重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝01民终2583号
上诉人（原审被告）：左刘莉，女，1973年3月19日出生，汉族，住重庆市江北区。
被上诉人（原审原告）：胡玉琼，女，1967年9月16日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。
原审被告：陈潜，男，1970年9月14日出生，汉族，住重庆市江北区。
上诉人左刘莉因与被上诉人胡玉琼、原审被告陈潜健康权纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2017）渝0112民初18687号判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人左刘莉，被上诉人胡玉琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
左刘莉上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法发回重审或改判驳回胡玉琼的全部诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实及理由：一、原审认定事实不清，一审法院认定上诉人与被上诉人发生肢体冲突、认定上诉人未对陈潜与胡玉琼的抓扯行为进�制止都不是事实，且一审法院还在庭审过程中向当事人说明无法调取事发时的监控录像，在无充分证据证明上诉人也与被上诉人发生抓扯的情况下，一审法院径行认定上诉人与陈潜构成共同侵权，属认定事实不清。二、一审法院对本案判决确有错误，上诉人对本案事件的发生没有过错，不应当承担侵权责任。三、虽然被上诉人在医院诊断的意见显示，被上诉人的伤情包括左肩部软组织损伤、左肩关节创伤后冻结肩等，被上诉人应当证明其所称的伤情是由本案一审被告陈潜的抓扯行为所致。
胡玉琼辩称，一审判决事实清楚，维持原判。
胡玉琼向一审法院提出诉讼请求：判令二被告赔偿原告医疗费7576.23元、交通费1000元、营养费500元、误工费27000元及精神抚慰金1000元。
一审法院认定事实：二被告系夫妻，原告与二被告同在重庆市两江新区�外摆摊卖早点，摊位在道路两边斜对面。2017年3月25日早上，一顾客先到原告处买早点。原告因事离开，顾客遂转头走向二被告处。原告向顾客说等一会儿。被告陈潜认为原告是在抢生意，故原告经过被告的摊位时，被告陈潜便上前与原告争吵并发生抓扯。其间，原告将被告摊位的碗摔到地上。被告左刘莉也与原告发生了肢体冲突，原告胡玉琼在抓扯中受伤。
事情发生当天，双方在金山派出所签署治安调解协议书载明主要事实：2017年3月25日9时50分许，在两江新区民心佳园F区一号门，左刘莉、陈潜和胡玉琼、郑巧玲双方因摆摊抢顾客发生打斗，双方皆有伤情，就此双方约定：1.陈潜、左刘莉赔偿医药费用共计1000元；2.胡玉琼手部检查费用若无问题，费用由自己承担，药费由陈潜方承担，若检查有问题，则检查费用和医药费全部由陈潜方承担；3.双方不因此�再发生任何纠纷。2017年3月26日，被告支付了1000元给原告，后又支付医疗费800元。
事发当天，原告至重庆医科大学附属第一医院就诊，诊断意见：1.全身多处软组织损伤；2.左肩袖损伤？；3.右腕关节损伤；4.左拇指肌腱损伤。医嘱：1.注意休息，支具制动；2.必要时完善右腕CT、左手及左肩MRI检查；3.密切门诊随访。2017年3月27日，原告至第三军医大学第一附属医院门诊治疗，医嘱：全休一周，2017年4月4日，原告的门诊医嘱为疼痛部位制动，门诊随访。2017年4月10日，原告的门诊医嘱休息两周。2017年4月26日，原告的门诊医嘱为休息一周并建议必要时到心理卫生中心行心理指导。2017年6月30日，原告门诊治疗。2017年7月2日，原告的门诊诊断全身多处软组织伤，医嘱建议全休一周，避免剧烈运动。2017年7月17日，原告的门诊医嘱为休息七天。2017年7月24日，原告的门诊�断左肩背软组织损伤，医嘱建议休息七天。2017年8月5日，原告的门诊诊断为软组织损伤，医嘱建议休两周。2017年8月21日，原告的门诊诊断为左肩部软组织损伤，左拇指屈肌腱劳损，医嘱建议休息两周。2017年9月21日，原告的门诊诊断为软组织损伤，医嘱建议休息两周。截至2017年9月21日，原告花费医疗费7183.63元。2017年12月10日，原告的门诊诊断为左肩关节创伤后冻结肩，医嘱建议全休一个月，该次治疗花费468.80元。
审理中，重庆市法医学会接受一审法院委托对原告举示的2017年9月21日前的医疗费的合理性和误工时限进行了鉴定，鉴定意见载明：1.胡玉琼20**年3月25日外伤后所用医疗费用7186.63元，其中2017年7月20日处方仅记载拔罐包药/50元，无医疗机构名称、印章，无医生签名，无法认定，余检验、检查、治疗符合医疗常规；2.胡玉琼的误工时限建议为105天。
一审法院认为，本案争议焦点有二：一是责任如何承担；二是原告损失具体金额为何，一审法院针对上述问题分别评述如下。
首先，本案责任承担问题。原、被告双方同在一处卖早点，顾客有自由选择交易对象的权利，原、被告双方亦可通过叫卖方式招揽顾客、正当竞争。被告陈潜听到原告向顾客喊了一句等一下即认为对方抢顾客并与之争吵、抓扯致伤原告，其过错明显，应承担主要责任。被告左刘莉非但没有制止，反而参与其中，与陈潜构成共同侵权，应与陈潜承担连带责任。原告遇事没有理智处理，而与被告发生抓扯并受伤，自身存在过错，应承担相应责任。综合本案实际情况，一审法院认为，原告对自身损失承担20%责任，二被告承担80%责任为宜。
其次，原告因伤所受损失。
1.医疗费：经鉴定2017年9月21日前原告花�合理医疗费7133.63元，2017年12月10日，原告支付医疗费468.80元，加上被告已付医疗费800元，共计8402.43元；
2.交通费：根据原告就医情况，一审法院酌定500元；
3.营养费：原告未举示医嘱等证明其伤情需要特别营养，故一审法院对该请求不予支持；
4.误工费：原告未能举示固定收入或者前三年平均收入，一审法院酌定误工费按照80元/天计算，重庆市法医学会司法鉴定意见书载明原告的误工时限105天，故误工费应为8400元；
5.精神抚慰金：原告受伤并不严重，不足以造成其严重精神痛苦，故一审法院对该请求不予支持。
综上所述，原告因伤所受损失总额为17302.43元，故二被告应连带赔偿13841.94元，扣除被告已支付的1800元，二被告还应支付原告12041.94元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告左刘莉、陈潜在本判决生效后七日内连带赔偿原告胡玉琼120**.94元；二、驳回原告胡玉琼的其他诉讼请求。本案受理费400元，减半收取200元，由被告陈潜负担。
二审期间，双方均未向法庭提交新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，关于左刘莉和陈潜是否构成共同侵权的问题。本案中，重庆市公安局北部新区分局金山派出所的调解协议书，载明左刘莉、陈潜和胡玉琼、郑巧玲双方因摆摊抢顾客发生打斗，双方皆有伤情。左刘莉、陈�共同原因导致胡玉琼受伤，应当承担共同侵权的责任。一审法院根据双方各自过错判决责任比例，并无不当。关于医疗费的问题，在事发当天胡玉琼前往医院就诊，后陆续产生了治疗费用，上诉人左刘莉认为部分费用不是由于本案斗殴所导致，应承担相应的举证责任。由于上诉人左刘莉未向法庭举证，其应承担相应的不利后果。
综上所述，左刘莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人左刘莉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 静
审 判 员 张欲晓
审 判 员 李盛刚
二〇一八年五月二十二日
法官助理 彭松涛
书 记 员 梁 麟