上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杨民一（民）初字第5124号
原告汤盘根。
法定监护人汤激，女，1968年月2月28日出生，汉族，住上海市杨浦区双辽新村***号***室****室。
委托代理人李泓辉，上海东座律师事务所律师。
被告上海中航工程设备有限公司。
负责人罗文祎。
委托代理人莫惠琦。
委托代理人孙卫锋。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人李晓瑞，上海捷铭律师事务所律师。
原告汤盘根诉被告上海中航工程设备有限公司、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员黄英独任审判，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人李泓辉，被告上海中航工程设备有限公司的委托代理人莫惠琦、孙卫锋及被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司的委托代理人李晓瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤盘根诉称，2012年11月15日16时20分，罗文祎驾驶被告上海中航工程设备有限公司名下车牌号为沪GQXX**机动车行驶至周家嘴路、双辽路时与驾驶电动车的原告发生碰撞，致原告受伤。该起事故经杨浦交警支队认定，由罗文祎承担主要责任，由原告承担次要责任。事发时，罗文祎履行的是职务行为。事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保交强险及商业险。原告伤后被送往上海交通大学医学院附属新华医院治疗，后转入上海市杨浦区控江医院及上海市杨浦区控江社区卫生服务中心继续治疗，后又在上海交通大学医学院附属新华医院及上海市杨浦区控江社区卫生服务中心治疗。经司法鉴定，原告构成两个XXX伤残，并建议休息期180天、营养期120天、护理期150天。原告伤后，两被告垫付人民币（以下币种均为人民币）121，149.70元，同意一并处理。因协商无果，原告起诉来院要求被告赔偿医疗费199，181.86元，住院伙食补助费5280元，营养费4800元，护理费6647.2元，残疾赔偿金60，514.38元，精神损害抚慰金20，000元，交通费3999元，车损2000元，衣物损900元，鉴定费6200元，律师费12，000元。要求被告保险公司在交强险范围内承担先行赔付责任，超出部分由被告上海中航工程设备有限公司按责承担。精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿。审理中，原告变更住院伙食补助费为5235元，其余诉请不变。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司辩称，对事故责任认定及事发经过均无异议。事故车辆在被告方投保了交强险及商业险。对原告各项诉请的意见如下：对医疗费金额没有异议，但应扣除附加统筹支付的37，900.56元，职工保险支付的438.55元，及治疗心肌梗塞、心血管疾病、秃发等无关费用1044.59元。外购药，缺乏医嘱，不予认可。对非医保用药75，477.93元不予认可。被告保险公司垫付医药费10，000元，要求一并处理。住院伙食补助认可每天20元，计算174.5天。营养费，认可30元每天，计算120天。护理费，认可40元每天，计算150天。残疾赔偿金的系数认可0.22，按照城镇标准计算6年，但要考虑70%的参与度。交通费酌情认可300元。精神损害抚慰金认可8800元，同意在交强险内优先赔付。车损，因车辆现状不明，保险公司没有定损，不认可。衣物损，欠缺发票，酌情认可200元。鉴定费认可6000元，会诊费200元不予认可。律师费不属于保险理赔范畴，不予认可。
被告上海中航工程设备有限公司辩称，对事故责任认定及事发经过均无异议。事发时，罗文祎履行的是职务行为，相关权利义务由上海中航工程设备有限公司承担。事故车辆投保了交强险及商业险，要求一并处理。被告方垫付了111，149.70元，其中医药费为2159.40元，要求一并处理。医药费统筹部分应该扣除。原告的助动车因事故损坏，事发时原告穿了一件皮夹克，亦因事故受损。同意承担律师费5000元。对于原告其余诉请，法院依法审核即可。
针对两被告的辩称意见，原告认为医疗费统筹部分不应扣除。职工保险确实发生，同意扣除。原告是头部受伤，因此治疗头发，心绞痛具有因果关系的。同意被告上海中航工程设备有限公司承担律师费5000元。残疾赔偿金，司法实践中不考虑伤者自身参与度，由法院酌定。
经审理查明，2012年11月15日16时20分，罗文祎驾驶被告上海中航工程设备有限公司名下车牌号为沪GQXX**机动车行驶至周家嘴路、双辽路时与驾驶电动车的原告发生碰撞，致原告受伤。该起事故经杨浦分局交警支队认定，由罗文祎承担主要责任，由原告承担次要责任。罗文祎是被告上海中航工程设备有限公司的职工，事发时履行的是职务行为。原告伤后被送往上海交通大学医学院附属新华医院治疗，后转入上海市杨浦区控江医院及上海市杨浦区控江社区卫生服务中心继续治疗，后又在上海交通大学医学院附属新华医院及上海市杨浦区控江社区卫生服务中心治疗。为治疗病情，原告共计花费医疗费197，022.46元。被告上海中航工程设备有限公司为原告垫付111，149.70（含医药费2159.40元），被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司为原告垫付10，000元。
原告伤情经上海枫林国际医学交流和发展中心鉴定，结论为：被鉴定人汤盘根之颅脑多发损伤致轻度智力缺损，日常活动能力部分受损，构成XXX伤残；左侧髂骨、耻骨上、下支及髂臼粉碎性骨折，耻骨联合分离，致骨盆严重畸形愈合，构成XXX伤残；酌情给予休息期180天、营养期120天、护理期150天；2012年1月15日的交通事故是被鉴定人汤盘根目前颅脑损伤后果的主要原因，建议参与度70%至80%。鉴定费6000元，咨询费200元，由原告垫付。原告为本案诉讼聘请律师，支付律师费12，000元。
另查明，事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投有交强险，50万元的第三者责任险，并附加不计免赔险。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司提供的机动车第三者责任保险条款第二十七条第二款规定：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。该条款未有特别标注或提示。
本院认为，公民的身体权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此所造成的各项费用。本案系一起机动车与非机动车之间发生道路交通事故所引起的人身损害赔偿纠纷案件，经交警队认定，罗文祎负事故主要责任，原告负事故次要责任。因事发时罗文祎履行的是职务行为，因此相关权利义务应由被告上海中航工程设备有限公司承担。被告保险公司系事故车辆交强险、商业险投保单位，应当在交强险范围内承担赔付责任。超出交强险范围的费用，由被告保险公司、被告上海中航工程设备有限公司按责承担80%。本起事故造成的各项损失据实确定如下：1、医疗费，因统筹部分不属于原告实际支出，应予以扣除；职工保险部分因原告自愿扣除，予以准许；关于治疗心肌梗塞相关费用及外购药，确与本起事故具有因果关系，予以支持；保险公司认为原告过度用药，但未提供相关依据，不予采信；对于被告保险公司抗辩的非医保用药部分不予理赔，因保险合同系格式合同，其中免除保险人责任的条款，未经特别提示或说明，该条款不产生效力。且原告主张的医疗费是为治疗发生的合理的、必要的费用。鉴于此，非医保范围内医疗费用属于保险公司理赔范围。综上，医疗费计160，842.75元；2、住院伙食补助费，审理中双方对174.50天无异议，本院予以确认，按20元／天计算，计3490元；3、护理费，按40元／天计算150日，计6000元；4、营养费，按40元／天计算120日，计4800元；5、交通费，根据原告治疗及复诊所需，本院酌定为500元；6、车损，虽然原告无法提供购车发票，但事发时原告确实驾驶助动车，根据本次事故的程度可以推定车辆已经损毁，考虑折旧等因素，本院酌定600元；7、衣物损，考虑到原告受伤时的部位，确实会对衣服产生磨损，本院酌定500元；8、鉴定费，凭据认定为6200元，由被告保险公司在商业险范围内承担80%，计4960元；9、律师费，因被告公司愿意支付5000元，原告无异议，予以准许；10、残疾赔偿金，原告主张符合法律规定，予以支持。对于被告保险公司主张参与度，本院认为，原告年事已高，其个人体质状况对损害后果的发生具有一定客观影响，但这不是法律规定的过错，亦无法律上的因果关系。因此，原告事前个人状况对于损害的发生或者扩大无直接影响，不属于减轻或免除加害人赔偿责任的法定情形，故对被告关于参与度的抗辩不予采信；11、精神损害抚慰金，综合原告伤情、事故责任大小及原告主张，酌定由被告保险公司承担9200元。审理中，双方均同意垫付款在本案中一并处理，予以准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第三十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔付原告汤盘根医疗费人民币10，000元、护理费人民币6000元、交通费人民币500元、残疾赔偿金人民币60，514.38元、精神抚慰金人民币9，200元、车损人民币600元、衣物损人民币500元（履行时应扣除被告已垫付的人民币10，000元）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车商业险限额内赔付原告汤盘根医疗费人民币120，674.20元、住院伙食补助费人民币2792元、营养费人民币3840元、鉴定费人民币4960元；
三、被告上海中航工程设备有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告汤盘根律师费人民币5000元；
四、原告汤盘根应于本判决生效之日起十日内返还被告上海中航工程设备有限公司垫付款人民币111，149.70元；
五、综合上述第三、四项判决主文，原告汤盘根应于本判决生效之日起十日内返还被告上海中航工程设备有限公司垫付款人民币106，149.70元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币6016元，减半收取人民币3008元，由原告负担人民币907元，由被告上海中航工程设备有限公司负担人民币2101元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 黄 英
二〇一四年九月三十日
书 记 员 戴诗亮沈佳丽
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第三十条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。