甘肃省天祝藏族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0623民初1570号原告：罗某，男，生于2001年3月31日，现住天祝县。委托诉讼代理人：杨某，男，生于1973年12月30日，小学文化，现住天祝县，系原告罗某父亲。委托诉讼代理人：李晓林，天祝县法律援助中心律师。被告：天祝藏族自治县茗鼎火锅店，住所地天祝县华藏寺镇天健广场。负责人：刘芸，女，生于1987年1月16日，汉族，大专文化，现住甘肃省兰州市城关区左家湾***号***室。委托诉讼代理人：陈菊梅，甘肃凯来律师事务所律师。原告罗某与被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月8日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗某及其委托诉讼代理人杨某、李晓林，被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店负责人刘芸、委托诉讼代理人陈菊梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告罗某向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告（1）医疗费8917.89元、（2）误工费11500元，100天乘以115元/天、（3）护理费11500元、（4）住院伙食补助费1600元、（5）营养费200元，共计35517.89元；2.本案诉讼费用由被告承担。庭前原告申请将诉讼请求变更为：要求被告向原告赔偿（1）医疗费8917.89元、（2）误工费23000元，200天乘以115元/天、（3）护理费12190元，106天乘以115元、（4）住院伙食补助费1600元、（5）残疾赔偿金14914元、（6）营养费2000元、（7）鉴定费2800元、（8）交通费888元、（9）精神抚慰金5000元、（10）后续治疗费用17038元，共计88347.89元。事实与理由：2017年3月至4月，原告在被告处打工，具体从事服务员工作。2017年4月28日，原告在正常上班期间不慎滑翻到地面上，导致原告左侧股骨颈骨折。因原告当时伤势严重，当即被送往天祝县人民医院住院并进行手术。原告的伤被天祝县人民医院初步诊断为左侧股骨颈骨折，并在天祝县人民医院住院治疗16天。后因家庭贫困，无力担负医疗费用不得已回家休养。住院期间和出院后，原告多次与被告协商医疗及赔偿费用，但被告均拒绝赔偿。现原告为维护自身合法权益，特向贵院提起民事诉讼，望贵院支持原告的诉讼请求。被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店辩称，原告的状诉内容不属实，事实是2017年4月28日，原告是与他人玩闹受伤，与原告所从事的服务员工作没有任何关系，原告受伤的后果与其从事的工作没有关联性，被告没有任何过错，原告要求被告承担相应的损失没有事实与依据，应当驳回诉请。关于原告的诉讼请求，医药费凭票据认定；误工费按200天计算没有医嘱；护理费计算106天没有医嘱；伙食补助费应按照法律规定每天40元计算；营养费也没有医嘱不应支持；交通费原告方主张过高，应按实际票据计算；残疾赔偿金以及后续治疗费按伤残报告来计算。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，法庭组织双方进行了举证、质证，对于原告提交的罗某身份证复印件、户口薄复印件、杨某身份证复印件、天祝县华藏寺派出所接处警登记册复印件、天祝县人民医院住院病历、天祝县人民医院医学诊断书、甘肃三维司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票、罗某残疾人证，被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店对其真实性不持异议，本院予以确认。对于双方有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的天祝县人民医院住院收费票据复印件一份、天祝县人民医院病人出院证明书复印件一份、甘肃省新型农村合作医疗住院补偿凭证复印件一份，以证明原告主张医药费经新农合报销了6637.63元的事实。经质证，被告委托诉讼代理人认为该三份证据均为复印件，不能作为定案的依据。针对被告提出的异议，原告在本判决作出前向本院提交了天祝县人民医院病人出院证明书原件、甘肃省新型农村合作医疗住院补偿凭证原件及加盖由天祝藏族自治县人民医院住院部收费专用章的甘肃省医疗住院收费票据复印件以印证其提交的上述证据复印件属实。经审查，原告庭后提交的甘肃省新型农村合作医疗住院补偿凭证、天祝县人民医院病人出院证明书与其在庭审中提交的同名证据复印件内容一致，故本院对原告提交的甘肃省新型农村合作医疗住院补偿凭证、天祝县人民医院病人出院证明书的真实性予以确认。原告提交的甘肃省医疗住院收费票据虽均为复印件，但其庭后提交的复印件加盖由医疗机构公章，且该票据载明的合计金额与甘肃省新型农村合作医疗住院补偿凭证所载明的医药费用金额一致，故对该证据的真实性，本院予以确认。2.原告提交的甘肃省公路客运统一发票四张、加油费发票两张、天祝县哈溪镇西滩村六组村民牛成的证明一份，以证明原告主张的交通费用888元。经询问，原告委托诉讼代理人释明，其提交的四张交通费票据中，其中乘车日期为2017年5月10日的票据是前往天祝县人民医院盖章时产生的，乘车日期为2017年8月9日的票据是原告复查时产生的，乘车日期为2017年8月15日的两张票据是第一次起诉时产生的，两张加油费发票及牛成的证明是原告包车去兰州做鉴定的时候产生的。经质证，被告委托诉讼代理人对正规票据无异议，但其认为该票据不是因原告就医所产生的交通费，被告不予赔偿。经审查，原告提交的四张甘肃省公路客运统一发票均系原件，被告不持异议，本院对该四张票据的真实性予以确认；原告提交的由牛成出具的证明及加油费票据两张，原告虽释明为其包车前往兰州市产生，但无其他证据予以印证，且其并非正规的交通费发票，本院不予采信。3.原告提交的由哈溪镇西滩村村民委员会出具的证明一份，以证明原告家庭贫困，法院在划分责任时给予原告最大倾斜，不应给原告划分主要责任。经质证，被告委托诉讼代理人认为原告已年满16周岁，应当自负责任。经审查，该证明虽系原告所在基层自治组织出具，但原告家庭是否贫困，与本案没有关联性，故对该证据本院不予采信。4.被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店提交的规章制度原件一份，以证明原告违反规章制度，与他人嬉闹，导致自身伤害，应当由其本人承担相应的不利后果。经质证，原告委托诉讼代理人认为规章制度不能作为证据使用，本次事故是被告方管理混乱导致的。经审查，该证据系原件，是被告为管理员工制定的规章制度，内容真实，来源合法，本院予以确认。5.被告证人韩某出庭作证，其证言为”事发具体时间我记不清了，我们下午在刚上班的时候发生的事故，我们店里有规定不允许店里打闹，我们打扫完卫生以后，就开始立岗。当时有个员工吴延龙去买水了，水买上来以后，罗某去跟他抢水，就滑翻在地上了。我就看见他们两个人扭在一起，具体怎么滑翻的，我也不清楚。”经质证，原告委托诉讼代理人认为该证人是被告方的员工，他的证言不能作为定案的依据。被告委托诉讼代理人对证人证言没有意见。6.被告证人李某出庭作证，其证言为”我们上班的时候有规定不能打闹。在我们上班点完名以后，就发生了打闹的事情。当时我不在场，因为我是主管，他们就把事情告诉我了。我们店里的规章制度都是由我组织学习的，每天点完名以后就开始开会学习，当时罗某也在其中。”经质证，原告委托诉讼代理人认为证人证言正好证明了被告方的管理混乱，监督管理不严，证人作为主管，事发时也不在现场。被告委托诉讼代理人认为证人证言基本属实，至于原告所说的主管要时时刻刻参与店里的管理，是不实际的，证人作为整个店的主管，是不可能做到这样的。经审查，上述两证人虽均系被告员工，但两证人证言能够相互印证，本院对上述两证人证言予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月份至4月份，原告罗某在被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店打工，从事服务员工作。2017年4月28日16时30分被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店开始营业，包括原告在内的服务员按店内规定”立岗”。16时49分许，被告店内员工吴延龙外出买饮料回来进入店内，原告罗某看到后前去抢夺吴延龙手中的饮料，两人遂扭在一起打闹，在打闹过程中原告罗某被摔翻在地。后原告被送往天祝县人民医院治疗，经天祝县人民医院诊断原告左股骨颈骨折，并于当天收治入院。2017年5月3日，该院对原告行左股骨颈骨折开放复位内固定术。2017年5月15日，原告治愈出院。住院期间，原告产生医药费8917.89元，通过甘肃省新型农村合作医疗补偿6637.23元，自付2280.66元。本案受理后，经原告申请，本院委托甘肃三维司法鉴定所对原告伤残等级及后续治疗费作出鉴定，经该机构鉴定原告伤情构成十级伤残，原告后续治疗费评定为17038元。本院认为，原告的诉讼请求应否得到支持，关键在于：一、被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店应否承担赔偿责任；二、原告的各项诉讼请求应否得到支持。针对上述焦点，分析如下：一、被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店应否承担赔偿责任。1.被告应否承担赔偿责任。对原告罗某受雇于被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店，从事服务员工作的事实，本案原、被告双方均不持异议，本院予以确认。被告应否承担赔偿责任，关键在于原告所受伤害是否系从事雇佣活动时所致。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款”前款所称'从事雇佣活动'，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为'从事雇佣活动'”之规定，但本案侵权行为发生时，被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店已经开始营业，包括原告在内的员工已经按规定”立岗”，该行为系从事被告规定的生产经营活动的履职行为，侵权行为发生在原告履行职务期间，应当认定为其从事雇佣活动中遭受人身损害。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，被告员工吴延龙作为原、被告雇佣关系之外的第三人致原告身体伤害，原告仅要求天祝藏族自治县茗鼎火锅店承担赔偿责任并不违反法律规定，应予支持。2.被告应当承担赔偿责任的比例。本案原告罗某在侵权损害发生时已年满十六周岁，其独自离家，来县城打工生活，受雇于被告并领取报酬，应当依法视为完全民事行为能力人。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条”受害人和行为人对损害结果的发生都有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款”受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害的，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”之规定，原告罗某主动抢夺他人饮料，与第三人吴延龙追打嬉闹期间将自己致伤，其对自身伤害具有重大过失，应当承担主要责任。第三人吴延龙与原告嬉戏过程中，未能尽到注意义务，是原告致伤的次要原因。故本院酌情认定被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店对原告损失承担30%的责任，原告自行承担70%的责任。二、原告各项诉讼请求应否得到支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条”侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款”受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”之规定，原告要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费等费用的合理部分应当得到支持。对于原告医疗费用的认定，根据本院认定的事实，原告因住院产生医药费8917.89元，原告虽通过甘肃省新型农村合作医疗保险报销了住院期间医疗费6637.23元，但该保险的医疗费是基于原告参加了新型农村合作医疗保险而享有的权利，该行为与本案涉及的侵权行为属于不同的法律关系，现原告要求被告赔付医药费的主张，是基于侵权事实产生的债权关系，并不因原告已通过新型农村合作医疗保险报销了部分医药费，而免除或者减轻被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店的侵权赔偿责任，故本院认定原告因住院治疗共产生医药费8917.89元。对于原告误工费的认定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款”务工时间根据受害人接受治疗的医疗结构出具的证明确定。受害人因伤残持续务工的，务工时间可以计算至定残前一天”之规定，结合天祝县人民医院”继续休息对症治疗。6月内避免负重，防止卧床并发症”的医嘱及甘肃三维司法鉴定所于2017年11月14日作出司法鉴定意见书的事实，本院认定原告因伤误工200天（2017年4月28日起算至2017年11月13日共计200天）；本案事发时原告在被告店内打工，但被告并未就原告在其店内工资数额提供证据予以证明，本院依据原告为农村户籍的事实，参照《2017年甘肃省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》中农、林、牧、渔业年平均工资41861元，本院认定原告的误工费为22937.53元（计算公式为：41861元÷365天×200天≈22937.53元）。对于护理费的认定，原告住院期间由其父亲杨某实际护理，结合原告实际住院治疗16天的事实，本院参照《2017年甘肃省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》中农、林、牧、渔业年平均工资41861元，认定原告因住院产生护理费1835元（计算公式为：41861元÷365天×16元≈1835元）；原告要求按106天计算护理费的请求，因原告未能提供证据予以证明，超出部分，本院不予支持。对原告住院伙食补助费的认定，根据《甘肃省高级人民法院甘肃省公安厅》（甘公警令发〔2017〕38号）第四条”住院伙食补助费可以参照中共甘肃省委办公厅、甘肃省政府办公厅印发的《甘肃省省级党政机关差旅费管理办法》（甘办发〔2014〕57号）的规定，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定。”的规定，《甘肃省省级党政机关差旅费管理办法》附件2（甘肃省省级党政机关省内出差住宿及伙食补助费开支标准表）中载明的伙食补助费标准为100元，原告要求被告按每天100元计算住院伙食补助费的主张符合规定，本院予以支持。根据原告实际住院16天的事实，本院认定原告住院伙食补助费为1600元〔计算公式为：100元×16天＝1600元〕。对于原告主张的营养费，经审查原告住院病历中并无加强营养的医嘱，但结合原告受伤部位及接受左股骨颈骨折开放复位内固定术的事实，本院酌情按照原告实际住院16天，每天20元予以支持，故本院认定的营养费共计为320元。超出部分，因无证据证明，本院不予支持。对残疾赔偿金的认定，原告伤情经鉴定构成十级伤残，结合《2017年甘肃省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》中列明的农村居民人均纯收入7457/年，本院认定原告残疾赔偿金为14914元（计算公式为7457元/年×残疾系数0.1×20年＝14914元）。原告主张的鉴定费2800元系实际产生，本院予以确认。经本院委托甘肃三维司法鉴定所鉴定，原告的后续治疗费为17038元，本院予以确认。对交通费的认定，原告提交的四张交通费票据中，乘车日期为2017年5月10日与2017年8月9日的票据系因到天祝县医院盖章和原告复查时产生，属于因治疗产生的交通费，对该两张车票载明的交通费共计44元，本院予以确认；乘车日期为2017年8月15日的两张票据是第一次起诉时产生的，并非因就医或转院治疗产生，本院不予支持；对于原告提交的加油票据和牛成的证明本院虽未予采信，但考虑到原告前往鉴定机构所在地兰州市进行伤残鉴定必须乘坐交通工具及原告因伤情确需家属陪同前往的实际，结合兰州至华藏寺、华藏寺至哈溪镇的实际里程，本院酌情按每人自哈溪镇至兰州市往返一次100元的标准，按2人支持前往做鉴定时的交通费200元；故本院认定原告的交通费为244元。关于原告主张的精神抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条”侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，考虑到原告因事故造成十级伤残，对原告的心灵造成了一定的伤害，本院酌情支持1000元。综上，本院认定的原告因受伤产生医药费8917.89元、误工费22937.53元、护理费1835元、住院伙食补助费为1600元、营养费320元、残疾赔偿金14914元、鉴定费2800元、后续治疗费17038元、交通费244元、精神抚慰金1000元，上述各项费用共计71606.42元。按照本院认定的原、被告承担的责任比例，被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店承担21482元（计算公式为71606.42元×30%＝21481.92元≈21482元），剩余50124.42元由原告罗某自行负担，被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店承担赔偿责任后可以向第三人吴延龙追偿。综上所述，对原告要求被告赔偿医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金的合理部分，本院予以支持；原告的其他诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。考虑到被告应赔付原告款项数额较大，应当给予一定期限以便其筹款，故被告应当于本判决生效之日起十日内向原告赔付上述款项。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第九条第二款、第十一条第二款、第十七条、第二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十九条、《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店自本判决生效之日起十日内向原告罗某赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费共计21482元；二、驳回原告罗某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，减半收取100元，由原告罗某负担70元，被告天祝藏族自治县茗鼎火锅店负担30元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。代理审判员  郭福鹏二〇一七年十二月二十三日书 记 员  周晓芳