陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕05民终1789号
上诉人（原审被告）张学明，男，1969年7月17日出生，汉族，农民。
委托代理人刘锋斌，陕西信果律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄克山，男，1959年11月21日出生，汉族，农民。
被上诉人（原审被告）郭玉财，男，1960年2月25日出生，汉族，农民。
被上诉人（原审被告）李玲芳，女，1962年4月22日出生，汉族，农民，系郭玉财之妻。
以上二被上诉人共同委托代理人张忠绪，陕西秦澄律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）任全福，男，1967年12月11日出生，汉族，农民。
上诉人张学明因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服澄城县人民法院（2016）陕0525民初460号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张学明及委托代理人刘锋斌，被上诉人黄克山，被上诉人任全福，被上诉人郭玉财、李玲芳的委托代理人张忠绪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2016年3月5日，被告郭玉财,李玲芳因其在澄城县尧头镇石沟村五组所有的窑洞2.5孔需拆除。打电话给被告张学明：自己出1000元，叫被告张学明找机械将窑洞放到。被告张学明应允后，找到同一村组被告任全福去干拆窑的活，经被告任全福建议被告张学明同意后，找来原告黄克山受雇拆窑干活。2016年3月6日早上，被告张学明及任全福，原告黄克山三人在人工拆除完1.5孔窑洞，再拆除所剩最后1孔窑洞倒塌时，致使原告跌落沟崖受伤，先后送澄城县医院诊治，第四军医大学唐都医院住院治疗。诊断为：颈椎骨折，颈髓损伤并截瘫，颈脊髓损伤，锁骨肩胛骨肋骨骨折，双侧胸腔积液等。西安市第四军医大学唐都医院住院治疗至2016年3月24日出院，住院17天，在澄城县医院花费医疗费2533.3元，在西安市第四军医大学唐都医院花费医疗费117422.51元。另按医嘱在西安市北方医院，第四军医大学唐都医院，渭南市妇幼保健院，渭南市中医医院治疗及购药花费14763.6元，购买轮椅护理床等花费1843元。交通费1153.92元。原告住院期间，被告张学明向原告预先支付医疗费1500元。在诉讼期间，原告申请对伤残等级、后续治疗费、护理期限、护理人数及误工期限进行鉴定，经渭南市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心鉴定，2016年7月18日，陕西中金司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》认定：原告黄克山损伤属于一级伤残，误工期限为自受伤之日起至定残前一日，后续治疗费用约需16000元，护理期限为长期需为1－2人护理。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护，原告黄克山因拆窑掉落致伤，黄克山作为被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案的争议焦点有以下几点：本案原告黄克山受伤，原、被告谁存在过错，应由谁来承担赔偿责任。首先，原告黄克山作为一个完全民事行为能力人，又是此次施工的工人，未尽安全谨慎义务，明知拆窑安全范围内严禁站人，但在施工当天仍站在安全范围内进行作业，未保持安全距离，且未用任何安全措施处置不当，存在一定过错，应承担部分责任；原告黄克山未尽到安全谨慎义务，承担40%的责任。其次，房主被告郭玉财、李玲芳夫妇与施工承包方被告张学明之间达成承揽合同，应按照要求使用机械安全将窑洞拆除。但因被告张学明未取得机械操作的相关资质及建筑施工培训，且已知人工拆除窑洞存在安全隐患，但并未及时制止，未采取佩戴安全帽等有效防护，在未用机械时也未安排专业操作人员进行操作，导致拆除窑洞时原告掉落摔伤，又因该施工人员并未经过正式的培训，在施工过程中也未尽到一定的管理和安全注意义务。对事故的发生被告张学明有过错责任；因此被告张学明应承担50%的赔偿责任；再次，被告郭玉财李玲芳夫妇与施工承包方被告张学明之间达成口头拆窑协议形成承揽合同关系，按照法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告郭玉财李玲芳在选任承揽人时未对资质进行审查，造成被告张学明在既无工程技术职称的技术人员和建筑施工培训合格证，又没有机械操作的情况下下就进行了人工操作，造成后因拆窑操作不当造成原告掉落摔伤的严重后果，因此被告郭玉财李玲芳应对其选任定作人不当，存在明显过错，结合本案实际应承担10%的赔偿责任为宜；被告任全福行为与原告受伤无法律规定的过错，原告对其主张赔偿也缺乏充分的事实和法律依据，故被告任全福不应承担赔偿责任。
按照《中华人民共和国民法通则》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，受害人遭受人身损害的，赔偿义务人应赔偿受害者医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金。1、医疗费以医院发票及医嘱购药为准，医疗费及残疾器具费用共计136562.41元；2、后续治疗费以鉴定中心鉴定意见16000元为准，本院予以支持；3、残疾赔偿金参照2015年陕西省农村居民人均纯收入8689元计算为8689元×20年×100％=173780元；4、误工费原告主张19800元，按每天100元计算至定残前一天应为100元×134天=13400元；5、护理费原告主张605600元，按定残前每天50元计算134天为6700元＋定残后56896元（1年）×5年×1人×50％=应为148940元；护理费暂定5年，待实际发生后原告可另行诉讼主张权利。6、交通费1153.92元，提供正式票据，本院予以支持；
7、住院伙食补助费原告主张540元，按每天30元标准计算为30元×17天=510元；8、营养费住院期间原告主张5940元，按每天20元适合当地经济生活实际情况，本院酌定为340元；9、精神损害抚慰金原告主张10000元，考虑到本案原告受到伤害程度及各当事人过错程度、受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院予以支持。10.住宿费原告主张900元，但未提供票据，本院无法认可。以上各项损失共计500686.33元，应由被告郭玉财、李玲芳共同承担10%即50068.6元，被告张学明承担50%即250343.2元，原告黄克山自行承担40%即200274.53元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十条、第十七条至第二十六条之规定，判决：一、被告张学明在本判决生效后七日内赔偿原告黄克山各项损失共计250343.2元（已给付1500元）；
二、被告郭玉财、李玲芳在本判决生效后七日内共同赔偿原告黄克山各项损失共计50068.6元；三、驳回原告黄克山对被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13550元，鉴定费3300元，由原告黄克山承担6740元，被告张学明承担8425元，被告郭玉财、李玲芳共同承担1685元。
宣判后，上诉人张学明不服澄城县人民法院（2016）陕0525民初460号民事判决，向本院提起上诉。上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判由上诉人承担50343.2元，下余20万元由四被上诉人承担；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：本案是提供劳务者受害责任纠纷，一审没有查清黄克山受雇于谁，也没有查清任全福、张学明、黄克山三人系搭伙平分1000元的事实；郭玉财、李玲芳与任全福、黄克山、张学明是否为雇佣关系未查清；黄克山系干完活后自己掉入沟内，承担40%责任过轻，郭玉财、李玲芳系旧窑洞的“主人”，仅承担10%的责任过轻；上诉人对黄克山表示同情，愿意付给其50343.2元。
被上诉人黄克山答辩意见称：三人平分1000元不是事实，我干活是任全福叫的，干活前三人没有说到钱的事；我是因窑洞在倒塌时形成的那股风把推到沟里的，不是我自己掉到沟里的。
被上诉人任全福答辩意见称：一审认定事实清楚，应驳回上诉人的上诉。张学明当时问我有活是否干，我就答应了，我是张学明叫去干活的，郭玉财、李玲芳与张学明之间所谈报酬我不知情，张学明在上诉状中主张三人是合伙关系不是事实；一审适用法律正确，我不是本案的雇主，与黄克山之间不存在雇佣关系，就其损害不承担赔偿责任。
被上诉人郭玉财、李玲芳答辩意见称：1、我们认可与张学明间存在承揽关系，郭玉财、李玲芳作为定作人对张学明作为承揽人私自改变定作方式不知情，郭玉财让张学明找挖掘机不需要具备什么能力和资质，一审认定郭玉财、李玲芳有选任过失错误；2、黄克山、任全福、张学明三人是合伙关系，其三人作为承揽人私自改变定作人的指示造成的损害，被上诉人不承担赔偿责任。
二审案件事实上诉人除对一审认定的郭玉财和李玲芳是窑洞的所有人；其与任全福、黄克山三人不存在雇佣关系；黄克山是自己跌落受伤外有异议外，其余事实与原审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人郭玉财、李玲芳电话告知上诉人张学明，表示自己出1000元，让其找机械将窑洞放到。张学明同意，双方之间达成承揽合同。上诉人张学明未按照要求使用机械将窑洞拆除，随后张学明找到同村被上诉人任全福，任全福建议张学明，又找来被上诉人黄克山受雇拆窑干活。张学明与任全福、黄克山之间形成雇佣关系。黄克山在干完活后掉入沟内受伤，上诉人张学明应对其承担相应责任。原审根据损害事实，分别判处各自责任比例适当。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元，由上诉人张学明负担。
本判决为终审判决。
审判长 晏 海
审判员 邢维利
审判员 李 谦
二〇一六年十一月三十日
书记员 柴莉敏