湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）州民一终字第598号
上诉人（原审原告）谢永红，男，1976年9月5日出生，土家族，湖南省永顺县人。
委托代理人彭明富，湖南新世纪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）田仁旺，男，1967年12月15日出生，土家族，湖南省永顺县人。
委托代理人李军，湖南三页律师事务所律师。
上诉人谢永红因与被上诉人田仁旺劳动争议纠纷一案，不服湖南省永顺县人民法院（2015）永民初字第229号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人谢永红及其委托代理人彭明富、被上诉人田仁旺及其委托代理人李军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2012年8月16日，被告田仁旺到原告谢永红经营的永顺县谢永红采石场做工，双方没有签订书面的劳动合同。被告在采石场工作期间，原告没有为被告办理工伤保险手续。2012年11月4日，被告田仁旺在工作过程中受伤，被告受伤后，两次住院共计78天，住院期间1人护理，第一次出院医嘱注意休息及营养补给、卧床休息、一个月后复查、加强功能锻炼，第二次出院医嘱没有全休要求，原告已支付被告医疗费17000元。2013年7月23日，被告田仁旺被依法认定为工伤，2014年5月5日被依法鉴定为伤残八级。后双方因赔偿事宜无法达成一致意见，被告田仁旺向永顺县仲裁委提起仲裁申请，要求永顺县谢永红采石场支付医疗费13340.85元、住院期间护理费11700元、住院期间伙食补助费2340元、营养费3900元、交通费1200元、一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性就业补助金45000元，劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资54000元、后期治疗费25000元。2014年9月10日，永顺县仲裁委作出永劳人仲案字（2014）第26号仲裁裁决书，裁决自裁决生效之日起十日内，永顺县谢永红采石场（已停止生产）支付田仁旺医疗费25.2元、住院期间护理费7800元、住院期间伙食补助费780元、一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性就业补助金45000元，劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资16200元，对田仁旺关于营养费3900元、交通费1200元、后期治疗费25000元请求不予支持。谢永红不服仲裁裁决，向该院提起诉讼，请求判令原告无须按月工资4500元标准支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资，判令原告无须按100元／天支付被告护理费，并由被告承担诉讼费。另查明，永顺县谢永红采石场已于2014年12月8日在永顺县工商行政管理局城郊工商所办理注销登记手续。
原判认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告谢永红经营的采石场与被告双方虽然没有签订书面的劳动合同，但被告田仁旺在采石场工作并领取报酬，可认定双方的劳动关系成立。被告田仁旺受伤时，采石场没有为其办理工伤保险手续并缴纳保险金，依据《工伤保险条例》第六十二条之规定，被告田仁旺应当依法享有的工伤待遇全部由采石场负责，因永顺县谢永红采石场现已在工商行政管理部门办理了注销登记手续，谢永红作为采石场的经营者，应对被告的损害承担赔偿责任。采石场与被告没有订立书面劳动合同，对月工资标准存在争议，依据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，被告田仁旺工伤保险待遇核算的本人月工资标准应当参照湘西州2011年在岗职工月平均工资标准即2489元核算。被告的伤残等级为八级，其一次性伤残补助金共11个月工资计27379元、支付一次性医疗补助金共10个月本人工资计24890元、支付一次性伤残就业补助金共10个月本人工资计24890元。被告受伤后共住院78天，且需一人护理，永顺县仲裁委依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，结合永顺县社会经济发展现状，裁决支付田仁旺住院期间护理费7800元，并无不当，该院予以认可；永顺县仲裁委依规裁决支付田仁旺住院期间伙食补助费780元，并无不当，该院予以认可；职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，且停工留薪期一般不超过12个月。永顺县仲裁委基于田仁旺住院治疗78天、第一次出院医嘱卧床休息、一个月后复查、第二次出院医嘱没有全休之事实，认为其停工留薪期间应为108天，从而裁决支付田仁旺停工留薪期工资16200元，并无不当，该院予以认可。田仁旺主张医疗费13340.85元，本院按有合法有效票据的25.2元予以支持，超出部分不予支持；对于田仁旺要求支付3900元营养费、25000元后期治疗费及1200元交通费，无合法有效的证据予以证实，该院不予支持。原告谢永红主张已给被告田仁旺支付850元生活费，无证据证实，本院不予采信；原告谢永红主张被告田仁旺在事故中存在重大过错，应减轻原告的赔偿责任，但并未向该院提交合法有效的证据予以证实，该院不予采信。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第二十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，判决如下：一、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺一次性伤残补助金27379元；二、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺一次性医疗补助金24890元；三、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺一次性就业补助金24890元；四、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺医疗费25.2元；五、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺住院期间护理费7800元；六、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺住院期间伙食补助费780元；七、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺劳动能力鉴定费用300元；八、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺停工留薪期工资16200元；九、被告田仁旺主张营养费、交通费、后续治疗费的请求不予支持。案件受理费10元，减半收取5元，由原告谢永红负担。
宣判后，谢永红不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决第五项护理费计算标准过高。被上诉人田仁旺在一审未提供证据证明其护理人员工资收入情况，因此，一审法院对被上诉人田仁旺的护理人员工资按100元／天计算无事实依据和法律依据。二、原审判决计算被上诉人田仁旺停工留薪期工资为16200元，系错误计算。一审法院已认定被上诉人田仁旺工伤保险待遇核算的本人月工资标准应当参照湘西州2011年在岗职工月平均工资标准即2489元核算，被上诉人田仁旺的日工资应约为83元，其停工留薪期工资应为83元×108天=8964元。综上，请求二审法院依法予以改判。
被上诉人田仁旺答辩称：一、关于护理费，一审法院按照每天100元计算，其判决认定正确，田仁旺的妻子在田仁旺受伤时，每天的收入是130元；二、关于停工留薪工资问题，一审法院判决正确，不仅仅是做工的工资，还有相关的补贴，上诉人在仲裁委员会与一审庭审中均未提供田仁旺做工的月发放工资标准。
二审中，被上诉人田仁旺提交了2015年9月12日向庭翠作出的证明；2015年8月8日彭英莲作出的证明；2015年8月12日彭福连作出的证明；2015年7月8日田丽琴作出的证明，该四份证据拟证明田仁旺爱人宋今娥务工收入为每天130元。被上诉人质证认为该证据不属于新证据。本院认证认为向庭翠、彭英莲、彭福连、田丽琴未出庭作证，也没有说明不能出庭作证的正当理由，没有附身份证明材料，该证据形式要件不合法，本院对其真实性不能核实，故不予以采信
本院经审理查明的案件事实与原审判决认定的事实一致，本院对原审判决认定的事实依法予以确认。
本院认为，本案为劳动争议纠纷。上诉人除对原审判决的第五、八项有异议外，对其他判项均无异议。一、关于原判第五项是否正确的问题。上诉人认为原审判决第五项护理费计算标准过高。被上诉人受伤后共住院78天，且需一人护理，原审结合永顺县社会经济发展现状以及当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，按100元每天计算，支付田仁旺住院期间护理费7800元，并无不当，本院予以确认。二、关于原判第八项计算是否有误的问题。原审判决已认定被上诉人田仁旺工伤保险待遇核算的本人月工资标准应当参照湘西州2011年在岗职工月平均工资标准即2489元核算，被上诉人田仁旺的日工资应约为83元，其停工留薪期工资应为83元×108天=8964元。因此，上诉人提出的原判第八项计算有误的上诉理由成立，对其该上诉请求本院予以支持。
综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，对其上诉请求本院予以部分支持。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，但第八项计算有误，本院对该项予以纠正，对其余各项予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省永顺县人民法院（2015）永民初字第229号民事判决的第一、二、三、四、五、六、七、九项，即“一、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺一次性伤残补助金27379元；二、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺一次性医疗补助金24890元；三、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺一次性就业补助金24890元；四、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺医疗费25.2元；五、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺住院期间护理费7800元；六、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺住院期间伙食补助费780元；七、限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺劳动能力鉴定费用300元；九、被告田仁旺主张营养费、交通费、后续治疗费的请求不予支持。”；
二、变更湖南省永顺县人民法院（2015）永民初字第229号民事判决的第八项的“限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺停工留薪期工资16200元”为“限原告谢永红于本判决生效之日起十日内支付被告田仁旺停工留薪期工资8964元”。
一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人谢永红承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙鸥玲
审 判 员 龙少松
代理审判员 田竺青
二〇一五年十月十二日
代理书记员 田娅蓝
附：相关法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……