安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终1891号
上诉人（原审原告）：许维伟。
法定代理人：许俊林，男，1983年4月8日出生，汉族，系许维伟父亲。
委托代理人：王明清，安徽天瑞律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：肥西县上派镇中心卫生院，住所地安徽省肥西县上派镇人民路16号，组织机构代码74089311-5。
法定代表人：夏义清，院长。
委托代理人：薛明。
委托代理人：王家济，安徽人杰律师事务所律师。
上诉人许维伟因与上诉人肥西县上派镇中心卫生院医疗损害责任纠纷一案，双方均不服安徽省肥西县人民法院（2015）肥西民一初字第00106号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了此案。上诉人许维伟的法定代理人许俊林及其委托代理人王明清，上诉人肥西县上派镇中心卫生院的委托代理人王家济到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告许维伟诉称：2014年3月19日37分，许维伟母亲车敏因分娩入住肥西县上派镇中心卫生院，肥西县上派镇中心卫生院接诊医师4时35分予以缩宫素6ml（30u）应用，同日5时10分许维伟出生，许维伟出生后，肥西县上派镇中心卫生院接产医师即发现其左侧上肢肌张力欠佳，第二天该院儿科病程录记载肌力二级。2014年3月21日许维伟出院后，先后就诊于安徽省立儿童医院、安徽医科大学第一附属医院、合肥金谷医院诊治，被诊断为“分娩性臂丛神经损伤（左）”，2014年7月25日，许维伟在北京朝阳急诊抢救中心行手术治疗，术后确诊为“分娩性臂丛神经损伤（左），颈5颈7根性损伤”。肥西县上派镇中心卫生院违反医师高度注意义务，大量使用缩宫素及接产时暴力牵拉等，具有明显医疗过错，其过错行为给许维伟的身心健康造成了极大的损害。为了维护自身的合法权益，许维伟诉至本院。2015年8月19日，依据相关的鉴定结论，许维伟明确诉讼请求为：一、判令肥西县上派镇中心卫生院向许维伟支付医药费33623.84元、住院伙食补助费8800元、护理费292525.16元、营养费9600元、交通费14055.84元、残疾赔偿金198712元、精神损害抚慰金50000元、残疾鉴定费8900元、后续护理费259612.92元。合计612556.76元；二、判令本案诉讼�由肥西县上派镇中心卫生院承担。
一审被告肥西县上派镇中心卫生院辩称：一、诊疗经过我院已向鉴定部门出具说明一份，证明术前我院医师也告知产妇可能出现并发症，术后及时告知家属并联系转上级医院诊疗的事实；二、许维伟部分诉求过高不合理。
一审法院经审理查明：2014年3月19日37分，许维伟母亲车敏因分娩入住肥西县上派镇中心卫生院，当日5时10分许维伟出生，其出生后左侧上肢肌张力欠佳，肥西县上派镇中心卫生院检查为肌力二级。2014年3月21日许维伟出院后，先后到安徽省立儿童医院、安徽医科大学第一附属医院、合肥金谷医院诊治，被诊断为“分娩性臂丛神经损伤（左）”。2014年7月25日，许维伟在北京朝阳急诊抢救中心行左臂丛神经损伤探查修复术和神经松�术，术后确诊为“分娩性臂丛神经损伤（左），颈5、颈6、颈7根性损伤”。许维伟认为肥西县上派镇中心卫生院在诊疗过程中存在过错，于2014年12月17日诉至法院，请求判如所请。审理过程中，经许维伟提出申请，法院于2015年4月1日依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2015年5月12日作出司鉴中心（2015）临鉴字第1139号《鉴定意见书》，结论为：肥西县上派镇中心卫生院对被鉴定人许维伟及其母车敏的医疗过程中存在过错，医疗过错与许维伟的损害后果（臂丛神经损伤）之间存在因果关系（医疗过错的参与程度拟为60%～80%）。2015年7月18日，经许维伟申请，法院依法委托安徽爱民司法鉴定所对许维伟伤残等级及护理依赖程度进行鉴定。2015年7月28日，安徽爱民司法鉴定所出具皖爱民司鉴（2015）法临鉴字�726号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人许维伟因意外受伤致左侧分娩性臂丛神经损伤，遗留有左上肢单瘫肌力3级以下，构成相当于道路交通事故六（VI）级伤残。建议在未成年前给予部分护理依赖。此后，肥西县上派镇中心卫生院对鉴定结论提出书面异议，并要求重新鉴定。庭审中，法院依法通知鉴定人出庭接受双方当事人质询，鉴定人的回复意见综合如下：1、许维伟经手术治疗后情况有好转，鉴定时左上臂肌力III级，左肘关节以下肌力I级，综合评定为六（VI）级伤残；2、护理依赖依据2014年《人体损害护理依赖程度的评定》的国家标准，评分分为十项，分为穿衣洗澡行走等方面，适用于成人，因许维伟是婴幼儿，无法估计评分，故以该标准中进食、翻身、大小便、洗衣、洗刷五个方面对许维伟进行综合评定，给出建议结论“为在未成�前给予部分护理”；3、肌电图是用于临床检查的手段，医院的病历也仅供参考，鉴定依据以实际检查的肌力情况为准。
2015年8月7日，经许维伟申请，原审依法再次委托安徽爱民司法鉴定所对许维伟营养、护理期进行鉴定。2015年8月10日，安徽爱民司法鉴定所出具皖爱民司鉴（2015）法临鉴字第795号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人许维伟因意外受伤致左侧分娩性臂丛神经损伤，遗留有左上肢单瘫肌力3级以下，护理期限按伤后180日；营养期限按伤后120日。另查明，许维伟户籍性质系农业家庭户。肥西县鑫海苗圃于2014年4月25日出具证明，证明许维伟父亲许俊林于2009年开始在该公司工作，月工资为3500元。肥西县上派镇南郢社区居民委员会出具证明一份，证明许维伟一家于2008年8月在该社区购房一套居住至今。肥西县公安局城关派出所在该证明上加盖印章，证明上述情况属实。
一审法院经审理认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。许维伟以法律对侵权责任的规定主张权利，故应适用法律对侵权责任的担责规定确定赔偿责任。一、医疗行为与损害后果的因果关系。医疗机构应当为患者提供科学、规范的诊疗措施。肥西县上派镇中心卫生院在诊疗过程中存在产前考虑欠全面，对胎儿体重评估不足，产程中存在操作不当等过错。本案中，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的司鉴中心（2015）临鉴字第1139号《鉴定意见书》、安徽爱民司法鉴定所出具皖爱民司鉴（2015）法临鉴字第795号《法医临床司法鉴定意见书》和皖爱民司鉴（2015）法临鉴字第726号《法医临床司法鉴定意见书》及回复事实清楚、程序合法，予以采信。肥西县上派镇中心卫生院要求重新鉴定的依据不足，不予支持。根据司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的鉴定意见书的分析说明：医疗过错的参与程度拟为60%～80%。对于因此次医疗纠纷给许维伟造成的各项损失，上派镇中心卫生院理应承担适当的赔偿责任。因此，根据案件事实，并结合医疗发展水平、医疗风险、医疗条件及个体差异等因素，综合确定肥西县上派镇中心卫生院应承担与其过错程度相适应的民事责任，即对损害后果承担75%的赔偿责任。二、关于损害赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定的赔偿范围和有效证据证明力，以及许维伟请求的赔偿标准，确定本案的赔偿费用为医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后期治疗费和精神损害抚慰金。1、医疗费许维伟主张为42029.8元，但经核实其所提供的票据，在住院治疗过程中实际发生并自行支付的费用为40029.8元，结合其提供的入院证明、出院小结、医疗费发票等原件附卷佐证，予以确认；2、住院伙食补助费，许维伟主张8800元（100元／天88天），许维伟共住院88天，根据相关法律的规定，主张的标准过高，应按照每天30元的标准计算，共计2640元（30元／天88天）；3、护理费，经鉴定许维伟的伤期护理期限为180天，考虑许维伟年龄及伤情等因素，参照2014年度安徽省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资的标准计算，计为36565.2元（101.57元／天180天2人）；4、营养费，经鉴定许维伟的营养期限为120天，许维伟主张9600元（100元／天120天），计算时间与其经鉴定作出的护理期限相符合，但其标准超过法律规定，应按照每天30元的标�计算，计为3600元（30元／天120天）；5、交通费，根据许维伟提交的证据和本案中其就医及司法鉴定的实际情况，结合交通费票据、就医地点、时间、人数，本院酌情考虑为8000元；6、残疾赔偿金，许维伟因意外受伤致左侧分娩性臂丛神经损伤，遗留有左上肢单瘫肌力3级以下，构成相当于道路交通事故六（VI）级伤残。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，结合庭审中提供的证明其家庭居住生活等情况证据材料，其主张伤残赔偿金应当按照城镇标准予以计算，原审认为该项主张有事实及法律依据，予以支持。参照安徽省2014年度城镇居民人均可支配收入标准，许维伟所主张的赔偿与其伤残等级相适应，亦未超出法律规定标准范围，依法予以确认，合计为248390元（24839元／年20年50%）；7、鉴定费，许维伟因伤残等鉴定实际支出鉴定费为8900元，予以认可；8、后续护理费，经鉴定许维伟因伤遗留有左上肢单瘫肌力3级以下，构成相当于道路交通事故六（VI）级伤残，建议在未成年前给予部分护理依赖。故后续护理费合计为259612.92元［101.57元／天（365天18年-180天）40%］。上述各项费用合计为607737.92元，结合司法鉴定结论，确认肥西县上派镇中心卫生院对许维伟损害后果承担75%的赔偿责任，即455803.44元。精神损害抚慰金许维伟主张50000元，本院结合肥西县上派镇中心卫生院的过错程度，许维伟的伤情及受诉法院当地生活水平，酌定为40000元。上述各项费用总计为495803.44元。许维伟诉请中超出上述损失的部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、肥西县上派镇中心卫生院于判决生效之日起十五日内赔偿许维伟495803.44元；二、驳回许维伟的其他诉讼请求。案件受理费2430元，减半收取1215元，由许维伟负担304元，肥西县上派镇中心卫生院负担911元。
许维伟上诉称：一审判决后续护理费赔偿比例按照40%计算过少，应当按照50%的标准计算。请求二审法院依法改判一审判决第一项为：肥西县上派镇中心卫生院于判决生效之日起十五日内赔偿许维伟各项损失544481元（较一审判决多后续护理费48678元。）
肥西县上派镇中心卫生院答辩称：1、根据安徽�高院所做的解释，部分护理依赖赔偿比例在百分之三十至五十之间。2、一审法院未考虑许维伟的护理依赖程度与损伤之间的参与度。
肥西县上派镇中心卫生院上诉称：1、一审判决上诉人的医疗过错参与度确定为75%，没有考虑上诉人系一甲医院的医疗条件和医疗水平，也没有考虑产妇自身的因素，也没有考虑分娩并发症因素；2、一审判决对许维伟确定的部分赔偿项目赔偿数额明显过高，无证据予以支持，也不符合相关法律规定；3、精神损害抚慰金酌定为40000元明显过高，没有充分考虑过错程度及伤残等级程度。
许维伟二审口头答辩称：1、许维伟认为一审法院以鉴定机构确定的比例认定肥西县上派镇中心卫生院承担百分之七十五的责任符合法律规定。2、关于各项赔偿标准，前期护理费180天2人护理符合法律规定。残疾赔偿金符合事实和法律规定。3、后期护理费，一审判决的护理依赖程度是符合法律规定的。精神抚慰金40000元并不为过。
二审中双方当事人提供的证据和相对方的质证意见同一审。二审查明的事实同一审。
本院认为：许维伟上诉称，一审判决后续护理费赔偿比例按照40%计算过少，应当按照50%的标准计算。因许维伟伤残建议在未成年前给予部分护理依赖，根据安徽省高院所作的解释，部分护理依赖赔偿比例在百分之三十至五十之间，一审法院根据本案的实际情况确定按40%比例计算许维伟后续护理费并无不当，故许维伟的上诉理由依据不足，本院不予支持。肥西县上派镇中心卫生院的上诉理由，一审法院已一一作了辨析，二审予以确认。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确�依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7328元，由肥西县上派镇中心卫生院负担6311元，由许维伟负担1017元。
本判决为终审判决。
审判长 陈思
审判员 赵玲
审判员 李彧
二〇一六年六月八日
书记员 李昊
附本案相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按�下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。