浙江省浦江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0726刑初75号
公诉机关浙江省浦江县人民检察院。
被告人蔡清斌，男，1986年10月3日出生于福建省莆田市城厢区，汉族，初中文化，住福建省莆田市城厢区。因本案于2017年4月30日被浦江县公安局刑事拘留，同年5月26日变更为取保候审，于2017年6月8日被依法逮捕。现羁押于浦江县看守所。
辩护人邱祖芳、边明舒，北京尚权（厦门）律师事务所律师。
被告人林小龙，男，1988年10月4日出生于福建省莆田市荔城区，汉族，小学文化，住福建省莆田市荔城区。2014年1月26日因犯盗窃罪被福建省莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币6000元，于2014年4月27日刑满释放。因本案于2017年4月30日被浦江县公安局刑事拘留，同年6月2日变更为监视居住。经本院决定，于2018年5月4日被依法逮捕。现羁押于浦江县看守所。
辩护人陈国权，浙江弘哲律师事务所律师。
被告人林少山，男，1977年6月5日出生于福建省莆田市荔城区，汉族，小学文化，住福建省莆田市荔城区。因本案于2017年4月30日被浦江县公安局刑事拘留，同年5月26日变更为取保候审。
被告人顾剑辉，男，1988年10月22日出生于福建省莆田市荔城区，汉族，初中文化，住福建省莆田市荔城区。因本案于2017年4月30日被浦江县公安局刑事拘留，同年5月26日变更为取保候审。
被告人朱胜俊，男，1991年4月18日出生于浙江省义乌市，汉族，中专文化，住浙江省义乌市。因本案于2017年5月16日被浦江县公安局刑事拘留，同年6月2日变更为取保候审。
浦江县人民检察院以浦检公诉刑诉[2018]68号起诉书指控被告人蔡清斌、林小龙、林少山、顾剑辉、朱胜俊犯开设赌场罪，于2018年2月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浦江县人民检察院指派检察员毛巧英出庭支持公诉，被告人蔡清斌及其辩护人邱祖芳、边某，被告人林小龙及其辩护人陈国权，被告人林少山、被告人顾剑辉、被告人朱胜俊均到庭参加诉讼。现已审理终结。
浦江县人民检察院指控，被告人蔡清斌、林小龙、林少山、顾剑辉、朱胜俊建立赌博网站或为赌博网站担任代理，并接受投注，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪依法追究五被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，其中被告人蔡清斌系主犯，被告人林小龙、林少山、顾剑辉、朱胜俊系从犯，被告人林小龙系累犯，五被告人归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，故还应同时或者分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定。提请本院依法惩处。
被告人蔡清斌对起诉书指控的犯罪事实及定性均无异议，请求从轻处罚。
辩护人邱祖芳、边明舒的辩护意见为：对起诉书指控的罪名和主要事实无异议，但提出被告人蔡清斌的非法获利应为134575.82元，还未退回给朱胜俊等人的3.1万余元不得计入非法获利数额，被告人蔡清斌具有自首的法定从轻或减轻量刑情节。请求对被告人蔡清斌予以减轻处罚，在三年以下作出罪责刑相适应的刑罚。
被告人林小龙对起诉书指控的犯罪事实及定性均无异议，请求从轻处罚。
辩护人陈国权的辩护意见为：1、被告人林小龙系从犯，依法应该从轻、减轻处罚。2、被告人林小龙系累犯，应考虑前后罪的时间点，前罪跟后罪的性质不同。3、林小龙应该以其自己的涉案金额定罪处罚。4、被告人林小龙归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。
被告人林少山对起诉书指控的犯罪事实及定性均无异议，请求从轻处罚。
被告人顾剑辉对起诉书指控的犯罪事实及定性均无异议，请求从轻处罚。
被告人朱胜俊对起诉书指控的犯罪事实及定性均无异议，请求从轻处罚。
经审理查明：
2017年2、3月份，被告人蔡清斌请人建立了”澳门英皇”时时彩赌博网站，后购置了电脑等设备，在福建省莆田市城厢区新塘街455弄201室租用了场地，购买了被告人林小龙、林少山、林尖兵等人的支付宝、银行卡用于该赌博网站的资金往来。该赌博网站通过自设奖池，基本玩法与国家正规发行的重庆时时彩相似，但设置了明显高于国家正规发行的时时彩赔率。参与赌博人员首先在网站上注册账号，后进行充值，网站在账号内输入相应的积分（1元即1个积分），之后就进入网站进行赌博活动，结束后可以对积分进行全额或部分提现。
2017年3月底4月初，被告人蔡清斌先后招募了被告人林小龙、林少山、顾剑辉到”澳门英皇”时时彩赌博网站上班，约定林小龙每月工资4000元，林少山每月工资3000元，顾剑辉每月工资2000元，另加投注额1%-5%的返点奖励。由蔡清斌本人全权负责该赌博网站的后台管理、资金往来及赔付工作，林小龙、顾剑辉负责通过QQ软件发布网站广告、网址链接等，林少山负责烧饭，空余时间与林小龙共用代理账号也为网站发布广告、网址链接等，通过上述方式吸引参赌人员登入该赌博网站注册投注。同时，林小龙、林少山、顾剑辉均担任网站代理，招揽参赌人员到该网站内注册账号发展下级代理。被告人朱胜俊在”澳门英皇”时时彩赌博网站上注册代理账户并接受投注，发展刘某、”潘军长”、”云某”等下级代理，获得下级代理投注金额1%的返点获利。
2017年4月29日，”澳门英皇”时时彩赌博网站被公安机关查获，查获当时蔡清斌打开网站管理员账户进行查询，显示：从2017年3月1日至同年4月29日，该网站的总投注金额为5348618.98元，总充值金额为1028369元，总充值人员为718人，总营利134575.82元。其中被告人林小龙和林少山的共用代理账户（13×××69）累计接收投注40余万元，充值人数63人，获得返点获利4800余元。被告人顾剑辉代理账户（hui888）累计接受投注11.9万余元，充值人数23人，获得返点获利720元。被告人朱胜俊代理账户（a18×××79）累计接受投注7万余元，获得返点获利700余元。截止案发，”澳门英黄”时时彩赌博网站共计违法所得（非法获利）人民币约17万元，被告人林小龙、林少山、顾剑辉尚未领取工资及返点奖励。
另查明：2017年5月25日，被告人蔡清斌向公安机关上交人民币60万元。
证明以上事实的证据有：被告人蔡清斌、林小龙、林少山、顾剑辉、朱胜俊的供述和辩解，证人林某、刘某的证言，查扣电脑主机9台、笔记本电脑3台、鼠标4个、苹果6plus手机一只、电脑显示器10台，银行账户信息及交易流水、系统截图照片、公安机关出具的情况说明、支付宝账户、银行卡账户的资金往来明细、扣押决定书、扣押清单、前科资料，搜查证、搜查笔录及照片、电子证物检查工作记录，五被告人的户籍证明及归案经过等。经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人蔡清斌、林小龙、林少山、顾剑辉、朱胜俊建立赌博网站或为赌博网站担任代理，并接受投注，情节严重，五被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，其中被告人蔡清斌系主犯；被告人林小龙、林少山、顾剑辉、朱胜俊系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。五被告人归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人林小龙系累犯，依法应当从重处罚。关于被告人蔡清斌违法所得（非法获利）数额的认定问题，一方面公诉机关已按照有利于被告人的原则对被告人蔡清斌的非法获利从轻认定，被告人蔡清斌已接受投注但并未清退的赌资，可视为违法所得或非法所获取的利益；另一方面庭审中被告人蔡清斌对非法获利17万余元也没有异议，结合涉案支付宝账户、银行卡账户的资金往来明细，故综合认定被告人蔡清斌违法所得（非法获利）约17万元。被告人蔡清斌的辩护人提出被告人蔡清斌的非法获利应为134575.82元的辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。被告人蔡清斌已退出全部违法所得，可酌情从轻处罚。关于被告人蔡清斌是否构成自首，被告人蔡清斌并未主动投案，其归案后如实供述的罪行是公安机关已经掌握的相关犯罪事实，故其行为不得认定为自首或以自首论，被告人蔡清斌的辩护人提出被告人蔡清斌系自首的辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人林少山、顾剑辉、朱胜俊的犯罪情节和悔罪表现，依法予以适用缓刑。综上，根据五被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蔡清斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四十三万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月8日起至2020年8月11日止；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人林小龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月4日起至2019年9月30日止；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人林少山犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人顾剑辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
五、被告人朱胜俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
六、没收被告人蔡清斌的违法所得人民币17万元，上缴国库。
七、扣押在案的财物，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省金华市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王宏宇
人民陪审员 黄颖松
人民陪审员 袁海燕
二〇一八年五月十日
代书 记员 傅宇菲