河南省商丘市梁园区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商梁民初字第02723号
原告葛某某，男，汉族，1974年11月19日生，
委托代理人葛武霖，河南王城律师事务所律师。
被告河南某某有限公司。
被告河南某某有限公司
被告商丘某某有限公司。
被告马某某，男，汉族，1974年6月4日生，
被告沈某某，男，汉族，1975年11月25日生，
被告马某某、沈某某委托代理人陈超，河南睢阳律师事务所律师。
原告葛某某诉被告河南某某有限公司（以下简称某某公司）、河南某某有限公司（以下简称某某公司）、商丘某某有限公司（以下简称商丘某某公司）、马某某、沈某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，由审判员陈志强担任审判长，审判员黄清培、人民陪审员李伟参加合议。于2014年10月9日公开开庭进行了审理。庭审中，原告马某某、沈某某申请对原告单方委托的司法鉴定要求重新鉴定，2015年3月18日双方对新的鉴定意见质证完毕。现已审理终结。
原告诉称：2013年11月19日进入被告单位木工组工作。2013年12月28日16时许，原告在被告开发建设的梁园区“华夏公馆”6号楼工作期间，被突然崩断的塔吊吊装木板的包装带瞬间击打住安全帽后，使右眼受到严重撞击，造成右眼完全充血和流血，随即被送入商丘市第一人民医院治疗，由于伤势过重，又经河南省人民医院手术治疗，现已出院，并造成右眼视力无法恢复的结果，出院诊断为：1、外伤性视网膜脱落OD；2、眼球钝挫伤OD；3、球结膜裂伤OD；玻璃体混浊OD。后经河南省人民医院进一步手术治疗—硅油取出术，即诊断为：硅油存留OD；白内障OD，右眼视力0.05。原告伤情虽然现已稳定，但经数次复诊视力仍无法恢复。事故发生后，原、被告曾多次协商调解，特委托商丘商都法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，其意见为葛某某构成伤残七级，后因赔偿数额差距较大，没有协商调解成功。另查明，被告商丘金居宜公司和河南金居宜公司系梁园区华夏公馆项目的发包方，被告金居公司系该项目的施工方，被告马某某、沈某某二人共同承包了该项目工程，系该项目建筑施工的项目经理，故依法各被告对原告的侵权之债负有连带清偿责任。原告受伤治疗期间，被告大部分时间均派有马某某及其他工作人员陪同原告，故门诊费、住院费、交通费大部分已由被告支付，其余费用均未支付。诉请法院判令被告赔偿原告各项人身损害赔偿金290605元并承担本案诉讼费用。
被告某某公司、某某公司、商丘某某公司未答辩，也未向本院提交证据材料。
被告马某某、沈某某辩称：1、原告起诉被告马某某、沈某某无事实依据。被告马某某、沈某某承包该工程后将木工工程转包给包括原告在内的10余人具体施工，他们是合伙承包的华夏公馆6号楼木工工程，马某某、沈某某不是原告的雇主，原告受伤损失应由其合伙人共同承担。2、原告受伤因自己未尽到安全注意义务，在指挥塔吊时不慎被崩住眼睛，自己具有严重过错。马某某、沈某某处于人道主义为原告支付医疗费、交通费5万多元。3、原告诉称自2000年至今一直在城镇工作、居住、生活，没有事实根据，原告所从事的木工工作是不固定的季节活，工地有活时在工地打工，工地没活时回农村种地，且打工时每天回家居住。综上，请依法驳回原告对被告马某某、沈某某的诉讼请求。
本案争议焦点：原告诉请有无事实法律依据。
原告向本院提交的证据有：第一组：商丘市第一人民医院《门诊病历手册》一本、《门诊收费票据》一张，证明被告单位领导及其项目负责人对原告的及时救治、关心与照顾，同时也证明双方雇佣关系存在。第二组：1、2014年1月8日、4月12日，河南省人民医院出具的《诊断证明书》、《出院证》各二份。2、河南省人民医院的《门诊病历》一本。3、郑州大学第一附属医院的《门诊病历》一本。4、2014年1月2日至8日、4月7日至12日两次在河南省人民医院住院手术治疗的《住院病历》二本。5、商都司鉴字第228号《关于葛某某伤残等级鉴定意见书》一份。证明原告治疗过程及经鉴定伤残七级。其医嘱反复强调：“面向下休息、避免剧烈运动、搬重物、院外继续药物治疗、抗生素眼水点眼、监测眼压情况”。第三组：原告医疗费票据6张，计4829.56元；2014年1月2日至8日原告在河南省人民医院住院期间《病人费用汇总明细单》三页，计9417.78元。合计14247.34元。证明原告支付医疗费数额，其中门诊治疗费1107.79元；第一次手术住院支付医疗费9417.78元；第二次手术住院支付医疗费3721.77元。结合医嘱，原告主张后续治疗费12000元，合情、合理、合法。第四组：火车票11张，证明原告支付交通费500元。第五组：1、原告之母薛青云身份证复印件一份。2、温庄村委会和水池铺派出所出具的《证明》一份。3、温庄村委会出具的《证明》一份。证明原告之母身份信息，并长年生活居住在洛阳及原告兄弟姐妹五人的事实。第六组：原告《居民户口薄》一本，证明原告家庭成员基本信息，有两个孩子需要抚养。第七组：鉴定费收据一张，证明原告支付鉴定费600元。第八组：洛阳恒量商贸有限公司、洛阳康居建筑工程有限公司、河南省鑫鼎盛建筑安装工程有限公司、温庄村委会、中州花园物业管理服务中心出具的《证明》各一份；原告购买其妹葛新平位于商丘市中州花园14号楼1单元8层东户房屋一套的交纳水电费票据一组。证明原告自2011年7月至2013年12月28日事故发生时分别在洛阳、商丘打工。原告一家四口人只有原告本人有一亩多土地，仅靠土地收入根本不可能养活全家，家庭的主要收入来源是原告在城镇打工。原告其妹已落户洛阳，现在上海工作，由于原告长子已14周岁，老家也无宅基地，因此原告才将其妹的房屋买下居住，以便在城镇从事销售和建筑业工作生活，其赔偿标准应按城镇标准计算。第九组：辅助器具票据6张，证明原告支付残疾辅助器具费498元。第十组：录音笔录及证人陆文斋、葛胜武、陈保全、贾福龙出具的《证言》各一份，证明原告受伤的经过。第十一组：1、全国企业信用信息公示系统（河南）网下载的“河南某某有限公司”、“河南某某有限公司”、“商丘某某有限公司”工商公示信息及企业公示信息各一份，证明上述企业工商登记基本信息及认可商丘“华夏公馆”参与建设情况。2、金居宜安住宅小区第一标段施工中标内容及条件、中标通知书各一份，证明该住宅小区施工招标人为河南某某有限公司，中标人为河南某某有限公司。3、原告下载的“河南某某有限公司”网站首页一份；商丘房地产网下载的“华夏公馆”业主论坛一份；赶集网下载的“商丘某某有限公司”招聘信息一份；金居集团投资建设的“金居宜安”小区、商丘市城乡规划局建设项目工程批后公告、“华夏公馆封顶”照片4张。证明①金居宜安工程为金居集团开发建设。②金居宜安工程投资商、开发商均为河南某某有限公司。③商丘金居易有限公司为“华夏公馆”开发商。④建设单位报批的“金居宜安”工程后更名为“华夏公馆”。
被告马某某、沈某某向本院提交的证据有：1、李要崇出具的证言一份；录音录像光盘一张、根据录音录像光盘整理的文字材料一份；李要崇并出庭作证。证明原告是与其他10余人合伙承包了华夏公馆6号楼木工工程，每平方米22.5元，工地有活时在工地干活，工地没活回家种地，没在城镇租房居住，原告因指挥不当眼受伤，马某某、沈某某为原告治病支付医疗费5万多元。2、商京九司鉴所（2015）临鉴字第23号《关于葛某某伤残等级的司法鉴定意见书》一份，证明综合评定葛某某右眼损伤为8级伤残。3、河南省鑫鼎盛建筑安装工程有限公司、中州花园物业服务中心出具的《情况说明》各一份，证明上述单位给原告出具的“证明”内容不真实，是原告找亲戚、朋友出具的，不能作为证据使用。
经庭审质证，被告马某某、沈某某对原告提交的第一组，第二组中的1、2、3、4份证据无异议，本院予以确认。
双方当事人有异议的证据，本院根据证据的真实性、合法性、关联性作如下认定：
一、原告提交的第二组第5份、第七组证据，被告马某某、沈某某认为，该司法鉴定系原告单方委托，剥夺了被告选择鉴定机构并陈述理由的权利，鉴定结论不真实，要求重新鉴定。被告提交的证据2，原告认为，该鉴定结论不真实，眼受伤引起的偏头痛及左眼视力下降是受右眼影响所致，该鉴定没有分析认定。本院认为，被告提交的司法鉴定意见书是针对原告单方委托鉴定意见书被告提出异议，要求重新鉴定，本院依法对外委托，双方参与，程序合法，鉴定机构具有鉴定资质，结论客观真实，本院予以采信。原告的抗辩理由，因没有事实依据，本院不予采信。
二、原告提交的第三、四组证据，被告马某某、沈某某认为，该费用是其支付。本院认为，应根据票据记载的内容及双方陈述的理由综合判断予以确认。
三、原告提交的第五、六组证据，被告马某某、沈某某认为，原告之母为农村户籍，该证据不能证明其在洛阳长期居住生活，且即使原告之母随原告之哥葛武霖在洛阳居住生活，也属随子女在城镇养老，其收入不来自城镇，其被扶养人赔偿标准也应按农村标准计算。本院认为，被告的抗辩理由成立，本院予以采信。
四、原告提交的第八组证据，被告马某某、沈某某认为，该证据不能证明原告在城镇连续居住、工作、生活一年以上，其赔偿标准按城镇居民标准计算。1、原告提供的打工证明，没有用人单位的营业执照、组织机构代码证、法人身份证明、用工合同、考勤表、工资单、月收入6000元没有完税证明等予以佐证，仅凭用人单位的《证明》不能作为定案依据。2、村委会的《证明》存在利害关系，不能作为证据使用。3、物业管理中心的《证明》不真实，该房屋的产权人、水电费收据交款人均为葛新平，原告与葛新平虽为兄妹关系，原告购买该房屋也应有付款证明，仅凭物业管理中心出具的《证明》，不能证明原告购买该房屋并在此居住、工作、生活的事实。被告提交的第3份证据，原告认为，物业服务中心出具的《情况说明》不真实，物业费原告交一年属实，因该房屋没有办理产权变更登记，物业费票据为其妹的名。鑫鼎盛安装公司出具的《情况说明》不真实，2012年7月至2013年10月，原告给陈东海在三明路工地干木工活并出具《证明》内容真实。本院认为，原告提供的证据有瑕疵，不能形成证据链条证明原告在城镇居住、工作、生活一年以上，其赔偿标准应按城镇标准计算的目的，应承担举证不能的法律后果，被告的异议理由成立，本院予以采信。
五、原告提交的第九组证据，被告马某某、沈某某认为，不是正规票据，票据上没有注明购买眼镜。本院认为，根据原告的伤情，其购买两付眼镜保护眼睛，合理、合情、合法，依据购货清单及发票，其证明原告支付伤残辅助器具费498元，本院予以采信。
六、原告提交的第十组证据，被告马某某、沈某某认为，证人应该出庭接受质证，否则不能作为证据使用。本院认为，二被告对录音内容的真实性无异议，其录音内容本院予以采信。
七、原告提交的第十一组证据，被告马某某、沈某某认为与本案无关。本院认为，该组证据是企业信用信息公示或被告在网上自己发布的企业信息公示内容，该企业应对其真实性、合法性负责，且与本案有关联性，本院予以采信。
八、被告马某某、沈某某提交的证据1，原告认为，该证人证言为事先打印好后让证人签的名，其证明效力低。证明原告受伤是其指挥不当造成的理由不能成立，没有其他证据佐证，孤证不能作为定案的依据。本院认为，结合其他证据，能够证明原告受伤的成因、经过，该成因、经过，本院予以采信。
根据上述认证及庭审调查查明：河南某某有限公司投资开发的“商丘金居宜安”住宅小区，经招、投标，河南某某有限公司中标，后金居宜安住宅小区更名为“华夏公馆”。商丘某某有限公司网上发布信息称“华夏公馆”为其开发。2013年11月19日，原告受雇于被告马某某、沈某某从事木工工作。同年12月28日16时许，原告在华夏公馆施工工地6号楼组织吊装木板时，被实然崩断的塔吊吊装木板的包装带断裂，击打住安全帽后，使右眼受到严重撞击，造成右眼受伤，随即被送到商丘市第一人民医院就诊，由于伤势过重，转院到河南省人民医院手术治疗。出院诊断为：1、外伤性视网膜脱落OD；2、眼球钝挫伤OD；3、球结膜裂伤OD；4、玻璃体混浊OD。后经河南省人民医院进一步手术治疗硅油取出术，诊断为：硅油存留OD，白内障OD，右眼视力0.05。因赔偿问题调解未果，形成纠纷。
同时查明：1、原告受伤后于2013年12月31日以姓名马继凤到商丘市第一人民医院就诊，支付医疗费236.9元。2014年1月2日至1月8日在河南省人民医院住院治疗7天，支付医疗费9417.78元。2014年3月17日在郑州大学第一附属医院检查诊断，支付医疗费55元。2014年4月7日至4月12日在河南省人民医院住院治疗6天，支付医疗费3721.77元。2014年5月19日购买2付眼镜，支付残疾辅助器具费498元。上述合计支付医疗费为13929.45元。
2、出院医嘱：①注意休息、避免剧烈运动、搬重物、眼部外伤等；②院外继续药物治疗，抗生素眼水点眼；③不限制体位，监测眼压情况；④复诊时间：术后2周、1月、3月、6月、1年。
3、原告葛某某右眼损伤，经司法鉴定，最终综合评定为8级伤残。
4、原告支付交通费票据11张，计500元。
5、原告家庭成员基本信息为：全家为农业户口，夫妻生育二子，长子葛志斐，1999年7月29日生；次子葛烁钧，2004年9月28日生。其母薛青云，1949年8月20日生。兄弟姐妹5人。
6、上年度农村居民人均纯收入8475.34元／年；农村居民人均生活消费性支出5627.73元／年。建筑业人均收入为32746元／年；居民服务业和其他服务业人均收入为29041元／年。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案原告葛某某在梁园区“华夏公馆”6号楼施工工地组织塔吊吊装木板时，因包装带断裂击打住安全帽后右眼受到撞击造成8级伤残，事实清楚。该6号楼木工工程，被告马某某、沈某某认可为其承包后转包给包括葛某某在内的10余人具体组织施工，按平方米计量工程款。葛某某认为是受雇于马某某、沈某某，按他们的要求进行施工，按平方米计量工资。由于双方意见相悖，根据证据规则规定，主张法律关系存在的一方对所主张的法律关系应承担举证责任，因马某某、沈某某未能提供相应的证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果，可以认定葛某某是受雇于马某某、沈某某承包的木工工程提供劳务，被告马某某、沈某某对原告葛某某在提供劳务期间受到损害，应承担相应的赔偿责任。
“华夏公馆”建筑工程为某某有限公司投资开发，经招投标，某某公司中标，商丘某某公司认可自己承建，有招投标文件、公司在网上发布的信息为证，事实清楚，证据充分。原告葛某某，被告马某某、沈某某认可自己没有施工资质，依法不能进入建筑领域施工。根据建筑法规定“承包建筑工程的施工单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”，可以认定某某公司中标后将该工程转包给商丘某某公司，并将木工工程分包给马某某、沈某某个人进行施工，违反法律强制性规定，依法应为无效。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，发包人、分包人某某公司、商丘某某公司知道或者应当知道接受发包或者分包的雇主马某某、沈某某没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。具体赔偿数额依法确定。原告的损失数额为：1、医疗费按票据计算5张为13929.45元，原告认可大部分被告已垫付，原告支付医疗费4829.56元，本院予以确认。2、误工费根据受害人误工时间和收入状况确定为32746元／年÷365天×174天（计算至定残日前一天）=15610元。3、护理费根据原告伤情、住院治疗终结时间，按1人护理计算为29041元／年÷365天×104天×1人＝8274元。4、住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为13天×30元／天＝390元。5、营养费按住院期间每天10元计算为13天×10元／天＝130元。6、残疾赔偿金根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算为8475.34元／年×20年×30%（8级）＝50852.04元。7、被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均生活消费性支出5627.73元／年消费性支出标准，被抚养人为未成年人的计算至18周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的计算20年。但60周岁以上的年龄每增加一岁减少一年，75周岁以上的，按5年计算。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。长子葛志斐，1999年7月29日生，其被扶养人生活费为5627.73元／年×4年×30%（8级）÷2=3376.63元。次子葛烁钧，2004年9月28日生，其被扶养人生活费为5627.73元／年×9年×30%（8级）÷2=7597.43元。其母薛青云，1949年8月20日生，其被扶养人生活费为5627.73元／年×16年×30%（8级）÷5=5402.62元。被扶养生活费合计为16376.68元，扣除赔偿总额累计超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额部分4年为1406.92元，被告实际需支付被扶养人生活费为14969.76元。8、交通费根据票据计算11张，计500元。上述合计95555元。9、精神损害抚慰金根据原告伤残程度、责任划分，酌情支持13000元。上述合计108555元。10、伤残鉴定费各自申请的各自承担。
原告葛某某身为成年人在施工过程中未尽安全注意义务，亦存在过错，依法应当减轻被告的赔偿责任。根据原告伤残程度，自己承担10%为宜。被告马某某、沈某某承担原告葛某某损失数额的90%为95555元×90%=85999.5元＋精神损害抚慰金13000元=98999.5元。被告某某公司、商丘某某公司承担连带清偿责任。原告要求被告某某公司承担赔偿责任，因没有事实法律依据，本院不予支持。原告要求被告赔偿后续治疗费12000元，因未提供相应的证据予以佐证，本院不予支持，可待实际费用发生后另行主张权利。被告辩称已垫付医疗费、交通费50000元，因未提供相应的证据予以佐证，本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告马某某、沈某某赔偿原告葛某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计98999.5元。被告河南某某有限公司、商丘某某有限公司承担连带清偿责任。于本判决书生效之日起十日内履行完毕。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费5660元，由被告马某某、沈某某负担1946元，被告河南某某有限公司、商丘某某有限公司承担连带清偿责任。原告葛某某负担3714元。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，逾期按不上诉处理，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
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审 判 长 陈志强
审 判 员 黄清培
人民陪审员 李 伟
二〇一五年三月二十日
书 记 员 耿 洁