湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘01民终826号上诉人（原审原告）湖南长重机器股份有限公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉北路长沙金霞经济开发区秀峰商贸城10栋二楼24、25号。法定代表人罗向阳，系该公司董事长兼总经理。委托代理人彭若中，湖南联合天成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）何云祥。委托代理人龚治国，湖南海川律师事务所律师。上诉人湖南长重机器股份有限公司（以下简称长重公司）因与被上诉人何云祥劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称原审法院）(2015)开民一初字第03787号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。现已审理终结。原审法院认定：何云祥原系原国有企业长沙重型机器厂员工。该厂2007年12月31日被宣告破产。2008年长沙重型机器制造有限公司购置长沙重型机器厂的固定资产并承接其业务。长沙重型机器制造有限公司经改制变更为长重公司。2008年1月1日何云祥到长重公司工作，工作岗位为电焊工。何云祥与长重公司前后签订了三次书面合同。第一份是从2011年1月1日至2012年12月31日，第二份从2013年1月1日至2013年12月31日，第三份从2014年1月1日至2016年12月31日。2013年8月23日，何云祥在长重公司工作时受伤，被送往医院治疗，第一次住院治疗47天，2014年第二次住院治疗27天。2013年12月6日经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年3月10日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。2014年10月14日，长重公司支付何云祥一次性伤残补助金34558.7元。长重公司已支付何云祥45天护理费。2015年4月29日，长重公司作出《关于解除何云祥劳动关系的通报》，主要内容为：因何云祥于2014年11月21日晚利用加班时间偷运车间废钢铁被公司安保巡逻人员抓获。经车间担保留用观察，留用观察期间何云祥工作态度欠佳，且多次出现溜岗、串岗、不服从领导工作安排等行为，根据《员工奖惩条例》第十四条、第二十二条之规定，对何云祥作出解除劳动关系的处理。何云祥对偷运车间废钢铁的事实予以认可，但称长重公司就此事做出了处罚何云祥1000元的决定。何云祥收到长重公司出具的解除劳动关系通知后，未再上班。原审法院另查明：何云祥的岗位实行计件工资，离职前12个月平均工资为3354元/月。长重公司自2014年3月起为何云祥缴纳社会保险。何云祥2014年休年休假1.5天，2015年休年休假2天。何云祥不满长重公司解除劳动合同的行为，遂向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委作出长劳人仲案字（2015）第422号裁决书，裁决长重公司支付何云祥年休假工资2004.69元、失业保险金13344元、经济补偿25515元、一次性工伤医疗补助金33540元、一次性伤残就业补助金33540元、护理费2030元、伙食补助费2590元。长重公司不服该仲裁裁决，诉至原审法院。庭审中，长重公司提交了关于解除何云祥劳动关系工会意见、2015年3月、4月份缺勤汇总表拟证期间何云祥分别于2015年3月13日、3月16日、4月10日、4月13日、4月20日旷工。何云祥对该材料的真实性、合法性不予认可。原审法院认为：一、关于年休假工资的问题。根据《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。故长重公司对于超出两年以上的工资支付凭证不负保存及举证责任。但对于2015年4月29日前两年内的年休假情况，长重公司负有举证的责任。何云祥已经工作满十年，应享有每年5天年休假。经长重公司、何云祥确认何云祥仅休年休假3.5天，而长重公司未举证证明就未休年休假发放了三倍工资，因此长重公司应向何云祥支付6.5天年休假的工资2004.69元（3354÷21.75×6.5×200%），长重公司请求不予支付，原审法院不予支持。二、关于经济补偿。用人单位对于解除劳动关系的决定负有举证义务。长重公司根据《员工奖惩条例》第十四条、第二十二条的规定解除与何云祥的劳动合同，但是长重公司提交的证据材料不能充分证明何云祥存在严重违法劳动纪律的情况。长重公司出具解除劳动关系的通知后，何云祥没有再到长重公司处工作，视为双方协商解除劳动关系，长重公司应当支付何云祥经济补偿25155元（3354×7.5）。三、关于失业保险金损失。2015年4月19日，长重公司作出《关于解除何云祥劳动关系的通报》，何云祥未再上班，双方劳动关系解除。何云祥非因本人意愿中断就业。长重公司应自2008年1月1日起为长重公司缴纳社保，但实际自2014年3月才开始缴纳社保，少缴纳了4年，根据失业保险的法规及政策，失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前累计缴纳失业保险费年限计算：累计缴纳失业保险费满1年但不满2年的，领取失业保险金期限为4个月；每增加1年缴费年限，增发2个月的失业保险金，但最长期限不得超过24个月。如长重公司自2008年1月1日起缴纳社会保险，截止2015年4月，长重公司可领取16个月失业保险，而目前长重公司仅可领取4个月，因此长重公司应支付何云祥12个月失业保险金损失计13344元（1390×80%×12），长重公司主张不支付该项费用，原审法院不予支持。四、关于工伤医疗补助金、伤残就业补助金、护理费、伙食补助费。《湖南省实施办法》第九条规定，下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：（二）住院伙食补助费；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活费护理费；（六）一次性伤残补助金；（八）终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性医疗补助金。第三十七条规定，用人单位未参加工伤保险费，其职工受到事故伤害的，认定工伤后，由用人单位根据工伤保险待遇项目和标准承担工伤保险责任。何云祥工伤事故发生时，长重公司没有为何云祥缴纳工伤保险。因此何云祥的一次性医疗补助金、护理费、伙食补助费应当依法由长重公司长重公司负担。一次性医疗补助金按照何云祥工资标准计算10个月计33540元（3354×10）。护理费用计算标准参照长沙市劳动力市场同岗位的工资指导价，按每天70元计算，护理期限以何云祥住院期间为准，长重公司长重公司已经支付了45天护理费，剩余还需支付29天费用共计2030元。伙食补助费按照35元计算，住院74天，共计2590元。《湖南省实施办法》第二十六条规定，劳动合同期满终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，八级伤残为10个月本人工资，因此长重公司应支付何云祥33540元（3354×10）。五、综上所述，何云祥年休假工资2004.69元、未依法缴纳失业保险造成的损失13344元、一次性伤残就业补助金33540元、一次性工伤医疗补助金33540元、护理费2030元、伙食补助费2590元，为长重公司应当支付何云祥的款项，长重公司请求不予支付上述款项，原审法院不予支持，长沙市劳动人事争议仲裁委员会裁决长重公司支付上述款项，合理合法，原审法院予以列明。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、驳回长重公司的诉讼请求。二、长重公司自判决生效之日起5日内支付何云祥年休假工资2004.69元；三、长重公司自判决生效之日起5日内支付何云祥未依法缴纳失业保险造成的损失13344元；四、长重公司自判决生效之日起5日内支付何云祥经济补偿25515元；五、长重公司自判决生效之日起5日内支付何云祥一次性工伤医疗补助金33540元、一次性伤残就业补助金33540元；六、长重公司自判决生效之日起5日内支付何云祥护理费2030元、伙食补助费2590元。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由长重公司承担。上诉人长重公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、长重公司系市政工程导致物流铁路线关停，与何云祥的劳动关系事实上无法继续履行，故长重公司与何云祥之间的劳动关系为合法解除。二、何云祥在劳动关系履行期间，不遵守劳动纪律，有偷盗公司财务的行为，长重公司提前一个月通知何云祥，解除与何云祥的劳动关系，符合法律的规定，不需要支付经济补偿金。故请求二审法院撤销原审判决，依法改判长重公司不支付何云祥未依法缴纳失业保险造成的损失13344元、不支付何云祥经济补偿25515元、不支付何云祥一次性工伤医疗补助金33540元与一次性伤残就业补助金33540元。被上诉人何云祥答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回长重公司的上诉请求，维持原审判决。本院二审查明：一、长重公司对原审判决认定其支付支付何云祥年休假工资2004.69元、何云祥护理费2030元、伙食补助费2590元表示无异议，不提起上诉。二、何云祥离职后未依法办理失业登记。本院二审查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、长重公司是否应赔偿何云祥失业保险金损失。二、长重公司是否应支付何云祥经济补偿金。三、长重公司是否应支付何云祥一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金。关于焦点一。《失业保险条例》第十四条规定:“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。”根据上述法律法规的规定，何云祥并未依法办理失业登记，不符合申领失业保险金的条件。故何云祥要求长重公司赔偿失业保险金损失缺乏事实及法律依据。长重公司请求不支付何云祥失业保险金损失符合法律规定，本院予以支持。关于焦点二。本案中，长重公司称对何云祥偷运车间废钢铁一事做了担保留用查看的处理，在此期间，何云祥存在溜岗、串岗、不服领导工作安排等违反劳动纪律行为，对此长重公司提交了何云祥缺勤汇总表予以证明。本院认为，长重公司提交的何云祥缺勤汇总表系其公司单方面制作，无何云祥签字确认，也无其他证据予以佐证，该证据并不足以证明何云祥存在违反劳动纪律的行为，原审法院对此认定并无不当，本院予以维持。长重公司作出解除与何云祥的劳动关系的通知后，何云祥未再去长重公司上班工作，结合长重公司因市政工程导致物流铁路线关停使其与何云祥的劳动关系无法继续履行的事实，可视为由长重公司提出并与何云祥协商一致解除双方劳动关系。故原审法院认定长重公司应支付何云祥相应经济补偿金并无不当，本院予以维持。关于焦点三。本案中，何云祥在长重公司工作时受伤被依法认定为工伤，伤残等级鉴定为捌级伤残，依法应当享受工伤待遇。本院认为，长重公司未依法为何云祥缴纳工伤保险，长重公司应依法向何云祥支付相应一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，原审法院认定并无不当，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。长重公司的部分上诉理由成立，本院予以采纳。据此，依照《失业保险条例》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市开福区人民法院(2015)开民一初字第03787号民事判决第二项、第四项、第五项、第六项，即湖南长重机器股份有限公司自本判决生效之日起5日内支付何云祥年休假工资2004.69元；湖南长重机器股份有限公司自本判决生效之日起5日内支付何云祥经济补偿25515元；湖南长重机器股份有限公司自本判决生效之日起5日内支付何云祥一次性工伤医疗补助金33540元、一次性伤残就业补助金33540元；湖南长重机器股份有限公司自本判决生效之日起5日内支付何云祥护理费2030元、伙食补助费2590元；二、撤销湖南省长沙市开福区人民法院(2015)开民一初字第03787号民事判决第一项、第三项；三、湖南长重机器股份有限公司无须赔偿何云祥失业保险金损失；四、驳回湖南长重机器股份有限公司的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，由湖南长重机器股份有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  熊晓震审 判 员  罗 希代理审判员  吴世兵二〇一六年三月二十四日书 记 员  周 笑附相关法律条文：《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。