新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兵七民二终字第20号
上诉人（原审原告）刘忠胜，男，汉族，1957年8月25日出生。
委托代理人苗园，新疆燎原律师事务所律师。
上诉人（原审被告）乌鲁木齐市泰新建筑安装工程有限责任公司，住所地：乌鲁木齐市头屯河工业区银河街107号。
法定代表人万学军，该公司经理。
委托代理人丁新民，新疆弘桥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）饶家海，男，汉族，1963年8月19日出生。
上诉人刘忠胜、上诉人乌鲁木齐市泰新建筑安装工程有限责任公司（以下简称泰新建筑公司）因与被上诉人饶家海买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2013）奎垦民二初字第97号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘忠胜及其委托代理人苗园，上诉人泰新建筑公司的委托代理人丁新民，被上诉人饶家海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，泰新建筑公司第二分公司为泰新建筑公司所属的非法人机构。泰新建筑公司第二分公司承建了位于奎屯玛纳斯路以东、北京路以北的“彩虹嘉都”小区工程项目，饶家海全面参与了该工程项目的具体施工建设。2012年4月24日，奎屯一三一团忠胜砖厂（刘忠胜为该砖厂业主）与泰新建筑公司第二分公司签订了一份《红砖、多孔砖购销合同》，该合同约定，泰新建筑公司第二分公司先预付20000元，每送够十万块多孔砖或半个月结算一次，付清砖款，如泰新建筑公司第二分公司违约，支付未履行部分总价款的每日千分之五的违约金。2012年8月23日，饶家海给刘忠胜出具一张欠条，该欠条载明，欠付刘忠胜砖厂砖款382825.00元，落款为“彩虹嘉都工地饶家海”。刘忠胜因本案诉讼支付邮寄送达费285.5元。
原审法院认为，刘忠胜与泰新建筑公司第二分公司签订的《红砖、多孔砖购销合同》，系双方当事人真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，应当认定为合法有效。
一、关于泰新建筑公司责任认定问题。本案中泰新建筑公司是否应当承担支付刘忠胜砖款的责任，关键是要确定饶家海代理泰新建筑公司第二分公司所为的行为是否有效，即饶家海是否构成表见代理。结合本案实际情况分析如下：
本案中，“彩虹嘉都”工程项目由泰新建筑公司所属第二分公司负责承建。泰新建筑公司第二分公司是承建该工程利益的享有人和义务的承担者，理应对该工程所欠的债务承担民事责任。泰新建筑公司辩称，饶家海为“彩虹嘉都”工程提供了砌墙、抹灰、清理工程现场等劳务，但泰新建筑公司第二分公司没有委托饶家海赊购红砖。饶家海则称，其承包了“彩虹嘉都”工程项目9至12号楼建设工程并负责施工。尽管泰新建筑公司与饶家海关于事实的表述并不完全一致。但有一点可以证实，即饶家海实际全面参与了上述工程的具体施工。因工程建设的需要，泰新建筑公司第二分公司与奎屯一三一团忠胜砖厂签订《红砖、多孔砖购销合同》一份，向该砖厂购买红砖及多孔砖。经结算，2012年8月23日，饶家海以“彩虹嘉都工地”的名义向刘忠胜出具欠条载明，尚欠刘忠胜砖厂砖款382825元。综合上述分析，可以证实：刘忠胜作为奎屯一三一团忠胜砖厂的业主，其所认可的合同相对方及合同签订的相对方均为泰新建筑公司第二分公司，且刘忠胜所提供的砖亦用于“彩虹嘉都”工地上，受益方亦为泰新建筑公司。故其有充分的理由信任饶家海系代理泰新建筑公司第二分公司所为的行为，该代理行为应当认定为有效。另，因泰新建筑公司第二分公司不具有企业法人资格，其民事责任应当由泰新建筑公司承担。因此，刘忠胜要求泰新建筑公司给付砖款的诉讼请求，予以支持。对泰新建筑公司关于拖欠的砖款系饶家海个人行为，与其无关的抗辩主张，不予采信。
二、关于饶家海责任认定问题。现有证据尽管无法充分证明饶家海与泰新建筑公司之间存在“挂靠”与“被挂靠”的关系，即饶家海为“彩虹嘉都”9至12号楼工程的实际承包人。但鉴于饶家海愿意由其个人承担给付刘忠胜欠款的责任，而且该项请求并不违反法律的强制性规定，更未加重刘忠胜及泰新建筑公司的负担，因此予以支持。
三、关于违约金的计算问题。泰新建筑公司未能及时支付货款已经构成违约，应当按照合同约定向刘忠胜承担违约责任即支付违约金。因泰新建筑公司与饶家海均认为刘忠胜主张按照利息标准计算的违约金过高，故根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，以刘忠胜的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度、以及预期利益等综合因素，依照公平原则和诚实信用原则予以综合衡量认定，本案中刘忠胜主张的违约金101831元过高。因此，泰新建筑公司与饶家海认为刘忠胜要求支付的违约金过高，请求调整的抗辩主张符合法律规定，应予准许。原审法院认为，刘忠胜要求支付的违约金应在实际利息损失的基础上，再增加百分之三十的标准计算较为合理且符合法律规定。另，违约金的计算期间（2012年8月23日至2013年8月22日）不违反法律规定，予以支持。本案中，违约金的具体计算方式为：以尚欠的砖款382825元为基准，以2013年中国人民银行同期贷款年基准利率6.O％作为利息损失计算依据，即本金382825元×6.0％（年利率）×1年（2012年8月23日至2013年8月22日）×130％=29860.35元。对于原告主张违约金超出的部分，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条之规定，原审法院判决：一、饶家海支付刘忠胜砖款382825元；二、饶家海支付刘忠胜违约金29860.35元；三、饶家海赔偿刘忠胜诉讼损失邮寄送达费285.4元。以上一至三项合计412970.75元，饶家海于本判决生效后十五日内付清。四、乌鲁木齐市泰新建筑安装工程有限责任公司对饶家海在本判决第一项、第二项、第三项中应承担的债务承担连带清偿责任。案件受理费4285元、诉讼保全费3020元，合计7305元，由刘忠胜负担1096元，饶家海、乌鲁木齐市泰新建筑安装工程有限责任公司共同负担6209元。
上诉人刘忠胜不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称，刘忠胜是按照银行同类贷款利率的四倍计算逾期付款违约金101831元，其计算依据符合法律规定。因此请求二审法院依法撤销原审判决，判令饶家海、泰新建筑公司连带给付刘忠胜违约金101831元。
上诉人泰新建筑公司不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称：一、原审法院以表见代理认为饶家海具有代理权限，然而又判决饶家海个人承担责任，属于适用法律错误，本案应当适用《中华人民共和国合同法》第四十八条的规定，认定饶家海属于无权代理，并由饶家海个人承担责任。二、2012年4月24日，泰新建筑公司第二分公司与刘忠胜签订的合同印章不真实，因此对本合同的真实性、合法性、关联性均不予认可。即使经过鉴定印章是真实的，也没有证据证明该协议得到了实际履行，因此请求二审法院依法撤销原审判决，驳回刘忠胜对泰新建筑公司的诉讼请求。
被上诉人饶家海答辩称，“彩虹嘉都”9至12号楼工程的红砖确实是刘忠胜送的，饶家海负责接收的。由于发包人没有向承包人支付工程款，所以没有给刘忠胜支付砖款。
本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，一、奎屯一三一团忠胜砖厂与泰新建筑公司第二分公司签订的《红砖、多孔砖购销合同》约定的违约责任是：“如泰新建筑公司第二分公司违约，支付未履行部分总价款的每日千分之五的违约金”。本案中，刘忠胜并未按照双方合同约定的每日千分之五计算违约金，而是参照银行同类贷款利率的四倍计算逾期付款违约金，其计算依据并不违反法律规定，并且泰新建筑公司并未举证证明刘忠胜主张的违约金超过其实际损失的百分之三十，因此对刘忠胜要求支付违约金101831元的上诉理由，本院予以支持。二、原审法院判令饶家海承担责任是基于：饶家海愿意由其个人承担给付刘忠胜欠款的责任，而且该项请求并不违反法律的强制性规定，更未加重刘忠胜及泰新建筑公司的负担。因此对泰新建筑公司以原审法院以表见代理认为饶家海具有代理权限，然而又判决饶家海个人承担责任，属于适用法律错误的上诉理由，本院不予支持。三、原审法院对于泰新建筑公司责任认定的论述观点合法，所作阐释合理、详尽，本院予以认可。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2013）奎垦民二初字第97号民事判决的第一项，即“被告饶家海支付原告刘忠胜砖款382825元”；第三项，即“被告饶家海赔偿原告刘忠胜诉讼损失邮寄送达费285.4元”；
二、撤销新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2013）奎垦民二初字第97号民事判决的第二项，即“被告饶家海支付原告刘忠胜违约金29860.35元”；
三、被上诉人饶家海支付上诉人刘忠胜违约金101831元；
四、上述款项合计484941.40元，被上诉人饶家海于本判决送达后十五日内一次性付清；
五、上诉人乌鲁木齐市泰新建筑安装工程有限责任公司对被上诉人饶家海应承担的债务承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4285元、保全费3020元，二审案件受理费9832元，合计17137元，由饶家海、乌鲁木齐市泰新建筑安装工程有限责任公司共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 敬 红
审判员 高炳瑞
审判员 兰国平
二〇一四年五月六日
书记员 王 瑶