湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商终字第02104号
上诉人（原审被告暨原告）：武汉吉山建筑设计工程有限公司，住所地武汉市江岸区永清小路20号永清汇C区5楼。
法定代表人：徐永淼，总经理。
委托代理人：王富友，湖北创智律师事务所律师。
被上诉人（原审原告暨被告）：尹国民。
委托代理人：曹红玲，湖北金卫律师事务所律师。
上诉人武汉吉山建筑设计工程有限公司（以下简称吉山建筑公司）为与被上诉人尹国民劳动争议一案，不服武汉市江岸区人民法院（2015）鄂江岸民初字第01748号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
原审法院查明，尹国民于2013年5月1日与吉山建筑公司签订书面劳动合同，合同期限自2013年5月1日起至2014年4月30日止，尹国民工作内容为维修专员，约定工资为2，000元／月（其中已包含八小时加班工资）。同日，尹国民签订承诺书，写明“本人于2013年5月1日入职公司，职位是维修专员。本人入司时，公司已向我告知应按法律规定缴纳各项社会保险费用。但经本人慎重考虑，本人不愿意购买社会保险，故请公司不要为我办理社会保险，即本人放弃公司为本人缴纳社会保险的权利。本人在此承诺：因本人放弃公司为本人缴纳社会保险的权利而产生的一切后果均由本人自行承担，与吉山公司无关。本人并承诺不得以此为由要求解除与公司的劳动关系并要求公司作任何经济补偿。”2014年3月3日，尹国民在武昌未来城仟吉店进行维修工作时摔伤，于2014年3月4日在武汉市普爱医院住院治疗，住院治疗17天，于2014年3月21日出院，出院诊断为双侧桡骨远端粉碎性骨折，右腕部神经损伤，尹国民住院期间医疗费由吉山建筑公司支付，尹国民于2014年5月13日和7月15日进行门诊治疗，自行垫付医药费542.80元。尹国民出院后，未再回吉山建筑公司工作，吉山建筑公司支付尹国民工资至2014年4月。2014年6月16日，武汉市人力资源和社会保障局作出武人社工险决字（2014）第1323号认定工伤决定书，认定尹国民所受伤为工伤。2014年9月26日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2014）1804号结论通知书，认定尹国民工伤的致残程度为八级。吉山建筑公司不服，向湖北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，湖北省劳动能力鉴定委员会于2014年12月30日作出鄂劳鉴字（2014）543号鉴定结论通知书，认定尹国民工伤的致残程度为八级。鉴定费334元由尹国民自行支付。双方因工伤待遇问题未能协商解决，尹国民于2015年1月16日向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决吉山建筑公司支付尹国民：1、一次性伤残补助金26，708元、一次性工伤医疗补助金46，331.04元、一次性伤残就业补助金61，774.72元；2、住院期间伙食补助费费1，484.71元，护理费1，500元，营养费2，000元；3、垫付的医疗费2，074.91元；4、经济补偿金4，856元；5、2014年5月至12月期间的工资19，424元；6、后期治疗费用约20，000元。该委于2015年4月23日作出岸劳人仲裁字（2015）第138号仲裁裁决书，裁决吉山建筑公司支付尹国民一次性伤残补助金25，482元、一次性工伤医疗补助金46，331元、一次性伤残就业补助金61，774.70元、医疗费886.80元、经济补偿金2200元、住院伙食补助费285元，吉山建筑公司报销尹国民内固定取出的治疗费用，驳回尹国民其他仲裁请求。尹国民与吉山建筑公司均不服，向原审法院提起诉讼。
武汉市2013年单位从业人员年平均工资为46，331元，吉山建筑公司在尹国民离职前12个月共支付尹国民28，403元，平均每月工资为2，366.92元，每月工资中包含社保个人部分228元。尹国民社会保险一直由谦祥益公司为其缴纳，谦祥益公司为其缴纳社会保险至2014年4月，2014年5月，尹国民社会保险转移至武汉市硚口区社保处流动人员专户，尹国民自行缴纳社会保险。2015年5月18日至5月26日，尹国民取出内固定再次进行住院治疗，医疗费共计13，663.45元，尹国民个人支付3，357.97元。
尹国民于2014年3月21日出院，出院诊断为双侧桡骨远端粉碎性骨折，右腕部神经损伤，根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》规定，尹国民所享受停工留薪期期间为12个月。
原审认为，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，尹国民与吉山建筑公司均符合建立劳动关系的主体资格，尹国民接受吉山建筑公司的管理，其工作内容属于吉山建筑公司的业务范围，每月亦由吉山建筑公司支付相对固定的劳动报酬，且双方于2013年5月1日签订了书面劳动合同，而相关劳动法律并未禁止双重劳动关系的存在，故吉山建筑公司主张尹国民由其他单位缴纳社会保险，其与其他单位存在劳动关系，与吉山建筑公司之间不存在劳动关系的主张，法院不予支持，法院确认尹国民与吉山建筑公司之间属于劳动关系。尹国民于2014年4月4日在工作过程中受伤，经鉴定为工伤，致残程度为八级。根据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。”第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条“职工因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）报经办机构同意，到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；（二）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（三）一次性伤残就业补助金。”第三十六条第一款“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。”的规定，尹国民与吉山建筑公司建立劳动关系后，吉山建筑公司未为尹国民缴纳社会保险，虽然尹国民写了承诺书，但为员工缴纳社会保险是用人单位的法定义务，不能因劳动者要求不缴社会保险而免除其义务，现尹国民所受伤经鉴定为工伤，吉山建筑公司应按法律规定支付尹国民工伤待遇损失，尹国民可获得的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金23，528.12元（2，138.92元／月×11个月），一次性工伤医疗补助金38，609.17元（46，331元÷12个月×10个月），一次性伤残就业补助金61，774.67元（46，331元÷12个月×16个月），停工留薪期待遇25，667.04元（2，138.92元／月×12个月），因尹国民只主张24，280元，视为其对自身权利的处置，法院予以照准，住院伙食补助费285元（15元／天×19天），尹国民垫付的医药费542.80元，工伤体检费及鉴定费344元。因无证据证明尹国民存在生活不能自理，亦未经过劳动能力鉴定委员会鉴定需要护理，故对于尹国民要求护理费1，500元的诉讼请求，法院不予支持。尹国民主张营养费2，000元的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。因吉山建筑公司未为尹国民缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”尹国民主张吉山建筑公司支付经济补偿金的诉讼请求，法院予以支持。吉山建筑公司与尹国民签订书面劳动合同，合同期限自2013年5月1日至2014年4月30日，尹国民于2014年4月4日所受伤经鉴定为工伤，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触××危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似××病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患××或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”规定，因尹国民劳动合同期满时处于停工留薪期内，劳动合同应顺延至停工留薪期满终止，尹国民受伤后未再回吉山建筑公司工作，其于2015年1月15日申请仲裁，并要求吉山建筑公司支付经济补偿金，视为其自行主动解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，尹国民要求吉山建筑公司支付经济补偿金的诉讼请求，符合法律规定，法院予以支持，吉山建筑公司应支付尹国民解除劳动关系经济补偿金4，277.84元（2，138.92元／月×2个月）。法院已经按照《工伤保险条例》规定，要求吉山建筑公司支付尹国民一次性工伤医疗补助金，现尹国民要求吉山建筑公司支付其后期治疗费13，790.45元的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十二条、第四十五条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，原审法院判决：一、武汉吉山建筑设计工程有限公司于判决生效之日起十日内支付尹国民一次性伤残补助金23，528.12元，一次性工伤医疗补助金38，609.17元，一次性伤残就业补助金61，774.67元，停工留薪期工资24，280元，医疗费542.80元，住院伙食补助费285元，工伤体检费及鉴定费344元；二、武汉吉山建筑设计工程有限公司于判决生效之日起十日内支付尹国民解除劳动关系经济补偿金4，277.84元；三、驳回尹国民其他诉讼请求；四、驳回武汉吉山建筑设计工程有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，邮寄费20元，由武汉吉山建筑设计工程有限公司承担。
一审判后，吉山建筑公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判第一项、第二项、第四项判决。事实和理由：1、上诉人与被上诉人之间是劳务关系，并非劳动关系。被上诉人与武汉市硚口区谦祥益日用品有限公司（以下简称谦祥益公司）一直保持有劳动关系和社会统筹保险关系，并由谦祥益公司为被上诉人办理社会统筹保险手续并缴纳社会保险金。被上诉人搞二职业来上诉人处工作时，上诉人主动提出为被上诉人办理社会统筹保险手续及缴纳保险金，但被上诉人不愿意解除与谦祥益公司的劳动关系及社会统筹保险关系转移，并向上诉人承诺放弃上诉人为其办理社会保险手续及缴纳保险金。由此可得出被上诉人与谦祥益公司存在劳动关系，被上诉人来上诉人处工作，实质上只能算是一种劳务关系。2、被上诉人承诺放弃上诉人为其办理社会统筹保险手续及缴纳保险金，导致被上诉人不能享受社会统筹保险利益和待遇，其后果应当由被上诉人承担。如果被上诉人愿意并配合将已有的社会统筹保险关系转到上诉人处，上诉人为其缴纳社会统筹保险金，那么被上诉人发生的意外伤害事故，享受工伤待遇由社会保险基金支付；因被上诉人不愿意将已有的社会统筹保险关系转到上诉人处，并承诺放弃上诉人为其购买社会统筹保险，其后果由上诉人承担。被上诉人这种承诺是其真实意思表示，是有效的民事行为，被上诉人应当承担意外伤害的民事责任。3、被上诉人的意外伤害应当按照人身损害的规定处理。被上诉人发生意外伤害属于人身损害，应按因果关系和过错责任来处理，要根据责任大小和损失多少考虑赔偿，绝不是一种享受待遇的标准。上诉人不是一个慈善机构，让被上诉人来享受待遇。如果被上诉人要求购买社会统筹保险而上诉人不愿意为其办理社会统筹保险手续及缴纳保险金，而导致被上诉人不能享受工伤待遇的，这种情况就是上诉人的全部责任了。事实上是上诉人愿意为被上诉人购买社会保险而被上诉人放弃购买社会统筹保险，从而导致被上诉人不能享受工伤待遇，这种情况就应由被上诉人承担全部责任。否则上诉人作为小微企业难以承担这么多的责任。4、认定停工留薪错误。上诉人与被上诉人的劳务关系终止时间为2015年4月30日，双方没有续签合同，被上诉人也没有继续到岗，被上诉人2014年3月21日出院，也没有申请休病假，并提供休假的医疗证明，是否需要医疗期，应当需要法定机构依法进行鉴定，但是被上诉人在无任何理由的情况下，不到岗属于旷工行为，上诉人并未追究被上诉人的责任，上诉人认为合同到期后劳务关系自然终止。退一步讲，就算上诉人与被上诉人存在劳动关系，因工伤可以解除劳动关系或者劳动关系期满终止，用人单位只给付一次性伤残就业补助金，不再支付停工留薪工资，因此二审认定上诉人还要支付被上诉人停工留薪工资是认定事实和适用法律错误。
尹国民答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，双方当事人没有提交新证据。
二审查明，原审认定事实属实。
本院认为，尹国民受伤时间为2014年3月3日，原审对此已予查明，但原审在“本院认为”部分将尹国民受伤时间误写为2014年4月4日（原审判决第6面倒数第2行、第9面第13行）；原审关于经济补偿的计算方式，引用《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的内容是正确的，但将条款序号误写为第四十六条（原审判决第10面第2行、第21行），本院均予以纠正。
本案二审争议的焦点，一是吉山建筑公司与尹国民之间是劳务关系还是劳动关系，二是吉山建筑公司应否向尹国民支付工伤保险待遇，三是吉山建筑公司应否向尹国民支付停工留薪工资。关于双方之间是劳务关系还是劳动关系的问题，本院认为，尹国民与吉山建筑公司订立了书面劳动合同，该劳动合同符合法律规定，应为有效。尹国民按合同向吉山建筑公司提供劳动并按月领取报酬，双方之间应为劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理”，人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第九条规定“职工（包括非全日制从业人员）在两个或者两个以上用人单位同时就业的，各用人单位应当分别为职工缴纳工伤保险费。职工发生工伤，由职工受到伤害时工作的单位依法承担工伤保险责任。”根据以上规定，尹国民的社会保险由原单位缴纳，不影响尹国民与吉山建筑公司之间劳动关系的成立，也不影响吉山建筑公司为尹国民缴纳工伤保险费。关于吉山建筑公司应否向尹国民支付工伤保险待遇的问题，本院认为，在双方劳动关系存续期间，尹国民承诺放弃吉山建筑公司为其缴纳社会保险的权利，但因用人单位办理社会保险登记、参加社会保险是其法定义务，不得以劳动者放弃的意愿而免除，故对吉山建筑公司以尹国民承诺为由要求免责的理由不应采纳。吉山建筑公司没有为尹国民缴纳工伤保险费，对尹国民因工伤造成的损害应依法支付相关工伤保险待遇。关于吉山建筑公司是否应向尹国民支付停工留薪工资的问题，本院认为，双方劳动关系终止时间为2015年4月30日，双方虽没有续签合同，但根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》规定，尹国民所享受停工留薪期期间为12个月，尹国民劳动合同期满时处于停工留薪期内，《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第十二条规定“工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与之解除或者终止劳动合同。”故吉山建筑公司不得以合同到期为由与尹国民解除或终止劳动合同。在双方解除劳动关系之前的停工留薪期内，吉山建筑公司应向尹国民支付停工留薪期工资。综上，吉山建筑公司的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由武汉吉山建筑设计工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 徐子岑
审判员 张 伟
审判员 赵文莉
二〇一五年十一月二十四日
书记员 李琪凌