福建省石狮市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）狮民初字第4022号
原告张小丽，女，1972年9月13日出生，汉族，住四川省苍溪县。
委托代理人庄阿珠，福建佳远律师事务所律师。
委托代理人张泽良，福建佳远律师事务所实习律师。
被告石狮市汇龙商务酒店有限公司，住所地福建省石狮市。
法定代表人郑爱建，该公司负责人。
委托代理人王国应，福建醒狮律师事务所律师。
原告张小丽与被告石狮市汇龙商务酒店有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2013年11月29日立案受理后，依法由代理审判员蔡志勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张小丽及其委托代理人庄阿珠、张泽良、石狮市汇龙商务酒店有限公司委托代理人王国应到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告张小丽诉称，原告于2012年9月18日受聘于被告，担任客服部经理一职。原、被告双方口头约定：原告基本工资为5000元／月，外加满勤奖金50元／月，伙食补贴300元／月，入职半年后（即自2013年3月18日起）工龄补贴100元／月，工资按月以现金的形式支付，并向原告收取制服押金1000元等等。工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，亦未依法为原告缴交医、社保。2013年9月30日被告无故辞退原告，工资结算至2013年8月30日。原告认为，被告未按《中华人民共和国劳动合同法》的规定与原告签订书面劳动合同，也未依法为原告缴交医、社保，突然宣布解除与原告的劳动关系，被告的违法行为严重侵犯了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，请求法院依法判令：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金16200元（工资合计64800元，月平均工资5400元，5400元／月×1.5个月×2倍=16200元）；3、被告向原告支付未签订书面劳动合同的第二倍工资59450元（2012年10月18日至2013年9月17日，共计11个月）；4、被告支付原告加班工资1271.7元（5450元／月÷30天×7天=1271.7元）；5、被告向原告支付所拖欠的2013年9月份工资5450元；6、被告退还押金1000元给原告，以上合计83371.7元；7、被告为原告补缴2012年9月18日至2013年9月30日工作期间的社会保险费，或将应缴交金额直接支付给原告；8、本案的诉讼费用由被告承担。
被告石狮市汇龙商务酒店有限公司辩称，答辩人同意确认解除原、被告之间的投资合作关系及劳动关系，同时请求法院依法驳回原告的其他诉讼请求。理由如下：一、答辩人不存在着没有同原告签订劳动合同的事实。（一）原告与答辩人之间系投资合作关系。根据答辩人所提供的证据二，原告与答辩人于2012年12月28日签订的《汇龙酒店投资合作协议书》之间的约定：第二条“乙方出资壹拾万元现金作为投资，不参与酒店股份及其他经济责任”；第三条“从2012年12月28日起，由酒店每月支付2000元给乙方作为投资壹拾万元的保证利润”等；第四条“甲乙双方终止该合约需提前10天内提出，由酒店一次性退还乙方原投资款拾万元，终止合约”，但是原告在协议签订后并没有实际出资。因此原告与答辩人之间实际上是投资合作关系，而并非原告所诉称的劳动关系，是属于不同的法律关系，应驳回原告的劳动合同纠纷之诉讼请求。（二）即使原告在投资合作关系期间，有到答辩人公司上班，那也不存在着之间没有签订《劳动合同》。因为根据双方于2012年12月28日签订的《汇龙酒店投资合作协议书》之间的约定：第一条“乙方受雇于甲方，任职酒店经理职务，正常享有酒店该职务的工资待遇与福利待遇”。从该《汇龙酒店投资合作协议书》的约定来看，是作为劳动合同的载体，是双方签订劳动合同的依据之一，因为原告同样是持有该《汇龙酒店投资合作协议书》。（三）原告本身是答辩人公司的酒店经理职务，其全面负责酒店的行政管理职务职能，同公司员工签订劳动合同是其本身的职务之一，而其擅离职守，如果没有同答辩人签订劳动合同，那本身也是其过错，并应承担相应的法律责任。综上所述，原告与答辩人之间是投资合作关系，并非原告所诉请劳动合同，属于不同法律关系，依法应驳回原告的诉讼请求。二、就原告的诉请而言，也不存在着拖欠原告2013年9月份工资5450元及押金1000元的事实，答辩人也不应支付自2012年10月18日起至2013年9月17日起的双倍工资59450元及解除劳动合同赔偿金16200元以及应缴社会保险金费的事实。（一）原告的陈述没有事实。1、关于合作时间。原告于2012年12月28日才同答辩人投资合作，并担任答辩人公司酒店经理职务，而非2012年9月18日受聘答辩人，该事实见双方签订的协议书。原告主张从2012年9月18日计算工资没有事实；2、关于工资。原告同答辩人在合作期间是投资福利加业绩抽成，由于原告并没有实际出资投入，但是答辩人公司仍每月支付固定回报3000元，期间根据业绩抽成作为福利，并非原告所诉称的“基本工资每月5000元，外加满勤奖金每月50元，伙食补贴每月300元”；3，关于原告离职。原告离职是因为其一没有履行同答辩人约定之投入资金。其二是平常工作懒，业绩差、管理乱，不但没有给公司创造业绩，而且给公司造成严重的损失，并侵占公司财物，经公司发现后，原告未取得公司同意的情况下擅自离职，并恶人先告状，别有用心提起“双倍工资”之诉。对此公司已向公安机关报案，追究相应的法律责任。（二）原告的诉请没有法律依据。1、关于解除合同赔偿金。答辩人无需支付。第一、双方有签订《汇龙酒店投资合作协议书》明确合同关系及劳动关系。第二、过错在于原告。第三、离职原因系原告擅离职守，未经公司同意解除之间的合作关系。第四、原告不诚实信用，其诉请与《劳动仲裁申请书》相出入和矛盾，并已超过仲裁申请。因为仲裁申请请求是15000元，而本案中的申请是16200元，足以说明原告不诚信和自相矛盾。第五、根据《劳动合同法实施条例》第三十四条之规定，应由劳动行政部门责令支付。属劳动部门行政前置程序；2、关于双倍工资。原告诉请无理，不应支持。第一、双方是合作关系，而协议书可作为劳动合同载体，而并非没有合同依据，原告诉请前提不成立。第二、工资并非5400元，原告的该请求明显同其《劳动仲裁申请书》相出入和矛盾，并已超过仲裁申请。因为仲裁申请请求是55000元，而本案中的申请是59450元，足以说明原告不诚信和自相矛盾。第三、计算依据不实，原告入职是2012年12月28日，而非2012年9月18日。第四、根据《劳动合同法实施条例》第三十四条之规定，应由劳动行政部门责令支付。属劳动部门行政前置程序。对于赔偿金及双倍工资，石狮市劳动争议仲裁委员会“狮劳仲案（2013）158号”《裁决书》已明确释明。因此，原告对此诉请没有事实和法律依据，应驳回；3、关于加班工资。不应支持。第一、原告在仲裁申请程序中并没有申请，因此不属于本案审理范围；第二、原告对加班的事实没有举证。对此应当依法驳回；4、关于9月份工资。原告诉请没有事实，其9份工资已经领取，且原告的诉称与《劳动仲裁申请书》相出入和矛盾，《劳动仲裁申请书》一个月零七天，而本案中是一个月，且其诉状中也明确自认是2013年9月30日离职，该事实足以说明原告是不诚实信用的；5、关于缴交社保的问题。原告的请求不应支持。因为缴交社会保险金是属于保险合同关系，并不属于劳动合同关系调整范围，原告诉请没有法律依据。综上，答辩人同意确认解除原被告之间的投资合作关系和劳动关系，同时请求法院依法驳回原告的其他诉讼请求。
经审理查明，原告入职于被告的公司，从事客房部经理一职。2012年12月25日原告代表被告与石狮市赛琪体育用品有限公司签订入住接待协议，2012年12月28日、2013年5月21日原告分别出资100000元、50000元，并由原告分别与被告法定代表人签订投资被告酒店的合作协议书，并由陈大全汇给被告法定代表人，现该投资合作款项已由被告全部退还给原告，2013年1月25日原告向被告缴纳制服押金1000元，2013年4月24日原告代表被告与石狮市大路意布业贸易有限公司签订客房优惠协议书，2013年9月30日原告离开被告公司，2013年10月14日原告向石狮市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2013年11月13日石狮市劳动争议仲裁委员会作出狮劳仲案（2013）158号裁决书，原告不服该裁决，向本院提起诉讼。
以上事实，有原告张小丽及其委托代理人庄阿珠、张泽良、石狮市汇龙商务酒店有限公司委托代理人王国应提供法庭的原告身份证明、被告私营企业情况登记表及组织机构代码证、内资企业登记基本情况表、被告法定代表人身份证、名片、胸卡、房卡、汇龙商务酒店入住接待协议及客房优惠协议书、收款收据（制服押金）、汇龙商务酒店投资合作协议书（2012年12月28日、2013年5月21日）、中国农业银行缴费回单及个人结算业务申请书、中国工商银行个人业务凭证及网络查询单、劳动仲裁申请书及庭审笔录、狮劳仲案（2013）158号裁决书予以证明，并经庭审质证，本院依法予以确认。
本案的争议焦点为：一、原告工资为多少及入职时间？二、原告是自动辞职还是被被告违约解除，被告是否应当支付经济赔偿金及未签订劳动合同的双倍工资？三、原告所主张的加工工资及拖欠的2013年9月份工资是否应当支付？
一、原告工资为多少及入职时间？
原告主张，2012年9月18日原告受雇于被告，基本工资为5000元／月，外加满勤奖金50元／月，伙食补贴300元／月，入职半年后（即自2013年3月18日起）工龄补贴100元／月，并提供工资条复印件、2013年4月、6月工资表、录音材料及光盘、短信往来、酒店会议纪要等予以证明；
被告主张，2012年12月28日与原告达成投资合作关系，每月工资为3000元，双方系合同关系，原告受雇于被告系基于投资合作关系作为载体形成，并提供劳动合同书（陈艳芳、林小平、付月娇、吴丽仙、凡传霞、刘凤君、伊凤莲、冯江霞）、工资表（2012年9月-12月、2013年2月-8月）、2013年9月-10月工资表（离职人员、KTV、总经办）、2013年1月20日工资发放签名册予以证明；
本院认为，作为用人单位的被告，相对于原告而言，更容易掌握原告每月工资的具体发放情况，但被告向本院所提交的劳动合同书、工资表等，均无原告的签名确认，仅2013年1月20日工资发放签名册上有原告的签名，但无具体发放金额，被告也未提交与原告签订的劳动合同，同时被告提交的工资表上所体现的原告入职时间存在多项出入，被告应当承担举证不利的后果，结合原、被告双方所签订的投资合作协议书中，明确说明参加投资合作的前提条件为“作出积极贡献的管理骨干”，可见原、被告在签订投资合作协议前已经形成事实劳动关系，且投资合作协议并不符合签订劳动合同的文本形式，本院予以认定原告入职时间为2012年9月18日。原告所提交的工资条复印件、2013年4月、6月工资表、会议纪要均无被告盖章确认或法定代表人签名，同时短信内容并无被告的明确回应，故本院均不予采信。被告虽辩解原告提供的录音材料及光盘存在违法调取及伪造等情况，但未提供相应的证据予以证明存在违法情况及在庭审过程中明确要求申请鉴定，并提交书面申请，故被告的该辩解意见不成立，本院予以采信原告的意见，认定原告的平均工资为5400元／月（其中2012年9月18日至2013年3月18日前的工资为5350元／月，2013年3月18日至2013年9月30日的工资为5450元／月）。
二、原告是自动辞职还是被被告违约解除，被告是否应当支付经济赔偿金及未签订劳动合同的双倍工资？
原告主张，被告无故辞退原告，存在违约解除，应当支付经济赔偿金，同时双方未签订劳动合同，被告应当支付双倍工资；
被告主张，双方对于原有投资合作，了结清楚，原告退还了所有投资款并领取了相应的回报，因为原告的不辞而别，不存在着被告解除的客观事实，被告并没有过错，相反原告对于其进行投资包括在任职过程中都别有用心，有意的规避投资合作关系，保留了以前的短信，包括平时工作的相关会议记录，并通过录音的手段有意的歪曲事实，套用劳资纠纷，来获取不当利益，因此被告不存在应当支付未签订劳动合同的双倍工资；
本院认为，自用工之日起，原、被告之间建立事实劳动关系，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。根据原告所提交的录音光盘中的对话，可以明确原告离职的原因，在于被告以工作岗位调整为由，变相辞退原告，并要求原告书写自动辞职申请，但被告未提供原告自愿辞职的申请书及批准手续，也未提供证据证明原告严重违反被告公司规章制度或不适应相关的工作岗位，另行调整工作岗位，视为被告违法解除与原告的劳动合同关系，且在庭审过程中，原、被告双方均同意解除劳动合同，本院予以确认，但被告还应当按照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金16200元（5400元／月×2倍×1.5个月）。原告于2012年9月18日受雇于被告，被告应当于用工之日起一个月内与原告签订书面劳动合同，但被告未能按时与原告签订书面劳动合同，应当依法支付未签订劳动合同的一倍工资59450元（自2012年10月18日至2013年9月17日）。
三、原告所主张的加工工资及拖欠的2013年9月份工资是否应当支付？
原告主张，加班7天（含带薪年休5天）的工资为1271.7元，同时被告未发放其2013年9月30日离职的工资；
被告主张，原告应当提供证据证明其存在加班事实，2013年9月份的工资已经发放给原告；
本院认为，原告主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任，但原告仅提供工资条复印件，且无其他证据相互印证，应当承担举证不利的后果，对于其主张加班费的诉请，本院依法不予支持。作为用人单位的被告更容易掌握工资是否发放的证据，被告未能提供证据予以证明其已经发放原告2013年9月份工资的事实，视为未发放，故原告要求被告支付其2013年9月份工资的诉请，本院予以支持。
综上所述，本院认为，被告系经工商行政管理部门核准登记的有限责任公司，具有合法的用工主体资格，应当按照劳动合同约定和国家规定，依法与劳动者签订劳动合同及足额支付劳动报酬。在庭审过程中，原、被告双方均同意解除双方之间的劳动合同关系及被告同意退还原告支付押金1000元，本院予以确认。2012年9月18日原告受雇于被告后，至2013年9月30日被告以工作岗位调整为由违法解除与原告的劳动关系为止，被告均未与原告签订劳动合同，且双方是否签订劳动合同及原告工资是否按时足额支付的举证责任在于被告，被告未在举证期限内向本院提交已经按时足额支付原告工资的事实，故被告应当承担举证不利的法律后果，故被告依法应当承担向原告支付违约解除劳动合同的赔偿金、2013年9月份工资及另一倍工资的责任。关于原告主张被告为其补缴社会保险费或将应缴金额直接支付给原告的诉请，根据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳，故原告该部分请求属于行政管理的范畴，不属于人民法院民事案件的受案范围，原告可向相关行政部门要求处理，本院依法不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法?》第七条、第十条、第三十条、第三十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、解除原告张小丽与被告石狮市汇龙商务酒店有限公司之间的劳动合同关系；
二、被告石狮市汇龙商务酒店有限公司应于本判决生效后十日内支付给原告张小丽违法解除劳动合同赔偿金16200元；
三、被告石狮市汇龙商务酒店有限公司应于本判决生效后十日内支付给原告张小丽未签订劳动合同的一倍工资59450元（自2012年10月18日至2013年9月17日）；
四、被告石狮市汇龙商务酒店有限公司应于本判决生效后十日内支付给原告张小丽工资5450元（2013年9月份）；
五、被告石狮市汇龙商务酒店有限公司应于本判决生效后十日内退还给原告张小丽制服押金1000元；
六、驳回原告张小丽的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告石狮市汇龙商务酒店有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
代理审判员 蔡志勇
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 鄞志练
附：本案适用的法律规定
《中华人民共和国劳动合同法?》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《中华人民共和国劳动法》
第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。
《中华人民共和国社会保险法》
第八十六条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。
《社会保险费征缴暂行条例》
第十三条缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。
《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。