安徽省淮南市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）皖04刑终50号
原公诉机关安徽省凤台县人民检察院。
上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）李某，男，汉族，1988年3月1日出生于安徽省凤台县，初中文化，住安徽省凤台县。系本案被害人。
诉讼代理人丁伦，安徽潮平律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈某，男，汉族，1987年4月10日出生于安徽省凤台县，初中文化，农民，住安徽省凤台县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年10月15日被凤台县公安局监视居住，2016年4月14日被凤台县人民检察院取保候审。同年5月23日被凤台县人民法院决定逮捕，同日由凤台县公安局执行逮捕。现羁押于凤台县看守所。
安徽省凤台县人民法院审理淮南市凤台县人民检察院指控原审被告人陈某犯聚众斗殴罪，原审刑事附带民事诉讼原告人李某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月10日作出（2016）皖0421刑初191号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人陈某，原审刑事附带民事诉讼原告人李某均不服，分别提出上诉。本院于2017年2月4日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人陈某、听取诉讼代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案审理过程中，陈某自愿向本院申请撤回上诉。本案现已审理终结。
原判认定：2015年4月17日15时许，王某3（另案处理）与单某某（均另案处理）在凤台县新集镇胡马村张某某家因推牌九一事发生矛盾，单某某、被告人陈某等人在张凤传家对王某3进行殴打。王某3离开新集镇胡马村回到新集镇王集村后，单某某多次打电话给王某3，双方在电话中叫骂、约架。当日15时30分，单某某驾驶黑色迈腾轿车到凤台县新集镇王集村找王某3打架，被告人陈某和曹某某、尹某某、吴某（均另案处理）等人驾车随后赶去将单某某劝回胡马村。15时40分，被害人王某3邀集王某2、王某1、柏某、朱某2（均另案处理）、被害人李某等人持烟刀、红某、铁锹在新集镇胡马路口聚集，期间，王某3打电话给单某某，双方在电话中相互约架。被告人陈某和单某某、曹某某、尹某某、吴某等人在新集镇胡马村单某某家超市门口聚集，吴某、尹某某将从家中拿来的钢管，分发给单某某等人，双方准备械斗。当日16时许，王某3带着王某1、柏某、李某等人持烟刀、红某、铁锹等由北向南走，单某某、尹某某、吴某持钢管，曹某某驾驶黑色“迈腾”轿车、被告人陈某驾驶“宝骏”面包车由南向北去，双方在凤台县新集镇胡马村农贸大市场胡马大街发生打斗，被告人陈某及曹某某驾车冲向王某3一方，其中曹某某驾驶黑色迈腾轿车先后将朱某2、王某3、李某撞伤。经安徽理工司法鉴定中心鉴定，李某的伤情构成重伤二级，朱某2的伤情构成轻伤二级。经安徽理工司法鉴定中心和安徽朝阳司法鉴定所鉴定，王某3的伤情构成轻伤一级。
另查明：附带民事诉讼原告人李某系农业人口，其在淮南新华医疗集团住院治疗45天，共花去医疗费78036.51元，营养期为150日，护理期为150日，后续治疗费3万元，其护理依赖程度为部分护理依赖。单某某赔偿附带民事诉讼原告人李某12万元、曹某某赔偿附带民事诉讼原告人李某9万元、尹某某赔偿附带民事诉讼原告人李某5万元。被告人陈某与王某3达成和解，王某3、朱某2及王某1、王某2对被告人陈某表示谅解。
原判认定上述事实，有凤台县公安局扣押决定书、扣押清单、凤台县公安局现场勘查笔录及刑侦技术图片、安徽理工司法鉴定中心、安徽朝阳司法鉴定所鉴定意见、安徽正宇司法鉴定所鉴定意见、合肥市精神病医院司法鉴定所鉴定意见、凤台县公安局出具的被告人陈某的归案情况说明、李某的住院病历、医疗费等证据、户籍证明、和解协议、谅解书及收条，证人王某1、柏某、王某2、陈某1、李某1、左某、刘某1、刘某2、胡某、靳某、李某2、李某3、陈某2、朱某1的证言，同案人单某某、曹某某、尹某某、吴某的供述，被害人王某3、朱某2的陈述，被告人陈某的供述等。
原审法院认为：被告人陈某伙同单某某、曹某某、尹某某、吴某等人持械聚众斗殴，曹某某驾车撞击致一人重伤，二人轻伤，其中单某某系首要分子，被告人陈某和曹某某、尹某某、吴某系积极参加者，被告人陈某的行为已构成聚众斗殴罪，应依法予以惩处。陈某归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。陈某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。陈某取得王某3、王某1、王某2、朱某2的谅解，依法予以从轻处罚。附带民事诉讼原告人李某要求被告人陈某赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、鉴定费、后续治疗费的诉讼请求，符合法律规定的予以支持。同案人单某某、曹某某、尹某某已经与附带民事诉讼原告人李某达成和解协议，共同赔偿李某26万元，结合被告人陈某在共同犯罪中所起作用、情节及其实际赔偿能力，酌情判令被告人陈某赔偿附带民事诉讼原告人李某经济损失。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十七条第一款、第二款，第三十六条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人陈某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月；二、被告人陈某赔偿附带民事诉讼原告人李某经济损失五万元，该款项于本判决生效后十日内缴纳。
上诉人李某上诉提出：陈某的行为是共同侵权行为，各行为人之间应当承担连带赔偿责任，而原审法院仅仅判决陈某赔偿其5万元，与其实际损失不符，请求二审法院依法改判。
经审理查明：原判认定2015年4月17日15时许，王某3与单某某（均另案处理）在凤台县新集镇胡马村张某某家因推牌九一事发生矛盾，单某某、陈某等人在张凤传家对王某3进行殴打。王某3离开后，单某某又给王某3打电话相约打架。当日15时40分，王某3邀集王某2、王某1、柏某、朱某2（均另案处理）、被害人李某等人持烟刀、红某、铁锹在新集镇胡马路口聚集，陈某和单某某、曹某某、尹某某、吴某等人持钢管在新集镇胡马村单某某家超市门口聚集，双方准备械斗。当日16时许，王某3带着王某1、柏某、李某等人持烟刀、红某、铁锹等由北向南走，单某某、尹某某、吴某持钢管，曹某某驾驶黑色“迈腾”轿车、陈某驾驶“宝骏”面包车由南向北去，双方在凤台县新集镇胡马村农贸大市场胡马大街发生打斗，陈某及曹某某驾车冲向王某3一方，其中曹某某驾驶黑色迈腾轿车先后将朱某2（轻伤二级）、王某3（轻伤一级）、李某（重伤二级）撞伤。后李某在淮南新华医疗集团住院治疗45天，共花去医疗费78036.51元，后续治疗费3万元，其护理依赖程度为部分护理依赖。单某某赔偿附带民事诉讼原告人李某12万元、曹某某赔偿附带民事诉讼原告人李某9万元、尹某某赔偿附带民事诉讼原告人李某5万元。陈某与王某3达成和解，王某3、朱某2及王某1、王某2对陈某表示谅解的事实，有凤台县公安局扣押决定书、扣押清单、凤台县公安局现场勘查笔录及刑侦技术图片、安徽理工司法鉴定中心、安徽朝阳司法鉴定所鉴定意见、安徽正宇司法鉴定所鉴定意见、凤台县公安局出具的被告人陈某的归案情况说明、李某的住院病历、医疗费等证据、户籍证明、和解协议、谅解书及收条，证人王某1、柏某、王某2、陈某1、李某1、左某、刘某1、刘某2、胡某、靳某、李某2、李某3、陈某2、朱某1的证言，同案人单某某、曹某某、尹某某、吴某的供述，被害人王某3、朱某2的陈述，被告人陈某的供述等经一审庭审举证、质证并经查证属实的证据证实，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。
对于上诉人李某提出的陈某的行为是共同侵权行为，各行为人之间应当承担连带赔偿责任，而原审法院仅仅判决陈某赔偿其5万元，与其实际损失不符的上诉理由，经查，原判根据李某因陈某等人的犯罪行为所受到的实际经济损失情况，结合陈某在共同犯罪中所起的作用及赔偿能力，对李某要求赔偿其经济损失的合理部分已予以支持。民事赔偿数额判决允当。李某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人陈某伙同单某某、曹某某、尹某某、吴某等人持械聚众斗殴，曹某某驾车撞击致一人重伤，二人轻伤，单某某系首要分子，上诉人陈某和曹某某、尹某某、吴某系积极参加者，上诉人陈某的行为已构成聚众斗殴罪，应依法予以惩处。陈某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。陈某归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。陈某取得王某3、王某1、王某2、朱某2的谅解，可以酌情从轻处罚。对上诉人李某要求陈某赔偿其经济损失的合理要求部分予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。民事判决允当。审判程序合法。上诉人陈某申请撤回上诉符合法律规定，应予准许。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、驳回李某的上诉，维持原判第二项，即“二、被告人陈某赔偿附带民事诉讼原告人李某经济损失五万元，该款项于判决生效后十日内缴纳”。
二、准许上诉人陈某撤回上诉。
安徽省凤台县人民法院（2016）皖0421刑初191号刑事附带民事判决第一项，即“一、被告人陈某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月。”自本裁定书送达之日起发生法律效力。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 永
审判员 李景田
审判员 赵 可
二〇一七年三月十五日
书记员 徐雅婷
附：相关法律条文
1、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；