四川省自贡市自流井区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）自流刑初字第294号
公诉机关自贡市自流井区人民检察院。
被告人丁某，男，1980年8月17日出生，汉族，自贡市人，高中文化，无业，住自贡市贡井区。2013年11月28日因涉嫌盗窃罪被自贡市公安局自流井区分局刑事拘留，同年12月20日被依法逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所
辩护人潘正荣，四川宏宗律师事务所律师。
被告人王某乙，女，1970年9月4日出生，汉族，自贡市人，初中文化，无业，户籍所在地自贡市自流井。2013年10月11日因涉嫌盗窃罪被自贡市公安局自流井区分局刑事拘留，同年11月5日被取保候审。
自贡市自流井区人民检察院以自井检公诉刑诉（2013）198号起诉书指控被告人丁某犯盗窃罪、开设赌场罪，被告人王某乙犯开设赌场罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2014年9月15日公开开庭进行了审理。自贡市自流井区人民检察院指派检察员李平出庭支持公诉，被告人丁某及辩护人潘正荣，被告人王某乙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告人丁某、王某乙对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。
辩护人潘正荣的辩护意见是公诉机关指控盗窃数额为23，000余元不当；公诉机关指控100，000余元赌资的证据不充分，应以赌博罪定性更为适当；被告人丁某具有自首，系从犯，且丁某自愿认罪，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2013年9月初前后，王某甲（另案处理）要求被告人丁某帮助租借赌博机开设赌场，并允诺给其15%的分成，被告人丁某表示同意。其后，王某甲和被告人丁某先后与被告人王某乙联系，欲在被告人王某乙开设的位于自贡市自流井区凤鸣小区9栋1单元附2号的“有缘茶苑”内放置赌博游戏机供他人赌博，并允诺给其10%的分成，被告人王某乙表示同意。继后，王某甲通过被告人丁某从一个外号为“李二”的男子处租借捕鱼游戏机二台（每台有8个座位，每个座位均能够独立供一人进行赌博）、大金鲨游戏机一套（由8个小台组成，每个小台均能够独立供一人进行赌博）放置在“有缘茶苑”内供他人赌博。其间，王某甲、被告人丁某和被告人王某乙等人先后在赌场内为参赌人员提供上分、收钱等服务。2013年9月28日22许，“有缘茶苑”赌场被公安机关查处，民警当场挡获了被告人王某乙和张某、冯某某、李某、邹某某等赌博人员，并扣押捕鱼游戏机二台、大金鲨游戏机一套。经依法认定，扣押的捕鱼游戏机二台、大金鲨游戏机一套均系赌博机。2013年9月29日，自贡市公安局自流井区分局作出行政处罚决定，对上述赌博机予以收缴，并将收缴的捕鱼游戏机二台、大金鲨游戏机一套存放于自贡市公安局自流井区分局巡控大队。其后，被告人丁某和王某通过熟人索要被收缴的赌博机未果，遂于2013年10月9日1时许，与事先联系好的货车司机钟某及搬运工一道，来到自贡市公安局自流井区分局巡控大队，趁巡控大队人员外出处置突发事件无人之机，将上述被收缴的捕鱼游戏机二台、大金鲨游戏机一套以及其他案件扣押的捕鱼游戏机一台搬运至“有缘茶苑”藏匿。当日21时许，被告人丁某和王某又将上述赌博机分别藏匿于自贡市自流井区郭家坳沟坝磁场一废弃空屋和自贡市大安区同仁路1号附1号王某乙家里。案发后，上述赌博机被公安机关查获。经依法鉴定，被盗的三台捕鱼游戏机显示器价值人民币18，000元。2013年11月28日10时许，被告人丁某主动到公安机关投案，并如实供述了自己开设赌场和盗窃的罪行。
上述事实，被告人丁某、王某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、立案决定书等法律文书，户籍资料，现场勘验检查笔录及照片，搜查笔录，提取笔录，辨认笔录及照片，检查笔录及照片，证据保全决定书及清单，行政处罚决定书及收缴物品清单，被盗物品照片资料，扣押清单，发还清单，情况说明，抓获情况说明，证人曾某某、钟某、王某乙、刘某某、张某、彭某、冯某某、张甲、李某、邹某某、赖某某等人的证言、被告人丁某、王某乙的供述与辩解，具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书和自流井区物价局价格认证中心对三台捕鱼游戏机显示器价格鉴定意见书及说明等证据证实，足以认定。
本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”、第二百六十四条“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”、第二十五条第一款“共同犯罪是指二人以上故意犯罪”和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场适用法律若干问题的意见》第二条第一款“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的”、第三款“可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定”以及第三条第一款“明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：（一）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的；（二）受雇参与赌场经营管理并分成的”之规定，被告人丁某以营利为目的，明知他人利用赌博机开设赌场而为其租借赌博机，并参与赌场经营管理和分成；被告人王某乙以营利为目的，明知他人利用赌博机开设赌场而为其提供场地，并参与赌场经营管理和分成，被告人丁某、王某乙的行为均已构成开设赌场罪，且系开设赌场罪的共同犯罪。被告人丁某以非法占有为目的，采用秘密窃取的手段，伙同他人盗窃已被公安机关依法收缴或者扣押的赌博机，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人丁某、王某乙犯开设赌场罪，被告人丁某犯盗窃罪成立。
根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚”的规定和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条“根据刑法第六十七条第二款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的以自首论”之规定，被告人丁某在案发后，主动到公安机关投案，如实供述自己开设赌场和盗窃的罪行，是自首，可以从轻处罚。
根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”之规定，被告人王某乙到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
根据《中华人民共和国刑法》第六十九条“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行”之规定，被告人丁某犯开设赌场罪、盗窃罪，应实行数罪并罚。
根据《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款“对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”和第三款“被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行”之规定，被告人王某乙的情形符合上述规定，本院决定对其从轻处罚，并适用缓刑。
关于辩护人提出公诉机关指控盗窃数额为23，000余元不当和指控100，000余元赌资的证据不充分的辩护意见。经查，根据公安机关的情况说明，自流井区物价局价格认证中心在对被盗物品进行实物勘验时，公安机关对鉴定标的大金鲨游戏机出示错误，故本案在认定盗窃犯罪数额时，应扣除大金鲨游戏机的鉴定价值，即以三台捕鱼游戏机显示器的鉴定价值人民币18，000元来定罪处罚；公诉机关指控赌场赌资数额累计达100，000余元，无充分的证据证实，辩护人的辩护意见予以采纳。
关于辩护人提出应以赌博罪定性更为适当和被告人丁某系从犯的辩护意见。经查，根据查明的事实，被告人丁某以营利为目的，明知他人利用赌博机开设赌场而为其租借赌博机，并参与赌场经营管理和分成，符合开设赌场罪的构成要件，且被告人丁某在开设赌场和盗窃犯罪中所起地位作用不符合从犯的法律规定，故辩护人的该辩护意见不予采纳。
辩护人提出被告人丁某具有自首，请求对其从轻处罚的辩护意见与查明的事实一致，符合法律规定，予以采纳。
据此，对被告人丁某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项、第三款、第三条第一款第（一）项、第（二）项以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定；对被告人王某乙适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项、第三款、第三条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人丁某犯开设赌场罪，判处有期六个月，并处罚金2，000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金4，000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金6，000元。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月28日起至2014年10月27日止。）
二、被告人王某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金2，000元。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，自接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林文清
审 判 员 安 利
人民陪审员 余德华
二〇一四年九月十五日
书 记 员 张 微