河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终13944号
上诉人（原审被告）：河南新天地汽车销售有限公司，住所河南省郑州市金水区三全路一米阳光国际酒店公寓三楼西户。
法定代表人：刘赛飞。
委托诉讼代理人：朱永飞，河南元慧律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙国良，河南元慧律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨明臣，男，1962年7月25日出生，汉族，住河南省柘城县。
委托诉讼代理人：杨留伟，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。
上诉人河南新天地汽车销售有限公司因与被上诉人杨明臣所有权纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初22041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人河南新天地汽车销售有限公司的委托诉讼代理人朱永飞、被上诉人杨明臣的委托诉讼代理人杨留伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人河南新天地汽车销售有限公司上诉请求：一、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初22041号民事判决，依法改判，驳回被上诉人的一审诉请或将本案发回重审；二、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人签订的《河南新天地汽车销售有限公司分期付款汽车买卖和服务合同》第六条约定了所有权保留及行使权的特定条件，即：被上诉人全部还清贷款机构贷款本息及其他依本合同约定应当由被上诉人向上诉人支付的款项后，车辆的所有权才转移至被上诉人。该合同第十条还约定：被上诉人逾期不归还或不完全归还贷款机构贷款本息，致使上诉人承担担保责任的，上诉人有权行使取回权，收回车辆。同时被上诉人在合同中承诺：若发生上述第十条规定的事由，上诉人行使车辆取回权，不以上诉人作为担保人实际承担的担保责任为前提或限度。由于被上诉人在2016年5月20日逾期还款2049元，直至2016年6月20日才消除逾期还款的记录，其存在逾期不完全归还贷款机构贷款本息的事实。根据上述双方合同的约定，被上诉人应向上诉人支付购车价款20%的违约金及相关催收费用。在被上诉人未向上诉人支付上述费用前，涉案车辆的所有权并未转移至被上诉人，被上诉人对该车辆不享有所有权。本案符合《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十五条规定的情形，不应适用该解释第三十六条第一款的规定。二、上诉人不应向被上诉人支付租车费用及车辆折旧费。理由为：（一）被上诉人提供其与西安飞扬汽车租赁有限公司签订的车辆租赁合同以证明其在上诉人取回涉案车辆后另行租用车辆产生的损失，上诉人认为在涉案车辆总价款为164000元的情况下，被上诉人从2016年6月20日起每天花费600元租用车辆，一年的费用就达到216000元，显然不符合常理。（二）本案一审判决于2016年10月17日作出，根据判决内容截止至一审判决时该租车费用就已达到72000元，但被上诉人仅提交了36600元的租车发票。（三）虽然车辆存在一定的折旧，但双方签订的合同第六条第二款约定，被上诉人出现本合同第十条规定的情形之一时，上诉人有权收回车辆，由此造成的损失由被上诉人自行承担，所以上诉人不应承担所谓的租车费用及折旧费用。三、上诉人同意在被上诉人依据合同支付上诉人32800元后返还车辆。
被上诉人杨明臣辩称，认可一审判决，上诉人的上诉理由不成立。理由如下：一、被上诉人确实在2016年5月份时未及时向贷款银行归还贷款，但在上诉人将车辆扣走后就很快将之前欠银行的贷款还清；在上诉人仍不放车的情况下被上诉人又于2016年7月27日前往银行将剩余全部贷款结清。上诉人要求被上诉人支付违约金和高额的拖车费，被上诉人才诉至法院。二、被上诉人购买新车是为了儿子用于生活和工作。由于车辆被扣，造成被上诉人的儿子在西安工作生活不便，租用与被扣车辆车型一模一样的车辆使用并不违反常理。被上诉人租车的价格在市场上是透明的，如果法庭需要，被上诉人可以进一步提供截止至目前产生的所有的租车发票。上诉人认为被上诉人每天花费600元租用车辆不符合常理只是各自的立场不同而已，上诉人的扣车行为让被上诉人很气愤，所以租车费用一定要由上诉人赔偿。三、上诉人将车辆扣回后使用过该车辆，并存在违章记录。
被上诉人杨明臣向一审法院起诉请求：1、被告返还所扣押车辆（豫Ｎ×××××）及车上物品（车辆行驶证、手机等物品）；2、被告赔偿原告自2016年6月20日至判决生效之日的租赁车辆损失（自2016年6月2日至2016年8月20日损失共计36000元，每天600元）、车辆折旧损失10000元（暂定，具体金额以鉴定为准）；3、被告擅自使用车辆给原告造成的违章损失5000元；4、被告赔偿原告因为索要车辆造成的交通费损失3000元；5、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年2月26日，原、被告签订《河南新天地汽车销售有限公司分期付款汽车买卖和服务合同》一份，主要约定：被告公司为供车方即甲方，原告为购车方即乙方；乙方从甲方购买别克SGM6520VAAA（品牌、型号）汽车一辆(发动机号：153XXXX6)计164000元；乙方需以分期付款方式购买车辆，并请甲方提供可以发放汽车贷款的贷款机构；乙方确认向工商银行郑州黄河支行申请汽车贷款，并请求甲方为其贷款提供担保；乙方在本合同签订时应向被告支付车辆首付款，首付款为车辆价格的30.49%，即50000元，剩余款项114000元由乙方向贷款机构申请贷款，乙方贷款数额和期限以贷款机构批准为准；为保证乙方债务的履行，乙方只有在全部还清贷款机构贷款本息及其他依本合同约定应当由乙方向甲方支付的款项后，本合同第一条约定的车辆的所有权才转移乙方，在此之前，本合同第一条约定的车辆的所有权由甲方享有；甲方对于车辆的所有权，不因甲方同意将乙方或第三方在车管所登记为车主而发生改变；在任何情况下，乙方不得因车辆登记车主为非甲方的其他人而认为甲方同意变更本合同关于甲方保留车辆所有权的约定并将车辆所有权转移给乙方或第三人；当乙方发生本合同第十条规定的情形之一时，甲方有权行使取回权，收回车辆；自甲方有权收回车辆之日起，乙方不得对车辆继续运行或营运并应自行承担由此造成的损失；等等。签订上述协议后，原告向被告支付首付款5万元，并在工商银行郑州黄河支行贷款114000元后支付给被告。被告向原告交付上述别克车辆。2016年6月9日被告将上述车辆扣押回郑州。在本案庭审中被告辩称，扣车原因是：原告违约未经被告同意将车辆出租、出借、转让；扣车是基于合同约定的所有权保留和追偿权。2016年7月27日原告将银行贷款全部结清。原告请求被告返还车辆，被告以原告未支付违约金、扣车费为由拒绝返还。2016年6月20日，原告与西安飞扬汽车租赁有限公司签订租车合同一份，主要约定：西安飞扬汽车租赁有限公司为甲方，原告为乙方；乙方向甲方承租别克GL8商务轿车一辆（陕Ａ×××××），租车时间自2016年6月20日至2017年6月19日；租金计算标准每天600元；乙方向甲方交纳车辆租赁保证金20000元，租赁到期后，车辆完好无损，租赁费结清的情况下，全额无息返还；等等。原告提交的交通违章查询单载明：该车辆分别于2016年6月9日、7月5日、7月8日在连霍高速上出现超速违章。一审法院认为，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十六条第一款的规定，买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上的，出卖人主张取回标的物的，法院不予支持。结合本案，原告在被告处购买车辆，首付5万元；后原告向银行申请贷款，并将银行发放的贷款直接支付给被告，故原告已经将车款全部支付给被告，被告作为出卖人在此情况下从原告处将车辆取回，违反上述规定，构成对原告所有权及使用权的侵权，因此原告请求被告返还该车辆，该院予以支持。关于被告取回车辆的理由，在本案庭审中被告辩称原告违约未经被告同意将车辆出租、出借、转让，但被告并未提供证据予以证明。另，原告因购买车辆在银行处贷款，与银行之间构成金融借款合同关系，与被告车辆销售公司之间构成借款保证合同关系。即使原告未按时足额偿还银行贷款，致使被告作为连带保证责任人替原告垫付款项，在此情况下基于垫付款项被告对原告享有债权追偿权，而非基于所有权保留所产生的取回权。因被告扣车行为构成对原告车辆所有权及使用权的侵权，应赔偿原告因该侵权行为造成的损失。原告租赁与涉案车辆相同的别克车辆并产生租赁费损失，对此原告提供租赁合同及租金支付发票予以证明，对此损失该院予以确认。该损失原告请求自2016年6月20日起至判决生效之日止，参照租赁合同约定的每日600元计算，相对客观合理，该院予以支持。因被告扣车后使用该车辆，故车辆客观存在折旧损失，但对此损失原告未提供相关证据。故对原告的车辆折旧损失，综合被告侵权行为、扣车时间及使用车辆频率等情形，该院酌定车辆折旧损失为5000元。原告请求返还车上物品，未提供相关证据，该院无法确认该事实。原告请求赔偿扣车后被告使用期间的违章罚款，原告未提供相关证据，该院无法确认该数额。但被告在返还车辆时应同时一并返还车上原有物品，也应支付被告使用期间的违章罚款。原告还请求交通费损失，与上述租车损失重复，故该项请求该院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十六条第一款的规定，判决：一、被告河南新天地汽车销售有限公司于判决生效后十日内返还原告杨明臣豫Ｎ×××××车辆（型号：SGM6520VAAA，发动机号：153XXXX6)；二、被告河南新天地汽车销售有限公司于判决生效后十日内赔偿原告杨明臣租车损失（自2016年6月20日起至判决生效之日止，参照租赁合同约定的每日600元计算）；三、被告河南新天地汽车销售有限公司于判决生效后十日内赔偿原告杨明臣车辆折旧损失5000元；四、驳回原告杨明臣其他诉讼请求。案件受理费4810元，由被告负担。
本院二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、被上诉人未按期向银行偿还2016年5月份贷款；其在2016年6月9日车辆被扣后向贷款银行付清5月份应还款项，上诉人拒绝返还车辆；被上诉人又于2016年7月27日将所欠银行的全部贷款结清；在此情况下，上诉人仍以被上诉人未向其支付违约金及扣车费为由拒绝返还车辆。二、经本院释明并调解，上诉人已于2016年12月26日将豫Ｎ×××××车辆及车辆上的物品（车辆行驶证、驾驶证、工作证、用户保养手册、凭条两本、内有说明书的黑包一个、机动车登记证书、车辆保单、车管所的解押委托手续）返还给被上诉人。三、上诉人认可其扣押被上诉人车辆期间使用过该车辆，车辆返还给被上诉人时双方验证该车辆的行驶公里数为9135公里。四、在被上诉人于2016年5月份出现向银行逾期还款的情形至上诉人于2016年6月9日从西安将车辆扣回这一期间，未见上诉人向被上诉人发出催款通知。五、被上诉人所购买的车辆与其租赁的车辆均为别克GL8商务七座轿车。六、在被上诉人未向银行按期归还2016年5月份贷款后至被上诉人向银行结清全部贷款期间，上诉人作为该贷款的担保人并未因此向银行承担还款责任或因此被银行扣划款项。七、其他确认事实同一审判决查明内容。
本院认为，一、由于二审期间，上诉人已向被上诉人返还所扣豫Ｎ×××××车辆及车辆相关证照，双方对此予以确认且无异议，故被上诉人一审诉请第一项，本院不再审查并判处。二、一审法院对车辆的折旧损失的酌定适当，本院予以维持。三、虽然上诉人与被上诉人签订的《河南新天地汽车销售有限公司分期付款汽车买卖和服务合同》第十一条第6项约定：甲方行使上述权利，不以甲方作为乙方的担保人实际承担的担保责任为前提条件或限度。但根据该合同第六条、第十条的约定：被上诉人逾期不归还或不完全归还贷款机构贷款本息，致使上诉人承担担保责任的，上诉人有权行使取回权，收回车辆。而2016年5月20日当月贷款到期后至被上诉人向银行结清全部贷款期间，上诉人作为该贷款的担保人并未因被上诉人逾期还款向银行承担还款担保责任，且被上诉人在2016年6月9日车辆被扣后随即向银行还清5月份的贷款，在此之前上诉人也收到车辆的全部购车款（被上诉人支付车辆首付款5万元及贷款银行转账支付的车辆余款114000元），所以上诉人根据双方签订的《河南新天地汽车销售有限公司分期付款汽车买卖和服务合同》第十一条第2、3项的约定，在被上诉人于2016年7月27日已结清全部贷款的情况下，以被上诉人未向其承担购车价款20%的违约金及催收费用为由仍不同意将车辆返还，主张其对车辆保留所有权，缺乏法律依据；此后因扣车产生的损失系上诉人自身原因造成的扩大损失，理应由上诉人予以赔偿。四、2016年5月20日为该月最后还款日，被上诉人确实在该月未按期向银行还款，违约在先；但考虑到被上诉人随即于2016年6月份还清所欠银行款项且于2016年7月27日将全部贷款结清，其违约程度及因违约给被上诉人造成的后果与双方合同约定的违约金标准不相当，并且上诉人将车辆扣回后管理使用车辆不当，造成车辆存在违章记录，故本院对被上诉人应承担的违约金数额予以酌减。五、上诉人不认可被上诉人租赁车辆的事实，但并未提交充分有效的证据予以反驳，所以在上述理由基础上，本院认为上诉人应向被上诉人支付从2016年7月28日至2016年12月26日期间的租赁车辆损失即91200元（152天×600元）及车辆折旧损失5000元，共计96200元，同时被上诉人应承担违约金20000元。
综上所述，上诉人河南新天地汽车销售有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国物权法》第三十七条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一、二项，参照《最高人民法院审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十六条第一款规定，判决如下：
一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初22041号民事判决第三项，即“被告河南新天地汽车销售有限公司于判决生效后十日内赔偿原告杨明臣车辆折旧损失5000元”；
二、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初22041号民事判决第一项，即“被告河南新天地汽车销售有限公司于判决生效后十日内返还原告杨明臣豫Ｎ×××××车辆（型号：SGM6520VAAA,发动机号：153XXXX6）”；
三、变更河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初22041号民事判决第二项“被告河南新天地汽车销售有限公司于判决生效后十日内赔偿原告杨明臣租车损失（自2016年6月20日起至判决生效之日止，参照租赁合同约定的每日600元计算）为“河南新天地汽车销售有限公司于判决生效后十日内赔偿杨明臣租车损失91200元”；
四、杨明臣于判决生效后十日内支付河南新天地汽车销售有限公司违约金20000元；
五、驳回杨明臣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4810元，二审案件受理费4810元，共计9620元，由上诉人河南新天地汽车销售有限公司负担9000元，由被上诉人杨明臣负担620元。
本判决为终审判决。
审判长 范亚玲
审判员 张 晔
审判员 赵建伟
二〇一七年一月五日
书记员 杜 晓