江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）九中民一终字第198号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司。
负责人尤程明，系该公司总经理。
委托代理人芦朝瑞，江西英华律师事务所律师。
被上诉人（原告原告）刘幸明。
委托代理人叶红旗，九江市浔阳区甘棠法律服务所法律工作者。
被上诉人（原告被告）黄煌言。
原审被告吴中将。
被上诉人及原审被告共同委托代理人游春初，江西一方天律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安财保公司）与被上诉人刘幸明、黄煌言、原审被告吴中将机动车交通事故责任纠纷一案，九江市浔阳区人民法院于2013年10月29日作出（2013）浔民一初字第696号民事判决，上诉人平安财保公司不服该判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年4月12日20时30分，黄煌言驾驶粤Bxxx**号轿车（车主为吴中将），沿滨江大道西向东行驶啤酒厂门口前时，与刘幸明发生碰撞，事故致刘幸明受伤。事故经交警部门认定，黄煌言应承担此次事故的主要责任，刘幸明承担此次事故的次要责任。因刘幸明不服该事故认定书，向九江市公安局交通管理支队申请复议，经九江市公安局交通管理支队作出道路交通事故认定复核结论，对该事故认定予以维持。事故发生后，刘幸明被送至中国人民解放军一七一医院住院治疗425天。住院花费医疗费104268.70元及门诊费3118.20元，共计107386.90元，其中黄煌言垫付42573.13元，平安财保公司垫付64813.77元。出院时医院开具诊断证明书建议休息三个月，加强营养，住院前期4个月需两人陪护，后期住院期间较长时间需一人陪护。2012年12月28日，江西景盛司法鉴定中心作出赣（景）法鉴字（2012）第J178号司法鉴定书，鉴定意见评定右上肢损伤构成八级伤残；左下肢损伤构成十级伤残；右下肢损伤构成十级伤残；伤后休息24个月；伤后护理24个月；后期治疗费44000元，为此刘幸明支付鉴定费1500元。另查明：肇事车辆在平安财保公司处投保了交强险和第三者责任险。其中交强险赔偿限额为122000元（其中医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿金限额为110000元，财产损失赔偿限额2000元）。第三者责任险赔偿限额500000元，且承保不计免赔。保险期限自2010年7月22日起至2011年7月21日止。再查明：刘幸明母亲赵某某系农村户口。九江市某某街道某某社区居委会与九江市公安局某某区分局某某派出所共同出具证明一份，证明刘幸明母亲赵某某，1930年出生，多年与刘幸明共同居住，且无其他子女。又查明：2012年7月6日九江市某某厂出具证明一份，证明刘幸明每月工资收入3500元，自2011年4月12日事故发生后未来上班，停发工资。
该案在审理过程中，平安财保公司申请对刘幸明伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，经刘幸明、平安财保公司协商确定鉴定机构，原审法院依法委托江西九江司法鉴定中心对刘幸明伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定。江西九江司法鉴定中心于2013年9月18日出具九司鉴中心（2013）临重鉴字第026号法医学鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人刘幸明右上肢损伤伤残等级评定为八级；右下肢损伤伤残等级评定为十级；后续治疗费用评定为44000元。刘幸明对此鉴定意见予以认可。为此平安财保公司支付鉴定费2000元。
原审法院经审理认为，公民的生命健康权受法律保护。黄煌言在驾驶车辆过程中。违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，发生交通事故，致刘幸明受伤，应对刘幸明要求赔偿损失的请求在法律规定的范围予以赔偿。交警部门作出的交通事故认定书及复核结论书，认定事实清楚，划分责任明确，程序合法，结论客观、合理、准确，现刘幸明没有提供相反的证据推翻交警部门的认定，故原审法院对交警部门作出的交通事故责任认定书予以采信，对刘幸明要求对本次事故重新责任认定的诉请，原审法院不予支持。对于江西九江司法鉴定中心作出的重新鉴定意见书，刘幸明予以认可，故原审法院对于该鉴定意见，予以采信，对江西景盛司法鉴定中心作出的鉴定意见，不予采信。因肇事车辆在平安财保公司投保交强险和第三者责任险，刘幸明可以先请求保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，再请求保险公司在第三者责任保险合同范围内予以赔偿。鉴于交警部门的责任认定为主次责任，且吴中将在保险公司处投保了不计免赔，故保险公司在第三者责任险范围内承担80%的责任。刘幸明诉请的后续治疗费44000元、复诊费330元、伤残赔偿金127104元，有事实和法律依据，原审法院予以支持。九江市某某街道某某社区居委会与九江市公安局某某区分局某某派出所证明刘幸明母亲居住在刘幸明处，应视为城镇居民，故刘幸明主张按城镇标准计算被抚养人生活费，原审法院予以支持。误工费有鉴定结论和收入证明为证，故误工费为84000元（3500元／月×24个月）；护理费有鉴定结论和诊断证明书为证，住院期间120天需要2人护理，305天需要1人护理，护理费标准应参照江西省统计局公布的上一年度全省服务行业平均工资标准计算，即31141元／年÷12个月÷30天×（120天×2人＋600天）=72830元；诉请的营养费有诊断证明书为证，平安财保公司同意按每天20元计算，即20元／天×515天=10300元；住院伙食补助费平安财保公司同意按每天30元计算，即30元／天×425天=12750元；交通费按乘坐公共交通工具和部分搭乘出租车的费用及刘幸明往返北京接受治疗所产生的火车费用计算，即5元／天×425天＋20元＋2269元=4414元；鉴于刘幸明伤残等级一处八级、一处十级，故原审法院确定精神损害抚慰金为8000元；司法鉴定费3500元，因重新鉴定减了一处伤残等级，故刘幸明应承担25%，平安财保公司应承担75%即2625元。综上，医疗费107386.93元、后续治疗费44000元、复诊费330元、残疾赔偿金147545.60元、误工费84000元、护理费72830元、营养费10300元、住院伙食补助费12750元、交通费4414元、鉴定费2625元、精神损害抚慰金8000元，共计494181.53元，平安财保公司在交强险限额内赔付120000元，在第三者责任险限额内赔付80%，即299345.20元（494181.53元-120000元）×80%，共计419345.20元。故刘幸明获赔医疗费107386.93元、后续治疗费44000元、复诊费330元、营养费10300元、住院伙食补助费12750元、残疾赔偿金147545.60元、误工费84000元、护理费72830元、交通费4414元、鉴定费2625元、精神损害抚慰金8000元，共计419345.20元，扣除黄煌言、平安财保公司垫付的107386.93元，由平安财保公司在保险限额内共赔付刘幸明311958.27元。黄煌言垫付的医疗费42573.13元，由平安财保公司赔付给黄煌言。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，判决：一、平安财保公司在判决生效后10日内赔偿刘幸明医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金，共计赔偿311958.27元。二、驳回刘幸明要求黄煌言、吴中将承担民事责任的诉讼请求。案件受理费5800元，由黄煌言负担。
一审宣判后，上诉人平安财保公司不服，向本院提起上诉，要求：一、依法变更原审判决第一项，改判上诉人少向刘幸明赔偿56955元，改判上诉人少向黄煌言赔付2000元；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。理由如下：一、一审法院认定上诉人承担赔付比例错误，多计算37418元。依照第三者责任赔偿条款，投保车辆负主要责任，赔付比例不应超过70%，一审法院按80%划分主次责任不当。二、一审判决认定残疾赔偿金、误工费、交通费过高，且证据不足，依法应予以扣减。其中误工费应按每月3082元给付，一审多认定10012元。残疾赔偿金（含被抚养人生活费）应为142934元，一审多计算4610.80元。交通费中被上诉人异地就医没有医院的转院证明，依法不应认定交通费2289元。三、根据保险条款，鉴定费上诉人不予承担，且上诉人在一审中所垫付的2000元鉴定费，一审判决未扣减。
被上诉人刘幸明辩称，要求驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。
被上诉人黄煌言辩称，法律没有规定鉴定费保险公司不赔，2000元鉴定费是上诉人申请重新鉴定产生，且鉴定结果与被上诉人刘幸明自行鉴定的结果相当，故该鉴定费用应由上诉人承担。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，造成公民身体损害的，应当由侵权人赔偿由此造成的损失。对上诉人平安财保公司称投保车辆负主要责任时保险公司在第三者责任险中赔付比例不超过70%的诉请，其依据为第三者责任险第十二条的约定，本院认为，机动车与行人发生交通事故，机动车一方相较于行人应负有更多的安全注意义务，故原审对该交通事故主次责任按80%与20%的比例划分适当。但保险合同条款对合同双方具有拘束力，因此，上诉人平安财保公司按第三者险约定承担70%的赔偿责任，余下10%的赔偿责任应由被上诉人黄煌言承担，故对原审判令由上诉人承担80%的赔偿责任认定本院予以纠正。对上诉人主张残疾赔偿金、误工费、交通费过高的诉请，本院认为，残疾赔偿金按19860元／年×20年×32%=127104元，被抚养人生活费按12776元／年×5年×32%=20441.60元，两项合计147645.60元。故原审认定正确，应予维持。对误工费，有被上诉人刘幸明所在单位出具的工资及因误工减少的奖金收入证明，但其提交的工资表每月工资收入为3082元，经本院释明后，其未能提供其他证据补强，故应按每月收入3082.81元计算误工费，即3082.81元×24个月=73987.44元，对原审法院该项费用的认定，本院依法予以纠正。对交通费，因刘幸明未能提供医院转院证明，对由此产生的交通费用2289元本院不予确认。对上诉人提出鉴定费应由被上诉人黄煌言承担，且上诉人垫付的重新鉴定费用未在一审中扣除的诉请，本院认为，对被上诉人刘幸明自行委托鉴定的1500元费用，依法应由被上诉人黄煌言承担，而对上诉人预交的重新鉴定费用2000元，因重新鉴定减少一处伤残等级，应由被上诉人黄煌言承担25%即500元，上诉人承担75%即1500元，即黄煌言两项合计共应承担2000元鉴定费。故对原审中鉴定费用的承担本院予以纠正。对原审确认的其他赔付金额，双方当事人均未提出异议，本院依法予以维持。综上，医疗费用为107386.93元、后续治疗费44000元、复诊费330元、残疾赔偿金147545.60元、误工费73987.44元、护理费72830元、营养费10300元、住院伙食补助费12750元、交通费2125元、精神损害抚慰金8000元，共计479254.97元，上诉人在交强险限额内应赔付120000元，在第三者险限额内应赔付251478.48元（（479254.97元-120000元］×70%），合计371478.48元，扣除上诉人与被上诉人黄煌言垫付的107386.93元，上诉人在保险限额内还应向被上诉人刘幸明赔付264091.55元。为提高诉讼效率，对黄煌言垫付的42573.13元，在扣除应由其承担的2000元鉴定费用以及第三者险10%赔偿限额计35925.50元（（479254.97元-120000元］×10%）后，由上诉人代黄煌言向被上诉人刘幸明支付37425.50元（1500元＋35925.50元），保险公司共需向刘幸明赔付301517.05元（264091.55元＋37425.50元），向黄煌言支付4647.63元。综上，原审认定部分事实不清，处理不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
撤销九江市浔阳区人民法院（2013）浔民一初字第696号民事判决；
上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在本判决生效后十日内赔付给被上诉人刘幸明301517.05元；向被上诉人黄煌言支付4647.63元；
驳回被上诉人刘幸明的其他诉讼请求。
一审诉讼费5800元，二审诉讼费1274元，合计7074元。由被上诉人黄煌言负担6150元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担924元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈景华
审 判 员 邱俊华
代理审判员 熊 涛
二〇一四年五月九日
书 记 员 洪 严