重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第00990号
上诉人（原审被告）：张家港市白龙机械制造有限公司，住所地江苏省张家港市锦丰镇科技创业园B7幢，组织机构代码：62849077-0。
法定代表人：钱陈华，董事长。
委托代理人：皇潇丽。
被上诉人（原审原告）：何泽军。
委托代理人：曾宪莲。
被上诉人（原审第三人）：重庆树荣化工有限公司，住所地重庆市永川区经济技术开发区工业园内，组织机构代码：74532832-6。
法定代表人：唐湘梅，董事长。
委托代理人：袁国章，重庆进明律师事务所律师。
上诉人张家港市白龙机械制造有限公司（以下简称白龙机械公司）与被上诉人何泽军、重庆树荣化工有限公司（以下简称树荣化工公司）产品责任纠纷一案，重庆市永川区人民法院于2013年12月6日作出（2012）永法民初字第07259号民事判决，张家港市白龙机械制造有限公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月26日审理了本案，张家港市白龙机械制造有限公司委托代理人皇潇丽、何泽军委托代理人曾宪莲、重庆树荣化工有限公司委托代理人袁国章参加了审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2011年7月上旬，树荣化工公司在白龙机械公司购买了全自动中空吹塑机BLB75D型3台、BLB90D型1台、BLB90型1台及壁厚控制器5台、上料机1台、冷水机1台。何泽军系树荣化工公司设备维修部的职工。2012年1月17日，何泽军因手臂受伤到重庆市永川区人民医院就医，重庆市永川区人民医院门诊部诊断证明书载明何泽军系树荣化工员工，其系右前臂烫伤，建议休息治疗一周，并给何泽军开具了处方笺。2012年1月19日，何泽军向树荣化公司报告称“我是树荣化工公司设备维修部的员工何泽军，于2012年1月17日上午10时许，我在调试塑料车间张家港白龙机械制造有限公司销售给我公司的新设备‘全自动中空吹塑机BLB75D型’时，由于该机器的加热装置未安装保护隔热层，导致我的手臂和手部被烫伤。现向公司申请按工伤处理我的烫伤事宜。”
诉讼中，何泽军、白龙机械公司及第三人树荣化工公司由于对白龙机械公司提供给的设备是否存在质量问题发生分歧，何泽军依法向一审法院申请对白龙机械公司提供给第三人树荣化工公司的设备进行质量鉴定，一审法院依照法律规定及本案的事实的需要，准许了何泽军的申请。一审法院按照规定通知白龙机械公司前来一审法院选择鉴定机构，白龙机械公司在一审法院确定的时间内未到规定的场所选择鉴定机构。一审法院依法委托了重庆百能保险公估有限公司对本案诉争设备是否存在质量问题进行鉴定。后因需对设备进行现场勘验，一审法院依法通知了白龙机械公司应到的处所及时间，白龙机械公司亦未在一审法院确定的时间到达确定的场所参加对本案诉争设备的勘验。
重庆百能保险公估有限公司出具了重百司法鉴定中心（2013）保鉴字第4号鉴定意见书。该鉴定报告载明，由于该类产品无相应的国家和行业标准，仅能对设备是否满足双方合同约定作出认定，检查结果为：1.根据双方购销合同的约定，三台BLB7**全自动中空吹塑机的挤料系统的加热部件无保温隔热层不锈钢护罩，电器控制系统未采用日本三菱的触摸屏；一台BLB9**全自动中空吹塑机的挤料系统的加热部件无保温隔热层不锈钢护罩，电器控制系统未采用日本三菱的触摸屏；一台B**-90储料缸全自动高速中空吹塑机的挤料系统的加热部件无保温隔热层不锈钢护罩，温度控制未采用日本三菱的PLC自动温度控制模块。2.在检验现场以上五台设备上未见生产厂家铭牌、合格证、高温件处未见安全警示标示，加热部件无保温隔热层不锈钢护罩，存在安全隐患。3.该机器设备不能生产出合格产品。何泽军为此支付鉴定费30000元。
经一审庭审质证，何泽军及树荣化工公司对该鉴定意见无异议，白龙机械公司认为重庆百能保险公估有限公司的执业范围仅为从事保险公估业务而不具备机械产品的质量鉴定资质，其出具的鉴定报告不具有合法性；因鉴定报告明确不对设备质量作出鉴定，故其出具的鉴定报告与本案不具有关联性；又因评估公司系依据机械设备的现状出具的鉴定意见，是否现状与白龙机械公司当初的提供的一致无法进行明确，故鉴定报告不具有客观性。
另查明，重庆百能保险公估有限公司的经营范围为：在全国区域内（港、澳、台除外）保险标的承保前的检验、估价及风险评估；对保险标的物的出险后的查勘、检验、估损理算及出险保险标的的残值处理；风险管理咨询；经中国保监会批准的其他业务。一般经营项目：无。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一是白龙机械公司提供给第三人树荣化工公司的设备是否存在质量问题；二是何泽军受伤是否属实；三是何泽军的损害后果。就此一审法院分别评判如下：一、关于白龙机械公司提供给第三人树荣化工公司的设备是否存在质量问题。
对该问题的评判仅能依托于鉴定报告，因此该问题的确认就在于对鉴定报告的评判。一审法院结合鉴定报告及当事人的陈述意见，对鉴定报告评析如下：
（一）关于百能公司出具的鉴定报告的合法性问题
百能机构的业务范围的确正如白龙机械公司质证意见一样，系从事保险公估业务，其司法鉴定人员执业证亦是保险公估司法鉴定。但不能就此一概否定该机构不能对机器设备进行鉴定，因为保险标的物的范围很广，机器设备亦包括其中，保险公估不但是保险事故发生后还应包括在保险事故发生前对保险标的物的检验，在现有法律没有明确禁止保险公估机构不能对机器设备进行鉴定的情况下，仅依据其从业范围和鉴定人员的资质就否定该机构出具的相关报告于法无据，故一审法院对白龙机械公司提出的该报告不具有合法性的质证意见不予采纳。
（二）关于百能公司出具的鉴定报告的关联性问题
根据合同法第六十二条的规定，对质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。因此，在没有国家和行业标准时，判断是否存在质量问题主要依据提供的产品是否符合合同的约定。虽该报告明确不能对该产品的质量进行鉴定，但其真实意思是因无国家和行业标准，其不能做出是否符合国家标准和行业标准的认证。因此，该报告依据双方合同约定对白龙机械公司提供给第三人树荣化工公司的产品是否符合约定进行鉴定，恰恰符合了法律的规定，更与本案具有直接关联性。故对白龙机械公司认为该报告与本案无关联性的意见一审法院不予采纳。而根据该鉴定报告载明的内容看，白龙机械公司提供的产品的确存在与合同约定不一致的情况，因此，可以推定白龙机械公司提供给第三人树荣化工公司的产品达不到双方约定的标准。
（三）关于该鉴定报告的客观性问题
一审法院在选择鉴定机构时，依法向白龙机械公司送达了关于选择鉴定机构的相关法律文书，白龙机械公司未在一审法院确定的时间和地方选择鉴定机构是其公司对自己权利的放弃，由此产生的法律后果理应由其公司负担。在鉴定机构选择后，鉴定人员对该机器设备进行现场勘验时亦通知了白龙机械公司具体的时间和地点，其公司亦未在确定的时间和地方参与对机器设备的勘验，亦视为其公司对权利的放弃，现其提出鉴定报告中的机器设备已在第三人处两年之久，鉴定时机器设备的现状可能与其公司提交货物时不一致，就此所带来的后果系其公司自身放弃相应权利而导致，故对其公司认为该报告不具有客观性的意见一审法院亦不予采纳。综上所述，一审法院对该鉴定报告予以采信。在没有行业标准及国家标准的前提下，因白龙机械公司提供给第三人树荣化工公司机器设备不符合双方的约定，根据法律规定就应视为其存在质量问题。
二、关于何泽军受伤是否属实的问题
庭审中何泽军举示了病历、诊断证明书、处方笺证明其系因白龙机械公司提供的设备未安装保温隔热层而导致烫伤的事实，虽然白龙机械公司对此予以否认，但其不能举示足以反驳的证据，其应当承担举证不能的法律后果，故一审法院确认何泽军受伤属实并与白龙机械公司提供的产品存在因果关系。
三、关于何泽军的损害后果的问题
何泽军诉求白龙机械公司赔偿医药费、误工费、护理费以及交通费共计5000元，但庭审中未能提交医药费发票，对此一审法院不能确认，故对何泽军主张支付医药费的诉请不予支持；因何泽军系门诊治疗并未住院，故不存在护理费的问题，对此诉求一审法院亦不予支持；对交通费的问题，因何泽军未提交发票证明，一审法院亦不予支持；对其要求的误工费，因门诊诊断证明书建议其休息一周，何泽军可能会因休息导致其收入的减少，但庭审中其未举示证据证明其因此而造成的收入减少，故一审法院对何泽军主张误工费的诉讼请求不予支持。综合前述，因何泽军不能提交足够证据证明其损害后果，一审法院对其诉求无法支持，其可待有相关证据后另行解决。本案系因何泽军的证据不足而不能支持其诉求，而非系产品质量不存在问题而不予支持，因此，由此产生的30000元鉴定费用应由白龙机械公司负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条、第四十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第四条第（六）项、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款之规定，判决如下：驳回何泽军的诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由何泽军负担，鉴定费30000元，由张家港市白龙机械制造有限公司负担。
张家港市白龙机械制造有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，理由是：一、一审法院认定事实不清，何泽军受伤的事实是否存在，其受伤事实与损害事实之间有无因果关系没有查明；二、重庆百能保险公估有限公司作出的司法鉴定意见书不具有法律效力，不能作为认定事实的依据；三、本案的鉴定费用不应该由上诉人负担。同时，提供了江苏省苏州市中级人民法院（2013）苏中商终字第0948号民事判决书、（甘）机鉴{2011}第01号司法鉴定报告、张家港市产品质量监督检验所（2009）DJJX1-0080检验报告拟证明其上诉请求。
何泽军和重庆树荣化工有限公司答辩称，原判正确，请求予以维持。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，何泽军被烫伤的事实有医院病历、诊断证明书、医院处方笺等证据佐证，足以认定。因何泽军系重庆树荣化工有限公司设备维修部职工，其陈述在工作时因张家港市白龙机械制造有限公司销售的设备未安装保护隔热层，导致其手臂被烫伤，张家港市白龙机械制造有限公司未能举示足以反驳的证据，故一审法院认定何泽军受伤与张家港市白龙机械制造有限公司提供的产品存在缺陷有因果关系并无不当。对于张家港市白龙机械制造有限公司销售给重庆树荣化工有限公司的设备是否存在质量不合格的问题，因张家港市白龙机械制造有限公司销售的涉案产品无生产厂家铭牌和合格证，其高温部件处未见安全警示标示，加热部件无保温隔热层不锈钢护罩，不符合双方购销合同约定，同时张家港市白龙机械制造有限公司作为产品销售者一直未能提供其销售的产品为合格产品的依据，其二审中提供的鉴定报告和检验报告，属单方送检，且其鉴定的产品为BLB90全自动中空吹塑机和BLB80D中空成型机，与本案涉案产品规格型号不一致，因此本院对该二份鉴定报告和检验报告不予采信。张家港市白龙机械制造有限公司提供的江苏省苏州市中级人民法院（2013）苏中商终字第0948号民事判决书，不能作为本案定案依据。一审鉴定程序合法，原审法院采信该鉴定报告并无不当，原审判决张家港市白龙机械制造有限公司承担鉴定费用也并无不妥。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案案件受理费50元，由上诉人张家港市白龙机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周海燕
代理审判员 王 冬
代理审判员 段晓玲
二〇一四年三月二十五日
书 记 员 张远馨