贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）筑民一终字第890号
上诉人（原审原告）谢兴权，农民。
委托代理人杨启菊，贵州广土律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨华龙。
被上诉人（原审被告）周福友，农民。
被上诉人（原审被告）张忠明，农民。
上诉人谢兴权与被上诉人杨华龙、周福友、张忠明提供劳务者受害责任纠纷一案，贵州省开阳县人民法院于2014年5月23日作出（2014）开民初字第673号民事判决，上诉人谢兴权不服该判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月21日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判查明，2013年6月14日，被告杨华龙、周福友因探矿需人抬钻机（钻机为被告周福友所有），便请被告张忠明邀约村民。张忠明联系到原告谢兴权、村民孟某、李某，经与杨华龙、周福友口头协商并达成由张忠明、谢兴权、孟某、李某抬钻机（提供劳务），杨华龙、周福友按每人每天120元支付报酬的协议。6月18日谢兴权在与他人抬钻机过程中，因所抬钻机滑脱将脚压伤，导致脚右内踝骨及右侧腓骨下段骨折。谢兴权受伤在开阳县中西医结合医院住院治疗155天，共花医疗费14291.70元（其中杨华龙支付7000元，周福友支付1000元）；谢兴权住院期间，周福友护理了3天，谢兴权家属护理152天，医院要求加强营养。根据相关赔偿标准计算，谢兴权住院伙食补助费为4650元，营养费为3110元，护理费为9261.36元。谢兴权伤情经贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定为谢兴权右下肢受伤属九级伤残，原告属农民户籍，根据2013年的标准伤残赔偿金计算为19012元，鉴定费1300元。因赔偿纠纷，原告诉至法院，要求三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等经济损失共计85521.70元。
原判认为，公民的人身权益受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自过错承担相应的责任。被告杨华龙、周福友为探矿雇佣原告谢兴权、被告张忠明及其他村民抬钻机，并按每人每天120元标准支付劳务报酬是雇主，属劳务受益一方；原告谢兴权、被告张忠明等人接受被告指挥安排是雇员，属提供劳务一方。根据最高人民法院司法解释，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故被告杨华龙、周福友对原告谢兴权人身损害应承担赔偿责任。但本案中，原告谢兴权在提供劳务（抬钻机）过程中，未尽到安全注意义务，对造成自身受伤有过错，应减轻被告杨华龙、周福友的责任。结合事故发生情形及本案实际，原告谢兴权承担40%的责任，被告杨华龙、周福友承担60%的责任较为公平合理。原告的诉讼请求，部分予以支持。被告张忠明仅为抬钻机的联系人，且也是提供劳务者。不符合雇主或受益方条件，在此事故中无其他重大过错，故不承担赔偿责任。庭审中被告杨华龙称其与被告周福友属承揽关系，谢兴权是受雇于周福友，应由周福友一人承担赔偿责任；被告周福友辩称受雇于杨华龙，为杨华龙提供劳务，应由杨华龙一人承担赔偿责任的意见因与本案查明事实不符，证据不充分，法院不予支持。但都提出原告有过错，应承担相应责任的意见，符合法律规定，予以支持。被告张忠明不承担赔偿责任理由充分，予以支持。原告受伤住院155天，经鉴定为九级伤残，精神确实受到一定的伤害，法院酌情支持精神损害抚慰金2000元；庭审中原告未提交交通费发票，但住院时间长，加之做鉴定等事宜，确实需要支付交通费，法院支持交通费300元；结合原告住院、做鉴定及恢复需要，误工期可以计算177天，误工费为9483.66元；关于后续治疗费，虽原告提交鉴定意见，该意见的结论极有可能与实际产生费用差距过大，也不能确定必然发生的费用，原告可在产生后另案解决。
综上所述，原告谢兴权应得赔偿为医疗费14291.70元、误工费9483.66元、住院伙食补助费4650元、营养费3100元、鉴定费1300元、护理费9261.36元、伤残赔偿金19012元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，共计63398.72元的60%为38039.23元，扣除被告杨华龙给付的7000元、被告周福友给付的1000元，被告杨华龙、周福友还应给付原告谢兴权30039.23元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”，第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”，第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，判决：一、被告杨华龙、周福友在判决生效之日起十五日内共同赔偿原告谢兴权医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计30039.23元；二、驳回原告谢兴权的其他诉讼请求。案件受理费655元，减半收取327.5元，由原告谢兴权负担127.5元，由被告杨华龙、周福友负担200元。
一审宣判后，上诉人谢兴权不服该判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人杨华龙是钻探工程的总承包人，有义务对整个工程的安全生产提供条件，其将钻探业务交不具有安全生产条件的被上诉人周福友，杨华龙对上诉人的损伤有不可推卸的赔偿责任。上诉人受雇于周福友抬钻机，受其指挥安排，其应该为上诉人提供足够的安全劳动条件以及保障措施，周福友对上诉人的损伤应当承担赔偿责任。上诉人做工中按照周福友的安排指示，没有故意或重大损失。一审判决上诉人承担40%的责任，不合理，不公平；二、被上诉人张忠明明知周福友不具备安全生产条件和安全保障措施，邀约组织上诉人抬钻机，有一定组织号召作用。上诉人不认识杨华龙、周福友，参加劳务是受张忠明邀约组织。同时，钻机是在张忠明家承包地钻探，其是受益人之一，应当予以赔偿；三、后续治疗费12000元，具有鉴定资质的鉴定机构作出了科学评定，应该予以支持。请求二审撤销原判，在查明事实的基础上，公正判决。
被上诉人杨华龙未答辩。
被上诉人周福友答辩称：上诉人作为成年人，知道捆绑钻机绳子应当安全牢固，道路不平会倾斜，我不断提醒注意安全，导致上诉人受伤不是绳索断裂而是滑脱。我已经尽到安全保障义务。一审责任划分并无不妥。后续治疗费的鉴定不具有科学性，与现实差距过大，受害人保留诉权待后续治疗费实际发生后解决更为公平。我与上诉人同样受雇于杨华龙，是劳务提供者，不是接受者。就算是有责任，也是轻微责任。我愿意承担20%，由杨华龙承担80%。
被上诉人张忠明答辩称：我与上诉人不存在雇佣关系，我为双方介绍，没有过错。其他三人之间该不该担责，如何担责，应该查明他们之间的法律关系，谁是受益人，如何支付报酬、谁安排指挥，上诉人是否具有过错等。
二审审理查明的事实与原判查明的事实一致。二审另查明，贵阳医学院法医司法鉴定中心2013年12月23日出具对谢兴权伤情的鉴定意见书（贵医司法鉴定中心{2013}临鉴字第4815号），鉴定意见：谢兴权右下肢受伤属九级伤残，尚需要进行右内踝骨折及右侧腓骨下段骨折内固定取出术，其后续医疗费合计约为11000-12000元；另，对于每人每天120元的劳务费，上诉人称由张忠明支付，但至今未支付过。周福友称我给杨华龙说是他付钱，但是是谁付钱我不清楚。
上述事实，有当事人陈述、开阳县中西医结合医院疾病诊断证明书、开阳县中西医结合医院医疗发票、贵医司法鉴定中心{2013}临鉴字第4815号鉴定意见书、鉴定费发票一份、证人李某、孟某证言、交汇款收据等证据在卷为凭，并经质证，本院予以确认。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，被上诉人杨华龙、周福友为探矿雇佣谢兴权、张忠明及其他村民抬钻机，并约定按每人每天120元标准支付劳务报酬，属接受劳务一方。谢兴权、张忠明等人接受指挥安排，共同抬钻机，属提供劳务一方。谢兴权在提供劳务过程中自己受到损害，根据上述法律规定，应根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，上诉人谢兴权作为成年人，在从事劳务的（抬钻机）过程中，应当充分注意钻机是否捆绑牢固。由于其未尽到合理的安全注意义务，具有一定过错，一审酌情判令其承担40%的责任并无不当。
被上诉人张忠明是否应承担赔偿责任问题，因其邀约包括上诉人在内的其他村民抬钻机，其本人也一起抬机器，属提供劳务一方。而对于每人每天120元劳务费，至今未有人向上诉人谢兴权支付。谢兴权称应由张忠明支付，周福友称我给杨华龙说是他付钱，但是谁付不清楚。由此不能直接认定张忠明是接受劳务的一方，其在本案中不应承担赔偿责任。
关于后续治疗费，根据贵阳医学院法医司法鉴定中心贵医司法鉴定中心{2013}临鉴字第4815号鉴定意见书，上诉人谢兴权因此次受伤还需要进行右内踝骨折及右侧腓骨下段骨折内固定取出术，其后续医疗费合计约为11000-12000元。因谢兴权还需手术取出骨折固定物，必然发生后续治疗费用，而上述后续医疗费用是具有鉴定资质的鉴定机构和人员经鉴定所确定。为减少当事人诉累，应在本案中一并处理。为确实保护受害人谢兴权利益，结合上述鉴定，本院认定谢兴权后续医疗费为12000元。
对一审计算的赔偿费用，各方均未提出异议，本院予以维持。上诉人谢兴权应该获得的赔偿应该为原审计算的（63398.72元＋12000元）×60%=45239.32元，扣除杨华龙支付的7000元及周福友支付的1000元，谢兴权应获得的赔偿款为37239.32元。
综上，原审判决认定事实部分不清，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省开阳县人民法院（2014）开民初字第673号民事判决第二项；
二、变更贵州省开阳县人民法院（2014）开民初字第673号民事判决第一项为：杨华龙、周福友在判决生效之日起15日内共同赔偿谢兴权医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费等共计37239.32元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费655元，减半收取327.5元，由上诉人谢兴权负担140元，由被上诉人杨华龙、周福友负担187.5元；二审案件受理费655元，由上诉人谢兴权负担280元，由被上诉人杨华龙、周福友负担375元。
本判决为终审判决。
审 判 长 甘 炫
审 判 员 田 勇
代理审判员 邱翠雪
二〇一四年九月十一日
书 记 员 石 敏