湖南省娄底市娄星区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）娄星民二初字第876号
原告彭凤勇。
委托代理人刘雄克，湖南宇能律师事务所律师。
被告涟源市第二建设工程公司。
住所地涟源市人民东路。
法定代表人肖灿文，该公司经理。
委托代理人胡凌云，湖南湘和律师事务所律师。
第三人梁伦瑞。
第三人谭永红。
原告彭凤勇诉被告涟源市第二建设工程公司（以下简称二建公司）、第三人谭永红、梁伦瑞借款合同纠纷一案，原告于2013年10月12日诉至本院，本院受理后，由审判员石婕担任审判长与代理审判员戴跃辉、人民陪审员李智杰组成合议庭，由书记员吴细宁担任庭审记录，于2014年4月25日公开开庭进行审理，原告的委托代理人刘雄克，被告二建公司的委托代理人胡凌云到庭参加诉讼。庭审中，被告对本院管辖权提出异议，合议庭认为被告未在答辩期内提出管辖异议，裁定驳回被告管辖异议申请。经第三人谭永红申请，本院依法追加谭永红、梁伦瑞为本案第三人参加诉讼，于2014年6月13日第二次公开开庭审理。原告彭凤勇及委托代理人刘雄克、被告二建公司的委托代理人胡凌云、第三人谭永红到庭参加诉讼，第三人梁伦瑞经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。
原告彭凤勇诉称，被告与涟源市风华工贸有限公司（以下简称风华工贸公司）于2012年1月8日签订《涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程承包合同》，约定被告为风华工贸公司承建包装袋车间和耐磨材料车间。合同签订后，被告因资金紧张，邀请原告投资。经协商，双方于2012年1月8日签订《涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程投资协议》，约定原告在被告与风华工贸公司签订工程承包合同后两天内预付工程合同定金80万元。投资期限为建设工程有效时间10个月。投资利润由被告支付所有工程款20%给原告。如被告收到原告投资款后，一个月未开工或开工后未按工程进度施工，则由被告在15日内退回原告所有投资款及赔偿损失20万元。协议签订后，原告按约将80万元支付给被告，并垫付部分工程款，但该工程中途停止施工，至今未恢复施工。因被告未按约向原告返还投资款及赔偿损失，故向人民法院提起诉讼，请求判令：1、解除原、被告签订的《涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程投资协议》；2、被告向原告返还投资款80万元及垫付工程款30.4万元，并赔偿损失20万元；3、本案的诉讼费用由被告承担。
原告彭凤勇为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据1、原告的身份证复印件，用于证明原告主体适格。
证据2、《涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程投资协议》复印件，用于证明原、被告双方签订投资协议，协议内容是双方的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定。
证据3、2012年1月13日的收款收据，用于证明被告收取原告80万元，用于被告承包风华工贸公司工程项目的定金。
证据4、领款条，用于证明原告按约代被告垫付工程款30.4万元。
被告二建公司辩称，原、被告签订的投资协议约定管辖法院为合同签订地人民法院管辖，该协议的签订地位涟源市，故娄星区人民法院对本案无管辖权。原告未经过其他合伙人同意就向人民法院提起诉讼不符合法律规定。原、被告系合伙关系，而不是投资关系，应共同承担该项目的盈亏。故原告起诉的理由和事实均不能成立，被告不需要承担责任。
被告二建公司为支持其辩称，向本院提交了如下证据：
证据1、《合伙投资协议》复印件，用于证明2012年1月8日，原告及第三人谭永红、梁伦瑞合伙投资涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程；实际投资80万元，原告占股50%，梁伦瑞占股30%，谭永红占股20%；该协议约定原告代表三名合伙人与被告签订投资协议。
证据2、《涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程投资协议》，用于证明2012年1月8日，原告代表三名合伙人与被告签订投资协议；三名合伙人向被告承包的涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程投资80万元；投资利润为：根据工程所有的结算工程款由被告支付20%给投资方。
证据3、《涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程承包合同》复印件，用于证明2012年1月8日，被告承包了风华工贸公司包装袋耐磨材料项目建设工程。
证据4、《关于风华工贸有限公司工程的补充协议》，用于证明2012年3月17日，被告与委托施工方刘某、曾某就所承包工程的施工事项签订协议，原告作为被告方代表参与谈判并在协议上签字。
证据5、《解除合同协议书补充协议》，用于证明因发包方风华工贸公司违约，2012年11月24日被告作为承包方与发包方签订补充协议，约定附条件解除合同；如发包方未如约支付工程款，仍按原合同执行；原告作为被告方的代表与发包方在该协议上签字。
证据6、湖南省涟源市人民法院（2013）涟民二初字第36号民事判决书，用于证明被告作为工程承包方于2012年元月9日将原告方投资的80万元定金支付给了发包方；在该建设工程项目履行过程中，被告按约进场施工，并完成了部分工程量，被告停工的原因是因为发包方违约造成的，被告没有过错，被告要求解除合同关系，赔偿损失的诉讼请求得到了法院的支持。
第三人谭永红述称，原告在未经得自己和梁伦瑞同意的情况下，起诉被告不符合法律规定。本案所涉项目停工，是发包方风华工贸公司违约造成的，被告没有过错，故自己不同意起诉被告。涟源市人民法院已经判决发包方风华工贸公司退回定金80万元，赔偿工程款及各项损失120万元，故应先与被告向风华工贸公司追讨债务，然后再就合伙事务进行清算。
第三人谭永红为支持其述称，向本院提交了如下证据：
证据1、《合伙投资协议》，用于证明2012年1月8日，原告及第三人谭永红、梁伦瑞合伙投资涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程；计划投资150万元，实际投资80万元，原告占股50%，梁伦瑞占股30%，谭永红占股20%；该协议约定原告代表合伙人与被告签订投资协议。
证据2、2012年3月23日的收条，用于证明第三人谭永红以肖灿文的名义向原告交纳投资款2万元。
证据3、2012年5月5日的收条，证明第三人谭永红以肖灿文的名义向原告交纳投资款2.9万元。
证据4、证人刘某、曾某出具的证明各1份及证人的身份证复印件，用于证明2013年2月7日，第三人委托肖灿文向原告交纳10万元。
证据5、肖灿文出具的证明及身份证复印件，用于证明第三人谭永红委托其向原告交纳涟源市风华工贸有限公司包装耐磨材料项目建设工程投资款，共计14.9万元。
第三人梁伦瑞向本院提交答辩状，也未提交任何证据。
被告二建公司对原告提交的证据经质证认为：对证据1、2、3、4的真实性无异议。
第三人谭永红对原告提交的证据的质证意见与被告二建公司的质证意见一致。
原告对被告二建公司提交的证据经质证认为：对证据1、2、3、4、5、6的真实性无异议。
第三人谭永红对被告二建公司提交的所有证据的真实性均无异议。
原告对第三人谭永红提交的证据经质证认为：对证据1、2、3、4的真实性无异议；对证据5的真实性有异议，认为第三人谭永红支付的4.9万元是投资款，而不属于80万元定金的一部分，10万元是肖灿文支付给原告的投资款。
被告二建公司对第三人谭永红提交的所有证据的真实性均无异议。
根据当事人的举证、质证，并结合民事诉讼证据规则的相关规定，本院对证据认定如下：因被告二建公司及第三人对原告提交的证据的真实性均无异议，本院对原告提交的所有证据予以认定；原告及第三人谭永红对被告提交的证据的真实性均无异议，本院对被告提交的所有证据予以认定；原告及被告二建公司对第三人谭永红提交的证据1、2、3、4的真实性无异议，本院对上述证据予以认定，第三人谭永红提交的证据5中证人无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院对该证据不予认定。
根据所采信的上述证据及当事人的法庭陈述，本院确认以下案件事实：
2012年1月8日，原告（合伙人甲）与第三人谭永红（合伙人乙）、梁伦瑞（合伙人丙）签订《合伙投资协议》，该协议约定：本着自愿、平等、协商一致的原则，现三方将合伙投资涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程有关事项等达成如下一致协议：一、合伙投资项目和范围：关于涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程建设的投资。二、合伙期限：从涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程动工开始一直到工程完工合格为止。三、出资额及方式：1、总投资150万元，甲方占股份50%，乙方占股份20%，丙方占股份30%。2、出资方式：（1）预付工程合同定金80万元，由甲、丙两方支付；（2）其余需要的投资款由甲、乙、丙三方按占用股份比例出资。四、盈余分配与债务负担，以所占股份为依据，按比例分配盈利，承担债务……注：彭凤勇与涟源市第二建设公司签订的投资协议是代表合伙人甲、乙、丙三方。同日，原告（乙方）与被告二建公司（甲方）签订《涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程投资协议》，该协议约定：现因甲方承包涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程需要乙方投资及结合工程的实际情况，为确保各方利益，经双方协商一致达成如下协议：一、投资项目工程涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程，工程造价约1200万元。二、投资项目资金预付工程合同定金80万元。三、投资资金支付方式及期限1、在甲方与涟源市风华工贸有限公司签订合同后两天之内预付工程合同定金80万元现金到位。2、投资整个期限为建设工程有效时间10个月。四、投资利润根据工程所有的结算工程款由甲方支付20%给乙方。五、投资资金收回及利润分配方式1、投资资金回收：甲方必须负责投资项目资金80万元在包装车间主体工程完成一层一半时退回40万元，在包装车间主体工程完成第一层后，退回余下的工程合同定金40万元。2、利润分配方式：工程队伍进场后，把包装车间的桩完成后，由甲方按工程进度结算工程款支付给乙方20%。工程队开工后，在涟源市风华工贸有限公司支付甲方每笔工程款时，由甲方向乙方代扣由投资方20%的工程款。六、特别约定1、甲方收到乙方投资项目资金后，如一个月未开工或开工后未按工程进度施工，则由甲方在15日内负责退回乙方所有投资款及20万元损失赔偿。2、工程队如在涟源市风华工贸有限公司约定工期内能按时、按质量完成工程，甲方奖励工程队8万元由乙方承担。3、工程队在施工过程中，如遇到经济困难时，由乙方出资帮助，但在甲方支付工程队的工程款时及时返还给乙方……八、争议解决方式凡因本合同的签订、履行、解除、终止引起的或与本合同有关的任何争议，甲、乙双方应通过友好协商解决，协商不成时双方可以向合同签订地人民法院诉讼解决……同日，被告二建公司又与风华工贸公司签订了《涟源市风华工贸有限公司包装袋耐磨材料项目建设工程承包合同》，双方就被告承包风华工贸公司包装袋耐磨材料项目建设工程等事项进行了约定。
2012年1月10日，原告往被告二建公司账号转账70万元；1月13日，被告向原告出具“今收到彭凤勇转公司账户柒拾万元，直接以公司名义交涟源风华工贸公司现金壹拾万元两项共计捌拾万元整（其中彭凤勇伍拾万元、梁伦瑞叁拾万）作为涟源风华工贸公司工程定金”的收款收据一张。之后，原告按合同约定陆续为被告垫付工程款共计30.4万元。开工后，被告向原告退回投资款10万元，向第三人梁伦瑞退回投资款3万元。施工过程中，被告二建公司因风华工贸公司未及时支付工程款，被迫停止施工，并向湖南省涟源市人民法院提起诉讼。涟源市人民法院于2014年4月4日判决解除被告二建公司与风华工贸公司签订的工程承包合同，风华工贸公司向被告二建公司退回定金、给付工程款及赔偿损失共计2015264.87元，此案正在涟源市人民法院强制执行中。现原、被告因投资款问题协商不成，原告遂向本院提起诉讼。诉讼过程中，原告向本院申请撤回要求被告支付垫付资金30.4万元的诉讼请求。
本院认为，合同是平等的民事主体之间设立、变更和终止民事权利和义务关系的协议，但协议的约定不得违反法律法规的强制性规定。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，共同经营、共负盈亏。合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任，合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。本案中，原告与被告订立的投资协议，约定原告投资后按工程进度收取固定的投资回报，不需对亏损承担责任，且原告并未实际参与经营。因此，该协议明显不符合合伙的特征及相关法律规定。综上所述，原、被告之间签订的投资协议名为合伙，实质应当认定为借贷关系，原告所支出的投资款应当认定为借款，故被告应当及时向原告返还借款。关于借款本金的问题，借款本金共计110.4万元，本案审理过程中，原告自愿撤回要求被告支付30.4万元的诉讼请求，本院依法予以准许。再加上被告已向原告支付10万元、向第三人梁伦瑞支付3万元，共计13万元，故借款本金应为67万元。关于原告要求被告赔偿损失20万元的问题，本案为借款合同纠纷，原告的损失就是借款利息。虽然合同约定的利润回报及违约责任无效，但考虑到被告长期占用原告的资金，确实对原告造成了一定的利息损失，同时被告从工程中获取了一定的利润，故本院认为从2012年1月13日借款之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息损失为宜。因签订投资协议的双方为原告与被告，根据合同的相对性原则，本案只处理原、被告之间的借款关系。至于原告与第三人之间的合伙关系，不属于本案的审理范围，如有争议，可通过另行诉讼解决。关于被告辩称原、被告之间系合伙关系的问题，虽然被告提供了部分证据证明原告参与了被告因本案所涉项目与他人签订合同的过程，但被告未提供证据证明原告参与了项目管理，并需承担项目风险，故这些证明并不能证明原、被告之间的合伙关系，本院对该辩称不予支持。第三人梁伦瑞经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃庭审中的诉讼权利，不影响本院依据查明的事实依法作出裁判。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告涟源市第二建设工程公司在本判决生效后十日内向原告彭凤勇返还借款本金67万元，并自2012年1月13日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至本判决指定的清偿之日止；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告彭凤勇的其他诉讼请求。
案件受理费13800元，由被告涟源市第二建设工程公司承担10350元，余款由原告自行负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院，同时直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状、上诉期满后七日内仍未预交诉讼费，又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期限内均未提起上诉或上诉又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行本判决确定的全部义务。拒绝履行的，本判决生效后，权利人可持本判决书向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，自本判决确定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 石 婕
代理审判员 戴跃辉
代理审判员 杨玉洁
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 吴细宁
附相关法条：
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
《中华人民共和国合同法》
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。