陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1581刑初195号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人朱大奎，男，1974年10月9日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，承包农场种树，户籍住址陆丰市。因本案于2017年12月15日被刑事拘留，2018年1月16日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
辩护人李衍辉，广东陆洲律师事务所律师。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉[2018]164号起诉书指控被告人朱大奎犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年3月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员陈满出庭支持公诉，被告人朱大奎及其辩护人李衍辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
陆丰市人民检察院指控：2017年3月份间，被告人朱大奎介绍同案人黄某4、黄某5（均在逃）与福建男子等人联系制造假烟事宜，在陆丰市西南镇汕尾国营红岭农场一个养猪场的地方（即西南镇青塘村委会乌石埔附近）开始制造假烟。至2017年3月29日16时许，陆丰市公安局民警及陆丰市烟草专卖局工作人员在陆丰市西南镇汕尾国营红岭农场一个养猪场附近山边的地方查获卷烟制假窝点。现场查获一台价值人民币34万元的卷烟机、一台价值人民币10万元的接装机；4900条散装烟支Marlboro价值人民币650622元、300公斤烟丝价值人民币22485.72元、155万支过滤棒价值人民币62077.5元、200公斤卷烟纸价值人民币4800元等，在现场查获运输卷烟机器的货车（车牌号码为粤Ｎ×××××）和五十铃皮卡车（车牌号码为粤Ｎ×××××，车主均是朱大奎）等车辆。
公诉机关同时向法庭宣读和出示了相关证据，认为被告人朱大奎竟违反法律规定，介绍他人生产、销售伪劣产品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人朱大奎开庭辩称其是2016年8月份带“阿某”到黄某4的沙场买沙时介绍“阿某”与黄某4做假烟的事，但他们当时没谈成；至于起诉书指控其于2017年3月间介绍黄某4等人与福建人在红岭农场做假烟的事并不知情。法庭辩论阶段又对指控的事实和罪名没有异议。
其辩护人李衍辉提出辩护意见：一、被告人朱大奎是本案的从犯。二、本案属犯罪未遂。三、本案所产生的假烟支及其它制假设备等被及时抓获，避免了严重危害社会结果的发生。四、被告人在归案后认罪、悔罪态度均较好。建议对被告人作减轻处罚，并尽量考虑对其作缓刑处罚。
经审理查明：2017年3月份间，被告人朱大奎介绍同案人黄某4、黄某5（均另案处理）与福建男子等人联系联系制造生产假烟事宜后，在陆丰市西南镇青塘村委会乌石埔附近的汕尾国营红岭农场一个养猪场的地方开始制造生产假烟。同年3月29日16时许，陆丰市公安局民警及陆丰市烟草专卖局工作人员在该处查获卷烟制假窝点。现场查获卷烟机、接装机各一台；散装烟支Marlboro牌4900条、烟丝300公斤、过滤棒155万支、卷烟纸200公斤，在现场查获运输卷烟机器的车牌号码为粤Ｎ×××××货车、车牌号码为粤Ｎ×××××五十铃皮卡车（两车车主均是朱大奎）和无车牌货车一辆、车牌号为粤Ｎ×××××丰田小轿车一辆。
经广东省质量监督烟草检验站鉴定，查获的散装Marlboro烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟；查获的卷烟机和接装机共价值人民币44万元；Marlboro散装烟支、烟丝、滤嘴棒、卷烟纸共价值人民币739985元。
被告人朱大奎于2017年12月15日被抓获归案。
上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证明，本院予以确认：
（一）书证
1.陆丰市公安局经济犯罪侦查大队《受案登记表》、《立案决定书》，证实2017年3月29日16时10分，该大队与陆丰市烟草专卖局在陆丰市西南镇青塘村委会乌石埔附近山边查获一个卷烟制假窝点，现场查获卷烟机、接装机及散装烟支、烟丝、过滤棒、卷烟纸等一批，价值人民币739985.22元。决定对3.29卷烟制假案立案侦查。
2.陆丰市公安局刑事警察大队《查获经过》，证实该大队联合六中队于2017年12月15日17时40分许在陆丰市东海大道碧桂园一期售楼部抓获网上在逃人员朱大奎。
3.陆丰市公安局乌坎边防派出所《户籍证明》、《前科证明》，证实被告人朱大奎出生于1974年10月9日等基本情况，尚未发现该人有违法犯罪记录。
4.广东省陆丰市烟草专卖局《案件移送函》（含3.29涉嫌无证生产烟草制品案的查处经过、检查勘验笔录、移送财物清单、证据先行登记保存通知书、移送财物清单附照片），证实该局向陆丰市公安局移交卷烟制假案件的事实。
5.陆丰市公安局经济犯罪侦查大队《扣押清单》，证实在制假现场查扣了YJ14型卷烟机1台、YJ22型接装机1台、散装白色万宝路烟支98万支、烟丝300斤、滤嘴棒155万支、卷烟纸200公斤、江铃无牌货车1辆、东风粤Ｎ×××××货车1辆、丰田粤Ｎ×××××小轿车１辆、庆铃粤Ｎ×××××小汽车1辆及黄某3身份证1张、银行卡、钥匙、手机、机动车行驶证，黄某4身份证、行驶证、道路运输作业资格证、银行卡4张。
6.陆丰市烟草专卖局《3.29卷烟制假案件涉案物品数量及价值统计表》，证实从陆丰市西南镇汕尾国营红岭林场查获的卷烟制假物品YJ14型卷烟机1台单价34万元、YJ22型接装机1台单价10万元、散装白色万宝路烟支98万支单价132.78元价值650622元、烟丝300公斤单价3747.62元价值22485.72元、滤嘴棒155万支单价400.5元价值62077.5元、卷烟纸200公斤单价21.96元价值4800元，估算价值为人民币1179985.22元。
7.陆丰市公安局经济犯罪侦查大队《大型汽车车辆信息查询》，证实公安机关从制造假烟现场查扣的车辆中粤Ｎ×××××号东风牌中型自卸货车、粤Ｎ×××××号五十铃牌轻型普通货车的车辆所有人均为朱大奎。
8.汕尾市国有红岭林场于2017年3月31日向陆丰市公安局出具的《基本情况反映》，其内容：红岭林场一工区乌石埔片公凹林地共3034亩。于1995年5月20日租赁给汕尾市林业局，该地块由泰国顺和成（集团）公司自主经营管理，种植速生桉。期间青塘村民黄万渊利用其村农田建设鱼塘，该林地未经林场同意私自建设猪舍。
9.中国移动通讯客户135××××1029（黄某4）、134××××0888（朱大奎）、134××××7898、151××××9391（黄某3）、136××××8803（黄某6）的开户资料及2016年1月19日至4月09日的通话记录；朱大大奎136××××8999自2017年9月15日至2017年12月15日的通话记录，证实朱大奎使用上述两个手机号码与黄某4手机案发前和案发后通话频繁的事实。
10.陆丰市公安局《现场检测报告书》，证实被告人朱大奎被抓获经尿检呈阴性。
（二）现场勘查、检验笔录
陆丰市公安局《现场勘验检查记录（含现场图4张、现场照片64张、提取痕迹物证登记表）》，证实该局于2017年3月29日对3.29卷烟制假案件进行现场勘查，现场位于陆丰市西南镇汕尾国营红岭农场（西南青塘村委会乌石埔附近），制造假烟的中心现场位于一个山坳处的简易棚内，东北面放着若干纸箱，内有假烟（白色Marlboro卷烟），纸箱堆中有一个电水壶，旁边有一瓶润滑剂，在润滑剂上发现了指纹（已提取），西南入口处有一卷烟机，制烟机旁边地面上有4个烟头（已提取），西南壁洞里堆放着桶装高级白乳胶，旁边地上有2个烟头（已提取），南面和靠北的地面上各发现了1个烟头（已提取），地面上散落着卷烟纸、烟丝和散装烟支，在附近的山地发现了一部白色无牌卡车，在卡车的左车窗表面发现了指纹（已提取），车头的烟灰缸里有1个烟头（已提取），在另一边的山地发现了一部车牌号为粤Ｎ×××××的深绿色卡车，上面有一台接装机，在附近的山地还发现一部车牌号为粤Ｎ×××××的白色轿车和一部车牌号为粤Ｎ×××××的深蓝色皮卡车，白色轿车车头反光镜的表面有指纹（已提取），皮卡车车头的烟灰缸内有2个烟头（已提取），附近的山地还有一层平房，平房的东南到西北的房间依次是浴室、厨房和卧室，平房西南有一蓝色简易棚，棚内堆放有纸箱装的烟头滤嘴棒，其余无其他可疑痕迹。现场制图4张、照相64张，提取痕迹物证的记录。
（三）鉴定结论
1.广东省质量监督烟草检验站《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实本案查获的万宝路烟支经检验属假冒注册商标且伪劣卷烟。
2.广东省汕尾市烟草专卖局烟草专卖品价格管理领导小组《涉案烟草专卖品价格证明》，证实本案现场查获的制假物品价格情况：YJ14卷烟机1台价值34万元；YJ22接装机1台10万元；Marlboro散装烟支4900条，每条价值132.78元；烟丝300公斤，每50公斤3747.62元；滤嘴棒155万支，每万支400.50元；卷烟纸200公斤，每千米21.96元。
3.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（DNA）[2017]12042号《鉴定书》、陆丰市公安局司法鉴定中心陆公（刑）鉴（痕）字[2017]016号《手印鉴定书》，证实2017年3月29日在陆丰市西南镇发生一起制造假烟案现场勘查时提取的烟头与被告人朱大奎的血样进行DNA比对与检材的STR分型不相同；现场提取的指纹三枚，经与嫌疑人朱大奎进行比对，不是嫌疑人朱大奎所留。
（二）证人证言
1.证人黄某1的证言：我与黄某3是堂兄弟关系，他是我大伯黄某4的儿子。我名下有三部小车，其中一部是白色丰田凯美瑞轿车汕尾户，是我大伯黄某4家人在使用，因为当时买车的时候需要贷款，我大伯的儿子黄隆毅年龄较小及银行流水账较少无法办理贷款，所以才用我的身份证去开户买这部车，大约是2016年底买的。该车我大伯黄某4开比较多。该车放在制造假烟窝点附近我开始并不知道，后来才知道是我大伯开过去的，还听说我大伯叫黄某3去准备开回来。
2.证人黄某2的证言：黄某3是我大伯黄某4的儿子。2017年3月29日晚饭后，我堂弟黄某3叫我载他去乌石埔的山上开他家的轿车，于是我开着黑色太子摩托车载他到乌石埔的山上的一个养猪场的附近停车，然后黄某3就下车进去养猪场开车了，我就开摩托车回家。
3.证人黄某3的证言：2017年3月29日傍晚，我用自己的手机（1511940931）打我父亲黄某4的手机135××××1029问他在哪里，他说制假烟窝点被人发现，就挂了机。五分钟后，我再打他手机，他说他在乌石埔附近。我叫黄隆凯开一辆摩托车载我到乌石埔村找我父亲。当时我父亲与朱大奎及几个福建人在一起，这时我父亲拿了一把钥匙给我，叫我到假窝点开我那辆粤Ｎ×××××白色凯美瑞小车。当我到达养猪场时发现周围有一群人，我走进养猪场开启小车时被公安民警发现，叫我下车接受检查。该车是我父亲为制假窝点望风放哨，才停在制假窝点的养猪场。2016年10月份黄某5在建养猪场时我去帮他开过一午铲车，所以会知道那个地方。
制假窝点是一个多星期前开始的。2017年1月，我父亲黄某4的朋友朱大奎联系我父亲，说有一个福建人要投资生产假烟，说会给我父亲提成0.5成，要求我父亲提供制假场地。大约一个星期前，我父亲答应帮对方找场地，找到我叔公黄某5，因他在乌石埔有一个新建的养猪场，所以打算在养猪场附近制造假烟，并提供0.5成分给黄某5，接着就在养猪场附近的山边开始制造假烟。制造假烟的是福建人，其他人员是他带来的，具体情况我不清楚。场地是我父亲和黄某5提供的，中间人是朱大奎，他们三人都负责为制假烟窝点望风放哨，他们怎样商量和生产什么牌子的香烟我不清楚，我是问我父亲黄某4时他说他与黄某5分别只能得到0.5的分成。我没有参加制假窝点的任何行为，也没有提供任何便利。我是在2016年年初的时候认识朱大奎的，因为朱大奎和我父亲黄某4和叔公黄某5在西南合作开了一间沙场而认识，朱大奎2017年到我家里来吃过饭。朱大奎是否参与出资制造假烟或得到多少提成我不清楚。
粤Ｎ×××××白色凯美瑞小车平时是我父亲黄某4在开，我父亲的驾驶证及身份证都在车上。户主登记我堂兄黄某1。因为我胞兄黄隆毅已经车贷一辆凌志轿车，后想换车，在车贷一辆丰田凯美瑞轿车时我父亲不同意，于是我胞兄黄隆毅怕我父亲骂，就拿我堂兄黄某1的身份证去车贷，在今年春节前买了这辆车牌号为粤Ｎ×××××丰田凯美瑞轿车。买回后，我父亲叫黄隆毅不要买掉凌志轿车，说这辆丰田凯美瑞轿车给他开，于是该车一直就由我父亲在使用，因为乌石埔附近山边在制造假烟，我父亲常常开着这部粤Ｎ×××××丰田凯美瑞轿车上去山边望风放哨。
经对混杂相片辨认，黄某3指认出了相片中的他的父亲黄某4、叔公黄某5、黄某6、朱大奎。
（三）被告人供述和辩解
被告人朱大奎的供述：2016年8月份的一天下午，我驾驶一部东风自卸货车（粤N，尾数是633）载沙经过陆丰市霞湖高速路口对面的加油站时，“阿某”开着一部黑色丰田无牌小轿车过来问我沙要不要卖给他，说他是开沙场的，我就说你要买就就去大安镇买，我带你过去。“阿某”说好，叫我明天早上带他过去大安镇，并约好在家居城路口相等。到了第二天早上，我们两人就往大安镇黄某4的沙场，接着我们在谈买沙的事宜。“阿某”看过沙场后说这个沙场地方叫福建老板来安装一部机制造假烟的话不错，黄某4说可以做吗？“阿某”说外面很多人在做，我们怎么不可以做，后来就从沙场回到黄某4的家中继续谈论买沙的事情。“阿某”说如果假烟做成了要分一点介绍费给我赚，我听后没有反对，就叫黄某4和“阿某”两个人去商量。后来2016年制造假烟的事谈不成功没有做。到了2017年，“阿某”和黄某4没有再和我说制造假烟的事，就两人私下去红岭农场制造假烟。具体什么时候制造假烟我不清楚，制造假烟的场地也不清楚谁提供的，怎么引进福建老板的事我也不清楚，我认为他们是要吃掉我的介绍费才没有与我通气。我与“阿某”也是那次在加油站时相识的，和他见过三次面，第一次在加油站，第二次在黄某4的沙场，第三次是在城东镇磨海村加油站旁“阿某”准备开沙场的地方。
2017年3月29日下午我驾驶一辆绿色粤Ｎ×××××的士头小车到红岭农场养猪场，我听说猪场的老板要将养猪场承包给他人，我想去找老板谈承包养猪场的事。到后老板不在，在场我发现有一部白色的丰田轿车，当时有三个男的和一个女的在，他们都讲普通话，都不认识，事前我也没有先联系。我就在养猪场周围观察，过了约一个小时，听说有人来抓制假，我就把车丢在现场，一个人走路离开。我本人不抽烟，我车上的烟头可能是砍柴工人及黄某6在几天前开过我的车留下的。民警出示的第一照片是我粤Ｎ×××××的士头农用车，第二张照片是我粤Ｎ×××××绿色东风货车，该车因我欠雇请的广西人老李等人在西南镇石艮村山上我承包的农场砍树钱，被对方开走至今没有还我，至于该车上载有制造假烟的机器我并不清楚。我以前用的手机号码134××××0888到2017年4月份才没有使用。
我认识黄某4、黄某3、黄某6，但不认识养猪场老板，后来经民警拿黄某5的照片给我看，才知道他是养猪场老板。黄某4因我经常到他西南的沙场载沙相识，黄某3是他的小儿子，黄某5是我去养猪场平整土地时认识，黄某6是我们开泥头车认识的朋友。
我个人有向西南镇石艮村委会承包山地种树，承包期限2009年2038年共30年。
经对二组混杂相片辨认，被告人朱大奎指认出相片中的黄某3、黄某6、黄某4、黄某5。
本院认为：被告人朱大奎介绍他人生产、销售伪劣卷烟，涉案货值达到人民币739985元，破坏社会主义市场经济秩序，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人朱大奎所犯罪名成立，予以支持。鉴于本案在生产伪劣卷烟过程中即被查获而未能得逞，属犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。在共同犯罪过程中，被告人朱大奎起次要作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚，综合全案，对被告人朱大奎予以减轻处罚，结合被告人朱大奎能当庭认罪、悔罪，对其适用缓刑对所在社区没有重大不良影响，可给予宣告缓刑。其辩护人的减轻辩护意见基本符合案情事实，予以支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论并作出决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
被告人朱大奎犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币5万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邱路斌
审 判 员 陈铁生
审 判 员 张丽涛
二〇一八年五月十日
法官助理 蔡武团
书 记 员 徐泽辉
附相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。