广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑一终字第160号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某（绰号“印花”），个体工商户，户籍地湖南省郴州市安仁县。因本案于2014年7月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人宣典虹，广东荣高律师事务所律师。
原审被告人车某甲（曾用名车建，绰号“车二娃”），个体工商户，户籍地重庆市合川区。因犯绑架罪于2006年6月22日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元，2012年7月31日刑满释放。因本案于2014年7月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审�告人叶某（绰号“隆哥”、“德隆”），个体工商户，户籍地湖南省沅江市。因本案于2014年7月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。2014年9月29日被佛山市公安局禅城分局取保候审，同年11月7日经佛山市禅城区人民检察院决定对其执行逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人何某，个体工商户，户籍地湖南省沅江市。因犯盗窃罪于2012年5月16日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元。因本案于2014年7月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。同月29日被佛山市公安局禅城分局取保候审，同年11月7日经佛山市禅城区人民检察院决定对其执行逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人黄某，个体工商户，户籍地湖南省沅江市。因本案于2014年7月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。同月29日被佛山市公安局禅城分局取保候审。经佛山市禅城区人民法院决定，于2015年2月9日对其执行逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人车某乙（绰号“车老大”），无业，户籍地重庆市合川区。因本案于2014年7月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人车某甲、叶某、王某、何某、黄某、车某乙犯开设赌场罪一案，于2015年2月15日作出（2015）佛城法刑初字第67号刑事判决，原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年7月期间，被告人车某甲在被告人叶某租用的佛山市禅城区环市镇果房大道11号凯凯制衣厂二楼204房内开设赌场，多次以“三公大吃小”的方式招揽赌客进行赌博，并从中抽头渔利。被告人叶某为该赌场提供场地并收取每场固定数额的场地费；被告人车某乙负责在该赌场发牌、抽水及保管水钱。该赌场开设后，被告人王某、何某、黄某陆续作为股东加入该赌场的经营，负责在赌场开牌参赌时造势及招揽赌客。被告人车某甲于每天赌场结束时将当天赌场抽水所得根据参赌情况分给各股东。其中，被告人车某甲分得约人民币4000元，被告人王某分得约人民币4000元，被告人何某分得约人民币2600元，被告人黄某分得约人民币4300元。另赌场向被告人叶某支付场地费人民币2000元，向被告人车某乙支付报酬约人民币1000元。
2014年7月29日凌晨，民警在上述地点抓获被告人车某甲、叶某、王某、何某、黄某、车某乙及参赌人员，当场缴获赌具扑克牌一副、木桌一张、无人认领赌资人�币33000元及该赌场当晚抽水所得人民币8600元，另从叶某、王某、何某、黄某、车某乙身上缴获赌资共计人民币11400元。至被查获时止，该赌场非法获利共计约人民币27000元。
审理期间，被告人车某甲、叶某、王某、何某、黄某、车某乙的家属代六被告人退回上述各自的违法所得，共计人民币17900元（该款暂扣于佛山市禅城区人民法院）。
原判认定上述事实的证据有：被告人车某甲、叶某、王某、何某、黄某、车某乙的供述及辨认照片，证人陈某、钟某、张某、刘某甲、李某、刘某乙、龚某，刘水亮、刘小林、龚强、陈建兵、莫钙、龙沅波的证言及辨认笔录、照片，证人吴某、姜某均的证言，搜查笔录，扣押决定书及扣押清单，手机通话记录清单，抓获经过，户籍材料，暂扣财物收据，行政处罚决定书，劳动教养决定书，刑事判决书，罪犯出监鉴定表及刑满释放人�通知书。
原审法院认为，被告人车某甲、叶某、王某、何某、黄某、车某乙以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人车某甲、王某、何某、黄某均是该赌场的股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚；该四被告人虽均为主犯，但四人在共同犯罪中的参与程度各有不同，在量刑时应予区分。被告人叶某为赌场提供场地并收取固定场地费用，被告人车某乙受雇为该赌场工作，二人在共同犯罪中起辅助、次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人车某甲、叶某、王某、何某、黄某、车某乙归案后能如实供述基本犯罪事实，且均已全额退赃，依法可以从轻处罚。被告人车某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人何某曾因故意犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，继续危害社会，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人车某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币10000元。
二、被告人叶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。
三、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币8000元。
四、被告人何某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币8000元。
五、被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币8000元。
六、被告人车某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。
�、对扣押的无人认领赌资及被告人叶某、王某、何某、黄某、车某乙的赌资共计人民币44400元、赌场违法所得人民币8600元及六被告人退回的违法所得人民币17900元均予以没收并上缴国库；对扣押的赌具扑克牌一副、木桌一张予以没收并销毁。
上诉人王某上诉及其辩护人辩称，上诉人如实供述，主动带头退赃，且系初犯，原审量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人王某、原审被告人车某甲、叶某、何某、黄某、车某乙犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后予以确认。
关于上诉人王某及其辩护人所提，经查，原审法院已根据本案的案情、上诉人王某的认罪态度、积极退赃等情节对其予以从轻处罚，原审量处刑罚适当，上诉人王某上诉再要求从轻处罚据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人王某、原审被告人车某甲、叶某、何某、黄某、车某乙以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人王某、原审被告人车某甲、何某、黄某均是该赌场的股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚；原审被告人叶某为赌场提供场地并收取固定场地费用，原审被告人车某乙受雇为该赌场工作，二人在共同犯罪中起辅助、次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人王某、原审被告人车某甲、叶某、何某、黄某、车某乙归案后能如实供述基本犯罪事实，且均已全额退赃，依法可以从轻处罚。原审被告人车某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人何某曾因故意犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，继续危害社会，可酌情从重处罚。原审判�认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王某的上诉理由及其辩护人的意见经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 劲
代理审判员 李寿桥
代理审判员 达 琳
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 张 琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。