浙江省宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0212民初4227号
原告：刘建军，男，1969年7月25日出生汉族，住河南省淮滨县张庄乡张庄村花园，现住宁波市鄞州区。
委托代理人：谢凤展，浙江正清和律师事务所律师。
委托代理人：王丽萍，浙江正清和律师事务所律师。
被告：宁波住宅建设集团股份有限公司（统一社会信用代码为91330200144062059Q）。住所地：宁波市海曙区菱池街**号。
法定代表人：祁华平，该公司董事长。
委托代理人：林敏，浙江甬友律师事务所律师。
委托代理人：马列，浙江甬友律师事务所实习律师。
原告刘建军与被告宁波住宅建设集团股份有限公司（以下简称住宅建设集团公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月20日立案受理后，依法由审判员郑燕适用简易程序独任审判。审理过程中，本院将本案案由变更为高度危险活动损害责任纠纷。本案于2017年5月31日公开开庭进行了审理，原告刘建军及其委托代理人谢凤展，被告住宅建设集团公司委托代理人林敏、马列到庭参加诉讼。审理过程中，原、被告曾申请庭外和解，但未达成和解协议。审理期限到期后，双方当事人均同意继续适用简易程序，经本院院长批准，本案延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
原告刘建军起诉称：原告在被告承建施工的宁波市效实中学东部校区项目工地做钢筋工。2016年12月3日，原告在工地上工作时被被告的塔吊上掉落的钢筋砸伤，致全身多处骨折，后被送至宁波市第六医院住院治疗。原告共住院11天，出院后又多次进行门诊治疗。原告受伤后，被告仅通过带班人员黎明江支付了3万元医疗费，没有再支付过任何其他费用，也没有支付过工资。2017年3月16日，经宁波三益司法鉴定所鉴定，原告因外伤致胸8椎体压缩性骨折经手术治疗后的伤残等级为九级伤残（人标），需要的休养期限为180日、护理期限为90日、营养期限为90日。故要求判令被告赔偿医疗费35254.32元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费330元、营养费2700元、护理费14400元、交通费500元、鉴定费2370元、误工费30000元、残疾赔偿金191408元、辅助器具费2100元、被抚养人生活费74112.50元、精神抚慰金10000元，扣除被告已付的30000元，尚需支付348174.82元。
被告住宅建设集团公司答辩称：若原告认为是工地塔吊的钢筋掉落导致受伤而主张侵权索赔，则与被告无关，因为被告并非塔吊的所有者，原告也无证据证明钢筋掉落伤害原告的事实;若原告认为其在涉案工地打工时受伤，因被告不存在违法转包、分包的情况，原告应先申请劳动仲裁。原告也并非由被告招用，双方从未订立劳动合同，不存在劳动关系。总之，原告主张的法律关系含混不清，诉请没有事实和法律依据，主张的各项赔偿费用也不合理，要求驳回原告的诉讼请求。
对于原告主张的法律关系，原告在庭审时明确表示系主张被工地塔吊致伤而要求工地施工方赔偿。而且在原告的起诉状中，其陈述的内容也是其在被告承建施工的工地被塔吊上掉落的钢筋砸伤，要求被告赔偿。故本院认为原告主张的法律关系已明确。
本院经审理认定事实如下：
宁波市效实中学东部校区项目建设项目由被告宁波住宅建设集团股份有限公司作为施工单位承建。原告刘建军在2016年8月进入该工地工作，工作内容为钢筋工。2016年12月3日，原告在工地工作时，被工地塔吊上掉落的钢筋砸到致伤。工地安全员赵光尧等人将原告送至宁波市第六医院急诊，后于同日被收治住院。原告的伤情被诊断为“胸8椎体压缩性骨折，胸2及腰3棘突骨折，右腓骨下段外踝骨折，鼻骨骨折，全身多处软组织挫伤，两肺气肿，多发肺大泡，糖尿病”，行“T8骨折后入路撑开、复位、内固定术”，共住院11天。出院后继续门诊治疗。为治疗原告伤情，共支出医疗费35254.32元。2017年3月16日，宁波三益司法鉴定所出具司法鉴定意见书，“刘建军因外伤致胸8椎体压缩性骨折经手术治疗后的残疾等级为九级残疾（人标）”，“建议刘建军的休息期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日（上述期限均包括住院期间、出院后及拆内固定的相应期限）。原告并支出鉴定费2370元。根据宁波市第六医院医务科出具的《后续治疗费用评估》，刘建军内固定拆除费用约需要15000元左右。原告受伤后，其工地带班人员黎明江已支付3万元医疗费，该3万元已在原告的诉讼请求中扣减。原告原告需要扶养父亲刘世学（1937年5月18日出生）、母亲陈素珍（1937年2月18日出生），刘世学、陈素珍仅生育原告一子女。原告与妻子随俊艳共生育三名子女，长女已成年，次女刘楠1999年11月23日出生，儿子刘思雨2002年5月24日出生，刘思雨就读于宁波市春晓中学。原告在受伤之前居住在宁波市鄞州区或江东区多年。
以上事实，有宁波市效实中学东部校区项目工程概况牌、门诊病历、出院记录、医疗费票据、宁波三益司法鉴定所《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、后续治疗费用评估、淮滨县公安局张庄派出所证明、淮滨县张庄乡张庄村民委员会证明、刘思雨的学生证等证据以及当事人的陈述予以证明。
本院对原告主张的经济损失认定如下：
一、医疗费：根据原告提交的住院、门诊收费收据，已确认为35254.32元；
二、后续治疗费：根据医疗机构的评估意见，确认为15000元；
三、住院伙食补助费：原告住院11天，按每日30元的标准，确定为330元；
四、误工费:根据鉴定意见，原告误工时间为180天。原告无证据证明其收入水平，故本院按社会在岗职工平均工资计算，确认为28775元；
五、护理费：根据鉴定意见，原告护理期限为90日。本院对住院期间护理费按社会平均工资计算，出院后护理费按70元/日的标准计算，确认为7268元；
六、营养费：根据鉴定意见，原告营养期限为90日，故确认为2700元；
七、伤残赔偿金：原告构成九级伤残，结合原告受伤前的经常居住地、主要生活消费地等因素，本院认为可以参照适用城镇居民赔偿标准，故对伤残赔偿金本院计算为191408元；
八、鉴定费：根据鉴定费发票，确认为2370元；
九、交通费：根据原告的就医次数、就医地点、伤情，本院酌情确定为300元；
十、辅助器具费：原告主张其购买胸腰部固定支具支出2100元，但由于未提供医嘱证明，被告又有异议，故本院不予支持；
十一、被扶养人生活费：由于原告的残疾赔偿金按照城镇居民赔偿标准计算，故对被扶养人生活费也按城镇居民人均消费性支出标准计算，分别为刘楠2964.50元（29645元/年×1年×20%÷2），刘思雨11858元（29645元/年×4年×20%÷2），刘世学29645元（29645元/年×5年×20%），陈素珍29645元（29645元/年×5年×20%），合计74112.50元；
十二、精神抚慰金：原告因伤构成九级伤残，有权主张，但由于原告自身对事故也要承担次要责任，故金额本院确认为4000元。
本院认为：原告刘建军是在工地工作时被工地塔吊上掉落的钢筋砸伤。根据GB/T3608《高处作业分级》国家标准的规定，“凡在坠落高度基准面2米以上(含2米)有可能坠落的高处进行的作业，均称为高处作业”，塔吊高度明显高于2米，故本案应属于从事高空活动造成的侵权行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条“从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任……”的规定，塔吊的经营者应当承担侵权责任。本案中，塔吊进入工地作业系施工方行为，施工方对该塔吊拥有运行支配权并享受塔吊的运行利益，故施工方应认定为经营者。被告以其并非塔吊所有权人进行抗辩，本院不予采纳。被告在庭审中还辩称工地上有多个施工方，不能直接确定塔吊由被告使用，但本院认为，被告作为该工地的总施工单位，对工地的施工情况远比原告了解，对可能可以减轻或免除其责任的事由不进行积极举证，该不利后果应由被告承担。原告在吊塔工作期间，应保持安全距离，观察料斗运行位置，注意自身安全，其自身安全意识不足，对损害的发生也有过失，可减轻被告的责任。结合全案情况，本院酌情认定由原告自负30%的责任。如前所述，原告的合理损失包括医疗费35254.32元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费330元、误工费28775元、护理费7268元、营养费2700元、伤残赔偿金191408元、鉴定费2370元、交通费300元、被扶养人生活费74112.50元、精神抚慰金4000元，应由被告承担254262元【（35254.32元+15000元+330元+28775元+7268元+2700元+191408元+2370元+300元+74112.50元）×70%+4000元精神抚慰金】。扣除已付的医疗费30000元，尚需支付224262元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告宁波住宅建设集团股份有限公司赔偿原告刘建军各项损失合计224262元，限于本判决生效后七日内履行完毕；
二、驳回原告刘建军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
案件受理费6523元，减半收取3261.50元，由原告刘建军负担661.50元，被告宁波住宅建设集团股份有限公司负担2600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。
审 判 员 郑 燕
二〇一八年三月十九日
代书记员 阮伊菲