江西省赣州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）赣中行初字第107号
原告王兆美，男，1963年11月30日生。
委托代理人王雷、黄莹莹,北京市盛廷律师事务所律师。
被告赣州市南康区人民政府。
法定代表人何善锦，区长。
委托代理人曾祥俊，该区土地房屋征收管理办公室干部。
被告赣州市人民政府。
法定代表人冷新生，市长。
委托代理人赖徽棠，该市法制办干部。
原告王兆美不服被告赣州市南康区人民政府房屋征收补偿及被告赣州市人民政府行政复议一案，本院于2015年10月20日立案后，在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年12月30日公开开庭审理了本案。原告王兆美及其委托代理人王雷、黄莹莹，被告南康区人民政府的委托代理人曾祥俊，赣州市人民政府的委托代理人赖徽棠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年4月4日被告赣州市南康区人民政府作出康征补决字（2015）第1号《房屋征收补偿决定书》，决定内容：因原告王兆美位于潭口镇金塘村105国道北侧的房屋（产权证号康房字第616**号，产权面积198.74平方米）位于赣南汽车城及周边规划道路设施项目红线范围内，2014年3月26日南康区政府作出征收决定后，原告未搬迁。房屋征收部门依法委托江西首佳房地产咨询评估有限公司对原告房屋和产权调换房屋进行了评估，确定被征收房屋的房地产市场价值为865900元，产权调换方式安置在南康区东山北路与赣南大道交汇处（东山新区返迁房小区）的房地产市场价值为4389元/平方米。根据《物权法》第7条、第28条、第42条第3款，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第26条、27条第1款、第28条之规定，决定以货币补偿方式支付865900元补偿款和1200元搬迁补助费，或以产权调换方式安置在南康区东山北路与赣南大道交汇处（东山新区返迁房小区）国有出让房屋197.29平方米，支付搬迁费2400元及临时安置补助费1987元。由原告选择其中一种方案。逾期不选择的，将按货币补偿方式予以补偿。原告对该征收补偿决定不服，向被告赣州市人民政府提起行政复议，赣州市人民政府于2015年8月28日作出赣市府复字（2015）42号《行政复议决定书》，维持了康征补决字（2015）第1号《房屋征收补偿决定书》。
原告王兆美诉称，被告南康区人民政府作出的康征补决字（2015）第1号《房屋征收补偿决定书》在实体及程序上均违法，被告赣州市人民政府作出的赣市府复字（2015）42号《行政复议决定书》维持了南康区政府的决定，同样违法。遂请求法院：1.撤销赣市府复字（2015）42号《行政复议决定书》；2.确认康征补决字（2015）第1号《房屋征收补偿决定书》违法；3.诉讼费用由被告承担。
原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1.房屋所有权证和国有土地使用权证、建设用地规划许可证。证明原告对涉案被征收房屋有所有权，房屋性质为商住性质量，原告对涉案土地有使用权，且该土地为国有土地。原告的相应权利经过行政机关确权登记并发证。２.赣州市南康区人民政府作出的康征补决字（2015）第1号《南康区人民政府房屋征收补偿决定书》，证明涉案的房屋征收补偿决定的具体行政行为存在。３.赣州市人民政府作出的赣市府复字（2015）42号《行政复议决定书》，证明原告向被告赣州市政府提起行政复议，赣州市政府作出行政复议决定书，原告不服提起行政诉讼符合行政诉讼法的规定。４.向赣州市中级人民法院提起行政诉讼的邮寄底单及签收回执，证明原告在法定期限内向赣州市中级人民法院提起行政诉讼。５.原告向赣州市房屋征收评估专家委员会邮寄的鉴定申请书及邮寄底单，证明原告向赣州市房屋征收评估专家委员会提出过鉴定申请。
被告南康区人民政府辩称，1、南康区政府作出征收补偿决定主体合法。南康区政府根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条规定，作出康征补决字〔2015〕第1号房屋征收补偿决定，其决定所涉及的土地性质为国有土地。2、南康区政府作出征收补偿决定程序合法。因原告对征收所获得的补偿和安置不满意，无法达成补偿协议，故请评估机构对原告所有房屋进行评估，按评估价值进行补偿。因原告本人未选定评估机构，2015年1月5日，南康区政府向南康区公证处提出房屋评估机构公开抽签(摇号)申请。1月14日，经公证公开抽签(摇号)选定评估机构，因首选评估机构放弃评估，由备选评估机构对原告所有房屋进行评估，3月28日评估结果出来，被告工作人员将其送达给原告，原告收到评估报告后申请复核评估。4月10日，评估机构对原告进行了答复。5月4日，赣州市房屋征收评估专家委员会收到原告的专家鉴定申请。5月7日上午，赣州市房屋征收评估专家委员会组织3位专家现场鉴定，因原告本人未到场且家中无人而中止了鉴定。后在期限内原告未提出重新鉴定，南康区政府遂作出征收补偿决定。3.征收补偿决定内容合法。补偿价款依据评估机构作出的评估价格补偿，安置补助费、搬迁补助费按汽车城项目征地拆迁工作实施方案予以补偿，并提供了产权调换和货币补偿二种方式供原告选择，告知了相关的权利义务，完全符合《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定。综上，南康区政府作出的征收补偿决定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，程序合法。
被告赣州市南康区人民政府向本院提交了以下证据：1.抽签通知，证明已经通知王兆美参加公证处抽签选定评估机构。２.南康区公证处抽签结果书，证明被抽签选定的评估机构名单。３.证明，证明首选评估机构放弃评估。４.房地产征收估价报告，证明王兆美被征收房屋评估机构评定房款86.59万元。５.送达回证，证明房地产征收估价报告已经送达王兆美。６.房地产征收估价复核报告，证明评估机构对王兆美要求复核评估已作出答复。７.鉴定工作现场回执，证明赣州市评估专家委员会已到现场鉴定。８.南康区人民政府房屋征收补偿决定书，证明南康区人民政府对王兆美已下发了房屋征收补偿决定书。９.送达回证，证明房屋征收补偿决定书已经送达王兆美。
被告赣州市人民政府辩称，1.南康区政府2015年4月4日作出的康征补决字〔2015〕第1号房屋征收补偿决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。2.市政府复议程序合法。2015年6月29日，市政府依法依法向原告送达了《行政复议申请受理通知书》，同时向南康区政府送达了《行政复议通知书》。南康区政府依法提交了行政复议答复书和作出处理决定的相关证据材料。8月28日，市政府在法定期限内作出赣市府复字〔2015〕42号行政复议决定并及时送达给相关当事人。
被告赣州市人民政府向本院提交了以下证据：1.行政复议申请受理通知书及送达回证。2.行政复议案件立案审批表。3.行政复议通知书及送达回证。以上3份证据证明市政府作为复议机关在行政复议阶段依法受理本案，并送达了相关法律文书给各方当事人。4.赣市府复字〔2015〕42号《行政复议决定书》及送达回证。证明市政府依法作出了复议决定并将决定书送达了各方当事人。
经质证，原告对被告赣州市南康区人民政府提交的证据质证意见为：证据1、3的真实性、合法性不予认可，证据2、4、6、8的合法性不予认可，证据7的真实性不予认可，证据5、9的真实性不持异议。原告对被告赣州市人民政府提交的证据的质证意见为：证据1的真实性不持异议，证据2、3的真实性不予认可，证据4的真实性不持异议，对合法性不予认可。被告南康区人民政府及赣州市人民政府对原告提交的证据的质证意见为：对原告所提交的5组证据的三性不持异议。但原告在申请赣州市房屋征收评估专家委员会进行专家鉴定后，拒不配合专家委员会对其被征收房屋进行室内查勘和调查，违反了《国有土地上房屋征收评估办法》（建房〔2011〕77号）第26条“房屋征收评估鉴定过程中，房地产价格评估机构应当按照评估专家委员会要求，就鉴定涉及的评估相关事宜进行说明。需要对被征收房屋进行实地查勘和调查的，有关单位和个人应当协助”规定。
本院对上述证据认证如下：原告提交的5组证据被告不持异议，本院予以采信。被告南康区人民政府提交的证据1、2、4、5、6、8、9具有真实性，可以作为认定本案相关事实的依据。证据3可以证明首选评估机构江西中浩房地产评估有限公司主动放弃评估，本院予以采信。证据7可以证明2015年5月7日鉴定人员曾到原告家中，因原告方无人在家，无法完成鉴定工作，本院对此予以采信。被告赣州市人民政府提交的4组证据，能够证明其复议程序合法，本院予以采信。
经审理查明，因赣南汽车城及周边规划道路设施项目建设需要，南康区政府于2014年3月26日作出康府征决字（2014）第1号《房屋征收决定公告》，原告房屋在征收范围。原告在南康区潭口镇金塘村105国道北侧国有土地上有房屋一处，该房房产证编号为康房字第616**号，房屋建筑面积为198.74平方米，设计用途为商住；土地证编号为康国用（2003）第12-28-122号，权属性质为出让，使用面积115平方米，使用年限为至2073年5月28日止。2013年10月29日，南康区政府制定了南康汽车城项目征地拆迁工作实施方案。2015年1月14日上午，在南康区土地房屋征收管理办公室二楼会议室公开抽签(摇号)选定房屋征收补偿价格评估机构。因首选评估机构江西中浩房地产评估有限公司放弃评估，由备选评估机构江西首佳房地产咨询评估有限公司对原告所有房屋进行评估。3月21日，江西首佳房地产咨询评估有限公司对原告住房进行了现场评估。3月27日，江西首佳房地产咨询评估有限公司作出首佳评字〔2015〕10171房地产征收估价报告。4月4日，南康区政府将该估价报告送达原告。同日，南康区政府作出康征补决字〔2015〕第1号房屋征收补偿决定，规定原告可选择货币补偿、产权调换两种方式。原告不服评估结果提出复核评估申请。4月10日，江西首佳房地产咨询评估有限公司对原告复核评估申请书作出书面回复。4月24日原告通过邮寄方式向赣州市房屋征收评估专家委员会提出鉴定申请。5月4日，赣州市房屋征收评估专家委员会收到原告的专家鉴定申请。5月7日上午，赣州市房屋征收评估专家委员会组织3位专家现场鉴定，因原告本人未到场且家中无人而中止了鉴定。6月29日，原告向赣州市人民政府提起行政复议，要求撤销康征补决字〔2015〕第1号房屋征收补偿决定。8月28日，赣州市人民政府作出赣市府复字〔2015〕42号《行政复议决定书》，维持了南康区政府的补偿决定，原告不服遂向本院提起本诉。
在本案审理期间，被告南康区人民政府于2015年11月5日作出康征补决字（2015）第6号《关于撤销康征补决字（2015）第1号<南康区人民政府房屋征收补偿决定书>的决定》，撤销了2015年4月4日被告南康区人民政府作出的康征补决字（2015）第1号《南康区人民政府房屋征收补偿决定书》。在本案庭审中，原告亦将其第二项诉请由撤销康征补决字（2015）第1号决定，变更为确认康征补决字（2015）第1号决定违法，但原告不同意撤诉。
本院认为，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条第二款：“对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。”及《国有土地上房屋征收评估办法》第二十条至二十六之规定，被征收人对评估确定的被征收房屋价值有异议的，房屋征收单位应当在被征收人收到评估报告后经复核、鉴定程序完毕后才能作出补偿决定。本案中，被告赣州市南康区人民政府在2015年4月4日康征补决字（2015）第1号《南康区人民政府房屋征收补偿决定书》作出后，同时将房地产征收估价报告连同房屋征收补偿决定送达原告，未保障原告对评估报告申请复核、鉴定的权利，违反了上述条例程序规定，该补偿决定依法应当撤销。鉴于被告南康区人民政府在诉讼期间已自行撤销该补偿决定，但原告不撤诉，依法应当判决确认被告南康区人民政府作出的康征补决字（2015）第1号《南康区人民政府房屋征收补偿决定书》违法。被告赣州市人民政府对南康区政府违反程序作出的补偿决定进行维持不当，其作出的复议决定应当依法撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第七十四条第二款第（二）项、《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第五十条第三款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第十条第一款的规定，判决如下：
一、确认被告赣州市南康区人民政府在2015年4月4日作出的康征补决字（2015）第1号《南康区人民政府房屋征收补偿决定书》程序违法；
二、撤销被告赣州市人民政府2015年8月28日作出的赣市府复字（2015）42号《行政复议决定书》；
一审案件受理费50元，由被告南康区人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费（收款单位：江西省高级人民法院，账号：14-315201040001442，开户行：中国农业银行南昌市象南广场支行），上诉于江西省高级人民法院。
审 判 长 赖朝晖
代理审判员 张小光
代理审判员 高 霞
二〇一六年四月八日
代理书记员 王丽琼
附本案适用的法律法规
1.国有土地上房屋征收与补偿条例
第十九条对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。房屋征收评估办法由国务院住房城乡建设主管部门制定，制定过程中，应当向社会公开征求意见。
2.国有土地上房屋征收评估办法
第二十条被征收人或者房屋征收部门对评估结果有异议的，应当自收到评估报告之日起10日内，向房地产价格评估机构申请复核评估。申请复核评估的，应当向原房地产价格评估机构提出书面复核评估申请，并指出评估报告存在的问题。
第二十一条原房地产价格评估机构应当自收到书面复核评估申请之日起10日内对评估结果进行复核。复核后，改变原评估结果的，应当重新出具评估报告；评估结果没有改变的，应当书面告知复核评估申请人。
第二十二条被征收人或者房屋征收部门对原房地产价格评估机构的复核结果有异议的，应当自收到复核结果之日起10日内，向被征收房屋所在地评估专家委员会申请鉴定。被征收人对补偿仍有异议的，按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条规定处理。
第二十五条评估专家委员会应当自收到鉴定申请之日起10日内，对申请鉴定评估报告的评估程序、评估依据、评估假设、评估技术路线、评估方法选用、参数选取、评估结果确定方式等评估技术问题进行审核，出具书面鉴定意见。经评估专家委员会鉴定，评估报告不存在技术问题的，应当维持评估报告；评估报告存在技术问题的，出具评估报告的房地产价格评估机构应当改正错误，重新出具评估报告。3.行政诉讼法
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。
4.行政诉讼法执行解释
第五十条被告在一审期间改变被诉具体行政行为的，应当书面告知人民法院。
原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。
被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。
原告起诉被告不作为，在诉讼中被告作出具体行政行为，原告不撤诉的，参照上述规定处理。
5.行政诉讼法适用解释
第十条人民法院对原行政行为作出判决的同时，应当对复议决定一并作出相应判决。
人民法院判决撤销原行政行为和复议决定的，可以判决作出原行政行为的行政机关重新作出行政行为。
人民法院判决作出原行政行为的行政机关履行法定职责或者给付义务的，应当同时判决撤销复议决定。
原行政行为合法、复议决定违反法定程序的，应当判决确认复议决定违法，同时判决驳回原告针对原行政行为的诉讼请求。
原行政行为被撤销、确认违法或者无效，给原告造成损失的，应当由作出原行政行为的行政机关承担赔偿责任；因复议程序违法给原告造成损失的，由复议机关承担赔偿责任。