广东省佛山市高明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0608刑初9号
公诉机关广东省佛山市高明区人民检察院。
被告人曾友辉，男，1974年5月23日出生于广东省佛山市高明区，汉族，初中文化，工人，户籍所在地广东省佛山市高明区。因本案于2017年9月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于佛山市高明区看守所。
辩护人陆仲飞，广东利衡律师事务所律师。
被告人仇友连，女，1974年5月25日出生于广东省佛山市高明区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省佛山市高明区。因本案于2017年9月12日被羁押，同年9月13日被取保候审。
被告人麦为光，男，1970年11月1日出生于广东省佛山市高明区，汉族，初中文化，工人，户籍所在地广东省佛山市高明区。因本案于2017年9月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于佛山市高明区看守所。
被告人彭华容，女，1987年5月14日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化，工人，户籍所在地广东省佛山市高明区。因本案于2017年9月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕，同年11月9日被取保候审。
被告人李芳，曾用名李如琴，女，1978年12月27日出生于重庆市巫溪县，汉族，初中文化，工人，户籍所在地重庆市巫溪县。因本案于2017年9月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于佛山市高明区看守所。
被告人唐金芬，女，1974年2月11日出生于浙江省台州市路桥区，汉族，小学文化，工人，户籍所在地浙江省台州市路桥区。因本案于2017年9月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于佛山市高明区看守所。
佛山市高明区人民检察院以明检公诉刑诉〔2018〕1号起诉书指控被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容、李芳、唐金芬犯开设赌场罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，于2018年1月29日公开开庭进行了审理。佛山市高明区人民检察院指派检察员麦幸景出庭支持公诉，被告人曾友辉及其辩护人陆仲飞，被告人仇友连、麦为光、彭华容、李芳、唐金芬均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年9月至2017年9月12日，被告人曾友辉、仇友连夫妇和被告人麦为光、彭华容夫妇以营利为目的，利用香港“六合彩”的开奖信息，以夫妻做庄和四人合伙接受投注，再通过网络向上家谭锦铭（另案处理）投注的方式，接受被告人李芳、唐金芬和仇某1、仇某2、麦某1（均另案处理）等下家的投注，并按照投注额的2%接受上家谭锦铭的提成，按照投注额的10%给下家提成。直至2017年9月12日被查获，曾友辉、仇友连接受投注款达770000元，麦为光、彭华容接受投注款达438835元。
2016年10月至2017年9月12日，被告人李芳接受曾某3、肖某、姚某（均另案处理）等人非法“六合彩”赌博投注，并将投注金额报给上家被告人彭华容，赚取上家的提成。至2017年9月12日共收受投注总额238835元。
2016年9月至2017年9月12日，被告人唐金芬接受唐某、曾某1、潘某（均另案处理）非法“六合彩”赌博投注，并将投注金额报给上家被告人仇友连，赚取上家的提成。至2017年9月12日共收受投注总额70000元。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了物证、书证，证人仇某1等人的证言，被告人曾友辉等人的供述和辩解，辨认笔录，电子数据等证据。
公诉机关认为，被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容、李芳、唐金芬无视国家法律，开设赌场，其中被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容、李芳、唐金芬在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定处罚。建议对被告人曾友辉、仇友连判处二年至三年有期徒刑，并处罚金；对被告人麦为光、彭华容判处一个月三个月至二年三个月有期徒刑，并处罚金；对被告人李芳判处一至二年有期徒刑，并处罚金；对被告人唐金芬判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人曾友辉辩称，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，当庭认罪,但认为其行为应定性为赌博罪。
被告人曾友辉的辩护人提出如下辩护意见：1.曾友辉的行为应定性为赌博罪。曾友辉虽通过网络投注给上家，但其行为只有投注行为，并没有为赌博网站担任代理，也没有参与赌博网站利润分成，且没有向参与赌博的人员提供场所，其行为不符合开设赌场罪；2.曾友辉帮助上家谭锦铭进行赌博活动，在共同犯罪中起次要作用，是从犯；3.唐金芬不是其下家，唐金芬所涉及的投注金额人民币7万元不应认定为曾友辉的犯罪数额；4.曾友辉归案后如实供述自己罪行，并当庭认罪，犯罪时间不长，是初犯。综上，请求法院考虑上述情节，对曾友辉从轻或减轻处罚。
被告人仇友连辩称，对公诉机关指控的犯罪事实基本没有异议，当庭认罪,但认为其行为应定性为赌博罪。在唐金芬犯罪事实中，其只帮助唐金芬将投注转给上家，并没有收取提成。
被告人麦为光、彭华容、李芳、唐金芬对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，并当庭认罪。
经审理查明，2016年9月至2017年9月12日，被告人曾友辉、仇友连夫妇和被告人麦为光、彭华容夫妇以营利为目的，利用香港“六合彩”的开奖信息，以夫妻做庄和四人合伙接受投注，再通过网络向上家谭锦铭（另案处理）投注的方式，接受被告人李芳、唐金芬和仇某1、仇某2、麦某1（均另案处理）等下家的投注，并按照投注额的2%接受上家谭锦铭的提成，按照投注额的10%给下家提成。直至2017年9月12日被查获，曾友辉、仇友连接受投注款达770000元，麦为光、彭华容接受投注款达438835元。
2016年10月至2017年9月12日，被告人李芳接受曾某3、肖某、姚某（均另案处理）等人非法“六合彩”赌博投注，并将投注金额报给上家被告人彭华容，赚取上家的提成。至2017年9月12日共收受投注总额238835元。
2016年9月至2017年9月12日，被告人唐金芬接受唐某、曾某1、潘某（均另案处理）非法“六合彩”赌博投注，并将投注金额报给上家被告人仇友连，再由转报给仇友连的上家。至2017年9月12日共收受投注总额70000元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的搜查笔录及扣押物品清单，户籍证明，抓获经过，对交易微信记录的截图指认，对扣押投注单据的指认，银行流水，现场检测报告书，通话记录，行政处罚文书，证人仇某1、麦某2、曾某2、梁某、麦某1、仇某2、曾某1、唐某、潘某、曾某3、肖某、姚某、刘某、徐某、邱某、张某、周某、黄某、罗某的证言，被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容、李芳、唐金芬的供述和辩解，辨认笔录，电子数据（包括微信交易记录、曾友辉的电脑硬盘显示其网页浏览记录、手机显示“六合彩”照片及与涉案人员的通话记录）等证据予以佐证，足以认定。
关于被告人曾友辉及其辩护人、被告人仇友连分别提出认为二被告人的行为构成赌博罪的辩护意见。经查，曾友辉、仇友连夫妻以营利为目的，利用香港“六合彩”的开奖信息，利用网络向上家谭锦铭传输“六合彩”投注数据的方式进行赌博活动，并从中参与利润提成，二被告人的行为符合开设赌场的犯罪构成要件，应以开设赌场罪对二被告人予以从轻处罚。被告人曾友辉及其辩护人、被告人仇友连提出的上述辩护意见理据不足，本院不予采纳。
关于被告人曾友辉的辩护人认为唐金芬不是其下家，唐金芬所涉及的投注金额人民币7万元不应认定为曾友辉的犯罪数额的辩护意见。经查，曾友辉与仇友连之间为开设赌场罪的共犯，唐金芬上报给仇友连的“六合彩”投注金额应认定为二被告人的共同犯罪数额，曾友辉应对该犯罪数额承担责任。被告人曾友辉的辩护人提出的上述辩护意见理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容、李芳、唐金芬无视国家法律，开设赌场，其中被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容四人之间及分别与其下家被告人李芳、唐金芬为共同犯罪。公诉机关指控六被告人犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。鉴于六被告人归案后能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，认罪态度较好，故依法对六被告人予以从轻处罚。被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容、李芳、唐金芬在共同犯罪中起次要作用，是从犯，故本院依法对被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容予以减轻处罚；对被告人李芳、唐金芬予以从轻处罚。被告人曾友辉的辩护人提出其为从犯及有如实供述的情节，可对其从轻或减轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。考虑被告人仇友连与曾友辉是夫妻关系、被告人彭华容与麦为光是夫妻关系及被告人李芳、唐金芬的犯罪数额等情节，且宣告缓刑对被告人仇友连、彭华容、李芳、唐金芬所居住社区没有重大不良影响，故对四被告人予以宣告缓刑。将从被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容、李芳、唐金芬处扣押的作案工具（手机、电脑等，具体数量、型号，详见扣押清单）予以没收，上缴国库。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决如下：
一、被告人曾友辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月12日起至2019年3月11日止。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳）。
二、被告人仇友连犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币15000元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳）。
三、被告人麦为光犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月12日起至2018年9月11日止。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳）。
四、被告人彭华容犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳）。
五、被告人李芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币8000元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳）。
六、被告人唐金芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳）。
七、将从被告人曾友辉、仇友连、麦为光、彭华容、李芳、唐金芬处扣押的作案工具（手机、电脑等，具体数量、型号，详见扣押清单）予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 关燕霞
审 判 员 刘骏全
人民陪审员 肖小彬
二〇一八年二月七日
书 记 员 邓豪杰