广东省佛山市顺德区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛顺法龙民初字第51号
原告徐某。
委托代理人王美美，广东宝慧律师事务所律师。
委托代理人杨槟矫，广东宝慧律师事务所实习律师。
被告李某甲。
委托代理人刘思翼，湖北超强律师事务所律师。
原告徐某与被告李某甲离婚纠纷一案，本院于2015年1月7日受理后，依法由审判员周海民适用简易程序独任审判，并于2015年2月2日、2015年8月4日两次不公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告徐某及其委托代理人王美美、杨槟矫，被告李某甲及其委托代理人刘思翼到庭参加诉讼；第二次庭审时，原告徐某及其委托代理人王美美，被告李某甲及其委托代理人刘思翼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐某诉称，原被告经人介绍认识，于××××年××月结婚，婚后生育了儿子李某乙、李某丙。被告自结婚前便一直与他人保持着不正当的男女关系，原被告结婚后，被告还与他人生育了一个孩子。2014年10月，原告因被告的婚外恋情行为导致流产，被告对原告的关心和照顾严重不足，被告的行为严重伤害了夫妻感情，给原告带来巨大的伤害。
原被告有如下共同财产：位于佛山市顺德区龙江镇仙塘沙龙路6号的一家名为“顺德区龙江镇XXX湘菜馆”的餐饮店，价值人民币10万元；位于佛山市禅城区张槎路口的“湖南大碗菜”餐饮店，价值人民币10万元；被告于2014年购买的一辆轿车，价值人民币12万元。被告存在婚外恋情，是导致婚姻关系破裂的过错方，不应分得夫妻共同财产，且被告还应为此向原告支付损害赔偿50000元。综上，原告诉至法院，请求判令：1.准予原被告离婚；2.婚生儿子李某丙由原告抚养，婚生儿子李某乙归被告抚养，抚养费各自承担；3.夫妻共同财产：粤X×××××号轿车一辆，位于佛山市顺德区龙江镇仙塘沙龙路6号的“顺德区龙江镇XXX湘菜馆”的餐饮店，位于佛山市禅城区张槎路口的“湖南大碗菜”餐饮店，均应归原告所有；4.被告向原告支付损害赔偿50000元；5.本案诉讼费由被告承担。后原告又要求被告支付李某丙的抚养费每月1000元，共支付5年；粤Y×××××号开瑞牌小汽车归原告所有。
被告李某甲辩称，1.原告的起诉与事实不符。第一，原被告于2002年相识，并自由恋爱结婚，××××年××月××日，原被告生育了儿子李某乙，××××年××月××日，生育儿子李某丙，上述两个孩子均一直由被告的父母照顾。原被告在共同生活期间，被告尽心为原告及孩子营造一个好的生活环境，并为之付出了努力，原告也任劳任怨，家庭生活幸福美满。因原告属外嫁到湖北省监利县，没有亲戚朋友在身边，因此被告对原告格外照顾。第二，因原告长期不信任被告，才向法院请求离婚。近年来，被告做生意不利，原告不但不宽慰被告，还经常为此与被告发生争吵，并多次离家出走，多次表达不愿意与被告继续共同生活。2014年11月21日，原告不顾被告的感受，将近20余万元的存款取走，经被告多次联系，原告仍不愿将存款拿回家庭。和原告认识前，被告确实与刘某某交往过，和原告相识后，被告一心一意对待原告，婚后并没有婚外恋情。原告所称的因被告存在婚外情而导致流产的情况与事实不符。综上，原被告在婚前、婚后都建立了良好的感情，目前双方的夫妻感情并未破裂。但鉴于原告的恶劣行为，被告同意离婚。2.原告存在一定过错，故被告要求原告赔偿损害赔偿，且在分割财产时，原告应该不分或少分。3.原告转移、隐匿的存款236589.16元属夫妻共同财产，应予分割；原告所述的两个餐饮店，已都已停业；原告带走的黄金饰品应进行分割。4.对共同债务应予以分割。
原告在诉讼中提供的证据及被告的质证意见如下：
1.原告身份证原件一份、被告暂住证历史记录打印件一份，以证明原被告的诉讼主体资格。
被告对该组证据无异议。
2.结婚证复印件一本，以证明原被告于××××年××月结婚。
被告对该证据无异议。
3.户口本原件一份、证明原件一份，以证明原被告于××××年××月××日生育儿子李某乙，于××××年××月××日生育儿子李某丙。
被告对该组证据无异议。
4.个体户机读档案登记资料打印件一份，以证明被告投资设立了顺德区龙江镇XXX湘菜馆。
被告对该证据的真实性无异议，但认为顺德区龙江镇XXX湘菜馆注册的资金额为20000元，与原告诉求的80000元相互矛盾，应以20000元为准。
5.查询打印件二份，以证明被告名下登记有一辆粤X×××××号汽车和一辆粤Y×××××号开瑞牌的小汽车。
被告名下确登记有一辆粤X×××××号汽车，对原告主张的汽车价值不认可，要求评估。
6.和解协议原件一份，以证明被告存在婚外恋情的事实，被告与刘某某生育一男孩。
被告确认和解协议上签名的真实性，但认为在之前的离婚案件中，原告为了拖延时间，假意与被告和好并签订协议，该协议违背被告的真实意思表示，被告并不存在与他人生育一男孩的情况，且协议中双方也确认了双方有银行存款，原告有过错的事实。
7.病理检查报告单原件一份、超声检查报告单原件一份，以证明原告患有XX疾病（包括XXXX），需要定期检查与治疗。按照照顾妇女的原则，分割财产时，应照顾女方。
被告对该组证据的真实性无异议，但认为与本案无关，且法律没有规定在分割财产时，应考虑疾病的因素。
8.利息及代扣税款清单打印件一份，以证明原告于2014年12月8日取出190000元给被告。
被告对该证据的真实性无异议，但认为不能证明原告取款后，将款项返还给了被告。
9.照片原件七份，以证明结合本案证人证言，能够证明被告在婚姻关系存续期间，与案外人刘某某以夫妻名义共同居住，并且经营餐馆，对原被告离婚存在过错。
被告认为该组证据与本案无关，不能证明被告是“湖南大碗菜”的经营者，也不能证明被告与刘某某存在亲密关系。
诉讼中，原告还申请了证人宁某出庭作证，宁某的证言主要内容为：原告举证的照片中穿黄色衣服的叫“彬彬”，与被告是夫妻关系。店里的其他同事都称呼“彬彬”为老板娘，被告也默认了该称呼。
原告对上述证言无异议。
被告对上述证言的真实性有异议，认为证人被“湖南大碗菜”餐饮店开除，对被告存在仇恨心理，其证言不可信，且也不能证明“湖南大碗菜”的经营者是被告。
被告在诉讼中提供的证据及原告的质证意见如下：
1.银行卡短信记录打印件一份、取款凭条原件二份、对账单原件二份，以证明原告于2014年11月19日、11月22日从被告的银行卡中转出236000元。
原告对该组证据的真实性无异议，但认为原告从被告的银行卡中转出的236000元是原被告共同经营的一间店铺的转让费，该款原告已经通过现金方式返还给被告，当时被告称对外欠债，要求原告返还存款用以还债，原告就把上述款项还给了被告。
2.短信打印件一份（21页），以证明原告转出236000元，且该款一直由原告保存；双方有共同债务。
原告对该组证据的真实性、合法性、关联性有异议，认为并不是原告发的信息，即使短信息真实，通讯截止日期为2014年11月30日，也不能反映2014年12月后236000元的归属。
3.照片打印件二张，以证明顺德区龙江镇XXX湘菜馆经营状况非常差，现在已经停业，实际上，顺德区龙江镇XXX湘菜馆是被告与他人合伙经营的。
原告对该组证据的真实性无异议，确认顺德区龙江镇XXX湘菜馆已经停业，但停业并不代表没有价值。
4.证明原件七份、身份证复印件六份，以证明李某甲对外欠债302000元。
原告对该证据的真实性、合法性、关联性有异议，认为刘某某是被告婚外情的对象，李友爱是被告的舅舅，李聪是被告的堂弟，周鹤是被告的同村村民，且是李某乙的干爹，李良永是被告的堂弟，李超是被告的亲弟弟，以上人员均与被告有利害关系；所有证明显然是为本案诉讼而制作，内容虚假。若存在真实借贷关系，应在借款时出具相关证明，借款均没有汇款凭证，证明人也没有到庭接受法庭询问，证明不应采信。
5.通话记录清单打印件144张，以证明原被告婚姻关系存续期间，原告存在过错。
原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为通话记录中并没有显示机主姓名以及对方姓名，据原告所知，该号码是被告在使用。
本院对原被告提供的上述证据材料作以下认证：
1.对原告提供的证据1、2、3，被告无异议，本院予以采信；
2.对原告提供的证据4、6、7、8，被告认可其真实性，本院予以采信，但原告关于该证据的证明内容应结合本案其他证据综合认定；
3.对原告提供的证据5，该证据内容真实，本院予以确认，但原告据该证据的证明内容应结合本案其他证据综合认定；
4.对原告提供的证据9及证人宁某的证言应结合本案其他证据综合认定；
5.对被告提供的证据1，原告认可其真实性，本院予以确认，但被告关于该组证据的证明内容应结合本案其他证据综合认定；
6.对被告提供的证据2，因短信息的真实性无法判断，故本院不予采信；
7.对被告提供的证据3，原告认可其真实性，本院予以采信；
8.对被告提供的证据4，因该组证据涉及案外人的利益，故应结合其他证据综合认定；
9.对被告提供的证据5，在无其他证据佐证的情况下，本院对该组证据不予采信。
根据采信的证据，结合当事人的陈述，本院查明的事实如下：
原告徐某与被告李某甲于××××年登记结婚，婚后，原告于××××年××月××日生育了儿子李某乙，于2008年12月16日生育李某丙。婚后初期，原被告夫妻感情较好，后原被告双方产生矛盾，以致李某甲提出离婚，经协商，2014年12月30日，原被告达成如下和解协议：双方确认李某甲在与徐某婚姻关系存续期间，与刘某某生育了一个男孩；各自所有的现金存款归各自所有，位于顺德区龙江镇沙龙路仙塘路段的“顺德区龙江镇XXX湘菜馆”、位于佛山市禅城区张槎路口的“湖南大碗菜”餐饮店转登记于徐某名下。上述协议签订后，原被告双方的夫妻感情并未转好，原告于2015年1月6日向本院提起离婚之诉。诉讼中，被告表示同意与原告离婚。
诉讼中，原被告双方一致确认夫妻共同财产有：粤X×××××号威驰牌小型轿车，该车辆经广东信德资产评估与房地产土地估价有限公司评估，价值为66525元；位于顺德区龙江镇的李某甲湘菜馆餐饮店转让款80000元。
另查明，2014年11月，原告将被告账户上的236000元转入原告的账户，诉讼中，原告主张其已经将其中的19万元取出，返还给了被告。
以上事实，还有庭审笔录佐证。
本院认为，原被告双方结婚后未悉心经营婚姻，且据原被告双方签订的《和解协议》，被告存在婚外恋情的事实，导致夫妻感情不和。诉讼中，原告徐某主张与被告李某甲离婚，被告李某甲予以同意，故本院对原告要求离婚的诉求予以支持。对李某乙、李某丙的抚养问题，原被告一致同意，李某乙由原告直接抚养，抚养费由原告自行承担，李某丙由被告直接抚养，抚养费由被告自行承担。在此基础上，本院的争议焦点如下：
一、夫妻共同财产的分割问题。双方一致确认的财产，本院予以确认。除此，被告还主张原告于2014年11月19日、11月22日从被告的账户中取出236000元，占为己有，该款应予以分割；原告确认取款的事实，但认为已经将该款以现金方式返还给被告。对此，本院认为，原告的取款时间发生于双方签订《和解协议》后，其时，原被告双方已存在相互不信任的情况，双方在共同财产的处理上应更加谨慎，但原告置此于不顾，擅自从被告的账户取出236000元存款，其行为不当，原告理应对该款项的去向作出合理说明，否则应认定原告现实地拥有该236000元，在离婚时，应依法分割。诉讼中，原告主张其取出的款项已以现金方式返还给被告，并提交了《利息及代扣税款清单》予以证明。首先，该《利息及代扣税款清单》并非支取存款的证据，不能证明原告已支取了190000元；其次，即使原告取出190000元存款，也不能证明原告已将该款交付于被告。故原告的上述主张不能成立，本院不予支持，上述款项应予分割。
《中华人民共和国婚姻法》第三十九条规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。据此，并结合本案情况，本院酌定粤X×××××号威驰牌小型轿车归被告所有，被告按照该财产价值的60%向原告支付补偿；其他财产亦按照原告分得60%的比例予以分割。结合财产价值，原告共可分得229515元（80000元＋66525元＋236000元）×60%，因236000元在原告处，故原告还须向被告支付6485元。
二、原被告是否存在夫妻共同债务。被告主张原被告双方存在共同债务，并提交了借条等证据。对此，本院认为，借条涉及他人的利益，在本案中暂不处理。
三、被告是否应向原告支付损害赔偿。被告在与原告存在婚姻关系的情况下，与他人存在婚外恋情，该行为是导致双方离婚的因素之一，被告属过错方，据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条的规定，被告应向原告支付损害赔偿，本院结合本案实际，酌定被告应向原告支付损害赔偿20000元。
综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条第一款、第三十九条第一款、第四十六条的规定，判决如下：
一、准许原告徐某与被告李某甲离婚；
二、离婚后，原告徐某与被告李某甲的婚生儿子李某乙由原告徐某直接抚养，抚养费由原告徐某自行承担，原告徐某与被告李某甲的婚生儿子李某丙由被告李某甲直接抚养，抚养费由被告李某甲自行承担；
三、夫妻共同财产分割如下：粤X×××××号威驰牌小型轿车归被告李某甲所有，在原告徐某处的存款归原告徐某所有，由原告徐某向被告李某甲支付6485元；
四、被告李某甲向原告徐某支付损害赔偿款20000元；
五、驳回原告徐某的其他诉讼请求。
本案受理费减半收取为350元，财产评估费2000元，合共2350元（原告徐某已预交），由原告徐某与被告李某甲各负担1175元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数递交上诉状副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 周海民
二〇一五年八月十一日
书记员 黎翠玲