江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第02152号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市五一路399号。
负责人马勇，该支公司总经理。
被上诉人（原审原告）王兆兵。
被上诉人（原审被告）马小军。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称平安保险南通公司）因与被上诉人王兆兵、马小军机动车交通事故责任纠纷一案，不服如皋市人民法院（2015）皋新民初字第0462号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2014年7月17日15时左右，马小军驾驶苏F×××××号轿车从如皋市如城街道蒲行路“美仑堡”小区东大门路段驶入道路时与沿蒲行路由北向南行驶由王兆兵驾驶的苏F×××××号普通二轮摩托车碰撞，致王兆兵受伤，两车受损。事故发生后，王兆兵在如皋市人民医院住院治疗，于2014年7月31日出院，住院14天，花去医疗费10771.5元。如皋市公安局交通巡逻警察大队对本起交通事故作出认定，马小军负事故全部责任，王兆兵不负事故责任。肇事车辆苏F×××××号轿车在平安保险南通公司投保交强险及商业三者险100万元（投保不计免赔），事故发生在保险期间内。2014年7月21日，马小军向王兆兵家属垫付费用1万元。2015年2月2日，受江苏冠华律师事务所的委托，南通市海安县人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，载明：1、被鉴定人王兆兵因道路交通事故致右胸第4-7肋骨骨折，评定为十级伤残；致右肩胛骨关节盂下粉碎性骨折，后遗右上肢丧失10%以上，评定为十级伤残。2、被鉴定人伤后的误工时间为120日；护理期限为60日，其中住院期间2人护理，其余1人护理，营养期限为60日。原告为此支出鉴定费1560元。
另查明，王兆兵的父亲王书银（××××年××月××日生）和母亲谢朝梅（××××年××月××日生）共生育一女王兆兰、一子王兆兵，王兆兵与其妻徐湘秀生育一女杨颖（××××年××月××日生）、一子王佳琪（××××年××月××日生）。王兆兵系失地农民，持有如皋市被征地农民基本生活保障资金管理中心于2011年7月1日发放的如皋市被征地农民基本生活保障领取证。王兆兵持有工商部门核发的个体工商户营业执照，上载经营场所如城街道××西村×××幢×××室店房，经营者王兆兵，注册日期2007年8月23日，经营范围麻将机零售。为索要赔偿，王兆兵诉至法院，请求判令马小军等赔偿因案涉事故造成的损失145146.4元。
原审认为，公民的生命××权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事赔偿责任。侵害公民造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
马小军驾驶苏F×××××号小轿车，与王兆兵驾驶的二轮摩托车碰撞发生交通事故，致王兆兵受伤。经公安交警部门认定马小军负事故的全部责任，王兆兵不负事故责任。马小军所驾驶车辆在平安保险南通公司投保交强险及商业三者险，故王兆兵因本起交通事故造成的损失，应先由平安保险南通公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险限额范围的损失，由平安保险南通公司在商业三者险限额范围内予以赔偿。平安保险南通公司在对王兆兵的肋骨摄片进行查看后，未在法院确定的合理期限内提出异议，亦未提出重新鉴定的申请，法院对王兆兵提交的司法鉴定意见书的结论予以确认，并据此审核相关损失。
对王兆兵因案涉事故造成的损失，原审认定如下：1、医疗费10771.5元，平安保险南通公司主张应当扣除15%的非医保用药，但未能提供证据证明医保范围规定的、相对应的用药、治疗项目替代的情况。对基本医疗保险范围内个人自付的费用，双方虽约定保险人应按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但该约定的意思并不能等同于保险人对基本医疗保险范围内个人自付费用不承担赔偿责任，医疗保险机构确定的个人自付比例系该机构与医疗保险参保对象进行费用结算的约定，将该约定直接适用保险合同缺少法律依据，故对平安保险南通公司该辩解，法院不予采纳。2、住院伙食补助费252元（18元／天×14天）。3、营养费600元（10元／天×60天）。以上1-3项合计11623.5元。由平安保险南通公司在交强险医疗费用限额1万元范围内予以赔偿，超出的部分1623.5元，由平安保险南通公司在商业三者险限额内予以赔偿。4、误工费10800元（90元／天×120天）。5、护理费5920元（80元／天×14天×2人＋80元／天×46）。6、残疾赔偿金75561.2元（34346元／年×20年×11%）。7、关于被扶养人生活费，平安保险南通公司认为被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇或农村居民人均年生活消费支出额。自王兆兵定残之日计算，其父亲的被扶养人生活费计算为10401.6元（11820元／年×16年×11%÷2），母亲的被扶养人生活费计算为11051.7元（11820元／年×17年×11%÷2），女儿的被扶养人生活费计算为1291.18元（23476×1年×11%÷2），儿子的被扶养人生活费计算为7747.08元（23476×6年×11%÷2），以上数个被扶养人赔偿总额最多的一年为3882.56元，不超过上一年度城镇或者农村居民人均年生活消费支出额。故法院确认被扶养人生活费为30491.56元。8、精神损害抚慰金5500元。9、交通费300元。10、车辆损失400元。以上4-10项合计128972.76元，由平安保险南通公司在交强险限额范围内予以赔偿110400元，超出的部分18572.76元，由平安保险南通公司在商业三者险限额范围内予以赔偿。据此，法院确认王兆兵因本起交通事故造成的损失为140596.26元，由平安保险南通公司在交强险限额范围内赔偿120400元，在商业三者险限额范围内赔偿20196.26元。马小军已垫付给王兆兵1万元，王兆兵应予返还，为减少讼累，该款直接从平安保险南通公司给付王兆兵的赔偿款中扣除，返还给马小军。综上，由平安保险南通公司支付王兆兵交通事故赔偿款130596.26元，支付马小军垫付款1万元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，原审判决：一、平安保险南通公司给付王兆兵交通事故赔偿款130596.26元；二、平安保险南通公司支付马小军垫付款1万元。以上第一、二两项，均于判决生效后十日内履行；三、驳回王兆兵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费615元，鉴定费1560元，合计2175元，由王兆兵负担175元，由平安保险南通公司负担2000元。
宣判后，平安保险南通公司不服，向本院提起上诉称，原审未扣除非医保医疗费不合法；王兆兵构成的伤残并不影响其劳动能力，原审认定被扶养人生活费不合理。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人王兆兵、马小军均未予答辩。
经审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于非医保用药问题，保险合同中关于非医保医疗项目不予赔偿的条款系免责条款，保险公司应尽到提示和明确说明义务，但平安保险南通公司未举证证明已尽到相关义务，相关条款对投保人不具有约束力，且平安保险南通公司未能举证证明王兆兵医保外医疗项目支出及医保内同类医疗项目费用标准，故对平安保险南通公司的该点上诉理由，本院不予支持。关于被扶养人生活费问题，王兆兵因案涉事故构成两个十级伤残，对其劳动能够构成影响，原审据此认定相应被扶养人生活费，并无不当。平安保险南通公司虽上诉称王兆兵构成的伤残并不影响其劳动能力，但未提供相关证据予以佐证，对该点上诉理由本院不予支持。综上，平安保险南通公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1230元，由中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
审 判 员 王建勋
代理审判员 李少飞
二〇一五年十二月二日
书 记 员 任蕴涵
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；