福建省莆田市涵江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0303刑初296号
公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
被告人刘燕清，男，1978年1月14日出生于福建省莆田市涵江区，汉族。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月19日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于同年4月7日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人姚庆辉、黄丽君，福建大涵律师事务所律师、实习律师。
莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉（2016）348号起诉书指控被告人刘燕清犯贩卖毒品罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。本院于次日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派代理检察员张建锋出庭支持公诉，被告人刘燕清及其辩护人姚庆辉、黄丽君到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市涵江区人民检察院指控：1.2016年2月15日至2016年3月6日间，被告人刘燕清先后五次在莆田市涵江区新涵大街“中国建设银行”附近，以每克300元（人民币，下同）价格向吸毒人员陈某（已作行政处罚）贩卖甲基苯丙胺（即“冰毒”）共计5克。
2.2016年2月初至2016年3月1日间，被告人刘燕清先后三次在涵江区新涵大街“中国建设银行”附近、涵江区国欢镇“华友第一城小区”附近，以每克200元价格向吸毒人员何某（已作行政处罚）贩卖甲基苯丙胺共计3克。
2016年3月8日晚，公安机关在涵江区“塞维利亚”酒店门口抓获被告人刘燕清，并在其驾驶的×小汽车中查获其所有的4小包及一塑料管白色晶体，净重共计35.5克。经鉴定，上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据证明。公诉机关认为，被告人刘燕清违反国家毒品管理法规，多次非法贩卖甲基苯丙胺计43.5克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请依法判处。
被告人刘燕清对起诉书指控其先后五次向吸毒人员陈某贩卖毒品计5克及先后三次向吸毒人员何某贩卖毒品计3克均无异议，但辩称公安机关在其驾驶的小汽车上查获的毒品35.5克，系其本人吸食使用，并非用于贩卖。
辩护人的辩护意见主要是：对起诉书指控被告人刘燕清涉嫌贩卖毒品8克的事实和罪名没有意见。但指控公安机关在车上查获的4包毒品共净重35.5克是贩卖数量，事实不清，证据不足。被告人刘燕清在侦查阶段多次供述与辩解及当庭供述，对其之前所贩卖毒品事实均予承认，但对车上被查获的35.5克确系其用于自己吸食，而非用于贩卖。从车上被查获的毒品分装克数看，没有一包是整数的，说明被告人刘燕清并未准备将这些毒品用于贩卖。从证人陈某、何某的笔录可知，该二人确与被告人刘燕清进行联系，但被告人刘燕清表明自己没空，并没有进行交易。根据有利于被告人的原则，指控被告人刘燕清贩卖毒品35.5克的事实不清，证据不足，应当按照非法持有毒品罪对被告人刘燕清定罪量刑。另被告人刘燕清具有法定、酌定从轻、减轻处罚情节，毒品含量较低、存在以贩养吸情节，均可在基准刑的30%以下量刑，被告人刘燕清认罪态度较好，悔罪表现明显；无前科劣迹，且系初犯。
经审理查明：1.2016年2月15日至同年3月6日间，被告人刘燕清先后五次在莆田市涵江区新涵大街“中国建设银行”附近，以每克300元价格向吸毒人员陈某（已作行政处罚）贩卖甲基苯丙胺（即冰毒）共计5克。
2.2016年2月初至同年3月1日间，被告人刘燕清先后三次在莆田市涵江区新涵大街“中国建设银行”附近、涵江区国欢镇“华友第一城小区”附近，以每克200元价格向吸毒人员何某（已作行政处罚）贩卖甲基苯丙胺共计3克。
2016年3月8日晚，公安机关在莆田市涵江区“塞维利亚”酒店门口抓获被告人刘燕清，并在其驾驶的车牌号×小汽车中当场查获其所有的4小包及一塑料管白色晶体，净重共计35.5克。经鉴定，上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
另查明：2016年3月9日，经甲基安非他明尿液检测，被告人刘燕清的尿液检测样本呈阳性，莆田市公安局涵江分局决定对被告人刘燕清行政拘留十日（已执行），并处罚款一千元。同日，经甲基安非他明尿液检测，吸毒人员陈某的尿液检测样本呈阳性，莆田市公安局涵江分局决定对陈某行政拘留十日，并处罚款一千元。同日，经甲基安非他明尿液检测，吸毒人员何某的尿液检测样本呈阳性，莆田市公安局涵江分局决定对何某行政拘留十五日，并处罚款二千元。
同年4月19日，公安机关将上述扣押到的毒品甲基苯丙胺27.27克（另2.23克已用于司法鉴定，6克由公安机关取样留存）依法上缴至莆田市涵江区禁毒委员会。
上述事实，有公诉机关提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书，证明：2016年3月9日，公安机关对刘燕清涉嫌贩卖毒品案、非法持有毒品案予以立案侦查。
2.抓获经过、尿液提取笔录、尿液现场检测报告、吸毒检测结果告知笔录、指认照片、行政处罚决定书、行政拘留执行回执、情况说明，证明：2016年3月8日晚，民警在莆田市涵江区涵东街道塞维利亚酒店门口查获吸毒人员刘燕清，并从其驾驶的一部车牌为×的越野车内查获疑似毒品的白色晶体35.5克。经甲基安非他明试剂板检测，被告人刘燕清的尿液检测结果呈阳性，后莆田市公安局涵江分局对被告人刘燕清的吸毒行为处行政拘留十日并处罚款一千元，执行期限自2016年3月9至同年3月19日止。2016年3月19日，公安机关对被告人刘燕清予以刑事拘留。
3.尿液提取笔录、现场检测报告书、吸毒检测结果告知笔录、指认照片、行政处罚决定书、行政拘留执行回执，证明：吸毒人员陈某、何某、周某因吸毒被行政处罚的情况。
4.户籍证明、人员基本信息、违法犯罪经历情况查询表、驾驶人信息查询结果单，证明：被告人刘燕清的基本身份信息，作案时已达完全刑事责任年龄。被告人刘燕清曾于2013年10月21日因故意伤人于莆田市公安局三江口派出所调解处理。被告人刘燕清持有准驾车型C1的驾驶资格。吸毒人员陈某、何某的基本身份信息。
5.机动车信息查询结果单、机动车行驶证，证明：涉案车牌号为×小汽车为周某所有。
6.中国移动通讯客户详单，证明：被告人刘燕清所使用的手机号码×与吸毒人员何某（手机号码×）、陈某（手机号码×）自2016年1月20日起至同年3月14日止通话情况。
7.情况说明，证明：“田鸡”身份不清，未能查证到“田鸡”的有效信息，无法对其进行调查处理。公安机关在抓获刘燕清前已掌握其涉嫌贩毒的相关线索。民警从刘燕清驾驶的车牌号×小汽车内缴获5包冰毒，总净重35.5克，该结论在案卷指认照片、扣押笔录、称重记录中均有体现，后因民警笔误在案卷其他材料中将总净重35.5克写成34.9克，现进行更改，卷内所有34.9克的数据均改为35.5克。
8.搜查证、搜查笔录，证明：2016年3月8日23时许，公安机关对被告人刘燕清驾驶的车牌号×小轿车进行搜查，在驾驶座车门储物格内一个蚊香盒子发现疑似毒品的四包白色晶体，在驾驶座背垫上挂着一根塑料透明管装疑似毒品的白色晶状物，均予以提取。
9.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、财物入库清单、财物出库清单、福建省毒品实物缴交收据、福建省毒品案件样品留存收据、莆田市涵江区禁毒委员会情况说明，证明：2016年3月9日，公安机关向被告人刘燕清扣押疑似冰毒35.5克，并将该疑似毒品白色晶体物入库保存。2016年4月19日，公安机关将上述白色晶体物出库，其中将27.27克上缴莆田市涵江区禁毒委员会，2.23克用于司法鉴定检材，6克由公安机关取样留存。
10.称量记录、指认照片、工作说明，证明：2016年3月9日，公安机关对涉案扣押的4包毒品可疑物及一根塑料透明管内的部分毒品可疑物，使用电子称进行称量，扣除纸张重量外，毒品净重分别为8.27克，9.14克、7.61克、9.5克、0.98克，共计35.5克。被告人刘燕清对公安机关查获毒品过程、毒品称量过程进行指认。
11.莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴（2016）I56号检验报告、鉴定意见通知书，证明：2016年3月21日，经鉴定检验，涉案扣押的五包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。该鉴定意见已告知被告人刘燕清。
12.福建警察学院司法鉴定中心闽警院司鉴中心（2016）毒检字第0261号司法鉴定检验报告书、鉴定意见通知书，证明：2016年4月1日，经鉴定检验，涉案无色块状晶体（编号为1-5）的甲基苯丙胺检验结果分别为67.8%、70%、72.5%、71.4%、72.1%。该鉴定意见已告知被告人刘燕清。
13.辨认笔录、辨认地点笔录，证明：吸毒人员陈某辨认出被告人刘燕清，辨认交易地点为莆田市涵江区新涵大街建设银行附近路边。吸毒人员何某辨认出被告人刘燕清，辨认交易地点为莆田市涵江区建设银行附近路边、涵江区国欢镇华友第一城小区附近路边。
14.辨认笔录、辨认地点笔录，证明：被告人刘燕清辨认出何某就是“阿武”、陈某就是“胖子”；辨认交易地点涵江区新涵大街建设银行附近路边、国欢镇华友第一城小区附近路边。
15.证人陈某的证言，证明：2016年2月15日上午，他通过拨打手机号码×联系刘燕清，后在新涵大街建设银行附近向其拿毒品，毒品是用一小塑料袋包装，重约1克，价值300元。隔了一周左右的一个白天，他又在该建设银行附近向其购买300元重约1克的毒品，在这之后直到2016年3月6日前他又向其购买两次毒品。2016年3月6日是他最后一次在新涵大街建设银行向其购买约300元毒品。他一共向刘燕清购买了五次毒品，每次都是一小塑料袋，重约1克，总共向其购买约5克毒品。被抓获当晚（即2016年3月8日），他有打电话联系刘燕清准备向其购买毒品，但其说其没空，后来他刚好经过新涵大街建设银行附近时，他就想再打电话问下刘燕清是否有空，但还没与刘燕清联系，他就被公安机关查获。
16.证人何某的证言，证明：他一共向刘燕清购买了三次毒品，每次都是一小塑料袋，重约1克，总共购买了3克毒品。第一次是2016年2月初一天，他通过手机号码×联系刘燕清说他要货玩，后在涵江区新涵大街建设银行附近路边以200元向其购买约1克毒品。第二次是2016年2月15日前后的一天，他在涵江区国欢镇华友第一城小区附近向刘燕清购买200元的毒品。最后一次是2016年3月1日晚，也是在华友第一城小区附近，他向刘燕清购买价值200元的毒品。被抓获当晚（即2016年3月8日），他有打电话给刘燕清找其购买毒品，但其说当时没空。
17.证人周某的证言，证明：2016年3月8日19时许，她和她男朋友开车经过塞维利亚酒店门口时，被公安机关查获并当场对她进行尿检，发现尿检结果为阳性。当日上午，她有驾驶该车去找刘燕清。当晚被公安机关查获的时候，车子是刘燕清驾驶。车牌号×小车是她所有，民警在车上查获的冰毒不是她的，她不知道这些冰毒是谁的。她这几天把车子借给她男朋友刘燕清驾驶，至于是不是刘燕清把冰毒放在她车上，她不清楚。
18.被告人刘燕清供述和辩解，证明：公安机关在他驾驶的×小车上查获的冰毒是他的，总共有4小包，另外还有一些放在塑料管里，称重有35.5克。小车是他朋友周某的，2016年3月8日晚9时许他要去塞维利亚酒店找朋友时和她一起出门，然后他就叫她把车让他开，她就坐车内，其他时间都是她自己开出去外面做生意。他自己有吸毒，平常毒品都是随身携带，因为毒品放在身上开车不方便，所以他就把毒品拿出来放在车子内，是当晚开车时放的。周某没有看到他将毒品放在她车上，因为是他先去启动车子，启动时将毒品放在车上，她当时不在所以没看到，他也没有告诉她。
这些毒品是他找“田鸡”购买的冰毒剩下的。他总共找“田鸡”购买三次，第一次是2015年4月份以每克120元买了10克，第二次是2015年9月以每克120元买了10克，第三次是2015年12月向“田鸡”购买35克，总共3700元，当时他付了3000元现金，还欠“田鸡”700元至今未还。“田鸡”，40多岁，外地口音，因为其经常更换手机号码和他联系，所以他记不住“田鸡”的号码。
他有卖了五次冰毒给“胖子”（即陈某），分别是2016年2月15日一次、2月20日左右一次、2月20日之后至3月6日间还卖了三次，最后一次是3月6日那天。五次都是在涵江新涵大街建设银行附近路边交易，每次都是1克，都是300元。另外，他还卖了三次给“阿武”（即何某），分别是2016年2月初一次、2月15日左右一次，最后一次是3月1日。第一次是在新涵大街建设银行附近路边交易，卖了1克200元，后两次都是在国欢镇华友第一城小区附近路边交易，两次都是1克，每克200元。卖给他们的冰毒是他2015年9月份那次从“田鸡”购买来自己吸食后剩余的，总共赚了1140元，因为他想通过贩毒来赚钱吸毒。
当晚（即2016年3月8日）被查扣的冰毒，没有要去贩卖，他平时都是随身携带冰毒，带这么多在身上是因为怕放在出租房被周某发现。当晚何某、陈某是有说要找他买毒品，但他说没空，也没有拿毒品卖给他们。2015年9月份他找“田鸡”购买的毒品，自己吸食的比较少，才能剩下8克卖给他们。周某没有和他一起参与贩毒。
上述证据收集程序合法，客观真实，相互印证，能够证明指控的事实，本院依法予以确认。
被告人刘燕清提出公安机关在其驾驶的小汽车上查获的毒品35.5克，系其本人吸食使用，并非用于贩卖的辩解，辩护人提出公安机关在车上查获的4包毒品共净重35.5克是贩卖数量，事实不清，证据不足，从分装克数看，没有一包是整数的，说明被告人刘燕清并未准备将这些毒品用于贩卖，且陈某、何某二人确与被告人刘燕清进行联系，但被告人刘燕清表明自己没空，并没有进行交易。根据有利于被告人的原则，对该部分应当按照非法持有毒品罪对被告人刘燕清定罪量刑的辩护意见。经查，被告人刘燕清在侦查阶段的供述与证人陈某、何某的证言、中国移动通讯客户详单、辨认笔录、辨认地点笔录等相互印证，证实2016年2月15日至同年3月6日间，被告人刘燕清先后五次在莆田市涵江区新涵大街“中国建设银行”附近，以每克300元价格向吸毒人员陈某贩卖甲基苯丙胺共计5克。2016年2月初至同年3月1日间，被告人刘燕清先后三次在莆田市涵江区新涵大街“中国建设银行”附近、涵江区国欢镇“华友第一城小区”附近，以每克200元价格向吸毒人员何某贩卖甲基苯丙胺共计3克。2016年3月8日，吸毒人员陈某、何某分别联系被告人刘燕清，提出向被告人刘燕清购买毒品，时被告人刘燕清告知二人其没空，当晚公安机关在被告人刘燕清驾驶的车牌号×小汽车上查获其所有的甲基苯丙胺35.5克。2016年2月至同年3月6日间，被告人刘燕清先后八次向陈某、何某贩卖毒品，共计8克，综合该事实、情节，可以认定贩毒人员即被告人刘燕清被抓获后，从其驾驶车辆上查获其所有的毒品甲基苯丙胺35.5克为被告人刘燕清贩卖的毒品。该甲基苯丙胺35.5克被查获时非整克数分包，不能证明被告人刘燕清并非将该毒品用以贩卖。在案无相反证据确可证明该甲基苯丙胺35.5克非被告人刘燕清用于贩卖，故辩护人提出该部分毒品系被告人刘燕清非法持有，应以非法持有毒品罪定罪处罚，缺乏事实与法律依据。综上，被告人及其辩护人的上述辩解、辩护意见，与客观事实不符，于法无据，不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人刘燕清违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺计43.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘燕清多次实施毒品犯罪，酌情予以从重处罚。鉴于被告人刘燕清“以贩养吸”，在量刑时酌情予以考虑。辩护人关于被告人存在以贩养吸情节，且无前科劣迹，系初犯的辩护意见成立；其余辩护意见，缺乏事实与法律依据，均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘燕清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月19日起至2028年3月18日止），并处罚金人民币四万元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）；
二、追缴被告人刘燕清违法所得款人民币2100元，予以没收，上缴国库；
三、扣押在公安机关取样留存的甲基苯丙胺6克，予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余铮清
人民陪审员 郑云腾
人民陪审员 陈世成
二〇一六年九月九日
书 记 员 陈桂煌
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。