贵州省赫章县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔赫民初字第1533号
原告丁仕能，男住赫章县。
委托代理人孙勇，赫章县法律援助中心律师。
被告夏光东，男住赫章县。
被告贵州省公路工程集团有限责任公司（以下简称公路工程有限公司），住所：贵州省贵阳市
法定代表人廖柳，系公司经理。
委托代理人张莉苇，赫章县律师事务所律师。
原告丁仕能诉与贵州公路工程集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依原告申请追加夏光东为被告，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告丁仕能的委托代理人孙勇、被告贵州公路工程集团有限责任公司的委托代理人张莉苇及被告夏光东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丁仕能诉称：2015年7月9日，被告方雇佣原告到赫章县城关镇体育馆工地上拆工棚，于2015年7月10日原告将工棚的石棉瓦踩后不慎掉到地上摔伤。事故发生后，被告方的管理人员夏光东将原告送到赫章县人民医院住院治疗。经医院诊断为：1、原告左侧第11、12肋骨陈旧性骨折；2、胸12椎体压缩性骨折；3、腰椎体楔形变。被告已支付了前期的治疗费用，但听到医院建议我转院后，被告就不管不问。我在医院住院已达210天，欠下医疗费28600元。请求：1、付给我医疗费30000元；2、护理费每天按110元计算，23110元；3、误工费12600元；4、生活补助费75033元；5、营养费12600元；6、中草药费1243元；7、去毕节检查的车费和住宿费760元。以上各项合计87846元。案件受理费由被告承担。
在举证期限内，原告为证明诉讼请求所依据的事实，向本院提供了如下证据：
1、营业执照，用以证明被告公路工程集团公司承担工棚拆除的收尾工程，原告是在该工地受伤的事实。
被告夏光东的质证意见是：无异议。
被告公路工程有限公司的质证意见是：不能达到原告的证明目的。
2、疾病证明书、检验报告、毕节市第一人民医院MRI诊断报告2份、CT报告、赫章县人民医院DR诊断报告2份，用以证明原告受伤无法站立的事实，主要原因是12腰椎压缩性骨折，左侧第11、12肋骨骨折。
被告公路工程有限公司的质证意见是：对2015年12月7日的疾病证明书最后一句话有意见，与其他诊断意见不相符。
被告夏光东的质证意见是：和张律师的质证意见一致。
3、收据、医疗费发票、车费发票共计16张，用以证明去毕节拍片实际支出的费用9536元。
被告公路工程有限公司的质证意见是：对2015年12月11日的收据我们不认可；在毕节第一医院的治疗项目有两次，同一时间同一项目有两次，我们只认可一张，多了一张640元。从赫章到毕节的车票同一天2015年12月4日有4张，我们只认可2张。12月5号毕节到赫章3张，我们也只认可二张。对于其他的，我们都不认可。
被告夏光东的质证意见是：和张莉苇的一致。
4、证人张厚仕的当庭证言：我清楚受伤的事实。夏光东叫我们在体育馆帮公司拆工棚，11点左右丁仕能倒下来，我们拉不起来，夏光东就将丁仕能送到医院，夏光东招呼我们吃饭后说叫我们继续做事，事情公司会负责的。我们拆工棚是110元每天，是丁仕能受伤后给我们的，我没有见过公司的人，除拆工棚外也没有做过其他工作。
被告夏光东的质证意见是：我叫丁仕能叫人给我做，钱我给丁仕能后再给其他人。
被告公路工程有限公司的质证意见是：受伤事实没异议，但说责任在公司不认可。
5、证人陈德会的当庭证言：我们在一起做工，100元每天，我们知道该工程是夏光东给丁仕能,他又请我们做的。2015年7月10日我们在高家海子拆工棚到11点，丁仕能倒下来后我们送到医院，吃好饭后夏光东叫我们回去继续做工，人会医好，他们有公司有老板。我对公路工程集团公司是知道的，以前我也给这个公司做过工，工资是夏光东给我们的，但发工资的依据我没有。
原告丁仕能的质证意见是：真实的。
被告公路工程有限公司的质证意见是：部分真实，发工资的过程不真实，发工资不可能无依据，夏光东发工资和丁仕能发工资的环节可以证明公司没参与，与公司无关。
被告公路工程有限公司辩称：我方收到诉状后调查，认为责任应由夏光东负责，工棚由夏光东拆除，费用由他负责，收益也是他所有；在调查中，夏光东也承认了他对此次事故的责任。我们只能监督夏光东对此次事故进行赔偿，但责任不在我方。
该公司依据其辩解理由，提供了如下证据：
1、体育馆工棚拆除协议和领条，用以证明夏光东是工棚的责任人，与公司无关。
原告丁仕能的质证意见是：根据协议我方认为追加公司是有理有据，因为公司转给无资质的夏光东，没有尽到监管义务，应该承担连带责任。
被告夏光东的质证意见是：无异议。
2、收款收据和收费收据复印件9张，用以证明夏光东给了原告51036.50元的费用。
原告丁仕能的质证意见是：对法院先予执行的18000元我们认可，对500元生活收据我们认可，对于2015年8月8日和2015年9月30日的两张费用都应由夏光东负责，是他叫去那里吃，现在还差餐馆7333元，该笔费用应由夏光东去结算清楚。
被告夏光东的质证意见是：没有意见。
被告夏光东辩称：丁仕能给我做事受伤是事实，但不是我不继续治疗，而是原告说要出院，因为我们没有协商好相关费用，所以才走到司法程序的。对于原告的诉讼请求8万多，我已经支付了51036.50元（包括给医院的，法院执行的等）。公路工程集团公司说的是事实，我不是他们公司的员工，但曾经给他们公司做过事情。关于原告受伤受到的损失，我要求依法判决。
在举证期限内，夏光东未提供任何证据。
本院依法出示了2015年11月6日和2016年2月2日向原告管床医生胡江调查的笔录。
赫章县人民医院的证明：丁仕能于2015年7月10日入院，至2016年2月2日，暂欠医疗费用为28500元。
原告丁仕能的意见；丁仕能存在瘫痪的可能，赫章县人民医院不给丁仕能做手术是出于医疗风险的考虑，是出于医院的利益考虑，没有考虑到原告的情况，原告不能出院做手术是出于两被告的原因。原告没有钱做手术，我方认为原告应继续手术，去毕节和贵阳都行。
被告夏光东、公路工程有限公司的意见是：没有意见。
本案争议焦点：1、丁仕能与夏光东是否成立雇佣关系？2、二被告是否承担连带责任？
证据的分析与认证：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条之规定，一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。故本院对原告提供的第1、2、4、5项证据予以采信。关于原告提供的第3项证据，车票和医疗发票属于正式发票，予以采信；2015年12月4日和12月11去毕节检查的住宿费、餐饮费、包车费在合理范围内，予以采信；原告平时称治病的钱都没有，但在开庭前一天（即2016年2月2日）却有钱向风顺餐馆支付三个月的就餐费7428元，原告对被告第2项证据质证时称现在还差餐馆7333元，该大额收据又非正式票据，不予采信。关于公路工程集团公司提供的证据，第1项证据原告虽无异议，但未能达到原告的证明目的，本院不予采信。关于第2项证据,原告除否认2400元的中草药费外，对其他证据予以认可，本院予以采信。
经审理查明：2013年9份，贵州公路工程集团有限公司承包赫章县小山片区土地整理工程1号路工程，施工期间，该公司曾聘请夏光东管理夜郎大道工程相关工作。2015年7月份施工结束后，公司桂经理安排夏光东把体育馆的工棚拆除，有用的归夏光东。同年7月9日，被告夏光东打电话给丁仕能让其喊几个人来拆工棚，同年7月10日，丁仕能拆工棚时将石棉瓦踩通掉到地上摔伤，夏光东便请工人将丁仕能抬到赫章县人民医院住院治疗。经医院诊断为：1、胸12椎体压缩性骨折；2、左侧第11、12肋骨骨折；3、全身多处软组织损伤。在2016年2月3日前，原告为治伤产生医疗费为50970.50元。原告在赫章县医院住院期间，夏光东支付了前期的治疗费用22470.50元，为原告及家属支付就餐费8166元。经原告申请后本院对夏光东先予执行18000元，合计48636.50元。
本院认为：被告公路工程公司夜郎大道工程施工完毕后，拆除工程附属设施工棚属于该公司责任。该公司将拆除工作交给被告夏光东负责完成，故该公司与夏光东之间成立了工程承包关系。被告夏光东喊丁仕能等人来拆除该工棚，并约定了每天的工资，该法律事实发生在生产领域，故夏光东和丁仕能等人形成了个人之间的雇佣关系。因该公司曾聘请夏光东作为公司工程管理人员，被告公路工程公司应当知道夏光东无相应资质或不具备安全生产条件。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下称为《解释》）第十一条第二款之规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”故原告丁仕能依法合理计算的损失，应由公路工程公司和夏光东连带赔偿。关于赔偿数额，1、医疗费、根据《解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中原、被告持有的医院收款凭证记载的医疗费为22470.5元，医院证明原告下欠的28500元为一审法庭辩论终结前实际发生的费用，合计为50970.50元。关于原告主张的中草药费1243元，因未提供相关收费凭据，本院不予认可。2、护理费、根据《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”原告护理人员原则上为一人，到2016年2月3日，护理期限确定为203天，其主张每天按110元计算明显过高，本院酌情确定为18681元（农、林、牧、渔业33590元÷365天×203天）。3、误工费、根据《解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告主张12600元在合理范围内，本院予以认可。4、营养费，根据《解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，原告丁仕能多处骨折，加强身体营养实为必要，但原告主张营养费12600元明显过高，本院酌情计算为6090元（30元×203天）。5、交通费、根据《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，原告去毕节检查的交通费280元有正式票据为凭，2015年12月11日包车去毕节开支400元，结合原告病情实际，应予以支持。6、关于原告主张的生活补助费，根据《解释》第十七条第一款的规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”显然无生活补助费的相关规定。但原告主张的这项费用可视为是对住院伙食补助费的主张，根据《解释》第二十三条之规定，本院依法计算为6090元（203天×30元）。根据本条第二款规定，“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”原告提供的去毕节检查的住宿费为80元，就餐费为105元，未超过合理标准，本院予以支持。而本案中夏光东自愿为原告支付就餐费8166元，视为对原告住院伙食补助费及其他费用的概括性支付，本院予以认可。故两被告应连带赔偿原告（在2016年2月3日前）所遭受的损失，后续治疗费待实际发生后，可另行主张。据此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十一条至第二十四条和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告丁仕能所受损失95296.50元，由被告夏光东和被告贵州省公路工程集团有限责任公司连带赔偿，扣除被告夏光东已支付的48636.50元，尚须支付46660元，于本判决生效后10日内付清；
二、驳回原告丁仕能的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1218元，由被告夏光东、贵州公路工程集团公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
如义务人未按判决书指定的期间履行金钱给付义务的，权利人可以在法律文书规定履行期间的最后一日起两年内向本院或被执行人财产所在地人民法院申请执行。
审 判 长 赵明江
人民陪审员 周盛礼
人民陪审员 陈明荣
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 向 龙