广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛顺法刑初字第3230号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人鲍同旦（自报），男，汉族，初中文化，务工，户籍地江西省上饶市丰县。2009年12月21日因犯非法拘禁罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑一年，2010年6月12日减刑释放；2012年11月22日因犯盗窃罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑十一个月，2013年4月28日减刑释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年7月1日被羁押，次日被刑事拘留，2015年7月16日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人杨某，男，汉族，初中文化，务工，户籍地广西壮族自治区来宾市兴宾区凤凰镇白山。因涉嫌犯盗窃罪于2015年7月1日被羁押，次日被刑事拘留，2015年7月16日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2015）3153号起诉书指控被告人鲍同旦犯盗窃罪、贩卖毒品罪及被告人杨某犯容留他人吸毒罪，于2015年9月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员吕敏妍、代理检察员陈玉珊出庭支持公诉，被告人鲍同旦、杨某到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人鲍同旦、杨某的犯罪事实如下：
一、贩卖毒品、容留他人吸毒事实
2015年7月1日0时许，被告人鲍同旦通过电话联系需要购买甲基苯丙胺（冰毒）的杨某，后杨某、曾某二人与鲍同旦在佛山市顺德区龙江镇某出租楼下见面，并将鲍同旦带至二人共同居住的某出租楼3楼311房间。在房间内，鲍同旦以人民币300元（以下均为人民币）的价格贩卖了1包甲基苯丙胺给杨某和曾某。交易完成后，被告人杨某、曾某、鲍同旦三人随即在该出租房内吸食上述甲基苯丙胺，期间鲍同旦还叫了一名男子前来共同吸食。至凌晨3时许，鲍同旦与叫来的男子一起离开311房间。
当天9时许，鲍同旦再次去到被告人杨某居住的上述311房间，在房间内与杨某一起再次吸食上述没有吸食完的甲基苯丙胺，并将盗窃的手机放在311房内。破案后，民警在311房间内搜获吸食剩下的甲基苯丙胺（净重0.1克）以及吸管、矿泉水瓶等吸毒工具。
二、盗窃
2015年7月1日凌晨4时许，被告人鲍同旦去到佛山市顺德区龙江镇某网吧内上网，期间趁56号机位上网的被害人潘某睡着之机，将潘某拿在手上的1部苹果5S手机（价值3189元）盗走。5时许，潘某醒来发现手机被盗后向网吧查看监控，鲍同旦为避免被潘某发现，遂向潘某谎称认识偷手机的人并假借帮忙找回手机向潘某索要钱财。潘某后经查看监控发现鲍同旦就是盗窃男子，遂报警，并配合公安机关将被告人鲍同旦抓获。
公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；被告人鲍同旦、杨某的供述及辨认、指认笔录；被害人潘某的陈述及辨认、指认笔录；证人曾某、蔡某、韦某甲、陆某、凌某的证言及辨认笔录；前科证明；搜查笔录及扣押、移交、处理、发还物品清单；行政处罚决定书；毒品现场检测报告书；户籍证明；佛山市顺德区看守所出具的检举立功证明及相关材料；价格鉴定结论书；化验检验报告；现场勘查笔录及现场照片；视听资料。
公诉机关据此认为被告人鲍同旦无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，又以非法占有为目的，在公共场所扒窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人杨某无视国家法律，提供住处供他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人鲍同旦在有期徒刑执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定处罚。公诉机关建议对被告人鲍同旦因犯盗窃罪判处有期徒刑六个月至一年零六个月，并处罚金，因犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月至一年零六个月，并处罚金；对被告人杨某判处有期徒刑六个月至一年零六个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人鲍同旦提出如下辩解意见：1.对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实和罪名无异议；2.他只是与贩毒人员到涉案出租房吸毒，并没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。就量刑方面，被告人鲍同旦对公诉机关提出的量刑建议无异议。
被告人杨某对公诉机关指控的犯罪事实、证据及提出的量刑建议无异议。
经审理查明，公诉机关指控被告人鲍同旦犯盗窃罪、贩卖毒品罪及被告人杨某犯容留他人吸毒罪的事实清楚，本院予以确认。
另查明，案发后，民警从涉案出租房起获被盗的手机并发还被害人潘某。被告人鲍同旦在羁押期间向佛山市顺德区看守所揭发在押人员张某入户盗窃的犯罪行为，查证属实。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人鲍同旦的供述及辨认、指认笔录，证实2015年7月1日凌晨4时许，我在龙江镇某网吧上网时发现一名男子睡着了，手上拿着1部白色手机放在上身部位，我动手将那名男子手上的手机拿走，并调成静音放在自己的裤袋。后那名男子醒了到处找手机，并问我有没有看见，我答没有。那名男子找了一会后继续问我，我就骗那名男子说一名男子偷了他的手机，那名男子根据我编造的特征到网吧外面找，后那名男子返回并到前台查看监控，我见状自称认识偷手机的人，可以帮忙找回手机，但要好处费，那名男子同意后就和我一起离开网吧，我叫朋友“可儿”和“杨乐”的表弟过来，并留了“可儿”的电话给那名男子，叫那名男子准备钱，之后就离开。8时许，那名男子拨打“可儿”的电话称准备了500元，我让那名男子准备2000元，并约定地点见面。我把手机放在某楼上3楼的一个房间，准备收钱后叫房间内的“东仔”把手机拿到楼下的一个地方，再叫那名男子去取手机。我和那名男子见面时被警察抓获。
我在上述放手机的房间吸食过两次毒品，该房间由“杨乐”和另外三名男子一起租住。第一次吸食是在7月1日1时许，我、“可儿”、“杨乐”及“杨乐”同住的男子一起吸食甲基苯丙胺，另外一名与“杨乐”同住的男子在睡觉没有吸食；第二次吸食是7月1日9时许，我和“杨乐”一起吸食甲基苯丙胺，“东仔”当时在场但没有吸食。
被告人鲍同旦辨认出被告人杨某就是其供述的“杨乐”，证人曾某就是2015年7月1日凌晨1时许与其一起吸食毒品的与被告人杨某同住的男子，证人蔡某就是“东仔”，证人韦某甲就是2015年7月1日凌晨在出租房内但没有吸食毒品的男子，并对盗窃地点、盗窃的手机、吸毒地点、吸毒工具、尿液检测板、起获的甲基苯丙胺均进行了指认。
2.被告人杨某的供述及辨认、指认笔录，证实龙江镇某楼上出租屋311房是我和曾某、韦某甲、韦某乙四人一起租住，我和曾某吸食毒品，另外二人不吸食。2015年7月1日凌晨，我和曾某商量一起购买甲基苯丙胺，韦某乙在网上联系了一名卖毒品的男子，留了我的手机号码177××××8806。0时许，那名男子拨打我电话，我和曾某下楼，那名贩毒的男子提议到楼上交货，我和曾某就带着那名贩毒的男子一起上楼，到了出租房后，那名贩毒的男子拿出甲基苯丙胺，曾某给了那名贩毒的男子300元。交易过程中有我和曾某、那名贩毒的男子三人在场。之后我们三人就在房内吸食甲基苯丙胺，在吸食过程中，那名贩毒的男子打电话叫了一名男子过来，四人一起吸食甲基苯丙胺，后那两名男子离开。房间内的锡纸、吸管和矿泉水瓶都是那名贩毒的男子制作的。当天9时许，出租房内同住的人都去上班，剩下我一人，那名贩毒的男子和另一名男子来到出租房，那名贩毒的男子将1部苹果手机放在出租房的床上，接着就在床上吸食甲基苯丙胺，同来的另一名男子没有吸食。后来那名贩毒的男子离开。11时许，我和那名贩毒的男子带来的另一名男子下楼时被警察抓获。
被告人杨某辨认出被告人鲍同旦就是放置手机在其出租房并两次在其房间内吸食甲基苯丙胺的男子，证人蔡某就是2015年7月1日9时许与被告人鲍同旦一起到其出租房的男子，并对证人韦某甲、曾某进行了辨认，对吸毒地点、吸毒工具、尿液检测板、起获的甲基苯丙胺均进行了指认。
3.被害人潘某的陈述及辨认、指认笔录，证实2015年7月1日凌晨3时许，我在龙江镇某网吧56号机上网时睡着了。5时许，我醒来发现手中的手机不见了，就问旁边55号机上网的男子有否见到我的手机，那名男子说我的手机被一名穿白色衣服的男子偷走。我听后就出门去找穿白色衣服的男子但没找到，我返回网吧查看监控，正在看监控时那名55号机的男子自称认识偷手机的男子，可以帮忙把手机找回来，他从中赚点好处费。于是我和那名男子离开网吧，但在外面也没找到偷手机的男子，二人又回到网吧，那名男子留了电话号码给我，说他帮忙找手机，叫我电话联系他。那名男子走后，我回到网吧看监控，发现就是那名男子偷了我的手机。我怕那名男子把手机卖了，就打电话骗他继续帮忙找手机，还表示愿意出500元赎回，但那名男子称要2000元，我同意，并约定在一间超市门口见面，那名男子称收钱后其朋友就会把手机还我。约好后我立即报警，警察在我们约定的地点将那名男子抓获。
被告人潘某辨认出被告人鲍同旦就是盗窃其手机的男子，并对其被盗的手机进行了指认。
4.证人曾某的证言及辨认笔录，证实龙江镇某出租楼311房是我和杨某、韦某甲、韦某乙一起租住。因为杨某说想买毒品，韦某乙就在网上找了一名贩毒的男子，留了杨某的电话。2015年7月1日0时许，那名贩毒的男子打电话给杨某，杨某和我先后下楼，在楼下和那名贩毒的男子聊了一会后三人一起去到我们的出租房，那名贩毒的男子拿出1袋甲基苯丙胺给我，我给了那名男子300元。后来那名贩毒的男子出去接了另外一名男子过来，当时那名贩毒的男子拿了锡纸、矿泉水瓶、吸管等工具，我、杨某、那名贩毒的男子及其带来的另外一名男子一起吸食了刚购买的甲基苯丙胺。上午7时许我去上班，至14时许，我在上班时被民警抓获。
证人曾某辨认出被告人鲍同旦就是那名贩卖毒品并一起吸毒的男子，并对被告人杨某、证人韦某甲进行了辨认。
5.证人蔡某的证言及辨认笔录，证实2015年7月1日早上9时许，我在路上碰到朋友“包仔”，“包仔”叫我驾驶摩托车搭载他去新商业街某附近。我和“包仔”去到3楼311房，一名男子在里面，我们三人在房间内聊天，“包仔”和那名男子就开始吸食甲基苯丙胺。我当时想离开，但“包仔”叫我等一下，说他捡了1部苹果手机，等丢手机的人送辛苦费，叫我把手机送回给丢手机的人，当时“包仔”把1部手机放在床上。十多分钟后，我和房间内的男子下楼买东西时被警察抓获，“包仔”也在场。
证人蔡某辨认出被告人鲍同旦就是“包仔”，被告人杨某是住在311房间的男子。
6.证人韦某甲的证言及辨认笔录，证实2015年6月30日晚，我见到杨某和曾某先后离开出租房，之后带了一名男子回来，不久那名男子又出去带了一名男子到出租房，后我去睡觉，对发生的情况不清楚。
证人韦某甲对证人曾某、被告人杨某进行了辨认，辨认出被告人鲍同旦就是被告人杨某的朋友。
7.证人陆某的证言及辨认笔录，证实我是某网吧工作人员。2015年7月1日凌晨5时许，一名上网的男子告诉我手机被偷，我就与那名男子一起查看监控录像，正在查看时55号机位的男子就走过来问有没有找到小偷，后那名男子就和被偷手机的男子一起出去了。经查看监控，就是55号机位的男子偷了手机，后我将该情况告诉了返回网吧的被盗手机的男子。
被告人陆某辨认出被告人鲍同旦就是偷手机的男子。
8.证人凌某的证言及辨认笔录，证实我负责管理某出租楼，其中311房住了四名工人。
证人凌某辨认出被告人杨某及证人曾某、韦某甲就是住在出租房内的其中三名男子。
9.价格鉴定结论书，证实被害人潘某被盗的手机价值3189元。
10.化验检验报告，证实起获的白色晶体1包净重0.1克，检出甲基苯丙胺成分。
11.现场勘查笔录及现场照片，证实盗窃的案发现场及容留吸毒的案发现场的基本概况。
12.抓获经过，证实2015年7月1日10时许，公安机关接被害人潘某报称被一名男子盗窃了1部手机，后那名男子向其索要2000元赎回手机。接报后，民警在潘某与盗窃手机的嫌疑人约定的地方预伏。当天11时许，民警将涉嫌盗窃手机的被告人鲍同旦抓获。鲍同旦被抓获后交代了在龙江镇某出租楼3楼吸食毒品的犯罪事实，并称所盗手机也在该房间，后民警去到现场将涉嫌在该房间内吸食毒品的被告人杨某及证人蔡某抓获，同时在房间内起获潘某被盗的手机1部。
13.前科证明，证实被告人鲍同旦于2009年12月21日因犯非法拘禁罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑一年，2010年6月12日减刑释放；于2012年11月22日因犯盗窃罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑十一个月，2013年4月28日减刑释放。
14.搜查笔录及扣押、移交、处理、发还物品清单，证实公安机关从佛山市顺德区龙江镇某出租楼311房间处扣押了毒品、吸毒工具、苹果手机1部等物品，其中，苹果手机已发还被害人潘某。
15.行政处罚决定书，证实证人曾某于2015年7月2日因吸食毒品被佛山市顺德区公安局处以行政拘留十五日，但因已满十六周岁不满十八周岁，且初次违反治安管理的原因，决定不执行行政拘留处罚。
16.毒品现场检测报告书，证实被告人鲍同旦、杨某及证人曾某的甲基苯丙胺检测呈阳性，证人韦某甲、蔡某的甲基苯丙胺检测呈阴性。
17.户籍证明，证实被告人杨某的身份情况。
18.佛山市顺德区看守所出具的检举立功证明及相关材料，证实被告人鲍同旦在羁押期间向佛山市顺德区看守所揭发在押人员张某入户盗窃的犯罪行为，查证属实。
19.视听资料，证实被告人鲍同旦、杨某在公安侦查阶段供述及指认案发现场的同步录音录像；案发现场某网吧的监控录像。
以上证据经法庭查证属实，足以认定。
关于是否认定被告人鲍同旦实施了公诉机关指控的贩卖毒品犯罪的问题。经查，被告人杨某于2015年7月1日11时许在出租楼被公安机关抓获，次日被羁押于看守所，证人曾某于2015年7月1日14时许在工厂被民警传唤，次日被释放，无证据显示二人存在串供的情形。被告人杨某、曾某对购买毒品的经过表述一致，均反映案发时二人共同在网上联系购毒，后被告人鲍同旦到约定地点，并一同前往涉案出租房进行毒品交易，后被告人鲍同旦带来另一名男子，四人在涉案出租房吸食毒品的事实。民警从涉案出租房起获吸毒的工具及剩下的毒品。被告人鲍同旦亦供认案发时确在涉案出租房吸食毒品，其在场情况有证人韦某甲的证言予以佐证。被告人鲍同旦在公安侦查阶段先是交代毒品是被告人杨某提供，后又交代被告人杨某通过他的朋友联系购毒，他到现场确认，就帮被告人杨某及一名不认识的贩毒人员交收毒品及毒资，而在庭上又辩称他与贩毒人员一起到达案发现场，因被告人杨某想证人曾某合资购毒而指使其假装收取毒资300元，可见，其供述前后反复，且明显不合常理。相较之下，公诉机关提出的证据能互相印证，形成完整的证据链，足以认定被告人鲍同旦实施了公诉机关指控的贩卖毒品犯罪。
本院认为，被告人鲍同旦无视国家法律，以非法占有为目的，秘密扒窃他人财物，数额较大，侵犯了公民的财产所有权，其行为已构成盗窃罪；又贩卖毒品甲基苯丙胺，违反国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨某无视国家法律，为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人鲍同旦犯盗窃罪、贩卖毒品罪及被告人杨某犯容留他人吸毒罪，均罪名成立。被告人鲍同旦一人犯数罪，依法应予数罪并罚。被告人鲍同旦在前罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人鲍同旦揭发他人犯罪行为，查证属实，有立功表现，可依法从轻处罚。被告人杨某归案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。鉴于被告人鲍同旦归案后如实供述盗窃犯罪的事实，且盗窃的赃物已发还被害人，对被告人鲍同旦在综合量刑时可酌情从轻处罚。
对被告人鲍同旦提出的第1点辩解意见，经查属实，本院予以采纳。对被告人鲍同旦提出的第2点辩解意见，如前所述，该点辩解意见缺乏理据，本院不予采纳。
公诉机关提出的量刑建议与被告人鲍同旦、杨某的罪责相符，本院予以采纳。缴获的毒品甲基苯丙胺0.1克应予没收、销毁。综合考虑被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、三百四十七条第四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条及第三款、第六十八条、第六十九条的规定，判决如下：
一、被告人鲍同旦犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；决定合并执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月1日起至2016年6月30日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人杨某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月1日起至2016年1月31日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
三、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品甲基苯丙胺0.1克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 梁慧仪
人民陪审员 邓焕儿
人民陪审员 尤惠璇
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 梁江陵
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
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