浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0782民初3940号
原告义乌市掌中数码产品有限公司，住所地：义乌市稠城银龙A区宾王路6号。
法定代表人张建民，董事长。
委托代理人锁鸿，浙江智科律师事务所律师。
被告朱俊峰。
委托代理人厉方平，浙江商城天马律师事务所律师。
原告义乌市掌中数码产品有限公司（以下简称掌中数码公司）为与被告朱俊峰合同纠纷一案，于2016年3月14日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员蒋晓东独任审判，于2016年4月8日进行了公开开庭审理。原告掌中数码公司的委托代理人锁鸿、被告朱俊峰及其委托代理人厉方平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告掌中数码公司诉称：2014年5月15日，原、被告签订《零预存话费租机协议书》一份，约定被告参加原告推出的零预存话费租机活动，原告向被告提供苹果手机一台并随机赠送号码一个153××××2255；被告保证此号码在协议签订后在网时间不少于24个月，每月保底消费289元；被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并收回重新利用；被告违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，并向原告支付违约金3000元；被告未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支出的费用由被告承担。后原告赠送的153××××2255号码于2015年8月11日处于停机状态。原告发函并上门告知被告要求其支付协议内剩余入网月的最低消费额、赔偿损失并承担违约责任，但被告置之不理。原告诉请：1、解除原、被告于2014年5月15日签订的《零预存话费租机协议书》；2、被告支付原告协议内剩余入网月的最低消费额2890元并支付违约金3000元；3、被告赔偿原告本案邮政EMS快递费8.5元；4、被告支付原告律师代理费3300元。
被告朱俊峰辩称：1、同意解除《零预存话费租机协议书》。2、涉案手机的市场价值为5288元，被告已使用14个月，可以视为已支付手机价值4046元，剩余价值仅1242元，使用14个月与使用1个月在违约金上应有所区别，本案违约金的约定违背公平原则，要求对违约金作出调整。3、原告未提供支付律师代理费的依据，被告无需承担律师费。4、涉案手机不是被告在使用，而是被告朋友在使用，该手机在外省使用后丢失，被告不知晓该手机已停机。原告明知该手机自2015年8月11日开始处于停机状态，且被告在协议书留有联系号码，但原告未及时通知被告。被告在2016年1月20日收到原告发出的律师函才知道手机停机事宜，因原告未及时通知被告而扩大的损失应由原告承担。
原告为证明其主张举证如下：1、零预存话费租机协议书，证明原、被告的合同关系。2、债务催告及法院起诉警告函、快递面单，证明原告通知解除合同并要求承担违约责任及支付快递费用。3、拆机证明，证明本案协议绑定的电信号码的消费情况（涉案手机于2015年8月11日停机）。4、当庭提交委托代理合同及律师费发票，证明原告委托律师并支付费用2500元。
被告质证如下：对证据1的真实性没有异议，在协议书中留有被告的联系方式；手机价值5288元，约定违约金3000元有失公平。对证据2的真实性没有异议，但律师函发出人蒋江峰没有律师执业资格，可以反映出原告的起诉是批量行为。对证据3的真实性有异议，要求原告提供话费清单。对证据4的形式真实性没有异议，关联性有异议，是否为本案代理费无法确定。开票日期为2016年3月21日，但委托代理合同签订日期为2016年4月8日即开庭当日，按律师行业受理案件流程，应先签委托代理合同，再签委托书，最后缴纳律师费，原告提供的委托代理合同与律师费顺序颠倒，被告有理由怀疑原告提供的不是本案的代理费。且这组证据系当庭提供，发票未注明是本案诉讼费。
本院对原告提供的证据认证如下：被告对证据1、2均未提出实质性异议，本院对证据1以及证据2当中的快递面单的证明效力予以认定，对证据2当中的债务催告及法院起诉警告函的真实性予以确认，但该律师函只是催告被告继续履行义务并承担相应的违约责任，不能证明原告已主张解除合同的事实。证据3由电信公司出具，可以证明涉案手机的停机情况，本院对其证明效力予以认定；被告要求提供话费清单用于证明停机情况的意见与现实情况不符，不予采纳。对证据4，本院采纳被告的质证意见，与本案缺乏关联性，对其证明效力不予认定。
被告当庭播放手机录音，证明被告收到律师函后才知道涉案手机已停机，并与原告进行协商解决但未果，被告没有如原告诉状所说置之不理。原告质证称没有异议。本院对其证明效力予以认定。
经审理查明：
原告系经营数码产品、手机、电脑及配件批发、零售的企业。为拓展业务，原告与通信运营商合作，由其面向消费者推出了零预存话费提供手机的营销业务。2014年5月15日，原告与被告签订了零预存话费租机协议书一份，约定如下：原告向被告提供苹果5S手机一台（串号35200806103574），市场零售价为5288元；原告随机赠送被告号码一个，号码为153××××2255，被告保证此号码在协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费289元，被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并回收重新利用；如被告出现违约或提前终止本协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，除此之外，被告还应向原告支付违约金3000元；被告违约未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、调查取证费、差旅费等）由被告承担。
协议签订后，被告领取了苹果5S手机一台和153××××2255号码一个。涉案号码在网14个月后，被告未再按约存入话费，涉案号码停机并于2015年11月12日被拆机。2016年1月19日，原告委托浙江智科律师事务所向被告邮寄债务催告及法院起诉警告函一份，花费快递费8.5元。被告收到律师函后与原告协商解决但未果。
本院认为：
本案原、被告签订的零预存话费租机协议系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。合同签订后，双方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务。现原告已按约将手机及号码交付给被告，被告应当按照约定保证153××××2255号码在网24个月，然而被告在交纳14个月话费后就没有再继续交纳之后的话费，应当认定被告已构成根本违约。现原、被告均同意解除合同，本院予以支持。
关于违约责任，根据协议约定，如被告出现违约或提前终止协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，除此之外，还应向原告支付违约金3000元，依据上述约定，即使153××××2255号码已经停机断网，被告仍需补足剩余入网月的最低消费，根据合同法对于违约责任的类型规定，被告仍需全额支付剩余入网月最低消费亦属于违约金的范畴，因此本案原、被告约定的违约金有两部分，一部分为固定金额3000元，一部分为剩余入网月的最低消费额即2890元，合计5890元。而根据原告的举证，因被告的违约行为给原告造成的实际损失应认定为手机使用14个月后的剩余价值即2203.33元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同﹥若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为上述“过分高于造成的损失”。现被告提出违约金过高的抗辩，本院依法对其进行调整，支持不超过造成损失的百分之三十的违约金计2864.33元。
原告依约要求被告支付其为实现债权而支付的快递费8.5元，不违背法律规定，本院予以支持。原告主张律师代理费3300元，缺乏事实依据，本院不予支持。涉案手机因欠费而停机，被告理应及时知晓，由于被告将涉案手机交给朋友使用导致未及时知晓欠费停机事宜，该过错应当由被告承担，故被告要求原告承担未及时通知被告而扩大的损失与法无据，本院不予支持。
综上，对原告诉请中合法合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（二）项、第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，判决如下：
一、解除原告义乌市掌中数码产品有限公司和被告朱俊峰于2014年5月15日签订的零预存话费租机协议。
二、被告朱俊峰支付原告义乌市掌中数码产品有限公司违约金2864.33元、快递费8.5元，合计2872.83元，于本判决生效后五日内履行完毕。
三、驳回原告义乌市掌中数码产品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费28元，由被告朱俊峰负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币56元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：196999010400040900000106003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理。）
审判员 蒋晓东
二〇一六年五月十七日
书记员 杨巧珍