杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初893号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人余某，男，1987年12月20日生，汉族，初中文化程度，务工，住河南省潢川县。2011年2月22日,因犯故意伤害罪被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑一年，2011年7月13日刑满释放。因本案于2016年3月29日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。
杭州市余杭区人民检察院以杭余未检刑诉[2016]479号起诉书指控被告人余某犯故意伤害罪，于2016年7月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员薛涛出庭支持公诉。被告人余某到庭参加诉讼。现己审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2011年12月31日晚22时许，被告人余某伙同余某乙（已判刑）在杭州市余杭区南苑街道某小区X号后面穆某甲所开设的无名棋牌室内，因打牌纠纷与被害人赵某发生争执，在打架的过程中，被告人余某和余某乙持匕首将被害人赵某腿部捅伤，致其肢体皮肤疤痕形成，累计长度达17.9cm。经鉴定，被害人赵某的损伤程度构成轻伤二级。
据以指控的证据有被害人陈述；证人证言；户籍证明、刑事判决书等书证；法医学人体损伤程度鉴定书；勘验、辨认笔录；被告人及同案人员的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人余某的行为已构成故意伤害罪，且系累犯，提请本院依照《刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款之规定处罚。
被告人余某辩称其虽参与打架，但没有用刀捅被害人赵某，另称其应认定为自首。
经审理查明：2011年12月31日晚22时许，被告人余某伙同余某乙（已判刑）在杭州市余杭区南苑街道某小区X号后面穆某甲所开设的无名棋牌室内，因打牌纠纷与被害人赵某发生打架，在打架过程中，被告人余某及余某乙持弹簧刀将被害人赵某腿部捅伤。经杭州市公安局余杭区分局法医鉴定，被害人赵某外伤致肢体皮肤疤痕形成，累计长度达17.9cm，其损伤程度评定为轻伤。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、被害人赵某的陈述、辨认笔录及照片，证实其人称“老五”，2011年12月31日晚上，其在杭州市余杭区南苑街道某小区X号后面的一个无名棋牌室玩牌的过程中与二兄弟（经辨认为被告人余某及余某乙）发生了争执，被告人余某和余某乙各拿出一把匕首将其腿部捅伤，后该二人及同行的王某准备离开，其欲上前拉住对方，却被王某用拳头殴打胸部，余某乙还用垃圾桶砸了其一下等事实；
2、证人王某的证言，证实2011年12月31日晚上，“老五”和被告人余某、余某乙这二兄弟在杭州市余杭区南苑街道联盟社区南区125号棋牌室打牌时发生了争执，后余某先用拳头打了“老五”，“老五”就想用凳子砸余某，后余某、余某乙与“老五”互相拳打脚踢，双方打斗过程中，余某从身上拿出一把折叠弹簧刀直接在“老五”腿上捅了几刀，其上前劝架时被“老五”打了一下，于是心里火了就冲上去在“老五”身上踢了几脚，余某乙则用垃圾桶砸了“老五”一下，后其和余某、余某乙离开现场的事实；
3、证人穆某甲的证言、辨认笔录及照片，证实2011年12月31日晚上22时许，河南的二兄弟（经辨认为被告人余某及余某乙）在其开设的位于杭州市余杭区南苑街道联盟社区南区125号后面的无名棋牌室内与赵某因打牌发生争执，余某、余某乙先动手打了赵某，后双方相互拳打脚踢，其与旁边的人上前劝架，后余某和余某乙各持一把折叠刀在赵某的腿上捅了几刀，与他们一起的胖胖的男子（经辨认为王某）也踢了赵某几脚，后该三人逃离现场的事实。
4、证人穆某乙的证言、辨认笔录及照片，证实2011年12月31日22时左右，其应张某的邀请到位于杭州市余杭区联盟小区南区125号后面的无名棋牌室玩，到棋牌室的时候看到张某、赵某和四、五个其不认识的人（经辨认为被告人余某及余某乙、王某等人）在打牌，后其到外面的公园边上接女朋友电话，接电话的时候听到棋牌室里有人喊“打架了”，并看到余某和余某乙、王某仓皇逃跑，其回到棋牌室后发现赵某躺在棋牌室里面，左腿和右腿都被人捅伤，棋牌室地上都是血，赵某告诉其是被余某和余某乙、王某打伤的事实；
5、证人张某的证言、辨认笔录及照片，证实2011年12月31日22时左右，其在杭州市余杭区南苑街道联盟社区125号后面的无名棋牌室打牌，其间，其出去买香烟，回棋牌室的时候，看到赵某和之前在棋牌室内打牌的三名男子（经辨认分别为被告人余某及余某乙、王某）在门口打架，双方相互拳打脚踢，余某和余某乙手上各拿着一把折叠刀，赵某腿上流着血，王某在旁边劝架，后来打架的双方被拉开，但不知怎么回事王某也冲上去用拳头打赵某并用脚踢了赵某几脚，后余某和余某乙、王某离开现场的事实；
6、现场勘验笔录、现场勘验图及照片，证实案发现场的地点、方位及现场情况；
7、法医学人体损伤程度鉴定书、伤势照片、情况说明，证实经杭州市公安局余杭区分局法医鉴定，被害人赵某的损伤程度为轻伤的事实；
8、刑事附带民事诉讼判决书，证实同案人员余某乙因本案已被判刑的事实；
9、抓获、破案经过，证实本案的侦破经过及被告人余某主动到公安机关说明情况的事实；
10、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人余某的身份及前科情况；
11、同案犯余某乙的供述和辩解，证实案发当日其和其哥哥被告人余某和王某等人在“阿木”开设的位于余杭区南苑街道联盟小区南区125号后面的无名棋牌室内打牌，期间被告人余某因打牌纠纷和“老五”发生争执，之后双方以拳打脚踢的方式相互殴打，其和其他人将二人拉开，后因“老五”继续骂余某，余某又冲进棋牌室，并从裤子口袋里拿出一把匕首，其亦冲进棋牌室打“老五”，但被人拦住，后其看到“老五”躺在凳子上用脚踢余某，余某则挥着手打对方，边上的人将余某拉开，因“老五”追骂，其用一个簸箕砸了“老五”一下，王某因在劝架时被“老五”打了一拳，也还手打了“老五”，后其与余某、王某离开，事后听说“老五”的腿受伤，余某告诉其称系余某用匕首捅伤造成等事实；
12、被告人余某的供述和辩解，证实2015年12月底的一天晚上，其和弟弟余某乙、王某、“老五”、“阿木”等人酒后在余杭区南苑街道联盟南区“阿木”开设的棋牌室内玩，并一起打牌，其则站在一旁看牌，后不知道为何余某乙和“老五”发生了争吵，并相互殴打，其和王某见状上前拉劝，“老五”却连同王某一起殴打，后其和余某乙、王某一起殴打了“老五”；其知道打架时余某乙身上是带了一把平时防身、切水果的弹簧刀的，但其不知道余某乙有无使用，次日余某乙告诉其“老五”被捅伤，其认为“老五”应该是被余某乙用刀捅伤的事实。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人余某辩称其虽参与打架，但没有用刀捅被害人赵某，经查，被害人赵某的陈述、证人穆某甲、王某、张某、穆某乙的证言及同案犯余某乙的供述和辩解等证据相互印证，证实被告人余某与被害人赵某发生争执，被告人余某先动手殴打被害人赵某，后双方发生扭打，打架过程中，被告人余某伙同余某乙各持弹簧刀对被害人赵某的腿部进行捅刺，致被害人赵某受伤，事实清楚，证据确实充分，被告人余某的供述和辩解与在案相互印证的证据矛盾，与审理查明的事实不符，亦无证据证实，不足采信。
本院认为，被告人余某伙同他人故意伤害公民身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人余某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人余某辩称其系自首，经查，被告人余某虽自动到案，但归案后未能如实供述主要犯罪事实，其行为不符合自首的构成要件，该辩解本院不予采纳。被告人余某当庭自愿认罪，本院酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人余某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月29日起至2017年11月28日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈国娣
人民陪审员 宋 锴
人民陪审员 陈茂仙
二〇一六年十月十七日
书 记 员 骆 萍