浙江省海盐县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）嘉盐民初字第1904号
原告：张柳生。
被告：吉安集团有限公司。
法定代表人：吴明武。
委托代理人：沈雪军。
原告张柳生与被告吉安集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2013年7月23日立案受理后，依法组成合议庭于2013年9月11日公开开庭进行了审理。原告张柳生、被告的委托代理人沈雪军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张柳生起诉称，2009年4月1日被告母公司聘请原告到其母公司上班，在4月7日被安排至被告处工作，同年11月经被告母公司的要求，将原告劳动关系转移至被告处，担任市场部经理一职。2011年11月，经原告申请，被告同意原告转至销售部担任浙江区域片区销售经理一职。2012年8月，经被告要求，原告调动至江苏片区，担任江苏片区销售经理一职。2013年3月中旬被告要求原告调岗，并派人与原告就江苏片区销售经理的工作进行了交接。原告明确表示不同意调岗，但被告强行派新人接任江苏区域经理来江苏交接客户，原告考虑公司感情还是一边同公司协商一边同新的区域经理以及所辖业务员一起交接客户。交接完成后，因原告没有收到被告人力资源部的正式调岗通知，只能一直在履行原岗位职责。2013年4月27日由原告的主管请求，原告去被告处协商解决问题办法，当时原告前主管表示要等向公司领导汇报后答复，让原告等通知。然而2013年4月29日，原告突然收到被告解除合同通知，理由是原告从2013年3月25日起未办理任何手续无故不上班，自2013年4月9日起解除劳动关系。而事实是，原告与新来的片区经理高潮以及所辖区域的业务员等人的工作交接在3月25日还没有结束，且所有长江以北的客户都是从3月26日才开始交接，持续到3月29日深夜。原告在收到被告单方解除劳动合同函后去被告人力资源处理论，要求被告出示解除理由，被告人力资源部出示一份销售部的申请，该申请说原告自2013年3月25日起无故旷工，原告当场表示该申请无事实依据，不足以作解除依据，但被告不予理睬，并要求原告办理交接同时签署解除或终止劳动关系的函，被告表示签署该函是为了办理公积金等社保手续时必须用到的，且如果不签署该函，新的单位也无法接受。于是原告办理了交接手续。3月25日以后，原告手机上有大量的工作往来短信以及其他证据材料，都可以证明被告是违法解除劳动合同。另外，原告在工作期间，被告从未安排年休假，其也未签署任何自愿放弃年休假的文件。同时，双方签署竞业禁止条款，被告没有按照国家规定支付补偿金。原告于2013年5月6日向海盐县劳动争议仲裁委员会提请仲裁，并于同年7月11日收到裁决书，现不服该裁决，故请求法院依法判令：1、被告支付原告工资约208000元，违法解除合同赔偿金259425元，所欠年假工资53010元；2、被告支付竞业禁止补偿金691176元。审理中，原告明确表示被告对竞业禁止不要求的话，其不要求竞业禁止补偿金。
被告答辩称，第一，原告自2009年11月入职被告，实际离职时间是2013年3月25日。在离职前，原告担任被告江苏片区销售经理，大约在3月初，公司根据原告的前期的业绩和公司的发展需要，与原告协商要求调整其业务领域，当时原告明确不同意调整分管区域，并且口头上向被告分管销售的副总经理提出辞职。3月25日，原告将其原主管的业务移交给接管人员后，就停止履行职务，不再从事原指派的工作，基于其擅自离职旷工，违反公司规章制度，通知其解除劳动合同。被告并不存在违法解除劳动合同的情形。第二，原告在离职前所在的岗位实行的是不定时工时制度，无需支付年休假工资。第三，双方未签订竞业补偿合同，即使有约定，其明确不需要原告履行竞业禁止的义务。
针对自己的主张，原告提供以下证据材料：
1、解除劳动合同通知书一份，用以证明被告单方面解除合同的事实。
2、仲裁裁决书一份，用以证明已经过劳动仲裁程序的事实。
3、原告与高潮交谈的内容（含视听资料部分摘录整理资料）一份，用以证明3月26日至3月29日其与高潮以及其他业务员交接的事实。
4、张柳生行程证明四份（分别为殷海燕、马杨燕、淮安市金福隆包装有限公司的朱雪东、徐州金牛包装制品有限公司出具），用以证明3月26日至3月29日还在交接的事实。
5、原告与王守伟、邢勇、冯页斌、尚志明的短信一组，用以证明3月26日至3月29日还在交接的事实。
6、被告发送的2月份工资情况的短信一条，用以证明其工资全部为提成工资，且该工资分三部分发放即当时发放、发票充抵和暂扣一部分组成的事实。
7、名片复印件八份，用以证明高潮、王守伟、尚志明等身份和电话号码的事实。
8、通讯录打印件二份，用以证明尚志明等身份和电话号码的事实。
9、原告的牡丹灵通卡账户历史明细清单和中国农业银行账户交易明细各一组，用以证明原告部分收入的事实。
10、员工手册一份，用以证明调岗需要公司人力资源部发通知的事实。
被告质证意见：对证据1、2无异议。对证据3的真实性不予确认。证据4、5、6，不符合证据的形式要件，证人应该出庭作证。对手机短信的内容真实性无法确认。证据7、8与本案无关联性。对证据9无异议。对证据10无异议，但原告工作调整不是岗位调整，无需发通知。
本院认证意见：被告对证据1、9、10无异议，本院予以确认。被告对证据2无异议，本院对其真实性予以确认，能说明该案已经劳动仲裁前置程序。证据3的真实性本院无法确认。证据4相当于证人证言，但证人均未出庭作证，故本院对此无法确认。证据5、6的真实性无法确认。被告对证据7、8的真实性无异议，本院确认其证据资格。
为支持其抗辩主张，被告向本院提供以下证据材料：
1、关于解除或终止劳动关系的函一份，用以证明2013年5月2日，被告向原告发出该函，理由是原告严重违反公司规章制度，原告签收该函的事实。
2、离职交接清单一份，用以证明原告于2013年5月3日办理离职手续进行离职交接的事实。
3、情况说明三份，用以证明原告在2013年3月25日之后办理完工作交接后未履行工作职责的事实。
4、行政许可决定书二份，用以证明被告单位业务员和销售经理实行不定时工作制的事实。
5、协议书和领款单各一份，用以证明原告在被告处服务不满四年应将借款退回的事实。
6、调查笔录一份，用以证明在劳动争议仲裁时双方一致确认原告应得的工资为89316.94元的事实。
原告质证意见：对证据1中签字的真实性无异议，是办理离职时签收的。对证据2无异议。对证据3，是被告为了应诉而补的，不真实。对证据4，在劳动仲裁时才知其实行的是不定时工作制度，之前不知情。对证据5，与本案无关。对证据6，确认的只是2011年到今年3月25日之前的工资。
本院认证意见：原告对证据1、2的真实性无异议，本院予以确认。对证据3，出具说明的均为被告公司的员工，与其有利害关系，本院对此无法确认。对证据4予以确认，尽管原告表示对该证据不知情，但其庭审中也认可其工作性质是不定时的，故可认定原告的工作实行的是不定时工作制。证据5，与本案的关联性不予确认。对证据6，予以确认。
据此，本院查明案件事实如下：
2009年11月，原告与被告建立劳动合同关系。2011年11月至2013年3月，原告先后担任被告销售部浙江区域片区销售经理和江苏片区销售经理一职。2013年3月，被告要求原告调整其分管的业务领域，原告明确不同意，但原告还是与新任的江苏片区销售经理进行工作交接。2013年4月28日，被告向原告出具解除劳动合同通知书，称原告自2013年3月25日起未办理任何请假手续，无故不上班，现已旷工超过15天，公司自2013年4月9日起与原告解除劳动关系。2013年5月3日，原告前往被告处办理离职，并签收了被告出具的关于解除或终止劳动关系的函。2013年5月6日，原告向海盐县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人支付申请人工资约208000元，所欠工资经济补偿金52000元，违约赔偿金259425元，年休假工资53010元，所欠年休假工资经济补偿金13252元，加班工资217342元，所欠加班工资经济补偿金54335元，竞业禁止补偿金415071元，合计1272435元。2、裁定申请人无需支付购车补贴服务违约金。2013年7月10日，该仲裁委作出裁决：1、自裁决书生效之日起七日内被申请人支付申请人张柳生89316.94元；2、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院。
另查明，被告公司的业务员、销售经理等人员实行不定时工作制。被告员工手册第五条规定，公司将所有岗位综合确定为管理类、营销类、技术类、操作类、辅助工作类等，并在劳动合同中予以明确；第八条规定，公司根据业务需要在公司内部对员工作岗位调整。员工在接到人力资源部出具的异动通知后，两个工作日内没有合理的书面形式的理由，视为同意工作调动，应按异动通知指定的日期前办妥移交手续，到新岗位就职，否则视为员工擅自离职。员工擅自离职按旷工论处。
还查明，原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度（2012年度）职工月平均工资的三倍。
本院认为，一、原告要求被告支付工资208000元问题。被告在劳动仲裁时已确认尚欠原告2013年一季度奖金、未发放的风险控制奖励金等合计92923.24元，现被告对该金额亦予以认可，故本院对此予以确认。因原告也认可可以扣除电脑款3606.30元，故对此可予扣减，故被告尚应支付原告89316.94元。至于原告认为还有2013年3月26日至5月3日的工资，对此原告并未提供证据表明被告尚欠其工资，对此本院无法支持。
二、原告要求的年休假工资问题。因被告经批准对于销售经理等人员实行的是不定时工作制。根据《浙江省劳动和社会保障厅关于实行不定时工作制职工在法定节假日上班是否需要支付加班工资的批复》【浙劳社厅字（2008）43号】，实行不定时工作制的劳动者不执行加班加点工资制度，其工资由用人单位按照单位的工资支付，根据劳动者的劳动时间和完成劳动定额情况计发。而原告对其工作性质属于不定时工作制也无异议，故对其该项诉请本院无法支持。
三、关于违法解除劳动合同赔偿金问题。被告以旷工为由解除合同，被告应对原告旷工的事实承担举证责任，但因被告对原告的岗位实施的是不定时工作岗位制，没有严格的出勤考核制度，被告对此也没有提供任何证据。根据员工手册的有关规定，因员工手册毕竟是公司一方制定，在双方理解不一的情况下应作出对单位不利的解释即尽管欲给原告调换的岗位仍旧是营销类，但毕竟业务员和销售经理的岗位职责以及工作地点相差甚远，公司应当出具异动通知。现在公司在未出具异动通知的情况下，就以原告旷工处理欠妥。被告对此应承担举证不能的法律后果，故被告存在违法解除劳动合同的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。因本案原告的在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资（3389.08元）三倍，故按照职工月平均工资三倍10167.24元计算。因原告自2009年11月与被告建立劳动关系，至2013年4月9日被解除劳动合同关系，故原告可请求的赔偿金为71170.68元（10167.24＊3.5＊2）。原告认为应从2009年4月1日开始计算，因原告对此并未提供证据证明，而被告对此予以否认，故本院对此无法支持。
四、关于原告主张的竞业禁止补偿金问题。一方面原告并未提供竞业协议等证明该诉请；另外一方面，被告也明确表示即便双方有竞业协议，其也不要求原告执行竞业限制，故对原告的该项诉请无法支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：
一、被告吉安集团有限公司支付原告张柳生工资89316.94元；
二、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金71170.68元；
三、驳回原告的其他诉讼请求；
被告于本判决生效之日起十日内付清上述款项。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告张柳生负担7元，由被告吉安集团有限公司负担3元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起内向本院申请执行。
审 判 长 陈秀珍
人民陪审员 陈生华
人民陪审员 朱全玲
二〇一四年一月十四日
书 记 员 沈叶利
（附页）