辽宁省锦州市凌河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凌河民二初字第00165号
原告（反诉被告）刘某某，男，1970年2月2日出生，满族，无职业，住锦州市凌河区
被告（反诉原告）锦州市某某有限公司，住所地锦州市凌河区
法定代表人李某某，系该公司董事长。
委托代理人孟某某，辽宁吉伟律师事务所律师。
原告（反诉被告）刘某某与被告（反诉原告）锦州市某某有限公司建设工程施工合同纠纷一案，于2014年3月17日向本院起诉，本院于2014年10月23日作出（2014）凌河民二初字第00033号民事判决，原告（反诉被告）刘某某对判决不服，向锦州市中级人民法院提起上诉，锦州市中级人民法院于2015年5月13日作出（2015）锦民二终字第00017号民事裁定，裁定撤销本院（2014）凌河民二初字第00033号民事判决，发回本院重新审理。本院于2015年6月3日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）刘某某、被告锦州市某某有限公司的委托代理人孟某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘某某诉称及对反诉原告答辩称，一、原、被告于2013年4月10日签订《家乐汇广场铺装清工施工合同》，施工地在锦州市凌河区大商家乐汇广场，约定价款为每平方米75元，工期从2013年4月15日起至2013年6月15日止。合同到期后，被告未给原告结清工程款，又将末尾工程私自转包给他人，其违约行为给原告造成巨大经济损失。经核算被告尚欠原告工程款341835元，增加部分工程款148560元，设备超期租赁费9460元，共计414855元。经多次与被告协商未果，故诉至法院要求被告支付原告工程款及损失414855元及从2013年12月起至实际给付之日止按同期银行贷款利率的四倍支付利息；案件受理费由被告承担。二、反诉人所述与事实不符。反诉人不完全履行双方签订的《家乐汇广场商铺清工施工合同》，被反诉人享有抗辩权。该合同第三条第1款有明确约定，被反诉人按合同约定提前2天即2013年4月13日进入工地并开始施工，到2013年5月23日，反诉人应付工程款162000元，但反诉人直到8月2日才陆续支付工程款105000元，还差57000元没有支付，因此反诉人违约在先，依据合同法规定，被反诉人享有抗辩权。被反诉人拖延工期，是因为涉及变更建设方要求、政府指令等各种原因，造成被反诉人不能按时完工，致使工期合理延长。在《工程洽商记录》中记载了工期延期的原因，充分证明了不能按期交工是多方面造成的，并不是被反诉人造成的，同时也证明直到9月4日被反诉人依然在现场工作。三、反诉人在反诉状中陈述“被反诉人未继续施工，使得广场装修工程被迫停工二十日”纯属虚假。被反诉人9月4日还在现场施工，20天后为9月24日，但实际上在9月16日，反诉人即将铺砖工程转包给王某某，对此，被反诉人坚决不同意，但王某某已经施工，被反诉人没有办法阻止，后来又转包给许某某和刘某某，被反诉人为了维护自己的合法权益，依然让自己的技术人员、管理人员在现场作指导工作，租用的机修设备也一直由其他承包人使用，证明被反诉人没有拒绝继续施工的意思表示，恰恰表明的是对转包行为的不认可。四、反诉人陈述被反诉人的后续工程存在一定的质量问题是互相矛盾、混淆是非。在2013年8月25日，《分部工程质量竣工验收记录》中反诉人已确认被反诉人的各项工程为“合格”。反诉人提供的照片反映的是铺砖问题，而铺砖工作却是其他被转包人施工的，与被反诉人没有丝毫关系，责任不能由被反诉人承担。综上，反诉人没有充分证据证明被反诉人拒绝继续施工，希望法院依法保护被反诉人的合法权益。
被告锦州市某某有限公司辩称及对反诉被告提起反诉称，一、原、被告于2013年4月10日签订的《家乐汇广场商铺清工施工合同》确实存在，但是原告没有按合同约定履行相关的义务，至于原告已履行的部分义务我们已经给付了相应价款，故应依法驳回原告的诉讼请求。二、工程施工过程中，被反诉人无理由拒绝继续施工，经反诉人现场负责人多次催促，被反诉人仍未继续施工，使得广场装饰工程被迫停工二十余日，使得后续工程存在一定的质量问题，无奈只得另寻其他公司进行施工，由于被反诉人扔下的烂尾工程破乱不堪，造成了反诉人经济损失116985元，故要求被反诉人赔偿反诉人经济损失116985元。
经审理查明，2013年4月10日，原告刘某某与被告锦州市某某有限公司签订《家乐汇广场铺装清工施工合同》，合同约定：“发包方（甲方）：锦州市某某有限公司承包方（乙方）：刘某某；一、工程概况工程名称：家乐汇广场铺装工程地址：家乐汇超市；二、价格清包工费：铺装75元/平方米（包括基础夯实、回填、混凝土垫层两遍、钢筋网、电路管线铺装、排水沟、井脖抬高砌筑等一切地下物），地上铺装面积以实际展开面积为准。树池（大）3000元/个，（小）1500元/个，整体白钢旗杆制安6000元/套，灯座制安根据实际发生工费加30%决算，公交停车站点浇灌墙根据实际发生工费加30%决算；三、付款方式1、按施工队进度付款：工队进场20天后，付工程总价款20%（实际工程量3600平方米×75元约算）施工进入40天后，付工程总价款40%，整体工程施工完毕后经验收合格，余款按实际工程量决算一次结清。2、保修期为一年。质保金扣除清包总价格工费，一年后退还；四、材料1、乙方应提前3天向甲方提供需购材料清单，甲方应在4天内及时采购材料供施工队使用，双方应各自承担各自拖延工期的责任和经济损失。2、乙方应验收甲方所购建材的质量，发现质量问题应向甲方及时提出并有权拒绝使用。若甲方坚持使用，应书面要求乙方，并承担因材料质量引起的损失。3、乙方协助甲方收货，核对数量和配件的准确性……五、工期从2013年4月15日起至2013年6月15日止，工期为60天。六、施工责任：施工工期提前一天奖励500元/天，延误一天扣除500元/天。施工期间如有因甲方原因延误工期应向甲方提出书面报告。工程材料由乙方提供计划，因材料计划有误由乙方负全责。工程材料甲方交由乙方如有丢失损坏乙方负责赔偿……十、施工机具1、乙方自带施工所需工具，并保证工具的安全性和良好使用性，乙方自行承担工具维修费。2、工程为清包，业主只提供材料，施工工具及设备由施工承包人自理……十二、维修1、因乙方施工原因导致的质量问题，乙方应无偿维修。2、普通维修乙方应在甲方通知乙方后及时维修，特殊情况乙方必须在24小时内赶到并维修。3、若因乙方未能按合同及时完成维修，甲方可以安排其他施工队进行维修工作，所发生的人工费用按实从保修金中扣除……”。
又查明，某广场铺装工程的实际发包人为锦州某置业有限公司，该公司将此工程交由被告锦州市某某有限公司施工。原、被告合同签订后，原告开始施工，施工期间被告从2013年5月12日起至2013年8月2日分六次共向原告支付工程款105000元。被告作为施工单位出具的分部（子分部）工程质量竣工验收记录上载明“建筑面积为4557.8元；开工日期为2013年4月13日；竣工日期为2013年8月25日；工程名称为土石方工程、砼垫层工程、钢筋工程、砼面层工程；施工单位检验评定均为合格”。原告刘某某在2013年9月4日物质调拨存档领料人处签字。2013年9月16日被告将依原、被告合同约定由原告施工的地面铺装及收尾工程交由案外人刘某某及许某某等多人施工。庭审中原、被告双方对清工施工合同中价格75元/平方米包括地下基础和地上铺装总体工程的事实均无异议。
还查明，工程施工过程中被告锦州市某某有限公司曾多次向锦州某置业有限公司提交“工程洽商记录（技术核定联系单）”，用以确定实际增加的工程量和延长施工期限。2013年5月21日工程洽商记录载明“因广场东门至北侧设计标高改变，原此处回填找平撼砂夯实已完成，需再次回填混沙，并进行撼砂夯实”；2013年6月7日工程洽商记录载明“因市政部门要求进行图纸审核工作，影响我单位施工，临时报建设单位停工，5月25日至6月7日；2013年6月16日工程洽商记录载明“按建设单位要求，东侧、南侧花墙及花椅，圆树池等取消，均按变更改为踏步，期间我施工队已近原设计完成测量、放线，基坑开挖，回填，夯实等工作”；2013年6月18日工程洽商记录载明“因施工现场东南角化粪池标高过高，按设计变更提高标高要求，进行东门沿线至南侧按现场实际标高进行二次回填、夯实撼沙”；2013年7月22日工程洽商记录载明“按锦州银行必须有提款车道要求，原设计此部分为台阶模板，现已安装完成，砼垫层已打完，均需拆除开挖土方调整标高”；2013年7月23日工程洽商记录载明“因设计图纸尺寸及标高与施工现场不符，设计单位在施工时多次进行设计变更，影响我单位连续施工”；2013年8月23日工程洽商记录载明“因施工过程中，按照规划，建设单位要求，设计单位对图纸进行多次更改，变更较大…”。原告提交了有被告加盖公章确认的工程洽商记录，建设单位锦州某置业有限公司未签字、盖章，被告提交有建设单位的签字盖章的工程洽商记录，其中有40份与原告提交的记录编号及工程内容相同，涉及增加工程款共计56015元。因工程延误，导致原告租赁机械设备的期限超过合同约定期限60日，多支付机械设备租金9640元。
再查明，本案在审理过程中，本院根据原告刘某某的申请，经锦州市中级人民法院技术处委托辽宁方正工程造价咨询事务所有限责任公司对原告施工的工程量进行了造价评估，辽宁方正工程造价咨询事务所有限责任公司出具鉴定意见书，结论为：“1、广场铺装不含面层（扣除申请人未施工部位），鉴定金额198428.02元；2、某北侧广场（临解放路）台阶以下至解放路、圆弧以西至地下车库入口道路部位铺装展开面积324.5平方米中1/2面积的土石方造价1936.06元。合计200364.08元。”。原告预交鉴定费12000元。
本院所确认的上述事实，有工程洽商记录、家乐汇广场铺装清工施工合同、产品送货单、施工合同、分部（子分部）工程质量竣工验收记录、收据、辽宁方正工程造价咨询事务所有限责任公司出具的鉴定意见书、鉴定费收据等证据材料以及当事人的陈述笔录在卷为凭，这些证明材料经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，原告刘某某与被告锦州市某某有限公司签订《家乐汇广场铺装清工施工合同》是双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，法律应予保护。被告应该在原告开始施工后40天后向被告支付合同工程总价款的40%即10.8万元（3600平方米*75元*40%），被告至今仅支付了10.5万元，不符合合同的约定，应承担给付工程款及利息等违约责任。原告刘某某将此工程中的土石方工程、砼垫层工程、钢筋工程、砼面层工程施工完毕，并经被告确认评定为合格，即已履行了部分合同义务，被告锦州市某某有限公司应支付已履行部分的工程款，支付的金额应以评估机构的鉴定意见书为准，扣除被告已经支付给原告的10.5万元计算。关于原告主张被告应给付增加工程量的工程款一节，因原告提供的工程洽商记录加盖有被告方的公章，而被告提供的同格式同编号的工程洽商记录经过建设单位签字盖章认可，故本院对双方工程内容和编号记载一致的四十份工程洽商记录予以采信，应由被告向原告支付该部分的工程款。关于增加部分工程款的数额应按照以下方式分别处理：双方记载一致的，按照双方记载的数额确定；原告计算的价格低于被告计算的价格或被告未计算价格的，按照原告记载的数额确定；原告计算的价格高于被告计算的价格，按照被告记载的数额确定。关于原告主张机械租金损失9460元，因被告承认由于设计图纸的变化等原因导致工程更改或无法连续施工，在施工过程中未按合同约定的期限完工的责任并非在原告，原告超出合同约定期限所支付的设备租金应由被告承担，故对原告此项主张依法应予支持。关于反诉原告主张的经济损失116985元，因无证据证明此损失系由反诉被告拒绝施工所造成的，故对此项主张不予支持。综上，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：
一、被告锦州市某某有限公司于本判决生效后三日内给付原告刘某某工程款人民币95364.08元；
二、被告锦州市某某有限公司于本判决生效后三日内给付原告刘某某机械设备租金费人民币9460元；
三、被告锦州市某某有限公司于本判决生效后三日内给付原告刘某某增加工程量的工程款人民币56015元（详见附表）；
（以上三项合计，被告锦州市某某有限公司于本判决生效后三日内共给付原告刘某某人民币160839.08元）
四、被告锦州市某某有限公司自2014年3月17日起至本判决确定的给付之日止以中国人民银行同期贷款基准利率为标准向原告刘某某支付以上三项款项的利息;
五、驳回原告刘某某的其他诉讼请求；
六、驳回反诉原告锦州市某某有限公司的诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费7523元，由原告刘某某负担4006元，由被告锦州市某某有限公司负担3517元。反诉案件受理费1320元，由反诉原告锦州市某某有限公司负担。司法鉴定费12000元，由被告锦州市某某有限公司负担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。
审判长 张 湄
审判员 马 静
审判员 高 飞
二〇一六年一月二十日
书记员 李晓娇
附：
原、被告提供的工程洽商记录对照表
编号
原告提供数额
|
被告提供数额
|
认定数额
C1-1
|
3000
|
5470
|
3000
C1-3
|
4400
|
3200
|
3200
C1-4
|
200
|
500
|
200
C1-5
|
1500
|
600
|
600
C1-6
|
2590
|
无数额
|
2590
C1-7
|
900
|
无数额
|
900
C1-8
|
900
|
900
|
900
C1-9
|
600
|
900
|
600
C1-10
|
7930
|
6000
|
6000
C1-11
|
2775
|
3000
|
2775
C1-13
|
1200
|
2000
|
1200
C1-14
|
300
|
300
|
300
C1-17
|
800
|
1100
|
800
C1-19
|
450
|
825
|
450
C1-20
|
600
|
1100
|
600
C1-21
|
600
|
1100
|
600
C1-22
|
600
|
1100
|
600
C1-23
|
1000
|
1000
|
1000
C1-37
|
1200
|
600
|
600
C1-39
|
600
|
1100
|
600
C1-41
|
3000
|
3167
|
3000
C1-42
|
6300
|
9300
|
6300
C1-43
|
2000
|
3800
|
2000
C1-45
|
1350
|
1890
|
1350
C1-47
|
750
|
750
|
750
C1-48
|
450
|
450
|
450
C1-49
|
900
|
450
|
450
C1-50
|
900
|
900
|
900
C1-51
|
3510/300/4095
|
300
|
300
C1-52
|
400
|
900
|
400
C1-53
|
600
|
900
|
600
C1-54
|
1200
|
1200
|
1200
C1-55
|
750
|
无数额
|
750
C1-56
|
2100
|
无数额
|
2100
C1-58
|
900
|
600
|
600
C1-63
|
4200
|
无数额
|
4200
C1-64
|
750
|
1375
|
750
C1-65
|
300
|
550
|
300
C1-68
|
450
|
950
|
450
C1-69
|
1650
|
3025
|
1650
合计
|
61395
|
61302/71842
|
56015