宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2013）兴民初字第3956号原告（并案被告）张玉芳，女，1975年7月24日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托代理人罗新，宁夏合天律师事务所律师。被告（并案原告）宁夏新凯达酒店管理有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人蒋建成，该公司总经理。委托代理人孟宪良，男，该公司经理，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托代理人韩智，宁夏诚托律师事务所律师。原告（并案被告）张玉芳与被告（并案原告）宁夏新凯达酒店管理有限公司（以下简称新凯达公司）劳动争议一案，本院于2013年8月22日立案受理后，依法组成合议庭于2013年11月5日公开开庭进行了审理。原告张玉芳及其委托代理人罗新，被告新凯达公司的委托代理人孟宪良、韩智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张玉芳诉称，原告于1997年5月28日入职到宁夏凯达大酒店从事客房领班工作。自2004年2月1日起，该酒店开始为原告交纳养老保险费，并采取一年一签订的方式与原告签订劳动合同。2011年5月1日，该酒店以劳动合同期满为由终止了与原告的劳动合同，并以宁夏新凯达酒店管理有限公司的名义与原告签订了期限自2011年1月20日至2012年1月20日止的劳动合同。合同期满后，被告未与原告续签，但原告仍在酒店工作。原告2012年11月前每月工资为1900元。2012年10月15日起，被告开始停业装修，致使原告无法继续工作，被告既没有向原告支付停工期间的工资，也没有与原告协商变更劳动合同，并于2012年11月起停发原告的工资，并停缴社保金。2012年11月24日，原告与其他职工一起向被告发出解除劳动合同通知书，并要求被告依法履行支付赔偿金等法定义务，但被告仅以酒店装修为由将原告辞退并出具解除劳动合同证明书，没有支付任何经济补偿费用。综上，原告向银川劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委作出[2013]96号裁决书。但原告认为该仲裁委裁决认定事实不清，适用法律错误，故诉至法院，请求依法判令：1.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金34320元（解除劳动合同前12个月平均工资×16.5年）；2.被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金68640元（解除劳动合同前12个月平均工资×16.5年×2倍）；3.被告支付原告非因原告原因造成的停工停产期间的工资2080元（自2012年10月15日停工至劳动关系解除之日的全额工资）；4.被告为原告办理并补缴自1997年5月28日至2004年2月1日期间的养老保险及医疗保险并承担滞纳金；5.本案诉讼费由被告承担。被告新凯达公司辩称，一、被告是2011年3月2日经银川市工商行政管理局依法核准设立的企业法人单位,2011年5月20日依法在银川市社会保险事务管理局办理社会保险登记证，开设了社保缴纳账户，并为包括原告在内的员工缴纳了社会保险费。原告与被告在2011年3月2日之前不存在劳动关系，故原告主张的2011年3月2日之前的经济补偿金、赔偿金无事实依据。二、被告经营期间因承租的设备及装修老化，经营一直亏损，加之2011年后半年至2012年政府拓宽道路，造成管道损坏等，导致公司无法正常经营，为此，被告决定停业装修改造，并于2012年9月召开全体员工动员大会，将员工进行了统一安排，薪酬待遇不变，但原告不接受被告安排，提出辞职，自2012年10月15日之后再未上班。为了做好安置工作，被告于2012年10月17日再次通过新消息报刊登通知，通知原告10月19日前到人事部门报到，但是原告未来报到，而是提出解除劳动关系。因此，被告支付了原告工资，并给原告办理了档案移交手续，出具了解除劳动关系证明。且为了使原告能够领取失业保险金，被告按照原告的要求，在出具解除劳动关系证明时，解除原因未写成辞职。因此，原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金及解除劳动合同经济赔偿金的请求没有事实根据，也不符合《劳动合同法》之规定，且原告的该请求违反了《劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，应当予以驳回。另外，关于原告主张的2008年之后的经济补偿金及2008年之前的经济赔偿金，因原告在仲裁期间并未提出，本案不应再进行处理。三、2012年11月原告没有提供劳动，也没有接受被告的安排上班，被告是在每月月底发放工资，而原告提出辞职时并不是工资的发放时间，原告在集体提出辞职后再次提交了辞职申请书，办理了辞职手续，故原告诉请支付工资，应当驳回。第四、被告成立之前，原告与被告并未建立劳动关系，因此，原告要求被告为其补缴1997年5月28日至2004年2月1日期间的养老保险和医疗保险没有任何的事实根据和法律依据，且该项请求超过一年仲裁时效。并案原告新凯达公司诉称，新凯达公司于2011年3月2日成立，2011年5月20日开立社保账户并为张玉芳等员工缴纳社会保险。2011年3月2日之前，新凯达公司与张玉芳不存在劳动关系。张玉芳之前工作的宁夏凯达大酒店、宁夏凯达酒店管理有限公司与新凯达公司是三个独立的法人单位。所以新凯达公司不应该承担张玉芳与其他单位之间劳动合同的责任。另外，新凯达公司因设备和装修老化，加之政府拓宽道路造成管道损坏等原因，决定停业改造，并在2012年9月14日召开全体员工动员大会，将员工进行了统一安排，张玉芳参加会议后既未到人事部门报到也未继续上班，并提出辞职。新凯达公司不应当支付解除劳动合同经济补偿金，故诉至法院，请求依法判令：新凯达公司不支付张玉芳解除劳动合同经济补偿金16487.20元；2.本案诉讼费由张玉芳承担。并案被告张玉芳辩称，我在凯达酒店、凯达酒店管理公司以及新凯达工作期间，工作场所、工作岗位都未发生改变，凯达酒店、凯达酒店管理有限公司与我终止或者解除劳动合同并未支付经济补偿金，根据相关法律规定，现新凯达公司有义务支付我在三个单位工作期间的经济补偿金。原告张玉芳为证明其主张，提交以下证据：一、《住宿和餐饮业劳动合同》（复印件），证明：原告与被告之间存在劳动关系；双方签订劳动合同的期限自2011年1月20日至2012年1月19日，本合同到期后双方没有续签书面合同，但原告仍在被告单位工作。被告对证据的真实性认可，但称合同载明的工资与原告实际工资数额不相符。二、《解除劳动合同证明书》，证明：1.被告于2012年11月15日以“酒店装修”为由辞退原告。被告对证据的真实性认可，但称证明书中载明的辞退原因不属实，酒店装修停业时召开员工动员大会，对包括原告在内的员工都进行了统一安排，是原告提出的辞职。三、《劳动合同书》（复印件），证明：原告自1997年1月起在宁夏凯达大酒店工作，但直到2004年2月宁夏凯达大酒店才与原告签订书面劳动合同并开始为原告缴纳社会保险；宁夏凯达大酒店与原告签订的劳动合同，以一年一续签的形式续签至2008年4月30日。被告称对该证据的真实性无法确定，该合同是由原告与宁夏凯达大酒店签订，与被告无关。四、《劳动合同书》（复印件），证明：宁夏凯达酒店管理有限公司与原告自2008年5月1日起签订劳动合同，宁夏凯达酒店管理有限公司采取一年一续订的形式将合同续签至2011年4月30日。原告从没有离开工作岗位，只不过换了用工主体。被告对该证据的真实性表示无法认定。认为该合同是原告与宁夏凯达酒店管理有限公司续签，原、被告签订劳动合同之前原告已与宁夏凯达大酒店终止劳动关系。五、《解除劳动合同证明书（存根）》、《解除劳动合同证明书》（复印件），证明：2011年5月1日，宁夏凯达酒店管理有限公司伪造原告的签字，以合同期满为由解除与原告劳动合同关系。被告对该证据中印章的真实性表示无法认定，对原告的证明目的不予认可。六、2011年4月凯达大酒店员工工资表（工程部）一份、2011年10月凯达大酒店员工工资汇总表（复印件）、2011年10月凯达大酒店员工采供部工资表，证明：解除劳动合同前原告每月工资为1900元；2.被告认可原告自1997年起至201２年在该酒店连续工作（店龄）16年。被告对该证据的真实性不予认可，认为没有总经理签字，称工资汇总表属实。七、解除劳动合同通知书、EMS国内特快专递邮件详情单，证明：因被告停业装修超过一个工资支付周期后，停发停缴了原告等职工的工资及社保金等，原告与近30名职工一起于2012年11月24日向被告提出解除劳动合同并要求被告按照法律规定支付相关赔偿。被告对EMS国内特快专递邮件详情单的真实性无异议，但称经被告查询，该邮件并没有实际投递到收件人手中，且原告工资已经支付至2012年10月底，不存在已超过一个工资支付周期。八、宁夏回族自治区社会保险费收费票据、申报核定表（复印件），证明：原告个人缴纳了2012年11月、12月期间的社会保险费。被告对证据的真实性认可，但认为与本案无关。被告新凯达公司为证明其主张，向法庭提交以下证据：一、《宁夏凯达大酒店租赁经营合同》、宁夏鼎圆大酒店有限公司文件宁鼎店发（2011）006号《关于新成立的的通知》、宁夏新凯达酒店管理有限公司企业法人营业执照及组织机构代码证、社会保险登记证（以上均为复印件），证明：1.2011年1月20日，宁夏鼎圆大酒店有限公司与宁夏凯达大酒店签订了租赁经营合同，承租了宁夏凯达大酒店的场地及设备从事酒店经营；2.宁夏鼎圆大酒店有限公司租赁宁夏凯达大酒店后决定新成立“宁夏新凯达酒店管理有限公司”并指派专人负责宁夏新凯达酒店管理有限公司的员工招聘及证照注册登记工作；3.2011年3月2日被告公司经银川市工商局核准依法成立，并于2011年5月20日依法办理了社会保险登记证，在公司成立之前，被告与原告之间不存在劳动关系。同时证明原告的请求已经超过了一年的仲裁时效。原告对宁夏新凯达酒店管理有限公司企业法人营业执照及组织机构代码证、社会保险登记证的真实性无异议。对《宁夏凯达大酒店租赁经营合同》及宁夏鼎圆大酒店有限公司文件宁鼎店发（2011）006号《关于新成立的的通知》的真实性表示无法确认。二、招商银行转账支票存根、宁夏银行转账支票存根、招商银行进账单（均为复印件），证明原告当月工资是在次月月底前进行发放，原告自2012年10月15日后再未上班，结合原告起诉状自认的事实，证明原告主张的停工停产期间工资的请求不符合《工资支付暂行规定》的规定，应当予以驳回。原告对进账单、支票存根的真实性表示不能确认。三、宁夏回族自治区参加社会保险缴费人员增加申报表（复印件），证明被告在2011年7月6日已为原告缴纳了社会保险。原告对该证据的真实性认可，但对证明目的不认可。认为劳动者非因本人原因被安排到新的单位，新单位应当为原告补缴相关保险金，不受时效限制。四、《关于宁夏新凯达酒店管理有限公司停业装修改造通知》、《宁夏新凯达酒店停业装修动员大会》发言稿、《公告》、《宁夏新凯达酒店管理有限公司员工安置表》、《新消息报》、《安置员工协议》、《会议纪要》两份（均为复印件），证明因酒店设备老化等原因被告决定停业装修，2012年9月14日召开全体职工动员会议，原告参加了会议，但未到安置岗位报到，2012年10月17日被告再次通过新消息报发出通知，告知原告于2012年10月19日到人事部报到，原告在限期仍未办理相关手续。原告对《关于宁夏新凯达酒店管理有限公司停业装修改造通知》、《宁夏新凯达酒店停业装修动员大会》发言稿、《公告》、《宁夏新凯达酒店管理有限公司员工安置表》、《安置员工协议》、《会议纪要》的真实性不认可，称上述通知及文件均未进行公示，只是被告单方编写。对《新消息报》的真实性认可，但认为被告未履行相关送达程序就报纸公告视为无效。五、原告提档签字表、辞职申请书（复印件），证明：原告在被告通知期限内未办理报到手续，未接受被告的工作安排，自行提出辞职，要求解除劳动关系，并与被告办理了档案移交手续。被告不存在单方解除劳动关系和违法解除劳动关系的情形。原告称提档签字表上的签字不是其所签，对辞职申请的真实性认可。六、原告的劳动争议仲裁申请书及仲裁裁决书，证明：１.原告在与被告建立劳动关系之前，已经与之前的用人单位解除了劳动关系；２.原告对被告提交的提档签字表在仲裁期间真实性予以认可，同时证实原告参加了被告的员工大会，大会内容安排员工去其他酒店工作。原告对证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为该证据只能证明本案已经经过仲裁程序。七、2011年10月至2012年10月员工工资表，证明原告离职前12个月的平均工资为1939.67元。原告对该证据无异议。经审理查明，2004年2月1日，原告张玉芳与宁夏凯达大酒店签订《劳动合同》，岗位为客房领班，期限自2004年2月1日至2005年1月31日，该合同期限届满后，双方续签至2008年4月30日。2008年5月1日，原告与宁夏凯达酒店管理有限公司签订劳动合同，合同期限自2008年5月1日至2011年4月30日，原告岗位、工作地点未发生变动，该份合同到期后，双方将合同续签至2011年4月30日。2011年1月20日，原告与被告新凯达公司签订一份劳动合同，期限为2011年1月20日至2012年1月19日，合同到期后没有续签，但原告仍在被告处上班，岗位、工作地点未变。2011年3月2日，被告经银川市工商局注册成立，名称为“宁夏新凯达酒店管理有限公司”。2011年5月20日，被告办理了社会保险登记证，2011年7月6日，被告开始为原告缴纳社会保险费。2012年9月14日，被告因酒店装修召开全体员工动员大会，议题为停业装修，提出员工分流方案，原告参加会议，但未在被告人事部门报到参加分流。2012年10月15日，被告停业装修后，原告未再到被告处上班。2012年10月17日，被告通过《法制新报》刊登分流安置通知。同时，被告已足额支付原告2012年10月份之前的工资，并为原告缴纳了2012年10月之前的养老、医疗等社会保险费。2012年11月15日，被告以“酒店装修辞退”为由，给原告出具解除劳动关系证明书，明确双方劳动关系自2012年11月5日解除。2012年11月24日，原告向被告发出解除劳动关系通知，内容为：“宁夏新凯达酒店管理有限公司：因你单位于2012年10月15日起停业装修，致使我们双方签订的劳动合同无法正常履行，至今已经超过一个月工资支付周期，且你单位已于2012年11月开始停发工资和社保，根据《劳动合同法》第38条的相关规定，你单位存在未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险的行为。为此我们依据该条法律的规定，与你单位解除劳动关系。请你单位接到通知后履行以下义务：1.根据《劳动合同法》第48条规定，支付违法解除劳动合同的赔偿金；2.根据《工资支付暂行规定》第12条的规定，支付非因劳动者原因造成单位停工停产期间的工资；3.依法办理社会档案移交手续；4.依法缴纳社会保险费至劳动关系解除之日；5.退还违法收取的押金伍佰元。否则我们将通过法律途径解决此事！”，该通知落款处员工签字为：王青、罗飞、尚勇婷、张玉芳、刘淑琴、刘海茹、马更生、孙文花、王静楠、高庆宝等。2012年12月5日，原告以停业装修为由向被告递交员工辞职申请书。原告在宁夏凯达大酒店、宁夏凯达酒店管理有限公司与被告处工作年限合并计算为8年4个月。原告解除劳动合同前12个月的平均工资为1939.67元，原告与宁夏凯达大酒店、宁夏凯达酒店管理有限公司劳动合同解除后，宁夏凯达大酒店、宁夏凯达酒店管理有限公司未支付原告解除劳动合同经济补偿金。宁夏凯达酒店、宁夏凯达酒店管理有限公司、宁夏新凯达管理有限公司是依法注册成立的三个独立法人单位。原、被告因社会保险费、工资、经济补偿金发生争议，原告于2013年5月15日向银川劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1.被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金22800元、支付违法解除劳动合同赔偿金16640元两项合计：39440元；2.支付非因申请人原因造成的停工停产期间的工资2080元；3.被申请人为申请人办理并补缴1997年5月28日至2004年2月1日期间的养老保险费和医疗保险费并承担滞纳金。2013年7月30日，该仲裁委作出银劳人仲裁字[2013]96号裁决书，裁决：“一、被申请人于本裁决书生效之日起十五日内支付申请人解除劳动合同经济补偿金16487.20元。二、驳回申请人的其他仲裁请求”。原、被告均不服该裁决，诉至本院，请求判如所请。上述确认的事实，有原告提交的住宿和餐饮业劳动合同书、解除劳动合同证明书两份及存根一份、劳动合同书、工资表、解除劳动合同通知书及EMS国内特快专递邮件详情单、宁夏回族自治区社会保险费收费票据、申报核定表，被告提交的企业法人营业执照、组织机构代码证、社会保险登记证、工资发放支票存根、进账单、工资表、社会保险缴费人员增加表、关于宁夏新凯达酒店管理有限公司停业装修改造通知、宁夏新凯达酒店停业装修动员大会发言稿、公告、宁夏新凯达酒店管理有限公司员工安置表、新消息报、安置员工协议、会议纪要两份、原告提档签字表、辞职申请书、银劳人仲裁字[2013]96号仲裁裁决书、2011年10月至2012年10月工资表及双方当事人的陈述笔录在案为凭，经本院开庭质证和审查，具有证明力，予以采信。本院认为，被告于2012年10月15日起即已停业装修，原告未按被告要求去公司人事部门报到接受分流安置，之后再未上班，并于2012年11月15日在被告处领取了《解除劳动关系证明书》，该《解除劳动关系证明书》载明原、被告于2012年11月5日因酒店停业解除劳动关系，应视为原、被告一致同意于2012年11月5日解除了双方劳动关系，且被告已足额支付了原告2012年10月份的工资，故对原告请求被告支付解除劳动合同赔偿金及停产期间工资2080元的诉请本院不予支持。原、被告解除劳动合同后，被告应支付原告经济补偿金。原告于2002年5月起至2012年10月先后与宁夏凯达大酒店、宁夏凯达酒店管理有限公司、宁夏新凯达酒店管理有限公司签订劳动合同，但原告的工作地点、工作岗位始终未发生变化，现无证据证实原告已从原用人单位领取了解除劳动合同经济补偿金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定：劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位并更为新用人单位的，原用人单位未支付经济补偿金的，在与新用人单位解除劳动合同时，应把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。故应将原告在宁夏凯达大酒店、宁夏凯达酒店管理有限公司的工作年限与在被告处的工作年限合并计算，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金为16487.20元(1939.67元/月×8.5个月)。被告于2011年3月2日注册成立，故原告要求被告为其补缴1997年5月至2004年2月期间的养老保险及医疗保险并承担滞纳金的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、被告宁夏新凯达酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张玉芳解除劳动合同经济补偿金16487.20元;二、驳回原告张玉芳的其他诉讼请求;三、驳回并案原告宁夏新凯达酒店管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告张玉芳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  周永进代理审判员  范秀利代理审判员  张建国二〇一四年二月十四日书 记 员  刘 城附：与本案相关的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。