北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京03民终6031号
上诉人（原审被告）信亚楠，男，1979年12月28日出生。
上诉人（原审被告）王玉荣，女，1983年2月16日出生。
上诉人（原审被告）信路军，男，1956年1月22日出生。
以上三上诉人之共同委托代理人米桂金，北京市华泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）北京建�者工程机械有限公司，住所地北京市朝阳区小红门东马路99号A213-A217。
法定代表人刘鑫，董事长。
委托代理人李国彬，男，1986年11月17日出生。
上诉人信亚楠、上诉人王玉荣、上诉人信路军因与被上诉人北京建国者工程机械有限公司（以下简称建国者公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2014）朝民（商）初字第30568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月27日受理后，依法组成由法官李坤担任审判长，法官杜丽霞、法官孙承松参加的合议庭，于2016年5月10日、2016年5月13日召集双方当事人进行了询问，并于2016年5月13日公开开庭进行了审理。上诉人信亚楠、上诉人信路军及三上诉人之共同委托代理人米桂金，被上诉人建国者公司之委托代理人李国彬均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
建国者公司在一�中起诉称：2011年6月28日，信亚楠与建国者公司签订编号为BJJ20110177的《工程机械买卖合同》，约定信亚楠向建国者公司购买三一牌挖掘机1台，王玉荣同意与信亚楠承担共同还款责任，信路军同意作为信亚楠的担保人。合同同时约定，信亚楠应在提取设备前向建国者公司支付首付款277320元，信亚楠逾期还款，则按照每日万分之五的比例支付违约金。合同签订后，建国者公司依约交付了设备。信亚楠在提取设备前实际支付了首付款15万元，应自2011年8月12日至2012年7月12日分期支付建国者公司剩余首付款。现信亚楠欠付首付款120933元，故建国者公司诉至法院，要求信亚楠、王玉荣共同支付货款120933元，违约金43000元（以120933元为基数，按照每日万分之五标准，自2012年7月12日起至2014年7月12日止，超出43000元部分不再主张），信路军承担连带保证责任。
信亚楠、王�荣、信路军在一审中共同答辩称：信亚楠于2010年年底从建国者公司购买SY235挖掘机1台，后因该挖掘机质量有问题，经协商将SY235挖掘机换为本案SY215挖掘机，双方协商将信亚楠已支付SY235挖掘机的首付款和偿还贷款金额减去3万元后折旧费后，余款27万余元作为SY215挖掘机的首付款。故信亚楠已付首付款金额已经超出应付首付款金额，不同意建国者公司的诉讼请求。
一审法院审理查明：建国者公司作为出卖方、信亚楠作为买受方、信路军作为担保方签订编号为BJJ20110177的《工程机械买卖合同》，合同约定标的物为三一牌挖掘机1台，型号为SY215，总价88万元。交付时间为2011年6月30日。付款方式为银行按揭方式，即信亚楠提取设备前支付首付款176000元，建国者公司代收杂费（包括履约保证金、保险费、担保费、调查费、公证抵押费、GPS通讯费）101320元。合计首付�277320元，并向银行申请办理36个月按揭贷款704000元，同时授权银行将此按揭贷款直接划至建国者公司账户，此后，信亚楠每月依照银行的还款计划书如期向银行支付按揭还款。信亚楠在提取设备前实际首付款为15万元，尚存在首付欠款127320元，双方协商此首付欠款及利息需在12个月内还清。不论银行按揭是否批复，信亚楠提取设备后均应还款，还款总额为790453元，其中本金为704000元，利息为86453元。信亚楠逾期付款，建国者公司除有权终止本合同并要求信亚楠一次性支付所有逾期欠款、未到期应付款项及其他所有费用（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费、保全费以及为催索逾期款项而支出的一切费用）外，还可以要求信亚楠承担违约金，违约金按照信亚楠逾期还款金额的万分之五／日计算。合同落款处，建国者公司员工张××、信亚楠、信路军均签字确认。
2011年6月28日，信路军向建国者公司出具《担保函》，为信亚楠购买工程机械设备签署的合同义务提供连带保证责任，担保范围包括：1.因合同项下的工程机械产生的为建国者公司享有的各项债权包括但不限于首付欠款、分期款及银行按揭代垫款等；2.合同项下的违约金、赔偿金、补偿金；3.建国者公司为保护债权支出或垫付的费用；4.建国者公司为实现债权而支出的费用（包括但不限于律师费、评估费、拍卖费、诉讼费、差旅费等）。保证期间自主债务履行期届满之日起2年。
同日，信亚楠与建国者公司、信路军签署《担保服务协议书》，约定：因信亚楠向建国者公司购买机械设备（合同编号BJJ20110177）不能全款一次性付清货款，特向建国者公司申请为其提供担保服务，信路军同意作为反担保人，为建国者公司对信亚楠享有的担保债权承担连带担保责任�
2011年6月29日，王玉荣向建国者公司出具《购车人配偶承诺书》，承诺：王玉荣与信亚楠系夫妻关系，对其购买工程机械设备并办理该工程机械设备项下所需手续事宜完全知晓，同意信亚楠签署的相关合同或文件的全部条款并承诺受该等条款的约束。同时承诺与信亚楠共同承担工程机械设备的偿还义务。
2011年6月30日，建国者公司将SY215挖掘机交付信亚楠。
同日，信亚楠向建国者公司出具《首付款不足分期还款承诺书》，承诺：信亚楠于2011年6月30日与建国者公司签订一份《工程机械买卖合同》（合同编号为BJJ20110177）应付首付款277320元，实际首付款为15万元，尚存在首付欠款127320元，信亚楠需在12个月内还清。双方约定具体还款计划为2011年8月12日还款56444元，2011年9月12日至2012年7月12日每月还款6444元。
一审庭审中，建国者公司提交的收据记账联显示，信亚楠于2011年3月15日支付定金1万元，2011年6月30日支付首付款14万元。建国者公司称信亚楠除支付上述15万元以外，另于2012年4月14日支付6387元，未支付余款。
信亚楠称2010年12月，信亚楠以银行按揭贷款方式向建国者公司购买三一牌挖掘机1台，型号SY235，双方签订了买卖合同。后挖掘机出现质量问题，经协商，建国者公司同意为信亚楠更换为本案的SY215挖掘机，信亚楠已付SY235挖掘机的首付款及贷款扣除折旧费后27余万元转为本案SY215挖掘机首付款。建国者公司称信亚楠购买SY235挖掘机的首付款及利息冲抵了另一SY215挖掘机的首付款，并非冲抵本案所涉挖掘机首付款。信亚楠认可除本案挖掘机外还另购买两台SY2**挖掘机，但无法记清首付款的支付方式。
一审法院判决认定：建国者公司与信亚楠及信路军签订的编号为BJJ20110177的�工程机械买卖合同》系各方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。信亚楠向建国者公司购买型号为SY215的三一牌挖掘机1台，建国者公司交付了挖掘机，信亚楠应按照约定期限支付首付款。信亚楠称其与建国者公司协商将之前购买SY235挖掘机交付的首付款及偿还贷款扣除折旧费后冲抵本案SY215挖掘机之首付款，但未提交证据予以证明。且从建国者公司提交的首付款收据底联及信亚楠向建国者公司出具的《首付款不足分期还款承诺书》看，涉案SY215挖掘机已付首付款的付款过程及双方对后续分期付款方式的约定具体明确，并无任何以其他款项冲抵本案SY215挖掘机首付款之内容。故该院对信亚楠的抗辩意见不予采纳。建国者公司认可已将信亚楠支付SY235挖掘机之首付款及银行贷款冲抵另一SY215挖掘机，如信亚楠对冲抵金额持有异议，可以另案解决。综上，建国者公司要求信亚楠支付剩余首付款并支付逾期付款违约金，符合合同约定及法律规定，该院予以支持。
王玉荣作为信亚楠之妻，承诺与信亚楠共同承担工程机械设备的偿还义务。现建国者公司要求王玉荣与信亚楠承担共同付款责任，于法有据，该院予以支持。
信路军向建国者公司出具《担保函》，为信亚楠购买工程机械设备签署的合同义务提供连带保证责任，担保范围包括首付欠款及违约金，现信亚楠逾期付款，信路军应对其拖欠首付款及逾期付款违约金承担连带保证责任。信路军承担连带保证责任后，有权向信亚楠追偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决：一、信亚楠、王玉荣于判决生效后10日内给付建国者公司首�款120933元、违约金43000元；二、信路军对前述第一项信亚楠的付款义务承担连带保证责任；三、信路军承担连带保证责任后，有权向信亚楠追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
信亚楠、王玉荣、信路军不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由是：一、一审判决适用法律错误。信亚楠与建国者公司签订的《工程机械买卖合同》并非简单的买卖合同，一审法院未理清信亚楠、王玉荣、信路军与建国者公司及案外人三一重机有限公司之间的法律关系。涉案《工程机械买卖合同》约定，涉案SY215挖掘机归三一重机有限公司所有，建国者公司并非所有权人，本案买卖合同的相对方应为信亚楠与三一重机有限公司，且建国者公司在签订合同时已经履行披露义务，其仅作为三一重机有限公司的代理人与信亚楠、王玉荣、信路军签订买卖合同。同时，《担保服务协议书》约定，建国者公司作为信亚楠、王玉荣、信路军债务的担保人承担连带责任，不可能同时位于债权人的法律地位，且2012年7月三一重机有限公司已经收回建国者公司的代理权，其所有的代理行为均应归于本人，建国者公司再无行使依据。一审法院认定建国者公司的原告身份，没有质疑建国者公司的代理人地位，更没有主动追加合同相对方三一重机有限公司作为诉讼主体，属适用法律错误。二、一审判决认定事实不清。本案的核心焦点在于信亚楠、王玉荣、信路军是否违反合同约定，未按期偿还首付款欠款。信亚楠、王玉荣、信路军于2010年底、2011年先后购买SY235挖掘机、SY215挖掘机各一台，均采用同一银行账户办理按揭手续。SY235挖掘机因质量问题，与建国者公司及三一重机有限公司协调更换为SY215挖掘机，同时约定建国者公司将SY235的银行按揭注销，改为以向第三方融资的方式向三一重机有限公司支付价款。信亚楠、王玉荣、信路军已经按照合同约定定期、准时、全面地履行了合同义务，并未拖欠首付款欠款。造成首付款不足的原因是建国者公司怠于履行合同义务，未及时注销SY235挖掘机的贷款，致使信亚楠、王玉荣、信路军足额支付SY215挖掘机的首付款被银行划走冲抵SY235挖掘机的贷款。一审庭审中信亚楠、王玉荣、信路军提交的证据证明建国者公司未及时向银行办理注销手续，致使信亚楠、王玉荣、信路军按照合同约定支付SY215的价款被银行根据按揭账户分别划走，造成信亚楠、王玉荣、信路军银行按揭账户存在两笔贷款，且均处于欠款状态，其个人信用严重受损。一审法院未审查贷款事�，片面认定信亚楠、王玉荣、信路军拖欠建国者公司首付款与事实不符。综上所述，信亚楠、王玉荣、信路军上诉请求：1.撤销一审民事判决，发回重审或依法改判；2.一、二审全部诉讼费用由建国者公司负担。
信亚楠、王玉荣、信路军向本院提交以下新的证据：录音7段，均用以证明：信亚楠的还款银行卡在建国者公司，建国者公司有义务定期提取或划扣首付款；信亚楠已经还清首付款，未构成违约；建国者公司过错导致未按期提取首付款，致使信亚楠偿还的首付款被银行划扣；建国者公司承认信亚楠并非欠其120933元首付款，足见建国者公司诉请之恶意。综上，信亚楠关于本案SY215挖掘机的首付欠款均已还清，未构成违约。
建国者公司服从一审法院判决。其未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称：第一，双方签订的《工程机械买卖合同》写明甲方是建国者公司，乙方是信亚楠，三一重机只是生产商。第二，根据还款承诺书可知信亚楠、王玉荣、信路军存在首付欠款。故建国者公司不同意信亚楠、王玉荣、信路军的上诉请求，请求二审法院维持一审判决。
建国者公司未向本院提交新的证据。
经本院庭审质证，双方当事人对以下涉及本案争议焦点的新的证据持有异议：建国者公司对信亚楠、王玉荣、信路军提交的录音的真实性、证明目的均不予认可，主张录音内容不清楚，无法核实被录音者，故无法核实真实性，且录音方式不具有合法性。本院认为，信亚楠、王玉荣、信路军未对录音中人员身份进行证明，录音内容无法确认，故本院无法核实录音真实性，对录音的证明目的亦不予采信。
二审审理期间，本院依法补充查明以下事实：
经询，信亚楠认可其购买的SY235挖掘机更换的并非涉案SY215挖掘机。
本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有《工程机械买卖合同》、《担保函》、《担保服务协议书》、《担保服务协议书》、《购车人配偶承诺书》、《首付款不足分期还款承诺书》、收据及当事人当庭陈述等证据在案佐证。
本院认为：根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、建国者公司诉讼主体是否适格；二、信亚楠、王玉荣、信路军是否应承担付款责任及连带保证责任。
关于争议焦点一。建国者公司与信亚楠及信路军签订的涉案《工程机械买卖合同》、《担保服务协议书》系各方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，应属合法有效。信亚楠、王玉荣、信路军上诉主张建国者公司对涉案设备无所有权，�该理由不能否定涉案《工程机械买卖合同》的效力，各方当事人均应依约全面履行合同义务。涉案合同未约定建国者公司系作为三一重机有限公司代理人签订合同，故信亚楠、王玉荣、信路军提出的合同相对方应为三一重机有限公司、应追加三一重机有限公司作为诉讼主体的上诉理由，于法无据，本院不予采信。
关于争议焦点二。本案中，信亚楠向建国者公司购买型号为SY215的挖掘机1台，建国者公司交付了挖掘机，信亚楠应按照约定期限支付首付款。信亚楠、王玉荣、信路军上诉主张已全额支付涉案SY215挖掘机的首付欠款，其支付的款项系因建国者公司的原因被银行划走冲抵SY235挖掘机的贷款。根据双方当事人一审庭审中的陈述可认定，建国者公司与信亚楠已协议将信亚楠已付SY235挖掘机的首付款及贷款扣除折旧费后27余万元转为1台SY2**挖掘机的首付款。�审庭审中，信亚楠已自认SY235挖掘机更换的并非涉案SY215挖掘机，从建国者公司提交的首付款收据底联及信亚楠向建国者公司出具的《首付款不足分期还款承诺书》看，涉案SY215挖掘机已付首付款的付款过程及双方对后续分期付款方式的约定具体明确，并无任何以其他款项冲抵本案SY215挖掘机首付款之内容，故信亚楠、王玉荣、信路军提出的支付的SY235挖掘机款项应计入涉案SY215挖掘机首付欠款的上诉理由，缺乏依据，本院不予采信。关于SY235挖掘机首付款及银行贷款冲抵其他SY215挖掘机货款的相关事宜，如信亚楠持有异议，可另行主张。信亚楠未按合同约定支付剩余首付款，建国者公司要求信亚楠及王玉荣共同偿还剩余首付款及逾期付款违约金，具有合同及法律依据，本院予以支持。信路军向建国者公司出具《担保函》，为信亚楠购买工程机械设备签署的合同义务提�连带保证责任，一审判决认定信路军应对信亚楠拖欠首付款及逾期付款违约金承担连带保证责任，并无不当。信路军承担连带保证责任后，有权向信亚楠追偿。
综上，信亚楠、王玉荣、信路军的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费3579元，由信亚楠、王玉荣、信路军负担（于本判决生效之日起7日内交纳）。
二审案件受理费3579元，由信亚楠、王玉荣、信路军负担（已交纳200元，余款于本判决生效之日起7日内交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 坤
代理审判员 杜 丽 霞
代理审判员 孙 承 松
�〇一六年五月十七日
书 记 员 任轩毓书记员郑海兴