辽宁省大洼县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）大洼民一初字第00915号
原告：陆忠柏（反诉被告），男，1968年11月29日出生，汉族，农民，住辽宁省盘山县。
委托代理人：高艳，辽宁公理律师事务所律师。
被告：盘锦万鑫房地产开发有限公司（反诉原告），住所地大洼县。
法定代表人：单鑫，该公司总经理。
委托代理人：ＸＸ平，男，1988年2月3日出生，汉族，该公司职员，住辽宁省大洼县。
委托代理人：陈宝霞，法律服务所法律工作者。
原告陆忠柏为与被告盘锦万鑫房地产开发有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，于2013年8月7日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭于2013年9月23日、2014年2月17日、2014年4月14日公开开庭进行了审理。原告陆忠柏及其委托代理人高艳，被告盘锦万鑫房地产开发有限公司委托代理人ＸＸ平、陈宝霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陆忠柏诉称：2012年7月31日，被告方将坐落在大洼县西安镇的楼房外墙涂料工程委托原告施工，并签订了外墙涂料工程合同书，合同规定：由原告方包工包料，工程综合单价每平方米23元，包括人工费和材料费。做法工序一共七遍，工程质量要求：优等。该工程进入到第五遍程序时，进入冬季，停止施工。到2013年5月上旬，原告要求开工，被告方却说太早，墙体有冻，稍等等。至5月中旬，被告却找到原告，要求立即开工，原告讲得2天时间，通知各个人员到位，但被告方不给时间。第3天等原告人都来时，被告方就说不让原告干了，理由是工程质量不合格，并把工程转包给他人，现在工程已经完工。事实可见，是被告方违约。双方交涉不成，无奈起诉至法院，要求被告立即支付原告工程款人民币173，240.00元（其中小高层6000平方米，每平方米3.28元，共3遍，计59，040.00元；普通楼30500平方米，每平方米3.28元，共5遍，计500，200.00元。被告已支付原告工程款386，000.00元，尚欠原告工程款人民币173，240.00元）。
被告盘锦万鑫房地产开发有限公司辩称：原告要求被告支付拖欠的工程款173，240.00元没有事实依据和法律依据。在2012年7月31日原告与被告签订一份外墙涂料工程合同书。合同签订后，原告开始施工，在施工过程中，原告方施工方法粗糙，造成漏雨、渗水等现象，而且有的涂料只粉刷一遍，有的只粉刷两遍，并出现严重脱色、脱落等。被告多次要求原告返工、整改，原告却置之不理。2013年4月15日，被告接到大洼县建设工程质量监督站整改通知一份，2013年5月18日接到大洼县西安镇人民政府通知一份，责令被告对外墙涂料进行整改，原告以人员不好找为由一拖再拖，因此，被告只好另找工程队重新处理，在原告施工不合格的基础上，增加了施工资金成本，给被告造成严重的经济损失。因此，原告对完成具有瑕疵且只有一部分的工程量，要求被告支付拖欠的工程款173，240.00元没有事实和法律依据。被告没有拖欠原告的工程款，并已超出支付了386，000.00元。因原告施工的工程质量不合格，被告已找到其他施工人员重新粉刷涂料。现被告提起反诉，要求原告返还被告已支付的工程款386，000.00元，并赔偿损失150，000.00元。请法院依法驳回原告的诉讼请求。
反诉原告盘锦万鑫房地产开发有限公司诉称：2012年7月31日，反诉原告与反诉被告签订一份外墙涂料工程合同书，将坐落于大洼县西安镇（鑫城辽河湾小区楼房）外墙涂料工程发包给反诉被告施工，合同约定：包工包料，工程造价：综合单价每平方米23元，按实际面积核实结算；工程质量：乙方（反诉被告）在施工时必须严格按照现行的施工规范《建筑装饰工程施工及验收规范JGJ73-91》施工，确保工程质量100%合格等内容。合同签订后，反诉原告在反诉被告施工过程中，已支付其工程款386，000.00元。反诉被告在施工过程中，施工方法粗糙，造成楼体多处苯板严重破坏，出现空洞，造成漏雨、渗水现象，而且反诉被告将有的楼体粉刷一遍，有的楼体粉刷两遍时，涂料就出现严重脱色、脱落等。反诉原告要求反诉被告返工、整改，而反诉被告却置之不理。2013年4月份雨季将至，反诉原告遭到居民上访，反诉原告于2013年4月15日接到大洼县建筑工程质量监督站整改通知单一份，2013年5月18日接到大洼县西安镇人民政府通知一份，责令反诉原告对外墙涂料进行整改，重新粉刷。反诉原告只好找到反诉被告要求返工、整改，反诉被告以人员不好找为由一拖再拖，因此，反诉原告只好另找工程队处理重做，在反诉被告施工不合格的基础上，增加了施工资金成本，给反诉原告造成严重损失。故反诉原告提起诉讼，要求反诉被告返还反诉原告已支付的工程款386，000.00元并赔偿反诉原告的经济损失150，000.00元。
反诉被告陆忠柏辩称：被告单方终止合同造成违约行为，根据法律规定及合同约定，被告不应单方终止合同，中途终止工程没有验收，合同终止应符合二条，一是法律规定、二是双方协商。苯板出现问题是苯板质量问题与原告没有关系。合同明确规定是7遍活，原告干了5遍活，被告就应支付5遍活的工程款，被告的反诉理由不成立，请求驳回被告的反诉请求。
经审理查明：2012年7月31日原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订一份外墙涂料工程合同书。被告（反诉原告）将坐落于大洼县西安镇鑫城辽河湾小区楼房外墙涂料粉刷工程承包给原告（反诉被告），合同约定：包工包料，综合单价每平方米23元（综合单价包括人工费、材料费，做法工序：专用腻子2遍，白色面漆1遍，照光1遍，外墙涂料2遍，打光1遍），按实际面积核实结算；工程质量：原告（反诉被告）在施工时必须严格按照现行的施工规范《建筑装饰工程施工及验收规范JGJ73-91》施工确保工程质量100%合格。合同签订后，原告（反诉被告）组织人员施工，在施工过程中，被告（反诉原告）已支付原告（反诉被告）工程款386000.00元。2012年11月20日因天气寒冷，工程停工。2013年6月10日被告（反诉原告）以原告（反诉被告）所完成的工程质量有问题为由，将该工程转包给他人继续施工。现原告（反诉被告）诉至法院，要求被告（反诉原告）支付剩余工程款173，240.00元。在答辩期间，被告提起反诉，要求原告返还已支付的工程款386，000.00元并赔偿损失150，000.00元。另查，本案在审理过程中，原告（反诉被告）向法院提出申请，要求按照实际施工量评估出工程造价，因原告未按鉴定机构的要求提供施工图纸等基础资料，使鉴定无法进行，且该工程已完工。对被告（反诉原告）提出原告（反诉被告）所完成的工程质量不合格的主张，经本院进行释明，要求对原告（反诉被告）完成的工程质量是否合格进行司法鉴定，被告（反诉原告）明确表示不进行鉴定。
认定以上事实的证据有：1、原、被告签订的外墙涂料工程合同书一份及原、被告在庭审中的陈述，证明原、被告签订外墙涂料粉刷工程的时间、地点、工程质量要求、工程综合单价等事实。2、被告与李某某签订的外墙涂料施工合同书，证明被告于2013年6月10日将该工程承包给李某某及工程价款等事实。
以上证据材料，经审查，本院予以确认。
经本院审查，不予认定的证据材料有：
1、证人唐某某、官某某、刘某、王某某、袁某某、潘某某、刘某某出庭作证的证言，因证人全部为原告施工队人员与原告有利害关系，且被告不予采信，故本院不予认定。2、大洼县建设工程质量整改通知单、大洼县西安镇人民政府通知及被告提供的照片，因原告所完成的工程量只有在工程全部结束经验收后才能确定工程质量是否合格，故本院不予采信。
本院认为：根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有负有举证的当事人承担不利后果。本案原告（反诉被告）虽然提出诉请，要求被告（反诉原告）支付拖欠的工程款173，240.00元，因其不能提供证据证明自己已完成工程量的实际工程造价，且在诉讼中，原告（反诉被告）向法院提出申请，要求按照实际施工量评估出工程造价，因原告未按鉴定机构的要求提供施工图纸等基础资料，使鉴定无法进行，且该工程已完工。故对原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付工程款173，240.00元的诉讼请求本院不予支持。对于被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）返还已支付的工程款386，000.00元并赔偿经济损失150，000.00元的反诉请求，因其不能提供证据证明自己的主张，经本院进行释明，要求对原告（反诉被告）完成的工程质量是否合格进行司法鉴定，被告（反诉原告）明确表示不进行鉴定，原告（反诉被告）对此又不予认可，故对被告（反诉原告）的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、驳回原告（反诉被告）陆忠柏的诉讼请求。
二、驳回被告（反诉原告）盘锦万鑫房地产开发有限公司的反诉请求。
案件受理费3028元（减半收取，已预交），由原告陆忠柏负担，反诉费4580元（减半收取，已预交），由被告盘锦万鑫房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于盘锦市中级人民法院。
审 判 长 白利学
审 判 员 林克善
人民陪审员 梁晶晶
二〇一四年五月三十日
书 记 员 丁明海