甘肃省嘉峪关市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘02民终282号上诉人（原审原告）：张丽霞。委托诉讼代理人：殷向东，甘肃殷剑宏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：嘉峪关市中医医院，住所地甘肃省嘉峪关市前进街嘉文北路*号。委托诉讼代理人：刘军，甘肃明昊律师事务所律师。上诉人张丽霞因与被上诉人嘉峪关市中医医院劳动争议纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2016）甘0271民初1431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张丽霞及其委托诉讼代理人殷向东、被上诉人嘉峪关市中医医院委托诉讼代理人刘军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张丽霞上诉请求：撤销（2016）甘0271民初1431号民事判决，改判支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：一审判决关键事实认定有误，适用法律错误，判决显失公平。1、一审对上诉人医疗期限认定有误，一审法院仅依据《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》（以下简称企业职工医疗期规定）中有关上诉人的工作年限计算医疗期，未考虑上诉人实际病情及身体状况，医疗期认定明显不当。依据《关于贯彻执行若干问题的意见》（以下简称贯彻执行劳动法的意见）第76条及《关于贯彻的通知》（以下简称贯彻医疗期规定的通知）的相关规定，职工患病或非因工负伤根据工作年限可享受3至24个月医疗期，对于患有一些特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和当地劳动行政部门批准，可以适当延长医疗期。上诉人患有癌症，故医疗期至少应为24个月；2、一审判决认定的双方劳动合同存续状态及上诉人应享受的待遇错误。依据法律规定，职工在医疗期内，劳动合同期满时，用人单位不得终止劳动合同，劳动合同应延续至医疗期满。医疗期满不能从事原工作，也不能从事单位另行安排的工作的，由劳动能力鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度标准进行劳动能力鉴定，被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，办理退休、退职手续，享受相应的退休、退职待遇。上诉人目前尚在医疗期限内，一审认定双方劳动关系终止明显于法有悖，且医疗期满后，也应根据上诉人的劳动能力鉴定结果确定双方劳动关系是否解除以及应享受的待遇。此外，被上诉人在此期间未与上诉人签订书面劳动合同，应依法支付双倍工资；3、一审关于被上诉人应承担的赔偿项目认定错误，根据《职业病防治法》的相关规定，疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用应由用人单位承担，上诉人一审主张的前期治疗等费用不需要待职业病诊断后，经工伤、鉴定等程序才能主张。根据法律规定，对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应按规定组织上岗前、在岗期间及离岗时的职业健康检查，故上诉人主张的健康检查费应由被上诉人承担；4、一审判决认定的卫生防疫津贴计算标准有误，根据《职业病防治法》及《关于调整卫生防疫津贴标准的通知》规定，上诉人工作期间应按每工作日7元标准计算卫生防疫津贴,一审认定每月12元缺乏依据。嘉峪关市中医医院辩称，一审认定医疗期6个月符合法律规定，上诉人要求延长医疗期为24个月，但没有相关批准手续，主张不能成立。上诉人所患疾病未经职业病确诊和鉴定，其主张的医疗费及相关损失应自行承担。一审确定的医疗卫生津贴每月12元标准合法有据，上诉人主张的按每工作日7元计算于法无据。上诉人生病后，被上诉人基于人道主义，已经积极组织员工为上诉人捐款3万余元。双方劳动合同截至医疗期满（2015年3月15日）之日已经自然终止，双方之间已不存在劳动关系，况且上诉人劳动仲裁及一审阶段并未就劳动关系提出单独的请求，该项诉请不在二审审查范围内。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。张丽霞向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付2014年9月至今期间的工资28200元；2、被告向原告支付2015年1月至今期间的双倍工资21150元；3、被告向原告支付治疗期间的费用49804.8元；4、被告向原告支付2014年9月至2015年5月住院期间的护理费21150元；5、被告支付原告治疗期间的住院伙食补助费及交通费32338.4元；6、被告支付原告在外地治疗期间的住宿费84564元；7、被告向原告支付上班期间的医疗卫生津贴6314元；8、被告向原告支付未休休息日及节假日工资62519.42元；9、被告向原告支付职业健康检查费500元。一审法院认定事实：2010年12月16日，原告与被告签订劳动合同，期限是2年；2012年12月16日，双方再次签订劳动合同，合同期限自2012年12月16日至2014年12月15日；原告从事放射科拍片工作，工资标准为每月1900元，绩效工资根据实际劳动贡献确定，每月25日前支付工资。劳动合同对社会保险、福利、劳动保护、劳动条件、职业危害防护、合同履行、变更、解除、终止等进行了约定。2014年9月3日，被告诊断原告的病情为腮腺肿物（左侧），之后中国医学科学院肿瘤医院诊断为：左颈部淋巴结转移癌（术后）。2014年9月6日，原告因生病向被告提交请假条，停止为被告提供劳动，被告停止向原告发放工资。原告工作期间，被告为其缴纳社会保险费，原告生病停止工作后，被告为原告缴纳社会保险费至2015年。另查，2004年4月至2010年12月15日，原告先后在甘肃省第二人民医院和嘉峪关市长城医院从事放射科工作。2012年12月16日至2014年2月期间，原告在法定节假日共加班12天，被告向原告支付加班工资200元。一审法院认为，劳动者与用人单位订立劳动合同后，双方应当按照合同约定及劳动法等相关法律规定享有权利、履行义务。原告要求被告向其支付2014年9月至今期间的工资28200元。根据企业职工医疗期规定，实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月。根据贯彻执行劳动法的意见规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。参照2014年甘肃省最低工资1350元的80%计算，被告应当支付原告病假工资6480元。关于双倍工资，原告的医疗期为6个月，自2014年9月至2015年2月，原告的劳动合同期限自2014年12月15日届满，根据法律规定，职工患病或者非因工负伤，在医疗期内不能解除合同。自2015年2月后，原告未向被告提供劳动，双方也再未续签合同，故不存在不签订书面劳动合同而支付双倍工资的情形。关于原告主张的治疗期间的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费的问题，因原告正在申请职业病诊断，以上费用待职业病确诊，经过工伤认定、鉴定等程序后才能经过仲裁主张，故相关费用于法无据，不予支持。关于医疗卫生津贴，原告在被告处工作45个月，参照其所从事的放射工作，根据相关法律规定，可以享受医疗津贴540元。关于健康检查费，原告提交门诊医疗票据1张，显示体检费，因原告未确诊为职业病，该费用不予支持。关于原告主张的未休双休日及法定节假日工资的问题，根据劳动合同法的规定，劳动合同期满为劳动合同终止的情形之一，劳动争议调解仲裁法规定，劳动关系终止的，劳动争议申请应当自劳动关系终止之日起一年内提出。原、被告签订的第一份劳动合同期限自2010年12月16日至2012年12月16日，原告于2015年申请仲裁，已经超过仲裁时效。2012年12月16日至2014年12月15日期间，因原告的工作时间是三班倒，即白班、夜班、休息，没有超过劳动法规定的工作时间，故双休日的工资不予支付。关于法定节假日的工资，被告认可原告的作息时间，但没有提交法定节假日额外支付原告工资的证据，故根据原告提交的计算单（自2012年12月16日至2014年2月期间）共计12天，按月工资1900元标准计算，共计3145元，扣除被告已经支付的200元，应为2945元。判决：一、被告嘉峪关市中医医院支付原告张丽霞病假工资6480元、医疗卫生津贴540元、法定节假日工资2945元，以上共计9965元，于判决生效后10日内履行完毕；二、驳回原告张丽霞的其他诉讼请求。二审期间，当事人依法提交了新证据，本院组织双方进行了证据交换和质证，对双方二审争议的事实认定如下：1、关于上诉人的医疗期是否应按24个月计算的问题。上诉人认为其所患疾病为癌症，根据贯彻执行劳动法的意见及贯彻医疗期规定的通知的相关规定，此类疾病情况特殊，24个月内不能痊愈，故医疗期依法应当延长，至少应按24个月计算。被上诉人则认为，根据企业职工医疗期规定确定的计算方式，上诉人的医疗期参照其相关工作年限计算为6个月，劳动仲裁及一审认定的6个月医疗期合法有据，上诉人主张医疗期为24个月，既未履行审批手续，也不符合法律规定，该主张不能成立。本院认为，根据企业职工医疗期规定，医疗期通常情况下应参照劳动者实际工作年限进行计算，但考虑到一些特殊病情在短时期内无法治愈，劳动部在贯彻执行劳动法的意见及贯彻医疗期规定的通知中对此进行特别规定，对于癌症患者的医疗期限在24个月内不能痊愈的，可经过审批后适当延长，上诉人所患癌症在24个月内无法治愈，其依法可享受24个月的医疗期。劳动仲裁及一审未能考虑上诉人的实际病情，机械理解并认定6个月医疗期不妥，本院对此予以明确。2、关于上诉人所患疾病是否属于职业病、上诉人依据《职业病防治法》主张被上诉人承担其住院诊疗期间的相关费用项目是否合法有据的问题。二审期间，上诉人提交甘肃省疾病预防控制中心于2016年7月25日出具的《关于张丽霞申请职业性放射性疾病诊断的情况说明》，以此证明尽管上诉人所患疾病不在目前的职业病诊断目录内，省疾控中心据此不予受理上诉人的诊断申请，但根据上诉人的病情转化或职业病诊断目录的后续更新，上诉人一旦符合条件可重新申请职业病鉴定，在上诉人所患疾病是否属于职业病尚无具体结论情况下，应按疑似职业病对待，相关费用应由被上诉人承担。被上诉人对该“情况说明”的真实性不持异议，但对上诉人证明目的不认可，认为上诉人所患疾病不在现行职业病诊断目录内，不属于疑似职业病，被上诉人依法不承担相关费用。经查，甘肃省疾控中心出具的“情况说明”载明，依据中华人民共和国国家职业卫生标准《放射性肿瘤病因判断标准》（GBZ97-2009）的相关规定，张丽霞所患疾病（左侧腮腺原发淋巴上皮癌，分期:T2N2bM0ⅠVa期），不符合《放射性肿瘤病因判断标准》的规定，不予受理。双方对该“情况说明”真实性及合法性均不持异议，本院对此予以确认。3、关于双方劳动关系状态问题。上诉人提交企业职工基本养老保险个人账户明细1份以及被上诉人出具的2015年社会保险费收据1张，以此证明被上诉人为上诉人缴纳社保费用至2015年年底，双方劳动关系仍然存续。被上诉人对该组证据真实性不持异议，但称其基于人道主义为上诉人缴纳社保费至2015年底，该证据并不能证实双方劳动关系处于存续状态，双方劳动关系已于2015年3月15日医疗期满时自然终止。因上述基本养老保险个人账户明细可证实被上诉人截至2015年年底仍为上诉人缴纳社保费用，被上诉人辩称其基于人道主义为上诉人缴纳2015年社保费缺乏事实依据，且经二审核实，被上诉人亦不能证实其依法向上诉人出具并送达过劳动关系终止的相关证明，故被上诉人关于双方劳动关系已于2015年3月15日终止的主张与客观事实不符，本院对此不予采信。4、关于上诉人主张的医疗期满后应办理退休、退职手续并享受相应待遇的问题。二审期间，上诉人提交嘉峪关市劳动能力鉴定委员会于2016年7月6日做出的《嘉峪关市职工因病丧失劳动能力鉴定结论通知书》（嘉劳鉴字﹝2016﹞219号），以此证明其经劳动能力鉴定委员会鉴定，已达到因病完全丧失劳动能力程度，依法应办理退休、退职手续并享受相应待遇。被上诉人对证据真实性不持异议，但认为该证据与其无关，相关部门也未向被上诉人送达，该证据与本案无关联性。经查，该“鉴定结论通知书”载明，上诉人张丽霞于2016年6月提出因病丧失劳动能力鉴定申请，经嘉峪关市劳动能力鉴定委员会鉴定，依据《职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定标准》达到完全丧失劳动能力。被上诉人对鉴定结论通知书真实性不持异议，且对该鉴定结论的合法性亦未提出反驳意见，对该鉴定结论通知书的真实性及合法性本院予以确认。上诉人所患疾病为癌症，系难以治疗的疾病，且因病已达到完全丧失劳动能力程度，参照企业职工医疗期规定、《劳动部办公厅关于对劳部发(1996)354号文件有关问题解释的通知》（劳办发(1997)18号）的相关规定，上诉人应当办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇，故对上诉人主张的该部分事实予以确认。5、关于上诉人主张的500元健康检查费问题。上诉人主张健康检查费500元，其一审提交甘肃省医疗门诊收费票据1张，该票据显示收费项目为体检费，金额500元，日期为2015年6月30日。被上诉人辩称该项请求未经劳动仲裁前置程序，相关主张于法无据，不予认可。经查，上诉人虽在劳动仲裁阶段未提出健康检查费的诉请，但结合本案实际情况，该项请求与其他诉请事项具有整体性和不可分割性，可依法一并予以审理。一审对该项请求已经进行实体审查，故本院二审对该项上诉主张理应审查处理，被上诉人的抗辩不予采信。依据《职业病防治法》规定，上诉人从事接触职业病危害的特殊岗位，被上诉人作为用人单位应依法组织上诉人进行上岗前、在岗期间及离岗时的职业健康检查。经本院二审核实，被上诉人无证据证实其组织上诉人进行过上岗前或离岗时的健康检查，故上诉人自行检查后所产生的费用应由被上诉人承担，上诉人的该项主张合法有据，予以确认。6、关于上诉人主张的医疗卫生津贴问题。上诉人认为，根据人事部、财政部、卫生部联合下发的《关于调整卫生防疫津贴标准的通知》（国人部发[2004]27号）规定，卫生防疫津贴由按月发放改为按工作日发放，上诉人从事的岗位依法应享受二类卫生防疫津贴，故应按每工作日7元标准计算41个月，共计6314元（7元/天×22天/月×45个月）。经查，国人部发[2004]27号文件调整的是卫生防疫津贴标准，而根据卫生部、财政部、国家劳动总局《关于卫生防疫人员实行卫生防疫津贴的通知》的规定，上诉人并不在享受卫生防疫津贴的范围之内。上诉人从事的是放射线诊断工作，按照卫生部、财政部、国家劳动总局联合颁布的《医疗卫生津贴试行办法》的规定，上诉人依法应享受的是二类医疗卫生津贴，标准为每月十元至十二元，一审据此认定上诉人每月享受医疗卫生津贴12元，并按上诉人的实际工作时间确定其所享受的医疗卫生津贴期间为45个月，相关事实认定合法有据，本院予以确认。除以上相关事实外，另经本院二审核实，上诉人对一审判决认定的加班费及医疗期病假工资标准认可，本院依法予以确认。本院认为，职业病患者须经依法确诊或鉴定后方可享受相关待遇，上诉人主张其所患疾病为职业病，并依据《职业病防治法》的规定主张被上诉人承担其治疗期间相关费用，但其对所患疾病是否属于职业病尚无初步证据证实。上诉人虽向甘肃省疾病预防控制中心提出职业病诊断申请，但甘肃省疾病预防控制中心以上诉人所患疾病不符合《放射性肿瘤病因判断标准》的规定为由未予受理。因上诉人所患疾病不在当前职业病诊断目录内，其主张按照职业病或疑似职业病对待并享受相关待遇缺乏基本事实依据，该主张本院不予支持。上诉人所患疾病为癌症，病情特殊，根据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》及《关于贯彻的通知》，其可享受医疗期24个月，即从2014年9月3日上诉人请假离岗时起，计算至2016年9月2日，该期间双方劳动关系存续，被上诉人依法应支付上诉人病假工资或疾病救济费，参照2014年甘肃省最低月工资1350元的80%计算，被上诉人应当支付上诉人病假工资25920元（1350元/月×80%×24个月）。基于上述医疗期，双方劳动合同应依法顺延至2016年9月2日。因上诉人经劳动能力鉴定委员会鉴定，已达到因病完全丧失劳动能力程度，按照法律规定，上诉人应当退出劳动岗位，终止劳动关系，办理退休、退职手续，故双方劳动关系自2016年9月3日起终止。至于上诉人主张其应享受的退休、退职待遇的问题，因办理退休、退职事宜属于劳动行政管理范畴，不属于人民法院审理范围，上诉人可依法向劳动行政主管部门申请办理相关手续。双方劳动合同因医疗期而顺延，合同期满终止时上诉人已不具备劳动能力，不存在续签劳动合同的客观基础，上诉人主张未签书面劳动合同的双倍工资无事实和法律依据，本院不予支持。上诉人主张的500元健康检查费合法有据，本院予以支持。综上所述，上诉人的部分主张成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（三）项、第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持嘉峪关市城区人民法院（2016）甘0271民初1431号民事判决第二项；二、变更嘉峪关市城区人民法院（2016）甘0271民初1431号民事判决第一项为嘉峪关市中医医院支付张丽霞病假工资25920元、医疗卫生津贴540元、法定节假日工资2945元、健康检查费500元，以上共计29905元，于本判决生效后10日内履行完毕。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由嘉峪关市中医医院负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘宏伟审 判 员  邢剑影代理审判员  吴 杰二〇一六年十一月二十一日书 记 员  王 坤