四川省郫县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成郫民初字第728号
原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司。住所地：。
法定代表人WongChiMun，该公司董事长。
委托代理人韩文刚，四川时代经纬律师事务所律师，系特别授权。
被告（原告）叶建车，男，1974年3月24日出生，。
委托代理人丁庆林，四川君盛律师事务所律师，系特别授权。
原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司（以下简称清洋公司）与被告（原告）叶建车劳动争议一案，本院于2014年2月26日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员徐晓莉于2014年3月28日、6月11日公开开庭进行了审理，原告（被告）清洋公司委托代理人韩文刚、被告（原告）叶建车的委托代理人丁庆林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）清洋公司诉辩称，清洋公司与叶建车于2012年1月21日签署无固定期限的《劳动合同》，该合同约定叶建车适用标准工作制度，每月工资1050元。2013年9月12日，叶建车向清洋公司邮寄了《被迫辞职通知书》，解除了与清洋公司的劳动合同。因清洋公司不存在该通知书中所载克扣工资、解除销售职务等所列情形，应当属于叶建车自愿主动辞职，清洋公司不需要向其支付经济补偿金、未休年休假工资、2013年7月1日至9月12日的差额工资。郫县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）错误认定其与叶建车于2006年5月1日建立劳动关系，错误将清洋公司给叶建车发放的佣金认定为工资，在清洋公司未年终结算的情况下错误裁决其支付叶建车结余费用，在叶建车没有提供证据的情况下错误裁决其返还叶建车风险金。因此，清洋公司不服相应裁决，于2014年2月26日诉至人民法院，请求判决：清洋公司不为叶建车补买2006年5月至9月的社会保险、不为叶建车补足2006年10月至2013年9月的社会保险、不支付叶建车违法解除劳动合同的赔偿金162152元、不支付叶建车经济补偿101345元、不支付叶建车未休年休假工资55914元、不支付叶建车2013年7月至9月的工资33782元、不支付叶建车报销款1350元、不支付叶建车费用结余11406.90元、不支付叶建车提成款2000元、不支付叶建车风险金5000元。
被告（原告）叶建车诉辩称，其于2006年5月入职清洋公司，并担任销售经理，但清洋公司至2006年9月才开始为其购买社会保险，且至2013年9月清洋公司未足额为其购买社会保险。同时，工作期间，清洋公司未为其安排年休假，其应享受年休假工资。2013年8月22日清洋公司单方面通知客户，调整了叶建车的工作岗位，停止了叶建车的工作，违法解除了与叶建车的劳动合同。叶建车多次要求清洋公司继续履行合同，恢复其工作，均被清洋公司拒绝。叶建车被迫于2013年9月12日向清洋公司辞职，并要求清洋公司支付相关报酬及费用，但被清洋公司拒绝。叶建车依法向仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会作出了相应裁决，但其对相应仲裁内容不服，遂诉至人民法院，请求判决：清洋公司为叶建车补买2006年5月至9月的社会保险、为叶建车补足2006年10月至2013年9月的社会保险、支付叶建车违法解除劳动合同的赔偿金162152元、支付叶建车经济补偿101345元、支付叶建车未休年休假工资55914元、支付叶建车2013年7月至9月的差额工资33782元、支付叶建车报销款1350元、支付叶建车费用结余11406.90元、支付叶建车提成款2000元、支付叶建车风险金5000元、为叶建车出具解除劳动合同的证明。
经审理查明，叶建车于2006年5月1日起在清洋公司处工作，清洋公司于2006年9起为叶建车办理社会保险。清洋公司与叶建车于2012年1月21日签订无固定期限劳动合同，约定叶建车的工作岗位为业务部销售经理，适用标准工时制，月工资1050元。2012年7月1日至2013年6月30日，清洋公司适用《营销考核制度》对销售人员进行考核，叶建车对此制度没有异议。该制度对佣金、月奖罚、年终奖励等作了详细规定，其中4.4.2条载明“年终核算后，费用若有结余，结余费用的50%可作为奖励发放给相应业务单元”；5.3.4条规定“全体业务人员的费用报销严格预算制：费用使用要事先填报相应申请单，并填明事由，符合标准的预算应交相关领导核准；事后凭核准的申请单及有效单据交财务审核批准后进行核销，未经申请批准的一切费用公司不予核销；超过200元以上的费用一律经申请审批后方能开支（不予追认）”；6.1条规定“计佣金业务人员：从计算佣金之月起由财务代扣5000元作为风险金，由公司代为保管，此款按公司规定返还。”
上述制度到期前，清洋公司拟定了《FY14销售佣金协议》，以电子邮件的方式发送给叶建车，要求叶建车在2013年8月15日前对其签署确认。叶建车对协议中有关调整佣金发放方式等内容提出了异议，其与清洋公司就相关分歧未能达成一致意见，叶建车因此一直未签署上述协议。2013年8月1日，清洋公司向叶建车以电子邮件的方式向叶建车发送了《通知书》，其载明清洋公司自2013年7月停止发放佣金，每月只发放其基本工资，并对其工作另有安排，再行通知。
2013年7月17日，叶建车按照2012年7月1日至2013年6月30日的《营销考核制度》中4.4.2的规定，申请发放其2013财年结余费用11406.90元（其所在业务单元该财年结余费用22813.80元）。清洋公司财务部门于2013年7月18日对上述申请签字并盖章确认，但清洋公司未支付该款。
2013年8月22日，清洋公司书面通知叶建车所负责的客户，告知其相应业务员由叶建车调整为其他人。2013年9月12日，叶建车以清洋公司未足额为其缴纳社会保险费、未及时足额支付工资及提成、违法单方调整其劳动岗位等为由，主动向清洋公司解除了劳动合同，并向清洋公司邮寄了《被迫辞职通知书》。
2013年12月4日，叶建车向仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：清洋公司为其补买2006年5月至9月的社会保险、补足2006年10月至2013年9月的社会保险；清洋公司为其支付违法解除劳动合同赔偿金162152元、经济补偿101345元、2007年5月至2013年9月12日未休年休假工资55914元、2013年7月1日至9月12日工资33782元、应报销款1350元、费用结余11406.90元、提成款2000元、风险金5000元；清洋公司为其出具解除劳动合同的证明。仲裁委员会于2014年1月29日裁决：清洋公司支付叶建车解除劳动合同的经济补偿57331.80元、2012年未休年休假的工资2296.40元、2013年7月1日至9月12日的工资21671.20元（其中叶建车承担的社会保险个人缴费部分应从工资中作相应扣除）、费用结余11406.90元、风险金5000元，驳回叶建车的其他仲裁请求。收到相应裁决书后，清洋公司与叶建车均不服相应仲裁裁决，在法定期限内向本院提起了诉讼。
叶建车提供的工资表及银行交易明细载明叶建车用于发放工资的账户于2006年6月15日开户，但其仅提供了2011年6月4日至2012年12月24日期间的交易明细；清洋公司提供了2010年至2013年9月的工资表，其中2012年9月至2013年5月的工资表与叶建车提供的银行交易明细及工资表相一致；对叶建车提供了银行交易明细的月工资以相应明细为准、未提供银行交易明细的月工资以清洋公司提供的明细为准进行计算，叶建车2010年的月平均工资为2082元{（1月1875＋2月2010＋3月2010＋4月2010＋5月2010＋6月2010＋7月2010＋8月2210＋9月2210＋10月2210＋11月2210＋12月2210）÷12}、2011年的月平均工资为7268元{（1月2210＋2月2210＋3月2210＋4月2210＋5月7995＋6月7235＋7月6055＋8月4430＋9月7610＋10月9655＋11月14705＋12月20695）÷12}、2012年月平均工资为11553元（1月5670＋2月9700＋3月16050＋4月6930＋5月12120＋6月16065＋7月10775＋8月10410＋9月14125＋10月6155＋11月23335＋12月6575＋12×每月已扣伙食费60）÷12}、调整业务前12个月正常发放工资的平均工资为10343元{（2012年7月10775＋8月10410＋9月14125＋10月6155＋11月23335＋12月6575＋2013年1月6855＋2月8890＋3月9910＋4月11165＋5月14280＋6月926）＋12×每月已扣伙食费60）÷12}。清洋公司已发放叶建车2013年7月工资2563元、8月工资1452.32元，并为叶建车购买了2013年7月至9月的社会保险。
诉讼中，叶建车陈述清洋公司在其入职不久在其工资中分期扣押了风险金共5000元，该公司未向其出具扣押凭条，清洋公司对此口头予以否认；清洋公司陈述叶建车2013年7月为全勤，2013年8月请假11天（无假条）及视同休年休假2天（没有申请单），2013年9月旷工21天，叶建车则表示清洋公司上述有关请休假的陈述不属实，且其自在清洋公司上班以来，清洋公司从未安排其休过年休假。
另查明，叶建车提供的报销表及票据，没有相应部门负责人的签字。
以上事实，有清洋公司提供清洋公司的营业执照、叶建车的身份证、工资表（2010年1月至2012年12月）、2012年9月至2013年9月工资明细、《销售人员变更通知书》9份，叶建车提供的社保详单、《营销考核制度》2份、《通知书》2份（电子邮件）、被迫离职通知书及快递回单、2013财年费用结余部分发放的申请、工资表（2012年1月至2013年5月）、银行交易明细（2011年5月至2012年11月）、佣金计算表、仲裁庭审笔录，清洋公司和叶建车均提供的仲裁裁决书、送达回执、劳动合同，以及清洋公司和叶建车的当庭陈述等加以证实，足以认定。清洋公司提供的春节放假通知和值班安排表是其单方制作，且该公司未提供其他证据来佐证该通知的存在，导致该通知和安排表的真实性无法核实，本院对此通知书和安排表不予采纳；清洋公司提供的考勤记录，因叶建车是销售人员，其工作性质决定了其作息时间有别于行政班，仅以考勤记录不足以证明叶建车存在旷工、请假或休假的情形，本院对此记录不予采纳；清洋公司提供了叶建车的负责的十个单位的往来对帐单，因叶建车所负责的业务单位有数十个，该公司仅提供了部分单位的业务，不足以反映叶建车所负责单位的业绩情况，本院对此证据不予采信。
本院认为，本案争议的焦点为：一、叶建车2013年8月和9月的工作时间；二、清洋公司是否足额支付叶建车2013年7月至9月的工资；三、清洋公司是否安排叶建车休了年休假；四、清洋公司是否向叶建车支付解除劳动关系的经济补偿；五、叶建车主动离职清洋公司是否应支付违法解除劳动合同的赔偿金；六、清洋公司是否向叶建车支付费用结余及业务开支；七、清洋公司是否应返还叶建车风险金；八、清洋公司是否向叶建车补办及补足社会保险费；九、清洋公司是否应支付叶建车提成；十、清洋公司是否应向叶建车出具解除劳动合同的证明。
一、叶建车2013年8月和9月的工作时间。清洋公司认为叶建车在2013年8月请假11天、未申请休假应视同休年休假2天，并在2013年9月旷工21天，系其单方陈述，无证据佐证，且叶建车对此不予认可，同时因叶建车系销售人员，其作息方式与行政班区别很大，仅打卡记录无法佐证上述意见。因此，本院确认叶建车2013年8月全勤工作，2013年9月正常工作至离职当天即12日（扣除周末工作日10天）。
二、清洋公司是否足额支付叶建车2013年7月至9月的工资。现行劳动合同法第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。本案中，清洋公司在未与劳动者协商一致且无正当理由的情况下，单方将叶建车所负责的业务调整由他人负责，且未为其安排新的业务，叶建车为此无法正常劳动，导致叶建车的收入低于平常水平，此责任在于清洋公司。清洋公司调整叶建车工作内容后，该公司应对叶建车收入的减少部分予以补足，相应金额为21425.68元{调整业务前12个月的平均工资为10343元×2个月-
已发放2013年7月和8月工资4015.32元＋2013年9月10天的工资4755元（月10343元÷21.75×10天）}。
三、清洋公司是否安排叶建车休了年休假。我国现行职工带薪年休假条例规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假；职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；本条例自2008年1月1日起施行。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的收入。”第十一条规定：“计算成本未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算……”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被分割之日起计算……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制……”本案中，清洋公司提供的证据不能证明从2008年自叶建车离职的期间，其安排叶建车休了年休假，叶建车未休年休假2008年为5天、2009年为5天、2010年为5天、2011年为5天、2012年为5天、2013年为3天{（255天÷365天）×5天}。按照上述规定，清洋公司拖欠叶建车未休年休假的工资属于劳动报酬的范畴，至叶建车申请仲裁时尚未超过诉讼时效。按照现行民事诉讼法的规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。本案中，因叶建车的工资账户于2006年6月15日开户，其与清洋公司均能够向本院提交有关叶建车从2008年1月至叶建车离职期间的工资发放信息，但两者均未完整提供。在此情况下，应由主张一方即叶建车承担举证不能的责任。基于叶建车未举证证明其2008年和2009年的月平均工资，其主张2008年和2009年的年休假工资，依据不足，本院不予支持；其主张2010年、2011年、2012年、2013年的年休假工资，相应月平均工资的计算依据为：有银行交易明细的以相应明细为准，没有银行交易明细的以清洋公司提供的工资明细为准，经计算，相应年休假工资为12636元{2010年960元（月2082元÷21.75天×5天×200%）＋2011年3510元（月7268元÷21.75天×5天×200%）、2012年5310元（月11553元÷21.75天×5天×200%）、2013年2856元（月10343元÷21.75天×3天×200%）}。
四、清洋公司是否向叶建车支付解除劳动关系的经济补偿。关于解除劳动合同的经济补偿的问题。现行《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、高区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资的三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超十二年。”第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行。”本案中，叶建车于2006年5月1日起在清洋公司工作，双方约定叶建车的工作岗位为业务部销售经理，清洋公司未与叶建车协商一致的情况下，单方向其通知另有工作安排，且未按照劳动合同约定向其提供劳动条件，也未及时足额向其支付劳动报酬，叶建车因此于2013年9月12日解除与清洋公司的劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定，经劳动合同当事人协商一致解除劳动合同的、用人单位依法提前30日通知劳动解除劳动合同的、用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难依法裁员的，用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿。该法第一百零七条规定，本法自1995年1月1日起施行。同时依照劳部发（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿的办法》的相关规定，叶建车单方解除劳动合同的，其在2006年11月1日至2007年12月31日期间没有解除劳动关系的经济补偿。依照上述劳动合同法的规定，清洋公司应支付叶建车2008年1月1日至2013年9月12日期间的经济补偿57331.80元（叶建车离职前十二个月平均工资高于2012年成都市职工月平均工资的三倍而适用2012年度成都市职工月平均工资3185.10元×3倍×6个月）。
五、叶建车主动离职清洋公司是否应支付违法解除劳动合同的赔偿金。现行劳动合同法第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，叶建车不服用人单位单方调整工作岗位、未及时足额支付劳动报酬等主动向清洋公司离职，并非清洋公司违法解除或终止劳动合同，清洋公司不应支付叶建车相应赔偿金。
六、清洋公司是否向叶建车支付费用结余及业务开支。2012年7月1日至2013年6月30日，清洋公司适用《营销考核制度》对销售人员进行考核，叶建车对此制度没有异议。该制度对佣金、月奖罚、年终奖励等作了详细规定，其中4.4.2条载明“年终核算后，费用若有结余，结余费用的50%可作为奖励发放给相应业务单元”；5.3.4条规定“全体业务人员的费用报销严格预算制：费用使用要事先填报相应申请单，并填明事由，符合标准的预算应交相关领导核准；事后凭核准的申请单及有效单据交财务审核批准后进行核销，未经申请批准的一切费用公司不予核销；超过200元以上的费用一律经申请审批后方能开支。”经清洋公司财务部门审核，叶建车所在业务单元2013财年22813.80元，应支付叶建车费用结余11406.90元。叶建车主张清洋公司应支付此款，有事实依据，本院予以支持。但叶建车主张的业务开支，没有相关部门负责人的签字，且其是否属于业务开支无法查明，其要求报销1350元的请求，没有事实依据，本院不予支持。
七、清洋公司是否应返还叶建车风险金。《劳动人事争议仲裁办案规则》第十七条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，叶建车表示清洋公司在其入职不久，就在其工资中分期扣押了风险金共5000元，但否认该公司出具了扣押凭条。由于相应工资发放明细以及相应工资是否被扣押的证据属于清洋公司掌握管理，清洋公司未提供相应财务记账凭证加以核实，应由其承担举证不能的后果。因此，叶建车主张清洋公司返还风险金5000元的请求，于法有据，本院予以支持。
八、清洋公司是否向叶建车补办及补足社会保险费。现行劳动法第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳……”本案中，叶建车以清洋公司无故不为其缴纳2006年5月至9月、不为其足额缴纳2006年10月至2013年9月的社会保险费为由，要求清洋公司其补办和补缴纳社会保险费的事宜，不属于人民法院的受案范围，本院不作处理。但叶建车可以向有关劳动行政部门申请或采取其他途径予以救济。
九、清洋公司是否应支付叶建车提成。叶建车主张清洋公司欠付其提成款2000元，但未提供任何证据加以证明，也没有证据证明相应资料由清洋公司掌握或管理，其应当承担举证不能的后果。因此，其主张提成，没有于事实依据，本院不予支持。
十、清洋公司是否应向叶建车出具解除劳动合同的证明。现行劳动合同法第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。本案中，叶建车与清洋公司解除劳动关系后，清洋公司未向其出具解除劳动合同的证明，叶建车主张清洋公司为其出具相应证明的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（一）项、第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条、第八十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司应于本判决生效后十日内支付被告（原告）叶建车2013年7月1日至9月12日的工资21425.68元、未休年休假工资12636元、解除劳动关系的经济补偿57331.80元、2013年的费用结余11406.90元、风险金5000元，以上共计107800.38元。
二、原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司应于本判决生效后十日内向被告（原告）叶建车出具解除劳动合同的书面证明。
三、原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司不支付被告（原告）叶建车提成、违法解除劳动关系的赔偿金、报销款。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案收取案件受理费20元，由原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司与被告（原告）叶建车各负担10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 徐晓莉
二〇一四年六月十一日
书记员 杨 爽