山东省济宁市兖州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兖刑初字第371号
公诉机关济宁市兖州区人民检察院。
被告人朱某甲，农民。因涉嫌诈骗罪于2015年3月12日被济宁市兖州区公安局刑事拘留，同年3月26日经济宁市兖州区人民检察院批准被逮捕。现羁押于济宁市兖州区看守所。
辩护人孔祥阳，山东滋阳律师事务所律师。
辩护人李昌民，山东金华表律师事务所律师。
济宁市兖州区人民检察院以兖检公诉一刑诉（2015）338号起诉书指控被告人朱某甲犯诈骗罪、赌博罪，于2015年12月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。济宁市兖州区人民检察院指派检察员李大光出庭支持公诉，被告人朱某甲及其辩护人李昌民到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，一、诈骗罪
2012年3月至2013年8月，被告人朱某甲以给公司供料需要资金为由，分3次向卞某借款6万元，并签订借款合同、出具收条，收到现金后朱某甲全部用于赌博等个人挥霍。
二、赌博罪
2013年以来，被告人朱某甲以营利为目的，以赌博为业，长期、多次在圣德酒店、华威宾馆参与赌博。
公诉人就起诉书指控事实当庭宣读、出示的证据有：物证房权证、机动车登记证书、受案登记表、抓获经过、临时羁押证明、户籍证明、证明、民事判决书、借款合同、借条等相关书证、被害人卞某陈述、证人王某甲、丁某甲、邵某、丁某乙、孙某、房某、王某乙、李某甲、姬某、张某、王某丙、郝某、朱某乙、邱某、马某、白某、侯某、王某丁、王某戊、朱某丙证言、被告人朱某甲供述等。
公诉机关认为，被告人朱某甲以非法占有为目的，采取虚构事实的方法诈骗他人钱财，数额较大；以营利为目的，以赌博为业，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第一款之规定，应当分别以诈骗罪、赌博罪追究其刑事责任。被告人朱某甲身犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定数罪并罚。
被告人朱某甲对于起诉书指控的诈骗犯罪事实，辩称其是向卞某借款，卞某知道其借钱是为了赌博，其行为不构成诈骗罪。对于起诉书指控的赌博罪，其无异议。
辩护人孔祥阳辩称，一、朱某甲不构成诈骗罪。朱某甲没有侵占他人财产的故意，更没有虚构事实或隐瞒真相的骗取行为。对于公诉机关指控的诈骗卞某的事实，公诉机关没有证据证明朱某甲以虚假理由向卞某借钱。二、关于赌博罪。1、朱某甲的行为系自首。2、朱某甲有立功行为。3、朱某甲只是初犯，社会危害性很小。4、朱某甲当庭认罪，认罪态度也很好。综上所述，朱某甲的行为不构成诈骗罪，赌博罪也具有法定从轻、减轻和酌定从轻的情节，请求法院判决时依法适用缓刑。
辩护人李昌民辩称，一、朱某甲不构成诈骗罪。朱某甲没有诈骗的故意，没有虚构事实或隐瞒真相，没有证据证明朱某甲以虚假的理由向卞某借钱。朱某甲具有足够的能力偿还向卞某借的6万元钱。二、关于赌博罪。1、朱某甲被他人引诱，误入歧途，参与赌博时间较短，没有给他人造成实际损失。2、朱某甲年纪不大，只是初犯，社会危害性很小。3、朱某甲当庭认罪，认罪态度也很好，他也非常懊悔。4、朱某甲有立功情节。请求法院判处缓刑。
经审理查明，2013年以来，被告人朱某甲以营利为目的，以赌博为业，长期、多次在圣德酒店、华威宾馆参与赌博。
上述事实，有以下证据证实：
1、书证
（1）受案登记表证实，2015年4月8日，济宁市兖州区公安局认为本案属刑事案件，决定立案侦查。
（2）本地常住人口详细查询结果证实，被告人朱某甲出生于1990年9月16日。
（3）抓获经过证实，2015年3月4日21时许，白沟白洋淀温泉城分局友谊路派出所民警将犯罪嫌疑人朱某甲抓获。
（4）高碑店市看守所羁押证明证实，2015年3月5日，朱某甲因伪造、变造公文、证件、印章案被该所临时羁押，同月12日被济宁市兖州区公安局民警解回。
2、证人证言
（1）证人李某甲证言证实，其与朱某甲系朋友关系。2013年4月至6月，高谦在圣德酒店设了赌局，参加者有朱某甲、马某、仇立旭、姬某和其本人，张某平时做服务，白某在赌局上放钱，每1万元钱每3天收600元利息。高谦抽水箱子钱。其两三个月参与赌博30多次，输了46万元，朱某甲说他输了30多万元。
（2）证人姬某证言证实，其与朱某甲是通过高谦认识的。2014年4月至6月，高谦在圣德酒店设赌局，参加有朱某甲、马某、李某乙、李某甲和其本人，张某负责做服务。白某在赌局上放钱，每1万元钱每3天收600元利息。高谦在赌资里抽头。其每三五天去一次，一共玩了10多次，输了三五万元。别人输多少其不清楚。
（3）证人王某乙证言证实，其与朱某甲通过李某乙认识。2013年4月，高谦约朱某甲、马某、李某乙去圣德酒店赌博，其跟着去了，与朱某甲等人一起打了四天。其一共输了32万元，其中20万元借的高谦的，另外12万元是借的白某的。高谦主要是组织牌局，从中抽成。白某不参与赌博，他在现场放款，放高利贷。白某在2013年10月起诉要求其还款，其要求证人李某乙出庭作证，证实该债务是赌博欠的。白某后撤诉。
（4）证人张某证言证实，2013年5月至7月，总共3个月，高谦在圣德酒店15楼套房设赌局，从中抽头。其负责买烟、水、扑克牌，提供服务。参与赌博的有李某乙、马某、李某甲、姬某等人。白某在现场放款。
（5）证人王某丙证言证实，2013年7、8月份，其因要朱某甲还债，去过圣德酒店两次，朱某甲在房间里和高谦、李某甲等人赌博。赌局上有人抽水，有人放款。
（6）证人郝某证言证实，2013年7、8月份，其在圣德酒店房间看到朱某甲、高谦等共四人在房间内赌博，输赢都不小。朱某甲借了其3万元钱。高谦打牌，每把再抽水钱。
（7）证人邱某证言证实，2013年，其与朱某甲在兖州福翔大酒店、华威宾馆、北站新能源厂等地参与他人设局的赌博。其输了100多万元，朱某甲也输了不少。
（8）证人白某证言证实，2013年5月，高谦约其到圣德酒店玩。其到了发现是高谦设的赌局，朱某甲等人参与赌博。经过高谦介绍，其借给朱某甲1万元，扣除600元利息，给了他9400元。从此，其去该酒店20次左右，每次带现金二三万元，借给朱某甲等人赌博。
（9）证人朱某乙证言证实，2013年4月份至7月份左右，由高谦约集，朱某甲、李某甲、李某乙、马某在兖州圣德酒店15楼房间内赌博。每场高谦从中抽头，有时也来放高利贷。6月份，高谦叫他朋友白某来放高利贷。2013年9月份，马娘们在华威宾馆设赌局，朱某甲等人在该宾馆房间内赌博，马娘们从中抽头。
（10）证人马某证言证实，其与朱某甲上高中时认识。其与朱某甲等人最早在华威宾馆，后来高谦约去圣德宾馆15楼赌博。
3、被告人朱某甲当庭对赌博犯罪事实自愿认罪，其侦查阶段供述证实起诉书指控的赌博犯罪事实。
上述证据，经质证、认证，合议庭评议后予以确认。
本院认为，被告人朱某甲以营利为目的，以赌博为业，其行为已构成赌博罪。公诉机关该项指控成立。起诉书指控被告人朱某甲诈骗卞某6万元，结合本案的证据材料，该项指控事实不清，证据不足，其行为不宜以犯罪定性处罚。被告人朱某甲到案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人朱某甲的辩解意见、辩护人提出的辩护意见，与本院认定事实、情节一致的，本院予以采纳；其他辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人朱某甲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月十天，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月12日起至2016年1月14日止。原临时羁押时间7日已折抵。罚金已预缴）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 颜世锋
人民陪审员 李亚男
人民陪审员 刘锦霞
二〇一六年一月八日
书 记 员 张 斌