湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂12民终924号上诉人（原审原告）：邓章香，男，汉族，1988年9月18日出生，湖北省嘉鱼县人，住湖北省嘉鱼县。委托诉讼代理人：王晓燕，湖北雄楚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：嘉鱼县高强锰业有限公司（以下简称高强锰业）。住所地：嘉鱼县高铁岭镇西海村太平寺。法定代表人：李舟，高强锰业执行董事。委托诉讼代理人：游启林，男，汉族，1967年10月12日出生，高强锰业办公室主任。上诉人邓章香因与被上诉人高强锰业劳动争议纠纷一案，不服湖北省嘉鱼县人民法院（2016）鄂1221民初604号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人邓章香上诉请求：１.判令被上诉人高强锰业支付上诉人未续签劳动合同期间双倍工资59400元（2700元×11个月）；2.变更原审判决第四项为：被告高强锰业向原告邓章香支付履行职务行为垫付的各项费用共计56024元；3.一、二审诉讼费用由被上诉人高强锰业负担。事实与理由：一、一审判决适用法律错误，程序有瑕疵。一审判决认定的未签订劳动合同期间是片面的，据此推算的诉讼时效起算点错误。2013年3月上诉人与被上诉人劳动合同期满，未签订劳动合同的期间为2013年4月－2016年5月，并非一审认定的2013年3月—2014年4月。诉讼时效从2014年3月起算是错误的，应从2016年5月上诉人请求解除劳动合同时开始计算。根据《湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会会议纪要》第31条规定，双倍工资申请仲裁的时效自劳动关系终止之日起计算，期间为一年。故本案应从2016年5月解除劳动合同起算。计算标准为2013年5月至2014年3月双倍工资。且一审中上诉人未出庭应诉，未就诉讼时效提出抗辩，一审法院依职权主动审查诉讼时效违反了民事诉讼法的规定。二、一审法院部分事实未查清。一审认定上诉人自认被上诉人已支付2万元，是错误的。上诉人陈述在被上诉人财务上打借条借支了2万元。被上诉人未答辩，也未对此2万元借款主张一并处理，原审将借贷关系与劳动争议法律关系混同，并从上诉人履行职务而垫付的费用中扣除，是不妥的。被上诉人答辩称，一、我公司因受市场行情波动暂时停产，上诉人在2014年12月至2015年留守期间还在给他发工资，2015年5月后每月还发生活费300元，劳动关系一直存在，待行情好后再恢复生产。二、关于上诉人请求给其支付双倍工资的问题，我公司生产或停产期限间一直在发工资或生活费，劳动关系存在，上诉人的请求不合理。三、关于上诉人垫付的各项费用56014元，我公司认可，其向我公司借支2万元也是事实。邓章香向一审法院起诉请求：1、解除原告和被告之间的劳动合同；2、被告向原告支付解除劳动合同补偿金16200元（2010年3月至2016年5月，2700元/月*6个月）；3、被告支付拖欠原告的工资37800元（2015年4月15日至2016年5月15日，2700元/月*14个月）；4、被告支付原告履行职务行为而垫付的各项费用共计58024元（2014年5月－2015年8月）；5、被告未与原告续签劳动合同，应支付期间双倍工资59400元（2700元*11个月）；6、被告为原告补齐停欠的社会保险（2010年8月1日至2016年5月15日）。一审法院认定事实：原告邓章香于2010年3月进入被告高强锰业工作，职位是司机。在被告高强锰业出具《高强锰业招聘人员登记表》中载明：工资按试用期每月1500元包干，试用期满按每月1700元包干。2014年期间，原告的实际月工资为2438元至3026元之间，其中9至12月份工资分别为2789元、3026元、2621元、2662元，2015年1至4月，原告的实际月工资分别为2683元、3081元、2683元、2678元。同年5、6月原告仍在正常上班，但被告一直未能按月向原告支付工资。此后，由于被告停产，原告没有正常到岗，被告向原告发放了2015年5、6、7月份的生活费，每月金额500元，但直至当年8月，原告作为司机，仍有时根据领导安排接送有关人员。2015年10月底，被告一次性向原告支付了1万元。被告在2013年为原告缴纳了6个养老保险费后没有继续缴纳。一审另查明，2014年5月至2015年8月期间原告因履行职务行为垫付了罚款、招待费、车辆维修费等共计56014元，被告已支付2万元，还有36014元被告没有支付给原告。原告于2016年5月17日向嘉鱼县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于同年5月20日做出不予受理案件通知书。一审法院认为，一、关于是否解除原、被告劳动关系的问题？《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系......”。原告邓章香于2010年3月进入被告高强锰业工作，自此原、被告之间劳动关系成立。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：......未及时足额支付劳动报酬的；未依法为劳动者缴纳社会保险费的。被告在2013年为原告缴纳了6个养老保险费后没有继续依法缴纳，原告主张解除与被告的劳动关系，依法应予以支持。二、关于被告拖欠原告的工资及生活费的计算问题。2015年5、6月份，原告仍在正常上班，被告应该向原告支付工资，但仅支付了每月生活费500元，对于不足部分被告应向原告补发。5、6月的工资可以比照当年4月份工资2678元确定，7、8月份原告作为司机，仍有时上班，其工资可以按照《高强锰业招聘人员登记表》中载明的每月1700元包干计算，5至8月原告工资总额为8756元。原劳动部《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”被告在劳动合同关系存续期间，对于“非因劳动者原因”超过一个工资支付周期，没有提供正常劳动，应当按国家有关规定办理。湖北省劳动和社会保障厅、财政厅《关于提高湖北省国有企业下岗职工基本生活费和失业人员失业保险金发放标准的通知》(2002)第一条规定：“......下岗职工基本生活费的标准，应低于当地最低工资标准，不低于当地失业保险金标准。”从2015年9月份起由于被告停产而原告没有上班，被告应向原告按湖北省嘉鱼县最低工资标准70%发放生活费。从2015年9月起嘉鱼县最低工资标准为1225元，从2015年9月至2016年7月止共11个月的基本生活费共计9432元（1225×11×70%=9432元）。以上从2015年5月起至2016年7月止，被告共计应向原告支付工资及生活费18188元，被告已支付金额为11500元，还下欠金额为6688元。三、被告是否应向原告支付解除劳动合同补偿金的问题？《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；......第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告从2014年9月至2015年8月共计12个月平均工资为2582元。从2010年3月至2016年7月，时间为6年4个月，被告共计应向原告给付经济补偿金16783元（2582×6.5=16783元）。四、关于被告未与原告续签书面劳动合同，是否应支付双倍工资问题？《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。......劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制......”。原告主张支付双倍工资补偿金，因原告主张从2013年3月起双方一直未签订劳动合同，那么被告向原告支付两倍工资报酬的时间段为2013年4月至2014年3月，被告在支付两倍工资报酬时间届满时没有向原告支付，原告就应当知道其权利被侵害，因此原告对该项主张提起劳动仲裁的时间应当在2015年4月底之前，原告于2016年5月17日才申请仲裁，且没有证据证明存在仲裁时效中断的情形，因此对原告的该项主张不予支持。五、关于被告是否应该为原告补齐尚欠的社会保险。《中华人民共和国社会保险法》第六十一条规定：“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费情况定期告知用人单位和个人”。第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。原告诉请由被告补缴社会保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十一条、第六十三规定，应由社会保险费征收机构做出处理，不属于民事诉讼的范畴，本案不予审理。另外，被告所欠原告因履行职务行为而垫付了罚款、招待费、车辆维修费等共计36014元，该拖欠的债务被告应当偿还给原告，原告主张由被告支付，应予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国社会保险法》第六十一条、第六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、解除原告邓章香和被告嘉鱼县高强锰业有限公司之间的劳动关系；二、被告嘉鱼县高强锰业有限公司向原告邓章香支付解除劳动合同补偿金16783元；三、被告嘉鱼县高强锰业有限公司向原告邓章香支付的工资及生活费6688元；四、被告嘉鱼县高强锰业有限公司向原告邓章香支付履行职务行为而垫付的各项费用共计36024元；五、驳回原告邓章香的其他诉讼请求。上述二、三、四项给付义务限被告嘉鱼县高强锰业有限公司于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告负担。经二审查明，除原审对“上诉人邓章香因履行职务行为垫付了罚款、招待费、车辆维修费等共计56014元，被上诉人已支付2万元”这一事实的认定有误外，其他事实属实，本院继续予以认定。二审另查明，上诉人在被上诉人处履行职务时垫付了罚款、招待费、车辆维修费等共计56014元，上诉人以其在被上诉人处的借支20000元冲抵后，被上诉人还有36014元未支付上诉人。本院认为，《劳动合同法》第82条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”依据该条规定，二倍工资不是劳动者提供劳动而应获得的对价支付，不属于劳动者的劳动报酬，而属于惩罚性赔偿范围。故不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生的仲裁时效特别规定。而应适用该法第二十七条第一款规定的仲裁时效的一般性规定，即“劳动争议申请仲裁时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中上诉人邓章香于2010年3月16日与被上诉人签订了为期3年的劳动合同。2013年3月15日劳动合同到期，其后双方未签订劳动合同。上诉人请求二倍工资报酬的时间应为2013年4月至2014年3月，被上诉人在支付二倍工资报酬时间届满时没有向上诉人支付，上诉人就应当知道其权利被侵害，因此上诉人对该项主张提起劳动仲裁的时间应当在2015年4月15日之前，上诉人于2016年5月17日才申请仲裁，其要求被上诉人支付二倍工资的请求已过仲裁时效。对上诉人的该项上诉请求，本院不予以支持。关于上诉人履行职务时为被上诉人垫付的相关费用，上诉人与被上诉人均同意可从上诉人在被上诉人处的20000元借支冲抵，原审对该事实认定有误，本院予以纠正。但原审处理结果正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人邓章香负担。本判决为终审判决。审判长  王洪斌审判员  王凯群审判员  李 伟二〇一六年十二月十四日书记员  蒋 昊