广东省深圳市南山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深南法沙民初字第378号
原告何明亮。
委托代理人刘军锋，广东卓建律师事务所律师。
被告深圳市卓越成长管理顾问有限公司，住所地深圳市南山区登良路南油第二工业区206栋7层705（恒裕中心B座），组织机构代码754268847。
法定代表人卞维林，总经理。
委托代理人刘国庆，广东深超律师事务所律师。
委托代理人郭军明，男，汉族，1976年1月21日出生。
原告何明亮诉被告深圳市卓越成长管理顾问有限公司（以下简称“卓越成长公司”）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何明亮委托代理人刘军锋，被告卓越成长公司委托代理人刘国庆、郭军明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
一、入职时间：2012年1月30日。
二、工作岗位：咨询顾问。
三、劳动合同的期限：2012年1月30日起至2014年1月29日，试用期三个月。
四、工资构成及数额：原告的工资由基本工资6000元、浮动工资（3000元标准×相关考核系数）、年终奖构成，试用期仅有基本工资6000元。原告依据其银行交易记录所记载的实发工资加上社保清单记载的个人缴交社保费加上完税证明所记载的个人所得税，统计其离职前十二个月的平均工资为9160元。对于原告离职前十二个月的工资数额，依法应当由被告举证，被告未对此举证，应承担举证不能的不利后果，原告据以统计工资数额的银行交易记录、社保清单及完税证明的真实性经被告确认属实，故原告主张的平均工资数额具有事实依据，本院予以采信。
五、2012年1月30日和31日的工资：被告主张该两天的工资已随同2012年2月份工资一并发放。被告提交了2012年2月份工资单，记载该月基本月薪6000元、浮动月薪545.45元，实发金额6591.36元，备注“收到工资单后请及进确认，如有疑问请在当月提出问询…浮动月薪一栏中的545.45为1月上班2天的工资。27号补发差额961.36元”。被告提交的银行交易记录显示2012年3月17日支付原告5630元，2012年3月27日支付原告961.36元。原告对工资单的真实性不予确认，仅认可5630元为2012年2月份的实发工资，并辩称961.36元系报销款。被告提交的2012年2月份工资单与原告提交的其他三个月的工资单制式相同，具有较高的可信度，并且其上记载的补发差额情况与银行交易记录相符，两笔实发金额总额与工资单中记载的实发金额一致，具有客观真实性，而原告主张2012年3月27日支付的961.36元系报销款却无事实依据。此外，工资单中备注对工资有疑问需及时问询，而原告在职期间并未对2012年1月30日和31日的工资提出过异议，不合常理。综上所述，本院确认被告提交的2012年2月份工资表的真实性，结合工资支付记录，认定被告已足额支付了原告2012年1月30日和31日的工资。
六、违法约定试用期的赔偿金：被告与原告签订的劳动合同期限为两年，按照法律规定，试用期不得超过二个月，故被告与原告约定三个月试用期，违反法律强制性规定。原告已经履行的超过法定试用期的期间为一个月，其试用期满后的月工资标准为基本工资6000元加上浮动工资3000元，故被告应支付原告违法约定试用期的赔偿金9000元。
七、违法解除劳动合同的赔偿金：原告称，因个别客户投诉，且客户事后已向原告道歉，原告多次就此事与被告进行沟通，但被告仍然在2013年10月29日违法解除与原告的劳动合同。被告称，原告2013年3月至4月在上海中信银行辅导期间，利用职务之便兜售其家庭经营的二手奢侈品以获得个人利益被客户投诉；2013年10月在天津邮政项目辅导期间，被客户投诉以下内容：1、2013年10月15日晚上在宁河县邮政培训结束后告诉督导员，给领导汇报时说培训到10点半（实际只到9点）。2、在该轮辅导中，让督导员陪同到超市购买文件夹和水杯，让网点报销（假借文件夹是给网点买的之名私自留下水杯）。3、在客户付费的酒店住宿时，私自把酒店需付费的饮料带走，客户方督导员劝说无效。4、在汉沽区辅导期间，对于在客户单位食堂吃饭不悦。原告的行为严重影响公司信誉，其被投诉两次符合公司可以解除劳动合同的规定，但考虑对其今后找工作可能造成不良影响，与原告协商，建议原告自己辞职，原告同意后又反悔。被告提交了客户反馈意见记录表及客户投诉的手机短信照片予以证明投诉事项，原告均不予确认，辩称不存在投诉记录的行为，并主张天津项目的投诉系项目负责人指使客户捏造。
被告所主张的投诉事项，在原告本人提交的与被告副总经理及总经理助理就投诉问题的处理协商谈话录音中，亦有提及，原告谈话中确认有两次投诉。原告关于投诉系项目负责人指使客户捏造的主张，为其单方陈述，缺乏事实依据，本院不予采信。被告提交的劳动规章制度，其中规定被客户口头或书面形式提出投诉，累计达到2次以上的，公司可以立即解除劳动合同。原告称从未见过该规章制度。被告未举证证明该规章制度经过民主程序制定且经过公示，故该规章制度对原告不具有约束力。鉴于原告存在被投诉两次的客观情形，其行为亦有不当之处，依据公平合理原则，本院视双方劳动合同系由用人单位提出，经双方协商一致而解除，被告依法应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。本院依职权将原告的诉讼请求违法解除劳动合同的赔偿金变更为解除劳动合同的经济补偿金。根据原告在被告处工作年限及离职前十二个月的平均工资计算，被告依法应支付原告解除劳动合同的经济补偿金18320元。
八、2012年1月30日至2013年10月29日期间的年休假工资：原告在被告处工作已满一年，经核算，原告可享受2013年1月30日至2013年10月29日期间的年休假4天，被告应支付原告2013年1月30日至2013年10月29日期间的未休年休假工资3310元（9000元÷21.75天×4天×200%）。
九、年终奖：原告与被告签订的《2013年岗位责任书》，其中记载原告2013年目标年终奖金系数，具体考评办法详见《2013年度咨询顾问薪酬制度》。双方均作为证据提交的《薪酬及绩效管理制度》第10.5.2条规定“如果员工发生符合劳动合同法列举的由用人单位提出解除劳动合同的行为，公司提出中止劳动合同，年度奖金为零。”第10.5.3条规定“如果员工没有发生符合劳动合同法列列举的由用人单位提出解除劳动合同的行为，公司提出终止劳动合同，年度奖金按照员工本年作为正式员工工作月份数和该员工平均月度绩效系数进行核算。”本院认为，双方以签署《2013年岗位责任书》的方式确定原告的年终奖，其法律属性为双方达成一个附条件的年终奖约定，所附条件即为原告符合被告单方制定的相关薪酬制度的规定。该薪酬制度为被告提供的格式条款，但该制度对于不发放年终奖的条件等规定不明，如何为“员工发生符合劳动合同法列举的由用人单位提出解除劳动合同的行为，公司提出终止劳动合同”，存在多种不同理解。因此，在相关薪酬制度规定不明的情况下，依法应作出不利于格式条款提供方的解释，故本院视为双方未就年终奖发放约定明确的条件，在此情形下，被告应支付原告2012年度年终奖。原告2013年度年终奖金系数不明确，因此本院参照原告2012年度年终奖金额26107.64元，根据实际月份这算被告应支付原告2013年度年终奖21756元（26107.64元÷12个月×10个月）。
十、律师费：原告支付的律师代理费5000元，依法应按胜诉比例由被告承担3054元（60662÷99324.94元×5000元）
十一、仲裁请求：何明亮向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令卓越成长公司支付何明亮：1、2012年1月30日、31日的工资517.7元；2、违法约定试用期的赔偿金11850元；3、2013年10月1日至29日的工资9000元；4、2012年1月30日至2013年1月29日期间未休的年休假工资6317.24元；5、2013年度年终奖35000元；6、违法解除劳动合同的赔偿金36640元；7、律师费5000元。
十二、仲裁结果：深圳市劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月4日作出深劳人仲案（2014）75号《仲裁裁决书》，裁决：一、被告支付原告违法约定试用期的赔偿金9000元；二、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金19320元；三、被告支付原告2013年10月1日至2013年10月28日期间的工资8276元；四、被告支付原告2013年年终奖21756元；五、被告支付原告律师代理费2887元；六、驳回原告其他仲裁请求。
十三、诉讼请求：1、被告向原告支付2012年1月30日、31日的工资517.7元；2、被告向原告支付违法约定试用期的赔偿金11850元；3、被告向原告支付2012年1月30日至2013年1月29日期间未休的年休假工资6317.24元；4、被告向原告支付2013年1月1日至2013年10月29日期间的年终奖35000元；5、被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金36640元；6、被告向原告支付律师费5000元。
裁决结果
依照《中国人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十三条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条；《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告深圳市卓越成长管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告何明亮违法约定试用期的赔偿金9000元；
二、被告深圳市卓越成长管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告何明亮解除劳动合同的经济补偿金18320元；
三、被告深圳市卓越成长管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告何明亮2013年1月30日至2013年10月29日期间的未休年休假工资3310元；
四、被告深圳市卓越成长管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告何明亮2013年度年终奖21756元；
五、被告深圳市卓越成长管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告何明亮律师费3054元；
六、被告深圳市卓越成长管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告何明亮2013年10月1日至2013年10月28日期间的工资8276元；
七、驳回原告何明亮的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告深圳市卓越成长管理顾问有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
代理审判员 徐欢
二〇一四年六月二十日
书 记 员 唐僖