辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鞍民三初字第48号
原告：鞍山中油天宝铸造有限公司。住所地：鞍山市立山区灵山路**号。
法定代表人：巨龙，该公司总经理。
委托代理人：尚丽娟，该公司员工。
委托代理人：赵庆波，辽宁仲达律师事务所律师。
被告：大连华锐重工集团股份有限公司。住所地：大连市甘井子区新水泥路**号。
法定代表人：宋甲晶，该公司董事长。
委托代理人：任广盛，辽宁盛和律师事务所律师。
原告鞍山中油天宝铸造有限公司（以下简称中油公司）因与被告大连华锐重工集团股份有限公司（以下简称华锐公司）承揽合同纠纷一案，本院于2013年9月12日受理后，被告华锐公司于2013年10月8日向本院提出管辖异议申请，本院于2013年11月7日作出（2013）鞍民三初字第48号民事裁定，裁定驳回被告华锐公司对本案管辖权提出的异议。本院依法组成合议庭，并于2014年1月3日、1月23日、4月21日公开开庭进行了审理。原告中油公司的委托代理人尚丽娟、赵庆波，被告华锐公司的委托代理人任广盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中油公司诉称：2010年12月28日，被告向原告发出《预投通知》，要求原告加工：1、1.5MW行星架，图号为4926727342A，材质为G32NiCrMo8-5-4，数量100件。编号规则为2L11BTXXX，后3个位数为零件的流水号，每个工件必须有两个试块，试块规格为70＊70＊200mm，交货时3份检测报告。2、3MW行星架，图号为8013.01-1，材质G18NiMoCr3-6，数量10件，编号规则为5L11BTXXX，后3位数为零件的流水号，每个工件必须有三个试块，试块规格为80＊80＊200mm，交货时提供3份检测报告。3、交货要求：交货粗加工交货，交货地点为华锐铸钢，正式合同近期完成，请马上组织生产。原告接到该通知后，及时组织生产，于2011年3月1日完成1.5WM行星架全部生产加工，并按照被告要求先行交付36件行星架，货值3093838.56元，被告向原告出具接收单证。但时至今日，被告方仍然没有与原告签订正式合同，对原告方已经交付的货物也未支付款项。2011年11月25日，被告由大连华锐重工铸钢股份有限公司变更为大连华锐重工集团股份有限公司。期间，原告多次电话或到大连当面催促被告，要求就预投通知确定的内容签订书面正式合同，支付全部货款（含已经交货36件），交货或由其提取货物，但被告至今不予理睬。2013年8月，原告再次到大连当面催促，但被告仍未明确答复，8月16日，向被告发出《关于1.5MW行星架提货及付款通知》，同样没有回复。原告本着诚实信用原则，依法履行了预投通知要求的加工义务，而被告至今未履行付款责任、签订正式合同及通知交货的责任，导致原告资金占用至今，被告应当尊重原告要求其履行合同的权利，并承担付款责任及违约责任，即从2011年3月1日起，以货物总值为基数，以中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算，截止起诉之日，利息为126.7万元。货物总价值的计算方法基于以下因素：1、2006年-2009年双方就每笔交易均签订了合同，合同约定了相应的价款及计价标准；2、双方在该期间，存在着合同计价标准调整的习惯；3、最后一份书面合同（2009年9月23日《采购合同》）最后一笔同类产品交易价格为85940元／件，故此，货物总价值为8594000元。原告保留在本次起诉后新发生利息的诉权。综上，请求法院判令：1、被告支付货款本金859.4万元，利息126.7万元（截止2013年8月，原告对其后发生的利息保留诉权）；2、被告承担本案全部诉讼费用，含保全费。庭审中原告要求被告按照预投通知继续履行100件1.5MW行星架，放弃10件3MW行星架的履行。
被告华锐公司未作书面答辩，在庭审中辩称：我方不同意原告方全部诉请，到开庭之日我们没有收到原告支持诉请的证据，原告没有充分证据证明我方应当接受货物和接受货款。预投通知不是说马上生产或正式生产，而是组织生产，原告没有提供检测报告，被告收到36件货物，但不是预投通知的货物，对原告主张的行星架价格85940元不予认可，请求驳回原告诉讼请求。
经审理查明：2010年12月8日，被告向原告发出预投通知一份，通知内容：1.5MW行星架，图号4926727342A，材质G32NiCrMo8-5-4，数量100件。编号规则为2L11BTXXX，后3位数为零件的流水号，每个工件必须有两个试块，试块规格为70＊70＊200mm，交货时提供3份检测报告。2、3MW行星架，图号为8013.01-1，材质G18NiMoCr3-6，数量10件，编号规则为5L11BTXXX，后3位数为零件的流水号，每个工件必须有三个试块，试块规格为80＊80＊200mm，交货时提供3份检测报告。交货粗加工交货，交货地点为华锐铸钢，正式合同近期完成，请马上组织生产。
另查明，原告接到预投通知后，于2011年3月之前将100件1.5MW行星架全部生产完成。预投通知中的10件3MW行星架未组织生产。
另查明，2011年2月21日，原告向被告交付1.5MW行星架15件，试棒30根；2月23日，原告向被告交付1.5MW行星架15件，试棒30根；2月28日，原告向被告交付1.5MW行星架6件，试棒12根。原告共向被告交付1.5MW行星架36件，试棒72根，以上均有被告工作人员梁德林在原告的产品销售单上签字确认。其余64件1.5MW行星架存放于原告厂房。被告未将上述货款给付原告。
再查明，原、被告双方履行2009年之前签订合同，2010年结算时原告开具的增值税发票显示1.5MW行星架的价格为每件85940元。
再查明，2013年6月26日，被告工作人员王世及给原告总经理景晨发送电子邮件及附件一份，附件显示协议书内容为：甲方大连华锐重工集团有限公司，乙方大连华锐重工铸钢有限公司，丙方鞍山中油天宝铸造有限公司。主要内容载明：原大连华锐重工铸钢股份有限公司，因上市更名为大连华锐重工集团股份有限公司（即甲方），因甲方经营管理需要已将原甲方与丙方的合同约定的权利义务转移给乙方。乙方与丙方知晓并认可上述事实，并且三方确认截止至本协议签订之日，甲方、乙方总计欠丙方人民币4565.15万元。为解决前述欠款和丙方按预投通知生产的100件1.5WM行星架问题，经三方协商一致，达成如下协议。1、本协议生效后，丙方按预投通知生产的100件1.5MW行星架自行消化解决处理。2、上述对丙方的欠款，由乙方偿还，自2013年7月份起，计划每月通过承兑方式支付丙方507.24万元，至2014年3月31日上述4565.14万元全部支付完毕。3、乙方必须按协议第2条履行还款责任，若不能于2014年2月28日前全部清偿，丙方按预投通知生产的100件1.5MW行星架的损失由乙方赔偿，丙方将恢复追索全部欠款的权利。
还查明，2013年8月，原告工作人员蒋贵允到被告方送交关于1.5MW行星架提货及付款通知。
又查明，2011年11月25日，大连华锐重工铸钢股份有限公司变更为大连华锐重工集团股份有限公司。
上述事实，原告提供的证据有：预投通知1份，产品销售单3份，2007年至2009年合同及交接记录1组，企业往来询证函1份、2007年预投通知及采购合同1份、增值税专用发票1组，照片2组，内资企业变更内容查询卡1份。被告提供的证据有：2006年至2009年合同及交接记录1组、36件行星架检测报告、自行制作的行星架编号明细1份。以上证据，经庭审质证及本院审查，所证事实足资认定，本院予以采信。本院庭后组织双方到原告厂区现场察看，显示有70件1.5MW行星架存放于原告厂房。
本院认为，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。被告向原告发出的预投通知属于要约，原告接到预投通知后实际进行了生产并交付了部分产品属于承诺，承诺生效时合同成立，双方承揽合同成立并生效，双方当事人应按照合同约定履行各自义务。现原告生产的100件1.5MW行星架产品编号与预投通知的编号不一致。原告对履行合同存在违约行为。鉴于本案原告已交付了36件产品，被告也已实际接收，故对原告要求被告给付36件产品货款及放弃履行3MW行星架合同的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求履行剩余64件未交付产品的诉讼请求，本院不予支持。对于预投通知，因原告无法按照预投通知上的编号交付其余产品，事实上已经无法履行，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”规定的合同解除情形，双方合同应予解除。
对于被告提出的原告交付的36件产品图号与编号与预投通知不一致，制造时间早于预投通知，并非是预投通知约定的产品问题。因原告分三次交付的36件产品是在预投通知下达后，36件产品均有对应的产品编号，随同产品一并交付了相应检测报告，虽然36件产品编号与预投通知不一致，但被告工作人员梁德林在产品销售单上签字接收，在原告起诉之前被告并未提出异议，应视为被告对36件产品编号、检测报告的认可。对被告此项抗辩理由，本院不予支持。
对于产品价格的确定。根据《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”之规定，双方并未就合同价款达成补充协议，应根据双方交易习惯确定合同价款。因原、被告双方在履行2009年签订的合同中，2010年结算时的货物价格，同样的行星架价格为每件85940元，原告主张按此价格确定行星架价格，具有事实及法律依据，本院予以支持，故被告应给付原告货款总额为3093840元（36件×85940元）。对于原告诉请被告给付利息的请求，因原告在履行合同中亦存在违约行为，应承担相应的违约责任，对利息的损失应自行承担，对原告主张被告给付利息的诉讼请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第十三条、第二十一条、第二十五条、第四十四条、六十条、第六十一条、第九十四条、第九十七条、第一百零九条、第一百五十九条、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条之规定，判决如下：
一、解除双方按预投通知成立的合同，未履行部分不再履行；
二、被告大连华锐重工集团股份有限公司于本判决生效后十日内给付原告鞍山中油天宝铸造有限公司货款3093840元；
三、驳回原告鞍山中油天宝铸造有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费80827元，由被告大连华锐重工集团股份有限公司承担29098元，原告中油天宝铸造有限公司承担51729元，因上述款项原告已垫付，被告在履行本判决第二项给付义务时加付29098元给原告。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。
审判长 曾 桂
审判员 戴艳丽
审判员 许爱军
二〇一四年六月四日
书记员 高佳辛