四川省双流县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）双流民初字第1040号
原告黄琼。
委托代理人张永祥，四川言鼎律师事务所律师。
被告四川天一科技股份有限公司。住所地：成都高新区高朋大道5号成都高新区技术创新服务中心。
法定代表人古共伟，董事长。
委托代理人郑明川，四川路标律师事务所律师。
原告黄琼诉被告四川天一科技股份有限公司（以下简称“天一科技公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2011年6月9日受理后，依法公开开庭进行了审理，并于2011年9月8日作出（2011）双流民初字第2714号民事判决书，原告黄琼对此判决不服，向四川省成都市中级人民法院提起上诉，2012年7月26日，四川省成都市中级人民法院以原审认定事实不清，漏审漏判，可能影响案件的公正审理为由将该案发回本院重审。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年3月28日、7月18日公开开庭进行了审理，原告黄琼，被告天一科技公司的委托代理人郑明川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄琼诉称，2006年3月7日，原、被告建立劳动关系，原告被聘任为被告的副总经理兼财务负责人，2007年底调整为副总经理兼审计部经理，不再兼任财务负责人。2007年10月1日，原、被告签订为期一年的书面劳动合同，期满后续签合同至2009年9月30日。原告的月薪为税后10000元／月，扣除公积金后实际为9027元／月、房补180元／月、私车公用补贴2200元／月、电话费补贴400元／月，奖金经公司董事会和股东大会批准后于次年发放。2010年5月28日，原告收到2009年1-6月的税后奖金165500元和2009年7月至9月15日的税后奖金14800元。2009年6月6日，被告的股东瑞福德集团口头通知原告，以董事会换届后该岗位不再需要设置副总经理职位为由，决定原告只担任审计部经理，原告当即表示不接受，要求被告做出妥善安排。2009年6月26日至7月16日期间，经被告同意，原告休假。2009年7月17日，原告到被告处上班时被告知，已从7月份开始按部门经理的标准发放工资，为3705.3元／月，并将原告私车公用补贴和通讯费报销标准降为800元／月和260元／月，原告对被告未经双方协商即改变劳动合同内容的行为表示不予接受，并拒绝办理工作交接，要求被告重新安排合适岗位，并保持原工资待遇不变，但被告对原告的合理要求不予理睬，鉴于被告未为原告提供劳动条件和及时足额支付劳动报酬的行为已违反了法律的规定和合同的约定，原告被迫于2009年9月15日与被告解除了劳动合同，并于2009年9月16日办理完工作交接。
原告认为，1、被告应按副总经理的工资标准补发原告2009年7月1日至9月15日的税后工资9027元／月×2.5月－3705.3元／月×3月=11451.6元；补发原告2009年7月1日至9月15日的税后奖金165500元／月÷6月×2.5月－14800元=54158.33元；报销私车公用补贴和通讯费（2200元／月＋400元／月）×2.5月－800元=5700元；并根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，支付上述三笔费用25%的税后经济补偿金17827.48元。
2、原、被告的劳动合同解除后，被告应支付原告经济补偿金，根据劳动合同法的规定，经济补偿金以2008年1月1日为界分段计算，被告应支付原告2006年3月至2007年12月的税后经济补偿金（10000元＋180元＋2200元＋400元＋391600元）÷12月×2月=90826.67元。按照成都市2008年度企业职工月平均工资的三倍即6174元／月的标准支付原告2008年1月至2009年9月的税后经济补偿金6174元／月×2月=12348元。并根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，支付上述二笔费用50%的税后额外经济补偿金51587.33元。
3、由于原告系被告的高级管理人员，双方签订了商业秘密保护及竞业限制协议书。但原告离职后，被告却以原告需自认强制降岗降薪、劳动合同是终止、少计经济补偿金、保密费等理由，逼迫原告无法签订离职协议，故意逃避支付保密及竞业限制费的责任。原告离职后，被告又无书面通知告知原告可以不必履行保密义务，故原告认为，被告应支付原告税后保密及竞业限制费10000元／月×12月=120000元及50%的税后额外经济补偿金60000元。
4、原、被告曾达成口头协议，原告的社保继续在原缴纳地深圳由原告找单位代缴，但费用应由被告承担，故要求被告支付原告2006年3月7日至2009年9月15日的社会保险费75482.47元及相应的利息和滞纳金。
5、因工作需要，原告未休2008年度年休假，依据《职工带薪年休假条例》及被告文件规定，原告工龄17年，应休年休假天数10天，故被告应支付原告2008年度未休年休假税后工资报酬（177153元－26179.75元＋344000元）÷12月÷21.75天×300%×10天=56893.48元及25%的税后经济补偿金14223.37元。
6、被告违背责权利对等原则和公司一直以来的发放惯例，未发放原告2006年、2007年度的代扣代缴个人所得税手续费，不顾原告参与了2005年、2006年和2008年年报奖金分配的事实，以高管不参与分配为借口，未支付原告2007年度年报奖金，故请求被告支付原告2006年、2007年度个人所得税代扣代缴手续费、2007年度年报奖金及上述两笔费用25%的经济补偿金或书面明确相关事项不在原告工作职责范围内，原告只需承担与其他岗位副总同样的责任。
被告天一科技公司辩称，原、被告建立的聘任合同与劳动合同重叠，适用法律时应优先适用公司法至少兼顾公司法的规定。2006年3月7日，原告被聘任为被告的副总经理兼财务负责人，聘任期限与公司第三届董事会期限一致，至第四届董事会召开结束。之后，原、被告签订书面劳动合同。由于公司与董事会是不同的法律主体，原告的劳动合同中关于岗位、薪酬等事项不应超过聘任合同以及董事会关于报酬的决议。2009年6月，公司第四届董事会召开，决定不再聘任原告担任副总经理，由于双方的劳动关系是建立在聘任合同基础上的，聘任发生了变化，劳动合同内容自然应发生相应的变化，被告基于原告不再担任公司高管，仅担任审计部经理职位的客观事实给付相应报酬符合法律规定和合同约定，不存在欠付薪酬的问题，原告要求被告按其副总经理的薪酬标准支付2009年7月1日至9月15日的工资没有事实和法律依据，不应支持。其次，原、被告的劳动合同系自然终止。原告领取了2009年9月的全月工资，在2009年9月30日领取了2009年的国庆、中秋劳保卡，2009年9月25日，仍在审计部办公室工作，因此，双方的劳动合同实际于2009年9月30日自然终止，该劳动合同自然终止后，被告无需向原告支付经济补偿金，至于额外经济补偿金，法律上则无此规定，故原告的该项请求不应支持。第三，原告的社会保险费已由被告的股东盈投控股有限公司缴纳，原告没有理由要求被告支付，即使要结算，也是被告与其股东盈投控股有限公司之间的事情，与原告无关；且该诉请大部分已超过仲裁时效，原告仅可主张2009年9月6日之后的。原告诉称的社会保险费利息及滞纳金未申请仲裁，不应审理。第四、根据原、被告签订的《商业秘密保护及竞业限制协议书》的约定，保密义务是原告应该履行的义务，而竞业限制费的支付条件是原告签订《离职协议书》后，被告方可支付，由于原告拒绝与被告沟通导致未签订离职协议书，故不应支付，况且，被告也未要求原告履行竞业限制的义务。第五、原告系公司高管，实行的是不定时工作制度，明知被告制订了相关休假制度，但故意不休年休假，责任在原告，无权要求被告支付未休年休假工资及经济补偿金，况且该项诉请已超过一年的仲裁时效。第六、原告的第六项诉请不属于劳动争议范畴，同时也超过一年的仲裁时效，另外其诉请具有选择性，被告可以同意书面明确其只需要承担与其他岗位副总同样的责任。
经审理查明，2006年3月7日，被告天一科技公司召开第三届董事会第二次会议，决定聘任原告出任公司副总经理兼财务负责人，后调整为副总经理兼审计部经理，同日，原告到被告单位工作。
2007年10月29日，原、被告签订《劳动合同书》，约定，合同期限自2007年10月1日起至2008年9月30日止；合同第二条“工作内容”中双方约定，甲方（即被告）有权根据工作需要及乙方（即原告）实际业务能力、职业纪律道德表现合理调整乙方的工作岗位和职务，乙方应当服从甲方管理和安排，根据甲方的安排和岗位责任的要求按质按量按时完成甲方指派的全部任务；合同第四条“劳动报酬”中约定，乙方在劳动合同期限内，在提供了正常劳动的情况下，甲方按照国家规定，以法定货币按月支付乙方的工资报酬；甲方可依据生产经营条件变化需要或工资制度的变化情况对乙方的工资进行调整，甲方调整乙方的工作岗位、职务时，可对乙方的工资进行调整，甲方有权根据甲方经济效益、乙方工作岗位表现和业绩，适时对乙方的工资进行调整；合同第七条“双方的权利和义务”中约定，甲方有权根据工作需要调整乙方的工作岗位和职责等；此外，合同还对劳动保护和劳动条件、保险福利待遇、劳动纪律和规章制度、双方的权利和义务、劳动合同变更、解除的条件、劳动合同的终止等作了约定。同日，原、被告还签订《四川天一科技股份有限公司商业秘密保护及竞业限制协议书》，在“商业秘密保护”1.6中双方约定“乙方（即原告）离职后承担商业秘密保护义务，不以得到保密补偿费为条件”；在“竞业限制”2.2中双方约定，“乙方在解除或者终止劳动合同后，2年内（含2年）不得到与甲方（即被告）生产或者经营同类产品、业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己组建、参与组建或受雇于从事与甲方有竞争关系的同类产品、业务的生产或者经营”；在“费用支付”3.1中双方约定“乙方履行保密及遵守竞业限制约定的，甲方按天科股份（2007）20号文件规定按月支付和预支保密及竞业限制费用”；3.2中约定“乙方与甲方解除或终止劳动合同关系时，甲方对乙方有竞业限制约定的，且约定年限为2年的，须签订《离职协议书》，如甲方已支付和预支的金额已达到本人（月岗位工资＋月工龄工资＋原月基本工资）之和×12或月返聘工资×12的或月包干工资（不含公积金）×12的金额的，乙方将不再领取余额部分，如甲方已支付和预支的金额未达到本人（月岗位工资＋月工龄工资＋原月基本工资）之和×12或月返聘工资×12的或月包干工资（不含公积金）×12的金额的，甲方支付余额部分……。”
被告下发的“天科股份（2007）19号”文即《四川天一科技股份有限公司商业秘密保护及竞业限制的暂行规定》第九条“保密及竞业限制费用的发放”第2款中规定“公司高管是法定的保密人，应当遵守本规定的条款，其保密及竞业限制费用由董事会另行决定，归口总经办管理。”被告下发的“天科股份（2008）21号”文即《四川天一科技股份有限公司关于员工及其他从业人员工薪结构调整的有关规定》第四条规定“实行岗位等级工资制的在岗员工，其月工资由基础工资、工龄工资、岗位工资三部分构成，岗位工资（其中的10%为保密费）。”在该文件附件1中载明“公司的所有岗位划分为管理类、技术类、业务类、生产技能类、事务类等五大岗位类别。管理类指各二级实体和公司管理部门的中层管理岗位”。
2008年9月24日，原、被告又签订一份《劳动合同书》，约定合同期限自2008年10月1日起至2009年9月30日止，合同的其余内容与2007年10月29日双方签订的《劳动合同书》内容一致。
2009年6月25日，被告召开四川天一科技股份有限公司第四届董事会第一次会议，未再聘任原告担任副总经理。原告对此提出异议，认为被告未经双方协商即改变劳动合同的内容，单方强制降岗降薪，要求被告重新安排合适岗位，并保持原工资待遇不变。
2009年9月15日，原告向被告发出解除劳动合同的通知，2009年9月16日，与被告员工完成文件资料及实物资产的移交，2009年9月25日，办理完毕与被告各部门的相关离职手续。2009年9月25日，被告向原告发出内容为“原、被告的劳动合同于2009年9月30日期满终止”的通知以及终止劳动合同证明书，原告未签收。2009年9月30日，被告再次将终止劳动合同通知及终止劳动合同证明书及协议条款通过电子邮件发送给原告。2009年9月30日，原告领取了金额为4000元的国庆、中秋劳保卡。2009年11月16日，被告再次向原告发送名称为“离职协议书”的电子邮件，原告不同意该离职协议书载明的离职条件，双方协商未果。
另查明，2008年、2009年，经被告董事会会议决定，公司副总及其他高管人员的薪酬为12万元／年（税后），2008年10月至2009年6月，原告的岗位和基本工资共为10000元／月，加上代付税款、房贴，扣除公积金和个调税后，2008年10月至2009年1月间实得9381元／月，2009年2月至2009年6月间实得9027元／月，2009年7月至2009年9月，原告的工资调整为岗位工资4200元、工龄工资40元、基本工资300元、竞业限制费300元、房贴180元，扣除公积金和个调税后实得工资3705.3元／月。2010年5月28日，被告向原告发放了2009年1-6月的奖金165500元，7月1日至原告辞职后的奖金14800元。2009年7-9月，原告报销了私车公用补贴共800元。
被告制订的相关办法中确定，高级管理人员的私车公用定额补贴为2200元／月，电话费补贴为400元／月，部门经理的私车公用报销标准为800元／月，电话费报销标准为260元／月。
自2000年起，原告的社保开始缴纳，至今未拖欠。
上述事实，有原告提交的存折、支票、第三届董事会第三十六次会议决议公告、第三届董事会第四十七次会议决议公告、天科股份（2006）9号文、解除劳动合同通知、移交文件资料清单、实物资产移交清单、名称为“离职协议书”的电子邮件、商业秘密保护及竞业限制协议书、天科股份（2008）5号文、天科股份（2006）7号文，被告提交的劳动合同书、四川天一科技股份有限公司章程、四川天一科技股份有限公司第三届董事会第二次会议（通讯会议）决议公告、四川天一科技股份有限公司第四届董事会第一次会议决议公告、天科股份（2007）19号文、天科股份（2007）20号文、天科股份（2008）21号文、天科股份（2009）22号文、天科股份（2008）5号文及发文登记表、终止劳动合同通知、终止劳动合同证明书、发放国庆、中秋劳保卡签收单、原告的奖金收入明细表、工资收入明细表在卷为证。
本院认为，本案的主要争议焦点为，被告未再聘任原告担任副总经理，未按照副总经理的职位标准发放工资、奖金是否违反合同的约定，是否属强制降岗降薪。对此，本院认为，副总经理是公司的高级管理人员，但同时也是劳动者，受劳动法律法规的调整。《中华人民共和国劳动法》第十六条规定“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。”《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款规定“依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”本案中，原、被告签订的两份劳动合同均约定，被告有权根据工作需要调整原告的工作岗位和职务，有权在调整原告的工作岗位、职务时，对原告的工资进行调整。2009年6月，被告召开第四届董事会，未再聘任原告担任副总经理，该决定符合双方合同的约定，并非强制降岗。之后，被告按照其审计部经理的职位发放有关工资、奖金并非强制降薪。因此，原告请求欠付工资、奖金及额外经济补偿金没有事实依据，本院不予支持。关于私车公用和电话费补贴，需由原告提交相应的报销凭证，经被告审核后发放，因双方对报销标准产生争议，致原告未向被告提交相应的报销凭证，该事由不能归责于被告，虽不能归责于被告，双方解除劳动合同后，被告仍应发放，2009年7月1日至9月15日，原告已报销私车公用补贴800元，故被告还应支付原告私车公用补贴1200元和电话费补贴1200元。
由于被告并非强制降岗降薪，故原告以被告未及时足额支付劳动报酬而被迫提出解除劳动合同的理由即不能成立，要求被告支付经济补偿金及额外经济补偿金就没有事实和法律依据，对原告的该项诉请，本院不予支持。被告辩称双方的合同系自然终止也与事实不符，该辩称意见本院也不予采纳。
原、被告签订了《商业秘密保护及竞业限制协议书》，该协议书的签订对双方具有拘束力，协议书第三条保密及竞业限制费支付中虽有双方解除或终止劳动合同时，须签订《离职协议书》的约定，但并未约定签订《离职协议书》是支付保密及竞业限制费的前提条件，并且，《离职协议书》的签订应当在双方平等自愿、协商一致的前提下签订，被告将《离职协议书》的签订作为支付保密及竞业限制费的条件也不符合法律的规定，因此，被告以原告未签订《离职协议书》为由不支付保密及竞业限制费的理由不能成立，对其辩称意见本院不予支持。原告在与被告签订《商业秘密保护及竞业限制协议书》时是公司高管，其保密及竞业限制的范围、要求有别于其他员工，因此，被告在支付保密及竞业限制费时应以其担任高管时的工资标准支付。原、被告签订的《商业秘密保护及竞业限制协议书》约定，如被告已支付和预支给原告的保密及竞业限制费已达到原告工资之和×12的，不再支付，未达到的，补足差额部分。被告制定的《四川天一科技股份有限公司商业秘密保护及竞业限制的暂行规定》第九条明确规定，公司支付高管的保密及竞业限制费用由董事会另行决定，但在庭审中并未提交相应的证据证明，在原告黄琼担任高管期间，被告支付给原告的工资中包含了保密及竞业限制费，故被告辩称已每月支付给原告1000元的保密及竞业限制费的意见，本院不予采纳。根据被告制定的《四川天一科技股份有限公司关于员工及其他从业人员工薪结构调整的有关规定》和提交的工资表，在2009年7月至9月期间，被告支付给原告的岗位工资4200元中，有10%为保密费，并已支付了300元的竞业限制费，因此，根据双方签订的《商业秘密保护及竞业限制协议书》的约定，被告还应支付原告保密及竞业限制费10000元／月×12-4200元×10%×3个月-300元×3个月=117840元。原告请求的50%的额外经济补偿金没有法律依据，本院不予支持。
原告的社会保险费并不存在欠缴的问题。原告认为其社会保险费，原、被告曾达成口头协议，由他人代缴，被告支付，但该约定不属劳动争议范畴，被告是否应支付该笔费用，支付给谁不应在本案中处理。原告的该项请求，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告未休2008年度年休假，至2010年9月才申请仲裁，已超过一年仲裁时效，请求的2008年度未休年休假工资及经济补偿金，本院不予支持。
原告主张2006年、2007年度的代扣代缴个人所得税手续费及2007年度年报奖金，未提出明确的金额，诉讼请求不明确，况且其诉请具有选择性，被告已当庭明确其只需承担与其他岗位副总同样的责任，故该项请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款、第二十三条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：
一、被告四川天一科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告黄琼私车公用补贴1200元、电话费补贴1200元、保密及竞业限制费117840元，三项共计120240元。
二、驳回原告黄琼的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告四川天一科技股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 长 苏建兵
人民陪审员 张光政
人民陪审员 胡开英
二〇一三年十月十日
书 记 员 孙瑞雪