广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终2729号
上诉人（原审被告）：郑舜丰，男，住址：广东省惠州市惠城区。
委托代理人：陈仲生，广东卓凡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王贤审，男，黎族，1983年10月14日出生，住址：海南省陵水黎族自治县。
被上诉人（原审被告）：欧阳珊珊，女，汉族，1977年5月27日出生，住址：广东省惠州市惠城区。
被上诉人（原审被告）：尹日伟，男，汉族，1969年5月15日出生，住址：广东省惠州市惠城区。
上诉人郑舜丰因与王贤审、欧阳珊珊、尹日伟民间借贷纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院(2015)惠城法民一初字第129号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审的意见
原告王贤审诉称，被告一欧阳珊珊与被告二尹日伟共同商定以被告一欧阳珊珊的名义向原告借款人民币叁拾万元（￥：300000）。2013年5月17日，原告与被告一欧阳珊珊签订了《借款合同》（编号：2013-05-17-01），约定被告一欧阳珊珊向原告借款人民币人民币叁拾万元（￥：300000），借款期限为2013年5月20日至2013年11月19日，借款利息为每月2%。合同第六条约定借款本金于2013年11月19日归还，利息按月支付，自2013年6月19日起至2013年10月19日，每期支付6000元利息。《借款合同》第七条约定了逾期归还借款本金的，按借款金额的10%支付违约金，并约定违约金独立于借款利息，单独计算及支付，借款人在支付违约金的同时仍须按本合同约定的利率向甲方支付借款利息直至清偿借款本金、利息、违约金、实现债权及担保权利的费用。
2013年5月7日，原告作为出借人、抵押权人，被告一作为承借人、主债务人和被告三郑舜丰作为抵押人，三方共同签订了《抵押合同》，约定被告三郑舜丰以其所有的惠州市鹅岭××号润景住宅楼Bxxx房（房产证号：粤房地证字第××）为上述《借款合同》的履行提供抵押担保，担保范围为主合同项下债权的全部，包括但不限于本金、利息、违约金以及实现债权的费用等，并于2013年5月27日到惠州市房产管理局办理了抵押登记手续（粤房地他项权证惠州字第xxx号）。
上述合同签订后，原告于2013年5月20日通过张森英的账户（户名：张森英；帐号：41×××88；开户行：招商银行惠州分行）将叁拾万借款转入被告一欧阳珊珊的收款账户（开户行：招商银行惠州分行；账户名称：欧阳珊珊；帐号：62×××61）。被告二尹日伟向原告出具了《借据》进一步确认了收到原告提供的叁拾万借款的事实。被告一欧阳珊珊自2013年6月19日至2013年10月19日，每月按时向原告支付借款利息6000元。2013年10月19日，也即本案《借款合同》到期日，被告一、二应当向原告归还借款本金，但被告一、二并未向原告归还本金，而是提出逾期还款，并同意按3.3%向原告支付逾期还款利息，此后，被告一分别于2013年11月19日、2013年12月19日、2014年1月19日、2014年2月19日、2014年3月21日、2014年4月21日、2014年5月20日、2014年6月24日向原告每月支付逾期利息9900元，此后被告一再未向原告支付任何利息，也未向原告归还借款本金。原告多次催促被告一、被告二还款，均未果。
原告认为，借款合同为实践合同，自出借人向借款人提供借款时生效。本案原告依约向被告一、被告二提供了借款，被告二向原告出具《借据》进一步确认了收到原告提供的30万元借款的事实，因此，《借款合同》已经生效，被告一、二应依约履行合同，按时归还原告借款本金及利息。此外，《借款合同》到期后，被告一、二不按时归还借款本金，并同意按3.3%/月支付逾期还款利息，并自2013年11月至2014年6月一直按3.3%/月向原告支付逾期还款利息。因此，被告一、被告二逾期还款的，应按3.3%/月向原告支付逾期还款利息。故被告一除应归还原告借款本金叁拾万元外，还应当自2014年7月起至借款本金实际清偿之日止，按3.3%/月支付逾期还款利息为每月9900元，暂计至起诉月2014年11月，逾期利息为9900×5个月=49500元。此外，根据《借款合同》第七条的约定，被告一、被告二逾期归还借款本金的，应当向原告支付借款金额10%的违约金，为人民币30000元。另外，上述《借款合同》及《抵押合同》均约定了原告实现债权的费用包含在主债权范围内。因此，被告一、被告二还应当支付原告为办理本案花费的律师费壹万元。被告三郑舜丰作为物保人应当以抵押物担保被告一、被告二上述债务的履行。
被告一、被告二不归还原告借款的行为，已经损害了原告的合法权益。原告为维护自身的合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》的相关规定，向贵院提起诉讼，望贵院依法支持原告的诉讼请求：1、请求法院判令被告一、被告二立即偿还原告借款本金人民币叁拾万元（￥300000）及逾期还款利息人民币49500元（利息以30万元为基数，按3.3%/月计算，自2014年7月起暂计至2014年11月）；2、判令被告一、被告二立即向原告支付违约金人民币叁万元（￥30000）；3、判令被告一、被告二立即支付原告为办理本案花费的律师费人民币壹万元（￥10000）；4、判令被告三对上述债务承担连带清偿责任，以抵押担保财产惠州市鹅岭××号润景住宅楼Bxxx房（房产证号：粤房地证字第××）清偿上述债务；5、本案诉讼费由三被告承担。
第一被告欧阳珊珊庭审中答辩称：首先被告一与原告签订抵押合同及借款三十万的事实予以确认，但被告一只是名义借款，之所以和原告签订上述合同，都是基于被告二委托，且在被告一在收到原告30万后就已经把30万给了被告二妻子刘翠华，对这点，原告也是清楚，所以在本案中，被告一只是受委托代理人而已，真正的欠款责任应当由被告二承担。
被告尹日伟、郑舜丰未到庭参加诉讼，亦未提出答辩。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：第一被告系第二被告公司的行政主管，2013年5月17日，原告与第一被告签订编号为2013-05-17-01借款合同，向原告借款叁拾万元,借款用途为用于公司运作的流动资金。合同约定借款期限为2013年5月20日至2013年11月19日，借款利息为2%/月，还款方式为先息后本，应分别于2013年6月19日、2013年7月19日、2013年8月19日、2013年9月19日、2013年10月19日各偿还利息6000元，2013年11月19日偿还本金300000元。双方约定收款账户为第一被告的个人帐号。合同第七条约定了违约责任：1、如乙方逾期（含提前到期，下同）偿还借款本金，则自逾期之日起，乙方须每日按逾期金额0.5%计算并支付违约金；逾期超过五日的，则乙方须按以下两项中数额较高者支付违约金：（1）按借款金额的10%计算；（2）按逾期金额每日0.5%计算至乙方全额清偿借款本金、利息及违约金之日。2、如乙方逾期支付借款利息，则自逾期之日起，乙方须每日按逾期金额400%计算并支付违约金。3、如乙方构成根本违约，则无论甲方是否行使要求提前还款的权利，乙方均须按借款金额的10%支付违约金。上述违约金独立于本合同约定的借款利息，单独计算及支付；乙方在支付违约金的同时仍须按本合同约定的利率向甲方支付借款利息直至清偿借款本金、利息、违约金、实现债权及担保权利的费用。上述违约金亦独立于甲方因乙方行为导致损失，而应由乙方支付的损害赔偿金。
又查，2013年5月17日，第二被告尹日伟出具借据给原告，借据的内容为：“兹收到出借人王贤审依据与本人于2013年5月17日签订的《借款合同》（编号：2013-05-17-01）出借的款项人民币30（大写叁拾）万元整。”2013年5月17日，原告作为出借人、抵押权人，第一被告作为承借人、主债务人，第三被告作为抵押人签订编号为2013-05-17的抵押合同，其中，第三被告的签名系第二被告代签。同日，原告、第一被告、第二被告共同去房产局办理抵押权登记手续，经本院依法向惠州市房产局调取相关证据，该份抵押权登记申请表上第三被告作为抵押人签名同样系第二被告尹日伟代签。另查明，2012年8月6日，第三被告郑舜丰作为委托人，第二被告尹日伟作为受托人，双方签订委托书，并就该委托书上的签名出具了公证书，委托书的主要内容为：我（郑舜丰）有名下房地产一套，该房位于惠州市鹅岭××号润景住宅楼Bxxx房（房地产权证号：粤房地证字第××号），尚在银行按揭抵押中。我欲转让上述房地产给他人，现因我不方便办理相关手续，特委托上述受托人为我的合法代理人，代为办理如下事项：一、代为办理上述房地产的银行按揭贷款清偿手续，领取《广东省商品房买卖合同》、房地产权证及银行的相关资料，签署相关文件；二、代为办理、领取上述房地产的国有土地使用证，并签署相关文件；三、代为办理上述房地产的注销抵押登记手续，领取相关资料，并签署相关文件；四、代为办理以上述房地产为抵押物为第三方提供抵押担保，签署相关贷款抵押合同及相关文件；五、代为办理上述房地产的抵押登记手续，并签署相关文件；六、符合条件后，代为转让上述房地产，代为到房产、国土管理部门办理上述房地产及国有土地使用权的产权转移、转让过户等相关手续，代为签署《广东省商品房买卖合同》（适用于二手楼买卖）及相关文件；七、代为办理上述房产的煤气、水、电、有线电视、物业管理、维修基金等配套设施的变更手续，并签署相关文件；八、代为收取上述房地产的所有转让款，并签署相关文件；九、代为办理纳税申报、税收减免等相关手续，并签署相关文件；十、代为办理上述房地产及国土的查档、测绘、评估、复印件及领取相关资料，并签署相关文件；十一、代为缴交相关的合理费用。受托人在委托权限和委托期限内的代理行为，我均予以承认，并自愿承担因委托事项所产生的一切法律后果。
又查，2013年5月20日，原告根据借款合同约定，通过张森英的账户给第一被告在平安银行股份有限公司惠州分行的账户转款人民币300000元。第一被告分别于2013年6月19日、2013年7月19日、2013年8月19日、2013年9月19日、2013年10月19日各偿还利息6000元，共计人民币30000元。第一被告于2013年11月19日、2013年12月19日、2014年1月19日、2014年2月19日、2014年3月21日、2014年4月21日、2014年5月20日、2014年6月24日分别偿还原告9900元，共计人民币79200元。此后经原告多次电话和口头追偿，被告再无履行过还款义务。
另查，原告为本案共支付律师费壹万元整。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为：本案系民间借贷纠纷，债权债务关系明确，借款期限届满后，被告在原告要求还款下没有向原告偿还借款，现原告诉求其偿还借款本金及利息，有事实和法律依据，予以支持。
根据借款合同约定，借款用途为公司周转，第一被告在借款合同上签字，且通过其本人帐号收取了该笔借款；第二被告出具与借款合同相应的借据给原告。本院认为第一被告、第二被告已与原告达成借款合意且借款合同已生效并履行，应认定为第一被告、第二被告共同借款。第三被告通过出具业经公证的授权委托书的方式，授权第二被告签署抵押合同及办理抵押权的权限，第二被告作为第三被告的委托代理人，其在抵押合同和办理抵押权时的签字有效，原告亦提供了房屋他项权证，第三被告以其名下位于惠州市鹅岭××号的润景住宅楼Bxxx房（房地产权证号：粤房地证字第××号，他项权证号：粤房地他项权证惠州字第xxx号）为该笔借款提供抵押担保,故第三被告应根据抵押合同约定在抵押房产价值范围内对第一被告、第二被告的上述借款承担担保责任。
借款合同中双方约定借款期内借款利息为月息2%，且借款期内第一被告每月按照2%利息按月偿还，该约定符合法律规定，本院予以认可。原告主张由于被告在2013年11月19日无力偿还本金300000元，双方已口头约定逾期利息为3.3%，第一被告主张对该逾期利息的约定并不知情，每月9900元系第二被告妻子刘翠华转款至其账户再转给原告的，并提交了相应的转款记录为证，第一被告共有八个月的时间按照9900元偿还，还款时间均为每月19日左右，根据上述证据，本院认可双方存在关于逾期利息的口头约定，但根据相关法律的规定，该逾期利息的约定已超过年利率36%的规定，超出部分应抵扣剩余应支付的利息，即（9900-300000×3%）×8个月=7200元。未支付部分的利息应按年利率24%继续计算，被告自2014年7月开始未支付利息，截至起诉之日2014年11月，应支付利息为人民币300000×2%×5个月=30000元，扣减掉7200元后，被告应支付利息为22800元。
原告根据借款合同主张违约金30000元及为办理本案花费的律师费10000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第30条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，本院已按年利率24%标准支持原告逾期利息的主张，故违约金等超出部分，本院不予支持；律师费人民币10000元整，原告已实际支出，属于原告为实现债权的费用，根据当事人双方的合同约定，本院予以支持。
第二被告、第三被告经本院依法送达传票后没有到庭参加诉讼，视为其放弃质证和抗辩的权利，不影响案件的实体审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，缺席判决如下：
一、第一被告欧阳珊珊、第二被告尹日伟应于本判决生效之日起十五日内向原告王贤审偿还借款本金人民币300000元及其利息人民币22800元，并支付原告为实现债权产生的费用人民币10000元。第三被告对第一被告、第二被告上述借款本息及为实现债权产生的费用在抵押物价值范围内承担担保责任。
二、原告对第三被告名下所有的位于惠州市鹅岭××号的润景住宅楼Bxxx房（房地产权证号：粤房地证字第××号，他项权证号：粤房地他项权证惠州字第xxx号）享有优先受偿权。
三、驳回原告王贤审的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3571元，公告费260元（原告已预交），由被告欧阳珊珊、尹日伟负担。
当事人二审的意见
郑舜丰不服原审判决，向本院提出上诉。请求：一、依法撤销(2015)惠城法民一初字第129号民事判决，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审或改判上诉人无须对被上诉人欧阳珊珊、尹日伟上述借款本息及为实现偾权产生的费用在上诉人名下位于惠州市鹅岭××号的润景住宅楼Bxxx房（房地产权证号：粤房地证字第××号房产的价值范围内承担担保责任。二、本案案件上诉费由被上诉人承担。主要事实与理由：上诉人认为：原审法院认定事实不清，适用法律错误，贵院应在裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判，理由如下：一、原审法院认定借款利息按24%计算，无事实和法律依据。1、原审法院认定各被上诉人王贤审就逾期利息存在口头约定，仅是被上诉人王贤审的单方陈述，没有其他证据相佐证。根据《合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借入主张支付利息的，人民法院不予支持”的规定，原审法院仅凭被上诉人的单方陈述，便认定双方利息的约定为36%，继而判决借款利息按24%计算，没有事实和法律依据。二、原审法院认定律师费人民币10000元于法无据。借款时，本案各方并未就律师费的承担问题作出约定，原审法院判决承担律师费没有合同和法律依据。三、被上诉人王贤审提交的抵押借款合同（见证据四）中郑舜丰的签名并非本人所签，该抵押借款合同对本人无任何法律效力。上诉人无须对被上诉人欧阳珊珊、尹曰伟上述借款本息及为实现债权产生的费用在上诉人名下位于惠州市鹅岭××号的润景住宅楼Bxxx房（房地产权证号：粤房地证字第××号房产的价值范围内承担担保责任。综上，原审法院认定事实及适用法律错误，上诉人请求贵院裁定撤销原刿决，发回原审人民法院重审或改判上诉人无须对被上诉人欧阳珊珊、尹日伟上述借款本息及为实现债权产生的费用在上诉人名下位于惠州市鹅岭××号的润景住宅楼Bxxx房（房地产权证号：粤房地证字第××号房产的价值范围内承担担保责任。
各方被上诉人经法庭的依法传唤未参加本案的二审查询，亦未提交书面的鉴定意见。
各方当事人二审未提交新证据。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明，上诉人郑舜丰二审期间向法庭提交《笔迹鉴定申请书》，认为被上诉人王贤审提交的《抵押合同》中郑舜丰的签名并非本人所签，该证据属于本案的关键证据，为查明本案事实，请求法院对被上诉人王贤审提交的《抵押合同》中郑舜丰的签名作出鉴定。
本院判决理由及结果
本院认为：本案是民间借贷纠纷，根据各方当事人在二审的上诉和答辩意见，本案上诉争议焦点：一是原审法院计算利息是否有误；二是被上诉人实现债权所支付的律师费是否应当支持；三是上诉人郑舜丰抵押行为的效力问题。具体判析如下：
关于原审法院计算利息是否有误的问题。王贤审、欧阳珊珊、尹日伟之是的借贷合同关系有证据《借款合同》、《借据》、银行转账凭证等证据予以证明，并且各方对于借贷的真实性问题父均未提起上诉，本案的借贷关系，本院予以维持。经原审法院查明，欧阳珊珊按照上述借款合同的约定，借款利息每月2%，分别于2013年6月19日、2013年7月19日、2013年8月19日、2013年9月19日、2013年10月19日各偿还利息6000元，共计人民币30000元。欧阳珊珊于2013年11月19日、2013年12月19日、2014年1月19日、2014年2月19日、2014年3月21日、2014年4月21日、2014年5月20日、2014年6月24日分别偿还原告9900元，共计人民币79200元。此后经王贤审多次电话和口头追偿，借款人再无履行过还款义务。对此，王贤审主张的由于被上诉人欧阳珊珊逾期未还款，同意按3.3%向王贤审支付逾期还款利息，与上述支付利息的时间、利息均吻合，真实性可以确认。上诉人郑舜丰上诉人认为，双方没有约定利息，与事实不符，不予采信。另根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。本案中，借贷的逾期利息的约定已超过年利率36%的规定，超出部分应抵扣剩余应支付的利息，未支付部分的利息应按年利率24%继续计算。原审法院的利息计算处理符合法律规定，应予维持。
关于被上诉人实现债权所支付的律师费是否应当支持的问题。依据双方当事人签订的《借款合同》第七条约定了逾期归还借款本金的，按借款金额的10%支付违约金，并约定违约金独立于借款利息，单独计算及支付，借款人在支付违约金的同时仍须按本合同约定的利率向甲方支付借款利息直至清偿借款本金、利息、违约金、实现债权及担保权利的费用。以及《抵押合同》约定被告三郑舜丰以其所有的惠州市鹅岭××号润景住宅楼Bxxx房（房产证号：粤房地证字第××）为上述《借款合同》的履行提供抵押担保，担保范围为主合同项下债权的全部，包括但不限于本金、利息、违约金以及实现债权的费用等。本案中，王贤审一审向法院提交了《代理合同》、律师发票，证明借款人为实现债权实际支付的费用。据此，借款人主张的10000元律师费用合同约定，也有证据证明，应当支持。
关于上诉人郑舜丰抵押行为的效力问题。上诉人郑舜丰二审期间向法庭提交《笔迹鉴定申请书》，认为被上诉人王贤审提交的《抵押合同》中郑舜丰的签名并非本人所签，该证据属于本案的关键证据，为查明本案事实，请求法院对被上诉人王贤审提交的《抵押合同》中郑舜丰的签名作出鉴定。对此，本院认为，一方面，上诉人郑舜丰一审经法庭依法传唤参加本案的诉讼，也未提交书面的意见，视为放弃诉讼权利。上诉人二审期间又提出笔迹鉴定申请，本身具有举证和抗辩的过失，申请本院不予准许。另一方面，上诉人郑舜丰与尹日伟之间存有委托关系，并于2012年8月23日签订《委托书》，该委托书经惠州市公证处公证。依据该委托书第四条约定，受托人尹日伟为郑舜丰代为办理案涉房地产为抵押物为第三方提供抵押担保，签署相关贷款抵押合同及相关文件。案涉的房屋也为本案借款提供了债权担保，并办理了登记，担保物权设立。据此，上诉人即便证明上述抵押合同并非其本人所签订，亦不能免除其担保责任。此外，上述委托经惠州市公证处公证，抵押也经登记，当事人在未撤销上述公证行为和行政行为之前，申请笔迹鉴定，不予准许。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持，上诉人的上诉缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费用3571元，由上诉人郑舜丰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 杰
代理审判员 寇 倩
代理审判员 黄宇乐
二〇一六年十一月三日
书 记 员 赵 铎
附：相关裁判依据：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；