贵州省毕节市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔05刑初178号
公诉机关贵州省毕节市人民检察院。
被告人刘洪，男，1995年3月8日出生于云南省镇雄县，汉族，小学文化，住云南省镇雄县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年5月7日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现押于毕节市七星区看守所。
辩护人王有春，贵州靖毕律师事务所律师。
辩护人李轩毕，贵州靖毕律师事务所实习律师。
被告人何灵（别名，小波），男，1995年3月29日出生于云南省镇雄县，汉族，初中文化，住云南省镇雄县。因犯抢劫罪，于2013年6月26日被云南省昆明市呈贡区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2014年12月25日被假释释放，假释考验期自2014年12月25日至2016年5月26日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年5月7日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现押于毕节市七星区看守所。
贵州省毕节市人民检察院以毕检公一刑诉[2016]165号起诉书指控被告人刘洪、何灵犯贩卖毒品罪，于2016年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院指派代理检察员吴丽莉出庭支持公诉，被告人刘洪及其辩护人王有春、李轩毕，被告人何灵到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省毕节市人民检察院指控：2016年4月下旬，被告人刘洪得知毒品“买家”欲购买毒品，遂电话联系毒品“买家”，称自己有毒品海洛因可以进行交易。2016年5月4日，被告人刘洪、何灵与“买家”在毕节市七星关区林口镇街上见面，刘洪与“买家”商议以350元每克的价格交易350克毒品海洛因。2016年5月7日上午，刘洪电话通知“买家”在林口进行交易。当日上午10时许，刘洪在“买家”驾驶至林口镇政府后面的马路上的车内与“买家”见面后，将路边树林里的何灵叫上车，二人查看交易款后，刘洪让何灵把藏在路边树林里的毒品海洛因拿上车进行交易。何灵将毒品拿上车后，双方在进行交易时被民警查获，当场缴获刘洪、何灵贩卖的毒品海洛因可疑物一包，经称量，净重348.79克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，在毒品海洛因可疑物内均检出二乙酰吗啡成份，其含量为29.72g/100g。
公诉机关为上述指控提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人刘洪、何灵违反国家对毒品的管理法规，贩卖毒品海洛因348.79克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其的刑事责任。据此，诉来本院，请求依法判处。
被告人刘洪、何灵对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，当庭认罪。被告人刘洪的辩护人提出，本案系公安机关特情引诱引发的犯罪，社会危害性较小，被告人刘洪系初犯、具有坦白情节，请求对其从轻或者减轻处罚等的辩护意见。
经审理查明：2016年4月下旬的一天，被告人刘洪得知毒品“买家”欲购买毒品，遂电话联系毒品“买家”，称自己手里有毒品海洛因，可以进行交易。同年5月4日，被告人刘洪、何灵与毒品“买家”在毕节市七星关区林口镇街上见面，刘洪与“买家”商定以350元钱一克的价格交易350克毒品海洛因，交易时间和地点在电话中另行沟通。2016年5月7日上午，刘洪电话通知毒品“买家”在林口镇街上进行毒品海洛因交易。当日上午10许，刘洪与“买家”在林口镇人民政府办公楼后面的公路上见面后，将隐匿在路边树林里的何灵叫上车，二人共同查看了毒品交易款项后，刘洪安排何灵把藏在路边树林里的毒品海洛因拿上车进行交易。当何灵将毒品海洛因拿上车与毒品“买家”进行交易时被公安民警查获，当场缴获毒品海洛因可疑物一包，经称量，净重为348.79克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，在毒品海洛因可疑物内均检出二乙酰吗啡成份，其含量为29.72g/100g。
另查明，被告人何灵曾因犯抢劫罪，于2013年6月26日被云南省昆明市呈贡区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币二千元，刑期自2012年11月27日起至2016年5月26日止。2014年12月25日，根据云南省昆明市中级人民法院的刑事裁定被假释释放，假释考验期自2014年12月25日至2016年5月26日。何灵服刑期间无加减刑罚情况，实际执行刑期2年25天。
上述事实，有公诉机关出示，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认。
1、户籍证明证实：被告人刘洪，男，出生于1995年3月8日，身份证号，汉族，籍贯云南省镇雄县人，户籍所在地镇雄县坡头镇坡头村古渔寨组21号。现住坡头镇坡头村古渔寨组21号，无业，小学文化。被告人何灵，别名小波，男，出生于1995年3月29日，身份证号码，汉族，籍贯云南省镇雄县，户籍所在地坡头镇豪都村田湾村民小组55号，无业，初中文化。
2、抓获经过证实：2016年4月下旬，刘洪与彭某联系，问彭某要不要毒品，5月4日刘洪带着何灵到林口街上与彭某见面，彭某但与与刘洪谈好彭某以350元每克的价格从刘洪处购买350克海洛因。2016年5月5日刘洪电话告知彭某海洛因已经准备好了，经过多次电话联系，刘洪提出2016年5月6日早上在林口镇街上交易，5月6日因林口街上有警察查车双方交易未果。刘洪与彭某5月7日在林口街上交易，当日上午10时许，彭某等人开车到林口镇政府那边的一条小路上，刘洪、何灵上了他们的车看到钱后称货在路边的树林里，刘洪叫何灵到树林里书拿货，何灵拿到货后上了车后，民警将二人抓获。
3、扣押物品清单证实：2016年5月7日，侦查人员在见证人的见证下，依法扣押了刘洪持有的华为手机一部（串号为867130023574889），毒品海洛因可疑物348.79克。
4、抓获何灵照片及现场指认照片、何灵进行毒品交易当天所戴的手套照片证实：办案民警将抓获何灵的结果以及对何灵进行毒品交易当天所戴的手套进行拍照固定，何灵与刘洪分别对二人贩卖的毒品海洛因可疑物进行指认。
5、称量笔录及照片证实：经过称量，二人贩卖的毒品海洛因可疑物毛重为358.38克，净重348.79克。二人对称量结果进行指认，公安民警当着二人的面从海洛因可疑物中大约提取0.1克毒品送检，二人均表示看清楚了取样封存的过程。
6、毒品收据证实：七星关公安分局于2016年6月21日将从刘洪、何灵处缴获的348.79克海洛因送交贵州省公安厅禁毒工作总队。
7、现场检测报告书证实：2016年5月7日，经分别对刘洪及何灵的尿液进行检测，二人的尿液检测结果吗啡均呈阳性。
8、入所体检表证实：刘洪、何灵入所时自述身上伤痕系抓捕时受伤，其余各项检查无异常，符合收押条件。
9、调取证据通知书、通话清单证实：侦查人员调取了下列3个号码近三个月的通话清单，号码155××××3003（买家持有）、号码157××××0050（刘洪持有）、134××××9737（何灵持有），其中号码155××××3003与157××××0050在2016年4月29日至5月7日曾先后有过多次联系，157××××0050与134××××9737于2016年4月29日、5月4日曾有过多次联系。通话清单显示号码155××××3003于2016年4月29日19时28分40秒与157××××0050通话，被叫一次，时长12分11秒。2016年5月3日通话一次，民警主叫。5月4日通话5次，5月5日通话5次，5月6日通话1次。号码155××××3003于2016年5月6日与号码150××××0320通话7次，5月7日通话6次。何灵使用的号码134××××9737与刘洪使用号码157××××0050于2016年4月22日通话1次，何灵被叫。2016年4月29日通话3次，何灵主叫刘洪2次，被叫1次，其中12时2分57秒何灵被叫，20时30分04秒何灵主叫刘洪；2016年5月3日通话1次，2016年5月4日3次，何灵均为被叫。150××××0320与号码155××××3003在2016年5月5日通话1次，5月6日通话9次，5月7日通话8次。157××××0050与155××××3003于2016年4月29日通话1次，5月3日通话2次，5月4日通话9次。5月5日通话4次，5月6日通话2次。157××××0050与134××××97372016年5月4日通话3次，5月3日通话1次，4月29日通话3次，4月22日通话1次。
10、刑事判决书、假释证明书证实：2013年6月26日，何灵因犯抢劫罪被昆明市呈贡区人民法院以（2013）呈刑初字第104号刑事判决判处有期徒刑三年零六个月。根据云南省昆明市中级人民法院裁定，于2014年12月25日予以假释，假释考验期自2014年12月25日至2016年5月26日。
11、被告人的供述与辩解证实：2016年4月份，我和小怀一起吸食毒品海洛因，小怀让我帮他找毒品海洛因卖给别人，我说帮他找，第二天，小怀把毒品买家电话给我。2016年4月下旬，我就用157××××0050的电话联系毒品买家的电话155××××3003，告诉毒品买家我有毒品海洛因。2016年5月3日晚上，毒品买家联系我，我就约毒品买家第二天到林口街上见面谈毒品交易的事情，让毒品买家看样品。5月4日中午12时许，我带着我的朋友小波与毒品买家在林口街上见面，我就和毒品买家谈好毒品海洛因价格是350元一克，交易的数量是一板毒品海洛因350克，给他看了样品，毒品买家离开后，我们就沿着公路去政府背后的山上踩点之后就回老家了。5月5日，我通过电话联系毒品买家，电话中约好交易时间5月6日早上10点在林口进行毒品交易。2016年5月6日，我和小波都没有找到货，就没有和毒品买家交易，但我就谎称有警察查车，就不来林口交易了，直到晚上21时许，小波告诉我已经找到一板毒品海洛因了。2016年5月7日6时许，我打电话联系毒品买家，说货现在有了。小波和我一起坐过路车到亳都梁子就下车了，小波就去拿毒品了，具体在什么地方拿不清楚，小波拿了一板海洛因回来后，我们又拦过路车直接坐到林口街上，小波带着一板毒品海洛因和我去林口政府背后的山上，砂厂过去一点的公路上，按照事先商量的，我在路边见毒品买家，小波拿着毒品海洛因躲在山林里，等我看见买家的钱后，就叫小波拿毒品下来交易。买家开车到了我就上车。当时车上有买家和另一个男子，在车上我就喊小波下来上车，我和小波就看了买家的钱，小波就叫他们去树林里交易，他们说太危险了，让小波拿东西在车上交易，小波就下车去树林里拿着黄色胶布封装的一版海洛因上车，买家就拿出称称重，正在进行交易时就被抓了。整个和买家联系的过程中，只有我一直和买家联系。整个联系交易过程中，小波都是带起手套的，他就说他怕海洛因上有他的指纹。我平时喊何灵叫小波，民警喊他名字时，我才知道小波的学名叫何灵，小波平喊我叫胖子、洪某、队长等。我和“小怀”以前在外地一起上过班所以认识他，他学名和住址都不知道，电话号码记不得了。
12、被告人何灵的供述与辩解证实：在大约一个星期左右，我在坡头镇街上赶场时遇着初中校友刘洪，我讲到我过得不好，他说他可以帮我。过了大约两三天，刘洪就打电话给我说他带起我来林口耍。我和刘洪来后就是见了今天来和我们进行毒品交易的民警，吃完饭后是购买毒品的民警和刘洪单独在旁边交谈购买毒品的事。昨天早上大约8点左右，刘洪又找到我，意思就是和那天在林口请我们吃饭的那个老板进行毒品海洛因交易，叫我来帮他放风，送毒品等。毒品海洛因是刘洪找来的，刘洪还许诺交易成功后会拿点钱给我，但没有讲具体拿多少钱。2016年5月7日早上8点左右，刘洪来找到我之后，我们到公路上拦了一辆银灰色的面包车顺路到林口，下了车后刘洪和我就沿着政府旁边的大路朝山上走，走过了一个石砂场过去一点，看到那儿没有人，适合毒品海洛因交易。我和刘洪就商量好，我在山上树林里带起毒品等，观察看是否有危险。等购买毒品的老板来后，刘洪看见钱数了钱后再打电话给我，我才把毒品送下来。过了大约十多分钟，购买毒品的老板来了，刘洪和他们有过交流后直接就喊我，让我下山来，刘洪说钱是对头的。我用手拿起毒品来到车上递给了来交易的老板，我们正在进行交易的时候被民警抓获了。我当时还是带起手套拿的海洛因，我带起手套，我就是怕有指纹等东西粘在海洛因上。从头到尾都是刘洪和买家联系，我从没有联系过，所以连贩卖毒品的价格我都不知道。
13、毕节市公安司法鉴定中心（毕）公（司）鉴（理化）字[2016]765号物证检验意见书、鉴定聘请书、鉴定资格证书、鉴定意见通知书证实：经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，在送检的毒品可疑物检材内检出二乙酰吗啡成分，其含量为29.72g／100g。鉴定意见已于2016年5月19日分别告知了刘洪与何灵。
本院认为：被告人刘洪、何灵违反国家毒品管理法规，为牟取非法利益，明知是毒品海洛因予以贩卖的行为，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘洪、何灵犯贩卖毒品罪的犯罪事实和罪名均成立，本院依法予以支持。其中，刘洪联系买家，携带毒品海洛因样品供买家验看、与买家商定交易毒品的价格、地点、参与并安排何灵提交毒品海洛因与毒品买家进行毒品交易，其在本案中的作用大于何灵。被告人何灵明知刘洪非法销售毒品海洛仍积极参与查看毒品交易款，将事先藏匿的毒品海洛因提到车上，最终实现了与毒品买家的毒品交易，在共同犯罪中，其作用小于被告人刘洪。二被告人归案后，如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，系坦白和有悔罪表现，对刘洪可以从轻处罚，对何灵可以比照刘洪减轻处罚。被告人何灵在假释考验期限内犯罪，依法应当撤销假释，实行数罪并罚。关于刘洪的辩护人所提本案系特情引诱的辩护意见，经查，公安机关使用特情手段破获此案，不属于特情引诱，故该辩护意见，本院不予采纳。关于刘洪的辩护人所提，刘洪系初犯、具有坦白情节，请求从轻处罚等辩护意见，经查，刘洪归案后，如实供述犯罪事实，认罪态度好，本案的毒品未流入社会，可对其从轻处罚，该辩护意见，本院予以采纳。综上，根据二被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节、以及各自在共同犯罪中所起的作用和对社会的危害程度，结合其认罪和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十九条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人刘洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月7日起至2031年5月6日止。）
二、撤销云南省昆明市中级人民法院对罪犯何灵假释的刑事裁定；
三、被告人何灵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币四万元，与原判没有执行的余刑实行并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币四万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月7日至2030年5月6日止。罚金限本判决发生法律效力后三十日内缴纳，已缴纳的罚金准予扣除）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 周再佳
审判员 季 琥
审判员 张 腾
二〇一六年十一月二十八日
书记员 张 泽