湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂11刑终212号
原公诉机关湖北省浠水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王新如，男，1971年9月19日出生于湖北省浠水县，汉族，大专文化，浠水县政府办公室计财科原副科长，住浠水县。因涉嫌犯受贿罪，于2016年3月30日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，现取保候审在家。
辩护人贺国兵，湖北功竞元律师事务所律师律师，执业证号14211200310695909。
湖北省浠水县人民法院审理湖北省浠水县人民检察院指控原审被告人王新如犯受贿罪一案，于二〇一六年九月十九日作出（2016)鄂1125刑初138号刑事判决，原审被告人王新如不服，提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖北省黄冈市人民检察院指派检察员付晓梅、董某出庭履行�务。原审被告人王新如及其辩护人贺国兵到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2008年1月，被告人王新如由浠水县财政局调至浠水县政府机关后勤服务中心从事驾驶员工作，2012年3月起任浠水县政府办计财科副科长，2014年7月，其所服务的县领导调任县政协后，主要工作为招商引资、驻村等。2014年至2015年，王新如利用其本人地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员的职务行为，为请托人谋取不正当利益，先后收受他钱财12万元。具体事实如下：
一、2014年5月份的一天，被告人王新如和姚某（另案处理）一起吃饭时，姚俊提到其岳父在浠水县胡家坪加油站对面马路边所承建的房屋被县查违办责令停建，不能施工，要求王新如帮忙找人疏通关系。王新如答应并提出花十几万元去摆平，姚某将此事告诉了房屋开发商徐某1（另案处理），徐某1同意并要求姚某将王新如约出来见面。次日上午，姚某、徐某1依约来到浠水县知音酒店转角路边与王新如见面，王新如在其车上收受徐某1人民币10万元并答应帮忙。后王新如要求时任浠水县“违查办”主任袁某等人关照徐某1在胡家坪建房一事。2015年，徐某1建成一栋八层房屋。
二、2014年初，潘自清在浠水县散花镇红莲新街边建设新农村，因超出规划被散花镇相关执法部门责令停建。8月初，潘某找到被告人王新如帮忙解决此事，王新如答应并提出找人要费用。同年8月12日，潘某委托王某2向王新如提供的银行卡上转账2万元。后王新如找到浠水县散花镇分管的纪委书记李某及散花镇城管执法中队队长韦某,4要求帮忙关照。因潘某的房子在红线内，目前尚未建成。
2016年2月24日，被告人王新如因违纪问题被中共浠水县纪委采取“双规”纪律审查措施，期间，王新如主动交待了纪委、监察部门没有掌握的上述受贿犯罪事实，并于3月25日退清全部赃款。
经浠水县司法局调查评估，被告人王新如符合适用非监禁刑条件，同意接受其进行社区矫正。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
证人徐某1的证言，证实2013年7月份，我与东门河村的聂某签了一份土地转让协议，约定以聂某为代表四户人家的土地由我带资开发建设，建成后二楼以上房产归我所有。2014年1月份，我把房子承包给王某1义承建，由于建房手续不齐被县相关部门通知停建。2014年上半年的一天，王宗义女婿姚俊打电话给我说他认识县政府办的王新如，可以帮忙解决房子的事情，但需要点费用，我考虑房子做了几个月，投入了不少钱，要是做不下去就成了烂尾楼，便全亏了，于是答应了。第二天，在知音酒店门口约见了王新如，姚某也在王新如车上，我要求王新如帮忙建房的事，说了些客套话之后，就叫我老婆从车里拿了10万块钱给了王新如，是用一个黑色的提袋装着的，他收下了。他说房子照做，只要保证周边不告状就行。王新如收钱之后，我就开始做了，这期间也有职能部门来查，都是小打小闹，阻力相对之前来说要小。当时查违来的时候，我也跟王新如联系过，王说是集中行动，不用管。2015年年底，房子做起来了。
证人徐某2的证言，证实2012年其叔徐海勇在东门河村、胡家坪村交汇处做了一块工地，承包给王某1义做，其负责监督现场施工。2013年下半年开始动工，因手续不齐全，查违办给其发了停建通知书。房子停工后一天晚上，王某1义女婿姚某打电话说有个人能帮忙解决房子的事情，其就叫他直接找徐某1，至于他找了什么关系其不清楚，房子最后还是�起来了。
证人姚某的证言，证实2014年5月份一天，我为岳父王某1义在胡家坪做房子一直被拆的事问王新如能不能帮忙，他说这个事不是很大个事，但是要花上十几万，后我直接给发包人徐某1打了电话说做屋的事王新如能帮忙但开口要十几万，徐某1说他晓得王新如，这件事只要钱能解决就不存在问题，他让我把王约到见个面。之后，我就给王新如打了个电话说徐某1同意了，叫明天见个面。第二天上午10点左右，王新如给我打电话约在知音门口，我到后上了王新如的车，之后，徐某1和他老婆也一起过来了，他老婆手中提个包上了王新如的车。徐某1上车就说：“如哥，这个事要你帮忙”，王新如说：“不存在，你可以回去动手做，只要把周边的关系处理好就行，别让人家告状”，徐某1说：“那要得，这是10万块钱你先拿到，事情搞好了我晓得的”，说完之后，徐某1就从他老婆包里拿了一个袋子给了王新如，王新如也没数就直接收下了。我一直坐在前面没有说什么。
证人潘某的证言，证实2013年我通过亲戚王某2介绍买了块地建房，但因为这个地方被规划成滨江新区，就被散花城管中队停建了。之后，我在新疆听朋友说王新如可以帮忙。2014年暑假，我回到浠水联系王新如，他答应说没问题。2014年10月份的一天，王新如给我打电话说他手头有点紧，要2万块钱用，然后把他本人的建行账号发了过来。为了解决房子的事情，我就让王某2帮忙给王新如打了2万块钱。
证人王某2的证言，证实2014年10月份的一天，潘某打电话让我帮忙给一个人卡上打2万块钱，他用短信发了对方的卡号和户名。当天下午，我在双桥北路的建行营业厅给王新如的账户存了2万块钱。
证人袁某的证言，证实2014年中半年，王新�来查违办说他老表在四级电站公路边做了一栋房子，让我做工作不要强行拆除，当时我答复临时负责查违工作，当不了这个家。之前，经分管县长同意，相关部门组织了近200人对该房屋进行了两次强拆，但因浠水城区违法建设私房较多，监管人员少，加上县政府每年下达执法局预算外罚没收入600余万指标任务，所以建房户都采取偷建，执法局制止不及便罚款了事,没有做到一拆到底。
证人李某的证言，证实2014年中秋节，王新如在后街碰到我说他朋友在红莲巢处的房子需要关照一下，我回绝了此事。
证人韦某,4的证言，证实2014年，王新如跟说他有个朋友在红莲巢新村建房被停建了，问能不能帮忙，我当时就跟他说这方面当不了家。红莲巢村新农村规划管理由执法专班负责，知道潘某建房的事，因不符合滨江新区规划，所以多次带人去阻止建房，也下达了停建和限期整改处罚通知书，他家的房子现在还没做成。
土地转让协议、违法建设拆除记录、行政处罚决定书、现场图、违建房照片，证实徐某1在浠水县胡家坪加油站对面违规建设了房屋地面以上七层十一档和潘某违章建筑现状。
建行存款凭条、活期明细，证实王某2代潘某向被告人王新如提供的银行卡上转存2万元的事实。
到案经过和收条，证实浠水县纪委于2016年3月25日暂扣王新如50万元，3月29日将王移送检察机关。
浠水县纪委出具的“王新如两规期间表现函”，内容为：2016年2月24日至3月29日，王新如在“两规”期间，主动如实交代了办案机关未掌握的从事营利性活动和收受他人贿赂的违纪违法问题，积极主动退还违纪违法所得50万元，主动检举揭发他人的违纪违法问题的线索。
户籍证明、职务任免通知，证实被告人王新如的身份情况。
浠水县司法局评估调查意见，经调查评估，被告人王新如符合适用非监禁刑条件，同意接受王新如进行社区矫正。
被告人王新如的供述，供称2014年5月份，姚俊提到他在胡家坪的路边做房子经常被浠水县查违办拆，想请我帮忙，我说要办这个事要花10万块钱。第二天上午10点多钟，姚某打电话说他老板愿意出10万块钱让我帮忙，我答应了并约在浠水县知音酒店转角的路边见面。姚某到了之后上了我开的车，没过多久他老板徐某1也来了坐上车的后排，他把装有10万元钱的塑料袋交给我，说了几句让我帮忙的话就下车走了。后我找了浠水县纪委副书记兼查违办主任袁某和县城管执法大队副大队长胡纯章，跟他们说了徐某1在胡家坪开发建房的事情，请他们关照一下。通过疏通关系，徐某1他们的房子就开始做，期间，查违�人员也是象征性的来看看和假装制止。到了2014年年底，袁某打电话让我叫他们把房子尽快封顶，我随即告诉了姚某，之后，姚某他们在很短时间内将违建房抢建起来。
2014年7月份，姜宝林打电话说潘自清在红莲新街旁边投资建设新农村，因为房子超面积超出了规划被责令停建了，让我帮忙找关系解决。2014年8、9月份，潘某回到浠水跟我说了房子的事情，我说帮忙跑关系找人要费用，先拿2万块钱，我把建行卡号发给他，下午就收到了2万块钱到帐的信息。后来，我就找了散花镇纪委书记李某和散花镇城管执法中队队长韦某,4，叫他们帮忙关照下潘某的房子，由于不符合规划至今未建成。
16、视听资料：侦查机关办案人员讯问被告人王新如的同步录音录像。
原判认为，被告人王新如利用其职权形成的便利条件，通过其他国家工作人员的职务行为为请托人谋取不正当利益，收受其他人财物，数额较大，其行为当以受贿论处，构成受贿罪。王新如在被办案机关调查期间主动交代办案机关尚未掌握的受贿犯罪事实，构成自首，依法可从轻或减轻处罚。案发后，王新如积极退清赃款，认罪认罚，可酌定从轻处罚。经调查评估，王新如符合适用非监禁刑条件，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十八条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条，参照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条的规定，判决:被告人王新如犯受贿罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
原审被告人王新如上诉提出其犯罪情节较轻，所收现金部分�于请托人支出应扣减受贿金额，请求对其免予刑事处罚。其辩护人提出了相同的辩护意见。
湖北省黄冈市人民检察院出庭意见为：本案事实清楚，证据确实充分，应维持原判。
经审理查明：二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。有证人徐某1、姚某、潘某等人证言，违法建设拆除记录、行政处罚决定书等书证和音像资料等证据证实，原审被告人王新如亦有供述在卷，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）王新如利用其职权形成的便利条件，通过其他国家工作人员的职务行为为请托人谋取不正当利益，收受他人财物，数额较大，其行为已构成受贿罪。上诉人王新如及其辩护人提出其犯罪情节较轻，所收现金部分用于请托人支出应扣减受贿金额，请求对其免予刑事处罚。经查，王新如受贿12万元，数额较大，不属犯罪情节较�，原判考虑其具有自首和退赃情节，已对其从轻处罚，王新如开支的部分贿赂款是在其受贿的行为实施终结后，自主处置的行为，不应扣减受贿金额。故上诉人及其辩护人的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 钢
审判员 张应利
审判员 童 琨
二〇一七年三月十四日
书记员 熊韵文