广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）河市刑二终字第47号
原公诉机关广西壮族自治区宜州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃某甲，农民，住宜州市。因犯抢劫罪于2002年5月14日被广东省南海市人民法院判处有期徒刑三年六个月，2004年10月29日因假释释放。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2015年3月3日被执行逮捕。现羁押于宜州市看守所。
广西壮族自治区宜州市人民法院审理宜州市人民检察院指控原审被告人覃某甲犯敲诈勒索罪一案，于2015年3月30日作出（2015）宜刑初字第234-2号刑事判决，认定被告人覃某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。宣判后，原审被告人覃某甲不服，在法定期限内提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月10日公开开庭审理了本案。河池市人民检察院指派代理检察员李明朝出庭履行职务，上诉人覃某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，2012年9月30日13时许，被告人覃某甲伙同韦冬、陆某（均已判刑）在宜州市祥贝乡中路村地兰屯覃某乙卖猪肉的摊点前拦住被害人贲某，覃某甲、陆某以贲某与韦冬争夺女朋友、盗窃韦冬的摩托车为由殴打贲某。后覃某甲、陆某、韦冬三人向贲某强行索要得现金5000元。事后，覃某甲分给韦冬1000元。案发后，覃某甲于2014年2月25日到宜州市公安局祥贝派出所投案，并主动退赔了5000元给贲某，贲某对覃某甲、韦冬的行为表示谅解。覃某甲投案后先后被宜州市公安局、宜州市人民检察院取保候审，但在案件诉至宜州市人民法院后，经法院多次传唤，覃某甲未到案并外逃，宜州市人民法院遂于2014年9月1日决定对其逮捕，后公安机关将其列为网上追逃对象。2015年3月3日，田林县公安局交通警察大队在百隆高速公路潞城服务区例行检查时，发现覃某甲是批捕在逃的嫌疑人，遂对其执行逮捕。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
1．抓获经过证实，2012年10月2日16时10分许，宜州市公安局祥贝派出所民警接到贲某报案后，通过调查，初步确定覃某甲系作案嫌疑人，通过做覃某甲的思想工作，覃某甲于2014年2月25日到该所投案自首。2015年3月3日，田林县公安局交警大队在百隆高速公路潞城服务区例行检查时，发现覃某甲是批捕在逃的嫌疑人，遂对其执行逮捕。
2.广东省南海市人民法院（2002）南刑初字第556号刑事判决书、广东省佛山市中级人民法院（2004）佛中法刑执字第3751号刑事裁定书、罪犯出监鉴定表证实，被告人覃某甲因犯抢劫罪于2002年5月14日被广东省南海市人民法院判处有期徒刑三年六个月，2004年10月29日因假释释放。
3．宜州市人民法院（2013）宜刑初字第223号刑事判决书证实同案人陆某被判刑的情况。
4.谅解书证实，被害人贲某已收到覃某甲退赔的现金5000元，并对覃某甲、韦冬的行为表示谅解。
5．户籍证明证实被告人覃某甲的基本身份情况，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
（二）被害人陈述
被害人贲某陈述，2012年9月30日13时许，其到宜州市祥贝乡中路村地兰屯覃某乙的猪肉摊买猪肉时，韦冬驾驶一辆摩托车搭乘两名男青年来到该处将其围住，并对其进行踢打。其中一个名叫“平阳”的男子责问其为何抢韦冬老婆，并拿一块木板打其大腿，将其打倒在地上，另一名稍胖的男子责问其为何偷摩托车，朝其脸部踢了一脚，并讲：“今天不拿一万块钱来你别想走”，后“平阳”与稍胖的男子走进旁边的烤茧房喝酒，韦冬在旁边看守其。过了一会，其走进烤茧房，为了尽快摆脱他们，其对“平阳”讲：“给5000元给你得吗？”，“平阳”答应后，其打电话给其岳父覃某丙，让他拿钱过来。后覃某丙拿了2000元给其，加上其身上的2000元以及跟覃谟江老婆借得的1000元，凑够5000元交给“平阳”，他们得钱后驾车离开现场。案发后，韦冬、覃某甲主动向其道歉，覃某甲把5000元还给其，其对覃某甲、韦冬二人的行为予以谅解。
（三）证人证言
1.证人陆某证实，2012年9月30日，覃某甲叫其一起去办事。当日13时许，其与覃某甲、韦冬来到宜州市祥贝乡中路村地兰屯覃某乙家门口，韦冬、覃某甲围住在覃某乙猪肉摊前买猪肉的一名男子（贲某），并对那名男子进行殴打，韦冬讲那名男子抢他老婆、偷他的摩托车，那名男子否认，其听后很气愤，就拿一块木板敲打那名男子的大腿，将那名男子打跌在地上。三人逼那名男子承认是他叫别人去偷韦冬的摩托车，覃某甲踢那名男子并讲：“今天不拿一万块钱来你别想走”，后其与覃某甲到旁边的烤房喝酒。过了一会，那名男子进入烤房对其讲：“给5000元给你得吗？”，其征求覃某甲的意见后同意了。后那名男子打电话叫家人拿钱过来，半小时后，一名老人拿了钱过来，那名男子凑够5000元交给其，其接过钱后转交给覃某甲。
2.证人覃某乙证实，2012年9月30日13时许，其在自家门口的猪肉摊卖猪肉时，看见贲某被陆某、覃某甲及另一名年轻人殴打，他们讲贲某抢了他们其中一个人的老婆，还偷了他们其中一个人的摩托车轮胎，并喊贲某拿一万元钱给他们。
3.证人覃某丙证实，2012年9月30日13时许，其女婿贲某打电话给其，讲他在祥贝乡中路村地兰屯被三个年轻人殴打，并被逼要钱，让其马上拿2000元去地兰屯给他。其接完电话后拿了2000元到地兰屯交给贲某，看见贲某的脸上流着血，后来贲某凑够5000元交给那三个年轻人。
4.证人覃某丁证实，2012年9月30日中午，贲某到其的小卖部跟其借了1000元钱，其看见贲某的头部流血，贲某讲是挨“平阳”他们打伤，还被他们逼要钱，因为他自己身上的钱不够才来跟其借钱的。
5.证人吴某证实，2012年9月30日13时许，其看到贲某坐在祥贝乡中路村覃某乙的猪肉摊前面的地上，覃某甲跟其讲贲某偷了他们的摩托车轮胎，让其帮忙去叫贲某拿钱来补偿他们，后其向贲某转告了覃某甲让他拿一万元来买轮胎的事。
（四）勘验、检查、辨认笔录
1.辨认笔录证实，被告人覃某甲与韦冬在公安机关组织下，分别辨认出宜州市祥贝乡中路村地兰屯覃某乙家门口的猪肉摊前是其伙同陆某敲诈勒索贲某的地点。
2.辨认笔录证实，被告人覃某甲与韦冬以及同案人陆某在公安机关组织下，分别从12张不同男性正面免冠照片中辨认出贲某是被他们殴打、敲诈勒索的那名男子。
3.辨认笔录证实，被害人贲某在公安机关组织下，分别从12张不同男性正面免冠照片中辨认出覃某甲、韦冬是殴打并敲诈勒索其的其中两名男子。
（五）被告人供述和辩解
1.被告人覃某甲在侦查期间供述，2012年中秋节那天，韦冬跟其讲有个叫“贵”的男子在之前偷了他的摩托车轮胎，现在“贵”在村子里出现，其就和韦冬一起坐摩托车过去，途中碰到陆某，其就叫陆某上车一起去。三人开车到宜州市祥贝乡中路村后，看到“贵”在猪肉摊前买猪肉，其和陆某就走过去责问“贵”是不是拿了他们的摩托车轮胎，其用猪肉摊上的一把刀的刀面拍了“贵”的后背两次，还用脚踢他，陆某也用拳头和一块木板打“贵”，韦冬在旁边看。“贵”被打跌在地上后，其让“阿坤”去叫“贵”拿一万元钱来。后“贵”说没有这么多钱，给5000元可以吗？其和陆某商量后同意了。过了半个多小时，“贵”的岳父来到烤茧房将钱交给“贵”后，“贵”将5000元钱交给陆某，陆某点够钱后想递给其，其让陆某先拿着。陆某拿了钱去买菜后将剩下的钱交给其，其分给韦冬1000元，自己分得1300元，陆某分得多少其忘记了。
2.被告人韦冬在侦查期间供述，2012年中秋节那天11时许，其在宜州市祥贝乡大莫村看到之前抢其女朋友及偷其摩托车轮子的名叫“贵”的男子，其就叫覃某甲一同去找“贵”讨要说法，覃某甲又叫陆某一起去。其驾驶摩托车搭他们二人至祥贝乡中路村时，看到“贵”正在猪肉摊边买猪肉，陆某、覃某甲二人下车责问“贵”是不是拿了他们的摩托车轮子，后陆某先用手捶了“贵”的后背一拳，覃某甲用猪肉摊上的刀的刀面拍了“贵”的后背两次，“贵”不承认，陆某和覃某甲就一起打“贵”，陆某还拿了一块木板打“贵”的大腿，其站在旁边看。“贵”被打跌坐在地上后，覃某甲让其看守“贵”。后来陆某收得“贵”5000元，覃某甲分给其1000元。
原判认为，被告人覃某甲以非法占有为目的，伙同陆某、韦冬强行索要他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。在共同犯罪中，被告人覃某甲积极实施犯罪，对被害人贲某进行殴打，参与确定敲诈贲某钱款的具体数额，并对部分赃款进行分配，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人覃某甲归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人覃某甲在案发后主动退赔被害人的损失，得到被害人的谅解，在量刑时予以考虑。被告人覃某甲自动投案后又逃跑，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，其行为不能认定为自首。根据被告人覃某甲犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：被告人覃某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
覃某甲上诉提出，在共同犯罪中其不是主犯，且其个人退赔了被害人5000元，取得被害人谅解，原判量刑过重，请求改判。
河池市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，上诉人在共同犯罪中积极参与殴打，应认定上诉人共同犯罪中起主要作用，是主犯；上诉人赔偿被害人取得谅解的情节原判已予以考虑。审判程序合法，量刑适当。建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原审相同，且证据均经原审、二审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，原判认定上诉人覃某甲以非法占有为目的，伙同陆某、韦冬强行索要被害人贲某人民币5000元的犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。其参与勒索他人财物数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。原判定罪准确。在共同犯罪中，上诉人覃某甲积极实施犯罪，对被害人贲某进行殴打后指使他人强行索要被害人钱财，并与陆某商量确定敲诈贲某钱款的具体数额，并对部分赃款进行分配，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。其提出其不是主犯的意见不能成立，本院不予采纳。上诉人覃某甲归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，在案发后主动退赔被害人的损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。上诉人覃某甲自动投案后又逃跑，故意逃避审判，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，其行为不能认定为自首。原判没有认定其构成自首符合法律规定。原判已充分考虑上诉人覃某甲犯罪事实、情节、认罪态度及社会危害程度等情况给予其从轻处罚，量刑适当。上诉人覃某甲的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。河池市人民检察院的出庭意见正确。原判适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李治宏
审 判 员 甘耐芬
代理审判员 吴大宁
二〇一五年六月十一日
书 记 员 黄薇荧