新疆维吾尔自治区
吐鲁番地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吐中民二初字第30号
原告新疆东湖新型建材有限责任公司。
法定代表人黄伟，系该公司董事长。
委托代理人张莉，新疆金桥律师事务所律师。
被告江苏雄鹰自控工程有限公司。
法定代表人李文珍，系该公司董事长。
委托代理人吴永强，系该公司办公室主任。
委托代理人朱萍，乌鲁木齐市新市区正大法律服务所法律工作者。
原告新疆东湖新型建材有限责任公司（以下简称新疆东湖建材公司）诉被告江苏雄鹰自控工程有限公司（以下简称江苏雄鹰自控公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月19日公开开庭进行了审理。原告新疆东湖建材公司的委托代理人张莉，被告江苏雄鹰自控公司的委托代理人吴永强、朱萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告新疆东湖建材公司诉称，原被告双方于2012年4月签订了《DCS系统设备供货及服务合同》、《集散型控制系统（DOS）技术协议》，于2012年5月签订了《温度仪表、气体分析仪及压力变送器供货及服务合同》、《技术协议》。依照合同约定，原告支付了上述合同总价20％的预付款共计34.2万元，在原告向被告发出发货通知后，致函被告准备派专人携带合同总价40％的提货款68.4万元前往被告处付款提货，但遭到被告拒绝。被告回函要求原告全部支付剩余货款（即136.8万元）后才予发货，由于原告不同意、不接受被告擅自变更合同的行为，故造成合同至今无法继续履行。鉴于被告变更合同的行为是未得到原告同意的前提下单方拒绝发货的违约行为，其性质已构成合同的根本违约。被告的行为已严重侵害了原告的合法权益，且其行为己造成原、被告所签订的合同目的无法实现，故诉请法院判令解除原被告签订的买卖合同，由被告退还已收的货款34.2万元，并向原告支付货款占用期间的利息38346.75元以及承担违约金100万元，本案诉讼费由被告承担。
原告新疆东湖建材公司为证明其主张，提供证据如下：
一、2012年4月的《DCS系统设备供货及服务合同》、《集散型控制系统（DOS）技术协议》，2012年5月的《温度仪表、气体分析仪及压力变送器供货及服务合同》、《技术协议》（出示原件，提供复印件）。证明双方明确约定了买卖的设备名称、合同总价、付款方式、违约责任、争议解决等内容；其中规定卖方（江苏雄鹰自控公司）全部交货后买方（新疆东湖建材公司）付全款，18.1条约定了“若买方提出供货延期交货时，卖方应予以执行”。被告江苏雄鹰自控公司质证认为，对两份合同及技术协议的真实性无异议，但对原告要证明的问题不予认可。被告在合同期限内已将所有设备配备齐全，未发货是因为原告拖延时间且一直没有支付发货款所致；18.1条为霸王条款，原告不能无限期延后提货时间。
二、2012年5月3日及14日收据两张、2012年6月25日银行承兑汇票两张、2012年8月10日增值税专用发票四张（出示原件，提供复印件）。证明1、原告按合同约定已支付货款34.2万元；2、原被告双方签订的合同已生效，被告理应按合同约定履行发货义务。被告江苏雄鹰自控公司质证认为，对上述收据、汇票、增值税发票的真实性均认可，但只能证明被告收到了原告的预付款34.2万元；被告在合同约定的交货日期即2012年6月15日前业已具备了发货条件，是因原告没有支付发货款且不来提货导致被告无法履行发货义务。
三、（2014）新乌证内字第004142、004632号公证书两份（出示原件，提供复印件）。其中所含2014年4月22日及5月6日的通知函，证明原告催促被告履行发货义务的事实。被告江苏雄鹰自控公司质证认为，对两份公证书及其内通知函的真实性认可，但对其与本案的关联性不予认可，通知函内容无法证明被告存在违约行为。
四、2014年4月28日及5月12日被告的回复函件两份（出示原件，提供复印件）。证明1、被告单方面变更合同付款的约定，造成原告无法履行付款义务。被告江苏雄鹰自控公司质证认为，对于两份回函的真实性确认，但对原告要证明的问题不认可。
五、2014年7月15日的（2014）新民一终字第80号民事判决书一份（出示原件，提供复印件）。证明由于被告延期交货造成原告的损失。被告江苏雄鹰自控公司质证认为，对该判决书的真实性认可，但该证据与本案无任何关联性。
六、2012年9月13日原告发给被告的函件一份（出示原件，提供复印件）。证明因项目现场持续大风等因素，原告要求延期提货，具体交货时间要求被告等待原告书面通知。被告江苏雄鹰自控公司质证认为，是收到过原告要求延期提货的通知，但原告不能长达两年多时间无限期的延迟付款并提货。
七、2013年4月1日原告发给被告的函件及同日被告的回复函各一份（出示原件，提供复印件）。证明原告于2013年4月1日要求被告发货，而被告在同日作出货物已备妥之后并未实际发货。被告江苏雄鹰自控公司质证认为，对两份函件的真实性认可，但原告一直没有按照自己发函所说的安排专人到被告公司办理相关事宜也未支付发货款，被告无法履行发货义务。
被告江苏雄鹰自控公司答辩称，合同签订后，被告依约履行，并按合同的约定完成备货工作，2012年6月初即具备发货条件。合同约定2012年6月15日前为交货时间，但原告在支付了34.2万元预付款之后，对于发货款至今未予支付，已超过合同约定的付款期限长达二年多时间，使得被告无法供货。被告从2012年下半年开始，分9次向原告致催款函及要求办理相关事宜，同时按照原告要求向其寄送了收据及发票，对方均一再拖延履行，拒不支付发货款，且不与被告办理相关发货事宜。直至2014年上半年，原告才开始与被告协商相关发货事宜，而该货物已过一年质保期。双方正在协商过程中，原告突然一纸诉状提交至贵院，要求解除双方签订的两份买卖合同并要求被告承担违约责任。被告认为，目前双方解除合同的事由并没有出现，原告要求解除合同的理由不成立。在双方合同履行过程中，一直是原告在拖延违约，至今未付发货款，且不与被告办理相关发货事宜，因此造成现在的局面，给被告造成了巨大的经济损失，被告不同意原告的诉讼清求。本案所涉设备属于按照原告公司要求特种定制的产品，被告要求原告全额支付剩余货款后，被告方可依约发货。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，同时被告保留起诉原告给被告造成巨大经济损失的权利。
被告江苏雄鹰自控公司为支持自己的辩解，提供证据一组：1、2012年5月3日及14日原告应支付预付款收据存根两张及相应邮寄详情单。2、2012年6月4日被告发给原告要求支付预付款的函件一份。3、2012年6月25日银行承兑汇票复印件两张。4、2012年8月2日被告按照原告要求出具的付款申请表及邮寄单据。5、2012年8月2日被告预先开具的68.4万元提货款的收据一份。6、2012年8月6日由原告传真的要求开具预付款增值税发票的开票信息、寄件地址以及被告2012年8月10日出具的增值税专用发票四张及邮寄单据。7、2012年9月12日及13日被告给原告的函件（注明被告已于2012年8月2日用EMS将付款申请报告和收据正本寄给了原告，要求原告支付发货款以便被告发货）及邮寄单据。8、2012年9月14日被告告知货物已备妥约45天，敦促原告告知发货具体时间的函件一份。9、2013年4月1日原告要求被告发货的函件及同日被告告知货物已备妥的回复函。10、2013年5月9日被告再次预先开具的68.4万元提货款的收据存根一份。11、2013年6月24日被告催促原告支付发货款并提货的函件。12、2014年4月22日原告要求支付40%发货款就要提货的函件。13、2014年4月28日被告认为原告长达22个月未按合同约定履行支付发货款义务，而要求原告只有在支付剩余全部货款的情况下才能提货的回复函。14、2014年5月6日原告主张将预付款提高到50%就要提货的函件。15、2014年5月12日被告提出原告支付全部剩余货款后才能发货的回复函。被告以该组证据，证明被告严格按照合同约定履行了自己的义务，并在原告长时间拖延提货的期间内多次向原告发函催促支付发货款并提货的事实。
原告新疆东湖建材公司质证认为，对于1、2、3的真实性认可，但认为原告已完成了付款义务；对于4的邮寄单据认为地址是新疆万水源而不是原告公司的，对付款申请表的关联性不认可；对于5的真实性、关联性均不认可；对于6的开票信息的传真认为是复印件，增值税发票邮寄单据上的地址“新疆万水源”认为与原告无关；对于7的真实性认可，认为原告已于2012年9月13日回函提出因大风等因素要求延迟提货；对于8的真实性认可，认为是被告收到原告要求延迟交货后的回复，被告同意了原告延迟提货的请求；对于9的真实性认可，是原告要求被告将货物运输相关情况以传真方式做详细说明，并要求被告发货，且被告回应要在8-10天发货，但被告之后没有履行相关交货义务；对于10的收据存根及邮寄单据上因没有公章，对其真实性合法性不予认可；对于11的真实性认可，对其合法性关联性不予认可，被告未按照原告的要求来发货；对于12的真实性认可，原告通知了被告要求发货；对于13的真实性认可，恰好证明被告单方面变更合同付款条款；对于14的真实性认可，表明被告已违约；对于15的真实性认可，但对其内容不认可，认为是被告违约而非原告违约。
经审理查明，原告新疆东湖建材公司与被告江苏雄鹰自控公司在2012年4月签订了《DCS系统设备供货及服务合同》（合同编号：DH-CG-
FJ-016，合同总价105万元）、《集散型控制系统（DOS）技术协议》，于2012年5月签订了《温度仪表、气体分析仪及压力变送器供货及服务合同》（合同编号：DH-
CG-
FJ-017，合同总价66万元）、《技术协议》。两份合同均约定“…交货日期：6月15日前货到项目现场…付款条件付款应按下列条件进行：A、预付款：合同设备金额的20%的银行承兑或电汇，在合同签订、卖方提交全部相关资料以及预付款收据得到确认后7日内支付；B、发货款：设备按期制造完成，满足全部发运条件，卖方接到买方的发货通知后书面提交付款申请报告，买方即按合同约定支付合同内全部设备总价40%的银行承兑或电汇，卖方按照买方规定时间保证货物全部到达指定卸货地点。a、全额发票，购货单位一栏应按如下填写：单位：新疆东湖新型建材有限责任公司，地址：乌鲁木齐市人民路2号乌鲁木齐大厦9楼（与原告新疆东湖2012年9月13日要求被告延期发货函件中新疆万水源矿业有限责任公司的地址一致）…18.1卖方应按照合同中买方通知的时间交货和提供服务。若买方提出供货延期交货时，卖方应予以执行…违约终止合同23.2如果卖方未能在合同约定的期限内或买方同意延长的期限内提供部分或全部设备…”。
合同签订后，原告依约支付了上述合同总价20%的预付款34.2万元。2012年9月13日，被告给原告发函，要求原告继续支付两份合同内全部设备总价40%的发货款68.4万元，之后将立即安排发货并注明已按合同约定于2012年8月2日用EMS（单号：ES059881305CS）把付款申请报告和预开收据正本寄给了原告；同日原告给被告发函，要求被告延迟交货，具体交货时间另行通知。其后，被告催促原告明确发货时间未得到回应。
2013年4月1日，原告给被告发函，要求被告准备发货事宜，并承诺派专人赴被告处支付发货款；被告于当天回复原告，货物已备妥。被告2013年6月24日再次给原告发函催促告知发货和支付发货款的具体时间。
2014年4月22日，原告给被告发函，要求被告备妥货物，承诺派专人赴被告处按照合同约定支付合同总价40%的提货款68.4万元并提取货物；被告回复认为原告未按合同约定且提货时间超期近22个月亦未支付发货款违约在先，要求原告支付全部未付款136.8万元后才可提货。2014年5月6日，原告给被告发函，承诺将提货款上调至合同总价的50%；被告接到原告此函件后，认为原告连40%的提货款都一直未支付，对其履行合同的诚信予以怀疑，原告因自身原因推迟22个月不让发货，导致被告损失，仍要求原告全款后才可提货。原告遂于2014年6月18日诉至法院，请求解除原被告之间签订的买卖合同，被告返还已收原告的货款34.2万元、支付货款占用期间利息38346.75元并承担违约金100万元。
本院认为，原告新疆东湖建材公司与被告江苏雄鹰自控公司之间签订的两份服务合同及技术协议，是双方当事人的真实意思表示，在合同履行过程中，原告已经支付被告预付款34.2万元的事实清楚，双方当事人对此均无异议，本院予以确认。
原告认为被告在收到原告支付的货款后未予发货，被告要求变更买卖合同中关于发货款比例的行为属单方违约，主张解除与被告签订的买卖合同，并由被告承担违约责任。被告辩称，原告违约在先，在原告未按合同约定支付合同总价款40%的发货款，未履行先付款义务的情况下，被告可以按合同约定拒绝发货，且原告保留起诉被告给其公司造成巨大经济损失的权利。
因原被告双方庭审中对哪方先违约，履行合同中的支付发货款及提货义务各执一词。本院根据双方的举证认定如下：一、从原告给被告支付20%合同预付款34.2万元，到原告自2013年4月1日起要求被告履行交货义务及之后的多份交涉函件内容中，均能反映出，原告在预付两份合同20%的预付款34.2万后，对于之后40%提货款68.4万元分文未付的事实。二、双方当事人签订的买卖合同中对于付款条件有明确约定“发货款：设备按期制造完成，满足全部发运条件，卖方接到买方的发货通知后书面提交付款申请报告，买方即按合同约定支付合同内全部设备总价40%的银行承兑或电汇，卖方按照买方规定时间保证货物全部到达指定卸货地点”。按照上述约定，原告只有在支付设备总价40%的发货款后，被告才应按规定时间发货至原告处。而本案中，原告未按照合同的约定支付设备总价40%的发货款，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条之规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”，故在原告未履行先付款义务的情况下，被告拒绝发货的行为并无不当。鉴于被告在履行合同中并无违约行为，故本院对原告诉称被告违约，要求解除原被告之间签订的买卖合同，被告返还已收原告的货款34.2万元、支付货款占用期间利息38346.75元并承担违约金100万元的主张不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十五条、第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条的规定，判决如下：
驳回原告新疆东湖新型建材有限责任公司的诉讼请求。
案件受理费17223元，由原告新疆东湖新型建材有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。
审 判 长 南 斐
代理审判员 尚要强
人民陪审员 何 艳
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 段聪慧