河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫15民终1396号
上诉人（一审原告）孔泰，男，汉族，1989年10月26日出生。
委托代理人鲁军，河南金誉律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人（一审被告）河南恒诚建筑有限责任公司。
法定代表人张凯，系该公司经理。
委托代理人鲁昆，河南以德律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（一审被告）刘传谋，男，汉族，1964年6月23日出生。
委托代理人张葛，河南以德律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（一审被告）黄启强，男，汉族，1971年12月25日出生。
被上诉人（一审被告）刘万友，男，汉族，1968年10月28日出生。
被上诉人（一审被告）史祥武，男，汉族，1971年8月15日出生。
上诉人孔泰、河南恒诚建筑有限责任公司与被上诉人刘传谋、黄启强、刘万友、史祥武因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服信阳市浉河区人民法院（2015）浉民初字第00442号民事判决书，于2016年4月12日提起上诉，2016年6月17日受理后，本院依法组成合议庭，于2016年7月28日公开开庭进行了审理。上诉人孔泰及其委托代理人鲁军，上诉人河南恒诚建筑有限责任公司的委托代理人鲁昆，被上诉人刘传谋及其委托代理人张葛，被上诉人黄启强、刘万友、史祥武均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审查明，被告河南恒诚建筑有限责任公司承建南湾乡二号桥新型农村住宅建设工程，被告刘传谋系被告河南恒诚建筑有限责任公司委派到该项目具体负责的项目经理。被告河南恒诚建筑有限责任公司将该工�的4号楼、5号楼主体工程转包给被告刘万友，被告刘万友又将两栋楼的粉刷、粘瓦工程转包给被告史祥武，被告史祥武又将该粘瓦工程转包给原告孔泰和被告黄启强。2013年10月3日，原告孔泰在乘坐吊篮施工的过程中，缆绳发生断裂，致使原告孔泰受伤。事故发生后，原告孔泰即被送往信阳市第一五四医院接受治疗，经该院诊断为：腰椎体骨折，腰椎横突骨折，皮肤挫裂伤，住院187天，支付医疗费27814元，出院医嘱全休90天，后续治疗费10000元。原告孔泰单方委托信阳明德法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定，原告孔泰的伤残等级为四级，支付鉴定费750元，后因被告河南恒诚建筑有限责任公司不予认可，向本院提出重新鉴定申请，根据我院委托信阳德正法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，原告孔泰伤残等级为四级，被告河南恒诚建筑有限责任公司垫付医疗费共计75616元。另查明，根据原告提供的由信阳市浉河区金牛山办事处飨唐社区出具的证明，原告孔泰于2014年3月至今居住在该社区。原告孔泰之子孔俊杰在事故发生时，已经年满1周岁，尚需17年需要抚养，原告孔泰诉请要求住院伙食补助费按照30元／天的标准进行计算。
一审认为，根据我国《建筑法》第十三条之规定：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”因此，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书、并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”。本案中，被告河南恒诚建筑有限责任公司将该�承建的4号楼、5号楼主体工程转包给不具备相应建筑资质的被告刘万友，被告刘万友将该工程承包后，又将该工程的粉刷、粘瓦工程同样违法转包给同样不具备相应建筑资质的被告史祥武、黄启强及原告孔泰。因此，被告河南恒诚建筑有限责任公司和被告刘万友、史祥武、黄启强应当对工程施工过程中造成的人员伤亡承担相应的连带赔偿责任。被告刘传谋系被告河南恒诚建筑有限责任公司项目经理，其行为系履行职务行为，依法应当由被告河南恒诚建筑有限责任公司承担相应的赔偿责任。原告孔泰在明知自己不具备相应建筑资质和施工经验而承接项目部分工程，且在具体施工过程中，其作为承建方对施工现场负有高度的安全保障及管理义务，但是由于其疏于管理，在施现场没有设置安全防护装置，导致自身在施工的过程中受伤，本身存在重大过失，对自己的损害应�负部分责任。综合分析，本院认为，对原告孔泰造成的伤害后果，由被告河南恒诚建筑有限责任公司、刘万友、史祥武、黄启强承担40%的连带赔偿责任，原告孔泰自负60%的赔偿责任。因此，原告孔泰的各项损失应计算为：①医疗费用27814元，后续治疗费酌定支持10000元；②住院期间营养费和住院伙食补助费9350元（50元／天×187天）；③住院期间护理费14586元（按照河南省2014年居民服务业和其他服务业28472元／年×187天×1人）；④误工费为26038.75元（按照河南省2014年建筑业为34311元／年×277天）⑤残疾赔偿金341480.3元（按照河南省2014年城镇居民人均可支配收入24391.45元／年×20年×70%）；⑥交通费酌定支持4000元；⑦被抚养人孔俊杰生活费为93570.41元（河南城镇居民人均消费性支出15726.12元／年×17年×70%÷2人）；⑧鉴定费750元，上述原告孔泰的各项损失共计527589.46元，原告孔泰的精神损失费酌定支持30000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，一审判决：一、被告河南恒诚建筑有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告孔泰各项损失共计165419.78元。（527589.46元×40%＋30000元-75616元）二、被告刘万友、史祥武、黄启强对上述债务承担连带赔偿责任。三、驳回原告孔泰的其他诉讼请求。
上诉人孔泰不服一审判决上诉称，1、一审认定事实错误。上诉人没有过错，其不是工程的承包人，更不是包工头，当时是黄师傅让我干活，约定每天300元，上诉人只是一名普通技工，上诉人没有责任。2、恒城公司明知不能将承建�工程项目转包或分包给没有资质的个人，其分包、转包违法，其对造成的后果应承担全部责任。3、恒城公司作为项目的承建商，应对该项目的设施、设备及安全管理尽全部责任，由于恒城公司安全管理混乱和机械设备存在严重的质量和安全问题，导至此次事故的发生，是恒城公司的过错造成的，其应承担全部责任。
上诉人恒城公司上诉称，一、一审认定事实不清，被上诉人孔泰将上诉人“恒诚”公司列为被告更是属于诉讼主体错误。一审法院将本案的案由定为“提供劳务者受害责任纠纷”，而上诉人“恒诚”公司与被上诉人孔泰之间根本不存在任何劳务关系，“恒诚”公司不是接受孔泰劳务的一方，孔泰也不是给“恒诚”公司提供劳务的一方，事实是，孔泰是工程承包方，不是提供劳务方。
第二、一审法院适用法律错误，导致判决结果不公。
一审法院已经认定被上诉人孔泰是本案工程的承包方，而不是提供劳务的一方，且其在施工过程中自身存在重大过错，那么再适用《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》的有关条文径行对本案进行判决上诉人“恒诚”公司承担赔偿责任明显属于适用法律不当。
第三、一审判决所认定的赔偿项目和部分金额无证据支持，无法律依据。1、一审法院判决书认定的第一项中的医疗费和后续治疗费及第八项鉴定费应当由孔泰自行承担。2、一审法院判决书认定第四项误工费中关于误工时间的认定有误。误工时间应计算至2014年5月29日，从其2013年10月3日至2014年5月29日共计应为238天。3、一审法院判决书认定第五项关于残疾赔偿金按照河南省2014年度城镇居民人均可支配收入的计算不当。4、一审法�判决书认定第六项交通费酌定4000元，远远超过了被上诉人孔泰本人主张的2000元，明显属于认定错误。5、一审法院判决书认定第七项被抚养人孔俊杰生活费一项按照河南省2014年度城镇居民人均消费性支出的计算不当。
第四、上诉人“恒诚”公司替孔泰所垫医疗费、住院生活费、押金等款项75616元，以及替其代付的赔偿款5000元，孔泰应当予以全额返还（有一审庭审笔录和向一审法院提交的票据及民事调解书为证）。
二审经审理查明的事实与一审相同。
本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招投标法》以及建设部关于建工程管理等相关法律、法规规定，建设工程的承包人将自己所承包的工程转包给不具备资质的人员施工，造成工程质量有问题和其他损害后果发生的，转包人承担全部责任。本案中，上诉人河南恒�建筑有限公司将其承建的南湾乡二号新型农村住建工程，转包给不具备资质的刘万友，刘万友又将部分工程转包给不具备资质史祥武，史祥开又将该工程中粘瓦工程转包给孔泰和黄启强。孔泰在做粘瓦工程中，由于转包人管理不当，出现机械故障造成上诉人孔泰伤残和其他损失的事实，一审予以认定是正确的。但一审判决上诉人河南恒诚建筑有限责任公司承担次责，受害人孔泰承担主要责任，其比例划分明显不当，显失公正，也不符合相关法律规定，本院纠正为恒诚公司承担70%的责任，上诉人孔泰有过错，自己对损失应承担30%的责任。上诉人孔泰的部分上诉理由成立，本院予以支持。上诉人恒诚公司的上诉请求法律依据不足，理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）之规定，判决如下：
一、维持信阳市浉河区人民法院（2015）信浉民初字第442号民事判决书第二、三项；
二、上诉人河南恒诚建筑有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人孔泰各项损失共计369312.62元。（527589.46×70%＋30000元-75616元）。
二审诉讼费11056元，上诉人孔泰负担5506元，上诉人恒诚公司负担6000元。
本判决为终审判决。
审判长 郑鹏飞
审判员 崔仁海
审判员 李 青
二〇一六年八月五日
书记员 黄莹莹