夏邑县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）夏民初字第186号
原告张玄威，农民.
原告李桂芝，农民.
二原告委托代理人王景春、李民玉（均为特别授权），夏邑县司法局城关第二法律服务所法律工作者。
被告房来文，农民。
委托代理人房帅领（特别授权），农民。
被告代兴平。
原告张玄威、李桂芝与被告房来文、代兴平提供劳务者受害责任纠纷一案，原经本院审理并作出（2012）夏民初字第733号民事判决，原告不服此判决提起上诉，商丘市中级人民院经审理后作出（2012）商民二终字第359号民事裁定，以“事实不清、证据不足”为由撤销原审判决，发还本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的特别授权委托代理人李民玉、王景春，被告房来文的特别授权委托代理人房帅领、被告代兴平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年7月7日，张玉合跟随被告代兴平干活，在为被告代兴平建房的施工过程中从二楼摔下，造成重伤，被送往夏邑县××十字医院抢救，后转往商丘市第一人民医院，经治疗无效死亡。因张玉合是在为被告房来文从事雇佣劳动中造成的伤害，房来文应当承担赔偿责任，被告代兴平明知房来文无建筑资质，而将建筑工程承包给房来文，应当与房来文承担连带责任。现原告请求判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、丧葬费、精神抚慰金、交通费计187000元。诉讼费由被告承担。
被告房来文辩称，原、被告因张玉合人身损害赔偿已达成和解协议，在达成协议的的过程中，张玉合的妻子李桂芝、儿子张玄威都在现场，李桂芝与张玄威都按了手印，房来文当场就把钱交给中间人程某、朱xx、房xx。他们把钱点清之后，交与张xx，张xx交给了李桂芝。钱交给李桂芝之后，因为李桂芝不会写字，由张玉合的同胞兄弟张xx出具了收条。被告房来文与原告达成赔偿协议，应驳回原告的诉请。
被告代兴平辩称，所建的房屋是承包给被告房来文的，协议约定在施工过程中，被告代兴平不提供任何建筑工具，一切施工用具全由被告房来文提供。施工中出现的一切事故由被告房来文负责。张玉合从梯子上摔下来，是张玉合私自使用的被告的梯子，张玉合出现人身伤害与其无关。被告代兴平没有过错，不承担任何责任。
根据原、被告的诉辩观点，本院确认本案的争议焦点为：2011年7月16日的赔偿协议的效力，该协议约定的赔偿费用包括几方面，原告的诉讼请求能否依法成立。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有：
1、张玉合在夏邑县××十字医院的病历一册。证明张玉合在工地上受伤在夏邑县××十字医院治疗的事实；
2、张玉合转入商丘市第一人民医院的病历一册。证明张玉合在商丘市第一人民医院住院治疗的事实；
3、张玉合在红十字医院住院收费票据。证明花费12505.7元；
4、张玉合在商丘市第一人民医院住院收费票据一份。证明花费7139.1元，输血2212元；
以上治疗费用计21856.8元。
5、张玉合的火化遗体证明一份。证明张玉合摔伤死亡后已经火化的事实；
6、2011年7月20日原告的委托代理人李民玉、王景春对房xx、彭x1、彭x2的调查笔录各一份。证明原告的亲属张玉合受雇于房来文，在给代兴平建房的工地上摔伤致死；
7、2011年9月6日代理人对张xx、张x1、张x2的调查笔录及庭审证词各一份。证明张xx签订的协议，没有经过二原告的授权，该协议属于无效协议。该协议的赔偿仅是医疗费用，且赔偿款也没有交付原告。
经庭审质证，被告房来文对证据1、3、5没有异议。对其余证据均有异议。对证据2、4认为，住院病历及票据上姓名是张xx，而不是死者张玉合；对证据7认为，证人证言不真实，内容虚假。签协议时是在李桂芝和张玄威的家里。签订协议时李桂芝在现场，签订协议之后，被告房来文当场一次性把钱给清了。给付的7万元不仅包括医疗费，而且包括死亡赔偿等所有费用。钱是经过中间人给张xx，然后再给李桂芝的。是张xx与李桂芝是商量同意的。被告代兴平对房勤的调查笔录有异议，认为房xx所说这不真实，发生事故是被告代兴平不在场，梯子是被告的，死者（张玉合）私自使用，没有经过被告的同意；其余证据认为与已无关，不发表质证意见。
被告房来文向本院提交的证据有：
1、协议书和收到条各一份。协议书的内容是：“甲方房来文（王xx）乙方张xx经双方协商，房来文与张玉合建房一事，协议如下：一、甲方愿将赔偿张玉合死亡医疗费用柒万元，看病中间预付16000元（壹万陆仟元）正（整），死亡后再付54000元（伍万肆仟元）正（整）；二、从协议之日起，甲乙双方共同遵守，不得违约，否则后果自负；三、共同遵守内容如下：医疗赔偿费用付清之后，以后无论出现于此事故有关的事情，甲方盖（概）不负责。甲王xx乙方张xx张x1经手人程某朱xx房xx”。证明张玉合摔伤赔偿事宜经双方调解一致，已经达成赔偿协议，协议已生效且实际履行，二原告不能因该事再次起诉；
2、2011年8月26日原被告房学文的代理人对朱xx、程某、房xx调查笔录各一份。证明协议的签订过程，张xx作为房学文的代理人，协议是双方协商一致达成的；
3、2011年9月3日原被告房学文的代理人对代xx调查笔录一份。证明施工过程中张玉合有重大过失应承担相应的责任；
4、录音资料一份（未提供录音光盘），系房来文与李桂芝的通话录音。证明张xx代表二原告签订协议是经过其同意的，且以后不管任何判决都与房来文没有任何关系。
经庭审质证，原告对以上证据均有异议。对证据1认为，从协议内容看，只是对医疗费用进行了约定，不包括其他费用。张xx签订的协议书没有经过原告授权，也没有经过追认，而且赔偿款也没有交给原告。该协议未经原告委托，事后也未经原告追认，代理行为对原告不发生约束力。协议书上第3条是后来添加上的。收到条上的署名是张xx，原告没有收到赔偿款，根据合同相对性，协议是房来文和张xx，对原告没有约束力。该协议虽然是赔偿协议，赔偿协议不具备合同的性质，只列明了医疗费用，约定的死亡赔偿金没有20年的赔偿标准，丧葬费没有涉及。综上，该协议属于无效协议；对证据2认为，不具备真实性、合法性，证据相互矛盾，证人与被告有利害关系；对证据3认为，证人与另一被告有利害关系，且系孤证，没其他证据印证，不真实；对证据4认为，该证据不具备合法性和真实性，录音资料有诱导性谈话，有些问题是附有条件的。虽然在开庭前有调解，是为了和解的目的作出妥协，法律规定不得在其诉讼中作为对其不利的证据。
被告代兴平质证后均无异议。对证据1认为，协议和收到款应当是真实的，毕竟张xx与张玉合是亲兄弟，张玉合死亡后，张河起处理后事合乎人情。
被告代兴平向本院提供了2010年11月15日与被告房来文签订的建筑协议书一份。证明被告代兴平将建房承包给被告房来文，施工所用的工具都是由承包人房来文提供，出现工伤事故由房来文负责。被告代兴平与房来文之间是加工承揽关系，对房来文雇佣的工人受到伤害不应承担责任。
经庭审质证，原告对协议书的真实性没有异议。但认为，二被告协议约定出现伤害事故被告代兴平不负责违反法律规定，该约定无效；根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定，房来文没有建筑资质，被告代兴平选择施工队存在过错，应当与被告房来文负连带赔偿责任。被告房来文质证后没有异议。
根据原、被告的诉辩意见，本院对双方当事人提供的证据综合分析认证如下：
对当事人无异议的证据，本院确认证据效力。
原告提供的证据2、4，虽然病历上及医疗票据上的名字为张xx，但实际住院治疗的为张玉合，医疗票据的医疗费用，为原告实际花费，本院确认其证据效力；证人房xx、彭x1、彭x2与被告房来文提供的证人代xx均未出庭，本院对张玉合受雇于被告房来文、干活摔伤的过程予以确认；对证人张xx、张x1、张x2的证言，与被告房来文提供的证人朱xx、程某、房xx的证言内容一致的部分，本院予以确认。
被告房来文提供的证据1，该协议具有真实性，其中协议第三项房帅领添加部分，对双方没有拘束力；证据4，原告不予认可，且系孤证，本院对其证据效力，不予确认。被告代兴平提供的证据，协议中工伤事故概不负责的约定，违反了法律的禁止性规定，该约定无效，其余约定，符合法律规定，本院予以确认。
根据上述有效证据，结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：
2011年7月7日，原告亲属张玉合受雇于被告房来文在夏邑县城关镇中和街东段小区为代兴平建三层楼房，在施工过程中，因竹梯打滑，从二楼摔下。后被送至夏邑县××十字医院住院治疗4天，花费医疗费用12505.7元，后转入商丘市第一人民医院，治疗4天，花费医疗费用7139.1元。被告房来文垫付医疗费16000元。后张玉合死亡。原告张玄威系张玉合之子，原告李桂芝系张玉合之妻。张玉合去世后，经夏邑县太平镇张花园村党支部书记张x1、村委主任张x2、张玉合之胞弟张x3与夏邑县曹集乡藏阁村村干部和被告房来文亲属王xx、房学文协商，达成一致意见，被告房来文就死亡医疗费用赔偿原告70000元，同日，被告房学文将赔偿款54000元交付张河起。
另查明，被告房来文无建筑资质。赔偿协议中的“三、共同遵守内容如下：医疗赔偿费用付清之后，以后无论出现于此事故有关的事情，甲方盖（概）不负责”的内容由被告房来文之子房xx添加。
本案经本院审判委员会研究认为，被告房来文承建被告代兴平的三层楼房，原告的亲属张玉合受雇于被告房来文，提供个人劳务，张玉合在提供劳务过程中摔伤并导致死亡，原告作为第一顺序继承人提起诉讼符合法律规定。张玉合明知爬竹梯具有极大的危险性，在没有采取安全措施的情况下，过于自信，从竹梯摔伤致死，存在重大过失。作为接受张玉合提供个人劳务的被告房来文，应对张玉合的死亡承担主要赔偿责任。被告代兴平明知被告房来文没有建筑资质而将县城规划内的三层楼房交与被告房来文承建，应与被告房来文承担连带赔偿责任。
被告房来文与死者张玉合的亲属达成的赔偿协议，由死者张玉合所在的村委支部书记、村委主任、其胞弟张x3与被告房来文、所在村委会主任朱xx协商的结果。在农村，村委干部协商调处村民事务，属于村民委员会的职能之一。此赔偿协议由两村委会参与符合惯例。李桂芝为农村妇女、其子尚幼，张x3作为死者张玉合的同胞兄弟，参与调解合乎情理。被告房来文有理由相信张河起的行为代表二原告的行为，张x3的行为构成表见代理。其行为应视为原告的行为。因此该赔偿协议中的第一、第二条约定有效。原告认为该赔偿协议无效的观点本院不予采纳。该协议的第三条为房xx添加，没有证据证明经协议相对方及经手人同意，不属于协议的约定内容，是单方行为，该添加部分对双方没有拘束力。从协议内容看，按通常理解，被告房来文与原告对医疗费、死亡赔偿金及丧葬费进行约定，而没有涉及死亡精神抚慰金。
被告张玉合的死亡必定给二原告造成精神痛苦，原告主张精神抚慰金的诉请应予支持。根据本案的具体案情及死者张玉合对造成自身伤亡存在重大过失，本院酌定支持原告的精神抚慰金20000元。被告房来文应赔偿原告精神抚慰金20000元，被告代兴平承担连带责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告房来文赔偿原告张玄威、李桂芝精神抚慰金20000元，被告代兴平承担连带责任，于判决生效后十日内付清；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本院确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4040元，被告房来文、代兴平各负担50元，原告张玄威、李桂芝负担3940元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审判长 赵 艳
审判员 张建华
审判员 黄舒林
二〇一三年十一月五日
书记员 孙康君