安徽省全椒县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖1124刑初42号
公诉机关安徽省全椒县人民检察院。
被告人徐道贵，男，1968年5月7日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，原全椒县大墅镇黄集村党总支书记、村委会主任，住安徽省全椒县。2017年9月29日因涉嫌犯贪污罪被全椒县人民检察院决定取保候审，2018年2月22日经本院决定并由全椒县公安局执行取保候审。
辩护人庄宗星，安徽同胜律师事务所律师。
全椒县人民检察院以全检刑诉［2018］36号起诉书指控被告人徐道贵犯贪污罪，于2018年2月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，全椒县人民检察院检察员刘某出庭支持公诉,被告人徐道贵及其辩护人庄宗星到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人徐道贵于2004年至2008年任全椒县大墅镇原大苏村党支部书记、村委会主任，2008年4月至2011年3月任全椒县大墅镇黄集村党总支副书记、村委会主任，2011年3月至2018年2月任黄集村党总支书记、村委会主任。
2003年，被告人徐道贵家庭承包经营土地6亩，全椒县大墅镇黄集村民组施用福、陶某1、黄某1等农户与被告人徐道贵协商，自愿将其承包经营的约56亩土地转给徐道贵经营，由徐道贵承担该土地的全部税费。被告人徐道贵实际经营土地62亩。2004年至2008年，被告人徐道贵将其经营的62亩土地用于种植粮食和树木，其中31亩种植粮食，另外31亩种植树木。因国家对种粮农户实行种粮补贴，且逐渐提高补贴资金，2009年被告人徐道贵将其中种植粮食的15亩土地归还陶某1、陶某2等农户，被告人徐道贵实际经营土地47亩，其中16亩种植粮食。
2006年至2013年，大墅镇黄集村（原大苏村）为了增加村集体收入，将一部分新增耕地以被告人徐道贵等村干部或其家属名义申报种粮补贴，粮补款汇入被告人徐道贵等村干部或其家属账户，其中汇入被告人徐道贵账户粮补款计28146.69元，被告人徐道贵将该款上缴至黄集村集体。
2004年至2016年，被告人徐道贵逐年分别以62亩、47亩或不等面积的田亩数，通过黄集村文书填表，经其本人审批后向国家申报种粮补贴，共领取国家种粮补贴资金100584.86元。扣除被告人徐道贵20**年至2008年实际种粮31亩的补贴款11662.96元和2009年至2016年实际种粮16亩的补贴款23100.56元，以及上述上缴至黄集村集体的新增耕地粮补款28146.69元，被告人徐道贵虚报冒领国家种粮补贴资金37674.65元。
另查明：2017年9月20日，被告人徐道贵经办案人员电话通知至全椒县人民检察院办案区接受询问，供述其在黄集村（原大苏村）虚假申领国家粮食补贴款的事实。2017年12月4日向全椒县人民检察院退缴违法所得2万元，2018年3月28日向本院退缴违法所得17675元。
上述事实，被告人徐道贵在开庭审理过程中无异议，且有移送函、立案决定书，归案情况说明,户籍信息资料，村干部履历表、批复、工作简历，扣押财物决定书、清单、安徽省行政事业资金往来结算票据、现金缴款单，黄某22004－2016年粮补数据统计表、银行交易明细，全椒县2004－2015年粮食补贴分户清册、领款花名册、粮食综合直补资金分户清册、财政补贴农民资金花名册、水稻良种补贴清册，集体经济组织专用收据、财政补贴农民资金发放明白卡、农资综合直补资金分户清册，情况说明，集体土地承包合同书，证人施用福、陶某1、黄某1、司某1、邱某、范某、徐某等人的证言等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人徐道贵身为基层组织人员，以非法占有为目的，利用协助人民政府从事行政管理工作的职务之便，弄虚作假，骗取国家粮食补贴资金37674.65元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人徐道贵归案后如实供述自己的罪行，其在提起公诉前积极退赃，审理过程中退清赃款，依法免除处罚。被告人徐道贵自2004年担任全椒县大墅镇黄集村（原大苏村）党支部书记或副书记、村委会主任，在协助人民政府对本村农户申报国家种粮补贴进行审核把关工作中，明知其本人用于种植树木的土地不符合国家种粮补贴，而经其本人审批后向国家申报种粮补贴，虚报冒领国家种粮补贴资金。被告人徐道贵开垦荒地5亩让他人耕种，并非村集体计税土地。被告人徐道贵系办案人员电话通知到案接受调查。因此，被告人提出的“起诉书指控我拿粮食补贴是依据职权不是事实”及其辩护人提出的“被告人不符合贪污罪的主体构成。被告人没有非法占有粮食补贴款的故意。被告人没有侵犯粮食补贴款的所有权。被告人没有利用职务之便，更没有侵吞、骗取粮食补贴款。公诉机关指控被告人贪污37674.65元，属事实错误。恳请依法判决被告人无罪。如果被告人构罪，依法构成自首。”辩护意见，与审理查明事实及法律规定不符，本院不予采纳。辩护人提出的“如果被告人构罪，系初犯偶犯，主观恶性较小，自愿退赔，弥补损失，建议对被告人从轻从宽处罚”等辩护意见，本院在量刑时已充分考虑。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十七条第三款、第九十三条第二款及《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》之规定，判决如下：
一、被告人徐道贵犯贪污罪，免予刑事处罚；
二、被告人徐道贵违法所得37674.65元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈卫民
人民陪审员 申 青
人民陪审员 李定秀
二〇一八年四月二十日
书 记 员 刘落实
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑罚》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征收、征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵；
（七）协助人民政府从事其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。