浙江省江山市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）衢江民初字第1469号
原告：柴凤仙。
委托代理人（特别授权）：周涌泉，江山市仙霞法律服务所法律工作者。
被告：姜金敏。
被告：ＸＸ。
被告：天安财产保险股份有限公司江山支公司，住所地：江山市市区江滨路20号。
代表人：杨智明，经理。
委托代理人（特别授权）：邹朝明，系该公司员工。
原告柴凤仙为与被告姜金敏、ＸＸ、徐向阳、天安财产保险股份有限公司江山支公司（以下简称江山天安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2013年12月19日向本院起诉，本院于同日立案受理。2014年1月9日，依照原告申请，本院追加江山市安凯客运有限公司为本案被告。2014年6月9日，原告向本院申请撤回对被告徐向阳、江山市安凯客运有限公司的起诉，本院已作出裁定予以准许。因被告江山天安公司向本院提出重新鉴定申请，本院作出重新鉴定决定后移交鉴定。2014年4月30日，浙江汉博司法鉴定中心作出了司法鉴定意见书。本案由代理审判员王康适用简易程序于2014年6月17日公开开庭进行了审理。原告柴凤仙及其委托代理人周涌泉、被告姜金敏、ＸＸ、江山天安公司的委托代理人邹朝明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柴凤仙诉称：2011年3月18日3时30分许，被告姜金敏驾驶浙h×××××号小型轿车沿江山市水张线由清湖往江山方向行驶，行经水张线okm＋6000m处（清湖镇杨家山路段）时，尾随撞到前方由原告柴凤仙骑的三轮车造成原告受伤，车辆受损的交通事故。该车属被告徐向阳所有，承包给被告ＸＸ经营，ＸＸ雇佣被告姜金敏为驾驶员。该车在被告江山天安公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业险）。事故发生后，原告被送往江山市人民医院治疗。2011年3月18日，江山市公安局交通警察大队作出事故认定书，认定被告姜金敏负全部责任，原告无责任。2013年10月31日，衢州天恒司法鉴定所作出司法鉴定意见书，评定原告因交通事故构成10级伤残。为此，原告起诉要求：1、判令被告姜金敏、ＸＸ赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、抬人费用等各项损失共计138648.48元，扣除被告ＸＸ已支付的19159.06元，尚需支付119489.42元，并承担本案诉讼费用；2、判令被告徐向阳承担车主应尽的责任；3、判令被告江山天安公司在浙h×××××号小型轿车投保的交强险和商业险理赔限额范围内直接赔偿原告的各项损失。本案审理过程中，原告变更其第一、二项诉讼请求为：判令被告姜金敏、ＸＸ赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、抬人费用等各项损失共计127283.98元，并明确精神损害抚慰金在交强险中优先赔付。
被告江山天安公司辩称：对事实部分和责任认定没有异议，肇事车辆在我公司投保了交强险和50万元限额的商业险，但未投保不计免赔险，对于原告花费的医疗费，因原告分三次住院，第一次住院22159.06元、第三次住院5541.07元的医疗费用和门诊费用4554.1元我公司认可，第二次住院19423.25元系原告重新安装内固定，与本次事故没有直接因果关系，我公司不予认可，关于残疾赔偿金，原告虽然经过伤残鉴定，对鉴定意见的真实性我公司没有异议，但原告住院期间接骨板断裂，重新手术对原告身体损伤有参与度的问题，有关参与度我公司已申请法院重新鉴定，虽然鉴定机构回复不能鉴定，但该事实是实际存在的，对原告身体的伤害也是客观存在的，我公司认为接骨板断裂的情况需要酌情考虑。关于误工费部分也与接骨板断裂有关。鉴定是根据原告目前的情况作出的，第二次住院的误工是多出来的，且标准过高，应以实际损失为准，不能提供实际损失的，应按每天80元至85元较为合理。护理费、营养费也与接骨板断裂有关，期限过长，标准过高。住院伙食补助费认可第一次和第三次住院的费用，第二次住院不予认可。精神损害抚慰金考虑原告的伤残程度，我公司认为1500元至2000元比较合理。鉴定费不属于我公司理赔范围。
被告姜金敏、ＸＸ辩称：对事故发生和责任认定的事实没有异议，涉案车辆的投保情况属实。
原告为证明所陈述的事实和主张，提交了下列证据予以佐证：
一、道路交通事故认定书1份，证明涉案交通事故和责任认定的事实。三被告对此无异议，本院予以采信。
二、衢州天恒司法鉴定所司法鉴定意见书2份，鉴定费发票1份，证明原告经鉴定构成十级伤残和护理、营养、误工期限及花费鉴定费的事实。三被告对该鉴定意见不予认可，认为应以重新鉴定的司法鉴定意见书为准。本院认为被告的异议成立，对该二份司法鉴定意见书不予采信，对于鉴定费发票各被告未持异议，本院予以采信。
三、浙江汉博司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，证明原告的伤残等级及误工、营养、护理期限的事实，且该鉴定意见书并未提及接骨板断裂对鉴定意见有影响。三被告对鉴定意见书的真实性无异议，但认为鉴定意见书中体现了接骨板断裂对原告伤残等级的影响，按事故原有的情况无法构成十级伤残，且接骨板断裂延长了原告的误工、营养、护理期限。鉴于三被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信。
四、出院记录3份、门诊病历1份、植入性医疗器械使用验收登记表2张、医疗费用汇总清单12页、护理证明3份、疾病证明书5份、住院病历1份9页、医药费发票粘贴页19页（住院收费收据3张、门诊收费收据27张、抬人收款收据5张），证明原告住院治疗及花费医疗费的情况。三被告对真实性无异议，但认为原告第一次住院的出院记录记载骨折对位情况良好，第二次住院的出院记录记载因接骨板断裂再次住院，该情况对原告身体必然造成影响，第二次住院后造成原告护理、误工、营养期限的延长。另外被告江山天安公司认为第一次和第三次住院费用需扣除非医保费用4449.56元。鉴于三被告对该组证据的真实性无异议，本院对其真实性予以采信。对于被告江山天安公司提出关于非医保费用的质证意见，其未提供证据予以证明，本院不予采纳。本院确认原告因接骨板断裂自2011年10月5日至2011年10月24日住院19天，花费医疗费19423.25元。经审查，本案中并无相关证据证明原告对于接骨板断裂存在过错，亦无相关证据证明原告的诊疗机构有过错，但原告因接骨板断裂在一定程度上导致其误工、营养、护理期限的延长，故本院酌情确认原告因接骨板断裂所产生的医疗费、住院伙食补助费及原告因涉案交通事故损伤后的误工费、护理费、营养费中的80%，属原告因涉案交通事故导致的合理损失。关于原告的伤残等级，浙江汉博司法鉴定中心根据原告伤情作出司法鉴定意见书，评定原告因涉案交通事故构成十级伤残，该证据符合证据的真实性、关联性、合法性，本院对其予以采信。
五、ems邮件详情单二份、发票4张、住宿及交通费发票16张，证明原告因重新鉴定所花费的各项费用。三被告对真实性没有异议，但认为该费用不在保险公司理赔范围。本院经审查，对原告2014年4月15日往返杭州的204元交通费予以支持，该组证据中的其他票据无法确认其真实性、关联性及必要性，本院不予采信。
三被告均未在举证期限内向本院提供证据材料。
结合原、被告的陈述及对证据的分析认定，本院认定事实如下：
2011年3月18日3时30分许，被告姜金敏驾驶浙h×××××号小型轿车沿江山市水张线由清湖往江山方向行驶，行经水张线okm＋6000m处（清湖镇杨家山路段）时，尾随撞到前方由原告柴凤仙骑的三轮车，造成原告受伤，双方车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送往江山市人民医院治疗，被告ＸＸ共预付赔偿款19159元，被告姜金敏共预付赔偿款533.5元。2011年3月18日，江山市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告姜金敏负全部责任，原告无责任。2014年4月30日，浙江汉博司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，评定原告因交通事故构成10级伤残，伤后误工期限为13个月，护理期限为4个月，营养期限为3个月。
另查明，浙h×××××号小型轿车实际所有人为被告ＸＸ，姜金敏系其雇佣的驾驶员，该车在被告江山天安公司处投保了交强险和50万元限额的商业险，未投保不计免赔险。
结合上述认定及原告的诉请，本院对原告柴凤仙因本案交通事故所产生的合理损失认定如下：残疾赔偿金29104元、精神损害抚慰金酌定为5000元、误工费34008元、护理费7680元、交通费204元、医疗费48399.33元、住院伙食补助费1296元、营养费2160元、鉴定费2460元。
本院认为，行为人侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。江山市公安局交通警察大队认定，姜金敏负事故全部责任，柴凤仙无责任，当事人对此无异议，本院予以确认。据此，被告对于原告的合理损失应当承担全部赔偿责任。被告姜金敏系被告ＸＸ雇佣的驾驶员，发生事故时系从事其指派的工作，故应由被告ＸＸ承担赔偿责任。被告姜金敏垫付的医疗费原告应予返还。因涉案事故车辆浙h×××××号小型轿车在被告江山天安公司处投保了交强险和商业险，故原告要求被告江山天安公司在该车投保的保险理赔限额范围内承担直接赔付责任，且精神损害抚慰金在交强险理赔限额范围内优先赔付的请求合法有据，本院予以支持。但鉴定费不属于保险理赔范围，应由被告ＸＸ承担赔偿责任。另外，因涉案事故车辆未投保不计免赔险，且被告姜金敏在涉案交通事故中负全部责任，故根据保险合同规定，商业险应扣减20%的免赔率。综上，对原告合理的诉讼请求，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司江山支公司在浙h×××××号小型轿车投保的机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险理赔限额范围内直接赔付原告柴凤仙残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费、交通费、医疗费、营养费、住院伙食补助费等各项损失共计119480.26元。
二、被告ＸＸ赔偿原告柴凤仙医疗费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费等各项损失共计10831元，扣除其预付的赔偿款19159元，原告应返还被告ＸＸ8328元，返还被告姜金敏533.5元。
上述一、二项相抵后，被告天安财产保险股份有限公司江山支公司实际赔偿原告柴凤仙110618.76元，支付被告ＸＸ8328元，支付被告姜金敏533.5元，限于本判决生效之日起30日内履行完毕。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告柴凤仙的其他诉讼请求。
案件受理费减半收取1345元，由原告柴凤仙负担145元，由被告ＸＸ负担1200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
代理审判员 王康
二〇一四年六月二十五日
书 记 员 沈蓉