陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民四终字第00165号
上诉人（原审被告、反诉原告）浙江万利建筑工程有限公司西安西北分公司，住所地陕西省西安市枣园东路2号唐都温泉花园12-1-4-02。
法定代表人葛玉樑，该公司经理。
委托代理人李新才，男，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告、反诉被告）中遂南方建设集团股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市莲湖区劳动南路99锦绣华庭12层B2号房。
法定代表人陈道旭，该公司总经理。
委托代理人李长河，北京中盈（西安）律师事务所律师。
委托代理人刘文斌，北京中盈（西安）律师事务所律师。
上诉人浙江万利建筑工程有限公司西安西北分公司（以下简称浙江万利西北分公司）因与被上诉人中遂南方建设集团股份有限公司陕西分公司（以下简称中遂陕西分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2014）莲民三初字第00033号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
中遂陕西分公司在原审中诉称，2013年4月11日，中遂陕西分公司设立的第一工程处与浙江万利西北分公司就位于安康市旬阳县白柳镇移民安置楼水电施工项目工程签订了《水电安装工程施工合同》，工程内容为水电安装，中遂陕西分公司作为施工方承包施工图纸以内的所有水电安装工程。合同签订后，中遂陕西分公司按照合同约定委托其设立的第一工程处黄仕贵向浙江万利西北分公司支付履约保证金10万元，浙江万利西北分公司向中遂陕西分公司提供本工程施工图纸一套。随后，中遂陕西分公司组织有关施工人员准备进场施工。然而，在此期间，中遂陕西分公司获悉浙江万利西北分公司已经将该水电安装工程承包给第三方，第三方早已进场施工，且该水电安装工程至今第三方仍在施工当中。浙江万利西北分公司上述行为使得中遂陕西分公司无法按合同约定进场施工，导致签订的合同无法实现。故中遂陕西分公司诉至法院，请求法院判令：1、解除双方签订的《水电安装工程施工合同》；2、浙江万利西北分公司向中遂陕西分公司返还履约保证金10万元；3、浙江万利西北分公司向中遂陕西分公司支付赔偿金20万元；4、本案诉讼费由浙江万利西北分公司承担。
浙江万利西北分公司认为，同意与中遂陕西分公司解除合同，但不同意返还保证金以及进行赔偿。依据浙江万利西北分公司与中遂陕西分公司2013年4月11日签订的《水电安装工程施工合同》，中遂陕西分公司向浙江万利西北分公司支付了10万元，之后浙江万利西北分公司多次口头通知中遂陕西分公司带人进场施工，但是中遂陕西分公司因170万元保证金无法履行，迟迟不进施工现场，浙江万利西北分公司又通过中遂陕西分公司的中介人成亮多次催促中遂陕西分公司进场。中遂陕西分公司仍因170万元资金不到位不进场施工，期间，中介人刘西安也电话联系中遂陕西分公司进场施工，中遂陕西分公司答复：因华县工程款要不下，资金不到位，与浙江万利西北分公司签订的水电安装工程合同不做了。中遂陕西分公司已违约，应承担违约的不利后果，中遂陕西分公司给浙江万利西北分公司造成人工费损失及机械租赁损失194000元，应予以赔偿。故提出反诉，请求法院判令：1、中遂陕西分公司赔偿人工损失费144000元、机械租赁损失费50000元，共计194000元；2、驳回中遂陕西分公司的第二项、第三项诉讼请求；3、本案诉讼费用及反诉费用由中遂陕西分公司承担。
原审法院经审理查明，2013年4月11日，中遂陕西分公司设立的第一工程处与浙江万利西北分公司签订《水电安装工程施工合同》一份，合同约定浙江万利西北分公司将位于安康市旬阳县白柳镇移民安置楼水电施工项目发包给中遂陕西分公司第一工程处，承包范围为施工图纸以内的所有水电安装工程，面积约50万平方米，开工时间为2013年4月11日，工程质量等级要求为合格。该合同第十六条约定，履约保证金180万元，双方签订合同当日，中遂陕西分公司向浙江万利西北分公司支付保证金10万元，进场后三日内中遂陕西分公司支付剩余170万元保证金。（如在进场三日内中遂陕西分公司按照约定时间支付不了履约保证金，前期支付10万元保证金作为给浙江万利西北分公司的损失赔偿，中遂陕西分公司自动退场，合同终止）。合同第十七条第3款规定，若因浙江万利西北分公司原因导致中遂陕西分公司未能按预定开工日期进场施工或无故向中遂陕西分公司终止施工合同，浙江万利西北分公司需向中遂陕西分公司支付所投入的资金的双倍赔偿，该合同签订后，中遂陕西分公司即按照合同约定委托其设立的第一工程处黄仕贵向浙江万利西北分公司负责人葛玉樑账户转入履约保证金10万元。但中遂陕西分公司至今未进入施工现场施工。中遂陕西分公司称，施工合同签订后，中遂陕西分公司即组织有关施工人员准备进场施工。然而，在此期间，中遂陕西分公司获悉浙江万利西北分公司已经将该水电安装工程承包给第三方，第三方早已进场施工，且该水电安装工程至今第三方仍在施工当中，并提交浙江万利西北分公司与高辉2013年3月28日签订的《水电安装工程施工合同》一份。中遂陕西分公司认为浙江万利西北分公司上述行为使得其无法按合同约定进场施工，导致签订的合同无法实现，故主张解除合同，浙江万利西北分公司返还履约保证金10万元并双倍赔偿其20万元。浙江万利西北分公司对中遂陕西分公司提交的其与高辉在2013年3月28日的签订的《水电安装工程施工合同》的真实性没有异议，但认为与高辉施工合同的签订并不影响双方之间合同的履行，合同没有履行的原因是中遂陕西分公司接到浙江万利西北分公司的口头进场通知，但是中遂陕西分公司没有交付履约保证金的能力，拒不进场施工造成的，并提交中遂陕西分公司与成亮《水电安装居间合同》一份及刘西安证言一份，证明浙江万利西北分公司多次通过电话通知刘西安及中间人成亮，要求中遂陕西分公司进场施工。中遂陕西分公司对浙江万利西北分公司提交的居间合同不予认可，认为与本案无关，认为该居间合同及刘西安的证言不能证明浙江万利西北分公司已经履行进场通知义务。浙江万利西北分公司还提交工人工资清单一份，证明因中遂陕西分公司违约不进场施工，造成浙江万利西北分公司人工工资损失14.4万元，中遂陕西分公司对该证据真实性及证明目的均不认可，认为该证据与本案无关，浙江万利西北分公司没有通知中遂陕西分公司进场施工，中遂陕西分公司不会给浙江万利西北分公司造成任何损失.
原审法院认为，中遂陕西分公司第一工程处与浙江万利西北分公司之间签订的施工合同系双方自愿签订，内容不违反法律强制性规定，中遂陕西分公司对其下属分支机构签订的合同予以追认，故该合同为合法有效合同，依法成立的合同，对双方当事人均有约束力.按照合同约定，中遂陕西分公司向浙江万利西北分公司支付了第一笔保证金10万元，其余170万元保证金于进场三日内支付。浙江万利西北分公司称其多次口头通知中遂陕西分公司进场施工，且通过中间人刘西安、成亮等通知中遂陕西分公司进场施工，但是未提交有效证据予以证明，中遂陕西分公司亦不予认可，故浙江万利西北分公司所辩称理由依法不予采信。浙江万利西北分公司至今未通知中遂陕西分公司进场施工，已经构成违约，依法应承担违约责任。因浙江万利西北分公司原因导致该合同已无法实际履行，中遂陕西分公司主张该合同解除，浙江万利西北分公司予以同意，故双方签订的施工合同依法予以解除。双方在合同中约定，如中遂陕西分公司不能进场施工，其所支付的履约保证金不予退还，若因浙江万利西北分公司原因导致中遂陕西分公司未能按预定开工日期进场施工或无故向中遂陕西分公司终止施工合同，浙江万利西北分公司需向中遂陕西分公司支付所投入资金的双倍赔偿。由此可见，双方在合同中约定的保证金具有定金性质，浙江万利西北分公司应当双倍返还中遂陕西分公司工程保证金20万元。但是中遂陕西分公司主张浙江万利西北分公司既返还保证金10万元，又双倍支付赔偿金20万元的请求，与法律规定不符，其超出部分，不予支持。浙江万利西北分公司系违约方，故其反诉请求没有事实依据，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十五条之规定，判决：一、解除中遂南方建设集团股份有限公司陕西分公司下属第一工程处与浙江万利建筑工程有限公司西安西北分公司2013年4月11日签订的《水电安装工程施工合同》；二、浙江万利建筑工程有限公司西安西北分公司于本判决生效后十日内双倍返还中遂南方建设集团股份有限公司陕西分公司保证金20万元；三、驳回中遂南方建设集团股份有限公司陕西分公司其余诉讼请求；四、驳回浙江万利建筑工程有限公司西安西北分公司反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6700元，由中遂南方建设集团股份有限公司陕西分公司承担2200元，浙江万利建筑工程有限公司西安西北分公司承担4500元；反诉费2090元由浙江万利建筑工程有限公司西安西北分公司承担（案件受理费中遂南方建设集团股份有限公司陕西分公司已预交，反诉费浙江万利建筑工程有限公司西安西北分公司已预交，执行时由浙江万利建筑工程有限公司西安西北分公司直接支付中遂南方建设集团股份有限公司陕西分公司4500元）。
一审宣判后，上诉人浙江万利西北分公司不服一审判决，向本院提出上诉。其上诉理由是：1、浙江万利西北分公司与中遂陕西分公司在互不相识的情形下，由刘西安、成亮为中介促成双方签订《水电安装工程施工合同》，同时中遂陕西分公司与成亮也签订了居间合同，约定支付30万中介报酬，成亮至今没有收到任何报酬。2、双方在合同签订前，中遂陕西分公司委托黄仕贵对现场进行了了解和勘察，但是第三方高辉就在现场施工水电，黄仕贵、刘西安、成亮共同目睹了该事实，不是中遂陕西分公司所陈述的“在此期间，获悉浙江万利西北分公司已将该水电安装工程承包给第三方”的事实，浙江万利西北分公司从未单方撤销或中止与中遂陕西分公司签订的合同。刘西安、成亮多次通知中遂陕西分公司进场，中遂陕西分公司至今不进场施工。请求二审法院：1、依法撤销一审判决中的第一项、第二项、第四项；2、依法维持一审判决的第三项；3、一、二审诉讼费由中遂陕西分公司承担。
被上诉人中遂陕西分公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决公正，依法应当予以维持。中介费用的事实与本案没有关系。
本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
二审审理期间，上诉人浙江万利西北分公司申请证人刘西安出庭作证。证人刘西安出庭作证并接受了双方当事人的质询。证人刘西安的证言证实浙江万利西北分公司将进场施工通知交给了刘西安，然后刘西安又将进场施工通知交给了成亮。至于成亮是否将进场施工通知交给中遂陕西分公司，刘西安也不知道，并且涉案工程现在仍由第三方高辉在施工。
本案的争议焦点是浙江万利西北分公司是否违反合同约定并承相应的违约责任。
本院认为，依据在案证据证明的案件事实及二审中证人刘西安的证言，浙江万利西北分公司未按约定书面通知中遂陕西分公司进场施工，浙江万利西北分公司只是让中间人刘西安通知另一中间人成亮，让成亮通知中遂陕西分公司进场施工，而成亮是否通知未有证据证实。更为关键的是浙江万利西北分公司在与中遂陕西分公司签订合同前，将涉案工程已经发包给第三方施工，导致中遂陕西分公司签订合同的目的无法实现，浙江万利西北分公司不仅违背基本的诚实信用原则而且也违反了合同的约定，应承担合同中约定的相应责任。浙江万利西北分公司上诉称中间人成亮没有收到居间合同中约定的30万元，由于该情节属于另一法律关系，与本案没有关联性，本院不予涉及。浙江万利西北分公司的上诉理由与本案查明事实不符，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6490元，由上诉人浙江万利建筑工程有限公司西安西北分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 田任华
审判员 张 鹏
审判员 郝海辉
二〇一四年四月十六日
书记员 闫雯婷