沈阳市于洪区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0114民初528号原告：黄德华，男，1962年7月8日出生，汉族，住江西省上饶市玉山县。委托代理人：胡洋，系辽宁正直律师事务所律师。被告：五洋建设集团股份有限公司，住所地浙江省绍兴市。法定代表人：陈志樟，职务系董事长。委托代理人：叶军标，男，1970年12月3日出生，汉族，住浙江省上虞市。原告黄德华与被告五洋建设集团股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵崇邦主审并担任审判长，与人民陪审员施文、郭雪峰组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄德华委托代理人胡洋、被告五洋建设集团股份有限公司委托代理人叶军标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄德华诉称，原、被告于2012年7月23日签订《建筑工程架子施工合同书》，约定被告将其承建“江南春天项目”架子工程施工分包给原告。合同签订后，原告依约组织施工，但被告未按约定支付工程款。后经原、被告双方结算确定原告施工工程总造价为5902100元，扣除被告已付款的数额，尚欠原告工程款2312000元。再扣除被告向鑫富达建材租赁站支付的22万元、扣除被告向新里程建材租赁站支付的156689元、扣除大东瑞桥租赁站点支付的517000元、扣除献县海江建筑器材厂支付的327000元。以上4笔款项扣除后被告还欠工程款1091311元。《建筑工程架子施工合同书》第七条四约定：如甲方（被告）不及时按规定器件支付工程款，应承担该工程款每日千分之一的违约金，逾期付款违约金相应的我们主张变更为40万元。诉讼请求：1、判令被告向原告支付拖欠工程款1091311元，并支付逾期付款违约金400,000元；2、诉讼费用由被告承担。被告五洋建设集团股份有限公司辩称，1、原告与五洋公司江南项目部涉案工程我公司没有审批过，双方签订协议，我公司是不知情的，也没盖章，是无效的；2、该项目是包工包料的，结算必须由项目负责人签字认可，然后报我公司预算科进行核算。我公司对该项目的技术人员要起诉，里面有严重的欺骗行为；590万元的工程总造价是如何来的，该价格是天价，该工程590万元的价格是绝对通过不了的；3、因原告欠其他等五家公司的费用，其他五家公司尚在法院审理过程中，具体支付多少款项尚未确定。因此，我公司拖欠原告工程款的数额是无法计算的。1、对原告陈述的我们为原告所垫付的3笔款项，我们认可，应该在拖欠原告的工程款中扣除。关于献县海江建筑器材厂的这笔款项也应该由原告予以支付。2、原告所说的工程价款109万元，被告方的分包人叫杜镇海，未与原告进行最终结算，原告所提供的所有结算材料均没有实际施工人杜镇海的任何一个署名或者签字，所以我们认为原告方与我公司根本没有进行了最终的结算，所以也不存在违约责任。即使违约责任成立的话，违约金也约定过高，请求人民法院依法予以调整。经审理查明，原告（乙方）、被告（甲方）于2012年7月23日签订《建筑工程架子施工合同书》，约定甲方将其承建“江南春天项目”架子工程施工分包给乙方，工程名称为江南春天沿湖城建筑小区工程，工程地址于洪区北陵街道和平村，承包方式全包。乙方负责提供劳务人员、土建、安装工程所用钢管、跳板、扣件等，约定本工程主体建筑单价按建筑面积56元/平方米，人防工程地下室工程、商业网点单价按47元/平方米计算，总工期为从基础地板的第一车开始到总工期结束定为7个月时间退场，如单体超出部分每天每平方按2毛钱一天计算（脚手架及支撑体系材料部分：即钢管扣件及其他有关配件）最终结束日。约定工程价款的支付方式为：甲方按约自正负零零平开始支付给乙方80%工程款（该工程款包括人工费及材料费、材料租赁费），以上按月支付80%。本年度休假前付款至完成工程量的85%。次年工程开始次月开始支付工程款。若工程在2013年5月30日前结束，余款在材料退场后半年内全部付清。如果另单体超出时间，则单体超出部分每天每平方按2毛钱一天计算（脚手架及支撑体系材料部分：即钢管扣件及其他有关配件）最终结束日。时间定为7个月，春节期间不算，以报停时间为准。约定甲方不及时按合同规定时间支付工程款，甲方应承担该工程款日千分之一计算的违约金，乙方并有权终止合同。双方还约定了其它事项。合同签订后双方开始履行，2013年11月28日，原告与被告进行结算，确定工程金额为6107，000元，扣款300，000元，应付金额5，800，000元。2015年1月12日，被告确认原告施工面积87000平方，工程造价5902100元，已付金额2，805，000元，未付金额3097，100元，并给原告出具工程款付款审批表。被告总计支付原告3，590，100元，尚欠工程款2，312，000元。另查明，因原告拖欠案外人沈阳市皇姑区新里程建筑材料租赁站租金132191.29元以及沈阳鑫富达建筑器材租赁有限公司租金和赔偿款，被人民法院判决被告承担上述款项以及违约金、诉讼费用，判决分别于2015年9月4日、11月6日发生法律效力，庭审中原、被告共同确认上述二笔费用共计376689元，由被告承担（被告已付）；庭审中原、被告共同协商确认由被告垫付应由原告支付的沈阳大东瑞桥租赁站517000元和献县海江建筑器材厂327000元（未付），上述款项在原告主张的工程款中扣除，即被告尚欠原告工程款1091311元。本院所确认的上述事实，有《建筑工程架子施工合同书》、五洋建设春天项目部清包工程结算表、江南春天沿湖城项目部工程款付款审批表、五洋建设江南春天天地班组付款情况表（2015）皇民三初字第895号、507号民事判决书、[2015］沈中民三终字第01272号民事判决书在卷佐证，经庭审质证及审查，予以确认。本院认为，被告公司刻制江南春天住宅小区项目部公章交由其承包工程人员使用，并对外签订合同，相对人有理由相信该行为系公司授权，合同相对人为被告，承包人员的签订合同行为构成表见代理，因此原、被告签订的建设工程架子施工合同合法有效，被告应当按照合同约定全面履行自己的义务。被告于2015年1月12日出具的付款审批表已经确认工程造价5902100元，已付2805000元、未付3097100元，本院予以确认。被告总计支付原告3590100元，尚欠工程款2312000元的事实成立，被告拖欠原告工程款系民事违约行为，应当按照合同约定承担违约责任。双方的合同约定“甲方不及时按合同规定时间支付工程款，甲方应承担该工程款日千分之一计算的违约金，乙方并有权终止合同”，因此，被告应承担逾期付款的违约金，因原告没有举出证据证明其所受的实际损失，因双方约定的违约金过高，被告申请调整，本院予以支持，以拖欠的工程款为基数分段计算、以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础、参照逾期罚息利率标准，上浮40%，时间从付款审批表时间次日即2015年1月13日起算。综上所述，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百八十六条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条之规定，判决如下：一、被告五洋建设集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告工程款1091311元；二、被告五洋建设集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告违约金（从2015年1月13日起按照拖欠的工程款2312000元、以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础、参照逾期罚息利率标准上浮40%计算至2015年9月4日止；三、被告五洋建设集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告违约金（从2015年9月5日起按照拖欠的工程款1935311元、以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础、参照逾期罚息利率标准上浮40%计算至2016年4月15日止；案件受理费18221.80元，由被告承担并直接给付原告。如被告未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期限后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  赵崇邦人民陪审员  郭雪峰人民陪审员  施 文二〇一六年五月十九日书 记 员  林诗阳