安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阜民一终字第00550号
上诉人（原审被告）：荣俊兴，男，1972年10月6日出生，汉族，住安徽省界首市。
委托代理人：杨晓明，安徽法卫律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王雷义，男，1990年3月4日出生，汉族，住安徽省界首市。
委托代理人：王鹏翔，安徽卫东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ全，男，1980年10月3日出生，汉族，住安徽省颍上县。
上诉人荣俊兴因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省界首市人民法院（2014）界民一初字第00649号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明：ＸＸ全承包荣俊兴开设的＂帝豪＂KTV门面装饰装修安装工程，王雷义系ＸＸ全雇佣的装修工。2013年11月27日，王雷义在从事室外安装闪光灯过程中坠落摔伤。在界首市人民医院住院治疗35天，支付医药费22321.10元。2014年1月6日，经安徽公平司法鉴定所鉴定，王雷义人体损伤构成七级和十级伤残；后续治疗费约需人民币8000元，并支付鉴定费1300元。荣俊兴支付王雷义医疗费9000元。诉讼过程中，荣俊兴对王雷义的伤残程度申请重新鉴定，2014年8月7日，原审法院委托安徽天正司法鉴定所鉴定，结论为：王雷义的损伤构成八级伤残。
原审法院认为：王雷义与ＸＸ全系雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，ＸＸ全对王雷义遭受的损害应当承担赔偿责任；王雷义在从事高空作业时，明知不具备安全生产条件，却未尽到安全注意义务，对损害后果的发生自身也存在过错，应承担一定责任，基于本案的事实，酌定其承担20%的责任；荣俊兴将装饰安装工程发包给ＸＸ全，应当知道其没有相应资质及安全生产条件，应当与ＸＸ全承担连带赔偿责任。
关于王雷义损失的核定范围：双方当事人对安徽天正司法鉴定所作出的鉴定意见无异议，予以采纳；依据王雷义实际住院时间及定残日期，确定误工期为40天；王雷义主张营养费，因其医嘱没有加强营养的建议，对王雷义的主张不予支持；王雷义主张精神损害抚慰金20000元，结合王雷义的伤残程度，侵权的场合、过错责任、手段等具体情节，酌情支持10000元；王雷义主张包车费，因未提供有效证据，亦不予支持；王雷义主张鉴定费1300元，由于重新鉴定结果改变了原鉴定意见，对王雷义主张的鉴定费酌定为700元。王雷义主张轮椅费820元，结合王雷义伤残程度和实际所需，对王雷义的主张予以支持；基于以上确定王雷义的合理损失如下：1.医疗费22321.10元；2.误工费3807.20元（40天×95.18元）；3.护理费3554.95元（35天×101.57元）；4.住院伙食补助费700元（35天×20元）；5.残疾赔偿金126144元（21024元／年×20年×30％）；6.鉴定费700元；7.精神损害抚慰金10000元，8.轮椅费820元，合计168047.25元。应由ＸＸ全承134437.80元（168047.25元×80%）。荣俊兴先行为王雷义垫付医药费9000元，应从王雷义获赔款项中扣除，实际赔偿125437.80元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、ＸＸ全于判决发生法律效力后十日内赔偿王雷义医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、轮椅费共计人民币125437.80元。荣俊兴承担连带赔偿责任。二.驳回王雷义的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4684元，王雷义负担2184元，ＸＸ全、荣俊兴负担2500元。
宣判后，荣俊兴不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决第一项，改判赔偿王雷义26673.2元，并判令王雷义、ＸＸ全承担本案所有诉讼费用。上诉理由是：1、原审判决认定其与ＸＸ全系装饰工程承包关系不正确，双方就室外闪光灯安装达成的协议属加工承揽合同。2、原审判决按城镇标准认定王雷义的损失与事实不符，且判决其承担份额过高。
王雷义辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
ＸＸ全未到庭参加诉讼，也未答辩。
荣俊兴为支持其上诉主张，向本院提供证据如下：
证据一：界首市公安局对ＸＸ全的询问笔录。证明ＸＸ全在公安机关询问笔录证实ＸＸ全找人安装门面闪光灯属于加工承揽关系，不需要具有相应资质。
证据二：1、界首市公安局对王雷义询问笔录，2、界首市人民政府东城街道办事处富饶社区居民委员会证明。3、新华派出所情况说明；4、界首市靳寨乡靳寨村民委员会证明；5、调查笔录。证明目的：王雷义事发时居住在农村，一审按城市标准计算损失错误。
王雷义对上述证据发表质证意见如下：1、对证据一的证明目的有异议，ＸＸ全的笔录不能证明双方是加工承揽关系，ＸＸ全的证明只能证明是建筑安装工程合同关系，而不是加工承揽关系，并且该份笔录是其提供的。2、对证据二，王雷义询问笔录仅仅能证明王雷义的户籍所在地在靳寨乡，户籍地与居住地是两个概念。界首市人民政府东城街道办事处富饶社区居民委员会证明法院不应该采信，因该社区为其出具过证明且经派出所调查核实，该证据也不属于新证据。对新华派出所情况说明，该说明已经在2014年10月30日提交，该证据属于超举证期限证据，原审法院没有采纳。因与原一审提交的证据相矛盾，该证据不具有客观性。对界首市靳寨乡靳寨村民委员会证明，该证据不属于二审新证据且其在城镇居住并打工，村民委员会并不知晓。对调查笔录，该调查笔录与客观事实不符且不具有证明力，表现为该调查笔录属于证人证言，按规定证人应出庭作证。其受到损害时在城区居住，已经被所在社区与公安机关证实。
综合双方举证、质证意见，本院对上述证据认证如下：1、证据一系界首市公安局调查本案所涉事故时对ＸＸ全的询问笔录，反映的是王雷义受雇于ＸＸ全等事实，但因缺少其他证据相互佐证，不能支持荣俊兴关于双方系加工承揽关系的事实主张，故对荣俊兴关于该证据的举证意见不予采信。2、证据二为单位证明和调查、询问笔录等，因三份证明、说明均有单位负责人签署意见并加盖印章，与王雷义在原审中也提供了上述三个单位出具的证明等相比较，更符合民事诉讼关于此类证据的形式要求，且有调查、询问笔录相互印证，故采信荣俊兴关于应按农村标准计算王雷义的损失的主张。
双方当事人均未提供其他新证据，所举其他证据及质证意见与原审相同，本院认证意见与原审一致。二审经审理查明的其他事实与原判认定的事实一致。
综合双方的诉辩意见，本案二审审理争议的焦点是：1、原审判决认定ＸＸ全承包荣俊兴开设的“帝豪”KTV”门面装饰装修安装工程是否正确；2、原审按城镇标准认定损失是否正确；3、原审判决双方承担的责任份额是否适当。
本院认为：王雷义受雇于ＸＸ全为荣俊兴装修“帝豪”KTV门面装饰，其是按ＸＸ全的指令为荣俊兴临时安装门头的灯时受伤，自己未配备工具，属提供劳务时受伤，不符合加工承揽合同关系的法律特征，故荣俊兴仅提供界首市公安局对ＸＸ全的调查询问笔录，即上诉认为原审认定双方系加工承揽合同关系，证据不够充分，理由不能成立，本院不予采信。原审法院考虑王雷义在本次事故中自身存在过错的原因，减轻雇主ＸＸ全的责任，酌情由王雷义自己承担损失的20%的责任，并无不当，本院对此不再作变更。二审期间，荣俊兴提供村委会、居委会及派出所的证明否定了王雷义在城镇居住生活的事实，故原审判决按城镇标准计算王雷义的损失不当，王雷义的损失涉及城镇标准的部分，本院重新予以认定如下：本案一审法庭辩论终结前即2013年农村居民人均纯收入8098／年×20年×30％计算王雷义的残疾赔偿金为48588元。据此，损失总额即为9０491．25元。因ＸＸ全承担80%的赔偿责任，扣除荣俊兴已赔偿的9000元，确定本案赔偿金额为63393元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省界首市人民法院（2014）界民一初字第00649民事判决第二项，即：驳回王雷义的其他诉讼请求。
二、变更安徽省界首市人民法院（2014）界民一初字第00649民事判决第一项，即：ＸＸ全于本判决发生法律效力后十日内赔偿王雷义医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、轮椅费共计人民币125437.80元。荣俊兴承担连带赔偿责任为：ＸＸ全于本判决发生法律效力后十日内赔偿王雷义医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、轮椅费共计人民币63393元。荣俊兴承担连带赔偿责任。
一审案件受理费6868元，二审案件受理费2269元，合计9137元，由王雷义承担4137元，ＸＸ全、荣俊兴承担5０００元。
本判决为终审判决。
审判长 徐 云
审判员 孟乐群
审判员 田 浩
二〇一五年六月十五日
书记员 韦 伟
附：本判决书所引用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；