河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）承民初字第228号
原告王艳国。
委托代理人杜广升，河北承天律师事务所律师。
委托代理人王立刚，河北承天律师事务所律师。
被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司。
法定代表人李跃茹，职务董事长。
委托代理人张紫微，河北骥腾律师事务所律师。
被告蔡永军。
原告王艳国与被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司、被告蔡永军合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2014年6月18日公开开庭进行了审理。原告王艳国及委托代理人杜广升、王立刚，被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司法定代表人李跃茹及委托代理人张紫微到庭参加了诉讼，被告蔡永军经本院公告送达未能到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2009年4月原告与被告蔡永军使用承德市恒联房地产开发有限公司的资质对河北省承德市鹰手营子矿区营子村进行城中村改造，开发“金色家园”�区，2010年12月12日开发工作进行中，原告王艳国、被告蔡永军又与被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司签订合作开发协议，共同开发“金色家园”小区，各方对前期投入进行了核算并对后续开发工作、利润分配及资金投入做出了详细约定。协议签订后，由被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司主持开发工作，原告与被告蔡永军按照协议配合工作，但是在合作过程中被告北京新兴巨龙公司与被告蔡永军不按协议约定履行出资义务，各方发生纠纷。2011年4月6日，原告与被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司、被告蔡永军达成退伙协议，原告退出合作，经三方清算，二被告同意退还原告投入资金600万元，还同意待工程完工时，如果未能按现金支付600万元则将金色家园1、2号楼部分商品住宅按开盘时价格每平米少100元计算抵顶600万元投入资金，二被告协助办理相关手续，�告退还原告投资款或给付房屋的最后期限为2011年8月30日，如果被告没有在以上期限履行，则每超一个月，被告按照600万的3分利息计算过渡费。还约定在工程完工时将1号楼的整体地下室（除回迁余下部分）作为投资利润给付原告。协议签订后，原告便退出合作。2011年8月30日被告仍未履行约定义务，原告多次向被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司、蔡永军提出主张，二被告总是推脱，仍未向原告退还投资款项600万元，且金色家园小区房屋已经完工，楼房基本售空，也未向原告给付一套房屋，为了保障原告的合法权益，原告向法院提起诉讼，要求判令被告向原告退还投资款600万元（或给付等值房屋），并向原告支付自2011年8月30日至2013年8月30日的过渡费暂定432万元，要求计算至实际给付之日。
被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司辩称，1、原告王艳国与被告蔡永军均系自然人主体，按照规定，自然人不能作为建设单位进行建设施工。本案中所涉及的合作开发协议书系以合法方式掩盖非法目的的合同书，其中自然人王艳国和蔡永军显然是成为了涉案项目即金色家园城中村改造项目的单位，这明显违反了我国法律的相关规定，因此该协议书因违反法律的强制性规定而应认定为无效。因此开发协议书而产生的退伙协议也应无效。2、合作开发协议书在认定无效后各方当事人应该按照投入比例进行返还，参照退伙协议的约定，原告退伙后，甲方等工程完工时将金色家园价值600万元的商品住宅房按开盘时开盘价格每平方米少100元计算价值600万元给乙方作为退伙金。被告同意按照该协议标准向原告返还商品房，但因该商品房没有验收完工，更没有开盘销售所以不能按照退伙协议的约定向原告交付房屋，另外认为退伙协议约定的过渡费属于违约金性质，请求法院酌定考虑。
原告王艳国为支持其主张向本院提交如下证据：1号证据，2010年12月12日签订的合作开发协议书。协议书第一条、该项目属于城中村改造项目，该项目土地手续已得到河北省人民政府批复，冀政（209）0504号文件批复；第三条、乙方（原告王艳国、被告蔡永军）、丙方（被告承德市恒联房地产开发有限公司）把该项目所有手续移交给甲方（被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司），甲、乙、丙方对乙方前期拆迁、征地、办理政府手续，建筑（一、二号楼）费用进行确认后进入成本核算，作为乙方投资资本金，后期开发费用由甲方承担，为甲方投资资本金。证明目的：双方合作开发的城中村改造项目合法，合作开发各方同意对原告前期的相应投入等进入成本核算，作为乙方的合作开发投资资本金；2号证据，2011年4月6日签订的退伙协议。协议第一条、经甲、乙、丙三方清算后，乙方退出合伙…；第二条、经甲乙丙三方清算，乙方退伙后甲方待工程完工时将金色家园1号楼的整体地下室及原回迁合同所补偿面积，归还给乙方；第三条、经甲乙丙三方清算，乙方退伙后甲方待工程完工时将金色家园1、2号楼价值陆佰万元的商品住宅房，按开盘时开盘价每平方米少一百元计算价值陆佰万元商品房住宅给乙方作为退伙金；第七条、甲方保证在2011年8月30日以前对金色家园小区1、2号楼竣工，如到期未竣工，每超一月，由甲方给付乙方过渡费每月按陆佰万元的三分利息计算。证明目的：2011年4月6日原告与被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司、被告蔡永军以退伙名义签订协议，原告退出合作，经三方清算，二被告同意2011年8月30日之前退还原告投入资金600万元，如到期未按照现金支付的给付方式，以及超过期限被告同意向原告支付的过渡费标准。
被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司质证认为原告提交的1号证据内容认可，但乙方不是蔡永军的签字；2号证据真实性认可，但认为协议书中约定的给付义务应为甲方蔡永军，退伙协议名为退伙协议，实际上是合伙份额转让，北京新兴巨龙房地产开发有限公司作为合伙人，在退伙协议上盖章签字，实际上认可王艳国将合伙股份转让给蔡永军。
经合议庭评议，原告提交的1号证据，被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司只是认为协议中乙方不是蔡永军的签字，但认可协议的内容以及加盖的本单位的公章，因此以上协议对原告与被告之间具有约束力，故本院确认以上证据的证明效力；原告提交的2号证据，被告对真实性予以认可，其内容是对原告与被告退出合伙的本金、利润及过渡费等情况的约定，本院予以确认。
经审理查明，2009年3月21日承德市恒联房地产开发有限公司与承德市鹰手营子镇鹰手营子村签订金色家园开发项目协议书，约定由承德市恒联房地产开发有限公司对河北省承德市鹰手营子矿区营子村进行城中村改造，开发“金色家园”小区。2010年12月12日开发工作进行过程中，被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司作为甲方，原告王艳国、被告蔡永军作为乙方，承德市恒联房地产开发有限公司作为丙方，签订了合作开发协议书，共同合作开发“金色家园”小区项目工程，协议约定原告王艳国、被告蔡永军、承德市恒联房地产开发有限公司把该项目所有手续移交给北京新兴巨龙房地产开发有限公司，北京新兴巨龙房地产开发有限公司、原告王艳国、被告蔡永军、承德市恒联房地产开发有限公司对原告王艳国、被告蔡永军前期拆迁、征地、办理政府手续，建筑（一、二号楼）费用进行确�后进入成本核算，作为原告王艳国、被告蔡永军投资资本金，后期开发费用由北京新兴巨龙房地产开发有限公司承担，为北京新兴巨龙房地产开发有限公司投资资本金。北京新兴巨龙房地产开发有限公司、原告王艳国、被告蔡永军双方受益分配比例：北京新兴巨龙房地产开发有限公司70%，原告王艳国、被告蔡永军30%，其中王艳国15%、蔡永军15%。北京新兴巨龙房地产开发有限公司自主经营、建设、销售。协议约定，承德市恒联房地产开发有限公司履行完责任后自行退出，不再承担任何法律责任和经济责任。此后由原告和二被告继续合作开发该项目，在合作开发过程中因出现分歧，2011年4月6日，原告与被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司、被告蔡永军达成退伙协议，约定原告退出合作，经三方清算，二被告确定原告投入资金600万元，待工程完工时被告蔡永军将金色�园1、2号楼部分商品住宅按开盘时价格每平米少100元计算600万元，退还原告作为退伙金，被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司协助办理相关手续，被告蔡永军保证2011年8月30日完工，如果没有完工，则每超一个月，按照600万的3分利息计算过渡费，协议签订之后原告退出合伙，由二被告继续按照合作开发协议的约定进行开发工作。
另查明被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司开发的金色家园项目已经完工，且回迁安置房屋已经交付给被拆迁人，除去拆迁安置房屋剩余房屋已经被巨龙公司抵顶给材料商。
本院认为，承德市恒联房地产开发有限公司与承德市鹰手营子镇鹰手营子村签订金色家园开发项目协议书，由承德市恒联房地产开发有限公司对河北省承德市鹰手营子矿区营子村进行城中村改造，开发“金色家园”小区。开发过程中被告北京新兴巨龙房地产开发有限�司作为甲方与乙方王艳国、蔡永军，丙方承德市恒联房地产开发有限公司，签订了合作开发协议书，依据协议约定的内容可以认定，由被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司负责金色家园小区后期的所有开发工作，原告王艳国与被告蔡永军用以上项目前期投入作为合作的投资资本金，取得以上项目投资人身份，确定了利益分配比例，承德市恒联房地产开发有限公司按协议约定履行完义务后退出合作，原告以上的投资行为不违反法律的相关规定，该协议真实、合法、有效。此后原告与二被告继续合作开发该项目，在合作开发过程中因产生分歧于2011年4月6日，原告王艳国与被告蔡永军、被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司签订退伙协议，以上退伙协议系三方在自愿的基础上达成，协议约定原告退出合伙，以此可以认定王艳国为合同的转让方，蔡永军为该合同的受让方，该合同名为退伙合同实为退伙份额转让合同，由被告蔡永军向原告支付价值6000000.00元房屋。但是该房屋由被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司实际控制，其有义务协助给付，原告与二被告系三个民事主体之间的合伙，原告的投资用于被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司开发的项目，其是最大的受益人，所以被告蔡永军有义务向原告退还经三方清算确定的退伙金，被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司在答辩中也认可负有对原告的退还义务。因此以上给付义务应该由被告蔡永军向原告支付，由北京新兴巨龙房地产开发有限公司协助被告蔡永军向原告给付价值6000000.00元的房屋，但被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司在实际履行中没有协助给付原告房屋，已经将所建房屋出售或抵顶给他人，因此其应该在6000000.00元退伙金范围内与被告蔡永军承担连带责任，北�新兴巨龙房地产开发有限公司承担给付义务后可以向被告蔡永军清算追偿。关于协议中约定的过渡费问题，原告主张的标准过高，应适当酌减，参照中国人民银行业同期同类银行贷款利率的四倍标准计算过渡费较为合理。依据协议约定过渡费应该由被告蔡永军向原告承担给付义务。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：
一、被告蔡永军于本判决生效后10日内向原告支付退伙金6，000，000.00元，被告北京新兴巨龙房地产�发有限公司承担连带给付责任，如被告北京新兴巨龙房地产开发有限公司先行承担了给付责任，有权向被告蔡永军追偿。
二、被告蔡永军于本判决生效后10日内向原告支付过渡费（过渡费按照中国人民银行同期同类银行贷款利率的四倍计算，从2011年8月30日起至实际给付完毕之日止）。
如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告其它诉讼请求。
一审案件受理费53800.00元、财产保全费5000.00元，两项共计58800.00由被告蔡永军承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。
审判长 马 明
审判员 陈建民
审判员 邓立波
二〇一四年九月一日
书记员 郭 军