乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沙民三初字第418号
原告（反诉被告）：哈密市天颐和工贸有限公司。
法定代表人：郭潇湘，董事长。
委托代理人：黄江，新疆鑫茂律师事务所律师。
被告（反诉原告）：杨卫平。
委托代理人：秦全领，新疆新哲律师事务所律师。
原告（反诉被告）哈密市天颐和工贸有限公司与被告（反诉原告）杨卫平劳务合同纠纷一案，本院于2012年10月8日立案受理后，于2013年4月25日作出（2012）沙民三初字第1022号民事判决，被告（反诉原告）杨卫平不服该判决提起上诉，2013年12月11日，乌鲁木齐市中级人民法院作出（2013）乌中民四终字第525号民事裁定，裁定撤销本院（2012）沙民三初字第1022号民事判决，发回本院重审。2014年1月24日，本院受理后，依法另行组成合议庭，于2014年3月6日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）哈密市天颐和工贸有限公司的委托代理人黄江、被告（反诉原告）杨卫平及其委托代理人秦全领到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）哈密市天颐和工贸有限公司诉称，2012年6月19日，哈密市万泉和工贸有限公司（后更名为原告哈密市天颐和工贸有限公司）与被告杨卫平签订《工程承包合同》一份，约定：被告杨卫平承包原告位于哈密黄田农场工业园水选场尾矿库土方挖掘工程，包括库容挖掘、高位水池18米基础制作、尾矿库坝体制作等，施工期间自2012年6月30日至2012年8月5日结束，工程价款（含税）全部按土方量据实结算，7.8元／立方，双方按每10万方据实结算一次。合同签订后，被告共计为原告挖掘土方222629方，折合款项1736506.20元，而原告已向被告支付工程款1800000元，同时为被告垫付油料款711211.06元，合计付款2511211.06元，原告已超付款项774704.86元。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令被告杨卫平返还774704.86元，并承担本案诉讼费用。
被告（反诉原告）杨卫平答辩并反诉称，双方签订《工程承包合同》属实，我方在合同履行中实际挖运土方437661方，同时还甩土方32小时，合计工程款应为3426555.80元，原告仅支付了2550491.06元，剩余工程款876064.74元，2012年11月，原告以借款方式又支付543300元，现原告实际尚欠被告332764.70元，故原告诉称向我方超额支付774704.86元与事实不符，应驳回原告的诉讼请求，同时我方反诉要求原告给付施工余款332764.70元，并承担本案反诉诉讼费用。
原告（反诉被告）哈密市天颐和工贸有限公司针对反诉辩称，对原告计算主张的土方量认可，但该土方量是虚方，按合同中据实结算的约定，该土方量应折合成实方计算，按折合成实方计算后，原告已不欠付被告任何款项，反而超付了款项，故应驳回被告的反诉请求。
经审理查明，2012年6月19日，哈密市万泉和工贸有限公司（甲方）与被告（乙方）签订《工程承包合同》一份，约定乙方总承包甲方位于新疆哈密黄田农场工业园水选场尾矿库土方挖掘工程，包括库容挖掘、高位水池18米基础制作、尾矿库坝体制作等；施工期间自2012年6月30日至2012年8月5日结束，遇大雨天，工期顺延；乙方应按甲方施工技术要求施工并达到相关标准（具体技术要求及标准见甲方给乙方的书面材料及施工图）；工程价款（含税）全部按土方量据实结算，双方约定不作任何变更，土方7.8元／立方（深度地平面以下10米，挖出的土方一部分用于制作高位水池18米基础、一部分用于制作尾矿库坝体，多余的土方运至甲方指定地点），双方按每10万方据实结算一次，结算完毕七日内，在乙方已提供建筑发票的情况下，由甲方扣除乙方应付给甲方的款项以及质保金后，向乙方一次性支付工程款；乙方应保证装车方量，装量不足，甲方现场人员即时标注扣方，装量不足累计发生10人次以上（含本数），甲方有权在结算时按不足方量的10倍扣除方量；工程质保期为工程验收合格交付甲方使用之日起一年，质保金为3万元，质保期满，没有质量问题由甲方一次性付给乙方等等。合同签订后，被告杨卫平开始组织挖运土方。
2012年6月6日，被告杨卫平向哈密市万泉和工贸有限公司出具委托书一份，载明：委托杨卫华办理公司所有事宜，签字有效。此后，杨卫华签写收条四份，收到原告尾矿库工程款共计180万元。另杨卫华签字确认杨卫平在挖运土方中原告垫付油款合计711211.06元。
2012年6月23日，被告杨卫平向原告出具《关于干选结算的处理意见》一份，内容为：“这次三家干选队伍结算过程中产生的问题我都有不可推卸的责任……我愿为公司承担30万元损失，其中4万元已由本人支付奇台车辆返程平板费，其余款项恳请公司从我以后为公司所干工程中扣除”。
2012年8月2日，哈密市万泉和工贸有限公司经工商部门核准变更名称为哈密市天颐和工贸有限公司。
2012年11月13日，本案原审诉讼中，原告哈密市天颐和工贸有限公司向被告杨卫平支付款项543300元，被告杨卫平向原告出具借条一份，内容为：我与天颐和公司工程款纠纷已进入诉讼，我方计算对方欠付876064.74元工程款，现为解决施工人员的拖欠报酬，我先以借款名义收取天颐和公司543300元，待诉讼完毕后再作清算。
本案庭审中，原、被告双方均认可被告杨卫平挖运土方量为437661立方，但原告认为该方量为虚方，应按土建工程预算工程量计算规则中1虚方体积折合0.77方天然密实度体积结算。同时，原、被告双方均认可原告已付款数额为2376580元（1833280元＋543300元）、原告垫付油款711211.06元。另，原审诉讼中，原告哈密市天颐和工贸有限公司申请对被告挖运土方量进行鉴定，并因此产生鉴定费6197.64元。
另查，土石方工程量计算的一般规则为土石体积均以挖掘前的天然密实体积为准计算，在必须以天然密实体积折算时应按1虚方折算为0.77方天然密实度体积进行换算。
上述事实，有原、被告签订的《工程承包合同》、委托书、收条、借条、油料款清单、《关于干选结算的处理意见》、工商档案、《土建工程预算工程量计算规则》、当事人陈述及庭审笔录等证据在卷为证。
本院认为，原、被告之间签订《工程承包合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。本案中，双方庭审确认被告杨卫平在履行合同过程中共计挖运土方数为437661方，但对该方数是虚方还是实方发生争议，对此双方合同中“按土方量据实结算”的约定并未指明是按虚方结算还是按实方结算，视为双方约定不明，对结算方式约定不明双方均有过错，原告主张土石体积均以挖掘前的天然密实体积为准计算，按1虚方折算0.77方天然密实度体积进行换算亦仅适用于工程预算，并不适用于本案双方结算，据此本院参照该折算比率并考虑双方过错及公平原则的情况下，以1虚方折算0.9实方比率计算，故被告挖运土方为437661方×0.9=393894.90方，同时依照双方合同约定的计价标准7.8元／立方，原告应付被告款项为393894.90元×7.8元／立方=3072380.22元。该款应扣减被告杨卫平认可已收到的工程款1833280元和原告垫付油款711211.06元以及被告杨卫平向原告借支的543300元，对原告哈密市天颐和工贸有限公司主张扣除被告杨卫平承诺的260000元干选结算损失款，被告杨卫平于2012年6月23日已明确表示该损失款从以后所干工程中扣除，故现原告主张从本案工程款中扣除的意见成立，本院予以确认扣除，因此扣除上述款项后，原告哈密市天颐和工贸有限公司已超付工程款合计275410.84元（1833280元＋711211.06元＋543300元＋260000元－3072380.22元），该款被告杨卫平应予返还。综上，原告哈密市天颐和工贸有限公司要求被告杨卫平返还774704.86元的数额有误，本院予以更正，仅对合理部分予以支持。被告杨卫平反诉称原告尚欠其款项并要求支付的主张，与本案查明认定的事实不符，其反诉中主张甩土方32小时的工程款12800元，未提供充分证据证实，双方亦未约定单独结算，原告亦不认可，故本院对该款项不予确认，对被告杨卫平的反诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）杨卫平返还原告（反诉被告）哈密市天颐和工贸有限公司款项275410.84元；
二、驳回原告（反诉被告）哈密市天颐和工贸有限公司其他诉讼请求；
三、驳回被告（反诉原告）杨卫平要求原告（反诉被告）哈密市天颐和工贸有限公司给付施工余款332764.70元的反诉请求。
以上被告杨卫平应付原告哈密市天颐和工贸有限公司款项合计275410.84元，由被告杨卫平于本判决生效后十日内向原告哈密市天颐和工贸有限公司付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉标的774704.86元，实际给付标的275410.84元，占争议标的的36%。本诉案件受理费11547.05元（原告哈密市天颐和工贸有限公司已预交），由被告杨卫平负担36%，即4156.94元（该款由被告杨卫平连同上述款项一并直接给付原告），由原告哈密市天颐和工贸有限公司负担64%，即7390.11元。反诉案件受理费3145.74元（反诉原告杨卫平原诉讼标的876064.74元，已预交6280.33元，其于本案法庭调查前撤回543300元的诉讼标的，应收反诉受理费3145.74元，故应退回杨卫平反诉受理费3134.59元），由被告杨卫平负担。原审鉴定评估费6197.64元（原告哈密市天颐和工贸有限公司已预交），由原告哈密市天颐和工贸有限公司自行负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（上诉期限届满后七日内，未预交二审案件受理费的，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 武惠军
人民陪审员 高兰珍
人民陪审员 马 燕
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 何晶晶