江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）萍刑二终字第74号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，女，1967年8月2日出生于江西省萍乡市，汉族。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年2月10日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人李某某犯诈骗罪一案，于2015年7月3日作出（2015）安刑初字第174号刑事判决。原审被告人李某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人李某某因沉迷于赌博，遂通过朋友谭某某介绍向被害人彭某某借钱。2014年11月28日，李某某打电话给彭某某欲向其借五万元钱周转，彭某某只同意借三万元并要求提供抵押，李某某遂谎称其老公丁某某有一套房子在楚平西路76号，可以用该套房子的房屋所有权证和国有土地证作抵押。2014年11月29日中午，李某某持伪造的房屋所有权证和国有土地证从彭某某处骗取现金三万元，出具了一张相应数额的借条。事后，李某某将该借款全部用于赌博。2015年1月26日，李某某再次以先前的抵押物为担保，从彭某某处骗取现金一万元，出具了一张相应数额的借条。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
1、被害人彭某某的陈述、辨认笔录及照片，证实2014年11月10日左右，他的一个朋友“小谭”打电话过来称她朋友李某某急需要钱，问他是否可以借钱，并称李某某的老公丁某某是铁路部门的正式职工。他打听后确实如此，便答应借钱，约定每一万元按每月一千五百元计算利息。11月15日中午，他在秋收广场纪念碑下面借了两万元给李某某，收了三千元好处费，李某某写了一张两万元的借条。11月28日左右，李某某打电话说想借五万元周转，他提出最多只能借三万元，并要拿东西作抵押，李某某就说她老公丁某某在楚平西路76号有套房子可以拿来作抵押。第二天中午，他给了李某某三万元现金，李某某写了借条，并将楚平西路76号房屋房产证和国有土地证抵押给他。2015年1月26日，李某某又打电话来借钱，他想着李某某将房产证抵押在他这里，于是在西门老火车站的工商银行附近借给了她一万元现金，打了借条。之后李某某不接他的电话还躲着他。后来他拿着李某某抵押的房产证到房管局查了一下是假证，并被收缴了，就到派出所报案。他实际借给了李某某五万七千元，除了第一次李某某给了他三千元，后面两次都没有给。彭某某对一组12张不同女性照片进行辨认，指认出1号李某某就是向他借款的女子。
2、证人谭某某的证言，证实2014年11月上旬，李某某找到她说打牌输了钱，想向她借点钱。她说没有钱，李某某就让她想想办法，她就介绍李某某给彭某某，并跟彭某某说了李某某想借钱的事。李某某跟彭某某借了三次钱，共计六万元。第一次是2014年11月15日，她和李某某、彭某某约好在秋收起义广场纪念碑见面，彭某某给了李某某两万元现金，扣除了三千元，李某某打了一张两万元的借条。后来李某某和彭某某都曾向她说过李某某还分两次分别向彭某某借了三万元和一万元，那两次她没在场，具体情况不清楚。
3、证人丁某某的证言（被告人李某某女儿），证实她妈妈李某某从2014年8月份开始沉迷于赌博，在外面欠了很多赌债，在李某某被公安机关拘留之前她已经帮忙还了30余万元赌债。
4、证人汤某某（萍乡市房管局产权发证科职员）的证言，证实2015年2月9日下午，一个叫彭某某的人来到房管局，他拿着彭某某提供的房产证查验了一下是一本假证，就按照《房屋登记办法》依法将假证收缴了。
5、借条三张，证实2014年11月15日，李某某向彭某某借款二万元；2014年11月29日，李某某以安源区楚平西路76号私有产房做抵押，向彭某某借款三万元；2015年1月26日，李某某向彭某某借款一万元。
6、收缴证明、物证照片，证实彭某某送至萍乡市房屋产权监理处查验的丁某某房屋所有权证（证号萍房权证安字第20090070**号）、丁某某土地使用权证（证号萍国用2009第10892号）均属于假证，被萍乡市房屋产权监理处产权发证科收缴。
7、被告人李某某的相关供述，证实当时她通过谭某某的介绍向彭某某借钱，彭某某要她提供物品进行抵押，她就谎称丈夫丁某某有套房子在楚平西路76号，可以拿房产证和土地证作抵押，之后将伪造的一本假房产证和一本假土地证给彭某某。彭某某借了二万五千五百元现金给她（扣除四千五百元利息），她出具了三万元的借条。2015年1月26日，彭某某打电话叫她还钱，因为她赌博输光了钱，就又向彭某某借一万元，彭某某拿了八千五百元现金给她（扣除利息一千五百元），她出具了一万元的借条。
综上，被告人李某某向彭某某共计诈骗人民币四万元。
另查明，2015年2月10日15时许，李某某被彭某某扭送至派出所。该事实有萍乡市公安局安源分局后埠派出所出具的归案说明证实。
原判认为，被告人李某某以非法占有为目的，骗取他人财
物四万元，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人李某某归案后，能如实供述其犯罪事实，系坦白，可酌情从轻处罚。被告人李某某为赌博实施诈骗，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十三条之规定，判决：被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。
上诉人李某某上诉提出：1、其向彭某某借了六万元后支付了两万四千元的利息，且其中最后借的一万元实际上是用于还前面的利息，该事实有证人谭某某能够证实。2、其亲属在案发后为其偿还了一万元给彭某某。请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：上诉人李某某因沉迷于赌博，遂通过朋友谭某某介绍向被害人彭某某借钱。2014年11月28日，李某某打电话要彭某某借五万元钱周转，彭某某只同意借三万元并要求提供物品进行抵押，李某某遂谎称其老公丁某某有一套房子在楚平西路76号，可以用该套房子的房屋所有权证和国有土地证抵押。2014年11月29日中午，李某某持伪造的房屋所有权证和国有土地证从彭某某处骗取现金三万元，出具了一张相应数额的借条。事后，李某某将该借款全部用于赌博。2015年1月26日，李某某再次以先前的抵押物为担保，从彭某某处骗取现金一万元，出具了一张相应数额的借条。截止到案发，李某某共骗取彭某某人民币四万元。在一审审理期间，李某某的家属代其偿还了一万元给彭某某。
上述事实，有被害人陈述和辨认笔录、证人证言、书证以及上诉人的供述等证据证实。
关于上诉人李某某上诉提出她向彭某某借了六万元后支付了二万四千元的利息，且其中最后借的一万元实际上是用于还前面的利息，该事实有证人谭某某能够证实的意见，经查，证人谭某某证实她第一次介绍李某某向彭某某借二万元时，彭某某扣除了三千元（该次借款不在本案诈骗事实中），后面两次李某某再向彭某某借四万元时她不在场，而彭某某自始至终陈述李某某向他借本案中的四万元时他没有扣除利息，因此没有充分证据证明李某某支付了二万四千元利息给彭某某且其中最后借的一万元是用于还前面的利息，该上诉意见不予采纳。
关于上诉人李某某上诉提出其亲属在案发后代其偿还了一万元给彭某某的意见，经查，被害人彭某某以及证人李杰明（李某某的弟弟）均证实在2015年4月底即一审审理期间，李杰明在萍乡市安源区金典城小区附近的茶楼代李某某偿还了一万元给彭某某，因此该上诉意见予以采纳。
本院认为，上诉人李某某以非法占有为目的，骗取他人财物四万元，数额较大，其行为构成诈骗罪。上诉人李某某归案后，能如实供述其犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。上诉人李某某为赌博实施诈骗，可酌情从重处罚。原判认定上诉人李某某的诈骗行为事实清楚，证据确实、充分，但未认定李某某的家属在一审期间代其偿还一万元给被害人彭某某，以及对李某某的法定可以从轻处罚的坦白情节予以酌情从轻处罚系适用法律错误，故依法应当予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销萍乡市安源区人民法院（2015）安刑初字第174号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月10日起至2016年8月9日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 易玉奇
审 判 员 胡干成
审 判 员 钟 琰
二〇一五年九月二十四日
代书记员 舒 芳