上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终9864号
上诉人(原审原告)：张杰，男，1975年1月24日生，汉族，户籍地四川省。
委托诉讼代理人：沈忱，上海问学律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：山特维克矿山工程机械(中国)有限公司，住所地上海市嘉定工业区。
法定代表人：JOEDAVISON，总经理。
委托诉讼代理人：潘家琪，上海蓝白律师事务所律师。
上诉人张杰因与被上诉人山特维克矿山工程机械(中国)有限公司(以下简称“山特维克公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114民初7984号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张杰的上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持张杰的一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由山特维克公司承担。事实和理由：1、一审判决认定事实不清，山特维克公司违法解除与张杰的劳动合同。2016年1月14日山特维克公司连续发出两份警告后即于次日解除双方的劳动关系，且该警告系山特维克公司单方作出，未听取张杰的意见。解除通知未送达张杰亦未通知工会，即拒绝张杰入厂上班，故该解除系程序违法。2、山特维克公司出示的证据，仅是张杰平时工作中与没有工作从属关系的人之间的内部沟通意见，张杰的直接主管或更高级主管，从未代表山特维克公司向张杰下达任何关于叉车置换项目的执行指令。3、张杰履行工作职责，检查访客(柯鹏)是否携带货物出厂，检查结束张杰在访客拜访单上签字，证明访客未携带货物出厂。但访客并非张杰邀请进入工厂，山特维克公司也没有证据证明拍照人是柯鹏，亦无证据证明柯鹏是张杰的重要客户，不适用山特维克公司出示的《员工手册》、《工作纪律与违纪处理规定》，一审判决仅依据山特维克公司内部员工提供的举报信即认定拍照人就是柯鹏，明显缺乏说服力。综上，请求二审法院查清事实，支持张杰的上诉请求。
山特维克公司辩称，张杰多次违反公司的规章制度，公司给其两次警告后解除双方的劳动关系，合法有据。在解除双方的劳动关系时，公司没有成立工会组织，一审中提交的证据可以证明公司的工会是在上述解除行为作出之后才成立的。
张杰向一审法院起诉请求：1、要求山特维克公司自2016年1月15日起恢复与其的劳动关系；2、要求山特维克公司按人民币(以下币种均为人民币)18,500元/月标准支付2016年1月15日至判决之日工资；3、要求山特维克公司支付2015年年终浮动奖金37,000元。
一审法院认定事实：张杰系本市外来从业人员。2012年1月5日，张杰进山特维克公司工作，双方签订自2012年1月5日起的无固定期限劳动合同。张杰担任仓库主管，同年6月起，张杰担任仓库代经理，月工资18,500元。2014年7月14日，山特维克公司召开“叉车置换项目”讨论会，并将会议内容发送张杰。2015年1月7日，山特维克公司与供应商分别签订《二手叉车买卖合同》、《租赁合同(叉车)》。2015年7月17日，山特维克公司负责“叉车置换项目”的相关人员向张杰发送电子邮件，内载“接通知，永恒力的租赁叉车下周交付投入使用，请提前做好计划调整，到时配合我部门移交老的叉车给租赁公司”。同日，张杰回复该电子邮件，载“基于目前仓库及未来仓库没有对该类车的需求，请停止该项行动”。2015年7月20日，张杰再次回复该电子邮件，载“我已经很明确我的意见了，请停止错误的行为！谢谢”。2015年7月30日，张杰使用工作邮箱回复供应商的主题为《答复：答复：下周发货清单》的电子邮件，内载“您好！因为需求还未最终确定，目前我们公司内部还在讨论，请等候！谢谢”。2015年7月31日上午，供应商将6台新叉车运送至山特维克公司，同时，计划将置换下来的6台旧叉车运走。同日下午，仓库员工未配合移交置换叉车的工作，山特维克公司负责“叉车置换项目”的工作人员报警，称“在兴荣路XXX号山特维克公司发生劳资纠纷，单位员工不让报警人带走东西，请民警到场处理”。2015年8月3日，山特维克公司以“员工张杰在‘叉车置换项目’实施过程中，拒绝服从公司合理的工作指令，拒绝执行公司正当的经营决策，并公开发表不当言论，且在未经授权的情形下对外部供应商发送与公司决策相悖的邮件，严重扰乱了公司的正常工作秩序，且影响恶劣”为由，给予张杰严重书面警告处分。2015年6月6日上午11时10分，潜在客户柯鹏在山特维克公司“访客&货运人员出入登记表”(注明“严禁摄影、摄像等”)上登记“观看样品”，出门时间为11时40分。张杰在接洽人签字处签名。2015年12月28日，山特维克公司原SANDVIK地下硬岩部门销售员胡小军向山特维克公司发送主题为《内部抢单，焉能不败》的邮件及附件，投诉公司内部其他销售人员抢单事宜，并提及公司有人在2015年6月6日(周六)违反安保管理制度私自带领其跟踪的潜在客户进入生产工厂参观，甚至允许该潜在客户在厂区内拍照，并附潜在客户在厂区参观时所拍的照片。2016年1月14日，山特维克公司以“2015年6月6日(周六)你在未得到公司允许的情况下，带领客户进入公司参观，且未经许可在厂区拍照”为由，给予张杰严重书面警告处分。2016年1月15日，山特维克公司向张杰发出解除劳动合同通知书，内容为：“鉴于你在职期间存在多次违纪行为，且于2015年8月3日、2016年1月14日因违纪行为两次受到警告处分，您的行为已严重违反了公司的规章制度，并给公司的经营管理造成极其恶劣的影响。基于此，公司决定于2016年1月15日解除与你的劳动合同及劳动关系，你的最后工作日为2016年1月14日”。2016年1月21日，张杰向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求山特维克公司恢复劳动关系，并要求山特维克公司按18,500元/月标准支付2016年1月15日至仲裁裁决之日的工资及2015年年终浮动奖金37,000元。2016年4月1日，该会沪劳人仲(2016)办字第119号裁决书作出裁决，不支持张杰的仲裁请求。张杰不服仲裁裁决，诉至一审法院。
山特维克公司《员工手册》九、雇佣政策(八)违纪行为及其相应处罚规定的严重违反公司规章制度，公司有权立即解除劳动合同的情形或行为有：……员工不适当履行全部或部分工作职责，或无故拒不执行直线经理或上级主管做出的合理工作指令或任务分配，且经公司书面警告后仍不适当履行或执行的；多次违反公司规章制度或与工作相关的基本要求，在十二个月内累计受到公司书面警告达到两次或以上。山特维克公司《工作纪律及违纪处理规定》规定的违纪行为有：……未按访客管理规定带代理商、供应商、送货人员或其他外来人员进入生产区、办公区域；……未经许可在厂区拍照或摄像。
山特维克公司《员工手册》七、薪资政策(二)薪资计算与支付规定：符合公司的相关奖金计划条件的员工，可以享受不同类别的、不固定的浮动奖金计划。具体的奖励奖金和发放日期须根据计划目标完成情况以及员工个人表现确定。
一审法院认为，根据劳动合同法规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，相关法律未规定用人单位应当恢复与劳动者的劳动关系，继续履行劳动合同，并支付劳动者仲裁、诉讼期间工资。是否违纪应当以劳动者本人有义务遵循的劳动纪律及用人单位规章制度为准，违纪是否严重，一般应当以劳动法律、法规所规定的限度和用人单位内部规章制度关于严重违纪行为的具体规定作为衡量标准。另据民事诉讼证据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。山特维克公司于2016年1月15日以张杰在职期间存在多次违纪行为，且于2015年8月3日、2016年1月14日因违纪行为两次受到警告处分，严重违反公司规章制度，并给公司的经营管理造成极其恶劣的影响为由，解除与张杰的劳动合同，是否合法有效？首先，山特维克公司《员工手册》规定，员工无故拒不执行合理的工作指令或任务分配，且经公司书面警告后仍不适当履行或执行的；或者多次违反公司规章制度，在十二个月内累计受到两次或以上书面警告的，属于严重违纪行为，可予解除劳动合同。公司安保制度规定，未按访客管理规定带代理商等进入生产区的，或未经许可在厂区拍照或摄像等，属于违纪行为应予处罚。表明山特维克公司对拒不执行工作指令，或一年内受到两次书面警告等的违纪行为，作出可予解除劳动合同的规定。并规定带人进厂拍照等，给予纪律处分；其次，张杰于2015年6月6日私自带人进入生产厂区参观，并进行拍照，山特维克公司给予严重书面警告处分，具有违纪事实及制度依据。张杰辩称不存在私自带人进厂、拍照的事实，其仅是代肖文洲签字，对此，张杰未予举证证明，张杰该意见，难以采信。张杰对公司决定的“叉车置换项目”，多次拒不执行，并对其负责的仓库工作人员拒不执行工作指令负有管理责任。且将公司内部不同意见对外公开，对公司经营管理造成恶劣影响，山特维克公司给予严重书面警告处分，亦符合相关规定。由此表明，张杰一年内受到两次严重书面警告处分，构成严重违纪，山特维克公司依据制度规定解除劳动合同，具有事实及规章制度依据，合法有效。故张杰要求山特维克公司自2016年1月15日起恢复劳动关系，并按18,500元/月工资标准支付2016年1月15日至判决之日工资的请求，不予支持。关于张杰主张2015年浮动奖金一节，第一，山特维克公司规定，浮动奖金须根据计划目标完成情况以及员工个人表现确定是否发放，且浮动奖金发放不固定；第二，2015年度张杰存在严重违纪的行为，根据其工作表现，公司不予发放年终浮动奖金，符合制度规定。故张杰要求山特维克公司支付2015年年终浮动奖金的请求，亦没有事实及法律依据，不予支持。综上，一审法院据此判决：一、驳回张杰要求山特维克矿山工程机械(中国)有限公司自2016年1月15日起恢复与其劳动关系的诉讼请求；二、驳回张杰要求山特维克矿山工程机械(中国)有限公司按18,500元/月标准支付2016年1月15日至判决之日工资的诉讼请求；三、驳回张杰要求山特维克矿山工程机械(中国)有限公司支付2015年年终浮动奖金37,000元的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。
一审法院查明事实属实，本院予以确认。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。张杰主张山特维克公司违法解除劳动合同，劳动者要求恢复劳动关系，公司理应恢复。从在案证据来看，山特维克公司因张杰拒不执行公司合理的工作指令以及未经批准擅自带人进入生产区域参观向其发出两次警告，张杰没有提供证据证明自己不存在这两次警告中的事实，且从往来邮件内容可以看出张杰确有违背公司指令并将公司内部不同意见告知客户的行为。张杰主张访客柯鹏并非由其邀请进入生产区域，所以张杰不应对该访客的行为负责，但从《访客出入登记表》中可以看出是经张杰签字后该访客才得以进入生产区域的，张杰也没有提供证据证明自己的上述主张，故本院对此不予采信，对张杰要求山特维克公司恢复双方劳动关系并支付相应工资的请求不予支持。关于张杰主张的2015年年终浮动奖金，浮动奖金本身具有不固定发放和激励性质，应根据员工的工作表现、企业经营状况等来发放。山特维克公司鉴于张杰于2015年度存在严重违纪行为受到公司的两次警告处分，工作表现不佳，故不予发放其2015年度浮动奖金，合法有据，本院予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费人民币10元，由上诉人张杰负担。
本判决为终审判决。
法官助理梁芳
审 判 长 徐树良
审 判 员 姜 婷
代理审判员 陶婷婷
二〇一七年一月二十日
书 记 员 徐丹阳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。