上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沪二中民一（民）终字第2917号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司。
负责人原廷会。
委托代理人孔令斌，上海王育文律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈晓琼。
委托代理人吴晓燕，上海孚邦律师事务所律师。
原审被告王东轩。
原审被告沈丘县双固货物运输有限公司。
法定代表人蒋春生。
委托代理人白铭。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平保江苏公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市宝山区人民法院（2014）宝民一（民）初字第5527号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：一、2013年5月17日22时许，王东轩驾驶登记在沈丘县双固货物运输有限公司（以下简称双固公司）名下的牌号为豫PGXX**牵引车（后拖豫P4X**挂半挂车），行驶至宝山区湄星路、跃进路东侧500米处，因王东轩开门不慎，造成正在骑驶电动自行车的陈晓琼撞到车门，造成道路交通事故，致陈晓琼受伤。交警支队出具《道路交通事故认定书》，认定王东轩承担全部责任，陈晓琼无责任。
二、事发当日，陈晓琼即就医治疗，并进行数次复诊。陈晓琼为治疗伤情，共花费医疗费人民币（以下币种均为人民币）43，544元（不含住院期间膳食费）。另事发后，陈晓琼为治疗病情及鉴定、诉讼等所需支付一定数额的律师费和交通费。王东轩先行支付陈晓琼现金17，050元，陈晓琼同意将上述垫付金额在本案中一并处理。
三、上海华医司法鉴定所出具司法鉴定意见，认定陈晓琼因交通事故受伤，构成XXX伤残，给予休息期120日，营养期60日，护理期60日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期30日，营养期15日，护理期15日。为此，陈晓琼支付鉴定费1，900元。
原审审理中，平保江苏公司对该鉴定结论表示异议，要求申请重新鉴定。
经原审法院委托，上海市司法鉴定专家委员会出具《不予受理通知书》，对该重新鉴定申请不予受理。
四、肇事车辆豫PGXX**在平保江苏公司投保有交强险，并投保了商业三者险（限额为1，000，000元），豫P4X**挂车辆在平保江苏公司处投保了商业三者险（限额50，000元），均约定不计免赔条款，事故发生在保险期内。
五、陈晓琼在上海新淮海人力资源有限公司工作，因交通事故受伤后误工数月。
六、陈晓琼系南京市人才服务中心集体户，于2010年因大中专学生毕业由江苏省南京市栖霞区和燕路XXX号迁入。
原审中，就赔偿事宜，陈晓琼诉至法院，要求赔偿医疗费43，586元、住院伙食补助费130元（20元／天×6.5天）、交通费715元、误工费17，000元（3，400元／月×5个月）、护理费3，000元（40元／天×75天）、营养费3，000元（40元／天×75天）、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×10%）、鉴定费1，900元、物损费500元（衣物损）、精神损害抚慰金5，000元（在交强险范围内优先受偿）、后续治疗费10，000元、律师费3，000元，上述费用要求平保江苏公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先受偿，超出保险范围的项目和金额，由王东轩和双固公司承担赔偿责任。
原审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原审法院确定陈晓琼所受合理损失由平保江苏公司先在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分由平保江苏公司根据商业三者险合同的约定承担相应的赔偿责任，保险赔偿不足的，由王东轩和双固公司承担连带赔偿责任。
关于商业三者险的范围。1、医疗费中的非医保和自费部分：平保江苏公司提出应据商业三者险保险合同中的条款，对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿。原审法院认为，平保江苏公司要求扣除非医保部分的抗辩意见缺乏依据，故不予采信。2、关于鉴定费：鉴定费属于为查明和确定被侵权人伤残情况和三期期限必然支付的必要的、合理的费用，且商业三者险保险合同未对该费用作出明确的责任免除约定并进行明确说明，故属于商业三者险的赔偿范围，应由平保江苏公司赔偿。
关于陈晓琼主张的各项赔偿费用：
1、医疗费，根据陈晓琼提交的医疗费单据，扣除住院期间伙食费后其总金额为43，544元，系事故发生后为治疗陈晓琼损伤而发生的合理费用，予以确认。
2、住院伙食补助费，陈晓琼主张130元并无不当，予以支持。
3、营养费，根据鉴定结论的一期营养期间并结合陈晓琼伤情，酌情支持1，800元。
4、护理费，根据鉴定结论的一期护理期间并结合陈晓琼伤情，结合护理依赖程度，酌情支持2，400元。
5、误工费，陈晓琼提供的证据尚不足以证明其误工期间减少收入的具体数额，原审法院根据鉴定结论的一期休息期间并结合陈晓琼伤情，酌情支持7，280元。
6、精神损害抚慰金，根据陈晓琼的残疾情况及事故各方当事人有无过错、过错程度、侵权行为方式等因素，酌情支持5，000元。
7、交通费，结合陈晓琼就医治疗等情况，酌情支持交通费200元。
8、残疾赔偿金，陈晓琼按上海市城镇标准主张87，702元，原审法院认为并无不当，予以支持。
9、物损费，根据本案情况，酌情支持200元。
10、鉴定费，陈晓琼主张1，900元，有票据为证，系主张赔偿的合理、必要损失，予以支持。
11、律师费，结合案件标的和难易程度，酌情支持3，000元。
12、后续治疗费，陈晓琼主张该项费用，但陈晓琼尚未进行后续治疗亦无相应证据，故难以支持。后续治疗费及相应的营养、护理和误工费用可待实际发生后再行主张。
上述1—12项费用合计153，156元，平保江苏公司应在交强险责任限额范围内赔偿陈晓琼医疗费、住院伙食补助费、营养费三项计10，000元，残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金五项计102，582元，物损费200元，以上合计112，782元；平保江苏公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿陈晓琼医疗费、住院伙食补助费、营养费和鉴定费合计37，374元；王东轩和双固公司应在保险范围外赔偿陈晓琼律师费3，000元。被告王东轩已先行支付陈晓琼的17，050元，应予以抵扣。
原审法院审理后，作出判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陈晓琼医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金和物损费合计112，782元，此款于本判决生效之日起十日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告陈晓琼医疗费、住院伙食补助费、营养费和鉴定费合计37，374元，此款于本判决生效之日起十日内付清；三、被告王东轩赔偿原告陈晓琼律师费3，000元，与被告王东轩已先行垫付的17，050元相抵扣，原告陈晓琼应返还被告王东轩14，050元，此款于本判决生效之日起十日内付清；四、对原告陈晓琼的其余诉讼请求不予支持。
上诉人平保江苏公司不服原审判决，向本院提起上诉称：陈晓琼的伤情不构成伤残等级，平保江苏公司申请重新鉴定被驳回，没有依据。医疗费在超出交强险之外的部分应当扣除非医保部分。鉴定费不属于直接损失，不应当由平保江苏公司承担。故请求二审法院撤销原判第一、二项中所涉残疾赔偿金、精神损害抚慰金、医疗费、鉴定费等内容，发回重审或改判平保江苏公司支付原判第一项金额为20，080元，第二项金额为30，974元。
被上诉人陈晓琼辩称：伤残鉴定是按照法律程序进行的，由有鉴定资质的机构出具鉴定报告，原审中相关机构对平保江苏公司要求重新鉴定的申请已作出不予受理的决定，平保江苏公司二审提出陈晓琼不构成伤残等级，没有依据。保险免责条款中并无非医保费用的内容，且该费用是实际发生的医疗费用。鉴定费是直接损失，应当获得赔偿。故不同意平保江苏公司的上诉请求，请求二审法院维持原判。
原审被告王东轩书面述称：同意原审判决。
原审被告双固公司述称：同意原审判决。
本院经审理查明：原审查明的事实无误，各方当事人均无异议，亦无新的事实予以补充或新的证据予以提交，本院予以确认。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原审法院根据交通事故的责任认定、有关鉴定单位的鉴定报告、实际发生的各项费用等，对各方所需承担的赔偿责任所作出的处理，并无不当。平保江苏公司上诉坚持原审中提出的重新鉴定的请求，并不认可该鉴定结论。因平保江苏公司在二审中并未提供足以推翻原鉴定结论的新的事实或证据，亦未提供本案存在重新鉴定的法定事由的相关依据，故本院对此不予采信。对于平保江苏公司上诉所涉非医保用药部分，因保险合同系格式合同，其中免除保险人责任的条款，未经特别提示或说明，该条款不产生效力。且陈晓琼主张的医疗费是为治疗发生的合理的、必要的费用。故对平保江苏公司认为非医保范围的医疗费用不属于理赔范围的该节诉称，本院亦不予采信。原审法院关于鉴定费已作详实而充分的阐述，本院在此不再赘述。平保江苏公司上诉不同意承担鉴定费，缺乏事实和法律依据，本院对此也不予采信。
综上，原审法院根据查明的事实所作的判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币2，277.55元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 松
审判员 顾继红
审判员 虞恒龄
二〇一四年十二月二十三日
书记员 赵晓明
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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