陕西省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）陕执复字第5号
申请复议人：黄巧妙，女。孔豫琴，女。胡福秀，女。
申请执行人：陈军，男，汉族。
被执行人：宝鸡市大洋文化娱乐有限责任公司。住所地：宝鸡市渭滨区新建路**号院*号楼*号。
法定代表人：郭先伟，该公司总经理。
申请复议人黄巧妙、孔豫琴、胡福秀等作为282名利害关系人的代表人不服宝鸡市中级人民法院（以下简称宝鸡中院）2012年10月9日做出的（2012）宝市中法执仲字第00022-4号执行裁定书，向本院申请复议，本院受理后依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
2011年10月27日，宝鸡市大洋文化娱乐有限责任公司（以下简称大洋公司）为该公司维多利亚KTV歌城购进电子音响设备与陈军签订借款合同，合同约定：陈军向大洋公司借款220万元，借款期限二个月，大洋公司用其经营权以及全部财产为该笔借款做抵押。同日，双方就该合同向宝鸡市公证处申请公证，宝鸡市公证处作出（2011）宝证经字第287号具有强制执行效力的债权文书公证书。
借款期限到期后，大洋公司没有履行还款义务，陈军于2012年6月15日依据发生法律效力的（2011）宝证经字第287号具有强制执行效力的公证债权文书向宝鸡中院申请强制执行，宝鸡中院立案庭经审查于2012年6月19日立案执行，宝鸡中院执行局执行二庭负责办理，案号为（2012）宝市中法执仲字第00022号。
执行中，宝鸡中院于2012年6月20日向被执行人大洋公司送达了执行通知书及报告财产令，但大洋公司未在限定时间内履行法定还款义务，也未按规定申报公司财产，其法定代表人郭先伟经多次传唤均不到庭。申请执行人陈军向宝鸡中院提供执行线索，宝鸡中院于2012年6月26日作出（2012）宝市中法执仲字第00022号执行裁定书，裁定查封被执行人大洋公司所有的位于宝鸡市桥南维多利亚KTV歌城的所有财产。2012年6月29日宝鸡中院作出（2012）宝市中法执仲字第00022号查封公告。大洋公司特别授权委托代理人刘茂年对上述查封裁定及查封清单进行了签收。宝鸡中院经进一步调查，查明已查封的维多利亚KTV歌城的房、地产权均非由被执行人大洋公司所有，该歌城经营场地的房、地产权所有人为陕西建工集团第二建筑工程有限公司物资配套公司（以下简称陕西二建），大洋公司于2008年8月30日与陕西二建签订房屋租赁合同（租赁期为十年零五个月，自2008年1月1日起至2018年5月31日止），取得该经营场地的使用权。被执行人大洋公司对该场地进行了较大规模的装修改造，其主要价值体现在内部装修和经营权上。宝鸡中院主持双方当事人多次协商，2012年9月23日、9月25日，申请执行人陈军与被执行人大洋公司分别达成了执行和解协议和补充协议。协议约定：由大洋公司将其公司名下位于市桥南的维多利亚KTV歌城的经营权及财产使用权转让给申请人陈军经营使用，以营业期间的纯收益偿还借款，经营使用期限以还清借款为止。双方在协议中，对经营收入的监管还专门作了约定，由大洋公司派出财务代表参与经营，该代表对经营收入情况有权进行监督，享有与申请人财务人员同等的知情权，具有对财务收入状况的核对权和在财务报表上的签字认可权以及对公司财物进行监管的权利。2012年10月9日，宝鸡中院作出（2012）宝市中法执仲字第00022-4号执行裁定书，裁定将被执行人大洋公司名下位于宝鸡市桥南维多利亚KTV歌城的经营权转让给申请人陈军，转让期限以债权抵销完毕为准。2012年10月19日，在宝鸡中院主持下，双方当事人对该歌城的全部财产进行了移交。2012年10月23日，宝鸡中院作出（2012）宝市中法执仲字第00022-5号执行裁定书，裁定终结宝鸡市公证处（2011）宝证经字第287号公证书的执行。
2013年8月15日，黄巧妙、孔豫琴、刘安庆等人做为282名西安集资群众的代表，向宝鸡中院提交《对宝鸡中级法院（2012）宝法执字第00022-4号裁定书的异议》。宝鸡中院于2013年8月26日立案审查。因为集资群众既不是执行案件的申请执行人，也不是被执行人，宝鸡中院立案时将其列为利害关系人。其提出的异议理由主要有以下三点：1、宝鸡中院立案执行的陈军与大洋公司借款纠纷一案，其执行依据即已发生法律效力的（2011）宝证经字第287号具有强制执行效力的公证债权文书，经多次索取始终未见。2、宝鸡中院裁定将被执行人大洋公司名下维多利亚KTV歌城的经营权转让给申请人陈军，并由陈军独立经营，没有任何监督。3、大洋公司全部财产都是西安上千集资人的血汗钱，不能让少数人无限期地经营下去。宝鸡中院审查后认为：利害关系人提出大洋公司非法吸收公众存款，应由公安机关立案管辖，异议人黄巧妙等人与大洋公司的债权债务关系，并未经过依法确认且没有生效法律文书，不具备强制执行力，并不影响陈军申请执行大洋公司案的执行，遂于2013年10月14日作出（2013）宝执异字第00011号执行裁定书，驳回利害关系人的异议。
前述利害关系人不服宝鸡中院（2013）宝执异字第00011号执行裁定书，向本院申请复议认为：1、宝鸡中院（2013）宝执异字第00011号执行裁定书中表述利害关系人为282人，人数与实际不符。2、宝鸡中院立案执行的陈军与大洋公司借款纠纷一案，其执行依据即已发生法律效力的（2011）宝证经字第287号具有强制执行效力的公证债权文书，经多次索取始终未见。3、大洋公司全部财产都是西安上千集资人的血汗钱，不能让少数人无限期地经营下去。
申请执行人陈军向我院递交书面答辩状，其答辩意见主要有三点：1、人民法院对当事人的案件证据及案件情况具有保密义务，申请复议人无权索取其与大洋公司的债权公证法律文书。2、申请复议人与大洋公司的集资债权债务没有通过依法确认，对申请执行人不产生任何法律后果，复议人的复议申请根本就不能成立。3、申请执行人对歌城的经营使用是与大洋公司双方的真实意思表示，完全符合法律规定，复议人的复议申请属无理取闹，请求驳回复议人的复议申请。
根据宝鸡中院执行实施案件和执行异议案件卷宗材料，并与宝鸡
中院、西安市中级人民法院座谈，本院查明：2012年12月4日，西安市公安局雁塔分局（以下简称公安雁塔分局）作出西公雁刑字（2012）2899号立案决定书，决定对大洋公司法定代表人郭先伟涉嫌非法吸收公众存款犯罪立案侦查。2012年12月4日，公安雁塔分局作出西公雁刑拘字（2012）639号拘留证，对犯罪嫌疑人郭先伟进行拘留，2013年3月13日，将犯罪嫌疑人郭先伟羁押于雁塔看守所。2013年4月19日，经雁塔区人民检察院批准，公安雁塔分局作出雁公（经）捕字（2013）264号逮捕证，对涉嫌非法吸收公众存款罪的郭先伟执行逮捕，同日，将郭先伟羁押于雁塔看守所。2013年7月22日，公安雁塔分局专门派员赴宝鸡中院调查了解涉及大洋公司名下维多利亚KTV歌城的执行案件情况。2014年5月19日，西安市人民检察院作出西检诉二刑诉（2014）26号起诉书，起诉书称“查明：2011年2月25日，被告人郭先伟受转让成为大洋公司法定代表人，此后郭先伟伙同刘艳丽雇佣赵明录等人以大洋公司投资经营维多利亚KTV为名，承诺半年期限支付6%至23%不等的利息，向社会不特定人群签订借款合同。截至案发，共计与926名群众签订借款合同，合同金额共计8571.7136万元，实际金额6479.2425万元。被告人郭先伟在获得上述款项后，除将部分资金用于维多利亚KTV装修和给业务员提成外，将其余资金据为己有后逃逸。被告人郭先伟以非法占有为目的，虚假宣传。通过签订借款合同的方法非法集资，诈骗金额特别巨大，应当以集资诈骗罪追究其刑事责任。”该案目前正在审理中。
另查明：2013年5月，申请执行人陈军接管维多利亚KTV歌城开始营业，大洋公司委派一名财务代表对每日营业额进行监督，大洋公司委托代理人刘茂年也在维多利亚KTV歌城设有办公室，负责监督歌城运营，核实账务开支。经从宝鸡中院调取维多利亚KTV歌城自2013年5月-2014年5月逐月的经营成果明细表和财务状况表，报表数字显示陈军接手维多利亚KTV歌城后一直亏损，从2013年12月才开始盈利。利害关系人向本院提出，愿意与陈军达成和解，和解方案是：在宝鸡中院监管下，所有经公安机关登记的集资人共同委托陈军继续经营维多利亚KTV歌城，从营业收入中按比例分配给陈军和集资人。后经本院征求申请执行人陈军的意见，陈军明确表示不同意。
本院认为：本执行复议案中，涉及到陈军与大洋公司公证文书执
行案件以及大洋公司法定代表人郭先伟涉嫌集资诈骗犯罪刑事案件两起案件，公证文书执行案件立案在先，执行在先，刑事案件立案在后，目前尚在审理之中。申请执行人陈军的债权经过公证程序取得了执行依据，在执行程序中申请执行人陈军与被执行人大洋公司达成和解协议，以维多利亚KTV歌城经营收益偿还借款，宝鸡中院据此裁定将维多利亚KTV歌城的经营权转让给申请执行人陈军，转让期限以债权抵销完毕为准，宝鸡中院的执行行为和执行措施符合法律规定，并无不当。申请复议人以提起刑事程序作为其债权追偿手段，即郭先伟涉嫌集资诈骗犯罪刑事案件一经作出生效判决，判定大洋公司维多利亚KTV歌城经营权为涉案赃款赃物，则在刑事追赃程序中将维多利亚KTV歌城经营权予以追缴发还受害人。依据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释第一百三十九条规定：“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。”利害关系人既然已经选择刑事程序作为救济手段，就不能再同时通过民事程序主张权利，利害关系人的异议请求不符合执行异议案件立案条件，宝鸡中院执行异议案件立案不当。而且郭先伟涉嫌集资诈骗犯罪刑事案件正在审理中，尚未作出生效判决，对于被执行人大洋公司维多利亚KTV歌城经营权是否属于赃款赃物以及涉案数额大小尚无具有法律效力的司法认定，加之维多利亚KTV歌城未做整体评估，维多利亚KTV歌城经营权中属于大洋公司合法财产及属于郭先伟集资诈骗犯罪涉案财物的具体份额无法界定。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项的规定，裁定如下：
撤销宝鸡市中级人民法院（2013）宝执异字第00011号执行裁定书。
本裁定书送达后即发生法律效力。
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审 判 长 张工
代理审判员 张力
代理审判员 李亮
二〇一四年七月十八日
书 记 员 陈婧