吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉01民终1843号
上诉人（原审原告）郭立学，男，1968年9月22日生，汉族，住长春莲花山生态旅游度假区。
委托诉讼代理人于占波，吉林北振律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）长春市双顶山矿业股份有限公司，住所地长春市九台区东湖镇双山村。
法定代表人高庆海，董事长。
委托诉讼代理人赵美南，吉林新锐律师事务所律师。
上诉人郭立学因与被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司（以下简称双顶山公司）劳动争议一案，不服长春市九台区人民法院(2017)吉0113民初3394号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
郭立学原审时诉称，1、判令解除双方之间的劳动关系；2、判令给付2016年11月份未付的工资；3、给付2016年12月至判决解除劳动关系时止的工资（生活费：按长春市最低工资标准计算）；4、判令给付解除劳动关系的经济补偿金42000元（工作年限25年×月工资1680元）；5、判令给付一次性医疗补助金、一次性就业补助金87896.16元（社平60%工资3051.95元×24个月）×（1+20%）；6、判令给付年休假工资报酬3475.86元（按本人月工资1680元÷21.75天×300%×未休假天数15天）；7、判令给付2016年1月至11月期间加班工资29631.20元，即每月加班天数为23.25日×11个月=255.75天×77.24元/天×150%；8.案件受理费由双顶山公司承担。事实和理由：郭立学系双顶山公司的职工，从事炸药库看守员工作，每月工作一天一宿，休一天一宿，固定工资为1680元，2016年11月双顶山公司停产停业，致双方劳动合同无法继续履行，但双顶山公司并未依法与郭立学解除劳动关系，也未依法为郭立学缴纳相关社会保险费用及支付待遇，郭立学在工作期间受到工伤，七级伤残和十级伤残，故请依法裁判。
双顶山公司原审时辩称，1.双顶山公司同意解除劳动关系；2.郭立学2016年11月工资已经足额发放，不存在未支付工资的事实；3.双顶山公司不同意按照长春市最低工资标准支付郭立学待岗期间工资，应按照九台区城镇或农村最低生活保障标准支付其待岗期间生活费；4.经济补偿金应从2008年后起算，补偿金额应按判决解除劳动关系前十二个月平均工资计算；5.郭立学应举证证明其受到的伤害经工伤保险部门认定为工伤，并且经该部门劳动能力鉴定伤残等级。本案中郭立学受伤并未被认定为工伤，主张工伤赔偿不应得支持；6.双顶山公司在春节期间已安排郭立学休假，双顶山公司不应支付三倍工资。一次性伤残就业补助金：7级伤残为10个月本人工资，郭立学受工伤的时间为2002年，应当按受伤前12个月的平均工资标准计算。如不能举证，应按2002年九台市在岗职工平均工资标准计算；7.郭立学无加班行为，不同意支付加班费。
原审法院经审理查明，郭立学自2001年起在双顶山公司工作。2016年11月2日双顶山公司按《长春市九台区人民政府关于关闭长春市双顶山矿业股份有限公司等4家煤矿企业的决定》停业生产，至今共停业10个月。2016年春节期间双顶山公司为郭立学放假，但并未支付假期工资。2001年2月8日在井下受伤，评定为十级伤残。2010年8月4日双方达成协议，双顶山公司一次性给郭立学工伤补助3180元，不再负责郭立学任何工伤待遇。2002年4月13日郭立学在井下劳动时，砸伤右小腿，被长春市劳动鉴定委员会鉴定人工伤柒级。郭立学于2017年4月25日向长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月25日作出不予受理通知书。
原审法院认为，郭立学要求解除劳动关系，双顶山公司同意解除，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。双顶山公司存在未向郭立学支付最低生活保障、未签订劳动合同等违法情形，故解除劳动关系时双顶山公司应向郭立学支付经济补偿。带薪年休假是劳动者的法定权利，郭立学的工龄未满20年，每年应享受10日带薪休假，双顶山公司应支付带薪年休假工资，但郭立学要求支付三倍带薪年休假工资，无法律依据。2016年11月中旬至今双顶山公司停产，郭立学未劳动，双顶山公司应向郭立学支付最低生活保障每月435元。一次性医疗补助金应为7个月本人工资，一次性就业补助金应为5个月的本人工资。对郭立学无法律依据的请求及双顶山公司无法律依据的意见，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十五条、《工资支付暂行规定》第十二条、《职工带薪休假条例》第二条、第三条规定，原审判决：一、郭立学与双顶山公司解除劳动关系；二、双顶山公司于判决生效后立即给付郭立学解除劳动合同经济补偿金14800元（1480元/月×10个月）；三、双顶山公司于判决生效后立即给付郭立学最低生活保障4350元（435元/月×10个月）；四、双顶山公司于判决生效后立即给付郭立学带薪休假工资680元（68元/天×10天）；五、双顶山公司于判决生效后立即给付郭立学一次性伤残就业补助金4994元（454元/月×11个月）；六、双顶山公司于判决生效后立即给付郭立学一次性医疗补助金5902元（454元/月×13个月）；七、驳回郭立学的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由双顶山公司负担。
宣判后，郭立学不服，向本院提起上诉，请求依法改判双顶山公司支付郭立学解除合同经济补偿金42000元，支付一次性伤残医疗补助金47580元，支付一次性伤残就业补助金40260元。主要理由为：我自1992年入矿从事采掘作业，其中发生两次工伤，2016年11月双顶山公司停产关闭，因未缴纳社保，未支付双休日工资、未支付工伤待遇及解除合同补偿金而提起诉讼。根据法律规定，核定工伤待遇的工资额应为解除劳动合同前12个月的平均工资，但双顶山公司并未提供工资额，同时法律规定，职工工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资60%计算，据此应以2016年社平工资5085元的60%即3051元核算医疗补助金及就业补助金。且按照工伤保险条例的规定，发生两次工伤的职工待遇应上浮20%，且原审法院在双顶山公司未举证证明其为我缴纳工伤保险的情况下就认定双顶山公司已经缴纳工伤保险属于认定事实错误。2003年8月长春市双顶煤矿变更为双顶山公司，我的工作场地、岗位均未变化，根据法律规定我的工龄应该连续计算，工龄应为24年。
被上诉人双顶山公司二审答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回郭立学的诉讼请求。
本院经二审审理查明的事实与原审基本一致，另查明，郭立学2001年入职双顶山公司。2009年3月起至2018年1月双顶山公司为郭立学缴纳了工伤、医疗、生育保险，双顶山公司未给郭立学缴纳社会养老保险。2001年2月8日郭立学在工作中受伤，被双顶山公司组织的评定小组评定为十级伤残。2010年8月4日，郭立学与双顶山公司签订《工伤员工有关待遇处理协议书》，约定双顶山公司给予郭立学一次性工伤补助3180元。协议双方签订后，双顶山公司不再负责郭立学任何工伤待遇。该协议书已实际履行完毕。2002年4月13日郭立学第二次在工作中受伤，被评定为七级伤残。2017年4月25日郭立学以双顶山公司为被申请人申请劳动争议仲裁，请求裁令解除与双顶山公司劳动关系，双顶山公司支付解除劳动关系经济补偿金，一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、加班工资、带薪年休假工资、2016年11月至判决解除劳动关系时止的工资。2017年4月25日长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲裁字[2014]第448-457号不予受理通知书。郭立学不服诉至原审法院。
本院认为，双顶山公司未依法及时、足额为郭立学缴纳社会养老保险，导致郭立学于2017年4月25日提出解除劳动合同，双顶山公司应当依法向郭立学支付经济补偿金。郭立学要求双顶山公司支付自2001年至2017年4月的经济补偿金，没有法律依据，不予支持。双顶山公司应向郭立学支付《中华人民共和国劳动合同法》施行后的2008年1月至2017年4月25日期间的经济补偿金，因郭立学离职前的月平均工资数额无法确定，应按照2016年长春市最低工资标准1480元计算，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，双顶山公司应向郭立学支付经济补偿金的数额为14800元，对于原审该项判决予以维持。
关于双顶山公司应向郭立学支付一次性医疗补助金、一次性就业补助金数额的问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第（二）款，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”、《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条，“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付:一次性工伤医疗补助金的支付标准:五级伤残的为18个月本人工资，六级伤残的为16个月本人工资，七级伤残的为13个月本人工资，八级伤残的为11个月本人工资，九级伤残的为9个月本人工资，十级伤残的为7个月本人工资。一次性伤残就业补助金的支付标准:五级伤残的为16个月本人工资，六级伤残的为14个月本人工资，七级伤残的为11个月本人工资，八级伤残的为9个月本人工资，九级伤残的为7个月本人工资，十级伤残的为5个月本人工资”，第五十条，“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害(或诊断为职业病)或者解除劳动(人事)关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；职工工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算”。经查长春市九台区2016年社平工资为47396元（月工资3950元）、2017年社平工资为53690元（月工资4497元），郭立学离职前12个月平均工资的应为4132元。故双顶山公司应向郭立学支付一次性伤残医疗补助金4132元×60%×13个月=32229.6元，一次性伤残就业补助金4132元×60%×11个月=27271.2元。
关于郭立学主张二次工伤待遇问题，因其与双顶山公司就2001年十级工伤达成了处理协议书，且该处理协议书已经履行完毕。另外，2001年工伤未经工伤认定部门进行认定，不符合《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条，关于二次工伤待遇的规定，故对郭立学的该项上诉主张不予支付。
综上，原审适用法律错误应予纠正，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《工伤保险条例》第六十二条第（二）款，《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春市九台区人民法院(2017)吉0113民初3546号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项；
二、撤销长春市九台区人民法院(2017)吉0113民初3546号民事判决第七项；
三、变更长春市九台区人民法院(2017)吉0113民初3546号民事判决第五项为，“被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人郭立学支付一次性伤残就业补助金27271.2元”；
四、变更长春市九台区人民法院(2017)吉0113民初3546号民事判决第六项为，“被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人郭立学支付一次性伤残医疗补助金32229.6元”；
五、驳回上诉人郭立学其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，均由被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邵明福
代理审判员 赵芳芳
代理审判员 梁 明
二〇一八年六月二十四日
书 记 员 张鹤馨