浙江省天台县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）台天民初字第1320号
原告：黄维侦，农民。
被告：浙江红太阳橡胶有限公司。
法定代表人：许式江，职务：。
委托代理人（特别授权代理）：许式贵，农民。
委托代理人：许尚孝。
原告黄维侦与被告浙江红太阳橡胶有限公司（下简称红太阳橡胶公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年10月8日立案受理后，依法由代理审判员陈中云适用简易程序于2013年11月7日、2014年2月21日两次公开开庭进行了审理，并当庭宣告判决。原告黄维侦，被告红太阳橡胶公司的委托代理人许式贵、许尚孝均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄维侦诉称：原告系被告公司职工，2011年下半年到被告单位上班，并签订劳动用工合同，约定每月工资4500元。2012年3月26日8时左右，原告在被告单位运输废料时右脚被电瓶三轮车撞伤。经天台县人民医院、台州医院救治，共住院22天，被诊断为右胫骨下段粉碎性开放性骨折，花费医疗费用17884.59元。2012年5月11日，经天台县人事劳动社会保障局认定为工伤。2013年3月22日，经台州市劳动能力鉴定委员会鉴定构成八级伤残。2013年5月20日，经浙江省劳动能力鉴定委员会审定构成八级伤残。2013年9月25日，天台县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决书。原告认为，原告在被告单位上班期间受伤，经劳动部门认定为工伤，并经浙江省劳动能力鉴定委员会确定八级伤残，被告单位应支付原告相应的各项工伤待遇。原告因此次工伤造成的各项损失有：停工留薪工资按照5735元（每月）计算13个月为74555元，一次性就业补助金23383元，护理费为42020元，医疗费5640元（已扣除被告垫付部分），交通费2570元，误工费2500元，拒付工资赔偿金1755元，因被告单位扣押医疗费导致原告不能及时医治产生的赔偿金5076元，伤残鉴定费620元，一次性伤残补助金63085元，一次性医疗补助金23384元，住院伙食补助费660元，因被告拒付原告停工留薪期工资而支付经济补偿金14625元。上述损失合计人民币259873元。原告受伤后，多次与被告协商赔偿事宜，但均未果，故起诉至法院，请求判令：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告停工留薪工资、一次性伤残补助金等各项损失合计人民币259873元；三、由被告承担本案的诉讼费用。
被告红太阳橡胶公司辩称：一、答辩人同意解除双方劳动关系；二、关于原告工资问题，原告实际是按每日150元计付工资，答辩人与原告曾在2011年签订劳动合同，明确约定是每日150元计算工资。原告受伤后，答辩人按照每日150元计算13日支付原告工资1950元，也说明原告按日150元计付劳动工资。原告与许式贵签订劳务用工合同虽约定月工资为4500元，实际上，原告在下雨天不能干活，休息日也一般不做，原告平均每月出勤也在二十天左右，故按照国家相关规定，按照月计酬天数21.75天折算月平均工资3262.5元，合理合法；三、原告主张的赔偿项目合理性问题，根据国家相关规定，医疗费、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、交通费、鉴定费、住院伙食补助费均系工伤保险待遇项目，原告应向工伤保险经办机构主张，答辩人不予承担。原告主张的误工费、拖欠工资赔偿金、经济补偿金等费用均无依据，答辩人不予承担。停工留薪工资请求法院依法确认。综上，答辩人愿意支付原告合理费用，并依法判决驳回原告其他不合理诉请。
经审理查明：原告系被告单位职工，2011年下半年开始到被告单位上班，从事钢结构电焊工作。原告曾与被告单位签订劳务用工合同（被告单位以许式贵名义签订），双方约定月工资4500元，每天工作8小时。但原、被告双方在劳动合同实际履行过程中按照每日150元计付工资，休息日不计付工资。2012年3月26日，原告在被告单位运输废料时右脚被电瓶三轮车撞伤，经天台县人民医院、台州医院救治，共住院22天，被诊断为右胫骨下段粉碎性开放性骨折。2012年5月11日，经天台县人事劳动社会保障局作出天人劳社工伤（2012）第130号工伤认定决定书。2013年3月22日，台州市劳动能力鉴定委员会作出台劳鉴（2013）6-8021号鉴定结论，原告构成八级伤残。2013年5月20日，经浙江省劳动能力鉴定委员会审定构成八级伤残。2013年9月25日，天台县劳动争议仲裁委员会作出天劳仲案字（2013）第95号仲裁裁决书，裁决被告单位需支付原告各项损失合计人民币40654元。
另查明，被告单位为原告缴纳及补缴了相应的工伤保险费用。原告主张的医疗费用在天台县社会保险事业管理中心进行了结算，2012年12月26日，天台县社会保险事业管理中心通过中国建设银行划入被告单位账户的原告工伤保险医疗费945.91元，被告单位尚未支付原告。
此外查明，2012年浙江省在岗职工月平均工资为3340.58元。原告发生工伤后，被告单位实际支付原告2012年3月14日至2012年3月26日的工资合计1950元，并另行支付原告工伤赔偿款1500元。本案在审理过程中，经台州学院司法鉴定所鉴定，原告因伤所致误工期限为331天。
上述事实，有原告提供的天台县人事劳动社会保障局作出天人劳社工伤（2012）第130号工伤认定决定书一份、劳动能力鉴定书二份、劳动合同一份，医疗门诊病历若干份、台州医院入院记录、出院记录各一份，诊断证明若干份，医疗费发票若干份，伤残鉴定发票二份，交通费发票若干份，中国建设银行网上银行电子回单一份，台州学院司鉴所（2014）临鉴字第0245号司法鉴定意见书一份以及原、被告双方的当庭陈述予以证实。
本院认为，原告系被告单位职工，在从事工作过程中受伤，应依法享受相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》的相关规定，劳动者发生工伤事故后其应当享受的工伤保险待遇项目中，工伤医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等项目由工伤保险基金予以支付。因被告单位为原告参加了工伤保险，故原告所主张的医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、伤残鉴定费、一次性医疗补助金等项目可直接向工伤保险经办机构进行主张，本院不予处理。根据本院查实，本案原告主张医疗费用在天台县社会保险事业管理中心进行了结算，并在2012年12月26日通过中国建设银行划入被告单位账户工伤保险医疗费945.91元，故被告单位应返还原告该部分工伤医疗费。对原告主张的护理费，本院根据原告实际住院天数22天，按照每天98元标准计算护理费2156元。对原告主张的一次性伤残就业补助金，因原、被告均同意解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条第二款的规定，按照2012年度浙江省在岗职工月平均工资3340.58元的标准计算7个月为23384元。至于原告的月工资如何确定问题，原、被告双方签订的劳动合同虽约定原告的月工资为4500元，但根据庭审查明，在合同实际履行过程中，原告的工资按每日150元进行计付，原告亦认可休息日不计付工资，原告工作天数具有不确定性。因此，对原告月工资标准的计算应按照国家有关规定予以执行，根据劳动保障部《关于职工全年月平均工资工作时间和工资折算问题的通知》的规定，原告的月计酬天数应按每月21.75天予以折算，即每月工资报酬为3262.5元。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪时间一般不超过12个月，对停工留薪时间应根据劳动者的实际伤情，并结合医疗机构出具的意见进行确定。经本院委托司法鉴定，原告因伤所致误工期限为331天，故原告停工留薪工资计算为35996元。至于原告主张的误工费2500元、拖欠工资赔偿金1755元以及因被告原因导致不能及时医治产生的赔偿金5076元，无事实和法律依据，本院依法不予支持。原告主张停工留薪经济补偿金14625元，本院认为，停工留薪期间工资系工伤福利待遇一部分，并非正常工作期间的劳动报酬，故原告主张经济补偿金14625元，于法无据，本院依法亦不予支持。综上，扣除被告已支付原告1500元，被告尚应支付原告护理费、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资合计人民币60036元，并返还原告工伤医疗费945.91元。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，最高人民法院关于《民事诉讼证据规则若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告黄维侦与被告浙江红太阳橡胶有限公司之间的劳动关系。
二、限被告浙江红太阳橡胶有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告黄维侦护理费、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资合计人民币60036元。
三、限被告浙江红太阳橡胶有限公司在本判决生效之日起十日内返还原告黄维侦工伤医疗费人民币945.91元。
四、驳回原告黄维侦的其他诉讼请求。
本案受理费减半收取人民币5元，鉴定费700元，合计人民币705元，由被告浙江红太阳橡胶有限公司负担。
如果未按本判决所指定的期间内履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院（在递交上诉状后七日内，向浙江省台州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币10元，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，开户银行：台州市农行，账号：19-900001040000225089001）。
义务人未在上述履行期限内自觉履行的，权利人有权在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
代理审判员 陈中云
二〇一四年二月二十一日
代理书记员 王雅芸