徐州市铜山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0312民初3240号
原告万乐义（又名万凤伟），男，1982年4月21日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区。
委托诉讼代理人张娟，安徽拂晓律师事务所律师。
委托诉讼代理人张怀州，安徽拂晓律师事务所律师。
被告赵治领，男，1990年8月10日出生，汉族，农民，住徐州市铜山区。
委托诉讼代理人尹剑，江苏非圆律师事务所律师。
委托诉讼代理人王云华、刘忠清（2016年12月22日，被告赵治领解除与其委托代理合同，撤回对其代理权），徐州市铜山区茅村法律服务所法律工作者。
被告张乐，男，1992年4月14日出生，汉族，农民，住徐州市铜山区。
委托诉讼代理人张超，徐州市铜山区同人法律服务所法律工作者。
被告张铁柱（又名张享乐），男，1986年5月14日出生，汉族，农民，住徐州市铜山区。
原告万乐义诉被告赵治领、张乐、张铁柱人身损害赔偿纠纷一案，本院于2016年4月11日立案受理后，先依法适用简易程序公开进行了审理，后因案情复杂转为普通程序公开开庭进行了审理。原告万乐义及其委托诉讼代理人张娟、被告赵治领及其委托代理人尹剑、被告张乐及其委托诉讼代理人张超到庭参加诉讼。被告张铁柱经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告万乐义向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、假肢费、被扶养人生活费合计954456.45元；2、被告负担诉讼费用。事实和理由：被告张铁柱在徐州市铜山区房村镇小海家西山，非法开采山石出售。被告张铁柱以每天1500元的租金租赁被告赵治领大宇300挖机在山上作业，被告赵治领雇佣被告张乐为大宇300挖机的司机，每月支付张乐5000元的工资。2015年12月19日，被告张乐驾驶大宇300挖机在铜山区房村镇小海家西山作业，在倒车时疏于观察，将在现场拉石头的原告右腿轧断（已截肢）。经鉴定，原告的伤情构成重伤二级，伤残等级约为五级（以实际鉴定为依据）。原告在徐州仁慈医院住院治疗32天，支付医疗费21320.7元。原告又在徐州仁慈辅助器具有限公司装配普通适用型小腿假肢，装配矫正期为60天，价格为人民币4万元，该假肢使用寿命约3—5年，每年保养维护费为该假肢款的8%，以后装配训练期约为30天，装配期间陪护一人，食宿费每人每天40元，配置假肢的使用年限为当地人均寿命。由于被告张乐的行为给原告身体造成重伤的伤害且五级伤残的严重后果，并又给原告精神上造成严重的伤害，故应赔偿原告医疗费等各项费用。被告张乐作为被告赵治领的雇员，被告张乐在工作过程中造成原告身体损害的，被告赵治领作为雇主应当向原告承担赔偿责任。被告张铁柱非法开采山石，在现场没有设置安全防护措施，致使原告身体受到伤害，故应对原告承担赔偿责任。
被告赵治领辩称，关于本案的法律适用问题应优先适用《侵权责任法》第34、35、49条，不应适用《人损解释》。原告本人有过错，原告是在具有安全隐患（无安全防护措施）的情况下进入施工场地，靠近正在作业的挖掘机附近（即危险区域），而且明知被告张铁柱是非法开采山石，仍然在夜间运输石子，具有较大过错。被告张乐作为挖掘机操作手有过错，已经被（2016）苏0312刑初734号刑事判决书认定为过失致人重伤罪，理由是其没有做到仔细观察、确保安全，致事故发生，其行为是疏忽大意的过失。被告张铁柱作为挖掘机的租赁方，现场未提供照明，直接指挥被告张乐作业，且施工地点无安全提示，系非法开采，强令司机关灯作业，避免被查，被告张铁柱应当对被告张乐的行为承担连带责任。被告赵治领在本案中无过错，不承担责任。因为被告赵治领将车辆租赁交付被告张铁柱后就对车辆失去管理，应由实际指挥的张铁柱承担责任。
被告张乐辩称，被告张乐是被告赵治领雇佣的挖掘机司机，每月工资5000元由被告赵治领给付，根据法律、司法解释的规定雇员在从事雇佣活动中致人损害的应由雇主即被告赵治领承担赔偿责任。原告本人有过错，挖掘机不同于一般的工程机械，有其特定的视觉盲区，原告在事故发生时处于视觉盲区，加之夜间施工，被告张乐在操作挖掘机后退的过程中碰到原告，故被告张乐不具有主观故意和重大过失，不应承担赔偿责任。况且，原告本人就是运输石块的，理应知道在挖掘机的操作范围内不能停留。故原告本人有过错，应承担一定的责任。另外，原告诉请的护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费计算标准有错误，请法院查明事实计算。关于原告假肢费用不明确，应根据鉴定结果和实际发生的费用作为计算依据。
被告张铁柱未作答辩。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，同时对以下事实予以确认：2015年12月19日5时左右，在徐州市铜山区房村镇小海家村西边山上，三台挖掘机正在作业，发动机的轰鸣声较大，作业内容为开采、敲碎、装载石头，另有四台运输石头的车辆驾驶员在现场等待装载、购买石头，现场仅有挖掘机自带车灯和手电筒的照明，无其他灯光照明。被告张乐（有相应的驾驶资质）作为挖掘机驾驶员负责将石头装载进现场等待运输的车辆上，待到原告万乐义驾驶的车辆需要装载时，原告万乐义试图上前与被告张乐沟通时，被告张乐操作的挖掘机为有利继续装载石头，没有仔细观察周围情况，就突然向后倒车，挖掘机履带将原告右腿轧断。
被告张乐驾驶的挖掘机所有权人系被告赵治领，其与被告张铁柱签订了“租赁”合同，合同约定：被告张铁柱（又名张享乐）租赁被告赵治领挖掘机一台，由被告赵治领提供挖掘机操作手，租赁费1500元每天，挖掘机作业所需燃油由被告张铁柱提供，租赁期间挖掘机、驾驶员一切安全责任由被告张铁柱负责，因挖掘机、驾驶员被查扣产生的费用由被告张铁柱负责。被告张铁柱系非法开采、出售山上的石头，未取得任何开采手续，现场也未提供灯光照明，开采、出售均在晚上进行。
被告张乐系被告赵治领雇佣的驾驶员，负责挖掘机的作业，每月工资5000元。被告张乐是在被告赵治领要求下与被告赵治领一同到达施工工地的，并告诉被告张乐听从被告张铁柱的指挥。事故发生时，被告张铁柱不在现场。被告张乐因过失致人重伤罪被判处十个月有期徒刑，缓刑一年，为取得原告的谅解，在判刑前被告张乐额外补偿原告万乐义10万元。
原告受伤后被送往徐州仁慈医院住院治疗32天，期间行右踝清创小腿中下段截肢术，支付医疗费21452.7元，并于2016年3月23日在徐州仁慈辅助器具有限公司安装小腿假肢费用为4万元。经鉴定，原告的伤情构成六级残疾、误工期为120日、营养期为60日、护理期为120日，支付鉴定费1300元。另外，关于原告安装残疾辅助器具的配置意见，经江苏省伤残人康复中心鉴定，出具意见如下：为确保原告的安全，尽量弥补因截肢给原告生活造成的影响，恢复部分生活自理能力即保证站立时的稳定性，需配置普通适用型特殊装置小腿假肢，价格为26250元，假肢使用年限为四年，每年维修费为产品总造价的5%，初次安装假肢需住院康复训练30天，康复训练住宿费为60元每天，康复训练期间需要陪护一人，原告配置假肢的使用年限为当地人平均寿命。
原告与张金花育有女儿万嘉慧（2005年4月5日出生）和儿子万俊熙（2009年8月8日出生）。原告父亲万帮启出生于1942年5月10日，母亲海翠英出生于1947年6月16日，原告父母亲共生育子女四人。
本院认为，原告系被侵权人，被告张乐是直接侵权人，被告赵治领系即雇主，被告赵治领与被告张铁柱之间存在“租赁”关系。但是，被告赵治领与被告张铁柱之间是否符合“租赁”合同关系，可以从租赁合同的本质要义予以明晰，租赁合同的实质是租赁人因对出租人之“物”的使用获益而向出租人给付租金的合同，因为挖掘机操作手也是被告赵治领提供，故并非租赁合同关系，类似于承揽合同关系，虽然劳动成果并没有明显的“有体物”，但是被告赵治领安排被告张乐听从被告张铁柱的安排，完成装载一定石头的工作量，而获得合同对价，虽然约定是按日计价，但是并不影响合同性质，故被告赵治领与被告张铁柱之间的法律关系实质更接近承揽合同关系。关于原被告之间的过错，被告张乐作为取得挖掘机作业资格证的驾驶员应当知晓安全操作规范，但是在作业时未能尽到仔细观察、疏忽大意导致原告受伤，应对事故的发生承担主要责任。被告赵治领作为接受劳务的一方应对提供劳务者即被告张乐致他人损害承担赔偿责任，此乃所谓“替代责任”。因被告张乐经过专业培训却疏忽大意，未观察到挖掘机危险区有人，应认定为重大过失，与被告赵治领承担连带责任。被告张铁柱系非法开采石头，现场未提供灯光照明，也缺乏安全警戒措施，故对原告的损害也有一定的过错。原告万乐义作为运输石头的驾驶员，应当知晓挖掘机的安全距离，在没有把握的情况下，与被告张乐沟通，导致自己受伤，也有一定的过错。综上，本院认定被告赵治领应对原告的损害承担60%的赔偿责任，被告张乐对上述赔偿承担连带责任，被告张铁柱对原告的损害承担20%的赔偿责任。被告张乐已经补偿原告10万元，因系双方在刑事诉讼阶段达成，且双方一致同意不能抵偿民事诉讼的赔偿，故不能予以抵扣。
关于原告的损失，本院认定如下：
1、医疗费21452.7元，有病案资料和医疗费发票予以相互印证，本院予以认可。
2、住院伙食补助费，按照住院32天，每日50元计算，合计1600元。
3、营养费，按照营养期60天，每日34元计算，合计2040元。
4、误工费，按照江苏农村标准每日44.5元，计算120日，合计5340元。
5、护理费，按照护工标准80元每天，计算120天，合计9600元。
6、交通费，结合原告住院及到南京鉴定支出的交通费，本院酌定1000元。
7、残疾赔偿金，按照江苏农村标准每年16257元，计算20年，结合残疾等级为六级，即162570元。
8、被扶养人生活费，原告女儿应计算7年，原告儿子应计算11年，原告父亲应计算6年，原告母亲应计算11年，结合司法解释关于被扶养人有数人的，被告扶养人生活费不得超过农村居民人均年生活消费支出额，鉴于原告伤残级别，先计算前7年的费用为12883元每年乘以7年再乘以50%（残疾级别）即45090.5元，后四年为12883元每年乘以4年乘以四分之三（二分之一加四分之一，结合扶养人数）乘以50%，即19324.5元，合计64415元。被扶养人生活费应计入残疾赔偿金。
9、精神损害抚慰金，结合原告残疾等级，认定25000元。
10、关于残疾辅助器具费用，原告已经安装假肢，价格为4万元，因与后续鉴定的假肢及更换费用不一致，故不予采信；故原告初次安装和后续更换费用，根据徐州地区男性平均寿命，应计算10次，后期假肢费为26250元乘以10次，即262500元，每年维修费为产品价格的5%，计算四十年，即52500元，第一次更换假肢所需康复训练护理费为30天乘以80元2400元，住宿费用为60元每天乘以30天，1800元，合计319200元。
上述各项损失合计612217.7元，由被告赵治领承担367330.62元，被告张乐承担连带责任；被告张铁柱承担122443.54元。综上，依据《中华人民共和国侵权法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告赵治领于本判决生效后十日内偿还原告万乐义各项损失合计367330.62元。
二、被告张乐对上述债务承担连带责任。
三、被告张铁柱于本判决生效后十日内偿还原告万乐义各项损失合计122443.54元。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5510元、保全费1020元、鉴定费3300元，合计9830元，由被告赵治领负担5898元，被告张铁柱负担1966元，原告万乐义负担1966元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 王 雷
审 判 员 朱广伟
人民陪审员 赵庆杰
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 潘韵如