广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东一法刑初字第3318号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人黄龙江，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2012年5月27日被羁押并被刑事拘留，因患××于2012年5月28日取保候审，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月2日被羁押，同月3日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉（2015）3220号起诉书指控被告人黄龙江犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2015年12月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2016年1月11日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员林伟强出庭支持公诉，被告人黄龙江到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称：一、贩毒犯罪事实。
被告人黄龙江利用号码为180××××2431的手机作为联络工具，在其住处东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼出租屋，将毒品海洛因分别贩卖给吸毒人员彭某、何某等人吸食，从中牟取利益，其具体犯罪事实如下：
2015年2月至3月2日期间，被告人黄龙江在东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼黄龙江住处内向吸毒人员彭某贩卖海洛因约20次，每次贩卖30元的海洛因。
2015年2月至3月2日期间，被告人黄龙江在东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼黄龙江住处内向吸毒人员何某贩卖海洛因约6次，每次贩卖30元的海洛因。
2015年3月2日16时许，公安机关在东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼出租屋内将黄龙江抓获，并在该出租屋内缴获56包可疑毒品重共2.47克（检验出海洛因成份）及一批分装毒品工具。
二、盗窃犯罪事实
2012年5月25日22时许，被告人黄龙江去到东莞市高埗镇振兴路真功夫快餐店对出路段，持一把镊子扒窃被害人李某左边裤袋内250元现金时被李某发现，黄龙江未能得手逃离现场。2012年5月27日，黄龙江主动到公安机关投案。
据此，公诉机关提供了相关证据，认为被告人黄龙江的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款的规定，构成贩卖毒品罪、盗窃罪，诉请本院依法惩处。
在法庭上，被告人黄龙江称其仅贩毒给彭某3次，给何某2次。没有提供相关证据。
经审理查明：一、贩卖毒品的犯罪事实
被告人黄龙江利用号码为180××××2431的手机作为联络工具，在其住处东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼出租屋，将毒品海洛因分别贩卖给吸毒人员彭某、何某等人吸食，从中牟取利益，具体犯罪事实如下：
2015年2月至3月2日期间，被告人黄龙江在东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼的住处内向吸毒人员彭某贩卖海洛因3次，每次贩卖30元的海洛因。
2015年2月至3月2日期间，被告人黄龙江在东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼的住处内向吸毒人员何某贩卖海洛因2次，每次贩卖30元的海洛因。
2015年3月2日16时许，公安机关在东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼出租屋内将黄龙江抓获，并在该出租屋内缴获56包可疑毒品重共2.47克（检验出海洛因成份）及一批分装毒品工具。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）勘验、检查笔录
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼出租屋的基本情况。
2、搜查笔录、照片，证实公安人员在东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼出租屋搜查出毒品海洛因等物品。
（二）物证
毒品海洛因。
（三）鉴定意见
检验鉴定报告，证实从黄龙江出租屋缴获的白色粉末56包检验出海洛因成份。
（四）书证
1、扣押物品清单，证实公安机关从被告人黄龙江处扣押物品的情况。
2、毒品缴交收据，证实已将涉案的毒品上交东莞市公安局禁毒支队。
3、称量笔录，证实涉案毒品净重为2.47克。
4、通话清单，证实被告人黄龙江电话180××××2431与与吸毒人员何某的电话159××××9265、朱某的电话131××××8662、彭某的电话153××××0784在2015年2月至案发期间均有多次电话联系。
5、现场检测报告书，证实被告人黄龙江及朱某、彭某的尿液样本对吗啡类毒品检测及甲基安非他明类毒品检测均呈阳性，何某的尿液样本对吗啡类毒品检测呈阳性。
6、户口证明，证实被告人黄龙江的原籍情况。
（五）证人证言
1、证人朱某的证言，证实可能是她平时有帮忙照顾黄龙江，她吸食的毒品是黄龙江免费提供的。2015年3月2日13时30分许，黄龙江曾给她两小包毒品吸食。2015年2月28日20时许，黄龙江给她一包30元份量的毒品吸食，之前提供毒品的情况就不记得。
经辨认，朱某辨认出被告人黄龙江。
2、证人彭某的证言，证实2015年2月至3月2日期间，她在高埗镇凌屋村3区068一楼出租屋内向“阿奎”购买海洛因约20次，每次购买30元约0.1克的海洛因。她记得交易的日期有2月22日晚上、23日中午、24日下午、25日上午、3月1日20时、3月2日15时，每次去“阿奎”的出租屋用自己的电话拨打“阿奎”的电话，或者“阿奎”打电话给她。3月2日，她在“阿奎”出租屋吸食完毒品，走到凌屋门诊部对出路段被抓获。
经辨认，彭某辨认出被告人黄龙江就是“阿奎”，辨认出朱某就是在“阿奎”住处见到与“阿奎”一起的女子。
3、证人何某的证言，证实2015年2月至3月2日期间，他在高埗镇凌屋村3区068一楼出租屋向“阿奎”购买海洛因6次，每次购买30元的份量。记得具体交易时间有两次，一次是2月28日10时许，他到“阿奎”住处购买了30元海洛因，另一次是3月2日15时许，他在“阿奎”住处的门口交易，将30元从门缝塞进去，后“阿奎”将海洛因从门缝塞出来给他，他拿到毒品后就被抓获。
经辨认，何某辨认出被告人黄龙江就是“阿奎”。
4、证人覃某的证言，证实黄龙江是其前男朋友，2014年8月6日她在黄的出租屋因吸毒被抓后就不清楚黄的情况。她认识朱某、彭某，二人都到过黄的住处东莞市高埗镇凌屋村3区068向黄购买毒品，不记得具体的时间和次数。
（六）被告人供述与辩解
被告人黄龙江的供述与辩解，在公安机关辩解称由于他的腿部有××，行动不方便，平时是一名叫“小红”的江西女子或一名湖南女子照顾他，他没有贩毒给二人，毒品海洛因是免费提供给二人吸食的。另有一名东莞的男子平时也来看望他，他也免费提供海洛因给这名男子吸食。
经辨认，黄龙江辨认出朱某、彭某、何某就是免费接受他提供的毒品并当场吸食的人员。
经指认，黄龙江指认出其暂住的地点位于东莞市高埗镇凌屋村3区068一楼出租屋。
在检察机关供述2014年9月开始，他在高埗镇贩毒给吸毒人员。2015年2月，他贩毒给两名男子，卖给第一名男子4次，卖给第二名男子2次，每次30元。2014年9、10月，他贩毒给“小胖”2次。
二、盗窃犯罪事实
2012年5月25日22时许，被告人黄龙江去到东莞市高埗镇振兴路真功夫快餐店对出路段，持一把镊子扒窃被害人李某左边裤袋内250元现金时被李某发现，黄龙江未能得手逃离现场。同月27日，黄龙江主动到公安机关投案，后在取保候审期间更换住所，未向公安机关报告。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：被害人李某的陈述及辨认笔录，证人叶某、徐某、熊某的证言及辨认笔录，证人陈某、张某的证言，现场勘查笔录、现场图、现场照片，到案经过，缴获财物照片，说明材料，被告人黄龙江的供述等证据。
关于被告人黄龙江贩卖毒品次数的认定问题。经查，公诉机关指控被告人黄龙江贩毒给彭某约20次、何某约6次，仅有吸毒人员彭某、何某的证言及辨认笔录，没有其他证据佐证，而被告人黄龙江当庭仅承认贩毒给彭某3次、何某2次，按照疑点利益归于被告人的原则，仅可认定被告人黄龙江贩毒给彭某3次、何某2次。对被告人黄龙江当庭提出的辩解意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人黄龙江无视国法，明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，又以非法占有为目的，在公共场所扒窃他人财物，其行为分别已构成贩卖毒品罪、盗窃罪，依法予以数罪并罚。公诉机关指控被告人黄龙江犯贩卖毒品罪、盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人黄龙江贩毒5次，属于犯罪情节严重，但公诉机关并未指控被告人黄龙江贩卖毒品情节严重，本院予以纠正。在盗窃犯罪中，被告人黄龙江已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人黄龙江归案后如实供述其犯盗窃罪的罪行，依法可以对其所犯盗窃罪从轻处罚；在法庭上对贩卖毒品罪表示认罪，可酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二百六十四条、第六十九条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄龙江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。总和刑期为有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币4000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除取保候审前羁押的2日，即自2015年3月2日起至2019年5月30日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的手机一部及人民币425元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 陈伟封
二〇一六年三月二日
书 记 员 杨桂丹
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。