文书内容内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）赤民一终字第2331号上诉人（原审原告）赤峰银龙资源技术有限公司。住所地：翁牛特旗。法定代表人邓作平，系总经理。委托代理人朱忠义，内蒙古源生律师事务所律师。被上诉人（原审被告）史景雷。上诉人赤峰银龙资源技术有限公司（以下简称银龙公司）因与被上诉人史景雷劳务合同纠纷一案，不服翁牛特旗人民法院（2015）翁民初字第2236号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。原审认定，史景雷于2011年8月30日在银龙公司从事民用爆炸物品保管员工作，银龙公司每月支付史景雷工资3200.00元。双方之间并未签订劳动合同，银龙公司亦未为史景雷缴纳医疗、养老等社会保险。银龙公司于2012年年底停产至今，史景雷放假，工资支付至2012年年底。双方至今并未解除劳动合同关系。另查明，（2014）赤民一终字第1904号民事判决书，已经确认银龙公司与史景雷存在劳动关系。在本案银龙公司起诉前，本案史景雷通过劳动仲裁要求银龙公司支付自2013年1月至2015年3月的生活费；支付自2011年9月至2012年8月的双倍工资差额；支付自2011年8月至2015年3月的社会养老保险及医疗保险，翁牛特旗劳动仲裁委员会作出翁劳人仲字【2015】第20号仲裁裁决书。原审认为，用人单位与劳动者解除劳动关系，应以用人单位通知劳动者为解除劳动关系的要件或者出现用人单位可以解除劳动关系的情形，具体在本案中，银龙公司作为用人单位并未书面通知与史景雷解除劳动关系，亦未与史景雷协商解除劳动关系，银龙公司声称召开职工大会，并张贴公告与劳动者解除劳动关系，银龙公司未能提供证据予以证明，且银龙公司的该种解除劳动关系的行为违反法定程序和法律的相关规定，故对于银龙公司主张与史景雷解除劳动关系的主张，该院不予支持。劳动者的合法权益应受法律保护。史景雷于2011年8月30日到银龙公司处工作，2012年年底，银龙公司停产，在此期间，银龙公司未安排史景雷工作。双方之间的劳动关系状态属于冻结状态，并未实际发生劳动关系。但考虑史景雷所从事工作为民用爆炸物品保管员工作，其属于特殊行业，工作性质具有特殊性，其爆破作业许可须经公安机关登记，且仅允许在所登记的单位从事该项工作，故史景雷要求银龙公司支付自2013年1月至2015年3月的生活费的诉讼请求，该院予以支持。根据《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》第二十三条规定：“用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的80%支付劳动者生活费。”具体到本案中，银龙公司应从2013年1月至2015年3月，按翁牛特旗最低工资标准向史景雷支付生活费合计24840.00元。史景雷自2011年8月30日到银龙公司工作，银龙公司一直未与史景雷签订劳动合同。《劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面的劳动合同”，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”具体到本案中，银龙公司自2011年8月30日起到2012年12月底一直未与劳动者订立劳动合同，故史景雷要求银龙公司应支付自2011年9月至2012年8月未签订劳动合同双倍工资的请求，该院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款之规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”故史景雷要求银龙公司支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资的主张，该院不予支持。史景雷要求银龙公司给付加班费的请求，因史景雷的工作性质具有特殊性，且史景雷与其他人轮流值守，史景雷节假日的工作属于正常值守状态，不应认定为史景雷加班的事实。故史景雷的主张该院不予支持。根据劳动法和社会保险法规定，应当缴纳社会保险费的单位和个人应当按时足额缴纳社会保险费。用人单位未按规定交纳社会保险费，应当由行政部门责令限期缴纳，史景雷要求银龙公司缴纳社会保险费的诉求不属于该院受案范围，该院不予支持。原审判决：一、驳回银龙公司的诉讼请求。二、银龙公司于判决生效之日起十日内向史景雷支付2013年1月至2015年3月的生活费24840.00元（1000.00元×80%×9个月+1150.00元×80%×9个月+1300.00元×80%×9个月）。三、银龙公司于该判决生效之日起十日内向史景雷支付2011年9月末至2012年8月未签订书面劳动合同双倍工资差额35200.00（3200×11个月）。四、驳回史景雷的其他诉讼请求。一审宣判后，银龙公司不服提出上诉，上诉理由为：1、上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系；2、上诉人不同意支付被上诉人2013年1月至2015年3月份生活费24840元；3、被上诉人2014年6月4日第一次申请仲裁时已经超过一年的诉讼时效，因此上诉人不应当给付2011年9月至2012年8月的双倍工资差额。被上诉人史景雷辩称，原审判决正确，应予维持。经二审审理查明，史景雷于2013年8月13日向翁牛特旗劳动保障监察大队投诉，要求银龙公司给付拖欠工资及未签订劳动合同双倍工资，后史景雷撤回投诉并于2014年6月4日向翁牛特旗劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。经审理查明的其他事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人银龙公司虽然主张其与被上诉人史景雷不存在劳动关系，但上诉人在原审中认可双方之间存在劳动关系，并法院生效判决已经确认上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，故上诉人的该上诉理由不能成立。至于上诉人所提出的不同意支付被上诉人2013年1月至2015年3月份生活费24840元的上诉理由，因被上诉人史景雷于2011年8月30日到银龙公司处工作，2012年年底，银龙公司停产，在此期间，银龙公司未安排史景雷工作，故银龙公司不同意支付自2013年1月至2015年3月的生活费的上诉理由，本院亦不予支持。至于上诉人所提出的被上诉人2014年6月4日第一次申请仲裁时已经超过一年的诉讼时效，上诉人不同意给付2011年9月至2012年8月的双倍工资差额35200元的上诉理由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”，具体到本案中，史景雷2011年8月30日即在银龙公司工作，双倍工资支付的最长期间为2011年9月30日至2012年8月29日，法律具有公开性，史景雷于2011年10月1日即应知晓其权利被侵害，故其依法应于2012年9月30日至2013年8月29日期间提起仲裁或向有关机关提出权利保护请求，但其迟至2013年8月13日向翁牛特旗劳动保障监察大队投诉，故其诉求部分已过诉讼时效，银龙公司的时效抗辩主张部分成立，银龙公司依法应向史景雷支付2012年8月13日至8月29日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额1813﹒3元（3200元/月÷30天/月×17天）。综上,银龙公司的上诉请求部分有理，本院对其有理部分予以支持。原判决确有错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区翁牛特旗人民法院（2015）翁民初字第2236号民事判决第二项，即银龙公司于判决生效之日起十日内向史景雷支付2013年1月至2015年3月的生活费24840.00元（1000.00元×80%×9个月+1150.00元×80%×9个月+1300.00元×80%×9个月）。二、撤销内蒙古自治区翁牛特旗人民法院（2015）翁民初字第2236号民事判决第一项、第三项及第四项。三、银龙公司于判决生效之日起十日内向史景雷支付2012年8月13日至8月29日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额1813﹒3元（3200元/月÷30天/月×17天）。四、驳回银龙公司及史景雷的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理50元由上诉人承担，二审案件受理费100元，由被上诉人史景雷承担，二审邮寄费40元由上诉人和被上诉人各承担20元。本判决为终审判决。审判长  李子波审判员  莲 荣审判员  孟 和二〇一六年一月二十六日书记员  孙 皓