上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第36985号
原告俞爱晓。
委托代理人徐金根。
被告徐玲玲。
委托代理人刘华健，北京长安（上海）律师事务所律师。
被告华泰财产保险有限公司上海分公司。
负责人钟利民。
委托代理人叶珺。
原告俞爱晓诉被告徐玲玲、华泰财产保险有限公司上海分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年10月29日、2015年5月11日公开开庭进行了审理。原告俞爱晓的委托代理人徐金根、被告徐玲玲的委托代理人刘华健、被告保险公司的委托代理人叶珺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告俞爱晓诉称，2012年8月25日14时12分许，在上海市浦东新区长岛路1398弄附近，原告骑电动自行车与被告徐玲玲驾驶其所有的鲁BMXX**小型轿车相撞，致原告受伤和两车损坏的道路交通事故。事后原告被送往上海市东方医院进行治疗，诊断为头部外伤、颅内血肿形成（小脑血肿）、软组织挫伤，当日收治入院，2012年9月12日出院回家休息。2012年9月29日开始先后在上海市浦东新区公利医院高压氧舱70次治疗。事故发生后，上海市公安局浦东分局交通警察支队民警接警后，立即赶赴现场进行勘察，在2012年8月31日出具道路交通事故认定书，认定被告徐玲玲负本次事故全部责任，原告无责。经查，被告徐玲玲就其驾驶的机动车在被告保险公司处投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和保额为人民币（以下币种）500，000元的机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），事故发生于保险期间内。2014年3月3日，交警部门委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤情作出鉴定，2014年3月25日，华东政法大学司法鉴定中心出具鉴定意见书确认原告伤情构成XXX伤残，酌情给予休息210日，营养90日，护理120日。现原告提起诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失，包括医药费86，591.73元、营养费3，600元、住院伙食补助费360元、误工费25，578元，护理费7，200元，残疾赔偿金701，616元，精神损害抚慰金40，000元，残疾辅助器具费560元，交通费3，654元，鉴定费2，300元，车辆修理费700元，衣物损失费200元，诉讼代理费5，000元。被告保险公司在交强险责任限额及商业险限额内赔偿620，900元；超出交强险限额和商业险责任限额外的256，467.73元，由被告徐玲玲赔偿，扣除已支付的10，000元，合计867，359.73元。审理中，原告认为残疾赔偿金标准已提高，且原告伤情经重新鉴定确定休息期为20个月，故残疾赔偿金变更为763，360元，误工费变更为73，080元（3，654元／月×20个月）。因此由被告徐玲玲赔偿原告365，705.73元，被告保险公司赔偿原告620，900元，合计986，605.73元。
被告徐玲玲辩称，对事发经过无异议，但对于交警部门认定的责任有异议，本起事故中原告方也有过错，原告至少与被告徐玲玲承担同等责任。对原告提供的鉴定意见书有异议，申请法院对原告伤情进行重新鉴定。被告徐玲玲就肇事车辆在被告保险公司处投保交强险和商业三者险，事故发生于保险期间内。故相应的赔偿责任应由保险公司在保险限额范围内赔付。对于具体赔偿项目，根据保险公司意见确定。对不属于保险赔付范围的诉讼代理费，由于原告聘请的不是律师。故不予认可。本起事故中被告徐玲玲垫付10，000元，要求在本案中一并处理。
被告保险公司辩称，第一，鲁BMXX**车辆在被告公司承保交强险和保额为500，000元的商业三者险，且事故发生在保险期内的事实予以确认；第二，对事故的责任认定同意被告徐玲玲答辩意见；第三，对原告提供的鉴定意见书有异议，请求法院委托司法部司法鉴定研究所对原告伤情进行重新鉴定。对原告主张赔偿的具体项目及金额，其中原告住院期间入住特需病房多发生特需病房费用9，625.50元、特需病房诊查费5，278.50元、特需病房护理费2，538元，系原告自主要求增加的费用应予扣除；护理费认可每天40元，营养费认可每天30元；原告的病历卡上职业填写为无业，现原告主张误工损失应提供相应的误工损失证明，否则不予赔偿；交通费由法院依法核实；对残疾辅助器具费、车辆修理费、衣物损失费无异议；精神损害抚慰金认可15，000元。
经审理查明，2012年8月25日14时12分，在上海市浦东新区长岛路1398弄，被告徐玲玲驾驶鲁BMXX**轿车与原告驾驶的助动车相撞，致原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。经浦东交警支队认定，被告徐玲玲承担事故全部责任。
原告受伤后被送至上海市东方医院就诊，经诊断为头部外伤、颅内血肿形成、全身多处软组织挫伤，当即住院治疗于同年9月12日出院，原告住院期间有4.5天入住监护室监护治疗，13.5天住于特需病房治疗。出院后，原告多次到医院复诊，并在门诊做高压氧舱治疗。原告治疗期间共发生医疗费86，591.73元。其中原告在入住特需病房治疗比在普通病房治疗多发生了床位费9，625.50元（713元／天×13.5天）、诊查费5278.50元（391元／天×13.5天）、护理费2，538元（188元／天×13.5天），被告徐玲玲垫付医疗费10，000元。事后原告受损的助动车经被告保险公司定损，确定修理费700元。原告对车辆又进行修复。
2014年3月14日，华东政法大学司法鉴定中心受上海市公安局浦东分局交警支队的委托，对原告伤残等级及伤后休息、营养、护理期限进行鉴定，于同年3月25日出具鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人俞爱晓因交通事故致双侧小脑血肿伴全身多处软组织损伤，现遗留共济失调，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息210日，营养90日，护理120日。原告支付鉴定费2，300元。被告保险公司对该鉴定意见有异议，向本院申请重新鉴定，本院为此依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级及营养、护理、休息期限进行法医学重新鉴定，该中心于2015年4月9日出具鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人俞爱晓颅脑交通伤，后遗共济失调，评定为道路交通事故XXX伤残，伤后休息570-600日，营养90日，护理120日。原告对该鉴定意见不予认可，认为本次鉴定，鉴定部门是先鉴定后登记受理，其程序违法，而且保险公司在鉴定意见书下发之前已经知道鉴定结论，保险公司与鉴定部门有一定的利害关系，故对鉴定意见书不予认可，两被告对该鉴定意见无异议。
另查明，原告系本市非农业家庭户口。庭审中原告提供：1、上海市东方医院原告的主治医师张燕飞出具一份内容为原告颅骨出血被东方医院收入ICU重症监护室进行抢救，而后转病房继续治疗，由于当时无其他普通病房可住的说明一份，证明原告入住特需病房系医院普通病房紧张的原因所致，因此原告入住特需病房多支出的医疗费属于合理的医疗费。经向东方医院核实，该院神经外科主治医师表示，其医院的病人需从ICU病房转到普通病房治疗时，如没有病房，经征得病人或家属意见，可先转到特需病房治疗并等待，待普通病房有床位后再转入，一般等一、二天或三、四天普通病房就会有床位空出即可转入。如病人入住特需病房后不愿再转入普通病房治疗的，医院只能让其继续住在特需病房治疗。2、2012年2月至8月上海争荣工贸实业有限公司每月向原告支付务工费3，500元的付款凭单7张、营业执照、档案机读材料、误工证明。证明原告事发前在上海争荣工贸实业有限公司工作，月收入3，500元，事发后原告休息在家，公司未向其发放工资。经核实，上海争荣工贸实业有限公司的法定代表人为原告，但原告拒绝提供该公司在其事发前正常经营及为原告发放工资的财务凭证等相关证据。3、本市出租车票据132张，证明就诊及去医院进行高压氧舱治疗发生交通费3，654元，经核实，原告出院后除正常的门诊复诊外，还到医院进行高压氧舱治疗70次。4、购买轮椅发票1张，金额560元。证明因伤情所需购买残疾辅助用具。5、聘请合同1份及发票1张。证明原告为提起本案诉讼聘请法律工作者支付的代理费用。审理中，被告徐玲玲对于原告主张的精神损害抚慰金要求保险公司在交强险责任限额内优先赔付。
再查明，鲁BMXX**车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，并约定了商业三者险不计免赔条款等，其中商业三者险保险金额为500，000元。事故发生时在保险期限内。
以上事实，由交通事故责任认定书、机动车行驶证、驾驶证、保险单、机动车商业保险条款、病历卡、住院记录、出院记录、住院费用清单、户籍证明、户口簿、定损单、车辆修理清单、各类费用发票、鉴定意见书及当事人的陈述等证据证明。
本院认为，根据最高院司法解释规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故系由被告徐玲玲驾驶的鲁BMXX**机动车与原告骑行的非机动车之间发生，交警部门认定被告徐玲玲承担事故全部责任。而徐玲玲驾驶的鲁BMXX**车辆向被告保险公司投保了交强险和商业三者险，因此对于原告的各项合理损失，首先由被告保险公司在交强险责任限额范围内予以赔付，不足部分由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险范围的损失，由被告徐玲玲承担。
对于赔偿项目，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费。原告住院治疗期间有13.5天入住特需病房治疗，因此而多支出了病房费、诊查费、护理费。据此本院认为，医生根据原告的病情需从ICU病房转入普通病房治疗，现原告的主治医生已出具了说明，由于医院无普通病房原告被转入特需病房，但医生对于病房周转认为，一般病人入住特需病房后的三、四天内医院即可有普通病房空出，但原告仍住于特需病房，因此本院确定原告入院特需病房13.5天中，其中4天的费用可予认可，对其余的费用不予认可，应由原告自负。根据原告提供的医疗费单据，本院确定医疗费为74，317.73元。2、住院伙食补助费。原告住院治疗18天，住院伙食补助费确定为360元。3、营养费。根据原告的受伤的严重程度及重新鉴定确定的营养期限，本院确定营养费为3，600元。4、误工费。根据相关法律规定，受害人有固定收入的，误工费应按照实际减少的收入计算。本案原告为上海争荣工贸实业有限公司法定代表人，掌握公司的公章，原告提供其公司出具的误工证明、付款凭单，但拒绝提供证明公司正常经营情况，故本院无法确认原告事发前的工作情况，本院根据当前本市最低工资标准结合鉴定意见确定的伤后休息期限计算原告的误工损失。经鉴定，原告伤后休息期为570-600日，本院确定误工费为39，390元。5、护理费。根据原告伤情，结合鉴定意见确定的护理期限，本院确定护理费为7，200元。6、残疾赔偿金。原告系本市非农业家庭户口，原告伤情经重新鉴定，确定为XXX伤残，残疾赔偿金确定为286，260元。原告要求按原鉴定意见确定伤残等级以确定残疾赔偿金的要求，本院难以支持。7、残疾辅助器具费。原告购买轮椅一辆系伤情所需，且被告未持异议，本院予以确认。8、精神损害抚慰金。原告因交通事故构成XXX伤残，故本院确定精神损害抚慰为15，000元，在交强险内优先赔付。9、交通费。根据原告就诊次数、路程，原告主张金额合理，本院予以确认。10、鉴定费。系实际发生的费用，且有原告提供的发票为据，本院予以确认。11、车辆修理费。由定损单、修理费发票为据，本院予以确认。12、衣物损失费。原、被告确认一致，本院予以认可。13、诉讼代理费。根据原告的获赔金额难易程度，原告主张5，000元属合理，本院予以确定。以上费用中，医疗费74，317.73元、住院伙食补助费360元、营养费3，600元，合计78，277.73元，由被告保险公司在交强险责任限额范围内承担10，000元，余额68，277.73元由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内承担。残疾辅助器具费560元、残疾赔偿金286，260元、交通费3，654元、护理费7，200元、误工费39，390元、精神损害抚慰金15，000元，合计352，064元，由被告保险公司在交强险责任限额范围内承担110，000元（其中精神损害抚慰金优先赔付）。余额242，064元由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内承担。衣物损失费200元、车辆修理费700元，合计900元，由被告保险公司在交强险责任限额范围内全额承担。鉴定费不属于交强险赔付范围，但被告保险公司未举证证明该费用在商业三者险条款中明确约定不属于保险理赔范围，则由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内承担。不属于保险理赔范围的律师费5，000元，由被告徐玲玲负担。综上所述，被告保险公司应当在交强险责任限额范围内赔偿原告120，900元，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告312，641.73元，被告徐玲玲应赔偿原告5，000元，因被告徐玲玲已经支付了10，000元，对于其多付的费用，由原告予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告华泰财产保险有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告俞爱晓120，900元；
二、被告华泰财产保险有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告俞爱晓312，641.73元；
三、原告俞爱晓于本判决生效之日起十日内返还被告徐玲玲5，000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13，666元，减半收取计6，833元，鉴定费3100元，由原告俞爱晓负担2，894元，被告徐玲玲负担3，939元，被告华泰财产保险有限公司上海分公司负担3100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 高洁华
二〇一五年六月二十三日
书记员 章欣贝
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。