陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安中民二终字第00103号
上诉人（原审原告）张和玉。
委托代理人张毅。
被上诉人（原审被告）汉阴县经济贸易局。
法定代表人李祚文，系该局局长。
委托代理人郑景山，男，安康市汉阴县司法局“148”法律服务所法律工作者。
上诉人张和玉因社会保险纠纷一案，不服汉阴县人民法院（2013）汉民初字第00583号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张和玉及委托代理人张毅、被上诉人汉阴县经济贸易局的委托代理人郑景山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，张和玉于1991年6月被原汉阴化工厂招收为合同制工人，期限为三年，合同约定患职业病或者因工负伤并经劳动鉴定委员会确认的，企业不得解除劳动合同。1995年10月4日张和玉与原汉阴化工厂续签劳动合同，期限为三年，即至1998年10月4日合同期满，合同期满后张和玉与原汉阴化工厂又续签了劳动合同，合同中均约定患职业病或者因工负伤并确认丧失或部分丧失劳动能力的，企业不得解除劳动合同。合同期间，张和玉从事混药工种。2004年，原汉阴化工厂被列为改制企业，其上级主管部门汉阴县经贸局在该企业成立清算组，同年6月2日，原汉阴化工厂经全体职工大会表决同意以出售企业产权的形式改制，同年10月15日职代会通过了职工安置办法，经汉阴县国企改革领导小组审批同意，原汉阴化工厂制作了整体转让安置职工解除劳动关系经济补偿协议书，协议书内容包括：企业终止时间为2004年10月31日，职工工资发放至2004年10月31日，职工养老保险交止2004年10月31日，男55岁、女45岁以下职工，每满一个工龄年发给1200元经济补偿，一次性安置，并与企业解除劳动关系，成为自然人。张和玉在解除劳动关系经济补偿协议书上签字同意，并领取了一次性经济补偿金15788元。原汉阴化工厂为张和玉缴纳医疗保险至2004年，养老保险至2004年10月31日。2005年2月4日，原汉阴化工厂改制清算组组织全体职工在安康市疾病预防控制中心进行职业病体检，其中原告张和玉被诊断为壹期TNT白内障，医师建议1、按职业病有关规定处理；2、每年复查一次；3、原则调离TNT作业。2005年6月6日，经原汉阴县人事和劳动社会保障局认定，张和玉的职业病壹期TNT白内障为因工负伤。2005年6月30日，张和玉经安康市劳动鉴定委员会鉴定，为工伤致残十级。2005年9月15日，原汉阴化工厂企业改制清算组与张和玉签订了关于处理原化工厂职业病职工补偿问题的协议，一次性支付了张和玉伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金共计11645元。2006年3月17日，原汉阴化工厂企业改制清算组组织张和玉进行职业病复查一次。
另查明，张和玉自2004年10月31日与原汉阴化工厂解除劳动关系后，自行以个体身份连续缴纳了2004年11月至2011年度的养老保险费共计27766.62元。案件审理过程中，张和玉表示对其自行缴纳的2004年11月至2011年度的养老保险费要求由汉阴县经贸局向其返还。
原审认为，原汉阴化工厂属地方国营企业，2004年6月2日经过该厂职工大会表决同意，并经汉阴县国企改革领导小组批准，企业以资产整体出售的形式改制，在册职工解除劳动关系，该决策符合政策和法律规定。虽在2005年2月4日，原汉阴化工厂改制清算组组织职工在安康市疾病预防控制中心进行职业病体检时，张和玉被诊断为壹期TNT白内障，属患职业病病人，依照张和玉与原汉阴化工厂签订的劳动合同的约定，以及《中华人民共和国劳动法》第二十九条（一）项之规定，企业不能解除劳动合同，但上述合同约定及劳动法关于不能解除合同的情形应是对企业存续期间所作出的规定；本案中，原汉阴化工厂在企业改制中已整体出售，企业法人已注销，故原汉阴化工厂与张和玉解除劳动合同并不违反法律规定，张和玉与原汉阴化工厂在2004年11月22日签订的《解除（终止）合同证明书》应为有效；张和玉在庭审中提出的原汉阴化工厂与其解除劳动关系不符合法律规定的理由不能成立。用人单位与劳动者解除劳动合同时，应当依照国家有关规定给予经济补偿，职业病病人的诊疗、康复费用，伤残以及丧失劳动能力的职业病人的社会保障，应依法按照国家有关工伤社会保险的规定执行。本案中，张和玉在2004年10月31日解除劳动关系经济补偿协议书上签字同意并已领取了经济补偿金15788元；在张和玉被诊断为职业病病人，被原汉阴县人事和劳动社会保障局认定为因工负伤，被安康市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤致残十级后，原汉阴化工厂企业改制清算组与张和玉在2005年9月15日签订有《关于处理原化工厂职业病职工补偿问题的协议》，并已按照2004年施行的《工伤保险条例》及2004年6月1日施行的陕西省实施《工伤保险条例》办法规定的标准，一次支付了张和玉伤残补助金2781元、工伤医疗补助金4432元、伤残就业补助金4432元，合计11645元；应视为对张和玉已妥善安置，其已按照国家相关法律规定享受了社会保险待遇。故张和玉提出由汉阴经贸局自原汉阴化工厂与其解除劳动关系后继续为其发放工资、交纳养老保险、医疗保险，直至退休为止，并返还其自行交纳的养老保险金，由汉阴经贸局承担其治疗眼疾的后续医疗费用，该主张没有法律依据，不予支持。判决驳回张和玉的诉讼请求。案件受理费10元，由张和玉负担。
一审宣判后，张和玉不服，提起上诉称，其已被确诊为职业病，且眼疾还在继续发展，有双目失明的危险。在这种情况下，被上诉人与张和玉解除劳动关系违反了劳动合同的约定和《劳动法》第29条的规定。2004年11月22日签订的《解除（终止）劳动合同证明书》是无效的。原汉阴化工厂不是《陕西省实施﹤工伤保险条例﹥》第26条所指的情形，原审法院援引该条规定对上诉人张和玉“终止保险关系”属于适用法律错误。原汉阴化工厂职工刘家东被确诊为职业病观察对象，上诉人和他的情形相同，应该享受同等待遇。因此，原审判决认定事实、适用法律错误，请求二审法院撤销原判，重新审理。
汉阴经贸局答辩称，张和玉和原汉阴化工厂确实签订有劳动合同，原汉阴化工厂依法解除与张和玉的劳动合同是符合法律规定的。解除劳动合同的时候对张和玉患职业病一次性支付了伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金等，根据劳动法第29条第一款规定，张和玉的伤残评定达不到丧失劳动能力的标准，因此，原审判决适用法律正确。刘家东案件与本案不同，刘家东是职业病观察对象，没有支付解除劳动合同的经济补偿，陕西省高院的第65号判决也确认了化工厂和刘家东解除劳动合同是有效的，请求二审法院维持原判。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。
另查明，上诉人张和玉于2012年8月31日向汉阴县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委以其申请事项已超过法定时效为由，于9月4日下发汉劳仲案不字（2012）4号不予受理案件通知书。张和玉于2013年11月6日向汉阴县人民法院起诉。
上述事实，有劳动合同书、解除（终止）合同证明书、职业病诊断证明书、介绍信、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、公示、关于处理原化工厂职业病职工补偿问题的协议及计算表、养老保险费的缴款票据、职工花名册、解除劳动关系经济补偿协议书、不予受理案件通知书等证据在卷，且经当庭质证，足以认定。
本院认为，原汉阴化工厂属于地方国营企业，2004年经汉阴县国企改革领导小组批准，资产整体出售，全体职工解除劳动关系。2005年2月4日，上诉人张和玉被诊断为壹期TNT白内障，2005年6月6日，经原汉阴县人事和劳动社会保障局认定，张和玉的职业病壹期TNT白内障为因工负伤。2005年6月30日，张和玉经安康市劳动鉴定委员会鉴定，为工伤致残十级。《中华人民共和国劳动法》第二十九条规定患职业病并确认丧失或者部分丧失劳动能力的，企业不能解除劳动合同的情形是针对企业存续期所作出的规定，但是本案原化工厂在改制中已整体出售，企业法人资格已注销，故原化工厂与张和玉解除劳动合同不违反法律规定，双方解除劳动合同的协议有效。上诉人张和玉主张解除劳动合同无效的上诉理由不能成立，予以驳回。本案张和玉职业病已经确诊，且评定为十级伤残，按照职业病防治法第58条、第61条规定，张和玉应享受十级伤残的工伤保险待遇。根据2004年张和玉的实际工资及当时安康市工伤保险补偿标准，解除合同时汉阴化工厂企业改制清算组一次性支付工伤补助金11645元，其中伤残补助金2781元、工伤医疗补助金4432元、伤残就业补助金4432元，即张和玉已享受伤残十级的工伤保险待遇，领取了11645元的工伤补助金。因此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张和玉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱建新
代理审判员 张 燕
代理审判员 杜 涛
二〇一四年九月十六日
书 记 员 刘慧琴