上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民四（民）初字第621号
原告钱某某，男，住上海市长宁区北翟路。
委托代理人贾某，上海律师事务所律师。
被告山民某，男，住上海市长宁区双泾村。
被告山某某，女，住上海市长宁区遂宁路。
委托代理人姚某某（山某某之子），住址同上。
原告钱某某与被告山民某、山某某法定继承纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理，原告钱某某的委托代理人贾某、被告山民某、被告山某某及其委托代理人姚某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告钱某某诉称：被继承人赵某某生前生育三个子女，分别为山民某、山德某、山某某。山德某于2001年5月24日死亡。原告系山德某的儿子、被继承人赵某某的孙子。本市长宁区北翟路房屋登记在山云兴、赵某某名下。2011年山云兴去世后，上海市长宁区人民法院出具了民事调解书，对山云兴名下的遗产进行了分割，50%产权份额归被继承人赵某某所有，25%产权份额归山民某继承所有，25%产权份额归山某某继承所有。赵某某于2013年12月去世，生前未留下遗嘱。原告作为第一顺序继承人的代位继承人，有权依法继承其遗产。现请求法院判令原、被告依法继承山云兴、赵某某名下的本市长宁区北翟路房屋。
被告山民某辩称，被继承人赵某某生前留下代书遗嘱一份，将系争房产中其名下的份额交由被告继承所有，原告诉请无事实依据，请求法院予以驳回。
被告山某某辩称，被继承人赵某某立遗嘱前已经鉴定无民事行为能力，其无能力立下代书遗嘱。被告山民某提供的代书遗嘱无法律效力。同意原告诉讼请求，本案应按照法定继承分割遗产。
经审理查明：被继承人赵某某与山云兴生前生育山民某、山德某、山某某三个子女。山德某于2001年5月24日死亡，原告系山德某的儿子。本市长宁区北翟路房屋自2008年11月26日登记在山、赵某某名下。
2011年5月29日，赵某某与山云兴立下代书遗嘱，将本市长宁区北翟路980弄28号102室房屋给予儿子山民某、女儿山某某共有。
2011年7月25日山死亡，山民某以分家析产纠纷诉至本院，请求判令其与山某某共同继承系争房屋中山云兴名下份额各二分之一等。诉讼期间，经山某某与钱某某申请，本院委托华东政法大学司法鉴定中心对赵某某是否具有民事行为能力及诉讼行为能力进行了鉴定，鉴定结论为：赵某某患有器质性精神障碍，对本案无民事行为能力，无诉讼行为能力。2012年9月25日，经本院主持调解，双方达成调解协议：登记在被继承人山云兴、被告赵连妹名下的上海市长宁区北翟路980弄28号102室房屋产权，其中50%的产权份额归被告赵连妹所有，25%的产权份额归原告山民某继承所有，25%的产权份额归被告山某某继承所有；山某某应于本调解生效之日起十日内给付原告山民某人民币30，000元。
2013年12月5日，赵某某死亡。
审理中，双方对被告山民某提供的赵某某代书遗嘱的效力存在争议。原告主张该代书遗嘱制作时间为2011年11月11日，该期间，赵某某经法院委托司法鉴定部门鉴定为无民事行为能力，故该代书遗嘱无效。被告山某某同意原告的意见，也主张该代书遗嘱无效。被告山民某对此不予认可，主张代书遗嘱制作时有代书人及见证人，符合法定形式，应为有效。
经被告山民某申请，证人李克明、山金兴、丁金松到庭作证。
李克明陈述，遗嘱系其于2011年11月11日晚间在山民某家代书，其确认赵某某当时曾因痴呆至敬老院居住过一段时间。
山金兴陈述，2011年9月至10月期间，应山民某的要求，其作为赵某某的遗嘱见证人至山民某家见证了代书遗嘱的制作过程。当时赵某某的神智时而清楚，时而不清楚，因生活不能自理送过养老院。对于遗嘱制作过程，其描述称当时山民某问赵某某另一半房屋怎么处理，赵某某说全给儿子。遗嘱书写完成，因赵某某不识字，故没有给她看，也未读给她听。
丁金松陈述，2011年11月赵某某制作代书遗嘱时其在场，由其来询问赵某某房产如何处理，李克明代书。其认为当时赵某某的神智是清楚的，遗嘱书写完成后赵某某当场按了手印。对于赵某某患有脑梗、痴呆及因生活不能自理而送进敬老院的事情证人不清楚。
审理中，因原、被告对赵某某遗嘱的效力各持己见，致本案调解不成。
本院认为，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承。庭审中，被告山民某提供赵某某的代书遗嘱，主张本案应适用遗嘱继承。原告及山某某对此遗嘱效力不予认可，主张该代书遗嘱制作时，赵某某被司法鉴定为无民事行为能力，故此无效，本案应适用法定继承。原告为证明其上述主张，提供前次诉讼中对赵某某诉讼行为能力进行司法鉴定的意见书。该鉴定意见书明确赵某某诉讼期间（2011年8月31日至2012年9月25日）无民事行为能力及诉讼行为能力。无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效原告主张2011年11月11日赵某某制作代书遗嘱时无民事行为能力，本院予以采信。被告为证明其上述主张，申请了证人到庭作证。纵观各证人到庭作证情况，各证人对代书遗嘱制作过程的基本事实陈述不一，难以证明代书遗嘱系被继承人赵某某的真实意思表示。被告主张代书遗嘱有效，本院难以采信。法律规定，无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。原告主张代书遗嘱无效，本案应适用法定继承，与法不悖，本院予以支持。
关于各继承人的继承份额，法律规定，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。系争房产中被继承人赵某某名下的产权份额应由其继承人山民某、山德某、山某某均等继承。因山德某早于赵某某死亡，其应继承的份额由其晚辈直系血亲即原告代位继承。
综上，依照《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十三条第一款、第二十二条第一款之规定，判决如下：
被继承人赵某某与山云兴所遗本市长宁区北翟路房产，其中十二分之二由原告钱某某继承所有、十二分之五由被告山民某继承所有；十二分之五由被告山某某继承所有；
二、原、被告应互相配合，于本判决生效之日起三十日内至相关部门办理房产变更登记手续。
案件受理费人民币22，800元，由原告钱某某负担人民币3，800元、被告山民某负担人民币9，500元，被告山某某负担人民币9，500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 耿志成
审 判 员 蒋 萍
人民陪审员 葛志芳
二〇一五年三月二十五日
书 记 员 邵 歆
附：相关法律条文
《中华人民共和国继承法》
第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：
（一）公民的收入；
（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；
（三）公民的林木、牲畜和家禽；
（四）公民的文物、图书资料；
（五）法律允许公民所有的生产资料；
（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；
（七）公民的其他合法财产。
第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。
第十条遗产按照下列顺序继承：
第一顺序：配偶、子女、父母。
第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。
本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。
本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。
本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。
第十一条被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。
第十三条同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。
对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。
对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。
有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。
继承人协商同意的，也可以不均等。
第二十二条无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。
遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效。
伪造的遗嘱无效。
遗嘱被篡改的，篡改的内容无效。