江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）扬民终字第1848号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司，住所地扬州市文汇西路209号5-02。
负责人高继荣，总经理。
委托代理人李梁，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）徐世可。
委托代理人倪萍，江苏征远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘文明。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司宝应支公司，住所地宝应县苏中北路10号。
负责人衡锋，总经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司（以下简称扬州平安保险支公司）因与被上诉人徐世可、刘文明、中国人民财产保险股份有限公司宝应支公司（以下简称宝应财产保险支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服扬州市广陵区人民法院（2014）扬广民初字第2910号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月14日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
徐世可原审诉称：2013年11月12日15时50分左右，被告刘文明驾驶苏K×××××号微型轿车行驶至扬州市江阳东路019灯杆附近与步行的原告发生碰撞，致原告受伤，扬州市公安局交通巡逻警察支队一大队认定被告刘文明承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。原告受伤后分别在武警江苏省总队医院住院治疗24天和8天。事故车辆在被告宝应财产保险支公司投保了交强险，在被告扬州平安保险支公司投保了商业第三者责任险，原告现诉讼要求被告按责依法赔偿原告医疗费80981.99元、住院伙食补助费640元、营养费900元、误工费31500元、护理费9220元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1560元、轮椅479元、出院救护费190元、交通费600元，诉讼费用由被告负担。
刘文明原审辩称：对本次事故的发生及责任认定无异议，事故车辆投保了交强险和第三者责任险，事故中本人垫付了医疗费20050元。
宝应财产保险支公司原审辩称：对本次事故的发生及责任认定无异议，事故车辆在本公司投保了交强险，事故发生在保险期限内，本公司按保险约定承担赔偿责任。事故发生后本公司已经垫付医疗费10000元，原告骨折延迟愈合不是直接损失，本公司不予赔偿，本公司不应承担诉讼费和鉴定费。
扬州平安保险支公司原审辩称：对本次事故的发生及责任认定无异议，事故车辆在本公司投保第三者责任险，应当审查被告刘文明的驾驶资格和车辆年检情况，对原告的具体诉讼请求在庭审质证时一一审核，医疗费应扣除非医保用药费用，本公司不承担本案诉讼费用。
原审法院对下列事实予以确认：2013年11月12日15时50分左右，被告刘文明驾驶苏K×××××号微型轿车由南向北行驶至扬州市江阳东路019灯杆附近时，与由东向西步行过马路的原告徐世可发生交通事故，致原告受伤、车辆损坏。扬州市安局交通巡逻警察支队一大队于2013年12月6日作出道路交通事故认定书，认为被告刘文明承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。原告受伤后，被送往武警江苏省总队医院救治，被诊断为：1、右胫骨下段粉碎性骨折；2、右腓骨小头骨折；3、右胫骨前肌断裂；4、腰4椎体压缩性骨折；5、脑震荡；6、左耳后皮肤软组织挫裂伤；7、全身多处软组织伤。经手术治疗原告于2013年12月6日出院，住院24天，出院时医嘱休息八个月。2014年11月6日，原告在武警江苏省总队医院行“右胫骨骨折内固定物拔除术”，于2014年11月14日出院，住院8天，出院时医嘱休息两个月。治疗中，被告宝应财产保险支公司支付医疗费10000元，被告刘文明支付医疗费20050元。
原审另查明，苏K×××××车辆行驶证车主系被告刘文明，该车辆在被告宝应财产保险支公司投保了交强险（责任限额为122000元），在被告扬州平安保险支公司投保了第三者责任险（责任限额为500000元），并投保不计免赔率特约条款，本案事故发生在保险期限内。原告系扬州楚亿商贸有限公司的员工，月平均工资为5000元，交通事故休息期间工资停发。
审理中，原告申请对其伤情进行鉴定，经原审法院委托，江苏省苏北人民医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，原告发生交通事故致腰4椎体压缩性骨折、右胫骨下段粉碎性骨折、右腓骨小头骨折、右胫骨前肌断裂等，目前遗有腰部活动度丧失20.8%，属十级伤残，建议其误工期210日、护理期90日、营养期90日。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。被告刘文明驾驶车辆与原告徐世可发生交通事故，致原告受伤并治疗的事实清楚，根据公安机关的道路交通事故认定书，被告刘文明承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任，故被告刘文明对原告的损失应承担主要赔偿责任，本案事故车辆在被告宝应财产保险支公司投保了交强险，在被告扬州平安保险支公司投保了第三者责任险，首先应由被告宝应财产保险支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告，超出交强险的部分，由被告扬州平安保险支公司在第三者责任险范围内根据保险合同对被告刘文明所负责任承担赔偿责任，其余损失由原告自行承担。
关于原告的相关损失，医疗费80878.39元（含被告刘文明支付的医疗费20050元、被告宝应财产保险支公司支付的医疗费10000元）有医疗文证予以证实，原审法院予以确认。审理中，被告扬州平安保险支公司要求扣除非医保用药费用，其除提供保险条款外未提供其他证据予以证实，原审法院不予采信。根据司法鉴定意见书，原告主张的住院伙食补助费640元、营养费900元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1560元符合法律规定，原审法院予以确认。原告主张的误工费31500元根据原告提供的相关证据，其主张并无不当，被告也无相反证据予以推翻，原审法院予以确认。护理费根据司法鉴定意见书及扬州华南服务有限公司的票据，原审法院确定为6120元。对出院救护车费用及交通费，原审法院酌情确定为400元。对轮椅费用原告未提供充足证据，原审法院不予支持。
上述医疗费80878.39元、住院伙食补助费640元、营养费900元，合计82418.39元，由被告宝应财产保险支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元（已支付），超出部分即72418.39元由被告刘文明承担80%的责任，赔偿原告57934.71元，此款由被告扬州平安保险支公司在第三者责任险范围内予以赔偿，其余损失由原告自行承担。上述误工费31500元、护理费6120元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1560元、交通费400元，合计113272元，由被告宝应财产保险支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告110000元，超出部分即3272元由被告刘文明承担80%的责任，赔偿原告2617.6元，此款由被告扬州平安保险支公司在第三者责任险范围内予以赔偿，其余损失由原告自行承担。审理中，原告对被告刘文明支付医疗费20050元无异议，原审法院予以确认，原告在获得保险公司的赔偿时应将此款返还给被告刘文明。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条第一款、第四十八条等规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司宝应支公司于本判决生效后十日内给付原告徐世可赔偿款110000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司于本判决生效后十日内给付原告徐世可赔偿款60552.31元；三、原告徐世可在获得上述第一、二条款赔偿款时应返还被告刘文明20050元。
判决后，扬州平安保险支公司不服，向本院提起上诉称：1、一审法院未扣减非医保用药费用；2、一审认定精神损害抚慰金过高；3、鉴定费不在上诉人理赔范围之内。综上，请求二审法院依法改判。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为：被上诉人徐世可因交通事故人身受到损害，为治疗身体创伤，徐世可共花费医疗费80878.39元。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。徐世可已经就其医疗费主张提交了医疗费票据，上诉人主张扣除非医保用药费用，应当对此负有举证义务。然而，上诉人始终未能就此举证，经本院释明后，仍然未能在限定期限内举证，故对其该上诉主张本院不予支持。被上诉人徐世可因交通事故构成十级伤残，原审法院据此酌定精神损害抚慰金5000元并无不当。鉴定费是徐世可因交通事故产生的实际损失，应当在理赔范围之内。需要指出的是，上诉人所称的精神损害抚慰金和鉴定费均由宝应财产保险支公司在交强险限额内先行赔付，与上诉人无涉，上诉人以此为由提起上诉有所不当。
综上，扬州平安保险支公司的上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1170元，由上诉人扬州平安保险支公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周冰
代理审判员 柏鸣
代理审判员 韩凯
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 羊燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。