甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兰民三终字第694号
上诉人（原审被告）甘肃第一安装工程有限公司，地址兰州市西固西路37号。
法定代表人李建军，系该公司董事长。
委托代理人张文宝，甘肃圣方舟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）ＸＸＸ，男，回族，l991年5月4日出生，无固定职业，住址甘肃省平凉市崆峒区。
委托代理人李建社，北京市齐致律师事务所兰州分所律师。
上诉人甘肃第一安装工程有限公司因与被上诉人ＸＸＸ提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2014）城民鼓初字第17号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，ＸＸＸ原为甘肃第一安装工程有限公司雇佣的安装工，2013年5月17日，在兰州市城关区庆阳路中科大厦工地，ＸＸＸ在为甘肃第一安装工程有限公司搬运活动平板房的板房时，从四楼楼梯间掉至负一楼摔伤，后被送往甘肃省人民医院救治，诊断为腰椎骨折、耻骨骨折、开放性肋骨骨折、多发性胸椎骨折、创伤性气胸。住院40天，住院期间的医疗费56719．04元及门诊费5610．65元全部由甘肃第一安装工程有限公司支付。另甘肃第一安装工程有限公司支付ＸＸＸ住院期间的工资5200元。2013年12月13日，ＸＸＸ委托甘肃仁龙司法物证鉴定所对其伤残等级进行鉴定，经鉴定ＸＸＸ为七级伤残，鉴定费3100元，由ＸＸＸ支付。在ＸＸＸ住院期间，ＸＸＸ共向甘肃第一安装工程有限公司借款38000元。后在对ＸＸＸ的伤残赔偿问题上，ＸＸＸ、甘肃第一安装工程有限公司双方未能达成一致而产生诉争。审理中，甘肃第一安装工程有限公司申请对ＸＸＸ伤残等级重新进行鉴定，原审法院委托甘肃天平司法医学鉴定所进行鉴定，2014年3月21日该鉴定所作出司法鉴定意见书（甘天鉴（2014）临鉴字第78号），鉴定意见：被鉴定人ＸＸＸ所受损伤构成七级伤残。鉴定费2000元由甘肃第一安装工程有限公司支付。
原审法院认为，ＸＸＸ受雇于甘肃第一安装工程有限公司，在甘肃第一安装工程有限公司工地上干活，故双方属雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应承担赔偿责任。ＸＸＸ主张的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费，符合法律规定，予以支持。关于ＸＸＸ主张的误工费，参照《甘肃省2013年道路交通事故损害赔偿标准》建筑业人均工资计算，计算至定残前一日，应为24649元（33696元每年÷365天×267天=24649元）。关于ＸＸＸ主张的护理费，考虑ＸＸＸ伤情，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，参照《甘肃省2013年道路交通事故损害赔偿标准》，护理费应为33978元【（24804元÷365天×住院40天及卧床的3个月×2人=21746元）＋（24804元÷365天×出院医嘱全休l80天×l人=12232元）】。关于ＸＸＸ主张的营养费，应为400元（10元／天×40天），符合法律规定，予以支持。ＸＸＸ主张的交通费，考虑交通费属ＸＸＸ实际应发生的费用，结合ＸＸＸ就医治疗情况，交通费酌定为800元。关于ＸＸＸ主张的住宿费，考虑ＸＸＸ住院治疗情况及出院医嘱，酌情予以考虑10个月，为16000元。关于ＸＸＸ主张的精神损害抚慰金，考虑伤残给其造成的实际损害，酌定为l0000元。关于ＸＸＸ主张的鉴定费，因该费用已由甘肃第一安装工程有限公司支付，故ＸＸＸ的该项主张不能成立，不予支持。鉴于甘肃第一安装工程有限公司已向ＸＸＸ借款38000元用于ＸＸＸ的治疗，故该借款应从甘肃第一安装工程有限公司赔偿的费用中予以减扣。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告甘肃第一安装工程有限公司赔偿原告ＸＸＸ各项费用合计人民币212547．24元（医疗费8492元、残疾赔偿金l51718．24元、残疾辅助器具费2910元、误工费24649元、护理费33978元、住院伙食补助费1600元、营养费400元、交通费800元、住宿费16000元、精神损害抚慰金10000元，以上共计250547．24元，减去ＸＸＸ向甘肃第一安装工程有限公司所借的38000元，应为212547．24元）；二、鉴定费2000元（甘肃天平司法医学鉴定所），由被告甘肃第一安装工程有限公司负担；三、驳回原告ＸＸＸ的其他诉讼请求。案件受理费1391元，由原告ＸＸＸ负担400元，由被告甘肃第一安装工程有限公司负担991元。以上应由被告甘肃第一安装工程有限公司负担的款项共计213538．24元，于判决生效后十日内由被告甘肃第一安装工程有限公司给原告ＸＸＸ付清。
上诉人甘肃第一安装工程有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称：一审关于误工费和护理费的判决计算错误，关于住宿费和精神损失费的判决于法无据。1、关于误工费。被上诉人ＸＸＸ住院期间的工资5200元已经实际支付，出院后全休半年，误工费应为23400元（130元／天×l80天）。2、关于护理费。首先，被上诉人住院期间，上诉人派了专门的人员进行护理，一审判决上诉人额外承担住院期间两人的护理费是错误的。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理人员原则上为一人。本案中，由于医疗机构没有给出护理人员必须是两人的明确意见，故一审判决按二人计算护理费是错误的。第三，一审判决数额超出了原告要求的数额，原告要求的护理费30590元，而一审判决的护理费是33978元。上诉人认为，护理费应为12232元（24804元÷365天×180天×l人）。3、关于住宿费。被上诉人主张的住宿费是其亲属租住房屋的租金，被上诉人出院后，完全可以回家休养，没有必要全家人租住在兰州，上诉人承担这笔额外费用是完全不合理的，一审判决赔偿住宿费16000元是错误的。4、关于精神损害抚慰金。首先，本案案由系提供劳务者受害责任纠纷，上诉人承担的是雇主责任，而非侵权责任，故不应承担精神损害赔偿责任。其次，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定，致人残疾的，精神损害抚慰金为伤残赔偿金。既然上诉人已经承担了残疾赔偿金，就不应再承担精神损害抚慰金。综上所述，请求二审法院依法撤销兰州市城关区人民法院（2014）城民鼓初字第l7号《民事判决书》第一项，并依法改判；二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人ＸＸＸ服从原审判决，请求予以维持。
本院经审理查明，原审判决认定的本案基本事实正确，予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点归纳总结为：一审判决认定的人身损害赔偿各项目中涉及的误工费、护理费、住宿费以及精神损害抚慰金是否计算得当或有无法律依据。对此分析如下：
第一、关于误工费问题。结合被上诉人ＸＸＸ的伤残程度以及因伤残持续误工的实际，一审法院参照《甘肃省2013年道路交通事故损害赔偿标准》建筑业人均工资标准并计算至定残前一日，符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中关于误工费的计算规定。
第二、关于护理费问题。被上诉人ＸＸＸ主张的护理费包括住院卧床期间和全休期间两部分，均属合理期间产生的护理费，而且结合被上诉人ＸＸＸ的具体伤情严重程度以及护理费应当是确定给实际护理人员的，故一审法院支持住院卧床期间按二人标准计算并无不当。
第三，关于住宿费问题。一审法院考虑被上诉人ＸＸＸ住院治疗情况及出院医嘱，加之刚出院后的一定时期是病情痊愈的重要阶段，从有利于受害人出发，被上诉人ＸＸＸ可以暂住在兰州租的房子进行休养恢复，故一审法院自由裁量酌定由上诉人甘肃第一安装工程有限公司合理承担住宿费（参照十个月房屋租金标准）16000元并不过高。
第四、关于精神损害抚慰金问题。一审法院考虑伤残给被上诉人ＸＸＸ造成的实际损害，确给其带来了一定的精神痛苦，并且雇主责任实质就是一种侵权责任，故一审法院支持精神损害抚慰金10000元并无不当。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人甘肃第一安装工程有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费991元，由上诉人甘肃第一安装工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张建军
审 判 员 白丽娟
代理审判员 冯 诚
二〇一四年十二月三十日
书 记 员 卢淑娟