福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）厦民终字第964号
上诉人（原审原告）刘建国，男，1974年12月8日出生，汉族。
法定代理人季惠娟，系刘建国的配偶，1977年6月8日出生，汉族。
委托代理人黄龙水，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）厦门市万成龙物流有限公司，组织机构代码76174555-X。
法定代表人许柏进，公司董事。
委托代理人陈ＸＸ、许柏明，公司员工。
上诉人刘建国因与被上诉人厦门市万成龙物流有限公司（下称万成龙公司）劳动争议一案，不服厦门市湖里区人民法院（2013）湖民初字第3523号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明：刘建国于2010年4月进入万成龙公司工作。2011年3月1日，双方订立劳动合同，约定刘建国从事司机岗位，合同期限为2011年3月1日至2013年2月8日止，实行标准工时工作制，月工资为1100元。2010年4-6月，刘建国的月平均工资为2576元。2010年7月至2011年3月，刘建国的应发工资合计24587元（其中2011年3月的应发工资为2470元）。2011年5-6月，刘建国的应发工资合计5428元。2011年8-9月、2011年11月至2012年2月，刘建国的应发工资合计17307元。2012年3月刘建国已发工资为2655元。
2012年3月20日，刘建国驾驶闽D×××××重型半挂牵引车后挂闽D×××××重型集装箱半挂车运送货物至德化，返程途中行驶至永春县石鼓镇风美路段，因未确保安全车速行驶，车辆驶出路右翻车，造成刘建国受伤、车辆及农作物损坏的交通事故。2012年6月13日，永春县公安局交警大队作出事故认定意见，认定刘建国承担事故全部责任。2012年6月18日，刘建国缴纳事故罚款100元。
事发后，刘建国被立即送往永春县医院就诊，经诊断为特重型闭合性颅脑损伤、胸部损伤、下唇穿通伤等。2012年3月21日，刘建国转入福建医科大学附属第二医院治疗，入院后行气管切开术、右侧胸腔闭式引流术，3月23日的医嘱单要求自备10g人体白蛋白。2012年5月28日，刘建国转入厦门大学附属第一医院神经外科治疗，支出转院交通费900元，入院后予行高压氧仓等康复治疗，2012年6月27日转入康复医学科，予电动起立床、关节松动术、经皮神经电刺激等物理治疗后于2012年7月17日办理出院手续。2012年7月19日至8月11日、2012年8月13日至9月7日、2012年10月30日至11月15日，刘建国在厦门大学附属第一医院康复医学科住院治疗。截止2012年11月28日，刘建国在医院治疗发生的医疗费合计216560.75元，遵医嘱购买人体白蛋白（10g）支出580元，另购买成人尿垫支出496.5元。事故发生后，万成龙公司陆续支付刘建国220500元。
万成龙公司于2012年7月9日为刘建国申请工伤认定。2012年8月14日，厦门市人力资源和社会保障局作出《厦门市职工工伤与职业病认定书》，确认刘建国在此次事故中受伤为工伤。2013年3月27日，厦门市人力资源和社会保障局批准同意万成龙公司迟延申报。2012年11月27日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出2012101501号《厦门市劳动能力鉴定书》，评定刘建国行对症治疗后，右侧肢体肌力≤3级，不能站立行走，生活不能自理，伤残等级为三级。刘建国支付鉴定费320元。同日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出《生活护理等级确认书》和《辅助器具配置确认书》，确认刘建国的护理等级为完全护理依赖，需配置轮椅一辆。
2013年4月10日，厦门市湖里区社会保险管理中心出具《厦门市工伤保险待遇通知单》（审批号C2013010005），确认工伤保险基金支付项目和金额为医疗费150044.53元、劳动能力鉴定费320元、住院伙食补助费2760元、康复器具费1500元、一次性伤残补偿金45226.05元（按缴费工资1966.35元计算23个月）、每月伤残津贴1573.08元（按缴费工资1966.35元的相应标准计算）、每月护理依赖1921元（按社平工资3842元的50%计算）。通知单上备注“刘建国从2011年4月至2012年3月实际缴纳社保费12个月，其中2011年4-6月的缴费工资为1822.8元，2011年7月至2012年3月的缴费工资为2014.2元，平均缴费工资等于1966.35元”。厦门市湖里区社会保险管理中心将核销的医疗费、劳动能力鉴定费、康复器具费转入万成龙公司的银行账户，并于2013年1月25日向刘建国发放一次性伤残补偿金45226.05元和住院伙食补助费820元，于2013年2月5日补发刘建国2012年11月28日至2013年2月27日的定期待遇10482.24元，又于2013年4月8日补发刘建国住院伙食补助费差额1940元，并自2013年3月起每月转账支付刘建国定期待遇3494.08元。
万成龙公司自2011年4月起为刘建国缴纳社会保险，前三个月申报的刘建国的月工资为900元，2011年7月起申报的月工资调整为1100元。2011年9月至2012年12月期间，万成龙公司向厦门市湖里区地方税务局申报刘建国的月工资为3500元。
2013年1月22日，刘建国向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求万成龙公司支付交通费1843.2元、医疗费230645.07元、食宿费9489元、住院伙食补助费7280元、护理费55504元、停工留薪期工资28816元、辅助器具费1500元、鉴定费320元、代缴的罚款100元，并补足一次性伤残补助金35273.95元、每月伤残津贴561389.52元，另支付异地取款手续费362元。厦门市劳动争议仲裁委员会于2013年5月6日作出裁决，裁决：万成龙公司一次性支付刘建国停工留薪期工资25210.72元、交通费900元、护理费20142.36元、一次性伤残补助金差额17763.82元，并自2013年3月起每月支付伤残津贴差额617.87元直至刘建国退休，驳回刘建国的其他仲裁请求。
原告刘建国不服裁决，向原审法院起诉，请求：一、被告万成龙公司向原告支付交通费1843.2元、医疗费230645.07元、食宿费9489元（7389元＋42天（2012年5月28日至7月8日）×50元／天）、住院伙食补助费7280元（182天×40元／天）、护理费55504元、停工留薪期工资28816元（按3500元／月计算）；二、被告向原告返还辅助器具费1500元、鉴定费320元、代缴的罚款100元；三、被告向原告补足一次性伤残补助金35273.95元［（3500元-1966.35元）／月×23个月］以及每月伤残津贴561389.52元［按厦门市2012年度人口平均预期寿命计算为（3500元-1966.35元）／月×80%×12个月×（76.09-37.96）］。
原审法院认为，刘建国因工受伤，应按照《工伤保险条例》的规定享受工伤待遇。
（一）根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险的立法目的旨在保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，故超出上述核销范围而工伤保险基金不予支付的医疗费仍应由用人单位承担。现查明，截止2012年11月28日刘建国在医院治疗发生的医疗费合计216560.75元，另遵医嘱购买人体白蛋白支出580元，因购买成人尿垫支出496.5元，上述三项均系因治疗产生的必要和合理费用，予以确认。刘建国主张的其他医疗费用，无医嘱证明，无法体现与治疗的关联性及必要性，不予支持。工伤保险基金已核销医疗费150044.53元，并转入万成龙公司的银行账户，应返还给刘建国。未予核销的67592.72元应由万成龙公司负担。
（二）根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤保险基金已核销支付刘建国住院伙食补助费2760元。由于厦门市人力资源和社会保障局已批准同意万成龙公司迟延申报工伤，故刘建国如对经办机构核定的住院伙食补助费金额有异议，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼，其要求万成龙公司支付住院伙食补助费7280元，依据不足，不予支持。《工伤保险条例》规定的食宿费用是指工伤职工到统筹地区以外就医发生的食宿费用。刘建国主张的亲属陪护期间支出的食宿费用7389元，不属于工伤待遇范围，不予支持。2012年5月28日刘建国转入厦门大学附属第一医院治疗发生的转院交通费900元系因治疗发生的必要费用，但不属于条例规定的到统筹地区以外就医的交通费，故应由万成龙公司负担。刘建国主张的其他交通费，均不符合条例规定，不予支持。
（三）劳动能力鉴定费320元系刘建国垫付的。刘建国要求万成龙公司返还工伤保险基金核发的辅助器具费1500元和鉴定费320元，依据充分，万成龙公司也不持异议，予以支持。刘建国因本案事故缴纳的违章罚款100元系履行职务过程中发生的费用，未超出可预见的合理范围，应由万成龙公司承担。
（四）《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》第一条规定，工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论作出之日止。刘建国于2012年3月20日发生工伤，2012年11月27日经劳动能力鉴定构成伤残三级，停工留薪期应从2012年3月20日计至2012年11月27日。发生工伤前刘建国在万成龙公司连续工作已满12个月，可按工伤前12个月应发工资的平均数计算原工资标准。按时足额支付劳动报酬是用人单位的法定义务。根据《厦门市企业工资支付条例》第十四条第二款以及《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位应当统计劳动者工资支付数据，编制工资支付表。工资支付表应当载明支付单位、支付时间、支付对象的姓名、工作天数或者完成的工作量、加班时间，以及应发和扣除的项目、金额等事项，并保存两年以上备查。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。故对仲裁申请前两年内的工资支付争议，应由用人单位负举证责任。万成龙公司提供了2011年3-6月以及2011年8月至2012年2月刘建国的工资单。刘建国对2011年4月、10月工资单的真实性有异议。经查，2011年4月工资单中“刘建国”的签名与其他工资单中“刘建国”的签名书写习惯明显不同，2011年10月的工资单系公司调度员李维代签的。现刘建国对这两份工资单的真实性不予认可，在无其他证据可予佐证的情况下，对证明力不予确认。依上述规定，采信刘建国的主张，对2011年4月、7月、10月刘建国的应发工资均按3500元认定。结合查明的其他月份应发工资计算，发生工伤事故前12个月刘建国的平均工资为2975元。由此计算，刘建国的停工留薪期工资应为23744元（320元＋2975元×7＋2975元÷21.75天×19天）。
（五）根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。刘建国因工受伤，经评定为生活不能自理，完全护理依赖，按照《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》第三条规定，工伤职工劳动能力鉴定书上确认其为完全生活护理等级的，护理人数按2人确定，护理期间计算至停工留薪期期满。刘建国主张的2012年3月21日至5月28日在福建医科大学附属第二医院治疗期间发生的护理费22280元，有正式票据为凭，也符合刘建国的伤情及治疗需要，予以确认。刘建国提供的其他护理费收据均非正式票据，万成龙公司对真实性和关联性均有异议，对其证明力不予确认。根据《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第二十八条第二款规定，工伤职工在停工留薪期需要护理的，护理人数及护理期间由医疗机构确认，护理人员每人每日护理费按不低于全市上年度职工月平均工资除以21日后的50%计发，并由所在单位直接支付给工伤职工。按此标准计算，2012年5月29日至11月27日刘建国的护理费为33489元（183天×91.5天×2人）。故刘建国在本案中主张的护理费55504元，未超出应付金额，予以支持。
（六）按照厦门市社会保险费征缴的相关规定，用人单位应于每年7月向征缴机构申报职工上年度的月平均工资以计算缴费基数。《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第四十条第二款规定，用人单位少报职工工资总额、职工个人工资额，造成职工工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足。如上所述，刘建国在2010年4-6月的月平均工资为2576元，2010年7月至2011年6月的月平均工资为2792.92元，依上述规定，2011年4-6月刘建国的月缴费工资应为2576元，2011年7月至2012年3月的月缴费工资应为2792.92元，即平均月缴费工资应为2738.69元。万成龙公司少报刘建国的工资额，实际月缴费工资仅为1966.35元，造成刘建国工伤保险待遇降低，相应的差额应由万成龙公司补足。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，三级伤残的标准为23个月的本人工资；从工伤保险基金按月支付伤残津贴，三级伤残的标准为本人工资的80%，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。该条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。由此计算，万成龙公司应补足刘建国一次性伤残补助金差额17763.82元［（2738.69元-1966.35元）／月×23个月］，并自2012年11月28日起按月支付伤残津贴差额617.87元［（2738.69元-1966.35元）／月×80%］直至其达到退休年龄并办理退休手续时止。刘建国要求万成龙公司按照厦门市2012年度人口平均预期寿命一次性给付伤残津贴，于法无据，不予支持。
综上，万成龙公司应一次性支付刘建国工伤医疗费217637.25元（含工伤保险基金已核销的医疗费）、交通费900元、护理费55504元、停工留薪期工资23744元、辅助器具费1500元、鉴定费320元、代缴罚款100元、一次性伤残补助金差额17763.82元，扣除已付款220500元，尚应支付96969.07元。此外，万成龙公司应自2012年11月28日起按月支付刘建国伤残津贴差额617.87元直至其达到退休年龄、办理退休手续时止。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第二十八条第二款、第四十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告厦门市万成龙物流有限公司应支付原告刘建国工伤医疗费217637.25元（含工伤保险基金已核销的医疗费）、交通费900元、护理费55504元、停工留薪期工资23744元、辅助器具费1500元、鉴定费320元、代缴罚款100元、一次性伤残补助金差额17763.82元，以上合计317469.07元，扣除已付款220500元，尚应支付96969.07元。该款项应于判决生效之日起七日内支付给原告刘建国。二、被告厦门市万成龙物流有限公司应自2012年11月28日起按月支付原告刘建国伤残津贴差额617.87元直至其达到退休年龄、办理退休手续时止（其中2012年11月28日至判决生效当月的伤残津贴差额应于判决生效之日起七日内一次性支付）。三、驳回原告刘建国的其他诉讼请求。
宣判后，刘建国不服，向本院提起上诉。
上诉人刘建国上诉请求撤销原审判决，改判被上诉人万成龙公司支付：1、医疗费230645.07元、交通费1843.2元、护理费55504元、住院伙食补助费880元、停工留薪期工资26560.48元、辅助器具费1500元、鉴定费320元、代缴罚款100元、一次性伤残补助金差额28642.36元，以上合计345995.11元；2、一次性补足伤残津贴463976.34元。理由如下：
一、上诉人受伤后生活不能自理，医嘱表明人体白蛋白2020元、成人尿垫496.5元属于必要性开支。其中，医嘱和发票体现是4瓶，另外3瓶人体白蛋白没有开发票，每瓶减100元，共计1440元，原审只认定1瓶人体白蛋白580元不当。故医疗费230645.07元应当全部由万成龙公司承担。
二、上诉人在受伤后共六次住院治疗，更因治疗事宜往返于各个医疗点之间，由此产生的交通费均有相关票据，故交通费1843.2元应由万成龙公司承担。
三、上诉人共住院182天，万成龙公司未将上诉人的住院发票向社保中心完全核销，只核销2760元（相当于138天）的住院伙食补助费，导致出现了44天住院伙食补助费未在核销范围，未能核销的880元也应当由万成龙公司承担补足责任。
四、上诉人月平均工资应为3211.67元。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。工资表中的工资项目分为“应发工资”、“代扣款项”、“实发工资”三项，那么就应当以工资表中“应发工资”一栏为准计算月平均工资，万成龙公司单方的“代扣工资”没有法律和事实依据，不能在计算上诉人的应发工资时予以扣除。原审法院扣除了“代扣工资”一项违背法律规定。综上，万成龙公司应当以3211.67元为基数计算上诉人的停工留薪期工资，并补足一次性伤残补助金差额、伤残津贴差额。退一步讲，万成龙公司在仲裁裁决后并未起诉，上诉人的停工留薪期工资至少应当不少于仲裁裁决的25210.72元。
被上诉人万成龙公司答辩称：同意原审判决，请求驳回上诉人的上诉请求。上诉人关于应以其月平均工资3211.67元的标准计付停工留薪期工资的主张是错误的。上诉人的工作岗位是驾驶员，其工资由底薪和绩效工资组成，底薪600元。工资表上的“扣油”系绩效工资，取决于其每月的驾驶公里数和油耗，根据驾驶公里数算出基础绩效，若相应的油耗高于额定油耗则从基础绩效扣减节油绩效，反之，则在基础绩效加上节油绩效，该金额是浮动的。故上诉人所主张应剔除“扣油”的项目再计算月平均工资与实际情况不符。上诉人受伤前12个月即2011年3月至2012年2月的月平均工资应为2822元。退一步讲，即便按照原审认定2011年4月、7月、10月的工资为每月3500元，其平均工资也只是2975元。此外，民事诉讼与劳动仲裁系不同的争议解决程序，上诉人关于万成龙公司在劳动仲裁裁决后未起诉，故停工留薪期工资至少应不少于仲裁裁决的25210.72元的主张，没有法律依据。
经审理查明：双方当事人对原审查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院认为，本案是工伤保险待遇纠纷。刘建国申请劳动仲裁的原因是工伤保险机构核发的工伤保险待遇不足以弥补其实际支出的费用，要求万成龙公司补足两者的差额。
依据《厦门市人民政府关于贯彻实施〈国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定〉有关待遇问题的通知》（厦府（2011）98号），该《通知》明确：2011年1月1日《工伤保险条例》实施之日起新发生的工伤，按《工伤保险条例》及相关规定执行。依照《中华人民共和国社会保险法》及《工伤保险条例》的规定，工伤保险待遇的支付按不同项目区分为从工伤保险基金支付和由用人单位支付两种渠道。刘建国请求的医疗费、交通费、护理费、住院伙食补助费、辅助器具费、一次性伤残补助金、三级伤残的伤残津贴等均属于工伤保险基金支付范畴。对于刘建国提出的缴费基数不足导致其所享受的工伤保险待遇降低，主张万成龙公司补足一次性伤残补助金及伤残津贴两项差额的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，该情形属于社会保险费征收机构的管理职责范围，不属于人民法院审理劳动争议的范围。综上，如刘建国对工伤保险经办机构核定的工伤保险待遇有异议，可依照工伤保险法律法规向工伤保险机构申请解决。原审法院对上述项目进行审理不当，鉴于原审法院判决万成龙公司支付上述项目的差额，万成龙公司亦未提出上诉，本院对该部份判决予以维持。
停工留薪期工资属于由用人单位支付的工伤保险待遇，涉及刘建国上班期间工资的认定。1、刘建国的岗位是驾驶员。从其工资表看，除了医社保等代扣项目外，刘建国的工资报酬系由“底薪”、“工资”、“扣油”等组成。“工资”系运费的抽成。“扣油”则是油耗奖罚机制，若相应的油耗高于额定油耗则扣减节油绩效；反之，则增加节油绩效。故“工资”加“扣油”两者结合作为工资结算方式并无违法之处，应予遵守。2、刘建国原对工资发放并未提出异议，不服劳动仲裁后的诉讼阶段才主张应当剔除“扣油”。综上，刘建国主张以3211.67元为基数计算停工留薪期工资，本院不予采纳。原审法院按刘建国发生工伤前12个月的平均工资2975元计算停工留薪期工资并无不当，本院予以维持。
据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费10元，由刘建国、厦门市万成龙物流有限公司各负担5元；二审案件受理费10元，由刘建国负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 纪赐进
审 判 员 许向毅
代理审判员 刘国如
二〇一四年九月二十六日
代书 记员 吴雅妮
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国社会保险法》
第三十九条工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。
用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。
用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。