四川省安岳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安岳民再字第3号
抗诉机关资阳市人民检察院。
申诉人（原审原告）蔡某，女，汉族，农民。
委托代理人胡XX，男，汉族，退休职工，住岳阳镇兴隆街。
被申诉人（原审被告）阳某甲，男，汉族，农民。
委托代理人康XX，男，汉族，居民。
原审原告蔡某因与原审被告阳某甲离婚后财产纠纷一案，原审原告不服本院（2005）安岳民初字第1007号民事调解书第三条关于夫妻共同财产的分割，向检察机关申诉。资阳市人民检察院于2014年8月18日作出资检民监（2014）21号民事抗诉书，向资阳市中级人民法院提出抗诉。资阳市中级人民法院于2014年8月29日作出（2014）资民抗字第2号民事裁定书裁定，一、指令安岳县人民法院再审；二、再审期间，中止原民事调解书的执行。本案受理后，本院依法组成合议庭，并公开开庭审理了本案。资阳市人民检察院指派检察员张力、代理检察员李晓兰出庭，原审原告蔡X及其委托代理人胡XX、原审被告阳某甲及其委托代理人康XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2005年7月14日，申请人蔡X因与被申请人阳某甲夫妻感情不和，蔡X向本院起诉，请求法院调解或判决与阳某甲离婚；婚生子随蔡X生活，并由阳某甲给付小孩抚养费；夫妻财产依法分割。
原审查明，原、被告于1998年1月经人介绍相识确立恋爱关系，同年3月6日登记结婚。1999年12月27日生育一子取名阳某乙。后因夫妻感情不和，常为家庭生活琐事发生纠纷，致使夫妻感情不睦。原告多次起诉要求与被告离婚，未获法院支持。本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成协议：“一、原告与被告离婚；二婚生子随被告阳某甲生活；三、夫妻共同财产：坐落于岳阳镇解放村砖混结构平房4间（约63平方米）、房屋基础一处（约10平方米）。原、被告各享有一半，其中靠原告父母房屋一边前面一间平房归原告所有，后一间平房拆抵原告应付的子女抚养费后与其余二间平房和房屋基础一处归被告阳某甲所有”。本院据此制作了（2005）安岳民初字第1007号民事调解书。
资阳市人民检察院抗诉认为：（2005）安岳民初字第1007号民事调解书认定的基本事实缺乏证据证明，适用法律错误，以至调解协议内容损害国家利益。（一）双方在离婚时未向法院提供房屋和房屋基础是夫妻共同所有的产权证书，也没有提供房屋是夫妻在婚姻存续期间修建及修建时办理了审批手续，调解书认定诉争房屋为夫妻共同财产缺乏证据证明；（二）调解书将诉争房屋予以分割确权适用法律错误，本案中原被告没有提供房屋的权属证书，也没有提供房屋修建时办理了审批手续，从而证明诉争房屋是合法建筑，因此，诉争房屋不属于人民法院受理民事诉讼范围，调解书对诉争房屋进行分配确权是错误的；（三）调解书将诉争房屋予以分割确权损害了国家利益。按照相关法律规定，村民住宅用地应当由有关国家行政机关依法进行审批，严禁未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅。据此提出抗诉，请求依法再审。
本院再审过程中，申诉人蔡X称，因夫妻分割的房屋系父母的灶房、猪圈拆除进行扩建，被告虽出力进行了修建，但不是夫妻共同财产，调解书载明的房屋既无宅基地使用权证，也没有房屋所有权证，通过资阳市中级法院对另案的裁定已认定调解书第三条确认财产分割违法。故要求撤销安岳县人民法院（2005）安岳民初字第1007号民事调解书的第三条。
被申诉人阳某甲辩称，诉争房屋系被告与原告确立恋爱关系后，被告出资、出力修建，婚后被告入户到原告居住地共同生活，且夫妻一直在共同修建的房屋内居住多年，蔡X的家人对此也予以认可，故诉争房屋应系夫妻共同财产；后因夫妻感情破裂而离婚，离婚时对夫妻共同所有的房屋协议分割是原告与被告自愿协商，系双方当时的真实意思表示；离婚后，被告将地基也修成了一间房屋，原被告也按法院的调解书各自居住多年。2011年3月1日，被告与蔡X父亲发生纠纷，为避免矛盾升级，被告才在他处租赁房屋居住至今，现房屋已被被告占有。因该房一直未办得相关权属证书，如撤销调解书第三条关于夫妻房屋的分割，被告家庭现有四口人，无房居住，请求法院依法判决。
除原审查明的事实外，本院再审还查明，被告与原告于1997年确立恋爱关系，并确定被告阳某甲到原告蔡X户籍地生活，原、被告于1998年农历正月，将原告蔡X父母所属的偏房一间即猪圈和灶房拆除后进行改扩建，共同修成了本案诉争的砖混平房四间（约63平方米）。后原、被告于同年3月登记结婚，并共同居住于修建的砖房内，婚后生育一子取名阳某乙，后阳某甲的户口也迁入与婚生子阳某乙上户于蔡X所在村组，家庭三口人也一直居住在原被告修建的房屋内，但该房至今未办理相关产权手续。
2005年7月蔡X以夫妻感情破裂为由要求与被告离婚，诉讼至本院，在审理过程中，经法院主持调解，双方协议离婚，协议书除约定双方自愿离婚、婚生子由阳某甲抚养外，第三条还约定，夫妻共同财产：“坐落于岳阳镇解放村砖混结构平房4间（约63平方米）、房屋基础一处（约10平方米）。原、被告各享有一半，其中靠原告父母房屋一边前面一间平房归原告蔡X所有，后一间平房拆抵原告应付的子女抚养费后与其余二间平房和房屋基础一处归被告阳某甲所有”。并约定双方在协议上签名后即生效，法院据此协议书制作了（2005）安岳民初字第1007号调解书，对达成的协议进行确认并向双方送达，该调解书即发生法律效力。
调解离婚后，双方按离婚调解书分割的房屋各自居住，2008年阳某甲将离婚时分得的基础一处修成了房屋一间，2010年原、被告各自在离婚分得的房屋前扩建房屋。2011年3月1日，阳某甲与原告蔡X之父发生纠纷，导致原告父亲心源性猝死，被告为避免矛盾升级外出租房居住。
另查明，2008年3月13日，由安岳县规划和建设局牵头，与县国土局、县房地产管理局、岳阳镇人民政府、石桥铺镇五部门联合下发了安规建发（2008）80号关于县城规划区内房屋补办手续、确权发证的通知，对在规划区内的六类未取得合法手续或者建设手续不齐的永久性房屋，确因自身居住需要，可以补办完善手续，确权发证，并要求在2008年8月31日前补办，过期不予补办。按照该通知要求，原被告于1998年修建的诉争房屋和使用的地基满足文件要求的改扩建和无房户人均居住标准的条件而能够办齐相关手续，取得合法的权属证书，但原被告因以不知晓通知而错过期限仍未办理，致使现在无法补办该房和地基的产权手续。
上述事实，有原、被告的陈述，双方无争议的原、被告身份证及户口簿、阳某甲的入户申请，（2005）安岳民初字第1007号民事调解书、该案的庭审笔录、（2013）资民终字第50号裁定书，蔡X父母的宅基地使用证、龙井社区的证明、2004年12月原被告家庭3人领取征地补偿款花名册、安岳县规划和建设局的限期拆除决定书、安规建发（2008）80通知，本院对原被告的询问笔录，本院予以采信；对阳某甲申请的三证人证实诉争房屋系被告完全出资、出力修建的事实，因蔡X认为证人与被告系亲属有利害关系为由提出异议，根据证据规则相关规定，本院不予采信；对于原、被告提供的其他证据材料，因与本案无关联，本院亦不予采信。
本院认为，本案所涉争议房屋虽在修建前未进行审批、修建后未办理相关的产权手续，但双方已认定系原被告在婚前将原告蔡X父母所属的偏房拆除共同进行改扩建而成，婚后原、被告一直在该房内长期生活居住和使用，并无案外人对此提出异议。2005年因原被告感情不和起诉离婚至本院，原被告在离婚时又将该房连同地基以夫妻共同财产协议分割，本院据此制作了（2005）安岳民初字第1007号民事调解书，离婚后双方也按此协议对诉争的房屋和地基各自占有和使用，仍无案外人对此提出异议，故应认定该房屋和地基属原被告共同占有使用。现原审原告蔡X对未办理产权的房屋因在离婚时协议分割，法院违法予以确认，提出申诉，抗诉机关以诉争房屋未到相关职能部门办理权属登记，产权不明，无法确认系夫妻共同财产，法院违法确认房屋的所有权为由支持原告申诉，提出抗诉。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十一条规定：“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼”，故抗诉机关的抗诉理由成立，本院在审理离婚案时对原、被告未取得产权的房屋和地基以所有权协商进行分割并予以确认，确系违反法律规定，依法应予以撤销。但根据本案的实际情况，该诉争的房屋和地基因原被告自身原因在规定的时限内能够补办手续而错过机会未能办理，致使现在无法补办相关产权手续，其责任在于原被告双方。虽然现在对诉争的房屋和地基无法补办产权手续，但原被告却又无其他房屋居住，按现有的相关政策界定该情况属历史遗留问题，故该房在被征收或依法拆除前仍可由原被告共同使用。同时原调解书第三条在财产分割时，另设置了蔡X应承担的小孩抚养费由诉争的房屋一间的所有权折抵后归阳某甲所有，在撤销原调解书第三条后，婚生子阳某乙的抚养费无法得到保护，被告阳某甲有权要求原告蔡X给付小孩的抚养费，为减少当事人诉累，本案对小孩的抚养费问题一并解决。通过征求原被告双方意见，一致同意应以原调解离婚时法院对抚养费给付的规定、时间和标准进行计算。根据2005年四川省城镇居民消费性支出统计数据，夫妻一方每月应承担265元，现蔡X自愿每月给付300元，符合法律规定，本院予以确认。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条、二百零七条之规定，判决如下：
一、维持（2005）安岳民初字第1007号民事调解书第一条和第二条即离婚和子女抚养的条款；
二、撤销（2005）安岳民初字第1007号民事调解书第三条即夫妻共同财产：坐落于岳阳镇解放村砖混结构平房4间（约63平方米）、房屋基础一处（约10平方米）。原、被告各享有一半，其中靠原告父母房屋一边前面一间平房归原告蔡X所有，后一间平房拆抵原告应付的子女抚养费后与其余二间平房和房屋基础一处归被告阳某甲所有；
三、原审原告蔡X和原审被告阳某甲共同修建的坐落于岳阳镇解放村砖混结构平房4间（约63平方米），其中靠蔡X父母房屋一边的前后两间由蔡X使用，其余的前后两间房屋由阳某甲使用。房屋基础一处（约10平方米），原、被告各使用一半；
四、由原审原告蔡X从2005年8月起至婚生子阳某乙年满十八周岁止，每月给付小孩抚养费300元，此款在每年12月30日前付清当年应给的抚养费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。
审判长 杨选荣
审判员 高 赋
审判员 唐洪德
二〇一五年一月二十八日
书记员 郭先根