河北省涉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0426刑初159号
公诉机关河北省涉县人民检察院。
被告人郭风太，男，1967年6月21日生于河北省邯郸市涉县，汉族，初中文化。2016年4月19日在重庆渝北区被抓获。2016年4月21日因涉嫌诈骗罪，被涉县公安局刑事拘留，同年5月5日被逮捕。
辩护人赵焕平，河北崇州律师事务所律师。
河北省涉县人民检察院以涉检公诉刑诉（2016）125号起诉书被告人郭风太涉嫌诈骗罪一案，于2016年8月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月22日公开开庭审理了本案，涉县人民检察院指派检察员赵云霞出庭支持公诉，被告人郭风太及其辩护人赵焕平均到庭参加诉讼。现已审理终结。
涉县人民检察院指控，2015年9月2日至11月期间，郭风太以金信牧业有限公司的八百只羊为自己所有的名义骗取刘某2信任，让刘某2代替其偿还2015年2月借用王某1的五十万元人民币，将金信牧业有限公司的八百只羊卖给刘某2，八百只羊仍由郭风太代为饲养，代为饲养期间骗取刘某2养羊所需饲料费用四万六千元人民币。随后刘某2多次找到郭风太，要求其将羊卖掉，郭风太以羊市场价格不好为由拒绝卖羊。2015年11月15日至12月28日期间，郭风太未通知刘某2，便将羊卖给他人，卖羊所得款全部占为己有。郭风太到案后已分两次退还赃款共计6万元。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、书证等证据，认为被告人郭风太以金信牧业有限公司的八百只羊为自己所有的名义诈骗刘某254.6万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第266条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人郭风太辩称，是刘某2拿合同找其签订，其并未虚构事实骗取刘某2信任。
被告人郭风太的辩护人辩称，该案系保管合同，不是诈骗罪的刑事案件；本案符合侵占罪的构成要件；侵占数额应扣除刘某2欠郭风太74000元的保管费。
经审理查明，2014年11月12日经涉县农牧局批准，涉县金信牧业有限公司成立，郭风太为法定代表人。金信牧业有限公司饲养800只小尾寒羊，由郭风太实际管理。2015年2月13日郭风太借王某150万元，到期未还，郭风太对刘某2、王某1声称“金信牧业有限公司的八百只羊为郭风太所有”。2015年9月2日刘某2、郭风太、王某1三方签订协议，约定郭风太将八百只羊卖于刘某2，郭风太所欠王某1的50万元（本息合计）由刘某2偿还，借款在羊卖完之前全部还清。同日刘某2与郭风太签订补充协议，双方约定：1个月以内刘某2卖羊须征得郭风太同意，如果卖羊款过多则扣除购羊款及相关费用外，返还给郭风太，如卖羊款低于刘某2实付费用，刘某2的损失由郭风太承担，八百只羊仍由郭风太实际饲养。饲养期间刘某2向郭风太支付养羊所需饲料费用46000元。随后刘某2多次找到郭风太，要求其将羊卖掉，郭风太以羊市场价格不好为由未卖羊。2015年11月13日王某1起诉刘某2要求返还50万元及利息，双方在法院达成调解，刘某2于2016年1月1日前履行还清欠款及其他义务。2015年11月15日至12月28日期间，郭风太未通知刘某2，便将羊陆续卖给他人，卖羊所得款用于偿还个人债务、以他人名义购买汽车及个人消费，获得卖羊款后郭风太更换手机号码藏匿。2016年4月19日，被告人郭风太在重庆渝北区被抓获。到案后被告人郭风太分两次退还赃款共计6万元。
认定上述事实的证据有：
1.书证
（1）刘某2、郭风太、王某1签订的买卖合同、还款协议、补充协议复印件各一份，证明三方合同签订的内容；
（2）刘某2给郭风太转款4.6万元的银行交易回单；
（3）刘某2向王某1还款达成的民事调解书（2015）涉民初字第02284号，协议内容为：一、刘某2于2016年1月1日前偿还原告王某1借款50万元，并给付原告王某1从2015年9月2日至付清之日止的利息，按月息2%计算。二、刘某2自愿用饲养的800只羊对上述借款本金和利息提供担保。三、其他事项互不追究。
（4）诚信宜尔康食品有限责任公司出具的郭风太没有处置涉县金信牧业有限公司财产权的书面证明；
（5）金信牧业有限公司工商登记资料复印件一份，证实金信牧业有限公司设立情况；
（6）被告人郭风太户籍证明，证明该被告人已达刑事责任年龄。
（7）退赃收到条及协议。证明郭风太已还款6万元。
2.证人证言
证人王某2证言证实：2015年1月份郭风太从王某1那借款人民币50万元买羊，但是王某1那钱不够，就从其这借了人民币14万元，凑够人民币50万给了郭风太，郭风太说一个月以内还钱，期间催要了多次，郭风太一直找借口没有还钱的意思，到了今年4月份的时候，其和王某1又去找他要钱，郭风太还是拿不出钱来，其和王某1与郭风太就签订了一份协议，协议内容是“5月份给20万元，6月份给20万，7月份给10万元”。协议签订了以后郭风太还是没还钱。2015年8月份王某1就决定到法院起诉郭风太，郭风太得知消息后没几天找到王某1说：“你们不要起诉，我把羊转卖给刘某2，让刘某2替我还”。后来刘某2找王某1问郭风太借他钱的事情，王某1说是有这个事。刘某2说不用起诉了，他替郭风太还钱。2015年9月2日郭风太以人民币53万元价格将800只羊转卖给了刘某2，还签订了刘某2替郭风太还款人民币50万元的还款协议，当天刘某2就给了郭风太现金3万元。签订协议后到2015年11月，刘某2一直没有还款，王某1就起诉了刘某2，11月13日经法院调解，刘某2把人民币50万元现金还了其和王某1。过了几天，其和王某1，刘某2一起到鸡鸣铺金信牧业有限公司羊场看羊，一看少了500只羊，金信牧业公司的职工说羊不是郭风太的，是秦某的，郭风太只是金信牧业公司的管理人，这才发现被骗了。发现被骗后，其和王某1、刘某2给郭风太联系，结果至今也没有联系上。
证人刘某1证言证实：2015年8月份刘某2找到其，说他买了些羊，想让其估算一下他的羊值多少钱，就带着其到涉县鸡鸣铺回边一个公司看羊，羊都是小尾寒羊，总共八百只。大概估算了一下，当时能卖人民币六十万块钱，再养一段时间能卖到人民币八十多万元。给刘某2看了羊没过多长时间，刘某2找到其，说是他给郭风太达成卖羊协议了，让其做个见证人。
证人王某1证言证实：2015年2月份郭风太找其借50万元钱购买羊，当时打了一张借条，说是一个月之内还钱，3月底其去找郭风太要钱，郭风太说“羊在那放着呢，我在浙江有仓库几千平米，价值几千万，还有一个商铺也价值几百万，重庆还有一套房子，我还差你这个钱吗？6月份仓库到租期，就能收钱了，到时候就能还你钱了”。这期间其也多次找郭风太要过钱，但没有强要过，一直到6月份，郭风太说他要卖羊了，之后就签了一份协议，分三个月依次还清，但这三个月期间郭风太一直没有履行过协议，8月份的时候其决定去法院起诉郭风太，郭风太得知消息后，找到其说：“我要把羊转卖给刘某2，让刘某2替我还”。后来刘某2找到其询问羊的事，其就给刘某2说了情况，随后三方达成一致意见，9月2日在刘某2门市签订了还款协议和买卖羊合同。刘某2欠的钱其通过法院调解，50万元全部还清。郭风太是以个人名义借的，给其打的欠条也是郭风太个人。刘某2替郭风太还了钱后，郭风太就跑了，手机也打不通了，也不知道去哪了。之后其去过鸡鸣铺村交警队附近的金信牧业有限公司，员工说羊不是郭风太的，是秦某的，这才意识到郭风太借其的50万元，也是骗其的。
证人秦某证言证实：2013年其聘请郭风太来其公司，其公司名称是邯郸市诚信宜尔康有限公司，2013年8、9月份其公司在邯郸商业银行贷款购买了1300只羊，购买的羊是由郭风太负责管理的，郭风太是其公司的管理人员，他无权处理公司的财产。法人是郭风太，其全资注册诚信宜维尔有限公司，由诚信宜维尔有限公司贷款三百万元又注册金信牧业有限公司，郭风太也是其聘用的金信牧业有限公司的管理人员，这两个公司全是其出资注册的，和郭风太没有任何关系。原来总共有1300多只羊，郭风太说羊卖掉了，但是钱没有收回来。
3.被害人陈述
被害人刘某2陈述证实：其和郭风太是2014年认识的，跟其有生意上的往来，其在涉县滨河市场做建材生意，今年8月28日上午10点多，郭风太到店找其，说他自己买羊做生意欠了王某1人民币五十万元钱，王某1准备起诉他，他自己有八百只羊，价值人民币八十万元，如果起诉了的话，只能拍卖人民币五十万元，与其让法院拍卖了，不如让自己人挣了这个钱。让其替他把五十万元还了王某1，羊卖了以后超出五十万的部分，其多得点，郭风太少点，怎么也能让其挣个一二十万。当时其对羊的市场不太了解。其就给王某1打电话，问王某1郭风太是不是欠着他人民币五十万元，王某1说是，已经把所有材料给了法院了，还没有立案。其确认这个事以后，就带着一个懂羊行情的人到郭风太养羊的地方金信牧业公司，看了一下，确实有八百只羊，那个人说现在这个羊大概值人民币六十万元，每只八十斤左右，羊养到一百二十斤才是出售的最佳时期，到时候这些羊就能卖人民币八十多万元。后来其就找了王某1两次，给王某1沟通，说其替郭风太还钱，两个月之内还清。其实当时也能给了王某1钱，当时其想，羊再养两个月就达到出售的标准，八百只羊能卖人民币八十来万，其也能挣个一二十万了。王某1同意了，并且签订了协议，其还给王某1打了个欠条。9月2日，其也和郭风太达成了协议，郭风太以人民币五十三万元价格把八百只羊卖给其，郭风太急需钱，其当场就转给他人民币三万元。协议内容是其替郭风太还人民币五十万元。郭风太说他替其养羊，场地加饲料每天需要两千元钱，到9月10日，其付了郭风太一万六千元。9月20日左右由于其别的生意用钱，资金比较紧张，其找到郭风太，给他说可以把养大的羊陆续卖掉，让郭风太从养羊的钱里扣除，郭风太说“这样挣得钱少，你现在资金紧张，养羊的钱我先给你垫上，最后羊全卖了，能卖个好价钱，到时候你再给我钱”。后来其想，当时郭风太也没钱，为什么给其养羊，就是因为陆续卖羊，他就骗不了其更多钱了。一直到11月十几号左右，其没有给王某1钱，王某1就到法院起诉了其，经过法院调解，其就把人民币五十万元现金直接给了王某1。给了王某1钱后，其就通知郭风太要把羊卖了，郭风太说他找人卖。11月中旬有天早上，其去羊场看，一看少了五百只羊，其就找不见郭风太了，打电话手机也关机，原来是24小时都开机。其就想赶紧把剩下的300只羊卖掉，就去联系买主，第二天其去羊场，羊没有了。一打听，金信牧业公司的人说羊根本不是郭风太的，是金信牧业公司的，其才知道上当受骗了。经其后来打听确认，郭风太确实是金信牧业公司的法人，但是羊不是郭风太的，是秦某的，郭风太就是骗了其人民币五十万。
4.被告人的供述与辩解
被告人郭风太于2015年4月21日、24日、26日供述主要证实：去年上半年，其借了王某1人民币五十万元用以企业周转，到期没有还上，王某1催其要了好几次，说要到法院起诉，其怕王某1起诉，2015年8月份，其找到刘某2，说其欠了王某1人民币五十万元钱，现在还不上，怕王某1起诉，其现在有八百羊市场价值人民币七、八十万元，就让刘某2先替其还上，羊卖了的钱，超出人民币五十万的部分两个人分。过了几天，其和刘某2达成了一份协议，协议内容是刘某2替其还王某1人民币五十万元，其以人民币五十三万元价格把其的八百只羊卖给刘某2。当时刘某2当场就付给其人民币三万元钱，因为刘某2没有养殖场，其就先替刘某2养着，每天饲料费需要人民币两千元，大约一个星期后，刘某2又给了其人民币一万六千元。2015年11月份刘某2拿着一份法院的协议找到其，说王某1把他起诉到法院了，经过法院调解，他把五十万元给了王某1，刘某2说让其赶紧把羊卖掉，后来其卖了两百多只羊，大约卖了人民币十六万左右，用这钱买了草料。其又在浙江义乌卖了两百多只羊，剩下的都被董事长秦某拉走了。在浙江义乌卖了人民币二十多万，一部分付了其以前承包选厂的电费和银行的利息，还有一些用于厂里的其他开资。公司是其和秦某合资开的，其占百分之四十股份，其是公司的法人代表，秦某让其负责管理工作。钱是秦某出资注册的。八百只羊是金信牧业公司出资购买的。……其认为其是金信牧业有限公司的法人代表，一直负责管理经营，有权处置公司产品销售。刘某2让其把羊卖掉，还他钱。其当时把羊卖掉后，把钱用到别的地方，当时公司效益不好，要账的人多，其就到外地躲起来了。其骗了刘某2，卖羊的钱没给过刘某2，全部自己花了。其没有权利把八百只羊卖给刘某2。卖羊应该向董事会汇报，通过董事会研究才能做决定。其怕别人给其要钱，就躲出去了，一直就没有回来过，手机也换号了，不让别人找到自己。
5.辨认笔录
2015年12月29日被害人刘某2辨认被告人郭风太笔录一份。
以上证据均经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告人郭风太以金信牧业公司法定代表人的身份将公司所有的八百只羊卖与他人，用以抵销其个人50万元的债务后，又与他人签订委托饲养合同，在履行合同过程中，收取他人46000元饲料款，饲养两个月后，擅自处理饲养物，所得款项占为己有并逃匿，导致他人直接财产损失54万余元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，公诉机关指控诈骗罪的罪名欠妥，本院不予以确认。鉴于案发后被告人郭风太退还被害人6万元，可酌定从轻处罚。关于辩护人辩称本案系郭风太代刘某2保管羊期间，非法占有刘某2财物，属侵占罪，经查，被告人郭风太并非将代为保管的财物拒不返还，而是在履行饲养合同过程中，采取秘密手段将占有他人财物进行处分后逃匿，其行为符合合同诈骗罪的构成要求，辩护意见不予采信。辩称犯罪数额应扣除刘某2欠郭风太74000元的保管费，因其主管上没有依法履行合同的意思，客观上没有实际履行合同，故对该辩护意见不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十五条、第五十六条之规定，判决如下：
被告人郭风太犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元，剥夺政治权利二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2016年4月19日起至2026年4月18日止，罚金限判决生效后三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向邯郸市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 卢志平
审判员 江学宾
审判员 李红高
二〇一六年十一月二十四日
书记员 江泽鑫