北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京02民终5660号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市西城区复兴门内大街158号远洋大厦F6层。
负责人：武博，总经理。
委托诉讼代理人：孙屹，男，1973年8月6日出生，中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司法务专员。
委托诉讼代理人：张岩，北京盈渊律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王志香，男，1951年3月16日出生，汉族。
委托诉讼代理人：范东辉，北京市嘉昊律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李轶侠，男，1978年4月6日出生，汉族。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称太平洋财险公司）因与被上诉人王志香、李轶侠机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初21591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
太平洋财险公司上诉请求：请求依法改判驳回王志香有关误工费的诉讼请求。事实与理由：一审判决适用法律不当，王志香已过退休年龄，其虽然提交劳务合同，但并未提供纳税证明等客观证据证明其工资收入，无法证明其误工真实性。
王志香辩称，同意一审判决，不同意太平洋财险公司的上诉请求。事发前王志香在北京晟泰同创农产品销售有限公司工作，双方签有劳务合同，王志香每月有工资收入，本案交通事故发生后，其因伤误工产生误工损失；相关鉴定意见亦明确了误工期，故一审判决支持王志香误工费损失符合法律规定。
李轶侠辩称，其对一审判决亦有异议，在本案一审期间，其因病住院并非无正当理由拒不到庭参加诉讼，对于一审判决其承担鉴定费持有异议，但未提出上诉。其不同意太平洋财险公司的上诉请求。
王志香向一审法院起诉请求：1.判决李轶侠和太平洋财险公司支付王志香医疗费168024.09元、住院伙食补助费4900元、营养费4500元、误工费33000元、护理费34400元、交通费800元、残疾赔偿金262105.2元、残疾辅助器具费8502元、精神损害抚慰金30000元、二次手术费30000元、财产损失300元、鉴定费4350元，上述费用共计580881.29元；2.判令太平洋财险公司在其为肇事车辆承保的机动车交通事故责任强制保险范围内对王志香先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3.本案诉讼费由李轶侠和太平洋财险公司负担。
一审法院认定事实：2016年12月31日8时0分，李轶侠驾驶小型汽车（×××）在大兴区兴政兴丰街路口由西向北行驶时，与王志香由西向北行驶的自行车发生相撞，造成王志香受伤，自行车损坏。北京市公安局大兴分局交通支队出具交通事故认定书，认定李轶侠负全部责任，王志香无责任。事故发生后，王志香被送至中国中医科学院广安门医院南区就诊，诊断为左股骨近端粉碎骨折，于2016年12月31日至2017年2月18日住院治疗。王志香委托北京博大司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。2017年9月25日，北京博大司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人王志香左股骨近端粉碎骨折不愈合，构成八级伤残，赔偿指数为30%。2.被鉴定人王志香的误工期为300日，护理期为120日，营养期为90日。王志香支付鉴定费4350元。太平洋财险公司不认可该鉴定意见，经太平洋财险公司（一审判决误列为“刘国锋”）申请，通过北京市高院统一摇号，法院依法委托北京通达首诚司法鉴定所对王志香伤残等级进行鉴定，2018年1月19日北京通达首诚司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人王志香左股骨近端粉碎骨折，目前其左下肢功能障碍，符合九级伤残，伤残赔偿指数20%。2.建议被鉴定人王志香误工期为300日，护理期为120日，营养期为90日。
另查，车牌号为×××小汽车属李轶侠所有，在太平洋财险公司投有交强险和500000元的商业三者险，含不计免赔，事故发生在保险期内。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称：《道交解释》）第十六条之规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中根据交通事故认定书，李轶侠负全部责任，王志香无责任。故对于王志香主张的各项损失，首先由太平洋财险公司在交强险保险范围内先行赔偿，不足部分由太平洋财险公司在商业三者险保险范围内赔付，仍有不足的，由李轶侠承担。
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，王志香的各项损失为：关于医疗费，法院审核了其提交的票据，扣除医疗保险基金支付部分及药店买药部分，对王志香的医疗费154417.08元予以支持。王志香主张的购买献血证10000元，但未提交充分证据证明，法院不予支持；关于住院伙食补助费，王志香住院49天，参照北京市国家机关工作人员的出差伙食补助标准，每日的住院伙食补助费为100元，故法院支持其住院伙食补助费4900元；关于营养费，法院结合其具体伤情和鉴定意见，对其营养期90日的主张予以采信，故法院支持其营养费4500元；关于误工费，王志香已经退休，其提交劳务合同和误工证明，证明其发生交通事故前有工作并获得收入，交通事故造成其误工损失，法院对上述证据予以采信，故法院支持其误工费33000元；关于护理费，法院结合其具体伤情和鉴定意见，对其护理期120日的主张予以采信，王志香主张系其女儿许春颖对其进行护理，并提交了许春颖的误工证明，因许春颖的误工费用过高，且未提交许春颖的完税凭证予以佐证，法院酌定许春颖的误工费为每月3500元，故法院支持其护理费14000元；关于交通费，虽其未提供相应票据，但其受伤复查必然产生交通费，法院结合其具体伤情及就医地点、次数、时间，酌情支持500元；关于残疾赔偿金，王志香系城镇户口，收入来源于城镇，且居住在城镇，按照2017年度北京市城镇居民人均可支配收入62406元，结合王志香的年龄、伤残等级以及赔偿指数，经计算，王志香的残疾赔偿金为174736.8元；关于残疾辅助器具费，法院支其持残疾辅助器具费2137元；关于精神损害抚慰金，法院结合其伤残等级和本地经济发展水平等因素，法院支持其精神损害抚慰金10000元；关于二次手术费，王志香的二次手术尚未发生，待实际产生费用后，再另行主张，故对其二次手术费30000元，法院不予支持；关于财产损失，王志香主张因交通事故造成其自行车损坏，已经无法使用，故法院酌定财产损失为200元；关于鉴定费，法院支持其三期鉴定费2100元。综上所述，王志香因此次事故产生的合理损失包括：医疗费154417.08元、住院伙食补助费4900元、营养费4500元、误工费33000元、护理费14000元、交通费500元、残疾赔偿金174736.8元、残疾辅助器具费2137元、精神损害抚慰金10000元、财产损失200元、鉴定费2100元，共计400490.88元。
关于太平洋财险公司申请重新鉴定的鉴定费用4350元，其中垫付的伤残等级鉴定的鉴定费用2250元由王志香和李轶侠分担，三期鉴定费用2100元由太平洋财险公司承担。
据此，一审法院判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司于判决书生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔付王志香精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金100000元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司于判决书生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付王志香医疗费10000元；三、中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司于判决书生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔付王志香财产损失200元；四、中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司于判决书生效后十日内在第三者责任商业保险赔偿限额内赔付王志香医疗费144417.08元、住院伙食补助费4900元、营养费4500元、误工费33000元、护理费14000元、交通费500元、残疾赔偿金74736.8元、残疾辅助器具费2137元，共计278190.88元；五、李轶侠于判决书生效后十日内支付王志香鉴定费2100元；六、李轶侠于判决书生效后十日内支付中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司鉴定费1125元；七、王志香于判决书生效后十日内支付中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司鉴定费1125元；八、驳回王志香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，各方当事人对于一审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。李轶侠提交诊断证明、住院证明，用以证明其在一审期间因病住院，并非无正当理由不到庭参加诉讼；太平洋财险公司认为与己方无关不发表意见；王志香认可诊断及住院证明，但认为与本案无关。
本院认为，本案上诉争议焦点为王志香所主张的误工费损失应否支持。
本案中，2016年12月31日，李轶侠驾驶×××小型汽车与王志香发生交通事故，造成王志香受伤、自行车损坏。事故经公安机关交通管理部门认定，李轶侠负事故全部责任，王志香无责任。涉案×××小型汽车在太平洋财险公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。太平洋财险公司依法应承担相应保险责任。关于太平洋财险公司所提一审判决认定王志香误工费损失缺乏事实及法律依据一节，本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本次交通事故致王志香左股骨近端粉碎骨折，符合九级伤残，相关鉴定机构出具鉴定意见建议误工期为300日。王志香虽已过退休年龄，但并不必然等于其丧失从事与年龄、身体相适应工作并获取收入的能力，在本案一审过程中，王志香主张事发前其在北京晟泰同创农产品销售有限公司从事安保工作，其因交通事故造成误工损失，并提交劳务合同、误工证明予以证明，一审判决据以认定王志香误工损失并无明显不当，太平洋财险公司虽对此持有异议，但未提供充分有力反证，故本院对其所提上诉主张不予支持。
综上所述，太平洋财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费625元，由中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 施 忆
审 判 员 宋 光
审 判 员 任淳艺
二〇一八年六月二十一日
法官助理 张 科
书 记 员 韩京晶