新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2017）新40民终2110号
上诉人（原审原告）：张玉兰，女，汉族，1973年8月12日出生，无固定职业，现住伊宁市。
委托代理人：汤海涛，新疆信禾诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：伊宁市阿胜牛氏辈，住所地伊宁市。
法定代表人：佘宝生，该公司总经理。
委托代理人：潘韵如，新疆众合律师事务所律师。
上诉人张玉兰因与被上诉人伊宁市阿胜牛氏辈劳动争议纠纷一案，不服伊宁市人民法院（2017）新4002民初2818号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人张玉兰的委托代理人汤海涛，被上诉人阿胜牛氏辈的委托代理人潘韵如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人张玉兰的上诉请求为：1、请求撤销一审判决，依法支持上诉人一审的诉求。2、请求依法判令被上诉人承担一、二审的所有涉诉费用。事实及理由如下：1、一审认定解除劳动关系的事实错误，适用法律错误。一审认定上诉人系不服被上诉人于2017年4月8日作出的开出公告提起的劳动仲裁，但事实是上诉人提起劳动仲裁在前，被上诉人开除公告在后。2、上诉人以被上诉人为与上诉人签订书面劳动合同及未缴纳社会保险为由直接申请仲裁解除劳动关系符合法律规定。3、一审所依据的被上诉人的规章制度《员工手册》违反法律、法律规定，属于无效的规章制度，不具有法律约束力，被上诉人依据该手册开除上诉人的行为无效。4、一审驳回上诉人要求支付经济补偿金的请求不符合法律规定，被上诉人违反《劳动合同法》第三十八条规定，上诉人有权随时解除劳动关系。故一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决，依法支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人阿胜牛氏辈辩称，一审判决正确，请求予以维持。张玉兰在被上诉人处系大堂经理，属于高级管理人员，应当遵守单位的管理制度，其不服从管理被撤销大堂经理职务，调整至其他岗位，但其报道后并没有上班，请假程序亦不符合员工手册规定，自2017年2月20日后再未上班，直至被上诉人于2017年4月8日以公告的形式将其开除，因此被上诉人没有违法之处，请求驳回上诉人上诉请求。
一审法院认定事实，张玉兰在阿胜牛氏辈处工作，担任经理一职。2017年2月18日，被告召开股东会，原告与被告法定代表人的妻子刘某生了争执，后刘某向伊宁市公安局汉宾派出所报警，该所民警接警后赶到现场进行了处理。当日，被告出具通知一份，内容为”由于阿胜牛氏辈张兰在股东会上当场顶撞领导，辱骂领导，不服从领导安排，这种行为严重违反员工手册及规章制度，经研究决定，撤销其经理职务，调动工作岗位，明天到伊蕉叶佘记小鲜后厨报到”,后被告法定代表人佘宝生以短信形式将该通知告知了原告。2017年2月20日，原告以身体不适为由以短信形式向被告法定代表人请假，但被告知请假应当以书面形式当面报批，短信形式无法批准。2017年2月21日，新疆兵团四师医院给原告张兰出具诊断证明书，内容为”诊断：颈椎病、肩周炎、风湿性关节炎，治疗经过：患者右肩关节疼痛、活动受限、伴双手麻木。给予针灸、理疗，意见与建议：每日针灸理疗，建议全休壹周”。后原告将该诊断证明书留置被告处，同时以短信形式告知被告法定代表人，后再未去被告处上班。2017年4月8日，被告在伊犁晚报上发出公告，内容为”张兰（女，身份证号：×××）擅离工作岗位无故旷工至今，其多项行为严重违反员工手册！按企业管现规定，经研究决定给予张兰开除处理，并自张兰不在岗之日起不再享有本企业任何待遇，如已经取得限三日内返还。本公告刊登之日起生效”。另，被告的《员工手册》中第五章”考勤制度”中”迟到、早退”规定：连续旷工三天或一年累计旷工超过十天者，由酒店做出名处理。”旷工”中规定：凡超过规定时间尚未到岗，而又无正当理由办理补假手续者，即为旷工，不按请假程序请假或不按调休程序补调休,无正当理由擅自不上班或假期已满未按时上班、销假，视为旷工。”病假”规定：员工休病假，必须向主管领导请假批准并出示医院的证明方为有效。后原告以被告的用工不符合《劳动法》的相关规定，于2017年3月1日向伊宁市劳动人事争议仲裁委员会依法申请仲裁裁决，伊宁市劳动人事争议仲裁委员于2017年4月20日作出伊市劳人仲字（2017）109号仲裁裁决书，认为张玉兰应当在诊断证明书中注明的休息期满后按时回单位上班，原告自医嘱休息期满后在未去被告处上班，属连续旷工，违反了被告的《员工手册》的规定。现原告不服伊市劳人仲字（2017）109号仲裁裁决，于2017年5月4日提起诉讼，请求判令1、解除原、被告劳动关系，并出具解除劳动关系证明；2、被告支付经济补偿金50000元；3、本案案件受理费由被告承担。
一审法院认为，本案中，原告因对被告于2017年4月8日作出的对其开除的公告有异议，后向伊宁市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，经该劳动仲裁委员会审理查明，认定其无故旷工，解除了双方劳动关系，因张玉兰对仲裁结果不服起诉，庭审中，被告认为张玉兰旷工属实，同意解除与张玉兰的劳动合同，故对张玉兰主张解除双方之间的劳动关系的诉讼请求，予以支持。关于张玉兰主张阿胜牛氏辈支付经济补偿金的诉讼请求，本案中张玉兰应按《员工手册》的规定向被告请假，并出示相关诊断证明，但其未按被告的规章制度向被告请假，在医嘱休息期满后未去被告处上班亦再未向被告出具继续休息的相关医嘱，故认定原告违反被告《员工手册》的相关规定连续旷工的事实。现原告主张被告给予经济补偿金及给其出具解除劳动关系证明，由于该主张不符合劳动合同法中关于支付补偿金及出具解除劳动关系证明的相关规定，故对于原告主张被告给予其经济补偿金的诉讼请求，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条第二款、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条第一款，第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告张玉兰与被告伊宁市阿胜牛氏辈的劳动关系；二、驳回原告张玉兰其他的诉讼请求。案件受理费10元，由张玉兰负担。
本院对一审查明的事实予以确认。
二审中被上诉人出示两份证据：2016年2月、2017年1月的聘书两份，证明被上诉人阿胜牛氏辈以聘书的形式确认上诉人为大厅经理，其权利义务已按照单位员工手册等相关管理制度及《股东进入和退出机制》进行确定。上诉人对以上两份聘书真实性予以认可，但对其关联性不予认可，认为不能证明被上诉人的观点。因上诉人对该两份证据真实性无异议，本院对其予以认定。
另查明，上诉人于2017年2月23日以被上诉人未与其签订劳动合同及未缴纳社保为由向伊宁市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与被上诉人之间的劳动关系，并要求支付5万元的经济补偿金，该仲裁委于2017年3月1日向上诉人送达受理通知书，于2017年3月9日向被上诉人送达受理通知书及仲裁申请。
再查明，在上诉人为被上诉人提供劳动期间，其社会保险自1996年至2017年一直由新疆生产建设兵团第四师六十六团良繁场社政管理办公室缴纳，单位缴费部分亦由上述单位缴纳。
本院认为，因上诉人与被上诉人对双方解除劳动关系并无异议，故本案的争议焦点为：上诉人要求被上诉人支付经济补偿金的请求能否成立。《劳动合同法》第三十八条规定：”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：......（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；......”《劳动合同法》第四十六条规定：”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：......（一）劳动者依照本法第三十八条规定而解除劳动合同的；......”缴纳社会保险为用人单位的法定义务，但在本案中，上诉人与被上诉人劳动关系存续期间，上诉人的社会保险一直都由新疆生产建设兵团第四师六十六团良繁场社政管理办公室缴纳，根据法律规定劳动者的社会保险不能由两个单位同时缴纳，故不能认定被上诉人存在未依法为上诉人缴纳社会保险的违法情形，上诉人不能以此为由解除双方的劳动关系。被上诉人于2016年、2017年分别向上诉人出具了聘书，明确了上诉人的工作岗位，双方亦约定了劳动报酬，已实际建立了劳动合同关系，虽未签订书面劳动合同，但此不属于用人单位必须支付经济补偿金的情形，故上诉人要求被上诉人支付经济补偿金的诉讼请求不能成立，本院不予支持。根据法庭调查，上诉人于2017年2月23日即申请了劳动仲裁，要求解除双方的劳动关系，被上诉人在2017年3月9日收到仲裁委员会的受理通知书及上诉人仲裁申请的前提下，于2017年4月8日以上诉人长期旷工、严重违反单位规章制度为由在伊犁晚报上公告开除上诉人，不符合客观事实，对该公告中所陈述的内容本院不予认定。一审法院认定上诉人系对开除公告不服申请仲裁，且开除公告合法，与本案事实不符，也不符合一审认定的事实，本院予以纠正。但鉴于双方对解除劳动关系的意思表示一致，一审法院判决解除劳动关系并无不当，本院予以维持。
综上，上诉人张玉兰的上诉请求不能成立，本院不予支持，一审法院认定事实清楚，适用法律错误，但判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由上诉人张玉兰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张学珍
代理审判员 田金华
代理审判员 李 霞
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 陈志明