中华人民共和国
上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第33446号
原告QIJUNGUAN（管齐骏），男，1950年8月10日生，加拿大国籍，护照号：JX563005，现住上海市浦东新区御桥路***弄***号***室。
委托代理人王燕华，上海市律和理律师事务所律师。
被告潘军明，男，1974年3月7日生，汉族，住上海市浦东新区。
原告QIJUNGUAN（管齐骏）与被告潘军明返还原物纠纷一案，本院于2014年9月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年10月13日公开开庭进行了审理。原告QIJUNGUAN（管齐骏）的委托代理人王燕华、被告潘军明到庭参加诉讼。2014年10月19日原告申请进行鉴定，本院予以准许。经原、被告一致同意在简易程序审限结束后，延长三个月的审限继续适用简易程序。后于2015年6月8日再次公开开庭进行了审理，原告QIJUNGUAN（管齐骏）的委托代理人王燕华、被告潘军明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告QIJUNGUAN（管齐骏）诉称，原告系职业油画家，毕业于上海戏剧学院，系原上海人民美术出版社画家，中国美术家协会上海会员。2013年，经朋友介绍认识被告。看了原告的若干油画作品后，被告称自己是开画廊的，很喜欢原告的《倚春池》画作，也有客户有意收藏原告的作品，需要带原画给客户看。2013年4月12日，原告将自己创作的油画《倚春池》（56×60cm）借给被告潘军明。约定按当时作品人民币（以下币种同）6万元的对折3万元优惠底价给被告，过几天就将结算款给原告，如对方没有买下则马上退还作品。被告写下了《借条》。但被告取走作品后一直未归还也没有和原告支付结算，原告数次与被告联系，一直未有答复。2013年9月起，原告因举办个人画展，急用此画，也曾委托孟政、栾修琴作为代理人帮助原告向被告催讨油画，但被告一再推脱，数次食言，严重影响了原告的作品展览，并丧失了给部分藏家收藏的机会，造成原告的实际利益损失。因与被告协商，故原告诉至本院要求：判令被告返还原告创作的《倚春池》油画一幅。后变更诉请为：判令被告赔偿原告《倚春池》的价款8万元；评估费6，500元由被告承担。
被告潘军明辩称，不同意原告的诉讼请求。原告2012年底至上海市浦东新区双季花艺与被告相识，被告向原告借画的目的是为原告办画展，印画册，不是像原告诉状所说的是给客户看，双方也没有约定6万元的市场价格和3万元的优惠底价。被告认为根据原告之前作品的售价等情况，评估报告的结论明显不符合实际情况，明显高于市场价格，原告的主张不合理。被告为原告策划画展，后因原告原因导致画展没有举办，为了弥补被告的损失，原告承诺将《倚春池》油画送给被告作为补偿，后被告将《倚春池》出售，售价5，000元。
经审理查明：
原告QIJUNGUAN（管齐骏）为油画画家，被告潘军明为上海心泥工艺品有限公司的负责人。2012年底，原告至被告在双季花艺经营的门店时与被告相识，后双方商谈办画展事宜。
2013年4月12日，被告潘军明向原告出具《借条》：“今向管齐骏老师借油画（倚春池）壹幅，尺寸56×60。”下有被告的亲笔签名，借条原件上尚有铅笔书写的3万元。
2013年4月底，原告发微信给被告表示画展不做了。原告告知被告：“小潘，不用打赌。你觉得你手头有客户能卖，那你就卖吧，我也同意让你卖我的画的，价格你也有的。……开展说起来不难，但具体做有很多细节，你需要慢慢学，原本我从春节之后到五月份我没事，可以陪你慢慢玩，但现在拖到最后，我后面的事提上来了。再说开始我觉得你们三个能凑合，结果一个光说，一个走人，剩下你连印本画册都不知道程序，任何事不是靠纸上谈兵能出来的。”“纸上谈兵我说的当然不是你，但你没有办画展的经历和经验，这也是事实。所以一开始你有三人组合，我倒觉得可以，但随着进展，我越发感觉没戏了。”“按（原文为安）规矩，开画展，场地，出画册，印广告，开幕招待，都是画商的份，如都要我用画去换，我自己也可以开，为何要跟你对半分呢，这在国外和国内都是如此。”“我是同意帮你，也知道你的处境，所以答应给画。但你要明白这不是我份内的。”“再说环球中心的画展，展厅，开幕式都相当好，我答应送一幅，也是在画展结束之后……”等内容。
2013年9月原告委托他人向被告索讨《倚春池》油画，未果。2014年9月4日QIJUNGUAN（管齐骏）起诉潘军明返还原物纠纷。2014年12月31日，潘军明起诉QIJUNGUAN（管齐骏）委托合同纠纷。
经原告申请，本院委托上海社科远东资产评估有限公司对《倚春池》的市场价值进行评估，2015年4月15日出具沪社远评字（2015）第1027号评估报告书，确认《倚春池》油画的评估价值为8万元。为此，原告垫付鉴定费6，500元。
以上事实由原、被告的庭审陈述，上海社科远东资产评估有限公司沪社远评字（2015）第1027号评估报告书、鉴定费发票，原告提供的借条、《倚春池》照片、委托书，被告提供的微信对话、上海市浦东新区人民法院（2015）浦民一（民）初字第2443号民事判决书、庭审笔录等证据在案佐证，本院予以确认。
本院认为，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。本案的争议焦点有二：一是被告是否应当返还原告《倚春池》油画？二是如果被告需要返还原告《倚春池》油画，应当如何确定价值？
首先，被告是否应当返还原告《倚春池》油画？原告认为被告借画的目的是为了销售，被告认为借画的目的是帮原告办画展印画册的需要。不管借画的目的是什么，双方对被告从原告处借走《倚春池》油画的事实没有争议。争议的焦点在于，在画展没有举办后，原告是否如被告所述的将《倚春池》油画赠送给了被告。对此，原告予以否认，而被告提供的证据未能证明其抗辩意见，原告给被告的微信“同意给画”没有明确是给场地方、印刷厂还是直接给被告的，且亦没有明确“给画”就是指本案的《倚春池》油画，故被告称原告已经将《倚春池》油画赠送给其的抗辩意见本院不予采纳。被告应当归还原告《倚春池》油画。
其次，《倚春池》油画的价值如何确定？因被告当庭陈述《倚春池》油画已经出售，导致原告诉请的返还《倚春池》油画原物实际无法履行，后原告变更诉请为要求被告支付《倚春池》油画的赔偿款，与法不悖，本院予以确认。对于《倚春池》油画的价值，因原、被告意见不一，经原告申请本院委托专业的机构进行评估，并由专业机构出具评估报告，鉴定程序合法，不存在需要重新鉴定的情形，故对此结论本院予以认可。被告认为《倚春池》油画的市场价值过高的抗辩意见，本院不予采纳。但应当指出的是，原、被告均确认原告给被告销售其作品的价格是按照市场价值一半的优惠底价计算的，考虑到原告允诺被告销售其作品，且被告确实在为原告筹办画展等事实，故由被告按照《倚春池》油画市场价值的一半赔偿原告较为合理，对由此产生的评估费由被告承担。
依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
被告潘军明于本判决生效之日起十日内赔偿原告QIJUNGUAN（管齐骏）《倚春池》油画的赔偿款4万元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，800元，减半收取计900元，由被告潘军明负担；鉴定费6，500元，由被告潘军明负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 钱燕
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 钱婧
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国物权法》
第三十四条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。
第三十七条侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。