上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一（民）初字第645号
原告藤从付。
委托代理人谢家林。
委托代理人王舒怡，上海利歌律师事务所律师。
被告刘利方。
被告浙商财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人秦沪鹰。
委托代理人曹凌莺。
原告藤从付与被告刘利方、浙商财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员吴姗姗适用简易程序公开开庭进行了审理。原告藤从付的委托代理人谢家林、王舒怡，被告刘利方，被告保险公司的委托代理人曹凌莺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告藤从付诉称，2013年9月24日7时10分许，被告刘利方驾驶牌照号为沪M2XX**的轻型普通货车行驶至本市沪太公路蕰川路路口处时，与骑驶电动自行车的原告发生交通事故，致原告受伤、车辆受损。后经宝山交警支队认定，由被告刘利方负事故全部责任。肇事车辆在被告保险公司投保有交强险、商业三者责任险。现原告诉至法院，要求被告赔偿医疗费人民币61，606.13元（已扣除伙食费255元）、住院伙食补助费360元（20元／天×18天）、营养费5，400元（1，200元／月×4.5个月，含二期）、交通费800元、误工费36，300元（3，300元／月×11个月，含二期）、护理费11，830元（1，820元／月×6.5个月，含二期）、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，050元、物损费500元（估算）、律师费8，000元。以上损失要求由被告保险公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险中优先受偿，超出部分由被告刘利方承担。
被告刘利方辩称，对事故事实、责任认定无异议，本被告系事发时的驾驶员及肇事车辆的实际车主，肇事车辆在被告保险公司投保有交强险、商业三者险（限额50万元，附不计免赔条款）。对原告主张的具体赔偿项目和金额：医疗费不认可被告保险公司的免赔意见，认为应属于保险理赔范围；鉴定费、律师费应由原告自行承担；对其他赔偿项目的意见同被告保险公司的意见一致。
被告保险公司辩称，对事故事实、责任认定及投保情况无异议，涉案车辆在本公司投保有交强险，另有商业三者险限额50万元，附有不计免赔特别条款，事故发生在保险期内。具体赔偿项目和金额：医疗费票面金额无异议，但仅在医保范围内承担；残疾赔偿金认可按照农村标准计算，年限、系数无异议；误工费（含二期），期限认可10个月，前3个月参照原告事发前平均工资3，174.54元计算，后7个月按照1，820元／月计算；营养费（含二期）认可按900元／月计算3.5个月；护理费（含二期）认可按1，200月／元计算5.5个月；住院伙食补助费、精神损害抚慰金无异议；交通费认可300元；物损费不予认可；鉴定费、律师费不属于保险范围。
经审理查明：
一、2013年9月24日7时许，被告刘利方驾驶牌照号为沪M2XX**的轻型普通货车，行驶至本市沪太公路蕰川路路口处时，与骑驶电动自行车的原告发生碰撞，造成交通事故。后经宝山交警支队认定，由被告刘利方负事故全部责任，原告不负事故责任。
二、被告刘利方自认系涉案机动车的实际车主，与登记车主上海龙意彩钢厂系挂靠关系。该机动车在被告保险公司处投保交强险和商业三者险，其中商业三者险限额为50万元，附不计免赔特别条款。本次事故发生在保险期限内。
三、事故发生后，原告至医院就诊并于2013年9月24日至2013年10月12日住院治疗共18天，并多次门诊就诊、复诊，期间发生的医疗费扣除伙食费255元后，共计61，606.13元。
四、2014年9月19日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，经认定，原告因交通事故致左股骨粗隆间粉碎性骨折，其损伤后遗症已构成XXX伤残，伤后一期治疗休息270-300日，护理150-180日，营养90-120日。今后若行二期治疗，其休息30日，护理15日，营养15日。原告为此支付鉴定费2，050元。
五、原告就其主张的误工费，提供了劳动合同、上海农商银行工资卡交易明细（2011年1月1日至2014年11月10日），证明其事发前具有连续的较为稳定的工资收入，并因本次事故休息，造成一定误工损失。
六、原告提供江苏省居住证、太仓市公安局浏河派出所提供的暂住人口登记表、浏河镇复兴社区居委会出具的证明，证明原告事发前经常居住在江苏省浏河镇复兴西街XXX号XXX室。
七、事故发生后，被告刘利方已先行给付原告现金35，000元，要求在本案中一并处理。原告表示同意该笔钱款在被告刘利方的赔偿责任中予以抵扣，如有剩余愿意返还。
上述事实，有事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、门诊就医记录、出院记录、住院费用清单、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、劳动合同、银行交易明细、证明、居住证、暂住人口登记表、收条及当事人陈述等证据予以证明，并经质证属实，本院予以认定。
本院认为，依照法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。故本案中，本院确定原告所受之合理损失，首先应由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿。至于超出交强险理赔范围的部分，由被告保险公司根据保险合同的约定，在承保的商业三者险范围内承担，仍有不足的，由被告刘利方承担。
关于医疗费中的非医保部分、自费部分是否在商业三者险中理赔的问题，保险公司依据《机动车第三者责任保险条款》约定的保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额主张免赔。本院认为该条款系被告保险公司提供的格式条款，其含义并不明确，并不能当然从中推断出被告保险公司对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿的结论。根据法律规定，对合同条款有两种以上解释的，应当作出有利于被保险人和受益人的解释。其次，该条款也属实质上的责任免除条款，保险人应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。该项提示和明确说明义务是法定特别告知义务，被告保险公司对此应当负有证明责任，否则该项责任免除条款不产生效力。本案中，该条款并未被约定在《保险条款》的责任免除部分，被告保险公司亦未举证证明其已尽到明确说明的义务，故该条款不发生责任免除的法律效力。因此，本院对保险公司对医疗费部分免赔的答辩意见不予采纳。
关于鉴定费的承担，其性质属于为查明和确定被侵权人伤残情况和三期期限必然支付的必要的、合理的费用，而保险条款中并无明确的责任免除约定，究其性质亦不属于间接损失，故应属于商业三者险的理赔范围。
关于原告主张的各项赔偿费用：1、医疗费，根据原告提交的医疗费收据及病史资料，扣除伙食费后共计61，606.13元，该些费用确系事故发生后原告为治疗损伤而发生的合理费用，本院予以确认；2、住院伙食补助费360元，本院予以支持；3、根据原告伤情，结合鉴定意见书，现酌情确定营养费（含二期）4，050元、护理费（含二期）7，800元；4、误工费（含二期），结合鉴定意见书给予的休息期，参照原告事发前平均月收入，现酌情支持31，105元；5、残疾赔偿金87，702元，原告依现有证据主张按上海市城镇标准计算，证据充分、金额合理，本院予以支持；6、精神损害抚慰金，原告确因本次事故在精神上遭受痛苦，结合鉴定意见认定的伤残等级，现酌定为5，000元；7、交通费，考虑原告就医、处理事故需要，酌情支持400元；8、鉴定费2，050元，于法有据，本院予以支持；9、物损费，结合事故实际情况，酌情支持200元；10、律师费，酌情支持5，000元。
以上费用由被告保险公司在交强险范围内赔偿原告医疗费10，000元、精神损害抚慰金5，000元、残疾赔偿金87，702元、误工费17，298元、物损费200元；在商业三者险范围内赔偿原告医疗费51，606.13元、住院伙食补助费360元、营养费（含二期）4，050元、误工费（含二期）13，807元、护理费（含二期）7，800元、鉴定费2，050元、交通费400元；超出保险理赔部分的律师费5，000元由被告刘利方承担，与被告刘利方已支付原告的35，000元相抵扣后，原告应返还被告刘利方30，000元。
据此，综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告浙商财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告藤从付医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、物损费，共计120，200元；
二、被告浙商财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告藤从付医疗费、住院伙食补助费、营养费（含二期）、误工费（含二期）、护理费（含二期）、鉴定费、交通费，共计80，073.13元；
三、原告藤从付于本判决生效之日起十日内返还被告刘利方30，000元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计2，299元，由原告藤从付负担110元，被告刘利方负担2，189元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 吴姗姗
二〇一五年三月六日
书 记 员 陈 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。