甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘05民终406号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司清水支公司，住所地清水县永清镇北环路。
主要负责人：马宁，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨继平，甘肃端方律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周贤庭，男，1938年12月14日出生，汉族，清水县人，清水县酒厂退休职工，现住清水县永清镇阳光铭苑小区*号楼*单元***室。
委托诉讼代理人：周春雷（系周贤庭之子），男，1974年8月8日出生，汉族，清水县人，清水县第三中学教师，现住清水县永清镇阳光铭苑小区*号楼*单元***室。
被上诉人（原审被告）：赵小强，男，1987年1月5日出生，汉族，清水县人，清水县陇东乡赵峡村农民，住清水县陇东乡赵峡村赵硖**号。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司清水支公司（以下简称人保财险清水支公司）因与被上诉人周贤庭、赵小强机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省清水县人民法院（2016）甘0521民初75号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月24日立案后，依法组成合议庭，由审判员杜平均担任审判长，审判员王红岩承办，审判员田东生参加评议，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司清水支公司的委托诉讼代理人杨继平、被上诉人周贤庭的委托诉讼代理人周春雷到庭参加诉讼，被上诉人赵小强经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人保财险清水支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法改判上诉人在交强险限额内按照分项规定赔偿被上诉人各项损失，并依法改判被上诉人的护理费；3.依法判决我公司赔偿后拥有追偿权。4、案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决对被上诉人护理期限计算错误。被上诉人私自委托做出的司法鉴定程序违规，上诉人申请重新鉴定，周贤庭颅脑损伤期限为60日，右股骨骨折护理期限为150日。一审还以第一次鉴定结论为准，错误认定护理期限为270日。二、一审判决将住院伙食补助费、营养费划归在死亡伤残赔偿限额内错误。三、一审判决对我公司赔偿后的救济途径没有做出认定。
周贤庭辩称，护理费一审判决是正确的。上诉人说对赔偿的救济途径没有作出认定，根据法律规定，即使驾驶员没有取得驾照，造成第三人收到损害的，请求保险公司在交强险范围内赔偿，保险公司就应该赔偿，但是保险公司有追偿权。
赵小强未作答辩。
周贤庭向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费13906.80元、护理费24000元、住院期间伙食补助费880元、营养费440元、残疾赔偿金41608元、精神损害赔偿金3000元，其他费用（康复护理器材）6600元，以上共计83834元；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，周贤庭变更诉讼请求为：医疗费15642元、护理费31605元、住院期间伙食补助费1600元、营养费1200元、伤残赔偿金53476元、精神损害抚慰金12000元、残疾辅助器具费3795元、交通费300元、鉴定费7100元、其他费用78元，以上共计126796元。
一审法院认定事实：2015年10月13日，被告赵小强无证驾驶甘E537**三轮汽车与原告周贤庭驾驶的无号牌电动三轮车在清水县李杜公路李崖村附近路段发生交通事故，造成原告受伤，双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。原告于2015年10月14日在清水县人民医院检查治疗，并于同年10月16日在该院住院治疗21天，花费医疗费13868.29元，其中被告赵小强垫付医疗费361.40元。经清水县人民医院诊断，原告伤情为脑挫伤伴脑内血肿。后因原告在恢复阶段摔伤，于2016年1月24日在清水县人民医院住院治疗19天，花费医疗费18023.03元。
另查明，交通事故发生时，被告赵小强驾驶的车辆在被告人保财险清水支公司投保了交强险，期限为2015年4月3日至2016年4月2日，事故发生时在保险期限内。
一审法院在审理过程中，原告申请对本次道路交通事故与原告受伤之间的因果关系、损伤参与度、伤残等级、护理期限、进行鉴定。经原告周贤庭与被告赵小强协商，确定由甘肃忠正司法鉴定所对原告进行鉴定。甘肃忠正司法鉴定所于2016年8月5日出具甘忠正司鉴所[2016]临鉴字第06026号司法鉴定意见书，鉴定意见为:“1.被鉴定人周贤庭伤残等级评定为：右侧肢体偏瘫属VII（七）级伤残；右下肢较左下肢短缩属X（十）级伤残。2.被鉴定人周贤庭护理期限评定为270日。3.被鉴定人周贤庭右侧肢体偏瘫的损害后果与本次道路交通事故存在直接因果关系，其损伤的参与度建议为96%-100%；右下肢较左下肢短缩的损害后果与本次道路交通事故存在间接因果关系，其损伤的参与度建议为20%-40%。
本案在追加人保财险清水支公司作为共同被告时，被告人保财险清水支公司以其未参与第一次鉴定机构选择为由，申请重新对原告进行鉴定。经当事人协商，确定甘肃天弘司法鉴定所对原告进行鉴定。甘肃天弘司法鉴定所于2016年11月24日出具甘天弘[2016]法临鉴字第1315号司法鉴定意见书，鉴定意见为:“（一）、被鉴定人周贤庭颅脑损伤致右下肢肌力下降，评定为VII（七）级伤残。右侧股骨粗隆间骨折致右下肢丧失功能，评定为X（十）级伤残。（二）、被鉴定人周贤庭车祸致颅脑损伤的参与度为75%；右侧股骨粗隆间骨折的参与度为50%。（三）、被鉴定人周贤庭颅脑损伤，护理期限评定为60日。右侧股骨粗隆间骨折，护理期限评定为150日”。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此产生的损失。本案系道路交通事故造成他人严重受伤后，在恢复阶段再次受伤，故原告的损失应结合鉴定结论中损伤参与度确定。原告周贤庭与被告人保财险清水支公司各提供鉴定意见书1份。综合两份鉴定意见书中，较为客观合理的鉴定意见为：伤残等级，甘肃忠正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中护理期限的评定，甘肃天弘司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中损伤参与度的评定。故确定原告周贤庭一处伤情的伤残等级为七级，另一处伤情的伤残等级为十级，护理期限为270日，颅脑损伤的参与度为75%；右侧股骨粗隆间骨折的参与度为50%。
本案中，被告赵小强无证驾驶机动车未确保安全行驶是事故发生的一方面原因，被告驾驶电动车未确保安全行驶是事故发生的另一方面原因，故综合庭审查明的事实，酌定原告周贤庭与被告赵小强在此次交通事故中的责任比例为1:1。
周贤庭在交通事故中受伤的损失为：医疗费，按照原告提供的有效票据及查明被告垫付的医疗费共计13868.29元；护理费，按照105元/天的标准计算，期限按甘肃忠正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中护理期限的评定270天为28350元；营养费，原告在事故发生后，受伤严重，身体恢复必然要加强营养，按20元/天的标准，结合原告第一次住院21天计算为420元；住院伙食补助费，按40元/天的标准计算，再结合原告第一次住院21天为840元；残疾赔偿金，按甘肃省上年度城镇居民人均可支配收入23767元/年的标准计算5年再结合七级的伤残为35650.50元；残疾辅助器具费3795元及其他费用78元，考虑到原告因受伤，且年事已高，行动确有不便，故对原告的该项要求予以支持；交通费原告主张300元，符合实际情况，予以支持；司法鉴定费，按照鉴定所出具的票据确定为7100元。结合原告周贤庭颅脑损伤75%的参与度，即原告在交通事故中受伤的损失为医疗费10401.22元、护理费21262.50元、营养费315元、住院伙食补助费630元、残疾赔偿金26737.88元、残疾辅助器具费2846.25元、其他费用58.50元、交通费225元、鉴定费5325元。关于原告要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，因原告对本次事故发生具有一定过错，故不予支持。
周贤庭在交通事故发生后恢复阶段受伤的损失为：医疗费，按照原告提供的有效票据及查明的被告垫付的医疗费共计18023.03元；护理费，因已计算在交通事故发生中的损失内，故不再重复计算；营养费，原告在恢复阶段再次受伤，身体恢复必然要加强营养，按20元/天的标准，结合原告第二次住院19天计算为380元；住院伙食补助费，按40元/天的标准结合原告第二次住院19天为760元；残疾赔偿金，按甘肃省上年度城镇居民人均可支配收入23767元/年的标准计算5年再结合十级的伤残为11883.50元；残疾辅助器具费、交通费，因已计算在交通事故发生中的损失内，故不再重复计算。再结合原告周贤庭右侧股骨粗隆间骨折50%的参与度，即原告周贤庭在交通事故发生后恢复阶段受伤的损失为医疗费9011.52元、营养费190元、住院伙食补助费380元。
综合周贤庭两处受伤的损失为医疗费19412.74元、护理费21262.50元、营养费505元、住院伙食补助费1010元、残疾赔偿金26737.88元、残疾辅助器具费2846.25元、其他费用58.50元、交通费225元、鉴定费5325元。
再按照最高人民法院（2012）民一他字第17号批复精神，保险公司实行分项理赔，即医疗费用赔偿限额10000元，包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费等；死亡伤残赔偿限额110000元，包括误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、伤残辅助器具等。剩余部分由被告赵小强承担。按照交强险制度设立的初衷，增强对交通事故受害人的救济能力帮助。被告人保财险清水支公司应先行在交强险责任范围内对原告实施赔偿责任。故结原告的两部分损失中，由被告人保财险清水支公司在交强险责任范围内赔偿原告医疗费10000元、护理费21262.50元、住院伙食补助费1010元、营养费505元、交通费225元、残疾辅助器具费2846.25元、残疾赔偿金26737.88元，以上共计62586.63元。除被告人保财险清水支公司在交强险责任范围内赔偿原告的各项损失外，原告剩余损失为医疗费9412.74元、其他费用58.50元、鉴定费5325元，以上共计14796.24元。由原告周贤庭与被告赵小强按责任比列承担，即14796.24元的50%为7398.12元。扣除被告赵小强垫付的医疗费361.40元，被告赵小强再赔偿原告周贤庭7036.72元。
一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司清水支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告周贤庭医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾辅助器具费合计62586.63元；二、被告赵小强于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告周贤庭医疗费、其他费用、鉴定费合计7036.72元；三、驳回原告周贤庭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1134元，由原告周贤庭负担500元，被告赵小强负担634元。
二审中，当事人没有提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点是一审判决对周贤庭的护理费、住院伙食补助费、营养费的判处是否正确。
关于周贤庭的护理期限如何认定问题。本案两份司法鉴定意见书均系一审法院委托，一审追加人保财险清水支公司为被告后，人保财险清水支公司以其未参与第一次鉴定机构选择为由，申请重新鉴定。两份司法鉴定意见书对周贤庭伤残等级鉴定结论一致，对护理期限和损伤参与度的鉴定结论有差异，一审判决综合两份司法鉴定意见书，客观合理认定周贤庭护理期限为270日并无不当，上诉人人保财险清水支公司认为一审判决对周贤庭护理期限认定错误的上诉理由不能成立。
关于一审判决对周贤庭的住院伙食补助费和营养费在交强险死亡伤残赔偿限额内进行判处是否正确的问题。根据最高人民法院（2012）民一他字第17号批复精神，保险公司在交强险分项限额内实施理赔，住院伙食补助费、营养费应在医疗费用赔偿限额10000元之内实施理赔。本案中，一审判决认定周贤庭的医疗费为19412.74元，已超出交强险医疗费用限额10000元，故周贤庭的住院伙食补助费、营养费应由周贤庭与赵小强按责任比例承担。上诉人人保财险清水支公司认为一审判决对周贤庭的住院伙食补助费和营养费在交强险死亡伤残赔偿限额内进行判处不当的上诉理由成立，本院予以纠正。
因此，人保财险清水支公司在交强险分项限额范围内应赔偿周贤庭医疗费10000元、护理费21262.50元、交通费225元、残疾辅助器具费2846.25元、残疾赔偿金26737.88元，以上共计61071.63元。除人保财险清水支公司在交强险限额范围内赔偿周贤庭的各项损失外，周贤庭剩余损失为医疗费9412.74元、住院伙食补助费1010元、营养费505元、其他费用58.50元、鉴定费5325元，以上共计16311.24元。由周贤庭与赵小强按责任比列承担，赵小强应承担16311.24元的50%为8155.62元，扣减赵小强已垫付的医疗费361.40元，赵小强应再赔偿周贤庭各项损失7794.22元。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定：“有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；……保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。”本案中，赵小强无证驾驶发生交通事故，致周贤庭受伤，周贤庭有权要求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人保财险清水支公司在交强险责任限额内赔偿周贤庭后，对赵小强具有追偿的权利。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司清水支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：
一、维持甘肃省清水县人民法院（2016）甘0521民初75号民事判决第三项及一审案件受理费负担部分；
二、撤销甘肃省清水县人民法院（2016）甘0521民初75号民事判决第一项、第二项；
三、中国人民财产保险股份有限公司清水支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿周贤庭医疗费、护理费、交通费、残疾辅助器具费合计61071.63元；
四、赵小强于本判决生效之日起十日内一次性赔偿周贤庭医疗费、住院伙食补助费、营养费、其他费用、鉴定费合计7794.22元。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1134元，由中国人民财产保险股份有限公司清水支公司负担500元，周贤庭负担300元，赵小强负担334元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜平均
审 判 员 田东生
审 判 员 王红岩
二〇一七年七月二十日
法官助理 王瑞玉
法官助理 杨 颖
书 记 员 张艳君