云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云03民终1183号
上诉人（原审原告）：水选顺，男，1963年10月15日出生，汉族，云南省会泽县人，工人，住会泽县。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司会泽支公司（以下简称太保会泽支公司）。
住所地：会泽县通宝路烟厂小区A区***号。
负责人郭开和，经理（未出庭）。
委托代理人：马立，泰和泰（昆明）律师事务所律师（特别授权代理）。
被上诉人（原审被告）：余坤，男，1986年4月1日出生，汉族，云南省会泽县人，农民，住会泽县。
上诉人水选顺因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司会泽支公司、余坤机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省会泽县人民法院（2015）会民初字第2609号民事民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月19日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的法律事实是：2015年3月8日20：54时许，被告余坤驾驶云DXXX**号车从非机动车道内由西向东驶出行驶至会泽县城抚军街隆锦客栈门口路段，与原告水选顺驾驶的沿会泽县城抚军街由南向北行驶的无牌二轮摩托车相撞，造成水选顺受伤摩托车受损的交通事故。事故发生后，被告余坤驾驶云DXXX**号车辆从现场逃逸。该事故经会泽县公安局交通警察大队认定：被告余坤承担此事故的主要责任，原告水选顺承担此事故的次要责任。被告余坤驾驶云DXXX**号车在被告太保会泽支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和100000元的第三者商业责任险，事故发生在保险有效期间内。原告水选顺伤后当日到会泽县人民医院住院治疗45天，其伤情经诊断为：1、左胫骨中下段远端粉碎性骨折，2、左腓骨下段远端多发粉碎性骨折，共支付医疗费38730.09元。2015年7月13日，原告水选顺的伤经曲靖明鉴司法鉴定中心作出鉴定意见：水选顺左下肢损伤丧失功能约30%评定为九级伤残，后期治疗费评估为12000元，损失工作日评定为240日，支付了鉴定费1380元。
另查明，原告水选顺系会泽工路管理段职工，事故发生前即2015年1月、2月，水选顺的月工资应发、实发数均为2814元。原告水选顺支付了摩托车修理费1460元。
原审法院认为，在本次交通事故案中，经交警部门认定被告余坤承担本次交通事故的主要责任，原告水选顺承担本次交通事故的次要责任，双方的责任比例应按7：3分配较为合理。被告余坤驾驶云DXXX**号车在被告太保会泽支公司投保了122000元的机动车交通事故责任强制保险和100000元的第三者商业责任险，事故发生在保险有效期间内。该交通事故给原告水选顺造成的经济损失首先应由被告太保会泽支公司在交强险赔偿限额内赔偿，当交强险项下赔偿不足部分，再由被告太保会泽支公司在商业第三者险赔偿限额内按责任比例进行赔偿，但本案被告余坤系肇事后逃逸，为此被告余坤受到行政拘留的行政处罚，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条第二款“保险人以法律、行政法规的禁止性规定作为保险合同免责条款的，可以免除保险人对该条款的提示和明确说明义务”及保险条款第七条第一款（一）项的规定，被告太保会泽支公司在交强险项下对原告水选顺赔偿后仍不足部分，免除了被告太保会泽支公司在第三者责任险项下的赔偿责任，由被告余坤按责任比例对原告水选顺进行赔偿。本案中，原告水选顺主张的伤残赔偿金97196元，医疗费38730.09元，后期治疗费12000元，住院伙食补助费为4500元，鉴定费为1380元，摩托车修理费1460元，本院予以认定。原告水选顺主张的护理费认定为（45×80）3600元，就医交通费，虽然原告缺乏证据证明，但鉴于本案实际上，酌情认定为300元。原告水选顺主张的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算…”，水选顺系有固定收入者，其未举证证明其实际减少了收入，故误工费本院不予支持。原告水选顺主张的营养费，因无相关证据证实，本院不予支持。原告水选顺在本次交通事故中受伤，其伤残等级较低，尚未造成严重后果，且其自身对事故也负有次要责任，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，原告水选顺主张精神抚慰金，本院不予支持。综上，本次交通事故给原告水选顺造成的各项经济损失本院共认定为155566.09元。被告太保会泽支公司向原告签发的《机动车交通事故责任制保险单》中载明：有责医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元，伤残赔偿限额为110000元。故被告太保会泽支公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告水选顺医疗费共计10000元，摩托车损失1460元，伤残赔偿金97196元，护理费3600元、就医交通费300元。不足部分，由原告水选顺与被告余坤按责任比例承担，即由被告余坤赔偿原告水选顺（155566.09-10000-1460-97196－3600-300）×70%≈30110元。原告水选顺自行承担不足部分的30%的责任。据此依照相关法律的规定，判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司会泽支公司在本判决发生法律效力后30日内在交强险赔偿限额内赔偿原告水选顺医疗费人民币10000元；二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司会泽支公司在本判决发生法律效力后30日内在交强险赔偿限额内赔偿原告水选顺摩托车损失人民币1460元；三、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司会泽支公司在本判决发生法律效力后30日内在交强险赔偿限额内赔偿原告水选顺伤残赔偿金、护理费、交通费人民币101096元；四、由被告余坤在本判决发生法律效力后30日内赔偿原告水选顺伤后的各项经济损失人民币30110元。五、驳回原告水选顺的其他诉讼请求。案件受理费人民币100元，予以免收。
原审判决宣判后，原审原告水选顺不服，提出上诉，请求：1、一审认定的各项损失之和应为159166.09元，原判认定为155566.09元错误，恳请二审予以纠正；2、依法判决二被上诉人赔偿上诉人误工费及精神抚慰金。事实及理由：上诉人受伤持续误工，单位停发了绩效工资及奖金。一审法院适用不予支持上诉人误工费，适用法律错误；上诉人的伤情达九级伤残，被上诉人余坤肇事后逃逸。上诉人因此身心受到折磨。恳请二审法院支持上诉人的精神损失请求。
被上诉人余坤、中国太平洋财产保险股份有限公司会泽支公司均未作答辩。
经二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。
本院认为，关于精神抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”。本案中，交通事故责任认定书认定上诉人对本次交通事故负次要责任，其在交通事故中存在过错。因其存在过错，结合其身体受伤的伤残等级，原判不予支持其精神抚慰金并无不当。故上诉人关于应当支持其精神抚慰金的上诉请求本院依法不予支持。
关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案上诉人所举工资证明的收入金额与工资表的工资金额存在矛盾，不能证实其误工期间实际较少的收入及其近三年的平均收入。但上诉人误工事实存在，误工费可参照上一年度国有经济单位在岗职工平均工资职工的平均工资计算为19029元（54368元÷12月÷30天×126天）。
综上，上诉人水选顺因本次交通事故造成的损失共计176815元。在交强险医疗项下的损失为医疗费38730.09元、后期治疗费12000元、住院伙食补助费为4500元，合计55230.09元，由被上诉人太保会泽支公司在限额内赔偿10000元，余45230.09元；在交强险伤残项下的损失为伤残赔偿金97196元、护理费3600元、就医交通费300元、误工费19029元，合计120125元。由太保会泽支公司在限额内赔偿110000元，仍余10125元。在交强险车辆损失项下的损失为摩托车修理费1460元，未超出赔偿限额，由被上诉人太保会泽支公司予以赔偿。对于超出交强险赔偿限额的不足部分55355.09元，由被上诉人余坤承担70%的赔偿责任，即38749元。余下的30%由上诉人自行承担。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持会泽县人民法院（2015）会民初字第2609号民事判决第一、二项，即由被告中国太平洋财产保险股份有限公司会泽支公司在本判决发生法律效力后30日内在交强险赔偿限额内赔偿原告水选顺医疗费人民币10000元；由被告中国太平洋财产保险股份有限公司会泽支公司在本判决发生法律效力后30日内在交强险赔偿限额内赔偿原告水选顺摩托车损失人民币1460元。
二、撤销会泽县人民法院（2015）会民初字第2609号民事判决第三、四、五项，即由被告中国太平洋财产保险股份有限公司会泽支公司在本判决发生法律效力后30日内在交强险赔偿限额内赔偿原告水选顺伤残赔偿金、护理费、交通费人民币101096元；由被告余坤在本判决发生法律效力后30日内赔偿原告水选顺伤后的各项经济损失人民币30110元；驳回原告水选顺的其他诉讼请求。
三、由被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司会泽支公司在本判决发生法律效力后30日内在交强险赔偿限额内赔偿原告水选顺伤残赔偿金、护理费、交通费、误工费人民币110000元；
四、由被上诉人余坤在本判决发生法律效力后30日内赔偿原告水选顺伤后的各项经济损失人民币38749元；
五、驳回上诉人水选顺的其他诉讼请求。
一审案件受理费100元，免交；二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。
审判长 雷仙莲
审判员 刘滢靖
审判员 朱绍茂
二〇一六年九月三十日
书记员 贾琼丽