甘肃省武威市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）武中民终字第348号
上诉人（原审被告）天祝县天堂镇天堂村一组。
负责人张治新，该组组长。
委托代理人康逢燕，甘肃金毓康律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）包某某。
法定代理人董姐，系被上诉人包某某之母。
委托代理人陶积荣，天祝县法律援助中心律师。
委托代理人徐秀梅，天祝县法律援助中心律师。
原审被告天祝县天堂镇天堂村村民委员会。
法定代表人冯贵富，该村委会主任。
上诉人天祝县天堂镇天堂村一组（以下简称天堂村一组）因承包地征收补偿费用分配纠纷一案，不服天祝藏族自治县人民法院（2015）天法民初字第154号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人天堂村一组负责人张治新及委托代理人康逢燕，被上诉人包某某的法定代理人董姐、委托代理人陶积荣、徐秀梅，原审被告天祝县天堂镇天堂村村民委员会法定代表人冯贵富均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告包某某于2008年1月19日生于天祝县天堂镇，其父亲马昱户籍所在地为甘肃省和政县，其母亲董姐户籍所在地为天祝县天堂镇天堂村一组。2009年4月28日，原告将户籍落在其外祖父天堂村一组村民包得仓名下，一直在被告村组生活，但未分得承包地。2004年，被告天堂村一组的部分土地被政府征收用于修建广场和部分道路，本次征收土地的征地补偿款于2010年发放到村组，被告天堂村一组通过村民会议决定以2004年的本村现有人口每人分得1665元补偿款，被告以原告包某某当时尚未出生为由，未予分配补偿款。2006年，天堂村一组每户分摊出部分土地，用于修建商贸楼，资金来源包括部分项目款和农户自行出资的部分资金（当时农户包得仓一家按4口人出资，并不包括原告包某某），该商贸楼于2008年建成，被告天堂村一组按当时人口分配后，还剩余二间商铺。2013年，被告天堂村一组将剩余的二间商铺以45万元出售后，同2008年被征收的部分土地所得征地补偿款50余万元按当时分配商铺时的实际人口一并进行了分配，人均分得3360元，被告以原告在修建商贸楼时尚未出生，且出生后无承包地为由，不予分配。2014年，天祝县国土资源局与天堂镇政府、被告天堂村委会和天堂村一组达成协议，将被告天堂村一组位于“蝴蝶滩”的土地予以征收，分得征地补偿款3030400元。2015年1月23日，被告天堂村一组按“一事一议”的原则，讨论通过了“关于'蝴蝶滩'土地补偿费分配方案”，决定该征地款项50%按2009年时的农户户数进行分配，50%按2009年有承包地的人口进行分配，并专门对村民包得仓外孙包某某是否享受征地补偿款一事进行了讨论，决定不给原告包某某分配征地补偿款。
原审认为，原告包某某能否分得天堂村一组的征地补偿款，关键在于包某某是否具有该集体经济组织成员资格。本案中，因原告包某某父母的户籍并不在同一地方，所以原告出生后，其父母可以选择将原告的户籍落在其父母亲任何一方的户籍所在地。2009年4月28日，原告随其母亲将户籍落在被告天堂村一组，并一直生活在该村组，故原告自2009年4月28日起取得该村组集体经济组织成员资格。2004年和2008年被告天堂村一组的部分土地被征收时，原告并没有取得该村组的集体经济组织成员资格，故不应分得相应的征地补偿款；2013年，被告天堂村一组分配出售的商铺款，因该商铺在开始修建时原告包某某尚未出生，修建商铺的部分资金也是由该组村民出资的，原告一家当时按4人出的资，并不包括原告包某某，故原告不应分得商铺出售款；而2014年被告天堂村一组位于“蝴蝶滩”的土地被征收，2015年1月23日，被告天堂村一组经法定程序民主讨论制定了分配方案，该方案第一条中决定“该征地款项50%按2009年时的农户户数进行分配”，根据该规定，原告包某某所在的农户包得仓一家也分得相应的款项；而50%按2009年有承包地的人口进行分配人均分得5171.33元的决定，因当时原告包某某已享有被告天堂村一组集体经济组织成员资格，故该决定侵害了原告的合法权益。根据《中华人民共和国土地管理法》第八条关于：“农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有”的规定，被告天堂村一组被征收土地的所有权属天堂村一组集体所有，而土地承包经营权并非所有权，该村组享有承包地的村民只是对其承包经营的土地享有占有、使用、和收益的权利。根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第26条关于“土地补偿费归农村集体经济组织所有”规定，该土地补偿费受益主体是天堂村一组所有具有成员资格的人，原告包某某自2009年4月28日已取得被告村组的集体组织成员资格，享有与该组其他成员同等的权利，故应当分得5171.33元的征地补偿款。被告天堂村民委员会因对被告天堂村一组征收土地补偿款的分配没有决定权，故被告天堂村民委员会在本案中不应当承担民事责任。综上，原审法院依照《中华人民共和国土地管理法》第八条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条、《甘肃省征收农民集体所有土地补偿费用分配使用管理办法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百一十八条之规定，判决：一、被告天祝县天堂镇天堂村一组于本判决生效十五日内，向原告包某某支付2015年1月份分配的土地征收补偿款5171.33元；二、驳回原告包某某的其它诉讼请求。案件受理费73元，保全费129元，由原告包某某负担106元，被告天祝县天堂镇天堂村一组负担96元。
一审宣判后，原审被告天祝县天堂镇天堂村一组不服，向本院提起上诉。其上诉理由是被上诉人包某某不具备参与分配2015年1月份土地征收补偿款的资格，被上诉人应先行申请撤销集体经济组织决议，直接向人民法院起诉要求支付土地征收补偿款无法律依据。请求撤销天祝县人民法院（2015）天法民初字第154号民事判决书第一项；判决驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人包某某的法定代表人当庭答辩称，一审判决认定事实清楚，判处结果正确。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告天祝县天堂镇天堂村村民委员会的法定代表人述称，同意上诉人的上诉请求及理由。
二审组织各方当事人对一审判决查明认定的事实进行了核对，各方当事人对一审判决查明认定的事实均无异议。
本案争议的焦点问题是被上诉人包某某是否具有天堂村一组集体经济组织成员资格；上诉人于2015年1月23日作出的征地补偿款分配方案是否侵犯了包某某的合法权益；被上诉人包某某应否分得2015年1月份的征地补偿款。
二审中，上诉人提交天堂村一组村民代表拜某某等14人的证明一份，陶某某的证明一份，天堂村与天堂镇的证明一份，主要内容均是认为被上诉人包某某入户天堂村一组未经村组讨论同意。上诉人用以证明被上诉人包某某不具有天堂村一组集体经济组织成员资格，上诉人于2015年1月23日作出的征地补偿款分配方案未侵犯被上诉人包某某的合法权益，被上诉人包某某不应分得相应的土地补偿款。经质证，被上诉人对第一份证据的真实性和证明目的均有异议，认为证明的内容不合法，出具证明的人都是2015年1月23日参加讨论分配方案的人，与上诉人有利害关系；对陶某某出具的证明的真实性及证明目的均有异议，认为证明的内容不合法。对第三份证据的真实性有异议，认为证明的内容与事实不符，2009年4月28日被上诉人包某某已入户，但证明反映上诉人在9月份才讨论包某某入户的问题。三份证明均属自证，不符合形式要求。原审被告对该证据的真实性及证明目的均无异议。本院认为，上诉人提交的证据天堂村一组村民代表拜某某等14人的证明一份，陶某某的证明一份均属证人证言，被上诉人对其真实性及证明效力均提出异议，因证人未出庭，无法确定证据的真实性，对该证据的证明效力不予确认。对于天堂村和天堂镇的证明，只能证明被上诉人包某某在上诉人处入户时存在争议，不能依此否认被上诉人的集体经济组织成员资格，对其证明效力不予认定。
二审查明认定的事实与一审一致。
本院认为，集体经济组织成员资格是广大农民最基本的身份权和成员权，依法享有该权利是为确保农民不至丧失唯一的，但却极其重要的基本生活保障，其认定应当以是否依法登记为集体经济组织所在地常住户口，并形成较为固定的生产、生活作为形式要件，而以是否取得替代性生活保障作为否定成员资格的实质要件。农村集体经济组织成员资格的取得主要有两种方式，一是原始取得，即基于出生取得；二是加入取得，即原非本集体经济组织成员，基于一定法律关系而取得集体经济组织成员资格。本案中，被上诉人包某某出生后随其母亲将户籍登记在上诉人天堂村一组，且未在其他集体经济组织取得基本生活保障，故被上诉人原始取得上诉人所在集体经济组织成员资格，有权参与分配该组土地征收补偿费用。土地补偿费是对经由征收消灭的集体土地所有权的补偿，其收益和分配的主体是具有本集体经济组织成员资格的农民集体，土地补偿费数额的大小与农村集体经济组织成员的劳动没有关系，也并非集体经济组织的经营收益，只要具有本集体经济组织成员资格，应当均等享有对土地补偿费的分配权利，故村委会或村民小组以经民主议定程序确定的分配方案为由对特定人群实行差别待遇没有法律和法理依据。本案中，被上诉人包某某具有上诉人天堂村一组的集体经济组织成员资格，有权取得与上诉人其他集体经济组织成员同等份额的征地补偿款。上诉人做出的征地补偿款分配方案对集体经济组织成员是否具有承包地进行区别对待，侵犯了被上诉人包某某的合法权益，被上诉人享有与天堂村一组有承包地的村民同等份额、同一标准分配2015年1月份分配的土地征收补偿款的权利。一审直接判决上诉人向被上诉人支付具体数额，但因实际分配人员变更，被上诉人应分得的具体数额与上诉人在形成分配方案时核算的数额会有所不同，故本院对此依法予以变更。上诉人主张被上诉人应现行申请撤销集体经济组织决议的上诉主张依法无据，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律准确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持天祝藏族自治县人民法院（2015）天法民初字第154号民事判决第二项；
二、变更天祝藏族自治县人民法院（2015）天法民初字第154号民事判决第一项为上诉人天祝县天堂镇天堂村一组于本判决生效后十五日内按照天祝县天堂镇天堂村一组具有承包地的村民相同的标准向被上诉人包某某支付2015年1月份分配的土地征收补偿款。
一审案件受理费73元，保全费129元，由被上诉人包某某负担106元，上诉人天祝县天堂镇天堂村一组负担96元。二审案件受理费73元，由上诉人天祝县天堂镇天堂村一组负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王德昌
审 判 员 杨文龙
代理审判员 张鑫山
二〇一五年八月二十六日
书 记 员 周爱君