江西省吉安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）赣08刑终147号
原公诉机关江西省万安县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杜柳英，女，汉族，小学文化，1974年7月1日出生江西省万安县，务农，住江西省万安县。
原审被告人刘德衫，男，汉族，初中文化，1966年10月9日出生于江西省万安县,住江西省万安县，因涉嫌犯故意伤害罪，2017年11月30日被万安县公安局取保候审，经万安县人民法院决定由万安县公安局于2018年4月10日执行逮捕，现羁押于万安县看守所。
江西省万安县人民法院审理江西省万安县人民检察院指控原审被告人刘德衫犯故意伤害罪一案，于二〇一八年四月十日作出（2018）赣0828刑初7号刑事附带民事判决。判决：一、被告人刘德衫犯故意伤害罪，判处拘役二个月；二、被告人刘德衫应赔偿附带民事诉讼原告人杜柳英各项损失合计40640.77元的80%即32512.62元，核减刘德衫已经支付的7500元后，刘德衫还应支付25012.62元；三、驳回附带民事诉讼原告人杜柳英的其他诉讼请求。本案刑事部分判决因刘德衫未提出上诉，检察院未提出抗诉，已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人杜柳英不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法询问了杜柳英，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，被告人刘德衫于2017年11月14日18时许因被害人杜柳英打骂妻子袁某一事与之发生争吵，继而双方相互拉扯，后刘德衫摆脱杜柳英的拉扯跑回家里，杜柳英追至刘德衫家门口，手持木棍将刘德衫大门玻璃打碎并进入客厅掀翻餐桌，刘德衫便用拳打杜柳英左眉部，致其眼部出血,杜柳英把血擦在刘德衫卧室被子上，后杜柳英一直在地上撕扯刘德衫，刘德衫便用脚踢杜柳英前胸部，造成杜柳英左眉骨骨折和左、右两侧肋骨骨折。经鉴定，杜柳英的损伤程度为轻伤二级。
案发后，被告人刘德衫为杜柳英支付了门诊医药费687.98元，先后为原告人杜柳英住院预交款共7500元。杜柳英于2017年11月15日至2018年1月17日在万安县人民医院住院治疗，住院63天，住院期间花费医疗费18699.77元，2017年12月7日在吉安市中心人民医院检查，花费492元；经鉴定，杜柳英的误工期为90日，鉴定费1000元；杜柳英系农民，居住在农村。杜柳英在住院期间，刘德衫的妻子护理了10天。杜柳英的损失有：医疗费19191.77元、误工费9090元、护理费7579元、营养费1890元、住院伙食补助费1890元、鉴定费1000元，合计40640.77元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实。
1、万安县公安局制作的受案登记表、立案决定书，证实2017年11月14日下午7时50分许，万安县公安局五丰派出所接到刘德衫的报警称有人因为修路的事情来其家里打架，该所民警赶到现场，杜柳英正纠扯刘德衫的衣服不放，经现场询问，当日上午袁某因菜园坎浇水泥和一农具问题与杜柳英发生争吵，杜柳英用鞋子打了袁某，下午6时许，刘德衫浇菜园坎时与杜柳英发生争执，后刘德衫推了杜柳英，刘德衫回家后，杜柳英以被刘德衫推打为由继续纠缠，将刘德衫家大门玻璃打烂一块及掀翻了客厅的餐桌，打碎了部分餐具后，刘德衫用拳脚对杜柳英进行殴打，造成杜柳英左眉处有皮外伤流血及肿痛现象，2017年11月28日，杜柳英经鉴定为轻伤二级，2017年11月30日，万安县公安局对本案立案侦查。
2、被告人刘德衫的供述，证实杜柳英有一块菜地处于被告人一块菜地的下方，因挖田埂，双方曾多次争吵过。2017年11月14日早晨，其老婆袁某因一张耙的归属问题和杜柳英发生争执并骂了杜柳英几句，杜柳英用鞋子打了袁某头、手，下午6时许，其看见杜柳英在做事，其和女儿刘某1就要求杜柳英拿钱给袁某看病，杜柳英说袁某骂了她，她就要打袁某，还用手指戳刘某1的脸，其就推了杜柳英一下，杜柳英往后退了几步，想冲上来打，但被候某劝住了，过了一会儿，杜柳英就跑到其家菜园把正在浇水泥的模板掀掉了，还挖掉了菜园田埂上的石头，其就用手推了杜柳英一下，杜柳英就扯其衣服，抓其脸，咬其手，其就把杜柳英按在地上，双方纠缠了10多分钟，其摆脱了拉扯后跑回家，过了几分钟，其听到门外响了一声，杜柳英推门冲进客厅，说其打了她，要死在其家里，并冲上来扯其衣服，后杜柳英将客厅餐桌掀翻，其非常生气，用右脚朝杜柳英后面的右侧腰部踢了一脚，杜柳英上前扯其衣服，刘某1叫杜柳英不要扯其衣服，杜柳英就松手去扯刘某1的衣服，这时，其看见杜柳英砸坏了其家大门上的玻璃后更是恼火，就在大门左边用右手挥拳朝杜柳英左侧眉骨处打了两下，当时杜柳英左侧眉骨处就流血了，杜柳英就跑到其房间把血抹在床上的被子上，其和刘某1一起把杜柳英拉到屋檐的窗户下，杜柳英扯着其衣服不肯放手，王某过来劝杜柳英放手，但杜柳英不放，还打了其胸前一拳，王某看杜柳英不听劝就离开了，后来双方拉扯到屋坪，杜柳英就坐在地上扯着其衣服，其就用右脚踢了杜柳英左侧腰部一脚，杜柳英还是不放手，其就打电话报警，没多久，派出所民警赶到现场把双方传唤到五丰派出所接受调查。参与打架的只有其和杜柳英。杜柳英左侧眉骨骨折、身上多处肋骨骨折是其造成的。
3、被害人杜柳英的陈述，证实2017年11月14日5时许，袁某因为不答应她菜园浇水泥的事来骂其，双方发生争执，袁某骂其麻子婆，还提起20多年前偷了她家的耙，其非常气愤就脱下脚上雨鞋在袁某的嘴巴上打了两下，袁某骂了一会就走了，到了下午7时许，刘德衫打算把自己家的菜园用水泥浇起来，装模板占用了其沟渠，其很生气，就跑过去把刘德衫的模板丢到他的菜园里去了,刘德衫就拿起模板打了其左胸口一下，刘德衫转身要走，其就抓着刘德衫的领口不让他离开，刘德衫挣脱了往家里跑，其就随手拿起一根棍子追到他家门口，刘德衫把门关上了，其叫他出来，他不出来，其拿起木棍在刘德衫左边的铝合金大门上的玻璃敲了一下，当时玻璃就破碎出一个洞，然后其就用力把刘德衫家木门推开，刘某1想把其推出去，其就和她拉扯在一起，这时，刘德衫跑出来，其就放开刘某1，转而抓住刘德衫的衣服不让他走，刘德衫一拳打在其胸口，把其打倒在地，但其仍然抓住刘德衫的衣服不放手，刘德衫用脚踩在其脖子和胸口上，用脚在其左胸口踢了五六脚，刘德衫挣脱其拉扯，其站起来把他客厅的圆桌掀翻在地，后又跑过去抓着刘德衫的衣服，刘某1叫其松手，其松手后就扯着刘某1的衣服，两人拉扯到大门口左侧的地方，刘德衫用拳头在其左侧眉骨处打了几拳，当时就流血了，其就走到刘德衫家房间里，拿起床上的被子擦血，刘某1就走进来推其出去，刘德衫也过来拉其出去，刘德衫把其拉到门口的窗子下，其仍然抓住他的衣服不放，邻居王某过来劝其先回家，其就不回去，其用右手打了刘德衫胸口一下，王某就自己回家了，这时，刘德衫又把其拉到院子里，其还抓着他的衣服不让他走，刘德衫就把其按在地上用脚踩着其脖子，并用拳头在其胸口打了三四拳，其就一直抓着他的衣服不松手，刘德衫就用右脚踢了其左侧腰部一下，后来其和刘德衫就一直僵持在院子里，然后刘德衫就打电话报了警，过了一会儿派出所民警赶到现场。
4、证人袁某的证言，证实2017年11月14日早上，其发现自己的菜园田埂被人挖掉了，在路上遇到杜柳英时，问是不是她挖掉的，杜柳英承认是她挖掉的，然后两人就发生了争执，其对杜柳英说她十几年前偷了其家里的耙，杜柳英听到后非常生气，就脱下脚上的鞋在其头上、嘴上、左手手臂打了好几下，到了下午7点左右，杜柳英来到其家门口大吵大闹，刘德衫就把外面的木门关了起来，其听到杜柳英用木棍打其家的铝合金门，其在房间带小孩，听见杜柳英冲进来在客厅大吵大闹，还听刘德衫说杜柳英把铝合金门上的玻璃打碎了，还听到砰的一声和碗掉在地上的声音，其从房间出来看见客厅的圆桌被掀翻在地，桌上的碗都掉在地上，杜柳英就躺在地上打滚，说要死在其家里，刘德衫说明天叫派出所来处理，杜柳英不听抓着刘德衫的衣服不放，其怕吓到小孩就进房间没出来，在房间听见邻居王某出来劝架没劝开，后派出所民警赶到现场。
5、证人刘某1的证言，证实2017年11月14日早上，其接到母亲袁某的电话，说她被杜柳英用鞋子打了嘴巴和身上，下午6点半左右，其回到娘家，看到其父亲刘德衫在菜园浇水泥坎，杜柳英正在她家门口吃饭，其就和老公康某上前质问杜柳英为什么打其妈妈，杜柳英说是其妈妈先骂她，一边说一边在其脸上指指点点，刘德衫看到后就推了杜柳英一下，杜柳英想冲上来打架，被候某劝住了，刘德衫叫其和康某回去了，过了半个小时左右，刘德衫回来了，衣服被撕破，嘴角受伤流血，又过了五六分钟，其听到大门处“砰”一声响，出来看见家里的不锈钢大门上的玻璃被打碎了，其就问杜柳英想干嘛，杜柳英就冲进客厅扯刘德衫的衣服，刘德衫摆脱后，杜柳英就掀掉了客厅的餐桌，杜柳英又扯刘德衫的衣服，其上前叫杜柳英松手，杜柳英松手后扯着其衣服，刘德衫看见后就用拳头朝杜柳英左侧眉骨处打了一下，当时杜柳英左侧眉骨处就出血了，杜柳英看见自己流血了，就跑进其房间里把血抹在床上的被子上，其和刘德衫一起把杜柳英拉出到屋檐下，杜柳英就躺在地上扯着其头发不放，其就朝杜柳英右脚踢了一下，杜柳英就坐在地上用手抓着刘德衫的衣服，王某过来劝杜柳英放手，但杜柳英不松手，王某看杜柳英不听劝就离开了，刘德衫就用右脚朝杜柳英左侧腰部踢了一脚，杜柳英还是抓着刘德衫不放，就这样拉扯到院子里，没过一会儿，派出所民警赶到现场把杜柳英和刘德衫带到五丰派出所调查。其脸和手被杜柳英抓伤，其家不锈钢大门玻璃是杜柳英用木棍打碎的；刘德衫嘴角和脸是杜柳英用手抓伤，右手是杜柳英用牙齿咬伤，胸前是杜柳英用拳头打伤；杜柳英左侧眉骨处伤是刘德衫用拳头打的，左侧腰部伤是刘德衫用脚踢的。
6、证人康某的证言，证实2017年11月14日中午，听其妻子刘某1说岳母被人打了，下午6点半左右，其和刘某1回到娘家，看见刘德衫在菜园浇水泥坎，杜柳英正在她家门口吃饭，刘某1上前质问杜柳英为什么打其岳母，杜柳英说是其岳母先骂她，一边说一边在刘某1脸上指指点点，刘德衫看到后就推了杜柳英一下，杜柳英想冲上来打架，被旁边一个妇女给劝住了，刘德衫叫其和康某回去了，过了半个小时左右，刘德衫回来了，其看到刘德衫衣服被扯破了，又过了几分钟，其听到岳父大门处“砰”一声响，出来看见岳父家大门上的玻璃被打碎了，刘某1就问杜柳英想干嘛，杜柳英就冲进客厅扯刘德衫的衣服，刘德衫摆脱后，杜柳英就掀掉了客厅的桌子，杜柳英又扯刘德衫的衣服，刘某1上前叫杜柳英松手，杜柳英松手后扯着刘某1的衣服，刘德衫看见后就打了杜柳英左侧眉骨处一拳，当时杜柳英左侧眉骨处就出血了，杜柳英看见自己流血了，就跑进刘某1房间里把血抹在床上的被子上，刘某1和刘德衫一起把杜柳英拉出到院子里，杜柳英就躺在地上扯着刘某1头发不放，杜柳英坐在地上用手抓着刘德衫的衣服，一个妇女过来劝杜柳英放手，但杜柳英不肯松手，那个妇女看杜柳英不听劝就离开了，刘德衫就用右脚朝杜柳英左侧腰部踢了一脚，杜柳英还是抓着刘德衫不放，没过一会儿，派出所民警赶到现场把杜柳英和刘德衫带到五丰派出所调查。
7、万安县公安局五丰派出所制作的现场勘验笔录及现场照片，证实本案案发现场及杜柳英受伤情况。
8、万安阳光法医学司法鉴定所出具的万安阳光司法鉴定[2017]临鉴字第233号法医临床学鉴定意见书及相关病历，证实被害人杜柳英的伤情及损伤程度。
9、万安县公安局五丰派出所出具的归案情况说明，证实被告人刘德衫2017年11月14日被公安机关传唤接受调查。
10、万安县公安局五丰派出所出具的证明，证实刘德衫无违法犯罪记录。
11、被告人刘德衫的常住人口信息，证实刘德衫的身份情况。
12、原告人杜柳英提交的身份证，证实原告人的身份情况。
13、原告人杜柳英提交的医疗费发票、用药明细清单、病历资料，证实杜柳英的伤势、住院情况及医药费花费情况。
14、原告人杜柳英提交的万安阳光法医学司法鉴定所出具的万安阳光司法鉴定[2018]临鉴字第016号法医临床学鉴定意见书、鉴定费发票，证实被害人杜柳英的误工期经鉴定为90日，鉴定费1000元。
15、被告人刘德衫提交的杜柳英门诊医疗费发票、住院预交款凭单，证实案发后，刘德衫为杜柳英承担了医药费687.98元，为杜柳英住院预交了7500元。
16、被告人刘德衫提交的照片，证实本案案发情况。
原告人杜柳英提交的住宿费发票（两张，总金额为850元），经查，该两张住宿费发票开具的时间是2017年12月7日、8日，开票人地址为万安县芙蓉镇，住宿人为王某，2017年12月7日、8日系杜柳英住院治疗期间，且该两张住宿费发票开具的住宿人并非杜柳英，并不能证明杜柳英有住宿费损失，故本院对该两张住宿费发票不予采信。
原判认为，被告人刘德衫故意伤害他人，致人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。刘德衫能如实供述全部犯罪事实，依法可以从轻处罚;案发后，能支付被害人的门诊医疗费、预交被害人住院款，其妻子在被害人住院期间予以护理，有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚；本案系民间矛盾激化引发，被害人具有过错，可以酌情对被告人从轻处罚。综合上述量刑情节，对刘德衫从轻处罚。刘德衫的犯罪行为导致原告人杜柳英轻伤二级的后果，由此造成的经济损失，应由刘德衫承担赔偿责任，原告人对损害的发生也有过错，可以减轻刘某2的赔偿责任。杜柳英的经济损失、赔偿的标准及数额应按法律的规定认定，由刘某2承担主要责任，原告人自己承担次要责任。原告人的损失认定如下：1、医疗费19191.77元。刘某2为原告人预交了住院款7500元，赔偿时应予核减。刘某2提出其支付了原告人医疗费687.98元，但原告人未起诉该医疗费，故不予核减。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议，应当承担相应的举证责任，刘某2认为原告人的治疗超出了合理范围，但刘某2未提供相应的证据来证明，故对刘某2的答辩意见不予采纳。2、误工费9090元(101元/天×90天)。原告人的误工期经鉴定为90日，系农村居民，按2016年度农业在岗职工年平均工资101元/天计算。3、护理费7579元(143元/天×53天)。原告人住院63天，被告人妻子护理了10天，故计算护理费时应予核减。3、营养费1890元(30元/天×63天)。4、住院伙食补助费1890元(30元/天×63天)。5、鉴定费1000元。原告人要求刘某2赔偿交通费、左眼部及脸部整容费，却未提供相关证据证明其主张，其提交的住宿费证据本院不予采信（理由如上），故本院对原告人提出的赔偿交通费、左眼部及脸部整容费、住宿费的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决：一、被告人刘德衫犯故意伤害罪，判处拘役二个月。二、被告人刘德衫应赔偿附带民事诉讼原告人杜柳英医疗费19191.77元、误工费9090元、护理费7579元、营养费1890元、住院伙食补助费1890元、鉴定费1000元，合计40640.77元的80%，即32512.62元，核减被告人刘德衫已经支付的7500元后,被告人刘德衫还应支付25012.62元。（以上款项限被告人刘德衫于本判决生效后二个月内付清）。三、驳回附带民事诉讼原告人杜柳英的其他诉讼请求。
杜柳英上诉提出：原审判决赔偿数额过少，没有很好的保护受害者的合法权益。理由是：1、误工费赔偿过少。上诉人在受伤前一直在工地从事建筑职业，误工费应按建筑行业每天138元计算，误工日期应为住院63天再加上司法鉴定误工日期90天合计153天，误工损失为21114元，原审法院少算了12024元；2、原审法院没有判赔交通费、住宿费是不对的，上诉人受伤到万安县人民医院治疗，还到吉安市医院检查，都要坐车去，都需要交通费，因此被上诉人应赔偿上诉人交通费800元，以及上诉人亲属来探视上诉人所花费的住宿费850元；3、原审判决被上诉人赔偿80%损失，上诉人承担20%责任不正确，被上诉人要承担全部责任。
经审理查明，万安县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。二审中，上诉人杜柳英未提供新证据。
关于杜柳英误工损失是否计算不当的问题，经查，杜柳英在一审期间并未主张其是从事建筑职业，二审期间也未提供证据证明其从事建筑职业，故其要求按建筑行业工资标准计算其误工费，无事实依据，不予采纳；其要求计算153天的误工期与鉴定机构鉴定其误工为90日的意见不符，不予采纳。
关于杜柳英提出交通费、住宿费损失的问题，经查，一审法院对此已作了充分阐述，该上诉理由不成立，不予采纳。
关于本案责任划分问题，经查，杜柳英与刘德衫发生拉扯后，杜柳英手持木棍将刘德衫家大门玻璃打碎，并掀翻餐桌确有过错。原判其自负20%的责任并无不当，其上诉理由与事实不符，不予采纳。
本院认为，原审被告人刘德衫故意伤害他人，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。刘德衫的犯罪行为给附带民事诉讼原告人杜柳英造成了经济损失，刘德衫在负刑事责任的同时，应依法承担民事赔偿责任。上诉人杜柳英在本案中有过错，原判其自己承担相应的民事责任，正确。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，民事处理适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗彩萍
审判员 甘国飞
审判员 胡文君
二〇一八年五月十六日
书记员 王 钥