安徽省黄山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）黄中法刑终字第00097号
原公诉机关安徽省黟县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶晓健，男，1987年12月10日出生于安徽省黄山市屯溪区，汉族，小学文化，无业，住安徽省黄山市屯溪区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年2月10日被黟县公安局刑事拘留，同年3月18日经黟县人民检察院批准，次日由黟县公安局执行逮捕。现羁押于黟县看守所。
辩护人郜建和，安徽昌法律师事务所律师。
安徽省黟县人民法院审理安徽省黟县人民检察院指控原审被告人叶晓健犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月19日作出（2015）黟刑初字第00038号刑事判决。原审被告人叶晓健不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2014年9月至2015年2月，被告人叶晓健多次从“贵州佬”处购买甲基苯丙胺，用于自己吸食或实施贩卖。具体事实如下：
2014年9月至12月间，被告人叶晓健先后五次，在黄山市屯溪区阳光绿水小区吴某某经营的手机店，以每克200元或300元的价格贩卖甲基苯丙胺5克给吸毒人员吴某某；
2015年1月份，被告人叶晓健在黄山市屯溪区沐春家园小区、神话KTV附近，先后二次以每克250元的价格贩卖3克甲基苯丙胺给钱某某；
2015年2月8日，被告人叶晓健在黄山市屯溪区荷花池新村王某某（另案处理）租住房间内，以每克200元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给王某某；
2015年2月9日，王某某、许某某共同出资6000元（其中王某某4000元、许某某2000元），以每克200元的价格向被告人叶晓健购买甲基苯丙胺，被告人叶晓健让王某某、许某某将款汇入“贵州佬”提供的账户，尔后电话联系“贵州佬”发货。后被告人叶晓健带领王某某、许某某在“贵州佬”指定的地点捡取毒品时被公安机关当场抓获，并查获二包白色晶体物，毛重分别为10.15克和10.37克。经黄山市公安司法鉴定中心检验，二包白色晶体物净重分别为9.34克和9.58克，均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有原审经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、物证：手机、银行卡等，证实被告人叶晓健贩卖毒品时所使用工具的情况。
二、书证
1.受案登记表、立案决定书，证实本案系公安机关在工作中发现并立案侦查的事实；
2.户籍证明，证实被告人叶晓健年龄等基本身份情况；
3.手机通话清单，证实被告人叶晓健、证人吴某某、许某某、钱某某及“贵州佬”等相互之间手机通话情况；
4.到案经过说明，证实被告人叶晓健系被抓获归案的事实；
5.调取证据清单、录像资料清单，视频资料、公安机关制作的刻录光盘及视听资料说明书，证实公安机关依法从中国农业银行黄山市分行调取录像资料并制作相关视频资料的事实。
三、鉴定意见
1.黟县公安局鉴定委托书、黄山市公安司法鉴定中心黄公（理化）鉴字（2015）73号鉴定文书、黟县公安局鉴定意见通知书，证实黟县公安局委托黄山市公安司法鉴定中心，对查获的白色晶体物二包进行称重、检验，经称重净重为18.92克，检验意见为检材中检出甲基苯丙胺成份，并将结果告知被告人叶晓健的事实；
2.黟县公安局黟公（刑）现检字（2015）17号、18号、19号、29号现场检测报告书，证实2015年2月9日、2015年3月3日，采用甲基安非他明尿液检测板对被告人叶晓健及证人王某某、孙某某和吴某某尿液检测结果呈阳性的事实。
四、勘验、检查、辨认、搜查笔录
1.公安机关制作的搜查笔录、称重记录、搜查及称重照片，扣押物品清单，证实公安机关依法对被告人叶晓健随身携带物品进行搜查，扣押相关手机、银行卡等；另在黄山市屯溪区鸿润食府门口附近和天禄商城对面附近的大树下查获二包毒品疑似物的事实；
2.黟县公安局黟公（刑）查财字（2015）12号协助查询财产通知书（回执）、中国农业银行股份有限公司黟县支行账户开户资料及明细查询交易清单，证实被告人叶晓健有关银行账户资金往来及户名为“廖某某”的账户资金往来情况的事实；
3.黟县公安局检查笔录及照片，证实公安机关依法对扣押的被告人叶晓健的手机通信录、短信、通话记录等进行检查并制作相关照片的事实；
4.黟县公安局处理物品、文件清单、随案移送物品、文件清单、发还清单，证实公安机关依法对相关物品处理、发还及随案移送情况的事实；
5.辨认笔录及照片，证实证人钱某某指认与被告人叶晓健交易毒品地点等事实。
五、证人证言
1.证人王某某的证言，证实其于2015年2月8日从被告人叶晓健处购买甲基苯丙胺10克，及2月9日与许某某共同出资向被告人叶晓健购买毒品，后在捡取毒品时被公安机关抓获归案的事实；
2.证人孙某某的证言，证实2015年2月9日其开车送被告人叶晓健等去黄山学院门口捡取毒品后被公安机关抓获的事实；
3.证人许某某的证言，证实其于2月9日和王某某共同出资向被告人叶晓健购买毒品，后在黄山学院门口处捡取毒品时被公安机关抓获归案的事实；
4.证人吴某某的证言，证实其于2014年9月至12月间，先后五次从被告人叶晓健处购买甲基苯丙胺用于吸食的事实；
5.证人钱某某的证言，证实其于2015年1月份先后二次以250元每克的价格从被告人叶晓健处购得甲基苯丙胺3克用于吸食的事实。
六、被告人供述与辩解。
原判认为：被告人叶晓健违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺，却向他人贩卖，数量达36.92克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法处罚。被告人叶晓健归案后如实供述基本犯罪事实，系坦白，且当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。据此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第六十四条之规定作出判决：一、被告人叶晓健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元。二、缴获的毒品由公安机关按照有关规定销毁；随案移送的作案工具手机二部予以没收。
被告人叶晓健上诉提出：原判认定的2015年2月9日毒品买卖18.92克犯罪中，上诉人即非买受人，也非出售人，仅为居间介绍，亦未曾获利，应定性为从犯；且该起上诉人未实际获取毒品，应属于犯罪未遂；上诉人归案后如实供述，认罪态度好，原判量刑过重，请求二审法院适当减轻处罚。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。
经二审审理查明：原判认定原审被告人叶晓健犯贩卖毒品罪的基本犯罪事实清楚，有原判列述的相应证据证实，所列证据均经庭审举证、质证并查证属实，本院对原判所认定的事实、证据予以确认。
关于叶晓健上诉提出原判认定的2015年2月9日毒品买卖18.92克犯罪中，其即非买受人，也非出售人，仅为居间介绍，亦未曾获利，应定性为从犯的上诉理由和辩护人的相关辩护意见，经查，根据上诉人叶晓健的供述、有关银行账户资金和相关证人证言，可以认定叶晓健从“贵州佬”处购买毒品价格为每克180元，而其告知王某某、许某某系每克200元，从而从中赚取差价或相应价值毒品。本院认为，办理贩卖毒品案件，应当准确认定居间介绍买卖毒品的行为，并与居中倒卖毒品行为相区别，通常情况下居间介绍不以牟利为要件。本案中上诉人叶晓健从形式上处于中间人地位，发挥介绍联络作用，但其直接参与毒品交易并从中获利，实质上其属于居中倒卖，与前后环节均构成上下家关系，故其不应认定为从犯，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
关于叶晓健上诉提出原判认定的2015年2月9日毒品犯罪系犯罪未遂的上诉理由，本院认为，只要毒品交易双方就毒品的种类、价格、数量、交易时间和地点等内容达成合意，并已着手实施交易行为，即以贩卖毒品罪既遂论处，结合本案具体情况，该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于叶晓健上诉提出原判量刑过重及其辩护人建议适当减轻处罚的辩护意见，经查，原判根据本案的事实、性质及危害结果，充分考虑上诉人的毒品犯罪数量、次数、人数和坦白等量刑情节，所判刑罚并无不当。故该上诉理由和相关辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人（原审被告人）叶晓健明知是毒品甲基苯丙胺，却向他人贩卖，数量达36.92克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人叶晓健归案后如实供述基本犯罪事实，系坦白，且当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。原判认定的基本事实清楚，基本证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 群
审判员 戴英杰
审判员 严 明
二〇一五年十二月二十九日
书记员 陈旻隽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。