江苏省启东市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）启和民初字第1092号
原告陈选平。
委托代理人卫华。
被告高卫星。
委托代理人施勇锋。
原告陈选平诉被告黄卫涛、顾超勤、高卫星提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，先由代理审判员肖武涛适用简易程序公开开庭进行了审理，后依法组成合议庭进行了审理。在本案诉讼过程中，原告申请撤回对被告黄卫涛、顾超勤的起诉，本院已当庭裁定准许原告对上述两被告的撤诉申请，并不再另行制作书面的民事裁定书。原告陈选平及其委托代理人卫华，被告高卫星的委托代理人施勇锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈选平诉称，原告系一泥工，黄卫涛、顾超勤为农村建筑施工队的合伙老板。原告长期受雇于黄卫涛及顾超勤，跟随两人的施工队在农村从事建房工作。2013年2月20日，黄卫涛、顾超勤带队开始为家住启东市寅阳镇林启村二十四组3号的高卫星家做房屋装修工作。2013年3月12日，黄卫涛安排原告、黄兴、袁洪星等在房屋后墙做泥工，当时的脚手架高度为2.3米，不知什么原因袁洪星将固定脚手架的铁丝剪断，导致脚手架向外倾斜，原告跌地受伤。原告先后到寅阳镇医院、和合地区医院、启东市人民医院检查、治疗，住院期间三被告先后分别为原告送去医疗费15000元。经了解，黄卫涛、顾超勤没有村镇建房资质，被告高卫星将房屋装修工作发包给无资质的黄卫涛、顾超勤，依照法律规定，三被告应承担连带赔偿责任。现原告起诉要求被告赔偿原告损失合计84336.84元。
被告高卫星辩称，原告受被告高卫星雇请，且原告为高卫星提供劳务过程中受伤是事实，但原告受伤的原因是另一工人袁洪星将固定脚手架的铁丝剪断所致，被告对于原告的受伤没有任何过错，被告在本案中不应承担责任，原告应向直接责任人袁洪星主张权利。对原告主张的二次手术费，该费用尚未实际发生，应该在实际发生后再行主张，因原告已70周岁，不存在误工损失，护理费应该按照农民标准计算，因对鉴定意见有怀疑，故不认可原告主张残疾赔偿金和精神损失抚慰金，且原告主张的精神损害抚慰金偏高。
经审理查明，原告陈选平受被告高卫星雇佣，为被告家房屋装修做泥工。2013年3月12日，原告从工地的脚手架上跌地受伤，当日即送往医院进行救治，并于同年3月14日到启东市人民医院住院治疗，诊断为左股骨粗隆间骨折。2013年3月16日原告在硬膜外麻醉下行骨折切开复位内固定术，术后予抗炎补液、消肿等对症治疗，共住院12天，同年3月26日出院，共花费医疗费用19553.84元（含担架费100元）。受江苏东疆律师事务所委托，南通三院司法鉴定所于2013年11月12日出具《关于陈选平伤残等级司法鉴定意见书》，结论为被鉴定人陈选平因外伤致左股骨粗隆间骨折，其左髋关节功能障碍评定为人损十级伤残；其取内固定二次手术费用需6500元；其二次手术前休息期限为6个月，住院期间需2人护理，出院后需1人护理2个月，营养期限为2个月；二次手术期间休息期限为2个月，需1人护理1个月，营养期限为1个月。原告为此支付鉴定费2280元。
以上事实，由原告提供的出院记录、医疗费发票、病人费用清单、司法鉴定书、鉴定费发票等书证，以及原被告双方的庭审陈述等证据予以证实，足以认定。
本院认为，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，被告高卫星在庭审中承认：原告受其雇佣，且原告系在为其提供劳务过程中受伤；原告申请撤回对黄卫涛、顾超勤的起诉，且对被告在庭审中自认的上述事实不持异议，这些均是原被告双方对自身实体及诉讼权利的处分，本院对上述事实依法予以确认。从原告及他人为被告做泥工，且按日计算报酬的特征来看，双方实际形成劳务雇佣关系，原告在从事劳务雇佣过程中受伤的，应依法适用《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条的相关规定。庭审中，被告虽对原告提供的鉴定结论提出质疑，但并未提供证据否定该鉴定意见，故本院采纳原告提供的鉴定意见书中的各项鉴定结论。
关于原告受伤后所受损失，本院核定如下：医疗费总额合计19553.84元（含担架费100元），救护车费140元列入交通费处理，半马桶、小便壶合计20元，非正规发票，本院无法确认其真实性，故不予认可；住院伙食补助费，按住院期间18元／天计算为18元／天×12天=216元；营养费，营养期限以鉴定结论（2个月）为准，按10元／天计算为10元／天×60天=600元；误工费，原告虽已超过60周岁，但根据本案查明的事实，原告系在为被告从事雇佣活动中受伤，原告因受伤导致收入减少的事实是客观存在的，但原告主张按150元／天计算误工费缺乏事实依据，也与其在庭审中陈述的收入情况不符，本院碍难支持，考虑到原告的实际年龄及确有误工损失的事实，本院酌情按2012年度江苏省农业平均工资标准69.48元／天计算误工费，误工期限以鉴定结论为准（6个月），即69.48元／天×6个月×30天=12506.40元；护理费，护理期限以鉴定结论为准（住院期间需2人护理，出院后需1人护理2个月），原告提供的个体户营业执照不能证明其儿子、女儿从事个体经营，即使其儿子、女儿从事个体经营，原告也没有提供证据证明是其儿子、女儿从事护理，故原告主张按36410元／年和45324元／年计算护理费，缺乏事实依据，本院碍难支持，本院酌情按2012年江苏省农业平均工资标准69.48元／天计算，即护理费为69.48元／天×（12天×2人＋60天）=5836.32元；交通费，根据原告及陪护人员的实际需要，本院酌情支持300元（含救护车费140元）；残疾赔偿金，根据原告的实际年龄，其主张按农村居民标准计算的残疾赔偿金13598元／年×10年×10%=13598元，本院予以支持；精神损害抚慰金，考量原告的伤情、本地平均生活水平等因素后，本院酌情支持4000元。对于原告主张的二次手术费6500元，及二次手术期间的误工、护理、营养损失，因尚未实际发生，原告可在实际发生后另行主张。鉴定费2280元，本院酌情确定由被告负担1560元，剩余的720元（二次手术费鉴定）由原告自行承担。以上原告因伤所受损失58170.56元，扣除原告已获得的款项15000元，剩余的43170.56元应由被告高卫星依法予以赔偿。
对于被告高卫星在庭审中辩称的，原告受伤是由于案外人的原因造成的。本院认为，根据前述相关司法解释的规定，被告承担赔偿责任后，在提供证据证明相关事实的情况下有权向相关责任人追偿，但不妨碍原告在本案中向被告主张赔偿。
综上，依照《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第一条、第十一条第一款、第十七条第一、二款，第十八条第一款、第十九条至第二十五条之规定，判决如下：
被告高卫星于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈选平因伤所受损失计人民币43170.56元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告陈选平的其他诉讼请求。
本案受理费1076元（原告已预交），由原告陈选平负担526元，被告高卫星负担550元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1076元（该院户名：南通市财政局，开户行：中国银行西被闸支行，帐号：47×××82）。
审 判 长 王菊英
代理审判员 肖武涛
人民陪审员 徐赛龙
二〇一四年六月四日
书 记 员 宋林霞
附：法律条文
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全产生事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。