山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终4040号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人李培义，该公司总经理。
委托代理人钟岱，山东永立律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）于广正。
委托代理人翟崇虎，山东海轩律师事务所律师。
原审被告窦运来。
原审被告张玉静。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人于广正，原审被告窦运来、张玉静机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院(2015)城民初字第4718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告于广正在一审时诉称，2015年9月5日10时50分许，被告窦运来驾驶鲁B×××××号小客车，沿青岛市城阳区王沙路由南向北行驶至源头车站处，与原告于广正驾驶的电动车发生交通事故，致两车损、原告于广正受伤。经交警部门认定，被告窦运来应承担事故的主要责任，原告于广正应承担事故的次要责任。被告张玉静系鲁B×××××号小客车登记车主，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保机动车交通事故第三者责任强制保险（以下简称交强险）122000元、机动车辆第三者责任保险（以下简称商业三者险）300000元及不计免赔特约险。原告于广正因该起交通事故引发的经济损失包括：医疗费63118.24元、住院伙食补助费420元、护理费25788元、××赔偿金137858元、鉴定费1400元、二次手术费12000元、交通费1000元、误工费21000元、精神损害抚慰金10000元，共计272584.24元。根据事故责任划分，原告于广正承担次要责任，被告窦运来承担主要责任，原告于广正主张赔偿责任比例为1:9。原告于广正诉讼请求数额为257044元，要求被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险及商业三者险限额内先予赔偿上述损失，不足部分由被告窦运来、被告张玉静依法赔偿，精神损害抚慰金要求计算在交强险限额内。诉讼费用由三被告承担。
原审被告窦运来、张玉静在一审时共同辩称，发生交通事故属实，被告窦运来与被告张玉静系夫妻关系，被告窦运来系肇事司机，被告张玉静系鲁B×××××号小客车登记车主。该车在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险300000元及不计免赔特约险。原告于广正的损失应由保险公司承担赔偿责任。
原审被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在一审时辩称，发生交通事故属实，肇事车辆鲁B×××××号小客车在该公司投保交强险122000元、商业三者险300000元及不计免赔特约险属实，本次交通事故发生于保险期间。在驾驶证、行驶证的合法有效前提下，该公司同意在交强险分项限额范围内依法承担赔偿责任，医保外用药、诉讼费、鉴定费不予赔偿，超过交强险部分依法在商业险范围内根据保险合同约定承担相应赔偿责任。
原审法院查明和认定的基本事实是：2015年9月5日10时50分许，被告窦运来驾驶鲁B×××××号小客车，沿青岛市城阳区王沙路由南向北行驶至源头车站处，与前方顺行原告于广正驾驶的电动车相刮，致两车损、原告于广正受伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于当日作出第20154579号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告窦运来应承担事故的主要责任，原告于广正应承担事故的次要责任。原告于广正受伤后被送往中国人民解放军济南军区第四〇一医院住院治疗，被诊断为：创伤性髋臼粉碎性骨折（左）、创伤性髂骨骨折（左）、创伤性耻骨下支骨折（左），并行左侧髋臼、髂骨粉碎性骨折切开复位内固定术。2015年9月25日，原告于广正出院，住院21天。2015年11月4日，原告于广正又到青岛市城阳区人民医院接受门诊治疗。2016年1月13日，原告于广正还到青岛市第八人民医院接受门诊治疗。原告于广正花费医疗费共计63118.24元。原告于广正按照20元/天标准主张21天的住院伙食补助费420元（20元/天×21天）。中国人民解放军济南军区第四〇一医院出具的长期医嘱单载明：“二级护理、1人陪护”；出院记录中出院医嘱载明：“继续绝对卧床4-5月，根据骨折愈合情况决定下床负重时间，他人帮助下行功能锻炼，骨折愈合前患肢切勿负重行走，否则可能出现内固定物断裂、骨折移位等异常情况。”2016年1月13日，青岛市第八人民医院为原告于广正出具××鉴定证明书，意见为：“1.自伤后始2015年9月5日康复休息治疗期柒个月；2.二次手术取内固定费用壹万贰仟元整；3.自2015年9月26日始陪床壹人伍个月。”原告于广正主张由于永滨为其陪护，并提交青岛浩源集团有限公司出具的误工证明、劳动合同及完税证明各一份，其中载明：“于永滨系我司正式员工，月均工资8000元，劳动合同期限自2014年2月26日至2017年2月25日止。”原告于广正主张护理时间为171天（住院21天+出院后150天），并计算护理费25512.19元（8000元/月÷30天×21天×1人+2014年青岛市在岗职工年平均工资48453元/年÷365天×150天×1人），其主张护理费25788元。2016年1月15日，青岛红玉果蔬种植有限公司出具误工证明一份，其中载明：“于广正系我司员工，月均工资3000元。”原告于广正提交中国人民解放军济南军区第四〇一医院出具的诊断证明书8份，分别载明了建议其继续休息情况。原告于广正根据上述证据主张因本次交通事故受伤造成误工，主张按照3000元/月标准计算7个月的误工费21000元（3000元/月×7月）。2015年12月30日，青岛青大司法鉴定所接受法院的委托出具青大司法鉴定所[2015]医鉴字第3257号司法鉴定意见书，意见为：（一）被鉴定人于广正因外伤致左下肢损伤为八级伤残；（二）被鉴定人于广正后续治疗费建议为人民币10000-12000元。原告于广正支出鉴定费1400元。原告于广正体内尚存有内固定物，需择期另行内固定物取出术，其根据××鉴定证明书及司法鉴定意见书主张二次手术费12000元。原告于广正系青岛市城阳区居民，其根据司法鉴定意见书主张按照2014年青岛市城镇居民人均可支配收入38294元/年标准计算××赔偿金137858元（38294元/年×12年×30%）。原告于广正还主张交通费1000元、精神损害抚慰金10000元。各被告对原告于广正主张的各项诉讼请求均有异议，不予认可。其中被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司经审核原告于广正引发的医疗费，确认其中自费药数额为39658.81元。原告于广正与被告窦运来、被告张玉静协商后一致确认被告窦运来、被告张玉静共同赔偿原告于广正医疗费22312.2元，原告于广正不再请求被告窦运来、被告张玉静赔偿其他各项损失。
另查明，事发时，肇事车辆鲁B×××××号小客车登记车主系被告张玉静，被告窦运来在驾驶该车过程中发生本次交通事故。被告张玉静为鲁B×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险300000元及不计免赔特约险，交强险责任限额分别为：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。保险期间自2015年4月20日至2016年4月19日，本次交通事故发生于保险期内。事故发生后，被告窦运来为原告于广正垫付医疗费22312.2元、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司为原告于广正垫付医疗费10000元，原告于广正对此均无异议。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的第20154579号道路交通事故认定书（简易程序），认定事实清楚，确认的事故原因正确，法院予以采信。根据该交通事故认定书，被告窦运来应承担事故的主要责任，原告于广正应承担事故的次要责任。本次交通事故发生于机动车与非机动车之间，《山东省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第六十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过交通事故强制保险责任限额部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（一）非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，承担不超过百分之十的赔偿责任；（二）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，承担百分之三十至四十的赔偿责任；（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，承担百分之六十至七十的赔偿责任；（四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，承担百分之八十至九十的赔偿责任；交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”所以，综合考虑本案的实际情况，法院认为被告窦运来与原告于广正承担事故责任的比例以9：1为宜。被告窦运来作为直接侵权人，依法应根据其过错程度赔偿原告因本次交通事故引发的经济损失。被告张玉静作为鲁B×××××号小客车登记车主，对肇事车辆负有妥善管理和正确使用的义务，依法应与被告窦运来承担连带赔偿责任。因被告张玉静为鲁B×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险300000元及不计免赔特约险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，故原告因本次交通事故造成的经济损失在交强险赔偿限额内的部分，应由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿；超出交强险限额的部分，应由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例（90%）在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，应由被告窦运来、被告张玉静连带赔偿。事故发生后，被告窦运来为原告垫付医疗费22312.2元、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司为原告垫付医疗费10000元，原告无异议，法院予以确认。
关于原告的诉讼请求。原告主张医疗费63118.24元（含自费药39658.81元）、住院伙食补助费420元（20元/天×21天）、二次手术费12000元，证据确实充分，且符合法律规定，法院均予以支持。原告主张护理时间171天（住院21天+出院后150天），证据充分，法院予以支持；但其主张护理费25788元，数额过高，法院不予支持，法院支持其护理费25512.19元（8000元/月÷30天×21天×1人+48453元/年÷365天×150天×1人）。至定残日，原告年满69周岁，其主张计算12年的××赔偿金数额有误，应计算11年，其××赔偿金应为126370.2元（38294元/年×11年×30%）。原告因本次交通事故受伤造成误工，其主张按照3000元/月标准计算误工费，证据充分，法院予以支持；但其主张7个月的误工费21000元，数额过高，法院不予支持；法院认为支持其自受伤之日起至伤残评定前一日共116天的误工费为宜，其误工费应为11600元（3000元/月÷30天×116天）。原告主张交通费1000元，法院酌情支持其210元。原告主张精神损害抚慰金10000元，综合考虑本案的实际情况以及原告的伤残程度，法院酌情支持其5000元。综上，原告主张的合理损失有：医疗费63118.24元（含自费药39658.81元）、住院伙食补助费420元、二次手术费12000元、护理费25512.19元、××赔偿金126370.2元、误工费11600元、交通费210元、精神损害抚慰金5000元，共计人民币244230.63元。上述损失均超出交强险各分项限额中医疗费用10000元、死亡伤残110000元的赔偿限额，应由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内承担120000元（其中自费药39658.81元从医疗费用10000元限额内先行支付10000元），扣除已付医疗费10000元，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司尚应在交强险限额内赔偿原告损失110000元。超出交强险限额的124230.63元（244230.63元-120000元），由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例（90%）在商业三者险限额内向原告支付保险理赔款85114.63元[（244230.63元-自费药29658.81元-120000元）×90%]；由被告窦运来、被告张玉静连带承担自费药26692.92元（自费药29658.81元×90%），扣除已付款22312.2元，余额4380.72元原告自愿不再请求被告窦运来与被告张玉静赔偿，法院予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《山东省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第六十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额范围内赔偿原告于广正经济损失110000元（含精神损害抚慰金5000元），于判决生效后10日内付清。二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额范围内向原告于广正支付保险理赔款85114.63，于判决生效后10日内付清。三、被告窦运来与被告张玉静连带赔偿原告于广正经济损失22312.2元，已付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5156元、保全费620元、鉴定费1400元，共计7176元，由原告于广正承担1573元，由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司承担5603元。被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在履行上述付款义务时，将应承担的诉讼费用一并给付原告于广正。
宣判后，原审被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司不服，上诉至本院。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司上诉称：被上诉人提供的证据不足以证明其存在误工事实，一审判决认定双方责任划分比例为1:9不合理，赔偿被上诉人精神抚慰金5000元过高。
被上诉人未提交书面答辩状，在二审审理时口头答辩称：原审判决正确，请求二审法院维持原判。
经审理查明的事实与原审认定事实一致，本院予以确认。
本案经调解，各方未能达成协议，调解未果。
本院认为，被上诉人于广正在一、二审审理期间提供了所在单位出具的误工证明、工资发放表等证据，证实被上诉人因此次事故误工收入减少的情况，一审法院据此认定被上诉人的误工费并无不妥，本院予以维持。本次事故系机动车与行人之间发生的交通事故，一审法院在交警部门认定主次责任的基础上，加重机动车一方的赔偿比例并无不妥，本院予以维持。被上诉人于广正因此次事故致残构成八级××，一审判决上诉人承担5000元精神抚慰金数额合理，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉理由不成立，本院予以驳回。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费90元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琰
审 判 员 牛珍平
代理审判员 赵玉霞
二〇一六年六月二十日
书 记 员 卢翔飞
书 记 员 王媛媛