安徽省芜湖经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0291刑初20号
公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。
被告人程某某，男，汉族，本科文化，住安徽省芜湖市镜湖区。因犯挪用公款罪于2000年7月5日被芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。因涉嫌销售有毒、有害食品罪于2016年11月18日被芜湖市公安局经济技术开发区分局取保候审，2017年2月16日本院决定继续对其取保候审。
辩护人张徐兵，安徽纬纶律师事务所律师。
辩护人陶月红，安徽纬纶律师事务所实习律师。
芜湖经济技术开发区人民检察院以芜经开检刑诉〔2017〕21号起诉书指控被告人程某某犯销售有毒、有害食品罪，于2017年2月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2017年3月1日公开开庭进行了审理。芜湖经济技术开发区人民检察院指派检察员鲁丹出庭支持公诉，被告人程某某及其辩护人张徐兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
芜湖经济技术开发区人民检察院指控：
2016年5月，被告人程某某出资成立个人独资企业芜湖某某大药房及分支机构芜湖某某大药房双城广场店。程某某从他人手中低价购进六盒“蚁力神”、四盒“金伟哥”保健品。同年10月份，程某某明知其购进的“蚁力神”、“金伟哥”系非国家批准经营的食品，仍在其经营的芜湖某某大药房及双城广场店内予以隐蔽销售。其中销售给陈某某两盒“蚁力神”、销售给梁某两盒“金伟哥”。后陈某某和梁某以买到伪劣药品为名举报至芜湖经济技术开发区食品药品监督管理局，该局遂对程某某经营的两家药店进行检查，并对上述已经销售的两种保健品予以扣押、检测。经鉴定，被扣押的“蚁力神”、“金伟哥”均检出国家明令禁止添加的成分“西地那非”，属有毒、有害食品。被告人程某某将未销售的“蚁力神”、“金伟哥”销毁。
2016年11月9日，龙山派出所接芜湖经济技术开发区食品药品监督管理局移交案件，于同年11月16日询问程某某，程某某如实陈述事实。同年11月18日，程某某经电话通知到案，如实供述犯罪事实。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了常住人口基本信息、抓获经过、前科判决书；证人陈某某、梁某、张某某、程小2证言；被告人程某某供述和辩解；现场检查笔录；安徽拓维检测服务有限公司出具的检测报告等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人程某某销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，构成销售有毒、有害食品罪。
被告人程某某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，但其辩护人认为：1.被告人具有自首情节，认罪悔罪态度较好，依法可从轻处罚；2.本案未造成实际危害，可酌情从轻处罚。
经审理查明：
2016年5月，被告人程某某出资成立芜湖某某大药房及分支机构芜湖某某大药房双城广场店。在经营药店期间，程某某从他人手中低价购进六盒“蚁力神”、四盒“金伟哥”保健品，并在其经营的药店予以隐蔽销售，其中销售给陈某某两盒“蚁力神”、销售给梁某两盒“金伟哥”。后陈某某和梁某以买到伪劣药品为名举报至芜湖经济技术开发区食品药品监督管理局，该局遂对程某某经营的两家药店进行检查，并对上述已经销售的四盒保健品予以扣押。经安徽拓维检测服务有限公司检测，被扣押的“蚁力神”、“金伟哥”中含有“西地那非”成分。“西地那非”属于国务院有关部门公布的《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质，属于有毒、有害的非食品原料。
2016年11月9日，芜湖经济技术开发区食品药品监督管理局将程某某涉嫌犯罪材料移送芜湖市公安局经济技术开发区分局龙山派出所。同年11月18日，程某某经公安人员电话通知到案接受调查。
上述事实，被告人程某某及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、“蚁力神”及“金伟哥”保健品照片、常住人口基本信息、到案经过、芜湖经济技术开发区食品药品监督管理局移送程某某涉嫌犯罪的相关材料、前科判决书；证人张某某、程小2、陈某某、梁某证言；被告人程某某供述和辩解；安徽拓维检测服务有限公司出具的检验报告等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人程某某无视国家法律，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已触犯刑律，构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人经公安机关电话通知到案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。辩护人关于被告人具有自首情节，认罪悔罪态度较好，依法可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人有犯罪前科，酌情从重处罚。鉴于被告人具有自首情节，并积极预缴罚金，认罪悔罪态度较好，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，本院决定对其宣告缓刑。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第十八条、第二十条之规定，判决如下：
一、被告人程某某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已预缴）。
二、禁止被告人程某某在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动；
三、扣押在案的“蚁力神”、“金伟哥”均予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 楚会娜
人民陪审员 丁家芳
人民陪审员 姜建业
二〇一七年三月六日
书 记 员 冷晶晶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条规定被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：
（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；
（二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质；
（三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质；
（四）其他危害人体健康的物质。