文书内容广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0306民初29447号原告（互诉被告）中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司，住所地深圳市宝安区50区翻身开屏村（新城大道旁）B栋二楼201,统一社会信用代码91440300053969624J。负责人胡建云，该公司总经理。原告（互诉被告）中保安定（仙桃）保安服务有限公司，住所地仙桃市复州大道206号，组织机构代码562733863。法定代表人胡建云，该公司总经理。共同委托代理人赵海辉，广东君孺律师事务所律师。共同委托代理人郭燕，广东君孺律师事务所律师。互诉被告深圳市中保安定保安服务有限公司，住所地深圳市宝安区新安街道创业二路272号阳南商务大厦6楼610室，统一社会信用代码91440300311654511C。法定代表人胡建云。被告（互诉原告）邓振，男，汉族，1957年6月6日出生，户籍所在地河南省宝丰县。委托代理人王波，广东广锐律师事务所律师。原告与被告劳动争议纠纷互诉一案，现已审理终结。本案相关情况及裁判结果如下：一、员工入职时间：2015年1月29日。二、签订的书面劳动合同情况：未签订书面劳动合同。三、员工的工作岗位：保安员。四、双方约定的月工资：2015年1月至6月固定工资人民币2,965元、7月份之后固定为人民币3,050元。五、离职前十二个月平均工资：包含原告未发放的加班工资核算，被告的平均工资为人民币4,974.73元。六、双方解除劳动关系的时间：2016年8月24日。原告最后上班时间为2016年8月24日早上8点钟，之后未上班，因此双方终止劳动关系的时间为8月24日。七、双方解除劳动关系的方式：双方协商一致解除。原告主张被告违法解除劳动关系，被告主张双方仍存在劳动关系。原告提交劳动要素表，被告在填写劳动要素表离职情况栏时，填写未离职。被告提交的考勤记录，证明被告工作到8月24日，被告提交与原告管理人员谈话录音，在二人的谈话中提到原告公司不让被告工作的话语，原告公司工作人员解释说不让被告在厂里做。本院认为，被告提交的考勤记录与录音，证明了原告公司从8月24日之后未为被告安排相应的工作，被告在合理的时间内未安排被告工作，也未发放未工作期间的工资，而被告找原告公司人员谈话时，也未要求原告公司另行安排工作，因此，视为双方协商一致解除劳动关系。原告公司应当支付被告协商一致解除劳动合同经济补偿金人民币9,949.46元（4,974.73元/月×2个月）。八、仲裁请求：1、确认互诉原告与三互诉被告存在劳动关系；2、原告支付延长工作时间加班工资（2015年1月29日至2016年8月24日）人民币17,027元；3、原告支付休息日加班工资（2015年1月29日至2016年8月24日）人民币36,610元；4、原告支付法定节假日加班工资（2015年1月29日至2016年8月24日）人民币6,720元；5、原告支付解除劳动合同经济补偿金人民币9,150元；6、支付未依法签订劳动合同二倍工资差额人民币73,200元。九、仲裁结果：一、确认被告与中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司存在劳动关系；二、中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司支付被告2015年1月29日至2016年8月24日期间加班工资人民币38,699.84元；三、中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司支付被告未签订劳动合同二倍工资差额人民币16,785.53元；四、中保安定（仙桃）保安服务有限公司承担补充清偿责任。十、原告的诉讼请求：1、中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司无须支付被告2015年1月29日至2016年8月24日期间加班工资人民币38,699.4元；2、中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司无须支付被告2015年10月26日至2016年1月24日期间未签订劳动合同二倍工资差额人民币16,785.53元；三、中保安定（仙桃）保安服务有限公司无须承担补充清偿责任。被告的诉讼请求：1、判决中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司、中保安定（仙桃）保安服务有限公司、深圳市中保安定保安服务有限公司支付被告2015年1月29日至2016年8月24日期间加班工资人民币56,815元；2、判决中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司、中保安定（仙桃）保安服务有限公司、深圳市中保安定保安服务有限公司支付被告2015年10月26日至2016年1月27日期间未签订劳动合同二倍工资差额人民币16,785.53元；3、判决中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司、中保安定（仙桃）保安服务有限公司、深圳市中保安定保安服务有限公司支付被告解除劳动合同经济补偿金人民币12,072元。十一、需要说明的其他情况：1、关于本案用人单位主体问题。原告中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司为有限责任分公司，机构类型为企业非法人，负责人为胡建云。该分公司隶属于中保安定（仙桃）保安服务有限公司，因此，依照法律规定，中保安定（仙桃）保安服务有限公司应对中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司的民事义务承担补充清偿责任。原告中保安定（仙桃）保安服务有限公司、中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司承认与被告存在劳动关系，本院对该事实予以确认，双方存在劳动关系期间，深圳市中保安定保安服务有限公司向被告支付了部分工资，该司法定代表人为胡建云，即两家公司及深圳分公司的实际经营人均为胡建云，因此，本院认为深圳市中保安定保安服务有限公司与中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司是关联公司，应当对其义务承担连带责任。2、关于被告的加班工资。员工主张加班的，应当举证证明加班事实。被告提交了考勤表及证人出庭作证，已尽到初步的举证责任，原告未能提交考勤记录证明被告不存在加班的情况，应当承担举证不能的不利后果。被告提交的证据证明其每天上班12小时，没有休息日与节假日，考虑到被告作为正常人，扣除上班期间吃饭休息时间每天1小时，以双方在仲裁庭审时确认的最低工资标准作为加班基数。经核算，被告2015年1月29日至2015年2月28日平时加班60小时，周六日加班88小时，法定节假日加班33小时，2015年3月1日至2016年8月24日平时加班1137小时，周六日加班1650小时，法定节假日加班154小时。原告应当支付被告该期间的加班工资人民币67,580.14元（1,808元/月÷21.75天÷8小时/天×60小时×150%+1,808元/月÷21.75天÷8小时/天×88小时×200%+1,808元/月÷21.75天÷8小时/天×33小时×300%+2,030元/月÷21.75天÷8小时/天×1137小时×150%+2,030元/月÷21.75天÷8小时/天×1650小时×200%+2,030元/月÷21.75天÷8小时/天×154小时×300%）。原告共发放被告在职期间工资57,440元（2,965元/月×6个月+3,050元/月×13个月），其中包含加班工资28,992.62元（57,440元-1,808元/月÷21.75天×3天-1,808元/月×1个月-2,030元/月×13个月），因此，原告还应当支付被告加班工资差额人民币38,680.52元（67,580.14元-28,899.62元）。3、关于未签订劳动合同二倍工资差额。被告于2015年1月29日入职，原告应当于2015年3月1日前与之签订劳动合同。被告于2016年10月25日提起仲裁申请，因劳动争议提起仲裁的时效为1年，原告应当支付被告2015年10月26日至2016年1月27日期间二倍工资差额。根据核算的加班工资差额及已支付的工资，被告离职前十二个月平均工资为人民币4,974.73元[（38,699.84元+2,965元/月×6个月+3,050元/月×13个月）÷19个月]。因此，原告实际应当支付被告未签订劳动合同二倍工资差额人民币17,268.60元（4,974.73元/月÷21.75天×5天+4,974.73元/月×2个月+4,974.73元/月÷21.75天×27天），劳动仲裁委员会裁决原告支付人民币16,785.53元，被告诉讼请求支付未签劳动合同二倍工资差额人民币16,785.53元，其诉求在法律允许范围内，本院予以确认，原告应当支付未签订劳动合同二倍工资差额人民币16,785.53元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告邓振与原告中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司、深圳市中保安定保安服务有限公司存在劳动关系；二、原告中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内向原告邓振支付2015年1月29日至2016年8月24日期间加班工资人民币38,680.52元；三、原告中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内向原告邓振支付未签订劳动合同二倍工资差额人民币16,785.53元；四、原告中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内向原告邓振支付协商一致解除劳动合同经济补偿金人民币9,949.46元；五、互诉被告深圳市中保安定保安服务有限公司对上述支付债务承担连带清偿责任；六、原告中保安定（仙桃）保安服务有限公司对原告中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司的上述支付债务承担补充清偿责任；七、驳回原告中保安定（仙桃）保安服务有限公司、中保安定（仙桃）保安服务有限公司深圳分公司所有诉讼请求；八、驳回邓振其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 刘 定 宏二〇一七年二月十七日书记员 姚梦（兼）书记员 王   琼附法律条文《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。