湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民商初字第00078号
原告（反诉被告）：湖南时代阳光医药××产业有限公司，住所地：湖南省长沙市雨花区时代阳光大道149号。
法定代表人：朱光葵，该公司董事长。
委托代理人：刘涛，该公司员工。
被告（反诉原告）：武汉菁华时间科技有限公司，住所地：湖北省武汉市黄陂区盘龙城经济开发区佳海都市工业园k46。
法定代表人：刘青，该公司总经理。
委托代理人：唐江涛，湖北天明律师事务所律师。
委托代理人：鲍子龙，湖北天明律师事务所律师。
原告（反诉被告）湖南时代阳光医药××产业有限公司（以下简称湖南医药公司）与被告（反诉原告）武汉菁华时间科技有限公司（以下简称武汉科技公司）委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2014年4月1日对本案公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）湖南医药公司的委托代理人刘涛，被告（反诉原告）武汉科技公司的委托代理人唐江涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）湖南医药公司诉称：2013年4月24日，我公司与被告（反诉原告）武汉科技公司签订了一份《代理协议书》，约定被告武汉科技公司授权我公司为黑龙江、江苏、重庆、四川、湖北地区菁华时间肺炎支原体6小时快检试剂盒的代理商，并约定了经销期限、产品的价格、签约保证金及货款支付方式等。合同签订后，我公司按照协议约定支付了市场规范保证金200万元，并支付了签约保证金及货款320万元，但被告（反诉原告）武汉科技公司仅于2013年7月向我公司提供了价值为58500元的货物。此后，被告（反诉原告）武汉科技公司于2013年9月擅自毁约，将协议约定的应由我公司代理的地区授权他人经销。被告（反诉原告）武汉科技公司的行为违反了商业活动起码的诚信，给我公司造成了巨大的经济损失，为保护自身合法权益，我公司特诉至法院，请求判令：一、被告（反诉原告）武汉科技公司退还原告（反诉被告）湖南医药公司保证金200万元；二、被告（反诉原告）武汉科技公司退还原告（反诉被告）湖南医药公司购货款314.15万元；三、被告（反诉原告）武汉科技公司承担单方面解除代理协议的违约责任并承担违约金90万元。
被告（反诉原告）武汉科技公司辩称：一、由于原告（反诉被告）湖南医药公司原因导致合同无法继续履行，合同目的无法实现，双方签订的合同实际已经解除。合同第四条对原告湖南医药公司的相关义务规定得很清楚，该公司除支付保证金，还应该完成广告等义务，从合同实际履行情况来看，该公司没有按期足额支付货款和保证金，没有履行市场开发义务，也没有完成销售任务，到目前为止该公司仅向我公司订购5万元的货物。本案实际是原告（反诉被告）湖南医药公司违约。二、本案中我公司没有任何违约行为，原告（反诉被告）湖南医药公司认为我公司没有履行交货义务，本案是一个医疗器械产品，对于运输、保存国家有很严格的规定，合同约定我公司发货必须要有原告（反诉被告）湖南医药公司的书面指示，要有明确的发货城市和具体收货人，由于该公司在合同签订后只订购了五万余元的货物，并不是我公司拒不履行发货义务，而是原告（反诉被告）湖南医药公司没有完成市场开发义务，无法完成销售量造成的。我公司没有擅自解除合同，没有发出解约的函件，也没有与其他人签订委托代理销售合同，原告（反诉被告）湖南医药公司应依法承担违约责任。综上，请求驳回原告（反诉被告）湖南医药公司的诉讼请求。
被告（反诉原告）武汉科技公司反诉称：我公司与原告（反诉被告）湖南医药公司于2013年4月24日签订了《代理协议书》一份，约定原告（反诉被告）湖南医药公司授权我公司为黑龙江等地区菁华时间肺炎支原体6小时快检试剂盒的代理商。合同对代理期限、发货方式、任务指标、保证金等进行了明确约定。其中合同第三条约定发货方式为：我公司收到货款后，凭原告（反诉被告）湖南医药公司指定的授权代表人签字的发货通知单传真件办理发货，交货城市及收货人由原告（反诉被告）湖南医药公司指定。合同第四条约定了各省区保证金及协议指标，保证金及货款共计400万元，协议指标包括：9月份之前原告（反诉被告）湖南医药公司必须招商完毕；2013年9月1日-2013年12月30日完成销售1600万元任务，原告（反诉被告）湖南医药公司完成该任务量的66%才属于合格，才能继续执行该合同；5月到8月，原告（反诉被告）湖南医药公司每个月要进院30家，9月到12月要每月进院100家。但是协议签订后，原告（反诉被告）湖南医药公司在2013年5月到8月期间根本没有完成约定的招商、进院任务。除了在2013年7月完成了5万余元的销售额外，其他月份根本没有销售额，远远没有达到协议约定的基本销售任务，根据合同约定，我公司完全有权请求解除合同。同时，原告（反诉被告）湖南医药公司向我公司缴纳保证金是为了确保该公司能够按期、足额完成销售任务和进院任务而设定，现原告（反诉被告）湖南医药公司基本没有履行合同约定的义务，应当承担相应违约责任，赔偿我公司全部损失。请求法院判令：一、原告（反诉被告）湖南医药公司向被告（反诉原告）武汉科技公司赔偿违约损失90万元。二、本案诉讼费用全部由原告（反诉被告）武汉科技公司承担。
原告（反诉被告）湖南医药公司答辩称：一、被告（反诉原告）武汉科技公司提出要求我公司支付90万元违约金与事实不符，没有法律依据。在本案中实际双方的主要证据就是委托代理协议，谁违约和违约责任如何承担是本案的关键。协议书第六条约定款到发货，我公司的货款支付了，被告（反诉原告）武汉科技公司就应当承担发货的责任，在十五个工作日内到达我公司的指定城市。被告（反诉原告）武汉科技公司应当发货230万元，但实际上只发了58000元的货。二、关于协议保证金，200万元的市场规范保证金是第五条约定的，只有两种情况下，被告（反诉原告）武汉科技公司才有权利扣罚，否则应当退还。根据被告（反诉原告）武汉科技公司提出的，双方均认可合同已经解除，被告（反诉原告）武汉科技公司应当在五日内将保证金退还到我公司账户。三、关于90万元签约保证金，在合同中没有约定保证金如何处理。在2013年9月份被告（反诉原告）武汉科技公司已经将代理权给其他人了。
原告（反诉被告）湖南医药公司在举证期限内向本院提交如下证据：
证据一、湖南医药公司营业执照副本、机构代码证、法定代表人身份证明书，拟证明：原告（反诉被告）主体资格。
证据二、武汉科技公司营业执照复印件，拟证明：被告（反诉原告）主体资格。
证据三、代理协议书，拟证明：双方于2013年4月24日签订代理协议；双方约定争议由被告（反诉原告）武汉科技公司所在地人民法院管辖。
证据四、付款凭证，拟证明：我公司累计向被告（反诉原告）武汉科技公司付款520万元及每笔款项支付时间。
证据五、收货单据，拟证明：我公司仅收到被告（反诉原告）武汉科技公司发来价值58500元的货物，被告（反诉原告）武汉科技公司对付款时间追认且未提出异议。
证据六、电话录音，拟证明：被告（反诉原告）武汉科技公司已于2013年9月将原委托我公司代理的市场收回；被告（反诉原告）武汉科技公司单方面解除了代理协议。
被告（反诉原告）武汉科技公司向本院提交如下证据：《代理协议书》，拟证明原告（反诉被告）湖南医药公司在签订协议后，并未依据协议约定要求我公司发货，给我公司造成了损失，且原告（反诉被告）湖南医药公司没有完成协议约定的任务目标。
经当庭质证，被告（反诉原告）武汉科技公司对原告（反诉被告）湖南医药公司的证据一、二的真实性均无异议；对证据三的真实性无异议，但对证明目的有异议，证据三只能证明原告（反诉被告）湖南医药公司违约；对证据四的真实性无异议，对原告（反诉被告）湖南医药公司付款的事实和金额无异议；对证据五的真实性、关联性无异议；对证据六的真实性有异议，录音不能作为有效证据使用，不排除有修改的可能。
原告（反诉被告）湖南医药公司对被告（反诉原告）武汉科技公司提交的证据《代理协议书》的真实性、关联性无异议，但对证明目的有异议。
对原、被告双方提交的证据，结合质证意见，本院认证如下：因原告（反诉被告）湖南医药公司提交的证据一至五均为原件，来源合法，且被告（反诉原告）武汉科技公司对其真实性均无异议，故本院对原告（反诉被告）湖南医药公司提交的证据一至五予以采信。证据六为录音证据，原告（反诉被告）湖南医药公司对此不予认可，且录音内容不足以证明被告（反诉原告）武汉科技公司单方解除协议，将原委托的市场收回，故证据六本院不予采信。被告（反诉原告）武汉科技公司提交的证据与原告（反诉被告）湖南医药公司提交的证据三相同，本院不作赘述。
经审理查明：2013年4月24日，原告（反诉被告）湖南医药公司（甲方）与被告（反诉原告）武汉科技公司（乙方）签订《代理协议书》一份，协议约定：甲方授权乙方为黑龙江、江苏、重庆、四川、湖北地区菁华时间肺炎支原体6小时快检试剂盒的代理商，经销期限为2013年4月24日起至2018年4月23日止。甲方收到乙方货款后，凭乙方指定的授权代表人签字的“发货通知单”传真件办理发货，交货城市与收货人由乙方指定。五省保证金及货款共计400万元，除去已到账10万元以外，4月26日前到账340万元，余款50万元须在5月10日前到账。乙方须在2013年9月1日-2013年12月30日完成销售1600万元任务。经考核，乙方完成该任务目标量的66%，即为合格，可继续执行该合同。市场规范保证金：为保证乙方在销售活动中能遵守本协议以及甲方的市场规则与管理要求，特此要求乙方在合同签订并实现基础销售回款之后，至2013年12月31日前累计交纳市场规范保证金200万元整。凡经查实销售责任人有以下列出的行为之一，甲方有权扣罚保证金。（1）低价甩卖、倾销药品（本协议规定的乙方最低销售价格进行销售）；（2）冲（窜）货行为。达成保证合约事宜后，在甲乙双方协议终止后甲方在5个工作日内退还到乙方指定账户。
合同签订后，原告（反诉被告）湖南医药公司向被告（反诉原告）武汉科技公司共计支付市场规范保证金200万元，货款及五省保证金320万元。2013年7月2日，原告（反诉被告）湖南医药公司收到被告（反诉原告）武汉科技公司价值58500元的货物。之后，原告（反诉被告）湖南医药公司没有以书面形式要求被告（反诉原告）武汉科技公司发货，被告（反诉原告）武汉科技公司亦没有要求原告（反诉被告）湖南医药公司提货。庭审中，原被告双方均认为《代理协议书》已经解除。
本院认为：原告（反诉被告）湖南医药公司（甲方）与被告（反诉原告）武汉科技公司（乙方）于2013年4月24日签订的《代理协议书》系双方真实的意思表示，内容不违反国家法律法规强制性规定，应为有效。因合同履行发生纠纷诉至本院后，双方在庭审中均认为《代理协议书》已经解除，说明双方在庭审时均以向对方陈述本方对合同所处事实状态的理解的方式向对方发出解除合同的通知，并互对解除合同不持异议，故合同事实上已经解除。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，《代理协议书》中尚未履行的部分应终止履行。
一、关于本诉所涉的200万元市场规范保证金的问题。根据《代理协议书》，市场规范保证金是为了保证原告（反诉被告）湖南医药公司在销售活动中能遵守协议以及被告（反诉原告）武汉科技公司制定的市场规则与管理要求而设置的，被告（反诉原告）武汉科技公司未能提交原告（反诉被告）湖南医药公司违反上述规定的证据，故合同解除后被告（反诉原告）武汉科技公司应将市场规范保证金200万元退还原告（反诉被告）湖南医药公司。
二、关于本诉所涉的320万元货款及五省保证金的问题。由于《代理协议书》已经解除，协议尚未履行的部分应终止履行，故被告（反诉原告）武汉科技公司应将原告（反诉被告）湖南医药公司已支付的货款在扣除已履行部分58500元之后，将余额返还原告（反诉被告）湖南医药公司；双方《代理协议书》中所称的五省保证金是为规定原告（反诉被告）湖南医药公司的销售区域及任务而设立的，双方在原告（反诉被告）湖南医药公司未能完成约定任务的情况下对解除合同均无异议，此时五省保证金已失去存在的事实基础，故被告（反诉原告）武汉科技公司应将五省保证金退还原告（反诉被告）湖南医药公司。故被告（反诉原告）武汉科技公司应返还原告（反诉被告）湖南医药公司货款及五省保证金3141500元。
三、关于违约责任的问题。虽然原告（反诉被告）湖南医药公司在答辩中认为“协议书第六条约定款到发货，我公司的货款支付了，被告（反诉原告）武汉科技公司就应当承担发货的责任，在十五个工作日内到达我公司的指定城市”，但该条约定的是“付款方式及税金”。根据合同第三条“甲方收到乙方货款后，凭乙方指定的授权代表人签字的发货通知单传真件办理发货”的约定，被告（反诉原告）武汉科技公司收到原告（反诉被告）湖南医药公司货款后，应凭原告（反诉被告）湖南医药公司指定的授权代表人签字的“发货通知单”传真件才能办理发货。原告（反诉被告）湖南医药公司直至庭审之时，一直未向被告（反诉原告）武汉科技公司发出“发货通知单”，故被告（反诉原告）武汉科技公司在未收到“发货通知单”的情况下不予发货，不构成违约，不应承担违约责任。原告（反诉被告）湖南医药公司要求被告（反诉原告）武汉科技公司支付90万元违约金的请求不予支持；由于被告（反诉原告）武汉科技公司未能就本方的损失提交任何证据，故其主张原告（反诉被告）湖南医药公司赔偿违约损失90万元的请求没有事实依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十六条、九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）武汉菁华时间科技有限公司于本判决生效之日起十日内将200万元市场规范保证金退还原告（反诉被告）湖南时代阳光医药××产业有限公司；
二、被告（反诉原告）武汉菁华时间科技有限公司于判决生效之日起十日内将3141500元货款及五省保证金退还原告（反诉被告）湖南时代阳光医药××产业有限公司；
三、驳回原告（反诉被告）湖南时代阳光医药××产业有限公司的其他诉讼请求；
四、驳回被告（反诉原告）武汉菁华时间科技有限公司的反诉请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费54091元，由原告（反诉被告）武汉菁华时间科技有限公司负担6301元，被告（反诉原告）湖南时代阳光医药××产业有限公司负担47790元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定预交上诉案件受理费，款汇至湖北省高级人民法院（单位编码：103001），开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：05×××69-1。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 郑德祥
审 判 员 李 娜
人民陪审员 杨玉珍
二〇一四年四月二十三日
书 记 员 毛亚坤