甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘01民终2861号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司，住所地：兰州市城关区。
负责人:陆登辉，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：邱燕，甘肃锦荣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王兴采，男，1940年6月29日出生，汉族，住兰州市西固区。
委托诉讼代理人：李善明，甘肃凯来律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：兰州泰丰担保有限公司，住所地：兰州市城关区。
法定代表人：郭强，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张元磊，男，兰州泰丰担保有限公司职员。
原审被告马冠岗，男，1962年12月22日出生，汉族，住兰州市西固区，兰州泰丰担保有限公司职员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司（以下简称人民财保兰州分公司）因与被上诉人王兴采、兰州泰丰担保有限公司（以下简称泰丰担保公司）及原审被告马冠岗机动车交通事故责任纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（2016）甘0104民初1403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
人民财保兰州分公司上诉请求：1.依法撤销兰州市西固区人民法院(2016)甘0104民初l403号民事判决，发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人提交的鉴定意见检材不完整，结论不客观。一审不允许上诉人申请重新鉴定，采纳错误的鉴定意见，裁判有失公平、公正。王兴采在事故发生后西固区人民医院2015年11月23日医学影像学诊断报告诊断意见“l.强制性脊柱炎；2.腰椎骨质增生；3.腰椎骨质疏松。”被上诉人提交的鉴定报告中，没有提到王兴采影像学诊断意见中关于强制性脊柱炎的诊断。强直性脊柱炎(又叫类风湿性脊柱炎)是一种慢性炎症性疾病，主要侵犯中轴骨骼。单纯的腰椎骨折和腿部功能丧失25％并不会导致不完全截瘫，而强直性脊柱炎本身可以致残，交通事故是造成被上诉人截瘫的诱因，而非直接原因。上诉人向一审法院申请重新对被上诉人伤残等级重新鉴定，并申请对被上诉人患有的强制性脊柱炎与伤残的参与度进行鉴定。没有得到允许后，上诉人又提交了两例交通事故中伤者患有强制性脊柱炎的参与度鉴定案例，以证明上诉人的主张，但遗憾的是一审法院仍然没有采纳。二、鉴定意见存在对同一部位重复评残的情况。既然已经以四肢瘫(二肢以上肌力四级)评定为四级伤残，再继续对其胸椎、腰椎压缩骨折、右胫腓骨功能丧失进行伤残认定，就属于重复评残。三、一审法院既不允许上诉人申请重新鉴定，又不完全采纳鉴定意见，同一案件，区别对待双方当事人，显失公正。护理期、营养期都是从人体损伤后开始，一审法院全部以住院期间41天加上鉴定日期计算，每一项都多算41天，计算错误，没有法律依据。既然在护理依赖后面，鉴定的护理期间为l50日，一审法院又认为“机械按照鉴定意见确定护理期限对原告有失公正，结合原告年龄及已支付护理费的实际情况，认定护理期为定残后两年。”有失公平。
王兴采辩称，上诉人提出鉴定是在庭审当中，不符合法律规定。关于护理期限，被上诉人主张了十年，一审判决二年我方可以接受。请求二审法院驳回上诉人上诉，维持原判。
泰丰担保公司与马冠岗服判，无答辩和陈述意见。
王兴采向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失476635.6元（医疗费按票面金额计算1544元；护理费，定残前护理费按117元/天的标准计算住院41天＋鉴定150天为22347元，定残后护理费因原告鉴定为大部分护理依赖，按42725元/年的标准计算10年的80%，即341800元；营养费，按原告住院41天＋鉴定90天每天20元计算，即2620元；交通费，按原告住院41天每天20元计算，即820元；住院伙食补助费，按甘肃省赔偿标准每天40元计算住院41天，即1640元；伤残赔偿金，按2016年甘肃省赔偿标准计算23767元×5年×76%，即90314.6元；鉴定费，按票面金额计算5550元；精神抚慰金10000元），首先由被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由剩余被告承担赔偿责任；2.判令被告承担本案全部诉讼费。
一审法院认定事实：2015年11月20日，马冠岗驾驶泰丰担保公司所有的甘****87号中型普通客车，沿西固区先锋西路由西向东行驶至五一菜市路口向北左转弯时，将由北向南行走的王兴采撞倒致伤。后经兰州市公安局交通警察支队西固大队认定，被告马冠岗负此次事故的全部责任，王兴采无责任。王兴采受伤后被送往医院两次住院治疗共计41天，第一次在西固区人民医院住院六天，出院诊断为：胫骨骨折、腓骨骨折，第二次在甘肃省人民医院住院35天，出院诊断为：胸椎骨折、下肢静脉血栓形成、不完全截瘫、肋骨骨折、腰椎骨折、胫骨平台骨折。后于2016年5月6日申请甘肃仁龙司法物证鉴定所做伤残鉴定，经该鉴定所评定为四级、八级、九级、十级伤残，护理依赖为大部分护理依赖。经了解甘****87号车辆在人民财保兰州分公司投保了交强险及商业第三者责任险，且事故发生时在保险期内。
一审法院认为，被告马冠岗、泰丰担保公司、人民财保兰州分公司均承认原告在本案中主张的事实，故对原告王兴采主张的事实予以确认。另被告马冠岗与被告泰丰担保公司均认可本案交通事故系被告马冠岗在执行工作任务时驾驶被告泰丰担保公司所有的车辆转弯时未让直行行人先行所致，被告马冠岗负事故的全部责任，原告王兴采无责任的事实及责任认定，且甘****87号车辆在被告人民财保兰州分公司投保了交强险及保额为30万元的第三者责任商业险，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三则责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，原告王兴采的损害应先由被告人民财保兰州分公司在交强险及保额为30万元的第三者责任商业险责任限额内予以赔偿，不足部分由被告泰丰担保公司承担赔偿责任，被告马冠岗不承担赔偿责任。被告马冠岗主张其垫付了原告住院期间的医疗及护理费用，原告对此予以认可，但被告马冠岗并未提交护理费票据证明其主张，故该部分费用可自行至保险公司理赔。另，被告人民财保兰州分公司辩称原告自身患有强直性脊柱炎，甘仁法物【2016】临鉴字第627号鉴定书（以下简称鉴定书）中的鉴定意见未考虑其强直性脊柱炎的相关病情，对鉴定书中的鉴定意见不予认可，并提交相关论文望法庭予以参考。本院认为：1.被告人民财保兰州分公司并未提交原告患有强直性脊柱炎的相关证据；2.被告人民财保兰州分公司以原告提交的兰州市西固区人民医院于2015年11月23日出具的医学影像学诊断报告书中的“强直性脊柱炎”诊断意见为依据证明原告患有强直性脊柱炎，但该诊断报告书仅为CT平扫后的诊断意见，并非医生最后的确诊意见，且在甘肃省人民医院于2015年12月24日出具的影像诊断报告单中“胸腰椎前缘前纵韧带轻度钙化，不除外强直性脊柱炎，请结合临床确定”的影像学诊断可以看出，强直性脊柱炎需结合临床予以确诊，在原告两次住院的病例中，均未确诊原告患有强直性脊柱炎，被告人民财保兰州分公司以兰州市西固区人民医院医学影像诊断报告书的内容确定被告患有强直性脊柱炎略显牵强；3.原告所提交的论文案例中的患者均患有强直性脊柱炎数十年，与本案原告的病情并无直接关联性，不具有直接参照性；4.鉴定书中明确表述“法医活体检查确认损伤客观事实存在…胸、腰椎体骨折为直接外力作用所致…愈后遗存双下肢软瘫，肌力4级…伤残等级评定为四级伤残”，可以看出原告主要受伤部位为外力所致，与原告疑似患有的强直性脊柱炎并无直接关联，综上被告人民财保兰州分公司的该项辩解本院不予认可。现结合原告的诉请将具体赔偿项目和标准分述如下：1.医疗费，原告王兴采确因此次交通事故受伤，其在门诊治疗及住院期间所支付的医疗费均应予受偿。但原告提交的1月30日由甘肃省紧急医疗救援中心出具的“120”急救专用收费收据并无相关医疗费发票或就诊记录予以佐证，故对于该份证据本院不予认可。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”的规定，结合原、被告所举证据，原告王兴采应当受偿的医疗费为实际发生的医疗费用共计1304元；2.护理费，原告诉请按定残前护理费117元/天标准计算，护理期限为住院41天＋鉴定护理期150天，即117元/天×191天=22347元，定残后护理费按42725元/年的标准计算10年，按鉴定意见大部分护理依赖计算80%，即341800元，合计364147元。根据《人损解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定…护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别”的规定，因原告患有不完全截瘫，本院考虑若机械的按照“王兴采的护理期限评定为150日”的鉴定意见确定原告的护理期限，对原告有失公平，结合原告今年已76周岁、被告马冠岗已支付住院期间护理费的实际情况，本院认为原告王兴采的护理期限应分为定残前护理（定残前238天-住院41天=197天）与定残后护理，定残后护理期限为2年，护理费标准以2016年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿计算标准中居民服务、修理和其他服务业42725元/年的标准计算。结合鉴定书中“王兴采护理依赖程度评定为：大部分护理依赖”的鉴定意见及人身损害护理依赖程度评定GA/T800-2008附录B“护理依赖赔付比例是指各护理依赖程度登记所需护理费用的比例，分以下三等：b）大部分护理依赖80%”的规定，原告的护理费应为定残前护理费42725元/年÷365天×197天=23049元，定残后护理费42725元/年×2年×80%=68360元，合计91409元；3.营养费，《人损解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，考虑到原告伤情确需要适当加强营养补给，结合本地消费水平的实际情况及鉴定书中“营养期90天”的鉴定意见，本院认为营养费按20元/天标准为宜，原告住院期间41天+90天即131天，故原告的营养费为20元/天×131天=2620元；4.交通费，《人损解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算…”，庭审中，原告未提交有效证据证明其交通费用支出，故原告的该项诉请，本院不予支持；5.住院伙食补助费，《人损解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认”，参照甘肃省国家机关一般工作人员出差伙食补助40元/天的标准，原告住院期间41天，故原告的住院伙食补助费为40元/天×41天=1640元；6.残疾赔偿金，根据《人损解释》第二十五条的规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准…”，《甘肃省道路交通安全条例》第七十条的规定“对因交通事故造成人身伤亡的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算”，原告残疾赔偿金应按2016年甘肃省城镇居民人均可支配收入标准进行计算，结合原告76岁的实际年龄及“鉴定意见书”对原告伤残等级一个四级、一个八级、一个九级、一个十级的鉴定意见综合考虑原告应当受偿的残疾赔偿金为23767元/年×5年×76%=90315元;7.鉴定费，原告在庭审中举证证明其支付鉴定费5550元，且提供票据原件予以证明，故本院对于原告的该项诉请予以认可，因该费用是基于被告马冠岗执行工作任务时的交通事故间接产生的，不属保险公司保险赔偿范围，故该部分费用被告泰丰担保公司应予承担；8.精神抚慰金，原告因此次交通事故致多级伤残，给原告的身体和精神均造成一定的痛苦，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：……（三）侵权行为所造成的后果；……（六）受诉法院所在地平均生活水平”的规定，故原告的该项诉请本院酌情考虑10000元为宜。根据上述分析、认定，被告人民财保兰州分公司应在交强险及保额为30万元的第三者商业责任险限额内赔付原告王兴采医疗费1304元、护理费91409元、营养费2620元、住院伙食补助费1640元、残疾赔偿金90315元、精神抚慰金10000元，合计197288元，被告泰丰担保公司承担鉴定费5550元。本案原告在诉状中请求赔偿的数额为476635.6元，应是本案收取案件受理费的诉讼标的额。根据上述核算的结果，原告实际获赔的金额为202838元，为原告请求额的42.56%。因此，案件受理费原告负担57.44%、被告泰丰担保公司负担42.56%。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、《甘肃省道路交通安全条例》第七十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第三款、第六款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在交强险及保额为30万元的第三者商业责任险项下赔付原告王兴采医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等费用合计197288元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告兰州泰丰担保有限公司赔付原告王兴采鉴定费5550元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、被告马冠岗不承担本次交通事故的赔偿责任；四、驳回原告王兴采的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。已减半收取的案件受理费4225元，被告兰州泰丰担保有限公司负担1799元，原告王兴采负担2426元。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定的基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是一审判决确定的残疾赔偿金和护理费是否准确。上诉人对甘肃仁龙司法物证鉴定所甘仁法物【2016】临鉴字第627号鉴定书中对王兴采伤残等级评定为四级、八级、九级、十级伤残并无异议，一审判决结合王兴采年龄、已有伤残等级，综合考虑为76%符合对伤残赔偿金的确认规则。上诉人认为重复评残的理由不能成立，本院不予采信。关于护理费，依据鉴定意见王兴采为大部分护理依赖，一审判决分段计算正确。护理依赖伴随到人的生命结束，考虑到王兴采的年龄，一审判决将定残后的护理费确定为两年合理。上诉人关于护理费的上诉理由不充分，本院不予采信。关于王兴采是否患有“强直性脊柱炎”以及是否对王兴采致伤原因有影响，一审判决已有详尽阐述，二审意见相同，不再赘述。上诉人认为本案应当重新鉴定没有充足的事实依据和理由，本院不予支持。
综上，人民财保兰州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1086元，由中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 林
代理审判员 关 涛
代理审判员 王锡东
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 耿瑞娇