辽宁省大连市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）大民一终字第942号
上诉人（原审被告）大连莱斯鹏贸易有限公司，住所地大连市中山区鲁迅路58号1508室。
法定代表人李金学，系该公司经理。
委托代理人刘耀华，系大连市甘井子区周水子法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）邢达羽，男，无职业。
委托代理人马金华，系辽宁华府律师事务所律师。
原审原告邢达羽与原审被告大连莱斯鹏贸易有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，大连市中山区人民法院于2014年5月13日作出（2014）中民初字第264号民事判决，大连莱斯鹏贸易有限公司不服该判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭于2014年6月30日公开开庭审理了本案，上诉人大连莱斯鹏贸易有限公司的委托代理人刘耀华、被上诉人邢达羽的委托代理人马金华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告邢达羽一审诉称：2013年4月13日，被告莱斯鹏公司雇佣原告等人为被告在辛寨子博士园C37号的办公场所修建墙面，在铲除棚顶的水泥及红砖时，棚顶突然坠落，将原告连同梯子一起砸倒，致原告多处骨折，构成九级伤残。请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计246480元，其中包括医疗费21971.2元、后续治疗费12000元、误工费18600元、护理费15300元、住院伙食补助费3300元、营养费4500元、交通费653.7元、残疾赔偿金110156元、被扶养人生活费3万元。
原审被告莱斯鹏公司一审辩称：不同意原告的诉讼请求，事实与理由。原告发生损害时，被告尚未租赁原告所称房屋，双方不存在雇佣关系。请求法院驳回原告的诉讼请求。
一审法院认为：公民享有生命健康权。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告邢达羽按照被告莱斯鹏公司的要求提供装修劳务，被告向原告支付报酬，根据证人证言、录音资料及当事人陈述笔录可以证实双方雇佣法律关系成立。被告辩称原告发生损害事故时，其尚未租用事故发生地的房屋，进而证明其与原告之间不存在雇佣关系。被告的主张与事实不符，对被告的此点意见，本院不予采信。
关于事故造成的损失问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（简称“《人身损害赔偿解释》”）第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”据此，本院对原告损失作以下认定：
医疗费及后续治疗费。《人身损害赔偿解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”“器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”被告已垫付64500元。参照鉴定意见，原告对医疗费21971.2元、后续治疗费12000元的主张合理，本院予以支持。
误工费。《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告不能证明其收入情况，也无法参照行业工资，因此，误工费按2013年大连市城镇居民年人均可支配收入30238元标准计算，30238元除以365日，每日82.8元。误工时间为住院时间66日加上伤后休治时间120日，共计186日。误工费为误工时间186乘以82.8元每日，即15400.8元。对原告超出部分的主张，不予支持。
护理费。《人身损害赔偿解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”护理人数及护理期限，采信鉴定机构意见，即“1人陪护120日（含住院期间）”。原告住院期间，有凭证证明的护理费2300元（共15日）；参照护理费票据，其余105日按每日100元计算，计10500元，合计12800元。对原告超出部分的主张，不予以支持。
交通费。《人身损害赔偿解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”根据原告提供的交通费票据，结合就医情况，对原告要求交通费653.7元的主张，本院予以支持。
住院伙食补助费。《人身损害赔偿解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”住院期间66日，辽宁省国家机关一般工作人员的出差伙食补助每日50元，原告要求按此标准计算住院伙食补助费3300元的主张合理，本院予以支持。
营养费。《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”参照营养补偿90日的鉴定意见及辽宁省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告要求营养费4500元的主张合理，本院予以支持。
残疾赔偿金。《人身损害赔偿解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”原告在大连市务工，经常居住地为农村。据此，本院采取农村标准和城镇标准的中间值计算。根据《2013年大连市国民经济和社会发展统计公报》，2013年大连市“城市居民年人均可支配收入30238元”，“农村居民年人均纯收入17717元”，取其中间值23977.5元。定残之日即2014年3月28日，原告37周岁，应按20年计算，原告伤残九级（伤残系数20%），其残疾赔偿金以每年23977.5元，乘以20年，再乘以伤残系数20%，计算结果为95910元。原告计算标准不符合规定，对其超出部分，不予支持。
被扶养人生活费。《人身损害赔偿解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担被扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”原告独自承担其父亲一人的赡养义务，原告父亲67周岁，与原告共同在农村居住。被扶养人生活费按2013年大连市“农村居民年人均生活消费支出8871元”标准计算，扶养人即原告伤残九级（伤残系数20%），计算期限为二十年减去七年，即十三年。农村居民人均生活消费支出8871元，乘以伤残系数20%，再乘以十三年，计得被扶养人生活费23046.6元。
综上，原告因损害造成损失总计254082.3元。
关于损失责任的承担问题。存在法定抗辩事由的，侵权人或者行为人可以不承担责任或者减轻责任。根据本案现有证据不能说明原告邢达羽对损害的发生存在故意或者重大过失，被告莱斯鹏公司亦未举证证明其存在不承担责任或减轻责任的情形，对此，被告应承担举证不能的不利后果。综上所述，作为雇主，被告应当对原告的损失承担全部赔偿责任。除已垫付的医疗费64500元外，被告还应承担189582.3元。一审据此判决：一、被告大连莱斯鹏贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性赔偿原告邢达羽医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费共计189582.3元人民币；若逾期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。二、驳回原告邢达羽的其他诉讼请求。案件受理费5000元，由被告大连莱斯鹏贸易有限公司负担4092元，原告邢达羽负担908元。
大连莱斯鹏贸易有限公司的上诉请求及理由是：撤销原审法院判决，发回重审或依法改判。其理由：我公司与邢达羽之间不存在雇佣关系，原审法院仅凭三个证人口头证明判定我公司与邢达羽存在雇佣关系显失公平，且发生事故时被上诉人无大连暂住证，原审法院自己制定一个“综合”标准没有法律依据。
邢达羽二审答辩认为：不同意上诉人的上诉请求，请求维持原判，其理由：上诉人所说的主体不适格是没有证据的，被上诉人人身损害事实成立，事发地点是上诉人所在地并且被上诉人已经得到了上诉人单位工作人员的部分赔偿，后续赔偿应该由上诉人承担。
本院认为：关于邢达羽的伤残赔偿金，原审法院采取农村标准和城镇标准的中间值计算无法律依据，重审时应进一步查清邢达羽受伤前经常居住地是在农村还是在城镇，无论在何地区居住，应审查是否超过一年以上，查实后据实下判。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销大连市中山区人民法院（2014）中民初字第264号民事判决。
二、发回大连市中山区人民法院重审。
二审案件受理费5000元，予以退回上诉人大连莱斯鹏贸易有限公司。
审判长 汪 潇
审判员 朱 丽
审判员 肖国辉
二〇一四年八月十五日
书记员 徐蕴清