湖北省枝江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂枝江刑初字第00082号
公诉机关枝江市人民检察院。
被告人余某甲，个体经商。
辩护人罗兰碧，湖北骁阳律师事务所律师。
枝江市人民检察院以枝检公诉刑诉（2015）42号起诉书指控被告人余某甲犯非法占用农用地罪，于2015年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。枝江市人民检察院指派检察员李绪静、张蕾出庭支持公诉，被告人余某甲及其辩护人罗兰碧到庭参加诉讼。本案因案情复杂，经宜昌中级人民法院批准延长审限一个月。本案经合议庭评议、审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
枝江市人民检察院指控，2013年12月，时任枝江市绿健林果专业合作社法人代表的余某乙邀请被告人余某甲加入合作社开办打蜡厂，并通过合作社成员大会表决，欲将合作社法人代表变更为余某甲，但尚未办理工商变更登记手续。2013年底，二人商议后决定，由余某乙协助余某甲办理占地手续，余某甲负责具体实施建厂。余某甲在枝江市董市镇新周场村、桂花村交界（董市镇董横公路6公里处）选定厂址后，在未经枝江市国土局批准的情况下，于2014年2月14日擅自破土动工；同年2月21日，董市镇国土资源所巡查发现后，告知其不允许未批先建并现场予以制止，4月1日下达《责令停止国土资源违法行为通知书》，余某甲签收后并未停止施工；5月18日董市镇国土资源局告知其所占土地为基本农田，不得继续施工；6月12日，枝江市国土资源局再次下达《责令停止国土资源违法行为通知书》要求其停止违法行为，限期拆除并恢复耕种；7月21日枝江市国土资源局对枝江市绿健林果专业合作社作出行政处罚：1、责令其恢复土地原状10590.7平方米（折合15.89亩）；2、处以罚款211814元。接到处罚通知后余某甲恢复土地原状3282.5平方米（折合4.92亩）。9月29日经枝江市国土资源局现场测量，该打蜡厂仍占用基本农田7308.2平方米（折合10.96亩），所占土地已全部用水泥硬化，严重破坏了土地使用性质。该打蜡厂目前仍在生产经营，未办理工商登记。
被告人余某甲及其辩护人辩称，起诉指控占用农田7308.2平方米不属实，其中包含一条原村级路约404平方米，以及租用杜某乙房屋、场地的面积，不应计算占用农田面积。
经审理查明，2013年12月，枝江市绿健林果专业合作社法人代表的余某乙邀请被告人余某甲加入合作社开办打蜡厂，并通过合作社成员大会表决，欲将合作社法人代表变更为余某甲，但未在工商部门办理法人变更登记手续，余某甲为该合作社实际负责人。之后余某乙和余某甲商议，由余某乙协助余某甲办理占地手续，余某甲负责具体实施建厂。余某甲在枝江市董市镇新周场村、桂花村交界（董市镇董横公路6公里处）选定厂址后，在未经枝江市国土局批准的情况下，于2014年2月14日擅自破土动工，同年2月21日，董市镇国土资源所巡查发现后，告知其不允许未批先建并现场予以制止。4月1日，枝江市国土资源局下达《责令停止国土资源违法行为通知书》，余某甲签收后并未停止施工，至5月初，打蜡厂场地全部用水泥硬化完毕，并继续建造厂房。5月18日董市镇国土资源局告知其所占土地为基本农田，不得继续施工。6月12日，枝江市国土资源局再次下达《责令停止国土资源违法行为通知书》要求其停止违法行为，限期拆除并恢复耕种。7月21日枝江市国土资源局对枝江市绿健林果专业合作社作出行政处罚：1、责令其恢复土地原状10590.7平方米（折合15.89亩）；2、处以罚款211814元。接到处罚通知后余某甲恢复土地原状3282.5平方米（折合4.92亩）。9月29日经枝江市国土资源局现场测量，该打蜡厂用水泥硬化土地面积为7308.2平方米（折合10.96亩）未恢复土地原状，其中包含一条原村级公路约404平方米（长101米、宽4米）。综上，余某甲非法占用农用地面积为6904.2平方米。
本案于2014年10日10日立案侦查，余某甲于2014年10月24日主动到枝江市公安局经侦大队投案。
上述事实，公诉机关当庭提供的证据有：
1、书证
《人口详细信息》
枝江市国土资源局规划和耕地保护科《关于枝江市绿健林果专业合作社占地类型说明》《市国土资源局关于枝江市绿健林果专业合作社用地类型的说明》《枝江市绿健林果专业合作社占地位置规划图》
枝江市国土资源局《市国土资源局关于枝江市绿健林果专业合作社占地类型的证明》《枝江市绿健林果专业合作社在土地利用总体规划中的位置图》《枝江市绿健林果专业合作社占地勘测图》《市国土资源局关于枝江市绿健林果专业合作社非法占用基本农田的告知函》《关于枝江市绿健林果专业合作社占地情况的调查报告》《责令停止国土资源违法行为通知书》《询问笔录》《违法案件会审记录》《行政处罚决定书》
枝江市绿健林果专业合作社《关于枝江市绿健林果专业合作社用地说明》《枝江市绿健林果专业合作社关于基地建设申请占用荒地的请示》《农民专业合作社变更登记提交文件目录》《农民专业合作社变更登记申请书》《枝江市绿健林果专业合作社成员大会变更决议》《枝江市绿健林果专业合作社章程修正案》《枝江市绿健林果专业合作社修改后出资清单》《农民专业合作社法定代表人登记表》《枝江市绿健林果专业合作社委托人（指定）代理人证明》《枝江市绿健林果专业合作社任职文件》《承诺书》《入股协议书复印件》
枝江市人民政府《中华人民共和国农村土地承包经营权证》
枝江市董市镇桂花村村民委员会《枝江市绿健林果专业合作社基地建设用地前土地现状情况说明》，
枝江市董市镇新周场村民委员会《枝江市绿健林果专业合作社基地建设用地前土地现状情况说明》《证明》
枝江市工商行政管理局《枝江市绿健林果专业合作社农民专业合作社法人营业执照》《董市镇党政综合办公室文件处理单》
董市镇国土资源所《关于枝江市绿健林果专业合作社情况说明》《巡查日志》《枝江市绿健林果专业合作社现场照片》《枝江市绿健林果专业合作社关于基地建设申请占用荒地的请示》《枝江市设施农用地用地审批申报表》
《董市镇桂花村村民联名请愿书》
枝江市工商局信息中心《枝江市绿健林果专业合作社企业信息》
枝江市工商行政管理局《枝江市绿健林果专业合作社农民专业合作社法人营业执照》
枝江市国家税务局《税务登记证》《纳税证明》
国家质量监督检验检疫总局《组织机构代码证》
杜某乙记工本复印件
《关于枝江市绿健林果专业合作社非法占地整改情况说明》及照片
枝江市董市镇人民政府、枝江市董市村镇建设服务中心出具的《证明》及照片
2.证人余某乙、杜某甲、杜某乙、谭某、周某、邬某甲、黄某甲、黄某乙、邬某乙的证言；
3.被告人余某甲的供述和辩解；
4.枝江市国土资源局《土地违法案件勘测笔录》《说明》及现场照片。
上列证据经庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，被告人余某甲违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，依法应受刑罚处罚。现有的证据只能证实被告人余某甲在建厂之初只有占用非基本农田的故意，在其得知该地为基本农田时，场地已全部用水泥硬化完毕。起诉书指控余某甲非法占用农用地7308.2平方米，其中包含一条原村级公路约404平方米，应从犯罪数额中减除，故余某甲非法占用农用地面积应认定为6904.2平方米。被告人余某甲能主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人余某甲及其辩护人辩称，租用杜某乙的房屋、水泥场地不应计算非法占用农用地面积，经查，该水泥场地及房屋实为余某甲组织人员进行水泥地面硬化并施工建造，故不能从非法占用农用地面积中减除，该辩护理由本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第七十二条第一款、第二款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人余某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，罚金250000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张书辉
审 判 员 陈晓艳
人民陪审员 漆文安
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 李 露