湖南省茶陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）茶法民一初字第436号
原告肖祖德，男，1969年2月10日出生，汉族，茶陵县人，住茶陵县。
委托代理人刘小雄，茶陵县紫微法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权：代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行调解、提起上诉。
被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司。
住所地：株洲市天元区。
法定代表人：徐杰，系该公司总经理。
委托代理人黄基望，湖南华安律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告株洲锐利金属材料有限公司。
住所地：株洲市荷塘区。
法定代表人：周灿，系该公司经理。
被告陈正明，男，1969年2月25日出生，汉族，株洲县人，住株洲县。
原告肖祖德诉被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司（以下简称株洲平安保险公司）、株洲锐利金属材料有限公司、陈正明机动车交通事故责任纠纷一案，本院2015年4月22日受理后，依法由本院审判员张轶强适用简易程序于2015年7月9日公开开庭进行了审理。原告肖祖德及其委托代理人刘小雄，被告株洲平安保险公司委托代理人黄基望到庭参加诉讼，被告株洲锐利金属材料有限公司、陈正明经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖祖德诉称，2014年12月6日，原告肖祖德驾驶湘B5P6**号普通二轮摩托车从茶陵县平水镇黄石村家中去茶陵县县城打工。6时40分许，原告驾车沿106国道由北往南行驶至1877KM＋950M路段时，遇前方被告陈正明驾驶被告株洲锐利金属材料有限公司所有的湘B353**重型普通货车运载60630KG钢筋因右第二轮胎破损故障顺向停靠在道路西侧边沿，由于原告肖祖德未注意观察前方道路情况而忽视自身安全，加之被告陈正明驾驶的尾部反光标识不符合技术标准的货车发生故障停车后未在来车方向设置警示标志，致使原告驾驶的二轮摩托车与湘B353**重型货车尾部左侧在道路西侧相撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。原告受伤后，曾先后到茶陵县中医院、茶陵县人民医院以及株洲市中心医院进行治疗，已花去医疗费用八万余元。2014年12月23日茶陵县公安局交通警察大队作出株公交认字（2014）第00242号道路交通事故认定书，认定原告肖祖德承担事故主要责任，被告陈正明承担事故次要责任。2015年3月18日，株洲市湘江司法鉴定中心对原告进行了司法鉴定，并作出了株洲市湘江司法鉴定中心（2015）临鉴字第331号《司法鉴定意见书》，鉴定原告肖祖德伤后需全休180日，住院治疗期间需陪护一人，伤情已构成九级伤残一项、十级伤残两项。事故发生后，被告株洲锐利金属材料有限公司只支付现金10000元，其他赔偿各方不能达成一致意见。故原告诉至法院，请求被告株洲平安保险公司在交强险范围内赔偿83424元，在商业三责险范围内赔偿24732.69元，二项合计108156.69元，由被告株洲锐利金属材料有限公司、陈正明共同赔偿7312.88元（应付17312.88元，已经支付10000元，尚差7312.88元），并由被告承担本案诉讼费用。
原告肖祖德为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1.原告的身份证和户口薄，证明原告肖祖德主体适格，系农村户口。被告株洲平安保险公司质证无异议。
2.株公交认字（2014）第00242号《道路交通事故认定书》，证明原告肖祖德承担该起交通事故的主要责任，被告陈正明承担该起交通事故的次要责任。被告株洲平安保险公司质证无异议。
3.株洲市湘江司法鉴定中心（2015）临鉴字第331号《司法鉴定意见书》，证明经鉴定原告肖祖德伤后需全休180日，住院治疗期间需陪护一人，伤情已构成九级伤残一项、十级伤残两项。被告株洲平安保险公司质证对于伤残等级无异议，但是对于误工时间有异议，根据相关法律规定，误工时间应当计算至定残日的前一日，而不是180日。
4.医疗费票据以及费用清单，证明原告在茶陵县人民医院治疗花费2963元，在茶陵县中心医院治疗花费4009.20元，在株洲市中心医院住院治疗花费77895.10元。被告株洲平安保险公司质证对真实性没有异议，请求法庭根据保险条款对医保外用药予以核减。
5.交通费票据，证明原告受伤后花费交通费用900元。被告株洲平安保险公司质证对证据的真实性及关联性均有异议。
6.病案资料以及临床听力学检查报告单，证明原告交通事故受伤后的伤情以及检查、治疗等情况。被告株洲平安保险公司质证对真实性无异议。
7.机动车辆保险简易案件索赔申请书，证明该起交通事故发生后，被告陈正明已向保险公司报案申请赔偿，该事故货车在株洲平安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险。被告株洲平安保险公司质证无异议。
8.湘B351**号机动车行驶证，证明湘B351**号机动车所有人为株洲锐利金属材料有限公司。被告株洲平安保险公司质证无异议。
9.鉴定费票据两张，证明原告花费鉴定费用715元。被告株洲平安保险公司质证无异议。
被告株洲平安保险公司辩称，株洲平安保险公司同意在交强险和商业三责险范围内承担赔偿责任，但是因为湘B351**号车未购买商业险不计免赔，依据商业三责险保险条款第十三条的约定，被保险人承担事故次要责任，事故责任免赔率为5%。原告主张的部分损失计算过高：医疗费应当以实际发生的就诊医院正式发票为准，且应当核减医保外用药，误工费计算时间过长，最长计算至定残日的前一天，交通费以关联的正式交通费发票为准，营养费请求过高，住院伙食补助费应按一人计算，精神抚慰金过高，且保险公司不承担本案的鉴定费及诉讼费用。
被告株洲平安保险公司为支持其主张，向本院提交了湘B351**号机动车投保情况表打印件及机动车辆保险条款各1份，证明根据该保险条款第十三条，在陈正明驾驶的车辆未购买商业三责险不计免赔，且陈正明负事故次要责任的情况下，事故责任免赔率为5%。原告质证表示对株洲锐利金属材料有限公司所有的湘B351**号车在株洲平安保险公司投保的事实予以认可，但是对具体的保险条款不清楚。
被告株洲锐利金属材料有限公司、陈正明既未答辩，亦未提交证据材料。
针对原、被告提交的证据材料和双方的质证意见，结合庭审查明的情况，本院对双方的证据作如下分析认证：
对原告提交的证据1、2、6、7、8、9，被告株洲平安保险公司质证无异议，本院对以上证据予以认定。对原告提交的证据3，被告株洲平安保险公司质证对于伤残等级无异议，但是对于误工时间有异议。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故对于误工费，只能从2014年12月6日计算至2015年3月17日，计102天。本院对被告株洲平安保险公司的质证意见予以采信。对原告提交的证据4，被告株洲平安保险公司质证对真实性没有异议，仅要求法庭根据保险条款对医保外用药予以核减，但是被告株洲平安保险公司未提交证据证实存在医保外用药，故本院对被告株洲平安保险公司的该项质证意见不予采信，对该证据予以认定。对原告提交的证据5，被告株洲平安保险公司质证对证据的真实性及关联性均有异议，经审核，该18张车票均为连号，故本院对该证据不予认定，但是原告出院后从株洲回茶陵以及到株洲复查、鉴定确实花费了交通费，本院酌情认定交通费为600元。对被告株洲平安保险公司提交的证据，原告未提出异议，本院予以认定。被告株洲锐利金属材料有限公司、陈正明未到庭质证，由其自行承担不利后果。
根据已认定的证据，结合各方当事人的陈述，本院确认本案如下基本事实：
2014年12月6日，原告肖祖德驾驶湘B5P6**号普通二轮摩托车从茶陵县平水镇黄石村家中往茶陵县城方向行驶。6时40分许，原告肖祖德驾车沿106国道由北往南行驶至1877KM＋950M路段时，遇前方被告陈正明驾驶被告株洲锐利金属材料有限公司所有的湘B353**号重型普通货车运载60630KG钢筋因右第二轮胎破损故障顺向停靠在道路西侧边沿，由于原告肖祖德未注意观察前方道路情况而忽视自身安全，加之被告陈正明驾驶的尾部反光标识不符合技术标准的货车发生故障停车后未在来车方向设置警示标志，致使原告驾驶的二轮摩托车与湘B353**号重型货车尾部左侧在道路西侧相撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。原告肖祖德受伤后，曾先后到茶陵县中医院、茶陵县人民医院以及株洲市中心医院治疗31天，花费医疗费用84867.3元，其中，在茶陵县人民医院治疗花费2963元，在茶陵县中心医院治疗花费4009.20元，在株洲市中心医院住院治疗花费77895.10元。2014年1月28日，茶陵县公安局交通警察大队作出株公交认字（2014）第00015号道路交通事故认定书，认定原告肖祖德承担事故主要责任，被告陈正明承担事故次要责任。2015年3月18日，株洲市湘江司法鉴定中心对原告进行了司法鉴定，并作出了株洲市湘江司法鉴定中心（2015）临鉴字第331号《司法鉴定意见书》，鉴定原告肖祖德伤后需全休180日，住院治疗期间需陪护一人，伤情已构成九级伤残一项、十级伤残两项。事故发生后，被告株洲锐利金属材料有限公司向原告支付现金10000元。另查明，被告陈正明驾驶的湘B353**重型货车在被告株洲平安保险公司购买了交强险及保额为200000元的商业第三者责任险，但未购买商业险不计免赔，事故发生在保险期间。被告陈正明系被告株洲锐利金属材料有限公司聘请的司机。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。因交通事故造成他人人身和财产损害的，对造成的损害后果有过错的当事人应承担赔偿责任。本案原、被告对茶陵县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》均无异议，故该《道路交通事故认定书》合法有效，各方当事人应以此为基础承担民事责任。因被告陈正明驾驶的车辆在被告株洲平安保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对原告要求被告株洲平安保险公司在交强险及商业第三者责任险限额范围内承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持，但对不合理部分及过高部分的请求，本院不予支持。原告要求被告陈正明与被告株洲锐利金属材料有限公司承担连带赔偿责任，但是根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。因此对于保险公司赔偿之后原告剩余的损失，应当由被告株洲锐利金属材料有限公司按照法律规定承担赔偿责任，被告陈正明依法不承担赔偿责任，故对原告要求被告陈正明与被告株洲锐利金属材料有限公司承担连带赔偿责任的主张，本院不予支持。原告主张按照80元／天计算误工费，但原告未提交证据证实其收入情况，因原告系农业户口，故只能按照湖南省农、林、牧、渔业平均工资25212元／年计算原告误工费。关于原告肖祖德因本次交通事故遭受的损失，结合原告提供的证据及庭审查明的事实，本院认定以下赔偿项目：医疗费84867.3元，误工费7046元（农林牧渔业平均标准25212元／年÷365天×102天），护理费1860元（60元／天×31天），交通费酌情认定为600元，伤残赔偿金44264元（10060元／年×20年×22%），住院伙食补助费930元（30元／天×31天），营养费酌情认定为4000元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费715元，合计154282.3元。其中，交强险医疗费用赔偿范围内包括肖祖德医药费84867.3元、住院伙食补助费930元、营养费4000元，共计89797.3元，由被告株洲平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；伤残赔偿限额范围内包括肖祖德伤残赔偿金44264元、护理费1860元、交通费600元、误工费7046元、精神损害抚慰金10000元，共计63770元，由被告株洲平安保险公司在伤残赔偿限额范围全额赔偿。故被告株洲平安保险公司在交强险限额范围内应赔偿原告肖祖德损失共计73770元（10000元＋63770元）。原告剩余损失80512.3元，减除原告肖祖德应当承担的70%后，尚余24153.7元，由被告株洲平安保险公司在商业第三者责任险限额范围内负责赔偿，但应当减除5%的免赔额。减除5%的免赔额后计22946元。故被告株洲平安保险公司共需支付96716元（73770元＋22946元），被告株洲平安保险公司根据保险合同条款免赔的5%，计1147元，根据法律规定，该款项由被告株洲锐利金属材料有限公司承担。因被告株洲锐利金属材料有限公司已经支付了10000元，故被告株洲锐利金属材料有限公司不再承担赔偿责任，故对于原告要求被告株洲锐利金属材料有限公司、陈正明共同赔偿7312.88元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险限额范围内赔偿73770元，在商业第三者责任险范围内赔偿22946元，合计96716元给原告肖祖德。以上款项限在本判决生效后十日内一次性付清；
二、驳回原告肖祖德过高部分的诉讼请求；
三、驳回原告肖祖德要求被告株洲锐利金属材料有限公司、陈正明承担赔偿责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2528元，由被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
附：提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院缴纳上诉费。现金缴纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转帐的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：161101040002686。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审判员 张轶强
二〇一五年七月九日
书记员 李建升
附适用的法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。