杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭余刑初字第1523号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人徐永鹏，个体。因本案于2015年7月21日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人金岐岚，浙江君安世纪律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检未检刑诉（2015）831号起诉书指控被告人徐永�犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2015年11月12日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员高瑛出庭支持公诉。被告人徐永鹏及其辩护人金岐岚到庭参加诉讼。现己审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：一、故意伤害事实
2008年1月12日晚22时许，刘军（已判刑）在杭州市余杭区乔司街道中堡假日酒店大厅电梯口与被害人刘某乙、丁某、姚某、宋某等发生口角，被害人刘某乙、丁某、姚某等人将刘军打倒在地并对其拳打脚踢。后刘军自己或通过他人纠集被告人徐永鹏和刘南、魏坤云、王友光、张克银、朱珍甫、陈龙、邹文（均已判决）等人到酒店大厅与被害人方某。被害人刘某乙方则打电话叫来九堡街道联防队员李某甲到场调解。当晚22时40分许，因调解未成，在刘军的授意下，被告人徐�鹏伙同刘军、刘南、魏坤云、王友光、张克银、朱珍甫、陈龙、邹文等人采用拳打脚踢和用椅子、烟灰缸等物随意殴打的方法对被害人一方人员实施伤害、其中魏坤云等人使用花盆等物击打被害人刘某乙的头部，被告人徐永鹏采用拳打脚踢的方法殴打了被害人刘某乙等人。经鉴定，被害人刘某乙伤势为重伤，被害人丁某、姚某、宋某的伤势为轻微伤。2010年7月，被害人刘某乙经医治无效在湖南省石门县家中死亡。2012年1月5日，经鉴定，被害人刘某乙生前损伤评定为二级伤残。
据以指控的证据有户籍证明等书证、证人证言、被害人陈述、损伤检验报告等鉴定意见、现场勘查笔录、现场监控录像、被告人及同案犯的供述和辩解等。
二、寻衅滋事事实
储某（另案处理）和被害人张某在合作办厂过程中产生矛盾，被害人张某欲和被害人胡某丙�伙办厂对储某的修理厂形成竞争压力。被告人徐永鹏欲帮助储某教训被害人张某，并将张某赶出霍邱县。
2015年4月7日晚上，被告人徐永鹏纠集他人，以车辆损坏需要维修为由，将被害人张某及其妻子帅某骗至安徽省霍邱县马店高速收费路口往石店镇方向约两公里处，后结伙他人采用持刀威胁及拳打脚踢的方法对张某实施殴打，致使张某受伤。
同年5月7日晚上，被告人徐永鹏纠集他人到安徽省霍邱县马店镇泉水村工业大道，采用拳打脚踢的方法将被害人胡某丙打伤，采用棍子、砖块打砸的方法将被害人张某的沃尔沃轿车砸损。
经鉴定，被害人胡某丙的伤为轻伤二级，被害人张某的伤为轻微伤，车辆损失价值人民币23761元。
据以指控的证据有常住人口基本信息等书证、证人证言、被害人陈述、法医学人体损伤程度鉴定书、价格�定书、现场勘验笔录、辨认笔录、被告人的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人徐永鹏的行为已分别构成故意伤害罪（属以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾）和寻衅滋事罪，应数罪并罚，其中被告人徐永鹏在故意伤害罪中系从犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十九条之规定依法惩处。
被告人徐永鹏对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，（1）故意伤害一节中，魏坤云等人致被害人刘某乙重伤的行为已超越了被告人徐永鹏等人打架的故意，故被告人徐永鹏不应对刘某乙重伤的后果承担法律责任，且被告人徐永鹏系从犯，被害方存在一定的过错，恳请对被告人徐永鹏判处三年以下有期徒刑；（2）寻衅滋事一节中，被告人徐永鹏受他人指使实施犯罪，主观恶性较低；（3）被告人徐永鹏如实供述自己的罪行，积极赔偿并获得被害人或被害人亲属的谅解，有悔罪表现；综上，恳请对被告人徐永鹏从轻、减轻处罚。
经审理查明：一、故意伤害的事实
2008年1月12日22时许，刘军（已判决）及其同行的一女子在杭州市余杭区乔司街道中堡假日酒店大厅电梯口与被害人丁某、姚某、刘某乙等人发生碰擦，双方因此发生口角，被害人丁某、姚某、刘某乙等人殴打了刘军。后刘军自己或通过他人纠集了被告人徐永鹏及刘南、魏坤云、王友光、张克银、朱珍甫、陈龙、邹文（均已判刑）等人到酒店大厅与被害人方某。被害人丁某一方则打电话叫来九堡镇联防队员李某甲到场调解。因调解未成，在刘军授意下，被告人徐永鹏伙同刘军、刘南、魏坤云、王友光、张克银、朱珍甫、陈龙、邹文等人当场采用�打脚踢、用椅子、烟灰缸、花盆等物殴打的方法对被害人丁某、姚某、刘某乙、宋某等人进行伤害，其中，魏坤云等人使用花盆等物击打被害人刘某乙的头部，被告人徐永鹏采用拳打脚踢的方式殴打了被害人。
经杭州市公安局余杭区分局法医鉴定，被害人刘某乙重型颅脑损伤，右颞顶部巨大硬膜外血肿，硬膜下血肿，双额脑挫伤，蛛网膜下腔出血，脑疝，右颞骨折，经开颅清除血肿予以治疗，其损伤程度为重伤；被害人丁某、姚某、宋某的损伤程度均为轻微伤。
2010年7月，被害人刘某乙经医治无效在湖南省石门县家中死亡。经鉴定，被害人刘某乙生前损伤评定为二级伤残。
另查明，案发后，被告人徐永鹏亲属赔偿被害人刘某乙亲属人民币1.5万元，被告人徐永鹏获得被害人刘某乙亲属的谅解。
证明以上事实并经庭审质证的证�有：被害人姚某、丁某、宋某的陈述；证人李某甲、赵某甲、沈某、何某甲、贺某、陈某、左某、何某乙、刘某甲的证言；同案人员陈亮、朱珍甫、陈龙、刘军、张克银、刘南、魏坤云、王友光、邹文的供述和辩解；辨认笔录及照片；调取证据清单；现场勘验检查笔录及照片；监控录像；民事判决书、刑事判决书、刑事附带民事判决书、户口注销证明；检验鉴定文书；法医学人体损伤程度鉴定书；损伤程度检验报告；收条、谅解书；户籍证明；抓获、破案经过；被告人徐永鹏的供述和辩解等。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
二、寻衅滋事的事实
储某（另案处理）与被害人张某在合作经营过程中产生矛盾，被害人张某从与储某的合作中撤离后欲与被害人胡某丙合伙经营，储某认为该二人的合伙经营直接影响其经营。被告人徐永鹏欲帮�储某教训被害人张某。
2015年4月7日晚，被告人徐永鹏纠集他人以车辆损坏需要维修为由，将被害人张某及其妻子帅某骗至安徽省霍邱县马店高速收费路口往石店镇方向约二公里处，持刀威胁帅某，并采用拳打脚踢的方法殴打被害人张某，致张某受伤。经安徽省霍邱县公安局刑事科学技术室鉴定：被害人张某所受损伤符合钝物形成，构成轻微伤。
同年5月7日晚，被告人徐永鹏纠集他人到安徽省霍邱县马店镇泉水村工业大道，采用拳打脚踢的方法殴打被害人胡某丙，采用棍子、砖块打砸的方法砸损被害人张某的皖n×××××号沃尔沃轿车（车辆毁损价值人民币23761元）。经安徽省霍邱县公安局刑事科学技术室鉴定：被害人胡某丙所受损伤符合钝物形成，其损伤致左上唇全层裂创，构成轻伤二级。
案发后，被告人徐永鹏及储某分别与被害人张某、胡某丙达成调解协议，并已支付被害人张某人民币36万余元（其中人民币30万元用于购买被害人张某的皖n×××××号轿车），支付被害人胡某丙人民币10万元，被告人徐永鹏及储某均获得被害人张某、胡某丙的谅解。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：被害人张某、胡某丙的陈述；证人帅某、李某乙、赵某乙、胡某甲、胡某乙、王某甲、陶某、王某乙、储某的证言；辨认笔录及照片；现场勘验检查笔录及照片；法医学人体损伤程度鉴定书；价格鉴定结论；民事赔偿协议、收条、谅解书；户籍证明；抓获、破案经过；被告人徐永鹏的供述和辩解等。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人徐永鹏伙同他人采用以花盆等工具击打头部等手段故意伤害公民身体，致一人重伤（ⅱ级伤残）、多人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，�致被害人刘某乙严重颅脑损伤，伴意识不清、四肢偏瘫、混合性失语、大小便失禁等严重残疾，依法属以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的法定后果；被告人徐永鹏结伙随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁公私财物，情节严重，其行为还构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名均成立。辩护人提出，故意伤害一节中，魏坤云等人致被害人刘某乙重伤的行为已超越了被告人徐永鹏等人打架的故意，故被告人徐永鹏不应对刘某乙重伤的后果承担法律责任，经查，本案中，被告人徐永鹏一方在纠纷调解未果后即对被害人一方进行殴打，该行为显属共同故意伤害，被告人徐永鹏显应对其方人员致被害人一方伤害的后果承担责任，上述辩护意见，本院不予采纳。被告人徐永鹏在故意伤害共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人徐永鹏如实供述自�的寻衅滋事罪行，依法予以从轻处罚。被害人刘某乙等人在与刘军发生口角后首先对刘军拳打脚踢，对本案的引发具有一定过错，被告人徐永鹏及其亲属积极赔偿被害人刘某乙亲属及被害人张某、胡某丙的经济损失，被告人徐永鹏获得被害人亲属及被害人的谅解，且在庭审中自愿认罪，本院酌情予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院酌情予以采纳，但辩护人请求对被告人徐永鹏的故意伤害行为判处三年以下有期徒刑的辩护意见于法无据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第四条第（一）项、第八条之规定，判决如下：
被告人徐永鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年二个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月，二罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月21日起至2022年1月20日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱望浙
人民陪审员 孙荣水
人民陪审员 尤越强
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 沈国峰