河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汴民终字第1560号
上诉人（原审原告反诉被告）深圳光纳时代企业策划有限公司。
法定代表人席霄，董事长。
委托代理人陈程、孙理想（实习），河南金学苑律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告反诉原告）河南省四九文化传媒有限公司，法定代表人程远，总经理。
上诉人深圳光纳时代企业策划有限公司（下称光纳时代公司）因与被上诉人河南省四九文化传媒有限公司（下称四九文化公司）合同纠纷一案，不服开封市鼓楼区人民法院（2015）鼓民初字第168号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年8月27日，光纳时代公司、四九文化公司双方签订环球夫人河南赛区联合承办合同，约定：四九文化公司委托光纳时代公司负责2014第十八届环球夫人大赛河南分赛区的策划、执行、招商、宣传、推广。期限：自合同生效之日（即2014年8月27日）起至全国总决赛落幕（即2014年11月23日）止。服务费标准及结算方式：1、活动策划及执行费用，共计20万元。2、招商人工费用，为了更高效、更理想地完成招商活动，光纳时代公司建议将投入不低于40人专业招商队伍对郑州、洛阳、开封、平顶山、南阳、信阳（包括但不限于以上城市）进行地毯式的招商宣传。该项费用包括人员工资、补助、驻外交通食宿费，暂定为20万元。3、广告费用。该费用为大赛的推广宣传中出现因第三方媒体投放而产生的费用。原则上控制在招商资金的20%，如需扩大宣传效果，在双方同意的前提下增加。首期费用待乙方将推广执行方案呈报后，由四九文化公司审核确定，一次性划拨光纳时代公司。后期从招商所得中划拨。2014年9月11日，光纳时代公司向四九文化公司发送了《第十八届环球夫人大赛河南赛区阶段性工作沟通备忘》，主要内容：光纳时代公司在10余天的筹备过程中将基础工作准备完毕，包括策划执行方案准备完毕、招商团队组建完成、招商手册编撰设计完成、启动仪式暨新闻发布会策划筹备工作完成，并将于今天盛大举行。依照合同，四九文化公司在项目启动后支付光纳时代公司策划执行费20万元，招商服务费20万元，前期媒体宣传费20万元，共60万元。截止目前，四九文化公司共支付光纳时代公司37万元，但物料及媒体投放等推广支出预计在2014年9月20日前将需要20-30万元。双方约定目前所需推广支出由光纳时代公司从前期费用中垫付，四九文化公司在2014年9月20日前再汇款23万元，光纳时代公司即日起立即开展招商等相关工作。如资金到位影响宣传力度和招商进度，光纳时代公司不负责。前期因活动和宣传产生的第三方费用由光纳时代公司先行与第三方签约付款，然后按照自然月进行双方交割结算。四九文化公司允许光纳时代公司在谈判和操作过程中，可以因价格优惠而导致部分媒体和活动费用不包含发票的行为，如需发票，须另外补足税点差额。四九文化公司的法定代表人程远在该沟通备忘上签名。2014年10月16日，光纳时代公司向四九文化公司发送了一份工作联系函，主要内容：光纳时代公司将招商效果不理想的主要原因总结如下：1、光纳时代公司能力有限。2、大赛时间紧迫，留给光纳时代公司谈判拉锯和商家运作的时间较少。3、活动知名度和影响力较为不足。4、大多数商家都在国庆活动上投入巨资，作为本年度最后一次大型活动。还有少量商家有部分营销经费计划在圣诞节前后投放，该大赛时间正好处于一个尴尬期。鉴于目前人力成本开支庞大，广告公司不断催付余款，光纳时代公司已不胜招架，计划于下周裁掉招商团队，因此影响的工作进度光纳时代公司将不承担责任（现有客户将有专人继续跟进）。希望四九文化公司将余下25万元计划媒体推广费用在本周内支付。光纳时代公司将根据具体赞助商家需求进行媒体资源调配，将部分媒体换为《昆仑决》项目招商使用，并保留目前团队人力继续大力招商，至这两个项目结束，截止11月30日，保守估计将实现200万元回款。2014年10月17日，四九文化公司给光纳时代公司回复，主要内容：1、关于招商结果不理想的原因总结，在双方签订合同之前都已探讨了本次赛事面对的客观事实，也因此才有了光纳时代公司提出的不少于40人招商团队的合同条款。2、四九文化公司已按合同约定支付了招商团队的全部费用20万元，对光纳时代公司要裁撤招商团队的做法不予认可，希望遵守合同约定。3、关于媒体推广费用，四九文化公司已按合同约定预付了双方认可的推广费，其他媒体推广费合同明确约定从招商赞助收入中支取，按目前的推进情况建议双方面谈。4、本次大赛和《昆仑决》是不同的项目，具体合作事项与招商细节希望面谈予以确定。2014年11月20日，光纳时代公司分别又向四九文化公司发送了工作联系函，其中显示由于主客观原因，招商效果差。
另查明，根据光纳时代公司提供的2014年9月3日至2014年9月19日的光纳时代公司与第三方签订的宣传推广合同及支付凭证计算，光纳时代公司为宣传推广该活动共支付第三方238218元。其中，2014年9月16日，光纳时代公司和河南东方今秀文化传播有限公司签订广告发布合同，约定使用4个东方今报整版对该活动进行宣传，费用为10万元，光纳时代公司支付了5万元，但实际仅使用了1个东方今报整版。
又查明，光纳时代公司提供的招商工作情况汇总表及招商人员报销差旅费明细显示招商工作进行到2014年10月7日。2014年11月15日，河南火之麟文化传播有限公司受四九文化公司委托在河南省粤海酒店举行第十八届环球夫人大赛河南赛区赛事，四九文化公司支付其大赛活动费用23000元，同时，光纳时代公司支付河南省粤海酒店有限公司场地租金6800元、食宿费2697元，又支付郑州歌颂文化传媒有限公司LED大屏服务费3500元，共计35997元。2014年11月23日，全国总决赛落幕。四九文化公司共已支付光纳时代公司57万元。
原审法院认为，从光纳时代公司、四九文化公司双方于2014年8月27日签订的合同及2014年9月11日的沟通备忘中可以看出，四九文化公司委托光纳时代公司负责2014第十八届环球夫人大赛河南分赛区的策划、执行、招商、宣传、推广工作，四九文化公司需支付光纳时代公司的费用包括活动策划及执行费用20万元、招商人工费用20万元、广告费用即光纳时代公司垫付的第三方宣传推广费用。根据光纳时代公司提供的2014年9月3日至2014年9月19日的光纳时代公司与第三方签订的宣传推广合同及支付凭证计算，光纳时代公司为宣传推广该活动共支付第三方238218元，因为四九文化公司已支付光纳时代公司活动策划及执行费用20万元、招商人工费用20万元、光纳时代公司垫付的第三方宣传推广费用17万元，所以四九文化公司还应当支付光纳时代公司垫付的第三方宣传推广费用68218元（238218元-17万元）。关于光纳时代公司主张的逾期支付光纳时代公司垫付费用违约金的诉求，不符合法律规定，不予支持。因合同约定光纳时代公司的服务期限自合同生效之日（即2014年8月27日）起至全国总决赛落幕（即2014年11月23日）止，但从2014年10月16日、11月20日光纳时代公司向四九文化公司发送的工作联系函及四九文化公司回复可以看出，由于主客观原因，光纳时代公司仅服务到2014年10月7日，并且2015年11月15日四九文化公司自行举办了第十八届环球夫人大赛河南赛区赛事，光纳时代公司的招商效果也不佳，综合本案实际情况，酌定光纳时代公司返还四九文化公司策划执行费用3万元，招商人工费用1万元。四九文化公司反诉的4万损失系支付第三方的费用，本应当由四九文化公司支付，现四九文化公司也已实际支付，光纳时代公司不应再返还光纳时代公司，故对四九文化公司该项反诉请求不予支持。四九文化公司反诉光纳时代公司返还广告费4万元的请求过高，因光纳时代公司和河南东方今秀文化传播有限公司签订的广告发布合同约定使用4个东方今报整版对该活动进行宣传，费用为10万元，但实际仅使用了1个东方今报整版，光纳时代公司实际支付了5万元，故光纳时代公司应退回四九文化公司广告费25000元。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第一百零九条、第一百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、判决生效后十日内，河南省四九文化传媒有限公司支付深圳光纳时代企业策划有限公司垫付的第三方宣传推广费用68218元；二、判决生效后十日内，深圳光纳时代企业策划有限公司返还河南省四九文化传媒有限公司策划执行费用30000元、招商人工费用10000元、广告费25000元，共计65000元；三、驳回光纳时代公司其他诉讼请求及四九文化公司其他反诉请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4425元，光纳时代公司承担2920元，四九文化公司承担1505元；反诉费2600元，光纳时代公司承担713元，四九文化公司承担1887元。
光纳时代公司上诉称，其在一审时出示了其与第三方就宣传推广事项签订的合同、支付凭证、收据等证明文件，可以证明已垫付第三方费用37万余元，而一审判决只认定了23万余元是明显错误的。既然一审判决认定了其向第三方垫付的费用，就存在四九文化公司未足额向光纳时代公司支付费用，应当承担违约责任，一审判决对逾期支付垫付费用违约金不予认定，适用法律错误。关于四九文化公司的反诉，一审判决认定事实错误。一审判决确认了四九文化公司应当支付光纳时代公司垫付的费用，且光纳时代公司已履行了合同义务，反诉请求退还服务费就不应当支持。综上，请求二审法院判令四九文化公司支付其垫付的款及利息208353.26元。判令驳回四九文化公司的反诉请求。
四九文化公司答辩称，光纳时代公司向第三方垫付的费用23万余元在一审中是经过审理、质证确认的，光纳时代公司上诉称的37万余元垫付费用与事实不符。关于四九文化公司的反诉请求是依据客观事实，因光纳时代公司专业性不足及招商不利给四九文化公司造成巨大经济损失，一审法院经过审理后做出的判决是正确的。综上，一审法院认定事实清楚，请求二审法院维持一审判决。
本院经审理查明的事实除与原审查明的事实相同外，另查明，光纳时代公司实际向第三方支付宣传推广费312768元。
本院认为，四九文化公司为举办第十八届环球夫人大赛（河南分赛区）委托光纳时代公司为其提供活动策划、宣传、推广、招商等工作，并约定了相关事项及费用，在履行合同中，因支付宣传推广费问题，双方产生矛盾。综合本案实际情况，光纳时代公司在履行合同中进行了活动策划、组织宣传，实际向第三方支付了宣传、推广及工作人员的相关费用，该费用应由四九文化公司承担。光纳时代公司为宣传、推广向第三方支付费用为312768元，原审法院认定为238218元与事实不符，依法应予以纠正。因四九文化公司已经支付给光纳时代公司宣传推广费170000元，该款应312768中扣减，四九文化公司还应支付142768元（312768-170000）。四九文化公司的反诉请求系要求光纳时代公司“返还策划执行费10万元、招商服务费8万元、广告费4万元、赔偿损失4万元。”原审法院判令光纳时代公司酌定返还四九文化公司策划执行费3万元、招商服务费1万元、广告费2.5万元。本院认为，光纳时代公司为履行合同制作并向四九文化公司提供了活动策划执行方案，组建了招商团队，进行了活动宣传，刊登了活动广告报纸及户外广告等，以上情况得到了四九文化公司的确认。在四九文化公司未提供充分证据支持其反诉请求的情况下，原审法院判令光纳时代公司酌定返还四九文化公司65000元与本案事实不符，证据不足，四九文化公司的反诉请求依法应予驳回。原审认定事实有误，判决不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销开封市鼓楼区人民法院（2015）鼓民初字第168号民事判决。
二、本判决生效后十日内河南省四九文化传媒有限公司支付深圳光纳时代企业策划有限公司垫付的第三方宣传推广费142768元。
三、驳回深圳光纳时代企业策划有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回河南省四九文化传媒有限公司的反诉请求。
一审案件受理费4425元，深圳光纳时代企业策划有限公司承担885元，河南省四九文化传媒有限公司承担3540元，反诉费2600元由河南省四九文化传媒有限公司承担。二审案件受理费3633元，深圳光纳时代企业策划有限公司承担908元，河南省四九文化传媒有限公司承担2725元。
本判决为终审判决。
审判长 陈文胜
审判员 薛国胜
审判员 葛瑞萍
二〇一五年十二月十一日
书记员 徐家亮