天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）一中刑终字第0372号
原公诉机关天津市和平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周珂瑶。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年11月22日被天津市公安局和平分局取保候审，2014年10月22日被天津市和平区人民检察院取保候审。
辩护人王增强，天津行通律师事务所律师。
天津市和平区人民法院审理天津市和平区人民检察院指控原审被告人周珂瑶犯职务侵占罪一案，于2015年6月8日作出（2015）和刑初字第0015号刑事判决。原审被告人周珂瑶不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2013年3月至10月间，被告人周珂瑶在担任中通远洋物流集团有限公司（办公地点位于天津市和平区郑州道18号港澳大厦405室，以下简称中通远洋公司）财务部出纳员，负责该公司下属的天津浩悦国际贸易有限公司（以下简称浩悦公司）、天津大成国际物流有限责任公司（以下简称大成公司）出纳工作期间，其私自多次使用转账支票、现金支票从上述二公司银行账户内转账或支取单位资金共计人民币（以下均为人民币）751079.5元据为己有，用于偿还个人欠款及消费使用。经被害单位报案，被告人周珂瑶于2013年11月21日被公安机关抓获。
案发后，被告人周珂瑶亲属代为退缴126367元并已发还被害单位。其使用赃款购买的IPHONE5S手机一部、手表一块扣押在案。在原审法院审理期间，其退缴使用赃款购买的联想牌笔记本电脑一台在案。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证实：
1、企业法人营业执照、内资公司基本情况（户卡）、外商投资企业�本情况（户卡）、市场主体基本信息、代理人证书、公司变更登记申请等工商材料、租赁合同、中通远洋公司出具情况说明，证明中通远洋公司为有限责任公司，大成公司系中通远洋公司的全资子公司，浩悦公司的股东是中通集团控股有限公司，中通集团控股有限公司与中通远洋公司的股东均为KITTYRUIQIXU，在中通集团控股有限公司的管理构架上，中通远洋公司是一级公司，大成公司与浩悦公司是平级的二级公司，均由中通集团控股有限公司管理。2012年12月31日，中通远洋公司租赁和平区郑州道18号港澳大厦405室作为办公用房。
2、劳动合同书、员工入职登记表及审批表、工资表、中通远洋公司出具的情况说明，证明被告人周珂瑶于2013年2月21日与中通远洋公司签订劳动合同，工作岗位为财务部出纳，中通远洋公司按月发放工资，与被告人周珂瑶在劳资问题上无任何纠纷。
3、报案材料及授权委托书，证明中通远洋公司于2013年10月14日发现大成公司及浩悦公司银行账户存款及库存现金账实不符，经核实为公司出纳周珂瑶在2013年3月至10月间，未经财务经理及主管会计同意，擅自进行银行账户间划款并最终提现，经与银行调取账单核实，在浩悦公司的农行光明支行账户提现682700元，农行和平支行开出转账支票18379.5元支付给莫泰酒店，在大成公司农行和平支行账户提取现金50000元，故委托公司会计王婷婷报案。
4、被害单位委托代理人王婷婷的陈述，证明其是中通远洋公司会计，负责下属单位大成公司及浩悦公司的会计工作。大成公司是中通远洋公司的全资子公司，浩悦公司是中通集团控股有限公司控股95%的子公司，中通集团控股有限公司和中通远洋公司均为同一个自然人出资筹建，大成公司及浩悦公�均受中通远洋公司管理，中通远洋公司的财务部门也负责管理这两家公司的财务工作。周珂瑶于2013年2月21日入职中通远洋公司，负责大成公司及浩悦公司的出纳工作，主要负责大成公司和浩悦公司库存现金管理，银行基本账户一般账户的操作，经营方面现金账簿的记录，购买及保管二公司的转账支票。现金支票由周珂瑶购买后交给其保管，周珂瑶领取使用。转账支票及现金支票的使用，均需由相关部门或出纳提出申请，经财务经理等领导审批后，方可使用，支票使用情况记入公司账簿，支票存根收入记账凭证中。中通远洋公司财务章由周珂瑶保管，法人章由其保管，但有时周珂瑶去银行办理业务会将法人章借走，使用法人章的用途无法进行监管。2013年10月14日，中通远洋公司发现下属单位大成公司及浩悦公司银行存款及库存现金存在账实不符现象，经核实，发现周珂瑶自2013年3月至10月间，未经财务经理及主管会计同意，擅自进行银行账户之间的款项划转并从公司账户中提现，具体金额与报案材料记载一致，周珂瑶提现使用的现金支票公司没有，可能是周珂瑶私自购买，提取的现金在中通远洋公司现金账簿上没有反映，也没有审批。其中2013年5月6日周珂瑶使用现金支票从浩悦公司农行光明支行账户上提取现金50000元后，账户上剩600余元，因浩悦公司需要报税，费用为5000多元，周珂瑶为避免公司发现账户余额不足，于2013年5月7日向浩悦公司农行光明支行账户中存入10000元。另外2013年9月16日至2013年10月14日期间，周珂瑶为避免公司发现账户余额不足，先后7次私自进行浩悦公司与大成公司银行账户之间的款项划转进行平账，划转后没有通报主管会计。
5、证人赵××的证言，证明其系中通远洋公司副总经理，兼任大成公司�定代表人，大成公司是中通远洋公司全资子公司，大成公司员工的工作由中通远洋公司具体安排，周珂瑶是中通远洋公司职工，同时负责大成公司和浩悦公司的财务出纳工作。
6、证人侯××的证言，证明其系浩悦公司法定代表人，浩悦公司是中通远洋公司的下属公司，财务管理人员由中通远洋公司统一安排，周珂瑶负责浩悦公司的出纳工作。
7、证人李一×的证言及辨认笔录，证明其系天津风神汽车销售有限公司销售员，2013年8月15日左右销售一辆东风日产骊威牌汽车，购买人是一个20多岁的女子。在2013年8月10日左右，该女子来看车，后又和一个男子过来看车，交钱那天是该女子自己来的，现金交款，车款12万左右，但取车是那个男子来的，因为购车人写的是那个男的名字闫××。李一×经辨认指认出周珂瑶就是购车的人。
8、证人李二×的�言，证明其系广汽丰田汽车专卖店经理，2013年5月15日店里销售一辆丰田凯美瑞牌汽车，车主是徐××，办了贷款，首付交了126367元，是用光大银行尾号为3304的银行卡刷卡。
9、证人王××的证言，证明其系周珂瑶母亲，周珂瑶结婚时家里没有给周珂瑶钱，结婚时的丰田凯美瑞牌汽车是徐××买的，但周珂瑶告诉其就说车的首付款是其给的嫁妆钱。
10、证人于××的证言，证明其系周珂瑶父亲，其没有在莫泰酒店住过，是周珂瑶用了他的身份证办理的住宿。周珂瑶结婚时家里没有给钱，他们也没有出钱给徐××买汽车，但周珂瑶告诉徐××购车款是他们找同学借的。
11、证人徐××的证言，证明其在2013年5月买了一辆丰田凯美瑞牌汽车，车主是他，首付款126367元，周珂瑶说是她母亲找同学借的。他们现在住的房子是他贷款买的，并且每月还贷款。�来知道买车首付款是周珂瑶侵占公司的钱，其自愿将首付款126367元退缴。
12、证人闫××的证言，证明其与周珂瑶系同事，2013年8月份周珂瑶带其到本市南开区长江道看汽车，周珂瑶选了一辆东风日产骊威牌汽车，并交了车款，还给其办了一张加油卡，先后充值5000元，还给他买过Ipadmini平板电脑、墨镜、IPHONE5S手机、手表、衣服、鞋子、月饼券等物，2013年7月6日周珂瑶将现金5000元存至其农业银行卡内。2013年11月28日，公安机关找其询问时，明确告知其周珂瑶涉嫌职务侵占从公司拿钱，才知道周珂瑶给其花的钱是从公司拿的，当时他没有交代这些物品的来源，说是自己买的，后来就开着周珂瑶给其买的东风日产骊威牌汽车离开天津。其从未跟周珂瑶说过老家房子要拆迁，老家的房子也不值钱。
13、案件来源及抓获经过，证明中通远洋公司于2013年10月16日报案，公安机关于2014年11月8日以涉嫌职务侵占罪对周珂瑶立案侦查，于2014年11月21日将周珂瑶拘传到案。
14、大成公司与浩悦公司情况报告、非正常款项支出明细、二公司银行账户交易明细、对账单、入账通知书、转账支票，证明二公司银行账户非正常支出情况。浩悦公司农行和平支行账户于2013年3月26日转账支付莫泰酒店18379.50元，农行光明支行账户于2013年5月7日非正常进账10000元，2013年5月3日至2013年9月23日现金支票提现共计20笔，减去非正常进账的10000元，浩悦公司银行账户共计非正常支出701079.50元；大成公司农行和平支行账户于2013年10月8日现金支票提现50000元。二公司银行账户非正常支出款项共计751079.5元，以及每笔非正常支出使用的转账支票及现金支票号码。
15、浩悦公司及大成公司库存现金明细账、银行存款明细账，证明二公司2013年3�至2013年10月期间现金支出账目明细、银行账户中存取款、转账、入账明细及每笔款项的具体用途等内容，证据14显示的共计751079.5元支出以及浩悦公司农行光明支行账户2013年5月7日现金存入10000元在二公司的库存现金明细账及银行存款明细账上均没有记载，系非正常支出、入账。
16、浩悦公司及大成公司银行账户现金支票取现明细、转账凭证、现金支票复印件、记账凭证、现金管理收费凭证，系侦查机关依法向银行调取，证明浩悦公司农行和平支行账户、农行光明支行账户、大成公司农行和平支行账户非正常转账及现金支票取现的时间、金额及相关支票号码，与浩悦公司及大成公司提供的非正常支出明细记载内容一致，被告人周珂瑶于2013年5月3日及2013年9月23日以浩悦公司名义在农行光明支行购买现金支票二本，经核实，浩悦公司及大成公司银行账户2013年3月至10月期间非正常现金支票取现的支票号码包括在周珂瑶购买的二本现金支票号段内。
17、汇兑支付往账凭证、业务凭证、结算业务申请书，证明2013年5月至10月期间，被告人周珂瑶为避免公司发现，在浩悦公司及大成公司银行账户之间进行资金相互划转的情况。
18、天津莫泰酒店有限公司出具情况说明及酒店住宿记录，证实周珂瑶于2013年3月底使用转账支票结清2012年11月28日至2013年2月底期间在该酒店用房费用共计18379.5元。
19、被告人周珂瑶名下银行账户明细，证明被告人周珂瑶名下光大银行6226****3304、农业银行1600****3736账户2013年5月3日至2013年10月8日期间存款及支出明细，每笔存款时间、金额与浩悦公司及大成公司银行账户每笔非正常现金支票提现时间、金额相对应，其中周珂瑶光大银行6226****3304账户于2013年5月15日银联消费支出126367�，系支付购买丰田凯美瑞牌汽车首付款，于2013年5月7日取现10000元，系因浩悦公司农行光明支行账户余不足，而浩悦公司需要报税，为避免公司发现，存入该账户用于浩悦公司报税。
20、保险投保单、交车确认表、机动车统一销售发票及丰田汽车金融借款申请书、丰田汽车抵押贷款合同书、划款授权和承诺书、机动车登记信息、新车销售订单合同、丰田金融客户信息变更申请表、刷卡小票、闫××及徐××身份证复印件等购买汽车材料，系侦查机关依法调取，证明徐××于2013年5月15日购买牌照号津K×××××丰田凯美瑞牌汽车，刷卡付首付款126367元，刷卡账号为周珂瑶名下光大银行6226****3304账户。牌照号为津J×××××东风日产骊威牌汽车于2013年8月14日购买，登记所有人为闫××，车价及税款共计112200元。
21、中国石油化工有限公司天津加油分公司情况说明及加油卡对账单，证明周珂瑶于2013年8月16日办理加油卡一张，于当日及2013年9月25日共计存入5000元。
22、房屋租赁合同及照片，证明被告人周珂瑶使用赃款于2013年8月5日租赁房屋以及购买的沙发、床、手表、汽车等情况。
23、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、中通远洋公司授权委托书、银行对账单及入账通知书，证明侦查机关对被告人周珂瑶现住地进行搜查，搜出浩悦公司及大成公司银行对账单、入账通知书，与二公司银行账户中非正常转账支出、现金支票提现、账户间划转情况印证。对周珂瑶租住地搜查，扣押周珂瑶使用赃款为闫××购买的男士手表一块、表盒二个，从闫××处扣押周珂瑶使用赃款购买的IPHONE5S手机一部。侦查机关对周珂瑶使用赃款购买的丰田凯美瑞牌汽车予以扣押，后徐××将首付款126367元退缴在案，并于2014年10月11日发还被害单位。2014年12月8日因闫××涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪扣押闫××名下东风日产骊威牌汽车一辆，已随闫××涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案移送。
24、立案决定书、在逃人员登记/撤销表、拘留证及公安机关情况说明，证明公安机关于2014年11月27日对闫××立案侦查，并于当日将其上网列逃，于2014年12月8日将其刑事拘留。
25、被告人周珂瑶供述，其于2013年2月与中通远洋公司签订劳动合同，任财务部出纳，负责中通远洋公司下属的浩悦公司及大成公司的出纳工作、库存现金管理、银行账户操作、经营方面现金账簿记录等。其家里条件不好，结婚也需要用钱，从2013年3月至10月期间，其私自从银行购买现金支票，在公司趁别人不注意偷盖公司的财务章和法人章，然后用转账支票支付其以前的欠款，用现金支票从浩悦公司及大成公司账户内提取现金。其以前在中船产业投资基金管理企业工作时，负责结算莫泰酒店的欠款，中船产业投资基金管理企业将14115.5元莫泰酒店住宿费用打入其账户后，其用来清还自己的信用卡欠款，其自己在莫泰酒店住宿还欠了4000多元，后来莫泰酒店向其催款，其就从中通远洋公司财务部偷拿了一张浩悦公司的转账支票，盖好财务印鉴，填写了18000多元的数额，从浩悦公司农行和平支行账户上将钱转给了莫泰酒店。后来为了买结婚用的东西，开始用自己私自购买的现金支票从浩悦公司农行光明支行账户及大成公司农行和平支行账户中取钱，取出的钱有的存在其光大银行卡中，有的存在其农业银行卡中，有的没有存入银行。每次取钱先看公司账户上有多少钱，然后最少取1万元，最多取5万元，取了很多次，一共取了70多万元。其从公司取钱时没有偿还能力，�钱后也没有上报公司，银行的相关手续因怕公司发现就自己留下没有上交公司。其中2013年5月7日，因浩悦公司需要报税，账户中余额不足，为避免公司发现，其从自己银行账户中取现10000元存入浩悦公司农行光明支行账户。2013年5月份，其在本市长江道丰田4S店购买一辆丰田凯美瑞牌汽车，刷其光大银行卡付了首付款126367元，其跟丈夫徐××说首付款是其母亲给的。其余的钱还用来吃饭、买包花了4万左右、买化妆品花了1万元左右、还买了结婚用的家具、支付在外租房子费用。其用公司的钱在2013年8月左右给闫××买了一辆东风日产骊威牌汽车，车款13万元左右，是其交的现金，还给过闫××现金、办了加油卡、给闫××买衣服、鞋子、手表、IPHONE5S手机、Ipadmini平板电脑、墨镜、笔记本电脑等物。
另有协助查询财产通知书回执、调取证据通知书、接受证据材料清�、周珂瑶在农业银行和平支行及光明支行提现监控录像光盘及户籍证明材料等证据。
原审法院认为，被告人周珂瑶身为公司财务人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，且数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应予惩处。被告人周珂瑶多次利用职务便利侵占公司款项，可酌情从重处罚。其到案后，如实交代了从浩悦公司及大成公司银行账户中私自转账及提取现金的时间、金额以及个人消费、挥霍等事实，且家属代为退缴部分赃款，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款及第六十四条之规定，认定被告人周珂瑶犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年。涉案赃物IPHONE5S手机一部、手表一块、联想牌笔记本电脑一台予以变价后发还中通远洋物流集团有限公司。剩余赃款继续追缴后发还中通远洋物流集团有限公司。
宣判后，原审被告人周珂瑶以其行为应定性为挪用资金罪，而非职务侵占罪，原判量刑过重为由，提出上诉。其辩护人认为，上诉人周珂瑶并不具有挪用资金后拒不归还的主观目的，其仅仅是挪用单位资金归个人使用，应当以挪用资金罪对其定罪苛刑，且其能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，家属代为退缴部分赃款，主观恶性较小，无前科劣迹，恳请二审法院作出罚当其罪的判决。
二审经审理查明的事实和认定的证据与原审一致。
关于上诉人周珂瑶提出的其行为应定性为挪用资金罪，而非职务侵占罪的上诉理由及辩护人的相关辩护意见。经查，在案证据证实上诉人周珂瑶在没有还款能力的情况下，非法使用公司的转账支票支付个人欠款，并在短时间内多次使用其私自购买的现金支票提取公司账户内现金用于个人消费，数额达75万余元，同时，为避免公司发现，其私自留存银行业务凭证，不上报，不记账，还将公司银行账户之间的资金相互划转掩盖事实真相。综上，足以认定上诉人周珂瑶具有非法占有公司款项的主观故意，实施了利用职务上的便利非法侵占公司款项的客观行为，具备职务侵占犯罪的构成要件，原判定罪准确。
关于上诉人周珂瑶提出的原判量刑过重的上诉理由及辩护人的相关辩护意见。经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，犯职务侵占罪，数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。本案上诉人周珂瑶职务侵占数额认定为75万余元，属于数额巨大，原审法院已充分考虑其能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，家属代为退缴部分赃款等具体情节，对其判处有期徒刑六年，量刑并无不当。
本院认为，上诉人周珂瑶利用�任公司出纳员的职务便利，将公司财物非法占为己有，且数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应依法予以处罚。鉴于其认罪态度较好，家属代为退缴部分赃款，可酌情予以从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨雪梅
代理审判员 李草原
代理审判员 张玉峰
二０一五年八月七日
书 记 员 康 朝
附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项�
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……