江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰中民终字第0778号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市建邺区江东中路108号16层、17层、18层。
负责人原廷会，该公司总经理。
委托代理人林文虎，江苏恒乐律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宋亚强，男，1976年8月8日生，汉族。
被上诉人（原审被告）刘敏，男，1972年9月5日生，汉族。
被上诉人（原审被告）江苏和盛中联工程机械有限公司，住所地江苏省南京市江宁区秣陵街道爱陵路96号1幢。
法定代表人何伟健，该公司总经理。
委托代理人刘敏，系该公司员工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称江苏平安财产保险公司）与被上诉人宋亚强、刘敏、江苏和盛中联工程机械有限公司（以下简称和盛中联公司）机动车交通事故责任纠纷一案，泰州市海陵区人民法院作出（2014）泰海民初字第1049号民事判决，上诉人江苏平安财产保险公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年2月19日，�敏驾驶的苏A×××××小型普通客车经泰州市迎宾路由西往东行驶至沁园春酒店门口东侧巷口时，与由东往西的宋亚强驾驶的无牌珠峰二轮摩托车发生交通事故，致宋亚强受伤，车辆受损。经泰州市公安局交通巡逻警察支队三大队作出事故认定书，认定刘敏负此次事故的主要责任、宋亚强负次要责任。次日，宋亚强因伤在泰州市人民医院住院治疗11天，其间行左膝关节探查、前交叉韧带胫骨止点套扎固定术，出院记录医嘱“建议休息六个月，其中卧床休息三个月，加强营养”。
另查，刘敏系和盛中联公司职员，事故发生时刘敏正在履行职务行为。和盛中联公司为事故车辆在江苏平安财产保险公司投保了交强险和保险金额为500000元的不计免赔商业第三者责任保险。事故发生后，江苏平安财产保险公司向宋亚强垫付医疗费10000元。后因索赔无果，涉讼。
上述事实有交通�故责任认定书、宋亚强的出院记录、投保单及当事人的陈述等证据证实。
原审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。宋亚强因交通事故受伤，财产受损失，依法有权获得赔偿。根据法律规定，同时投保交强险和商业第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害的，由保险公司在交强险责任限额内先行赔偿，不足部分由保险公司依据险种为商业第三者责任保险的保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人根据侵权过错程度承担赔偿责任。本案系宋亚强与刘敏驾驶的机动车之间发生交通事故，根据事故责任刘敏负此事故的主要责任、宋亚强负次要责任，故对于宋亚强的损失应由刘敏承担70%赔偿责任，宋亚强承担30%赔偿责任。又因刘敏系和盛中联公司的职员，因履行职务行为侵权产生的法律责任依法应由和盛中联公司承担。刘敏当庭表示其自愿加入和盛�联公司承担的法律责任，于法无悖，应予准许。
宋亚强因本起交通事故造成的损失，原审法院确认如下：1、医疗费23985.24元，其中宋亚强花费20890.24元，刘敏垫付3095元，有病历、医药费发票、用药清单、出院记录佐证，应予确认。江苏平安财产保险公司认为根据商业保险合同的约定应扣除15%的非医保用药，但其未能举证证明宋亚强用药中的存在超出基本医疗诊疗项目的情形和范围，故原审法院对该辩解不予采信。2、住院伙食补助费，宋亚强住院11天，按20元／天计，为220元。3、营养费，对照宋亚强的伤情，根据医嘱“出院后卧床休息3个月，需加强营养”，可确定营养期限为住院11天加出院后3个月，计101天，按每天20元计算，为2020元。4、护理费，同理，护理期限为101天，参照当地护工工资标准80元／日计，为8080元。5、误工费，宋亚强提供泰州三页混凝土有限公司的企业法人营业执照、误工证明、2013年7月至2014年1月的工资发放表及个人所得税完税证明，应当确认宋亚强的月工资为4059元。对照宋亚强的伤情和出院医嘱，误工期限确定为6个月，为24354元。7、交通费，根据宋亚强就诊的状况，确定为400元，其中刘敏支付61元。8、摩托车车损，宋亚强主张3000元，因未能提供任何证据证明该项损失的组成，故原审法院不予采信。上述各项损失合计人民币59059.24元。
综上，江苏平安财产保险公司在交强险限额范围内赔付宋亚强42834元，江苏平安财产保险公司已向宋亚强垫付10000元，故江苏平安财产保险公司在交强险限额范围内应再付宋亚强32834元。超出交强险的损失部分16225.24元，由和盛中联公司依法对该部分损失承担70%的赔偿责任，为11357元。又因和盛中联公司在江苏平安财产保险公司投保了保险金额为500000元的不计免赔商业第三者�任保险，故由江苏平安财产保险公司依据保险合同的约定予以赔付，可由江苏平安财产保险公司直接赔付给宋亚强。事故发生后刘敏垫付3156元，应在宋亚强所得赔偿款中予以扣减，故江苏平安财产保险公司实际应再赔付宋亚强人民币41035元，返还刘敏人民币3156元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十七条、第十八条之规定，原审判决：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起十日内赔偿宋亚强人民币41035元，同时返还刘敏人民币3156元；驳回宋亚强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费258元（已减半收�），诉前保全费620元，合计人民币878元，宋亚强负担708元，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担170元并于判决生效之日起十日内迳交宋亚强。
上诉人江苏平安财产保险公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、一审法院应当扣除被上诉人宋亚强就医过程中的非医保用药；2、一审法院仅依据被上诉人宋亚强提供的医院出院小结，直接认定其误工期限为6个月、护理期限、营养期限为住院期间和出院3个月，有失公允。同时，一审法院对此的认定，没有相关鉴定结论予以支持。综上，请求二审法院依法撤销或予以改判。
被上诉人宋亚强答辩称：上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，本人的误工费应当按照本人应发工资计算，请求维持原判。
被上诉人刘敏及和盛中联公司答辩称：本人的机动车维修费用可以在本案中调解，若不能调解则另行起诉。
二审审理查明的事实与原审相同，本院予以认定。
本院认为：本案的争议焦点主要是：一、宋亚强就医过程中产生的非医保用药是否应当扣除？二、原审法院依据医院出具的出院小结，认定误工期限、护理期限和营养期限是否有失公允？关于争议焦点一，保险法第十七条规定：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款并就条款中免除保险人责任的条款向投保人作出明确说明，未明确说明的，免责条款不产生效力。现江苏平安财产保险公司未提供证据证明其对相应的保险条款履行了明确说明义务，亦未能提供证据证明宋亚强就医过程中存在超出基本医疗诊疗项目的情形和范围，其要求扣除非医保用药费用，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二，
误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。护理期间应计算至受害人恢复生活自理能力时止，营养费根应据受害人伤残状况参照医疗机构的意见确定。上诉人江苏平安财产保险公司对2014年3月4日泰州市人民医院出具的出院小结的真实性并无异议。原审法院遂依据受害人宋亚强接受治疗的泰州市人民医院出具的出院小结来认定误工期限、护理期限和营养期限并无明显不当之处。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费516元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 珏
代理审判员 缪翠玲
代理审判员 顾春旺
二〇一四年十月十七日
书 记 员 叶 红