浙江省宁某市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）浙甬民一终字第32号
上诉人（原审被告）：宁波××××人力资源管理服务
有限公司。住所地：浙江省宁波市××路××*******室。
法定代表人：龚某某。
委托代理人：张某。
委托代理人：谢某某。
上诉人（原审被告）：宁波××钟印染有限公司。住所
地：浙江省宁波市××区××街道清水浦。
法定代表人：张某某。
委托代理人：王某某。
被上诉人（原审原告）：柏某某。
委托代理人：赵某。
上诉人宁波××××人力资源管理服务有限公司（以下
简称同生公某）、上诉人宁波××钟印染有限公司（以下简称
维钟公某）因劳动争议纠纷一案，均不服浙江省宁某市镇海区
人民法院于2010年11月17日作出的（2010）甬镇民初字第645
号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2010年12月27日立
案受理后，依法组成合议庭，于2011年1月11日公开开庭进行
了审理。上诉人维钟公某的委托代理人王某某，上诉人同生公
某的委托代理人张某、谢某某，被上诉人柏某某的委托代理人
赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理认定：2008年2月18日，柏某某（乙方）与
宁某市江东同生人力资源管理服务有限公某（甲方）订立劳动
合同一份，约定了如下内容：合同期限自2008年2月18日至201
0年2月18日，甲方安排乙方的工作地点为宁某某钟水洗分公某
，乙方所在岗位的工时制度为标准工时某作制，试用期满后，
乙方的月工资为2000元，工资形式为计时某资。宁某市江东同
生人力资源管理服务有限公某的名称于2010年2月4日变更为宁
波××××人力资源管理服务有限公司。2009年5月至2010年1
月期间，柏某某的应发工资为6000元，工资计算周期为上月26
日至本月25日止，当月工资于次月发放。柏某某与同生公某之
间劳动关系起始时间为2008年3月4日，期满终止时间为2010年
2月18日。柏某某由同生公某派遣至维钟公某上班，担任技术
总管职务。在与同生公某期满终止劳动合同后，柏某某即与维
钟公某建立劳动关系，起始时间为2010年2月19日，解除时间
为2010年3月15日。2008年12月17日，宁某市劳动和社会保障
局作出“甬劳社决（2008）123号”行政许某某定书，准许维
钟公某对高级管理人员等4个岗位实行不定时某作制以及对一
般管理人员等13个岗位实行以季为周期的综合计算工时某作制
，有效期自2009年1月1日至2009年12月31日止。柏某某所在岗
位实行的是不定时某作制。2010年3月15日，柏某某申请劳动
仲裁。2010年5月10日，柏某某申请增加拖欠工资25%的经济补
偿金2250元的仲裁请求。柏某某的其他仲裁请求与本案的诉讼
请求一致。
柏某某以仲裁机构未在法定期限内结案为由，于2010年5月31日向原审法院提起诉讼，请求判令：1.同生公某支付2010
年1月26日至2010年2月18日的工资4500元，以及25%经济补偿
金1125元，维钟公某承担连带责任；2.维钟公某支付2010年2
月19日至3月14日的工资4500元，以及25%经济补偿金1125元；
3.同生公某支付合同终止的二个月经济补偿金12000元，维钟
公某承担连带责任；4.维钟公某支付2008年5月至2010年1月平
日延长工作时间的加班费94500元、双休日加班费92689元，以
及25%的经济补偿金46797元，同生公某承担连带责任；5.同生
公某补缴2008年3月至2010年2月的外来务工人员社会保险费，
维钟公某承担连带责任。
原审被告维钟公某在原审中答辩称：柏某某与同生公某
存在劳动关系并被派遣到维钟公某的水洗分公某工作。柏某某
于2010年2月8日即离开了维钟公某，再要求支付2010年2月19
日至2010年3月14日的工资，没有事实依据。关于工资25%的经
济补偿金，属于诉讼阶段新增加的请求，没有经过劳动仲裁程
序，应不予审理。柏某某要求维钟公某承担支付工资、经济补
偿金及补缴社会保险费的连带责任，没有法律依据。有一部分
加班费的请求已超过了仲裁时效，且维钟公某对于柏某某所在
岗位实行不定时某作制，不存在加班工资。
原审被告同生公某在原审中答辩称：柏某某与同生公某
约定的劳动合同期限为2008年2月18日至2010年2月18日止，其
工资已实际发放至2010年1月。2010年2月的工资没有发放，是
因为维钟公某没有及时将应发工资交与同生公某。合同到期后
，柏某某没有向同生公某提出解除合同，同生公某曾经发函给其征询续订合同的意见，但信件因柏某某地址不详被退回。因
此，同生公某无须支付经济补偿金。发放加班工资是用工单位
的义务，柏某某要求同生公某承担连带责任，没有法律依据。
关于补缴社会保险费的请求，同生公某愿意按照法律规定承担
相应责任。此外，柏某某明知其与同生公某订有劳动合同，但
在劳动仲裁时未将同生公某列为当事人，本案属于劳动争议案
件，同生公某参与诉讼并未经过劳动仲裁程序，因此将同生公
某追加为被告在程序上是不适当的。
原审法院审理认为：依照劳动合同法第五十条之规定，
在劳务派遣中，劳务派遣单位是用人单位，应当履行用人单位
对劳动者的义务。柏某某在由同生公某派遣至维钟公某期间，
同生公某作为用人单位，未支付2010年1月26日至2月18日期间
的工资，未依法缴纳社会保险费。现柏某某要求按每月6000元
的标准支付2010年1月26日至2月18日的工资4500元，以及补缴
2008年3月至2010年2月期间的外来务工人员社会保险费，合法
有据，予以支持。对于拖欠工资25%的经济补偿金，同生公某
辩称该部分请求没有经过劳动仲裁程序，不在本案审理范围。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解
释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增
加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性
，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳
动争议仲裁委员会申请仲裁。”原审法院认为，该部分诉讼请
求与拖欠的工资具有不可分性，依法应当合并审理。参照《违
反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，无故拖欠劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外
，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。因此
，同生公某尚需支付柏某某25%的经济补偿金1125元。依劳动
合同法第四十六条第五项之规定，除用人单位维持或者提高劳
动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，
劳动合同期满而终止劳动合同的，应当支付经济补偿金。该法
第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每
满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满
一年的，按一年计算。劳动合同期满时，同生公某称发函征询
过柏某某是否续订合同，但未提供相应证据，柏某某本人也不
予认可，故不予认定。因此，对柏某某要求同生公某支付终止
劳动关系的经济补偿金的请求予以支持，根据柏某某的月工资
6000元及劳动关系存续的期间，其数额为12000元（6000元×2
个月）。同生公某辩称其未参加劳动仲裁程序，因此其作为被
告参加诉讼不符合法定程序。《最高人民法院关于审理劳动争
议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条规定：“当事
人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民
法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参
加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被
追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。”因
此，同生公某的上述辩称意见不能成立。依劳动合同法第九十
二条之规定，劳务派遣单位违反劳动合同法规定，给被派遣劳
动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任
。因此，对于本案派遣单位同生公某对柏某某应承担的支付工资、经济补偿金以及补缴社会保险费的义务，用工单位维钟公
某应承担连带责任。同生公某与维钟公某的派遣协议，属于另
外的法律关系，与柏某某不具有关联性，当事人可以另行解决
。自2010年2月19日至2010年3月14日期间，柏某某与维钟公某
存在劳动关系。维钟公某陈述其单位在2010年2月9日至25日期
间安排放假（春节假、年休假），此外，公某于2010年3月1日
宣布某某。《工资支付暂行规定》第十一条规定，劳动者依法
享受年休假、探亲假、婚假、丧假期间，用人单位应按劳动合
同规定的标准支付劳动者工资。《工资支付暂行规定》第十二
条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付
周某某的，用人单位应按照劳动合同约定的标准支付工资。因
此，维钟公某应按照月工资6000元的标准支付柏某某工资，现
柏某某主张的数额为4500元，合法有据，予以支持。对于柏某
某主张的拖欠工资25%的经济补偿金1125元，合法有据，予以
支持。由于柏某某所在工作岗位实施的是不定时某作制，参照
《工资支付暂行规定》第十三条之规定，实行不定时某作制的
劳动者，不执行有关150%、200%、300%加班工资的规定，因此
柏某某关于加班费的主张缺少相应的法律依据，不予支持。据
此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《
中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项、第四十
七条、第九十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第三十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律
若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议
案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条，并参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，《工资支付暂行规
定》第十一条、第十二条、第十三条之规定，作出判决：一、
宁波××××人力资源管理服务有限公司应支付柏某某工资45
00元、25%的经济补偿金1125元、终止劳动合同的经济补偿金1
2000元，合计人民币17625元。二、宁波××××人力资源管
理服务有限公司应为柏某某补缴2008年3月至2010年2月合计二
十四个月的外来务工人员社会保险费，补缴标准按照社会保险
机构的规定办理。上述一、二项内容应于判决生效之日起十日
内履行完毕，宁波××钟印染有限公司对此承担连带责任。三
、宁波××钟印染有限公司应支付柏某某工资4500元以及25%
的经济补偿金1125元，于判决生效之日起十日内履行完毕。四
、驳回柏某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行
给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二
百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件
受理费人民币10元，由宁波××钟印染有限公司、宁波×××
×人力资源管理服务有限公司分别负担5元。
宣判后，原审被告同生公某、原审被告维钟公某均不服
，分别向本院提起上诉。
同生公某上诉称：1.同生公某是柏某某的前用人单位，
但并未参加本案的劳动争议仲裁活动，仅在一审的第一次庭审
之后才被追加为被告。由于仲裁程序期间，同生公某并未被作
为被申请人或被通知参加仲裁，因此参与劳动仲裁、维护自身
合法权益的程序权利尚未行使便被剥夺。且仲裁程序期间也未
作出任何“仲裁裁决”，故按照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的规定追加当事人
、作出一并处理的实质性条件并不具备，一审法院属于不当程
序基础上的不当裁决。2.同生公某作为用人单位（劳务派遣单
位），劳务派遣用工关系的建立、履行、到期后续订等事项，
完全得按照用工单位即维钟公某的需求和意志来决定。维钟公
某由于经营状况恶化，在同生公某的多次要求下仍迟迟不予决
定柏某某的劳动合同续订事宜，导致同生公某未能及时向柏某
某表明合同续订意见，因此同生公某对与柏某某之间原劳动关
系的终止完全无责。由于2010年2月18日原劳动合同期满后，
柏某某仍与维钟公某建立了劳动关系，且具体内容与原劳动合
同一致，可按照《劳动合同法实施条例》第十条的规定由新的
用人单位维钟公某依法实施补偿。3.由于工资发放的实际步骤
，是由作为用工单位的维钟公某先行根据实际用工状况将派遣
员工工资造册，并连同工资款项一并交付给同生公某，再由同
生公某具体向所派遣员工发放。2010年2月后，维钟公某经营
状况恶化，工资款项经同生公某多次交涉仍迟迟不予拨付，最
终导致同生公某因考核情况不明而不能及时向柏某某发放报酬
，并非同生公某有意或故意拖延，一审判决认定同生公某“无
故拖欠劳动者工资”实属裁决不当，有失公平合理。为此，请
求二审撤销原判第一项。
维钟公某上诉称：维钟公某只是柏某某的用工单位而非
用人单位，不必承担缴纳社会保险的责任和义务。柏某某于20
10年2月8日向维钟公某提出辞职并离开，因此维钟公某无须支
付解除劳动合同的经济补偿金及辞职之后的工资。为此，请求二审撤销原判，依法改判维钟公某无须补缴2008年3月至2010
年2月的外来务工人员社会保险费、无须支付终止劳动合同的
经济补偿、无须支付2010年2月9日至3月14日的工资。
被上诉人柏某某辩称：请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均未向本院提供新的证据。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实
或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明
。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有
举证责任的当事人承担不利后果。本案中，维钟公某主张柏某
某已于2010年2月8日自行提出辞职，但并未提供相应的证据予
以证明，因此仍应依法向柏某某支付2010年2月9日至3月14日
的工资。维钟公某作为用工单位，对用人单位同生公某支付柏
某某终止劳动合同经济补偿、补缴2008年3月至2010年2月的外
来务工人员社会保险承担连带责任，符合《中华人民共和国劳
动合同法》第九十二条的规定，原审判决并无不当。
当事人因仲裁机构在法定期限内逾期未作出仲裁裁决而
向人民法院提起诉讼的，仲裁程序亦已终结，仲裁机构不能自
行追加或者经当事人申请追加后再次重新仲裁，此种情况下仍
应适用最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问
题的解释（三）》第六条关于依法追加必须共同参加仲裁当事
人为诉讼当事人、对应当承担责任的一并处理的规定，否则不
利于保护劳动者合法权益和实现社会公平正义，也不符合《劳
动争议调解仲裁法》的立法精神及上述司法解释的规范目的。因此，原审法院依法追加同生公某为诉讼当事人并对其应承担
的责任作出一并处理不违反法律规定。同生公某关于其在劳动
合同到期后未能及时表明续订意向、在2010年2月后未及时发
放工资均是由于维钟公某原因，因此其作为派遣单位不必支付
终止劳动合同的经济补偿和拖欠劳动者工资的经济补偿金的主
张，于法无据，本院不予采信。《劳动合同法实施条例》第十
条关于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单
位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人
单位的工作年限”的规定，目的是为了保障在对前用人单位主
张权利超过时效等不利情况下加强对劳动者一方的保护，而不
是为了让新老用人单位相互推诿、逃避责任，同生公某以此为
由主张其不必支付劳动合同到期终止的经济补偿于法无据，本
院不予采信。
综上，原判程序合法，事实认定清楚，适用法律正确，
判决得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三
条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宁波××钟印染有限公
司、上诉人宁波××××人力资源管理服务有限公司各半负担
。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 晖
审 判 员 陈士涛
审 判 员 樊瑞娟
二〇一一年二月十一日
代书记员 茅一萍