山东省单县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）单民初字第1218号
原告王留燕。
委托代理人王俊恒，山东天香律师事务所律师。
委托代理人油民，山东晟韵律师事务所律师。
被告王德超。
委托代理人张新强，山东荣清律师事务所律师。
被告韩二中。
原告王留燕诉被告山东省单县国泰房地产开发有限公司、王德超、韩二中提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2012年5月18日受理后，依法组成合议庭。因被告山东省单县国泰房地产开发有限公司于2011年8月19日成立，注册办公地点是单县文化路南端（林业局二楼），经营范围为房地产开发经营，而原告受伤时间为2011年5月22日，此时被告山东省单县国泰房地产开发有限公司尚未成立，且注册办公地点无人办公，故本案中止审理。原告王留燕于2013年9月22日申请撤回对被告山东省单县国泰房地产开发有限公司的起诉，本院裁定予以准许。因被告韩二中外出下落不明，本院公告向其送达相关法律手续，于2013年12月18日公开开庭进行了审理，经审理本案案由变更为提供劳务者致害责任纠纷。原告王留燕及其委托代理人油民、被告王德超委托代理人张新强、被告韩二中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王留燕诉称：原告受被告韩二中雇佣，在被告王德超承建的单县湿地公园砌石工程中从事破石工作。2011年5月22日18时许，原告正在湿地公园破石头时，被被告王德超正在作业的挖掘机致伤，被送到单县中心医院住院治疗，仅被告王德超垫付了37500元，原告其他损失二被告拒不赔偿，要求人民法院判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、被抚养人生活费、残疾赔偿金等共计180412.4元。
原告为证明其主张，提交如下证据：
1、原告的身份证，证明原告的诉讼主体适格。
2、单县中心医院病历一份、检查单一份、诊断证明一份、情况说明一份，嘉祥县卫生院证明三份，用药详单一宗，证明原告因腿受伤治疗的情况，并在出院后进行了复查，共花费91875.1元。
3、巨野县司法鉴定书一份，证明原告伤残等级为九级，误工天数为120天。
4、鉴定费发票一张，计2000元。
5、交通费发票若干，共计4000元。
8、嘉祥县满硐乡南山村村民委员会证明一份，以证明被抚养人的基本情况及计算依据。
被告王德超辩称：原告的伤是其自身不慎被破石机砸伤的，不是挖掘机致伤的；原告陈述被告王德超垫付了37500元的医疗费是不正确的，当时被告王德超实际借给原告37650元；原告的伤是其自身不慎造成的，与被告王德超没有任何关系，被告王德超不承担任何责任。请求人民法院驳回原告对被告王德超的诉讼请求。
被告王德超为证明其主张，提交如下证据：
1、马某某和张某某的证言，证明被告王德超与破石头的有关人员没有任何关系。
2、王某某、汤某某、王某某的证言，证明原告的伤是其在搬运破石机时自身砸伤的。
3、借条两份，证明原告借被告王德超现金37650元。
被告韩二中辩称：原告称被告韩二中是雇主不成立，被告韩二中和原告都是给王德超干活的，是王留燕找被告韩二中喊其去单县干活的，原告不是破的被告韩二中的石头，被告韩二中不发给原告工资，出事那天被告韩二中不在场，事实其不清楚，其与原告不存在雇佣关系，请求人民法院驳回原告对被告韩二中的诉讼请求。
被告韩二中未提交书面证据。
经审理查明：被告王德超承建单县湿地公园砌石施工工程后，租赁王来峰的挖掘机进行工程施工，双方约定租金每日900元（挖掘机油费由被告王德超负担），租金中包含挖掘机驾驶员的工资（工资每月2700元），王来峰指派王某某为被告王德超的单县湿地公园项目进行挖掘机工作。被告王德超以每吨49元的价格购买被告韩二中等人的碎石用于上述工程，被告韩二中等人为了运输方便，先把大石头拉到工地上，然后在工地上破成碎石，破石人员的加工费由被告韩二中等人按每吨9-10元支付，原告系上述破石人员之一。原告来单县从事破石工作系本村村民王来才介绍，期间没有破石头的活时则回家等待，此事故发生前被告韩二中告知原告单县工地有破石的活干，原告遂来单县东沟河湿地公园工地从事破石工作。2011年5月22日下午，原告王留燕破的是同村逯某某拉的石头，18时许，王某某驾驶的挖掘机下班路过原告破石处，原告拦住挖掘机，要求用挖掘机把其破石机带回住处。原告自述：其抱起破石机往挖掘机斗放时，因挖掘机斗摆动，把原告右下肢砸伤；挖掘机驾驶员王某某述称：其下班驾驶挖掘机回住处，原告拦住挖掘机，其已经把挖掘机停下，原告慌忙转身抱破石机，被石头绊倒，被破石机砸伤；原告和王某某仅有自己的陈述，双方均未提供其他证据予以证明。原告受伤后，被送到单县中心医院住院治疗71天，住院治疗花费91026.3元，门诊检查治疗费用605.8元，出院后在嘉祥县满硐乡卫生院检查治疗费用250元，以上共计花费医疗费91882.1元。2012年8月1日，原告伤情经菏泽巨野县人民医院司法鉴定所鉴定，司法鉴定意见为九级伤残，误工日期为120天，住院期间护理为2人，出院后护理为1人，护理日期为100天，原告支付鉴定费2000元。原告提供交通费用单据4000元。原告住院期间，原告在被告王德超处借款37650元，原告给被告王德超出具了借条。
另查明，原告及其妻有长子已成年，双胞胎长女王某某、次女王某某于2006年7月13日出生。2012年度山东省农、林、牧、渔业年平均工资为32869元，2011年山东省农村居民人均纯收入9446元，2012年山东省农村居民人均生活消费支出6776元。
本院认为：根据原、被告起诉、答辩以及陈述的情况，本案争议的焦点有两个：一是原告受伤的原因？二是原告与各被告之间的关系及原告的各项损失由谁来承担？
关于争执焦点一原告是如何受伤的？
单县湿地公园砌石工程由被告王德超承建，因工程需要，被告王德超租赁了王来峰挖掘机一台，王来峰安排王某某负责操作。原告在单县湿地公园做破石工作，2011年5月22日下午下班时，因原告让被告王德超租赁的挖掘机带回破石工具而发生事故，造成原告受伤。原告庭审中陈述是挖掘机机斗左右摆动将其腿部碰伤，有其提交的明确载明“患者因右下肢被挖掘机砸伤后20分钟入院”的住院病历予以证明，当时原告已昏迷，无法表述，住院病历载明的情况系送原告去医院的工友所述，应真实可信，本院予以采纳。被告王德超对挖掘机将原告碰伤的事实予以否认，并提交了王某某、汤来福、王某某的证言，证实原告是在搬运破石机时，被自己的破石机砸伤。证人王某某、王某某出庭作证，庭审中证人王某某陈述没有亲眼所见原告是如何受伤的，证人王某某在庭审中陈述：原告慌忙转身抱破石机时，不慎被石头绊倒，被破石机砸伤，其陈述有两种理解，一是原告未抱起破石机，转身中被石头绊倒，被破石机碰伤；二是原告抱起破石机在前行中被石头绊倒，破石机将原告腿砸伤。据原告住院病历出院记录中记载原告“胫腓骨骨折严重，可见碎骨块，且外露”，显然原告被石头绊倒，不会造成如此严重的伤情，第一种理解不符合情理。根据“下肢运动时被石头绊倒，石头终止了下肢的运动，上身还在向前运动”这一物理学定律，假如原告抱着破石机在前行时被破石机绊倒，原告上身则明显前倾，且原告还抱着重达50多斤破石机，上身重心明显向前，故原告应该向前摔倒，破石机不会砸伤自己的腿部。明显证人王某某的证言不具有客观真实性，本院不予采信，故对被告王德超的抗辩理由不予采纳。
关于争执焦点二原告与各被告之间的关系及原告的各项损失由谁来承担
因工程需要，被告王德超购买韩二中等人的碎石，被告韩二中等人为了运输方便，将整块石头运至工地，并通知原告王留燕等人破石。出事当天原告王留燕破的是同村逯某某拉的石头，破石工资每吨工资9至10元，由拉石人与破石人共同协商，破石人与拉石人应为承揽法律关系。所谓承揽法律关系是指承揽人按照定做人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定做人接受工作成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。故原告王留燕与逯某某应为承揽法律关系，而非雇佣法律关系。本案被告韩二中通知原告王留燕去单县破石，二人之间既不是雇佣关系，也不是承揽关系，原告王留燕要求被告韩二中承担赔偿责任无事实和法律依据，故原告要求被告韩二中予以赔偿请求本院不予支持。
本案挖掘机驾驶员王某某在操作挖掘机过程中，将原告砸伤，导致本案事故的发生，负有一定的责任。雇佣法律关系是指雇用人与雇工约定，雇工利用雇用人提供的条件，在雇用人的指示下，以自身的技能为雇用人提供劳务，并有雇用人支付报酬的劳务关系。王某某驾驶王来峰的挖掘机，根据王来峰的指派到被告王德超承包的单县湿地公园工程施工，由王来峰负责支付王某某的工资，故王来峰与王某某系雇佣法律关系。王来峰提供自身所有的挖掘机并聘请司机王某某为被告王德超工作并收取租金，被告王德超与王来峰之间租赁法律关系合法成立。
被告王德超租赁的是挖掘机和挖掘机驾驶员王某某的劳动力，王某某为王德超提供劳务，王德超为接受劳务的一方，挖掘机作为租赁物，在租赁期间，脱离了实际车主，在施工过程中要接受被告王德超指挥、安排、支配，被告王德超系租赁物的受益者，故被告王德超与王某某之间形成劳动力的支配与被支配关系，即个人劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，本案被告王德超作为接受劳务方应承担赔偿原告的责任。原告拦住挖掘机，主动要求让挖掘机把破石工具带回住处，王某某并无负有此法定义务，况且挖掘机系大型机械，原告在与挖掘机接触的过程中，应尽到安全注意义务，原告对伤害结果的发生，自身亦存在过错，应减轻被告的赔偿责任。
本案中，结合原告要求被告的赔偿清单，根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告的损失包括医疗费91882.10元，误工费32869元÷365天×120天＝10806.25元，护理费32869元÷365天×（71天×2人＋100天）＝21792.60元，住院伙食补助费30元×71天＝2130元，残疾赔偿金9446元×20年×20%＝37784元，鉴定费2000元，交通费结合本案实际情况，交通费认定为2000元为宜，两个孩子的被抚养人生活费6776元×11年×2人÷2（父母各半）×0.2（伤残系数）＝14907.20元，以上共计183302.15元。综上，原告的损失由被告王德超应承担50%，即91651.08元，扣除原告在被告王德超处因住院治疗借款37650元，被告王德超应赔偿原告54001.08元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，被告王德超承担责任后，可以向租赁的挖掘机主按责任大小进行追偿。原告要求被告韩二中承担赔偿责任，原告未提供出与被告韩二中存在雇佣关系及亦未提供是被告韩二中侵权致伤的证据，因此，原告要求被告韩二中承担赔偿责任无事实和法律依据，本院应予以驳回。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条规定，案经本院审判管理委员会研究决定，判决如下：
一、被告王德超于本判决生效后十日内赔偿原告王留燕各项损失54001.08元；
二、驳回原告王留燕对被告韩二中的诉讼请求。
三、驳回原告王留燕的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费3908元，由原告负担2700元，被告负担1208元（被告负担部分原告已先行垫付，待被告履行本判决时一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 孙朋安
审 判 员 王继来
人民陪审员 周洪贵
二〇一四年六月十一日
书 记 员 许春雷