安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滁民一终字第00011号
上诉人（原审被告）：中天建设集团有限公司。
法定代表人：楼永良，该公司董事长。
上诉人（原审被告）：中天建设集团有限公司安徽分公司，组织机构代码75683059-X。
负责人：楼军辉，该分公司经理。
上述两位上诉人的共同委托代理人：臧小鹏，系中天建设集团有限公司安徽分公司员工。
被上诉人（原审原告）：滁州升通科技有限公司。
法定代表人：程帅，该公司总经理。
原审被告：蔡利军，男，1974年2月17日出生，汉族，户籍地浙江省磐安县双溪乡梓誉村*号。
上诉人中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）、中天建设集团有限公司安徽分公司（以下简称中天安徽分公司）因民间借贷纠纷一案，不服安徽省滁州市南谯区人民法院于2013年10月8日作出的（2013）南民一初字第00829号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2008年，中天安徽分公司承建滁州市第一人民医院综合病房大楼工程，并指派蔡利军为项目负责人。2008年11月6日，中天安徽分公司与升通公司签订材料采购合同，约定滁州市第一人民医院综合病房大楼工程的建筑钢材均由升通公司供货。合同第八条第二款第三项约定：“除甲方项目负责人蔡利军签字或盖章认可外，甲方的其他工作人员不能代表甲方处理因本合同引起的债权债务（包括但不限于出具欠款证明、对账单据等），因此产生的债权债务甲方不予认可，且对甲方不产生法律效力。因对中天安徽分公司承建的滁州市第一人民医院住院部大楼进行审计，2012年11月15日中天安徽分公司项目负责人蔡利军出具借条向升通公司借款40万元，借款条据载明：“今向滁州升通科技有限公司借人民币肆拾万元整（400000元），汇入中天建设集团有限公司安徽分公司账号（×××6612），开户银行，徽商银行合肥青年路支行，利息月息2分，2012年11月30日前归还。借款人蔡利军。2012年11月15日。”2012年11月15日升通公司将人民币40万元汇入中天建设集团有限公司安徽分公司×××6612的账户。同日中天安徽分公司将其中的30万元转入安徽人和项目管理有限公司，作为中天安徽分公司承建的滁州市第一人民医院住院大楼的审计费用。
原审法院认为：民事活动应当遵循诚实、信用原则。蔡利军做为中天安徽分公司承建滁州市第一人民医院综合病房大楼工程的项目负责人，因该工程造价审计缺少资金向升通公司借款40万元，并要求升通公司将借款汇入中天安徽分公司的账户，系履行职务的行为，中天安徽分公司对蔡利军履行职务的行为应当承担法律责任，且升通公司将借款汇入中天安徽分公司的账户后，当日中天安徽分公司将其中的30万元转入安徽人和项目管理有限公司作为审计费用，后安徽人和项目管理有限公司出具滁州市第一人民医院住院部大楼工程的审计报告，据此能够认定蔡利军向升通公司借款的用途。企业间相互借贷与我国相关法律法规规定相冲突，明显不妥。但中天安徽分公司收取该款并使用，应当退还本金，并按同期银行贷款利率支付使用期间的利息。蔡利军以个名义向升通公司借款履行职务也有一定过错，其应与中天公司、中天安徽分公司承担连带责任。中天公司、中天安徽分公司辩称蔡利军向升通公司所借款项与其无关的意见，该院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第六十一条、第六十七条、第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司安徽分公司于本判决生效后立即返还还滁州升通科技有限公司本金人民币40万元及利息（利息按同期银行贷款利率计算，自2012年11月15日计算至判决确定的履行之日止）），蔡利军对上述款项承担连带责任；二、驳回滁州升通科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费8045元，由中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司安徽分公司、蔡利军负担7500元，由滁州升通科技有限公司负担545元。
中天公司及其安徽分公司上诉称：1.升通公司举证的借条，明确借款人系蔡利军，借款用途和汇款的去向，并不能改变债务人的主体。蔡利军作为项目经理只负责主持项目的工作，在未经其授权的情况下，无权代表公司对外借款。至于借款汇入其公司账户，系蔡利军与升通公司之间的约定，在双方借贷事实发生后，蔡利军才电话通知其公司，且借款已被蔡利军取走。在2012年11月15日，其公司账面余额上千万，流动资金非常充裕，没有向升通公司借款的必要。2.其汇给安徽人和项目管理有限公司30万元，系双方正常业务往来，不能据此认定蔡利军的借款是用于支付审计费用，且与蔡利军的借款数额不符，安徽人和项目管理有限公司出具的情况说明，已超出该公司所能证明的范围，有重大缺陷，不能作为证据使用；升通公司提供的材料采购合同，与本案无关，亦不能作为认定蔡利军代表中天公司及安徽分公司向升通公司借款的证据，故原审证据采信错误。3.在原审期间，升通公司在明知蔡利军无权代表中天公司及安徽分公司的情况下，仍与蔡利军签订对其公司不利的协议，由此可知，本案系升通公司与蔡利军个人之间借贷纠纷。综上，蔡利军向升通公司借款，系其个人行为，与中天公司及安徽分公司无关，应由蔡利军个人承担清偿责任。请求二审法院撤销原判，依法改判。
升通公司答辩称：其与中天安徽分公司发生借贷关系，蔡利军借款系职务行为，升通公司与蔡利军个人之间未发生借贷。请求驳回上诉，维持原判。
蔡利军未答辩。
二审审理期间，双方当事人均未提供新证据。
二审查明的事实与原审一致，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：综合双方诉辩意见，归纳本案二审争议的焦点是：蔡利军从升通公司处借款系个人行为还是职务行为，中天公司及其安徽分公司对其借款应否承担清偿责任。
蔡利军系中天安徽分公司承建滁州市第一人民医院综合病房大楼工程的项目负责人，其从事与该工程相关的民事经营活动，均应视为代表中天安徽分公司的行为。本案中，蔡利军从升通公司处借款40万元，系为了支付其所负责的上述工程审计费用，其借款系代表中天安徽分公司所为，应认定为职务行为。中天公司及其安徽分公司上诉主张其公司未授权或者委托蔡利军向外借款，蔡利军向升通公司借款不能代表公司，蔡利军借款系个人借款。因蔡利军与升通公司借贷发生在滁州市，升通公司并未在本地提现交付给蔡利军本人或者汇入蔡利军个人账户，而是将40万元借款汇到中天安徽分公司合肥市开户银行账户中，表明升通公司并非与蔡利军个人发生借贷关系，否则升通公司无需通过此种方式履行出借义务。另从蔡利军借款用途看，中天安徽分公司在蔡利军借款当天就将其中的30万元借款通过网银汇入安徽人和项目管理有限公司账户中，作为支付工程审计费用。中天安徽分公司辩解系与安徽人和项目管理有限公司正常业务往来，但其公司对在借款同一天与安徽人和项目管理有限公司进行网银转账未能作出合理解释。根据借款用途及流向，蔡利军虽出具借条，但对其出具行为不宜认定为系蔡利军个人行为，而应认定其代表中天安徽分公司职务行为，对蔡利军借款行为产生的法律后果，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”应由中天公司及其安徽分公司承担民事责任，即承担清偿责任。故对中天公司及其安徽分公司的上诉主张，本院不予支持。至于中天公司及其安徽分公司提出原审证据采信问题。升通公司在原审中所举证据，符合证据形式要件，与本案有关联性，原审采信并作为本案定案依据并无不当，故对中天公司及其安徽分公司提出原审证据采信错误的上诉主张，本院不予支持。
综上，上诉人中天公司及其安徽分公司的上诉理由不能成立，对其上诉主张不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7732元，由上诉人中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司安徽分公司共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 谭庆龙
审判员 张立涛
审判员 夏 根
二〇一四年二月二十日
书记员 余 梦
附本案相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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