浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第280号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人吴某甲。曾因犯敲诈勒索罪，于2013年2月27日被本院判处有期徒刑二年，2014年7月15日被假释（假释考验期限自2014年7月15日起至2015年2月22日止）。因本案于2014年11月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人翁定勋，北京大成（温州）律师事务所律师。
被告人张某。曾因赌博，于2011年11月10日被温州市公安局瓯海区分局处罚款200元。因本案于2014年11月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人陈建坤，浙江国兆律师事务所律师。
被告人彭某。曾因寻衅滋事，先后于2008年9月9日被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十四日，于2009年3月1日被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留八日，于2009年4月2日被浙江省永嘉县公安局处行政拘留十日；因吸食毒品，于2011年11月24日被浙江省乐清市公安局处行政拘留十五日；因犯容留他人吸毒罪，于2012年1月31日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑七个月，2012年6月7日刑满释放；因犯寻衅滋事罪，于2013年12月10日被本院判处有期徒刑九个月（刑期自2013年5月3日起至2014年2月2日止）。因本案于2014年11月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人程某甲。因本案于2014年11月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）235号起诉书指控被告人吴某甲、张某、彭某、程某甲犯开设赌场罪，于2015年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院检察员邵富高出庭支持公诉，被告人吴某甲、张某、彭某、程某甲及辩护人翁定勋、陈建坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年11月初以来，被告人吴某甲、张某等人在温州市瓯海区梧田街道潘凤村后岸路113弄棋牌室内开设赌场，以麻将“二八杠”的形式组织他人进行赌博并从中抽头获利，被告人程某甲、彭某分别负责望风、抽取头薪等事宜。
2014年11月11日17时许，公安机关在上述地点抓获被告人吴某甲、张某、彭某、程某甲及参赌人员二十余人（均已被行政处罚）。经查，该赌场开设三天以上，每天开设一场，每场参赌人员二十余人，抽取头薪共计5000余元。
上述事实，被告人吴某甲、张某、彭某、程某甲在开庭审理过程中均无异议，且有证人徐某、谢某、冉某甲、邱某、曾某、冉某乙、聂某、陈某甲、过某、沈某、陈某乙、程某乙、吴某乙、赵某甲、朱某、金某、王某、何某、刘某、胡某、龚某、田某、赵某乙、方某、李某、蔡某、余某、石某、付某的证言，辨认笔录及照片，扣押清单，收缴物品清单，刑满释放证明书，刑事判决书、行政处罚决定书，刑事裁定书，罚没财物专用票据，抓获经过，身份证明材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴某甲、张某、彭某、程某甲结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴某甲在假释考验期限内犯新罪，依法应当撤销假释，实行数罪并罚。被告人彭某在前罪被判处的有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且有劣迹，予以从重处罚。被告人张某有劣迹，酌情从重处罚。被告人吴某甲、张某归案后如实供述罪行；被告人彭某、程某甲在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，且归案后如实供述罪行，予以不同程度的从轻处罚。各辩护人提出与此相关的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第八十六条第一款之规定，判决如下：
一、撤销浙江省衢州市中级人民法院（2014）浙衢刑执字第4926号刑事裁定书对被告人吴某甲的假释裁定。
二、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元；与原犯敲诈勒索罪未执行完毕的有期徒刑七个月八日并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月11日起至2016年5月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月11日起至2015年11月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人彭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月11日起至2015年9月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人程某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月11日起至2015年6月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
六、追缴各被告人的共同违法所得5000元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈正产
人民陪审员 黄相华
人民陪审员 鲍黎明
二〇一五年四月九日
书 记 员 陈选先
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但能如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第八十六条：被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。
被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。