福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泉民终字第891号
上诉人（原审原告）李义峰。
委托代理人于那刚，福建双鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）林钦贤。
委托代理人林志军，泉州市泉港区南港法律服务所法律工作者。
上诉人李义峰因与被上诉人林钦贤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省泉州市泉港区人民法院（2013）港民初字第2097号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，原告李义峰自2013年3月2日起受雇于被告林钦贤，岗位为机器操作员。2013年4月1日，原告在操作烫金压痕机时，因注意力不集中，以致右手被机器压伤，后被送往泉州丰泽仁福骨外科医院（以下简称仁福骨医院）住院治疗31天，花费医疗费43142.12元。原告的伤情经该院诊断为：右手掌、腕背部热压伤。事故发生后，被告为原告垫付了医疗费44642.12元及支付原告住院期间生活费用2800元，合计人民币47442.12元。2013年8月13日，三晋鉴定所受原告李义峰委托作出闽三晋司鉴（2013）临鉴字第0305号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.原告伤残等级为8级；2.住院期间为全部护理依赖，出院后为部分护理依赖；3.护理期限为5年；4.后续治疗费用为15000元。原告为此支付鉴定费2500元。原告于2013年9月24日起诉至法院，请求判令：被告赔偿原告各项损失共计248511元。审理中，被告申请对原告的伤情进行重新鉴定，原审法院于2013年10月24日委托福建明鉴司法鉴定所（以下简称明鉴鉴定所）对原告的伤残等级、护理期限及后续医疗费用进行鉴定。2013年11月21日，该鉴定所作出闽明司鉴所（2013）临鉴字第983号鉴定意见书，鉴定意见为：1.原告的伤残程度为9级伤残；2.原告的后期治疗费不予评定；3.原告的护理期限为60日。被告为此支付鉴定费1860元。以上事实，有原、被告的陈述和原告提供的仁福骨医院疾病就诊证明书、门诊病案记录、住院病案病历、手术记录、出院小结、医疗费发票、三晋鉴定所闽三晋司鉴（2013）临鉴字第0305号司法鉴定意见书、明鉴鉴定所闽明司鉴所（2013）临鉴字第983号鉴定意见书、被告提供的李琴、万海平出具的《证明书》等证据予以证实。
原审判决认为，原告李义峰受雇于被告林钦贤在从事雇佣活动过程中遭受人身损害的事实清楚，证据充分，予以认定。鉴于被告系原告的雇主，对原告未尽到安全教育义务，导致原告操作机台时右手被压伤，故被告对本起事故的发生存在过错，应对原告的损害承担相应赔偿责任；原告具有多年的机台操作经验，但其在操作机台过程中，由于缺乏安全意识，精神不集中，以致自身受到伤害，故其对本起事故的发生也存在过错，应自行承担相应责任。结合本案实际，以原、被告按3：7比例对原告因本起事故造成的损失承担责任为宜。因原告在本案中的各项损失合计为人民币118893.60元，其中：医疗费44642.12元、误工费11782.34元（32335元／年÷365天×133天）、护理费5315.34元（32335元／年÷365天／年×60天）、住院伙食补助费465元（15元／天×31天）、营养费4460元、交通费500元、××赔偿金39868.80元（9967.20元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1860元），结合被告承担的赔偿比例，被告应负责赔偿原告损失的70%，计人民币83225.52元。因被告已为原告先行支付医疗费及支付原告住院期间生活费用和因鉴定而支付的鉴定费，合计人民币49302.12元，该款应予抵扣，抵扣后，被告仍应赔偿原告人民币33923.40元。原告主张被告尚欠其受伤前劳动报酬5000元，与本案不属同一法律关系，原告依法可另案处理，对此不予审查处理。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审判决：一、被告林钦贤应于本判决生效之日起十日内赔偿原告李义峰因本起事故造成的损失33923.40元；二、驳回原告李义峰的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5028元，减半收取2514元，由原告李义峰负担2190元，被告林钦贤负担324元。原、被告分别负担的款项，均限于本判决生效后七日内交纳。
宣判后，原告李义峰不服，向本院提起上诉。
上诉人李义峰上诉称，原审判决错误，请求撤销原审判决，依法改判支持上诉人李义峰原审的诉讼请求或者发回重审，理由如下：一、福建明鉴司法鉴定所（2013）临鉴字第983号鉴定意见书严重违法，不能作为认定案件事实的依据。原审庭审过程中，出庭作证的鉴定人李某明确承认，在2013年11月17日对上诉人进行检查时不在现场，其是根据相关病例材料发表的鉴定意见，并且（2013）港民初字第2097号民事判决书也认定“该鉴定所在给上诉人检查时，有一名鉴定人员与一名法医助理在场进行”，根据《司法鉴定程序通则》第二十四条的规定：”对需要到现场提取检材的，应当由不少于二名司法鉴定人提取，并通知委托人到场见证。“《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人有证据证明鉴定程序存在违法情形的，应予以重新鉴定，上诉人庭审中亦明确提出了重新鉴定的申请，但原审法院对此不予以采纳就直接作出判决。从鉴定依据分析，上诉人的伤残构成8级伤残，不应是该鉴定书所认定的9级伤残，上诉人受伤在大腿处留下疤痕，是需要后续治疗的，且××是终生存在的，护理五年也是合理的，故原审判决以福建明鉴司法鉴定所（2013）临鉴字第983号鉴定书作为判决依据是错误的。二、原审判决认定上诉人李义峰存在过错，自行承担30%的赔偿责任没有依据。被上诉人林钦贤并未提供证据证明上诉人李义峰在工作中存在过错，应承担举证不利的法律后果，即使上诉人李义峰要承担责任，30%的比例也过重；三、被上诉人林钦贤尚欠上诉人李义峰劳动报酬5000元，原审判决以并非同一法律关系为由不进行审理是错误的，根据便民、效率原则，应当一并审理，且被上诉人林钦贤也认可拖欠上诉人李义峰工资，只是认为数额不是5000元。
被上诉人林钦贤辩称，上诉人李义峰的上诉理由不能成立，原审判决正确，请求维持原判，理由如下：一、原审判决采纳的鉴定结论是由法院委托的，且该鉴定也是符合法律规定的，并不存在程序违法的情形，在对上诉人李义峰的伤情进行鉴定的时候，有两名工作人员在场，且上诉人李义峰提出异议的依据是2007年10月1日施行的《司法鉴定程序通则》，该通则已经失效。2011年颁布的新标准，只要求有一名工作人员在场即可。上诉人李义峰的伤情结论与程序是否合法，不存在因果关系。上诉人李义峰自行委托的鉴定漏洞百出，无视上诉人李义峰的伤情已经痊愈的事实，仍然鉴定还要后续治疗费和护理费，明显错误，不能作为认定案件事实的依据。另外，上诉人李义峰申请重新鉴定，根据法律规定，必须符合四个条件：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。上诉人李义峰并未举证证明法院委托的鉴定存在以上情形，不应予以重新鉴定。二、上诉人李义峰在本案事故中存在明显的过错，其本身具有多年的机台操作经验，在操作过程中精神不集中，才导致本案事故的发生，原审判决其对该事故所造成的损失承担30%的责任过轻，其应该对事故的发生负主要责任，承担60%的责任；三、上诉人李义峰要求在本案中一并处理工资纠纷，不符合法律规定。
经审理查明，当事人二审中的主要争议是：1.原审判决以闽明司鉴（2013）临鉴字第983号作为认定事实依据是否正确；2.上诉人应否对本案事故承担相应责任，原审判决确定的责任比例是否适当；3.上诉人提出的支付劳动报酬的请求是否属本案审理范围。除上诉人提出其受伤是因为机器原因外，当事人对原审判决查明的其余事实均无争议，本院对当事人无争议的事实依法予以确认。就上述争议，除原审提供的证据外，双方当事人二审期间均未提供新的证据。
本院认为，上诉人李义峰于2013年3月2日起受雇于被上诉人林钦贤从事机器操作员工作，2013年4月1日，上诉人李义峰在操作烫金压痕机时，右手被机器压伤，双方当事人对此均无异议，本院予以确认。《侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被上诉人林钦贤作为上诉人李义峰的雇主，也就是接受劳务的一方，未能切实履行对提供劳务者应尽的安全保障义务，其对上诉人李义峰被机器压伤存在较大的过错，上诉人李义峰在提供劳务过程中未能采取相应的安全防护措施及尽到应有的适当注意义务，亦存在过错，原审确定被上诉人林钦贤为上诉人李义峰的损失承担70％的赔偿责任，上诉人李义峰自行承担30%的赔偿责任，并无不妥，应予维持。福建明鉴司法鉴定所及鉴定人员具有相应的鉴定资格，该鉴定所出具的闽明司鉴所（2013）临鉴字第983号司法鉴定意见书，系接受原审法院依法委托作出的鉴定，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的规定，上诉人李义峰对原审法院委托的上述鉴定意见书虽提出异议，但其未能提供足以反驳的相反证据和理由，故原审法院对该鉴定意见的证明力予以确认，并无不当。另根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”的规定，上诉人李义峰提供的证据不足以证明鉴定意见书存在上述重新鉴定的情形，一审中也未申请重新鉴定，故上诉人李义峰有关于此的上诉理由不能成立，本院不予采纳，原审判决以此为依据认定的护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费等赔偿项目，数额并无不当，本院予以确认。上诉人李义峰提出请求被上诉人支付其劳动报酬5000元，被上诉人林钦贤对此不予认可，因劳动报酬的纠纷与本案系属不同的法律关系，原审判决未予审查处理是正确的，本院对此予以确认，上诉人李义峰有关于此的上诉理由不能成立，本院不予采纳，其可以依法另行主张。综上，原审判决查明事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉人李义峰的上诉，维持原判。
一审案件受理费人民币5028元，减半收取2514元，由上诉人李义峰负担2190元，被上诉人林钦贤负担324元。二审案件受理费人民币5028元，由上诉人李义峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
代理审判员 陈 琼
代理审判员 李华蓉
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 康艳华
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
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