上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）松民一（民）重字第7号
原告位本训。
法定代理人杨品惠。
委托代理人邱新国，江苏清正苑律师事务所律师。
被告上海奉贤二建股份有限公司。
法定代表人万石龙。
委托代理人顾爱珍，上海市金钟律师事务所律师。
委托代理人林静，上海市金钟律师事务所律师。
被告黄升亮。
委托代理人叶春，上海理帅律师事务所律师。
被告付国友。
被告封金明。
委托代理人顾爱珍，上海市金钟律师事务所律师。
委托代理人林静，上海市金钟律师事务所律师。
被告封木林。
委托代理人顾爱珍，上海市金钟律师事务所律师。
委托代理人林静，上海市金钟律师事务所律师。
原告位本训诉被告上海奉贤二建股份有限公司（以下简称奉贤二建公司）、黄升亮提供劳务者受害责任纠纷一案，因上海市第一中级人民法院指定管辖，本院于2013年3月26日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理，2013年6月19日本院依法作出了判决，原告位本训不服提出上诉。上海市第一中级人民法院认为原审认定事实不清，适用法律不当，于2013年10月17日以（2013）沪一中民一（民）终字第1934号民事裁定书裁定撤销本院（2013）松民一（民）初字第1906号民事判决，发回重审。本院于2013年11月4日依法重新组成合议庭进行了审理，并于2013年12月16日第一次公开开庭进行了审理。原告位本训的委托代理人邱新国、被告奉贤二建公司的委托代理人顾爱珍、被告黄升亮的委托代理人叶春到庭参加诉讼。因案情需要，本院于2014年1月27日依法追加付国友、封金明、封木林为共同被告。本案于2014年3月13日第二次公开开庭进行了审理。原告位本训的委托代理人邱新国，被告奉贤二建公司、封金明、封木林的共同委托代理人林静，被告黄升亮的委托代理人叶春，被告付国友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告位本训诉称：原告位本训长期跟包工头黄升亮干水泥工，工钱由黄升亮支付。2011年11月22日12时许，在奉贤区海湾旅游区海乐路奉贤二建工地（被告奉贤二建公司将部分工程发包给没有相应资质的被告黄升亮施工），原告位本训与案外人黄某某因材料问题发生口角（黄某某也是被告黄升亮的雇员），被黄某某殴打致头部、颈部重伤，送至奉贤区中心医院治疗，做了开颅手术。之后又在徐州市中心医院做了修颅手术。相继也在一些医院检查、治疗。共计支付医疗费213，963.16元，被告奉贤二建公司、黄升亮及案外人黄某某合计支付原告160，000元，原告本人已支付53，963.16元。经治疗虽挽回了原告的生命，但原告大小便失禁、神志不清，需要1－2人长期护理。故原告起诉要求五被告赔偿其医疗费214，383.23元、残疾赔偿金803，760元、误工费62，850元、营养费9，000元、护理费584，000元、住院伙食补助费3，930元、交通费5，496元、住宿费1，460元、鉴定费3，500元、精神损害抚慰金50，000元，共计1，738，379.23元。
被告奉贤二建公司、封金明、封木林辩称：不同意原告的诉请。我方与原告及黄升亮之间没有任何发包、分包关系，也不存在雇佣关系，原告不是我方雇佣，我方与原告之间没有任何赔偿的法律基础关系。原告受的损害和我方没有直接或间接的因果关系，本起事故是个人之间的人身伤害事故，不是生产事故，我方不应承担赔偿责任，要求驳回原告的诉讼请求。
被告黄升亮辩称：不同意原告的诉请以及事实与理由。首先，我方与原告及黄某某之间均没有雇佣关系，原告起诉的法律关系是雇佣关系，但是原告并没有证据来证明；其次，原告的损害结果应当由加害人黄某某承担全部的赔偿责任。要求驳回原告的诉讼请求。
被告付国友辩称：请求法院依法裁判。
经审理查明：2011年3月，被告奉贤二建公司将位于上海市奉贤区海思路以南海乐路以东的碧海金沙嘉苑二期（B、C、D区一标、二标）土建、安装工程发包给被告封金明、封木林。2011年4月，被告封金明、封木林将该工程中的室内外粉刷、屋面、地坪、散水坡、明沟等工程分包给被告付国友。被告付国友将其中的地坪工程分包给被告黄升亮。原告与案外人黄某某受雇于被告黄升亮。2011年11月22日12时许，原告与黄某某在被告黄升亮承包的本市奉贤区海湾旅游区海乐路工地18号8楼走廊处施工过程中，因黄某某私自使用了分配给原告的水泥而发生口角争执，在相互推搡过程中黄某某将原告推倒在地，致原告双侧额颞叶脑内血肿，构成重伤。
2013年3月12日，黄某某因故意伤害罪被上海市奉贤区人民法院判处有期徒刑三年。
2013年1月15日，经原告申请，上海市奉贤区人民法院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的XXX伤残程度及营养、护理、休息期限等进行鉴定，该中心出具复医（2013）精鉴字第5号《司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人于2011年11月22日被人殴打致颅脑外伤后遗社会适应能力极重度缺损、日常生活完全不能自理，已构成XXX伤残；伤后可予以休息至鉴定日，营养十个月，终身完全护理。
另查明，被告黄升亮、付国友、封金明、封木林均无相应的建筑资质。
又查明，被告奉贤二建公司已某某原告26，000元，被告黄升亮已某某原告46，420.10元，案外人黄某某已某某原告88，000元，合计160，420.10元。
以上事实，有询问笔录、司法鉴定意见书、病历记录、出院小结、医疗费发票、交通费发票、鉴定费发票、（2012）奉刑初字第578号刑事判决书、询问笔录、讯问笔录、建筑安装工程内部责任承包施工合同、分部分项工程承包合同、证人证言及当事人的陈述等证据证明。
本院认为：本案被告奉贤二建公司将涉案工程发包给被告封金明、封木林，被告封金明、封木林将部分工程分包给被告付国友，被告付国友又将部分工程分包给被告黄升亮，被告黄升亮雇佣了原告与黄某某等人在工地上工作，故本院认定被告黄升亮与原告之间、被告黄升亮与案外人黄某某之间均成立劳务合同关系。本案的争议焦点在于：
（一）被告是否承担赔偿责任的问题
雇员在从事雇佣活动中因雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案事发时，原告正在从事劳务活动，因案外人黄某某私自使用了分配给原告工作用的水泥，双方发生口角争执，继而发生肢体冲突，以致原告受伤。可见本次事件发生的时间是在劳务活动过程中，事发的地点是在提供劳务活动的场所，事发的起因与劳务活动有关，事发的结果是原告受到第三人侵害，因此可以认定为原告是在提供劳务过程中受到第三人侵害而受伤。在黄某某关于冲突起因的描述中自认是其偷拿了分配给原告的水泥引发了双方的口角争执，对于这一节事实的描述本院予以采信，据此可以判定双方发生口角争执的起因系黄某某的过错行为在先。然根据现有证据尚难以区分双方在肢体冲突过程中的过错大小，故结合本案冲突的起因以及本案实际，认定原告自身亦存在一定的过错，可以适当减轻雇主的赔偿责任。据此，本院酌定被告黄升亮对原告的损害后果承担60%的赔偿责任。被告黄升亮在承担赔偿责任后，可以向案外人黄某某追偿。
至于被告奉贤二建公司、付国友、封金明、封木林的责任，本院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告受伤发生于雇佣活动过程中，与雇佣活动相关联，从广义上说可以认定为雇员在从事雇佣活动中发生的人身安全事故。被告奉贤二建公司将工程发包给没有资质的被告封金明、封木林，被告封金明、封木林又将工程分包给同样没有资质的被告付国友，被告付国友再将工程分包给没有资质的被告黄升亮，故被告奉贤二建公司、付国友、封金明、封木林应当与被告黄升亮承担连带赔偿责任。
（二）赔偿范围及相应的赔偿数额的问题
对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定。故本院确定原告的医疗费为214，383.23元。
对于残疾赔偿金，本案原告所受伤害系案外人黄某某的侵权行为所致，而黄某某已受刑事处罚，故原告的残疾赔偿金在本案中暂不予处理，保留其再次主张残疾赔偿金的权利。
对于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定结论，原告休息至鉴定日，现原告主张419天，并无不当。至于收入状况，原告提供的材料无法证实其实际误工损失，故本院参照2012年度本市建筑业职工平均月工资收入标准，确定原告的误工费为46，928元（112元／天×419天）。
对于营养费，应根据受害人的受伤情况参照医疗机构的意见确定。营养费的标准为每天20-40元。原告的营养期为10个月，本院按照每天30元的标准计算，确定原告的营养费为9，000元（900元／月×10月）。
对于护理费，应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定结论，原告终身完全护理。本院参照本市目前职工最低月工资收入标准，确认原告的护理费为436，800元（1，820元／月×12月×20年）。
对于住院伙食补助费，应根据原告的住院期间110天，并参照本市国家机关一般工作人员每天20元的出差伙食补助标准予以确定。故本院确定原告的住院伙食补助费为2，200元（20元／天×110天）。
对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院根据原告住院治疗及复诊等因素，酌定原告的交通费为2，000元。
对于住宿费，原告主张该费用没有依据，故本院不予支持。
对于鉴定费，根据现有证据，可以证实原告因本次事件产生鉴定费3，500元，本院予以支持。
对于精神损害抚慰金，原告受伤系案外人黄某某的侵权行为所致，而黄某某已为其过错行为承担了的刑事责任。现原告主张精神损害抚慰金，缺乏依据，本院难以支持。
（三）关于被告及案外人已某某的钱款的问题
本案系侵权责任纠纷，应当遵循损失填补原则。事发后原告已经收到被告奉贤二建公司给付的26，000元，被告黄升亮给付的46，420.10元，案外人黄某某给付的88，000元，该三笔款项应当在原告可获赔偿的数额中予以扣除。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告黄升亮赔偿原告位本训医疗费214，383.23元、误工费46，928元、营养费9，000元、护理费436，800元、住院伙食补助费2，200元、交通费2，000元、鉴定费3，500元，共计714，811.23元的60%，计428，886.74元，扣除已付的160，420.10元，余款268，466.64元由被告黄升亮于本判决生效之日起十日内偿付；
二、被告上海奉贤二建股份有限公司、付国友、封金明、封木林对被告黄升亮的赔偿款项承担连带清偿责任；
三、驳回原告位本训除残疾赔偿金之外的其余诉讼请求。
如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20，445元，由原告位本训负担15，118元（于本判决生效之日起七日内交付本院），被告上海奉贤二建股份有限公司、黄升亮、付国友、封金明、封木林负担5，327元（于本判决生效之日起七日内交付本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 庄 倩
审 判 员 康晓莉
人民陪审员 陆为明
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 许惠堡
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错损害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条……雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
……