广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终1683号
上诉人（原审原告）：中山市志辉喷涂有限公司，住所地广东省中山市，组织机构代码××。
法定代表人：陈晓强，该公司经理。
委托代理人：李敏，中山市板芙镇法律服务所工作者。
上诉人（原审被告）：王仁香，男，汉族，住四川省兴文县，公民身份号码×××361X。
委托代理人：梁强，广东谭红玲律师事务所律师。
上诉人中山市志辉喷涂有限公司（以下简称志辉公司）、王仁香因劳动合同纠纷一案，均不服广东省中山市第一人民法院作出的（2016）粤2072民初669号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：王仁香于2015年9月2日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决志辉公司支付：一、违法解除劳动关系的赔偿金12000元；二、2015年5月至6月期间的高温补贴172.5元；三、2014年10月至2015年6月期间被克扣的工资9000元；四、2014年10月至2015年6月期间的休息日加班工资52138元及2014年10月至2015年6月期间的正常工作日加班工资33517.24元；五、2014年10月4日至2015年6月25日期间未签订劳动合同的加倍工资47793.1元。2015年10月30日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字（2015）3983号仲裁裁决，裁决：一、志辉公司须于该裁决生效后即支付王仁香：㈠违法解除劳动关系的赔偿金共10000元；㈡2014年11月4日至2015年6月25日期间未签订劳动合同的加倍工资共38666.67元。志辉公司不服该裁决，向原审法院起诉，请求判令：一、志辉公司无须向王仁香支付违法解除劳动关系的赔偿金10000元；二、志辉公司无须向王仁香支付2014年11月4日至2015年6月25日期间未签订劳动合同的加倍工资38666.67元。
原审法院又查明：王仁香于2014年10月4日入职志辉公司处，任喷涂车间主管，最后工作至2015年6月25日，双方未签订劳动合同，志辉公司已为王仁香参加社会保险；王仁香解除劳动合同前的工资为5000元／月。王仁香、志辉公司对以上事实均予以确认。
王仁香称志辉公司于2015年6月25日发出公告，告知其第二天起不用再上班；但未提交依据予以证实。志辉公司对此不予确认，辩称因王仁香在工作中存在管理过失导致造成志辉公司的损失，故其方于2015年5月26日发出的公告通知王仁香自第二天起调休；志辉公司提交落款日期分别为2015年4月25日及2015年5月26日的通知2份复印件；志辉公司未提交上述通知的原件，亦未提交已将上述通知送达王仁香的依据。经查：落款日期为2015年4月25日的通知反映王仁香在2015年4月24日生产基龙产品时未使用相应厂家铁笼包装造成白班3人返工打包，共计6小时54元，经厂部决定返工费由王仁香负责；落款日期为2015年5月26日的通知反映因近期公司订单较少，为合理安排员工休息时间，现对王仁香……进行调休。
另，志辉公司未提交依据证实其方与王仁香就任务量的问题存在约定，亦未提交依据证实王仁香在职期间所完成的任务量情况。
原审法院认为：一、关于未签订劳动合同的加倍工资的问题。王仁香于2014年10月4日入职志辉公司处，双方未签订劳动合同，而王仁香在志辉公司处最后工作至2015年6月25日，结合王仁香解除劳动合同前的工资为5000元／月，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，志辉公司最迟应于2014年11月4日前与王仁香签订劳动合同，但志辉公司未在此日期前与王仁香签订劳动合同，也未及时与王仁香终止劳动关系，故志辉公司应支付王仁香2014年11月4日至2015年6月25日期间未签订劳动合同的加倍工资共38666.67元（5000元／月×7个月＋5000元／月÷30天／月×22天）。
二、关于违法解除劳动合同的赔偿金的问题。
首先，王仁香称志辉公司于2015年6月25日发出公告，告知其第二天起不用再上班，但其未提交依据予以证实；志辉公司对此不予确认，辩称因王仁香在工作中存在管理过失导致造成志辉公司的损失，故其方于2015年5月26日发出的公告通知王仁香自第二天起调休，但志辉公司未提交依据证实其方与王仁香就任务量的问题存在约定，亦未提交依据证实王仁香在职期间所完成的任务量情况，且未提交上述通知的原件。鉴此，因王仁香与志辉公司对解除劳动关系的原因各有主张，但双方均未提交充足依据予以佐证，因此依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，王仁香与志辉公司均应承担举证不能的不利后果，故原审法院对王仁香及志辉公司的主张均不予采信。鉴于王仁香已离职是事实，而志辉公司作为用人单位对王仁香负有管理责任，故依据公平合理的原则，原审法院认定双方是由志辉公司提出且经双方协商一致解除劳动关系的。因此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，并结合王仁香的平均工资为5000元／月，故原审法院认定志辉公司应支付王仁香解除劳动合同的经济补偿金5000元（5000元／月×1个月）。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七第、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、志辉公司于判决生效之日向王仁香支付2014年11月4日至2015年6月25日期间未签订劳动合同的加倍工资38666.67元、解除劳动合同的经济补偿金5000元，合计43666.67元；二、驳回志辉公司的部分诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由志辉公司负担。
上诉人志辉公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1.王仁香是主动离职，王仁香入职时承诺完成任务量，却没有完成，导致志辉公司亏损。志辉公司与王仁香协商调岗，王仁香不同意，在此情形下，志辉公司通知其调休，后王仁香没有再回志辉公司上班，也没有与志辉公司协商离职事宜，且该期间不排除王仁香已经到其他公司上班，王仁香属于个人原因主动离职，志辉公司无需向王仁香支付解除劳动合同的经济补偿金5000元。2.由于双方约定王仁香承诺完成任务量才签订劳动合同，现王仁香入职后未能按时完成任务量，导致志辉公司亏损，未签订劳动合同的原因是因为王仁香有过错，故志辉公司无需支付王仁香未签订劳动合同的二倍工资差额38666.67元。综上，请求撤销原审判决，改判志辉公司无需支付王仁香未签订劳动合同的加倍工资及解除劳动合同的经济补偿金。
王仁香针对志辉公司的上诉答辩称：志辉公司应依法支付未签订劳动合同的二倍工资差额。志辉公司发出公告通知王仁香第二天起不用再上班，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。
上诉人王仁香亦不服原审判决，向本院提出上诉称：志辉公司确认于2015年6月25日发出公告，双方对公告的内容存在争议，志辉公司应当提供证据证明公告的内容，现志辉公司无法提交公告的文本，应当承担举证不能的不利后果。志辉公司在仲裁庭审已经明确是志辉公司开除王仁香的。原审时，志辉公司提交的是2015年5月26日的公告文本，对2015年6月25日的公告文本内容并没有提交证据证明。请求撤销原审判决。改判志辉公司向王仁香支付2014年11月4日至2015年6月25日期间未签订劳动合同的二倍工资差额38666.67元、解除劳动合同的赔偿金10000元。
志辉公司针对王仁香上诉答辩称：王仁香的上诉没有事实依据，应予驳回。请求支持我方上诉请求。
本院经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案系劳动合同纠纷。本案争议焦点是志辉公司是否应支付王仁香违法解除劳动合同的赔偿金。本案中，王仁香主张志辉公司于2015年6月25日发出公告告知其第二天起不用再上班，志辉公司确认曾于2015年6月25日发出公告，但认为仅是通知调休，双方就公告的内容存在争议，因该公告为志辉公司发出，志辉公司应当对其发出的公告内容提供证据证明，现志辉公司未有提交证据证明其主张的公告内容，应当承担举证不能的法律后果。故本院采信王仁香的主张，认定志辉公司与2015年6月25日发出的公告内容为告知王仁香自第二天起不用再上班。又，志辉公司主张王仁香未有按照承诺完成任务量导致其经营亏损后，自动离职，对此也没有提交证据证实。因此，志辉公司主张王仁香自动离职的上诉理由本院不予采信。志辉公司于2015年6月25日发出公告告知王仁香自第二天起不用再上班，实际上是无故辞退王仁香，志辉公司应当向王仁香支付违法解除劳动合同的赔偿金10000元（5000元／月×1个月×2倍）。原审对此处理不当，本院予以纠正。
关于志辉公司是否应支付王仁香未签订劳动合同的二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条的规定“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”以及第六条的规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”本案中，即使是王仁香的原因不同意签订书面劳动合同，作为用人单位志辉公司应当及时行使权利终止双方的劳动关系，而双方一直未签订书面劳动合同，志辉公司应当向王仁香支付未签订劳动合同的二倍工资差额。
综上，原审判决认定事实基本清楚，适用法律不当，本院予以纠正。上诉人王仁香的上诉理由合理，本院予以采纳；上诉人志辉公司上诉理由不成立，本院予以驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省中山市第一人民法院作出的（2016）粤2072民初669号民事判决第二项；
二、变更广东省中山市第一人民法院作出的（2016）粤2072民初669号第一项为：中山市志辉喷涂有限公司于本判决生效之日向王仁香支付2014年11月4日至2015年6月25日期间未签订劳动合同的加倍工资38666.67元、违法解除劳动合同的赔偿金10000元，合计48666.67元；
三、驳回中山市志辉喷涂有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取为5元，由中山市志辉喷涂有限公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人中山市志辉喷涂有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 莉
审 判 员 梁艳凤
代理审判员 卢俊辉
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 李爱婷