江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1322民初11532号原告：刘洪伍（曾用名刘洪武），居民。被告：董志军，居民。被告：张均，居民。原告刘洪伍与被告董志军、张均民间借贷纠纷一案，本院于2016年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘洪伍、被告张均到庭参加诉讼，被告董志军经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘洪伍诉称：2016年3月16日，被告董志军因装修湖东镇人民政府北边幸福时光大酒店和超市缺钱，向原告借款200000元，被告张均对该笔借款提供担保。借款到期后，原告多次索要，二被告均以种种理由拒不还款。请求判令：1.二被告偿还原告借款200000元，并要求以200000元为基数承担30%的违约金即60000元；2.要求二被告承担律师费6000元。被告董志军未作答辩。被告张均辩称：被告董志军经我担保，向原告借款200000元属实。当时口头约定月息3分，借款打到我在沭阳农村商业银行的账户上，实际打款194000元，已扣第一个月的利息，后又给付一个月的利息。原告主张的违约金过高。同意按实际打款金额归还原告本金194000元，双方约定的月息3分过高，请求法院依法调整。本院经审理认定事实如下：2016年3月16日，被告董志军向原告刘洪伍借款，并向原告出具借条一张，约定：借到“刘洪武”人民币200000元，借款期限自2016年3月16日起至2016年5月17日止，逾期不还，借款人愿意承担借款总额的30%的违约责任及支付律师费，担保人对借款本金及违约金承担连带保证责任，并约定保证期限、管辖法院等事项。被告张均在该借条上签字为被告董志军上述借款提供担保。借款到期后，二被告均未按约定履行还款义务，引起诉讼。庭审中，原告刘洪伍与被告张均一致认可：原、被告双方口头约定月利率3%，原告按被告董志军要求，预扣第一个月利息6000元后，向被告张均在沭阳农村商业银行的账户实际转账汇款194000元，被告董志军此后以预付月息方式，于2016年4月17日现金支付利息6000元，于5月17日转账支付利息6000元，合计12000元。另查明：原告刘洪伍曾用名刘洪武。以上事实，由原、被告庭审陈述、借据、沭阳县湖东镇湖东村民委员会出具的“证明”等证据在卷佐证。本院认为：原告与被告董志军之间的借贷合同关系以及与被告张均之间的保证合同关系，均不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。关于借款金额，原告刘洪伍与被告张均庭审中均认可，交付借款时实际汇款194000元，预扣了第一个月的利息6000元，《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，故本院认定本案借款应按实际借款数额194000元返还借款并计算利息。关于违约金，原告主张以200000元为基数按30%计算违约金即60000元，被告张均辩称，双方约定的违约金过高，请求法院予以调整，本院认为，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第三款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条规定的“过分高于造成的损失”，本案中，约定的违约金为以200000元为基数按30%计算的违约金即60000元，明显高于造成的损失，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则衡量，并依照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，酌定本案违约金以实际借款数额194000元为基数，自逾期还款之日起按年利率24%计算至本判决确定的给付之日止。综上，被告董志军向原告借款194000元，未按约定履行还款义务，构成违约，原告依约定要求被告董志军偿还借款194000元，并支付上述违约金，有事实和法律依据，本院依法予以支持；其他诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告张均为被告董志军上述债务提供连带责任保证，应依照约定承担连带清偿责任。被告董志军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告董志军于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告刘洪伍款194000元及违约金（以194000元为基数，自2016年5月18日起至本判决确定的给付之日止，按年利率24%计算）；二、被告张均对被告董志军的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告刘洪伍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4390元，减半收取2195元，由被告董志军、张均负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费4390元（该院户名为宿迁市财政局国库处，开户行为中国农业银行宿城支行，帐号为46×××80）。审 判 员 赵加卓二〇一六年八月十一日法官助理 唐耀辉书 记 员 赵 雪书 记 员 卜竞雄附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十六条【定义】借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百条【利息的预先扣除】借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零六条【借款的返还期限】借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。