广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗中法民一终字第2415号
上诉人（原审被告）：刘元南。
委托代理人：张德龙，北京市弘晨律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：雪力（广州）内窥镜技术有限公司，住所地：广州市荔湾区鹤洞路224号2楼。
法定代表人：WERNERSCHOELLY，该公司董事长。
委托代理人：孙华平，广东执正律师事务所律师。
委托代理人：朱征浦，广东执正律师事务所实习人员。
上诉人刘元南因劳动争议一案，不服广州市荔湾区人民法院（2014）穗荔法民一初字第100号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：刘元南于2009年1月4日入职雪力（广州）内窥镜技术有限公司（以下简称雪力公司），任职北京分公司销售部文员。2012年11月1日，雪力公司召开全体职工大会，宣布因市场环境和公司经济状况的变化，董事会决定关闭北京分公司，告知分公司的所有员工在三十日后解除劳动合同。刘元南与部分公司员工当即离开会场。雪力公司自11月1日关停北京分公司办公场所，刘元南未再上班。雪力公司于11月16日将《企业营业执照》、《企业法人营业执照》、《公司裁员方案》、《公司董事会书面决议》、《工资表》、《审计报告》、《资产负债表》等资料寄送到北京朝阳区社保局。11月21日雪力公司向刘元南寄发《劳动合同解除通知书》，告知公司于此将在本通知发出之日起三十日后有效解除与其劳动合同。雪力公司已向刘元南支付了2012年11月的全部工资。
由于认为雪力公司未向其支付劳动报酬、年终销售奖及赔偿金，刘元南在2013年4月15日向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。该会对此作出京朝劳仲字（2013）第06760号裁决书，裁决：一、雪力公司自本裁决书生效之日起五日内，一次性支付刘元南2012年12月份工资2617.52元；二、雪力公司自本裁决书生效之日起五日内，一次性支付刘元南违法解除劳动关系的赔偿金32532元。雪力公司不服裁决，向原审法院起诉。
经计算，刘元南离职前12个月的月平均工资为4066.5元，至2012年10月的基本工资为4300元。
原审法院认为，劳动合同法第四十条规定：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者后，可以解除劳动合同。由于雪力公司自2012年11月1日召开全体职工大会后，已关停北京分公司办公场所，并于11月16日将《企业营业执照》、《企业法人营业执照》、《公司裁员方案》、《公司董事会书面决议》、《工资表》、《审计报告》、《资产负债表》等资料寄送到北京朝阳区社保局，上述事实可以反映双方劳动合同确已无法继续履行，雪力公司在与刘元南未能就变更劳动合同内容协商达成协议的情况下，可以解除劳动合同。由于雪力公司并非违法解除双方劳动合同，因此不需向刘元南支付赔偿金，但应当支付经济补偿金，经计算为4066.5×4=16266元。根据劳动合同法的上述规定，雪力公司解除劳动合同应当提前三十日以书面形式通知刘元南。雪力公司在11月1日的全体职工大会上只是口头告知刘元南解除劳动合同，直至11月21日才向刘元南寄发书面的《劳动合同解除通知书》，明确在本通知发出之日起三十日后有效解除双方劳动合同，因此在解除劳动合同后，雪力公司应向刘元南支付至2012年12月20日的工资。刘元南的11月工资已领取，雪力公司应按其基本工资向其支付12月1日至20日的工资，经计算为4300／30×20＝2866.7元。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，作出判决：一、雪力（广州）内窥镜技术有限公司应自判决发生法律效力之日起五日内向刘元南支付2012年12月1日至20日的工资2866.7元。二、雪力（广州）内窥镜技术有限公司应自判决发生法律效力之日起五日内向刘元南支付经济补偿金16266元。三、雪力（广州）内窥镜技术有限公司不需向刘元南支付赔偿金32532元。原审受理费10元由刘元南负担。
判后，刘元南不服上述判决，向本院提出上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误，雪力公司违法解除与其劳动关系。一、雪力公司从未就变更劳动合同内容与其进行过协商。《劳动合同法》第四十条第一款第三项规定：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。雪力公司2012年11月1日在北京召开涉及销售部门的职工大会，直接宣布解除与刘元南等5名销售部员工的劳动关系，其他部门人员没有涉及。原审认定事实没有客观证据支持，应予以纠正。二、雪力公司主张“客观情况发生重大变化”的情形不存在。《劳动合同法》第四十条规定的“客观情况”指发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等，使原劳动合同不能履行或不必要履行的情况，本案不存在上述情形。首先，雪力公司并未发生上述“企业迁移、被兼并、企业资产转移等”情况。依雪力公司陈述，该公司由于“市场和成本”原因对其北京分公司采取关停措施。该情况不符合上述法律规定的情形。其次，刘元南于2009年1月4日入职，与雪力公司建立劳动关系，而并非与雪力公司下属的北京分公司建立劳动关系。再次，雪力公司北京分公司于2009年11月才注册成立，成立时刘元南已经在职，即雪力公司北京分公司存在与否并不影响双方劳动合同的履行。据此请求：1、撤销原审判决；2、雪力公司向刘元南支付2012年12月1日至2012年12月20日工资2866.7元、违法解除劳动关系赔偿金32532元，共计35398.7元；3、雪力公司承担本案一、二审全部诉讼费用。
被上诉人雪力公司答辩同意原审判决。
原审法院查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，双方当事人对原审判决雪力公司应支付刘元南2012年12月1日至20日的工资2866.7元均无异议，本院予以确认。本案双方争议焦点是雪力公司解除与刘元南的劳动合同是否合法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。依法本案应当审查雪力公司解除与刘元南劳动合同的情形是否符合法律规定。首先，雪力公司向社保局寄送的《企业营业执照》、《企业法人营业执照》、《公司裁员方案》、《公司董事会书面决议》、《工资表》、《审计报告》、《资产负债表》等材料中，除《企业营业执照》、《企业法人营业执照》外，其他材料为该公司单方制作或单方取得，刘元南对此又不予确认；雪力公司也没有提供其他证据证实该公司北京分公司因市场环境和经济状况已被注销或关闭。因此，雪力公司提供的证据不足以证明双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。其次，雪力公司以召开全体职工大会的形式宣布公司董事会的相关决定，没有证据证实该公司因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化而与刘元南进行协商变更劳动合同。因此，雪力公司解除与刘元南的劳动合同不符合法律规定，应当认定为违法解除双方劳动合同，应向刘元南支付违法解除劳动合同赔偿金。根据查明的事实，刘元南于2009年1月4日入职，其离职前12个月的月平均工资为4066.5元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，雪力公司应支付刘元南违法解除劳动合同赔偿金32532元（4066.5元×4月×2倍）。
综上所述，原审认定事实基本清楚，但对雪力公司违法解除双方劳动合同的事实认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：
一、维持广州市荔湾区人民法院（2014）穗荔法民一初字第100号民事判决的第一项；
二、撤销广州市荔湾区人民法院（2014）穗荔法民一初字第100号民事判决的第二项、第三项；
三、雪力（广州）内窥镜技术有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向刘元南支付违法解除劳动合同赔偿金32532元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元，由刘元南负担；二审案件受理费10元，由雪力（广州）内窥镜技术有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘小鹏
审判员 苏韵怡
审判员 邹殷涛
二〇一五年六月八日
书记员 薛淑婷