湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民三终字第78号
上诉人（原审原告）蒋家红，女，汉族。
委托代理人廖振东，湖南星河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张雪芳，女，汉族。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司。
负责人程孝忠，该公司总经理。
委托代理人罗世超，湖南锐鹏律师事务所律师。
委托代理人李万华，湖南锐鹏律师事务所律师。
上诉人蒋家红因与被上诉人张雪芳、中国平安财产保�股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财保湖南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省郴州市苏仙区人民法院（2014）苏民初字第1324号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人蒋家红的委托代理人廖振东，被上诉人平安财保湖南公司的委托代理人罗世超到庭参加了诉讼，被上诉人张雪芳经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年12月24日9时许，张雪芳驾驶湘LAV9**号小轿车沿107国道由南向北行驶，行至苏仙区栖凤渡镇枫树下村加油站前路段时，因未注意避让在道路上行走的行人，致使小车与右前方的行人蒋家红相撞，造成蒋家红受伤。蒋家红被撞后不省人事，呕吐，后送郴州市第四人民医院诊治，诊断为脑挫裂伤，双侧硬膜下血肿，行开颅探查、左侧硬膜下血肿清除＋去颅�瓣减压术治疗，于2014年1月9日清醒，由于医疗费无法解决，于2014年1月26日出院，后于2014年4月10日至中国人民解放军第一九八医院行颅骨修补术，住院67天后出院。出院诊断证明书诊断为：脑外伤后遗症、颅骨修补术后；后期康复治疗费用预计为5万元。2014年9月10日，经郴州市湘南学院司法鉴定中心作出（2014）临鉴字第903、904、905号鉴定意见书评定：蒋家红的伤残评定为七级伤残，一般护理，误工期限400天。蒋家红为此花费鉴定费共计1900元。经郴州市公安局交通警察支队第三大队作出的交通事故责任认定书认定，张雪芳对此次事故负全部责任，蒋家红无责任。据查，湘LAV9**小轿车车主系张雪芳，在平安财保湖南公司投保交强险和商业险。蒋家红的住院医疗费已由张雪芳垫付并向保险公司申报理赔。蒋家红向张雪芳提出误工费等赔偿要求未果，于2014年11月14日向原审�院提起诉讼。
另查明，蒋家红的儿子焦正强于2001年3月20日出生。因赔偿事宜，蒋家红诉至法院请求张雪芳、平安财保湖南公司赔偿各项损失285，510.2元。
原审法院认为，郴州市公安局交警支队第三大队作出的道路交通事故责任认定书符合客观事实，应予采信。张雪芳在本次事故中负全部责任，应对蒋家红的所有损失承担赔偿责任。张雪芳在平安财保湖南公司投保交强险和第三者责任险，故平安财保湖南公司在保险赔偿范围内承担赔偿责任。张雪芳垫付了医疗费用，该部分费用由张雪芳与平安财保湖南公司自行核保理赔，不在本案中处理。蒋家红提交的司法鉴定意见书是具有相关资质的鉴定部门作出的鉴定，具有法律效力，应予采信。蒋家红护理程度鉴定中为一般护理，即在其出院后仍需护理，平安财保辩称的一般护理程度应按完全护理程度的30%系数计算护理费�符合法律规定，应予采信；蒋家红住院期间的护理应按完全护理情形计算。张雪芳在本次交通事故中遭受的损失有：住院伙食补助费2010元（67天×30元／天）；营养费2010元（67天×30元／天）；残疾赔偿金66，976元（8372元／年×20年×40%）；护理费11，594元（62元／天×67天＋62元／天×30%×400天）；误工费24，800元（62元／天×400）；小孩抚养费5287.2元（6609元／年×4年×40%÷2）；精神抚慰金20，000元（5000×4）；鉴定费1900元；交通费因蒋家红未提交票据，但根据其伤情及住院情况，考虑适当给予1000元较妥。以上蒋家红的损失合计135，577.2元。蒋家红的损失，应由平安财保湖南公司在湘LAV9**小轿车的交强险范围内赔偿上述损失中的100，000元，剩余35，577.2元则从湘LAV9**小轿车的第三者责任险中赔付。张雪芳在平安财保湖南公司对蒋家红的损失进行了赔付后不需再对其承担赔偿责任。张雪芳经法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响法院在查明事实的基础上依法判决。据此，原审法院根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：“一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十日内赔偿给原告蒋家红经济损失135，577.2元。如被告未在判决指定的期限内履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告蒋家红的其他诉讼请求。本案受理费5582.65元，减半收取2791.32元，由被告张雪芳承担976.96元，原告蒋家红承担1814.36元。”
上诉人蒋家红对上述判决不服，向本院提起上诉称，一审法院对事实部分认定有误，且适用法律不当：1、一审法院未支持上诉人母亲何戊香的被扶养人生活费63，548元于法相悖，明显有失公平。上诉人提供了证据证明其母亲丧失劳动能力且无生活来源的证据，一审法院驳回上诉人的该项请求明显错误。2、上诉人在一审中提供一九八医院的诊断证明书中医嘱上证明，上诉人出院后的后续治疗费为50，000元，一审法院判决未支持上诉人的后续治疗费50，000元明显不妥。3、上诉人因本案事故造成七级伤残，误工损失日鉴定为400天，护理依赖程度为一般护理，一审法院参照工伤保险条例的规定按62元／天×30%计算上诉人的误工费，属于适用法律不当，应参照误工人员工资每月3000元计算护理费为40，000元。�求二审法院：1、依法撤销一审判决；2、判令被上诉人在一审判决的基础上另行支付护理费28，406元，被扶养人生活费63，548元，后续治疗费50，000元，合计141，954元；3、被上诉人承担一、二审诉讼费用。
被上诉人平安财保湖南公司答辩称：一、1、一审法院认定上诉人的后续治疗费待实际发生后另行起诉是正确的。2、从上诉人提交的证据来看，诊断证明书中写明仅是预计后期康复费需5万元左右，并非上诉人必然发生的费用。二、支付被扶养人生活费的条件是被扶养人丧失劳动能力且无生活来源，上诉人提交的证据只能证明上诉人母亲没有经济来源，未提供证据证明其丧失劳动能力，该费用不应予以支持。三、依据司法鉴定意见书，上诉人系一般护理，一审法院按一定比例计算护理费是正确的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人张雪芳未到庭，亦未提�书面答辩意见。
本院二审查明，上诉人蒋家红的母亲何戊香生于1958年3月2日，本案事故发生时年满55岁，其生育蒋家红、蒋家龙两个子女。何戊香无生活来源，由蒋家红、蒋家龙扶养。被上诉人张雪芳在被上诉人平安财保湖南公司投保商业三者险，赔偿限额为30万元。其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审中当事人争议的焦点问题是上诉人蒋家红母亲何戊香的被扶养人生活费、蒋家红的后续治疗费50，000元是否应予支持，其护理费的计算是否有误。
关于被扶养人生活费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，根据扶养人丧失劳动能力程度按照相关规定计算被扶养人生活费。本案中，上诉人蒋家红因此事故造成脑外伤后遗症、颅骨修补术后，评定为七级伤残，其劳动能力受到较大损害，故依法需依赖蒋家红扶养的被扶养人理应得到相应被扶养费的赔偿。上诉人蒋家红在一审中提交其及其母亲何戊香所在村委会、社区居委会、派出所证明，及资兴市公证处的公证书等证据证明，需其扶养的除其子焦正强之外，还有其母亲何戊香。上诉人蒋家红上诉认为应支持其母亲的被扶养人生活费，应予支持，但蒋家红生活、收入均来源于农村，其母亲被扶养人生活费应按农村标准予以计算，即26，436元（6609元／年＊20年＊40%／2），其上诉主张按城镇标准计算其母亲被扶养人生活费63，548元，依据不足，本院予以部分支持。
关于后续治疗费的问题。上诉人蒋家红因本案事故造成特重型颅脑损伤、脑疝形成、蛛网膜下腔出血等损伤，手术后诊断为左侧额骨、颞骨及顶骨部分缺损，左耳听力下降，颅脑外伤后遗症，其伤情经鉴定构成七级伤残。蒋家红先后在郴州市第四人民医院、中国人民解放军第一九八医院住院治疗，因其在本案事故中造成的损伤严重，中国人民解放军第一九八医院出具证明其需进行后续治疗，其后期康复费用为50，000元左右，蒋家红上诉称该后续治疗费应予支持的主张，本院予以支持。
关于护理费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十一条》规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。上诉人蒋家红因本次事故受伤后分别作出伤残等级鉴定（七级伤残）、护理依赖鉴定（一般护理）、误工损失日鉴定（400天），一审法院依据上述鉴定意见，酌情按30%计算其400天的误工损失日的护理费并无不当，本院予以维持。上诉人上诉称应按每月3000元全额支持其误工损失日的护理费的主张，本院不予支持。
故上诉人蒋家红的损失为住院伙食补助费2010元、营养费2010元、残疾赔偿金66，976元、护理费11，594元、误工费24，800元、小孩抚养费5287.2元、精神抚慰金20，000元、鉴定费1900元、交通费1000元、其母亲被扶养人生活费26，436元、后续治疗费50，000元，共计212，013.2元。由被上诉人平安财保湖南公司在交强险赔偿限额内承担120，000元，剩余92，013.2元由被上诉人平安财保湖南公司在商业三者险赔偿限额30万元内予以赔偿。
综上所述，上诉人蒋家红上诉理由部分成立，本院予以部分支持。原审判决认定事实部分有误，处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八�和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、变更湖南省郴州市苏仙区人民法院（2014）郴苏民初字第1324号民事判决第一项：“限被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十日内赔偿给原告蒋家红经济损失135，577.2元。如被告未在判决指定的期限内履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”为：限被上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十日内赔偿给上诉人蒋家红经济损失212，013.2元。如未在判决指定的期限内履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
二、撤销湖南省郴州市苏仙区人民法院�2014）郴苏民初字第1324号民事判决第二项；
三、驳回上诉人（原审原告）蒋家红的其他诉讼请求及上诉请求。
一审案件受理费5582.65元，减半收取2791.32元，由被上诉人张雪芳承担2065元，上诉人蒋家红承担726.32元；二审案件受理费3139元，由上诉人蒋家红负担1475元，由被上诉人负担1664元。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 云
审 判 员 谢末钢
代理审判员 李 敏
二〇一五年六月十二日
代理书记员 龙旭力
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾�助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断�明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所�地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情�，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。