福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终239号
原公诉机关南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周章银，男，1988年1月3日出生于福建省顺昌县，汉族，高中文化，经商，住顺昌县。因涉嫌犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪，于2016年4月26日被取保候审，2016年10月25日被逮捕。
上诉人（原审被告人）张永才，男，1989年1月18日出生于福建省宁化县，汉族，大专文化，务工，住宁化县。曾因赌博，于2010年3月31日被晋江市公安局行政拘留二日。现因涉嫌犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪，于2016年4月26日被取保候审，2016年10月25日被逮捕。
原审被告人王强，男，1988年5月13日出生于福建省顺昌县，汉族，初中文化，务工，住顺昌县。因涉嫌犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪，于2016年4月26日被取保候审，2016年10月25日被逮捕。
南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人周章银、王强、张永才犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪一案，于2016年12月26日作出（2016)闽0583刑初1452号刑事判决。被告人周章银、张永才不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人周章银、张永才，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年4月25日4时30分许，被告人周章银、王强、张永才等人饮酒后行走在南安市水头镇奎峰路时代新城旁道路中央，驾车行驶在后方的闽Ｃ×××××号雷克萨斯小型轿车车主陈某鸣笛让他们让行，被告人王强等人没有及时让行，双方发生口角，后陈某下车理论，双方互骂并引发打架。在此过程中，被告人周章银、王强、张永才对陈某拳打脚踢，并从地上捡石板块砸伤陈某头部等处，陈某还手并持石板块砸对方，双方持石板块扔来扔去。陈某上车后驾车向前行驶，被告人周章银、王强、张永才闪躲开并持石板块砸陈某的车，陈某驾车返回，被告人周章银、王强、张永才继续持石板块砸车，双方再次发生冲突，陈某驾车往返几次，期间刮蹭到被告人张永才、周章银，后陈某下车持石板块砸伤被告人周章银的眼部。
2015年5月8日，三被告人经电话通知自行到案，在接受公安机关询问时能如实供述基本事实。2015年6月26日，三名被告人与被害人陈某自愿达成调解协议，共同赔偿被害人陈某医疗费、车辆维修费等各项经济损失共计七万元，被害人陈某对三名被告人表示谅解。2015年7月22日，经南安市公安局法医鉴定，被害人陈某头皮疤痕累计长度达11.8cm，损伤程度为轻伤二级。经南安市价格认定局鉴定，闽Ｃ×××××号雷克萨斯小型轿车被损更换的配件价值及维修费用合计46565元（其中维修人工费用4500元）。经电话通知，2016年4月25日，三名被告人均自行到案接受调查，归案后能如实供述本案基本事实，当日被公安机关取保候审。
原判认定上述事实的证据有被害人陈某的陈述、证人王某1、王某2、卓某、张某的证言、辨认笔录及照片、病历材料、法医学人体损伤程度鉴定书、维修估价单、车辆损坏照片及价格鉴定意见书、勘验笔录、现场图及照片、监控视频及截图、协议书、谅解书、收条、撤案申请书、户籍证明、归案经过、三被告人的供述等。
原判认为，被告人周章银、王强、张永才因琐事纠纷故意损害被害人身体健康，致一人轻伤二级，又故意损毁被害人财物，数额较大，其行为均已构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪，依法应数罪并罚。本案中，被害人有驾车多次冲向被告人的行为，使本案矛盾的继续激化，对被告人继续实施砸车行为并造成车辆严重受损的后果，存在一定的过错，对三名被告人均可酌情从轻处罚。三名被告人经通知主动到案，归案后能如实供述其基本罪行，均是自首，依法可从轻处罚。被告人张永才曾因赌博被行政处罚，对其可酌情从重处罚。三名被告人已赔偿被害人经济损失并取得谅解，对三名被告人均可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百七十五条，第二十五条第一款，第六十九条，第六十七条第一款的规定，作出判决：一、被告人周章银犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑一年四个月。二、被告人王强犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑一年四个月。三、被告人张永才犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑一年四个月。
上诉人周章银诉称：被害人系故意驾车多次往返冲撞，其用石板块砸车系自我防卫；其亦被被害人砸伤眼部，双方已达成调解协议互不追究，但仍被判处刑罚且量刑较重。
上诉人张永才诉称：砸车行为系紧急避险；不应以其曾因赌博受过行政处罚而加重其刑罚；其案发前有主动劝架，且有自首、系初犯、偶犯，已赔偿被害人经济损失并取得谅解，原判量刑过重，请求改判较轻刑罚并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定2015年4月25日4时30分许，上诉人周章银、张永才、原审被告人王强饮酒后与驾驶闽Ｃ×××××号雷克萨斯小型轿车车主陈某因道路让行问题发生口角并引发打架，在此过程中，上诉人周章银、张永才、原审被告人王强对陈某拳打脚踢，并从地上捡石板块砸伤陈某头部等处，陈某还手并持石板块砸对方，双方持石板块扔来扔去，后陈某回到车上驾车向前行驶，上诉人周章银、张永才、原审被告人王强闪避开并持石板块砸陈某的车，陈某驾车返回，上诉人周章银、张永才、原审被告人王强继续持石板块砸车，双方再次发生冲突，陈某驾车往返多次，期间刮蹭到上诉人张永才、周章银，并下车持石板块砸伤上诉人周章银的眼部；后双方自愿达成调解协议，达成谅解。经鉴定，被害人陈某头皮疤痕累计长度达11.8cm，损伤程度为轻伤二级；闽Ｃ×××××号雷克萨斯小型轿车被损更换的配件价值及维修费用合计46565元（其中维修人工费用4500元）的犯罪事实清楚，据以认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。
关于上诉人周章银提出被害人系故意驾车多次往返冲撞，其用石板块砸车系自我防卫、上诉人张永才提出的砸车行为系紧急避险的上诉意见。经查，上诉人周章银、张永才、原审被告人王强的供述及被害人陈某的证言均证实陈某第一次驾车驶来时其三人已避开，避开的同时也拾起板块砸向车辆，双方的行为共同促使矛盾激化升级。二上诉人的行为不符合正当防卫和紧急避险的构成要件。且原判已客观认定被害人存在一定过错并对上诉人周章银、张永才进行酌情从轻处罚。故二上诉人的该节上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人周章银、张永才、原审被告人王强因琐事纠纷故意损害被害人身体健康，致一人轻伤二级，又故意损毁被害人财物，数额较大，其行为均已构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪，依法应数罪并罚。原判已根据上诉人周章银、张永才、原审被告人王强系自首、已赔偿经济损失并取得谅解、被害人具有一定过错，上诉人张永才曾被行政处罚等法定或酌定的从轻、减轻、从重情节予以综合评判并从轻量刑，上诉人周章银、张永才提出改判的上诉意见不能成立，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百七十五条，第二十五条第一款，第六十九条，第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈越新
审 判 员 陈志煌
代理审判员 陈 琳
二〇一七年四月十日
书 记 员 许萍萍
附：本案适用的法律和司法解释条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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