湖北省京山县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0821民初839号
原告:赵玉兰，女，1944年12月9日出生，汉族，京山县人，住京山县，
委托诉讼代理人：程诗春，男，1955年3月12日出生，汉族，京山县人，住湖北省京山县，特别授权）。
委托诉讼代理人：陈晓峰，湖北惠山律师事务所律师，特别授权（2017年6月23日解除委托代理合同）。
被告：何永芳，女，1978年4月23日出生，汉族，京山县人，住湖北省京山县，
被告：中国人寿财产保险股份有限公司荆门市中心支公司,住所地荆门市东宝区象山大道118号，统一社会信用代码91420800073184680Q。
负责人：彭永梅，公司经理。
委托诉讼代理人：罗刚，男1988年2月21日出生，汉族，京山县人，住京山县，该公司员工，特别授权。
委托诉讼代理人张仁军，男1981年12月28日出生，汉族，住湖北省沙洋县,该公司员工，特别授权。
原告赵玉兰与被告何永芳、中国人寿财产保险股份有限公司荆门市中心支公司（以下简称人寿财险荆门支公司）机动车交通事故责任、保险纠纷一案，本院于2017年5月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年6月6日开庭进行了审理，后因案情复杂，于2017年6月26日裁定转为普通程序，于2017年10月27日再次公开开庭进行了审理。原告赵玉兰的委托诉讼代理人陈晓峰、程诗春，被告何永芳、被告人寿财险荆门支公司的委托诉讼代理人张仁军、罗刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告何永芳赔偿原告经济损失258416.07元，被告人寿财险荆门支公司在交强险和商业险责任范围内承担赔偿责任；2.在保险公司理赔后，原告退还被告何永芳垫付的费用；3.本案诉讼费由二被告承担。诉讼中，原告将经济损失变更为269856.07元。事实及理由：2016年9月4日，原告之夫曾昭才驾驶助力车由东向西经过新市镇西环线人行横道内侧已至尽头时，突然遭遇被告何永芳驾驶的鄂Ｈ×××××号轿车撞击，导致曾昭才及赵玉兰当场晕倒。该交通事故导致原告双侧肱骨近端粉碎性骨折，右胫腓骨下端粉碎性骨折，颅底骨折、脑震荡。原告在京山县人民医院住院34天，后引发急性坏疽性胆囊炎，继续住院14天。经湖北中真司法鉴定所鉴定，评定原告伤残等级为两个九级，一个十级，伤残指数为25%，误工期限为伤后270日，护理期限为伤后90日，营养期限为伤后90日，后续治疗费为55000元。根据交通事故责任认定，曾昭才与赵玉兰不承担责任，被告何永芳承担全部责任，由于事故车辆在被告人寿财险荆门支公司投保了交强险及商业险，故请求法院判令二被告赔偿原告全部经济损失。
被告人寿财险荆门支公司辩称，1、医疗费部分应扣除约15%的非医保用药；医疗费部分是否包含胆囊炎医疗费，如果有应予以扣除；2、伤者已年满71周岁，没有误工费用；3、对住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金、营养费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金没有异议；4、鉴定费是真实的，其公司不应承担；5、护理费应根据2016年标准计算；6、后期治疗费过高。
被告何永芳的答辩意见与被告人寿财险荆门支公司一致。
原告为支持其诉讼请求，向法庭提交了如下证据：
证据一、原、被告身份信息（原告赵玉兰身份证复印、被告何永芳身份信息、被告人寿财险荆门支公司工商登记信息）、何永芳的驾驶证、行驶证、保险单。证明原、被告身份信息及主体资格；被告何永芳有C1驾驶资格，其为车辆向人寿财险荆门支公司投保了交强险及50万元的商业险。
证据二、道路交通事故认定书、交通事故认定复核结论、汽油助理自行车合格证、事故现场照片及现场图。证明：1、曾昭才驾驶助力车与何永芳驾驶的轿车发生交通事故的事实，交警认定何永芳承担主要责任、曾昭才次要责任，赵玉兰无责；2、曾昭才车辆有合格证。
证据三、京山县人民医院住院病历。证明赵玉兰伤情主要为双侧肱骨近端骨折、右胫腓骨骨折等多处受伤，第一次住院34天，第二次住院14天，医嘱加强营养。
证据四、湖北中真司法鉴定书法医司法鉴定意见书。证明赵玉兰右踝关节构成九级伤残、右肩关节构成九级伤残、左肩关节构成十级伤残，后续治疗费55000元，误工时间270天，护理时间90天，营养期90天。
证据五、医疗费票据、鉴定票据、交通费票据。证明赵玉兰开支医疗费128570.27元（包括住院医疗和后去用药），开支鉴定费2000元。交通费1047元。
证据六、山林基地转让合同及赵畈村出具的收入证明。证明原告有固定工作。
二被告均未提交证据。
根据庭审质证、辩证，二被告对原告的证据一、二、三、四、五无异议，本院予以采信；二被告对原告的证据六真实性提出异议。本院认为，赵畈村出具的该《证明》只能证明赵玉波承包赵畈村山林的事实，但对证明赵玉波年收入为5万元的事实缺乏真实性；根据荆门市中级人民法院审理的（2017）鄂08终1107号上诉人赵玉兰等与被上诉人何永芳及人寿财险荆门支公司机动车交通事故责任纠纷案判决确认赵玉兰之夫曾昭才在本次交通事故发生前从事林业经营管理的事实看，结合该《基地转让协议》，同样应当认定原告在本次交通事故发生前亦系从事林业经营管理。
根椐本院采信的证据，结合当事人的庭审陈述，本院确认如下事实：
2016年9月4日5时50分许，被告何永芳驾驶鄂Ｈ×××××号“缤智”牌小型轿车沿京山县××市镇西环线由北向南行驶至新市镇赵畈村三组路口路段，遇曾昭才驾驶的轻便摩托车（后载原告赵玉兰，系曾昭才之妻）由东向西横过人行横道时，导致两车相撞，造成车辆损坏、曾昭才和原告赵玉兰受伤的交通事故。此次事故，经京山县公安局交通警察大队于2016年11月24日以京公交重字（2016）第002号道路交通事故认定书认定，被告何永芳承担主要责任，曾昭才承担次要责任，原告赵玉兰无责任。
原告受伤当日被送往京山县人民医院救治，在骨外Ⅱ科共住院34天，经诊断：双侧肱骨近端粉碎性骨折，右胫腓骨下端粉碎性骨折，颅底骨折、脑震荡、胸部损伤腹部损伤、高血压、冠心病、胆囊多发结石、急性胆囊炎。2016年10月8日出院，当日因需要医治胆囊结石伴急性坏疽性胆囊炎及冠状动脉粥样硬化性心脏病、高血压等疾病转入普外Ⅰ科住院治疗，2016年10月22日出院，共住院14天。原告第一次住院支出医疗费96847.79元，第二次支出医疗费18605.98元（其中，医保报销14383.54元，个人支付4222.44元），2017年3月6日门诊检查支出放射费用596.5元，此外，从2016年9月7日至2017年4月15日期间，共11次分别在京山县××市镇京山大药房、京山县××市镇神龙大药房、京山县新特药店购买药品12520元，2017年2月19日购买轮椅支出930元，综上，原告共支出医疗费114186.73元，残疾辅助器具费930元。
2017年4月9日，经湖北惠山律师事务所委托湖北中真司法鉴定所鉴定，原告赵玉兰右踝关节构成九级伤残、右肩关节构成九级伤残、左肩关节构成十级伤残；后续治疗费55000元；误工时间为伤后270日，护理时间为伤后90天，营养期为伤后90天。支出鉴定费2000元。期间，原告及亲属支出交通费1047元。
事发后，被告何永芳和京山县道路交通事故社会救助基金管理办公室因本次交通事故各垫付费用40000元。
因本次交通事故，曾昭才曾于2017年5月向本院起诉，要求何永芳及人寿财险荆门支公司赔偿经济损失，本院于2017年8月21日作出（2017）鄂0821民初840号民事判决后，曾昭才不服，提出上诉，荆门市中级人民法院在审理过程中，因曾昭才于2017年10月12日去世，荆门中级人民法院遂通知曾昭才继承人赵玉兰、赵红光、赵红建、赵红霞参加诉讼，并于2017年12月13日作出（2017）鄂08终1107号民事判决，人寿财险荆门支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿29101.15元，其中：医疗费项下赔偿1万元，伤残限额内赔偿19101.15元；在商业第三者责任保险限额内赔偿29919.36元。
2015年12月28日，被告何永芳在被告人寿财险荆门支公司为事故车辆投保了机动车交通事故责任强制保险和责任限额为50万元的不计免赔率机动车商业第三者责任保险，保险期间均为2015年12月29日0时至2016年12月28日24时止。
本院认为：
一、关于原告的经济损失计算问题。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，依照2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准，本院确认原告的经济损失为272406.03元。具体明细如下：
1、医疗费114186.73元。原告第二次住院医疗费为18605.98元，医保统筹报销14383.54元，不再重复计算，原告实际支付医疗费4222.44元；
2、误工费23273元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。现鉴定意见书确认的误工时间为270天，原告事发前系从事林业经营管理，其未举证证明其具体收入状况，故其误工费比照农林业在岗职工年平均工资31462元计算，原告的误工费为23273元（270天×31462元/365天）；
3、住院伙食补助费1440元。参照一般国家机关工作人员出差伙食补助标准，结合本地区的经济发展水平及司法实践，本院确定原告的住院伙食补助费标准为30元/天，按照住院期间计算48天;
4、交通费1047元；
5、精神损害抚慰金5000元。本案原告经鉴定为二个九级，一个十级伤残，伤情较重，根据本地平均生活水平、侵权人承担责任的能力及原告的诉求等因素，本院确定原告的精神损害抚慰金为5000元；
6、营养费2700元。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告出院时医嘱明确要加强营养，鉴定意见书确定营养期限为90天，结合本案原告的诉求及实情，本院酌定原告营养费为2700元；
7、鉴定费2000元；
8、残疾赔偿金58772元。原告系城镇居民，评定为二个九级，一个十级伤残，原告评定伤残时年满72周岁，应计算8年，故其残疾赔偿金应按照2017年公布的城镇居民人均年可支配收入29386元计算，即58772元（29386元/年×8年×25%）。原告按9年计算错误，应予纠正。二被告辩称其残疾赔偿金应按农村居民标准计算的意见不符合法律规定，对该意见不予采纳；
9、残疾辅助器具费930元；
10、护理费8057.3元。按照法律规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案原告护理期限按照其鉴定的90天计算，其护理费按照2017年居民服务及其他服务业在岗职工年平均工资32677元计算为8057.3元，即32677元÷365天×90天；
11、后期治疗费55000元。以司法鉴定结论为依据。虽然二被告辩称原告的后期治疗费过高，但未提交证据证明，且又对司法鉴定意见书无异议，故本院对该辩称意见不予采纳。
二、关于本案各被告归责问题。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案被告何永芳在驾驶车辆时违反道路交通安全法的规定，致原告受伤，且经交警部门认定负事故的主要责任，侵犯了原告的健康权，故被告何永芳应对造成原告的损害承担主要赔偿责任；案外人曾昭才在驾驶车辆时亦违反道路交通安全法的规定，对造成原告的损害承担次要赔偿责任，结合各交通事故当事人的行为对交通事故的发生所起的作用以及过错程度，本院确认被告何永芳应承担80%的责任，曾昭才承担20%的责任。由于原告放弃对曾昭才主张权利，对曾昭才应承担的损失部分由原告自行承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条第一款“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”的规定，故对原告要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、法医鉴定费、精神损害抚慰金等经济损失的合理部分本院应予支持。
《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”本案被告何永芳在被告人寿财险荆门支公司为事故车辆投保了机动车交通事故责任强制保险及机动车商业第三者责任保险，交通事故发生后，作为保险人的被告人寿财险荆门支公司未向受害人理赔，故作为受害人的原告有权直接要求被告人寿财险荆门支公司在责任限额内给付原告赔偿保险金，对原告要求被告人寿财险荆门支公司在责任限额内先行赔偿的请求予以支持。
关于交强险理赔。由于因本次交通事故另一第三者曾昭才已在交强险医疗费限额内获理赔1万元及第三者责任保险限额内获理赔19101.15元，在原告理赔时应在交强险责任限额内予以扣除，故交强险医疗费用不再赔偿。原告伤残赔偿限额项下残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费、误工费、护理费、精神损害抚慰金共计为97079.3元，与曾昭才的伤残赔偿限额合并超出了11万元的限额，故被告人寿财险荆门支公司应在机动车交通事故责任强制保险责任伤残赔偿限额11万元内赔偿原告90898.85元。
关于第三者商业责任保险理赔。应纳入第三者责任险理赔范围：一、对于原告治疗胆囊疾病的费用，二被告提出异议，认为该费用应扣除。本院认为，虽然原告胆囊疾病系原发性疾病，不是本次交通事故产生，但由于本次交通事故导致原告身体多处受伤，伤情较重，从原告在骨外Ⅱ科出院当日即转入普外Ⅰ科继续住院治疗的实情看，可以确认交通事故造成原告身体受伤对该疾病的诱发及加重产生一定的影响，因此，结合本案实情，本院酌定该医疗费的50%即2111.22元应纳入赔偿范围，二被告辩称不应承担原告胆囊医疗费用的意见不予采纳；二、其余损失177284.74元（272406.03-4222.44-90898.85），由被告何永芳承担80%的责任，即应赔偿原告经济损失141827.79元。以上二项合计为143939元。由于肇事车辆在被告人寿财险荆门支公司投保了限额为50万元的商业第三者责任险（含不计免赔险），根据投保人与被告人寿财险荆门支公司之间关于机动车第三者责任商业保险合同约定，以及根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第二项之规定，对于超过机动车交通事故强制责任保险各分项赔偿限额以上的部分，由被告人寿财险荆门支公司负责赔偿，故应由被告人寿财险荆门支公司在商业第三者责任险限额50万元扣除曾昭才已获理赔的29919.36元后的限额内赔偿原告143939元。
综上，被告人寿财险荆门支公司应在保险责任限额内给付原告赔偿保险金234837.85元。原告获得理赔后，直接返还给被告何永芳垫付款40000元，被告何永芳不再承担赔偿责任。
对于二被告辩称医疗费应核减15%的非医保费用的意见，经查，二被告并未提交证据证明双方在保险合同中有过约定或者法律有明确规定需要核减15%的非医保费用，并且，原告提交的京山县人民医院住院病历、医疗费发票能够证明原告因受伤治疗支出的医疗费属于合理费用，被告人寿财险荆门支公司应当在责任限额内予赔偿，故对二被告的该辩称意见不予采纳。
对于二被告辩称原告已超过退休年龄，不应赔偿误工费的意见，本院认为，我国法律只对劳动者年龄下限作了禁止性规定，但并未对劳动者年龄上限作出禁止性规定，虽然原告已超过退休年龄，并且有退休工资，但其具备劳动能力，能够在退休之后根据其身体状况适当通过劳动额外获取一定的收入，以改善生活条件，故应当计算误工费，被告的该抗辩理由不能成立。
对于被告人寿财险荆门支公司辩称鉴定费不应承担的意见。经查，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”原告主张的鉴定费符合上述规定，故应当依法由保险公司承担，对被告人寿财险荆门支公司的该辩称意见不予采纳。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司荆门市中心支公司赔偿原告赵玉兰经济损失234837.85元；原告返还被告何永芳垫付款40000元。此款限本判决生效之日起七日内付清；
二、驳回原告赵玉兰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1849.3元，由原告赵玉兰负担240.4元，被告中国人寿财产保险股份有限公司荆门市中心支公司负担1608.9元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。
审 判 长 朱社平
人民陪审员 李登建
人民陪审员 孟达清
二〇一八年四月四日
书 记 员 罗 晶
附相关法律规定：
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。