贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔毕中民终字第2227号
上诉人（原审被告）贵州金沙窖酒酒业有限公司，住所地贵州省毕节市金沙县大水。
法定代表人石峰，系该公司副总经理。
委托代理人（一般授权）冷艳，女，系该公司人力资源部主任。
被上诉人（原审原告）朱律安，男，1968年7月23日出生，汉族，初中文化，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县鼓场街道。
上诉人贵州金沙窖酒酒业有限公司因与被上诉人朱律安工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2015）黔金民初字第251号民事判决�向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告朱律安一审诉称：2013年7月22日原告在被告单位工作时受伤，伤后送到金沙县人民医院治疗4天，又转到遵义医学院附属口腔医院住院15天，在遵义医学院附属口腔医院取内固定物住院9天。2013年11月2日经金沙县人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年5月4日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，停工留薪期6个月。2014年7月11日原告向金沙县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2014年10月13日金沙县劳动争议仲裁委员会裁决被告支付原告人民币64465.37元。原告认为，金沙县劳动争议仲裁委员会裁决被告支付原告各项工伤保险待遇64465.37元明显错误。原告不服金沙县劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决，根据《工伤保险条例》及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解�（二）》的相关规定，特具文起诉，请求人民法院依法判决被告给付原告各项工伤保险待遇共计人民币117689.6元。
原审经审理查明：2013年7月22日，原告朱律安在被告金沙县窖酒酒业有限公司制曲车间做工时受伤，经诊断为：1、上颌骨多发骨折（左侧颧骨、左侧上颌骨）；2、左侧眶下神经损伤。原告伤后送到金沙县人民医院住院治疗4天，后转到遵义医学院附属口腔医院两次住院治疗24天。2013年11月2日经金沙县人力资源和社会保障局作出20131046号认定工伤决定书认定为工伤。2014年5月4日经毕节市劳动能力鉴定委员会作出BJ20140403-134号鉴定结论通知书鉴定为伤残八级，停工留薪期为6个月。2014年10月13日金沙县劳动争议仲裁委员会作出金劳仲案字（2014）580号仲裁裁决书，裁决解除原、被告劳动关系；由被告补足原告应享受的工伤保险待遇差额部分64465.37元。原告不服金沙县劳动争议仲裁委员会裁决的仲裁裁决，向法院提起诉讼，请求依法判决被告给付原告各项工伤保险待遇共计人民币117689.6元。另查明原告在中国人寿财产保险股份有限公司金沙县支公司和罗孝奎（客车司机）获得一次性赔偿金70440.33元。
同时查明：2012年度贵州省制造业职工年平均工资29930元，月平均工资为2494元。贵州省2013年居民服务及其他服务业年平均工资28224元，日平均工资为77元。2013年贵州省毕节市从业人员年平均工资40854元，月平均工资3405元。
原判认为：原告朱律安在被告金沙县窖酒酒业有限公司做工，双方形成事实劳动关系。原告朱律安在工作中受伤，认定为工伤，经鉴定为伤残八级，停工留薪期为6个月。依据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故或者患职业病进行就医，享受工伤医疗待遇。”的规定，原告朱律安享有的工伤待遇为：（1）住院伙食补助费，依据《工伤保险条例》第三十条第四款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，参照贵州省关于贯彻实施新修订的《工伤保险条例》有关问题的意见第四条（一）“伙食补助标准按照每人每天10元。”计算为10元×28天﹦280元；（2）停工留薪工资，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，参照2012年度贵州省制造业职工年平均工资29930元，月平均工资为2495元。计算为2494元／月×6个月﹦14964元；（3）一�性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条（一）“从工伤保险基金按等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”及第六十四条第二款：“本条所指的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故或者患职业病前12个月缴费工资。”的规定，参照2012年度贵州省制造业职工年平均工资29930元，月平均工资为2494元。计算为2494元／月×11个月﹦27434元；（4）一次性工伤医疗补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条（二）“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，参照贵州省关于贯彻实施新修订的《工伤保险条例》有关问题的意见第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”的规定，结合2013年贵州省毕节市从业人员年平均工资40854元，月平均工资3405元。计算为3405元／月×9个月﹦30645元；（5）一次性伤残就业补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条（二）“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，参�贵州省关于贯彻实施新修订的《工伤保险条例》有关问题的意见第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，结合2013年贵州省毕节市从业人员年平均工资40854元，月平均工资3405元。应计算为3405元／月×9个月﹦30645元；（6）治疗期间生活护理费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，参照贵州省2013年居民服务及其他服务业年平均工资28224元，日平均工资为77元。计算为77元／天×28天﹦2156元；（7）鉴定费520元。以上（1）-（7）项工伤保险待遇共计人民币106644元，应由被告金沙县窖酒酒业有限公司予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理工伤行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人原因导致工伤，社会保险经办经过以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医药费除外。”之规定可知，工伤保险赔偿与第三人侵权赔偿是并存关系，并不是包含和补充关系，原告就第三人侵权赔偿法律关系在中国人寿财产保险股份有限公司金沙县支公司和罗孝奎（客车司机）获得一次性赔偿金70440元，并不影响原告就工伤保险赔偿法律关系向被告主张除医药费外的工伤保险待遇赔偿。为此，被告主张扣除侵权赔偿诉讼中获赔的70440.33元，只补足原告差额64465.37元的辩解意见不能成立，不予支持。为此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第二款、第三十七条（二）、第六十四条第二款，贵州省关于贯彻实施新修订的《工伤保险条例》有关问题的意见第四条（一）、第六条、第七条，《最高人民法院关于审理工伤行政案件若干问题的规定》第八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条之规定，判决如下：一、解除原告朱律安与被告金沙县窖酒酒业有限公司的劳动关系；二、由被告金沙县窖酒酒业有限公司在本判决�效后十日内赔偿原告朱律安的住院伙食补助费、治疗期间生活护理费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残业补助金和鉴定费共计人民币106644元。案件受理费人民币10元减半收取5元，由被告金沙县窖酒酒业有限公司承担。
宣判后，上诉人金沙县窖酒酒业有限公司不服原判，上诉称：1、原判适用法律错误，被上诉人在下班途中所受伤已从保险公司和责任人处获得一次性赔偿，现不能重复享受赔偿，原判根据的司法解释在事故后才出台，不适用本案；2、原判计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金标准错误，故请求二审改判。
被上诉人朱律安二审未答辩。
在二审审理期间，上诉人与被上诉人均未提供新的证据。本院经审理查明：原判认定事实无误，本院予以确认。
本院认为，被上诉人朱律安在上诉人处工作期间受伤，经鉴定为伤残八级的事实，双方均不持异议，本院予以确认。对于上诉人所提原判适用法律错误，被上诉人在下班途中所受伤已从保险公司和责任人处获得一次性赔偿，现不能重复享受赔偿的理由。经查，被上诉人因工伤虽然得到保险公司及侵权人的赔偿，但其侵权赔偿性质与本案工伤保险待遇性质属两种不同的法律关系。首先，根据《中华人民共和国劳动法》和《工伤保险条例》的规定，职工因工受伤所享受的工伤保险待遇是法律规定的权利，工伤保险赔偿适用无过错原则，只要客观上存在工伤事实，用人单位就应赔偿；其次，根据《中华人民共和国侵权责任法》规定被侵权人与侵权人之间产生的是侵权之债，被上诉人有权向侵权人主张损害赔偿，侵权人的赔偿不能根据工伤保险待遇的享受而免除，反之，被上诉人所获赔偿不能因侵权人的�偿而免除；且《最高人民法院关于审理工伤行政案件若干问题的规定》第八条第三款明确规定：“职工因第三人原因导致工伤，社会保险经办经过以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医药费除外。”故本案适用“双重赔偿”原则，原判由上诉人支付被上诉人所享受的工伤保险待遇并无不当，对此上诉理由，本院不予采纳。
对于上诉人所提原判计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金标准错误的理由。经查，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残�7个月的本人工资；”本案中上诉人未按举证责任分配提供被上诉人本人近12个月的工资，原判依据被上诉人的工作性质和工作单位参照贵州省制造业职工年平均工资标准，计算被上诉人所享受的停工留薪期工资和一次性伤残补助金并无不当，对此上诉理由，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，应以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贵州金沙窖酒酒业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 舒 平
审判员 彭林勇
审判员 李厚军
二〇一五年十二月二十四日
书记员 胡 欢