山东省滕州市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）滕民初字第2080号
原告张忠东，男，1976年12月21日出生，汉族，农民，住滕州市。
委托代理人杜以斌，山东真谛律师事务所律师。
委托代理人连磊，山东真谛律师事务所律师。
被告枣庄三维电子科技有限公司。
法定代表人朱世君，总经理。
委托代理人孟阳，山东荆河律师事务所律师。（特别代理）
原告张忠东与被告枣庄三维电子科技有限公司（以下简称三维公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张忠东及其委托代理人杜以斌、连磊，被告三维公司的委任代理人孟阳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张忠东诉称，原告按被告要求到河南省漯河市安装广告牌。2012年12月26日，原告在安装施工时从高处坠落受伤，先在漯河医学高等专科学校第二附属医院治疗，后转至滕州市中医医院住院治疗。经鉴定原告伤情构成九级、十级伤残，后期需行烤瓷牙修复。请求判令被告赔偿损失123109元，本案诉讼费用由被告负担。
被告三维公司辩称，原告受伤与被告没有关系，被告不应承担责任。
经审理查明，原告受被告三维公司指派，到河南省漯河市为客户安装广告牌。2012年12月26日凌晨，原告在安装施工过程中从高处坠落而受伤。2012年12月26日，原告入河南省漯河医学高等专科学校第二附属医院治疗，2013年1月14日出院，住院19天，医疗费用为18070.04元，期间需二人护理。2013年1月16日转至滕州市中医医院住院治疗，2013年2月6日出院，住院21天，医疗费用为7972元。2013年4月26日，山东金剑司法鉴定中心出具［2013］临鉴字第597号法医临床司法鉴定意见书，评定原告伤残程度为一处九级伤残，三处十级伤残，烤瓷牙修复费用需人民币1300-1500元／颗，第4—6年更换一次。被告对该鉴定意见的不认可，申请对伤残等级重新鉴定，经本院于2013年10月30日委托山东大舜司法鉴定所对原告伤情重新鉴定，2013年12月21日该所出具［2013］临鉴字第861号鉴定意见书，综合鉴定原告所受损伤为九级伤残。被告对该鉴定意见所适用标准又提出异议，本院于2014年2月28日委托山东大舜司法鉴定所对原告伤残等级适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》补充鉴定，2014年3月12日该所出具［2013］临鉴字第861-1号补充鉴定意见书，鉴定原告所受损伤为九级伤残。因与被告协商未成，原告于2013年5月15日诉至本院，诉请如上。案经调解未果。
另查明，原告张忠东及护理人员董芹现为滕州市西岗镇北满庄村农村居民，原告无固定收入。2012年5月3日，董芹与滕州美好孕婴用品有限公司签订劳动合同，合同期限为自2012年5月3日至2014年5月3日止，月工资标准为3100元。2012年度山东省农村居民人均纯收入为9446元。被告为原告已支付医疗费用26042.04元。
上述事实有原告提交的病历、医疗费、病案诊断证明、司法鉴定意见书、证人证言及庭审笔录等在卷为凭。
本院认为，原告受被告安排到河南省安装施工时受伤，应认定原、被告存在劳务关系，且原告因劳务受到损害，被告应承担相应的责任。被告辩称与原告无雇佣关系，原告工作超出公司指示范围，其受伤存在故意，被告应自负责任，但被告申请出庭作证的证人张中生、吴振国，证明了被告指派原告到河南协助安装及原告系被告的工人，被告未举出充分有效的证据证明原告与第三方存在雇佣或其他合同关系，或其他原因致原告受伤，以及安排被告工作任务后采取的具体有效的防护措施，或提供的防护设备，故被告上述免责的辩解，本院不予采信，并认定原、被告存在雇佣关系，原告受伤系在从事被告安排的劳务中受伤，被告负有一定过错责任。原告为完全民事行为能力人，并长期从事安装工作，应当意识到夜间安装的潜在危险性，但未能尽到足够注意义务，采取必要的防护措施，对自身受伤亦应承担一定的责任，综合分析损害发生的原因及规避能力的大小，对损害造成的经济损失原告应自担30%为宜。本院对原告经济损失核算如下：⑴医疗费26042.04元。⑵误工费3364元。原告主张月工资收入2000元，被告不予认可，原告未能提供充分有效的证据证实其工资收入或最近三年的平均收入，结合原告系滕州市西岗镇农村居民和当地司法裁判实际，参照2012年度山东省农村居民人均纯收入情况，以住院日与定残日或医院出具诊断书需卧床休息时间的最长日期为界点（19＋21＋90天），原告的误工费为3364元（9446元÷365天×130天）。⑶护理费13433.3元（3100元÷30天×130天）。原告自愿放弃护理人员张尚水的护理费用，系原告自由处分其民事诉权，本院予以准许。被告对护理人员董芹的劳动合同及工资收入提出异议，但未提供有效证据予以否定，故本院参照鉴定意见，结合护理人员董芹系滕州美好孕婴用品有限公司职工，月工资3100元标准，对护理费用予以认定。⑷住院伙食补助费600元。原告要求按30元/天，超出国家机关一般人员出差伙食补助标准，本院依法调整按15元/天计算（15元/天×40天）。⑸残疾赔偿金37784元（9446元/年×20年×20%）。因被告未参与选择鉴定机构，被告对山东金剑司法鉴定中心［2013］临鉴字第597号法医临床司法鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，于法有据，本院予以准许，经双方选择鉴定机构后重新进行了鉴定，又因重新鉴定适用的标准与上级法院司法裁判意见相抵，被告提出异议，本院依法委托双方选择的鉴定机构补充鉴定，即［2013］临鉴字第861-1号补充鉴定意见书。原告系滕州市西岗镇农村居民，参照2012年度山东省农村居民人均纯收入标准，结合［2013］临鉴字第861-1号补充鉴定意见书最终意见为九级伤残等级予以认定。⑹鉴定费1600元。以上⑴至⑹项小计82833.3元，被告应按70%的比例予以赔偿。因原告尚未进行烤瓷牙修复，无法确定实际损失，故原告要求被告赔偿该费用，于法无据，原告可待实际发生后另行起诉。被告已支付的医疗费用26042.04元，应在赔偿总额中予以扣减。被告主张已支付给原告护理费2000元，亦应在赔偿总额中予以扣减，原告认为该款系被告支付给原告的营养费，不同意计算在赔偿损失中，但未提供医疗机构关于计算营养费的意见，故被告该主张本院予以支持。原告因伤致残造成一定的精神痛苦，依法应予精神抚慰，结合本院所在地平均生活水平和司法裁判标准，原告要求被告支付精神损害赔偿金2000元，本院酌情予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告枣庄三维电子科技有限公司赔偿原告张忠东医疗费18229.4元；
二、被告枣庄三维电子科技有限公司赔偿原告张忠东误工费2354.8元；
三、被告枣庄三维电子科技有限公司赔偿原告张忠东护理费9403.3元；
四、被告枣庄三维电子科技有限公司偿原告张忠东住院伙食补助费420元；
五、被告枣庄三维电子科技有限有限公司赔偿原告张忠东伤残赔偿金26448.8元；
六、被告枣庄三维电子科技有限公司赔偿原告张忠东鉴定费1120元；
七、被告枣庄三维电子科技有限公司赔偿原告张忠东精神损害抚慰金2000元；
八、驳回原告张忠东其他诉讼请求。
以上一至七项合计59976.3元，被告枣庄三维电子科技有限公司扣减已支付的28042.04元，余额为31934.3元，于判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2763元，原告张忠东负担2000元，被告枣庄三维电子科技有限公司负担763元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。
审 判 长 王干
审 判 员 赵猛
人民陪审员 高松
二〇一四年五月四日
书 记 员 邓田