广东省广州市南沙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗南法刑初字第312号
公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。
被告人区某，男，1973年12月22日出生，汉族，文化程度初中，职业个体，住广州市番禺区。因本案于2012年12月20日经广州市人民检察院批准，次日被广州市公安局逮捕。2013年5月17日被广州市番禺区人民检察院取保候审，2014年8月7日被本院决定取保候审。
辩护人孙俊杰，广东天融律师事务所律师。
广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉（2014）279号起诉书指控被告人区某犯非法占用农用地罪，于2014年7月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员廖亮出庭支持公诉。被告人区某及其辩护人孙俊杰到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关于2014年10月20日建议延期审理。期限届满本院恢复审理，现已审理终结。
经审理查明，2011年10月被告人区某到广州市南沙区东涌镇XX村委会投资。在与该村委会洽谈协商后，被告人区某交纳50万元承租该村委会位于市鱼路哲铭涂料厂侧的地块38.52亩，其中含基本农田23.94亩、一般耕地0.32亩、建设用地14.26亩（该地块属于XX村委会历史遗留工业用地。2003年召开村民会议同意征用为工业用地，并取得广州市建设用地规划许可证、番禺区用地规划许可证及番禺区国土局的建设项目用地预审意见，已缴纳相关费用，但直到案发由于政策原因尚未取得土地使用证，一直闲置）。被告人区某在明知上述地块中的农业用地尚未依法办理农用地转用及土地征收审批手续、尚未取得土地使用证的情况下，于2012年2月开始进行物流仓库施工。2012年2月至5月期间，在先后二次收到广州市国土资源和房屋管理局发出的责令停工及整改通知后，被告人区某仍指示施工队继续施工。后经规劝，被告人区某停止施工并协同XX村委会进行复耕。2012年9月20日广州市国土资源和房屋管理局对被告人区某罚款577067元（该行政罚款已缴纳）。2012年10月经广东省农业科学院土壤肥料研究所鉴定，上述农业用地进行复耕后仍有8.13亩基本农田的土壤适耕性因工程施工受到严重破坏，已不能进行农业耕种，丧失了种植生产能力，消失了农用地功能。2012年12月21日，被告人区某向广州市公安局投案，并如实供述犯罪事实。2014年9月29日经本院现场勘查，涉案地块中仍有约80米×11米（3亩左右）的面积完全无法复绿。
上述事实，有涉案地块前后多次拍摄照片，广州市番禺区国土资源和房屋管理局出具的通知、建设用地规划许可证、土地使用权转让协议书、施工用地补充协议、收入凭单、契税完税证、耕地占用税完税证费用、建设项目用地预审意见、环境影响报告等，被告人区某向XX村交纳50万元租金的相关银行账单、账目，XX村的集体经济组织证明书、组织机构代码证、营业执照、证明等，XX村村民代表会议记录、村两委会议记录，广州市国土资源和房屋管理局出具的责令停止土地违法行为通知书、对XX村委会及被告人区某作出的政处罚决定书，广州市国土资源和房屋管理局将案件移送公安机关的涉嫌犯罪案件移送书，XX村民委员会出具的认为被严重破坏的土地面积为3.3亩的《说明》，南沙区东涌镇委员会出具的对XX村原主任陈某全从轻处罚的申请，广州市国土资源和房屋管理执法监察支队对相关情况出具的《说明函》，广东省农业科学院土壤肥料研究所对涉案地块作出的破坏分析鉴定报告、补充说明，土地勘测定界技术报告书、番禺区土地利用总体规划，证人梁某生、黄某坤、黎某坤、陈某斌、钟某洪、梁某添（以上证人均为XX村委会干部或村民代表）的证言，证人周某荣、顾某祥、崔某成（以上证人均为涉案地块工程承包或施工人员）的证言，证人陈某全（该证人为XX村委会原主任）的证言，公安机关出具的《到案经过》，被告人区某在公安机关的供述、辩解及其户籍资料，本院现场勘查图等证据证实，被告人区某在庭审中亦供认，足以认定。
公诉机关认为，被告人区某已构成非法占用农用地罪，且有自首情节，提请本院判处。庭审中同意对被告人区某免予刑事处罚。
被告人区某在庭审中表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、出租方XX村在与被告人区某签订合同过程中，隐瞒了所出租土地中有部分不是建设用地的事实。2、被告人区某出于到XX村投资的目的，在误信了XX村干部关于涉案土地的介绍后，交纳了租地的定金。故其主观上非法占用农用地的故意不明显。3、被告人区某在得知其承租的土地有部分不是建设用地后已经立即进行整改，进行了复绿。4、被告人区某有自首情节。5、被告人区某在本案中遭羁押近半年，且已受到行政处罚。综上，该辩护人建议本院对被告人区某免予刑事处罚。
本院认为，被告人区某无视国家法律，违反土地管理法规，非法占用耕地，改变耕地用途，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人区某犯罪后自动投案，并如实供述罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。鉴于被告人区某非法占用耕地面积较大，且至今仍有部分耕地无法修复，故辩护人提出的“请求免予刑事处罚”的辩护意见不予采纳；其他辩护意见，有事实与法律依据，本院予以采纳。考虑到被告人区某主观恶性较小，有自首情节，且案发后已对涉案大部分耕地进行了修复，本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：
被告人区某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决发生法律效力后十日内一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何彤文
审 判 员 胡名态
人民陪审员 吴树永
二〇一四年十一月七日
书 记 员 李志明
附：本裁判主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条违反土地管理法规，非法占用耕地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏的，依照刑法第三百四十二条的规定，以非法占用耕地罪定罪处罚：
非法占用耕地“数量较大”，是指非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。
非法占用耕地“造成耕地大量毁坏”，是指行为人非法占用耕地建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他非农业建设，造成基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上种植条件严重毁坏或者严重污染。
《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。