广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）北刑一终字第27号
原公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林建军，男，1989年9月20日出生于广西壮族自治区北海市，汉族，初中文化，农民。因犯盗窃罪，2008年11月10日被北海市铁山港区人民法院判处有期徒刑三年，2010年9月20日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2012年6月17日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。
原审被告人林锡强，男，1979年9月21日出生于广西壮族自治区北海市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2012年6月17日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。一审被判缓刑后，于2013年4月18日由北海市铁山港区人民法院变更强制措施为取保候审。
广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院审理广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院指控原审被告人林锡强、林建军犯故意伤害罪一案，于二〇一三年四月十八日作出（2013）铁刑初字第9号刑事判决。原审被告人林建军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审查全部案卷材料，并依法讯问了上诉人林建军、原审被告人林锡强，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年6月14日7时许，原审被告人林锡强驾船到北海市铁山港区兴港镇石头埠海面贾某某的渔排旁准备钓鱼，因琐事与贾某某之妻张某某发生争执，贾某某见状后即上前打了林锡强。林锡强上岸后心中不服，便召集原审被告人林建军和林某某（另案处理），提出殴打贾某某，随后三人来到北海恒久有限公司码头守候。9时许，贾某某与蔡某上岸后，林锡强、林建军、林某某三人即持木棍上前围住贾某某，林锡强、林建军持木棍殴打了贾某某头部、腿部等部位，致贾某某头颅损伤。经法医鉴定，贾某某的损伤程度属重伤。同日，林锡强、林建军被公安机关抓获。
案发后，原审被告人林锡强家属赔偿了被害人贾某某人民币70000元，贾某某对林锡强、林建军的行为表示了谅解。
原判认定上述事实的证据有被告人林锡强、林建军供述，户籍证明，接受刑事案件登记表，立案决定书，破案报告书，到案经过，收据，和解协议，谅解书，（2008）铁刑初字第40号刑事判决书，释放证明书，证人张某某、蔡某证言及辨认笔录，证人林锡某的证言，被害人贾某某的陈述及辨认笔录，住院记录，法医学人体损伤程度鉴定意见书，鉴定结论通知书，作案工具提取笔录，有关情况说明，现场勘查工作记录、现场图及现场照片等。
原判认为，原审被告人林锡强、林建军结伙持械故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。林锡强、林建军在共同犯罪过程中均持械积极参与殴打被害人，故不宜区分主从犯，但林建军在实施共同犯罪过程中作用相对较小，可酌情从轻处罚；林锡强、林建军归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可酌情从轻处罚；林锡强家属积极赔偿了被害人经济损失，可酌情从轻处罚；林锡强、林建军取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚；林建军被判处有期徒刑刑满释放后，在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；鉴于本案因民间矛盾引发，且林锡强系初犯，并积极赔偿被害人经济损失，对其适用缓刑不致再危害社会。综合考虑二原审被告人的犯罪事实、性质、情节、造成损害的大小及对社会危害的程度等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十五条的规定，判决：一、被告人林锡强犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；二、被告人林建军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
上诉人林建军提出其事先不知道要打人，作案时虽然在场并手持木棍，但没有殴打过被害人贾某某，请求本院改判其三年以下有期徒刑。
经审理查明，2012年6月14日7时许，原审被告人林锡强驾船到北海市铁山港区兴港镇石头埠海面，准备靠泊到贾某某的渔排旁钓鱼，因被贾某某之妻张某某劝阻而发生争执。林锡强用脏话辱骂张某某，贾某某见状后即上前打了林锡强。林锡强上岸后心中不服气，便召集上诉人林建军和林某某（另案处理），提出殴打贾某某出气，林建军和林某某均表示同意。随后三人来到北海恒久有限公司码头守候，并准备了三根木棍作为作案工具。10时许，当贾某某与渔排工人蔡某在恒久码头上岸后，林锡强、林建军、林某某三人即持木棍上前围住贾某某进行殴打，其中林锡强殴打了贾某某的头部，致贾某某头部流血倒地，之后林锡强、林建军、林某某三人逃离现场。经法医鉴定，贾某某有双额叶、右颞叶、左枕叶多发脑挫裂伤、脑内血肿，双颞部少量硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血，右乳突处、左枕部线性骨折、颅底骨折，右额部、左枕部头皮挫伤等重度脑外伤，损伤程度属重伤。
同月17日，林锡强、林建军被公安机关抓获。
案发后，原审被告人林锡强家属赔偿了被害人贾某某人民币70000元，贾某某对林锡强及上诉人林建军的行为表示了谅解。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、呈请破案报告书，证实公安机关对本案的立案、侦破经过。
2、北海市公安局刑侦支队南康责任区大队出具的到案经过，证实上诉人林建军、原审被告人林锡强于2012年6月17日被抓获的经过。
3、户籍证明，证实上诉人林建军、原审被告人林锡强的基本情况，二人在作案时均已年满十八周岁。
4、北海市铁山港区人民法院（2008）铁刑初字第40号刑事判决书及广西壮族自治区黎塘监狱的释放证明书，证实上诉人林建军因犯盗窃罪于2008年11月10日被北海市铁山港区人民法院判处有期徒刑三年，2010年9月20日刑满释放。
5、收据、和解协议及谅解书，证实原审被告人林锡强家属代为赔偿被害人贾某某人民币70000元，贾某某对林锡强、林建军的行为表示了谅解。
（二）证人证言
1、张某某（被害人贾某某的妻子）证实，2012年6月14日7时许，一男子驾船到其的渔排旁钓鱼，其上前制止时被该男子辱骂，其丈夫贾某某见状后与该男子相互打了起来。之后该男子离开一段距离打电话，约半个小时后该男子带三名男子驾船过来，上到渔排和贾某某吵架，其便打电话叫来小叔贾某宏等人，该男子一伙人见状就马上离开了。10时许，贾某某和一个渔排上的工人一起上岸，约11时许，其便听贾某宏说贾某某在岸上被人打了。
2、蔡某证实，其是贾某某渔排上的工人，2012年6月14日7时许，有四五个人因为要在渔排上钓鱼的事情与贾某某发生冲突，其和在渔排上干活的人赶过去后，那些人就离开了。约9时许，其与贾某某在恒久码头上岸，三名男子手持木棍分别从码头大门口方向及车棚方向走过来，什么都不说就开始殴打贾某某，从码头大门口方向过来的男子用木棍打了贾某某的左肋，把贾某某打倒在地，接着他第二下打在贾某某的头部，贾某某的头就流血了。另外两个从车棚走过来的男子用木棍殴打贾某某的腰部、臀部，其马上跑到岸边叫贾某某的弟弟，等贾某某的弟弟上岸后，那三个男子已不知去向。其便打电话报警。
3、林锡某（原审被告人林锡强的弟弟）证实，案发当天其听妻子李小艳说，其大哥林锡强在海上钓鱼的时候可能被人打了，她听见林锡强回家就打电话叫小弟林某某一起去打回来。
（三）被害人贾某某陈述，2012年6月14日7时许，一男子驾船到其的渔排旁钓鱼，其妻子上前制止时被该男子辱骂，其见状就上去打了该男子几下，该男子就离开了。几十分钟后该男子带着另三名男子驾船到渔排边上和其吵架，还说要打其，其渔排的工人闻讯围过来，那些人见其方人多就离开了。10时许其和一个渔排上的工人一起在恒久码头上岸，三名男子持木棍冲过来，不由分说就对其进行殴打，那三人中的一个是之前和其发生冲突那名男子，他打得最凶，打到了其的头部。其被打中头部后就昏迷了。
（四）上诉人、原审被告人的供述和辩解
1、林锡强在侦查阶段供认，2012年6月14日7时许，其驾船到石头埠海面一个外地人的渔排旁钓鱼，并用绳子拴住渔排准备靠泊上去。那个外地人的老婆过来阻拦，并动手解开绳子，其便用脏话骂她，那个外地人看见后就过来打了其。其非常恼火，便叫来林某某和两个舅舅，驾船去那个外地人的渔排找他论理，但他态度很蛮横。其回到石头埠后始终不服气，便对林某某说等那个外地人上岸打他一顿出气，林某某表示同意。其又打电话林建军，林建军听说后也表示同意。随后其三人驾乘摩托车到北海恒久有限公司码头守候，途中其从一个工地拿了三根木棍，每人分了一根。等到10时许，其看见那个外地人和一个老年男子上了码头，其便冲上去用木棍打他的头部，第一下被他用手挡住，其接着连打三棍，分别打中他的肋部、头部和肩部，林建军也上来打了他的腿部一棍。那个外地人被打倒在地，头部流血，其三人便驾乘摩托车逃离现场，并在途中煤气公司路段把三根木棍扔掉。
2、林建军在侦查阶段供认，2012年6月14日9时许，其在家中接到林锡强的电话，说要去打渔排上的人，要其去帮忙。其驾摩托车到了兴港镇赤江一个米厂旁，见到林某某驾驶摩托车搭林锡强过来，林锡强手上拿着三根木棍。其跟着他们来到石头埠的恒久码头，林锡强对其说就在这里等那个渔排的人上来，一上来就打他。大约等了一个多小时，两个男人从海上的渔排上到码头，一前一后走过来，林锡强告诉其要打走在前面的男人，并第一个从正面冲上去用木棍打那个男人。其和林某某也从侧面过去，其用木棍打了那个男人的右小腿一棍。殴打了不到一分钟，其三人便离开现场，并将手中的木棍交给林锡强后各自回家。
（五）鉴定意见
1、北海市人民医院的住院记录及北海市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实被害人贾某某头部及全身多处外伤伴神志不清6小时，经检查确定有双额叶、右颞叶、左枕叶多发脑挫裂伤、脑内血肿，双颞部少量硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血，右乳突处、左枕部线性骨折、颅底骨折，右额部、左枕部头皮挫伤等重度脑外伤，伤后出现神志不清、呕吐、失语、四肢肌力下降至2-3级等神经系统的症状和体征，损伤程度属重伤。
2、鉴定结论通知书，证实上述鉴定结论已告知被害人及原审被告人、上诉人。
（六）勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘查工作记录、现场图、现场照片及作案工具提取笔录，证实本案中心现场位于北海市铁山港区兴港镇石头埠村恒久码头铁棚屋西面10米处，并从石头埠煤气公司至恒久码头公路350米东侧路边虾塘提取到两根木棍。2012年6月17日原审被告人林锡强、上诉人林建军对该现场及木棍进行了指认。
2、辨认笔录，证实公安机关在见证人的见证下，组织被害人贾某某、证人张某某、蔡某分别对每组12张不同男性正面免冠照片进行辨认，其中：⑴被害人贾某某辨认出林锡强是案发时持木棍殴打其的人；⑵证人张某某辨认出林锡强是案发当天和其丈夫贾某某发生冲突的人；⑶证人蔡某辨认出林锡强、林建军是案发时持木棍殴打贾某某的人。
在本院审理期间，上诉人林建军、原审被告人林锡强及检察机关均未提交新证据。上述证据已经一审庭审举证、质证，认证属实，本院予以确认。
上诉人林建军提出其事先不知情、作案时没有殴打到被害人的上诉意见。经查，原审被告人林锡强供认其打电话给林建军时已明确告知是要去打人，并事先准备了作案工具木棍分发到林建军手中，三人一起在作案现场持棍守候被害人的经过，与林建军在侦查阶段的供述以及提取笔录、指认现场及作案工具笔录等证据能够相互印证；被害人贾某某与证人蔡某均明确陈述当时林锡强等三人均持木棍实施了殴打行为，蔡某还在公安机关组织的辨认中指认林建军是作案人员之一，与上诉人林建军、原审被告人林锡强在侦查阶段的供述能够相互印证，充分证实了林建军明知林锡强要去殴打被害人而积极参与，共同故意伤害他人身体致人重伤的事实。林建军的该上诉意见没有事实依据，本院不予采信。
本院认为，上诉人林建军、原审被告人林锡强伙同他人持械故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。林建军提出应对其处三年以下有期徒刑的上诉意见。经查，林建军与林锡强等人因琐事共同持木棍殴打被害人，致被害人出现多处重度脑外伤，犯罪后果较为严重，且林建军因故意犯罪被判处有期徒刑刑满释放后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法本应从重处罚，但原判考虑本案系因民间矛盾引发，林建军在实施共同犯罪过程中作用相对林锡强较小，林锡强家属积极赔偿了被害人经济损失，被害人对林锡强、林建军均表示谅解等情节，对林建军、林锡强均作出酌情从轻处罚，并对林锡强适用缓刑，量刑较为适当。林建军的该上诉意见本院不予采信。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑时充分考虑了上诉人林建军及原审被告人林锡强的犯罪情节、犯罪后果和对社会危害程度及悔罪表现，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄思盛
审判员 郑远荣
审判员 丘 泽
二〇一三年七月二十三日
书记员 何 俊
附：本裁定书引用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。