江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第674号
上诉人（原审被告）：胡志刚，男，1980年生，汉族，住江西省南昌市。
委托代理人：罗桂生，江西国风律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈国泉，男，1958年生，汉族，住江西省南昌市南昌县。
委托代理人：廖昇国，南昌市西湖朝阳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：江西江铃有色金属压铸有限公司。住所地为江西省南昌小蓝经济开发区。
法定代表人：刘建龙，该公司经理。
委托代理人：王斌，系该公司职员。
被上诉人（原审被告）：江铃汽车集团江西工程建设有限公司，住所地为江西省南昌青云谱区。
法定代表人：徐右兵，总经理。
委托代理人：王伟，男，汉族，1977年生，住南昌市青云谱区。
被上诉人（原审被告）：江西中南建设工程集团公司，住所地为南昌市。
法定代表人：龚小平，总经理。
委托代理人：柳劲松，该公司法务专员。
被上诉人（原审被告）：浙江天鸿钢结构有限公司，住所地为浙江省宁波市慈溪经开区（杭州湾新区）。
法定代表人：甘明根，董事长。
原审第三人：江西太阳雨防火工程有限公司，住所地址为南昌市东湖区。
法定代表人：王家平。
上诉人胡志刚因与被上诉人陈国泉、江西江铃有色金属压铸有限公司、江铃汽车集团江西工程建设有限公司、江西中南建设工程集团公司、浙江天鸿钢结构有限公司、原审第三人江西太阳雨防火工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服南昌市青云谱区人民法院（2011）青民一初字第559号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胡志刚及委托代理人罗桂生、被上诉人陈国泉的委托代理人廖昇国、被上诉人江铃压铸公司的委托代理人王、被上诉人江铃建设公司的委托代理人王伟、被上诉人中南建工集团的委托代理人柳劲松均到庭参加诉讼。原审第三人江西太阳雨防火工程有限公司、浙江天鸿钢结构有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告陈国泉系被告胡志刚聘请的刷涂料工人，2011年5月17日，原告陈国泉在南昌县小蓝工业园刷涂料时不慎从脚手架上摔下，后被送往南昌县人民医院住院治疗59天，花费医疗费44523.24元，其中新农村合作医疗直补医疗费16882元，被告胡志刚垫付医疗费27641.24元。原告陈国泉的伤情经本院委托江西天剑司法鉴定中心鉴定得出：被鉴定人陈国泉右股骨上段粉碎性骨折致右髋关节部分功能丧失评定为九级伤残；右尺桡骨双骨折致右腕关节功能部分丧失评定为十级伤残；其他损伤未达到伤残等级；需动态观察其股骨愈合情况；误工期330日，营养期150日，护理期150日（以上期限均自受伤之日起计算）；后续治疗费一万一千元人民币，康复费二万元人民币。南昌大学第一附属医院第20U123002号人身伤害司法医学鉴定报告书载明：牙齿修复费用共计为3225元。原告陈国泉为此花费鉴定费4788元。2012年5月29日，原告陈国泉因右股骨粗隆骨折、右下颌骨骨折内固定术后1年，行走后感右髋部疼痛10小时再次到南昌县人民医院住院治疗234天，花费医疗费共计57811.2元，其中新农村合作医疗直补医疗费18813元。原告陈国泉的伤情经本院委托江西神州司法鉴定中心鉴定得出：被鉴定人陈国泉的伤残等级评定为九级；口腔牙齿的后续治疗费参照南昌大学第一附属医院人身伤害司法医学鉴定意见书，右股骨内固定物取出术的后续治疗费为八千元，必要时可再次植骨；自受伤之日起，全休时间为本次定残前一日，营养期限、护理期限以二次实际住院时间为准。原告为此花费鉴定费3300元。原告系农业户口，但南昌市公安局青云谱分局徐家坊派出所出具证明证实原告陈国泉于2010年3月10日起暂住在南昌市进外杨村67号。另查明，以江铃压铸公司为发包方、中南建工集团为承办方，双方签订一份《协议书》，约定由中南建工集团承建小蓝工业园富山三路以南、金沙大道以东的厂房基础、地面、隔墙、装饰等，开工日期为2010年3月1日，竣工时间为2010年7月31日。以江铃压铸公司为发包方、第三人太阳雨公司为施工单位，双方于2011年5月16日签订一份《消防工程施工合同》，约定由第三人太阳雨公司承建江西省南昌市小蓝经济开发区江铃压铸公司新厂区压铸车间钢柱、钢梁的钢结构防火涂料涂装工程。上述事实，有身份证、医疗费发票、费用清单、出院记录两份、病历、江西天剑司法鉴定中心司法鉴定意见书、江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费发票、《协议书》、《消防工程施工合同》以及原、被告的当庭陈述在案佐证。
原审法院认为：原告陈国泉系被告胡志刚聘请的刷漆工人，其在从事雇佣事务中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告胡志刚作为原告陈国泉的雇主，应对原告陈国泉因此次事故造成的损害承担赔偿责任，鉴于原告陈国泉作为雇员，其在从事雇佣活动中操作不慎导致摔下脚手架，自身存在一定的过错，综合考虑双方的过错程度，本院酌定由原告陈国泉自行承担20%的责任，被告胡志刚承担80%的赔偿责任。被告中南建工集团在小蓝工业园承建的工程于2010年7月31日已竣工，原告受伤在2011年5月17日，与被告中南建工集团无关，故被告中南建工集团在本案中不承担责任。原告陈国泉并未提供证据证明被告江铃压铸公司、江铃建设公司、天鸿钢构公司与其受伤的关联性，故被告江铃压铸公司、江铃建设公司、天鸿钢构公司在本案中不承担责任。被告江铃压铸公司与第三人太阳雨公司签订的《消防工程施工合同》显示，原告陈国泉系在第三人太阳雨公司的施工现场刷涂料时受伤，第三人太阳雨公司在接受发包后，将工程转包给没有资质的被告胡志刚进行施工，第三人太阳雨公司应对被告胡志刚应承担的原告陈国泉因此次事故发生的人身损害赔偿费用承担连带赔偿责任。原告陈国泉系农业户口，但其居住的派出所出具证明证实其在城镇连续居住一年以上，故其相关赔偿费用可按城镇标准予以计算，即残疾赔偿金为79440元（19860元／年×20年×20%），原告主张残疾赔偿金73479元，本院予以确认，原告陈国泉连续误工，鉴定意见为休息至定残前一天即2011年5月17日2013年8月15日，原告主张误工费53580元（95元／天×564天）予以确认。原告两次住院共计293天（59天＋234天），护理费可按2012年度护理行业在岗职工平均工资计算，护理费为25345.31元（31141元／年÷12月÷30天×293天），住院伙食补助费为14650元（293天×50元／天），营养费为8790元（30元／天×293天）。根据原告住院天数、路程的长短等综合考虑，原告主张交通费2000元较为合理，予以确认。原告主张精神抚慰金6000元，予以支持。原告主张的邮寄费，该费用并非人身损害赔偿费用，不予支持。至于后续治疗费，江西神州司法鉴定中心的鉴定意见为口腔牙齿的后续治疗费参照南昌大学第一附属医院人身伤害司法医学鉴定意见书牙齿修复费用共计为3225元，则原告的后续治疗费共计为11225元（3225元＋8000元）。两次鉴定共计鉴定费为8088元（4788元＋3300元），该笔费用属于诉讼费范畴，应由被告胡志刚承担。综上，因事故造成的原告陈国泉人身损害费用如下：医疗费66639.44元（44523.24元＋57811.2元－16882元－18813元）、营养费8790元、住院伙食补助费14650元、后续治疗费11225元、残疾赔偿金73479元、误工费53580元、护理费25345.31元、精神抚慰金6000元、交通费2000元；以上费用合计人民币261708.75元。上述费用由原告陈国泉自行承担20%，即52341.75元（261708.75元×20%），被告胡志刚承担80%，即209367元（261708.75元×80%），因被告胡志刚已垫付医疗费27641.24元，还应支付原告陈国泉181725.76元（209367元－27641.24元）。被告胡志刚称其还垫付给原告陈国泉伙食费300元，但未提供相应证据，原告陈国泉亦不认可，难以采信，另外其还称已支付拔牙创面搔刮术48元及专家手术费3000元，但未提供相应票据，难以采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告胡志刚自本判决生效之日起七日内支付原告陈国泉人身损害费用共计人民币181725.76元。二、第三人江西太阳雨防火工程有限公司对被告胡志刚应支付的上述费用承担连带赔偿责任。三、驳回原告陈国泉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5824元、鉴定费8088元，共计13912元（原告已预交），由原告陈国泉自行承担2782元，由被告胡志刚承担11130元，于本判决生效之日起七日内支付给原告陈国泉。
上诉人胡志刚不服原审判决上诉称，本案被上诉人江铃压铸公司是发包人，原审第三人江西太阳雨防火工程有限公司是承包人，我和陈国泉无均为打工的农民，真正的雇主是原审第三人江西太阳雨防火工程有限公司，且治疗被上诉人陈国泉的费用也是由原审第三人江西太阳雨防火工程有限公司支付的；被上诉人陈国泉违反安全规定，未戴安全带，自身存在过错，原审判决其自身承担20%太低；误工时间有误，二次鉴定以定残前一天，计算564天错误；误工费标准有误，应按“居民服务、修理和其他服务业”这一行业计算误工费。综上，请求二审法院改判上诉人胡志刚不承担民事责任或按照2011年人身损害重新计算被上诉人陈国泉的伤残赔偿金、误工费等相关费用。
被上诉人陈国泉答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人江铃压铸公司答辩称，工程是原审第三人江西太阳雨防火工程有限公司雇佣的工程人员，跟我公司没有劳务关系，我公司不承担责任。
被上诉人江铃建设公司答辩称，被上诉人陈国泉跟我公司没有劳务关系，我公司不承担责任；原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人中南建工集团答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人天鸿钢构公司、原审第三人太阳雨公司经本院合法传唤未到庭，视为放弃权利。
本院经审理查明，被上诉人江铃压铸公司将江西省南昌市小蓝经济开发区江铃压铸公司新厂区压铸车间钢柱、钢梁的钢结构防火涂料涂装工程发包给原审第三人太阳雨公司。本院查明的其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人胡志刚承担民事责任问题。本院经审理查明，被上诉人江铃压铸公司将江西省南昌市小蓝经济开发区江铃压铸公司新厂区压铸车间钢柱、钢梁的钢结构防火涂料涂装工程发包给原审第三人太阳雨公司；在原审庭审中，上诉人胡志刚自认原审第三人太阳雨公司将上述工程转包由其承接施工。据此，本院可认定上诉人胡志刚是雇主。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。上诉人胡志刚不应承担民事责任的上诉请求，没有事实和法律依据，其上诉理由不能成立，本院不予支持；原审法院认定上诉人胡志刚承担雇主的民事责任并无不当，本院应予维持。关于被上诉人陈国泉残疾赔偿金认定问题。上诉人胡志刚上诉认为，被上诉人陈国泉应按农村标准计算残疾赔偿金。原审法院认定的南昌市青云谱分局徐家坊派出所证明其长期居住在南昌市进外杨村67号，该证明没有负责人或经办人签名，不符合关于单位证明的法律规定，该证明证明力存在重大缺陷，本院不予采纳；本院认定被上诉人陈国泉应按农村标准计算残疾赔偿金。上诉人胡志刚关于被上诉人陈国泉应按农村标准计算残疾赔偿金的上诉理由成立，本院应予支持；原审认定被上诉人陈国泉应参照城镇标准计算残疾赔偿金属认定事实错误，本院应予纠正。残疾赔偿金按农村居民人均纯收入标准，残疾赔偿金为35124元（8781元／年×20年×20%）。关于被上诉人陈国泉误工费认定问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。受害人陈国泉受害时间是2011年5月17日，第一次鉴定时间是2012年2月2日，从受害至定残前一天时间为260天。第二次鉴定只是对第一次的复查，本院认定误工时间为为260天。因被上诉人陈国泉不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度标准计算。本院认定被上诉人陈国泉的误工费为13690元（19218÷365×260）。关于责任承担比例问题。因被上诉人陈国泉作为雇员，其在从事雇佣活动中的脚手架安置，安全带的系接均是其自身的行为，上诉人胡志刚作为雇主有检查安全的义务。因被上诉人陈国泉自身存在一定的过错，加之上诉人胡志刚未能检查安全情况，导致本次事故发生。综合考虑双方的过错程度，本院酌定由被上诉人陈国泉自行承担40%的民事责任，上诉人胡志刚承担60%的民事责任。原审认定被上诉人陈国泉承担20%的民事责任，与其自身过错不符，本院应予纠正。本院认定被上诉人陈国泉的赔偿费用为：医疗费66639.44元（44523.24元＋57811.2元－16882元－18813元）、营养费8790元、住院伙食补助费14650元、后续治疗费11225元、残疾赔偿金35124元、误工费13690元、护理费25345.31元、精神抚慰金6000元、交通费2000元；以上费用合计人民币183463.75元。上述费用由被上诉人陈国泉自行承担40%，即73385.5元（183463.75元×40%），上诉人胡志刚承担60%，即110078.25元（183463.75元×60%），因上诉人胡志刚已垫付医疗费27641.24元，还应支付被上诉人陈国泉82437.01元（110078.25元－27641.24元）。综上，原审法院认定事实部分有误，本院应予纠正。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南昌市青云谱区人民法院（2011）青民初字第559号民事判决第二项、第三项。
二、变更南昌市青云谱区人民法院（2011）青民初字第559号民事判决第一项：上诉人胡志刚自本判决生效之日起七日内支付被上诉人陈国泉人身损害费用共计人民币82437.01元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息）。
一审案件受理费、鉴定费按一审判决执行；二审案件受理费3935元，由上诉人胡志刚负担2400元，由被上诉人陈国泉1535元。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚永忠
审 判 员 王革生
代理审判员 张宗华
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 易晓天