湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂12民终1123号
上诉人（原审原告）：杨兰芳，女，1968年3月20日出生，汉族，湖北省通山县人，住湖北省通山县。系余庆生之妻。
上诉人（原审原告）：余荣涛，男，1986年11月24日出生，汉族，湖北省通山县人，住湖北省通山县。系余庆生之子。
上诉人（原审原告）：余荣飞，男，1989年11月18日出生，汉族，通山县人，住湖北省通山县。系余庆生之子。
三上诉人的委托诉讼代理人：殷先平，湖北宁华律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：吴书岩，男，1969年9月10日出生，汉族，湖北省通山县人，住湖北省通山县。
委托诉讼代理人：李木相，湖北名卓律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：夏李岩，男，1976年7月8日出生，汉族，湖北省通山县人，住湖北省通山县。
上诉人杨兰芳、余荣涛、余荣飞因与上诉人吴书岩、被上诉人夏李岩提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省通山县人民法院（2016）鄂1224民初595号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人吴书岩上诉请求：撤销原判，改判上诉人对被上诉人夏李岩赔偿杨兰芳、余荣涛、余荣飞损失249828元，不负连带赔偿责任。事实与理由：一、上诉人吴书岩只与被上诉人夏李岩存在承揽定作关系，且并非是“明知承揽人不具备高空作业安全施工条件而将工程予以发包”，依法不应负连带赔偿责任。根据民法理论，构成侵权连带责任必须具备共同侵权行为、当事人主观上有共同过错、客观上存在损害事实、以及侵权行为与损害事实之间有因果关系等要件。本案上诉人吴书岩将其一层的临时钢架洗衣棚交由被上诉人夏李岩定作没有违反法律禁止性规定，不存在过错。正因为上诉人吴书岩将定作物交由被上诉人夏李岩独立完成，故对夏李岩完成定作任务的活动无权进行指令。上诉人杨兰芳等的亲属余庆生不是上诉人吴书岩雇请，余庆生完全听从夏李岩的指挥，余庆生在受雇活动中的人身依附性与吴书岩无关。二、无论从有利于保障上诉人杨兰芳母子利益角度，还是从有利于化解纠纷、节约司法资源角度，都不应当判决吴书岩承担连带赔偿责任。且就本案而言，划分比例责任并不是为难之事。
上诉人杨兰芳、余荣涛、余荣飞上诉请求：1.判决撤销原审判决，改判吴书岩、夏李岩在已赔偿和乡政府已垫付的基础上，还赔偿上诉人损失369833.6元（含一审判决的249828元）。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决未计算上诉人办理丧事期间的误工费、交通费错误。受害人亲属办理丧事支出的交通费、住宿费、误工损失等其他合理费用达8412元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条的规定，应当给予赔偿。二、原审判决余庆生承担40%的损失，责任过大，夏李岩未配备安全保护设施，造成余庆生死亡的后果，其过错很大。余庆生存在较小过错，只应承担20%的责任。
上诉人吴书岩答辩称，上诉人杨兰芳、余荣涛、余荣飞提出办理丧事支出的交通费、住宿费、误工损失等其他合理费用达8412元，没有证据证明。原审责任划分并无不当，对方上诉人的请求不应支持。
上诉人杨兰芳、余荣涛、余荣飞答辩称，１.吴书岩将建房工程发包给夏李岩，夏李岩请余庆生等人建房，双方形成雇佣关系，而夏李岩无资质，根据最高院人身损害赔偿的相关规定，吴书岩应与夏李岩一起承担连带赔偿责任。２.关于误工费，在原审中已经提出，只是计算问题，无须再举证。按照近亲属的人数媳妇郑文定，两个儿子余荣涛、余荣飞及杨兰芳共4人，计算10天误工费。３.一审划分责任不公，没有防护的责任主要在夏李岩，按二八比例划分责任才公平。
被上诉人夏李岩答辩称，原审认定责任正确，应予维持。
杨兰芳、余荣涛、余荣飞向一审法院起诉请求：被告吴书岩、夏李岩连带赔偿原告杨兰芳、余荣涛、余荣飞各项损失526380元。
一审法院认定的事实：2014年4月初，被告吴书岩准备在其所在村民小组通山县大路乡塘下村二组建洗衣房。经与被告夏李岩商定，吴书岩将全钢架结构内高6米，长18米，宽12米的洗衣房包括材料费、人工费以35100元的价格发包给夏李岩承建。并预付材料款20000元，被告夏李岩承接该工程并购买必要的材料后雇请受害人余庆生等人搭建该洗衣房，口头约定每人每个工作日工资200元。2014年4月8日16时许，余庆生在搭好的6米高钢架上盖铁皮瓦（长约6米，宽84公分，厚0.526公分）时，不慎滑落地上，经送往医院抢救时已死亡。事故发生后，被告吴书岩给付原告方57000元及支付其他费用3000余元，合计60000元，被告夏李岩给付原告方20000元。另大路乡政府垫付20000元，慈口乡政府垫付10000元。另查明：1、受害人余庆生在搭建洗衣房过程中施工场地无任何安全防护措施，其本人亦未携带防护设施。2、被告夏李岩和余庆生均无建设工程施工方面的资质。3、受害人余庆生系城镇户口，原告杨兰芳与余庆生生前系夫妻关系，原告余荣涛、余荣飞系余庆生之子。
依据查明的上述事实，参照2016年湖北省交通事故人身损害赔偿标准，经本院审核，余庆生死亡造成的损失有死亡赔偿金541020元（20年×27051元/年），丧葬费23660元（47320元÷2），抢救费1700元，共计566380元。另一审法院酌定精神抚慰金20000元。
一审法院认为，被告吴书岩将洗衣房工程以150㎡交由被告夏李岩搭建，被告吴书岩为发包人，被告夏李岩为承包人，被告夏李岩承包该工程后以每个工作日200元雇请余庆生提供劳务，双方属于雇佣关系。被告夏李岩作为洗衣房建设的承包人在不具备高空安全作业的条件下，安排雇员余庆生在距离地面6米余高处从事危险作业，至其不慎坠地身亡。作为雇主被告夏李岩应承担赔偿责任。受害人余庆生在自身未采取必要防护措施时从事高空作业，疏忽大意坠地身亡，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任，酌定被告夏李岩负担损失的60%，已赔偿款和垫付款共计110000元在赔偿总额中予以冲减。故被告夏李岩尚应赔付229828元，并应给付原告方精神抚慰金20000元。被告吴书岩作为发包人明知承包人不具备高空作业安全施工条件而将工程予以发包。应与承包人承担连带赔偿责任。对原告方的诉讼请求，部分予以支持。二被告辩解意见与法院查明的事实不相吻合部分，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十八条第一款、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款的规定，判决：一、由被告夏李岩于本判决生效后十日内赔偿给原告杨兰芳、余荣涛、余荣飞因余庆生死亡造成的损失共计245828元，被告吴书岩负连带赔偿责任。二、驳回原告杨兰芳、余荣涛、余荣飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费9064元，由原告负担3064元，二被告共同负担6000元。
经二审查明，一审认定的事实属实，本院继续予以认定。
本院认为，首先，关于责任比例的划分问题。上诉人吴书岩将建设洗衣房的工程发包给被上诉人夏李岩，被上诉人夏李岩雇请余庆生等人建房，夏李岩与余庆生等人形成雇佣关系。在建房过程中，被上诉人夏李岩在不具备安全生产条件的情况下，安排雇员余庆生从事高空作业，作业时亦未对雇员进行必要的安全检查和监督，致余庆生不慎坠地身亡。雇主夏李岩应当承担赔偿责任。同时，余庆生在高空作业时未采取必要的全安防护措施，不慎坠地身亡，其自身存在较大过错，应当减轻赔偿义务人的责任。原审酌情认定夏李岩承担60%的责任，并无不当。其次，关于上诉人吴书岩与被上诉人夏李岩是否应当承担连带赔偿责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据此条规定，发包人、分包人与雇主承担连带赔偿责任的条件既可以是不符合资质条件，也可以是不符合安全生产条件，只需具备其中之一，就应当承担连带责任。本案中雇主夏李岩作为实际施工人，既无建设资质，亦无相应的安全生产条件，由于农村建筑施工的特殊性，原审强调由于“吴书岩作为发包人明知承包人不具备高空作业安全施工条件而将工程予以发包，应与承包人承担连带赔偿责任”，实际上是以“不符合安全生产条件”为由，作出连带赔偿责任的判决，符合本案实际。再次，关于上诉人杨兰芳、余荣涛、余荣飞上诉请求赔偿交通费、住宿费、误工损失等损失8412元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，上诉人的上述损失属于应当予以赔偿范围。根据本案实际情况，本院酌情认定上诉人交通费、住宿费及误工损失共计8000元，被上诉人夏李岩、上诉人吴书岩应承担4800元（8000元×60%）的赔付责任。该赔偿款项原审判决遗漏，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、变更湖北省通山县人民法院（2016）鄂1224民初595号民事判决第一项为：“被上诉人夏李岩于本判决生效后十日内赔偿给上诉人杨兰芳、余荣涛、余荣飞因余庆生死亡造成的损失共计254628元，上诉人吴书岩负连带赔偿责任。”
二、驳回上诉人杨兰芳、余荣涛、余荣飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息。
二审案件受理费1100元，由上诉人杨兰芳、余荣涛、余荣飞负担500元，上诉人吴书岩负担600元。
本判决为终审判决。
审判长 王洪斌
审判员 王凯群
审判员 李 伟
二〇一六年十二月十四日
书记员 邓昌赢