宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0303刑初84号
公诉机关宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院。
被告人何某甲，男，1992年12月6日出生于宁夏回族自治区海原县，回族，小学文化，无业，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区红寺堡镇。因涉嫌犯诈骗罪于2016年5月19日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，2016年6月1日被取保候审，2016年7月12日被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院取保候审，2016年8月10日被本院取保候审。
辩护人马家明，宁夏马家明律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院以吴红检刑诉（2016）74号起诉书指控被告人何某甲犯诈骗罪，于2016年8月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年8月24日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指派检察员刘虎出庭支持公诉，被告人何某甲及其辩护人马家明到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指控，2016年3月21日8时许，被告人何某甲在吴忠市红寺堡区红寺堡镇某市场，自称是何某乙的儿子，需要从陈某甲处购买四只牛，陈某甲将四只牛以34500元的价格出售给何某甲后，被告人何某甲以无现金支付为由让陈某甲的叔叔陈某乙跟随其去银行取钱。同日10时许，被告人何某甲将陈某乙骗至罗山路与燕然路交叉口处的邮政银行附近，安排拉牛的车先行离开，后趁陈某乙不备逃离。同日17时许，被告人何某甲将骗取的四头牛拉至中宁县大战场镇某市场以29480元的价格出售给海某某后逃匿，所得赃款用于偿还个人债务和挥霍。经吴忠市价格认证中心鉴定，涉案的四头牛价值为28000元。
为证实以上指控事实，公诉机关出示了书证、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人何某甲以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计28000元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议对被告人何某甲在有期徒刑二年至三年之间判处刑罚，并处罚金。
被告人何某甲对起诉书指控的事实及罪名均无异议，未提出辩解意见。
辩护人的辩护要点是：1.被告人何某甲具有坦白、自愿认罪、积极退赔，取得了被害人谅解等从轻处罚情节；2.建议对被告人何某甲在一年左右判处刑罚；3.建议对被告人何某甲适用缓刑。
经审理查明，2016年3月21日8时许，被告人何某甲在吴忠市红寺堡区红寺堡镇某市场和陈某甲商定，陈某甲将四头牛以34500元价格出售给何某甲，被告人何某甲以无现金支付为由让陈某甲的叔叔陈某乙跟随其去银行取钱。10时许，被告人何某甲将陈某乙骗至罗山路与燕然路交叉口处的邮政银行附近，安排拉牛的车先行离开，后趁陈某乙不备逃离。17时许，被告人何某甲将骗取的四头牛拉至中宁县大战场镇某市场以29480元的价格出售给海某某后逃匿。经吴忠市价格认证中心鉴定，涉案的四头牛价值为28000元。
2016年3月23日，公安机关从海某某处追回被骗的四头牛，并发还给被害人陈某甲。被告人何某甲取得了被害人陈某甲的谅解。
以上事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实2016年3月21日15时40分，被害人陈某甲报案称：其被一何姓男子诈骗四头牛，价值34000元，公安机关于当日立案侦查；
2.抓获经过，证实2016年5月19日，郑州市公安民警在郑州市将网上在逃人员何某甲抓获；
3.扣押笔录、清单、照片、发还清单，证实2016年3月23日，公安机关从海某某处扣押了涉案的四头牛，并于当日发还给被害人陈某甲；
4.吴忠市价格认证中的价格认定结论，证实经鉴定，涉案四头牛价值28000元；
5.被害人陈某甲陈述及辨认笔录，证实2016年3月21日8时许，一个姓何的小伙子向其买牛，自称是和其父亲认识的何某乙的儿子，然后就在其的牛群中选了四头牛，并和其商量好以34500元的价格成交，价格谈好后姓何的小伙子就将四头牛装到一辆红色的小货车里，其向姓何的小伙子要钱，姓何的小伙子说让其跟他去银行取钱，其就让陈某乙跟着姓何的小伙子去取钱，大概10分钟，陈某乙打电话说姓何的小伙子没有给钱就把牛拉走了；在公安机关组织的照片辨认中，被害人陈某甲从一组十二张同一年龄段不同男性免冠照片中，辨认出11号（何某甲）就是自称姓何的小伙子；
6.证人陈某乙证言及辨认笔录，证实2016年3月21日7时左右，其和侄子陈某甲将四头牛装车拉到红寺堡镇某市场准备出售时，一个姓何的小伙子就过来买陈某甲的牛，商量好价格之后，其就和姓何的小伙子、司机三个人将牛装到姓何的小伙子叫来的一辆红色货车上面，陈某甲让其跟着姓何的小伙子去拿钱，其就坐到拉牛的车上，车开到一个邮政银行边，姓何的小伙子叫其一起去取钱并让司机将牛先拉回去，其就答应了，其和姓何的小伙子下车后刚走到邮局门口，姓何的小伙子就转头跑了，其没有追上就给陈某甲打电话；在公安机关组织的照片辨认中，陈某乙从一组十二张同一年龄段不同男性免冠照片中，辨认出11号（何某甲）就是诈骗陈某甲牛的姓何的小伙子；
7.证人杨某某证言及辨认笔录，证实2016年3月21日8时许，一名男子以400元的价格租其的车从红寺堡区往大战场拉牛，在红寺堡区某市场内装了四头牛，并和牛主人准备去邮政银行取钱，到了邮政银行后，该男子让其先走，其就将四头牛拉至大战场牛羊肉交易市场；在公安机关组织的照片辨认中，杨某某从一组十二张同一年龄段不同男性免冠照片中，辨认出7号（何某甲）就是雇佣其的车拉牛的姓何的小伙子；
8.证人马某某证言及辨认笔录，证实其系大战场某市场交易员；2016年3月21日，在大战场某市场内，一何姓男子以29480元的价格将四头牛卖给了海某某，该何姓男子称牛是从新疆运来的；在公安机关组织的照片辨认中，马某某从一组十二张同一年龄段不同男性免冠照片中，辨认出3号（何某甲）就是向海某某出售牛的男子；
9.证人海某某证言及辨认笔录，证实其从事贩卖牛羊生意；2016年3月21日，其在大战场某市场，从何姓男子处以29480元的价格购买了四头牛；在公安机关组织的照片辨认中，马某某从一组十二张同一年龄段不同男性免冠照片中，辨认出11号（何某甲）就是向其出售四头牛的姓何的小伙子；
10.证人何某乙证言及辨认笔录，证实其系何某甲的父亲，公安机关从海某某处扣押了涉案四头牛后，其给海某某退赔了29480元；在公安机关组织的照片辨认中，何某乙从一组十二张同一年龄段不同男性免冠照片中，辨认出7号（何某甲）就是其儿子何某甲；
11.被告人何某甲供述，述称其之前因为做生意欠了别人几万块钱还不上，2016年3月21日早上，其到红寺堡镇某市场看能不能骗几头牛卖掉还账，9时许，其看见姓陈的男子拉着一车牛出售，上前挑了四头牛，并说好四头牛34500元，其就去红寺堡镇团结街钓鱼台处找了一辆红色的货车，到红寺堡镇某市场后和姓陈的男子还有几个人一起将四头牛装上车，装车后姓陈的男子问其要钱，其说先去银行取10000元，剩下的下午给，姓陈的男子同意了，其叫姓陈的男子跟其去取钱，姓陈的男子让他的叔叔和其去取，走到红寺堡汽车站十字路口时，其叫上姓陈的男子的叔叔跟其去取钱，其下车后趁姓陈的男子不注意，给货车司机打电话说让他把车往大战场方向开，货车司机就开着货车走了，打完电话后其看见姓陈男子的叔叔在自动取款机外面玩手机，就趁他不注意从邮政银行出来往盐兴路方向跑，在盐兴路拦了一辆出租车坐上后找到货车司机，将牛拉到大战场的某市场，将四头牛以29480元的价格卖给一个男子，其卖掉牛后没有和姓陈的男子联系过，目的就是为了倒着卖点钱；卖牛所得的钱给一个姓刘的男子还了13600元，在银川给一个姓马的男子还了12500元，剩下的钱其自己花销了；后来听说陈姓男子报警了，就给母亲李小娟打了24000元，叫母亲把钱还给陈姓男子；
12.户籍证明，证实被告人何某甲出生于1992年12月6日，已达刑事责任年龄；
13.违法犯罪情况查证工作记录，证实被告人何某甲无违法犯罪记录；
14.谅解书，证实因公安机关已将四头牛追回，被害人陈某甲对被告人何某甲表示谅解。
以上证据，经当庭举证、质证，各证据来源合法、内容客观真实，能够相互印证，属有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人何某甲以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，价值人民币28000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人何某甲到案后能如实供述自己的犯罪行为，可以从轻处罚。被告人何某甲取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人何某甲犯罪情节较轻，悔罪态度较好，无再犯罪危险，宣告缓刑对其居住地无重大不良影响，可以宣告缓刑。
对辩护人关于建议对被告人何某甲在一年左右判处刑罚的辩护意见，本院认为，结合被告人何某甲诈骗的数额、情节以及其具有的从轻处罚情节，不宜在一年左右判处刑罚，故对此辩护意见本院不予采纳。
辩护人的其他辩护意见及公诉机关的量刑建议符合本案的客观事实与法律规定，本院予以采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人何某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 陈昌宁
人民陪审员 康福海
人民陪审员 白宝玉
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 李丹丹
附：本判决所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动、进入特定区域、场所，接触特定人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。