浙江省苍南县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温苍商初字第939号
原告：浙江苍南农村商业银行股份有限公司，住所地：苍南县灵溪镇人民大道425号。
法定代表人：王志刚，该银行董事长。
委托代理人：李小于、张雅，浙江泽商律师事务所。
被告：温州科龙工贸有限公司，住所地：苍南县龙港镇东城路（城东工业区e6e8第一幢）。
法定代表人：王某。
被告：方道森。
被告：方尾蕊。
上列被告方道森、方尾蕊的委托代理人：郑庆福、李捷挺，浙江高策律师事务所律师。
被告：王某。
被告：徐某。
原告浙江苍南农村商业银行股份有限公司（以下简称苍南农商银行）为与被告温州科龙工贸有限公司（以下简称科龙公司）、王某、徐某、方道森、方尾蕊票据纠纷一案，本院于2014年5月30日受理后，依据原告的申请，依法查封了被告方道森名下的坐落于苍南县龙港镇＊＊＊1612室的房屋，被告方尾蕊名下的坐落于苍南县龙港镇＊＊＊1010室、被告王某名下的坐落于苍南县龙港镇金华街33号、35号、37号房屋以及被告徐某名下的坐落于苍南县龙港镇金华街29号、31号的房屋，本案依法组成合议庭，于2014年9月29日公开开庭审理了本案，原告苍南农商银行的委托代理人李小于、张雅，被告方道森、方尾蕊的委托代理人郑庆福到庭参加诉讼，被告科龙公司、王某、徐某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
原告苍南农商银行起诉称：2013年1月21日，原浙江苍南农村合作银行与保证人苍南县森马烫金材料有限公司（已注销，以下简称森马烫金公司）、被告王某、徐某签订合同号为8611320130000509号的《最高额保证合同》，约定由被告森马烫金公司、王某、徐某作为保证人对自2013年1月21日至2014年1月20日期间因原告向科龙公司授信而发生的一系列债权提供最高额连带责任保证，担保的主债权最高额为300万元。保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、融资过程中发生的垫付款、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、差旅费等）和其他所有应付的费用。在上述《最高额保证合同》的担保项下，2013年7月22日，原告与被告科龙公司签订了编号为8611220130002744的《银行承兑汇票承兑协议》，协议约定：被告科龙公司向原告申请承兑银行承兑汇票11张，票面金额共计200万元，汇票到期日为2014年1月22日，由被告科龙公司作为出票人，原告作为承兑人，被告科龙公司应于汇票到期日前向原告足额交存款项。如未足额交存票款的，原告有权将不足支付部分票款转作被告的逾期贷款，并按日利率万分之五计收利息，被告科龙公司按票面金额的50%存入原告账户作为保证金，共计100万元整。随后，原告为被告科龙公司签发承兑汇票，并为其在到期日提供《银行承兑汇票承兑协议》项下的银行承兑汇票承兑。上述汇票到期后，原告分别对11张汇票持票人进行了付款。与此同时，被告科龙公司却未能在承兑协议约定的汇票到期日向原告足额交存票款，致使原告在扣除保证金及其产生的利息后替被告科龙公司垫付了人民币984256.51元的票款，该行为已经严重违反了合同约定。
同日，原告与被告科龙公司签订了编号为8611220130002746的《银行承兑汇票承兑协议》，协议约定：被告科龙公司向原告申请承兑银行承兑汇票10张，票面金额共计170万元，汇票到期日为2014年1月22日，由被告科龙公司作为出票人，原告作为承兑人，被告科龙公司应于汇票到期日前向原告足额交存款项。如未足额交存票款的，原告有权将不足支付部分票款转作被告的逾期贷款，并按日利率万分之五计收利息，被告科龙公司按票面金额的50%存入原告账户作为保证金，共计85万元整。随后，原告为被告科龙公司签发承兑汇票，并为其在到期日提供《银行承兑汇票承兑协议》项下的银行承兑汇票承兑。上述汇票到期后，原告分别对10张汇票持票人进行了付款。与此同时，被告科龙公司却未能在承兑协议约定的汇票到期日向原告足额交存票款，致使原告在扣除保证金及其产生的利息后替被告科龙公司垫付了人民币833220.77元的票款，该行为已经严重违反了合同约定。
2013年7月25日，原告与被告科龙公司签订了编号为8611220130002814的《银行承兑汇票承兑协议》，协议约定：被告科龙公司向原告申请承兑银行承兑汇票13张，票面金额共计230万元，汇票到期日为2014年1月25日，由被告科龙公司作为出票人，原告作为承兑人，被告科龙公司应于汇票到期日前向原告足额交存款项。如未足额交存票款的，原告有权将不足支付部分票款转作被告的逾期贷款，并按日利率万分之五计收利息，被告科龙公司按票面金额的50%存入原告账户作为保证金，共计115万元整。随后，原告为被告科龙公司签发承兑汇票，并为其在到期日提供《银行承兑汇票承兑协议》项下的银行承兑汇票承兑。上述汇票到期后，原告分别对13张汇票持票人进行了付款。与此同时，被告科龙公司却未能在承兑协议约定的汇票到期日向原告足额交存票款，致使原告在扣除保证金及其产生的利息后替被告科龙公司垫付了人民币1131884.15元的票款，该行为已经严重违反了合同约定。
综上所述，被告科龙公司到期未向原告足额交付票款的行为严重违反了双方约定的合同义务，保证人森马烫金公司、王某、徐某作为保证人均应在最高额保证范围内承担连带清偿责任。现因原告在起诉时发现保证人森马烫金公司已于2014年5月19日已经股东会决议注销，但保证人的该笔担保债务未处理完毕，根据相关法律规定保证人森马烫金公司的全部股东，即方道森、方尾蕊就对保证人森马烫金公司的该笔债务承担相应责任。
为此，原告向法院提起诉讼，请求判令：一、被告科龙公司立即偿还原告票据款2949361.43元并支付罚息293380.83元，共计3242742.26元（以上罚息暂算至2014年5月15日。其中以1817477.28元为基数，按日利率万分之五，自2014年1月23日起算；其中以1131884.15元为基数，按日利率万分之五，自2014年1月26日起算；之后罚息以2949361.43元本金为基数按日利率万分之五计算至判决确定的履行之日止）；二、被告方道森、方尾蕊、王某、徐某对第一项债务承担连带清偿责任；三、本案诉讼费、律师代理费、财产保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费等以及其他实现债权的费用均由被告连带承担。庭审中，原告明确第一诉讼请求为：1.被告科龙公司立即偿还原告票据款984256.51元及罚息（自2014年1月23日起算至实际还款之日止，按日利率万分之五计算）；2.被告科龙公司立即偿还原告票据款833220.77元及罚息（自2014年1月23日起算至实际还款之日止，按日利率万分之五计算）；3.被告科龙公司立即偿还原告票据款1090081.46元及罚息（自2014年1月26日起算至实际还款之日止，按日利率万分之五计算）
被告方道森、方尾蕊答辩称：一、本案是金融借款合同纠纷，原告明确以侵权法律关系向被告方道森、方尾蕊提起诉讼，存在法律竞合，原告方的请求是否存在冲突；二、本案被告方道森、方尾蕊不应当对本案债务承担连带责任，方道森、方尾蕊已经履行了清算注销义务，其二人只需以森马烫金公司的剩余财产对本案债务承担责任。
被告科龙公司、王某未作答辩。
在举证期限内，原告苍南农商银行提交了如下证据材料：
1.名称为苍南农商银行的营业执照、组织机构代码证、金融许可证、变更登记证明各一份，用以证明原告的诉讼主体资格；
2.企业名称为科龙公司的企业法人营业执照、组织机构代码证各一份；姓名为王某、徐某、方道森、方尾蕊的居民身份证各一份，用以证明被告的诉讼主体资格；
3.科龙公司与苍南农商银行签订的承兑协议号8611220130002744《银行承兑汇票承兑协议》、进账单、汇票、业务查询单各一份，用以证明被告科龙公司与原告签订了银行承兑汇票协议，原告按约提供承兑汇票并向持票人付款984256.51元的事实；
4.科龙公司与苍南农商银行签订的承兑协议号8611220130002746《银行承兑汇票承兑协议》、进账单、汇票、业务查询单各一份，用以证明被告科龙公司与原告签订了银行承兑汇票协议，原告按约提供承兑汇票并向持票人付款833220.77元的事实；
5.科龙公司与苍南农商银行签订的承兑协议号8611220130002814《银行承兑汇票承兑协议》、进账单、汇票、业务查询单各一份，用以证明被告科龙公司与原告签订了银行承兑汇票协议，原告按约提供承兑汇票并向持票人付款1131884.15元的事实；
6.合同号为8611320130000509号《最高额保证合同》一份，用以证明被告森马烫金公司、王某、徐某和原告签订最高额保证合同，被告森马烫金公司、王某、徐某自愿对原告债权承担连带保证责任的事实；
原告苍南农商银行当庭提交了如下证据材料：
7.资产负债表，用以证明被告提供的清算凭证存在虚假的事实；
8.森马烫金公司基本情况，用以证明森马烫金公司已经被注销的事实。
在举证期限内，被告方道森、方尾蕊提交了如下证据材料：
1.森马烫金公司资产评估报告，用以证明存货及其设备评估值为544569元及所列的实物清单；
2.企业注销清算鉴证报告，用以证明剩余资产账面值709605.92元；
3．电子缴税付款凭证，用以证明三笔缴纳税款93546.71元；
4.登报公告材料，用以证明森马烫金公司清算过程中已经通过登报方式履行通知义务。
被告科龙公司、王某在举证期限内未提交证据材料。
被告方道森、方尾蕊对原告提交的上述证据，质证如下：对原告提交的证据1-6的三性均没有异议，对原告提交的证据7-8，由于原告当庭提交的，对其真实性无法确认。如果在资产负债表的形式真实性没有异议的情况下，质证意见如下：第一，森马烫金公司为被告科龙公司提供保证，作为负债表和损益表、利润表不是银行审查温州科龙工贸有公司的主要资料，通常是以主债务人的资信情况为主；第二，被告提供的资料与工商备案材料若存在不一致，应当以工商备案的材料为准，而在实际操作中，银行为了放贷并没有去工商部门核实备案的材料，而是依据被告提交的材料放贷。
原告对被告方道森、方尾蕊提交的上述证据，质证如下：第一、对资产评估报告，由于没有原件，无法确认其真实性。如果是真实的，质证意见如下：资产评估已经在前言部分对其真实性予以排除，委托方要对提供的基础资料真实性和客观性予以保证，如果提供的基础材料不真实，资产评估报告是没有价值的。存货和机器设备的评估价值与原告提交的资产负债表上的价值是不相吻合的，2013年3月31日资产负债表中显示该企业存货价值是2830748.62元，而资产评估报告中存货90多万元。2013年3月31日资产负债表中固定资产是1347322.05元，而资产评估中只有186790元，该评估报告不能作为企业资产现状的依据。另外资产评估报告的目的是什么不能确定，如果用于清算目的，也不符合相关法律规定，该份资产评估报告不具备合法性，且该份资产评估报告与本案也没有关联性，不能证明其待证事实；第二、对清算报告的质证意见与资产评估报告质证意见一致，对其三性都有异议；第三、垫付税款的凭证，对其真实性没有异议，但是该税款数额是否是清算以后应缴的全部税款应当有有关部门证实；第四、对登报公告的真实性、合法性没有异议，与本案也有关联关系，但是因为没有依法组织清算，不能认定公司已经组织清算活动，清算活动是不合法的。
原、被告提供的上述证据，经庭审出示质证，并经审查，本院作如下认证：对原告提交证据1-6，被告方道森、方尾蕊均无异议，且符合证据的基本特征，被告科龙公司、王某拒不到庭应诉，视为其放弃质证权利，上述证据的证明效力本院予以确认，可作为认定本案相关事实的依据。被告提交的证据及原告提交的7-8，均是系对森马烫金公司的清算程序是否合法进行，作为森马烫金公司的股东方道森、方尾蕊是否应承担清算责任而进行举证，在本案中暂不作认证。
经审理，本院认定的事实如下：2013年1月21日，森马烫金公司、王某、徐某与原浙江苍南农村合作银行签订了编号为8611320130000509的《最高额保证合同》，约定：森马烫金公司、王某、徐某为原浙江苍南农村合作银行与被告科龙公司在2013年1月21日至2014年1月20日所有的融资债权（包括票据到期之后转为的逾期贷款）提供最高额连带责任保证，担保的最高债权余额为300万元，保证期间自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年。
2013年7月22日，被告科龙公司向原浙江苍南农村合作银行申请办理汇票承兑业务，双方签订了承兑协议号为8611220130002744的《银行承兑汇票承兑协议》。约定：被告科龙公司向原浙江苍南农村合作银行申请开立承兑汇票11张，票面金额共计200万元，收款人为成都佳信新材料有限公司，汇票到期日为2014年1月22日，被告科龙公司应于汇票到期日前无条件将应付票据款足额交存原浙江苍南农村合作银行，从汇票到期日起，原浙江苍南农村合作银行有权从被告科龙公司的账户中直接划付票款。未能足额交付票款的，原浙江苍南农村合作银行对不足支付部分票款按规定转作被告科龙公司的逾期贷款，并按日利率万分之五计收利息。被告科龙公司按约定在原浙江苍南农村合作银行指定的保证金账户中存入保证金100万元。承兑合同签订后，原浙江苍南农村合作银行依约办理了该银行承兑汇票。汇票到期后，因被告科龙公司未按时足额支付票款，原浙江苍南农村合作银行向持票人支付票款共计200万元。同时，原浙江苍南农村合作银行扣划被告科龙公司提供的保证金100万元及存款利息15743.49元，被告科龙公司尚欠垫付票款984256.51元。
同日，被告科龙公司向原浙江苍南农村合作银行申请办理汇票承兑业务，双方签订了承兑协议号为8611220130002746的《银行承兑汇票承兑协议》。约定：被告科龙公司向原浙江苍南农村合作银行申请开立承兑汇票10张，票面金额共计170万元，收款人为四川精一塑业科技有限公司，汇票到期日为2014年1月22日，被告科龙公司应于汇票到期日前无条件将应付票据款足额交存原浙江苍南农村合作银行，从汇票到期日起，原浙江苍南农村合作银行有权从被告科龙公司的账户中直接划付票款。未能足额交付票款的，原浙江苍南农村合作银行对不足支付部分票款按规定转作被告科龙公司的逾期贷款，并按日利率万分之五计收利息。被告科龙公司按约定在原浙江苍南农村合作银行指定的保证金账户中存入保证金85万元。承兑合同签订后，原浙江苍南农村合作银行依约办理了该银行承兑汇票。汇票到期后，因被告科龙公司未按时足额支付票款，原浙江苍南农村合作银行向持票人支付票款共计170万元。同时，原浙江苍南农村合作银行扣划被告科龙公司提供的保证金85万元及存款利息16779.23元，被告科龙公司尚欠垫付票款833220.77元。
2013年7月25日，被告科龙公司向原浙江苍南农村合作银行申请办理汇票承兑业务，双方签订了承兑协议号为8611220130002814的《银行承兑汇票承兑协议》。约定：被告科龙公司向原浙江苍南农村合作银行申请开立承兑汇票13张，票面金额共计230万元，收款人为成都佳信新材料有限公司，汇票到期日为2014年1月25日，被告科龙公司应于汇票到期日前无条件将应付票据款足额交存原浙江苍南农村合作银行，从汇票到期日起，原浙江苍南农村合作银行有权从被告科龙公司的账户中直接划付票款。未能足额交付票款的，原浙江苍南农村合作银行对不足支付部分票款按规定转作被告科龙公司的逾期贷款，并按日利率万分之五计收利息。被告科龙公司按约定在原浙江苍南农村合作银行指定的保证金账户中存入保证金115万元。承兑合同签订后，原浙江苍南农村合作银行依约办理了该银行承兑汇票。汇票到期后，因被告科龙公司未按时足额支付票款，原浙江苍南农村合作银行向持票人支付票款共计230万元。同时，原浙江苍南农村合作银行扣划被告科龙公司提供的保证金115万元及存款利息18115.85元及账户余额41×××02.69，被告科龙公司尚欠垫付票款1090081.46元。
另查明：中国银监会浙江监管局批复同意浙江苍南农村合作银行更名为浙江苍南农村商业银行股份有限公司，中国银监会浙江监管局并于2014年4月16日向原告批准发放金融许可证。2014年5月22日，温州市工商行政管理局向原告核准颁发了营业执照。
本院认为，被告科龙公司与原浙江苍南农村合作银行签订的《银行承兑汇票承兑协议》以及被告王某、徐某与原浙江苍南农村合作银行签订《最高额保证合同》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律的强制性规定，应认定有效，双方当事人均应按约定全面履行义务。现浙江苍南农村合作银行更名为浙江苍南农村商业银行股份有限公司，各被告仍应按原约定履行合同义务。银行汇票到期后，因被告科龙公司未足额支付票款，原告有权要求汇票申请人即科龙公司支付尚欠的票款及并按约定支付逾期利息。本案债权形成于被告王某、徐某与原浙江苍南农村合作银行签订的最高额保证合同所约定的债权形成期间和最高限额内，故被告王某、徐某依约应对科龙公司的上述欠款承担连带保证责任。被告王某、徐某在承担担保责任后，有权向债务人即被告科龙公司追偿。因森马烫金公司已经注销，原告与森马烫金公司之间的保证合同关系已转化为原告要求森马烫金公司股东之间的清算责任关系，与本案并不属同一法律关系，不在本案中处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、温州科龙工贸有限公司应于本判决生效后十日内偿付浙江苍南农村商业银行股份有限公司款项984256.51元及逾期利息（自2014年1月23日起算至本判决确定履行之日止，按日利率万分之五计算）；
二、温州科龙工贸有限公司应于本判决生效后十日内偿付浙江苍南农村商业银行股份有限公司款项833220.77元及逾期利息（自2014年1月23日起算至本判决确定履行之日止，按日利率万分之五计算）；
三、温州科龙工贸有限公司应于本判决生效后十日内偿付浙江苍南农村商业银行股份有限公司款项1090081.46元及逾期利息（自2014年1月26日起算至本判决确定履行之日止，按日利率万分之五计算）；
四、王正干、徐美丽对温州科龙工贸有限公司的上述第一、二、三项的债务承担连带偿还责任，但其包括上述第一、二、三项债务在内的合同号为8611320130000509号《最高额保证合同》项下所有主债务承担连带偿还责任的总额以最高保证金额300万元为限，其在承担保证责任后，有权向温州科龙工贸有限公司追偿；
四、驳回浙江苍南农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费33863元，财产保全费5000元，合计38863元，由浙江苍南农村商业银行股份有限公司负担2500元，由温州科龙工贸有限公司、王正干、徐美丽负担36363元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费33863元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分予以退还），款汇至温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，账号：192999010400031950013。逾期不交按自动撤回上诉处理。］
审 判 长 黄书乐
人民陪审员 黄 泽
人民陪审员 廖海燕
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 戴美洁
相关法律条文链接：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。