北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京02民终8420号
上诉人（原审原告）：刘宇红，女，1970年4月5日出生。
委托诉讼代理人：郭政，北京天驰君泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：曹宇广，北京天驰君泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：碧优缇商务咨询（上海）有限公司，住所上海市长宁区定西路1232号1号楼301A、302B室。
法定代表人：陈果祁，总经理。
委托诉讼代理人：高重阳，北京市海铭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：碧优缇商务咨询（上海）有限公司北京分公司，营业场所北京市东城区东四六条17号南楼三层B050室。
负责人：刘宇红。
委托诉讼代理人：高重阳，北京市海铭律师事务所律师。
上诉人刘宇红因与被上诉人碧优缇商务咨询（上海）有限公司（以下简称碧优缇公司）、被上诉人碧优缇商务咨询（上海）有限公司北京分公司（以下简称碧优缇北京分公司）劳动争议一案，不服北京市东城区人民法院（2016）京0101民初2660号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘宇红上诉请求：撤销原判，改判支持我一审全部诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误。我2015年1月仍在履行劳动合同，对碧优缇北京分公司进行人员管理、经营拓展业务，仍由碧优缇北京分公司缴纳社会保险，双方劳动关系于2015年1月31日因碧优缇北京分公司关闭而终止；一审法院认定双方劳动关系解除及解除原因适用法律错误，存在矛盾之处；刘宇红与碧优缇北京分公司签订的劳动合同内容合法有效，是双方真实意思表示，碧优缇北京分公司拖欠刘宇红工资，应补发相应差额；刘宇红不属于法律意义上的高级管理人员，双方劳动合同明确约定实行标准工时制，碧优缇北京分公司应支付相应加班费；碧优缇北京分公司应支付未休年休假工资差额及未休年资假工资。
碧优缇公司辩称，我公司同意一审判决，不同意刘宇红的上诉请求。
碧优缇北京分公司辩称，我公司同意一审判决，不同意刘宇红的上诉请求。
刘宇红向一审法院起诉请求：判令碧优缇公司及碧优缇北京分公司支付：1.终止劳动合同经济补偿金79712.88元；2.未提前30天通知的代通知金14050元；3.拖欠的2015年1月1日至31日的工资14050元；4.克扣的2010年6月1日至2014年12月31日部分工资24944.62元；5.2010年6月1日至2014年12月31日平日延时加班工资133903.69元；6.2010年6月1日至2014年12月31日休息日加班工资29796.75元；7.2013年1月1日至12月31日法定节假日加班工资847.88元；8.2010年至2015年未休带薪年假工资差额71060元；9.2011年至2014年未休年资假工资9044元。
一审法院认定事实：碧优缇公司与碧优缇北京分公司系总公司与分公司关系。2010年6月1日，刘宇红入职碧优缇北京分公司，担任负责人。刘宇红负责该公司的平时运营管理，保管包括碧优缇北京分公司的公章、财务章、各种证件等全部证照。同日，刘宇红与碧优缇北京分公司签订一年期书面劳动合同，约定刘宇红担任总经理，刘宇红基本工资每月税前13050元，车贴500元，饭贴500元；同时约定刘宇红作为总经理，根据生产经营需要应该自动要求加班加点。该劳动合同到期后，双方续签一年。2012年6月1日，刘宇红再次与碧优缇北京分公司签订期限为20年的劳动合同书。
刘宇红每月向碧优缇公司自行统计、上报包括刘宇红在内的全体员工的月度加班、调休申请统计表以及月工资报表，经碧优缇公司审核后通过碧优缇北京分公司的账户发放工资，并为全体员工缴纳社保。碧优缇公司《员工手册》第五章休假制度中（11）年资特别假，规定“为鼓励员工长期任职于本公司，特设立年资特别假。所有正式员工服务满一年，得享有年资假2天，以后每满一年增加一天，以此类推，年资假需于一年之内使用，逾期视同放弃。”
2011年11月7日，刘宇红通过电子邮件向碧优缇公司申报2011年10月份工资，经碧优缇公司提醒后，刘宇红明确表示“5000元以上的人没有加班工资这一点忽略了，做工资表的时候应该确认的，今后一定注意。”
2014年10月13日，刘宇红向碧优缇公司法定代表人陈果祁发送“离职信”电子邮件，内容为“感谢您对我在职期间所给予的大力栽培。由于个人原因，现申请离职……，虽然我提出离职，但是只要我在碧优缇工作一天，我就会尽心尽力，尽职尽责去做好每一件工作……，同时也希望您能明确一下我离职的具体日期，以便安排我离职以后的工作。”此后双方就刘宇红离职问题进行多次协商。2014年12月4日，刘宇红向陈果祁通过微信表示“陈总您好，有关北京分公司今后的转型，从我个人的意愿我是非常非常愿意的加入，不巧……，经过考虑再三，我只能以兼职的形式继续合作。如果您觉得可行，咱们再聊具体的细节。您看是否可以？”2014年12月15日，刘宇红向陈果祁发送电子邮件，内容为“经过反复再三的考虑，我认为对于北京分公司来讲，品牌和可持续性的长久发展非常重要，所以我认为今后还是以现在的形式继续做下去对咱们公司发展来说最有利，故我不希望改变公司的形式……，另外，我也收回之前我写给您的离职邮件，事实上这两个月以来我一直在公司兢兢业业，我的工资和社保也没有中断过，也希望继续与您合作，希望继续履行我的劳动合同”。2014年12月30日，陈果祁向刘宇红发送“1月开始”的电子邮件，内容为“上周在北京，谈得很彻底。我也希望虽然你从1月1日起，不再是我司的员工了，但是我和你可以保持和个人的合作关系。附件是你1月1日开始的合同，比较有保障，请你签订一下给我寄回来……，希望我们合作愉快。”碧优缇北京分公司支付刘宇红工资至2014年12月份。2014年1月至12月份刘宇红月实发工资为13380元。后刘宇红协助碧优缇公司完成碧优缇公司北京分公司歇业的相关手续。因经济补偿及交接问题，双方产生争议。后刘宇红向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求碧优缇北京分公司支付其终止劳动合同经济补偿金70250元、未提前30天通知代通知金14050元、拖欠的2015年1月1日至31日的工资14050元、克扣的2010年6月至2014年12月部分工资24944.62元、2010年6月1日至2014年12月31日平日延时加班工资133903.69元、2010年6月1日至2014年12月31日休息日加班工资29796.75元、2013年1月1日至12月31日法定节假日加班工资847.88元、2010年至2015年未休带薪年假工资差额71060元、2011年至2014年未休年资假工资9044元。该仲裁委员会于2015年4月13日以刘宇红主体不适格为由，出具了京东劳人仲不字[2015]第0263号不予受理通知书。刘宇红不服仲裁裁决，诉至一审法院。
一审审理中，刘宇红将碧优缇北京分公司各种印章、证件当庭交还碧优缇公司，以便碧优缇公司办理其北京分公司应诉出庭手续等。
刘宇红主张劳动合同中已约定刘宇红每月工资14050元，但实际履行中应碧优缇公司要求自己并未按照上述标准发放，例如刘宇红工资表中每月工资为13732元、12410元、13500元等，故碧优缇公司及其北京分公司应予补足差额工资；碧优缇公司认为该劳动合同系刘宇红自行签订，并未经其法定代表人签字审核，且劳动合同中约定刘宇红的工资构成是基本工资13050元，其他补贴1000元，刘宇红发放自己工资并未实际低于上述标准。
2012年9月，刘宇红缴纳养老保险累计实际缴纳年限20年。依据刘宇红提供未休带薪年假统计表、《月度加班调休申请表》记载，刘宇红2010年应休6天，实休7天；2011年应休10天，剩余10天；2012年应休10天，实休2天，剩余8天；2013年应休15天，实休13.5天，剩余1.5天；2014年应休15天，实休14天，剩余1天。
一审法院认为，劳动者、用人单位的合法权益受法律保护。本案争议焦点之一为双方劳动合同关系解除的时间及原因。刘宇红认为其虽于2014年10月13日因个人原因辞职，但此后碧优缇公司并未在一个月予以答复，且其于2014年12月15日明确通过微信表示“收回之前我写给您的离职邮件”，故双方劳动合同关系因碧优缇北京分公司被关闭而提前终止，碧优缇公司应予支付未提前三十日通知的代通知金及终止劳动合同的经济补偿金。本案双方劳动合同关系因劳动者行使辞职权而解除。辞职权是劳动者单方享有的形成权，形成权一经作出，即为生效。故刘宇红主张其曾于2014年12月15日撤回辞职申请，理由不足，法院不予支持；法律之所以规定劳动者辞职应提前三十日，是为了给予用人单位充足的时间为即将解除劳动关系劳动者的工作岗位找到合适的替代人员，不致因劳动者解除劳动合同而影响用人单位的生产经营，是对劳动者行使单方解除权的一种最低限制，而非对用人单位的一种法定义务，而且刘宇红在辞职邮件中也明确表示“希望您能明确一下我离职的具体日期，以便安排我离职以后的工作”；事实上，此后碧优缇公司提出挽留方案，刘宇红提出兼职等要求，均可以认定为双方进一步沟通协商的过程。碧优缇公司于2014年12月30日明确告知刘宇红同意离职，“从1月1日起不再是我司的员工了”。综上，法院认为双方劳动关系因系劳动者提出解除劳动合同并与用人单位协商一致而于2015年1月1日解除。现刘宇红要求支付未提前三十日通知的代通知金及终止劳动合同关系经济补偿金，于法无据，法院不予支持。此后，刘宇红协助碧优缇公司处理北京分公司的善后事宜，碧优缇公司应按照此前月工资标准支付刘宇红2015年1月份的劳务报酬。
本案争议焦点之二，刘宇红能否要求劳动合同约定工资数额与实际发放工资数额之间的差额工资。首先刘宇红虽持有与碧优缇北京分公司签订的劳动合同，但该合同是其任负责人期间，在公章由其保管的情况下自行形成，在刘宇红未能举证证明合同内容条款经过碧优缇公司审核确认的情况下，该证据的形成存在瑕疵；其次，即便合同内容真实，在刘宇红作为碧优缇北京分公司总经理，负责管理运营碧优缇北京分公司的5年时间里，自行统计审核上报全体员工工资，应视为对原劳动合同工资条款内容的变更与默认，现刘宇红在劳动合同解除后要求所谓差额工资，有悖诚信履行原则，法院不予支持。同理，刘宇红作为碧优缇北京分公司负责人，根据相关规定，企业中的高级管理人员实行不定时工作制，且无须办理审批手续；刘宇红每月上报全体员工的考勤、加班调休统计及工资汇总，对碧优缇公司高管人员薪酬中不计算加班费应明确知晓且已实际履行多年，且碧优缇公司该项规定并不违反法律规定，现刘宇红要求碧优缇公司支付平日延时加班费、休息日加班费以及法定节假日加班费，理由不足，法院不予支持。
本案争议焦点之三，刘宇红要求碧优缇公司按照法定年休假标准支付员工手册规定“年资特别假”未休工资能否支持。年资特别假是用人单位为吸引员工长期稳定就业，培养劳动者对企业忠诚度的而自行规定的福利假期，碧优缇公司在员工手册中明确规定“年资假需于一年之内使用，逾期视同放弃”，该规定并未违法，故刘宇红要求碧优缇公司按照法定年休假标准支付未休工资，理由不足，法院不予支持。关于刘宇红未休的法定年休假工资，法院依法确定。判决：一、碧优缇商务咨询（上海）有限公司、碧优缇商务咨询（上海）有限公司北京分公司于判决生效后七日内支付刘宇红二○一五年一月份劳务报酬一万三千三百八十元；二、碧优缇商务咨询（上海）有限公司、碧优缇商务咨询（上海）有限公司北京分公司于判决生效后七日内支付刘宇红未休年假工资二万五千二百二十二元；三、驳回刘宇红的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。碧优缇公司及碧优缇北京分公司认可刘宇红与碧优缇北京分公司自2010年6月1日至2014年12月31日存在劳动关系，认可刘宇红提交的签订日期分别为2012年6月1日、2011年6月1日、2012年6月1日三份的劳动合同真实性。碧优缇公司及碧优缇北京分公司、刘宇红均认可碧优缇北京分公司为刘宇红缴纳社保至2015年7月，全部社保费用由碧优缇北京分公司支付。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，关于劳动合同解除问题。刘宇红于2014年10月13日因个人原因提出离职并要求碧优缇公司确定最终离职日期，于12月4日再次表明“经过考虑再三，我只能以兼职的形式继续合作”。后，刘宇红于12月15日发送邮件申请撤销离职邮件，但碧优缇公司对此未明确表示同意，并于12月31日最终确定刘宇红自2015年1月1日起不再是其公司员工。双方争议的焦点在于刘宇红辞职的意思表示是否可以撤销。劳动者单方解除权性质上属于形成权，劳动者解除劳动合同的意思表示到达用人单位即发生法律效力，一般不得撤销。因此，劳动者应慎重行使单方解除权。刘宇红提出辞职后又欲撤销离职邮件，需征得碧优缇公司的同意，碧优缇公司未明确表示同意，故碧优缇北京分公司与刘宇红的劳动关系因刘宇红提出辞职而于2015年1月1日解除。刘宇红要求碧优缇公司及其北京分公司支付终止劳动合同经济补偿金及未提前30天通知的代通知金无事实和法律依据，一审法院未予支持，正确。双方劳动关系于2015年1月1日解除后，刘宇红在2015年1月向碧优缇北京分公司提供了劳动，一审法院判令碧优缇公司及其北京分公司参照此前刘宇红的月工资数额向其支付相应报酬，并无不当，本院予以维持。
关于2010年6月1日至2014年12月31日克扣部分工资问题。作为碧优缇北京分公司的总经理，刘宇红在负责运营管理近5年的时间里，自行统计、上报分公司全体员工月工资报表，碧优缇北京分公司亦按照刘宇红统计上报的数额实际发放其工资。故一审法院结合刘宇红的工作岗位及实际履行情况，对刘宇红主张克扣部分月份工资的诉讼请求未予支持，并无不当。
关于加班费问题。碧优缇北京分公司与刘宇红存在劳动关系，碧优缇北京分公司为刘宇红的用人单位，刘宇红担任碧优缇北京分公司总经理，属于碧优缇北京分公司的高级管理人员，其实行不定时工作制无需办理审批手续。劳动合同中除了约定刘宇红的工作时间外，亦明确约定其作为总经理，根据生产经营需要应该自动要求加班加点。从实际履行情况来看，刘宇红长期以来负责统计审核上报分公司全体员工工资、考勤情况，其对碧优缇公司因其为高级管理人员而不计算其加班费明确知晓并已实际履行多年，故一审法院对其要求延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费的诉讼请求未予支持，并无不当。
关于未休带薪年假工资。一审法院依法确定的刘宇红未休法定年休假工资无误，本院予以维持。关于未休年资假工资。碧优缇公司在员工手册中明确规定“年资假需于一年之内使用，逾期视同放弃”，该规定并未违反法律法规规定，故刘宇红要求按照未休法定年休假工资标准支付未休年资假工资，缺乏法律依据，一审法院未予支持，正确。
综上所述，刘宇红的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由刘宇红负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王丰伦
审 判 员 刘 艳
审 判 员 杨志东
二〇一六年十一月二十三日
法官助理 马卫丰
书 记 员 王 伟