浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温鹿刑初字第1333号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人洪建良，别名洪敏花，无业，住温州市鹿城区。曾因犯聚众斗殴罪于2009年12月30日被本院判处有期徒刑四年，2013年4月28日假释期满。因本案于2014年4月10日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
被告人蔡灿渊，别名蔡灿温，无业，住温州市鹿城区。曾因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪于2010年7月12日被本院判处有期徒刑五年六个月，2013年7月12日刑满释放。因本案于2014年4月10日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
被告人潘某，经商，住温州市鹿城区。因本案于2014年4月10日被刑事拘留，同年5月15日被取保候审。
被告人叶某甲，无业，住温州市鹿城区。因本案于2014年4月10日被刑事拘留，同年5月15日被取保候审。
被告人应某，无业，住温州市鹿城区。因本案于2014年4月10日被刑事拘留，同年5月15日被取保候审。
被告人温某，无业，住温州市鹿城区。因本案于2014年4月10日被刑事拘留，同年5月15日被取保候审。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2014）1868号起诉书指控被告人洪建良、蔡灿渊、潘某、叶某甲、应某、温某犯开设赌场罪，于2014年7月18日向本院提起公诉。本院于同月24日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭予以审理。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员沈彬出庭支持公诉。被告人洪建良、蔡灿渊、潘某、叶某甲、应某、温某到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：2014年3月至4月9日间，被告人洪建良在本区藤桥镇田头塘村革命烈士纪念碑旁一民房内开设赌场，于每日下午组织人员以“牌九”的形式赌博，并按5%的比例抽取头薪。被告人洪建良还雇佣被告人潘某、叶某甲为赌场开车，被告人应某、温某为赌场望风，并由被告人蔡灿渊在赌场里做理手。同年4月9日下午，公安机关在上述赌场内抓获参赌人员30余人，查获赌资人民币66055元。就指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。据此，公诉机关认为，被告人洪建良、蔡灿渊、潘某、叶某甲、应某、温某的行为均已构成开设赌场罪，被告人洪建良、蔡灿渊系累犯，被告人潘某、叶某甲、应某、温某系从犯且具有坦白情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条、第六十七条第三款、第二十七条之规定予以处罚。
被告人洪建良、蔡灿渊均辩解没有开设赌场，仅在赌场内参与赌博，故均不构成犯罪；被告人潘某、叶某甲、应某、温某对起诉书指控的事实、罪名及法律适用均无异议。
经审理查明：2014年3月至4月9日间，被告人洪建良在本区藤桥镇田头塘村革命烈士纪念碑旁一民房内开设赌场，于每日下午组织人员以“牌九”的形式赌博，并按5%的比例抽取头薪。被告人洪建良还雇佣被告人潘某、叶某甲为赌场开车，被告人应某、温某为赌场望风，并由被告人蔡灿渊在赌场里做理手。同年4月9日下午，公安机关在上述赌场内抓获参赌人员30余人，查获赌资人民币66055元。
公诉机关提交了下列证据：被告人洪建良、蔡灿渊、潘某、叶某甲、应某、温某的供述与辩解、证人邱某、周某、赵某、裘某、汪某、叶某乙、陈某甲、林某甲、朱某、吴某甲、陈某乙、李某、黄某、吴某乙、林某乙、姜某、詹某、王某、林某丙的证言、归案情况说明、检查笔录、扣押清单、刑事判决书、罪犯档案资料、代收罚没款发票、行政处罚决定书、收缴物品清单及身份证明等。上述证据经法庭质证。六被告人对上述证据的合法性、真实性及关联性均无异议。本院认为，上述证据取证程序合法，内容真实、客观，且能相互印证，本院予以确认并依法采纳。
关于被告人洪建良、蔡灿渊辩解仅是参赌人员，没有进行开设赌场供他人赌博的辩解意见，经查：被告人潘某、叶某甲、温某均供认赌场是由被告人洪建良所开设，且是洪建良让其三人到赌场帮忙，而他们每次的工资也是由洪建良支付；证人邱某、周某、裘某、叶某乙、黄某、林某丙的证言证明该赌场系由被告人洪建良开设、管理并抽取的5%头薪款，由被告人蔡灿渊在赌场内担任理手。上述证据足以证明本案赌场系由被告人洪建良开设和管理，由被告人蔡灿渊在赌场内担任理手，故对于二被告人的辩解意见，均不予采纳。但是，现在证据尚不能证明被告人蔡灿渊是否有出资共同开办赌场，也不能证明其有从抽取的头薪款中获取收益，仅能证明其在赌场内担任理手，故应当认定其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，公诉机关未指控被告人蔡灿渊系从犯不当，应予纠正。
本院认为，被告人洪建良结伙开设赌场，被告人蔡灿渊、潘某、叶某甲、应某、温某为他人开设赌场提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人洪建良、蔡灿渊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚招待完毕后，五年内再次故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人蔡灿渊、潘某、叶某甲、应某、温某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法均可从轻处罚；被告人潘某、叶某甲、应某、温某归案后能如实供述其罪行，是坦白，依法均可从轻处罚；被告人洪建良、蔡灿渊认罪态度差，均应酌情从重处罚。另外，被告人潘某、叶某甲、应某、温某均系初犯，并结合四被告人的悔罪表现，依法均可宣告缓刑。公诉机关提出对被告人洪建良、蔡灿渊判处有期徒刑一年至二年及对被告人潘某、叶某甲、应某、温某判处有期徒刑六个月至一年的量刑建议，均予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人洪建良犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月10日起至2015年10月9日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人蔡灿渊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月10日起至2015年6月9日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人潘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人叶某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人应某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、被告人温某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 伍林雄
人民陪审员 黄和平
人民陪审员 蔡 红
二〇一四年九月二十二日
代书 记员 薛卓睿
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金融；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。