湖南省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0304刑初356号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人罗焰，男，1968年2月18日出生，汉族，中技文化，无业，家住湘潭市岳塘区。因犯贩卖毒品罪，2014年2月20日被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑三年（刑期自2013年10月30日至2016年10月29日），并处罚金一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年7月29日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留。2017年8月10日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被湘潭市公安局岳塘分局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉[2017]356号起诉书指控被告人罗焰犯贩卖毒品罪，于2017年9月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员张小岭担任审判长、人民陪审员彭扬、唐志屏参加评议的合议庭，书记员丁香担任记录，于2017年10月26日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派代理检察员张思敏出庭支持公诉，被告人罗焰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控：
2017年7月28日17时50分许，被告人罗焰在湘潭市岳塘区
曙光社区围墙后，以900元的价格将7.46克毒品冰毒、0.57克毒品麻古贩卖给吸毒人员何某，供其吸食，被公安民警现场抓获，从吸毒人员何某右裤口袋内查获上述毒品。
其后，公安民警随即对被告人罗焰位于湘潭市岳塘区某房进行搜查，在客厅抽屉内查获毒品冰毒疑似物2包、在客厅茶几上手包内查获毒品冰毒疑似物2包（分别编号为1号检材、2号检材、3号检材、4号检材），经称重分别为2.46克、0.74克、0.14克、1.33克；在客厅茶几上手包内查获毒品麻古疑似物2颗，经称重，净重0.18克；查获毒品大麻疑似物1包，经称重，净重3.04克。
经湘潭市公安局物证鉴定所检验，从被告人罗焰住处查获的毒品冰毒疑似物中1号检材检出甲基苯丙胺和N-苄基异丙胺成分，2号检材检出N-
苄基异丙胺成分，3号、4号检材均检出甲基苯丙胺成分；查获的毒品麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；查获的毒品大麻疑似物中检出大麻酚、四氢大麻酚成分；从吸毒人员何某处查获的毒品冰毒疑似物中检出N-
苄基异丙胺成分，查获的毒品麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
综上，被告人罗焰贩卖甲基苯丙胺共计4.68克。
公诉机关认为，被告人罗焰明知是毒品而予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人罗焰系累犯且系毒品犯罪的再犯，提请本院依法判处。
被告人罗焰对起诉书中所指控的事实经过没有异议，但辩称其一开始就跟何某声明这不是毒品，被告人也是在检验结果出来后才知道这是毒品的，何某是在公安机关的诱导下才向被告人购买毒品的。
经审理查明：
2017年7月28日17时50分许，被告人罗焰在湘潭市岳塘区
曙光社区围墙后，以900元的价格将7.46克毒品冰毒、0.57克毒品麻古贩卖给吸毒人员何某，供其吸食，被公安民警现场抓获，从吸毒人员何某右裤口袋内查获上述毒品。
其后，公安民警随即对被告人罗焰位于湘潭市岳塘区某房进行搜查，在客厅抽屉内查获毒品冰毒疑似物2包、在客厅茶几上手包内查获毒品冰毒疑似物2包（分别编号为1号检材、2号检材、3号检材、4号检材），经称重分别为2.46克、0.74克、0.14克、1.33克；在客厅茶几上手包内查获毒品麻古疑似物2颗，经称重，净重0.18克；查获毒品大麻疑似物1包，经称重，净重3.04克。
经湘潭市公安局物证鉴定所检验，从被告人罗焰住处查获的毒品冰毒疑似物中1号检材检出甲基苯丙胺和N-苄基异丙胺成分，2号检材检出N-
苄基异丙胺成分，3号、4号检材均检出甲基苯丙胺成分；查获的毒品麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；查获的毒品大麻疑似物中检出大麻酚、四氢大麻酚成分；从吸毒人员何某处查获的毒品冰毒疑似物中检出N-
苄基异丙胺成分，查获的毒品麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
综上，被告人罗焰贩卖甲基苯丙胺共计4.68克。
上述事实有经过庭审举证、质证、认证的受、立案等法律文书、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、封存、称量记录及指认照片、被告人罗焰的户籍资料、刑事判决书、证人何某的证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、搜查、检查笔录等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人罗焰贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人罗焰辩称其不知道何某所购买的是毒品，根据被告人罗焰的供述及何某的证言显示，被告人罗焰为吸毒人员，对其所卖给何某的毒品自己有过吸食，且何某当面进行了吸食、验货，足以说明被告人罗焰应当知道其所贩卖的是毒品，被告人罗焰的辩解意见与本院查明的事实不符，本院不予认可。
根据法律规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人罗焰因犯贩卖毒品罪，2014年2月20日被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑三年，在刑罚执行完毕后的五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，且系毒品犯罪的再犯，本院决定依法对其从重处罚。被告人罗焰到案后能够如实供述所犯罪行，系坦白，且被告人罗焰系以贩养吸，本院决定对其从轻处罚。
根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人罗焰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2018年5月28日止）；
二、扣押在案的毒品予以没收，扣押在案的毒资900元由公安机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张小岭
人民陪审员 唐志屏
人民陪审员 彭 扬
二〇一七年十月三十日
书 记 员 丁 香
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。