青海省格尔木市人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2017）青2801刑初270号
公诉机关格尔木市人民检察院。
被告人蔡明春，男，汉族，1979年1月5日出生于青海省都兰县，小学文化，公民身份号码×××，在格尔木市无固定职业及住址，户籍所在地：青海省都兰县。曾因犯盗窃罪于2012年1月10日被青海省茫崖矿区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元,2012年3月29日刑满释放；现因涉嫌诈骗一案于2017年2月20日被青海省被格尔木市公安局刑事拘留，同年3月29日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。
被告人刘义，男，汉族，1988年8月7日出生于青海省都兰县，小学文化，公民身份号码×××，在格尔木市无固定职业及住址，户籍所在地：青海省都兰县。曾因犯盗窃罪于2012年3月1日被青海省都兰县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1200元，2012年11月26日刑满释放；现因涉嫌盗窃一案于2017年2月20日被格尔木市公安局刑事拘留，同年3月29日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。
格尔木市人民检察院以格检公诉刑诉[2017]296号起诉书指控被告人蔡明春犯诈骗罪、盗窃罪，被告人刘义犯盗窃罪，于2017年10月13日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法转为普通程序，并组成合议庭，于2017年11月6日公开开庭审理了本案，格尔木市人民检察院指派检察员晁常君出庭支持公诉，被告人蔡明春、刘义到庭参加诉讼。现已审理终结。
格尔木市人民检察院当庭指控，2016年9月至2017年1月，被告人蔡明春以为李某某之子找工作为由，先后骗取被害人李某某现金3.3万元及价值0.4万元的手机一部。
2017年1月9日晚20时许，被告人蔡明春、刘义在格尔木市中山路康泰花园老年活动室内，以借用被害人吴某21的手机打电话为由，秘密窃取被害人移送电话机一部。经鉴定，被盗OPPO牌移动电话机价值人民币1854.09元；
2017年1月16日凌晨0时40分许，被告人蔡明春、刘义在格尔木市江源路华东宾馆内，以借用被害人吴某2的手机打电话为由，秘密窃取被害人移动电话机一部。经鉴定，被盗OPPO牌移动电话机价值人民币1854.09元。
综上，被告人蔡明春诈骗一起，诈骗金额共计人民币3.7万元；被告人蔡明春、刘义盗窃二起，盗窃价值共计人民币3708.18元。
据此，控方认为，被告人蔡明春以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人蔡明春、刘义以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。并提出被告人蔡明春、刘义均属累犯，依法从重处罚，对被告人蔡明春数罪并罚的量刑意见。
针对控方指控被告人蔡明春犯诈骗罪一节，被告人蔡明春对指控犯罪事实、罪名及证据均不持异议，但提出控方指控数额不当，应除去1.7万元；
针对控方指控被告人蔡明春、刘义犯盗窃罪一节，被告人蔡明春提出其未实施盗窃行为的辩解意见；而被告人刘义对指控的犯罪事实、罪名及证据均不持异议。
经审理查明：
一、被告人蔡明春诈骗一节
2016年11月11日至17日，被告人蔡明春谎称能够安排被害人李某某之子进入国网青海电力公司工作为由，先后从被害人李某某处骗取人民币3.3万元，所得赃款已全部被挥霍。
被告人蔡明春曾因犯盗窃罪，于2012年1月10日被青海省茫崖矿区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，2012年3月29日刑满释放。
证实该事实的证据有报案材料、被害人陈述及辨认笔录；受案登记表及归案情况说明；证人汪某某、张某某、边某某证言及辨认笔录；中国农业银行银行卡交易明细及中国建设银行存款凭证；视频资料；微信聊天截图；报到通知单；国网青海省电力公司及国网青海省电力公司同德县供电公司说明；青海省茫崖矿区人民法院（2011）茫刑初字第34号刑事判决书及释放证明；常住人口基本信息；被告人蔡明春供述。以上证据经当庭举证、质证，各证据能够相互印证，足以证实被告人蔡明春诈骗的事实。上列证据为本案的定罪、量刑依据。
二、被告人蔡明春、刘义盗窃一节
2017年1月9日23时许、16日0时40分许，被告人蔡明春、刘义经预谋后，在格尔木市中山路康泰花园西区中老年棋牌活动室、江源路华东快捷宾馆前台以借用手机打电话为由从被害人吴某21、吴某2处盗得OPPO牌R9型、R9TM型手机各一部。
被盗OPPO牌R9型手机经被告人蔡明春销赃后，赃款已挥霍，OPPO牌R9TM型手机已追回并返还失主。
经格尔木市价格认证中心认定，被盗手机价值共计人民币3708.18元。
被告人刘义归案后，配合公安民警抓获同案被告人蔡明春。
2012年3月1日被告人刘义因犯盗窃罪，被青海省都兰县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1200元，2012年11月26日刑满释放。
证实上述事实的证据有
1、案件来源
（1）报案材料、被害人陈述及辨认笔录
被害人吴某21报称及陈述：2017年1月9日21时许，我和朋友在我婆婆禚某某经营的江源路康泰花园中老年棋牌室打麻将时，进来两男子，其中戴眼镜的男子对我婆婆说他和一起来的男子是亲戚，坐在一起打麻将不好，分开坐。戴眼镜的男子便坐在另一桌打麻将，另一男子就坐在我旁边看我打麻将，半个小时后，看我打麻将的男子就以借手机打电话为由从我这借走OPPO牌R9型手机一部后，便离开了活动室。并通过辨认，辨认出戴眼镜的男子即蔡明春、借走手机的男子即刘义；
被害人吴某2报称及陈述：2017年1月16日0时40分许，我在格尔木市江源路华东宾馆前台工作时，进来两名陌生男子，该二男子以其朋友在宾馆住宿为由让我帮助查询后，其中一男子便以借手机打电话为由，从我这借走OPPO牌R9TM型手机后，该二男子便逃离宾馆。并通过对嫌疑人照片及宾馆监控视频的辨认，辨认出该二名男子即蔡明春、刘义；
（2）受案登记表及归案情况说明
格尔木市公安局昆仑路派出所受案登记表载明：2017年1月16日0时46分，该所受理110指挥中心移转的报案人吴某2报称在格尔木市江源路华东宾馆被人骗走手机一案；
西宁市公安局城中公安分局礼让街派出所出具的归案情况载明：2017年2月20日2时许，该所民警在西宁市城中区长江路东升宾馆402室内将网上在逃人员刘义抓获，当日8时许，刘义配合民警在西宁市经济开发区民和路将同案网上在逃人员蔡明春抓获。
2、证人证言及辨认笔录
（1）证人邵某某陈述：2017年1月9日20时许，有两名男子到了我家经营的康泰花园西区棋牌室，其中戴眼镜的男子便坐在另一桌打麻将，同来的另一男子就坐在我儿媳妇吴某21旁边看我儿媳妇打麻将，看了一会后，坐在我儿媳妇旁边的男子就以借手机打电话为由从我儿媳妇那借走了手机，之后，这名男子就拿着手机离开了棋牌室。并通过辨认，辨认出借走手机的男子即刘义、戴眼镜的男子即蔡明春；
（2）证人禚某某陈述：2017年1月9日20时30分许，有两名男子到了我家经营的康泰花园西区棋牌室，进来后，这两名男子说他俩是亲戚，坐在一起打麻将不好，其中一戴眼镜的男子便坐在另一桌打麻将，同来的那个男子就坐在我儿媳妇吴某21旁边看我儿媳妇打麻将，当我在外面转了一圈再回到棋牌室的时候，我儿媳妇就说刚才坐在边上看打麻将的那个男子拿着她的手机出去打电话了，让我出去看看，但我出门找那个男子时，那个男子已经不在了。通过辨认，辨认出借走手机的男子即刘义、戴眼镜的男子即蔡明春。
3、书证
（1）格尔木市价格认证中心价格认定结论书载明：被盗OPPO牌R9、R9TM型手机价值共计人民币3708.18元；
（2）格尔木市公安局扣押决定书载明：从被告人刘义处扣押被盗OPPO牌R9TM型手机一部；
（3）格尔木市公安局发还清单及辨认笔录载明：经被害人吴某2对扣押的手机辨认后，被盗OPPO牌R9TM型手机已发还被害人吴某2；
（4）接处警记录
载明：2017年1月9日23时52分许，格尔木市公安局盐桥路派出所民警接报警人吴某21报称被他人拿走手机的报警后，赶赴案发现场康泰花园西区中老年棋牌活动室，经向在场的蔡明春询问后，蔡明春称拿走手机的人是刘义，并向民警告知刘义电话；
（5）刑事判决书及释放证明
青海省茫崖矿区人民法院（2011）茫刑初字第34号、都兰县人民法院（2012）都刑初字第08号刑事判决书分别载明：2012年1月10日被告人蔡明春犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；2012年3月1日被告人刘义犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1200元；
青海省格尔木市、都兰县公安局看守所释放证明分别载明：被告人蔡明春于2012年3月29日刑满释放、被告人刘义于2012年11月26日刑满释放；
（6）常住人口基本信息
载明：蔡明春出生于1979年1月5日、刘义出生于1988年8月7日。
4、刑事照片
格尔木市公安局民警对案发现场格尔木市中山路康泰花园中老年棋牌室及江源路华东快捷宾馆前台、扣押的OPPO牌R9TM型手机拍照固定。
5、视频资料
载明：2017年1月16日0时40分许，二男子进入格尔木市江源路华东快捷宾馆，在该宾馆前台逗留后，又离开宾馆。
6、被告人供述
（1）被告人刘义供述
2017年1月9日晚，蔡明春在他的出租房里指使我以借用他人手机打电话为由，将他人手机盗走。我就跟着蔡明春到了中山路康泰花园西区的一家中老年活动室，准备进入活动室时，蔡明春指示我在偷得手机后迅速离开现场，其随后再来找我。进入了活动室后，蔡明春便与他人在一起打麻将，我就站在一个长头发女子旁边看这个女的打麻将，没过一会，我以借用手机打电话为由，从这个女子处借到一部手机后，便迅速离开了现场。不久之后，借给我手机的那个女的给我打电话，让我还手机，我就搭乘出租车准备返回活动室给她还手机，途中，蔡明春给我发来一条信息说警察已经走了，没什么事了，让我不要再来了。
2017年1月16日0时许，蔡明春让我陪他去江源路华东宾馆找人，顺便再以借用手机的方法盗窃一部手机。到了宾馆后，蔡明春就让吧台的女服务员帮着他找人，当女服务员说找的那个人已经退房后，蔡明春就给我使了个眼色，我就以借用手机打电话为由从吧台女服务员那借了一部手机，离开了宾馆，蔡明春也跟着离开了宾馆。
（2）被告人蔡明春供述
2017年1月的一天晚上20时许，刘义在我的出租房里给我说他要去找一个伙伴后，就离开了出租房。我就一个人到了格尔木市康泰花园西区中老年活动室打麻将，没打一会，活动室内一个打麻将的女的给我说每次和我一起来的那个小伙子将她的手机拿走了，并让我帮着联系一下，我就给刘义打电话要手机，但是没有要到。这个女的就打电话报了警，警察来了之后向我询问了一下刘义的情况，并做了登记。之后，刘义给我发了条信息，问我他偷手机的事情是否有人报警，我给刘义回复警察已经走了，再没事了，让他来活动室，但刘义回信息说他在新村，来不了。
过了几天之后的一个晚上，刘义让我陪着他到格尔木市江源路华东宾馆找个人，到了宾馆后没有找到刘义要找的那个人。刘义就用吧台的座机给要找的人打电话，但没有打通。紧接着，刘义以打电话为由从吧台服务员那借了一部手机，便离开了宾馆，我也就跟着刘义一起离开了宾馆。
上列证据经当庭举证、举证，各证据能够相互印证，足以证实被告人蔡明春、刘义盗窃的事实。以上证据为本案的定罪、量刑依据。
本院认为，被告人蔡明春以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人蔡明春、刘义以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；公诉机关指控被告人蔡明春犯诈骗罪、盗窃罪及被告人刘义犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。
庭审中，控方指控被告人蔡明春诈骗价值0.4万元手机一部的指控，经查，控方出具的被害人陈述、证人李某2证言及辨认笔录、被告人蔡明春的供述所证实的被害人李某某以其个人身份信息代被告人分期付款购买价值人民币0.4万元手机的事实，可印证被害人并非基于被告人所虚构的事实而代为购买手机，且该手机的所有权并未发生转移，故被害人因身份信息管理不善而导致钱款损失的行为属其个人行为，控方以该事实指控被告人蔡明春犯诈骗罪，不符合诈骗罪的构成要件，本院不予支持；
庭审中，被告人蔡明春辩称控方指控诈骗罪数额不当的意见，经查，控方出具的被告人供述、被害人陈述、银行卡交易信息及视频监控，所反映2016年11月17日，被害人李某某在中国农业银行格尔木八一路支行取款1.7万元，并将该款清点后在该支行大厅当即交付给被告人蔡明春的事实与被告人所述之情相悖，且针对该辩解意见，被告人也未在庭审中出具相关证据予以证实，故该意见，本院不予支持；
又提出的未实施盗窃罪的意见，经庭审调查，控方出具的被害人陈述、证人证言及被告人供述，所证实的被告人蔡明春事前预谋，事中分工，事后销赃的事实，可反映出被告人蔡明春在主观上具有非法占有的目的，客观上以借打电话的手段与被告人刘义共同实施盗窃，造成二被害人财物被盗的结果，其行为符合盗窃罪的构成要件，应以盗窃罪论处，故该意见本院亦不予支持。
被告人蔡明春在诈骗一节中，能够如实供述其罪行，依法从轻处罚；被告人刘义归案后能够如实供述其罪行且协助公安机关抓获同案犯，属立功，依法从轻处罚；案发后，被盗部分赃物已追回并返还失主，均酌情从轻处罚；二被告人曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均依法从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十五条、第六十八条、第六十九条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人蔡明春犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币0.2万元，犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币0.1万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币0.3万元（判决生效后十日内交纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月20日起至2019年8月19日止）
二、被告人刘义犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币0.1万元（判决生效后十日内交纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月20日起至2017年12月19日止）
三、被告人蔡明春诈骗所得赃款人民币3.3万元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长索南扎西
审判员李晓武
人民陪审员李秀梅
二〇一七年十一月六日
书记员高娜娜