上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初43221号
原告王枝，男，1979年11月26日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人赵雪宏，上海吴振军律师事务所律师。
委托代理人吴振军，上海吴振军律师事务所律师。
被告顾惠忠，男，1971年1月10日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人郁少波，上海博济律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人张家庆，总经理。
委托代理人余陈俊，上海捷铭律师事务所律师。
原告王枝与被告顾惠忠、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称“人保上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月13日立案受理后，依法适用简易程序,于2016年8月3日、12月15日两次公开开庭进行了审理。原告王枝的委托代理人赵雪宏，被告顾惠忠的委托代理人郁少波，被告人保上海分公司的委托代理人余陈俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王枝诉称，2015年2月3日9时30分许，被告顾惠忠驾驶沪AFXX**小型轿车在本市浦东新区丰海路出人民东路北约30米处，将行走至此的原告撞伤。经交警部门认定，被告顾惠忠负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。另沪AFXX**小型轿车在被告人保上海分公司处同时投保有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险。现原告提出事故造成其损失为医疗费108,255.68元(人民币,下同；其中原告自付107,788.68元、被告顾惠忠垫付467元)、住院伙食补助费420元、鉴定费2,000元、营养费7,200元、护理费9,000元、误工费30,726元、残疾赔偿金127,108.80元、交通费1,208元、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费300元、手机损失150元、律师代理费8,000元；要求先由被告人保上海分公司依次在交强险及商业三者险的责任限额范围内承担赔偿责任(其中精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔偿)；不足部分，由被告顾惠忠承担80%的赔偿责任。
被告顾惠忠辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定无异议，愿意依法赔偿；对于具体赔偿比例，同意承担80%；对原告主张的赔偿项目及具体金额，均同意依法判决；另提出事发后曾为原告垫付医疗费467元及给付原告现金36,000元，要求在本案中一并处理。
被告人保上海分公司辩称，对事故的发生及责任认定无异议，愿意在交强险及商业三者险责任限额内承担赔偿责任；对原告主张的赔偿项目及具体金额，认可住院伙食补助费；对医疗费中的非医保部分及律师代理费，认为不属于保险责任范围，故不同意承担；对其余赔偿项目的金额均持有异议。
经审理查明，2015年2月3日9时30分许，被告顾惠忠驾驶沪AFXX**小型轿车在本市浦东新区丰海路出人民东路北约30米处，将行走至此的原告撞伤。经交警部门认定，被告顾惠忠负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。事故发生后，原告为疗伤共支出医疗费107,837.08元(其中原告自付107,370.08元、被告顾惠忠垫付467元)，并住院治疗了21日；为本次诉讼聘请律师支出代理费8,000元。期间，被告顾惠忠还曾给付原告现金36,000元。
2015年9月16日，经上海长兴医学交流研究所司法鉴定所鉴定，“被鉴定人王枝因交通事故致左下肢、右下肢功能部分丧失，其所受损伤后遗症分别构成XXX伤残；其损伤后的休息期300日、营养期180日、护理期180日(包含后期治疗)。”为此，原告支出鉴定费2,000元。但审理中，被告人保上海分公司对该伤残等级持有异议，申请重新鉴定。2016年11月30日，经本院委托，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，结论为，“被鉴定人王枝双下肢等处交通伤，后遗功能障碍，分别构成XXX伤残。”另查明，原告系非农业人口，事发时在上海浦东新区南汇公共交通有限公司从事驾驶员工作。
还查明，沪AFXX**小型轿车在被告人保上海分公司处同时投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险(责任限额1,000,000元、不计免赔)，且事发时均在保险期间内。
上述事实，由道路交通事故认定书(简易程序)、机动车行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆保险单、医疗病史、住院费用清单、上海长兴医学交流研究所司法鉴定所司法鉴定意见书、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书、户口簿、劳动合同、员工上岗协议、工资卡的银行交易明细单、发票、收条及当事人的陈述等证据证实。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故发生于机动车与行人之间，并经交警部门认定，被告顾惠忠负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。故对原告的合理经济损失，本院确认先由被告人保上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由被告顾惠忠承担80%的赔偿责任，该损失先由被告人保上海分公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同承担赔偿责任，余款再由被告顾惠忠予以承担。
本案原告合理损失的确认：1、住院伙食补助费420元，因被告人保上海分公司不持异议，故本院予以确认。2、医疗费，本院经审查原、被告各自提供的医疗病史及相关票据，扣除住院发票中的伙食费后，凭据核定为107,837.08元(其中原告自付107,370.08元、被告顾惠忠垫付467元)。3、营养费，原告根据其伤情，提出按每日40元计算，结合法医鉴定结论180日，主张7,200元，并无不当，本院予以照准。4、护理费，原告根据其伤情，提出按每日50元计算，结合法医鉴定结论180日，主张9,000元，并无不当，本院予以照准。5、误工费，根据原告的劳动合同及工资卡的银行交易明细清单，结合法医鉴定结论300日，现原告主张误工损失30,726元，并无不当，本院予以照准。6、残疾赔偿金，原告于定残之日未满60周岁，系非农业人口，故现提出根据其伤残等级，按照本市上一年度城镇居民人均可支配收入标准(1年为52,962元)，以12％的赔偿系数，计算20年，主张127,108.80元，并无不当，本院予以照准。7、交通费，本院酌情支持800元。8、衣物损失费300元，原告的主张并无不当，本院予以照准。9、手机损失150元，原告主张的金额并无不当，本院予以照准。10、鉴定费2,000元，有鉴定书及发票为证，属原告的合理损失，故本院予以照准；在此需要说明的是，因被告人保上海分公司未能举证证明在商业三者险保险条款中有明确约定该损失可不予赔付，故应计入保险责任范围。11、精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持；具体金额，应综合考虑原告的伤害后果、被告方的过错程度及经济承受能力等因素，现原告主张5,000元，并无不当，本院予以照准；原告主张该赔偿项目在交强险内优先赔偿，因于法有据，本院予以支持。12、律师代理费，原告为诉讼聘请律师支出代理费，属合理损失，可予支持；具体金额，根据本案的涉诉标的及案件难易程度，本院酌情支持6,000元。在此需要说明的是，律师代理费应予全额赔偿，不再按责任比例予以分担。综上，根据被告方车辆的强制保险责任限额及本案赔偿范围，本院确认被告人保上海分公司在本案中承担的强制保险赔偿款为120,450元(其中医疗费用赔偿款10,000元、死亡伤残赔偿款110,000元、财产损失赔偿款450元)；根据法律规定及保险合同约定，确认属于商业三者险责任范围内的损失为170,091.88元，由被告人保上海分公司按照80%的份额承担136,073.50元，故被告人保上海分公司共计应赔偿原告256,523.50元；不属于保险责任范围的损失6,000元(即律师代理费)，由被告顾惠忠全额承担。因被告顾惠忠曾为原告垫付医疗费467元及给付原告现金36,000元，多支付了30,467元，故本案中无需再承担赔偿责任。该多支付的钱款由原告在被告人保上海分公司赔付后返还被告顾惠忠。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王枝交强险及商业三者险保险金共计256,523.50元(其中精神损害抚慰金5,000元在交强险内优先赔偿)；
二、原告王枝于本判决生效之日起十日内返还被告顾惠忠30,467元；
三、驳回原告王枝的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,730元(此款已由原告预交)，减半收取计2,365元，重新鉴定费2,280元，共计4,645元，由原告王枝负担780元，被告顾惠忠负担1,694元，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司负担2,171元。被告方负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陆波静
二〇一六年十二月十六日
书记员 童 楠
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。