浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0304民初113号原告：邵青梅，女，1975年10月7日出生，汉族，户籍所在地江西省上饶市鄱阳县。委托诉讼代理人：杨帆，浙江开盛律师事务所律师。被告：温州汉东电子商务有限公司。住所地：浙江省温州市瓯海区新桥前花工业区金达路**号（第2层东首第4、5间）。统一社会信用代码：913303043554190890。法定代表人：洪小见，董事长。委托诉讼代理人：金许钦，浙江震瓯律师事务所律师。被告：于桂玲，女，1980年1月2日出生，汉族，户籍所在地安徽省临泉县，现住浙江省温州市瓯海区。原告邵青梅与被告温州汉东电子商务有限公司、于桂玲提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用简易程序，于2018年2月5日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人杨帆、被告温州汉东电子商务有限公司的委托诉讼代理人金许钦及被告于桂玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邵青梅向本院提出诉讼请求：1.判令被告温州汉东电子商务有限公司赔偿原告178686.5元（医疗费55553.4元、误工费23481元、护理费11586元、营养费2250元、伤残赔偿金94474元、被扶养人生活费37585元、鉴定费3300元、交通费2000元、残疾器具200元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费12000元，合计247429.4元，其中两被告应承担90%的责任，减去两被告已经垫付的44000元）；2.判令被告于桂玲对原告承担雇主赔偿责任，并与被告温州汉东电子商务有限公司承担连带赔偿责任。事实与理由：2017年7月14日，原告受被告于桂玲雇佣为被告温�汉东电子商务有限公司(以下简称汉东公司)的办公楼进行室内清洗工作，在工作过程中不慎从高处摔落受伤，后被送往温州市中医院治疗，经诊断为盆骨粉碎性骨折。经温州市律证司法鉴定所鉴定，原告构成盆骨骨折十级伤残。原告各项损失共计247429.39元，两被告应承担90%的赔偿责任，即222686.45元，被告汉东公司已垫付39000元，被告于桂玲已垫付5000元，此后双方就赔偿事宜无法达成一致意见，原告认为，两被告应继续赔偿原告各项经济损失计178686.45元。故请求法院判如所请。被告汉东公司答辩称：1.汉东公司与被告于桂玲系承揽关系，依据双方间的约定，原告发生事故不需由被告汉东公司承担责任，但被告同意将之前已经支付的39000元作为赔偿费用赔偿给原告；2.原告主张的营养费、交通费等赔偿数额不合理，精神损害抚慰金�被扶养人生活费不应支持；3.原告作为提供劳务者一方，未尽到安全注意义务，对事故发生存在过错，应承担主要责任。被告于桂玲承认：1.其从被告汉东公司处承接汉东公司办公楼清洗工作，完工后由其从汉东公司处领取清洗费用9200元，其中9000元是整幢大楼清洁的包干价，200元系交通费；现清洗工作已完成，清洁费用被告汉东公司尚未支付完毕；2.原告系其召集从事上述清洗工作的人员，除了原告外还有十余人从事清洗工作，每天由其记录每个人的工作时间，其抽取被告汉东公司给予的包干价9000元中的20%提成后，再将剩余金额按所有清洗工的累计小时数平均分，多劳多得；3.关于事故发生及赔偿，其承认原告在从事上述清洗工作时不慎从2米高左右的木梯子上摔下，其认为应当赔偿，但是数额多的其负担不起，且其已垫付费用5000元。本院经审理认定事实如下：被告汉东公司因其办公楼室内清洗需要，将该工作交付被告于桂玲，口头约定整幢大楼室内清洗保洁包干价9200元。而后，被告于桂玲自带清洁工具并召集十余名清洗工先后与其共同在上述地点清洗，每个清洗工每日完工后由被告于桂玲记录工作的小时数，完工后，被告于桂玲扣留20%提成后，将剩余金额按所有清洗工的累计小时数平均分，多劳多得。2017年7月14日，原告在上述地点工作时，不慎从木制梯子上摔下受伤，后立即被送往温州市中医院治疗，诊断为：左侧盆骨粉碎性骨折：髂翼骨折、耻骨骨折、坐骨骨折，左髋臼粉碎性骨折。2017年7月16日，被告汉东公司与被告于桂玲对上述口头约定补签一份《协议书》。原告受伤后一直在温州市中医院住院治疗，2017年8月4日出院，住院天数共计22�，花费医疗费53894.15元(其中伙食费420元)。2017年12月4日，经温州律证司法鉴定所鉴定书出具温律司鉴所[2017]临鉴字第2601号法医临床鉴定意见书，载明：1.原告因2017年7月14日外力作用而受伤，其左侧骨盆粉碎性骨折（髂翼骨折、耻骨骨折、坐骨骨折，左髋臼粉碎性骨折）为本次外力作用损伤所致，与外力作用存在直接因果关系。2.原告因本次外力作用致骨盆多发骨折内固定术后的伤残等级评定为十级伤残。关于原告误工、护理、营养期评估：误工期限拟为152日，护理期限拟为75日，营养期限拟为75日；后续治疗费难以具体评估，预计内固定拆除约为12000元，不包括手术并发症和风险费用，后续费用仅做参考。原告为本次鉴定花费3300元。现被告汉东公司已支付垫付费用39000元，被告于桂玲已垫付费用5000元。另查明，原告受伤前已在温州市鹿城区连续生活满一年以上。原告父亲邵仁金于1957年12月6日出生，母亲程金花于1954年12月21日出生，共生育子女四个：原告及邵芬梅、邵同贺、邵同喜。原告与其丈夫共生育3个子女：长女胡梦于2004年10月17日出生，次子胡旺根于2005年11月10日出生，三女胡娇于2009年1月21日出生。上述事实，有原、被告的陈述以及原告提供的身份证、暂住信息、房屋租赁协议、人口信息、企业信息查询、结婚证、户口簿、证明、出生证明、出院记录、医疗证明书、医疗费票据、司法鉴定意见书、增值税专用发票等，以及被告提供的赔偿协议、收据、收条等证据予以证实，上述证据来源合法、内容客观真实，且与本案相关联，本院均予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是各方的法律关系、责任承担和原告合�损失的确定。一、关于原告与两被告之间法律关系认定。被告汉东公司与被告于桂玲存在约定，将汉东公司办公楼的整幢大楼以9200元的价格包给被告于桂玲清洁，由被告于桂玲自行召集工人，自带清洁设备，按被告汉东公司的要求进行清洁工作，被告于桂玲具有一定的自主性，以交付工作成果为目的，故被告汉东公司与被告于桂玲之间形成承揽法律关系。原告受被告于桂玲召集，按照被告于桂玲的指示对大楼的具体楼层具体部位进行清洁，且具体工作方式和工作时间均由被告于桂玲安排并予以记录，工资亦由被告于桂玲予以发放，故原告与被告于桂玲存在隶属关系，双方形成雇佣合同关系。二、关于双方责任承担的问题。原告作为提供劳务者一方，因劳务致使自己受到伤害，根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。被告于桂玲作为承揽人，系接受劳务一方，应提供安全的工作环境，时刻提醒接受劳务者一方注意安全，并在现场对劳务者进行监督管理，发现危险要及时制止，但被告于桂玲未尽提醒职责且未提供安全的工作设备和环境，存在过错，应承担相应的责任。原告作为完全民事行为能力人，其亦应清楚了解工作所可能发生的危险，对稍有高度的物体进行清洁系其可预见的工作范围，其应当提高警惕集中注意脚下安全，并采取适当的防护措施，现其未尽注意义务且未采取任何防护措施而受伤，存在过错，其应承担相应的责任。被告汉东公司作为定做人应当选任经验丰富、责任心强的承揽人，并对清洁工作进行检查监督，防止安全事故的发生。现被告汉东公司选任缺乏承揽经验的被告于桂玲进行清洁工作，且其公司自身未进行�效的监督，存有一定过失，本院基于公平原则，认定被告汉东公司也应承担部分责任。三、关于赔偿费用的计算。原告在温州市鹿城区生活一年以上，应按城镇居民标准计算有关赔偿费用。1.原告诉请列明的残疾赔偿金94474元、鉴定费3300元、营养费2250元、被扶养人生活费37585元，经本院审查后认为合情合理，本院均予以确认。2.原告合理的医疗费用为54892元（53894.15元住院费用-伙食费420元+1418.2元门诊费用）；3.护理费，自原告受伤之日起一直住院治疗，合计22天，参照全省全社会单位在岗职工年平均工资56385元标准计算为3399元，后续护理费，根据鉴定意见确定的出院后护理期53日，参照2016年浙江省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资37954元标准计算为5511元；4.误工费，误工期152日，因原告未举证证明�续三年的具体收入情况，故本院参照2016年浙江省城镇私营单位分行业就业人员年平均工资46103元，计算误工费为19199元；5.交通费，本院酌情确定500元；6.后续治疗费用中的内固定拆除手术费12000元，是必需合理的将来支出，本院予以确认，其他后续治疗费如手术并发症和风险费用，目前难以确定，故原告可待将来实际发生之后另行主张。原告主张残疾器具费无相关票据证明，本院不予支持。综上，上述合理费用合计233110元。因原告构成10级伤残，造成精神损害，两被告应赔偿原告精神损害抚慰金，考虑两被告在本案事故中的过错程度，本院酌情认定被告于桂玲应赔偿原告精神损害抚慰金2000元。因被告汉东公司自愿承担39000元的赔偿责任，与其应承担的赔偿责任（包括精神损害抚慰金）比例相当，本院予以准许。扣减被告汉东公司�愿承担的39000元后，剩余194110元，本院酌情确认原告与被告于桂玲分别对原告的合理损失承担40%、60%的民事责任。扣减被告于桂玲已支付的5000元款项后，被告于桂玲应赔偿原告113466元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告于桂玲应于本判决生效之日起十日内赔偿原告邵青梅113466元；二、驳回原告邵青梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共�国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3874元，减半收取1937元，由被告于桂玲负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 员 陈温丹二〇一八年四月二日代书记员 周依茹?附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过�中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。（法宝联想:?案例与裁判文书约1425篇?法学期刊约9篇?实务专题约2篇?法学文献约2篇?）第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计�。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4、当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的两年内向第一审人民法院申请执行。·??8?··??9?·