山东省青岛市市南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南刑再字第10003号
原公诉机关青岛市市南区人民检察院。
原审被告人李飞，无业。2013年5月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于青岛市第一看守所。
辩护人张清源，北京市浩东（青岛）律师事务所律师。
原审被告人王洪轩（别名小轩），无业。2013年5月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于青岛市第一看守所。
原审被告人杜加飞，无业。2013年5月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于青岛市第一看守所。
原�被告人李娜（别名瑶瑶），无业。2013年5月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被拘留，同年6月9日被逮捕，2014年1月23日刑满释放。
辩护人徐爱波、杨福丽，山东廉威律师事务所律师。
原审被告人李飞、王洪轩、杜加飞、李娜犯贩卖毒品罪一案，本院于2014年1月14日作出（2013）南刑初字第488号刑事判决，已经发生法律效力。经本院院长发现，审判委员会进行了讨论，又于2014年12月10日作出（2014）南刑监字第10004号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。青岛市市南区人民检察院代理检察员赵瑾出庭执行职务，原审被告人李飞及其辩护人张清源、原审被告人王洪轩、原审被告人杜加飞、原审被告人李娜及其辩护人徐爱波、杨福丽等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：
1、被告人李飞于2013�4月至5月，在本市合肥路XXX号北国之春七星花园XX号楼1单元XXX户暂住处，向王某出售甲基苯丙胺（冰毒）23克；在本市漳州二路，向杜加飞出售甲基苯丙胺2次，共计2克；在本市漳州二路鹏程花园1号楼1单元XXXX户被告人杜加飞住处，与被告人王洪轩共同出售给杜加飞甲基苯丙胺5克。案发后，从李飞处缴获甲基苯丙胺计59克；从王洪轩处缴获2.6克。
2、被告人杜加飞于2013年4月，在本市漳州二路鹏程花园1号楼，指使被告人李娜下楼向槐俊昌出售甲基苯丙胺0.2克；同年5月还单独向槐俊昌出售甲基苯丙胺0.1克。案发后，从杜加飞住处缴获甲基苯丙胺9.4克；从槐俊昌处缴获0.1克。
原审判决还认定被告人杜加飞、李娜到案后各自揭发同案被告人王洪轩、李飞有关贩卖毒品的犯罪事实；被告人李飞揭发毕某、王某有关贩卖毒品的犯罪事实。
原审认为被告人李飞出售毒品甲基苯丙胺共计30克，被缴获58.6克；被告人王洪轩出售毒品甲基苯丙胺5克，被缴获2.6克；被告人杜加飞出售毒品甲基苯丙胺0.3克，被缴获9.4克；被告人李娜贩卖毒品甲基苯丙胺0.2克，四被告人的以上行为均构成贩卖毒品罪。其中，被告人李飞、王洪轩、杜加飞被缴获计入贩毒数量中的部分，属于未遂。在共同贩卖5克甲基苯丙胺的犯罪中，被告人李飞是主犯，被告人王洪轩是从犯；在共同贩卖0.2克甲基苯丙胺的犯罪中，被告人杜加飞是主犯，被告人李娜是从犯。被告人李飞、杜加飞、李娜到案后揭发他人犯罪，有立功表现。原审以贩卖毒品罪，分别判处被告人李飞、王洪轩、杜加飞、李娜有期徒刑十二年、三年、三年、八个月二十天，并各处罚金二万元、三千元、三千元、一千元。
青岛市市南区人民检察院的出庭意见是：（1）原审判�将计入原审被告人李飞、王洪轩、杜加飞贩卖数额中被缴获部分认定为未遂，系适用法律错误；（2）李飞、杜加飞、李娜不具有立功表现；（3）李飞贩卖甲基苯丙胺的数量应为59克，原审判决认定为58.6克是错误的。
原审被告人李飞、王洪轩、杜加飞、李娜对指控的犯罪事实及罪名均无异议。原审被告人李飞以揭发他人贩毒，有立功表现为自己辩护。其他各原审被告人无辩解意见。
原审被告人李飞的辩护人的辩护意见是，李飞如实供述所犯罪行，认罪态度较好，系初犯、偶犯，并有立功表现。
原审被告人李娜的辩护人的辩护意见是李娜自愿认罪，如实坦白所犯罪行，系初犯、偶犯，且在共同犯罪中是从犯。
经再审查明：
1、2013年4月，原审被告人李飞在本市合肥路XXX号北国之春七星花园XX号楼1单元XXX室其暂住处，卖给王某（已判刑）冰毒甲基苯丙胺23克。
2、2013年4月，原审被告人李飞在本市漳州二路附近，先后两次卖给原审被告人杜加飞冰毒甲基苯丙胺共计2克。
3、2013年5月1日21时许，原审被告人李飞、王洪轩到本市漳州二路鹏程花园XX号楼1单元XXX室杜加飞的暂住处，卖给杜加飞冰毒甲基苯丙胺5克。
4、原审被告人杜加飞于2013年4月至5月，通过指使原审被告人李娜或本人在本市漳州二路鹏程花园1号楼1单元附近，先后卖给吸毒人员槐俊昌冰毒甲基苯丙胺0.2克和0.1克。
上述事实，原审被告人李飞、王洪轩、杜加飞、李娜在庭审过程中均无异议，且有经质证、确认的毒品检验报告；证人毕某、王某、张某、槐俊昌、李学财等人的证言；被告人李飞、王洪轩、杜加飞、李娜在侦查阶段的供述；辨认笔录；搜查笔录及扣押清单；现场检测报告书�电话查询记录；户籍信息资料；受案登记表和公安机关出具的抓获经过说明等证据证明，足以认定。
另查明，2013年4月，原审被告人杜加飞在本市香港花园小区外贩卖毒品的线索被公安机关掌握。经侦查，公安机关进一步掌握了原审被告人李飞、杜加飞等人贩卖毒品的相关犯罪事实，其中也包括李飞从毕某（已判刑）处购买毒品及向王某出售毒品的事实。2013年5月3日，公安机关根据掌控情况，将原审被告人李娜、李飞、王洪轩、杜加飞抓获，其中，从李飞处缴获毒品甲基苯丙胺24包及1管，称重59克；从王洪轩处缴获毒品甲基苯丙胺7包，称重2.6克；从杜加飞处缴获毒品甲基苯丙胺13包，称重9.4克。
还查明，毕某因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑三年，并处罚金五千元；王某因犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，被判处有期徒刑四年三个月，并处罚金六千元。
本院认为，原审被告人李飞贩卖毒品甲基苯丙胺4次89克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。原审认定其贩卖毒品数量为88.6克有误。原审被告人王洪轩贩卖毒品甲基苯丙胺7.6克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。原审被告人杜加飞贩卖毒品甲基苯丙胺9.7克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。原审被告人李娜贩卖毒品甲基苯丙胺0.2克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。原审被告人李飞、王洪轩、杜加飞以贩卖为目的而购买毒品，到案时当场缴获的毒品自应计入贩卖数额，且已构成既遂。原审虽将缴获的毒品计入犯罪数额但错认为系未遂，应予改正。原审认定原审被告人李飞、杜加飞、李娜有立功表现，亦无事实依据，予以纠正。在共同贩卖5克甲基苯丙胺的犯罪中，原审被告人李飞出资并联系买主，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人王洪轩起帮助作用，是从犯，依法可以从轻处罚。在共同贩卖0.2克甲基苯丙胺的犯罪中，原审被告人杜加飞显系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人李娜是从犯，依法可以从轻处罚。原审被告人李飞、王洪轩、杜加飞、李娜到案后如实供述所犯罪行，依法均可以从轻处罚。关于原审被告人李飞及其辩护人提出的有关揭发他人犯罪、有立功表现的辩解辩护意见，合议庭认为，李飞所检举的有关犯罪事实此前已为公安机关通过技术手段所掌握，对于案件的侦破并不具有实际价值，因此不能成立立功，不予采纳；其他辩护意见，并无不当，予以采纳。辩护人关于原审被告人李娜主动坦白所犯罪行，认罪态度较好；系初犯、偶犯、从犯等辩护意见，亦无不当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第�百四十七条第一款、第二款、第四款、第七款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条和第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第一款、第二百四十五条的规定，判决如下：
一、维持本院（2013）南刑初字第488号刑事判决中第一项对原审被告人李飞、王洪轩、杜加飞的定罪部分，即被告人李飞、王洪轩、杜加飞犯贩卖毒品罪和对原审被告人李娜的判决部分，即被告人李娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月二十天，并处罚金一千元，以及第三项对随案移送物品的处理，即随案移送的手机、纸盒、铁盒、电子秤、塑料管、冰壶、背包等物品，存案备查；
二、撤销本院（2013）南刑初字第488号刑事判决中第一项对原审被告人李飞、王洪轩、杜加飞的量刑部分，即判处�告人李飞有期徒刑十二年，并处罚金二万元；判处被告人王洪轩有期徒刑三年，并处罚金三千元；判处被告人杜加飞有期徒刑三年，并处罚金三千元；
三、原审被告人李飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月4日起至2028年5月3日止。）
原审被告人王洪轩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月4日起至2016年8月3日止。罚金自判决确定之日起三个月内缴纳。）
原审被告人杜加飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月4日起至2018年5月3日止。罚金自判决确定之日起三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张海连
代理审判员 崔龙山
代理审判员 姜金龙
二〇一五年三月九日
书 记 员 王 丽