甘肃省甘南藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）州民初字第24号
原告马舍勒夫，男，1985年11月26日出生，回族，住甘肃省积石山保安族东乡族萨拉族自治县。
委托代理人程新林，甘肃合睿律师事务所律师。
委托代理人马艾有布，男，1989年1月20日出生，回族，住甘肃省积石山保安族东乡族萨拉族自治县。
被告甘肃宁和建筑工程有限公司，住所地:甘肃省和政县2号统办楼。
法定代表人杨占川，该公司董事长。
委托代理人王律宏，甘肃王力律师事务所律师。
被告甘肃玛曲格萨尔黄金实业股份有限公司，住所地：甘肃省甘南藏族自治州玛曲县团结东路。
法定代表人看考，该公司董事长。
委托代理人杜江，甘肃得舍律师事务所律师。
原告马舍勒夫诉被告甘肃宁和建筑工程有限公司（以下简称宁和公司）、甘肃玛曲格萨尔黄金实业股份有限公司（以下简称黄金公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告马舍勒夫于2015年6月18日向临夏回族自治州中级人民法院提起诉讼，被告黄金公司在答辩期间对管辖权提出异议，临夏回族自治州中级人民法院于2015年7月29日裁定移送本院审理。本院于2015年10月10日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月27日公开开庭进行了审理。原告马舍勒夫及委托代理人程新林、马艾有布，被告宁和公司法定代表人杨占川、委托代理人王律宏，被告黄金公司委托代理人杜江到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告马舍勒夫诉称，2011年，其从原施工人朱子玉处接手黄金公司采矿工程，并承担朱子玉的对外债务、农民工工资共计300多万元。当时，黄金公司领导出面协调此事，并承诺让马舍勒夫多干几年，可以挽回损失。随后，马舍勒夫与宁和公司签订管理协议，约定由马舍勒夫以宁和公司资质进行实际施工，宁和公司收取工程款的5%作为管理费。马舍勒夫接手工程后，购买工程车辆、机器设备，重新进行房屋建设、旧房维修等工作，前期投入近380多万元。但就在马舍勒夫正常施工，保证采矿进度时，黄金公司以停发工程款、不提供炸药等方式进行阻挠，并且在2013年4月份开始无故单方解除采矿施工合同关系，造成马舍勒夫损失170万元。同时，黄金公司并未将马舍勒夫施工期间的工程款1134万元直接支付给马舍勒夫，而是打入宁和公司账户，马舍勒夫经多次催要，也只支付了700万元。在此期间，马舍勒夫多次找黄金公司领导进行协商，但都以各种理由进行推脱。2013年7月，在马舍勒夫不在场的情况下，黄金公司与宁和公司将马舍勒夫所有的机器设备、房屋、矿石进行结算，马舍勒夫前期房屋、机器、设备投入384万元，而两被告只实际补偿90万元；应按每吨30元计算的10万吨矿石，却以每吨6元进行结算；黄金公司单方终止施工合同关系，造成50多天窝工损失，在最终结算时只字未提。即便如此，马舍勒夫还是本着积极协商的态度寻求解决，但最终无果。马舍勒夫认为两被告的行为给其造成严重损失，依法提起诉讼，请求：1.宁和公司支付马舍勒夫未付工程款5173000.00元及利息损失，并返还作为管理费收取的工程款525000.00元；2.黄金公司支付马舍勒夫工程款1726880.36元及利息损失，给付工程款1119300元及利息损失145000元，并给付已扣取的管理费146059.60元；3.由两被告承担全部诉讼费。
被告宁和公司辩称，一、马舍勒夫因违约被清退，与宁和公司无关，宁和公司已超付了马舍勒夫的工程款。马舍勒夫与宁和公司签订了经济及安全责任书，由马舍勒夫作为宁和公司第三十分公司负责人，承担黄金公司七十线的探采矿工程。责任书明确马舍勒夫执行公司各项管理制度，依法纳税，不能拖欠职工工资，公司管理费按5%计提，若马舍勒夫违反，公司将停办手续、收回印章并予以注销。在实际工作中，马舍勒夫生产管理混乱，资金滥用，非但不能如期完成生产任务，还致使黄金公司生产受到较大损失，导致黄金公司依约于2013年6月15日将其清退。同时，马舍勒夫未经宁和公司同意，冒用公司名义、资质，私刻印章，承揽甘南州金象冶金有限公司工程项目，严重损害了答辩人的利益，其挪用油料等行为导致黄金公司生产任务无法完成，宁和公司停止了马舍勒夫的委托资质。马舍勒夫施工时的工程结算额为19842911.96元，黄金公司已支付8936245.64元，宁和公司已支付11518020.02元，即工程款已实际超付马舍勒夫611353.70元。另外，宁和公司还垫付了法院执行马舍勒夫的案款5198493.08元，借给马舍勒夫借款3950000元，以及还有尚未收取的管理费260730.58元。上述各项累计后，宁和公司已将超付给马舍勒夫10020577.32元。因此，宁和公司不仅不欠马舍勒夫工程款，反而是马舍勒夫应该归还宁和公司为其垫付、超付的全部款项。宁和公司已经超付了工程款，马舍勒夫提出的利息损失是没有道理的，亦没有法律依据，况且利息的计算方式、利率都不符合法律规定。
二、马舍勒夫所诉损失无中生有，没有事实根据。马舍勒夫因违约被清退出场，黄金公司对马舍勒夫完成的探采矿工程量、设备和物资进行了验收、结算，所有款项都已经全部付清，马舍勒夫也签字确认了，并不存在其所提的矿石和窝工损失，其也没有证据可以证明。马舍勒夫移交的房屋、设备、材料及生活用品都已经交接清楚，数额明确，每一项都有清单，其也签字确认了，没有争议。现在事过境迁，马舍勒夫在没有现场、没有实物的情况下得出的评估结论必然是错误的。
三、马舍勒夫严重违约，给宁和公司造成了极大损失。宁和公司申请法院调取的甘南州公安局《讯问笔录》和《情况说明》清楚地证明马舍勒夫冒用宁和公司名义，私刻印章，与其他单位、个人签订了多份合同、协议，并且都酿成了纠纷。为此，宁和公司向甘南州公安局进行了报案，公安局也立案侦查。甘南州公安局《讯问笔录》和《情况说明》以及宁和公司向法院提供的八个案件的调解书、判决书，充分证明了这些事实。这些诉讼给宁和公司造成了极大损失和影响，并且其中大部分案件已经被法院强制执行，宁和公司已经代马舍勒夫垫付了执行款，马舍勒夫应当向宁和公司偿付该八个案件的全部执行款。综上所述，马舍勒夫违约被清退，应自行承担责任。黄金公司按合同约定进行了结算和支付，宁和公司已经给马舍勒夫超付了工程款，没有拖欠任何款项，依法不应承担任何责任。马舍勒夫的起诉没有事实和法律依据，更没有证据支持，请求法院驳回其诉讼。
被告黄金公司辩称，一、本案原告主体不适格。黄金公司和宁和公司签订的《探采矿及辅助工程施工合同书》，发包人是黄金公司，承包人是宁和公司。据此，合同的相对方是宁和公司。宁和公司安排其所属第三十分公司在黄金公司矿区从事采掘工作，是其公司管理权力的行使，是符合法律规定的。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，黄金公司只是与宁和公司签订合同，具体业务也是针对宁和公司第三十分公司的，不能因为马舍勒夫是第三十分公司的负责人，就认为其个人能代表公司提起诉讼。
二、本案起诉案由不当。马舍勒夫仅是宁和公司委托具体负责现场施工管理的负责人，并不是施工合同的相对方，因此，马舍勒夫不能提起建设工程施工合同纠纷。《最高人民法院关于印发修改后的〈民事案件案由规定〉的通知》第一条：民事案件案由是民事案件名称的重要组成部分，反映案件所涉及的民事法律关系的性质，是将诉讼争议所包含的法律关系进行的概括，是人民法院进行民事案件管理的重要手段。第三条第5项规定：当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由。据此，本案起诉案由不当。
三、黄金公司依约履行与宁和公司的施工合同，没有违约行为。黄金公司与宁和公司签订了施工合同，合同约定了工程名称、承包范围、承包方式、质量及技术指标、价款、结算、违约责任等具体内容。合同第五条约定：“若乙方连续两个月不能完成核定工程量的70%，甲方有权对乙方承担的施工工程进行调整或清退施工队。”第十条第7项、第十五条约定对施工方生产进度、施工质量达不到要求时，黄金公司有权解除合同，由此所造成的损失由承包人承担。宁和公司第三十分公司因生产管理混乱、不能如期完成生产任务，致使黄金公司生产受到损失。2013年5月22日，第三十分公司向黄金公司出具《保证书》，保证在15天内完成生产任务，如果到期不能完成，保证于2013年6月10日前自愿退出。宁和公司出具《监督实施承诺书》予以同样承诺。但事与愿违，马舍勒夫并未能如期完成生产任务。6月15日黄金公司依约清退，专门成立了工程交接工作领导小组，与马舍勒夫的现场负责人共同对宁和公司第三十分公司完成的探采矿工程量、设备和物资进行了验收、核对、核算，所有款项黄金公司已全部付清，马舍勒夫也签字确认了。
四、黄金公司已经与宁和公司、马舍勒夫结算清楚，没有拖欠任何款项，依法不应承担责任。黄金公司依据施工合同约定，及时对宁和公司工程量进行了结算，将工程款支付给了宁和公司。2013年为解决农民工工资拖欠问题，答辩人与宁和公司协商一致，可以将工程款直接支付马舍勒夫或者施工队人员，领款人员签字确认。2013年马舍勒夫结算的工程款和移交的房屋、设备、材料及生活用品的款项，黄金公司代替宁和公司及第三十分公司支付了农民工工资，并直接支付马舍勒夫90万元。截止2014年4月黄金公司累计支付宁和公司及三十分公司共计20576244.64元，账面超付了433332.58元。黄金公司依约清退宁和公司第三十分公司，按合同约定进行了结算、支付，各项手续已经办理清楚，不存在马舍勒夫所提的矿石损失和窝工损失，马舍勒夫并没有相关证据证明。黄金公司已将超付了工程款，马舍勒夫提出利息损失毫无道理，没有事实根据，也没有法律依据，况且马舍勒夫提出的利息计算方式、利率都不符合法律规定。
五、黄金公司房屋设备交接清楚，数量明确，马舍勒夫确认无误。宁和公司第三十分公司移交的房屋、设备、材料及生活用品共计184782.20元，每一项都有详细清单，数量、价值明确，马舍勒夫也签字确认了，何来争议？况且，这些房屋、设备、材料黄金公司并没有占有和使用，全部移交给了张松林，这是马舍勒夫认可的。事过境迁，马舍勒夫现在以评估价来主张损失，违反诚实守信原则，是失信行为。评估公司单方接受委托，对距离评估基准日近两年时间没有真实现场、数据缺失的情况下的灭失物、易损耗物进行价格评估，是不适当的，成新率认定也不准确，按照市场中等水平价格计算房屋、设备、材料价值没有合法依据，数额计算错误。
综上所述，马舍勒夫起诉黄金公司没有任何事实根据和法律依据，请求依法驳回马舍勒夫对黄金公司的起诉。
经审理查明，2010年5月31日，马舍勒夫与宁和公司签订了《施工安全及经济责任协议书》，约定：马舍勒夫自愿加入宁和公司作为第三十分公司，接受监督，服从管理，履行承诺；马舍勒夫加入宁和公司之前的所有债权债务，与宁和公司没有任何关系，加入宁和公司之后的施工安全及发生的事故、经济往来中产生的纠纷，由马舍勒夫本人承担，宁和公司及杨占川不承担任何责任。同日，宁和公司与以马舍勒夫为负责人的第三十分公司签订了《施工安全责任书》。2011年3月15日，黄金公司与宁和公司约定其七十线工程由宁和公司承接，马舍勒夫为七十线生产点项目部负责人。2011年4月1日，马舍勒夫与宁和公司签订了《经济、安全责任书》，约定：“……三、直属公司玛曲金矿项目部对外不能擅自开设银行账户，所有工程款必须通过公司账户，由公司按比例扣收管理费之后，返还给项目部。对外不能擅自签订施工合同，不准用公司名义从银行贷款。四、公司各项管理费比例仍按5%计提，项目部不得瞒报或漏报施工产值。……六、直属公司玛曲金矿项目部必须与劳务人员签订劳动合同，按时足额发放职工工资，绝不拖欠职工工资。……八、必须依法缴纳国家税收，不得拖欠和漏报施工项目。九、若违反公司管理制度，不执行经济责任书和安全管理责任书的条文，公司将停办该项目部的一切手续，收回印章并予以注销。”2011年5月10日，马舍勒夫的父亲马洒东与温州第二井巷工程公司签订协议，购买了温州第二井巷工程公司在黄金公司的物资设备，并投入施工。2011年8月16日，宁和公司第三十分公司向黄金公司交纳了风险抵押金30万元，此款黄金公司于2013年7月18日退还给了马舍勒夫。2012年3月15日，黄金公司与宁和公司就黄金公司格尔珂金矿探采矿工程签订了《甘肃玛曲格萨尔黄金实业股份有限公司格尔珂金矿探采矿及辅助工程施工合同书》，约定了工程承包范围、工程量、施工工期、进度、指标、承包方式、工程变更、验收、结算、违约责任等。合同第五条约定：“若乙方连续两个月不能完成核定工程量的70%，甲方有权对乙方承担的施工工程进行调整或清退施工队。”第九条（6）项约定：“若发现拖欠工人工资，公司财务科从承包方的工程款中扣付。”第十五条约定：“经工程进度考核，承包方连续三个月完不成所下达的生产任务时，公司有权解除工程施工合同，由此所造成的损失由承包方承担。”2013年3月15日，黄金公司与宁和公司就大水金矿探采矿及辅助工程的施工达成协议，签订了《甘肃玛曲格萨尔黄金实业股份有限公司格尔珂金矿探采矿及辅助工程施工合同书》，合同第十五条约定：“经甲方工程进度考核，乙方连续三个月完不成所下达的生产任务时，甲方有权解除本合同，由此所造成的损失由乙方承担。”
施工过程中，因马舍勒夫负责的宁和公司第三十分公司管理混乱，拖欠农民工工资，工程施工进度、施工质量达不到要求，黄金公司在2013年5月17日对其不予考核、不予下达任务。2013年5月22日，马舍勒夫作出保证：在15天内积极组织生产，确保职工工资足额发放到位，把生产扭转到正常轨道上，确保完成采矿场下达的各项生产任务。同时，宁和公司也承诺协助和监督马舍勒夫，确保在15天内完成规定工程量的同时，要积极争取超额，如果仍然不能扭转生产状况，将执行马舍勒夫的保证，自愿退出七十线的所有施工工程。2013年6月15日，黄金公司成立工程交接领导小组，对宁和公司第三十分公司予以清退。清退后，黄金公司对宁和公司第三十分公司即马舍勒夫工地的房屋、设备、材料、生活用品等物资组织双方人员进行了清算移交，经马舍勒夫签字确认，共清算物资价值1184782.20元。
经核算，宁和公司与黄金公司2011年工程款结算为8086831.69元，2012年工程款结算为76527779.84元，2013年工程款结算为2921181.23元，2012年黄金公司给予奖励22337.00元，共计18658129.76元；资产、设备移交款1184782.20元，总计19842911.96元。黄金公司账面支付给宁和公司20576244.64元，已超额支付了工程款等款项。宁和公司给马舍勒夫通过银行打款6542000.00元，2011年代缴税款393020.02元，共计6035020.02元，并扣收管理费525000.00元；黄金公司直接支付马舍勒夫工程款900000.00元，代付工人工资3224699.00元，代扣2012年及2013年税款分别为408849.97元、156575.35元，代扣2013年管理费146059.06元，垫付工程施工材料款408849.97元，共计8936245.64元。另，马舍勒夫在庭审中认可以300000.00元价格购买了宁和公司斯巴鲁轿车一辆，但车款一致未付。
另查明，马舍勒夫在黄金公司施工期间，拖欠张松林、雍建林、陕福占才、李成林工程款及劳务费，并向党谦借款未还，张松林、雍建林、陕福占才、李成林、党谦分别向法院提起诉讼，诉请宁和公司支付工程款等并强制执行。其中，（2012）州民初字第26号案支付张松林工程款及诉讼费等2540000.00元，（2014）玛民初字第14号案支付雍建林劳务费及诉讼费等798753.61元，（2014）玛民初字第22号案支付陕福占才劳务费及诉讼费等201576.00元，（2014）玛民初字第23号案支付李成林劳务费及诉讼费等39723.00元，（2013）玛民初字第22号案支付党谦借款及诉讼费等344650.00元。马舍勒夫以宁和公司第三十分公司名义在甘南州金象冶金有限公司承包工程期间，因拖欠雍建林、吴建鹏劳务费，二人分别起诉宁和公司支付劳务费并由法院强制执行，其中（2013）玛民初字第08号案支付雍建林劳务费及诉讼费等707650.47元，（2015）甘民一终字第41号案支付吴建鹏劳务费及诉讼费等566140.00元。宁和公司支付以上案款共计5198493.08元。
上述事实，有马舍勒夫提供的经济、安全责任书，接洽函、法人授权委托书，2010年5月31日宁和公司致玛曲县大水金矿接洽函、法人授权委托书，2010年以来登记备案及报名材料、项目部花名册、劳动合同书、工资表，朱梓瑜、马洒东（马舍勒夫父亲）、昂考（金矿矿长）三方协议书，采矿场生产周报，采准、开拓、探矿及其他工程验收单，2013年6月24日、2013年8月7日工程结算单，宁和公司第三十分公司设备、材料移交明细表，分部工程费汇总表，预付账款三栏明细账，材料出库单，宁和公司收取马舍勒夫30万风险押金票据，评估鉴定书及发票，告知函，马舍勒夫农行卡2011至2013年流水明细，甘南州公安局撤案决定书，证人马来世、马成虎、马木哈木、马他布、马尕三、马克夫力、马军、马洒吉给证言；被告宁和公司提供的施工安全责任书，施工安全及经济责任书，经济、安全责任书，《甘南日报》刊登郑重声明，支出证明单，收据，银行支付凭证、流水单，缴税发票，汇款凭证，八个案件的法院调解书、判决书，领条，民工工资代发表及垫付工资清单，讯问笔录；被告黄金公司提供的2011年3月15日《协议书》，2011年5月10日《协议书》，《甘肃玛曲格萨尔黄金实业股份有限公司格尔珂金矿探采矿及辅助工程施工合同书》两份，保证书、监督实施承诺书，关于成立工程交接工作领导小组的通知，2013年6月24日及2013年8月7日工程结算单，资产交接汇总资料，支付说明、预付帐款三栏明细帐，支出证明单，2013年7月10日《说明》，2014年1月28日《关于马来世等上访事项的结案报告》及《工资表》，生产任务书和生产周报等证据，以及当事人的陈述在案佐证。
本院认为，本案的争执焦点为：一、马舍勒夫诉讼主体是否适格；二、黄金公司解除合同的责任及马舍勒夫损失的认定；三、工程款结算情况。
一、关于本案诉讼主体的问题。黄金公司认为，其与宁和公司签订了《探采矿及辅助工程施工合同书》，发包人是黄金公司，承包人是宁和公司，合同相对方为宁和公司。宁和公司安排其所属第三十分公司具体负责施工，但分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，马舍勒夫作为宁和公司三十分公司负责人提起诉讼的主体不适格。本院认为，虽宁和公司与马舍勒夫签订了《经济责任和安全管理责任书》等协议，宁和公司将承包的黄金公司的工程交由马舍勒夫作为负责人的第三十分公司进行施工，马舍勒夫在工程施工中投入了全部的人力、物力，而宁和公司在工程中没有投入任何人力、物力和技术支持。况且，宁和公司在庭审中也没有提交成立三十分公司的工商备案登记情况。因此，应当认定宁和公司与马舍勒夫之间实为建设工程转包合同关系，而马舍勒夫并不具有建设工程施工的资质，为违法转包，马舍勒夫为实际施工人。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”故马舍勒夫作为实际施工人以建设工程施工合同纠纷提起诉讼，请求黄金公司及宁和公司支付工程款并无不当，诉讼主体适格。
二、关于黄金公司解除合同的责任及马舍勒夫损失的认定。马舍勒夫主张在其正常施工期间，黄金公司以停发工程款、不提供炸药等方式进行阻挠，并在2013年无故单方解除采矿施工合同关系，造成其停工、窝工损失。黄金公司抗辩认为解除合同是依照合同约定，并无不当，也不违反法律规定。本院认为，黄金公司与宁和公司2012年签订的《探采矿及辅助工程施工合同书》第五条约定、第十五条以及2013年签订的《探采矿及辅助工程施工合同书》第十五条约定，对于施工方不能按照合同约定完成生产任务和进度的，发包方可以按照约定解除合同并清退工程队。根据马舍勒夫2013年5月22日向黄金公司出具的《保证书》以及宁和公司出具的《监督实施承诺书》可以认定，马舍勒夫负责的宁和公司第三十分公司在施工期间管理混乱，拖欠民工工资，致使生产严重受损，黄金公司遂在2013年5月17日不予考核、不予下达任务。虽马舍勒夫做了保证并由宁和公司协助和监督，但其并没有在保证期间内兑现承诺，扭转生产状况。黄金公司按照合同约定清退马舍勒夫负责的宁和公司三十分公司施工队，并无过错，且宁和公司也未提出异议。对于马舍勒夫主张的因解除合同造成其停工、窝工损失，其并没有提出相关的依据，也没有提交能够证实实际损失的证据。马舍勒夫虽在庭审中口头提出鉴定建议，但并没有向法庭提交书面申请。故马舍勒夫主张因解除合同造成停工损失的证据不充分，不予支持。关于马舍勒夫对财产、设备移交款应当以《财物的价格评估结论书》为准的主张，因黄金公司解除施工合同并清退施工队时，组织双方人员对移交的材料、设备、物资等现场进行了清点和作价，马舍勒夫亦签字确认。虽马舍勒夫称是黄金公司强迫定价并要求其签字的，但并没有提供遭胁迫的证据。而《财物的价格评估结论书》是兰州立正价格评估咨询有限责任公司在2015年5月份现场原物已不复存在的情况下，仅以移交清单等数据所做的评估，可信度降低，故应以双方签字确认的移交物资价值1184782.20元为基准。
三、工程款结算问题。本案中，黄金公司与宁和公司对于工程款结算情况的意见基本一致，均认为应以《预付账款三栏明细账》为准，马舍勒夫也认可该明细账。黄金公司答辩称，2011年工程结算为8086831.79元，2012年工程结算7650116.84元，2013年工程结算3221181.23元，累加2014年移交财物1184782.20元共计20142912.06，实际支付20576244.64元，超付433332.58元。宁和公司答辩称，2011年工程款为8086831.69元，2012年工程款7627779.84元及奖金22337.00元共7650116.84元，2013年工程款为2921181.23元，黄金公司移交工程财务11842911.96元，结算工程款共计19842911.96元，黄金公司确实存在超付情况。本院认为，对于工程款结算额，根据《预付账款三栏明细账》，其中2011年12月24日调账0.10元，2013年9月23日调账300000.00元，该两项调账款项不应计入工程结算款，即工程款应为（8086831.79元-0.10元）+7627779.84元+（3221181.23元-300000.00元）=18635792.76元，奖金22337.00元，移交物资款1184782.20元，共计19842911.96元。因此，可以认定黄金公司就涉案工程款已支付完毕。
关于宁和公司已付马舍勒夫工程款的情况，宁和公司答辩认为：（一）黄金公司直接、间接支付马舍勒夫工程款8936245.64元，分别为2012年、2013年代付税款108849.97元、156575.35元，2013年代扣宁和公司管理费146059.06元，2011年至2013年施工材料费4100062.26元，2013年代付农民工工资3224699.00元，2013年直接支付马舍勒夫工程款900000.00元；（二）宁和公司已付款11518020.02元，分别为支付工程款10785000.00元（11310000.00元减去已收取的管理费525000.00元），代付2011年税款393020.02元，斯巴鲁小轿车款340000元；（三）抵销马舍勒夫借款3950000.00元、宁和公司替马舍勒夫垫付八个案件执行款5198493.08元、尚未收取的管理费260730.54元，共计9409223.62元，即宁和公司扣除已付款并抵销借款、垫付款等款项后，超付马舍勒夫10575577.36元。本院认为，依据双方约定，宁和公司按工程款5%计提管理费，故宁和公司按约定收取的管理费931789.60元应当从工程款中予以扣除；依据宁和公司提供的支付工程款的证据，对有证据证明已付款的5642000.00元予以认定，其他款额仅有《支出证明单》但无银行打款凭证等予以证实的不予认定；对宁和公司代付2011年税款及黄金公司直接、间接支付马舍勒夫的工程款税款8790186.58元，均有证据证实，予以认定；对宁和公司主张以马舍勒夫借款抵销工程款的抗辩理由，因与本案建设工程施工合同纠纷属于不同的法律关系，本案不做处理；对于宁和公司以替马舍勒夫垫付案件执行款抵销工程款的主张，因所涉及的裁判文书已经发生法律效力并由法院强制执行完毕，马舍勒夫在庭审中亦承认所涉及的工程都是自己承包的，张松林、雍建林、陕福占才、李成林、吴建鹏为其施工队的工人，且根据（2013）玛民初字第22号民事调解书，党谦的借款是马舍勒夫用以发放工人工资，因此宁和公司垫付执行案款的事实存在，应予支持；因马舍勒夫在庭审中认可购买宁和公司斯巴鲁轿车一辆，并口头约定以工程款抵销车款的事实，应对宁和公司主张以车款抵销工程的抗辩理由予以支持，但马舍勒夫称车款为300000.00元，而宁和公司并没有证据证实车款价值，故应以马舍勒夫的自认为准。
综上，宁和公司应付马舍勒夫工程款、奖金、材料设备移交款等共19842911.96元，宁和公司已直接支付马舍勒夫工程款、代付2011年税款共6035020.02元，通过黄金公司支付马舍勒夫工程款、代付2012年及2013年税款共8790186.58元，并扣除管理费931789.60元，还应付马舍勒夫工程款4085915.76元。剩余工程款从马舍勒夫欠付宁和公司斯巴鲁轿车款300000.00元以及宁和公司替马舍勒夫垫付案件执行款5198493.08元中予以抵销，宁和公司已付清所有工程款。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第一款之规定，判决如下：
驳回马舍勒夫的诉讼请求。
案件受理费108228.70元，予以免缴。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 董昊明
代理审判员 赵 斌
代理审判员 王 龙
二〇一六年六月二十日
书 记 员 毛江龙