湖南省长沙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0121刑初639号
公诉机关湖南省长沙县人民检察院。
被告人陈翔，男，1976年9月9日出生于福建省平和县，汉族，中专文化，经商，户籍所在地福建省漳州市芗城区，现住湖南省长沙市岳麓区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月11日被刑事拘留，同月20日被逮捕，同月25日被取保候审。
辩护人李智、曹樱，湖南君卓律师事务所律师。
被告人陈浩，男，1983年6月13日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地福建省漳州市平和县，现住湖南省长沙市岳麓区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月11日被刑事拘留，同月20日被逮捕，同月25日被取保候审。
辩护人宋文赛，湖南君卓律师事务所律师。
湖南省长沙县人民检察院以长县检公诉刑诉（2017）664号起诉书指控被告人陈翔、陈浩犯非法经营罪，于2017年11月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙县人民检察院指派检察员吴兰林出庭支持公诉，被告人陈翔及其辩护人、陈浩及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明。
一、陈翔非法经营的部分
2016年1月至2017年1月期间，被告人陈翔在未曾办理任何烟草批发、零售许可证的情况下，以牟利为目的，非法经营假烟，数额为235220元。具体事实分述如下：
2016年1月至12月期间，被告人陈翔以9250元的价格向被告人陈浩销售65条假冒白沙（精品）香烟、5条假冒中华（硬）香烟、140条假冒黄盒芙蓉王香烟。
2017年1月11日，公安机关在陈翔位于长沙市岳麓区麓谷星辰小区2栋1002房的住所及车上，依法扣押了被告人陈翔从上线处购得的准备进行销售的859条假冒伪劣香烟。经湖南省烟草专卖局认定，该859条假烟同等真烟价值为225970元。
二、陈浩非法经营的部分
2015年11月至2016年12月期间，被告人陈浩在未曾办理任何烟草批发、零售许可证的情况下，以牟利为目的，非法经营假烟，数额为92989元。具体事实分述如下：
1、2016年1月至12月期间，被告人陈浩以9250元的价格向被告人陈翔购进了65条假冒白沙（精品）香烟、5条假冒中华（硬）香烟、140条假冒黄盒芙蓉王香烟用于贩卖。
2、2015年11月至2016年12月期间，被告人陈浩分5次以42950元的价格将175条假冒黄盒芙蓉王香烟、35条假冒中华（硬）香烟销售给在长沙市望城区经营“龙宇食品商行”的蒋某。
3、2016年6月至12月期间，被告人陈浩分5次以13950元的价格将110条假冒黄盒芙蓉王香烟、10条假冒中华（硬）香烟销售给在长沙市岳麓区润泽园安置小区经营“盈利锦和超市”的何某。
4、2016年12月期间，被告人陈浩分3次以6960元的价格将75条假冒黄盒芙蓉王香烟、8条假冒中华（软）香烟销售给在长沙市雨花区湘府国际大酒店内经营“湘府烟酒商行”的吴某2。
5、2016年12月期间，被告人陈浩分以800元的价格将10条假冒黄盒芙蓉王香烟销售给在长沙县星沙街道松雅安置区的妹夫王某。
2017年1月11日，公安机关在陈浩位于长沙市岳麓区的“蓝天烟酒”店及车上，依法扣押了被告人陈浩从上线处购得的尚未销售的216.9条（其中，包含从陈翔处购得的140条假冒伪劣黄盒芙蓉王、5条假冒伪劣硬中华）假冒伪劣香烟。经湖南省烟草专卖局认定，其中71.9条假烟同等真烟价值为19079元。
经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，从被告人陈翔、陈浩处扣押的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2017年1月11日10时许，民警在长沙市岳麓区麓谷星辰小区地下停车场将被告人陈翔传唤到案。当日，民警在长沙市岳麓区师安置小区将被告人陈浩传唤到案。
被告人陈翔及其辩护人、陈浩对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均无异议，被告人陈浩的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但提出对公诉机关指控的2017年1月陈浩各将10条假冒黄盒芙蓉王香烟销售给王某和毛小兰的两笔事实，不应认定为非法经营的数额。
另查明，2017年2月3日被告人陈翔、陈浩的家属分别向长沙县公安局缴纳被告人陈翔、陈浩的非法所得二万元和一万元。
被告人陈浩于2016年12月27日取得了烟草专卖零售许可证（有限期限自2016年12月27日至2021年8月31日）。
本案在审理期间，本院对被告人陈翔、陈浩是否适用社区矫正委托有关机构进行调查评估，意见均为建议实行社区矫正。
上述事实，经法庭调查、法庭辩论，被告人陈翔、陈浩在开庭审理过程中无异议，并有受案登记表、长沙县烟移[2015]第054号案件移送函、湘烟鉴检20170439号卷烟鉴别检验报告、湘烟鉴检20170438号卷烟鉴别检验报告、湘烟价证[2017]0016号价格证明、湘烟价证[2017]0017号价格证明、扣押物品清单、湖南省非税收入电子缴款收据、辨认笔录、户籍证明、到案经过、烟草专卖零售许可证（陈浩）、证人王某、蒋某、何某、吴某2的证言，被告人陈翔、陈浩的供述和辩解等证据予以证明，足以认定。
本院认为，被告人陈翔、陈浩未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，销售伪劣烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪。被告人陈浩的辩护人提出，2017年1月陈浩各将10条假冒黄盒芙蓉王香烟销售给王某和毛小兰的两笔事实，不应认定为非法经营的数额。经查，被告人陈浩已于2016年12月27日取得长沙市烟草专卖局颁发的烟草专卖零售许可证，故辩护人的辩解意见本院予以采纳。被告人陈翔、陈浩到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人陈翔、陈浩系初犯、偶犯，认罪态度较好，有悔罪表现，没有再犯罪危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈翔犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币八万元(缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限十日内缴纳)。
二、被告人陈浩犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五万元(缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限十日内缴纳)。
三、扣押的假冒香烟和非法所得（含被告人陈翔二万元、被告人陈浩一万元），予以没收。
四、禁止被告人陈翔、陈浩在缓刑考验期限内从事烟草经营活动。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 晏晓婧
人民陪审员 喻 婷
人民陪审员 罗仲雄
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 雷文婷
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。