贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔毕中民终字第1132号
上诉人（原审原告）赫章县鸿华采矿厂，住所地：赫章县珠市乡铁矿山，组织机构代码：67072664-4。
负责人余年，该厂经理。
委托代理人（特别授权）罗川，男，系该厂职工。
被上诉人（原审被告）谭大才，男，1968年3月8日出生，汉族，住湖北省恩施市屯堡乡。
上诉人赫章县鸿华采矿厂因与被上诉人谭大才工伤保险待遇纠纷一案，贵州省赫章县人民法院于2014年7月11日作出（2014）黔赫民初字第371号民事判决，谭大才不服，提起上诉。本院于2014年11月24日作出（2014）黔毕中民终字第1178号民事裁定，以原判违反法定程序为由，撤销原判，发回重审。贵州省赫章县人民法院于2015年5月18日作出（2015）黔赫民初字第1号民事判决，上诉人赫章县鸿采矿厂不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告赫章县鸿华采矿厂诉称：1990年到2010年10月，被告谭大才分别在湖北、广东、河北、山西、内蒙古从事打孔放炮工作。2011年5月，谭大才到赫章县鸿华采矿厂从事无污染的加水打孔工作，中途有半年未上班。2013年1月，鸿华采矿厂组织雇工体检，发现谭大才身体不适，即与之解除雇佣关系。2013年3月，谭大才自己入院治疗，同年6月到贵州省疾病预防控制中心附属医院检查。同年7月3日被确诊为尘肺病。2013年11月，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残三级。2014年2月谭大才向赫章县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同年3月31日该仲裁委员会作出赫劳人仲案字（2014）6号裁决书。从谭大才《职业病诊断证明书》载明的职业病危害接触史可以看出，谭大才的职业病是在二十多年从事的工作中日积月累形成的。有关谭大才职业病的诊断、鉴定和工伤认定上都有错误。赫章县劳动争议仲裁委员会认定事实不清，适用法律错误。赫章县鸿华采矿厂请求判令：1.被告谭大才的工伤保险待遇不由原告鸿华采矿厂承担；2.本案诉讼费用由被告承担。
原审被告谭大才辩称：黔职诊字（2013）尘142号《职业病诊断证明书》、赫工认定（2013）75号《认定工伤决定书》、NOBJ20131102-047《鉴定结论通知书》均已发生法律效力，其争论早在相关部门终结，请求法院驳回原告的诉讼请求。同时，被告请求法院判令解除原、被告双方的劳动关系解除并由原告鸿华采矿厂支付被告一次性长期待遇439488.00元，住院费用13382.82元，住院期间生活补助金、护理金8960.00元，鉴定费520.00元，交通费2886.5元，停工留薪工资21000.00元，以上费用共计486237.32元。
原审经审理查明：2011年5月，原告赫章县鸿华采矿厂未对被告谭大才进行上岗前的职业健康检查即招聘被告到原告处从事井下打孔、放炮、掘进工作，月工资7000.00元。原告未给被告缴纳工伤保险费。2013年1月，原告组织员工体检，发现被告身体不适，即与之解除劳动关系。2013年3月11日至5月20日，6月21日至7月3日，被告在贵州省疾病预防控制中心附属医院住院治疗，共住院84天，产生医药费13382.82元。2013年8月12日，贵州省第三人民医院贵州省职业病防治院出具黔职诊字（2013）尘142号《职业病诊断证明书》，该证明书载明被告为“矽肺三期”。2013年9月27日，赫章县人力资源和社会保障局出具赫工认定（2013）75号《认定工伤决定书》，认定谭大才为工伤。2013年11月26日，毕节市劳动能力鉴定委员会出具N0BJ20131102-047《鉴定结论通知书》，结论为：“劳动功能障碍程度：伤残三级。停工留薪期：自诊断职业病之日起三个月”。2014年3月31日，赫章县劳动人事仲裁委员会出具赫劳人仲案字（2014）6号《劳动仲裁裁决书》，裁决解除原被、告之间的劳动关系，并裁决原告向被告支付一次性伤残补助金等共计465237.32元。原告不服裁决，于2014年4月22日向法院提起诉讼。
另查明：2012年贵州省毕节市职工月平均工资为3051.91元。赫章县普通公务人员出差到贵阳的伙食补助标准为每天30.00元。
原审认为：被告在原告处从事井下打孔、放炮、掘进工作，双方之间形成劳动关系。根据《工伤保险条例》第二条规定，原告应参加工伤保险，为被告缴纳工伤保险费。原告诉称被告的职业病非在其厂上工作产生，但其未组织被告上岗前的职业健康检查即安排被告从事接触职业病危害的作业；同时，原告未提供证据证明被告的职业病是先前的用人单位造成，故原告应承担举证不能的不利后果。《贵州省劳动和社会保障厅、贵州省建设厅〈关于印发贵州省关于加快推进建筑施工企业参加工伤保险的意见〉的通知》第七条规定：农民工经劳动能力鉴定为1-4级伤残的工伤，本人提出自愿申请的，可以一次性支付其工伤保险待遇。符合享受供养亲属抚恤金条件的，经申请自愿选择一次性领取供养亲属抚恤金的，也可一次性结清。其一次性支付工伤保险待遇的具体标准，根据贵州省劳动保障厅、贵州省经济贸易委员会、贵州省总工会《关于大力推进农民工参加工伤保险的意见》第八条规定：一至四级伤残职工领取一次性工伤保险待遇的标准，以受伤时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算。一级不超过16年（含16年），二级为14年，三级为12年，四级为10年。一次性领取工伤保险长期待遇的伤残职工，其生活自理障碍费用及其他待遇费用不再另行计发。本案中，被告本人自愿申请一次性支付其工伤保险待遇和解除劳动关系，原告也已解除和被告的劳动关系，因此，原被告的劳动关系应予以解除，原告应支付被告一次性工伤保险长期待遇439475.04元（3051.91元／月×144个月）。被告主张的其他如停工留薪工资、住院伙食补助费等项目属生活自理障碍费用及其他待遇费用，不再另行计发，故不予支持。为此，依照《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款，结合《贵州省劳动和社会保障厅、贵州省建设厅〈关于印发贵州省关于加快推进建筑施工企业参加工伤保险的意见〉的通知》第七条，贵州省劳动保障厅、贵州省经济贸易委员会、贵州省总工会《关于大力推进农民工参加工伤保险的意见》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：一、驳回原告赫章县鸿华采矿厂的诉讼请求；二、解除原告赫章县鸿华采矿厂与被告谭大才的劳动关系；三、由原告赫章县鸿华采矿厂于本判决生效后十日内支付被告谭大才一次性工伤保险长期待遇439475.04元。案件受理费10.00元，由原告赫章县鸿华采矿厂负担。
宣判后，上诉人赫章县鸿华采矿厂不服，向本院提出上诉称：一、被上诉人自1990年至2010年10月，分别在湖北、广东、河北、山西、内蒙古从事打孔放炮工作，其职业病是在二十多年从事的工作中日积月累形成的，其于2011年5月起在上诉人处从事无污染的加水打孔工作才一年不会产生职业病；二、一审认定被上诉人月工资为7000元错误，判决由上诉人一次性支付被上诉人工伤保险待遇不符合《工伤保险条例》第三十五条的规定；三、上诉人一审中提交了鉴定评估申请和现场勘验申请，一审未批准鉴定评估不当。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，判决显失平，请求依法改判。
被告诉人谭大才二审答辩称：《职业病诊断证明书》、《认定工伤决定书》、《鉴定结论通知书》均已发生法律效力，对双方争议已作出结论，上诉人现提出异议无理。上诉人已在《工伤认定申请表》中认可被上诉人的月工资为7000元，且上诉人拒绝提供被上诉人签名的工资表，一审认定被上诉人的月工资为7000元正确。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
经审理，二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本案二审的争议焦点是：一、上诉人是否应承担被上诉人因患职业病产生的工伤赔偿责任；二、被上诉人的工资如何认定，一审判决上诉人一次性支付被上诉人工伤保险待遇是否正确；三、一审未进行鉴定评估及现场勘验是否适当。
本院认为，关于焦点一，被上诉人谭大才自2011年5月至2013年在上诉人赫章县鸿华采矿厂从事打孔、放炮、掘进工作。职业病诊断证明书、认定工伤决定书、鉴定结论通知书中认定的用人单位均为上诉人赫章县鸿华采矿厂，上诉人未依法对上述职业病诊断证明书、认定工伤决定书、鉴定结论通知书申请重新鉴定、提起仲裁或提起诉讼，并在一审庭审中明确表示，对上述职业病诊断证明书、认定工伤决定书、鉴定结论通知书的真实性无异议，上诉人应对被上诉人承担用工主体责任。被上诉人虽在上诉人处上班之前从事过有职业病危害的作业，但上诉人在聘用被上诉人之前未依法对被上诉人进行上岗前的职业健康查检，其不能举证证明被上诉的职业病系在之前的工作中造成，应承担举证不能的不利后果。综上，对上诉人认为被上诉人在其采矿厂工作中不会产生职业病的上诉主张不予采纳。一审判决由上诉人承担被告诉人因患职业病的各项工伤保险待遇正确。
关于焦点二，上诉人职工刘应华证实，被上诉人的月工资为7000元。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，被上诉人的工资数额应由上诉人承担举证责任，因上诉人未进行举证，应承担不利后果，一审根据被上诉人提供的证据认定其月工资为7000元并无不当。被上诉人一审庭中明确要求解除双方劳动关系，且被上诉人属跨省流动的农民工，根据《劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第四条“对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）所在省（自治区、直辖市）的农民工，1至4级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择。在农民工选择一次或长期支付方式时，支付其工伤保险待遇的社会保险经办机构应向其说明情况。一次性享受工伤保险长期待遇的，需由农民工本人提出，与用人单位解除或者终止劳动关系，与统筹地区社会保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。1至4级伤残农民工一次性工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省（自治区、直辖市）人民政府批准。”的规定，一审判决由上诉人一次性支付被上诉人工伤保险待遇并根据贵州省劳动保障厅、贵州省经济贸易委员会、贵州省总工会《关于大力推进农民工参加工伤保险的意见》第八条之规定计算具体数额于法有据，但应适用《劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第四条，一审适用《贵州省劳动和社会保障厅、贵州省建设厅〈关于印发贵州省关于加快推进建筑施工企业参加工伤保险的意见〉的通知》第七条不当，本院予以纠正。
关于焦点三，法定机构作出的已生效的职业病诊断证明书、认定工伤决定书、鉴定结论通知书确认被上诉人患有职业病，属于工伤，伤残三级，且均认定用人单位为被上诉人，被上诉人对上述认定未申请重新鉴定、提起仲裁或提起诉讼，且当庭表示对真实性无异议，应作为审理本案的依据。上诉人向一审法院申请对被上诉人在其采矿厂工作期间能否产生职业病委托鉴定评估机构进行鉴定评估，并要求一审法官到现场进行勘验，但上诉人一审庭中已明确表示不申请鉴定，一审法官不是相关专业人员，不可能仅凭现场勘验得出专业结论，一审未进行鉴定评估及现场勘验并无不当。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，对其上诉请求应予驳回，原审认定事实清楚，适用法律虽有不当，但实体处理结果正确，本院纠正后予以维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人赫章县鸿华采矿厂承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周莺
审 判 员 王云
代理审判员 唐荣
二〇一五年九月十六日
书 记 员 张政