湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民二终字第00721号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部。
负责人：柯超英，该部总经理。
委托代理人：罗昭晖，湖北京佑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：夏秋顺。
委托代理人：郭剑、张磊，湖北安格律师事务所律师。
原审被告：朱红军。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部（下简称人保武汉电商部）与被上诉人夏秋顺，原审被告朱红军因机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2014）鄂江汉巡民初字第00381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月27日受理后，依法组成由审判员汤晓峰任审判长，审判员晏明主审、审判员李行参加的合议庭进行了审理，书记员周常青担任记录。本案现已审理终结。
一审查明，2013年2月8日10时25分，朱红军驾驶其所有的鄂AY8C**号小型普通客车（下简称小型客车）行驶至武汉市江汉区解放大道新华路口时，将步行至此的夏秋顺撞伤。夏秋顺受伤后，先后在武汉市第十一医院、武汉钢铁集团职工总医院进行治疗，住院52日，出院诊断为脊髓损伤，风湿性心脏病、二尖瓣狭窄，换瓣术后，心房纤颤，心功能2级，左肾结石。夏秋顺因此次交通事故共用去医疗费人民币48，724.26元，其中夏秋顺自付人民币33，633.26元，朱红军支付人民币5，091元，人保商务营业部支付人民币10，000元。2013年2月17日，武汉市公安局交通管理局江汉大队出具《道路交通事故认定书》认定，朱红军负此事故全部责任，夏秋顺无责任。2013年8月30日，湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室出具的鉴定意见为，夏秋顺的伤残程度目前属于七级伤残，后期医疗费用人民币4，000元，护理期限为伤后50日。后经人保武汉电商部的申请，法院委托湖北诚信司法鉴定所对夏秋顺的伤残等级、外伤参与度两项出具鉴定意见为，夏秋顺的损伤已构成七级伤残，该伤残与车祸所致外伤有因果关系，外伤起主要作用，参与度为70%左右。
另查明，朱红军为其所有的小型客车在人保武汉电商部投有交强险和保险金额为人民币500，000元不计免赔的商业三者险，保险期间均自2012年12月27日0时起至2013年12月26日24日时止。
2014年4月10日，夏秋顺诉诸法院，请求判令对方共同赔偿其共计人民币249，114.40元（医疗费人民币47，613.10元、后期治疗费人民币4，000元、住院伙食补助费人民币1，000元、营养费人民币1，000元、伤残赔偿金人民币150，048元、误工费人民币18，853.30元、护理费人民币4，000元、交通费人民币1，000元、精神损害抚慰金人民币20，000元、残疾辅助器具费人民币600元、法医鉴定费人民币1，000元）。
朱红军辩称，对交通事故的认定无异议，其已垫付医疗费人民币5，091元，请求法院一并处理。
人保武汉电商部辩称，夏秋顺的伤残与车祸所致外伤有因果关系，外伤起主要作用，参与度为70%左右，人保武汉电商部对于夏秋顺的人身损害结果在保险责任范围内仅承担70%的赔偿责任，并扣除已垫付的医疗费人民币10，000元。
一审认为，公民的合法权益受法律保护。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，首先由保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍不足部分，由侵权人按照道路交通安全法及侵权责任法的规定进行赔偿。综合本案的事实，对夏秋顺的损失，应由人保武汉电商部首先在交强险范围内承担赔偿责任；超出部分，应由人保武汉电商部在商业三者险保险范围内承担赔偿责任；仍不足的部分，由在本次交通事故中负全责的朱红军承担赔偿责任。庭审中，夏秋顺不再要求赔偿其在武汉亚洲心脏病医院治疗所支出费用人民币495.81元，法院依法予以准许。对于夏秋顺提供的用以证明其在药店购买药品支出人民币421.10元的医药费单据12张，因其无法证明该费用为其治疗病情所实际支出的费用，法院不予认可。对于夏秋顺提供的用以证明其为租赁床被支出押金人民币200元的收据一份，因其无法证明该费用为其实际支出的费用，法院不予认可。对于夏秋顺提出要求赔偿营养费的诉讼请求，因无医疗机构的意见，法院不予支持。
关于人保武汉电商部提出其在保险责任范围内仅承担70%的赔偿责任的辩解意见，法院认为，虽然根据湖北诚信司法鉴定所的鉴定意见，夏秋顺的伤残中外伤参与度为70%左右，其个人体质状况对于其损害后果的发生具有一定的影响，但这并不是相关法律规定的过错，夏秋顺对于此次交通事故的发生并无过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。对于人保武汉电商部辩论意见，法院依法不予采纳。
关于人保武汉电商部提出夏秋顺属于退休人员，对于误工费不予认可的辩论意见，因夏秋顺能够举证证实其确有固定收入，且因此次交通事故导致其实际收入减少，人保武汉电商部的辩论意见，法院不予采纳。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》的有关规定，伤残赔偿限额为人民币110，000元，医疗费用赔偿限额为人民币10，000元。本次交通事故，夏秋顺的损失包括，1、医疗费，按医疗费单据据实结算为人民币48，724.26元；2、后期治疗费为人民币4，000元；3、住院伙食补助费，以15元／日标准按住院52天计算，为人民币780元；4、伤残赔偿金，根据法医鉴定，夏秋顺构成七级伤残，其户籍为非农业家庭户，按照2013年度湖北省城镇居民人均可支配收入标准计算，伤残赔偿金为人民币20，840元／年×40%×18年=150，048元；5、护理费，根据法医鉴定意见认定的天数，护理时间为伤后50日，按照2013年度湖北省居民服务和其他服务业人均年平均工资收入标准计算为23，624元／年÷365日×50日=3，236.16元；6、误工费，夏秋顺向法院提交了武汉海兴金属材料有限公司出具的误工证明、企业法人营业执照、劳务合同书及事故发生前三个月的工资表等证据用以证明其误工损失为2，800元／月，但由于夏秋顺并未提供事故发生后每月的工资表，对于夏秋顺要求按照2，800元／月的标准计算误工费的诉请，法院部分予以支持，应按照2013年度湖北省批发零售业人均年平均工资收入标准计算至定残前一日，为26，189元／年÷365日×202日=14，493.64元；7、交通费，根据夏秋顺的受伤治疗情况，法院酌情认定为人民币600元；8、残疾辅助器具费，依照夏秋顺提供的武汉市青山区福安康中老年护理用品店出具的收据一份及湖北省国家税务局通用定额发票十一张，法院认定为人民币600元；9、精神损害抚慰金，因夏秋顺构成七级伤残，酌情认定为人民币8，000元；10、法医鉴定费，根据夏秋顺提供的鉴定费发票认定为人民币1，000元。以上第1-3项共计为人民币53，504.26元，已超过机动车交强险医疗赔偿部分10，000元的限额；以上费用中第4-9项共计为人民币176，977.80元，已超过机动车交强险伤残赔偿部分110，000元的赔偿限额，综上，对于1-9项共计人民币230，482.06元，首先由人保武汉电商部在交强险限额内赔偿人民币120，000元；超出部分，由人保武汉电商部在商业三者险范围内赔偿人民币110，482.06元。因人保武汉电商部已垫付医疗费人民币10，000元，人保武汉电商部还应赔偿人民币220，482.06元。保险范围以外的第10项法医鉴定费人民币1，000元，应由朱红军承担赔偿责任，因朱红军前期已赔偿夏秋顺医疗费人民币5，091元，故夏秋顺应返还朱红军人民币4，091元，此款项可由人保武汉电商部从赔偿给夏秋顺的款项中直接支付给朱红军。
综上，人保武汉电商部共计赔偿人民币220，482.06元，其中赔偿夏秋顺人民币216，391.06元，支付朱红军人民币4，091元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、人保武汉电商部于本判决生效之日起二十日内赔偿夏秋顺人民币216，391.06元；二、人保武汉电商部于本判决生效之日起二十日内支付朱红军人民币4，091元；三、驳回夏秋顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后一审案件受理费人民币773元，由朱红军负担（该款夏秋顺已垫付，朱红军于本判决书生效之日起二十日内支付给夏秋顺）。
一审宣判后，人保武汉电商部不服，向本院提起上诉。
上诉人人保武汉电商部诉称，一审判决未认定夏秋顺损伤的参与度70%，属于认定事实和适用法律错。请求二审法院撤销原判、依伤残参与度改判人保武汉电商部对本次事故承担相应责任。
被上诉人夏秋顺辩称，请求二审法院驳回上诉、维持原判。
原审被告朱红军未参与二审诉讼。
二审查明，一审判决认定的基本事实属实，本院予以确认。
二审中，双方当事人均承认的事实有，1、小型客车在人保武汉电商部投有交强险及500，000元不计免赔商业三者险；2、对夏秋顺伤残中外伤参与度为70%左右的鉴定意见，无异议；3、对一审判决认定的人保武汉电商部及朱红军分别垫付夏秋顺的相关费用，无异议；4、对夏秋顺的损失数额的计算无异议。
本院认为，朱红军驾驶小型客车将夏秋顺撞伤，经公安交通管理部门认定，本次事故，朱红军负全责，夏秋顺无责。小型客车在人保武汉电商部投有交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；…”的规定，人保武汉电商部在交强险额度内赔偿后，不足的部分，应在商业三者险额度内予以赔偿。
关于夏秋顺伤残参与度的问题。伤残参与度涉及的是侵权行为与损害结果之间的因果关系，一审判决认定伤残参与度系过错范畴，属于认定事实错误，应当予以纠正。人保武汉电商部提出一审判决未认定夏秋顺伤残参与度属于认定事实不清的主张，有证据证明，本院予以支持。
关于夏秋顺损失数额的问题。一审中，鉴定意见对夏秋顺的伤残参与度确定为70%左右，基于夏秋顺的损失数额为230，482.06元，考虑其伤残参与度的比例后，其损失数额应为149，646.44［（一审认定损失230，482.06元-精神损害抚慰金8，000元）×70%-保险公司垫付10，000元＋精神损害抚慰金8，000元-朱红军承担4，091元=149，646.44元］。
综上，一审判决适用法律正确，审理程序合法，但认定事实部分不清。上诉人人保武汉电商部提出撤销原判、依伤残参与度改判其承担夏秋顺的损失数额的上诉请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第（三）项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市江汉区人民法院（2014）鄂江汉巡民初字第00381号民事判决主文第二项、第三项；
二、变更上述判决主文第一项为中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部于本判决生效之日起二十日内赔偿夏秋顺人民币149，646.44元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币1，546元，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部负担546元，由朱红军承担1，000元。
本判决为终审判决。
审判长 汤晓峰
审判员 晏 明
审判员 李 行
二〇一四年十一月十一日
书记员 周常青