湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂01刑终897号
原公诉机关湖北省武汉市东西湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈波，男，1993年12月27日出生于湖北省随县，汉族，中专文化，无业，住湖北省随县高城镇三清观村*组。2013年7月8日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月；2014年4月10日因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，2014年9月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年10月20日被刑事拘留，2015年11月4日被逮捕。现羁押于武汉市东西湖区看守所。
湖北省武汉市东西湖区人民法院审理湖北省武汉市东西湖区人民检察院指控原审被告人陈波犯盗窃罪一案，于2016年6月27日作出（2016）鄂0112刑初188号刑事判决。原审被告人陈波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员从义、张小艳出庭履行职务。上诉人（原审被告人）陈波未委托辩护人，自行辩护权并到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年10月20日凌晨1时许，被告人陈波至武汉市东西湖区吴家山街二雅路幸福家园小区内，采取攀爬管道后翻窗入室的方式进入该小区A栋2单元702室被害人罗某家中，盗走人民币现金1128元及2张乒乓球票。随后陈波采取上述同样方式进入同一单元楼内802室被害人胡某家中盗窃，未盗得财物后随即离开。被告人陈波在携赃逃离现场途中被公安机关抓获归案。赃款赃物已发还被害人罗某。
原审认定上述事实，有下列证据予以证明：
1、物证照片。证明赃款、赃物的具体特征。
2、报案材料。证明2015年10月20日，被害人罗某报案称，其位于武汉市东西湖区幸福家园A2-702的家中被盗人民币现金1000多元及2张乒乓球票。
3、身份材料。证明被告人陈波的身份情况。
4、刑事判决书及罪犯档案资料。证明被告人陈波的前科情况。
5、情况说明。证明民警因无法联系到幸福家园小区A栋2单元902室的房东，故无法对房屋案发前后的情况进行核实。
6、被害人罗某的陈述。证明其住在武汉市东西湖区吴家山街二雅路幸福家园小区A栋2单元702室。2015年10月20日凌晨4点多钟，警察敲其家门，问其家里有没有被偷。其到客厅找放在沙发上的包，发现包的拉链被人打开，包里咖啡色长款折叠钱包内的1100多元人民币和两张乒乓球票也没有了。当时警察把小偷也带来了，那个小偷承认他是从厨房窗户进来后偷了其包里的钱。
7、被害人胡某的陈述。证明其住在武汉市东西湖区吴家山街二雅路幸福家园小区A栋2单元802室。2015年10月20日凌晨3时许，其在家听到楼下有人喊7楼的住户，其下楼后看到一群警察带着个年轻小伙子，警察还问其家里有没有被偷，其说没有。其把单元楼的一楼门打开把警察带到702室，发现702室确实被偷了。小偷说他偷了702室，802室、902室进去了，但没有偷东西。其回家查看，发现家里厨房窗户被打开，地上还有脚印，但是钱和物品没有被偷。
8、被害人梁某的陈述。证明其租住在武汉市东西湖区吴家山街二雅路幸福家园小区A栋2单元902室。2015年10月19日到20日晚上其都在家里，没有发现家里有什么情况，也没有物品被盗。
9、被告人陈波的供述。证明2015年10月16日、17日左右，其坐火车到武汉，因为没有找到工作，就联系在东西湖的朋友找他玩。之后其在东西湖这边的网吧上网玩了几天。到了10月19日晚上10点多钟，身上的钱都用完了，就从网吧出来，就在东西湖吴家山到处闲逛，想找个店铺或者小区里面的住家偷点钱。到了20日凌晨，其转到幸福家园小区，走到小区里一栋楼的二单元楼门口处，看到单元楼大门关着，门是密码门，就转到这栋楼的后面，从防盗网爬到二楼的公共天台，发现五楼以上有几家没有装防盗网，就顺着外墙水管往上爬到六楼准备进去偷东西，但是六楼厨房窗户锁了进不去，就继续往上爬，爬到七楼后发现这家厨房窗户是开着的，其从厨房窗户钻进去，走到客厅，在沙发上看到了一个棕色单肩挎包，将这个包的拉链拉开，从里面找到一个长款棕黑色男款钱包，其打开钱包将里面的钱拿出来数了一下，100元面值的钱一共是1100元，还有几十元钱没数，其将钱放进裤子口袋后就将钱包放回包里，放在沙发上。其接着从厨房窗户爬出去顺着水管爬到八楼，又从八楼厨房窗户钻进去了，其站在厨房门口往客厅里面看了一下，没有发现可以偷的东西就原路返回顺着水管爬进九楼，发现九楼是空置的房间，就从九楼大门出来，其担心电梯有监控，就走楼梯到一楼出了小区，刚出小区就被巡逻警察拦下来检查。警察看到其身上衣服有灰，就对其搜身检查，从其裤子左边口袋里搜出现金、身份证、银行卡、2张乒乓球票。其去盗窃的902室是完全没有装修过的毛坯房，没有人居住。
10、现场指认笔录及现场照片。证明被告人陈波指认武汉市东西湖区吴家山街二雅路幸福家园小区A栋2单元702室，称其于2015年10月20日凌晨零时许在该室客厅沙发上将包里钱包内的人民币1128元盗走；指认幸福家园小区A栋2单元802室，称其于2015年10月20日凌晨零时许从厨房窗户翻入该室内盗窃，但未能盗得财物；指认幸福家园小区A栋2单元902室，称其于2015年10月20日凌晨零时许从厨房窗户翻入该室内盗窃，但发现该室为空置房屋，未能盗得财物。
11、现场勘验笔录及现场图、现场照片。证明案发现场的具体特征、方位。
12、扣押笔录、扣押决定书、扣押、发还清单。证明2015年10月20日凌晨2时许，民警对被告人陈波进行盘查，从其身上左侧裤子口袋中查获现金1128元及乒乓球票2张，并予以扣押。现金1128元及乒乓球票2张已发还被害人罗某。
13、到案及破案经过。证明被告人陈波的归案情况。
原审认为，被告人陈波曾因盗窃受过刑事处罚，又以非法占有为目的，入户秘密窃取他人钱财，数额较大，侵犯了公民财产所有权，其行为已构成盗窃罪。陈波是累犯，应当从重处罚。陈波归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关指控被告人陈波入户盗窃被害人梁某的犯罪事实，证据不足，陈波认为902室系空置房屋的辩解意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项的规定，认定被告人陈波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元（罚金款于判决生效之日起十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）。
上诉人陈波的上诉理由：原审量刑过重。
湖北省武汉市人民检察院的意见认为，一审判决认定事实清楚，定罪量刑正确，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2015年10月20日凌晨1时许，上诉人陈波至武汉市东西湖区吴家山街二雅路幸福家园小区内，采取攀爬管道后翻窗入室的方式进入该小区A栋2单元702室被害人罗某家中，盗走人民币现金1128元及2张乒乓球票。随后陈波采取上述同样方式进入同一单元楼内802室被害人胡某家中盗窃，未盗得财物后随即离开。陈波在逃离现场途中被公安机关抓获归案。赃款赃物已发还被害人罗某。
认定上述事实，有经一审、二审法庭举证、质证、查证属实的物证照片、书证、被害人罗某、胡某的陈述、上诉人陈波的供述、现场勘验笔录等证据予以证实。
本院认为，上诉人陈波曾因盗窃受过刑事处罚，又以非法占有为目的，入户秘密窃取他人钱财，数额较大，其行为构成盗窃罪。陈波曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。陈波归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑已在法定刑幅度内予以从轻处罚。故上诉人陈波提出原审量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。湖北省武汉市人民检察院的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈丽敏
审判员 刘永祥
审判员 许 军
二〇一六年九月十三日
书记员 刘梦秋