广东省广州市越秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗越法刑初字第523号
公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。
被告人彭某，女，1972年2月29日出生，汉族，出生地广东省罗定市，文化程度初中。2010年4月27日因犯盗窃罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑四年，2012年12月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月7日被羁押，次日被刑事拘留，2013年9月11日被逮捕。现被押于广州市越秀区看守所。
广州市越秀区人民检察院以越检公刑诉（2013）1758号起诉书指控被告人彭某犯盗窃罪，于2014年4月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员陆芳出庭支持公诉，被告人彭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市越秀区人民检察院指控，2013年8月4日20时许，被告人彭某伙同同案人陈某（已判刑）、“阿继”（另案处理）在广州市越秀区麓景路一间农业银行门口，由同案人“阿继”假意掉一包物品，同案人陈某负责上前“拾物”，被告人彭某负责上前搭讪被害人周某，然后被告人与同案人以“拾物平分”为诱饵提议到被害人周某媚的住处商量如何平分，后被告人诱骗被害人周某写出其随身携带的两张银行卡密码并交出随身携带的现金人民币1800元、1部三星I9260型手机（经鉴定价值人民币2105元）及工商银行卡、农商银行卡各1张作抵押，和被告人彭某的财物放在一起，交给同案人陈某包好藏起来，后乘被害人不备之机，盗窃得被害人的上述财物逃匿，并将上述两张银行卡交给“阿继”分别提取现金人民币7500元、12200元。2013年8月7日20时30分许，被告人彭某伙同同案人陈某、彭某（已判刑）、陈某泉（另案处理）在广州市越秀区淘金北路公交车站附近采用上述方式盗窃过路行人财物（未遂）时被公安人员抓获归案。公诉机关随案提交了缴获的作案工具照片等物证、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、视听资料、涉案财物价格鉴定结论书、抓获经过、扣押清单等书证、被告人的供述和辩解、户籍证明材料等证据，认为被告人彭某以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人彭某是累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人彭某否认参与2013年8月4日的诈骗，辩称案发时她在罗定老家插禾。对指控其参与2013年8月7日的诈骗没有异议，但辩称诈骗未遂。
经审理查明，2013年8月4日20时许，被告人彭某伙同同案人陈某（已判刑）、一男性同案人（另案处理）在广州市越秀区麓景路一间农业银行门口，由男性同案人假装遗落一包物品，同案人陈某负责上前“拾物”，被告人彭某负责上前搭讪被害人周某，然后被告人与同案人以“拾物平分”为诱饵提议到被害人周某的住处商量如何平分，后被告人诱骗被害人周某写出其随身携带的工商银行卡（周某名，账号尾数63×××01）、农商银行卡（周某名，账号尾数86×××82）的密码并交出随身携带的现金人民币1800元、1部三星I9260型手机（经鉴定价值人民币2105元）及工商银行卡、农商银行卡各1张作抵押，与被告人彭某的财物放在一起，交给同案人陈某包好藏起来，之后乘被害人不备之机，盗走被害人的上述财物逃匿。同案人从被害人被盗的上述工商银行卡上提取现金人民币7500元、从被害人被盗的上述农商银行卡上提取现金人民币12200元。
2013年8月7日20时30分许，被告人彭某伙同同案人陈某、彭某（已判刑）、朱某（另案处理）在广州市越秀区淘金北路公交车站附近采用上述方法伺机盗骗过路行人财物时被公安人员抓获归案。
以上事实，有以下由公诉机关提供，并经法庭当庭举证、质证的证据证实：
1、被害人周某的陈述及辨认笔录，证实2013年8月4日20时许，其路过麓景路农业银行门口，一名男子从其身边经过，其看见从该男子身上掉了一包东西，跟着其旁边一名长头发女子就捡这包东西继续慢慢往前走，一会其旁边来了一位短头发的女子就问其是否看见掉在地下一包钱，其说见到了，是一位长头发女子捡的，这时长头发女子走上来，短头发的女子拦住长头发女子说：大家一起见到这包东西，就一起平分了这包东西，走远点再分。于是她们三人走到艺博苑广场，在艺博苑打开捡到这包东西，里面有一个用红色纸包住的金元宝。一开始长头发的妇女想要这包东西，但短头发的女子不同意。短头发的女子提议到其家商量。之后她们就到了其家。在其家里，短头发的女子说给25000元其和长头发的女子，长头发女子同意，并要跟短头发的女子回家拿钱，但长头发的女子说信不过其，并提议其放一点钱到包里之后由长头发女子将包藏在其家。于是其就将一台手机，一条白金项链、一张是工商银行卡，一张是农商银行卡并将密码写在纸上和卡放在一起及1800元放进包里，短头发的女子也将手上的戒指放进包里，长头发的女子拿起包叫她们不要看，由长发女子将包藏在其家，其就和短头发的女子转身背对着长头发的女子让长发女子将包藏起来。长头发的女子将包藏好后，就跟短头发的女子回家拿钱，让其在家里等，其在家里等了约一个小时不见两名女子回来，就在家里找那个包但找不到那个包，才发现被骗了。其被骗的手机是三星I9260。白金项链有5克重，有吊坠。经过核实，其的工商银行卡（卡号尾数63×××01）被取款7500元人民币，是跨行取款。其农商银行卡（卡号尾数86×××82）被取走12200元人民币。长头发的女子，约35岁，170高，皮肤黑，有点肥胖，身穿深红色短袖衣服。短头发的女子大约35岁，158高，当时她身穿白色运动短袖T恤上衣。经辨认，被告人彭某就是在广州市麓景路农业银行门口以拾物平分诈骗她人民币1800元、一部三星I9260手机、一条白金项链（带吊坠）和两张银行卡的短头发女子。同案人陈某就是以拾物平分诈骗她人民币1800元、一部三星I9260手机、一条白金项链（带吊坠）和两张银行卡的长头发女子。
2、证人左某的证言，证实2013年7月份其见到被告人彭某在村里，彭某外出，何时外出，其不知道。2013年8月份彭某有否在家，其不记得。
3、证人陈某甲的证言，证实其与被告人彭某是夫妻关系。被告人彭某2009年在深圳因诈骗他人钱财被判刑，服刑出来后就在罗定老家务农，很少来广州。2013年8月6日那天晚上，其打电话得知被告人彭某来到广州。彭某是2013年8月6日从罗定来广州的，但其没有问彭某是早上或中午或下午来的。8月6日彭某来广州，其母亲彭某甲应该知道的，其女儿陈某乙也知道的。
4、证人陈某乙的证言，证实其母亲彭某平时在家务农很少外出的，如果彭某有外出，彭某也没有告诉其。2013年8月的一天早上（具体时间不记得了），其与母亲彭某从家中坐了一部从罗定到广州的大客车，其在罗定龙塘镇下车去亲戚家，而彭某就坐车去广州。其与母亲彭某一起坐车的情况没有人知道的，其在当天中午打电话告诉奶奶彭某甲，奶奶彭某甲知道其与母亲坐车外出了。其父亲陈某甲不在罗定家中，在外打工，其不知道父亲在哪里。去年一年和今年春节其都没见过父亲。
5、证人吴某的证言，证实2013年8月7日晚上8时30分许，其和同事冼某被安排在淘金北路伏击，期间，他们发现有一男子（朱某）和三名女子（陈某、彭某、彭某）一直在淘金北路一带徘徊，似在寻找作案对象。经他们比对，其中身材较高，长头发，穿花色裙子的女子（陈某）和矮个短头发穿牛仔裤和白色T恤的女子（彭某）与2013年8月4日发生在他辖区麓景路的一宗诈骗案的嫌疑人十分相似。于是对上述四人进行跟踪。当这一男三女走到淘金北路铁路桥下时，其中的朱某快速靠近一个身穿紫色连衣裙的过路女青年身边，将一个用塑料袋包裹的方形物扔在女子的脚前然后走开，接着三个女子分别围上去，不断地和紫色连衣裙的女青年纠缠，过了一会，女青年摆脱了这三个女子的纠缠然后离去。过了20分钟，这一男三女继续在上述地点对一名穿黑色裙子的女子故伎重演，同样没有得手，直到晚上9时30分许，这一男三女走到淘金北路公交车站准备上出租车离开，其与冼某以及其他同事即上前表明警察身份，将上述四人带回派出所调查。
6、证人冼某的证言，证实2013年8月7日晚上8时30分许，其和同事吴某在本市淘金北路一带守候伏击，发现有一男三女子一直在淘金北路附近徘徊。其中这三个女子中身材较高、长头发穿花白裙子女子（陈某）和矮个子、短头发穿牛仔裤，白色T恤女子（彭某）与2013年8月4日发生在他所辖内的一宗诈骗案中嫌疑人极为相似。于是，他们对此四人进行密切跟踪。这四个人在走到淘金北路铁路桥底下时，其中那个男的突然靠近一个走路身穿紫色连衣裙的女子身边，在其脚下丢下一个包，这个包是用塑料胶袋包住的，然后离开此女子。接着那三个女的就分别上前去与这个穿紫色连衣裙的女子说话，她们之间相互纠缠一会后，穿紫色连衣裙的女子离开了。大概过了20分钟左右，这四个人又对一个走路的穿黑色裙子的女子实施同样的行为，最后这个穿黑色裙子的女子也离开了她们。等到9时30分左右，这一男三女走到淘金北路公交车站拦截一部出租车欲离开时，他和吴某和及时赶来的同事迅速上前向这一男三女表明身份，然后把她们带回派出所。作案过程中，男的（朱某）负责在受害女子面前扔包，三个女子则是分别上前和受害女子搭讪。矮个子、短头发、穿牛仔裤白色T恤的女子（彭某）和其他两个女子一样围上受害女子，和受害女子搭讪。
7、同案人陈某的供述，证实2013年8月4日晚上，其和彭某以及一个男性的老乡，在麓景路附近，其老乡看准了一个过路的年轻女子，就故意在对方身边丢掉了一包财物。其和彭某立刻上前相互配合，准备骗那个女子的钱。其上前捡起财物，准备离开，彭某立刻上前拦住其，并扯上那个女子，要求三个人一起平分财物。那个女子看见这个情况，也很想分钱，就跟着其和彭某在附近找了个地方准备分钱。然后其故意向彭某提出，“想分钱也可以，但我信不过你们，除非你们先抵押一些财物在我这里，这样我也可以把捡到的东西交给你们。”那个女子同意了，拿出一些现金和银行卡，彭某故意说身上没钱，要该女子跟其回家取，于是其把见到的那包财物留给那个女子，然后其和彭某离开了。她们获取密码的手段就是其说要看对方的诚意，要到密码之后，当着对方的面把钱、银行卡和密码都包起来。银行卡取钱是其那个老乡去取钱的，她和彭某都只是分了几百元，其他钱也不在她们手上。在那个单身女子的家中，其当着对方的面把那名女子的财物（包括现金、银行卡、项链等）以及彭某故意拿出来的财物，全部包在一起，然后说藏起来，要求另外两个人不准看，然后就乘机把所有东西拿走。
8、被害人周某的工商银行账户历史明细清单（银行卡号尾数63×××01），证实被害人周某的该银行卡于2013年8月4日21时44分至45分许在自动柜员机提取现金三笔，每笔2500元，共7500元。
9、被害人周某的广州农村商业银行明细清单（银行卡尾数86×××82），证实周某的该银行账号于2013年8月4日21时40分至43分许在自动柜员机提取现金六笔，合计取现12200元。
10、检查笔录，证实公安机关于2013年8月7日抓获被告人彭某、同案人陈某后，对同案人陈某随身携带挎包进行检查，发现可疑的叠放整理的100元面值人民币1张、1元面值的人民币28张。
11、扣押决定书、扣押清单、暂时扣留（或冻结）财物收据、作案工具款项的照片，证实公安机关对同案人陈某的可疑财物128元予以扣押的情况。
12、监控录像，证实2013年8月4日20时20分许，被害人与被告人彭某与同案人陈某在广州市越秀区麓景路等路段一起行走的情况。
13、受案回执，证实被害人周某于案发当天到公安机关报案。
14、关于移动电话的价格鉴定结论书，证实赃物三星I9260型手机价值2105元。
15、被告人彭某的前科材料（2010）深南法刑初字第459号刑事判决书及（2010）深中法刑二终字第515号刑事裁定书，证实被告人彭某于2010年4月27日因犯盗窃罪被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑四年，2012年12月27日刑满释放。
16、被告人彭某户籍资料。
以上证据，查证属实，予以采信。
另，证人彭某甲于2013年12月4日作出的证言，彭某甲陈述其与彭某是婆媳关系，彭某在2013年8月6日之前一直在家中，其记得2013年8月6日那天早上其抬花生去油厂榨油，彭某帮其抬花生到油厂，后彭某就出去了，但具体去哪里其不知道。彭某外出是其孙女陈某乙告诉其的。
关于被告人彭某否认与同案人以拾物均分骗取被害人的信任后盗取被害人的财物。经查证，被害人周某对被骗被盗的过程做了详细的陈述，被害人与被告人彭某、同案人陈某有较长时间的正面接触，被害人在案发后第四日在两组多人照片中分别辨认出被告人彭某、同案人陈某就是骗其并盗走其财物的短头发女人、长头发女人，被害人陈述及辨认笔录可信度强。虽然被害人陈述两名嫌疑人的身高与被告人、同案人陈某的身高存在差异，鉴于案发时是夜间，个人对于身高等特征的判断存在差异性等，被害人对于身高的陈述尚不足以推翻被告人彭某不是盗取被害人财物的人。证人陈某甲证言陈述，其通过电话得知被告人彭某2013年8月6日到广州。证人陈某乙证言陈述，其与被告人彭某2013年8月的一天早上一起乘车，其到罗定县某亲戚家，彭某到广州，中午其将与彭某外出告诉彭某甲。而证人彭某甲证言则陈述，其记得2013年8月6日早上7时彭某帮其抬花生到油厂。对于上述三人的证言，因询问时间距离案发时间2014年8月4日约四个月，较久远，且证人陈某甲亦并非与彭某一起到广州，而是通过电话得知彭某到广州的时间，该证言的客观性不强，证人陈某乙的证言则未能证明被告人彭某实际到广州的日期。证人彭某甲作为70多岁的高龄老人，能够记忆2013年8月6日被告人彭某与其抬花生到油厂，该陈述缺乏真实可靠性。综上所述，三名证人的证言尚不足以证实被告人彭某案发时在罗定市家乡。对证人彭某甲的证言不予采信。
本院认为，被告人彭某无视国家法律，伙同同案人以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为侵犯了公民的财产所有权，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人彭某曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。赃款未能缴回，造成了被害人的实际损失，依法酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：
被告人彭某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月7日起至2014年9月6日止。罚金应在本判决发生法律效力之次日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 白江燕
人民陪审员 顾文娟
人民陪审员 黄 岷
二〇一四年八月二十日
书 记 员 范丽华