江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终6358号
上诉人（原审原告）：南京市江宁区创业担保有限责任公司，住所地南京市江宁区科学园天元东路391号。
法定代表人：唐爱，该公司董事长。
委托诉讼代理人：秦在丛，江苏熙典律师事务所律师。
委托诉讼代理人：殷语浩，江苏熙典律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：江苏科恒地质勘查工程有限公司，住所地南京市江宁区东山街道文靖路89号。
法定代表人：严江，该公司执行董事。
被上诉人（原审被告）：南京恒泽新材料有限公司，住所地南京市溧水区东屏镇工业集中区。
法定代表人：严凤银，该公司执行董事。
被上诉人（原审被告）：南京恒晟混凝土有限公司，住所地南京市溧水区东屏镇工业集中区。
法定代表人：王成化，该公司执行董事。
被上诉人（原审被告）：严海，男，1978年1月3日生，汉族，住南京市江宁区。
被上诉人（原审被告）：陈静，女，1980年8月24日生，汉族，住南京市江宁区。
被上诉人（原审被告）：周勇，男，1985年4月29日生，汉族，住南京市江宁区。
被上诉人（原审被告）：严新宇，男，1990年1月2日生，汉族，住南京市江宁区。
被上诉人（原审被告）：张兴巧，女，1971年9月16日生，汉族，住南京市江宁区。
被上诉人（原审被告）：陈正伟，男，1957年8月16日生，汉族，住南京市江宁区。
被上诉人（原审被告）：严江，男，1976年8月8日生，汉族，住南京市江宁区。
被上诉人（原审被告）：许金巧，女，1978年5月30日生，汉族，住南京市江宁区。
被上诉人（原审被告）：曹来娣，女，1963年6月21日生，汉族，住南京市下关区。
被上诉人（原审被告）：徐巧林，男，1973年6月13日生，汉族，住南京市江宁区。
被上诉人（原审被告）：张宗学，男，1972年12月11日生，汉族，住南京市江宁区。
原审被告：南京科恒新型建材有限公司，住所地南京市江宁区横溪镇。
法定代表人：严海，该公司执行董事。
上诉人南京市江宁区创业担保有限责任公司（以下简称江宁创业担保公司）因与被上诉人江苏科恒地质勘查工程有限公司（以下简称科恒地质公司）、南京恒泽新材料有限公司（以下简称恒泽公司）、南京恒晟混凝土有限公司（以下简称恒晟公司）、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学、原审被告南京科恒新型建材有限公司（以下简称科恒新型建材公司）担保追偿权纠纷一案，不服江苏省南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初8617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月18日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
江宁创业担保公司上诉请求：撤销一审判决第二项并依法改判，本案上诉费由各被上诉人共同承担。事实和理由：上诉人与被上诉人签订的保证反担保合同中明确约定：“无论甲方是否拥有其他反担保（包括但不限于借款人提供的物的反担保、第三人提供的保证反担保、物的反担保），甲方有权直接要求乙方承担全部的连带保证责任，而无需先行行使其他担保权利，乙方放弃要求甲方先行处理担保物的抗辩权。”因此，江宁创业担保公司有权要求本案十四名被上诉人承担连带保证责任，而无需先行行使对南京科恒新型建材公司的抵押权。
被上诉人科恒地质公司、恒泽公司、恒晟公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学、原审被告科恒新型建材公司二审中均未发表意见。
江宁创业担保公司向一审法院起诉请求：1.科恒新型建材公司支付代偿款946200元及违约金（以946200元为基数，按日万分之五的标准，自2016年5月27日计算至实际给付之日止），一审律师代理费42000元；2.科恒地质公司、恒泽公司、恒晟公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学承担连带清偿责任；3.判令在第1、第4项请求的范围内，江宁创业担保公司有权行使抵押权，以科恒新型建材公司所有的8辆货车（机动车登记编号为苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××）折价或以拍卖、变卖价款优先受偿；4.诉讼费、保全费等因诉讼而发生的费用由各原审被告共同承担。
一审法院认定事实：科恒新型建材公司于2015年7月24日同南京银行江宁科学园支行签订《人民币流动资金借款合同》，合同约定南京银行江宁科学园支行向科恒新型建材公司借款450万元，借款期限自2015年7月20日至2016年1月20日。合同签订后，南京银行江宁科学园支行于2015年7月20日向科恒新型建材公司借款450万元。
江宁创业担保公司与科恒新型建材公司于2015年7月23日签订《委托担保合同》，约定江宁创业担保公司为科恒新型建材公司和南京银行江宁科学园支行签订的《人民币流动资金借款合同》承担连带保证责任，其中合同第四条载明违约金的计算方式“甲方（科恒新型建材公司）应于代偿发生当日将乙方（江宁创业担保公司）代偿的全部款项支付给乙方，否则，每延迟一日，甲方将按未如期支付款项的万分之五向乙方支付违约金”。江宁创业担保公司与南京银行江宁科学园支行于2015年7月24日签订《保证合同》，约定江宁创业担保公司为科恒新型建材公司和南京银行江宁科学园支行签订的《人民币流动资金借款合同》承担连带保证责任，保证范围包括但不限于本金、利息、违约金、律师费、诉讼费。
2015年7月24日，江宁创业担保公司、科恒新型建材公司与科恒地质公司、恒泽公司、恒晟公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学签订《保证反担保合同》，约定科恒地质公司、恒泽公司、恒晟公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学自愿就江宁创业担保公司和科恒新型建材公司之间的保证担保向江宁创业担保公司提供反担保，反担保方式为连带责任保证，担保范围包括但不限于本金、利息、违约金、律师费和诉讼费等实现追偿权产生的费用。2015年7月23日，科恒新型建材公司与江宁创业担保公司签订《抵押反担保合同》，约定将科恒新型建材公司所有的八辆货车（机动车登记编号为苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××）抵押至江宁创业担保公司处。抵押担保金额为450万元，担保范围包括本金及利息、违约金、赔偿金以及江宁创业担保公司实现抵押权的费用。
2016年4月29日，江宁创业担保公司根据南京银行江宁科学园支行出具的《履行还款担保责任通知书》向南京银行江宁科学园支行清偿了科恒新型建材公司的债务360万元。后，陈静以其在江宁创业担保公司处2015年7月23、24日形成的共30万元债权抵销科恒新型建材公司的相应债务，此时代偿款本金余额为330万元；严欢欢于2016年5月27日代科恒新型建材公司还款240万元；因此，截至2016年5月27日，所剩代偿款本金余额为90万元，按照《委托担保合同》中约定的计算方式，此时已产生违约金3300000*5/10000*28=46200元。2016年7月11日，江宁创业担保公司与江苏熙典律师事务所签订了《委托代理合同》，支付律师费42000元。
一审法院认为，按照相关规定，反担保适用担保的规定。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。同一债权既有保证又有债务人提供的物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。
本案中，江宁创业担保公司根据《保证合同》代替科恒新型建材公司清偿南京银行江宁科学园支行的债务360万元后，成为科恒新型建材公司的债权人，在收到270万元的支付款后仍有权要求科恒新型建材公司支付剩余代偿款及依据《委托担保合同》产生的违约金。同时，根据《保证反担保合同》和《抵押反担保合同》，江宁创业担保公司享有对科恒新型建材公司的担保物权和对科恒地质公司、恒泽公司、恒晟公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学的担保债权，由于科恒新型建材公司是债务人，故江宁创业担保公司应优先行使对苏Ａ×××××等八辆货车的担保物权，其余科恒地质公司、恒泽公司、恒晟公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学对江宁创业担保公司就上述八辆货车行使抵押权后的剩余债务承担保证责任。
此外，根据江宁创业担保公司和科恒地质公司、恒泽公司、恒晟公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学在《保证反担保合同》和《抵押反担保合同》中的约定，担保范围包括债务的本金、利息、违约金及实现追偿权产生的费用，因此科恒地质公司、恒泽公司、恒晟公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学对江宁创业担保公司和告科恒新型建材公司之间的债务的本金、利息、违约金、诉讼费、律师费承担连带清偿责任。
据此，一审法院依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条，《中华人民共和国担保法》第二十八条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，作出判决：一、南京科恒新型建材有限公司向南京市江宁区创业担保有限责任公司支付代偿款900000元、违约金（2016年5月27日前产生违约金46200元+自2016年5月27日计算至实际给付之日止，以900000元为基数，按照日万分之五的标准计算）、律师费42000元；二、对南京科恒新型建材有限公司所有的八辆货车（机动车登记编号为苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××），南京市江宁区创业担保有限责任公司有权以折价或者变卖、拍卖上述抵押财产所得价款的方式优先受偿。江苏科恒地质勘查工程有限公司、南京恒泽新材料有限公司、南京恒晟混凝土有限公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学对南京市江宁区创业担保有限责任公司就上述八辆货车在折价或者变卖、拍卖后所得价款的剩余债务承担连带保证责任。一审案件受理费14029元，保全费5000元，公告费750元，合计19779元，由南京科恒新型建材有限公司、江苏科恒地质勘查工程有限公司、南京恒泽新材料有限公司、南京恒晟混凝土有限公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学共同负担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明，一审查明事实属实，本院依法予以确认。
本院另查明，2015年7月23日，江宁创业担保公司与科恒新型建材公司在登记部门将编号为苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××的机动车办理了抵押权登记。
本院还查明，2015年7月24日，江宁创业担保公司（甲方）、科恒地质公司、恒泽公司、恒晟公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学（乙方）、科恒新型建材公司（丙方）签订的《保证反担保合同》中第五条第3项约定：“无论甲方是否拥有其他反担保（包括但不限于借款人提供的物的反担保、第三人提供的保证反担保、物的反担保），甲方有权直接要求乙方承担全部保证责任，而无需先行行使其他担保权利，乙方放弃要求甲方先行处理担保物的抗辩权；甲方放弃或者变更其他反担保的，对乙方的保证责任没有影响，乙方同意继续按照本合同之约定提供担保并承担连带责任。”
以上事实，有当事人陈述、《人民币流动资金借款合同》、《委托担保合同》、《保证合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》、《履行还款担保责任通知书》、《银行进账单》、《南京银行借款借据》、《上海浦东发展银行（浦发南京江宁支行）贷记通知》、《招商银行（本票）》、《委托代理合同》等证据证实。
本案二审争议焦点为：科恒地质公司、恒泽公司、恒晟公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学等十四名反担保人应否对科恒新型建材公司的债务承担全部连带清偿责任。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中，江宁创业担保公司与科恒地质公司等十四名反担保人签订的《保证反担保合同》第五条第3项已经明确约定江宁创业担保公司有权直接要求科恒地质公司等十四名反担保人承担全部保证责任，而无需先行行使其他担保权利，科恒地质公司等十四名反担保人放弃要求江宁创业担保公司先行处理担保物的抗辩权。该约定系当事人的真实意思表示，符合《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，对当事人具有法律约束力，故江宁创业担保公司有权要求科恒地质公司等十四名反担保人承担连带保证责任，而无需先行行使对南京科恒新型建材公司的抵押权。
此外，一审判决对于科恒新型建材公司给付代偿款、违约金、律师费的期限未予以明确，为便于本案判决的执行，本院一并予以纠正。
综上所述，江宁创业担保公司的上诉请求有事实和法律依据，本院予以支持。一审判决认定事实基本清楚，但适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销江苏省南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初8617号民事判决；
二、南京科恒新型建材有限公司于本判决生效后十日内向南京市江宁区创业担保有限责任公司支付代偿款900000元、违约金（2016年5月27日前的违约金为46200元及自2016年5月27日起至实际给付之日止的违约金，以900000元为基数，按照日万分之五的标准计算）、律师费42000元；
三、江苏科恒地质勘查工程有限公司、南京恒泽新材料有限公司、南京恒晟混凝土有限公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学对本判决第二项确认的南京科恒新型建材有限公司的债务承担连带清偿责任；
四、南京科恒新型建材有限公司不履行本判决第二项确认的债务时，南京市江宁区创业担保有限责任公司对南京科恒新型建材有限公司所有的八辆货车（机动车登记编号为苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××，苏Ａ×××××）的折价或者变卖、拍卖的价款享有优先受偿的权利；
五、驳回南京市江宁区创业担保有限责任公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审受理费14029元，保全费5000元，公告费750元，合计19779元，由南京科恒新型建材有限公司、江苏科恒地质勘查工程有限公司、南京恒泽新材料有限公司、南京恒晟混凝土有限公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学共同负担；二审案件受理费80元，由江苏科恒地质勘查工程有限公司、南京恒泽新材料有限公司、南京恒晟混凝土有限公司、严海、陈静、周勇、严新宇、张兴巧、陈正伟、严江、许金巧、曹来娣、徐巧林、张宗学共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄伟峰
审判员 王瑞煊
审判员 张殿美
二〇一七年十月十七日
书记员 魏 璇