福建省福清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）融刑初字第1055号
公诉机关福清市人民检察院。
被告人翁某，男，1992年8月24日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，系原福清市某食品有限公司仓库管理员，住福建省福清市。因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月15日被刑事拘留，同年7月15日因涉嫌犯职务侵占罪被逮捕。现羁押于福清市看守所。
被告人何某，男，1974年3月11日出生于福建省福清市，汉族，小学文化，系原福清市某水产食品有限公司驾驶员，住福建省福清市。因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月15日被刑事拘留，同年6月17日因涉嫌犯职务侵占罪被取保候审。
福清市人民检察院以融检公诉刑诉（2015）893号起诉书指控被告人翁某、何某犯职务侵占罪，于2015年8月21日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派检察员陈文日出庭支持公诉，被告人翁某、何某到庭参加诉讼。现已审理终结。
福清市人民检察院指控：
1、2014年8月21日至2015年2月间，被告人翁某担任福清市某食品有限公司仓库管理员，负责管理该公司内部的仓库（以下简称“冻库”）以及公司向福清市某水产食品有限公司租赁的一个仓库（以下简称“外租库”）内的货物出入库管理。2015年2月1日12时许，被告人翁某与福清市某水产食品有限公司的驾驶员即被告人何某共谋利用被告人翁某在出库单据上签名即可调取“外租库”内货物的职务便利，窃取“外租库”内的公司货物交由被告人何某销赃，赃款二人平分。后被告人翁某未经公司许可，利用上述职务便利私自调取“外租库”内的公司货物某牌鸭掌23件、某牌脾胃食管6件、某牌鸭肠40件出库，被告人何某负责将这些货物于福清市某水产公司出货通道处以人民币3500元销赃给一外地商贩。当晚20时许，二被告人在福清市三村公园处均分赃款。经福清市价格认证中心鉴定，上述被盗食品价值共计人民币11298元。
2、2015年2月3日12时许，被告人翁某、何某共谋继续采取上述手段窃取“外租库”内货物，被告人翁某未经公司许可，利用上述职务便利私自调取“外租库”内的六和牌鸭脖30件、众泰牌鸭食管30件出库，被告人何某负责将这些货物于福清市某水产公司出货通道处以人民币3000元销赃给一外地商贩。同日20时许，二被告人在福清市龙辉街某理发店门口平分赃款。经福清市价格认证中心鉴定，上述被盗食品价值共计人民币9936元。
3、2015年2月11日12时许，被告人翁某采取上述手段自己作案，后未经公司许可，利用上述职务便利私自调取“外租库”内的金和生牌凤爪（冷冻）特大号80件出库，再雇请一面包车将这些凤爪运到福清市西亭村路边以摆地摊销售方式销赃得款人民币5000元。经福清市价格认证中心鉴定，上述被盗食品价值共计人民币20000元。
4、2015年2月17日19时许，被告人翁某在福清市某食品有限公司“冻库”值班，又利用其职务便利，将“冻库”内公司货物金和生牌（冷冻）特大号凤爪18件搬出暂放于公司内的纸皮间，雇请面包车时纸皮间内的凤爪被公司员工发现并上报公司仓库主管许某，许某叫被告人翁某一同查看，被告人翁某谎称不知情又与许某将这些凤爪运回“冻库”。同日20时许，被告人翁某再次利用职务便利将“冻库”内金和生牌（冷冻）特大号凤爪80件搬出放置于“冻库”的拆包间，欲次日雇请面包车运出厂外销赃时被仓库主管许某发现而未得逞。经福清市价格认证中心鉴定，上述被盗食品价值共计人民币24500元。
2015年6月15日，被告人翁某、何某向福清市公安局投案，均如实供述上述事实。案发后，被告人翁某、何某向福清市某食品有限公司退赃共计人民币46174元用于补充已被销赃的货物，其中被告人何某退赃人民币1万元。福清市某食品有限公司对被告人翁某的行为表示谅解。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。经当庭举证、质证，公诉机关认为，被告人翁某以非法占有为目的，单独或伙同他人，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，价值共计人民币65734元，数额较大，其中非法侵占单位财物计人民币24500元的行为系犯罪未遂，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十三条的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，对非法侵占单位财物计人民币24500元的行为可比照既遂犯从轻处罚。被告人何某以非法占有为目的，伙同他人利用他人职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，价值共计人民币21234元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人翁某、何某犯罪后投案自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人翁某判处一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑；对被告人何某判处六个月以上一年六个月以下有期徒刑，宣告缓刑。
被告人翁某对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人何某对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：
2014年8月21日至2015年2月间，被告人翁某担任福清市某食品有限公司仓库管理员，负责管理该公司内部的冷冻仓库（以下简称“冻库”）以及公司向福清市某水产食品有限公司租赁的一个冷冻仓库（以下简称“外租库”）内的货物出入库管理。
1、2015年2月1日12时许，被告人翁某与福清市某水产食品有限公司的驾驶员即被告人何某共谋利用被告人翁某在出库单据上签名即可调取“外租库”内货物的职务便利，窃取“外租库”内的公司货物交由被告人何某销赃，赃款二人平分。后被告人翁某未经公司许可，利用上述职务便利私自调取“外租库”内的公司货物圣沛牌鸭掌23件、众泰牌脾胃食管6件、众泰牌鸭肠40件出库，被告人何某负责将这些货物于福清市某水产公司出货通道处以人民币3500元销赃给一外地商贩。当晚20时许，二被告人在福清市三村公园处瓜分赃款。经福清市价格认证中心鉴定，上述被盗食品价值共计人民币11298元。
2、2015年2月3日12时许，被告人翁某、何某共谋继续采取上述手段窃取“外租库”内货物，被告人翁某未经公司许可，利用上述职务便利私自调取“外租库”内的六和牌鸭脖30件、众泰牌鸭食管30件出库，被告人何某负责将这些货物于福清市某水产公司出货通道处以人民币3000元销赃给一外地商贩。同日20时许，二被告人在福清市龙辉街“八佰伴”理发店门口瓜分赃款。经福清市价格认证中心鉴定，上述被盗食品价值共计人民币9936元。
3、2015年2月11日12时许，被告人翁某采取上述手段自己作案，后未经公司许可，利用上述职务便利私自调取“外租库”内的金和生牌凤爪（冷冻）特大号80件出库，再雇请一面包车将这些凤爪运到福清市西亭村路边以摆地摊销售方式销赃得款人民币5000元。经福清市价格认证中心鉴定，上述被盗食品价值共计人民币20000元。
4、2015年2月17日19时许，被告人翁某在福清市某食品有限公司“冻库”值班，又利用其职务便利，将“冻库”内公司货物金和生牌（冷冻）特大号凤爪18件搬出暂放于公司内的纸皮间，雇请面包车时纸皮间内的凤爪被公司员工发现并上报公司仓库主管许某，许某叫被告人翁某一同查看，被告人翁某谎称不知情又与许某将这些凤爪运回“冻库”。同日20时许，被告人翁某再次利用职务便利将“冻库”内金和生牌（冷冻）特大号凤爪80件搬出放置于“冻库”的拆包间，欲次日雇请面包车运出厂外销赃时被仓库主管许某发现而未得逞。经福清市价格认证中心鉴定，上述被盗食品价值共计人民币24500元。
案发后，被告人翁某向福清市某食品有限公司退出人民币46174元用于福清市某食品有限公司补充已被销赃的货物，后再由被告人何某退还翁某人民币1万元。2015年6月15日，被告人翁某、何某向福清市公安局投案，均如实供述上述事实。福清市某食品有限公司于2015年6月16日出具刑事谅解书，对被告人翁某的行为表示谅解。
上述事实，被告人翁某、何某在庭审中亦无异议，且有证人叶某、王某甲、许某、张某、欧某、陈某、王某乙的证言、劳动合同书、入职登记表、冷库承租协议、发票、采购订单、商品销售单、物资转储入库单、货物出入库清单、福清市某食品有限公司出具的情况说明、刑事谅解书、收据复印件、商品销售单、退赔说明、委托书、收条、福清市价格认证中心涉案物价格鉴定结论意见书、现场辨认笔录及照片、监控视频光盘、违法犯罪经历查询记录、抓获经过、户籍证明、被告翁某、何某在侦查阶段的供述以及本院依法调取的调查评估意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人翁某以非法占有为目的，单独或伙同他人，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，价值共计人民币65734元，其中侵占财产价值人民币24500元未遂，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人何某以非法占有为目的，伙同他人策划并利用他人职务上的便利，将他人单位的财物非法占有，价值共计人民币21234元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人翁某非法侵占单位财物价值人民币24500元未遂部分，可比照既遂犯从轻处罚。被告人翁某、何某犯罪后投案自首，退赔被害单位损失，且被告人翁某取得被害单位谅解，依法可对二被告人从轻处罚。根据被告人何某的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可依法对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会危害性，对被告人翁某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款的规定，对被告人何某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人翁某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2015年6月15日起至2016年12月14日止。）
二、被告人何某犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 郑而明
人民陪审员 陈祖进
人民陪审员 毛炳春
二〇一五年十月二十日
书 记 员 陈 霞
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。