安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖07民终630号
上诉人（原审原告）：安徽谢垅建设工程有限公司。
法定代表人：陆光荣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王飞，该公司项目经理。
委托诉讼代理人：桂兆金，安徽良实律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：铜陵市振坊再生资源科技有限公司。
法定代表人：马晓燕，该公司总经理。
委托诉讼代理人：汪汉中，该公司副经理。
委托诉讼代理人：胡立新，该公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）：周疆。
被上诉人（原审被告）：章晓红。
委托诉讼代理人：周疆，系章晓红的配偶。
上诉人安徽谢垅建设工程有限公司（以下简称谢垅公司）、铜陵市振坊再生资源科技有限公司（以下简称振坊公司）因与被上诉人周疆、章晓红建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市郊区人民法院（2015）郊民二初字第00347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谢垅公司的委托诉讼代理人王飞、桂兆金，上诉人振坊公司的委托诉讼代理人汪汉中、胡立新，被上诉人周疆兼被上诉人章晓红的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谢垅公司上诉请求：撤销安徽省铜陵市郊区人民法院（2015）郊民二初字第00347号民事判决第二项，改判振坊公司支付谢垅公司利息约50万元（利息以逾期支付工程款及退还保证金的总额863509.86元为基数，从2014年1月21日起至给付之日止，按银行同期贷款利率四倍计算），周疆、章晓红对振坊公司的全部债务承担连带清偿责任。事实和理由：1.双方合同约定：“工期按合同完成，返还工期履约保证金5万元（无息），若因甲方（振坊公司，本院注）导致延误，工期顺延，造成乙方（谢垅公司，本院注）损失的，甲方及责任方应予以赔偿。质量一次性验收合格，返还质量履约保证金5万元（无息）。”本案合同中约定的工期为28天，通常情况下，工期履约保证金和质量保证金最多两个月即应退还。但由于振坊公司的原因导致工期延误并最终停工，根据合同约定，振坊公司应当赔偿利息损失。谢垅公司主张按照银行同期贷款利率的四倍计算利息，有充分的事实及法律依据。2014年1月21日，工程监理单位安徽中天工程造价咨询有限公司开出了一份《工程款支付证书》，要求振坊公司按照合同约定支付工程款75万元，而工程鉴定造价763509.86元与此数额相差无几。振坊公司未按合同约定支付75万元工程款，应当支付自2014年1月21日起至实际给付之日止的利息。振坊公司的周疆向谢垅公司的王飞承诺支付利息，并且谢垅公司的损失实际超过利息损失。2.谢垅公司要求章晓红承担连带责任，是基于振坊公司是章晓红的独资公司。2016年6月5日，谢垅公司提出要求周疆和章晓红承担连带责任的诉讼请求时，振坊公司为章晓红的独资公司。要求周疆承担责任是基于周疆与章晓红是夫妻关系，而不是因其担任振坊公司的法定代表人。章晓红在一审判决后将全部股权转让，企图逃避责任。
振坊公司辩称，谢垅公司的上诉请求没有事实依据。一审认定事实清楚，已经查明了涉案工程并未完工，按照实际工作量确认工程款符合法律规定。谢垅公司要求支付50万元的利息无事实和法律依据，要求周疆和章晓红对振坊公司的债务承担连带清偿责任也无法律依据。
周疆和章晓红辩称，振坊公司法定代表人的变更不是为逃避责任。
振坊公司上诉请求：一、撤销安徽省铜陵市郊区人民法院（2015）郊民二初字第00347号民事判决，依法改判工程款323103.29元不予支付。二、依法判决履约保证金100000元不予返还。三、判令二审诉讼费用由谢垅公司负担。事实和理由：1.谢垅公司承建振坊公司的工程属实，但谢垅公司未经振坊公司同意擅自改变了施工标准和要求，且工程至今尚未完工，工程量无法确定，导致工程款未付，并非振坊公司违约。安徽阳光工程咨询有限公司出具的《报告书》确定工程款为763509.86元，与事实不符。围墙、沉淀池、土方回填等工程款的计算均有误，应扣除323103.29元，振坊公司应付谢垅公司的工程款为440406.57元。2.振坊公司无任何违约行为，谢垅公司违约，给振坊公司造成经济损失，履约保证金100000元不应返还。
谢垅公司辩称，1.谢垅公司按照施工标准进行施工，因振坊公司至今未通知复工，工程未完工的责任在于振坊公司。2.鉴定意见是在听取双方的意见的基础上，对已完工程作出的科学鉴定。3.对于100000元履约保证金，因振坊公司实际上已将工程停工，谢垅公司要求返还符合事实。请求驳回振坊公司的上诉。
周疆、章晓红同意振坊公司的上诉请求。
谢垅公司向一审法院起诉请求：1.判令振坊公司立即支付工程款763509.86元、返还履约保证金100000元及利息（利息以863509.86元为基数，从2014年1月21日起至给付之日止，按银行同期贷款利率的四倍计算）；2.判令周疆和章晓红对上述债务承担连带责任。3.判令本案诉讼费用由振坊公司、周疆、章晓红负担。
一审法院认定事实：2013年10月6日，谢垅公司与振坊公司签订了一份《建设工程施工合同》，约定：振坊公司将其坐落于铜陵市开源金属再生产业园的室外及消防工程发包给谢垅公司施工；工程内容为围墙、值班室、道路、停车位、雨污水、化粪池、消防、泵房等；开工日期为2013年10月8日，具体以开工报告为准；工期总日历天数为28天；质量标准为合格；合同价款暂定1534000元；振坊公司于开工前5日交8套（含两套竣工图）图纸给谢垅公司；开工后一周内进行图纸会审，由设计人员进行技术交底；采用可调价格合同，合同价款调整方法为根据施工现场签证调整（包干价及有关包干价格不变）；工程款支付的方式和时间为工程完成50%的工程量时，付至完成量的30%，工程完工时付至完成量的60%，工程竣工验收合格付至完成量的80%，决算审计完毕后半年内付至决算总价的95%，留5%保修金，待工程一年保修期满后，一次性付清（不计利息）；工程变更由发包人及设计人员以书面材料为准；工程竣工验收合格后，两个月内工程结算办理完毕；本工程以乙方报价单的清单报价为准，清单上有的价以清单为准，总价以竣工验收实际发生量为准，清单上没有的价，双方另行协商价格，并办理补充条款或经济签证；本工程投标保证金10万元转为工程履约保证金，工期按合同完成，返还工期履约保证金5万元（无息），质量一次性验收合格，返还质量履约保证金5万元（无息）。合同签订后，谢垅公司即组织人员按约施工，工程的监理单位为安徽中天工程造价咨询有限公司。2014年1月9日，谢垅公司向监理单位递交了一份《停工报告》，称因厂房、办公楼等主体工程尚未结束，年底暂无法再进行施工，请求暂时停工，复工时间请振坊公司另行通知。安徽中天工程造价咨询有限公司监理项目部在该报告中注明情况属实，并加盖了该监理项目部的印章。2014年1月18日，谢垅公司又向监理单位递交了一份《工程款支付申请表》，请求监理单位审查，并开出工程款支付证书。2014年1月21日，安徽中天工程造价咨询有限公司监理项目部出具了一份《工程款支付证书》，要求振坊公司按合同约定支付本期工程款75万元。此后，谢垅公司一直未复工，振坊公司也未支付工程款。案件审理过程中，谢垅公司向一审法院递交鉴定申请，要求对其已完成的工程价款进行鉴定。2016年6月6日，一审法院委托的安徽阳光工程咨询有限公司出具了一份《工程造价鉴定》的报告书，鉴定结论为振坊公司室外附属工程鉴定的工程造价为763509.86元。
2013年9月29日，谢垅公司为本案所涉工程通过其项目经理王飞的个人银行卡向周疆的个人银行卡支付了10万元的履约保证金。
一审法院认为，谢垅公司与振坊公司签订的建设工程施工合同，是双方当事人真实意思表示，合同有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。谢垅公司在履行施工义务过程中，因厂房、办公楼等主体工程未结束，致其所承包的工程未完工。现谢垅公司要求振坊公司支付其已完成工程量的工程款和返还履约保证金的诉讼请求，依法予以支持。鉴于合同中已约定返还履约保证金不支付利息，谢垅公司的工程款在未鉴定之前也无法确定，故谢垅公司要求振坊公司支付利息的诉讼请求，不予支持。周疆是振坊公司的法定代表人，其接收履约保证金等行为是职务行为，故谢垅公司提出的要求周疆、章晓红承担连带责任的意见，不予采纳。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、铜陵市振坊再生资源科技有限公司于判决生效后五日内给付安徽谢垅建设工程有限公司工程款763509.86元，并返还安徽谢垅建设工程有限公司履约保证金100000元。二、驳回安徽谢垅建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17235元，鉴定费40000元，合计57235元，由安徽谢垅建设工程有限公司负担6463元，铜陵市振坊再生资源科技有限公司负担50772元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：谢垅公司二审提交的借款抵押合同第一页及第二页的复印件、借条复印件一份、支付凭证，因本案是建设工程施工合同纠纷，王飞向案外人借款，与本案没有必然的关联性，对该组证据不予采信。谢垅公司二审提交的振坊公司工商变更信息查询单并不完整，不能实现其关于2016年2月14日前章晓红持有振坊公司100%的股权的证明目的。振坊公司二审提供的污水沉淀池设计图纸，因其他当事人对该证据的真实性未提出异议，本院对其真实性予以确认，但不能实现其关于谢垅公司未按图纸进行施工的证明目的。
本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，综合双方当事人的上诉及答辩意见，并经双方当事人确认，本案二审的争议焦点为：1.安徽阳光工程咨询有限公司作出的涉案工程造价为763509.86元的鉴定意见是否有依据；2.振坊公司是否应返还谢垅公司履约保证金100000元；3.振坊公司是否应支付谢垅公司欠付的工程款及履约保证金的利息；4.周疆和章晓红是否应对振坊公司的债务承担连带清偿责任？
关于第一个争议焦点。振坊公司主张安徽阳光工程咨询有限公司作出的涉案工程造价为763509.86元的鉴定意见与事实不符，应从中扣除工程款323103.29元，但未提供充分的证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。安徽阳光工程咨询有限公司出具工程造价鉴定报告书，应作为本案的定案依据。
关于第二个争议焦点。谢垅公司于2014年1月9日向涉案工程的监理单位递交的《停工报告》载明：因厂房、办公楼等主体工程尚未结束，年底暂无法再进行施工，请求暂时停工，复工时间请振坊公司另行通知。安徽中天工程造价咨询有限公司监理项目部在该报告中注明情况属实，并加盖了该监理项目部的印章。根据该份《停工报告》，涉案工程停工是因振坊公司的厂房、办公楼等主体工程未结束，谢垅公司无法施工所致。嗣后，振坊公司也未通知谢垅公司复工。缴纳工程履约保证金是为了保障涉案工程在约定的工期内完成，并符合质量要求。现因振坊公司的原因造成涉案工程长时间停工，一审判决振坊公司退还履约保证金，并无不当。振坊公司关于履约保证金不应退还的上诉理由不能成立。
关于第三个争议焦点。涉案工程因振坊公司的原因长时间停工，对欠付谢垅公司的工程款，振坊公司应支付相应的利息。双方约定工期按合同完成，无息返还工期履约保证金5万元，若因振坊公司的原因导致工期延误、顺延，造成谢垅公司损失的，振坊公司应予赔偿；质量一次性验收合格，无息返还质量履约保证金5万元。现因振坊公司的原因导致工程停工，振坊公司返还谢垅公司履约保证金的同时，亦应支付相应的利息。对于利息计付标准，因双方没有明确约定，应按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算。关于利息的计算起点，因涉案工程尚未完工，双方的工程款也未结算，本院酌定利息自2015年11月10日谢垅公司起诉之日起算。
关于第四个争议焦点。振坊公司的股东和法定代表人多次变更。谢垅公司主张振坊公司为章晓红一人的独资公司，应对振坊公司的债务承担连带责任。但未举证证明债务发生时振坊公司是以章晓红一人为股东的独资公司，故谢垅公司的该项上诉请求不能成立，其要求章晓红的配偶周疆对振坊公司的债务承担连带责任的上诉请求，亦不能成立。
综上所述，谢垅公司的部分上诉请求成立；振坊公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省铜陵市郊区人民法院（2015）郊民二初字第00347号民事判决第二项“驳回安徽谢垅建设工程有限公司的其他诉讼请求；
二、变更安徽省铜陵市郊区人民法院（2015）郊民二初字第00347号民事判决第一项“铜陵市振坊再生资源科技有限公司于判决生效后五日内给付安徽谢垅建设工程有限公司工程款763509.86元，并返还安徽谢垅建设工程有限公司履约保证金100000元。”为：铜陵市振坊再生资源科技有限公司于本判决生效后五日内给付安徽谢垅建设工程有限公司工程款763509.86元，返还安徽谢垅建设工程有限公司履约保证金100000元，并支付相应的利息（利息以863509.86元为基数，自2015年11月10日至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算）。
三、驳回安徽谢垅建设工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未本按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费17235元，鉴定费40000元，合计57235元，由安徽谢垅建设工程有限公司负担5955元，铜陵市振坊再生资源科技有限公司负担51280元。二审案件受理费16447元，由安徽谢垅建设工程有限公司负担8084元，铜陵市振坊再生资源科技有限公司负担8363元。
本判决为终审判决。
审 判 长 查慧凌
代理审判员 戴卢刚
代理审判员 盛丽娜
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 王小江
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。