安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖11刑终21号
原公诉机关安徽省定远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴志忠，男，1967年7月4日出于生江苏省溧阳市，汉族，无业，住江苏省常州市溧阳市。因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月19日被定远县公安局刑事拘留，2015年6月25日被定远县人民检察院批准逮捕，由定远县公安局执行。现羁押于定远县看守所。
安徽省定远县人民法院审理定远县人民检察院指控被告人戴志忠犯盗窃罪一案，于2015年12月18日作出（2015）定刑初字第00282号刑事判决，宣判后，被告人戴志忠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年2月26日公开开庭审理了本案。滁州市人民检察院指派代理检察员冯祝苗出庭履行职务，原审被告人戴志忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年7月，顾某承包了定远县定城镇东园御府60、61、62号楼建筑工程。之后，被告人戴志忠在顾某承包的工地上从事劳务。2015年2月27日，戴志忠乘工地放假之机，将工地上袁某的一台扬州JZC350搅拌机（不含电动机）、五台小推车变卖。次日中午，被告人戴志忠又将工地上顾某的34.8吨螺纹钢用货车拉至江苏省泗洪县梅花镇梅花尚苑小区杨某处抵账。经定远县价格认证中心鉴定，被盗财物价值103725元。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，顾某于2015年3月15日到定远县公安局报案称：2015年2月21日，戴志忠乘工地放假、负责人不在之机，谎称为东园御府承建负责人，将工地钢材等物盗走变卖后逃离。定远县公安局于2015年3月25日刑事立案。
2、被盗钢材清单，被害人顾某提供清单证实：被戴志忠运走的钢材共18件，总重34.8吨。
3、抓获经过证实：2015年5月18日下午，溧阳市公安局上黄派出所将戴志忠抓获并留置于派出所，次日上午交给定远县公安局。
4、常住人口信息表证实：被告人戴志忠的身份情况。
5、证人窦某证言：2014年8月份、其和卓某经戴志忠介绍到顾某工地工作。戴志忠在顾某的工地上帮忙，期间从顾某手中拿过钱的，具体拿多少不清楚。2015年2月16日工地停工放假。其和卓某的工资与戴志忠没有什么关系。
6、证人卓某证言：2014年8月，窦某联系其到定远县工地上当技术负责人，月工资8000元，顾某是工程老板，工地由顾某负责的，戴志忠在工地上具体负责什么其不清楚，其工资是顾某直接给的，和戴志忠没有关系。
7、证人李某甲（东园御府工地门卫）证言：东园御府工地上面的钢筋拉走的人叫戴志忠，这个人自称自己是工地上老板，是负责北边工地的。过年放假期间多次来工地，年初六早晨，戴志忠带来一个收破烂的人，将工地上面的搅拌机、6个小车子卖了大约1300-1400元，戴志忠讲是报废的不能用了，卖过后给了其1000元钱，叫其帮他的工地照看一下，每天工资50元，总共叫其看20天。最后一次戴志忠叫来了吊车，帮工地上面的长钢筋和卷钢筋吊走了，这次其不在现场，是其孙子李某乙在看着的。
8、证人李某乙证言：2014年年初八下午二点，其爷爷出去了，叫其看工地。工地上来个人，这个人以前就住在工地上面的，自称是工地上面负责的，他讲老板叫他把钢筋拉到别的工地上使用，因为在工地上面见过，所以其就没有顾忌太多，这个人带了一个大货车和一个吊车，安排吊车把钢筋往车上吊，其到现场看了一下就走了，具体吊走多少东西其不知道。
9、证人鲁某证言：其在顾某处工作，戴志忠与顾某是朋友关系，在工地上没有具体的事情。2014年3月5日，其到工地时发现钢材少了，就问看门老头，他说大约在2月28日左右被戴志忠拉走了，其就将情况报告给顾某。
10、证人王某证言：其在东园御府工地上部分项目分包给顾某。2015年2月27日左右，戴志忠来工地拉走钢材约37吨。后来其打电话给戴志忠，戴志忠承认钢材是被他拉走的，说是顾某欠他的工资钱，他才拉钢材的。
11、证人杨某证言：大约在2014年年初八到初十之间的一天，天刚黑的时候，戴志忠拉了一车钢筋，有18件、34.8吨，给其抵账，戴志忠说这些钢材是他自己另外的工地上的，但是没有说明具体什么工地上的。
12、证人李某丙（杨某的妻子）证言：2014年过完年的一天晚上，大约十点多钟，戴志忠拉来三十多吨钢筋，抵账给其丈夫。戴志忠讲是他自己工地上的钢筋，是抵账抵过来的。
13、被害人顾某的陈述：王某是东园御府的总包，其是东园御府的分包承建定远县定城镇东园御府60、61、62号楼建筑工程。其和戴志忠以前就认识，2014年8月戴志忠帮其联系了窦某和卓某到工地施工。当时其和戴志忠谈好三个人每个月工资共两万元。第一个月其给戴志忠6000元钱，叫他把窦某和卓某生活费发了，戴志忠只给了窦某和卓某几百元钱，其知道这个事情以后，第二个月就直接将钱发给窦某和卓某。当时戴志忠讲发给窦某每个月工资1万2，卓某每个月8千，他是来帮忙的不要工钱，他自己有工地不能来给其打工。从2014年8月份到春节，其共计给了戴志忠大约3.4万元，是以生活费发的，就是工资。戴志忠从2014年9月到2015年2月，共计在其工地上干了有5个月，戴志忠在工地上面什么都不做，也没有具体的工作任务，也没有和其讲过要过工资的事情。戴志忠拉走钢筋约半个月后，其发现了打电话给他，戴志忠当时承认是他拉的，其问他为什么要拉钢筋，戴志忠说他工地资金不足，缺少材料，拉去先用，等工程款结算后再给其钱。戴志忠在2014年来其工地之后就多次跟其前讲过，他在泗洪的工地资金周转不开了，要从其工地拉点钢筋去用，其一直没有同意。这次戴志忠趁工地春节放假没有人，趁其不备，盗走工地上的钢筋。工地上被戴志忠变卖的搅拌机和手推车是袁某的。
14、被害人袁某的陈述：2014年7月左右，其承包了东园御府工地上瓦工项目，其是瓦工组的负责人。2015年1月份左右，其就离开定远没有来施工了，施工设备留在工地上，顾某打电话说其的设备被盗，其才得知情况。
15、被告人戴志忠的供述与辩解：2014年7月23日，顾某叫其来定远帮他管理工地，给其每月2万元工资。到2015年2月26日，给其2万多元，欠其7个月工资11万多元，另外其带窦某、卓某来工地干活，还欠窦某57000元左右，欠卓某23000元左右，他们的工资也是其来担保的。顾某不给其工资，其于2015年2月28日左右，将工地上18件、约30吨左右钢筋拉到江苏省宿迁市泗洪县梅花镇梅花上苑小区工地，让工地上的杨某处理了。其还在现场还处理了一台的搅拌机和5、6个手推车给收废品的人，得款1000块钱，给了看工地的老头了。
16、价格鉴定意见。经定远县价格认证中心鉴定，被盗34.8吨钢材价值93165元、扬州JZC350搅拌机一台（包含电动机价值400元）价值10000元、自制手推车5台价值960元。
17、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片。证实，盗窃现场位于定远县定城镇东园御府60、61、62号楼建筑工地。
原判根据上述事实和证据，认为被告人戴志忠的行为已构成盗窃罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十四条的规定，认定被告人戴志忠犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；责令被告人戴志忠退赔给被害人顾某、袁某人民币十万零三千七百二十五元。
戴志忠上诉称其是因顾某欠其工资，其才变卖搅拌机、小推车等物，且钢筋是拉回其工地的，其不构成盗窃罪。
出庭履行职务的检察人员提出：原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：二审法院审理查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，二审审理期间，上诉人戴志忠亦未提出足以影响原判认定事实的新的证据，本院对一审法院认定的事实及证据均予以确认。
本院认为：上诉人戴志忠以非法占有为目的，趁工地放假、负责人不在之机，谎称是承建工程负责人，在未经顾某、袁某的同意下，将二人工地上价值103725元的钢筋、搅拌机、小推车等物盗走或变卖的行为，与其和顾某因劳务而产生的经济纠纷属性质截然不同的事实，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。戴志忠称其不构成盗窃罪的意见，与查明的事实不符，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，对滁州市人民检察院出庭检察员提出驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 樊朝勇
代理审判员 闫 真
代理审判员 陈 丽
二〇一六年三月一日
书 记 员 程 影
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；