山东省枣庄市市中区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）市中民初字第332号
原告：浙江省东阳第三建筑工程有限公司。
组织机构代码：××。
住所地：浙江省东阳市吴宁镇振兴路*号。
法定代表人：楼正文，职务：董事长。
委托代理人：褚向东，山东鼎赢律师事务所律师。
被告：山东鼎天投资置业有限公司。
组织机构代码：××。
住所地：枣庄市市中区解放中路**号第*幢。
法定代表人：王明钧，职务：董事长。
委托代理人：王晓斌，系该公司股东。
原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司（以下简称东阳建筑公司）与被告山东鼎天投资置业有限公司（以下简称鼎天投资公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年3月31日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告东阳建筑公司的委托代理人褚向东与被告鼎天投资公司的委托代理人王晓斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告东阳建筑公司诉称：2011年7月22日，被告与原告签订建筑工程施工合同，双方约定由原告承建被告开发建设的市中区广府壹号项目一标段，工程内容包括二幢地下二层、地上三十二层住宅楼，由原告包工包料承包，除消防、人防和电梯等外均由原告施工，工程总价款8100万元。按照各工程的形象进度支付工程款（进度款），完成正负零钢筋结构后五日内支付所完成工程量的80%，以后每四层支付一次工程款。同时约定被告逾期支付工程款，应承担违约责任。合同签订后，原告依照合同约定履行自己应尽的施工义务，2012年7月3日完成5#楼正负零及地下车库工程；2012年9月4日完成4#楼正负零及地下车库工程；截止到2012年11月27日原告第一次起诉被告要求支付工程款及违约金和损失，已施工完成第四层。在案件审理过程中，根据2012年10月17日被告向原告出具的承诺书，被告应向原告支付工程款三千余万元。由于原告尚欠大量农民工工资未支付，为尽快结案，原告要求枣庄市中级人民法院按照双方没有争议部分即双方认可的三千万元进行判决，其余的部分工程款另行主张。2013年6月26日枣庄市中级人民法院判令被告支付原告工程款三千万元，该部分工程款原告享有对其承建的市中区广府壹号项目一标段4#楼、5#楼及地下车库工程拍卖款项的优先受偿权，认为对原告提出其余工程款待数额确定后，原告可另行主张。现原告对剩余部分工程款予以确定，特向法院提起诉讼，请求依法判决：1、依法判令被告支付原告工程款3598824.67元，并判令该工程款在被告广府壹号项目拍卖款中享有优先受偿权；2、诉讼费用由被告承担。
被告鼎天投资公司辩称：本案纠纷在枣庄市中级人民法院已经进行处理并且有判决书，原告增加的工程款数额请求法院根据原告提交的证据依法判决。
经审理查明：2011年7月22日，原告与被告签订建设工程施工合同一份，约定由原告为被告承建广府壹号一标段工程，工程内容为二幢地下二层、地上三十二层住宅楼，承包范围为：由原告实行包工包料总承包。除消防、人防和电梯等专业性强的项目由被告指定专业单位施工以外，其余均由原告施工，包括室外道路和附属工程。总工期为680天，价款8100万元，本合同价款采用可调价格合同，合同价款调整方法为（按山东省2003年建筑安装消耗定额、2008年枣庄地区价目表进行结算，按一类工程取费税前总价让利4%（设计变更或发包人代表确认的工程洽商（发包人代表确认的工程量增减及其他经济签证（除人工费包干（人工费按44元／工日）不作调整外，其它政策性调整的按规定进行调整（所有材料均由承包方自行采购，其价格按施工期间枣庄市同期工程造价的信息价结算，无定额价和信息价的材料价格，按发包人和承包人协商的签证价为准（工期顺延造成的经济损失及补偿等（双方约定的其他增减或调整。约定按照各幢的形象进度支付工程款（进度款），完成±0.000钢筋砼结构后五天内支付所完成工程量的80%，以后每四层支付一次，即在每个支付节点的钢筋砼结构完成后五天内支付，支付比例为所完工程的80%。并约定被告超期支付工程款（进度款），逾期时间不得超过10天。否则应支付延期期间所欠工程款月利率2%的利息，并承担由此引起的工程延误责任（如机械、周转材料闲置、人员窝工等实际损失），但延期时间不得超过一个月。原告可停止施工，被告承担违约责任等。本工程双方约定担保事项为被告向原告提供履约担保，担保方式为以在建的本工程担保，根据有关法律，原告享有优先权。双方约定的其他担保事项为如被告无法按约定支付结算款的，以本项目在建房产的施工成本价进行抵押担保。补充条款为合同单方造价暂定1350元／平方米，该价只作阶段性工程进度款付款依据，实际造价按结算为准。
合同签订后，原告依约进驻工地，组织人员施工，购买施工所需的原材物料，完成所有施工进度，2012年7月3日完成5#楼±0.000及地下车库工程，2012年9月4日完成4#楼±0.000及地下车库工程，目前原告已经施工完成第四层。被告不遵守施工合同约定，拒不依约支付进度款，原告于2012年9月19日向被告致函，要求被告于2012年10月10日前支付完所欠工程款及违约金等。2012年10月17日被告出具一份承诺书，承诺：鉴于目前广府壹号4#楼已经施工到3层楼面支模完成，5#楼4层地面完成。我方按合同应付原告工程款：叁仟余万元。鉴于我单位资金困难，目前尚不能兑现。为了社会的稳定，目前必须解决的工人工资于2012年10月18日前先支付伍拾万元整，10月28日前支付伍拾万元整，后期伍佰万元工资付款在2012年11月10日付清，如违约此承诺，愿承担每天壹万元违约金。并产生的停工费用由我公司承担。该承诺书有朱颖、王晓斌的签字，并加盖了被告的公章。2012年10月15日，原告出具了每天停工损失费清单，累计停工后每天直接支出的租赁费、人工费等累计为72411元／天，并注明以后每天按本联系单计算，直至复工为止，被告在该计算清单上盖章、签名。
2012年11月27日，原告向枣庄市中级人民法院起诉，要求被告支付工程款3500万元和赔偿损失、承担违约责任，并依法确认该工程款从在建工程的拍卖款中优先于抵押权和其他债权支付给原告【案号为（2012）枣民初字第126号】。在该案审理过程中，原告于2013年5月16日向枣庄市中级人民法院出具一份意见，称“关于我单位与鼎天投资公司建筑合同纠纷一案，我公司已经施工完成4#楼3层楼面支模，5#楼4层地面完成。根据2012年10月17日我公司与鼎天投资公司达成的承诺书，鼎天投资公司应付叁仟余万元，至今一分未付，因我公司尚拖欠农民工工资，社会压力很大，为了减少诉讼环节，尽快结案，我公司现要求人民法院工程款按照没有争议的部分即双方认可的叁仟万元进行判决，其余的部分工程款，我方另行主张。关于因为鼎天投资公司违约造成的直接租赁费用等损失，根据2012年10月15日我们共同达成的协议书，认定每天的直接损失为72411元，我公司按72411元／天，自2012年10月15日至2013年5月16日止，计210天，直接损失15206310元，我公司暂主张1500万元。关于违约金问题，根据2012年10月17日双方认可的承诺书，鼎天投资公司每天支付1万元违约金，自2012年10月17日至2013年5月16日止计209天，计209万，我公司要求鼎天投资公司支付200万元违约金。请法院尽快作出判决。”2013年6月26日，枣庄市中级人民法院作出（2012）枣民初字第126号民事判决，判决：“一、被告山东鼎天投资置业有限公司支付原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司工程款3000万元，该部分工程款原告享有对其承建的枣庄市市中区广府壹号一标段工程4#楼、5#楼及地下车库工程拍卖款项的优先受偿权；二、被告山东鼎天投资置业有限公司支付原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司工程款损失1500万元及违约金200万元；三、驳回原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司的其他诉讼请求。上述给付内容于本判决生效后七日内履行完毕。”在该案本院认为部分，对于“原告主张的工程款，根据原告提供的建设工程施工合同、工程项目总造价表及被告出具的承诺书，涉案工程按照合同的约定应付工程款的数额应为三千余万元，后根据原告2013年5月16日的诉讼意见，其本次诉讼主张的工程款数额为3000万元，在双方当事人认可的工程款数额范围内，对于该工程款的数额，本院予以认定，原告的诉讼请求本院予以支持，其余工程欠款待数额确定后，原告可另行主张……”。
因被告欠款纠纷，法院对枣庄市市中区光宇路五号及原告承建的在建工程进行了司法拍卖。2014年9月10日，枣庄建信工程咨询事务所（有限公司）对广府壹号4#楼、5#楼及车库工程造价进行了审鉴，该工程审后的工程造价为33598824.67元。原、被告对于该审计数额均无异议。2015年3月31日，原告将被告诉至本院，要求被告支付剩余工程款3598824.67元。
上述事实有民事判决书、工程造价咨询报告书以及原、被告在庭审中的陈述等在卷佐证，对上述证据的证明力本院予以认定。
本院认为：原、被告签订的建设工程施工合同是双方的真实意思表示，不违背法律、法规的相关规定，为合法有效合同。本案中，原告按照合同的约定履行了自己的义务，被告应当按照合同的约定支付工程款。对于工程款数额，原、被告对枣庄建信工程咨询事务所（有限公司）作出的审计数额33598824.67元均无异议。枣庄市中级人民法院在（2012）枣民初字第126号案件中已判决被告向原告支付工程款3000万元。因此，被告尚欠原告的工程款数额应为3598824.67元，原告要求被告支付剩余工程款3598824.67元的诉讼请求，本院予以支持。
关于原告主张的对其承建的枣庄市市中区广府壹号一标段工程5#楼±0.000及地下车库工程、4#楼±0.000及地下车库工程的拍卖款享有优先偿还权的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条，人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权；第三条，建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。因此，对原告诉请的享有对其承建的枣庄市市中区广府壹号一标段工程4#楼、5#楼及地下车库工程拍卖款项的优先受偿权，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定，判决如下：
被告山东鼎天投资置业有限公司支付原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司剩余工程款人民币3598824.67元，于本判决生效后十日内付清；
二、上述工程款原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司享有对其承建的枣庄市市中区广府壹号一标段工程4#楼、5#楼及地下车库工程拍卖款项的优先受偿权。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费35591元，由被告山东鼎天投资置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。
审 判 长 孙启磊
人民陪审员 孙 琴
人民陪审员 马清伟
二〇一五年六月十六日
书 记 员 宋 超