重庆市忠县人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0233民初4509号原告：方小勇，男，汉族，生于1982年8月5日，住重庆市万州区。委托代理人：王海生，重庆吾耀律师事务所律师，系特别授权。被告：重庆好康运动器材有限公司（以下简称好康公司），住所地重庆市忠县。法定代表人：罗少俭，公司董事长。被告：罗少俭，男，汉族，生于1965年8月9日，住重庆市忠县。被告：罗会炎，男，汉族，生于1976年6月24日，住重庆市忠县。二被告共同委托代理人罗会炎，罗少俭之弟，系特别授权。第三人：何才平，男，汉族，生于1976年9月19日，住重庆市忠县。原告方小勇诉被告好康公司、罗少俭、罗会炎民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月29日受理后，依法适用简易程序由审判员王荣华独任审判并于2017年1月5日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人王海生及被告罗会炎、被告好康公司、罗少俭的委托代理人罗会炎到庭参加诉讼。本院依原告方小勇的申请追加何才平为第三人参加了诉讼，并于2017年3月20日再次公开开庭进行了审理，原告方小勇及委托代理人王海生、被告罗会炎、被告好康公司和罗少俭的委托代理人罗会炎、第三人何才平到庭参加了诉讼。诉讼过程中，当事人申请和解一个月，期限届满后未能达成和解协议。本案现已审理终结。原告方小勇诉称，2014年5月28日，被告好康公司和罗少俭向何才平借款300万元，被告好康公司与何才平签订借款协议，约定了利息及还款期限即2014年9月30日，随后被告好康公司及罗少俭给何才平出具了借条和收条。2016年11月9日，何才平将上述债权及利息全部转让给原告，签订了债权转让协议，并通知到了被告好康公司及被告罗少俭。被告罗会炎作为好康公司的股东之一有违反公司法的行为，所以应就债务承担连带责任。现请求判决被告好康公司、罗少俭偿还原告借款本金300万元并从2014年6月1日起按月息2%计算利息至给付时止，被告罗会炎承担连带责任。三被告辩称，好康公司借款属实，借款后已支付何才平利息10万元，且通过蒋和林偿还何才平65万元。现好康公司面临企业重组，同意偿还借款，但请求利息按照银行基准利率计算，由好康公司偿还该借款，罗少俭、罗会炎不应承担还款责任。第三人何才平述称，债权转让给原告属实，借款后被告转账支付利息10万元，通过蒋和林还的65万元应该是利息。经审理查明，2014年5月28日，被告好康公司和何才平签订《借款协议》，出借人（甲方）何才平，借款人（乙方）好康公司，内容载明：鉴于乙方拟开发重庆好康运动器材有限公司商品房开发项目，面积约25000平方米，乙方承诺将该项目工程承包给甲方何才平（甲方目前挂靠的河南城建建设集团有限公司，具体名称以甲方与乙方签订正式工程施工合同所挂靠的有资质的建筑公司名称为准）承建。乙方在2014年10月1日正式进场施工。现乙方因资金周转困难，需向甲方借款，甲乙双方在平等自愿的基础上，经友好协商，自愿达成如下协议：一、乙方向甲方借款3000000元（大写：叁佰万元整）。借款期限为4个月，即从2014年6月1日起至2014年9月30日止。二、如果乙方在借款期限届满时能够保证甲方就重庆好康运动器材有限公司商品房开发项目工程施工合同一并归还借款300万及一个月利息3%，此工程总量20000-25000平方米，工程价格按重庆市2008年工程造价不下浮，工程款支付方式：工程款整体基础完工支付100万，三楼完工后支付400万，封顶后支付500万，余款在综合验收完毕后三个月内一次性支付完毕（扣5%作为质保金一年后付清），工程款若三个月内支付不清，按余款总金额5%计息。三、如果乙方造成甲方不能在2014年10月1日前进场施工，乙方除归还甲方借款本金300万元（叁佰万元整）外，另按每月6%支付利息一并支付给甲方（按实际使用天数算），如果乙方将该工程转包给第三方，乙方除归还甲方300万元本金及每月6%利息外并赔偿甲方经济损失50万元（伍拾万元整）。四、甲方在本协议生效后2014年6月1号前通过乙方在重庆农村商业银行忠县支行的对公账户：（重庆好康运动器材有限公司）向乙方转账300万元（叁佰万元整），乙方在收到甲方的每笔款项后应当向甲方出具收条。五、本协议系双方真实意思表示，不存在欺诈、胁迫、乘人之危等情形，双方均应本着诚实信用原则全面履行协议约定。如乙方未履行协议，则按本协议第三条约定承担赔偿责任。六、本协议一式两份，双方签字盖章后生效。出借人何才平签字捺手印，借款人好康公司公章、法人代表签字。同日好康公司给何才平出具借条。协议签订后，何才平于2014年5月28日、5月30日分别通过重庆农村商业银行转账给好康公司180万元、40万元，同年5月31日、6月3日分别通过重庆农村商业银行转账给罗少俭70万元、10万元。2014年12月11日，被告好康公司给何才平出具借条，承诺借款分期偿还至2015年3月底还清，好康公司公章、罗少俭签名盖印章，落款日期将“12.11”划了两横写上“5.28”。在该借条下方，罗少俭批注：此借条到期未还清，只还了65万元（大写陆拾伍万元整）给蒋和林，经何才平同意续期结半年到2016年11月28日。罗少俭签字捺印，落款2016.5.21。嗣后，2016年11月9日，何才平将上述债权及利息全部转让给原告，签订了《债权转让协议》，并于2016年12月1日下午电话通知了罗少俭。审理中，第三人陈述被告好康公司借款后转账支付利息10万元。以上事实，有原告提交的工商企业登记信息、被告的身份证、借款协议、借条、银行交易回单、债权转让协议等复印件以及各方当事人的庭审陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，原告主张被告好康公司借款300万元未还，有原告提交的借条、借款合同、银行交易记录、债权转让协议等证据材料予以印证，被告对此无异议，本院对借款事实以及债权转让的事实予以采信，对于原告主张要求被告好康公司偿还借款的诉讼请求予以支持。被告好康公司辩称在借款后支付何才平利息10万元及通过蒋和林偿还本金65万元，第三人主张均系偿还的利息，本案中双方对本金与利息的偿还顺序未约定，还款时也未明确还款的性质，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”因此，被告已支付款项应当先抵充利息，故好康公司偿还的75万元应当认定为支付的利息。双方借款时约定的利率为月息3%，2014年10月1日以后约定的月息为6%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，现依法只保护年利率24%以内的利息和逾期利息。对于超过按月息2%至3%的支付的利息部分，当事人已实际支付的对双方具体约束力，故本院按年利率36%计算，被告好康公司至2016年5月21日共偿还何才平75万元。借款300万元按月率3%计算每月利息为9万元，从2014年6月3日至2015年2月12日利息为75万元，故认定被告好康公司已偿还何才平借款利息至2015年2月12日止。被告好康公司尚欠借款300万元，应从2015年2月13日起按年利率24%计付利息至偿还时止。原告主张被告罗少俭亦系借款人，要求被告罗少俭与好康共同承担还款责任。本院认为，借款协议明确约定的借款人系好康公司，被告罗少俭是该公司的法定代表人，其出具借条及签字系代表公司履行职务的行为，故对于原告主张罗少俭与好康公司共同承担还款责任的请求，本院不予支持。原告主张被告罗会炎作为公司股东之一，有违反公司法的行为，要求其承担连带责任。但原告未提供充分的证据证实被告罗会炎违反了公司法的相关规定，其要求股东对公司的债务承担连带责任在本案中缺乏事实和法律依据，故本院亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条、二十九条之规定，判决如下：一、被告重庆好康公司运动器材有限公司在本判决生效后三十日内偿还原告方小勇借款本金300万元及利息，利息自2015年2月13日起按照年利率24%计算至债务清偿完毕之日止。二、驳回原告方小勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费减半收取15400元，由被告重庆好康公司运动器材有限公司负担13000元，原告方小勇负担2400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限，为本判决确定的履行期限届满后两年内。审判员  王荣华二〇一七年三月二十二日书记员  杜春江