陕西省洋县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）洋刑初字第00101号
公诉机关洋县人民检察院
被告人王治中，男，生于1952年2月2日，汉族，高中文化，中共党员，农民。2，2014年4月5日因涉嫌贪污罪被洋县人民检察院依法取保候审。经洋县人民法院决定于2014年9月1日被依法取保候审。
辩护人吴军，陕西锐博律师事务所律师。
被告人史闯元，男，生于1965年10月12日，汉族，初中文化，中共党员，农民，陕西省洋县。2014年4月5日因涉嫌贪污罪被洋县人民检察院依法取保候审。经洋县人民法院决定于2014年9月1日被依法取保候审。
洋县人民检察院以洋检公诉刑诉（2014）62号起诉书，指控被告人王治中、史闯元犯贪污罪，于2014年8月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。洋县人民检察院代检察员张可出庭支持公诉，被告人王治中、史闯元及王治中辩护人吴军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
洋县人民检察院指控，2009年5月，被告人史闯元、王治中二人从陕西汉中国家级朱鹮自然保护区管理局领回溢水镇花园村村民2008年度动物损害农作物补偿款44800元，该款未入村财务账，由被告人王治中个人保管。除用于招待开支1103元、补交花园村2009年度所欠合疗款650元、兑付村民补偿款14800元外，被告人史闯元、王治中二人合谋将余款中22000元私分，王治中、史闯元各分得10000元，并给村文书刘志成分2000元。2009年冬，被告人史闯元、王治中二人商谋以联系工作为名每人拿2000元据为己有。
2010年8月，被告人史闯元、王治中从陕西汉中朱鹮国家级自然保护区管理局领回花园村村民2009年度动物损害农作物补偿款42261.6元，该款领回未入村财务账，由被告人王治中个人保管。之后，被告人史闯元、王治中商谋，由被告人王治中代缴全村村民合疗款19980元，余款22000元私分，其中被告人王治中、史闯元各分得10000元，支付给村文书刘志成2000元。
认定事实的证据有证人证言、书证、被告人供述等证据。被告人王治中、史闯元之行为已构成贪污罪，请依法判处。
被告人王治中对起诉书指控的事实无异议，且自愿认罪。
辩护人辩称，被告人王治中行为不符合贪污罪的构成要件，其行为应按侵占罪定罪量刑。案发后被告人已经退赔了全部赃款，认罪态度好，请求从轻处罚。
被告人史闯元对起诉书指控的事实无异议，且自愿认罪。
经审理查明，被告人王治中自2002年12月至2011年9月担任溢水镇花园村党支部书记，兼任村出纳。被告人史闯元自2005年9月至2011年9月担任溢水镇花园村村主任，2011年9月以后担任溢水镇花园村党支部书记。
一、2009年5月，被告人史闯元、王治中二人从陕西汉中国家级朱鹮自然保护区管理局领回溢水镇花园村村民2008年度动物损害农作物补偿款44800元，该款未入村财务账，由被告人王治中个人保管。除用于招待开支1103元、补交花园村2009年度所欠合疗款650元、兑付村民补偿款14800元外，被告人史闯元、王治中二人合谋将余款中的22000元私分，被告人王治中、史闯元各分得10000元，并给村文书刘志成分2000元。2009年冬，被告人史闯元、王治中商谋以联系工作为名将剩的余款项中每人拿2000元据为己有。
认定上述事实的证据有：
1、证人刘某证言，证实2009年冬一天，在村委会开完会，时任支书的王治中给他现金1000元，另将他的一张1000元借条给他，王治中告知他平时工作辛苦，给他些钱作为补助。他将1000元现金和1000元的借条收下，王治中实际上一共给他2000元。
2、陕西汉中朱鹮国家级自然保护区管理局记账凭证、现金支票存根、中国农业银行转账支票，证实2009年5月20日，陕西汉中朱鹮国家级自然保护区管理局支付溢水镇花园村2008年度动物损害农作物补偿款44800元，该款由王治中领取。
3、溢水镇花园村2008年度朱鹮损害水稻损失国家补偿兑付表，证实溢水镇花园村以任从娃等67名村民名义的领取补偿款44800元。
4、被告人史闯元供述，证实2009年5月一天，朱鹮保护局通知村上领取花园村农作物补偿款，他和村支书王治中到保护局办好手续，到洋县农业银行营业部支取了洋县朱鹮保护局拨付的农作物补偿款44800元，由朱鹮保护局打到王治中账户。将这款领回后由王治中账务保管，没有入村账务。之后王治中和他协商如何分配领取的补偿款时，王治中提出为村上的事辛苦了，他们二人拿点，他同意，并商定每人各拿10000元，给村文书刘志成2000元。此后王治中给他10000元。又过了一段时间，他们商量从这笔钱中拿出4000元作为村上跑项目的费用，但后来没有跑项目。之后一天，王治中提出这4000元由他们俩每人再分点，他同意，王治中给他2000元现金。剩余的钱王治中经手请朱鹮保护局人员吃饭1000多元及兑付村民，具体花了多少剩余没有他不清楚。
5、被告人王志中供述，证实2009年5月，他和史闯元到朱鹮保护局领取花园村2008年度动物损害农作物补偿款，朱鹮保护局将补偿款44800元转入他的个人账户，他和史闯元将补偿款取出后由他保管，没有进入村账务。领钱的当天中午，他们宴请朱鹮保护局有关人员，花费1103元。之后他和史闯元商量补偿款的处理方案，决定将给村民兑付的范围扩大，五个组要兑付14800元补偿款。他提出“剩余的钱，我们为这事跑了几年，工资又低，我们两人各拿10000元作为补偿，给村文书刘志成2000元，剩余的钱先放在我这里，以后有开支再说”，史闯元同意。后给他史闯元10000元现金。他通知有关村民到他家领款，支付时只给钱不让领款人签字盖章。后他给刘志成1000元，同时将刘某的1000元借条退给刘某，刘某拿钱后问他是啥钱，他告知是给其的辛苦补助费不要多问。2009年冬，史闯元和他商量带点钱到朱鹮保护局去疏通关系，他和史闯元二人各人拿2000元，得知计划是列好的无法增加补偿金额，他拿的2000元钱没有送出去，他自己留下用了。2009年冬，村上收合疗款时，他从保管的补偿款中垫付650元。
以上证据，经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观证实，相互关联，相互印证，可以证明上述事实。
二、2010年8月，被告人史闯元、王治中从陕西汉中朱鹮国家级自然保护区管理局领回花园村村民2009年度动物损害农作物补偿款42261.6元，该款领回未入村财务账，由被告人王治中个人保管。之后，被告人史闯元、王治中商谋，由被告人王治中代缴全村村民合疗款19980元，余款22000元私分，其中被告人王治中、史闯元各分得10000元，支付给村文书刘志成2000元。另经查明，案发后二被告人已将赃款退赔至洋县人民检察院。
认定上述事实的证据有：
1、证人刘某证言，证实2010年冬天，在村委会二楼的小会议室开年终会，发完村干部工资后，不知道是王治中还是史闯元（具体是谁他记不清了）另外又给他2000元现金。
2、陕西汉中朱鹮国家级自然保护区管理局记账凭证、现金支票存根，证实2010年8月4日，陕西汉中朱鹮国家级自然保护区管理局支付溢水镇花园村2009年度动物损害农作物补偿款42261.6元，该款由史闯元领取。
3、溢水镇花园村2009年度朱鹮损害水稻损失国家补偿兑付表，证实溢水镇花园村以任从娃等156名村民名义的领取补偿款42261.6元。
4、中共溢水镇委员会关于花园村史闯元、王治中任职情况的说明，证实被告人史闯元及王治中的任职情况。在本案当中系适格主体。
5、陕西省林业厅关于野生动物肇事补偿试点项目支出预算的通知文件，证实野生动物补偿经费使用范围和方向等。
6、溢水镇花园村2008年至2011年现金账复，证实该村收入的两笔动物损害农作物补偿款未入村账务的事实。
7、王治中移交手续记载内容，证实王治中在移交村账务时未移交动物损害农作物补偿款兑付余款的事实。
8、溢水镇农村合疗办赵某证明及收款材料，证实王治中缴纳2011年合疗款19980元。
9、王治中兑付村民2008年度农作物补偿款相关材料，证实王治中2008年度兑付村民14800元补偿款的事实。
10、被告人史闯元年籍证明，证实被告人史闯元出生于1965年10月12日，作案时具有刑事责任能力。
11、被告人王治中年籍证明，证实被告人王治中出生于1952年2月2日，作案时具有刑事责任能力。
12、洋县人民检察院资金来往结算票据，证实案发后被告人史闯元退赔现金22500元、王治中退赔现金22958.6元至洋县人民检察院。
13、被告人史闯元供述，证实2010年8月一天，他和村支书王治中到朱鹮保护局办理好领取农作物补偿款手续，朱鹮保护局以他的名义开了一张支票，后他和王治中一起到农行洋县支取了朱鹮保护局拨付给他村的农作物补偿款42000多元。在去取钱的路上，他们两人商量如何处理补偿款，他提议先把村民的合疗款先交上，余下的钱每人分10000元，给文书刘志成2000元，王治中同意。在农行取完钱后，王治中随手就给他10000元，剩余的都由王治中保管，没有进入村账务。
14、被告人王治中供述，证实2010年8月，朱鹮保护局通知领取2009年度农作物补偿款，他考虑到2009年领补偿款是他经手的，没有进账，他们私分了一部分，怕以后说不清，就让史闯元签字领款，可以相互证明。他们到朱鹮保护局办完手续后，史闯元从农行将补偿款42261.6元领出后交给他说“咱们跟别村搞一样的，用这钱给全村人交一年的合疗款，剩余的钱还是按去年的标准，我们两人各拿一万，给刘志成2000元。”他同意，当即他就给史闯元10000元，他自己拿了10000元。2010年冬天，他到镇合疗办交全村村民合疗款19980元。后又以刘志成工作辛苦为由给刘志成2000元。
以上证据，经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观证实，相互关联，相互印证，可以证明上述事实。
综上，被告人史闯元、王治中共同商谋私分从陕西汉中朱鹮国家级自然保护区管理局领取该村野生动物损害农作物补偿款资金48000元，被告人王治中、史闯元各分得22000元。案发后，被告人王治中、史闯元将上述款项退赔至洋县人民检察院。
本院认为，被告人王治中、史闯元作为基层组织负责人，利用担任村干部职务之便，将按有关政策领取的应兑付村民的动物损害农作物补偿款不入账发放，商谋私分部分款项，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，均构成职务侵占罪，依法应予惩处。洋县人民检察院指控二被告人犯贪污罪的罪名，经查，二被告人在领取动物损害农作物补偿款后，补偿款已经到位，该款项应归属村集体所有，并非国有财产。二被告人利用职务之便将其中部分款项私分，不应按该款项的来源性质确定犯罪性质，二被告人犯罪行为应构成职务侵占罪。故洋县人民检察院指控二被告人犯罪罪名不当。二被告人共同商谋私分该款项，均属主犯。鉴于二被告人在案发后退赔了全部赃款，均在审理中自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人王治中辩护人关于被告人已经退赔了全部赃款，认罪态度好，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人王治中辩护人关于被告人行为应按侵占罪定罪量的辩护意见，经查被告人领取动物损害农作物补偿款后，该款项应归属村集体所有，二被告人利用职务上的便利将其中部分款项私分，其行为构成职务侵占罪。故辩护人该辩护意见不予采纳。二被告人犯罪后有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可依法对二被告人宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人王治中犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、被告人史闯元犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
三、由洋县人民检察院在判决生效后10日内将收取的被告人王治中、史闯元退赔的赃款44000元发还洋县溢水镇花园村村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向汉中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提供上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 杨 睿
人民陪审员 刘亚芳
人民陪审员 高景智
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 张荣琴