贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安市民商终字第31号
上诉人（一审被告）黔西南州协力建设有限公司。
委托代理人张洪照，贵州锐荣律师事务所律师。
代理权限：特别授权
被上诉人（一审原告）安顺市金钢混凝土有限公司。
委托代理人班朝华，贵州圣丰律师事务所律师。
代理权限：一般代理。
委托代理人张静，贵州圣丰律师事务所实习律师。
代理权限：一般代理。
上诉人黔西南州协力建设有限公司因与被上诉人安顺市金钢混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院（2015）西民初字第25号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
安顺市金钢混凝土有限公司一审诉称：2013年6月20日我公司与被告设立的黔西南州协力建设有限公司镇宁玲珑阁小区工程项目部签订《预拌混凝土买卖合同》，合同约定：一、原告向被告承担施工的镇宁玲珑阁小区项目工程供应预拌混凝土用于该项目工程建设；二、混凝土单价为：C15290元／M3、C20300元／M3……；混凝土的泵送及特殊要求，按合同备注部份相应增加每方价款。三、计量方式为：浇筑所有建筑部位按车方量计算。四、结算及付款方式为：按月结算，每月5日前对清上月所用商砼货款后，在十五日内付清所有商砼货款。五、违约责任：（1）乙方不按约定支付价款，每逾期1日按所欠价款的2‰计算违约金；（2）因诉讼产生的律师费、诉讼费、鉴定费、调查费等费用，由违约方全部承担。六、合同的签订地和履行地：安顺市西秀区。合同签订后，原告即按合同约定向被告的工程项目供应了预拌混凝土。双方于2013年7月3日、8月3日、9月8日、10月8日、11月6日、12月8日和2014年1月7日、2月24日、3月3日、4月7日、4月22日、10月7日对各结算日前浇筑的混凝土价款进行结算。经结算，被告应付货款为1635806.4元。被告已支付货款1413800元，余款222006.4元未付。经我公司多次催讨，被告一直拒不支付。该项目部系被告设立的内部机构，被告应承担项目部履行合同不能的法律后果。故请求人民法院判令被告支付欠款人民币222006.4元，并按每日1‰计算支付从2014年11月1日起至付清之日止的违约金267073.7元。
黔西南州协力建设有限公司一审辩称：该项目工程确是我公司承建的，但牟伦权只是分包部分工程。我公司没有授权他与原告签订买卖合同。如果确实用于我公司项目的商砼，我们也是认可的。我公司已支付原告1490000元，尚欠107166.4元。
一审经审理查明：被告黔西南州协力建设有限公司因承建镇宁玲珑阁住宅小区项目工程需购买商品混凝土。2013年6月20日被告黔西南州协力建设有限公司在该工程的项目部与原告安顺市金钢混凝土有限公司签订《预拌混凝土买卖合同》，合同中明确工程名称为“镇宁县玲珑阁住宅小区项目工程”。施工单位为“黔西南州协力建设有限公司镇宁玲珑阁项目部”。合同第一条约定了预拌混凝土强度等级分别为C15、C20、C25、C30、C35、C40、C45；浇筑部位为所有建筑；订购方量为5500M3；混凝土单价为290元／M3、300／M3、310／M3、320／M3、340／M3、360／M3、390／M3；第二条约定：“供货期间自2013年6月20日至本工程结束”；第九条约定：结算及付款方式为“月结，每月5号前对清上月所用商砼货款后，在15日内付清所有商砼货款”。第十条第（一）款约定：“乙方不按约定支付甲方价款，甲方有权停止供应混凝土；乙方除应支付价款外，自逾期付款之日起，每逾期壹日按所欠价款0.2%计算支付违约金。待欠款结清时，再继续执行合同。……第（五）款：“如因一方违约导致诉讼，违约方应承担守约方的律师费、诉讼费、鉴定费、调查费等费用。”……原、被告在合同上盖章为“安顺市金钢混凝土有限公司合同专用章”和“黔西南州协力建设有限公司镇宁玲珑阁小区工程项目部专用章”。2013年7月3日、8月3日、9月8日、10月8日、11月6日、12月8日和2014年1月7日、2月24日、3月3日、4月7日、4月22日、10月7日分别对各结算日前浇筑的混凝土价款进行了结算，总计应付货款为1635806.4元（其中2013年8月3日金额为38640元的结算表所注明的工程名称为“镇宁汇景纸业”，但被告黔西南州协力建设有限公司的镇宁玲珑阁小区工程项目部的工程负责人在该结算单上签字并加盖公章）。经结算后，被告的项目部分别于2013年7月31日、8月28日、11月25日和2014年1月20日、1月24日、3月10日、4月3日、7月31日、9月23日付款给原告后，原告向被告的项目部分别出具了收据，总共付款金额为人民币1490000元。据此，被告黔西南州协力建设有限公司尚欠原告的货款为人民币145806.4元。由于被告一直未能支付货款，故原告诉至法院，提出如上所请。同时查明，2013年7月31日原告向被告黔西南州协力建设有限公司项目部出具的金额为人民币90000元的收据注明“付款单位：镇宁玲珑阁住宅小区（黔西南州协力公司）”。由于被告黔西南州协力建设有限公司项目部的负责人同时有“镇宁汇景纸业”的工程项目，且也向原告安顺市金钢混凝土有限公司购买混凝土，原告收到2013年7月31日的商砼款90000元后，原告公司的财务人员在做账时将该款分为“镇宁玲珑阁住宅小区商砼款13800元”和“镇宁汇景纸业商砼款76200元”。另查明，黔西南州协力建设有限公司镇宁玲珑阁小区工程项目部系被告黔西南州协力建设有限公司成立的未进行工商注册登记的不具备独立法人资格的内设机构。
诉讼中，被告黔西南州协力建设有限公司认为合同与其无关，未对违约金要求依法调整。
一审认为：被告黔西南州协力建设有限公司因承建镇宁玲珑阁住宅小区项目工程需购买商品混凝土。被告的项目部与原告签订的合同不违反法律规定，该合同合法有效，应予以确认。原告按照合同履行了交付商砼的义务后，被告应按约定履行支付全部货款给原告的义务。该工程的项目部系被告黔西南州协力建设有限公司成立的未进行工商注册登记的不具备独立法人资格的内设机构，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人”的规定，原告要求被告黔西南州协力建设有限公司承担支付货款并按合同约定支付违约金和本案的律师费、诉讼费的诉请符合法律规定和双方的约定，予以支持。原告主张被告所欠的款项人民币222006.4元，其中未含被告已支付给原告，被原告列入“镇宁汇景纸业”的商砼款76200元，故被告实际所欠货款应为145806.4元。另外原告主张按每日1‰计算支付从2014年11月1日起至付清之日止的违约金267073.7元的请求，根据《合同法》的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算；约定的违约金过分高于造成的损失的，应当可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，被告对原告主张的违约金未要求依法调整，故按实际欠款145806.4元按每日1‰计算支付违约金。被告辩称该项目工程虽是其公司承建的，但没有授权牟伦权与原告签订买卖合同，且已支付原告1490000元，尚欠107166.4元的理由，该工程标段系被告承建，被告应对作为内设机构的项目部为该工程实施的行为承担责任。双方结算后尚欠的货款，应按照结算单上的签章作为认定依据。被告主张的2013年8月3日金额为38640元的结算表所注明的工程名称为“镇宁汇景纸业”，不是用于自己公司承建的镇宁玲珑阁小区工程的理由，因被告的项目部工程负责人在该结算单上签字并加盖公章，故该理由不能成立，不予认可。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百六十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条规定，判决：一、限被告黔西南州协力建设有限公司于本判决生效后10日内支付原告安顺市金钢混凝土有限公司的货款人民币145806.4元。二、限被告黔西南州协力建设有限公司于本判决生效后10日内支付原告安顺市金钢混凝土有限公司逾期付款的违约金（违约金以所欠货款人民币145806.4元自从2014年11月1日起按每日1‰计算至本判决确定的履行期限止）。三、限被告黔西南州协力建设有限公司于本判决生效后10日内支付原告安顺市金钢混凝土有限公司的律师费人民币5000元。本案受理费3720元，减半收取1860元，由被告黔西南州协力建设有限公司负担。
一审宣判后，黔西南州协力建设有限公司不服，向本院上诉称：请求撤销原判，发回重审。理由：1、一审遗漏当事人。上诉人与被上诉人未签订过合同，上诉人承建玲珑阁小区后发包给牟伦权。牟伦权签订合同未得到上诉人的授权或追认，应追加牟伦权参加诉讼。2、一审将牟伦权个人用在“镇宁汇景纸业”项目混泥土的欠款也计算在上诉人承建的“玲珑阁小区”错误，2013年8月3日的欠款38640元不应由上诉人承担。3、协力公司与金纲公司不存在合同关系，不应承担违约责任问题。
被上诉人金钢混凝土有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请予维持。
二审中，双方当事人均未提交任何证据。
二审经审理，确认一审查明事实。
本院认为：根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百二十三条第一款“第二审人民法院应当围绕当事人的诉讼请求进行审理”之规定，本案围绕上诉人黔西南州协力建设有限公司的三个上诉理由进行审理。因黔西南州协力建设有限公司项目部不具备独立法人资格，在业务范围内从事交易行为产生的法律后果应由黔西南州协力建设有限公司承担，且购买的商砼系用于上诉人承建的“玲珑阁小区”工地，故项目部与被上诉人签订合同的权利义务应由黔西南州协力建设有限公司享有和承担，上诉人主张与被上诉人不存在合同关系，不应支付货款及承担违约金及追加牟伦权参与诉讼的上诉理由不能成立。对于38640元货款是否应由上诉人承担，因黔西南州协力建设有限公司项目部负责人牟伦权个人尚承建“镇宁汇景纸业”工程，从被上诉人提供的金额为38640元的结算表看，该笔货款系用于“镇宁汇景纸业”工地，虽盖有黔西南州协力建设有限公司项目部公章，但该公章系牟伦权持有，若仅以盖有公章而认定系上诉人债务，对上诉人不公平，故38640元货款不应由上诉人支付。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，但处理部分不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省安顺市西秀区人民法院（2015）西民初字第25号民事判决书第三项；
二、撤销贵州省安顺市西秀区人民法院（2015）西民初字第25号民事判决书第一、二项。
三、限上诉人黔西南州协力建设有限公司于本判决生效后10日内支付被上诉人安顺市金钢混凝土有限公司的货款107166.4元。
四、限上诉人黔西南州协力建设有限公司于本判决生效后10日内支付被上诉人安顺市金钢混凝土有限公司逾期付款的违约金（以所欠货款107166.4元从2014年11月1日起按每日1‰计算至本判决确定的履行期限止）。
一审案件受理费3720元，减半收取1860元，由上诉人黔西南州协力建设有限公司承担1477元，被上诉人金钢混凝土有限公司承担383元。二审案件受理费3720元，由上诉人黔西南州协力建设有限公司承担2954元，由被上诉人金钢混凝土有限公司承担766元。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 美 娟
审 判 员 辜 贤 莉
代理审判员 黄 光 美
二〇一五年十二月二日
书 记 员 罗爽（代）