江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣03刑终15号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1990年10月2日出生于江西省芦溪县，汉族，大专文化，涉嫌犯罪时系中国民主促进会萍乡市工作委员会聘用职工，户籍地为江西省芦溪县，涉嫌犯罪时住萍乡经济技术开发区。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2016年9月2日被萍乡市公安局开发区分局取保候审，安源区人民法院于同年12月2日决定对其继续取保候审。2016年12月30日经安源区人民法院决定，被执行逮捕。
辩护人李倩，江西博韬律师事务所律师。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人张某某犯非法买卖枪支罪一案，于2016年12月30日作出（2016）赣0302刑初440号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月左右，被告人张某某和朋友廖某闲聊时萌生在网上购买枪支的想法。同年3月21日，张某某以720元的价格在淘宝网上购得两套汽枪零部件，到货后，廖某付360元钱给张某某将未组装好的汽枪拿回家自行装好。数日后，张某在张某某位于本市安源中学附近的租房内看见一把未装好的汽枪，向张某某提出购买，张某某以360元的价格卖给张某。4月14日，张某某再次以750元的价格在淘宝网上购得两套汽枪零部件，到货后张某某以360元的价格将其中的一套零部件转卖给苏某，剩余一套零部件被其组装成一把汽枪。8月19日、8月22日、23日，侦查人员从张某某、廖某、苏某及张某处追缴已组装好的汽枪各一把。经鉴定，上述四支类枪支器械是以压缩气体为动力的枪支。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、证人廖某的证言，证实2016年初的一天，他和同学张某某一起商量在网上买汽枪，由于他不会网购便要张某某在网上买两套零件组装，他出一半的钱。大概3、4天后，张某某在网上买了两套零件，每套360元。零件到了后，他将360元钱给张某某，他和张某某在张某某家一起组装枪，装了几天都没有装好，不久他将没装好的汽枪拿回自己家装好后空枪打着玩过，没有用子弹打过。
2、证人张某的证言，证实2016年4月份的一天，他在张某某的卧室内看到一把没有装好的汽枪零件，觉得有意思想购买一把，张某某说是网上买的，他问多少钱买的，张某某说360元，他就给张某某360元，用纸盒子将上述枪零件拿回家。他带回去后在家里将枪装好，装好后他没有用过，没有打过钢珠之类的子弹。
3、证人苏某的证言，证实2016年3、4月份的一天，他在张某某租房卧室内看到一把汽枪，觉得很有意思，便要张某某帮他弄一把，张某某说通过淘宝网购买的，可以帮忙买一把。过了几天的一天下午，张某某将几个快递包裹给他，后他用几个小时将汽枪组装起来，装好后他试过塑料子弹，但打不出来，后来没用过一直扔在乡下老家。他给了张某某300多元钱。
4、证人何某的证言，证实他在安源区开一家“家门口超市”，附近的居民有包裹就放在超市里面，他们超市代收，有个叫张某某的男子在他店里收过包裹，2016年8月份之前，张某某到这来取过包裹，经常都是长条状的东西，长约1米，直径约10公分或者长方形的，具体是什么他不清楚。
5、辨认笔录及照片，证实被告人张某某辨认出张某、廖某、苏某是2016年3月至4月间，要他帮忙通过淘宝网购买汽枪的人。
苏某、廖某、张某辨认出张某某是帮他们在网上购买汽枪的人。
何某辨认出张某某是在他超市收取过包裹的人。
6、检查证、检查笔录、扣押物品、文件清单及物证照片，证实侦查机关从张某某租房内查获疑似汽枪一把；从苏某、廖文斌、张某处各扣押汽枪一把。
7、户名为张某某的62×××18中国建设银行卡交易明细，证实2016年3月1日至5月1日，该银行卡有过多次支付宝交易记录。
8、被告人张某某淘宝网页面截图、支付宝截图、账单详情，证实2016年3月21日、4月14日，被告人张某某通过淘宝网向卖家购买过钢线切割、机械、卡箍、卡扣等物品。
9、调取证据材料通知书、申通快递单、申通快递订单查询，证实被告人张某某于2016年3月23日收过申通快递包裹。
10、萍乡市公安司法鉴定中心公（萍）鉴（痕）字[2016]037号枪支检验报告，证实送检的四支类枪支器械是以压缩气体为动力的枪支。
11、常住人口登记表，证实被告人张某某在案发时已达完全刑事责任能力。
12、被告人张某某的供述，2016年3月份左右，他和朋友廖某想买零件组装成枪，后他花720元在淘宝网上买精密管、阀门、瞄准器等两套零件，他和廖某各一套。到货后，他先组装一把汽枪，廖某将他部分装好的汽枪拿走，并给他360元钱。3月底、4月初的一天，苏某看到他家里有一把没有装好的枪问他多少钱买的,他说300多元,苏某要他有空帮忙买零件也装一把。过了2、3天，他的另一个朋友张某看到他家未装好的汽枪也说想要一把，他说要到网上买零件，便向他要这把没装好的枪，他答应，张某给他360元钱。10多天后，他又花720元在淘宝上买了两套汽枪零件，到货后，他将零件在南昌百货楼下拿给苏某，苏某给他360元，他自己的这把就是公安机关在他家搜到的这把。他买枪是因为对枪比较熟悉，想买零件组装自己玩。他买汽枪零件是通过支付宝账号支付的，绑定建设银行、工商银行、中国银行、中国农业银行，邮寄包裹都是用他真实名字。他通过淘宝网购买4把汽枪，廖某、张某、苏某都是让他帮忙购买，他没有从中获利。
另查明，2016年8月19日，侦查人员在日常工作中发现张某某通过网络购买枪支零件后到市政府民主促进会办公室找张某某了解情况，张某某交代通过网络购买枪支，主动带侦查人员到其住所内查获一把汽枪并要廖某、张某、苏某将三把汽枪上交公安机关。同年9月1日，萍乡公安司法鉴定中心出具鉴定报告，公安机关对张某某非法买卖枪支案立案侦查，9月2日，侦查人员电话联系张某某到公安机关就网上买汽枪一事进行处理，张某某于当日自行来公安机关接受调查。上述事实有归案情况说明、办案说明等证据证实。
原审法院认为，被告人张某某违反国家枪支管理法规，非法买卖枪支，其行为构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张某某通过网络私自购买枪支零部件并卖给他人，其行为符合非法买卖枪支的构成要件，而是否有对外销售枪支故意及是否获利不影响非法买卖枪支罪的构成。故辩护人提出被告人张某某只是代购枪支，没有获利，主观上没有对外出售枪支的故意，不构成非法买卖枪支罪的意见与本案事实及法律规定不符，不予支持。侦查人员在日常工作中发现被告人张某某通过网络购买枪支零件后，到张某某工作单位对其进行调查谈话，张某某交代购买枪支零件事实，但未被采取强制措施，后张某某接公安机关电话通知后主动到公安机关投案，并如实交代自己的罪行，其行为符合自首的构成条件，依法应认定为自首。故公诉机关关于被告人张某某不构成自首的意见与法律规定不符，不予支持；辩护人提出被告人张某某具有自首情节的意见予以采纳。据此，根据被告人张某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及被告人张某某的悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：被告人张某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。
上诉人张某某上诉提出：1、上诉人虽然分两次从网上购买了两套汽枪配件，但除安装并由自己持有一把之外，其他都是根据朋友的要求代购的，上诉人并非是主动购买转卖他人，也没有从中获利，为张某、廖某和苏某代购的零件不能视为上诉人购买枪支的数量。2、上诉人为张某、廖某和苏某代购汽枪并未中获利，是纯粹的帮忙，上诉人所购买的枪支零件一套是360元，上诉人也只收取零件费用360元，不是通常意义上的买卖。3、上诉人购买和代购的零件均为散件，组装成汽枪后，只为欣赏所用，并未实际使用过。上诉人的目的并非是为了使用，而是出于从军习武的经历，对军旅生活的怀念和对枪械的热爱，只限于在极私密的范围内自己把玩。4、上诉人的行为是非法持有枪支的行为，原审判决认为只要实施了购买的行为便构成买卖是与法律相悖的。上诉人从来没有向不特定的他人出售汽枪零件的想法和行为，代购的三套汽枪均是应朋友的要求代购，与通常意义上的买卖有质的区别。5、上诉人对购买枪支零件组装成汽枪是违法犯罪没有认知也不可能认知。6、上诉人作为退伍军人，中共党员，受聘于行政机关，一贯表现良好，没有前科，也没有其他违法行为，原审法院虽然认定上诉人具有自首情节，但对上诉人仍处有期徒刑三年的刑罚，属量刑失当。
上诉人张某某的辩护人辩护提出：1、张某某只有购买汽枪配件的故意，没有购买枪支的故意。2、张某某购买并持有的枪支是用于把玩和欣赏，并未使用，未在社会上流转，其社会危害性是显著轻微的。3、将张某某无偿为他人代购的行为简单地认定为非法买卖枪支的行为不当。4、综合张某某的行为、主观故意、恶性、社会危害性及其身份、一贯表现，对张某某处三年实刑过于严苛，属量刑畸重，应予纠正。
经审理查明：2016年3月左右，上诉人人张某某和朋友廖某闲聊时萌生在网上购买枪支的想法。同年3月21日，张某某以720元的价格在淘宝网上购得两套汽枪零部件，到货后，廖某付360元钱给张某某后，将未组装好的汽枪拿回家自行装好。数日后，张某在张某某位于本市安源中学附近的租房内看见一把未装好的汽枪，向张某某提出购买，张某某以360元的价格卖给张某。4月14日，张某某再次以750元的价格在淘宝网上购得两套汽枪零部件，到货后张某某以360元的价格将其中的一套零部件转卖给苏某，剩余一套零部件被其组装成一把汽枪。8月19日、8月22日、23日，侦查人员从张某某、廖某、苏某及张某处追缴已组装好的汽枪各一把。经鉴定，上述四支类枪支器械是以压缩气体为动力的枪支。
另查明，2016年8月19日，侦查人员在日常工作中发现张某某通过网络购买枪支零件后到市政府民主促进会办公室找张某某了解情况，张某某交代通过网络购买枪支，主动带侦查人员到其住所内查获一把汽枪并要廖某、张某、苏某将三把汽枪上交公安机关。同年9月1日，萍乡公安司法鉴定中心出具鉴定报告，公安机关对张某某非法买卖枪支案立案侦查，9月2日，侦查人员电话联系张某某到公安机关就网上买汽枪一事进行处理，张某某于当日自行来公安机关接受调查。
上述事实，有证人证言、鉴定意见、物证照片、辨认笔录、原审被告人供述、归案情况说明、办案说明等证据证实。
本院认为，上诉人张某某违反国家枪支管理法规，非法买卖枪支，其行为构成非法买卖枪支罪。上诉人张某某将网购的枪支零部件卖给他人，使枪支流向社会，增加了枪支的不可控性,扩大了对社会的潜在危害性，其行为符合非法买卖枪支的构成要件。上诉人及其辩护人提出张某某不构成非法买卖枪支罪的意见与本案事实及法律规定不符，不予支持。侦查人员在日常工作中发现张某某通过网络购买枪支零件后，到张某某工作单位对其进行调查谈话，张某某交代购买枪支零件事实，但未被采取强制措施，后张某某接公安机关电话通知后主动到公安机关投案，并如实交代自己的罪行，其行为符合自首的构成条件，依法应认定为自首。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，但鉴于上诉人张某某非法买卖的枪支已全部收缴，且未从中谋利，结合上诉人张某某犯罪的事实、性质和情节，本院对上诉人张某某予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、撤销萍乡市安源区人民法院（2016）赣0302刑初440号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）张某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月30日起至2018年12月29日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 斌
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 尹淑艳
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 曹军宇