河南省新乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫07刑终349号
原公诉机关获嘉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）岳希同，男，1993年8月21日出生，汉族，无业。因涉嫌诈骗犯罪，于2015年12月9日被获嘉县公安局刑事拘留，于2016年1月14日被获嘉县公安局执行逮捕。
辩护人闫清树，河南××律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王平，男，1987年3月30日出生，汉族，农民，捕前住获嘉县城区。2015年12月11日，因犯合同诈骗罪被新乡市凤泉区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金50000元，2015年12月31日被送河南省焦作监狱服刑。
辩护人姬卉琴，河南××律师事务所律师。
获嘉县人民法院审理获嘉县人民检察院指控原审被告人岳希同、王平犯诈骗罪一案，于2016年8月21日�出（2016）豫0724刑初102号刑事判决。宣判后，原审被告人岳希同、王平不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人岳希同、王平，听取了二上诉人辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2013年10月10日，被告人王平、岳希同伙同王某战（另案处理）三人预谋后，使用伪造的《中华人民共和国国有土地使用证》、《中华人民共和国房屋所有权证》、《离婚证》从被害人江某手中抵押借款人民币30万元（实际诈骗数额23.05万元）。同日，王某战将23.05万元中的15.2万元，通过中国邮政储蓄银行分两次转账到被告人岳希同的两张银行卡（账号62×××42和62×××53）中，三人进行分赃。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、被告人岳希同的供述和辩解证实，2013年10月10日，其和王平�王某战拿着王某战的假房产证、假土地证一起去公证处找江某借款30万元，江某扣除利息等费用，向王某战的邮政卡上转了23万元钱，然后王某战又将他本人卡中的钱分两笔转到其两张邮政卡上。其分得7.2万元。
2、被告人王平的供述和辩解证实，其和岳希同在2013年至2014年合伙经营一家“动漫城”游戏厅，经营期间，王某战欠其2万元钱。岳希同提议用他家房子的地址，用王某战的名字做假房产证和假土地证去担保公司骗钱。王某战提供他个人信息和照片，岳希同在互联网上联系制作假证的。后三人去司法局公证后，江某给王某战卡里转了23.05万元。王某战给岳希同的2个银行卡内分别转账8万元、7.2万元，王某战给其1.5万元。
3、同案犯王某战的供述证实，其在王平、岳希同的赌场内赌博，欠下王平赌债4万多元，为了还王平4万元的赌债和骗钱花，�平给其办理的假土地证、假离婚证、假房产证，王平和岳希同陪其一起去获嘉县公证处办理公证，从江某手里骗了23.05万元。其三个人平均分掉赃款，每人分得7万余元，其偿还王平4万元赌债，实际到手3万多元现金。
4、被害人江某陈述证实，王平、岳希同介绍王某战使用假房产证向其抵押借款。
5、证人李某丙陈述证实，王平和岳希同找到其称，想用王某战的房产证和土地证做抵押找江某借钱，其联系江某后，和王平、岳希同、王某战、江某一起找公证处公证人员公证，公证后，江某让其通过邮政银行给王某战的银行卡转了20多万元。
6、证人李某甲证言证实，其和王某战是夫妻关系，没有离婚，证号：豫获离第0001058号这个离婚证是假证件。其和王荣战或者王荣战本人在获嘉县城区没有宅基地和房屋。
7、证人李某丁证言证实，（2013）获证民字第343号公证书上的内容属实，是其经手办理的。新房权证获字第××号建筑的房屋所有权证和获国用（2011）第090号国有土地使用证其没有核实证件的真实情况，其当时告知双方提供真实的手续和证明材料，并告知双方在公证后应到房产部门进行抵押登记手续。
8、调取证据通知书、调取证据清单，邮政储蓄开销户登记簿历史查询，账户交易明细单、银行取款单、获嘉县公安局随案移交物品、文件清单证实，被告人王某战给岳希同转款15.2万元以及岳希同交易、取款情况。
9、中华人民共和国房屋所有权证、离婚证、公证书、抵押借款协议、房产登记信息查询报告、土地证查询证明、申领无婚姻登记记录证明的声明书、获嘉县国土资源局证明、国有土地使用证、借据、身份证复印件证实，王某战利用伪造的房产证、土地证、离婚证等从江某处借款30万元。
二、2013年10月23日，被告人王平、岳希同伙同韩某伟（另案处理）三人预谋后，使用伪造的《中华人民共和国房屋所有权证》、《离婚证》从被害人李某丙手中抵押借款人民币30万元。同日，被告人王平、岳希同及韩某伟（另案处理）将实际诈骗到手的22万元（现金7万元、转账15万元）进行分赃。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、被告人岳希同的供述和辩解证实，其和韩某伟没有经济来往，韩某伟通过王平借款后偿还其1万元钱，韩某伟去获嘉县公证处办理公证的事情其没有参与。
2、被告人王平的供述和辩解证实，其和岳希同、韩某伟，还有岳希同的一个朋友（姓李），四个人在2013年10月份用岳希同制作的韩某伟的假房产证、土地证在江某的担保公司骗的30万元贷款。韩某伟这次贷款其没得钱，金某公司给�其2000元的好处费，让其多介绍这样的人去那里贷款，韩某伟得了六七万元，岳希同得了十几万，还有岳希同姓李的朋友得了几万元。
3、被害人李某丙陈述证实，在2013年10月份至2013年11月份，其陆续将一些资金业务交给江某，在此期间，王平介绍韩某伟用房产抵押借款。
4、被害人江某陈述证实，其从李某丙处接收的“龙某实业有限公司”，韩某伟的借款是李某丙办理的。
5、同案犯韩某伟供述证实，2013年10月份的一天，王平给问其是否急用钱，因其在焦作承包工地，正需要资金。后王平打电话催其来获嘉办理手续，在司法局门口还见到岳希同和一个人。一个年轻人将假的离婚证、离婚协议、房产证交给王平，王平让其记住离婚日期，让其说房子是自己的，并说假证上的房子就是和岳希同一块来的人的。见到放款的人后几个人一起去看�房子。后在司法局签了抵押贷款协议并在借据上签名摁手印。手续办完，放款的人交付七万现金，剩下钱转账，其和王平、岳希同将钱取出后回到岳希同、王平的游戏厅将钱分掉。
6、证人李某乙证言证实，其给李某丙打工负责办理韩某伟借贷这项业务，当时王平、岳希同和韩某伟一起去的。
7、获嘉县公安局协助查询财产通知书、河南省农村信用设客户交易明细、调取证据通知书、调取证据清单、取款凭证证实韩某伟62×××66银行卡与2013年10月23人李某丙转账15万元；被告人王平、岳希同的银行流水；韩某伟银行卡取款情况。
8、离婚协议书、离婚证复印件、中华人民共和国房屋所有证复印件、公证书、抵押借款协议、具有强制执行效力的债权文书公证书、借据、婚姻记录证明、房产登记信息查询报告证实，韩某伟利用伪造的房产证、土地证、离婚证等从李某乙处借款30万元。
综合证据：
1、被告人王平、岳希同的户籍证明证实，被告人个人基本情况。
2、新乡市凤泉区人民法院（2015）凤刑初字第79号刑事判决书、获嘉县公安局位庄派出所出具的情况说明、到案经过证实，被告人王平于2015年12月21日因犯合同诈骗罪被判处五年六个月，并处罚金50000元；被告人王平服刑期间被解回获嘉县看守所；被告人岳希同于2015年12月9日被抓获归案。
根据上述事实和证据，获嘉县人民法院认定被告人岳希同犯诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人王平犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十万元；因犯合同诈骗罪，于2015年12月11日被新乡市凤泉区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金五万元；数罪并罚，总和刑期有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币十五万元；决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币十五万元。
上诉人岳希同上诉称：第一起犯罪其分得的7万元是借王某战的借款，第二起犯罪其没有参与，韩某伟给其的1万元是偿还其的借款。
上诉人岳希同的辩护人辩称：原判认定岳希同犯诈骗罪事实不清，证据不足，岳希同没有非法占有的目的，第一起分得的款项是与王某战之间的合法借贷关系，第二起分得的1万元是合法的债务清偿，应宣告岳希同无罪。原判定性错误，本案即使构成犯罪应当以合同诈骗罪定罪处罚。
上诉人王平上诉称：第一起犯罪其分得的1.5万元是王某战偿还其的借款，第二起犯罪其得到2000元的好处费，但并不知道韩某伟实施诈骗，其是出于朋友的友谊帮韩某伟贷款的。
上诉人王平的辩护人辩称：王平认罪态度好，且没�分赃款，社会危害性小，请求从轻判决。
经本院二审审理查明的事实和证据与一审一致，且本案证据均经一审法院开庭举证、质证，查明属实，经本院审核，予以确认。
本院认为，上诉人岳希同、王平伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人岳希同、王平及其辩护人无罪的辩护意见，经查，上诉人岳希同、王平为骗取钱财事前积极与王某战、韩某伟谋划，伪造相关证书，事中主动联系被害人，提供银行账号，事后掌握分赃主动权，二人积极参与诈骗活动，两次使用同种手段骗取他人财物，诈骗故意明显，认定该事实不仅有二上诉人在公安机关的供述和辩解，亦有同案犯王某战、韩某伟的供述以及被害人的陈述及相关银行转账记录予以证实，对于赃款如何分配不影响诈骗罪的�立，故二上诉人的上诉理由及辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于岳希同的辩护人辩称被告人的行为构成合同诈骗罪的辩护意见，经查，岳希同、王平伙同他人主观上具有非法占有他人钱财的目的，客观上实施了伪造相关权利证书的行为，使被害人自愿出借资金，其行为符合诈骗罪的构成要件，故上诉任某同辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴俊喜
审判员 温晓雯
审判员 李延年
二〇一六年十月二十一日
书记员 孙婷婷