山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吕刑终字第175号
原公诉机关山西省交城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨青刚，男，1985年12月24日生，汉族，初中文化，农民，山西省交城县西营镇石侯村人。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2013年2月25日被交城县公安局刑事拘留，同年4月29日被执行逮捕。现羁押于山西省交城县看守所。
指定辩护人温丽阳，攀岳律师事务所律师。
山西省交城县人民法院审理山西省交城县人民检察院指控原审被告人杨青刚犯敲诈勒索罪、盗窃罪一案，于二○一四年三月三十一日作出（2014）交刑初字第72号刑事判决。原审被告人杨青刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吕梁市人民检察院指派检察员高红梅出庭履行职务，原审被告人杨青刚及其指定辩护人温丽阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1、2013年2月24日晚上10时30分许，被告人杨青刚手持刀子踢开贾某家门并进入西正房内，对贾某进行语言威胁，并向贾某索要人民币30万元。后被告人杨青刚因被害人拒绝支付该款，并因村治安人员胡某某的到来而逃离现场。
2、2010年7月的一天，被告人杨青刚在交城县石侯村蔚某某家东房窗台上盗窃200元现金。被告人杨青刚将该200元全部挥霍。
3、2010年冬一天晚上7时许，被告人杨青刚在交城县石侯村杨素长铁摊上将一辆“拉煤王”车的铜水箱盗割下来，并以100元的价格卖于闫某的废品收购站。被告人杨青刚将该100元挥霍。
4、2011年11月一天晚上8时许，被告人杨青刚在交城县石侯村田某某的铁摊上将货车上的两个电瓶盗走，并以400元的价格卖给闫某的废品收购站。被告人杨青刚将该400元挥霍。
认定上述事实，原判采用的证据有：户籍证明、山西省荣康精神疾病司法鉴定中心司法鉴定意见书、山西省精神疾病司法鉴定中心精神疾病司法鉴定意见书、扣押物品、文件清单、指认记录及照片、李某某、杨某某、乔某某、闫某、蔚某某、杨某某、姚某某、胡某某、武某某、贾某某的询问笔录、贾某的报案材料及询问笔录、杨青刚的讯问笔录等。
原审法院认为，被告人杨青刚以非法占有为目的，采用要挟手段强行向他人索要财物，且数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人杨青刚以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。应实行数罪并罚。被告人杨青刚提出的其没有敲诈勒索，而是问贾某索要欠款的辩解意见，以及其提出的他没有盗窃过铜水箱的辩解意见，均无证据支持，不予采信；其辩护人提出的被告人杨青刚的行为构成犯罪中止的辩护意见，以及被告人的行为不构成多次盗窃，故不应承担刑事责任的辩护意见，均无法律和事实依据，不予采纳。被告人杨青刚在敲诈勒索时由于意志以外的原因而未能得逞，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百六十四条、第二十三条、第六十九条之规定，判决如下：被告人杨青刚犯敲诈勒索罪（未遂），判处有期徒刑三年十个月，并处罚金三千元，犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金二千元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金五千元。
上诉人杨青刚上诉称：其没有拿刀子踢贾某的门，不构成敲诈勒索，其也没有盗窃。
其指定辩护人的辩护意见是：1、应该定敲诈勒索的中止，上诉人是主动从被害人家某的，属犯罪中止，且未造成损害后果，情节轻微，并得到被害人的谅解，应免予刑事处罚。2、盗窃部分，起诉的是三次盗窃，但水箱没有鉴定，且被害人陈述与被告人供述矛盾，无法认定，因此不能认定上诉人杨青刚多次盗窃。3、结合鉴定意见、看守所的情况说明及村民的证言，杨青刚属于间歇性精神病，建议法庭对其从轻处罚。
检察员的出庭意见是：上诉人杨青刚构成敲诈勒索罪，且数额巨大，但被告人由于意志以外的原因未能得逞，是敲诈勒索未遂。上诉人杨青刚以非法占有为目的，盗窃他人财物，构成盗窃罪，一审法院认定三次盗窃，因被告人犯罪时间较长，水箱没有鉴定，但证人证言与其供述相互证实。因此，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，应予维持。关于上诉人的精神问题，请法庭综合考虑。
经审理查明，上诉人杨青刚于2013年2月24日晚持刀向被害人贾某索要30万元，后因村治安人员胡宝金到来而逃离现场的事实及其盗窃三次的事实与一审判决认定的事实一致。
上述事实经一审举证、质证的证据有：
1、报案材料及贾某的询问笔录，证明2013年2月24日晚上10点多钟，他和他村的武某某相跟着从村委会出来准备去他家再坐一会儿，他俩走到他家门口时，看见杨青刚在他家门口站着，他们以为杨青刚是在等人，就没有搭话回了家里，他和武某某刚进了他家西房里就听见西房的门子“咣”的一声响，杨青刚手里拿着一把刀子踢开房门进来了，刚进门就向他要30万元，并说如果不给钱就废了他，他看见杨青刚手里拿着刀子，不敢言语，这时村里的治安人员胡某某来找他，并在院子里叫他的名字，杨青刚听见有人来了就从西房跑到院子里，与胡某某迎面碰上，杨青刚拿刀子捅了胡某某一下就跑出他家院子，胡某某也追了出去。
2、胡某某的询问笔录，证明2013年2月24日晚上10点多，他去他们村主任贾狗子家说事情，走到贾狗子家院中间时，看见他村的杨青刚从贾狗子家西正房跑了出来，左手里还拿着一把刀子，跑到他面前拿刀子捅了他一下就跑走了，他追出去但是没有追到。
3、武某某的询问笔录，证明2013年2月24日晚上10点多，他和村长贾某从村委会出来后计划再去贾某家坐一会，他们在贾某家门口碰见了杨青刚，当时他和贾某都没有在意，就相跟着进了贾某家西房内，他们刚坐下，就听见西房的门“咣”的一声，杨青刚手里握着一把刀子进了屋子，并问贾某要30万元，贾某问杨青刚为何要30万元，杨青刚说：“如果你不给我30万元，我就拿刀废了你”，他们当时看见杨青刚拿着刀子，都不敢多说话，这时村治安人员胡某某来到贾某家院子里叫贾某的名字，杨青刚听见胡某某来了，就从贾某家西房跑到院子里，并与胡某某迎面碰上，杨青刚拿刀捅了胡某某一下就跑走了，胡某某就追杨青刚去了。
4、贾某某的询问笔录，证明2013年农历正月十五晚上10点来钟，她和她母亲看完灯火后回到家里，看见她村的杨青刚在她家门口站着，她们就进了家门。过了一会，她爸爸贾某和村里的武少辉也一起进了家门，他们刚进家门一会，杨青刚就手里拿着一把刀子跟进来了，并让她爸爸给他30万元，她当时就问杨青刚为什么让她爸爸给30万元。这时村里的胡某某来她家找她爸，杨青刚听见后就往外走，走到大门口与胡某某撞上，杨青刚就用刀捅了胡某某，胡某某往旁边一躲，杨青刚就跑了，接着胡某某也追了出去。
5、扣押物品、文件清单，证明交城县公安局于2013年2月25日从被告人杨青刚处扣押单刃折叠刀一把（该刀长16.5cm，刀把上印有“铁匠”字样）。
6、鉴定意见
（1）山西省荣康精神疾病司法鉴定中心精神疾病司法鉴定意见书的鉴定意见是：被鉴定人杨青刚临床诊断为情感性精神障碍-
躁狂发作，作案时及目前处于疾病的缓解期。2013年2月24日作案时，对行为的辨认及控制能力无障碍，应评定为完全刑事责任能力。
（2）山西省精神疾病司法鉴定中心精神疾病司法鉴定意见书的鉴定意见，证明经鉴定被告人杨青刚具备完全刑事责任能力。
7、李保华、杨伟维的询问笔录，证明他们与被告人杨青刚是同监室友，平时在共处的时间里，未发现杨青刚有反常行为，生活能够自理，看不出来有精神疾病，只是每天早晚各吃一次药，吃的什么药不清楚。
8、乔某某的询问笔录，证明她是杨青刚的母亲，杨青刚曾在20岁的时候患过精神病，并在太谷精神病院治疗过一个疗程，后来一直服药。杨青刚发病的时候经常烦躁，但是生活可以自理。
9、交城县看守所关于杨青刚在押期间表现情况的报告，证实杨青刚表现比较沉默，反应迟钝，回答问题时语言逻辑性不强，与人交流有些困难，可以简单沟通，出现过一次尿床和一次躁狂现象。
10、询问蔚某某的笔录，证明三、四年前的一天，她将200元现金放在家里的窗台上，后来就发现不见了，如何丢的她也不清楚。
11、询问杨某某的笔录，证明他在交城县石侯村经营一个收废品的摊子，他早几年收过一辆拉煤王车，收下后就将车停在家门口，但是后来车上的水箱被盗了。
12、询问姚某某的笔录，证明她丈夫田海平在交城县石侯村村北经营一个收废铁的摊子，2011年4月份或5月份，田海平买回一辆货车，并给该车换了两块新电瓶，后将车停在了废铁摊子门口，2011年冬的一天晚上，田海平将车开回后照例停在了铁摊门口，次日早上8点左右，田海平准备开车走时，发现车上的两块电瓶被盗了。
13、闫某的询问笔录，证明他们村的杨青刚曾经卖给过他水箱和电瓶，时间大概是在2001年或2002年，具体记不清了。杨青刚卖给他一个铜质小水箱，他给了杨青刚100元；杨青刚卖给他两个普通100型电瓶，他给了杨青刚400元。他后来将水箱和电瓶都转卖了。
14、指认记录及照片，证明在交城县公安局民警的组织下，被告人杨青刚对其实施盗窃的地点全部进行了指认。
15、户籍证明，证明被告人杨青刚的出生时间为1985年12月24日。
16、杨青刚的供述，证实2013年2月24日晚上10点多，他骑摩托去了村长贾某家，当时他身上拿着一把刀子，到了贾某家门口，刚好碰见贾某回来了，贾某回了西正房内，他也跟着进去了，他进门的时候是用脚将门踢开的，进去后，他左手拿着刀，问贾某要30万元，贾某没有多说，过了二三分钟，他看见治安人员胡宝金进了贾某家院子里，他就从贾某家西房内往院子走，走到大门口与胡宝金遇见了，他用随身携带的刀子捅了胡宝金左胳膊一下就跑了，胡宝金在后面追他，他把胡宝金甩开后跑回了自己家。他之所以问贾某要30万元，是因为贾某没有让他去村治安上上班，他心里不平衡，而且他孩子马上要上幼儿园了，他没有钱，就起意问贾某要钱的。另供述他曾经盗窃过，2010年冬天的一天晚上7点多，他偷了同村的杨铁儿停放在家门口拉煤王车上的一个铜水箱，并将偷下的水箱卖给了他村的闫某。2011年11月的一天晚上8点多，他将他村田二小停放在铁摊门口的一辆货车上的两块电瓶卸下后偷到他家，后来也卖给了闫某。2010年7月份的一天中午，他趁他们村的老王家没人，悄悄进入老王家东房，从窗台上偷了200元后跑了。盗窃得来的钱他都平时瞎花了。
上诉人杨青刚的指定辩护人在二审开庭时向法庭提交的证据有：
1、谅解书一份，证实受害人贾某对杨青刚的行为予以谅解，并请求从轻处理。
2、交城县西营镇石侯村村民的联名信，证实杨青刚一直患有精神病，请求对其减轻或免除处罚。
3、证人刘某、钮某、杨某出庭作证，三人的证言均证实杨青刚患有精神疾病。
上述证据经一、二审当庭举证、质证，本院均予以确认。
本院认为，上诉人杨青刚以非法占有为目的，采用要挟手段强行向他人索要财物，且数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，但由于其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人杨青刚以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。其一人犯两罪，依法应数罪并罚。上诉人杨青刚在二审期间取得了受害人的谅解，依法可对其从轻处罚。关于上诉人杨青刚称其不构成敲诈勒索及其指定辩护人提出杨青刚敲诈勒索的行为属犯罪中止的辩解、辩护意见。经查，上诉人杨青刚持刀向受害人贾某索要30万元，在听到村治安员胡宝金来到院里叫贾某的名字时，其害怕被抓，转身逃离现场。从上诉人杨青刚供述的作案动机及其具体行为，可以看出其主观上有敲诈勒索的故意，客观上实施了索要钱财的行为，只是由于其意外以外的原因而未得逞，故其行为属犯罪未遂。关于上诉人杨青刚称其没有盗窃及其指定辩护人提出的赃物没有鉴定，被害人陈述与被告人供述矛盾，不能认定上诉人杨青刚多次盗窃的辩解、辩护意见。经查，虽未对所盗赃物进行鉴定，但上诉人杨青刚在侦查阶段的供述与三被害人的陈述、证人闫某的证言可以相互印证，证实其多次盗窃的事实。上诉人杨青刚及其指定辩护人的上述意见与查明事实不符，不予采纳。根据上诉人杨青刚犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，综合考虑其患有精神疾病的情况，本院认为原判认定事实清楚，但量刑偏重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百六十四条、第二十三条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销山西省交城县人民法院（2014）交刑初字第72号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）杨青刚犯敲诈勒索罪（未遂），判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月25日起至2016年2月24日止。所处罚金在判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 张少军
审判员 杨尉苑
审判员 陈星星
二〇一四年七月三日
书记员 刘旭珍