浙江省宁波市镇海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬镇刑初字第393号
公诉机关浙江省宁波市镇海区人民检察院。
被告人邹某。2007年4月2日因犯盗窃罪被本院判处拘役五个月十五日，并处罚金人民币一千元。因盗窃于2009年8月10日被宁波市劳动教养管理委员会劳动教养一年。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年7月15日被宁波市公安局镇海分局抓获羁押，同月16日被刑事拘留，2013年8月12日被撤销案件并释放。2013年11月14日因涉嫌犯故意伤害罪被宁波市公安局镇海分局抓获羁押，同月25日被刑事拘留，2013年11月27日被取保候审。经本院决定，于2014年9月4日被依法逮捕。现羁押于浙江省宁波市镇海区看守所。
辩护人钱浪浪。
浙江省宁波市镇海区人民检察院以镇检刑诉（2014）1270号起诉书指控被告人邹某犯开设赌场罪、故意伤害罪，于2014年7月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市镇海区人民检察院指派代理检察员郭斐然出庭支持公诉，被告人邹某及其辩护人钱浪浪到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市镇海区人民检察院指控：
一、故意伤害
被告人邹某因琐事与被害人沈某产生纠纷，后为泄愤，于2013年11月9日6时许，持刀至本区蛟川街道金丰阳光小区门口顶尚新秀理发店内，采用刀砍、拳打脚踢等方式将被害人沈某打伤。经鉴定，被害人沈某损伤已构成轻伤。
现民事赔偿部分已协商解决并履行完毕。
二、开设赌场
2013年7月8日至15日期间，被告人邹某为牟利，伙同他人，在本区蛟川街道俞范村河周路1号A幢110室朱坤（另案处理）等人所开设的赌场内做桌角，招引谭某、林某甲、童某、蒋某等人以硬牌九形式进行赌博，期间非法抽头获利人民币1万余元。
为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为被告人邹某伙同他人开设赌场；又故意非法伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成开设赌场罪、故意伤害罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十九条之规定，对被告人邹某予以判处。
被告人邹某对公诉机关关于其犯故意伤害罪的指控没有异议，但辩解其未实施开设赌场犯罪。
辩护人对公诉机关指控被告人邹某犯故意伤害罪的指控没有异议，但辩称公诉机关对被告人邹某犯开设赌场罪的指控证据不足，不能成立，被告人邹某积极赔偿被害人，请求法院从轻处罚。
经审理查明：
（一）故意伤害
被告人邹某因琐事与被害人沈某产生纠纷，后为泄愤，于2013年11月9日6时许，持刀至本区蛟川街道金丰阳光小区门口顶尚新秀理发店内，采用刀砍、拳打脚踢等方式将被害人沈某打伤。经鉴定，被害人沈某的损伤已构成轻伤。
案发后，民事赔偿部分已协商解决并履行完毕。被告人邹某因该犯罪行为于2013年11月14日到案，同月15日被宁波市公安局镇海分局处以行政拘留十日并处罚款五百元的行政处罚。同月25日被刑事拘留，同月27日被取保候审，期间共被实际羁押14日。2014年2月19日宁波市公安局镇海分局以被告人邹某的该行为涉嫌刑事犯罪为由撤销了该行政处罚决定。
上述事实，被告人邹某在开庭审理过程中亦无异议，并有书证被告人邹某的户籍证明、到案经过、协议书、申请书、照片、光盘制作说明、刑事判决书、宁波市劳动教养管理委员会劳动教养决定书、行政处罚决定书、撤销行政处罚决定书，被害人沈某的陈述，宁波市镇海区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，监控视频等证据证实，足以认定。
（二）开设赌场
2013年7月8日至15日期间，被告人邹某为牟利，在本区蛟川街道俞范村河周路1号A幢110室朱坤（另案处理）等人所开设的赌场内做桌角，该赌场招引谭某、林某甲、童某、蒋某等人以硬牌九形式进行赌博，期间非法抽头获利人民币7000余元。
被告人邹某因该犯罪行为于2013年7月15日被宁波市公安局镇海分局抓获羁押，同月16日被刑事拘留，同年8月12日被撤案、释放，期间共被实际羁押29日，宁波市公安局镇海分局于同日做出对邹某行政拘留十日并处罚款五百元的行政处罚决定，但行政拘留实际未执行。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人谭某的证言，证实2013年7月15日其通过他人得知俞范菜场杀猪场有个赌场，晚上约8时，其在该处与邹某、黄朋、王某三人赌博，后陆续其他人进来。赌场有人望风，邹某和覃长银做桌角，在其推庄时站在其旁边抽头和收钱赔钱。赌场当天以牌九赌博，大概有20人左右在场等事实；
2.证人林某甲的证言，证实其于2013年7月15日到俞范菜场杀猪场里的赌场赌博被抓的事实；
3.证人童某、施某的证言，证实其于2013年7月15日晚上一道来到镇海区蛟川街道俞范一处地方，看到有人赌博，有人在做桌角，二人也参加赌博的事实；
4.证人尹某、王某、向某、邓某的证言，证实四人分别于2013年7月15日晚上在俞范菜场看到有人在赌博的事实；
5.证人蒋某的证言，证实2013年7月15日其到蛟川街道俞范杀猪场赌博，赌场里有20多个人在赌博，当时“小龙”在推庄，一个短头发男子在做桌角帮庄家收钱赔钱等事实；
6.证人林某乙的证言，证实2013年7月15日晚上其与“阿坤”、“阿伟”和林某甲去洗澡，后来有人打电话叫“阿伟”到俞范菜场屠宰场的赌场来，四人就一道来到该赌场，发现十几个人在赌博，其也参加了。其知道赌场开了有一个星期左右了，其到赌场三次看到一个叫什么“杨”的人在做桌角，抽头的钱放在一个小铁皮箱里等事实；
7.证人付某的证言，证实2013年7月15日其到老乡周晓岗的暂住房，也就是俞范屠宰场里面，看到二十几个人在赌博，这个赌场好像是周晓岗租场地给别人开的，抽头比例大概是5%左右。赌场里有个大胖子在抽头，负责收钱赔钱，抽头放进钱盒子里等事实；
8.证人周某的证言，证实2013年7月15日其到周晓岗的住处，看到十几个人在赌博，其知道周晓岗是将地方借给他人开赌场，每天拿一二百元的工资等事实；
9.证人吴某的证言，证实2013年7月15日晚上，其与黑胖子和邓某来到俞范屠宰场里面的赌场，黑胖子来了就站在庄家旁边做桌角，赔钱收钱，还抽出一部分自己拿着。还有一个男子站在外面桥上望风等事实；
10.检查笔录、行政处罚决定书，证实2013年7月15日20时30分许，宁波市公安局镇海分局接到群众举报后，对蛟川街道俞范村河周路1号A幢110室进行检查，抓获赌博人员25名，后对其中参赌人员谭某、林某甲、童某等人进行行政处罚的事实；
11.抓获经过、拘留证、撤销案件决定书、释放通知书、行政处罚决定书，证实公安机关于2013年7月15日在蛟川街道俞范村河周路1号A幢110室赌博现场抓获被告人邹某，同月16日对其刑事拘留，后于2013年8月12日对其撤案并释放；同日对邹某做出行政拘留十日并处罚款五百元的行政处罚，但因处罚前已采取刑事拘留的强制措施，实际应执行0日等情况；
12.同案人朱坤的供述及其辨认笔录，证实其在镇海区蛟川街道俞范村老杀猪场里面一暂住房内开设赌场。2013年7月7、8日的一天晚上，其与邹某和该场地的房东说在他的场地开赌场，给他一二百元的场地费，那个房东就同意了。于是第二天其就带人来赌博了。赌场从2013年7月7、8日开始，中间休息一二天，直到2013年7月15日被抓。赌场好的时候每天抽头三四千元，差的时候抽头一二千元，开的七八天共计抽头一万元左右。赌场里以硬牌九赌博，邹某和“黑胖”在赌场开始后先后在赌场做桌角，其默许。于是二人开始在赌场做桌角负责帮助庄家收钱赔钱，为赌场抽头，其给了场地费1000元左右。每次场子散了之后其就拿走抽头钱，付给场地和望风钱后，拿走剩下的钱等情况；
13.同案人周晓岗的供述及其辨认笔录，证实其暂住于俞范老屠宰场里面的俞范河周路1号A幢110室，2013年7月7、8日，邹某带着安徽人“阿坤”找到其，希望到其家中开赌场，每天付一二百元的场地费，其就同意了。当晚他们就带来十几个人在这里赌博。赌场以硬牌九赌博，一个胖胖的安徽人和邹某做桌角，好像是一个叫“大嘴”的人在望风，赌场散掉后“阿坤”给其场地费，共计拿到场地费1000元左右等事实；
14.同案人覃长银的供述及其辨认笔录，证实镇海区蛟川街道俞范杀猪场里面开设有赌场，是从2013年7月7、8日开始开的，赌场开起来二三天后其开始做桌角，当时邹某已经在赌场做桌角了。其与邹某开始轮流做桌角，负责帮助庄家收钱赔钱，庄家赢钱了为赌场抽头。其在赌场做桌角5、6天，共计抽头大概5、6千元。前两天其也在赌场看到抽头大概2千多元。2013年7月15日赌场被抓那天，开始是其在做桌角，后来是邹某做桌角了。其从赌场“吃草”等事实；
15.同案人柳运彪的供述及其辨认笔录，证明其于2013年7月13日开始为俞范杀猪场里面的赌场望风，做了2天，2013年7月15日被抓当天其进入赌场看到“四川小龙”在推庄，覃长银在做桌角，赌场以牌九赌博。2013年7月10日左右，其听说“阿坤”在俞范菜场开赌场，其就联系“阿坤”能够让其在里面干活，7月13日晚上其再次碰到“阿坤”，“阿坤”就让其到赌场望风。当晚其就去了，第二天也去了。赌场有两个桌角，一个是覃长银，另一个是邹某，其曾在望风时进入赌场看到邹某在做桌角，桌角是将抽头钱用夹子夹起来等事实；
16.被告人邹某的供述，称其到镇海区蛟川街道俞范村老杀猪场里面一暂住房内开的赌场赌过三四次等情况。
本院认为，被告人邹某故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。其又为非法牟利，伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。对被告人邹某应数罪并罚。公诉机关指控罪名成立。公诉机关关于被告人邹某伙同他人开设赌场抽头获利一万余元的指控，审理认为，现有同案人朱坤、覃长银关于赌场抽头获利的金额无法完全相互印证，因此，综合全案证据，就低认定获利金额为7000余元较为适宜。在开设赌场的共同犯罪中，被告人邹某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人邹某在实施故意伤害犯罪归案后能自愿认罪，且积极赔偿被害人。故本院依法对其犯开设赌场罪、故意伤害罪均予以从轻处罚。辩护人关于公诉机关对被告人邹某犯开设赌场罪的指控不能成立的意见，审理认为，被告人邹某伙同朱坤等人为他人提供固定的赌博场地、赌博用具，招引多人参与赌博，并从中抽头牟利，该犯罪行为已经符合开设赌场罪的犯罪构成，应以开设赌场罪定罪处罚。故该辩护意见不能成立，其他辩护意见成立，予以采纳。被告人邹某因本案已被实际羁押的14日和29日，均应予折抵刑期，因故意伤害犯罪、开设赌场犯罪被分别行政处罚的罚款已缴纳的亦可在缴纳罚金时折抵。被告人邹某的违法所得应继续予以追缴。据此，根据被告人邹某的犯罪事实和具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邹某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元（限于本判决生效后一个月内向本院缴纳，行政处罚的罚款已经缴纳的予以折抵）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月4日起至2015年7月22日止。）
二、被告人邹某的违法所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡乾锋
人民陪审员 金天国
人民陪审员 王坚芬
二〇一四年九月四日
代书 记员 沈国芳