湖北省宜都市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂宜都刑初字第00080号
公诉机关湖北省宜都市人民检察院。
被告人曾某某，男，汉族，初中文化，个体工商户。2014年1月3日因涉嫌开设赌场罪被取保候审。
被告人刘宋勇，男，汉族，初中文化，个体工商户。2005年9月19日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十年，2011年11月19日刑满释放；2013年10月24日因涉嫌开设赌场罪被取保候审；2014年10月10日被逮捕。现羁押于宜都市看守所。
被告人李某，女，汉族，初中文化，无业。因涉嫌开设赌场罪于2013年10月24日被取保候审。
湖北省宜都市人民检察院以宜都检刑诉（2014）57号起诉书指控被告人曾某某、刘宋勇、李某犯开设赌场罪，于2014年6月16日向本院提起公诉。本院当日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2014年8月5日公开开庭进行了审理。在审理中因补充证据公诉机关建议本案延期审理一个月。同年9月10日湖北省宜都市人民检察院以宜都检刑变诉（2014）1号变更起诉决定书作出变更起诉，本院于2014年9月28日第二次公开开庭审理了本案。宜都市人民检察院指派代理检察员宋珂出庭支持公诉，被告人曾某某、刘宋勇、李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2012年至2013年间，被告人曾某某伙同徐友等人（均另案处理）在枝城西湖春天门店、枝城新九九餐馆附近私宅开设鲨鱼机赌场，参赌人数累计达23人以上，违法所得不低于21万元；2013年7月，被告人刘宋勇、李某伙同曾某某、徐友等人从曾某手中买下宏运电玩城，并设置了三台能同时容纳24人参赌的鲨鱼机，随后将该赌场搬至宜化食堂附近私宅中继续经营，截止2013年9月11日停止营业，该赌场违法所得累计不低于10万元。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读或出示了书证、证人证言、鉴定意见、被告人及同案人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人曾某某、刘宋勇、李某设置赌博机供他人赌博，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。提请依法判处。
被告人曾某某、刘宋勇、李某均对起诉书指控的犯罪事实无异议，并表示认罪。被告人刘宋勇自行辩护称，计算赌场的非法所得应当扣除投入成本，宏运电玩城办有合法的经营手续且经过验收，以上在量刑时应当予以考虑。
经审理查明：2012年至2013年间，被告人曾某某、刘宋勇、李某伙同他人设置赌博机开设赌场，其中曾某某出资入股参与两个赌场，赌场非法获利31万余元；刘宋勇、李某出资入股参与一个赌场，赌场非法获利10万余元。具体犯罪事实如下：
2012年10月，被告人曾某某伙同徐友等人（均另案处理）在宜都市枝城镇西湖春天4栋104号的门面内设置鲨鱼游戏机开设赌场，曾某某为参股股东。2013年2月，该赌场转移至枝城镇南湖路新九九餐馆附近私宅中继续经营，截止2013年9月11日停业，累计获利21万余元，曾某某分得2.9万元。
2013年7月，被告人刘宋勇、李某购买宏运电玩城，曾某某、徐友等人参股入伙。该电玩城内设置了三台能同时容纳24人赌博的“海洋之星”鲨鱼机。后该赌场转移至宜化食堂附近私宅中继续经营，截止2013年9月11日停业，累计获利10万余元，刘宋勇、李某各分得2万元，曾某某分得1万元。案发后，公安机关扣押了三台“海洋之星”鲨鱼机及控制设备。诉讼期间，被告人曾某某、李某退缴了各自所获的违法所得。
另查明，被告人曾某某在归案前，劝说并陪同另案犯罪嫌疑人到宜都市公安局自首，为公安机关侦办案件提供了帮助。
认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：宜都市公安局线索来源及抓获经过、扣押决定书、电子游戏设备认定意见书、现场照片、户籍证明，转让合同及协议书，关于曾某某立功表现的情况说明及相关材料，刑事判决书及释放证明书，证人王某甲、郑某甲、杨某甲、郑某乙、朱某、艾某、余某、苟某、周某甲、王某乙、徐某、邓某、彭某、吴某、梁某、漆某、张某甲、裴某、钟某甲、周某乙、王某丙、曾某、钟某乙、郑某丙、杨某乙、黎某、杜某、周某丙、熊某、张某乙、郑某丁、杨某丙、刘某、晏某、胡某等人的证言，被告人曾某某、刘宋勇、李某的供述和辩解，同案人徐友、向家政、孔令斌、雷超、孔令勇、杜唯、王步龙的供述和辩解等。
本院认为，被告人曾某某、刘宋勇、李某伙同他人以营利为目的，设置赌博机供他人赌博，其行为构成开设赌场罪，且系情节严重。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。关于被告人刘宋勇所提非法所得应扣除投入成本，宏运电玩城办有合法经营手续且经过验收的辩护意见。经查，违法所得应扣除投入成本的意见与法律规定不符，不予采纳。宏运电玩城虽取得有合法的经营手续，但被告人利用游戏机从事国家法律禁止的赌博活动，构成犯罪应当依法受到惩处。被告人刘宋勇的辩护意见本院不予采纳。三被告人在开设赌场中，均系股东，按照各自所占份额获取利益，在共同犯罪中三被告人均起主要作用，是主犯，应当按照参与的全部犯罪处罚；被告人刘宋勇刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；三被告人到案后，能如实供述犯罪事实，并当庭自愿认罪，可以从轻处罚；关于被告人曾某某具有立功表现的问题。经查，被告人曾某某在归案前，曾劝说并陪同另案犯罪嫌疑人到宜都市公安局投案，对公安机关侦办案件提供了帮助。根据《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第五条规定，立功应该是在归案后，本案被告人曾某某劝说另案犯罪嫌疑人自首发生在其归案前，故不应认定为立功。但鉴于被告人曾某某的行为对公安机关侦办案件起到重要作用，可酌情从轻处罚；被告人曾某某在其参与的共同犯罪中，相对于其他主犯，作用较小，予以酌情从轻处罚；被告人曾某某、李某退缴所获赃款，具有悔罪表现。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人曾某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人刘宋勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年10月10日起至2016年10月9日止。罚金限本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
三、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
四、被告人曾某某已退缴的违法所得3.9万元、被告人李某已退缴的违法所得2万元予以没收；扣押的三台赌博机及控制设备由公安机关予以销毁；被告人刘宋勇所获违法所得2万元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 辛保国
审 判 员 刘荣传
人民陪审员 余红卫
二〇一四年十月十三日
书 记 员 唐锦洲
湖北省宜都市人民法院
刑事裁定书
（2014）鄂宜都刑初字第00080号
被告人曾某某、刘宋勇、李某犯开设赌场罪一案，本院于2014年10月13日作出（2014）鄂宜都刑初字第00080号刑事判决书。现发现刑事判决书中被告人刘宋勇的刑期计算有误，特此补正裁定如下：
原刑事判决书第5页第18行：“即从2014年10月10日起至2016年10月9日止”，时间书写有误。现更正为：“即从2014年10月10日起至2017年10月9日止”。
审判长辛保国
审判员刘荣传
人民陪审员余红卫
二〇一四年十月十六日
书记员唐锦洲