苏州市虎丘区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）虎民初字第1132号
原告上海经贸山九储运有限公司，住所地上海市浦东新区高翔环路539号。
法定代表人OKUDAMASAHIKO（奥田雅彦），董事长。
委托代理人周庆伟，上海市广益律师事务所律师。
委托代理人李夏，系该公司职员。
被告章夏，男，1969年6月25日出生，汉族。
委托代理人汪洪，江苏益友天元律师事务所律师。
原告上海经贸山九储运有限公司（以下简称经贸山九公司）与被告章夏劳动合同纠纷一案，本院于2014年5月27日受理后，依法由审判员朱海兰独任审判，于2014年7月11日公开开庭进行了审理，原告经贸山九公司的委托代理人周庆伟、李夏，被告章夏及其委托代理人汪洪到庭参加诉讼。后本院依法组成合议庭，于2014年9月15日公开开庭进行了审理，原告经贸山九公司的委托代理人周庆伟、李夏，被告章夏及其委托代理人汪洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告经贸山九公司诉称，2014年1月，由于原、被告双方原劳动合同已经到期，故原告向被告提出签订新的书面劳动合同，被告对相关条款提出异议，并表示拒签。在双方未能协商达成一致的情况下，原告于2014年1月24日向被告发出《终止劳动合同通知书》，通知根据双方劳动合同及相关规定，被告的工作日期截止2014年1月29日，原告对被告在交接工作完毕后办理退工手续。后原告认为上述通知欠妥，遂于2014年1月28日向被告发出撤销《终止劳动合同通知书》的通知，明确了原劳动合同不明确的三方面内容：被告的工作地点、工作内容、工作报酬，同时还明确了通知的效力等同于劳动合同。通知发出后，遭到被告的拒绝，被告同时强行向原告移交工作，且自2014年2月1日起即未到原告处上班。期间，原告向被告发出书面通知及电子邮件，要求被告完成签署原、被告之间新的劳动合同，并到原告处上班，否则将承担相应后果，但原告再次拒绝。2014年2月20日，在被告拒签新的书面劳动合同及拒绝至原告处上班、无故旷工、严重违反原告规章制度的前提下，原告被迫对被告做出违纪除名通知。后被告向苏州市虎丘区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，现原告对裁决结果不服，故诉至法院，请求判令：1、原告于2014年2月20日对被告所作的除名决定合法有效，原告不予支付被告赔偿金195622.82元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告章夏辩称：1、原告于2014年2月20日出具的《退工通知》是违法、无效的。原告已于2014年1月24日作出了违法解除劳动关系的决定，答辩人并没有要求继续履行劳动合同，故双方的劳动关系在1月29日已被违法解除，2月20日的辞退通知没有事实依据，属无效行为；2、2014年1月29日的撤销通知没有法律依据，不产生相应法律效力。原告于1月24日所做出违法解除行为，做出后即产生相应的法律效果，并不是用人单位可以撤销的；3、原告诉状所称经过与事实不符。（1）答辩人对于原告提供的劳动合同内容提出过异议，并非拒绝签订劳动合同；（2）工作移交不是强行进行的，答辩人也不可能强制原告人员接受相关材料；（3）2月20日的通知并非违纪除名通知，而是辞退通知；（4）被告是在1月29日申请劳动仲裁的，而非2月份。综上，原告的诉讼请求无相应事实及法律依据，请求法院予以驳回。
经审理查明，被告章夏于2002年9月16日入职原告经贸山九公司，离职前担任副统括主管一职，双方于2008年之后陆续签订过两次劳动合同，期限分别为2008年1月1日起至2010年12月31日止及2011年1月1日起至2013年12月31日止。在双方最近一期劳动合同期满前，被告向原告表达了续订无固定期限劳动合同的意愿，原告对此亦认可。2014年1月，原告向被告提供2014版《劳动合同》一份，要求被告续签。被告认为，2014版《劳动合同》与2011版《劳动合同》相比，在工作地点、工作内容及劳动报酬等方面约定含糊不明、过于宽泛，且很多条款明确按照《员工手册》、《补充协议》执行，但原告并未同时向其提供上述资料，为此，被告及案外人韩臻、朱一艳于2014年1月17日向原告邮寄《声明》一份，要求原告明确相关内容再行签署劳动合同。
因双方就劳动合同条款多次协商未果，2014年1月24日，原告向被告出具《终止劳动合同通知书》一份，其内容载明：章夏先生：因双方对劳动合同条款协商不一致，根据公司同您签订的劳动合同约定以及法律规定，双方的劳动关系于2013年12月31日因合同到期终止。现公司特此通知您，您的劳动合同已终止，最后工作日至2014年1月29日止，您的工资报酬结算日到2014年1月30日止。您的社会保险费、公积金均缴纳至2014年1月。请您在最后工作日前办理完毕相应的工作交接手续，公司将在交接手续办理完结后根据法律规定为您办理退工手续，同时向您支付经济补偿金。被告收到上述通知后，即与公司办理工作交接手续，至1月29日基本交接完毕。此后，被告未再至原告公司工作。
2014年1月28日，原告向被告出具《通知书》一份，其内容如下：章夏先生：一、公司现撤销2014年1月24日与你的《终止劳动合同通知书》。二、现公司明确通知如下：你的1、工作地点：苏州；2、工作内容：货代相关工作；3、工作报酬：RMB6426.5元／月。以上内容具有与劳动合同条款同等法律效力。三、请2014年2月10日前签订此份《劳动合同》，并递交到公司人力资源部，逾期公司将视作你本人不愿与公司签订新的劳动合同，双方合同就此终止。被告于2014年1月29日下午知晓该通知内容，但拒绝签收。
2014年2月7日，原告再次向被告发送《通知书》一份，其内容如下：章夏先生：一、公司于2014年1月28日向你书面发出《通知书》，撤销《终止劳动合同通知书》事项，请你按照公司的规定按时上班。二、请在2014年2月10日前签订《劳动合同》，并递交到公司人力资源部，逾期公司将视作你本人不愿与公司签订新的劳动合同，双方合同就此终止。2014年2月14日，原告公司人力资源部张纪雷向被告发送手机短信一条，通知被告最晚于2014年2月17日将新签劳动合同交至公司，否则，公司只能将其除名，双方劳动合同终止，并按照相关程序退工。
2014年2月15日，被告及案外人韩臻、朱一艳共同向原告发出书面材料一份，其内容载明：本人在2014年1月24日收到了公司单方面违法发出的“终止劳动合同通知书”，上面写明了劳动关系于2013年12月31日终止，最后工作日至2014年1月29日止。因本人在收到公司提供的2014版劳动合同后，多次通过邮件和书面信函希望与公司通过协商来解决劳动合同中不合理条款内容的问题，但公司每次都强势拒绝了我们的合理要求，最终违法终止了劳动关系，现在本人不再要求继续履行劳动合同，并且已向劳动仲裁部门提出了仲裁申请。请公司不要出尔反尔，勿再发签约通知以及类似短信。
2014年2月20日，原告向被告发出《退工通知》一份，其内容载明：章夏先生：由于2014年2月17日公司仍未收到你新签的劳动合同，公司将按照《员工手册》第十二章第十三条规定予以辞退，并按规定进行退工。特此通知。同年2月27日，原告将此事告知其股东上海经贸国际货运实业有限公司工会委员会，并于同年3月以单位解除合同为由为被告办理了退工停保手续。
2014年2月24日，申请人章夏向苏州市虎丘区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被申请人经贸山九公司支付解除劳动合同经济赔偿金199740.97元；2、被申请人支付2014年1月份奖金1606.63元。2014年4月21日，苏州市虎丘区劳动争议仲裁委员会做出苏虎劳仲案字（2014）第164号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人于本裁决生效后十日内支付申请人违法终止劳动合同赔偿金人民币195622.82元；二、对申请人的其他请求不予支持。原告对此不服，故诉至本院。
另查明，原告公司2008版《员工手册》第十二章“奖惩制度”第6条规定：根据违章行为的情节轻重、后果、影响及行为人的主观状态，违章行为分为一般违章行为、较重违章行为和严重违章行为，并分别予以相应的警告、降薪降级、降职或解除劳动合同的处罚；第13条“严重违章行为”规定：以下行为构成严重违章行为（包括但不限于下列内容）：1、连续旷工三天或一个月内累计旷工五天的；…被告于2008年2月29日签收上述《员工手册》，并出具《声明》一份，同意遵守其中各项条款的规定。
庭审中，原、被告一致确认被告离职前12个月平均工资为8505.34元；被告当庭表示就仲裁请求中的2014年1月份奖金问题认可仲裁结果，不再就此另行向法院起诉。
以上事实，有退工通知及邮件凭证、查询单、报上级工会的函件、退工停保申请表、通知书两份及邮寄凭证、查询单、声明及邮寄凭证、2011版劳动合同、2014版劳动合同、短信清单、短信、回函、仲裁裁决书及邮寄凭证、2008版员工手册、签收单、声明、终止劳动合同通知书、工作交接材料、本院庭审笔录等证据予以证实。
本院认为，连续订立二次固定期限劳动合同后，劳动者提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；协商不一致的，按双方原劳动合同的约定或实际履行内容确定；原劳动合同对劳动报酬、劳动条件等约定不明确的，适用集体合同规定；没有集体合同或集体合同未规定的，按照同工同酬原则确定。本案中，原告经贸山九公司与被告章夏于2008年之后曾连续签订过两次固定期限劳动合同，且在最近一期劳动合同期满前，被告向原告表达了续订无固定期限劳动合同的意愿，故原告应当在不降低原劳动合同约定条件的前提下与被告续订无固定期限劳动合同。事实上，原告确实依法向被告提供了2014版《劳动合同》，但因该版本劳动合同与2011版《劳动合同》相比，在工作地点、工作内容及劳动报酬等方面约定不明、表述不清，故被告明确表示不愿签署。此后，双方围绕上述问题多次协商，但一直未能达成一致意见，原告遂以此为由于2014年1月24日书面通知被告双方的劳动合同期满终止。原告作为用人单位，在与劳动者协商续订无固定劳动合同过程中，应本着公平、合法、诚实信用的原则与劳动者进行协商，其提供给劳动者的劳动条件应清楚、明确，且不应低于原劳动合同的约定，而本案原告向被告提供的合同版本在主要条款如工作地点、工作内容及劳动报酬等方面均含糊不清，显然不符合上述标准，被告对此提出异议并无不妥，且在双方协商不一致的情况下，用人单位本应按照原劳动合同的约定或实际履行内容确定双方权利义务，但原告却以此为由终止双方之间的劳动关系，此做法明显不当，违反了法律强制性规定，构成违法终止劳动关系，故其应支付被告违法终止劳动合同赔偿金195622.82元（计算方式：8505.34＊11.5＊2=195622.82）。至于原告于2014年1月28日以书面通知形式声明撤销之前的《终止劳动合同通知书》，并于2014年2月20日以被告旷工为由单方解除双方之间的劳动关系之行为，本院认为，原告于2014年1月24日作出的《终止劳动关系通知书》在送达被告之日即生效，不因原告指定的最后工作日为2014年1月29日而迟延，原告不得在终止劳动关系通知生效后再以单方行为将其撤销，且在原告撤销通知送达被告前双方已办妥工作交接及善后手续，不具备恢复劳动关系的条件，因此，原告上述行为显然缺乏事实基础与法律依据。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》是十四条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条的规定，判决如下：
原告上海经贸山九储运有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告章夏违法终止劳动合同赔偿金195622.82元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告上海经贸山九储运有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行；帐号：10-550101040009599。
审 判 长 朱海兰
代理审判员 张凌云
人民陪审员 朱 革
二〇一四年九月十五日
书 记 员 陆晓莲