山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）潍民初字第63号
原告李新波，个体。
原告薛枫，山东安盛担保有限公司总经理。
原告单秀华，个体。
三原告共同委托代理人李兵团，山东衡明律师事务所律师。
三原告共同委托代理人赵振玺，山东北海律师事务所律师。
被告潍坊中业油脂有限公司。
法定代表人吕彩玲，总经理。
被告吕彩玲，现在济南子监狱服刑。
委托代理人李晓婷，山东北辰永信律师事务所律师。
被告刘崇国，山东沃力奇化工有限公司。
委托代理人康立平，男，1956年12月19日出生，汉族。
被告山东沃力奇化工有限公司。
法定代表人陈兰芝，董事长。
委托代理人范克军，山东古州圣洁律师事务所律师。
被告张洪森，潍坊亚星化学股份有限公司职工，系吕彩玲的前夫。
被告潍坊沃力奇复合肥有限公司。
法定代表人刘崇国，总经理。
原告李新波、薛枫、单秀华与被告潍坊中业油脂有限公司、吕彩玲、刘崇国、山东沃力奇化工有限公司、张洪森民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院根据原告李新波、薛枫、单秀华的申请追加潍坊沃力奇复合肥有限公司作为本案被告参加诉讼。原告薛枫及李新波、薛枫、单秀华的共同委托代理人李兵团、赵振玺，被告吕彩玲的委托代理人李晓婷，被告刘崇国的委托代理人康立平，被告山东沃力奇化工有限公司的委托代理人范克军，被告张洪森到庭参加诉讼。被告潍坊中业油脂有限公司、潍坊沃力奇复合肥有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。因被告吕彩玲涉嫌刑事犯罪，本案于2012年3月22日中止审理，在刑事案件审结后恢复审理。本案现已审理终结。
原告李新波、薛枫、单秀华诉称：2010年10月13日，被告向原告借款1000万元，期限为一个月，双方约定了利息、逾期利息及违约金，现被告违约，请求判令各被告连带偿还借款1000万元及利息、逾期利息、违约金，并承担本案诉讼费用。
被告潍坊中业油脂有限公司未作书面答辩。
被告吕彩玲辩称：吕彩玲对外虚构事实，大量借款，涉嫌合同诈骗罪，依据“先刑事后民事”的原则本案应当中止审理。
被告山东沃力奇化工有限公司辩称：其没有授权刘崇国为吕彩玲提供过任何担保，且吕彩玲涉嫌诈骗已被刑事拘留，担保人刘崇国在逃，无法确认担保的事实，本案应当依据“先刑事后民事”的原则裁定驳回起诉或者中止本案的审理。
被告刘崇国答辩称：依据“先刑事后民事”的原则本案应当中止审理。
被告张洪森辩称：其在借款协议中签字是对吕彩玲作为潍坊中业油脂有限公司法定代表人对外借款的认可，即本案借款的主体应当是潍坊中业油脂有限公司。因吕彩玲涉嫌刑事犯罪，请求暂缓审理此案。
被告潍坊沃力奇复合肥有限公司未作书面答辩。
经审理查明，2010年10月13日，李新波、薛枫、单秀华作为出借人与借款人吕彩玲签订《借款合同》，载明：借款金额为1000万元，期限为一个月（自2010年10月13日至2010年11月12日），月利率为2.4%；如未按规定时间归还，按借款额每日百分之二支付违约金；关于保证人的义务，该借款合同约定：自本合同生效之日起最后一期债务履行期限届满之日后两年止，出借人同意债权延期的，保证期间至借、贷双方约定的新的债务履行期限届满之日后两年止。该合同的附加条款一载明：吕彩玲为潍坊中业油脂有限公司法人，为本合同的借款人，若借款人到期不能偿还借款本金及利息，借款人吕彩玲自愿将所经营的位于潍坊经济开发区的潍坊中业油脂有限公司内个人名下的所有股份、资产、设备、库存及个人的全部家庭财产由出借人或代理公司处置、以抵偿该借款本金、利息及违约金；附加条款三载明：登记在潍坊沃力奇复合肥有限公司名下的土地及房产属于山东沃力奇化工有限公司所有（附土地、房产复印件及股东会决议），该公司为本合同的保证人；若借款人吕彩玲到期不能偿还借款本金及利息，保证人刘崇国自愿将所经营山东沃力奇化工有限公司及个人名下的所有股份、设备、库存及个人的全部财产交由出借人处置，以抵偿该借款本金、利息及违约金。该借款合同的借款人处有吕彩玲的签名，并加盖了潍坊中业油脂有限公司的印章。共同还款人（保证人）处分别有刘崇国、张洪森的签字。在吕彩玲于同日出具的借款借据中，张洪森作为共同还款人签字，并且加盖有潍坊中业油脂有限公司的印章。李新波、薛枫、单秀华主张潍坊中业油脂有限公司在借款合同的借款人位置加盖印章，应当作为涉案借款的共同债务人承担责任。经质证，吕彩玲对其在上述证据中的签名及潍坊中业油脂有限公司印章的真实性有异议，但明确表示不申请司法鉴定。
为证明涉案借款的履行情况，原告李新波、薛枫、单秀华提供加盖有银行印章的存款凭条、转帐支票、记帐凭证、身份证复印件等证据证明于2010年10月14日向吕彩玲的农行帐号62×××13分别汇款200万元、700万元、30万元，共计款930万元。山东安盛担保有限公司出具证明称上述200万元系其归还薛枫、单秀华的借款，根据薛枫、单秀华的指示转付给吕彩玲。刘琦到庭述称由其帐号转出的上述700万元归薛枫所有。原告李新波、薛枫、单秀华主张另外以现金的形式支付吕彩玲70万元，未提供有效的证据加以证明。薛枫在接受公安机关调查时承认涉案借款的月息为7%，扣了一个月的利息，支付930万元。吕彩玲认可收到上述930万元，另外70万元是预付的利息，同时辩称其系潍坊中业油脂有限公司的法定代表人，其借款作为系职务行为，并非个人行为。
关于还款的数额问题，被告吕彩玲主张其通过农行卡分别向原告还款70万元、70万元、40万元，另外以现金的方式还款5.9万元，未提供有效的证据加以证明，同时以上述证据被公安机关收录为由申请法院调取。经查阅侦查卷宗，2011年1月30日，被告吕彩玲通过其农村信用合作社帐户向李新波转帐支付40万元。本院审理过程中，薛枫认可吕彩玲于2010年11月中旬以现金方式支付70万元利息，2010年12月底以现金形式支付利息70万元，该款包括上述40万元。
关于担保责任的承担问题，原告李新波、薛枫、单秀华提供被告山东沃力奇化工有限公司的2013年10月13日的股东会决议证明被告山东沃力奇化工有限公司为被告吕彩玲的涉案1000万元借款提供连带责任保证。被告山东沃力奇化工有限公司、刘崇国对上述证据中刘崇国的签字及公司印章的真实性有异议，并申请鉴定，但未在规定时间内提交鉴定所需的比对样本及鉴定费用。
本案审理过程中，原告李新波、薛枫、单秀华申请追加潍坊沃力奇复合肥有限公司为本案被告，并提供工商查询信息证明刘崇国是潍坊沃力奇复合肥有限公司的法定代表人，刘崇国在涉案借款合同上签字的行为系代表潍坊沃力奇复合肥有限公司的职务行为，提供（2011）潍民初字第21号民事调解书、潍坊腾信会计事务所出具的审计报告及潍坊信达会计师事务所出具的审计报告证明登记在潍坊沃力奇复合肥有限公司名下的土地及房产都包含在山东沃力奇化工有限公司的财务报表之中，二者财产混同，且经法院调解潍坊沃力奇复合肥有限公司将其名下的房地产过户到山东沃力奇化工有限公司名下，故潍坊沃力奇复合肥有限公司、山东沃力奇化工有限公司均为本案连带还款责任人。（2011）潍民初字第21号民事调解书载明：2007年12月至2008年1月，潍坊沃力奇复合肥有限公司分数次向潍坊商业银行早春园支行借款共计500万元，本院判决潍坊沃力奇复合肥有限公司归还借款本息。2008年9月19日潍坊商业银行将该债权转让给被告潍坊市潍城区万豪大酒店，并通知潍坊沃力奇复合肥有限公司。2009年12月3日，山东沃力奇化工有限公司、潍坊沃力奇复合肥有限公司、潍坊市潍城区万豪大酒店三方达成协议，潍坊沃力奇复合肥有限公司将其位于青州市经济开发区东方北路与时代二路交叉路口处的房地产及设备以560万元的价格转让给山东沃力奇化工有限公司，由山东沃力奇化工有限公司直接向潍坊市潍城区万豪大酒店支付债权转让款560万元。后山东沃力奇化工有限公司支付潍坊市潍城区万豪大酒店债权转让款560万元，潍坊市潍城区万豪大酒店开具了收款收据。因潍坊沃力奇复合肥有限公司未能将上述房地产过户到山东沃力奇化工有限公司名下，山东沃力奇化工有限公司于2011年1月26日诉至本院，请求潍坊沃力奇复合肥有限公司、潍坊市潍城区万豪大酒店协助办理房地产过户手续。经本院主持调解，潍坊沃力奇复合肥有限公司将其位于青州市经济开发区东方北路与时代二路交叉路口处的房地产过户到原告山东沃力奇化工有限公司名下，被告潍坊市潍城区万豪大酒店予以协助。山东沃力奇化工有限公司、吕彩玲对上述审计报告、民事调解书的真实性无异议，但认为与本案无关。
本院于2013年4月7日作出的（2012）潍刑二初字第68号刑事判决书认定张中法、吕彩玲诈骗包括涉案借款930万元共计3899.26万元。2014年3月27日山东省高级人民法院作出（2013）鲁刑一终字第82号刑事裁定书，认定吕彩玲（潍坊中业油脂有限公司）与薛枫签订借款合同时使用真实印章、为该笔借款提供真实担保、借款大部分用于事先约定用途（偿还潍坊中业油脂有限公司的银行贷款），且案发前薛枫已向人民法院起诉要求吕彩玲（潍坊中业油脂有限公司）偿还借款，因此，认定张中法、吕彩玲骗取薛枫钱款930万元证据不足，不予认定。
上述事实有借款合同、借据、股东会决议、存款凭条、转帐支票、记帐凭证、（2011）潍民初字第21号民事调解书、审计报告、（2012）潍刑二初字第68号刑事判决书、（2013）鲁刑一终字第82号刑事裁定书及当事人的陈述等证据在案为证。
本院认为，涉案争议的焦点问题有：
一、本案的借款主体；
二、本案的担保人范围及担保责任的承担；
三、欠款的数额。
关于第一个争议焦点问题，原告李新波、薛枫、单秀华提交的借款合同中明确载明借款人为吕彩玲，且根据当事人提供的存款凭条、转帐支票、记帐凭证等证据可以证明吕彩玲实际接收了涉案借款，因此，原告李新波、薛枫、单秀华要求借款人吕彩玲偿还借款，理由正当，应予支持。被告吕彩玲虽对借款合同及借据中的签名真实性有异议，但明确表示不申请鉴定，应承担不利的法律后果。涉案借款合同的借款人处及借据中均加盖有潍坊中业油脂有限公司的印章，山东省高级人民法院作出的（2013）鲁刑一终字第82号刑事裁定书亦认定涉案借款大部分用于偿还潍坊中业油脂有限公司的银行贷款，可以认定潍坊中业油脂有限公司系本案借款的共同借款人。原告李新波、薛枫、单秀华要求被告潍坊中业油脂有限公司作为共同借款人承担还款责任并无不当，本院予以支持。吕彩玲辩称其借款行为系代表潍坊中业油脂有限公司的职务行为，证据不足，本院不予支持。
关于第二个争议焦点问题，原告李新波、薛枫、单秀华提供的借款合同中的附加条款三明确载明山东沃力奇化工有限公司为本案借款的保证人，该证据与原告提供的山东沃力奇化工有限公司的股东会决议相互印证，可以证明山东沃力奇化工有限公司为涉案借款提供连带责任保证的事实。刘崇国在借款合同中承诺在吕彩玲到期未能偿还借款时自愿以其在山东沃力奇化工有限公司的股份及个人财产提供担保，并在借款合同落款处的保证人栏内签字确认，可以认定刘崇国为涉案借款提供连带责任担保。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。张洪森在借款合同中作为共同还款人（担保人）签字，未约定具体的担保方式，依据担保法的上述规定，张洪森应对涉案借款承担连带担保责任。因此，原告李新波、薛枫、单秀华要求被告刘崇国、山东沃力奇化工有限公司、张洪森承担连带还款责任的请求，理由正当，应予支持。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。因此，被告刘崇国、山东沃力奇化工有限公司、张洪森承担还款责任有权向被告吕彩玲、潍坊中业油脂有限公司进行追偿。
关于原告李新波、薛枫、单秀华主张潍坊沃力奇复合肥有限公司与山东沃力奇化工有限公司财产混同，潍坊沃力奇复合肥有限公司对本案借款应当连带责任的问题。财产混同是指债务人将自己的财产和他人的财产混合，从而模糊其作为产权人的属性，使其承担责任的债务财产形式上减少，避免该财产被直接执行。原告李新波、薛枫、单秀华提供的审计报告、调解书等证据证明原属于潍坊沃力奇复合肥有限公司的土地及房产系经当事人协议由山东沃力奇化工有限公司支付相应对价后依法取得的合法财产，且经法院生效法律文书确认过户到山东沃力奇化工有限公司名下，因此，涉案审计报告确认上述财产包含在山东沃力奇化工有限公司的资产范围内并无不当。现有证据不足以证明山东沃力奇化工有限公司与潍坊沃力奇复合肥有限公司之间存在财产混同，因此，原告李新波、薛枫、单秀华以财产混同为由要求潍坊沃力奇复合肥有限公司应当承担连带还款责任的依据不足，本院不予支持。
关于第三个争议焦点问题，涉案借款合同虽约定的借款数额为1000万元，但依据现有证据，可以认定原告实际交付借款930万元。关于还款的数额，被告吕彩玲虽辩称其分四笔共计归还185.9万元，未能提供有效证据加以证明，本院不予支持。根据当事人的申请，经本院查证核实，被告吕彩玲于2011年1月30日支付40万元，原告方自认共计收到被告吕彩玲归还的两笔利息各70万元，包含上述40万元，本院予以确认。依据当事人的陈述，结合涉案款项的支付情况，可以确认借贷双方实际按月息7%计算利息，无论上述利息标准还是合同约定的利息及违约金均高于国家法律的规定，故依法应当予以调整，以中国人民银行公布的同期银行贷款利率的四倍为限。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》（二）第二十一条的规定，债务人给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应当首先抵充利息，之后再抵充本金。对于原告自认收到的上述两笔款项，应当首先用于冲抵利息，剩余部分再予以抵扣借款本金。鉴于原告方仅陈述了吕彩玲支付款项的大体时间，可根据涉案借款实际出借的时间，结合当事人在实际履行中按月结息的做法，本着平等保护双方当事人的利益的原则，认定吕彩玲第一次支付款项的时间为2010年11月15日，支付金额为70万元，第二次支付款项的时间为2010年12月31日，支付金额为30万元，第三次支付款项的时间为2011年1月30日，支付金额为40万元。据此，2010年10月14日支付出借款项930万元，至2010年11月14日，计息32天，按中国人民银行公布的同期银行贷款利率的四倍计算。因中国人民银行自2010年10月20日起将六个月以下贷款年利率由4.86%调整为5.10%，2010年12月26日又调整至5.35%，据此，自2010年10月14日至2010年10月19日，共计6天，利息为30132元（930万元×4.86%×4÷360天×6天）；自2010年10月20日起至2010年11月14日，共计26天，利息为137020元（930万元×5.1%×4÷360天×26天），以上利息共计167152元。吕彩玲支付的70万元，扣除上述利息后的余款532848元应予冲抵本金，由此，自2010年11月15日起按本金8767152元计算利息。如上所述，自2010年11月15日起到2010年12月25日共计41天，利息为203690.16元（8767152元×5.1%×4÷360天×41天）；自2010年12月26日至2010年12月30日，共计5天，利息为26057.92元（8767152元×5.35%×4÷360天×5天），以上利息共计229748.08元。吕彩玲支付的30万元，扣除上述利息后的余款70251.92元应予冲抵本金，故自2010年12月31日起按本金8696900.08元计算利息。自2010年12月31日至2011年1月30日，共计31天，利息为160264.54元（8696900.08元×5.35%×4÷360天×31天）。吕彩玲支付的40万元，扣除上述利息后的余款239735.46元应予冲抵本金，故自2011年1月31日起按本金8457164.62元，按中国人民银行公布的同期银行贷款利率的四倍计算。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，最高人民法院《关于人民法院审理民间借贷案件的若干意见》第六条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十九条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》（二）第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：
一、被告吕彩玲、潍坊中业油脂有限公司共同偿还原告李新波、薛枫、单秀华借款本金8457164.62元及相应的利息（自2011年1月31日起至本判决确定的履行之日，按中国人民银行公布的同期银行贷款利率的四倍计算）。
二、被告山东沃力奇化工有限公司、张洪森、刘崇国对上述债务承担连带清偿责任，被告山东沃力奇化工有限公司、张洪森、刘崇国承担连带还款责任后，可以向吕彩玲、潍坊中业油脂有限公司追偿。
三、驳回原告李新波、薛枫、单秀华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费81800元，诉讼保全费5000元，共计86800元，由原告李新波、薛枫、单秀华负担12620元，被告吕彩玲、潍坊中业油脂有限公司、山东沃力奇化工有限公司、张洪森、刘崇国负担74180元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 杨景达
审 判 员 孙月琴
代理审判员 孟 义
二〇一四年六月二十日
书 记 员 王 新