沈阳经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）经开刑初字第00027号
公诉机关沈阳经济技术开发区人民检察院。
被告人程某某，男，1972年12月29日出生于辽宁省沈阳市，汉族，大学文化，原系沈阳远大铝业工程有限公司工程经理，住址沈阳市铁西区。被告人程某某曾于2009年8月因妨害作证罪被青岛市崂山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因本案于2014年4月1日被沈阳市公安局经济技术开发区分局刑事拘留；同年4月30日被沈阳市公安局经济技术开发区分局取保候审；同年7月10日被沈阳市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于沈阳市铁西区看守所。
辩护人张伟，辽宁晟盟律师事务所律师。
沈阳经济技术开发区人民检察院以沈开检公诉刑诉（2014）295号起诉书指控被告人程某某犯职务侵占、非国家工作人员受贿罪，于2014年12月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳经济技术开发区人民检察院指派代检察员王新光出庭支持公诉。被告人程某某及其辩护人张伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
沈阳经济技术开发区人民检察院指控，2009年至2012年，被告人程某某在沈阳远大铝业工程有限公司（以下简称远大铝业公司）担任天津西站站房工程总负责人期间，利用职务之便，将鄢某某安装队的费用由650万元人民币虚增至6，789，774.00元人民币，将25万元人民币（扣除税款）非法占为己有。另在此期间，被告人程某某向与工作有合作关系的安装队的负责人鄢某某、黄某某、孙某、寇某分别索要好处费10万元、21万元、10万元、10万元。公诉机关认为，被告人程某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第一百六十三条之规定，请求以职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。同时认为，被告人程某某系自首，可从轻或减轻处罚。
被告人程某某对公诉机关指控其犯有职务侵占罪的事实没有意见；对公诉机关指控其犯非国家工作人员受贿罪的罪名没有意见，但对指控其收受黄某某受贿款21万元的数额有异议，认为其中6万元早已归还，仅有15万元系其受贿款。
被告人的辩护人对公诉机关指控被告人犯职务侵占罪无异议。对指控被告人犯非国家工作人员受贿罪的辩护意见如下：被告人程某某收受黄某某21万元虽然是出于程某某的身份关系，但现已全部归还，应认定二人间系借款关系，对此笔应按借款处理，不属于受贿犯罪；被告人收受孙某的好处费共10万元，但在案发前已退还5万元，对此笔仅应认定被告人受贿款5万元；故辩护人认为被告人受贿金额应为25万元，不是公诉机关指控的51万元；同时认为，被告人程某某系自首、又能向检察机关检举他人犯罪行为，应认定为立功；请求法院对被告人减轻处罚。
经审理查明，被告人程某某于2004年7月入职远大铝业公司工作。2009年起任远大铝业公司天津分公司施工副经理、经理、总计划职务，负责组织公司内部与天津工程各安装队办理结算、对结算项目、工程量、价格进行审核批准等业务。2009年至2012年，被告人程某某利用其有权决定审批天津西站站房工程安装队安装费的职务之便，将鄢某某安装队的费用由650万元人民币虚增至6，789，774.00元人民币，将其中25万元人民币（扣除税款）通过鄢某某经手后非法占为己有并予以挥霍。案发后，被告人向本院上交赃款人民币289，774.00元。
另在此期间，被告人程某某利用上述职务便利，收受或索要各安装队的负责人或供货商好处费。其中收取鄢某某10万元、向黄某某索要21万元、向孙某索要10万元、向寇某索要10万元。上述被告人受贿数额共计人民币51万元。案发前，被告人返还黄某某人民币6万元、返还孙某人民币5万元，案发后又返还黄某某人民币15万元，余款25万元被其挥霍。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明：
1、被害单位代表崔某某的陈述，证明程某某在天津西站站房幕墙工程中利用职务之便侵占公司资金，并向与公司合作的单位或工程队索要好处费；同时程某某于2014年5月1日向其发信息，承认上述事实；
2、证人鄢某某的证言，证明天津西站站房工程核算安装费时，当时其上报给程某某工程款700多万元。但程某某没有给办理，后其表示能结650万就可以，但程某某说帮其结算会高于650万元，但多的部分归他。其为了结算就同意。后其的安装费增补签证单数额为6789，774.00元，比其要求的650万元多出28万多元。远大按此签证单陆续给其打钱，扣了税点，其从中将25万元通过银行卡转给程某某。现在远大还欠其工程款没有给付。另外为了避免在工程上的障碍，其能顺利的完成项目，其主动给程某某10万元好处费；
3、证人孙某的证言，证明程某某负责管理其所在的工程队，2011年程某某向其要10万元，后来在2011年4月，其工程队需要用钱，其就跟程某某要5万元，程某某就汇给其5万元；
4、证人黄某某的证言，证明2012年其所在的工程队远大西火车站站房工程结束，程某某找到其跟其借钱，其分几次共借给程21万元。后其向程要过几次，程还其几次共6万元，余款15万元没还；因为程能决定其干多少活、工程款的结算，所以程开口借钱，只能答应，没指望能还，程也没打条；
5、证人寇某的证言，证明程某某决定给其公司结算石材款，2011年12月，程向其借10万元，怕结算时为难其公司，其借给程10万元，程没出借条，也没还钱；
6、证人田某的证言，证明天津西站站房工程中程某某担任工程经理，在项目中负责经费审批；
7、证人王某的证言，证明沈阳远大铝业工程有限公司支付过鄢某某工程款；
8、证人矫某某的证言，证明天津西站站房工程的现场借款审批人是程某某；
9、证人贾某某的证言、个人银行记录，证明其所在公司老板曹德强向其表述黄某某向曹借10万元钱，曹让其去办理，后黄某某让其将钱打入程某某账户中，后黄某某将钱还给曹；
10、劳动合同书、任职说明、沈阳远大铝业公司财务制度，证明程某某为沈阳远大铝业有限公司员工，其自2009年4月至2013年分别任天津分公司施工副经理、施工经理、总计划（副总经理）职务，负责天津公司业务及远大铝业公司关于现场采购材料、安装费结算等；
11、刑事判决书，证明程某某于2009年因妨害作证罪被青岛市崂山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；
12、鄢某某、孙某、黄某某安装队与远大铝业公司间的安装劳务合同、天津西站工程借据审批单，证明鄢某某、孙某、黄某某为远大铝业天津西站工程的安装队，受程某某管理的事实；
13、寇某与远大铝业的合同、与天津西站工程之间的账务往来、借据审批单，证明寇某为远大铝业天津西站工程的供货商，程某某能决定其货款结算的事实；
14、程某某与各安装队之间关于天津西站站房工程的合作项目付款材料汇总，证明鄢某某、黄某某、孙某、寇某均为与远大天津西站站房工程的合作方，程某某负责审批相关费用的事实；
15、程某某发送给崔某某的短信截图，证明程某某因自己的行为向崔某某道歉认错的事实；
16、程某某银行卡查询记录，证明程某某与鄢某某、孙某、黄某某、寇某之间的资金往来记录及程某某收受好处费的事实；
17、案件来源、抓捕经过，证明程某某于2014年4月1日到公安机关投案自首的事实；
18、被告人程某某的供述，证明程某某涉嫌职务侵占和向工程队索贿，其中收取鄢某某10万元、向黄某某索要21万元，后还6万元、向孙某索要10万元，后还5万元、向寇某索要10万元。
另有辩护人提供的收条一份，证明被告人程某某亲属返还黄某某款项15万元。
以上证据，经庭审质证，查证属实，足以认定。
本院认为，被告人程某某身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；且向他人索取财物，数额巨大，其行为又构成非国家工作人员受贿罪，并应与职务侵占罪数罪并罚。公诉机关指控罪名均成立，本院予以支持。对辩护人提出的被告人与黄某某之间仅是借款关系，且现已全部归还21万元，对此21万元及已在案发前归还孙某的5万元均不应认定为受贿的意见，根据证人黄某某、孙某的证言，被告人程某某没有向证人出具任何借款手续，均系以借款为借口，实质是利用自己的职务便利，要求证人提供钱款为自己所用，也通过此途径为证人谋取利益，后经证人索要予以部分归还，因被告人程某某系利用其职权先行向证人索取贿赂在先，此行为一经实施，即已经侵害了职务行为的不可收买性，主观上具有了受贿故意，虽然之后被告人予以退还部分受贿款项，但此并不是被告人主动退还，而是在证人先向其要求返还的前提下被动退还，故此并不影响被告人受贿犯罪的成立。对辩护人提出的此意见不予采纳。对辩护人提出的被告人系立功的意见，因被告人检举的系其本人为当事人的案件线索，同时根据现有的证据表明在被告人提供此线索前，公安人员已根据被告人亲属报案掌握了此线索，故对被告人程某某的行为不能认定为立功。对辩护人此辩护意见不予采纳。被告人程某某案发后主动到公安机关投案，且能如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可对其职务侵占罪从轻处罚、对其犯非国家工作人员受贿罪减轻处罚。鉴于其认罪态度较好，并能主动上交侵占款项、返还部分受贿赃款，量刑时予以考虑。同时对因其受贿行为所得的其余部分赃款，依法追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第一百六十三条、第六十七条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人程某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年三个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑四年。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、被告人程某某上交本院职务侵占赃款人民币289，774.00元，依法退还被害单位沈阳远大铝业工程有限公司；
三、被告人程某某犯非国家工作人员受贿罪所得赃款人民币25万元，继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 杨 松
代理审判员 周 骥
人民陪审员 王庆国
二〇一五年五月五日
书 记 员 王 馨
本案判决依据的相关法律
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。