陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕04民终297号
上诉人（原审原告）袁亚茹，村民。
委托代理人任文军，陕西为民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵树理，居民。
上诉人袁亚茹因土地承包经营权纠纷一案，不服泾阳县人民法院（2015）泾民初字第00361号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人袁亚茹及其委托代理人任文军、被上诉人赵树理均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告与被告之兄赵树德于1999年12月8日登记结婚并将户口迁至赵树德名下，双方均系再婚。婚后原告与赵树德及被告母亲共同生活,并耕种赵树德及其父母、女儿名下的8亩承包地。2009年12月4日，原告通过公安机关将自己变更为户主。2011年7月，原告的丈夫赵树德病逝。被告之母将户口迁至被告处随被告生活。被告之母的承包地改由被告耕种。2012年3月，原告的继女赵群群结婚，将户口迁至丈夫家（旬阳县土桥镇三王村）。2013年被告在争议土地上种植农作物，原告劝阻未果。后经泾阳县太平镇王里村村民委员会调解亦无结果。2014年农历腊月，被告之母病逝。原告通过他人给被告1000元，被告拒收。不久被告在争议土地上挖沟，导致该争议土地无法耕种。2015年3月，原告提起诉讼。
原审认为，国家实行农村土地承包经营制度，并以家庭承包经营为基础。家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。袁亚茹的丈夫赵树德生前做为户主取得村集体8亩土地的承包经营权。该8亩土地由赵树德、赵树德的父母、赵树德的女儿共同承包，登记在赵树德名下。原告与赵树德结婚后，虽将户口转入，但村组并未分给原告承包地。在赵树德及其父母死亡、赵树德的女儿出嫁并迁出户口后，原告虽将自己变更为户主，但未将赵树德名下的承包土地过户之自己名下，原告所在村组及相关部门亦未向原告颁发土地经营权证书。故原告虽长期耕种本案争议的土地，但并未实际取得承包经营权。原告提出被告侵犯其土地承包经营权，证据不足，故对其请求不予支持。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回袁亚茹的诉讼请求。本案诉讼费100元，由袁亚茹承担。
宣判后，袁亚茹不服，向本院提起上诉，其上诉称，上诉人之夫赵树德生前以户为单位承包争议土地，依法取得争议土地的承包权。1999年12月上诉人与赵树德结婚，上诉人将户口迁入赵树德户下，并一直耕种该宗土地。根据法律规定，土地承包权的责任主体是家庭户，土地承包权是以户为单位享有的。根据承包权30年不调整的规定，无论该家庭户中增人或减人都不变更承包地。上诉人离开自己原经济组织，落户丈夫赵树德所在村组，耕种赵树德户下土地，是该宗土地承包权的共有人。赵树德去世，上诉人在户口本上更名自己作为户主并无不妥。虽然在土地承包权证中未变更户主姓名，并不影响上诉人享有土地承包权。原判认可上诉人一直合法长期耕种该地，又说上诉人未取得承包经营权，自相矛盾。请求撤销原判，依法改判支持上诉人一审诉讼请求（即停止侵权，恢复原状，并赔偿经济损失3000元）。
被上诉人辩称，1998年11月被上诉人父亲因病去世，被上诉人与哥哥赵树德协商一致，被上诉人承担了父亲安葬的一切费用，将来由哥哥承担母亲安葬的一切费用。发生土地承包经营权纠纷是被上诉人的母亲认为，上诉人没有履行赡养义务，在2013年5月坚决要求将老伴的承包地收回，交由被上诉人耕种。上诉人在泾阳县太平镇王里村没有土地承包经营权，其合法的土地承包权在武功，被上诉人未侵权，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人提供粮食直补卡一份，证明争议土地粮补一直由上诉人领取，上诉人是该土地的承包经营权人。被上诉人质证认为，对该证据真实性认可，但并不能证明上诉人有土地承包经营权。经合议庭评议，因被上诉人对该证据真实性无异议，本院对该证据的真实性予以认定。
被上诉人提供2016年3月8日王里堡村委会证明一份，该证据被上诉人一审曾提交，只是未加盖村委会公章，证明其母亲承诺将已故丈夫的承包地交由被上诉人耕种。上诉人质证认为，真实性、合法性均不予认可，该证据一审已提交，且与村委会给上诉人出具的证据相矛盾。经合议庭评议，该证据不属于二审新证据，本院不予认定。
经审理，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》，国家实行农村土地承包经营制度。农村土地承包采取农村经济组织内部的家庭承包方式，家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。承包期内户内部分人员死亡的，只要作为承包方的户还存在，由该户内其他人继续承包经营该土地。本案中，上诉人与被上诉人之兄赵树德于1999年12月8日登记结婚并将户口迁至赵树德名下，婚后上诉人与赵树德及被上诉人父母共同生活,并耕种赵树德及其父母、女儿名下的8亩承包地。故赵树德家庭应是该土地承包经营权的主体，虽然赵树德及其父母均已去世，但只要该户尚有家庭成员存在，即由该户继续承包经营集体经济组织发包给该户的土地。上诉人因与赵树德的婚姻关系而成为该家庭的成员，且长期耕种本案争议土地，而被上诉人赵树理与赵树德是各自不同的户，其侵占赵树理家庭土地的行为应构成侵权。被上诉人辩称其耕种争议土地是基于母亲承诺将已故丈夫的承包地交由被上诉人耕种，无法律依据，本院不予采信。在赵树德及其父母相继去世的情况下，该户内当时分有土地的人还有赵树德之女赵群群，袁亚茹作为该户的户主有权代表该户对侵害其家庭承包经营权的行为提起诉讼。故原判以上诉人未取得土地承包经营权，驳回上诉人诉讼请求不当，应予纠正。关于上诉人要求被上诉人赔偿损失3000元，因未提供证据证明，本院不予支持。综上，原判认定事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三条第二款、第十五条、第二十六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销泾阳县人民法院（2015）泾民初字第00361号民事判决；
二、被上诉人赵树理立即停止对上诉人袁亚茹家庭户承包土地的侵害，并恢复土地原状。
三、驳回上诉人袁亚茹其他诉讼请求。
一审诉讼费100元，二审诉讼费100元，共计200元，由被上诉人赵树理承担。
本判决为终审判决。
审判长 张宇童
审判员 赵建辉
审判员 李新莉
二〇一六年七月四日
书记员 刘 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国农村土地承包法》
第三条第二款农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。
第十五条家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。
第二十六条承包期内，发包方不得收回承包地。
承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。
承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的耕地和草地。
承包期内，承包方交回承包地或者发包方依法收回承包地时，承包方对其在承包地上投入而提高土地生产能力的，有权获得相应的补偿。
第二十七条承包期内，发包方不得调整承包地。
承包期内，因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形对个别农户之间承包的耕地和草地需要适当调整的，必须经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡(镇)人民政府和县级人民政府农业等行政主管部门批准。承包合同中约定不得调整的，按照其约定。