河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）石刑终字第00168号
原公诉机关行唐县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王新喜，男，1972年6月9日出生，汉族，小学文化，农民。2013年1月4日到行唐县公安局投案自首，同日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年1月11因涉嫌故意杀人罪被执行逮捕。现押于行唐县看守所。
辩护人韩立杰，河北峥嵘律师事务所律师。
原审被害人暨附带民事诉讼原告人张某，女，1972年2月15日出生，汉族，初中文化。
河北省行唐县人民法院审理河北省行唐县人民指控原审被告人王新喜犯故意杀人罪一案，于2014年1月3日作出（2013）行刑初字第88号刑事判决，被告人王新喜不服，提出上�，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审查明：
2013年1月3日下午3点钟左右，被告人王新喜让其子王梦涵给其母亲张某打电话，让张某第二天中午到学校看他。1月4日中午12时许，被告人王新喜携带以前购买的折叠刀前往上碑镇春翔小学大门口等待张某，当张某到达学校门口后，被告人王新喜以前妻张某有财产纠纷，以及张某与他人有不正当男女关系为由，与张某在学校大门口发生口角，张某见状即前往学校西侧厕所处，边走边给家人打电话，被告人王新喜随后追张某至厕所口处，持折叠刀将张某头部、眼部、面部、腹部、腿部等多处扎伤。由于被害人反抗和他人的阻拦，被告人王新喜遂逃离现场。张某的伤情经法医鉴定为轻伤。案发后当天下午被告人王新喜向行唐县公安局投案自首。被害人张会某后，被他人送往行唐县中医院治疗，共住院17天；花费医疗费9517.69元、鉴定费200元（未含误工费，护理费等费用）。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：
（一）公诉机关指控被告人的证据为：
1、被告人王新喜供述，我来投案自首，我刚才把我前妻张某用刀子扎伤了。我与张某是2012年9月份结的婚。我们离婚前张某花了我大概有4万块钱，现在离婚后我跟她要，她不给我。我与她离婚主要是因为她跟我把钱分的太清楚，只能她花我的，我不能花她的，还有一个原因就是我嫌她与别人有不正当的男女关系。
2013年1月3日下午3点钟左右，我让我儿子（王梦涵，9岁）给张某打电话，我让儿子告诉张某就说儿子想她了，让张某来看看他，我在边上听着张某说明天中午到校里看王梦涵。王梦涵是张某亲生的，离婚后王梦涵判给我抚养了。我儿子在上碑春翔小�念书。2013年1月4日中午12点左右，我在上碑春翔小学门口等着张某，目的就是和她说说她花我4万块钱的事，还有就是教训教训她。我出门时带了一把折叠刀，中午大概12点多一点，我看到张某骑电车来到了小学门口，我拦住她就说你家的人真厉害，你骗我的钱真不少呀。她装着去学校里解手，就往校里走，我就跟着她往里走，在校里厕所处，我与张某争吵起来，我当时非常生气，就拿出刀子开始扎她，我用刀子扎到她的头部了，具体什么位置我记不清了，我记得扎了她两三下子。当时校里有个男的拉我了，随后我就跑了，我跑到我哥王新房家里，把我刚才的事跟我哥说了说，我当时感觉挺后悔，就来投案自首了。我买刀子是想到张某在外边和很多人乱搞男女关系，突然怀疑起王梦涵不是我儿子···我非常气愤，就想打张某一顿，又怕遇到张某家其他人了再打我一顿�就买了这把刀子想着如果张某和她的哥哥在一块，就用刀子扎他们。···当时我就想着打她一顿，但是张某说上厕所，就给她的弟兄们打了电话，我知道他们来了没有好事，非要打我不可，我已经被他们打了两三回了，所以我才拿出刀子来扎她。
2、被害人张某陈述，2013年1月4日上午，我去上碑镇春翔小学看我儿子王梦涵，因为1月3日下午我儿子王梦涵给我打电话让我来看他，我当时问我儿子用的谁的手机，我儿子没吭声就把电话挂了，后来我才知道是我前夫王新喜让我儿子给我打的电话。2013年1月4日11时许，我从家里骑着电车去春翔小学看我儿子，我到了校门口时，我把电车放到校门口，我就去了学校里西边的厕所，我一出厕所口，就看到王新喜迎面向我走来，在厕所口处，他拦住我就和我吵起来，他问我为何来看孩子，说要用刀捅死我。接着他就从口袋里掏出�把折叠刀，刀子是黑色的，有20来厘米长，他上前就用刀子扎我。他先用刀子扎我的肚子左侧和腿上（左腿）上了，当时我就倒在地上了，接着他就继续用刀子扎我的头部，扎到我嘴、额头等部位了，具体他扎了我多少刀我记不清了，他一边扎我还喊着要我的命，这期间我一直喊救命，这时有个男的过来就拉王新喜，王新喜对那个人说你在拉我扎死你，那个人就不敢拉了打开电话了，王新喜就跑了。我左大腿根部外侧有一个刀子扎的口子、肚子左侧也有一个刀子扎的口子，其余的伤都在头面部，头面部大概约十几处刀伤，另外左手上也有刀伤。···我们在婚姻期间，我一分钱都没有花过他的，他怀疑我有外遇，我根本没有。
3、证人王新某，2013年1月4日中午12点多，王新喜来到我家屋里，他和我说他把张某扎了，他也不想活了想上吊。我就赶紧问他怎么回事，他告�我他在上碑镇春翔小学里面用刀子把张某扎伤了，具体扎伤到什么程度他也说不清了。他回家跟我说他也后悔了，我劝他投案自首了。王新喜扎张某是因为他们离婚之前，张某曾经找人打了王新喜两次。王新喜与张某离婚的主要原因就是嫌张某与别人长期保持不正当的男女关系，她把我兄弟逼到这一步了。
4、证人马志某，2013年1月4日中午12时许，当时我在春翔小学门口里面的门卫室里面呆着，看门的刘俊香在门外喊有人打架呢，赶紧来人。我一听就赶紧出了门，我一出门就看到我校西侧的男厕所口处，一个男的正摁着一名妇女，这名妇女当时在地上躺着，我跑到跟前看到这名男子手里拿着一把刀子，刀子是黑色的，刀子有15厘米左右长。我当时看到这个男的正用刀子扎这名妇女，我就赶紧拉这男的，还同时夺男子手里的刀子，这个男子摆脱我的同时，刀子划破我�左右手的手指了，我一看拦不住他，就赶紧打电话报警，在我报警的同时，这个男的就拿着刀子跑了。···那个男的骑在那个女的身上用刀子捅她，拿着刀子直上直下的捅那个女的，扎那个女的面部、头部，具体扎几刀我不清楚，但是狠扎了几刀子，起码有七八刀子。
5、证人王梦某，2013年1月3日下午2点多，我爸王新喜将我送到学校后，让我给我母亲打电话，我不想给我妈打电话，我爸非让我打，我给我妈打通电话后，我妈说明天来校里看我，我不让她来看我，她非说要来，我爸让我给我妈打电话就是让我告诉我妈让她来校里看我。
6、证人刘俊某，2013年1月4日中午12点，我当时在春翔小学门口处站着，有个妇女骑着电车来到校门口跟我说去个厕所，我就让他进了门，我看到她就进门往西处的厕所去了，接着一个男的也进了学校大门，我当时以为他们两人都是学�家长，因当时是放学时间。我看到这个男的也往西边厕所处走去，在男厕所口处，我看到这个男的一下子就把这个女的弄倒了，我看到他们打架，我就赶紧喊我们校里另外一个看大门的马志强，然后我就去北边教学楼处喊老师们去了，在我喊的同时，我看到这个男的转身就跑了。···我看到这个女的额头上有伤口、嘴上有伤口，别的部位有没有受伤我没看清。
7、证人张文某，2013年1月4日上午8点多钟，我姐张某来到我家跟我说她儿子王梦涵打电话让她去学校看他，她儿子在上碑镇春翔小学读书。她是路过我家门口到我家说闲话时提起王梦涵给她打电话的事了，我当时也没在意。后来等张某给我打电话时，她说自己正被王新喜追赶，他说自己就在学校里面，她还说让我帮她报警并让我赶到春翔小学，等我接完电话开车赶到春翔小学时，她已被王新喜用刀扎伤了。
8�辨认笔录、照片：证明公安机关组织王新喜对作案用的凶器进行辨认并进行了拍照。
9、法医鉴定书记载：检验所见，右颞顶有4.0cm缝合创口，创缘较整齐。额部有弧形6.0cm长缝合创口，创缘齐。右眼上睑斜行2.0cm长缝合创口，创缘齐。左颧弓内上有弧形2.5cm长缝合创口，创缘齐。左上唇纵行1.5cm长缝合创口，对应唇粘膜处有1.0cm缝合创口，创缘齐。右下颌角处有1.0cm长缝合创口，创缘齐。右面颊部有1.5cm长缝合创口，创缘齐。左手食指近节桡侧有1.0cm长缝合创口，创缘齐。左手中指中节指腹部有1.0cm长缝合创口，创缘齐。左下腹有1.0cm长缝合创口，创缘齐。左大腿腹股沟前外下方5cm处有2.0cm长缝合创口，创缘齐。论证：1、根据检验所见即病历记载张某损伤的性状、特征，符合锐器作用所致。2、锐器致张某面部单个创口长6.0厘米、累计长14.5cm、上唇穿透创，根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第十四条之规定，其损伤已达此标准。3、三个月后，视其面部疤痕情况可补充鉴定。鉴定意见，张某之损伤属轻伤。
10、被害人张会某情照片、现场勘验图及现场图片。
11、被告人使用刀子的图片。
12、物证鉴定书：证明在送检的刀子上检出人血，其STR分型与张某的STR分型相同，似然比率为2.19X1020。
13、行唐县人民法院民事调解书，证明2012年8月30日王新喜经调解与张某离婚。
14、公安机关情况说明，证明到春翔小学出警情况和被告人王新喜投案的情况。
15、接受刑事案件登记表、接警登记卡。
16、公安机关扣押物品清单。
17、被告人的电话通话记录及其户籍信息。
18、被害人张会某后在行唐县中医院住院病历和诊断证明，证明张会某后住院的治疗情况。
（二）被害人方某对其诉讼请求，提供下列证据：
1、被害人张会某后在行唐县中医院住院病历和诊断证明，证明张会某情和住院治疗情况。
2、行唐县中医院出院证，证明被害人张会某后在行唐县中医院住院治疗17天。
3、医疗费、鉴定费票据6张，款额9717.69元。
以上证据，经当庭举证、质证，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人王新喜为发泄对被告人张某的不满，采取让其儿子给被害人张某打电话到学校看望为由，将张某骗到春翔小学手段，在春翔小学内院持事先购买的折叠刀对张某的头、面部、左大腿、左腹部猛刺十余刀，致使张某身体遭受多处伤害，在被害人反抗和被他人制止的情况下，被告人而得以逃脱，其行为构成了故意杀人（未遂）罪，应当受到法律的惩罚。公诉机关指控被告人王新喜犯故意杀人罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人由于犯罪行为给被害人造成的经济损失应依法赔偿。鉴于被告人本次犯�系未遂，且在犯罪后主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实，依法构成自首，可依法减轻处罚；另本案的发生系被告人与被害人因婚姻纠纷产生矛盾所引发，可酌情从轻处罚。被害人张某要求由被告人赔偿经济损失10万元的请求，证据不足，本院不予支持，应以本院开庭审理查明的直接经济损失为据，即被害人的经济损失为：医疗费、鉴定费9717.69元；误工费37.16元／天x17天，为631.72元；护理费37.16元／天x17天，为631.72元；住院期间伙食补助费50元／天x17天，为850元；合计11831.13元，依法由被告人予以赔偿。被告人及辩护人以被告人不构成故意杀人罪的的辩护意见，理据不足，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条第一款、第三十六条的规定，判决如下：
1、被告人王新喜犯故意杀人（未遂）罪，判处有期徒刑�年。
2、被告人王新喜赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费、鉴定费、误工费等经济损失11831.13元。
上诉人王新喜及其辩护人主要提出，其行为应定性为故意伤害罪；有自首情节；被害人有过错。
经审理查明：原判认定上诉人（原审被告人）王新喜犯罪的事实及证据与本院查明的相一致。相关证据已经原判庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王新喜有杀人的主观故意，在实施犯罪过程中，用折叠刀刺中被害人的头、面部等部位十余刀，只是因被害人的反抗及他人的制止，被害人才未死亡，上诉人王新喜的行为已构成故意杀人罪（未遂），公诉机关指控罪名成立。上诉人王新喜及其辩护人所提其行为应定性为故意伤害罪的上诉观点，经查，上诉人王新喜使用足以杀人的作案凶器，在作案过程中，刺中被害人的头、面部等要害部位十余刀，且有被害人的陈述，故此观点不予采纳；所提被害人有过错的观点，经查无证据证实，故不予采纳；所提有自首情节的观点，一审法院已予以认定且依法减轻处罚，故不再采纳。基上，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 峰
审 判 员 邵彩然
代理审判员 张 宁
二〇一四年三月十九日
书 记 员 王 婷