宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）固民终字第424号
上诉人（原审原告、反诉被告）高继虎，男，1979年7月20日出生，汉族，大专文化，宁夏彭阳县人，居民，住宁夏回族自治区彭阳县。
被上诉人（原审被告、反诉原告）宁夏彭阳县林果发展有限责任公司。住所地：宁夏回族自治区彭阳县。
法定代表人陈兆栋，该公司经理。
委托代理人张爱国，宁夏信用律师事务所律师。代理权限为特别授权。
上诉人高继虎因委托合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区彭阳县人民法院（2015）彭民初字第272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月6日受理后，依法组成合议庭于2015年11月4日公开开庭进行了审理，上诉人高继虎，被上诉人宁夏彭阳县林果发展有限责任公司委托代理人张爱国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年4月15日，原告与被告签订销售承包协议，协议有限期限从2014年4月14日起至2019年4月13日止。约定被告授权原告负责被告方的产品在国内市场的销售工作；协议期间，被告不得自己或者授权第三人销售其公司产品，厂内的门市部除外；原告负责销售人员的工资及销售费用，被告按照双方确定的最低价格给原告提供产品，最低价格以双方签字确认的价格表为准，每年7月份确定下年供货价格；原告承诺2014年度完成销售任务600万元，以后逐年按照20%幅度递增；原告承担现用的奥铃送货车和别克轿车的维修、年审等费用；被告的市场欠款14.30351万元（其中黄鑫欠款1万元、王神州欠款3.695万元、高建国欠款3.0132万元、固原中山、味园超市等欠款5.24431万元、西吉欠款0.687万元、西安张罡�款0.664万元）由原告负责收回，并作为周转费用借给原告，原告向被告出具了欠条，约定两年内还清，现原告收回欠款6.23106万元（其中收回黄鑫欠款0.95万元，高建国欠款0.0132万元，中山、味园超市欠款3.91686万元，西吉欠款0.687万元、西安张罡0.664万元）；原告每月向被告书面下达下月销售计划，因被告生产的原因造成断货，损失由被告承担；市场上出现不合格产品，由被告负责调换，造成损失由被告承担；被告因持续断货或产品连续出现不合格，致使乙方无法销售，损失由被告承担。2014年4月14日双方确认了被告公司所有产品的销售价格。合同签订后，原告分别于2014年4月25日、2014年5月4日、2014年5月21日以被告的名义与马军、王神州、马勇川签订销售代理合同，由马军负责彭阳县范围内被告产品的销售，王神州负责银川市、包头市的销售，马勇川负责宁夏石嘴山市辖区、中卫市市区、中宁枸杞园市场、原州区各乡镇及旅游景点、泾源县的销售。在销售过程中，被告2014年8月25日生产的268克／袋的桃脯在固原市联友超市销售时被宁夏回族自治区食品质量监督检验二站检测出二氧化硫不符合标准。2014年8月31日生产的“茹河”牌268克／袋的桃脯在甘肃天悦城商贸有限公司销售时被中国商业联合会食品质量监督检验检测中心甘肃中商食品质量检验检测有限公司检测出二氧化硫残留量不符合食品安全国家标准，为不合格产品。2014年11月29日，被告针对其公司2014年10月23日生产的杏脯23件出现的质量问题对相关人员进行了处理。2015年1月12日被告生产的杏仁露被新消息报披露蛋白质、微生物检测不合格。2015年1月28日被告生产的果脯被宁夏日报披露苯甲酸、二氧化硫超标。2015年2月2日被告生产的杏仁露经宁夏回族自治区食品检测中心检测符合标准要求。
另查明，原告高继虎承包销售期间，7月份其实物出库19.43563万元，8月份实物出库19.5003万元，11月份实物出库8.09552万元，12月份实物出库7.9776万元，支出车辆轮胎费0.52万元、广告费1.1万元、通讯费0.2万元。原告承包销售期间，销售人员的工资由其负责发放。2015年1月23日，原告给其驾驶的公司所有的宁A-K71**别克牌小轿车在中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司投保了机动车交通事故强制保险，保险费为0.131万元。截止2014年12月31日，原告的销售额总计104.494658万元。2015年1月3日，原、被告双方因继续合作事宜未协商一致，便就承包销售期间的账务进行了清算，原告将其所使用的公司所有的宁D232**奥铃送货车、宁A-K71**别克轿车车辆钥匙交回，并用货车保险顶抵了部分货款。经结算原告尚欠被告货款2.946622万元，原告在双方算账的明细分类账目上签�确认。2015年1月4日后，原告在合同承包期间的销售人员回归公司，工资由被告负责发放。后原告因故将轿车开走于2015年2月被被告收回。被告仓库现有原告货物杏脯16件、桃脯2件、杏肉2件、甘草杏3件，价值0.3298万元。
本案在审理过程中，双方就原告欠货款事宜部分达成协议，原告将其手中的24份销售票据转给被告，抵顶原告欠被告的货款1.8544万元。
原审认为，原、被告在自愿、平等的基础上签订了为期5年的销售承包协议。原告在合同约定的期间以被告的名义负责销售被告公司的产品，合同对双方均具有约束力。在合同履行过程中，双方虽未签订解除合同的书面协议，但双方在自愿协商的基础上，就经营期间的账务进行了清算，由原告签字确认，同时原告将合同中约定由其使用的车辆交回公司，并用在经营期间由原告负担费用的货车保险抵顶了�公司货款，且在此以后，原告的销售人员服从被告指挥并从被告处领取工资，被告提供的证据能够形成完整的证据链条证实双方在自愿协商的基础上将协议解除。被告虽在合同履行期间生产的部分产品出现质量问题，对原告的销售额有一定影响，但按照合同约定，损失都由被告承担，被告也积极对出现质量问题的货物进行了调换，且双方自愿协商解除了合同，被告并未有停止供货等违约行为，故原告主张因被告违约导致双方合同解除给其造成损失的诉讼请求不能成立，其主张合同履行期间为经营支出的广告费、车辆轮胎费等，依据合同约定应该由原告自行负担，故对于原告的诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，在合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，当事人可以要求恢复原状。故被告要求原告支付货款2.946622万元的反诉请求成立，但因双方已经自愿抵顶了1.8544万元，本院予以确认。对剩余的1.092222万元，原告应支付被告。原告主张被告仓库有其部分货物，被告辩称系原告未销售掉让公司换货暂放的，但未提供相应的证据证实，故被告应当支付该部分货物的价款，应当在原告应该支付给被告的货款中予以折抵。原告要求被告支付其为轿车交纳的保险费0.131万元，与本案不属于同一法律关系，不是本案处理的范围，本院不予支持。对于被告反诉由原告支付欠款14.30351万元（如原告确未收来欠款，将持有的条据退还），对于原告收回的6.23106万元，其表示同意返还，本院应予确认。对于未收回的部分，因双方在签订合同时，被告将部分欠款的原始凭据并未交付原告，且对于应由原告负责回收的部分欠款，在原告经营期间又产生了部分新的欠款，被告对其中部分未收回欠款的条据不愿接受且账务未核算清楚，具有不确定性故对被告的该项反诉请求本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第三百九十六条之规定，判决：一、驳回原告（反诉被告）高继虎的诉讼请求。二、由原告（反诉被告）高继虎于本判决发生法律效力后二十日内支付被告（反诉原告）宁夏彭阳县林果发展有限责任公司货款0.762422万元；三、原告（反诉被告）高继虎于本判决发生法律效力后二十日内支付被告（反诉原告）宁夏彭阳县林果发展有限责任公司欠款6.23106万元；四、驳回被告（反诉原告）宁夏彭阳县林果发展有限责任公司的其他诉讼请求。
原审原告高继虎不服原审判决，上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区彭阳县人民法院（2015）彭民初字第272号民事判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求或将本案发回重审；2.一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足，明显故意偏袒被上诉人一方。3.原审认定“被告提供的证据能够形成完整的证据链条证实双方在自愿协商的基础上将协议解除”是错误的。第一，认定上诉人与被上诉人之间解除协议的证据不足，原审法院认定2015年1月3日上诉人与被上诉人之间已经解除了协议。在2014年上诉人与被上诉人之间签订委托代理合同后，共经过了两次对账，一次在2014年11月份对2014年10月31日前的账务进行核对并签字，一次是2015年1月3日对2014年11月至2014年12月31日的账务进行核对签字，两次对账均为例行对账，而不是对经营期间的账务进行清算。第二，上诉人交回宁D232**奥铃牌货车是因为2014年12月份上诉人已自购了厢式货车，所以将奥铃货车交回了被上诉人。而宁AK71**的别克车并未交回公司而是上诉人继续使用，所以上诉人当天将车辆又开回了固原。原审法院认定上诉人将车辆交回公司的行为是解除协议的行为是错误的。第三，原审判决中“并用在经营期间由原告负担费用的货车保险抵顶了欠公司货款”是因为此保险费交纳日期为2014年12月份，属于2015年的保险费用，货车还给被上诉人后，该费用受益人为被上诉人，所以才用保险费抵顶了货款。第四，2015年1月3日后，被上诉人不同意按合同价给上诉人送货，而是安排销售人员违约越过上诉人直接给经销商送货，而且，销售人员和被上诉人之间是劳动合同关系，因此销售人员从被告处领取工资符合劳动合同法规定，不能作为上诉人和被上诉人解除协议的证明。第五，被上诉人在一审提供的3个证人均为其公司员工，与其均有利害关系，证明双方口头解除协议的证人证言证明效力偏低，原审法院也将其认定是不合适的。4.合同履行期间，上诉人产品质量连续出现问题，销售额急剧下降，顾客流失严重，造成上诉人利润减少，按照合同约定，损失应当由被上诉人承担。5.被上诉人生产的158克杏脯营养成分表不符合《中华人民共和国食品安全法》和食品安全国家标准《预包装食品营养标签通则》相关规定，属于不合格产品，致使上诉人无法销售，按照合同约定，损失由被上诉人承担。而原审法院对这部分未做解释，认为和本案无关联性是错误的。6.合同履行期间，上诉人支出的广告费、车轮胎费等，在被上诉人单方面停止给上诉人供货后，受益人为被上诉人，因此该费用应由被上诉人承担。
被上诉人答辩认为，原审判决正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人提供了以下四组证据：
证据一，2015年1月20日被上诉人发给上诉人的邮件一份，证明�2015年1月20日之前双方合同并没有解除；证据二，短信记录一份，证明上诉人与被上诉人之间的合同并未解除；证据三，电话录音一份，证明一审时的证人全部是被上诉人安排的，证人证言也是公司提前安排好的；证据四，机动车强制保险单一份，证明因为上诉人自购了货车，所以将奥铃牌货车交还给了被上诉人，交还货车行为与解除合同之间没有关系。
对上诉人提交的证据，经被上诉人质证认为：以上四组证据均不属于《民事诉讼法》中规定的新的证据，且上诉人没有在规定的举证期限内提交。对证据一、二，被上诉人质证认为，均属于复印件，且形式不合法，内容无法达到上诉人的证明目的；对证据三被上诉人质证认为，该证据不是按照合法方式提取提交，不具有真实性，无法达到上诉人的证明目的；对证据四被上诉人质证认为，该证据反映的内容与本案无关联性，达不到上诉人的证明目的。
本院对上诉人提供的证据认证如下：证据一、二均不能达到其证明目的；证据三因无其他证据佐证，不能达到其证明目的；证据四与本案无关联性。对以上四组证据的证明效力本院均不予认定。
二审庭审中被上诉人未向法庭提供新的证据。
二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人高继虎与被上诉人签订的销售承办合同是双方当事人的真实意思表示，属合法有效合同，当事人双方均应依照法律规定和合同约定全面、适当地履行合同义务。现上诉人与被上诉人对经营期间的账务进行清算，上诉人已签字确认，其后上诉人将协议中约定在经营期间由上诉人使用的奥铃牌货车交还被上诉人，并用上诉人已交纳的2015年度货车保险抵顶了其欠被上诉人货款，而销售承�协议中约定在整个经营期间应由上诉人高继虎负担奥铃牌货车的费用，且2015年度开始上诉人的销售人员服从被上诉人指挥并从被上诉人处领取工资，综上能够证明上诉人与被上诉人已经协商解除了协议。一审法院认定双方的协议已经协商解除并无不当。上诉人认为被上诉人产品出现质量问题导致销售额下降，给上诉人造成了经济损失，要求被上诉人赔偿其经济损失，但未提供相关证据证实，一审法院认为其该部分诉讼请求不能成立正确。依照双方协议约定，在经营期间更换车辆轮胎费用应由上诉人承担，故上诉人要求被上诉人支付其更换车轮胎费用的主张不能成立，本院不予支持。上诉人要求被上诉人支付其支出的广告费，因上诉人高继虎提供的证据无法证实该广告费具体是用于2015年度，又无其他证据佐证，对其该项请求本院不予支持。
综上，原审认�事实清楚，适用法律正确，处理正确。上诉人高继虎的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12085元，由上诉人高继虎负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马晓红
审 判 员 米 峰
代理审判员 苟改莉
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 张银银
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