新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民二终字第111号
上诉人（原审原告）：陈建和。
委托代理人：张晓红，新疆天阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：新疆金桥国际旅行社。
法定代表人：欧阳军，该公司经理。
委托代理人：黄义明，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：新疆大西部国际旅行社有限责任公司。
法定代表人：吴锋，该公司总经理。
委托代理人：陈家爱，新疆久印铭正律师事务所律师。
委托代理人：杨裕静，新疆久印铭正律师事务所律师。
上诉人陈建和因与上诉人新疆金桥国际旅行社（以下简称金桥旅行社）及被上诉人新疆大西部国际旅行社有限责任公司（以下简称大西部旅行社）旅游合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2013）天民二初字第193号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年2月8日立案后，依法组成合议庭于2014年3月10日公开开庭审理了本案，上诉人陈建和的委托代理人张晓红，上诉人金桥旅行社的委托代理人黄义明，被上诉人大西部旅行社的委托代理人陈家爱、杨裕静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年1月4日，陈建和、翟玉梅与金桥旅行社签订《团队国内旅游合同》，该合同约定的旅游时间为2012年1月18日至1月30日，共计13天12夜；旅游费用为5430元／人，合计费用为10860元；陈建和同意采用拼团方式出团。合同签订后，陈建和向金桥旅行社交纳相应的团款10860元（其中团款2430元×2人=4860元不含交通费）。
同日，金桥旅行社将陈建和拼团至大西部旅行社，旅游的线路为广深珠、桂林、北海、海南。
2012年1月26日02时40分，在旅行途中，陈建和乘坐北海贵航旅游客运有限公司桂E086**号大型普通客车行至广西境内S13线三北高速公路557公里＋200米处发生交通事故，该起事故致陈建和受伤。经广西区公安交警总队高速公路管理支队九大队出具的道路交通事故认定书确认：陈建和无责任。同时，在事故发生后交通警察出具的乘客遗失物品调查笔录中载有：“问：请问你在此次事故中遗失了什么物品？答：我不见了一块表，这表是我2009年春节在南宁购买的，是瑞士地舵金表，价格是24700元。问：出事前你的表放在哪里？答：出事前我的表是放在我羽绒服里面的口袋里，当时我的羽绒服是脱下来盖在我身上，车子翻了后我拿羽绒服出来就发现表不见了。”
事故发生后，陈建和入住北海市人民医院广西医科大学第九附属医院治疗，住院日期为2012年1月26日至2月13日，共计20天。2012年2月13日，该院出具的诊断证明书中写明：陈建和胸部外伤：右侧第9、10肋骨骨折；右侧少量胸腔积液（血胸）。头部外伤：颅底骨折；全身多处软组织挫伤。高血压症。于2012年1月26日至今在我院心胸外科住院治疗。出院后，回当地医院继续治疗。2012年2月5日，陈建和在住院期间，大西部旅行社向其支付慰问金500元。
陈建和回到新疆后，因肋骨骨折、颅骨骨折、高血压等病症于2012年2月20日至3月22日入住哈密红星医院治疗29天，治疗期间产生床位费、西药费、化验费等住院费用2923.10元。该院出具的诊断证明中写明：患者于2012-2-20至2012-3-20在我院住院，住院期间需陪护1人。建议全休壹月，出院后加强营养。住院期间产生陪护费3600元。
出院后，陈建和委托新疆卓鼎司法鉴定所及新疆精卫法医精神病司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见为：脑外伤后神经症样综合症，评定为十级伤残。由此产生的鉴定费用2100元，检查费、测评费等2018元。
在案件审理过程中，陈建和出具2010年2月18日其在南宁市购买帝舵男表的货物销售统一发票，该票据中写明的金额为24570元。
案件审理过程中，大西部旅行社申请对陈建和的伤残等级重新进行鉴定。法院委托新疆新医司法鉴定所对陈建和的伤残等级进行鉴定。2013年7月11日，该所出具鉴定意见书。意见书中鉴定意见部分写明：2012年1月26日车祸致被鉴定人陈建和右侧第10肋骨骨折、右侧少量胸腔积液及颅骨骨折等，目前遗留神经症样综合症，致其日常活动能力轻度受限，伤残等级为十级。
以上事实有以下证据证明，旅游合同、团款交费票据、交通事故认定书、住院病历、诊断证明书、陪护费收条、司法鉴定意见书、鉴定费票据、调查笔录、交通费票据、购货发票、游客征询意见表、保险单、当事人的陈述等为证。
原审法院认为，陈建和与金桥旅行社签订的旅游合同是双方真实意思的表示，该合同符合法律规定，双方均应严格履行。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身伤害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。本案中，陈建和按合同约定履行了付款义务，金桥旅行社应当在合同期内保障陈建和游览合同中所确定的景点，实现合同目的。陈建和旅游过程中发生交通事故，导致人身损害，合同目的不能实现，故金桥旅行社应当承担责任。
因陈建和在事故发生后，确需住院进行治疗，同时依据医疗机构出具的住院病历、出院诊断证明书中写明的病症、事项，均是针对陈建和身体受伤状况进行的，由此产生的医疗费、陪护费、住院伙食补助费、营养费等费用均属于合理费用。故对陈建和要求金桥旅行社赔偿上述费用的诉讼请求，法院在医疗费2923.10元、住院伙食补助费1225元、营养费900元的范围内予以支持。
因陈建和主张的陪护费低于2012年度本地区在岗职工年平均工资标准，故对其要求金桥旅行社支付陪护费3600元的诉讼请求，法院予以支持。
因陈建和系新疆超强工程爆破拆除有限公司总经理、法定代表人，且该公司系自然人投资或控股的公司。本案中陈建和要求被告赔偿的误工费明显过高，法院参照自治区2012年度在岗职工年平均工资标准，同时以医疗机构确定的住院天数即在北海市住院20天、哈密市住院29天，出院休息天数30天为依据，对陈建和要求金桥旅行社赔偿误工费的诉讼请求，在9792.32元的范围内予以支持。
因陈建和在发生交通事故后，经鉴定系十级伤残，陈建和因此产生的鉴定费系合理费用，该费用应当由金桥旅行社进行赔偿，故对陈建和要求金桥旅行社赔偿鉴定费的诉讼请求，法院在4118元的范围内予以支持。同时，因陈建和被评定的伤残等级为十级，法院按照陈建和在诉讼请求中主张的上一年度城镇居民人均可支配收入15514元，自定残日起按二十年计算。因陈建和在发生事故时的年龄为62岁，应当扣减2年，故对陈建和要求金桥旅行社支付残疾赔偿金的诉讼请求，法院在27925.20元的范围内予以支持。
因陈建和受伤后，在北海市住院治疗，滞留20日，回新疆后继续入院治疗，由此产生的交通费属合理费用，但陈建和主张的该费用明显过高，故法院对陈建和要求金桥旅行社赔偿交通费的诉讼请求，法院在500元的范围内予以支持。
因陈建和在发生交通事故时，在北海市公安交警部门所作的调查笔录中称遗失帝舵手表一块，案件审理过程中陈建和提供了同品牌的购货发票，二者能印证陈建和曾经拥有帝舵手表、该物品价值及在交通事故后发现手表丢失的事实。本案中首先，陈建和提供的交警部门出具的调查笔录中显示的陈建和自述帝舵手表是2009年春节期间在南宁购买的，但其提供的购货发票显示的购买帝舵手表的时间是2010年2月18日，故陈建和自述的时间与实际购物时间存在差异。其次，在交通事故发生前陈建和是将手表放置在羽绒服的口袋中，并非带在手腕上，不能认定发生交通事故是手表丢失的唯一原因。故对陈建和要求金桥旅行社赔偿财产损失24570元的诉讼请求，法院不予支持。
因陈建和参团旅游的时间是2012年1月18日至30日，其发生交通事故的时间是2012年1月26日，距其完全旅游完毕相差5天，故对陈建和要求金桥旅行社返还部分旅游费的诉讼请求，法院在935元的范围内予以支持。
因陈建和与金桥旅行社之间有旅游合同关系，陈建和在旅游途中所遭受的人身伤害、财产损失应当由金桥旅行社承担赔偿责任，故对金桥旅行社辩称应当由大西部旅行社承担责任的意见，法院不予采信。
因陈建和是与金桥旅行社签订的旅游合同。金桥旅行社按合同约定以拼团方式将陈建和交由大西部旅行社，使陈建和完成合同约定的旅游线路，达到合同目的，该行为符合合同约定。但大西部旅行社与陈建和之间并无旅游合同关系，现陈建和要求大西部旅行社对其承担连带责任的诉讼请求，既无合同依据，亦无法律依据，故对陈建和要求大西部旅行社承担连带责任的诉讼请求，法院不予支持。同时，对大西部旅行社辩称其不应当承担责任意见，法院予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条之规定，原审法院判决：一、被告新疆金桥国际旅行社赔偿原告陈建和医疗费2923.10元；二、被告新疆金桥国际旅行社赔偿原告陈建和住院伙食补助费1225元（北海市住院20天＋哈密市住院29天，按每天25元计算）；三、被告新疆金桥国际旅行社赔偿原告陈建和营养费900元；四、被告新疆金桥国际旅行社赔偿原告陈建和陪护费3600元；五、被告新疆金桥国际旅行社赔偿原告陈建和误工费9792.32元（2012年自治区在岗职工年平均工资45243元÷365天×79天，其中住院天数49天、出院后全休30天）；六、被告新疆金桥国际旅行社赔偿原告陈建和伤残赔偿金27925.20元（原告主张按照2011年度自治区城镇居民人均可支配收入15514元×18年×10%）；七、被告新疆金桥国际旅行社赔偿原告陈建和交通费500元；八、被告新疆金桥国际旅行社赔偿原告陈建和旅游团费935元（2430元团费÷应当旅游天数13天×未完成旅游天数5天）；九、被告新疆金桥国际旅行社赔偿原告陈建和鉴定费4118元；十、驳回原告陈建和要求被告新疆金桥国际旅行社赔偿财产损失24570元的诉讼请求；十一、驳回原告陈建和要求被告新疆大西部国际旅行社有限责任公司承担连带责任的诉讼请求。
原审法院宣判后，上诉人陈建和不服原审判决上诉称，1、陈建和手表遗失的财产损失应当认定。陈建和在事故发生后受到惊吓，将2010年春节在南宁购买误记为2009年春节在南宁购买是正常现象，法院不应其记忆时间存在误差就予以否定。陈建和手表从其盖在身上的衣服里面口袋中滑落出来后不知去向，陈建和手表是在事故发生时遗失的，与事故发生有直接因果关系，被上诉人并未提供证据证明存在其他原因。2、一审法院对陈建和误工费的认定违反了相关司法解释的规定。一审法院在陈建和提交了误工损失证明的情况下，适用无固定收入受害人的误工损失计算标准显然不符合规定。3、因发生交通事故，旅行中断，合同的主要目的未能实现，因此金桥旅行社应当退还全部团费。上诉请求：撤销（2013）天民二初字第193号民事判决第五项、第八项、第十项，判令金桥旅行社赔偿上诉人误工费30000元、旅游团款2430元、手表遗失财产损失24700元。
上诉人金桥旅行社对陈建和的上诉答辩称：1、陈建和手表遗失时间和涉诉旅行时间不符，陈建和并不能证明在涉诉旅游中因事故发生而遗失手表；2、误工损失在一审判决中已有明确判定，在此不做更多陈述；3、关于退还全部团费，已超出我方赔偿范围，陈建和要求继续赔偿其他交通费用我方认为不妥，交通费用已经实际使用，再要求退还没有依据。
上诉人金桥旅行社不服原审判决上诉称：1、陈建和没有与大西部旅行社直接签订合同，但与大西部旅行社存在事实上的合同关系，大西部旅行社也同样未尽到安全保障义务，应在本案中共同承担赔偿责任。大西部旅行社以自己的名义，而不是以金桥旅行社的名义接团提供服务，也属于旅游经营者的行为，其作为服务的直接提供者，也存在保障旅游者安全的义务。并以自己的名义直接向陈建和提供了旅游服务，其作为服务的直接提供者，存在保障旅游者安全的义务；2、大西部旅行社在组织出游后选任车辆，应视为其提供旅游服务的一部分，对于陈建和的损失应承担连带赔偿责任。另外，此次接团过程中，旅行社责任险、为游客投保的人身意外伤害险，均系大西部旅行社购买，原审法院未确定大西部旅行社承担责任的后果是，不仅导致我方的诉累，也影响保险索赔，不利于陈建和及时获得赔偿款。上诉请求：1、撤销（2013）天民二初字第193号民事判决第一项至第九项、第十一项；2、维持（2013）天民二初字第193号民事判决第十项；3、依法改判大西部旅行社承担全部赔偿责任，驳回陈建和对金桥旅行社的诉讼请求。
被上诉人陈建和答辩称：我是与金桥旅行社签订的旅游合同，而不是和大西部旅行社签订的合同，且本案是在旅游合同的履行过程中造成了我方的损失，故按照旅游合同的相关法律规定，我方认为金桥旅行社应承担对陈建和的损失赔偿。
被上诉人大西部旅行社答辩称：本案是基于陈建和与金桥旅行社签订的合同产生，我方并未与陈建和签订合同，我方是接受金桥旅行社的委托，与金桥旅行社签订的拼团合同，是否同意由大西部旅行社代为购买旅游保险在委托协议中出现的，因此大西部旅行社受托行为是有依据的。根据自治区旅游条例规定，且受托行为是经过陈建和同意的，和转团不是同一个概念。大西部旅行社基于委托合同内容，在协议范围内审慎合理完成了合同义务，并无重大过失，也无违约行为，故对陈建和的损伤，我方不应承担连带赔偿责任。请求二审法院依法驳回金桥旅行社的上诉。
本院二审查明的事实与一审法院认定事实一致。
本院认为，陈建和与金桥旅行社签订的旅游合同是双方当事人的真实意思表示，合同有效，双方均应按合同履行义务。陈建和按合同约定履行了付款义务，金桥旅行社应当在合同期内保障陈建和游览合同中所确定的景点，实现合同目的。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身伤害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。在陈建和在旅游中发生交通事故导致其人身伤害、财产损失，旅游经营者的合同一方金桥旅行社应当承担责任。1、陈建和在发生交通事故后在北海市公安交警部门作的调查笔录中称遗失帝舵手表一块，其自述帝舵手表是2009年春节期间在南宁购买的，本案中，陈建和提供的购货发票显示的购买帝舵手表的时间是2010年2月18日，陈建和自述的时间与实际购物时间存在差异。在交通事故发生前陈建和是将手表放置在羽绒服的口袋中，并非带在手腕上，不能认定发生交通事故是手表丢失的唯一原因。故一审法院对陈建和要求金桥旅行社赔偿财产损失24570元的诉讼请求未予支持。2、上诉人陈建和称提交了误工损失证明，因新疆超强工程爆破拆除有限公司系自然人投资或控股的公司，陈建和系该公司总经理、法定代表人，一审法院认为陈建和要求赔偿的误工费明显过高，参照自治区2012年度在岗职工年平均工资标准，同时以医疗机构确定的住院天数、出院休息天数为依据，确定陈建和误工费的数额并无不当。3、因参团旅游的时间是2012年1月18日至30日，2012年1月26日发生交通事故，距旅游完毕相差5天，一审法院对陈建和要求金桥旅行社返还部分旅游费的诉讼请求在935元的合理范围内予以支持。上诉人陈建和的上诉理由不能成立，本院对上诉人陈建和的上诉请求不予支持。
因陈建和是与金桥旅行社签订的旅游合同。金桥旅行社按合同约定以拼团方式将陈建和交由大西部旅行社，使陈建和完成合同约定的旅游线路，达到合同目的。大西部旅行社与陈建和之间没有签订旅游合同，陈建和与大西部旅行社之间并无直接的合同关系，而金桥旅行社与大西部旅行社之间存在其他的合同关系，大西部旅行社并非本案所涉旅游合同的合同相对方，金桥旅行社要求大西部旅行社对其承担连带责任没有法律依据。金桥旅行社理应对陈建和在旅游过程中遭受的人身及财产损害承担相应的赔偿责任。对于大西部旅行社在本次事故中应承担的责任，可由金桥旅行社与大西部旅行社另行解决。上诉人金桥旅行社的上诉理由不能成立。原审认定事实清楚，处理适当，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人陈建和已交二审案件受理费960.17元，由上诉人陈建和负担；上诉人金桥旅行社已交二审案件受理费1097.97元，由上诉人金桥旅行社负担。
本判决为终审判决。
审判长 傅小强
审判员 刘爱华
审判员 李卫玲
二〇一四年四月三十日
书记员 武一飞