四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川刑终222号
原公诉机关四川省广元市人民检察院。
上诉人（原审被告人）伏文仲，男，汉族。因本案涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月15日被刑事拘留，2015年12月19日被逮捕。现羁押于广元市看守所。
辩护人汪清彦，四川中玉律师事务所律师。
原审被告人卿昭成，男，汉族。因本案涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月15日被刑事拘留，2015年12月19日被逮捕。现羁押于广元市看守所。
指定辩护人马良俊，四川法典律师事务所律师。
四川省广元市中级人民法院审理四川省广元市人民检察院指控原审被告人卿昭成犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人伏文仲犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月13日作出（2015）广刑初字第29号刑事判决。宣判后，原审被告人伏文仲不服，提出上诉。本院于2014年4月20日受理后，依法组成合议庭审理本案，经审阅卷宗材料，审查上诉状，讯问上诉人（原审被告人）伏文仲和原审被告人卿昭成，听取辩护人的意见，合议庭评议并作出决定。本案现已审理终结。
四川省广元市中级人民法院判决认定，被告人伏文仲、卿昭成电话联系进行毒品交易。2014年11月14日，卿昭成携带甲基苯丙胺从重庆乘坐汽车到广元市利州区宝轮镇，二被告人约定在水电路口见面，当卿昭成正准备乘坐前来接应的伏文仲所骑电瓶车离开时，被公安机关挡获。民警当场从卿昭成挎包内查获甲基苯丙胺2袋493.48克。原判以经过庭审质证的接受刑事案件登记表、鉴定意见、辨认笔录、证人证言及被告人供述等证据证明上述事实。原判认定被告人卿昭成犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人伏文仲犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；对随案移送的手机三部，电子秤一个，人民币1990元予以没收，上缴国库；对收缴在案的甲基苯丙胺493.48克，塑料分装袋35个予以没收，由公安机关予以销毁。
被告人伏文仲上诉提出，自己确实与卿昭成交易毒品，但自己购买的目的是吸食；其次自己虽然给卿昭成说拿多少都要，但并未说过要买几百克，应当根据自己所带的不足2000元钱认定购买数量。原判认定自己为贩卖而购买毒品493.48克错误，请求依法改判。
其辩护人提出：原判认定伏文仲购买毒品493.48克的证据不足，未能排除合理怀疑；认定伏文仲为贩卖而购买证据不足；应以伏文仲客观购买条件认定其购买数量。
被告人卿昭成对一审定罪量刑无异议。
其辩护人提出，卿昭成受伏文仲引诱产生犯意；卿昭成归案后如实供述；系初犯，有悔罪表现。请求从轻处罚。
经审理查明，上诉人（原审被告人）伏文仲长期在广元市利州区城区贩卖毒品。2014年11月中旬，伏文仲与原审被告人卿昭成通过电话约定，由卿昭成在重庆购买甲基苯丙胺并运到广元，以70元/克的价格贩卖给伏文仲。伏文仲明确表示，卿昭成运来多少毒品他就买多少，按交易时所称重量付款。11月14日下午，卿昭成携带从他处购得的甲基苯丙胺乘坐汽车到达广元市利州区宝轮镇，并与伏文仲约定在水电路口见面。当卿昭成正准备乘坐前来接应的伏文仲所骑电瓶车离开时，被公安机关挡获。民警当场从卿昭成挎包内搜出甲基苯丙胺2袋，净重493.48克，从伏文仲身上搜出电子秤、塑料分装袋等物。经鉴定2袋甲基苯丙胺含量分别为77.90%、73.18%。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实2014年3月20日，广元市公安局利州区分局在工作中发现，伏文仲从2013年2月到2014年1月期间，在广元市利州区城区大肆贩卖冰毒，公安机关随即立案侦查。
2.到案经过，证实2014年11月14日，民警在广元市利州区宝轮镇水电路十字路口将正在进行毒品交易的卿昭成、伏文仲抓获，从卿昭成挎包中搜出毒品，从伏文仲包中搜出电子秤及塑料分装袋。
3.检查笔录、扣押决定书、扣押清单各二份，证实2014年11月14日，广元市公安局利州区分局禁毒缉毒大队民警在见证人的见证下，从卿昭成处查获并扣押了人民币590元，诺基亚牌黑色直板手机一部，毒品可疑物二包（净重分别为241.10克、252.38克），银行卡二张（建设银行卡、农业银行卡各一张）；从伏文仲处查获并扣押了人民币1400元，黑色直板手机、金色后盖手机各一部，香山牌家庭用口袋秤一个，银行卡四张（工商银行卡、农业银行卡各一张，邮政储蓄银行卡二张），塑料分装袋35个。
4.毒品称量报告及刑事照件，证实在宝轮镇水电路口“艾莱依”服装店门前抓获贩卖毒品的被告人卿昭成，当场从卿昭成随身携带的黑色男士单肩包内提取到用透明塑料袋封口袋包装的白色晶体状毒品可疑物2袋（分别编号为1号、2号）。在被告人卿昭成和见证人的见证下，将毒品可疑物用赛多利斯电子天平称进行称量，1号可疑物净重241.10克；2号可疑物净重252.38克。
5.广元市公安局物证鉴定所检验意见书，证实通过对卿昭成随身携带的男式挎包内查获到透明塑料袋封口袋2个，内有白色晶体状毒品可疑物，编号为1号的净重241.10克，编号为2号的净重252.38克，所送1、2号检材中均检出甲基苯丙胺。1号检材中甲基苯丙胺的含量为77.90％，2号检材中甲基苯丙胺的含量为73.18％。
6.检测样本提取笔录及现场检测意见书，证实2014年11月14日，对卿昭成、伏文仲、何某某、赵某某、孙某的尿液提取后进行了检测，尿检结果卿昭成为阴性；伏文仲、何某某、赵某某、孙某呈阳性。
7.通话记录，证实伏文仲手机号码1518398****、1831301****在2014年间与卿昭成、赵某某、何某某相互有频繁的通话及信息往来。
8.指认笔录、辨认笔录，证实①卿昭成、伏文仲指认出广元市利州区宝轮镇水电路口“艾莱依”服装店门前人行道就是毒品交易地点及被抓获地点；②卿昭成对十二张男性照片进行辨认后，指出5号照片中的男子（即伏文仲）就是向自己购买毒品冰毒的人；③伏文仲对十二张男性照片进行辨认后，指出2号照片中的男子（即卿昭成）就是向自己贩卖毒品的叫“飞二”的人；④伏文仲对十二张男性照片进行辨认后，指出5号照片中的男子（即邓某某）就是自己向其分毒品叫“二娃子”的人；对十二张女性照片进行辨认后，指出3号照片中的女子（即何某某）就是自己向其分毒品的人；⑤何某某对十二张男性照片进行辨认后，指出6号照片中的男子（即伏文仲）就是向自己贩卖冰毒的叫“伏哥”人；⑥赵某某对十二张男性照片进行辨认后，指出5号照片中的男子（即伏文仲）就是向自己贩卖毒品的叫“老伏”的人；⑦邓某某对十二张男性照片进行辨认后，指出1号照片中的男子（即伏文仲）就是2013年以来多次向自己贩卖毒品的叫“老伏”的人；⑧赖某对十二张男性照片进行辨认后，指出11号照片中的男子（即伏文仲）就是卖给其毒品的伏文仲；⑨孙某对十二张男性照片进行辨认后，指出4号照片中的男子（即伏文仲）就是贩卖毒品给自己吸食的姓伏的人，自己平时把此人叫“伏哥”。
9.证人赵某某的证言，证实2014年5月，赵某某通过表姐何某某认识伏文仲，伏文仲称自己在卖冰毒，赵某某如果要买就找他。从2014年6月份开始到11月期间，赵某某从伏文仲处购买冰毒50克左右，价格都是200元/克，大概花了1万多元钱。赵某某每次购买冰毒都是用手机1311814****给伏文仲手机1831301****或1518398****联系。
10.证人何某某的证言，证实2014年春节后，何某某知道伏文仲贩卖冰毒，就拨打其电话1831301****联系购买。何某某从伏文仲处先后7、8次购买了15、16克冰毒，卖出去7、8克，剩余的都被自己和朋友一起吸食了。
11.证人邓某某的证言，证实邓某某从2014年2月份开始在伏文仲处购买冰毒，价格为200元一克。此后每隔一段时间，邓某某就要到伏文仲处购买一两克冰毒，有时还一次买五克。到2014年11月14日被警察抓获前，邓某某共在伏文仲处购买冰毒二十余克。
12.证人赖某的证言，证实赖某找伏文仲买过两次冰毒。第一次是在案发前一个月左右的一天，赖某用手机1588392****联系伏文仲买冰毒，伏文仲喊赖某到金网网吧门前去找他，赖某到伏文仲说的地方与其见面后，给了伏文仲200元钱，伏文仲拿出一小袋冰毒给赖某。第二次赖某又联系伏文仲购买冰毒，伏文仲喊她到皇钻娱乐会所旁边那个街角去等他，赖某到了伏文仲说的地方与其见面后，给了伏文仲200元钱，伏文仲拿出一小袋冰毒给赖某。
13.证人孙某的证言，证实孙某外号三娃子。孙某从2014年8月开始一共在老伏处买了5、6次冰毒，每次都是100元钱一小包。
14.被告人卿昭成的供述，证实2011年伏文仲到重庆招工时与卿昭成认识。2014年卿昭成卖给伏文仲一套软件，伏文仲欠货款1.2万元未付。案发前三、四天，卿昭成给伏文仲打电话要钱，伏文仲就让卿昭成给他找购买冰毒的路子。因为在一年前，卿昭成和伏文仲在重庆合川就一起吸食过冰毒，在闲聊中卿昭成告诉过伏文仲自己有购买冰毒的路子。卿昭成在电话里说“冰毒我又卖不出去”，伏文仲说“只要你买的来，自然就有人要买”，最后二人在电话里谈好价格70元/克，然后卿昭成问伏文仲“你要买多少？”，伏文仲说“买500克”，这样总货款就是3.5万元钱。卿昭成又说“我要现金交易”，伏文仲说“等把冰毒卖掉了再给你钱”，卿昭成说“那不行，要是这样我就不将冰毒卖给你了”，伏文仲说“好，好，我就是借钱也要给你现金”。然后卿昭成通过朋友介绍在重庆合川找到一个叫“波仔”的年轻人，从他那里用2.2万元购买了495克左右的冰毒，这495克冰毒是装在一个大袋子里的。2014年11月13日中午卿昭成给伏文仲打电话说“冰毒已经准备好，你到重庆来拿，我算你每克60元”，伏文仲说“你这点东西，还是给我带过来哦，顺便过来耍一趟”。因为伏文仲的执意要求，卿昭成便把冰毒带到宝轮来与他交易，当时卿昭成还在电话里再次强调要给他现金，伏文仲表示同意。11月14日上午9点50分，卿昭成将准备好的冰毒分别装到2个透明塑料袋里，然后又装进随身携带的黑色男士单肩包里，从重庆陈家坪车站上了一辆到广元的大巴车。到广元后，卿昭成下车就接到伏文仲的电话，然后卿昭成根据伏文仲的指引在南河汽车站坐23路公交车往宝轮镇走，大概下午5点左右，卿昭成在宝轮镇水电路十字路口附近下了车。下车之后卿昭成给伏文仲打电话，说自己已经到宝轮镇十字路口了，伏文仲让卿昭成等一会儿，他过来接卿昭成。过了几分钟卿昭成看见伏文仲骑了一辆蓝色电瓶车停在十字路口，就走了过去。卿昭成刚上电瓶车就被警察抓获，警察现场从其单肩包内查获了准备卖给伏文仲的冰毒。另外卿昭成证实伏文仲平常叫自己老卿或飞二。自己只是想收回伏文仲的欠款1.2万元，顺便再赚点差价。冰毒是自己花2.2万元钱买来的，自己和伏文仲在电话里说好是70元/克，一共是3.5万元钱，这样自己从中能赚1.3万元钱。但是冰毒的具体数量，还要等伏文仲称量以后，有多少算多少。
15.被告人伏文仲的供述，证实伏文仲曾在其朋友飞二处购买了一套软件，欠款1.2万元未付。伏文仲因无经济来源，想找门路赚钱，又想吸食冰毒，就想通过飞二购买毒品贩卖牟利。所以在案发前两天，伏文仲给飞二（其电话号码是1871666****）打电话，喊他帮自己找点冰毒，飞二喊伏文仲先把欠他的1.2万元钱还他，伏文仲就说他帮自己把冰毒找到，自己把冰毒处理了就有钱给他。然后飞二问伏文仲要多少冰毒，伏文仲说有好多就给他找好多，到时按称重算钱。2014年11月13日，飞二给伏文仲打电话说找到了，喊伏文仲到重庆去拿，每克60元钱，伏文仲没得钱不敢过去，就喊飞二送过来，飞二说送过来风险太大，还有车旅费，伏文仲就再三喊他给自己送过来，飞二说他送过来每克要收伏文仲70元钱，伏文仲表示同意，并说哪怕借钱都要把钱给他，然后飞二就说第二天他从重庆把冰毒给伏文仲送过来。11月14日下午4点50分左右，飞二给伏文仲打电话说他到宝轮镇了，伏文仲问他在哪，他说在水电路，伏文仲就喊他等一会儿。伏文仲骑上一辆蓝色电瓶车赶到水电路，没有看到飞二，就打电话问他在什么位置，飞二说他在水电路的十字路口，伏文仲喊他到超市楼下来找自己。没一会儿伏文仲就看到飞二走路过来了，伏文仲喊他上电瓶车，这时警察就把伏文仲二人抓获了，同时从飞二的随身挎包里面搜出2包冰毒。当时伏文仲刚把飞二接到，没有付钱给飞二，就被警察查获了。伏文仲自己也确实没钱，就是想把飞二骗过来，给他说把冰毒的钱欠起，等冰毒处理了，再把钱给他。结果还没和飞二说就被抓了，飞二一直以为伏文仲把钱准备好了的。挡获伏文仲时从去身上检查出来的塑料分装袋,是准备用来分装冰毒，裤包内搜出的家庭用口袋秤,是用来分装冰毒时称量用的。
另证实二娃子知道伏文仲能买到冰毒后，就喊伏文仲给他分一些冰毒，伏文仲每次买200元钱的冰毒，就分一半给他，他给伏文仲100元钱，他在伏文仲处拿过4次左右。有两次是在宝轮镇清江河大桥下面分给二娃子的，但是其中有一次他没有给伏文仲钱；还有一次是在宝轮镇老酒厂后面分的；还有一次是跑马街口子上分的，这次也没有给伏文仲钱。所以二娃子一共欠伏文仲200元钱。
2014年4月份的时候，何某某在伏文仲这里分过4次左右冰毒，伏文仲记得当时她说没有钱给伏文仲，就先欠起。何某某一共欠伏文仲四、五百元钱。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，原审被告人卿昭成为牟取非法利益，乘车将甲基苯丙胺493.48克从重庆市运往广元市贩卖，其行为构成贩卖、运输毒品罪；上诉人（原审被告人）伏文仲为贩卖牟利，从卿昭成处购买甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。伏文仲与卿昭成准备交易甲基苯丙胺500克的事实，有通话记录、伏文仲和卿昭成的供述以及现场查获的甲基苯丙胺493.48克等证据证实，伏文仲及其辩护人所提原判认定伏文仲购买毒品493.48克证据不足的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳；伏文仲长期在广元市利州区城区贩卖毒品的事实，有证人赵某某、何某某、邓某某、赖某、孙某的证言和伏文仲的供述证实，本次伏文仲又向卿昭成提出购买，足以认定其系为贩卖而购买，伏文仲及其辩护人所提购买的目的是吸食、原判认定为贩卖而购买证据不足的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。卿昭成的辩护人所提卿昭成受伏文仲引诱产生犯意的辩护意见与卿昭成的供述矛盾，本院不予采纳；所提卿昭成归案后如实供述、系初犯、有悔罪表现的辩护意见在原判量刑时已充分考虑，本院不再重复考虑。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 任 平
代理审判员 刘长江
代理审判员 高 林
二〇一六年六月八日
书 记 员 周 琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。