上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初715号
原告沈文荣，男，1968年8月9日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人顾海雄，上海汉科律师事务所律师。
被告吴鹰鸣，男，1977年11月5日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告太平财产保险有限公司上海分公司，住所地上海市浦东新区。
负责人阚季刚，总经理。
委托代理人马子荀，上海市海华永泰律师事务所律师。
原告沈文荣与被告吴鹰鸣、被告太平财产保险有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称太平保险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年1月11日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人顾海雄、被告吴鹰鸣、被告太平保险上海分公司的委托代理人马子荀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈文荣诉称，2016年3月18日，被告吴鹰鸣驾驶沪C3XX**小型轿车在上海市浦东新区宣桥镇南六公路XXX弄XXX号处与原告驾驶的沪CZXX**二轮摩托车发生碰撞，导致原告受伤、车辆损坏。经交警部门认定，被告吴鹰鸣负事故全部责任。沪C3XX**小型轿车在被告太平保险上海分公司处投保交强险和商业三者险，本次事故发生在保险期限内。现原告起诉主张其损失为：医疗费58,988.70元(人民币，下同)、住院伙食补助费200元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、误工费28,000元、护理费4,130元、营养费1,600元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费2,850元、日用品费28元、车辆修理费750元。上述损失由被告太平保险上海分公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；超出交强险部分由被告太平保险上海分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿；仍有不足的，由被告吴鹰鸣全额赔偿。
被告吴鹰鸣辩称，对事故经过、责任认定无异议。鉴定费，要求保险公司理赔。日用品费28元，其愿意承担。对于原告的其余各项损失，其均同意被告太平保险上海分公司的意见。另，其已经给付原告现金38,000元，要求在本案中一并处理。
被告太平保险上海分公司辩称，对本起事故经过、责任认定无异议。涉案机动车在本公司投保交强险及保险金额为1,000,000元的商业三者险(含不计免赔)。原告医疗费应扣除非医保费用及无病史佐证的医疗费。住院伙食补助费认可。鉴定费、律师代理费、日用品费不属保险责任范围。对其余损失均持有异议。对原告的伤情鉴定结论有异议，但不申请重新鉴定，对于“三期”，其公司只同意处理1期的损失。
经审理查明，2016年3月18日17时30分，被告吴鹰鸣驾驶沪C3XX**小型轿车在上海市浦东新区宣桥镇南六公路XXX弄XXX号处与原告驾驶的沪CZXX**二轮摩托车发生碰撞，导致原告受伤、车辆受损。经交警部门认定，被告吴鹰鸣负事故全部责任。事发后，原告即被送至上海市浦东医院门诊检查治疗，后转至上海市第六人民医院门诊及住院治疗。经委托，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所对原告伤残等级及“三期”进行鉴定。2016年8月31日，该鉴定所出具鉴定意见书，鉴定结论为：“被鉴定人沈文荣因交通事故致：1、右双踝骨折。2、左顶枕部挫伤、胸部软组织挫伤、肺挫伤。上述损伤后遗症构成X(拾)级伤残。其损伤后合计给予休息期为210天、营养期为40天、护理期为75天。”原告因该次鉴定支出鉴定费2,850元。
另查明，沪C3XX**小型轿车在被告太平保险上海分公司购买了交强险、商业三者险(保险金额1,000,000元)、附加不计免赔率特约险，本起事故发生在保险期间。
审理中，原告对被告吴鹰鸣给付现金38,000元无异议，同意在本案中一并处理。对无病历佐证的医疗费351.70元同意扣除。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、病史记录、出院小结、住院费用明细、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险单等证据证实。
本院认为，当事人应当按照合同约定全面履行义务。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同按照事故责任予以赔偿；机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告，人民法院应予准许。本案根据肇事沪C3XX**小型轿车投保交强险和商业三者险情况，确定由被告太平保险上海分公司在交强险责任限额内先行赔偿原告合理损失；不足部分，由被告太平保险上海分公司依据商业三者险保险条款约定予以理赔；仍有不足的，依照交警部门对本事故做出的事故认定,由被告吴鹰鸣赔偿。被告吴鹰鸣已经给付的现金，在其应当承担的赔偿款中予以扣除。
关于原告主张的各项事故损失，本院确认如下：1、住院伙食补助费200元，原告主张并无不当，本院予以确认；2、医疗费，经审核在案原告病史资料及医疗费票据，鉴于原、被告太平保险上海分公司就无病史佐证的医疗费351.70元达成一致予以扣除的意见，核算确认原告的医疗费金额为58,637元。被告太平保险上海分公司要求扣除非医保费用的意见，缺乏依据，本院不予采纳；3、残疾赔偿金，原告主张105,924元，被告太平保险上海分公司对原告的伤残等级提出异议，但未提供充分理由和依据，且明确表示不申请重新鉴定，本院不予采纳，确定在案司法鉴定意见书应作本案定案的依据，现依据该司法鉴定意见书，结合原告的年龄、户籍性质，原告主张并无不当，本院予以支持；4、精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，本院予以准许，具体金额，考虑到原告的伤残等级、结合原、被告在本起事故中的过错程度，原告主张5,000元，并无不当，本院予以支持，并在交强险内优先赔付；5、误工费，原告主张28,000元，原告提供劳动合同、营业执照、误工及收入情况证明、工资袋，本院认为，原告的举证证明了其事故发生前的工作情况，但尚不足以证明其因本起事故造成的收入减少情况，现根据原告从事的职业，本院酌定每月3300元，结合司法鉴定结论，确认该项损失为23,100元；6、护理费，根据原告提供的护理费发票，原告住院期间8天产生的护理费为780元，上述金额并未超出法律规定范围，本院予以确认，结合司法鉴定结论，剩余52天按照每天50元计算，确认该项损失为4,130元；7、营养费，本院酌定每天30元，结合司法鉴定结论，确认该项损失为1,200元；8、交通费，本院酌定400元；9、衣物损失费，原告就该损失未举证证明，然考虑原告衣物在本事故中造成一定程度污损应属客观，为减少讼累，酌情确认300元；10、车辆修理费，原告提供的修理清单、修理费发票尚不能证明与本起事故的关联性，但根据道路交通事故认定书记载，原告的车辆确实存在损坏，为减少讼累，本院酌定该项损失为500元；11、鉴定费2,850元，根据原告提供的鉴定费发票，本院予以确认，被告太平保险上海分公司提出不属于保险赔付范围的意见，没有依据，本院不予采信，且鉴定费为原告确定损失所必然产生的费用，应由被告太平保险上海分公司在商业险内按照事故责任予以理赔；12、日用品费28元，鉴于被告吴鹰鸣同意承担，本院予以照准。本案中，原告虽未行内固定取出术，但鉴定机构已经就原告后续的休息、营养、护理期限均予以明确，为了减少讼累，现一并处理并无不当。综上，原告合理损失共计202,269元，应由被告太平保险上海分公司在保险责任范围内赔偿原告202,241元；剩余的日用品费28元由被告吴鹰鸣承担。为节约司法资源，被告吴鹰鸣事发后给付原告的38,000元，本案中予以抵扣，原告应返还被告吴鹰鸣37,972元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国保险法》第二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告沈文荣202,241元；
二、原告沈文荣于本判决生效之日起十日内返还被告吴鹰鸣37,972元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,208元(原告沈文荣预交，已减半收取)，由原告沈文荣负担416元、被告吴鹰鸣负担1,792元，被告吴鹰鸣负担之款于本判决生效后七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 金劲松
二〇一七年一月十七日
书 记 员 巫利娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第二十三条保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。
保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失。
任何单位和个人不得非法干预保险人履行赔偿或者给付保险金的义务，也不得限制被保险人或者受益人取得保险金的权利。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。