内蒙古自治区科尔沁左翼后旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）后刑初字第160号
公诉机关内蒙古通辽市科尔沁左翼后旗（以下简称科左后旗）人民检察院。
被告人宝某甲，男，蒙古族，小学文化，系科左后旗某嘎查嘎查达，户籍所在地科左后旗，捕前住科左后旗某嘎查某小组。2015年6月5日因涉嫌犯贪污罪被科左后旗人民检察院刑事拘留，同年6月20日被逮捕，2016年11月7日经本院决定被取保候审。
辩护人白军胜，内蒙古蒙嘎立律师事务所律师。
科左后旗人民检察院以后检公诉刑诉（2015）135号起诉书，指控被告人宝某甲犯贪污罪，向本院提起公诉。本院受理受理后依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。科左后旗人民检察院指派检察员宫乌日娜、阿拉木沙出庭支持公诉，被告人宝某甲及其辩护人白军胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
科左后旗人民检察院指控，2011年至2012年间，被告人宝某甲利用担任科左后旗某嘎查党支部书记的职务之便，在协助苏木政府管理国家危房改造工作中，将不符合危房改造条件的其亲属希某某、敖某甲、宝某乙上报为危房改造户，骗得危房改造补助款人民币64000.00元（实得34000.00元，以下币种相同），以其岳母金某某名义骗得危房改造补助款20000.00元（实得11500.00元）。针对上述指控，公诉机关在法庭出示了证人证言、被告人供述、科左后旗2011-2012年危房改造实施方案、某嘎查危房改造户明细、资金发放表、记账凭证等证据。公诉机关认为，被告人宝某甲利用担任村领导的职务便利，在协助镇政府管理国家危房改造项目工作中，骗取国家危房改造补助款人民币84000.00元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。提请法院依法判处。
被告人宝某甲对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。其辩护人辩护观点为：对指控被告人宝某甲犯贪污罪不持异议，但对贪污数额的认定有异议，（1）被告人宝某甲的岳母金某某是低保户，当时居住的也是土房，具备享受危房改造惠民政策的要求，不应该将金某某实际取得的人民币11500.00元补助款认定为贪污款。虽然金某某将房屋建在被告人宝某甲家，但是由于金某某是宝某甲的女婿，是为方便对金某某的扶养需要。（2）本案中，敖某乙虽然申报了危房改造户，但是上级政府没有发任何补助，宝某乙虽然应得人民币20000.00元，但实际只领取补助款10000.00元，宝某乙未领取部分10000.00元及敖某乙的危房补助款人民币20000.00元尚在政府掌控之下，不应认定为即遂。被告人宝某甲的贪污数额应认定为34000.00元，即宝某乙实际领取10000.00元，希某某实际领取12000.00元，敖某甲实际领取12000.00元。此外，被告人宝某甲虽然实施了贪污行为，但不是为了个人获利，只是为了给村民谋取非法利益，且宝某甲系坦白，没有前科劣迹，平时表现好，没有人身危险性，建议对其依法从轻或减轻处罚，并考虑适用缓刑。
经审理查明，科左后旗于2011-2012年实施农村牧区危房改造工作，根据实施方案的规定“改造对象为全旗农村牧区贫困人口中居住危房的农牧户。应满足下列条件中的第一项和后四项中的其中一项:1.房屋鉴定为D级危房或土房；2.分散供养的五保户；3.低保户；4.贫困残疾人家庭；5.其他贫困户。危房改造期间，被告人宝某甲利用担任某嘎查党支部书记的职务便利，在村委会协助镇政府管理危房改造的工作中，未按照上级政府危房改造方案的要求，召开村民委员会、通过民主评议的方法进行申报，而是在申请时弄虚作假，伪造村民委员会会议记录，提供虚假土房照片，将不符合危房改造条件的5名亲属申报为危房改造户，骗取镇政府书面审核通过，进而骗取国家危房补助款。具体事实如下：
1.2011年，被告人宝某甲将其叔叔希某某，其姨夫敖某甲申报为危房改造户，经查，希某某、敖某甲当时所居住房屋均为砖瓦房，不属于贫困户。二人各领取危房补助款人民币12000.00元。希某某用补助款盖了车库，敖某甲另盖四间瓦房，用于开商店。案发后，已追缴希某某、敖某甲危房补助款各12000.00元。
2.2012年，被告人将其妻侄宝某乙、姐夫敖某乙、岳母金某某申报为危房改造户。经查，宝某乙与父亲梅某某共同生活，尚没有结婚，家中有砖瓦房二栋。宝某乙用所领取危房补助款10000.00元在某街里（不是某嘎查某小组）修建了洗车行。敖某乙所居住房屋为砖瓦房，用危房补助款对房屋进行了维修。被告人宝某甲用岳母金某某的危房补助指标在自己家院里修建了车库。案发时，宝某乙已获取危房改造补助款10000.00元，金某某已获取危房改造补助款11500.00元，案发后均收缴上缴国库。
为证明上述事实，公诉机关当庭出示了以下证据：
（一）被告人宝某甲的多份供述，内容为，2009—2012年任某嘎查党支部书记，2012年至今任某嘎查达。村干部分工是宝某甲负责某小组的工作。国家对贫困户、低保户进行危房改造时，所负责的小组2011年报的是希某某和敖某甲，2012年报的是宝某乙、敖某乙、金某某，除金某某外，都不是低保户和贫困户，报时村两委班子和村民代表没有开会研究，某嘎查和某苏木也没有进行公示。
希某某危房改造纸质档案上照片第一张像是希某某的土房，第二、三张不是希某某的房子，不知道是谁的房子。档案里村委会意见不知道是谁签的。2011年危房改造希某某盖的是带有两个卷帘门的车库，中间有个窗户。危房改造补助款通过谁经手发放的不知道。敖某甲申请危房改造时，他女儿说敖某甲有土房，想给他父亲申请危房改造，就给报了。危房改造他建的60平米的砖房，现在他女儿开商店呢。敖某甲纸质危房改造档案里的照片中的房子是敖某甲的房子，三张都是。希某某是宝某甲的叔叔，敖某甲是宝某甲妻子的姨夫。
2012年宝某乙申请时他家有个三间砖房，还有一个国家给盖的35平米的扶贫房，也是砖房。宝某乙纸质档案里的照片不知道是谁照的，三张都不是宝某乙的房子。宝某乙在某街里建的洗车的房子。他是宝某甲大舅哥家的孩子，不是低保户、贫困户，不符合危房改造条件。敖某乙申请时他家住的是四间砖房，不是低保户、贫困户。危房改造纸质档案里照片不知道谁照的，都不是敖某乙的房子，敖某乙没有重新建房，在原来房子基础上装修的，村委会意见不是宝某甲也不是斯某某签的，不知道是谁签的。敖某乙是宝某甲姐夫。他不符合危房改造条件。
金某某是宝某甲岳母，她是低保户，有土房，就给报了。她没建房，宝某甲用她的名义在自家院子里建车库了。金某某在某嘎查有一个儿子三个姑娘。她自己单独有户口。照片是宝某甲照的。第一张是金某某的土房，第二、三张是在村里谁家照的忘了。补助款是宝某甲经手领取的，领了11500.00元。
（二）证人证言
1.证人希某某、斯某某、宝某乙、梅某某、敖某乙证言内容与被告人宝某甲的供述相同，证明希某某、敖某甲、宝某乙、敖某乙系被告人宝某甲亲属，不符合危房改造条件。
2.证人舍某甲、白某某、澈某某等均系某政府负责危房改造工作人员，证言内容为，2012年开了几次危房改造会议，会上宣传了实施方案，同时还发给他们一份，某嘎查领导各自负责各自自然屯的工作，某小组是宝某甲报的。苏木对上报的各户没有核实，都是按各嘎查报的为准了。申请危房改造是某村干部负责填报的，没有去实地核查，纸质档案上的照片都是某村干部提供的。
3.证人浩某某、斯某某系某嘎查村干部，证言内容为，2011年危房改造时宝某甲负责某小组，当时分工各管各组。某小组希某某、敖某甲被落实为危房改造户，2011年落实危房改造户时两委班子没有开过会议，
4.证人德某某、阿某甲、布某某、阿某乙、吉某某、舍某某、哈某乙、钢某某等证言内容基本相同，其证言证实，希某某、敖某甲、宝某乙、敖某乙都不是贫困户，不具备危房改造条件，危房改造指标落实时，村里没有开会研究过。2012年危房改造时宝某甲以其岳母金某某的名义建了车库。
（三）书证：
1.移交函证明案件来源为举报。
2.抓捕经过证明被告人宝某甲于2015年6月5日立案的同日被刑事拘留。
3.户籍证明及被告人宝某甲工作简历证明被告人自然情况及在某嘎查的任职时间、所任职务。
4.某苏木某嘎查2011年、2012年危房改造名单汇总表，希某某、敖某甲、宝某乙、敖某乙、金某某的危房改造纸质档案等证明2011年某嘎查危房改造户中有希某某，敖某甲，2012年有宝某乙、敖某乙、金某某，以上各户的纸质档案中村委会会议记录均系伪造，改造前的照片除金某某的为其自己土房外，其余均系伪造。
5.某苏木财政所危房改造补助资金发放清册，证明，某苏木农牧业服务中心记账凭证，资金发放表，被告人宝某甲等所出收据、转账凭条、支票等证明涉案危房改造户领取危房改造补助款的数额。
6.涉案危房改造户所居住房屋及用危房改造补助款所建设房屋照片、房屋所有权证书证明以上危房改造户不符合危房改造条件。
7.通辽市人民政府2011年、2012年关于做好农村牧区贫困人口危土房改造工作的实施意见、科左后旗人民政府2011年、2012年农村牧区危房改造工作实施方案证明危房改造的适用条件、改造对象、建设标准。还证明各被告人是协助镇政府开展工作。
8.缴款书（收据）、科左后旗反贪局扣押涉案款说明证明案发后对涉案款已经追缴。
以上证据，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，予以采信。
本院认为，被告人宝某甲以非法占有为目的，利用其担任村党支部书记的职务便利，在协助镇政府管理危房改造工作中，弄虚作假，骗取危房改造资金，数额较大，其行为依法已经构成贪污罪。公诉机关指控被告人宝某甲犯贪污罪的罪名成立。但认定贪污数额为人民币84000.00元，与事实不符。因为经审理查明，被告人及其亲属虽然应得危房改造补助款人民币84000.00元，但实际取得数额为人民币45500.00元，其余38500.00元系镇政府在发现后尚未支付，款项尚在国家的掌控之中，被告人及其亲属并未实际取得，不应认定为贪污即遂。但是通过被告人的隐瞒欺骗，上述被告人亲属已经被政府批准确定为危房改造户，故被告人的贪污行为已经着手实施，由于被发现而致使部分补助款未能领取，故对尚未取得的危房改造款人民币38500.00元，应视为犯罪未遂，在量刑时予以考虑。辩护人关于贪污数额中不应计算未实际取得数额的辩解理由部分成立，予以采纳。关于辩护人不应该将金某某实际取得的11500.00元补助款认定为贪污款的辩解理由，经审理认为，被告人宝某甲系以金某某的名义申报危房改造户，补助款由宝某甲领取，并在自家院内修建车库，被告人宝某甲的行为属于冒用他人名义骗取补助款自己使用的行为，这与金某某是否符合危房改造条件无关，辩护人的辩解理由与事实不符，不予采纳。鉴于被告人宝某甲归案后如实供述犯罪事实系坦白以及赃款已经退还等情节，认定其具有认罪悔罪表现，对其酌情从轻处罚。根据被告人宝某甲的犯罪事实、性质、情节，参考科左后旗司法局社区矫正中心对其进行的判前评估调查意见，认为其符合缓刑条件，故决定对其适用缓刑。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十七条三款、第六十一条、第六十四条、第七十二条、第九十三条、全国人大常委会关于《刑法》第九十三条二款的解释、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十九条之规定，判决如下：
被告人宝某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年缓刑二年，并处罚金人民币十万元（已缴纳一万元，余款判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 赵玉华
审判员 孟庆贞
审判员 李芳芳
二〇一六年五月十二日
书记员 秀 珍
附：相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者其其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
以前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次犯罪未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第六十七条三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》：村民委员会等基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者贿赂数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交代赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者造成其他严重后果的。
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金。