甘肃省白银市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）白中刑一终字第14号
原公诉机关会宁县人民检察院。
原审附带民事诉讼原告人张XX，男，1947年3月6日出生，农民，系本案被害人。
上诉人（原审被告人）马XX，男，1965年3月24日出生，汉族，小学文化，农民。因本案于2013年7月23日被取保候审。
甘肃省会宁县人民法院审理甘肃省会宁县人民检察院起诉被告人马XX故意伤害一案，于2013年12月19日作（2013）会刑初字第172号刑事附带民事判决。原审被告人马XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人马XX，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年4月21日，被告人马XX因低保户选票的事与被害人张XX发生矛盾。二人相互谩骂进而发生相互厮打，在厮打过程中致张XX受伤，被害人张XX受伤后，在会宁县人民医院住院治疗6天，花费医疗费2109.42元。诊断为：1、软组织损伤（右头面部、右前臂）；2、左侧第9肋骨骨折。经会宁县公安司法鉴定中心鉴定，被害人张XX的伤情构成轻伤。
原审认定上述事实的证据有：
1、物证、书证
（1）受案登记表，证明接受案件的情况。
（2）会宁县人民医院住院病历材料及住院费用结算单、门诊收费票据，证明被害人张XX受伤后住院治疗6天，医药费2109.42元，被诊断为：1、软组织伤（右头面部、右前臂）；2、左第9肋骨骨折可疑？
（3）会宁县人民医院DR检查报告单，证明被害人张XX于2013年6月24、12月11日复查，其左侧第8、9肋骨骨折。
（4）户籍证明，证明了被告人马XX的出生日期等基本情况。
2.被害人张XX的陈述，述称2013年4月21日，村上投票选低保户，马XX念完票后，张富东说马XX在念票时故意将几张空票念成自己的名字。他到村委会查选票时，工作组的人不让看。过了一会儿，马XX也来了，听见他查选票的事就骂了起来。他和马XX互相骂着并撕扯在一起，马XX朝他头上打来，他抓住马XX的头发，马XX在他嘴上捣了一拳，又在他左侧肋骨处捣了一拳。被他人拉开后，马XX从地上捡了一块石头扔着打到他右胳膊上。
3、证人证言
（1）证人孙XX证言笔录，证明2013年4月份一天，他们村投票选低保户时，张XX怀疑马XX在念票时给自己多念了票。马XX听了后就和张XX骂了起来，后相互撕扯在一起，他看见张XX的嘴角有些血。
（2）证人王XX证言笔录，证明他在柴家门乡政府工作。案发当天，张XX找到村委会要查看选票，当时选票已经封了没有办法查。张XX就和马XX吵了起来，两人边骂边往跟前凑，张XX先在马XX身上捣了一拳，马XX也打了张XX一拳，好像打到嘴上了，然后两人撕扯在一起互相捣了几拳。没有看清楚打到张XX哪里了。
（3）证人王XX证言笔录，证明他在会宁县柴家门乡担任武装部长。2013年4月21日上午，他和乡政府的工作人员到中庄社组织村民投票选低保户。张XX说马XX的选票不合适要查看选票，他们当时就拒绝了。马XX听见后就和张XX吵了起来，二人相互吐着唾沫，后又撕扯在一起，他过去把马XX拉开了。听王廷锐说马XX和张XX从村委会撕扯到他的车后面，马XX手里拿着一块瓦扔着打在张XX的胳膊上了。
（4）证人葛XX证言笔录，证明2013年4月21日，他们村选低保户时，大多数人都选了马XX。晚上6点多，张XX来到村委会要求查看马XX的选票。马XX听见张XX要查自己的选票，就和张XX吵了起来。二人站着相距两、三米的地方互相吐唾沫。马XX走到张XX跟前朝张XX脸上一拳，后又撕扯在一起。马XX被拉开后从地上捡起半块砖头，朝张XX扔过去，打在张XX的左胳膊上。后来两个人又撕扯在一起，马XX又朝张XX的肋部一拳。
4、鉴定意见，证明经会宁县公安司法鉴定中心鉴定，被害人张XX的损伤主要是头面部、左前臂及胸臂的局部软组织损伤及左侧第8、9肋骨骨折，其损伤构成轻伤。
5、被告人马XX的供述，供称2013年4月21日早上8时许，村里选低保户时，他怕有些人在选票上做文章，就在选票后面编了号，并写上了自己的名字。下午5点多，他听见张XX说他在合计选票数时给自己多念了几票，就和张XX互相骂了起来并相互吐唾沫。后来，张XX撕住他前胸，一只胳膊过来要捂他的头。他抡起右拳朝张XX右侧脸上打了一拳，又使劲挣脱被张XX撕扯住的衣服。此时，张XX拾起村址门前的红瓦，他也拾了两半片瓦。王晓斌把他从腰部抱住拉开了。
以上证据，经质证，被告人马XX认为被害人张XX的陈述、证人葛XX的证言不属实，他只打了张XX的右脸部，张XX胸部的伤是自己造成的，并申请证人马X荣出庭作证。辩护人对张XX6月24的报告单提出异议，认为第8、9肋骨骨痂的形成时间不一致。附带民事诉讼原告人张XX认为被告人马XX的供述不属实，当时马XX在其胸部几拳并用砖块扔着打在他胳膊上。对其他证据，被告人及附带民事诉讼原告人均无异议。
经合法传唤，证人马X荣（系被告人马XX哥哥）于12月14日第二次开庭时出庭，证明：2013年6月份的一天，他看见张XX骑着摩托车从地埂上摔倒，起身后就推着摩托车走了。
经质证，公诉人认为，证人马X荣只证明张XX摔倒过，但不能由此推定造成了张XX肋骨骨折。被害人张XX辩称，证人马X荣与马XX系亲兄弟，所作证言不属实。其辩护人的意见与公诉人及被告人一致。
经审查，证人孙XX、王XX证明被告人马XX与张XX在互殴过程中相互撕扯在一起，葛XX亦证明马XX朝张XX肋部一拳，此部分证言与被害人张XX关于此情节的陈述及会宁县人民医院住院病历材料中记载的被害人受伤情况相互印证，应予采信；被告人马XX关于其只殴打了张XX的脸部的供述，与上述证据不符，不予采信。被害人张XX出院后分别于6月24日、12月11日进行了复查，其复查结果为左侧第8、9肋骨骨折，其4月25日住院期间拍片结果为左侧第9肋骨骨折可疑？复查结果第9肋骨骨折与4月25日拍片结果一致，应予采信；证人马X荣的证言不能证明张XX摔倒后致其肋骨受伤，不予采信。其他证据，来源合法，内容客观、真实，予以认定。
附带民事诉讼原告人张XX就其主张向法庭提交了下列证据：
1、医药费单据3张，会宁县人民医院住院费用结算单1张，证明被害人张XX住院治疗6天，住院费用2109.42元；会宁县人民医院门诊收费票据2张，姓名张世中，金额分别为124.5元、258元。
2、中铁二十局集团第二工程有限公司沪昆客专贵州段项目经理部工资收入证明、停发工资证明及沪昆项目2013年1－3月工资发放表，证明张海东3月份实际发放工资5942.97元，其因父亲张XX住院回家，该公司对其停发一切工资。
3、航空公司机票、保险单、及客运票据12张，证明张海东因其父亲张XX受伤住院，从工作单位回家及返回所发生的交通费用，共计2609元。
4、租车证明及收条各一张，证明张XX受伤后住院租车费用140元，出院后租车费用80元。
上述证据，经质证，被告人马XX认为他没有打伤被害人张XX肋骨，所花费用与其无关。本院经审查认为：1、会宁县人民医院姓名为张世中的2张门诊收费票据，与被害人姓名不符，不予采信；2、租车证明及收条，虽不符合证据的形式要件，但其因就医实际支出了交通费用，可酌情予以认定；3、被害人张XX受伤住院后，其子张海东往返于工作单位及会宁等地的交通费票据，虽系其实际支出、但依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，不是其陪同被害人就医或者转院实际发生的费用，不予采信；4、张海东的工资发放及停发工资证明，真实、有效，但其所据此请求的护理费，应按张XX实际住院天数计算。其他证据，来源合法，内容客观、真实，应予采信。
原审法院认为，被告人马XX因琐事与被害人发生争执，在互殴过程中致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。被告人马XX及其辩护人关于被告人的行为不构成犯罪的辩护意见与庭审查明的事实和据以定案的证据不符，不予采纳。辩护人关于被害人有过错的辩护意见，理由成立，应予采纳。附带民事诉讼原告人张XX请求的医药费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费合法有据，应予支持，赔偿标准应参照《2013年甘肃省道路交通事故损害赔偿标准》计算，对于超出标准的费用，不予支持。其请求的继续治疗费待实际发生后另行起诉；对于其请求的误工费、护理费应按其出院病历及住院天数计算。鉴于被害人有一定的过错，依法可以减轻被告人的赔偿责任。综上，对于被害人张XX所请求的医疗费2109.42元、误工费423元（6天×70.5元／天）、护理费1188元（6天×198元／天）、住院伙食补助费240元（6天×40元／天）、交通费200元、营养费60元（6天×10元／天），共计4220.42元，应由被告人马XX赔偿3376.34元（4220.42元×80%）；其余844.08元由附带民事诉讼原告人张XX自行承担。鉴于本案系邻里纠纷，被害人也有一定的过错，对被告人马XX可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节、危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，判决：一、被告人马XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。二、被告人马XX赔偿附带民事诉讼原告人张XX各项经济损失3376.34元。
上诉人马XX上诉称，原审认定其行为构成故意伤害罪的事实不清，证据不足，其并没有打被害人的肋骨部位，证人葛XX所做证言不属实，被害人张XX的伤是厮打结束后，在回家途中骑摩托车摔伤的；且其只打了被害人脸部，只有一点皮外伤，原审法院判决其赔偿3376.34元，有失公平，请求二审法院撤销原审判决，依法改判无罪。
经二审审理查明，上诉人马XX因琐事与张XX发生争执，在互殴过程中致张XX轻伤的事实与原判认定的事实一致。认定本案事实的证据，经一审当庭质证、认证，均合法有效，本院仍予以确认。在二审期间，上诉人未提出新的证据。
对于马XX上诉提出证人葛XX所做证言不属实，张XX肋骨部位伤是张自己骑摩托车摔伤的，其无罪的上诉理由，经查，证人葛XX的证言内容与王XX证言内容基本一致，该证言与被害人张XX的陈述相吻合，会宁县公安局司法鉴定中心鉴定意见、会宁县人民医院住院病历材料及住院费用结算单等书证与证人证言、被害人陈述能够相互印证。故上诉人马XX与张XX相互殴打，致张XX轻伤的证据充分。
本院认为，原判认定被告人马XX犯故意伤罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事赔偿判处得当。上诉人的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王明莲
审判员 张雪丽
审判员 李复明
二〇一四年四月十日
书记员 胡敬波