宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）宁05刑终91号
原公诉机关宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张福兴，男，1974年12月12日出生。1998年12月25日因犯故意杀人罪、盗窃罪被吴忠市中级人民法院数罪并罚判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币一千元，2016年2月26日经减刑释放。2016年5月25日因涉嫌犯盗窃罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年6月28日经宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院批准，次日被宁夏回族自治区中卫市公安沙坡头区分局执行逮捕。现羁押于中卫市看守所。
上诉人（原审被告人）金红民（曾用名：金红兵，绰号：“金球球”），男，1977年12月4日出生。2003年11月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区原中卫县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一千元；2011年9月14日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元；2014年9月18日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一千元，2015年9月9日刑满释放。2016年5月26日因涉嫌犯盗窃罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年6月28日经宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院批准，次日被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局执行逮捕。现羁押于中卫市看守所。
宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院审理的宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院指控原审被告人张福兴、金红民盗窃一案，于2016年11月29日作出（2016）宁0502刑初260号刑事判决。原审被告人张福兴、金红民不服，提出上诉。本院于2016年12月13日受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张福兴、金红民，认为原判事实清楚，决定对本案不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1.2016年5月17日8时许，被告人张福兴到中卫市沙坡头区鼓楼南街“九龙广告”店内，将王某某放在门口办公桌上的1部金色OPPOR9手机盗走，销赃得款挥霍。经鉴定，被盗手机价值人民币2770.02元；
2.2016年5月8日12时许，被告人张福兴、金红民经事先预谋，到中卫市沙坡头区应理北街“金舵瓷砖”店，金红民假装购买瓷砖吸引梁某某的注意，张福兴将梁某某1部金色VIVO牌手机盗走，销赃得款挥霍。经鉴定，被盗手机价值人民币2052.42元；
3.2016年5月19日12时许，被告人张福兴、金红民经事先预谋，到中卫市沙坡头水镇“迪诺超市”内，金红民负责买烟吸引店内收银员的注意，张福兴将姚某某放在收银台称旁边的手提包内的1部白色朵唯牌手机盗走。经鉴定，被盗手机价值人民币1053元；
4.2016年5月20日12时许，被告人张福兴、金红民经事先预谋，到中卫市沙坡头区中浩建材城“金鹏装饰”店内，金红民假装购买瓷砖吸引姜朋的注意，张福兴在店内寻找盗窃目标未果，后在店门口将姜朋放在皮卡车内副驾驶上的1部黑色小米手机盗走。经鉴定，被盗手机价值人民币1110元。
2016年9月1日，被告人张福兴向公安机关提供重要线索，从而得以侦破其他案件。
另查明，被告人张福兴于1998年12月25日因犯故意杀人罪、盗窃罪被吴忠市中级人民法院数罪并罚判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币一千元，2016年2月26日经减刑释放。
被告人金红民于2003年11月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区原中卫县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一千元；2011年9月14日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元；2014年9月18日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一千元，2015年9月9日刑满释放。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据予以证明：
1.书证
（1）常住人口详细信息2份，证明被告人张福兴、金红民均已达到追究刑事责任的年龄；
（2）受案登记表4份、案件来源、抓获经过2份，证明本案由王某某、梁某某、姚某某、姜朋分别报案至中卫市公安局沙坡头区分局，该局对王某某、梁某某的报案予以立案，对姚某某、姜朋的报案受理为治安案件。2016年5月24日、5月25日，中卫市公安局沙坡头区分局民警分别将张福兴、金红民抓获；
（3）宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院[1998]吴刑初字第91号刑事附带民事判决书，宁夏回族自治区高级人民法院（2001）宁刑执字第114号、（2003）宁刑执字第116号刑事裁定书，宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2006）银刑执字第534号、（2010）银刑执字第54号、（2013）银刑执字第1120号、（2016）宁01执更213号刑事裁定书、释放证明书，证明被告人张福兴于1998年12月25日因犯故意杀人罪、盗窃罪被吴忠市中级人民法院数罪并罚判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币一千元，2016年2月26日经减刑释放；
（4）宁夏回族自治区原中卫县人民法院（2003）卫刑初字第184号刑事判决书，宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2011）沙刑初字第213号、（2014）沙刑初字第220号刑事判决书，释放证明书，证明被告人金红民于2003年11月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区原中卫县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一千元；2011年9月14日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元；2014年9月18日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一千元，2015年9月9日刑满释放；
（5）情况说明、刑事案件转办单、谈话教育记录，证明公安机关在办理张某某贩卖毒品一案时，张某某拒不交代其犯罪事实和毒品藏匿地点。2016年9月1日，被告人张福兴向中卫市看守所民警反映，其与同监室的张某某谈话中反映张某某将毒品藏匿于其住宅内的菜园。次日，公安民警在张某某菜园内搜出毒品海洛因13个零包，共计3.48克，电子秤1台。后公安民警以搜出的毒品和电子秤为突破口审讯张某某，张某某交代了其贩卖毒品的全部犯罪事实。
2.鉴定意见
中卫市价格认证中心卫价认字[2016]88号价格认定结论书，证明被盗OPPOR9手机价值人民币2770.02元、VIVO手机价值人民币2052.42元、朵唯牌S3型手机价值人民币1053元、小米3手机价值人民币1110元。
3.搜查笔录
搜查笔录2份，证明2016年5月25日、26日，公安民警分别依法对张福兴的住所、金红民的住所进行了搜查，未在二人住所内发现涉案物品和其他违法物品。
4.视听资料
监控录像及制作说明，证明2016年5月17日，被告人张福兴在中卫市九龙盛媒广告装饰有限公司盗窃手机的过程；2016年5月20日2时许，被告人金红民、张福兴骑着一辆蓝色助力车在金鹏装饰店出现的时间、行动轨迹，后二人骑着蓝色助力车离开；2016年5月19日，被告人金红民和张福兴骑着一辆蓝色助力车在中卫市沙坡头水镇迪诺超市出现的时间、行动轨迹。
5.辨认笔录
（1）被害人王某某的辨认笔录，证明2016年5月25日，经辨认，被害人王某某辨认出张福兴就是在其店内盗窃手机的人，并说明当时通过店内的监控可以看见张福兴偷手机的过程；
（2）被害人梁某某的辨认笔录2份，证明2016年5月25日，经辨认，被害人梁某某辨认出张福兴就是在其店内盗窃手机的人，并说明张福兴在店内和自己说过话；5月26日，被害人梁某某辨认出金红民就是在其店里看瓷砖的人，并说明金红民的一个同伙将其手机盗走；
（3）被害人姜朋的辨认笔录，证明2016年5月24日，经辨认，被害人姜朋辨认出张福兴就是于2016年5月20日在中博中浩建材城门口，从其皮卡车上盗窃手机的人；5月26日，被害人姜朋辨认出金红民就是在其店内和其说话的人，金红民的另一个同伙将其手机偷走了；
（4）被告人张福兴的辨认笔录，证明2016年8月23日，经辨认，被告人张福兴辨认出中博中浩建材城内“金鹏装饰店”门口，就是其和金红民于2016年5月20日在停放在该店门口的一辆皮卡车上盗窃1部黑色小米手机的地点；“九龙广告”公司就是其于2016年5月的一天，盗窃1部金色OPPOR9手机的地点；沙坡头水镇“迪诺”超市，就是其和金红民于2016年5月19日盗窃白色朵唯牌手机的地点；应理南街宝丽晶娱乐会所北侧的“金舵瓷砖店”，就是其和金红民于2016年5月8日盗窃1部金色VIVO手机的地点；
（5）被告人金红民的辨认笔录2份，证明2016年5月26日，经辨认，被告人金红民分别辨认出中博中浩建材城内“金鹏装饰店”门口，就是其和张福兴于2016年5月20日在停放在该店门口的一辆皮卡车上盗窃手机的地点；沙坡头水镇“迪诺”超市，就是其和张福兴于2016年5月19日盗窃白色朵唯牌手机的地点；应理南街宝丽晶娱乐会所北侧的“金舵瓷砖店”，就是其和张福兴于2016年5月8日盗窃1部金色VIVO手机的地点；并对监控录像进行了辨认。
6.证人证言
证人莫如珍的证言，证明我和金红民一起生活了多年，但没有领结婚证。我为了自己方便上班，于2014年买了一辆蓝色雅马哈牌助力车。金红民曾经骑过几次我的车。
7.被害人陈述
（1）被害人王某某的陈述，证明2016年5月17日8时许，我在中卫市九龙广告盛媒装饰有限公司上班，有一名男子来店内咨询做名片，后那名男子就走了。当日10时许，我发现放在店门口办公桌上的金色OPPOR9手机不见了；
（2）被害人梁某某的陈述，证明2016年5月8日12时许，有两名男子进入到我经营的金舵瓷砖店内，一名男子向我咨询瓷砖的品质，另一名男子看瓷砖。那两名男子走后，我发现我的金色VIVO手机不见了；
（3）被害人姚某某的陈述，证明2016年5月19日11时许，我到中卫市沙坡头区迪诺超市上班，并将自己的手提包放在收银台称旁边。过了一会，我发现放在手提包内的手机不见了，我将监控打开后，看见一名穿白色衣服的男子进入店内，将我手提包内的白色朵唯牌手机拿走了；
（4）被害人姜朋的陈述，证明2016年5月20日12时许，我在金鹏装饰店门口自己的皮卡车上坐着，这时来了两名男子。我将手机放在皮卡车上，没有锁车，自己进店招呼他们。过了一会，其中一名矮个男子就出去打电话，我看到他向我的皮卡车附近走去。一二分钟后，矮个男子回来将店内的男子叫走了，他们骑着一辆蓝色电动车离开了。后我发现放在皮卡车上的黑色小米3手机不见了。
8.被告人供述和辩解
（1）被告人张福兴的供述，证明2016年5月中旬的一天早晨，我到九龙广告店，假装自己要做名片，趁店内工作人员不注意，将门口办公桌上的1部金色OPPOR9手机盗走，后以1000元钱卖给了过路人；2016年5月初的一天中午，我与金红民在金舵瓷砖店内，金红民借口买瓷砖，我将店门口的桌子上的1部金色VIVO手机盗走，后以1050元卖掉并分给金红民400元；2016年5月19日中午，我与金红民商议好盗窃手机后，我们到沙坡头水镇迪诺超市，金红民买烟，我趁机将放在收银台边上的女式提包里的1部白色朵唯手机盗走，后将手机卖了200元钱，我自己花了；2016年5月20日中午，我与金红民商议好盗窃手机后，我们到中浩建材城金鹏装饰材料店，金红民找店内男子买东西，我在店门外的一辆皮卡车上将1部黑色小米手机盗走；
（2）被告人金红民的供述，证明2016年5月8日，我和张福兴到中卫市金舵瓷砖店里，我假装看瓷砖，张福兴从该店里盗窃1部VIVO手机，张福兴将手机卖了1050元，给我分了400元；5月19日，我和张福兴到沙坡头水镇迪诺超市，我买了一包烟，张福兴从该店里盗窃1部朵唯手机；5月20日，我和张福兴到中浩建材城，我进入金鹏装饰店里，张福兴在外面的皮卡车上盗窃1部小米手机。朵唯手机和小米手机都是张福兴拿着，我不知道他怎么处理了。我每次和张福兴实施盗窃时所骑的那辆蓝色摩托车，是莫如珍买的，没有入户，大部分时间是莫如珍骑，我偶尔骑。我与莫如珍于2000年经人介绍后就在一起了，但一直没有领结婚证。
上述证据，经一审当庭举证、质证，来源合法、内容客观真实，与本案有关联性，且能相互印证，对其证明效力予以确认。
原判认为，被告人张福兴、金红民以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中张福兴盗窃4起，价值6985.44元，金红民盗窃3起，价值4215.42元，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人张福兴、金红民犯盗窃罪的犯罪事实和罪名成立。被告人张福兴、金红民在盗窃梁某某、姚某某、姜朋的财物时系共同犯罪。被告人张福兴、金红民曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张福兴提供重要线索，从而得以侦破其他案件，属立功，可以从轻处罚。被告人张福兴、金红民如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条（一）项、第三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决：一、被告人张福兴犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人金红民犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元。
上诉人张福兴上诉及二审时提出：其具有立功情节，原判量刑时未充分体现该量刑情节，对其量刑过重，请求二审法院判处其有期徒刑一年。
上诉人金红民上诉提出：其具有如实供述的情节，原判未予认定，中卫市价格认证中心卫价认字（2016）88号价格认定结论书认定的赃物价格过高。综上应对其判处有期徒刑八个月。
宁夏回族自治区中卫市人民检察院的意见是：原判认定上诉人张福兴、金红民犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，上诉人张福兴、金红民的上诉理由不能成立。建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和认定的证据均与一审相同。
关于上诉人金红民所提中卫市价格认证中心卫价认字（2016）88号价格认定结论书认定的赃物价格过高的辩解。经查，原判所采信的价格鉴定意见书是有资质的价格鉴定机构依照法定程序作出，能够作为定案的依据。上诉人金红民的该意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人张福兴、金红民以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中张福兴盗窃4起，价值6985.44元，金红民盗窃3起，价值4215.42元，数额较大。其行为均构成盗窃罪。原判定罪准确。上诉人张福兴、金红民在盗窃梁某某、姚某某、姜朋的财物时系共同犯罪。上诉人张福兴、金红民曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人张福兴提供重要线索，从而得以侦破其他案件，属立功，可以从轻处罚。上诉人张福兴、金红民如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原判充分考虑了上诉人张福兴、金红民盗窃犯罪的事实、次数、累犯、如实供述等从重、从轻情节及上诉人张福兴具有的立功情节，对上诉人张福兴、金红民量刑适当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张福兴所提原判未充分体现其具有立功的从轻处罚情节，原判量刑过重，应对其判处一年以下有期徒刑的意见不能成立不予采纳；上诉人金红民所提原判未认定其具有如实供述的情节，应对其判处八个月有期徒刑的意见不能成立，不予采纳。中卫市人民检察院的意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 树 田
审 判 员 陈 淑 霞
代理审判员 杨 威
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 张宇薇附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。