安徽省合肥市庐阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）庐民一初字第00390号
原告：倪昌文，男，1979年7月13日出生，汉族，工人，住安徽省安庆市望江县。
委托代理人：倪国杨，农民，系倪昌文的父亲。
委托代理人：黄自富，安徽大雷律师事务所律师。
被告：安徽省立医院，住所地安徽省合肥市。
法定代表人：许戈良，该院院长。
委托代理人：葛畅，该医院骨科医生。
委托代理人：代光敏，该医院法律顾问。
原告倪昌文与被告安徽省立医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年12月19日立案受理，依法由审判员宋玮适用简易程序于2014年9月22日公开开庭进行了审理。倪昌文的委托代理人倪国杨、黄自富，安徽省立医院的委托代理人葛畅、代光敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
倪昌文诉称：2011年，倪昌文因腰部疼痛至安徽省望江县医院就诊，该院认为倪昌文病情复杂，建议其至安徽省立医院就诊。2011年10月19日，倪昌文至安徽省立医院就诊，被诊断为陈旧性腰椎骨折，于2011年11月25日行“腰1椎体陈旧性骨折切开内固定+椎管减压术”，倪昌文于术后6天出院，医嘱建议在家休养、一年后取钢板。2012年4月，倪昌文在家休养期间先后出现大小便失禁、手术部位剧烈疼痛等症状。倪昌文随即至安徽省立医院检查，该院未对倪昌文进行拍片检查便告知倪昌文只是骨头未长好，仅仅开了药让其回家服用、继续休养。倪昌文服用医师开具的药品后病痛仍未缓解，便于2012年11月6日至望江县医院检查，X片示：手术钢板断裂，故倪昌文又再次至安徽省立医院复诊。2012年11月28日，倪昌文被诊断为：腰1椎体病理性骨折术后。2012年11月30日，安徽省立医院对倪昌文进行腰1椎体骨折术后内固定取出术。倪昌文术后至今仍大小便失禁、腰部疼痛加剧，下肢体已经完全麻木失去知觉，无法正常行走。2013年10月31日，倪昌文的父亲向安徽省卫生厅发信函，要求对安徽省立医院进行查处，但至今未果。倪昌文认为安徽省立医院在对其进行诊疗的过程中存在重大过错，为维护自身的合法权益，故诉至法院，请求判令：1、安徽省立医院按照参与度15%赔偿倪昌文各项损失合计247638元(各项损失为：医药费35970元、误工费106445元、护理依赖费用593169元、伤残赔偿金462280元、被扶养人生活费150152元、营养费50000元、住院伙食补助费500元、交通费8543元、精神损害抚慰金80000元、鉴定费5040元、轮椅费用750元、辅助费用32400元)；2、本案诉讼费用由安徽省立医院承担。
安徽省立医院辩称：患者倪昌文于2011年10月19日因“腰痛伴双下肢放射痛两月余”入住安徽省立医院治疗，入院前三年倪昌文曾有摔伤史，当地医院检查提示腰1锥体陈旧性骨折，病理性骨折不排除。安徽省立医院在手术前手术风险谈话时已经将手术风险及手术并发症详细告知倪昌文及其家属，并且告知患者手术后要根据病理报告再决定下步治疗计划。2011年10月25日，安徽省立医院为倪昌文行“切开复位钉棒内固定术+椎管减压术+活检术”，术后倪昌文腰痛症状明显好转，下肢肌力正常，大小便正常，于2011年10月31日给予出院。2011年11月2日，倪昌文病理报告提示转移性低分化腺癌，安徽省立医院骨科得理报告后，立即打电话通知倪昌文及家属，告知倪昌文病情并要求倪昌文至肿瘤化疗科进一步治疗，必要时需要再次手术治疗。然而倪昌文及家属并未与安徽省立医院联系复诊。倪昌文于半年后出现腰痛及大小便失禁，系肿瘤侵犯和压迫神经及脊髓血供所致，属于恶性肿瘤这一疾病正常发生发展过程，可以通过一些姑息性治疗来改善生存期内生活质量，安徽省立医院在第一次手术后就建议倪昌文再次手术，但倪昌文未予采纳。此后，倪昌文于2012年11月30日行内固定取出术，安徽省立医院在对倪昌文治疗过程中，仍建议其泌尿外科及肿瘤科就诊，但倪昌文并未采取及时就诊。根据倪昌文所述的病情，其目前的症状均属于恶性肿瘤转移后出现的正常并发症，从鉴定报告中可以看出，对于骨转移瘤没有更好的治疗方法。安徽省立医院在对倪昌文的诊疗过程中，没有违反诊疗规范，诊疗行为中不存在过错，鉴定结论认定安徽省立医院承担5%-15%的参与度没有法律依据。倪昌文目前的大小便失禁及双下肢瘫痪的后果系其自身原发性疾病即口腔恶性肿瘤所致的转移性骨肿瘤造成的，该后果与安徽省立医院的诊疗行为不存在因果关系。如果安徽省立医院存在过错，也只是未详尽告知，倪昌文要求安徽省立医院赔偿各项费用没有法律和事实依据，应当予以驳回。
本院经审理查明的事实如下：倪昌文于2004年发现舌部肿瘤病变，2005年至上海行化疗、放疗，2011年9月在无明显外伤情况下，出现腰部疼痛不适伴双下肢酸痛，至望江县人民医院就诊，被诊断为腰1椎体骨折。2011年10月19日，倪昌文因“腰部伴双下肢放射痛2月余”入住安徽省立医院，被诊断为陈旧性腰椎骨折，于2011年10月25日在全麻下行“腰1陈旧性骨折后路切开复位钉棒内固定术+椎管减压术”，住院治疗12天于2011年10月31日出院，出院医嘱：继续口服抗炎药及营养神经药治疗、卧床休息1个月等。2012年11月28日，倪昌文再次至安徽省立医院住院治疗，入院诊断为腰1椎体病理性骨折术后，医院于2012年11月30日给予在全麻下行腰1骨折术后内固定取出术，住院4天于2012年12月2日出院，出院医嘱：卧床休息、建议泌尿外科、肿瘤科继续就诊等。2012年12月8日，倪昌文因“确诊舌癌8年余，发现肺、骨转移一周”第三次入住安徽省立医院，医嘱给予完善相关检查，排除化疗禁忌后于2012年12月11日行“紫杉醇210mg+DDP40mgd1-2,20mgd2”方案治疗，住院6天于2012年12月14日出院，出院医嘱注意休息、加强营养、避免感染等。之后，为了治疗癌症，倪昌文共四次至安徽省立医院治疗，时间分别为：2013年1月2日至2013年1月7日，2013年2月26日至2013年3月3日，2013年4月4日至2013年4月11日，2013年9月23日至2013年9月28日。之后，多次至望江县医院和安庆市立医院治疗。截止2014年9月19日，倪昌文共计自付医疗费用33029.93元(其中包含购买轮椅750元)。倪昌文认为安徽省立医院对其的诊疗过程中存在重大过错，故诉至本院，请求判如所请。
案件审理过程中，根据倪昌文和安徽省立医院的共同申请，本院于2014年3月5日依法委托南京医科大学司法鉴定所对安徽省立医院在治疗倪昌文过程中是否存在过错，医疗过错与损害结果之间有无因果关系及参与度进行鉴定。2014年7月18日，该鉴定所出具南医大司鉴所[2014]书鉴字第54号司法鉴定意见书，鉴定意见为：安徽省立医院对倪昌文诊疗过程中鉴别诊断未尽到谨慎注意义务、存在一定医疗不足，对于患者病情的控制有轻微不良影响，考虑参与度为5%-15%。本次鉴定，由倪昌文和安徽省立医院各支付4000元。2014年8月2日，倪昌文申请对其伤残等级、残后护理依赖程度进行鉴定，本院依法委托安徽信立司法鉴定所进行鉴定，该所于2014年9月2日出具信立司鉴[2014]临鉴字第402号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人倪昌文患口腔恶性肿瘤，后出现胸12、腰1椎体、腰附件骨转移性骨肿瘤并腰1椎体病理性压缩性骨折，行手术治疗，但病情进行性加重，目前脐以下平面深浅感觉均消失，双下肢瘫(肌力0级，肌张力下降)伴大小便失禁，其伤残程度评定为一级伤残；2、被鉴定人倪昌文护理依赖程度评定为大部分护理依赖。倪昌文为此次鉴定支付1040元。
另查明：倪昌文的父亲倪国杨出生于1952年11月14日，母亲彭应兰出生于1954年11月13日，两人共同生育子女3人。倪昌文、倪国杨、彭应兰三人户籍登记类别均为农业家庭户。
上述事实由倪昌文提供的本人身份证、户口簿、倪昌文父母身份证及户口簿、出院小结七张、住院费用清单、望江县人民医院检查报告单、安庆市立医院诊断证明书、医疗费票据、轮椅费票据、交通费票据、南医大司鉴所[2014]书鉴字第54号司法鉴定意见书、信立司鉴[2014]临鉴字第402号司法鉴定意见书、鉴定费票据，安徽省立医院提供的住院病案两本、南医大司鉴所[2014]书鉴字第54号司法鉴定意见书及双方当事人的庭审陈述予以证实。倪昌文举证的医疗费票据中安庆市迎江大药房收据、倪国杨在望江康乐大药房购买按摩器的收据、雷池商店出具的证明，安徽省立医院算对真实性、合法性和关联性均有异议，由于倪昌文未能举证证明上述票据与本案的关联性，且证据形式不合法，没有相应的发票、医嘱单相印证，故本院对上述证据的三性不予确认。对倪昌文举证的劳动合同、营业执照复印件、组织机构代码证复印件、工资收入证明、租赁合同、出租人身份证复印件，因倪昌文的劳动合同和租房合同的期限均截止于2011年1月1日，而倪昌文至安徽省立医院第一次住院的时间为2011年10月19日，自2011年1月1日至2011年10月19日期间，倪昌文一直在家休养，未到单位上班，故上述证据可以证明倪昌文常年在城镇务工，但不足以证明倪昌文事发前有固定收入以及工资收入情况，本院对上述证据的关联性和证明目的部分予以采信。
本院认为：倪昌文到安徽省立医院接受治疗，双方形成了医患关系。鉴于鉴定部门根据现有材料认定安徽省立医院对倪昌文诊疗过程中鉴别诊断未尽到谨慎注意义务，存在一定医疗不足，且对于倪昌文病情的控制有轻微不良影响，考虑参与度为5%-15%，因此本院认定安徽省立医院对倪昌文的医疗行为存在过错，且该过错行为与倪昌文的损害后果之间存在一定的因果关系。安徽省立医院关于该院诊疗行为不存在过错、与倪昌文的病情控制没有因果关系的抗辩，与法医学鉴定意见不一致，本院不予采信。本院确定该院应对倪昌文的损害后果承担10%的民事赔偿责任，该院应按照上述比例向倪昌文赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、辅助器具费，对倪昌文有事实和法律依据的诉讼请求，本院予以支持。
1、关于医疗费，对于倪昌文提供的门诊及住院治疗的医疗费票据经本院审核，其中1张安庆市迎江大药房收据(金额为540元)、1张倪国杨在望江康乐大药房购买按摩器的收据（金额为165元），无法明确与本案的关联性，本院不予确认。另，倪昌文提供一张购买尿裤的证明，因该证明无发票予以佐证，本院不予确认。对倪昌文提供的其余医疗费票据，本院予以确认。结合倪昌文提供的出院小结、望江县新型农村合作医疗住院补偿结算单、安徽省新型农村合作医疗住院补偿结算单等相关证据，本院确定倪昌文的医疗费总额为33029.93元(含轮椅费750元)。
2、关于护理费，根据鉴定意见，倪昌文的护理依赖程度为大部分护理依赖，考虑到倪昌文近几年病情恶化明显，目前肿瘤已发展为多发转移瘤，本院酌定给予其10年的护理期限，按照2013年度居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资37074元的标准，确定护理费为296592元（37074元/年10年80%）。
3、关于住院伙食补助费，倪昌文仅主张其在安徽省立医院住院25天的住院伙食补助费，并且主张按照20元/天的标准予以计算，不违反法律规定，本院予以支持，确定住院伙食补助费总额为500元（20元/天25天）。
4、关于营养费，倪昌文的病情确需补充营养，本院酌定为1万元。
5、关于误工费，因倪昌文举证的劳动合同、企业营业执照、组织机构代码证、工资收入证明、租房合同以及租房人身份证，可以证明其属于常年在城镇务工的农村居民，但不足以证明其在安徽省立医院住院之前有固定工作以及工资收入标准，故本院依法参照2013年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准，从2011年10月19日(第一次入院)计算至2014年9月1日(定残之日)共计1047天，确定误工费为66302元(23114元/年÷365天1047天)。
6、残疾赔偿金。倪昌文属于常年在城镇务工的农村居民，故残疾赔偿金按照城镇标准确定。根据安徽信立司法鉴定所的鉴定意见，倪昌文被鉴定为一级伤残，按照2013年安徽省城镇居民人均可支配收入23114元计算20年，确定为462280元（23114元/年20年100%）；关于被抚养人生活费，倪昌文的父亲倪国杨与母亲彭应兰均为农村居民，共育有三个子女，均已成年，倪昌文主张父亲的生活费计算19年、母亲的生活费计算20年，不违反法律规定，本院予以支持，依法按照2013年安徽省农村人均生活消费支出5725元计算为74425元（5725元/年39年100%÷3人）。本项合计536705元。
7、鉴定费。倪昌文进行医疗过错鉴定和伤残等级、护理依赖程度鉴定，根据鉴定费票据共支付鉴定费5040元，本院予以确认。
8、关于交通费，根据倪昌文提供的因住院就医及护理人员护理发生的交通费票据，酌定交通费为4000元；
上述费用合计为952169元，安徽省立医院应当承担10%即95217元。因安徽省立医院对倪昌文的诊疗过程中有轻微过错，对倪昌文病情的控制有轻微不良影响，确给倪昌文造成精神痛苦，故本院依据安徽省立医院过错程度和本地平均生活水平，酌定精神损害抚慰金总额为8000元。综上，安徽省立医院应向倪昌文赔偿103217元（95217元+8000元）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告安徽省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告倪昌文103217元；
二、驳回原告倪昌文的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为2507元，由原告倪昌文负担1407元，由被告安徽省立医院负担1100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 宋 玮
二〇一四年十月十四日
书记员 郑丹丹
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。