山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第1491号
上诉人（原审原告）丁明录。
委托代理人丁北云，系丁明录之子。
委托代理人丁明芹，系丁明录之妹。
上诉人（原审被告）青岛天一海天装饰工程有限公司。
法定代表人安丰波，董事长。
委托代理人綦卫肖，山东汇正律师事务所律师。
上诉人丁明录与上诉人青岛天一海天装饰工程有限公司（以下简称天一海天公司）因工伤保险待遇纠纷一案，均不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2013）黄民初字第2361号民事判决，于2014年1月26日、1月23日分别向本院提起上诉。本院于2014年6月13日受理后，依法组成由审判员赵建担任审判长、代理审判员迟金铜主审本案、代理审判员高仁青参加评议的合议庭。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2014年7月7日对本案进行了调查。上诉人丁明录的委托代理人丁北云、丁明芹，被上诉人天一海天公司的委托代理人綦卫肖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
丁明录在一审中诉称，2012年12月25日，丁明录向原胶南市劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会于2013年1月28日作出仲裁裁决：1、丁明录、天一海天公司于2012年12月25日解除劳动关系；2、天一海天公司支付丁明录一次性伤残就业补助金32760元、停工留薪期工资16000元、护理费1354元、经济补偿金38400元；3、天一海天公司如数支付给丁明录社会保险经办机构拨付的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。丁明录认为上述裁决事实认定不清、适用法律错误，具体理由如下：1、丁明录因工受伤并自行垫付医疗费（费用单据已交给天一海天公司），丁明录为维护权益应当增加的医疗费应依法给予审理，天一海天公司应依法支付丁明录上述医疗费；2、天一海天公司于2012年3月至6月无故克扣丁明录工资4000元，故应返还工资4000元。丁明录请求法院判令：1、天一海天公司支付丁明录一次性伤残补助金28800元、一次性工伤医疗补助金19110元、一次性伤残就业补助金32760元、停工留薪期工资22400元、住院伙食补助费630元、护理费5100元、交通费500元、医疗费27000元、补发工资4000元、解除劳动合同经济补偿金38400元；2、解除双方劳动合同；3、天一海天公司为丁明录出具解除劳动合同报告书。
天一海天公司在一审中答辩称，对应当支付给丁明录的工伤待遇没有异议，对经济补偿金、停工留薪期工资、护理费、交通费、克扣工资有异议，请求法院依法处理。
天一海天公司在一审中诉称，原胶南市劳动争议仲裁委员会的裁决对案件部分事实认定错误，理由如下：一、天一海天公司不存在劳动合同法关于支付经济补偿金的情形。（1）丁明录主动辞职解除劳动关系，在丁明录提请仲裁前，双方劳动关系并未解除。（2）停工留薪期工资系工伤待遇的一部分，并非劳动合同法规定的“劳动报酬”范畴，原胶南市劳动争议仲裁委员会以拖欠停工留薪期工资为由，裁定天一海天公司支付经济补偿金38400元，适用法律错误，并且，天一海天公司并未拖欠停工留薪期工资。二、原胶南市劳动争议仲裁委员会计算停工留薪期工资标准错误，天一海天公司已支付丁明录停工留薪期工资。（1）丁明录受伤前月平均工资2223元，丁明录停工留薪期工资应为11115元，而非16000元。（2）丁明录受伤住院后，丁明录让其部门经理丁路江从财务以借条形式支取现金50000元，交给丁明录用于住院治疗和停工休息期间的工资等。2011年6月至10月，丁明录休息期间，天一海天公司为其发放生活补助共计2180元。天一海天公司预先支付丁明录的费用，远超过其停工留薪期工资，事后丁明录也未返还多支付的钱款，因此，天一海天公司无需支付停工留薪期工资。三、天一海天公司已为丁明录投缴工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”之规定，天一海天公司无需支付护理费。并且，劳动能力鉴定委员会并未确认丁明录需要护理。天一海天公司请求法院依法判令：1、不予支付丁明录经济补偿金38400元、护理费1354元、停工留薪期工资16000元；2、诉讼费由丁明录承担。
丁明录在一审中答辩称，天一海天公司克扣丁明录2012年3月至6月份工资共计4000元、未支付未休带薪年休假待遇、未支付停工留薪期工资，所以应当支付经济补偿金。天一海天公司主张借款给丁明录，但丁明录从来不知道丁路江从单位借款，借款给丁明录仅属于天一海天公司的一面之辞，没有相关证据予以佐证。
原审法院查明：2001年2月，丁明录到天一海天公司工作，双方签订劳动合同并投缴社会保险。2011年5月13日，丁明录在工作过程中受伤，丁明录之伤经医院诊断为“股骨颈骨折”。2011年7月1日，丁明录之伤经原胶南市劳动和社会保障局认定为工伤，2011年10月14日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。
为给受伤住院的丁明录治疗，丁明录所在部门副经理丁路江于2011年5月16日从天一海天公司借款20000元，于2011年5月18日又从天一海天公司借款30000元，在借款事由上均注明：“丁明录住院”，丁路江将借款送给在医院住院的丁明录后，丁明录分别于2011年5月16日和5月18日向丁路江出具20000元和30000元的借条，在事由上均注明：“因公受伤住院”。丁路江在出庭作证时称，从财务上借款后交给丁明录用于受伤住院治疗期间的医疗费、生活费、停工休养期间的工资，这50000元不是其个人的钱，其与丁明录没有亲戚关系。
丁明录于2011年5月13日至6月3日住院20天，支付医疗费24151.80元。2011年10月26日，社会保险经办机构报销了医疗费9845.78元。2012年6月14日至6月25日，丁明录第二次住院11天，支付的医疗费4319.02元，社会保险经办机构于2012年6月28日报销。
天一海天公司在丁明录受伤后发放了2011年6月至10月期间的生活费1395元。2011年11月，丁明录回到天一海天公司工作。
因丁明录所支出的医疗费没有超过天一海天公司支付的借款50000元，天一海天公司与丁明录协商返还剩余的借款，双方未达成一致意见，天一海天公司从丁明录2012年3月份至6月份工资中扣除了4000元。丁明录以天一海天公司仅支付了医疗费，其他工伤赔偿项目未付，同时拖欠上班工资为由，于2012年12月25日向原胶南市劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决天一海天公司：1、支付一次性伤残补助金28800元、一次性工伤医疗补助金19110元、一次性伤残就业补助金32760元、停工留薪期工资22400元、住院伙食补助费630元、护理费5100元、交通费500元；2、支付克扣工资4000元；3、支付解除劳动合同经济补偿金38400元；4、解除双方劳动关系，出具解除劳动合同报告书。丁明录在仲裁当庭增加仲裁请求：要求天一海天公司支付医疗费27000元。2013年1月28日，原胶南市劳动仲裁委员会作出南劳仲案字（2012）第1042号仲裁裁决书，裁决：1、双方自2012年12月25日解除劳动关系。2、天一海天公司自裁决生效之日起10日内支付丁明录伤残就业补助金32760元、停工留薪期工资16000元、护理费1354元、经济补偿38400元。3、天一海天公司应如数支付给丁明录社会保险经办机构拨付的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。4、驳回申请人的其他请求。丁明录和天一海天公司对该仲裁裁决书均不服，分别诉至法院。
另查明：丁明录受伤前12个月的月平均工资2223.08元。丁明录与天一海天公司对丁明录享受5个月的停工留薪期均无争议。2011年10月26日，社会保险经办机构将丁明录第一次住院的医疗费9845.78元、一次性伤残补偿金11900.97元，共计21746.75元拨付给天一海天公司。2012年3月19日，社会保险经办机构将丁明录的住院伙食补助费420元拨付给天一海天公司。毕乃英系丁明录之妻，其2011年5月、6月的工资分别为509.60元、1199元，2012年3月、4月份、5月、6月的工资分别为3200元、3210元、3210元、1015.40元。经核算，毕乃英月平均工资为3206.67元。
丁明录主张：1、收到丁路江的50000元，但该款系与丁路江个人之间的关系，已经给丁路江个人写了借条，这50000元与天一海天公司无关。借款属于民事争议，与工伤保险待遇性质不同，不能发生折抵。天一海天公司扣发工资超过应发工资的20%违反法律规定。2、丁明录每月工资3200元，天一海天公司没有按照丁明录本人工资缴纳保险，由此拨付的一次性伤残补偿金数额过低，要求天一海天公司支付其中差额16899.03元。3、住院期间天一海天公司没有派人护理，由丁明录之妻毕乃英护理，丁明录的护理费为5100元（2730元／月÷21.75天×31天）。4、住院期间支付交通费500元，要求天一海天公司承担。天一海天公司称，丁路江将从单位借取的50000元交给丁明录，但丁明录住院期间的费用远远低于50000元，经与丁明录协商，其不归还剩余借款，所以，天一海天公司才从丁明录的工资中扣除4000元用于偿还借款。已为丁明录投缴了社会保险，一次性伤残补助金应由保险机构承担，不承担其中的差额。丁明录的护理费、交通费也应由社会保险经办机构承担。
原审认为，丁明录在工作时受伤，天一海天公司应当按照工伤保险条例的规定为丁明录落实各项工伤保险待遇。丁明录所在部门副经理丁路江从天一海天公司借款50000元后随即付给丁明录，用于支付其住院期间的治疗费用，丁明录收到钱后马上给丁路江出具借条，丁路江给天一海天公司出具的借条和丁明录给丁路江出具的借条上均标明因丁明录受伤住院，由此，该50000元借款应认定为天一海天公司支付给丁明录受伤住院期间的治疗费用，该款天一海天公司可另行主张权利。丁明录主张收到丁路江的50000元借款属丁路江个人借款，与本案查明的事实不符，对丁明录的主张，不予支持。
一、关于丁明录的交通费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、医疗费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资”。因天一海天公司为丁明录投缴了社会保险，故，丁明录的伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金均应由工伤保险经办机构支付，丁明录要求天一海天公司承担，于法无据，不予支持。丁明录对工伤保险部门核定的缴费基数不服，要求天一海天公司承担一次性伤残补助金的差额部分，不是劳动争议案件的受理范围，不予审理。丁明录因工受伤支出的第一次医疗费社会保险经办机构已拨付给天一海天公司，第二次住院的医疗费已给丁明录报销，丁明录要求天一海天公司承担医疗费27000元，未提交医疗费单据，故，丁明录的该项请求，证据不足，不予支持。丁明录要求天一海天公司承担未报销的医疗费差额部分，也不是劳动争议案件的受理范围，不予审理。社会保险经办机构已经将丁明录第一次住院的医疗费9845.78元、一次性伤残补偿金11900.97元、住院伙食补助费420元，共计22166.75元拨付给天一海天公司，天一海天公司应将上述款项如数返还给丁明录。
二、关于丁明录的生活护理费、停工留薪期工资。
根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，因天一海天公司在丁明录住院期间没有派人护理，应承担实际护理人员的工资。丁明录住院期间由其妻毕乃英护理，毕乃英月平均工资为3206.67元，丁明录要求按照2370元的工资计算护理费，予以支持。但丁明录主张护理费5100元（2730元／月÷21.75天×31天），计算错误，其护理费应为3891.03元（2730元／月÷21.75天×31天），对丁明录主张过高部分，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”因丁明录和天一海天公司对丁明录应享受5个月停工留薪期（2011年6月至2011年10月）均无争议，依法予以确认。丁明录受伤前12个月的月平均工资为2223.08元，其停工留薪期工资为11115.40元（2223.08元／月×5月），天一海天公司已支付丁明录2011年6月至10月期间的生活费1395元，应当从中扣除，丁明录的停工留薪期工资应为9720.40元。
三、关于丁明录补发工资、解除劳动合同经济补偿金。
丁明录出院后与天一海天公司就返还借款50000元的剩余的款项发生争议，天一海天公司本可以通过其他途径向丁明录追索该笔借款，但天一海天公司却从丁明录2012年3月份至6月份工资中扣除了4000元，违反了《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，天一海天公司应当将扣除的4000元工资如数返还给丁明录。因天一海天公司扣除工资的行为导致丁明录到原胶南市劳动争议仲裁委员会提出仲裁，要求解除劳动合同，天一海天公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，支付给丁明录解除劳动合同经济补偿金。丁明录在天一海天公司工作了11年零10个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算”之规定，天一海天公司应向丁明录支付解除劳动合同经济补偿金26676.96元（2223.08元／月×12个月）。
四、关于丁明录的一次性伤残就业补助金。
丁明录伤残九级，根据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》（鲁政发（2011）25号）第二十五条“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准为┄┄九级12个月”的规定，双方劳动合同于2012年12月25日解除，故，天一海天公司应当按照青岛市2011年度在岗职工月平均工资2730元向丁明录支付12个月的一次性伤残就业补助金32760元（2730元／月×12个月）。
原审法院据此判决：一、丁明录与天一海天公司于2012年12月25日解除劳动关系，天一海天公司于本判决生效之日起10日内为丁明录办理解除劳动合同有关手续。二、天一海天公司支付给丁明录社会保险经办机构拨付的医疗费9845.78元、一次性伤残补助金11900.97元、住院伙食补助费420元。三、天一海天公司向丁明录支付护理费3891.03元。四、天一海天公司向丁明录支付停工留薪期工资9720.40元。五、天一海天公司向丁明录支付2012年3月至6月被扣工资4000元。六、天一海天公司向丁明录支付解除劳动合同经济补偿金26676.96元。七、天一海天公司向丁明录支付解除一次性伤残就业补助金32760元。八、驳回丁明录的其他诉讼请求。以上一至八项共计99215.14元，由天一海天公司于本判决生效之日起10日内付给丁明录。如果天一海天公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由天一海天公司承担。因丁明录已预交，天一海天公司于本判决生效之日起10日内支付给丁明录5元。（2013）黄民初字第2304号案件受理费10元，减半收取5元，由天一海天公司承担。
宣判后，丁明录、天一海天公司均不服原审判决提起上诉。
丁明录上诉请求二审法院判令天一海天公司支付丁明录交通费500元。丁明录的主要上诉理由为：1、丁明录在治疗期间产生交通费用，天一海天公司应当予以支付。2、本案系工伤保险待遇纠纷，非借款纠纷，丁明录与天一海天公司之间不存在借款关系，原审法院不应认定双方之间存在借款关系。
天一海天公司答辩称，天一海天公司为丁明录投交了工伤保险，其交通费应当由工伤保险基金拨付。丁明录在上诉状中的陈述与事实不符，丁路江在一审庭审过程中已出庭作证，证明其交给丁明录用于住院治疗期间的50000元系单位支付的，该事实在一审中已经查明，请求二审法院依法驳回其上诉请求。
天一海天公司上诉请求撤销原审判决第二、三、四、五、六项并依法改判，一、二审诉讼费用由丁明录承担。天一海天公司的主要上诉理由为：1、住院伙食补助费由工伤保险基金支付，用人单位不再承担，工伤保险基金只拨付了医药费及一次性伤残补助金，并未拨付住院伙食补助费，天一海天公司无需支付伙食补助费。2、丁明录受伤后，天一海天公司分两次支付50000元，其中包括住院治疗费用和停工留薪期间工资，天一海天公司无需再另行支付停工留薪期工资。且原审法院认定停工留薪期间错误，其停工留薪期间应为2011年5月13日至2011年10月12日，而非2011年6月至2011年10月。3、护理费应由工伤保险基金支付。4、天一海天公司不存在应当支付经济补偿金的情形，原审判决计算的经济补偿金的标准错误，即使天一海天公司应当支付经济补偿金，也应当从2008年1月1日起。5、天一海天公司支付丁明录的50000元，部分是用于其住院的费用，部分为预先支付的工伤待遇，原审判决将该50000元的性质与本案分开认定，是对事实认定错误，从而导致判决显失公平。
丁明录答辩称，天一海天公司上诉所称与事实不符，在医院的时候丁明录向天一海天公司要钱，天一海天公司不给，50000元是丁路江借给丁明录用的，不是天一海天公司支付给丁明录。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
案经调解，双方未能达成一致意见。
本院认为，丁明录在天一海天公司工作期间发生工伤，事实清楚。天一海天公司作为用工单位应当支付丁明录相关工伤待遇。原审法院对丁明录应得的各项工伤待遇，论述详尽，认定正确，本院不再赘述。关于天一海天公司应否支付丁明录解除劳动合同经济补偿金问题，本院认为，根据查明的事实，丁明录回到天一海天公司工作后，天一海天公司与丁明录就返还剩余款项问题进行协商，但双方并没有达成一致意见。在此情形下，天一海天公司本应依法处置其与丁明录之间的工伤保险待遇纠纷，但天一海天公司不但没有支付丁明录相关保险待遇，而且自行从丁明录的工资中扣除了4000元。丁明录以天一海天公司未支付工伤赔偿项目及拖欠上班工资为由请求解除双方之间的劳动关系，并请求天一海天公司支付解除劳动合同经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，原审法院判决天一海天公司支付解除劳动合同经济补偿金，认定正确，本院予以维持。
综上，上诉人青岛天一海天装饰工程有限公司与上诉人丁明录的上诉理由均不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人青岛天一海天装饰工程有限公司、丁明录均担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 建
代理审判员 迟金铜
代理审判员 高仁青
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 王莉莉
书 记 员 李珊珊