福建省石狮市人民法院民 事 判 决 书（2015）狮民初字第6629号原告：金羽（福建）服饰织造有限公司，住所地福建省石狮市锦尚镇东店村拥军路。法定代表人：侯振偏，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：蔡织凡，福建泉南律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：缪叶相，福建泉南律师事务所执业律师。被告：阿尔普尔（福建）新能源科技有限公司，住所地福建省石狮市永宁镇邮电街龙泉大厦5楼。法定代表人：柯鸿景，该公司执行董事兼总经理。被告：施海波，男，1978年12月22日出生，汉族，住福建省石狮市。被告：侯金补，男，1987年2月20日出生，汉族，住福建省石狮市。原告金羽（福建）服饰织造有限公司（以下简称金羽公司）与被告阿尔普尔（福建）新能源科技有限公司（以下简称阿尔普尔公司）、施海波、侯金补建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2015年12月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金羽公司的委托诉讼代理人缪叶相到庭参加诉讼，被告阿尔普尔公司、施海波经公告送达开庭传票，被告侯金补经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金羽公司向本院提出诉讼请求：1.阿尔普尔公司立即退还金羽公司100万元并支付金羽公司赔偿金160万元；2.施海波、侯金补对阿尔普尔公司的上述债务承担连带保证责任；3.本案诉讼费由阿尔普尔公司、施海波、侯金补承担。审理过程中，金羽公司增加诉讼请求：解除金羽公司和阿尔普尔公司于2012年11月3日签订的《协议书》。事实和理由：金羽公司于2013年11月13日由石狮市金羽服饰织造有限公司变更为现名称。2012年11月3日，金羽公司和阿尔普尔公司、施海波、侯金补签订《协议书》，约定阿尔普尔公司参与竞买位于石狮市台商投资区工业园区内67158平方米的宗地，并在成功竞得该宗地后，保证将该宗地内靠近共富路一侧约38亩的宗地分割转让给金羽公司，转让价格每亩44.5万元。阿尔普尔公司负责办理手续，任何一方反悔应支付土地总价值20%的赔偿金。阿尔普尔公司的监事施海波、工作人员侯金补作为阿尔普尔公司的保证人在该《协议书》上签字。协议签订后，金羽公司于2012年12月20日通过工作人员邱丽雅分两次将双方约定的订金100万元汇至施海波的账户内。阿尔普尔公司至今未能完整地取得约定范围内的土地使用权，也无法将约定的土地分割转让给金羽公司，而且单方毁约、已经在其所取得的土地上进行房屋建设、明确以其行为表明不履行合同。根据合同法的规定，阿尔普尔公司应当退回所收取的款项，并按合同约定向金羽公司支付赔偿金。阿尔普尔公司、施海波、侯金补未作答辩。金羽公司为支持其主张，提供以下证据：1.内资企业登记基本情况表，证明金羽公司于2013年11月13日由石狮市金羽服饰织造有限公司变更为现名称；2.外资企业登记基本情况表，证明施海波在阿尔普尔公司处担任监事职务；3.协议书，证明阿尔普尔公司参与竞买位于石狮市台商投资区工业园区内67158平方米的宗地，并在成功竞得该宗地后，保证将其中约38亩的宗地分割转让给金羽公司，转让价格每亩44.5万元，阿尔普尔公司并负责办理完整金羽公司名下的国有土地使用权证，施海波、侯金补作为甲方保证人在该《协议书》上签名，任何一方反悔应付另一方土地总价值20%的赔偿金；4.农行历史数据查询单，证明金羽公司于2012年12月20日通过其工作人员分两次将双方约定的订金100万元汇至施海波的账户内；5.声明、身份证，证明邱丽雅是在金羽公司兼任财务，2012年12月20日汇至施清波的款项是代金羽公司支付；6.照片，证明阿尔普尔公司已经在其所取得的土地上进行房屋建设、明确以其行为表明不履行合同；7.查档资料（包括国有建设用地使用权出让合同、用地红线图、挂牌出让公告），证明阿尔普尔公司实际取得的用地面积为43568平方米且宗地位置与双方协议书约定不一致，无法按双方协议书履行合同，挂牌竞买保证金交纳截止时间为2012年12月25日，金羽公司于2012年12月20日汇给阿尔普尔公司款项是为了履行双方签订的协议书。阿尔普尔公司、施海波、侯金补对金羽公司提供的证据均未提出异议，本院予以确认并在卷佐证。阿尔普尔公司、施海波、侯金补未在举证期限内向本院提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2013年11月13日，金羽公司由石狮市金羽服饰织造有限公司变更为现名称。施海波系阿尔普尔公司的监事。2012年11月3日，阿尔普尔公司作为甲方、石狮市金羽服饰织造有限公司作为乙方，共同签订《协议书》一份，约定：“一、甲方拟竞买位于石狮市台商投资工业园区内67158平方米的宗地。甲方承诺，若甲方成功竞得该宗地，甲方保证将该宗地内靠近共富路一侧（详见附图）约38亩的宗地分割转让给乙方，转让价格为每亩人民币44.5万元，并负责办理完整乙方名下的国有土地使用权证，土地整平等，给乙方。二、具体操作事宜双方可以另行达成相关协议。三、该合作协议如和政府土地挂牌条款有冲突，双方另行协商。四、任何一方反悔违反协议，应当向另一方支付赔偿金转让土地总价值20%。”《协议书》后附《青岛阿尔普尔新能源科技有限公司申请建设用地界址图》，并注明“图片中的黄颜色为出让给乙方的宗地位置及面积约为：38亩”，黄颜色部分所在宗地号为2009-13-03，形状为长方形。协议书上甲方位置加盖阿尔普尔公司印章，甲方保证人处有施海波、侯金补的签字，乙方位置加盖石狮市金羽服饰织造有限公司印章，并有其法定代表人侯振偏的签字。2012年11月22日，石狮市国土资源局印发《石狮市国土资源局国有建设用地使用权挂牌出让公告》（狮国土告〔2012〕30号），内容为以挂牌方式出让4幅地块的国有建设用地使用权，其中宗地编号为2009-13-03号的地块址于永宁镇院东村，土地面积43568平方米，竞买保证金400万元，交纳竞买保证金的截止时间为2012年12月25日11:00时等。2012年12月20日，案外人邱丽雅向施海波的银行账户转账支付100万元。2013年1月14日，石狮市国土资源局作为出让人、阿尔普尔公司作为受让人签订《国有建设用地使用权出让合同》及附件，约定出让宗地编号为2009-13-03号地块，总面积43568平方米，坐落于石狮市永宁镇院东村，在2013年2月27日前交付出让宗地，出让年期为50年，出让价款为1967万元，定金为400万元，定金抵作土地出让价款，受让人按照本合同约定支付全部国有建设用地使用权出让价款，领取国有土地使用权证后，有权将本合同项下的全部或部分国有建设用地使用权转让、出租、抵押，首次转让的，应当按照本合同约定进行投资开发，并全部完成开发投资总额等内容，后附地块界址图显示2009-13-03号地块为“L”形，并注明“2010年8月27日出具的石狮市2009-13-03号地块界址图作废，以此份为准”。2015年12月10日，邱丽雅出具《声明》一份，载明：“本人在2012年12月间在石狮市金羽服饰织造有限公司兼任财务职务，2012年12月20日通过本人账户分两次汇给施海波的款项共计人民币100万元，系代石狮市金羽服饰织造有限公司支付。”审理过程中，本院向邱丽雅调查，邱丽雅称其为金羽公司的财务，《声明》系其作出，内容属实，该笔款项在账目中记为金羽公司向阿尔普尔公司支付的土地预付款，金羽公司和施海波、阿尔普尔公司没有其他经济往来。本院认为，土地使用权可以依法转让。金羽公司与阿尔普尔公司签订的《协议书》，实际是建设用地使用权的转让合同，系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认为合法有效。《协议书》签订后，政府公告挂牌出让的地块与双方约定的地块面积、形状均不一致，且未能覆盖金羽公司拟购买的地块，双方也未按合同约定另行协商，致使阿尔普尔公司无法向金羽公司转让约定土地的使用权，合同目的已不能实现，金羽公司请求解除双方签订的《协议书》，于法有据，本院予以支持。案外人邱丽雅声明其于2012年12月20日转账给施海波的100万元系代金羽公司支付，本院予以确认。施海波既是《协议书》中阿尔普尔公司的保证人，又是阿尔普尔公司的监事，且金羽公司支付该笔款项的日期临近竞买保证金的截止日期2012年12月25日，金羽公司主张邱丽雅转账的该笔款项系金羽公司支付给阿尔普尔公司履行《协议书》的订金，具有高度可能性，且阿尔普尔公司和施海波也未提出抗辩或提供反驳证据，本院依法予以认定。因《协议书》未能履行，合同解除后，金羽公司要求阿尔普尔公司退还其预付的100万元，于法有据，本院予以支持。依照《协议书》的约定，阿尔普尔公司竞得约定地块是转让土地使用权的前提，而非阿尔普尔公司的合同义务，金羽公司以阿尔普尔公司未能取得约定土地使用权、无法转让约定地块为由要求阿尔普尔公司支付赔偿金的请求，于法无据，本院不予支持。《协议书》虽然没有保证条款，但是，施海波、侯金补在《协议书》上以保证人的身份签字，保证合同成立。当事人对保证方式没有约定，施海波、侯金补对阿尔普尔公司的债务应当按照连带责任保证承担保证责任。施海波、侯金补没有约定保证份额，应承担连带责任。《协议书》解除后，施海波、侯金补对阿尔普尔公司应当承担的民事责任仍应承担担保责任。金羽公司要求施海波、侯金补对阿尔普尔公司退还100万元款项的债务承担连带保证责任，依据充分，本院予以支持。施海波、侯金补承担保证责任后，有权向阿尔普尔公司追偿，或者要求其他保证人清偿其应当承担的份额。因阿尔普尔公司无需承担赔偿责任，故金羽公司要求施海波、侯金补对赔偿金承担连带保证责任的请求，本院不予支持。阿尔普尔公司、施海波、侯金补经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款、《中华人民共和国合同法》第九十四条第一项、第九十七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十条、第二十二条第二款、第四十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款规定，判决如下：一、解除金羽（福建）服饰织造有限公司与阿尔普尔（福建）新能源科技有限公司于2012年11月3日签订的《协议书》；二、阿尔普尔（福建）新能源科技有限公司应于本判决生效之日起十日内返还金羽（福建）服饰织造有限公司1000000元；三、施海波、侯金补对阿尔普尔（福建）新能源科技有限公司的上述债务承担连带保证责任，施海波、侯金补承担保证责任后，有权向阿尔普尔（福建）新能源科技有限公司追偿；四、驳回金羽（福建）服饰织造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27600元，由金羽（福建）服饰织造有限公司负担13800元，阿尔普尔（福建）新能源科技有限公司、施海波、侯金补负担13800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审 判 长 吴 志 生审 判 员 蔡 景 艳代理审判员 庄 英 材二〇一六年八月二十九日书 记 员 斯琴塔娜附注：（一）主要法律条文1.《中华人民共和国土地管理法》第二条中华人民共和国实行土地的社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制。全民所有，即国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使。任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。国家为了公共利益的需要，可以依法对土地实行征收或者征用并给予补偿。国家依法实行国有土地有偿使用制度。但是，国家在法律规定的范围内划拨国有土地使用权的除外。2.《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。3.《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。4.《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。5.《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。6.《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。7.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十条主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外。8.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。9.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。10.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。11.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。12.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。（二）执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。