河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛民终字第1259号
上诉人（原审被告）：洛阳晶峰装饰材料有限公司。住所地：新安县洛新产业集聚区310国道南侧。
法定代表人：张幸辉，该公司董事长。
委托代理人：赵雅卿，河南森和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘雪平，男，汉族，1964年7月15日生，住河南省正阳县袁寨乡。
委托代理人：刘赓，河南开达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：尹世海，男，汉族，1963年4月30日生，住河南省睢县城郊乡。
被上诉人（原审被告）：洛阳晶峰装饰工程有限公司。住所地：洛阳市西工区红山乡。
法定代表人：袁志强，该公司董事长。
委托代理人：袁朝阳，河南森和律师事务所律师。
上诉人洛阳晶峰装饰材料有限公司因与被上诉人刘雪平、尹世海、洛阳晶峰装饰工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新安县人民法院（2014）新民初字第608号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人洛阳晶峰装饰材料有限公司的委托代理人赵雅卿，被上诉人刘雪平及其委托代理人刘赓，被上诉人洛阳晶峰装饰工程有限公司的委托代理人袁朝阳到庭参加了诉讼。被上诉人尹世海经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年4月16日，原告刘雪平和被告尹世海等四人经张国强介绍，到位于新安县洛新产业集聚区310国道南侧的晶峰材料公司干活，双方口头约定由尹世海等人将该公司钢构车间的石棉瓦顶拆除，并把车间钢架往下落，再将车间顶换上铁皮瓦，并口头约定工钱为8400元。当天中午2时左右，原告刘雪平在拆除石棉瓦时从6米高的脚手架上掉下，被送往洛阳市第六人民医院救治，被诊断为：1、腰椎体骨折；2、骶尾骨骨折；3、右跟骨粉碎性骨折；4、闭合性颅脑损伤。原告于2013年6月17日出院，住院62天，支出医疗费71622.39元，住院期间二人轮流陪护。刘雪平在住院期间，尹世海给其费用18000元，刘雪平与尹世海、晶峰材料公司三方于2013年4月24日签订调解书一份，被告晶峰材料公司付给原告刘雪平15000元。本案在审理期间，原告向原审法院申请对其伤残等级、后期护理人员和期限以及误工期间进行鉴定，该院依法委托洛阳景华法医临床司法鉴定所进行鉴定评估。该所于2014年5月15日作出洛景华司鉴所［214］临鉴字第127号鉴定意见书，鉴定意见为：刘雪平的伤情为八级伤残；该所同时出具洛景华司鉴所（2014）医评字第19号医疗评估意见书，评估意见为：刘雪平出院后需1人护理，护理期限为90天，误工期限为150天。另查明，原告刘雪平系农村户口。
原审法院认为：从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。原告刘雪平、被告尹世海等人在被告晶峰材料公司负责人的指示下实施拆卸石棉瓦、落钢架、更换铁皮瓦的工作，并约定了工作报酬，原告刘雪平和被告晶峰材料公司之间已形成事实雇佣关系。雇主具有保障雇员在从事雇佣活动中人身安全不受伤害和侵害的义务。雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告刘雪平在拆除石棉瓦时的工作平台是高6米左右的脚手架，被告晶峰材料公司当时并未采取任何安全措施，因此对原告从脚手架上跌落的事故具有过错，应当承担赔偿责任。原告在没有任何安全措施保障的情况下，站在高6米左右的脚手架上施工，自身也没有尽到安全注意义务，对其自身遭受的损失也应承担相应的责任。被告晶峰材料公司辩称其与被告尹世海之间系承揽关系，原告刘雪平系尹世海雇佣，但未提供相应的证据来证明自己的主张，故对该辩称理由不予采信。原告刘雪平的伤残鉴定系原审法院依照法定程序进行，被告晶峰材料公司未提供充分证据证明该鉴定意见不能作为证据使用，因此对其重新鉴定的申请不予采纳。原告要求被告尹世海、晶峰工程公司承担赔偿责任的请求证据不足，不予支持。该院根据有效证据及双方的质证意见，能够认定原告刘雪平的损失为：（1）医疗费71622.39元（有原告提交的医疗费票据在案佐证）；（2）住院生活补助费1860元（参照洛阳市内出差补助30元／天计算，为62天×30元／天）；（3）营养费620元（62天×10元／天）；（4）误工费10050元（原告为农业户口，无固定收入，参照2013年河南省农、林、牧、渔收入24457元／年计算，误工期限为150天，故误工费为150天×67元／天）；（5）护理费12093.12元（参照2013年河南省居民服务业和其他服务业29041元／年计算，住院期间及出院后护理天数152天，住院期间二人轮流陪护视为1人护理，出院后1人护理，故护理费为152天×79.56元／天）；（6）交通费酌定为400元；（7）残疾赔偿金50852.04元（原告伤残等级为八级，发生事故时不满60周岁，参照2013年河南省农村居民人均纯收入8475.34元／年计算，为8475.34元／年×20年×30%）；（8）精神抚慰金酌定为15000元。以上数额中原告请求的护理费为7160.8元未超出法律规定，该院依原告请求予以支持；其他请求数额超出法律规定部分，该院不予支持。以上数额共计157515.23元，由被告材料公司承担70%、原告自己承担30%为宜。被告材料公司已经支付给原告的15000元应当予以扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限被告洛阳晶峰装饰材料有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘雪平各项损失共计95260.66元；（如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。）二、驳回原告刘雪平的其他诉讼请求。一审案件受理费3829元、鉴定费2180元，共计6009元，由原告刘雪平负担1629元、被告洛阳晶峰装饰材料有限公司负担4380元。
宣判后，洛阳晶峰装饰材料有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审适用法律错误：1、被上诉人刘雪平受伤后与上诉人已经达成赔偿协议，该赔偿协议是双方真实意思表示，且已履行完毕，一审法院不应再受理，应当驳回被上诉人的诉讼请求；2、一审庭审中，被上诉人刘雪平认为赔偿协议显失公平，则他应当申请法院或仲裁机构变更或者撤销；二、原审程序违法，原审中上诉人提交重新鉴定申请，原审法院并未准许。请求撤销原审判决，驳回被上诉人刘雪平的诉讼请求或者发回重审，由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人刘雪平答辩称：一、本案赔偿协议存在重大误解且显失公平，答辩人刘雪平已经在一审庭审中请求法院依法撤销或变更赔偿协议，故原审法院撤销或变更赔偿协议，是符合法律规定的；二、原审法院程序合法，本案中，鉴定机构是随机选的；该鉴定机构及鉴定人员均具备鉴定资格；鉴定程序均合法；鉴定依据也充分，且鉴定意见在一审庭审时已经交由被答辩人晶峰材料公司进行质证，晶峰材料公司对鉴定意见真实性也无异议。晶峰材料公司未能提供充分的证据证明该鉴定意见不能作为本案定案依据，故一审法院没有采纳其重新鉴定的申请是正确的，不存在程序违法的情形。综上，一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人洛阳晶峰装饰工程有限公司答辩称：本案与我公司无关，原审判决正确。
被上诉人尹世海缺席未答辩。
本院经审理查明的事实与原审查明基本一直。
本院认为：本案事故发生后，上诉人洛阳晶峰装饰材料有限公司虽与被上诉人刘雪平签订了调解书，约定事故全部责任由尹世海和刘雪平负担，并补偿刘雪平15000元，但该调解书是在刘雪平刚入院治疗，尚未鉴定伤情的情况下签订的，并不影响原审法院在查明事实的基础上对事故责任作出认定。原审中无证据证明洛阳景华法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见和评估意见存在违法之处，因此原审法院对洛阳晶峰装饰材料有限公司的重新鉴定申请不予准许并无不当。综上，洛阳晶峰装饰材料有限公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2182元，由上诉人洛阳晶峰装饰材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 蕾
审 判 员 程钰珉
代审判员 吕 智
二〇一五年七月七日
书 记 员 李艺霞