江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终11302号
上诉人（原审原告）：苏州市吴中建设有限公司,住所地江苏省苏州市吴中区越溪街道苏街111号611室。
法定代表人：宁健，总经理。
委托诉讼代理人：陈德荣，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：江苏沙湖科技发展有限公司,住所地江苏省苏州市工业园区汀兰巷183号。
法定代表人：赵悦，董事长。
委托诉讼代理人：张莉霞，江苏狮山律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王永明，江苏狮山律师事务所实习律师。
上诉人苏州市吴中建设有限公司因与被上诉人江苏沙湖科技发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服苏州工业园区人民法院（2015）园民初字第00860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
苏州市吴中建设有限公司的上诉请求：请求撤销原判，改判被上诉人江苏沙湖科技发展有限公司支付2170883.81元。事实与理由：1、根据我方提供的《最终造价协议》，材料价差并不包含在最终造价中，具体的差价金额由双方另行商议。因双方对差价金额存在争议，故我方提起本案诉讼，并在一审中通过鉴定方式确定差价为2170883.81元，该款项应当由江苏沙湖科技发展有限公司支付。2、2010年5月20日双方签订的协议书仅是将120万元提前一个月支付，将130万元提前一至三个月支付，并非对材料涨价的补救措施。2014年5月30日和2014年6月12日的协议书只涉及工程尾款和工程质量，同样不涉及材差补偿问题。3、涉案工程施工中存在高温、多雨等不利天气因素，导致工期延误半年多，我公司并不存在拖延工期的违约行为。
江苏沙湖科技发展有限公司辩称：双方在《建设工程施工合同》中约定采用固定总价方式，所使用的材料设备若市场价格下降，发包人不扣减合同价，若市场价格上涨也不增加合同价，因此我公司不需要补偿对方人工和材料差价。2012年7月11日最终造价协议中“另行商议”的约定，并非是指对材差金额的商议，事实上我公司并不同意支付该款项。上诉人苏州市吴中建设有限公司在本案中的诉讼请求缺乏合同依据，且已经超过诉讼时效,不应当得到支持。我公司在材料价格上涨前向苏州市吴中建设有限公司提前预付了250万元用于其购买原材料，如果其专款专用则不会产生材差损失。苏州市吴中建设有限公司在施工过程中存在人员严重不足、工地管理混乱、多次分包转包、施工质量低下需要多次返工等情形，导致工期延误8个月，材差损失出现在其逾期施工期间，故不应当由我公司承担。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
苏州市吴中建设有限公司向一审法院起诉请求：判令原审被告支付其人工和材料差价2170883.81元。本案诉讼费用由原审被告承担。
原审法院经审理查明：2010年1月28日，双方当事人签订建设工程施工合同。合同约定江苏沙湖科技发展有限公司将位于苏州工业园区沙湖生态园东侧汀兰巷南83046号地块厂房研发中心（一期）土建、水电、桩基、室外工程等发包给苏州市吴中建设有限公司施工，建筑面积23847平方米。工程立项批准文号:苏州工业园区规划建设局20092549。承办范围：土建、水电、桩基、室外工程等，具体以施工图纸所含内容、招标文件、招标附件材料和招标答疑材料为准。开工日期为2010年3月1日（具体以发包人开工报告为准），竣工日期2010年10月26日，合同工期总日历天数为240天。合同价款中标价21002904.88元。合同价款3170万元。合同约定于小平担任总监理师，江苏沙湖科技发展有限公司委派陈建明担任工程负责人，项目经理为王海明。双方约定合同价款采用固定总价方式。双方约定合同价款的其他调节因素：工程总价=本合同总价3170万元+工程变更（1.增加工程，2.减少工程）+奖罚金额，其中工程变更中的有关设计变更以设计院出具的设计变更签证单为准，工程变更的其他内容以发包人指定人员出具的签证单为准。发包人在合同生效后一周内向承包人预付工程款120万元。关于固定总价，合同约定：工程中使用的材料及设备，若市场价格下降，发包人不扣减合同价；如果市场价格上涨，发包人亦不增加合同价。
2010年3月23日，苏州工业园区规划建设局就涉案工程颁发建筑工程施工许可证。同日，江苏沙湖科技发展有限公司向苏州市吴中建设有限公司出具开工报告。
2010年5月20日，苏州市吴中建设有限公司（乙方）与江苏沙湖科技发展有限公司（甲方）就2010年1月28日签订的建设工程施工合同签订补充协议。协议约定：1、鉴于目前，钢材等建材价格不断上涨，导致江苏沙湖科技发展有限公司研发中心建设成本提高。为了控制建设成本，一次性预定或购买好研发中心建设用钢材等建筑材料，甲方同意向乙方追加工程预付款合计130万元，并提前预付2010年6月工程进度款120万元，合计250万元。2、乙方保证将甲方本次提供的工程预付款用于订购研发中心建设用钢材，否则视为违约。乙方同意在甲方付给乙方2010年6月工程进度款中扣除120万元。乙方同意从2010年7月开始，在甲方支付乙方月工程进度款中每月扣除预付款130万元的25%，甲方第一次已付乙方工程预付款120万元的扣还方式仍按合同有关约定执行。3、今后不论什么情况，甲方不再提前支付工程款给乙方。最后工程款的结算仍严格按照合同中所约定的有关条款执行。本补充协议自双方签字盖章之日起生效。
2011年3月28日,苏州市吴中建设有限公司向江苏沙湖科技发展有限公司出具竣工报告。2011年6月2日，双方当事人及监理单位苏州东大建设监理有限公司、设计单位苏州市江南意造建筑设计有限公司共同在单位工程竣工验收证明书上盖章确认验收合格。
2012年7月11日，双方签订最终造价确定协议，协议内容为：1、双方一致同意按审计报告及有关规定，确定研发楼项目的土建、水电、消防最终造价为32092415元。（其中合同价3170元，经审计增加344315.45元，补人工差价及签证单价48100元）。2、江苏沙湖科技发展有限公司已按合同约定支付金额全额支付给苏州市吴中建设有限公司（32092415×80%=256739332元）。3、双方确定上述金额不包括施工过程中材料涨价部分。材料差价由双方另行商议。4、双方确定余款按照合同约定支付。5、未尽事宜另行商议。
2014年5月30日，双方再次协商确定尾款应付款为：1618502.25+57550-85978.73+400000=1990073.52元。说明：1、工程款总计32092415-江苏沙湖科技发展有限公司已付金额30473912.75=未付金额1618502.25元；2、另需支付铝合金款57550元；3、扣除江苏沙湖科技发展有限公司2014年1月27日支付汪明（钟星消防款）85978.73元；4、需支付外墙面增加工程款40万元。
2014年6月12日，双方签订协议，协议确定：苏州市吴中建设有限公司承建江苏沙湖科技发展有限公司公司研发中心大楼，该大楼于2011年6月2日竣工，交付江苏沙湖科技发展有限公司使用后，出现严重渗水、漏水、墙面开裂、外墙瓷砖脱落等严重质量问题，江苏沙湖科技发展有限公司经多次维修均未能改善上述状况，为此，双方就该房屋质量问题的相关事宜达成一致协议：1、苏州市吴中建设有限公司同意一次性补偿江苏沙湖科技发展有限公司人民币102万元；2、本协议签订前，双方已进行对账确认：江苏沙湖科技发展有限公司尚未支付的工程款包括未到期的质保金；3、双方确认第2条的工程款，扣除第1条的补偿款102万元，剩余的款项由江苏沙湖科技发展有限公司于本协议签订后的十日内一次性支付给苏州市吴中建设有限公司；4、苏州市吴中建设有限公司对江苏沙湖科技发展有限公司补偿后，江苏沙湖科技发展有限公司不再追究苏州市吴中建设有限公司工程质量问题的违约责任，苏州市吴中建设有限公司也不再对该房屋承担维修责任；5、本协议自双方签字盖章之日起生效。
诉讼中，原审法院依苏州市吴中建设有限公司申请对涉案工程的人工和材料差价委托苏州建维工程项目管理有限公司进行鉴定。鉴定结论为：土建（人工补差）金额为465103.46元，土建（材料补差）金额为1434188.19元，安装费用为271592.16元，合计2170883.81元。
以上事实，由苏州市吴中建设有限公司提交的建设工程施工合同、工程竣工报告、竣工验收证明书、最终造价协议、协议、材料人工费差价结算、鉴定报告、当事人陈述以及庭审笔录等予以证实。
原审法院认为：双方当事人之间签订的建设工程施工合同系其真实意思表示，不违反法律规定，应为真实有效。双方应当按照合同约定履行义务。合同约定合同价款采用固定总价方式确定，合同价款在工程变更、奖罚金额之外，不作调整。虽然双方签订的“最终造价协议”金额中注明，不包括施工过程中材料涨价部分，材料差价由双方另行商议，但该约定并没有明确约定江苏沙湖科技发展有限公司应当支付苏州市吴中建设有限公司材料差价，只是记明材料差价不包括在内。该内容既可以理解为材料差价应当支付，支付金额由双方另行商议；也可以理解为材料差价是否应当支付以及支付金额由双方另行商议；根据合同价款采用固定总价方式确定的合同约定，故苏州市吴中建设有限公司依据“最终造价协议”主张材料差价应当由江苏沙湖科技发展有限公司支付，苏州市吴中建设有限公司应当承担举证责任。根据证据规则规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，苏州市吴中建设有限公司未就材料差价应当由江苏沙湖科技发展有限公司另行支付提交充分证据加以证明。另外，双方在2010年1月28日签订了建设工程施工合同之后，于2010年5月20日及时就材料价格上涨作出协商，双方约定江苏沙湖科技发展有限公司提前预付250万元，专门用于订购建材，材料价格上涨，不得挪作他用。这表明双方就建材价格上涨已经采取相应的应对措施。其次，双方在2012年7月11日最终造价协议中就材料涨价另外协商作出约定，但苏州市吴中建设有限公司至法庭辩论终结前并未提交证据证明，双方除了2014年5月30日支付尾款数额协议，以及2014年6月12日就房屋质量问题所达成的补偿协议之外，双方还就材料差价进行过协商并达成书面协议；而且2014年5月30日双方就建设尾款达成协议，双方明确系“尾款”，故应当视为双方就工程尾款再次结算，该次结算应为当事人对工程价款作出最终的结算；而且双方于2014年6月12日就房屋质量问题达成协议，该协议并未提及材料差价；而且合同约定2010年3月1日，2010年10月26日竣工，即使是江苏沙湖科技发展有限公司于2010年3月23日才签发开工令，竣工日期顺延，2010年11月18日工程应当竣工，2011年3月28日苏州市吴中建设有限公司才申请竣工，苏州市吴中建设有限公司系拖延工期。综上事实和理由，苏州市吴中建设有限公司要求江苏沙湖科技发展有限公司再行支付材料差价的诉讼请求，既无事实依据，又不符情理，故苏州市吴中建设有限公司要求江苏沙湖科技发展有限公司再行支付人工和材料差价的诉讼请求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：
驳回苏州市吴中建设有限公司的诉讼请求。
案件受理费37472元、保全费5000元、鉴定费30671元，共计73143元，由苏州市吴中建设有限公司承担。
二审查明事实与原审查明的事实一致。
本院认为：本案中双方当事人签订的建设工程施工合同及其补充协议合法有效,在当事人之间具有法律约束力。涉案工程已经竣工验收合格，双方就合同范围内的工程款也已经结算完毕，现上诉人苏州市吴中建设有限公司要求被上诉人江苏沙湖科技发展有限公司额外支付其人工和材料差价2170883.81元，本院认为依据并不充分，具体理由如下：第一，双方在合同中约定采用固定总价方式，工程中使用的材料及设备，若市场价格下降，发包人不扣减合同价，若市场价格上涨，发包人亦不增加合同价。前述约定表明双方在确定工程价款时已经充分考虑到材料设备等市场价格波动所产生的风险，并自愿承担。第二，由于施工过程中出现钢材价格上涨等情况，双方于2010年5月20日签订了补充协议（1），由江苏沙湖科技发展有限公司提前支付工程进度款250万元，由苏州市吴中建设有限公司专款专用预定和购买建筑材料，该补充协议已经实际履行完毕，足以弥补建材价格上涨给施工方带来的不利影响。第三，上诉人苏州市吴中建设有限公司存在逾期施工的违约行为，其主张延误工期是恶劣天气引起的，但是并无证据证明。逾期施工期间发生的人工及材料价格上涨，系其自身因素所导致，与被上诉人江苏沙湖科技发展有限公司无关，不应当由对方承担。第四，双方当事人在2012年7月11日的最终造价协议中虽然有“材料差价由甲乙双方另行商议”的条款，但是该约定内容并不明确，双方理解上存在歧义，承发包双方在结算工程尾款时也未涉及该款项，均说明两者未就此达成一致意见。在建设工程施工合同对此有明确相反约定的情况下，仍应当遵从协议确定双方的权利义务。基于以上几点，本院认为苏州市吴中建设有限公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，二审依法予以驳回。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费37472元，由上诉人苏州市吴中建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵东
审判员 顾平
审判员 陈斌
二〇一八年三月九日
书记员 孙贞