广东省佛山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第414号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）张某甲，男，1961年4月出生，住广东省佛山市高明区。
诉讼代理人赵旭峰。
被上诉人（原审被告人）张某乙，男，1971年5月出生，住广东省佛山市高明区。
佛山市高明区人民法院审理自诉人张某甲控告被告人张某乙犯故意伤害罪刑事附带民事一案，于2014年9月25日作出（2014）佛明法刑初字第186号刑事附带民事判决。原审自诉人暨附带民事诉讼原告人张某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人及其诉讼代理人、被上诉人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年6月4日20时许，自诉人张某甲与被告人张某乙因张某甲砌围墙一事发生争执，争执过程中，张某甲、张某乙均受伤。2013年6月8日佛山市高明区公安司法鉴定中心作出佛公明（司）鉴（法）字（2013）193号法医检验证明，结论为张某乙的损伤程度为轻微伤。张某甲的伤情经佛山市公安局高明分局委托先后有三个鉴定单位作出鉴定结论：1.2013年6月8日佛山市高明区公安司法鉴定中心作出佛公明（司）鉴（法）字（2013）195号法医检验证明，结论为张某甲的损伤程度为轻微伤；2.2013年7月20日广东经纬司法鉴定所作出粤纬司鉴所（2013）司鉴（活）字第1132号司法鉴定意见书，结论为张某甲的损伤程度属轻伤；3.2013年9月3日中山大学法医鉴定中心作出中大法鉴中心（2013）临鉴字第L47849号司法鉴定意见书，结论为张某甲损伤程度未达轻伤，属轻微伤。该案在公安侦查阶段以张某甲损伤程度未达轻伤为由，情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪，作撤销案件，立行政案件处理，并对张某甲与张某乙均作出行政处罚决定，各处以罚款500元。张某甲不服，提起自诉，要求追究张某乙刑事责任并承担民事赔偿责任。
自诉人张某甲因受伤于2013年6月4日至2013年6月29日在高明区人民医院住院治疗，之后又在该院门诊治疗，住院天数为25天。自诉人张某甲可主张的损失有20451.65元（其中医疗费9021.65元、住院伙食补助费1250元、营养费1000元、误工费3930元、交通费500元、护理费1750元、鉴定费3000元）。
认定上述事实的证据：
1.自诉人张某甲在公安机关的询问笔录（2013年6月5日9时45分至6月5日11时19分、7月12日9时48分至7月12日10时58分）：2013年6月4日18时许，我接到工仔电话，说我们今天在村中我屋地上砌好的围墙被人推倒了，我于是在20时许吃完饭后回村中看围墙推倒的情况，并顺便拾回工具。到工地后，我发现工地上的斗车不见了，我找了一会没有找到，这时我老婆何某某、女儿张某丙也到了工地，我拾起留在工地的铁铲就与老婆、女儿一起回住处。约走了50米，我遇到张某乙、张某丁两兄弟，他们拦住我，我就问张某乙是否推倒了我的围墙，张某乙说是他推倒了，于是我们就争吵起来，我们互相用手指着对方，张某乙就抓住我的左手，我叫他放手，叫了三次，他都没有放手，我就用力想抽出来，却不知道怎么回事，我右手抓住的头盔打到了张某乙，我女儿见到我们打架就过来拉开我，而张某乙却冲过来对着我的左眼连打几拳，我的眼睛当场就流血了，我就还手去打张某乙，被周围村民拉开，我觉得左眼被他打伤，很不服气，又与张某乙打，村民又拉开，这样分开又打、打又分开大约三四次，到警察来时，我们没有再打了。
2.被告人张某乙在公安机关的询问笔录（2013年6月5日6时12分至6时45分、6月14日15时11分至6月14日15时35分、9月11日15时29分至9月11日16时30分）：2013年6月4日下午，张某甲在盖自家围墙时将村中公用道路也圈入围墙内，我作为村组长就要管这事，17时左右我来到张某甲的家中，但家里没有人，我于是用手推倒张某甲建在公用道路上围墙的五六块砖头，然后就去村中兄弟家喝喜酒。一直喝到20时许我独自再去张某甲家中查看情况，就在村中龙眼树处看见张某甲夫妇站在路边，张某甲一见到我就问我是否推倒了他的围墙，我说他占用村中公用道路，我作为组长一定要管，是我推倒的。张某甲听后就用摩托车头盔砸向我的头部，就在砸中我的头部时，张某甲可能用力过度而正面倒在地上，我自己也倒在地上，张某甲的妻子何某某操着铁铲来追我，我见情况不对就往上面塘基方向走，张某甲也爬起来继续追我，就在追的过程中，张某戊也看到了，接着拦住张某甲夫妇不让他追我，我趁机逃跑，我没有打张某甲，同村的张某戊、张某己在现场。
3.证人何某某（张某甲的妻子）的证言（2013年6月8日11时25分至6月8日12时00分）：2013年6月4日19时许，在吃饭期间，我女儿张某丙对我讲：“父亲刚才回村看到被潮仔（张某乙）推倒我们砌在旧屋的砖墙，之后他去打烂了潮仔住宅玻璃窗的一块玻璃。”吃饭后，我丈夫和女儿各自开摩托车回村，而我坐别人的车回村，回到55号处见到“潮仔”叉住腰站在门口，我就去旧屋找丈夫和女儿，对他讲见到“潮仔”站在我们门口，可能想打架，我丈夫讲不会的，有什么事明天再处理，我们收拾好工具就回去。走到村中路段时，见到“潮仔”和他弟弟走过来，我丈夫就问“潮仔”是否推倒了砖墙，“潮仔”讲“是的，吹呢，打死你先。”接着“潮仔”抓住我丈夫右手，我女儿就拉父亲的左手，想拉开他，我丈夫叫“潮仔”放手，叫了三次都没有放手，我丈夫就用力拉动左手，这时拿头盔的右手就顺势打到了“潮仔”，具体打在什么位置没有看清楚。“潮仔”就动手打我丈夫，一拳打在我丈夫的左鼻梁边，我见到他有血流出来，接着“潮仔”第二拳打在他左眼角，我丈夫没有还手，用手去擦血，而“潮仔”继续用拳打，后来就有村民过来拉开，我丈夫想还手打他时，“潮仔”抱起他推倒在地上，连续推倒在地上三次，后来潮仔追我丈夫30米左右，还继续打，我就拉开“潮仔”，但只是拉烂了“潮仔”衣服，后来他弟弟叫他不要打了，我也没有留意他们怎么停手的，后面警察来了。
4.证人张某丙（张某甲的女儿）的证言（2013年6月6日16时7分至6月6日16时50分）：2014年6月4日18时许，我和父亲张某甲外出吃饭，之后有人打电话告诉我们刚才有人将我们砌在旧屋的砖墙推倒了。到了20时许，我们回到村，我父亲讲到旧屋看看工具在不在，我和他一起过旧屋看，但没有找到工具，之后我们就回去，走到村中的位置碰到张某乙，我父亲就问他是否推倒了砖墙，张某乙讲是的，还讲要打死我父亲，接着张某乙抓住我父亲的左手，我父亲叫他放手，叫了三次都没有放手，我父亲用力拉动左手，这时拿安全头盔的右手顺势打到了张某乙，具体打在什么位置没有看清楚，张某乙就动手打我父亲，我就拉开父亲，在拉的时候，张某乙一拳打在父亲的左眼位置，接着我父亲还手打张某乙，后来就有村民过来将双方拉开。张某乙推开拉他的村民，继续把我父亲按在地上打，我父亲起身后往村尾方向跑，张某乙还是追打，我就跟着过去，见到张某乙把我父亲按在地上打，后来村民也过来将他们分开，之后张某乙就走了，而我父亲面部有血流出来，之后警察来了。
5.证人张某戊的证言（2013年6月5日15时55分至6月5日16时45分）：2013年6月4日17时许，张某甲正在他的屋前砌墙，而张某甲屋前所圈的地是村内道路，这时张某乙来到张某甲屋前的工地，叫张某甲不要再砌，并对张某甲说这是公用地，不能私自砌墙，并叫张某甲将砖墙拆了，但张某甲没有拆，之后张某甲就走了。大约18时左右，张某乙将张某甲还未砌好的砖墙推倒。大约20时许，我与张某乙吃完饭一起回来，我先回家，见张某甲在他的屋前工地那里。我进了屋，没有多久，就听到外面有争吵声，我于是跑出屋外，刚好见到张某甲抓起头盔，对张某乙打去，张某乙被打后就逃跑，张某甲在后面追，没追几步，不知什么原因，张某甲向前扑倒在地，张某甲爬起来又去追张某乙，我于是去拦开他们，可没走几步，他们又打起来，我又去拦开他们，之后就没有再打了，这时警察也来了。
6.证人张某己的证言（2013年6月5日9时26分至6月5日9时50分）：2013年6月4日20时30分左右，我喝完喜酒准备回家途经张学村旧巷口时，看见张某甲拿着头盔追打张某乙，张某乙四处躲避，我正准备过去阻拦时，看见张某甲在追打张某乙时突然不小心摔倒在地上，然后其他村民过去阻拦他们，张某戊也在现场，张某乙只是躲避，没有打张某甲。
7.证人张某丁（系张某乙弟弟）的证言（2013年6月10日15时12分至6月10日17时10分）：张某甲与张某乙因张某甲砌砖墙一事发生争吵，张某甲首先用头盔砸了一下张某乙的头部，张某乙就往和洲方向走去，只是走了5米就被张某甲追上并抱住致双方倒在地上，张某甲并用拳头打张某乙的头部，这时在旁边士多店的张某戊出来劝架并拉开张某甲，我也拦住张某甲不让他打张某乙，张某乙见我与张某戊拦住了张某甲，就爬起来往和洲方向走去，张某甲不顾阻挡继续追打张某乙，大约追了5米就正面往前跌倒，张某甲坐在地上约8分钟后再继续追，但张某乙已经走了，并有警察到场，我见到张某乙安全了也就回家了，张某乙没有打张某甲。
8.中山大学法医鉴定中心作出的中大法鉴中心（2013）临鉴字第L47849号司法鉴定意见书，张学村村民的请愿书，高明区中医院诊断证明书，佛山市高明区公安司法鉴定中心作出的佛公明（司）鉴（法）字（2013）195号法医检验证明。
9.佛山市公安局高明分局佛公明行罚决字（2013）03493号行政处罚决定书，行政处罚告知笔录，高明分局鉴定意见告知书2份，2013年7月25日张某乙重新鉴定申请书，立案决定书，传唤证，传唤通知书，荷城派出所长安社区民警中队通知，门诊通用病历，高明区人民医院出院记录，手术记录单，费用明细清单，诊断证明书，出院证明书，广东省医疗机构门（急）诊、住院收费收据，佛山市高明区公安司法鉴定中心作出的佛公明（司）鉴（法）字（2013）195号法医检验证明，广东经纬司法鉴定所作出的粤纬司鉴所（2013）司鉴（活）字第1132号司法鉴定意见书，广东经纬司法鉴定所作出的粤纬司鉴所（2013）司鉴（活）字第1422号司法鉴定意见书，中山大学法医鉴定中心作出中大法鉴中心（2013）临鉴字第L47849号司法鉴定意见书，CT诊断报告单，数字化X线诊断报告单2份，证人出庭作证费用凭据2张，鉴定费收据。
原审法院认为，自诉人张某甲、证人何某某、张某丙在公安机关的询问笔录中均说到被告人张某乙殴打张某甲，但被告人张某乙、证人张某丁、张某戊、张某己在公安机关的询问笔录中均说自诉人张某甲有向前跌倒，且被告人张某乙、证人张某丁、张某己均说张某乙没有打张某甲，证明内容不一致，自诉人张某甲与证人张某丙、何某某分别系父女、夫妻关系，被告人张某乙与证人张某丁系兄弟关系，故根据现有证据，自诉人张某甲提供的证据不足以证明自诉人张某甲所受的伤害系被告人张某乙殴打所致，且关于自诉人张某甲伤情鉴定的三份鉴定报告结果不一致，自诉人张某甲控诉被告人张某乙犯故意伤害罪的证据不足，控诉的犯罪不能成立。考虑到被告人张某乙对引发争执有一定的过错，确定由被告人张某乙对自诉人张某甲可主张的损失承担30%的民事赔偿责任。自诉人张某甲可主张的损失共计20451.65元（其中医疗费9021.65元、住院伙食补助费1250元、营养费1000元、误工费3930元、交通费500元、护理费1750元、鉴定费3000元）。被告人张某乙应当赔偿6135.50元（即20451.65×30%）给自诉人张某甲。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百七十六条，第二百四十一条第一款第（四）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条的规定，经审判委员会讨论，作出如下判决：
一、被告人张某乙无罪；
二、被告人张某乙应于本判决生效之日起十日内赔偿人民币6135.50元给自诉人暨附带民事诉讼原告人张某甲；
三、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人张某甲的其他诉讼请求。
上诉人张某甲及其诉讼代理人上诉称：原审认定事实错误，张某乙殴打上诉人致轻伤，请求依法判处张某乙犯故意伤害罪，并承担上诉人的全部经济损失。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。
关于上诉人张某甲及其诉讼代理人的上诉所提。经查，上诉人提供证实张某乙殴打上诉人的证据有上诉人张某甲、证人何某某、张某丙在公安机关的询问笔录，张某甲与何某某、张某丙系夫妻、父女关系。原审被告人张某乙提供张某乙、证人张某丁、张某戊、张某己在公安机关的询问笔录证实自诉人张某甲有向前跌倒，张某乙没有打张某甲，张某乙与张某丁系兄弟关系。双方证明的内容不一致，根据现有证据，张某甲提供的证据不足以证明张某甲所受的伤害系张某乙殴打所致，且关于张某甲伤情鉴定的三份鉴定报告结果不一致，张某甲控诉张某乙犯故意伤害罪的证据不足，控诉的犯罪不能成立。张某乙推倒张某甲围墙的砖头，对引发双方的争执存在一定过错，原审法院认定张某乙承担30％的民事赔偿责任适当。上诉人及其诉讼代理人上诉所提据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人张某甲控诉原审被告人张某乙犯故意伤害罪的证据不足，控诉的犯罪不能成立。张某乙对引发双方争执存在一定过错，张某乙应对张某甲可主张的经济损失承担30％的民事赔偿责任。上诉人及其诉讼代理人上诉所提据理不足，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，处理恰当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 劲
代理审判员 达 琳
代理审判员 李寿桥
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 邱汉中
附本案相关法律规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。