福建省福州市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鼓刑初字第883号
公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
被告人黄某，男，1962年3月20日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省闽侯县。2012年12月26日因涉嫌非法经营罪被福州市公安局刑事拘留，2013年1月10日转取保候审。
被告人黄某非法经营罪一案，由福州市鼓楼区人民检察院于2014年11月20日以＊检公刑诉（2014）＊号起诉书，向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审理，依法组成合议庭，于2014年12月9日、2015年1月9日公开开庭审理了本案。福州市鼓楼区人民检察院指派检察员林峰出庭支持公诉。被告人黄某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
福州市鼓楼区人民检察院指控，1.2012年下半年起，被告人黄某多次从郑某（另案处理）处购进假烟，并向刘某（另案处理）销售牟利。自2012年下半年至12月间，被告人黄某共计向刘某销售假烟300条；
2.2012年12月25日晚，被告人黄某根据郑某的安排，在福州市台江区红星路红星新村附近接收郑某（另案处理）运来的750条假烟时被公安机关当场抓获；
3.2012年12月29日，福州市城北烟草专卖局在福州市晋安区国货路连潘新村＊座＊室杂物间内查获被告人黄某所有的假烟79.1条。
公诉机关认为：被告人黄某违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的专卖物品卷烟，扰乱市场秩序，非法经营假烟225820支，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。建议对被告人黄某在有期徒刑六个月至一年的幅度内处刑，并处罚金。
被告人黄某对公诉机关指控的事实供认不讳，但同时表示，其系帮郑某买烟的，每条赚一元钱。2012年12月25日晚，其并未向郑某要750条假烟，但如果750条都让他卖，他也会接收的。
经审理查明，1.2012年下半年起，被告人黄某多次从郑某（另案处理）处购进假烟，并向刘某（另案处理）销售牟利。自2012年下半年至12月间，被告人黄某共计向刘某销售假烟300条；
2.2012年12月25日晚，被告人黄某根据郑某的安排，在福州市台江区红星路红星新村附近接收郑某（另案处理）运来的750条假烟时被公安机关当场抓获；
3.2012年12月29日，福州市城北烟草专卖局在福州市晋安区国货路连潘新村＊座＊室杂物间内查获被告人黄某所有的假烟79.1条。
针对上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了公安机关在侦查阶段收集和调取的如下证据：
1.福州市公安局出具的扣押物品清单，福州市城北烟草专卖局出具的先行登记保存通知书，情况说明书等书证，证明：福州市城北烟草专卖局在黄某处扣押假烟750条，在福州市晋安区国货路连潘新村＊座＊室杂物间内查获假烟79.1条，查扣的上述卷烟扣押在案；
2.证人马某证言，证明：黄某租用其所有的福州市晋安区国货路连潘新村＊座＊室杂物间；
3.证人林某证言，证明：2012年12月25日晚上，其和郑某接完货后，将车开到福州市晋安区化工路的福兴停车场门口，卸了四件货在地上放着就走了，然后他们继续将剩下的货运送到台江区红星村，在卸货的时候被烟草专卖局的人查处了。收货的人为黄某，其共给黄某送过两次货，被抓当天要运10件烟给黄某；
4.证人刘某证言，证明其总计从黄某处购买了5次假烟，每次1件，每件65条，总计购买了325条，其从黄某处购买的都是假冒的低档香烟，每条以15元的价格购买；
5.同案犯蒋某的供述，证实2012年12月24日小陈通过大巴发送14件烟给她，她叫郑某去接货，郑某晚上去接货，并在他们约好的接货地点将4件假烟交给她。接到烟后，她叫郑某出来开车，然后去新锦江饭店去和她的下线黄某交易，在他们交易的时候被抓获了。剩下的10件烟郑某拉走了。她与郑某商量过了，剩下的10件烟由郑某自己处理，她不清楚；
6.被告人黄某供述和辩解：2012年12月25日，郑某打电话给他，说是有一批香烟叫他帮忙销售，卖完的钱再跟郑某结算，当晚7点多，郑某打电话给他约定地点，他的仓库地点是在台江区红星新村，一个公共厕所旁，郑某在电话里说9点左右有人会把货送到厕所旁等他。当晚9点多，郑某的哥哥郑某乘坐一辆面包车就到他仓库旁，他和郑某以及开车的司机林某三人将车上的十件卷烟往仓库搬，这时就被烟草的执法人员当场查获。当时被查扣的有南洋双喜（软）150条、红梅（软）225条、牡丹300条、七匹狼（古田）75条，共四个品种，共计750条。他从郑某那里有进过几次货，具体次数已经忘记了，以前郑某都是送1-2件卷烟到他仓库，每件75条，如果当晚郑某将10件卷烟都卖给他，他也会要。假烟是卖给刘某，具体数量大约两三百条，刘某会告诉他需要什么烟，他再告诉郑某；
7.同案犯郑某的供述和辩解，证明：郑某将其余的10件假烟运至福州市台江区红星路红星新村附近与黄某交易；
8.同案犯郑某的供述和辩解：2012年12月24日早上（8：30分左右）有人通知他说货到了。因他白天没车就约晚上再联系。晚饭时间他再接到电话时，对方说去福新投资区的八方顺丰物流接货，接到14件外包装为洁具的货后根据蒋某事先交代先卸4件到化工路附近的福兴停车场，之后由蒋某到那里将货拉走。之后，将剩下的10件货运到台江去给黄某，在与黄某交易时被抓获。他是直接和黄某联系的，他和黄某讲他有十件货，有七匹狼（古田）、红双喜（南洋）、牡丹、红梅这几种货，问黄某要不要，黄某说都要了；
9.福州市城北烟草专卖局出具的勘验、检查笔录，证明：福州市城北烟草专卖局在黄某处查扣到假烟；
10.福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告，福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价值确认书等鉴定意见，证明：被扣押到的假烟的价值，且均为假冒注册商标且伪劣卷烟；
11.福州市公安局出具的抓获经过、户籍证明等其它证据材料。
被告人对上述证据均无异议，且上述证据间相互关联、相互印证，证据具有真实性、合法性、有效性，可予以认定。
本院认为，被告人黄某违反国家规定，未经许可，经营国家专营、专卖的烟草制品，扰乱市场秩序，非法经营假烟225820支，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，已构成非法经营罪。被告人黄某如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人黄某归案后，如实供述自己的主要犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，故对被告人可以适用缓刑。本院依照依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款之的规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告人黄某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月缓刑一年，并处罚金人民币10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
二、扣押在公安机关的假冒伪劣卷烟予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王明亮
审 判 员 陈建忠
人民陪审员 张文秀
二〇一五年四月二十日
书 记 员 黄凌霄
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。