西安市碑林区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0103民初5620号原告：张永梅，女，1971年10月23日出生，汉族，无业。委托诉讼代理人：刘茹，陕西迎旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘天辉，陕西迎旭律师事务所律师。被告：陕西云裳服饰有限责任公司。住所地：陕西省西安市碑林区瑞鑫摩天城*号楼*****室。法定代表人：籍丽君，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈维东，陕西许小平律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘昕雨，陕西许小平律师事务所实习律师。原告张永梅与被告陕西云裳服饰有限责任公司（以下简称云裳服饰公司）劳动争议一案，本院于2017年5月22日立案后，被告云裳服饰公司就同一劳动争议不服西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会作出的雁劳仲案字[2016]1044号仲裁裁决书，亦向本院提起诉讼，本院依法适用普通程序，对两案公开开庭并案进行了审理。原告张永梅委托诉讼代理人刘茹，被告云裳服饰公司委托诉讼代理人陈维东、刘昕雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张永梅向本院提出诉讼请求：1、确认原告2016年11月16日与被告解除劳动关系；2、被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金110400元；3、被告支付原告2015年1月至2016年11月15日期间带薪年休假工资9510元；4、被告向原告补发原告2015年12月至2016年11月工资差额22000元；5、被告支付原告2010年至2014休息日加班费185472元及2015年1月至2016年9月休息日加班费53256元；6、被告支付原告未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额38390元；7、被告为原告出具离职证明并办理转出社会保险手续；8、被告支付原告2016年9月至2016年11月病假工资8225.7元及迟延支付工资25%的经济补偿金2056元。事实与理由：原告于2001年8月28日入职被告公司，岗位是导购，后升职为营销部策略主管。2015年每月平均工资6900元，原告在职期间，每周工作六天无换休，被告未支付加班费，并签订了二次以上固定期限劳动合同。2016年1月，被告让原告待岗，只发放1000元工资并调岗降薪，原告按公司要求到岗上班，每月工资由6900元降为4900元。2016年9月26日至11月15日，原告请病假，被告扣发了原告10月份、11月份全部工资。被告的行为严重侵犯了原告利益，原告于2016年11月16日以被告未足额缴纳社保及未足额发放工资为由提出与被告解除劳动关系，并提起劳动仲裁。原告现不服西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会作出的雁劳仲案字[2016]1044号裁决书，诉至法院。被告云裳服饰公司辩称：1、解除劳动关系是因为原告旷工，违反劳动纪律，没有履行请假手续，属于劳动者存在过错，因此不应支付经济补偿金；2、带薪年休假原告每年都有休过，不应支付带薪年休假工资；3、被告已经全额支付工资，原告是因为违反劳动纪律而待岗，待岗后原告岗位变更为品牌主管，原告本人同意，工资标准发生变化符合法律规定，且各岗位工资不同，因此被告的工资变更是合理合法的，且不低于西安市最低工资标准；4、对于加班费，被告没有安排原告加班，原告是二线岗位，本身不存在加班；5、被告与原告一直签订固定期限劳动合同，原告从未要求签订无固定期限劳动合同。而且是否签订无固定期限劳动合同是劳动者个人选择，原告与被告签订固定期限劳动合同，是双方达成的合意；6、被告已经为原告办理了社会保险的转移手续；7、病假工资是因为原告没有履行请假手续，因此不应支付其病假工资；8、原告的社会保险费已经全额缴纳。故原告以上诉请均无事实及法律依据，请求驳回原告诉请。被告在仲裁时提出反申请，请求原告：1、赔偿履职不到位给公司造成的经济损失326292元；2、承担鉴定、公证等相关费用12000元。被告亦不服西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会作出的雁劳仲案字[2016]1044号裁决书，向法院提起诉讼，请求：1、不支付张永梅病假工资5121.21元及拖欠工资25%的经济补偿金1280.3元；2、不支付张永梅年休假工资3683.59元；3、不支付张永梅解除劳动合同的经济补偿金40059元；4、诉讼费由张永梅承担。庭审中，被告当庭放弃仲裁中提起的两项反申请请求，仅坚持其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的《职工基本养老保险个人账户》、银行工资流水单、电子邮件工资清单、《解除劳动关系通知书》及快递查询单、关于调岗通知的邮件、关于请病假邮件、诊断证明及病历、《离职工作交接表》、仲裁证据目录及庭审笔录，被告对真实性无异议，对以上证据依法予以确认；2、原告提交的2010年至2014年部分工资条（打印件），被告对真实性不予认可，因该证据系打印件，无被告公司印章，亦无相关人员签字，真实性无法核实，对此证据，依法不予确认；3、原告提交的2010年1月至2016年9月期间的电子考勤记录（视频光盘），被告对真实性不予认可，因该证据系通过电脑操作录制视频，无法核实录制环境及数据来源，且没有经过公证，对该证据依法不予确认；4、对原、被告提交的云裳字（2012）8号文件《关于公司二线出勤管理制度的修订通知》及《二线员工考勤管理制度》（修订），双方提交的文件文号一致，但内容不一致，该文件被告于2016年9月18日通过公司邮箱向包括原告在内的多名员工发送，经当庭核实，原告提交的文件内容与该邮件中所发送的文件内容一致，故对原告提交的《二线员工考勤管理制度》真实性予以确认，对被告提交的《二线员工考勤管理规定》，依法不予确认；5、原告提交的视频资料，被告对真实性不予认可，因该视频拍摄内容不完整，无法显示拍摄环境及被拍摄人身份，且未经公证，对该证据，依法不予确认；6、被告提交的（2017）西莲证民字第64号公证书、张永梅离职申请审批表、2015年8月及2016年8月的休年假表、陕西省中医院诊断证明书及张永梅请病假邮件、陕西云裳服饰有限责任公司内部岗位调整往来邮件、《劳动合同书》3份，原告对真实性无异议，对以上证据依法予以确认。本院经审理认定事实如下：原告张永梅的入职时间，原告主张其从2001年8月28日入职被告公司，被告对此不予认可，辩称原告的入职时间为2003年8月公司成立时，据原告提交的《离职工作交接表》显示，原告的入职时间为2001年8月28日，据此认定原告的入职时间为2001年8月28日。2009年1月1日，双方第一次签订固定期限劳动合同，之后，双方多次续签为期两年的劳动合同，最后一份合同期限自2016年1月1日起至2016年12月31日止，约定岗位为品牌主管。2016年9月27日起至2016年11月22日期间，原告请病假，被告未给原告发放病假期间工资。2016年11月16日，原告以被告扣发病假工资、未缴纳社会保险费等原因向被告邮寄送达《解除劳动关系通知书》，提出与被告解除劳动关系。被告收到该通知，双方于2016年11月30日办理了离职工作交接手续。经查，原告于2015年、2016年各休年假7天。庭审中，原、被告确认双方劳动关系于2016年11月16日解除，并确认原告离职前12个月的月平均工资为4451元。另查，原告因此劳动争议向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，在仲裁审理期间，被告提出反申请。该委于2017年4月5日作出雁劳仲案字[2016]1044号仲裁裁决书，双方均对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。庭审过程中，原告自愿放弃要求被告为其转出社会保险转移手续之请求，被告当庭放弃仲裁中提起的两项反申请请求。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告确认双方之间的劳动关系于2016年11月16日解除，本院予以确认。关于离职原因，原告以被告未及时足额支付劳动报酬等原因为由提出解除劳动合同，被告扣发原告病假期间工资属实，故原告要求被告支付经济补偿金理由成立，应予支持，但其主张数额有误，依法予以调整，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，被告应依法支付原告解除劳动合同的经济补偿金40059元（月工资4451元×9个月）。关于原告主张的带薪年休假工资一项，根据法律规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。本案中，原告2015年的应休年休假为10天，2016年1月1日至2016年11月16日期间的应休年休假经折算为8天，原告2015年、2016年已休年休假合计14天，故原告2015年至2016年11月16日期间未休年休假天数为4天。原告主张该期间的未休带薪年休假工资差额理由成立，依法应予支持，唯计算数额有误，依法予以纠正，被告应支付原告2015年及2016年1月1日至2016年11月16日期间未休带薪年休假工资差额1637.12元（4451元÷21.75天×4天×2倍）。关于原告主张的病假工资及克扣病假工资经济补偿金一项，《陕西省企业工资支付条例》第二十条规定，劳动者患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内，用人单位应当按照不低于劳动合同约定的工资标准的百分之七十支付病假工资，但病假工资不得低于当地最低工资标准百分之八十。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。本案中，原告自2016年9月27日请病假至2016年11月22日，该病假期间有医院出具的诊断证明，且原告均通过电子邮件向被告履行了相关请假手续。被告未给原告发放该病假期间的工资，与法有悖。原告主张被告支付克扣的病假工资及支付25%的经济补偿金，有事实及法律依据，予以支持，但原告请求数额计算有误，予以调整。2016年10月27日至2016年11月16日期间共计14个工作日，被告应依法给原告发放2016年9月27日至2016年11月16日期间的病假工资5121.17元（4451元×70%＋4451元÷21.75×14×70%）及克扣病假工资25%的经济补偿金1280.29元（5121.17元×25%）。关于原告主张的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资一项，原、被告签订了自2016年1月1日起至2016年12月31日止的《劳动合同书》，该合同尚在履行期内，原告于2016年11月16日提出与被告解除劳动关系，故原告要求被告支付其未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额38390元，于法无据，不予支持。关于原告主张的2015年12月至2016年11月期间的工资差额一项，据原告2016年1月14日给被告发送的回复“关于张永梅转交人资部申请”电子邮件内容显示：“本人同意公司现安排的品牌负责人岗位，特此回复”，据此，关于原告的岗位调整双方已经达成一致，原告现请求被告补发其2015年12月至2016年11月期间的工资差额22000元，无事实依据，不予支持。关于原告主张的加班费一项，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。本案中，原告主张休息日加班费，但其未提交合理有效的证据证明其存在加班的事实，且据原告所述，其每周周六均休息，被告已保证原告每周至少休息一日，与法不悖，原告要求被告支付其2010年至2014年休息日加班费185472元及2015年1月至2016年9月休息日加班费53256元之请求，无事实及法律依据，不予支持。关于原告要求被告为其出具离职证明一项，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。本案中，原、被告已经确认双方劳动关系于2016年11月16日解除，并确认被告已经为原告办理了社会保险转移手续，故对原告放弃要求被告为其转移社会保险转移手续之请求，依法予以准许。对原告要求被告为其出具解除劳动合同证明之请求，依法予以支持。对原告主张的被告为其补缴社会保险费一项，因不属于人民法院的受案范围，本院不予处理。关于被告放弃其仲裁时提出的反申请，不违反法律规定，依法予以准许。综上所述，依法确认原告与被告之间的劳动关系于2016年11月16日解除，被告应依法支付原告经济补偿金40059元、2016年9月27日至2016年11月16日期间的病假工资5121.17元及克扣病假工资25%的经济补偿金1280.29元、2015年及2016年1月1日至2016年11月16日期间未休带薪年休假工资差额1637.12元，并依法为原告出具解除劳动合同的证明；驳回原告主张的未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额、2015年12月至2016年11月工资差额、休息日加班费之请求。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十七条，国务院《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《陕西省企业工资支付条例》第二十条，原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告张永梅与被告陕西云裳服饰有限责任公司的劳动关系于2016年11月16日解除。二、被告陕西云裳服饰有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告张永梅经济补偿金40059元。三、被告陕西云裳服饰有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告张永梅病假工资5121.17元及克扣病假工资25%的经济补偿金1280.29元。四、被告陕西云裳服饰有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告张永梅未休带薪年休假工资差额1637.12元。五、被告陕西云裳服饰有限责任公司于本判决生效后十五日内为原告张永梅出具解除劳动合同的证明。六、驳回原告张永梅其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告陕西云裳服饰有限责任公司负担（此款原告与被告已各预交10元，被告在支付上述款项时一并给付原告10元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  王玉叶审 判 员  刘 曼人民陪审员  陈 欣二〇一七年十月三十日书 记 员  程时娟