江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）镇民终字第0755号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司丹阳支公司，住所地丹阳市金虹花园A幢K1室。
法定代表人徐文虎，系该公司负责人。
委托代理人丁友良，江苏丹凤律师事务所律师。
委托代理人李长云，江苏丹凤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵加远。
委托代理人殷梅萍，江苏陈志伟律师事务所律师。
原审被告朱桃红。
原审被告徐东歌。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司丹阳支公司（以下简称“太保财险丹阳公司”）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服丹阳市人民法院（2013）丹后民初字第1057�民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
赵加远诉称：2013年1月26日14时10分许，朱桃红驾驶苏L×××××号小型轿车，沿丹阳市后巷镇中心大街由北往南逆向行驶，行至阅江装饰城段时，与徐东歌驾驶的沿后巷镇中心大街由南往北行驶的巴山牌48CC型轻便二轮摩托车（乘坐人：赵加远）相撞，造成两车受损，赵加远和徐东歌受伤的道路交通事故。事故发生后，赵加远被送至江苏大学附属医院治疗。2013年2月2日，丹阳市公安局交通巡逻警察大队出具了交通事故认定书，认定赵加远不负该次交通事故的责任，朱桃红承担该事故的主要责任，徐东歌承担该事故的次要责任。2013年8月18日，经南京金陵司法鉴定所鉴定，赵加远的伤情构成十级伤残。2012年4月6日，朱桃红在太保财险丹阳公司处投保了一年期的机动车交通事故责任�制保险和商业保险。根据上述情况，依据相关法律规定，现赵加远诉至法院，要求太保财险丹阳公司、朱桃红、徐东歌共同赔偿各项损失合计130881.33元并承担案件受理费。
太保财险丹阳公司辩称：对交通事故发生的经过及责任认定没有异议，但对赵加远的伤残鉴定结论不予认可，因为赵加远尚有内固定未取出，该内固定对伤残鉴定有影响，按照相关法律规定不应作出鉴定，应待赵加远内固定取出后才能进行伤残鉴定，所以，该鉴定程序违法，况且，赵加远的伤势并不能构成伤残，请求法院待赵加远的内固定取出后再对其伤情重新进行伤残鉴定。对部分赔偿项目和标准有异议，关于医疗费，医疗费应扣除在丹阳后巷及埤城卫生医院的费用，因为没有门诊病历佐证，且后巷卫生院的票据中病人的名字不是赵加远，对2013年5月27日至5月31日的住院费用不予认可，因为赵�远未提供相应的出院记录及费用清单，同时，再扣除10%的非医保用药；对伤残赔偿金不予认可，因为赵加远取出内固定后进行鉴定将不构成伤残，所以，太保财险丹阳公司不承担伤残赔偿金；对误工费不予认可，因为赵加远提供的工资单、证明是不真实，故不予认可，营业执照无法查实；关于护理费，太保财险丹阳公司认可住院期间的护理费，每天标准50元；关于营养费，只认可住院期间的，每天标准10元；关于住院伙食补助费，认可24天，每天18元；对精神抚慰金不予认可，因为赵加远未构成伤残；关于交通费，由法院酌情认定；对被抚养人生活费不予认可，因为赵加远未构成伤残，况且被抚养人的状况无法查实，即使需要承担，也应按照农村标准。另外，医疗费、营养费、住院伙食补助费在交强险范围内太保财险丹阳公司承担10000元后，超出部分按责任分担，且太保财险丹阳公司不承担鉴定费、诉讼费。
朱桃红辩称，对交通事故发生的经过及责任认定没有异议，对于赵加远的伤残鉴定结果，与太保财险丹阳公司的意见一致；关于赔偿清单中的项目构成和赔偿标准，也同太保财险丹阳公司的意见一致；诉讼费和鉴定费不承担，鉴定费应由徐东歌承担。
徐东歌辩称，对交通事故发生的经过及责任认定没有异议，对于赵加远的伤残鉴定结果，与太保财险丹阳公司的意见一致；关于赔偿清单中的项目构成和赔偿标准，也同太保财险丹阳公司的意见一致；另外，赵加远自己是成年人，没有戴安全头盔，他自己也有责任。
原审法院经审理查明：2013年1月26日14时10分许，朱桃红驾驶苏L×××××号小型轿车沿丹阳市后巷镇中心大街由北往南逆向行驶，行至阅江装饰城段时，与徐东歌醉酒后驾驶的沿后巷镇中心大街由南往北行驶的巴山牌48CC型轻便二轮摩托车（乘坐人：赵加远）相撞，造成两车受损、徐东歌和赵加远受伤的道路交通事故。该事故经丹阳市公安局交通巡逻警察大队认定：朱桃红承担该事故的主要责任，徐东歌承担该事故的次要责任，赵加远不承担该事故的责任。赵加远受伤后被送往医院治疗。嗣后，赵加远的伤情经南京金陵司法鉴定所鉴定，赵加远右下肢丧失功能10%以上构成十级伤残，其中误工期限以伤后200日为宜、护理期限以伤后90日为宜、营养期限以伤后90日为宜，花去鉴定费2380元。现赵加远诉至法院，要求赔偿各项损失共计130881.33元，并承担本案的诉讼费用。
另查明，本案中涉案车辆苏L×××××号小型轿车的车主是朱桃红，且该车在太保财险丹阳公司投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任险（投保限额为500000元），事故发生在保险期间内；事故发生后，朱桃红已经为赵加远支付了医疗费29576.93元。
还查明，赵加远事故发生前在丹阳市巨丰工具有限公司工作。
原审法院认为：公民的生命健康权和财产权受法律保护，侵害公民身体、财产造成公民人身、财产损害的应当予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由双方按责任承担。《最高人民法院关于审理道路损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事�造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”
本案中，朱桃红驾驶苏L×××××号小型轿车与徐东歌醉酒后驾驶的巴山牌48CC型轻便二轮摩托车（乘坐人：赵加远）相撞造成两车受损、徐东歌和赵加远受伤的事实清楚、证据充分，该事故经丹阳市公安局交通巡逻警察大队认定，朱桃红承担该事故的主要责任，徐东歌承担该事故的次要责任，赵加远不承担该事故的责任，且涉案车辆苏L×××××号小型轿车在太保财险丹阳公司投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任险（投保限额为500000元），事故发生�保险期间内，据此，本案中赵加远的损失，应先由太保财险丹阳公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由该公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由朱桃红、徐东歌按责任承担。对于赵加远所主张的赔偿项目，于法有据，予以支持，但有关具体赔偿标准和金额需重新核算。关于针对赵加远的伤残等级鉴定结论的抗辩意见，缺乏事实和法律依据，故不予采纳。
为此，对赵加远的各项损失，确定如下：
关于医疗费，赵加远主张9064.33元（38641.26元-29576.93元），提供了相关门诊病历、出院记录、出院小结、住院收费收据、医疗收费专用票据、门（急）诊医疗收费明细单、门（急）诊收费收据、病人费用清单等为证，故依法予以确认；太保财险丹阳公司、朱桃红、徐东歌辩称“医疗费应扣除在丹阳后巷及埤城卫生医院的费用，因为没有门诊病历佐证，�后巷卫生院的票据中病人的名字不是赵加远，对2013年5月27日至5月31日的住院费用不予认可，因为赵加远未提供相应的出院记录及费用清单，同时，再扣除10%的非医保用药”，对此，太保财险丹阳公司、朱桃红、徐东歌的抗辩意见缺乏事实和法律依据，故不予采纳。
关于残疾赔偿金，赵加远主张59354元（2年×29677元／年），符合法律规定，故予以确认。
关于误工费，赵加远主张22200元（3338元／30天×200天），提供了丹阳市巨丰工具有限公司出具的证明、工资表及企业法人营业执照为证，太保财险丹阳公司、朱桃红、徐东歌都对误工费有异议；对此，赵加远提供的这些证据不足以证明其实际收入状况，故参照江苏省相同或者相近行业上一年度职工的平均工资标准，对赵加远的误工费确认为19566.58元（200天×35709元／年）；
关于护理费，赵加远主张7200元（90天×80元／天�，赵加远主张的护理费标准过高，依法确认为4500元（90天×50元／天）。
关于营养费，赵加远主张1350元（90天×15元／天），赵加远主张的营养费标准过高，依法确认为900元（90天×10元／天）。
关于住院伙食补助费，赵加远主张450元（25天×18元／天），并提供了出院记录、出院小结、住院收费收据、病人费用清单等为证，根据赵加远提供的前述证据，赵加远的住院伙食补助费应为432元（24天×18元／天）
关于精神抚慰金，赵加远主张10000元，酌情支持4000元。
关于交通费，赵加远主张1000元，酌情认定赵加远的交通费为500元。
关于被抚养人生活费，赵加远主张17883元（7530元＋10353元），缺乏法律依据，故不予支持。
综上，赵加远总的损失为127893.84元，太保财险丹阳公司在医疗费用赔偿限额和伤残赔偿限额内分别赔偿赵加远6625.24元、87920.58元，合计94545.82元；对于超�交强险部分的损失33348.02元，因朱桃红承担该事故的主要责任，徐东歌承担该事故的次要责任，赵加远不承担该事故的责任，故由朱桃红承担其中损失的70%为23343.61元（33348.02元＊70%），徐东歌承担其中损失的30%为10004.41元（33348.02元＊30%）。又因涉案车辆苏L×××××号小型轿车在太保财险丹阳公司投保了不计免赔的商业第三者责任险（投保限额为500000元），事故发生在保险期间内，因此，朱桃红需承担的损失23343.61元（33348.02元＊70%），最终应由太保财险丹阳公司承担赔偿责任。综上，太保财险丹阳公司共应赔偿赵加远损失117889.43元（94545.82元＋23343.61元）。事故发生后，朱桃红已经为赵加远支付了医疗费29576.93元，该款由太保财险丹阳公司返还给朱桃红，同时，太保财险丹阳公司还只需赔偿赵加远88312.50元（117889.43元-29576.93元）。
原审法院判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司丹阳支公司于判决生效后十日内赔偿赵加远各项损失88312.50元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司丹阳支公司于判决生效后十日内返还朱桃红为赵加远支付的医疗费29576.93元，应再扣除朱桃红需负担的诉讼费、鉴定费1806元；三、徐东歌于判决生效后十日内赔偿赵加远各项损失10004.41元；四、驳回赵加远的其他诉讼请求。
上诉人太保财险丹阳公司不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：1、赵加远提供的医疗费中有530元没有门诊病历佐证，原审法院予以认定错误；2、赵加远内固定未取出进行鉴定不符合相关规定；3、按城镇标准计算残疾赔偿金不当；4、赵加远仅主张9064.33元医疗费，而原审法院判决上诉人返还朱桃红垫付的医疗费29576.93元没用依据。请求二审法院公正判决。
被上诉人赵加远未作书面答辩，在二审审理中称，原判正确。
原审被告朱桃红未作答辩。
原审被告徐东歌未作答辩。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
在二审审理中，赵加远向本院书面承诺：“对上诉人提出异议没有门诊病历佐证的医疗费中的530元，请求二审法院在原审法院判决的赔偿数额中予以扣减。赵加远对于因本次交通事故所致受伤而在治疗过程中放入的内固定，今后取出发生的一切费用由赵加远自行承担，不得向任何方主张权利。请求法院按承诺人承诺判决。”
本院认为，赵加远因本案的交通事故所致受伤，其主张权利，于法有据。赵加远提供的医疗费中有530元没有门诊病历佐证，在二审审理中，赵加远向本院书面承诺对该530元，请求二审法院在原审法院判决的赔偿数额中予以扣减。此系当事人自主处分权利，且也不损害他人利益，本院予以采纳。故原审判决的数额中对此530元予以扣减。
赵加远对于因�次交通事故所致受伤而在治疗过程中放入的内固定，尽管在原审审理中申请伤残鉴定时，内固定未取出，但上诉人并无证据证明该内固定未取出影响伤残等级评定的事实。另在二审审理中，赵加远向本院书面承诺今后取出内固定发生的一切费用由赵加远自行承担，不得向任何方主张权利。赵加远的该书面承诺，也是其主张治疗赔偿终结的意思表示。故赵加远在其主张治疗赔偿终结后申请伤残鉴定，并不违反相关的法律规定。上诉人认为赵加远内固定未取出进行鉴定不符合相关规定的上诉理由，不能成立。
赵加远提供了丹阳市巨丰工具有限公司出具的证明、工资表及企业法人营业执照证明其收入来源。由于赵加远的收入来源为非农业性收入，故原审法院按城镇标准计算赵加远残疾赔偿金，并无不当。上诉人认为原审法院按城镇标准计算赵加远残疾赔偿金不当的上诉�由，不能成立。
赵加远对于因本次交通事故所致受伤而在治疗过程中发生的医疗费为38641.26元，朱桃红为赵加远垫付医疗费29576.93元，故赵加远只需主张医疗费9064.33元（38641.26元-29576.93元）。朱桃红驾驶苏L×××××号小型轿车在上诉人处投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任险（投保限额为500000元），事故发生在保险期间内，据此，本案中赵加远的损失，应先由上诉人在交强险的责任限额范围内予以赔偿。赵加远的医疗费为38641.26元，由于朱桃红为赵加远垫付医疗费29576.93元，对于朱桃红垫付的医疗费29576.93元，则应由上诉人返还朱桃红。上诉人认为赵加远仅主张9064.33元医疗费，而原审法院判决上诉人返还朱桃红垫付的医疗费29576.93元没用依据的上诉理由，不能成立。
综上，上诉人的上诉理由，不能成立。本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼�》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持丹阳市人民法院（2013）丹后民初字第1057号民事判决主文的第二、三、四项及诉讼费负担部分；
二、变更丹阳市人民法院（2013）丹后民初字第1057号民事判决主文的第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司丹阳支公司于本判决生效后十日内赔偿赵加远各项损失87782.50元。
二审案件受理费1054元，由中国太平洋财产保险股份有限公司丹阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 甦
审 判 员 李书文
代理审判员 张 剑
二〇一四年八月六日
书 记 员 周旻晶
附：本判决适用的法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由双方按责任承担。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最�人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人�固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成�业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。