四川省宜宾市翠屏区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）翠屏民初字第2682号
原告：宜宾和正融资担保有限公司。住所地：宜宾市翠屏区南岸绿茵路*号梦想和居*幢*楼*号。
法定代表人：刘一敏，董事长。
委托代理人：赵军军，系宜宾和正融资担保有限公司员工。
委托代理人：杨淑梅，系宜宾和正融资担保有限公司员工。
被告：长宁县益平页岩砖厂。住所地：长宁县古河镇红色村*组。
负责人：张小平。
被告：张介，女，住江安县。
委托代理人：冯骏，四川杰可律师事务所律师。
被告：ＸＸ，男，住江安县。
被告：罗静，女，住江安县。
被告：胡刚，男，住江安县。
委托代理人：朱沫儒，江安县夕佳法律服务所法律工作者。
被告：林明香，女，住南溪区。
原告宜宾和正融资担保有限公司（以下简称：和正公司）诉被告长宁县益平页岩砖厂、张介、ＸＸ、罗静、胡刚、林明香追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告和正公司的委托代理人赵军军、杨淑梅、被告张介的委托代理人冯骏、被告胡刚的委托代理人朱沫儒到庭参加诉讼。被告长宁县益平页岩砖厂、ＸＸ、罗静、林明香经本院公告送达起诉状副本、追加被告申请书、应诉通知书、举证通知书、告知合议庭组成人员通知书及开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告和正公司诉称：2013年1月25日，长宁县益平页岩砖厂向宜宾市商业银行股份有限公司江安支行（以下简称：宜宾商行江安支行）借款410万元，借款期限自2013年1月25日起至2014年1月24日止。原告为长宁县益平页岩砖厂该笔借款提供了连带责任保证，原告与长宁县益平页岩砖厂签订了《委托担保合同》，并与长宁县益平页岩砖厂、宜宾商行江安支行签订了《融资担保合同》、《流动资金借款合同》。该笔借款的反担保措施为：1、罗静以位于江安镇竹都大道东段富仕苑小区1号楼的住宅向原告设置最高额反担保抵押，并于原告签订《最高额反担保抵押合同》且办理了抵押登记手续；2、胡刚以位于江安镇专路南段营业房向原告设置最高额反担保抵押，并与原告签订《最高额反担保抵押合同》且办理了抵押登记手续；3、长宁县益平页岩砖厂以自有的位于长宁县古河镇红色村的两条砖窑生产线及配套设备向原告设置最高额反担保抵押，并与原告签订《最高额反担保抵押合同》且办理了动产抵押登记手续；4、长宁县益平页岩砖厂以自有的位于长宁县古河镇红色村九组的砖瓦用页岩采矿权向原告设置最高额反担保抵押，并与原告签订《最高额反担保抵押合同》；5、张介、ＸＸ为该笔借款向原告提供连带责任保证，并与原告签订了《反担保保证合同》。该笔借款到期后，长宁县益平页岩砖厂不能按期足额偿还，经原告及宜宾商行江安支行同意，该笔借款展期至2015年1月23日，展期金额为410万元，原反担保措施不变。该笔410万元借款经展期到期后，由于长宁县益平页岩砖厂无力偿还到期贷款本息，宜宾商业江安支行向原告出具《关于宜宾和正融资担保有限公司履行保证责任的函》，累及原告于2015年1月23日代该厂向银行归还了该笔借款本金410万元、利息220351.77元，共计4320351.77万元，履行了连带保证清偿责任。原告在代偿后经催收无果，长宁县益平页岩砖厂仍欠原告代偿款4320351.77万元，至今仍未归还，也未按合同约定支付原告代偿违约金。林明香为长宁县益平页岩砖厂原投资人，有偿还原告代偿款及支付违约金的义务。为此，特诉请人民法院判令：1、要求被告长宁县益平页岩砖厂偿还差欠原告的代偿款4320351.77元，并由被告张介、ＸＸ承担连带责任；2、要求被告长宁县益平页岩砖厂按代偿款的每日万分之五从代偿之日起计算向原告支付代偿违约金直至代偿款付清时为止（截止起诉之日，被告长宁县益平页岩砖厂差欠原告代偿违约金138251.26元），并由被告张介、ＸＸ承担连带责任；3、要求原告对被告长宁县益平页岩砖厂、罗静、胡刚所提供的反担保抵押物在实现债权范围内享有优先受偿权；4、要求被告林明香有偿还长宁县益平页岩砖厂差欠代偿款4320351.77元的义务；5、要求被告林明香有为长宁县益平页岩砖厂向原告支付代偿违约金的义务（代偿违约金按代偿款每日万分之五从代偿之日起计算，直至代偿款付清时止）；6、本案诉讼费用由被告承担。
被告长宁县益平页岩砖厂未答辩。
被告张介辩称：从原告诉状上陈述来看，假定陈述是成立的，也只能够由被告长宁县益平页岩砖厂承担，该砖厂才是债务人，原告应该找到砖厂实现自己的债权及相关费用，在砖厂能够实现其债权及相关费用的前提下，原告是不应该找张介承担责任。砖厂进行了抵押，原告是可以通过拍卖抵押的物品实现债权。原告作为专业的担保单位，对抵押物是进行了评估，抵押物的评估价格远远高于了债权，能够实现债权就应该与张介无关。该砖厂于2014年8月25日已经将林明香变更为张小平，张小平作为砖厂的负责人，是积极愿意向原告清偿债务的，与张介无关。张介在整个手续当中都是以受托人的身份签字等，直到2014年1月14日后变更为保证人，实际上是张介错误的变更了自己的身份，如果原告没有如实的向张介告知主债权，张介的签字是无效的，所谓的保证也是没有意义。张介的保证责任应该在6个月以内主张，现已过了保证期间，张介不应该承担保证责任。综上，请求人民法院依法驳回对张介的诉讼请求。
被告ＸＸ未答辩。
被告罗静未答辩。
被告胡刚辩称：我方担保时间是2013年1月25日至2014年1月24日。原告在与长宁县益平页岩砖厂签订展期协议时候没有告知我方，胡刚并没有对展期协议设定反担保，该笔反担保合同到期的时间是2014年1月24日，原告应在2014年7月24日前主张权利，现在主张就已经超出了法定诉讼时效。该笔借款的偿还同意张介代理人的意见，原告从债权到期到主张经过了两年的时间，在此期间抵押物存在贬值的情况，贬值的损失是由原告没有及时主张债权造成，因此其贬损失应当由原告自行承担。鉴于在展期时胡刚不是反担保人了，因此胡刚不是本案的适格被告，请求法院驳回对胡刚的起诉。
被告林明香未答辩。
经审理查明：长宁县益平页岩砖厂系个人独资企业，于2009年9月14日成立，注册号为511524000006599号，注册资本120万元，投资方林明香，投资金额120万元，投资比例100%。
2011年1月24日，和正公司（甲方、抵押权人、担保方）与罗静（乙方、抵押人、反担保方）签订了编号为（2011）最高抵字第006号《最高额反担保抵押合同》，该合同约定：“为了确保2011年1月24日至2014年1月23日期间长宁县益平页岩砖厂（委托担保方）在人民币40万元最高委托担保余额内与本合同甲方和正公司签订的所有《委托担保合同》项下的义务得到切实履行，乙方愿意提供反担保抵押。1、乙方反担保抵押的主债权为在本合同规定的期间和最高委托担保余额内，依据借款主合同，由债权人向委托担保方发放的并由甲方担保的所有人民币贷款；2、反担保抵押担保的范围包括甲方担保主合同项下的借款本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和甲方向主主债权人应当承担的其他责任，以及甲方为实现全部反担保债权而支出的全部费用；3、反担保抵押担保期间为自甲方向主合同债权人承担全部担保责任之日起至主合同债务人全额归还甲方代为偿还担保的债务之日止；4、抵押物为位于江安镇竹都大道东段富仕苑小区1号楼面积为160.51平方米的房屋。”后上述房屋到江安县房地产交易所办理了他项权登记，《房屋他项权证》载明：“房屋他项权利人宜宾和正融资担保有限公司；房屋所有权人罗静；房屋坐落江安镇竹都大道东段富仕苑小区1号楼；他项权利种类现房抵押；债权数额40万元整；登记时间2011年3月16日；附记借款人长宁县益平页岩砖厂、抵押面积160.51平方米、抵押约定期限2011年1月24日至2014年1月23日。”同日，和正公司（甲方、抵押权人、担保方）与胡刚（乙方、抵押人、反担保方）签订了编号为（2011）最高抵字第007号《最高额反担保抵押合同》，该合同约定：“为了确保2011年1月24日至2014年1月23日期间长宁县益平页岩砖厂（委托担保方）在人民币50万元最高委托担保余额内与本合同甲方和正公司签订的所有《委托担保合同》项下的义务得到切实履行，乙方愿意提供反担保抵押。1、乙方反担保抵押的主债权为在本合同规定的期间和最高委托担保余额内，依据借款主合同，由债权人向委托担保方发放的并由甲方担保的所有人民币贷款；2、反担保抵押担保的范围包括甲方担保主合同项下的借款本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和甲方向主主债权人应当承担的其他责任，以及甲方为实现全部反担保债权而支出的全部费用；3、反担保抵押担保期间为自甲方向主合同债权人承担全部担保责任之日起至主合同债务人全额归还甲方代为偿还担保的债务之日止；4、抵押物为位于江安镇开发区剧专路南段面积为73.61平方米的房屋。”后上述房屋到江安县房地产交易所办理了他项权登记，《房屋他项权证》载明：“房屋他项权利人宜宾和正融资担保有限公司；房屋所有权人胡刚；房屋坐落江安镇剧专路南段；他项权利种类现房抵押；债权数额50万元整；登记时间2011年1月28日；附记借款人长宁县益平页岩砖厂、抵押面积73.61平方米、抵押约定期限2011年1月24日至2014年1月23日。”
2011年1月24日，和正公司（甲方、抵押权人、担保方）与长宁县益平页岩砖厂（乙方、抵押人、反担保方）签订了编号为（2011）最高抵字第008号《最高额反担保抵押合同》，该合同约定：“为了确保2011年1月24日至2014年1月23日期间长宁县益平页岩砖厂（委托担保方）在人民币360万元最高委托担保余额内与本合同甲方和正公司签订的所有《委托担保合同》项下的义务得到切实履行，乙方愿意提供反担保抵押。1、乙方反担保抵押的主债权为在本合同规定的期间和最高委托担保余额内，依据借款主合同，由债权人向委托担保方发放的并由甲方担保的所有人民币贷款；2、反担保抵押担保的范围包括甲方担保主合同项下的借款本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和甲方向主主债权人应当承担的其他责任，以及甲方为实现全部反担保债权而支出的全部费用；3、反担保抵押担保期间为自甲方向主合同债权人承担全部担保责任之日起至主合同债务人全额归还甲方代为偿还担保的债务之日止；4、抵押物为A、B厂区砖窑生产线及设备。”后上述设备到四川省宜宾市长宁县工商行政管理局进行动产抵押登记，登记编号为长工商抵字[2013]第002号《动产抵押登记书》，设定抵押值为360万元。
2013年1月22日，和正公司（甲方、担保方）与张介、ＸＸ（乙方、反担保方）、长宁县益平页岩砖厂（丙方、借款方）签订了编号为（2013）和保字（009）号《反担保保证合同》，该合同约定：“乙方反担保保证方式为连带责任保证；反担保保证的数额为410万元；反担保保证范围为甲方向主合同债权人担保的全部范围和甲方遭受的一切经济损失；反担保保证期间为从设立本反担保之日起至甲方向主合同债权人承担全部担保责任后两年止。”同日，长宁县益平页岩砖厂（甲方、债务人）与和正公司（乙方、保证人）签订了编号为（2013）和委字（007）号《委托担保合同》，该合同约定：“甲方为向宜宾商行江安支行借款，需委托乙方提供担保。1、甲方委托乙方担保的内容包括：主合同债权人宜宾商行江安支行；担保金额410万元；担保期限12个月；乙方具体担保金额与期限以主合同为准；2、担保方式：乙方承担连带责任保证；3、乙方担保范围：主合同项下的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和所有与之有关的民事法律责任，最终按照乙方与主合同债权人签订的担保合同约定的担保范围为准；4、乙方担保期间：按照乙方与主合同债权人签订的担保合同约定的担保期间为准；5、担保费用：担保费123000元，甲方于2013年1月22日支付乙方担保费；6、反担保方式：（1）抵押：罗静住房抵押，抵押值32万元；胡刚营业用房抵押，抵押值40万元；甲方拥有的二条制砖生产线及配套设备抵押，抵押值360万元；甲方拥有的页岩采矿权抵押，抵押值10万元；（2）保证：甲方实际经营控制人张介、ＸＸ提供连带责任保证；反担保合同编号：（2011）最高抵字第006号、007号、008号、012号、（2013）和保字（009）号；7、违约责任：甲方未按主合同约定的期限按时归还债务本息或不能足额交付票款的，累及乙方承担担保代偿责任，则自乙方向主合同债权人承担代偿责任之日起3日内，甲方应一次性将乙方代偿金额全额划转乙方。如甲方未按本条款规定的期限和金额承担责任，则甲方应从乙方代偿之日起至全额归还乙方代偿金额之日起至全额归还乙方代偿金额之日止，按乙方承担代偿金额万分之五/每日向乙方支付违约金，并承担乙方代偿金额和乙方为实现反担保债权而支出的全部费用。”
2013年1月25日，长宁县益平页岩砖厂（借款人）与宜宾商行江安支行（贷款人）及和正公司（担保人）签订了编号为（1313）宜商行流借字（24）第（000010）号《流动资金借款合同》，该合同约定：“借款金额410万元；借款合同期限2013年1月25日至2014年1月24日；本合同项下债务的担保方式为：保证担保，担保合同编号（1313）宜商行融保字（24）第000010号。”同日，和正公司（保证人）与宜宾商行江安支行（贷款人）签订了编号为（1313）宜商行融保字（24）第000010号的《融资担保合同》，该合同约定：“为确保贷款人与借款人签订的编号为（1313）宜商行流借字（24）第000010号《流动资金借款合同》，保证人自愿向贷款人提供保证担保。根据主合同约定，借款人向贷款人借款人民币410万元，借款期限2013年1月25日至2014年1月24日，借款人履行债务的期限为主合同的借款期限；保证人担保范围：1、主合同项下的贷款本金及主合同借款期限内的贷款利息；2、主合同项下贷款罚息和复利；3、贷款人为实现主合同项下债权的一切费用；4、保证方式为连带责任保证；5、保证期间为主合同约定的借款人借款期限届满之日起两年。”合同签订后，宜宾商行江安支行按约支付了借款410万元给长宁县益平页岩砖厂。
2014年1月15日，和正公司（甲方、担保方）、长宁县益平页岩砖厂（乙方、委保方）、张介、ＸＸ（丙方、保证方）签订了编号为（2014）和展字第03号《担保展期协议》，该协议约定：“第一条、担保展期金额：原《委托担保合同》担保金额410万元，现担保展期金额410万元；第二条：展期期限12个月，具体展期期限以银行《借款展期协议》为准；第二条、担保展期期限：原担保贷款到期日为2014年1月24日，现展期期限12个月，即展期后到期日为2015年1月23日（具体展期期限以银行《借款展期协议》期限为准）；第三条、展期担保费用计算及支付方式：1、担保方计算：乙方应依据借款展期金额410万元为甲方支付展期担保费123000元；2、支付时间及方式：乙方应于2014年1月20日前以现金或转让方式向甲方支付展期担保费123000元，工本费50元；第四条、甲方与乙方签订的原《委托担保合同》，除涉及担保金额及担保期限按本协议第一条、第二条、第三条内容予以变更外，其余仍按原《委托担保合同》条款执行；第五条：丙方在担保展期期限内继续向甲方提供反担保保证，原《反担保保证合同》除涉及反担保金额和反担保期限按本协议第一条、第二条内容予以变更外，其余仍按原《反担保保证合同》条款执行。”2014年1月24日，长宁县益平页岩砖厂（借款人）、和正公司（担保人）与宜宾商行江安支行（贷款人）签订了编号为（130702）宜商行借展字（13301）第00085号《借款展期协议》，该协议约定：“鉴于借款人与贷款签订编号为（1313）宜商行流借字（24）第（000010）号的《流动资金借款合同》（下称主合同）项下的借款不能按期足额偿还，现借款人申请展期，贷款人审查后同意对主合同项下的借款展期，担保人同意继续提供担保。原约定贷款到期日和金额：2014年1月24日，金额410万元；展期后到期日和金额：2015年1月23日，金额410万元。”
注册号为511524000006599号的长宁县益平页岩砖厂于2014年3月26日进行了注销。注册号为511524000017785号的长宁县益平页岩砖厂于2014年5月9日成立,系个人独资企业，投资人张小平。
2015年1月23日，宜宾商行江安支行向和正公司发出《关于宜宾和正融资担保有限公司履行担保责任的函》要求和正公司代偿长宁县益平页岩砖厂债务本金410万元及利息220351.77元，合计4320351.77元。同日，和正公司代长宁县益平页岩砖厂偿还宜宾商行江安支行4320351.77元，长宁县益平页岩砖厂出具《收据》载明收到和正公司代偿410万元本金及220351.77元利息。同日，和正公司向长宁县益平页岩砖厂出具编号为（2015）05号的《担保贷款代偿通知书》载明：“依据《委托担保合同》[2013和委字（007）]及《担保展期协议》[(2014)和展字第03号]和《流动资金借款合同》[（130702）宜商行借展字（13301）第00085号]，长宁县益平页岩砖厂（下称“益平砖厂”）由我公司担保、宜宾市商业银行股份有限公司江安支行发放的410万元贷款展期12个月后将于2015年1月23日到期。由于益平砖厂资金紧张，累及我公司于2015年1月23日代益平砖厂偿还410万元贷款本金及利息220351.77元，请贵单位积极组织资金及时偿还，同时依据贵厂与我公司签订的《委托担保合同》第八条第3项约定，我公司将从代偿之日起按代偿金额每日万分之五向贵公司计算违约金。”长宁县益平页岩砖厂在该通知书“委托担保人”处签章。同日，和正公司向张介出具编号为（2015）05号《反担保保证人履行责任通知书》，要求张介代长宁县益平页岩砖厂偿还差欠和正公司的代偿款4320351.77元。张介在该通知书“反担保保证人”处签章。
上述事实，有原、被告庭审陈述、《委托担保合同》、《流动资金借款合同》、《融资担保合同》、《担保展期协议》、《借款展期协议》、《最高额反担保抵押合同》、《动产抵押登记书》、《收据》、《担保贷款代偿通知书》、《反担保保证人履行责任通知书》等证据在案为凭，本院予以确认。
本院认为：2015年1月23日，和正公司按约为长宁县益平页岩砖厂向宜宾商行江安支行代偿了借款本金410万元、利息220351.77元，共计4320351.77元。注册号为511524000006599号的长宁县益平页岩砖厂的投资人为林明香，于2014年3月26日进行了注销，原投资人林明香对个人独资企业存续期间的债务应承担偿还责任。注册号为511524000017785号的长宁县益平页岩砖厂于2014年5月9日成立，和正公司于2015年1月23日向长宁县益平页岩砖厂出具编号为（2015）05号的《担保贷款代偿通知书》，要求其偿还和正公司代偿的贷款本金410万元及利息220351.77元，并从代偿之日按代偿金额每日万分之五计算违约金，长宁县益平页岩砖厂在该“委托担保人”处签章，该签章应视为长宁县益平页岩砖厂对该债务的确认。林明香及注册号为511524000017785号的长宁县益平页岩砖厂未提供证据证明其已向和正公司履行了上述债务，也未提供证据证明其不应向和正公司承担上述债务，现和正公司要求注册号为511524000017785号的长宁县益平页岩砖厂、林明香偿还差欠原告的代偿款4320351.77元，并按代偿款的每日万分之五从代偿之日起计算支付代偿违约金直至代偿款付清时为止，符合合同约定和法律规定，本院支持为由长宁县益平页岩砖厂、林明香偿还和正公司代偿款4320351.77元并支付2015年1月23日起至本判决指定履行之日止的代偿违约金（以代偿款4320351.77元为基数，按每日万分之五计算），若未按本判决确定的给付之日给付代偿款，上述违约金计算至代偿款付清之日止。张介、ＸＸ作为连带责任保证人，在保证期间内应对上述债务承担连带清偿责任。
根据和正公司与长宁县益平页岩砖厂签订的合同编号为（2011）最高抵字第008号《最高额反担保抵押合同》，长宁县益平页岩砖厂用A、B厂区砖窑生产线及设备在360万元作为对和正公司担保的反担保抵押物，并就该抵押物到四川省宜宾市长宁县工商行政管理局办理了动产抵押登记，登记编号为长工商抵字[2013]第002号《动产抵押登记书》，根据《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”和正公司有权在抵押物折价或者以拍卖、变卖该财产价款在代偿款、代偿款违约金范围内优先受偿。
罗静用登记在自己名下位于江安镇竹都大道东段富仕苑小区1号楼的房屋、胡刚用登记在自己名下位于江安镇剧专路南段的房屋向和正公司在2011年1月24日至2014年1月23日期间提供了最高额抵押，分别提供的最高额抵押为40万元、50万元，并在相关房产部门办理了抵押登记，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八十三条第二款：“抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。”的规定，和正公司作为抵押权人有权在该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款分别在40万元、50万元债权范围内享有优先受偿权。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、五十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题解释第二条、第十九条、第八十三条第二款之规定，判决如下：
一、被告长宁县益平页岩砖厂、林明香于本判决生效之日起10日内偿还原告宜宾和正融资担保有限公司代偿款4320351.77元。
二、被告长宁县益平页岩砖厂、林明香于本判决生效之日起10日内支付原告宜宾和正融资担保有限公司2015年1月23日起至本判决指定履行之日止的代偿违约金（以代偿款4320351.77元为基数，按每日万分之五计算），若未按本判决确定的给付之日给付代偿款，上述违约金计算至代偿款付清之日止。
三、被告张介、ＸＸ对上述一、二项债务承担连带清偿责任。
四、原告宜宾和正融资担保有限公司有权以《动产抵押登记书》中载明的抵押物折价或者以拍卖、变卖该财产价款在代偿款、代偿款违约金范围内享有优先受偿权。
五、原告宜宾和正融资担保有限公司对被告罗静用于抵押的位于江安镇竹都大道东段富仕苑小区1号楼的房屋在40万元债权范围内享有优先受偿权、对被告胡刚用于抵押的位于江安镇剧专路南段的房屋在50万元债权范围内享有优先受偿权。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费42468元，由被告长宁县益平页岩砖厂、林明香、张介、ＸＸ负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或者直接递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
审 判 长 赵 杨
审 判 员 龙 科
人民陪审员 赵晓英
二〇一六年二月十七日
书 记 员 梁 柯