福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽01民终1395号
上诉人（原审被告）：福建医科大学附属协××医院，住所地福建省福州市鼓楼区新权路**号。
法定代表人：ＸＸ仲，该院院长。
委托诉讼代理人：黄发坦、严淋，福建谨而信律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告）：王慈星，男，1964年8月20日出生，汉族，住福建省邵武市。
委托诉讼代理人：翁友华，福建力格律师事务所执业律师。
上诉人福建医科大学附属协××医院因与被上诉人王慈星医疗损害责任纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2015）鼓民初字第3315号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
福建医科大学附属协××医院上诉请求：1.撤销（2015）鼓民初第3315号民事判决第一项；2.将本案发回重审或者直接改判驳回王慈星的诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费、鉴定费均由王慈星承担。事实××理由：一、福建警官学院司法鉴定中心（下称“警院鉴定中心”）作出的《福建警官学院司法鉴定中心司法鉴定意见书》（下称《鉴定意见书》），程序严重违法、且结论明显依据不足，一审法院在福建医科大学附属协××医院提出重新鉴定的情况下，未予准许福建医科大学附属协××医院的申请，未严格审查就直接采信该《鉴定意见书》，所作出的福建医科大学附属协××医院存在过错的判决，是错误的。1.《鉴定意见书》中载明的鉴定人不具有泌尿专业高级以上技术职称。根据福建省高级人民法院《关于委托医疗损害鉴定若干问题的意见（试行）》第7条、第16条的规定，司法鉴定机构接受委托的，应选择两名以上鉴定人共同进行鉴定。鉴定人不具备相应临床医学专业高级以上技术职称的，应当在鉴定过程中咨询两名以上具有相应专业高级以上技术职称的临床医学专家，并由提供咨询的专家出具书面意见。司法鉴定机构在鉴定过程中咨询临床医学专家的，还应当在鉴定书中载明专家的姓名、职称××工作单位。在本案中，《鉴定意见书》没有载明专家的姓名、职称××工作单位，只能说明警院鉴定中心没有咨询相关专家。那么，其鉴定程序违法。2.根据司法部2007年颁布的《司法鉴定程序通则》第二十六条的规定，司法鉴定机构应当在与委托人签订司法鉴定协议书之日起三十个工作日内完成委托事项的鉴定。警院鉴定中心不存在需要补充鉴定材料等情形，期限已超过六个月，其鉴定程序违法。3.警院鉴定中心在鉴定意见分析说明中认为，××症明显。根据泌尿外科临床技术操作规范，肾内及肾周围急性感染未能有效控制或合并有肾结核者为PCNL手术禁忌症。进行认定福建医科大学附属协××医院术前对患者肾内、肾周感染未尽到高度注意，尿路感染增加手术风险，缺乏事实依据。4.警院鉴定中心在鉴定意见分析说明中认为，患者右肾经过前两次PCNL术后，肾盂内结石逐渐变小、变少，肾盂内手术操作的空间相对变大，导致右肾实质损伤的可能性变小，但是，在第三次PCNL取石、碎石过程中出现大出血，不排除手术操作不当可能，缺乏事实依据。警院鉴定中心在鉴定意见分析说明中认为，福建医科大学附属协××医院如果早期进行动脉造影，在血管造影下行高选择性的栓塞术，不排除控制出血、避免切除右肾可能，缺乏事实依据。综上，警院鉴定中心作出的《鉴定意见书》存在程序严重违法，鉴定结论缺乏相应事实依据等情况，其鉴定结论不足采信。福建医科大学附属协××医院在一审庭审中提出重新鉴定的申请，但一审法院未予准许福建医科大学附属协××医院的重新鉴定申请，而是直接采信上述《鉴定意见书》，从而导致错误地判决。因此，恳请二审法院查明上述情况，准许福建医科大学附属协××医院提出的重新鉴定申请。二、一审法院判决福建医科大学附属协××医院应承担145242.24元的赔偿费用，缺乏相应的事实××法律依据。1.一审法院在王慈星未提供任何护理费及交通费的正�票据及相应的证据材料情况下，却认定福建医科大学附属协××医院应承担4981.5元的护理费，且在没有任何证据支持的情况下酌定由福建医科大学附属协××医院承担1800元的交通费，缺乏相应事实××法律依据。2.一审法院在王慈星没有任何医嘱的情况下，酌定由福建医科大学附属协××医院承担2250元的营养费，缺乏相应事实××法律依据。3.一审法院依据王慈星随意编造的六份所谓收入损失的“证明”，就直接认定福建医科大学附属协××医院应承担5467.5元的误工费，也缺乏事实依据。4.对于患者肾脏切除相关的赔偿金额及赔偿的时间计算，福建医科大学附属协××医院存在异议。患者右侧肾脏功能在入院时已经受损严重，而当手术成功处理左肾结石及感染后，即使右侧肾脏已切除，但患者最后一次出院时血生化肾功能指标正常，提示其治疗后总肾功能已恢复正常，说明右侧肾脏切除并未对其身体造成严重的影响。其次，基于患者右侧肾患鹿角型结石合并感染、右肾功能受损的情况，即便清除所有肾内结石，仍无法明显降低患者结石的复发，很难改变患者因在结石再次复发及感染导致患肾功能受损最后丧失的结局，目前治疗只能尽力延缓这一病程。最终还是可能出现肾功能衰竭的结局。因此，基于上述理由，福建医科大学附属协××医院认为，无病损的肾脏因手术意外切除赔偿或可按照20年计算赔偿金额，××因手术并发症切除，即使此次手术无并发症，患者10年内再次因结石复发手术甚至肾功能丧失的可能性仍然很大，因此，赔偿时间计算为20年是不合理的，按照正常的肾脏切除赔偿也是不合理的，应考虑这一基本事实酌情减少赔偿时间及赔偿金额。综上，福建医科大学附属协××医院认为，一审法院在《鉴定意见书》程序严重违法、�结论明显依据不足，福建医科大学附属协××医院提出重新鉴定的情况下，未予准许福建医科大学附属协××医院的申请，未严格审查就直接采信该《鉴定意见书》，所作出的福建医科大学附属协××医院存在过错的判决，是错误的。一审法院认定福建医科大学附属协××医院在第三次对王慈星进行手术诊疗的过程中存在过错，造成王慈星损害，应承担45%的赔偿责任，应承担145242.24元的赔偿费用，缺乏相应的事实××法律依据。因此，恳请二审法院依法撤销一审判决第一项，将本案发回重审或者直接改判驳回王慈星的诉讼请求，以维护福建医科大学附属协××医院的合法权益。
王慈星辩称,一、警院鉴定中心的鉴定意见事实清楚，程序合法，一审中，双方共同委托警院鉴定中心对福建医科大学附属协××医院的医疗行为与王慈星的损害后果是否存在因果关系及�与度进行鉴定，警院鉴定中心依法定程序作出了鉴定，福建医科大学附属协××医院的意见缺乏事实依据，证据不足。二、一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。
王慈星向一审法院起诉请求：福建医科大学附属协××医院赔偿医疗费145242.38元，护理费20000元，误工费52000元，营养费10000元，残疾赔偿金30816.4元/年×6=184898.4元，被抚养人生活费（8151.2元/年×5×30%×2）÷3=8151.2元，精神抚慰金20000元，交通费酌情为4000元，住院伙食补助费200元×30元/天=6000元、鉴定费3000元＋7000元=10000元，合计460291.98元。
一审法院认定事实：2011年4月17日，王慈星以左腰腹部疼痛1周为主诉入住福建医科大学附属协××医院。被初步诊断为左输尿管结石并左肾重度积水、左肾结石、右肾铸型结石并右肾积水、双侧输尿管结石术后。2011年4月20日，福建医科大学附属协××医院对王慈星实施“B超引导下经皮左肾穿刺造瘘术”。2011年4月26日王慈星出院。2011年5月18日王慈星入住福建医科大学附属协××医院，福建医科大学附属协××医院对王慈星实施输尿管镜左输尿管上段结石钬激光碎石+经皮肾镜左肾结石钬激光碎石术。王慈星于2011年6月10日及7月15日又入住福建医科大学附属协××医院处，福建医科大学附属协××医院对王慈星先后两次实施经皮肾镜下右肾结石超声联合气压弹道碎石术。2011年8月11日，王慈星第五次入住福建医科大学附属协××医院处。福建医科大学附属协××医院于８月13日、20日对王慈星先行两次右肾结石体外震波碎石（ESWL）。８月26日，福建医科大学附属协××医院对王慈星实施右输尿管镜钬激光碎石+经皮肾镜右肾结石钬激光超声碎石取石术。术中王慈星出现大出血。为挽救王慈星生命，征得�慈星家属同意后行右肾切除术。术后王慈星出现失血性休克、感染性休克、败血症等，经专家会诊，福建医科大学附属协××医院根据会诊意见采取相应治疗措施，王慈星于2011年11月1日出院。其间，王慈星于2011年4月-8月共计5次入住福建医科大学附属协××医院处，医疗费用花费145242.38元，其中，第五次治疗医疗费共计66416.31元。本案在审理过程中，经王慈星申请，一审法院委托福建警察学院司法鉴定中心对福建医科大学附属协××医院2011年8月11日至2011年11月1日诊疗期间是否存在过错及过错与王慈星的损害后果是否存在因果关系及参与度进行鉴定。经闽警院司鉴中心（2013）临鉴字第1211号《司法鉴定意见书》确认，“福建医科大学附属协××医院对患者王慈星诊疗过程中存在医疗过失行为，该医疗过失行为××患者王慈星右肾切除存在一定因果关系，参与度拟为40-45%�。经王慈星申请，一审法院委托福建正中司法鉴定所对王慈星的伤残程度、误工期、营养期、护理期、后续治疗费用等项目进行鉴定。经闽正中司鉴所（2014）临鉴字第165号《司法鉴定意见书》确认，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，王慈星的损伤构成八级伤残,误工工期为90日，参照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准，评定王慈星营养期82日，护理期为82日。另查，王慈星的父亲王松财，1935年9月19日出生；母亲廖荣娥，1937年9月13日出生，均系邵武市××平镇××平村村民。王慈星长期生活在邵武市区。
一审法院认为：经有关鉴定部门鉴定，福建医科大学附属协××医院在第五次对王慈星进行诊疗的过程中存在过错，造成王慈星损害，根据《中华人民共××国侵权责任法》第五十七条“医务人员在诊疗过程中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任”之规定，福建医科大学附属协××医院应承担相应的赔偿责任。对王慈星的主张作如下分析：1.王慈星主张医疗费145242.38元，并保留后续治疗费的主张。一审法院认为，根据王慈星、福建医科大学附属协××医院提交的王慈星治疗期间的用药清单、病历、医疗机构出具的票据，王慈星第五次医疗费66416.31元。其他费用系王慈星第一至第四次治疗的费用及治疗糖尿病的费用，与福建医科大学附属协××医院在第五次诊疗过程中的过错无关，该医疗费用应由王慈星自行承担。福建医科大学附属协××医院承担王慈星第五次医疗费66416.31元×45%=29887元。后续治疗费用王慈星可待实际发生后再向福建医科大学附属协××医院主张。2.王慈星主张残疾赔偿金184898.4元。一审法院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。王慈星系城镇户口，年龄50周岁，残疾赔偿金（30816元×20年×30%）=184896元；福建医科大学附属协××医院应承担的金额为184896元×45%=83203.2元；3.王慈星主张护理费20000元。一审法院认为，护理费参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。王慈星第五次手术，2011年8月11日入住福建医科大学附属协××医院处，8月26日手术，2011年11月1日出院，需护理的时间为66天，经鉴定护理期为82天，根据王慈星的病情，护理费应为135元/天×82天=11070元。福建医科大学附属协××医院应承担金额为11070元×45%=4981.5元；4.王慈星主张误工费52000元，即按�王慈星日工资260-300元计算。一审法院认为，王慈星上述主张未提供完税证，一审法院不予采纳。王慈星受伤后，已不能正常工作，根据福州市2013年度单位从业人员误工费城镇135元∕天计算，经鉴定王慈星误工期为90天，误工费为135元×90天=12150元，福建医科大学附属协××医院应承担12150元×45%=5467.5元。5.王慈星主张营养费10000元。一审法院认为，根据王慈星的伤情及恢复需要，营养费酌定5000元，福建医科大学附属协××医院承担5000元×45%=2250元。6.王慈星主张交通费4000元。一审法院认为，王慈星该项主张过高，一审法院酌定2000元，福建医科大学附属协××医院承担2000元×45%=1800元。7.王慈星主张住院伙食补助费6000元，一审法院认为，住院伙食补助费以一天50元计算较合理，王慈星第五次住院自手术到出院共计66天，伙食补助费3300元，福建医科大学附属协××医院承担3300×45%=1485元。8.王慈星主张鉴定费10000元。一审法院认为，王慈星因伤残等级鉴定及误工、护理、营养时限评定而产生的费用合理合法，一审法院予以确认。该费用福建医科大学附属协××医院承担10000×45%=4500元。9.王慈星主张精神损害抚慰金20000元。一审法院认为，本起事件给王慈星精神上造成了一定损害，一审法院酌定福建医科大学附属协××医院承担王慈星精神损害抚慰金8000元。10.王慈星主张被抚养人生活费8151.2元。一审法院认为，2013年福建省农村居民人均消费性支出为8151.2元∕年，王慈星父亲1935年出生，母亲1937年出生，王慈星有兄弟三人，王慈星父、母的抚养费为8151.2元×5年×30%×2=24453.6元；王慈星兄弟三人，王慈星应承担三分之一即24453.6元÷3=8151.2元，福建医科大学附属协××医院应赔偿王慈星8151.2元×45%=3668.04元。上述各项福建医科大�附属协××医院应承担的赔偿费用合计145242.24元。根据《中华人民共××国侵权责任法》第五十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十一条之规定，判决：一、福建医科大学附属协××医院在本判决生效之日起十日内赔偿王慈星各项损失合计145242.24元；二、驳回王慈星其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共××国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3569元，王慈星承担1863元，福建医科大学附属协××医院承担1606元。鉴定人员出庭费500元由福建医科大学附属协××医院承担。
二审中，当事人�向本院提交新的证据。根据本案现有的证据，本院确认一审法院查明的事实清楚。
本院认为，经双方选择，一审法院委托福建警官学院司法鉴定中心对医疗行为是否存在过错及因果关系进行鉴定，该鉴定中心作出闽警司鉴中鑫（2013）临鉴字第1211号《司法鉴定意见书》认为福建医科大学附属协××医院在王慈星的诊疗过程中存医疗过失行为，该医疗过失行为与王慈星的右肾切除存在一定的因果关系。福建医科大学附属协××医院对上述意见提出质疑，认为司法鉴定意见书中的鉴定人不具备泌尿专业高级以上技术职称又未咨询两名以上具有相应专业高级以上技术职称的临床医学专家，且鉴定期限超过六个月故鉴定程序违法，且鉴定结论缺乏相应事实依据等情况，其鉴定结论不足采信，但其在一审过程中并未提出书面申请要求重新鉴定。本院认为，福建警官学院司法鉴定中心具备相关资质，鉴定人员亦出庭参与质询，福建医科大学附属协××医院未提供充分证据××理由足以反驳鉴定结论，闽警司鉴中鑫（2013）临鉴字第1211号《司法鉴定意见书》可以作为认定本案事实的证据使用。故一审判决适用司法鉴定的有关规定对福建警官学院司法鉴定中心作出的闽警司鉴中鑫（2013）临鉴字第1211号《司法鉴定意见书》进行审查并加以采信，符合民事诉讼法××证据规则的相关规定，一审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，采信上述鉴定结论并认定福建医科大学附属协××医院的医疗行为存在过错且与王慈星的损害后果有一定因果关系而判决由福建医科大学附属协××医院承担赔偿责任，并无不当。
关于王慈星的各项损失。经双方选择，一审法院委托福建正中司法鉴定所对王慈星的伤残等级�误工期、营养期、护理期进行了评定，福建医科大学附属协××医院虽对上述项目持有异议，但其在一审过程中未提出书面申请要求重新鉴定，亦未提供充分证据××理由足以反驳鉴定结论，故一审法院对其异议不予采信正确，予以维持。根据福建正中司法鉴定所的闽正中司鉴定所（2014）临鉴字第165号《司法鉴定意见书》确认，王慈星构成八级伤残，误工期为90日，营养期为82日、护理期为82日。关于护理费，经鉴定，王慈星的护理期为82日，一审法院按135元/日计算其护理费并无不当。关于营养费，根据王慈星手术后的病情及恢复需要，一审法院酌定其营养费5000元亦臻合理。关于误工费，经鉴定，王慈星的误工期为90日，一审法院根据2013年度福州市单位从业人员的平均工资135元/日计算王慈星的误工损失亦无不当。关于交通费，虽然王慈星未提供交通费相应票据，但其治疗必定产生一定的交通费用，一审法院酌定王慈星的交通费损失2000元亦臻合理。关于残疾赔偿金，福建医科大学附属协××医院认为王慈星右侧肾脏功能不全，因手术并发症切除，即使其手术顺利无并发症，在10年内再次因结石复发手术甚至肾功能丧失的可能性仍然很大，因此赔偿期间不能按20年计算。本院认为，关于福建医科大学附属协××医院的主张，并无相应证据证明，且对于王慈星右侧肾脏在10年内可能再次病发导致肾功能丧失亦是其推测，并无证据予以证实，故对其主张不予采信。
综上所述，福建医科大学附属协××医院的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共××国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3569元，由福建医科大学附属协××医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林哲森
审 判 员 黄 锋
审 判 员 吴筱洲
二〇一六年九月十九日
法官助理 龚 蓉
书 记 员 林 舒