重庆市巫山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）山法民初字第02117号
原告陈吉富，男，1953年11月9日生，汉族。
委托代理人王萍、胡春云（特别授权），重庆中钦律师事务所律师。
被告李善权，男，1984年9月5日生，汉族。
委托代理人张明勇（特别授权），重庆昊源律师事务所律师。
被告卢长柱，男，1958年8月20日生，汉族。
原告陈吉富与被告李善权提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月22日立案受理，根据被告李善权申请，本院依法追加卢长柱作为本案被告参加诉讼。在审理过程中，被告李善权申请重新鉴定和医药费合理性审查，本院依法委托重庆市渝东司法鉴定中心进行重新鉴定和医疗费合理性审查。本院收到该所作出的鉴定意见书后，依法由代理审判员王林独任审判，适用简易程序并于2014年12月2日公开开庭进行了审理。原告陈吉富的委托代理人王萍、胡云春，被告李善权及其委托代理人张明勇，被告卢长柱均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈吉富诉称，被告李善权在自家宅基地上建房，因缺少工人，便委托工人夏忠兴帮忙寻找，约定工资为每日120元。因此，夏忠兴找到原告陈吉富并与之一起到被告所在的工地做工。2014年4月23日上午7时左右，原告第二次去做工时，被告安排原告砌挡土墙，其他工人为其运送砌墙所需砖头以及向墙里填充混凝土、石头。当日上午10时左右，原告砌完第一部分准备离开其所站立的约3-4米高的跳板时，挡土墙突然垮塌，导致原告坠下跳板，头部摔伤。工友们及时将原告送往龙溪镇卫生院抢救，由于伤势过重被立转送往县医院治疗，后因右眼伤势严重，又被送往三峡中心医院治疗。在三峡中心医院原被诊断为：急性开放性颅脑损伤、右侧额颞叶脑挫裂伤伴血肿、右侧额颞部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、右侧颞骨、颧弓、前、中颅窝底粉碎性凹陷性骨折、右侧视神经管骨折、颅内积气、右侧视神经损伤、右侧动眼神经损伤、颈椎多发骨折、双肺挫伤、肋骨多处骨折。原告经过手术治疗伤情好转，但由于右眼神经摔伤严重，医生告知家属可能导致原告永久性失明。原告于2014年5月21日再次转入巫山县人民医院继续治疗，经过一段时间的治疗后于2014年6月9日出院。原告受伤至今已经支付医疗费80000多元，其中被告李善权垫付64000元。后原告多次与被告协商赔偿事宜未果。原告现认为，原告陈吉富与被告卢长柱之间形成雇佣关系，且被告卢长柱没有承建建筑工程的资质，亦没有为原告提供安全生产条件，被告卢长柱应当承担赔偿责任；被告李善权明知被告卢长柱没有承建资质，还将建筑工程发包给被告卢长柱，被告李善权存在选任过错，应当对原告的损失承担连带赔偿责任。为此原告现起诉要求二被告连带赔偿医疗费17653.82元、残疾赔偿金171468.80元、后续治疗费30000元、护理费11040元、误工费25506元、住院伙食补助费1536元、交通费3000元、营养费4960元、鉴定费2500元、精神抚慰金10000元，上述款项共计275664.62元。
被告李善权辩称：1.本案案由系提供劳务者受害责任纠纷，提供劳务一方因劳务使自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.被告李善权于2014年2月12日与被告卢长柱签订劳务承包合同，已经将建筑工程的所有劳务发包给被告卢长柱，工人工资及安全责任全部由被告卢长柱负责，与被告李善权无关。3.原告陈吉富与被告卢长柱形成劳务关系，与被告李善权没有任何关系。4.本案事故的发生系原告陈吉富自身过错引起，系其主动要求砌挡土墙、而原告本身根本不具有该技术，最后导致原告砌的挡土墙不达标致使墙体垮塌，故原告陈吉富自身应当承担主要责任。5.被告李善权在本次事故中没有任何过错，因为其已经将工程发包给被告卢长柱，被告李善权并未安排原告的工作、亦不参与施工现场的管理。6.被告李善权已经垫付原告医疗费77742.45元，原告应当将被告李善权超出其赔偿范围的部分退还给被告李善权。7.原告主张的赔偿项目过高，残疾赔偿金应当按照农村居民户口性质计算；后续治疗费应当以实际发生为准；护理费和误工费只能按照60元／天计算，且误工费只能计算至定残前一日；住院伙食补助费应按照20元／天计算；交通费应当结合票据及实际路线确定；营养费应当有医疗机构的相关医嘱，故本案中不应得到支持；精神损害抚慰金因原告自身有重大过错，故不应支持；医疗费应在实际发生的费用中扣除审查出的不合理费用再确定。
被告卢长柱辩称：1.被告李善权与被告卢长柱签订劳务承包合同属实，该工程的基础设施建设、主体设施建设等所有的劳务均属于被告卢长柱的承包范围。原告陈吉富系被告卢长柱委托夏忠兴帮忙召集的工人，其工资系被告卢长柱支付，但砌挡土墙的工作系原告主动要求的。2.本次事故的发生是由原告自身原因引起的，原告自己有重大过错。因为原告平时根本就没有做过大工，不会砌墙，导致原告砌的墙不达标而垮塌，造成原告受损。3.关于原告主张的赔偿项目，被告卢长柱的答辩意见同被告李善权的答辩意见一致。
经审理查明，被告李善权与被告卢长柱系翁婿关系，因被告李善权在巫山县某某镇新场镇修建房屋（拆旧建新，共计修建7层，未办理审批手续），二者于2014年2月12日签订劳务承包合同，约定被告李善权以包工不包料的形式将该建筑工程发包给被告卢长柱（其不具有承建资质），原告陈吉富受被告卢长柱雇佣在该工地上做工。2014年4月23日上午，原告陈吉富在砌挡土墙时，因挡土墙突然垮塌致使原告从跳板上摔下致伤，原告随即被送往巫山县福田卫生院治疗，因伤势过重，当即被转往巫山县人民医院治疗，又因伤势过重，立即被送往重庆三峡中心医院住院治疗，于2014年5月21日再转回巫山县人民医院住院治疗，后于2014年6月9日出院。在重庆三峡中心医院诊断为：1.急性开放性颅脑损伤，右侧额颞叶脑挫裂伤伴血肿，右侧额颞部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，右侧颞骨、颧弓、前、中颅窝底粉碎性凹陷性骨折，双侧眼眶多处骨折，右侧视神经管骨折，颅内积气，右侧视神经损伤，右侧动眼神经损伤，右侧额颞部头皮裂伤。2.颈椎多发骨折。3.双肺挫伤，肋骨多处骨折，尘肺，肺气肿。期间共计支付医疗费90396.27元（其中被告李善权垫付77742.45元）。
经原告委托，巫山县司法鉴定所于2014年7月31日作出鉴定意见书：1.陈吉富的颅脑损伤后遗留右眼视力下降伤残等级系八级伤残；陈吉富的颅脑损伤后遗留颈部活动功能障碍的伤残等级系八级伤残；陈吉富的双侧肋骨骨折的伤残等级系九级伤残。2.陈吉富的后续治疗费约需人民币叁万元整。3.陈吉富的误工损失日确定为180日，护理时限确定为90日。原告为此支付鉴定费2500元。因被告李善权申请、经本院依法委托，重庆市渝东司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定以及对医疗费进行合理性审查，其鉴定意见为：1.陈吉富右眼的伤残等级系八级伤残；两侧多发性肋骨骨折的伤残等级系九级伤残。2.陈吉富后期颅脑修复费用预估人民币叁万元，或以实际发生为准。3.陈吉富本次外伤后在重庆三峡中心医院住院期间部分医疗费费用累计金额1599.28元与伤情不符。被告李善权为此支付鉴定费2600元。
上述事实，有原告提交的原告身份证复印件及户口薄复印件、被告的户口证明、病历资料、费用清单、医疗费发票、巫山司法鉴定所的鉴定意见书及鉴定费发票、交通费发票，被告李善权提交的被告的身份证复印件、劳务承包合同、医疗费发票、收条、渝东司法鉴定中心的司法鉴定意见书及鉴定费发票、被告卢长柱提交的劳务承包合同以及双方当事人的当庭陈述予以证实，这些证据的合法性、真实性、关联系已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，公民合法的人身权益和财产权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原告陈吉富在被告卢长柱承建的工地上做工，二者之间形成劳务关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，故被告卢长柱应当在本案中承担赔偿责任。鉴于被告卢长柱没有承建建筑工程的资质，亦直接对原告的施工行为进行安排指挥，本院酌定被告卢长柱应承担40%的赔偿责任。被告李善权在未办理审批手续的情况下修建房屋，亦将建筑工程发包给没有相应资质的卢长柱，存在选任过错，本院酌定被告李善权承担30%的赔偿责任。原告陈吉富作为完全民事行为能力人，在施工过程中没有充分尽到安全注意义务，自身对损害后果的发生有一定过错，对损害后果的发生应当自负30%的责任。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，对被告应当承担的赔偿范围确认如下：1.医疗费为88796.99元（90396.27元-1599.28元不合理费用）。2.残疾赔偿金，因原告户口性质为城镇居民家庭户口，其残疾赔偿金应按照重庆上一年度城镇居民人均可支配收入计算，即25216元／年×19.25年×32%=155330.56元。3.误工费，按照鉴定的误工损失日计算，即为180天×60元／天=10800元。4.护理费，按照鉴定的护理时限计算，即为90天×60元／天=5400元。5.住院伙食补助费，按照实际住院天数47天×20元／天=940元。6.营养费，本院根据原告的伤残情况酌情支持500元。7.交通费，根据原告提交的票据以及实际交通路线，本院酌情支持1000元。8.后续治疗费30000元有鉴定意见书证实，本院予以支持。9.鉴定费为5100元（2500元＋2600元）。10.精神损害抚慰金，原告因伤致残确实给原告带来精神上的痛苦，本院根据当事人过错程度及损害后果，酌情支持3000元。上述除精神损害抚慰金外的各项赔偿费用共计297867.55元，应由原、被告按照各自承担的责任比例负担，即被告李善权应承担297867.55×30%=89360.27元，被告卢长柱承担297867.55元×40%=119147.02元。另外，精神损害抚慰金3000元应由被告李善权、卢长柱二人按责任比例共同负担，故被告李善权应承担精神损害抚慰金3000元×3／7=1285.71元，被告卢长柱应承担精神损害抚慰金3000元×4／7=1714.29元。综合上述赔偿项目，被告李善权应赔偿原告共计90645.98元（89360.27＋1285.71），被告卢长柱应赔偿原告共计120861.31元（119147.02元＋1714.29）。被告李善权已经垫付了医疗费77742.45元及鉴定费2600元，应当从被告李善权的赔偿总额中予以扣除。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、由被告李善权于本判决生效后十日内赔偿原告陈吉富医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金共计90645.98元（扣除被告李善权已经垫付的77742.45元医疗费及2600元鉴定费，被告李善权还应支付原告共计10303.53元）；
二、由被告卢长柱于本判决生效后十日内赔偿原告陈吉富医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金共计120861.31元；
三、驳回原告陈吉富的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5435元，减半收取2717.50元，由原告陈吉富负担815.25元，由被告李善权负担815.25元，被告卢长柱负担1087元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期限内未提出上诉或者仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应当自觉履行本判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 王 林
二〇一四年十二月二日
书 记 员 方奎宁