湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘3127刑初103号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人杨万富，曾用名：杨光兴，男，1995年3月20日出生，土家族，湖南省永顺县人，初中文化，无业。因犯聚众斗殴罪，于2016年6月5日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期从2016年6月23日至2019年6月22日）。此次又因涉嫌聚众斗殴罪，于2017年8月11日被永顺县公安局刑事拘留；经永顺县人民检察院批准，于2017年8月31日被永顺县公安局执行逮捕。现羁押于永顺县看守所。
被告人覃征成，男，1995年6月20日出生，，土家族，湖南省永顺县人，初中文化，无业。因涉嫌聚众斗殴罪，于2017年8月11日被永顺县公安局刑事拘留；经永顺县人民检察院批准，于2017年8月3l日被永顺县公安局执行逮捕。现羁押于永顺县看守所。
永顺县人民检察院以湘永检公诉刑诉（2018）87号起诉书指控被告人覃征成、杨万富犯聚众斗殴罪，于2018年5月4日向本院提起公诉。本院受理后，于2018年6月15日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。永顺县人民检察院指派检察员卢瑞勇、全顺出庭支持公诉，被告人覃征成、杨万富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，2017年8月1日，龙波、杨万富、覃征成等人在永顺县猪儿行（小地名）佳程宾馆门口碰见朱某、张某等人，龙波与朱某在现场发生口角，后又各自纠集人员准备互殴。晚上，双方发生争执推搡，龙波、杨万富等人手持匕首、杀猪尖欲朝朱某等人砍去，朱某等人逃跑。后杨万富等人对张某进行追砍，致使张某右上臂、右肘及臀部等部位受伤，经湘西州天顺司法鉴定所鉴定，张某的伤情为�伤二级。就此，公诉机关举出了如下证据：户籍资料、抓获经过、刑事判决书、情况说明、湘西州人民医院出入院记录、手术记录及病历资料、X线检查报告单等书证；证人杨某、向某等人的证言；被害人张某的陈述；湘州天顺（2017）临鉴字第151号司法鉴定意见书、司法鉴定许可证等；现场勘验笔录、现场方位示意图及现场路段照片。该院认为，被告人覃征成、杨万富为逞强斗狠，积极伙同他人在公共场所持械聚众斗殴，造成一人轻伤二级，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应当以聚众斗殴罪追究二被告人的刑事责任。被告人杨万富在缓刑考验期内犯新罪，应当结合《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第七十七条第一款的规定予以处罚。
被告人杨万富辩称自己没有说过“先砍了再讲”，且自己没有追砍，是各跑各的，同时辩称自己没有动手砍张某。
被告人覃征成辩称：杨万富、龙波等人追砍对方后，自己将刀收了，并没有持刀追砍；两帮人开始打架的时候，自己已经走了，走的时候还没有动手，自己走了一段距离后双方才动手。
经审理查明，2017年8月1日20时许，龙波、杨万富、覃征成在永顺县猪儿行（小地名）佳程宾馆门口撞见朱某、张某等人，因此前龙波与朱某发生过矛盾，两人遂发生口角，后朱某、张某等人离开。龙波、杨万富等人电话联系了“大个子”“超超”来到现场，并拿出之前存放在佳程宾馆的杀猪尖刀、匕首等凶器。当天21时17分许，龙波、杨万富、覃征成等五�身藏杀猪尖刀、匕首等凶器朝站在猪儿行熊哥超市门口的朱某、张某等人走去。双方发生争执推搡，杨万富随即拿出杀猪尖刀，用刀背打了张某的背部，龙波等人亦拿出杀猪尖刀，覃征成拿出匕首，欲朝朱某、张某等人砍去，朱某、张某等人见状便逃跑。朱某、张某往三和宾馆方向跑，龙波等五人持刀在后面追赶。21时19分许，“大个子”、杨万富在三和宾馆对面的马路上追上摔倒的张某，二人将张某的右上臂、右肘及臀部等部位砍伤。张某被砍伤后继续往前跑，龙波等人追了一阵后放弃追赶并离开现场。2017年8月18日，经湘西州天顺司法鉴定所鉴定，张某的伤情为轻伤二级。
2017年8月11日上午9时许，永顺县公安局民警在永顺县灵溪镇神州宾馆305房间内将涉嫌吸毒的被告人覃征成、杨万富抓获。
2018年7月7日，被告人覃征成与被害人张某及其家属达成调解协议，被告人覃征成给被害人张某赔偿各项经济损失共计人民币四万元，并取得了被害人张某及其家属的谅解。
另查明，被告人杨万富曾因犯聚众斗殴罪，于2015年11月10日被执行逮捕，2016年6月12日被取保候审。
上述事实，有以下由公诉机关及被告人覃征成提供，并经过庭审质证、认证，且查证属实的证据证明：
1、永顺县公安局出具的情况说明，证明参与斗殴的“超超”“大个子”因无真实姓名，永顺县公安局经查找，未找到二人。
2、证人杨某的证言，证明2017年8月1日晚上，杨某、张某、王帆等人在猪儿行雄哥超市门口被一群拿着刀子的人追着砍，张某在逃跑中被对方砍伤入院。
3、证人向某、张某1的证言，证明杨万富因为打架被羁押于永顺县看守所，其曾冒用过张猛的名字。
4、被害人张某的陈述，证明了2017年8月1日晚上9时许，张某与朱某在佳程宾馆门口碰见五个年轻人，其中一个穿黄色短裤的人（龙波）和朱某在宾馆大厅里讲了几分钟。出来后，朱某称有人要砍自己，遂打电话喊人。张某与朱某在熊哥超市门口等人时，五名手持刀子的男子拿刀追砍朱某与张某。张某在逃跑中因摔倒而先后被穿黑上衣白裤子和上身赤膊（杨万富）的两名持刀男子砍伤。
5、被告人覃征成的供述与辩解，证明2017年8月1日晚上，龙波、覃征成、杨万富在佳程宾馆�口，因有人找龙波打架，龙波遂纠集“大个子”、“小超”等人。后龙波、杨万富、大个子、小超各取一把杀猪尖，覃征成取一把匕首。五人到了雄哥超市门口，后覃征成往佳程宾馆方向走了几米时，听见有人喊“逮了”，然后对方的人就散开了，杨万富、龙波等四人拿刀往三和宾馆方向追赶，覃征成也追上去。后听“大个子”讲砍到人了。
6、被告人杨万富的供述与辩解，证明2017年8月1日20时许，龙波、覃征成、杨万富在佳程宾馆门口，因有人找龙波的麻烦（意思打架），龙波、杨万富、龙波的两个朋友一起五人各自取一把杀猪尖、覃征成取了把匕首到了雄哥超市门口。后杨万富先用刀背将对方一身上有纹身的男子打了一下，�五人开始追砍对方，对方一群人散开了，高个子和杨万富往三和宾馆方向追，后高个子将对方摔倒的一人砍了一刀，杨万富也跟着砍了一刀。
7、湘西州人民医院出入院记录、手术记录及病历资料、X线检查报告单等，证明被害人张某受伤情况及住院治疗情况。
8、辨认笔录，证明张某辨认出被告人龙波，覃征成辨认出杨万富。
9、现场勘验笔录、现场方位示意图及现场照片，证明案发现场的具体位置及概貌，永顺县公安局拍摄现场照片并绘制了现场方位图。
10、案发现场监控视频，证明龙波在案发现场准备凶器、双方通过电话纠集人马及对被害人张某等人进行追砍的过程。
11、户籍资料，证明被告人覃征成、杨万富的个人基本信息。
12、抓获经过，证明2017年8月11日上午9时许，永顺县公安局民警在灵溪镇团结街神州宾馆305房间将覃征成、杨万富抓获。
13、刑事判决书、执行通知书，证明因犯聚众斗殴罪，被告人杨万富于2016年6月5日，被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年，缓刑考验期从2016年6月23日至2019年6月22日。
14、调解协议、收条、谅解书、悔过书，证明2018年7月7日，被告人覃征成与被害人张某及其家属达成调解协议，被告人覃征成给被害人张某赔偿各项经济损失共计人民币四万元，并取得了被害人张某及其家属的谅解。
本院认为，被告人覃征成、杨万富伙同他人持械聚众斗殴，致被害人张某轻伤二级，二被告人的行为已构成聚众斗殴罪。永顺县人民检察院指控罪名成立。在共同犯罪过程中，被告人杨万富先动手殴打，后持刀追砍被害人，被告人覃征成事前积极响应聚集、主动持刀，后参与追赶，二被告人均系积极参加者，系主犯。被告人杨万富当庭辩称自己没有追砍，是各跑各的，没有动手砍张某，经查，被告人杨万富在公安机关的供述与被害人张某的陈述中就杨万富与“大个子”追砍张某，被害人摔倒后二人在三和宾馆对面马路上砍伤张某的事实，在细节高度一致，且有监控视频予以证实，故对杨万富的上述辩解意见不予支持。杨万富辩称在动手前没有说“先砍了再讲”这句话，经查，这一情节仅有被害人的供述，无其他证据佐证，故对杨万富的该项辩解意见予以支持。被告人覃征成当庭提出自己在离开了一段�离后龙波等人才动手及杨万富、龙波等人追砍对方后，自己的刀收了起来，并没有持刀追砍。监控视频中确有在与龙波、杨万富等人持械与对方碰面后，覃征成走到了人群外围，并往回走的情形，且在与龙波、杨万富等人放弃追赶张某往回走时，未见覃征成手中有刀具的情形，故对覃征成的上诉辩解意见，本院予以支持。被告人覃征成在被公安机关抓获归案后，如实供述全部的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人杨万富在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。案发后，被告人覃征成积极赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，可对其酌情从轻处罚。被告人覃征成的犯罪情节较轻，有悔罪表现，无再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，故本院决定对被告人覃征成从轻处罚并适用缓刑。据此，根据被告人杨万富、覃征成的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨万富犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；原判有期徒刑三年，缓刑三年；撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期从2017年8月11日起至2022年1月7日止。）
二、被告人覃征成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）
审 判 长 王燕妮
人民陪审员 马继俭
人民陪审员 田 婷
二〇一八年七月十一日
代理书记员 黄 珏
附本案所适用的有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚�斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑�罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限�从判决确定之日起计算。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。