四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阿民终字第24号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司，住所地成都市武侯区航空路6号丰德国际广场C座3楼。
负责人邱杰，该公司经理。
委托代理人陈高，四川英济律师事务所律师。
委托代理人曾兵，四川英济律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）罗金香。
委托代理人余永安，四川蜀望律师事务所律师。
委托代理人龙文军。
被上诉人（原审被告）黄泽伟。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司（以下简称中国平安成都天府支公司）因与被上诉人罗金香、被上诉人黄泽伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服茂县人民法院（2014）茂民初字第163号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年1月19日受理后依法组成合议庭，于2015年3日10日公开开庭审理了本案。上诉人中国平安成都天府支公司的委托代理人陈高，被上诉人罗金香的委托代理人余永安、龙文军，被上诉人黄泽伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2013年10月9日12时，黄泽伟驾驶车牌号为川U的小型客车，沿茂县中心大道由西向东行驶至菜市场十字路口时，将正在由南向北横过路口的原告罗金香撞倒，致其受伤，茂县公安局交警大队认定黄泽伟负全部责任。事故发生后，罗金香先后辗转于茂县人民医院、四川省人民医院就医；其中，茂县人民医院住院治疗2天，四川省人民医院住院32天，出院后间断到四川省人民医院治疗；罗金香在治疗期间花去医疗费84398.47元，四川省人民医院住院病情诊断证明诊断，罗金香右股骨劲骨折。2014年4月13日四川省人民医院医学司法鉴定所出具司法鉴定意见书，该意见书意见为：罗金香车祸致右股骨劲骨折，后行右侧全髋关节置换术，鉴定为九级伤残，右绕骨远端骨折内固定术后，鉴定为十级伤残。另查明，本案肇事车辆川U小型客车在中国平安成都天府支公司投保有机动车交通事故责任强制保险（简称交强险），商业第三者责任险20万元，保险期限均为2013年8月23日至2014年8月22日。黄泽伟已支付罗金香现金65000元。
原审认为，黄泽伟驾驶车牌号为川U的小型客车发生交通事故，茂县公安局交警大队认定被告黄泽伟负此次事故的全部责任，其应承担赔偿责任。黄泽伟所驾驶的川U小型客车在中国平安成都天府支公司投保了交强险与商业第三者责任保险，中国平安成都天府支公司应当在保险责任范围内赔付。中国平安成都天府支公司认为医疗费用应该先扣除20％的自费药，该抗辩理由，结合本案实际不予采信。理由：交通事故中，受害人在通常情况下不会无故服药，也不会服用与本身病情无关的药物，且其治疗需用何种药物是由医生根据病人的病情决定的，受害人对此是不能控制也没有理由去控制；另很多疾病对药物的需求不同，患者有时候是需要使用没有纳入社保用药范围，故以不可归咎被保险人的事项作为拒赔的理由显然有失公允，中国平安天府支公司仅以药物属自费用药为由拒赔理由不能成立。中国平安天府支公司未向法庭提交保险合同，也未证实其对免责条款履行了告知义务。中国平安天府支公司对该免除义务条款未履行合理的告知义务，制定的保险条款中关于自费药其可免于赔付的条款违背了《中华人民共和国保险法》第十七条规定的合理告知义务，也违背了《中华人民共和国合同法》第四十条关于“格式条款具有第五十二条和第五十三条规定情形，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的规定，该条款无效。中国平安天府支公司未能证明受害人所服用的药物是治疗与事故无关的疾病的情况，中国平安天府支公司对自费药都应予履行赔付义务。中国平安成都天府支公司的抗辩理由没有足以反驳的相反证据予以反驳。罗金香要求赔偿医疗费，护理费，住院伙食补助费，交通、住宿费，营养费，鉴定费，辅佐费，残疾赔偿金，精神抚慰金，后续治疗费的诉请结合本案实际予以支持。医疗费凭票确定为84398.47元，交通、住宿费本院酌情确定为2600元；罗金香要求赔偿护理费2640元、住院伙食补助费1650元、营养费1650元、残疾赔偿金20842.80元、鉴定费700元、辅佐费405元、后续治疗费35000元符合法律规定予以确认。精神损害抚慰金数额依据（四川省高级人民法院贯彻执行最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的意见）第三条之规定确定为10500元（50000元×0.21）。其中，医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计122698.47元中的10000元由中国平安成都天府支公司在交强险责任限额内赔付，余款112698.47元在商业第三者责任险责任限额内赔付；护理费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、辅佐费、精神抚慰金合计36987.80元，由中国平安成都天府支公司在交强险责任限额内承赔付；鉴定费700元由黄泽伟承担。黄泽伟垫付65000元，由中国平安成都天府支公司支付给黄泽伟。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司应赔付159686.27元，黄泽伟赔偿罗金香鉴定费700元从其垫付款中扣除后尚余垫付款6.43万元，中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司向黄泽伟支付给黄泽伟6.43万元，中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司赔付罗金香95386.27元；二、驳回罗金香的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内一次性付清；案件受理费907元，由黄泽伟承担。
一审判决后，中国平安成都天府支公司不服提起上诉称：一、一审判决不扣除自费用药无法律和事实依据，依法应当扣除自费药。根据《保险法》及合同的约定，不属于国家基本医疗的自费药品，不属于保险公司理赔范围。被上诉人对扣除自费药品费用并未提出异议，只是对20%的比例过高，在司法实践中均要扣除一定比例的自费药品。二、计算相关费用标准缺乏依据。1、伙食补助费和营养费参照当地国家机关工作人员标准无法律依据，应按司法实践中确定的每天20元。2、后续治疗费属重复赔偿，且该费用没有实际产生，医院也是预估。且四川省人民医院出具有关抗骨质疏松治疗费18000元，与本案无关联。因此，本院如果要支付续医费最多是15000元。3、交通费、住宿费的证据不真实也无关联性，一审酌情给予2600元明显过高4、支持精神抚慰金10500元明显过高，应当为4200元。综上，1、请求改判被上诉人黄泽伟承担本案医疗费20%的自费用药即16880元；2、改判伙食补助费与营养费分别为660元（标准每天20元）、续医费500元、交通费及住宿费为600元、精神抚慰金为4200元；4、本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人未作书面答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，上诉人中国平安成都天府支公司认为保险合同中对扣除自费药比例有约定，但在一、二审中被上诉人均未提供保险合同，也未提供自费药情况的相关证据，故上诉人要求扣除20%的自费用药的请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助可以根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，上诉人提出计算标准应按每天20元，无法律依据，本院不予支持。医院出院证明上明确“加强营养”，一审法院支持1650元的营养费处理正确。交通费及住宿费是被上诉人及其陪护人员因就医实际发生的费用，一审酌情确定2600元并无不当。
关于后续治疗费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：后续治疗费可根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的治疗费一并予以赔偿。本案中被上诉人罗金香因交通事故造成右股骨颈骨折、后行右侧全髋关节置换、右桡骨远端骨折，四川省人民医院于2014年7月14日、7月22日出具的2份后续治疗费诊断证明书是依据交通事故产生的后果出具的必然发生的治疗费用，故上诉人中国平安成都天府支公司要求改判后续治疗费为5000元的主张不能成立。
被上诉人罗金香伤残等级分别为9级、10级，一审依据四川省高级人民法院贯彻执行最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的意见，支持精神抚慰金，处理正确。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费1465.70元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 马文静
审判员 单琦娟
审判员 秦 川
二〇一五年三月二十日
书记员 苏 娜