湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）益法刑二终字第36号
原公诉机关湖南省桃江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖某某，绰号“浩几”，男，1980年9月4日出生，汉族，益阳市资阳区人，初中文化，农民。因犯抢劫罪，于2009年10月22日被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元。因涉嫌聚众斗殴，于2013年8月26日被临海市公安局古城派出所抓获，于2013年9月4日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，同年9月24日被该局监视居住；因涉嫌抢劫，于2014年3月13日被桃江县公安局刑事拘留，同年4月4日被该局逮捕。现押于桃江县看守所。
辩护人刘婷婷，北京德恒（长沙）律师事务所律师。
湖南省桃江县人民法院审理湖南省桃江县人民检察院指控被告人肖某某犯抢劫罪、聚众斗殴罪一案，于二0一五年二月十五日作出（2014）桃刑初字第478号刑事判决。肖某某不服，向本院提出上诉。本院于二0一五年三月三十一日受理后，于同年四月二十一日通知检察机关阅卷，并依法组成合议庭，于同年六月二日公开开庭进行了审理。益阳市人民检察院指派检察员张正宁、高妮出庭支持公诉。上诉人肖某某及其辩护人刘婷婷到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，2006年9月12日下午16时许，被告人肖某某等五六个人在桃江县灰山港镇租被害人符某某的湘H面的车到桃江县牛田镇，当车开至石洞上坡路段时，肖某某等人将符某某从车上拖下来，控制并殴打符某某，然后解下符某某的腰带，绑住符某某的双手，并抢走符某某现金800元、诺基亚手机一台、玉一块。经鉴定，被害人符某某的伤势已构成轻微伤。2013年5月份的一天，被告人肖某某、王某、刘某某（均另案处理）及“凯八几”（在逃）等人约曹某某（另案处理）在益阳市资阳区台商工业园斗殴，当肖某某一方驾车行至益阳市资阳区台商工业园森华木业前的一条臭水沟时，被曹某某、毛某某（在逃）、龙某某（在逃）等人用散弹枪击中，致肖某某一方车上人员高某某、曹某芳受伤。被告人肖某某等人逃离现场。经鉴定，高某某、曹某芳伤势均构成轻伤。案发后，被告人肖某某被公安机关抓获归案。原判认定上述事实的证据有户籍信息、在逃人员信息、抓获经过、刑事判决书、病历、出院记录、证人张某、陈某华、李某、丁某某、刘某清、王某、刘某某、曹某芳、胡程、高某某等人的证言、鉴定意见书、辩认笔录、被害人符某某的陈述以及被告人肖某某的供述等。
原判认为，被告人肖某某伙同他人以非法占有为目的，以暴力方法劫取公民财物；伙同他人持械聚众斗殴，其行为分别构成抢劫罪、聚众斗殴罪。在共同抢劫、聚众斗殴犯罪中，被告人肖某某均系主犯；被告人肖某某系累犯，应当从重处罚。被告人肖某某一人犯二罪，应数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人肖某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月，两罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人肖某某上诉提出，1、他没有抢劫的主观故意，也没有实施抢劫的行为，应不构成抢劫罪；2、他放弃斗殴没有使用任何器械，不应定持械斗殴，请求从轻处罚。
辩护人刘婷婷的辩护意见，1、肖某某不构成抢劫罪，应涉嫌犯非法拘禁罪，但该案已过诉讼时效，不应再追究肖某某的刑事责任；2、上诉人肖某某由于意志以外的原因，没有实施斗殴行为，不能认定既遂，且肖某某在该案中起的作用不大，请求从轻处罚。
经审理查明，
（一）抢劫
2006年9月11日，刘某清（绰号“温机九”）、曾某（在逃）等四人租了被害人符某某车牌号为湘H的面的车，准备将骗来的张某、李某等四名女性带至宁乡，并送往广州卖淫。途中，因李某认识刘某清，刘某清就放走了李某。李某回到桃江县灰山港镇后，上诉人肖某某获知此事，便邀集“光头”（在逃）等五六个人到李某工作的“阳光丽人”休闲城，要店主丁某某交出将李某骗去广州卖淫的人，因丁某某未寻找到刘某清、曾某等人，只好将运送李某的出租车司机符某某的位置及车牌号码告诉了肖某某。2006年9月12日下午16时许，上诉人肖某某、“光头”等五、六人在桃江县灰山港镇租了被害人符某某的面的车到桃江县牛田镇去，当车行至石洞上坡路段时，肖某某、“光头”等人叫符某某停车，并将符从车上拖下来殴打，还解下符某某的皮带，绑住符的双手，并抢走符某某系在皮带上的诺基亚手机以及现金800元、玉一块。上诉人肖某某打电话给李某，要李某来辨认符某某，不久，李某和陈某华在双泉坡地磅不远处山边公路旁与肖某某会合，经李某确认符某某就是刘某清、曾某等人租车运送四名女性去宁乡的面的车司机，肖某某、“光头”等人在车内继续殴打符某某，当车行至益阳谢林港收费站附近时，上诉人肖某某等人下车先走，留下一个人看守符某某，在肖某某等人安全离去后，看守符某某的人才离去。经鉴定，被害人符某某的伤势已构成轻微伤。
案发后，上诉人肖某某被公安机关抓获归案。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、户籍信息表、在逃人员信息表、抓获情况说明，证实上诉人肖某某的身份信息、网上追逃及被抓获归案的情况。
2、湖南省益阳市资阳区人民法院（2009）资刑初字第180号刑事判决书，证实上诉人肖某某因犯抢劫罪，被判处刑罚的情况。
3、证人张某的证言，证实2006年9月11日她与其他三名女的被四个男的骗到广州去卖淫。到了广州后，她趁那几个男的不注意的时候跑出来了，乘车回到了灰山港。被骗的女子中她只认识一个叫“萍萍”的。
4、证人陈某华的证言，证实他有一个女朋友叫张某，2006年9月11日，他介绍张某到灰山港“阳光丽人”休闲城做点按摩之类的事。9月12日，他到休闲城没看到张某，店主刘某道讲他将张某和另外一个叫“萍萍”的妹咀送到了“边城客栈”。当时，“萍萍”的男朋友“浩伢咀”也一直打电话给刘某道要人。到下午3点钟时，“萍萍”一个人回来了，才知道有4个妹咀被一个叫“温机九”和另外几个男的带到了宁乡。“萍萍”回来后，打电话叫她男朋友“浩伢咀”来，她男朋友带哒5个小伙子共6个人到了“阳光丽人”休闲城，刘某道两口子告诉“浩伢咀”找到了送妹咀到宁乡去的司机，“浩伢咀”他们6个人听了后马上赶过去了。半个小时后，“浩伢咀”就打电话给刘某道的妻子丁某某，讲要她帮忙送“萍萍”到南坝地段，接电话后，他带哒“萍萍”租哒一辆面的车往南坝去，在过双泉坡地磅不远处山边公路边时，他见到了“浩伢咀”。当时，“浩伢咀”他们六个小伙子在一辆面的车上，一个男人被皮带绑着双手，双手放在胸前，脸上满脸都是血，看当时的情况知道是“浩伢咀”他们打哒他，一问是那个司机，另外，他看见其中一个“伢咀”手里拿着一个钱包，一个手机，咯些东西是他们抢得司机的，他和“萍萍”两个人上车后，车上的几个小伙子有人讲他们是刑警队的，叫司机老实点，把问题讲清楚，并且，时不时打司机一拳或踢他一脚，车上的6个小伙子全部动了手。后来，“浩伢咀”他们几个人开哒车子拖哒司机到了谢林港收费站侧边的一条毛公路上，那条毛公路停车处距收费站只有百把米远，停车后，“萍萍”同其中三个小伙子先走了，他同“浩伢咀”他们几个人在一起，“浩伢咀”叫其中一个小伙子守哒那个司机，他同“浩伢咀”以及另外一个小伙子在公路上等，几分钟后，小伙子来了，讲给哒几十块钱给司机，后来，他们几个人坐公交车到了益阳。
5、证人李某的证言，证实2006年的时候，她们狮子山村的肖某某（小名叫“浩伢咀”）带她在灰山港镇的“阳光丽人”休闲城做事，店老板叫丁某某。2006年9月份的一天晚上，她在“阳光丽人”休闲城上班时，丁某某要她和另一个女的去灰山港“边城客栈”做事，后来有四个男的要带她们四个女的去广州卖淫，四个女的都不愿意，因为她认识其中一个叫“温机九”的，“温机九”就放了她，另外三个女的被面的车装着往广州方向去了。她回到灰山港后，她把被“温机九”等人殴打并要把她们送到广州卖淫的事告诉了丁某某，丁某某也把这件事告诉了肖某某。“浩伢咀”要她搭车回益阳，后来，有一个男的同她一起租了一台面的车从灰山港到了益阳，她和那个男的坐面的车过了石洞快到源嘉桥时，“浩伢咀”坐在一辆面的车的副驾驶位置上，在路边上等他们。她和那个男的一起上了肖某某的面的车，她是坐在面的车中间那排靠窗户的位置。当时，面的车上有5、6个小伙子，她只认识肖某某，还有“温机九”在先天租的面的车司机坐在车上，他好像是坐在最后一排，在他的两边都坐了一个小伙子，肖某某问她认识那个面的车司机不，她看哒那个司机的脸上还有一个鞋印，她就对“浩伢咀”讲：“他就是要装她去广州的司机”。然后，就有两个小伙子打了司机两耳巴，还踢了他一脚，那个司机一直没有做声。然后，她们一直开车往益阳方向走，她因为有点晕车，“浩伢咀”他们怎么对司机讲的，讲的什么话她没有印象。后来，她同另外两个小伙子在新市渡下的车，她一个人坐单摩回家了。以后的事就不清楚了。
6、证人丁某某证言，证实她是“阳光丽人”的老板娘，2006年9月11日晚上，她将店里的“萍萍”和陈某华的女朋友送到了“边城客栈”。第二天上午8点多钟，不见店里的两个妹咀回来，她就找“边城客栈”的老板娘要人，后来，老板娘发现四个妹咀被四个男的带走了。“萍萍”男朋友的小名叫“浩伢咀”。9月12日上午10点多钟，“浩伢咀”找她要人，她答应找，她和刘某道两个人到处找，没找到。到下午4点多钟的时候，“萍萍”一个人回来了，“萍萍”回来后讲那天晚上的情况。因为认识“温机九”，才叫“温机九”带她回来的，“萍萍”讲认识那个司机是“枫豪旅业”旅社的老板。她告诉“浩伢咀”说“萍萍”回来了，到下午5点左右的时侯，“浩伢咀”带了好几个伢咀到了他店里，逼哒她和刘某道要人，没办法，她就和刘某道俩个人到街上去找“温机九”，但是，他们没有找到人，后来，刘某道回了店里，她就骑摩托车转，在鸿运超市门口看见“枫豪旅业”的老板，他开哒面的车在那里，于是，她就给“浩伢咀”打了一个电话，把司机的位置及车号告诉他了，打完电话她就回去了。她回到店里时，发现“浩伢咀”他们几个小伙子不见了，只有“萍萍”在店里，当时，陈某华也在他店里，他回来几分钟，“浩伢咀”又打电话来，他把电话给了“萍萍”，“萍萍”接完电话后，对他讲：“浩伢咀”叫她租一辆车到南坝去同他会伴，并且叫她带哒陈某华，要他们去问那个司机要人。第二天，即9月13日上午，陈某华一个人回来了，他回来告诉她说，“浩伢咀”他们几个小伙子打了司机，并且抢了司机的钱。那个司机应该同带妹咀出去的4个伢咀比较熟，应该认识他们。
7、证人刘明辉的证言，证实她是“边城客栈”的老板娘，9月11日发案时到贵州去了，委托一个叫“丽丽”的在打理。
8、证人刘某清的证言，证实他的小名叫“温机九”，2006年9月11日，他帮朋友曾某租了符某某的一部面的车，并随他们几个一起带“阳光丽人”和“边城客栈”的4个女的到了宁乡，因李某不想去，他和李某一起回了灰山港。同年9月12日，符某某对他说：被几个伢咀和那个叫“萍萍”的妹咀抢了现金、手机等东西。
9、被害人符某某的陈述，证实2006年9月12日下午4时50分左右，有两个20多岁的男的来租他的车到牛田去，当他驾车往牛田方向走到灰山港紫荆路做钢材生意的地方时，那两个租车的叫他停车，他停车后又上来4个20多岁的小伙子，这些小伙子的特征他都记不清了。然后，他又继续开车，当走到石洞时，车上的小伙子讲要走源嘉桥方向去，刚到坡顶时，坐在副驾驶位置的小伙子叫他把车停下，他停车后，坐在后排的两个小伙子就下车把他从车上拖下来，接着，那些小伙子就对他拳打脚踢，打了一阵后，其中，一个小伙子拿出一张证件式样的家伙朝他扬了一下，讲是刑警队的，问他9月11日晚上是否送了4女4男到宁乡去了他讲送了，问是否认识那4男4女的，他讲不认识，那些人接着又动手打了他，并一时讲送到他去刑警队判几年刑，一时又讲要他出几千元钱私了。然后，就在他的身上搜东西，把他脖子上的那块玉佩、腰带上的手机及钱包里的800多元钱都拿掉了，还解下他的腰带把他的双手绑住。他们是把他拖到车上后再抢的东西。抢完东西后过了几分钟，金沙洲的一辆湘H5银灰色微型面包车送来了一男一女两个人，湘H5司机的绰号叫“丰伢咀”，送来的那个女的就是9月11日晚上送到宁乡去的4个女的中的一个，那个女的指认他在9月11日晚上送她们去了宁乡，然后，那些小伙子就开他的车往源嘉桥方向走，他们边开车边问他是否认识9月11日晚上租他车的男的并不时动手打他，他们把车直接开到了谢林港收费站附近的桥那里，在桥的附近驶入了一条小路并停车问他是否是把他拖到他们队里去还是出几千元钱私了，他讲相信政府，把他拖到队里去是的，他们把他从车上拖下来讲打死他算了，他们七个男的都动手打了他，只有那个女的冒打他。打完以后，留了一个男的看住他，其他人往益阳方向走了，过了一会，看守他的人也跑开了。然后，他就自己驾车出来了，到谢林港派出所报了案。
10、上诉人肖某某的供述，肖某某供称在2006年9月份，他的女朋友李某在灰山港镇丁某某的一个按摩店做事。有一天，李某和丁某某跟他讲，李某和几个按摩女被灰山港几个小伙子骗到广州去卖淫，并被打了一事。李某在宁乡的时候，找机会跑掉了，回到了灰山港，另外那几个按摩女被送上车往广州方向去了。李某还告诉他是一辆灰山港跑出租的面的车送到的宁乡。他听了之后，跟他一起来灰山港的一个朋友小名叫“光头”讲，要将那个面的司机打一餐是的。“光头”和他商量以租车的名义，将面的车租到益阳再打他。具体租车他没有去，是“光头”去租的车，“光头”还至少带了三个小伙子，他一个都不认识。“光头”的朋友租哒车后再来接的他和光头。他们租哒车以后，“光头”是坐的副驾驶，他坐在中间，当车行至源嘉桥地段，“光头”要司机停车，并将司机从驾驶室拖下来，在他脸上打了几拳，将司机打到在地，他也下了车，但没有动手，后他借了一部手机给丁某某打了一个电话，要他告诉李某，到源嘉桥位置来坐车回益阳。一会，李某来了，“光头”就问：李某是这个人吗李某讲是的。只有光头动手打了面的司机，他没有看见有人抢司机的东西，他也没拿司机的东西。
11、鉴定意见书，证实符某某的伤情。
12、辩认笔录，证实证人丁某某、刘某道辩认“浩伢咀”、“萍萍”；刘某清辨认“萍萍”；李某辨认“浩伢咀”的情况。
以上证据均经一审庭审举证质证，本院予以确认。
（二）聚众斗殴
2013年5月份的一天，王某和刘某某（均另案处理）在益阳市资阳区幸福里小区附近的一游戏室玩捕鱼机游戏，王某因上分问题与该游戏室老板曹某某（绰号：“光八几”，另案处理）发生争吵，王某便打电话叫来刘某、“朵八几”、“安胖子”等人用水泥砖将游戏室的捕鱼机砸坏后离去，曹某某每天在街上寻找王某索赔。数日后，王某和刘某某在益阳桥北夜宵城吃夜宵时偶遇上诉人肖某某及“凯八几”（在逃）等人，将砸坏曹某某游戏室的捕鱼机被曹某某寻仇之事告诉了肖某某、“凯八几”。肖某某、“凯八几”打电话给曹某某讲王某砸坏游戏机是他们的意思，双方讲了很多狠话后约定在益阳桥北宜家附近斗殴，肖某某指示“凯八几”邀集人员及准备管子铩准备斗殴，因双方到达的时间不同而斗殴未果，王某等人于当天晚上撬开曹某某游戏室卷闸门，进去又把曹某某的一台打鱼机用管子铩破坏。次日，曹某某打电话给上诉人肖某某及“凯八几”，双方又约定在益阳市资阳区台商工业园斗殴，肖某某指示“凯八几”邀集人员，并安排人送来十几把管子铩和五六把砍刀，肖某某还打电话邀集刘某某参与斗殴并驾驶金杯车，凯八几邀集胡程驾驶另一台金杯车，王某邀集“刘某”、“朵八几”、“高子”、“涛八几”、“伟八几”等人，徐某（在逃）邀集曹某芳、“杨八几”、“畅八几”等人，后二十多人手持管子铩、砍刀，乘坐两台金杯车往资阳区台商工业园方向行驶，当刘某某把车行至资阳区台商工业园内森华木业前的一条臭水沟时，并没有看见另一方的人，刘某某准备开车掉头，前面来了一台广本小汽车，突然停在金杯车驾驶室侧门十多米的地方，车子停稳后副驾驶和后面的玻璃都摇了下来，曹某某、毛某某（在逃）、龙某某（在逃）等人朝金杯车开枪，肖某某等人还没有来得急下车，金杯车上的曹某芳中枪，看到曹某某等人有枪且车上人员受伤，肖某某等人马上开车逃走，随后紧跟的胡程驾驶的另一台金杯车在调头逃跑的过程中也被散弹枪击中。上诉人肖某某等人迅速逃离了现场。被散弹枪击中的曹某芳、高某某送往医院救治。经鉴定，曹某芳、高某某伤势均构成轻伤。
案发后，上诉人肖某某被公安机关抓获归案。
证明上述事实的证据有：
1、病历、出院记录，证实高某某、曹某芳受伤的情况；
2、同案人相关的法律文书，证实同案人刘某某、王某、曹某芳、胡程已立案。
3、抓获经过，证实2013年8月26日，肖某某被临海市公安局古城派出所抓获归案。
4、户籍信息，证实上诉人肖某某的身份情况。
5、同案人王某的证言，证实他在大约是2013年5月份的样子，他和“刘某”、“朵八几”在资阳区幸福里小区旁边将“光八几”开的一游戏室的两台打鱼机砸坏。“光八几”便每天喊着十几个人在街上找他，后他碰到“浩哥”、“凯八几”、“建哥”并对他们讲了这事，“浩哥”、“凯八几”与“光八几”电话联系，双方在电话里都讲了狠话，并约了相见的时间、地点，这时“浩哥”就要“凯八几”调些家伙来，不一会“浩哥”的老弟吴成、飞八几、正伢几、雷八几、“安胖子”、“吉几”等十几个人就坐的士送来了十几把管子铩和几把篾刀。浩哥看到人和家伙（管子铩等）都来了就自己先走了并吩咐“凯八几”小心点，但是后来他们开着一个金杯车和浩哥的广本车到宜家宾馆下面时并没有看到“光八几”的人，后又到“光八几”的游戏室把“光八几”的一台打鱼机用管子铩破坏了。隔了一天之后，“凯八几”又接到“光八几”的电话，“光八几”又约他们到资阳区宜家下面打讲。之后“凯八几”又给浩哥打了电话，大约半个小时后，他接到“凯八几”的电话，他要他到唱响五洲集合。他喊着“刘某”、“朵八几”、“高子”、“涛八几”、“伟八几”到唱响五洲下面，十几个人一起坐了两台金杯车。当时他、“刘某”、“朵八几”、“高子”、“涛八几”、“伟八几”是坐的后面的一台金杯车，“浩哥”和“凯八几”坐的另一台。浩哥还要老弟送来了十几把管子铩和五六把篾刀。他们的车子刚到台商工业园森华木业门前的一天臭水沟时，前面来一台广本车子，那车子突然停在他们的驾驶室侧门十多米的地方。那车子停稳后副驾驶和后面的玻璃都摇下来了接着就朝他们车子开了三枪。他们一看对方有枪就马上开车逃走，前面的那台车调头跑的时候也中了枪。之后他们就到医院去了。
6、同案人刘某某的证言，证实2013年5月中旬的一天晚上10点左右，“浩哥”打电话通知打架，并用车接了他，当时来两辆无牌的金杯车。他就上了第一辆金杯车，司机座位上没人，车上有“管子铩”和一些长短刀具共十来把，“浩哥”坐在副驾驶位上。当时车上有十来个人，他只认识“凯八几”、“河南”、“雷八几”和“浩哥”。第二辆金杯车跟着他的车后面走，车上也有十来个人，他认识车上的王某及开车的司机“吴成”（音）。车到台商工业园森华林业前面约一、两百米的地方，“浩哥”打了个电话说没看人，他准备开车调头，突然听到“砰、砰”两声，第二辆金杯车超过了他开的车。接着又听到“砰”的一声，他开的金杯车的后窗玻璃碎了，这时他看见车后一辆黑色的遮挡了牌照的像是新款本田雅阁样的车。他就将车直接开到了益阳市人民医院，第二辆金杯车也跟着到了医院。
7、证人曹某芳的证言，证实2013年5月份中旬时候，徐某邀集了他、杨吧唧、畅吧唧到台商工业园附近参与了一次聚众斗殴，但是他们还没有来的急下车就被人用枪打伤了，他的背部中了16粒圆的铝弹，在资阳区人民医院住院三天就出院了，他们这边为首的人听说叫“浩哥”、“凯吧唧”，他们金杯车上的人都拿了一把管子铩。
8、证人胡程的证言，证实2013年5月份的时候，他伙同“凯八几”、“杰八几”、“多几”、“河南”等人在资阳区台商工业园附近参与了聚众斗殴。是一个叫“凯八几”的人喊的他，他们这边带了砍刀和管子铩。当时他只是负责开车，当车子到了资阳区台商工业园附近一条水沟的时候，他看见前面有一台黑色的小车在花围对面开到了两条花围中间的缺口处，黑色小车停稳后就有人在副驾驶朝他们的车子开了两枪。他一看见有人开枪，马上开着车子掉头就跑。后来他发现他们车上有人受伤了，于是他就将车子开到了人民医院把受伤的人送到医院。
9、证人高某某的证言，证实2013年5月他伙同“熊宝”、“黑鬼”、“河南”等人在资阳区台商工业园附近参与了一次打架，但他们还没下车就被对方开枪打伤了。他拿了把管铩，管铩是一个叫“浩哥”的人调来的，“浩哥”共调了二十几把。
10、证人黄诚的证言，证实2013年5月的一天晚10点左右，他在益阳市人民医院住院大楼接诊了四个年轻伢子，这些人是被人用疑似散弹枪开枪打伤的。
11、证人胡某的证言，证实有一群年青小伙子扶着一个叫曹某芳的人来就诊，伤势就是头部背后、颈背后、后背部有大量散乱的枪弹创口，创口内有金属性的枪弹。
12、证人潘某某的证言，证实2013年5月15日晚，她儿子高某某在资阳区台商工业园被人用枪打伤。
13、证人陈某的证言，证实上诉人肖某某要他到资阳区人民医院送过一次4000元医药费。
14、证人曹某某的证言，证实他们聚众斗殴是因为“杰八几”在他看的电游室里面不按规矩搞，后来“杰八几”还喊人把他的电游室砸坏了一台机子，因为这事他要找“杰八几”的麻纱，后来杰八几又找了肖某某，肖某某跟他联系了几次并都在电话里辱骂对方，最后他们双方就约定在台商工业园斗殴。他回去拿枪，租了一辆黑车后，接了毛某某、龙志刚，毛某某用一个黑色的袋子装了两支散弹枪。他们上车后就直接朝台商工业园开去，他们到台商工业园后只有一两分钟，就看见台商工业园路口方向进来了两台金杯车，当这两台车开到他们的车子四五米的时候，他们对着车子每人开了一枪。黑车师傅看到他们开枪就赶快开着车子跑了。
15、上诉人肖某某的供述，证实2013年5月15日晚上21时，他与“刚八几”约定了斗殴时间和地点，他叫了二十来个人，准备了四五把刀，然后坐车来到“刚八几”约的地方，到了以后，他们听到对方打了两声枪声，他们这一方的人在车上没有下车，他发现有两个人受伤了，应该是被枪打的，马上他这一方的人就逃走了。事后他支付了受伤人员约十万元医药费用。
16、辨认笔录，证实证人王某辨认“光八几”、浩哥；刘某某辨认王某、凯八几、浩哥“光八几”；王某辨认“凯八几”；曹某芳辨认徐某等人的情况。
17、鉴定意见书，证实高某某、曹某芳损伤程度均评定为轻伤。
以上证据均经一审庭审举证质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人肖某某伙同他人以非法占有为目的，以暴力方法劫取公民财物；伙同他人持械聚众斗殴，其行为分别构成抢劫罪、聚众斗殴罪。在共同抢劫、聚众斗殴犯罪中，上诉人肖某某均起了主要作用，均系主犯；上诉人肖某某曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，系累犯，应从重处罚。上诉人肖某某一人犯二罪，应数罪并罚。上诉人肖某某及其辩护人提出，肖某某不应构成抢劫罪的意见，经查，上诉人肖某某因其女友被骗，伙同他人对乘载其女友的出租车司机进行报复，以租车名义骗取被害人信任后，将其关押于出租车内，采取暴力手段殴打被害人，并劫取被害人财物，在实施犯罪过程中，肖某某起了主要作用，且肖某某伙同他人共同抢劫的犯罪事实，虽然肖某某拒不供述，但有被害人符某某的陈述、证人陈某华、丁某某、刘某清的证言予以证实，各证据之间能相互印证，证据确实充分，足以认定，故肖某某的行为符合抢劫罪的犯罪构成要件，原审认定肖某某构成抢劫罪正确，肖某某及其辩护人的意见本院不予采纳。上诉人肖某某及其辩护人关于肖某某斗殴行为，不构成聚众斗殴罪既遂，且肖某某在该案中起的作用不大，没有使用任何器械，不应定持械斗殴，请求从轻处罚的意见，经查，上诉人肖某某组织他人实施斗殴，并指挥他人准备斗殴器械，后乘车至相约斗殴的地点，引发对方枪击的斗殴行为，且一方人员受伤的斗殴后果，双方的斗殴行为已经完成，因对方首先进行斗殴行为，其械器尚未使用，并不影响其持械聚众斗殴的犯罪事实，且对肖某某的量刑在法定的幅度内，并无不当，故上诉人肖某某及其辩护人的意见本院亦不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 练川南
代理审判员 邹 隽
代理审判员 夏 勇
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 田 蜜