江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）常民终字第1668号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司，住所地常州市天宁区福缘雅居2号。负责人姜宇，该公司总经理。委托代理人周菊，江苏阳湖律师事务所律师。委托代理人周阳，江苏阳湖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张磊。委托代理人王静，江苏金天虹律师事务所律师。被上诉人（原审被告）马叶红。上诉人中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人张磊、马叶红机动车交通事故责任纠纷一案，金坛市人民法院于2014年7月2日作出（2014）坛民初字第1294号民事判决，上诉人保险公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2014年9月2日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审情况：张磊诉称，2013年3月9日23时许，其驾驶无号牌二轮摩托车（搭载陆俊）沿金坛市东环二路西侧慢车道由南向北行驶至金谷华城路段时，遇马叶红驾驶苏D×××××号小型轿车从道路西侧绿化带豁口出来向东行驶，二轮摩托车前部与小型轿车左侧中部相撞，致张磊、陆俊受伤，两车损坏的交通事故。该事故经交警部门认定，马叶红负事故主要责任，其负事故次要责任，陆俊不负事故责任。其曾从交警部门领取过10000元。苏D×××××号小型轿车的车主为**，在保险公司投保了交强险和第三者责任险。现诉至法院，请求判令保险公司、马叶红赔偿124293元，并承担诉讼费用。马叶红未作答辩。保险公司辩称，对事故的发生和责任认定以及投保情况没有异议。事故车辆在其公司投保了交强险及限额为300000元的商业险（含不计免赔险）。医药费认可17359.64元，应扣除2013年4月10日没有病历佐证的295元，还应扣除10%的非医保用药费用。张磊的伤残鉴定是由交警队委托鉴定，鉴定时选择鉴定机构并未通知其公司到场，相关鉴定送检材料亦未经其公司质证，要求鉴定人出庭接受质询，并应重新鉴定。对伤残鉴定报告不予认可。对被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费也不予认可。三期认可住院天数。对伙补标准、营养费标准没有异议。护理费标准应为每天60元。误工费标准认可1480元／月。交通费认可200元。请求依法判决。原审法院经审理查明，2013年3月9日23时许，张磊驾驶无号牌二轮摩托车（搭载陆俊）沿金坛市东环二路西侧慢车道由南向北行驶至金谷华城路段时，遇马叶红驾驶苏D×××××号小型轿车从道路西侧绿化带豁口出来向东行驶，二轮摩托车前部与小型轿车左侧中部相撞，致张磊、陆俊受伤，两车损坏，造成交通事故。后经金坛市公安局交通巡逻警察大队认定，马叶红的违法行为是事故发生的起因，承担事故主要责任。张磊的违法行为与事故发生有因果关系，承担事故次要责任。陆俊的违法行为与事故发生无因果关系，不承担事故责任。苏D×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险和限额为300000元第三者责任险（含不计免赔险），保险期限均自2012年11月22日起至2013年11月21日止，事故发生在保险期限内。苏D×××××号小型轿车的所有人系**，马叶红借用该车发生了此次交通事故，其具有相应的驾驶资质。事故发生当日，张磊即被送往金坛市中医医院进行抢救，于2013年3月10日出院，出院诊断为右额叶脑挫裂伤、硬膜下血肿、蛛血、脑震荡、多处软组织伤，产生医疗费2798.84元。张磊从金坛市中医医院出院当天即前往常州市第一人民医院住院治疗，于2013年3月20日出院，出院诊断为右额脑挫裂伤、右枕急性硬膜下血肿（外伤性），住院10天，产生门诊和住院医疗费用14560.8元。张磊还于2013年4月10日前往常州市第一人民医院门诊治疗，产生费用295元。2013年9月27日，金坛市公安局交通巡逻警察大队委托常州市德安医院司法鉴定所对张磊伤残程度、误工期、护理期、营养期作鉴定。该所于2013年11月25日作出司法鉴定意见书，载明：被鉴定人张磊因交通事故致脑挫裂伤综合征，其神经功能障碍，日常活动能力轻度受限构成X（十）级伤残；被鉴定人张磊受伤后需设置的误工期以180日为宜，护理期以60为宜，营养期以30日为宜。张磊为此支付了鉴定费4300元。马叶红在此次事故中垫付了10000元。原审又查明，张磊和其妻生育一子，名为张孝坤（2013年8月19日生）。张磊出事故前在英格索兰（常州）工具有限公司工作，其月平均工资为3089元，其出事故后该厂停发其工资。2013年度江苏省城镇居民人均可支配收入为32538元，2013年度江苏省城镇居民人均消费性支出为20371元。原审诉讼中，本次事故的另一伤者陆俊作出说明1份，说明中同意张磊在交强险范围内优先受偿。原审诉讼中，保险公司向原审法院提出申请，要求鉴定人出庭接受质询。原审法院依法通知鉴定人张某（男，1981年2月25日生，汉族，住常州市天宁区桃园路11号。系常州市德安司法鉴定所工作人员）和陈兴荣（男，1957年4月16日生，汉族，住常州市天宁区茶山街道富强村委蒋家庄135号。系常州市德安司法鉴定所工作人员）出庭接受质询。原审法院经审理认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。张磊因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。肇事车辆苏D×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险和限额为300000元的第三者责任险（含不计免赔险），事故发生在保险期限内，故保险公司应在交强险责任限额内对张磊的合法损失承担赔偿责任。对于超过交强险的损失，由张磊和保险公司根据保险合同按照事故责任比例分担。马叶红负事故主要责任，张磊负事故次要责任，此次事故发生在两辆机动车之间，故张磊超过交强险的损失由保险公司在第三者责任险内承担70%的赔偿责任，其余损失由当事人按责承担。保险公司要求鉴定人员及张磊本人出庭接受质询，原审法院依法通知鉴定人出庭接受了质询，张磊本人亦参加了第一次庭审到庭。保险公司未能提供相关证据否定鉴定人的鉴定意见，且鉴定单位及鉴定人员均具有相应的资质，故对鉴定意见书予以采信，对保险公司申请重新鉴定，不予准许。本起事故造成张磊的损失有：1、医疗费：保险公司认为2013年4月10日295元发票没有病历佐证，不予认可。医疗费根据收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，该295元发票无相应病历和诊断证明予以佐证。对保险公司的该项辩解意见予以采纳。根据张磊提供的病历、出院记录、其他医疗费票据等证据能够证明其在治疗过程中产生的医疗费为17359.64元。保险公司主张扣除医保外用药费用，符合相关规定，予以支持。医保外用药按照医疗费总额10%予以扣除，故医保内用药费用为15623.68元，医保外用药费用为1735.96元。马叶红负事故主要责任，故医保外用药费用1735.96元由马叶红赔偿1215.17元。2、营养费：营养期经鉴定为30天，参照12元／天（保险公司亦认可）的标准计算，营养费为360元。3、住院伙食补助费：张磊住院10天，参照18元／天的标准计算，住院伙食补助费为180元。4、护理费：经鉴定护理期为60天，参照当地60元／天的标准计算，护理费为3600元。5、误工费：误工期经鉴定为180天，其月平均工资为3089元，故误工费为18534元。6、残疾赔偿金：张磊之伤构成十级伤残，其定残时25周岁，应赔偿20年，故参照2013年度江苏省城镇居民人均可支配收入32538元的标准计算，残疾赔偿金为32538元／年＊20年＊10%（系数）=65076元。被扶养人生活费，张磊的儿子张孝坤有两个扶养人，张磊定残时张孝坤未满一周岁，应按照2013年度江苏省城镇居民人均消费性支出20371元的标准计算18年，故张孝坤的被扶养人生活费为：（20371元／年＊18年＊10%）÷2人=18333.9元。以上合计为83409.9元。7、鉴定费：根据张磊提供的票据能够证明其鉴定费为4300元。8、精神损害抚慰金：张磊系十级伤残，其负事故次要责任，结合事故责任和损害后果等，张磊的精神损害抚慰金以3500元为宜。9、交通费：结合张磊治疗和护理人员等情况，交通费以200元为宜。上述损失共计131443.54元，由保险公司在交强险范围内赔偿120000元（含精神损害抚慰金3500元），在第三者责任险范围内赔偿6795.31元（9707.58元＊70%），合计赔偿126795.31元。由马叶红赔偿1215.17元，因其垫付了10000元，其多垫付的8784.83元应视为替保险公司垫付，该款由保险公司在上述赔偿款中予以返还。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款及第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出如下判决：一、保险公司在交强险责任限额内赔偿张磊交通事故损失120000元（含精神损害抚慰金3500元），在第三者责任险限额内赔偿张磊交通事故损失6795.31元，合计赔偿126795.31元。其中向张磊支付118010.48元，向马叶红支付8784.83元，此款于本判决生效之日起15日内履行完毕。二、驳回张磊其他诉讼请求。案件受理费1393元（已减半），由张磊负担71元，马叶红负担822元，保险公司负担500元。上诉人保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称，其公司不应承担鉴定费用。张磊所受伤不影响其抚养能力，故其公司不应赔偿被抚养人生活费。被上诉人张磊答辩称，鉴定费是确定损失的必要费用，作为损失，应予赔偿。其伤情构成伤残，就应赔偿被抚养人生活费。被上诉人马叶红未作答辩。基于二审中各方当事人对原审判决查明的事实均未提出异议，本院依法对原审查明的事实予以确认。本院认为，关于鉴定费，此系张磊遭受侵权后，为确定自己损失范围的合理支出，属于损失范畴，应予赔偿。张磊之伤情经鉴定构成十级伤残，其损失中理应包含必要的被抚养人生活费。事故发生时，张孝坤确系胎儿状态，但在诉讼前，张孝坤已出生，且成活。即张孝坤的生活费用是必要且必然产生的损失，应予支持。综上，保险公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2786元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 丁 飞审判员 罗希夷审判员 张 斌二〇一四年十一月四日书记员 许 星