湖北省武汉市东西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0112民初2780号
原告：武汉市金山房地产有限公司。
法定代表人：管富春。
委托诉讼代理人：陈才。
被告：余望生。
委托诉讼代理人：张艳环。
原告武汉市金山房地产有限公司（以下简称金山房地产公司）与被告余望生劳动合同纠纷一案，本院于2016年7月14日立案后，依法适用简易程序，于2016年8月25日公开开庭进行了审理。原告金山房地产公司的委托诉讼代理人陈才，被告余望生及其委托诉讼代理人张艳环到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告金山房地产公司诉称，我公司系一家房地产企业。2005年，我公司与被告余望生签订劳动合同。但由于企业经营困难，2015年12月7日，我公司组织召开“全员营销保障小组特别会议”，被告余望生参与该会议，会议要求其参与我公司的营销活动。但会后被告余望生迟迟不到岗，致使工作任务无法完成。2016年1月12日，我公司下发“征询意见函”和“终止劳动合同关系通知书”。被告余望生在收到通知后，拒不配合我公司进行工资结算，亦不按时办理交接，应当视为放弃经济补偿金的权利。另我公司为被告余望生缴纳了2016年2月至6月的社会保险费1，230.93元／月，合计6，154.65元。我公司认为：被告余望生拒不到岗，我公司依法与其解除劳动关系，并在《终止劳动合同关系通知书》中明确告知其在接到通知之日起，回我公司办理工作交接和离职手续。但被告余望生既不上班，亦未办理手续，我公司无法为其办理离职手续，我公司因其违反工作纪律，单方解除劳动合同，无需支付经济补偿金。由于被告余望生为我公司股东，我公司仍为被告余望生缴纳社会保险，故我公司缴纳的2016年2月至2016年6月的社会保险费用应当予以退还。综上，请求判令：1、原告金山房地产公司不支付被告余望生经济补偿金；2、被告余望生返还原告金山房地产公司社会保险费6，154.65元。
被告余望生辩称，我在仲裁时效内已申请劳动仲裁，并非放弃经济补偿。2016年2月至6月是原告金山房地产公司自愿为我缴纳社会保险，对于返还社会保险费的问题双方已达成一致。原告金山房地产公司于2016年1月12日下达的《意见函》和《解除劳动合同通知书》，可以证明该公司实际以借调的名义解除与我的劳动合同。另起诉状中陈述的内容与意见函的内容相互矛盾。我已办理了工作交接，不存在严重违反规章制度，拒不到岗的情形。综上，请求驳回原告金山房地产公司的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：余望生原就职于武汉市东西湖区房地产有限公司，2001年3月23日，该公司改制为金山房地产公司，余望生的经济补偿金折算为金山房地产公司股份，并继续在金山房地产公司就职。2015年12月1日，金山房地产公司下达《通知》，要求包括余望生在内的部分员工至指定地点工作，并完成一定的销售业务。余望生以其为行政人员，并非销售人员为由，未到岗工作。2016年1月12日，金山房地产公司下达《征询意见函》和《解除劳动合同通知书》，以客观情况发生重大变化为由，提前一个月通知余望生，于2016年2月11日解除与其的劳动关系，并要求余望生接到通知后及时办理工作交接和离职手续。2016年1月15日，余望生向金山房地产公司回函，针对解除劳动合同征询意见函，正式提出退股申请，要求金山房地产公司办理相关手续。余望生的工资为7，000元／月，2016年1月后金山房地产公司未支付余望生工资，为余望生缴纳社会保险至2016年5月。2016年3月至2016年5月，金山房地产公司为余望生缴纳社会保险共计支出3，692.79元。
2016年5月4日，余望生向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决金山房地产公司支付：（一）解除劳动关系的经济补偿金112，000元（7，000元／月×16个月）；（二）2016年2月至2016年5月期间的工资28，000元（7，000元／月×4个月）。该委于2016年6月27日作出东劳人仲裁字（2016）第428号仲裁裁决：一、本裁决书生效之日起十日内金山房地产公司支付余望生经济补偿金105，000元，2016年1月1日至2016年2月11日期间的工资2，896.55元，以上共计107，896.55元；二、驳回余望生的其他仲裁请求。金山房地产公司不服上述仲裁裁决，诉至本院，要求如诉称。以上事实有东劳人仲裁字（2016）第428号仲裁裁决书及送达回证、2015年12月1日《通知》、《关于全员营销保障小组成员名单的通知》、《征询意见函》、《解除劳动合同关系通知书》、《意见函回复》、《劳动合同》予以证明，本院予以确认。
当事人双方存在争议的事实为：余望生离职时间的确定。余望生主张在解除劳动合同后，因金山房地产公司一直未能支付经济补偿金，故其仍在工作，但并未提供证据证明该主张。而金山房地产公司提交了终止劳动合同通知书及余望生的回函，可证明金山房地产公司下达了《解除劳动合同关系通知书》，拟于2016年2月11日解除双方之间的劳动关系。余望生向金山房地产公司回函，针对解除劳动合同征询意见函，正式提出退股申请，要求金山房地产公司办理相关手续。即余望生以退股的行为表明愿意从金山房地产公司离职，双方已就解除劳动关系事宜达成合意。若在此情形下，余望生仍在金山房地产公司工作，与常理不符。综上，本院认定余望生的离职时间为2016年2月11日。
本院认为，关于经济补偿金的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”，第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”，第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”余望生与武汉市东西湖区房地产有限公司的经济补偿金已结算并转化为股权，故其工作年限应自金山房地产公司成立之日（即2001年3月23日）起计算。2015年12月1日，金山房地产公司下达《通知》，要求包括余望生在内的部分员工至指定地点工作，并完成一定的销售业务。余望生以其为行政人员，并非销售人员为由，未到岗工作。双方对于劳动合同中的岗位变更未达成一致。2016年1月12日，金山房地产公司以客观情况发生重大变更为由，提前一个月通知余望生，于2016年2月11日解除与其的劳动关系，但并未举证证明客观情况发生重大变化的事由，故金山房地产公司以此为由解除劳动合同违反法律规定。鉴于余望生的工作年限自2001年3月23日开始计算，且其申请仲裁时主张的是经济补偿金，故金山房地产公司应支付经济补偿金数额为105，000元（7，000元／月×15个月）。
关于返还社会保险费的诉讼请求。余望生自2016年2月11日离职，金山房地产公司为其缴纳社会保险直至2016年5月。2016年3月至2016年5月，金山房地产公司为余望生缴纳社会保险共计支出3，692.79元。鉴于余望生已离职，故金山房地产公司多缴纳的社会保险费3，692.79元，余望生应予以返还。
另原仲裁裁定金山房地产公司支付余望生2016年1月1日至2016年2月11日期间的工资2，896.55元，双方均未提起诉讼，视为对原仲裁裁决的认可，故本院予以确认。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：
一、原告武汉市金山房地产有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告余望生经济补偿金105，000元，2016年1月1日至2016年2月11日期间的工资2，896.55元，以上共计107，896.55元；
二、被告余望生于本判决生效之日起十日内返还原告武汉市金山房地产有限公司社会保险费3，692.79元；
三、驳回原告武汉市金山房地产有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费10元，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉市民航东路支行832886；上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 殷璇
二〇一六年十月十日
书记员 王明