甘肃省泾川县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泾民初字第521号
原告刘书有，男，汉族，生于1955年2月15日（未到庭）。
委托代理人刘小龙，男，汉族，生于1981年11月23日。系刘书有之子，代理权限特别代理。
委托代理人王丽琴，泾川县法律援助中心法律工作者，代理权限一般代理。
被告刘有虎，男，汉族，生于1952年2月28日（未到庭）。
委托代理人高效林，男，汉族，生于1958年4月13日。系刘有虎妻弟，代理权限特别代理。
委托代理人达平安，甘肃翰维律师事务所律师，代理权限一般代理。
被告魏小红，又名魏海文，男，汉族，生于1964年8月27日。
委托代理人刘小刚，甘肃博渊律师事务所律师，代理权限一般代理。
被告毛喜洲，男，汉族，生于1948年1月2日。
委托代理人白宇翔，甘肃博渊律师事务所律师，代理权限一般代理。
被告毛喜银，男，汉族，生于1960年7月17日。
委托代理人王鑫鸿，甘肃博渊律师事务所律师，代理权限一般代理。
原告刘书有诉被告刘有虎、魏小红、毛喜洲、毛喜银提供劳务受害责任纠纷一案，原告刘书有于2014年6月23日诉至本院，本院受理后，原定于2014年8月5日开庭审理，被告毛喜洲因病住院申请延期审理，本院又于8月13日依法适用普通程序公开进行了审理，原告刘书有的委托代理人刘小龙、王丽琴，被告刘有虎的委托代理人高效林、达平安，被告魏小红及委托代理人刘小刚，被告毛喜洲及委托代理人白宇翔，被告毛喜银及委托代理人王鑫鸿到庭参加了诉讼，原告刘书有因病无法到庭，被告刘有虎经合法传唤，无正当理由未到庭，本案现已审理终结。
原告刘书有诉称：2014年4月15日，毛喜洲承包了刘有虎家房屋修建工程。4月26日，我在毛喜洲工队施工过程中，从房顶掉下，当场颈椎受伤，后魏小红等人送我先后去荔堡镇卫生院、泾川县人民医院进行检查，因伤情较重当日入住平凉市人民医院治疗9天。诊断为：1、颈6椎体骨折脱位并颈脊髓损伤（FrankelA）；2、左侧创伤性湿肺；3、左侧胸腔积液；4、右肺上叶不张。花医疗费5356.5元。治疗中因效果不佳又转入西安第四军医大学西京医院治疗三天花医疗费6644.3元。后经鉴定我颈部受伤为二级伤残，需要完全护理依赖。现要求被告承担医疗费12000.83元、误工费1903.5元、护理费846元、住院伙食补助费480元、营养费240元、交通费3947元、残疾赔偿金91944元、后续医疗费100000元、后期护理费463194元、鉴定费6300元。庭审中原告将医疗费变更为12635.83元，并请求赔偿精神抚慰金10000元，计691490.33元及本案诉讼费用。
被告刘有虎辩称：我和毛喜洲就房屋修建口头约定包工不包料，其他事由均由承包方毛喜洲负责。原告不慎受伤后我们积极配合筹措资金帮助治疗，但这次事故我方认为责任不在我们。并且原告家属在为原告的治疗过程中有放弃治疗的行为，出于人道我在司法所等有关组织协调处理时同意给原告补偿部分费用。现在我认为原告诉我被告主体资格不适格，应依法驳回。
被告魏小红辩称：刘书有与刘有虎是邻居，刘书有通过刘有虎找到毛喜洲要求到刘有虎工地干活，与我没有任何关系。2014年4月26日，刘书有从房顶掉下后受伤，我在其他工地干活时被别人打电话叫到刘有虎工地，将刘书有送到医院救治。我和刘有虎房屋修建没有任何的承包关系，也与刘书有没有法律上的劳务关系，且我与刘书有在出事前并不认识，因毛喜洲是我岳父，出事后我才积极护送原告进行治疗，我在刘有虎家建房工地上从未去过，原告诉我被告主体资格不适格，应依法驳回。
被告毛喜洲辩称：2014年我与刘有虎口头达成建房协议，由我承包修建刘有虎家房屋，包工不包料。我认为刘有虎是雇主，我是雇员。原告刘书有是经刘有虎同意到工地上干活的，2014年4月26日，原告在干活中不慎从房顶掉下受伤，刘有虎作为雇主未采取安全防范措施，应承担主要赔偿责任，另外，在原告施工过程中和其家属在治疗过程中分别存在着一定的过错。原告主张的后续治疗费100000元无证据支持，我作为雇员不应该承担任何赔偿责任。
被告毛喜银辩称：原告在施工过程中受伤致残属实，但我和原告一样属于劳务提供着，原告属普工，我属技工，每天领取160元的劳务报酬，其他事均与我无关。我和原告之间也不存在提供劳务关系，原告受伤应由雇主承担责任。另外原告家属在原告受伤治疗的过程中有放弃治疗的行为，无疑是加重了原告的伤残程度，原告诉我承担赔偿责任无依据，应依法驳回。
原告刘书有为证明自己的主张，在举证期限内提交了如下证据：
1．身份证复印件，证明原告身份；
2.荔堡卫生院诊断证明书，平凉市人民医院、西京医院住院病历、用药清单、出院证明书、出院证及住院收费票据四张共计自12000.83元（2014年4月30日至5月22日花医疗费），证明原告受伤住院治疗及花费的事实，荔堡镇地庄村卫生所医药费票据2张，计635.5元，证明出院后在家治疗所支出的费用情况；
3.甘肃明正司法物证鉴定所司法鉴定意见书2份，鉴定费发票两张，证明刘书有伤残等级为二级伤残，系完全护理依赖，需两人护理以及所产生鉴定费用的事实；
4.交通费票据8张，住宿费票据1张，便饭条据1张，证明治疗期间支出各种交通费3947元、住宿费360元、伙食费60元。
被告刘有虎对原告举证1无异议；对举证2的真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告受伤和刘有虎没有因果关系，且原告在治疗的过程中其家属有放弃治疗的行为；对举证3形式要件无异议，对证明目的有异议，认为原告送检材料中缺失西京医院治疗的相关病历材料；对举证4有异议，认为交通费、住宿费票据部分不规范不能作为证据使用。
魏小红对原告举证质证意见为：1.原告举证证明了住院花费和治疗情况与事实相符，不能证明原告所受伤害与被告魏小红有因果关系；2.对于鉴定结论、鉴定费票据有异议，因原告未提供完整的鉴定材料，以致无法客观真实的反应原告身体的受害程度；3.对交通费、住宿费的质证意见与刘有虎相同，认为原告受伤与自己无关。
毛喜洲对原告所举证据的质证意见：对举证1、2无异议；对举证3的质证意见与刘有虎相同；对举证4中的住宿费票据、伙食费票据，地庄村卫生所票据，部分交通费票据有异议，认为不符合证据的形式要件。
毛喜银对原告举证质证意见为：对举证1、2均无异议；对于举证3、4的质证意见与毛喜洲相同，认为原告受伤与自己无关。
被告刘有虎向法庭提交了如下证据：
身份证复印件证明被告身份；
被告残疾证证明患有残疾；
收条1张证明毛喜洲收被告刘有虎8000元；
事发后被告刘有虎和其他工队的建房协议1份，证明停工后房屋修建工程转给其他工队的事实；
调解申请书、荔堡镇司法所、派出所的座谈笔录、调解笔录，证明事故发生后，各方当事人均申请相关组织曾调解的事实；
证人吕东堂出庭证明：刘有虎和毛喜洲之间的建房协议是包工不包料，出事后刘有虎积极筹钱并把钱交给了毛喜洲，后把房屋修建工程包给了其他人的事实。
原告刘书有对被告刘有虎举证质证意见：对举证1、2、3均无异议；对举证4认为与本案无关；对证据5因属于复印件，认为不真实；对证人吕东堂的证言无异议。
被告魏小红对被告刘有虎举证质证意见：对举证1、6均无异议；对举证2、3、4认为与本案无关；对举证5的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为本次事故与自己无关，自己是代替岳父参与调解的。
被告毛喜洲对刘有虎举证质证意见：对举证1无异议；对举证2、3、4有异议，认为与本案无关，举证3中的收条系毛喜明签收，举证4中的建房合同为事后签订，与本案无关；对于举证5，部分内容的真实性和证明目的有异议，认为调解及座谈笔录部分内容与事实不符，对吕东堂证言无异议。
被告毛喜银对被告刘有虎举证质证意见：对举证1、2、3、4与毛喜洲质证意见相同；对举证5本身无异议，但认为其形式要件不合法；对证人吕东堂的证言无异议。
被告魏小红提交了如下证据：
证人王锁文、马玉珍的调查笔录。证明被告魏小红没有在毛喜洲承包的刘有虎家的工地干过活，工程也非魏小红所包；
2.泾川县司法局荔堡镇司法所《关于刘书有意外工伤案件处理的说明》。证明工程的发包方是被告刘有虎，承包方是被告毛喜洲，原告刘书有是被告毛喜洲的雇工，被告魏小红和该工程没有任何关系。
3.原告代理人刘小龙向泾川县司法局荔堡镇司法所出具的调解申请书。证明原告对荔堡镇派出所对事故的调查的事实没有异议，并申请荔堡镇司法所和地庄村委会做一次性调解处理的情况。
4.被告刘有虎向泾川县司法局荔堡镇司法所出具的调解申请书。证明被告刘有虎承认与被告毛喜洲口头达成了承包修建7间房屋和大门围墙的协议，该证据充分证明刘有虎家的工程与魏小红无关。
5.荔堡镇司法所、派出所和地庄村委会调解座谈笔录。证明原告刘书有是被告毛喜洲雇佣的小工，工程是给被告刘有虎家盖偏房，原告在给被告毛喜银接椽时左手扶空摔下受伤。
6.刘书有在荔堡派出所陈述笔录。证明原告是主动征求工程承包人毛喜洲同意后去工地干活工程中，给被告毛喜银接椽时从房顶掉下的事实。
7.毛喜银在荔堡派出所陈述笔录。证明原告给他接椽时，转身左手扶空跌下摔伤，同时证明工程系毛喜洲承包，和魏小红没有任何关系。
8.刘有虎在荔堡荔堡派出所陈述笔录。证明刘有虎和毛喜洲口头达成修房协议，毛喜洲承包建房工程，工程修建和魏小红没有关系。
9.刘佐有在荔堡派出所的陈述笔录。证明工程是毛喜洲承包的，原告经毛喜洲同意去干活。
原告刘书有对被告魏小红举证质证意见：对于举证1，两份调查笔录真实性持有异议，认为证人未出庭作证，不符合证据的形式要件；对于举证6，调解座谈笔录的真实性持有异议，认为没有地庄村委会的公章；对其他证据均无异议。
被告刘有虎对被告魏小红举证的质证意见：对于举证1的两份调查笔录因其证人未出庭接受质证，对其真实性持有异议；对于举证2荔堡镇司法所《关于刘书有意外工伤案件处理的说明》因未说明参与人的身份情况，且说明的内容预先对案件进行了定性而持有异议；对于举证6、7、8、9中司法所的调查笔录因不详细而持有异议；对于其他证据均无异议。
被告毛喜洲对被告魏小红举证的质证意见：对于举证2荔堡镇司法所《关于刘书有意外工伤案件处理的说明》持有异议；对于其他证据均无异议。
被告毛喜银对被告魏小红举证经质证均无异议。
被告毛喜洲向法庭提交了如下证据：
1.泾川县司法局荔堡镇司法所《关于刘书有意外工伤案件处理的说明》、原告代理人刘小龙、被告刘有虎、毛喜洲调解申请书，刘书有在荔堡派出所的陈述笔录，证明工程的发包方是被告刘有虎，承包方是被告毛喜洲，刘书有属毛喜洲的雇工及刘书有受伤及调解的过程。
2.证人口宝红、魏宝海、毛材郎、蒙应娃证言，证明魏小红没有在毛喜洲承包的刘有虎家的工地干过活，工程也不是魏小红包的及刘书有受伤治疗情况。
3.刘书有2014年4月26日至4月30日在平凉市人民医院医疗费14249.4元（含门诊费2451.40元）、租车收据等，证明事发后雇车送刘书有看病租车费450、刘书有先期住院费用14249.4元均由毛喜洲支付，平凉市人民医院门诊回执，证明当时情况紧急，部分门诊票据上将“刘书有”错写为“刘书永”及因护理刘书有产生伙食费、交通费等500余元的事实。
原告刘书有对被告毛喜洲的举证质证意见：对举证1有异议，认为荔堡镇司法所《关于刘书有意外工伤案件处理的说明》部分事实不真实；对举证2有异议，认为证人未出庭作证，不符合证据的形式要件；对举证3，“刘书永”名下费用有异议，对交通费、护理费的真实性有异议。
被告刘有虎对被告毛喜洲的举证质证意见：对调查笔录因未说明原被告之间的关系，且证人未出庭作证，对其真实性有异议，对其它证据无异议。
被告魏小红对被告毛喜洲的举证无异议。
被告毛喜银对被告毛喜洲的举证无异议。
被告毛喜银向法庭提交了如下证据：
1.证人吕义郎证言，证明原告是被告毛喜洲雇佣的，工程是毛喜洲包的，被告毛喜银是毛喜洲雇的大工，每天160元，工资由毛喜洲支付。
2.荔堡司法所《关于刘书有意外工伤案件处理的说明》。证明工程的发包方是被告刘有虎，承包方是被告毛喜洲，刘书有和毛喜银都是毛喜洲的雇工，刘书有在房顶用右手接椽时左手按空从房顶掉下摔伤的。
3.刘小龙、刘有虎调解申请书，证明原告对荔堡派出所等部门确认的事故事实没有异议，曾共同申请有关部门进行调解处理的事实。
4.荔堡司法所、荔堡派出所和地庄村委会调解座谈笔录，证明原告是毛喜洲雇佣的小工，工程是给被告刘有虎家盖房，原告在给毛喜银接椽时左手按空摔下受伤。
6.刘书有在荔堡派出所陈述笔录。证明刘书有主动到工地干活过程中给毛喜银接椽时从房顶掉下摔伤。
毛喜银陈述笔录。证明工程是毛喜洲包的，原告是毛喜洲雇的小工，干活过程中给他接椽时，左手扶空跌下摔伤；
8.刘有虎陈述笔录。证明刘有虎和毛喜洲达成口头建房协议，毛喜洲承包工程，原告是毛喜洲雇佣的，原告在房顶转身时手按空掉下。
9.刘佐有在荔堡派出所的陈述笔录。证明工程是毛喜洲承包的，原告主动到毛喜洲工队干活时受伤。
法庭依职权调查取证：荔堡司法所、荔堡派出所调解座谈笔录以及刘书有、刘有虎、魏小红等陈述笔录。
双方当事人对法庭取证无异议。
根据举证、质证，本院作如下认证：
对于原告所举身份证复印件、病历、诊断证明书、用药清单、出院证明以及住院费票据等，客观真实，被告均无异议，予以认定；对于鉴定意见和鉴定费票据，虽然被告均提出因鉴材不全，否认鉴定结论，但都明确表示不申请重新鉴定，又未举证予以反驳，故对鉴定结论及相关费用的证明力予以确认；对于交通费、住宿费、伙食费结合本案实际，综合进行认定。
对于被告刘有虎提交残疾证、收条和转包建房协议真实性予以认可，对其证明目的不予认可；对于被告刘有虎出具的身份证，荔堡镇派出所、司法所、村委会的调解笔录、座谈笔录、调解申请书、证人吕东堂出庭证言等，符合证据的形式要件，证据来源合法，证明内容较客观真实，除刘有虎自认为不承担责任的证明目的不予确认外，其余予以认定。
对被告魏小红所举证据，来源形式合法，与本案存在关联性，且证据之间能够相互印证，予以确认。
对被告毛喜洲的举证荔堡镇司法所《关于刘书有意外工伤案件处理说明》、调解申请书、荔堡镇派出所询问笔录、调查笔录，所证明的事实综合全案予以认定，但对自己不承担责任的证明目的不予认定，对毛喜洲自写的护送刘书有先期治疗所花误工费、交通费说明，不符合证据的形式要件，不予认定，对租车收据结合本案实际，予以认定。
对毛喜银所举证据和毛喜洲举证雷同的，证明目的综合全案进行认定，证人吕义郎证言，反映的事实比较客观真实，予以认定。
对本院依职权调查取证，予以认定。
根据确认的证据和双方当事人陈述，本院查明如下事实：刘书有、刘有虎、毛喜洲、毛喜银属同村村民，毛喜银属毛喜洲胞弟、魏小红（又名魏海文）属毛喜洲女婿。2013年腊月在刘有虎家，通过吕东堂（刘有虎亲戚），刘有虎、毛喜洲口头约定，毛喜洲承包刘有虎家砖木结构厦房7间、大门楼1间、洗澡房1间、围墙等工程修建，包工不包料，由毛喜洲自己组织工人施工，刘有虎年底给毛喜洲支付工价后，毛喜洲再给其他施工人员分发。2014年4月毛喜洲组织人员开始施工，4月13日，刘书有主动联系经毛喜洲同意后，在刘有虎家建房工地当小工，由毛喜洲支付工资。4月26日，刘书有和毛喜银在房顶合作钉椽时，左手扶空从房顶掉下受伤。魏小红闻讯赶至现场，和他人送刘书有先后去泾川县人民医院、平凉市人民医院检查、住院治疗。4月30日魏小红等人给刘书有办理出院手续，刘书有出院时被诊断为：1.颈6椎体骨折脱位并颈脊髓损伤（frankelA）；2.左侧创伤性湿肺；3.左侧胸腔积液；4.右肺上叶不张。花医疗费14249.48元、交通费450元（均由毛喜洲支付）。同日，刘书有被其家属安排重新住院，治疗期间刘书有病情加重，家属放弃治疗于5月5日出院，出院诊断同上。花医疗费5356.50元。5月12日，刘书有经甘肃明正司法物证鉴定所鉴定，“被鉴定人刘书有因外伤致颈6椎体骨折构成二级伤残，属完全护理依赖，需2人陪护”，支付鉴定费及专家出诊费6300元。5月4日，经刘书有儿子刘小龙和刘有虎、毛喜洲分别申请，地庄村委会、荔堡司法所、荔堡派出所共同组织协调处理时，因各方意见分歧未能达成协议。5月19日，刘书有又被家人雇车送至第四军医大学西京医院住院治疗，诊断为颈5、6椎体骨折脱位并截瘫。5月22日出院诊断仍为：颈5、6椎体骨折脱位并截瘫，花医疗费6644.33元。刘书有被接回家后，在泾川县荔堡镇地庄卫生所医疗花费635.50元。现原告起诉要求处理。
另查，1.毛喜洲无施工资质。2.刘有虎家修建房屋时，魏小红一直未参与施工。3.庭审中，被告刘有虎、魏小红、毛喜洲、毛喜银均明确表态不申请重新鉴定。4.事故发生后，刘有虎向毛喜洲支付工价款8000元。
关于本案被告主体的确认。庭审中，原告刘书有、被告刘有虎坚持被告魏小红、毛喜银与被告毛喜洲之间属于合伙关系，但均未能举证证明，故对此主张不予支持。根据查明的事实，刘有虎作为房主、受益人，对施工安全应具有一定的注意义务，是本案的适格被告主体。被告毛喜洲作为工程承包人，在施工过程中，未采取任何安全防范措施，致原告在房顶钉椽过程中，不慎从房顶掉下，造成高位瘫痪，终身残疾，对原告造成的伤害，毛喜洲应承担主要赔偿责任，是本案的适格被告。被告魏小红，无证据证明与本次房屋修建事故有关，不是适格的被告。被告毛喜银属劳务提供者，施工过程中属技工，其在房顶上与作为普工的原告合作钉椽的行为，属于履行工作职责的行为，原告身体受到伤害，与毛喜银履行的职务行为之间无证据证明具有因果关系，毛喜银也不是本案的适格被告。
关于本案的赔偿范围及标准。
刘书有请求的各项损失费用，应按照最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释的相关规定予以确认，具体如下：
1.医疗费用。刘书有受伤后先后平凉市人民医院、西京医院住院治疗，其医疗费应以治疗医院出具的医疗费发票、住院病历、诊断证明、门诊收费票据为依据进行确定：①2014年4月26日至4月30日在平凉市人民医院住院治疗花费14249.48（含门诊费2451.40元），虽然门诊票据上将缴费人名字写为“刘书永”，原告不承认这部分费用，但经治医院已作说明，纯属笔误，这部分费用应于认定。2014年4月30日至5月5日原告第二次住院花费5356.50元，予以认定。2014年5月19日至5月22日，原告在西京医院住院花费6644.33元，予以确认。4.原告出院后在荔堡镇地庄卫生所治疗花费635.5元，根据原告身体状况，予以确认。总计确认医疗费26885.81元。
2.误工费用。应当按照受诉法院所在地上一年度同行业人员日平均收入计算。刘书有系农民，参照甘肃省同行业上年度年均工资25733.00元，日平均工资为70.50元，从事故发生之日算至定残之日计27天，误工费确定为1903.5元。
3.护理费用。原告受伤后，自4月26日至4月28日住院治疗期间，是由他人护理，此期间护理费不应计算。自4月28日至4月30日，4月30日至5月5日，5月19日至5月22日，原告实际住院天数12天，其家属系农村居民，根据本案实际情况，按70.50元／天计算确定为846元。
4.住院伙食补助费。应按实际住院天数，参照当地国家工作人员出差补助标准确认为480元。
5.残疾赔偿金。刘书有是农业人口，其残疾赔偿金应按甘肃省上年度农村居民人均纯收入5107.76元，计算20年，
再乘以伤残等级应赔偿的系数90%，确定为91939.68元。
6.营养费。根据本案实际确认240元。
7.交通费原告庭后主张交通费3714.60元，根据实际情况予以确认，另外，事故发生后，魏小红等人护送原告去平凉市人民医院住院治疗所花租车费用450元，系实际产生，予以确认，即应确认交通费4164.60元。
8.住宿费360元，属实际产生，予以确认。
9.鉴定费。按鉴定机关出具的正规发票认定为6300元。
10.后续治疗费。无证据支持，不予考虑。
11.精神抚慰金。因刘书有在工程施工中受伤致身体二级伤残，给其本人及家庭在生活和精神上带来了很大的不便和痛苦，结合刘书有目前的身体情况，酌情确定为8000元。
12.残疾护理费，因原告颈部受伤后高位瘫痪，二级伤残，生活不能完全自理，护理程度属完全护理依赖。根据本案责任主体实际情况，尊重原告意见，残疾护理费按2人每人每天70.5元计算5年，确认为257325元（70.5×2×365×5×100%）。
刘书有以上各项损失计398444.59元。对于事故发生后毛喜洲支付的部分，应予冲减。
本院认为：刘书有系受雇于毛喜洲在从事房屋建筑时受伤致残，毛喜洲作为承包人、雇主有责任在施工中采取必要的安全防护措施，并对施工人员应进行安全教育，以保障施工人员的人身安全。本案毛喜洲在施工过程中，缺少必要的安全设施，造成刘书有受伤致残的严重后果，故毛喜洲应承担主要民事责任。被告刘有虎作为房主、受益人，缺乏相应的安全保障措施，应承担相应责任。刘书有身为劳务提供者，属完全民事行为能力人，对于高空作业中可能出现的事故隐患，应当预见或进行防范，却未尽合理注意义务，致使自己从房顶上摔下受伤，应承担在意外伤害事故中存在对自己安全注意不够的过错责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条二款之规定，判决如下：
一、刘书有医疗费等费用计398444.59元，由毛喜洲赔偿60%即239066.75元，扣除已付14699.48元，应再赔偿224367.27，刘有虎赔偿20%即79688.92元；
二、驳回刘书有对魏小红、毛喜银的诉讼请求。
以上款项限判决生效后10日内履行。
案件受理费3504元，由刘书有承担700.8元，刘有虎承担700.8元，毛喜洲承担2102.4元。
如果未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。
审 判 长 杜惠琴
审 判 员 王小明
人民陪审员 张仓奎
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 杨晓辉