广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0604民初7448号
原告：候秋英，女，汉族，住所地：湖南省沅陵县。
委托诉讼代理人：卢育开，广东泽康律师事务所律师。
被告：佛山市永基恒业家具有限公司，住所地：广东省佛山市禅城区。
法定代表人：陈永基，执行董事。
委托诉讼代理人：陈巧娉，广东润正律师事务所律师。
原告候秋英诉被告佛山市永基恒业家具有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月28日受理后，依法适用简易程序独任审理，公开开庭进行了审理。原告候秋英及其委托诉讼代理人卢育开、被告佛山市永基恒业家具有限公司的委托诉讼代理人陈巧娉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2011年入职被告处从事冲床工作，住在被告的员工宿舍。被告每年年底结清工资，次年春节后原告继续在被告处工作。2016年春节过后，原告超过法定退休年龄，双方没有继续建立劳动关系。被告见原告有空余时间，且原告熟悉被告的工作岗位操作，于是决定临时聘用原告作为其冲床工，双方建立劳务关系。2015年5月15日，原告在工作时不慎被机器压到手指，被告送原告前往医院治疗，支付医疗费。原告在2016年5月28日出院，无名指末节永久性丧失。经佛山市经纬司法鉴定所鉴定并出具司法鉴定意见书，评定原告的损伤达到十级伤残。原告认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告与被告存在劳务关系，原告在从事劳务过程中受伤，被告应对原告的损失承担赔偿责任。原告请求判令：一、被告赔偿原告各项损失82350.31元；二、被告承担全部诉讼费用。
被告佛山市永基恒业家具有限公司辩称：一、自2016年1月23日起被告与原告之间根本不存在劳务关系，原告要求被告承担赔偿责任没有事实依据和法律依据。（一）2016年1月22日，原告向被告申请辞职并离开被告公司，原、被告自此不存在任何劳务关系。原告在诉状中主张自2016年春节过后，因原告超过法定退休年龄，双方没有继续建立劳动关系，这是与事实、法律不符的。因为早在2013年9月25日原告就年满50周岁，已达到法定的退休年龄，原、被告的劳动关系法定终止，故在2013年9月26日后双方存在劳务关系，而后在2016年1月22日原告向被告申请辞职并离开被告公司，自此原、被告双方的劳务关系就正式解除。（二）据被告调查了解，原告在被告公司离职后就与其丈夫在位于佛山市禅城区南庄镇罗南村的佛山市实验中学的饭堂工作，故根本不可能被告在2016年春节后见原告有空余时间决定又临时聘用原告而双方建立劳务关系。由此可见，原告在诉状中的陈述是虚假的。（三）在本案中，原、被告之间没有建立劳务关系的合意。在涉案事故发生后，经被告了解，在涉案事故发生的前一晚原告到被告的员工（也是原告的朋友）陈某的家，陈某跟原告说被告现工作量大，并叫原告如有时间可以去跟被告的厂长说下，然后让被告请原告回去工作，而第二天一早，还没到被告的上班时间，被告公司的员工及厂长还没到，原告就来到了被告的生产车间，并在没有经过被告厂长或被告负责人的同意下就擅自去冲床，后在13时15分左右被告厂长在听到有人呼喊时去了解情况才知道原告擅自回公司并“受伤”，这有证人陈某、卢某的证言相印证。故被告事先并不知道也没有聘请原告回来工作，事发时原告进行所谓的“劳务”也没有征得被告的同意，所以原、被告就建立涉案劳务关系并没有合意。综上所述，本案中原、被告已经不存在劳务关系，原告主张被告承担赔偿责任没有事实和法律依据。二、11时30分至13时30分是被告公司午休时间。经被告了解，原告是在2016年5月15日13时15分左右“受伤”呼救的，但这时间段正处于被告公司员工的午休时间，而原告为何要选在被告公司员工都午休时独自一个人在午休时间冲床呢因此被告对于原告是否在被告公司并被冲床设备压到手指是有很大疑问的。三、根据“谁主张、谁举证”的举证原则，原告应就其与被告之间存在劳务关系并在从事劳务工程中受伤的事实进行举证，但在本案中原告并未对此进行了举证，因此原告应就此承担举证不能的后果。四、退一步，即使双方存在劳务关系，但原告在被告午休时间并未经被告同意擅自操作设备、没有按照操作流程操作设备，是事故发生的主要原因，原告具有重大过错。根据《侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告也应承担相应的过错责任。五、事故发生后，出于人道主义方面考虑，被告已经为原告垫付了医药费6373.15元，该费用应在被告应付总费用中予以扣减。另外被告对原告计算的赔偿项目明细有异议。（一）营养费：主张营养费无医嘱，应予以驳回。（二）交通费：无正式票据、病历相佐证，应予以驳回。（三）残疾赔偿金：对伤残等级有异议和认为应按农村标准计算。l、在本案中原告提供了《广东经纬司法鉴定所司法鉴定意见书》（以下简称《鉴定意见书》）来证明其因涉案事故造成十级伤残。首先，《鉴定意见书》是原告单方委托鉴定，并没有通知被告或与被告协商一致确定鉴定机构。其次，原告委托鉴定的时间过早，××情才稳定。最后，根据《鉴定意见书》中的病历摘录，鉴定材料中的X光片是住院期间所拍，在出院后或者在鉴定时没有重新拍片，因为经过住院治疗，原告的伤情有可能得到很好的恢复，因此根据最初的X光片所得出鉴定结果是不准确的。2、原告为农村户口，应按农村标准计算残疾赔偿金。（四）误工费：事故发生时原告已经超过法定退休年龄，已享受退休待遇，不应再计算误工费。（五）精神抚慰金：原告对本案事故的发生有重大过错，其应承担相应的责任，主张10000元的精神抚慰金过高。综上所述，为维护被告的合法权益，恳请法院驳回对原告的不合理诉讼请求。
诉讼中，原告举证如下：
1、身份证复印件、企业机读档案登记资料，证明原、被告的诉讼主体资格。
2、佛禅劳人仲案字（2016）1019号不予受理通知书，证明本案经过仲裁前置程序。
3、佛山市第一人民医院禅城医院病历副页、入院记录、病人费用汇总明细清单、广东省医疗收费票据，证明原告在从事劳动活动中受伤，被告为原告支付医疗费6373.15元。
4、广东经纬司法鉴定所出具的粤纬司鉴所（2016）司鉴（活）字第0728号司法鉴定意见书、鉴定费发票、收据，证明原告伤情经鉴定为十级伤残，并支付鉴定费。
5、暂住证、佛山农商行账户交易明细、账户明细查询，证明原告在被告员工宿舍居住，原告常在佛山当地银行存在存款、取款等业务，说明受伤前在佛山连续工作超过一年以上。
6、照片打印件，证明被告雇佣原告从事劳务活动。
诉讼中，被告佛山市永基恒业家具有限公司举证如下：
1、陈某的身份证、证人证言、卢某的身份证及工作证、证明，证明事故发生时原、被告之间没有建立劳动关系的合意，实际上也没有建立劳务关系，被告无需赔偿原告的各项损失。
2、辞职申请书，证明原告已经在2016年1月23日离职。
本院依被告申请向佛山市实验中学饭堂主管潘焯明所作的调查笔录。
综合当事人的陈述、举证、质证，本院确认如下案件事实：
原告于2011年入职被告处从事冲床工作，于2016年1月22日离职。2015年5月15日13时左右，原告在被告处操作冲床时受伤。被告的厂长送原告到佛山市第一人民医院禅城医院住院治疗13天，被告支付原告住院期间的医疗费6373.15元。
原告委托广东经纬司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定。广东经纬司法鉴定所于2016年7月5日出具粤纬司鉴所（2016）司鉴（活）字第0728号司法鉴定意见书，认为原告的损伤达十级伤残（人身损害赔偿用），原告支付鉴定费2000元（包括加急费500元）。
本院认为，一，关于双方是否存在雇佣关系的问题。根据被告申请的证人陈某的陈述可知，因为业务忙，被告的厂长让她加班，但她身体不舒服，就跟厂长说可以找原告做临时工；原告在事发当天早上六点多便到了被告处。根据被告申请的证人卢某的陈述可知，陈某说忙不过来，并建议可以找个人顶班；事发后，他了解到原告是陈某叫来帮忙的。从上述情况可推出原告是由陈某介绍，并经被告的厂长同意到被告处上班。另外，被告的冲床车间没有几个工人，原告从早上六点多工作至13时（中途吃饭），作为公司的日常管理者和冲床车间的直接管理人，被告的厂长一直没有发现并同意原告在被告处工作与常理不符。综上所述，本院认定事发时原告与被告存在雇佣关系。
2、关于责任分担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告没有提供证据证明为原告提供了安全防护措施，对原告进行了安全培训等，存在过错。原告认为自己在操作机器时不小心，应对自己受伤负一部分责任。本院认定原告对其受伤造成的损失自行承担30%，被告对上述损失承担70%赔偿责任。
3、关于原告因本案事故的具体损失问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，结合本案已查明的事实，本院核定原告因本案事故的具体损失如下：1、医疗费6373.15元。2、住院伙食补助费1300元。原告住院合计13天，参照本地100元／天的标准，住院伙食补助费计为1300元（100元／天×13天）。3、误工费1332.27元。虽然原告已达法定退休年龄，但据本院调查，其受伤前在佛山市实验中学的饭堂工作，因此原告请求误工费，本院予以支持。没有证据证明原告存在持续误工的情形，本院认定其误工时间为住院的13天。原告未提供证据证明其收入情况，由于原告受伤前在佛山市实验中学的饭堂工作，参照2015年度国有同行业（餐饮业）在岗职工年平均工资标准37406元，原告的误工费为1332.27元（37406元／年÷365天／年×13天）。4、营养费300元。结合原告受伤的情况，本院酌定为300元。5、交通费100元。结合原告就诊的情况，本院酌定为100元。6、鉴定费1500元。原告因鉴定交纳了鉴定费2000元（包括加急费500元），由于加急费500元没有正式的发票，只有收据，且该费用不是必需的费用，本院不予认定。7、残疾赔偿金60385.80元。被告对鉴定结论有异议，申请重新鉴定。上述鉴定结论由有资质的鉴定机构作出，由于被告没有提供确凿的证据证明鉴定结论存在瑕疵，本院对其不予采纳。原告虽为农村户籍居民，但根据其提供的暂住证、银行流水明细信息等相关证据，可形成完整的证据链条证实其在佛山市工作居住满一年以上，其残疾赔偿金应适用城镇标准进行计算。原告因本次事故致身体一处十级伤残，残疾赔偿金计为60385.80元（30192.90元／年×20年×10％）。8、精神损害抚慰金10000元。结合原告的伤残等级，原告请求10000元，本院予以支持。上述费用第1项已由被告支付，第2至8项合计74918.07元为原告的实际损失，被告应承担52442.65元，减去被告已支付的原告应承担的医疗费30%（1911.95元），被告仍需支付原告50530.70元。原告诉请主张的赔偿数额超过本院核定部分，依据不足，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告佛山市永基恒业家具有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告候秋英赔偿50530.70元；
二、驳回原告候秋英的其他诉讼请求。
如被告佛山市永基恒业家具有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费412元，由被告佛山市永基恒业家具有限公司负担253元，原告候秋英自行负担159元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 管燕华
二〇一六年八月二十四日
书记员 吴凤侠