上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民二（商）初字第1819号
原告上海开甲葡萄酒有限公司，住所地上海市桂平路391号B座1601室。
法定代表人李昌银，总经理。
委托代理人于鸿涛。
被告云和县华欧工艺品有限公司，住所地浙江省云和县工业园区兴昌路98号。
法定代表人南显军，总经理。
委托代理人南晓敏。
委托代理人吴俊。
原告上海开甲葡萄酒有限公司（以下简称开甲公司）与被告云和县华欧工艺品有限公司（�下简称华欧公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年8月22日受理后，依法适用简易程序，于2014年9月16日公开开庭进行了审理。之后，本案依法由简易程序转为普通程序，组成合议庭，于同年12月3日公开开庭。原告委托代理人于鸿涛、被告委托代理人南晓敏、吴俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告签订两份《葡萄酒辅料购销合同》，其中编号2014001，合同价款为89，700元，约定原告购买被告酒盒。合同约定：合同签订后20天内供方（被告）交清全部产品；结算方式及期限：需方在签订合同后三个工作日内支付总价款20%作为定金，即17，940元，供方发货前需方支付总货款的50%作为发货款，即44，850元。到货后两周内外观验收合格后凭证方提供增值税（17%）专用发票需方付清余款26，910元；供方必须按合同所订数量、货号、规格包装要求准时交货，�于迟交货供方要承担违约责任，违约金按合同金额的万分之五每天计算，逾期超过十天，需方有权解除合同，并要求供方按合同价款30%赔偿需方损失。合同签订后，原告按合同约定于2014年1月10日支付合同总价格的20%作为定金，即17，940元。后又于2014年3月12日支付合同总价格的50%货款，即44，850元。
此外，原告与被告还签有一份编号2014005的《葡萄酒辅料购销合同》，合同价款为100，000元，结算方式及期限：需方在签订合同后三个工作日内支付总价款20%作为定金，即20，000元，供方发货前需方支付总货款的50%作为发货款，即50，000元。到货后两周内外观验收合格后凭证方提供增值税（17%）专用发票需方付清余款30，000元；其他约定与前一份合同内容相同。2014年2月21日，原告支付定金20，000元。3月6日，被告向原告开具增值税发票，金额100，000元。3月12日，原告又向被告�付货款50，000元。
合同签订后，被告没有按照合同约定的时间向原告交付产品。虽然原告和被告签订的合同时没有书写签订时间，但从原告支付定金的时间推算，被告也严重违反了合同约定的交付时间。被告违约，原告要求解除合同。被告应双倍返还原告定金75，880元（17，940＋20，000）＊2，退还货款94，850元（44，850元＋50，000元）、支付违约损失56，910元（按合同总价的30%计算），共计227，640元。故原告提出诉请要求：1、判令被告返还双倍定金75，880元；2、判令被告退还货款94，850元；3、判令被告赔偿违约损失56，910元。后，原告变更诉请3要求按合同金额的日万分之五计算延迟交货违约金。
被告辩称，原告所述与事实不符。系争合同的交易主体是原告和杨某。杨某是生产酒盒的加工商。系争合同不是被告的真实意思表示。因为被告和杨某是同行，杨某生产皮盒，被告生产的是木盒。由于杨某没有开厂，而原告提出要和有营业执照的公司签合同，故杨某找到被告，要求借被告名义与原告签订合同。至于合同实际履行情况，被告并不清楚。原告汇入到被告账户中的款项，被告均转给杨某的妻子王某了。被告认为华欧公司不应当是本案的被告。原告与华欧公司签订的合同是无效合同。合同不是原告、被告真实意思表示，合同所签订的事项被告从未参与。签订合同目的是为了原告和杨某的合作更合法。华欧公司要求将杨某追加为被告或第三人。此外，原告在支付第二笔货款时，应该是要求杨某交付货物。原告没有及时通知华欧公司杨某没有按约履行交货义务，原告自身也存在过错。华欧公司仅没有尽到督促的义务，被告可以相应承担这方面的责任。关于定金和违约金，被告认为，本案的定金实则为预付款，因为合同以合同签章�生效条件，不符合定金合同交付为生效要件的规定。且付款方式系分期，符合分期付款的特征。原告没有提供证据证明存在损失，故违约金约定明显高于损失。如果以延迟交货的时间计算违约金（按合同金额的日万分之五），被告认为，在认定被告承担延迟交货时间上，也应以被告知道第三人违约事实的时间开始计算。也就是原告通知被告时开始计算，即2014年5月24日。之前原告要求被告开具发票的时候，被告有理由相信第三人已经交付了货物。
原告提供如下证据：编号2004001、2004005《葡萄酒辅料购销合同书》两份；银行付款凭证四张、增值税发票二张。被告质证对证据真实性均无异议。但提出合同是原告先寄给杨某，由杨某再交给华欧公司盖章的。原告对此称，合同都是寄送到华欧公司住所地云和县工业园区兴昌路某号，由杨某收。杨某是被告公司的委托代理人。
被告提供如下证据：1、购销合同二份，证明合同联系人是杨某和原告的王某。原告质证称，真实性无异议。王某是原告的仓储人员，便于收货。
2、华欧公司营业执照。证明华欧公司没有生产皮盒的资质，事实上，被告也从未生产过皮盒。原告质证表示双方是买卖合同，至于被告可以生产什么不可以生产什么，与本案无关。
3、华欧公司向杨某妻子王某汇款的银行明细单。证明被告收到原告的款项第二天就将钱款汇给杨某。原告质证表示，原告是向被告订购酒盒，被告再将钱款汇给其他人与原告无关。王某是谁原告不知道。
4、电话录音二份。一份是杨某和华欧公司南晓敏通话记录、另一份是原告公司王某与华欧公司吴俊通话记录。证明原告事实上是向杨某订购酒盒。原告质证表示无法辨识电话中的声音谁是谁，真实性无法确认。
审理中，根据被告所提供杨�住所地信息，经法院通过邮政部门送达，邮件退回，退回原因无此门牌号码。被告无法进一步提供杨某合法有效的户籍资料。故本院无法确认杨某身份真伪，对被告要求追加杨某为本案被告或第三人的申请予以驳回。
经审理查明，2014年初，开甲公司作为需方，华欧公司作为供方，双方签订两份《葡萄酒辅料购销合同书》。编号2014001合同约定需方向供方订购法国百特醇酿波尔多干红葡萄酒酒盒，3，900只，合同金额89，700元。交货期限合同签订后20天内供方交清全部产品；结算方式及期限：需方在签订合同后三个工作日内支付总价款20%作为定金，即17，940元，供方发货前需方支付总货款的50%作为发货款，即44，850元，到货后两周内外观验收合格后凭供方提供的增值税专用发票需方付清余款26，910元；迟交货供方要承担违约责任，违约金按合同金额的万分之五／天计算，逾期超过十天，需方有权解除合同，并要求供方按合同价款30%赔偿需方损失。合同签章处，需方盖有开甲公司公章，供方盖有华欧公司公章。2014年1月10日，原告向被告账户汇款17，940元。3月6日，被告向原告开具增值税发票，金额89，700元。3月12日，原告又向被告账户汇款44，850元。
编号2014005合同约定，合同约定需方向供方订购双只皮盒，4，000只，合同金额100，000元。交货期限合同签订后20天内供方交清全部产品；结算方式及期限：需方在签订合同后三个工作日内支付总价款20%作为定金，即20，000元，供方发货前需方支付总货款的50%作为发货款，即50，000元，到货后两周内外观验收合格后凭供方提供的增值税专用发票需方付清余款30，000元；迟交货供方要承担违约责任，违约金按合同金额的万分之五／天计算，逾期超过十天，需方有权解除合同，并要求供方按合同价�30%赔偿需方损失。合同签章处，需方盖有开甲公司公章，供方盖有华欧公司公章。2014年2月21日，原告向被告账户汇款20，000元。3月6日，被告向原告开具增值税发票，金额100，000元。3月12日，原告又向被告账户汇款50，000元。由于被告未发货，故原告起诉。
另查明，编号2014005合同供方盖章处，杨某作为供方委托代理人确认签字。此外，编号2014001、2014005合同供方抬头处为：云和县华欧工艺品有限公司、云和县工业园区兴昌路某号，杨某。
本院认为，关于被告辩称系争合同的供方为杨克俊，本院认为，首先，从系争两份购销合同看，编号2014001供方盖章处由华欧公司加盖公章；编号2014005供方盖章处由华欧公司加盖公章，“杨某”仅在供方委托代理人处签字。根据合同相对性原则，系争《葡萄酒辅料购销合同书》约束的双方应当是合同上盖章的供方、需方。其次，虽�被告提供了电话录音，但在原告对真实性不予确认，被告又无其他证据佐证补强的情况下，本院无法予以采纳。本院认为，系争《葡萄酒辅料购销合同书》签订的双方系原告与被告，被告加盖其公司公章，应系其真实意思表示。故系争合同合法有效，对原告与被告均具有约束力。原告按合同约定向被告支付了预付款以及部分货款，被告应当履行合同义务。被告未履行合同，导致原告合同目的无法实现，故原告有权要求解除合同。至于被告称杨某已履行，因被告无证据证明，本院不予采信。关于原告要求双倍返还定金，本院认为，虽然双方合同中将先行支付20%款项书写为“定金”，但并未明确该款项具有债权担保性质。故该款应当是合同价款的一部分，原告支付该款项的行为应当是履行合同货款的行为。故对原告要求双倍返还定金的请求，不予支持。关于延迟违约�，本院认为，被告未按时交货构成违约，应当支付违约金。合同约定日万分之五违约金，并无不当。虽然合同约定“交货期限合同签订后20天内供方交清全部产品”，但因合同无明确的签订时间，本院无法确认交货日期。且原告根据合同约定“供方发货前需方支付总货款的50%作为发货款”，在2014年3月12日向被告支付了两份合同总货款的50%，应视为原告同意交货的时间在2014年3月12日之后。再加上原告应给予被告送货时间，故违约金的起算时间，由法院酌定为2014年3月15日。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四、九十七、二百五十一条的规定，判决如下：
一、解除原告上海开甲葡萄酒有限公司与被告云和县华欧工艺品有限公司签订的编号2014001、2014005《葡萄酒辅料购销合同》。
二、被告云和县华欧工艺品有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告上海开甲葡萄酒有限公司132，790元。
三、被告云和县华欧工艺品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海开甲葡萄酒有限公司违约金，按日万分之五标准计算，以89，700元为基数，从2014年3月15日计算至判决生效之日；以100，000元，从2014年3月15日计算至判决生效之日。
四、驳回原告上海开甲葡萄酒有限公司其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，714元，由原告负担1，758.20元，被告负担2，955.80元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 包 莉
审 判 员 王 嵘
人民陪审员 沈耀星
二〇一五年一月九日
书 记 员 陈敏芳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求�偿损失。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。