山西省沁水县人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）晋0521民初183号
原告：缑申忠，男，1953年7月2日生，汉族，沁水县端氏镇人，沁水县曲堤水泵站退休职工。
委托诉讼代理人：缑续峰（系原告儿子。
被告：中铁十七局集团第三工程有限公司，住所地河北省石家庄市中山西路。
法定代表人：唐波涛，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：孙记云，男，该公司职工。
原告缑申忠与被告中铁十七局集团第三工程有限公司（以下简称中铁十七局第三公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告缑申忠及其委托诉讼代理人缑续峰、被告中铁十七局第三公司的委托诉讼代理人孙记云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付工程款267760元，并支付逾期付款利息；2、在施工期间，被告多次不按约定验工计价，不按约定支付工程款，要求被告承担违约责任，支付逾期付款利息；3、请求撤销《建设工程施工劳务分包合同补充合同》（以下简称《补充合同》），要求被告返还工程税款52093.85元；4、要求被告返还农民工工资保证金221174元，工程质量保证金339525元；5、要求被告支付1200m3沙粒款68400元；6、要求被告支付原告所垫付3名工人的工伤赔偿款56000元；7、诉讼费由被告承担。诉讼中，原告明确前两项诉讼请求中的逾期付款利息按照年利率24%计算至4月底，共计764620元。事实和理由：2012年9月10日，原告与被告下属的高沁高速公路LJ5标项目部（以下简称LJ5标项目部）签订《工序劳务作业协作施工合同书》（以下简称《合同书》），约定由原告对该项目工程中的路基防护工程进行施工，工程税款由被告支付，《合同书》对合同价款、工程计量规则及支付程序等作了明确约定。后原告在施工过程中，被告未按约定进行验工结算及付款，直到2017年8月22日高沁高速公路通车，被告尚欠原告工程款490564元。
2016年5月，被告要求原告在其已起草好的《补充合同》上签字，该《补充合同》在未变动综合单价的情况下要求原告开始缴纳税款，为此原告缴纳税款62225.21元，该协议极度显失公平，原告要求撤销该补充合同，并要求被告对其已缴纳的税款予以返还。
此外，原告为被告供应铺设路基沙粒1200余方，每方计价57元，被告使用后，未支付货款。在施工期间先后有3名施工人员受伤，原告垫付医疗费、工伤赔偿款5万余元，原告要求被告予以支付。综上，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。
被告辩称，1、对原告要求其支付工程款267760元予以认可，但其不应当支付逾期付款利息；2、根据合同约定，验工计价是由原、被告双方共同完成，其在施工期间不存在违约，不应承担违约责任；3、根据其与原告签订的《补充合同》，工程税款应由原告支付，其不应当返还；4、其对农民工工资保证金221174元和工程质量保证金339525元予以认可，但还未到返还时间；5、原告要求其支付沙粒款68400元应提供证据；6、对于垫付的工伤赔偿款，原告应当出示工人系正规操作下受伤的证据；7、诉讼费应由原告承担，其不予承担。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1、原告提交其个人出具的案涉工程欠款计息情况1份（共计4页）及计息表1份（共计6页），欲证明被告应当向其支付逾期付款利息的数额及计算方法。被告称按合同约定，验工计价是由原、被告双方共同完成，且工程价款是有计划分次支付，不是立即支付，原告的计价时间不符合合同约定；且双方关于付款的特别约定是合法的；对于原告提供的逾期付款时间其不认可，案涉工程结算报表是在2017年6月22日，对此后未付工程款其可以考虑支付逾期付款利息，利息应按照中国人民银行发布的同期基准贷款利率计算。本院认为，被告的辩解理由成立，对原告提交的上述证据不予认定。
另被告称案涉工程结算报表时间是2017年6月22日，虽未提交证据证明，但结合原告提交的完工清算签证报告单，考虑到LJ5标项目部向被告提交结算资料确实需要时间，故本院认定案涉工程结算报表时间为2017年6月22日。
2、原告提交通过谷歌地图下载的图片打印件2张，及原告和被告时任项目部经理郭培电的手机通话录音，欲证明原告在案涉工程施工现场存放有沙砾，且已由被告在铺路过程中使用。被告称以上证据不能证明原告存放的物资系沙砾及具体数量，且郭培电在录音中表明其没有使用该物资，原告不能证明沙砾系被告使用。本院认为，被告的辩解理由成立，且原告提供的上述证据不能证明被告使用其沙砾的事实，故对以上证据不予认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2012年9月10日，原告（乙方）与LJ5标项目部（甲方）签订《合同书》，约定甲乙双方是平等的民事协作（工序或劳务分包）关系，乙方以自有劳务和小型机具设备为甲方提供劳务，参与甲方施工作业，协助甲方履行与建设单位签订的合同。工程范围为路基防护，作业内容包括路堑墙、浆砌护坡、矩形水沟等部分附属工程，并对合同价款、工程计量规则及支付程序、工程质量和检查验收等作了明确约定。其中《合同书》第四条合同价款约定：1、价格构成：（1）本合同实行固定综合单价承包，合同价格中包含乙方为完成施工任务而发生的一切人工费、材料费、机械使用费、管理费、利润、税金和全部风险费用在内，合同期内不作任何调整；（2）本工程税金（营业税、城市维护建设税及教育费附加）由甲方统一上缴，未含在综合单价中；（3）乙方应缴纳的企业所得税等其他税费和乙方雇员的社会保险费、施工机械保险费、进出场费及个人所得税等其他税费已含在合同单价内并由乙方按有关规定自行缴纳；（4）乙方需为其雇员购买人身意外伤害保险，由甲方统一办理，其费用按规定从乙方劳务费中扣回……第五条计量规则及支付程序约定：4、计量时间：每月25日前，甲乙双方共同对所完成的合格工程项目按合同规定进行验工计量并对符合计量支付要求的项目编制《劳务（机械）作业计费结算表》；5、价款支付：根据甲方经理批复后的《劳务作业成果计算表》有计划分次付乙方90%工程款。甲方用票据支付，不用现金支付，未付清款项不计利息，乙方必须按照甲方财务部门要求提供发票或凭据。甲乙双方特别约定附条件付款：当建设单位工程建设资金及甲方计量款不能及时支付到位时，甲方将根据业主拨款情况给予支付乙方款项，此举不视为甲方违约（该特别约定为加粗字体）；6、完工结算：工程完工并由甲方验收合格后，办理结算。并预留累计5%的款额作为合同质量保证金，5%作为农民工工资保证金，合同质量保证金和农民工工资保证金在保证期内不计利息；7、质量问题的处理：在合同缺陷责任期内（工程完工验收后两年）若出现乙方原因造成的质量问题，乙方须按照甲方指示及时修复，乙方拒绝修复或自身没有能力修复时甲方可另行选工序劳务作业队伍进行缺陷修复，所发生费用（包括材料损失费用）从乙方的质量保证金支付。若没有质量缺陷或工资拖欠到期退还。第七条安全施工、环境保护及保险约定：6、为保证乙方施工人员人身受到伤害时有所保障，乙方所有施工人员进场时必须及时申报参加《建筑工程团体人身意外伤害保险》，并由甲方代为办理保险的有关手续。若发生人身安全事故，保险公司的赔付额不足以弥补乙方整个损失时，其差额部分由乙方自行解决。若因乙方不及时申报办理保险，或是在保险手续生效前，施工人员发生人身安全事故，则事故损失的经济责任由乙方自负。
《合同书》签订后，原告组织其劳务队进场施工。施工过程中，原、被告于2016年5月签订《补充合同》，约定为了更好的适应国家全面推行的建筑业“营改增”工作，不影响项目的施工生产，确保计量支付的顺利进行，经双方协商补充条款如下：1、在甲方对乙方进行验工计价时，验工计价手续经项目经理书记签字后暂存项目验工计量部门，乙方须根据当期验工计量的金额向甲方提供与计量金额一致的有效增值税普通发票后方可将验工计价手续交项目部财务部门计价入账……2016年10月11日至2018年2月3日，原告共缴纳各项增值税49210.35元。
2017年6月8日，LJ5标项目部对原告劳务队进行完工清算，并出具完工清算签证报告单，载明：原告劳务队计价项目小计7277086元，支付项目小计6208829元，暂扣项目质量保证金348022元、农民工工资保证金229671元，清算签证后实际余款490564元。原告和LJ5标项目部的质检部、工程部相关负责人及项目总工在该报告单上签字确认。同年6月22日，被告对案涉工程进行结算报表。
另查明，原告未取得劳务作业的相关资质。
本院认为，根据相关法律规定，建筑施工企业承包工程时应具备相应的资质。劳务作业分包是指施工单位将其承包工程的劳务作业发包给劳务分包单位完成的活动，施工单位与劳务作业承包人之间系建设工程施工合同关系，劳务作业的性质本质上也属于建设工程施工，因此劳务分包企业承包劳务作业也应该具备相应的资质。本案中，根据原、被告签订的《合同书》，双方系劳务分包关系，因原告未取得劳务作业的相关资质，故其与被告签订的《合同书》及《补充合同》系无效合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案原告施工的工程已经竣工验收合格，被告对其欠付原告工程款267760元予以认可，故对原告要求被告支付工程款267760元的诉讼请求本院予以支持。
本案当事人争议的焦点为：1、被告是否应当向原告支付欠付工程款267760元的逾期付款利息；2、在施工过程中，被告是否存在不按约定验工计价，不按约定支付工程款，是否应当承担违约责任，向原告支付逾期付款利息；3、被告是否应当返还原告支出的工程税款；4、农民工工资保证金和工程质量保证金是否已到返还时间；5、被告是否应当向原告支付沙砾款及数额；6、被告是否应当支付原告垫付的工伤赔偿款56000元。
1、关于被告是否应当向原告支付欠付工程款267760元的逾期付款利息的问题。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日……”原、被告在《合同书》中仅约定：根据甲方经理批复后的《劳务作业成果计算表》有计划分次付乙方90%工程款，对具体的付款时间约定不明；且双方在《合同书》中约定：工程完工并由甲方验收合格后，办理结算，庭审中被告也表示对2017年6月22日后未付工程款其可以考虑支付逾期付款利息，故本院酌定利息从2017年6月22日起算。因双方对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，根据相关法律规定，逾期付款利息应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。
2、关于在施工过程中，被告是否存在不按约定验工计价，不按约定支付工程款，是否应当承担违约责任，向原告支付逾期付款利息的问题。
原告称在施工过程中，被告未按约定进行验工结算及付款，构成违约。被告辩称按合同约定，验工计价是由原、被告双方共同完成。本院认为，《合同书》中明确约定由甲乙双方共同对所完成的合格工程项目按合同规定进行验工计量，此外还特别约定附条件付款：当建设单位工程建设资金及甲方计量款不能及时支付到位时，甲方将根据业主拨款情况给予支付乙方款项，此举不视为甲方违约。原告未提交证据证明系被告故意拖延不予验工计量，或在建设单位工程建设资金及甲方计量款及时支付到位时被告不予付款的情况，故对原告关于在施工过程中，被告未按约定进行验工结算及付款，构成违约的说法不予采信，对其要求被告承担违约责任，支付逾期付款利息的诉讼请求本院不予支持。
3、关于被告是否应当返还原告支出的工程税款的问题。
原、被告在《补充合同》中约定，乙方须根据当期验工计量的金额向甲方提供与计量金额一致的有效增值税普通发票后方可将验工计价手续交项目部财务部门计价入账，即原告有向被告提供增值税发票的义务，该税款按照约定也应当由原告承担。庭审中原告称签订《补充合同》系被告强行要求其签订的，在合同单价不调整的情况下要求其缴纳税款不是其真实意思表示，要求撤销该《补充合同》，被告返还其已支出的工程税款。本院认为，原告在违背其真实意思表示的情况下签订《补充合同》后，应在一年内行使撤销权，而其未在法律规定的期限内行使该权利，该权利随之消灭，故本院认定《补充合同》系原、被告真实意思表示，工程税款按照约定应当由原告支付，对原告要求被告返还工程税款的请求不予支持。
4、关于工程质量保证金和农民工工资保证金是否已到返还时间的问题。
关于工程质量保证金的问题。案涉工程已于2017年6月22日之前经验收合格，根据《合同书》约定，案涉工程的质量保证期限为工程完工验收后两年，即工程质量保证期限至2019年6月21日届满，故案涉工程的工程质量保证金还未到返还期限，对原告要求被告返还工程质量保证金的请求本院不予支持。
关于农民工工资保证金的问题。案涉工程从完工清算到现在已一年多，期间未发生农民工因案涉工程索要工资等相关纠纷，且双方对返还农民工工资保证金的时间未进行约定，故对原告要求被告返还农民工工资保证金的请求本院予以支持。
5、关于被告是否应当向原告支付沙砾款及数额的问题。
原告称其在案涉工程施工现场存放有沙砾，且已由被告在铺路过程中使用，但其提供的证据不足以证明该事实，其应当承担举证不能的法律后果，故对其要求被告支付1200m3沙粒款68400元的请求本院不予支持。
6、关于被告是否应当支付原告垫付的工伤赔偿款56000元的问题。
原告称被告违约没有为其施工人员办理《建筑工程团体人身意外伤害保险》，且根据《劳动和社会保障部<关于确立劳动关系有关事项的通知>》第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，其垫付的工伤赔偿款应当由被告承担。本院认为，原、被告在《合同书》中约定：乙方所有施工人员进场时必须及时申报参加《建筑工程团体人身意外伤害保险》，并由甲方代为办理保险的有关手续。若因乙方不及时申报办理保险，或是在保险手续生效前，施工人员发生人身安全事故，则事故损失的经济责任由乙方自负。原告未提交证据证明其尽到了及时申报参加保险的义务，系被告不及时履行代办保险的义务，故按照约定施工人员发生人身安全事故的损失由原告自负，对原告要求被告支付垫付的工伤赔偿款56000元的请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：
一、被告中铁十七局集团第三工程有限公司于本判决生效后立即支付原告缑申忠工程款267760元及逾期付款利息（利息自2017年6月22日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，计算至本院确定的支付工程款之日）；
二、被告中铁十七局集团第三工程有限公司于本判决生效后立即返还原告缑申忠农民工工资保证金221174元；
三、驳回原告缑申忠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13845元（预收13882元），由原告缑申忠负担7109元，由被告中铁十七局集团第三工程有限公司负担6736元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于晋城市中级人民法院。
审判长丁友平
人民陪审员张先明
人民陪审员翟春炎
二〇一八年七月十二日
法官助理刘秀娜
书记员张璐
附本案所适用法律条文：
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;
(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;
(三)以合法形式掩盖非法目的;
(四)损害社会公共利益;
(五)违反法律、行政法规的强制性规定。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。