河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民二终字第731号
上诉人（原审被告）能永胜，男，汉族，1991年4月26日出生。
委托代理人李彦伟，河南国基律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）耿志红，女，汉族，1968年12月26日出生。
委托代理人崔世录，河南博正律师事务所律师。
原审被告能玉谦，男，汉族，1966年5月20日出生。
原审被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司，。
负责人陶韬，该分公司总经理。
委托代理人吴严冬，河南千益律师事务所律师
上诉人能永胜与被上诉人耿志红、原审被告能玉谦、原审被告中国平安财产保险股份有限公司河南省分公司（以下简称平安财险）机动车交通事故责任纠纷一案，耿志红于2014年5月14日向郑州高新技术产业开发区人民法院提起诉讼，请求依法判令：1、平安财险赔偿耿志红医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、抚养费、车损费用等共计120000元；2、超出交强险120000元的部分共计198661.5元由能永胜、能玉谦承担连带赔偿责任；3、能永胜、能玉谦承担精神抚慰金30000元；4、本案诉讼费由能永胜、能玉谦承担。郑州高新技术产业开发区人民法院于2014年10月12日作出（2014）开民初字第3515号民事判决。能永胜不服原判，向本院提起上诉。本院2015年4月2日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月27日公开开庭审理了本案。上诉人能永胜及其委托代理人李彦伟、被上诉人耿志红的委托代理人崔世录、原审被告能玉谦、原审被告平安财险的委托代理人吴严冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年8月26日17时00分，能永胜驾驶豫A579**号小型轿车沿郑州经济技术开发区四港联动大道由南向北行驶至四港联动大道郑电郑东管委龙湖西基建2号电线杆处时，与同方向耿志红驾驶北京裕兴电动车发生碰撞，造成交通事故，致使耿志红受伤、两车受损。耿志红遂被送至郑州市第七人民医院住院治疗。2013年9月5日，郑州市公安局交警支队四大队事故中队出具交通事故责任认定书，认定能永胜负事故主要责任，耿志红负事故次要责任。2013年10月20日耿志红出院，期间共住院55天，支付医疗费127823.86元、门诊费3464.8元，上述费用共计131288.66元。同日，郑州市第七人民医院向耿志红出具出院证，其出院诊断一栏载明：1、左锁骨骨折；2、左侧1-11肋骨骨折；3、左侧肩胛骨骨折；4、左侧血气胸；5、颅脑外伤；6、全身多处软组织损伤；7、左耻骨上下肢骨折；8、坏疽性胆囊炎并胆囊结石。其出院证上出院医嘱一栏载明：1、避免过早活动及负重；加强功能康复锻炼；2、加强营养及护理，注意饮食；3、1个月、3个月、半年定期来院复查，如有不适，门诊随诊。2014年3月6日，经郑州市公安局交警支队四大队委托，郑州市公安局交通事故鉴定所对耿志红伤残等级进行了鉴定，2014年3月17日，该鉴定中心出具鉴定文书，载明：被鉴定人耿志红损伤伤残程度分别评定为IX（九）级、IX（九）级、X（十）级伤残。后耿志红、能永胜、能玉谦、平安财险因赔偿事项协商未果，故诉至本院。
另查明，耿志红与孟青春系夫妻关系，其有兄妹四人，有被抚养人三人，且被抚养人均系城镇户口，分别为被抚养人耿小孬，系耿志红之父，事故发生时72岁，需要抚养8年；被抚养人王桂英，系耿志红之母，事故发生时69岁，需要抚养11年；被抚养人孟启政，系耿志红之子，事故发生时16岁，需要抚养2年。
耿志红住院期间，能永胜曾垫付医疗费19900元。耿志红驾驶的电动车系孟青春于2008年5月29日以2150元的价格在郑州市管城区北京裕兴电动车商行购买。能永胜驾驶的豫A579**号小型轿车的登记车主系能玉谦，能永胜无偿借用过程中发生交通事故，该车在平安财险投保有交强险，其交强险限额死亡伤残限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，保险期间从2012年9月27日至2013年9月26日。
本案在审理过程中，经询问，耿志红、能永胜、能玉谦、平安财险各方均同意在医疗费中扣除耿志红的胆囊手术费用1000元。
原审法院认为，公民的人身健康受法律保护。能永胜驾驶借用的车辆行驶过程中与耿志红驾驶的电动车发生交通事故，致使耿志红受伤、两车受损，后该交通事故经公安部门认定能永胜负事故主要责任、耿志红负事故次要责任。经审查，公安部门作出的事故责任认定书并无不当，依法应予以采信。根据该事故认定书，该院确认，能永胜应当对耿志红全部损失的70%承担赔偿责任；能玉谦系车辆的无偿出借人，其与发生的本次事故无关，故对耿志红诉请能玉谦应对能永胜承担连带赔偿责任的诉讼请求，该院不予支持。能永胜驾驶的车辆在平安财险投保有交强险，故在交强险限额内应由平安财险先行承担赔偿责任，其超出交强险限额部分，再由能永胜按70%比例赔偿。
现将耿志红的各项损失计算如下：
关于医疗费，耿志红支出医疗费共计131288.66元，有票据为证，该院予以支持。
关于营养费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，耿志红住院55天，另根据医院出院医嘱，该院酌定其出院后需加强营养15天，以上共计70天，按每天20元计算，其营养费为1400元。
关于住院伙食补助费，耿志红因本次事故实际住院55天，按30元／天计算，共计1650元。
关于误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，现耿志红仅提供其3个月工资收入证明，不足以证明其工资收入情况，故该院参照河南省2013年全省职工平均工资37958元／年计算其误工费损失。耿志红2013年8月26日住院，至其定残前一日，共计201天，由此计算其误工费为20903元（37958元÷365天×201天）。
关于护理费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，本案中，根据医院治疗情况，该院确定耿志红住院期间需陪护1人；根据司法鉴定意见书，该院确定耿志红出院后需修养100天，以上耿志红需要护理共计155天。现耿志红提交证据不足以证明其护理人员误工费损失，参照2013年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资29041元／年计算，其护理费为12333元（29041元÷365天×155天）。
关于残疾赔偿金，耿志红系城镇户口，发生交通事故时45岁，经鉴定其构成两个九级、一个十级伤残，参照河南省2013度全省城镇居民人均可支配收入22398.03元／年，计算20年，其残疾赔偿金为103031元（22398.03元×20年×23%）。
关于被抚养人生活费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，被抚养人耿小孬，需要抚养8年；被抚养人王桂英，需要抚养11年；被抚养人孟启政，需要抚养2年，其均为城镇户口。根据2013年度城镇居民人均生活消费支出14821.98元计算，其被抚养人生活费为19602元（14821.98×0.23×8年÷4＋14821.98元×0.23×11年÷4＋14821.98×0.23×2÷2）。
关于车损费用，证据不足，该院不予支持。
关于二次手术费，待其实际发生后再另行主张。
以上耿志红的各项损失共计290907.66元。
根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，死亡伤残赔偿限额为110000元；医疗费用赔偿限额为10000元。本案中应当由保险公司在交强险限额内承担伤残赔偿限额为120000元。
原告的各项损失共计290907.66元，扣除由保险公司承担的120000元，下余170907.66元，由能永胜承担70%即119635元；再扣除能永胜已垫付的医疗费19900元、胆囊炎手术费1000元，下余98735元由能永胜继续支付。
关于精神抚慰金，根据耿志红伤情，该院酌定为7000元。
原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司中牟支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告耿志红各项损失共计120000元。二、被告能永胜于本判决生效之日起十日内赔偿原告耿志红各项损失（不含精神抚慰金）共计98735元。三、被告能永胜于本判决生效之日起十日内赔偿原告耿志红精神抚慰金7000元。如果被告能永胜、中国平安财产保险股份有限公司中牟支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4730元，由原告耿志红负担1665元；由被告能永胜负担3065元。
能永胜上诉称：1、能永胜在交通事故中属正常行驶，事故发生的主要原因是耿志红逆行且未靠边行驶造成的，能永胜不应承担主要责任，交通事故责任认定书认定的事实与事故发生的事实不符，法院审理时应予以重新认定，一审认定能永胜承担主要责任不公平。2、耿志红及其被扶养人均属农村居民，且其所在的村土地也未被征收，因此，应按照农村居民标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费。耿志红的证据无法证明其从事固定工作，因此应按照其身份性质及农业居民计算误工费。能永胜不承担主要责任，精神抚慰金也应当重新计算。请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、上诉费由耿志红承担。
被上诉人耿志红辩称：1、涉案《道路交通事故责任认定书》依法、客观、公正，毋庸置疑。能永胜驾驶的机动车辆系同方向行驶过程中撞击了耿志红，其未按照操作规范、文明驾驶、安全驾驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第22条第1款规定，对事故的发生起主要作用和应承担主要过错责任。2、耿志红及被扶养人均为郑州经济技术开发区明湖办事处和南曹辖区，该两区域两年前均已拆迁改造，均为城镇户口。一审判决的被扶养人生活费是正确的。请求二审驳回能永胜的上诉，维持原判。
在二审期间，当事人双方均未提供新证据。
本院经审理查明的事实除同原审一致外，另查明，肇事机动车豫A579**的保险人为中国平安财产股份有限公司中牟支公司，中国平安财产股份有限公司中牟支公司系中国平安财险股份有限公司河南分公司的分支机构。
本院认为，能永胜驾驶在平安财险投有机动车交通事故责任强制保险的机动车与耿志红驾驶的电动车发生交通事故，致耿志红受伤、两车受损。该事故经公安机关认定能永胜负事故主要责任，耿志红负事故次要责任。耿志红要求能永胜、平安财险赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费的理由正当，其合理部分本院予以支持。超出机动车交通事故责任强制保险限额部分的损失原判决酌定能永胜承担70%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。涉案交通事故责任划分有公安机关出具的《交通事故责任认定书》、伤残鉴定意见、被扶养人户口薄、工资表等相关证据在卷为据，能永胜称耿志红驾驶电动自行车逆行、耿志红及其被扶养人均系农村居民等上诉主张均未提供有效证据，且与事实不符，故其要求二审法院改判的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3065元，由上诉人能永胜负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马增军
审 判 员 贾建新
代理审判员 黄跃敏
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 李 杨