广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）梧民二终字第120号
上诉人（一审原告）梧州市盛泰建设开发有限公司，住所地：广西壮族自治区梧州市。
被上诉人（一审被告）陈跃，男，住所地：广西壮族自治区梧州市。
上诉人梧州市盛泰建设开发有限公司（以下简称盛泰公司）因与被上诉人陈跃劳动争议纠纷一案，不服梧州市万秀区人民法院（2014）万民初字第850号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年10月29日受理本案后，并于2014年11月14日公开开庭进行了审理，上诉人梧州市盛泰建设开发有限公司的委托代理人彭国全、黄家和，被上诉人陈跃的委托代理人卢远乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，被告陈跃于2012年3月到原告公司工作，2012年3月9日，原、被告签订了《临时聘用合同》1份，期限从2012年3月9日起至2012年6月1日止。2012年8月15日原、被告签订了《劳动合同》1份，约定被告陈跃为原告公司提供劳动，合同期限从2012年8月15日起至2013年9月14日止；试用期从2012年8月15日起至2012年10月14日止，试用期工资1700元，工资构成为基本工资＋加班工资＋效益工资。之后被告月工资5000元。被告的岗位是综合部，之后被告职务调整为副总经理。2013年10月28日，原告与被告签订了劳动合同1份，约定期限自2013年11月1日起至2014年11月30日止，月工资5000元。原告公司对员工的考勤方式是通过指纹考勤机进行。2014年2月10日，原告制订了《盛泰公司解除员工劳动合同经济补偿方案》，载明因该公司经营发生严重困难，无法维持正常经营，应逐步遣散员工。方案第三条载明“解除劳动合同员工共八人：陈跃、卢某某、彭某某、邓某、宋某、陈某某、黄某某、黄某某。”第四条第1款第1项载明“陈跃：入职本司时间2012年3月，连续工作年限23个月，应补偿2个月，月工资5000元，补偿金额10000元。”第五条载明“上述员工的工作年限计算至2014年1月底止。从2014年2月10日起至3月10日止，本公司安排办理解除劳动合同员工的相关手续和工作业务交接等事项，另计发员工2月份一个月工资。解除合同员工须按公司的规定做好各项工作交接，经济补偿金于办结工作交接时支付。在办结补偿金支付及工作交接手续后，双方的劳动关系解除。”第六条“解除劳动合同员工经对本方案核定的经济补偿金计算依据及内容核对无误：同意本方案的员工签名：”被告陈跃的签名为：“2014年2月22日收到本案.本人不同意.陈跃.2014.2.22”。被告陈跃于2014年3月6日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年5月5日，该仲裁委作出梧劳人仲案字（2014）第54号仲裁裁决书裁决：一、被申请人梧州盛泰建设开发有限公司向申请人陈跃支付自2013年10月15日至2013年10月31日的双倍工资4367.81元（5000／月÷21.75×19天）。二、被申请人梧州盛泰建设开发有限公司向申请人陈跃支付违法解除劳动合同赔偿金20000元（5000／月×2个月×2）。三、被申请人梧州盛泰建设开发有限公司向申请人陈跃支付2014年2月工资5000元。四、驳回申请人陈跃的其他仲裁请求。以上款项合计29367.81元，被申请人梧州盛泰建设开发有限公司应在本裁决生效之日起十日内一次性支付给申请人陈跃。原告对该裁决不服，向本院提起诉讼并提出上述诉讼请求。原告认为该仲裁裁决认定事实错误，2013年9月至2013年11月间双方形成的事实劳动合同关系已经双方协商一致履行完毕，后来签订第二份合同被告也没有意见，并成为过去，现在提出来就是搞事，不应得到支持。认为原、被告解除劳动合同，是双方经过协商同意的，且原告已将解除劳动合同的方案报送梧州市总工会、梧州市人力资源和社会保障局，不存在违法解除劳动合同的事实；认为被告在2014年2月11日后一直旷工，原告不支付工资行为合法，被告的行为应受到惩罚。原告称其单位指纹考勤机2014年2月份被人为损坏，改用手工考勤，其所提供的考勤表载明被告陈跃从2014年2月11日至28日仅22显示“√”，其余时间为“×”（即缺勤），原告在仲裁阶段提供的考勤表显示陈跃从2014年2月11日至28日中22日显示“√”，其他时间为“空白”。原告对其主张没有提供证据证明被告要求双倍工资属搞事的事实，没有提供证据证明其公司经过相关机关审查确认出现生产经营严重困难的事实，没有提供证据证明其与被告协商同意解除被告的劳动合同，没有提供充分证据证明被告在2014年2月份旷工的事实，也没有提供法律依据和事实依据证明其在本案存在免责事由。被告则认为，原告在2013年9月至2013年11月间不与被告签订劳动合同是事实，被告并没有与原告协商同意不签订劳动合同，被告要求原告依法支付双倍工资不是搞事；原告解除劳动合同是单方行为，没有经过被告的同意，是违法的，原告报备梧州市总工会及梧州市劳动人力资源和社会保障局的行为不合法；2014年2月份被告确实在盛泰公司工作，原告用指纹考勤机考勤的，原告称指纹机损坏没有事实依据，原告用手工考勤从2014年2月10日开始，而在仲裁庭开庭时却说从2月22日开始手工操作，原告在仲裁阶段提供的考勤表记载被告陈跃出勤的事实与诉讼阶段提供的考勤表内容不一致，可见原告的考勤表随意性大，原告的证据是有矛盾的，不能采信；梧州市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书裁决，原告应向被告支付不签订劳动合同的双倍工资、违法解除劳动合同赔偿金及支付2014年2月份工资等合计29367.81元，事实清楚，适用法律正确。双方当事人对梧州市劳动人事争议仲裁委员会认定被告在盛泰公司工作月平均工资为5000元没有异议。
另查明，原告盛泰公司于2013年6月25日将其所属的43处商铺抵押给佛山农村商业银行股份有限公司环市支行。2014年1月16日佛山市顺德区公安局对该公司法定代表人余国标以涉嫌骗取贷款、票据、承兑罪执行逮捕。2014年2月15日，原告盛泰公司制作了《关于裁减公司员工的报告》连同2014年2月10日制订的《盛泰公司解除员工劳动合同经济补偿方案》报送到梧州市总工会及梧州市人力资源和社会保障局劳动关系科。
一审法院审理认为，被告陈跃于2012年3月到原告公司工作，2012年8月15日及2013年10月28日，原、被告先后签订了劳动合同2份，被告陈跃为原告公司提供劳动，合同期限为：从2012年8月15日起至2013年9月14日止、从2013年11月1日起至2014年11月30日止，约定被告陈跃每月工资为5000元。有原告出示的《劳动合同》、《盛泰公司解除员工劳动合同经济补偿方案》及庭审笔录为证，原、被告签订的劳动合同是双方在平等、自愿的基础上签订的劳动合同，是双方的真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，是有效合同，双方应共同遵履行。双方依法形成的劳动关系，合法有效，受法律保护。本案中原告在与被告陈跃签订第一份劳动合同终结后，被告从2013年9月14日起工作至2013年10月31日双方形成第二份劳动合同关系前，除去1个月期限，从2013年10月13日起至2013年10月31日，双方长达19天不签订劳动合同，依法属于用人单位的过错，原告盛泰公司应承担相应的民事责任。原告主张不应向被告支付双倍工资4367.81元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定精神，被告要求原告支付双倍工资依法有据，原告认为2013年9月至2013年11月是双方无争议的事实劳动关系，双方已履行完毕，被告在签订第二份合同时没有提出异议，被告要求支双倍工资是搞事的主张，与上述法律有冲突，因此被告要求原告支付自2013年10月13日起至2013年10月31日双倍工资差额4367.81元（5000元／月÷21.75天×19天=4367.81元），符合法律规定，原告的请求没有事实和法律依据，该院不予支持。原告主张解除劳动合同是经双方协商同意，不应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金20000元的诉讼请求，经查，原、被告签订的第二份合同约定期限从2013年11月1日起至2014年11月30日止，原告以盛泰公司经营困难为由在2014年2月10日制订《盛泰公司解除员工劳动合同经济补偿方案》等内部文件，要求与被告解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。”的规定精神，原告没有提供证据证明相关国家机关已确认盛泰公司生产经营发生严重困难的事实，原告在与被告解除劳动合同方案出台及被告签收后的2014年2月15日将《盛泰公司解除员工劳动合同经济补偿方案》等文件报送梧州市总工会及梧州市人力资源和社会保障局，并没有依法提前30天听取工会的意见和依法报送，属于事后补报行为，与上述法律明显冲突；其次，在该方案送达被告时，陈跃收到方案后签署“本人不同意”的字样，说明双方没有经协商一致同意解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条第一款“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第四十七条规定支付赔偿金。”；本法第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定精神，被告陈跃要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金20000元（5000元／月×2个月×2倍=20000元），符合法律规定，原告的请求没有事实依据，且与法律有明显冲突，该院不予支持。原告以被告从2014年2月11日起旷工为由主张不应向被告支付2014年2月工资5000元的诉讼请求，经查，原告单位采用指纹考勤机对员工考勤制度，却没有提供员工考勤的原始电子记录资料，所提供的考勤表载明从2014年2月10日实行手工考勤制度，称指纹考勤机在2014年2月被人为损坏，但其在本案劳动仲裁庭审中称其单位从2014年2月22日起采用手工考勤制度，且所提供的考勤表内容相矛盾。该院认为，原告所提供的证据及其陈述前后矛盾，应承担举证不能的后果，被告陈跃要求原告支付2014年2月份工资5000元，符合法律规定，原告的请求没有事实和法律依据，该院不予支持。综上，原告上述诉讼请求与法规有冲突，理由不充分，应予驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共国劳动合同法》第四十一条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项、第（四）项、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条的规定，判决：一、驳回原告梧州市盛泰建设开发有限公司的诉讼请求；二、原告梧州市盛泰建设开发有限公司应向被告陈跃支付2013年10月13日至2013年10月31日的双倍工资共计4367.81元；向被告陈跃支付违反法解除劳动合同赔偿金20000元；向被告陈跃支付2014年2月工资5000元。以上款项合计29367.81元。
上诉人梧州市盛泰建设开发有限公司不服一审法院的判决，上诉称，梧州市劳动人事争议仲裁委员会和一审判决认定事实错误。上诉人所做的解除劳动合同，是在双方共同协商后完成的，并按法律程序向市劳动行政部门和市总工会作了备案，其行为是合法的。被上诉人从2014年2月11日起无故旷工是事实，企业有权对员工的违纪行为按章给予处罚。2013年10月至11月是公司和劳动者双方无争议的延续的事实劳动关系，一审判决认定此期间无劳动合同违法是错误的。梧州市劳动人事争议仲裁委员会和一审判决居于错误的事实认定而作出的仲裁或判决，其适用法律必然错误。因此，特提出上诉，请准与所请。
被上诉人陈跃答辩称，同意一审判决。
本院经审理查明，一审法院查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人盛泰公司与被上诉人陈跃于2012年8月15日和2013年10月28日先后签订了两份劳动合同，该合同是双方在平等、自愿的基础上签订的劳动合同，是双方真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，是有效合同。在第一份劳动合同（合同期限从2012年8月15日起至2013年9月14日止）届满后，至第二份劳动合同（2013年10月28日签订）签订前，除去1个月期限，从2013年10月13日起至2013年10月31日，上诉人与被上诉人长达19天没有签订劳动合同，依法属于用人单位的过错，上诉人梧州市盛泰建设开发有限公司应承担相应的民事责任。因此，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，而判决梧州市盛泰建设开发有限公司应向陈跃支付未签订劳动合同期间的双倍工资4367.81元是正确的。至于上诉人梧州市盛泰建设开发有限公司主张解除劳动合同是经双方协商同意，其不应向被上诉人陈跃支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。本院认为，根据本案的现有证据显示，解除劳动合同并没有经过双方协商一致同意，且梧州市盛泰建设开发有限公司没有按《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定进行，属于违法解除劳动合同，故一审判决梧州市盛泰建设开发有限公司向陈跃支付违法解除劳动合同赔偿金20000元亦是正确的。上诉人梧州市盛泰建设开发有限公司提出被上诉人陈跃从2014年2月11日起无故旷工，其不应支付2月份工资，但对该主张没有提供足够的证据予以证实，故一审法院判决梧州市盛泰建设开发有限公司向陈跃支付2014年2月的工资5000元并无不当。综上所述，上诉人梧州市盛泰建设开发有限公司的上诉主张理据不足，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人梧州市盛泰建设开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘创祥
审 判 员 林 远
代理审判员 刘 琴
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 陈国强