浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义商初字第8251号
原告：陈仕良。
委托代理人：陈文杰，浙江国权明达律师事务所律师。
被告：张高良。
被告：成龙建设集团有限公司，住所地：浙江省义乌市经济开发区新科路E1号。
法定代表人：方汝腾，董事长。
委托代理人：何恃胜，公司职员。
原告陈仕良诉被告张高良、成龙建设集团有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2015年12月28日立案受理后，依法由审判员张小燕适用简易程序，于2016年3月2日第一次公开开庭进行了审理。原告陈仕良及其委托代理人陈文杰，被告张高良，被告成龙建设集团有限公司的委托代理人何恃胜到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案依法转为普通程序审理，并组成合议庭，于2016年5月10日第二次公开开庭进行了审理。原告陈仕良的委托代理人陈文杰，被告张高良，被告成龙建设集团有限公司的委托代理人何恃胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈仕良起诉称，真爱置业家园小区工程由被告成龙建设集团有限公司承包建造。2011年6月25日，经原、被告协商，由原告承揽了被告成龙建设集团有限公司承包建造的义乌市真爱置业金色家园小区1#、2#住宅楼建设工程的外架搭设工作，双方签订《脚手架工程承包合同》一份，约定：施工日期自本合同签字之日起13个月，2011年6月25日开始；工程款单价为45元/平方米（不含税票），面积按实际面积37000平方米计算，如超过上述施工期，甲方（被告）应另行支付乙方（原告）超期钢管、扣件租金，租金按每天0.10元/平方米计算。付款方式：工程四层完工时付总工程款的30%，主体结顶时付总工程款的30%，其余工程款在拆架完成后半个月内一次性付清。如逾期付款，甲方（被告）应从逾期之日起支付给乙方（原告）按所欠付工程款计算每日5‰的逾期付款违约金；因履行本合同而发生的纠纷，由乙方（原告）所在地人民法院管辖解决；本合同未尽事宜，由双方协商解决；如由于甲方（被告）逾期支付工程款而引起诉讼，所需费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费等由甲方（被告）承担等内容。合同签订后，原告按被告的指示和要求完成了合同约定的外架搭设工作，并根据被告的要求延长了施工期至2012年10月17日拆架。2014年1月24日，经原、被告对钢管搭架工程款进行结算，确认：1#、2#楼总建筑面积为38000平方米，按合同结算：38000平方米×45元/平方米=1710000元，已支付共计1300000元，余款410000元整，双方认可签字；其余争议另协商。对尚欠的钢管搭架工程款和超期钢管、扣件租金，经原告催讨，被告于2014年春节前和2015年春节前共支付了340000元，尚欠原告钢管搭架工程款70000元和超期钢管、扣件租金323000元及逾期付款违约金，被告至今未付。请求法院判令被告张高良、成龙建设集团有限公司支付原告钢管搭架工程款70000元和超期钢管、扣件租金323000元，合计人民币393000元并支付逾期付款违约金（从2014年1月24日开始按393000元每日万分之五计算至实际履行之日止），原告因本案诉讼所支付的律师代理费15000元，由两被告承担。
被告张高良答辩称，我是第二被告涉案工程的项目经理，原告说欠款，但我方实际情况已支付了1705740元，按照合同计算的工程款应当是1655000元。原告提供承包合同上实际签订日期是2011年8月20日，根据原告的要求我把时间改为2011年6月25日。
被告成龙建设集团有限公司答辩称，根据《建筑业企业资质标准》第22条规定，承包脚手架工程的主体应当具有模板脚手架专业承包资质的企业，原告不是企业没有脚手架专业承包资质，根据规定，原告提供的《脚手架工程承包合同》应当认定无效。只能按照合同约定支付工程款，但不能要求支付违约金及律师费。由于双方合同约定以37000平方米作为结算工程款的依据，单价是45元/平方米，最终结算价应当是1665000元，而不是171万元。被告实际支付原告165万元，代原告支付李某点工工资55740元，已多付原告40740元。原告要求支付工程款的诉讼请求不能成立。基于被告是发包方，原告是承包方，合同明确约定工期13个月，故此，原告有义务在13个月内全部拆除脚手架，否则，原告应当承担赔偿因此造成发包方的损失的责任，除非原告能证明其不能拆除脚手架是由于发包方的原因造成。事实是原告在2011年10月份才进场施工，施工开始一直拖延脚手架的搭设，严重拖延了被告的施工工期，原告搭设的工程质量也是极其低劣。造成被告对业主延误施工工期的责任应当由原告承担。原告在2015年8月已拆除安全网，被告就不需要使用脚手架了，随后就应当拆除钢管扣件，直到10月才拆除是原告自己的责任。被告实际使用钢管扣件从2011年10月至2012年8月没有超过11个月，原告理由要求被告支付逾期租金。即便是被告原因造成工期延误，发生了原告认为的近三个月钢管扣件租赁，由于承包合同没有约定钢管扣件租赁的期限，租赁期限实际也不满一年，依照合同法第226条的规定，本案租期届满之日为2012年10月17日，延付或拒付租金的诉讼时效为一年，现原告起诉要求被告支付租金已经超过诉讼时效。丧失了胜诉权。综上，原告的诉请不能成立。请求法院驳回原告的诉讼请求。
为证明自己的主张，原告向本院提供了下列证据材料：
1、脚手架工程承包合同一份，证明合同双方的权利义务。
2、结算单一份，证明双方对钢管搭架工程款的结算，因为当时对钢管超期的租金没有计算，双方确认是另行协商。
3、委托代理合同及律师费发票各一份，证明原告为本案诉讼花去律师代理费15000元的事实。
4、中标通知书、建设工程施工许可证、金色家园小区1#、2#工程施工现场主要管理人员名单各一份，证明金色家园小区1#、2#工程是由被告成龙公司承建，张高良是项目经理，上面写明的建设规模是37895.54平方米。
5、监理月报第十五期、十六期及施工现场照片13张，证明金色家园小区拆架时间是2012年10月17日至2012年11月中旬。
6、证人李某（男，1971年2月7日出生，土家族，重庆人，现住浙江省义乌市百合小区5幢2单元406室）出庭作证，主要证词：证人从原告处承包工程来做，按平方计酬；证人去做了涉案的金色家园小区外架搭设工程，2011年5、6月份的时候开始，拆架是在2012年10月中旬。拆架是工地上的老板（张高良的弟弟）通知证人去拆的，拆了个把月大部分拆完，下面留了一部分贴大理石用，到2013年3、4月份才拆完。证人收到过被告支付的房子里面搭架的款项，共计55740元。
7、证人陈某（男，1989年10月28日出生，彝族，贵州人，现住浙江省义乌市百合小区16幢1单元406室），主要证词：证人受雇于李某，到金色家园小区做过脚手架搭架和拆架，拆架是在2012年10月中旬，什么时候拆完证人不清楚，证人回家过年了。
经庭审质证，被告张高良发表如下质证意见：
对证据1，合同中间手写的“2011年6月25日始”所指的是上面“甲方必须在拆支模架后15天内清理所有钢管扣件”，合同实际签订的时间是2011年8月20日，所以才加上了“2011年6月25日始”日期。
对证据2，结算单是我写的，当时是在春节前，原告一定要我写个单子，当时我手上没有合同，也没有公司财务的付款清单，所有当时我写明了按合同结算，特别是余额是无法确定的，所以才在后面写了其余争议另行协商。
对证据3，对原告委托律师代理的事情，我不清楚。
对证据4的真实性无异议，许可证上的面积是有变更的，有减少的，与实际面积不相符合。
对证据5的真实性无异议，被告公司是发包方，原告是承包方，原告有义务在13个月内完成脚手架的拆除，除非原告有证据证明逾期拆除是由于被告的原因造成的。而拆除的时间不能作为工程的合同时间。被告与原告签订合同的目的是为了使用脚手架，被告用完脚手架后原告就应当拆除，拆除时间的快慢是原告自己的事情，从照片上看，所有的毛竹片、安全网都已经拆除了。从毛竹片及安全网拆除后就不能再使用脚手架了，这些证据不能证明逾期拆除是由被告造成的。
对证据6，真实性有异议，证人说的不是事实，我支付给证人的钱应当由原告支付，这个是包括在合同工程里面的款项。
对证据7，证人陈某我不认识，陈某的证言偏向与其有利害关系的原告。
被告成龙建设集团有限公司发表如下质证意见：
对证据1的真实性无异议，原告不具有承包脚手架工程的资质，因此，合同属于无效合同。原告只能参照合同约定结算工程款，无权主张违约金及律师费。张高良是代表我公司签订合同的。
对证据2，结算单内容真实性与事实不符，合同明确约定面积是37000平方米，而不是38000平方米。结算单上写的已付款130万元，仅仅是支付给原告个人的款项，另外被告还支付给原告雇佣的李某的工资55740元没有记录在内，按合同结算的话，总工程款是1665000元。
对证据3真实性无异议，关联性有异议。原告不能依据无效的合同来主张律师代理费。
对证据4的真实性无异议，证明目的有异议，脚手架实际上的工程量和整个工程规模面积是没有关联性，当时合同约定的目的是脚手架如何计算工程款。
对证据5的真实性无异议，被告公司是发包方，原告是承包方，原告有义务在13个月内完成脚手架的拆除，除非原告有证据证明逾期拆除是由于被告的原因造成的。而拆除的时间不能作为工程的合同时间。被告与原告签订合同的目的是为了使用脚手架，被告用完脚手架后原告就应当拆除，拆除时间的快慢是原告自己的事情，从照片上看，所有的毛竹片、安全网都已经拆除了。从毛竹片及安全网拆除后就不能再使用脚手架了，这些证据不能证明逾期拆除是由被告造成的。
对证据6，拆架早就应该拆除了，是原告没有及时拆，是被告逼着原告拆的。支付给证人李某的款项应当由原告支付的，李某向原告承包的一部分脚手架工程，原告没有把那部分工程（被告支付钱给证人的部分）发包给证人。但是实际上是原告承包工程范围内。因为原告没有雇佣其他人在工程现场，所以被告只能让证人做并付款给证人，但这本应由原告叫人来做的。
对证据7，证人说的是否真实不清楚，他陈述只是做了一部分，其他的也不清楚。根据合同，所有钢管、人工费都是原告承包的范围。
为支持自己的抗辩主张，被告成龙建设集团有限公司向本院提供了下列证据材料：
1、个人电子转账凭证、特种转账凭证、汇入李某的转账凭证各一份，证明被告在2014年1月24日之前支付原告130万元，代原告向李某支付55740元，2014年1月24日之后又支付了35万元。被告已多付给原告工程款40740元。
2、工地例会纪要十二份，证明原告拖延工期、施工质量低劣的事实。
3、监理月报二十二页，证明原告在2011年10月份之前没有参与施工、原告拖延工期、原告在2012年8月就已拆除安全网，被告之后就用不到脚手架了，原告实际施工工期是11个月的事实。
经庭审质证，原告发表如下质证意见：
对证据1，其中张高良汇款给原告的凭证没有异议，结算之后被告支付了35万元，原告在诉状中写的34万元是记错了。涉及到李某的三份不清楚，与本案无关。
对证据2，真实性有异议，外架搭设是根据被告的施工进度来进行的。
对证据3，监理月报的记录并不与事实完全符合，从监理月报22页写明安全网拆除后，施工单位加强外架施工人员的安全教育，说明脚手架还是继续使用的，只是用不到的那一部分安全网进行拆除。
被告张高良对被告成龙建设集团有限公司提供的证据均无异议。
对原、被告提供的证据材料，本院认证如下：
原告提供的证据1，被告对真实性无异议，对其真实性，本院予以认定，关于合同主体，虽合同上载明的发包人为被告张高良，但根据原告提供的证据4可以认定义乌市真爱置业金色家园小区的施工单位为被告成龙建设集团有限公司，张高良是被告成龙建设集团有限公司的项目经理，且被告成龙建设集团有限公司对于被告张高良签合同的行为也予以认可，因此，本院认为，该合同的主体为原告与被告成龙建设集团有限公司。
原告提供的证据2，结算人被告张高良对真实性无异议，对其真实性，本院予以认定。被告张高良作为涉案工程的项目经理及本案脚手架工程的经手人，对于脚手架工程款的结算，应予以认定。
原告提供的证据3，两被告对真实性无异议，对其真实性，本院予以认定。可以认定原告为本案诉讼，花去律师代理费15000元的事实。
原告提供的证据4，两被告对真实性无异议，对其真实性，本院予以认定。可以认定涉案工程的施工单位是被告成龙建设集团有限公司，张高良系项目经理。
原告提供的证据5，两被告对真实性无异议，对其真实性，本院予以认定。
原告提供的证据6，证人李某的证词，被告对其中部分证词提出异议，但从其证词结合原告提供的证据5可以认定：涉案脚手架拆架时间是在2012年10月中旬。结合被告的举证及陈述，被告叫证人搭设房子里面的架子，并支付给证人相应的款项55740元。
原告提供的证据7，证人陈某只是在工地上做工部分时间，因此，对其证词能与其他证据相印证的部分予以认定，其余部分的证明力本院不予认定。
被告成龙建设集团有限公司提供的证据1，其中汇给原告的款项，原告无异议，其中汇给李某的款项，证人李某已在出庭作证时予以认可，因此，对于真实性，本院依法予以认定。
被告成龙建设集团有限公司提供的证据2，会议纪要上加盖有监理单位的公章，对其真实性，本院予以认定。从其内容上看，确有“外架搭设未跟上施工进度”等记载，但被告未能举证证明原告参与了例会，也未能举证证明被告已通知原告。因此，对该证据的证明力，本院不予认定。
被告成龙建设集团有限公司提供的证据3，监理月报上加盖有监理单位的公章，对其真实性，本院予以认定。其记载“1#、2#楼安全网拆除后，施工单位加强外架施工人员的安全教育”，说明安全网拆除后，脚手架仍然在使用当中。
综上，结合本院认定的证据材料及当事人庭审陈述，本院认定本案事实如下：
2011年6月25日，被告张高良代表被告成龙建设集团有限公司与原告签订《脚手架工程承包合同》一份，约定：被告将义乌市真爱置业金色家园小区1#、2#住宅楼施工现场所有钢管及普检、外架搭拆人工费（支模架由木工负责搭设）承包给原告施工。施工日期自2011年6月25日开始13个月。工程承包范围及工程款计算方式：包工包料，工程款单价为45元/㎡，面积按实际建筑面积37000平方米计算。如超过上述施工期，甲方应另行支付乙方超期钢管、扣件租金，租金每天按0.10元/平方米计算。付款方式：工程四层完工时付总工程款的30%，主体结顶时付总工程款的30%，其余工程款在拆架完成后半个月内一次性付清。如逾期付款，甲方应从逾期之日起支付给乙方按所欠付工程款计算每日5‰的逾期付款违约金。本合同未尽事宜，由双方协商解决；如由于甲方逾期支付工程款而引起诉讼，所需费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费等由甲方承担。合同签订后，原告进场进行脚手架搭设，并于2012年10月17日开始拆架。2014年1月24日前被告共计支付给原告工程款人民币130万元。2014年1月24日，原告与被告张高良进行了结算，“1#、2#楼总建筑面积为38000㎡，按合同计算：38000㎡×45元/㎡=1710000元，已支付130万元，余款41万元整，双方认可签字。其余争议另协商。”原告及张高良在结算单上签字确认。被告张高良于2014年1月28日向原告汇款人民币25万元，于2015年2月16日支付10万元。为本案诉讼，原告花去律师代理费15000元。
另，在施工过程中，被告将涉案工程阳台上的搭架工程发包给李某（李某同时从原告处承包工程）施工，为此，被告共支付给李某工程款55740元。
本院认为，本案的《脚手架工程承包合同》虽系原告与被告张高良签订，但涉案的义乌市真爱置业金色家园小区的施工单位被告成龙建设集团有限公司，这从施工现场也可以看出来，被告张高良系是被告成龙建设集团有限公司涉案工程的项目经理，因此，应认定被告张高良签合同、结算及付款行为均系职务行为，其行为后果均由被告成龙建设集团有限公司承担。本案合同的主体是原告与被告成龙建设集团有限公司。根据合同的约定及双方的结算，合同约定的施工期内（自2011年6月25日起13个月）的脚手架工程款为171万元，合同约定的施工期满后即2012年7月25日起至实际拆除脚手架（2012年10月17日）期间共计84天按每天0.10元/平方米计算租金为38000平方米×0.10元/平方米×84天=319200元，工程款合计2029200元，扣除被告已支付的130万元+35万元=165万元，尚欠379200元未付。关于被告支付给证人李某的55740元，根据被告及证人的陈述，该部分工程款系被告将工程发包给证人施工而支付给证人的款项，原告主张该部分工程应由原告施工而原告未施工的依据不足，本院不予采信。因此，被告支付给证人的款项与本案无关。被告尚欠原告的工程款及租金共计人民币379200元。被告未能按期支付，原告有权要求被告按照合同约定支付逾期付款违约金，并有权要求被告承担律师代理费。综上，原告诉请合理合法部分，本院予以支持。被告提出的工程款已多付给原告的抗辩主张，依据不足，本院不予采信。被告提出的原告的诉讼请求已超过诉讼时效的主张，本院认为，在双方于2014年1月24日结算后，被告在2015年仍在付款，应认定诉讼时效中断。原告主张权利并未超过诉讼时效。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条的规定，判决如下：
一、被告成龙建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈仕良钢管搭架工程款、超期钢管扣件租金共计人民币379200元及逾期付款违约金（从2014年1月24日开始按日万分之五计算至实际履行之日止）。
二、被告成龙建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈仕良律师代理费15000元。
三、驳回原告陈仕良的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9256元，由原告陈仕良负担188元，由被告成龙建设集团有限公司负担9068元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币9256元，具体数额由金华市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入账号：196999010400040900000106003；开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理。）
审 判 长 张小燕
人民陪审员 何京伟
人民陪审员 刘森荣
二〇一六年六月二十日
代书 记员 何丽斯
附录：
本案引用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
《中华人民共和国民法通则》
第一百四十条诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。