杭州经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭经开刑初字第199号
公诉机关浙江省杭州经济技术开发区人民检察院。
被告人周某，绰号“柱子”，无业。因本案于2014年8月19日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人欧阳昆泼，北京大成（杭州）律师事务所律师。
浙江省杭州经济技术开发区人民检察院以杭经开检公诉刑诉（2014）1172号起诉书指控被告人周某犯故意伤害罪，于2014年10月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州经济技术开发区人民检察院指派代理检察员李海丰及书记员徐清琳出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人欧阳昆泼到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州经济技术开发区人民检察院指控：2012年9月18日0时30分许，被告人周某等人受朱某纠集，窜至杭州经济技术开发区杭州高翔建设工程有限公司下沙街道新元村工地，持木棍等工具，踹门进入被害人肖某甲、肖某乙睡觉的工棚内，周某等人先砸室内物品，后与该二被害人发生冲突，将二被害人打伤。经鉴定，被害人肖某甲、肖某乙的损伤程度均为轻伤。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭提供了被害人肖某甲、肖某乙陈述，证人朱某、陈某、汪某、师某、傅某、李某、高某、郑某、刘某、常某、许某证言，受案登记表、和解协议书及谅解书、现场照片、刑事判决书、刑事裁定书、不起诉决定书、终止侦查决定书，法医学人体损伤程度鉴定书、法医学人体损伤程度初检意见书及情况说明，辨认笔录及照片，户籍证明、到案经过及被告人周某的供述等证据。据此，公诉机关认为，被告人周某的行为已构成故意伤害罪，提请本院依法惩处。
被告人周某对指控的犯罪事实和罪名均无异议，但称其在本案中仅实施了推开门以及持木棍砸室内财物的行为，并未直接打伤被害人。
被告人周某的辩护人对指控的罪名没有异议，但主要提出如下辩护意见：（1）被告人在事先仅知是去办点事而不知是去实施伤害，且系被动地参与本案，其主观恶性明显较小；（2）被告人在事实上未听从朱某的指示去殴打，而是跑到另一个房间象征性地砸东西，仅是做做样子而已，其参与程度和所起作用明显较小；（3）被告人具有自首情节。综上，请求对被告人周某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2012年9月18日0时30分许，被告人周某经朱某纠集伙同朱某、师某、陈某、汪某（均已判刑）、“尕周”（另案处理）等人受傅某、李某（均已判刑）等人指使，搭乘刘某、常某（均已不起诉）等人驾驶的车辆，窜至杭州经济技术开发区杭州高翔建设工程有限公司下沙街道新元村工地。到后，经指认地点，被告人周某等人持木棍等工具，采用推、踹门的方式进入被害人肖某甲、肖某乙睡觉的工棚内，被告人周某等人持木棍等在室内乱砸，后该伙人与两被害人发生冲突并将两被害人殴打致多处受伤。经鉴定，被害人肖某甲、肖某乙的损伤程度均为轻伤。
案发后，被告人周某于2014年8月19日主动到公安机关投案，且杭州高翔建设工程有限公司已赔偿被害人肖某甲、肖某乙共计人民币309000元，两被害人表示对全部涉案人员均予以谅解。
认定上述事实的证据，经庭审质证的有：
1、刑事判决书、刑事裁定书、不起诉决定书、终止侦查决定书、情况说明，证明同案犯及涉案人员的处理情况以及本案主要犯罪事实已经同案犯的判决书判决确认。
2、受案登记表，证明被害人肖某甲的报案情况。
3、被害人肖某甲的陈述，证明其于2012年9月18日0时30分许在杭州经济技术开发区杭州高翔建筑公司活动房睡觉时被手持木棍、钢筋的4个人打伤；睡在其隔壁房间的肖某乙也被另外的4个人打伤；打人的人可能是傅立军叫来的。
4、被害人肖某乙的陈述，证明其于2012年9月18日凌晨在高翔建筑公司活动房睡觉时，被冲进来的十几个人打得头骨骨折，一颗牙齿松动。
5、证人朱某（绰号“小凯”）的证言，证明2012年9月份的一天晚上，“三子”（即李某）让其叫人到工地教训对方，后其纠集周某、师某、陈某等人乘车到工地，经指认房间，一伙人手持木棍，踹门进入被害人睡觉的房间砸东西，后将人打倒在地并逃走。其中，其、师某、陈某进一个房间，周某等人进另一个房间。
6、证人师某（绰号“小飞”）的证言，证明2012年9月的一天晚上24时许，其受“小凯”纠集伙同一帮人，持木棍踹门冲进工地一工棚内砸了麻将机；且看到“小凯”和工棚的一个人互砸并倒地，其余人怎么打其没注意。
7、证人陈某（绰号“刚子”）的证言，证明2012年9月17日晚其受“小凯”纠集，与“小凯”、“小飞”、周某、汪某、“尕周”等人进入工地打人，其六人都持木棒，踹门进入工地房间，后听到房间砸东西和打斗的声音，再后看到一个男的出来，“小凯”、“小飞”与该男子对打，其本人及汪某持木棍未动手打人，其他人其不清楚。期间，其、汪某、“小凯”、“小飞”一组，周某和“尕周”一组，“小凯”说其这边他来踹门，那边周某踹门。
8、证人汪某（绰号“毛毛”）的证言，证明2012年9月份的一天后半夜，其受“小凯”纠集，与“小凯”、“小飞”、“柱子”、陈某、“尕周”等人进入工地，六人都持木棍，“小凯”指认房间并让其、陈某、“小飞”和他进一个房间，“柱子”和“尕周”进另一个房间。之后，“小凯”或“小飞”踹门，进去后“小飞”砸东西，“小凯”、“小飞”与房间的一个人对打，打后逃跑，跑至门口时发现“柱子”、“尕周”没出来，遂又返回，看到“柱子”、“尕周”在和对方两人对打，“小飞”、“小凯”见状冲上去帮忙，其也想冲过去，但被陈某拦住，后对方两人被“小凯”他们打倒在地。
9、证人傅某的证言，证明2012年9月17日晚，为解决下少高翔建设工地与肖某甲之间的纠纷，其指使李某纠集社会上的人去吓唬下肖某甲他们，并叫高某和郑某带李某去工地熟悉环境，后李某去叫人，其让高某送李某过去，郑某也跟着去。约1小时后，该三人先后回来，李某告诉其他们在工地里和对方打起来了。
10、证人李某的证言，证明当晚傅某让其帮忙叫些人去教训对方，并安排人带其去工地指认，后其让“小凯”召集人员并让刘某和常某开了两辆黄鱼车。之后，“小凯”叫了五六个人，其一伙人开三辆车由傅某安排的人带路至工地门口，到后，傅某安排的人带“小凯”去指认房间，后“小凯”等一伙人持木棒进工棚，其听到里面有打击的声音，再后“小凯”跑出并告诉其打了。
11、证人高某的证言，证明2012年9月17日18时许，傅某让其驾驶其私家车载郑某及不认识的男子到工地，由郑某向该不认识的男子指认工地肖某甲等二人的住处，后又由其驾车带领其他两车到工地。到后，除司机外，其他人下车进入工地。事后，其听到该不认识的男子说有两人被打倒了，棍子打断了好几根。
12、证人郑某的证言，证明傅某指使“小李”（即李某）叫些人替其到工地活动房门吓唬肖某甲，并让其乘高某驾驶的轿车载“小李”到工地指认地点。“小李”又让高某开车到七格小区带人，后“小李”所叫两辆黄鱼车六七个人由高某再次带路至工地门口。“小李”等人下车进入工地，其看到有两个人拿了木棍，随后听到工地活动房内吵闹声，“小李”出来后说打了人。
13、证人许某的证言，证明2012年9月17日晚其与傅某等人在沸蓝咖啡商量解决高翔工地与肖某甲之间的纠纷，后来听傅某说他找人将肖某甲等人打伤。
14、证人刘某的证言，证明2012年9月份的一天晚上，其和常某受李某纠集各自开黄鱼车载一伙人跟着李某坐的轿车到工地打架，其中其认识的有“小凯”、“柱子”。到后，该伙人下车进工地，后听到吵架的声音，约十几分钟，李某等人跑出并坐上车离开。
15、证人常某的证言，证明2012年9月18日凌晨，其和刘某受李某纠集各自开黄鱼车载一伙人跟着李某坐的轿车到工地打架。到后，除驾驶员外，坐车的人都下车进去，约半个小时后，该伙人返回上车离开。
16、辨认笔录及照片，证明被告人周某及同案犯朱某、陈某、汪某相互辨认的情况，其中同案犯朱某、陈某、汪某均对周某进行了指认。
17、现场照片，证明案发现场被害人睡觉的工棚方位情况，南侧房间东面绿化带内留有铁棍一根，房间北面西床下铺席子上留有断裂的木块一块，床铺被子及地面上留有血迹等情况。
18、法医学人体损伤程度鉴定书、法医学人体损伤程度初检意见书及情况说明，证明被害人肖某乙、肖某甲的损伤均已构成轻伤。
19、和解协议及谅解书，证明被害人肖某乙、肖某甲与杭州高翔建设工程有限公司达成和解协议，高翔公司赔偿两被害人共计人民币309000元；两被害人对全部涉案人员表示谅解。
20、到案经过，证明周某于2014年8月19日16时23分到下沙派出所投案。
21、户籍证明，证明周某的身份情况。
22、被告人周某的供述，与上述证据证明的事实相符。
上述证据经庭审质证无疑，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人周某结伙持械故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人周某案发后自动投案并如实供述罪行，系自首，可依法予以从轻处罚；已取得被害人谅解，可酌情予以从轻处罚。辩护人以被告人周某具有自首情节而提出对其从轻处罚的意见，与法相符，本院予以采纳。关于辩护人提出被告人周某的主观恶性以及参与程度和所起作用均明显较小的意见。经查，被告人周某明知朱某系社会闲杂人员，被纠集的人员众多以及时间为凌晨，且到现场后该伙人先去指认地点，后又每人持棍在手，被告人周某据此应当能够认识到是去实施伤害，但其在明知的情况下，没有劝阻同伙，没有自行退出，反而用力推开被害人的房门并持木棍闯入乱砸，行为积极主动，与同伙分工配合，共同导致被害人受伤的后果，理应对伤害后果共同承担责任，其主观恶性以及参与程度和所起作用并非明显较小，故该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。且综合考虑本案的伤害后果以及被告人周某的上述行为及作用，对辩护人提出对被告人周某适用缓刑的意见，本院亦不予采纳。据此，结合被告人周某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
被告人周某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月19日起至2015年6月18日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许希抗
代理审判员 林国龙
人民陪审员 高 林
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 练一鎏