广东省江门市蓬江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江蓬法棠民初字第85号
原告：钟云，汉族，住江西省井冈山市石市。
被告：金启融资担保有限公司，住所地广州天河区。
法定代表人：谢娟。
委托代理人：姚冰。
钟云因与金启融资担保有限公司江门分公司（下文简称金启江门分公司）、金启融资担保有限公司（下文简称为金启公司）劳动合同纠纷一案，不服江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会作出的蓬江劳仲案字（2013）1092号仲裁裁决，于2013年12月10日向本院提起诉讼，本院当日立案，2013年12月13日，金启公司也不服上述裁定，而诉至本院，本院也于2013年12月13日立案。本院经审查，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条第一款的规定，将上述两请求并案审理（以下称钟云为原告，金启公司为被告），依法由审判员王文锋适用简易程序，于2014年1月22日公开开庭进行了审理。诉讼期间，原告钟云、被告金启公司的委托代理人姚冰到庭参加诉讼。原告于2014年1月27日以金启江门分公司已于2013年8月29日已注销工商登记为由撤消对金启江门分公司的起诉。本案现已审理终结。
原告诉称：金启江门分公司是金启公司的分公司。2010年12月23日，原告与金启江门分公司签订劳动合同，2011年11月11日金启江门分公司辞退原告。原告不服，向江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会（下文简称蓬江仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁后案件经一审和二审，江门市中级人民法院于2012年11月12日作出（2012）江中法劳终字第273号民事判决书，判决金启江门分公司解除劳动合同的行为违法，劳动合同需继续履行。因金启江门分公司拒绝履行判决，原告钟云向蓬江仲裁委申请劳动仲裁，要求金启江门分公司支付拖欠原告2012年11月29日至2013年12月31日的工资56408.27元，该仲裁委以金启江门分公司于2013年8月29日已注销，公司主体不存在为由，裁决金启江门分公司支付钟云20**年11月29日至2013年8月28日工资38731.03元超出部分不予支持。金启江门分公司未经清算注销工商登记，且未与原告解除劳动合同，劳动合同应履行至届满，仲裁不合理，故向法院起诉，请求判令：1、被告金启公司支付钟云20**年11月29日至2013年8月28日工资38731.03元；2、被告支付钟云20**年8月29日至2013年12月31日工资17677.24元。
原告在举证期限内提供的证据有：1、劳动合同一份；2、原告身份证复印件一份；3、金启江门分公司企业机读档案登记资料一份；4、金启公司企业法人营业执照一份；5、税务部门出具的金启江门分公司核准注销登记通知书一份；6、江门社会保险注销登记表一份；7、人员参保历史查询一份；8、（2012）江中法劳终字第273号民事判决书一份；9、（2013）江中法劳终字第775号民事判决书一份；10、蓬江劳仲案字（2010）1092号仲裁裁决书一份。
被告口头答辩称：一、金启江门分公司已经不存在，起诉的程序不合法。二、金启江门分公司注销登记的手续合法，并且经工商部门审核批准，且非本案的审理范围，因此金启江门分公司的注销应通过其他方式处理，不应由本案解决；三、原告起诉因被告不履行生效判决，导致其生活困难，明显与日常生活不符。
被告诉称：蓬江仲裁委于2013年12月4日作出的蓬江劳仲案字（2010）1092号裁决忽视了案件的关键事实，适用法律错误。一、仲裁裁决认定金启江门分公司与钟云的劳动合同于2013年8月29日终止，明显与案件事实不符。根据金启江门分公司提交的税务事项通知书可知，金启公司已于2012年11月开始办理金启江门分公司的注销登记手续。涉案的劳动合同已于2012年11月因金启江门分公司被撤销而终止。二、仲裁裁决根据《广东省工资支付条例》第二十九条的规定裁决金启江门分公司支付钟云20**年11月30日至2013年8月28日期间的工资38731.03元，属于法律适用错误。被告要求的2012年11月30日之后的工资，不属于违法解除劳动关系期间的工资，不能适用《广东省工资支付条例》第二十九条的规定。钟云仲裁阶段的请求属于履行生效判决的范畴，应通过执行程序解决。三、（2013）江中法劳终字第775号民事判决已判决金启公司支付钟云违法解除劳动合同期间（即2011年11月15日至2012年11月29日）的工资人民币54074.46元。再裁决金启江门分公司支付2012年11月30日之后的工资给钟云没有事实依据。钟云的要求属不当得利。
综上所述，金启公司认为仲裁裁决无事实及法律依据，适用法律错误，故向法院起诉，请求判令：1、被告金启公司无需支付原告钟云20**年11月30日至2013年8月28日期间的工资；2、本案诉讼费由原告钟云负担。
被告在举证期限内提供的证据有：1、蓬江劳人仲字（2013）1092号裁决一份；2、金启江门分公司核准注销登记通知书一份；3、注销公章证明一份；4、江门市社会保险注销登记表一份；5、组织机构代码废置通知书一份；6、金启融资担保有限公司营业执照一份；7、金启公司法定代表人证明书一份；8、税务事项通知书一份；9、（2013）江中法劳终字第775号民事判决书一份
原告针对被告起诉答辩称：被告起诉没有事实根据和法律依据，应当驳回。理由如下：一、金启江门分公司是否注销不影响双方签订劳动合同的有效性。二、被告金启公司称“用人单位违法解除劳动关系期间”指用人单位违法解除劳动合同之日至仲裁机构或人民法院裁决用人继续履行劳动合同之日明显错误。“违法解除劳动关系期间”应指用人单位违法解除劳动合同之日起至用人单位解除违法行为之日止（即用人单位继续履行与本人的劳动合同之日止）。三、原告称本人已经获得违法期间解除期间的工资，而实际上原告自2011年10月至今一直没有本人工资。
案经审理查明：钟云是金启江门分公司的员工，工作岗位为人事行政经理，工作地点为江门。入职后，双方于2010年12月23日签订期限自2010年12月23日至2013年12月31日的劳动合同。钟云于2011年11月11日被告知解除劳动合同，在金启江门分公司处工作至2011年11月14日。根据已生效的（2012）江中法劳终字第273号民事判决书，认定金启江门分公司违法解除钟云的劳动合同，金启江门分公司应继续履行与钟云于2010年12月23日签订的劳动合同。该判决生效后钟云曾提出要求回去上班，金启江门分公司以公司经营状况不佳，没有条件履行为由拒绝。
另查明，金启公司是金启江门分公司的总公司，金启江门分公司是金启公司的分支机构，该分公司无法人资格。且金启江门分公司已于2013年8月29日经工商管理部门登记注销。钟云前十二个月的平均工作工资为4320元。
本院认为，本案属劳动合同纠纷。根据已生效的（2012）江中法劳终字第273号民事判决书，金启江门分公司属违法解除钟云的劳动合同，钟云有权要求金启江门分公司继续履行劳动合同，但金启江门分公司一直拒绝钟云上班。根据《广东省工资支付条例》第二十九条规定“用人单位解除劳动关系的决定被裁决撤销或者判决无效的，应当支付劳动者在被违法解除劳动关系期间的工资，其工资标准为劳动者本人前十二个月的平均正常时间工资”的规定，金启公司应该按照钟云前十二个月的平均正常时间的工资标准支付被违法解除劳动关系期间的工资给钟云。又因金启江门分公司已于2013年8月29日经工商管理部门登记注销，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照，责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，（六）法律、行政法规规定的其他情形”，涉案的劳动合同因用人单位金启江门分公司被撤销而终止，无法履行劳动合同，故金启江门分公司无需支付钟云20**年8月29日之后的工资。综上，钟云请求金启江门分公司支付2012年11月30日至2013年12月31日工资，其中2012年11月30日至2013年8月28日工资38731.03元（4320÷21.75＋4320×8＋4320÷21.75×20］，本院予以支持，超出部分不予支持。钟云主张金启江门分公司未经清算，应继续履行劳动合同至届满，因该分公司是否清算不影响其被撤销，而该分公司被撤销后实际已不能履行劳动合同，故原告的上述主张不能成立。金启公司主张注销时间应以税务部门出具的通知书为准，因税务部门出具的通知书仅是注销过程中的某项程序，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条“公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止”的规定，公司注销应以工商部门注销的时间为准。金启公司的上述主张理由也不能成立，本院不予采纳。
关于诉讼主体问题，金启江门分公司已于2013年8月29日经工商部门登记注销，而金启公司作为其总公司，承担其诉讼权利义务，继续进行诉讼，钟云对此无异议，参照《广东省高级人民法院关于企业法人解散后的诉讼主体资格及其民事责任承担问题的指导意见》第十二条“清算义务人或者有关单位在向工商行政管理部门办理企业法人的注销登记手续时，书面承诺对该被注销企业法人的债务承担责任，被注销企业法人的债权人据此要求清算人或有关单位承担责任的，按下列情形分别处理：（一）被注销的企业法人未经依法清算的，清算义务或有关单位应当对被注销的企业法人的债务承担清偿责任”的规定，金启江门分公司在本案中的应承担的清偿责任由金启公司承担。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十八条，《广东省工资支付条例》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告金启融资担保有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告钟云支付被违法解除劳动合同期间（即2012年11月30日至2013年8月28日）的工资38731.03元；
二、驳回原告钟云其他诉讼请求；
三、驳回被告金启融资担保有限公司的诉讼请求。
如果被告金启融资担保有限公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告钟云。
本案原告钟云起诉的案件受理费10元，减半收取5元，由原告钟云负担。被告金启融资担保有限公司起诉的案件受理费10元，减半收取5元，由被告金启融资担保有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定的期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。
审判员 王文锋
二〇一四年三月十日
书记员 王 静