广东省广州市增城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗增法刑初字第474号
公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。
被告人周某，居民，户籍地址广东省汕尾市城区。因本案于2014年10月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。
辩护人李剑锋，广东杰信律师事务所律师。
被告人汤某，绰号“大头螺”，农民，户籍地址广东省广州市增城区。曾因犯贷款诈骗罪于2003年8月6日被本院判处有期徒刑五年六个月，2007年9月15日刑满释放。因本案于2014年10月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。
辩护人徐叔宝，广东增泰律师事务所律师。
广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2015]318号起诉书指控被告人周某、汤某犯赌博罪，于2015年4月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员邝军坤出庭支持公诉，被告人周某、汤某，辩护人李剑锋、徐叔宝到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省广州市增城区人民检察院指控，2013年8月至2014年10月，被告人周某伙同被告人汤某一起出资购买捕鱼游戏机（经鉴定，该游戏机为具有6个机位的赌博游戏机），擅自放置于汤某位于广州市增城区荔城街城丰村新汤路9号二楼，以组织赌博活动从中牟利人民币44655.4元。2014年10月19日23时许，被告人周某、汤某被广州市公安局增城分局民警当场抓获，现场缴获赌资人民币8500元以及赌博记账账本6本，同时在现场查获一批毒品（1、白色晶体7包，净重6.62克，检出甲基苯丙胺成分；2、白色晶体1包，净重0.95克，检出甲基苯丙胺成分；3、白色粉末1包，净重0.5克，检出甲基苯丙胺成分；4、白色晶体1包，净重0.14克，检出甲基苯丙胺成分；5、白色粉晶体1包，净重0.18克，检出甲基苯丙胺成分；6、白色粉晶体2包，净重0.47克，检出甲基苯丙胺成分；7、白色粉末1包，净重0.13克，检出甲基苯丙胺成分；8、红色药片1包，净重2.68克，未检出毒品成分；9、黑色植物1包，净重0.01克，检出甲基苯丙胺成分；10、红色粉末1包，净重0.01克，检出甲基苯丙胺成分；11、浅褐色粉末1包，净重0.49克，检出甲基苯丙胺成分；12、浅红色晶体1包，净重0.42克，检出甲基苯丙胺成分；13、红包药丸1包，净重0.79克，未检出毒品成分；14、红色粉末1包，净重0.01克，检出甲基苯丙胺成分；15、红色固体1包，净重0.19克，检出甲基苯丙胺成分；16、白色粉晶体1包，净重0.79克，检出甲基苯丙胺成分；17、白色粉末1包，净重0.12克，检出甲基苯丙胺成分；附着在塑料袋内壁上的少量黑色颗粒1份，检出甲基苯丙胺成分；附着在塑料袋内壁上的少量黄色糊状物1份，检出海洛因成分）。其中白色晶体7包（净重6.62克，检出甲基苯丙胺成分）属于被告人周某向他人所购买而持有。
庭审中，公诉机关向法庭出示了证人证言、现场勘查笔录和现场照片、被告人供述等证据证实指控的事实。公诉机关认为，被告人周某、汤某的行为已构成赌博罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，判处刑罚，并建议对被告人周某、汤某在有期徒刑十个月至一年六个月的幅度量刑，并处罚金。
被告人周某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，承认控罪。
其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人周某是初犯、偶犯；2、被告人周某归案后认罪态度好；3、建议对被告人周某判处七个月以下有期徒刑。
被告人汤某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，承认控罪。
其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人汤某在共同犯罪中起次要作用，应认定从犯；2、被告人汤某归案后能如实供述自己的罪行。
经审理查明：2013年8月至2014年10月，被告人周某伙同被告人汤某一起出资购买捕鱼游戏机（经鉴定，该游戏机为具有6个机位的赌博游戏机），擅自放置于汤某位于广州市增城区荔城街城丰村新汤路9号二楼，组织赌博活动，从中牟利人民币44655.4元。2014年10月19日23时许，被告人周某、汤某被广州市公安局增城分局民警当场抓获，现场缴获赌资人民币8500元以及赌博记账账本6本。同时在现场查获一批毒品，其中白色晶体7包（净重6.62克，检出甲基苯丙胺成分）属于被告人周某向他人所购买而持有。
上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表；2、抓获经过；3、被告人周某、汤某的户籍材料；4、现场勘验笔录、现场图及现场照片；5、搜查笔录、扣押清单；6、（增）公（治）机认定字[2014]第012号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定意见书；7、毒品疑似物称量记录；8、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字[2014]3788号化验检验报告；9、账本6本；10、现场检测报告书；11、（2003）增法刑初字第486号刑事判决书及释放证明书；12、证人曾某的证言；13、证人刘某丙的证言以及其辨认被告人周某、汤某的辨认笔录、照片；14、被告人周某的供述及其辨认被告人汤某的辨认笔录、照片，指认作案现场、赌具、赌资、账本、毒品照片；15、汤某的供述及其指认作案现场、赌具的照片。
本院认为，被告人周某、汤某无视国家法律，提供赌博场所，设置赌博机组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人周某、汤某犯赌博罪不当，理由是：被告人周某、汤某提供具有赌博功能的电子游戏机组织赌博活动，并从中牟利人民币44655.4元，该行为应当认定为开场赌场罪。公诉机关提请本院处理的账本，由于是本案证据，故本院不作处理。关于辩护人提出被告人汤某是从犯的辩护意见，经查，被告人汤某出资购买赌博游戏机，并提供场所聚众赌博，并非从犯，故该辩护意见据理不足，本院不予采纳。但在共同犯罪中汤某的作用相对周某稍小，在量刑时酌情从轻处罚。辩护人提出被告人汤某有坦白情节的辩护意见有理，本院予以采纳。被告人周某的辩护人提出周某属初犯、偶犯、认罪态度好的辩护意见均有理，本院予以采纳。被告人周某有吸毒劣迹并非法持有毒品甲基苯丙胺6.62克，故在量刑时予以酌情从重处罚。被告人汤某有前科和吸毒劣迹，酌情从重处罚。被告人周某归案后能如实供述其罪行，依法可从轻处罚。被告人汤某当庭认罪，酌情从轻处罚。公诉机关提出对被告人周某的量刑建议与被告人的罪责刑相适应，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院、最高人民法检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（四）项、第三条、第六条，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月19日起至2015年10月18日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
二、被告人汤某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月19日起至2015年8月18日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
三、缴获的赌资人民币8500元，予以没收、上缴国库；缴获的赌博工具游戏机一台、毒品一批（详见扣押清单），予以没收、销毁（由广州市公安局增城区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈艾菁
人民陪审员 刘容清
人民陪审员 廖金晖
二〇一五年七月三十日
书 记 员 罗国保
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处罚金。