福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0821刑初309号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人曹卫平，男，1968年8月6日出生于福建省宁化县，汉族，户籍所在地及住址为宁化县。因涉嫌诈骗于2015年10月1日被长汀县公安局刑事拘留，同年10月16日由长汀县公安局决定并执行取保候审，2016年5月17日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。
被告人曹卫平被控诈骗一案，长汀县人民检察院于2016年9月23日以汀检公刑诉（2016）274号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，适用简易程序，�同年9月30日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员晏兴亮出庭支持公诉，被告人曹卫平到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年1月19日下午，吴某伙同丘某、刘某（均已判决）商议以挖到宝藏的方式实施诈骗，并选定长汀县河田镇刘源村村民刘某1为作案对象后，吴某挂电话邀被告人曹卫平一起到刘某1家实施诈骗。次日，被告人曹卫平从宁化县到长汀县汽车站，与吴某一起乘坐丘某驾驶的闽EELX**号小轿车前往刘某1家。途中，吴某将事先准备的假金佛交给被告人曹卫平，并叫被告人曹卫平冒充海关工作人员。到河田镇刘源村刘某1家后，吴某在与刘某1聊天过程中，谎称国民党军队经过刘源村时在“队门坑”的地方埋有宝藏，假意请求刘某1帮助指引“藏宝”地“队门坑”。随后，被告人曹卫平假作前往“对门坑”的山上挖宝。约1小时�，被告人曹卫平返回刘某1家，谎称其挖到了“金佛像”。吴某以支付被告人曹卫平挖宝藏费用为由，向刘某1借钱，并将“金佛像”抵押给刘某1，骗取刘某1人民币120000元。尔后，丘某驾驶闽EELX**号小车载吴某和被告人曹卫平在回长汀县城的途中，吴某说骗到了人民币30000元，三人平分，便分别给被告人曹卫平和丘某人民币10000元。被告人曹卫平和吴某下车离开丘某后，吴某将余下的赃款人民币90000元与被告人曹卫平平分。案发次日，被告人曹卫平得知刘某1已经报警，遂将个人分得的赃款55000元交由吴某代为退还刘某1，但吴某收到该款后逃匿。
2015年10月1日，被告人曹卫平在长沙市芙蓉七彩商务酒店被当地警方抓获归案，到案后如实供述了自己的罪行。同月16日，被告人曹卫平委托家属退出赃款120000元交由长汀县公安局发还刘某1，取得了刘某1的谅解。
另查明，2016年9月20日，被告人曹卫平检举并配合公安机关抓获一名犯罪嫌疑人，经查证属实。
案件审理过程中，被告人曹卫平主动预缴罚金人民币40000元。
上述事实，被告人曹卫平在开庭审理过程中亦无异议，并有长汀县公安局出具的《受案登记表》、《破案经过》、《抓获经过》、《证明》、《立案决定书》、《拘留证》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《发还清单》、《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》、本院（2015）汀刑初字第266号、（2016）闽0821刑初21号《刑事判决书》、吴某出具的《收条》、被害人刘某1提供的《收条》、《谅解书》、被告人曹卫平书写的《举报信》等书证；证人刘某乙的证言；被害人刘某1的陈述；共同作案人吴某、丘某、刘某的供述和辩解；长汀县公安局制作的《辨认笔录》等勘验、检查笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人曹卫平以非法占有为目的，伙同他人以虚构事实的方式，骗取被害人现金人民币120000元，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立，应予以支持。被告人曹卫平犯诈骗罪，“数额巨大”，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人曹卫平在共同犯罪中，相对吴某作用较小，可相对吴某酌情从轻处罚；被告人曹卫平归案后能如实供述自己的罪行，并有立功表现，依法可以从轻处罚；被告人曹卫平当庭自愿认罪，且退出全部赃款，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚；被告人曹卫平主动预缴了罚金，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人在有期徒刑二年六个月以上三年六个月以下的幅度内量刑，并处罚金，可适用缓刑的意见，符合法律规定，予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
被告人曹卫平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；并处罚金人民币四万元（已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 叶 青
人民陪审员 傅 燊
人民陪审员 黄晓娟
二〇一六年九�三十日
书 记 员 李丽红
附注：本案所引用的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第七十�条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条：诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、�万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。