成都市温江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温江刑初字第38号
公诉机关成都市温江区人民检察院。
被告人张绍全。
辩护人杨嘉富，四川维是律师事务所律师。
被告人张某清。
成都市温江区人民检察院以成温检公诉刑诉（2014）5号起诉书指控被告人张绍全、张某清犯非法经营罪，于2014年1月6日向本院提起公诉，并于2014年1月15日变更起诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，于2014年1月14日、2月26日公开开庭审理了本案。成都市温江区人民检察院指派检察员王磊、代理检察员蔡泽轩出庭支持公诉，被告人张绍全及其辩护人杨嘉富、被告人张某清到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都市温江区人民检察院指控，2011年11月至2013年11月16日期间，被告人张绍全、张某清在成都市温江区永宁镇花篱村14组自己家中私设屠宰场，雇佣工人对大量生猪进行注水后屠宰，且未经检疫即将猪肉销售到农贸市场。其私设屠宰场期间，购入生猪3900余头，共计人民币9440080元，牟利共计人民币72188元。
为支持上述指控事实，公诉机关当庭出示的证据有书证、证人证言、检查笔录、被告人供述与辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张绍全、张某清违反国家法律规定，非法从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人张绍全、张某清到案后，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。
被告人张绍全、张某清对指控事实无异议，并认罪。
被告人张绍全的辩护人提出以下主要辩护意见：1、认定牟利72188元不恰当，应从72188元中将已被扣押的生猪购入金额减去；2、被告人张绍全违法所得没有达到10万元以上，不能认定为情节特别严重；3、被告人张绍全有自首情节，建议对被告人张绍全判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2011年11月，被告人张绍全与其妻子被告人张某清商议，在成都市温江区永宁镇花篱村14组的家中私设屠宰场，被告人张某清表示同意后，被告人张绍全就在家中修建屠宰场。在2012年年初至2013年11月16日期间，被告人张绍全负责买进生猪，并雇用工人对大量生猪进行注水后屠宰，且未经检疫即将猪肉销售到农贸市场。被告人张某清在该屠宰场负责销售猪大肠等。在被告人张绍全、张某清私设屠宰场期间，购入生猪3900余头，购入金额共计人民币9440080元，将生猪屠宰后予以销售。其中，在2012年11月17日至2013年6月17日期间，违法所得为人民币23630元；在2013年7月3日至2013年11月16日期间，销售金额与购入金额的差额为人民币48558元。
另查明，2013年11月16日凌晨2时许，成都市公安局温江区分局会同成都市温江区商务局对温江区永宁镇花篱村14组被告人张绍全家中进行突查，发现其设置在自家院中的生猪屠宰场，当场将被告人张绍全、张某清挡获，并现场查获已宰生猪15头，待宰生猪16头。
上述事实，有经庭审质证的受案登记表，到案经过，案件移送书，现场检查笔录，查封（扣押）通知书及财物清单，照片说明，帐本三册及数据统计表，证人江某青、毛某伟、周某、孙某军、周某刚、罗某明、王某贵、谢某学、张某全、汪某的证言，被告人张绍全、张某清的供述及其身份证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张绍全、张某清违反国家法律规定，非法从事生猪屠宰、销售活动，经营数额达9440080元，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法惩罚。二被告人为共同犯罪，在共同犯罪中，被告人张绍全起主要作用，是主犯；被告人张某清起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。被告人张绍全、张某清到案后，如实供述罪行，依法从轻处罚。成都市温江区人民检察院指控被告人张绍全、张某清犯非法经营罪的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人张绍全、张某清是初犯，酌情从轻处罚。对被告人张绍全的辩护人所持认定牟利72188元不恰当，应从72188元中将已被扣押生猪的购入金额减去的辩护意见，本院认为，公诉机关指控牟利金额时，已减去该购入金额，对该辩护意见不予以采纳；对其所持被告人张绍全违法所得没有达到10万元以上，不能认定为情节特别严重的辩护意见，本院认为，根据《四川省高级人民法院关于刑法部分条款数额执行标准和情节认定标准的意见》第三十一条“个人非法经营数额在30万元以上或者违法所得数额在10万元以上的，可视为刑法第二百二十五条规定的‘情节特别严重’的情形之一”之规定，被告人张绍全、张某清非法经营数额达9440080元，已属情节特别严重，故对该辩护意见不予采纳；对其所持被告人张绍全有自首情节，建议对被告人张绍全判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑的辩护意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳。据此，根据本案的事实、情节、各被告人的作用大小、以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张绍全犯非法经营罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币80000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月16日起至2020年5月15日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人张某清犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币80000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
三、扣押的已宰生猪15头，待宰生猪16头，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 贺海辉
人民陪审员 宋中行
人民陪审员 刘昌贵
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 王 艳
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。