福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）莆民终字第1411号
上诉人（原审被告、反诉原告）莆田市华商贸易有限公司，住所地莆田市湄州湾北岸经济开发区经济城8号，组织机构代码证代码68508776-9。
法定代表人郭群杰，董事长。
委托代理人陈金顺，福建鹏翼律师事务所律师，委托权限特别代理。
被上诉人（原审原告、反诉被告）深圳市福厨厨房设备有限公司，住所地深圳市宝安区松岗街道潭头社区亚洲电力工业园4栋一、二层，组织机构代码证代码70845229-9。
法定代表人陈向锋，总经理。
委托代理人谢颂，男，1975年3月6日出生，汉族，系该公司员工，住广东省紫金县，委托权限特别代理。
原审被告莆田市三迪房地产开发有限公司城厢希尔顿逸林酒店，住所地莆田市城厢区荔城中大道2276号，组织机构代码证代码05841663-1。
法定代表人孙金鹏，总经理。
上诉人莆田市华商贸易有限公司（以下简称华商贸易公司）因与被上诉人深圳市福厨厨具设备有限公司（以下简称深圳福厨公司）、原审被告莆田市三迪房地产开发有限公司城厢希尔顿逸林酒店（以下简称希尔顿逸林酒店）承揽合同纠纷一案，不服莆田市城厢区人民法院（2013）城民初字第3397号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，对本案进行审理，现已审理终结。
原审法院查明，2012年6月27日，深圳福厨公司作为乙方与华商贸易公司作为甲方签订《莆田希尔顿酒店第二标段厨房设备供应及安装合同》（以下简称：合同），约定由深圳福厨公司提供希尔顿逸林酒店厨房设备并安装，合同对相关内容作如下约定：1、工程范围包括希尔顿逸林酒店第二标段厨房设备的生产、供应、安装、调试，工程总价3300000元（人民币，下同）为包干价。2、付款方式为：（1）合同签署生效之日起7个工作日内，甲方支付工程总价的30%预付款给乙方，即990000元；（2）发货前甲方需支付工程总价的35%给乙方，即1155000元；（3）乙方将货物送到指定的工地现场，甲方清点数量后7个工作日内，甲方支付工程总价20%给乙方，即660000元整；（4）所有的设备安装调试完毕，并经甲方验收合格，甲方支付工程总价的15%给乙方，即495000元；（5）尾款工程总价的5%为质保金，分两期付给乙方：自验收合格之日起一年质保期满后7个工作日内支付工程总价的3%即99000元，两年质保期满后7个工作日支付工程总价的2%即66000元；（6）结算方式：甲方可用不超过六个月的银行承兑汇票支付。每次付款前，乙方应提供相应等额税务增值税发票。3、工程期限：（1）总工期85个日历天，自收到甲方的预付款之日起计算，60个日历天内主要关键设备应安排进场（8月1日-31日全部设备进场安装，9月15日设备安装完成，10月10日交付酒店使用，按此时间安排，前述工期作废）；（2）如遇下列情况，工期做相应顺延：①甲方未能按合同规定时间提供土建、水电等配套工程和完善的施工现场；②因甲方要求变更设计方案而增加施工内容或由于甲方原因导致施工无法正常进行；③在施工过程中如因连续停水、停电4小时以上，或间歇停水、停电3天以上（每天连续2小时以上）影响正常施工；④本项目有关报批手续未能得到及时批准影响供货和施工安装；⑤甲方未按时签验到货，不按时向乙方支付设备款或其它应付款项，而影响乙方生产和施工；⑥不可抗拒的因素（如发生战争、地震、台风、火灾、水灾、交通事故等阻碍生产、运输、安装的情形）而延误工期；⑦甲方对整个项目的建设进度有意放缓的；⑧其它经双方协商可以顺延的情况。4、设计变更：（1）因项目实际需要对设计实行变更或增减设备的，甲乙双方可相互协商并书面确认；（2）在变更之前，乙方已生产备料或安装的，甲方应据实承担相关费用。如需设计变更，乙方要无偿为甲方提供设计服务；（3）但凡设计设备增减的，合同总价也作相应调整。报价明细里有列明单项造价的，按投标报价同等优惠率计算，在报价明细中未列明的，甲乙双方重新协商并书面确认。5、工程验收：甲乙双方共同依据报价清单对施工进行验收；甲方应及时组织验收，如甲方在收到乙方关于验收的请求报告五天内非正当理由不安排验收，则视为甲方默认工程合格。6、甲方的义务：（1）办理该项目的一切施工许可手续；（2）提供施工现场的用水、用电并清除现场内的所有障碍物及建筑垃圾，确保运输通道畅通；（3）对施工图纸进行审定认可并指派驻工地代表，对施工进度质量进行监督，负责签字，解决应由甲方解决的问题等；（4）按时支付本合同中的各期各批款项；（5）按时组织验收和办理工程结算；（6）为施工现场提供完好的安保措施；（7）督促其它施工单位完成本配套项目的施工，确保在本合同规定的开工期前两天向乙方交付具备完善施工条件的现场，并书面通知乙方进场施工。7、乙方的义务：（1）接受甲方的系统管理；（2）为本工程设计及施工方案提供专业的技术支持；（3）做好施工现场的安全教育和管理，因乙方原因造成的安全事故，由乙方承担全部责任，甲方不承担任何责任；（4）严格按施工图纸和报价清单进行生产配备和施工安装；（5）按合同规定的时间如期完成和交付使用，并与甲方办理设备移交手续；（6）对所提供的设备实行终身维护，两年免费保修，若因人为及意外因素损坏的设备乙方按实际情况收取维修费用。质保期后，若有设备零部件出现故障，经鉴定属于寿命异常问题（明显短于该零部件设备正常寿命）时，则由乙方免费更换或维修；（7）协助甲方办理相关证照许可（费用由甲方负责）；（8）乙方对符合本合同约定的设备质量及安装负责，若由于质量等问题不能实现合同目的，经国家质量监督部门认定属实的，甲方有权拒收设备解除合同。且甲方拒收设备或解除合同，致使设备毁损、丢失等风险由乙方承担。（9）乙方对本合同所有设备及安装的风险于交付前负有保险义务，主要是批设备在途毁损，丢失的风险。8、违约责任：（1）本合同签订后，任何一方违约，造成本合同不能履行或不能完全履行，由违约方向对方支付合同价款10%的违约金，如造成对方损失，还应赔偿对方违约金不足部分损失。（2）甲方未按时支付设备款，每逾期一日，向乙方支付应付款总额万分之五的违约金。如甲方未按第三条第2、3款约定付款，乙方有权拒绝发货、安装和调试，逾期十天仍未付款，乙方有权拉回已送设备，将预付款补偿由此产生的一切费用及损失。同时，因甲方未按约定期限付款而导致其不能按时使用而造成的损失，乙方概不负责。（3）乙方未按合同约定工期竣工，以及主要关键设备进场未按合同约定进场，每逾期一日，向甲方支付应完成而未完成合同总额万分之五的违约金。（4）因甲方原因导致项目延期六个月以上的，甲方应对乙方做出一定的补偿（具体根据材料、人工的市场价格对乙方造成的损失测算）。2012年8月28日，深圳福厨公司与华商贸易公司对部分厨房设备进行变更，变更设备的金额增加16388元。2012年7月2日，深圳福厨公司开具《深圳增值税专用发票》九张（No06307734-06307742），价税合计990390元。2012年7月20日，华商贸易公司付款990000元。2012年8月13日，深圳福厨公司开具《深圳增值税专用发票》十张（No.06307760、01933022-01933030），价税合计1160513元。2012年8月21日，华商贸易公司付款1155000元。2012年10月13日，深圳福厨公司开具《深圳增值税专用发票》六张（No01933033-01933038），价税合计665757元。2012年7月31日，莆田市三迪房地产开发有限公司向深圳福厨公司开具《关于确保工期的工作函》，通知深圳福厨公司必须确保既定目标完成。2012年11月29日，《福建莆田三迪希尔顿逸林酒店厨房设备清单（优化品牌方案）》，华商贸易公司的材料组负责人岳鸿雄对设备进行签收并标注“共计柒张，货已到”，深圳福厨公司员工杜信根亦签字并加盖公章。2012年12月，华商贸易公司制作《福厨遗留事宜》，内容为“煮食区ADB33燃气单头小炒炉（更换）；甜品区ADK23嵌入式冰盆1、线路整改2、承受力不足底板更改；煮食区ADB31挂墙油网烟罩风力不够烟吸不干净往外跑；下水管P正在换；星盆工作柜冷热水龙头达不到要求（招标是不是这一款龙头）现在是塑料垫片一般都是瓷垫片；ADH22组合中餐炉具点火可以锅放在上面自动灭火，在维修；ADJ312台嵌入式单头电磁炉现温度无法控制档位1-5一样；ADH143台嵌入式单头电磁炉现不能使用档位调节没用；ADB23挂墙单冷水龙头，现龙头杆太短水放不到桶里换龙头；感应弱电弱点无法使用。”深圳福厨公司认为，华商贸易公司多次拒绝确认工程竣工验收合格并支付工程款余款，致诉讼。2013年10月21日上午9时30分，法院组织深圳福厨公司、华商贸易公司、希尔顿逸林酒店三方共同到场验收。华商贸易公司、希尔顿逸林酒店对设备的数量均没有异议，但认为设备存在八项问题，深圳福厨公司承认确实存在以下问题：明档蒸炉漏水，经常无法加热，加热管的线头未做保护，给员工的操作埋下很大的安全隐患；明档扒炉加热管坏一组，至今未修复；明档及厨房的三洋冰箱显示温度与实际温度显示有很大的误差。深圳福厨公司认为要先验收，才能整改。深圳福厨公司请求法院判令：1、华商贸易公司支付拖欠深圳福厨公司的工程款1155000元（含质保金165000元）以及增加的设备款16388元，违约金70050元，共计1257826元；2、希尔顿逸林酒店承担所欠工程款的连带清偿责任；3、本案的诉讼费用由华商贸易公司、希尔顿逸林酒店共同承担。诉讼期间，华商贸易公司提起反诉，请求法院判令：深圳福厨公司支付逾期交货等违约金30437.46元及逾期竣工违约金至实际竣工之日止（暂计至起诉时逾期竣工违约金为88945.02元）；2、本案诉讼费用由深圳福厨公司承担。
原审法院认为，深圳福厨公司与华商贸易公司签订的《莆田希尔顿酒店第二标段厨房设备供应及安装合同》意思表示真实、内容合法有效，依法予以确认。深圳福厨公司于2012年11月29日将设备全部进场，安装完成后希尔顿逸林酒店于2013年1月6日开业使用，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十一条，“承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果”，深圳福厨公司厨房设备安装后，上诉人华商贸易公司应当及时进行验收及投入使用，现又以未经验收产品质量不合格进行抗辩，法院不予采纳。深圳福厨公司主张设备变更增加金额16388元，因华商贸易公司对《设备变更清单》的真实性没有异议，应予确认。本案合同约定2012年8月31日前全部设备进场安装，但深圳福厨公司于2012年11月29日全部设备进场，逾期90日，扣除华商贸易公司迟延付款15日，深圳福厨公司设备进场逾期75日，按照合同约定应支付日万分之五的违约金，故深圳福厨公司应当支付给上诉人华商贸易公司的逾期交货违约金计算为：（660000元＋16388元）×0.05%×75日=25364.55元。关于逾期竣工违约金，因华商贸易公司未能按时支付货到后应支付的进度款，工期相应顺延，其主张逾期竣工违约金不予支持。深圳福厨公司应于货到7个工作日内即2012年12月10日前支付660000元及设备变更增加金额16388元。深圳福厨公司于2013年1月6日将合同设备投入使用，应当支付价款495000元-99000元-66000元=330000元及自2013年1月7日起按照日万分之五计算的违约金。本案诉讼期间，法院组织华商贸易公司、深圳福厨公司进行现场验收，可以确认厨房设备现状存在问题，但该设备已投入使用，应认定属于质保期内设备出现问题，且该问题尚未解决，故深圳福厨公司请求华商贸易公司支付质保金的主张，法院不予支持。深圳福厨公司主张华商贸易公司支付工程款自2012年11月29日至2013年4月30日的违约金，其中676388元应当自2012年12月11日起计算为：（660000元＋16388元）×0.05%×141日=47685.35元；330000元的违约金应自2013年1月7日起计算为：330000×0.05%×114日=18810元；以上违约金共计66495.35元。希尔顿逸林酒店并非合同的相对方，其不享有合同权利或履行合同义务，故深圳福厨公司主张希尔顿逸林酒店承担连带清偿责任，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百五十一条、第二百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、华商贸易公司应于本判决生效之日起十日内支付给深圳福厨公司工程价款一百万零六千三百八十八元及违约金六万六千四百九十五元三角五分；二、深圳福厨公司应于本判决生效之日起十日内支付给华商贸易公司违约金二万五千三百六十四元五角五分；以上判决第一、二项，对抵后华商贸易公司应于本判决生效之日起十日内支付给深圳福厨公司一百零四万七千五百一十八元八角。三、驳回深圳福厨公司的其他诉讼请求；四、驳回华商贸易公司的其他反诉请求；五、驳回深圳福厨公司对希尔顿逸林酒店的诉讼请求。本案案件受理费16120元，由深圳福厨公司负担2370.18元，华商贸易公司负担13749.82元。反诉案件受理费1344元，由深圳福厨公司负担383.27元，华商贸易公司负担960.73元。
一审宣判后，华商贸易公司不服，向本院提起上诉。
上诉人华商贸易公司上诉称：一、原审法院认为“上诉人迟延付款15日”显然是事实认定错误。根据合同约定：上诉人可用不超过六个月的银行承兑汇票方式付款，每次付款前，被上诉人应提供相应等额税务增值税发票。可见，上诉人的付款应以被上诉人先行开具增值税发票并交付给上诉人为必要条件。本案中，被上诉人于2012年7月2日以及2012年8月13日两次开具的增值税发票都没有及时提供给上诉人，原审法院仅以相应增值税发票上的开具时间和上诉人的付款日期就认定上诉人迟延付款属于主观臆断，认定事实错误；二、上诉人的付款条件确未具备，原审法院判令上诉人直接支付给被上诉人相应工程价款严重不当。合同约定上诉人只有在被上诉人先行开具相应等额税务增值发票并提供给上诉人之后，上诉人才付款，而被上诉人没有证据证明其已经向上诉人交付了相应的增值税发票，故上诉人付款条件不具备；三、双方对违约金的约定是真实意思表示，被上诉人没有按期完工给上诉人造成很大损失，故原审法院对逾期竣工违约金不予支持，是错误的。上诉请求：一、请求法院依法改判支持上诉人的反诉请求。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人深圳福厨公司辩称，一审判决正确，适用法律正确，证据充分，程序合法，应当驳回上诉，维持原判。
原审被告希尔顿逸林酒店未向本院提交陈述意见。
本院在审理过程中，双方对原审查明的事实均没有异议，本院对此予以确认。
在本院指定的举证期限内，双方均未提供新的证据。
根据本案的诉辩情况，归纳本案争议焦点为：1、被上诉人交付增值税发票能否作为上诉人付款的前提条件？2、被上诉人应否支付逾期竣工违约金？对此，本院予以分析认定如下：
本院认为，一、被上诉人向上诉人提供增值税发票系从给付义务，不能成为上诉人拒绝付款的理由。第一、从违约责任看，合同约定了未按时支付设备款、未按合同约定竣工、主要设备进场未按合同约定等情况的违约责任，但并未将未提供发票作为一种违约情形，也未约定未提供发票的违约责任。第二、合同第三条付款方式第一点至第五点对每阶段的付款金额、付款条件都有明确约定，并未将提供增值税发票作为付款的必备条件。第三、从对价关系来看，合同中约定被上诉人的主要义务为对厨房设备进行生产、供应、安装、调试，上诉人则依约支付相应的款项，被上诉人在履行了其主要义务后，有权要求上诉人履行对等给付义务即支付相应的对价。因此，开具增值税发票不是付款的对等给付义务，应为合同的从给付义务，未开具发票不能成为上诉人拒绝支付款项的抗辩理由，上诉人对此可另行主张权利。二、关于被上诉人应否支付逾期竣工违约金问题。因上诉人未按约付款，根据合同第四条工程期限第五点的约定，上诉人未能按时支付货到后应支付的进度款，工期相应顺延，故其要求被上诉人支付逾期竣工违约金的主张不能成立，不予支持。
综上，本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。上诉人的上诉理由，缺乏事实依据和法律依据，不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案案件受理费人民币1344元，由上诉人莆田市华商贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑金萍
审 判 员 王力勇
代理审判员 郑荔琼
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 韩美燕
附：本案相关法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；