云南省广南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2627刑初173号
公诉机关云南省广南县人民检察院。
被告人韦化南，男，1994年11月16日生，壮族，初中文化，无业，住广南县，因本案于2016年3月15日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。
辩护人王高权，云南章法律师事务所律师。
广南县人民检察院以广检公诉刑诉〔2016〕154号起诉书指控被告人韦化南犯故意伤害罪、聚众斗殴罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月29日公开开庭审理了本案。广南县人民检察院指派代理检察员农学敏、书记员王某出庭支持公诉，被告人韦化南及其辩护人王高权到庭参加诉讼。现已审理终结。
广南县人民检察院指控：
2016年2月5日0时许，被害人袁某与其朋友梁某1、农某在蓝堡音乐吧门口，因袁某与吴某1打招呼时语气不好，使站在吴某1旁边的被告人韦化南等人认为袁某是想打架，争执几句后，被告人韦化南便先动手打了袁某。吴某2（未到案）等人见状也去同韦化南一起殴打袁某和梁某1。袁某跑往蓝堡音乐吧里面时，吴某2等人追进去继续对袁某进行殴打，被告人韦化南因其母亲陆某1路过被制止进去参与后面殴打袁某。袁某的背部、腹部等部位在打架中被被告人韦化南用跳刀捅伤。经鉴定，袁某的伤情为重伤二级。
董某1（已起诉）等人与陆某2（已起诉）等人为争执夕板赌场的保护费，相约打群架，赢的一方收取赌场保护费。2015年7月1日22时许，董某1纠集了六十余人，陆某2纠集了四十余人，双方持砍刀、钢管等器械在广南县莲城镇东风水库加油站附近打架，双方均有人员在打架中受伤。陆某2方纠集人员过程中，被告人韦化南组织了十余人参与，在打架过程中被告人韦化南亦积极参与其中。
为证明指控事实，广南县人民检察院列举了被告人供述和辩解、证人证言、被害人陈述等证据在案为证。
广南县人民检察院认为，被告人韦化南的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十二条、第二十五条、第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以故意伤害罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任，数罪并罚。因其具有持械伤人及持械斗殴且人数众多的酌定从重处罚情节，建议判处被告人韦化南有期徒刑五年至六年。
被告人韦化南对公诉机关指控的故意伤害的大部分事实和罪名无异议，辩解其只用拳头打着被害人袁某，没有用刀捅被害人。对起诉书指控其聚众斗殴的罪名其不予认可，辩解其不知道陆某2叫其去打架，其是一个人去的，没有纠集人员去打架，也没有打着人。已赔偿被害人袁某15000元，请求对其从轻处罚。
辩护人王高权对公诉机关指控的被告人韦化南构成故意伤害罪的罪名无异议，对指控被告人韦化南构成聚众斗殴罪的罪名有异议。提出：①本案事出有因，可酌情减轻被告人韦化南一方的责任；②打伤被害人袁某的人有多人，不应该由韦化南一人承担责任；③被告人韦化南向司法机关揭发他人的违法行为，有立功表现，可酌情从轻处罚；④韦化南的家属已经主动向被害人道歉，并愿意赔偿被害人经济损失；⑤被告人韦化南的行为不构成聚众斗殴罪。综上所述，请求对被告人韦化南减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
（一）被告人韦化南故意伤害的事实
2016年2月5日0时许，被害人袁某和梁某1在广南县莲城镇蓝堡音乐吧门口与被告人韦化南等人发生口角，被告人韦化南便动手打袁某，跟其一起的其他人员见状也一起殴打袁某和梁某1，后袁某跑往蓝堡音乐吧里面，被告人韦化南因其母亲陆某1路过被制止，跟其一起的其他人员追进去继续对袁某进行殴打，袁某的背部、腹部等部位在打架中被捅伤。经鉴定，袁某的伤情为重伤二级。经本院主持调解，被告人韦化南赔偿了被害人袁某医疗费、误工费等各项损失共计人民币15000元，并得到被害人袁某的谅解。
上述事实，经庭审质证有下列证据证实：
1.伤情照片，证实被害人袁某身体损伤情况。
2.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案系袁某于2016年2月5日报案，广南县公安局于同年3月14日立案侦查。
3.谅解书、收条，证实经本院主持调解，被告人韦化南自愿向被害人袁某赔偿了医疗费、误工费等经济损失共计人民币15000元，并取得袁某的谅解。
4.证人证言
（1）梁某1的证言，证实2016年2月4日晚上其和农某、袁某去好声音KTV唱歌，快到12点的时候其和袁某送农某回家，途中袁某带着其和农某去蓝堡音乐吧跟他前女友杨某打招呼。出来后看见铂金KTV门口有十多个人坐在助力车上，袁某就过去跟他的一个朋友打招呼，他那个朋友过来搂着他聊天。这时其看到一个穿灰黑色连衣帽，染着黄头发的人从袁某右手边走过来，从右手边的腰部位置掏出一把黑色跳刀朝袁某的背上插了一刀，跟在黄头发那个人后面的四五个人上来围着袁某打，将袁某打倒在地。袁某爬起来朝蓝堡音乐吧里面跑，其看见袁某背上流着血，打他那些人就追着袁某跑去蓝堡音乐吧了。这时又有三四个人朝其冲过来，将其打倒在地，其中有一个人拿着一米左右长的钢管，其爬起来朝谷多美食跑，跑到谷多美食里面才发现其后腰上被人捅了一个小口子。第二天其去医院包扎看见袁某，他说他的背上被捅了两刀，伤到肺。
（2）杨某的证言，证实2016年2月4日晚上22时，其与朋友在广南县莲城镇蓝堡音乐吧玩。11点多的时候袁某和梁某1来找其，半个小时左右他们就出去了。他们出去半个小时左右，其听见蓝堡音乐吧里面有人说外面有人打架，其从蓝堡音乐吧出来门口，看见有四五个人追着袁某和梁某1，一个拿着长约80厘米左右的钢管将梁某1打倒在地上。后其被朋友拉上二楼。其在二楼还听见一楼有啤酒瓶砸碎的声音，直到2月5日凌晨0时30分，其从二楼下来时看到一楼的吧台和门口都是血。其是事后去医院才知道袁某的额头、两只手、背上都被打伤，梁某1的背上被砍了两刀。
（3）农某的证言，证实2016年2月4日其和梁某1、袁某去好声音KTV唱歌，快到凌晨0时左右，其喝醉了，袁某和梁某1送其回家，袁某说去蓝堡音乐吧跟他一个朋友打声招呼再走。到蓝堡音乐吧门口，袁某和梁某1进去音乐吧里面，其蹲在门口等。大概过了半小时，听见有人在蓝堡音乐吧前面的路口那里吼，其看到有十来个人，其中两三个拖着砍刀，一个拿着钢管，有人说干他，然后那十来个人就冲上去打袁某和梁某1。其没看见打袁某那几个人拿砍刀，只是将袁某打倒在地围着他打。那几个拿砍刀和钢管的都去追梁某1，梁某1被打倒在地，有一个拿砍刀的和那个拿钢管的打着梁某1。之后袁某跑到蓝堡音乐吧里面，后面有七八个人追着他进去，一两分钟之后那些人就从蓝堡音乐吧里面出来朝金湖时代方向跑了。过了一会袁某的一个朋友把他送去医院，其看见他额头、手部和腹部被打伤流血，事后才知道他的后背被捅伤，梁某1的背上被砍了三四刀。其记得其中打袁某的一个染黄头发的，穿着一件黑色的连帽卫衣。
（4）陆某1的证言，证实2016年2月4日，其和朋友在铂金KTV玩到晚上11点多近12点，从KTV出来到门口看见其儿子韦化南站在花坛边，他旁边还有一个人躺在地上，没见受伤也没见流血，其就叫韦化南回家。因为当时他们在那里打架，他怕其被打到就叫其先走，其就拖着韦化南回家了。
5.被害人袁某的陈述，证实2016年2月5日凌晨0时许，其和农某、梁某1去蓝堡音乐吧和杨某打招呼，从蓝堡音乐吧出来准备送农某回家时，其看见初中同学吴某1等人在金湖时代路口，就过去打招呼。在和吴某1说话时看见骆某也在，就去和他打招呼，在和骆某聊天时，站在骆某后面那群人中的一个就从正面过来打了其头上一拳，其余人就冲上来打其。在被打的过程中其感觉腰部被捅着，其回头看见一个黄头发戴帽子的小伙子手里拿着一把什么东西，当时天太黑其不确定他拿的是不是刀。后来其跑到蓝堡音乐吧门口用手摸了腰部，看见流血，其就去音乐吧里面躲，打其的那群人也追了过来，其中一个人拿着钢管，其跑到吧台那里被他们追到，他们就用钢管和玻璃瓶打其的头。看见其头部流血，这群人就跑了，后来其朋友把其送到医院。事发当天其喝酒喝的有点多，可能是和吴某1一起的人见其说话声音大所以打其的，其头和手是被那群人用钢管和酒瓶打的，背部、腰部、手和手臂是被人用刀捅伤的。打其的这群人中其认识一个黄头发戴帽子的，他家住在其家附近。
6.被告人韦化南的供述及辩解，证实2016年2月4日晚上一个叫“老牛”的朋友打电话给其说他在铂金KTV那里，有几个人想跟他打架，叫其过去看一下是不是认识的人。其叫“小陆”开车送其过去，“老牛”和“常保”和四五个其不认识的人在一起。其到的时候要和“老牛”打架的人指着其这方的人骂，他们大概有11、12个人，其过去劝那个人不要骂，但那个人看着有点醉不听劝还一直骂，之后其就过来跟“老牛”他们一起了。之后那个人就向铂金KTV门口走过来，其不记得当时是谁叫上去打了，其和“常保”还有几个其不认识的人就冲上去对骂大家的那个人拳打脚踢，当时其用拳头朝那个人的头上打了几拳，之后双方就乱起来了。双方大概打了一分钟就散了，后来那个人到蓝堡酒吧门口打电话说他被人打，“常保”和几个其不认识的人又冲过去打那个人，那个人被打了跑进蓝堡酒吧里，“常保”他们又追了进去，当时刚好遇到其母亲，其就被拉回家了。其在的时候没有见其这方的人拿刀之类的工具，“老牛”没有动手打人。
7.鉴定意见，证实经鉴定，袁某伤情为重伤二级。
8.现场勘验笔录及照片，证实现场位于广南县莲城镇南秀社区宁秀南路蓝堡音乐吧。音乐吧北面是进入金湖时代广场路口，南面是老粮食局路口，西面临宁秀南路。蓝堡音乐吧内收银台旁立式空调上粘有血迹，靠近空调的地板砖上有滴落血迹，现场已被部分破坏。
9.人像辨认笔录及照片，证实被告人韦化南辨认出袁某就是被其和“常保”打伤的人，辨认出“常保”就是跟其一起打伤袁某的吴某2；被害人袁某辨认出韦化南就是于2016年2月5日0时许在蓝堡路口将其捅伤的人；证人梁某1辨认出韦化南就是事发当天在蓝堡音乐吧持跳刀捅伤袁某的人；证人杨某、农某辨认出韦化南就是事发当天在蓝堡音乐吧路口参与打伤袁某的人。
10.现场辨认笔录及照片，证实被告人韦化南辨认出广南县莲城镇宁秀南路蓝堡音乐吧门前就是2016年2月4日23时许其和“常保”等人对袁某实施殴打的地方。
11.情况说明，证实案发现场酒吧内无监控设备，故无法对案发时监控进行调取附卷；被告人韦化南供述的参与打架的“常保”（吴某2），因其还涉及其他两起故意伤害案件，且此人现在逃，抓捕工作进一步开展中；案发时在场人吴某1案发后外出务工，民警到其家中寻找未果，另一在场人员骆某称自己不在场，拒绝配合调查工作；证人杨某称与其一同喝酒的人与其不太熟悉，不便告知与其喝酒的几个人的人员信息；因被告人韦化南未如实供述作案过程，故无法查找作案工具下落。
上述证据，由公安机关依法收集，并经当庭质证，证据来源合法、客观真实，能够证实本案事实，本院予以确认。
（二）被告人韦化南聚众斗殴的事实
董某1（已判刑）等人与陆某2（已判刑）等人为争执夕板赌场的保护费，相约打群架，赢的一方收取赌场保护费。2015年7月1日22时许，董某1纠集了六十余人，陆某2纠集了四十余人，双方持砍刀、钢管等器械在广南县莲城镇东风水库加油站附近打架，双方均有人员在打架中受伤。被告人韦化南受陆某2邀约积极参与此次斗殴。
上述事实，经庭审质证有下列证据证实：
1.物证照片及伤情照片，证实被害人蒋某身体损伤情况及现场遗留的8把长刀、3把短刀、1把匕首、多辆助力车。
2.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案系群众于2015年7月2日匿名报案，广南县公安局于同日立案侦查。
3.证人证言
（1）陆某2的证言，证实2015年7月初的一天，夕板赌场老板何某的儿子“小文”打电话跟其说董某2带人去砸赌场收钱的事，叫其帮忙找董某2说一下，他每天拿6000出来由其和董某2他们分，只要大家不去赌场乱就行了。其听他这么说想从中得点好处就答应了。其打电话给董某2，他以为其要砸他饭碗不给他钱就想约着打架解决，哪边赢了就由哪边看场子，其就答应了。那天晚上7点钟左右，董某2打电话问其在什么地方，其骗他说在八车道那边，后来其打电话给“小云”（方成银）说董某2他们要打其，经其同意后，“小云”就打电话给“苗子”和“鸭子”叫他们集合。“小云”联系了十八九个人来，“苗子”和“鸭子”每人联系了十多个人来。晚上9点左右，其这方大概集合了四十多个人，其当时只带了五六把秃头的钢管焊接的砍刀，“小云”叫人开一辆大众车去拉了十把左右的刀过来，还有一部分是来的人带来的，其和“小云”把刀分给在场的人。这时董某2打电话说到八车道，其就骑车带着其一方的人到八车道东风水库加油站那里，得到消息说董某2那边共组织了120个人。其带着人去加油站对面的山包那里等着，过了一会董某2他们来了就站在那里大叫，并砸其一方停在路边的车，其这方的人就往下冲，对方的人也冲过来，其这方的人捡石头砸对方，对方被砸退了，这时对方一个叫开德的人说了一句“炸死你们”，其看到一个冒火花的东西朝其这方扔过来，但没有炸。其就捡石头去砸扔炸药的那个人，砸了几分钟，双方的人就拿刀冲过去互砍，后对方的人散了，其看见警车过来，其一方的人也散了。
（2）李某4的证言，证实2015年7月1日，董某2他们约着几十个人去夕板赌场要了6000元钱，其听说董某2和“老矮”双方因赌场保护费的事发生争执，赌场老板何某就说，每天给6000元钱，叫双方自己协商，所以双方就约人出来打架，打输的一方退出。当天晚上，“老矮”叫其跟着一起去四小那边，去跟董某2他们解决事情，去到那里时已经集合了三四十人了。当时其这边叫人的有“小云”（方成银）、“苗子”、“鸭子”（韦化南）几个。不知是谁递了一把铡马刀给其，“老矮”和“小云”发刀给大家，人员集合好之后，“老矮”就带大家到东风水库加油站对面的山包里，“老矮”打电话给董某2，当时得知董某2他们有一百五六十人过来，大家都想跑了，“老矮”说不怕，说不定也打不起来。等了半小时左右，董某2就带人过来了，双方对骂了一会，对方的人就冲过来，其这方的人就捡石头砸他们，他们也捡石头砸过来，砸了一会，对方一个叫“开德”的就说了一句“炸死他们，”然后就扔了一个炸药包过来，但是没有炸。然后双方拿刀互砍，其这方在后面的人拿刀去砍对方的助力车，砸了大概一分钟，看见警车来就散了。其这方冲在最前面的有“老矮”、“苗子”和“小云”，还有“小云”叫过来的人。
（3）董某1的证言，证实2015年7月1日那天其带了三四十人去夕板牛场那个赌场，老板拿了6000元钱给其叫兄弟们去吃饭。过了几分钟其就接到“老矮”（陆某2）的电话，他说这个场子是他们吃起的，叫其不要去，其说现在不去不好跟兄弟们交代，然后“老矮”就说双方约人打一架，哪边赢就由哪边吃，其同意了。下午5点左右，洪某打电话问其是不是要跟“老矮”打架，人是否够，其说有三四十人。晚上7点左右，“老矮”就打电话约出来东风水库那里打架。其开车去东风水库没看见人就回去了，后又去了一转，其这方的人说看见东风水库那里有三四张教练车，其就打电话给“飞龙”、“小宝”，叫他们叫人集合。集合时李某1打电话说洪某叫他约得二十多个人在李某2家帮其，其去到李某2家后李某2把刀拖出来分给没拿刀的人。之后就到东风水库加油站那里，走到三岔路那里的时候对方就从对面的山上扔石头砸其这方的人，之后大家一起冲过去找他们，这时其这方有人说他丢炸药了，大家就全部蹲下，但是没有炸响。双方互相捡石头打，其左脑门被石头砸流血，其抱着头蹲下，过了一会，看见警车来，其就跑到下面树丛中躲着，之后回家了。当天在现场对方有哪些人其不知道，后来听说“老矮”和李某3冲在最前面，“鸭子”、“苗子”、“宝旺”、“大宝”、“云”几个也在场。
（4）李某5的证言，证实2015年7月1日，董某2打电话给元龙叫其和元龙到李某2家集合并说要和“老矮”他们打架。去到李某2家他们已经召集了20多个人，李某2从家里拿刀分给大家，每人拿了一把。大概过了半小时左右，董某2他们开车来到李某2家，当时董某2他们召集了四五十人过来，拿好刀后董某2就说去东风水库。到了东风水库加油站那里把车停下后，董某2就叫了一声砍死他们，其这方的人就拿刀冲上去，对方“老矮”他们捡石头砸过来，然后双方捡石头互砸，其这方的开德就点了一个炸药包扔过去打对方，但是没有炸。其在整个打架过程中都是站在后面没动手，对方的人其看见的有李某3、“老矮”、梁某2，后来听说韦化南也在。
（5）蒋某的证言，证实2015年7月1日晚上其参与李某2等人在东风水库打架，其左边头部被砍了一刀，右手小手臂被砍了一刀，右脚脚踝处被砍了一刀，左边后背处被砍了一刀，事后李某2拿了4000元给其做医药费，其不知道当天晚上为什么打架，其和李某2是好朋友，平时有事都会互相帮忙，所以当天晚上李某2叫其去其就去了。
4.被告人韦化南的供述及辩解，证实2015年7月份的一天晚上21时许，“老矮”打电话叫其到四小太平寨路口找他们有点事，其骑助力车到达太平寨路口时已经有三四十人在那里集中了，“老矮”、“云”、“苗子”都在路口，另外那些是他们喊去的小弟。当时在太平寨路口有人发砍刀、钢管、棒球棍等，其拿了一根棒球棍，后来“老矮”就说去东风水库，其就骑车一起到了东风水库那里，将车停在路边后大家就一起到一个山坡堡上等候。等了好长时间，路上来了一些男士摩托车、燃油助力车带着近一百来人，拿着砍刀、钢管。对面的人一下车就砸其这方的车辆，其这方的人就从山坡上冲下去，双方相互捡石头攻击对方，冲在前面的用管制刀具相互攻击对方，相互斗殴了十多秒就散开了，之后派出所的来了，双方就跑了。当天晚上其是一个人去的，没有喊其他人参与打架，当天其丢着三四块石头打对方，第二天听说对方有董某2、李某2、开德在场，具体的其不清楚。
5.鉴定意见
（1）伤情鉴定意见，证实经鉴定，蒋某开放性颅骨伴硬脑膜破裂伤情为重伤二级，左某、桡骨折伤伤情为轻伤一级，体表创口伤情为轻伤二级。
（2）物证检验鉴定报告，证实经鉴定，所送检的炸药可疑物中检见铵根离子、硝酸根离子成分，未检见TNT成分。
6.现场勘验笔录及照片，证实现场位于广南县莲城镇东风水库加油站，中心现场位于加油站背面的二级公路上，现场地面分布有血迹，多辆助力车，多辆摩托车有被损坏痕迹，地面有多跟钢管、多把刀具。
7.现场辨认笔录及照片，证实被告人韦化南对其聚众斗殴的地点进行辨认；证人陆某2、李某4、董某1、李某5对聚众斗殴的地点进行辨认。
上述证据，由公安机关依法收集，并经当庭质证，证据来源合法、客观真实，能够证实本案事实，本院予以确认。
公诉机关还列举有下列共性证据：
1.户口证明及前科查询记录、在逃记录，证实被告人韦化南生于1994年11月16日，无违法犯罪记录，不是网上在逃人员。
2.抓获经过，证实被告人韦化南于2016年3月14日被广南县公安局传唤到案，传唤过程中，韦化南无反抗、逃跑行为。
上述证据，由公安机关依法收集，并经当庭质证，证据来源合法、客观真实，能够证实本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人韦化南故意伤害他人身体健康致人重伤，同时积极参与陆某2、董某1等人组织的聚众斗殴，其行为已构成故意伤害罪和聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人韦化南一人犯数罪，应数罪并罚。被告人韦化南积极参与聚众斗殴，辩护人王高权提出被告人韦化南不构成聚众斗殴罪的辩护意见不能成立，本院不予支持。本案无证据证明被告人韦化南有立功的事实，故对辩护人王高权提出被告人韦化南揭发他人违法行为，有立功表现的辩护意见本院不予采纳。鉴于被告人韦化南自愿认罪，积极赔偿被害人袁某的经济损失，取到被害人谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十二条、第二十五条、第六十九条、第四十七条之规定，判决如下：
被告人韦化南犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；总和刑期五年，决定执行有期徒刑四年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年3月15日起至2020年9月14日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王加荣
审 判 员 孙维红
人民陪审员 陈灵敏
二〇一六年十月十日
书 记 员 张佳佳