江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣08刑终99号
原公诉机关江西省遂川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘德松,无业。2009年因犯盗窃罪被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑五年,2013年6月18日刑满释放。2015年2月10日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留,同年3月20日被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
上诉人（原审被告人）欧某甲，无业。2015年2月10日，因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留,同年3月20日被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
江西省遂川县人民法院审理遂川县人民检察院指控原审被告人刘德松、欧某甲犯盗窃罪一案，于二〇一六年三月二日作出（2015）遂刑初字第266号刑事判决。原审被告人刘德松、欧某甲均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人刘德松、欧某甲，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2014年12月30日至2015年2月8日期间，被告人欧某甲单独或伙同刘德松窜至江西省上犹县、遂川县等地盗窃作案4次，盗得赃款赃物价值人民币2.7836万元。其中，被告人欧某甲参与作案4次，赃款赃物价值人民币2.7836万元，被告人刘德松参与作案2次，赃款赃物价值共计人民币1.9475万元。具体犯罪事实如下：
1、2014年12月30日晚,被告人刘德松、欧某甲驾驶广本赣G(假牌)小车来到江西省上犹县城内,破窗进入上犹县东山镇文锦路的吴某家中,盗得现金1300元、一条黄金项链和两条银项链。经鉴定,被盗黄金项链的价值为8940元。案发现场楼梯扶手上提取的血液中检测出被告人刘德松的DNA。
2、2015年1月6日晚,被告人刘德松、欧某甲驾驶广本赣G(假牌)小车来到江西省遂川县城内,撬窗进入遂川县泉江镇某小区叶某乙家中,盗走保险柜一只，保险柜中有五ＸＸ安银行的承兑汇票(票号为30639703、30639966、30639967、30639348、30639350,票面金额分别是十万、五万、五万、十万、十万)、黄金手镯一枚、六幅字画等物。在案发现场客厅遗留的一只黄柄大螺丝刀上提取了痕迹。经鉴定,被盗黄金手镯的价值为9235元。案发现场丢弃的作案工具上检测出被告人刘德松的DNA。
3、2015年2月8日晚,被告人欧某甲破窗进入瑞金市金都大道红某小区栋别墅杨某家中,盗得一块卡地亚牌女式手表，公安机关缴赃后已将赃物发还给了被害人。
4、2015年2月8日晚,被告人欧某甲撬锁进入同一小区栋丘某家中,盗得一条女式黄金项链、一条铂金项链、三枚黄金戒指、一枚白金戒指和150元港币。经鉴定,被盗黄金项链价值为5000元,被盗铂金项链价值1975元,被盗一枚黄金戒指价值为1386元。公安机关缴赃后已将一条女式黄金项链、一条铂金项链、一枚黄金戒指、一枚白金戒指、150元港币发还给了被害人丘某。
上述事实，有公诉机关提供并经一审庭审举证、质证和认证的下列证据证实：
1、被害人吴某的陈述，证实其住在上犹县东山镇文锦路与水南大道红绿灯路口附近，2014年12月30日晚上18时23分其手机接到报警显示家里进了人，18时33分到家，用钥匙打不开大门，后老公回来翻墙进去，发现二楼卧室被翻动得很乱，小偷是从房子后面的围墙翻入内，然后再弄开窗户的防盗网进去的，被盗了大概1300元左右，这些现金都是新的一元、五元、十元零钱，还有一条30多克的椭圆鸡心形状，有凤图形的千足金黄金项链、两条银质项链（一条链子和挂锁组成，另一条没有吊坠）。因为家中装了监控，通过监控可以看见是两名男子从房子后面围墙跳了进来，十多分钟后又从围墙跳了出去。
2、被害人叶某乙的陈述，证实2015年1月8日中午回到家中检查，发现放于二楼卧室衣帽间内最靠内侧的一个保险柜被盗了，里面有6万余元现金，均为一百元面值的（书证存折取款详单证实2014年1月2日在遂川县农商银行支取的）。五ＸＸ安银行的承兑汇票，票号为30639703，30639966，30639967，30639348，30639350，票面金额分别是十万，五万，五万，十万，十万。四处房屋证件，六幅字画（山东泰安员胜基的二幅字，字画内容是种德收福、紫气东来和山东公丕炎的一幅雄鸡画，另一幅则是ＸＸＸ的题字）。金银首饰若干（2013年1月21日香港旺角的周大福金店内购买，999.9纯度，重30.99克，花了1.4966万港币买了个有花纹金手镯，2009年在台湾旅游花了三四万元人民币买了个玉手镯）、二份人寿保单（叶某丙和刘某的保单）等财物。
3、被害人杨某、钟某的陈述，证实二人家住瑞金市象湖镇金都大道红都苑别墅栋，2015年2月8日19时15分左右，回到家时发现一楼卧室桌子抽屉被翻动，二楼卧室、书房、储藏室都被翻动，二楼主卧室床头柜内一块卡地亚牌石英表被盗，一楼餐厅防盗网有鞋印，顺着上去二楼卧室套间窗户被打开，估计小偷是从这里进去的。
4、被害人丘某的陈述，证实其住在红都苑小区栋房，2015年2月8日19时50分左右吃饭回家后，发现左边卧室门边的文件柜被人打开了，阳台处的推拉门被撬开，儿子卧室文件柜被撬，之后发现主卧室床头放的一个棕色保险柜被人撬开，里面的一条黄金项链、一条白金项链、四枚戒指、现金300多元钱和300左右港币被盗。
5、证人邓某的证言，证实我于2015年1月6日中午去过岳父叶某乙家，直到1月7日中午一点其再去的时候，发现大门打不开，大门的内部被人用毛巾包裹拴住了，接着其到窗户边往里看，发现大厅地上有菜刀、剪刀等东西，后又转到厨房位置看到房子后门被人打开了，厨房的窗户也被人剪开来了，这时才知道家里进贼了。二楼的一个保险柜被盗了，还有一张蓝色条纹的床单不见了。保险柜是2012年太平洋五金店花3000多元买的。
6、证人欧某乙的证言，证实昨天（2月8号）晚上刚吃过晚饭（七八点）刘德松打电话给他（未查到通话记录），说哥哥欧某甲和刘德松来了会昌，他们开了一辆银白色大众牌小轿车到的，车牌是粤Y，车子是其嫂子的。然后欧某甲在某宾馆开了房间，他们三人住下。其不知道他们来会昌做什么。
7、证人叶某甲（欧某甲老婆）的证言,证实欧某甲在佛山市南海区平洲一带打工，去外面打工会开以其名字登记的一辆白色朗逸小车，车牌是粤Y。2月份到现在他一个人开车回家两次，都是开他们自己的朗逸车回来的，欧某甲有一个黑色小米手机，两个手机号码，分别是1590018和1598902。欧某甲有个弟弟叫欧某乙。
8、证人欧某丙的证言，证实其在2014年7月购买一辆广本锋范小车，车牌号为粤Y，车身灰色，7月左右，其侄子欧某甲、欧某乙要他把小车拿给他们开一下，同时给小车做一下保养，所以他们就开走了，之后他们两个就一直没有开回来。
9、现场勘验笔录、现场图及照片、提取痕迹、物证登记表，证实2014年12月30日18时50分，公安人员对吴某家进行现场勘验，在楼梯的扶手上提取2处疑似血迹；2015年1月7日公安人员对伟业小区栋别墅叶某乙家现场勘验，在案发现场客厅遗留了一只黄柄大螺丝刀，并在螺丝刀上提取了痕迹；2015年2月8日，公安人员对丘某、和杨某家分别进行了现场勘验。
10、搜查、提取笔录，2015年2月9日公安人员对欧某甲所驾驶的粤Y小车内搜查出黄金项链3条，白金项链4条，黄金戒指2只，白金戒指2只，吊坠1枚，玉佩1块（观音佛像），手表3只（Cartier女款一块、patek.philippe男款一块、天梭男款一块），港币150元，人民币1247.3元，号牌为赣B牌照1副，螺丝刀2把，剪刀1把，匕首1把，头套1只，帽子1只，手套1捆5双。
11、提取笔录和鉴定意见，证实在2015年2月11日提取刘德松、欧某甲的血液样本，经检验，叶某乙家案发现场遗留的螺丝刀上检出一男性DNA,系刘德松所留；吴某家楼梯扶手上提取的血液中检测出被告人刘德松的DNA。
12、价格鉴定意见，证实叶某乙家被盗黄金手镯物品价值9235元；证实吴某家被盗物品价值8940元；丘某家被盗物品价值1.1341万元，杨某家被盗手表属仿制品无法鉴定。
13、辨认笔录，钟某辨认出在欧某甲车内查扣的CARTIER手表是其家中被盗物。经陈某辨认从欧某甲车上查扣的黄金戒指、白金项链、黄金项链、银白色戒指是其家中被盗物品。
14、扣押发还清单，证明公安机关依法扣押被告人欧某甲小车内查获的作案工具和赃物,并将赃物发还给被害人丘某和杨某。
15、判决书、释放证明书，证实刘德松在2009年被上海市浦东新区人民法院以盗窃罪判处有期徒刑五年，罚金1.2万元。2013年6月18日刑满释放。
16、抓获经过，证实2015年2月9日凌晨，两被告人在江西省瑞金市会昌县被遂川县公安局与会昌县公安局共同抓获，并在被告人住宿的停车场内查获一辆银白色大众朗逸涉案轿车。
17、通话记录及高速路口卡口记录，证实嫌疑车于2015年元月6日出现在遂川新寨卡口处，并在卡口图片上找到嫌疑车辆赣G(假牌)。2014年12月4日出现在定南老城岭下弯2（即赣粤高速省界收费站）的收费站的位置上，嫌疑车辆挂另一车牌过省界进入江西，对比特征，发现嫌疑车辆的真牌为粤Y，调此车轨迹，发现此车出入粤赣的轨迹与强制话单的位置完全相符。此车的车主是欧某丙，系欧某甲、欧某乙父亲的妹妹，与刘德松同乡，发现欧某甲、欧某乙、刘德松三人就是驾车人即作案嫌疑人。根据假牌车赣G在吉安的通行情况，发现1527438/1375696（刘德松、一机双卡）、1328991（欧某甲）三号码为作案人所用生活手机号。2月8日，发现犯罪嫌疑人于2月7日晚再次出现在赣州章贡区，2月9日凌晨1时在会昌县城一旅社内将欧某甲、欧某乙、刘德松抓获。
18、视听资料，证明路口等监控的信息。
19、被告人欧某甲（绰号大哑）的供述，证实2月9日凌晨，其和刘德松、欧某乙在会昌县的一家宾馆住宿时，被公安人员抓获。其和欧某乙、刘德松一起从惠州市博罗县开其老婆的车去会昌县的。去会昌是为了见其前女友，但不能提供其前女友的联系方式、身份。他没有到过江西省遂川县，只到过赣州的会昌县，没有实施过盗窃，对在其车上搜出的赣B车牌、金银首饰、钱币、钳子等物均不作解释。称首饰是自己在广州购买的，后又称是赌钱时别人输了钱抵押给我的。在会昌被抓时，其身上的三个手机都被公安机关扣押了。其没借过姑姑欧某丙的车（粤Y），欧某乙有无借并不知晓。
20、被告人刘德松的供述，证实去年5月从上海服刑回来后一直在家养病，前五六个月一个人去了广东佛山务工，到佛山后联系上了欧某乙和欧某甲，他们两人在那做生意。欧某甲的电话是132****，欧某乙的电话是151****。其从湖南老家到广东省佛山后就1527438/1375696两个手机号码，手机是我在服刑后别人送的，是黑色的手机，可以上两张手机号码卡，手机上面HTC字样。手机一直是自己使用，不会借给别人用，也不会用别人的手机。
原判认定，被告人刘德松、欧某甲以非法占有为目的,入户秘密窃取他入财物,数额较大,两被告人的行为已构成盗窃罪。被告人刘德松系累犯,依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘德松犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；二、被告人欧某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；三、责令被告人刘德松、欧某甲向被害人吴某退赔人民币1.024万元、向叶某乙退赔人民币9235元。
刘德松上诉提出原判认定事实错误，现有的证据不足以证实其实施了盗窃犯罪，请求本院撤销原判，宣告其无罪。
欧某甲上诉提出原判认定事实错误，证据不足，一审法院在失主吴某没有提供发票的情况下，就认定刘德松盗窃了其黄金项链证据不足；失主叶某乙没有提供黄金手镯的保修凭证就认定其手镯被盗值得怀疑；失主丘某案发后没有报案，也没有报警记录，对失窃的物品也没有提供购买凭证，就认定其盗窃了丘某的手镯证据不足。即便其有罪，原判对其处以三年有期徒刑，量刑过重。
经审理查明，一审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
关于刘德松上诉提出原判认定事实错误，现有的证据不足以证实其实施了盗窃犯罪的意见，经查，吴某家的监控显示有二人翻墙出入其家，刘德松和失主吴某、叶某乙素不相识，但在案发现场遗留血迹中却检出了刘德松的DNA；公安机关从车牌号为粤Y的小汽车内提取了面值为一元的崭新的纸币，也与失主吴某的陈述一致；根据手机通话记录，刘德松的两个手机号码在案发时间段均漫游至赣州和吉安与他人通话，说明其有作案时间。综上，上述证据形成了一条完整的证据链，足以证实刘德松实施了本案的盗窃犯罪。故刘德松的该意见不予采纳。
关于欧某甲上诉提出原判认定事实错误，证据不足意见，经查，虽然叶某乙没有提供黄金手镯的保修凭证，但其提供了购买发票复印件，证实其购买了被盗的黄金手镯；案发后失主丘某和杨某向瑞金市公安局刑事警察大队报案，刑事警察大队出具了受案登记表；杨某的妻子钟某和丘某的妻子陈某也辨认出公安机关从刘德松、欧某甲等人驾驶的小汽车内搜查并扣押的CARTIER手表和金银首饰系二人家中被盗物品；公安机关提取的欧某甲的通话记录和高速路口卡口记录也证实欧某甲等人在案发现场出现过，故欧某甲提出现有的证据不足以证实其盗窃了丘某和杨某家财物的意见，与事实不符，不予采纳。
关于欧某甲上诉提出原判量刑过重的意见，经查，欧某甲多次作案；且拒不认罪，部分赃物没有退还给受害人，也没有积极缴纳罚金，既不认罪也不认罚，原判对其判处三年有期徒刑并无不当。故欧某甲的该上诉意见不予采纳。
本院认为，上诉人欧某甲、刘德松以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物；其中，欧某甲参与作案4次，赃款赃物价值人民币2.7836万元，被告人刘德松参与作案2次，赃款赃物价值共计人民币1.9475万元，二人的行为均已构成盗窃罪。刘德松刑满释放后五年内又犯应当被判处有期徒刑以上刑罚，属累犯，依法应从重处罚。刘德松和欧某甲的上诉意见均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗彩萍
代理审判员 甘国飞
代理审判员 李 毅
二〇一六年五月十八日
书 记 员 潘盈盈