安徽省岳西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）岳刑初字第00215号
公诉机关安徽省岳西县人民检察院。
被告人刘某甲，女，1984年4月2日出生，汉族，农民，现住岳西县（户籍所在地：安徽省安庆市宜秀区）。被告人刘某甲因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月7日被岳西县公安局刑事拘留，同年8月5日被该局取保候审，同年12月14日经本院决定取保候审。
辩护人刘光耀，安徽刘光耀律师事务所律师。
辩护人储海根，安徽刘光耀律师事务所律师。
被告人王某，男，1992年8月16日出生，汉族，系浙江省宁波市月光宝盒娱乐餐饮文化公司旗下K馆客户经理，现住宁波市海曙区（户籍所在地：安徽省宣城市宣州区）。被告人王某因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月1日被岳西县公安局刑事拘留，同年8月20日被该局取保候审，同年12月14日经本院决定取保候审。
辩护人时永丰，安徽皖岳律师事务所律师。
岳西县人民检察院以岳检刑诉（2015）196号起诉书指控被告人刘某甲、王某犯开设赌场罪，于2015年12月14日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序组成合议庭，于2016年1月8日公开开庭进行了审理。岳西县人民检察院指派代理检察员王球出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人刘光耀，被告人王某及其辩护人时永丰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
岳西县人民检察院指控：2015年6月24日至7月7日，被告人刘某甲、王某利用微信群开设赌场组织他人进行赌博，二人共计抽头渔利累计55750元，其中刘某甲分得45307元，王某分得10443元。针对以上指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了相关证据，认为被告人刘某甲、王某构成开设赌场罪，应依据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、三百零三条第二款之规定，追究刑事责任。
被告人刘某甲、王某在庭审中对上述事实及罪名均无异议，请求从轻处罚。
被告人刘某甲的辩护人辩称：1、起诉书计算刘某甲抽头渔利数额不正确，未扣除刘某甲每天启动包500元的数额及发放给其他管理人员的工资；2、刘某甲到案后如实供述全部犯罪事实，系坦白；庭审中自愿认罪，积极悔罪；3、刘某甲系初犯，偶犯，社会危害性不大；4、刘某甲自愿缴纳罚金。请求对刘某甲从轻处罚并适应缓刑。辩护人当庭提交了岳西县天堂镇城东社区居委会证明等证据。
被告人王某的辩护人辩称：1、起诉书认定王某不应对共同犯罪金额55750元负责；2、王某系从犯；3、王某系初犯、偶犯，社会危害性不大。请求对王某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2015年6月中旬，被告人刘某甲利用微信昵称“梦”，微信号×××在微信上建立带“秘”字样的微信群，利用微信“拼手气抢红包”方式组织人员进行赌博，由于管理不善，没有获利。同年6月22日，被告人刘某甲便解散了该群。随后，被告人刘某甲与被告人王某（微信昵称：安安，微信号：×××）共谋，利用刘某甲的微信昵称“梦”，微信号×××在微信上建立带“皇宫”和“秘”字样的微信群，利用微信“拼手气抢红包”方式，组织程某乙、程某甲、储某、刘某乙、李某等三、四十人进行赌博，其中刘某甲负责建群，拉人进群参与赌博，发每天的启动包，将不守信用的玩家踢出赌博群，接收玩家进群押金，发放群福利等；被告人王某负责组织代包工作室（微信群），管理代包团队，抽头渔利，设置群规等。具体方式为：每天由刘某甲在群里发出启动包固定金额为500元的拼手气红包（分为5个红包，每个红包的数额随机）供群成员抢，抢得红包金额最少者接着发500元的红包接力，以此方式进行循环。当参与赌博的成员账号发红包超过一定的个数或金额时，由王某管理的代包人员负责为该玩家代发红包，每次代包抽头渔利15元。刘某甲与王某约定抽头渔利分成情况为：王某自己代包的，刘某甲分得6元，王某分得9元；其他代包人员每代一个包，刘某甲分得9元，代包人分得6元。自2015年6月24日至7月7日，被告人刘某甲、王某开设赌场抽头渔利累计55750元，其中刘某甲分得45307元，王某分得10443元。
案发后，公安机关已扣押刘某甲银行卡账户和微信账号余额共计19218.58元，已扣押王某10638元。在本院审理期间，被告人刘某甲退出余下非法所得26088.42元。
2015年7月6日，被告人刘某甲被岳西县公安局抓获归案；同年7月31日，被告人王某被浙江省宁波市公安局江北分局洪塘派出所抓获归案。二被告人到案后均如实供述了犯罪事实。
上述事实，被告人刘某甲、王某在庭审中并无异议，并有公诉机关当庭宣读并出示的物证手机三部，岳西县公安局立案决定书，扣押清单，提取笔录、交易明细、手机记录，到案经过，户籍资料，岳西县天堂镇城东社区居委会证明，勘验、检查笔录、照片，证人周某、程某甲、程某乙、储某、刘某乙、李某的证言，被告人刘某甲、王某的供述与辩解等证据证实。
上述证据均经庭审示证、质证，本院予以确认。
本院认为：被告人刘某甲、王某共同以非法营利为目的，在网上开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某甲的辩护人提出犯罪金额应扣除刘某甲每天发起包及其他人员工资的辩护意见没有法律依据，不予采纳；被告人王某的辩护人提出王某系从犯及不应对共同犯罪全部数额负责的辩护意见，经查：被告人王某事先与被告人刘某甲商议，在开设赌场过程中，积极参与，应对共同犯罪全部数额负责，但与被告人刘某甲相比，其在共同犯罪中作用相对较小，可认定为作用相对较小的主犯。故辩护人关于王某系从犯的辩护意见不予采纳。被告人刘某甲、王某到案后如实供述犯罪事实，系坦白；庭审中自愿认罪，积极悔罪，案发后非法所得已全部追缴，且均自愿缴纳罚金。综合上述情节，参考司法行政机关社区影响评估意见，对被告人刘某甲、王某的辩护人请求从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金七万元（罚金已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金二万元（罚金已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人刘某甲非法所得45307元、被告人王某非法所得10443元予以没收，上缴国库；
四、作案工具iphone手机三部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 亮
代理审判员 吴锦慧
人民陪审员 叶祖北
二〇一六年元月八日
代书 记员 王胜强
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事犯罪的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收，没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（一）项
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”
（一）抽头渔利累计达到3万元以上的；