湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）湘高法刑一终字第33号
原公诉机关湖南省怀化市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张芬，曾用名张聪哇，外号“冲娃”，男，1981年9月15日出生，汉族，初中文化，无业，住湖南省辰溪县大水田乡岩屋塘村*组。曾因犯盗窃罪于2006年11月1日被广东省佛山市三水区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2007年4月30日刑满释放。因犯盗窃罪于2007年12月24日被江西省兴国县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币7000元，2012年2月23日因减刑被释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年4月10日被湖南省中方县公安局刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于怀化市看守所。
指定辩护人谢红梅，湖南省法律援助中心律师。
湖南省怀化市中级人民法院审理怀化市人民检察院指控被告人张芬犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月4日作出（2014）怀中刑一初字第34号刑事判决：被告人张芬犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。宣判后，被告人张芬不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行审理，通过阅卷，讯问被告人，认为本案的事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2014年4月初的一天，被告人张芬在怀化市鹤城区“新天地城市商业广场”附近的马路边贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）10克给陈自安（另案处理），得赃款人民币650元。同年4月9日，张芬电话联系陈自安欲将其手中100颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给陈自安，22时许，陈自安驾驶白色本田小轿车从洪江市安江镇至怀化市鹤城区时，在中方县竹站高速公路出口处被公安机关查获。4月10日9时许，陈自安电话联系张芬，称要购买甲基苯丙胺100-200克，张芬称甲基苯丙胺都准备好了并问陈自安还需不需要甲基苯丙胺片剂，陈自安表示也需购买甲基苯丙胺片剂。当日12时21分，张芬在与陈自安电话约定交易地点后遂携带毒品前往怀化市鹤城区天庆大酒店附近的十字路口处准备交易时被中方县公安局干警抓获，公安干警当场从张芬所穿的上衣内左边口袋里查获甲基苯丙胺疑似物及甲基苯丙胺片剂疑似物各一包，从其所驾驶的白色无牌女式摩托车座垫下查获用一个白色“丽婴十八坊”购物袋包装的甲基苯丙胺疑似物两包、甲基苯丙胺片剂疑似物三包。经称量，甲基苯丙胺疑似物净重共计301.2克，甲基苯丙胺片剂疑似物净重共计7.8克。经鉴定，查获的甲基苯丙胺疑似物、甲基苯丙胺片剂疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺中甲基苯丙胺含量为75.5%。
上述事实有物证检验报告、提取、称量笔录、指认笔录及照片、辨认笔录、通话详单、证人证言及被告人张芬的供述予以证实。据此，怀化市中级人民法院作出上述判决。
上诉人张芬上诉及其辩护人辩护提出“原判认定的事实不清；量刑过重”。
经审理查明：2014年4月初的一天，上诉人张芬在湖南省怀化市鹤城区“新天地城市商业广场”附近贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）10克给陈自安（另案处理）。4月9日19时许，上诉人张芬通过电话联系陈自安，欲向陈自安贩卖100颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。当晚22时许，陈自安驾驶牌号为湘NORT**轿车从洪江市安江镇返回怀化在中方县竹站高速出口处被公安机关查获，当场从陈自安所穿的裤子右边口袋中搜查出甲基苯丙胺片剂4.3克，从驾驶室内手刹附近的黑色皮包里面搜查出甲基苯丙胺共计42.4克，甲基苯丙胺片剂共计8.6克。为协助公安机关抓获上线，4月10日9时许，陈自安通过电话与短信联系张芬，要求购买甲基苯丙胺100-200克，张芬答应并再次要求向陈自安贩卖甲基苯丙胺片剂，陈自安表示接受。12时许，上诉人张芬在与陈自安约定的怀化市鹤城区天庆大酒店附近的十字路口被中方县公安局干警抓获，当场从张芬所穿的上衣左边内口袋里面查获甲基苯丙胺一包，重为200克；甲基苯丙胺片剂一包，50粒，重为5克；从其所驾驶的白色无牌女式摩托车座垫下查获“丽婴十八坊”购物袋内甲基苯丙胺一包，重为100克；用锡皮纸、透明塑料袋包装的甲基苯丙胺一包，重为1.2克；用锡皮纸、透明塑料袋包装的甲基苯丙胺片剂疑似物三包，28粒，重为2.8克。经鉴定，从陈自安驾驶的轿车驾驶室黑色皮包内查获的可疑晶体（甲基苯丙胺疑似物）均检验出甲基苯丙胺成分，从陈自安的右裤口袋中和其驾驶的轿车驾驶室黑色皮包内查获的可疑颗粒（甲基苯丙胺片剂疑似物）均检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。从上诉人张芬驾驶的摩托车坐垫下和其上衣口袋查获的可疑颗粒（甲基苯丙胺片剂疑似物）检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分，从张芬驾驶的摩托车坐垫下和其上衣口袋查获的可疑晶体（甲基苯丙胺疑似物），检验出甲基苯丙胺成分，其含量为75.5%。
上述事实，有下列经查证属实的证据证明：
1、公安机关出具的情况说明、抓获经过证明，2014年4月9日22时许，中方县公安局干警协同怀化市公安局毒品检查站的干警在怀化市中方县高速公路竹站高速出口处进行毒品查缉时，从一辆用迷彩布蒙着牌照的白色本田小轿车里面查获陈自安，当场从其身上及轿车的皮包内查获疑似麻古的红色颗粒与疑似冰毒的物品，陈自安对其非法持有毒品的犯罪事实供认不讳，并主动提出配合公安机关抓捕上线。4月10日9时许，陈自安电话联系张芬（开免提功能），要求购买毒品冰毒100-200克并发短信。张芬称冰毒已经准备好了，同时其要求陈自安购买麻古100颗，陈自安答应买。4月10日12时21分，中方县公安局干警在陈自安与张芬约定的怀化市鹤城区河西天庆大酒店往五桥方向第一个十字路口前200米处的左侧马路边将张芬抓获，并当场从张芬身上搜出若干冰毒疑似物和麻古疑似物。
2、现场提取笔录及照片、现场称量笔录及照片、扣押物品、文件清单、湖南省毒品收缴专用收据、中方县公安局出具的关于称量毒品的情况说明证明，2014年4月10日13时许，中方县公安局干警在怀化市鹤城区河西天庆大酒店往舞水五桥方向第一个路口200米处将张芬抓获，并当场从其所穿的上衣左边内口袋里面搜出冰毒疑似物一包、麻古疑似物一包，从其所驾驶的白色无牌女式摩托车坐垫下面一个白色“丽婴十八坊”购物袋里面搜出冰毒疑似物两包、麻古疑似物三包。经现场称量，张芬上衣左边内口袋里面的冰毒疑似物净重200克、麻古疑似物净重5克；白色无牌女式摩托车里面两包冰毒疑似物净重共101.2克，三包麻古疑似物净重共2.8克。
3、现场指认笔录及照片证明，上诉人张芬对其2014年4月10日与陈自安约定的毒品交易地点进行了指认，该地点位于怀化市鹤城区河西天庆大酒店至舞水五桥路段十字路口往五桥方向左侧第一个公交车站台前20米处。
4、手机通话详单、短信照片证明，陈自安使用的手机号码1507456****与张芬使用的手机号码1558067****在2014年4月9日、10日多次电话及短信联系商量买卖交易100-200克毒品的情况。
5、辨认笔录证明，陈自安指认上诉人张芬系贩卖毒品者，上诉人张芬指认陈自安系从他（张芬）处购买毒品的人。
6、怀化市公安局物证鉴定所出具的怀公物鉴（理化）字（2014）131号物证检验报告证明，公安机关从上诉人张芬驾驶的摩托车坐垫下和其上衣口袋查获的可疑颗粒（甲基苯丙胺片剂疑似物）检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分，从张芬驾驶的摩托车坐垫下和其上衣口袋查获的可疑晶体（甲基苯丙胺疑似物），检验出甲基苯丙胺成分。长沙市公安局物证鉴定所出具的长公物鉴（毒品）字（2014）5062号物证检验报告，证明公安机关从张芬驾驶的摩托车坐垫下和其上衣口袋查获可疑晶体中甲基苯丙胺含量为75.5%。
7、怀化市公安局物证鉴定所出具的怀公物鉴（理化）字（2014）130号物证检验报告，证明公安机关从陈自安的右裤口袋中和其驾驶的轿车驾驶室黑色皮包内查获的可疑颗粒（甲基苯丙胺片剂疑似物）均检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。从陈自安驾驶的车内黑色皮包内查获的可疑晶体均检验出甲基苯丙胺成分。
8、陈自安向公安机关递交的两封信证明，张芬归案后在怀化市看守所分别于2014年6月27日、2014年7月4日通过他人向陈自安递交了两封信，企图串通陈自安翻供，对其贩卖毒品的事实予以否认。
9、尿检报告，证明中方县公安局禁毒大队对被告人张芬是否吸食毒品进行尿检，经检测，张芬的尿样呈阳性。
10、证人陈自安的证言证明，2014年4月9日凌晨，他电话联系张芬要求购买冰毒，15时许，他在怀化市鹤城区河西二桥桥头从张芬处购买冰毒40克。18时许，张芬打电话给他称手中有100颗麻古问要不要，他回答如果质量好的话就要。当晚20时许，张芬又打电话要他去拿麻古。21时许，他驾驶租用的牌号为湘nort55轿车从洪江市安江镇返回怀化，23时许，他在中方县竹站高速路口被公安机关抓获。公安机关从他右裤口袋查获的40余粒麻古是他在4月9日晚7时在从洪江市安江镇一个叫“小红”的年轻男子处购买的。从黑色皮包中查获的用玻璃瓶包装的80粒麻古、用“王老吉润喉糖”铁盒包装两袋麻古和两袋冰毒是他在一个月前在怀化市鹤城区天庆宾馆门口从张芬处购买的。从黑色皮包中查获的两袋冰毒是他在4月9日下午3时许在怀化市鹤城区河西二桥桥头从张芬处购买的。被抓后，他主动提出协助公安机关抓获张芬。4月10日，他打电话联系张芬要购买100-200克冰毒，并发了短息，双方约定在怀化市鹤城区天庆大酒店附近的十字路口交易，后公安机关在交易地点将张芬抓获。2014年4月初的一天，他在怀化市鹤城区“新天地城市商业广场”11楼从张芬处购买了10克冰毒。在看守所关押期间，张芬托人给他带了两封信，信的主要内容就是张芬意图串通他一起翻供。
11、上诉人张芬的供述与辩解，他从一个叫“疤子“的人拿货（毒品），每卖满100克或是200克，“疤子”就给他2000元钱，他自己就以贩养吸。2014年4月9日6时许，“小鱼”陈自安打电话问有没有冰毒，他打电话给“疤子”，“疤子”没有冰毒，晚上有货再电话联系他，麻古有100颗左右。他又打电话给陈自安告知有100颗麻古，陈自安同意购买麻古。他骑摩托车来到怀化市鹤城区天庆大酒店7楼电梯口过道沙发上等，过了大约10分钟，有一个大约20来岁的人过来问他是不是“疤子”的朋友，对方给了他30颗麻古，他没有付钱。第二天中午12时许，在同样的地点，那个男子又给了他50颗麻古。4月10日凌晨2时许，“疤子”在五三五医院附近的环城路上给了他两包冰毒（一包200克、一包100克），另外还给了他一小包冰毒供其吸食。他当时也没有付钱，称卖完后再付钱。4月10日9时许，陈自安电话联系他问冰毒准备好了没有，他问陈自安麻古还要不要。当天中午12时许，他在与陈自安电话约定好交易地点为怀化市鹤城区天庆大酒店往五桥方向第一个十字路口马路旁被公安机关抓获，当时，他携带的毒品中200克冰毒和78颗麻古（他吸食了2颗）是为准备贩卖给陈自安的，其余的100克冰毒是用于自己吸食同时也用于零售。2014年4月初的一天，他在怀化市鹤城区“新天地城市商业广场”马路边卖给“小鱼”冰毒10克，得毒资650元。
11、江西省兴国县人民法院（2007）兴刑初字第46号刑事判决书、江西省温圳监狱出具的罪犯档案资料证明，被告人张芬曾因犯盗窃罪于2006年11月1日被广东省佛山市三水区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2007年4月30日刑满释放；又因犯盗窃罪于2007年12月24日被江西省兴国县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币7000元，2012年2月23日因减刑释放。
12、户籍资料证明上诉人张芬的身份情况。
本院认为，上诉人张芬违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人张芬在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人张芬上诉及其辩护人辩护提出“原判认定的事实不清；量刑过重”。经查，上诉人张芬贩卖毒品给陈自安的犯罪事实不仅有其本人的供述、其下线陈自安证言予以证实，而且有现场查获毒品证明，足以认定。原判根据本案的实际决定对上诉人张芬量刑符合法律规定，其上诉理由和辩护意见不能成立。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十七条第一款、第六十五条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡 文
代理审判员 余俊杰
代理审判员 彭 澎
二〇一五年三月十九日
书 记 员 郁奇川