上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第16047号
原告张金桃。
委托代理人喻裕龙，上海捷阳律师事务所律师。
委托代理人庄侃，上海捷阳律师事务所律师。
被告王庆平。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人李秀华，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
委托代理人谭薇，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
原告张金桃与被告王庆平、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平保上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月1日立案受理。本案依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张金桃的委托代理人庄侃，被告王庆平及平保上海公司的委托代理人李秀华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张金桃诉称，2014年1月29日21时45分左右，其乘坐陈国平驾驶的自行车行驶至本市闵行区莘松路莘西路处时，被被告王庆平的牌号为苏E8XX**小客车撞伤。本起事故公安机关认定苏E8XX**小客车驾驶员负事故全部责任，苏E8XX**小客车在被告平保上海公司投保了交强险及商业第三者责任险，故原告的损失：医疗费4，739.50元（人民币，下同）、护理费3，640元、营养费2，400元、残疾赔偿金65，776.50元、鉴定费1，800元、交通费500元、律师代理费3，500元、物损费500元、精神损害抚慰金5，000元、辅助器具费70元被告平保上海公司在交强险及商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，超出部分由被告王庆平赔偿。
被告王庆平辩称，对事故的发生过程、责任认定及苏E8XX**小客车的保险情况无异议。事故发生时系王自力驾驶的车辆，保险赔偿以外的赔偿责任其自愿承担。其对原告主张赔偿的辅助器具费70元无异议，律师代理费认可2，000元。对原告主张其他赔偿项目及数额同意被告平保上海公司意见。
被告平保上海公司辩称。对事故发生过程、责任认定及苏E8XX**小客车的保险情况无异议，对伤残鉴定的伤残等级有异议。原告主张赔偿的医疗费在医保范围内赔偿；鉴定费无异议；精神损害抚慰金无异议，但要求在交强险中分摊。营养费按每月900元计算、护理费按每月1，200元计算，交通费及物损费均认可200元。
本院经审理查明，原告所述事故发生过程及责任认定属实。原告经医院诊断为右肱骨大结节骨折伴冈上肌及肌腱损伤，共发生医疗费4，739.50元。原告的上述损伤经上海市东方医院司法鉴定所于2014年7月16日作出鉴定意见，原告的上述损伤构成XXX伤残；酌情给予治疗休息期150日、营养期限60日、护理期限60日。因此产生鉴定费1，800元。
原告系本市城镇居民。
另查明，本事故另致驾驶自行车的陈国平受伤，陈国平另已起诉要求赔偿，经本院审理后判决由被告平保上海公司在交强险限额中赔偿精神损害抚慰金5，000元及医疗费、营养费、护理费、误工费、交通费、衣物损失费、残疾赔偿金55，200元，合计60，200元。
苏E8XX**小客车于被告平保上海公司处投保了交强险及限额为150万元的商业第三者责任险（含不计免赔条款），本起事故发生于保险期间。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、机动车交通事故责任强制保险单及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保苏E8XX**小客车交强险的被告平保上海公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付，本事故造成两人受伤，故交强险应分担。对超出交强险理赔范围项目，因本事故该车辆驾驶员负事故全部责任，车辆又在被告平保上海公司投保了商业第三者责任险（有不计免赔条款）。故应由被告平保上海公司在商业险限额中赔偿。对于不属保险赔偿部分，被告王庆平自愿承担赔偿责任，故应由被告王庆平赔偿。
对于原告损失的认定，医疗费4，739.50元，系治疗损伤所致的实际损失，应计入赔偿范围；根据原告治疗的实际需要及鉴定确定的时限，本院酌定营养费2，000元、护理费2，400元。交通费酌定400元、衣物损失费酌定200元，辅助器具费70元被告王庆平无异议，本院予以认定。根据定残时原告的年龄，原告的残疾赔偿金应按14年计算，据此本院认定故原告请求赔偿残疾赔偿61，391.40元。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要抚慰，本院根据原告的损害后果、侵权人的过错等因素，认定精神损害抚慰金5，000元。鉴定费及律师代理费系原告通过诉讼解决本纠纷的实际支出，应计入赔偿范围，但律师代理费应在侵权人能预见的范围内作适当调整，据此本院酌定2，500元。
综上，原告因本事故损失为：医疗费4，739.50元、辅助器具费70元、护理费2，400元、营养费2，000元、交通费400元、残疾赔偿金61，391.40元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费200元、鉴定费1，800元、律师代理费2，500元。由被告平保上海公司在交强险中赔偿精神损害抚慰金5，000元及医疗费、营养费、护理费、交通费、衣物损失费、残疾赔偿金55，200元，超出交强险部分15，930.90元及鉴定费1，800元，合计17，730.90元由被告平保上海公司赔偿，故被告平保上海公司共计应赔偿原告77，930.90元。辅助器具费70元及律师代理费合计2，570由被告王庆平赔偿。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告张金桃77，930.90元；
二、被告王庆平于本判决生效之日起10日内赔偿原告张金桃2，570元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计999.07元，由原告张金桃负担79.07元，被告王庆平负担920元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一四年十月二十一日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。