江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0702民初2148号原告钟开林，男，1978年8月24日生，汉族，身份证住址：江西省赣州市，现住：江西省赣州市。委托代理人：李雪莲，江西明理律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告长业集团有限公司，住所地：绍兴市解放南路1556号，统一社会信用代码：913306027195980824。法定代表人：虞学泽，系该公司董事长。委托代理人：杨建龙，浙江杰杨律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告钟开林诉被告长业集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月15日立案后，依法组成合议庭审理，原告于2017年6月20日申请伤残鉴定，鉴定结束后，本院于2017年12月13日公开开庭进行了审理。原告钟开林及其委托代理人李雪莲、被告长业集团有限公司委托代理人杨建龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告护理费、误工费、住宿费、交通费等共计人民币378621.74元；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：2010年9月15日，赣州城市开发投资集团有限责任公司与被告签订《施工合同》，约定将赣州市人民医院新院A地块工程一标段的土建工程、外立面装饰装修工程、部分安装工程发包给被告，由被告负责上述工程承包范围内的全部工程建设工作直至工程被验收竣工，之后，被告指派其公司员工宋林尧、孙立新驻工地负责水电等安装工作。因被告安装工作需要人手，2016年5月2日，原告经人介绍给孙立新，由其安排到被告承建的赣州市新人民医院工程从事管风机安装工作，双方未签订劳动合同，约定由孙立新按230元/天结算工资。2016年7月11日，原告在调试风机时，孙立新在场，原告踩在楼梯上拧螺丝时不慎从楼梯滑落跌伤，伤后原告即被送入赣州市中医院接受治疗，经医院诊断为右胫骨远端粉碎性骨折（气滞血瘀）、L1椎体压缩性骨折，出院医嘱“视骨折愈合拆除内固定，休息叁个月”，至2016年9月13日出院，共花去医疗费用八万多元，该费用已由被告支付。被告为原告结算了工作期间的工资，但原告在为被告工作时受伤且伤情严重，极有可能落下残疾，出院后又不能参加工作，一家人几乎失去了生活来源，故原告通过多种方式多方向被告请求赔偿，但被告推诿责任，不得已，原告一直申诉，最终，孙立新向原告出具承诺书，承诺在2017年1月20日前未处理好医疗纠纷仲裁，再支付三万元给原告及家属，如其本人无法支付，则由赣州城市开发投资集团有限责任公司代付。后原告向章贡区劳动局申请仲裁，试图走工伤程序获取赔偿，终因材料欠缺及无法确认劳动关系而走不通，但经原告多方努力，被告最终再行支付了三万元给原告。综上所述，根据《侵权责任法》、《建筑法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律法规、司法解释的相关规定，被告应当承担人身损害赔偿责任。另，原告伤情严重，特申请贵院委托具有资质的司法鉴定机构对原告的致残等级及“营养期、护理期、误工期”进行鉴定。综上所述，原告的诉请有充分的事实和法律依据，为维护原告的合法权益，请求贵院查明事实，判如所请。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据一：原告身份证复印件（共1页）；证明对象：原告的身份信息和诉讼主体资格。证据二：工商登记信息（共1页）；证明对象：被告的基本信息。证据三：《施工合同》、调查笔录、承诺书、微信、短信聊天记录（证明）（共49页）；证明对象：被告承建赣州市人民医院新院安装工程，原告被雇请至工地从事安装管风机工作，在调试风机时受伤，被告应当承担人身损害赔偿责任。证据四：病历资料（入出院记录、手术记录单、检查报告单、疾病诊断证明书）（共9页）；证明对象：2016年7月11日，原告在安装管风机时受伤住院治疗，其伤情及治疗情况。证据五：医疗费发票、疾病诊断证明书、出院记录（共8页）；证明对象：原告住院拆除钢板的住院时间及所花费医疗费用。证据六：司法鉴定意见书、鉴定费发票（共5页）；证明对象：原告伤情被鉴定为九级伤残、误工期210日、护理期105日，预付鉴定费1300元。证据七：情况说明、村委会证明、照片、田地租赁合同（共6页）；证明对象：原告全家自2012年10月开始居住在赣州火车站附近××房××区××新村居住，且原告的全部田地均出租给他人耕种，原告之后的居住地和收入来源地均为城镇区域，原告诉请的残疾赔偿金、被抚养人生活费等均应以城镇标准计算。证据八：工作证明、营业执照（共2页）；证明对象：原告十几年来均在赣州市吉泰管道设备安装工程有限公司工作。证据九：工作证明（共1页）；证明对象：原告住院期间的护理人员即其妻子的工作情况。证据十：常住人口登记卡、就读证明（共5页）；证明对象：原告的被抚养人情况及其抚养年限及就学地为赣州市城镇区域，该项计算应当适用城镇居民消费性支出标准。被告长业集团有限公司辩称：1、被告与本案原告没有发生雇佣关系的；原被告之间在原告受伤之前有过加工承揽关系，并且被告已经付清承揽款项；2、原告本次的受伤是受赣州恒进机电成套设备有限公司的雇佣，指派到工地现场进行设备的组装，就是说相应的损失应当由赣州恒进机电成套设备有限公司承担；3、退一步讲，如果长业集团应当承担责任，那么原告本身也应该承担相应的过错责任，那么原告起诉的各项费用过高，不合理。被告长业集团有限公司为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据1：收条两张及银行转账单，证明被告长业集团有限公司支付了12万元给原告的事实；证据2：用工清算单和结算单，原、被告双方原来发生过承揽关系，承揽款为12030元，已经在2016年7月8日已经结算清结；证据3：三份购销合同，证明原告在受伤是在组装风机及其配件的时候，是长业集团有限公司向恒进公司购买的，那么组装的责任也是恒进公司的责任，那么原告是受恒进公司的雇佣指派工作的，相应的责任应当由恒进公司承担。庭审中，原告申请证人周某出庭作证。证明原告的确受雇于被告并在被告工地受伤。被告对原告在工地受伤这一事实不持异议。审理中，原告于2017年6月20日书面向本院申请对其伤残等级以及护理期、误工期和营养期进行司法鉴定。本院即于2017年6月29日依照法定程序委托赣南医学院司法鉴定中心对原告的请求启动鉴定。2017年9月26日，本院收到鉴定结论。鉴定意见为：1、钟开林的伤残等级为九级；2、钟开林的误工期为210天、护理期为105天。原告围绕其诉讼请求依法提交的证据，本院经庭审核实，认为：原、被告提交的证据及本院委托赣南医学院司法鉴定中心所做的法医学鉴定意见书，真实、合法并与本案相关联，本院对其证明效力予以采信。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年9月15日，赣州城市开发投资集团有限责任公司与被告签订《施工合同》，约定将赣州市人民医院新院A地块工程一标段的土建工程、外立面装饰装修工程、部分安装工程发包给被告，由被告负责上述工程承包范围内的全部工程建设工作直至工程被验收竣工。之后，被告指派其公司员工宋林尧、孙立新驻工地负责水电等安装工作。2013年3月22日被告长业集团有限公司与赣州恒进机电成套设备有限公司签订了风机及其附属配件的购销合同，合同约定验收方式为裸装即由被告自行安装调试。因被告安装工作需要人手，2016年5月2日，原告经人介绍认识了被告水电班组的现场负责人孙立新，由孙立新安排原告在被告所承建的赣州市新人民医院工程从事管风机安装工作，双方未签订劳动合同，约定由孙立新按230元/天结算工资。在2016年7月11日上午孙立新叫原告过去安装调试管风机。午饭后约下午两时许，原告和孙立新在地下室进行开机检查，孙立新当时在边上看手机，原告独自一人搬了一个木质楼梯架靠放在墙上往上爬，当时地上有一些水迹，地面有些湿滑，但是原告没有在意，当原告爬到两米多高的时候，木梯打滑，造成原告从梯子上面摔倒在地而受伤的事故。事故发生后，孙立新立即打了120急救电话。用救护车将原告送到赣南医学院第三附属医院，经过拍片检查后转院至赣州中医院住院接受治疗，经医院诊断为原告右胫骨远端粉碎性骨折（气滞血瘀）、L1椎体压缩性骨折，出院医嘱“视骨折愈合拆除内固定，休息叁个月”，原告前后住院两次，共花去医疗费用95869.03元（含门诊费，该费用已由被告支付）。嗣后，原告通过多种方式向被告请求赔偿，但被告推诿责任，原告为维护自己的合法权益，遂诉讼至本院请求查明事实，判如所请。另查明：至原告提起诉讼前，被告支付给原告9万元，委托赣州城市开发投资集团有限责任公司代付了3万元，共计向原告支付了12万元。本院认为：本案的争议焦点有以下两方面：1、原告与被告之间是否构成雇佣关系。被告长业集团有限公司承接业主赣州城市开发投资集团有限责任公司涉及赣州市人民医院新院A地块工程一标段的土建工程、外立面装饰装修工程、部分安装工程的工程建设工作，被告长业集团有限公司是施工方，孙立新是被告长业集团有限公司派驻工地负责水电等安装作业的施工现场负责人。原告钟开林受雇于孙立新在被告工地从事从事管风机安装工作，约定原告工资按230元/天计算，由孙立新负责结算事宜，故原告与被告之间构成雇佣关系。被告长业集团有限公司辩称与原告系承揽关系的理由不实，本院不予采信。2、事故责任如何划分。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。事发当日，原告和孙立新在地下室进行开机检查，孙立新当时在边上玩手机，原告独自一人搬木质楼梯架靠在墙上往上爬，并未采取任何防护措施，致使原告在雇佣工作中遭受人身伤害，被告作为雇主应承担赔偿责任。原告在作业时发现地面有些湿滑，应当预见木梯可能有打滑倾倒的危险，却未采取相应的安全措施，对事故的发生亦负有一定责任，鉴于原告在施工中受伤自身存有过失，可适当减轻被告的赔偿责任。综上，原告在雇佣活动中受伤，被告作为雇主应承担80﹪的赔偿责任，原告自身有一定过错应承担20﹪的责任。原告诉请被告承担各项赔偿，其请求的合理部分应予支持。原告受伤前在城区购房居住，长期从事机电安装工，有较为稳定的收入，其赔偿标准应按江西省城镇居民标准计算。原告误工费按每天145元标准计算（参照江西省在岗职工平均工资），误工期为210天。护理费按江西省2016年度居民服务业在岗职工年平均工资计算，护理期为105天。原告主张的精神损害抚慰金过高，综合侵权人的的过错、损害后果、侵权人的承担赔偿责任的能力以及本地平均生活水平等因素，精神抚慰金赔偿数额应酌情降低至6000元为宜。原告的损失为：医药费95869.03元（含门诊费）、住院伙食补助费2460元（30元/天×82天）、营养费2460元（30元/天×82天）、护理费：15246.3元[52273元/年（江西省2016年度居民服务业在岗职工年平均工资）÷12个月÷30天×105天]、误工费30450元（145元/天×210天）、残疾赔偿金114692元（28673元/年×20年×20%）、被抚养人生活费30083.2元[女儿钟某1（2004年2月13日生，需抚养6年）17696元/年×6年×20%÷2=10617.6元；儿子钟某2（2009年5月9日生，需抚养11年）17696元/年×11年×20%÷2=19465.6元]、精神抚慰金6000元、交通费820元（10元/天×82天）、鉴定费1300元，以上损失合计299380.53元。被告要求其垫付的12万元在本案中一并予以处理的请求，正当合理，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十条、第一百七十九条第八款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，参照江西省道路交通事故人身损害赔偿项目标准，判决如下：一、被告长业集团有限公司应赔偿原告钟开林医药费95869.03元（含门诊费）、住院伙食补助费2460元、营养费2460元、护理费15246.3元、误工费30450元、残疾赔偿金114692元、被抚养人生活费30083.2元、精神抚慰金6000元、交通费820元、鉴定费1300元，合计299380.53元的80﹪即239504.42元。抵扣已经支付的120000元，余款119504.424元限被告长业集团有限公司于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告钟开林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5790元，由原告钟开林承担20%计币1158元，由被告长业集团有限公司承担80%计币4632元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状正本和副本共三份,并按照规定缴纳上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  黎志群人民陪审员  张兆波人民陪审员  温珍财二〇一七年十二月二十四日书 记 员  李莉瑶