贵州省普定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0422刑初128号
公诉机关贵州省普定县人民检察院。
被告人陈贤，男，1985年5月8日生于贵州省普定县，汉族，初中文化，农民，住贵州省普定县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月12日被刑事拘留，2016年6月3日被逮捕。现羁押于普定县看守所。
被告人朱仲举，男，1979年2月5日生于贵州省平坝区，汉族，初中文化，农民，住贵州省安顺市平坝区，因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月12日被刑事拘留，2016年6月3日被逮捕。现羁押于普定县看守所。
贵州省普定县人民检察院以普定检公诉刑诉[2016]119号起诉书指控被告人陈贤、朱仲举犯盗窃罪，于2016年9月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月23日公开开庭审理了本案。贵州省普定县人民检察院指派检察员汪迅出庭支持公诉，被告人陈贤及其辩护人郑厚荣、被告人朱仲举到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省普定县人民检察院指控，2016年5月9日，被告人陈贤、朱仲举商量用自己的假烟去找商店调换真烟，二人便驾驶贵GXXX**越野车载着假烟于当日12时许来到普定县马官镇街上魏某某开的“凯惠便利店”门口。由朱仲举先进店向魏某某称要买3条福贵、2条硬中华共5条香烟，价值2400元。当魏某某拿出5条香烟后，被告人陈贤就进店以要买酒为由让魏某某去拿酒分散魏某某的注意，朱仲举便趁机将魏某某拿放在柜台上的5条香烟拿到车上，并从车上把相对应的5条假烟拿到魏某某的店后。二人借口身上的钱不够付不要魏某某的烟和酒便离开。
公诉机关为支持上述指控，举出证人张某某、黄某的证言，失盗主魏某某的陈述，被告人陈贤、朱仲举的供述，辨认笔录、现场辨认笔录及照片，R-ZW52160700765号鉴别检测报告、普定县抽样取证物证清单、贵州省烟草质量监督检测站鉴别检测委托书、涉案卷烟情况说明，调取证据通知书、清单及监控视频、搜查笔录、扣押清单、接受证据清单、抓捕经过，人员基本信息等证据，认为被告人陈贤和朱仲举以调包的方式秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应当依法追究刑事责任。被告人陈贤与朱仲举归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。
被告人陈贤对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，请求从轻处罚。
辩护人郑厚荣对起诉书指控被告人陈贤犯盗窃罪的事实和罪名无异议，辩称陈贤系初次犯罪，又具有坦白的从轻处罚情节，提出对陈贤从轻处罚的辩护意见。
被告人朱仲举对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，请求从轻处罚。
经审理查明，2016年5月9日，被告人陈贤、朱仲举商量用假烟调换他人真烟。当日12时许，被告人陈贤与朱仲举驾车到普定县马官镇新马路魏某某开的凯惠便利店门前，朱仲举到凯惠便利店内称要买三条福贵烟、两条硬中华烟，共5条香烟，魏某某拿出5条香烟后，陈贤随即走进该店，以还要酒为由分散魏某某的注意，朱仲举便趁机将魏某某拿放在柜台上的5条香烟拿到二人开来的车上，并从车上把相对应的5条假烟拿到魏某某的店内放在柜台上。得手后二人借口身上的钱不够付为由离开。
据以证实上述事实的证据有：
1.证人张某某的证言证实，2016年5月9日12时30分左右，我母亲魏某某在超市里卖东西，我走进超市，就有一个穿红色衣服的男子走进超市买烟，我母亲就拿两条中华烟和三条富贵烟给那个男子，我看到买东西的人不多，就走出超市，在门口遇到一个穿花格子上衣的男子走进超市，大约两三分钟我就回到超市里，我母亲喊我看店，她要到库房里去找酒，我母亲找酒回来后给我说，买烟的那个人说他的钱不够，要到信用社去取钱，怎么到现在还没有来。等了几分钟，我母亲就拿之前放在柜台上的烟来看，后说烟的条码与我家在烟草公司购买的烟条码不一样，我就走过去拿起烟的条码看，条码确实和我家的条码不一样。我当时想到被调换了，我就去调监控看，看到穿红色衣服的男子趁我家妈不注意时把我家的五条烟抱出去，接着他又从外面抱得五条烟进来放在柜台上面，在确定烟被调换后我母亲就打电话报警了。
2.证人黄某的证言证实，我在安顺市西秀区开租车行，2016年5月9日，陈贤向我租用黑色广汽吉奥牌越野车，车牌号是贵GXXX**。
3.失盗主魏某某陈述，2016年5月9号中午，有一辆黑色的越野车开到我家铺子门口，就下来一个约30多岁穿红色短袖T恤男的，他说要买三条富贵、两条中华烟，我就拿塑料袋好给他，他说塑料袋小了，叫我重新换一个大点的袋子，我又重新给他换了一个大的。随即车上又下来一个30岁左右穿黑色长袖衣服的男子，说还要两瓶酒，我就拿两瓶酒和烟一起装好给他们，烟酒一共是2000多元，穿红衣服的男子说太便宜了，要换248元一瓶的金沙回沙酒，要五瓶，我转过身去拿五瓶酒来，算钱3000多元，他就说钱不够，叫我装好等他去取钱，然后他们就走了。大概10多分钟后，我感觉不对，我就拿烟看，看到烟上的编码和我家的编码不一样，我就喊我的儿媳妇张某某调监控看，看到在我转身拿酒时红衣服的男子就把我拿装的烟调换了，我就报警了。我家烟证号码是520422100904。
4.被告人陈贤供述，我的小名叫陈华妹。2016年5月9日早上10时左右，我开车和大荣华从安顺来黄桶拉床，我把车停在马官加油站斜对面一家铺子门口，大荣华就进到铺子假装给一个女老板买烟，等老板拿烟出来，我就进到铺子假装买酒，把老板的视线移开，大荣华就把老板拿出来的真烟(2条硬中华、3条福贵)拿到我开的车上，之后大荣华从我开的车上拿相同数量的假烟来放在老板之前放真烟的位置，我等大荣华把假烟放起之后，我们以烟酒的价格太贵为由就开车走了。我和大荣华开起车回到安顺，当天晚上10时左右，我和荣华就把我们在马官调得的真烟拿卖给一个叫“黑狗”的男的，卖得1650元，硬中华是300元一条、富贵是350元一条。我们卖烟得的钱我和荣华平分了。5月10日早上10时左右，我和荣华开车去黄桶拿我的被子，到黄桶与太平农场交叉路口处，就被派出所民警抓获。我给安顺的叫“鸭子”和“黑狗”的人拿得20条假香烟，香烟上的喷码都是一样的，富贵1**元一条，其余的烟都是100元一条。我拿得假烟后在马官换得5条真烟，后卖给叫“鸭子”和“黑狗”，又从他们那里买了2条福贵烟和1条中华烟，3条烟的喷码我就没有注意看了，鉴定中两条福贵真烟可能是那3条中的两条。R-ZW52160700765号鉴别检测报告、涉案卷烟情况说明我看过，我都没有意见。我开的车子是2016年5月9日早上8时至9时许，我在安顺北门上给一家租赁公司租的，是一辆越野车，车牌号我记不到了，我用我的驾驶证租的车，租期5天。
5.被告人朱仲举的供述，我的小名叫大荣华，我和华妹（姓陈）是以前跑煤车时认识的。2016年5月9日上午11时许，华妹打电话喊我来安顺玩，我就从乐平坐车到安顺，华妹讲去马官他家玩，并说他妻子打电话讲娃娃痛，喊回家去看。我们就开车从安顺前往马官，在车上的时候，华妹就讲他有几条烟，是假的，拿去“调”来吃，意思是换真的来吃，我答应他“是”。当日下午2时许，我们到马官一家烟酒店门前，我就去买烟，老板是一个女的，我好像记得喊买3条中华、2条富贵，我拿得烟后，华妹讲买酒，我就把烟拿到车上去，后拿得3条假中华、2条假富贵烟放回去，回去后算钱是2000多元，我就讲我的钱不够，喊她拿放到我们去银行取钱回来买，就这样我们就开车走了。换来的真烟有一条中华烟已经拿吃了，其他的华妹拿去了。华妹买假烟时我不在场，R-ZW52160700765号鉴别检测报告与涉案卷烟情况说明我看过，我均没有意见。
6.R-ZW52160700765号鉴别检测报告、普定县抽样取证物证清单、贵州省烟草质量监督检测站鉴别检测委托书、涉案卷烟情况说明证实，2016年7月28日，普定县公安局马官派出所到普定县烟草专卖局委托该局对其查获的12条中华（硬）（条包喷码ASYC520402101908)、11条贵烟（福）（条包喷码ASYC520402101908批次9条、条包喷码ASYC520402116331批次2条）进行产品质量检验，普定县烟草专卖局按照《烟草专卖品鉴别检验管理办法》的规定对两个品牌的涉案卷烟进行了抽样送检。其中中华（硬）卷烟条包喷码为：ASYC520402101908批次的12条卷烟抽样2条；贵烟（福）卷烟条包喷码为ASYC520402101908批次的9条卷烟抽样1条、条包喷码为ASYC520402116331批次的2条卷烟抽样1条。后经贵州省质量监督检查站检测，并出具编号为R-
ZW52160700765的鉴别检测报告证明，条包喷码ASYC520402101908批次的中华（硬）12条及贵烟（福）9条为假冒注册商标且伪劣卷烟，条包喷码ASYC520402116331批次的贵烟（福）2条为真品卷烟。
7.现场辨认笔及照片证实，经被告人朱仲举与陈贤分别辨认，作案现场位于马官镇新马路凯惠便利店。
8.辨认笔录及照片证实，经失盗主经魏某某、证人张翊彬分别辨认，用假烟换取真烟的是被告人朱仲举，喊拿酒分散魏某某注意的人是被告人陈贤。
9.现场勘验检查工作记录证实，经勘查，现场位于马官镇新马路凯惠便利店，现场勘查未发现相关痕迹和物证。
10.调取证据通知书、清单及监控视频证实，2016年5月9日，魏某某便利店中朱仲举、陈贤到现场购买香烟与酒，在购买过程中，被告人朱仲举趁魏某某不备，抱起香烟出门，后又抱起香烟进来。
11.搜查笔录、扣押物品清单证实，2016年5月12时许，普定县公安局民警对可疑车辆贵GXXX**黑色越野车进行搜查，在该车内搜到10条硬中华牌香烟、8条富贵牌香烟。民警将香烟及贵GXXX**号车予以扣押。
12.接受证据清单证实，失盗主魏某某向民警提交了福贵牌香烟（假冒）3条、中华牌香烟（假冒）2条。
13.发还清单、身份、机动车登记证书、租赁合同、行驶证证实，被告人陈贤于2016年5月9日在安顺市贵安汽车租赁部租赁了所有人为黄某的黑色吉奥贵GXXX**。公安机关于2016年5月16日将该车发还黄某。
14.普定县烟草专卖局的证明证实，贵烟（福）500元/条、中华（硬）450元/条，该批涉案卷烟贵烟（福）3条、中华（硬）2条，共计价值2400元。
15.情况说明证实，马官派出所在2016年5月12日查获的违法卷烟中华10条，贵烟（福）11条零8包，码段为胡某某的零售许可证号，但是该户在2016年4月29月没有该批卷烟的进货记录。
16.案件线索追查情况说明证实，经公安民警查找，无法查找到被告人陈贤供述的“鸭子”与“黑狗”二人。
17.情况说明证实，2016年5月9日，魏某某发现自己家经营的香烟被人用相同式样牌子的香烟调换后，就提着3条福贵烟、2条硬中华烟到马关派出所报案，声称该烟是假烟。并打开一条拿出两包福贵烟与另一包真福贵烟比较，随后民警在“接受证据清单”中以接受3条福贵烟、2条硬中华烟登记。掏出的两包福贵烟在随后送检过程中未索要收据，故接受证据清单和扣押清单总数与移送起诉的总数中福贵牌香烟相差2包。
18.人员基本信息证实，被告人陈贤，男，1985年5月8日生于贵州省普定县，汉族，初中文化，住贵州省普定县。被告人朱仲举，男，1979年2月5日生于贵州省平坝区，汉族，初中文化，住平坝县。
19.抓捕经过证实，普定县公安局民警在工作中发现陈贤、朱仲举犯案所驾驶的车辆，遂将其控制，经讯问，二人对自己的犯罪事实供认不讳。
以上证据，经庭审举证、质证，予以确认。
本院认为，被告人陈贤与朱仲举以非法占有为目的，以假香烟调换真香烟方式秘密窃取他人真香烟价值2400元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以确认。被告人陈贤为犯罪准备了假香烟，提出用假香烟调换他人真香烟的犯意，被告人朱仲举在实施假香烟调换他人真香烟犯罪行为时，被告陈贤在旁边以要买酒为由分散他人注意，朱仲举趁机完成假香烟调换真香烟的犯罪行为，二被告人在共同犯罪过程中的地位和作用相当，均系主犯。被告人陈贤、朱仲举归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈贤犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金1500元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月12日起至2016年12月11日止，罚金在判决生效后缴纳）。
二、被告人朱仲举犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金1500元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月12日起至2016年12月11日止，罚金在判决生效后缴纳）。
三、随案移送的假香烟中华（硬）10条，福贵8条零8包，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘坤元
审 判 员 刘 丹
人民陪审员 魏正永
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 周钰梅