安徽省天长市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1181民初1587号
原告：查金坤，男，汉族，1949年4月21日生，小学文化，工人，户籍地安徽省天长市，现居住地天长市。
委托诉讼代理人：查满山，安徽世浩律师事务所律师。
被告：赵士桃，男，汉族，1956年12月4日生，小学文化，驾驶员，住江苏省仪征市。
被告：赵佩文，男，汉族，1986年8月20日生，初中文化，驾驶员，住江苏省仪征市。
被告：中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司，住所地扬州市文昌中路388号,组织机构代码84071972-0。
主要负责人：杨玉宏，该公司经理。
委托诉讼代理人：王伟，江苏韵合律师事务所律师。
原告查金坤诉被告赵士桃、赵佩文、中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司（下简称财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月19日受理。依法由审判员丘泉独任审判,公开开庭进行了审理。原告查金坤的委托诉讼代理人查满山，被告赵士桃、被告财险公司的委托诉讼代理人王伟到庭参加诉讼，被告赵佩文经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
查金坤诉称：2015年10月27日7时5分，赵士桃驾驶赵佩文所有的苏Ｋ×××××小型轿车，沿S312线由西向东行驶至2KM+500M路段处，与沿道路同向行驶变更车道的查金坤驾驶的三轮电动自行车发生碰撞，造成两车受损、查金坤受伤的交通事故，该事故经天长市交警大队认定，赵士桃、查金坤负此起事故的同等责任。查金坤诉请法院判令由赵士桃、赵佩文、财险公司赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费等合计人民币149324.4元。
赵士桃辩称：对事故发生的事实及事故责任认定没有异议，其驾驶的肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，对查金坤的损失应保险公司在保险限额内予以赔偿；其次，查金坤在住院期间，其垫付了医疗费5800元，法院判决时，请求予以返还。
赵士文未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。
财险公司辩称：对事故发生的事实及事故责任认定没有异议，肇事车辆苏Ｋ×××××小型轿车在其公司投保了交强险和限额为50万元计免赔率的商业三者险，事故发生在保险期间内，其公司愿在保险限额内承赔偿责任，超出交强险部分按50%，予以赔偿。对于查金坤主张的诉讼请求中，部分赔偿项目过高，在商业三者险中请求扣除10%免赔率，其公司不应承担本案的鉴定费、诉讼费。
查金坤为证明其主张，向本院提供如下证据：
证据一、身份证复印件一份。证明查金坤的主体资格适格。
证据二、行驶证、驾驶证各一份。证明赵士桃的驾驶资格。
证据三、交强险和商业三者险保单各一份。证明赵士桃驾驶的苏Ｋ×××××小型轿车在财险公司投保了交强险和限额为50万元计免赔率的商业三者险，双方存在保险合同法律关系。
证据四、天长市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书一份。证明赵士桃、查金坤负此起事故的同等责任。
证据五、天长市中医院、天长市天康医院出具的出院证、出院记录、医疗费收据各一份。证明查金坤住院治疗经过及支付医疗费的事实。
证据六、天长市东征电子有限公司的营业执照、劳动合同、误工损失证明、天长市秦栏镇联合村民委员会的证明各一份。证明查金坤自2012年5月起在天长市东征电子有限公司上班，从事门卫工作，月薪约2400元/月，因交通事故受伤而停发工资的事实。
证据七、司法鉴定意见书二份及鉴定费发票一份。证明查金坤因外伤构成一处九级伤残、一处十级伤残，评定查金坤休息期为270日，营养期、护理期各为90日。鉴定费分别为2416.93元、2100元。
财险公司的质证意见：对证据一、证据二、证据三、证据四、证据五的真实性均无异议；对证据六认为查金坤应提供医院的医嘱证明及相应的病历予以佐证；对证据七认为误工证明不予认可，查金坤应提供工资发放证明予以佐证，其次，查金坤提供的劳动合同有违常理，查金坤年龄已达67岁，该劳动合同的用工时间为20年，对查金坤的用工不予认可，查金坤应提供用人单位加盖公章的营业执照、组织机构代码证，并由当地居委会出具的证明予以佐证，居住情况由当地派出所出具证明予以佐证；对证据八其公司不予认可；对证据九的真实性无异议，但其公司仅认可一个十级伤残，对误工期认可120天，其公司不承担鉴定费。
赵士桃为证明其主张，向本院提供如下证据：
医疗费票据一张。证明查金坤住院期间，其垫付了医疗费5800元。
查金坤的质证意见：赵士桃垫付的医疗费5800元属实。
财险公司无证据提交。
经审理查明：2015年10月27日7时5分，赵士桃驾驶赵佩文所有的苏Ｋ×××××小型轿车，沿S312线由西向东行驶至2KM+500M路段处，与沿道路同向行驶变更车道的查金坤驾驶的三轮电动自行车发生碰撞，造成两车受损、查金坤受伤的交通事故，该事故经天长市交警大队认定，赵士桃、查金坤负此起事故的同等责任。
事故发生后，查金坤在天长市人民医院住院治疗36天（2015年3月3日到2015年3月18）。天长市人民医院出院记录载明：出院诊断：1、右颞叶脑挫裂伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、左锁骨肩峰端骨折；4、左髋臼及左侧耻骨支骨折；5、左侧颞中、左髋部皮下血肿；6、面部软组织伤；7、右侧基底节区腔隙性梗塞。出院医嘱：1、注意休息，建议休息4个月，其中因左髋臼骨折，需继续卧床休息1月，后复查如骨折愈合方可下地负重；2、适当加强营养，以促进骨折愈合；3、出院带药：甲钴胺0.5gpobid；4、请于出院后1月复查头颅及左髋关节CT，我科门诊随诊4月，期间有异常情况请及时复诊。此后，查金坤在天长市天康医院住院治疗15天（2016年7月8日到2016年7月23）。天长市天康医院出院记录载明：出院诊断：1、脑梗死；2、上呼吸道感染；3、高血压；4、肝功能异常；5、××性肝炎；6、电解质紊乱；出院医嘱：1、注意休息，低盐低脂饮食；2、坎地沙坦12mg×2盒，阿托伐他汀2盒，全天麻2盒，尼麦角林片1盒，洛索洛芬那片60mg×1盒，扶他林膏1支；3、如有不适，门诊随访。
诉讼中，查金坤向法院申请其伤残等级及三期的司法鉴定。2016年8月29日，××医院司法鉴定所出具的合精司鉴所（2016）精鉴字第6420号司法鉴定意见书：鉴定诊断：颅脑损伤所致精神障碍：1、器质性人格改变；2、脑挫伤后综合征。鉴定费2416.93元。2016年8月30日，安徽天正司法鉴定中心出具的皖天正司鉴（2016）法临鉴字第1421号司法鉴定意见书：1、被鉴定人查金坤颅脑损伤经相关等对症治疗后，现遗留有精神障碍，日常活动能力部分受限评定为道路交通事故IX（九）级伤残；2、被鉴定人查金坤左锁骨肩峰端骨折经相关等对症治疗后，现遗留有左肩关节活动功能障碍评定为道路交通事故X（十）级伤残；3、被鉴定人查金坤的误工期应评定为270日，营养期为伤后90日，护理期为伤后90日。鉴定费2100元。
另查明：天长市东征电子有限公司成立于2011年6月29日，住所地天长市××经济开发区，法定代表人叶德武，经营范围电子零配件等产品的生产、销售。天长市东征电子有限公司与查金坤于2012年1月1日订立一份职工劳动合同书。该合同书载明：合同期限为2012年1月1日至2022年12月31日，从事门卫工作，月工资2400元。天长市东征电子有限公司于2016年5月7日出具的减少收入证明：查金坤同志在我公司从事门卫工作，他于2015年10月27日发生交通事故受伤后一直不能上班，住院治疗和在家休养一直至今。我公司从其发生交通事故之日至今，一直停发其工资。特此证明。天长市东征电子有限公司于2016年5月7日出具居住证明：查金坤同志在我公司从事门卫工作，我公司位于天长市××街道第二工业园区，查金坤自到我单位开始工作，长期居住在我公司门卫室，至今有4年多时间。特此证明。天长市秦栏镇联合村民委员会于2016年10月7日出具的证明：兹有我辖区村民查金坤同志，从2012年开始就到秦栏镇街道天长市东征电子有限公司上班，从事门卫工作，并长期居住生活在工作单位，一直至今。情况属实，特此证明。潘士江。
2016年11月1日，法院依职权对天长市东征电子有限公司的叶明龙（该公司法定代表人叶德武的父亲）进行调查的谈话笔录并拍摄了照片。该谈话笔录证实：查金坤于2012年在其公司上班，主要从事门卫工作，兼任打扫卫生、草坪除草等辅助工作，一日三餐在其公司食堂吃饭，月工资约2400元。
再查明：赵士桃与赵佩文系父子关系，苏Ｋ×××××小型轿车的车主、被保险人系赵佩文，赵士桃使用该车系借用，该车在财险公司投保了交强险和限额为50万元的商业三者险（计免赔率），保险期间自2015年4月29日到2016年4月29日止。该事故发生在保险期间内。
上述事实，有交通事故认定书、户籍资料、出院小结、医疗费单据、行车证、驾驶证、鉴定意见书以及当事人的当庭陈述在卷佐证，经庭审质证，可以作为定案依据。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案所涉交通事故经公安机关交通管理部门责任认定赵士桃、查金坤负此起事故的同等责任。查金坤、财保公司对该事故责任的认定均无异议，本院依法予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案属于机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方所投保的保险公司在第三者责任强制保险责任限额内赔偿损失。
本案中：本案争议焦点是：一、安徽天正司法鉴定中心的鉴定意见是否能够作为认定本案事实的依据；二、查金坤主张的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、车损、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费是否应予支持。
关于焦点一、财险公司以不认可查金坤构成一个九级伤残等级为抗辩意见。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，经查金坤的申请，法院委托了安徽天正司法鉴定中心对查金坤的伤残等级进行了鉴定，因涉及查金坤颅脑损失致智能障碍，××院司法鉴定所对查金坤颅脑损失致智能障碍进行鉴定。安徽天正司法鉴定中心在鉴定过程中，经过审阅查金坤的病历资料，对查金坤进行体格检查及阅片记录，××医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见出具了相应的鉴定意见。财险公司虽对该鉴定意见有异议，但既未能提出足以反驳的相反证据和理由，也未能举证证明鉴定机构作出的鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故对财险公司的该项抗辩意见，不予支持。
关于焦点二、
1、对查金坤主张的医疗费26748.78元（第一次住院医疗费14382.76元＋第二次住院医疗费12366.02元）、住院伙食补助费1530元[（36天＋15天）×30元/天]，财险公司以查金坤第二次住院与本案无关为抗辩意见。查金坤提供的在天长市人民医院的出院记录及诊断证明证实：出院后有异常情况请及时复诊，未注明查金坤转院治疗的建议。相隔6个月后，查金坤在天长市天康医院住院治疗，该院医疗机构出具的出院记录及诊断证明证实：查金坤的疾病与天长市人民医院住院治疗的疾病并无关联性。故对财险公司的抗辩意见，予以采信。查金坤在天长市天康医院住院的伙食补助费及医疗费用，不予支持。
2、对查金坤主张的营养费2700元（90天×30元/天）、护理费11520元（90天×128元/天）、，财保公司以认可营养费及护理费的赔偿标准分别为10元/天、50元/天为抗辩意见。根据相关法律的规定，安徽省内伙食补助费为每人每天30元，安徽省外伙食补助费为每人每天50元。对查金坤主张的该项请求，予以支持。其次，当事人不能举证证明《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定的“当地护工从事同等级别护理的劳动报酬”标准的，参照上年度安徽省“居民服务和其他服务业”平均工资计算护理费。故确认查金坤的护理费按116元/天计算。
3、对查金坤主张的误工费21600元（270天×80元/天）、残疾赔偿金79191.84元（26936元×14年×21%），财险公司以查金坤年满60周岁而不认可其误工费及残疾赔偿金应按农村赔偿标准计算为抗辩意见。查金坤居住地为农业户口，现年67周岁，应推定其无劳动能力，但其提供用人单位出具的劳动合同、误工损失证明等证据并结合法院的调查笔录、照片证实：查金坤从2012年起在天长市东征电子有限公司上班，从事门卫等工作，月平均工资为2400元/月，因遭受人身损害而不能从事原有的工作或劳动，应认定查金坤在城镇居住、生活一年以上，且有相对稳定的工作和收入，故对其主张的误工费，应予支持；对其主张的残疾赔偿金按城镇赔偿标准计算，应予支持，但对其主张的残疾赔偿金赔偿年限14年，因查金坤于1949年4月21日出生，截至2016年8月30日定残之日，查金坤已年满67周岁，故查金坤残疾赔偿金计算年限为13年。
4、对查金坤主张的交通费3000元，因其未提供交通费的正式票据，酌情确定为500元。
5、对查金坤主张的施救费150元、车损150元，财险公司以不认可该费用为抗辩意见，查金坤提供施救费的正式票据，应予支持；对查金坤主张的车损，财险公司未进行定损，且电动车已报废，酌定车损150元。
6、对查金坤主张的精神损害抚慰金16000元，财险公司以认可其的精神损害抚慰金5000元为抗辩意见，根据受害人查金坤的过错程度、侵权行为造成的后果等因素，酌情确定其精神损害抚慰金为11000元。
7、对查金坤主张的二次鉴定费分别为2416.93元、2100元，财险公司以该费用不应由其公司承担为抗辩意见。该费用是为了鉴定查金坤劳动能力丧失程度以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，故对其抗辩理由，不予支持。
综上所述，确认查金坤因事故造成的损失有：1、医疗费14382.76元；2、住院伙食补助费1080元（36天×30元/天）；3、营养费2700元（90天×30元/天）；4、护理费10440元（90天×116元/天）；5、误工费21600元（270天×80元/天）；6、残疾赔偿金73535.28元（26936元×13年×21%）；7、交通费500元；8、施救费150元、车损150元；9、精神损害抚慰金11000元；10、鉴定费4516.93元，上述费用合计140054.97元。
本案中，首先由财险公司在应投保的交强险限额内赔偿120300元（140054.97元－19754.97元），超出部分19754.97元的60%，即10667.69元（已扣除10%免赔率）在商业三者险责任限额内赔偿，上述赔偿款合计130967.69元；其次，在商业三者险中扣除的10%免赔率，即1185.29元，由赵士桃承担赔偿。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司在交强险责任限额内和商业三者险限额内共赔偿原告查金坤医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费等费用合计人民币126342.98元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司向被告赵士桃支付垫付款4624.71元。
三、上述赔偿款项于本判决生效后五日内支付，直接汇入天长法院执行专户。开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司天长市支行。开户账号：93×××37；
四、驳回原告查金坤的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2158元、减半收取1643元，由原告查金坤负担176元；被告赵士桃负担13元；被告中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司负担1454元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 丘泉
二〇一六年十一月十八日
书记员 耿欣
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。