新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）伊刑初字第319号
公诉机关伊宁市人民检察院。
被告人张苗，女，1984年3月17日生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地新疆伊宁市××路，住新疆伊宁市××区。被告人张苗因涉嫌诈骗于2013年9月3日被伊宁市公安局刑事拘留，2013年10月9日经伊宁市人民检察院批准逮捕，次日由该局执行逮捕，现羁押于伊宁市看守所。
辩护人叶荔，新疆同济律师事务所律师。
伊宁市人民检察院以伊宁市检公诉刑诉（2014）第231号起诉书指控被告人张苗犯诈骗罪一案，本院于2014年8月20日作出（2014）伊刑初字第323号刑事判决书，以被告人张苗犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金20000元。被告人张苗不服判决，提起上诉。新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院于2015年4月15日以原判认定的上诉人张苗诈骗罪定性准确，但存在对部分犯罪事实认定不清为由，发回本院重新审理。本院适用普通程序依法另行组成合议庭，公开开庭审理了此案。伊宁市人民检察院指派检察员洪焕、齐贞贞出庭支持公诉。被告人张苗及其辩护人叶荔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
伊宁市人民检察院指控，2013年2月至6月期间，被告人张苗以认识领导，可以拿上工程建设项目为名，先后从四名被害人处骗取共计590618元财物，具体分述如下：
1.2013年2月，被告人张苗以认识霍尔果斯边检站领导，可以拿上霍尔果斯边检站两栋21层楼的建设项目，但需要用钱走关系为名，从被害人周某处先后骗取115100元现金。
2.2013年3月至6月，被告人张苗以认识霍尔果斯边检站领导，可以拿上霍�果斯边检站两栋21层楼的建设项目，但需要走关系为名，从被害人代某某处先后共骗取352000元现金。
3.2013年3月，被告人张苗以认识伊犁军分区领导，可以拿上伊犁军分区伊宁建设基地项目，但需要用钱走通关系为名，从被害人熊某处先后共骗取23518元财物。
4.2013年6月，被告人张苗以竞标伊犁州军分区2000万的工程为由，从被害人全某某处骗取现金100000万元。
被告人辩称，我没有诈骗，这些钱我确实都送礼了，没有自己花。拿全某某的10万元是我向她借的款。
辩护人的意见是，一、被告人张苗构成行贿罪；二、公诉机关及一审人民法院认定的第一起犯罪事实中（1）周某“2013年2月2日被诈骗4万元“事实，属于民间借贷，并非为行贿索要或诈骗所获；（2）周某在原审法庭庭审笔录中承认只有“被骗”105000元，同时认可张苗送给她金包玉项链�因此不能认定为“被骗”数额为11.5万元。三、第二起犯罪事实在代某某受骗数额35.2万元中，有16.5万元并非犯罪行为所致的受骗数额。其中2013年3月5日有两张5万元借条系同一笔款项重复所打，张苗从周某处回赎《房产证》的事实不存在虚构事实，不是涉案犯罪行为。即便存在回赎事项也与要承揽工程诈骗事项无关，亦是民间借贷，与本案无关。其次代某某举报材料中称ＸＸ向代某某退回的物品折价及办理建造师所花的钱30000元，与被告人张苗无关。关于承揽反恐基地工程购买标书款25000元系张苗从代某某、夏某某所付款项中支出的购买图纸款。同时能证实张苗用代某某给付的款购买图纸，之后，夏某某弃标时，夏又将图纸卖给张苗，辩护人举证的夏某某收取的2.5万元图纸收据可以证实，因此，合计50000元，应从公诉机关指控的590618元涉诉数额中去除。由于夏某某弃�行为致使张苗经济损失，因此对夏某某所打的35000元应折算为劳务费或者劳务纠纷，应从公诉机关指控的590618元中去除。综上，代某某损失的被骗财物为17.7万元，而不是35.2万元案款。四、公诉机关指控的熊某“受骗”的23518元，均不能作为定案数额依据。理由为该笔款项均为新疆昆仑监理公司所支付，证据显示是打入“梁某某”个人账户，款项去向不明，熊某非受害人。五、对全某某的10万元款项，只能认定为民间借贷性质。六、被告人张苗如实交待犯罪事实，希望法庭从轻处罚。
经审理查明：1.2013年2月至3月期间，被告人张苗以认识霍尔果斯边检站领导，可以联系拿上霍尔果斯边检站两栋21层楼的建设项目，但需要办事花钱走关系为名，分别于2013年2月2日、3月20日分三次从被害人周某处骗取40000元、60000元、5100元，合计105100元现金。
2.2013年3月至5月�被告人张苗以认识霍尔果斯边检站领导，可以拿上霍尔果斯边检站两栋21层楼的建设项目及，但需要走关系花钱，以购买“超市消费卡”、电脑、手机等财物送领导为名，分别于2013年3月3日、3月5日、3月12日、3月19日、4月14日、5月12日分八次从被害人代某某处骗取共计317000元现金。
2013年5月，代某某、夏某某从霍尔果斯边检站ＸＸ处得知霍尔果斯边检站两栋21层楼工程项目仅仅只是一个初期设想，且并没有拿过张苗钱款或给领导送礼之事实。被害人代某某、周某遂向被告人张苗追要上述款项并报案，但被告人张苗以钱款已全部送礼开销为由拒不交出。
上述事实，有接受刑事案件登记表，立案决定书，被告人张苗的户籍信息，证人夏某某、王某、林某某等人的证言，被害人周某、代某某、熊某、全某某的陈述，书证，被告人张苗的供述和辩解，检查、辨�笔录、收据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张苗以认识领导能拿上工程项目，但需“走关系”为由多次向受害人索要“办事经费”，其主观上具有非法占有他人财物的故意，客观上实施了虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物422100元的具体行为，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪，且数额巨大，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以采纳。被告人张苗辩解其没有诈骗。索要的这些钱款均为跑工程已送礼开销，对其主张，被告人不能举证加以证实，故其辩解不予采信。辩护人提出被告人张苗构成行贿罪的辩护意见与本案事实和证据相悖，本院不予采纳。关于公诉机关指控的第一起犯罪事实即周某被骗数额115000元，根据被害人周某在公安侦查（补侦卷）及庭审证言等证据证实被告人张苗骗取周某现金有40000元和60000元两笔总�为100000元，因100000元借条未被抽回而存在计算错误，另5100元系购手机款，故被害人周某被骗财物数额应为105100元。关于辩护人提出被告人张苗于2013年2月2日骗取周某的4万元属于民间借贷的辩护意见，根据本案相关证据及张苗当庭供述证实，张苗借拿工程走关系为由，通过伪造其母亲刘某的房产证作抵押在周某处获得该借款，该行为符合诈骗罪构成要件，应以诈骗罪定罪处罚。对于辩护人提出的被告人张苗于2013年3月5日在被害人代某某处一笔50000元借款中有40000元是民间借贷的辩护意见，经查，代某某、夏某某均证实此款是张苗虚构要从周某处回赎抵押的母亲刘某的房产证之事实骗取，事实上张苗取得该笔款之后并未用于归还周某，之后又不能说明该笔钱款去向，被告人张苗对该笔款“非法占有”主观故意明显，应属诈骗，对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人提出的张苗后来向夏某某购买图纸所花25000元，应从诈骗代某某钱款总额中减除的辩护意见，根据被告人张苗提供的证据“收条”证实，此款系夏某某收取的湖南长沙建工集团乌鲁木齐分公司图纸押金，与本案被告人张苗诈骗代某某款项没有关联，故辩护人意见不予采纳。关于辩护人提出的3月5日的5万元借条系同一笔款项重复所打应予扣除，以及夏某某弃标行为致使张苗经济损失35000元应折算为劳务费或者劳务纠纷等的辩护意见，并无相应证据证实，亦与本案事实和证据相悖，本院不予采纳。对于公诉机关指控的被告人张苗于2013年6月18日从代某某处的借款35000元，经查，此笔款是张苗以夏某某所属“湖北林贸建设公司”招标伊犁军分区伊宁建设基地项目为由向夏某某所借，而“湖北林贸建设公司”确实参加了该项目投标，此款系夏某某与张苗之间的民间借贷纠纷，与本案被告人张苗诈骗代某某款项事实没有关联，应从代某某被骗款项内予以扣除。
对于公诉机关指控的第三起犯罪事实即熊某“受骗”的23518元，根据被害人熊某陈述及汇款凭证证实其中20000元现金是熊某所在新疆昆仑监理公司的唐经理打到张苗指定的叫“梁某某“的私人帐户上，梁某某是谁？和张苗什么关系等事实均无相关证据证实，另3518元烟酒款，根据发票证实系新疆昆仑监理公司购买，该钱款及物品所属的被害人不明，认定是张苗“非法占有”，缺乏相关证据证实，故公诉机关指控的该起犯罪事实存在事实不清，证据不足，本院不予认定。公诉机关指控的第四起犯罪事实即“张苗于2013年6月向全某某骗取10万元”。经查，张苗与全某某相识后，以工程缺资金为由，向全某某借款10万元，二人达成“书面借款协议”（借条），注明有还款期限，后�于张苗不能按期归还二人产生纠纷，属于民间借贷关系，应受民事法律调整，不应认定为诈骗。辩护人意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：
被告人张苗犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月3日起，至2021年9月2日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 来瑜玫
人民陪审员 王建华
人民陪审员 沈继梅
二〇一五年七月六日
书 记 员 梁楠楠