上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第16344号
原告赵明芬。
委托代理人潘旭辉，上海融栢律师事务所律师。
委托代理人乐照勇，上海必和律师事务所律师。
被告徐吉飞。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人王罗杰，上海市中天阳律师事务所律师。
原告赵明芬与被告徐吉飞、徐某某、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月10日公开开庭进行了审理，原告赵明芬的委托代理人潘旭辉到庭参加了诉讼，被告徐吉飞、徐旭良、太保上海分公司经本院传票传唤均未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。审理中，原告提出申请要求撤回对被告徐某某的起诉，本院依法口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告赵明芬诉称，2013年5月21日1时00分许，被告徐吉飞驾驶牌号为沪CSXX**轿车在上海市浦东新区大顺路进沪南公路南约100米处与原告骑行的人力三轮车发生碰撞，致原告车损人伤。事故经交警部门认定，被告徐吉飞负事故同等责任，肇事轿车在被告太保上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车商业第三者责任保险（以下至判决主文前简称商业险）100万元（人民币，下同）。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费8，528.80元（金额以法院核实为准，其中4，003.20元由被告徐吉飞垫付）、误工费5，000元、营养费1，200元、护理费750元、鉴定费800元（其中500元由被告徐吉飞垫付）、交通费376元、衣物损失费300元、车辆损失费470元、律师代理费1，000元，上述损失要求由被告太保上海分公司先行在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，超出部分要求由被告徐吉飞承担80%的赔偿责任。
被告徐吉飞庭后来院辩称，其发生交通事故时受雇于徐某某，现同意由其承担相应的赔偿责任。其已垫付原告医疗费4，003.20元及鉴定费500元。对原告提出的营养费、护理费、交通费、衣物损失费、误工费均同意被告太保上海分公司的意见，律师代理费其不同意承担。原告超出保险理赔范围的损失由其承担60%的赔偿责任。交通事故中其也存在损失为车辆修理费1，550元、停车费及牵引费426元，要求在本案中一并予以处理。
被告太保上海分公司书面辩称，原告提出的医疗费中非医保部分及无病史材料佐证的医疗费不予认可；营养费认可900元；误工费认可3，240元；护理费认可450元；交通费由法院酌定；车辆修理费认可450元；衣物损失费不予认可。鉴定费、律师代理费均不属于保险赔偿范围，不同意赔偿。
经审理查明，2013年5月21日1时00分许，被告徐吉飞驾驶牌号为沪CSXX**轿车在上海市浦东新区大顺路进沪南公路南约100米处与原告骑行的人力三轮车发生碰撞，致两车损坏、原告受伤。事故经交警部门认定，原告与被告徐吉飞各负事故同等责任。原告受伤后，在上海市浦东医院进行门诊治疗。2014年1月6日，原告的伤情经上海市浦东新区公利医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“被鉴定人赵明芬因交通事故致右顶部头皮血肿；胸、腰部软组织挫伤，其损伤后给予休息期60日、营养期30日、护理期15日。”
另查明，沪CSXX**轿车在被告太保上海分公司投保了交强险及商业险，本起交通事故发生在保险期内，商业险的投保金额为100万元，并投保不计免赔特约险。商业险第九条约定“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿”，其中第六项为“律师代理费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费。”
审理中，原告与被告徐吉飞就被告徐吉飞的损失达成一致的协议，由原告赔偿被告徐吉飞车辆修理费、停车费及牵引费共计700元。
上述事实，由道路交通事故认定书、病史材料、医疗费发票、交强险保单、商业险保单、上海市浦东新区公利医院司法鉴定所的鉴定意见书，原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，如有证据证明非机动车一方存在过错的，按照其过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，非机动车一方的原告与机动车一方的被告徐吉飞各负事故的同等责任。据此，原告的合理损失，由被告太保上海分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿；超出交强险限额部分，由被告太保上海分公司根据保险合同在商业险责任限额范围内按照被告徐吉飞所负的事故责任承担60%的赔偿责任，仍有不足的，由被告徐吉飞承担60%的赔偿责任。
原告提出的各项损失，本院确认如下：（1）医疗费，根据原告提交的医疗费发票结合原告的病史材料，扣除无病史材料佐证的上海交通大学医学院附属仁济医院的医疗费后，核实为8，763.90元。（2）误工费，原告称在上海XX宾馆工作，每月收入为2，500元，主张2个月的误工费为5，000元，并提交了营业执照、证明、劳动合同各1份。本院认为，原告提交的上述证据能够确认其工作情况，但不足以证明其收入及因误工而减少收入的实际情况，酌情按照每月2，000元计算，支持2个月的误工费为4，000元。（3）营养费，根据原告的伤情，支持30天的营养费为900元。（4）护理费，根据原告的伤情及本市护工市场的劳动报酬等实际情况，酌情支持15天的护理费为600元。（5）车辆损失费，根据被告徐吉飞提交的机动车辆估损单1份，确认该项损失为450元。（6）交通费，本院根据原告的就医地点、次数，酌情支持300元。（7）衣物损失费，根据本案的实际情况，酌情支持200元。（8）鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票核实为800元，该项损失不属于保险赔偿范围，由被告徐吉飞承担60%的赔偿责任。（9）律师代理费，原告主张1，000元，并提交了律师代理费发票1张。本院认为，律师代理费作为损失不能超出应当能够预见的范围，根据本案的诉讼标的，确认原告主张的金额并无不当，予以支持，该项损失不属于保险赔偿范围，由被告徐吉飞全额赔偿。以上损失除律师代理费、鉴定费以外共计为15，213.90元，由被告太保上海分公司在交强险范围内赔付原告。被告徐吉飞已垫付原告的医疗费、鉴定费应在本案中一并予以处理。另原告与被告徐吉飞就被告徐吉飞的损失达成的一致赔偿协议，本院予以照准。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告赵明芬15，213.90元，于本判决生效之日起十日内履行；
二、被告徐吉飞应赔付原告赵明芬律师代理费1，000元、鉴定费480元；
三、准予原告赵明芬自愿赔偿被告徐吉飞车辆修理费、停车费、牵引费共计700元；
四、以上二、三项相抵扣，被告徐吉飞应支付原告赵明芬780元，被告已垫付原告医疗费4，003.20元、鉴定费500元，故原告应返还被告3，723.20元，于本判决生效之日起十日内履行。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费231元（原告赵明芬已预交），减半收取计115.50元，由原告赵明芬负担63.50元，被告徐吉飞负担52元，被告应负之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一四年七月二十九日
书记员 蒋莉莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。