浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬鄞刑抗再字第2号
抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人吴仕海，无固定职业。2005年8月因犯强奸罪被浙江省宁海县人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，2013年2月4日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年1月13日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于浙江省黄湖监狱。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉（2014）1944号起诉书指控原审被告人吴仕海犯故意伤害罪一案，本院于2014年8月20日作出（2014）甬鄞刑初字第1099号刑事判决已于2014年9月2日发生法律效力。浙江省宁波市人民检察院以原审判决法律适用错误，导致量刑不当为由，于2015年7月9日作出甬检审刑抗（2015）11号刑事抗诉书，向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2015年8月20日作出（2015）浙甬刑抗字第13号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法适用普通程序，于2015年9月24日公开开庭审理了本案。浙江省宁波市人民检察院指派宁波市鄞州区人民检察院检察员朱世芬出庭履行职务，原审被告人吴仕海到庭参加诉讼。现已审理终结。
原公诉机关宁波市鄞州区人民检察院指控：2014年1月12日23时许，被告人吴仕海和冯某一起至宁波市鄞州区高桥镇新庄村丰华宾馆楼下的一间洗头房嫖娼。被告人吴仕海在与被害人阮某发生性关系后准备离开时，与阮某产生口角。被告人吴仕海遂怀恨在心，至附近一家杂货店内买来一把菜刀后，又返回洗头房，持刀劈砍阮某，致阮某失血性休克、右正中神经损伤、右拇指长屈肌断裂、左桡侧、尺侧伸腕肌、1-5伸指肌腱断裂、右开放性外耳道断裂、全身多处刀伤、头皮裂伤、右乳突断裂。经鉴定，被害人阮某的损伤程度为轻伤二级。次日上午10时许，被告人吴仕海在宁波市鄞州区高桥容意达箱包厂门口被民警抓获。
上述事实，被告人吴仕海在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人阮某的陈述，证人吴某、冯某、黄某、林某、韦某、朱某、周某、余某等人的证言，阮某、韦某、朱某、周某、余某等人的辨认笔录，吴仕海指认现场笔录，物证菜刀照片，宁波市第一医院的证明、病情介绍、手术人员名单、住院病历、手术记录、出院记录、检查报告单，宁波市鄞州区公安司法鉴定中心损伤程度初步检验意见，宁波市鄞州区公安司法鉴定中心甬鄞公鉴（伤）字（2014）189号法医学文证审查意见书，监控视频，抓获经过，侦破报告，（2005）宁刑初字第295号刑事判决书，犯罪档案资料，被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人吴仕海故意非法损害公民身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴仕海在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人吴仕海到案后能如实供述自己的罪行并自愿认罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人吴仕海犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月13日起至2016年7月12日止）。
浙江省宁波市人民检察院抗诉认为：原审被告人吴仕海于2005年8月因犯强奸罪被浙江省宁海县人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，于2013年2月4日刑满释放，其附加刑剥夺政治权利二年，于2013年2月4日至2015年2月3日止。原审被告人又于2014年1月13日因犯故意伤害罪被刑事拘留，其在执行前罪附加刑剥夺政治权利期间重新犯罪，因前罪附加刑尚未执行完毕，应当将原审判决对原审被告人判处的有期徒刑二年六个月，与前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利数罪并罚。原判决未对原审被告人进行数罪并罚，遗漏对其剥夺政治权利的附加刑，属适用法律错误，导致量刑不当，违反《中华人民共和国刑法》第七十一条的规定，故提出抗诉，并提交了浙江省湖州市中级人民法院的（2009）湖刑执字第5759号、（2013）湖刑执字第7号刑事裁定书及吴仕海的罪犯档案资料各一份。
原审被告人吴仕海对抗诉机关的抗诉意见及其提供的证据没有异议。
经再审查明：2014年1月12日23时许，原审被告人吴仕海和冯某一起至宁波市鄞州区高桥镇新庄村丰华宾馆楼下的一间洗头房嫖娼。原审被告人吴仕海在与被害人阮某发生性关系后准备离开时，与阮某产生口角。原审被告人吴仕海遂怀恨在心，至附近一家杂货店内买来一把菜刀后，又返回洗头房，持刀劈砍阮某，致阮某失血性休克、右正中神经损伤、右拇指长屈肌断裂、左桡侧、尺侧伸腕肌、1-5伸指肌腱断裂、右开放性外耳道断裂、全身多处刀伤、头皮裂伤、右乳突断裂。经鉴定，被害人阮某的损伤程度为轻伤二级。次日上午10时许，原审被告人吴仕海在宁波市鄞州区高桥容意达箱包厂门口被民警抓获。
另查明，2005年8月，原审被告人吴仕海因犯强奸罪被浙江省宁海县人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年。浙江省湖州市中级人民法院分别于2009年、2013年对原审被告人吴仕海减刑一年九个月、一年六个月十五日，剥夺政治权利二年不变。2013年2月4日原审被告人吴仕海刑满释放。
上述事实，原审被告人吴仕海在开庭审理过程中无异议，且有被害人阮某的陈述，证人吴某、冯某、黄某、林某、韦某、朱某、周某、余某等人的证言，阮某、韦某、朱某、周某、余某等人的辨认笔录，吴仕海指认现场笔录，物证菜刀照片，宁波市第一医院的证明、病情介绍、手术人员名单、住院病历、手术记录、出院记录、检查报告单，宁波市鄞州区公安司法鉴定中心损伤程度初步检验意见，宁波市鄞州区公安司法鉴定中心甬鄞公鉴（伤）字（2014）189号法医学文证审查意见书，监控视频，抓获经过，侦破报告，（2005）宁刑初字第295号刑事判决书，犯罪档案资料，被告人的户籍证明，浙江省湖州市中级人民法院的（2009）湖刑执字第5759号、（2013）湖刑执字第7号刑事裁定书及吴仕海的罪犯档案资料等证据证实，足以认定。
本院再审认为，原审被告人吴仕海故意非法损害公民身体健康致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原公诉机关指控的罪名成立。原审被告人吴仕海系有期徒刑刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人吴仕海在归案后能如实供述自己的罪行并自愿认罪，依法可以从轻处罚。原审认定事实正确，原审对原审被告人吴仕海判处有期徒刑二年六个月并无不当。原审被告人吴仕海在2005年8月因犯强奸罪被判处有期徒刑十一年并剥夺政治权利二年，刑满释放后，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，实行数罪并罚。原审未对其进行数罪并罚，属适用法律错误。抗诉机关的抗诉理由成立，应予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，对原审被告人吴仕海依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）甬鄞刑初字第1099号刑事判决；
二、原审被告人吴仕海犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，原犯强奸罪剥夺政治权利余刑一年零二十三天，决定执行有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月13日起至2016年7月12日止）并处剥夺政治权利一年零二十三天。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无主文）
审 判 长 车华龙
审 判 员 王贵玉
审 判 员 王红萍
二〇一五年十月十二日
代书记员 吴琴琴