贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）遵市法民一终字第351号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司。
负责人曾义，公司总经理。
被上诉人（原审被告）刘小兵，男，汉族。
被上诉人（原审被告）重庆锦佳物流有限公司。
法定代表人熊方平，公司总经理。
被上诉人（原审原告）胡贵江，男，汉族。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司与被上诉人胡贵江、刘小兵、重庆锦佳物流有限公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省仁怀市人民法院（2013）仁民初字第1716号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2012年12月20日，重庆锦佳物流有限公司将刘小兵购买并以该公司为车辆所有人向有关部门申报登记的渝BXX**号重型仓栅式货车向中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司投了110000元的死亡伤残限额保险；10000元的医疗费用赔偿限额保险；2000元的财产损失赔偿限额等机动车交通事故责任强制险。2013年1月22日再次向该公司投了500000元的第三者商业责任险等保险，保险期限自2013年1月23日0时起至2013年12月19日24时止。2013年1月22日，刘小兵、重庆锦佳物流有限公司签订合同，即“汽车挂靠经营合同”，约定刘小兵将其自有的车牌照号码为渝BXX**号重型仓栅式货车挂靠在被告重庆锦佳物流有限公司经营至该车（经营者）转让过户或报废时止，合同约定了双方的相应权利、义务。2013年3月4日，刘小兵驾驶渝BXX**重型仓栅式货车由仁怀市往习水县方向行驶，当车行至仁怀市S208线130km＋700m路段时，与胡贵江驾驶的CJXXXX号小型轿车相接触，致两车不同程度受损和胡贵江受伤的道路交通事故。即日，仁怀市公安局交通警察大队认定刘小兵对本次事故负全部责任，胡贵江不承担责任。胡贵江受伤后，被送往仁怀市人民医院、遵义医学院附属医院、西南医院（第三军医大第一附属医院）检查、住院治疗。其中，在仁怀市人民医院支付检查、治疗费共计2591.60元；在遵义医学院附属医院共计住院24天，支付检查费3079.30元、住院治疗费13014.80元；在西南医院住院治疗13天，支付检查费1660.70元，支付住院治疗费17967.57元，支付手术保险费100元、支付自2013年3月18日起至3月24日止期间的护理费1040元。2013年7月1日，受仁怀市公安局交通警察大队委托，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对原告胡贵江在2013年3月4日所受损伤进行鉴定，认定胡贵江2013年3月4日面部所受损伤致面部瘢痕为十级伤残；面颅骨多发骨折损伤为十级伤残；右侧桡骨远端粉碎性骨折所受损伤未十级伤残；胡贵江的面部瘢痕遗留需后续治疗费8500元，胡贵江支付鉴定费1200元。2013年8月5日，胡贵江诉至法院，要求赔偿医疗费38517.97元、误工费10256.61元、住院伙食补助费1110元、残疾赔偿金44881.22元、被扶养人生活补助费一个未成年孩子2041.14元；父母46818.80元、医学院复印材料费35元、交通费4312元、后续治疗费8500元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1200元、复印费35元，共计178500.94元。
另查明，胡贵江之父胡付辉（1947年10月25日出生）、之母何太英（1949年4月8日出生）只生育了一个子女，即胡贵江，现胡付辉、何太英与胡贵江共同在仁怀市中枢街道办事处陵园社区乡企组居住；胡贵江结婚后，于2002年9月4日生育了一个子女胡洋。事故发生后，胡贵江从仁怀市交警大队第五中队康召林处领取刘小兵所交的现金17000元，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司支付治疗费10000元给刘小兵，刘小兵于2013年3月5日向遵义医学院附属医院为原告胡贵江交纳治疗费24000元，后胡贵江出院时将剩余款项退出领走。胡贵江在住院期间，刘小兵支付护理费2000元，刘小兵驾驶渝BXX**重型仓栅式货车在与中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司签订的保险合同中无免赔比例约定，在中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司的机动车第三责任保险条款中对承担全部责任有20%的免赔比例和不承担诉讼费、律师代理费、鉴定费等相关费用的规定。本案在审理过程中，胡贵江明确表示放弃其主张的疤痕部分的十级伤残的残疾赔偿金，只主张该部分8500元的后续治疗费。
原审法院认为：刘小兵在驾驶车辆过程中，不按规定会车，与胡贵江所驾车辆相接触，将胡贵江致伤住院治疗，其行为侵害了胡贵江的合法权益，依据仁怀市公安局交通警察大队的“道路交通事故责任认定书”确认的责任认定，刘小兵对本次事故负全部责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”之规定，胡贵江诉请要求刘小兵、重庆锦佳物流有限公司赔偿误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活补助费、后续治疗费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费、复印材料费的理由成立，予以支持。本案中，因刘小兵所驾车辆系挂靠在重庆锦佳物流有限公司经营的车辆，且该车辆登记的车辆所有人为重庆锦佳物流有限公司，故刘小兵与重庆锦佳物流有限公司应为同一主体对刘小兵的行为承担相应的民事赔偿责任。因刘小兵所驾车辆由重庆锦佳物流有限公司向中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司投了110000元的死亡伤残限额保险；10000元的医疗费用赔偿限额保险等机动车交通事故责任强制险和500000元的第三者商业责任险等保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”之规定，中国太平洋财产保险股份有限公司宜宾中心支公司承保的保险限额应在其承保范围内承担相应的赔偿责任。由于中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司承保的保险限额远超过胡贵江主张的标的额即178500.94元，故刘小兵在本次事故中所承担的全部赔偿责任应由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在其承保的保险限额范围内将赔偿金直接给付胡贵江。对胡贵江所主张的具体赔偿数据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定……。”第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。”第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定……。”第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”之规定确定胡贵江主张赔偿的具体数据为：医疗费38467.97元。胡贵江自2013年3月4日起至2013年6月30日止，共计误工119天，误工费为86.19元／天×119天﹦10256.61元；住院伙食补助费为37天×30元／天﹦1110元；护理费可为1040元（7天）＋60.94元／天×（37天-7天）天﹦2868.20元，因胡贵江仅主张1828.20元，根据不告不理的原则，从其所愿即护理费为1828.20元；因胡贵江在仁怀市中枢街道办事处陵园社区乡企组居住，系城镇人口，故应以城镇居民标准计算残疾赔偿金，即残疾赔偿金为18700.51元／年×20年×11%﹦41141.12元；因胡贵江生育了一个孩子，现年10周岁，尚需抚养8年，加之，该孩子应为胡贵江夫妻二人抚养，故对胡贵江所生孩子的被扶养人生活补助费为12585.70元／年×8年（18年-10年）×11%÷2﹦5537.71元。因胡贵江父母仅生育了一个子女，其父胡付辉在胡贵江受伤时65周岁，减去5年，尚需可计算15年。其母何太英在胡贵江受伤时为64周岁，可计算16年，故胡贵江父母的被扶养人生活补助费为12585.70元／年×31年（15年＋16年）×11%﹦42917.24元，继续治疗费8500元，鉴定费1200元，复印资料费35元；精神损害抚慰金酌定10000元；胡贵江主张的交通费票据为4312元，但其中1920元系胡贵江及其父母从重庆至贵阳的飞机票，与胡贵江治病的医院的地理位置不相符合，故对该部分不予认可，即胡贵江治病的交通费为2392元，以上各项为38467.97元＋10256.61元＋1828.20元＋41141.12元＋5537.71元＋42917.24元＋8500元＋1200元＋35元＋10000元＋2392元﹦162275.85元，扣除胡贵江已获得的人民币43000元，胡贵江还可从处获得的各种赔偿款为119275.85元，对胡贵江主张的其余费用，因其所举证据不能证明自己的主张，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第七十六条“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”之规定，由原告承担举证不能的法律责任，故对该部分主张，依法应予驳回。对中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司辩解所称的不予赔偿胡贵江主张的复印费和非医保用药费用。继续治疗费只能在产生实际后另行主张权利的主张，因不符合法律规定，故不予支持；对其所持的不赔偿胡贵江诉请的鉴定费辩解，因鉴定费系本次交通事故给胡贵江造成的实际损失，属赔偿范围，故对该辩解主张不予支持；因诉讼费是由败诉的当事人承担，而中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司承担的是法定责任，双方并非保险合同争议，故中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司公司不承担本案诉讼费的辩解理由成立，本院予以支持。对中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司公司辩解所称的享有20%的免赔比例，因其所举证据除了保险条款有这方面的规定外，在双方所签订的保险合同中并无该约定，依照当事人的意思自治原则，应以合同约定为准，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司公司辩解理由不成立。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：一、由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在本判决发生法律效力后十日内付给胡贵江医疗费、误工费、住院期活食补助费、复印资料费、残疾赔偿金、被扶养人生活补助费、交通费、鉴定费、后续治疗费等各项损失共计119275.85元。二、驳回胡贵江的其余诉讼请求。案件受理费596.50元（已减半收取），由刘小兵、重庆锦佳物流有限公司承担396.50元，由胡贵江承担200元，因胡贵江已预交，故由刘小兵、重庆锦佳物流有限公司将其承担的诉讼费396.50元直接付给胡贵江。
一审宣判后，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司不服，向本院提起上诉。上诉理由为：按照保险条款，其有权扣除20%的不计免赔。请求二审法院依法改判。
被上诉人胡贵江在二审答辩称保险合同中并没有约定20%的不计免赔率，原审判决事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求依法维持。
本院查明事实与原审认定无异。
本院认为：各方当事人对发生交通事故的事实、责任划分及胡贵江受伤产生的各项损失均无异议，本院予以确定。本案争议的焦点为是否支持中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司提出的20%的不计免赔诉求。2013年1月22日，重庆锦佳物流有限公司将渝BXX**号重型仓栅式货车向中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司投了500000元的第三者商业责任险。根据《中华人民共和国保险法》第十一条：“订立保险合同，应当协商一致，遵循公平原则确定各方的权利和义务。除法律、行政法规规定必须保险的外，保险合同自愿订立”之规定，重庆锦佳物流有限公司与中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司为自愿协商一致订立该保险合同，该保险合同成立、生效后，双方均应按照保险合同的约定履行自己的责任。机动车第三者责任保险条款，作为保险合同的组成部分，双方均应履行。机动车第三者责任保险条款第十七条明确规定“保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率，负全部责任的免赔20%”。现刘小兵在本次事故中承担全部责任，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司有权按照保险合同当事人的约定，在符合赔偿规定的金额内扣除20%的免赔责任，故中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司的上诉理由成立，本院予以支持。故胡贵江因交通事故所产生的各项损失共计162275.85元中，医疗费10000元，误工费10256.61元，护理费1828.20元，残疾赔偿金为41141.12元，被扶养人生活补助费为48454.95元，鉴定费1200元，复印资料费35元，精神损害抚慰金10000元，交通费2392元，共计125307.88元，由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在交强险责任内赔偿12万，其余5307.88元及剩余医疗费、续医费、住院期活食补助费等费用共计42275.85元，本应由刘小兵承担，因肇事车辆已经在中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司投了500000元的第三者商业责任险，扣除20%的免赔责任，即8455.17元由刘小兵承担，剩余33820.68元由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司承担。由于刘小兵已经支付胡贵江43000元，刘小兵多垫付的34544.83元，应当由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司直接支付给刘小兵，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司直接支付给胡贵江的总额为119275.85元。
综上所述，上诉理由成立，予以支持。原判决认定事实清楚，但计算存在不当，应予改判。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省仁怀市人民法院（2013）仁民初字第1716号民事判决；
二、由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在本判决发生法律效力后十日内付给胡贵江医疗费、误工费、住院期活食补助费、复印资料费、残疾赔偿金、被扶养人生活补助费、交通费、鉴定费、后续治疗费等各项损失共计119275.85元；
二、由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在本判决发生法律效力后十日内付给刘小兵垫付的费用34544.83元；
三、驳回胡贵江的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费596.50元（已减半收取），由刘小兵、重庆锦佳物流有限公司承担396.50元，由胡贵江承担200元，因胡贵江已预交，故由刘小兵、重庆锦佳物流有限公司将其承担的诉讼费396.50元直接付给胡贵江。二审案件受理费1193元，由刘小兵、重庆锦佳物流有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 康 龙
审 判 员 令狐荣强
代理审判员 何 容
二〇一四年四月十五日
书 记 员 陈 娜