广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）青民一初字第1495号 原告农军，男，1988年11月18日出生，汉族，住广西南宁市隆安县。 委托代理人刘金岭，北京市景运律师事务所律师。 被告广西中建泓泰通信工程有限公司，住所地：广西南宁市竹溪路39号左岸青园B栋1单元9层901号房。 法定代表人李薇，总经理。 委托代理人黄红梅，广西江竹律师事务所律师。 被告李天河，男，1977年10月29日出生，壮族，住广西隆安县。 委托代理人苏芳，广西五象律师事务所律师。 原告农军与被告广西中建泓泰通信工程有限公司（以下简称中建泓泰公司）、李天河生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2014年8月13日第一次公开开庭进行了审理。原告农军的委托代理人刘金岭，被告中建泓泰公司的委托代理人黄红梅，被告李天河的委托代理人苏芳到庭参加了诉讼。因案情复杂，本案依法转为普通程序组成合议庭，于2015年10月19日第二次公开开庭进行了审理。原告农军的委托代理人刘金岭，被告中建泓泰公司的委托代理人黄红梅，被告李天河的委托代理人苏芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告自2011年8月起在南宁市务工，从事通信光缆的架设和通信设备、通信基站的安装、调试、维护等工作，月均收入在3500元至5000元左右。原被告之间是雇佣关系。2013年9月5日中午12时许，原告在位于南宁市公里处被告中建泓泰公司的施工现场进行拆除线缆高空作业时，线杆突然从土坡上倾倒，砸向几米开外的路面，原告被折成两段的水泥柱砸成重伤。下午13时，急救车将原告送往广西医科大学一附院进行抢救。经医院一系列重大手术（主动脉弓置换+改良象鼻支架术+心包粘松解手术），原告才保住了性命。2013年10月9日，原告转入广西中医药大学一附院，继续治疗右肱骨髁间骨折和右桡骨小头粉碎性骨折。原告在两家医院共花费医疗费333801.09元，其中广西医科大学一附院182571.27元、广西中医药大学一附院151229.82元，医疗费已由被告方支付。2014年1月10日，经广西公众司法鉴定中心鉴定，原告的伤残程度（劳动功能障碍程度）为五级、七级、九级和十级。原告在为被告方提供劳务过程中负伤，被告方作为雇主应当承担赔偿责任。由于被告方已承担了医疗费，还需赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金及因康复护理、继续治疗所实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费等各项费用。原告为维护合法权益，诉至法院，请求判令：一、被告方赔偿原告残疾赔偿金348838元、误工费16396.05元、护理费26666.67元、住院伙食补助费5200元、营养费5000元、交通费1000元、残疾辅助器具费20000元、精神损害赔偿金20000元，合计443100.72元；二、本案诉讼费由被告方承担。第二次庭审时，原告当庭变更诉讼请求为：一、两被告连带赔偿原告残疾赔偿金335498元、误工费135587元、护理费26667元、住院伙食补助费13000元、营养费5000元、交通费1000元、残疾辅助器具费20000元、精神损害赔偿金20000元、后续治疗费（除疤）31200元，合计587952元；二、诉讼费由被告方承担。 被告中建泓泰公司辩称：一、我方与原告之间不存在雇佣关系，因此我方不应当承担赔偿责任。二、原告存在重大过失，即使我方需要赔偿，也应当减轻我方赔偿责任，应以五五分为限。三、原告主张伤残赔偿金的鉴定书，是原告私自鉴定的，而且采用的标准是职工工伤的鉴定标准，因此我方认为该鉴定结论不能作为定案依据。我方已经申请了重新鉴定，应当以双方共同选定的鉴定机构的鉴定结论为准。四、原告主张以城镇标准计算残疾赔偿金无任何事实与法律依据，应以农村标准计算，而且也应当以人民法院受理时的标准来认定。五、我方已经支付了285687.41元医疗费，被告李天河支付了4546.65元营养费、5000元生活费、1396元伙食费，原告主张的其他项目无事实根据。六、针对变更后的诉请。1、残疾赔偿金计算标准错误，不应适用2015年的标准。本案经重新鉴定，推翻了原告的单方面鉴定，是原告的过错导致时间拖延一年，应按照2014年的标准计算；2、误工费，无证据证明原告持续误工，时间不应计算740天，且即使计算至定残日也应是原告单方面作出鉴定的鉴定之日；3、住院伙食补助费，增加的7800元无依据；4、不认可后续治疗费，原告未经有资质的部门鉴定应进行后续治疗且无必要做激光美肤，疤痕没有外露，不影响美容，即使有必要也应待实际发生后再主张。综上，请求法院驳回原告对我方的诉讼请求。 被告李天河辩称：一、我方同意被告中建泓泰公司第二、三、四项答辩意见。二、原告的确是我方的雇佣工人，但我们都是为被告中建泓泰公司拆除旧电线杆，应该都算是该公司所雇佣的工人，因此我方在本案中不应承担任何赔偿责任。三、我方支付的医疗费为188843.27元，并在原告住院期间支付了4546.65元的营养费、5000元的生活费、1396元的伙食费。四、针对变更后的诉请，同意被告中建泓泰公司的答辩意见。 经审理查明：2013年8月2日，被告中建泓泰公司、李天河之间签订了一份中建泓泰公司为甲方、李天河为乙方的《管道线路迁改工程施工合同书》，约定“甲方委托乙方承担南宁市324国道改扩建一期工程（石埠-扶照段）涉及弱电通信线路临时迁移工程施工”。被告李天河雇佣原告进行施工。2013年9月5日12时许，在南宁市公里处，原告爬上一根废弃电线杆拆除线缆时，线杆从土坡上倾倒，一头砸到几米开外的路面上，原告被折成两段的水泥柱砸伤。 事发后原告被送至广西医科大学第一附属医院治疗，初步诊断：“1、多发伤肺挫裂伤左侧血气胸左侧多发肋骨骨折环枢椎半脱位？颌面部骨折L4椎体横突骨折2、失血性休克”。原告住院35天，于同年10月9日出院，出院诊断：“1.高处坠落伤2.主动脉弓假性动脉瘤3.胸部闭合性损伤多根肋骨骨折左侧血胸4.颈椎骨折5.桡骨小头半脱位6.败血症”，出院医嘱：“1、注意休息，加强营养，合理饮食，避免感冒；2、建议骨科继续治疗，康复后全休壹个月，疾病证明书一张；3、3个月后返院复查；4、如有不适，随诊……”。原告于同年10月9日入广西中医药大学第一附属医院住院治疗，初步诊断：“中医诊断：骨折气滞血瘀西医诊断：1、右肱骨髁间陈旧性骨折2、右肘陈旧性恐怖三联征”，原告住院98天，于2014年1月15日出院，出院诊断：“中医诊断：痹症气血不足证西医诊断：颈椎病（颈型）腰肌劳损右肱骨髁间陈旧性骨折右肘陈旧性恐怖三联征牙齿缺损”，出院医嘱：“1、避风寒，畅情志，饮食上适当补充营养，适当进行肘关节屈伸功能锻炼。2、患肢不持重。3、建议全休壹个月。4、定期（2周）门诊复诊，病情如有变化，请随时来诊。5、出院带药见医嘱。”2014年1月6日，原告委托广西公众司法鉴定中心进行伤残程度鉴定，该鉴定中心[2014]法鉴字第001号鉴定意见书认定原告的伤残程度为五级伤残。2015年2月27日，原告入广西中医药大学第一附属医院门诊治疗，经检查其胸前、右肘关节及下唇部均有疤痕，诊断需8次治疗，单次医疗费3900元，共计31200元。 诉讼过程中，经被告中建泓泰公司申请，并经双方质证，本院依法委托广西公明司法鉴定中心对原告的伤残程度进行重新鉴定。在鉴定过程中，广西公明司法鉴定中心于2014年11月5日退回鉴定。双方均同意变更鉴定机构为广西金桂司法鉴定中心，本院即依法委托该鉴定中心进行鉴定。该鉴定中心[2015]法鉴字第524号鉴定意见书认定“农军之伤残已构成道路交通事故V（五）级伤残、Ⅸ（九）级伤残（多等级伤残）”。被告中建泓泰公司支付鉴定费1170元。 另查明：原告系农村居民。 原告及被告李天河均没有光纤光缆通信线路施工资质。 还查明：被告方已支付医疗费及第一次鉴定时的鉴定费。 庭审时，原告认可收到被告李天河赔偿的5000元生活费、1396元伙食费及5349元营养费。被告李天河还主张支付给原告2000元补偿费，并提交了一份名为借支的证据，但原告认为该2000元系民间借贷，不认可属于赔偿款。 本院认为：关于本案民事责任如何承担的问题。根据本案原、被告提交的证据及双方陈述，原告由被告李天河安排在南宁市324国道改扩建一期工程（石埠-扶照段）涉及弱电通信线路临时迁移工程施工，在施工中与被告李天河存在直接的隶属关系，依法应认定被告李天河为原告的雇主。原告接受被告李天河的工作安排，在爬上废弃电线杆拆除线缆时发生事故，被告李天河作为雇主应对原告的人身安全承担相应的监督管理责任而未尽到责任，存在过错，应承担相应的民事责任。原告不具备光纤光缆通信线路施工资质，且现有证据不能证实事发时原告已尽到合理的安全注意义务，存在重大过失，依法应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。本院综合考虑原告与被告李天河引起损害结果的原因力比例及过错大小，确定由原告承担30%的民事责任，由被告李天河承担70%的民事责任。被告中建泓泰公司作为发包方，其在知道或应当知道被告李天河没有光纤光缆通信线路作业资质的情况下仍将工程发包给被告李天河，应对被告李天河的上述民事责任承担连带责任。 关于原告请求赔偿项目应否支持及赔偿金额如何计算的问题。两被告主张应按照2014年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定计算本案赔偿数额，但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定：“……‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”，而2015年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》于2015年8月18日印发，本案于2015年10月19日开庭审理，双方发表了辩论意见，故本案各赔偿项目的赔偿数额应参照2015年标准进行计算。 1、残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告提交的南宁市西乡塘区北湖街道办事处南棉社区居委会《证明》及隆安县南圩镇銮正村委会《证明》，虽加盖公章，但并无单位负责人及制作人员签名或者盖章，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条第一款“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。……”之规定，本院不予采信；至于工友证明、结算单、施工费汇总表工作量表等证据，不能形成完整证据链佐证原告的主张，本院亦不予采信。原告系农村居民，事发时未满75周岁，因本案事故造成五级、九级伤残，故本院参照上述标准农村居民人均纯收入7565元计算残疾赔偿金为102884元（7565元/年×20年×68%）。 2、误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告共住院133天，医嘱全休60天，无证据证明其因伤致残持续误工，故本院认定误工时间为193天（133天+60天）。事发时原告从事光纤光缆通信线路工作，故本院参照上述标准信息传输、软件业和信息技术服务业职工年平均工资65961元计算误工费为34878.96元（65961元/年÷365天×193天）。 3、护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。无医嘱原告全休时亦需陪护，故本院认定护理时间为住院治疗193天。原告主张由姐姐农丽美护理，但提交的证据不能证实该主张，本院不予采信。本院参照上述标准居民服务和其他服务业职工年平均工资38741元计算护理费为20485.02元（38741元/年÷365天×193天）。 4、住院伙食补助费，原告住院193天，本院参照上述标准住院伙食补助费每人每天100元计算为19300元（100元/天×193天），但原告仅主张13000元，属于自愿处分自己的民事权利，并不违反法律规定，亦不损害他人权益，本院予以支持。 5、营养费，应根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。医嘱原告加强营养，本院根据原告的伤残情况，认为其主张5000元数额适当，应予支持。 6、交通费，应当以正式票据为凭，但原告未提交交通票据，本院不予支持。 7、残疾辅助器具费，原告虽因本案事故致残，但未提交相关证据证实该项损失，本院不予支持。 8、精神损害抚慰金，本案事故造成原告多等级残疾，给其带来较大的精神痛苦，该项诉请理由正当充分，于法有据，但原告亦有过错，其主张20000元过高，本院根据双方的过错程度，并结合本地平均生活水平，酌定为14000元。 9、后续治疗费，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的医疗费，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据广西中医药大学第一附属医院2015年2月27日门诊病历及病历卡，足以证实原告因本案事故必然会产生后续治疗费31200元，本院予以支持。 上述残疾赔偿金102884元、误工费34878.96元、住院伙食补助费13000元、营养费5000元、后续治疗费31200元，共计186962.96元，根据责任比例，应由被告李天河赔偿130874.07元（186962.96元×70%），扣减其已赔偿的5000元生活费、1396元伙食费及5349元营养费，其还应赔偿119129.07元（130874.07元-5000元-1396元-5349元）。至于借支2000元，因原告不认可系赔偿款，且被告李天河无其他证据予以佐证，故本院不认定为赔偿款，在本案中不予处理。精神损害抚慰金14000元，应由被告李天河予以赔偿。被告中建泓泰公司应对被告李天河的上述赔偿责任承担连带赔偿责任。原告应自行承担的损失为56088.89元（186962.96元×30%）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告李天河赔偿原告农军残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计119129.07元； 二、被告李天河赔偿原告农军精神损害抚慰金14000元； 三、被告广西中建泓泰通信工程有限公司应对被告李天河的上述赔偿责任承担连带赔偿责任； 四、驳回原告农军的其他诉讼请求。 案件受理费9680元，由原告负担2904元，由被告李天河、广西中建泓泰通信工程有限公司连带负担6776元。此款原告已预交，被告李天河、广西中建泓泰通信工程有限公司应于履行上述义务时将负担的部分一并支付给原告。鉴定费1170元，由原告负担351元，由被告李天河、广西中建泓泰通信工程有限公司连带负担819元。此款被告广西中建泓泰通信工程有限公司已预交，原告及被告李天河应于本案判决生效之日起十日内将负担的部分支付给原告。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费。逾期不交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  蒋蕴杰 人民陪审员  吴冬梅 人民陪审员  蓝汉善 二〇一五年十一月六日 书 记 员  杨 璇 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。