甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兰民二初字第26号
原告甘肃电力明珠集团有限公司（简称明珠公司），住所地兰州市七里河区。
法定代表人朱皑绿，明珠公司董事长。
委托代理人杨建平、晏静，甘肃正天合律师事务所律师。
被告甘肃鑫中天工贸集团有限公司（简称鑫中天公司），住所地兰州市西固区。
法定代表人张利，鑫中天公司董事长。
委托代理人左鹏，男，汉族，1992年7月5日出生，住所地内蒙古武川县。
委托代理人张炜，甘肃熙和律师事务所律师。
被告张利，男，汉族，1971年9月3日出生，住所地江苏省徐州市泉山区，鑫中天公司董事长。
委托代理人左鹏，男，汉族，1992年7月5日出生，住所地内蒙古武川县。
委托代理人张炜，甘肃熙和律师事务所律师。
原告明珠公司诉被告鑫中天公司、张利股权转让合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告明珠公司委托代理人杨建平、被告鑫中天公司、张利委托代理人张纬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告明珠公司诉称：2012年9月20日，明珠公司与鑫中天公司签订《甘肃明珠矿冶有限公司股东股权转让协议》，约定鑫中天公司以415万元受让明珠公司持有甘肃明珠矿冶有限公司（以下简称矿冶公司）70％的股权，同时需向明珠公司支付清偿债务款287万元。支付方式为协议签署之日起3日内支付122万元；办理工商变更后3日内，一次性支付股权转让余款293万元，同时一次性支付矿冶公司欠明珠公司债务款287万元。协议签订后，鑫中天公司于2012年9月20日向明珠公司支付122万元。在办理上述鑫中天公司受让明珠公司持有矿冶公司70％股权工商行政管理备案时，鑫中天公司要求其受让的股权予以拆分备案登记，分别登记备案鑫中天公司95％股权的股东（法定代表人）张利和鑫中天公司名下，签署了相关股权转让协议书并于2012年12月17日完成“甘肃明珠矿冶有限公司”股东工商变更登记。经明珠公司多次催要，鑫中天公司于2013年8月12日承诺所欠580万元分五期付款：即于2013年8月20日前支付50万元、2013年9月30日前支付100万元、2013年11月30日前支付150万元、2014年3月31日前支付140万元、2014年6月30日前支付140万元。鑫中天公司还承诺，如果未按照上述时间足额支付任何一期款项，向明珠公司支付该款项自延迟归还之日至付清之日，按每日当期应付款的3‰计算迟延履行违约金。鑫中天公司同时承诺，鑫中天公司对张利在矿冶公司占有的49％股权承担支付股权转让款及债务清偿款项的义务。但鑫中天公司仅于2013年8月20日向明珠公司支付了50万元，其余款项未付。截止2014年12月31日，鑫中天公司应当偿付欠款530万元，并承担迟延履行利息和违约金5210601.10元。根据国家电网主辅业分离未能完成该项工作，多次被上级督查要求整改。明珠公司也要求鑫中天公司接收矿冶公司控股公司石材公司，鑫中天公司也未与接收，应当承担自2012年9月20日签署股权转让协议以来至2014年11月明珠公司支出的设备、维护安全生产许可证、工资等已经支出资金931934元。原告明珠公司诉讼请求为：1、被告鑫中天公司、张利立即向原告明珠公司支付530万元及迟延履行利息和违约金5210601.10元，同时支付自2012年9月20日至2014年11月设备、维护安全生产许可证、工资等已付资金931934.48元。合计11442535.58元；2、被告鑫中天公司、张利向原告明珠公司支付自2015年1月1日起至清偿第一项诉讼请求项下全部款项之日每日3‰计算迟延履行违约金；3、被告鑫中天公司、张利承担本案诉讼费、保全费等因诉讼发生的全部费用。
被告鑫中天公司、张利辩称：明珠公司未履行合同义务，其诉讼请求不应得到支持。一、明珠公司未按协议约定向被告方移交矿冶公司的管控权。其与明珠公司协议约定由被告鑫中天公司、张利以415万元的价格购买明珠公司持有的甘肃明珠矿冶有限公司（以下简称矿冶公司）70％的股份，同时对付款方式、工商变更登记及矿冶公司及其控股的甘肃明珠石材有限公司的实际经营权移交等内容做出了明确约定，但被告方依照协议约定按时、足额的向明珠公司支付了首笔股权转让款122万元，但被告方多次要求明珠公司按照协议约定移交矿冶公司及石材公司的管控权，但明珠公司以国家电网主辅业分离尚未明确为由拒不履行该义务，致使被告方的融资计划搁浅、经营无法开展、合同目的无法得到实现，造成巨大的经济损失。现明珠公司不仅未能履行协议义务，反而要求被告方支付剩余股权转让款、利息和违约金，甚至在未转移公司管控权的前提下要求被告方承担设备、工资等一系列支出，其主张不能成立。二、明珠公司未按照协议约定履行义务。2012年9月20日，原、被告双方签订了《甘肃明珠矿冶有限公司股东股权转让补充协议》，约定自补充协议签订之日起20日内，由明珠公司负责解决矿冶公司（包括甘肃明珠石材有限公司）的债权债务清理问题。然而时至今日，明珠公司仍未完成债务清理及向被告方移交债权债务清理后的资产负债表。在目标公司债权债务没有得到解决的前提下，明珠公司要求被告方支付剩余股权转让款并承担违约责任无事实依据。请求驳回明珠公司的诉讼请求。
庭审中，原告明珠公司对本诉部分共举出十一份证据：证据一矿冶公司股东股权转让协议；证据二中国农业银行股份有限公司大额支付入账通知书；证据三股东会决议；证据四章程修正案；证据五变更前公司股东出资信息；证据六变更后公司股东出资信息；证据七甘肃正天合律师事务所律师函（2013）甘正天合民函字第064号；证据八付款承诺书；证据九交行进账单。证据十甘肃明珠石材有限公司2012年9月至2014年11月管理费用支出明细表及凭证；证据十一被告迟延履行违约金（利息）计算清单。被告鑫中天公司、张利对原告明珠公司举证的证据二、七、九真实性无异议，予以认可。对证据一、三至六、八真实性无异议，但认为其前期已经付款122万元，下剩义务由明珠公司履行；对证据三至六认为变更至张利名下并非被告方提出的要求；对证据八认为明珠公司没有向被告方移交矿冶公司的管控权。对证据十真实性无法核实，明珠公司自始至终没有移交矿冶公司管控权，被告方没有参与实际经营。对证据十一真实性有异议，其不应承担违约金，且违约金过高。合议庭经评议认为原告明珠公司举证的证据一至九真实、合法，与本案具有关联性，可以作为本案证据使用；对证据十将结合本院查明的事实及其他证据予以认定；对证据十一说明违约金计算方法，不能作为证据使用，本院将根据双方协议约定、履行过程中的承诺予以判定。
被告鑫中天公司、张利共举出两组四份证据：第一组：证据一股权转让协议；证据二股权转让补充协议。第二组：证据三付款回单；证据四转账支票存根。原告明珠公司对被告鑫中天公司、张利举证的证据一、二真实性无异议，但认为不符合合同约定的条款，122万元股权转让款支付之后是变更登记，未约定交付实际管控权；对证据三、四真实性无异议，予以认可。合议庭经评议认为被告鑫中天公司、张利举证的证据一至四真实、合法，与本案具有关联性，可以作为本案证据使用。
基于双方当事人举证、质证及法院认证的情况，归纳出本院查明的事实如下：
2012年9月20日，明珠公司与鑫中天公司签订了一份《甘肃明珠矿冶有限公司股东股权转让协议》，约定：鑫中天公司以415万元受让甘肃明珠矿冶有限公司700万股份占70％的股权，同时需向明珠公司支付矿冶公司欠明珠公司债务款287万元；明珠公司从其股权转让之日起，不再享有矿冶公司的权益，亦不承担相应义务，明珠公司在矿冶公司的权利义务由鑫中天公司承继。支付方式为：（1）从协议签订之日起，鑫中天公司在3日内支付预付款122万元；（2）在明珠公司配合鑫中天公司办理工商变更后3日内，鑫中天公司向明珠公司一次性支付股权转让余款293万元，同时一次性支付矿冶公司欠明珠公司债务款287万元。又约定，双方共同对标的企业的财产进行清理造册登记。双方在合同第8条明确约定：明珠公司收到股权转让款后，即日向鑫中天公司移交矿冶公司及甘肃明珠石材有限公司的管控权，包括不限于：印鉴、资料、档案、土地、矿权等权属证件、厂房设备及其他财产。协议达成后，明珠公司与鑫中天公司分别签字并加盖了公章。
同日，双方又签订了一份《甘肃明珠矿冶有限公司股东股权转让补充协议》，约定：一、双方同意自本协议签订之日起，由明珠公司负责、鑫中天公司协助，在20日之内解决矿冶公司（包括甘肃明珠石材有限公司）的债权债务清理问题；二、矿冶公司现在册的员工由双方协商妥善安置；三、明珠公司承诺：本协议签订之日前，矿冶公司的所有隐形债务，由明珠公司承担。协议达成后，明珠公司与鑫中天公司分别签字并加盖了公章。
合同签订后，鑫中天公司于2012年9月27日向明珠公司支付了122万元。
2012年11月20日，根据矿冶公司股东会决议，将其股东明珠公司持有的70%股权700万元分别转让给鑫中天公司占21%的股权210万元和张利占49%的股权490万元；另一股东甘肃明珠投资股份有限公司将其持有的30%股权300万元转让给鑫中天公司。上述股东会决议，由原股东明珠公司、甘肃明珠投资股份有限公司与新股东鑫中天公司及矿冶公司加盖公章，新股东张利签字确认。矿冶公司对其章程中股东名称、出资方式及出资额进行修正，并完成工商局股权变更登记，即：矿治公司股东由明珠公司持股700万元占投资比例70%及甘肃明珠投资股份有限公司300万元占投资比例30%，变更为鑫中天公司持股510万元投资比例51%；张利持股490万元投资比例49%。
2013年6月5日，甘肃正天合律师事务所向鑫中天公司发出律师函，要求鑫中天公司在接到本函之日起3日内，一次性支付股权转让款及债权款共计580万元，并支付迟延履行的违约金。
2013年8月12日，鑫中天公司向明珠公司出具《付款承诺书》：承诺对下欠明珠公司580万元分五次支付：1、2013年8月20日支付50万元、2013年9月30日前支付100万元、2013年11月30日前支付150万元、2014年3月31日前支付140万元、2014年6月30日前支付140万元。鑫中天公司还承诺，如果未按照上述时间足额支付任何一期款项，鑫中天公司向明珠公司支付该款项自延迟归还之日至付清之日，每日按当期应付款的3‰计算迟延履行违约金，同时承诺，鑫中天公司对张利在矿冶公司占有的49％股权承担支付股权转让款及债务清偿款项的义务。2013年8月20日，鑫中天公司仅于2013年8月20日向明珠公司支付了50万元，其余530万元拖欠未付。
本院认为：明珠公司与鑫中天公司签订的《甘肃明珠矿冶有限公司股东股权转让协议》是双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的规定，应为有效。该股权转让协议签订后，矿冶公司2012年11月20日股东会决议，将其股东明珠公司70%的股权700万元分别转让给鑫中天公司占21%的股权210万元和张利占49%的股权490万元，该股东会决议实际变更了明珠公司与鑫中天公司股权转让协议，另鑫中天公司又在付款承诺书中承诺，自愿为张利的49%股权承担付款义务。综合以上情况，对于下欠款项，应由鑫中天公司、张利承担共同偿付责任。
鑫中天公司认为其已履行了付款义务，应由明珠公司向其移交矿治公司管控权的问题，从双方签订的股权转让协议第八条来看，并未明确移交管控权是在鑫中天公司支付122万元预付款之后，根据协议上下文来理解，应当是付清全部股权转让款之后移交管控权，因此鑫中天公司抗辩缺乏证据支持，本院不予采信。
关于明珠公司主张违约金的认定及计算问题。明珠公司全面履行股权转让协议后，鑫中天公司未按股权转让协议及《付款承诺书》及时支付股权转让款，应当承担违约责任。鑫中天公司在《付款承诺书》有支付违约金的承诺，现鑫中天公司、张利提出违约金过高，本院经审查，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”，应对明珠公司主张的违约金予以调整，即自鑫中天公司承诺第二次付款逾期日2013年10月1日至2014年12月31日止按银行同期基准贷款利率1.3倍计算，即：530万元×465天×6%÷365天×1.3倍=626660元。
至于明珠公司诉讼主张两被告鑫中天公司、张利未接受矿治公司控股公司甘肃明珠石材有限公司致损问题，根据双方签订的《甘肃明珠矿冶有限公司股东股权转让协议》第八条约定：“明珠公司收到股权转让款后，即日向鑫中天公司移交矿冶公司及甘肃明珠石材有限公司的管控权，”而双方在《甘肃明珠矿冶有限公司股东股权转让补充协议》又约定明珠公司应自该协议签订之日起20日内解决包括甘肃明珠石材有限公司在内的矿冶公司债权债务问题，但原告明珠公司未针对该协议履行过程中的责任问题进行举证，因此对于其主张的公司迟延接受致损问题因缺乏责任认定证据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条第二款之规定，判决如下：
一、被告甘肃鑫中天工贸集团有限公司、张利给付原告甘肃电力明珠集团有限公司欠款530万元及违约金626660元，并按未付金额承担自2015年1月1日起到付清之日止按利率6%的1.3倍计付违约金；
二、驳回原告甘肃电力明珠集团有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费90455元、由原告甘肃电力明珠集团有限公司承担18091元，由被告甘肃鑫中天工贸集团有限公司、张利承担72365元。保全费5000元，由被告甘肃鑫中天工贸集团有限公司、张利承担。
以上款项，由被告甘肃鑫中天工贸集团有限公司、张利于本判决生效后15日内给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。上诉于甘肃省高级人民法院。
审判长 李晓春
审判员 王 凌
审判员 景化冰
二〇一五年七月三日
书记员 孙学红