四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民终字第3470号
上诉人（原审原告）成都市八方运务有限公司。住所地：成都市武侯大道铁佛段162号（武侯新城管委会内）。
法定代表人徐桂萍，总经理。
委托代理人黄通伟，四川天作律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘坤祥。
委托代理人夏成秀，双流县东升法律服务所法律工作者。
上诉人成都市八方运务有限公司（以下简称八方运务公司）因与被上诉人刘坤祥劳动争议纠纷一案，不服四川省双流县人民法院（2013）双流民初字第1857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月6日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审审理查明，刘坤祥于2010年11月22日进入八方运务公司工作，担任搬运工，双方未签订书面劳动合同，八方运务公司未为其缴纳社会保险。工资待遇为前两月每月基本工资1000�加岗位津贴、加班费、房租补贴，从2011年2月起，每月工资为基本工资1315元加岗位津贴、加班费、房租补贴，每月实际发放工资金额不等。刘坤祥的工作方式为将货物从八方运务公司仓库搬运至客户指定地点，上班报到时有打卡纪录，下班时未有打卡纪录。2012年12月21日，八方运务公司以刘坤祥经常饮酒上班、早退、旷工，严重违反公司工作纪律和劳动制度，同时涉嫌盗卖公司物品损害公司利益为由，将刘坤祥辞退。其后，刘坤祥便未能在八方运务公司上班，双方经社区调解委员会调解未达成一致调解意见。
2013年1月25日，刘坤祥向双流县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求八方运务公司给付：1、2012年11月工资2500元和2012年12月工资2500元，2、二倍工资21277.30元（1934.30元×11个月），3、经济补偿金3868.60元（1934.30元×2个月），4、八方运务公司为刘坤祥缴纳2012年12个月的社会保险，5、退还押金2000元。2013年3月12日，双流县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决八方运务公司支付刘坤祥工资3268元、未签书面劳动合同的二倍工资中未支付部分21274元、经济补偿金3868元，退还刘坤祥押金1900元，为刘坤祥缴纳2012年1月至12月的社会保险。八方运务公司收到该裁决书后不服，向原审法院提起诉讼。
经原审法院对刘坤祥2011年11月至2012年10月实发工资进行核算，这期间的月平均工资为1763元。
原判认定上述事实，采信了当事人一致陈述、身份信息、工资表、打卡纪录、劳动争议调解申请书、仲裁裁决书等证据。
原判认为，刘坤祥在八方运务公司担任搬运工达二年，双方已形成事实劳动关系，八方运务公司应当自用工之日起一个月内与刘坤祥订立书面劳动合同，但双方并未签订书面劳动合同，后八方运务公司以刘坤祥经常饮酒上班、早退、旷工，严重违反公司工作纪律和劳动制度，同时涉嫌盗卖公司物品损害公司利益为由将刘坤祥辞退，刘坤祥未再到公司上班，双方的劳动关系终止。
本案的焦点为：（一）双方未签订书面劳动合同的法律后果应由八方运务公司还是刘坤祥承担；（二）八方运务公司将刘坤祥辞退是否违法；（三）八方运务公司应向刘坤祥支付哪些费用。对此，原审法院评判如下：
（一）关于未签订书面劳动合同的问题。八方运务公司陈述未签订书面劳动合同系刘坤祥不愿签订，刘坤祥对此予以否认。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬”，本案中，八方运务公司并未举证证明其书面通知了刘坤祥签订书面劳动合同而刘坤祥拒不签订的事实，因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，未签订书面劳动合同的法律后果不应由刘坤祥承担，八方运务公司应对此承担相应责任。
（二）关于八方运务公司将刘坤祥辞退是否违法的问题。八方运务公司陈述，将刘坤祥辞退是因为刘坤祥经常饮酒上班、早退、旷工，严重违反公司工作纪律和劳动制度，同时涉嫌盗卖公司物品损害公司利益。八方运务公司对此提供了刘坤祥的打卡纪录和一段视频资料。刘坤祥对八方运务公司的陈述予以否认，同时对�班未打卡问题进行了说明，刘坤祥陈述，由于其系搬运工，为客户运送东西的时间不固定，下班的时间也不固定，因此下班都不打卡；自己不存在盗窃公司财物的问题，视频中的人也不是自己。对此原审法院认为，刘坤祥作为搬运工，其下班时间受运送货物的出发时间、路程远近、是否能及时送达给客户等多种因素制约，不可能确保在公司规定时间赶回公司打卡，给合其搬运工的工作性质，刘坤祥陈述其作为搬运工下班不打卡合乎常理，对其下班不打卡的事实予以确认。因此，对八方运务公司关于刘坤祥打卡纪录中下班未打卡是刘坤祥早退、旷工的陈述意见不予支持；而且，从刘坤祥的工资表来看，并未显示八方运务公司对刘坤祥早退、旷工进行扣发相关费用，这与八方运务公司的陈述相互矛盾，所以，对八方运务公司关于刘坤祥早退、旷工的事实不予确认。
关�刘坤祥是否有盗窃八方运务公司财物的问题。八方运务公司陈述已向公安机关报案，但未作为刑事案件立案侦查，原审法院认为，刘坤祥是否盗窃八方运务公司财物并未得到司法机关确认，况且也还未作为刑事案件进行立案侦查。从八方运务公司提供的视频资料来看，也不能当然认定刘坤祥有盗窃其财物的事实。因此，关于刘坤祥盗窃八方运务公司财物的事实不予确认。
如前所述，虽然《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；（六）被依法追究刑事责任的”，但本案中，八方运务公司所举证据并不能证明其辞退刘坤祥符合该条规定的情形，其辞退刘坤祥于法无据。
（三）关于八方运务公司应向刘坤祥支付哪些费用的问题。
1、关于未签书面劳动合同二�工资差额部分的问题。八方运务公司未与刘坤祥签订书面劳动合同事实清楚，其行为违反了法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，八方运务公司应向刘坤祥支付未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分。刘坤祥2012年12月21日后便未能在八方运务公司上班，2013年1月25日提起劳动仲裁，因此，八方运务公司应向刘坤祥支付2012年1月25日后至2012年12月21日时未签订劳动合同双倍工资差额。根据其2011年11月至2012年10月期间月平均工资为1763元的事实，八方运务公司应支付刘坤祥未签书面劳动合同的双倍工资差额部分共计19393元（1763元／月×11个月）。
2、关于2012年11月、12月工资和押金及经济补偿金的问题。双流县劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决送达给双方后，双方对前述问题均未向人民法院提起诉�，应视为双方对该部分仲裁结果的认可，对八方运务公司应给付刘坤祥工资报酬3268元、经济补偿金3868元、退还刘坤祥押金1900元的事实予以确认。
3、关于刘坤祥要求八方运务公司为其缴纳2012年12个月社会保险的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，劳动者要求用人单位为其缴纳社会保险的诉请不属于人民法院审理范畴。
综上所述，八方运务公司未与刘坤祥签订书面劳动合同违反法律规定，其辞退刘坤祥缺乏事实依据，应承担相应法律责任。八方运务公司未足额向劳动者支付劳动报酬违反法律规定，其收取劳动者押金没有法律依据，应当予以退还。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款，第四十七条第一款、第三款，第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条、《工资支付暂行规定》第六条第一款之规定，判决：一、成都市八方运务有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付刘坤祥未签订书面劳动合同双倍工资差额19393元。二、成都市八方运务有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付刘坤祥经济补偿金3868元。三、成都市八方运务有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付刘坤祥2012年11月、12月工资未支付部分共计3268元。四、成都市八方运务有限公司于判决发生法律效力之日起十日内退还刘坤祥押金1900元。案件受理费5元，由成都市八方运务有限公司负担。
宣判后，八方运务公司不服原审判决，向本院提出上诉。其上诉理由为：刘坤祥以年龄较大想随时回家休息为由主动要求不签订书面劳动合同，八方运务公司不应支付其未签订劳动合同的二倍工资；刘坤祥上班期间经常旷工早退，长期盗卖公司财物，八方运务公司系合法解除双方劳动关系。综上，请求二审撤销原判第一、二项，依法改判八方运务公司不支付刘坤祥未签订劳动合同二倍工资和解除劳动关系经济补偿金。
被上诉人刘坤祥二审答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
本院二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，关于未签订书面劳动合同双倍工资的问题。八方运务公司与刘坤祥建立劳动关系，应当依法订立书面劳动合同。八方运务公司称是刘坤祥主动要求不签订劳动合同，因刘坤祥对此予以否认，且八方运务公司对此并未举证证明，故该项主张本院不予支持。根�《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照第的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”之规定，因刘坤祥2010年11月22日入职，八方运务公司应当支付其2010年12月22日至2011年11月21日期间未签订书面劳动合同的二倍工资，2011年11月22日后双方视为建立无固定期限劳动合同，无需支付二倍工资。因未签订书面劳动合同的二倍工资属于惩罚性赔偿而非劳动者应当获得的劳动报酬，故应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效。刘坤祥2013年1月25日申请仲裁，未签订书面劳动合同双倍工资的请求�经超过仲裁时效，不应得到支持。八方运务公司不支付刘坤祥未签订书面劳动合同双倍工资差额19393元的上诉请求成立，本院予以支持。
关于刘坤祥是否早退旷工、盗卖公司财物，八方运务公司是否合法解除劳动关系的问题。八方运务公司主张刘坤祥上下班均应打卡，打卡记录可证明刘坤祥早退、旷工，本院审查后认为，打卡记录显示刘坤祥每天下班时间均未打卡，但八方运务公司却向刘坤祥发放了全勤工资、从未因刘坤祥早退旷工扣发其任何费用，二者相互矛盾。刘坤祥对未打卡作出的说明是，因其从事搬运工作，送货时间不固定，导致下班时间不固定，故其下班都不打卡。本院认为，刘坤祥系搬运工，因受送货时间、路程远近等因素影响，下班时间不固定，刘坤祥陈述其下班不打卡的事实符合常理，本院对此予以确认，八方运务公司主张打卡记录可以证明刘�祥早退旷工的理由不能成立。八方运务公司主张刘坤祥盗卖公司财物，其已向公安机关报案，但公安机关并未对刘坤祥的盗窃行为进行立案侦查，八方运务公司也未提供充分的证据证明刘坤祥有盗窃公司财物的行为，故本院对刘坤祥盗窃公司财物的事实不予确认。综上，八方运务公司主张其系合法解除与刘坤祥劳动关系的上诉理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律部分有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《工资支付暂行规定》第六条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省双流县人民法院（2013）双流民初字�1857号民事判决第二项、第三项、第四项，即“成都市八方运务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘坤祥经济补偿金3868元”、“成都市八方运务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘坤祥2012年11月、12月工资未支付部分共计3268元”、“成都市八方运务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内退还刘坤祥押金1900元”；
二、撤销四川省双流县人民法院（2013）双流民初字第1857号民事判决第一项，即“成都市八方运务有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付刘坤祥未签订书面劳动合同双倍工资差额19393元”；
三、驳回成都市八方运务有限公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费，�原判确定的金额和负担方式执行；二审案件受理费10元，由上诉人成都市八方运务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄小华
代理审判员 邓凌志
代理审判员 胡小琴
二〇一四年七月十八日
书 记 员 孙 睿