广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深宝法刑初字第914号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人唐上锋，男，汉族，住防城港市防城区。曾因犯盗窃罪于2013年7月22日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑六个月，并于2013年10月6日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2014年8月9日被深圳市公安局南山分局羁押，同年8月10日被刑事拘留，同日被取保候审；取保候审期间，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月24日被深圳市公安局宝安分局羁押，同年9月25日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公二刑诉（2015）684号起诉书指控被告人唐上锋犯盗窃、贩卖毒品罪，于2015年2月11日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派代理检察员吕钏钏出庭支持公诉，被告人唐上锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2014年8月9日，被告人唐上锋在深圳市南山区世界之窗地铁站C3出口附近的丽兹披萨店内，盗窃被害人朱某某三星I8552型号手机一部（经鉴定，价值人民币540元），被害人发现并拦截其报警。
2014年9月24日，被告人唐上锋在深圳市宝安区福永街道白石厦牌坊哥哥乐餐厅后面的巷子内，以人民币300元的价格贩卖一小包毒品（经鉴定，重0.21克，从中检出海洛因和咖啡因）给莫某某。
另查，被告人唐上锋还曾于2014年9月19日在深圳市宝安区福永街道望牛亭公园公交站处以人民币250元的价格贩卖了1小包毒品海洛因给莫某某；于2014年9月21日在深圳市宝安区福永街道白石厦牌坊哥哥乐餐厅后面的巷子以人民币300元的价格贩卖了1小包毒品海洛因给莫某某。
公诉机关向法庭提交了相关证据，认为被告人唐上锋的行为构成了盗窃罪、贩卖毒品罪，请求依法判处。
被告人唐上锋承认犯盗窃罪，对指控的盗窃犯罪事实没有异议；承认在2014年9月24日给了莫某某一小包毒品，收取了对方200元人民币，但辩称其被莫某某陷害，二人经常相互给对方毒品吸食，不存在贩卖毒品的情况。
经审理查明，2014年8月9日，被告人唐上锋在深圳市南山区世界之窗地铁站C3出口附近的丽兹披萨店内，发现被害人朱某某正在该店收银台前等候付款。唐上锋悄悄上前，从朱某某随身携带的一个小手提包内盗走一部三星I8552型号的手机。随即，朱某某发现其手机被盗，马上从唐上锋处抢回手机，并与朋友罗某将唐上锋拦截，同时报警。公安机关出警将唐上锋抓获。经鉴定，涉案手机价值人民币540元。
2014年9月24日，群众莫某某通过电话联系被告人唐上锋，提出购买人民币300元的毒品海洛因（俗称“白粉”），双方约定在深圳市宝安区福永街道白石厦牌坊哥哥乐餐厅后面的巷子交易。当日15时许，唐上锋在上述约定地点将1小包疑似毒品以人民币300元的价格贩卖给莫某某。双方交易完毕后，唐上锋即被公安机关抓获。公安机关当场缴获现金人民币300元、疑似毒品1小包（重0.21克，经鉴定，从中检出海洛因和咖啡因）。
上述事实，有经庭审质证认证的物证涉案手机、毒品、现金（照片）、书证抓获经过、被告人的身份证明、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、发还清单、手机开户资料及通话记录、疑似毒品收条、刑事判决书、刑满释放证明书、情况说明、吸毒人员管控详细信息、证人罗某、王某、张某某的证言、被害人朱某某的陈述、被告人唐上锋的供述与辩解、鉴定意见价格鉴证报告、毒品检验报告、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、辨认笔录、现场勘验检查笔录及照片等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人唐上锋无视国家法律，扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。被告人唐上锋无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。
对于贩卖毒品罪，本院认为，对于指控的2014年9月24日的贩卖毒品行为，虽然被告人不认为自己是贩卖毒品，但其在侦查阶段及庭审中均承认当日给了莫某某一小包毒品，并收取了对方钱财，证人莫某某详细证实了当日跟被告人打电话约定交易价格、交易时间、地点的情况以及现场交易的经过，现场证人张某某、王某详细证实了举报人莫某某与被告人电话商议交易细节及现场交易的经过，结合抓获经过、提取笔录、扣押清单等书证，以上证据相互吻合、一一印证，足以证实被告人唐上锋于2014年9月24日以人民币300元的价格贩卖0.21克毒品（含海洛因和咖啡因）的犯罪事实，故被告人的无罪辩护意见本院不予采纳。对于指控被告人于2014年9月19日、2014年9月21日贩卖毒品的犯罪事实，本院认为，虽然被告人在侦查阶段供述其曾给过莫某某两三次毒品吸食，但其未供述具体的时间、地点，亦不承认是贩卖毒品，并在庭审中予以否认，且该两次指控没有缴获毒品、毒资等关键证据，仅有证人莫某某的证言，本院认为证据不足，不予认定。
被告人唐上锋在实施盗窃的犯罪过程中，由于其意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人自归案后如实供述自己盗窃的犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人唐上锋在被逮捕前因本案已经被羁押二日，该期限应折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人唐上锋犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。总和刑期有期徒刑一年四个月，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月24日起至2015年11月21日止；罚金应于本判决生效之日起十日内向本院一次性缴纳。）
二、缴获的毒品0.21克依法由公安机关予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈 加 云
人民陪审员 黄 雨 霞
人民陪审员 蔡 金 兰
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 黄嘉裕（兼）
书 记 员 任 瑛
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。