杭州市余杭区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭余民初字第2575号
原告：黄良松。
委托代理人：朱勤、刘国华。
被告：宁波市江北农机联合运输公司。
法定代表人：付明达。
委托代理人：孙哲芳。
被告：太平财产保险有限公司宁波分公司。
代表人：钟佳伶。
委托代理人：叶旭东。
原告黄良松诉被告宁波市江北农机联合运输公司（以下简称农机公司）、太平财产保险有限公司宁波分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年10月30日立案受理，依法由审判员陈广适用简易程序进行审理。诉讼过程中，被告保险公司申请对原告黄良松的误工时间进行评定，本院遂委托杭州求正司法鉴定所进行评定（以下简称求正所）。2014年2月24日，求正所出具司法鉴定意见后，本院于2014年3月19日对本案公开开庭进行了审理，原告黄良松的委托代理人朱勤，被告农机公司的委托代理人孙哲芳，被告保险公司的委托代理人叶旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄良松起诉称：2010年11月9日，黄良松驾驶浙a×××××号小型普通客车由上虞驶往余杭，当日10时51分许，由南向北行驶途经余杭区南苑街道星河南路水景城路段时，与由北向南行驶董继春驾驶的浙b×××××号重型半挂牵引车牵引浙b×××××挂号重型集装箱半挂车发生碰撞，造成黄良松及浙a×××××号小型普通客车上乘员樊和平、汪升玉、詹爱娇、詹茶花、吴春华、汪青峰受伤，两车不同程度受损的交通事故。经公安交警部门调查认定，樊和平、汪升玉、詹爱娇、詹茶花、吴春华、汪青峰均无事故责任，黄良松负事故主要责任，董继春负事故次要责任。因双方协商未果，黄良松诉至法院。原告黄良松因交通事故损失的医疗费72343.49元、误工费50108.75元、住院伙食补助费300元、交通费500元、护理费16703元、营养费7500元、残疾赔偿金152020元、精神损害抚慰金11000元、鉴定费1800元、被扶养人生活费20211.84元，合计332487.08元，另（2012）杭余民初字第855号余留医疗费116953.40元、住院伙食补助费1200元、误工费50920.32元、交通费35元、住宿费3580元，合计172688.72元，综上合计505175.80元，按照责任30%计151552.74元。请求判令：一、被告农机公司赔偿151552.74元；二、被告保险公司在保险责任范围内优先予以赔偿；三、本案案件受理费由被告承担。
原告黄良松为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据：
1、道路交通事故认定书一份，用以证明本次事故发生的事实及责任认定情况；
2、民事调解书一份，用以证明本次事故在（2012）杭余民初字第855号中交强险已处理的事实；
3、门诊病历三份、住院病历、出院记录一组、医疗费票据一组、费用清单二份，用以证明（2012）杭余民初字第855号调解后又产生医疗费72343.49元的事实；
4、司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，用以证明原告黄良松的的伤残等级、护理时间、营养时间以及支付鉴定费1800元的事实；
5、户口簿一份，用以证明被抚养人黄凯莉、黄凯星、黄坤元身份情况的事实；
6、证明、养老保险缴费明细各一份，用以证明原告黄良松从事非农工作残疾赔偿金应按城镇标准计算的事实；
7、杭州求正司法鉴定所司法鉴定意见书一份，用以证明原告黄良松的误工时间；
8、交通费票据一组，用以证明原告黄良松支出交通费535元的事实；
9、收款收据七份，用以证明原告黄良松支出住宿费3580元的事实。
庭审后，原告黄良松补强提供了：
10、户口登记表及死亡证明各一份，用以证明被扶养人情况的事实；
11、杭州市余杭区第一医院及浙江大学医学院附属第二医院住院病人费用清单，用以证明原告黄良松支付医疗费用的事实。
被告农机公司答辩称：对事故发生的事实及责任认定无异议，浙b×××××号重型半挂牵引车、牵引浙b×××××挂号重型集装箱半挂车在被告保险公司各投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。对原告黄良松的诉讼请求的意见由法院依法审核。
被告农机公司未提供证据。
被告保险公司答辩称：对事故发生的事实及责任认定无异议，浙b×××××号重型半挂牵引车、牵引浙b×××××挂号重型集装箱半挂车在我保险公司各投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。对原告黄良松的诉讼请求的意见：医疗费经核实72332.13元，应扣除非医保63171.69元；误工费，误工时间按照鉴定结论22个月，标准按照养老保险基数1374元／月；住院伙食补助费300元无异议；交通费由法院酌定；护理费，按照5个月，标准住院80元／天，出院40元／天；营养费不属于商业险理赔范围；残疾赔偿金按照农村标准计算；精神损害抚慰金不属于商业险理赔范围；鉴定费1800元不在保险理赔范围；被扶养人生活费，黄凯莉、黄凯星无异议，黄坤元无法核实几个子女抚养，无法计算；另，（2012）杭余民初字第855号余留医疗费116953.40元金额无异议，应扣除非医保用药，无费用清单无法审核；住院伙食补助费1200元无异议；交通费由法院酌定；住宿费不是正规票据不予认可。
被告保险公司为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了太平财产保险有限公司机动车商业保险条款一份，用以证明非医保用药、营养费、精神损害抚慰金不在商业三责险中理赔的事实。
本院根据原告黄良松、被告保险公司举证的证据，围绕证据的“真实性、合法性、关联性”，认证如下：
一、原告黄良松举证的证据。证据1、2、4、5、7，被告农机公司、保险公司均无无异议，本院确认该些证据作为认定本案相关事实的依据。证据3，被告农机公司、保险公司无异议，认为医疗费应扣除非医保用药；本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据。证据6，被告农机公司、保险公司对其中的养老保险缴费明细无异议，认为还是应该以农村标准计算残疾赔偿金；本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据。证据8，被告农机公司、保险公司无异议，认为具体金额由法院酌定；本院结合原告黄良松受伤程度及亲属陪护照顾实际产生交通费之必然，确认该证据作为认定本案相关事实的依据。证据9，被告农机公司、保险公司对三性有异议，认为不是正规发票不予认可；本院采纳被告农机公司、保险公司的质证意见，对该证据不予确认，不作为认定本案相关事实的依据。证据10，经审核该组证据系公安机关出具的公文书证，具有较高的证明效力，本院确认该组证据作为认定本案相关事实的依据。证据11，该组证据与证据3相结合，能够证明原告黄良松所欲证明的待证事实，本院确认该组证据作为认定本案相关事实的依据。
二、被告保险公司举证的证据。原告黄良松、被告农机公司均无异议，本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据。
根据当事人的诉、辨及经过认证的有效证据，本院查明的事实如下：
2010年11月9日，黄良松驾驶浙a×××××号小型普通客车由上虞驶往余杭，当日10时51分许，由南向北行驶途经余杭区南苑街道星河南路水景城路段时，与由北向南行驶董继春驾驶登记在农机公司名下的浙b×××××号重型半挂牵引车牵引浙b×××××挂号重型集装箱半挂车发生碰撞，造成黄良松及浙a×××××号小型普通客车上乘员樊和平、汪升玉、詹爱娇、詹茶花、吴春华、汪青峰受伤，两车不同程度受损的交通事故。经公安交警部门调查认定，黄良松驾驶机动车途径事发路段违反交通标线越过中心双黄线占道行驶，董继春驾驶机动车违反交通标志驶入禁止通行路段且在行驶过程中未确保安全；樊和平、汪升玉、詹爱娇、詹茶花、吴春华、汪青峰均无道路交通安全违法行为。在此事故中，黄良松的道路交通安全违法行为过错作用大于董继春的道路交通安全违法行为，故黄良松负事故主要责任，董继春负事故次要责任，樊和平、汪升玉、詹爱娇、詹茶花、吴春华、汪青峰均不负事故责任。事发当日，黄良松至杭州市余杭区第一医院住院治疗，2010年11月9日转院至浙江大学医学院附属第二医院治疗，2010年12月10日出院。2010年12月22日，黄良松又至杭州市余杭区第一医院住院治疗，2011年1月19日出院。2011年5月17日黄良松再至浙江大学医学院附属第二医院治疗，2011年6月7日出院。
本院于2012年3月30日立案受理了原告黄良松诉被告农机公司、保险公司机动车交通事故责任纠纷即（2012）杭余民初字第855号一案，在诉讼过程中，原、被告均同意本院委托杭州市余杭区联合人民调解委员会进行调解。经调解，各方当事人于2012年5月31日自愿达成如下协议：一、被告太平财产保险有限公司宁波分公司在交强险责任限额内赔偿原告黄良松因交通事故损失的医疗费120000元，于2012年6月30日前付清；二、除上述交强险赔付责任外，被告太平财产保险有限公司宁波分公司就本次交通事故损失不再对原告黄良松承担任何交强险赔付义务。本案案件受理费2802元，减半收取1401元，本院减交400元，原告黄良松自愿负担1001元。
2012年7月11日黄良松再次至浙江大学医学院附属第二医院治疗，2011年7月17日出院。2013年7月11日，黄良松再次至杭州市余杭区第一医院住院治疗，2013年7月15日出院。
（2012）杭余民初字第855号一案中保险公司赔付的医疗费120000元及此后遗留的医疗费116953.40元，其中非医保费用为41414.35元；后又产生医疗费72332.13元，其中非医保费用为9160.44元。
2013年8月14日，经求正所对黄良松的伤残等级，护理及营养时间进行评定后，出具司法鉴定意见：被鉴定人黄良松2010年11月9日因交通事故致乙状结肠部分切除的伤残等级评定为交通事故玖级伤残，致左膝关节活动功能受限的伤残等级评定为交通事故拾级伤残；建议其护理时间评定为5个月左右，营养时间评定为5个月左右。黄良松支付鉴定费1800元。
本案诉讼中，保险公司申请对黄良松的误工时间进行评定，本院委托求正所进行评定。2014年2月24日，求正所出具司法鉴定意见：被鉴定人黄良松2010年11月9日因交通事故致乙状结肠部分切除、致左股骨下端骨折不连，建议其误工时间评定为22个月左右。
董继春受雇于农机公司。
农机公司为浙b×××××号重型半挂牵引车牵引浙b×××××挂号重型集装箱半挂车在保险公司投保商业险，责任限额分别为100万、5万，并购买了不计免赔。本案交通事故发生在保险期内。太平财产保险有限公司机动车商业保险条款第五条第八项规定“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：保险事故引起的任何有关精神损害赔偿”。第十七条规定“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。
黄良松的户口本载明其户籍性质为农业家庭户，同户人员：妻，夏小女；女，黄凯丽，1997年5月10日出生；父亲，黄坤元，1938年11月9日出生；子，黄凯星，2009年1月17日出生。黄良松庭审后补强的户口登记表载明：户主，黄坤元；父，黄财龙；妻，范小奶；长子，黄法松；次子，黄国松；三子，黄良松。杭州市公安局余杭区分局塘栖派出所的死亡证明载明：黄法松2011年10月19日因各种疾病死亡。
杭州市余杭区塘栖镇泰山村村民委员会、杭州得力食品有限公司出具的证明主要载明：兹有本公司员工黄良松，在2004年3月1日到本公司销售科参加工作，并负责外出抄货等，在2007年11月参加养老保险。余杭区社会保险参保人员缴费证明暨养老保险缴费明细主要载明，自2007年11月起至2013年11月止，黄良松在杭州得力食品有限公司参保，缴费基数1350元／月、1374元／月、1533元／月、1787元／月、2005元／月不等。
本院认为：本案交通事故，根据当事人的陈述及提供的有效证据，保险公司作为浙b×××××号重型半挂牵引车牵引浙b×××××挂号重型集装箱半挂车商业三者险的保险人，应在商业三者险105万元范围内按责承担30%的赔偿责任，不足部分再由侵权人董继春的雇佣人农机公司按责承担赔偿责任。
关于保险公司扣除非医保费用、营养费及精神损害抚慰金不属于商业险理赔范围的抗辩。本院认为：农机公司与保险公司之间的保险合同关系合法有效。农机公司履行了投保义务，保险公司应在农机公司投保的险别及保险责任限额范围内按保险合同约定对保险车辆发生事故后第三者遭受的人身损害等承担相应的赔偿责任。本案保险合同对于非医保费用的扣除及精神损害抚慰金不予赔偿，农机公司与保险公司作了约定，故保险公司该二项抗辩成立，本院予以采纳。但对于营养费，双方未作约定，保险公司的此项抗辩，不能成立，本院不予支持。
经本院审查确认，本次交通事故的相关损失费用计算如下：
一、医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，本案的医疗费包含（2012）杭余民初字第855号一案遗留的医疗费116953.40元及此后黄良松就诊、住院治疗又产生的医疗费72332.13元，合计189285.53元，该二项医疗费有黄良松提供的票据予以佐证，本院确认本案医疗费金额为189285.53元，扣除非医保费用29867.62元（41414.35元×50%＋9160.44元）后，为159417.91元。
二、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”、第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”第二款“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”、第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，黄良松举证的证据能够证明其收入来源于非农，故本院以求正所出具的司法鉴定意见“误工时间评定为22个月左右”为据，并结合黄良松的伤残等级，综合考量确认黄良松的误工时间为22个月，标准按2012年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资40087元／年计算，即（40087元／年÷12个月）×22个月＝73492.83元。
三、住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”、第二款“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”的规定，本院经审查认为，黄良松主张的住院伙食补助费1500元，未超出相关规定，本院予以支持。
四、交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，结合黄良松受伤程度及亲属陪护照顾实际产生交通费之必然，本院酌情支持535元。
五、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”、第二款“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，结合黄良松的受伤情况、住院治疗护理之需要、护理实际发生及杭州市各医院护理员的基本收入情况，故本院以求正所出具的司法鉴定意见“护理时间评定为5个月左右”，确认黄良松的护理时间为5个月，标准按2012年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资40087元／年计算，即（40087元／年÷12个月）×5个月＝16703元。
六、营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，鉴于黄良松身体受到伤害系杨泽侵权行为所致，且为伍级伤残，黄良松在治疗及恢复过程中为满足身体康复的需要支出必要营养费用符合常情；故本院以求正所出具的司法鉴定意见“营养时间评定为5个月左右”，确认黄良松的营养时间为150天，按50元／天的标准计算，即50元／天×150天＝7500元。
七、残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”、第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；…”之规定，黄良松举证的证据能够证明其收入来源于非农，故本院对黄良松按城镇居民计算赔偿标准，根据黄良松丧失劳动能力程度及伤残等级，按照本院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入34550元／年的标准，自定残之日起按20年计算，即34550×20年×22%=152020元。
八、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”的规定，并根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款确定的参考因素，考量黄良松伤残等级为玖级和拾级，结合黄良松在本案交通事故中负事故主要责任的因素，本院对黄良松主张的精神损害抚慰金酌情支持3300元。
九、鉴定费。根据鉴定费票据，本院确认鉴定费为1800元。
十、被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”、第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分……”的规定，鉴于被扶养人黄坤元、黄凯丽、黄凯星，分别为1938年11月9日出生、1997年5月10日出生、2009年1月17日，户籍性质均为农业家庭户，按浙江省2012年度农村居民人均年生活消费支出10208元／年的标准计算；被扶养人生活费为15720.32元，本院予以确认。
以上所列十项之费用合计为461856.68元。
另，黄良松主张的住宿费3580元，因无正规票据，本院不予确认。
本案的具体赔付为：一、交强险部分。医疗费及残疾赔偿金，保险公司已赔付了120000元，该二项以保险公司义务履行完毕论；财产损失即本案的鉴定费，由保险公司赔付1800元。二、商业三者险部分。保险公司在105万元范围内按责赔付30%，即在本案中赔付128066.72元（461856.68元-鉴定费1800元-非医保费用29867.62元-精神损害抚慰金3300元=426889.06元）×30%。三、超出保险责任范围以外部分。由农机公司按责赔付30%，即在本案中赔付9950.29元（非医保费用29867.62元＋精神损害抚慰金3300元=33167.62）×30%。
综上，原告黄良松诉讼请求之合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国保险法》（2009年2月28日修正）第五条、第十三条、第十六条、第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司宁波分公司在交强险责任限额内赔偿原告黄良松损失1800元，于本判决生效后十日内付清；
二、被告太平财产保险有限公司宁波分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告黄良松损失128066.72元，于本判决生效后十日内付清；
三、被告宁波市江北农机联合运输公司于本判决生效后十日内赔偿原告黄良松损失9950.29元；
四、驳回原告黄良松的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3331元，减半收取1665.50元，由原告黄良松负担84.50元，被告宁波市江北农机联合运输公司负担1581元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本三份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费3331元。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（人民法院户名（浙江省杭州市中级人民法院），帐号：12×××68，开户行（工商银行湖滨分理处））。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知预交。
审判员 陈 广
二〇一四年三月三十一日
书记员 朱玲玲