉讼。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告何XX诉称，2014年6月27日9时20分，被告张XX驾驶陕AXXX**号吊车行至城固县城石路3KM＋100M（五郎庙路段），由支路经城石路左转弯进入施工工地时与由桔园向县城方向何XX驾驶的两轮摩托车碰撞，致原告受伤，摩托车受损。事故发生后，原告被送往汉中市3201医院住院治疗。后经城固县公安局交警大队道路交通事故认定书认定，张XX承担该起事故的主要责任，何XX在事故中负次要责任。原告的伤情经汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定为两个十级伤残。被告张XX驾驶的陕AXXX**号车在第三被告处投保交强险，在第四被告处投保商业险。故根据相关法律规定，向法院依法起诉，请求判令四被告赔偿原告的各项损失110774.63元。（包含被告马XX已垫付的27700元）
被告马XX辩称，发生交通事故属实，对责任认定无异议，陕AXXX**号重型专项作业车属于答辩人所有，张XX是答辩人雇佣的司机。该车购买了交强险和商业险，应该由保险公司先在保险范围内赔偿。
被告张XX的答辩意见与马XX一致。
被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司辩称，肇事车辆在答辩人处投保了交强险，答辩人愿意在交强险范围内承担责任，鉴定费、诉讼费答辩人不承担。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部未到庭，但向法庭提交了书面答辩意见，其辩称，1、原告何XX应向法庭提供答辩人承保的保险标的机动车的有效行驶证、实际驾驶员的驾驶证及其体检合格证明、机动车年度检验合格证等证明材料。2、根据保险合同约定，保险标的车辆在答辩人处投保的第三者商业责任保险赔偿限额为20万元，答辩人在该理赔额度内承担责任。3、根据保险条款的约定，本案答辩人按70%事故责任比例计算赔偿数额。4、医疗费、住院伙食补助费、营养费部分，扣除交强险赔偿的10000元后，答辩人再承担15615.49元的赔偿责任。护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金部分扣除交强险赔偿后，答辩人不再承担赔偿责任。精神抚慰金、鉴定费、诉讼费不属于商业险理赔范围。
原告何XX向法庭提交了十组证据，第一组，原告何XX的身份证、户口本复印件。主要证明原告的身份情况。第二组，交通事故责任认定书。主要证明本次事故的责任划分。第三组，何XX的诊断证明、住院病历。主要证明原告的伤情和治疗情况。第四组，住院费发票、门诊费发票。主要证明原告治疗的花费。第五组，护理人员身份证、领条。主要证明支付护理费的事实。第六组，司法鉴定意见书、鉴定费发票。主要证明原告的伤残等级。第七组，原告务工单位的营业执照、机构代码、证明、工资表复印件。主要证明原告因伤误工的情况。第八组，交通费票据450元。第九组，被告驾驶证、行驶证复印件。第十组，肇事车辆的交强险和商业险保单。
被告马XX提交了一组证据：垫付医疗费27700元和门诊费2311元的票据。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部提交了一组证据：出险车辆信息表、保险条款。
被告张XX、华安财产保险股份有限公司陕西分公司没有证据提交。
对原告何XX提交的第五组关于护理费的证据，被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司提出异议，对护理费支付领条不认可，认为领条的真实性无法确定。本院认为，根据双方陈述及客观情况，对护理事实本院予以采信。对于护理费标准，将根据当地护工的工资标准确定。对原告提交的第七组误工证据，被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司提出异议，认为原告没有提供劳动合同，没有提供工资减少的证明。对该组证据不认可。本院认为，原告提交的证据可以证明原告务工的事实，其误工费以其实际减少的收入计算。对原告的交通费，经当庭协商双方认可360元，本院予以确认。对原告提交的其他证据，被告无异议，本院予以采信。对被告马XX提交的证据，原、被告双方无异议，本院予以采信。对被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部提交的证据，被告马XX对保单无异议，但对保险条款提出异议，认为并未经其本人确认，对保险条款并不知情。本院对马XX投保商业险的事实予以采信。
经审理查明，2014年6月27日9时20分，张XX驾驶陕AXXX**号吊车行至城固县城石路3KM＋100M（五郎庙路段），由支路经城石路左转弯进入施工工地时与由桔园向县城方向何XX驾驶的两轮摩托车碰撞，致何XX受伤，摩托车受损的交通事故。本起事故经城固县公安局交警大队城公交认字第3035号道路交通事故认定书认定，张XX负本起事故的主要责任，何XX负本起事故的次要责任。事故发生后，原告被送往汉中市3201医院住院治疗，被诊断为：1、闭合性颅脑损伤；2、双肺肺炎；3、右侧第4、5、7、9、10肋骨折；4、慢支、肺气肿；5、右股部皮肤挫裂伤。住院68天，花费住院费27002.19元，花费门诊费3539.5元，以上共计30541.69元，其中被告马XX垫付29313.89元，原告何XX自行垫支1227.8元。2014年12月17日，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所对原告何XX的伤残程度进行了评估，鉴定意见为：何XX，颅脑损伤治疗后，为十级伤残；胸部损伤治疗后，为十级伤残。
另查明，被告张XX驾驶的陕AXXX**号车属于被告马XX所有，张XX是其雇佣的司机。该车在被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司投保了交强险，保险期间自2014年3月25日0时起至2015年3月24日24时止，保险限额122000元；在被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部投保了第三者责任商业险，保险期间自2014年1月23日0时起至2014年9月10日24时止，保险限额200000元（不计免赔），事故发生在保险期内。
本院认为，公民的人身权利受法律保护，侵犯他人人身权利造成损害的，应当承担侵权责任。机动车发生道路交通事故造成他人人身损害和财产损失的，侵权人应当承担赔偿责任。发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由投保交强险的保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，由侵权人按照事故责任比例赔偿。故被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司应当首先在交强险理赔限额范围内对原告的损失承担赔偿责任，不足部分由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部在商业三者险内按约定赔偿。仍有不足的，由事故双方当事人按照责任比例承担。被告张XX系被告马XX雇佣的司机，在从事雇佣活动期间造成他人损害，应由马XX承担侵权责任。对于被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部提出的应该扣除15%非医保用药的意见，因保险条款中约定的是“国家基本医疗保险的标准”，该条款系责任人免除条款，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。故何XX的医疗费结合诊断证明、门诊病历和票据确定为30541.69元，住院期间的住院伙食补助费、营养费以实际住院天数68天计算。护理费参照汉中市区护工工资确定为100元一天。对原告的误工费，根据其提交的证据，误工天数计算至定残前一日，共166天，误工费以80元／天计算。交通费双方协商认可360元，本院予以采信。伤残赔偿金按照城镇居民标准计算，在鉴定时原告已年满66周岁，赔偿年限计算14年。精神抚慰金结合原告的伤情和伤残等级，酌情确定为3000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定判决如下：
一、原告何XX的住院费、门诊费共30541.69元，住院伙食补助费2040元（30元／天×68天），营养费1360元（20元／天×68天），护理费6800元（100元／天×68天），误工费13280元（80元／天×166天），伤残赔偿金37523.64元（24366元×14年×11%），交通费360元，精神抚慰金3000元。以上共计94905.33元，由被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险限额内赔偿原告70963.64元。剩余23941.69元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部在商业三者险内按约定赔偿70%，即16759.18元。原告自行承担30%，即7182.51元。
二、由原告何XX返还被告马XX已经垫付的医疗费29313.89元。
以上判决限生效后三十日内履行完毕。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费830元，减半收取415元，由被告马XX承担；鉴定费700元，由被告马XX承担490元，原告何XX承担210元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
代审判员 卢荟滨
二〇一五年四月二十日
书 记 员 闫 婧