福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民终1433号
上诉人（原审原告）：福州康城物业有限公司漳州分公司（以下简称康城公司），住所地漳州市芗城区。
法定代表人：冯秀莲，总经理。
委托诉讼代理人：郑志伟，福建三和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邱学奎，男，1963年8月1日出生，汉族，住漳州市芗城区。
委托诉讼代理人：杨溪根，漳州市芗城区148法律服务所法律服务工作者。
上诉人康城公司因与被上诉人邱学奎劳动争议一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2016）闽0602民初1515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人康城公司的委托代理人郑志伟，被上诉人邱学奎及其委托代理人杨溪根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
康城公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定上诉人与被上诉人是劳动合同关系错误。上诉人是于2014年11月成立的公司，由于新公司需雇佣临时性服务人员，被上诉人于2015年2月到上诉人处受雇为安保服务人员，提供临时服务性劳务；2015年7月，被上诉人主动提出辞职，并于当月31日办理离职手续，故上诉人与被上诉人之间是劳务关系，并非劳动合同关系。2、一审法院认定上诉人与被上诉人于2014年11月1日建立劳动关系错误。上诉人是2014年11月3日成立的公司，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，上诉人在2014年10月10日时并不存在，不符合规定的主体资格；一审法院以上诉人没有证据证明，而确认被上诉人入职时间为2014年10月10日，该举证责任应由被上诉人承担。3、一审法院认定上诉人支付被上诉人1个月经济补偿金，没有法律和事实依据。上诉人提交的《离职申请通知书》、《确认书》已明确被上诉人是因个人原因主动向上诉人辞职，不符合《劳动合同法》第四十六条第二款的规定，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。
邱学奎辩称，1、根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条规定，上诉人未成立并不等于试用工，成立之前是存在事实劳动关系或非法用工，公司成立只能证明其有主体适格；被上诉人于2014年10月受聘于公司，在其管理监督之下从事劳动，服从安排工作，并每月领取2600多元的劳动报酬；上诉人成立之前有申请登记，时间为2014年10月29日，故上诉人与被上诉人应从用工之日起建立劳动关系，而并非从公司成立之日起算。2、《确认书》不是被上诉人真实意思表示，因为不签《确认书》情况下，上诉人就不支付被上诉人扣押上个月薪资；2015年2月的工资可证明被上诉人在此之前是用现金支付上诉人工资，并有造表；2014的奖金在2015年2月支付，因此2015年2月份有两笔工资入账，即工资和奖金；上诉人未尽义务缴纳社会保险而造成被上诉人辞职，也应当得到经济补偿。3、本案中，被上诉人提交的劳动仲裁开庭笔录，上诉人分公司主任确认在成立前2014年10月10日有招聘其为员工；会议纪要也记载被上诉人参加2014年12月会议。综上，请求维持一审判决。
康城公司向一审法院起诉请求：1、驳回邱学奎要求康城公司支付未提前三十日通知解除劳动关系的一个月工资2600元；2、驳回邱学奎要求康城公司支付未签订劳动合同的双倍工资20800；3、驳回邱学奎要求康城公司支付解除劳动关系经济赔偿金5200元、经济补偿金2600元；4、驳回邱学奎要求康城公司支付加班工资3656.41元；5、驳回邱学奎要求康城公司补交2014年11月至2015年7月的社保、医保的请求。
一审法院认定事实：邱学奎2014年10月10日入职康城公司，系公司安保人员，康城公司没有与邱学奎签订书面劳动合同，也没有为被告缴交社会保险。2015年7月13日，邱学奎签订《确认书》：“因个人原因，本人已向福州康城物业有限公司漳州分公司提出辞职。公司已经同意本人辞职并结清工资，本人与公司无其他任何异议。”2015年9月24日，邱学奎向漳州市芗城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求康城公司支付提前三十日通知解除劳动关系补偿一个月工资2600元；未签订劳动合同双倍工资差额20800元；违法解除劳动关系经济补偿金5200元、经济补偿金2600元；加班工资3656.41元；并为邱学奎补缴2014年11月至2015年5月的社保、医保。漳州市芗城区劳动争议仲裁委员会于2015年11月23日作出芗劳仲案字（2015）第211号仲裁裁决书，裁决：1、康城公司应于本裁决书生效之日7天内支付给邱学奎未签劳动合同双倍工资差额17955元，并为被告补缴2014年11月至2015年7月的额基本养老保险和基本医疗保险。2、驳回邱学奎的其他仲裁请求。康城公司不服，于2015年12月11日起诉至福建省漳州市芗城区人民法院。另查明，康城公司通过银行卡向邱学奎支付的工资有：2015年2月10日的2500元、2015年3月10日的2530元、2015年4月10日的2416.7元、2015年5月10日的2805.64元、2015年6月10日的2734.94元、2015年7月10日的2768.28元、2015年8月10日的1140.06元。一审法院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定当事人其对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。康城公司没有提供相关证据予以证明，故康城公司主张邱学奎2015年1月份才正式入职公司，缺乏依据，不予采纳。邱学奎主张其与康城公司于2014年10月10日建立事实劳动关系，予以采纳。2015年7月13日，邱学奎签订《确认书》，双方对解除双方劳动关系的时间没有异议，予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”据此，康城公司主张其无需向邱学奎支付未签合同的双倍工资与事实不符，于法无据，不予采纳；邱学奎于2014年10月10日入职康城公司，则康城公司主张的邱学奎应支付未签订劳动合同赔偿双倍工资21557.6元（2014.11.10-2015.07.12）未超过相关标准，合法有据，予以采纳。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，康城公司应按规定标准向邱学奎支付经济补偿金，康城公司主张其无需向邱学奎支付经济补偿金，于法无据，不予采纳；邱学奎2014年10月入职公司，2015年7月13日，双方解除劳动关系，则邱学奎主张康城公司应支付一个月的经济补偿金2600元未超过相关标准，合法有据，予以采纳。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，邱学奎主张康城公司应支付未提前三十日通知解除劳动关系额外一个月工资2600元、违法解除劳动关系的经济补偿金2600元及经济赔偿金5200元，但邱学奎没有提供相关证据予以佐证，邱学奎该主张缺乏依据，于法无据，不予采纳。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。邱学奎没有证据证明其存在加班的事实，也没有提供相关证据予以佐证，据此，邱学奎主张加班工资，缺乏依据，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、国务院《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳或申请法院依法强制征缴。因此，社会保险费的征缴和管理属于行政管理行为，社保费问题不属于人民法院受案范围，故邱学奎主张康城公司应补交社保、医保的主张，不属于法院受案范围，不予审理。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，国务院《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：1、康城公司应于判决发生法律效力之日起七日内向邱学奎支付未签书面劳动合同的双倍工资21557.6元、经济补偿金2600元，共计24157.6元。2、驳回康城公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由康城公司负担。
本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。对双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人康城公司对一审查明的“被告邱学奎2014年10月10日入职原告公司”提出异议，认为被上诉人邱学奎于2015年2月入职公司。经查，一审期间被上诉人邱学奎有提交一份福建省漳州市芗城区劳动仲裁委员会“庭审笔录”，在此笔录中，上诉人康城公司项目经理谢玉芬有陈述被上诉人“2014年10月10日入职，当时属于临时用工……”，同时上诉人亦未提交相关证据证实被上诉人为2015年2月入职公司。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”，故上诉人该异议缺乏依据，本院不予确认。二审查明的事实与原判查明的事实一致。
本院认为，上诉人康城公司提出因公司于2014年11月成立，由于新公司需雇佣临时性服务人员，被上诉人于2015年2月到公司受雇为安保服务人员，提供临时服务性劳务，主张双方之间是劳务关系，并非劳动关系。本案中，被上诉人邱学奎于2014年10月10日入职公司，上诉人康城公司于2014年11月3日设立，双方没有签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”，尽管设立中的公司不具备用人单位的主体资格，但设立中公司的用工行为是设立过程中的客观需要，且被上诉人在上诉人设立前提供的劳动是公司业务的组成部分，双方之间具备事实劳动关系的其他实质要件；随着上诉人正式成立，成为能够独立承担民事责任的主体，其在设立阶段和成立后的用工行为应由正式成立的公司负责，故此期间双方之间应按劳动关系调整相互权利义务，上诉人该主张与事实不符，于法无据，不予支持。上诉人康城公司未与被上诉人邱学奎签订书面劳动合同，一审法院判定上诉人向被上诉人支付未签劳动合同的二倍工资，合法有据，予以确认。上诉人康城公司未依法为被上诉人邱学奎缴交社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金；上诉人主张被上诉人为主动辞职，不符合支付经济补偿金的条件，与法不符，不予采纳。
综上所述，康城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人福州康城物业有限公司漳州分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 华
审 判 员 俞志凌
代理审判员 曹树伟
二〇一六年九月五日
书 记 员 肖美玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。