广东省广宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1223刑初120号
公诉机关广宁县人民检察院。
被告人欧某，男，汉族，广东省广宁县人，大学本科文化，公民身份号码×××0018，广宁县联和镇计划生育办公室（以下简称联和计生办）原主任，住。2015年8月19日因涉嫌持有伪造的发票罪被刑事拘留，同月25日被逮捕。同年11月13日因涉嫌持有伪造的发票罪被广宁县人民检察院决定取保候审。2016年5月10日因涉嫌贪污罪被本院决定逮捕。现押于广宁县看守所。
辩护人王奕财，广宁县公职律师事务所律师。
广宁县人民检察院以宁检刑诉（2016）113号起诉书指控被告人欧某犯贪污罪，于2016年5月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月24日公开开庭审理了本案。广宁县人民检察院指派检察员江水生、代理检察员江俊杰出庭支持公诉，被告人欧某及其辩护人王奕财到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广宁县人民检察院指控：被告人欧某在担任广宁县联和镇计生办主任的2012年期间，利用征收社会抚养费的职务便利，使用假发票收取社会抚养费38500元不入账而非法占为己有。
公诉机关根据被告人的供述、证人证言、书证等证据，认为被告人欧某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人欧某主动如实交代了侦查机关尚未掌握的贪污罪行，以自首论，依法可以从轻、减轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人欧某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议。辩护人王奕财提出的辩护意见是：1、被告人欧某有自首情节；2、被告人欧某积极退赃，认罪态度好，又是初犯，请求法院对被告人欧某从轻处罚。
经审理查明：2012年被告人欧某在担任联和计生办主任期间，利用征收社会抚养费的职务便利，使用假发票收取社会抚养费38500元不入账而非法占为己有。
另查明，被告人欧某于2014年2月26日代马文政缴纳了29024元社会抚养费；2014年4月11日代张某新、陈某清缴纳了29024元社会抚养费；2015年3月退回1.5万元给袁某；2016年6月27日退出赃款22000元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证和认证的下列证据予以证实：
1.书证
（1）广宁县公安局立案决定书、抓获经过，证实欧某因涉嫌持有伪造的发票罪被广宁县公安局于2015年8月17日立案侦查，同月19日被传唤到案。
（2）广宁县人民检察院反贪污贿赂局出具的破案经过，证实欧某涉嫌贪污罪一案，由广宁县公安局以改变管辖权为由移送广宁县人民检察院办理，广宁县人民检察院于2015年12月28日以贪污罪对欧某立案侦查。
（3）广东省财政厅票据监管中心出具的财政票据真伪鉴定书，证实送检的广东省行政事业性收费统一票据2张，票据号码均为AC85987625（其中一张缴款人为朱某明，金额6000元；另一张缴款人为梁某甲、郑某夫妇，金额7000元）为伪票。
（4）公务员登记表、国家公务员调任、转任呈批表、证明，证实欧某的国家工作人员身份；2009年初至2012年任广宁县联和镇计生办主任。
（5）广东省行政事业性收费统一票据5张（编号为AC85987625的发票），证实经欧某辨认该5张票据均是其开出的伪票，票据上的金额均由其收取。其中：李某金6000元；程某昆3000元；张某新、陈某清的6000元；梁某甲、郑某夫妇的7000元；朱某明的6000元，共28000元。
（6）广宁县江屯镇财政所出具的证明，证实分别在2012年1月16日、2月9日、3月5日、4月12日开出的票号均为AC85987625的广东省行政事业性收费统一票据的票款收入和发票均没有在2012年相应月份的会计原始凭证上出现。
（7）广东省非税收入（电子）票据，证实马文政于2014年2月26日缴纳了29024元社会抚养费；张某新、陈某清于2014年4月11日缴纳了29024元社会抚养费。
（8）广宁县质量技术监督局出具的关于欧某同志在我局工作期间的现实表现材料，证实欧某在广宁县质量技术监督局工作表现情况。
2、证人证言
（1）证人梁某甲的证言，主要内容：2014年7月份左右，因为我的小儿子准备去深圳读书，于是我妻子郑某去到江屯镇计生办查询我们的小儿子梁正的社会抚养费交费情况，但是镇计生办人员说我的小儿子的社会抚养费一分钱都没有交，我妻子说感到很奇怪，因为我曾于2012年1月的时候将7000元人民币及梁正出生证、户口本、身份证、结婚证等交给我村委会旱崀村民梁某乙，委托他交超生费罚款及办理了小孩的入户手续。几天后，他将小孩已入户的户口本、出生证、结婚证及一张盖有广宁县联和镇人民政府征收社会抚养费专用章的写有征收计划抚养费7000元的发票交给我。这张发票上写有缴款单位（人）为联星格坑梁某甲、郑某夫妇，开票人林振章、收款人为许丽萍。
（2）证人梁某乙的证言，主要内容：梁某甲是我同村堂侄子，他小孩梁正属于计划外生育，如果按照正常计生罚款金额较大，梁某甲找到我希望我找人帮忙。而我在平时的交往中有认识原联和镇计生办主任欧某。就在一次去联和计生办的时候，我找到欧某希望他在梁正计生罚款这件事上帮帮忙，他答应帮忙办理，所以我也就答应了梁某甲帮忙办理此事。2012年1月份，我拿着梁某甲交给我的梁正的相关资料和钱（当时具体金额我忘了，但最少都有7000元）去到联和镇计生办欧某的办公室找到欧某商谈梁正计生罚款的事，通过商量最后欧某答应收取7000元的计生罚款，然后我当场就将7000元和梁正的相关资料给了欧某并拜托其帮忙去到派出所连户口入户都一起办理了。大概10天左右我去到联和计生办欧某的办公室找他，问他梁正的事办好了没有，他将登记有梁正的户口簿交给我。欧某两天后才将盖有联和镇计生办公章的发给我，我才转交给梁某甲。2014年7月份左右，梁某甲打电话给我对我说江屯计生办的人找他要求其缴纳其子梁正的计生罚款，问我怎么回事，然后我就去到江屯计生办找欧某，当时他已不在计生办工作，我说通过电话问他梁正还需要缴纳计生罚款是怎么回事，他当时回复我说：“现在政策发生变化，我承认我以前收取过你们的罚款，但现在计生办的罚款还需要缴，如果你们去缴纳罚款，我会将我已收取的这部份去搞定”。因为大家聊得很不开心，后来大家都无联系过了。
（3）证人李某甲的证言，主要内容：2012年的时候，当时我将6000元和我儿子的户口簿交给我女儿朱某甲，让她帮忙办理朱某明女儿朱楚楹的入户手续，一个多月后，我女儿朱某甲就将户口簿和一张发票给我，并对我说：“户口已上好了，这张发票是应缴的罚款发票”。
（4）证人朱某甲的证言，主要内容：我侄女朱楚楹的入户是我去办的，我记得我当时系去到联和镇计生办缴纳罚款的，系联和镇计生办主任欧某收的钱。
（5）证人周某的证言，主要内容：2014年12月份的一天，当时我正在广宁县江屯镇河口村委会上班，本村委会打铁坑的村民马文政夫妇来到村委，向我们反映其超生的儿子已在广宁县办理了入户手续，但在广州办理入学手续时遭到广州的学校拒绝，原因是当时超生后的社会抚养费发票（原广宁县联和镇计生办出具的）上面表明只收了马文政一方的钱，而没有收马文政妻子莫文英（也是广宁县江屯镇河口村委会村民）的钱。为此马文政夫妇要求我们村委会帮他办妥，但当时我也不清楚具体是哪里有问题，于是我就亲自与马文政夫妇一起去到广宁县江屯镇计生办（此时广宁县的江屯镇、联和镇已合并为广宁县江屯镇）查询情况。到了江屯镇计生办后，我与马文政夫妇找到计生主任梁世乐，这时梁世乐先帮我们上计生部门的相关网站查询，接着梁世乐就对我们讲马文政当时持有的社会抚养费发票查询不到，是假的。我提供了时任广宁县联和镇计生办主任的欧某的电话号码让马文政联系他。之后马文政一直都没有再找过我们河口村委会的村干部了，我之后也没有再管这件事了。到了近段时间，我曾经与马文政通过电话，了解当时社会抚养费发票那件事是如何解决的，马文政就对我说他联系欧某之后，欧某就要求马文政把原来假的社会抚养费发票还给他，再补点钱帮他重新出具过一张真的社会抚养费发票。
（6）证人林某的证言，主要内容：证实2012年的时候，我为我表哥袁某的儿子袁棪南办理入户手续，当时我问欧某怎样办理，他说需要提供被办理人的身份证、户口本、出生证这些材料以及五、六千元（具体数额不记得）就能办好，而且办好后能开具一份单据。一个星期后，我就将钱和相关资料在联和邮政局门口交给了欧某。大概一个月后，欧某就将办理好的我表哥儿子的户口本给我，他当时还给了一张发票我，后来我将这些东西全部给了袁某。
（7）证人袁某的证言，主要内容：2012年的时候，我找到林某去帮忙办理我小儿子入户手续，他答复我需要1.5万元。我就将1.5万元及相关资料交给林某，后来我也收到林某交给我的面额1.5万元的缴纳社会抚养费发票。2014年9月的时候，由于工作需要我委托我父亲袁有文去到江屯计生办开具计生服务证，我父亲打电话给我讲我缴纳的社会抚养费发票没有录入电脑，可能是假发票。我就打电话询问林某具体情况，林某叫我把发票给他，由他去搞清楚事情。2015年3月份，林某退回了1.5万给我。
（8）证人李某乙的证言，主要内容：2012年春节后，我问欧某我两个朋友的孩子需要办理户口登记需要些什么东西，他说需要提供被办理人的身份证、户口本、出生证这些材料以及被办理人5000元左右就能办理好，而且还说办好后能给开具单据给我们。我朋友就将资料和钱给我，我转交了给欧某。大概二十多天后，欧某就将办理好的两份计生证明给我，他当时还给了我2张发票，后来我将这些东西全部给了我两位朋友，后我听他们说他们拿着欧某开具的计生证明到联和派出所办理了户口登记。
（9）证人朱某乙（原联和镇财政所科员）的证言，主要内容：票号均为AC85987625的三张票据（缴款人分别为：李某金、程某昆及张某新、陈某清）不知道是何人开具的，但是根据公章是当时的联和镇计生办开具的。三张票据编号一样就很可疑了，因为每张票据的编号是唯一的，不可能存在三张号码一样的票据。
3、被告人欧某的供述，主要内容：大约在2011年年底，我在广州上厕所时候看到有人留言可以伪造假发票，为了应付计生检查，我就想到购买假发票，于是我就按厕所上的电话，打电话给对方，对方要求我给一张真发票的复印件给他，于是我就通过邮政寄了张真发票的复印件给他，他就根据我寄给他的发票复印件为样本，伪造了发票。当时我花费200元向他购买了2本发票，每本发票25张或者50张，每张发票有2联的。
（编号为AC85987625的发票，其中有联和联华李某金的金额6000元，居委程某昆的3000元，白带张某新、陈某清的6000元，联星格坑梁某甲、郑某夫妇的7000元，联华朱某明的6000元。）这些发票上的内容是我填写的，发票上的开票人签名处的朱某乙、林振章、收款人签名处的许丽萍均为我冒签名的，所以我肯定上述这些发票都是我用假发票开具的。另外我按这些发票上的金额收取了，上述金额总共28000元，这些社会抚养费没有入财政帐而被我据为已有。我是以应付计生检查为借口，从镇财政所的朱某乙处借来公章，私自加盖在假发票上的。
我还记得帮过一个叫马文政的村民办理过小孩的入户而收取了5000元左右的社会抚养费，以他们讲的为准，这5000元左右同样也是没有入财政帐，由我据为已有的，还有林某介绍的群众（姓袁，具体叫什么名字我就不记得了）我也是收取了5000元左右的社会抚养费，这5000元也是我据为己有了。在2014年过年后周某讲马文政反映其缴纳的社会抚养费没有录入，为了平息该事情，我与马文政一起去农村信用社补缴纳了2.9万左右的社会抚养费，马文政就把假发票退给我。同时林某也讲有人反映社会抚养费没有入账的事情，我就给了1.5万林某，林某帮忙退回了假发票给我。而李某乙介绍的张德新也来反映同样的情况，我就通过联和镇镇府的欧子勇帮忙缴纳了2.9万元左右的社会抚养费，欧子勇就帮忙把张德新持有的假发票退还给我。
我收的这些钱应该是社会抚养费来的，因为我有开假发票给这些群众的，且我没有告诉这些群众我收取到的社会抚养费是由我个人支配的。
本院认为，被告人欧某身为国家工作人员，利用征收社会抚养费的职务便利，使用假发票收取社会抚养费38500元不入账而非法占为己有，数额较大，其行为已构成贪污罪，应依法惩处。被告人欧某因涉嫌持有伪造的发票罪被公安机关立案侦查，在侦查期间主动如实交代了司法机关尚未掌握的其贪污的罪行，以自首论，依法可从轻处罚。被告人欧某主动退出赃款，可酌情从轻处罚。对被告人欧某适用缓刑不致再危害社会。公诉机关指控被告人欧某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。辩护人王奕财提出被告人欧某有自首情节和积极退赃，认罪态度好，又是初犯的辩护意见，经查属实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第九十一条第一款第（三）项、第九十三条、第七十二条、第六十七条第二款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，并经审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人欧某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10万元（罚金已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人欧某退出的违法所得22000元，发还给广宁县联和镇计划生育办公室。
审 判 长 黄 宁
代理审判员 张运炜
人民陪审员 卢梅珠
二〇一六年七月十二日
书 记 员 张 蕾
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第九十一条本法所称公共财产，是指下列财产：
（一）国有财产；
（二）劳动群众集体所有的财产；
（三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。
在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
“犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
“犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。