湖南省隆回县人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）湘0524执异5号
异议人（申请执行人∕被执行人）周安波，男，1973年1月30日出生，汉族，湖南省隆回县人，住隆回县。
申请执行人∕被执行人谢立军，男，1972年3月5日出生，汉族，湖南省隆回县人，住隆回县。
申请执行人∕被执行人肖文明，女，1973年9月3日出生，汉族，湖南省隆回县人，住隆回县。
在本院执行周安波与谢立军、肖文明互负债务的借款合同纠纷、不当得利纠纷案件中，异议人周安波对本院作出的（2016）湘0524执345号之四执行裁定书与（2017）湘0524执24号之三执行裁定书不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2018年3月29召集双方当事人进行了问话。现已审查终结。
异议人周安波称，（2016）湘0524执345号之四执行裁定书确定借款本金为56000元，明显有违反法律规定，并直接导致（2017）湘0524执24号之三执行裁定书的计算方式与金额错误，加之（2016）湘0524执345号之四执行裁定书系2018年3月9日制作送达，但2018年2月9日的（2017）湘0524执24号之三执行裁定书却直接引用作为依据，有违裁定须送达后才可能生效的基本原则，时间逻辑明显错误，程序违法。依照上述实体法及最高院《办理执行异议和复议案件规定》法释（2015）10号第7条的规定，特提出异议，请求依法予以纠正错误执行裁定。
本院查明，周安波与谢立军相互借款。周安波应当偿还谢立军的款项，本院作出了两份判决书，第一份判决于2015年11月6日作出，即（2015）隆民二初字第386号民事判决书，该民事判决书于2016年4月23日生效，判决周安波在该判决生效后5日以内支付谢立军本金100万元及逾期还款的资金占用期间的利息，资金占用利息自2015年8月24日起按年利率6%计算至借款本金清偿之日止，由周安波负担案件受理费10700元；对于该判决本院于2016年5月5日以（2016）湘0524执345号案件立案执行。第二份判决于2017年6月6日作出，即（2016）湘0524民初1317号民事判决书，该民事判决书于2018年1月17日生效，判决周安波在该判决生效后5日以内支付谢立军本金100万元及资金占用期间的利息，资金占用利息自2015年8月31日起按年利率6%计算至借款本金清偿之日止，由周安波负担案件受理费14218.5元；对于该判决本院于2018年1月23日以（2016）湘0524执70号案件立案执行。而谢立军应当偿还周安波的款项，邵阳市中级人民法院于2016年11月22日作出（2016）湘05民终1319号民事判决书，该判决于2016年12月20日生效，判决内容：1、判决谢立军、肖文明在该判决生效后10日以内支付周安波本金576000元及利息173328元（按年利率24%自借款之日计算至2015年7月31日，顺延照计）。2、判决谢立军、肖文明在该判决生效后10日以内支付周安波本金480000元，自2015年12月15日起按年利率6%计算至还清之日止，由谢立军、肖文明负担案件受理费25855元；对于该判决本院于2017年1月9日以（2017）湘0524执24号案件立案执行。
执行中，本院于2017年1月10日作出（2016）湘0524执345号之四执行裁定书，主张将（2015）隆民二初字第386号民事判决书与（2016）湘05民终1319号民事判决书确定的债务以2017年1月9日为截止日予以抵销，依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十七条第（六）项的规定裁定如下：一、终结本院（2016）湘0524执345号案件执行。二、两案相抵后，谢立军、肖文明至2017年1月9日尚欠周安波借款本息共计348919元，应予继续执行，其中借款本金56000元从2017年1月10日起按年利率24%计算至还清之日止，利息292919元不再计息。本院于2018年2月9日作出（2017）湘0524执24号之三执行裁定书，主张将（2016）湘0524执345号之四执行裁定书与（2016）湘0524湘民初1317号民事判决书确定的债务以2018年1月23日为截止日予以抵销，依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十七条第（六）项的规定裁定如下：一、终结邵阳市中级人民法院（2016）湘05民终1319号民事判决书的执行。二、两案相抵后周安波所欠谢立军800020.5元予以继续执行，并从2018年1月24日起按年利率6%的标准计算资金占用期间的利息至该款清偿完毕之日止。
本院认为，执行程序中的抵销不同于民事活动中的抵销，处理执行中的抵销不能受制于《中华人民共和国合同法》的相关规定。民事活动中的抵销是指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。唯现行《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百条对民事活动中的抵销作了明确规定，具体规定了当事人如何自行行使抵销权以及抵销生效的要件，《中华人民共和国合同法》第九十九条规定的抵销为形成权，自抵销通知到达债权人时生效。而执行中的抵销是指在执行过程中被执行人因对申请人享有到期债权，而向法院或申请人提出抵销请求，经法院审查确认或当事人合意一致，而使申请人的执行请求得以抵销。《中华人民共和国合同法》规定的法定抵销的程序是双方当事人在互负债务标的物的种类、品质相同的前提下，主张抵销的一方当事人以通知的方式向对方提出，通知到达对方时生效。执行中的抵销则不存在这样的程序，执行过程中，申请人的债权已由生效法律文书确认，非经法定程序不会变更、消灭，即使被执行人在执行中通知申请人抵销，亦不能发生自动抵销的效果，这是由生效法律文书的既判力决定的。另外，执行程序涉及国家公权力的介入，也决定了单凭被执行人的单方行为不能发生债权抵销的效果。执行中债的抵销方式和程序有两种，一种是当事人之间的合意抵销方式，其抵销程序是首先由当事人协商一致，其次是由执行机构的认可。另一种是法院审查模式，这种抵销程序首先应当由被执行人提出抵销的请求和事实，然后由执行机构对相关事实和证据进行审查，最终由法院确定能否抵销。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第19条对执行抵销作出了明确规定，该第19条规定的情形是人民法院依职权决定抵销，要经过人民法院审查，故抵销的请求要向人民法院提出。本案中，由于双方当事人都没有申请债务抵销，故应该按各自判决书确定的义务，依法计算彼此应付金额，最后双方相抵核减，不足的金额为应当执行的数额。具体计算如下：
一、关于周安波欠谢立军的借款
（一）（2015）隆民二初字第386号民事判决书于2016年4年4月23日生效，判决周安波在该判决生效后5日以内支付谢立军本金100万元及逾期还款的资金占用期间的利息，资金占用利息自2015年8月24日起按年利率6%计算至借款本金清偿之日止。依据该判决计算为:1、本金100万；2、受理费10700元：3、100万元自2015年8月24日起按年利率6%计算至2018年3月15日止计934天的利息，即100万×6%÷12个月÷30天×934天＝155666.7；4、100万元迟延履行期间的债务利息，自2016年4月29日至2018年3月15日计算685天，即100万×1.75÷10000×685天＝119875元。以上4项合计1286241.7元。
（二）（2016）湘0524民初1317号民事判决书于2018年1月17日生效，判决周安波在该判决生效后5日以内支付谢立军本金100万元及资金占用期间的利息，资金占用利息自2015年8月31日起按年利率6%计算至借款本金清偿之日止。依据该判决计算为:1、本金100万；2、受理费14218.5元：3、100万元自2015年8月31日起按年利率6%计算至2018年3月15日止计927天的利息，即100万×6%÷12个月÷30天×927天＝154500元；4、100万元迟延履行期间的债务利息，自2018年1月23日至2018年3月15日计算51天，即100万×1.75÷10000×51天＝8925元。以上4项合计1177643.5元。
二、关于谢立军欠周安波的借款
（一）（2016）湘05民终1319号民事判决书于2016年12月20日生效，判决谢立军、肖文明在该判决生效后10日以内支付周安波本金576000元及利息173328元（按年利率24%自借款之日计算至2015年7月31日，顺延照计）。依据该判决计算为:1、本金576000万；2、至2015年7月31日止的利息173328元：3、576000元自2015年8月1日起按年利率24%计算至2018年3月15日止计957天的利息，即576000×24%÷12个月÷30天×957天＝367488元；4、576000元迟延履行期间的债务利息，自2016年12月31日至2018年3月15日计算439天，即576000元×1.75÷10000×439天＝44251.2元。以上4项合计1161067.2元。
（二）（2016）湘05民终1319号民事判决书于2016年12月20日生效，判决谢立军、肖文明在该判决生效后10日以内支付周安波本金480000元，自2015年12月15日起按年利率6%计算至还清之日止。依据该判决计算为：1、本金480000万；
2、480000元自2015年12月15日起按年利率6%计算至2018年3月15日止计821天的利息，即480000×6%÷12个月÷30天×821天＝65680元；3、480000元迟延履行期间的债务利息，自2016年12月31日至2018年3月15日计算439天，即480000元×1.75÷10000×439天＝36876元。以上3项合计582556元。
谢立军、肖文明支付给周安波借款本息及诉讼费合计：1161067.2元＋582556元＋受理费25855元＝1769478.2元。
三、谢立军与周安波的借款本息及受理费相抵
谢立军应收周安波款（1286241.7元＋1177643.5）－周安波应收谢立军款（1161067.2元＋582556元+25855元）＝694407元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项、第十九条规定，裁定如下：
一、撤销本院作出的（2016）湘0524执345号之四执行裁定书与（2017）湘0524执24号之三执行裁定书；
二、限周安波在本裁定生效之日起三日内支付谢立军、肖文明694407元。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向邵阳市中级人民法院申请复议。
审判长 陈 衡
审判员 刘任平
审判员 郭兵凡
二〇一八年四月十九日
书记员 罗喜红