四川省德阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）德民一终字第766号
上诉人（原审被告）四川省热丰玻纤有限公司。住所地：四川省罗江县麓峰南路。
法定代表人林善绍，董事长。
委托代理人唐飞，四川心精诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）唐碧英，女，汉族，生于1963年5月28日，住四川省罗江县。
上诉人四川省热丰玻纤有限公司因与被上诉人唐碧英劳动争议纠纷一案，不服四川省罗江县人民法院（2015）罗江民初字第483号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2004年9月28日，原告唐碧英进入被告热丰玻纤公司从事挡车工工作。2008年3月25日，原告唐碧英与被告热丰玻纤公司订立书面劳动合同一份，均约定了原被告双方权利义务，被告热丰玻纤公司应当为原告唐碧英购买社会保险等相关内容，该合同期限从2008年3月25日起至2010年3月24日止，合同到期后原告仍在被告处从事挡车工工作，至2012年4月1日，双方续订劳动合同一份，合同期限从2012年4月1日起至2014年3月31日止。被告一直未按合同约定为原告缴纳社会保险，2012年4月1日，原告唐碧英向被告热丰玻纤公司申请，被告向原告发放社保补贴，不为自己购买社会保险。此后，原告则每月在被告处领取工资时一并领取社保津贴。2015年1月5日，原告唐碧英未到被告热丰玻纤公司上班。被告未给原告缴纳社会保险，原告唐碧英于2012年12月自行购买新型农村社会养老保险。2014年1至12月，原告唐碧英每月平均工资为2551.49元。2015年4月28日，原告唐碧英向罗江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，该仲裁委员会作出不予受理通知书。2015年4月30日，原告起诉来院，请求判令：1、解除原被告之间的劳动关系；2、判决被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资29920.68元；3、判决被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金59841.36元；4、判决被告支付原告解除劳动合同的经济补偿29920.68元。
原审法院认为：本案争议有以下几个问题：
1、原被告之间属于劳务关系还是劳动关系。
原告进入被告公司连续工作已满十年，被告公司一直没有为原告购买社会保险，被告用工时，原告既没有依法享受养老保险待遇，也没有领取退休金，根据《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）﹥》第七条规定，应按劳动关系处理。
2、是否应当解除原被告之间的劳动关系、被告是否应当支付原告赔偿金、经济补偿的问题。
原告唐碧英与被告热丰玻纤公司均不能证明劳动者离职的原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同。原告提出被告应当支付原告赔偿金的诉讼请求，于法无据，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，被告应当向原告支付经济补偿。计算方式：2551.49元×10.5年＝26790.6元。
3、被告热丰玻纤公司是否应当支付原告唐碧英未签订书面劳动合同的双倍工资
2014年3月31日双方签订的劳动合同到期后，至2015年1月5日，被告未与原告订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应该依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。2014年1至12月原告平均工资为2551.49元，计算公式为：9个月×2551.5元×2＝45927元。但原告唐碧英已已领取的部分应予扣除，故还应向原告支付22963.5元。
4、本案是否过诉讼时间问题。
诉讼时效是从发生劳动争议开始起算。本案中，原告与被告因劳动关系解除后支付经济补偿金、福利待遇等方面发生争议，解除劳动关系之日为劳动争议发生之日，即从2015年1月5日开始计算，故本案没有超过诉讼时效。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决：一、解除唐碧英与被告四川省热丰玻纤有限公司的劳动关系；二、被告四川省热丰玻纤有限公司于本判决生效之日起十日内向原告唐碧英支付未签订书面劳动合同的双倍工资22963.5元；三、被告四川省热丰玻纤有限公司于本判决生效之日起十日内向原告唐碧英支付解除劳动合同经济补偿金26790.6元；四、驳回原告唐碧英的其它诉讼请求。本案案件受理费5元，由被告四川省热丰玻纤有限公司负担。
宣判后，原审被告四川省热丰玻纤有限公司不服，向本院上诉称：被上诉人于2013年5月28日达到法定退休年龄，双方的劳动关系于2013年5月28日终止。之后至2015年1月5日，双方无法律意义的劳动关系，构成劳务关系。不应支付经济补偿金及2014年3月31日之后的双倍工资。双倍工资应以实际工资为准，计算时间应当以签订劳动合同的次月。仲裁请求也超过仲裁时效。
被上诉人唐碧英辩称：本人年龄尚不到55周岁，仍可以作为企业签订劳动合同的工人。诉讼时效应当自本人主张权利之日起计算。双倍工资一审法院少判决9个月。上诉人的上诉理由不能成立，应予以驳回。
二审经审理查明：2014年1至12月，唐碧英的月平均工资为2259.85元。其中2014年5月至2014年12月工资总额为17744.60元。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，围绕本案争议焦点，本院作如下评判：
一、关于上诉人与被上诉人在2013年5月28日之后构成劳动关系还是劳务关系的问题。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”。本案中，2004年9月28日至2015年1月5日期间，被上诉人在上诉人处工作。2013年5月28日，被上诉人唐碧英年满50周岁，这之后被上诉人未依法享受养老保险待遇或领取退休金。因此，上诉人主张与被上诉人在2013年5月28日之后构成劳务关系，与上述司法解释规定相悖，本院不予支持。2013年5月28日至2015年1月5日期间，被上诉人仍在上诉人处工作，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条的规定，双方在这期间仍构成劳动关系。
二、关于未签订书面劳动合同的双倍工资问题、经济补偿金问题及诉讼时效问题。
《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”本案中，2014年4月1日，双方劳动合同期限届满，但劳动关系继续存在，仍应在劳动合同期限届满后一个月内签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应该依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。故上诉人应支付2014年5月至2015年1月的双倍工资，扣除已支付的工资？元，实际应支付？元。原审判决以被上诉人平均工资作为双倍工资的计算标准，系适用法律不当，本院依法予以纠正。
双方劳动关系存续期间，上诉人未为被上诉人购买社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，被上诉人可以解除劳动合同，并可依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项的规定，向上诉人主张解除劳动合同经济补偿金。经二审审理查明被上诉人月平均工资为2259.85元，故经济补偿金的数额应为23728.43元（2259.85元／年×10.5年）。原审法院经济补偿金计算有误，本院予以纠正。
因双方劳动关系于2015年1月5日终止，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，应以2015年1月5日作为仲裁时效的起算点，2015年4月28日，被上诉人就相关请求向四川省罗江县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，并未超过1年的仲裁时效期间。
综上，判认定事实部分有误，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持四川省罗江县人民法院（2015）罗江民初字第483号民事判决第一项，即：解除唐碧英与四川省热丰玻纤有限公司的劳动关系。
二、维持四川省罗江县人民法院（2015）罗江民初字第483号民事判决第四项，即：驳回唐碧英的其它诉讼请求。
三、变更四川省罗江县人民法院（2015）罗江民初字第483号民事判决第二项、第三项为：四川省热丰玻纤有限公司于本案判决生效后十日内给付唐碧英未签订书面劳动合同的双倍工资17744.60元，解除劳动合同经济补偿金23728.43元。
如未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，则应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由上诉人四川省热丰玻纤有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 挺
审判员 张天天
审判员 罗德东
二〇一五年十二月一日
书记员 周琪琪