河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫06民终275号上诉人（原审被告）：河南水建集团有限公司，住所地郑州市政六街27号。法定代表人：克金良，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱修岭，河南仟问律师事务所律师。委托诉讼代理人：任思远，男，该公司工作人员。被上诉人(原审原告)：鹤壁市定海混凝土有限责任公司，住所地鹤壁市淇滨区渤海路办事处后小屯村北（大白线以西金山寺路口北）。法定代表人：田玉林，该公司总经理。委托诉讼代理人：张学中，男，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：任建文，河南豫龙律师事务所律师。原审第三人：杨艾武，男，1968年4月19日出生，汉族，住安阳市龙安区。上诉人河南水建集团有限公司（以下简称河南水建集团）因与被上诉人鹤壁市定海混凝土有限责任公司（以下简称定海混凝土公司），原审第三人杨艾武买卖合同纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2016）豫0611民初2989号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河南水建集团的委托诉讼代理人朱修岭、任思远、被上诉人定海混凝土公司的委托诉讼代理人张学中、任建文到庭参加诉讼。原审第三人杨艾武经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南水建集团上诉请求：撤销一审判决，改判驳回定海混凝土公司的诉讼请求。事实与理由，河南水建集团与定海混凝土公司不存在买卖合同关系，涉案合同上的印章是杨艾武私自刻制，该合同对河南水建集团没有约束力。杨艾武与定海混凝土公司签订合同并支付货款，应由杨艾武承担付款责任，一审判决认定事实和适用法律错误。定海混凝土公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。在一审中，杨艾武提交了河南水建集团对其任命的文件以及公章启用通知，且河南水建集团对该两份文件认可，该公章广泛用于南水北调安阳施工标段，定海混凝土公司有理由相信与河南水建集团存在买卖合同关系。河南水建集团应对其工作人员职责范围内的行为承担责任。原审第三人杨艾武未提交书面答辩意见。定海混凝土公司向一审法院起诉请求：河南水建集团给付定海混凝土公司预拌混凝土款419664元及逾期付款违约金（以419664元为基数，按照日千分之三计算，自2015年1月23日起算至河南水建集团实际履行完毕之日）。一审法院认定事实：2012年12月7日，河南水建集团中标涉案河南省南水北调受水区安阳供水配套工程施工03标工程，并作为承包人与安阳市南水北调配套工程建设管理局（发包人）签订《河南省南水北调受水区安阳供水配套工程施工03标合同书》；2012年12月12日，河南水建集团下发豫水建字[2012]56号《河南水利建筑工程有限公司关于成立南水北调安阳供水配套工程施工3标项目部及人员聘用的通知》，该通知载明：经公司研究决定，成立“河南水利建筑工程有限公司南水北调安阳供水配套施工3标项目部”，聘用王长乐同志为项目经理，其职责权限为：负责现场工程施工管理工作，并按照《施工合同》和有关法律法规要求履行职责。同时聘用杨艾武同志为项目副经理，李培然同志为技术负责人，翟长风同志为安全科长，王冬冬同志为质检科长。项目部任何人员未经公司授权以公司名义对外签订的任何有关经济类合同或聘用协议视为无效。项目部人员对外签收的任何单据除加盖公司和项目部正式印鉴的，均视为个人行为，公司不承担任何责任。同日，河南水建集团还下发了豫水建字[2012]59号《河南水利建筑工程有限公司关于南水北调安阳配套工程施工03标项目部印鉴启用的通知》，载明：经公司研究决定，即日起“河南水利建筑工程有限公司南水北调安阳配套工程施工03项目部”印鉴正式启用，工程竣工验收结算后自动失效。附：“河南水利建筑工程有限公司南水北调安阳配套工程施工3标项目部”印模（并加盖有上述内容印鉴印模）。该两份通知由第三人杨艾武报送安阳南水北调建管局备案留存。2013年4月10日，定海混凝土公司与河南水建集团签订《定海商砼预拌混凝土购销合同》，加盖“河南水利建筑工程有限公司南水北调安阳配套工程施工03项目部”印章，签约代表为杨艾武，该合同约定：由定海混凝土公司向河南水建集团位于汤阴县的南水北调安阳配套工程施工03标项目部供应混凝土，并详细约定了混凝土的品种、单价，计算方式，明确最后一次浇筑完毕十日内付清（以实际数量结账）货款；如河南水建集团违约逾期支付货款，应按拖欠数额每天千分之三的标准向供方支付滞纳金。签订合同后，定海混凝土公司依照合同向河南水建集团指定的项目部履行了预拌混凝土的供应义务，并由河南水建集团涉案项目部的工作人员在详细记载有供货时间、数量、送货司机的混凝土供应单上签字确定。另查明：2015年11月6日，河南水利建筑工程有限公司名称变更为河南水建集团有限公司。定海混凝土公司最后一次向涉案项目供货（即浇筑完毕之日）的时间为2015年1月12日。2016年8月16日，经定海混凝土公司与第三人杨艾武对账确认，杨艾武向定海混凝土公司出具证明，载明“经对账后还欠定海公司混凝土款肆拾壹万玖仟陆佰陆拾肆元整，杨艾武，2016年8月16日”。一审法院认为：本案的审理关键是河南水建集团在本案中应否承担合同责任，如承担，应如何承担。综合本案事实可知，河南省南水北调受水区安阳供水配套工程施工03标工程系河南水建集团的施工项目，河南水建集团还专门成立河南水利建筑工程有限公司南水北调安阳供水配套施工03标项目部并配备项目部工作人员及公章。河南水建集团与定海混凝土公司签订《预拌混凝土购销合同》时加盖了河南水建集团南水北调安阳供水配套施工03标项目部的公章，并由其公司任命的该项目部副经理杨艾武作为签约代表签字确认，在没有证据证明杨艾武非法加盖公章的情况下，应视为河南水利建筑工程有限公司南水北调安阳供水配套施工03标项目部对杨艾武参与签订的《预拌混凝土购销合同》是认可的。河南水利建筑工程有限公司南水北调安阳供水配套施工03标项目部系河南水建集团的派出机构，河南水建集团对其项目部与定海混凝土公司签订的合同应当承担相应的合同责任。此外根据河南水建集团出具的涉案03标项目部人员聘用通知及印鉴启用通知上载明的内容来看，定海混凝土公司作为善意第三人有理由相信杨艾武在涉案项目中能代表河南水建集团，杨艾武持该项目部印章与定海混凝土公司签订买卖合同是代表河南水建集团履行职务行为；在定海混凝土公司签订《预拌混凝土购销合同》后，其所供应的混凝土全部用于涉案南水北调03标项目的建设的情况下。杨艾武代表河南水建集团与定海混凝土公司进行对账并确认欠款数额的行为合法有效。故对定海混凝土公司要求河南水建集团支付419664元货款的请求，符合事实及法律规定，依法予以支持。对于河南水建集团辩称涉案合同系杨艾武私刻公章后加盖，其公司并不知情，涉案买卖合同货款的支付义务应由杨艾武一人承担意见；一审法院认为，涉案工程系河南水建集团项目，且其授权成立涉案项目部并任命杨艾武作为该项目部副经理，其该辩称意见不能对抗作为善意第三人的定海混凝土公司，且根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条“申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许”之规定，其关于杨艾武涉嫌私刻公章申请对该枚印章的真实性进行鉴定并中止本案诉讼的请求亦不能成立，依法不予准许；但河南水建集团在承担责任后，可依据其与杨艾武之间的内部法律关系，对双方之间的权利义务进行处理。对于定海混凝土公司诉请的违约金是否过高并应予以调整。涉案买卖合同第十条违约责任约定：如需方违约逾期支付货款，应按拖欠数额每天千分之三的标准向供方支付滞纳金。根据本案查明的事实，河南水建集团应于最后一次浇筑完毕之日十日内即2015年1月23日付款，其逾期付款已构成违约，应当承担相应的违约责任。河南水建集团认为该违约金计算标准过高，请求予以调整。定海混凝土公司主张按照日千分之三的标准计算逾期付款违约金，标准过高，且在本案中未能就其遭受的实际损失提供证据，因此，综合考虑定海混凝土公司可能因此遭受的损失、涉案合同的履行情况、河南水建集团的过错程度等因素，酌情确定河南水建集团应当支付的违约金为：以尚欠混凝土款419664元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2015年1月23日计算至本案生效判决确定的履行期限内河南水建集团实际履行之日。一审法院判决：一、河南水建集团于判决生效后十日内支付定海混凝土公司混凝土款419664元及利息（以419664元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2015年1月23日计算至本案生效判决确定的履行期限内河南水建集团实际履行之日）；二、驳回定海混凝土公司其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中各方当事人均未提交新证据。本院确认一审法院判决认定事实成立。本院认为，2012年12月7日，河南水建集团中标涉案河南省南水北调受水区安阳供水配套工程施工03标工程，后成立“河南水利建筑工程有限公司南水北调安阳供水配套施工3标项目部”，聘用杨艾武为项目副经理。2013年4月10日，定海混凝土公司与河南水建集团签订《定海商砼预拌混凝土购销合同》，加盖“河南水利建筑工程有限公司南水北调安阳配套工程施工03项目部”印章，签约代表为杨艾武。合同签订后定海混凝土公司依照合同向河南水建集团指定的项目部履行了预拌混凝土的供应义务，并由河南水建集团涉案项目部的工作人员在记载有供货时间、数量、送货司机的混凝土供应单上签字确定。2016年8月16日，经定海混凝土公司与杨艾武对账确认，杨艾武向定海混凝土公司出具证明，认定欠定海混凝土公司混凝土款419664元。上述情形可以看出，杨艾武系河南水建集团任命的涉案工地项目副经理，其代表河南水建集团与定海混凝土公司签订合同、收取混凝土以及最后的对账行为，均系履行代表河南水建集团的职务行为，一审判决河南水建集团向定海混凝土公司支付混凝土款419664元及利息正确。河南水建集团的上诉理由本院不予采信。对于河南水建集团上诉所称的杨艾武私刻该公司印章的行为，系其公司内部的管理问题，并不影响本案河南水建集团应向定海混凝土公司履行支付混凝土款的义务。综上所述，河南水建集团的上诉请求不成立，本院不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7595元，由河南水建集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  单明霞审判员  罗惠莉审判员  程世勇二〇一七年三月三十日书记员  申 霞