江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣09刑终35号
原公诉机关江西省宜春市袁州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张建国，男，1980年1月13日出生，汉族，高中文化，无业，家住宜春市袁州区。1998年9月21日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八年；2010年9月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年；2013年5月31日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月；2015年9月25日因犯盗窃罪被判处拘役六个月。2017年1月13日因涉嫌犯抢夺罪被宜春市公安局宜阳分局刑事拘留，同年1月23日经宜春市袁州区人民检察院批准逮捕，次日由宜阳分局执行逮捕，现羁押于宜春市看守所。
江西省宜春市袁州区人民法院审理江西省宜春市袁州区人民检察院指控原审被告人张建国犯盗窃罪、非法持有毒品罪一案，于2017年11月22日作出（2017）赣0902刑初195号刑事判决。宣判后，原审被告人张建国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张建国，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2016年1月7日，被告人张建国窜至宜春市袁州区御湖城小区，潜入3栋2单元301室被害人黄金香家中，盗走被害人黄金香放在主卧衣柜中的一条黄金项链、一枚黄金戒指、一个黄金吊坠、一个黄金手镯、一对黄金耳环和一个银手镯。经宜春市袁州区物价局价格认证中心鉴定：上述被盗物品价值人民币13756元。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人张建国的供述，2016年1月中旬，上午10点多，我逛到御湖城那边，我往小区大门右边走，我看到有一个单元在装修，没装门，我就从这里进去，走到3楼后，我从3楼翻到靠近马路的平台上去。这个阳台在御湖城小区临街店铺的上面，平台很长，这栋楼三楼的阳台都是和这个平台连接在一起的，我可以通过这个平台走到这栋楼所有三楼的阳台。然后我就在阳台一直往大门左边走，走了大概200米，我看到一户人家阳台那边的玻璃门没关，我就直接打开玻璃门走进去了。我进到这户人家之后，所有房间我都进去搜了下，然后在主卧房间衣柜里面搜出一些黄金首饰，然后我在这户人家找了个纸袋子把这些装有黄金首饰的小盒子装起来用手提着，从阳台那边窗户离开了，之后我回了宾馆，我休息下就回到家里。这些黄金首饰分两次卖掉了，每次卖了5000多元，一共卖了10000多元。
2、被害人黄金香的陈述，我住在袁州区御湖城3栋2单元301室。今天早上7点40分左右，家人离开家将门反锁，到晚上8点左右回家，发现我床上有一双比较脏的手套，当时我认为是我女儿的，我就打电话给我女儿，她说不是，我就知道家里进了小偷。之后我就去看一下女儿放首饰的地方，发现我女儿放在她卧室衣柜内衣服里的一套首饰（黄金项链、黄金戒指、金耳环）、一个黄金手镯、一个黄金吊坠、一个白银手镯，总价值差不多2万元，这些首饰是用一个红色的盒子装着，还有我放鞋柜上一个塑料瓶子里的几十元硬币没有了。
3、涉案财物价格认定结论书，证实经宜春市袁州区物价局价格认证中心鉴定，被盗的黄金项链，黄金手镯、黄金戒指、黄金耳环、黄金吊坠、白银手镯价值分别为4438元、5602元、864元、864元、1728元、260元，共计13756元。
4、法医物证鉴定书，证实经宜春市公安司法鉴定中心鉴定，受害人黄金香家中卧室床上的手套检出的男性成分为被告人张建国所留，不支持为其他随机个体所留。
5、指认笔录及照片，经被告人张建国指认，案发现场位于袁州区御湖城3栋2单元301室。
二、2016年5月1日凌晨，被告人张建国窜至宜春市袁州区灵泉街道泉井头附近，尾随被害人雷某并潜入其家中，趁被害人雷某在卫生间洗澡时，将其裤袋内的480元现金盗走。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人张建国的供述，2016年5月初的时候，一天晚上11点左右，我从一家捕鱼机场子里出来，然后往旁边的泉井头巷子里走，当时我看到一对30多岁的夫妻骑着摩托车走到我前面，他们在前面的一栋五层楼房处停下来，当时他们将一楼的铁门打开并打算将摩托车停放在一楼楼道里，我乘机走到他们前面，我就直接往楼顶走。我当时在5楼就听到这对夫妻走到4楼并进了房间。我就走下来，发现他们没有锁他们的两道房门（一道防盗铁门和一道木门），我就走到门口往里面看了下，发现那对夫妻中女的进了卧室，男的把衣服裤子脱了放在客厅凳子上，然后进了厕所。于是我就悄悄进入，走到客厅拿起那男的裤子摸索，从屁股口袋里拿出一个男士皮包，我直接打开钱包将里面的钱拿出放到身上，并将钱包塞回原来的裤子口袋就赶紧离开了。
2、被害人雷某的陈述，我住灵泉街道鼓楼社区泉井头62号。2017年5月1日晚凌晨0时30分左右，我和我老婆回到家中，我把工作服放在客厅沙发上，然后去卫生间洗澡，我老婆就进了房间。十分钟后，我洗完澡出来，把客厅的裤子和衣服拿到房间后睡觉。早上起来，我送孩子上学买早餐吃，发现钱包没钱。因为就只偷了480元，所以没有报案。被偷的480元是三张一百的，剩下的都是零钱。
3、指认笔录及照片，经被告人张建国指认，案发现场位于袁州区灵泉街道鼓楼社区泉井头62号。
三、2017年1月12日20时许，被告人张建国窜至宜春市袁州区官园路状元公寓，潜入被害人陈某所住屋内，发现被害人陈某背对房门侧躺在床上用手机戴着耳机听歌。被告人张建国遂上前拔出耳机线将手机盗走。被害人陈某发现耳机没有声音便转身查看，发现被告人张建国正跑出门外。之后，被告人张建国被小区一居民抓获，并当场搜出其偷盗的手机。经宜春市袁州区物价局价格认证中心鉴定：上述被盗手机价值人民币3154元。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人张建国的供述，2017年1月12日晚上19时左右，我从樟树下的家中出来，走出来的时候看到一栋两层楼的房子一楼门没锁，我就走进去看到没人，当时一楼有几个房间，我顺势走到第三个房间，当时这间房的门是横向拉开的那种，并且没有完全关拢，我走进去看到里面有个男的背对着房门侧躺在一张上下铺床的下铺，好像是在睡觉。我就轻手轻脚的走过去，用手拔了插在手机上的耳机线和充电器，然后拿着手机就直接往门外跑，我刚跑到一楼大厅门口时听到里面有声音，觉得是那个男的追出来了，我跑出去之后跑进附近不远处的另一栋居民楼，该居民楼一楼大门也没有关，我怕后面那个人追过来，我就走进靠一楼楼梯口的一个房间，该房间的门是开着的，我走进去之后就用手把房门关上，可能是关门的时候发出了声响，一个女孩子打开房门朝里面看了下，就把门反锁了，她的家人就把我抓住了。过了一阵子一个男孩子和几个人就指着我说是我从他房间里拿走了手机，我就把手机从我口袋里拿了出来，之后你们公安机关就到了现场。
2、被害人陈某的陈述，2017年1月12日晚上，大概八点左右的时候，我在我住的地方房间里躺在床上戴着耳机用手机听歌，当时我是闭着眼睛并且背对着房门侧躺在床上，我的手机就放在靠房门这边的床头上，突然我耳机里的音乐中断了，我就反个面看下手机是什么情况，看到一个男的拔掉了手机上的耳机线，拿着我的手机往外跑，我就赶紧从床上爬起来追。追到门外发现那个人不见了，我就跟我隔壁房间的三个伙伴说刚有人到我房间把我手机抢掉了。然后我们四个人就到外面找，我要其中一个同伴报警，刚好隔壁一对夫妻从外面回来，听说我手机被抢，就对我们说，在我们住的楼后面不远刚刚抓到一个小偷，叫我们过去看下。我们过去认出就是偷我手机的人，刚开始他还不承认，我就从他的口袋找出了手机，然后我们一起到了公安机关。
3、证人朱某1的证言，2017年1月12日晚上大概八点多，我在宜阳新区茶园路茶园组一民房一楼边玩手机边烤火，我父亲在进门左边的房间打麻将。大概8点10左右，我就听到我房间关门的声音，好像有人进了房间，但是并没有开灯，我第一感觉是小偷进来了，我就赶紧回房间看了下，我推开房间的门，我看到一名陌生男子站在我房间里面的门口，他看着我，然后我就赶紧大声喊抓贼，他听到我大喊之后就想拉门逃跑，于是我就双手拉住门把手，不让他出去，我爸爸和他一起打麻将的朋友就赶紧过来，楼上的住户也下来了，附近的邻居也都过来了，大家一起抓住了这名小偷。后来，有一群男子听到我家抓了一个小偷也过来了，他们自称被抢了一个手机。
4、证人万某的证言，2017年1月12日晚上7点半后，当时我几个朋友在我租住的房间内聊天，突然我工友陈某跑到房间说他手机被一个陌生男子抢走了，他追出去的时候就没看到这个人了。然后我跟几个朋友出去一起追。当时陈某就要我报警，我就打了报警电话，时间大概是8点9分。这时我们一个工友正好出去到旁边的小卖部买东西，听到有人说前面不远处抓到一个小偷，然后我们就和陈某赶了过去。我们到了一栋民房，当时看到几个人在一楼客厅内抓住一名男子，之后警察就将偷窃的男子带走了。
5、证人朱某2的证言，其证言与其女儿朱某1的证言基本一致。
6、指认笔录及照片，证实案发现场位于宜春市宜阳新区官园路茶园组的状元公寓后的一栋两层民房一楼的房间。
7、涉案财物价格认定结论书，证实被盗的苹果6PIUS手机经宜春市袁州区物价局价格认证中心鉴定，价值为人民币3154元。
8、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实公安机关从被告人张建国身上扣押了一部灰色苹果6PIUS手机，并将手机发还给被害人陈某。
四、2017年1月12日晚上，被告人张建国被抓获时，公安民警在其身上还搜出八包甲基苯丙胺（俗称冰毒）。民警将八包甲基苯丙胺编号并称量，净重分别为4.76g、4.65g、4.75g、17.69g、9.74g、19.4g、19.7g、35.15g，共计115.84g。经宜春市公安司法鉴定中心鉴定：上述八包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人张建国的供述，这一大包115.84克冰毒确实是在2017年1月12日下午，我在景福宾馆内偷来的，下午我在宾馆五楼的一个房间吸毒，我在楼道间等老六的时候，我听到四楼楼梯间有声响，我就特意等了一阵之后我过去看到楼道间的消防栓内有一包东西，因为我自己经常吸食冰毒，我用手一摸就知道是一大包冰毒，也没有当场打开去看，就直接放入我上衣左侧内部的口袋，然后我就回到房间，这包冰毒我事后一直放在身上，直到当晚被警察抓住。
2、现场检测报告书，证实公安机关对被告人张建国的尿液进行检测，结果呈现阳性，证实体内含有毒品成分。
3、称重笔录及照片，证实公安机关对从被告人张建国身上查获的八包冰毒进行称重，一号包装重4.76克，二号包装重4.65克，三号包装重4.75克，四号包装重17.69克，五号包装重9.74克，六号包装重19.4克，七号包装重19.7克，八号包装重35.15克，共计115.84克。
4、抽样笔录及照片，证实公安机关从八包疑似毒品的袋中分别抽样进行成分鉴定。
5、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实公安机关在被告人张建国身上扣押了八个不同小塑料袋装着的白色晶体，共计重115.84克。
6、鉴定文书，证实经宜春市公安司法鉴定中心鉴定，2017年1月12日晚，在被告人张建国身上扣押的八包晶体，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，还有下列证据证实。
1、常住人口信息表，证实被告人张建国的出生日期等基本信息。
2、刑事判决书及前科证明材料，证实1998年9月21日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八年；2010年9月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年；2013年5月31日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月；2015年9月25日因犯盗窃罪被判处拘役六个月。
3、侦查说明，证实2015年11月至2016年6月5日，被告人张建国在宜春实施了6次盗窃，除了被害人黄金香和雷某家中两起，其余四起均未找到被害人。
原审法院认为，被告人张建国以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，共计17390元，数额较大，其行为构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张建国非法持有甲基苯丙胺115.84g，其行为构成非法持有毒品罪。被告人张建国曾因盗窃被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张建国对盗窃罪认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人张建国的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十八条、第六十五条第一款、第六十九条之规定，判决：被告人张建国犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金10000元。犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金15000元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金25000元。
上诉人张建国的上诉意见：1、原审判决量刑过重。2、主观不明知随身携带的物品是毒品，故不构成非法持有毒品罪。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审一致，上诉人张建国在二审期间未提供新的证据，原判所列证据均经一审庭审举证、质证，且能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人张建国提出其不明知随身携带的物品是毒品而不构成非法持有毒品罪的意见。经查，上诉人张建国有多年的毒品吸食史，其对毒品有较强的认知能力和更直接的感受，结合其取得毒品的整个过程，以及其在侦查机关曾多次供述取得物品后明知是毒品仍随身携带，可以认定张建国对随身携带的物品为毒品在主观上是明知的，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张建国以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，共计17390元，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人张建国违反国家毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺，净重115.84克，其行为构成非法持有毒品罪。张建国曾因盗窃被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。张建国对盗窃罪认罪，可酌情从轻处罚。原审判决量刑时已综合考虑了张建国犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，量刑并无不当，张建国上诉认为量刑过重的意见无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决定罪及适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 廖作锡
审判员 雷珑婕
审判员 李湘宜
二〇一八年二月六日
书记员 刘晓慧