宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第689号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人肖力，女，1968年7月17日出生，回族，初中文化，河北省沧州市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市兴庆区，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。2015年6月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪，由石嘴山市公安局惠农区分局刑事拘留，2015年7月24日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人宋波，宁夏塞上律师事务所律师。
被告人ＸＸ，男，1976年11月6日出生，回族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市金凤区，住宁夏回族自治区银川市金凤区。2015年6月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪，由石嘴山市公安局惠农区分局刑事拘留，2015年7月24日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人王平，宁夏大潮人律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检刑诉字（2015）第632号起诉书指控被告人肖力、ＸＸ犯贩卖毒品罪，于2015年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月6日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派代理检察员张楠出庭支持公诉，被告人肖力及其辩护人宋波、被告人ＸＸ及其辩护人王平到庭参加诉讼。2015年11月13日，本案提交本院审判委员会讨论。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控：
一、2015年5月底的一天，被告人肖力、ＸＸ以每克750元的价格将40克海洛因贩卖给“王老哥”。
二、2015年6月18日，被告人肖力、ＸＸ欲向“王老哥”贩卖海洛因，并收到“王老哥”支付的预付款10000元。后肖力将用于贩卖的海洛因50.28克藏于其停放在银川市兴庆区湖滨花园18号楼外的一辆摩托车坐垫内，让ＸＸ将该海洛因送给“王老哥”。ＸＸ在取海洛因时被民警当场抓获，从ＸＸ处缴获肖力、ＸＸ用于贩卖的海洛因50.28克。
公诉机关认为，被告人肖力、ＸＸ明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定定罪量刑。为证明被告人肖力、ＸＸ犯罪，公诉机关向法庭提交了被告人肖力、ＸＸ的常住人口信息等书证、毒品检验鉴定报告、辨认笔录、证人王某丙的证言、被告人肖力、ＸＸ的供述等证明二被告人犯罪的证据，并随案移交毒资700元、作案工具大阳牌白色摩托车一辆、三星牌蓝色手机一部、白色直板杂牌手机一部。
被告人肖力辩称其未实施检察院指控的第一起贩卖毒品的行为，对公诉机关指控第二起贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名均不表异议，并表示自愿认罪。
被告人肖力辩护人的辩护意见是：公诉机关指控的第一起贩卖毒品的行为事实不清、证据不足，该指控不能成立；被告人肖力归案后如实供述了自己的第二起犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。建议法庭对被告人肖力从轻处罚。
被告人ＸＸ辩称，其未实施检察院指控的第一起贩卖毒品的行为，对公诉机关指控第二起贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名均不表异议，并表示自愿认罪。
被告人ＸＸ辩护人的辩护意见是：公诉机关指控的第一起贩卖毒品的行为事实不清、证据不足，该指控不能成立；被告人ＸＸ归案后如实供述了自己的第二起犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被告人ＸＸ在贩卖毒品的共同犯罪中系从犯，依法应从轻。建议法庭对被告人ＸＸ从轻处罚。
经依法审理查明：
一、2015年5月底的一天，甘肃省庆阳市吸毒人员“王老哥”与被告人肖力联系，欲以每克750元的价格从被告人肖力处购买40克海洛因，被告人肖力便从“老大”处以每克510元的价格购买海洛因40克，后被告人肖力让被告人ＸＸ将该40克海洛因贩卖给甘肃省庆阳市的“王老哥”。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）被告人肖力、ＸＸ的常住人口信息，证实被告人肖力出生于1968年7月17日，案发时系成年人，具有完全刑事责任能力；被告人ＸＸ出生于1976年11月6日，案发时系成年人，具有完全刑事责任能力。
（二）受案登记表、立案决定书，证实2015年6月18日，惠农区分局刑侦大队民警在银川市兴庆区湖滨花园将贩卖毒品的肖力、ＸＸ抓获。该局经过审查于当日立案侦查的事实。
（三）抓获经过，证实2015年6月18日，民警在湖滨花园小区一幢两层家属楼下将前来拿毒品的ＸＸ抓获，当场在其随身携带的塑料袋内发现毒品疑似物、现金等物品。当日下午17时许，民警在银川市贺兰县供电小区家属院将另一女性贩毒人员肖力抓获的事实。
（四）通话记录、发票，证实2015年6月18日，153××××2410机主肖力与133××××2107机主谢某（ＸＸ的妻子）、136××××3243机主（“王老哥”）、158××××0785机主（“老大”）多次通话、短信联系的事实。
（五）破案经过，证实2015年6月18日，民警先后将ＸＸ、肖力抓获，ＸＸ、肖力均无反抗、拒捕情节，认罪态度较好，二人均如实交代了2015年5月底、2015年6月18日两次向甘肃庆阳“王老哥”贩毒的事实，均具有坦白情节的事实。
（六）公安机关关于肖力、ＸＸ审讯资料，证实2015年6月18日，惠农区公安分局刑侦大队民警在审讯室分别对肖力、ＸＸ进行讯问，讯问过程采用视频监控进行全程录像，刻录光盘。附光盘一张的事实。
（七）被告人肖力在公安机关的供述，证实2015年5月12日肖力的老公王某甲因贩毒被抓获，肖力去公安机关将王某甲的手机等随身物品领回家，甘肃省庆阳市的“王老哥”多次联系肖力让其帮忙送点毒品海洛因，肖力没有答应。2015年5月底的一天，肖力给ＸＸ说了“王老哥”让其帮忙送海洛因的事，ＸＸ说其去送。当天“王老哥”再次让肖力给其送海洛因，肖力问数量和价格，“王老哥”称其要40克，每克750元。随后肖力联系王某甲的电话中一个叫“老大”的人，谈好以每克510元的价格买40克海洛因。当晚8时许在银川市新汽车站的公交站点“老大”给肖力一个用报纸包装的海洛因，肖力给“老大”20400元。当晚9时许肖力将40克海洛因交给ＸＸ，次日中午ＸＸ开车去送海洛因，当晚lO时许ＸＸ给肖力说东西送到了，第三日下午，ＸＸ说钱打到肖力银行卡了，ＸＸ自己留了四千余元的事实。
（八）被告人肖力在庭审中的供述，证实被告人肖力在庭审中称其未向甘肃省庆阳市的“王老哥”贩卖海洛因40克，其在公安机关的供述中其称向“王老哥”贩卖海洛因40克是其向办案民警编造的事实。
（九）被告人ＸＸ在公安机关的供述，证实2015年5月份的一天下午，表嫂肖力给ＸＸ一个用塑料袋装着、并用报纸包着一个鸡蛋大的东西及600元，让ＸＸ送到甘肃庆阳，并给ＸＸ一个对方的电话号码让ＸＸ下了高速去联系。ＸＸ开着姐姐王某乙的红色本田轿车到了庆阳后打了对方的电话，一个40多岁的男子过来把东西拿走了。ＸＸ返回肖力家，肖力给ＸＸ4500元，ＸＸ给其妻子2000元，剩余的2500元ＸＸ花了的事实。
（十）被告人ＸＸ在庭审中的供述，证实2015年5月份的一天下午，表嫂肖力给被告人ＸＸ一个用塑料袋装着的小疙瘩，其不知道是什么东西，被告人肖力与买毒品的人联系好后，让其将东西送到甘肃的一个地方，并且第一次帮被告人肖力送完东西后，被告人肖力给了其4500元的事实。
二、2015年6月18日，被告人肖力、ＸＸ欲向“王老哥”贩卖海洛因，并收到“王老哥”支付的预付款10000元。后肖力将用于贩卖的海洛因50.28克藏于其停放在银川市兴庆区湖滨花园18号楼外的一辆摩托车坐垫内，让ＸＸ将该海洛因送给“王老哥”。ＸＸ在取海洛因时被民警当场抓获，从ＸＸ处缴获肖力、ＸＸ用于贩卖的海洛因50.28克。并从被告人ＸＸ处扣押毒资700元，作案工具大阳牌白色摩托车一辆、三星牌蓝色手机一部、直板杂牌白色手机一部。
上述事实，被告人肖力、ＸＸ在庭审中无异议，并有公诉机关提供，经法庭质证、认证的被告人肖力、ＸＸ的常住人口信息、受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过、扣押决定书三份、扣押清单、发还清单、称量笔录、称重照片、毒品移交清单、通话记录、发票、短信照片、农行借记卡明细查询单、情况说明、关于肖力、ＸＸ的审讯资料说明、鉴定聘请书、毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书、提取笔录、证人王某丙的证言、被告人肖力、ＸＸ的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人肖力、ＸＸ明知是毒品海洛因而予以贩卖，毒品数量为90.28克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪的罪名成立，对被告人肖力、ＸＸ应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。在二被告人贩卖毒品的共同犯罪中，被告人肖力起主要作用，系主犯；被告人ＸＸ起辅助作用，依法应对被告人ＸＸ减轻处罚。对辩护人相应的辩护意见，本院予以采纳。被告人肖力及其辩护人、被告人ＸＸ及其辩护人提出二被告人均未向“王老哥”贩卖海洛因40克的辩解意见及辩护意见，经查证，被告人肖力在公安机关的供述、被告人ＸＸ在公安机关及庭审中的供述可以相互印证，证实2015年5月底的一天，甘肃省庆阳市吸毒人员“王老哥”与被告人肖力联系，欲以每克750元的价格从被告人肖力处购买40克海洛因，被告人肖力便从“老大”处以每克510元的价格购买海洛因40克，后被告人肖力让被告人ＸＸ将该40克海洛因贩卖给甘肃省庆阳市的“王老哥”的事实。故对被告人肖力及其辩护人、被告人ＸＸ及其辩护人提出的相应的辩解意见及辩护意见，本院不予采纳。二被告人归案后如实供述了公诉机关指控的第二起贩卖毒品的行为，系坦白，依法可对二被告人从轻处罚。对辩护人相应的辩护意见，本院予以采纳。随案移交赃款700元、作案工具大阳牌白色摩托车一辆、三星牌蓝色手机一部、直板杂牌白色手机一部，依法应当予以没收。为了维护社会秩序，保障国家对毒品的管理制度和他人的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》解释第三百六十五条第一款、第三百六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人肖力犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币六万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月19日起至2030年6月18日止）。
二、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处没收财产人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月19日起至2029年6月18日止）。
三、随案移交毒资700元、作案工具大阳牌白色摩托车一辆、三星牌蓝色手机一部、直板杂牌白色手机一部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 孙 锋
人民陪审员 王亚非
人民陪审员 靳 颖
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 于 莉
附：适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者海洛因五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者海洛因十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者海洛因不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。
第三百六十七条随案移送的或者人民法院查封、扣押的财物及其孳息，由第一审人民法院在判决生效后负责处理。
涉案财物未随案移送的，人民法院应当在判决生效后十日内，将判决书、裁定书送达查封、扣押机关，并告知其在一个月内将执行回单送回。