浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
甬慈民初字第588号
原告：曹陈养。
委托代理人：胡丹杰。
被告：宁波新上海国际物业管理有限公司慈溪分公司。
代表人：陈金龙。
委托代理人：张利丽。
委托代理人：杨志红。
原告曹陈养诉被告宁波新上海国际物业管理有限公司慈溪分公司（以下简称宁波物业公司）劳动争议一案，本院于2014年4月29日立案受理，依法由审判员崔志宁适用简易程序于2014年5月30日进行了公开开庭审理。原告曹陈养及其委托代理人胡丹杰，被告宁波物业公司的委托代理人张利丽、杨志红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告曹陈养起诉称：原告于2005年5月中旬开始到被告处从事保洁员工作，月平均工资从600元到1500元。原告�被告处工作期间，被告一直未与原告签订书面劳动合同，也一直未为原告缴纳社会保险。经原告多次要求，被告从2010年9月起为原告缴纳社会保险。被告安排原告加班，从未支付加班费，且无故每月克扣原告的工资。被告行为严重侵害了原告的合法权益，原告于2014年3月5日申请劳动仲裁。仲裁裁决被告支付原告加班工资5301.52元，驳回原告的其他仲裁请求。原告认为仲裁裁决错误，理由如下：原告提供的证据未经当庭质证，也未认证，违反法定程序。而被告提供的证据，原告已经当庭发表了质证意见，但仲裁裁决却对被告证据作出了片面认定。仲裁裁决认为，原告与被告之间从2007年12月21日开始连续签订了三次合同，然而，被告并未与原告签订劳动合同，被告出示的三份劳动合同均系复印件，并且对上面的原告的签字，原告当庭提出合理的怀疑，但仲裁庭却无视原告�意见认定劳动合同的真实性。其次，仲裁委认定被告以原告无故旷工32天为由解除劳动关系，不需要支付经济补偿金，仲裁裁决作出该项裁决违背事实。2013年年底到2014年初，被告提出要辞退原告，并且停缴了原告的社会保险。原告于2014年2月提起了仲裁申请，仲裁委于2014年3月12日受理，但被告于2014年3月底向原告发出以旷工为由的解除劳动关系的通知书。实际上，原告与被告之间的劳动关系并未解除。原告在被告公司工作近十年，从未知晓原告有相关的员工手册或规章制度。原告提供了2006年到2010年的工资单，足以证明被告长期扣发原告的工资，严重侵害原告的利益，被告虽提供工资单复印件，但原告对上面的原告的签名持有异议，要求被告出具工资单原件，但被告未出示。关于原告要求的加班工资，原告认为，原告与被告之间的劳动合同并未解除，仲裁裁决仅支持前一年的加班工资，于法无据。现原告要求被告：1.支付因未签订书面劳动合同的双倍工资共18000元；2.支付经济补偿金13500元；3.退还原告扣押的工资2040元；4.支付双休日及节假日加班工资24413元。
被告宁波物业公司答辩称：原告称劳动合同未签订不属实；原告从2014年1月25日开始就未上班，连续旷工7天以上，累计旷工达到15天以上视为主动离职，至2014年3月25日，被告通知原告公司将辞退原告，所以，被告不应支付经济补偿金；关于原告主张退还扣押的工资共2040元，被告在双方建立劳动关系开始，被告确实每月扣发20元作为奖金，但该部分奖金已经全部发原告，之后，也就是从仲裁之日起的前两年开始，被告再未扣发原告工资；关于加班工资，原、被告之间的劳动合同约定的是基本工资，工资金额是1310元，每天上班6小时，一周7天，每周上班时间为42小时，每周加�时间是2小时，被告每个月支付的工资1500元-1600元，所以，加班工资都已经全部支付。被告已经为原告缴纳了养老保险，连同原告个人应当缴纳的部分也是由被告支付的，被告要求原告归还为其缴纳的个人部分。
原、被告之间的争议：第一，双方之间是否签订劳动合同。被告提供三份劳动合同，劳动合同期限分别为2007年12月21日至2008年12月20日、2008年12月20日至2011年12月20日、2011年12月19日至2014年12月19日。原告对劳动合同中的签名予以否认。本院认为，用人单位与不特定、为数众多的劳动者签订劳动合同，实体法上已规定未签订书面劳动合同的法律后果由用人单位承担，所以，为平等保障诉讼双方的程序利益，对于是否签订劳动合同的举证，由用人单位完成行为意义上的举证责任，由劳动者承担结果意义上的举证责任。本案中，三份劳动合同的“乙方签名”栏中均�“曹陈养”的字样，被告已完成举证责任，原告对此持有异议，应当提供反驳证据。现原告未提供反驳证据，应当承担不利后果，本院对被告提供三份劳动合同予以认定。
第二，关于劳动关系解除。被告提供解除通知一份，称截至2014年3月25日，原告已连续旷工32天，按照被告的规章制度的规定，双方劳动合同自动解除。原告认可其于2014年4月6日收到解除通知，称被告在2014年2月8日口头通知原告不要上班，原告就不再上班。本院认为，根据慈溪市劳动人事争议仲裁委员会的收件回执反映，原告在2014年3月10日已申请仲裁，以被告开除原告为由，要求被告支付经济补偿金。被告否认在2014年2月8日口头通知原告不要上班。因原告未能举证证实被告在原告申请仲裁前作出过解除劳动合同的行为，所以，本院认为原告在仲裁时以被告开除原告为由，要求被告支付经济补偿金，缺乏事实依据。另外，根据原告的庭审陈述，本院确认原告在2014年2月8日后，再未到被告处上班。
第三，关于扣押的工资及加班工资。原告称从2006年4月份开始至2013年4月份，每个月工资最低扣20元，有时候扣50元，尚未发放，合计2040元。被告认可2006年4月至2010年3月确实每月扣下20元作为奖金，但是被告每半年返还一次，即每年的4月、10月各返还一次，在2010年3月以后就再未扣过。本院认为，从程序上看，法律规定用人单位应至少保存二年的工资支付记录，即被告应当提供2014年3月10日（原告申请仲裁之日）向前推算2年，也就是2012年3月起的工资支付记录。故2012年3月前的工资支付争议已超过实体保护期限，本院不予审理。从实体上看，被告提供2006年10月、2007年4月、2007年10月、2008年4月、2008年10月、2009年4月、2009年10月、2010年4月暂扣工资的发放记录，可认定2010年4月前的每月扣发工资，被告确已支付给原告。关于2012年3月起的工资支付记录，被告应当提供，以证明不存在扣款的情况。被告在仲裁庭审中已提供2012年3月起至2014年1月的工资支付记录并未反映被告存在每月扣除原告20元或50元工资的情形。综上，本院认定被告不存在扣押工资2040元的事实。关于加班费，实体保护期限为2年，从2014年3月10日（原告申请仲裁之日）向前推算2年。根据出勤情况，计算至2014年2月7日止。被告认可原告全年无休，以原告基础工资作为加班费的计算基数，加班工资为（1160÷21.75×91×2）＋（1310÷21.75×126×2）=24883元，已经发放加班工资9392元。
本院确认以下事实：曹陈养于2005年5月起到宁波物业公司从事保洁工作。双方已订立三份劳动合同，劳动期限至2014年12月19日止。2014年2月8日，曹陈养不再上班。2014年3月25日，宁波物业公司以曹陈养已连续旷工32天为由，作出双方劳动合同自动解除的决定。曹陈养于2014年4月6日收到解除通知。2014年3月10日，曹陈养申请仲裁，要求宁波物业公司支付因未签订书面劳动合同的双倍工资、支付经济补偿金、退还扣押的工资、双休日及节假日加班工资，补缴社会保险。2014年4月14日，慈溪市劳动人事争议仲裁委员会向曹陈养送达了仲裁裁决书，裁决宁波物业公司支付加班工资5301.52元，驳回了曹陈养的其他仲裁请求。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张被告支付因未签订书面劳动合同的双倍工资共18000元，支付经济补偿金13500元，退还扣押的工资2040元等诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。关于加班工资，扣除被告已经发放的加班工资9392元后，被告应实际支付加班工资15491元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，判决如下：
被告宁波新上海国际物业管理有限公司慈溪分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告曹陈养加班工资15491元；款汇至慈溪市人民法院执行款专户，开户行：宁波银行慈溪支行，账号：62×××15；
驳回原告曹陈养的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告曹陈养负担4元，被告宁波新上海国际物业管理有限公司慈溪分公司负担1元，于本判决生效后七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事�的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 员 崔志宁
二〇一四年六月二十七日
代书记员 史帅帅
关于申请执行的相关规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》
18．人民法院受理执行案件应当符合下列条件：
（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；
（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；
（3）申请执行人在法定期限内提出申请；
（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；
（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；
（6）属于受申请执行的人民法院管辖。
人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。