湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第143号
上诉人（原审被告）梁某甲，农民。
委托代理人谭志仁，湖南真理律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨某甲，农民。
委托代理人刘再文，湖南民声律师事务所律师。
上诉人梁某甲因同居关系子女抚养纠纷一案，不服涟源市人民法院（2014）涟民一初字第29号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原、被告于××××年登记结婚，于××××年××月××日生育女孩杨某乙。婚后，原、被告性格不合，经常因生活琐事吵架，于2006年2月6日办理了离婚手续，离婚时双方协商决定，婚生女儿杨某乙由原告抚养，不需要被告承担抚养费。离婚后，原告将女儿杨某乙交由其母亲抚养，自己则前往海南打工。不久，被告来到海南寻找原告，原、被告和好如初，2006年3月，双方开始以夫妻名义同居，××××年××月××日生育女孩杨某丙，2009年2月l7日，生育男孩杨某丁，之后，被告梁某甲将其更名为“梁某乙”。2006年至2012年期间，原、被告一起在海南生活，原告在外从事建筑行业，被告则在家照顾小孩。由于双方经常为生活琐事争吵，所以至今未办理复婚登记手续。2012年之前的一段时间，原告平均每月向被告支付了4000元左右生活费，但自2012年后开始，原、被告分居生活至今，杨某丙和梁某乙跟随被告共同生活，原告未负担小孩抚养费。本案经调解未果。原告杨某甲表示如果被告梁某甲坚持要求抚养小孩的话，其同意由被告梁某甲抚养小孩梁某乙，并自愿一次性支付小孩抚养费4.5万元给被告梁某甲，其自己直接抚养小孩杨某丙，并承担抚养费。
原审法院经审理认为，本案的争执焦点：一、非婚生小孩杨某丙、梁某乙的抚养权、抚养费问题；二、被告是否应当返还原告在海南省的购房合同、首付款收据和账户名为原告的建设银行卡。关于争执焦点一，《中华人民共和国婚姻法》第八条明确规定：“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”根据该规定，原、被告双方应当办理结婚登记手续而未办理，双方关系属于同居关系，双方均可依照自己的意愿自行解除。最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第九条规定“解除非法同居关系时，双方所生的非婚生子女，由哪一方抚养，双方协商；协商不成时，应根据子女的利益和双方的具体情况判决。哺乳期内的子女，原则上应由母方抚养，如父方条件好，母方同意，也可由父方抚养。子女为限制民事行为能力人的，应征求子女本人的意见。一方将未成年的子女送他人收养，须征得另一方的同意。”本案中，原告目前在外打工，有较固定的经济收入，被告则无固定收入。虽然原、被告的非婚生小孩杨某丙、梁某乙跟随被告生活了一段时间，但从更有利于小孩的健康成长出发，兼顾双方抚养子女的权利义务，故认为其两个非婚生女子以双方各抚养一个，即杨某丙、梁某乙分别由原告和被告直接抚养为宜。考虑原告杨某甲亦需抚养一个非婚生小孩杨某丙，且其自愿一次性向被告梁某甲支付抚养费4.5万元的诉讼意见，并未减轻其应承担的法定义务，对此予以支持。关于争执焦点二。原告杨某甲主张要求被告梁某甲返还原告在海南省的购房合同、首付款收据和建设银行卡，因本案审理的范围为其子女抚养问题和同居期间的共有财产分割问题，而该请求所主张的是要求返还本属于原告个人的财产，且未提供相应的证据，应承担举证不能的法律后果，故对原告的该诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第八条、第二十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第一条，最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第9条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原、被告的非婚生小孩杨某丙由原告杨某甲直接抚养并承担抚养费，非婚生小孩梁某乙由被告梁某甲直接抚养，由原告杨某甲于本判决生效后三日内向被告梁某甲一次性支付小孩抚养费4.5万元。两个小孩仍是父母双方的子女；二、驳回原告杨某甲的其他诉讼请求。如未按本判决指定履行期限履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费200元，由原告杨某甲负担。
上诉人梁某甲不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：1、一审认为被上诉人目前在外打工，有固定的经济收入，但被上诉人没有提供相应的依据，单凭被上诉人的陈述，不能得出被上诉人在外是否打工，更不能得出其有固定的经济收入。俩小孩自2012年至今，由上诉人抚养并承担全部的抚养费，被上诉人甚至连看望俩小孩给予适当的心里沟通和抚慰都没有。上诉人自2012年至今独自一人抚养并承担两小孩的全部经济开支，并为了小孩今后的人生发展，将两小孩与别人正常的小孩一样送到城镇学校读书，上诉人自2012年独自抚养两个小孩至今都在努力的工作，并且有相应抚养两个小孩的经济收入，同时也说明了上诉人是一个有责任有能力抚养小孩的合格的母亲。2、上诉人自2012年独自抚养俩非婚生小孩至今，将近三年的时间，被上诉人作为两个小孩的父亲，依法应当承担两个小孩抚养费的责任，但被上诉人没有承担。3、上诉人与被上诉人协议离婚后，又共同生活在一起，并生育了两个小孩，在此期间为了共同的生活目的，并且共同融资以被上诉人的名义在海南购买一套商品房，该房应当为双方共同所有，但被上诉人将该房据为己有，一审法院认定为其个人财产，是错误的认定。该财产在上诉人与被上诉人解除同居关系的同时应当依法予以分割。请求撤销涟原审判决，判令俩非婚生小孩由上诉人抚养，被上诉人承担抚养费，判令被上诉人支付2012年至2014年上诉人单独俩小孩所承担的抚养费，判决分割上诉人与被上诉人同居期间共同购买的房屋。上诉费由被上诉人承担。
被上诉人杨某甲辩称：1、被上诉人在海南打工搞建筑，从2011年至2012年每个月均给了上诉人4000元至6000元的生活费，上诉人称从2012年独自一人抚养小孩，并非事实，因为上诉人无工作无经济能力，不能独自承担抚养小孩，而是被上诉人负担小孩。被上诉人在一审中同意支付4.5万元抚养费给上诉人是包括了2014年3月3日之前和之后，上诉人是同意的。上诉人索要2012年至2014年的抚养费是没有道理的。2、被上诉人没有与上诉人共同购买房屋，不存在分割房屋。请求驳回上诉人的上诉请求。
二审经审查，确认原审法院所查明的案件事实。
本院认为：2006年至2012年期间被上诉人杨某甲与上诉人梁某甲在海南未办理结婚登记即同居生活在一起，并生育了小孩杨某丙和梁某乙，在此期间被上诉人在外从事建筑行业，上诉人则在家照顾小孩。自2012年后双方开始分居生活，小孩杨某丙和梁某乙跟随上诉人共同生活，根据最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第九条关于“解除非法同居关系时，双方所生的非婚生子女，由哪一方抚养，双方协商；协商不成时，应根据子女的利益和双方的具体情况判决。哺乳期内的子女，原则上应由母方抚养，如父方条件好，母方同意，也可由父方抚养。子女为限制民事行为能力人的，应征求子女本人的意见。一方将未成年的子女送他人收养，须征得另一方的同意。”的规定，本案中，因被上诉人有较固定的经济收入，其收入要高于上诉人，虽然双方的非婚生小孩杨某丙、梁某乙跟随上诉人生活了一段时间，但从更有利于小孩的健康成长出发，兼顾双方抚养子女的权利义务，原审认为其两个非婚生女子以双方各抚养一个，即杨某丙由被上诉人直接抚养、梁某乙由上诉直接抚养为宜，并无不当。在原审审理过程中，被上诉人愿意在抚养一个非婚生小孩杨某丙的同时并自愿一次性向上诉人支付抚养费4.5万元，原审对此予以认定，并据此判决由被上诉人向上诉人一次性支付小孩抚养费4.5万元，亦无不当。因上诉人没有提交充分的证据证明以被上诉人在海南的一套商品房是上诉人与被上诉人在同居生活期间共同融资所购买，故对于上诉人要分割该房屋的上诉请求，不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费200元，由上诉人梁某甲负担。
本判决为终审判决。
审判长 曾 兴
审判员 张朝华
审判员 陈友红
二〇一五年四月十四日
书记员 谭 鹤
附有关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。