广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1971刑初2363号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人毛杰平，绰号：“二锅头”，男，1983年4月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省桃源县）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人朱辉，广东智捷律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2016〕2162号起诉书指控被告人毛杰平犯贩卖毒品罪，于2016年10月11日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭分别于2016年11月3日及12月22日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员吴雪如、施智威出庭支持公诉，被告人毛杰平及其辩护人朱辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称：1、2016年2月底的一天（具体时间不详），被告人毛杰平在东莞市高埗镇高埗村一巷子内（具体地点不详），将约1克的甲基苯丙胺（冰毒）以100元的价格贩卖给吸毒人员贝某1。
2、2016年3月的一天（具体时间不详），被告人毛杰平让一外号叫“黑客”的男子通过快递的方式，将约10克甲基苯丙胺（冰毒）以600元的价格邮寄到湖南桃源县贩卖给一名陌生男子。
3、2016年3月底的一天（具体时间不详），被告人毛杰平来到何某（外号“兔子”，具体身份不详）所住的出租屋楼下（具体地点不详），将1克甲基苯丙胺（冰毒）以100元的价格贩卖给前来交易的吸毒人员谭某1，让谭转交给何某。
4、同年4月1日晚上（具体时间不详），被告人毛杰平来到何某的出租屋，将约1克甲基苯丙胺（冰毒）以100元的价格贩卖给谭某1，让谭转交给何某。
2016年4月5日，民警在东莞市高埗镇低涌村龙兴住宿403房将被告人毛杰平及吸毒人员张某、罗某抓获，当场缴获甲基苯丙胺39.88克。
据此，公诉机关提供了相关证据，认为被告人毛杰平的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项的规定，构成贩卖毒品罪，诉请本院依法惩处。
在法庭上，被告人毛杰平对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪没有异议，提出如下辩解意见：1、在房间缴获的30多克毒品不是他的。2、他不清楚起诉书指控第2宗贩卖的10多克毒品。
辩护人朱辉提出如下辩护意见：1、在403房缴获的39.88克冰毒不能认定是被告人毛杰平贩卖的冰毒。2、起诉书指控第2宗被告人毛杰平贩卖毒品约10克的证据不足。3、被告人毛杰平认罪态度好、系初犯。
被告人及其辩护人均没有提供相关证据。
经审理查明：1、2016年2月底的一天，被告人毛杰平在东莞市高埗镇高埗村一巷子内，将约1克的甲基苯丙胺（冰毒）以100元的价格贩卖给吸毒人员贝某1。
2、2016年3月底的一天，被告人毛杰平来到何某（外号叫“兔子”）所住的出租屋楼下，将1克甲基苯丙胺（冰毒）以100元的价格贩卖给前来交易的吸毒人员谭某1，让谭转交给何某。
3、2016年4月1日晚上，被告人毛杰平来到何某的出租屋，将约1克甲基苯丙胺（冰毒）以100元的价格贩卖给谭某1，让谭转交给何某。
2016年4月5日，民警在东莞市高埗镇低涌村龙兴住宿403房将被告人毛杰平及吸毒人员张某、罗某抓获，当场缴获甲基苯丙胺39.88克。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）勘验、检查笔录
现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市高埗镇低涌村龙兴住宿的基本情况。
（二）鉴定意见
理化检验鉴定报告，证实送检的可疑粉末一包、可疑晶体二包、可疑红色颗粒一包均检验出甲基苯丙胺成份。
（三）书证
1、到案经过，证实被告人毛杰平被抓获归案的经过。
2、检查笔录、提取笔录、照片，证实公安机关对龙兴住宿403房进行检查，在电脑桌的储物格中的一手机盒内发现一透明小玻璃瓶内的疑似毒品粉末，在一黑色塑料袋内发现一透明塑料盒内有用透明塑料封口袋包装着的疑似毒品晶体数袋，在房间垃圾筐内缴获一个铁质烟盒（内有数袋用透明塑料封口袋装着的疑似毒品晶体）及红色颗粒的疑似毒品两颗，在床上缴获白色魅族牌电话一部，并提取上述疑似毒品样本进行快速检测，结果对冰毒类毒品呈阳性，又提供少量疑似毒品检材送检。
3、称量笔录及照片，证实现场缴获的可疑粉末净重1.74克，在透明塑料盒内装着的数袋疑似毒品晶体净重31.3克，装在黑色铁质烟盒内的数袋疑似毒品晶体净重6.64克、红色颗粒状疑似毒品净重0.2克。
4、图片，证实被告人毛杰平的微信资料、昵称“小波儿”的微信资料及二人微信对话、快递信息记录情况。
5、证据保全清单，证实公安机关从被告人毛杰平处扣押物品的情况。
6、现场检测报告书，证实毛杰平的尿液对甲基安苯丙胺类毒品检测试剂呈阳性。
7、行政处罚决定书，证实公安机关对贝某1、谭某1、张某、罗某等人作出了行政处罚。
8、毒品缴交收据，证实涉案毒品已上缴给东莞市公安局禁毒支队。
9、通话清单，证实号码为132××××7037（客户名为毛杰平）与号码为137××××0051（“黑客”使用）在2016年2月至同年4月2日有多次通话，与谭某1的号码137××××2352于2016年3月27日、30日各有两次通话，与139××××0773于2016年3月4日10时41分许有通话的情况。
10、说明材料，说明公安机关未能找到罗某、张某进行补充询问的情况；说明毛杰平交代其通过邮递方式贩卖了10小包冰毒给一陌生人，毛称不了解该陌生人的具体情况，故未能抓获该陌生人；说明侦查人员在毒品包装上未能提取到指纹信息；说明毛杰平曾供认通过快递邮寄毒品，并用微信联系买家，侦查人员查询了微信语音内容，但由于语音聊天不清晰，未能确认聊天内容等情况。
（四）视听资料
检查录像及审讯录像。
（五）证人证言
1、证人胡某的证言，证实陈某于2015年10月31日登记租住其出租屋403房，由陈某交租，开始是陈某一人住的，近二个月有一男子经常找陈某，陈某说是其男朋友。该男子应该不是住在403房，对方每次玩一段时间就离开，陈某在案发前6天没有回房，该男子约2天前住进403房。
经辨认，胡某辨认出陈某，也辨认出被告人毛杰平就是陈某的男朋友。
2、证人贝某1的证言，证实他向毛杰平购买毒品冰毒一次的犯罪事实。
经辨认，贝某1辨认出被告人毛杰平就是贩卖毒品给他的男子。
3、证人谭某1的证言，证实他帮老乡何某向“二锅头”购买冰毒二次的犯罪事实。
经辨认，谭某1辨认出被告人毛杰平就是贩卖毒品给他的“二锅头”。
4、证人罗某的证言，证实2016年3月底的一天21时许，他到龙兴住宿403房找毛杰平，见毛在房内，桌上有吸毒工具，锡纸上还有一点冰毒，过一会，张某也来到，后三人先后吸食冰毒。4月5日15时许，他和张某到龙兴住宿403房找毛杰平，见桌子上有吸毒工具，旁边的透明胶袋装着一点冰毒，后三人吸食冰毒，最后被公安人员抓获。冰毒是毛杰平请他们吸食的。
5、证人张某的证言，证实2016年4月2日晚上，毛杰平要租他的车，他到龙兴住宿403房见毛在吸，问毛是什么，毛说是烟并让他吸了几口。4月5日16时30分许，他到403房，毛问他要不要玩下（吸毒），他又吸了两口，后来罗某又来了，毛把吸毒工具给罗并帮罗点火，不久警察到现场将他们带回审查。他不清楚毛杰平的毒品来源。
6、证人陈某的证言，证实她有吸食冰毒的行为，从2016年1月份开始约吸食十几次，但她没有在龙兴住宿403房吸食过冰毒，冰毒是外号叫“小小”的女性朋友提供的。龙兴住宿403房是她于2015年10月租住的，由她交房租，她给男朋友毛杰平房间锁匙大约有两个月，毛不是长期住在403房，有时半夜来白天走，有时早上来睡到下午走，有时带朋友一起来住，都是聊天、玩电脑游戏。她于4月6日的前四天没回房间，去了塘厦镇找工作，后来回房间，房东说毛杰平与二名男子在其房间被抓获，她不清楚公安人员在其房间搜出疑似冰毒的晶体是谁的。
（六）被告人供述与辩解
被告人毛杰平的供述与辩解，在公安机关前五次讯问笔录对他贩卖毒品给贝某1、谭某1、何某的犯罪事实供认不讳，还供述2016年3月份他让上家“黑客”通过快递邮寄方式贩卖约10小包冰毒（重约1克）给一名陌生男子(微信号×××，昵称小波儿，电话139××××0773)，对方通过微信方式支付了600元给他。龙兴住宿403房是其女朋友陈某租用的，陈负责交租，在房内搜出的约30克冰毒他想是陈某的，他只是拿了吸食，陈某不知道他和罗某、张某在房内吸食冰毒。
在公安机关第六次讯问笔录称是陈某叫他将毒品给别人的。
在检察机关对他贩卖毒品给贝某1、谭某1、何某的犯罪事实供认不讳，辩解称他没有用快递将毒品发给陌生人，是陈某联系“黑客”发的。龙兴住宿403房是陈某租住的，其女朋友不在时，他可以进403房，他的毒品是陈某买的，案发当天缴获的毒品是陈某的。
经辨认，毛杰平辨认出贝某1、谭某1就是向其购买毒品的男子，也辨认出陈某。
经指认，毛杰平指认出搜出的毒品。
关于被告人提出的辩解意见及其辩护人提出的辩护意见，本院评判分析如下：
关于当场缴获甲基苯丙胺39.88克是否计算入贩卖毒品的数量的认定问题。经查，被告人毛杰平一直否认该毒品是其所有，证人罗某、张某也不能证明该毒品为毛杰平所有，虽然证人陈某称不清楚该毒品情况，但她有吸毒行为，且涉案房间系其所租住，其男友被告人毛杰平只是有时住，不能排除毒品是他人所有，按照疑点利益归于被告人的原则，故该毒品不能计算入被告人毛杰平贩卖毒品的数量。
关于被告人毛杰平是否有通过快递方式贩卖毒品给一名陌生男子的认定问题。经查，虽然被告人毛杰平在公安侦查阶段供述曾让“黑客”通过快递方式贩卖毒品，但后来一直否认，且“黑客”及购买毒品的男子未能归案，微信资料仅显示快递信息，无法反映有贩卖毒品的情况，上述证据间未能形成完整的证据链条，故公诉机关指控被告人毛杰平让“黑客”通过快递方式贩卖毒品甲基苯丙胺约10克给一陌生男子的证据不足，本院不予认定。
综上，对被告人毛杰平提出的辩解意见及其辩护人朱辉提出的辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人毛杰平无视国法，明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法予以惩处。公诉机关指控被告人毛杰平犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人毛杰平贩卖毒品甲基苯丙胺52.88克的证据不足，按现有证据仅能认定被告人毛杰平贩卖毒品甲基苯丙胺3次，共重约3克。被告人毛杰平归案后如实供述其主要罪行，依法可以从轻处罚。
关于本案被告人毛杰平的身份问题，根据被告人毛杰平归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人毛杰平以其自报身份予以判决。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人毛杰平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月5日起至2020年4月4日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的作案工具手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 陈伟封
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 曾展聪
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中国人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中国人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中国人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中国人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中国人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。