成都市双流区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川0116民初2962号
原告:成都蓝润智邦置业有限公司,住所地成都市双流县。
法定代表人:董翔，董事长。
委托诉讼代理人:舒勇攀，泰和泰律师事务所律师。
被告：深圳市房多多网络科技有限公司成都分公司，营业场所成都市锦江区。
负责人：吴海，总经理。
委托诉讼代理人：李玉兰，女，系该公司业务经理。
被告：深圳市房多多网络科技有限公司，住所地深圳市南山区。
法定代表人：段毅，董事长。
委托诉讼代理人：马锐，男，系该公司法务主管。
原告成都蓝润智邦置业有限公司（以下简称蓝润公司）与被告深圳市房多多网络科技有限公司成都分公司（以下简称房多多成都分公司）、深圳市房多多网络科技有限公司（以下简称房多多公司）委托合同纠纷一案，本院于2016年4月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年7月6日公开开庭进行了审理。原告蓝润公司的委托诉讼代理人舒勇攀、被告房多多成都分公司的委托诉讼代理人李玉兰、被告房多多公司的委托诉讼代理人马锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蓝润公司向本院提出诉讼请求：二被告立即向原告支付项目营销成本费用432350元及逾期支付的违约金（以432350元为基数，按每天1%的标准，自起诉之日计算至付清之日止）；2016年6月13日原告蓝润公司将其诉讼请求变更为：“二被告立即向原告支付项目营销成本费用398350元及逾期支付的违约金（以398350元为基数，按每天1%的标准，自起诉之日计算至付清之日止）”。事实和理由：原告与被告房多多成都分公司就房多多成都分公司为原告开发的华府春天项目提供会员营销服务签订了《华府春天会员营销服务合同》。合同约定由被告房多多成都分公司负责团购宣传与组织招募，被告房多多成都分公司自行收取会员服务费，原告对被告房多多成都分公司分三个阶段、以有效带访和成交两个指标进行考核，未达标的，被告房多多成都分公司应向原告支付营销成本。后双方又就2015年3月28日至5月3日期间的考核指标另作约定，并将被告房多多成都分公司收取会员费的标准从5000元/套调整为7000元/套。合同签订后，被告房多多成都分公司在合同期限内的三个阶段有效带访及成交均未达到考核指标。根据合同约定，被告房多多成都分公司应向原告支付营销成本共计398350元。但是被告房多多成都分公司拒绝向原告支付前述款项，原告通过书面、电话等多种方式催促被告房多多成都分公司支付相应款项，截止起诉之日，被告房多多公司成都分公司仍未支付。被告房多多成都分公司系被告房多多设立的分公司，故被告房多多公司应根据公司法的规定承担本案的民事责任。
被告房多多成都分公司、房多多公司辩称：房多多成都分公司与蓝润公司仅签订了《华府春天会员营销服务合同》，并没有签订过《华府春天会员营销服务合同》补充协议，补充协议系蓝润公司杜撰的。《华府春天会员营销服务合同》合同履行期限为2015年2月27日至2015年5月31日，合同约定了三个阶段的考核，即合作期内每月度考核一次，考核内容为“带看到访”和“导入成交”。合作期间，房多多成都分公司超额完成了“导入成交”考核指标（第一阶段成交69套÷总体销售套数129＝53%；第二阶段成交67套÷总体销售套数123套＝54%；第三阶段成交29套÷总体销售套数39套＝74%）；而对于“带看到访”的完成情况，蓝润公司亦在其《返款确认通知函》中确认完成量分别为：241套、283套、107套。房多多成都分公司虽未完成合同约定的“带看到访”每阶段300组的考核指标，按约应当分摊营销成本费用4450元，但因蓝润公司《返款确认通知函》中确认前期尚欠房多多成都分公司16000元的奖励金，进行抵消后，蓝润公司还尚欠房多多成都分公司7700元未予结算。至于蓝润公司所称的“2015年3月28日至5月3日的考核阶段”在合同中并没有约定，且是重叠不合理的。综上，房多多成都分公司已完备地履行了《华府春天会员营销服务合同》中约定的义务，但蓝润公司却于2015年5月7日单方面向房多多成都分公司发送了《撤场通知》解除了合作，房多多公司成都分公司不存在违约，不应承担营销成本及违约金，蓝润公司的诉请无事实和法律依据，请求人民法院依法驳回蓝润公司的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对有争议的证据，本院认定如下：（一）蓝润公司提交的1．《〈华府春天会员营销服务合同〉补充协议》，房多多成都分公司虽未签字、盖章，但其与蓝润公司所提交的《华府春天会员营销服务合同》、合同领取确认表、离职证明、李玉兰的通话记录、增值服务协议书、收据等证据形成证据锁链，能够证明房多多成都分公司收到该补充协议并按照蓝润公司的指示将会员服务费标准由5000元调整到7000元的事实，本院依法予以采信；2．合同领取确认表、离职证明，因房多多并未对唐璐的签名和印章的真伪申请鉴定，故本院对其真实性予以确认；3．增值服务协议书及收据，虽系房多多成都分公司与客户（房屋买受人）之间产生，但蓝润公司据此已向该客户给予了购房优惠，故其与本案具有关联性，本院予以采信；4．商品房买卖合同及商品房买卖合同摘要，系从房管局官网上下载的，其具有真实性、合法性、关联性和证明力，本院予以采信；5．认购书、房屋销售专用收据系销售房屋时的原始凭证，其具有真实性、合法性、关联性和证明力，本院予以采信。（二）房多多公司及分公司提交的蓝润华府春天项目助理日报及总表，仅仅是房多多成都分公司自己的统计表，系自证，对于蓝润公司不予认可的部分，本院不予采信。
本院根据上述有效证据及当事人的当庭陈述，对本案案件事实认定如下：蓝润公司与房多多成都分公司因华府春天项目的营销于2014年7月建立起合作关系。2015年2月27日蓝润公司与房多多成都分公司签订了《华府春天会员营销服务合同》。该合同载明：“甲方：蓝润公司，乙方：房多多成都分公司。第一条合作内容：……甲方委托乙方为非专有地本项目（华府春天项目）提供会员营销服务。乙方提供会员营销服务的范围为甲方指定的本项目住宅房源；乙方负责通过合法的渠道及资源，采取合法的方式推介本项目及合作房源，甲方负责提供合作房源参与会员营销活动；乙方负责向购房者收取合作房源会员服务费，并按照本合同约定对项目的营销成本进行费用分摊，乙方除按照本合同约定计提会员服务费外，不因推介客户或其他原因自甲方处获取任何收益……。第二条合作期限合同期限：2015年2月27日至2015年5月31日；甲方有权在合同期限届满前提前终止本合同，但应提前5天书面通知乙方，本合同自甲方解除通知送达或视为送达乙方之日终止。第三条会员营销合作流程……乙方负责自行组织客户参观本项目、推介本项目及合作房源，并配合甲方开展销售、签约、催款等工作；乙方推介的客户购买合作房源的，在与甲方签订《认购书》并全额支付定金当日内，乙方自行收取推介客户的会员服务费，会员服务费标准为人民币5000元/套。乙方应在收取会员服务费之日起1天内，将客户资料、支付会员服务费的相关凭证、《认购书》及其他甲方要求的资料提交甲方，甲方给予该套房源购房者购房优惠，并在客户签订《商品房买卖合同》时自总房价中将优惠额度金额扣除……；乙方推介的客户未购买合作房源的，乙方不应收取会员服务费……；乙方推介的客户支付会员服务费后，在《认购书》约定的期限内与甲方签署该房源购房合同，视为成功签约，乙方按照本合同第四条约定向甲方分摊营销成本费用……；甲方有权自行以会员营销外的方式销售合作房源，凡甲方自行销售或经第三方推介销售的合作房源，乙方不得收取会员服务费或其他费用。第四条营销成本费用分摊及有效到访任务……有效到访的判断标准为：乙方将客户带至甲方项目销售部，由甲方销售人员判断是否为有效到访并签署《客户有效到访确认表》予以确认……具体考核指标及相关营销成本费用分摊计算方式为：考核阶段（第一阶段2015年2月27日到2015年3月31日；第二阶段2015年4月1日到2015年4月30日；第三阶段2015年5月1日到2015年5月31日）；阶段考核指标（甲方考核指标为乙方自有渠道销售合作房源套数占总体销售套数的比例。40%及以上，乙方全额计提全部会员服务费，不分摊项目营销成本费用；30%（含）-40%（不含），乙方向甲方分摊［（总体销售套数－乙方自有渠道销售套数）×会员服务费×20%］的营销成本费用；20%（含）-30%（不含）乙方向甲方分摊［（总体销售套数－乙方自有渠道销售套数）×会员服务费×30%］的营销成本费用；低于20%，乙方向甲方分摊［（总体销售套数－乙方自有渠道销售套数）×会员服务费×50%］的营销成本费用。乙方自有渠道有效到访为每一阶段300组，乙方未完成有效到访阶段指标，应按照［（300组－乙方实际有效到访组数）×50元/组］分摊营销成本费用；乙方自有渠道销售量（套数）以通过乙方自有渠道推介的客户采取会员方式，购买本项目合作房源成功的套数为准……乙方客户购买成功后，乙方应向甲方提交《成交确认单》……；乙方向甲方分摊的项目营销成本费用，应在甲方规定的时间内按甲方要求转账到甲方指定账户……。第六条乙方权利义务甲乙双方于考核阶段结束后次日内进行结算核对，核对完成应在甲方规定的时间内按甲方要求转账到甲方指定账户。合同终止后，若乙方未向甲方足额分摊的项目营销成本费用，则乙方应在接到甲方通知后3日内将剩余分摊的项目营销成本费用转账到甲方指定账户……乙方应合法收取、按约退还会员服务费，因乙方与客户纠纷导致甲方受到损失的，乙方应承担赔偿责任。乙方不得瞒报会员服务费收取情况和金额，否则应支付瞒报金额2倍的违约金给甲方……。第七条违约责任乙方应按照本合同第四条的约定向甲方分摊营销成本费用，每逾期1天，乙方应按照未分摊费用的1%向甲方支付违约金；在甲方依据本合同解除合同或本合同提前终止后，乙方应按照第四条、第6．1条约定结算其应分担的项目营销成本费用，并全额分摊甲方结算金额，乙方逾期支付应分摊的项目营销成本费，应按照此两笔款项总金额的1%向甲方支付违约金……。”等内容。合同签订后，房多多成都分公司按约开展营销活动，并向客户收取5000元/套的会员服务费，蓝润公司亦按约向房多多成都分公司所推介的客户给予购房优惠，在与客户签订《商品房买卖合同》时自总房价中将优惠额度金额扣除。
2015年3月25日蓝润公司与房多多成都分公司磋商拟签订《华府春天会员营销服务合同》补充协议。2015年4月21日房多多成都分公司的原职员唐璐在蓝润公司处领取了加盖了蓝润公司印章的《华府春天会员营销服务合同》补充协议，该补充协议载明：“1．将主合同第3．3条增加如下约定：“在2015年3月28日至5月3日期间，乙方收取客户会员服务费的标准从5000元/套调整为7000元/套”。2．将主合同第4．2条增加如下考核标准（本次增加考核标准与主合同约定考核标准同时叠加适用）；考核阶段（2015年3月28日至2015年5月3日；阶段考核指标（甲方考核指标为乙方自有渠道销售合作房源套数。150套以上，乙方全额计提全部会员服务费，不分摊项目营销成本费用；130套-150套（含），乙方向甲方返还阶段总体销售套数×1000元营销成本费用至甲方指定账户；低于130套（含），乙方向甲方返还阶段总体销售套数×2000元营销成本费用至甲方指定账户。3．本协议约定与主合同不一致的，按照本协议约定内容执行；本协议未有约定事项，按照主合同约定执行。4．……”。房多多成都分公司收到该补充协议后，于2015年3月28日起对绝大部分客户按照7000元/套的标准收取会员服务费，蓝润公司亦按约向房多多成都分公司在这期间所推介的客户给予购房优惠，在与客户签订《商品房买卖合同》时自总房价中将优惠额度金额扣除。
2015年5月8日，房多多成都分公司收到蓝润公司发出的《撤场通知》，该通知载明：“1．合同在2015年5月12日正式终止……；2．根据合同约定，贵司在合作期间收取的会员服务费应依约对应返还我司，具体返还金额及时间等事实将在后续通知贵司；3．……”。2015年5月底房多多成都分公司收到蓝润公司发出《返款确认及通知函》，该函载明：“……贵司在2014年9月1日-10月5日期间完成42套销售任务，超出部分额外奖励1000元/套，在此期间贵司共计完成58套，超出16套，我司应给予贵司16000元奖励；贵司在2014年11月-12月共计有效带访594组，未完成有效到访阶段指标，应分摊营销成本费用300元；贵司在2015年1月共计有效带访229组，未完成有效到访阶段指标，应分摊营销成本费用3550元；贵司在2015年2月27日至3月31日共计有效带访241组，未完成有效到访阶段指标，应分摊营销成本费用2950元；贵司2015年4月共计有效带访283组，未完成有效到访阶段指标，应分摊营销成本费用850元；贵司2015年5月共计有效带访107组，因双方在2015年5月12日提前解除合同，故2015年5月到访考核标准以实际导客天数折算，未完成有效到访阶段指标，应分摊营销成本费650元；另依据双方约定，2015年3月28日至2015年5月3日贵司自有渠道销售合作房源套数低于130套（含），应向我公司返还营销成本费用418000元。共计贵公司应返还金额为410300元”等内容。
庭审中，原、被告双方均同意以认购时间作为阶段统计口径并进行了对账，双方确认房多多成都公司已完成主合同中第二、第三阶段的渠道成交指标及2015年3月28日至2015年5月3日房多多成都分公司渠道成交量为116套；而对于主合同中的第一阶段总体销售套数及房多多成都分公司自有渠道销售套数，房多多公司及分公司认为分别是129套、65套；蓝润公司则表示认可房多多成都分公司助理日报总表（2015.2.27－3.31）中载明的129套，但同时提出房多多成都分公司尚有20套漏统计、16套错误统计到第二阶段，总体销售套数应为165套，房多多成都分公司自有渠道销售套数为51套；对于主合同中三个阶段房多多成都分公司的有效到访数，房多多公司及分公司认为应以《返款确认及通知函》中所载明的数据为准，即分别为241组、283组、107组，蓝润公司则认为先前统计数据有误，应更正为228组、283组、102组；对于补充协议期间的总体销售套数房多多公司及分公司认为该考核区间根本不存在，蓝润公司表示认可房多多成都分公司助理日报（2015.2.27－5.5）表中载明的163套，但同时提出房多多成都分公司尚有22套漏统计、11套错误统计到2015年5月3日之后。同时，蓝润公司当庭明确其诉讼请求的构成为：2015年3月28日至2015年5月3日期间的渠道成交及主合同约定的三个阶段有效到访考核指标未达标而应分摊的营销成本费用，并表示起诉时的数据与现在有出入，但不变更诉讼请求，会另行起诉。
另查明，被告房多多成都分公司系被告房多多公司设立的分公司。
本院认为，蓝润公司与房多多成都分公司所签订的《华府春天会员营销服务合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规禁止性规定，应属有效。蓝润公司委托房多多成都分公司为其所开发的华府春天项目提供营销服务，并通过授权房多多成都分公司向客户收取会员服务费和对推介客户在购买合作房源时给予购房优惠的方式向房多多支付报酬，其行为符合我国合同法规定的委托合同的法律特征，双方系委托合同关系。本案的争议焦点为：1．《华府春天会员营销服务合同》补充协议是否成立并生效：2．房多多成都分公司是否按约履行了自己的合同义务，即是否完成了考核指标；3、蓝润公司主张二被告支付营销成本费用398350元及违约金的请求是否成立。对于上述争议焦点，本院根据所查明的案件事实，综合评判如下：
1．关于《华府春天会员营销服务合同》补充协议是否成立并生效的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”及第三十七条“采用合同书形式订立合同的，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”的规定，因此判断合同是否成立的一般标准以双方当事人是否签字或盖章，而以当事人一方已经履行主要义务、对方接受的为补充标准。本案中，房多多成都分公司虽然未在该补充协议上盖章，但因其已在蓝润公司处领取了补充协议，其是知晓补充协议的内容的，且蓝润公司在房多多成都分公司向客户收取会员服务费7000元后，仍然按主合同的约定给予了所推介客户购房优惠，在与客户签订《商品房买卖合同》时自总房价中将优惠额度金额扣除，若蓝润公司不给予客户购房优惠，客户势必会要求房多多成都分公司退款，房多多成都分公司最终将不会获得该户会员服务费7000元。综上，蓝润公司已履行主要义务（给推介客户优惠），房多多成都分公司已接受（实际获得了会员服务费），同时根据《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效”的规定，该补充协议成立并生效。房多多公司及分公司抗辩未签订过补充协议，补充协议系蓝润公司杜撰的理由不能成立，本院不予采纳。
2．关于房多多成都分公司是否按约履行了自己的合同义务，即是否完成了考核指标的问题。本院认为，房多多公司及分公司虽抗辩其已超额完成了主合同约定的渠道成交考核指标，但因补充协议成立并生效，而补充协议对渠道成交的考核指标进行了变更，故对于渠道成交的考核在2015年3月28日前按主合同约定的考核指标考核，之后按补充协议约定的考核指标考核。本次诉讼中，蓝润公司仅主张2015年3月28日至2015年5月3日房多多成都分公司未完成渠道成交考核指标应分摊的营销成本费用，根据我国民事诉讼不告不理的原则，本院对2015年3月28日前房多多成都分公司渠道成交的指标完成情况在本案中不作认定。对于补充协议期间房多多成都分公司是否完成了考核指标，因补充协议中约定房多多成都分公司的渠道成交量要达到151套以上才全额计提会员服务费，不分摊项目营销成本费用，而庭审中双方当事人确认房多多成都分公司此期间的渠道成交量为116套，故房多多成都分公司并未完成渠道成交考核指标。对于有效到访的考核指标因补充协议并未涉及，故有效到访应按主合同约定的考核指标进行考核。因主合同约定有效到访每一阶段的考核指标为300组，而对于三个阶段的有效到访数，《返款确认及通知函》虽载明分别为241组、283组、107组，但《返款确认及通知函》仅仅是蓝润公司的单方意思表示，并非是结算清单，若房多多成都分公司认可该意思表示，根据我国法律的规定，在无充分证据推翻的情况下，蓝润公司应受该意思表示的约束，现因庭审中蓝润公司已举出原始证据证明三个阶段的有效到访数分别为228组、283组、102组，故本院认为其有效到访数应以原始证据为准。综上，房多多成都分公司其并未完成有效到访阶段指标考核。房多多公司及分公司抗辩蓝润公司违反了禁反言和诚实信用原则及其已超额完成考核指标的理由不能成立，本院不予采纳。
3、关于蓝润公司主张二被告支付营销成本费用398350元及违约金的请求是否成立的问题。本院认为，因房多多成都分公司补充协议期间的渠道成交量为116套，而补充协议约定低于130套（含），则房多多成都分公司向蓝润公司返还阶段总体销售套数×2000元营销成本费用。对于蓝润公司此期间的总体销售套数，因蓝润公司认可房多多成都分公司助理日报表中的163套，且亦举证证明另外销售了房多多成都分公司助理日报表中未统计的22套和房多多成都分公司助理日报表中统计到2015年5月3日后的11套，故本院确认此期间的总体销售套数为196套。综上，房多多成都分公司应承担的营销成本费用为392000元。同时，房多多成都分公司三个阶段的有效到访量分别为228组、283组、102组，而主合同约定有效到访每一阶段未达到300组的，则应按照（300组－实际有效到访组数）×50元/组向蓝润公司分摊营销成本费用，故三个阶段房多多成都分公司应承担的项目营销成本费用分别为3600元、850元、900元。以上两项合计397350元，蓝润公司主张支付营销成本费398350元的请求金额有误，本院部分予以支持。因《返款确认及通知函》中蓝润公司确认其尚欠房多多成都分公司前期奖励金16000元，而本庭经询问蓝润公司后，其表示愿意进行抵扣，蓝润公司的该意思表示系自行处分其民事权利的行为，本院予以准许。品迭后，房多多成都分公司实际应向蓝润公司支付381350元。对于蓝润公司主张支付逾期违约金的问题，因主合同约定未按约定向蓝润公司分摊营销成本费用，每逾期1天，房多多成都分公司应按照未分摊费用的1%向蓝润公司支付违约金，而根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少”的规定，故双方约定支付违约金符合法律规定，本院予以支持，但其约定的违约金过高，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度及预期利益等综合因素，根据公平和诚实信用原则，确定违约金按中国人民银行同期贷款利率计算较为适宜。房多多成都分公司系房多多公司设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，故本案的民事责任应由房多多公司承担。
综上，房多多公司应向蓝润公司支付项目营销成本费用381350元及违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十七条、第四十四条、第六十条、第一百一十四条、第三百九十六条的规定，判决如下：
一、被告深圳市房多多网络科技有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告成都蓝润智邦置业有限公司支付381350元及违约金（违约金以381350元为基数，从2016年4月19日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行同期贷款利率为标准计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述违约金计算至本金付清之日止）；
二、驳回原告成都蓝润智邦置业有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3893元，由被告深圳市房多多网络科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 黄红斌
二〇一六年八月十八日
书记员 陈雨晴