原告秦树华诉被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司、被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司达茂旗分公司互易合同纠纷一案一审民事判决书达尔罕茂明安联合旗人民法院民 事 判 决 书（2015）达民初字第988号原告秦树华，个体工商户。委托代理人秦树珍，系原告秦树华姐姐。被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司（以下简称温商房地产公司），住所地内蒙古自治区呼和浩特市回民区温州商业步行街办公楼，组织机构代码证号70135356-2。法定代表人金加德，系该公司董事长。委托代理人金寿芬。被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司达茂旗分公司（以下简称温商达茂分公司），住所地内蒙古自治区包头市达茂旗百灵庙镇河东东岸国际新城1号商业楼3楼，组织机构代码证号55545260-9。负责人金寿宁，该分公司总经理。委托代理人金寿芬。原告秦树华与被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司、被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司达茂旗分公司互易合同纠纷一案，本院于2015年10月8日受理后，依法由审判员白永斌适用简易程序，于2015年12月11日公开开庭进行了审理。原告秦树华及委托代理人秦树珍、被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司及被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司达茂旗分公司共同委托代理人金寿芬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告秦树华诉称，二被告系总公司与分公司关系，2012年2月27日，原告及案外人与被告温商达茂旗分公司签订房屋置换协议，约定以原告及案外人ＸＸ、秦树珍共同购买的内蒙古呼和浩特市云鼎大厦的一套公寓置换被告在包头市达茂旗百灵庙镇河东开发的东岸••国际新城住宅三套，其中原告所有一套，案外人ＸＸ、秦树珍各所有一套。现因被告不能履行置换协议，原告诉至法院请求：1、依法解除购房原告与第二被告2012年2月27日签订的《房屋置换协议》；2、两被告共同返还原告购房款212400元及违约金100000元，合计312400元；3、要求两被告承担违约造成原告的损失34000元；4、要求两被告承担本案的诉讼费。原告为其主张提供以下证据：证据一：《商品房买卖合同》复印件1份，证明2011年11月4日，原告和姐姐秦树珍、ＸＸ一起出资购买了呼和浩特市回民区通道北街东云鼎大厦1栋1单元27层2710号房，但是由于合同上只能写两个人的名字，于是就写了秦树珍和ＸＸ的名字，但原告也有该房产1／3的份额。证据二：2012年2月27日与温商达茂分公司签订的总的《房屋置换协议》复印件1份2页，证明签订的合同有违约金的约定。证据三：《房屋置换协议》原件1份3页，收据原件1张，证明与温商达茂分公司用达茂旗东岸3套房屋与呼和浩特市云鼎公寓置换房屋其中一套是原告的，位于达茂旗百灵庙镇东岸国际22号楼3单元4层401号。证据四：证人刘某某证言1份（出自（2015）达民初字第978号案件开庭笔录的第6-9页），证明温商房地产公司将云鼎的房子抵顶给了刘某某。证据五：（2015）达执保字第46-1号民事裁定书原件1份及保全费票据1份，证明2015年10月10日原告对被告温商达茂分公司所有的位于东岸国际22号楼3单元4层401号进行保全。被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司与被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司达茂旗分公司辩称，一、原告要求解除与被告分公司签订的《房屋置换协议》不能单独实现。该协议是被告分公司与ＸＸ、秦树珍签订的总置换协议下又签订的分户置换协议，原告请求法院解除此分户置换协议必定是在主置换协议生效解除的情况下提出，不能单独提出；二、原告要求被告公司返还购房款212400元及违约金100000元是不存在的。协议书是双方协商一致签订的契约性文书，双方均应当遵守协议，履行约定。原告与被告公司是房屋实物的相互置换，并非存在现金交易，则没有购房款一说。原告未按照协议约定将其持有的云鼎房屋更名或交付被告公司使用，反而在未经被告公司授权及委托的情况下，更名交付给自认为与被告分公司有关的挂靠施工队包工头刘某某手中，致使被告公司不能拥有及管控分公司的资产，因此没有违约金及损失一说；三、原告已经向法院将被告公司的房屋申请诉前保全，导致被告公司资产无法索回。综上，原告在未履行协议的情况下，向法院提出的诉讼请求被告公司及分公司均不认可，请求依法驳回原告的诉讼请求。二被告未向法庭提供证据。经审理查明，2011年11月4日，原告秦树华和姐姐秦树珍和另案【（2015）达民初字第1007号】原告ＸＸ一起出资购买了呼和浩特市回民区通道北街东云鼎大厦1栋1单元27层2710号商品房，但是由于合同上只能写两个人的名字，于是就写了秦树珍和ＸＸ的名字，但原告秦树华也有该房产1／3的份额。对该事实秦树珍及ＸＸ均予以认可。2012年2月27日，ＸＸ、秦树珍与温商达茂旗分公司签订第一份《房屋置换协议》，约定以位于内蒙古呼和浩特市云鼎大厦1单元27层2710号精装修公寓（68.8平方米，每平方米9215元，总价627357元）置换温商达茂旗分公司在包头市达茂旗百灵庙镇艾不盖河东岸•国际新城3套住宅（分别是22号楼1单元302室、2单元401室、3单元401室，每套均88.5平方米，每平方2400元，总价637200元）。并约定被告将其3套住宅于2012年10月31日前交工，如因单方原因造成合同终止，违约方应先退还房屋补偿款并向对方支付违约金10万元。温商达茂旗分公司负责人金寿宁与ＸＸ、秦树珍分别在协议上签字并加盖温商达茂旗分公司印章。温商达茂旗分公司陈述，ＸＸ、秦树珍签订房屋置换协议后将其《房屋买卖合同》交给温商达茂旗分公司负责人金寿宁，并存放温商达茂旗分公司档案室。之后该公寓办理过户时是秦树珍委托ＸＸ办理的。温商达茂旗分公司认可已收到ＸＸ向其支付的房屋差价。另查明，2012年2月27日同日秦树华与温商达茂旗分公司签订了第二份《房屋置换协议》，约定秦树华以每平方米2400元价格认购温商达茂旗分公司东岸••国际新城住宅22号楼3单元4层401号（建筑面积88.5平方米）。温商达茂旗分公司于2012年10月31日前将通过竣工验收的房屋交付给秦树华。2012年2月28日温商达茂旗分公司向秦树华出具“22—3—401”认购金212400元的收据，并在收据上注明“置换”字样。又查明，温商达茂旗分公司用以内蒙古呼和浩特市云鼎大厦1单元27层2710号房屋向刘某某抵顶了60多万元的工程款，并过户到刘某某名下，现刘某某已处分该套公寓。再查明，2015年10月10日，依秦树华申请本院作出（2015）达执保字第46-1号民事裁定书，依法对二被告所有的位于达茂旗百灵庙镇河东东岸•国际新城22号楼3单元401室、601室予以查封。以上事实，有原、被告陈述及原告提交的相关书证及证人证言在案佐证，本院予以确认。本院认为，双方当事人签订《房屋置换协议》的主要内容为相互交换房屋所有权，属互易合同，本案双方当事人争议焦点为，原、被告签订的《房屋置换协议》是否符合解除条件，原告秦树华主张返还购房款、违约金及经济损失的事实依据问题。本案中，案外人ＸＸ、秦树珍与温商达茂旗分公司签订的第一份《房屋置换协议》中虽没有原告秦树华签字，但对其实际出资并享有呼和浩特市回民区通道北街东云鼎大厦1栋1单元27层2710号房产三分之一份额，ＸＸ、秦树珍均予以认可。ＸＸ、秦树珍与温商达茂旗分公司签订的第一份《房屋置换协议》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应受法律保护，双方应全面履行各自的义务。ＸＸ、秦树珍按照协议内容履行了自己义务，原告秦树华作为房屋共有人也履行了自己的义务，而温商达茂旗分公司未按协议交付房屋的事实，本院予以确认。秦树华因温商达茂旗分公司已构成违约为由要求解除同日签订的第二份《房屋置换协议》并要求支付违约金。对此，本院认为，原告与温商达茂旗分公司签订的《房屋置换协议》中未对违约金事宜进行约定，故原告主张解除该协议并主张违约金100000元的诉讼请求，本院不予支持。秦树华与温商达茂旗分公司之间同日签订的第二份《房屋置换协议》系在第一份《房屋置换协议》成立基础上所签订，温商达茂旗分公司向ＸＸ交付房屋就属于履行了第一份协议中的部分义务，但被告温商达茂旗分公司的违约行为致使原告的合同目的不能实现，故双方签订的第二份《房屋置换协议》因根本违约而应予以解除。原告要求返还购房款的诉求于法有据，本院予以支持。被告温商达茂旗分公司也应对自己的违约行为给原告造成的损失承担责任。因温商达茂旗分公司不具备承担民事责任的能力，其民事责任应由温商房地产公司承担。对于原告主张的租房经济损失，因没有提供证据，应当承担不能举证的法律后果，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，第九十四条、第九十七条、第一百七十五条及《中华人民共和国公司法》第十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、解除原告秦树华与被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司达茂旗分公司于2012年2月27日签订的《房屋置换协议》；二、被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司向原告秦树华返还购房款212400元，此款于本判决生效后十日内还清；三、被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司向原告秦树华赔偿损失（酌情以212400元为基数，按中国人民银行同期同档人民币贷款基准利率为准，从2012年11月1日起计算至实际给付之日），此款于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告秦树华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6496元，减半收取3248元（原告已预交），由原告秦树华负担826元，由被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司负担2422元。财产保全费1582元（原告已预交），由被告内蒙古温商房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费6496元，上诉于包头市中级人民法院，上诉期满七日内仍未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。本判决申请执行的期间为二年，逾期不提出申请，则视为自动放弃申请执行的权利。审判员  白永斌二〇一五年十二月二十日书记员  卜慧敏附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同；因不可抗力致使不能实现合同目的的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不能履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百七十五条当事人约定易货交易，转移标的物的所有权的，参照买卖合同的有关规定。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。