广东省广州市天河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）穗天法刑初字第2137号
公诉机关广州市天河区人民检察院。
被告人张清湖，户籍所在地为福建省诏安县。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月6日被羁押，同年8月12日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。
广州市天河区人民检察院以天检公刑诉（2013）2270号起诉书指控被告人张清湖犯盗窃罪，于2013年12月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。广州市天河区人民检察院指派代理检察员高芳芳出庭支持公诉。被告人张清湖到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广州市天河区人民检察院指控：2012年12月8日凌晨3时许，被告人张清湖伙同同案人张某甲、张某乙（均另案处理）驾驶一辆面包车到本市天河区沙某路南方集装箱运输公司停车场，趁夜深无人之机，将车开到被害人陈某戊停放在该处的一辆蓝色羊城牌货车旁，将该货车车厢内的54箱“芙蓉王”香烟和5箱“爱喜”硬盒香烟（合计共2950条，经鉴定共价值人民币576200元）搬到他们所驾驶的面包车后驾车逃离现场。2013年8月6日，张清湖在福建省晋江市被抓获。公诉机关认为被告人张清湖的行为已构成盗窃罪，提请本院判处。同时公诉机关列举了相关证据。
被告人张清湖否认公诉机关指控，辩称他没有参与盗窃，他在当日凌晨2、3点驾驶张某甲的车到南方集装箱运输公司旁边的加油站拉了8箱货物，他不知道货物是盗窃的。
经审理查明：2012年12月8日凌晨3时许，被告人张清湖伙同同案人张某甲、张某乙（均另案处理）驾驶一辆面包车到本市天河区沙某路南方集装箱运输公司停车场，趁夜深无人之机，将车开到被害人陈某戊停放在该处的一辆蓝色羊城牌货车旁，将该货车车厢内的54箱“芙蓉王”香烟和5箱“爱喜”硬盒香烟（合计共2950条，经鉴定共价值人民币576200元）搬到他们所驾驶的面包车后驾车逃离现场。同日，被害人陈某戊发现其被盗的香烟被低价销赃，遂通过同行回收被盗走46箱“芙蓉王”香烟。2013年1月18日，同案人张某乙被抓获归案。2013年8月6日，被告人张清湖在福建省晋江市被抓获。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证实，本院予以确认：
1.证人陈某丁的证�：他在广州市康耀贸易有限公司工作，公司法定代表人是陈某戊。公司主要经营卷烟，2012年12月7日23时许才搬了一批香烟放进公司用来储存香烟的车厢。2012年12月8日14时30分，公司员工刘某乙发现车厢被撬了，车厢内的香烟被盗。经翻查视频发现凌晨3时40分三名男子驾驶一辆面包车盗走了香烟。被盗财物共59箱香烟，分别是54箱黄色装硬盒“芙蓉王”和5箱“爱喜”硬盒装香烟，部分香烟有发票，部分香烟是与其他批发商调换的，没有发票。现已通过同行找回了46箱“芙蓉王”香烟。
2.被害人陈某戊的陈述：因临近春节，他将收购的香烟以及烟草局配送的香烟都存放在货车车厢内，他自己对香烟数量有登记，而且进货是按别人要求的数量购买的，所以记得数量是5箱“爱喜”和54箱黄色装“芙蓉王”。
3.证人杨某的证言：2012年12月8日0时开始，他在南方集装箱停车场门�处保安亭值班。约3时40分左右，一辆银灰色小面包车进入停车场，他发了一张入场卡，约8分钟后该车出来，交了2元停车费。10分钟后，该车又回来，当时他也给了一张入场卡，并跟了进去，在最后的通道处他见到车上下来三名男子，从一辆粤B牌照的货车上搬东西到小面包车内。于是他上前问他们是干什么的，司机请他抽了一根烟，跟他说是来提货的，他就没有理了。约8分钟后小面包车就出去了。到13时许粤B的货车老板发现其车上的货物（香烟）被盗，于是报警。他听被害人说被盗香烟的数量为54箱“芙蓉王”香烟和5箱“爱喜”硬盒香烟。经辨认照片，证人杨某指认出被告人张清湖是司机，并指认出同案人张某甲、张某乙是搬烟的人。
4.证人陈某丙的证言：他在花都区做经营烟酒的生意，2012年12月8日下午，同行陈某戊说他的一批“芙蓉王”香烟在广州被盗了，让�留意下有没有人会大量出货。当天晚上，做烟酒生意的江某和打电话给他说有人有一批“芙蓉王”香烟从外地运来，问他要不要，他就想起陈某戊所说过的被盗香烟的事，就通知了陈某戊。陈某戊叫他全部收下。他就叫江某和拿了样板给他看，看了是真烟后，就答应买。江某和分两次共送了46箱黄盒“芙蓉王”香烟。第二天，他将5箱拿给陈某戊辨认，陈某戊确认是被盗的香烟，他就跟江某和说这是被盗的货物，江某和不信打电话给卖货的人问，说没问题。但他自己打电话问卖货的人，卖货的人电话关机了。他向江某和买的两批烟，第一批16箱，第二批29箱加35条，他收完货给陈某戊看后才知道是被盗的香烟。收回的香烟已经全部在2012年12月13日运回给陈某戊了。
5.证人江某和的证言：2012年12月8日，他的舅舅张某丙称有海关罚没的黄色装“芙蓉王”烟，问他是否要，他就打电话给陈某丙，陈某丙说要看样板，他便让张某丙拿了几条烟给陈某丙看，陈某丙看了后说要。张某丙跟他说有16箱，他让张某丙把16箱都送到他的档口，然后用陈某丙的车将16箱黄色装硬盒“芙蓉王”运给陈某丙。陈某丙叫他再去收购这种香烟。当晚，张某丙说他又收了30箱，他就将30箱收下并运给了陈某丙。卖给陈某丙的价格是每条122元。第二天下午，陈某丙说烟是被盗的烟，他就追问张某丙，张某丙说是海关弄来的，并把卖烟人的电话给了他，他将电话给了陈某丙。他收张某丙的烟没有见过烟的来源证明，市面上一般正常的黄色装硬盒“芙蓉王”大约为206元一条。
6.证人张某戊的证言：2012年12月初的一个晚上，张清湖打电话给他说天平架水果市场旁边的停车场内有存放烟的地方，并提议去偷烟。后张清湖和张某丁接到他后，他们在停车场的外围观察了30分钟左右，张清湖跟他说要爬过停车场的围墙。因当时有人走来走去，他们就放弃了。经辨认，证人张某戊指认出被告人张清湖。
7.抓获经过，证实公安机关于2013年1月18日将同案人张某乙抓获归案，于2013年8月6日在福建省晋江市将被告人张清湖抓获归案。
8.案发地点、被盗货车、被盗香烟照片，已经被告人张清湖及同案人张某乙认签。
9.视频监控录像截图，同案人张某乙指认出被告人张清湖在案发现场。
10.广东烟草广州市有限公司发票，证实广州市康耀贸易有限公司（被害人陈某戊为法定代表人）自2012年4月至2012年11月期间以每条206元的价格陆续购买芙蓉王（硬）740条，约15箱。
11.价格鉴定结论书，证实芙蓉王（金），鉴定单价为206元/条，共2700条，价值556200元；爱喜（硬盒），鉴定单价为80元/条，共250条，价值20000元。
12.同案人张某乙的供述：2012年12月初的一�晚上，张某甲打电话给他说知道有一个地方存放有烟，叫他一起去搬，他就同意了。大约到了22时，张清湖和张某甲开着一辆五菱面包车在沙某路汽车精品市场对出路口接了他，将车开到天平架水果市场旁的一个停车场，他和张某甲步行进入停车场，看到张清湖已将面包车停在一辆货车旁边，当时车尾厢已经被打开。张某甲和他就将车厢里面的烟搬到面包车上。搬了21件烟后，张清湖就和张某甲将车开走，他在附近等。约3时左右，张清湖和张某甲又回来，他们继续将货车车厢内的烟搬到小面包车上。期间有一个人过来问他们在干什么，他听到张清湖对那人说是帮老板搬东西，并从面包车内拿了一包烟给那人，接着他们就赶紧离开了。烟是张清湖和张某甲处理的，卖了一万六千多，三人各分了5600元。分钱的时候，张清湖跟他说搬走的烟其实是偷别人的。张清湖和张�甲负责策划和销赃，他只负责搬烟。经辨认，同案人张某乙从现场监控视频中指认出被告人张清湖和同案人张某甲。经辨认照片，同案人张某乙指认出被告人张清湖和同案人张某甲。
13.被告人张清湖在侦查阶段的供述：2012年12月初的一天晚上，张某甲叫他一起去天平架水果市场旁边的停车场偷烟。去到停车场后，他发现他认识要偷的烟的货主，他就跟张某甲说不干，张某甲就说“你不干我干”。次日凌晨2时许，张某甲打电话叫他去沙太路天平加油站那里等。他开着一辆面包车去到加油站那里，没多久，张某甲和张某乙也开了一辆面包车过来，并从他们开的车上搬了8箱烟到他的车上。2013年1月，他回到老家，得知张某乙被警察抓了，他就一直没有回家，在外面打工。
关于被告人张清湖辩解其没有参与盗窃的意见，经查，证人杨某及同案人张某乙均指证被告人张清�在案发现场结伙盗窃香烟。现有证据足以认定被告人张清湖结伙盗窃的事实。被告人张清湖的辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人张清湖以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应当适用“处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”的量刑幅度内予以处罚。被告人张清湖的违法所得，应当予以追缴并发还被害人。根据被告人张清湖的犯罪性质、情节、社会危害程度和认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人张清湖犯盗窃罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行�日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月6日起至2023年11月5日止；罚金应自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。
二、追缴被告人张清湖的违法所得，发还被害人陈武强（由广州市公安局天河区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙玉波
人民陪审员 刘艳婵
人民陪审员 符永红
二〇一四年九月九日
书 记 员 邓敏婧