安徽省六安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）六刑终字第00002号
原公诉机关金寨县人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢某某，女，汉族，1967年2月6日出生，安徽省六安市金安区人，初中文化，金寨县松宁电器经营部法定代表人，住金寨县。2014年8月20日因涉嫌犯贪污罪被金寨县人民检察院决定取保候审，同年11月18日由金寨县人民法院决定被金寨县公安局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人刘中权，安徽皖西律师事务所律师。
辩护人赵鑫，安徽智星律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）梁某，男，汉族，1984年12月8日出生，安徽省舒城县人，大专文化，住舒城县。2014年8月20日因涉嫌犯贪污罪被金寨县人民检察院决定取保候审，同年11月18日由金寨县人民法院决定被金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。
金寨县人民法院审理金寨县人民检察院指控原审被告人卢某某、梁某犯贪污罪一案，于2014年11月17日作出（2014）金刑初字第00164号刑事判决。原审被告人卢某某、梁某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院查明：2009年5月，被告人卢某某、梁某在金寨县老城区成立“金寨县松宁电器经营部”，从事家用电器产品销售。2009年9月1日始，受金寨县梅山镇财政所（现更名为梅山镇财政分局）委托从事国家家电下乡补贴资金的代垫直补工作。2010年8月至2010年12月间，二被告人在代理家电下乡补贴资金代垫直补工作中，从梅山镇老城区原经营海尔电脑销售的刘某某（已判刑）手购买吴家店镇徐甲等39户农户身份证、户口本等户籍资料，以此先后6次编造农户购买家电的虚假信息录入家电下乡代垫直补管理系统，呈报金寨县梅山镇财政所，从该所骗取家电下乡财政补贴资金41106.78元。具体如下：
1、2010年8月，被告人卢某某、梁某用徐甲等5农户户籍资料编造了销售15台家电的虚假事实，与其他家电下乡补贴资金申报材料一起呈报到梅山镇财政所，同期呈报的家电下乡补贴资金合计37621.09元。2010年8月15日，梅山镇财政所根据其呈报的信息，将上述补贴资金37621.09元转入被告人梁某的6229538106200347＊＊＊＊农村商业银行银行卡账户里，从中骗取财政补贴资金4095.78元。
2、2010年9月，被告人卢某某、梁某用李某某等5户农户户籍资料编造了销售13台家电的虚假事实，与其他家电下乡补贴资金申报材料一起呈报到梅山镇财政所，同期呈报的家电下乡补贴资金合计36694.32元。2010年9月27日，梅山镇财政所根据其呈报的信息，将上述补贴资金36694.32元转入被告人梁某的6229538106200347＊＊＊＊农村商业银行银行卡账户里，从中骗取财政补贴资金4056.39元。
3、2010年10月，被告人卢某某、梁某用项某某户农户户籍资料编造了销售4台家电的虚假事实，与其他家电下乡补贴资金申报材料一起呈报到梅山镇财政所，同期呈报的家电下乡补贴资金合计52345.15元。2010年10月25日，梅山镇财政所根据其呈报的信息，将上述补贴资金52345.15元转入被告人梁某的6229538106200347＊＊＊＊农村商业银行银行卡账户里，从中骗取财政补贴资金1138.54元。
4、2010年11月12日，被告人卢某某、梁某用徐某乙等5户农户户籍资料编造了销售20台家电的虚假事实，与其他家电下乡补贴资金申报材料一起呈报到梅山镇财政所，同期呈报的家电下乡补贴资金合计31213.52元。2010年11月12日，梅山镇财政所根据其呈报的信息，将上述补贴资金31213.52元转入被告人梁某的6229538106200347＊＊＊＊农村商业银行银行卡账户里，从中骗取财政补贴资金5038.93元。
5、2010年11月23日，被告人卢某某、梁某用丁某某等6户农户户籍资料编造了销售18台家电的虚假事实，与其他家电下乡补贴资金申报材料一起呈报到梅山镇财政所，同期呈报的家电下乡补贴资金合计45104.15元。2010年11月24日，梅山镇财政所根据其呈报的信息，将上述补贴资金45104.15元转入被告人卢某某的6229538106200829＊＊＊＊农村商业银行银行卡账户里，从中骗取财政补贴资金6900.92元。
6、2010年12月，被告人卢某某和梁某用罗某某等17户农户户籍资料编造了销售70台家电的虚假事实，与其他家电下乡补贴资金申报材料一起呈报到梅山镇财政所，同期呈报的家电下乡补贴资金合计78414.70元。2010年12月27日，梅山镇财政所根据其申报的信息，将上述补贴资金78414.70元转入被告人卢某某的6229538106200829＊＊＊＊农村商业银行银行卡账户里，从中骗取财政补贴资金19876.22元。
案发后，二被告人退缴全部赃款。
原判依据松宁电器网点代垫直补委托书及承诺书、梅山镇财政所家电下乡付款凭证、银行卡交易明细、松宁电器代垫直补期间1890台产品明细表、退赃收据、备案资料等相关书证，证人刘某某、徐甲、项某某、徐某乙等证言，被告人卢某某、梁某供述认定上述事实后认为，被告人卢某某、梁某在家电销售过程中，以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，利用家电下乡补贴政策，虚报冒领国家家电下乡补贴资金，数额较大，其行为己构成诈骗罪。本案系共同犯罪，各行为人之间的地位作用相当，不宜区分主从犯。二被告人经他人检举后由侦查机关通知到案，而没有主动投案，因此，辩护人关于被告人构成自首的辩护意见与事实不符，不予采纳。案发后，二被告人如实供述犯罪事实，积极退赃，确有悔罪表现，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第二十五条，第五十二条，第五十三条之规定，认定被告人卢某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元；认定被告人梁某犯犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元；被告人卢某某、梁某违法所得人民币41106.78元依法予以追缴，上缴国库。
卢某某上诉称：自己如实供述犯罪事实，认罪悔罪，积极退赃，系初犯、偶犯，请求二审法院改判缓刑。卢某某的辩护人除提出与上诉理由相同的辩护意见外，另提出卢某某在司法部门传讯时，能如实供述犯罪，应认定为自首。
梁某上诉称：自己在侦查机关并不掌握犯罪事实的情况下，如实交代了诈骗犯罪事实，应认定为自首；自己自愿认罪，系初犯、偶犯，积极退赃。请求二审法院改判缓刑。
二审审理查明的事实与一审一致，并有经一审庭审举证、质证的证据证实，足以认定。本院予以确认。
另查明：金寨县人民检察院出具的到案经过及卢某某、梁某询问、讯问笔录证实金寨县人民检察院在基本查清卢某某、梁某骗取家电下乡补贴款的事实后，电话通知两人到检察院了解情况，两人主动到案后即如实供述了全部犯罪事实。
本院认为：上诉人卢某某、梁某以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，虚报冒领国家家电下乡补贴资金，数额较大，其行为均己构成诈骗罪，应依法惩处。在共同犯罪中，两人行为积极主动，作用相当，均系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。上诉人卢某某、梁某经金寨县人民检察院电话传唤后主动到案，表明两人有认罪悔改、接受惩罚的主观目的，具有归案的自动性和主动性，且归案后即如实供述了全部犯罪事实，应认定为自首，卢某某、梁某辩护人关于卢某某、梁某应认定为自首的辩护意见成立，予以采纳。上诉人卢某某系自首，积极退赃，依法予以从轻处罚，综合考虑卢某某的犯罪事实、情节及在案件审理过程中的表现，对其不适合判处缓刑。上诉人梁某系自首，且认罪悔罪，积极退赃，依法予以从轻处罚。综合考虑梁某的犯罪事实、情节、认罪悔罪表现及社区影响评估意见，对其判处缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对梁某判处缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，对卢某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，对梁某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项的规定，判决如下：
一、维持金寨县人民法院（2014）金刑初字第00164号刑事判决书第三项，即被告人卢某某、梁某违法所得人民币41106.78元依法予以追缴，上缴国库。
二、撤销金寨县人民法院（2014）金刑初字第00164号刑事判决书第一项、第二项，即被告人卢某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元；被告人梁某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元。
三、上诉人（原审被告人）卢某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月18日起至2016年5月17日止。罚金于判决书生效后三日内缴纳。）
四、上诉人（原审被告人）梁某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张笑琳
代理审判员 李传丽
代理审判员 王 欣
二〇一五年二月二日
书 记 员 吴章谊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。