陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）榆中刑二终字第00096号
原公诉机关横山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）白某，男，汉族，小学文化，无业。2014年4月16日因涉嫌犯诈骗罪被横山县公安局刑事拘留，同年4月30日经横山县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于横山县看守所。
横山县人民法院审理横山县人民检察院指控原审被告人白某犯诈骗罪一案，于2014年9月26日作出（2014）横刑初字第00159号刑事判决。原审被告人白某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年6月7日下午，被告人白某在白一、李一家同李二及张一谈到张一丈夫白二因涉嫌抢劫被榆阳公安局抓走，白某谎称有关系能将白二释放出来，白二的父亲白三信以为真便委托白某办理此事。随后，白某打电话给白三要10余万元，谎称其要请相关人员吃饭、送礼等花销，白三分四次往白某信合卡622506101100583＊＊＊＊账户内打款107000元，白某将此款用于个人日常生活开支、经营生意及还债。
依据上述事实，原审法院认为，被告人白某以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方式多次骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，依法予以支持。被告人白某案发后虽自愿认罪，但其未积极退赔退赃，悔罪表现不明显，又曾因吸毒被榆林市榆阳区公安机关行政处理过，系前有劣迹、而今再犯，依法应从严处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人白某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元。
白某上诉称，其自愿认罪，由于其右腿残疾未能积极退赃，且家庭困难，原判量刑过重，罚金过高，请求从轻处罚。
经二审审理查明，2012年6月7日下午，上诉人白某在白一、李一家中听闻李二及张一谈到张一丈夫白二因涉嫌抢劫被榆阳公安局抓走，白某便谎称其能通过关系将白二释放。白二的父亲白三信以为真，遂委托白某办理此事。随后，白某打电话给白三要10余万元，谎称其要请相关人员吃饭、送礼等花销，白三即分四次往白某信合卡622506101100583＊＊＊＊账户内打款107000元，白某将此款用于个人日常生活开支、经营生意及还债。至案发时，白某未向白三退还非法所得款项。
上述事实，有经原审庭审、举证、认定的下列证据予以证明：
1、接受刑事案件登记表、到案经过，证实案件的来源情况及上诉人白某到案情况。
2、提取笔录及汇款记录证实，办案民警向被害人白三提取了其向白某信合卡号622506101100583＊＊＊＊分四次分别汇入9000元、68000元、25000元、5000元的存款、转账凭条。
3、银行卡记录证实，被告人白某2012年6月－12月份信合卡号622506101100583＊＊＊＊的借贷发生额情况，其账号分四次分别汇入9000元、68000元、25000元、5000元的日期及数额同其供述和被害人陈述相互印证。
4、吸毒人员动态管控信息证实，白某曾因吸毒被榆阳新明楼派出所、榆阳缉毒大队行政拘留。
5、人口信息证实，上诉人白某出生于1972年9月17日，陕西省米脂人。
6、证人张一的证言证实，其是白三的儿媳。2012年5、6月份，其丈夫白成高因涉嫌抢劫被榆阳公安抓走。白某说其公检法都有熟人，花钱能将白二保出来。其公公白三就和白某商量保人的事。后商量成怎样了她不清楚。到了8、9月份的时候，她听白三说给白某办事费用了，但人还没放出来，具体给了多少她不清楚。
7、证人候一证明，白三是其岳父，他不知道白某共骗了白三多少钱，只知道2012年6月份白三叫他一起去殿市信用社给白某账户转了68000元。白三给他说就因为白二的事情，白某正办着，钱打过去就差不多了。后来他们发现钱被骗了，人没放出来。
8、证人李一证实，2012年6月份，她和邻居李二、白二妻子花花在她家谈到白二被抓一事，白某来她家窜门。听说此事后，白某就开始打电话，还说人抓到横山不要送到榆林其还有办法了。白三来后，白某称其有关系了，并对白三称此事给其说的迟了，如说早一点的话白二连榆林也带不过去。之后，白三来她家问白某的情况，说自己给白某花钱了，具体花了多少她不清楚。10月份左右，白三和白某争吵，白三说放人的事情未办成，让白某退钱。最后白某让白三准备五万元现金，他第二天中午二点就可以放人。之后，白某就一直推，后来手机也打不通了。
9、证人白一证实，2012年6月7日下午，他和他老婆李一、邻居李二、白二老婆花花在他家闲聊，谈到白二被公安抓走的事情。白某到他家听说此事后，便不知给谁打了个电话，说案子是榆阳区公安局办着了，这个事情怎么不早给其说，早给其说人也带不走，其在公安局有关系了。大家都对白某说，有关系的话把人给放出来，一定不会亏待其的。白成过来后，对白某说，既然你有关系就给白三跑去，白某也没说什么。后来听说白三给白某花钱了，具体多少不知情。
10、证人李二证言同李一、白一证言一致。
11、上诉人白某供述，2012年，他在横山县殿市开了一家鸭脖店。2012年6月，他在白一家听说白三的儿子白二因抢劫被榆阳区刑警大队刑事拘留了，他便称其有能力将白二释放了。当时，白一家在坐的人都请他帮忙，他就打电话通过横山县公安局的一个熟人问了下白二的情况，并答应帮忙保释白二。几天后，他和白三电话联系，约定白三给他十万元作为办事费用。第二天，他以请相关人员吃饭为由让白三给其打款9000元，白三就给他卡号为622506101100583＊＊＊＊的信合卡上打了9000元。几天后，他因在横山开饭店需要资金周转，便以要向公安局人员送礼为由让白三给其信合卡上打了68000。他给白三承诺只需十几天，白二就可以释放了。同年7月份，他又骗白二说刑警队的人员要借25000元钱，白二随即给他的信合卡上又打了25000元。他随后就将该25000元在横山清偿其欠款了。几天后，他又称要请白二的办案人员吃饭，白三遂按其要求给其信合卡上打款5000元。之后，白三一直向他催问事情的进展，他便一再推脱。到了2012年10月份，白三再次询问事情怎样了，他称再交五万元罚款就能放人。后来，白三到榆林来找他，他就躲着不见，再后来就不接白三的电话了。因为他骗白三的钱都在横山西沙开的王岗烧烤店赔进去了，所以他躲到银川。2013年1月，他又躲到神木，并把他的妻子和孩子都接到了神木。从2013年8月，他在神木县孙家岔镇宁条塔工业园区开饭店直至被拘留。他共骗了白三107000元，都被他归还欠款及日常开销了。
另查明，二审审理期间，上诉人白某亲属代其主动向受害人退赔现金5万元，并取得了受害人的谅解，有受害人白三出具的谅解书及收条予以证实。
综上，上诉人白某诈骗他人人民币107000元。
本院认为，上诉人白某以非法占有为目的，虚构事实，谎称自己有能力帮助被害人白三办理白二释放之事，骗取被害人的信任，以请人吃饭、送礼为名，骗取被害人白三人民币107000元，其行为已经构成诈骗罪，且数额巨大，依法应予惩处。对于白某所持其自愿认罪，由于其右腿残疾未能积极退赃，且家庭困难，原判量刑过重，罚金过高，请求从轻处罚之上诉理由，经查，上诉人白某归案后能如实供述自己的罪行，其亲属在二审审理期间积极代其退赔部分赃款，取得了受害人的谅解，并能主动交纳罚金，确有悔罪表现，依法可对其从轻处罚。该上诉理由，部分予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于二审期间上诉人亲属主动代其退赔部分赃款，故本院对原审量刑部分予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：
一、撤销横山县人民法院（2014）横刑初字第00159号刑事判决，即被告人白某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5万元。
二、上诉人白某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月16日起至2017年4月15日止。罚金已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建标
审 判 员 罗 涛
代理审判员 白 娇
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 刘宝霞