江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡法安民初字第0289号
原告顾洪伦。
委托代理人李平、蔡凤珠，江苏苏秦律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地江苏省无锡市解放北路1号锡银大厦7楼。
负责人许威，该公司经理。
委托代理人岑丹萍，该公司职员。
被告代少海。
委托代理人陈冲，江苏吴鼎律师事务所律师。
原告顾洪伦与被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）、代少海机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月29日受理后，依法由审判员严琳适用简易程序于2014年9月15日公开开庭进行了审理。原告顾洪伦的委托代理人蔡凤珠、被告保险公司的委托代理人岑丹萍、被告代少海的委托代理人陈冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顾洪伦诉称：2013年8月8日，代少海驾驶的小型轿车与其驾驶的电动自行车发生碰撞，致其受伤。无锡市锡山区人民法院的（2013）锡法安民初字第0722号民事判决书已判定代少海负事故全部责任。现要求赔偿医疗费60024.1元、住院伙食补助费340元（17天，每天20元）、营养费1800元（90天，每天20元）、护理费7200元（120天，每天60元）、误工费27000元（9个月，每月3000元）、残疾赔偿金208243.20元、精神损害抚慰金16000元、交通费1000元，合计321607.3元，由保险公司在交强险赔偿限额内赔偿110000元，且精神损害抚慰金优先在交强险赔偿限额内赔偿，超过部分由保险公司在代少海投保的商业三者险内赔偿，不足部分由代少海承担。
被告保险公司辩称：对事故认定书真实性无异议，车辆确实在其公司投保了交强险及商业三者险，同意交强险及商业三者险一并处理。顾洪伦的医疗费认可60024.1元，但其公司与代少海签订的商业保险合同中第七条及第十七条免责条款约定了需扣除非医保用药，故需扣除20%的非医保用药即扣除医疗费12004.82元；住院伙食补助费，认可17天，每天18元；营养费，认可90天，每天18元；护理费，认可120元，每天50元；误工费，认可9个月，每月2000元；残疾赔偿金，无锡市精神卫生中心司法鉴定所的鉴定资质由法院审查，顾洪伦在鉴定过程中表现主观不配合，鉴定报告依据不足，对八级伤残不予认可，认可无锡中诚司法鉴定所鉴定的顾洪伦颅骨缺损评定十级伤残，故认可残疾赔偿金65076元；精神损害抚慰金认可5000元；交通费认可300元。
被告代少海辩称：对事故发生的事实及责任认定真实性无异议，对顾洪伦主张的各项赔偿费用均无异议。同意交强险及商业三者险一并处理，赔偿费用由保险公司承担，不同意扣除非医保用药。
经审理查明：2013年8月8日，代少海驾驶苏B×××××小型轿车与顾洪伦驾驶无锡K98916电动自行车发生交通事故，事故致顾洪伦受伤。交警部门对该事故未作责任认定。事故发生后，顾洪伦至无锡市锡山人民医院住院治疗及门诊治疗，诊断为急性内开放性颅脑损伤（重型）、继发性脑干损伤、左颞骨骨折、颅底骨折等。顾洪伦于2013年10月诉至本院，要求代少海、保险公司赔偿医疗费、住院伙食补助费，本院于2013年12月作出（2013）锡法安民初字第0722号民事判决书，其中认定代少海对超过交强险部分承担全部赔偿责任，判决保险公司应在交强险赔偿限额范围内赔偿顾洪伦10000元（已履行）及代少海赔偿顾洪伦122093.91元等，该判决已发生法律效力。后顾洪伦又进行多次门诊治疗及17天住院治疗，在本案中主张医疗费合计60024.10元，保险公司、代少海对此金额均无异议。事故发生时，顾洪伦在无锡市宝业机械制造有限公司工作，事故前四个月月平均工资超过3000元。苏B×××××小型轿车向保险公司投保了交强险及商业三者险（包括商业三者险不计免赔率险），上述事故发生在保险期间内。
又查明：代少海于2014年3月诉至无锡市崇安区人民法院，要求保险公司赔偿商业三者险保险金额等，无锡市崇安区人民法院于2014年5月作出（2014）崇商初字第0377号民事判决书，其中查明：（一）苏B×××××小型轿车向保险公司投保了交强险商业三者险（保险金额100万元）及不计免赔特约条款等险种；（二）代少海未履行（2013）锡法安民初字第0722号民事判决书上的付款义务，顾洪伦申请执行，保险公司在执行过程中直接向顾洪伦赔偿65085.68元，代少海赔偿了50000元。（三）三者险保险条款第七条（加深加粗）：其他不属于保险责任范围内的损失和费用，保险人不负责赔偿。第十七条（普通字体），保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额；该院认定：保险公司未就保险条款中的免责条款进行明确说明，免责条款不发生法律效力；该院判决保险公司赔偿代少海商业三者险保险金50000元及保险公司赔偿顾洪伦商业三者险保险金7008.23元等。该判决书已发生法律效力。
本案诉讼过程中，顾洪伦申请精神状态、伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限鉴定。经本院委托鉴定，无锡市精神卫生中心司法鉴定所于2014年7月7日作出鉴定意见：被鉴定人顾洪伦2013年8月8日道路交通事故引发了“脑外伤所致精神障碍（轻度智能障碍、器质性遗忘）”，该精神损伤的残情目前符合《道标》（GB／18667-2002）捌级伤残的评定条件；无锡中诚司法鉴定所于2014年8月9日作出鉴定意见：顾洪伦颅骨缺损6cm2以上（已修补）评定为十级伤残，其误工期270日，护理期120日，营养期90日为宜。保险公司对顾洪伦主观上不配合而评定八级伤残提出异议，要求重新鉴定。庭审后，该鉴定所于2014年9月18日向本院发了函，对保险公司提出的异议作出了相应的解释，保险公司对函质证后，认为顾洪伦在鉴定过程中确实表现主观不配合，鉴定报告依据不足，仍要求重新鉴定。
上述事实，有道路交通事故证明复印件、代少海的驾驶证复印件、代少海的行驶证复印件、交强险保单复印件、商业险保单复印件、门诊病历、出院记录、用药清单、医疗费票据、无锡市宝业机械制造有限公司营业执照、误工证明、劳动合同书、2013年4月至2013年11月的工资单、无锡市精神卫生中心司法鉴定所法医精神病鉴定意见书及函、无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书及质证笔录、当事人的庭审陈述等在卷佐证。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，顾洪伦因交通事故受伤，其有权请求赔偿。本案适用已生效的（2013）锡法安民初字第0722号民事判决书确定的赔偿责任，即代少海对超过交强险部分承担全部赔偿责任，并根据当事人的意见及法律规定，对超过交强险部分在商业三者险内一并处理。对保险公司提出依据免责条款扣除非医保用药的抗辩意见，本院适用已生效的（2014）崇商初字第0377号民事判决书，已经认定保险合同免责条款不发生法律效力，本院对保险公司该抗辩意见不予采纳，故超过交强险部分由保险公司在商业三者险赔偿限额内赔偿，超过商业三者险赔偿限额部分再由代少海赔偿。对顾洪伦主张的各项费用，本院认定如下：1、医疗费，顾洪伦主张60024.10元，保险公司、代少海均无异议，本院予以认定；2、住院伙食补助费，认定18元，根据出院记录及住院收费票据，住院天数17天，故认定住院伙食补助费为306元；3、营养费，认定每天18元，参照鉴定意见书营养期限为90天，故认定营养费1620元；4、护理费，参照鉴定意见书，认定护理期限为120天，顾洪伦主张每天60天在本地从事护工所得的一般劳务报酬范围内，本院予以采纳，故认定护理费7200元；5、误工费，参照鉴定意见书，认定误工期限为9个月，顾洪伦主张每月3000元未超过其事故发生前四个月的月平均工资，本院予以采纳，故认定误工费27000元；6、残疾赔偿金，无锡市精神卫生中心司法鉴定所出具函对保险公司提出的异议作出了合理的解释，且保险公司未有充分理由及依据足以推翻该鉴定意见，故没有重新鉴定的必要性。作出该鉴定意见的鉴定机构资质、鉴定程序、鉴定依据，经本院审查并无不当，本院对其鉴定结论予以采纳。本院参照无锡市精神卫生中心司法鉴定所及无锡中诚司法鉴定所的鉴定意见。顾洪伦已构成一个八级伤残及一个十级伤残，本院参照32%的系数计算，结合顾洪伦的年龄、住所地，本院参照上一年度江苏省城镇居民可支配收入32538元计算20年，故残疾赔偿金认定为208243.20元；7、精神损害抚慰金，交通事故已致顾洪伦构成八级伤残及十级伤残，这必将对其今后的生活产生较大影响，给其带来巨大的精神痛苦，应考虑赔偿精神损害抚慰金，本院根据受害人的生活状况、本地生活水平、当事人的过错程度等因素酌定为15000元；8、交通费，本院考虑顾洪伦就医地点、住院天数及门诊次数，其本人及必要陪护人员实际所需，酌定为600元。上述各项费用合计319993.30元，在交强险赔偿限额及商业三者险赔偿限额范围内，由保险公司赔偿，代少海不承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、保险公司在交强险赔偿限额及商业三者险赔偿限额范围内应赔偿顾洪伦319993.30元，于本判决生效后10日内履行。
二、驳回顾洪伦在本案中的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2108元减半收取1054元、鉴定费5551元，合计6605元（已由顾洪沦预交），由顾洪伦负担29元，保险公司负担6576元（顾洪伦同意其预交的诉讼费由被告向其直接支付，本院不再退还，保险公司在本判决生效后10日内将应承担的诉讼费给付顾洪伦）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。户名：江苏省无锡市中级人民法院，开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05。
审判员 严 琳
二〇一四年十月二十四日
书记员 浦小芳
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》：
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。