山东省禹城市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁1482民初2418号
原告：王世强，男，汉族，1985年2月28日出生，住禹城市。
委托诉讼代理人：周峰，山东金锋律师事务所律师。
被告张智，男，1984年10月20日出生，汉族，住山东省禹城市。
委托诉讼代理人：刘亮，山东禹法律师事务所律师。
被告：济南金象山旅游发展有限公司。住所地济南市。
法定代表人：刘庆岩，系公司总经理。
委托诉讼代理人：张景水，山东元泉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张学花，山东元泉律师事务所律师。
被告：太平财产保险有限公司济南中心支公司。住所地济南市。
法定代表人：李春辉，系公司经理。
委托诉讼代理人：张亚芝，山东泉兴律师事务所律师。
原告王世强与被告中国国旅（山东）国际旅行社有限公司禹城第一营业部（以下简称国旅禹城营业部）、济南金象山旅游发展有限公司（以下简称金象山公司）、太平财产保险有限公司济南中心支公司（以下简称太平保险济南支公司）旅游合同纠纷一案，本院于2017年8月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。被告国旅禹城营业部委托诉讼代理人李成军、负责人张智、张智委托诉讼代理人刘亮、太平保险济南支公司张亚芝、被告金象山公司委托诉讼代理人张景水到庭参加诉讼。审理过程中被告张智提出自己承担国旅禹城营业部的责任，原告对此无异议，本院将国旅禹城营业部的诉讼主体变更为张智。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：依法判令被告承担原告垫付的医药费、赔偿的残疾赔偿金、住院伙食费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计117910.9元，本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告是禹城晨阳英语学校的负责人，学生孙某某在原告处学习英语，2016年8月份原告在国旅禹城营业部处为孙某某报名了夏令营旅游活动，旅游地点是第二被告的景区。2016年8月8日孙某某跟随旅游团在景区游玩。在通过一处景点时，因路面导致孙某某摔伤，出事后第二被告赶紧用车将伤者送至本地医院简单治疗，因伤势较重需要住院，又在禹城市人民医院住院治疗，医院所花费用全部由原告垫付，出院后伤者进行了伤残评定，被评定为伤残十级，原告又赔偿了孙某某残疾赔偿金、住院伙食费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等。事后原告找各被告承担损失，几被告都推脱不理，原告又从第二被告处得知，第二被告在第三被告处入有人身保险，后原告多次向被告追偿，但几被告一直未出面支付，为此原告只得提起诉讼。
被告国旅禹城营业部辩称，国旅是此次旅游活动的外围组织者，只负责将游客拉至景点，并代替游客购买景点门票，进入旅游景点后，完全由此次夏令营组织者，也就是原告承担相应的组织责任。并遵守园区管理规定，园区管理内的有关责任风险，由第二、三被告按照相应的保险合同和有关法律法规承担责任。所以要求驳回对被告国旅的全部诉讼请求。
被告金象山公司辩称，一、被告金象山旅游发展有限公司不存在过错，原告请求赔偿无事实和法律依据，请求依法驳回原告诉请。
二、原告未尽安全保障义务，对于本案损失应当承担相应的责任。原告在诉状自认，其为禹城市晨阳英语学校的负责人，案外受伤人是其学生，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第六条规定，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。据此法律规定，原告应当在安全保障义务范围内承担相应的责任。
三、受害人作为完全民事行为能力人，在出行、旅游时应当尽到一般人的谨慎注意义务，由于其未尽谨慎注意义务导致事故发生，应当承担相应责任。《中华人民共和国侵权责任法》第26条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任之规定，受害人自身存在过错，应当相应减轻被告的赔偿责任。
四、被告国旅禹城营业部作为旅行社存在过错，且应当依法投保《旅行社强制保险》，故应当在旅行社责任险范围内承担责任。中华人民共和国国务院令第550号《旅行社条例》第三十八条规定，旅行社应当投保旅行社责任险。本案中被告旅游公司存在过错，依法在《旅行社责任保险》限额内承担保险责任。
五、退一步讲，即使被告金象山存在过错，由于原告、受害人、被告旅行社存在过错，且被告必须投保《旅行社责任保险》，依据法律规定，被告金象山承担赔偿责任的范围限于原告、受害人、被告旅游公司应当承担责任范围以外的责任。
六、如果被告金象山承担责任，由于被告金象山在太平财产保险济南中心支公司投保公众责任保险，被告金象山承担的责任应当由保险公司承担。
七、原告应当提供证据证明赔偿合法，并证实实际赔偿受害人的事实。
综上，被告金象山对本次事故没有过错，依法不应承担赔偿责任，请求依法驳回原告对被告金象山的诉请。
被告太平保险济南支公司辩称，孙某某系禹城市晨阳英语学校的学生，该校负有保障学生安全的法定义务，赔偿伤者的损失是原告的法定义务，并非垫付，伤者在多种法律关系竞合下，选择由学校承担责任，且我司并非侵权人，原告也并非我司的被保险人，也非本次的伤者，其要求我司承担法律责任，没有法律依据，请求法院驳回对我司的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：对原告主张的孙某某的伤害事实经过，对金象山公司在太平保险济南支公司投保了公众责任险，各方当事人均无异议；对张智申请承担国旅禹城营业部的责任，原告方无异议，本院予以确认。各方有争议的事实为：1.禹城市人民法院裁判文书中的有关内容：该判决记载：孙某某受伤后住院原告垫付了医药费，因对有关事项未能达成协议，孙某某向本院提起诉讼，本院以（2017）鲁1482民初781号立案，并进行了判决，判决有关内容为：原告孙某某因受伤造成的各项损失：残疾赔偿金，经鉴定原告孙某某构成十级伤残，根据2016年山东省城镇居民人均可支配收入34012元计算，34012元×20×1/10=68024元；护理费，经鉴定，原告孙某某两次住院的护理期为90天，其中第一次住院期间二人护理，其余时间一人护理。其护理人员为其父母，按城镇人均可支配收入计算护理费用为每天93.18元，护理费为11天×2×93.18元/天+79天×93.18元/天=9411.18元；住院伙食补助费，原告两次共住院14天，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/日计算，为1400元；营养费，营养费根据受害人的伤残情况参照鉴定机构的意见确定，原告的营养期限为90天，每天按30元计算为2700元；交通费，考虑到原告就医、检查，确需此项支出，对其主张的交通费200元予以支持。鉴定费，原告的鉴定费为1900元，为原告提起诉讼获取证据确定损失的花费，而且被告申请重新鉴定的鉴定结论没有改变原鉴定的伤残等级，鉴定结论还延长了营养期和护理期间，故原告的鉴定费用本院依法予以支持；精神损害抚慰金，原告因受伤造成十级伤残，给其幼小的心灵造成了一定的伤害，可酌情保护1000元。综上原告孙某某各项损失共计84635.18元。据此判决：被告王世强、赵燕赔偿原告孙某某残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计84635.18元。
案件受理费1940元，由被告王世强、赵燕承担1916元，原告承担24元。对该判决内容各方金象山公司及太平保险济南支公司除对鉴定结论有异议外均无异议。
2.原告垫付的医药费：2016年8月8日，出事当天在山东省中医院收费发票两张，共计932元。2016年8月19日孙某某第一次在禹城市人民医院住院收费发票一张，费用为20068.45元。2016年8月31日孙某某在山东省中医院第二次检查的发票三张，费用共计466.92元。2017年1月19日第二次在禹城市人民医院手术费用发票两张，共计7032.35元。2016年9月26日在山东省中医院复查的费用发票一张，计款150元。在禹城市人民医院复印病历的费用一张，计款10元。上述发票合计28659.72元。鉴定费发票一张，2200元。交通费500元，没有发票。诉讼费1916元。过付款84635.18元。合计117910.9元。
3、济南金象山公司与太平保险济南支公司的保险合同。该投保单记载保险期限为2015年12月30日至2016年12月29日，累计赔偿限额为100万元，每次事故赔偿限额50万元，其中每人每次赔偿限额为10万元，在免赔说明中记载每次事故绝对免赔财产损失及医疗费用免赔1500元，在保险合同回执中注明金象山公司已充分了解、认可并确认保险合同全部内容，无任何异议，而该保险合同第八条约定：下列损失、费用及责任，保险人不负责赔偿，其中第（四）项为精神损害赔偿。
4.济南金象山的责任依据：审理过程中被告金象山公司提供了出事地点已标明为：水多路滑，小心慢走的提示牌，但原告不认可。
5.张智的申请：国旅禹城营业部由张智负责，业务销售一切责任由张智负责，望法院不要追究我公司责任。后对其询问其同意变更其为被告，承担国旅禹城营业部责任。原告对此无异议。
6.关于原涉诉讼中的鉴定结论：原鉴定结论伤者孙某某申请鉴定，结论为伤残十级，在孙某某起诉王世强诉讼中，王世强要求重新鉴定，结论仍为十级伤残，王世强承担鉴定费2200元，并提交了鉴定费单据，但对该鉴定结论被告金象山公司、太平保险济南支公司提出异议，认为鉴定依据不足，依据应当适用《人体损伤致残程度分级》，后经询问本院技术部门，出示了山东省司法鉴定协会文件，证实鉴定依事故发生截止日期为2017年3月23日，并非依申请鉴定日期，后太平保险济南支公司对该鉴定结论无异议，金象山公司虽有异议，但未提出申请，也未提供其他证据。
本院认为，本案的焦点问题是1.本案的案由。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二条“以单位、家庭等集体形式与旅游经营者订立旅游合同在履行过程中发生纠纷，除集体以合同一方当事人名义起诉外，旅游者个人提起旅游合同纠纷诉讼的，人民法院应予受理”，按上述司法解释的规定，王世强系禹城市晨阳英语学校开办者，其也是以自己的名义向旅游经营者订立的旅游合同，其作为原告起诉符合规定，本案的案由系旅游合同纠纷。禹城市人民法院的（2017）鲁1482民初781号判决已经生效且计算依据明确，原告已进行了赔偿，在本案中可作为确定损失的依据，但各被告的责任应根据各自的过错承担，原告已对受害者进行赔偿并不影响各方责任的承担，无论受害者是否承担责任，在本案中原告王世强与受害者孙送旭系内部关系，本案原告王世强承担的责任包含了受害者应承担的责任。2.三方责任的划分。首先国旅禹城营业部的责任被告张智自愿承担，系其义务的转移，原告也对此并无异议，在确定按份不连带责任的情况下本院将诉讼主体变更为张智不违反法律规定。在本次旅游中，孙某某作为无民事行为能力人，各方均未举证证明尽到必要的安全保障义务。对于金象山公司来说，在本案中其作为旅游合同的下游，其采取的商业决策中包含有对无民事行为能力人团体的接待，系其追求利益最大化的表现，其应采取更为安全的措施，承担更高的安全保障义务，且该旅游场所并非开放性场所，系先收费后检查入园，应是对该类团体的人员状况的一种认可，与一般的开放性场所有较大不同，其提供的服务应该说是一种商业的判断和考量，因此金象山承担较大的责任。对于原告王世强和被告国旅禹城营业部来说，也明知该团体人员状况，应配备较为充足的工作人员来看护学生，其未举证证明其尽到管理、教育职责，未能提供相应的安全保障义务，也应承担一定的责任，综合各方过错情况，金象山公司承担70%的责任，原告王世强与国旅禹城营业部各承担15%的责任。由于张智自愿承担国旅禹城营业部的责任，系其债务的转移，原告并无异议，该责任由被告张智承担。3.对绝对免赔额太平保险公司是否承担保险责任。金象山公司投保时该投保单注明绝对免赔额，并未区分何种情况免赔这与一般的免责条款并不一致，且该免赔额与被告的保险金额在同一保单上，因此金象山公司免赔的辩解理由不能成立，对太平保险公司的绝对免赔额其应当承担责任。4.总的损失及承担责任的计算依据：禹城法院（2017）鲁1482民初781号判决残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计84635.18元。该计算依据符合法律规定，本院予以认定。对原告垫付的医药费、复印费等费用原告提供的证据与病历相吻合，且证据形式合法，本院予以认定，上述费用合计28659.72元。对原告主张的鉴定费2200元虽系其重新鉴定，但其目的是为减少全体责任人的数额，即使系一次诉讼，该费用也会发生，虽金象山公司对该鉴定结论提出异议，但其也未申请鉴定，因此从两次鉴定结论来看，该鉴定结论程序合法，本院予以认定，对其发生的鉴定费用予以认定。对于原告主张的交通费虽可能发生，但未提供证据，本院不予认定，对原一审中的诉讼费鉴于一次诉讼能够解决，且本案案由为旅游合同纠纷，对先前发生的诉讼费用本院不予保护。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条规定，“旅游者提起违约之诉，主张精神损害赔偿的，人民法院应告知其变更为侵权之诉；旅游者仍坚持提起违约之诉的，对于精神损害赔偿的主张，人民法院不予支持”，本案系旅游合同纠纷，对原判决中确定的1000元精神损害抚慰金本院不予认定在总损失内，按此计算总的损失114494.9元，据此计算金象山公司承担80146.43元，张智承担17174.2元，其余部分由原告王世强承担。鉴于金象山公司投保了公众责任险，对金象山公司应付符合承保的部分由太平保险济南支公司承担。应该扣除的数额为绝对免赔额1500元。太平保险济南支公司应赔偿78646.43元。关于被告金象山公司答辩国旅禹城营业部应交纳旅行社责任险，该责任险的承担应以旅行社承担责任为前提，本案中该旅行社的风险已由张智承担，并未损害其它被告的利益，对其以该理由排除已方责任的辩称意见本院不予采纳。
综上所述，对于原告的各项损失计114494.9元，被告国旅禹城营业部应承担的15%的责任由张智承担，太平济南支公司对金象山应承担的70%除去绝对免赔额的部分承担责任，承保范围外的部分由金象山公司承担。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十七条第一款、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条第一款、第八条第一款之规定，判决如下：
一、被告张智给付原告王世强17174.2元。
二、被告济南金象山旅游发展有限公司给付原告王世强1500元。
三、被告太平财产保险有限公司济南中心支公司给付原告王世强78646.4元。
四、驳回原告王世强的其他诉讼请求。
限于本判决生效后五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2658元，减半收取1329元，由原告王世强负担200元，被告张智负担200元，济南金象山旅游发展有限公司负担29元，太平财产保险有限公司济南中心支公司负担900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。
审判员 孙孝艮
二〇一七年十一月二十日
书记员 窦 涛