陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）渭中少民终字第00025号
上诉人（原审被告）刘某甲。
法定代理人刘某乙。系刘某甲之父。
法定代理人吴某。系刘某甲之母。
被上诉人（原审原告）曹某甲。
法定代理人曹某乙。系曹某甲之父。
委托代理人曹某丙。系曹某甲之祖父。
被上诉人（原审被告）合阳县某小学（以下简称某小学）。
法定代表人曹某丁。系合阳县某小学校长。
委托代理人李某，陕西奥达律师事务所律师。
上诉人刘某甲因健康权纠纷一案，不服合阳县人民法院（2012）合民初字第00351号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。上诉人刘某甲及法定代理人刘某乙、吴某，被上诉人曹某甲及委托代理人曹某丙，被上诉人某小学之委托代理人李某到庭参加了诉讼，被上诉人曹某甲之法定代理人曹某乙，被上诉人某小学之法定代表人曹某丁经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，曹某甲2008年9月初进入某小学学前班上学。同年9月4日下午1时至1时10分课间休息期间，曹某甲与同班几名学生在教室外面玩耍时，其右眼被刘某甲撞伤。当时带班老师在教室里面，老师发现后，向几名学生询问了曹某甲受伤的经过，并让曹某甲放学回家后告诉其父母，曹某甲放学后随其母在其本村诊所治疗后未见效果，9月6日曹某甲之母带曹某甲前往合阳县医院进行治疗，因病情严重，于当天转院至西安市第四医院进行治疗，后经诊断为右眼角膜穿透伤、右眼外伤性白内障，第一次住院自2008年9月6日至2008年9月11日，并作了角膜穿透伤清创缝合并外伤白内障针吸取手术，花费医疗费4683.88元，第二次住院自2008年12月16日至2008年12月23日，期间作了右眼人工晶体植入手术，花费医疗费6574.25元。曹某甲出院后，仍多次前往西安市第四医院进行复查，花费医疗费42元。某小学于2010年10月25日付给曹某甲医疗费5000元，对其余医疗费及其他费用未支付。刘某甲经陕西中金司法鉴定中心鉴定，其右眼角膜穿通伤后致右眼视力0.15评定为八级伤残，为此，其花费鉴定费800元、专家会诊费200元、邮寄费122元。在案件诉讼中，曹某甲申请追加刘某甲为被告，要求某小学和刘某甲承担医疗费15000元、护理费3500元、住院伙食补助费400元、营养费280元、交通费2300元、其他费用3400元，共计24880元，并依法判决赔偿残疾赔偿金、鉴定费及后续治疗费用。原审认为，某小学对曹某甲与刘某甲依法负有教育、管理、保护的义务。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款规定，对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。本案中，曹某甲与刘某甲均为无民事行为能力人，在曹某甲受到人身损害时，带班老师未在现场，导致损害结果的发生，发现曹某甲受伤后，亦未及时与其监护人联系并送往医院诊治，某小学未尽到管理、保护义务，具有过错，应当承担相应的赔偿责任。曹某甲的伤残由刘某甲的过失造成的，《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条第一款规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任，监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任，刘某甲在上学前班期间，某小学应尽监护职责，因此，应适当减轻被告刘某甲监护人的民事责任。曹某甲住院期间的护理费以1人每日50元计算，50元×14天=700元，住院伙食补助费以每日20元计算，合计280元，营养费以每日20元计算，合计280元。曹某甲系城镇居民户口，对于残疾赔偿金应以陕西省2011年度城镇居民人均可支配收入15695元及八级伤残等级计算20年，即15695×30%×20=94170元。曹某甲对其主张的超出已查明部分的医疗费未提供有效证据，不予认定；对其主张的名称为渭南市客运定额发票的交通费及食宿费、其他医药机构出具的医药费证据，因与本案缺乏关联性，不予认定；对其主张的要求赔偿继续治疗费用，因该项请求费用并未实际产生，应在实际产生后另案起诉。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十三条、第一百三十四条一款（七）项、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第七条、第十七条、第十九条、第二十一条一、二款，第二十二条、第二十三条一款、第二十四条、第二十五条一款之规定，遂判决：1、合阳县某小学赔偿曹某甲医疗费11300.13元、护理费700元、住院伙食补助费280元、营养费280元、交通费351元，残疾赔偿金94170元，鉴定费1122元，共计108203.13元的70%计75742.2元（已付5000元）；2、刘某甲的监护人刘某乙、吴某赔偿曹某甲医疗费等共计108203.13元的30%计32460.9元；3、驳回曹某甲的其他诉讼请求。上述给付内容，在本判决生效后15日内付清。一审案件受理费500元，由合阳县某小学负担350元，刘某甲监护人负担150元。
宣判后，刘某甲不服，提起上诉，认为曹某甲右眼受伤系曹某甲自己所致，并非其撞伤，其不应承担赔偿责任。据此，请求：1、撤销原审判决主文第二项，依法改判刘某甲不承担赔偿责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人曹某甲答辩认为，原审查明事实清楚，有相关证据佐证，但曹某甲受伤时，某小学老师并未在场，受伤后也未及时告知家长且未给与及时治疗，导致病情加重，某小学应承担全部赔偿责任。
被上诉人某小学答辩认为，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，刘某甲监护人应承担主要赔偿责任，某小学应承担次要赔偿责任。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案各方对原审判决赔偿曹某甲的损失项目及赔偿总额并无异议，案件的争议焦点主要为曹某甲的右眼是否系刘某甲撞伤，刘某甲是否应对曹某甲承担赔偿责任以及怎样承担赔偿责任的问题。刘某甲上诉提出其并未撞伤曹某甲，曹某甲右眼受伤系自己所致，对此，其提供了刘某甲的法定代理人刘某乙与学生彭泽亮、曹江宇以及带班老师曹翠绒的录音证言、学生曹梦婷的书面证词、证人曹晓琪以及刘某甲的姨妈吴民芳的出庭证言等证据予以证明，但上述证据并非法定的新证据，且曹晓琪曾作为某小学一方的证人证明刘某甲将曹某甲眼睛撞伤，二审审理期间在无合理解释的情况下又作为刘某甲一方的证人作出相反的证言，故对曹晓琪二审当庭证言依法不予采信，上诉人所提供的录音资料及证人证言也不能相互印证证明其主张，且证人吴民芳仅仅证明在其代管刘某甲时，曹翠绒老师曾到其家中说曹某甲手拿铁丝，铁丝上绑着皮筋的事实，其并未就曹某甲如何受伤有所陈述，吴民芳有关曹翠绒老师到其家中的证言恰恰与曹某甲及某小学的当庭陈述、伤害事故发生时某小学的学生曹江宇、曹晓琪第一次证言、2008年8月31日曹翠绒学前班安全日志、原审法院与带班老师曹翠绒的问话笔录等证据相互印证，能够证明2008年9月4日，上诉人刘某甲和被上诉人曹某甲在教室外面玩耍时，刘某甲将曹某甲右眼撞伤，且带班老师当时并未在场的事实，因此，上诉人刘某甲的上诉请求及理由不能成立，依法不予支持。事故发生在课件休息期间，刘某甲与曹某甲均为无民事行为能力人，某小学对二人依法均应负有教育、管理、保护的义务，但带班老师当时并未在场，对二人未尽到职责范围的相关义务，致使曹某甲遭受侵害，曹某甲受伤后亦未及时将曹某甲送入医院诊治，由于事故发生在校园内，刘某甲的监护人刘某乙、吴某的监护职责受到限制，因此，综合以上情况，作为负有教育、管理、保护义务的某小学对此存在较大过错，应承担主要的赔偿责任，刘某甲的监护人对刘某甲的侵害行为应承担次要责任，原审判决某小学承担70%的赔偿责任，刘某甲的监护人刘某乙、吴某承担30%的赔偿责任正确。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按原判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费660元，由上诉人刘某甲承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 连 玲
代理审判员 加 莹
代理审判员 马樊莉
二〇一三年九月二十三日
书 记 员 李 媛