湖南省茶陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0224刑初200号
公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
被告人陈旗，男，汉族，湖南省茶陵县人。因涉嫌开设赌场罪、聚众斗殴罪，经茶陵县公安局决定，于2016年7月被刑事拘留（网上追逃），2017年4月17日，被告人陈旗主动到茶陵县公安局投案，同日被该局刑事拘留，随后被该局取保候审。
被告人陈国平，男，汉族，户籍所在地为茶陵县。因开设赌场罪，于2015年9月23日被茶陵县人民法院判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金三万元；又因涉嫌开设赌场罪，经茶陵县公安局决定，于2016年7月被刑事拘留（网上追逃）；2017年6月13日，被告人陈国平主动到茶陵县公安局投案，同日，被该局刑事拘留，经茶陵县人民检察院批准，于2017年7月13日，被茶陵县公安局执行逮捕，现羁押于茶陵县看守所。
被告人廖星星，男，汉族，户籍所在地茶陵县。因交通肇事罪，于2016年5月11日被茶陵县人民法院以（2016）湘0224刑初64号刑事判决书判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。在缓刑考验期间，接受社区矫正期间脱离监管，超过一个月的，且无正当理由不按规定时间报道，经茶陵县人民法院于2017年1月22日撤销（2016）湘0224刑初64号刑事判决书中对廖星星缓刑一年六个月的执行部分，执行原判决有期徒刑九个月。因涉嫌开设赌场罪，经茶陵县公安局决定，于2016年7月被该局刑事拘留（网上追逃），2017年6月7日，被告人廖星星主动到茶陵县公安局投案，当日被该局刑事拘留，经茶陵县人民检察院批准，于2017年7月13日，被茶陵县公安局执行逮捕，现羁押于茶陵县看守所。
茶陵县人民检察院以茶检公刑诉[2017]199号起诉书指控被告人陈旗犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，被告人陈国平、廖星星涉嫌开设赌场罪，于2017年9月1日向本院提起公诉。本院于当日受理后，适用简易程序，组成合议庭，于2017年9月8日公开开庭审理了本案，茶陵县人民检察院指派检察员沈娟娟出庭支持公诉，被告人陈旗、陈国平、廖星星均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
茶陵县人民检察院指控：
开设赌场罪
2015年11月份开始，被告人陈旗向谭某1、刘某1、雷某（均已判决）、陈国平、廖星星一起开设赌场，大家都表示赞同。随后，由谭某1联系租用工业品对面北极星网吧下面刘1某家的房子作为赌场场地，场地费一天100元。股东内部由陈国平负责管账及发放赌场人员工资，其余股东负责坐向凑人气。赌场采取用字牌以“二叶子”（即每向发两张字牌，以点数大小分输赢）的方式进行赌博，一人坐庄三人坐向，旁边的人可以押注（俗称“丢石头”），赌注10元-400元不等，赌场安排一个叫“这苟”的人放哨，每天工资100-200元不等。赌场由股东轮流抽“水资”，根据赌资大小，每天抽取500至3000元不等的“水资”钱。所抽“水资”钱，除赌场开支外，每隔十天分配一次，由各股东自己进行平分。赌场一直开到2016年5月份，持续时间半年，被告人陈旗、陈国平、廖星星共非法获利近20万元，被告人陈旗、陈国平、廖星星各分得3万元。
案发后，被告人陈旗主动向公安机关退交3万元。
聚众斗殴罪
2016年4月10日晚上8时许，刘某4、刘某2、段某、谭某2、陈某2（均已判决）等人与思聪红桥加油站对门喜建超市赌场（以下简称“红桥赌场”）内打牌时，与焦某（已判决）发生争执，焦某被打后与其妻子驾车离开。当晚9时许，焦某回到工业品想起此事不服气，便纠集被告人陈旗及谭某1、吴某（均已判决）等人，告诉他们自己被打一事，要他们各自叫人过来，准备去红桥找刘某4、谭某2等人重新打架（指报仇），并要谭某1准备打架用的工具。处于哥们义气，被告人陈旗等人便答应了焦某，帮其报仇，准备同对方斗殴。随后，谭某1拿了六、七根钢管放在焦某车上，吴某打电话喊张某赶到工业品开泰门来帮忙打架。刘某4、谭某2等人得知焦某要找他们报复的消息后，便电话告知了陈某2、段某、刘某2等人，说焦某在“兴班子”（指组织人员打架），要他们赶到“红桥赌场”集合，准备跟焦某方打架。人员到齐后，刘某4先行前往工业品打探焦某方的情况。当刘某4等人驾车行驶至工业品时，被焦某等人发现，刘某4便立即电话联系谭某2及陈某2，告知他们焦某等人在工业品拦车，要他们马上赶过来。随后，陈某2、谭某2、段某、刘某2、彭某等二十余人乘车先后赶到工业品。焦某见对方人员已到，遂与被告人陈旗和张某、谭某1等十余人从车上拿了钢管等工具站在工业品开泰门前的马路上，谭某2、段某、彭某与刘某5等人下车后亦从车上拿了砍刀、“管铩、木棍等工具先后向焦某方冲了过去。双方对峙一会后，陈某2持砍刀朝焦某头部砍去，张某见状持钢管抵挡，焦某被砍后，焦某方人员见对方气势汹汹遂四处逃散。段某、刘某5等人持刀紧追焦某，陈某2、谭某2、彭某等人手持凶器追砍张某，后张某被砍倒在地，刘某4方人员见状逃离现场。经株洲犀城司法鉴定所司法鉴定：焦某、张某为轻微伤。
上述事实与庭审中查明的犯罪事实基本一致，被告人陈旗、陈国平、廖星星在开庭审理中亦无异议，且有接待笔录、到案经过、受案登记表、行政处罚决定书、刑事判决书、户籍证明、退赃笔录及票据等书证；证人胡某、雷某、陈某1、刘某1、谭某1、陈某2、邓某、谭某2、刘某2、段某、张某、焦某、刘某3、刘某4、刘某5、谭某3等人的证言；被告人陈旗、陈国平、廖星星的供述和辩解；辨认笔录；株洲犀城司法鉴定所伤情鉴定意见书等相关证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈旗伙同他人无视社会公共秩序，在公共场所持械殴斗，其行为均构成了聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人陈旗为积极参与者。被告人陈旗、陈国平、廖星星以营利为目的，开设赌场聚众赌博，三被告人的行为均构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，三被告人均起主要作用，均为主犯。三被告人均主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首。被告人陈旗主动到公安机关投案后，在取保候审期间劝解同案犯陈国平及廖星星，并陪同一起到公安机关投案自首，可以认定为立功，依法可从轻处罚。被告人陈旗在判决前，一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人陈国平在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人廖星星在判决宣告以后，刑法执行完毕以前发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。综上，对被告人陈旗依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定；对被告人陈国平依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十一条；对被告人廖星星依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十条判决如下：
一、被告人陈旗犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月，犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金三万元，合并执行有期徒刑一年十个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币六万元；
二、撤销本院（2015）茶法刑初字第138号刑事判决书判处被告人陈国平犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑一年的缓期执行部分；被告人陈国平犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金三万元，合并执行拘役十个月，并处罚金三万元。
三、被告人廖星星犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金三万元，原犯交通肇事罪判处九个月，合并执行有期徒刑九个月，并处罚金三万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日直抵刑期一日，被告人陈国平的刑期自2017年6月13日起至2018年4月12日至；被告人廖星星的刑期自2017年6月7日起至2018年1月12日止,原被羁押的1个月25天已减除。所处罚金及退赔款限在本判决生效后十日内缴纳。缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 宋蓓
人民陪审员 龙涛
人民陪审员 谭斌
二〇一七年九月八日
书 记 员 刘晶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。