山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）临刑终字第00047号
原公诉机关山西省翼城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈XX，男，1962年3月26日生。2012年8月20日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年9月3日被取保候审，同年12月17日被逮捕，2012年12月15日因犯贪污罪被判处有期徒刑二年，刑期自2012年12月17日起至2014年12月1日止，在曲沃监狱服刑。2014年5月22日因涉嫌犯挪用公款罪、受贿罪，经临汾市人民检察院建议，山西省监狱管理局刑罚执行处决定，被解回羁押，2014年12月1日经山西省翼城县人民法院决定逮捕。现羁押于翼城县看守所。
山西省翼城县人民法院审理山西省翼城县人民检察院指控原审被告人陈XX犯挪用公款罪、受贿罪一案，于二0一四年十二月十七日作出（2014）翼刑初字第62号刑事判决。原审被告人陈XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2008年至2011年，被告人陈XX任云唐村村委会会计、报账员期间，负责上报云唐村教学楼债务及兑现工作。被告人陈XX根据时任云唐村村委主任侯XX提供的数据向财政局上报教学楼总债务为27.555万元，其中，教学楼主体部分欠付XX（已故）11.13万元之外，还欠部分村民砖、沙、运费款，被告人陈XX将上述两部分款项以债权人付XX妻子于XX名义上报，共计21.13万元；教学楼附属设施村委会除欠范XX3.84万元外，还欠解XX工程款2.585万元，被告人陈XX将上述两部分款项以范XX名义上报，共计6.425万元。2011年8月31日，翼城县财政局将上述款项直接拨付给于XX、范XX后，于XX于同年9月5日给被告人陈XX个人账户转存11万元，其中1万元于XX称是给陈XX的好处费。陈XX用于XX向其转存的款项支付了云唐村委会处理教学楼漏水工钱3000元，剩余107000元归个人使用。另外，被告人陈XX还向范XX借款34250元。2014年12月17日，被告人陈XX家属退还赃款97000元。
原判采信的证据有：
1、陈XX的户籍证明、翼城县南唐乡人民政府出具的证明，证实：被告人陈XX生于1962年3月26日，达到完全刑事责任年龄。陈XX在2004年4月至2011年12月期间任南唐乡云唐村会计、报账员，2008年至2011年负责统计上报南唐乡云唐村教学楼债务及兑现工作。
2、于XX的询问笔录及2014年5月14日、5月15日出具的证明材料，证实：她是付XX的妻子。云唐村的教学楼是付XX1995年盖的，付XX2003年因病去世。云唐村欠付XX工程款11万元。2008年清理统计教育债务，在南唐乡政府签字时见到欠条，她问陈XX欠条怎么在村里，陈XX说没有欠条怎么要钱，这211300元除了欠她的，还有欠村里其他人的。2011年9月，这笔钱由财政支付，直接打到她银行卡上。2011年9月5日，陈XX给她提供了一个账号，她委托鲁XX给陈XX转了11万元。其中1万元是陈XX向她要的辛苦费，她实际得了101300元。她没有跟侯XX签过任何协议。
3、侯XX的询问笔录及2014年5月16日、8月13日出具的证明材料、2014年8月13日出具的补充说明，证实：1995年云唐村建教学楼时他是村里的小队队长，负责监工。2008年他是云唐村村委主任。教学楼主体是付XX承建的，工程造价366000元。在付XX施工过程中，由于村里经济困难，没有钱给工程队支付，工程多次停工。后来村委会杨XX、张XX等人研究，由村委会委托他找人进料、拉料、开工干活，这一部分款项，应从付XX合同款中扣除，由村委会给付。教学楼完工后，付给付XX154700元，欠付XX工程款211300元，其中包括云唐村工人拉砖、拉土、拉沙工资、缑XX10万块砖的砖钱；欠范XX3万多元；还欠解XX2万多元工程款也记在范XX名下了。上报时就给于XX说这笔钱中还有10万元是村委会找的上料的钱和部分工人工资。云唐村委会给付XX、范XX的欠条是他在2008年10月份上报债务时才写的，把时间提前到了1995年10月8日。当时统计、上报工作由会计陈XX负责。2008年年底，他就不干村长了，钱回来以后，没有人给他说过这件事。他没有和于XX签过任何协议。
4、范XX的询问笔录及2014年5月16日、8月15日出具的证明材料，证实：1995年他承建云唐村教学楼附属工程，村里欠他工程款3万多元。2008年侯XX给他打了欠条。还有一个25850元欠条是侯XX找的解XX干的其他工程，当时以他的名义上报的。钱到了他户上后，陈XX给了他3万元，说其余的先借用一下。
5、解一X于2014年6月18日出具的证明材料，证实：他父亲解XX1995年在云唐村建学校围墙、西房等工程，云唐村欠他父亲工程款25850元。他父亲2004年去世。
6、杜XX于2014年6月18日出具的证明材料、缑XX于2014年6月24日出具的证明材料，证实：2003年云唐村教学楼漏水，当时一个姓杨的河南人处理的房顶。后姓杨的人多次找村里要钱，到2008年审核“普九债务”时，由杜XX签字交给云唐村会计陈XX报账处理3000元债务。
7、张XX于2014年8月15日出具的证明材料，证实：1995年云唐村建教学楼时，他任村支部副书记。当时村委会委托侯XX负责教学楼的监工。在施工途中，由于村里没有钱给工程队，工程多次停工。为了加快教学楼工程进度，经村委会研究决定，由村委会委托侯XX找人进料、拉料、开工，这一部分款项，应从合同款中扣除，由村委会给付。当时东下坪村解XX领工干了一部分围墙、北房四间、西房三间等附属工程。
8、缑XX于2014年8月18日出具的证明材料，证实：1995年村里建教学楼时，他有一个砖厂。当时村里负责监工的侯XX让他给学校供砖，至今还欠他10万块砖的钱。
9、孟XX于2014年5月18日出具的证明材料及部分拉砖、拉沙收料单，证实：1995年村里建教学楼时，村里负责监工的侯XX让他给学校拉砖、拉沙，至今村里没有给钱。
10、孟一X的询问笔录，证实：1995年教学楼开始他就开始给工地上拉土、拉砖、拉石子，干了几个月，他每天拉的什么侯XX都有记的，大概欠他五六千元。活干完后，村里一直没有给钱。
11、王XX的询问笔录，证实：当时村里盖教学楼，他给村里供应石头和石子。侯XX给他打的收条，价值2万多元，村里只给过他800元。
12、侯XX提交的向付XX付款的收条20张，证实：建教学楼时，云唐村委会向付XX支付工程款、支付部分材料款154700元。
13、侯一X的询问笔录，证实：她是陈XX的前妻。她根据陈XX的要求在家找到的这份侯XX和于XX签订的协议复印件，没有找到原件。
14、云唐村向翼城县财政局上报的“普九”债务相关资料及预算拨款凭证，证实：2011年8月31日，翼城县财政局按照云唐村上报的有关材料，将云唐村建教学楼时的债务分别给于XX拨付211300元、范XX64250元。
15、陈XX给于XX留的卡号和手机号，证实：陈XX让于XX往他的银行卡上转钱并将自己的银行卡号和手机号留给于XX。
16、农村信用社回单，证实：2011年9月5日，陈XX给于XX所留卡号的银行卡内存入人民币11万元。
17、于XX在信用社存取款明细、个人存（取）款凭条；陈XX在信用社存取款明细、个人存（取）款凭条；范XX在信用社存取款明细、个人存（取）款凭条，证实：2011年8月31日，于XX账户收到大额支付来账211300元。同年9月5日，于XX账户现金支取21万元，鲁XX给陈XX转存了11万元，陈XX当日现金存入11万元。2011年8月31日，范XX账户收到大额支付来账64250元。同年9月6日，范XX账户转账支取34250元。2011年9月6日，陈XX账户转账存入34250元。
18、被告人陈XX的供述，2008年南唐乡云唐村的教学楼债务统计上报工作是他做的。他当时是云唐村的会计。上报的债务数据是侯XX提供的。后来，财政局直接把钱打到债权人的个人账号。往于XX账号打了21.13万元，往范XX账号打了64250元。于XX根据他给的账号，给他转了11万元，其中1万元是于XX主动给他的好处费。剩余10万元拿回来后给了河南一个人修楼顶漏水的工资4800元，剩下9.52万元他自己用了。他还借了范XX34250元，用了一两个月就还了。他愿意归还该款项，但由于自己因犯贪污罪在服刑，没有能力，他出去后一定想办法归还。
19、收条，证实：2014年12月17日，被告人陈XX家属退缴赃款97000元。
20、临汾市中级人民法院（2013）临刑终字第00007号刑事判决书、翼城县人民法院（2012）翼刑初字第116号刑事判决书，证实：被告人陈XX2012年12月11日因犯贪污罪被翼城县人民法院判处有期徒刑二年，陈XX提起上诉，临汾市中级人民法院审理后维持了对陈XX的判决。
原判认为，2011年8月31日，翼城县财政局按照云唐村上报的有关材料，将云唐村建教学楼时的债务给于XX拨付了211300元，于XX依照与陈XX、侯XX的约定，将应由云唐村委会向其他债权人支付的“普九”债务款10万元转往陈XX账户。被告人陈XX作为云唐村的会计，应该根据相关手续向债权人支付该款，但其却利用经手该款的便利，将云唐村委会应给付给债权人的97000元擅自长时间挪作他用，其行为符合我国刑法关于挪用资金罪的构成要件，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人陈XX上报云唐村教学楼债务，属于协助人民政府从事行政管理工作，其符合我国刑法规定的其他依照法律从事公务的人员。云唐村教学楼债务拨付给债权人后，其收受于XX1万元好处费，属于国家工作人员利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为符合我国刑法关于受贿罪的构成要件，应当以受贿罪追究其刑事责任。“普九”债务款到达范XX帐户后，被告人陈XX向范XX借款34250元，应认定为借贷行为，不属于挪用公款，该项指控不能成立。被告人陈XX在刑罚执行完毕前，发现还有漏罪没有判决，应当对新发现的漏罪作出判决，并按照数罪并罚原则予以处罚。被告人陈XX如实供述犯罪事实，积极退缴赃款，可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第三百八十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第六十四条的规定，判决：一、被告人陈XX犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑一年；与前罪所判刑罚有期徒刑二年，适用数罪并罚，决定执行有期徒刑二年九个月。二、被告人陈XX退缴的97000元赃款发还给南唐乡云唐村委会。三、被告人陈XX违法所得10000元予以没收，上缴国库。
上诉人陈XX的上诉理由为：原判认定其犯挪用资金罪、受贿罪的事实不清，请求宣告其无罪。
经审理查明，原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审举证质证，证据确实、充分，本院对此予以确认。
关于上诉人陈XX所提上诉理由，经查：翼城县南唐乡人民政府出具的证明，于XX、侯XX的询问笔录及证明材料，解一X、杜XX、张XX、缑XX、孟XX出具的证明材料，孟一X、王XX的询问笔录，云唐村向翼城县财政局上报的“普九”债务相关资料及预算拨款凭证，信用社存取款明细、个人存（取）款凭条、农村信用社回单，陈XX给于XX留的卡号和手机号等证据与上诉人陈XX的供述相互印证，可证实翼城县财政局按照时任云唐村会计、报账员上诉人陈XX上报的建教学楼所欠债务有关材料，给于XX拨付211300元后，于XX按照上诉人陈XX提供的银行卡号将其中的11万元存入上诉人陈XX的账户，其中10万元为云唐村因建教学楼欠他人的债务，1万元为于XX给上诉人陈XX的好处费。上诉人陈XX将该10万元中3000元报账处理了债务，剩余97000元挪作他用，超过三个月未还。据此，上诉人陈XX挪用97000元、超过三个月未还的行为，符合挪用资金罪的构成要件；上诉人陈XX作为我国刑法规定的其他依照法律从事公务的人员，利用上报“普九”债务的职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人人民币10000元的行为，符合受贿罪的构成要件。故上诉人陈XX所提上诉理由不能成立。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人陈XX的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯春英
代理审判员 刘海燕
代理审判员 刘韶峰
二〇一五年三月十二日
书 记 员 霍文文