安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芜中民一终字第00358号
上诉人（原审被告）：芜湖市公路管理局南陵分局，住所地安徽省南陵县籍山镇南翔北路2号。
负责人：后庆冉，该局局长。
委托代理人：童刚，安徽籍山律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张四水。
委托代理人：何圣年，安徽陵阳律师事务所律师。
原审第三人：芜湖ＸＸ交通设施广告有限公司，住所地安徽省南陵县籍山镇县经济开发区。
法定代表人：徐光华。
上诉人芜湖市公路管理局南陵分局（以下简称南陵公路局）因与被上诉人张四水、原审第三人芜湖ＸＸ交通设施广告有限公司（以下简称ＸＸ公司）债权人代位权纠纷一案，不服安徽省南陵县人民法院于2015年1月14日作出的（2014）南民一初字第02028号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年4月14日公开开庭进行了审理。上诉人南陵公路局的委托代理人童刚、被上诉人张四水的委托代理人何圣年均到庭参加了诉讼。原审第三人ＸＸ公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：已经发生法律效力的原审法院（2012）南民一初字第1242号民事判决确认ＸＸ公司给付张四水工程款452943.60元及相应利息。该判决进入执行程序，但至今原审法院仅扣划到ＸＸ公司银行存款10657元，余下的无法执行到位。前述判决所涉工程系南陵公路局发包给ＸＸ公司，ＸＸ公司又交给张四水施工的。ＸＸ公司实系以南陵公路局部分职工的名义注册成立的有限公司（没有履行实际出资义务），现已歇业。工程款结算程序是：ＸＸ公司将某某施工完毕的可得工程款的有关材料上报给南陵公路局，南陵公路局审核后上报给芜湖市公路局，芜湖市公路局审核后将工程款拨付给南陵公路局，南陵公路局再支付给ＸＸ公司，最后ＸＸ公司与实际施工人结算。ＸＸ公司至今没有将原审法院（2012）南民一初字第1242号民事判决确认的工程款上报给南陵公路局，因此南陵公路局也没有上报给芜湖市公路局审核以便下拨工程款。张四水认为：张四水所承揽的工程全部是由南陵公路局安排指示ＸＸ公司发包的，工程款系南陵公路局支付，南陵公路局仍欠ＸＸ公司工程款，现ＸＸ公司不愿追索南陵公路局所欠工程款，以致张四水工程款至今无法兑现，张四水现依法提起代位权诉讼，请求法院判决南陵公路局立即支付工程452943.60元，并按照年利率5.4%计算支付2009年1月1日至实际给付日止的利息97835.68元及逾期利息。
原审法院认为，代位权成立应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。在本案中张四水是债权人、ＸＸ公司是债务人、南陵公路局是次债务人，且存在以下情形：（一）张四水对ＸＸ公司享有合法债权即工程款442286.6元（452943.6元-10657元）；（二）南陵县公路局发包的工程早已施工结束，所涉工程款早就应该支付给ＸＸ公司，但至今没有支付，因此，ＸＸ公司对南陵公路局的债权已到期；（三）南陵县公路局发包的工程施工结束、交付使用至今最短的也超过七年，但是ＸＸ公司不与南陵县公路局进行全面结算、不上报有关事项及材料，致使张四水的债权无法实现，因此，ＸＸ公司怠于行使其到期债权对张四水造成损害；（四）ＸＸ公司对南陵公路局的工程款不是专属于其自身的债权。所以，张四水的诉请于法有据，原审法院予以支持。虽然张四水不能举证证明ＸＸ公司对南陵公路局享有工程款的具体数额，但是基于工程款给付程序和ＸＸ公司与南陵公路局主体关系的特殊性，南陵公路局负有其与ＸＸ公司进行了书面结算并支付完所有工程款的举证责任，而南陵公路局仅仅口头辩解其不欠ＸＸ公司工程款，并没有完成自己的举证责任，应承担举证不能的法律后果。由于利息并非债权本身及不确定性，在本案中不宜支持。综上，经院审判委员会讨论决定，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第七十三条之规定，判决：一、芜湖市公路管理局南陵分局代替第三人芜湖ＸＸ交通设施广告有限公司给付张四水南陵县人民法院（2012）南民一初字第1242号民事判决确认的工程款442286.6元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回张四水的其它诉讼请求。案件受理费9308元，由芜湖市公路管理局南陵分局负担。
南陵公路局上诉称：1、ＸＸ公司对南陵公路局的到期债权并未确定，且ＸＸ公司与南陵公路局的案件已进入执行程序，即使ＸＸ公司享有的到期债权存在，本案纠纷也应在执行程序中解决，法院不应予以受理，故一审程序违法。2、张四水并未提交证据证明ＸＸ公司对南陵公路局享有到期债权，且南陵公路局举证证明其与ＸＸ公司之间没有到期债权，因此一审判决支持张四水的诉讼请求无法律依据。3、一审判决认定ＸＸ公司对南陵公路局享有的债权到期日为2009年1月1日，而张四水对ＸＸ公司的债权已超过了诉讼时效，张四水已丧失了代位权发生的基础。4、一审判决支持了张四水的诉请，而张四水之前起诉南陵公路局及ＸＸ公司的案件中，也支持了张四水的诉请，同样的事由，张四水的诉请得到了两个判决的支持，而本案判决也未明确张四水之前起诉南陵公路局及ＸＸ公司的案件的债权债务关系归于消灭，因此一审判决违反了一事不再理原则。综上，南陵公路局请求二审法院撤销原判，依法改判驳回张四水的诉讼请求。
张四水辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
ＸＸ公司未出庭应诉，亦未提交书面证据及答辩状。
二审查明的事实同一审。
本院认为：ＸＸ公司对南陵公司局是否享有到期债权是本案争议的焦点。南陵公路局与ＸＸ公司之间具有建设工程施工合同关系，诉争的工程也系南陵公路局发包给ＸＸ公司，张四水是实际施工人，工程现早已竣工，南陵公路局若与ＸＸ公司就涉案工程款已经结算，应有结算凭证。张四水作为实际施工人，其主张南陵公路局尚欠ＸＸ公司工程款（到期债权），鉴于张四水对此举证难度较大，而南陵公路局及ＸＸ公司作为建设工程施工合同的双方当事人举证较为容易，因此对南陵公路局是否尚欠ＸＸ公司工程款这一事实的举证责任应分配给南陵公路局及ＸＸ公司。南陵公路局虽辩称其与ＸＸ公司已就涉案工程款结算完毕，并提交了部分支付工程款的凭证，但鉴于南陵公路局与ＸＸ公司之间除了本案工程外，还有其他工程的建设工程施工合同关系，支付凭证中也仅有两笔系涉案工程款，且金额较小，南陵公路局亦未能提交其他证据证明其与ＸＸ公司涉案工程款已经全部结清，因此一审据此认定南陵公路局未足额支付ＸＸ公司涉案工程款，ＸＸ公司对南陵公路局享有到期债权正确，本院予以支持。原审法院（2012）南民一初字第1242号民事判决书虽判决ＸＸ公司支付张四水工程款452943.6元，但原审法院仅执行到了10657元工程款，余下工程款尚未执行到位，且ＸＸ公司现已歇业，原审法院对该判决也已客观上无法执行，故张四水提起代位权之诉符合法律规定，一审法院对此予以审理正确，但本判决书生效后，ＸＸ公司就无需再履行原审法院（2012）南民一初字第1242号民事判决内容。南陵公路局一审中未就其与ＸＸ公司之前的债权已超过诉讼时效进行抗辩，因此本院对其相应的上诉理由不予采信。综上，南陵公路局的各项上诉理由，均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7934元，由上诉人芜湖市公路管理局南陵分局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓 侠
审 判 员 孙 俊
代理审判员 吴媛媛
二〇一五年五月十一日
书 记 员 张 平
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。