上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第32205号
原告金建华。
委托代理人赵雪宏，上海吴振军律师事务所律师。
委托代理人吴振军，上海吴振军律师事务所律师。
被告顾艳琳。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人李晓瑞，上海捷铭律师事务所律师。
原告金建华与被告顾艳琳、顾某某、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称中保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月30日公开开庭进行了审理，原告金建华的委托代理人赵雪宏、被告顾艳琳到庭参加了诉讼，被告中保上海分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。审理中，原告提出申请要求撤回对被告顾某某的起诉，本院依法口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告金建华诉称，2014年4月13日10时50分许，被告顾艳琳驾驶牌号为沪F2XX**轿车在上海市浦东新区大川公路、下盐公路路口由南向东转弯，适遇其驾驶电动车由南向北通行，两车发生碰撞，致其车损人伤。事故经交警部门认定，被告顾艳琳负事故全部责任，其驾驶的肇事轿车在被告中保上海分公司处投保了机动车交通事故�任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下至判决主文前简称商业险）100万元（人民币，下同）。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费10，285.50元、住院伙食补助费470元、医疗辅助用品费245元、后续治疗费12，000元、残疾赔偿金38，416元、误工费12，745元、营养费3，000元、护理费5，750元、交通费300元、衣物损失费300元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，900元、律师代理费2，500元，上述损失要求由被告中保上海分公司先行在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，不属于保险赔偿范围的损失由被告顾艳琳承担全部的赔偿责任。
被告顾艳琳辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，同意依法承担相应的赔偿责任。原告提出的医疗费、住院伙食补助费、医疗辅助用品费、残疾赔偿金、交通费均无异议，鉴定费、律师代理费由法院依法判决，其余各项损失均同意被告中保上海分公司的意见。其垫付原告住院医疗费63，100元、救护费120元、急诊医疗费253元、电动车修理费480元、护理费1，750元、日用品费98元，要求在本案中一并予以处理，如已超出其应当承担的赔偿金额，则要求原告予以返还。
被告中保上海分公司书面辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，同意在保险责任范围内进行赔偿。对原告的伤残鉴定意见无异议，鉴定费无异议，同意在商业险中赔偿。医疗费只同意承担医保范围内的费用，并要求扣除住院医疗费中的伙食费。住院伙食补助费认可470元，残疾赔偿金认可38，416元，医疗辅助用品费、误工费不予认可，后续治疗费待实际发生后另行主张，护理费认可每天40元，营养费认可每天30元，交通费、衣物损失费各认可100元，精神损害抚慰金认可5�000元，律师代理费不属于保险赔偿范围。
原告对被告顾艳琳所称的其已垫付的费用均无异议。
经审理查明，2014年4月13日10时50分许，被告顾艳琳驾驶牌号为沪F2XX**轿车在上海市浦东新区大川公路、下盐公路路口由南向东转弯，适遇原告驾驶电动车由南向北通行，两车发生碰撞，致原告车损人伤。事故经交警部门认定，原告不负事故责任，被告顾艳琳负事故全部责任。原告受伤后，在上海市浦东医院进行住院及门诊治疗，被告顾艳琳已垫付原告医疗费（含救护费、急诊医疗费、住院医疗费）实际金额为63，464.09元、电动车修理费480元、日用品费98元、护理费1，750元。2014年8月15日，原告的伤情经上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“1、被鉴定人金建华因交通事故所致左胫腓骨骨折、左内踝骨折，其损伤后遗症构成XXX伤残。2、其所受损伤后的休息期150日、营养期75日、护理期105日。注：被鉴定人根据医嘱需取除内固定，赔偿时应考虑其费用。”
另查明，沪F2XX**轿车在被告中保上海分公司处投保了交强险及商业险，本起交通事故发生在保险期内，商业险的保险金额为100万元，同时购买了不计免赔特约险。
上述事实，由道路交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、保险条款、上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所的鉴定意见书，原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，非机动车一方的原告不负事故责任，机动车一方的被告顾艳琳负事故全责，故原告的合理损失，由被告中保上海分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿；超出交强险限额部分，由被告中保上海分公司根据保险合同在商业险责任限额范围内按照被告顾艳琳所负的事故责任承担全部的赔偿责任，仍有不足的，由被告顾艳琳承担全部的赔偿责任。
原告提出的住院伙食补助费470元、残疾赔偿金38，416元、精神损害抚慰金5，000元，两被告均无异议，经本院审查均属合理范围，予以支持。其余各项损失，本院确认如下：（1）医疗费，根据原告与被告顾艳琳提交的医疗费发票结合原告的病史材料，扣除住院医疗费中伙食费345元后，核实为73，404.59元（原告自付9，940.50元，被告顾艳琳垫付63，464.09元）。被告中保上海分公司不同意赔偿非医保部分的医疗费。本院认为，商业�保险条款系保险人提供的格式条款，对于免除或限制其责任的内容，保险公司应尽合理提示及说明义务，但其未提交证据证明其已尽到上述义务，故其辩称意见不予采信。（2）残疾辅助器具费（医疗辅助用品费），原告称其购买使用助行器花费245元，并提交发票1张。经本院审查属合理范围，予以支持。（3）后续治疗费，原告主张12，000元，并提交了医疗证明1份。本院认为，根据原告的伤情及鉴定意见确认原告尚需进行内固定取出手术，必然会产生后续治疗费，为减轻各方当事人的诉讼成本，该项损失可在本案中一并予以处理，且原告主张的金额由相关医疗证明佐证，并无不当，故予以支持。（4）误工费，原告称其从事农业劳动，要求按照上海市“农、林、牧、渔业”行业职工的平均工资每月2，549元计算，主张5个月的误工费为12，745元。并提交了上海市农村集体�地承包权证、上海市浦东新区XX镇XX村民委员会的证明各1份。本院根据原告提交的上述证据对原告的工作情况予以确认，且原告主张的误工费亦属合理范围，予以支持。（5）营养费，根据原告的伤情，酌情支持75天的营养费为2，250元。（6）护理费，被告顾艳琳称其已垫付原告住院25天的护理费1，750元，并提交了护理费发票1张。本院根据上述发票，对原告住院25天的护理费1，750元予以确认，其余80天的护理费酌情按照每天50元计算为4，000元，共计支持护理费5，750元。（7）交通费，原告主张300元。本院认为并无不当，予以支持。（8）衣物损失费，原告主张300元。根据本案的实际情况，确认原告主张的金额并无不当，予以支持。（9）鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票核实为1，900元。（10）律师代理费，原告主张2，500元，并提交了律师代理费发票1张。本院认为，律�代理费作为损失不能超出应当能够预见的范围，根据本案的诉讼标的，确认原告主张的金额并无不当，予以支持，该项损失由被告顾艳琳承担。（11）日用品费，被告顾艳琳称其已垫付原告日用品费98元，并提交收款收据1张。原告无异议。本院根据上述收款收据，对该项损失予以确认。（12）电动车修理费，被告顾艳琳称其垫付原告电动车修理费480元，并提交了修理费发票1张。原告无异议。本院根据上述发票，对该项损失予以支持。以上各项损失除律师代理费外共计153，358.59元，由被告中保上海分公司在交强险范围内赔偿原告73，236元，在商业险范围内赔偿原告80，122.59元。被告顾艳琳已垫付原告的费用应在其承担的赔偿款中予以扣除，如已超出其应当承担的赔偿金额，则由原告予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《�华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告金建华73，236元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车第三者责任保险范围内赔付原告金建华80，122.59元；
三、以上一、二项，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司共计应赔付原告金建华153，358.59元，于本判决生效之日起十日内履行；
四、被告顾艳琳应赔付原告金建华律师代理费2，500元，被告已垫付原告医疗费63，464.09元、电动车修理费480元、日用品费98元、护理费1，750元，故原告应返还被告63，292.09元，于本判决生效之日起十日内履行。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，122元（原告金建华已预交2，000元），减半收取计1，061元，由原告金建华负担35元，被告顾艳琳负担1，026元，被告应负之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一四年十一月二十六日
书记员 蒋莉莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全�》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益�造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。