福建省莆田市荔城区人民法院民 事 判 决 书（2015）荔民初字第3004号原告（反诉被告）：莆田市创美医学美容有限公司，住所地福建省莆田市荔城区东园路2168号海源国际大酒店附属楼一楼。法定代表人：林清莺，经理。委托诉讼代理人：吴俊协，福建百中律师事务所执业律师。被告（反诉原告）：李珲，男，1961年10月31日出生，汉族，经商，住所地福建省福州市鼓楼区。委托诉讼代理人：黄榕城，福建知信衡律师事务所执业律师。原告莆田市创美医学美容有限公司（以下简称“创美公司”）与被告李珲因装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年7月20日立案受理，被告李珲于2015年7月20日提出反诉，本院对本诉与反诉合并审理，依法由审判员连森妹适用简易程序公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）创美公司的委托代理人吴俊协、被告（反诉原告）李珲及其委托代理人黄榕城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。创美公司向本院提出诉讼请求,1.李珲偿还创美公司工程款292479元及自起诉之日起按银行同期贷款利率计息；2.李珲向创美公司支付竣工逾期违约金24000元。事实与理由：2015年1月20日，创美公司与李珲签订《莆田市创美医学美容公司装修合同》一份，由李珲承包装修改造创美公司SPA会所，即海源国际大酒店（以下简称“海源酒店”）附楼一楼SPA(含地下健身房)场所，该合同主要约定：1、工程合同总价款为829820元；2、工期自2015年1月24日至2015年3月6日，最迟竣工日期为2015年3月10日，每逾期1天支付违约金3000元。在装修过程中，创美公司依约陆续多次向李珲支付装修款共计733848元。2015年3月18日工程竣工，逾期8天。经双方审核结算，空调工程报价为345195元，实际审核后定价为127000元；水电工程报价357600元，实际审核后定价为128782元；装修工程报价644213元，实际审核定价为312587元。故核对后的工程总价款为568369元，其中不包括空调的装修部分为441369元。创美公司已支付李珲工程进度款人民币733848元，故李珲应当偿还创美公司工程款项292479元，逾期8天的违约金为24000元，合计应当支付创美公司款项316479元。李珲未作答辩，在庭审中辩称,对于创美公司诉称的双方签订的合同事实、工程已竣工及已付工程款事实没有异议，但对于创美公司诉请的偿还工程价款、双方已审核工程结算以及工程逾期事实有异议。双方在合同中约定了工程合同总价款为829820元，以及对工程进行设计修改及增减工程项目的，双方另行商定。显然在原合同中首先选择了固定价方式结算工程款，在固定价以外增加的部分另行结算。事实上，李珲也按合同约定的计价方式及约定的材料规格进行施工，并采取了包工包料的方式完成了施工，同时在施工中应创美公司的要求进行了工程量的增加，增加了工程量必然工程总价款不会少于合同约定价款。但在李珲施工竣工之后，创美公司非但没有按合同约定支付工程价款，在李珲多次催告之后仍未支付，反而自行结算并调整降低工程价款，无依据的要求李珲返还已付工程款，违背了立约精神，也给李珲造成了严重损失。因创美公司拖欠工程款未支付，造成雇工人员向李珲索要工资等造成的损失。据此，本案创美公司诉请缺乏事实依据，其所依据的部分理由无法律依据，请求贵院依法驳回创美公司的诉讼请求。李珲向本院提出反诉请求,创美公司向李珲支付工程尾款267965元及自2015年3月22日起按银行同期贷款利率计息。事实与理由：创美公司与李珲于2015年2月3日签订《莆田市创美医学美容有限公司装修合同》一份，约定创美公司委托李珲对创美公司SPA会所进行装修改造，承包方式为包工包料，施工内容以施工平面图、效果图为准，工期计划自2015年1月24日至2015年3月6日，最迟竣工日为2015年3月10日，最后在估算表上确定包干装修，工程总价款为829820元，采取分期付款的方式，并约定在工程竣工验收后三日内支付完成工程总造价的98%的工程价款，李珲按《装修改造估算表》中约定的品牌、规格进行材料提供。并约定，在李珲提出设计修改意见及增减工程项目的，竣工日期双方另行商定，同时为达到审美要求，可对原设计进行适当调整。合同签订后，李珲即依约进场装修。在施工过程中，创美公司提出增加工程项目，同意顺延工期，并最终于2015年3月18日完成全部工程，且交付创美公司使用。经最终测算含增加工程量总价款为171993元，加上双方合同已约定的装修包干部分价款829820元，总价款为1001813元，创美公司仅向李珲支付工程款733848元，尚有尾款267965元未支付，经李珲多次催讨未果。创美公司辩称,1、本案工程承包方式为包工包料，而不是包干价格，也就是说双方对于工程的单价进行约定，施工应当按照单价完成相应项目的质量、技术要求，但是李珲在用工用料方面偷工减料，单项的项目完成马虎不符合单价的约定；2、实际完成的面积也是造假的夸张面积；3、双方没有施工的平面图和效果图，只是约定包工包料的质量，最终完成工程量为2015年5月18日，双方经过商讨核定，于2015年7月7日才结算完成，之后核定的工程量具体详见本诉部分，总金额为441369元，李珲多收了工程款，因此反诉无理，应当驳回其诉求。创美公司为证实其主张，向本院提供以下证据：证据一：创美公司《营业执照》、《组织机构代码证》复印件各一份，欲证明：创美公司诉讼主体适格；证据二：创美公司与案外人深圳远鹏装饰设计工程有限公司杭州分公司签订的《建设工程施工合同》、《工程量清单报价》、《建审工程咨询》、《竣工图》复印件各一份，欲证明：2009年9月25日，海源酒店进行全面装修，由案外人承包完成，2010年12月21日经双方审核结算，附楼装修工程造价为4698870元，其中包括了创美公司的SPA会所；证据三：创美公司与李珲签订的《莆田市创美医学美容有限公司装修合同》[以下简称《装修合同》]复印件一份，欲证明：一、2015年1月20日，由李珲承包装修改造创美公司SPA会所，即海源酒店附楼一楼SPA(含地下健身房)场所，约定：1、工程合同总价款为829820元；2、工期自2015年1月24日至2015年3月6日，最迟竣工日期为2015年3月10日，每逾期1天支付违约金3000元；二、《装修合同》之后附有《估算表》，它是施工合同的一张附表，此《估算表》估算了26个项目，实际完成只做了部分，部分没做，都在结算确认表上，对方有签收；证据四：《空调设备采购与安装合同》复印件一份，欲证明：2015年1月底李珲代表案外人福州中乾汇泰工程管理有限公司与创美公司签订合同价款为270180元，合同定金81054元，设备到货支付78680元，余额验收合格后支付；证据五：中国建设银行《银行转账单》复印件一份，欲证明：在装修过程中，创美公司依约向李珲支付装修款733848元，另外向福州中乾汇泰工程管理有限公司支付了空调合同定金和到货款；证据六：《工程审核结算确认表》、《竣工结算清单表》、《竣工结算总价（包干结算）》、《水电班组决算同意书》、《对账单》、《销售单》复印件各一份，欲证明：2015年3月18日工程竣工，逾期8天。经组织双方审核结算，空调工程报价为345195元，实际审核后定价为127000元；水电工程报价357600元，实际审核后定价为128782元；装修工程报价644213元，实际审核定价为312587元。故核对后的工程总价款为568369元，其中不包括空调的装修部分为441369元。创美公司已支付李珲工程进度款733848元，故李珲应当偿还创美公司工程款项292479元。李珲对创美公司提供的上述证据质证认为,证据一、五的真实性和证明对象均无异议。证据二、四的合法性、关联性、客观性均有异议，与本案无关。证据三的质证意见：真实性和第一点证明对象无异议；对第二点证明对象有异议：该合同所依据的工程价款的选择，也是经过双方在合同附件估算表，对施工的数量、单价以及金额品牌做了具体详细的选择和约定，属于双方共同商定的结果，对创美公司所述数量不一致，不符合同约定，而且李珲没有违反合同约定，均按合同约定施工，该所谓墙体面积问题，创美公司认为与实际面积不一致，李珲认为创美公司没有理清数量的概念，其中设计面积8010平方米是仅仅指地面面积，但是估算表中包含了墙体和地面面积。证据六的质证意见：1、对《工程审核结算确认表》真实性和证明对象有异议，是创美公司单方制作的，李珲于2015年5月18日已经做出了竣工的结算，创美公司在收到李珲提交的竣工结算后，自行进行删减做出自己的结算，要求李珲先拿去结算确认，这份结算表并未作为最终的结算表，这在李珲提供的联系函、回复函中均可以体现；2、《竣工结算清单表》与《工程审核结算确认表》质证意见一致；3、对《竣工结算总价（包干结算）》真实性无异议，本案属于包工包料即为包干；4、《水电班组决算同意书》李珲不予确认，李珲才是合同的签约主体，该水电班组只是李珲施工团队班组其中之一，该班组也仅对与其之间的合作进行结算，不能代表李珲与创美公司签订任何结算书；5、对《对账单》、《销售单》真实性无异议，也能证明李珲按照合同约定使用这些品牌要求的情况。本院经审查分析认为,创美公司提供的证据一、五有原件核对，李珲对该证据的真实性和证明对象无异议，予以确认。证据二、四与本案不具关联性，不予确认。证据三有原件核对，证据显内容与证明对象一具有关联性，予以确认；因李珲对证明对象二有异议，不予确认。证据六《对账单》、《销售单》，李珲对该证据的真实性和证明对象无异议，予以确认；而其他证据是创美公司或李珲单方作出的未经对方确认的结算表，或创美公司与李珲的施工队未经李珲确认的结算书，不予确认。李珲为证明其主张，向本院提供以下证据：证据一：《莆田市创美医学美容有限公司装修合同》复印件一份，欲证明：2015年2月3日李珲与创美公司签订SPA会所装修改造合同，对工程概况、工程价款及结算、材料的供应等事项进行约定；同时，在附件中对材料的品牌、数量、单价等作了具体约定，并备注约定将创美公司自购及订做部分一并包干含入，总价款确定为829820元；证据二：《竣工结算总价（包干结算）》复印件一份，欲证明：经双方于2015年5月18日对项目进行竣工结算，决算总价为1347008元，不含空调部分的装饰部分总价为1001813元；证据三：《联系函》、《回复函》及快递单、查询单复印件各一份，欲证明：李珲针对创美公司自行计算的审核表，即向创美公司提出异议，并催告创美公司按双方合同约定结算支付工程尾款，且送交创美公司法定代表人签收；证据四：《施工班组证言》复印件二份，欲证明：项目实际施工班组证实并确认应创美公司要求在原合同范围外增加工程量；证据五：《竣工图纸》复印件二份，以证明：应创美公司要求，对增加的一层美容美发室、泳池更衣室、厨房和员工餐厅，并对该部分进行设计装修；证据六：证人谢某证言：其是李珲雇佣做木工的工人，在施工过程中，应创美公司法定代表人林清莺的要求在约定的范围外增加工程量致工期延长；增加的工程量有员工餐厅的柜子、休闲区的展示柜、厨房柜、吊柜、员工的更衣柜；证据七：证人李某证言：其是李珲雇佣的管理员，李珲不在，所有都是其管理的，并与创美公司老板林清莺对接；因增加工程量，致工期延长；增加工程量有厨房餐厅柜子、休息厅上的高柜一排，地下室铺地砖、隔断、七扇门，美容厅墙纸、隔断、柜子、吊顶，卫生间一间隔断，两个蹲位及洗衣池做了几个；证据八：证人杨某的证言：其是李珲手下包工的，承包水电，当时说做一楼，地下室开业完再做，工期延误是创美公司同意改的；证据九：《关于装修合同的说明》一份，以证明：根据李珲与创美公司法定代表人林清莺进一步确认，原装修合同约定的价款即为总价包干，林清莺对此事实予以明确；本案属于当事人对建设工程的计价标准有了具体约定，应当按照约定结算工程款；同时确定双方有增加地下室的改造事实。创美公司对李珲提供的上述证据质证如下,证据一的真实性无异议，但是合同约定是包工包料而没有包干，具体工程量应当据实结算。证据二是李珲自己编的清单，创美公司大部分予以否认，具体工程量以创美公司提供的证据六《竣工结算清单表》为准。证据三创美公司不清楚有这些证据，与本案的工程量没有关联性。证据四按证人出庭反映的情况质证。证据五是李珲自己编造的，李珲提供的图纸上面的效果图，大部分不是李珲做的，是海源酒店原来完成的;图纸上画的三个区域：游泳池更衣部分在清单表第四页已经列进去了，美容美发在清单表第三页也列进去审核了，厨房员工餐厅在清单表第三页第23、24、25项中审核了；最后一张地下室的这些项目均没有做，但有铺一部分600*600，是创美公司的法定代表人林清莺与李珲另行约定的工程。证据六证人谢某的证言，不真实，本案李珲已经拿了超过工程量的工程款，却拖欠了工人的工资，双方存在利益关系。证据七李某证人证言，1、证人与李珲是有利害关系，证言不可靠；2、证人所知道的情况是李珲口头传达，不知道本案创美公司与李珲之间的合同约定，证人对于创美公司与李珲双方的装修合同是看不懂的，所以他就没资格作证双方工程的范围，以及工期延误的情况。证据八的证人杨某的证言：1、该证人与李珲有利害关系，不可靠；2、证人在法庭上说谎，施工合同上没有说到水电项目；3、证人了解的施工范围和工期，是证人在现场看了之后根据李珲的图纸计算的，而不是根据合同算的，因此证人没有资格作证。证据九真实性无异议，但该份证据在本案中不算证据，不属于证据的范畴；林清莺是法人代表，而不是证人，本案中对案件情况有关说明，创美公司在庭审上已经做了详细说明；本案合同采取包工包料总价款的方式，具体在实施过程中，李珲没有按照约定的质量和数量完成，所以只能根据完成的工程量据实接受。本院经审查分析认为,证据一有原件核对，与创美公司提供的证据三相同，真实性予以确认。证据二系李珲未经创美公司确认，单方编造的决算价，真实性不予确认。证据三与本案不具关联性，真实性不予确认。证据四、五、六、七、八、九能相互印证，真实性予以确认，可以证明创美公司在合同外增加工程量，其法定代表人林清莺同意工期顺延至2015年3月18日。为了查明事实，本院根据创美公司与李珲的申请，对涉案的创美公司位于海源酒店附属楼一楼（含地下健身房）SPA会所及对涉案的增加工程项目的装修造价对外委托鉴定。2016年3月22日，福建顺恒工程项目管理有限公司接受委托，作出《工程造价鉴定书》，其中合同内工程项目装修造价为429407元，合同外增加工程项目装修造价为142240元。创美公司预交鉴定费15000元。创美公司、李珲质证意见如下：创美公司质证认为,上述鉴定书是根据实际情况依法进行，是合法有效的，应当作为本案工程量造价的证据，创美公司预交的鉴定费用应当由李珲承担。李珲质证认为,1、鉴定报告没有理清合同内与合同外的项目，将合同内的项目拆分至合同外，对于合同外的项目基本未予鉴定，鉴定报告未客观反映工程造价；2、该鉴定报告的“鉴定结果”中涉及的各项工程计量、计价存在争议，其计量、计价完全采纳创美公司提交的清算单作出，没有采纳李珲竣工结算报告，依据明显不足，依法应不予采信；3、对于合同约定的数量单价应当按照合同进行约定计算，对于合同中未对数量与单价进行约定的可以按鉴定的方式结合竣工图纸做出，鉴定机构作出的鉴定报告部分属于擅自更改合同价格，对于合同有约定的部分不应采纳鉴定机构的意见；4、该鉴定书也仅能反映了案涉工程中的造价，但并不能反应作为李珲方承包该项目所应当产生的具体承包价格，也可以从鉴定报告体现对于劳保费、税金、以及地下室水电等等，多方项目未纳入造价范围；根据创美公司、李珲双方签订的合同，属于包干形式，案涉工程全部项目包括税费等都是涵盖在内的；同时作为承包方是盈利的目的承包施工，鉴定报告中没有对这块进行体现；对于鉴定费问题，应当由败诉方承担，而不应当由李珲承担；5、鉴定书中增加的工程量鉴定，是李珲的请求范围，对该鉴定意见李珲无异议。本院经审查分析认为,上述《工程造价鉴定书》鉴定程序合法，该鉴定书所依据的材料均是创美公司、李珲双方提供并经现场勘察，李珲虽有异议，但没有提供足以反驳的证据并申请重新鉴定，故该鉴定书客观公正，可以作为认定本案事实的依据。经庭审举证、质证及本院对上述有效证据的认定，结合创美公司、李珲双方庭审陈述，本案认定事实如下：2015年1月20日，创美公司与李珲签订《莆田市创美医学美容公司装修合同》一份，约定由李珲承包装修改造创美公司位于海源酒店附属楼一楼（含地下健身房）SPA会所的26个项目；承包方式为包工包料，工程总价款829820元，采用分期付款的方式，工期自2015年1月24日至2015年3月6日，最迟竣工日为2015年3月10日，逾期1天按日支付违约金3000元。合同签订后，李珲依约进场施工。在施工过程中，创美公司增加合同外的项目（一层美容美发室、泳池更衣室、厨房和员工餐厅等）要求李珲一并装修，并允诺工期延期至2015年3月18日。期间，创美公司陆续向李珲支付装修工程款733848元。2015年3月18日，上述装修工程竣工，交付创美公司使用。2015年5月18日，李珲编制《竣工结算总价（包工结算）》一份交给创美公司，其中合同内装饰部分造价829820元，合同外装饰部分造价171993元。而创美公司经审核，核定总造价为568369元，其中不包括空调的装修部分的造价441369元，要求李珲退还多支付的工程款及工期逾期8天的违约金致诉讼。在本案审理过程中，本院对外委托对涉案的装修装饰工程造价鉴定。2016年3月22日，福建顺恒工程项目管理有限公司接受委托作出《工程造价鉴定书》，鉴定工程造价合计571647元，其中合同内工程项目装修造价为429407元，合同外增加工程项目装修造价为142240元。创美公司预交鉴定费15000元。本院认为,涉案的《莆田市创美医学美容公司装修合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效,双方应当全面履行合同义务。经委托鉴定，涉案的工程合同内工程项目装修造价为429407元，合同外增加工程项目装修造价为142240元，合计为571647元。创美公司已向李珲支付工程款733848元，即李珲多收取创美公司工程款733848元-571647元=162201元应予偿还并支付自向创美公司本院主张权利之日起按中国人民银行规定同期贷款利率计付的利息。创美公司因鉴定预交鉴定费15000元，按照李珲应承担款项与创美公司诉求标的比例，李珲应承担鉴定费15000元×[162201÷（292479+24000）]元=7688元，创美公司承担15000元-7688元=7312元。因增加合同外工程项目，创美公司的法定代表人林清莺同意工期延期至2015年3月18日，故创美公司主张工期逾期8天缺乏事实依据，本院不予支持。创美公司合理的请求部分不予支持，不合理的请求部分，予以驳回。李珲抗辩包工包料即是合同包干价，系混淆概念，本院不予采纳；李珲已多领取工程款，故其反诉请求支付工程款尾款缺乏事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第二百五十一条及《中华人民共和国民法通则》第九十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、李珲应在本判决生效之日起十日内向莆田市创美医学美容有限公司返还工程款162201元及自2015年7月20日起至还清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；二、驳回莆田市创美医学美容有限公司的其他诉讼请求；三、驳回李珲的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行上述债务义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费6047元，减半收取3023.5元;反诉案件受理费5320元,减半收取2660元;鉴定费7688元,合计13371.5元,由李珲承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审判员  连森妹二〇一六年八月二十三日书记员  肖 婷附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民法通则》第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。