上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初55385号
原告：黄宝兴，男，1948年9月29日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：徐涛，北京盈科(上海)律师事务所律师。
被告：上海浦南汽车出租服务有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人：龚伟国，董事长。
委托诉讼代理人：沈志新，男。
委托诉讼代理人：钱勇明，男。
被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
主要负责人：毛寄文，总经理。
委托诉讼代理人：王远俊，上海宸豪律师事务所律师。
委托诉讼代理人：龚桂华，上海宸豪律师事务所律师。
原告黄宝兴与被告上海浦南汽车出租服务有限公司(以下至判决主文前简称浦南出租公司)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称人民财产保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年8月1日公开开庭进行了审理。原告黄宝兴的委托诉讼代理人徐涛，被告浦南出租公司的委托诉讼代理人沈志新、钱勇明，被告人民财产保险公司的委托诉讼代理人王远俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄宝兴向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医疗费73,812.43元(人民币，下同)、住院伙食补助费400元、营养费3,000元、护理费3,750元、残疾赔偿金138,460.80元、精神损害抚慰金10,000元、交通费500元、衣物损失费200元、车辆损失费300元、鉴定费2,400元、律师费3,000元，上述费用由被告人民财产保险公司在交强险范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出及不属于交强险部分由被告人民财产保险公司在商业三者险范围内承担40%赔偿责任，超出及不属于保险赔偿范围部分由被告浦南出租公司承担40%赔偿责任，律师费由被告浦南出租公司全额承担。事实和理由：2016年6月8日6时30分许，被告浦南出租公司的驾驶员姚旺驾驶牌号沪GUXX**小型轿车行驶至上海市浦东新区高科西路、南码头路路口时，与驾驶电动自行车的原告发生碰撞，致原告受伤、两车损坏。经交警部门认定，原告承担事故的主要责任，姚旺承担事故的次要责任。另肇事车辆在被告人民财产保险公司处投保了交强险及商业三者险，事发时在保险期间内。因原、被告就赔偿事宜无法达成一致意见，故提起本案诉讼。
被告浦南出租公司辩称，对事发经过及责任认定均无异议，肇事驾驶员姚旺是被告浦南出租公司的驾驶员，事发时系履行职务行为，相应赔偿责任由被告浦南出租公司承担。因肇事车辆未投保商业三者险不计免赔险，故同意承担商业三者险中5%的免赔率。具体赔偿项目，非医保部分的医疗费不同意承担，律师费认可2,000元，其余赔偿项目同保险公司意见一致。事发后，被告浦南出租公司支付原告40,000元，要求在本案中一并处理。
被告人民财产保险公司辩称，对事发经过及责任认定无异议。肇事车辆沪GUXX**小型轿车的交强险及商业三者险投保在本公司，事故发生在保险期间内，对原告的合理损失同意在保险范围内承担赔偿责任。因肇事车辆的商业三者险未投保不计免赔险，故应扣除5%免赔率。对于具体赔偿项目，对原告主张的住院伙食补助费400元、衣物损失费200元没有异议，医疗费73,812.43元金额无异议，但要求扣除非医保部分，对原告的三期期限没有异议，营养费认可30元/天计75天，护理费认可40元/天计75天,对原告的XXX伤残不予认可，申请重新鉴定，残疾赔偿金按上海市城镇居民标准计算11年，残疾赔偿系数以重新鉴定结果为准，精神损害抚慰金按责任比例承担，鉴定费属于商业三者险内赔偿，交通费认可300元，车辆损失费不予认可，律师费不属于保险公司赔偿范围。
本院经审理认定事实如下：2016年6月8日6时30分许，被告浦南出租公司的驾驶员姚旺驾驶牌号沪GUXX**小型轿车行驶至上海市浦东新区高科西路、南码头路路口时，与驾驶电动自行车的原告发生碰撞，致原告受伤、两车损坏。经交警部门认定，原告承担事故的主要责任，姚旺承担事故的次要责任。
原告为疗伤住院共发生医疗费73,812.43元，为本次诉讼原告聘请律师代理支出律师费3,000元。事发后，被告浦南出租公司支付原告现金40,000元。
经上海市公安局浦东分局交通警察支队委托，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级和三期期限作鉴定，于2017年3月31日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人黄宝兴因道路交通事故致左胫腓骨上段粉碎性骨折并腓总神经损伤，骨折愈合缓慢，现左膝关节活动受限，致日常活动能力大部分受限，评定为XXX伤残；酌情给予伤后休息300天，营养60天，护理60天；择期行内固定拆除术，酌情给予休息45天，营养15天，护理15天。原告因鉴定支付了鉴定费2,400元。
另查明，1、事发时，肇事车辆沪GUXX**小型轿车在被告人民财产保险公司投保了机动车交强险及商业三者险(责任限额500,000元，未投保不计免赔险)。机动车第三者责任保险条款中约定：负次要事故责任的，实行5%的事故责任免赔率。2、原告系上海市非农业户籍。
以上事实，有道路交通事故认定书(简易程序)、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、商业三者险保单、门急诊病历、医疗费票据、出院小结、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、律师费发票、收条、机动车第三者责任保险条款及当事人的庭审陈述等为证
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告浦南出租公司驾驶员姚旺驾驶的肇事车辆与驾驶电动自行车的原告相撞，致使原告受伤，车辆受损，经交警部门认定，原告承担事故的主要责任，姚旺承担事故的次要责任。因被告人民财产保险公司是肇事车辆的交强险及商业三者险的投保人，而姚旺系被告浦南出租公司的驾驶员，事发时系履行职务行为，故被告人民财产保险公司应在交强险责任限额内对原告的合理损失承担全部赔偿责任；超出交强险责任限额的部分，本院根据事故双方的过错程度，确认先由被告人民财产保险公司在商业三者险的责任限额内承担40%的赔偿责任，超出或不属于保险赔偿部分由被告浦南公司承担40%的赔偿责任。关于被告人民财产保险公司对原告伤残等级提出的重新鉴定申请，因其未能提供足够的证据予以反驳，故本院不予准许。
对于赔偿项目及金额，本院认为，1、被告人民财产保险公司对原告主张的住院伙食补助费400元、衣物损失费200元无异议，经审查，无不当，本院予以确认。2、医疗费。原告为疗伤共支出医疗费73,812.43元，有门急诊病历、医疗费票据、住院费用清单、出院小结等为凭，系原告实际损失，本院予以确认。至于被告人民财产保险公司要求扣除非医保部分的金额，对此，本院认为，虽然被告人民财产保险公司在保险合同中列明保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但合同中未以明示方式具体列明医疗费中非医保部分不属于理赔范围，故本院对被告人民财产保险公司的上述主张不予采纳。3、营养费(含二期)。经鉴定，原告伤后给予营养期75天，结合原告的伤情，本院酌定营养费3,000元。4、护理费(含二期)。经鉴定，原告伤后给予护理期75天，结合原告的伤情，本院酌定护理费3,000元。5、残疾赔偿金。原告系本市非农业户籍，伤后构成XXX伤残，定残时已年满68周岁，本院按2016年上海市城镇居民人均可支配收入57,692元，残疾赔偿系数0.2计算12年确认残疾赔偿金138,460.80元。6、精神损害抚慰金。原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，本院结合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果等因素，酌定精神损害抚慰金4,000元。7、交通费。考虑到原告受伤治疗、鉴定等确实发生了一定的交通费，本院酌定交通费300元。8、车辆损失费。原告虽未提供车辆修理费发票，但根据事故认定书上记载，原告的电动自行车在本起事故中确有损坏，故本院酌定车辆损失费200元。9、鉴定费。原告因鉴定支付鉴定费2,400元，有发票为凭，系原告实际损失，本院予以确认。10、律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，结合案件的难易程度以及案件标的等因素，现原告主张律师费3,000元，尚属合理，本院予以确认。该费用不计入保险责任范围。在此需要说明的是，律师费应全额赔偿，不再按责任比例予以分担。
综上，根据被告方车辆的交强险责任限额及本案赔偿范围，本院确认被告人民财产保险公司在本案中承担的交强险赔偿款为120,400元(其中医疗费用赔偿款10,000元、死亡伤残赔偿款110,000元、财产损失赔偿款400元，精神损害抚慰金4,000元在交强险内优先赔付)；根据法律规定及保险合同约定，确认属于商业三者险责任范围内的赔偿款为105,373.23元的40%即42,149.29元,由被告人民财产保险公司按照95%的比例(扣除免赔率5%)承担40,041.83元，由被告浦南出租公司按5%的免赔率承担2,107.46元。不属于保险责任范围的损失即律师费3,000元由被告浦南出租公司全额承担。以上被告人民财产保险公司共计应赔偿原告160,441.83元，被告浦南出租公司共计应赔偿原告5,107.46元,鉴于被告浦南出租公司已垫付40,000元，故原告应当返还被告浦南出租公司34,892.54元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄宝兴160,441.83元；
二、被告上海浦南汽车出租服务有限公司应赔偿原告黄宝兴5,107.46元，此款与被告上海浦南汽车出租服务有限公司已支付的40,000元相抵扣，原告黄宝兴于本判决生效之日起十日内返还被告上海浦南汽车出租服务有限公司34,892.54元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,602元，减半收取计1,801元，由被告上海浦南汽车出租服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 卢贤凤
二〇一七年九月五日
书记员 蒋 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。