辽宁省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）辽刑四终字第49号
原公诉机关辽宁省营口市人民检察院。
上诉人（原审被告人）于洪泽，男，汉族，1977年2月22日出生于辽宁省营口市，初中文化，无业，住所地营口经济技术开发区。1994年因犯盗窃罪被判处拘役五个月，1998年因犯强奸罪被判处有期徒刑三年，2001年因犯故意杀人罪被判处有期徒刑十五年，2011年11月28日刑满释放。因本案于2014年3月1日被刑事拘留，同年4月9日被依法逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。
辩护人邹广杰，辽宁威旺律师事务所律师。
指定辩护人王娇，辽宁成功加盟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄永祥，男，汉族，1978年11月17日出生于辽宁省营口市，初中文化，无业，住所地营口经济技术开发区。2011年1月因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑九个月，2011年5月28日刑满释放。因本案于2014年3月1日被刑事拘留，同年4月9日被依法逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。
辩护人ＸＸ，辽宁维典律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘万林，男，汉族，1967年4月29日出生于辽宁省阜新市，初中文化，无业，住所地阜新市太平区。2000年因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十五年，2010年8月29日刑满释放。因本案于2014年3月1日被刑事拘留，同年4月9日被依法逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。
上诉人（原审被告人）于洪浩，男，汉族，1990年4月10日出生于辽宁省营口市，初中文化，无业，住所地营口经济技术开发区。因本案于2014年3月1日被刑事拘留，同年4月9日被依法逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。
原审被告人邓思兴，男，汉族，1983年3月2日出生于贵州省遵义市遵义县，初中文化，无业，住所地广东省佛山市南海区。因本案于2014年3月1日被刑事拘留，同年4月9日被依法逮捕。，现羁押于营口经济技术开发区看守所。
指定辩护人于英，辽宁东经律师事务所律师。
辽宁省营口市中级人民法院审理营口市人民检察院指控被告人邓思兴、于洪泽、黄永祥犯贩卖、运输毒品罪，被告人刘万林、于洪浩犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月16日作出（2014）营刑一初字第00044号刑事判决。宣判后，被告人邓思兴服判，被告人于洪泽、黄永祥、刘万林、于洪浩不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：（一）被告人邓思兴、黄永祥、于洪泽贩卖、运输毒品罪的犯罪事实
被告人于洪泽提议贩卖甲基苯丙胺（冰毒），被告人黄永祥同意并与广州市的被告人邓思兴进行了联系。后邓思兴于2013年10月至2014年2月间先后四次向于洪泽、黄永祥贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂（俗称麻古），并通过物流运输电器夹带的方式邮寄至营口市鲅鱼圈区。之后，于洪泽、黄永祥向被告人刘万林、于洪浩及姚某某等人贩卖牟利。具体事实如下：
（1）2013年10月1日，被告人于洪泽、黄永祥共同出资，由黄永祥乘飞机前往广州市找被告人邓思兴购买毒品，邓思兴以人民币6万元的价格卖给黄永祥甲基苯丙胺1000克，黄永祥通过物流运输电器夹带的方式邮寄至营口市鲅鱼圈区。
（2）2013年12月，被告人于洪泽、黄永祥经预谋，由被告人于洪泽前往广州市找被告人邓思兴，邓思兴以人民币4万元的价格卖给于洪泽甲基苯丙胺500克，甲基苯丙胺片剂200粒（约18.4克），于洪泽通过物流运输电器夹带的方式邮寄至营口市鲅鱼圈区。
（3）2014年2月6日，被告人于洪泽通过电话联系被告人邓思兴，通过银行给邓思兴汇款人民币18500元，向邓思兴购买甲基苯丙胺200克，甲基苯丙胺片剂360粒（约29.52克），邓思兴通过物流运输电器夹带的方式邮寄至鲅鱼圈区。
（4）2014年2月20日，被告人黄永祥、于洪泽分别向邓思兴购买毒品，邓思兴让于洪泽把黄永祥购买毒品的毒资先垫付，于洪泽同意后给邓思兴汇款人民币8.9万元。邓思兴分别将购买的毒品通过物流运输夹带的方式邮寄至鲅鱼圈区。同年2月28日公安机关在鲅鱼圈区某某物流公司扣押了于洪泽购买的甲基苯丙胺含量为47.5%的晶体491.6克。同年3月1日公安机关扣押了黄永祥购买的甲基苯丙胺含量为47.2%的晶体994.4克，甲基苯丙胺含量为10%的片剂8.6克。
（二）被告人刘万林贩卖毒品的犯罪事实
被告人刘万林将其多次从于洪泽处购买的计100余克甲基苯丙胺多次向李某某贩卖。
（三）被告人于洪浩贩卖毒品的犯罪事实
2014年一二月间，被告人于洪浩将从于洪泽处多次购买的计20克甲基苯丙胺多次向王某甲贩卖。
综上，被告人邓思兴贩卖、运输甲基苯丙胺3186克、甲基苯丙胺片剂657粒（约56.52克）；被告人黄永祥贩卖、运输甲基苯丙胺2494.4克、甲基苯丙胺片剂300粒（约27克）；被告人于洪泽贩卖、运输甲基苯丙胺2191.6克、甲基苯丙胺片剂560粒（约51.52克）；被告人刘万林贩卖甲基苯丙胺100余克；被告人于洪浩贩卖甲基苯丙胺20余克。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人邓思兴、于洪泽、黄永祥、刘万林、于洪浩的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第四十八条、第五十七条第一款、第六十五条之规定，认定被告人邓思兴犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；认定被告人黄永祥犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；认定被告人于洪泽犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；认定被告人刘万林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；认定被告人于洪浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。
上诉人于洪泽提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：上诉人于洪泽协助抓捕同案犯，构成重大立功，应从轻处罚。
上诉人黄永祥提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：认定黄永祥犯罪数量的证据不充分，黄永祥认罪态度好，请求从轻处罚。
上诉人刘万林、于洪浩提出的上诉理由均是：不应以其购买毒品的数量认定为其贩卖的数量，因大部分毒品被其吸食。
本院经审理查明，原审判决认定上诉人于洪泽、黄永祥及原审被告人邓思兴贩卖、运输毒品，上诉人刘万林、于洪浩贩卖毒品的犯罪事实清楚。
（一）上诉人于洪泽、黄永祥及原审被告人邓思兴贩卖、运输毒品犯罪有下列证据予以证实：
1、扣押笔录、检验报告证实：公安机关在货站缴获两批白色晶体。其中2014年2月28日缴获白色晶体重491.6克，甲基苯丙胺含量为47.5%；同年3月1日缴获白色晶体重994.4克，甲基苯丙胺含量47.2%；红色片剂重8.6克，甲基苯丙胺含量为10%。
2、证人刑某某证实：我在于洪泽手里买过3次毒品，有2次是张某甲帮我买的，钱是张某甲帮我垫付的，花800元买了约1.2克。还有一次是我给于洪泽打电话，我说现在没有钱，先拿500元的冰毒约0.8克，以后给钱，他同意后我去长江路加油站路边取的。
3、证人苏某某证实：我从于洪泽处买过1克冰毒，花了600元。2014年2月28日下午，于洪泽说用我的名字在物流邮了个东西，他给我个电话号码，让我问下东西到没到。我问后，物流称尚未到货。
4、证人姚某某证实：2014年1月，我向黄永祥购买过一次0.6克冰毒，花了400元。
5、证人强某某证实：我于2014年2月一天，受于洪泽委托，到鲅鱼圈顺丰快递替其取过货，于洪泽说是一个电熨斗，并于当天将物品交给于洪泽。
6、顺丰快递货单证实：2014年2月7日，广东省佛山市南海区“陈先生”（邓思兴）发给营口市鲅鱼圈区“张先生”（于洪泽）一件货物。
德邦物流单证实：2014年2月25日，广东省佛山市南海区“王凯”（邓思兴）发给营口市鲅鱼圈区“张海”（黄永祥）一件货物。
7、辨认笔录及照片证实：邓思兴分别辨认出于洪泽、黄永祥向其购买过毒品，于洪泽、黄永祥辨认出邓思兴向其贩卖过毒品；于洪泽分别辨认出刘万林、于洪浩、刑某某向其购买过毒品，刑某某辨认出于洪泽向其贩卖过毒品；黄永祥辨认出姚某某曾向其购买过毒品，姚某某辨认出黄永祥是向其贩卖毒品的人；强某某辨认出于洪泽是委托其代取邮件的人。
8、上诉人于洪泽供述：我和黄永祥是朋友，很多年前就认识，我跟他提议要买冰毒，他找的卖毒品的邓思兴，后来通过黄永祥认识了邓思兴。我和黄永祥从邓思兴处买过4次毒品。第一次是2013年10月1日，黄永祥带着9万元坐飞机前往广州找邓思兴买冰毒，其中我出资4万元，黄永祥出5万元。黄永祥去买了1000克冰毒，装在音响里通过德帮物流发送到鲅鱼圈。第二次是2014年元旦前后，黄永祥联系好邓思兴并告诉我到广州找他。我带着我们第一次卖毒品所得的4万元现金到的广州，找到邓思兴，他让我尝货，我选好货后，第二天将钱交给邓思兴，他带我去取500克冰毒和200粒麻古。我把毒品放在熨烫机中，通过物流发回鲅鱼圈。几天后，我和黄永祥一起去取的，拿回家藏好。第三次是2014年2月6日，我联系到邓思兴，跟他定好1万元买200克冰毒、8500元买360粒麻古。我先把钱汇给邓思兴，他随后把毒品装在音响里通过物流发给我。2月9日货到，我让一名出租车司机取的货。第四次是2月20日，我联系邓思兴买500克冰毒，他说黄永祥想买1000克冰毒和100粒麻古，但是黄永祥要货到才能付款，邓思兴让我把黄永祥的毒资垫上才能给我发500克冰毒，还跟我约定他和黄永祥算完帐就把钱还我。我于2月24日、25日一共给邓思兴汇去89000元。邓思兴分别给我俩用物流发的毒品，我的货是2月28日到，黄永祥的货是3月1日到。
我俩买的毒品除了吸食一些，剩下的卖了，黄永祥卖过叫“二哥”的，还卖给谁我不清楚。我的毒品卖过张某乙、刘万林、“小雨”等人。2013年10月份起，我开始向张某乙卖毒品，我购买的第一批冰毒以400元每克的价格向张某乙卖过8次，每次在20克至40克不等，共计240克；买的第二批毒品卖给张某乙4次，共计100克；买的第三批毒品卖给张某乙25克，5000元。
我是从2013年10月份开始卖给刘万林毒品的，10月份卖了几次，大约卖了15克左右，11月份卖了3次，大约卖了40克，12月份卖1次10克，2014年1月份卖了30克，2月份卖了2次，共约15克。每次都是以每克400元的价格卖的。
2014年2月13日，我到海城卖给“小雨”260粒麻古，9600元。2014年2月20日左右，苏某某说她想吸食毒品，我在万达电器门口卖她1克，600元。我还卖过我弟弟于洪浩毒品，每克200元至300元，大约能卖20多克，他给我了4000元至5000元。其中2013年12月份有一次是在鲅鱼圈区某某加油站那交易的，我给他3袋冰毒，他给我2000元。其余几次交易地点时间记不清了。刑某某（以前叫任某某）通过张某甲向我买过2次冰毒，每回1克，他说让张某甲垫付毒资，但张某甲一直没给我钱。大约2014年2月下旬，刑某某找我买点冰毒，我俩在长江路边的加油站见面，给了他大约0.8克冰毒，他说暂时没有钱，这些毒品他先赊，欠我500元，但他一直没给我钱。
9、上诉人黄永祥供述：我和于洪泽一起在广州的邓思兴手里买过3次毒品。第一次是2013年10月1日，我和于洪泽凑的钱，之后我带着钱去的广州，在邓思兴手里买了1000克冰毒，我把冰毒包装好藏在音响里，通过物流发到鲅鱼圈，我和于洪泽一起取的货，验完货后藏起来了。这次我俩凑了8万多元，买毒品花了6万。第二次是2014年元旦前后，我联系好邓思兴后是于洪泽去的广州。当时他带着我们第一次卖毒品盈利的4万多元去的，从邓思兴手里买的500克冰毒，还有200粒麻古，也是用物流发回鲅鱼圈的，我把毒品取回试过后藏起来了。第三次是邓思兴给我打电话说他和他媳妇吵架了没有钱，想过来找我带点东西挣钱，问我要不要，我说带个400克至500克都行。过几天，他又说那我带1000克过去你要不要，我说带过来之后再说吧。然后他坐飞机从广州到大连。他怎么发的货我并不知道，本来我想去大连接他，后来没去。
邓思兴给我们发货用的都是假名。买回来的毒品除了一小部分我们吸食了，另一部分我和于洪泽卖了。于洪泽卖过张某乙、刘万林、“郑四”等人，我卖过“戴老二”、“东子”、肖某等人，还有别人记不住了。我是以400多元每克卖的。大约在2014年1月中旬，“戴老二”打电话说要买冰毒，我俩在某某加油站路边见面，卖他0.6克，400元。2014年1月下旬一天，我卖给“东子”0.6克，400元。2014年4月份，我和肖某分别花钱买毒品，然后一起吸食过3次，我没卖过他。
10、上诉人刘万林供述：我从2013年10月起开始从于洪泽手里买冰毒，10月份买了两次共15克，11月买3次共40克，12月买10克，2014年1月买30克，2月买2次共14克。他卖我每克400元，每次都给我送到阜新，只有2月14日是在铁岭交易的。
11、上诉人于洪浩供述：我分多次向于洪泽共购买约20克左右冰毒。
12、原审被告人邓思兴供述：于洪泽、黄永祥二人合伙向我买了3次冰毒，于洪泽也曾单独向我买过一次冰毒。第一次大约是在2013年10月1日，黄永祥坐飞机来到广州向我买冰毒，我帮他联系了一个叫“小何”的人，大名叫什么不清楚，黄永祥从“小何”那里买了1000克冰毒，花了60000元；第二次大约是2013年12月27日，于洪泽坐飞机到广州找我，给了我40000元钱，在我手上买了500克冰毒和100粒麻古，然后他通过快递运到了鲅鱼圈；第三次是2014年2月6日，于洪泽通过农业银行给我汇了18500元，我通过“顺风快递”邮了200克冰毒，360粒麻古到鲅鱼圈；第四次是2014年2月20日，于洪泽给我打电话说要500克冰毒，我说黄永祥也要1000克冰毒，就让于洪泽先帮黄永祥把钱垫上，然后我再给他发货。大约在四五天后，我收到了于洪泽给我汇的89000元，于是我把500克冰毒发到了鲅鱼圈，黄永祥的1000克冰毒我之后也发了货。
（二）上诉人刘万林贩卖毒品犯罪，有下列证据予以证实：
1、证人李某某证实：我从姓刘的“七哥”处买过五六次冰毒，每次400元的，大约0.25克。
2、辨认笔录及照片证实：李某某辨认出刘万林即是向其卖过毒品的人，刘万林辨认出李某某向其购买过毒品；刘万林辨认出于洪泽向其贩卖过毒品。
3、上诉人于洪泽供述：刘万林多次从我手中购买冰毒100余克。
4、上诉人刘万林供述：我分多次从于洪泽处购买100余克冰毒，后向李某某进行贩卖，大约卖过六七次，每次约0.25克，一共卖了大约2克。
（三）上诉人于洪浩贩卖毒品犯罪，有下列证据予以证实：
1、证人王某甲证实：我向于洪浩多次购买过毒品并和他吸食过毒品。
2、证人王某乙证实了和王某甲一起吸食过毒品。
3、辨认笔录及照片证实：王某甲辨认出于洪浩向其贩卖毒品，于洪浩辨认出王某甲向其购买过毒品；于洪浩辨认出于洪泽向其贩卖过毒品。
4、上诉人于洪泽供述：于洪浩曾多次向我购买过冰毒，约20余克。
5、上诉人于洪浩供述：我从于洪泽处多次买入共20余克冰毒，之后向王某甲贩卖不足1克。
（四）本案的综合证据：
1、判决书及释放证明证实了上诉人于洪泽、黄永祥、刘万林前科情况及释放时间。
2、破案报告、情况说明证实了本案的侦破经过及上诉人于洪泽协助抓获同案犯的情节。
3、常住人口基本信息表证实了各上诉人及原审被告人的自然状况。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。
关于上诉人黄永祥及其辩护人所提认定黄永祥毒品犯罪数量的证据不充分的上诉理由和辩护意见，经查，确定黄永祥毒品犯罪的数量，是据同案被告人及其本人在侦查机关的原始供述及查获的具体毒品数量综合认定的，其供述的数量与同案被告人供述的数量相一致，且相互印证，足资认定。故上述上诉理由和辩护意见，无事实和法律依据，均不予采纳。
本院认为，上诉人于洪泽、黄永祥及原审被告人邓思兴，违反国家对毒品的管理制度，以贩卖为目的，非法购买、运输毒品，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人刘万林、于洪浩违反国家对毒品的管理制度，购买毒品并进行销售，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人邓思兴、上诉人黄永祥贩卖、运输毒品数量大，罪行极其严重，黄永祥又系累犯、毒品再犯，二人均应依法判处死刑。但鉴于本案的具体事实和情节，对其判处死刑，可不立即执行。上诉人于洪泽贩卖、运输毒品数量大，又系累犯，应从重处罚。鉴于其协助抓捕同案犯，构成重大立功表现，可从轻处罚。原审认定其具有一般立功表现不妥，应予纠正。上诉人刘万林购买数量较大毒品进行贩卖，又系累犯，应从重处罚。上诉人于洪浩购买数量较大毒品进行贩卖，亦应依法惩处。关于上诉人于洪泽及其辩护人所提于洪泽构成重大立功表现的上诉理由和辩护意见，经查属实，予以采纳。但原判已根据本案的具体情节对其进行了从轻处罚，并予以适当刑罚，故请求对其从轻处罚的上诉理由和辩护意见，均不予采纳。上诉人刘万林、于洪浩所提不应以购买毒品的数量认定为贩卖毒品数量的上诉理由，没有事实和法律依据，均不予采纳。但考虑于洪浩确属多次少量购买毒品，并存在吸食的具体情节，可酌情从轻处罚。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。但对上诉人于洪浩量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第四十八条、第五十七条第一款、第六十五条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省营口市中级人民法院（2014）营刑一初字第00044号刑事判决中对被告人邓思兴、黄永祥、于洪泽、刘万林的定罪量刑部分和对被告人于洪浩的定罪和量刑的附加刑部分；
二、撤销辽宁省营口市中级人民法院（2014）营刑一初字第00044号刑事判决中对被告人于洪浩量刑的主刑部分；
三、上诉人（原审被告人）于洪浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月1日起至2021年2月28日止）
本判决为终审判决。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，核准辽宁省营口市中级人民法院（2014）营刑一初字第00044号以贩卖、运输毒品罪判处被告人邓思兴死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以贩卖、运输毒品罪判处被告人黄永祥死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。
审 判 长 刘庆浩
审 判 员 段 炼
代理审判员 李晓辉
二〇一五年三月十六日
书 记 员 孙 卓