周口市川汇区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）川刑初字第00314号
公诉机关周口市川汇区人民检察院。
被告人钱某某，男，汉族，1995年10月15日出生。因涉嫌贩卖毒品2015年6月12日被周口市公安局金海路分局刑事拘留，因涉嫌贩卖毒品犯罪2015年7月15经周口市川汇区人民检察院批准，次日被周口市公安局金海路分局逮捕。现羁押于周口市看守所。
辩护人郭东洋，河南天图律师事务所律师。
被告人林某某，女，汉族，1994年10月7日出生。因涉嫌贩卖毒品2015年6月12日被周口市公安局金海路分局刑事拘留，因涉嫌贩卖毒品犯罪2015年7月15经周口市川汇区人民检察院批准，次日被周口市公安局金海路分局逮捕。现羁押于周口市看守所。
辩护人卢现红，河南法声律师事务所律师。
周口市川汇区人民检察院以川检公诉刑诉（2015）292号起诉书指控被告人钱某某、林某某犯贩卖毒品罪，于2015年11月6日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，周口市川汇区人民检察院指派检察员李袁全出庭支持公诉，被告人钱某某及其辩护人郭东洋、被告人林某某及其辩护人卢现红、证人胡某、王某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
周口市川汇区人民检察院指控：
2015年5月份左右，霍某在周口市川汇区新建路一个网吧内与被告人钱某某认识并了解到钱某某可以往周口送冰毒，后双方互留了QQ号码。2015年6月11日15时40分许，霍某配合公安机关通过QQ联系钱某某，双方在QQ中商定，霍某以2500元价格向钱某某购买15克冰毒，由霍某将钱转到钱某某指定的账户上。因霍某担心付款后拿不到毒品，提出让钱某某找一个朋友与其一块汇款。后钱某某与被告人林某某联系向其告知了此事。2015年6月11日21时许，被告人林某某在周口市川汇区新建路与六一路交叉口见到了霍某，后与霍某一起将钱打到钱某某指定的账号上，之后二人在金亿宾馆开了房间等钱某某送毒品。2015年6月12日0时许，周口市公安局金海路分局民警将正在交易的被告人钱某某抓获，并当场从钱某某身上搜出白色晶体一包，称重为13.7克。经周口市物证鉴定所理化检验鉴定，从钱某某身上搜出的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为，被告人钱某某明知是毒品而予以贩卖，被告人林某某明知钱某某贩卖毒品而为其帮助，二人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。被告人钱某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人林某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。并提供了被告人供述与辩解、书证、证人证言及鉴定意见等相关证据予以证明，请求依法判处。
被告人钱某某辩称：毒品不是从我身上搜出的，毒品是从霍某身上搜的，毒品是我给霍某的，称重的时候我不在现场；对公诉机关指控的罪名无异议，当庭自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人辩称：对公诉机关指控罪名无异议，对起诉书要求按《刑法》第三百四十七条第三款进行量刑有不同意见，理由如下：一、本案涉案毒品的定性和定量不准确，属认定事实不清，量刑证据不充足。1、关于定性问题：涉案物品是如何封存、由谁保管、登记保存记录在哪、交接手续能否出示都存在问题。送检的检材是不是原物、原件存在重大疑点，该鉴定书存在缺失和重大瑕疵，不能作为定性的依据。2、关于定量的问题：起诉书中指控的毒品数量为13.7克没有法律依据，对本案涉案毒品的定性和定量不准确，属认定事实不清。二、公安机关在执法过程中程序不合法。整个案卷没有搜查手续、扣押物品决定书、扣押笔录，涉案物品无人保管等等，公安机关的行为不是合法行为。三、被告人钱某某有以下从轻情节。1、被告人钱某某构成贩卖毒品罪未遂，建议减轻处罚。整个交易是在控制下进行的，控制下交易不等于特情引诱，公安机关随时可以终止，根本没有真正完成犯罪行为的可能，符合刑法第二十三条未遂之规定。《理化检验鉴定书》在形式上不合法，不能作为定案的依据，涉案的物品不能确定就是毒品，就算被告人误以为是毒品给卖了，根据最高法《关于执行﹤全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定﹥若干问题解释》第17条第1款的规定，也应该认定为未遂。2、被告人本没有毒品犯罪主观意图，是霍某配合公安机关诱惑钱某某形成犯意，进而实施毒品犯罪的，属于“犯意引诱”，应当依法从轻处罚。3、被告人钱某某没有前科劣迹，系初犯、偶犯，人身危险性较低，由于家庭生活困难、法律意识淡薄等因素导致犯罪。4、被告人自愿认罪，具有明显的悔罪表现，在归案后钱某某坦白交待了全部经过，不能因为被告人对部分事实的细节性更正就认定为认罪态度不好，被告人自愿认罪，可以酌情从轻处罚。综上：辩护人认为认定被告人钱某某贩毒13.7克的定量不准确，事实不清、证据不充分；对理化检验鉴定书认定本案所贩卖白色晶体为甲基苯丙胺指控事实不清、证据不充分；被告人钱某某存在依法从轻、减轻的情节。
被告人林某某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，当庭自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人辩称：被告人林某某属从犯，作用极小，没有分得任何利益，归案后如实供述，自愿认罪，属坦白，无前科，系初犯，偶犯，建议对其从轻处罚。
经审理查明：
2015年5月份左右，霍某在周口市川汇区新建路一个网吧内与被告人钱某某认识并了解到钱某某可以往周口送冰毒，后双方互留了QQ号码。2015年6月11日15时40分许，霍某配合公安机关通过QQ联系钱某某，双方在QQ中商定，霍某以2500元价格向钱某某购买15克冰毒，由霍某将钱转到钱某某指定的账户上。因霍某担心付款后拿不到毒品，提出让钱某某找一个朋友与其一块汇款。后钱某某与被告人林某某联系向其告知了此事。2015年6月11日21时许，被告人林某某在周口市川汇区新建路与六一路交叉口见到了霍某，后与霍某一起将钱打到钱某某指定的账号上，之后二人在金亿宾馆开了房间等钱某某送毒品。2015年6月12日0时许，周口市公安局金海路分局民警将正在毒品交易的被告人钱某某抓获，并当场从钱某某身上搜出白色晶体一包，连同包装袋称重为15.3克，经周口市物证鉴定所理化检验鉴定，从钱某某身上搜出的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。除去包装袋和理化检验损耗，上缴周口市禁毒委员会毒品称重为13.7克。
上述犯罪事实，有被告人钱某某、林某某的供述与辩解，并有证人霍某、胡某、王某证言，书证：被告人钱某某、林某某常住人口基本信息、抓获经过、扣押物品清单、涉案物品及称重照片、QQ聊天记录、通话记录、上缴毒品单据、情况说明、调取证据通知书及查询交易账号记录、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、补查情况说明、钱某某家庭困难证明、林某某毕业证复印件，鉴定意见：周口市公安局物证鉴定所理化检验鉴定书等证据予以证实，事实清楚，足以认定。
本院认为，被告人钱某某向他人贩卖毒品，被告人林某某明知钱某某贩卖毒品而为其提供帮助，二被告人行为己构成贩卖毒品罪；川汇区人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。被告人林某某在钱某某贩卖毒品过程中提供帮助起次要作用，是从犯，对其依法应当减轻处罚。关于被告人钱某某辨称毒品是从霍某身上搜出来的，称重的时候不在现场的辩护意见。经庭审查明，案发时，侦查人员将正在毒品交易的被告人钱某某抓获，当场从钱某某身上搜出白色晶体一包，后经鉴定检出甲基苯丙胺成分；经侦查人员出庭作证当庭证实称重时钱某某在场，且有相关书证相互印证，故钱某某的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。对于被告人钱某某的辩护人提出的“被告人钱某某的行为属于犯罪未遂”的辩护意见，经查，被告人钱某某以贩卖毒品为目的与购买人达成毒品买卖合意，收款后为贩卖而购买了毒品，然后到达交易地点，在毒品交付过程中被公安机关抓获，属于犯罪既遂，故辩护人上述辩护意见，本院不予采纳。对于被告人钱某某的辩护人提出的本案毒品定性、定量，事实不清，程序违法的辩护意见；经查，现有证据已证实，鉴定机构、鉴定人均具有鉴定资格，对本案毒品性质进行鉴定的鉴定机构和鉴定人员及鉴定程序符合规定；侦查人员开庭审理时已出庭对涉案毒品扣押、封存、保管情况进行了说明；本案起诉书指控贩卖毒品13.7克的重量来源是案发时扣押的毒品15.3克除去包装和理化检验损耗以后，上缴到禁毒委员的净重量，该重量由禁毒委员会的工作人员称量，该重量来源事实侦查人员已出庭对称重及指控重量来源进行了合理解释、说明；故辩护人上述辩护意见，本院不予采纳。各辩护人其他辩护意见合理的部分，本院予以采纳。
鉴于本案毒品犯罪存在犯意引诱、数量引诱的情形，且被告人钱某某、林某某当庭均自愿认罪，有悔罪表现，量刑时对二被告人可酌情从轻处罚。为此，根据二被告人在共同犯罪中所起作用、犯罪情节、认罪、悔罪态度及社会危害程度，结合宽严相济的刑事政策，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人钱某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月12日起至2022年6月11日止，罚金于本判决生效后三十内缴纳至本院）
二、被告人林某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金三千元已缴纳）
三、侦查机关扣押被告人钱某某用于犯罪活动而使用的作案工具手机、银行卡，依法予以没收，由侦查机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 关 海
审判员 黄 华
审判员 朱景玉
二〇一六年一月二十七日
书记员 张 瑾