甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张中民终字第356号
上诉人（一审被告）中国人寿财产保险股份有限公司山丹县支公司。
负责人吴霖，该公司经理。
住址：山丹县东环北路41号。
组织机构代码：68153288—8
委托代理人郭永进，该公司法律顾问。
被上诉人（一审原告）蒋风英，女，汉族，1955年8月11日出生，甘肃省山丹县人，农民，住山丹县银海花园小区*号楼***室。
委托代理人陆永达，甘肃金彤律师事务所律师。
委托代理人寇建波，甘肃金彤律师事务所实习律师。
一审被告钱鸿义，男，汉族，1980年1月10日出生，甘肃省山丹县人，农民，住山丹县位奇镇新开村六社。
委托代理人马振清，甘肃峰和律师事务所律师。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司山丹县支公司与被上诉人蒋风英、一审被告钱鸿义机动车交通事故责任纠纷一案，不服山丹县人民法院（2013）山民初字第880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月12日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月30日公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人郭永进，被上诉人的委托代理人陆永达、寇建波，一审被告的委托代理人马振清到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院认定，2012年12月20日20时许，原告蒋风英步行至山丹县林业局门前路段时与被告钱鸿义驾驶的甘G156**号轿车发生碰撞，原告蒋风英即被送往山丹县人民医院住院治疗，经诊断为右股骨转子间骨折（Ⅲ型），住院治疗19天。2013年1月25日，山丹县公安局交警大队出具第62222620121＊＊＊＊＊道路交通事故认定书（简易程序）认定被告钱鸿义负事故的全部责任，原告蒋风英不负事故责任。2013年1月12日，原告蒋风英委托甘肃仁和司法医学鉴定所对原告的伤势进行鉴定，该鉴定机构作出甘仁和（2013）司法临医鉴字第016号鉴定意见书，原告的伤势被鉴定为九级伤残，其损伤医疗终结时间及损伤遗留征象伴随症状，随诊复查康复治疗的后续医疗终结时间根据临床治疗情况确定；损伤后前8个月内为完全误工损失日，后4个月内为部分误工损失日；损伤后前6个月日常生活需他人（1人）完全护理依赖，后4个月内日常生活需他人（1人）部分护理依赖，之后日常生活能力恢复；损伤后前3个月内需加强营养，以利促使外伤愈合和体能的恢复；损伤后临床医生对症检查、骨折内固定手术、应用消炎、止痛等对症支持治疗未超出检查治疗损伤的范畴；医疗费用按损伤后医疗期间医院出具的检查、治疗损伤的医疗单、住院、门诊收费票据核计；损伤后遗留征象伴随症状需随诊、拍片复查、康复治疗及二次住院手术取除内固定器的后续医疗费用，参照三级甲等医院对此病例比照，大约需壹万伍仟元左右。后续医疗终结时间预估为3个月，前2个月内以防术后发生病理性骨折，应限制活动，为完全丧失劳动能力，日常生活需他人（1人）完全护理依赖，此期间内需加强营养，提高免疫力，以利促使外伤愈合和体能的恢复，后1个月为部分丧失体力劳动能力，日常生活能力部分受限，需他人（1人）部分护理依赖，之后，日常生活能力恢复（仅供参考），或者根据实际治疗情况，以实际花费为依据核计。2013年5月30日，原告要求甘肃仁和司法医学鉴定所撤销其作出的甘仁和（2013）司法临医鉴字第016号鉴定意见书，要求对伤残等级等事项重新鉴定，2013年6月8日，甘肃仁和司法医学鉴定所出具甘仁和（2013）司法临医重鉴字第009号重新鉴定意见书，该鉴定书鉴定原告为八级伤残，其损伤医疗终结时间及损伤遗留征象伴随症状，随诊复查康复治疗的后续医疗终结时间根据临床治疗情况确定；损伤后前8个月内为完全误工损失日，后4个月内为部分误工损失日；损伤后前6个月日常生活需他人（1人）完全护理依赖，后4个月内日常生活需他人（1人）部分护理依赖，之后日常生活能力恢复；损伤后前3个月内需加强营养，以利促使外伤愈合和体能的恢复；损伤后临床医生对症检查、骨折内固定手术、应用消炎、止痛等对症支持治疗未超出检查治疗损伤的范畴；医疗费用按损伤后医疗期间医院出具的检查、治疗损伤的医疗单、住院、门诊收费票据核计；损伤后遗留征象伴随症状需随诊、拍片复查、康复治疗及二次住院手术取除内固定器的后续医疗费用，参照三级甲等医院对此病例比照，大约需壹万伍仟元左右。后续医疗终结时间预估为3个月，前2个月内以防术后发生病理性骨折，应限制活动，为完全丧失劳动能力，日常生活需他人（1人）完全护理依赖，此期间内需加强营养，提高免疫力，以利促使外伤愈合和体能的恢复，后1个月为部分丧失体力劳动能力，日常生活能力部分受限，需他人（1人）部分护理依赖，之后，日常生活能力恢复（仅供参考），或者根据实际治疗情况，以实际花费为依据核计。同时注明，该所2013年1月17日已送达的甘仁和（2013）第016号《关于蒋风英人身损害程度等问题的法医司法医学鉴定意见书》鉴定为被鉴定人蒋风英受钝性外力作用致成右股骨粗隆间粉碎性骨折伴周围软组织损伤，属九级伤残鉴定意见书声明作废。原告蒋风英住院治疗期间，被告钱鸿义支付原告医疗费用11799.85元，另外给付原告住院期间的交通费、营养费2000元，二次手术费8000元。故原告提出如上诉请。另查明，被告钱鸿义驾驶的甘G156**号轿车在被告中国人寿财产保险股份有限公司山丹县支公司投保了机动车交通事故责任强制保险1份，保险期限自2012年10月30日至2013年10月29日止。
庭审中，被告中国人寿财产保险股份有限公司山丹县支公司本次事故发生的时间、地点、经过及交警部门对事故责任的认定均有异议，认为交警部门不应当按照简易程序出具事故认定书，但没有提供相应的证据予以证明。对此，本院依据保险公司的申请调取了交警队对该事故所做的卷宗，该卷宗中被告钱鸿义于2012年12月23日向交警队所做的询问笔录的内容与庭审中原告的陈述和被告钱鸿义向法庭所做的的陈述基本一致，故对被告中国人寿财产保险股份有限公司山丹县支公司的辩解理由不予采信。同时被告中国人寿财产保险股份有限公司山丹县支公司辩称，在2013年2月份，原告的女儿张华向保险公司索赔时提交了2013年元月18日、元月22日原告出具的收条两张，证明原告已收到被告钱鸿义赔偿金80000元，对此理由，原告认为，被告并未实际支付该笔款项，书写收条的目的是因为被告钱鸿义要外出务工，为了索赔的需要原告书写了收条，原告没有收到上述款项，故收条仍在原告手中，且庭审中，被告钱鸿义明确表示其并未向原告蒋风英支付该笔款项，书写的收条被告并未收到。同时被告中国人寿财产保险股份有限公司山丹县支公司对原告的伤残等级有异议，认为原告在向保险公司索赔提交的甘肃仁和司法医学鉴定所鉴定书鉴定原告的伤势等级为九级伤残，而原告现在提供的同一鉴定机构所做的鉴定结论原告系八级伤残，原告提交的鉴定书鉴定程序不合法，鉴定结论自相矛盾，不能作为认定案件事实的有效证据，但在限定的期限内对原告的伤势未申请重新鉴定。对此理由，原告认为，在索赔的过程中原告伤势恶化，故申请鉴定机构重新鉴定，第二次鉴定结论比较符合原告的伤情，而且被告未申请重新鉴定，应视为对原告八级伤残的认可，故对被告的辩解理由不予认可。
上述事实，有原、被告在法庭上的陈述，原告提交的山丹县公安局交警大队出具第62222620121＊＊＊＊＊道路交通事故认定书（简易程序）、伤残鉴定书（八级）、山丹县人民医院住院病历、住院费用结算单、出院清单、诊断证明、出院证明书、赔偿协议书、影像报告单，被告保险公司提交的伤残鉴定书（九级）、保险代抄单、本院依保险公司申请调取的山丹县公安局交警大队事故卷宗中被告钱鸿义的询问笔录、权利义务告知书、事故照片、驾驶证、行驶证等在案，并经当庭质证予以证实。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害后果的，应承担赔偿责任。驾驶机动车，应当依照相关法律规定，按照操作规范安全文明驾驶。本案被告钱鸿义因忽视行车安全，从而造成本案交通事故的发生，根据交警部门的事故认定书，被告钱鸿义承担本案交通事故的全部责任。对原告主张的医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费，按照原告提交的票据及相应的规定予以计算。对原告主张的交通费380元，原告没有提供相应的证据予以证实，故不予支持。对误工费，因原告于1955年8月11日出生，事故发生时近57周岁，已属于法律规定的丧失劳动能力人员，且原告没有提供其从事劳务的证据，被告对此不认可，故对原告的该项诉请不予支持。原告要求伤残赔偿金按八级伤残予以计算的主张，被告保险公司对此有异议，认为原告的伤势经同一鉴定机构作出不同的伤残等级，鉴定程序不合法，鉴定结论自相矛盾，不能作为认定案件事实的有效证据，但没有申请重新鉴定，本院认为，原告伤势虽经同一鉴定机构作出不同的伤残等级，但该鉴定机构对原告的第一份鉴定意见书已申明予以撤销，现被告不申请重新鉴定，故对原告按照八级伤残计算伤残赔偿金的主张予以支持。对原告主张的鉴定费1500元，因原告没有提供证据予以证实，故对该项主张不予支持。原告要求被告赔偿精神抚慰金5000元的诉请，不符合法律规定，不予支持。鉴此，本院为保护公民的身体权不受侵害，维护正常的社会生活秩序，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：原告蒋风英的各项损失132580.45元（其中1.医疗费11629.05元；2.护理费16920元：70.5元／天×6个月×30天／月＋70.5元／天×4个月×30天／月×50%；3.住院伙食补助费190元：19天×10元／天；4.营养费900元：10元／天×3个月×30天；5.残疾赔偿金102941.4元：17156.9元×20年×30%）。由被告中国人寿财产保险股份有限公司山丹县支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告蒋风英各项损失120000元。限于判决生效后十日内付清。下剩12580.45元由被告钱鸿义承担，被告钱鸿义已付21799.85元，原告蒋风英在获得保险公司赔偿后应退还被告钱鸿义多支付的9219.4元。案件受理费3482元，由原告蒋风英承担592元（已交纳），由被告钱鸿义承担1958元，限于判决生效后七日内交纳。
宣判后，一审被告中国人寿财产保险股份有限公司山丹县支公司不服一审判决，向本院提出上诉称：1、本案中无任何有效证据证明交通事故发生的事实存在，法庭在此情况下做出一审判决无事实和法律依据。理由如下：山丹县公安局交警大队第622226201212＊＊＊＊＊号简易程序道路交通事故案卷材料中，除了一张事故发生几天后补照的车辆照片外，再无任何证据证明交通事故的发生，因此本案卷宗材料不能证明被上诉人蒋风英与一审被告钱鸿义之间发生过交通事故；2、被上诉人蒋风英和一审被告钱鸿义已达成赔偿协议并支付了80000元赔偿款。因此，被上诉人再无权向上诉人主张保险金。3、被上诉人提交的第二份鉴定结论程序违法，法庭不应采信，理由如下：（1）、鉴定机构在出具鉴定结论后不得自行撤回和自行决定重新鉴定；（2）、根据《根据司法鉴定程序通则》第三十条、三十一条之规定，已经参加过初次鉴定的鉴定人，不得再次参与重新鉴定。而本案中，被上诉人蒋风英提交的两份鉴定结论均为同一鉴定机构的同一鉴定人员做出，故鉴定程序违法；（3）、甘肃仁和司法医学鉴定所作出的甘仁和（2013）司法临医鉴字第009号鉴定意见书对被上诉人蒋风英的伤残等级鉴定为八级伤残没有事实依据，其伤情不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》所引用的4.8.10.f项之规定的一肢丧失功能50%以上伤残评定标准，其伤势程度达不到八级伤残。综上，上诉人请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：本案属于机动车与行人之间发生的交通事故，被上诉人蒋风英的损失应先由上诉人在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿。从被上诉人提交的交通事故责任认定书、被上诉人在山丹县人民医院的住院病历及一审法院依申请从山丹县交警部门调取的本起交通事故的卷宗，足以证明2012年12月20日被上诉人蒋风英因交通事故受伤住院治疗的事实存在。上诉人认为无证据证明被上诉人与一审被告钱鸿义之间发生过交通事故，一审判决缺乏事实依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。经查，为了向保险公司理赔的需要，被上诉人蒋风英与一审被告钱鸿义达成了虚假的赔偿协议并书写了八万元收条。事实上，收条仍由受害人蒋风英持有，而钱鸿义也未将约定的赔偿款实际交付。因此，上诉人认为被上诉人的伤残已得到赔偿，再无权向上诉人要求支付保险金的上诉理由与查明的事实不符，本院不予支持。虽然被上诉人蒋风英的伤势在同一鉴定机构由同一鉴定人进行了两次鉴定，但第一次鉴定结论是在被上诉人医疗终结期尚未届满时作出，随着损伤并发症、后遗症的逐步显现，鉴定机构依申请撤销原鉴定结论，作出符合客观伤情的新的鉴定结论并无不当。上诉人经一审法院释明，明确表示不申请重新鉴定，二审期间又口头申请重新鉴定，该请求不予采纳。上诉人认为鉴定意见书程序违法，不能作为定案依据；被上诉人的伤情不符合伤残评定标准，其伤势程度达不到八级伤残的上诉理由不能成立，本院亦不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判处适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3482元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司山丹县支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 赖 鹰
审判员 袁建银
审判员 宋 睿
二〇一四年六月五日
书记员 陈 芳
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。