四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川08民终356号
上诉人（原审被告）四川省佳庆建筑劳务有限公司。住所地成都市武侯区浆洗街**号*栋**层**号。
法定代表人周小容，系该公司经理。
委托代理人文刚，四川剑宏律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）蒲朝彪，男，汉族，生于1976年2月17日。
委托代理人吴连金，四川广府律师事务所律师。
上诉人四川省佳庆建筑劳务有限公司（以下简称佳庆公司）诉被上诉人蒲朝彪劳务合同纠纷一案，因不服四川省广元市利州区人民法院（2015）广利州民初字第3309号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月6日公开开庭审理了本案。上诉人佳庆公司的委托代理人文刚，被上诉人蒲朝彪及其委托代理人吴连金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原、被告双方于2011年4月16日签订了分项工程承包合同，双方约定原告承包“学都瑞景”（广师）工程项目的钢筋制作安装工程，工程以建筑面积计价，每平方米31元，并注明总面积以被告与总包单位决算为准；还约定原告在签合同时缴纳保证金五万元，在工程量完成正负零以下工程时退还四万元，留壹万元在所有钢筋工程完成后退还，工班决算在工程竣工完成后一月内决算；同时约定违约责任，即违约一方向对方支付合同总价的20%作补偿。合同签订后，原告按照约定于2012年下半年履行完全部义务。
原告根据广元市三信房地产开发有限公司广师项目部所出证明确认的建筑面积35853.75平方米和原、被告双方的约定，认为被告应当支付工程劳务款共计1111466.25元（35853.75㎡31元／㎡），扣除被告已经支付的968000元，被告还应当支付143466.25元；原告还称除原、被告分项工程合同约定的工程以外，原告还组织人员做了其他事情，被告也应当支付此部分工程劳务款共计97595元，以上被告应当支付给原告两笔工程劳务款共计241061.25元（143466.25元＋97595元），而被告至今未向原告支付241061.25元以及剩下的保证金10000元，按照原、被告双方约定，被告已构成违约，原告同时还要求被告支付工程总价款20%的违约金222293.25元（35853.75㎡31元／㎡20%）。
被告称双方约定建筑面积是以被告与总包单位的决算总面积为准，截止目前被告仍与总包单位未进行决算，被告当然不能与原告进行最后结算，当然也不够成违约；原告要求支付的约定工程以外的工程劳务款，因没有被告所属任何人员的签字核实，应不予认定。
还查明，原告于2011年10月17日委托王永松办理“学都瑞景项目”工程上的施工技术和组织协调有关的一切事项，2012年7月，王永松在四川省佳庆建筑劳务有限公司领到20000元用于付民工生活费。
原审认为，原、被告双方应严格按照双方的约定履行相应的义务，原告在2012年已依约全部完成了“学都瑞景”项目的工程，被告也应遵守诚实信用的原则，依约按时履行支付全部工程劳务款。被告以其没有与总包单位决算，建筑面积尚未确认，该合同条件还未成就为由，不予支付原告的全部工程劳务款，并且没有违反合同的约定，被告不存在违约，但在庭审中，原告已提供“学都瑞景”开发商广元市三信房地产开发有限公司作出的证明，该项目在2013年已陆续建成，目前已竣工验收，建筑面积已被广元市三信房地产开发有限公司确认为35853.75平方米，加之双方约定工班决算在工程竣工完成后一月内决算，因此对于被告的抗辩本院不予支持。综上，原告要求被告支付工程劳务款共计1111466.25元（35853.75㎡31元／㎡）及退还保证金10000元，本院予以支持，但被告已经向原告支付了工程劳务款968000元，理应予以扣除，同时被告要求扣除原告的委托人王永松领取的，用于付民工生活费的20000元，本院也予以支持，故被告最后还应支付给原告工程劳务款123466.25元（35853.75㎡31元／㎡-968000元-20000元）。
原告要求被告支付在合同约定工程以外其他事项的工程劳务款共计97595元，因该款项仅有原告的一个做工记录，并没有被告任何签字或盖章予以确认，本院不予支持；原告要求被告承担工程总价款20%的违约金共计222293.25元（35853.75㎡31元／㎡20%），约定过高，且被告已经支付了工程款988000元，本院依法予以调整为还未支付的工程劳务款的20%，即24693.25元（123466.25元20%）。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告四川省佳庆建筑劳务有限公司于本判决书生效之日起七个工作日内支付给原告蒲朝彪工程劳务款123466.25元及违约金24693.25元；二、限被告四川省佳庆建筑劳务有限公司于本判决书生效之日起七个工作日内退还给原告蒲朝彪保证金10000元；三、驳回原告蒲朝彪其他诉讼请求。案件受理费2532元，由被告四川省佳庆建筑劳务有限公司承担。
佳庆公司上诉称，一、原审认定事实错误。首先，原审法院对双方签订的《劳务分项承包合同》予以确认，该合同对于双方的工程单价，结算方式等都作出了明确的约定，是双方真实意思表示，那么双方在合同中对工程量及价款结算应当以上诉人与总承包单位结算的面积作为结算依据的约定，对双方具有拘束力，该约定是附条件的。原审法院未适用该约定明显错误。其次，广元市三信房地产开发有限公司“学都瑞景”项目部加盖印章的证明，用于证明其所施工的建筑面积不能成立。项目部印章对外不具有法律效力，不能对外使用。且该项目部在工程结束后就已经不存在了，该证明不能代表公司。同时该证明亦没有附相关职能部门出具的验收、测绘报告等予以佐证。故此，该证明不具有合法性，不能作证据使用。再次，关于10000元保证金证据，没有公司印章或财务专用章，经手人不清楚，不能作为证据使用，不具有证明力，原审判决退还10000元保证金，于法无据。二、原审适用法律错误。首先，一审判上诉人承担违约责任，明显适用法律错误。上诉人已经按照合同约定支付了988000元工程款，只有最后的尾款还未支付，那是因为双方合同约定的办理结算手续的条件还未成就，上诉人没有违约责任，不应当承担违约责任。本案中应当适用《合同法》第45条的规定，被上诉人不正当的促成条件成就，视为该条件不成就，应当判决驳回被上诉人的诉求。其次，上诉人要求与总承包单位结算还未办理结算，合同约定条件未成就。《合同法》98条规定，合同权利义务终止，不影响结算条款的效力。本案中的结算条件依然有效。请求：1.撤销原判；2.依法改判驳回被上诉人在一审中的诉讼请求；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人蒲朝彪答辩称，1.上诉人认为合同条件未成就与事实不符，总建筑面积已经明确，是可以结算的。上诉人与通联公司结算发生纠纷，是他们的事。2.1万元的保证金未退还，上诉人是认可未退还的事实。请求：驳回上诉，维持原判。
二审庭审中，被上诉人提交房屋面积测绘报告第5页，内容是：建设方广元市三信房地产开发有限公司委托四川致远测绘有限公司对学都瑞景1-2#楼及地下室作的面积测绘，总建筑面积为35853.75㎡，拟证明三信房产公司开具的证明面积是有依据的，付款条件成就。
上诉人佳庆公司质证认为，对该份证据的真实性、合法性无异议，但对关联性和证明目的有异议，该份报告是建设方单方委托中介公司形成，不是合同约定佳庆公司与总承包方决算的建筑总面积，不能达到证明目的。
本院认证认为，被上诉人在一审庭审后到中介公司取得该份证据，符合证据规定关于新证据的规定，其真实性、合法性，上诉人无异议，本院予以确认。由于该证据证明的建筑总面积与本案争议的事项有关，具有关联性，其证明力需与其他证据结合认定。
经审理查明：广元市“学都瑞景”工程由建设方广元市三信房地产开发有限公司发包给四川通联建设工程有限公司。2011年3月12日，四川通联建设工程有限公司与四川佳庆建筑劳务有限公司签订《建筑工程施工劳务合同》，将承建的“学都瑞景”工程进行分包。2011年4月16日，四川省佳庆劳务有限公司为甲方将承包工程的钢筋制作分包给蒲朝彪为乙方，双方签订《四川省佳庆劳务有限公司分项工程承包合同》，合同约定：1.计价方式A、以建筑面积计价：31元／㎡，注面积以甲方与总包单位决算为准。2.结算方法乙方修建至六楼时甲方开始支付乙方劳务费，第一次付款按照已完工程量的80%，以后按每月28日结算当月工程量，于次月10日前支付工程量的80%为工程进度款付人工工资。屋面泥水工程完付款达总价的90%，竣工验收后壹月内付清。
二审查明其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人佳庆公司与被上诉人蒲朝彪签订《四川省佳庆建筑劳务有限公司分项工程承包合同》，将承包的“学都瑞景”工程项目的钢筋制作安装工程分包给没有资质的个人，违反了法律法规禁止性规定，属于违法分包工程，双方签订的合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，应参照合同约定支付工程价款。
本案工程经验收合格，双方无争议，双方为工程尾款结算和保证金的退还以及是否承担违约责任发生争议。对于工程款的结算，双方约定“以每平方米31元，面积以甲方与总包单位决算为准”，上诉人佳庆公司认为虽申请核对面积，但未与总包单位结算，付款条件未成就。从本案合同约定来看，工程款在竣工验收后壹月内付清，建筑工程面积以佳庆公司与案外人总承包单位决算为准，实际上是确定工程面积的方式，而非付款条件。所谓附条件合同，是指当事人对合同的效力约定附条件，即附生效条件或附解除条件。本案合同不属于附条件合同且为无效合同，上诉人佳庆公司关于《合同法》第45条适用本案的上诉理由不成立。二审中被上诉人提交的《房屋面积测绘报告》是本案所涉工程竣工验收资料，能够证明房屋建筑总面积，并且房屋建筑面积与原审原告蒲朝彪提交建设方项目部出具的证明一致。从查明事实来看，被上诉人蒲朝彪按约定履行完义务，上诉人佳庆公司完全可以在约定期限与被上诉人蒲朝彪进行工程款结算，却以其与案外人总承包单位原因未及时结算作为对抗理由有违诚实信用原则。并且，被上诉人蒲朝彪主张的面积低于上诉人佳庆公司请求与总包单位结算的面积，属于对自己权利的合法处分，并不影响佳庆公司与总包单位的利益。上诉人佳庆公司关于付款条件未成就的上诉理由既无事实依据，也无法律依据，本院不予采纳。对于保证金部分，保证金收据虽未加盖上诉人公司印章，但经手人为上诉人公司现场管理人陈列并加盖指印，上诉人未对经手人身份及保证金事实作否认，并且与合同约定相印证即1万元保证金在钢筋工程完成后退还，故上诉人应当退还剩余保证金1万元。对违约金部分，因本案合同无效，违约金不予支持，故上诉人关于不支付违约金的请求，本院予以支持。
综上，一审认定基本事实清楚，但没有认定合同效力，适用法律不当，应予部分改判。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持四川省广元市利州区人民法院（2015）广利州民初字第3309号民事判决第一项“限被告四川省佳庆建筑劳务有限公司于本判决书生效之日起七个工作日内支付给原告浦朝彪123466.25元”部分；
二、维持四川省广元市利州区人民法院（2015）广利州民初字第3309号民事判决第二项、第三项；
三、撤销四川省广元市利州区人民法院（2015）广利州民初字第3309号民事判决第一项中“限被告四川省佳庆建筑劳务有限公司于本判决书生效之日起七个工作日内支付给原告浦朝彪违约金24693.25元”部分；
四、驳回上诉人四川省佳庆建筑劳务有限公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2532元，二审案件受理费3463元，由上诉人四川省佳庆建筑劳务有限公司负担5995元，由被上诉人浦朝彪负担500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 燕
审 判 员 袁开信
代理审判员 苟小洲
二〇一六年六月八日
书 记 员 王麒霁