浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙07民终3798号
上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司蒙城支公司，住所地安徽省亳州市蒙城县学院社区人寿保险公司斜对面。
负责人：怀涛，经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：李建春，安徽董志军律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孟某。
法定代理人：孟启碧，男，1975年1月15日出生，汉族，住贵州省毕节市，现住浙江省金华市,系孟某父亲。
委托诉讼代理人（特别授权）：洪慧英，浙江康济律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：侯冰成，男，1979年6月7日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
被上诉人（原审被告）：蒙城县远通汽车运输服务有限公司，住所地安徽省亳州市蒙城县蒙蚌路东段。
法定代表人：魏涛，总经理。
原审被告：毛某。
法定代理人：毛天鹏，男，1975年10月16日出生，汉族，住贵州省遵义县,系毛某父亲。
原审被告：毛天鹏，男，1975年10月16日出生，汉族，住贵州省遵义县。
原审被告：柳登丽，女，1974年1月17日出生，汉族，住贵州省遵义县。
原审被告：利辛县鑫源汽车运输有限公司，住所地安徽省亳州市利辛县城关镇前进路4号。
法定代表人：韩强，总经理。
原审被告：太平财产保险有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省亳州市谯城区友阳步行街B区4号。
负责人：张旭东，经理。
上诉人国元农业保险股份有限公司蒙城支公司（以下简称国元保险蒙城公司）因与被上诉人孟某、侯冰成、蒙城县远通汽车运输服务有限公司（以下简称蒙城远通运输公司），原审被告毛某、毛天鹏、柳登丽、利辛县鑫源汽车运输有限公司（以下简称利辛鑫源运输公司）、太平财产保险有限公司亳州中心支公司（以下简称太平保险亳州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2016）浙0702民初2224号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
国元保险蒙城公司上诉请求：撤销原审判决，依法对非医保用药58810.92元、伤残赔偿金3496元、精神抚慰金3500元及营养费依法改判。事实和理由：上诉人在一审中对孟某的非医保用药申请鉴定，虽然一审法院没有鉴定，但根据孟某的医疗费用清单，可以计算得出非医保费用为58810.92元，用药清单上标示非医保费用为自费，故上诉人不予承担。保险合同和保险条款赔偿处理第十七条明确指出保险人按照国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。孟某的营养费每天90元的标准过高，孟某伤残构成七级、十级，赔偿标准应按41%计算，一审按42%计算错误，精神抚慰金多判3500元。根据保险合同，上诉人不承担诉讼费、鉴定费。
孟某二审辩称，一、关于医疗费中的非医保费用，我们认为只要是治疗本次事故伤害所必须的用药就是合理的用药，理应由上诉人在保险责任范围内予以赔偿。至于是否医保用药，作为受害人的患者并无权选择，只能由医生根据病情来决定用药情况。因此，本案所涉医药费中医疗费依法应当由上诉人承担。二、关于营养费，一审判决是按照60元每天支付，已经是按照低值来计算，不存在营养费标准过高的问题。三、关于精神损害抚慰金，由于本次事故造成年仅16岁的孟某颅脑严重受伤，事发后无法继续上学，人际关系沟通困难，其日常生活有关的活动能力严重受限，目前有癫痫的发作，至今仍然需要药物控制治疗。本次事故孟某没有任何过错，却造成巨大的身体伤害和精神痛苦，经鉴定一处七级、一处十级伤残，一审判决17000元的精神抚慰金符合法律规定的范围。由于本次事故造成孟某一处七级，一处十级，残疾赔偿金按照42%计算正确。关于诉讼费、鉴定费负担，系法院根据案件审理情况而决定，上诉人以合同约定为由不承担的理由，不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
二审中，太平保险亳州公司向本院提交了书面答辩状辩称，对一审查明的事实及涉案车辆承保情况无异议。对于一审判决由太平财产保险有限公司亳州中心支公司承担的保险金和鉴定费已履行完毕。
二审中，侯冰成、蒙城远通运输公司、毛某、毛天鹏、柳登丽、利辛鑫源运输公司未发表答辩意见。
孟某向一审法院起诉请求：1.被告毛某、侯冰成、蒙城远通运输公司、利辛鑫源运输公司连带赔偿原告因交通事故造成的各项损失：医疗费165318.49元、住院伙食补助费4080元、住院用品费234元、营养费8100元、残疾赔偿金367197.6元、护理费21000元、精神损害抚慰金21000元、交通费2720元、鉴定费4440元，合计594090元，扣除已支付的45000元，尚应支付549090元，精神损害抚慰金要求在交强险限额内优先赔付；2.判令被告国元保险蒙城公司、太平保险亳州公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年9月12日，被告毛某骑行电动自行车搭载原告孟某，行使至金华市始丰路508号地段时与被告侯冰成驾驶临时停放于该路段的皖Ｓ×××××号重型半挂牵引车／皖SE2**挂号重型厢式半挂车发生追尾碰撞，造成毛某及电动自行车乘坐人孟某严重受伤，电动自行车损坏的交通事故。该事故经交警部门认定，毛某驾驶电动自行车行驶过程中未随时注意观察道路周边情况，是导致事故发生的主要原因，承担事故主要责任；侯冰成驾驶机动车不按规定停放影响其他车辆通行，是导致事故发生的次要原因，承担事故次要责任，孟某不承担事故责任。原告孟某被送往金华市中医院，经两次住院治疗136天，花去医疗费165318.49元。在诉讼过程中，经原告申请，法院委托金华天鉴司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限、营养期限进行鉴定，认为：原告因交通事故致颅脑损伤，构成交通事故十级伤残，脑挫裂伤致精神障碍构成七级伤残经；护理期为140天，营养期90天。原告为此花费鉴定费4440元。皖Ｓ×××××号重型半挂牵引车系被告蒙城远通运输公司所有，事故期间在被告国元保险蒙城公司投保商业三者险100万元，并投保不计免赔险；皖SE2**挂号重型厢式半挂车系被告利辛鑫源运输公司所有，事故期间在被告太平保险亳州公司投保商业三者险5万元，并投保不计免赔险。皖Ｓ×××××号重型半挂牵引车未按规定投保交强险。事故后，被告侯冰成垫付原告医疗费45000元。原告孟某父母自2011年起至金华务工，原告事发前系金华市经济技术开发区现代实验学校在校学生。对于皖Ｓ×××××号重型半挂牵引车未按规定投保交强险对应的保险限额，事故伤者孟某与毛某自愿达成协议，由孟某享有80000元的赔偿限额（含医疗费项下金额10000元），由毛某享有40000元的赔偿限额。
一审法院认为，交警部门对本案事故责任认定准确，予以确认。被告毛某、侯冰成的侵权行为造成了原告的损失，且分别负事故的主、次责任，根据双方过错程度，由被告毛某承担原告损失的60%，由被告侯冰成承担40%。被告毛某系未成年人，相应的赔偿责任因由被告毛天鹏、柳登丽承担。原告的损失是由被告毛某、侯冰成的过错造成，但两被告之间不存在共同故意或过失，应在各自责任范围内承担赔偿责任。被告蒙城远通运输公司所有的皖Ｓ×××××号重型半挂牵引车，未按规定投保交强险，车辆所有人有重大过错，应在交强险赔偿限额内承担相应的过错责任，在该保险责任范围内，根据事故中两名伤者对赔偿限额的确认，被告侯冰成、蒙城远通运输公司应不分事故责任先行赔偿原告损失80000元。对于原告损失超出交强险限额部分，由被告毛天鹏、柳登丽承担60%的赔偿责任，由被告侯冰成承担40%的赔偿责任。但由于皖Ｓ×××××号重型半挂牵引车、皖SE2**挂号重型厢式半挂车在本案事故期间分别投保了第三者责任商业险及不计免赔险，国元保险蒙城公司、太平保险亳州公司在第三者责任商业险中按40%的比例，按各自承保金额情况按比例赔付。再超出部分按照合同约定情况由侯冰成承担。原告系跟随进城务工的父母共同生活，且在金华就读，其相应的赔偿标准应参照城镇居民计算；原告的伤势已构七级、十级伤残，赔偿系数应按照42%计算；且原告不承担事故责任，根据其伤势情况应给予适当的精神损害抚慰金，酌情考虑17000元；××人所能控制，予以剔除不尽合理；原告主张的住院用品费，无正式发票，不予支持；原告两次住院共计136天，经鉴定的护理时间为140天，根据原告的伤势情况，该护理时间无需区分是否住院，而予以完全护理依赖；原告因事故受伤经手术治疗，应当给予适当营养，根据原告的伤势及手术情况按60元标准计算；交通费，根据其住院及治疗天数，按每天20元的标准计算。原告的合理损失为：医疗费165318.49元、住院伙食补助费4080元、营养费5400元、残疾赔偿金367197.6元、护理费21000元、精神损害抚慰金17000元、交通费2720元，合计582716.09元。被告蒙城远通运输公司、利辛鑫源运输公司拒不到庭应诉的行为，是对自身诉权的放弃，由此而产生的不利后果，理应自负。综上，原告的诉讼请求中合法有据部分，予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第三十二条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条、《中华人民共和国保险法》第二十三条、第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、被告国元农业保险股份有限公司蒙城支公司在保险责任范围内赔偿原告孟某191510.89元；二、被告太平财产保险有限公司亳州中心支公司在保险责任范围内赔偿原告孟某9575.55元；三、被告毛天鹏、柳登丽赔偿原告孟某301629.65元；四、被告侯冰成、蒙城县远通汽车运输服务有限公司赔偿原告孟某80000元，扣除已支付45000元，尚应支付35000元；五、驳回原告孟某的其他诉讼请求。上述款项，均应在判决生效之日起7日内给付。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1573元（原告已预交，己减半收取），由原告孟某负担124元，由被告毛天鹏、柳登丽负担813元，由被告侯冰成、蒙城县远通汽车运输服务有限公司负担95元，由被告国元农业保险股份有限公司蒙城支公司负担515元，由被告太平财产保险有限公司亳州中心支公司负担26元；鉴定费4440元（原告已预交），由被告毛天鹏、柳登丽负担1110元，由被告侯冰成、蒙城县远通汽车运输服务有限公司负担1110元，由被告国元农业保险股份有限公司蒙城支公司负担1110元，由被告太平财产保险有限公司亳州中心支公司负担1110元。
二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。
原判认定的事实清楚，本院予以认定。
本院认为，关于应否扣除非医保用药的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”本案中，上诉人并未提供证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故其以保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用为由不支付非医保用药的请求，本院不予支持。另，一审对于孟某残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费的计算均符合法律规定，应予维持。一审根据本案实际情况，对诉讼费、鉴定费作出合理分担，并无不当。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费312元，由上诉人国元农业保险股份有限公司蒙城支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 楼 俊
审 判 员 钱 萍
审 判 员 胡 照
二〇一六年十月三十一日
代书记员 黄佳婧