新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新2801刑初91号
公诉机关库尔勒市人民检察院。
被告人何华居，男，汉族，1981年10月4日出生于四川省蓬溪县，户籍所在地四川省蓬溪县，小学文化程度，无业，住库尔勒市。2016年11月24日因涉嫌犯故意伤害罪被库尔勒市公安局网上追逃后被重庆市巴南区李家沱派出所抓获并拘留，同年12月8日被逮捕，现羁押于库尔勒市看守所。
辩护人杨永胜，新疆信千合律师事务所律师。
库尔勒市人民检察院以库尔勒市检公诉刑诉（2017）111号起诉书指控被告人何华居犯故意伤害罪，于2017年1月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年2月22日公开开庭审理了本案，库尔勒市人民检察院指派检察员沈世平出庭支持公诉，被害人马某、被告人何华居及其辩护人杨永胜到庭参加诉讼，现已审理终结。
库尔勒市人民检察院指控：2016年11月5日19时20分许，被告人何华居在库尔勒市塔指东路”张某理发店”内因抽烟一事与在该店内的马某发生争执，马某便回到自己的住处拿一简易板凳返回理发店门口时被理发店店主张某拦住往外推，被告人何华居见状，便持木棒将马某头部打伤。经鉴定：马某因外伤致颅内血肿行开颅手术属重伤二级，致颅骨骨折属轻伤二级。
公诉机关认定上述事实的证据有：物证、书证、鉴定意见、辨认笔录、证人证言、被害人陈述、被告人供述等。
公诉机关认为，被告人何华居故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
公诉机关当庭发表量刑建议：被告人何华居故意伤害他人，致一人重伤，其案发后已赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，在量刑时应酌情考虑。被告人当庭自愿认罪，其认罪态度较好，可酌情从轻处罚。建议对被告人判处有期徒三年至四年。
被告人何华居对公诉机关的指控未提出异议及辩解。
其辩护人对定性无异议，对量刑提出以下辩护意见：1、本案案发原因系被告人何华居处于义愤，看不惯马某欺负张某而引发的冲突。2、被告人何华居系为了防止马某准备用事先准备好的凳子砸他，为了避免受伤害才用棒子先打了被害人，其防卫行为超过的了正当防卫的必要限度，属于防卫过当，应从轻或减轻处罚。3、被告人案发后赔偿了被害人的损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。4、被告人自愿认罪，其认罪态度较好，可从轻处罚。请求对被告人从轻、减轻处罚。
经审理查明：2016年11月5日19时20分许，被告人何华居在库尔勒市塔指东路”张某理发店”内，因抽烟一事与同在该店内的马某发生争执，马某便回到自己的住处拿一简易板凳返回理发店，被理发店店主张某拦住往外推，被告人何华居见状，便持木棒将马某头部打伤。经鉴定：马某因外伤致颅内血肿行开颅手术属重伤二级，致颅骨骨折属轻伤二级。
案发后，被告人何华居亲属与被害人马某就民事赔偿达成赔偿协议，由被告人何华居亲属赔偿马某各项损失60000元，马某申请撤回附带民事诉讼，并对被告人何华居的行为表示谅解，请求对其从轻处罚。
认定上述事实的证据有：（1）受案登记表证实，2016年11月5日19时许，马某电话报警称其当日在库尔勒市塔指东路张某理发店内被何华居用棒子打伤。（2）被害人马某陈述证实，2016年11月5日19时许，我到库尔勒塔指东路”张某理发店”内找王某，当时理发店内有王某、张某、何凯（被告人何华居）我们四个人，当时王某和何凯都在抽烟，我也点了一根烟抽，张某不让我抽烟让我出去，我说他们都抽烟了，我抽烟又咋了，何凯就站起来对我说：”你想干啥”，我说：”我跟张某说话跟你有啥关系。”说完后我有点生气，就返回隔壁我自己住宅内拿了一个简易凳子又回到理发店内准备打何凯，我刚进理发店门口处时张某就把我往门外推，这时何凯不知从哪里拿了一根跟手腕一样粗的木棒打到我左肩处，我将自己手里的木凳砸向何凯，但是没有砸到，王某就挡在我和何凯中间，之后何凯又用木棒打在我头部左边，当时我头就流血了，然后张某把我推出店外从里面把店门扣上了，我就报警了。（3）证人王某证言证实，2016年11月5日19时10分许，我到库尔勒市塔指东路”张某理发店”内给张某还插线板，当时何凯在理发店内，何凯给我发了根烟，他自己也抽了根烟。大概过了两三分钟马某就进来了坐在门口的沙发上点了一根烟，张某看见马某抽烟就对马某说：”我感冒着呢，这里不能抽烟，你要是想抽烟就去你房子抽烟去”，马某说何凯能抽我就不能抽吗，何凯站起来说：”我抽烟咋了，我抽烟管你屁事”。马某就站起来出去了。过了几秒钟马某右手提着一个木板凳生气的进来了，张某过去推马某，何凯看到马某拿着板凳进来要打架的样子，就到套间门口拿了一根木棒朝马某走过去双手拿着木棒从上往下朝马某的背部打了一下，当时木棒就从中间断成两截了，马某”哎呦”一声身子就往下沉了一下，然后又站起来往前冲想去打何凯，但是被张某推着，何凯当时也想过去打马某被我拦住了。这时候马某把手里的凳子扔过来了砸到我的头上了，马某又从理发店内随手拿了一把铁椅子朝何凯扔过去，没有砸到何凯，后来马某就被张某推出去了。（4）证人张某证言证实内容与王某证言内容一致。（5）库尔勒市公安局刑事科学技术室法医学技术鉴定意见书证实，经鉴定，马某因外伤致颅内血肿行开颅手术属重伤二级，致颅骨骨折属轻伤二级。（6）辨认笔录及照片证实，经被告人何华居现场辨认后，指认库尔勒市塔指东路”张霞理发店”内系其将马某打伤的作案地点。（7）物证木棒、板凳证实，被告人何华居持木棒击打被害人马某的事实。上述物品已随案移送。（8）户籍证明证实，被告人何华居出生于1981年10月4日，案发时系完全刑事责任能力人。（9）到案经过证实，2016年11月5日19时许，被告人何华居在”张某理发店”内将马某打伤，后经鉴定马某伤情为重伤二级。何华居随后逃离库尔勒市，库尔勒市公安局将其列为上网追逃人员。2016年11月24日，重庆市公安局巴南区分局接重庆市公安局情报信息指令，在重庆市巴南区李家沱融汇半岛德玛西亚网吧内将被告人何华居抓获。（10）协议书、刑事谅解书、收条、撤诉申请书证实，案发后，被告人何华居亲属与被害人马某就民事赔偿达成协议，由被告人何华居一方赔偿被害人各项损失共计60000元，被害人撤回附带民事诉讼，并对被告人表示谅解，请求对其从轻处罚。（11）被告人何华居供述，案发当天，我和王某在张霞理发店内抽烟，马某也进来在沙发上抽烟，理发店老板娘张桂霞进来对马某说自己感冒了让马某去外面抽烟，马某问她为什么我们能抽烟他不能抽，张桂霞说她没看到我们抽烟。我对马某笑了一下，马某就骂我一句然后出去了。过了一会马某从外面拿进来一个简易的木板凳要打我，但是被张桂霞拦住往外推，我就从理发店里间拿了一根手臂粗的木棒打在马某的背部了，当时木棒就断了两截，马某用他手里的板凳砸我，被我躲开了，我又用手里的半截木棒打在马某头部，当时我看见马某身子沉下去了但是马上又站起来了，然后张桂霞把马某推出去了。
上述证据经当庭质证，形式和来源合法，内容真实，与本案相关联，能客观反映案件的真实情况，确认为本案的证据。
本院认为，被告人何华居故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。辩护人关于被告人出于义愤帮助理发店老板打架的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。对辩护人称被告人系防卫过当，应当从轻处罚的辩护意见，因本案被害人马某虽然拿一板凳来到理发店，但已被他人拦住，其不法侵害行为尚未开始，被告人便持木棒直接击打被害人，其行为不符合正当防卫的构成要件，该辩解意见本院不予采纳。案发后，被告人亲属与被害人就民事赔偿达成协议，并取得被害人的谅解，可从轻处罚。被告人当庭自愿认罪，其认罪、悔罪态度较好，可酌情从轻处罚。本案被害人对矛盾的激化负有一定的责任，在量刑时应综合考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条之规定，判决如下：
一、被告人何华居犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
二、作案工具木棒一根依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王海荣
人民陪审员 冯永延
人民陪审员 马黎明
二〇一七年三月三十日
书 记 员 赵楠楠