湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第362号
上诉人（原审被告）双峰县印塘乡新泽煤矿，住所地双峰县印塘乡石硖村。
法定代表人王鲲，该矿矿长。
委托代理人曾海红，湖南国藩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘威明，农民。
委托代理人聂太海，双峰县方圆法律服务所法律工作者。
上诉人双峰县印塘乡新泽煤矿因劳动争议纠纷一案，不服双峰县人民法院（2014）双民一初字第955号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2007年6月14日开始，原告刘威明在被告处从事采煤工作。2011年5月6日至2012年1月15日，原告刘威明在双峰县山塘煤矿工作。在两矿工作期间，两矿均为原告刘威明办理工伤保险参保手续。2012年1月16日至2013年12月14日，原告在被告双峰县印塘乡新泽煤矿工作。2013年12月14日，原告在井下上早班，突然煤顶塌下压倒原告身体，后即被矿工送往当地卫生所治疗，2013年12月18日转双峰县国藩医院治疗。经诊断，原告的伤情为：1、软组织挫伤；2、右第6、7、11肋骨骨折；3、左第7肋骨陈旧性骨折。原告住院9天。2014年2月14日，原告被认定为工伤。同年8月27日，原告的劳动能力被鉴定为十级伤残。因原告与被告就工伤保险待遇无法达成一致意见，原告申请劳动仲裁。2014年9月23日，双峰县劳动人事争议仲裁委员会依法受理，该会在法定的审理期限内未作出裁决。2014年11月12日，原告向法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。
原审法院审理认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。被告除了为原告参加了工伤保险统筹，没有为原告参加其他社会保险，原告提出解除劳动关系，符合前述法律规定，对原告要求与被告解除劳动关系的诉讼请求，予以支持；原告没有举证证明原、被告存在劳动关系的时间，被告主张按照原告参加工伤保险的时间并扣除原告在山塘煤矿工作的时间为原、被告存在劳动关系的时间即六年的答辩意见成立，被告应给予原告六个月的经济补偿金，对原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，予以支持；因原告提交的证据不能证明其月平均工资，法院确定其月平均工资为2013年度娄底市职工月平均工资，即3165元；《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。医疗机构确定原告应全休一个月，原告虽然对被告主张的停工留薪期为一个月有异议，但不能提交劳动能力鉴定委员会的鉴定结论书予以证明，故此，根据前述规定，原告的停工留薪期应为一个月，原告要求被告支付停工留薪期工资的诉讼请求部分成立，原告门诊和住院治疗的时间合计13天，原告要求被告支付540元护理费的诉讼请求成立，予以支持；《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。被告为原告参加了工伤保险统筹，根据前述规定，被告应支付原告一次性就业补助金，对原告要求被告支付一次性就业补助金的诉讼请求，予以支持；被告为原告参加了工伤保险统筹，原告的交通费、鉴定费应在工伤保险基金中，不属民事诉讼的受理范围，法院另行裁定驳回该部分的起诉。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、解除原告刘威明与被告双峰县印塘乡新泽煤矿的劳动关系；二、由被告双峰县印塘乡新泽煤矿于本判决书生效之日起十天内支付原告刘威明经济补偿金18990（6×3165）元、护理费540元、停工留薪期工资3165（1×3165）元、一次性就业补助金18990（3165×6）元，合计41685元。逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告刘威明的其余诉讼请求。案件受理费10元，免交。
上诉人双峰县印塘乡新泽煤矿不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：被上诉人并未提出解除劳动关系的理由和依据，原审故意偏袒，自定理由和依据不合法。被上诉人受伤后住院治疗9天，娄底市劳动能力鉴定委员会的鉴定并未作出停工留薪期的鉴定，原审认定停工留薪期为1个月于法无据。且上诉人无须支付被上诉人护理费。原审判决认定事实错误，请求二审法院依法改判。
被上诉人刘威明答辩称，上诉人没有依法给被上诉人缴纳社会保险，依据劳动合同法第三十八条规定可以解除劳动合同，原审认定1个月的医疗期过短，护理费应由上诉人承担。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。
二审审理期间，双方均未提交新的证据。
经二审审查，确认原审判决查明的事实。
本院认为，被上诉人刘威明在上诉人处工作受伤经鉴定构成十级伤残，在认定为工伤后提出解除劳动关系并提出要求支付经济补偿金，因上诉人仅为被上诉人参保了工伤保险，未缴纳其他社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，作为劳动者的被上诉人刘威明可以解除劳动合同，同时根据该法第四十六条之规定，上诉人应当支付被上诉人经济补偿金。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”之规定，被上诉人因工伤住院治疗，确需护理，其护理费用应由上诉人负责，且其伤经鉴定已构成十级伤残，上诉人在原审审理过程中亦认可1个月的停工留薪期，故原审根据本案实际情况认定被上诉人的停工留薪期为1个月并判决护理费由上诉人负责并无不当。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费10元，免交。
本判决为终审判决。
审判长 曾 兴
审判员 肖卫江
审判员 曾爱东
二〇一五年七月二十七日
书记员 黄邵勋
附有关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。