宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终1351号
上诉人（原审原告）宁夏三弦互强担保有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人徐煜，该公司董事长。
委托代理人赵宇峰、黄召，宁夏颢振德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）马忠国，男，撒拉族，个体经营者，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
原审被告宁夏龙海贸易有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人马莉，该公司总经理。
原审被告马莉，女，撒拉族，宁夏龙海贸易有限公司总经理，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
原审被告王琦，男，汉族，宁夏机场有限公司员工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
原审被告宁夏龙海信通房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市高新区。
法定代表人杨建宁，该公司总经理。
原审被告杨建宁，男，汉族，宁夏龙海信通房地产开发有限公司总经理，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
上诉人宁夏三弦互强担保有限公司（以下简称三弦公司）因与被上诉人马忠国、原审被告宁夏龙海贸易有限公司（以下简称龙海贸易公司）、马莉、王琦、杨建宁、宁夏龙海信通房地产开发有限公司（以下简称龙海信通公司）追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民商初字第826号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月18日公开开庭进行了审理。上诉人三弦公司的委托代理人赵宇峰、黄召到庭参加了诉讼，被上诉人马忠国及原审被告龙海贸易公司、马莉、王琦、杨建宁、龙海信通公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。现已审理终结。
原审法院查明，2014年5月16日，原告与被告龙海贸易公司签订《委托保证合同》，被告龙海贸易公司委托原告为其向宁夏银行火车站支行申请借款提供担保，借款金额为200万元，期限一个月；借款人债务届期未依约还款，借款人应向保证人支付逾期担保费，逾期担保费按未清偿贷款本金月3‰计收；保证人代为借款人偿还借款债务后，有权向借款人追偿，并要求借款人归还借款人未清偿贷款人的全部款项和借款人因保证人代偿而应支付的违约金，违约金按未受清偿代偿金每日万分之十计收；担保费按借款人的担保借款额的年3%计收。当日，被告龙海贸易公司与宁夏银行火车站支行签订了《固定资产借款协议》，约定：被告龙海贸易公司向宁夏银行火车站支行借款200万元，借款期限12个月；借款月利率为8‰；还款方式为按季结息，到期一次性还本。同时，原告、被告马莉及被告杨建宁与宁夏银行火车站支行签订了《保证合同》，约定原告、被告马莉及被告杨建宁为被告龙海贸易公司的借款提供连带保证担保，担保期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期届满之日后两年止；担保范围包括但不限于借款全部本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、承诺费等以及因银行实现债权与担保而发生的费用。同时，原告与被告马莉、王琦签订《保证反担保合同》及《抵押反担保合同》，被告马莉、王琦自愿向原告提供连带责任保证反担保，保证期间为本合同生效之日起至被告龙海贸易公司还清全部款项止。且被告马莉、王琦以备案登记在被告王琦名下的位于银川市金凤区北京中路61号嘉怡公寓1-2-2号营业房为其借款提供抵押反担保，担保范围为被告龙海贸易公司未清偿的全部款项、逾期担保费、违约金以及为实现债权支出的其他费用。但未办理抵押登记。原告与被告龙海信通公司签订《企业保证反担保合同》，被告龙海信通公司自愿向原告提供连带责任保证反担保，保证期间为本合同生效之日起至被告龙海贸易公司还清全部款项止。当日，原告与被告马忠国签订《抵押反担保合同》，被告马忠国以位于银川市金凤区森林公园翠柳岛（B）岛8号楼3单元1002室为被告龙海贸易公司的借款提供抵押反担保，担保范围同原告与被告马莉、王琦签订的《抵押反担保合同》一致，但双方未办理抵押登记。合同签订后，宁夏银行火车站支行向被告龙海贸易公司发放贷款200万元。借款期限届满，被告龙海贸易公司未偿还借款。2015年5月19日，宁夏银行火车站支行向原告送达了催收通知书，要求原告向银行代偿被告龙海贸易公司所欠贷款本金200万元、利息31466.67元。原告当日代被告龙海贸易公司向宁夏银行火车站支行偿还借款本金200万元。原告向被告索要代偿款未果，故诉至法院，原告向被告索要代偿款未果，故诉至法院，请求判令：1、被告宁夏龙海贸易有限公司偿还代偿款200万元、逾期担保费6000元，违约金62000元，合计2068000元，并支付逾期担保费和违约金至实际偿还之日（逾期担保费为未清偿借款本金每月3‰计算，自2015年5月20日至2015年6月19日，共计一个月，违约金案按照未清偿借款本金每日1‰计算，自2015年5月20日计算至2015年6月19日，共计31天）；2、被告杨建宁、马莉、王琦、宁夏龙海信通房地产开发有限公司、马忠国对上述欠款承担连带担保责任；3、本案诉讼费、保全费、律师费由被告承担。
原审法院认为，原告与被告龙海贸易公司签订的《委托保证合同》、宁夏银行火车站支行与被告龙海贸易公司签订的《固定资产借款协议》、宁夏银行火车站支行与被告马莉、杨建宁签订的《保证合同》、原告与被告马莉、王琦签订的《个人保证反担保合同》、《抵押反担保合同》及原告与被告马忠国签订的《抵押反担保合同》、原告与被告龙海信通公司签订的《企业保证反担保合同》系各方当事人的真实意思表示，上述合同均合法、有效，各方均应按照合同约定严格履行各自的义务。原告作为担保人在被告龙海贸易公司未履行还款义务时代被告龙海贸易公司偿还了宁夏银行火车站支行的借款200万元，已履行了保证担保责任，享有向被告龙海贸易公司追偿的权利。按照原告与被告龙海贸易公司签订的《委托担保合同》的约定，原告在代偿后，有权要求被告龙海贸易公司归还全部未清偿的款项和未受清偿代偿金每日万分之十的违约金。被告龙海贸易公司至今未偿还原告垫付款构成违约，应承担违约责任，原告按照《委托保证合同》约定要求被告龙海贸易公司偿还代偿款200万元及按照日万分之十主张2015年5月20日至2015年6月19日期间的违约金62000元予以支持，并支持自2015年6月20日至本判决确定的还款之日的违约金。关于原告主张的逾期担保费，原告与被告龙海贸易公司签订的《委托担保合同》约定：被告龙海贸易公司在债务届期未依约还款，应按未清偿贷款本金每月30‰向保证人支付逾期担保费，原告按照该约定主张1个月的逾期担保费6000元予以支持，上述违约金及担保费已足以弥补原告的损失，故原告主张后期逾期担保费的请求不予支持。综上，被告龙海贸易公司应支付原告垫付款本金200万元、违约金62000元、逾期担保费6000元，共计2012200元。被告马莉、王琦、龙海信通公司向原告提供了连带保证反担保，但约定保证期间自保证合同生效之日至龙海贸易公司还清全部款项止，该约定不明，保证期间应自原告代偿之日起二年，原告的主张未超过保证期间，被告马莉、王琦、龙海信通公司应对被告的上述债务承担连带清偿责任。被告杨建宁与原告及被告马莉共同为被告龙海贸易公司的借款提供了连带保证担保，但没有约定保证份额，原告作为保证人承担保证责任后，有权要求被告杨建宁清偿其应当承担的份额。原告代被告向宁夏银行火车站支行偿还借款为200万元，被告杨建宁作为连带责任保证人应承担200万元的三分之一即666666.67元。原告主张的违约金及逾期担保费系原告与被告龙海贸易公司签订的《委托保证合同》中约定的因被告龙海贸易公司未履行到期债务应向原告支付的费用，该合同对被告杨建宁并没有约束力，因此，被告杨建宁作为连带责任保证人对原告主张的违约金及逾期担保费不承担连带清偿责任。虽然被告王琦以其备案登记的房屋为原告提供了抵押反担保、被告马忠国以其所有的房屋为原告提供了抵押反担保，但原告未主张被告王琦、马忠国承担抵押担保责任，原告主张上述被告马忠国承担连带清偿责任无事实和法律依据，不予支持。被告王琦辩称该对笔借款不清楚，不应承担责任。因被告王琦作为反担保人在《个人保证反担保合同》上签字，且被告王琦系完全民事行为能力人，应对自己签字的民事行为承担责任，对其辩解意见不予采纳。被告龙海贸易公司、杨建宁、马莉、龙海信通公司、马忠国经法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其举证、质证、答辩、陈述等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决：一、被告宁夏龙海贸易有限公司于判决生效之日起十日内偿还原告宁夏三弦互强担保有限公司垫付款200万元、逾期担保费6000元、违约金6.2万元（暂计算至2015年6月19日），及自2015年6月20日至判决确定的还款之日违约金；二、被告马莉、王琦、宁夏龙海信通房地产开发有限公司对被告宁夏龙海贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任；承担清偿责任后，有权向被告宁夏龙海贸易有限公司追偿；三、被告杨建宁对被告宁夏龙海贸易有限公司的上述债务中的666666.67元承担清偿责任；承担清偿责任后，有权向被告宁夏龙海贸易有限公司追偿；四、驳回原告对被告马忠国的诉讼请求。案件受理费11672元，公告费300元、保全费5000元，共计16972元，由被告宁夏龙海贸易有限公司、马莉、王琦、宁夏龙海信通房地产开发有限公司负担。
宣判后，原告不服，提起上诉，请求判令：1.改判马忠国在提供抵押物范围承担连带担保责任；2.本案的上诉费用由被上诉人承担。理由如下上诉人与被上诉人签订的《抵押反担保合同》约定：原审被告龙海贸易公司未能依约履行义务，上诉人承担了保证责任后，被上诉人必须立即足额向上诉人偿付原审被告未清偿贷款人的全部款项、逾期担保费、违约金、垫付及实现债权支出的全部费用，若被上诉人不履行上述债务，则上诉人有权将被上诉人所提供的抵押物这地或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿。上诉人与被上诉人的约定合法有效，对双方均有约束力，上诉人按照约定主张马忠国在抵押物范围内承担连带担保责任，既有事实依据，又有法律依据，一审法院适用法律错误，请二审法院予以改判。
被上诉人马忠国未进行答辩，也未提交书面答辩意见。
原审被告龙海贸易公司、马莉、王琦、杨建宁、龙海信通公司未进行答辩，也未提交书面答辩意见。
经审理查明，2014年5月16日，上诉人与被上诉人马忠国签订《抵押反担保合同》一份，约定：马忠国以位于银川市金凤区森林公园翠柳岛（B）岛8号楼3单元1002室为原审被告龙海贸易公司的借款提供抵押反担保，上述抵押物的评估价值为120万元，其最终价值以实现抵押权时，处置抵押物实际所得净收入为准；被上诉人出现违约情形的，上诉人有权要求被上诉人赔偿损失等内容；被上诉人的义务：应在本合同生效之日将抵押物权属证明文件原件或抵押权利证书原件交与上诉人；违约：被上诉人以作为不作为的方式妨碍上诉人实现债权、抵押权的，即构成违约，上诉人有权要求被上诉人赔偿损失，以抵押物折价抵债或拍卖、变卖抵押物，以所得价款优先受偿；抵押物应当办理抵押登记的，双方当事人应于本合同签订后到相应部门办理抵押登记；合同还约定了其他内容。
二审查明的其他事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人三弦公司与被上诉人马忠国签订的《抵押反担保合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同。根据《物权法》第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力的规定，上诉人与被上诉人签订的《抵押反担保合同》成立并生效。因合同签订后抵押物未依法办理抵押登记手续，抵押权不能成立。在合同中约定：被上诉人提供的抵押物最终价值以实现抵押权时，处置抵押物实际所得净收入为准，被上诉人应在该合同生效之日将抵押物权属证明文件原件或抵押权利证书原件交与上诉人；被上诉人以作为不作为的方式妨碍上诉人实现债权、抵押权的，即构成违约，上诉人有权要求被上诉人赔偿损失，以抵押物折价抵债或拍卖、变卖抵押物，以所得价款优先受偿。现上诉人主张被上诉人对原审被告龙海贸易公司尚欠债务，在抵押物价值范围内承担连带责任保证。因合同签订后，被上诉人未对抵押物办理抵押登记手续，构成违约，被上诉人应对原审被告龙海贸易公司所欠的债务，在其名下位于银川市金凤区森林公园翠柳岛（B）岛8号楼3单元1002室房屋价值范围内承担连带清偿责任。原审判决认定上诉人与被上诉人签订的《抵押反担保合同》有效，但未依据该合同的约定内容进行认定显属不当，应予纠正。被上诉人马忠国、原审被告龙海贸易公司、马莉、王琦、杨建宁、龙海信通公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。综上，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民商初字第826号民事判决第一、二、三项，即一、被告宁夏龙海贸易有限公司于判决生效之日起十日内偿还原告宁夏三弦互强担保有限公司垫付款200万元、逾期担保费6000元、违约金6.2万元（暂计算至2015年6月19日），及自2015年6月20日至判决确定的还款之日违约金；二、被告马莉、王琦、宁夏龙海信通房地产开发有限公司对被告宁夏龙海贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任；承担清偿责任后，有权向被告宁夏龙海贸易有限公司追偿；三、被告杨建宁对被告宁夏龙海贸易有限公司的上述债务中的666666.67元承担清偿责任；承担清偿责任后，有权向被告宁夏龙海贸易有限公司追偿；
二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民商初字第826号民事判决第四项，即四、驳回原告对被告马忠国的诉讼请求。
三、被上诉人马忠国在其名下位于银川市金凤区森林公园翠柳岛（B）岛8号楼3单元1002室房屋的价值范围内对原审被告宁夏龙海贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任。
一审案件受理费11672元，保全费5000元，公告费300元，由原审被告宁夏龙海贸易有限公司、马莉、王琦、宁夏龙海信通房地产开发有限公司负担；二审案件受理费11672元，公告费600元，由被上诉人马忠国负担。
本判决为终审判决。
审判长 牛有成
审判员 倪新秀
审判员 高卫国
二〇一六年十一月十二日
书记员 马丽媛
附：相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。
当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国物权法》
第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。