江苏省沭阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1322刑初137号
公诉机关江苏省沭阳县人民检察院。
被告人韩某，男，出生于江苏省沭阳县，汉族，中专文化，个体工商户，住沭阳县。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2016年7月23日被取保候审。
被告人吴某甲，女，出生于江苏省沭阳县，汉族，初中文化，个体工商户，住沭阳县。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2016年7月23日被取保候审。
被告人王某甲，男，出生于江苏省沭阳县，汉族，初中文化，农民，住沭阳县。因涉嫌生产、销售假药罪，于2016年7月23日被取保候审。
江苏省沭阳县人民检察院以沭检诉刑诉[2017]181号起诉书指控被告人韩某、吴某甲、王某甲犯生产、销售假药罪，于2017年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沭阳县人民检察院指派检察员赵光辉出庭支持公诉。被告人韩某、吴某甲、王某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省沭阳县人民检察院指控：2016年5月以来，被告人韩某未经批准擅自配置“鼻炎膏”并伙同妻子被告人吴某甲通过微信平台将“鼻炎膏”以治疗鼻炎的药品对外公开宣传、销售，至案发对外销售共计80余瓶，非法获利10000余元。2016年7月，被告人王某甲在明知该“鼻炎膏”系未经批准擅自配置的情况下，从被告人吴某甲处购得“鼻炎膏”10瓶并当治疗鼻炎的药品对外销售，非法获利1000元。经宿迁市食品药品监督管理局认定，该“鼻炎膏”未经批准、检验而生产、销售应按假药论处。
针对上述指控，公诉机关出示了被告人韩某、吴某甲、王某甲的供述及辩解、证人代某、蔡某等人证言、药品照片、电子数据等证据，认为被告人韩某、吴某甲、王某甲生产、销售假药，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任。同时认为，被告人韩某、吴某甲、王某甲共同实施故意犯罪，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪。
被告人韩某、吴某甲、王某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：2016年5月以来，被告人韩某未经行政主管部门批准，私自用“苍耳子、金银花、薄荷、冰片”等中药配制成“鼻炎膏”，并装瓶加贴“鼻炎膏”标签，并与其妻子即被告人吴某甲通过微信网络、实体途径进行销售。至案发时，其已对外销售共计80余瓶，获利10000余元。2016年7月，被告人王某甲明知该“鼻炎膏”系未经行政部门批准而擅自配置的情况下，仍从吴某甲处购买10瓶并以治疗鼻炎的药品对外销售，获利1000余元。经宿迁市食品药品监督管理局认定，涉案的药品为未经批准、检验而生产、销售，应按假药论处。
另查明，被告人韩某、吴某甲归案后如实供述了自己的犯罪事实；被告人王某甲案发后自动投案并如实供述自己的犯罪事实，三被告人在本院审理阶段均已退出全部违法所得。
上述事实，由公诉机关提供的，经过庭审质证、认证的，且均具有证明效力的以下证据予以证实：
被告人韩某、吴某甲、王某甲供认了其生产、销售假药的时间、地点、药品种类、来源、数量等事实。该供述得到了证人代某、蔡某等人证言，现场照片、药品照片、电子数据、微信聊天记录等证据的印证，足以认定。宿迁市食品药品监督管理局出具的“情况说明”证实涉案药品均系假药。公安机关出具的“发破案经过”、“抓获经过”等证明了本案的案发及三被告人的到案情况。江苏省非税收入一般缴款书证实了三被告人退出违法所得情况。
本院认为，被告人韩某、吴某甲违反国家药品管理法规，明知是假药而仍予以生产、销售，被告人王某甲明知是假药而予以销售，其行为均已侵犯了国家药政管理制度及公民的生命权、健康权，被告人韩某、吴某甲已构成生产、销售假药罪、被告人王某甲已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人韩某、吴某甲犯生产、销售假药罪、被告人王某甲犯销售假药的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。被告人韩某、吴某甲、王某甲共同实施故意犯罪，系共同犯罪。被告人韩某、吴某甲归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人王某甲案发后能自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。案发后被告人韩某、吴某甲、王某甲退出违法所得，可以酌情从轻处罚。经考察，被告人韩某、吴某甲、王某甲平时表现良好，本次犯罪为初犯，系法律意识淡薄所致，且当庭能认罪、悔罪，其再犯罪的危险性小，适用缓刑对其所居住社区无重大不良影响，故依法对被告人韩某、吴某甲、王某甲宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条、第六十七条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人韩某犯生产、销售假药罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，所处罚金应在判决生效后一个月内缴纳完毕。）
被告人吴某甲犯生产、销售假药罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，所处罚金应在判决生效后一个月内缴纳完毕。）
被告人王某甲犯销售假药罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，所处罚金应在判决生效后一个月内缴纳完毕。）
二、依法追缴被告人韩某、吴某甲违法所得人民币一万元、被告人王某甲的违法所得人民币一千元，上缴国库。
三、禁止被告人韩某、吴某甲、王某甲在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 屠鑫鑫
人民陪审员 陈兴德
人民陪审员 单月香
二〇一七年六月十六日
书 记 员 蒋 希
书 记 员 刘晓云
附本案相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条【生产、销售假药】
生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十五条【共同犯罪概念】
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条【自首】
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【缓刑适用条件】
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【缓刑考验期限】
拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条【犯罪物品的处理】
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。