安阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第00428号
公诉机关安阳县人民检察院。
被告人刘某某，男，1979年7月2日出生。
辩护人宋福庆，安阳市法律援助中心律师。
辩护人张翔宇，安阳市法律援助中心律师。
被告人杜某，男，1995年7月3日出生。
被告人杜某某，男，1976年10月3日出生。
安阳县人民检察院以安县检公刑诉（2014）363号起诉书指控被告人刘某某、杜某某、杜某犯盗窃罪一案，于2014年9月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳县人民检察院指派检察员连洁出庭支持公诉。被告人刘某某及其辩护人宋福庆、张翔宇，被告人杜某某、被告人杜某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
安阳县人民检察院指控，安阳市龙安区马头涧乡杜贺驼村村民杜某甲（另案处理）负责从安阳市龙安区贺驼煤矿将原煤运输到河南省顺成集团煤焦有限公司。杜某甲在运输原煤时，为了牟利，雇佣被告人刘某某寻找老濮阳铁厂作为卸煤渣地点，后杜某甲则将一部分粉碎煤渣放置在安阳县水冶镇老濮阳铁厂。刘某某驾驶铲车负责从每辆车上卸原煤11吨，将渣煤搅拌均匀后装车。2014年3月17日至2014年3月25日期间，杜某甲指使司机陈某某（另案处理）伙同被告人杜某驾驶豫EF59**从货车上调换原煤三次，共计33吨。杜某甲伙同被告人杜某某驾驶豫EF81**从车上调换原煤两次，共计22吨。经安阳县物价部门鉴定，被盗原煤每吨价值为435元，被告人刘某某盗窃原煤价值为47850元；被告人杜某某盗窃原煤价值为9570元；被告人杜某盗窃原煤价值为14355元。上述事实，公诉机关向本院提供了三被告人供述、证人证言、现场照片、鉴定结论，抓获证明、投案证明，以及相关物证、书证等证据，认为被告人刘某某、杜某某、杜某的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，并自愿认罪。
辩护人宋福庆、张翔宇辩护认为：1、对被告人构成犯罪无异议，对罪名有异议。被告人刘某某受雇于杜某甲，按照杜某甲的安排进行工作，犯罪作用较小，属于从犯。2、杜某甲与顺成公司形成了运输合同关系，杜某甲利用履行运输合同的便利，骗取顺成公司原煤，属于合同诈骗罪，对被告人刘某某应按合同诈骗罪追究刑事责任；3、被告人刘某某认罪态度较好，属于初犯、偶犯，并已全部退赃，应从轻、减轻处罚。
被告人杜某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，并自愿认罪。
被告人杜某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，并自愿认罪。
经审理查明：2014年3月17日至2014年3月25日期间，安阳市龙安区马头涧乡杜贺驼村村民杜某甲（另案处理）利用从安阳市龙安区贺驼煤矿将原煤运输到河南省顺成集团煤焦有限公司（以下简称顺成公司）的便利，以非法占有为目的，采用秘密窃取方式，雇佣被告人刘某某寻找到老濮阳铁厂作为卸渣煤地点，后被告人杜某甲将粉碎的渣煤放置在安阳县水冶镇老濮阳铁厂内，由被告人刘某某先后10次驾驶铲车从杜某甲的运煤车上卸下原煤110吨，将下余原煤分别加入同等重量的渣煤搅拌均匀后装车运往顺成公司。具体情况如下：杜某甲驾驶豫EF81**从车上调换原煤五次，共计55吨；杜某甲指使司机陈某某（另案处理）伙同被告人杜某驾驶豫EF59**从货车上调换原煤三次，共计33吨；杜某甲伙同被告人杜某某驾驶豫EF81**从车上调换原煤两次，共计22吨。2014年6月5日，经安阳县物价部门鉴定，被盗原煤每吨价值为435元。被告人刘某某参与盗窃原煤价值为47850元；被告人杜某参与盗窃原煤价值为14355元；被告人杜某某参与盗窃原煤价值为9570元。
另查明，1、2014年7月10日刘某某被安阳县公安局抓获；2014年7月31日，被告人杜某某、杜某到安阳县公安局铜治派出所投案，均如实供述自己的犯罪事实。2、安阳县公安局民警已将三被告人换下的原煤返还给顺成公司。
上述事实，由公诉机关当庭提供的下列证据予以证实。
（一）被告人供述和辩解
1、被告人刘某某的供述证明，2014年3月份的一天，杜某甲让其找一个地方卸煤，包括卸煤和翻煤约定每车给其500元。后其通过水冶街的一个叫张某某的男子找到水冶镇老濮阳铁厂的一个院。其承诺卸一车煤给广军200元钱。2014年3月17日，杜某甲就开着车拉着煤过来了，他让其把煤全部卸下，然后留下十几吨左右的原煤拉到厂地一边。再把他拉到铁厂一边的渣煤搅到剩余的原煤上搅匀，后再装到货车上到红罗山华冠铁厂院内一磅房过磅。根据原煤来时的吨数，再装点煤或卸点煤，保证和原来的吨数相同。过磅后他就贴上封条把车开走了。杜某甲一共在这个铁厂卸原煤十次左右。
2、被告人杜某的供述，2014年3月份，其父亲杜某甲让其跟着陈某某开车从贺驼煤矿往顺成公司拉煤，其负责跟车，陈某某负责开车。其和陈某某从马投涧乡贺驼煤矿装上原煤拐到水治镇的一个院内，当时有个开铲车的开着铲车就在院门附近等着，开铲车的司机往下卸煤，然后再把一部分渣煤搅到剩余的煤里，具体他们在干啥其也不清楚，只知道这样能弄煤。掺好煤后他们就把车开到附近一个院里过磅。过完磅后再贴上顺成公司的封条，就把煤拉到顺成公司洗煤厂。其一共帮助父亲参与卸煤三次。
3、被告人杜某某的供述，2014年3月份，其哥哥杜某甲让其帮他运煤跟车。他从马投涧乡贺驼煤矿装上原煤，把车开到水治镇一院内，他让其打开拉煤的车门，然后就有开铲车的把一部分原煤给卸到这个院子里，把一部分渣煤往剩余的煤里掺和搅拌均匀，之后再装上车到附近一个院里过磅，多点就去点，少点就再加点。过完磅后其贴上顺成公司的封条，就把煤拉到顺成洗煤厂了。其一共帮其哥哥杜某甲卸煤两次。
（三）证人证言
1、证人牛某某（顺成公司员工）证言，2014年3月25日18时30分许，有一辆豫EF81**的半挂车从贺驼煤矿往其公司拉原煤，经取煤样化验后发现该车的煤灰粉有明显偏离，块状物也很多。其就怀疑这辆车的司机往车内掺渣，后其公司就报警了。根据化验数据，该车煤净重67吨左右，掺渣量应该为10吨左右。
2、证人杜某甲（同案犯）供述证明，2014年3月17日，其雇佣陈某某和儿子杜某、兄弟杜某某跟车。其驾驶豫EF81**从马头涧乡贺驼煤矿装上运往顺成公司的原煤过磅后，磅房内的工作人员便给了其顺成公司的封条，其没有贴在车上。后把煤拉到水冶镇老濮阳铁厂院内全部卸下，让刘某某用铲车铲出11吨左右的原煤，再把11吨左右的渣煤掺到卸下的原煤堆上搅匀，再装上货车，贴上顺成公司的封条，把煤送到顺成公司。至2014年3月25日案发，其驾驶豫EF81**号货车偷卸过六次，驾驶EF5915号货车偷卸过一次。其安排陈某某驾驶豫EF59**号货车偷卸过三次。其偷卸的原煤后都被顺成公司拉走了。
3、证人陈某某（同案犯）证言证明，其驾驶豫EF59**的大车从马头涧贺驼煤矿拉煤到水冶老濮阳铁厂内，杜某甲的儿子杜某跟车，在水冶老濮阳铁厂内换煤过磅后再贴上封条，把煤运往了顺成公司。其和杜某在老濮阳铁厂一共偷卸过三次煤。
4、证人郭某某（濮阳市水冶钢铁厂门卫）证言证明，2014年3月份的一天，张某某租其厂存放原煤。其在铁厂里负责看门。张某某负责安排铲车进出，用汽车往这里运煤渣。有的汽车在这里卸下一部分煤和一部分煤渣掺上就又拉走了，但具体人家是干啥的，其也没有过多的问。
5、证人张某某（水冶钢铁厂场地租赁人）证言证明，其承包了濮阳市水冶钢铁厂轧钢分厂场地并向外租赁。2013年夏天，刘某某找到其说要租用厂子部分场地卸煤存煤用。他与其商定按车次结算，一车次为200元。商量好后，每次卸煤都是刘某某给其打个电话，其才把院门打开，让他们进到厂区内。其从来不在场看他们干什么，也从来不多过问。2014年3月27日，其接到电话称场地内有赃物，其就给刘某某电话联系，经刘某某同意，其就让铜冶派出所把他们卸下的煤都拉走了。
6、证人李某（顺成公司供应部副部长）证言证明，2014年3月16日至3月25日，其公司从马投涧贺驼煤矿拉的煤订立有合同，合同中显示每吨煤500元，其中包含17%的增值税。这些增值税在其公司运行过程中，可以把这些税抵扣其他方面产生的增值税。
（三）鉴定结论
1、安阳县价格认证中心价格认证结论书证明，经鉴定，被盗原煤110吨，含税价509元／吨，合计人民币55990元；粉碎渣110吨，45元／吨，合计人民币4950元。
2、安阳县价格认证中心补充价格鉴定结论书证明，被盗原煤110吨，不含税价435元／吨，合计人民币47850元。
（四）辨认笔录
1、辨认笔录证明，2014年3月26日，经辨认，杜某甲辨认出同案犯陈某某。
2、辨认笔录证明，2014年3月26日，经被告人杜某甲指认，证实了换煤的地点位于安阳县水冶镇老濮阳铁厂院内。
（五）相关书证
1、户籍证明证实，被告人刘某某、杜某某、杜某均达到完全刑事责任能力年龄，均具有完全刑事责任能力。
2、被盗证明证实，2014年3月25日，顺成公司发现有一辆豫EF81**的半挂车拉的原煤灰粉有明显偏离，化验数据，该车掺渣量应该为10吨左右。该车多次为顺成公司拉原煤，怀疑该车多次偷卸顺成公司原煤。
3、扣押物品清单、称重计量清单证明，2014年3月29日，安阳县公安局从被告人杜某甲租借的煤场内扣押原煤33.06吨、掺过煤渣的煤109.72吨、在磅房旁边掺过煤渣的煤14.58吨。
4、顺成公司证明证实，从2014年3月16日到3月25日，车牌号为豫EF81**号货车往顺成公司洗煤一厂拉原煤共计7车，车牌号为豫EF59**号货车往顺成公司洗煤一厂拉原煤共计8车。
5、收到条证明，2014年3月27日，顺成公司洗煤一厂牛某某收到杜某甲盗窃的原煤33.06吨、掺渣煤124.3吨。
6、安阳县公安局铜冶派出所情况说明证实，经办案人员整体核算，扣押的原煤33.06吨、掺渣煤124.3吨中含原煤110吨、含渣47.36吨，结合安阳县物价部门关于渣的价格，该渣的总价值为2131.2元。
7、到案情况说明证实，2014年7月10日，被告人刘某某被安阳县公安局铜冶派出所民警抓获。
8、到案说明证实，2014年7月31日，被告人杜某某、杜某主动到安阳县公安局铜治派出所投案，均如实供述自己的犯罪事实。
9、安阳市龙安区司法局社区矫正评估意见证明，经评估，对被告人杜某、杜某某适用非监禁刑，对居住社区无重大不良影响，同意对被告人杜某、杜某某适用社区矫正。
上述证据经庭审示证、质证，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为：被告人刘某某、杜某某、杜某受雇于杜某甲，以非法占有为目的，秘密采取以渣煤换取原煤的方式，共同盗窃承运的财物，其中被告人刘某某参与盗窃原煤价值为47850元、被告人杜某参与盗窃原煤价值为14355元、被告人杜某某参与盗窃原煤价值为9570元，均属数额较大，核三被告人行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人刘某某的辩护人认为被告人刘某某换煤的行为构成合同诈骗罪的辩护意见，经查，在本案中，三被告人以非法占有为目的，秘密窃取被害人粘贴有封条车辆内价值较大的货物，构成盗窃罪。事后虽然采取了一系列以假乱真、隐瞒真相的措施和手段，对承运货物进行交易，也不影响盗窃犯罪的构成。故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，三被告人受杜某甲雇佣和指使跟车和卸煤，起辅助和次要作用，均属从犯，依法均予以从轻处罚。被告人刘某某认罪态度较好，当庭如实供述自己的犯罪事实，并已返还被盗原煤，依法予以从轻处罚；被告人杜某、杜某某主动到公安机关投案，均当庭如实供述自己的犯罪事实，均属自首，依法均予以从轻处罚。综合三被告人在共同犯罪中的作用和地位，犯罪性质和情节，以及犯罪后的表现，结合安阳市龙安区司法局社区矫正评估意见。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、
第六十七条第一款、第三款、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年7月10日起至2015年11月9日止，罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人杜某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人杜某某犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李贺锋
审 判 员 燕文光
人民陪审员 孟秀梅
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 陈 雷