贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔01刑终938号
原公诉机关贵州省开阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢应春，绰号谢某，原系贵州省开阳县城关镇东山村村民委员会主任兼开阳县农机厂南侧地块棚户区改造项目现场指挥部副指挥长。2014年8月29日因涉嫌犯滥用职权罪、行贿罪、非国家工作人员受贿罪被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于贵州省修文县看守所。
辩护人陈德平，贵州黔鹰律师事务所律师，执业证号15201201110129655。
辩护人焦明鑫，贵州朝华明鑫律师事务所律师，执业证号15201199310447150。
贵州省开阳县人民法院审理贵州省开阳县人民检察院指控被告人谢应春犯受贿罪、行贿罪、滥用职权罪一案，于2016年7月25日作出（2015）开刑初字第123号刑事判决。宣判后，被告人谢应春不服，提出上诉。本院于2016年8月16日立案受理后，依法组成合议庭并于2016年10月11日公开开庭审理了本案。贵州省贵阳市人民检察院指派检察员周悠然出庭履行职务，上诉人谢应春及其辩护人陈德平、焦明鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2004年至案发，被告人谢应春先后担任开阳县城关镇东山村村民委员会主任、开阳县城关镇城镇居民集中安置小区及市场建设工作指挥部成员、开阳县农机厂南侧棚户区改造项目现场指挥部副指挥长期间，滥用职权，给国家造成重大经济损失；在工作中利用职务便利，收受相关人员的贿赂；为谋取不法利益，向国家工作人员行贿。
原判根据上述事实和相关证据，认定被告人谢应春身为村民委员会主任，在其担任开阳县农机厂南侧棚户区改造项目指挥部副指挥长期间，在房屋征收过程中，未严格按照相关规定，正确履行职务，擅自提高房屋征收补偿标准，从而导致了向被征收户多支付了309.9633万元，给国家造成了重大损失，情节特别严重，其行为构成滥用职权罪；其为谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币10万元，其行为构成行贿罪；被告人谢应春在担任开阳县城关镇居民集中安置小区及市场建设工作领导小组指挥部成员期间，具体实施开阳一中农贸市场项目过程中，收受他人给予的现金40万元，数额巨大，其行为构成受贿罪。被告人谢应春犯滥用职权罪、行贿罪、受贿罪，应当实行数罪并罚。被告人谢应春在滥用职权的犯罪中，起次要作用，系滥用职权犯罪的从犯，依法对其减轻处罚。被告人谢应春在双规期间，主动交待了司法机关尚未掌握的收受他人贿赂的犯罪事实，依照最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，其受贿犯罪具有自首情节，在案发后又退缴了受贿所得的赃款，有一定的悔罪表现，对此犯罪依法减轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第三百八十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条之规定，作出如下判决：一、被告人谢应春犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年；犯行贿罪判处有期徒刑一年零六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元，总和刑期为有期徒刑五年零六个月，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币二十万元；二、退缴的赃款40万元，予以没收上缴国库。
宣判后，原审被告人谢应春不服，以“收受40万元的行为应当认定为非国家工作人员受贿罪，原判认定事实错误，定罪不准确”为由提出上诉。上诉人谢应春的辩护人提出“谢应春系村委会主任，不属于国家工作人员，不构成滥用职权罪，处置村集体资产过程中收受40万元的行为亦应当认定为非国家工作人员受贿罪，上诉人谢应春到案后主动交待受贿和行贿的事实，依法应当认定为自首，可从轻处罚，原判对滥用职权罪和行贿罪的量刑偏重”的辩护意见。原公诉机关在法定期限内对原判决未提出异议。
出庭履行职务的检察员提出“上诉人谢应春在担任开阳县农机厂南侧棚户区改造项目指挥部副指挥长期间，在房屋征收过程中，未正确履行职务，擅自提高房屋征收补偿标准，造成重大经济损失，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪；上诉人谢应春为谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币10万元，其行为构成行贿罪；上诉人谢应春在协助镇政府实施开阳一中农贸市场项目过程中，收受肖光荣给予的现金40万元，该款项亦包含有肖光荣为在项目建设中获得谢应春支持和帮助而承诺给予谢应春的好处费，上诉人谢应春的行为已构成受贿罪。原判认定谢应春犯滥用职权罪、行贿罪、受贿罪的事实清楚、证据确实充分、定罪准确、量刑适当、适用法律正确、审判程序合法，建议二审法院驳回上诉、维持原判”的出庭意见。
经二审审理查明，上诉人谢应春身为贵州省开阳县城关镇东山村民委员会主任，在其担任开阳县农机厂南侧棚户区改造项目指挥部副指挥长期间，在房屋征收过程中，未严格按照相关规定，正确履行职务，擅自提高房屋征收补偿标准，导致向被征收户多支付了309.9633万元；上诉人谢应春为谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币10万元；上诉人谢应春在担任开阳县城关镇居民集中安置小区及市场建设工作领导小组指挥部成员期间，具体实施开阳一中农贸市场项目过程中，同意力强公司以该项目在建工程作为抵押向银行申请贷款后，收受力强公司法定代表人肖光荣给予的现金40万元的事实清楚。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人谢应春及其辩护人未提交新的证据。本院对原判决认定的事实及证据予以确认。
关于上诉人谢应春及其辩护人所提“谢应春系村委会主任，不属于国家工作人员，不构成滥用职权罪，原判对滥用职权罪的量刑偏重”的上诉理由及辩护意见。经查：上诉人谢应春受开阳县人民政府旧城改造指挥部的委派，具体开展房屋征收工作，担任开阳县农机厂南侧棚户区改造项目现场指挥部副指挥长期间在指挥长李景德的授意下，在房屋征收过程中，未严格按照相关规定，正确履行职务，擅自提高房屋征收补偿标准，从而导致了向被征收户多支付了309.9633万元，其行为构成滥用职权罪，在滥用职权的犯罪中，起次要作用，系从犯，依法对其减轻处罚。原判根据其滥用职权的犯罪事实、具有从犯的情节及其社会危害程度，在法定量刑幅度内对其减轻处罚，所作量刑适当，故上诉人谢应春及其辩护人所提“不构成滥用职权罪、原判对滥用职权罪量刑偏重”的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人谢应春及其辩护人所提“谢应春处置村集体资产过程中收受40万元的行为亦应当认定为非国家工作人员受贿罪，上诉人谢应春到案后主动交待受贿事实，依法应当认定为自首，可从轻处罚，原判量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查：上诉人谢应春在开阳县城关镇东山村村委会与开阳力强房地产开发有限公司联合开发开阳一中农贸市场项目过程中，作为开阳县城关镇东山村村委会主任，同意力强公司以东山村该项目在建工程作为抵押向银行申请贷款后，收受力强公司法定代表人肖光荣给予的现金40万元，仅是对集体资产的擅自处置，其行为不符合受贿罪的构成要件，应当认定为非国家工作人员受贿罪。上诉人谢应春主动交待了司法机关尚未掌握的收受他人贿赂的犯罪事实，依照最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》之规定，具有自首情节，依法可对其减轻处罚。故上诉人谢应春及其辩护人所提上述辩护意见成立，本院予以采纳。
关于上诉人谢应春的辩护人所提“上诉人谢应春到案后主动交待行贿的事实，依法应当认定为自首，可从轻处罚，原判量刑偏重”的上诉理由及其辩护意见，经查：上诉人谢应春因涉嫌滥用职权犯罪被传唤到案后，主动交待自己的行贿犯罪事实，具有坦白情节，依照《中华人民共和国刑法修正案（九）》第三百九十条第二款之规定，可对其从轻处罚。故上诉人谢应春的辩护人所提“量刑偏重”的辩护意见成立，本院予以采纳，其余辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人谢应春身为贵州省开阳县城关镇东山村村委会主任，在其担任开阳县农机厂南侧棚户区改造项目指挥部副指挥长期间，在房屋征收过程中，未严格按照相关规定，正确履行职务，擅自提高房屋征收补偿标准，导致向被征收户多支付了309.9633万元，其行为已构成滥用职权罪；上诉人谢应春为谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币10万元，其行为已构成行贿罪；上诉人谢应春作为村民委员会主任，在具体实施开阳一中农贸市场项目过程中，同意力强公司以东山村该项目在建工程作为抵押向银行申请贷款后，收受力强公司法定代表人肖光荣给予的现金40万元，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。上诉人谢应春犯滥用职权罪、行贿罪、非国家工作人员受贿罪，应对其数罪并罚。上诉人谢应春在滥用职权的犯罪中，系从犯，依法应对其减轻处罚。上诉人谢应春到案后如实供述自己行贿的罪行，具有坦白情节，可从轻处罚；上诉人谢应春主动交待了司法机关尚未掌握的收受他人贿赂的犯罪事实，具有自首情节，可对其减轻处罚。原判对上诉人谢应春犯行贿罪的量刑不当，犯受贿罪的罪名认定不当，量刑过重，本院依法予以改判。原判认定上诉人谢应春犯滥用职权罪的事实清楚、证据确实充分、定罪准确、量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人谢应春的上诉理由及其辩护人所提辩护意见部分成立，本院部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第三百八十九条第一款、第三百九十条、第三百九十七条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、第（三）项、第二百三十三条以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：
一、维持贵州省开阳县人民法院（2015）开刑初字第123号刑事判决第二项，即：二、退缴的赃款40万元，予以没收上缴国库；
二、撤销贵州省开阳县人民法院（2015）开刑初字第123号刑事判决第一项，即：一、被告人谢应春犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年；犯行贿罪判处有期徒刑一年零六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元，总和刑期为有期徒刑五年零六个月，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币二十万元；
三、上诉人（原审被告人）谢应春犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年；犯行贿罪判处有期徒刑一年；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二十万元，数罪并罚，总和刑期为有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月29日起至2018年2月28日止；罚金限在判决书生效之日起一月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 厉文华
审 判 员 弋 玮
代理审判员 杨智勋
二〇一六年十月十一日
书 记 员 彭燕东