山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终6327号
上诉人（原审被告）：范玉辉，男，1971年9月15日出生，汉族，重汽集团卡车公司车驾部冲压现场分部职工，住济南市。
委托诉讼代理人：杨雪，山东聚轩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵文琳，山东聚轩律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：ＸＸ，男，1960年8月18日出生，汉族，重汽集团卡车公司车驾部冲压现场分部职工，住济南市。
委托诉讼代理人：王言孝，山东鲁泉律师事务所律师。
上诉人范玉辉因与被上诉人ＸＸ健康权纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初3586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
范玉辉上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判范玉辉承担次要赔偿责任；对误工费不予赔偿。二、上诉费用由ＸＸ承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。1、关于划分赔偿责任比例问题，范玉辉与ＸＸ属于同一车间不同部门，不同工作场地，平时工作没有交集，更没有过节，事故发生在范玉辉的工作场地，很明显是ＸＸ到范玉辉工作的地点寻衅滋事并无故殴打范玉辉。ＸＸ殴打范玉辉，范玉辉并没有还手。一审法院没有调取公安局对打架事件的卷宗材料以查明事件发生的原因、双方责任的大小，仅凭处罚金额的比例划分赔偿责任比例，明显存在事实审查不清的问题。2、关于ＸＸ牙齿掉落的原因认定错误，依据病历记载ＸＸ口腔状况差，并有牙龈炎等牙科疾病，ＸＸ牙齿掉落是由其自身口腔疾病导致的，如果因外力打击导致牙齿掉落，伤者头面部必然会留下淤青或者肿胀等痕迹，但从事发当日的病历可见，ＸＸ头面部及身体上面没有任何软组织损伤。可见ＸＸ的牙齿掉落并不是外力导致的。3、关于ＸＸ的误工费赔偿问题，ＸＸ并没有扣发工资，所以其提交不出工资扣发的证据，依据法律规定实际收入没有减少就不应赔偿误工费，在ＸＸ没有证据的情况下，一审法院支持了ＸＸ的误工费主张，明显证据不足。二、一审在程序上不符合法律规定。范玉辉因ＸＸ的殴打而受伤，相关损失已向一审法院提出反诉，但一审法院没有给予处理。综上所述，请求二审法院撤销一审判决，并改判。
ＸＸ辩称，一、一审法院认定事实清楚，应依法维持。2016年3月12日早上，范玉辉在重汽卡车公司冲压车间内，因琐事与ＸＸ发生口角，用拳头打ＸＸ头面部，致使ＸＸ牙齿脱落三颗，一审法院根据双方陈述，酌定范玉辉承担70%责任，ＸＸ承担30%责任，认定事实、划分责任正确，并且在本次事件中范玉辉没有任何伤情。范玉辉陈述ＸＸ口腔状况差，并有牙科疾病，推断是ＸＸ自身原因导致的，该推断没有任何事实及法律依据，范玉辉打击ＸＸ头面部是牙齿脱落的直接原因。根据济南市中医医院司法鉴定所司法鉴定意见书，ＸＸ伤后误工时间为40日，ＸＸ月平均工资3466元，而且该鉴定报告是ＸＸ申请法院委托，双方共同选定的鉴定机构。范玉辉赔偿ＸＸ误工费合理合法。二、一审法院判决程序合法，应维持。范玉辉在此次事件中没有受伤，其主张没有事实依据，一审程序合法。综上，请求维持一审判决。
ＸＸ向一审法院起诉请求：请求依法判令范玉辉赔偿ＸＸ医疗费594.87元、误工费4621元、交通费206.7元，后续治疗费17500元、精神损害抚慰金1万元、营养费2000元、鉴定费2300元。
一审法院认定事实：2016年5月9日，济南市公安局市中分局作出市中公（党家）行罚决字[2016]00049号行政处罚决定书，载明：“现查明2016年3月12日早上7点40分左右，范玉辉在济南市市中区党家办事处重汽卡车公司冲压车间内，因琐事与同事ＸＸ发生口角，继而打架，范玉辉用拳头击打ＸＸ头面部。以上事实有违法行为人陈述、证人证言、伤情照片等证据证实。现决定对范玉辉处以罚款伍佰元。被处罚人范玉辉（签字并捺印）。同日，济南市公安局市中分局作出市中公（党家）行罚决字[2016]00048号行政处罚决定书，载明：“现查明2016年3月12日早上7点40分左右，ＸＸ在济南市市中区党家办事处重汽卡车公司冲压车间内，因琐事与同事范玉辉发生口角，继而打架，ＸＸ用拳头击打范玉辉头面部。以上事实有违法行为人陈述、证人证言等证据证实。现决定对ＸＸ处以罚款贰佰元。被处罚人ＸＸ（签字并捺印）。”
ＸＸ陈述事发经过如下：“双方在同一个车间工作，2016年3月12日早上7点40分左右，ＸＸ在济南市市中区党家办事处重汽卡车公司冲压车间内上班过程中，范玉辉与ＸＸ开玩笑，从ＸＸ身后拍了ＸＸ的肩膀，随后发生口角，系范玉辉先动手，击打ＸＸ的头部、面部，致使ＸＸ牙齿脱落三颗，随后入院治疗。”范玉辉对此有异议，并陈述如下：“双方在同一个车间工作但属于不同的部门，ＸＸ从事机修、加注润滑油工作，范玉辉是重汽集团首席技师负责模具技术工作，范玉辉没有与ＸＸ打过交道，没有任何交集，也没有任何纠纷，范玉辉也不会和ＸＸ开任何玩笑，范玉辉有自己的专用场地，当时ＸＸ到范玉辉的场地主动找范玉辉的麻烦并无缘无故动手打范玉辉，范玉辉被迫遮挡，范玉辉不知道ＸＸ的牙齿如何脱落的。”ＸＸ对范玉辉的陈述也有异议，并主张ＸＸ老实忠厚，场内皆知，范玉辉的陈述不符合常理。
ＸＸ受伤后即到济南市第四人民医院接受治疗，后到山东省立医院进一步接受治疗，为此支出医疗费559.87元，后到济南惠好大药房购买止疼药物支出35元。范玉辉受伤后即到山东省警官总医院进行颅脑CT平扫检查，影像所见脑实质内未见明显异常密度灶，各液腔系统未见明显异常，中线结构居中，颅骨未见明显骨折征象，影像提示颅脑未见明显异常。范玉辉为此支出医疗费526元。根据ＸＸ的申请，一审法院委托济南市中医医院司法鉴定所就ＸＸ的伤残等级、误工时间、后续治疗费进行司法鉴定，该鉴定所于2016年12月5日作出济中医司鉴所[2016]临鉴字第777号伤残鉴定意见书，其中鉴定意见部分载明：“1、被鉴定人ＸＸ牙齿损伤不构成伤残等级。2、被鉴定人ＸＸ伤后误工时间为40日。3、被鉴定人ＸＸ需后续治疗费17500元人民币。”ＸＸ、范玉辉对该伤残鉴定意见书均无异议。ＸＸ为此支出鉴定费2300元。ＸＸ主张医疗费为594.87元，并提供门诊病历、医疗费发票予以证明。范玉辉对门诊病历的真实性无异议，但主张病历显示ＸＸ全口腔卫生状况差，应为其牙齿脱落的主要原因；对数额为5元日期为2012年11月30日的山东省立医院门诊收费票据有异议，对数额为35元的济南惠好大药房发票有异议，该两张发票涉及的费用不能证明与ＸＸ治疗伤情有关，对其他发票的真实性无异议。ＸＸ主张误工费为4621元，经鉴定伤后误工时间40天，ＸＸ月平均工资为3466元，计算得出4621元，ＸＸ主张因其伤情特殊，需要间断性治疗，累积误工40余天，并非持续不上班，所以单位无法出具扣发工资证明，且经鉴定已得出ＸＸ的误工时间为40天。范玉辉对此有异议。ＸＸ主张交通费为206.7元，并提供交通费发票一宗予以证明。范玉辉对此有异议，并主张该证据无法证明上述费用与ＸＸ就诊、入院或转院有关，且数额过高，其认为应当支付100元左右。ＸＸ主张后续治疗费为17500元，根据司法鉴定结论得出。范玉辉对此无异议。ＸＸ主张鉴定费为2300元，并提供鉴定费发票予以证明。范玉辉对此无异议。ＸＸ主张营养费为2000元，都是在超市买的，没有索要单据，根据ＸＸ的伤情和实际支出的费用，按每天50元计算，误工40天，得出2000元。范玉辉对此有异议，并主张ＸＸ未提供相应证据证明其需要加强营养，且ＸＸ受伤部位系牙齿，不需要营养费用。ＸＸ主张精神损害抚慰金为1万元，其虽不构成伤残等级，但被打落三颗前门牙，不但对生活造成一定影响，且在外观形象上对ＸＸ造成心理影响，范玉辉应承担赔偿义务。范玉辉对此有异议，并主张ＸＸ伤情未构成伤残等级，且本案系ＸＸ过错在先，范玉辉不应赔偿。
一审法院认为，ＸＸ、范玉辉系重汽卡车公司同事，在单位冲压车间内因琐事双方发生口角，继而打架，ＸＸ用拳头击打范玉辉头面部，被公安机关罚款200元；范玉辉用拳头击打ＸＸ头面部，被公安机关罚款500元，再结合双方提供门诊病历载明的伤情、范玉辉颅脑CT平扫检查结果及ＸＸ、范玉辉的陈述，一审法院酌定对ＸＸ所受伤害，ＸＸ承担30%的责任，范玉辉承担70%的责任为宜。范玉辉所提抗辩不能成立，一审法院不予采信。关于ＸＸ主张的医疗费594.87元，由门诊病历、医疗费发票予以证明，且并无不合理之处，计算数额亦无误。范玉辉所提抗辩不能成立，一审法院不予采信。故按照责任承担比例，范玉辉应赔偿ＸＸ医疗费416.41元。关于ＸＸ主张的误工费4621元，经鉴定伤后误工时间40天，虽然ＸＸ未提供单位扣发工资的证明，但根据ＸＸ的伤情和本案的实际情况，一审法院酌定误工费为4621元，按照责任承担比例，范玉辉应赔偿ＸＸ误工费3234.7元。关于ＸＸ主张的交通费206.7元，由交通费发票一宗予以证明，但部分发票载明的时间与ＸＸ就诊时间不符，且范玉辉对此有异议，根据本案的实际情况，一审法院酌定交通费为120元，按照责任承担比例，范玉辉应赔偿ＸＸ交通费84元。关于ＸＸ主张的后续治疗费17500元，系经司法鉴定得出的数额，且范玉辉对此无异议。按照责任承担比例，范玉辉应赔偿ＸＸ后续治疗费12250元。关于ＸＸ主张的鉴定费2300元，由鉴定费发票予以证明，且范玉辉对此无异议。按照责任承担比例，范玉辉应赔偿ＸＸ鉴定费1610元。关于ＸＸ主张的营养费2000元，范玉辉不予认可，其未提供需要营养的相应证据，一审法院不予支持。关于ＸＸ主张的精神损害抚慰金1万元，其不构成伤残等级，且范玉辉不予认可，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条规定判决：一、范玉辉于判决生效之日起十日内，赔偿ＸＸ医疗费416.41元。二、范玉辉于判决生效之日起十日内，赔偿ＸＸ误工费3234.7元。三、范玉辉于判决生效之日起十日内，赔偿ＸＸ交通费84元。四、范玉辉于判决生效之日起十日内，赔偿ＸＸ后续治疗费12250元。五、范玉辉于判决生效之日起十日内，赔偿ＸＸ鉴定费1610元。六、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费560元，ＸＸ负担260元，范玉辉负担300元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。范玉辉提交班组工作手册，证明ＸＸ在本次纠纷发生后3-6月份没有缺勤，因此不产生误工费。ＸＸ质证称工作手册没有什么意义，我签到后离开岗位，去公安局和鉴定部门办理事情，办完事后，我再回单位签到，这是单位照顾我。
经审理本院认定：原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，范玉辉与ＸＸ作为同事，本应和平相处，但两人因琐事打架，并导致ＸＸ受伤。一审法院根据公安机关处罚、双方当事人陈述等情况，判决范玉辉对ＸＸ损害承担70%的赔偿责任，并无不当，本院予以维持。关于ＸＸ的医疗费，ＸＸ受伤当日到济南市第四人民医院就诊，诊断即显示牙齿缺失（外伤性）、牙齿外伤性松动，建议拔出。范玉辉上诉主张ＸＸ牙齿掉落是由其自身口腔疾病导致的没有依据，本院不予支持，一审法院对ＸＸ医疗费予以支持并无不当。关于ＸＸ的误工费，范玉辉提交的班组工作手册，显示ＸＸ在本次纠纷发生后3月至6月没有缺勤，且ＸＸ并未提交单位扣发工资证明或工资实际减少的相应证据，故一审法院对ＸＸ的误工费予以支持不当，本院对ＸＸ主张的误工费不予支持。关于一审程序问题，范玉辉并未向一审法院提交反诉状并交纳反诉费用，一审法院未予处理符合法律规定。综上，范玉辉的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下:
一、维持济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初3586号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项。
二、撤销济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初3586号民事判决第二项、第六项及案件受理费负担部分。
三、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费560元，由ＸＸ负担216元，由范玉辉负担344元；二审案件受理费560元，亦按此比例负担。
本判决为终审判决。
审判长 王周江
审判员 郭维敬
审判员 陈 勇
二〇一七年十月十九日
书记员 吴颖颖