湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永中法民一终字第337号
上诉人（原审被告）文凌云。
被上诉人（原审原告）文得顺（又名文德顺）。
委托代理人王强，湖南金浯律师事务所律师。
上诉人文凌云因身体权纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2014）祁民初字第465号民事判决，于2014年8月6日向原审法院递交上诉状，提起上诉，原审法院于2014年9月3日将案卷、上诉状等材料移送本院，本院于2014年9月7日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月24日上午在本院第二审判庭公开开庭进行审理。上诉人文凌云、被上诉人文得顺及其委托代理人王强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年10月1日下午2时许，文凌云与其亲属共六人来到文得顺所在的施工工地现场，要求文得顺讲清2013年9月23日打伤文凌云父亲一事，文得顺否认打伤文凌云父亲，致双方发生口角，文凌云用拳头击打文得顺，并将文得顺扒倒在地。文得顺受伤倒地后，直到民警赶到现场时才站起来。文得顺伤后经永州市中泰司法鉴定所鉴定为左肋骨骨折构成轻微伤，文得顺不服，申请重新鉴定，后经永州市湘永司法鉴定中心鉴定，出具鉴定意见如下：1、文得顺被钝性外力致左胸第10肋骨骨折并断端错位，已构成轻伤；2、医疗建议：前期医药费建议参考正式医疗发票，继续治疗费预计1，500元左右，伤后休息100天，一人护理60天，考虑营养费500元，鉴定费1，000元。文得顺伤后在祁阳县中医院接受治疗，产生医药费3，827.26元。2014年2月26日，祁阳县公安局作出祁公（七）决字（2014）第0288号《公安行政处罚决定书》，对文凌云用拳头殴打文得顺的行为给予文凌云拘留7日的行政处罚决定，文凌云收到上述处罚决定后，在法定期限内未申请复议也未提起行政诉讼。
原判认为：文凌云用拳头致伤文得顺，侵害文得顺的合法人身权利，应当承担侵权赔偿责任。文凌云殴打致伤文得顺的事实，经合法有效的祁阳县公安局祁公（七）决字（2014）第0288号《公安行政处罚决定书》确认，并有多位证人在公安机关的证人证言，文凌云本人在公安机关的陈述笔录、辨认笔录，现场照片，伤情司法鉴定等证据证实。文凌云辩称只是扒了原告一下，没有致伤原告的抗辩理由不能成立，不予支持。本案纠纷发生在2014年1月1日前，湘永司法鉴定中心根据原鉴定标准所作的鉴定意见构成轻伤并无不当。但根据司法部司法鉴定管理局关于适用《人体损伤程度鉴定标准》有关问题的通知第一条：致人损伤的行为发生在2014年1月1日前，尚未审判或者正在审判，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准，但按照《损伤程度》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《损伤标准》。据此，应按新颁布的《损伤标准》进行损伤程度认定，文得顺的损伤程度应认定为轻微伤。除此之外，湘永司法鉴定中心的其他鉴定意见应予支持。文得顺因伤所受损失，经审查核实为：医药费3，827.26元，误工费为农业行业上年度职工平均工资21，836元÷365×100天=5，982元，护理费参照误工费计算为21，836÷365×60天=3，594元，鉴定费1，000元，交通费酌情考虑为200元，营养费为500元，上述各项总共为15，103.26元。文得顺主张后期康复费1，500元，因没有提供后期医疗票据，不予支持。文得顺另主张精神损失费10，000元，因其损伤程度经分析认定不构成轻伤，对该主张不予支持。文得顺在本案中并无过错，应由文凌云承担全部赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：文得顺因伤所受损失15，103.26元，由文凌云在本判决书生效后三日内一次性付清。案件受理费300元，减半收取150元，由文凌云负担。
宣判后，原审被告文凌云不服，向本院提出上诉称，1、被上诉人文得顺受伤并非上诉人殴打所致，受伤事实有待证实，两份鉴定意见所示的伤情都有可能是被上诉人文得顺以前所受的老伤（被上诉人曾跳楼受伤）。两份鉴定意见鉴定的受伤部位不同，互相矛盾，伤情有待进一步确定。2、被上诉人在一审中提供的证人证言只是询问笔录，没有证人出庭作证，接受质证，不能作为定案证据。3、被上诉人没有提供用药清单，医药费用是否用于治疗伤情，有待核实。4、即使被上诉人受伤属实，也是事出有因，上诉人不应负全责，被上诉人过错在先，应承担主要责任。综上，请求二审法院依法撤销原判，驳回被上诉人文得顺的诉讼请求。
被上诉人文得顺答辩称，1、上诉人文凌云打伤被上诉人文得顺的事实已经祁阳县公安局祁公（七）决字（2014）第0288号《行政处罚决定书》、公安机关对上诉人文凌云作的询问笔录、公安机关拍摄的现场照片、司法鉴定意见书、诊断证明、医疗费鉴定费收据、车票等证据予以证实。2、两次鉴定受伤部位不一样，这是由于第一次鉴定工作人员的疏忽，数错了受伤肋骨的部位，但不影响定性。第二次鉴定意见已经纠正了第一次鉴定意见中存在的错误。两份鉴定意见都证实了文得顺的伤情是客观存在的。3、上诉人认为证人证言只是询问笔录，证人没有出庭接受质证，不能作为证据使用，是错误的。上诉人一审中提交的证人证言是从公安机关案卷中复印所得，合法有效。4、上诉人称被上诉人过错在先，应负主要责任，没有事实和法律依据，在案发过程中，被上诉人不存在任何过错。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。
上诉人文凌云在二审期间向本院提交了如下证据：1、询问笔录，拟证明被上诉人在医院治疗是第十一肋骨，鉴定的受伤部位是第十肋骨。2、接处警察（事）件登记表，拟证明被上诉人没有受伤。3、三个村干部的证言，拟证明被上诉人住院三天回家后务农、卖板栗。
对上诉人提供的证据，被上诉人文得顺质证认为，对证据1真实性没有异议，证明目的有异议，证据1询问笔录的问话内容是产生在第二份鉴定意见出现之后，但被上诉人受伤是客观存在的。对证据2真实性没有异议，证明目的有异议，肋骨受伤是内伤，外部很难看出，案件登记表不能作为认定伤情是否存在的专业性依据。对证据3真实性、合法性、关联性均有异议，该证据形式不合法，证明内容与本案无关，且无证人出庭接受质证，无法核实证人身份，三位村干部的证言笔迹一致。
被上诉人文得顺在二审期间未提交证据。
对上诉人提供的证据，本院经审查认为，被上诉人对上诉人提供的证据1的真实性没有异议，但对证明目的有异议，本院对其真实性予以确认。该证据不能证明被上诉人在医院治疗的是第十一肋骨，相反该询问笔录写明人民医院已对数错肋骨一事予以纠正。因此，对上诉人的证明目的本院不予采信。被上诉人对证据2的真实性无异议，对其证明目的有异议。证据2是公安机关用于立案登记的公文，并非具有司法鉴定资格单位出具的鉴定意见，对于是否构成伤残及其程度的鉴定意见，应当由具备相应资质的司法鉴定机构作出。因此，被上诉人的异议成立，本院对该证据的真实性予以确认，对证明目的不予采信。被上诉人对证据3有异议，证据3不符合证据的形式要件，本院亦不予采信。
本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。上诉人对祁阳县公安局作出的祁公（七）决字（2014）第0288号《行政处罚决定书》，既未在法定期限内申请行政复议也未向法院提起行政诉讼，该行政处罚决定书已生效并已执行。依据该处罚决定书认定的事实，被上诉人的伤是上诉人用拳头殴打所致，因此，上诉人文凌云殴打被上诉人文得顺致其轻微伤，侵害了被上诉人文得顺的合法权益，应承担侵权赔偿责任。故上诉人提出被上诉人的伤不是其殴打所致的上诉理由不能成立。对于永州市中泰司法鉴定所与永州市湘永司法鉴定中心针对被上诉人受伤情况所作的两次鉴定中写明的肋骨部位不一致的情况，出示CT报告单的祁阳县人民医院及永州市中泰司法鉴定所已分别作出更正，一致认为被上诉人受伤部位为第10肋骨。因此上诉人上诉提出被上诉人治疗与鉴定不是同一部位的上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。上诉人还提出被上诉人的伤是以前的老伤，但未提供任何证据予以证实，上诉人应承担对其不利的法律后果，对此本院亦不予支持。被上诉人文得顺在本案中没有过错，故原审认定由文凌云承担全部赔偿责任并无不当，故上诉人提出被上诉人应承担主要责任的上诉理由，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，处理恰当，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费177元，由上诉人文凌云负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾能辉
审 判 员 魏 蓉
审 判 员 李秋云
二〇一四年十月八日
代理书记员 秦小娟