河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张商初字第74号
原告河北张家口宣泰农村商业银行股份有限公司，住所地张家口市宣化区宣府大街94号。
法定代表人王万礼。
委托代理人张文河，河北天权律师事务所律师。
被告李某。
委托代理人后俊光，张家口市春光法律服务所法律工作者。
第三人张家口市新基业房地产开发有限公司，住所地张家口市宣化区和平街1号院。
法定代表人贺新。
原告河北张家口宣泰农村商业银行股份有限公司与被告李某、第三人张家口市新基业房地产开发有限公司申请执行人执行异议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告委托代理人张文河，被告李某及其委托代理人后俊光到庭参加了诉讼。第三人经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告河北张家口宣泰农村商业银行股份有限公司（以下简称宣泰银行）诉称，2011年9月30日，宣化民信物业管理有限公司向原告借款1130万元，第三人以位于宣化区仝家巷街1号院12号楼的22套房屋、13号楼的16套房屋，为该项借款提供抵押担保。同日，原告与第三人办理了抵押登记，取得了房屋他项权证。贷款到期后，因宣化民信物业管理有限公司不偿还贷款，原告起诉至张家口市中级人民法院，张家口市中级人民法院作出了（2014）张商初字第16号民事判决书，判令宣化民信物业管理有限公司偿还贷款本息，第三人承担抵押担保责任，该判决现已生效。执行过程中，被告提出异议，张家口市中级人民法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，作出了（2015）张执异字第44号执行裁定书，中止了执行程序。
原告认为，原告与第三人签订了抵押担保合同，并办理了抵押登记，因此原告对宣化区仝家街1号院12号楼的22套房屋、13号楼的16套房屋享有抵押权，受到物权法保护。被告的购房行为是被告与第三人之间因履行购房合同产生的债权关系，且购房行为发生在设定抵押权之后。原告的抵押权作为物权优于被告的债权，原告享有处置抵押物优先受偿的权利。综上，请求法院依法确认原告对宣化区仝家巷街1号院12号楼4单元601室享有抵押担保优先受偿权，被告不得阻碍原告实现抵押权。
被告李某辩称，一、涉案房屋转让在先，抵押在后。2011年9月16日，第三人就将宣化区仝家街1号院12号楼的3套商品房，以顶账方式转让给了张家口盛东工贸有限公司，该公司法定代表人为刘冶东。2012年2月，刘冶东将上述顶账房屋转让给了张家口市金诚担保公司。2013年9月12日，被告从张家口市金诚担保公司购买了宣化区仝家巷街1号院12号楼4单元601室的涉案房屋，并到第三人售楼处办理了变更、换名等入住手续，装修后居住至今。二、原告诉称的38套商品房屋，早于2009年就已交付使用，并有部分业主装修入住，而原告与第三人却对这一既存事实视而不见，仍然于2011年9月30日签订抵押合同，办理抵押登记手续，其行为严重侵犯了被告和其它业主的合法权益，违反了《城市房地产抵押管理办法》的相关规定。原告与第三人签订抵押担保合同时，就知道和允许第三人将抵押物进行转让，因此依照相关法律规定涉案房屋的所有权应归被告所有，原告的抵押权不能追及于抵押物之上。三、原告向借款人提供1000余万元的贷款，贷款的用途、目的极不符合常理，且原告放贷后不履行合同附随义务，不对抵押物进行监管、公示，同意或放任第三人出售抵押物，严重侵犯了各业主的合法权益。因此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条的规定，应认定抵押合同无效。综上所述，请求人民法院查明本案事实，依法保护交易安全，驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求提交了以下证据：1、企业借款合同一份，拟证明宣化民信物业管理有限公司向原告借款1130万元，并进行了抵押。证2、抵押合同一份，拟证明原告与第三人签订抵押合同，抵押物包括本案涉案房屋。证3、抵押物清单，拟证明涉案房屋为贷款的抵押物。证4、他项权证两份，拟证明涉案抵押房屋进行了抵押登记。证5、张家口市中级人民法院（2014）张商初字第16号民事判决书一份，拟证明原告向宣化民信物业管理有限公司进行了借款，第三人将涉案房屋进行了抵押。证6、（2015）张执异字第44号执行裁定书一份，拟证明人民法院执行过程中中止了原告的执行申请，因此原告提起诉讼。
被告对原告提供的上述证据质证意见如下：对证1、证2、证3的真实性、合法性及原告的证明目的有异议，对关联性无异议。借款合同不能证明原告想要证明的出借款的用途和去向。对证4的真实性、合法性、关联性有异议，因为12、13号楼具体内容不清楚。对证5、证6真实性、合法性无异议，关联性有异议。
被告为证明其观点提交了商品房买卖合同一份，收据八份，（2015）张执异字第44号裁定书一份，拟证明涉案房屋应归被告所有。
原告对被告提供的上述证据质证意见如下：对合同真实性、合法性、关联性有异议，对收据的真实性有异议，不认可。对执行裁定书的真实性无异议，合法性有异议。
第三人张家口市新基业房地产开发有限公司未提交证据，亦未到庭发表辩论和质证意见。
经审理查明，2011年9月30日，原告与宣化民信物业管理有限公司签订《企业借款合同》，约定宣化民信物业管理有限公司向原告借款1130万元。同日，原告又与第三人签订了《抵押合同》，约定第三人以位于宣化区仝家街1号院12号楼的22套房屋、13号楼的16套房屋（包括本案涉案房屋）为该项借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。2014年，原告因上述借款合同纠纷一案将宣化民信物业管理有限公司、第三人诉至本院。经审理，本院于2014年7月作出（2014）张商初字第16号民事判决书，判决本案第三人对宣化民信物业管理有限公司欠付原告宣泰公司的贷款1130万元及利息在抵押权范围内承担连带清偿责任。上述判决生效后，原告于2015年向本院提出强制执行申请。本院执行部门于2015年8月查封了涉案房屋后，被告提出了案外人执行异议申请。经审查，本院作出了（2015）张执异字第44号执行裁定书，裁定中止了对涉案房屋的执行。原告不服该执行裁定，向本院提起申请执行人执行异议之诉。
另查明，2013年9月13日，被告与第三人就涉案房屋签订了《商品房买卖合同》，合同载明房款831012元。2013年9月13日，第三人向被告出具了收据，载明被告缴纳房款831012元，地下室款项8118元。2014年6月24日，被告为涉案房屋交付了物业费300元；2014年11月8日，被告为涉案房屋交付了暖气费4385.22元；2014年11月1日，被告为涉案房屋交付了燃气费94元；2014年9月18日，被告为涉案房屋交付了电费200元；2015年6月26日，被告为涉案房屋交付了水费42元。
对以上事实有原、被告提供证据、庭审笔录在卷佐证。
本院认为，2011年9月30日，第三人在宣化民信物业管理有限公司向原告借款1130万元时，以位于宣化区仝家街1号院12号楼的22套房屋、13号楼的16套房屋（其中包括被告主张权利的12号楼4单元601号房屋）为该项借款提供了抵押担保，并办理了他项权利证书。因此，原告依法应自登记之日起，对上述抵押物享有抵押权。
本案争议焦点为：原告享有的抵押权能否对抗被告享有的权利和被告提交的证据能否足以排除原告的强制执行申请。首先，《最高人民法院﹤关于建设工程价款优先受偿权问题的批复﹥》规定：“一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。二、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。”根据此批复可知，已交付购买商品房的全部或者大部分款项后的买受人的权利优先于抵押权。现本案被告已付清了全部购房款，在购买涉案房屋时也不存在过错。因此，被告的权利应优先于原告的抵押权。其次，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情况且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行的；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”的规定，被告与第三人之间签订《商品房买卖合同》的时间为2013年9月13日，早于原告申请本院对涉案房屋进行查封的时间2015年8月；被告在签订《商品房买卖合同》后，已向第三人交付了涉案房屋的全款，第三人于2013年9月13日为被告开具了收款收据；被告已实际占有并入住了涉案房屋；现无证据证明未办理过户登记的责任在被告。因此，应认定被告是涉案房屋的实际权利人，其提交的证据足以排除原告申请的强制执行。
对于第三人，在依法传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，可以缺席判决。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百零六条、第三百一十一条、第三百一十三条第（二）项，《最高人民法院﹤关于建设工程价款优先受偿权问题的批复﹥》，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下：
驳回原告张家口市宣泰农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。
案件受理费11635元，由张家口市宣泰农村商业银行股份有限公司负担。
如不服本判决，可于收到判决之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至河北省高级人民法院，开户行：建行石家庄中华南大街支行，账号：13×××59）。
审判长 成 进
审判员 牟 键
审判员 韩建新
二〇一六年一月二十五日
书记员 常晓梅
附：案件涉及法律相关条文
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
2、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题》第二十八条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。
3、《最高人民法院﹤关于建设工程价款优先受偿权问题的批复﹥》：一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。二、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。
4、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百零六条申请执行人提起的执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）依案外人执行异议申请，人民法院裁定中止执行；（二）有明确的对执行标的继续执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五内提起。
第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。
第三百一十三条对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：
（一）案外人就执行标的不享有排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的。
（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。