浙江省海宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0481刑再7号
原公诉机关浙江省海宁市人民检察院。
原审被告人李海银，男，1971年3月29日出生于浙江省奉化市，汉族，初中文化，农民，住浙江省奉化市。因犯合同诈骗罪，2003年10月27日被宁波市镇海区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金五万元；2009年6月15日经宁波市中级人民法院裁定准予假释被释放（假释考验期至2012年6月13日）。现于浙江省十里坪监狱服刑。
浙江省海宁市人民检察院指控原审被告人李海银犯合同诈骗罪一案，本院于2013年3月29日作出（2013）嘉海刑初字第69号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院又于2016年11月15日作出（2016）浙0481刑监5号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年12月22日公开开庭审理了本案。海宁市人民检察院指派代理检察员叶薇莎及付月娥出庭履行职务。原审被告人李海银到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年12月间，被告人李海银以浙江宁波可司某机械有限公司（以下简称可司某公司）销售代理的身份，介绍客户马某向可司某公司购买注塑机2台，共计价值66�元。被告人李海银以代收货款为由，收取马某支付的货款39.6万元后，未交付可司某公司，而是用于其他开支，导致可司某公司未发货，马某遂多次催促被告人李海银履行合同。被告人李海银遂于2012年2月28日及3月29日与浙ＸＸ塑机械有限公司（以下简称华塑公司）签订购买型号为HSJ-160及HSJ-280SF、HSJ-650SF注塑机的合同，合同价分别为9.47万元及82.56万元。华塑公司在收到5万元预付款的情况下，于2012年3月15日及4月23日交付了上述3台注塑机。被告人李海银收到3台注塑机后，分别以66万元及9.7万元的价格销售给马某、吴某，用以抵消及归还其所欠马某及孙加军的债务。经华塑公司多次向被告人李海银催讨，被告人李海银于2012年5月支付1万元货款后，采用改变联络方式等手段予以躲避，致使华塑公司财产损失共计860300元。案发后，被告人李海银亲属代为退赃270000元至华塑公司，被告人李海银退赃21000元，暂存于海宁市公安局。
认定上述事实的证据有证人证言、营业执照、信用卡机械设备分期还款合同、工业品买卖合同、出机交运单、承包协议、银行承兑汇票、销售合同、运货单、账户交易明细、收条、经营记录、房屋租赁合同、查询存款/汇款通知书、银行卡交易明细、资金往来结算票据、存款分户明细查询、内部联系单、刑事判决书、刑事裁定书、罪犯档案资料、假释证明书、抓获经过、户籍证明等。
原判认为，被告人李海银以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取当事人财物，共计价值86万余元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人李海银所犯罪名成立，适用法律正确。被告人李海银在假释考验期限内犯新罪，依法应当撤销假释，实行数罪并罚。归案后，被告人李海银能如实供�自己的罪行，退出部分赃款，分别可以依法及酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，可予以采纳。据此，为维护经济合同管理秩序，保护公私财物的所有权，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条第一、二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、撤销浙江省宁波市中级人民法院（2009）浙甬刑执字第1732号对被告人李海银予以假释的刑事裁定。二、被告人李海银犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金二十万元；与前罪没有执行的有期徒刑二年十一个月零二十七日并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金二十万元。（刑期即自2012年8月25日起至2022年2月24日。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）三、扣押的被告人李海银退赃款21000元由海宁市公安局发还浙ＸＸ塑机械有�公司，责令被告人李海银退赔浙ＸＸ塑机械有限公司569300元。
再审开庭审理中，公诉机关认为原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性正确，程序合法，但根据《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》，罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期，而原审判决中对被告人李海银判处刑罚时并未将其假释前经减刑裁定减去的刑期计入没有执行的刑期，导致适用法律错误、量刑不当，请求予以改判。原审被告人李海银对原审认定事实、证据及法律适用等均未提出异议。
经再审查明，原判认定被告人李海银合同诈骗的事实，有证人证言、营业执照、信用卡机械设备分期还款合同、工业品买卖合同、出机交运单、承包协议、银行承�汇票、销售合同、运货单、账户交易明细、收条、经营记录、房屋租赁合同、查询存款/汇款通知书、银行卡交易明细、资金往来结算票据、存款分户明细查询、内部联系单、刑事判决书、刑事裁定书、罪犯档案资料、假释证明书、抓获经过、户籍证明等证据予以证实，原审被告人李海银在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
另查，原审被告人李海银因犯合同诈骗罪，2003年10月27日被浙江省宁波市镇海区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金五万元；2006年4月28日被宁波市中级人民法院裁定减刑八个月；2008年4月3日被宁波市中级人民法院裁定减刑一年三个月；2009年6月15日经宁波市中级人民法院裁定准予假释被释放（假释考验期至2012年6月13日）。本院于2013年3月29日作出（2013）嘉海刑初字第69号刑事判决，撤销假释，以原审被告人李海银犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金二十万元；与前罪没有执行的有期徒刑二年十一个月零二十七日并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金二十万元。综上，本院作出的（2013）嘉海刑初字第69号刑事判决，对原审被告人李海银数罪并罚时，将刑事裁定书裁定减去的一年十一个月主刑刑期计入已经执行的刑期。
上述事实，有原审被告人李海银曾被判刑、减刑、假释的裁判文书等证据予以证实，原审被告人李海银对上述事实不持异议，足以认定。
本院认为，原审被告人李海银以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取当事人财物，共计价值86万余元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。原审被告人李海银归案后能如实供述自己的罪行，退出部分赃款，分别可以依法及酌情从轻处罚。原判认定的合同诈骗犯罪事实清楚，定罪准确。但�判决将刑事裁定书对原审被告人李海银裁定减去的有期徒刑一年十一个月主刑刑期计入已经执行的刑期，属于适用法律有误，依法应予纠正。故原判决中尚未执行完毕的刑期应为有期徒刑四年十个月二十七日。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第八十六条第一款，第七十一条，第六十九条第一、三款，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第一款，第二百四十五条及《最高人民法院关于<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）嘉海刑初字第69号刑事判决中判决主文第二项。
二、原审被告人李海银犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金二十万元，与前罪没有执行的四年十个月二十七日并罚，决定执行有期徒刑九年九个月，并处罚金二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年8月25日起至2022年5月24日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吕建忠
代理审判员 帅 剑
人民陪审员 金德香
二〇一七年一月二十三日
书 记 员 张 玲