江西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）赣刑一终字第55号
原公诉机关江西省南昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吁小霓，女，汉族，1974年5月23日出生于江西省南昌县，初中文化，务农。2013年1月24日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被南昌市青云谱区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币7000元，2013年12月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月20日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
指定辩护人沈丽华，江西博德律师事务所律师。
江西省南昌市中级人民法院审理南昌市人民检察院指控原审被告人吁小霓犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月9日作出（2015）洪刑一初字第19号刑事判决。宣判后，原审被告人吁小霓不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人吁小霓，并听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月17日，被告人吁小霓在其租住的南昌市青山湖区进外熊村37号出租屋内以赊账方式向章某贩卖甲基苯丙胺0.7克。同月19日，侦查人员在章某身上查获该毒品。经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，含量为66.02%。
2014年9月19日15时许，吁小霓在其出租屋内以赊账方式向陶某某贩卖甲基苯丙胺1.5克和甲基苯丙胺片剂0.2克。后侦查人员在陶某某身上查获上述毒品。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成份，含量分别为63.1%和14.42%。
2014年9月19日16时许，侦查人员在吁小霓出租屋内抓获吁小霓，并在该出租屋内查获可疑白色结晶状物424.2克、可疑圆形片剂状物22.4克、可疑白色粉末状物0.4克、吸毒工具三套和电子秤一台。经鉴定，查获的可疑白色结晶状物中均检出甲基苯丙胺成份，含量为63.03-66.31%；查获的红色圆形片剂状物中均检出甲基苯丙胺成份，含量为14.38-14.84%；查获的可疑白色粉末中均检出氯胺酮成份，含量为42.07%。
原审法院认为，被告人吁小霓违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺共计449克、氯胺酮0.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吁小霓曾因毒品犯罪被判有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。吁小霓有吸食毒品的情节，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但可酌情从轻处罚。据此，依法认定被告人吁小霓犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
上诉人吁小霓上诉及其辩护人辩护提出一审认定事实错误，其只是将毒品提供给章某、陶某某等人吸食，没有收取他们的钱，不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，2014年9月17日，章某以赊账的方式向上诉人吁小霓购买甲基苯丙胺0.7克。同月19日，南昌市青云谱区公安分局治安大队民警在章某身上查获该毒品。经鉴定，该毒品甲基苯丙胺成分含量为66.02%。
2014年9月19日15时许，陶某某以赊账的方式向吁小霓购买甲基苯丙胺1.5克和甲基苯丙胺片剂0.2克。后南昌市青云谱区公安分局治安大队民警在陶某某身上查获上述毒品。经鉴定，上述毒品甲基苯丙胺成分含量分别为63.1%和14.42%。
2014年9月19日16时许，南昌市青云谱区公安分局治安大队民警在吁小霓租住的南昌市青山湖区进外熊村37号出租屋内查获可疑白色结晶状物424.2克、可疑圆形片剂状物22.4克、可疑白色粉末状物0.4克、吸毒工具三套和电子秤一台。经鉴定，查获的可疑白色结晶状物中均检出甲基苯丙胺成份，含量为63.03%至66.31%；查获的红色圆形片剂状物中均检出甲基苯丙胺成份，含量为14.38%至14.84%；查获的可疑白色粉末中均检出氯胺酮成份，含量为42.07%。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表、犯罪嫌疑人归案经过、检查笔录、现场查获录像截图，证实2014年9月19日16时许，青云谱区治安大队民警在巡查中发现洪都大道龙王庙立交桥旁进外熊村一栋二层平房二楼的出租屋内进出人员形迹可疑。民警遂持检查证和工作证对该出租屋进行检查。在检查中发现该屋的办公桌上有三套吸毒工具，桌上铁盒里装有疑似毒品“冰毒”和“麻古”，桌上有现金5750元。在房间办公桌左下角的办公橱内一个铁制茶叶盒内装有三大包疑似毒品“冰毒”的白色结晶状物，在一个小铁盒内发现一台电子秤，另外两个小铁盒内发现有疑似“毒品”和“麻古”。在办公桌下一个女式黑色手拎包内发现装有毒品“麻古”和“冰毒”的小铁盒。房间一个大箱内装有大量用于制作吸毒工具的吸管和锡纸。在房间内查获吁小霓、章某、陶某某、万某某等人。在民警检查过程中，刘某某、秦某某到达该出租屋。民警遂将上述六名人员传唤到案，并对涉案物品予以扣押。
2、证人章某的证言，证实2014年7月份左右，他通过一个叫“瓜的”（音）朋友认识了“大姐”吁小霓。他在“大姐”处买过两次毒品，只记得第一次是赊账买了一百元钱毒品，过了好几天才付了一百元钱给“大姐”；第二次是2014年9月17日，他以赊账的方式从“大姐”处购买了200元毒品（一小袋冰毒和两粒麻古）。同月19日，“大姐”打了三个电话问他要17日买毒品的200元钱，并问他是否要找人刷信用卡套现，他打了一辆三轮车到“大姐”出租屋，“大姐”又问他要钱，他说没钱，“大姐”就先借了6000元给他，他正要出门时就被公安人员抓获，当场从他身上查获了前天从吁小霓处购买的0.7克甲基苯丙胺。
3、证人陶某某的证言，证实他在吁小霓处买过两次毒品。第一次是2014年9月初的一天，他在吁小霓的出租屋内找吁小霓买过一百元毒品。第二次是2014年9月19日下午15时许，他打电话给“大姐”（即吁小霓）谈好以赊账方式向她购买200元毒品，后他来到龙王庙立交桥旁吁小霓租住的房间里，吁小霓给了他两小袋冰毒和两粒红色麻古，他准备走时，被公安人员抓获，公安人员从他身上查获了上述毒品。
4、证人刘某某的证言，证实2014年9月19日16时许，她与秦某某一起到“大姐”（即吁小霓）租住处准备向吁小霓购买毒品时被公安人员抓获。案发前，她曾两次从吁小霓处购买毒品。第一次她花了200元向吁小霓购买了四粒麻古。第二次她以赊账方式向吁小霓购买了四粒麻古。
5、证人万某某的证言，证实2014年9月19日12时左右，吁小霓叫他去她那里拿信用卡帮她套现。他来到吁小霓租住屋内，吁小霓有事先出去了，他看到房间里有吃剩的一点“麻古”和“冰毒”，于是就一个人在房间里吸毒。不久，来了一男子（陶某某）来找吁小霓，见吁小霓不在，也在房间吸毒。后吁小霓回到出租屋，另一男子（章某）也跟着进来，公安人员也跟着进来将他们抓获。公安人员在房间里查获了一些冰毒、麻古、K粉、一台电子秤和现金5750元。
6、证人魏某某、李某某的证言，证实吁小霓租住在南昌市青山湖区湖坊镇进外熊村37号二楼第二个房间。
7、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、暂扣款专用现金进账单、称量笔录、现场称量录像截图，证实公安机关从吁小霓处查获并扣押吸毒工具三个、电子秤一台、现金人民币5750元、甲基苯丙胺共计424.2克、甲基苯丙胺片剂（红色）共计22.4克、氯胺酮总计0.4克；从陶某某身上查获并扣押2袋甲基苯丙胺重量为1.5克，甲基苯丙胺片剂（红色）重量为0.2克；从章某处查获并扣押1袋甲基苯丙胺重量为0.7克。
8、毒品检验鉴定报告、毒品编号照片及情况说明，证实从吁小霓处查获的可疑白色结晶状物中检出甲基苯丙胺成分的含量为63.03%至66.31%，查获的可疑红色圆形片剂状物中检出甲基苯丙胺成分的含量为14.38%至14.84%，查获的可疑白色粉末状物中氯胺酮的含量为42.07%；从章某处查获的可疑白色结晶状物中检出甲基苯丙胺成分的含量为66.02%；从陶某某处查获的可疑白色结晶状物中检出甲基苯丙胺成分的含量为63.10%，查获的可疑红色圆形片剂状物中检出甲基苯丙胺成分的含量为14.43%.
9、辨认笔录，证实章某、陶某某、刘某某分别辨认出吁小霓就是2014年9月19日在青云谱区龙王庙安安大酒店对面一巷子出租屋内卖毒品给他们的“大姐”。万某某辨认出吁小霓就是其笔录中所称的“大姐”。李某某辨认出吁小霓就是租住在其旁边的邻居。魏某某辨认出吁小霓就是租住其房屋的人。
10、通话记录，证实吁小霓与章某、陶某某等人的通话情况。
11、现场检测报告书，证实吁小霓、陶某某、万某某、章某、刘某某、秦某某等人经现场用甲基安非他明试剂进行尿液检测，结果均呈阳性。上述人员对检测结果均无异议。
12、行政处罚决定书，证实吁小霓因吸毒和容留他人吸毒被处以行政拘留二十日，并收缴吸毒工具三套；章某因吸毒和非法持有毒品被处以行政拘留十日，并收缴其毒品冰毒0.7克；陶某某因吸毒和非法持有毒品被处以行政拘留二十日，并收缴其毒品冰毒1.5克、麻古0.2克；刘某某、秦某某、万某某等因吸毒均被处以行政拘留五日。
13、上诉人吁小霓的供述，证实其从2014年8月份开始租住在南昌市青山湖区进外熊村37号，当时没有和房东签订租房合同。2014年9月19日，公安人员在其出租屋内查获的424.2克冰毒是其买来的，22.4克麻古和0.4克K粉是朋友送的，公安人员当其面对以上毒品进行了称重。陶某某、章某身上查获的毒品是其送给他们的。她平时的经济来源主要是依靠兄长及女儿的资助。
14、南昌市青云谱区人民法院（2013）青刑初字第34号刑事判决书，证实吁小霓因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2013年1月24日被南昌市青云谱区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币7000元。
15、罪犯档案资料，证实吁小霓于2013年12月30日执行刑满。
上述证据，经一审庭审举证、质证属实，证据来源合法有效，本院予以确认。
关于吁小霓上诉及其辩护人辩护提出吁小霓不构成贩卖毒品罪的理由。经查，公安人员在吁小霓的租住屋内查获了大量明显超过其正常吸食量的毒品，吁小霓本人无生活来源，仅靠积蓄和其女儿的资助显然不足以维持吁小霓的正常生活开支和长期吸食毒品的需求，而且陶某某、章某、刘某某等人的证言均证实他们都曾多次通过赊购或者给付现金的形式向吁小霓购买过毒品。因此，依法可以认定吁小霓构成贩卖毒品罪。
本院认为，上诉人吁小霓违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺426.4克，甲基苯丙胺片剂22.6克，氯胺酮0.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人吁小霓曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。吁小霓租住处被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，但鉴于其有吸食毒品的情节，可酌情从轻处罚。上诉人吁小霓及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，与已查明的事实和法律规定不符，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 聂志平
代理审判员 张 维
代理审判员 杨 剑
二〇一五年八月二十六日
书 记 员 杨云欣