安徽省芜湖市镜湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0202民初3171号
原告：黄必发，男，1978年5月1日出生，住安徽省芜湖市弋江区。
委托诉讼代理人：严长金，安徽润深律师事务所律师.
被告：吴斌荣，男，1973年1月13日出生，户籍地安徽省肥东县，现住安徽省芜湖市镜湖区。
委托诉讼代理人：方海青，安徽天谛律师事务所律师。
原告黄必发诉被告吴斌荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月5日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。案件审理中，因被告吴斌荣告提出重新鉴定，2016年7月15日至2016年10月13日为鉴定期间。上列原、被告及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄必发向本院提出诉讼请求：1、被告吴斌荣赔偿原告赔偿金168979元（含医疗费、鉴定费3175元、二次手术费8000元、误工费36000元、护理费10920元、住院伙食补助费390元、交通费500元、营养费2250元、残疾赔偿金107744元）。事实和理由：被告吴斌荣承建江苏丰硕投资有限公司芜湖分公司营业用房装修工程。2016年3月，原告受被告吴斌荣雇用从事油漆工作。2016年3月10日，原告工作时从施工人字梯掉下跌伤，住院期间的医疗费由被告吴斌荣垫付，原告支付门诊费522元。经安徽广济司法鉴定所鉴定，原告因伤构成九级伤残，二次手术费约8000元、并对休息日、护理期限、营养期作了鉴定，原告支付鉴定费2653元。原告系雇员，在雇用过程中受伤，被告吴斌荣应承担赔偿责任。故请求判如所请。
被告吴斌荣在庭审中辩称：1、原、被告之间并非雇用关系，原告从事油漆工作，直接与江苏丰硕有限公司芜湖分公司发生承包关系，雇主应为江苏丰硕有限公司芜湖分公司；2、原告自身具有重大过错；3、被告已垫付医疗费9480元，因重新鉴定支出鉴定费3135元。
本院经审理认定事实如下：被告吴斌荣承建江苏丰硕投资有限公司芜湖分公司营业用房装修工程。2016年3月，经人介绍，原告为被告从事油漆工作。2016年3月10日，因被告提供的现场人字梯存在安全隐患。原、被告经商议由被告到他人处去借人字梯期间，原告使用现场人字梯摔倒，原告并主张，当时人字梯未移动，由于人字梯腿断裂而导致原告摔倒受伤。原告当日被送往芜湖市第二人民医院住院治疗，经诊断为右髌骨骨折，行右髌骨切开复位内固定术后，2016年3月23日出院，出院医嘱：继续伤口换药、术后两周拆线，适当屈伸锻炼，门诊复查，建议休息三个月等。住院期间产生出医疗费9480元，由被告吴斌荣支付。此后至2016年6月，原告在芜湖第二人民医院复检支出医疗费575.7元。2016年6月，经安徽广济司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，伤残等级评定为九级；2、二次手术拆除内固定物，治疗费用约需8000元；3、结合伤情，休息期150日，护理期90日，营养期60日；二次手术休息期30日，护理期15日，营养期15日。原告因此次鉴定，在芜湖市第一人民医院检查支付医疗费100元。案件审理中，被告认为不适用上述工伤鉴定标准，要求比照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定，且对二次手术继续治疗费用以及三期要求重新鉴定，经本院委托南京医科大学司法鉴定所对伤残及二次手术费进行重新鉴定，鉴定意见为：黄必发外意外损伤未达伤残等级；后续取出内固定医疗费5000-8000元。因此次鉴定，被告支出鉴定费3145.2元（被告主张3135元）。对被告提出的对三期进行重新鉴定，本院未予准许。
本院认为：本案争议的焦点（一）被告吴斌荣承接装修工程后，将其中部分油漆工作交由原告施工，原、被告之间形成劳务合同关系，原告在提供劳务活动中受伤，被告吴斌荣作为接受劳务的一方，其提供的“人字梯”有安全隐患，导致原告受伤，应承担主要责任。同时，原告自身在从事油漆工工作，明知该“人字梯”中有安全隐患，在被告已经另行安排“人字梯”时，仍在有安全隐患的“人字梯”上进行施工，自身未尽到安全谨慎义务，对损害的发生亦存在过错，应承担次要责任。结合案情，本院确定对于原告所受损失，原告自行承担40%的责任，被告承担60%的责任。（二）本案应适用何种残疾标准。原、被告之间系劳务合同关系，系人体意外受伤，《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准适用于劳动关系中，职业形成的疾病或工伤认定所参照的标准，着重于劳动关系中对劳动者权利的长期保护。而《道路交通事故受伤人员伤残评定》系人本意外伤害的标准，与职业无关联性，故劳务关系中伤害一般参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的残疾标准，结合原告的诉讼请求，原告主张的残疾依据工伤标准，而其计算损失的额度又参照的系道交标准，显然也相互不能对印。故对原告关于适用的残疾标准不予采信。（三）对于原告所受损失，本院作如下认定：1、医疗费，原告支出675.7元、被告支出9480元,双方均提供了票据，本院予以确认；2、误工费，原告主张36000元，原告住院13天，医嘱建议休息三个月，参照公安部髌骨骨折（120日）休息相关标准，本院酌情认定120日，对安徽广济司法鉴定所鉴定150日的意见，未有其他充分证据予以证明，本院不予采信。原告系从事建筑业人员，参照安徽省上一年度该行业平均工资每日133.96元，合计误工期限133日，误工损失应为17816.68元；3、护理费，原告住院13天，住院期间需护理，出院后，根据医嘱出院记录记载的情况和相关标准，酌情认定60日，合计护理期限73天，原告主张每日护理费104元，低于安徽省上年度服务行业平均工资，本院予以采信，护理费合计为7592元。关于安徽广济司法鉴定所鉴定意见护理期限90日，同上述关于误工期限的理由，本院不予采信；4、住院伙食补助费，原告主张390元，符合有关标准，本院予以支持；5、交通费，原告主张500元，结合原告住院天数及门诊复查的情况，本院予以支持；6、营养费，根据原告受伤的情况，酌情认定1000元，安徽广济司法鉴定所关于营养期的意见，同上述理由，不予采信；7、原告主张残疾赔偿金107744元，由于原告未构成伤残等级，本院不予支持；8、鉴定费，原告支出安徽广济司法鉴定所鉴定费2400元，原告因受伤而委托鉴定机构鉴定，鉴定所所出具的鉴定意见虽部分未被本院采纳，但原告委托鉴定机构鉴定时原告对鉴定结果不知情，其所支出的费用属于间接损失，本院予以认定。被告支出南京医科大学司法鉴定所鉴定费3135元。9、原告主张二次手术费8000元，虽两次鉴定分别确定为8000元、5000至8000元，且原告主张二次手术期间的休息、护理、营养费用，该项费用存在不确定性，本院暂不予支持，待实际发生后原告可另行主张。上述因原告受伤合计造成的损失合计42989.38元,被告承担其中25793.63元。被告已支付12615元，余款13178.63元,被告应予赔付。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告吴斌荣于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄必发各项损失计13178.63元；
二、驳回原告黄必发的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3680元，减半收取1840元，由原告承担1400元，被告吴斌荣承担440元(诉讼费原告已预交，被告吴斌荣承担的诉讼费于给付上述款项时一并给付原告)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 张斗胜
二〇一六年十一月二十五日
书记员 石 冉
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。