江苏省泰州市姜堰区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰姜民初字第02088号
原告：李风兴（又名李凤兴），男，1930年12月6日生，汉族。
委托代理人：陈志军。
被告：高国元，男，1953年8月19日，汉族。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司，组织机构代码84192299-0，住所地：泰州市海陵区鼓楼南路557号。
负责人：高巍，该公司总经理。
委托代理人：李凤祥，江苏强联律师事务所律师。
原告李风兴与被告高国元、中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司（下称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月18日立案受理。依法由审判员曹士平适用简易程序，于2014年11月21日、11月27日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李忠元、陈志军，被告高国元，被告太平洋保险公司委托代理人李凤祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李风兴诉称：2013年8月20日9时5分左右，被告高国元驾驶苏M×××××号小型轿车由北向南行驶至泰州市姜堰区伦蒋公路新港南桥北侧五十米处时，与前方向同向行驶的由原告驾驶的人力三轮车发生事故，致原告受伤，两车受损。事发后，原告被送往姜堰太宇医院急救，因伤情危重，随即又转往泰州市第二人民医院救治，经诊断为左额颞右枕叶脑挫裂伤、双侧顶叶散在脑内小血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、双侧额颞部硬膜下积液、双侧肋骨骨折并双侧胸腔积液、右锁骨胸骨端骨折、脾脏挫伤并血肿、多发性软组织伤。原告在该院住院治疗67天后好转出院。该事故经交警部门认定，被告高国元负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。后原告的伤情经姜堰区人民法院委托常州市德安医院司法鉴定所鉴定，分别构成五级、七级、十级伤残，营养期90日，护理期150日，住院期间2人护理，出院后1人护理。但原告认为该鉴定意见中确定的护理期限过短，原告目前长期卧床，生活根本不能自理，吃饭、穿衣、行走、翻身、大小便等均需他人帮助才能完成，故应为长期护理。经查，事故车辆在被告太平洋保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、商业三者险（赔偿限额为500000元，附加不计免赔特约条款），事故发生在保险期间内。原告因交通事故造成的损失具体如下：医疗费76423.79元、住院伙食补助费1340元（67天×20元／天）、营养费1800元（90天×20元／天）、护理费122900元（67天×200元／天＋365天／年×3年×100元／天）、残疾赔偿金105748.5元（32538元／年×5年×65%）、精神损害抚慰金30000元、交通费1500元（含鉴定交通费）、鉴定费5500元，合计345212.29元。诉请法院判令被告高国元、太平洋保险公司赔偿原告265669.83元（不含被告高国元及太平洋保险公司垫付的34500元），并由被告承担本案诉讼费及鉴定费用。
被告高国元辩称：对交通事故的发生、交警部门作出的责任认定等事实无异议。我的轿车在被告太平洋保险公司投保了交强险和商业三者险（限额500000元，含不计免赔率）。原告的损失应由太平洋保险公司承担。我为原告垫付医疗费24706.89元（其中住院费用24500元，门诊检查费用206.89元）以及护理费7800元（原告住院期间支付护工费用60天×130元／天），请求法院在本案中一并作出处理，并由保险公司直接理赔返还给我。
被告太平洋保险公司辩称：对交通事故的发生、交警部门作出的责任认定、苏M×××××号小型轿车在我公司投保交强险和商业三者险（限额500000元，含不计免赔）的事实无异议。对司法鉴定意见书的真实性无异议，对“三期”鉴定意见亦无异议。对原告主张的护理费、残疾赔偿金等赔偿费用应予重新核定，医疗费应当按照保险条款的规定扣除12%的非医保用药费用。诉讼费和鉴定费不属于保险公司理赔范围。
庭审中，原、被告对原告诉称的交通事故的发生、交警部门的事故责任认定、原告因本起交通事故受伤住院治疗、被告高国元驾驶的机动车在被告太平洋保险公司投保了交强险和商业三者险（赔偿限额500000元、附加不计免赔险）、事故发生在保险期间内等事实均无异议。对当事人无异议的事实，本院予以确认。
另查明：（一）原告因本案交通事故受伤，在泰州市第二人民医院住院治疗67天，共产生医疗费76423.79元，其中被告高国元为原告支付了住院期间的医疗费24500元，被告太平洋保险公司在交强险限额内垫付10000元。另在事发当日，原告被送至姜堰太宇医院急救时，被告高国元垫付急诊检查费用206.89元。在原告住院期间，被告高国元出资请医院护工护理原告60天，支付护理费用7800元。
（二）受本院委托，针对原告的伤情，常州市德安医院司法鉴定所于2014年8月21日作出（2014）临鉴字第860号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人李风兴因交通事故致脑外伤所致中度精神障碍，其日常生活能力明显受限，需要指导构成五级伤残；右上肢肌力4级，构成七级伤残；额面部瘢痕形成达9平方厘米，构成十级伤残。其伤后需设置的护理期以150天为宜，住院期间为2人护理，出院后可设置1人护理为宜；营养期以90天为宜。审理中，原告对护理期限提出异议，认为原告头颅和胸腹部等多处伤情严重，伤残等级高；且事实上，自2013年8月20日交通事故发生后至今整日卧床，言语不清，日常生活均需家人照料。现鉴定意见确定护理期150天，显与事实不符，请求暂按3年确定。为此，本院鉴定管理办公室经书面征询常州市德安医院司法鉴定所，但该司法鉴定所未予书面答复，故原告护理期仍应按鉴定意见确定的150天。原告支出司法鉴定费5500元。
（三）原告李风兴在交通事故发生之前多年居住于泰州市姜堰区大伦镇集镇，与其三子李忠元、儿媳缪彩萍一家生活，并在缪彩萍开办的个体冷饮、日用品百货门市部参与经营，平时还在邻居服装厂做些零星杂工。
上述事实，有原告提供的道路交通事故认定书、机动车交强险保单、机动车驾驶证和行驶证，泰州市第二人民医院出院记录、入院记录、手术记录、检查报告单和住院病人医药费收据，司法鉴定意见书，大伦派出所证明，个体工商户营业执照、食品流通许可证，房屋所有权证，户口簿以及当事人陈述等证据佐证，足以认定。
本院认为：原告诉请的赔偿项目属于侵权责任法及相关司法解释规定的赔偿范围，根据庭审查明的事实，本院确认原告因交通事故受伤所造成的全部损失如下：医疗费76630.68元、住院伙食补助费67天×20元／天＝1340元、营养费90天×20元／天＝1800元，护理费［（60天×1名护工×130元／天.人＋7天×1人×100元／天.人）＋（67天×1人×100元／天.人）］＋（150天-67天）×1人×100元／天.人＝23500元、残疾赔偿金32538元／年×5年×65%＝105748.5元、精神损害抚慰金20000元、交通费1500元（考虑去常州鉴定交通费用）、鉴定费5500元，合计236019.18元。
关于被告太平洋保险公司辩称医疗费部分应扣除12%非医保用药费用的问题。本院认为：根据证据规则，被告太平洋保险公司对医疗费是否符合国家基本医疗保险标准负有举证责任，太平洋保险公司并未提交证据证明哪些是非医保用药及如何确定属于基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准，而且医疗机构对受伤人员采取必要的处理措施所发生的医疗费用，是治疗受害人所必须支出的费用，对非医保用药的使用，投保人和受害人都无法控制，非医保用药不能获得赔偿违背投保人购买保险的本意。故对被告太平洋保险公司以上的辩称意见，本院不予采信。
综上，本院认为：被告高国元驾驶机动车与原告李风兴驾驶的非机动车发生交通事故，被告高国元驾驶的机动车在被告太平洋保险公司投保了交强险和商业三者险。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告太平洋保险公司应在交强险分项限额范围内赔偿原告120000元；超出交强险部分，因被告高国元负本案交通事故的主要责任，其应承担80%的赔偿责任，即应赔偿88415.34元［（总损失236019.18元－鉴定费5500元－交强险项下120000元）×80%］，依照保险法第六十五条的规定，被告太平洋保险公司应按商业保险合同的约定在商业三者险范围内予以理赔该项保险金。综上，被告太平洋保险公司应在交强险及商业三者险限额范围内共计赔偿208415.34元，减去交强险垫付的医疗费10000元，尚应赔偿198415.34元。关于被告高国元垫付费用，高国元与原告达成协议，即保险金理赔款中返还高国元23000元，余款均归原告所有。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、原告李风兴因交通事故受伤所造成的各项损失，被告中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司在机动车交强险和商业三者险责任限额范围内共计理赔198415.34元（已经支付的10000元除外），其中赔偿原告175415.34元（此款直接汇入李风兴所持有的卡号为62×××65的中国邮政储蓄银行姜堰市运粮支行的银行卡中），给付被告高国元保险金23000元（此款直接汇入高国元所持有的卡号为62×××19的中国农业银行姜堰市张甸支行的银行卡中），于本判决生效后10日内履行。
二、驳回原告李风兴的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5286元，依法减半收取2643元，由原告李风兴负担643元，被告高国元负担210元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担1790元（原告同意其预交的案件受理费中剩余部分的2000元由被告向其直接支付，本院不再退还，被告高国元、太平洋保险公司于本判决生效后10日内直接向原告支付）。鉴定费5500元由被告太平洋保险公司于本判决生效后10日内迳交原告李风兴。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的相关规定，向该院预交上诉案件受理费5286元（户名：泰州市财政局，开户行：农行，账号：20×××88）。
审判员 曹士平
二〇一四年十一月二十七日
书记员 张 露
附录本案所适用的法律条文如下：
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。