浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）绍越刑初字第794号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人金某甲。因涉嫌犯受贿罪于2012年9月13日被绍兴市越城区人民检察院。
辩护人朱顺德、杨越夫。
绍兴市越城区人民检察院以绍越检刑诉（2013）697号起诉书指控被告人金某甲犯受贿罪，于2013年9月24日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院先后于2013年11月24日、2014年2月6日向本院申请延期审理，本院分别于2013年12月16日、2014年3月6日决定恢复审理，绍兴市越城区人民检察院指派副检察长杨琦、代理检察员白星杰出庭支持公诉，被告人金某甲及其辩护人朱顺德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控：2012年3月24日，绍兴市越城区迪荡街道将西金居委会集体厂房拆除、残值招标工作全权委托迪荡街道西金居委会实施。被告人金某甲利用其担任绍兴市越城区迪荡街道西金居委会党支部书记的职务便利，帮助鲁某低价获得上述厂房残值拆除工程，经稽山街道大众居委会党支部书记冯某提议由冯向鲁索要好处费。2012年4月1日，鲁某为感谢被告人金某甲的关照，按照事先约定将预计其可得拆迁利润的一半即人民币60000元送予被告人金某甲，被告人金某甲要求鲁某将该款项交予冯某，并由冯某将该笔款项存入冯的农业银行账户中。同年4月底，因拆迁工程停工，鲁某遂要求被告人金某甲归还上述人民币60000元，金被迫要求冯某将上述款项归还了鲁某。
2012年9月12日，我院反贪污贿赂局通过绍兴经济开发区管理委员会监察分局将被告人金某甲带至我院接受调查。案发后，赃款已全部清退。
为了证明上述指控，公诉人当庭宣读了证人鲁某、冯某、梁某、金某乙、朱某、钱某的证言，书证：证明、委托书、委托协议书、会议纪要、招标文件、招标公告、开标签到表、工程开标记录、投标书、企业法人营业执照、承诺书、西金居集体厂房拆除工程协议书、会议记录、中国农业银行银行卡活期子账户交易明细、罚没款物清单，抓获经过等证据。公诉机关认为，被告人金某甲身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物并为他人谋取利益，数额在五万元以上，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人金某甲系受贿犯罪未遂，可依法减轻处罚；被告人金某甲已退清赃款，能自愿认罪，可酌情从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十三条、第九十三条第二款之规定判处。
被告人金某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。请求对其从轻处罚并宣告缓刑。
辩护人辩称：被告人金某甲系一般的受贿犯罪，并非索贿；被告人金某甲因其意志以外的原因而受贿未逞，系犯罪未遂；被告人金某甲在取保候审期间，遵守取保候审的规定，积极配合街道和居委会的工作，为有效维护社会稳定起到了积极的作用，请求对其减轻处罚。
经审理查明，2012年3月24日，绍兴市越城区迪荡街道将位于西金居委会区域的西金居委会集体厂房和绍兴市狮龙纺机有限公司厂房的拆除、残值（拆除后物品）处理及该项工作的招标，全权委托迪荡街道西金居委会实施。被告人金某甲利用其担任绍兴市越城区迪荡街道西金居委会党支部书记的职务便利，接受了金某乙提出的让其将该拆迁、残值处理工程交给鲁某做的请托，在招标前被告人金某甲与其朋友冯某及请托人金某乙及鲁某等人一起面议，经冯某提出并商定：在鲁某获得该工程后，将所得利润的一半由鲁送给被告人金某甲。此后，被告人金某甲等人帮助鲁某低价获得上述厂房拆除、残值处理工程。2012年4月1日，鲁某为感谢被告人金某甲的关照，按照事先约定将预计其可得拆迁利润的一半即人民币60000元送给被告人金某甲，被告人金某甲要求鲁某将该款交予冯某，并让冯某将该笔款项暂且保管，冯根据被告人金某甲的意向将该60000元存入冯农业银行账户中。同年4月底，因村民就上述被拆的集体厂房赔偿价格提出异议，造成拆迁工程停工，拆迁方受损，鲁某遂提出该工程无利润，要求被告人金某甲归还上述收受的人民币60000元，被告人金某甲遂让冯某将上述60000元归还给鲁某。
2012年9月12日，绍兴市越城区人民检察院反贪污贿赂局通过绍兴经济开发区管理委员会监察分局将被告人金某甲传唤至检察机关接受调查。案发后，检察机关从鲁某处追缴赃款人民币60000元。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
绍兴市越城区迪荡街道办事处委托书、会议纪要（2012）6号、西金居集体厂房拆除工程委托协议书、证人朱某的证言，证实2012年2月经绍兴市越城区迪荡街道办事处党政联席会议决定将位于西金居委会区域的西金居委会集体厂房和绍兴市狮龙纺机有限公司厂房拆除、残值（拆除后物品）处理招标工作全权委托迪荡街道西金居委会实施。并与西金居委会签订了上述拆除工程协议书，规定并提出了各项拆迁要求。
中共绍兴市越城区迪荡街道委员会出具的证明，证人朱某的证言，证实被告人金某甲于2007年6月起至案发，一直担任西金居委会书记职务，并由其直接负责上述拆除工程。
证人金某乙的证言，证实其和被告人金某甲是同村从小一起长大的，关系比较好。2012年3月，其从迪荡街道的领导中获悉街道要将西金村集体厂房拆迁工程委托西金居委会金某甲书记负责，其就联系江口岭居委会主任鲁某，并将鲁带到金某甲办公室，要求金某甲将拆迁工程安排给鲁某做，金某甲同意帮忙。后来，金某甲带着冯某在其办公室内与鲁建海商量了几次，冯某提出鲁某所得利润一半送给金某甲，金和鲁都是同意的。鲁某得到拆迁工程后，从拆迁队长处拿来钱，并在其办公室内预算了一下利润，给金某甲60000元，金表示同意，并让鲁将60000元交给冯某，冯某从鲁某处拿走60000元。后来在拆迁过程中，村民因为集体厂房赔偿价格低到街道及居委会吵闹，造成中途拆迁停止，鲁某说拆迁的人要亏了，原先拿的钱想要回去，其就给金某甲打了电话，后鲁某去找了金某甲要回60000元。
4、证人鲁某的证言，证实2012年3月，金某乙说迪荡街道要将西金村集体厂房拆迁工程委托西金居委会金某甲书记负责，问其要不要做，其决定要做，后金某乙带其一起到金某甲办公室，金某乙让金某甲帮忙将拆迁工程安排给其做，金某甲表示同意帮忙。几天后，金某甲打电话给其，说拆迁工程给其做，让冯某拼做，具体事项直接与冯某商量，其明知是金某甲让冯某出面向其要好处的。后来，其让金某乙邀金某甲到金某乙的办公室，金某甲带冯某一起就价格、利润分配、招投标等事项商量了几次，在金某甲和居委会主任梁某的帮助下，其找好拆迁朋友钱某挂名的浙江宏欣建设有限公司中标。在拆迁过程中，因另一要求投标的丁建海在居委会吵，金某甲让其付给丁20000元，拆迁开始后，在金某乙的办公室内，其预算了一下利润，最多亦只能赚到120000元，冯某提出一半给金某甲，金表示同意，并让其将60000元交给冯某，冯某从其处拿走60000元。后来，村民因为集体厂房赔偿价格低到街道及居委会吵闹，造成中途拆迁停止，由于拆迁人工工资照付、钢材价格下跌，其要亏了，其打电话给金某甲说拆迁工程要亏了给他的钱想要回，金某甲让其向冯某要，后其联系了冯某从冯处要回60000元。其送给金某甲60000元，一方面是因为中标前金某甲让冯某提出该工程是金某甲帮其做的，要分一半给金某甲的，属于事先约定，另一方面，其得到该拆迁工程，金某甲从中帮了不少忙，感谢他。
5、证人冯某的证言，证实其与被告人金某甲平时关系较好，2012年3月，其从金某甲处得知西金居集体厂房拆迁工程金某甲因金某乙说情准备交给鲁某做，其就跟金某甲讲“拆房子是有钱赚的，你也应该赚点的，但书记出面要是肯定不行的，让其出面向鲁某要”，金某甲同意这么做，其就约了鲁某一起商量拆迁工程的事情，其向鲁提出赚来的钱一半分给金某甲，鲁亦同意，后在金某乙的办公室又就拆迁工程的拆迁价、招投标、赚钱分配等商议了几次，后在金某甲的帮助下，鲁某中标。后在金某乙的办公室内，鲁某提出按照合同价只能赚十多万，已付给丁建海20000元，鲁从拆迁队那里拿到100000元，金某甲让鲁某与其结算，鲁让其拿60000元，其想刚好是利润的一半，拿到钱后问金某甲如何处理，金某甲让其把钱放好。其遂将60000元存入其个人银行账户。后因老百姓就赔偿价格问题在街道和居委会吵，拆迁中断，鲁某打电话给其说因拆迁停止，拆迁队受损，给的钱要退还，金某甲也打电话给其，让其把60000元还给鲁某，其分二次将60000元交给鲁某。
6、证人梁某的证言，证实其是2011年12月担任西金居委会主任。2012年3月份，迪荡街道将西金居集体厂房拆除、残值招标工程委托西金居委会，具体由其与居委会书记金某甲负责。在该项工程正式委托前，金某乙与其讲过，让该项拆迁工程交给鲁某做，并说书记金某甲已同意让鲁做，后金某甲也跟其说该工程让鲁某做。在正式委托后，招投标的工作具体有其负责，为了让鲁能以较低的价格中标，在招投标的过程中，在控制参标人数上、张贴公告时及时告知鲁某等事项上，金某甲与其一起帮助鲁某中标。4月2日左右，因村民到街道吵闹，拆迁工作中途停止，到4月底继续开始拆迁。
7、证人钱某的证言，证实其在绍兴从事拆迁工程已经有多年，和鲁某是较好的朋友关系。2012年3月上旬，鲁某说西金村的集体厂房要拆，该工程鲁一定能搞到手，让其帮忙核价拆迁。其和鲁到现场查勘后，认为25-30元／平方拆可做但赚不太多，后其帮鲁联系了三四家有建筑三级资质的企业来投标，事实上招投标只是走个形式，后其帮鲁某联系的浙江宏欣建设有限公司以15.5元／平方中标，协议是其帮鲁与西金居委会签订的。中标后，施工队就开始拆，鲁向其提出先拿100000元，要把关系摆摆平，其在拆迁工地交给鲁1000**元。在拆迁过程中，因村民闹事，拆迁无法进行，工人工资要照付，其通知鲁某工程要亏了，把送出去的钱要回来，后鲁告知其100000元钱已经要回来了。整个拆迁工程是鲁某的，其只是帮鲁管理一下，如有赚的话其收取一些管理费。
8、书证：西金居集体厂房拆除工程招标文件、招标公告、投标书、投标人报价单、浙江宏欣建设有限公司企业法人营业执照、安全生产许可证、开标记录、协议书、承诺书等，证实了西金居集体厂房拆除工程的招标、中标情况。
9、被告人金某甲对上述事实均供认不讳。
本院认为，被告人金某甲身为居民委员会党支部书记，在接受街道办事处委托协助街道办事处从事行政管理工作中，利用职务上的便利，非法索要他人财物，为他人谋取利益，数额在五万元以上，应当以国家工作人员论，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人金某甲已经着手实施犯罪，因其意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可依法比照既遂犯减轻处罚。被告人金某甲在西金居集体厂房拆除工程招投标前，已决定将该工程交给鲁某做，并与鲁一起商议，通过冯某向鲁提出鲁所赚利润一半归被告人金某甲所有，并帮助鲁某中标，具有索贿行为，应依法从重处罚。辩护人提出被告人金某甲无索贿行为，该辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。被告人金某甲在案发后能自愿认罪，可酌情从轻处罚。综合被告人金某甲的犯罪情节、平时工作业绩及案发后的悔罪表现，可依法对其适用缓刑。被告人金某甲请求对其宣告缓刑的意见，辩护人请求对被告人金某甲减轻处罚的意见，公诉机关提出的量刑意见，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条第二款、第二十三条、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人金某甲犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
绍兴市越城区人民检察院扣押的人民币60000元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 夏妙兴
审 判 员 陈建华
人民陪审员 章定安
二〇一四年四月二十五日
书 记 员 黄美娟
附页：
相关法律条文：《中华人民共和国刑法》：
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在100000以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在50000以上不满100000的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污数额在5000元以上不满50000的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满10000，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。（四）个人贪污数额不满5000元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事选定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。