昌吉回族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）昌中刑终字第188号
原公诉机关吉木萨尔县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某某，男，1988年2月29日出生，汉族，初中文化程度。2012年9月27日因涉嫌犯盗窃罪被吉木萨尔县公安局刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于吉木萨尔县看守所。
上诉人（原审被告人）赵某某，男，1964年10月17日出生，汉族，初中一年级文化程度。2012年9月26日因涉嫌犯盗窃罪被吉木萨尔县公安局刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于吉木萨尔县看守所。
原审被告人王飞，男，1984年12月15日出生，汉族，初中二年级文化程度。2007年6月5日因犯盗窃罪被吉木萨尔县人民法院判处拘役四个月。2012年9月14日因涉嫌犯盗窃罪被吉木萨尔县公安局刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于吉木萨尔县看守所。
原审被告人邱彦虎，男，1991年11月16日出生，汉族，初中二年级文化程度。2012年9月14日因涉嫌犯盗窃罪被吉木萨尔县公安局刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于吉木萨尔县看守所。
原审被告人史某某，女，1987年6月13日出生，汉族，初中一年级文化程度。2012年9月14日因涉嫌犯盗窃罪被吉木萨尔县公安局刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于吉木萨尔县看守所。
吉木萨尔县人民法院审理吉木萨尔县人民检察院指控原审被告人王飞、邱彦虎、马某某、赵某某、史某某犯盗窃罪一案，于2013年11月26日作出（2013）吉刑初字第49号刑事判决。原审被告人马某某、赵某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，昌吉州人民检察院指派检察员ＸＸ、陈晓睿出庭履行职务。上诉人马某某、赵某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，1、2012年8月中旬的一天，被告人王飞伙同邱彦虎，由邱彦虎驾驶铲车给王飞驾驶的车上装铸造铁，王飞运至阜康的废品收购站销赃，二人盗窃弘光公司铸造铁10吨，价值24000元。2、2012年8月下旬的一天，被告人王飞伙同邱彦虎，由邱彦虎驾驶铲车给王飞驾驶的车上装铸造铁，王飞运至阜康的废品收购站销赃，二人盗窃弘光公司铸造铁20吨，价值48000元。3、2012年9月13日，被告人王飞伙同邱彦虎，由邱彦虎驾驶铲车给王飞驾驶的车上装铸造铁，当王飞驾车将铸造铁运出弘光公司时被管理人员发现并当场抓获，二人盗窃弘光公司铸造铁23吨，价值55200元。4、2012年8月初的一天，被告人王飞伙同邱彦虎、马某某，由王飞联系，邱彦虎驾驶铲车向马某某驾驶的货车上装铸造铁，马某某驾车运至阜康王某某（另案处理）经营的废品收购站销赃，三人盗窃弘光公司铸造铁2.6吨，价值6240元。5、2012年8月中旬的一天，被告人王飞伙同邱彦虎、马某某，由王飞联系，邱彦虎驾驶铲车向马某某驾驶的货车上装铸造铁，马某某驾车运至阜康王某某经营的废品收购站销赃，三人盗窃弘光公司铸造铁2.1吨，价值5040元。6、2012年8月中旬的一天，被告人王飞伙同邱彦虎、马某某、史某某，由王飞联系，邱彦虎开铲车给马某某驾驶的货车多装铸造铁，并让史某某开出37吨的过磅票、出门证，马某某、王飞一起将多余的铸造铁运到阜康王子明经营的废品收购站销赃，四人盗窃弘光公司铸造铁17吨，价值40800元。7、2012年9月初的一天，被告人王飞与赵某某经事先商量，赵某某在正常转运铸造铁时将最后一车铸造铁未卸车，次日凌晨王飞、赵某某驾车将铸造铁运到王飞在庆阳湖的家中，二人返回弘光公司后，王飞与史某某乘车到县城南门，王飞租了一辆货车到其家中将铸造铁装车运到阜康的废品收购站销赃，王飞、赵某某二人盗窃弘光公司铸造铁20吨，价值48000元。被告人王飞伙同邱彦虎、马某某、赵某某、史某某盗窃弘光公司铸造铁，被告人王飞参与7起，盗窃铸造铁94.7吨，价值227280元，其中伙同邱彦虎盗窃铸造铁23吨、价值55200元的一起属未遂；被告人邱彦虎参与盗窃6起，盗窃铸造铁74.7吨，价值179280元，其中伙同王飞盗窃铸造铁23吨、价值55200元的一起属未遂；被告人马某某参与盗窃3起，盗窃铸造铁共计21.7吨，价值人民币52080元；被告人史某某参与1起，盗窃铸造铁17吨，价值40800元；被告人赵某某参与1起，盗窃铸造铁20吨，价值48000元。在侦查阶段，被告人马某某的亲属向弘光公司退赔15000元，庭审后，被告人赵某某的亲属退赃12800元。根据以上事实，原审法院认为被告人王飞、邱彦虎、马某某、赵某某、史某某的行为构成盗窃罪，遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人王飞犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金100000元；二、被告人邱彦虎犯盗窃罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金80000元；三、被告人马某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金30000元；四、被告人赵某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金25000元；五、被告人史某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金15000元。
上诉人马某某上诉称，其只参与盗窃二起，原判认定其盗窃第三起铸铁17吨的证据不足，该起犯罪事实只有邱彦虎的供述，再无其他证据证实，不应认定该起犯罪事实，其盗窃数额只达到“较大”的标准；同时其自愿认罪，退赃15000元，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人赵某某上诉称，原判认定其盗窃铸造铁的事实只有王飞的供述，再无其他证据证实，其系从犯，具有坦白情节，且案发后主动全额退赃，情节较轻，原判量刑过重，请求二审依法改判。
检察机关的出庭意见是，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人王飞、邱彦虎、马某某、赵某某、史某某犯盗窃罪的事实正确，且有经庭审举证、质证，查证属实的公安机关到案经过说明、五名被告人的户籍证明、公安机关扣押、发还物品、文件清单、刑事判决书、证人叶某、王某某的证言、被告人王飞、邱彦虎、马某某、史某某、赵某某的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验、检查工作记录及刑事技术照片、辨认笔录等证据证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人马某某、赵某某伙同原审被告人王飞、邱彦虎、史某某以非法占有为目的，共同盗窃吉木萨尔县弘光公司的铸造铁，其中上诉人马某某盗窃3次，价值人民币52080元，数额巨大；上诉人赵某某盗窃1次，价值人民币48000元，数额较大；原审被告人王飞盗窃7次，价值人民币227280元，数额巨大；原审被告人邱彦虎盗窃6次，价值人民币179280元，数额巨大；原审被告人史某某盗窃1次，价值人民币40800元，数额较大。五人的行为均已构成盗窃罪。原判定性正确。上诉人马某某盗窃铸造铁17吨的犯罪事实有原审被告人王飞、邱彦虎、史某某的供述相互印证，足以认定。原判根据其犯罪数额、情节及退赔等法定、酌定从轻处罚情节对其作出的量刑适当。故上诉人马某某上诉称原判认定其盗窃铸铁17吨的证据不足，其盗窃数额只达到“较大”标准，原判量刑过重的上诉理由与事实不符，本院不予采纳。其请求改判的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判认定上诉人赵某某的盗窃事实有原审被告人王飞、邱彦虎、史某某的供述能够相互印证，其本人亦供述事前知道原审被告人王飞欲实施盗窃行为，赃物出售后其积极参与分赃，其和原审被告人王飞构成盗窃罪的共犯。上诉人赵某某和原审被告人王飞在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯。原判根据上诉人赵某某的犯罪事实、案发后退赃等情节对其作出的量刑适当。故其上诉称原判量刑过重的上诉理由与事实不符，本院不予采纳。其请求改判的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚且根据原审被告人王飞、邱彦虎、史某某的犯罪事实、情节等作出的量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审 判 长 李佩隶
审 判 员 马 健
代理审判员 刘艳蓉
二〇一四年三月十一日
书 记 员 孙有静