重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝一中法民终字第00853号
上诉人（原审被告）重庆市沙坪坝区特福汽车配件厂，住所地重庆市沙坪坝区井口镇井口村黄金坡社。
代表人陈宾。
委托代理人罗阿迟，男，1954年1月17日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）陈国财。
委托代理人周凯霞，重庆依斯特律师事务所律师。
上诉人重庆市沙坪坝区特福汽车配件厂（以下简称特福汽车配件厂）与被上诉人陈国财健康权纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2013年10月23日作出（2013）沙法民初字第03530号民事判决，上诉人特福汽车配件厂对该判决不服，向本院提出上诉。本院于2014年2月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年3月3日、2014年3月12日适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定进行询问。上诉人特福汽车配件厂的代表人陈宾及其委托代理人罗阿迟，被上诉人陈国财及其委托代理人周凯霞到庭参加询问。本案现已审理终结。
陈国财在一审中诉称，陈国财系特福汽车配件厂的工人，2011年9月7日，陈国财为特福汽车配件厂送铁制品到重庆中意减震器有限公司，在下货过程中受伤。现要求特福汽车配件厂赔偿医疗费1413元、残疾赔偿金91642元、续医费7000元、误工费44000元、护理费7500元、交通费200元、住院伙食补助费4800元、营养费2000元、鉴定费2500元、精神损害抚慰金10000元，以上共计171055元。扣除特福汽车配件厂已经垫付的23185元，尚需支付147870元。
特福汽车配件厂在一审中辩称，陈国财系在工作职责范围外的转运散货的过程中受伤，且自身存在操作不当的过错，故陈国财应该承担40%以上的责任。此外，接货单位对陈国财违规运输货物入库的行为没有制止，应当承担一定的责任。
一审法院经审理查明，特福汽车配件厂系个人独资企业，由代表人陈宾个人投资，住所地为重庆市沙坪坝区井口镇井口村黄金坡社。
陈国财系农村居民，系特福汽车配件厂代表人陈宾的堂哥。从1996年下半年开始，陈国财到特福汽车配件厂上班，从事杂工工作，并在井口镇农村租房暂住。陈国财、特福汽车配件厂双方未签订劳动合同，特福汽车配件厂未为陈国财交纳社会保险。事发时，陈国财年满60周岁，月工资为2000元左右。事发后，陈国财因年龄已经超过退休年龄而未被相关部门认定为工伤。
2011年9月7日中午11点左右，经特福汽车配件厂安排，陈国财随车将特福汽车配件厂生产的减震、连杆等铁制品运送到接货单位重庆中意减震器有限公司。因陈国财与驾驶员两人违规使用接货单位重庆中意减震器有限公司的滑轮车转运铁制品，并在转运至下坡路段时，人在前、车在后，违规操作滑轮车，致使滑轮车翻倒、车上的铁制品倾倒并砸伤陈国财。
2011年9月7日至2011年10月1日，陈国财经第三军医大学大坪医院第一次住院治疗24天，出院诊断：1、右尺桡骨开放性粉碎性骨折；2、右尺动脉、尺神经挫伤；3、右桡动脉、骨间动脉栓塞；4、右拇长伸肌腱断裂；5、右桡神经挫伤；6、右前臂皮肤挫裂伤伴部分皮肤坏死；7、右食指、中指末端软组织缺损伤；8、面部、左小指皮肤裂伤。2011年12月22日起至2012年1月6日止，陈国财经第三军医大学新桥医院第二次住院15天，出院诊断为：1、右尺桡骨远端粉碎性骨折；2、右桡神经挫伤；3、右伸拇肌腱断裂。出院医嘱：1、术后一月来院复查，以后每二月拍片复查；2、右上肢石膏托固定，复查时视具体情况决定取出内固定物时间；3、按时换药拆线；4、防止外伤，不适随诊。2012年11月19日至2012年11月24日止，经第三军医大学新桥医院第三次住院5天，出院诊断：1、右尺骨骨折术后骨不连；2、右尺桡骨骨折术后内固定存留；3、严重骨质疏松；4、感染性心内膜炎。出院医嘱：到心内科行专科治疗，待心脏病情痊愈后行右尺骨骨不连手术，不适随诊。以上三次住院及门诊复诊共产生医疗费115973.47元，陈国财垫付医疗费3291.05元，特福汽车配件厂垫付医疗费112682.42元；另特福汽车配件厂还向陈国财支付住院期间护理费1680元（70元／天×24天）、出院后护理费4800元、生活费18705元（按照每月生活费900元计算），特福汽车配件厂共计垫付137867.42元。
2012年10月，陈国财向一审法院提起健康权纠纷一案，后因治疗未终结撤回起诉。现陈国财已治疗终结，因多次要求赔偿损失未果，遂向一审法院提起诉讼，要求判如所请。
一审审理中，经陈国财、特福汽车配件厂申请，一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心对陈国财的伤残等级、后续治疗费、护理时间、护理依赖程度以及医疗费文证审查进行了鉴定，西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心（2013）司鉴字第838号鉴定意见书，认为：1、被鉴定人陈国财右手指的伤残等级属于9级，右腕关节的伤残等级属于10级；2、被鉴定人陈国财的内固定取出的后续治疗费约7000元人民币；3、被鉴定人陈国财的护理时间评定为150日，在此期间其日常生活需他人帮助；4、被鉴定人陈国财目前无护理依赖。陈国财垫付伤残等级、后续治疗费、护理时间、护理时限等事项的鉴定费2500元。西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心（2013）司鉴字第2142号鉴定意见书，认为：被鉴定人陈国财的三次住院医疗费用中，与治疗骨折以及神经损伤无关的费用共计2202.60元，特福汽车配件厂垫付医疗费文证审查鉴定费1000元。
特福汽车配件厂认为陈国财系在工作职责范围外的转运散货的过程中受伤，且自身存在操作不当的过错。此外，接货单位对陈国财违规运输货物入库的行为没有制止，也应当承担一定责任。双方当事人争议较大，调解未成。
一审法院认为，雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员对同一损害的发生有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。陈国财与特福汽车配件厂之间系雇佣关系，陈国财在雇佣活动中受伤，雇主特福汽车配件厂应当对陈国财的人身损害承担赔偿责任。特福汽车配件厂抗辩认为陈国财系在超出工作职责范围外的工作中受伤的意见，因其提供的证据不能证明上述意见，故一审法院不予采信。
考虑陈国财在此次事故中存在违规使用运输工具的较大过错，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。故可以确定由特福汽车配件厂对陈国财的人身损害赔偿承担80%的责任，陈国财自负20%的责任。
对于特福汽车配件厂抗辩认为接货单位重庆中意减震器有限公司对陈国财违规运输货物入库的行为没有及时制止，应当承担一定责任的意见，陈国财明确表示不起诉重庆中意减震器有限公司，特福汽车配件厂若坚持上述意见，可另案处理。
至于赔偿的范围及标准，可根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。
关于医疗费，陈国财因伤所产生的医疗费可凭据计算为115973.47元。扣除经鉴定与治疗骨折以及神经损伤无关的费用共计2202.60元，应当计算为113770.87元。
关于后续治疗费，陈国财、特福汽车配件厂对鉴定意见认定的7000元后续治疗费无异议，可以主张。
关于交通费，根据陈国财就医的实际情况，陈国财请求的200元可以主张。
关于残疾赔偿金，陈国财提供的证据能够证明陈国财在城镇近郊连续居住一年以上，其收入方式已非农业生产，故可以按照城镇居民标准进行赔偿，特福汽车配件厂抗辩应当按照农村居民标准进行赔偿因没有证据证明且与一审法院查明的事实不符，一审法院不予采信。陈国财至定残之日已年满62周岁，故应按2013年度城镇居民人均可支配收入标准计算18年，为86819元（22968元／年×18年×21%）。
关于误工费，虽然陈国财没有提供证据证明其连续误工的医疗证明，但根据陈国财护理时限为150天的鉴定意见，可以认定陈国财实际误工时间为150天，参照陈国财事发前的平均工资每月2000元，误工费可计算为10000元（2000元×5月）。
关于护理费，根据鉴定结论其护理时限150天，陈国财请求护理费标准每天50元不违反规定，故护理费可计算为7500元（150天×50元）。
关于营养费，鉴于陈国财没有提供需加强营养的医嘱证明，一审法院不予支持。
关于陈国财精神损害抚慰金的请求，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，结合特福汽车配件厂实施侵权行为的过错程度、侵害时的手段以及实施侵权行为造成的后果等因素考虑，一审法院酌情主张4000元。
关于住院伙食补助费，根据住院天数39天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天32元计算为1248元。
关于鉴定费，可按实际发生的费用凭据计算3500元。
特福汽车配件厂垫付的137867.42元陈国财、特福汽车配件厂均无异议，应从特福汽车配件厂赔偿金额中扣除。
据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第三十四条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、陈国财因伤而产生的医疗费113770.87元、后续治疗费7000元、残疾赔偿金86819元、交通费200元、护理费7500元、误工费10000元、住院伙食补助费1248元、鉴定费3500元，合计230037.87元。由特福汽车配件厂赔偿80%即184030.30元，扣除特福汽车配件厂垫付的137867.42元，鉴定费1000元，尚应赔偿45162.88元，此款限于一审判决发生法律效力后立即付清。其余损失由陈国财自行承担。二、由特福汽车配件厂赔偿陈国财精神损害抚慰金4000元，此款限于一审判决发生法律效力后立即付清。三、驳回陈国财的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1142元，减半交纳571元（陈国财已预交），陈国财负担114元，由特福汽车配件厂负担457元，限于一审判决发生法律效力后立即向陈国财支付457元。
特福汽车配件厂不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销（2013）沙法民初字第03530号民事判决并依法改判由陈国财承担全部责任，一、二审诉讼费由陈国财承担。事实和理由：1、一审判决责任划分错误。（1）陈国财的职责仅仅是将散装货物在车上装箱，将货物转运入库是重庆中意减震器公司叉车工的职责。陈国财擅自超越工作职责转运货物，属其个人行为。（2）陈国财在转运货物过程中，违背安全操作基本常识，故意冒险作业，是造成其受伤的主要原因。2、一审判决分担医疗费用的金额错误。（1）陈国财向保险公司报销的医疗费8000元系特福汽车配件厂垫付，此8000元报销后应给付特福汽车配件厂。（2）特福汽车配件厂为陈国财购买的固定肢体的支架、牵引针螺钉、钢板等丢失，其价值5万余元应当由陈国财予以赔偿。（3）医药费多计算了2202.2元，陈国财自己看病在特福汽车配件厂报销了1413元应纳入计算。（4）误工费应以特福汽车配件厂提供的2009年、2011年的工资单为准计算三年的平均工资为1622元，而不应采信陈国财的口头陈述计算为2000元。3、陈国财的伤残赔偿金应当按农村标准赔偿。4、陈国财对自身伤害后果的造成负有重大责任，其精神抚慰金不应支持。
陈国财答辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求予以维持。事实和理由：1、一般伤害保险由陈国财个人购买，保险赔偿金8000元应归属陈国财，与特福汽车配件厂无关。2、关于固定肢体的支架、牵引针螺钉、钢板等问题，陈国财住院期间相关事宜由特福汽车配件厂安排，陈国财对支架、牵引针螺钉、钢板去向不明。3、关于赔偿数额的问题，一审法院已经详尽计算，现特福汽车配件厂提交的很多单据无法核对，也无法再就已计算的数额中的一部分再单独计算。4、陈国财系履行工作职责受伤，一审判决责任划分恰当。
二审审理中，特福汽车配件厂向本院举示了下列证据：1、陈国财医疗单据原件明细复印件；2、终止（解除）劳动合同通知书复印件，证明易仕伟在解除劳动合同前是重庆耐德中意减震器有限责任公司的员工；3、特福汽车配件厂与陈国财劳动合同复印件，证明双方签订了劳动合同；4、重庆中意减震器厂《通知》复印件，证明陈国财送货入库已超出其工作职责范围；5、重庆中意减震器厂企业标准，证明特福汽车配件厂按该标准制作装连杆的箱子。
陈国财质证后认为，对证据1的真实性有异议，陈国财只是拿住院发票报账，而未拿保费发票报账。对证据2、3的真实性不予认可。对证据4认为不是二审新证据，且《通知》的时间早于本案事故发生时间5年，通知的效力不能及于本案纠纷，且也不能证明特福汽车配件厂将通知内容告知了陈国财。证据5与陈国财无关。
本院认证如下：特福汽车配件厂提供的证据2系复印件，本院不予采信。其余证据不属于最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定的二审程序中的新的证据，本院不予采信。
本院审理查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条的规定，雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员对同一损害的发生或扩大有故意、过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。陈国财与特福汽车配件厂之间系雇佣关系，陈国财在雇佣活动中受伤，雇主特福汽车配件厂应当对陈国财的人身损害承担赔偿责任。特福汽车配件厂提出因陈国财是在超出工作职责范围外的工作中受伤，应由陈国财自行承担全部责任，但因其并未提交证据证明陈国财的工作职责范围，也未提交证据证明特福汽车配件厂对陈国财进行了安全教育以及要求陈国财不得转运货物，故本院对此上诉理由不予支持。陈国财对损害事故的发生有一定过错，一审判决由陈国财承担20%的责任，由特福汽车配件厂承担80%的赔偿责任，此责任划分并无不当。关于陈国财取得的8000元保险赔偿费，是否需要返还特福汽车配件厂，不属于本案审理范围。关于特福汽车配件厂上诉请求陈国财赔偿固定肢体的支架、牵引针螺钉、钢板等丢失的问题，不属于本案审理范围。至于特福汽车配件厂上诉称其他赔偿金额存在计算错误，但又未提供相关证据证明，因此，本院不予支持。至于误工费的计算标准，特福汽车配件厂只提交了2009年、2011年的工资单，并不能证明三年的平均工资，因此，特福汽车配件厂提出误工费应为每月1622元的计算标准并无证据予以支持，本院不予采信。关于残疾赔偿金，陈国财提供的证据能够证明陈国财在城镇近郊连续居住一年以上，其收入方式已非农业生产，故可以按照城镇居民标准进行赔偿，特福汽车配件厂上诉称应当按照农村居民标准进行赔偿但却未提交相反证据，本院对此上诉理由不予采信。陈国财对事故的发生虽有过错，但一审法院结合特福汽车配件厂实施侵权行为的过错程度、侵害时的手段以及实施侵权行为造成的后果等因素考虑酌情主张4000元精神抚慰金并无不当，特福汽车配件厂亦未举示相反证据。
综上，上诉人特福汽车配件厂的上诉理由不能成立，本院对特福汽车配件厂的上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1142元，由上诉人重庆市沙坪坝区特福汽车配件厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 孔繁树
审判员 晏 芳
审判员 申和平
二〇一四年四月二十二日
书记员 程 容