辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽08民终624号
上诉人（原审被告）：营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区。
法定代表人：陈殿军，经理。
委托诉讼代理人：高宏，辽宁圆明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张丽霞，住营口市鲅鱼圈区。
原审第三人：张德洪，住营口市鲅鱼圈区。
委托诉讼代理人：刘石禄，辽宁成启律师事务所律师
上诉人营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司因与被上诉人张丽霞、原审第三人张德洪民间借贷纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2016）辽0804民初2650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司的委托诉讼代理人高宏，被上诉人张丽霞，原审第三人张德洪的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司上诉请求：撤销原判，改判我方不承担还款责任，或发回重审或驳回起诉移送公安机关，被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：1.一审曾作出中止裁定却未移送公安机关也未实体审理，后对相同证据材料作出判决令我公司承担民事责任。2.一审认定我公司向张丽霞借款30万元的事实证据不足。3.一审认定借款主体及用途存在错误。4.本案应驳回起诉，移送公安机关。
张丽霞答辩称，我是张德洪侄女，我一直在帮他建厂房，不是社会集资。
张德洪答辩称，张德洪是永鑫的法人代表，借款事实存在，加盖了公司公章，虽然张德洪签字了，但是是作为法定代表人签字，不是个人借款，钱用在了公司建设和经营上，一审判决张德洪承担连带责任，应当由公司单独承担责任。钱是和亲朋好友所借，并不是吸收公众存款。
张德满答辩称，作为担保人的意见：公司转移转让我们都不知道。担保人是真实的，不是非法集资。
张丽霞向一审法院起诉请求：二被告于2013年11月8日向原告借款30万元，约定月利息2分，借款期限一年，被告为原告出具了借据。经原告多次催要，二被告均以各种理由推脱，至今未偿还欠款。故诉至法院，请求判令二被告共同给付原告借款30万元及利息，按月息2分计算，被告承担诉讼费。
一审法院认定事实：2013年11月8日，被告张德洪为原告出具借据一份，主要内容为：今有张德洪向张丽霞借款人民币30万元，利息2分，使用期一年。该借据加盖了被告永鑫公司的财务专用章，张德洪亦在借款人处签字。同日，向张德洪营口银行账户汇款30万元。出具借据时被告永鑫公司的股东为张德洪及刘素坤，二人当时系夫妻关系，张德洪为法定代表人。原告自认2014年11月8日前的利息被告已给付完毕。另查，2015年1月24日，作为甲方的营口港泰贸易有限公司与作为乙方的营口经济技术开发区永鑫汽贸有限公司、营口永鑫实业有限公司签订《转让框架协议》，主要内容为：乙方将土地及地上附着物等一切物资转让给甲方，出让费为2900万元，甲方首付1670万元（含抵顶宝马X5车，住宅房一套合计款170万元），余1230万元（含乙方工程欠款380万元）在乙方交付土地、房屋证件时付清，土地证由乙方负责办理。本协议签订前，乙方因经营所发生的一切债务（包括隐形债务）归乙方负责偿还，此债务与甲方无关。乙方经营所发生的各种税费由乙方承担。2015年1月26日，作为甲方的营口港泰贸易有限公司与作为乙方的营口经济技术开发区永鑫汽贸有限公司、作为丙方的营口永鑫实业有限公司签订《转让合同补充协议》，对转让的资产作了进一步的明确，亦对转让合同中涉及380万元的工程款的债权人作了明确，同时明确甲方对乙方、丙方交付土地使用证和房屋产权证后，再与乙、丙方正式协商整体收购事宜，并需签订收购合同，首付款支付之日起，乙丙方立将公司的经营权全部交给甲方。首付款甲方已支付。2015年2月9日，营口港泰贸易有限公司分别与张德洪、刘素坤签订股权转让协议。2015年2月13日，营口永鑫实业有限公司、营口经济技术开发区永鑫汽贸有限公司完成工商登记变更，现法定代表人为张辰，公司股东为营口港泰贸易有限公司。被告永鑫公司未提供证据证明其在办理上述股权转让过程中进行了公示。上述事实，有原、被告诉讼主体资格证明、借据、存款回单、《转让框架协议》、《转让合同补充协议》、《股权转让协议》、工商登记信息等及当事人陈述笔录在卷为凭，业经庭审质证和本院的审查，可以采信。
一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告提供了加盖有被告永鑫公司印章的借据，并提供了向被告张德洪银行账户内打款30万元的凭据，以上证据相互印证，故本院能够认定被告永鑫公司向原告借款30万元的事实存在。关于原告诉请的利息一节，借据中载明利息为2分，从张德洪为原告及他人出具的借据内容并结合本地区的民间借贷交易习惯，本院对原告请求的月利率2%予以支持。关于被告张德洪对该30万元借款及利息是否承担责任一节，本院认为，首先，张德洪在案涉借据的借款人处签字，那么按一般理解，在借款人处签字、盖章的均为借款主体。其次，在多起案件中，虽然被告永鑫公司出具了借据，但相关的款项却汇入了张德洪或其女儿张艺馨的个人银行账户，故本院有理由怀疑在永鑫公司股权转让前张德洪的个人财产与永鑫公司的财产产生了一定程度的混同。再次，现有证据又不能证明本案的30万元借款在被告永鑫公司财务账上有所体现，张德洪也无证据证明该借款全部用于被告永鑫公司的经营建设中。综上，被告张德洪应对该30万元借款本金及利息承担连带偿还责任。关于被告永鑫公司辩称该借款系张德洪个人所借与被告无关一节，本院认为，被告公司虽主张该债务在公司账上没有体现，但因借款当时张德洪系被告公司的法定代表人，其有权代表被告公司对外行使权利，借据上亦加盖了被告公司的公章，且被告公司未能提供证据证明该款确实全部由张德洪个人使用，故本院能够认定该款为被告公司的借款，对于被告公司的该项答辩意见，本院不予采纳。关于被告永鑫公司辩称该借款系被告公司账外隐形债务而不予承担一节，本院认为，被告永鑫公司在股权转让过程中，虽然股东发生了改变，但被告永鑫公司的法人主体没有改变，仍需独立对外承担责任；虽然在股权转让过程中新股东与原股东有过约定，新股东对协议约定以外的隐形债务不承担责任，但根据合同的相对性，该约定只是新旧股东的内部约定，对外不具有对抗原告的效力。故对被告永鑫公司的该项答辩意见，本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、被告营口经济技术开发区永鑫汽贸有限公司于本判决生效后10日内一次性返还原告张丽霞借款30万元及利息，计息期间自2014年11月8日起至还清之日止，利率按月利率2%计算。二、被告张德洪对该30万元借款及利息承担连带偿还责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由被告营口经济技术开发区永鑫汽贸有限公司与被告张德洪连带负担。
二审中，当事人未提供新证据，二审认定的事实与一审一致。
本院认为，营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司与张丽霞之间存在民间借贷合同法律关系，意思表示真实，依法有效。
关于营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司债务主体身份问题。上诉人营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司提出原营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司法定代表人张德洪与被上诉人张丽霞之间的借款在双方股权转让交接账目中没有体现，资金用途不清，不应承担责任。但诉争借款凭据系以营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司的名义出具，营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司是诉争借贷合同关系的相对方。虽然营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司在股权转让过程中，股东发生了改变，但其法人主体没有改变，公司资产也没有变化，仍需对外承担责任；虽然在股权转让过程中新股东与原股东有过约定，新股东对协议约定以外的隐形债务不承担责任，但该约定只是新旧股东的内部约定，对外不具有对抗债权人的效力。即使该债务在公司账上没有体现，但因借款当时张德洪系营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司的法定代表人，其有权代表该公司对外行使权利，借据上亦加盖了该公司的印章，且亦无证据证据证明该款确实全部由张德洪个人使用，故营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司仍应作为本案借贷合同关系的债务人承担还款责任。
关于借款数额问题。民间借贷合同属于实践性合同，不仅需要借贷双方具有一致的意思表示，还要借款实际交付的行为发生。本案张丽霞主张的借款数额30万元有借据为凭，能够证明张丽霞与营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司之间存在借贷的意思表示；并且能够证明该笔借款已实际发生，一审法院关于该部分借款认定事实清楚，本院予以确认。
综上所述，营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2900元，由营口市经济技术开发区永鑫汽贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张丽丽
审 判 员 于永威
审 判 员 段建勇
二〇一八年五月二十五日
法官助理 赵婷婷
书 记 员 朱庆圆