安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民三终字第00369号
上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司。
负责人：李栋森，该公司经理。
委托代理人：黄汝彬，河南立品律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：刘某。
委托代理人：黄若汉，安徽梨都律师事务所律师。
委托代理人：张会，安徽梨都律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：程国涛，男，1971年3月17日出生，汉族，居民。
被上诉人（一审被告）：商丘市金利出租车服务有限公司。
法定代表人：王福平，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司（以下简称人保财险商丘市分公司）因与被上诉人刘某、程国涛、商丘市金利出租车服务有限公司（以下简称金利出租公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院于2014年4月20日作出的（2014）砀民一初字第00075号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年6月17日受理后，依法由审判员姚强担任审判长，与审判员耿青、代理审判员张虹良组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
刘某一审起诉称：2011年8月30日，刘某驾驶电动二轮车沿310国道由东南向西北行驶至330KM＋300M处，与程国涛驾驶的豫N×××××号轿车发生交通事故，该事故经砀山县公安局交警大队（2011）第11196号道路交通事故认定书认定，刘某与程国涛负事故的同等责任。刘某受伤后分别在砀山县人民医院住院治疗82天、在徐州医学院附属医院住院治疗15天，共支付医疗费约80000元。2012年8月16日，刘某提起诉讼，请求赔偿的事项为医疗费78934.67元、护理费（住院期间）8536元、住院伙食补助费1455元、营养费1455元、交通费770元、车损2480元，合计93630.67元。鉴于伤残没有鉴定，保留要求赔偿误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费及鉴定费的权利。2012年10月9日，砀山县法院对刘某的上述损失作出了判决。2013年11月10日刘某经安徽梨都司法鉴定所鉴定为十级伤残、后续治疗费9000元。故，再次提起诉讼，要求赔偿医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、交通费、鉴定费等共计101591.5元。
程国涛一审答辩称：车辆已投保险，事故发生在保险期间内，刘某的损失由保险公司承担。程国涛已交押金，扣除应交部分，剩余部分刘某应返还。
金利出租公司一审未答辩。
人保财险商丘市分公司一审答辩称：依据砀山县人民法院已生效的（2012）砀民一初字第01186号民事判决书，保险公司已在交强险医疗费用赔偿限额10000元内承担医疗费10000元，已在死亡伤残赔偿限额110000元承担8353.01元（护理费7583.01元、交通费770元），已在财产损失赔偿限额2000元内承担1200元，已在第三者责任险200000元责任限额按照50%比例承担35922.34元，上述赔偿款合计55475.35元，应在各自所属保险责任限额内予以扣除。对于超过交强险分项限额以上的部分，人民法院应按照50%的比例确定保险公司在第三者责任限额内的赔偿金额；刘某要求精神损害抚慰金5000元过高，应考虑到责任划分；误工费从刘某受伤出院至评残间隔时间长，未提供因伤残持续误工的证据，不应按840天计算误工费；要求的医疗费及后续治疗费即使支持，保险公司只能在商业保险范围内按50%的比例赔偿；保险公司不承担鉴定费和诉讼费。
一审法院查明：2011年8月30日13时39分，刘某驾驶“爱玛”牌电动二轮车，沿310国道由东南向西北行驶至330KM＋300M处，与由西北向东南方向行驶的程国涛驾驶的豫N×××××号轿车相撞，造成两车损坏、刘某受伤的道路交通事故。该事故经砀山县公安局交通警察大队作出的砀公交认字（2011）第11196号道路交通事故认定书认定：刘某、程国涛应负事故的同等责任。刘某受伤后被送到砀山县人民医院抢救治疗，经诊断：刘某头面部裂伤、脑震荡、右胫腓骨开放性粉碎性骨折，住院82天（2011年8月30日-11月10日），支付医疗费44524.79元；因未治愈，2012年6月27日-7月12日，刘某在徐州医学院附属医院住院治疗15天，支付医疗费34409.88元；护理费为7583.01元（28534元∕年÷365天×97天）；住院伙食补助费为1455元（15元∕天×97天）；营养费为1455元（15元∕天×97天）；交通费770元；电动二轮车核定损失金额为1200元，以上合计91397.68元。上述损失经已生效的（2012）砀民一初字第01186号民事判决书确认，判决被告商丘保险公司在交强险责任限额内赔偿19553.01元，在商业第三者责任保险限额内赔偿35922.34元。2013年11月10日，刘某经安徽梨都司法鉴定所鉴定为右下肢损伤构成十级伤残、后续治疗费9000元，鉴定费1300元。为此，刘某提起诉讼，要求赔偿医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费、交通费等共计101591.5元。
另查明：程国涛是豫N×××××号轿车实际车主，该车登记在金利出租公司名下，在人保财险商丘市分公司投保了交强险及商业第三者责任保险（不计免赔），此次事故发生在保险期间内。刘某系砀山县京港车业有限公司职工，月平均工资2700元。2012年度安徽省农民人均纯收入7161元。
本案中，刘某应获得的赔偿费用有：医疗费416元，后续治疗费9000元；交通费239.9元；误工费计算至定残前一日（2011年8月30日-2013年11月10日），为72180元（90元／天×802天），残疾赔偿金14322元（7161元／年×20年×10%），精神损害抚慰金5000元，鉴定费1300元。
一审法院认为：公民生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的费用，以及因误工减少的收入。构成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。该交通事故经砀山县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定：刘某、程国涛双方应负事故的同等责任。该认定程序合法，内容客观真实，予以采信。程国涛是豫N×××××号车实际车主，此次事故给刘某造成的损失，应由程国涛赔偿。因豫N×××××号车在人保财险商丘市分公司投保了交强险和第三者责任险（含不计免赔率），人保财险商丘市分公司在交强险责任限额内已直接赔付给刘某19553.01元（医疗费10000元＋护理费7583.01元＋交通费770元＋车损1200元），人保财险商丘市分公司在交强险责任限额内还须赔偿刘某91741.9元（交通费239.9元；误工费72180元，残疾赔偿金14322元，精神损害抚慰金5000元）；超出医疗费用赔偿限额内的医疗费416元，后续治疗费9000元，合计9416元，因程国涛驾驶机动车与刘某驾驶非机动车发生交通事故，且在该交通事故中负同等责任，应承担60％的赔偿责任；依据人保财险商丘市分公司与程国涛之间的第三者责任保险合同约定，保险机动车方即程国涛负事故同等责任的，人保财险商丘市分公司承担事故责任比例为50％，下余的10％的赔偿责任由程国涛负担。人保财险商丘市分公司在第三者责任险赔偿限额内直接赔付给刘某4708元（9416元×50％），程国涛应赔偿给刘某941.6元（9416元×10％）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条之规定，判决：一、人保财险商丘市分公司于判决生效后二十日内在交通事故责任强制保险责任限额内赔偿刘某91741.9元；在第三者责任险赔偿限额内赔偿刘某4708元，合计96449.9元；二、程国涛于判决生效后二十日内赔偿刘某941.6元；三、驳回刘某的其他诉讼请求。案件受理费808元，因适用简易程序减半收取404元，由程国涛负担。
人保财险商丘市分公司不服一审判决向本院提出上诉称：1、一审认定刘某的误工费错误，刘某第二次住院没有提供证据证明与本案交通事故具有关联性，且没有证据证明刘某持续误工至定残前一日；刘某在事故发生时未满十八周岁，提供的证据不能证明存在误工损失。2、一审认定精神损害抚慰金5000元错误。
刘某答辩称：刘某因事故导致骨不连，造成了持续误工，一审判决误工期是正确的；刘某在事故发生前是砀山县京港车业有限公司职工，月工资2700元；由于给刘某造成的损失至今未能完全恢复，一审认定精神损害抚慰金5000元正确，综上，对于人保财险商丘市分公司的上诉请求应予驳回。
程国涛、金利出租公司二审未答辩。
二审期间刘某提供司法鉴定意见书一份，证明刘某的误工期最长至定残日前一日。
人保财险商丘市分公司的质证意见为：误工期有法律的明确规定，不属于鉴定的范畴；鉴定意见是单方作出的，对鉴定程序也有异议；鉴定意见刘某的误工期最长至定残前一日，并非必然到定残前一日。
本院的认证意见为：对该份鉴定意见书人保财险商丘市分公司没有证据证明存在不符合法律规定的情形，能真实反映刘某的误工期限情况，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。
各方当事人所举其余证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：本案事故发生的日期为2011年8月20日，刘某在事故发生的当日在砀山县人民医院住院治疗，刘某的误工期至定残前一日为813天。一审法院查明的其余事实正确，本院予以确认。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：一审对于刘某误工费及精神损害抚慰金的认定是否正确。
刘某因本起事故造成右胫腓骨开放性粉碎性骨折的事实经生效判决所确认，各方当事人也无异议。刘某于2012年6月27日在徐州医学院附属医院住院治疗，诊断为右胫骨骨折术后骨不连，行右胫骨骨不连内固定取出＋髓内钉固定术。通过医院诊疗可以明显看出，刘某的第二次住院也是因本起事故造成，且出院医嘱继续卧床。骨不连亦称为骨不愈合，是骨折难以愈合，根据刘某因事故造成伤害的性质，一审认定持续误工至定残前一日正确。刘某在事故发生前在砀山县京港车业有限公司工作，有劳动合同、工资证明、工资单等相关证据相互印证，可以证明刘某事故发生前的收入状况。一审对于刘某误工期间的计算有误，但因刘某没有上诉，视为对一审判决的认可，本院予以认定。故一审对于刘某误工期限及误工数额的认定本院予以确认。一审根据刘某的伤残程序及具体伤情，确定精神损害抚慰金为5000元适当。
综上，人保财险商丘市分公司上诉提出的意见及理由，缺乏事实及法律依据，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费808元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 强
审 判 员 耿 青
代理审判员 张虹良
二〇一四年七月十一日
书 记 员 谷光亮
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。