江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中民终字第05416号
上诉人（原审被告）吴江宏达线绳有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇科技路（圣塘村11组）。
法定代表人杨金虎，董事长。
委托代理人姚芬英，系公司员工。
被上诉人（原审原告）程细颜。
委托代理人夏晓云。
上诉人程细颜因与被上诉人吴江宏达线绳有限公司（简称宏达公司）劳动合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2015）吴江民初字第01236号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月21日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年2月，程细颜进入宏达公司工作，2015年（原审笔误为“2014年”）3月初，宏达公司认为程细颜未打扫干净，要求程细颜调岗。程细颜未同意，于2015年3月9日后离开宏达公司。2015年5月15日，程细颜向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委认为程细颜已超过法定退休年龄，故决定不予受理。程细颜遂向原审法院提起诉讼。
另查明：程细颜在江苏省苏州市吴江区未享受养老保险待遇，程细颜也未在湖北省通山县参与缴纳社会保险。
再查明：宏达公司发放工资一个周期为上个月21日至当月20日，程细颜工作期间，宏达公司通过银行向程细颜发放工资至2015年1月20日，共计发放工资60545元，宏达公司支付的最后12个月平均工资为2728.58元。
又查明：2012年6月1日至2013年6月30日期间，苏州市最低工资标准为1370元／月，2013年7月1日至2014年10月30日期间，苏州市最低工资标准为1530元／月。2014年11月1日至2015年3月30日期间，苏州市最低工资标准为1680元／月。
一审庭审中，程细颜主张其在职时间为2013年2月1日至2015年3月9日，宏达公司主张程细颜在职时间为2013年2月9日至2015年3月8日。
一审庭审中，程细颜主张除了春节放假15天外，每天都上班12个小时，没有休息日。宏达公司认可程细颜的上述上班情况，主张在中秋时发放了100元加班费。程细颜主张2014年中秋，宏达公司以100元过节费为条件让程细颜过去签订合同。
以上事实，由程细颜提交的不予受理通知书、银行打卡清单、苏州市吴江区社会保险基金管理中心出具的证明、通山县社会保险基金结算稽核局出具的证明及当事人陈述予以证实。
原审原告程细颜的诉讼请求为：要求判令宏达公司支付2015年2月和3月工资5800元，加班加点工资13307元，经济补偿金5800元。
原审法院认为：首先，程细颜虽超过了法定退休年龄，但未享受养老保险待遇，故其与宏达公司之间系劳动关系。宏达公司认为程细颜未将地扫干净，要求程细颜调整岗位，但未提供证据支持其上述主张，无法证明调岗的合理性，在此情况下，即便程细颜主动离开宏达公司，也属被迫辞职，宏达公司应向程细颜支付经济补偿金。根据程细颜的工作年限及工资水平，宏达公司应当向程细颜支付经济补偿金6821.45元（2728.58×2.5），程细颜要求宏达公司支付经济补偿金5800元，在其权利范围内，原审法院予以支持。第二，用人单位安排劳动者加班应当支付加班工资。至于程细颜的在职时间，因双方争议不大，而宏达公司未提交应由其掌握的考勤记录等相关证据，故原审法院认可程细颜所主张的在职时间。根据双方庭审陈述，程细颜除了春节放假15天外，每天都上班12个小时，即2013年2月1日至2013年6月30日期间，程细颜工作日上班96天，双休日上班32天，节假日上班3天；2013年7月1日至2014年10月31日期间，程细颜工作日上班335天，双休日上班138天，节假日上班15天；2014年11月1日至2015年3月9日期间，程细颜工作日上班83天，双休日上班26天，节假日上班1天。因未明确工资组成，原审法院认为每月发放的工资包含了加班工资。据此，按照最低工资标准，经计算，宏达公司应支付程细颜2013年2月1日至2015年3月9日期间工资及加班工资共计110182元，现宏达公司已支付60545元，即便扣除2014年中秋发放的100元，宏达公司还应支付49537元。现程细颜要求宏达公司支付拖欠的工资及加班工资共计19107元，在其权利范围内，原审法院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告吴江宏达线绳有限公司于判决生效后十日内支付程细颜经济补偿金5800元、拖欠的工资和加班工资19107元。（如采用转账方式支付，请汇入原告方指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告吴江宏达线绳有限公司负担。
上诉人宏达公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：程细颜于2013年2月进入宏达公司工作时已超过法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》等规定，程细颜不具备与宏达公司建立劳动合同关系的主体资格。程细颜至宏达公司工作系临时清洁工，是一种约定固定报酬的劳务关系，原审法院按照劳动法规定计算其薪酬缺乏依据，也违背双方真实一致的意思表示。2、由于程细颜工作特殊性，其与正常员工不一样，不需要打卡等手续确定劳动时间，其只需要完成自己的工作任务即可，没有明确的工作时间。程细颜完成工作任务后即可休息，因此不能简单以程细颜到公司时间至离开公司时间来计算工作时间，其实际工作时间每天不足6小时，其余时间有时在公司休息，有时也可以回去休息，原审判决直接认定程细颜每天工作时间为12小时明显不符合事实。3、宏达公司是以程细颜从事劳务不当才提出终止劳务关系。根据法律规定，劳务关系的终止和解除，宏达公司无需支付经济补偿金。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回程细颜的原审诉讼请求或发回重审。
被上诉人程细颜答辩称：程细颜虽已达法定退休年龄，但因未参加社保，未享受任何退休待遇，双方之间应为劳动关系。宏达公司有严格的上下班时间规定，不能迟到和早退。程细颜每天工作12个小时，没有休息日，休息要扣工资。请求法院驳回宏达公司的上诉，维持原判。
本院查明事实与原审判决查明事实相一致。
本院认为：程细颜入职宏达公司时虽已超50周岁，但未享受退休待遇，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，程细颜与宏达公司之间仍为劳动关系，程细颜在履行与宏达公司之间劳动关系过程中的相关劳动权利，应受劳动法律法规保障。关于程细颜工作日、双休日及节假日工作时间，因宏达公司未提供考勤记录，本院采信程细颜之主张即每天上班12小时、春节放假15天，考虑到程细颜在宏达公司从事的是清洁工作，在工作中必然有中途休息和待岗时间，故对其延时加班加点时间根据其工作强度等因素每天折算为2小时较为妥当。本院按最低工资标准核算程细颜在宏达公司工作期间工资和加班工资总额，扣除宏达公司已实际发放的工资数额，本院认定宏达公司拖欠程细颜的工资和加班工资总额仍超程细颜所主张的19107元，故本院对原审判决宏达公司拖欠程细颜工资和加班工资19107元予以确认。另，宏达公司认为程细颜在工作时存在不当，但并未提供证据证明，宏达公司通过无依据调岗方式逼迫程细颜离职，理应支付程细颜经济补偿金。
综上所述，上诉人宏达公司上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决实体处理结果并无不当，应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人吴江宏达线绳有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 施 伟
审 判 员 徐 辉
代理审判员 王小丰
二〇一五年十二月七日
书 记 员 杨乐婷