湖南省宜章县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宜刑初字第158号
公诉机关湖南省宜章县人民检察院。
被告人冷某某，男，1962年7月16日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2014年8月29日被宜章县公安局刑事拘留，同年9月5日被该局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。
被告人徐某，男，1961年6月8日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月28日被宜章县公安局刑事拘留，同年9月5日被该局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。
辩护人曾庆师，湖南尚友律师事务所律师。
湖南省宜章县人民检察院以湘宜检公诉刑诉（2014）138号起诉书指控被告人冷某某、徐某犯盗窃罪，于2014年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宜章县人民检察院指派检察员黄莉莎出庭支持公诉，被告人冷某某、徐某及其辩护人曾庆师均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宜章县人民检察院指控，1、2013年8月19日9时许，被害人吴某某在宜章县府前街工商银行取钱回家途经二完小路段时，尾随其后的被告人徐某快步超过吴某某并故意将一个装有假币（冥币）的黑色塑料袋丢在地上。尾随其后的被告人冷某某上前捡起假币，以分钱为由，将吴某某骗至宜章县民主西路老煤炭家属区院内一楼房的楼梯间。而后徐某马上来到该楼梯间，称有人看见冷某某和吴某某捡了自己的钱，并以认识自己的钱为由，要冷某某和吴某某将身上的钱拿出来给其辨认，在吴某某将身上的10000元钱交给徐某辨认时，徐某与冷某某合伙将吴某某的10000元现金用黑色袜子装的假币（报纸）调包后逃离。2、2014年1月21日12时许，被害人刘某某在宜章县人民医院三楼农村医疗合作报账中心报完帐后，下楼行至二楼至三楼楼梯间时，尾随其后的被告人徐某快步超过刘某某并故意将一个装有假币（冥币）的黑色塑料袋丢在地上，尾随其后的被告人冷某某上前捡起假币，以分钱为由，将刘某某骗至宜章县人民医院老住院部大楼后四方井菜市场旁一家属楼的楼道里。而后徐某马上来到该楼梯间，称有人看见冷某某和刘某某捡了自己的钱，并以认识自己的钱为由，要冷某某和刘某某将身上的钱拿出来给其辨认。在刘某某将身上的7000元钱交给徐某辨认时，徐某与冷某某合伙将刘某某的7000元现金用黑色袜子装的假币（报纸）调包后逃离。2014年8月29日，被告人冷某某到宜章县公安局投案。2014年9月10日，赃款17000元已全部退还被害人。为认定上述事实，公诉人提供了常住人口查询结果、到案经过、退赃协议等书证；公安机关侦查员制作的现场勘验、检查、现场指认笔录；被告人冷某某、徐某、被害人刘某某的辨认笔录；城区视频监控截图等视听资料；被害人吴某某、刘某某的陈述；被告人冷某某、徐某的供述与辩解等证据，认为两被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，在共同犯罪中是主犯，请求依法判处。
被告人冷某某、徐某对公诉机关指控的事实和罪名无异议。辩护人提出的辩护意见是，徐某在本案中起帮助作用，是从犯；对指控的第二起犯罪具有坦白情节；积极退赔，认罪态度好；应当从轻处罚。
经审理查明，被告人冷某某伙同被告人徐某以“丢坨”的方式秘密窃取他人钱财，具体方式是二人确定作案目标后，由徐某负责将事先准备好的假币丢在目标人物身边，然后由冷某某负责捡钱，并以与目标人物分钱为由，将目标人物带至偏僻地方，而后徐某过去称掉了钱，要求目标人物将身上的钱拿出给其辨认，在辨认钱的过程中，趁机将目标人物身上的钱财调包。犯罪事实分述如下：
1、2013年8月19日9时许，被告人冷某某、徐某在宜章县府前街工商银行，将刚取完钱的吴某某（出生于1931年9月17日）确定为作案目标后，在宜章县民主西路老煤炭局家属区院内楼梯间，窃取被害人吴某某10000元，之后，逃离现场，均分赃款；
2、2014年1月21日12时许，被告人冷某某、徐某在宜章县人民医院三楼农村医疗合作报账中心，将刚报完帐的刘某某确定为作案目标后，在四方井菜市场旁，窃取被害人刘某某7000元，之后，逃离现场，均分赃款。2014年7月21日，宜章县人民医院保安在巡楼时发现被告人徐某，将其抓获，并扭送至公安机关，被告人徐某如实供述了伙同他人犯罪的事实。2014年8月29日，因本案负案在逃的被告人冷某某到公安机关投案，并如实供述自己的罪行。
另查明，案发后，被告人冷某某、徐某通过其亲属向两被害人退出违法所得人民币17000元。2014年7月22日，公安机关因本案对被告人徐某作出行政拘留十日决定。
上述事实，被告人冷某某、徐某在开庭审理过程中亦无异议，并有宜章县公安局受案登记表；宜章县德曦物业服务有限公司出具的抓获徐某的经过及公安机关出具的两被告人的到案经过；户籍证明；被害人吴某某的工商银行账户个人结算情况；在逃人员登记表；退赃协议；被害人吴某某、刘某某的陈述；宜章县公安局所作的现场勘验检查笔录、现场指认笔录、辨认笔录；城区视频监控截图等视听资料；被告人冷某某、徐某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人冷某某伙同被告人徐某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人冷某某、徐某均起主要作用，是主犯。被告人冷某某犯罪以后自动投案，如实供述自己伙同他人犯罪的行为，是自首，可从轻处罚。被告人徐某如实供述自己罪行，可从轻处罚。鉴于二被告人积极退赃，具有悔罪表现，本院酌情对其予以从轻处罚。对于辩护人提出徐某在本案中起帮助作用，是从犯的辩护意见，经查，本案属共同犯罪，二被告人共同谋划窃取他人财物，按照各自分工均积极参与、行为主动，且钱财均分，故二被告人在犯罪中的作用大致相当，不宜区分主从。故对该辩护意见本院不予采纳。对于辩护人提出徐某具有坦白情节，积极退赔，认罪态度好，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对于公诉机关提出的判处被告人冷某某一年六个月以下有期徒刑、拘役、管制并处罚金；被告人徐某二年以下有期徒刑、拘役、管制并处罚金的量刑建议，本院予以采纳。被告人徐某因本案行政拘留的期间，依法应折抵刑期。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一、三款，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人冷某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元。罚金限判决生效后十日内缴纳清。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月29日起至2016年1月28日止）。
二、被告人徐某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。罚金限判决生效后十日内缴纳清。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月28日起至2016年1月21日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 周四新
审 判 员 刘 玲
人民陪审员 牛昌彬
二〇一四年十一月十一日
代理书记员 张淑女
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；