广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深福法刑初字第114号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人朱勇，男，汉族，中专文化，案发时系深圳市维迈公司员工。曾因犯诈骗罪，于2008年3月3日被深圳市南山区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币1000元，2008年4月28日刑满释放。现因涉嫌犯合同诈骗罪，于2013年7月5日被抓获并羁押，2013年7月6日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，2013年8月13日被逮捕，现羁押于深圳市福田区看守所。
深圳市福田区人民检察院以深福检公二刑诉（2014）20号起诉书指控被告人朱勇犯合同诈骗罪，于2014年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月17日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派代理检察员李杨出庭支持公诉，被告人朱勇、被害人倪某、周某、�某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
深圳市福田区人民检察院指控称：被告人朱勇为维持自己的高水平生活，在没有实际履行能力情况下，采用拆东墙补西墙的方式对三名被害人实施合同诈骗。
2013年5月初至2013年6月初，被告人朱勇在没有正常销售渠道的情况下，通过数次向被害人倪某购买少量苹果手机，再以低于进货的价格卖出，加上借用王某、周某的钱款及时支付货款给被害人倪某，以此取得被害人倪某的信任。2013年6月初，被告人朱勇开始拖欠货款，并将低价销售的手机款用于归还向王某、周某的欠款，至2013年6月17日止，被告人朱勇拖欠被害人倪某货款人民币353580元，后被告人朱勇陆续归还货款人民币96200元，在仍欠货款257000元时关掉手机，断绝与被害人倪某之间的联系。
2013年3月份，被告人朱勇谎称做手机生意，并承诺以每台手机300元的利润提成向其远亲表舅被害人周某借款。被告人朱勇还让被害人周某分别在浦发、招商、广发、平安等四家银行办理四张信用卡，之后其持该四张信用卡套现合计人民币55000元。在未偿还本金的情况下支付了所谓利润6600元，以此取得被害人周某的信任。后被告人朱勇又谎称有110台手机生意要做，承诺以每台手机提成利润200元，使用被害人周某的平安银行借记卡（6216260000001842773）接受了被害人周某转入的借款117480元，后将该部分钱款用于归还被害人倪某、王某和用于个人消费，至2013年7月3日应偿还本金和利润时，被告人朱勇关掉手机，断绝与被害人周某之间的联系。
2013年4月20日开始，被告人朱勇谎称有项目可做，并承诺高额回报率向被害人王某借款，其开始向王某借款数次，并能如期偿还借款和支付提成，以此取得被害人的信任。2013年5月初，被告人朱勇又谎称有项目，陆续向�害人王某借款人民币45万元，后将该部分钱款用以归还给被害人倪某、周某和用于个人消费，到其承诺该偿还本金并支付提成时，被告人朱勇以各种理由推辞拖延，至2013年7月3日，被告人朱勇关掉手机，断绝与被害人王某之间的联系。
2013年7月5日，被告人朱勇被三名被害人扭送至福田派出所。
公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述及辩解、勘验检查笔录等证据证实。公诉机关据此认为被告人朱勇的行为已构成合同诈骗罪，特提起公诉，请本院依法判处。
被告人朱勇对指控的罪名有异议，辩称其涉嫌的第二单、第三单应当是集资诈骗罪，剔除支付的提成款，其骗了周某10万元左右，骗了王某26万元。
被害人周某发表意见称其没有收到提成款，其的本金155000元没有收回。
被害人王某发表意见称其和被告人朱勇系同事关系，其和朱勇签订的合�，本案应当认定为合同诈骗。
经审理查明：一、自2013年5月至2013年6月，被告人朱勇在没有正常销售渠道和实际履行能力的情况下，多次向被害人倪某购买少量的苹果牌手机，再低价卖出，并向王某、周某的借款，后及时支付货款给被害人倪某，以此取得被害人倪某的信任。自2013年6月初开始，被告人朱勇开始拖欠货款，并将低价销售的手机款用于归还向王某、周某的借款。2013年7月2日，被告人朱勇断绝与被害人倪某之间的联系，其共拖欠被害人倪某货款人民币257000元。
二、被告人朱勇与被害人周某系亲属关系。2013年3月份，被告人朱勇在没有实际履行能力的情况下，谎称其做手机生意，并承诺以每台手机人民币300元的利润提成向被害人周某借款。被告人朱勇要求被害人周某分别在浦发、招商、广发、平安等四家银行办理四张信用卡，其持该四张信用卡套现合计�民币55000元，并在未偿还本金的情况下支付了所谓利润人民币6600元，以此取得被害人周某的信任。后被告人朱勇又谎称其有110台的手机生意，并承诺每台手机的提成利润为人民币200元，后使用被害人周某的平安银行借记卡（6216260000001842773）接受了被害人周某转入的借款人民币117480元。被告人朱勇将上述钱款用于归还被害人倪某、王某和个人消费。2013年7月2日被告人朱勇关掉手机断绝与被害人周某之间的联系，其共欠被害人周某的钱款人民币155000元。
三、自2013年4月20日开始，被告人朱勇在没有实际履行能力的情况下，谎称有项目可做，并承诺高额回报率向被害人王某借款，其前期向王某多次借款，并如期偿还本金和支付提成，以此取得被害人王某的信任。2013年5月，被告人朱勇又陆续向被害人王某借款人民币45万元，后将该部分钱款用以归还给被害人倪某、周某和个人消费。2013年7月2日被告人朱勇关掉手机断绝与被害人王某之间的联系，其共欠被害人王某的钱款人民币45万元。
2013年7月5日，被告人朱勇与被害人倪某、周某、王某约定在本市芳都酒店商谈还款事宜，因被告人朱勇拒绝还款，后被三名被害人扭送至深圳市公安局福田派出所。
以上事实，有下列经过法庭举证、质证、认证的证据予以证明：被告人朱勇的身份材料、刑事判决书、释放证明书、银行交易记录、通话记录、合作协议复印件、到案经过等；证人郭某、陈某的证言；被害人倪某、周某、王某的陈述；被告人朱勇的供述及辩解；现场勘查笔录、现场图及现场照片等。证据确实、充分，足以认定。
关于被告人朱勇辩称应当认定为集资诈骗罪的问题。本院认为，使用诈骗方法向社会公众即社会不特定对象吸收资金的行为，系构成集资诈骗罪的必要条件。而本�被害人周某系被告人朱勇的亲属、被害人王某系被告人朱勇的同事，二被害人并非法律意义上的社会公众即社会不特定对象，故被告人朱勇的行为不应当认定为集资诈骗罪。被告人朱勇的该项辩解，本院不予采纳。
关于被告人朱勇前期支付的提成能否折抵犯罪数额的问题。本院认为，根据现有证据，可以证实被告人朱勇在没有实际履行能力的情况下，谎称有项目、生意，并承诺高额回报率向被害人周某、王某借款，其前期借款并支付提成的行为，是为取得二被害人的信任，为最终诈骗行为的成功而自愿支付的花费，该部分花费系诈骗犯罪的成本，不应自犯罪数额中予以扣减。故被告人朱勇的该项辩解，本院不予采纳。
本院认为，被告人朱勇无视国家法律，以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同�骗罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人朱勇归案后尚能供认本案主要犯罪事实，有一定悔罪表现，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第五十二条和第五十三条之规定，判决如下：
被告人朱勇犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月5日起至2024年7月4日止；罚金于本判决书生效之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 司 难
人民陪审员 曾 鲁
人民陪审员 罗 祝 红
二〇一四年三月十四日
书 记 员 孙浩（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五�二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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