山西省大同市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0202刑初92号
公诉机关大同市城区人民检察院。
被告人ＸＸ，又名“李建忠”，男，1975年2月19日出生，山西省大同市矿区人。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年11月5日被大同市公安局城区分局刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于大同市第二看守所。
被告人闫飞，男，1986年9月29日出生,山西省大同市人。2007年4月12日因犯招摇撞骗罪被大同市城区人民法院判处有期徒刑一年九个月，2008年6月16日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年11月5日被大同市公安局城区分局刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于大同市第二看守所。
大同市城区人民检察院以城检刑一刑诉〔2018〕90号起诉书指控被告人ＸＸ犯盗窃罪、贩卖毒品罪，被告人闫飞犯盗窃罪，于2018年3月12日向本院提起公诉。本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。大同市城区人民检察院指派检察员李雁军、徐昆出庭支持公诉，被告人ＸＸ、闫飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
大同市城区人民检察院起诉指控：2017年10月7日下午15时左右，被告人闫飞伙同“东东”（身份核实中）在大同市城区二电厂18号楼一层金健康工作室内，趁人不备，盗走被害人隋某隋某的华为Mate9pro手机一部，该手机于2017年5月23日购买，购买价值人民币4666元，报案称被盗时九成新；
2017年11月4日下午15时左右，被告人闫飞伙同ＸＸ在大同市城区馨泰花园A9号楼一单元101室内，趁人不备，盗走被害人张某1张某1的索尼XZS手机一部，该手机于2017年7月购买，购买价值人民币3618元，报案称被盗时全新；
2017年7月25日，犯罪嫌疑人李斌（另案处理）同犯罪嫌疑人葛利霞（另案处理）、被告人ＸＸ电话联系商量在大同如何购买毒品，后犯罪嫌疑人葛利霞同犯罪嫌疑人吴爱仙（另案处理）联系后，经约定李斌于同年7月27日从内蒙古集宁来到大同与葛利霞、ＸＸ见面，由ＸＸ去吴爱仙家取回毒品，李斌拿到毒品后于同日在大同市高速公路御西收费站口被公安机关当场抓获，所购毒品被当场缴获（经称重为20.09克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分）。
针对起诉指控，公诉机关向法庭出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人ＸＸ以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大；明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代卖毒品，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第三款之规定，应以盗窃罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人闫飞以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院对二被告人依法判处。
被告人ＸＸ对公诉机关指控其盗窃的事实及罪名无异议，当庭表示自愿认罪；对指控其构成贩卖毒品罪不认罪，辩称当时不知道取回的物品是毒品。
被告人闫飞对公诉机关指控其盗窃的事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。
经审理查明，一、2017年10月7日15时许，被告人闫飞伙同他人在大同市二电厂18号楼2单元102室金健康工作室内，趁被害人隋某隋某不备，将其华为Mate9pro手机盗走，该手机于2017年5月23日购买，购买价4666元。
二、2017年11月4日15时许，被告人ＸＸ伙同被告人闫飞在大同市城区馨泰花园A9-1-101室，由被告人闫飞吸引被害人张某1张某1的注意，被告人ＸＸ趁机将被害人的索尼（SONY）XperiaXZsG8232冰蓝色手机盗走，该手机于2017年6月29日购买，购买价3618元。后二被告人将窃取的手机以300元的价格出售。
上述事实，二被告人在开庭审理的过程中无异议，且有被害人隋某隋某、张某1张某1的报案材料及陈述、购买票据、刷卡清单、情况说明、网购记录及手机串码、对案笔录、指认现场照片、辨认笔录、证人张某2张某2、潘军潘某的证言、二被告人的供述、扣押物品清单及照片、抓获经过、到案经过、刑事判决书、释放证明书、现场检测报告书、工作说明、情况说明、常住人口基本信息等证据证实，足以认定。
2017年7月27日9时许，被告人李斌（另案处理）使用银行转账的方式向被告人葛利霞（另案处理）提供的被告人ＸＸ的建设银行卡转账3700元用于购买冰毒。同日10时许，被告人葛利霞与被告人ＸＸ通过ＸＸ的微信转账支付给被告人吴爱仙3600元用于购买冰毒和土制海洛因。20时许，被告人吴爱仙（另案处理）按照约定在大同市南郊区白马城村附近将两袋冰毒交给被告人ＸＸ，后被告人ＸＸ在拥军路桥西小区租住的房屋内将两袋冰毒交给被告人李斌。被告人李斌在取得冰毒后乘坐租用的出租车返回集宁，在大同市御西高速公路口被公安机关抓获，当场从其乘坐的车辆内搜查出疑似毒品物质重17.29克。后经山西省公安司法鉴定中心鉴定，从被告人李斌处查获的疑似毒品物质中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经过法庭举证、质证的下列证据予以证实：
李斌和葛利霞的到案、抓获经过、被告人ＸＸ到案情况说明，证实2017年7月27日，大同市公安局云泉分局刑事侦查大队在大同市御西高速路口将李斌抓获；同日在大同市拥军路桥西小区将葛利霞抓获；2017年7月28日，在大同市南郊区白马城村附近的路边将吴爱仙抓获。被告人ＸＸ后因涉嫌犯盗窃罪被大同市公安局城区分局刑事拘留。
2、搜查笔录及照片、扣押物品清单、毒品检验鉴定报告、称重材料、送交毒品回执单、大同市公安局云泉分局刑事侦查大队出具的情况说明，证实经对李斌及其乘坐的出租车进行搜查，公安机关从李斌处扣押两袋白色疑似毒品物质，重量为20.09克，均检出含有甲基苯丙胺成分。后毒品被送交市局禁毒支队并由专业工程师进行称重，称重结果为17.29克。
3、中国建设银行银行卡交易明细清单、吴爱仙的微信聊天记录截图，证实户名为ＸＸ，账号××××××的建设银行卡于2017年7月27日通过ATM机存款3700元。同日，微信名为“指尖流逝的沙子”通过微信给吴爱仙转账3600元。
4、证人方某2的证言及辨认笔录，证实2017年7月27日10时左右，李斌花300元租了方某2的车去大同，说其前妻在大同，去大同给孩子办点事。13时左右到了大同，就找李斌的朋友吃饭睡觉。17时左右，二人开车从棚户区到大同市的一个公园门口接上了李斌的前妻和一名男子，这两人骑着电动车等着。后四人一起吃了饭就去了李斌前妻家，中途那名男子下车取电动车去了。到了李斌前妻家，方某2看到李斌前妻在家吸毒，一会后那名男子回来了，也吸了几口毒品。几人在家呆了大约半个小时，就下楼准备回集宁了，因为方某2不认识路，李斌前妻和那名男子就给方某2指路，走到一个转盘附近看到高速路口，二人就下车走了。方某2开车到了高速口处就被公安机关抓获了。后经辨认照片，方某2指认出李斌是租用其车的男子，葛利霞系李斌的前妻，被告人ＸＸ是与葛利霞一起的男子。
5、同案犯葛利霞的供述、辨认笔录、对案材料及照片，证实2017年7月26日，李斌电话联系葛利霞帮其买冰毒，葛利霞告诉李斌大同卖冰毒的少，而且价格贵，就让李斌问问ＸＸ，于是把电话给了ＸＸ。ＸＸ就和李斌在电话里谈如何交易，后以3700元的价格谈成，李斌把钱打到了ＸＸ的建行卡上，包括购买冰毒的3400元和其他费用300元。2017年7月27日9时左右，葛利霞问吴爱仙有没有冰毒，要20克，吴爱仙说等货回来通知葛利霞。10时左右，葛利霞和ＸＸ骑车到吴爱仙家买了300元6包的土制海洛因，并将购买冰毒的钱一共3600元一并用微信转给吴爱仙。17时左右，葛利霞、ＸＸ和李斌在大同公园西门见面后一起吃了饭。20时左右，吴爱仙给葛利霞打电话让过去。葛利霞、ＸＸ、李斌和出租车司机一起开车回去，走到大同公园西门的时候，ＸＸ下车取上助力车去吴爱仙家取冰毒了。葛利霞和李斌、司机一起回到了出租屋里，约半个小时，ＸＸ取上冰毒回来了，四人又坐着李斌租的车送李斌走，快到高速路口时，葛利霞和ＸＸ下了车，李斌和司机开车就上高速回集宁了。葛利霞打车回到桥西小区时，被公安机关抓获了。ＸＸ的微信名叫“指尖流逝的沙子”。后经辨认照片，葛利霞指认出李斌就是向其购买毒品的人。同时，葛利霞指认出大同市城区拥军路小区就是其与李斌交易毒品的地方。
6、同案犯吴爱仙的供述及辨认笔录，证实吴爱仙小名叫“燕燕”，2017年7月26日上午，葛利霞给吴爱仙打电话称要买20克冰毒。吴爱仙说有人去买毒品就给葛利霞捎上。27日上午，吴爱仙准备去天镇县米辛关“大姐”家买毒品，就给葛利霞打电话问是否还买。葛利霞说要买，并通过微信给吴爱仙转账3600元。后吴爱仙找“大姐”拿上毒品后联系葛利霞来取冰毒，20时左右葛利霞的男友“飞子”到吴爱仙家中将毒品取走。后经辨认照片，吴爱仙指认出ＸＸ是2017年7月28日向其购买冰毒的男子。
7、同案犯李斌的供述、辨认笔录、指认材料及照片，证实2017年7月25日9时30分许，李斌电话询问葛利霞是否能买到冰毒，ＸＸ说可以买到，于是李斌就和ＸＸ通电话，问ＸＸ是否能便宜买到冰毒，ＸＸ说可以，后双方协商一共买3700元的。钱按葛利霞说的打到了ＸＸ的建设银行卡里。因为葛利霞等人常年吸毒，李斌认为他们有渠道购买冰毒。2017年7月27日14时许，李斌花300元租车到了大同。17时左右，李斌和葛利霞约在大同公园西门见面。葛利霞和ＸＸ骑车到了大同公园西门，后四人一起坐车去吃饭。吃完饭后，四人就一起回葛利霞家，走到大同公园西门的时候，ＸＸ下车称要去骑车。李斌就和葛利霞、司机回到了葛利霞的家中，一会ＸＸ也回来了，坐在沙发上并把冰毒给了李斌，是用白色卫生纸包的，李斌没有打开看。后葛利霞和ＸＸ一起将李斌送到了高速口附近，两人一起下车了。李斌乘坐的出租车走到高速收费站入口处时被警察抓获了，20克冰毒都被扣押了。后经辨认照片，李斌指认出被告人ＸＸ是和葛利霞一起的男子。
8、被告人ＸＸ的供述，证实2017年7月的一天，李斌给葛利霞打电话称要购买毒品，葛利霞联系了吴爱仙，李斌给葛利霞转账3000多元，葛利霞又将3000多元转给了吴爱仙。后ＸＸ和葛利霞骑着摩托车来到大同公园西门口等李斌，与李斌会面后，一起吃了晚饭后回到桥西小区。回家后葛利霞让ＸＸ去吴爱仙家取“东西”，吴爱仙是卖毒品的，ＸＸ就取回用卫生纸包的“东西”后交给了葛利霞，ＸＸ不知道是什么“东西”，葛利霞应该是把东西交给了李斌。后ＸＸ和葛利霞在去送李斌的路上，葛利霞和李斌被抓了，ＸＸ逃跑了。葛利霞的微信是用ＸＸ名字的手机号注册的，捆绑的银行卡也是ＸＸ的。
9、大同市南郊区人民法院（2018）晋0211刑初72号刑事判决书，证实被告人葛利霞、吴爱仙因犯贩卖毒品罪，于2018年6月5日被大同市南郊区人民法院判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币八千元；被告人李斌因犯非法持有毒品罪，被判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。
10、常住人口基本信息、网上比对工作记录、在逃人员信息登记表、现场检测报告书，证实被告人ＸＸ犯罪时已达刑事责任年龄，系网上逃犯，没有犯罪前科，尿样检测结果呈阳性。
本院认为，被告人ＸＸ明知是毒品而进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人ＸＸ、闫飞以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。同案犯李斌、葛利霞、吴爱仙的供述、银行卡交易明细等证据能够相互印证，证实被告人ＸＸ参与贩卖毒品的事实，依法予以确认，被告人ＸＸ关于其不知情的辩解与事实不符，不予采纳。被告人ＸＸ同时构成盗窃罪和贩卖毒品罪，应数罪并罚。在共同犯罪中，被告人ＸＸ与同案犯葛利霞相互配合，均系主犯，对公诉机关指控其系从犯的意见不予支持，但被告人ＸＸ的作用相对较小，酌情从轻处罚。被告人闫飞有犯罪前科，酌情从重处罚。二被告人对盗窃罪均自愿认罪，酌情从轻处罚。扣押的300元系违法所得，应予以没收。据此,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币二千元；两罪数罪并罚，决定执行有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月5日起至2025年2月4日止。罚金在本判决生效之日交至本院。）
二、被告人闫飞犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月5日起至2018年9月4日止。罚金在本判决生效之日交至本院。）
三、扣押的人民币三百元系违法所得，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 杨晓忠
审 判 员 左娟娟
人民陪审员 王丽英
二〇一八年七月二十五日
书 记 员 刘 茹