广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终8883号上诉人（一审被告）：北京旗帜先锋影视投资有限公司。住所地：北京市朝阳区。法定代表人：张雪妹，该公司总经理。委托代理人：熊超，北京市华泰律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：深圳安华传媒有限公司。住所地：广东省深圳市罗湖区。法定代表人：梁纯喆，该公司总经理。委托代理人：彭志斌，广东仁皓律师事务所律师。北京旗帜先锋影视投资有限公司（以下简称旗帜先锋公司）因与深圳安华传媒有限公司（以下简称安华公司）合同纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院作出的（2015）深罗法民二初字第7565号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院查明：2014年1月10日，安华公司与旗帜先锋公司签订了《电视剧〈我的婚姻谁做主〉（暂名）联合拍摄合同》，合同约定设立拍摄共管账户、发行共管账号，实行财务共管，拍摄共管账户和发行共管账户预留双方指定印鉴、各方分持一部账户移动数字证书，并约定双方投资总额为人民币3500万，第一期在本协议签订并设立共管账号后5个工作日内，旗帜先锋公司将投资款人民币800万元，安华公司将投资款人民币600万元汇入双方认定的旗帜先锋公司新设账户（作为拍摄共管账号一）。经双方确认，2014年2月17日，安华公司将人民币5293741元汇入以旗帜先锋公司为账户名的共管账户。2014年11月29日，安华公司与旗帜先锋公司签订了《协议》，《协议》对旗帜先锋公司使用了安华公司资金5293741元，及旗帜先锋公司退还该款项进行了约定，双方约定2014年12月1日，旗帜先锋公司向安华公司支付人民币50万元，2014年12月31日，旗帜先锋公司向安华公司支付人民币215万元，2015年1月31日前，旗帜先锋公司向安华公司支付人民币2643741元；若旗帜先锋公司逾期付款，安华公司可就未付款项一次性追偿，并要求旗帜先锋公司就未付款项承担中国人民银行同期四倍贷款利率的违约金。《协议》签订后，旗帜先锋公司分别于2014年12月1日、2015年3月16日、2015年4月1日、2015年4月8日、2015年4月14日、2015年4月17日、2015年4月22日向安华公司还款，共计人民币250万元。截至庭审，经双方确认，旗帜先锋公司仍拖欠安华公司款项人民币2793741元，违约金从2015年2月1日起按旗帜先锋公司未付款项为基数，中国人民银行同期贷款利率四倍计算。截至2015年10月1日，违约金为人民币417198元。安华公司一审诉讼请求为：1、旗帜先锋公司退还安华公司人民币2793741元；支付安华公司从2015年2月1日起至付清日止按中国人民银行同期贷款利率（按5.6%/年）四倍计算的违约金，现暂计至2015年10月1日违约金为417198元，合计3210939元；2、旗帜先锋公司负担案件受理费。一审法院认为，安华公司与旗帜先锋公司签订的《电视剧〈我的婚姻谁做主〉（暂名）联合拍摄合同》、《协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，旗帜先锋公司未按照合同约定履行还款义务，构成违约，安华公司主张解除合同，旗帜先锋公司偿还所欠款项及违约金，依据充分，该院予以支持。安华公司主张违约金以旗帜先锋公司未付款项为基数，按中国人民银行同期四倍贷款利率为计算标准，并无不妥，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：旗帜先锋公司应于判决生效之日起十日内向安华公司偿还款项人民币2793741元及违约金人民币417198元（违约金暂计至2015年10月1日，之后的违约金按人民币2793741元为基数，以中国人民银行同期贷款利率四倍为计算标准，计至款项还清之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币32488元，保全费人民币5000元，由旗帜先锋公司负担。上诉人旗帜先锋公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决；2、判令安华公司负担本案全部诉讼费用及保全费。事实及理由如下：一、原审判决认定事实不清。安华公司在起诉书中未主张解除合同，即《电视剧安华公司答辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。二、旗帜先锋公司与安华公司之间的债权和债务均已在一审开庭过程中由双方确认，没有任何争议。旗帜先锋公司应当按照合同约定偿还安华公司本金及利息。三、旗帜先锋公司上诉所称的案件保全费是属于法定的案件受理费之一，因为安华公司在立案时并没有向法院同时提交财产保全申请，保全费是在案件审理过程中基于案情的需要由安华公司向法院缴纳的，该费用属于案件受理费，应当由败诉方负担。本院二审查明，二审期间，旗帜先锋公司主张其分别于2016年6月14日、6月20日各转账15万元给安华公司，并提交了银行单据。安华公司确认在上述时间收到了这两笔款项，但认为此款系在一审判决作出之后支付的，根据先付息、后还本的还款顺序，前述款项只能冲抵旗帜先锋公司应支付的违约金部分。一审中，安华公司未提出解除合同的主张，二审中安华公司明确其没有要求解除合同，其起诉的依据是双方于2014年11月29日签订的《协议》，旗帜先锋公司未按《协议》约定履行还款义务。一审查明的其他事实清楚，二审予以确认。本院认为，安华公司与旗帜先锋公司先后签订的《电视剧二审中，双方确认旗帜先锋公司在一审判决后于2016年6月14日、6月20日各还款15万元予安华公司，故旗帜先锋公司尚欠安华公司本金2493714元。安华公司主张根据先付息、后还本的还款顺序，上述还款应冲抵违约金部分，本院认为双方并未约定还款应先付息、后还本，安华公司的上述主张缺乏事实依据，本院对此不予采纳。一审认定违约金按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算，符合当事人的约定，亦不违反法律规定，二审予以支持。旗帜先锋公司应支付的违约金为：以2793741元为基数，从2015年2月1日起计算至2016年6月13日；以2643714元为基数，从2016年6月14日起计算至2016年6月19日；以2493714元为基数，从2016年6月20日起计至实际还款之日止。因一审判决后，出现旗帜先锋公司部分还款的新事实，二审对一审的判决予以变更。旗帜先锋公司上诉主张安华公司一审并未提出判令保全费由旗帜先锋公司负担，一审判决超出安华公司请求范围。本院认为，第一，安华公司申请财产保全系在诉讼中提出，在其起诉之时尚未发生保全费用，安华公司无法在起诉时提出判令由旗帜先锋公司负担保全费的诉讼请求。第二，《国务院诉讼费用交纳办法》第六条规定，当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括申请费；第十条规定，当事人依法向人民法院申请保全措施的，应当交纳申请费；第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。本案中安华公司申请保全措施而交纳的申请费属于诉讼费用，其未作出自愿承担该费用的意思表示，一审判令由败诉方旗帜先锋公司负担，并无不妥，旗帜先锋公司的该项主张不能成立，本院不予采纳。一审法院在旗帜先锋公司提出调解方案后未能促成双方和解，一审法院在此情况下作出判决，程序合法。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：变更深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民二初字第7565号民事判决为：北京旗帜先锋影视投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向深圳安华传媒有限公司偿还款项人民币2493714元及违约金（违约金按中国人民银行同期贷款利率四倍计算，以2793741元为基数，从2015年2月1日起计至2016年6月13日；以2643714元为基数，从2016年6月14日起计至2016年6月19日；以2493714元为基数，从2016年6月20日起计至本判决确定的还款之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币32488元，保全费人民币5000元，二审案件受理费人民币32488元，均由北京旗帜先锋影视投资有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 许  绿  叶代理审判员 李    力代理审判员 乐    丹二〇一六年七月二十七日书 记 员 姜瑞舟（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。