辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民五终字第1611号
上诉人（原审被告）：中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司，住所地沈阳市沈河区。
法定代表人：柴春健，该公司总经理。
委托代理人：徐孝鹏，辽宁奉天诚信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杜大为，男，1978年3月1日出生，汉族，住址沈阳市于洪区。
委托代理人：刘英波，辽宁冠维律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中冶建设高新工程技术有限责任公司，住所地北京市丰台区。
法定代表人：邹宏璐。
上诉人中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司（以下简称中冶沈阳分公司）为与被上诉人杜大为、中冶建设高新工程技术有限责任公司（以下简称中冶公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院作出（2013）沈河民四初字第359号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员王卉担任审判长，代理审判员贺新发（主审）和代理审判员刘风霞参加合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
杜大为向原审法院起诉称：原告于2010年5月到被告处任工程师一职，月薪5000元，双方从未签订过劳动合同，被告也从未为原告缴纳过保险，2010年8月24日，原告因公办事途中出现车祸，经沈阳市沈河区社保局认定工伤九级，后经治疗康复后继续回到被告处工作，但上述工伤发生后被告仅支付了医疗费、交通费，其他费用并未支付（包括之前拖欠的部分工资），此后，双方并未就上述争议达成和解，现原告以被告未全额支付工资及相关工伤赔偿为由提出辞职，请求被告支付相关费用。综上所述，原告要求被告承担其因工伤而产生的各项费用，现提起诉讼，请求人民法院判令被告工资差额12500元（2010年9月至2011年1月）和工资差额25000元（2012年2月至8月）；判令被告承担伤残补助金40000元；判令被告承担伤残就业补偿金60000元；判令被告支付双倍工资55000元；判令被告支付经济补偿金15000元；判令被告承担医疗补助金23200元。
被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司辩称，工资差额这一问题原告已经从保险公司得到赔偿了，我方认为不应该再为其支付，从2012年2月至2012年8月25000元，原告因为并未到单位工作，所以我方不应该为其支付工资，关于工伤的三个一次性遵照法院判决，双倍工资问题我方认为已经超过诉讼时效，起算时效应该是2011年6月至2012年6月，2012年6月就已经超过诉讼时效，经济补偿金问题原告并未向我方邮寄离职单，2012年2月原告就已经没有到单位上班，所以我方不应该支付经济补偿金。由于是交通事故引起的工伤，医药费是由我方支付的，原告肇事方放弃公司垫付医药费的要求，我方在赔偿时要求扣除这一部分。
被告中冶建设高新工程技术有限责任公司未到庭，未提交书面答辩。
原审法院查明：原告杜大为自2010年5月入职中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司，职务为工程师，月薪5000元。双方一直未签订劳动合同，被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司也未为原告缴纳各项社会保险。2010年8月24日，原告在外出办事途中发生交通事故受伤，经沈阳市沈河区人力资源和社会保障局认定，原告的受伤为工伤，又经沈阳市劳动鉴定康复管理办公室鉴定，原告的工伤伤残等级为九级。2012年12月10日辽宁省锦州市太和区人民法院作出（2012）锦太民初字第00238号民事调解书，交通事故肇事方的保险公司给付原告杜大为保险金22762.22元（其中包括医疗费赔偿限额为赔付1万元，包括二次手术费7500元，死亡伤残赔偿限额的赔付为误工费10213.42元，护理费2048.80元，交通费500元）；杜大为放弃追究被告顾更怀的赔偿责任。2012年8月原告向被告提出离职，理由为被告一直未与原告签订劳动合同和未为其缴纳社会保险等。现原告因与被告发生劳动争议，于2012年9月27日向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出了沈河劳人不字（2013）82号不予受理通知书，现原告不服该裁决结果，起诉来院。
原审法院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告中冶建设高新工程技术有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。本院根据原告及另一被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司提供的证据对案件事实予以认定。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告主张判令被告支付工资差额12500元（2010年9月至2011年1月）的请求，因其差额部分已经在（2012）锦太民初字第00238号民事调解书中由交通事故肇事方的保险公司给付误工费10213.42元，因此原告的该项请求本院不予支持。关于原告主张判令被告支付工资差额25000元（2012年2月至8月）的诉讼请求，被告告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司主张自2012年2月开始原告就未到公司工作，而原告也未能提供相应证据证明其主张的期间在被告处提供了劳动，但因双方未解除劳动关系，因此被告应当支付此期间的工资，因原告未提供劳动，该期间的工资应当以当年度的沈阳市最低工资标准给付，即6600元（1100元／月×6个月），庭审中原告自述被告在此期间已经支付过5000元，因此被告应当给付原告的工资差额部分应为1600元，原告的该项请求本院在1600元范围内予以支持，超出部分不予支持。
关于原告主张判令被告承担伤残补助金40000元的诉讼请求，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”，因此被告应当支付原告的一次性伤残补助金应为45000元（5000元／月×9个月），原告要求被告承担伤残补助金40000元的诉讼请求本院予以支持。
关于原告主张判令被告承担伤残就业补偿金60000元的诉讼请求，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”同时，﹤辽宁省关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知﹥中规定：“一次性伤残就业补助金的计发基础可按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金。九级为12个月。”，因此被告应当支付原告的一次性伤残就业补助金应为60000元（5000元／月×12个月），原告的该项请求本院予以支持。
关于原告要求被告支付双倍工资55000元的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第十条明确规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因原告自入职至离职，被告一直未与原告签订劳动合同，被告应当支付给原告未签劳动合同的二倍工资差额部分，即55000元（5000元／月×11个月），因此原告的该项请求本院予以支持。
关于原告主张判令被告支付经济补偿金15000元的诉讼请求，2012年8月原告以被告未签劳动合同、未缴纳社会保险等为由申请与被告解除了劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一项规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”，因此被告应当给付原告解除劳动合同的经济补偿金，依照该法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告应当给付原告解除劳动合同的经济补偿金应为7625元［（5000元／月×6个月＋1100元／月×6个月）÷12个月×2.5个月］，原告的该项请求本院在7625元范围内予以支持，超出部分不予支持。
关于原告主张要求判令被告承担医疗补助金23200元的诉讼请求，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”同时，﹤辽宁省关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知﹥中规定：“一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基础，从工伤保险基金中支付，其中九级为9个月。”，被告应当支付给原告一次性工伤医疗补助金的数额应为33438.78元（3715.42元×9个月），因此原告要求被告承担医疗补助金23200元的诉讼请求本院予以支持。
原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杜大为2012年2月至8月工资差额人民币1600元；二、被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杜大为一次性伤残补助金人民币40000元；三、被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杜大为一次性伤残就业补助金人民币60000元；四、被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杜大为未签劳动合同的二倍工资差额人民币55000元；五、被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杜大为解除劳动合同的经济补偿金人民币7625元；六、被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杜大为一次性医疗补助金人民币23200元；七、被告中冶建设高新工程技术有限责任公司对上述判决一至六项承担连带给付责任。八、驳回原告杜大为的其他诉讼请求及被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司的抗辩。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付给原告迟延履行期间的利息。诉讼费10元，由被告中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司、中冶建设高新工程技术有限责任公司负担。
宣判后，中冶沈阳分公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人自2012年2月以后，未再回单位上班，而是去别的公司工作，故2012年2月至8月期间的工资不应由上诉人公司承担。2、被上诉人主张的未签订劳动合同二倍工资已经超过仲裁时效，不应得到支持。3、因被上诉人自2012年2月之后未再回单位上班，而是到其它公司工作，也不来单位办理离职手续，这属于被上诉人个人原因解除劳动合同，上诉人可以不支付解除劳动合同经济补偿金。4、被上诉人在（2012）锦太民初字第00238号民事调解书中放弃了由上诉人垫付的应当由对方车辆及保险公司承担的医药费28855.22元，被上诉人擅自放弃了对肇事车辆的追偿，侵犯了上诉人的追偿权，故请求在被上诉人放弃的范围内，抵消上诉人应向其支付的一次性医疗补助金23200元。
杜大为答辩称：原审判决正确，请求维持原判。
中冶沈阳未提供答辩意见。
本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：关于2012年2月至8月工资问题。上诉人中冶沈阳分公司主张自2012年2月开始被上诉人未再到公司工作，而是到其它公司上，但上诉人未提供证据予以证明，其应当承担举证不能的责任。故原审法院判决其补发工资并无不当。
关于未签订劳动合同二倍工资仲裁时效问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，未签订劳动合同二倍工资参照工资处理，双方劳动关系于2012年8月终止，被上诉人于同年9月申请仲裁，并未超过仲裁时效，故上诉人此项上诉主张，本院不予支持。
关于解除劳动合同经济补偿金。本案劳动关系的解除，系2012年8月被上诉人以上诉人未签劳动合同、未缴纳社会保险等为由，单方解除了与上诉人之间的劳动关系。而不是上诉人上诉主张的原因解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，在这种情况下，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故原审法院判决上诉人支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金是正确的。
关于一次性医疗补助金问题。一次性医疗补助金是被认定工伤并鉴定为伤残等级的职工在和所在单位解除合同后，原用人单位向职工支付的用于后续治疗的补偿金。医疗费是指在治疗工伤过程中已经实际发生的医疗费用、康复费用、辅助器具费用等。涉及两个法律关系，上诉人主张将两者相互抵消，没有法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中冶建设高新工程技术有限责任公司沈阳分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 卉
审 判 员 贺新发
代理审判员 刘风霞
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 石 双