贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）黔23民终298号
上诉人（原审原告）：岑国江，男，1964年9月18日生，布依族，贵州省望谟县人，退休干部，住望谟县。
委托诉讼代理人：李廷祥，贵州同根律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）：罗珍海，男，1975年7月3日生，布依族，贵州省望谟县人，农民，住望谟县。
上诉人岑国江因与被上诉人罗珍海排除妨害纠纷一案，不服贵州省望谟县人民法院（2016）黔2326民初465-1号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
岑国江上诉请求：1、撤销原裁定，指令一审法院继续审理；2、判令罗珍海立即停止对岑国江的侵权行为，拆除在岑国江房屋前修建的宅基地和房屋框架，以岑国江正门前宅基地线为界后退3米拆除地基，排除对岑国江通行、通风和采光的妨害；3、由罗珍海承担本案诉讼费用。
事实和理由：本案系侵权纠纷，依法应当属于人民法院受案范围。1、根据岑国江与集体签订的转让水碾房协议，岑国江房屋至原计生站地基之间约2米的空间已转让给岑国江。望谟县乐旺镇人民政府非经法定程序征用罗珍海的土地，将罗珍海安置在岑国江的房屋正大门前，罗珍海在修建房屋的过程中，超越界线2米在距离岑国江大门15厘米处修建地基，侵占了岑国江从集体流转取得的土地使用权，构成侵权。退一步说，即便罗珍海取得了用地手续建房，因岑国江房屋修建在先，罗珍海建房的行为影响岑国江的通风、通行和采光，岑国江亦有权要求排除妨害。2、罗珍海建房的土地属于集体所有土地，乐旺镇人民政府无权将土地转让给罗珍海，且罗珍海亦没有取得土地使用权证和建房手续，其违法建筑应当拆除。3、罗珍海所提供的其与乐旺镇人民政府订立的《土地调换协议书》、乐旺镇人民政府的会议纪要系罗珍海与乐旺镇人民政府串通后于2016年3月伪造的，请求对该两份证据的签名和印章时间进行鉴定，以证明罗珍海建房的违法性，以及双方伪造置换土地这一事实。
罗珍海未作答辩。
岑国江向一审法院起诉请求：1、判令罗珍海立即停止对岑国江的侵权行为，拆除在岑国江房屋前修建的宅基地和房屋框架，以岑国江正门前宅基地线为界后退3米排除对岑国江通行、通风和采光的妨害；2、由罗珍海承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：1994年10月22日，岑国江经望谟县乐旺镇民委员会同意，与乐旺村一、二、三组长签订《乐旺集体老水碾基地出售协议书》，协议约定：乐旺村一、二、三组将集体老水碾房基地出售给岑国江夫妇作宅基地，岑国江支付了土地补偿费600元。此后，岑国江取得该地块上的104平方米的国有建设用地使用权[望府国用（2009）第0135号]。2015年3月，岑国江开始在该地上修建砖混结构房屋，房屋占地面积约为135.26平方米。至本案庭审时，该房已修建到第四层。2016年3月20日，罗珍海在未取得建设用地使用权证及乡村建设规划许可证的情况下，在岑国江房屋靠路一侧砌地基（与岑国江地基相距约15厘米）准备修建房屋。2016年3月23日，望谟县国土资源局乐旺镇国土资源所因罗珍海未办理土地使用手续在乐旺镇达连坝（本案争议处）动工修建房屋，向罗珍海下发了《责令停止违法行为通知书》（望旺国土停字[2016]002号）。至一审裁定作出之前，罗珍海未再行动工建房，其所建房屋基础未高出地平线。
一审法院认为，其一，依照《中华人民共和国土地管理法》第七十六条、第七十七条之规定，未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。其二，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡村规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村规划许可证规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。其三，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，罗珍海在未取得建设用地使用权证及乡村建设规划许可证的情况下动工建设住宅，应由有关行政机关进行处理。岑国江请求拆除违法建筑，亦属于有关行政机关的职能范围，不属于人民法院受理民事案件的范围。据此，一审法院依照《中华人民共和国土地管理法》第七十六条、第七十七条，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条，《最高人民法院关于违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除问题的批复》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百二十四条第（三）项、第一百五十四条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回岑国江的起诉。案件受理费30元，退还岑国江。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，罗珍海一审提供旺党政纪（2015）32号《乐旺镇党政班子联系会议纪要》及罗珍海与乐旺镇人民政府订立的《土地调换协议书》，以证明其取得了涉案土地的使用权。其中，《乐旺镇党政班子联系会议纪要》载明：“原则上同意将原计生股未办理国有土地手续的宅基地及原计生股右侧空地90平方米给农户罗珍海适用。如果罗珍海将该地用作宅基地，则由其本人向相关部门申请办理相关手续。”《土地调换协议书》载明：“因基础设施建设之需要，甲（乐旺镇人民政府）、乙（罗珍海）双方协商，将各自所取得使用权的土地的互换及相关事宜达成如下协议：1、甲方调换给乙方的地块面积为90平方米，坐落于乐旺镇财政所对面原计生股宅基地及其则（侧）边空地，前抵镇政府道路，后抵岑国江家宅基地，右抵罗珍荣家宅基地，左与镇政府厕所相距2米。2、乙方调换给甲方的地块面积为90平方米，坐落于达连坝。”
本院认为，综合当事人诉辩请求及理由，归纳本案二审争议焦点为：本案是否属于人民法院民事案件受案范围。
首先，《中华人民共和国土地管理法》第七十六条、第七十七条之规定，未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡村规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村规划许可证规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。根据前述法律规定，行政机关对违法建筑物具有强制执行权，对违法用地、违法建筑行为的处理属于行政机关依法享有的行政权。《中华人民共和国物权法》第三十五条规定：“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十一条规定：“侵权行为危及他人人身、财产安全的，被侵权人可以请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任。”也即对于侵权行为，当事人可以请求人民法院判令侵权人排除妨害，此系法律赋予人民法院的司法权。
在本案中，罗珍海尚未取得土地使用权证，亦未取得建房规划审批手续，即在涉案土地上修建地基并准备建房。一方面，望谟县国土资源局乐旺镇国土资源所向罗珍海下发了望旺国土停字[2016]002号《责令停止违法行为通知书》，已认定了罗珍海属于违法用地行为。基于前述法律分析，有关行政机关应对罗珍海的违法用地和违法建筑行为进行行政处理。另一方面，岑国江认为罗珍海修建房屋侵占了自己享有使用权的土地，向一审法院提起了诉讼，人民法院本应受理。但本案特殊之处在于，有关行政机关已经先行介入处理，此系行政机关依法履行行政职能的行为，有关行政机关的处理结果将决定罗珍海的建筑物是否应予拆除，若人民法院针对罗珍海的建筑物是否拆除再进行判决，将存在重复判决、司法权与行政权相矛盾的情况。故本案不宜再由人民法院受理并裁判。
其次，岑国江主张罗珍海建房占用了岑国江从乐旺村一、二、三组流转而来的部分土地，然罗珍海主张其建房占用的系自己与乐旺镇人民政府调换（安置）所得的土地。《中华人民共和国土地管理法》第十一条规定，农民集体所有的土地，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认所有权。农民集体所有的土地依法用于非农业建设的，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认建设用地使用权。单位和个人依法使用的国有土地，由县级以上人民政府登记造册，核发证书，确认使用权。现岑国江、罗珍海均未提供争议土地在流转之前的权属证书，岑国江所提供的《乐旺集体老水碾基地出售协议书》及罗珍海提供的《调换土地协议》均尚不具备确认土地原始权属的效力，故罗珍海建房占用的土地部分权属不清。《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。岑国江与罗珍海就土地争议源于土地权属原始争议，亦应由人民政府先行确权处理。在人民政府未确权处理之前，不能认定罗珍海是否侵占了岑国江的土地建房，不能进行实体裁判，基于此，本案现亦不属于人民法院民事案件受案范围。
综上分析，一审法院认定本案不属于人民法院民事案件受案范围，裁定驳回岑国江的起诉并无不当。
综上，岑国江的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
上诉人岑国江预交的二审案件受理费60元予以退还。
本裁定为终审裁定。
审判长 付 君
审判员 曾婷婷
审判员 简 坤
二〇一七年二月九日
书记员 唐吉庆