山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潍民一终字第516号
上诉人（原审被告）张建国，居民。
委托代理人李洪玉，山东周奉坡律师事务所律师。
委托代理人周奉坡，山东周奉坡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梁俊海，居民。
委托代理人张国栋，山东文信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）岳光荣，居民。
委托代理人朱俊玲，山东明清律师事务所律师。
原审被告肖友军，居民。
上诉人张建国因与被上诉人梁俊海、岳光荣、原审被告肖友军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2014）安民初字第2540号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
经审理查明，2014年3月16日18时30分许，梁俊海受张建国的雇佣，在给岳光荣所建鸡棚挂瓦时，因棚顶突然坍塌，致使正在施工的梁俊海等六人摔落，梁俊海及王效聪（另案处理）受伤最为严重。梁�海受伤后，被送往安丘市人民医院住院治疗27天，期间张建国支付医疗费3000元，岳光荣支付医疗费1800元。潍坊盛泰司法鉴定所于2014年7月18日作出鉴定意见：1、梁俊海之损伤构成八级伤残；2、误工时间为伤后180天；3、住院期间需2人护理，出院后需l人护理30天；4、肢体内固定物日后需手术取出，参考费用为25000元；5、营养费600元。
事故发生后，安丘市安全生产监督管理局（下称安丘安监局）工作人员曾到过事发现场，并对岳光荣、张建国等作了调查。本案原审诉讼中，因安丘安监局对事发原因还没有调查结论，张建国主张系大梁不牢固所致，而岳光荣主张系吊车卸水泥时砸到棚顶、棚顶水泥堆放过分集中所致，但均未提交证据证明。本案二审诉讼中，安丘安监局于2015年4月3日出具事故说明一份，载明：经调查初步认定，建筑房屋三脚架下面的铁鞋脱落是造成此次坍塌事故的直接原因；间接原因是房主岳光荣未经任何审批手续非法建设，工程承包方张建国劳务队没有任何相关建筑资质，双方安全管理意识淡薄，对建设过程中本应认识到的安全隐患存有侥幸心理，导致了此次事故的发生。岳光荣对安丘安监局认定的事故原因不予认可，但未提供相反证据证明。
另查明，岳光荣的鸡棚檐高3米左右，长、宽10米左右，棚中间无其他支柱支撑。连同岳光荣的三间新建平房，施工费用共28000元，由张建国承揽施工，肖友军系张建国的带工人员，肖友军受张建国的安排到劳务市场雇请了梁俊海。事发时三间平房已经完工，三间鸡棚主体亦已完工，建房材料大部分是张建国推荐，材料供应商送货到门，岳光荣支付材料费，鸡棚所用大梁（三角架）由岳光荣到市场订做购买。上述平房与鸡棚均未办理建房审批手续，张建国自认其无施工资质。
再查明，本案原审中，律师凌明军与罗军举代理张建国参加了诉讼。本案二审中，张建国主张一审时其委托王凡华代其参加诉讼，但王凡华又私自转委托给凌明军与罗军举，凌明军与罗军举没有代理权，同时申请对原审中的委托代理手续进行鉴定。原审法院为此对王凡华、凌明军、罗军举三人进行了调查，该三人证实：凌明军与罗军举通过王凡华认识张建国，原审开庭前，张建国、王凡华、凌明军一块吃饭商量过案情，原审开庭当天，张建国、王凡华、凌明军等一起到了法庭外，张建国未到法庭内开庭，委托手续中的手印由张建国按压。
以上事实，有住院病历、住院收费票据，司法鉴定意见书、鉴定费票据，安丘安监局的事故说明、询问笔录，事故现场照片，原审法院的调查笔录，各当事人的陈述等证据在案为证，足以认定。
原审法院认为，公民享有健康权。原告梁俊海在从事雇佣活动中受到伤害，事实清楚，应予确认。原告因伤造成损失后起诉要求赔偿，符合法律规定，依法应予支持。本案争议的焦点是责任的承担及原告损失数额的认定。关于焦点一：责任的承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告在受被告张建国雇佣期间受伤并造成损失，依照法律规定，该损失应由雇主来承担，因此，原告要求被告张建国承担赔偿责任，理由正当，应予支持。被告肖友军系被告张建国的带工人员，其找原告到工地施工履行的是职务行为，由此产生的责任应由被告张建国承担，原告要求被告肖友军承担赔偿责任，理由不当，依法不予支持。第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责证。本案中，被告岳光荣将平房及鸡棚承建工程发包给了被告张建国，按照法律规定，该类房屋的建设不需要必须具有施工资质的单位承建，因此双方之间的关系属承揽合同关系，被告岳光荣系定作人，被告张建国系承揽人，在原告未提交证据证明被告岳光荣存在定作、选任、指示方面过失的情况下，要求被告岳光荣承担赔偿责任，理由不当，依法不予支持。被告岳光荣支付原告医疗费1800元，其主张系赠与，是对自己权利的处分，亦不违反法律规定，应予尊重。涉案房屋未办理相关建房审批手续，此属行政管辖范畴，与本案民事赔偿不属同一法律关系，故被告张建国辩称因涉案房屋属非法建筑，导致承揽合同无效，亦导致由此产生的民事责任无效的辩解，理由不当，依法不予采信。关于焦点二：原告的损失数额。对原告要求赔偿的项目和金额，应根据庭审查明的事实和法律规定审查认定。原告因伤致残，司法鉴定部门依法出具司法鉴定意见书，三被告质证后对该鉴定意见无异议，对此予以认定。三被告对鉴定意见中的误工时间提出异议，辩称应计算至定残前一日，按照法律规定，误工时间可以计算至定残日前一天，故三被告的该项辩解意见，依法予以采信；三被告对原告主张的后续治疗费提出异议，辩称应待实际发生时主张，根据法律规定，司法鉴定意见书明确后续治疗费用的，可与已经发生的医疗费一并予以主张，因此，对被告的该项辩解意见，依法不予采信；三被告对原告主张的其他费用均无异议，经审查亦不违反法律规定，应予认定。综上，核定原告的损失如下：医�费49158.64元、残疾赔偿金63720元、误工费5971.35元、护理费6504.96元、住院伙食补助费810元、营养费600元、二次手术费25000元、交通费285元、法医鉴定费2200元、复印费39元，共计154288.95元；故被告张建国应赔偿原告损失为151288.95元（154288.95元-3000元）。原告因伤造成八级伤残，其要求赔偿精神损害抚慰金3000元，于法依据，应予支持。判决：一、被告张建国赔偿原告梁俊海医疗费、残疾赔偿金、误工费等各项损失151288.95元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告张建国支付原告梁俊海精神损害抚慰金3000元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告梁俊海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3467元，原告梁俊海承担89元，�告张建国承担3378元。
宣判后，张建国不服原判，提起上诉称：原审中，上诉人张建国并未委托律师凌明军、罗军举代为参加诉讼，该代理人无权代理且怠于收集事故调查报告等关键证据，致使应当承担责任的被上诉人岳光荣免责，此对上诉人极不公平。被上诉人梁俊海在事故中未尽到合理注意义务，自身存在过错，应承担一定责任。请求依法改判或发回重审。
被上诉人梁俊海与岳光荣答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人张建国的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告肖友军未予答辩。
本院认为，被上诉人岳光荣将平房与鸡棚建设工作发包给上诉人张建国，张建国雇佣被上诉人梁俊海等人进行施工建设，岳光荣与张建国之间形成承揽关系、张建国与梁俊海之间形成雇佣关系，该事实清楚，证据充分，应予认定。对于事故发生的直接原因，根据二审中的新证据，应当认定系房屋三脚架下面的铁鞋脱落所致，岳光荣对此虽不认可，但未提供相反证据证明，对岳光荣主张的事故原因本院不予认定。梁俊海在提供劳务过程中受到伤害，接受劳务的张建国应当承担赔偿责任，原审被告肖友军并非雇主，其不应承担责任。事发三角架系岳光荣定作购买，该三角架不能确保承重安全，岳光荣存在定作过失，应承担相应的赔偿责任。梁俊海在房顶施工，无法预见到房顶将要坍塌，其没有过错，不应承担责任。梁俊海因伤造成医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、交通费、法医鉴定费、复印费等损失，连同精神损害抚慰金3000元，共计157288.95元，由张建国赔偿70%计110102.27元，岳光荣赔偿30%计47186.68元。张建国与岳光荣已支付的赔款，应予扣除。张建国上诉主张其原审委托手续不真实，与原审法院的核实结果不符，本院不予认定。综上，上诉人张建国的上诉理由中部分成立，本院予以支持。本案二审中因新的证据出现，原审认定事实不清，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持山东省安丘市人民法院（2014）安民初字第2540号民事判决的第三项，即“三、驳回原告梁俊海的其他诉讼请求。”。
二、撤销山东省安丘市人民法院（2014）安民初字第2540号民事判决的第一项与第二项，即“一、被�张建国赔偿原告梁俊海医疗费、残疾赔偿金、误工费等各项损失151288.95元，于本判决生效之日起十日内付清；”、“二、被告张建国支付原告梁俊海精神损害抚慰金3000元，于本判决生效之日起十日内付清；”。
三、被上诉人梁俊海因伤造成损失共计157288.95元，由上诉人张建国赔偿110102.27元，扣除已赔付的3000元，尚应赔偿107102.27元；由被上诉人岳光荣赔偿47186.68元，扣除已赔付的1800元，尚应赔偿45386.68元；以上赔偿款均于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3467元，由被上诉人梁俊海负担89元，上诉人张建国负担2365元，被上诉人岳光荣负担1013元。
二审案件受理费3467元，由上诉人张建国负担2427元，被上诉人岳光荣负担1040元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱奉纲
审 判 员 栾桂秀
代理审判员 宫 磊
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 王新艳