广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1323刑初426号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人刘某，男，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠东县，居民身份证号码：×××5350。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年10月12日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准逮捕，同年11月17日由惠东县公安局执行逮捕。
被告人冯娘生，男，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠东县，居民身份证号码：×××6314。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年3月26日被惠东县公安局刑事拘留，于2015年5月1日被取保候审，后又于2015年10月12日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准逮捕，同年11月17日由惠东县公安局执行逮捕。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉（2016）268号起诉书指控被告人刘某、冯娘生犯贩卖毒品罪一案，于2016年4月1日向本院提起公诉。在诉讼过程中，惠东县人民检察院于2016年8月18日以惠东检诉刑变诉（2016）15号变更起诉决定书变更起诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。惠东县人民检察院指派代理检察员温惠静出庭支持公诉，被告人刘某、冯娘生到庭参加诉讼。本案经补充侦查二次，现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2015年10月份，被告人刘某在惠东县大岭镇多次将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员冯某。
2015年开始，被告人冯娘生在惠东县平山街道、大岭镇等地多次将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员李某、曹某、冯某和曹委威等人吸食。同年3月24日，冯娘生到胡某位于惠东县大岭镇建新路23号小区一楼杂物房内吸食毒品，后公安机关在该房间地板上缴获冯娘生丢弃的毒品甲基苯丙胺2.88克；在冯娘生驾驶的粤L×××××丰田小汽车上缴获甲基苯丙胺0.22克。
同年10月11日14时许，公安机关在大岭镇新屋仔一出租屋门前抓获刘某，并在其住所内缴获毒品甲基苯丙胺7.96克。同日16时许，公安机关在平山街道办观音山附近抓获冯娘生，并在冯娘生身边10米处一草丛内缴获其丢弃的毒品甲基苯丙胺2克。
惠东县人民检察院向本院递交了1.物证；2.书证；3.证人证言；4.被告人的供述与辩解；5.鉴定意见；6.勘验、检查、辨认笔录，据此认为，被告人刘某无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人吸食，情节严重；被告人冯娘生明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人吸食，情节严重，两被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人刘某辩称，他只向冯某贩卖毒品一次。
被告人冯娘生辩称，他没有贩卖毒品，公安机关于2015年3月24日在胡某家中、粤L×××××黑色丰田汽车缴获的毒品以及同年10月11日在观音山附近抓获冯娘生时在草丛中缴获的毒品均不是他所有。
经审理查明：2015年10月份，被告人刘某在惠东县大岭镇二次将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员冯某。同年10月11日14时许，公安机关在大岭镇新屋仔一出租屋门前抓获刘某，并在其住所内缴获毒品甲基苯丙胺7.96克。
2015年开始，被告人冯娘生在惠东县平山街道、大岭镇等地多次将毒品贩卖给吸毒人员李某、冯某吸食。同年3月24日，公安机关在胡某位于惠东县大岭镇建新路23号小区一楼杂物房内抓获冯娘生，并在该房间地板上缴获冯娘生丢弃的毒品甲基苯丙胺2.88克；在冯娘生驾驶的粤L×××××丰田小汽车上缴获甲基苯丙胺0.22克。同年5月1日，冯娘生被取保候审。同年10月11日16时许，公安机关在平山街道办观音山附近抓获冯娘生，并在冯娘生身边10米处一草丛内缴获其丢弃的毒品甲基苯丙胺2克。
以上犯罪事实，有公诉机关向法庭提供的经质证认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。
2、到案经过材料，证实2015年3月24日，公安机关在大岭镇建新路23号小区一楼B2隔壁房间内抓获被告人冯娘生（同年5月1日，冯娘生被取保候审）。
2015年10月11日，公安机关在惠东县大岭镇新屋仔洪旺路一出租屋门前抓获被告人刘某，在惠东县平山街道办观音山附近抓获被告人冯娘生。
3、现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，证实案发现场的方位、地点、环境概貌及痕迹、物证提取情况。
4、证人证言及辨认笔录
（1）证人冯某的证言材料及辨认笔录，证实冯某通过拨打刘某号码为183××××0937的手机（通讯录中存储为“剑波”）与刘取得联系，商定交易后，前往刘某家中购买毒品“冰毒”。2015年10月期间，冯某曾向刘某购买毒品“冰毒”二次。2015年10月11日下午15时许，冯某打电话给刘某说要买50元的冰毒，然后便去刘某家拿货，刚到刘某家一楼外面被公安机关抓获。
2015年8月份，冯某还数次向冯娘生购买毒品“冰毒”，都是拨打冯娘生的短号698695联系的。
经辨认，冯某从混杂照片中辨认出刘某就是2015年10月二次在惠东县大岭镇新屋仔洪旺路一出租屋门前向其购买毒品的人。
经辨认，冯某从混杂照片中辨认出冯娘生就是于2015年8月份向其贩卖毒品的人。
（2）证人胡某的证言材料及辨认笔录，证实2015年3月24日22时30分许，胡某在其住宅一楼杂物房碰见李某和曾某，然后李某和曾某就进入胡的房间，没过多久曾某就打电话叫“阿军”（冯娘生）过来，“阿军”过来后，从一个单肩斜挎包里面拿出一小包“冰毒”，然后就找出矿泉水瓶做好吸毒工具，在胡的家中吸食毒品。大约过了几分钟，公安机关在现场将胡某、“阿军”等人抓获。公安机关在胡某家缴获的毒品，一楼杂物房桌子第一个抽屉的毒品是胡某的，地上的一小包是“阿军”扔的。
胡某称“阿军”有贩卖毒品的行为。
经辨认，胡某从混杂照片中辨认出冯娘生就是多次提供毒品供他人吸食并参与贩卖毒品的男子“阿军”。
（4）证人曾某的证言材料，证实2015年3月24日晚上22时许，曾某骑着摩托车搭载李某到胡某家玩，到了胡某家不久，曾某就用其号码为134××××7721的手机拨打“阿军”（冯娘生）的手机，要他来胡某家玩。差不多半小时后，“阿军”就来到胡某位于惠东县大岭镇的家中，随后曾某、李某、胡某、“阿军”一起吸食毒品。曾某还称，在胡某家中查获的一小包毒品“冰毒”是“阿军”的，因为当天曾某、胡某、李某是因为没有毒品吸食，才打电话给“阿军”的。
（5）证人李某的证言材料及辨认笔录，证实2014年3月24日晚上22时30分许，李某和朋友曾某、胡某、冯娘生在胡某位于惠东县大岭镇建新路23号小区入门处左边那栋楼的一楼杂物房内吸食毒品“冰毒”，后被公安机关抓获。现场缴获的一小包毒品是冯娘生的。
李某曾经在惠东县平山街道龙峰影剧院附近向冯娘生购买过毒品。
经辨认，李某从混杂照片中辨认冯娘生就是向其有偿提供毒品“冰毒”的男子。
5、被告人供述及辩解材料
（1）被告人刘某的供述及辩解材料，证实2015年9月26日左右，被告人刘某向“四眼哥”购买毒品后，重新包装用于贩卖。2015年10月，刘某二次在自己出租屋门口向“安墩男青年”（冯某）贩卖毒品，每次交易价格约100元。2015年10月11日中午15时许，“安墩男青年”在刘某出租屋门口准备与刘某交易时被公安机关抓获，当时是刘某带公安人员前去抓获“安墩男青年”的。从刘某出租房梳妆台抽屉内缴获的冰毒和电子秤均是刘某本人的。
经辨认，刘某从混杂照片中辨认出冯某就是于2015年10月份二次向其购买毒品的人。
（2）被告人冯娘生的供述及辩解材料，证实冯娘生曾在平山街道老广场向“阿李”贩卖毒品“冰毒”。2015年3月24日。公安民警在冯娘生驾驶的车牌号为粤L×××××黑色丰田小汽车内缴获的“冰毒”是冯娘生的。
2015年8月份，冯某在惠东县大岭镇百汇圆摩托车配件店附近，与冯娘生交易毒品；2015年9月份，冯某在惠东县平山街道三联环城路红绿灯附近，与冯娘生交易毒品，与冯某交易的毒品都是记账的。公安机关于2015年10月11日抓获冯娘生时在十米外草丛堆缴获的毒品“冰毒”是冯娘生当时丢在那的。
经辨认，冯娘生从混杂照片中辨认出冯某就是于2015年8月份与9月份向其购买毒品的人。
经辨认，冯娘生辨认出曾某就是于2015年3月24日晚上22时许打电话叫冯娘生到“胖子”家玩，后一起吸食冰毒的“砧板”。
经辨认，冯娘生从混杂照片中辨认出李某就是于2014年12月至今向其购买毒品的男子“阿李”。
经辨认，冯娘生从混杂照片中辨认出胡某就是2014年12月至今容留其在他家吸毒毒品的男子“胖子”。
6、搜查笔录及扣押、发还物品清单，证实公安机关搜查、扣押、发还物品情况。
2015年3月24日公安机关对冯娘生车牌号为粤L×××××黑色丰田汽车进行了搜查，查获一小包用白色透明封口袋盛装的白色晶体状可疑毒品。此外，公安机关还对胡某位于大岭镇建新路23号小区一楼B2隔壁房间进行搜查，从该房间桌子抽屉内查获一卷锡纸、一个银白色电子秤，在桌子底下查获一个插着吸管“123”牌矿泉水瓶、一个插着吸管的蓝色边缘的水杯，在房间地板上查获一小包用白色透明封口袋盛装的白色晶体状可疑毒品。上述物品已被公安机关予以扣押
2015年11月11日，公安机关从冯娘生处扣押白色晶块状疑似毒品五包、红米手机一部、人民币30元；从被告人刘某处扣押疑似毒品一包、白色晶体状疑似毒品一小袋及冰壶一个、火机二部、电子秤一部等物。
7、称量笔录，证实公安机关对涉案毒品的称量情况。
8、惠东县公安局太阳坳派出所出具的取证合法性说明及入所体检表，证实公安机关对被告人刘某、冯娘生审讯合法。被告人冯娘生进入惠东县看守所时检查未见异常。
9、惠市公（司）鉴（化）字（2015）2634号《刑事化验检验报告》，证实从被告人刘某梳妆台第一格抽屉第一格浅蓝色盒子内缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，净重7.96克；在象飞路路边一草丛内一个黄色烟盒内搜获的白色晶体状可疑毒品五小包，净重2.00克，均检出甲基苯丙胺成分。
10、惠市公（司）鉴（化）字（2015）651号《刑事化验检验报告》，证实在23号小区一楼杂物房地板上缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，净重2.88克；在粤L×××××号丰田小车内驾驶员车门储物格内缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，净重0.22克，均检出甲基苯丙胺成分。
11、《现场检测报告书》，证实冯某、刘某、冯娘生、曹委威、胡某、曹某、李雪平尿液样本经甲基安非他明试剂盒检测，均呈阳性；李某尿液样本经甲基安非他明、吗啡试剂盒检测，呈阳性。
12、被告人刘某、冯娘生的户籍证明材料，证实被告人刘某、冯娘生的出生日期及身份户籍情况。被告人刘某、冯娘生作案时已年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。
13、通话清单，证实冯娘生159××××8695的手机与冯某668642的短号存在通话记录。刘某183××××0937的电话与冯某150××××8642的手机存在通话记录。
以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有取保候审决定书、庭审笔录在案佐证。
关于公诉机关指控以及被告人刘某、冯娘生在庭审中提出的辩解意见，现评判如下：
一、被告人刘某在庭审中辩解其只向冯某贩卖毒品一次，经查，被告人刘某归案后多次稳定供述其被抓获前向冯某贩卖毒品二次，并有审讯录像证实上述供述的真实性、合法性，应予以采信。刘某的上述供述材料，能够与冯某的证言能够相互印证，足以证实刘某二次向冯某贩卖毒品的事实。被告人刘某的辩解意见，因与事实不符，本院不予以采纳。但是，公诉机关指控刘某多次向冯某贩卖毒品事实不清，证据不足，本院予以纠正。
二、关于被告人冯娘生在庭审中提出的其没有贩卖毒品的辩解意见，经查，冯娘生在第一次归案后供述其曾向“阿李”贩卖毒品，在第二次归案后供述其向冯某贩卖毒品二次，公诉机关也随案移交了审讯录像证实上述供述真实性和合法性，应予以采信。被告人冯娘生的有罪供述，能够与李某、冯某的证言材料能够相互印证，足以证实冯娘生多次向李某、冯某贩卖毒品的事实。综上，冯娘生辩解其没有贩卖毒品，因与事实不符，本院不予采纳。
三、关于被告人冯娘生在庭审中提出的公安机关于2015年3月24日在胡某家中、粤L×××××黑色丰田汽车缴获的毒品以及同年10月11日在观音山附近抓获冯娘生时在草丛中缴获的毒品均不是其所有的辩解意见，经查，胡某等三人均指证公安机关于2015年3月24日在胡家中缴获的毒品应是冯娘生所有，结合案发当日系因胡某、李某、曾某没有毒品吸食而通知冯娘生携带毒品来到现场的细节，足以认定在胡某家中缴获的毒品是冯娘生所有。另外，冯娘生归案后也曾供述公安机关于2015年3月24日在粤L×××××黑色丰田汽车缴获的毒品以及同年10月11日在观音山路边附近草丛中缴获的毒品是其所有，现其无正当理由予以翻供，本院不予采信。综上，被告人冯娘生的上述辩解意见，本院不予采纳。
四、公诉机关指控被告人冯娘生向曹某、曹委威贩卖毒品，经查，公诉机关指控冯娘生向曹某贩卖毒品的证据主要是被告人冯娘生的供述、证人曹某的证言以及通话清单等证据，证人曹某指证冯娘生向其贩卖毒品，冯娘生在侦查阶段也曾供述其曾向一安墩老乡贩卖毒品，两者之间也存在通话记录，但是冯娘生并未对曹某进行辨认，无法证实曹某是否就是冯娘生供述里提到的安墩老乡，从而无法证实冯娘生向曹某贩卖毒品的指控。另外，曹委威指证冯娘生向他贩卖毒品，冯娘生也曾在侦查阶段承认他向曹委威贩卖毒品，但是上述供述、证言关于交易的时间、地点的细节均不能够相互印证，不足以证实冯娘生向曹委威贩卖毒品的事实。公诉机关指控冯娘生向曹某、曹委威贩卖毒品有误，本院予以纠正。
本院认为，被告人刘某明知是毒品甲基苯丙胺仍向他人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人冯娘生明知是毒品甲基苯丙胺仍多次向他人贩卖，情节严重，其行为也构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘某、冯娘生犯贩卖毒品罪，犯罪事实基本清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人刘某当庭认罪，可酌情从轻处罚。本案在审理过程中，惠东县人民检察院向本院递交了《量刑建议书》，建议判处被告人刘某、冯娘生有期徒刑三年至五年。惠东县人民检察院对冯娘生的量刑建议合法有据且符合本案实际，体现罪责刑相一致原则，现依法予以采纳。但是，因刘某贩卖毒品并不符合情节严重的法定条件，导致对刘某的量刑建议偏重，与本案实际不符，现不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条，判决如下：
一、被告人冯娘生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2015年3月24日被刑事拘留至2015年5月1日被取保候审，共被羁押的40日，应予折抵，即自2015年10月11日起至2020年3月1日止。罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
二、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月11日起至2018年6月10日止。罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
三、随案移送的作案工具白色华为手机一部、深蓝色小米手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘惠霞
审 判 员 吴润明
人民陪审员 姚 强
二〇一六年九月二十七日
书 记 员 游嘉瑜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。