河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民三终字第2160号
上诉人（原审被告、反诉原告）郑州市佰鑫机械制造有限公司。
法定代表人李卫东，该公司经理。
委托代理人曹甜甜，河南点石律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）凤冈县恒兴新型建材有限责任公司。
法定代表人杨兴，该公司经理。
委托代理人马坡，贵州黔龙律师事务所律师。
上诉人郑州市佰鑫机械制造有限公司（以下简称佰鑫公司）为与被上诉人凤冈县恒兴新型建材有限责任公司（以下简称恒兴公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2015）中民二初字第1208号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人佰鑫公司的法定代表人李卫东及其委托代理人曹甜甜，被上诉人恒兴公司的委托代理人马坡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年7月7日，佰鑫公司（甲方）与恒兴公司（乙方）签订了《机械设备订购合同》（合同编号：2014707）。合同载明：甲乙双方就甲方定制的加气混凝土砖机设备项目协商一致，合同金额及价格条款：自动空翻加气混凝土砖机设备，年20万立方（一套），单价383.55万元；安装费26万元；设备运费28.6万元；备注：以佰鑫生产设备配置表为准。本合同总金额为人民币438.15万元整。四、付款时间及方式：本合同分期付款，所有款项以银行转款或转卡的方式支付。1、在合同生效后，乙方向甲方支付全套设备安装费（22万元），甲方必须照报价表运至乙方22万以上的设备。作为本合同设备安装费用，甲方负责派安装队伍去乙方工地施工；2、甲方接到22万开始准备所需设备和安装施工图纸设计，甲方在半个月内向乙方提供生产情况报告、组装试机合格证、设备调试及使用说明书等相关文件。甲方按需方工地进度装车发货；3、如需担保，另立本合同有效担保书，作为合同附件；4、全部货款在甲方组装试机合格后10日内一次付清全部货款，余留质保金5%一年内付清。五、甲方对设备质量负责的条件及期限：1、乙方应按照甲方产品说明书规定，安全使用设备，发现问题应当及时通知甲方；2、甲方保证本合同项下之设备、材料制作，并完全符合本合同所规定的规格。本合同设备质量保证期为设备验收合格后12个月；3、质量保证期内如乙方不正确操作、保养及使用非甲方提供的标准零配件而发生设备故障，不属于质量保证范围；4、对质量保证期，是属于乙方完全使用由甲方提供的原厂设备配件及材料，或由甲方认可的其他供应商提供的符合标准的配件及材料，否则，将视为乙方自动放弃对合同设备的质量保证权利；5、在规定的时间内未完成安装，再延长一个月都未安装完成将视为甲方放弃安装，乙方有权废除合同另选设备厂家，甲方的设备将不予拖走作为乙方损失补偿；6、甲方的设备运至乙方场地前必须经乙方现场验收，必须按报价表上的规格吨位标准。六、交货时间、地点、方式：1、交货时间：甲方收到乙方安装费用款45天后必须把安装设备代办托运到乙方场地，甲方在此之前完成全部设备的生产、质检、包装以及发运准备工作；2、乙方接收合同设备时，应对合同设备情况进行检测、验收，如发现合同设备数不符，乙方应在三日内通知甲方，以便甲方办理合同设备清点手续；3、乙方对甲方交付的设备，均应妥善接收并保管；4、如果乙方要求变更交货地点，应在合同规定的交货日期5天之前通知甲方。七、验收时间、地点、标准、方式：1、验收时间：甲方应于合同生效后的45天完成设备的生产、检验、包装及设备发运工作，出厂前要通知乙方进行现场验收；2、验收标准：a、按企业标准验收，提出异议时间为设备开始生产之日起5天内；b、设备按本合同第五条约定的标准验收。八、设备的安装与调试：1、工作现场：乙方场地；2、货物到达乙方指定地点，经确认在满足设备安装要求的前提下，甲方派遣工程师到现场负责设备的安装调试工作，工资由甲方负责承担；3、甲方现场人员应遵守乙方厂规、国家法律制度。九、保修方式：1、自设备经过双方验收合格之日起按生产厂家规定的条款进行免费保修服务，免费保修服务期限为验收合格后12个月，甲方在保修期内，接到乙方需检修通知必须在5天内派人至乙方现场维修。不按时派员维修损失由甲方负责；2、保修期内，如由于火灾、水灾、地震等不可抗拒原因及非乙方人为破坏因素造成的损坏，甲方不予承担；3、甲方保证及时供应乙方所购买机械设备的零部件及易损件，且零部件及易损件的质量标准不低于本次合同标准；4、保修期后，甲方应基于乙方设备售后服务，收费标准另行约定。十、双方责任：乙方责任：1、乙方应按本合同条款的规定按期向甲方支付相应的合同款项；2、合同生效后，乙方如要求终止或解除本合同，乙方支付的首笔安装款应作为对甲方安装队伍损失的赔偿金。甲方责任：1、甲方提供的设计方案和订购设备应符合现行的标准及法规，并满足乙方提出的产量和质量要求。十一、合同变更：对合同的一切修改和补充只有以书面形式形成并经双方签字后才有效。给双方确认的往来信函、传真、电子邮件等，将作为本合同的组成部分，具有合同的效力。十二、合同生效及终止：合同自双方签字并盖章之日起生效，双方权利义务履行完毕后，合同终止。
2014年7月8日，佰鑫公司（甲方）与恒兴公司（乙方）签订《工地施工协议》一份，协议约定：一、工地土建工程：1、厂房、办公楼、大门、围墙、地坪等由乙方负责承建，从签订协议之日起30天内必须完工；2、场地的水道、基础挖坑、回填、场地的平整均由乙方承担施工；3、场地所有混凝土、地坪由乙方负责施工完成，场地基础所用商品混凝土由乙方负责购买，及运到工地所有费用由乙方承担，混凝土浇筑用的模型板及装组、螺栓、夹板、预埋件由甲方承担费用和施工费用；4、乙方应积极配合甲方在工地所需民工和材料的寻找和购买，费用由甲方承担。二、设备的安装和调试：1、乙方在甲方全面施工前应把变压器、动力线放及安装到甲方设备的配电箱处，配合甲方所需；2、设备的安装、连接、配套调试由甲方安装队全面负责完成，所有费用甲方承担，设备的厂房、地坪、大电完工2个月内全部安装调试完成，如有任何一方未按合同协议时间执行完工，扣总合同额5%；3、安装队所需设备、工具及吊装机设备由安装队自行承担；4、甲方安装队在乙方施工期间住宿、办公、交通工具等由乙方承担，伙食由甲方安装队自理；5、在施工期间当地村民、上级领导、外来人员等一切干扰施工由乙方负责协调，造成的一切损失由乙方负责承担；6、在施工安装期间，安装队所有人员的人身安全由甲乙双方共同管理，在施工期间安全责任由甲方全权承担；7、甲方所有安装队员在施工期间应遵守乙方厂规厂纪和国家法律、法规。三、工程进度时间：1、甲方安装队在乙方积极配合下，从施工之日起45天内土建基础必须完工，土建工程结束两个月内安装队必须把设备安装、调试完工，设备的日生产量必须达到350立方；2、安装队在安装调试期间为乙方培训、指导所有厂区工人。
2014年7月8日，恒兴公司代表王显文在佰鑫公司制作的年产10万立方砂加气混凝土砌块设备全自动空翻工艺配置表上签字。2014年7月11日，佰鑫公司向恒兴公司发送球磨机一台（1.5m×5.7m，备注：减速箱过桥电机配电箱未发）、斗式提升机二台（备注机头、机尾、中节共14节，所欠中节以现场高度再发）、粉料计量罐一个、粉浆计量罐一个。
2014年7月14日，恒兴公司支付佰鑫公司25万元。此后，佰鑫公司曾派人到恒兴公司处进行施工。
2015年1月6日，恒兴公司向佰鑫公司支付16万元。
2015年1月10日，恒兴公司致函佰鑫公司，载明：你公司与我公司签订的安装及设备合同，需你公司及时履行，限你公司在15日之内带上施工队及设备到本公司进行安装。如15日内不进场安装，我公司另选厂家安装。
2015年1月15日，佰鑫公司致函恒兴公司，载明：关于你公司与我公司签订10万立方加气混凝土生产线设备，我们已生产试机合格完毕，王显文已签收，需你公司及时履行合同，速打款发货，如不及时打款提货，由此造成的一切损失由你公司承担。
庭审中，恒兴公司为证明其损失，向该院提供其前期基础施工中支付给相关个人的工资、生活费、购买施工材料费用的收据，要求佰鑫公司赔偿相关损失共计22万元；对此，佰鑫公司不予认可。佰鑫公司提供现场照片以证明恒兴公司未按期施工完毕，并要求恒兴公司承担相应的违约责任，对此恒兴公司不予认可。
上述事实有当事人陈述、合同、票据、函件、汇款凭证予以证实。
原审法院认为，双方签订的《机械设备订购合同》、《工地施工协议》系平等、自愿签订，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效合同；依法成立的合同，对双方当事人均有法律约束力。
恒兴公司于2014年7月14日支付佰鑫公司25万元，其已履行了《机械设备订购合同》约定的“在合同生效后，乙方向甲方支付全套设备安装费（22万元）”的合同义务；在恒兴公司于2015年1月6日向佰鑫公司支付货款16万元后，当恒兴公司致函要求佰鑫公司“带上施工队及设备到本公司进行安装”，佰鑫公司却以“生产试机合格完毕”要求恒兴公司“打款发货”，对此，该院认为，根据《机械设备订购合同》约定，恒兴公司应在“组装试机合格后10日内一次付清全部货款，余留质保金5%一年内付清”，由于恒兴公司购买的机械设备系生产设备，其安装调试应当具备相应的地理条件和安装环境，须组装到特定的生产条件下进行测试方能实现生产目的，故恒兴公司所购机械的组装调试应在恒兴公司场地进行，佰鑫公司上述要求显然与常理相悖，佰鑫公司的上述主张是已明显违反合同约定，其行为属于违约行为，由于佰鑫公司的违约行为，致使恒兴公司不能实现合同目的，恒兴公司要求解除《机械设备订购合同》，事实清楚、证据确实充分，理由正当，应予支持；合同解除后，佰鑫公司应返还恒兴公司已支付的410000元，恒兴公司要求佰鑫公司返还恒兴公司已支付的410000元，证据确实充分，该院予以支持。对于恒兴公司要求佰鑫公司支付因违约给恒兴公司造成的经济损失220000元的诉讼请求，该院认为，恒兴公司向该院提供其前期基础施工中支付给相关个人的工资、生活费、购买施工材料费用的收据，因相关人员未出庭作证，接受当事人的质询，该院无法辨别其真实性，上述人员出具的收据，该院不予采信；且恒兴公司未提供证据证实其前期施工的相关设备基础已作报废处理，故恒兴公司要求佰鑫公司支付因违约给恒兴公司造成的经济损失220000元的的诉讼请求，该院不予支持。对于佰鑫公司的辩解，该院认为，恒兴公司方代表王显文于2014年7月8日仅是在佰鑫公司制作的年产10万立方砂加气混凝土砌块设备全自动空翻工艺配置表上签字，仅能证明恒兴公司确认佰鑫公司应提供设备具体品名，不能证明佰鑫公司依合同向恒兴公司供应的设备已在恒兴公司场地组装完毕且试机合格，故佰鑫公司的辩解，该院不予采信。
对于佰鑫公司的反诉，该院认为，佰鑫公司的违约行为，已使恒兴公司不能实现合同目的，故佰鑫公司要求履行合同的反诉请求，该院不予支持。恒兴公司方代表王显文于2014年7月8日仅是在佰鑫公司制作的年产10万立方砂加气混凝土砌块设备全自动空翻工艺配置表上签字，仅能证明恒兴公司确认佰鑫公司应提供设备具体品名，不能证明佰鑫公司依合同向恒兴公司供应的设备已在恒兴公司场地组装完毕且试机合格，故佰鑫公司要求恒兴公司赔偿其因违约给佰鑫公司造成了经济损失计182064元（暂计至2015年6月24日）的反诉请求，该院不予支持。对于佰鑫公司依据《工地施工协议》要求恒兴公司支付违约金219075元的反诉请求，该院认为，根据佰鑫公司提供的照片显示恒兴公司已为设备前期安装进行基础建设，上述照片显示恒兴公司已进行厂房、地坪的施工，佰鑫公司并不能证明恒兴公司逾期施工，影响设备正常组装调试，故佰鑫公司的该项反诉请求，证据不足，该院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，该院判决：一、解除恒兴公司与佰鑫公司于2014年7月7日签订的《机械设备订购合同》；二、佰鑫公司于判决书生效之日起十日内返还恒兴公司410000元；三、驳回恒兴公司其他诉讼请求；四、驳回佰鑫公司的反诉请求。如果佰鑫公司未按该判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10100元，恒兴公司负担2650元，佰鑫公司负担7450元；反诉费3709元，由佰鑫公司负担。
原审法院宣判后，佰鑫公司不服上诉称：原审判决认定事实不清，错误理解合同本义。1、本案《机械设备订购合同》第四条第4项约定的：“全部货款在甲方组装试机合格后10日内一次付清全部货款，余留质保金5%一年内付清。”（本案《机械设备订购合同》及本合同后附的配制表，明文签订，第四条，付款时间及方式：甲方接到22万元安装费后开始准备所需设备，安装施工图纸，甲方在15天后向乙方提供生产报告，组装试机合格证表，甲方按乙方工地安装进度才装车发货。本合同甲方生产的产品，在甲方组装试机合格后10日内由乙方一次性付清全部合同货款的95％。本合同甲方为乙方代购产品也包含在内。余留5％的质保金一年内付清）。该条为二层意见：第一、组装试机的地点在甲方。因一大部分设备是甲方生产的，必须一一组装试机合格后才能上合格证出厂。还有一部分设备是配制表所注明的乙方要求让甲方为其代购的特种设备，如（锅炉，蒸压釜，行吊等）价值130多万元。是由有关质检部门验收并签发合格证后，需全额付款方能出厂。所以说甲方合同明文签订组装试机合格后l0日内让乙方付清全部货款的95％，甲方才能付清代购设备货款，在45天内拉到乙方工地，开始安装调试出产品直至正常生产。第二、组装试机不能理解为安装调试。根据汉语词典对组装与安装调试的解释（一审已提供现代汉语词典），可以得出结论，组装指的是：把零件组合起来构成组件、部件，把零件或部件组合起来，构成器械或者装置。安装指的是：按照一定的方法、规格，把机器或器材（多指成套的）固定在一定的地方（如安装自来水管、电话、机器、大型生产设备）。调试指的是：试验并调整（机器、仪器等）机床装好后要经过调试才能投入生产。本案机器设备的流程应为：先组装单个的机器，组装成试机合格后，发到恒兴公司处，把甲方单台和甲方为乙方代购的特种设备安装在一起、进行调试。而本条的付款条件是，在甲方组装试机合格，恒兴公司即应履行付款义务。其一审提交的加气混凝土砖机设备生产质检报告，该报告有恒兴公司授权代表王显文的签字，即已表明其完成了自己企业生产设备的组装并试机合格。与合同约定的15天后甲方提供组装试机合格证一致。其一审提交的其与新乡市新大锅炉容器有限公司签订的合同、与河南省通力起重机械有限公司签订的合同，即已表明其依据合同约定，外购了相关设备，可以说，其依约完成了设备组装和外购设备的合同义务，只等恒兴公司履行付款后，便可将货物发往恒兴公司处进行安装调试，且合同第八条明确约定了安装与调试的地点为恒兴公司所在地。而一审法院混淆的组装试机和安装调试的概念，导致错误的事实认定，作出了错误的判决。2、其收到恒兴公司25万元是依据合同收取的部分安装费，收到的16万元是依据合同收取的部分运费。其收到该款后，履行了向恒兴公司发送价值22万元的设备，有金浪物流货运合同、发货清单、价格表为证，并履行了到恒兴公司处进行前期安装施工的义务。后因恒兴公司资金迟迟不到位，违反双方签订的《工地施工协议》，无法如期完工，导致后续工程在半年内无法进行，责任在恒兴公司方。因25万元和16万元不是货款，是安装费和运费，其履行了安装及发货义务，该款系其实际支出和应得的费用。3、《机械设备订购合同》、《工地施工协议》系双方的真实意思表达，且其完全按合同约定履行义务，并且为了履行合同，其在没有收到恒兴公司任何货款的情况下，甲方筹资为乙方生产其定购的250多万元的设备，还代为乙方签订了外购设备130多万元合同，并向订购方支出了5万元定金，其履行合同的诚意十足，恒兴公司在没有任何证据证明其违约的情况下，即单方提出解除合同，无法律依据。如果按此判决甲方不但要承担为乙方生产订购设备的损失，而且还要承担为乙方代办外购设备的损失。4、恒兴公司没有按《工地施工协议》约定的30天内必须完工，对厂房、办公楼、大门、围墙、地坪等施工，存在违约行为，应按合同总的5％承担违约金。5、合同第十条约定，恒兴公司单方解除或终止合同，首笔安装款应作为其损失，现恒兴公司单方解除合同，无权主张收回该款。综上其请求：一、发回重审或驳回恒兴公司的诉讼请求、支持其的反诉请求。二、一二审诉讼费用由恒兴公司负担。
被上诉人凤冈县恒兴新型建材有限责任公司答辩称：佰鑫公司的上诉理由不能成立；在整个合同履行中，佰鑫公司因为严重违约构成根本违约，因此佰鑫公司要求继续履行合同的主张不成立；佰鑫公司称组装试机已完成不能成立；双方签订的《机械设备订购合同》是一个组装生产线，不是一个单独的机械，组装要在其所在场地进行组装，把分解的机械组装形成一个生产线经检验合格后由佰鑫公司是支付款项百分之五，所以佰鑫公司说组装完毕不能成立。佰鑫公司以王显文签字的清单进行主张，王显文签字的时候只写了清单多少，后面都是添加上去的；故一审法院查明的事实清楚，适用法律正确，请求驳回佰鑫公司的上诉请求，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为，双方签订的《机械设备订购合同》、《工地施工协议》为有效合同，签约双方均应依约履行。
恒兴公司在依约支付佰鑫公司25万元后，其已履行了《机械设备订购合同》约定的“在合同生效后，乙方向甲方支付全套设备安装费（22万元）”的合同义务；在恒兴公司向佰鑫公司支付货款16万元后，要求佰鑫公司“带上施工队及设备到本公司进行安装”，佰鑫公司却以“生产试机合格完毕”要求恒兴公司“打款发货”。如原审判决所述，恒兴公司所购机械的组装调试应在恒兴公司场地进行，佰鑫公司上述要求显然与常理相悖，佰鑫公司的上述主张是已明显违反合同约定，其行为属于违约行为，由于佰鑫公司的违约行为，致使恒兴公司不能实现合同目的，恒兴公司要求解除《机械设备订购合同》，事实清楚、证据确实充分，理由正当；合同解除后，恒兴公司已支付的410000元应由佰鑫公司返还。故佰鑫公司原审要求履行合同的反诉请求，本院不予支持。
恒兴公司方代表王显文仅是在佰鑫公司制作的年产10万立方砂加气混凝土砌块设备全自动空翻工艺配置表上签字，仅能证明恒兴公司确认佰鑫公司应提供设备具体品名，不能证明佰鑫公司依合同向恒兴公司供应的设备已在恒兴公司场地组装完毕且试机合格。故佰鑫公司要求恒兴公司赔偿其因违约给其造成的经济损失，本院不予支持。
佰鑫公司提供的照片显示恒兴公司已为设备前期安装进行基础建设，恒兴公司已进行厂房、地坪的施工。不能证明恒兴公司逾期施工，影响设备正常组装调试，故佰鑫公司依据《工地施工协议》要求恒兴公司支付违约金219075元的请求，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11159元，由上诉人郑州市佰鑫机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王胜利
审 判 员 李剑锋
代理审判员 邱 帅
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 候李爽