重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）渝05刑终872号
原公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。
上诉人（原审被告人）石军，绰号：石飞，男，1975年10月31日出生于重庆市巴南区，汉族，初中文化，农民。2009年4月29日因犯盗窃罪被重庆市第五中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金一万元。因本案于2016年12月22日到案，同日被取保候审。
原审被告人谢桃，男，1966年1月9日出生于四川省隆昌县，汉族，初中文化，无业。2015年2月15日因犯开设赌场罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。因本案于2016年12月5日到案，次日被取保候审。
原审被告人吴维俊，绰号：吴二娃，男，1985年11月19日出生于重庆市开州区，汉族，中专文化，无业。因本案于2016年11月24日到案，同日被取保候审。
原审被告人陈永德，绰号：陈杰，男，1973年4月28日出生于四川省仪陇县，汉族，初中文化，无业。2005年1月31日因犯敲诈勒索罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑二年，2006年9月2日刑满释放。因本案于2017年1月10日到案，同日被取保候审。
原审被告人彭钦，绰号：小彭，男，1986年2月17日出生于重庆市南岸区，汉族，初中文化，无业。因本案于2016年11月9日被捉获，次日被刑事拘留，2016年12月10日被取保候审。
原审被告人戴齐，曾用名：戴广其，绰号：眼镜，男，1974年10月13日出生于重庆市九龙坡区，汉族，高中文化，工人。因本案于2016年11月9日被捉获，次日被刑事拘留，2016年12月10日被取保候审。
原审被告人庞小莉，绰号：唐小丽，女，1976年7月5日出生于重庆市九龙坡区，汉族，初中文化，。因本案于2016年11月29日到案，同日被取保候审。
原审被告人宋雪刚，绰号：老宋，男，1979年9月12日出生于四川省广安市岳池县，汉族，高中文化，无业。因本案于2016年11月29日到案，同日被取保候审。
原审被告人张晓东，曾用名：张小东，绰号：东东，男，1973年12月31日出生于重庆市璧山区，汉族，高中文化，无业。因本案于2016年12月12日到案，同日被刑事拘留，2017年1月11日被取保候审。
原审被告人万承旗，绰号：发财，男，1975年1月4日出生于重庆市万盛区，汉族，高中文化，无业。因本案于2017年1月4日到案，同日被取保候审。
重庆市九龙坡区人民法院审理重庆市九龙坡区人民检察院指控被告人谢桃、吴维俊、石军、陈永德、彭钦、戴齐、庞小莉、宋雪刚、张晓东、万承旗犯开设赌场罪一案，于2017年6月28日作出（2017）渝0107刑初808号刑事判决。宣判后，原审被告人石军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人石军，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年11月5日至11月9日期间，为牟取非法利益，被告人谢桃、石军、吴维俊、陈永德分别在九龙坡区祥瑞新城茶会所、杨家坪前进支路1号附5号跃华新都12-10、华岩二社一仓库、杨家坪天兴路2号3栋附43号海阔天空茶楼作为场地开设赌场，邀约“内关门主”，雇佣工作人员、提供赌具，组织赌客以“打豹子”的方式赌博，抽头渔利。其中，谢桃邀约被告人宋雪刚，并雇佣工作人员胡某、王某（二人均另处）；吴维俊负责邀约被告人彭钦、万承旗，并雇佣工作人员彭某、秦某、李某、卜某（四人均另处）；石军负责邀约被告人张晓东；陈永德负责邀约被告人庞小莉，并负责租赁赌场场地。具体犯罪事实如下：
1、2016年11月5日22时许至11月6日7时许，谢桃、石军、吴维俊、陈永德在九龙坡区祥瑞新城茶会所开设赌场，邀约宋雪刚、庞小莉、张晓东、彭钦、戴齐、万承旗6人充当门主，雇用工作人员李某、翁某等人负责洗牌、发牌、抽取水钱，提供赌具、组织赌客以“打豹子”的方式赌博，当天赌场抽头渔利人民币35000余元。谢桃组织水钱的分配，其中谢桃分得5500元，吴维俊分得2500元，石军分得1500元，陈永德分得500元，宋雪刚、万承旗各分得7000元，庞小莉、戴齐各分得1800余元，彭钦、张晓东各分得3500元。
2、2016年11月6日22时至2016年11月7日7时期间，谢桃、石军、吴维俊、陈永德在九龙坡区杨家坪前进支路1号附5号跃华新都12-10开设赌场，邀约宋雪刚、庞小莉、张晓东、彭钦、戴齐等5人当门主，雇用工作人员李某、翁某等人负责洗牌、发牌、抽取水钱、提供赌具、组织赌客以“打豹子”的方式赌博，当天赌场抽头渔利人民币70000余元。谢桃组织水钱的分配，其中谢桃分得6000元，吴维俊分得6000元，石军分得1500元，宋雪刚分得14000元，庞小莉、戴齐各分得1750元，彭钦、张晓东各分得7000元，剩下半个门的7000元水钱和一个门的14000元水钱被两个临时坐门的“外关”分得。
3．2016年11月7日22时至2016年11月8日7时，谢桃、石军、吴维俊、陈永德在九龙坡区华岩二社一仓库（距金科星辰小区约200米）开设赌场，邀约宋雪刚、庞小莉、张晓东、彭钦、戴齐等5人充当门主，雇用工作人员李某、翁某等人负责洗牌、发牌、抽取水钱、提供赌具、组织赌客以“打豹子”的方式赌博，当天赌场抽头渔利人民币37000余元。谢桃组织水钱的分配，谢桃分得6000余元，吴维俊分得2500元，石军分得1500元，陈永德分得1200元，宋雪刚、彭钦、张晓东各分得7500元，庞小莉、戴齐各分得1900元。
4.2016年11月8日22时至11月9日1时期间，谢桃、石军、吴维俊、陈永德在九龙坡区杨家坪天兴路2号3栋附43号海阔天空茶楼开设赌场，邀约宋雪刚、庞小莉、张晓东、彭钦、戴齐等5人充当门主，雇用工作人员李某、翁某等人负责洗牌、发牌、抽取“抽头水钱”、提供赌具、组织赌客以“打豹子”的方式赌博。公安民警接举报后将该赌场查获，彭钦、戴齐、石军被当场捉获，现场另抓获参赌人员10余人，查获赌资20余万。公安民警依法提取并扣押了该次赌场抽头渔利共计16900元、赌具玻璃杯1个、骰子5个、扑克牌1副、装水钱的盅盅1个。被告人彭钦、戴齐、石军到案后，如实供述了自己的犯罪事实。
案发后，被告人谢桃、吴维俊、陈永德、庞小莉、宋雪刚、张晓东、万承旗先后到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。一审审理中，被告人吴维俊已退缴违法所得人民币11000元、彭钦已退缴违法所得人民币18000元、戴齐已退缴违法所得人民币5450元、庞小莉已退缴违法所得人民币5450元、宋雪刚已退缴违法所得人民币28500元、张晓东已退缴违法所得人民币18000元、万承旗已退缴违法所得人民币7000元。
原审法院认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、到案经过、常住人口基本信息、拘留证、取保候审决定书、刑事判决书、证据保全决定书、证据保全清单、收缴决定书、收缴清单、辨认笔录及照片、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、辨认现场笔录及照片，证人唐某、黄某、黎某、徐某、秦某、李某、胡某、卜某、王某、翁某等的证言，被告人谢桃、吴维俊、石军、陈永德、彭钦、戴齐、庞小莉、宋雪刚、张晓东、万承旗的供述等。
原审法院认为，被告人谢桃、吴维俊、石军、陈永德、彭钦、戴齐、庞小莉、宋雪刚、张晓东、万承旗以营利为目的，开设赌场，妨害社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪，依法应予处罚。被告人吴维俊、庞小莉、宋雪刚、谢桃、张晓东、万承旗、陈永德均主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人彭钦、戴齐、石军到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人吴维俊、彭钦、戴齐、庞小莉、宋雪刚、张晓东、万承旗的犯罪情节和悔罪态度，可对其适用缓刑。被告人谢桃、石军、陈永德有犯罪前科，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人谢桃犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万五千元。二、被告人石军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元。三、被告人陈永德犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。四、被告人吴维俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。五、被告人彭钦犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。六、被告人戴齐犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。七、被告人庞小莉犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。八、被告人宋雪刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。九、被告人张晓东犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。十、被告人万承旗犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。十一、对扣押在案的违法所得人民币16900元，被告人吴维俊违法所得人民币11000元、彭钦违法所得人民币18000元、戴齐违法所得人民币5450元、庞小莉违法所得人民币5450元、宋雪刚违法所得人民币28500元、张晓东违法所得人民币18000元、万承旗违法所得人民币7000元予以追缴；对被告人谢桃违法所得人民币17500元、石军违法所得人民币4500元、陈永德违法所得人民币1700元予以继续追缴。十二、对扣押在案的作案工具赌具玻璃杯1个、骰子5个、扑克牌1副、装水钱的盅盅1个予以没收。
上诉人石军上诉提出：其在赌场的开设和经营过程中所起作用小，所获赃款少，属从犯；自愿认罪，愿意积极退赃，犯罪情节较轻，请求对其宣告缓刑。
原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证。在本院审理中，上诉人石军未提出新证据。本院对一审判决书所列举证据予以确认。本院审理认为，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人石军及原审被告人谢桃、吴维俊、陈永德、彭钦、戴齐、庞小莉、宋雪刚、张晓东、万承旗以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，依法应予处罚。原审被告人吴维俊、庞小莉、宋雪刚、谢桃、张晓东、万承旗、陈永德均主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。上诉人石军及原审被告人彭钦、戴齐到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据原审被告人吴维俊、彭钦、戴齐、庞小莉、宋雪刚、张晓东、万承旗的犯罪情节和悔罪态度，可对其适用缓刑。上诉人石军及原审被告人谢桃、陈永德有犯罪前科，可酌情从重处罚。关于上诉人石军提出其在赌场的开设和经营过程中所起作用小，所获赃款少，属从犯的意见。经查，在开设赌场共同犯罪中，石军系组织者之一，系主犯。故该意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人石军提出自愿认罪，愿意积极退赃，犯罪情节较轻，请求对其宣告缓刑的意见。经查，石军系开设赌场共同犯罪的主犯，不属犯罪情节较轻，且有犯罪前科，不符合适用缓刑的条件。故该意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘桂华
审 判 员 李 莉
审 判 员 兰建恒
二〇一七年九月二十九日
法官助理 林栩塑
书 记 员 唐昆洪