天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2015）二中民三终字第262号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区白堤路1号。代表人王然，副总经理。委托代理人陈月，天津融耀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张长峰，农民。委托代理人晏望月，北京盈科（天津）律师事务所律师。委托代理人马海妮，北京盈科（天津）律师事务所律师。原审被告张利。上诉人�国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安保险天津分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2015）南民二初字第421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月8日受理后，依法组成合议庭，于2015年8月17日公开开庭进行了审理。上诉人平安保险天津分公司的委托代理人陈月、被上诉人张长峰的委托代理人晏望月到庭参加了诉讼。原审被告张利经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年12月3日11时40分，张利驾驶津G×××××号大众牌小型客车沿津南区津港公路由南向北行驶至津港公路39.8公里处，适有张长峰驾驶电动自行车沿津港公路由西向东横过，两车相撞，造成两车损坏及张长峰受伤的交通事故。天津市公安交通管理局津南支队津港公路大队作出的道路交通事故认定书（简�程序），认定张利负事故全部责任、张长峰无责任。事故发生后，张长峰从2014年12月4日至2014年12月26日在天津市滨海新区大港医院住院治疗，其伤情诊断为：右锁骨骨折、右侧肋骨2-5骨折、头外伤。张长峰的医疗费为34985.11元，其中张利支付4389.7元。张长峰支付住院期间的护理费3870元（21天）。天津市滨海新区大港医院出具的诊断证明书建议张长峰休假至2015年5月18日。张长峰就其伤情向原审法院申请鉴定，原审法院委托天津市天衡司法医学鉴定所进行鉴定，该所于2015年5月12日作出的司法鉴定意见书认定张长峰多发肋骨骨折已构成X（10）级伤残、右锁骨骨折并上肢功能丧失程度已构成X（10）级伤残。张长峰支付鉴定费1200元。天津市津南区价格认证中心认定张长峰的车损为500元，张长峰支付评估费100元。张长峰的母亲康之英于1943年1月17日出生，共育有2名子女。庭审�，张长峰称其和妻子从2010年1月在天津市滨海新区中塘镇大安村居住，并在该村菜市场从事批发零售馒头工作，故主张残疾赔偿金按照城市居民人均可支配收入标准支付，误工费按照批发和零售业年平均工资支付。平安保险天津分公司认为张长峰居住在农村，残疾赔偿金应按农村可支配收入支付，张长峰没有营业执照，不属于合法经营，故不同意按照批发和零售业年平均工资支付误工费。另查明，张利为津G×××××号大众牌小型客车的所有人，该车在平安保险天津分公司投保了交强险，保险限额为：医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失限额2000元。同时，该车投保商业三者险，保险限额为200000元（不计免赔）。据此，张长峰诉至原审法院，请求张利及平安保险天津分公司赔偿其医疗费34595.4元、住院伙食补助费2200元、营养费4500元、误工费25174元、护理费14777元、交通费1050元、残疾赔偿金71847.6元、被扶养人生活费4468.2元、车损费500元、评估费100元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1200元，以上合计170412.2元，其中平安保险天津分公司在保险限额范围内先行赔偿，不足部分由张利赔偿。原审法院认为，公民的身体健康受法律保护。本案，张利因承担事故全部责任，故应承担张长峰全部经济损失的民事赔偿责任。因张利在平安保险天津分公司投保了交强险和商业三者险，故应由平安保险天津分公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分在商业三者险限额内赔偿，仍有不足的，由张利赔偿。对张长峰的损失，原审法院评析如下：⑴医疗费34985.11元，有医疗费票据为凭，予以支持；⑵住院伙食补助费2200元，张长峰住院22天，每日100元；⑶营养费，根据张长峰的伤情，确定其营养期为60天，根据当地生活水平，确定为3000元；⑷误工费，根据张长峰的伤情及相关规定，确定其误工期间为120天。虽然张长峰提交了其经营馒头生意的一些证据，但其未提供系合法经营的证据，故原审法院对张长峰按照批发和零售业的标准支付误工费的主张，不予支持。张长峰的误工费，按照天津市上一年度居民服务业年平均工资28559元标准，计算为9389.26元；⑸护理费，张长峰住院期间的护理费为3780元，出院后酌情考虑60天，1人护理，按照天津市居民服务业年平均工资28559元标准计算为4694.63元，合计为8474.63元；⑹伤残赔偿金，根据张长峰的伤残等级，参照天津市上一年度农村居民年人均可支配收入15405元标准计算为33891元。因张长峰一直居住在大安村，其按照城市居民人均可支配收入支付的主张，无事实依据，不予采信；⑺被扶养人生活费，张长峰的母亲需扶养8年，按照农村居民人均生活消费年支出10155元的标准计算，张长峰负担二分之一为4468.2元；⑻伤残鉴定费1200元，有票据为凭；⑼交通费，根据张长峰就医次数、地点，酌定为500元；⑽精神损害抚慰金，根据当地生活水平结合张长峰的伤残等级、过错程度等因素，张长峰主张10000元，予以支持；⑾车损500元；⑿评估费100元；上述费用合计108708.2元，平安保险天津分公司在其交强险限额内赔偿医疗费用10000元、死亡伤残66723.09元、财产损失500元，合计77223.09元，不足部分31485.11元，由平安保险天津分公司在商业三者险限额内赔偿。因张利已为张长峰垫付医疗费4389.7元，在上述赔偿款中予以返还给张利，张长峰应得104318.5元。平安保险天津分公司主张鉴定费、评估费不属理赔范围，但是依据《保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合�的费用，由保险人承担。该鉴定费、评估费是为确定损失程度所支付的必要、合理的费用，保险公司应当负担，故平安保险天津分公司的该项主张不予支持。因平安保险天津分公司已承担了张长峰的损失，故张利无需再承担赔偿责任。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第六条,《中华人民共和国保险法》第六十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决书生效后5日内赔偿原告张长峰各项损失104318.5元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决书生效后5日内返还被告张利垫付款4389.7元。如被告中�平安财产保险股份有限公司天津分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费476元，由原告张长峰负担165元，被告张利负担311元。”原审法院判决后，平安保险天津分公司上诉至本院，请求：撤销原审判决，依法改判平安保险天津分公司不承担评估费、伤残鉴定费及营养费，精神损害抚慰金变更为5000元。主要理由为：评估费和伤残鉴定费属于间接损失，根据保险条款，平安保险天津分公司免责；没有关于张长峰需要加强营养的医嘱，且营养期过长，不同意赔偿营养费；根据张长峰的伤情及实际年龄，仅同意承担5000元精神损害抚慰金。被上诉人张长峰答辩称，伤残鉴定费和评估费系为确定事故损失而支出的合理、必要费用，应由平安保险天津分公司承担，原审判决对精神损害抚慰金和营养费的认定也是合理的，请求驳回上诉，维持原判。原审被告张利未提交答辩意见。本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院对原审法院查明的事实予以确认。针对各方当事人的诉辩主张，本院总结本案争议焦点为：原审判决认定的评估费、伤残鉴定费、营养费是否应由平安保险天津分公司承担，原审判决认定的精神损害抚慰金数额是否符合法律规定。本院认为，本案事故系张利违反道路交通安全法规定驾驶机动车，与张长峰驾驶的自行车相撞所致，原审法院根据在案事实及交通事故认定书，认定张利承担事故全部责任，认定准确，本院予以确认。上诉人平安保险天津分公司作为张利所驾驶的事故车辆的保险人，应当在交强险和商业三者险责任限额内对张长峰的经济损失承担赔偿责任。案涉评估费、伤残�定费系为确定事故损失而支出的必要、合理费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应当由平安保险天津分公司承担，该公司以上述费用系间接损失为由主张免责，但未能提供证据证明就评估费、伤残鉴定费免责的保险条款向投保人尽到了明确的解释说明义务，故其主张就上述费用免责，不能予以支持。关于营养费，张长峰因本次交通事故致骨折及头外伤，入院治疗22天，原审判决根据其伤情确定其营养期60天，营养费标准50/天，属合理认定，本院予以维持。关于精神损害抚慰金，经鉴定，张长峰构成两处十级伤残，原审判决考虑其伤残等级情况及过错程度，酌定其精神损害抚慰金10000元，不违反法律规定，平安保险天津分公司主张原审判定的精神损害抚慰金过高，依据不充分，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院�以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王教柱代理审判员  刘爱民代理审判员  刘美婧二〇一五年八月二十六日书 记 员  张 振速 录 员  刘宏玫