甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0702民初5998号原告：张希锋，男，1970年12月4日出生，汉族，甘肃省张掖市人委托诉讼代理人：郭永进，甘州区长�镇法律服务所法律工作者。被告：张掖市明永建材有限责任公司。住所：张掖市甘州区明永乡下崖村西侧。委托诉讼代理人：郭建兵，甘肃振泽律师事务所律师。原告张希锋与被告张掖市明永建材有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张希锋的委托诉讼代理人郭永进、被告张掖市明永建材有限责任公司的委托诉讼代理人郭建兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张希锋向本院提出诉讼请求：1、要求解除原、被告之间的劳动合同关系；2、要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金5000元；3、要求被告支付拖欠的工资40000元，未签订劳动合同的双倍工资60000元；4、要求被告赔偿应交纳的养老保险金损失36000元、医疗保险金损失18000元、失业保险金损�60000元；5、要求被告支付工伤医疗费931.5元、停工留薪期间工资30000元、鉴定费300元、一次性伤残补助金35000元、一次性伤残医疗补助金35000元、一次性就业补助金35000元。事实和理由：2013年5月，原告应聘到被告处从事机械修理工作。2014年3月21日上午9时许，原告被告砖厂内修理空心砖切条机时，右手食指不慎被夹入机械内，致原告右手食指远节指毁损并缺失。事故发生后，原告被送往甘州区人民医院治疗，经诊断为右手食指远节指毁损并缺失、右手食指远节指骨开放性骨折、远节指关节脱位。伤后，原告申请工伤认定，经认定原告系工伤。原告的伤势经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定构成十级伤残。原、被告无法就工伤赔偿事宜达成协议，原告遂申请劳动仲裁，经甘州区劳动人事仲裁委员会（2016）甘区劳人裁字第48号裁决书裁决，被告向原告支付一次性伤残补助金�一次性医疗补助金等损失42382.95元。原告不服上述裁决遂提起诉讼。被告张掖市明永建材有限责任公司承认原告在本案中主张的受伤及十级伤残的事实。但认为，原告工作的车间由被告承包给董宏经营，原告系董宏雇佣，其工作受董宏指派，工资亦由董宏发放，原、被告之间不存在劳动合同关系，因此对原告的工伤认定有异议。原告仅在董宏的车间工作了五个月，且系计件制工资，被告已将全部承包费给付董宏，董宏亦将工资支付了原告，不存在拖欠工资的事实。原告主张双倍工资已过了法律规定的时效。原告主张的养老保险金、医疗保险金、失业保险金没有依据，上述保险金缴纳的部门是社保部门，并非原告。原告主张的医疗费已由董宏全部支付。原告受伤后一直在车间上班，不存在停工的情况，且原告在交通事故案件中也获得了相应的误工赔偿。对�告主张的鉴定费300元无异议，但应由董宏承担。对（2016）区劳人裁字第48号裁决书裁决的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金无异议，但应由董宏承担。本院经审理认定事实如下：原告系被告砖胚半成品车间工作，2014年3月21日9时许，原告在上述车间取空心砖切条机上的异物时，右手食指不慎被机器夹伤。当日，原告被送往甘州区人民医院检查治疗，经诊断为右手食指远节指毁损并缺失、右手食指远节指骨开放性骨折、远节指关节脱位。被告为其支付了全部医疗费。2015年5月18日，张掖市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定原告系工伤。2016年3月21日，张掖市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，原告伤残程度为十级伤残，无护理依赖。被告在原告受伤时未为原告参加工伤保险及其他社会保险，双方亦未签订书面劳动合同。2016年6月7日，甘州区劳动人事争议仲裁委员作出（2016）甘区劳人裁字第48号裁决书，裁决：一、解除双方之间的劳动关系；二、被告支付原告一次性伤残补助金13398元（88元/天×21.75天×7月）、一次性伤残就业补助金13398元（88元/天×21.75天×7月）、一次性工伤医疗补助金13398元（88元/天×21.75天×7月）、解除劳动合同的经济补偿957元（88元/天×21.75天÷2），医疗费931.95元、鉴定费300元，合计42382.95。原告不服该裁决，遂在法定期限内提起诉讼。再查明：2014年5月9日，原告遭受交通事故，原告于2014年10月11日提起诉讼，经本院调解，中国平安财产保险股份有限公司张掖中心支公司、侵权人赔偿了原告各项损失，其中包含误工费。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。依法�立的劳动关系受法律保护，用人单位与劳动者均应按照法律的规定和劳动合同的约定履行各自的义务。本案被告抗辩原告与被告车间的承包人董宏之间存在雇佣关系，其与原告之间不存在劳动关系，上述抗辩理由无相关证据支持，原告在被告的砖坯半成品车间上班系客观事实，虽然原、被告未签订书面劳动合同，但双方之间建立了事实上的劳动关系。关于建立劳动关系的时间，原告仅陈述其从2013年5月应聘上班，被告提交了2013年考勤表、2014年1至5月考勤表，上述考勤表表明原告自2014年1月开始考勤，应认定双方建立劳动关系的时间是2014年1月，工作期间为2014年1月至2014年5月。关于工资标准，原告认为每月工资为5000元，并提交了被告出具的一份证明，但根据被告提供的录音证据，原告持该份证明的目的是为了交通事故赔偿案件获得更多赔偿，并非实际月工资，被告�辩原告的工资为计件制工资，工资每月不等，并提交了2014年1月至10月的工资表，并认为2014年1至3月系春节前后期间原告每天工资为88元，但领款人处均由董宏签字，该证据亦不能视为工资支付凭证，对此应按照有利于劳动者的原则，参照2014年甘肃省职工平均工资39132元计算确定，即每月3261元。原告因工受伤应依法享受工伤保险待遇。在原、被告劳动关系存续期间，被告未依法为原告缴纳社会保险费，现原告要求解除劳动合同关系，应予支持。关于原告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，被告向原告支付半个月工资的经济补偿。关于原告主张的拖欠工资，根据被告提供的录音证明，足以证明被告并不存在拖欠原告工资的事实，本院不予支持。关于双倍工资，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，本案中，被告未与原告签订书面劳动合同，理应支付双倍工资，但原告申请仲裁时已超过仲裁时效，故该项诉讼请求不能成立，本院不予支持。关于原告主张的养老保险金损失、医疗保险金损失、失业保险金损失。用人单位为劳动者缴纳社会保险是劳动者的一项基本劳动权利，而且也是用人单位应履行的一项义务，《社会保险费征缴暂行条例》第十条第一款规定，“缴费单位必须按月向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，在规定的期限内缴纳社会保险费”，第二十六条规定，“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”，本案中原告主张的上述社会保险费的缴纳属于依法强制征收的范围，应由当事人向有关社会保险经办机构或劳动保障行政部门申请依行政渠道解决，不能依此要求被告直接给付自己，本院对该项诉讼请求本院不予支持。关于原告主张的医疗费931.95元，根据庭审查明的事实，被告已经该款项支付原告，原告该项主张依法不能成立，本院不予支持。关于原告主张的停工留薪期间工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇......”根据上述规定以及原告受伤部位及伤残度，对照《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定原告停工留薪期为2个月。根据庭审查明的事实，原告受伤后继续上班，被告亦将上班期间的工资予以发放，且原告在交通事故赔偿案件中已获得相应误工损失补偿，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。关于鉴定费300元，被告无异议，应予支持。关于一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的赔偿。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金�伤残等级支付一次性伤残补助金......标准为：十级伤残为7个月的本人工资......”被告应向原告承担一次性伤残补助金。上述条例第二款规定“(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《甘肃省实施办法》第十八条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级�残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月”。由于被告未为原告参加工伤保险，被告理应按上述规定向原告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。综上所述，被告应依法承担原告上述工伤保险待遇。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条第一款、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决如下：一、解除原告张希锋与被告张掖市明永建材有限责任公司之间的劳动关系；二、被告张掖市明永建材有限责任公司向原告张希锋支付经济补偿金1630.5元（3261元/月÷2）；三、被告张掖市明永建材有限责任公司向原告张希锋支付一次性伤残赔偿金22827元（3261元/月×7月）、一次性医疗补助金22827元（3261元/月×7月）、一次性伤残就业补助金22827元（3261元/月×7月），合计68481元；四、被告张掖市明永建材有限责任公司向原告张希锋承担鉴定费300元；五、驳回原告张希锋的其他诉讼请求。上述第二、三、四项，合计70411.5元，限被告于本判决书生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告张掖市明永建材有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员  侯红梅二〇一�年十一月二十四日书记员  万 英