陕西省宝鸡市金台区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民初字第01324号
原告杨银豆，男，生于1957年8月24日，汉族，住宝鸡市陈仓区。
委托代理人程建兵，陕西金宝律师事务所律师（一般代理）。
委托代理人王艳，陕西金宝律师事务所律师（一般代理）。
被告符周奎，男，生于1966年11月6日，汉族，住宝鸡市金台区。
被告陕西建工第七建设集团有限公司，住所地陕西省宝鸡市红旗路2号。
法定代表人沈兰康，任董事长。
委托代理人赵荣生，系该公司二直部项目经理（特别授权）。
委托代理人仵宏达，系该公司法务部员工（一般代理）。
原告杨银豆与被告符周奎、被告陕西建工第七建设集团有限公司（以下简称陕七建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨银豆及其委托代理人程建兵、被告符周奎、被告陕七建公司委托代理人赵荣生、仵宏达到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告杨银豆起诉称，2013年6月11日原告受雇于被告符周奎在被告陕七建公司处从事施工活动，日工资100元。2013年6月12日07时30分，原告在工作时发生事故，原告受伤后被告符周奎及ＸＸ会将原告送往第三人民医院治疗，经诊断为左股骨骨干骨折、中度颅脑损伤、左侧第1-3肋骨骨折等多处损伤。被告符周奎支付了住院医疗费。原告出院后休息至今，一直不能工作，一年半后还需二次手术治疗。本次事故给原告造成了重大伤害及损失。故诉至法院，请求：1、判令被告符周奎赔偿原告经济损失共计79346.6元（其中：医疗费1934.6元、误工费36000元、护理费4800元、营养费600元、住院伙食补助费600元、交通费400元、法医鉴定费1600元、残疾赔偿金26012元、二次手术费8000元），被告陕七建公司承担连带责任；2、本案诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼请求，提供证据如下：
1、原告的住院病案、出院证、诊断证明书、医疗费票据，证明原告受伤住院治疗，产生医疗费的事实。
2、证人焦金绪、ＸＸ会的证言，证明原告在被告工地干活受伤的过程。
3、护理证明，证明原告因伤住院请人护理的事实。
4、营养费收据，证明原告因伤住院加强营养的事实。
5、司法鉴定意见书、更正函及鉴定费票据，证明原告因伤造成九级伤残，后续治疗费需8000元及鉴定意见书中检材部分属于笔误的事实。
6、交通费票据，证明原告因伤住院产生交通费的事实。
被告符周奎答辩称，原告是被告符周奎叫去干活的，但是被告符周奎不是雇主，在事发时被告也是给陕七建公司打零工的，所以对原告主张的经济损失被告不同意赔偿。
被告符周奎为支持其辩解意见，提供证据如下：
1、医疗费票据及住院病人费用清单，证明事发后被告符周奎垫付医疗费的事实。
2、计时任务单，证明原告受伤时是给被告陕七建公司干活，不是给符周奎干活的事实。
被告陕七建公司答辩称，原告诉状所述与事实不符，原告与陕七建公司无雇佣关系，陕七建公司未安排原告从事任何工作，双方之间不存在控制、支配和从属关系，双方也不存在管理关系。原告也自认是被告符周奎叫去干活的，工资也是由符周奎发放的，且事发后符周奎也支付了部分医疗费，所以符周奎才是原告的雇主，符周奎应承担雇主责任。原告要求被告陕七建公司承担连带责任不符合法律规定。即使双方存在雇佣关系，陕七建公司也不存在过错，不应承担赔偿义务。原告在受符周奎指派去地下室拿工具，在明知地下室照明不足，不熟悉环境的情况下前行，造成失足跌伤，其自身未尽到注意义务，应当自己承担不利后果。对原告主张的具体赔偿项目的意见如下：原告主张误工时间为12个月没有法律依据，也未提供收入损失的证明，应参照宝鸡市职工平均工资计算误工费；原告主张护理时间60天不符合法律规定，应以医院或鉴定机构的意见为准，护理费标准应按照宝鸡市护工的劳动报酬标准计算；营养费应当由医院出具相应的证明，原告没有提供医嘱或诊断证明，故营养费不应支持；交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗时发生的费用，应提供正式票据，且应与就医地点、时间、人数、次数相符合。故原告在住院期间及休息期间不可能发生相应的交通费用，所以原告主张的交通费不应支持；原告提供的伤残等级鉴定不应作为定案依据及各项赔偿费用计算依据。原告提供的鉴定意见书中所列检材与原告提供的首次入院、出院病历自相矛盾。鉴定机构出具的更正函，不能作为认定鉴定意见书真实有效的依据。被告符周奎申请重新鉴定时，双方未对检材进行质证，而且重新鉴定的意见书，被告符周奎未作为证据提交，不能作为本案证据使用。综上，原告起诉被告既不符合客观事实也没有法律依据，应驳回其诉讼请求。
被告陕七建公司为支持其答辩意见，提供证据如下：
工程结算单，证明本案事发时原告所干的活不是被告陕七建公司承包给被告符周奎的。
原、被告提供的证据，本院分析认定如下：
原告提供的证据，经过当庭质证，被告符周奎及被告陕七建公司对证据1中原告的住院病案、出院证、诊断证明书的真实性无异议，本院予以认定。二被告对证据1中医疗费票据不予认可，对此，本院认为，原告提供的住院病案及诊断证明中均有定期门诊复查、不适随诊的医嘱，故对原告提供的宝鸡市第三人民医院的门诊医疗费票据，本院予以认定。对原告提供的陕西省各级医院门诊费统一收据，因无医院盖章，且无其他证据证实，本院不予认定。对原告提供的金台区民康平价药房零售单，因该零售单并非正式票据，也无法证实该药品用于原告本人，本院不予认定。对证据2焦金绪、ＸＸ会的证人证言，被告符周奎对焦金绪的证言不予认可，对ＸＸ会的证言无异议；被告陕七建公司对焦金绪、ＸＸ会的证言均不予认可。对此，本院认为，证人应当出庭作证，本案中，证人焦金绪、ＸＸ会均未出庭作证，无法核实其证言的真实性，故本院对该两份证人证言不予认可。对证据3护理证明，二被告均不予认可。对此，本院认为，原告出院后无留陪人护理的医嘱，故对原告提供的出院后护理证明本院不予认定。对证据4营养费收据，二被告不予认可。对此，本院认为，原告住院期间及出院后均无加强营养的医嘱，且原告提供的该收据无法证实该营养品用于原告，故对该证据本院不予认定。对证据5中的司法鉴定意见书及更正函，二被告对其真实性无异议，但认为检材与原告住院的病历不一致，故不予认可。对此，本院认为，虽然陕西宝鸡中园法医司法鉴定所出具的鉴定意见书上将“鉴定材料”一项的表述为“中国人民解放军第三医院住院病历复印件一份（住院号423807）”，但该法医司法鉴定所亦出具了更正函证实该鉴定材料处的表述系输入错误，故本院对该鉴定意见及更正函的真实性予以认定。对证据5中的司法鉴定费票据，二被告对其真实性无异议，本院予以认定。对证据6交通费票据，被告符周奎对其真实性无异议，但认为数额过高；被告陕七建公司认为该证据不符合证据的形式要件，与本案无关联性，不予认可。对此，本院认为，原告提供的票据系正式发票，且有出租车公司的盖章，对该证据的真实性本院予以认定。
被告符周奎提供的证据，经过当庭质证，原告杨银豆及被告陕七建公司对证据1医疗费票据及住院病人费用清单的真实性无异议，本院予以认定。对证据2计时任务单，原告杨银豆提出该证据系复印件、没有公章，不予认可；被告陕七建公司提出该证据系复印件，记载时间是2013年12月12日，与原告受伤时间间隔半年时间，不能证明原告受伤与被告陕七建公司的关系，且该证据最后一项“二次围墙陆拾陆米”的字样系被告符周奎自行添加的内容，故被告陕七建公司对该证据不予认可。对此，本院认为，被告符周奎提供的计时任务单，虽系复印件，但与被告陕七建公司提供的工程结算单中的计时任务单内容一致，故对该证据的真实性，本院予以认定。
被告陕七建公司提供的证据，经过当庭质证，原告对工程结算单的真实性及证明目的、作用均有异议。被告符周奎对该证据的真实性无异议，但提出本案事发时原告干的活确实是从被告陕七建公司承包的，但结算时给漏掉了，故对被告陕七建公司的证明目的及作用不予认可。对此，本院认为，被告陕七建公司提供的该工程结算单上有被告符周奎及被告陕七建公司委托代理人赵荣生的签字，且被告符周奎当庭对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以认定。对被告提出本案事发时原告干的活确实是从被告陕七建公司承包的，但结算时给漏掉了的质证意见，因无其他证据予以佐证，本院不予采信。
根据原、被告的陈述及认定的证据，本院查明事实如下：
2013年6月11日，宝鸡市代家湾商务中心工地上外围墙倒塌后，被告符周奎带领工人对该倒塌围墙进行修补工作时，通过工人ＸＸ会叫来原告杨银豆在该工地干活，双方约定每日工资100元，工作具体由被告符周奎进行安排管理，工资由被告符周奎支付。2013年6月12日早上7时30分左右，被告符周奎让原告杨银豆去地下室取干活工具，因地下室光线不足，原告不慎摔倒受伤。原告受伤后，被送往宝鸡市第三人民医院进行治疗，经诊断为1、左股骨干骨折；2、重度颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、脑震荡、左顶部头皮血肿、左眉弓部异物嵌入；3、创伤性湿肺；4、左侧第1-3肋骨骨折；5、左下唇部皮肤黏膜裂伤；6、右桡骨茎突骨折；7、右腕三角骨撕脱骨折。原告自2013年6月12日至2013年7月2日在该院住院治疗20日后出院，出院时医嘱：1、1月后可拄拐下地活动，3月内禁止患肢负重；2、左膝关节伸屈功能锻炼；3、定期门诊复查，每月一次；4、如有不适及时就诊。2014年1月7日，宝鸡市第三人民医院出具诊断证明书，治疗意见：1、继续休息一月，勿负重活动；2、定期门诊复查，1月1次；3、如有不适及时就诊。2014年2月4日，宝鸡市第三人民医院出具诊断证明书，治疗意见：建议休假一月，定期门诊复查。2014年1月16日，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所作出陕宝中园司鉴所（2014）临鉴字第9号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杨银豆在工作中受伤现综合评定为九级伤残；2、被鉴定人杨银豆其后续相关治疗费用约需人民币捌仟元（￥：8000元）。2014年8月19日，被告符周奎申请对原告的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，陕西中金司法鉴定中心于2014年12月22日作出陕中金司鉴中心（2014）临鉴字第1214号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杨银豆此次外伤综合评定为九级伤残；2、被鉴定人杨银豆此次外伤后续治疗费约需人民币捌仟元（￥：8000元）。但在庭审时，被告符周奎未将该重新鉴定的司法鉴定意见书作为证据出示。
另查，被告符周奎在原告受伤住院期间共支付原告人民币22499.4元。
本院认为，雇佣关系是指受雇人向雇用人提供劳务，雇用人支付相应报酬形成的权利义务关系。本案中，被告符周奎叫来原告从事围墙修补工作，约定日工资100元，具体工作由被告符周奎进行安排，工资亦由被告符周奎支付。故原告杨银豆与被告符周奎之间的关系符合雇佣关系的构成要件，被告符周奎为原告杨银豆的雇主。对被告符周奎提出其与原告杨银豆均系被告陕七建公司雇佣来修补围墙的辩解意见，本院不予采信。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。第九条第二款规定，前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案中，原告杨银豆按照被告符周奎的安排，在去地下室取工具的过程中受伤，符合上述法律规定，故对原告因受伤产生的经济损失应由雇主即被告符周奎承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据该条规定，原告杨银豆与被告符周奎之间的劳务关系是个人之间形成的，提供劳务一方的原告因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。原告杨银豆在去地下室取工具时应尽到自己的安全注意义务，原告在明知地下室光线不足可能发生危险的情况下，仍然去取工具，其本人具有一定的过错，故对其受伤造成的经济损失应承担20%的责任。
对原告提出的因被告陕七建公司在知道被告符周奎无相应资质的情况下将修补围墙的活承包给被告符周奎，应对原告的经济损失承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据原告杨银豆与被告符周奎提供的证据材料，并不能证实事发时原告所干的活是被告符周奎从被告陕七建公司处承包的事实，故对原告要求被告陕七建公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。
对原告的具体赔偿项目，本院认为：
一、医疗费：原告在宝鸡市第三人民医院住院花费21499.40元、门诊治疗花费160元，共计21659.40元，有证据证实，本院予以认定。
二、误工费：原告住院20天，出院后医嘱休息2个月即60天，故原告的误工时间为80天。对原告的误工费计算标准，参照当地劳务用工人员日工资报酬标准，每天按照100元计算，原告的误工费共计为8000元。对原告按照12个月计算其误工费的诉讼请求，因无证据证实，本院不予支持。
三、护理费：原告住院期间有留陪人的医嘱，故对其住院20天的护理费，本院予以支持。每天按照当地护工的工资报酬标准80元计算，为1600元。对原告主张的出院后护理费，因无医嘱，本院不予支持。
四、营养费：原告住院期间及出院后均无加强营养的医嘱，故对原告主张的营养费，本院不予支持。
五、住院伙食补助费：原告住院20天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元计算，为600元。
六、交通费：原告住院、出院及陪护人员护理产生交通费系客观事实，原告主张200元交通费，有证据证实，本院予以支持。
七、司法鉴定费：原告鉴定产生鉴定费1600元，有证据支持，本院予以认定。
八、伤残赔偿金：原告杨银豆系农村居民，原告主张按照2013年陕西省农村居民人均纯收入6503元的标准计算其伤残赔偿金。原告伤情经鉴定为九级伤残，原告定残之日未满60周岁，故伤残赔偿金为：6503元×20年×20%=26012元。
九、后续治疗费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所所作鉴定意见认为原告后续治疗费约需人民币8000元。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。
综上，原告因本次受伤造成的经济损失为67671.40元，由被告符周奎承担80%的赔偿责任即54137.12元，因被告在事发后已向原告杨银豆支付22499.40元，故被告符周奎实际应再向原告支付31637.72元。剩余20%的经济损失即13534.28元，由原告杨银豆自行承担。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告符周奎于判决生效后三十日内赔偿原告杨银豆经济损失31637.72元；剩余的13534.28元经济损失，由原告杨银豆自行承担。
二、驳回原告杨银豆对被告陕西建工第七建设集团有限公司的诉讼请求。
三、驳回原告杨银豆的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1270元，由被告符周奎承担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王利康
人民陪审员 赵小豹
人民陪审员 石长生
二〇一五年六月四日
书 记 员 白天骄