江苏省太仓市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）太沙民初字第00616号
原告潘明球。
委托代理人张振宇，太仓市璜泾法律服务所法律工作者。
被告黄光耀。
委托代理人胡德新，江苏金太律师事务所律师。
被告陆建国。
原告潘明球与被告黄光耀、陆建国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月15日受理后，依法由代理审判员王月独任审判，于2015年8月12日第一次公开开庭进行审理。因本案案情复杂，后转为普通程序，依法组成合议庭，分别于2015年10月29日、2015年12月18日、2015年12月28日再次公开开庭进行审理。原告潘明球及其委托代理人张振宇、被告黄光耀及其委托代理人胡德新（第一、三、四次开庭时到庭）、被告陆建国（第一次开庭时到庭）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告潘明球诉称：2013年8月25日下午3点左右，原告在浙江省诸暨两被告承包的安装加弹车工作时，因丝架不牢固跌下受伤。后至太仓市中医院治疗，经苏州同济司法鉴定所鉴定构成十级伤残。原、被告多次协商后未果，现原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告各项损失合计182878.09元，扣除两被告已垫付的5万元，其余损失合计132878.09元。
被告黄光耀辩称：浙江诸暨工程不是两被告共同承包，对方与被告黄光耀联系加弹车安装事宜，因黄光耀没有空，找到陆建国，当时陆建国与黄必武在一起，谈好机器安装部分包给陆建国，每台车18000元，共36000元。电气部分由被告黄光耀自行负责，故该工程不是共同承包，而是转包分包。原告由陆建国雇佣，由陆建国支付劳务费，与黄光耀无关。加弹车安装并非是高空作业，原告作为安装人员，在丝车不牢固的情况下跌下来造成伤害，故原告本人存在过错。黄光耀已垫付给原告39000元，已经支付给被告陆建国安装费36000元。
被告陆建国辩称：我在十六大队安装加弹机的时候，黄光耀来找我，黄必武也在现场，黄光耀说你和黄必武叫几个人去安装加弹机，他说雇一两天，我说可以，我就叫了黄必武，我儿子、原告一共4个人。后黄光耀叫了一辆面包车把我们4个人送到浙江诸暨加弹厂，黄光耀跟我说我去厂里签合同，他签了合同之后跟我们说他回家了，把我们留在这里让我们安装。安装快结束的时候，原告一不小心从丝架上滑了下来，当时我们把他送到诸暨人民医院，在诸暨医院住了2天后转到太仓中医院治疗。第一次治疗过程中用了13000元，第二次用了10000元，一共是23000元，黄光耀和我一人付了一半。2013年10月份，我拿了3000元；2014年年底拿了2000元；路费我一共付了1500元；去年5月份，我们4个人一起商讨，然后我这边付2000元，我总共垫付了18000元。其余医药费、误工费是黄光耀承担的。
经原、被告双方当事人举证、质证及当庭陈述，本院对以下事实予以认定：
2013年8月25日下午3点左右，原告在浙江省诸暨两被告承包的安装加弹机车工作时，因丝架不牢固从上面跌下受伤。原告潘明球于2013年8月26日至太仓市中医医院住院治疗，于2013年9月11日出院，手术名称为右股骨颈骨折切开复位内固定术。后原告潘明球于2015年4月7日至太仓市中医医院再次住院，于2015年4月16日出院，手术名称为右股骨颈骨折术后内固定取出术+植骨术。
2015年5月28日，苏州同济司法鉴定所作出苏同司鉴所[2015]临鉴字第974号司法鉴定意见书，认定被鉴定人潘明球因外伤致右股骨颈骨折，遗留右髋关节功能障碍构成十级残疾。被鉴定人潘明球的误工期限为十二个月；护理期限为伤后一人护理四个月；营养期限为四个月。
2015年7月26日，原告潘明球出具收款证明，载明“第一笔2013年手术13000（壹万叁仟元整由陆建国、黄光耀共同支付），生活费陆个月玖仟元（9000元整由陆建国、黄光耀共同支付）。第二笔手术2015年手术10000元（壹万元整由黄光耀一人支付）2014年2月底到20152月底付18000元（壹万捌仟元由黄光耀支付生活费）”。
后原、被告就赔偿事宜协商未成，原告遂向本院提起诉讼。
以上事实，有原告所举门诊病历、出院记录、医药费发票、司法鉴定意见书、收款证明等证据及到庭原、被告当庭陈述等在卷佐证。
本案的争议焦点为：一、接受劳务的一方是被告黄光耀还是被告陆建国，即谁是原告潘明球的雇主？二、如何确定各方当事人的过错责任？
关于谁是原告潘明球雇主的问题。原告潘明球认为，被告陆建国叫原告来工作，原告也不清楚两被告谁是承包谁是分包，故应由两被告合并承担赔偿责任。被告黄光耀认为，原告是被告陆建国叫来干活的，工资也是和陆建国谈的，钳子也是陆建国提供的，故原告的雇主是陆建国。黄光耀不否认其是总承包的，两台设备的承包费5万元，陆建国负责设备安装，18000元每台，两台合计36000元。黄光耀负责电器安装，两台140**元，黄光耀已向陆建国支付承包费，被告黄光耀不是雇主。被告陆建国认为，我在十六大队安装加弹机的时候，被告黄光耀来找我，黄必武也在现场，被告黄光耀说你和黄必武叫几个人去安装加弹机，他说雇一两天，我说可以，我就叫了黄必武，我儿子、原告一共4个人，过了2天了，黄光耀叫了一辆面包车把我4个人送到浙江诸暨加弹厂，然后我们到了车间，黄光耀跟我说我去厂里签合同，他签了合同之后跟我们说他回家了，把我们留在这里让我们安装，安装快结束的时候，原告一不小心从丝架上滑了下来，当时我们把他送到诸暨人民医院。
本院认为，雇佣关系的核心是支配，雇佣关系中雇主与雇员之间存在控制、支配与从属关系。雇主一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作实践并给付工作报酬。综合考虑原、被告举证质证及庭审陈述情况，本院注意到：（1）包括潘明球、黄必武在内的工人由被告陆建国召集；（2）潘明球、黄必武的工资系与被告陆建国结算；（3）安装加弹机工作由被告陆建国负责指挥、带班；（4）本案中原告潘明球与被告陆建国之间以及被告黄光耀与被告陆建国之间均无书面协议，原告潘明球以及被告黄光耀在事故发生之后分别与被告陆建国进行结算已不能反映正常情况下的工资结算状况。综上，现有证据下，本院认定被告陆建国系原告潘明球的雇主，具有较高的盖然性。
关于原告潘明球与被告黄光耀、陆建国在事故中应承担的责任问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告陆建国在安装加弹机过程中，作为雇主，负有对现场进行安全管理直接的义务，未尽勤勉注意的义务，亦未进行有效监督管理，导致在实际施工过程中原告潘明球受伤，被告陆建国存在一定的过错。被告黄光耀作为工程的总承包人，其在庭审中亦陈述有安全防护方面的责任，但并没有给施工人员提供任何安全防护措施，未尽勤勉注意的义务，对事故的发生亦存在一定的过错。另原告潘明球在工作中本应注意自身安全，但未采取必要的防护措施，主观上过于自信，对损害结果的发生具有过错。据此，综合考虑原、被告各自的过错程度，本院确定被告黄光耀承担30%的赔偿责任，被告陆建国承担40%的赔偿责任，其余损失由原告潘明球自负。
关于被告黄光耀、陆建国已支付原告潘明球的费用。原告潘明球认为，收到50000元，50000元全部是通过黄光耀给的，具体哪个被告给多少原告不清楚。被告黄光耀认为，总共拿出了5万元，我垫付了39000元，另外11000元是陆建国垫付的。被告陆建国认为，我给了18000元。23000元住院费中一半11500元，2013年10月份拿了3000元，2014年年底付了2000元，在诸暨人民医院到太仓路费，一共是1500元。因被告黄光耀、陆建国未提供相关证据予以佐证，因两被告垫付的款项均由被告黄光耀交付给原告潘明球故就目前证据下，本院认定，被告黄光耀已垫付原告潘明球39000元、被告陆建国已垫付原告潘明球11000元。
关于原告主张的各项损失，本院依法核定如下：
1、原告主张医疗费42319.09元，为此提供门诊病历、医药费发票、出院记录、费用清单等予以佐证，符合法律规定，本院予以认可。2、住院伙食补助费。原告主张住院期间29天，50元/天，合计1450元。经核实原告提供的医药费发票中住院期间为25天，故住院伙食补助费为1250元。3、营养费。原告主张营养期限120天，按照50元/天，合计6000元，并提供司法鉴定意见书等予以佐证。本院认为，原告主张符合其伤情所需，本院予以认可。4、误工费。原告主张误工费按照3500元/月标准，计算12个月，并向本院提供司法鉴定意见书予以佐证。对此被告认为原告没有证据证明有稳定的工作收入，仅认可按照最低工资标准。本院认为原告在事故发生时从事机械设备安装工作是事实，受伤后导致收入的减少，根据其在劳动中的报酬标准及相关行业标准，原告主张的误工费标准在合理范围之内，故本院确定误工费损失为42000元。5、护理费。原告主张120元/天计算，计算120天，合计14400元。对此，被告仅认可50元/天计算。本院根据原告伤情认可80元/天标准。故原告护理费损失为9600元。6、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金依据2014年城镇居民人均可支配收入34346元标准计算，并向本院提供暂住证予以佐证，本院予以确认。另查明潘明球于1963年3月18日生，截至事故发生时未满60周岁，残疾赔偿金应计算20年，故本院确认原告残疾赔偿金损失为68692元（34346元/年*20年*0.1）。7、精神损害抚慰金。原告潘明球因事故受伤，对其精神确造成一定伤害，原告主张5000元符合规定，本院予以认定。对此被告均无异议，故本院予以认定。8、交通费。原告主张500元的交通费损失，但未向本院提供相关证据予以佐证，故本院不予认可。9、鉴定费。原告主张鉴定费2520元，有收款单位出具的正式票据为据，对此被告均无异议，故本院予以认定。
综上，原告潘明球因本事故所致各项损失为医疗费42319.09元、住院伙食补助费1250元、营养费6000元、误工费42000元、护理费9600元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2520元，合计177381.09元。故被告陆建国应赔偿原告潘明球70952.44元，扣除被告陆建国已垫付给原告潘明球的11000元，余款59952.44元。被告黄光耀应赔偿原告潘明球53214.33元，扣除被告黄光耀已垫付给原告潘明球的39000元，余款14214.33元。其余损失由原告潘明球自负。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告陆建国赔偿原告潘明球因本起事故所致损失合计70952.44元，扣除被告陆建国已垫付给原告潘明球的11000元，余款59952.44元仍应给付原告潘明球。
二、被告黄光耀赔偿原告潘明球因本起事故所致损失合计53214.33元，扣除被告黄光耀已垫付给原告潘明球的39000元，余款14214.33元仍应给付原告潘明球。
履行方式：上述第一、二项款项均应于本判决生效之日起10日内直接给付原告或汇入太仓市人民法院帐户（开户行：中国银行太仓市支行，账号：45×××14）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1164元，由原告潘明球负担76元、被告黄光耀承担466元、被告陆建国承担622元（此款原告已预交，本院不再退回，被告承担部分由被告在给付上述赔偿款时一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。
审 判 长 王 月
代理审判员 张 圣
人民陪审员 季建东
二〇一六年一月八日
书 记 员 邵 静