贵州省正安县人民法院民 事 判 决 书（2014）正民商初字第9号原告正安瑞溪西南建材贸易有限公司。住所地：正安县瑞溪镇燕子坝村。法定代表人范浪，系该公司负责人。委托代理人王善庆，系该公司员工。委托代理人蒋伟，贵州钧衡律师事务所律师。被告遵义市金广厦建筑工程有限责任公司。住所地：遵义市红花岗区子尹路碧云山庄*幢*号*楼。法定代表人陈琴，系该公司总经理。委托代理人彭文川，系该公司员工。被告遵义市金广厦建筑工程有限责任公司正安分公司。住所地：正安县新民街商业局商贸楼。负责人王挺。原告正安瑞溪西南建材贸易有限公司（以后简称西南建材公司）诉被告遵义市金广厦建筑工程有限责任公司（以后简称金广厦公司）、遵义市金广厦建筑工程有限责任公司正安分公司（以后简称金广厦正安公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员吴承华适用简易程序公开开庭进行了审理。西南建材公司法定代表人范浪及委托代理人王善庆、蒋伟，金广厦公司委托代理人彭文川，金广厦正安公司负责人王挺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。西南建材公司诉称：我公司按合同约定直接向金广厦公司设立的金广厦正安公司供应混凝土，并为该公司代购了部分混凝土。金广厦正安公司欠我公司混凝土货款1，178，720元（含代购部分）、资金占用费190，800元（含代购部分）一直未付。现诉至法院，请求判令：1、由金广厦公司立即支付我公司混凝土货款及资金占用费1，369，520元、违约金410，856元，金广厦正安公司承担连带责任；2、金广厦公司、金广厦正安公司共同承担本案的诉讼费。金广厦公司辩称：1，178，720元（含代购部分）混凝土货款是因政府没有下拨工程款才没有支付给西南建材公司，我公司同意与金广厦正安公司共同支付该货款。对违约金、资金占用费，因西南建材公司主张的数额过高，要求法院调整减少。金广厦正安公司辩称：我公司欠西南建材公司混凝土货款1，178，720元（含代购部分）未付是实，也同意支付该款，但要政府将欠我公司的工程款拨付后才能支付。因西南建材公司主张的违约金和资金占用费均过高，我公司无力承担，要求适当减少，由我公司支付违约金和资金占用费各20，000元。西南建材公司为证明其主张，向本院提交了下列证据：①《产品购销合同》1份，用以证明金广厦正安公司与西南建材公司签订协议就产品的数量、单价、质量、交货方式、地点、验收方式、结算方法、双方的违约责任进行了明确约定的事实。②2013年7月至2014年4月《客户对账单明细表》13页，用以证明2013年7月29日至2014年4月西南建材公司向金广厦正安公司供应混凝土，总货款是3，662，240元，已经支付2，543，680元，尚欠1，118，560元未付，每立方米上浮20元资金占用费，资金占用费共计165，640元的事实。③《结算单》2份、《情况说明》1份，用以证明西南建材公司在镨金商品混凝土有限责任公司为金广厦正安公司代购混凝土1258立方米，代购货款510，160元，西南建材公司已经支付，减除抵扣的450，000元后，金广厦正安公司还欠西南建材公司代购货款60，160元及其资金占用费25，160元未支付的事实。④来往账款明细表1份，用以证明收到货款时间及货款金额的情况。金广厦公司、金广厦正安公司对西南建材公司提交的证据①、②、③、④均无异议。金广厦公司未向本院提交证据。金广厦正安公司为证明其主张，向本院提交了《公文处理笺》1份、《正安县教育局文件》1份、《拨款报告》1份，用以证明政府的工程款没有拨付，故金广厦正安公司无钱支付，所欠货款才未支付给西南建材公司的事实。原告西南建材公司持异议，认为是金广厦正安公司的拨款申请，与本案无关。金广厦公司无异议。经质证，本院对本案的证据效力作如下认证：西南建材公司提交的证据①、②、③、④，因金广厦公司、金广厦正安公司均无异议，且符合证据三性，本院予以采信。金广厦正安公司提交的《拨款报告》符合证据三性，予以采信；《公文处理笺》、《正安县教育局文件》1份未涉及双方关于买卖合同关系相关事宜，缺乏证据关联性，不予采信。经审理查明：金广厦公司因承包正安县中等职业学校新建工程，设立金广厦正安公司（企业非法人）进行施工。2013年7月15日，西南建材公司与金广厦正安公司签订《产品购销合同》，由西南建材公司向金广厦正安公司供应混凝土（即商砼），金广厦正安公司向西南建材公司支付价款。合同约定：“每次交付混凝土的货款在结算后5日内由金广厦正安公司支付100%，如金广厦正安公司未按合同约定在结算日后5日内向西南建材公司支付，每超出5日加收每立方米10元资金占用费，超出10日每立方米加收20元资金占用费。金广厦正安公司未按本合同约定向西南建材公司支付货款，每迟延1日应向西南建材公司支付所欠货款的5‰的违约金”。合同签订后，西南建材公司直接向金广厦正安公司供货至2014年4月6日止，经结算，金广厦正安公司欠西南建材公司混凝土货款1，118，560元。2013年12月5日至2014年1月18日期间，西南建材公司在正安县镨金商品混凝土有限责任公司为金广厦正安公司代购了部分混凝土，经2014年3月31日对账，金广厦正安公司欠西南建材公司混凝土代购款60，160元。由于发包方未将新建工程的工程款付清，金广厦公司及金广厦正安公司均未向西南建材公司支付拖欠的混凝土货款（含代购款）。审理中，西南建材公司主张金广厦正安公司违约，要求由金广厦公司支付资金占用费190，800元（含代购部分），并按所欠货款总金额的30%支付违约金，由金广厦正安公司承担连带责任。金广厦公司、金广厦正安公司均同意支付所欠混凝土货款（含代购款），但认为违约金过高，要求调整。本院认为，金广厦正安公司虽是金广厦公司设立的分支机构，但申请了登记，并领取了营业执照，对外公示了作为一个组织机构可以对外经营活动。该公司与西南建材公司在协商一致的基础上签订的《产品购销合同》是双方真实意思表示，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款“依法成立的合同，自成立时生效”规定，属有效合同。西南建材公司主张金广厦正安公司欠其公司混凝土货款1，178，720元（含代购部分）未付的事实，金广厦正安公司不持异议，本院予以确认。因金广厦正安公司同意支付该款，且该公司具有独立的办事机构，拥有金广厦公司授予管理的财产，具有独立开展业务活动的条件。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”及该法第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款…”规定，该货款应由金广厦正安公司支付给西南建材公司。鉴于金广厦正安公司是金广厦公司设立的分公司，不具有法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”规定，对金广厦正安公司支付西南建材公司混凝土货款不足部分由金广厦公司支付。对西南建材公司要求违约方支付资金占用费190，800元（含代购部分）和违约金410，856元的问题。因金广厦正安公司未按合同约定付清货款，违反了《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”规定，构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救或者赔偿损失等违约责任”规定，应当承担违约责任。双方在合同中虽约定了资金占用费，但该约定缺乏法律依据，故本院对西南建材公司诉请的资金占用费不予支持。西南建材公司诉请410，856元违约金，根据{最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）}第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”之规定，其违约金明显过高，因西南建材公司没有提供证据证明因货款未支付给其公司导致的实际损失情况，本院结合货款拖欠原因及履行能力等因素，酌情支持违约金118，444.56元，由金广厦正安公司支付西南建材公司，不足部分由金广厦公司支付。据此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四第一款、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款第二项、{最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）}第二十九条第二款之规定，判决如下：由被告遵义市金广厦建筑工程有限责任公司正安分公司支付原告正安瑞溪西南建材贸易有限公司混凝土货款1，178，720元，并承担逾期付款违约金118，444.56元，两项合计1，297，164.56元，限于本判决生效后30日内履行。不足部分由被告遵义市金广厦建筑工程有限责任公司支付。如义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费前20，820元，减半收取10，410元，由原告正安瑞溪西南建材贸易有限公司承担2，825元、被告遵义市金广厦建筑工程有限责任公司正安分公司承担7，585元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时按不服一审判决部分交纳上诉案件受理费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，权利人可在判决书确定的履行期满之日起二年内向本院申请执行。审判员  吴承华二〇一四年十二月八日书记员  郑红丽