陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民三终字第00525号
上诉人（原审被告）浙江城建建设集团有限公司西安分公司，住所地西安市莲湖区丰庆路1号麦尔斯财富广场16层。
负责人厉江霞，总经理。
委托代理人朱爱荣，女，1982年10月25日出生，回族，该单位法务部职员。
被上诉人（原审原告）陕西中色混凝土有限公司，住所地西安市雁塔区黄渠头村东1号。
法定代表人田宏亮，总经理。
委托代理人冯养伟，陕西云德律师事务所律师。
委托代理人王群，陕西云德律师事务所律师。
原审被告浙江城建建设集团有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区虎跑路31号。
法定代表人林韵强，董事长。
委托代理人朱爱荣，女，1982年10月25日生，回族，该单位法务部职员。
上诉人浙江城建建设集团有限公司西安分公司（以下简称浙江城建西安分公司）因与被上诉人陕西中色混凝土有限公司（以下简称中色混凝土公司）、原审被告浙江城建建设集团有限公司（以下简称浙江城建公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2013）新民二初字第00191号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人浙江城建西安分公司的委托代理人朱爱荣，被上诉人中色混凝土公司的委托代理人冯养伟、王群，原审被告浙江城建公司的委托代理人朱爱荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年6月，中色混凝土公司（作为乙方、供方）与浙江城建西安分公司（作为甲方、需方）签订了《西安市预拌商品混凝土供需合同》，双方对由浙江城建西安分公司承建的“福邸铭门”二期9号楼及部分地下车库项目供应商品砼作出了约定，包括工程概况、供货数量及质量的验收确认、价款结算及支付、违约责任和争议解决方式等其他事项。其中价款支付约定：“价款支付期限：工程开工后至2011年5月15日前支付135万元商硅款，后6个月每月15日前支付30万元商砼款，2011年12月15日前支付剩余商砼款。”合同中第六条违约责任中约定，1.甲方未按合同约定履行其义务的，应按千分之二向乙方支付违约金；给乙方造成损失的，还应承担赔偿责任。2．略。合同签订后，中色混凝土公司依约供货，截止2011年12月15日，中色混凝土公司共向浙江城建西安分公司供应商品砼价值2917950.5元，浙江城建西安分公司于2011年1月17日、2011年1月26日、2011年4月22日、2011年6月9日、2011年9月15日和2011年12月15日分六次共向中色混凝土公司支付商砼款2150000元，下欠中色混凝土公司货款767950.5元。中色混凝土公司催要未果，遂于2012年11月26日诉至法院。2012年12月14日，浙江城建公司委托陕西恒正科技发展有限责任公司（以下简称恒正公司）向中色混凝土公司付款767950.5元，中色混凝土公司同意恒正公司以房抵债，目前手续正在办理当中。浙江城建西安分公司是浙江城建公司的分支机构，依法登记，领取营业执照。
原审法院审理认为，中色混凝土公司与浙江城建西安分公司签订的《西安市预拌商品混凝土供需合同》系当事人真实意思的表示，内容不违背法律规定，应为有效，当事人均应按合同约定履行各自义务，现中色混凝土公司依约供货，浙江城建西安分公司未按时付款，故中色混凝土公司要求支付货款，该院应予支持。在该院审理期间，浙江城建公司委托恒正公司代为付款，恒正公司以房抵债，中色混凝土公司也同意，故委托付款767950.5元部分，该院不予处理。浙江城建西安分公司辩称欠中色混凝土公司货款本金705000元与事实不符，依法不予采信。违约金部分合同约定不明确，该院以中色混凝土公司的损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等因素，根据公平原则、诚实信用原则以同期银行贷款双倍利率计算。浙江城建西安分公司系浙江城建公司依法设立的不具备法人资格的分支机构，中色混凝土公司要求其承担还款责任，于法有据，依法应予束持，据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：一、浙江城建建设集团有限公司、浙江城建建设集团有限公司西安分公司互负连带责任于本判决生效后十日之内支付陕西中色混凝土有限公司违约金141387.69元；二、驳回陕西中色混凝土有限公司其余之诉。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费22924元，由陕西中色混凝土有限公司承担4924元，浙江城建建设集团有限公司、浙江城建建设集团有限公司西安分公司承担18000元（陕西中色混凝土有限公司已预付，浙江城建建设集团有限公司、浙江城建建设集团有限公司西安分公司随前款一并支付陕西中色混凝土有限公司）。
宣判后，浙江城建西安分公司不服，向本院提起上诉称，原审判决认定供货总价款及付款次数有误，导致欠款数额有误，浙江城建西安分公司委托恒正公司支付的767950.5元包含部分利息，此款支付后双方债务结清；中色混凝土公司不提供发票导致浙江城建西安分公司迟延付款，原审判决认定浙江城建西安分公司存在过错有误，综上，原审判决认定事实不清，形成错判，请求撤销原审判决，依法改判由浙江城建西安分公司按中国人民银行同期贷款利率支付违约金；一、二审诉讼费用由中色混凝土公司承担。
被上诉人中色混凝土公司答辩称，按照双方签订的《西安市预拌商品混凝土供需合同》和口头协议，其先后供货总价值2917950.5元，浙江城建西安分公司付款2150000无，尚欠货款767950.5元未支付；浙江城建公司委托恒正公司支付的货款767950.5元不包含利息，委托付款书可以证明；浙江城建西安分公司认为上述款项支付后，双方债务结清，系其单方意思表示；浙江城建西安分公司不按约定付款，应承担违约金，原审法院认定浙江城建西安分公司有过错正确。表示浙江城建西安分公司上诉请求不能成立，请求维持原审判决。
原审被告浙江城建公司述称，同意浙江城建西安分公司的意见。
经审理查明，原审判决查明的事实属实。另查明，按照中色混凝土公司和浙江城建西安分公司签订的《西安市预拌商品混凝土供需合同》和双方口头协议，中色混凝土公司先后供货总价值2917950.5元。二审期间，浙江城建西安分公司对767950.5元货款无异议。浙江城建公司于2012年12月24日致恒正公司的委托付款书载明：我公司承建福邸铭门9号楼项目，该项目的商砼由中色混凝土公司供应。目前我方已与中色混凝土公司对清账务，尚欠混凝土款76790.5元。我公司委托恒正公司代付此款，恒正公司向中色混凝土公司支付此款后，我方与中色混凝土公司的债务结清，合同终止。
本院认为，本案二审争议的焦点是浙江城建西安分公司是否应承担违约责任。浙江城建西安分公司上诉称浙江城建公司委托恒正公司支付的767950.5元包含利息，根据委托付款书的内容，委托支付所涉及的767950.5元应为混凝土款，浙江城建西安分公司对其主张未提供证据，其主张不予支持。浙江城建西安分公司称767950.5元支付后，双方债务结清，系其单方意思表示，该主张不予支持。浙江城建西安分公司上诉称中色混凝土公司不提供发票导致其迟延付款，双方对此未有约定，浙江城建西安分公司主张不予支持。浙江城建西安分公司未按约定期限付款，依法应承担违约金。原审判决认为双方在合同中对违约金内容约定不明确，按照中国人民银行同期贷款利率的双倍计算违约金，并无不妥。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3128元，由浙江城建建设集团有限公司西安分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马春哲
代理审判员 宋 亮
代理审判员 吉英鸽
二〇一三年六月十三日
书 记 员 郭 妮