安徽省潜山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0824刑初52号
公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
被告人操某甲，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年11月17日被潜山县公安局刑事拘留，同年12月23日经安徽省潜山县人民检察院批准由潜山县公安局执行逮捕。现羁押在潜山县看守所。
辩护人孙彦，安徽安潜律师事务所律师。
安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉[2016]40号起诉书指控被告人操某甲犯贩卖毒品罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月17日公开开庭进行了审理。潜山县人民检察院指派检察员丁娟出庭支持公诉，被告人操某甲及其辩护人孙彦到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2015年10月至11月，在潜山县梅城镇天柱快捷宾馆205房间内，被告人操某甲以10元/袋先后五次共贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液100袋给吸毒人员彭某，非法获利1000元。
2、2015年10月至11月，在潜山县梅城镇天柱快捷宾馆205房间内，被告人操某甲以10元/袋先后六次贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液100袋左右给吸毒人员钱某，非法获利1000余元。
3、2015年10月至11月，被告人操某甲在潜山县梅城镇天柱快捷宾馆205房间或者叫跑腿公司送货上门，先后多次贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液36袋给吸毒人员潘某，非法获利400元左右。
4、2015年10月至11月，在潜山县梅城镇天柱快捷宾馆205房间内，被告人操某甲以10元/袋贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液10袋给吸毒人员江某，非法获利100元。
公安机关抓获被告人操某甲时，在其入住的潜山县梅城镇天柱快捷宾馆205房间查获奥亭复方磷酸可待因口服溶液1229袋、曲马多502粒。
针对指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。
公诉机关认为，被告人操某甲明知是毒品，多次向多人非法销售，情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人操某甲对公诉机关指控的罪名及第一、二起事实无异议，辩称第三、四起不是事实，其给潘某复方磷酸可待因口服溶液，但没有收钱，是给他喝的；没有拿过可待因口服液给江某，请求从轻处罚。
被告人操某甲的辩护人孙彦对公诉机关指控的罪名没有异议，辩称公诉机关指控的第三、四起犯罪事实证据不足不能成立，被告人操某甲对指控的第一、二起犯罪事实构成自首，如果法庭认定指控的第三、四起犯罪事实成立，被告人同样构成自首，涉案的毒品小部分被吸食，大部分被查获，未流入社会，没有给社会造成实质性的危害，又系初犯，建议法庭对被告人操某甲减轻处罚。
经审理查明：被告人操某甲于2015年10月至11月，多次向吸毒人员彭某等人贩卖复方磷酸可待因溶液（规格：lOml／袋），详情如下：
1、2015年10月至11月，在潜山县梅城镇天柱快捷宾馆205房间内，被告人操某甲以10元/袋先后五次共贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液100袋给吸毒人员彭某，非法获利1000元。
2、2015年10月至11月，在潜山县梅城镇天柱快捷宾馆205房间内，被告人操某甲以10元/袋先后六次贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液100袋左右给吸毒人员钱某，非法获利1000余元。
3、2015年10月至11月，被告人操某甲在潜山县梅城镇天柱快捷宾馆205房间或者叫跑腿公司送货上门，先后多次贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液36袋给吸毒人员潘某，非法获利400余元。
4、2015年10月30日晚，在潜山县梅城镇天柱快捷宾馆205房间内，被告人操某甲以10元/袋贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液10袋给吸毒人员江某，非法获利100元。
2015年11月17日，公安机关抓获被告人操某甲时，在其入住的潜山县梅城镇天柱快捷宾馆205房间内查获奥亭复方磷酸可待因口服溶液1229袋、曲马多502粒、苹果手机一部、小米手机一部、操某甲身份证、驾驶证各一本、手包一个、建行卡一张。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、物证
从被告人操某甲居住的房间内扣押的奥亭复方磷酸可待溶液1229袋、曲马多502粒。
2、书证
(1)受案登记表及立案决定书，证实本案于2015年11月17日被潜山县公安局立案侦查。
(2)拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证，证实对被告人操某甲采取强制措施情况。
(3)通话清单，证实在2015年10月30日晚江某与操某甲的通话情况
(4)抓获经过，证实2015年11月17日，潜山县公安局特（巡）警大队在检查宾馆时，发现潜山县梅城镇天柱路快捷宾馆205房间住客操某甲吗啡类尿检呈阳性，进一步检查发现其床底下有袋装奥亭复方磷酸可待因口服溶液1229袋及包装纸盒和白色不明片剂51板502粒，遂将操某甲移交潜山县公安局刑事侦查大队禁毒中队审查。
(5)快捷快递签收单，证实2015年10月24日操某甲收到从网上购买的药品
(6)银行卡交易情况表，证实操某甲持有卡号为62×××72、62×××90两卡自2015年10月1日至2015年11月25日间的交易情况。
(7)调取证据清单，证实侦查机关按法定程序调取了快递单、银行卡交易记录单等相关证据。
(8)扣押清单及发还清单，证实在案发现场扣押了手机、奥亭复方磷酸口服溶液及包装盒、银行卡等。同时将扣押的与本案无关的银行卡于2015年12月4日发还操某甲的父亲操某乙。
(9)随案移送清单，证实公诉机关将奥亭复方磷酸可待因口服溶液1229袋、曲马多497粒随案移送至本院。
(10)户籍证明，证实被告人操某甲的出生时间及住址等基本身份信息。
3、证人证言
(1)陈某的证言：其在潜山县梅城镇天柱路103号经营天柱快捷宾馆，操某甲是2015年10月以自己的身份证登记入住的先住203房间，后搬到205房间，有一次快递送个小纸盒里面不知道装的什么东西放在吧台上，他自己晚上拿去的。
(2)叶某的证言：其在操某甲处拿过一次“复方磷酸可待因”溶液，有几十袋，没有给钱。
(3)彭某的证言：自2012年起，其经常和钱某一起喝“奥亭”复方磷酸可待因口服溶液，2015年毕业回家后喝过几次，都是在操某甲那里买的。2015年9月十几号在好声音对面的一个超市里喝奥亭，是在操某甲处购买的，本人在操某甲共买了五、六次，每次都给200元钱20袋是绿色袋子装的，每袋10毫升，袋子上面写着“奥亭”。
(4)钱某的证言：我在操某甲处购买过七八次“奥亭”复方磷酸可待因口服溶液，每次购买20袋，每袋10元钱，付给操某甲200元。其还欠操某甲400元钱左右，操某甲是在天柱路天柱快捷宾馆开的房间里卖的。
(5)潘某的证言：2015年夏天过完后的一天，我缺钱，就打电话或发信息联系欠我钱的操某甲，让他还钱，过了三四天，操某甲没有还钱的意思，我发信息讲“如果没钱还，就给本人一点奥亭，算是抵账”，操某甲回信息讲他找人送一点奥亭，算是抵账，之后吴芳青打电话给我说他在精科门口，让我去拿东西。到家后，我拆开了塑料袋，里面有30包奥亭，大概是阳历10月初，抵了400元左右的债，一包的价格在13元左右。
(6)江某的证言：2015年10月30日晚上，涂某开车带着我和余鹏（外号余头）在街上玩，不知谁讲哪里能买到奥亭，我便讲操某甲那里有，他们叫我打电话，操回电话讲在皖韵旁边的天柱路快捷宾馆205房间，操讲有奥亭，我们便开车去了，我和余鹏下车到操某甲205房间，操某甲拿了10袋奥亭给余鹏，我通过微信红包发了100元钱给操。
(7)涂某的证言：在2015年11月17日我被抓起来之前的一天晚上，开车带着余鹏找江某玩，在车上江某讲她去买奥亭喝，让我开车到天柱路皖韵休闲会所附近，江某一个人下车进到一个不记得名字的宾馆里去了，江某上车说买了两板曲马多。
(8)韩某的证言：我与男朋友操某甲住在天柱快捷宾馆，是操某甲的身份证登记入住的，房费由操某甲付。听操某甲讲他喝的是感冒药，喝很多就舒服，后有人到操某甲的房间里来买这种咳嗽药，一天最少有一人来买，多的时候有三、四人来买，直到被公安机关查获，并在床底下搜到了咳嗽药。这些咳嗽药是在网上买来的，有三大纸箱子。买这药的人有时当面付现金，有时是通过支付宝转帐，卖药的地点在我们住的宾馆205房间门口或房间里，钱都是由操某甲收取，卖这药是从2015年10月底开始的。
4、被告人操某甲的供述：我自2014年6月认识潘某后便喝上奥亭复方磷酸可待因溶液，经过网上搜索联系了一个QQ号码，2015年10月中旬，通过该QQ号在德帮快递公司寄来奥亭复方磷酸可待因溶液三件，每件8盒，每盒有150袋，每袋5元钱，共计18000元。那个人在网上还向我推荐了“0711”（即曲马多的一种），说配合奥亭使用效果好，我就买500元的，共75板，每板10粒，是通过快捷快递送到宾馆老板帮我代收的。这些东西及包装盒都放在宾馆我住的房间两张床底下。货拿回来后，我每天至少喝一次，有时白天和晚上各喝一次，每次喝l5-30袋，喝了之后还吞4粒曲马多，也卖了一些，其中：①卖给潘某400袋左右，以每袋5元分十几次卖的，最多的一次是50袋，最少的也有20袋。直接到我房间来拿的次数少些，一般我都是叫跑腿公司的人送。跑腿公司人的送货也是在网上搜，10元钱一趟，送之前我都用黑胶皮袋包好，也不跟他说是什么东西。因为我前期欠潘某16000元钱，第一次他在本人身上买货时就说了在账上抵，所以货送去后他不用付现金。②还有分四次卖给江某100袋，也是以每袋5元的价格卖的，每次电话联系后本人让她在皖韵门口等，本人直接送给她，她有时直接给现金有时通过支付宝转给我，在本人房间给过80元钱，在微信红包里发给本人不是100元就是200元。③卖给钱某五六次，共100多袋，是以每袋7元的价格，钱某还差本人260元，每次是电话联系后到本人房间或者在门口拿的，付款也是当面或者支付宝转。④还卖给彭某，共七、八次左右，200多袋，每袋有9元、10元、11元不等，彭某共付给本人2000元左右，都是在宾馆房间、宾馆门口交易的。在本人房间床底下搜出的奥亭还剩下1229袋，盐酸曲马多还剩502粒，还有一些包装盒及喝掉的空袋，
5、现场勘验、辩认笔录及照片
(1)现场勘验笔录及现场照片，证实2015年11月17日，潜山县公安局民警在被告人操某甲所入住的天柱路快捷宾馆205房间的床底下，搜出并扣押标有奥亭复方磷酸可待因口服溶液包装盒、1229袋标有“香港澳美制药”字样的奥亭复方磷酸可待因口服溶液，四大包装盒（外贴有快递单）、白色药丸502粒等物品。
(2)辨认笔录，证实被告人操某甲辩认出向其处购买复方磷酸可待因口服溶液的潘某、钱某、江某。
6、鉴定意见
(1)安庆市公安局刑事科学技术研究所安公（刑技）鉴（理化）字〔2015〕224号理化检验报告，证实从被告人操某甲处扣押的奥亭复方磷酸可待因溶液抽取样品检测出可待因成分。
(2)安庆市公安局刑事科学技术研究所安公（刑技）鉴（理化）字〔2015〕223号理化检验报告：证实从被告人操某甲处扣押的曲马多抽取样品中检测出曲马多成分。
(3)潜山县公安局潜公（刑）现检字〔2015〕187号现场检测报告书：证实2015年11月17日，潜山县公安局现场对操某甲的尿液进行检测，其结果呈阳性（系甲基安非他明类、吗啡类）。
本院认为：被告人操某甲以牟利为目的贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立,应依法予以惩处。被告人操某甲多次贩卖毒品，属情节严重，应判处三年以上七年以下有期徒刑。被告人操某甲能如实供述自己的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人操某甲及其辩护人辩称公诉机关指控的第三、四起犯罪事实不能成立以及辩护人认为操某甲具有自首情节的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决如下：
一、被告人操某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月17日起至2018年11月16日止。罚金定于判决生效后十日内缴纳)
二、追缴被告人操某甲贩卖毒品违法所得2500元，上缴国库。
三、随案移送的奥亭复方磷酸可待溶液1229袋、曲马多502粒予以没收；苹果手机一部、小米手机一部、操某甲身份证、驾驶证各一本、手包一个、建行卡一张发还被告人操某甲。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 丁向东
审 判 员 李 润
人民陪审员 储成献
二〇一六年七月十二日
书 记 员 余龙珍
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款、走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条、判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条、罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；