山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终5365号
上诉人（原审原告）：姜某某，男，1977年6月7日出生，汉族，中国石油有限公司职员，住济南市。
委托诉讼代理人：孙浩，山东京鲁律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姜丽华，山东京鲁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘某某，女，1980年6月30日出生，汉族，历下区商务局主管会计，住济南市。
委托诉讼代理人：赵长庚，山东昶灏律师事务所律师。
上诉人姜某某因与被上诉人刘某某离婚纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初1049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姜某某及委托诉讼代理人孙浩，被上诉人刘某某及委托诉讼代理人赵长庚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
姜某某上诉请求：请求二审法院撤销济南市历下区人民法（2016）鲁0102民初1049号民事判决并依法改判或发回重审。事实和理由：1.一审判决程序违法。针对双方当事人争议的部分财产未予处理和分配。一审庭审过程中，上诉人提交的上海大众宝来轿车发票，双方对该车价值的发表意见，说明了双方认可该财产为共同财产，并对财产的价值产生了争议，进而请求法院予以处理和分配。但一审法院却在上述财产已经查明的情况下，没有做出任何的处理意见。一审法院遗漏当事人的诉讼请求，违反了民事诉讼处分原则，属于程序违法，应依法发回重审。2.一审法院认定事实不清。针对与本案判决有重要作用的事实没有查明。第一、被上诉人月收入为人民币3500元是错误的。首先，在双方2015年7月份第一次起诉离婚案件中，被上诉人提供的证明为平均月工资为4700元；其次，一审庭审过程中出示的其个人银行流水也不是3500元。第二、被上诉人在婚姻关系存续期间严重违反道德义务，违反夫妻忠实义务，多次与异性发生性关系，不间断的与异性保持亲密联系，没有尽到一个作为母亲和妻子的责任。一审庭审过程中，上诉人出示了大量的被上诉人与异性之间的QQ聊天记录和部分开房信息和开房照片。聊天记录中显示，被上诉人不分昼夜和时段，充分抓住一切可以利用的有限时间和异性保持情人间的密切来往，更让上诉人不能容忍和启齿的是，被上诉人给异性发裸照，还时不时的回忆和分享二人发生性关系时的愉悦和快乐。而对以上被上诉人的过错事实，一审法院却没有查明和认定。3.一审法院适用法律不当。将房屋和孩子的抚养权判决给被上诉人属于适用法律不当，显失公平。关于名士豪庭房屋。该房屋目前尚有50余元的贷款，其中公积金贷款44.5万元是用上诉人的公积金贷款，还有一个非常清晰的事实是该房与银行签订的借款合同中借款人是上诉人姜某某，而非被上诉人。另外，随着我国判决文书的公开制度，结合本案双方的个人收入和家庭整体经济状况，以及双方在婚姻存续期间的过错来看，该房判决归上诉人姜某某所有，合法合理更合情，才能体现司法的公正、公平和正义，才能更好的传播正能量。关于孩子的抚养权问题，婚生女自出生至今由上诉人父母帮助照顾，上诉人的母亲是退休教师，父亲是退休司法干部，无论是文化素质教养还是经济收入的保障，加上上诉人父母有强烈的愿望自愿帮助其照顾孩子，结合被上诉人的收入、对家庭和婚姻的不忠实，以及我国等相关法律法规的规定,判决子女抚养权归上诉人，不仅符合婚生女的生活习惯，而且能更好的给孩子一个健康、积极、向上的人生态度，同时也给孩子的生活、学习提供了一个强有力的保障。综上所述，一审法院程序违法、认定事实不清、适用法律不当，请求二审法院依法判决支持上诉人上诉请求。
被上诉人刘某某辩称，1.一审法院审理案件程序合法，未遗漏对共同财产的分割。一审中大众轿车已经被卖掉，且一审法庭曾要求上诉人明确是否需要分割的共同财产有哪一些，上诉人明确表示轿车已经被卖掉，不是共同财产。2.一审法院认定事实清楚。被上诉人的收入已经在一审中向法庭提供了相关的证据，被上诉人没有严重违反道德义务。3.一审法院适用法律正确。对于涉案的房屋，是被上诉人通过竞价取得的。孩子抚养权归属的问题，一审法院没有明确具体的原因，但是鉴于孩子是女孩，跟随母亲生活对其生活有便利之处，符合客观的实际情况。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
姜某某向一审法院起诉请求：1.准予姜某某、刘某某离婚；2.婚前财产各人的归各人所有，婚后财产均分；3.婚生女儿姜某由原告姜某某抚养，被告刘某某按月支付1500元抚养费；4.被告刘某某承担诉讼费用。
一审法院认定事实：姜某某、刘某某2005年下半年经人介绍相识，2006年3月10日登记结婚，2007年8月11日生育一女，取名姜某，后改名为姜某。2015年姜某某以“夫妻感情早已破裂，婚姻关系名存实亡”为由诉至法院，主张离婚，法院作出（2015）历民初字第789号民事判决书，判决不准离婚。2016年2月16日，姜某某再次以“夫妻感情确已破裂”为由，起诉至法院，要求离婚。被告刘某某虽答辩称不同意离婚，但庭审质证中同意离婚，双方对子女的抚养及共同财产的分割未能达成一致意见，由此形成诉讼。姜某某、刘某某认可的夫妻共同财产为：坐落于济南市历下区经十路12406号名士豪庭住宅小区Ⅰ区12号楼2-103室的房产（房产证号：济房权证历字第2178**号）及坐落于济南市历下区经十路12406号名士豪庭住宅小区Ⅰ区12号楼2-116室的房产（房产证号：济房权证历字第2178**号），双方均认可上述两套房产现价值人民币130万元，尚有贷款人民币50万元未偿还；原告姜某某的住房公积金人民币11200元。对上述两套房产，姜某某的处理意见为：房产由其所有，贷款由其偿还，补偿刘某某人民币40万元；刘某某的处理意见为：房产由其所有，贷款由其偿还，补偿姜某某人民币41万元。姜某某、刘某某均认可无夫妻共同债权。姜某某、刘某某认可的夫妻共同债务为：欠被告刘某某父母人民币14万元。被告刘某某主张济南市天桥区水园小区7-1号楼1单元201室为夫妻共同财产，原告姜某某不予认可，称是由其父母出资购买的，应属于个人财产；该房产尚未取得权属证书。原告姜某某主张欠其父母人民币6、7万元，应为夫妻共同债务，但未提交相应证据。另查明，原告姜某某月收入人民币7000元左右，被告刘某某月收入人民币3500元左右。
一审法院认为，我国婚姻法确定的婚姻自由原则既包括结婚自由，也包括离婚自由。夫妻之间发生矛盾，一方起诉至人民法院要求与对方离婚，人民法院是否准许，应以夫妻感情是否确已破裂为判定标准。夫妻感情确已破裂，经调解无效，符合婚姻法规定的离婚条件的，人民法院应当准予双方离婚。原告姜某某起诉至法院，要求与被告刘某某离婚，被告刘某某明确表示同意离婚，双方对离婚形成符合各自真实意愿的合意，表明其夫妻感情确已破裂，并确实不能和好。为此，法院准予姜某某、刘某某离婚。对坐落于济南市历下区经十路12406号名士豪庭住宅小区Ⅰ区12号楼2-103室的房产（房产证号：济房权证历字第2178**号）及坐落于济南市历下区经十路12406号名士豪庭住宅小区Ⅰ区12号楼2-116室的房产（房产证号：济房权证历字第2178**号），鉴于双方均认可为夫妻共同财产且双方均认可上述两套房产现价值人民币130万元，尚有贷款人民币50万元未偿还，故该两套房屋一审法院认定为属于姜某某、刘某某夫妻共同所有财产，在双方离婚时应平均分割。根据实际情况及姜某某、刘某某的处理意见，一审法院确定上述两套房屋归被告刘某某所有，由刘某某对姜某某给予41万元的货币补偿，尚未偿还的银行贷款由被告刘某某个人偿还。对原告姜某某的住房公积金人民币11200元，一审法院认定属于姜某某、刘某某共同所有财产，应平均分割，姜某某、刘某某各分得人民币5600元。对被告刘某某主张的济南市天桥区水园小区7-1号楼1单元201室房产，鉴于该房产尚未取得所有权证书，法院不予处理，双方可待房屋取得完全所有权后，另行处理。对原告姜某某、被告刘某某均认可的欠刘某某父母人民币14万元的夫妻共同债务，由姜某某、刘某某各负担人民币7万元。对原告姜某某主张欠其父母人民币6、7万元的事实，鉴于其未向本院提交证据，一审法院不予认定，姜某某可待补充证据后另行主张权利。关于婚生女姜某的抚养。鉴于孩子的现状，结合姜某某、刘某某的个人情况，从有利于孩子身心健康考虑，法院认为目前婚生女姜某由被告刘某某抚养为宜，自判决生效之日起原告姜某某每月支付抚养费人民币1500元直至孩子独立生活止。在不影响孩子正常的学习、生活的情况下，原告姜某某有探望婚生女姜某的权利，具体的探望时间及方式由双方协商处理。判决：一、准予原告姜某某、被告刘某某离婚；二、婚生女姜某由被告刘某某抚养，自判决生效之日起原告姜某某每月支付抚养费人民币1500元直至孩子独立生活止；三、坐落于济南市历下区经十路12406号名士豪庭住宅小区Ⅰ区12号楼2-103室的房产（房产证号：济房权证历字第2178**号）及坐落于济南市历下区经十路12406号名士豪庭住宅小区Ⅰ区12号楼2-116室的房产（房产证号：济房权证历字第2178**号）由被告刘某某所有，被告刘某某补偿原告姜某某人民币41万元；上述两套房产尚未偿还的银行贷款由被告刘某某个人偿还；四、原告姜某某的住房公积金人民币11200元，由姜某某、刘某某平均分割，各分得人民币5600元；五、欠刘某某父母人民币14万元的夫妻共同债务，由姜某某、刘某某各负担人民币7万元；六、驳回原告姜某某其他的诉讼请求。案件受理费人民币2800元，由原告姜某某负担人民币300元，由被告刘某某负担人民币2500元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。1.上诉人提交了被上诉人QQ号为790080686，网名“雨”，后改为“无法修饰”，与QQ号为65278577，网名为“超人”、“王增亮”、“星师”、“小涛”、“SAILOR”，实名为王振超，两人之间于2013年8月11日到2013年9月27日期间的大量QQ聊天记录，聊天记录里有两人多次以情人之间的暧昧、污秽的语言进行交流，并发裸照且回忆两人发生性关系时的愉悦，两人多次以老公、老婆相称。在被上诉人的QQ空间里，有临沂供销学校98级财会一班毕业照截图一宗，同学通讯录截图以及王振超的户籍证明、王振超的同学聚会照片、生活照、考勤表、竞聘副教授公示表、王振超和被上诉人在济南市某宾馆开房的照片及录像，上述证据证明被上诉人在婚姻关系存续期间，与初中同学王振超长期保持情人关系，多次发生性关系。被上诉人招商银行的信用卡留的邮箱是QQ号790080686的QQ邮箱，被上诉人的工作单位是历下区商务局，其在商务局工作中使用的QQ号也是790080686。上诉人与被上诉人是夫妻关系，夫妻二人的QQ都是相互公开的，为了获得QQ升级，上诉人替被上诉人登录，后来上诉人发现王振超给被上诉人发了一些内容，让上诉人很吃惊。以上证据在一审时提交了一部分聊天记录，其它的均为二审新提交的证据。经质证，被上诉人认为，这个QQ号不是被上诉人的，被上诉人的QQ号是649127656，已经用了七八年了，网名为“一米阳光”。第66页的照片不是被上诉人，176页的照片是被上诉人的裸照，被上诉人与女儿洗澡的时候拍着玩的。开房的照片不是被上诉人，王振超是不是被上诉人同学，被上诉人不能确定，当时被上诉人的名字叫刘桂枝。2.上诉人提交被上诉人的开房录像当庭播放。上诉人称，开房录像是在解放桥的七天酒店里找到的，用被上诉人的身份证获得了开房记录，七天酒店确认了被上诉人开房的事实，上诉人用手机翻拍了录像，证明被上诉人2013年7月29日与他人开房住过酒店。经质证，被上诉人辩称，录像中的女人不是被上诉人。2013年7月29日被上诉人在济南的酒店、宾馆肯定没有开过房。3.上诉人提交车辆登记信息2份和墨小白的微信记录及刘某某胜的户籍资料，证明车牌号原为鲁ARN5**，现为鲁A38B**的上海大众宝来轿车，车主叫刘某某胜，是被上诉人的弟弟，但车的实际控制人仍然是刘某某。2016年8月被上诉人将车辆钥匙丢失，通过孩子向上诉人要钥匙，这也证明了车一直长期在济南由被上诉人使用；2016年10月17日被上诉人的微信名叫“墨小白”，其转发的朋友圈因车辆停在了不该停的地方，被他人喷上了“禁停”二字，同样证明了以上事实。证明所谓的买卖系被上诉人转移夫妻存续期间共同财产，而非真实的买卖。经质证，被上诉人辩称，该车以前是夫妻共同财产，在2016年3月2日以4万元的价格卖给被上诉人弟弟刘某某胜，刘某某胜当时钱打给我了，钱都花了。提交上诉人同意卖车的证据一份，关于这辆车以4万元钱出卖，上诉人已经签字确认了。经质证，上诉人对双方签字确认价格的字据无异议，内容是卖车的事，上诉人认可确实是上诉人签的字，被上诉人所得款项没有给过上诉人，被上诉人认可该车所得款项没有给过上诉人。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.关于QQ号790080686所有人和使用人是谁的问题，本院认为，网名“雨”、“无法修饰”使用的QQ号与被上诉人招商银行信用卡留存的QQ邮箱相对应的QQ号，被上诉人在工作单位历下区商务局工作中使用的QQ号为790080686。故能够认定QQ号790080686由被上诉人所有和使用。2.通过2013年8月11日至2013年9月27日期间的聊天记录，能够认定被上诉人在婚姻关系存续期间与他人发生婚外情。3.关于双方共有的上海大众宝来轿车问题，被上诉人于2016年3月2日以4万元的价格卖给被上诉人弟弟刘某某胜，上诉人对卖车的事实及价格签字确认，被上诉人认可该车所得款项没有给过上诉人，本院予以采信。4.被上诉人开房录像中显示的退房时间与一审卷宗刘某某登记住宿证据中用被上诉人一审法院认定的其它事实属实，本院予以确认。
本院认为，被上诉人刘某某违反夫妻忠实义务与他人存有婚外情，导致夫妻感情破裂，双方均同意离婚，一审判决离婚，本院予以维持。婚生女姜某随其祖父母生活多年，且其祖父母有能力帮助上诉人照顾姜某，加之被上诉人刘某某在婚姻中存在过错，其行为不利于孩子成长。结合姜某某、刘某某的个人情况及姜某生活环境、成长过程，从有利于孩子身心健康考虑，本院认为婚生女姜某由上诉人姜某某抚养为宜。被上诉人刘某某提交的工资收入证明为每月3810元，上诉人姜某某没有异议，本院酌定被上诉人刘某某每月支付姜某抚养费人民币1000元，直至姜某独立生活之日止。关于济南市历下区经十路12406号名士豪庭住宅小区Ⅰ区12号楼2-103室及2-116室的房产问题，一审中双方均认可为夫妻共同财产且双方均认可上述房产现价值人民币130万元，尚有贷款人民币50万元未偿还。上述房产系婚姻关系存续期间夫妻共同购买，系夫妻共同财产，依法应当平均分割。因涉案房产的公积金贷款合同借款人系上诉人姜某某，由上诉人姜某某按银行要求还款；结合涉案房产借款还款情况，从有利于孩子抚养角度出发，依据双方对房产的确认和分割意见，以及婚姻存续期间的过错程度，本院确定上述房屋归上诉人姜某某所有，由上诉人姜某某给予刘某某41万元的货币补偿并一次性支付给刘某某，尚未偿还的银行贷款由上诉人姜某某个人偿还。关于双方共有的上海大众宝来轿车问题，经双方协商同意以4万元的价格出售，被上诉人刘某某所获售车款为夫妻共同财产，应当依法分割，故被上诉人刘某某应支付给上诉人姜某某售车款2万元。
综上所述，上诉人姜某某的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初1049号民事判决第一、四、五项。
二、撤销济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初1049号民事判决第二、三、六项。
三、婚生女姜某由上诉人姜某某抚养，自本判决生效之日起被上诉人刘某某每月支付抚养费1000元至姜某独立生活之日止，于每月25日前支付。
四、坐落于济南市历下区经十路12406号名士豪庭住宅小区Ⅰ区12号楼2-103室的房产（房产证号：济房权证历字第2178**号）及坐落于济南市历下区经十路12406号名士豪庭住宅小区Ⅰ区12号楼2-116室的房产（房产证号：济房权证历字第2178**号）归上诉人姜某某所有，上诉人姜某某于本判决生效之日起十日内一次性支付被上诉人刘某某房屋货币补偿款41万元，尚未偿还的银行贷款由上诉人姜某某个人偿还。
五、自本判决生效之日起十日内，被上诉人刘某某支付给上诉人姜某某卖车款2万元。
六、驳回上诉人姜某某的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2800元，由姜某某负担人民币300元，由刘某某负担人民币2500元。二审案件受理费2800元，由姜某某负担人民币2000元，由刘某某负担人民币800元。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 松
审 判 员 刘建平
代理审判员 王兴振
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 张 晓