广西壮族自治区柳州市中级人民法院
李某、李吉军盗窃二审刑事裁定书
（2015）柳市刑二终字第35号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某，无业，住广西柳州市柳北区，户籍地广西柳州市柳北区。曾因犯盗窃罪，于2007年1月31日被广西壮族自治区凭祥市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。现因涉嫌犯盗窃罪，于2014年7月9日被柳州市公安局柳北分局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
原审被告人李吉军，无业，住广西柳州市柳北区，户籍地广西柳州市柳北区。曾因犯盗窃罪，于2003年12月11日被广西壮族自治区凭祥市人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；2010年9月20日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2014年7月9日被柳州市公安局柳北分局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院审理柳州市柳北区人民检察院指控原审被告人李吉军、李某犯盗窃罪一案，于二0一四年十二月二十五日作出（2014）北刑初字第383号刑事判决。被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过查阅案件全部材料，讯问了上诉人，认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年6月26日，被告人李吉军、李某经预谋后，决定盗窃银行自动柜员机中的现金来筹集购房款。2014年6月28日至2014年7月1日连续四天的凌晨，被告人李某均驾驶一辆比亚迪牌F3型小轿车（车牌号：桂B×××××）将被告人李吉军送至位于柳州市柳北区沙塘镇新区秀丰路一区9栋2号的中国农业银行股份有限公司柳州广雅支行沙塘新区离行式自助银行旁。尔后，由被告人李某在车上接应，被告人李吉军使用随身携带的水电钻、钢钎、钉锄、手套等工具，打通该自助银行加钞间的外墙和内墙。2014年7月1日凌晨2时许，被告人李吉军从其打通的墙洞进入到该自助银行放置3台钞箱保险柜的加钞间，当其使用随身携带的钢钎撬钞箱保险柜时，触发报警器。被告人李某在外听见报警器响，遂打电话催促被告人李吉军从加钞间出来，二人一起驾车逃离现场。经现场勘验检查，公安人员依法提取了被告人李吉军遗留在案发现场的作案工具纱手套三只、“十”字型螺丝刀一把、锯片一把、插线板一个、钉锄一个、钻头一截、六角钢钎二根。经生物物证检验，在案发现场提取的纱手套内侧物质与被告人李吉军血样在共有的15个STR基因座的分型一致。经核算，被盗时中国农业银行沙塘新区离行式自助银行加钞间的3台钞箱保险柜内共有现金人民币59800元。
2014年7月9日，被告人李吉军、李某被公安机关抓获归案。案发后，公安人员依法对被告人李吉军位于柳州市柳北区木材厂生活区北区平房1栋10号的住处进行了搜查，并扣押作案工具黑色双肩包一个、电钻一部、电钻头一个、白色杂牌直板手机一部，并从被告人李某处扣押白色SonyEricsson牌E15i型直板触屏手机一部。
原判认定上述事实的证据有：被害单位中国农业银行股份有限公司柳州广雅支行及其员工韦某的报案陈述材料，相关的辨认笔录及照片，提取笔录，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单，现场勘验笔录、现场图、现场照片，生物物证检验鉴定书，接受证据材料清单及案发现场监控录像、被盗三台柜员机流水清单，调取证据清单及被盗三台柜员机余额资料，银行查询清单，归案经过，情况说明，广西壮族自治区凭祥市人民法院（2003）凭刑初字第91号刑事判决书、广西壮族自治区凭祥市人民法院（2007）凭刑初字第3号刑事判决书、刑满释放证明书，被告人李吉军、李某的的供述、户籍证明等证据。
原判认为，被告人李吉军、李某以非法占有为目的，结伙采用秘密方法，以数额巨大的财物为窃取目标，其行为均符合盗窃罪的构成要件，依法均应以盗窃罪追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立。被告人李吉军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李吉军、李某采用破坏性的手段盗窃，依法均应以盗窃罪从重处罚。被告人李吉军、李某已着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人李吉军起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李某起次要和辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人李吉军、李某归案后，均如实供述了自己的罪行，依法均可以从轻处罚。根据被告人李吉军、李某的犯罪事实、情节及对社会的危害程度和悔罪表现，决定对被告人李吉军从轻处罚，对被告人李某减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十三条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款第（一）项、第十二条第一款第（一）项之规定，作出判决：一、被告人李吉军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；二、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币六千元；三、作案工具纱手套三只、“十”字型螺丝刀一把、锯片一把、插线板一个、钉锄一个、钻头一截、六角钢钎二根、黑色双肩包一个、电钻一部、电钻头一个、白色杂牌直板手机一部、白色SonyEricsson牌E15i型直板触屏手机一部，均依法没收，其中白色杂牌直板手机一部和白色SonyEricsson牌E15i型直板触屏手机一部上缴国库，其余作案工具均予以销毁（均暂存于柳州市公安局刑事侦查支队柳长责任区刑侦大队）。
李某上诉称，其未与李吉军共同商量盗窃银行取款机的现金，一审量刑过重，请求二审予以改判。
经二审审理查明的事实和据以定案的证据与一审的相同，相关证据均一审法庭举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，原判认定被告人李吉军、李某以非法占有为目的，结伙采用秘密方法，以数额巨大的财物为窃取目标，其行为均构成盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。关于李某上诉提出其未与李吉军预谋盗窃的意见，经查，李吉军在踩点后，向李某提议到沙塘镇新区秀丰路的农业银行窃取自助取款机中的现金；之后，李某于2014年6月28日至7月1日连续四天负责开车接送李吉军到作案地点，由李吉军负责打通银行自助取款机的外墙和内墙；7月1日凌晨，当李吉军撬钞箱保险柜时，报警器鸣响，李吉军即电话催促李吉军，二人一起驾车逃离现场。以上事实，有李吉军、李某的供述、案发现场的监控录像、相关的辨认笔录及照片等证据予以印证证实，证明李某与李吉军在盗窃前系经过商量、并作准备，盗窃中二人分工协作、相互配合，后共同逃离现场。故原判认定李某与李吉军共同预谋并实施盗窃的事实清楚、证据充分，李某所提此节意见与查明的事实不符，本院不予采纳。关于李某提出量刑过重的意见，经查，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。……”原判根据李吉军、李某系采取破坏性手段盗窃自助银行设备中的现金、属犯罪未遂、能如实供述罪行，李吉军是累犯、主犯，李某有前科、系从犯等的具体情节，在法定的量刑幅度内分别予以从轻或减轻处罚，量刑适当，处理正确。李某提出量刑过重的意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓丽芳
代理审判员 罗艳梅
代理审判员 黄其明
二〇一五年三月十一日
代书 记员 莫慧慧