湖南省长沙市芙蓉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）芙刑初字第704号
公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。
被告人王某，男，汉族，职高文化，无业。因本案于2014年4月25日被刑事拘留，2014年5月20日被监视居住；2014年8月2日因非法携带枪支、弹药被行政拘留五日，因吸食毒品被行政拘留五日；2014年8月12日被刑事拘留，2014年8月26日被逮捕，现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人罗欢平，上海建纬（长沙）律师事务所律师。
被告人徐某，男，汉族，本科文化，无业，户籍所在地：长沙市芙蓉区朝阳二村**栋1门***号，经常居住地：长沙市芙蓉区凯通国际城**栋*单元***房。因本案于2014年4月25日被刑事拘留，5月20日被监视居住，12月2日被本院取保候审。
长沙市芙蓉区人民检察院以湘长芙检刑诉（2014）617号起诉书指控被告人王某犯盗窃罪、非法持有枪支罪，被告人徐某犯盗窃罪，于2014年11月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员袁仕益出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人罗欢平，被告人徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长沙市芙蓉区人民检察院指控：2014年4月初，被告人徐某发现一辆车牌为浙A·6X9**白色C200型奔驰轿车在长沙市芙蓉区朝阳路数码步行街对面马路边停放多日没人开走，遂想将该车的轮胎、轮毂换到自己的车上。2014年4月3日16时许，徐某打电话给王某，安排其到上述地点将该车的前后轮胎及轮毂偷换到其奔驰C180型轿车上，王某表示同意。4月4日凌晨1时许，王某将徐某的奔驰车前后轮胎及轮毂与车牌为浙A·6X9**的白色C200型奔驰车轮胎及轮毂互换。4月4日晚，王某将车交还给被告人徐某。
2014年8月2日1时许，公安民警当场从王某驾驶的湘AZP7**黑色起亚SUV汽车副驾驶位上查获王某的一个棕色挎包，挎包内有银色枪型物一支、子弹20发，还有用红色铁盒装的白色透明塑料袋包装疑似毒品冰毒1小包、“麻古”1粒、锡箔纸9张；在车辆后备箱中查获被告人王某的黑色疑似枪型物一支。
公诉机关认为被告人王某的行为构成盗窃罪、非法持有毒品罪，徐某的行为构成盗窃罪，王某犯有两罪，数罪并罚，徐某有立功表现，并提交了相关证据，提请本院依法判处。
被告人王某、徐某对公诉机关指控的事实、罪名及提交的证据没有异议，王某的辩护人辩称，王某不是犯意的提起者，在他人的教唆、指使下才实施犯罪，应认定为从犯；且其认罪态度较好，系初犯，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
1、被告人王某、徐某盗窃的事实。
被告人徐某将自己的一辆牌号为湘A173**奔驰C180型轿车经常借给被告人王某驾驶，导致轮胎、轮毂刮擦损坏。2014年4月初，徐某发现一辆车牌为浙A6X9**白色C200型奔驰轿车在长沙市芙蓉区朝阳路数码步行街对面马路边停放多日没人开走，遂想将该车的轮胎、轮毂换到自己的车上。
2014年4月3日16时许，徐某打电话给王某，安排其到上述地点将该车的前后轮胎及轮毂偷换到其奔驰C180型轿车上，王某表示同意。4月4日凌晨1时许，王某驾驶徐某的奔驰C180型轿车先叫来修理工吴某某，然后以处理故障为由带其来到长沙市芙蓉区朝阳路数码步行街对面马路边，由吴某某动手将徐某的奔驰车前后轮胎及轮毂与车牌为浙A6X9**的白色C200型奔驰车轮胎及轮毂互换。得手后，王某付给吴某某30元费用，然后驾车离开现场，并打电话告诉徐某已经换好。4月4日晚，王某将车交还给被告人徐某。
被盗车主盛某于2014年4月11日报案至公安机关，民警调取了附近的监控视频。2014年4月24日上午10时许，民警在长沙市芙蓉区凯通国际城2B栋3单元705房将被告人徐某抓获归案；后在徐某的带领指认下，民警于当日下午14时许在长沙市芙蓉区凯通国际城2B栋东边千惠超市附近将被告人王某抓获。经长沙市芙蓉区价格认证中心鉴定，被害人盛某奔驰车被盗的轮胎、轮毂共计价值18620元，被告人徐某奔驰车的轮胎、轮毂共计价值10320元。案发后，被告人徐某的家属赔偿了被害人盛某4万元，取得被害人的谅解。赃物轮胎、轮毂已追回发还被害人。
2、被告人王某非法持有枪支的事实。
2014年7月，被告人王某在监视居住期间，在长沙市岳麓区一男子（身份情况不详）手中购得银白色枪型物一支、子弹20发、黑色枪型物一支。2014年8月2日1时许，长沙市公安局特巡警支队第五特警大队南郊公园警务站执勤民警在对过往车辆进行检查时，发现驾驶员王某驾驶的湘AZP7**黑色起亚SUV汽车形迹可疑，即上前将其拦下检查。民警当场从该车副驾驶位上查获被告人王某的一个棕色挎包，挎包内有银色枪型物一支、子弹20发，还有用红色铁盒装的白色透明塑料袋包装疑似毒品冰毒1小包、“麻古”1粒、锡箔纸9张；在车辆后备箱中查获被告人王某的黑色疑似枪型物一支。民警遂将上述物品依法扣押，并将被告人王某传唤至公安机关调查。
经长沙市公安局物证鉴定所鉴定，被告人王某持有的20发子弹，其中1发为空弹，7发为发令枪子弹，12发为加装钢珠弹的自制子弹；银色枪型物一支为自制枪支，具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，认定为枪支；黑色疑似枪型物一支，具有致伤力，认定为枪支。
2014年8月2日，被告人王某因非法携带枪支、弹药被行政拘留五日，因吸食毒品被行政拘留五日。
上述事实，有下列由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、传唤经过、抓获经过，扣押经过、扣押决定书、扣押、发还物品清单、证据保全清单，证明：2014年4月24日上午10时许，民警在长沙市芙蓉区凯通国际城2B栋3单元705房将被告人徐某抓获归案；后在徐某的带领指认下，民警于当日下午14时许在长沙市芙蓉区凯通国际城2B栋东边千惠超市附近将被告人王某抓获。
2、被害人盛某的陈述、浙A6X9**奔驰车、湘A173**奔驰车照片及轮胎、轮毂照片，盗窃现场视频截图，谅解书、收条，证明：2014年4月4日凌晨1时许，被害人盛某停放在长沙市芙蓉区朝阳路数码步行街对面马路边的车牌为浙A6X9**的白色C200型奔驰车轮胎及轮毂被人调换。案发后，被告人徐某的家属赔偿了被害人盛某经济损失，取得被害人的谅解。
3、证人吴某某、柳某、常某的证言，证明：2014年4月4日凌晨1时许，王某奔驰C180型轿车叫来修理工吴某某，以处理故障为由带其来到长沙市芙蓉区朝阳路数码步行街对面马路边，由吴某某动手将徐某的奔驰车前后轮胎及轮毂与车牌为浙A6X9**的白色C200型奔驰车轮胎及轮毂互换。
4、检查笔录，湘AZP7**起亚汽车的照片、查获枪支、子弹、毒品、吸毒工具的照片，证明：2014年8月2日1时许，公安执勤民警当场从王某驾驶的湘AZP7**黑色起亚SUV汽车查获银色枪型物一支、黑色疑似枪型物一支、子弹20发，疑似毒品冰毒1小包、“麻古”1粒、锡箔纸9张。
5、鉴定意见，证明：经长沙市芙蓉区价格认证中心鉴定，被害人盛某奔驰车被盗的轮胎、轮毂共计价值18620元；被告人王某持有的20发子弹，其中1发为空弹，7发为发令枪子弹，12发为加装钢珠弹的自制子弹；银色枪型物一支为自制枪支，具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，认定为枪支；黑色疑似枪型物一支，具有致伤力，认定为枪支。
6、被告人王某、徐某的户籍材料、违法前科材料等物证、书证，证明：王某、徐某已达刑事责任年龄及王某被行政拘留情况。
7、被告人王某、徐某的供述、辨认笔录，与本院查明的事实一致。
本院认为：被告人王某、徐某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币18620元，数额较大，其行为构成盗窃罪；被告人王某还违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。在盗窃共同犯罪中，被告人王某、徐某起主要作用，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪进行处罚。王某的辩护人辩称王某应认定为从犯，经查，徐某、王某形成共同盗窃的主观故意后，王某具体实施盗窃行为，系共同犯罪行为的具体实施者，依法应认定为共同犯罪的主犯。故该辩护意见，本院不予采纳。被告人王某犯有两罪，依法数罪并罚。被告人徐某被抓获后，协助公安机关抓捕同案犯，具有立功表现，依法可从轻处罚。被告人徐某、王某认罪态度较好，并已赔偿被害人损失，可酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。被告人徐某经审前社会调查，具备实施社区矫正条件，对其适用缓刑不致再危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第一百二十八条第一款，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第六十八条，第六十九条，第七十二条第一、三款，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元（限判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的25天及行政拘留的5天共30天一并折抵，即自2014年8月12日起至2015年11月11日止。）
二、被告人徐某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。限被告人徐某自本判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗长华
人民陪审员 曹建棋
人民陪审员 曹景云
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 陈滔滔
附：《中华人民共和国刑法》相关法条
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。