福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汀刑初字第116号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人黎水根，男，1966年4月17日出生于江西省宜春市，汉族，住江西省宜春市袁州区。2012年9月28日因涉嫌销售伪劣产品罪被北京市房山县公安局取保候审；2012年11月17日又因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被河南省鹤壁市公安局监视居住，同年11月29日被河南省鹤壁市公安局刑事拘留，同年12月7日由鹤壁市人民检察院决定不予批准逮捕。因涉嫌犯非法经营罪于2013年3月11日由长汀县人民检察院批准逮捕，同年11月25日被江西省宜春市公安局交警支队抓获，同年12月4日由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。
长汀县人民检察院以汀检公刑诉（2014）90号起诉书指控被告人黎水根犯非法经营罪，于2014年4月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月29日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员刘剑锋出庭支持公诉，被告人黎水根到庭参加了诉讼。现已审理终结。
长汀县人民检察院指控：2013年1月中旬，被告人黎水根在明知他人购车用于运输假烟的情况下，仍受福建省云霄县林某（身份待查）的指使，通过刘某某的介绍，以本人及假冒的“钟某某”的名字，在江西省宜春市万载县株潭镇二手车交易市场，以人民币4.9万元的价格先后购得A、B厢式小货车。尔后，被告人黎水根通过本人及雇员邓某某将两部厢式货车送到云霄县，再由被告人黎水根与林某冒用“黄某某”名义将两部厢式货车以人民币5.6万元的价格进行转让。转让协议签订后，林某通过被告人黎水根介绍并雇请何某某（已判刑）、单某某（批捕在逃）、邓某某（因患严重疾病由长汀县公安局取保候审）驾驶两部厢式货车从福建省漳浦县往湖南省常德市运输假烟。
2013年1月21日，被告人黎水根伙同何某某、单某某与邓某某，从江西省宜春市分别驾驶A厢式小货车及B厢式小货车前往福建省漳浦县，欲再次装载假冒商标卷烟进行销赃获利。途中，因B厢式小货车损坏并拖至漳浦县一汽车修理厂维修。1月25日凌晨1时许，被告人黎水根指使单某某将A厢式小货车送至324国道漳浦县与云霄县交界处一空地后离开。之后，何某某、邓某某由漳浦老板用小车将他们从宾馆送至A货车停放处，由漳浦老板所雇请的工人将100件假冒“白沙”（硬）卷烟装入货车并进行伪装，并由漳浦老板支付给邓某某二千余元及一部手机后，何某某与邓某某驾驶A厢式小货车从漳浦县高速公路往湖南省方向行驶。10时10分许，何某某、邓某某驾车途经龙长高速闽赣收费站时被长汀县烟草专卖局稽查人员查获并移交长汀县公安局处理。经福建省烟草质量监督检测站认定：所送检测的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局认定：该批涉案卷烟价值总计为人民币250000元。
2013年11月25日上午10时许，被告人黎水根在江西省宜春市袁州区源仙台交警支队二大队车管所办证大厅办事时，被交警支队民警当场抓获，到案后，被告人黎水根供述了部分犯罪事实。
公诉机关提供了以下的证据：1、长汀县公安局出具的接受刑事案件登记表、扣押物品、文件清单、抓获经过、机动车信息查询结果单、常住人口信息、犯罪嫌疑人有无违法犯罪记录证明表、提取笔录、车辆转让协议书、证明、长汀县人民法院《刑事判决书》、长汀县烟草专卖局出具的涉嫌犯罪案件移送书及相关材料等书证；2、证人何某某、单某某、邓某某、刘某某、黄某某的证言；3、被告人黎水根的供述和辩解；4、福建省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》、福建省烟草专卖局出具的《烟草专卖品价值确认书》等鉴定意见；5、长汀县公安局制作的搜查笔录、搜查照片、辨认笔录及指认照片等勘验、检查笔录等证据以证明被告人的上述犯罪事实。
公诉机关认为，被告人黎水根未经烟草专卖行政主管部门许可，指使他人非法运输假冒注册商标的卷烟，价值人民币250000元，应当以非法经营罪追究其刑事责任。且被告人黎水根在非法经营的共同犯罪中起主要作用，属主犯，依法应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
被告人黎水根对公诉机关指控其在2013年1月21日伙同何某某、单某某、邓某某，从江西省宜春市分别驾驶A厢式小货车及B厢式小货车前往福建省漳浦县，欲再次装载假冒商标卷烟进行销赃获利的指控有异议，辩解其只是叫何某某一起将A厢式小货车开到漳浦县，后来运假烟的事其不知情，也未在1月25日凌晨指使单某某将A厢式小货车送至324国道漳浦县与云霄县交界处一空地，对其余指控无异议，请求从轻处罚。
经审理查明，2013年1月2日、11日，被告人黎水根在明知他人购车用于运输假烟的情况下，仍受福建省云霄县林某（身份待查）的指使，通过刘某某的介绍，分别以假冒的“钟某某”的名字及本人的名字，在江西省宜春市万载县株潭镇二手车交易市场，以人民币1.9万元、3万元的价格先后购得A、B厢式小货车两部。尔后，被告人黎水根通过本人及雇员邓某某先后将两部厢式货车送到云霄县，由林某冒用“黄某某”名义以人民币5.6万元的价格向被告人黎水根转让。被告人黎水根从中非法获利人民币7000元。
2013年1月21日，被告人黎水根介绍并雇请何某某、单某某、邓某某，与其一起从江西省宜春市分别驾驶A厢式小货车及B厢式小货车前往福建省漳浦县，欲再次装载假冒商标卷烟进行销赃获利。途中，因B厢式小货车损坏并拖至漳浦县一汽车修理厂维修。1月25日凌晨1时许，被告人黎水根指使单某某将A厢式小货车送至324国道漳浦县与云霄县交界处一空地。之后，何某某、邓某某由漳浦老板用小车将他们从宾馆送至A货车停放处，由漳浦老板所雇请的工人将100件假冒“白沙”牌（硬）卷烟装入货车并进行伪装，并由漳浦老板支付给邓某某二千余元及一部手机后，何某某与邓某某驾驶A厢式小货车从漳浦县高速公路往湖南省方向行驶。10时10分许，何某某、邓某某驾车途经龙长高速闽赣收费站时被长汀县烟草专卖局稽查人员查获并移交长汀县公安局处理。经福建省烟草质量监督检测站认定：所送检测的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局认定：该批涉案卷烟价值总计为人民币250000元。
2013年11月25日上午10时许，被告人黎水根在江西省宜春市袁州区源仙台交警支队二大队车管所办证大厅办事时，被交警支队民警当场抓获。
另查明，2013年1月28日，长汀县公安局侦查人员依法对被告人黎水根位于江西省宜春市袁州区的住宅进行搜查，在黎水根住宅大厅角落一纸箱内查获从福建省云霄县云陵镇等地寄往江西省宜春市的特快专递包装盒贰拾玖个，在其大厅右边卧室内桌上及大衣柜内查获中华牌（硬）卷烟壹条、芙蓉王牌（黄）卷烟叁拾五包，利群牌（硬）卷烟玖包，经典双喜牌（广东）卷烟五包，并依法予以扣押。经送福建省烟草质量监督检测站检测认定：所送检测的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
案件审理过程中，被告人黎水根主动委托家属退出了非法所得人民币7000元。
认定以上事实有如下证据：
1、长汀县公安局出具的《接受刑事案件登记表》、《破案经过》、《抓获经过》、《扣押物品、文件清单》、长汀县烟草专卖局出具的《涉嫌犯罪案件移送书》、《移送材料清单》、《移送财物清单》、《检查（勘验）笔录》、《先行登记保存通知书》、《先行登记保存物品处理通知书》，证明2013年1月25日上午10时10分许，长汀县烟草专卖局在长汀县龙长高速闽赣收费站查获一车牌为A时代牌厢式小货车，车上载有用“武夷岩茶”纸箱做外层遮挡伪装，用“原味燕麦”纸箱做外包装的白沙牌（硬）卷烟100件，现场查获犯罪嫌疑人邓某某、何某某。当日，长汀县烟草专卖局将犯罪嫌疑人邓某某、何某某运输卷烟一案及上述涉案人员、材料、卷烟、车辆等移送长汀县公安局立案审查。长汀县公安局经审查后，以邓某某、何某某、黎水根等人涉嫌犯非法经营罪立案侦查，经网上追逃，2013年11月25日，被告人黎水根在江西省宜春市袁州区源仙台交警支队二大队车管所被交警支队民警抓获归案。
2、长汀县公安局出具的《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押物品、文件清单》、现场照片，证明2013年1月28日10时45分至11时10分，长汀县公安局侦查人员在曾某某等人的见证下，依法对黎水根位于江西省宜春市袁州区的住宅进行搜查，在黎水根住宅大厅角落一纸箱内查获从福建省云霄县云陵镇等地寄往江西省宜春市洪塘镇的特快专递包装盒贰拾玖个，在其大厅右边卧室内桌上及大衣柜内查获中华牌（硬）卷烟壹条、芙蓉王牌（黄）卷烟叁拾五包，利群牌（硬）卷烟玖包，经典双喜牌（广东）卷烟五包，并依法予以扣押的经过，以及搜查现场的概况。
3、宜春市公安局洪塘派出所出具的《证明》、长汀县公安局出具的《机动车信息查询结果单》、提取笔录、《车辆转让协议书》五份、证人刘某某、黄某某的证言，证明宜春市公安局洪塘派出所经查询户政系统，其辖区无叫钟某某的居民，也没有身份证号码为36220119680417＊＊＊＊的居民。黄某某未曾到过云霄县，其居民身份证曾于2010年底遗失。B轻型厢式货车的登记车主系黄某某甲的事实。以及证实2013年1月2日、11日，被告人黎水根通过证人刘某某分别以“钟某某”及本人的名字，在江西省宜春市万载县株潭镇二手车交易市场，先后购得A、B厢式小货车两部。尔后，由林某冒用“黄某某”名义以人民币5.6万元的价格向被告人黎水根转让，被告人黎水根从中非法获利人民币7000元的事实。
4、长汀县公安局出具的《犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》、北京市公安局房山分局出具的《立案决定书》、《起诉意见书》、河南省鹤壁市公安局出具的《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》、《拘留证》、《监视居住决定书》，证明2012年9月28日被告人黎水根因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被北京市房山县公安局取保候审；2012年11月17日又因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被河南省鹤壁市公安局监视居住，同年11月29日被河南省鹤壁市公安局刑事拘留，同年12月7日由鹤壁市人民检察院决定不予批准逮捕，次日，被告人黎水根被释放的事实。
5、本院（2013）汀刑初字第143号《刑事判决书》，证明共同作案人何某某已被判刑的事实，以及2013年1月25日被查获的假冒注册商标且伪劣卷烟白沙牌卷烟（硬）五千条及作案工具A厢式小货车一辆已被依法没收的事实。
6、共同作案人何某某的供述和辩解，供认2013年1月21日下午4点钟左右，黎水根挂电话给我说跟他跑趟车，去福建省漳浦县装批货拉到湖南省，给我四百元工钱，当时在电话里没有说拉什么货。我答应后，当晚7点钟左右，黎水根开了A厢式小货车来接我，当时是空车，另外还有一辆邓某某与单某某驾驶的厢式小货车（车牌号我不知道）在前面和我们一起上了高速往福建漳浦方向开。快到瑞金时，前面的货车坏了，我们就将这辆小货车从瑞金北出口推下了高速，黎水根就让我和邓某某坐上坏掉的那辆小货车，雇了辆拖车拖往漳浦，黎水根与单某某开A的厢式小货车开往漳浦。1月23日早上5点钟左右到漳浦县之后，拖车将坏掉的小货车拖到漳浦县海关后面的一个修车厂（名字其不清楚）维修，我按黎水根在修车厂留的漳浦县万佳宾馆的房卡在万佳宾馆住下，不知黎水根将A厢式小货车开到哪里。中午12点多，我与邓某某觉得万佳宾馆离修车厂太远了，于是结帐换到离修车厂较近的富源宾馆403房住了。直到25日凌晨三点钟左右，邓某某将我叫醒，说有电话来了让我们现在去装货。于是我们就起床到总台结了帐。这时有两个漳州中年男子在宾馆门口等我们，我与邓某某上他们开的小车到324国道漳浦往云霄方向的路右一个空地，A厢式小货车已经停在那里了，周围没有其他人。小车上的一个人让我们上货车休息不要下车，他们负责装货。这时候我就知道黎水根这次运的可能是假烟。他们将面包车上的纸箱搬到小货车上后，将车开走。过了一、二十分钟，又有二个人驾驶一辆面包车过来从面包车搬运纸箱到小货车上，在快搬完的时候，我与邓某某下车帮忙，各搬了几箱货物，后来那二个人将装茶叶的小纸箱放在车后面，用以伪装，我与邓某某也帮忙伪装。货物与茶叶箱，大小、重量不同。漳州人在货装完后，交了一部手机给邓某某，还给了邓某某一笔钱做路上费用。约4点半时，邓某某就开车掉头向漳浦方向开，从漳浦上了高速往江西方向开。在路上的时候，邓某某说到了湖南时就会有人挂车上这部诺基亚手机通知我们运往何处。25日九点多，我们在龙长高速闽赣收费站被长汀县烟草局工作人员拦下，车厢外层是写着武夷岩茶的纸箱，里面都是装着白沙牌卷烟的纸箱。
我与邓某某都是江西宜春人，是通过宜春市袁州区洪塘镇人黎水根认识的，认识不到半年的时间。刚开始我的确不知道，但因为黎水根前段时间就有做运输假烟的事情，所以这次装货这么神秘我就知道肯定是假烟了。
8、共同作案人单某某的供述和辩解，供认2008年左右我通过朋友认识黎水根，认识之后帮他拉过几次货，之前我在黎水根的小货车上有看到好几个从云霄寄到他那里的邮政快递的纸盒，黎水根对我说里面是香烟，我心里知道那是假烟。2012年11月我与黎水根、邓某某在河南省鹤壁市因运输假烟被当地的公安机关刑事拘留过，后来交了一千元的保证金取保候审。
今年1月20日左右的下午黎水根打电话给我，让我和他开车去福建省漳浦县拉车货，并让我到宜春市上高速的收费站那里等他。于是我就坐公交车到了宜春市收费站等黎水根。过了一会，邓某某一人开了辆白色厢式小货车过来并让我上车，我上车后，邓某某上高速往福建漳浦方向开。途中，我和邓某某从兴国高速路口下高速，在附近的旅馆住了一个晚上。第二天上午我们又上了高速往漳浦方向开。天快黑将近瑞金北出口的时候，我们所开的小货车坏了。这时候黎水根打电话得知车子坏了，就让我们在高速路上等他。过了二三个小时，黎水根开了另外一部白色的厢式小货车过来了，车上还有另外一个驾驶员何某某，我们四个人就将这部坏掉的小货车从瑞金北出口推下高速路找了个修车厂，但没修好。我们就在瑞金住了一个晚上，第二天黎水根挂电话叫拖车将坏掉的小货车拖往漳浦，并让何某某与邓某某坐坏掉的小货车，而我和黎水根开另外那部小货车往漳浦。到了漳浦之后，我们在漳浦的万佳宾馆住下，货车就停在万佳宾馆的停车场。第二天凌晨，何某某与邓某某到了漳浦，并将坏掉的小货车拖到一个修车厂后，黎水根觉得万佳宾馆离修车厂太远，四人就退房到富源宾馆住。当晚十二点左右，黎水根挂电话给我，让我将没坏的小货车沿324国道开到漳浦县往云霄方向的324国道边上的一个空地等他。等了一会儿，来了一部小车，车上除了驾驶员就是何某某与邓某某。接着黎水根与另外一个当地的年轻男子开了部黑色的小车过来，让我将那部没坏的小货车给何某某与邓某某，我就与黎水根来的那部小车回富源宾馆。第二天我问黎水根要了五百元路费，坐大巴车回江西宜春，黎水根留在漳浦等待修理那部小货车。
黎水根当时没有说拉什么货。但我想应该是假烟，因为正常的货物不会在这么晚的时候、这么神秘的地方装货，再加上云霄县专门生产假烟。1月26日凌晨的时候，我接到黎水根的电话，黎水根说“邓某某他们不接电话，有可能被公安局抓了，也有可能跑了”，我没有表态。
9、共同作案人邓某某的供述和辩解，供认单某某、何某某和我都是经常帮黎水根运输货物的驾驶员。2012年11月我与黎水根、单某某从河南省洛阳市运输了三百多件假冒商标卷烟到河北省沧州，被河南省鹤壁市公安局查获并刑事拘留，那次也是黎水根雇佣我去运输的，后来交了一千元对我取保候审。
2013年1月16日，黎水根把B白色小货车年检好后打电话叫我把车送回云宵，并叫我另请一个司机一起回云宵，我就约了小王陪我到云宵。到了那边的时候是凌晨的四、五点钟，单某某和漳浦的老板两个人在云宵的高速路口那边等我们了，之后他们俩人在前面带路，我们俩人就把车开进云宵路边的一个修理店。然后我和小王就坐单某某他们的车到云宵的一个宾馆住下来，当时我、小王和单某某三个人一起住宾馆的三楼。中午单某某和小王就离开了。2013年1月19日，漳浦的老板叫我和单某某开B小货车拉货到湖南常德。2013年1月20日，我和单某某在兴国住了一晚。2013年1月21日下午二点钟左右，我和单某某开着这车到了江西高速瑞金北就坏了。单某某打电话给黎水根，问他什么时候到（当时黎水根和何某某也接了一车货回来了），黎水根说在我们的后面，我们就在那等他们来。晚上12点左右黎水根他们来了之后，我们四个人一起把这车推下高速找了家修理厂，但修不了，我们四人在瑞金住了一晚。第二天黎水根打电话给漳浦的老板说了这个情况，漳浦的老板在漳浦叫了一辆车来拖。黎水根和单某某开A车先回漳浦。黎水根并给了一个为尾数为442的手机号码给我，告诉我到了那与这个号码联系。2013年1月23日凌晨一点钟左右我和老何一起坐拖车到了福建漳浦，我与尾数为442的电话联系，漳浦的老板对我说让我们将车拖到漳浦县海关后面的信合修车厂维修，他在修车厂给我们留了漳浦县万佳宾馆的房卡，我们俩就在万佳宾馆住了下来。第二天中午我们嫌太远，就退房在金浦大道旁边的富源宾馆403号房住下，之后我就用我的手机打电话给老板，告诉他住在富源宾馆403号房。上午九点钟许，漳浦的老板来了二个人到我们住的地方，我把车锁钥给了其中瘦瘦高高三十多岁的男的，他给了我一个诺基亚手机，号码就是我联系过尾数为442的号码，他说好与我联系。在那边住了二天，直在25日凌晨二点钟许，漳浦的老板打电话叫我们起来跟他们去装货。出了富源宾馆坐上老板的小车左转上了324国道往云霄县方向开，在国道走了二、三十分钟，就开进国道右边的一个停车场，发现A小货车已经在那里了，单某某在车上睡觉。单某某下了车坐老板的小车走了，到那等了差不多一个小时，对方来了二辆无牌的面包车，然后就从面包车搬货到A白色小货车上。期间，漳浦的老板叫我去帮忙搬，搬了几件发现车厢前面的箱子与后一节的不一样，重量也不一样，而且装货装得这么神秘，就觉得不对劲，再加上之前在河南省鹤壁也是运输假烟被查获，所以当时我想运输的也是假烟。装好货后，漳浦的老板又把在宾馆给我的手机换了另外一个手机，牌子也是诺基亚的，号码不一样。于是我和何某某开车出发往湖南，后来于25日上午10点钟左右在龙长高速闽赣收费站被查获了。
这些假冒商标卷烟从漳州拉到湖南省常德。去一趟常德一千块一人，我们今天去湖南常德的时候漳浦的老板给了我们二千五百元钱路上用。
1825066****这个手机号是黎水根给我的，并且还给了一部号码为1825066****的诺基亚手机，让我到了漳浦后与1825066****这个号码联系，我到漳蒲后用自己1897055****的手机联系1825066****的机主后，他让我将坏掉的货车拖到修车厂去维修，然后安排我住下来。25日凌晨1825066****又打我1825066****的手机，让我起床并与他一起到装货地点开车，到了装货地点后漳浦的老板又将我的1825066****的诺基亚手机换了一部，就是现在被你们查扣的1825066****的诺基亚手机。
10、被告人黎水根于2013年12月4日在长汀县公安局刑侦大队供认：今年1月份的一天，福建省云霄县一个姓林的中年男子打电话给我，让我找几个人到福建省漳浦县拉批货，当时这个林姓男子没说拉什么及拉到什么地方，但我心里知道拉的是假烟。于是我就打了电话联系何某某、邓某某与单某某，并对他们说到福建省漳浦县拉假烟。他们答应了之后的二三天，我打了电话给何某某等人，并开A厢式小货车去接何某某，邓某某则开另外一部厢式小货车到宜春市高速收费站去接单某某，前后出发往漳浦县了。快到江西瑞金的时候，单某某打电话给我说他的车坏掉了，我们赶到后，就将这部坏掉的货车推下了高速出口，并找了个修理场修车，但修不了，于是我们在瑞金住了一晚上。第二天我打电话给云霄的林姓男子，这个林姓男子就叫了一辆车到瑞金来拖。我与单某某就开A货车先去漳浦，邓某某与何某某就在瑞金等拖车拖往漳浦。我与单某某到了漳浦后就在林姓男子订好的万佳宾馆住了下来，第二天又换到富源宾馆。在漳浦的两天我都在宾馆打牌与看电视。云霄的林姓男子有到宾馆来过一次，我就向他要之前帮他运输假烟的工资，林姓男子说现在没赚到钱，让我再找几个司机再拉几趟假烟，赚了钱再给我，当时只给了我这次从宜春到漳浦的费用二千元。第二天我就坐大巴车回宜春了，至于单某某等人什么时候回宜春的我就不知道了。我当时没有到漳浦县324国道边的空地去装假烟。
去年11月份左右，云霄林姓男子让我帮他买两部二手货车，于是我编了个“钟某某”的名字及用自己的名字在宜春市袁州区株潭镇的二手车交易市场先后以一万七左右和二万多一点购买了A、B二部厢式货车。其中我也有赚他一点差价。尔后，林姓男子用一个中年妇女的身份证与我签订了转让协议。当时林姓男子只是对我说货车用于拉货，但我心里知道他是用于运输假烟。另外在买货车之前这个林姓男子还有拉我入股跑运输，让我自己买部货车，到他那里位货，两个人合伙做，我知道是运输假烟，所以我没有答应他。
今年1月28日侦查员在我位于宜春市袁州区的住宅里搜查时，搜查到中华牌卷烟（硬）一条、芙蓉王牌卷烟（黄）35包、利群牌卷烟（硬）9包、经典双喜牌卷烟（广东产）5包以及从云霄县寄给我的邮政特快专递的包装盒29个，上述的假烟及包装盒都是云霄县的林姓男子寄给我的假烟样品，让我在宜春去推销。我也有拿给别人品尝过，但没人要。
我于去年的9月份帮这个林姓男子运输过一次假烟从河南省漯河市北舞渡镇到北京市的公主坟，被北京市公安局房山分局给抓了，后被取保候审。另外我因单某某、邓某某运输假烟被抓后供出是我联系的假烟，于去年12月份被河南省鹤璧市公安局刑拘了37天后检察院不批捕就释放了。
被告人黎水根在此后的讯问和庭审中改供称：邓某某、单某某、何某某不是我雇请去运输假烟的，我只叫何某某一起将A货车开到漳浦，邓某某、单某某是自己与云霄籍林姓男子联系的，我在漳浦呆了二天后就回宜春了。我没有给邓某某这个尾数422的手机号码。云霄籍林姓男子当时没说将A货车开到漳浦运什么，我不知道。
11、福建省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》，证明公安机关于2013年1月28日在被告人黎水根家查扣的中华牌卷烟（硬）壹条、芙蓉王牌卷烟（黄）叁拾五盒，利群牌卷烟（硬）玖盒，经典双喜牌卷烟（广东）五盒经鉴定属于假冒注册商标且伪劣卷烟的事实。
12、福建省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》、福建省烟草专卖局《涉案烟草专卖品价值确认书》，证明被查扣的100件“白沙”牌卷烟（硬）为假冒注册商标且伪劣卷烟。福建省烟草专卖局确认涉案的白沙牌卷烟（硬）5000条的价值为人民币250000元的事实。
13、长汀县公安局制作的辨认笔录、指认现场照片，证明共同作案人邓某某、何某某、单某某分别指认出被告人黎水根就是雇请其运输假烟的人，以及被告人黎水根指认涂某某系其所介绍去漳州当驾驶员的“姓柳的人”的经过。
公诉机关还提供了被告人的常住人口基本信息、逮捕证，证明了被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。
上述证据，经当庭质证。本院认为，上述证据取证程序合法，内容客观真实，证据间能相互印证，与本案事实存在关联性，可以作为认定本案事实的依据采信。
本院认为，被告人黎水根违反国家规定，在明知他人所要运输的货物系假冒伪劣卷烟，但仍为其联系购买运输工具和直接并指使他人为其提供运输服务，为他人非法经营烟草专卖品卷烟起到了帮助作用，共同危害了国家烟草专卖许可证制度的实施，应当按照非法经营罪的共犯追究刑事责任。公诉机关的指控成立，应予以支持。被告人黎水根犯非法经营罪，非法经营数额人民币250000元，属“情节特别严重”，依法应当判处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。被告人黎水根在非法经营的共同犯罪中为他人购置车辆、介绍并提供运输劳务，且到案后提供了雇主的一些信息，可认定为系在共同犯罪中起次要、辅助作用的从犯。依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。公诉机关认为被告人黎水根在非法经营的共同犯罪中起主要作用，属主犯的公诉意见，依据不足，本院不予采纳。关于被告人黎水根认为何某某、邓某某在2013年1月25日运输假烟的事其不知情，也没有指使单某某将A厢式小货车送至指定地点的辩解，与三名共同作案人所作多次稳定的供述不一，本院不予采信。被告人黎水根通过家属代为退出了非法所得，酌情从轻处罚。综合被告人的犯罪事实、情节，决定对被告人黎水根减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国烟草专卖法》第三条、第二十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第五条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人黎水根犯非法经营罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年11月25日至2017年2月24日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人黎水根退出的非法所得人民币七千元，予以没收，上缴国库。
三、查获的假冒注册商标且伪劣卷烟中华牌卷烟（硬）拾盒、芙蓉王牌卷烟（黄）叁拾五盒、利群牌卷烟（硬）玖盒、经典双喜牌卷烟（广东）五盒，予以没收，本判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 叶 青
人民陪审员 戴月娇
人民陪审员 丘明飞
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 钟复亮
附注一：本案所引用的主要法律、行政法规条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《中华人民共和国烟草专卖法》
第三条：国家对烟草专卖品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度。
第二十二条：托运或者自运烟草专卖品必须持有烟草专卖行政主管部门或者烟草专卖行政主管部门授权的机构签发的准运证；无准运证的，承运人不得承运。
三、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
（二）……
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。