四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）广民终字第423号
上诉人（原审被告）李锡容，男，生于1963年5月11日，汉族
委托代理人杨彬，广元市利州区大石法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）殷仕斌，男，生于1955年8月13日，汉族
委托代理人杨映全，广元市利州区河西法律服务所法律工作者。
原审被告刘雪花，女，生于1976年3月19日，汉族
原审被告李金雨，男，生于2000年2月15日，汉族，学生
上诉人李锡容与被上诉人殷仕斌、原审被告刘雪花、李金雨生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广元市利州区人民法院（2014）广利州民初字第1068号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人李锡容及委托代理人杨彬、被上诉人殷仕斌及委托代理人杨映全，原审被告刘雪花到庭参加诉讼，原审被告李金雨经本院传票传唤未到庭应诉，本院依法进行缺席审理，该案现已审理终结。
原审查明：被告李锡容与被告刘雪花系夫妻关系，被告李金雨系其儿子。2013年3月2日上午10点半左右原告在万源村11组（佳旺大药店门口）遇到被告李锡容，便向其索要所欠猕猴桃树苗款，被告李锡容拒付，双方发生口角纠纷，原告就朝被告李锡容脸部打了一拳，被告李锡容用拳头打原告身上，双方互殴打起，被告妻子刘雪花在楼上看见后，下楼来与原告发生殴打，原告抓住被告刘雪花的头发，被告刘雪花用手抓原告颈、脸部，被告的儿子李金雨见状从楼上下来也参与打原告，在互殴中，原告右手受伤。原告被送往广元市第一人民医院治疗，诊断为第五掌骨基底部骨折，花去医疗费6609.09元，于2013年3月20日出院。出院诊断证明书医嘱及建议：全休3月。2013年7月12日经广元市公安局利州区分局鉴定原告伤情为轻伤。2013年8月28日经广元市利州司法鉴定中心司法鉴定原告受伤程度为十级伤残。原告找被告索赔无果，故原告起诉要求三被告连带赔偿原告造成的各项损失共计66942.27元（医疗费8017.09元、误工费11614.24元、护理费1166.94元、伙食补助费540元、残疾赔偿金40614元、精神抚慰金3000元、交通费490元、树苗款2500元）；自愿放弃刑事起诉。
另查明，2013年3月2日原告在广元市第一人民医院花CT费241元，X光费161元，治疗费44元，2013年4月8日X光费244元，2013年6月7日X光费151元，门诊诊查费3元。2013年3月11日原告在成都现代医院花数字化摄影100元，胶片36元，交通费490元。原告住院期间需陪护1人。原告从1995年至今在广元市利州区万源村居住。
原审认为：原告找被告李锡容要树苗款，双方言语过激，原告打被告李锡容脸部一拳，双方发生互殴行为。被告刘雪花、李金雨见状参与其中与原告发生殴打，在双方互殴中原告的手受伤。本案纠纷的起因是原告找被告李锡容要树苗款，原告处理问题方法不当，双方发生互殴行为而酿成的。原告在该纠纷中存在一定过错，其应当承担30%的民事赔偿责任；被告李锡容与原告发生互殴行为，被告刘雪花、李金雨应当进行劝阻，而没有劝阻，并参与其中与原告发生互殴因此，被告李锡容、刘雪花、李金雨在该纠纷与原告的互殴行为，致使纠纷扩大，被告应当共同承担70%的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条第一款，“无民事行为能力、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”被告李金雨属限制民事行为能力人，其行为应由法定监护人承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款收据，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，应由被告直接赔偿医疗费5312.36元（7589.09元×70%）；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业一年度职工的平均工资计算”的规定，原告主张的误工费98.28元／天，由于原告未提供其固定收入的证据，也未提供近三年的平均收入，因此，参照四川省2012年度农、林、牧渔业平均工资26700元标准计算。原告住院18天，出院后休息3个月，误工天数应为108天；由被告直接赔偿5530.19元（26700元／年÷365天×108天×70%）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算”的规定，原告主张的护理费64.83元／天，参照四川省2012年度居民服务、修理和其它服务业平均工资23664元标准计算，符合法律规定，由被告直接赔偿816.89元（23664元／年÷365天×18天×70%）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，原告主张的住院伙食补助费30元／天，符合法律规定，应由被告直接赔偿378元（30元／天×18天×70%）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，原告主张的交通费490元，是就医中发生的实际费用，应由被告直接赔偿343元（490元×70%）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇民民人均可支配收入或者农村居民人均收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算”的规定，原告主张的残疾赔偿金40614元，虽原告属农村居民，但其长期居住在城镇生活，因此，应按城镇居民人均可支配收入计算，应由被告直接赔偿28429.80元（20307元／年×20年×10%×70%）。原告主张的鉴定费700元，因原告受伤需经对损害程度进行鉴定，属直接损失，其请求符合法律规定，应由被告直接赔偿490元（700元×70%）。原告主张的精神抚慰金3000元，虽原告受伤程度达到伤残程度，但伤残较轻，考虑本案纠纷发生的因果，故其请求过高，应适当给予精神抚慰金500元。原告主张树苗款2500元，属另一个法律关系，本案不予处理。被告辩称原告的主张已过诉讼时效，因原告向广元市公安局利州区分局万源派出所报案时间为2013年3月2日，该局调查后于2013年7月12日向原告送达轻伤鉴定意见通知书，根据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十五第一款“权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从报案或者控告之日起中断”。因此，被告抗辩意见本院不予采信。《中华人民共和国侵权法》第八条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定判决：一、限被告李锡容、刘雪花在本判决书生效后十五日内共同赔偿原告殷仕斌的损失41800.24元；二、驳回原告殷仕斌其他诉讼请求。
案件受理费334元，由原告负担100元，被告负担234元。
上诉人李锡容的上诉理由：一、一审认定事实不清。原审认定上诉人与被上诉人系互殴行为，并认定上诉人李锡容用拳头打在被上诉人身上，同时还认定了上诉人的妻子、儿子参与互殴，有悖事实真相，其真实情况是：发生纠纷的当天上午，我在自家门口公路旁刚买完彩票出来，正好遇见被上诉人殷仕斌、被上诉人不分青红皂白责骂上诉人，继而发生口角，这时被上诉人动手朝上诉人脸部一拳，上诉人差点倒地，当被上诉人再继续殴打时，上诉人根本无还手之力，何为互殴呢？这时上诉人的妻子、儿子、闻声下楼看见上诉人正在被殷仕斌殴打时，便上前劝阻，但在此过程中上诉人的妻子刘雪花又被殷仕斌右手抓住头发并按倒在地，我儿子李金雨踢了被上诉人的屁股一脚，尔后被他人劝开，这才是真实经过，有公安机关调查笔录为证。上诉人认为，原审人民法院对本案的责任划分有不当之处，对被上诉人的右手掌骨折的形成定性不准。上诉人及家人对此不应承担赔偿责任。请求依法撤销原判，依法改判或发回重审。请求对被上诉人伤残进行重新鉴定，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。
被上诉人殷仕斌在庭审中的答辩内容：一审法院认定的事实清楚，有公安派出所的调查笔录，被上诉人的伤是上诉人一家人共同造成的，原审法院适用法律也是正确的。现上诉人提出重新鉴定，由于上诉人在一审对鉴定结论是认可的却未提出异议，请求二审法院维持原判。
在二审举证期限内，双方当事人均未向本院提供新证据。
二审查明的案件事实与原审一致，本院予以确认。
本院认为：被上诉人殷仕斌向上诉人李锡容索要欠款不通过正当途径解决纷争，而是先动手打人是引起本次纠纷的主要原因，其过错责任明显，应承担相应的民事责任。上诉人李锡容与被上诉人殷仕斌在抓过程中，原审被告刘雪花及子李金雨不但不劝解平息势态，化解矛盾，反而积极参与斗殴，在互殴中致被上诉人殷仕斌右手受伤，经司法鉴定为十级伤残的事实本院予以确认。故上诉人李锡容、原审被告刘雪花应对被上诉人殷仕斌的损害后果承担主要民事赔偿责任。经审查核实上诉人李锡容、原审被告刘雪花应赔偿被上诉人殷仕斌各项损失共计人民币41800.24元合法有据，应当予以确认。上诉人李锡容要求对被上诉人殷仕斌的伤残进行重新鉴定，由于在原审庭审过程中，上诉人李锡容对被上诉人殷仕斌提供的司法鉴定的真实性表示认可并未提出异议，也未申请重新鉴定，在二审中上诉人对已认可的司法鉴定要求重新鉴定的主张本院不予采纳。上诉人李锡容认为被上诉人殷仕斌的右手骨折伤是其自身内力所造成的，但在一、二审诉讼中均未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。原审人民法院对本案责任划分适当，其上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人李锡容负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈明义
审 判 员 张 明
代理审判员 侯 倩
二〇一四年八月十八日
书 记 员 贺志鹏