上海市松江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）松刑初字第547号
公诉机关上海市松江区人民检察院。
被告人自报梁甲。
辩护人李平，上海思信律师事务所律师。
被告人自报梁乙。
辩护人刘小军，上海市志致远律师事务所律师（由上海市松江区法律援助中心指派）。
被告人自报廖某某。
辩护人李洁芳，上海思信律师事务所律师。
被告人自报许某。
辩护人张文，上海市申松律师事务所律师。
上海市松江区人民检察院以沪松检诉刑诉（2014）259号起诉书指控被告人梁甲、梁乙、廖某某、许某犯销售假药罪、销售不符合安全标准的食品罪，于2014年3月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院检察员李婷婷，被告人梁甲及其辩护人李平、被告人梁乙及其辩护人刘小军、被告人廖某某及其辩护人李洁芳、被告人许某及其辩护人张文到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年下半年，被告人梁甲未取得药品经营许可证，以其妻子廖某某的名义注册成立上海好洁电子商务有限公司，后在本区新桥镇新中街XXX弄XXX号XXX室对外以“上海凡人商贸有限公司”名义通过互联网销售各类药品、保健品。
2012年下半年至2013年8月期间，被告人梁甲通过淘宝网低价购买骨康蝮蛇木瓜胶囊、30定喘百合青果胶囊等药品，康安堂美国腰复康康尔健胶囊、稳压静心舒银杏参宝胶囊等保健品，通过陈某某（已判刑）购买黄金生命胶囊等药品，让被告人廖某某、许某等客服人员以厂家直销名义对外加价销售。被告人廖某某、许某等人负责发布产品信息、接受客户咨询、订货。2012年底起，被告人梁乙受雇于梁甲，在本区新桥镇明中路XXX弄XXX号XXX室仓库负责上述产品的仓储及收发货。
2013年8月29日，公安人员将被告人梁甲等人抓获，并查扣到大量未及销售的药品及保健品。经鉴定，骨康蝮蛇木瓜胶囊、30定喘百合青果胶囊、黄金生命胶囊等3000余粒药品均属按假药论处的假药，康安堂美国腰复康康尔健胶囊、稳压静心舒银杏参宝胶囊等保健品中重金属严重超出标准限量，具有健康风险。
上述事实，被告人梁甲、梁乙、廖某某、许某在开庭审理过程中均无异议，且有证人神某某、陈某某、徐甲、徐乙、夏某某、张某某的证言及相关辨认笔录，房屋租赁合同、收据，公安机关出具的搜查笔录、清点记录、调取清单、扣押清单、照片，上海市食品药品检验所出具的《检验报告书》，上海市食品药品监督管理局松江分局出具的相关《复函》，上海市食品药品监督所出具的《鉴定报告》及《健康风险评估报告》，公安机关调取的被告人廖某某等人工资记录、业绩清单、聊天记录及银行交易记录，公安机关出具的案发经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人梁甲、梁乙、廖某某、许某销售假药，其行为均已构成销售假药罪；被告人梁甲、梁乙、廖某某、许某又销售不符合安全标准的食品，其行为均已构成销售不符合安全标准的食品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人梁甲、梁乙、廖某某、许某犯两罪，均应依法数罪并罚。被告人梁甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人梁乙、廖某某、许某在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，均应依法从轻处罚，但被告人廖某某、许某的行为尚不符合适用缓刑的条件，故对其辩护人的相关辩护意见，不予采纳。被告人梁甲、梁乙、廖某某、许某到案后，能如实供述自己的罪行，均可依法从轻处罚。被告人梁甲、梁乙、廖某某、许某当庭认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十三条、第二十五条第一款、第六十九条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人梁甲犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；犯销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月29日起至2015年8月28日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人梁乙犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月29日起至2014年8月28日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
三、被告人廖某某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月29日起至2014年10月28日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
四、被告人许某犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月29日起至2014年8月28日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
五、被告人未退出的违法所得，继续予以追缴。
六、扣押在案的涉案物品，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 燕
代理审判员 刘 磊
人民陪审员 张士雄
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 朱可人
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……。
第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。