苏州市姑苏区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）姑苏刑初字第0305号
公诉机关苏州市姑苏区人民检察院。
被告人徐某。2014年6月17日被公安机关羁押审查，2014年6月18日因涉嫌故意伤害犯罪被刑事拘留，2014年6月25日被取保候审。
辩护人郑朝建，江苏兴吴律师事务所律师。
苏州市姑苏区人民检察院以姑检诉刑诉（2014）760号起诉书指控被告人徐某犯故意伤害罪，向本院提起公诉，被害人董某向本院提起附带民事诉讼。本院于2014年8月15日受理后适用简易程序审理中，发现本案有不宜适用简易程序审理的情形，按照公诉案件第一审普通程序，组成合议庭，于2014年9月11日公开开庭审理了本案。苏州市姑苏区人民检察院指派代理检察员许蓉出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人郑朝建到庭参加诉讼。本案民事部分业已调解结案，本案刑事部分现已审理终结。
苏州市姑苏区人民检察院指控，2014年5月1日21时许，被告人徐某在本市山塘街乾生元酒店附近摆摊卖米糕时，与董某因买卖米糕发生口角，继而互相扭打，被告人徐某拳打脚踢董某，致董某鼻骨粉碎性骨折和右侧第5、6肋骨折。经鉴定，被害人董某的损伤已构成人体轻伤二级。案发后被告人徐某家属赔偿了被害人董某医药费人民币17268元。公诉机关提供了相关证据，认为被告人徐某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人徐某如实供述自己的罪行，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定。
被告人徐某对公诉机关的指控无异议，表示自愿认罪；其辩护人对公诉机关对案件的定性无异议，提出被告人归案后即如实供述了主要犯罪事实，同时公诉机关提供的证据中反映有其他人对被害人进行了殴打，不能排除被害人肋骨骨折的损伤系他人造成，且被害人在起因上存在过错，被告人已尽最大努力赔偿被害人，要求对被告人从轻处罚适用缓刑或免予刑罚处罚。
经审理查明，2014年5月1日21时许，被告人徐某在本市山塘街乾生元酒店附近设摊经营米糕时，与董某因买卖米糕发生口角，继而互相扭打，扭打中被告人徐某为摆脱被害人，拳打被害人董某脸部，致董某鼻骨粉碎性骨折。经法医学鉴定，被害人董某的该处损伤已构成人体轻伤二级。事发后，因他人报警，被告人徐某在现场被公安机关查获。案发后被告人徐某家属赔偿了被害人董某医药费人民币17268元。
本院审理期间，经主持调解，被告人徐某与附带民事诉讼原告董某就民事赔偿达成调解，由被告人徐某再行赔偿被害人董某人民币15000元，现已给付。
认定上述被告人殴打致被害人鼻骨损伤的事实，有如下证据证实：
1.被害人董某陈述笔录证实，2014年5月1日晚在饭店吃饭后先回暂住地山塘街乾生元酒店旁一小店等老婆回来，后至路边一卖梅花糕的三轮车旁向那个卖糕男子问价格，讨价还价后吵起来，对方就打自己了，用拳头打在脸上，自己就咬了他胳膊一口，这时旁边又有一个男子也过来打自己，也是用拳头打的，还用脚踢，路过的人看见就报了警，民警就来了，晚上自己喝了约半斤白酒；其在公安机关制作的辨认笔录中指认被告人徐某系卖糕并打自己的男子。
2.证人沈某证言笔录证实2014年5月1日晚9、10点，住在店后面石家弄的一男子到店里买了包香烟然后坐在店门口，他酒喝得很多，看上去有点醉了，过了七、八分钟听到店外有人吵架，出去看见那个男子和店外卖糕的男子打了起来，卖糕男子打了住石家弄的男子脸上一拳，双方扭打起来，自己和老公就把他们拉开，然后回店里，后来又听到外面打起来，自己去看，见他们又在扭打，旁边又有一个男子也用拳头打那个喝酒的男子，但没打他脸，打在身上的，后来有人报了警；其在公安机关制作的辨认笔录中指认被告人徐某是摆摊卖糕的，被害人董某是喝了酒的。
3.证人赵某证言笔录证实2014年5月1日晚十点左右在店里做生意，听到门外吵架了，出去看见到店里买烟的男子和路边卖糕的男子在吵，自己劝他们也不听，吵了会扭打起来，卖糕的男子打了买烟男子脸上一拳，去拉也没拉开自己就回店里了，他们好像停下来了，老婆也回店里，过了会，他们在又打起来，自己站在门口看了下，围了很多人，自己就没管，后警察来了就把他们都带到派出所了；其在公安机关制作的辨认笔录中指认了被害人董某即是喝酒男子。
4.被告人徐某的供述笔录证实2014年5月1日21时50分许在山塘街景区靠近乾生元酒店的地方摆摊卖梅花糕，与一醉酒男子因买糕发生口角，自己推对方一把后他就掐住自己脖子还咬住自己胳膊，自己未挣开被人拉开后就打了对方脸上一拳，之后自己又被对方用铁制物品打在手臂上，自己想上前再打对方，被人拉住，自己用脚踢向对方，但是否踢到不清楚，自己接着做生意，后警察来了；其在公安机关制作的辨认笔录中指认被害人董某即是与自己发某
5.门诊病历、CT诊断报告单、X线诊断报告单复印件及公安机关拍摄的物证照片证实双方受伤情况及被害人当天就诊的情况。
6.苏州市公安局苏公物鉴（临床）字（2014）409号法医学人体损伤程度意见书证实被害人鼻骨粉碎性骨折及右侧第5、6肋骨折的损伤均已构成人体轻伤二级。
7.苏州市公安局姑苏分局虎丘派出所出具的“案发经过”证实，2014年5月1日21时57分许接报警后出警，经初步查明当晚董某到徐某卖米糕的摊位上购买米糕时双方发生口角，并相互扭打，致董某鼻部、肋部多处受伤，徐某两臂也轻微受伤，2014年6月3日对该案立案侦查并于2014年6月17日晚在徐某暂住地将其抓获。
8.收条原件证实被告人徐某家属杨萍于2014年6月24日先行赔付被害人医药费、陪护费共计人民币17268元。
9.公安机关摘录的常住人口基本信息证实被告人徐某的基本身份事项。
10.本院调解笔录、调解协议，收条、江苏省暂扣款（物）专用收据、江苏省发还依法暂扣款（物）等证实双方就民事赔偿达成协议并已履行完毕的情况。
以上证据经当庭质证，被告人徐某的辩护人提出被害人多份陈述及证人沈某证言中均反映有第三人对被害人身体部位进行殴打，且对该人特征的描述很清晰且吻合，不能排除该身份不明人员对被害人第5、6肋骨折造成轻伤的可能，对于其余证据及内容，被告人及辩护人均无异议。
经对上述证据进行审查，证据来源合法，内容客观，具有证明效力，本院依法予以确认。根据被害人陈述及证人沈某、赵某证言，均反映被告人徐某用拳击打被害人脸部，被告人徐某对此亦予供认，故认定被告人徐某致被害人董某鼻骨粉碎性骨折的事实可以认定；但被害人多次陈述、证人沈某2次证言中均反映扭打中有第三人对被害人身体部位实施了伤害行为，被害人、证人对该人外观特征的描述亦吻合，且被告人供述中亦无对被害人身体部位实施伤害，而被害人右侧肋骨受伤部位非给予一定高度及力度的伤害行为不能构成，现有证据确能证明有他人也对被害人身体进行了殴打，不能排除该不明身份人员的行为未对被害人右侧肋骨部位实施伤害，故指控被害人该部位损伤由被告人徐某所为尚不充分，辩护人提出的意见可予采纳。
本院认为，被告人徐某因与琐事未能冷静对待，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐某到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。本案中被告人就民事赔偿已与被害人和某，并获得谅解，可酌情从轻处罚。本案中被害人确有一定过错，结合被告人伤害手段及后果并经社区矫正评定，辩护人要求从轻处罚并适用缓刑的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人徐某犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑六个月（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 章 勤
代理审判员 孙丽丽
人民陪审员 李 芸
二〇一四年九月十一日
书 记 员 王 雷