山西省忻州市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）晋09民终1330号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司山阴支公司。
法定代表人：叶成林，系该公司经理。
委托诉讼代理人：赵智，山西庭满律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：麻焕如，男，1953年8月7日出生，汉族，神池县人，住神池县。
原审被告：张玉军，男，1977年6月21日生，汉族，内蒙古自治区乌兰察布市化德县七号镇郭老卜村。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司山阴支公司（以下简称”财产保险山阴支公司”）因与被上诉人麻焕如机动车交通事故责任纠纷一案，不服神池县人民法院（2017）晋0927民初88号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人财产保险山阴支公司的委托诉讼代理人赵智，被上诉人麻焕如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人财产保险山阴支公司上诉请求：1、撤销神池县人民法院（2017）晋0927民初88号民事判决书，发还原审人民法院重新进行审理或依法改判上诉人减少赔偿45768元；2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：1、原审法院判决上诉人赔偿被上诉人麻焕如误工费错误。被上诉人麻焕如在事故发生时已年满60岁，其已经达到国家法定退休年龄，因此不存在误工问题，且一审开庭时，被上诉人麻焕如提供的证人证言可以证明其在事故发生前三年一直雇人养羊，因此其收入并未减少，原审法院判决上诉人赔偿被上诉人麻焕如误工费违反了相关解释的规定。因此，上诉人应减少赔偿37701元。2、原审法院判决上诉人赔偿被上诉人麻焕如护理费20004元错误。被上诉人麻焕如未提供护理人的完税证明、银行流水明细、事故发生前三个月的工资表、劳动合同、用人单位的营业执照等来证明其真实的工资情况，原审法院在没有形成证据链条且无其他有效证据补强的情况下，仅凭一张收入证明就认定护理人月工资为5000元，显然错误，应减少赔偿8067元。
被上诉人麻焕如答辩称，对于上诉人上诉的误工费问题。我认为，我虽然年满60周岁，但是没有退休金，自己还有劳动能力，在家贷款养殖大量牛羊，因为本次交通事故导致我身体残疾不能劳动，造成了巨大损失，误工费是实际造成的损失，一审法院支持并无不当。关于护理费的问题。上诉人主张不护理费计算过高的观点，我不认可，我受伤以后是我的儿子进行护理，我儿子在天津一个公司上班，每月5000元，有公司证明，一审判决支持认定护理费20000元并无不当。请求二审法院维持原审判决。
麻焕如向一审法院起诉请求：1、要求被告支付医疗费、伤残补助费、精神损失费、护理费、住宿费、交通费、误工费、鉴定费、营养费、住院伙食补助费、继续治疗费、电动车损失等共计219392.29元；2、要求被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年9月24日14时45分许，张玉军驾驶的×××-×××半挂车沿省道305线由东向西行驶至马五线44公里+100米处，未保持安全车速，也未在确保安全畅通原则下行驶时，与沿神池崞水东街由西向东行驶的麻焕如骑两轮电动自行车相撞，造成麻焕如受伤，电动车受损的交通事故。经神池县公安交通警察大队道路交通事故认定：麻焕如在本次事故中无责任，张玉军在本次事故中负全部责任。确认×××-×××半挂重型普通货车所有人张玉军。×××交强制险保单号：×××，商业险保单号×××均投保于中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司山阴支公司。两轮电动车所有人为麻焕如。同时还确认：事故发生后麻焕如就诊于大同市第三人民医院，诊断为左股骨干骨折、左腓骨骨折、左小腿皮肤伤；从2016年9月24日入院、10月14日出院，住院20天；支出医疗住院费44725.41元、交通费1055元。经山西嘉信司法鉴定中心司法鉴定为十级伤残，同时确定，误工期150日－300日，营养期90日，护理期120日，行左股骨内固定取出术费用约需人民币8807-9698元。确认：麻焕如1953年8月7日生人，因以加工豆制品为主要收入来源，在城镇居住三十余年，近几年贷款发展养殖业。其子麻志明系天津市博翔伟业科技有限公司职工，月工资5000元；麻焕如于2016年3月18日购买铃沙二代枣红色电动车价格3650元。
一审法院认为：公民的生命健康权和财产权应当受到法律保护。在本案中由于被告张玉军的过错造成交通事故的发生致使麻焕如人身和财产受到损害，所以被告张玉军应当承担相应的民事责任。而肇事车辆投保于中国人民财产保险股份有限公司山阴支公司，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十六条之规定，对于原告麻焕如的各项损失费用，首先应在强制险分项限额内赔付，不足部分从商业第三者险内予以赔付，如仍不足的由侵权人赔付。麻焕如虽为农户，但居住于城镇，主要生活收入来源于城镇，最高人民法院民一庭《关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》应以城镇居民标准予以计算，其鉴定费为确定损伤程度和为实现其损害得到维护的必要支出，根据《保险合同法》规定应由保险公司赔付。故此对于麻焕如的各项赔偿费用确认为：1、医疗住院费44725.41元。凭有效票据；2、误工费37701元。若按照国家职工退休标准麻焕如已到退休年龄不应享受误工待遇，但是，其为农户中的农民在受损害前一直以养羊放牧为主要生活来源，而且按照当地政策不够年龄不能享受老年低保待遇，仍然以有正常劳动能力对待，所以误工请求应予支持并以农、林、牧、渔业标准，结合鉴定所确定的误工期计算；3、护理费20004元。按其子单位收入证明结合鉴定所确定的护理期计算；4、住院伙食补助2000元。依住院实际天数结合山西省机关工作人员出差伙食补助费标准确定；5、伤残赔偿金43763.2元。按照2016年度城镇居民人均可支配收入标准结合本人年龄计算；6、营养费2700元。按照鉴定确定的营养期酌情每日补偿30元；7、后续治疗费9698元。依据鉴定所确定结合几年后物价上涨因素酌情确定；8、电动车损失费1752元。依据事故责任认定书认定其电动车已受损失所以可以酌情赔偿；9、精神抚慰金5000元。按照伤残等比例计算；10、交通费1055元。虽不规范但是是实际支出，酌情予以支持；11、住宿费2080元。其住院期陪侍人员实际支出的费用；12、鉴定费3500元。按照《保险合同法》规定结合案件必须。上述12项总计173976.61元，应当由被告张玉军所投保的中国人民财产保险股份有限公司山阴支公司从强制险和第三者商业险限额内赔付。
综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：由中国人民财产保险股份有限公司山阴支公司赔偿原告麻焕如因交通事故造成的各项损失173976.61元整。限在判决生效后一月内履行。案件受理费4647元，由被告张玉军承担。
二审中当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的主要争议焦点为，一审判决认定的麻焕如的护理费及误工费数额是否正确。上诉人主张麻焕如在事故发生时已经年满60周岁，已经达到国家法定退休年龄，不存在误工问题，因此不应当支持其误工费用，一审判决支持误工费不当。本院认为，麻焕如虽然年满60周岁，但是其提供的证据可以证明事故发生时从事养羊放牧工作，因事故造成误工损失事实属实。一审判决依据农、林、牧、渔业标准并依据鉴定意见计算误工损失并不违反法律规定，本院予以认可。关于护理费的问题。因麻焕如未提供护理人员事故发生前三个月的工资表、劳动合同及用人单位的营业执照等证明其真实的工资情况，没有形成证据链条证明护理人月工资具体数额，一审判决依据护理人员每月5000元收入计算护理费20004元存在不当，本院予以纠正。本院认定麻焕如护理费为36872÷365×120天=12122元（山西省2016年度居民服务、修理和其它服务业年平均收入为36872元）。财产保险山阴支公司应当赔偿麻焕如的各项损失为173976.61元-7882元=166094.61元。财产保险山阴支公司上诉主张核减护理费的请求成立，予以支持。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司山阴支公司的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决关于麻焕如护理费数额计算不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
变更神池县人民法院（2017）晋0927民初88号民事判决主文为：中国人民财产保险股份有限公司山阴支公司于本判决生效之日起十日内赔偿麻焕如各项损失费用为166094.61元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4647元，由张玉军负担4436元，麻焕如负担211元；二审案件受理费944元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司山阴支公司负担781元，麻焕如负担163元。
本判决为终审判决。
审判长孙建新
审判员杨剑
审判员梁晓峰
二0一七年十一月十六日
书记员焦媛媛