绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍虞刑初字第336号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人汪某。因犯开设赌场罪于2012年10月26日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。因本案于2014年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
被告人徐某。因本案于2014年1月17日被刑事拘留，同月21日变更为取保候审。
被告人王某。因本案于2014年1月17日被刑事拘留，同年2月7日变更为取保候审。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉（2014）1133号起诉书指控被告人汪某、徐某、王某犯开设赌场罪，于2014年4月24日向本院提起公诉。本院即日立案，组成合议庭，依法适用普通程序，于2014年5月20日公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派代理检察员章子卿出庭支持公诉，被告人汪某、徐某、王某到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控，2013年10月底以来，被告人汪某伙同被告人徐某为获取非法利益，雇佣被告人王某管理，在绍兴市上虞区小越镇越东路“老汤馄饨王”招牌下营业房内，以摆放赌博机的形式招揽王恒萍等人进行赌博，2014年1月16日被公安机关查获，期间共计非法获利人民币一万七千余元。为证明上述事实，公诉机关向本院提交了相应证据。公诉机关认为被告人汪某、徐某、王某以营利为目的，开设赌场，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人汪某缓刑期间再犯新罪，应当撤销缓刑，前罪和后罪数罪并罚。故提请本院对被告人汪某、徐某、王某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十七条第一款、第六十九条、第二十五条第一款之规定处罚。
被告人汪某、徐某、王某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明，2013年10月底以来，被告人汪某伙同被告人徐某为获取非法利益，在绍兴市上虞区小越镇越东路“老汤馄饨王”招牌下营业房内，以摆放赌博机的形式招揽王恒萍等人进行赌博，期间雇佣被告人王某为赌博机上下分、兑换币以及打扫卫生，至2014年1月16日被公安机关查获。整个赌场开设期间共计非法获利人民币17，000余元。
另查明，案发后公安机关从被告人汪某及徐某开设的游戏机店内扣押了“金鲨吐珠”捕鱼机、“天下无双2”老虎机、“愤怒的小鸟”老虎机、“红蜻蜓”老虎机、“东方之珠”弹珠机各一台、赃款人民币3，613元；被告人徐某已向本院退出违法所得人民币13，387元。
再查明，被告人汪某因犯开设赌场罪于2012年10月26日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（已执行），缓刑考验期限为自2012年11月6日起至2013年11月5日止。
上述事实，由公诉机关提交及本院依法收集，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人汪某、徐某供述，均证实二被告人于2013年10月底在小越越东路开设一家游戏机店，并雇佣“鸭子”（王某）为赌博机上下分和打扫卫生，每月给他3000元工资。店内放置“金鲨吐珠”捕鱼机一台、“天下无双2”老虎机一台、“愤怒的小鸟”老虎机一台、“红蜻蜓”老虎机一台、“东方之珠”弹珠机一台，店内每天的收入大概是1，000元左右，总的收入大概有17，000元左右。
2、被告人王某供述，证实其于2013年10月份到小越镇越东路上一家游戏机店内上班，游戏机店老板是一个外地人和一个本地女的，其主要负责给店内的赌博机进行上下分、兑换币以及打扫卫生。店内主要有五台游戏机。游戏机店总的收入其估计有三四万。其跟老板说好每个月工资是3，000元，但是到游戏机店被查，其还没有拿到工资。
3、证人王庆爱、王恒萍证言、辨认笔录及照片、公安行政处罚决定书、证据保全决定书、保全清单及收缴物品清单，证实该二位证人均系参赌人员，证言均证实到在汪某及徐某开设的游戏机店内参与赌博的事实。后公安机关对上述参赌人员进行了相应的公安行政处罚。同时公安机关分别让上述参赌人员对赌场工作人员进行辨认，其中王爱庆能辨认出王奎即是游戏机店老板，王恒萍能辨认出王某即是给其上下分的人。
4、证人倪焕炎证言及租房协议，证实小越镇越东路“老汤馄饨王”招牌下的营业房是其所有的。2013年10月底，其营业房租给一个胖胖的外地男子及一个本地女子开游戏机店。租期是从2013年10月27日到2014年10月26日。游戏机店内主要是一个40多岁的外地人在管理的。
5、书证检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关于2014年1月16日凌晨对绍兴市上虞区小越镇越东路游戏机店内进行检查。在检查过程中发现该游戏机店内有“金鲨吐珠”捕鱼机一台、“天下无双2”老虎机一台、“愤怒的小鸟”老虎机一台、“红蜻蜓”老虎机一台、“东方之珠”弹珠机一台，另发现该游戏机店内工作人员王某持有人民币3，613元。公安机关对上述物品依法进行了扣押。
6、书证电子游戏设施设备认定意见书，证实公安机关对扣押的“金鲨吐珠”捕鱼机、“天下无双2”老虎机、“愤怒的小鸟”老虎机、“红蜻蜓”老虎机、“东方之珠”弹珠机进行鉴定，得出该五台游戏机均具有赌博功能。
7、刑事判决书、执行通知书、暂存款发票，证实被告人汪某于2012年10月26日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元。其中罚金一万五千元已于2012年10月26日向本院缴纳。缓刑考验期限自2012年11月6日起至2013年11月5日止。
8、暂存款发票，证实案发后被告人徐某已向本院退缴违法所得人民币13，387元。
9、抓获经过，证实三被告人均系抓获归案，无投案自首情节。
10、户籍信息，证实本案三被告人均已达完全刑事责任年龄及其基本身份信息。
本院认为，被告人汪某、徐某以营利为目的，摆放具有赌博功能的游戏机招揽他人进行赌博，提供赌博场所，并雇佣被告人王某协助开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人汪某在缓刑考验期限内再犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚。在共同犯罪中，被告人汪某、徐某系赌场的开设者，起主要作用，系主犯，应按其参与的犯罪处罚，被告人王某受被告人汪某、徐某雇佣为赌博机上下分，起次要作用，系从犯且能自愿认罪，如实供述自己的罪行，故对被告人王某应免予刑事处罚。公诉机关未认定被告人王某具有从犯情节不当，应予纠正。被告人徐某到案后能自愿认罪，如实供述自己犯罪事实，可依法从轻处罚；被告人汪某庭上认罪、悔罪态度较好，可酌情从轻处罚；违法所得已被扣押，可对二被告人酌情从轻处罚。结合被告人徐某的犯罪情节及悔罪表现，可对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第三十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销（2012）绍虞刑初字第799号刑事判决书对罪犯汪某宣告缓刑的执行部分；
二、被告人汪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币九千元；原犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万五千元（已执行），决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币九千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一四年一月十七日起至二〇一六年一月十六日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币九千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即日缴纳）；
四、被告人王某犯开设赌场罪，免予刑事处罚；
五、作案工具“金鲨吐珠”捕鱼机、“天下无双2”老虎机、“愤怒的小鸟”老虎机、“红蜻蜓”老虎机、“东方之珠”弹珠机各一台（现扣押在绍兴市上虞区公安局），予以没收；被告人汪某及徐某的违法所得人民币一万七千元（分别扣押在绍兴市上虞区公安局赃款人民币三千六百一十三元及暂存在本院一万三千三百八十七元），予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 任其良
代理审判员 王 永
人民陪审员 王玠文
二〇一四年六月二十四日
书 记 员 王银芬
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。