山西省晋中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋中中法刑终字第334号
原公诉机关山西省昔阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某，群众，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2013年1月25日被昔阳县公安局取保候审，2014年1月24日被解除取保候审；因涉嫌犯聚众斗殴罪，2014年12月15日被昔阳县公安局取保候审。2015年9月10日,昔阳县人民法院决定对被告人徐某逮捕，因徐某身患××住院治疗，昔阳县公安局暂缓对其执行逮捕，同年11月12日昔阳县公安局对徐某执行逮捕。现羁押于昔阳县看守所。
辩护人王平柱，山西宇清律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张某甲，群众，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2013年1月25日被昔阳县公安局取保候审，2014年1月24日被解除取保候审；2014年12月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被昔阳县公安局取保候审。2015年9月21日经昔阳县人民法院决定并被昔阳县公安局执行逮捕。现羁押于昔阳县看守所。
辩护人李宝来，河北联想律师事务所律师。
原审被告人朱某，群众，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2013年2月4日被昔阳县公安局取保候审，2014年1月24日被解除取保候审；2014年12月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被昔阳县公安局取保候审。
昔阳县人民法院审理昔阳县人民检察院指控被告人徐某等三人犯聚众斗殴罪一案，于2015年9月10日作出（2015）昔刑初字第22号刑事判决书。原审被告人徐某、张某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取其他诉讼参与人的意见，认为本案基本事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
昔阳县人民法院认定：2013年1月12日，被告人徐某、张某甲、朱某因与王某甲在昔阳县皋落镇长沟采掘硅石资源发生争执，双方遂约定第二天在皋落村面谈。之后，被告人徐某、张某甲、朱某三人又商量好纠集人员在河北省内丘县侯家庄乡鹿峪村集合，再租出租车一起去皋落村。同年1月13日下午，被告人徐某、张某甲、朱某三人纠集了郑俊男、张国伟、“军子”等二十余人驾车持械来到皋落村南口，因未见到王某甲便进入村内寻找，寻找未果后返回皋落村南口。被告人徐某、张某甲、朱某等人准备离开时，恰逢曹某驾驶的长安面包车经过，被纠集的部分人员遂对该车进行打砸，该车左前门玻璃和后挡风玻璃被砸毁。经昔阳县价格认证中心鉴定，被砸长安面包车的损失价值为185元。
原审法院另认定，2013年2月4日，被告人朱某主动到昔阳县公安局投案。
原审法院据以认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）接处警登记表证实：2013年1月13日18时12分，王某乙到昔阳县公安局皋落派出所报案称，在皋落村南口有四五十名河北人等着打架。
（2）归案情况说明证实：2013年2月4日，朱某自动到昔阳县公安局投案。
（3）收款收据证实：2013年1月15日，曹某的长安面包车修理费为185元。
（4）车辆照片证实：徐某驾驶的车牌号为冀E×××××黑色奇瑞牌旗云3小轿车的车辆照片。曹某驾驶的长安面包车照片，该长安面包车左后方有明显被砸的长条形的坑，车内放有一根镐把。
（5）常住人口详细信息证实：被告人徐某出生于1971年1月13日，身份证号××；被告人张某甲出生于1975年4月8日，身份证号××；被告人朱某出生于1972年3月17日，身份证号××，及其三被告人的籍贯、住址等内容。
2、证人证言
（1）证人王某甲的证言，该述称：2012年10月份，我和“王老五”合伙在长沟开采硅石，2013年1月份，“小徐”（即徐某）、张某甲他们就在我们挖硅石的地方挖硅石，我不让他们挖，徐某就联系我在皋落村南牌楼见面。当天下午，我回到皋落，徐某电话联系我问我在什么地方，我说在皋落南楼处，他说他一会就到了皋落。后来，“王老五”电话告诉我徐某带着人从邢台上来了，他们开的都是邢台的出租车。我电话联系我哥王某乙，告诉他邢台上来了几个老侉打我，王某乙让我等着他。之后，王某乙回到皋落先报了警。
（2）证人王某乙的证言，该述称：2013年1月13日下午，我弟王某甲电话联系说，河北家有人要弄死他。我回到皋落见到王某甲，王某甲说一个姓徐、一个姓张，在南楼口。我开车到了南楼口，通过车灯，看见南楼口处站着八九十个手拿镐把的人，我调头就去皋落派出所报了案。报警之后，我返回南楼口看见人都不在了，我就给库城村的乔某打电话，让他将这群人拦住。几分钟后，乔某打电话说有十几辆出租车开的很快过去了，拦不住。后来，我才知道河北家在皋落村长沟挖山，王某甲不让他们干，河北家来找王某甲闹事。
（3）证人乔某的证言，该述称：2013年1月13日19时许，王某乙电话联系我说，“河北老侉在皋落村打架，你出去看看截住他们的出租车”，我一个人到了马路上等，几分钟后，就看见皋落村的方向驶来有十几辆出租车，他们开的很快，我没有拦截，这些车经过库城村后往河北方向走了。
（4）证人李某甲的证言，该述称：2012年8月份，“小徐”（即徐某）在皋落镇小东峪村挖硅石，我是拉石头的，就认识了徐某。2013年1月13日18时左右，在东沟村的马路上碰见徐某开着他的黑色奇瑞轿车，车上坐着二三个人，后面有六七辆出租车，车身上写着“邢台”，徐某告我去找王某甲，便朝皋落村方向走了。我将这些情况电话告诉王某甲。后来，我去皋落村时，在皋落村南楼口看见三四十名手拿镐把的年轻人，因为王某乙刚给我打电话让我找人，我想这些就是徐某带来的人。
（5）证人闫某的证言，该述称：2013年1月13日，我在河北内丘王老五的磅房时，王某甲打电话问我上来几辆出租车，我就问王文生，王文生告我去了长沟十几辆出租车。后来我又问了在长沟开挖机的“小李”，他告诉我，一共去了皋落方向十一辆出租车，有一辆出租车还停下来问他去皋落远不远等，其中一辆车上的人说去皋落找王某甲。我就将“小李”的话打电话告诉王某甲。
（6）证人刘某的证言，该述称：2013年1月份，王某甲和徐某因为长沟采硅石的地盘一直闹矛盾。1月13日下午16时左右，我在酸枣坪村时，看见徐某开着他的黑色奇瑞轿车和五六辆邢台出租车从河北方向驶来，出租车上的人也不少，他们往皋落长沟方向去了。我就将这个情况告诉王某甲，王某甲说是徐某和他定下今天下午在皋落见面。
（7）证人王某丙的证言，该述称：2013年1月13日下午，拉硅石车的司机电话告诉我，有八九辆出租车往长沟方向去了，是不是要打架，问我能不能拉硅石了。我就给王某甲打电话，之后，王某甲告诉我，出租车上的人是打架了，已经跑了。
（8）证人杨某（皋落村村民）的证言，该述称：2013年1月13日下午18时左右，有一名河北口音的男子来我家要给车加油，我到院子看见有三辆出租车等着加油，我听见他们说该回邢台了，出租车要交班，我估计是邢台的出租车，我还看见我家外面有十几辆出租车，院墙外面站着有二十多个手拿镐把的男子，他们都是河北口音。我回家后，听见马路上有砸、打车辆的声音，可能被打的车没停，我听见有车辆跑走的声音，是往皋落村南楼口方向开去的，过了二三分钟，我听见外面没动静了，出来看就没人和车了。
（9）证人李某乙的证言，该述称：我在皋落村南楼口与东沟村土路交接的地方租家住，2013年1月13日晚18时左右，在皋落村南楼口的地方，我看见有二十多名年轻男子往皋落村里走，在马路上停着七八辆车租车，还有三四辆出租车从东沟村的土路上开来在南楼口停下后，下来几名年轻人也往皋落村里走去。不到十分钟，这些年轻人又陆续从皋落村出来，手里拿着镐把，他们上了出租车。后来我听说南庄村“凤海”的面包车在走到皋落村鸡场附近时被人砸了。
（10）证人王某丁的证言，该述称：2013年1月13日18时，王某乙给我打电话，问我是否认识邢台市的两个人（这两个人的名字，我记不清，一个姓徐），这两个人带着人去皋落村要和王某甲打架，如果我或者我朋友认识，就说和一下，不要打架。结果我问了几个朋友都不认识。
（11）证人张某乙的证言，该述称：2013年1月13日19时50分左右，我在西安时接到我丈夫王某甲的电话，他让我回来，说他出了事，后来，王某乙又和我通过几次电话，王某乙说河北家带了一百多人到皋落村找王某甲，要致死王某甲，后来河北家有人被打伤住院了。
（12）证人曹某的证言，该述称：2013年1月13日，温某甲租我的面包车到皋落，车上坐了温某甲、温某乙、乔德志等七人。走到皋落村南口时，我看见马路的一侧停着十几辆正规出租车，站着五六十人，手中拿着镐把，我就减慢速度走，听见有人呐喊了一句，没听清是不是喊我，那些人中有三四个人就拿着镐把追打我的车，我车左前门玻璃打碎、车后面的玻璃打碎、车左后部被砸了一个坑，还有一根镐把被从被砸碎的车后窗扔进来，我没敢停车就驶离了现场。后来温某甲、乔德志二人在昔阳县城水利桥附近的一个汽车修理厂花185元将我的车修好。
（13）证人温某甲的证言，该述称：2013年1月13日18时许，我和李某丙、樊某、乔德志等人商量一起到皋落村饭店吃饭，打电话联系了曹某，让曹某开他的长安面包车去皋落，车上共八人，车到了皋落村南口时，我看见路边停着二十多辆外地出租车，站着七八十名年轻人，车走到这群人中间的时候，有人呐喊了一句，其中几个人就追赶我们的车，用镐把砸了面包车驾驶室一侧的车门玻璃、车后门玻璃，车后门左上方被砸了一个坑，还扔进来一根镐把把李某丙、乔德志的脊背打了一下，曹某没敢停车，驶离现场。之后，我和乔德志一起出了180元在昔阳县城外环修好曹某的车。
（14）证人温某乙的证言，该述称：2013年1月13日下午，我、温某甲、温某丙、李某丙等共八人坐曹某的长安面包车去皋落村吃饭，我们车刚过牌楼，就看见路边停着二三十辆外地出租车，站着五六十名手拿镐把的年轻人，车走到这群人中间时，有人呐喊了一句，有几个人就追赶并用镐把砸我们的车，面包车驾驶室一侧的车门玻璃、车后门玻璃被大水车后门左上方被砸了一个坑，还扔进来一跟镐把将乔德志和李某丙的脊背砸了一下。曹某没敢停车就继续往皋落走了。我不清楚那群人为什么砸我们的车。
（15）证人李某丙的证言，该述称：2013年1月13日下午18时，我、乔德志、温某丙等七人坐曹某的车往皋落村走，走到皋落村蘑菇棚附近，我看见公路边停着十几辆出租车，站着五六十人，手里拿着镐把,车行驶到这群人中时，这群人开始呐喊，让我们停车，还有几个人将曹某驾驶室一侧的车门玻璃、车后门玻璃砸碎，我的后背被他们用镐把砸了一下，曹某没有停车，继续朝皋落行驶，这群人也就没有追我们。
（16）证人樊某的证言，该述称：2013年1月13日下午六点多，我和乔德志、乔德志老婆、温某乙等人商量好到皋落吃饭，我们联系了一辆面包车去皋落，前往皋落村路上的路边停着十几辆出租车，站着四五十人，手里拿着镐把，我们乘坐的车走到这群人中间时，有人呐喊，还有几个人就用镐把砸了我们乘坐的车，还扔进车里一根镐把，司机没敢停，继续往皋落走，我们乘坐的面包车驾驶室一侧车门玻璃、车后门玻璃被砸碎，车后门左上方被砸下一个坑。
（17）证人温某丙的证言，该述称：2013年1月13日下午十八时左右，温某甲、温某乙、李某丙、我等人乘坐曹某的面包车去皋落吃饭。在到皋落村的路上，我看见路边停着二十多辆出租车，旁边站着四五十人，手里都拿着镐把，我们的车减速驶过这群人时，就有人呐喊，有人用镐把砸我们的车，曹某没敢停车就冲过去走了。面包车驾驶室一侧车门玻璃、车后门玻璃被砸碎，车后门左上方被砸下一个坑。
（18）证人赵某、雷某、张某丙的证言证实：2013年1月13日，赵某和雷某、张某丙在皋落派出所值班。18时12分，皋落村的王某乙来到派出所报案，说在南楼口有人准备打架，有四五十个人，手里拿着镐把等工具，都开着出租车。之后，赵某和张某丙、雷某、赵瑞峰出警往皋落村南楼口走，一直到蘑菇棚（养鸡场）也没看见其他人。王某乙、王某甲以及六七名皋落村人在蘑菇棚站着，张某丙向王某乙了解到，河北下来的人已经将南楼口围满了，现在这些人已经开车从疙瘩店回河北了，王某乙还安排人在库城村拦截这伙人，也没有拦住。赵某等民警继续往南庄村方向行驶，行驶至皋落村外的猪场时，从对面驶来一辆车牌为冀E×××××的黑色轿车，王某甲、王某乙等人就驾车调头去追赶这辆黑色小车，赵某等民警追赶至东沟村方向的玉茭地里时，发现王某乙、王某甲等人在殴打陌生两名男子，赵某等民警制止并将该两名男子送往医院救治后，才得知这两名男子叫徐某、张某甲。
3、被告人供述
（1）被告人徐某的供述，该述称：2013年1月份，我和张某甲、朱某在皋落长沟开采硅石，皋落村的王某甲阻止不让开采，同年1月11日，我和王某甲约定1月13日下午在皋落村进行谈判。1月12日晚，我叫上张某甲、朱某到赵壁村的一个饭店商量和王某甲谈判这件事，我们商量好，在谈判时找些人壮壮场子，张某甲、朱某二人负责找人。1月13日下午，我开着自己的黑色奇瑞轿车先到邢台市侯家庄乡鹿峪村和张某甲碰了面，张某甲在等人，我又到了长沟见了朱某，之后我先开车到了皋落村南口附近等王某甲，之后，张某甲、朱某相跟着六七辆出租车也来到皋落南口。因一直没有等来王某甲，不知道是张某甲还是朱某就让来的人在皋落村转一圈，出租车上下来二十多人，手里都拿着镐把，步行到皋落村转了五分钟，我和张某甲开着车也跟着出了皋落村，这时从库城方向过来一辆面包车，就有四五个人把这辆面包车的玻璃砸了，面包车没有停就朝皋落村方向走了，我不知道他们为什么要砸这辆车。后来我们就相跟着离开了皋落村。我不清楚镐把是谁准备的。当天我开着我的车牌号为冀E×××××的黑色奇瑞轿车，张某甲开着一辆银灰色江淮商务车。
被告人张某甲的供述，该述称：我和徐某、朱某合伙在昔阳县皋落镇小东峪村山上挖硅石，2013年1月12日晚，徐某、朱某找到我说，王某甲阻止不让干，并说好1月13日去皋落村谈谈，之后，我们三人商量好各自找人，找好人后租出租车到河北内丘县鹿游村集合，之后一起去皋落村。1月13日，我联系了郑俊男，告诉他长沟那儿有点事，让他叫七八个人，打车到鹿游村集合，费用我报销。下午15时许，我开车到了鹿游村和徐某碰了面，我看见鹿游村停着八辆出租车，我们召集的人到齐后，先到长沟见了朱某，这时，我看见每个出租车里面放着三四根镐把。之后，我们一起到了皋落村，徐某在他车上通过对讲机告诉我王某甲的电话没人接，我俩人商量让带来的人到皋落村里转一圈，让王某甲知道我们来人了，我们带来的有二十多人，都拿着镐把，到村里绕了一圈，我和徐某、朱某也开着车进村里绕了一圈，我们出村后将车停在路边，准备召集人离开，这时，从南边开过来一辆面包车，五六个人就手拿镐把追着砸，我听见有玻璃打碎的声音，面包车没有停直接开走了，我们这方的人就上车离开了，砸车的具体原因我不清楚。当天，徐某开着他的冀E×××××奇瑞轿车，我开着自己的冀E×××××江淮牌轿车，朱某开着他的车，还有八辆出租车。
（3）被告人朱某的供述，该述称：2013年1月份，我、徐某、张某甲一起在昔阳县皋落镇长沟挖硅石，我在山上负责看场，但王某甲不让干。2013年1月12日晚，我、徐某、张某甲一起在赵壁村一个饭店商量解决办法，期间，徐某和王某甲打电话约定第二天下午在皋落村见面谈，徐某还说多找些人好谈，我们就商量找人。我联系了“军子”、张国伟，“军子”叫来五六个人，张国伟叫了二个人。1月13日下午，徐某开车先上来，他车里坐着两三个人，其中一人交俊男，我就叫俊男下来开我的车和我一起走，徐某先去皋落村，之后，张某甲也开车上来，他后面跟着七八辆邢台市出租车，车上都坐着人，我们就相跟着往皋落村走，到了东沟村的时候，我听见徐某在对讲机中说王某甲在皋落村的礼堂那儿等着，让我们快点跟上去，这时，我看见有两三辆出租车上的人下来，给其他出租车上的人分发镐把。到了皋落村后，徐某、张某甲指挥车往南开停在路边，车上下来二十多人，手中都拿着镐把，徐某、张某甲带着他们进到皋落村礼堂找王某甲，我也跟着走进村里一段距离，五六分钟后，我们返出来回到停放出租车的地方，这时从库城方向下来一辆面包车，其中四五人就把这辆面包车的玻璃砸了，面包车没停就朝皋落村走了，我问徐某、张某甲是不是打错了，他们说没有错，车上很多人，就是王某甲找的人。王某甲一直没有出面，我们就离开皋落了。当天，徐某、张某甲各开着自己的车，我开的车是我叔叔的冀E×××××现代途锐牌车，我们纠集了二十余人。
4、鉴定意见
价格鉴定结论书证实：曹某的长安面包车被砸毁的后挡风玻璃、左前门玻璃的鉴定价格为185元。
5、扣押笔录、指认照片
扣押笔录、扣押物品文件清单证实：2013年1月18日，昔阳县公安局侦查人员在曹某的长安面包车内提取了镐把一根，并依法予以扣押。
指认照片证实：曹某在皋落村南楼口往南约500米的地点指认出租车停放地点，该地点即为皋落村蘑菇棚。曹某在皋落村南楼口往南约300米的地点指认其驾驶的面包车被砸的地点。
原审法院认为，被告人徐某、张某甲、朱某三人的行为均已构成聚众斗殴罪，且均起组织、策划、指挥作用，均属于首要分子。被告人徐某、张某甲、朱某在实施犯罪时，因未能找到王某甲一方的人而未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。对于公诉机关指控被告人徐某、张某甲、朱某等人误以为曹某驾驶的车辆是王某甲的车辆进行打砸，致车辆毁损价值185元的事实，经查，公诉机关所举证据不能证实被告人徐某、张某甲、朱某所纠集的部分人员是将曹某的车误以为王某甲的车进行砸毁，上述三被告人及纠集人员任意毁损他人财物的行为系寻衅滋事行为，因财产损毁价值未能达到寻衅滋事犯罪中任意损毁财物价值的数额标准，故上述行为不构成犯罪，作为量刑情节予以考虑。被告人徐某、张某甲、朱某在共同犯罪中均起主要作用，均属主犯。被告人朱某主动投案并如实供述自己的犯罪行为，属自首，可从轻处罚。被告人徐某、张某甲均当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。对被告人朱某可宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第二、四项、第九十七条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，原审法院判决：1、被告人徐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月。2、被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月。3、被告人朱某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零八个月，缓刑三年。
原审被告人徐某的主要上诉理由是：1、一审认定事实错误，参与聚众斗殴人员只有十几人。2、徐某等人在犯罪过程中自动放弃犯罪，并且没有造成损害，构成犯罪中止。3、对于聚众斗殴行为的发生，相对方王某甲等人有重大责任。4、原判量刑偏重。请求二审法院对其免予刑事处罚或改判缓刑。
徐某的辩护人于二审中提出的主要辩护意见是：1、徐某犯罪主观恶性小。2、徐某犯罪情节轻。3、徐某犯罪所造成的危害后果小。4、徐某等人聚众斗殴案的发生事出有因，王某甲等相对方存有一定过错。5、本次犯罪只有聚众行为，没有斗殴行为。6、本次聚众斗殴属犯罪未遂。7、徐某认罪态度好，而且有悔罪表现。8、徐某系初犯、偶犯。9、适用缓刑，有利于对徐某的教育改造。
原审被告人张某甲的主要上诉理由是：1、张某甲的行为属于犯罪预备阶段的犯罪中止。2、原判量刑明显偏重。请求二审法院对其免予刑事处罚。
经二审审理查明的事实及采信的证据与一审一致。
本院认为：（一）上诉人徐某、张某甲以及原审被告人朱某因非法采矿与王某甲发生争执后，即纠集二十余人持械到昔阳县皋落村欲与王某甲殴斗，因未找到王某甲而离开，其三人的行为已扰乱公共秩序，均构成聚众斗殴罪；且三人系共同犯罪，又系聚众斗殴犯罪中的首要分子；徐某等三人在着手实施聚众斗殴犯罪过程中，因意志以外的因素未得逞，属犯罪未遂，对其三人可从轻或减轻处罚。（二）关于上诉人徐某所提一审认定事实错误、参与聚众斗殴人员只有十几人的上诉意见，经查，徐某、张某甲、朱某在侦查阶段的供述以及其他证人的证言能够证明三人纠集的人员在二十人以上，故对此项上诉意见不予采纳。（三）关于上诉人徐某所提其属于犯罪中止和上诉人张某甲所提其属于犯罪预备阶段的犯罪中止的上诉意见，本院认为，首先，聚众斗殴行为可分两个阶段，一是聚众，一是斗殴，徐某等人为与他人斗殴而开始纠集人员，即视为已着手实施犯罪，而非为犯罪准备工具和制造条件，故其行为不属于犯罪预备；其次，徐某等人纠集人员进村寻找王某甲未果而离开，系因其意志以外的因素而未能与王某甲斗殴，而非其主动放弃犯罪，故不属于犯罪中止；其三，徐某等人只实施了聚众行为，而未实施斗殴行为，视为聚众斗殴行为尚未完成，可认定为犯罪未遂。故对徐某和张某甲的上述上诉意见不予采纳。（四）关于上诉人徐某及其辩护人所提相对方王某甲等人对本案发生有重大责任或过错的上诉意见，经查，双方系因非法采矿、获取非法利益而发生争执，因此前因而欲进行斗殴，不予评价各方过错。对此项上诉意见不予采纳。（五）关于上诉人徐某和张某甲共同所提原判量刑偏重的上诉意见，经查，徐某、张某甲等人虽有聚众行为，但无斗殴行为，未造成实际的人身损害后果，其二人从侦查至审判各个阶段的认罪态度也较好；且与相对方王某甲、王某乙等人的犯罪行为相比较，王某乙等人有持械殴打徐某等人的行为，并造成徐某、张某甲轻微伤，王某乙等人还将徐某的汽车砸损价值达4830元，而徐某等人并未造成王某乙等人任何人身伤害后果，且徐某等人纠集的人员砸损他人车辆的价值仅185元，故就犯罪情节、犯罪后果而言，徐某、张某甲等人的犯罪情节和后果要比王某甲、王某乙等人的犯罪情节和后果轻，参考原审法院对相对方王某甲、王某乙等人因寻衅滋事罪作出的刑罚（王某甲被判处有期徒刑一年六个月，王某乙被判处有期徒刑一年一个月、缓刑二年），原审对徐某、张某甲等人运用刑罚的结果偏重；鉴于原审法院已委托徐某、张某甲居住地司法局对二人是否适用社区矫正进行调查评估（意见为同意对二人适用社区矫正），结合考虑二人的犯罪情节和悔罪表现，可对该二人宣告缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第二、四项、第二十三条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持昔阳县人民法院（2015）昔刑初字第22号刑事判决第三项，即：被告人朱某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零八个月，缓刑三年。
二、撤销昔阳县人民法院（2015）昔刑初字第22号刑事判决第一、二项，即：被告人徐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月；被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月。
三、上诉人（原审被告人）徐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、上诉人（原审被告人）张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 范 波
审判员 赵晓东
审判员 尹小燕
二〇一五年十二月十五日
书记员 刘 婧