吉林省辽源市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）吉04刑终91号
原公诉机关辽源市龙山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）颜成金，男，1940年5月21日出生。户籍所在地及现居住地吉林省东辽县。因涉嫌猥亵儿童罪，于2015年4月8日被刑事拘留；因涉嫌强奸罪，于同年4月17日被执行逮捕，现羁押于辽源市看守所。
原审被告人颜成金犯猥亵儿童罪、强奸罪一案，辽源市龙山区人民法院于2016年10月10日作出（2016）吉0402刑初245号刑事判决，认定被告人颜成金犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑一年四个月；犯强奸罪，判处有期徒刑五年。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年。宣判后，原审被告人颜成金不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，充分听取了其他诉讼参与人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年11月某日，被告人颜成金到本组村民孟某1家中，对孟某1的侄女孟某2（女，2002年4月2日出生）实施了猥亵。2015年2月某日，在本组李阵家柴禾垛处，颜成金对孟某2实施了奸淫。
认定上述事实的证据如下：
1.被害人孟某2的陈述，2014年的一个周五下午三点放学后，走到她大姑（孟某1）家拐弯的时候，老颜头子（颜成金）从她背后抱她，右手伸向她裤子里，手指已经摸到她小肚子了，她一哈腰，老颜头子的手就没有摸到她阴部，老颜头子说不让告诉她大姑。
2014年11月份的一个休息日下午，她在大姑家东屋趴在炕沿上写作业，老颜头子进来了，她嫂子李某1和孩子在西屋，就没害怕继续写作业。老颜头子推她右肩膀一下，她没防备就躺在地上了，老颜头子右腿跪在地上，左腿蹲着，两只手伸过来解她牛仔裤纽扣，她两手伸到裤腰后面位置使劲往后拉裤腰，不让老颜头子把纽扣解开，老颜头子的指甲扎在她肚子上，她说“你别整了，我都疼了”，老颜头子继续解她裤子，这样持续了好几分钟。这时西屋孩子叫了一声，老颜头子就松手躲在推拉门后面，她从地上起来来到院里，这时老颜头子也出来了。老颜头子还没出院门，她嫂子李某1就出来了。
2014年11月份一个休息日的上午，她在大姑家东屋炕上坐着，看见老颜头子进院了。她赶紧从炕上下地锁门，老颜头子使劲向外拽门要进屋，她用双手使劲向里拽着，持续挺长时间，她没劲了就跑进东屋要给大姑打电话，老颜头子进屋看她要打电话，就出去了。老颜头子走到院门时与她大姑遇上了。
2015年2月份的一天上午，她在王某家房后的房厂玩，从柴火垛那头过来一个人用双手抱住她腰，她看见那人手感觉是老颜头子。紧接着那人右手贴着她肚子伸进裤子摸到她阴唇上部了，她一哈腰，那人用手指抠她阴唇一下，给她抠疼了，她就喊疼了。那人把手拿出来，她就蹲地上了。之后老颜头子双手从背后伸进她腋下，把她抬到挺多柴火垛的中间，那地方挺隐蔽，周围都是柴火垛，人根本看不见。老颜头子把她放坐地上，用一只手推她肩膀，把她推躺地上了，老颜头子一只手伸到她裤子里，连同她内裤、小毛裤、牛仔裤往下拽，她就双手拽着牛仔裤的裤腰位置。老颜头子一看不让拽，就两只手一起把她裤头、小毛裤、牛仔裤一同拽到膝盖下。老颜头子解自己裤腰带，裤腰带是布的，有个塑料的卡子。老颜头子趴到她身上将其强奸（其详细陈述了被强奸的过程）。之后还威胁她，由于害怕，她没跟大姑说这事，也没报警。2015年3月12日晚上，她大姑孟某1问老颜头子对她怎么了，她才说的，她大姑就报警了。
另外陈述了在以上四次之前，还有两次老颜头子把她拽到苞米地里猥亵的事实。
2.辽源市妇婴医院于2015年3月13日出具的诊断书，证实经对被害人孟某2查体，见外阴及阴道布满脓性分泌物，处女膜6点可见陈旧性裂痕的事实。
3.辨认笔录、照片及视频光盘，证实被害人孟某2指认其被颜成金强奸现场的相关情况。
4.现场勘验笔录、现场平面示意图及照片，证实公安机关对颜成金强奸现场进行勘查的相关情况。
5.接受证据清单、提取笔录、提取痕迹、物证登记表、扣押清单及照片，证实东辽县公安局泉太派出所分别于2015年3月13日、14日接受孟某1提交孟某2的薄毛裤、内裤各一条；辽源市妇婴医院于2015年3月13日提交的孟某2阴道提取物拭子贰个；泉太派出所于2015年3月17日采集孟某2血样；泉太派出所于2015年3月25日提取颜成金口腔唾液；泉太派出所于2015年4月8日扣押颜成金所系裤腰带一条；东辽县公安局刑警大队于2016年6月1日提取颜成金血样。
6.颜成金作案时所系腰带。
7.辨认笔录及照片，证实被害人孟某2在公安机关准备的多条腰带中成功辨认出颜成金作案时所系腰带。
8.吉林省公安厅物证鉴定中心于2015年3月27日作出的吉公鉴（法物）字[2015]169号DNA鉴定书，证实该中心于2015年3月18日对送检的被害人孟某2内裤一条、孟某2血样、孟某2阴道擦拭物棉签、被告人颜成金唾液采集卡进行DNA检验。经检验，送检的孟某2内裤上所检一处精子的STR分型与颜成金唾液卡检出的STR分型一致。
9.辽宁省公安厅刑事技术总队于2016年6月15日作出的（辽）公（刑技）鉴（DNA）字[2015]153号法医物证鉴定书，意见为：1.送检棉签表面及内裤裆部斑迹部位未检见人精子DNA；2.送检内裤腰部部位检出的DNA，与孟某2血样基因型相同。另外，该鉴定中检验结果显示的颜成金血样的STR多态性检验结果，与之前吉林省公安厅物证鉴定中心作出的吉公鉴（法物）字[2015]169号DNA鉴定书中颜成金唾液卡检出的常染色体STR多态性检验结果相对比，15个基因座基因型相同。
10.证人孟某1证言，系被害人孟某2的姑姑，证实孟某2告诉她多次被老颜头子猥亵。2015年3月12日晚上，她听朋友说孟某2在柴禾垛被老颜头子强奸，她报警的事实。另外证实颜成金的行为对孟某2影响非常大。
11.证人李某1证言，系被害人孟某2的嫂子，证实2014年11月份的某一天下午三点多钟，她在西屋跟孩子睡觉，听见东屋孟某2说：“你别摸我，西屋有人，你弄疼我了”。说了二三句，语气不正常。这时孩子醒了，她就抱孩子从西屋出来看怎么回事。见东屋已经没有人了，一个老头已经走到大门口，那个老头停一下回头瞅了她一眼。她就把孟某2喊回屋里了问那老头是谁，孟某2说是老颜头。她就给婆婆孟某1打电话，将她听到的告诉了婆婆。
12.吉林省公安厅安康医院于2015年4月27日作出的吉公安康[2015]法精鉴字第171号法医精神病司法鉴定意见书，意见为被害人孟某2轻度精神发育迟滞；无性自我防卫能力。
13.证人王某证言，系东辽县泉太镇马良村副书记，证实孟某2大概年龄，在泉太镇小学读书，由孟某1抚养，心眼不全。
14.证人李某2证言，系被害人孟某2的班主任，证实孟某2很少说话，很少与人交流，智力和正常人相比有差异。
15.公民户籍信息证明、出生医学证明及婴儿出生记录卡，证实被害人孟某2出生于2002年4月2日。
16.被告人颜成金的供述和辩解，其在路上曾多次与孟某2见过面，否认对孟某2实施猥亵、强奸的事实。供述其只有一条裤腰带，是布料的，腰带上图案是横向一条一条的，每条的颜色不一样，腰带扣是绛红色的塑料卡子。夏天不系腰带。系在棉裤腰的位置，外面再套上外裤，外裤上不系腰带。
针对公诉机关、被告人颜成金及其辩护人提出的控辩意见，根据本案事实和证据，本院评判如下：
关于猥亵儿童罪的事实，经查，孟某2陈述了颜成金于2014年11月某日下午到其姑姑家对其进行猥亵的事实经过。李某1证实2014年11月份的一天下午三点多钟，听见东屋孟某2说：“你别摸我，西屋有人，你弄疼我了”。出来看见一个老头已经走到大门口，孟某2说是老颜头。另有孟某1证实回家后，李某1将听到的情况告诉她。经询问，孟某2亦向其讲述了被颜成金猥亵的事实经过。被害人孟某2的陈述与证人李某1、孟某1的证言能够互相佐证，证据确实充分，足以认定以上事实。
关于强奸罪的事实，经查，孟某2陈述了2015年2月被颜成金强奸的详细经过，指认其被颜成金强奸的现场，辨认出颜成金作案时所系腰带。吉林省公安厅物证鉴定中心鉴定书证实，孟某2内裤（取检材六处）上所检一处精子的STR分型与颜成金唾液卡检出的STR分型一致。后经侦查机关委托，辽宁省公安厅刑事技术总队法医物证鉴定书虽在涉案内裤裆部斑迹部位未检见人精子DNA，但该鉴定中检验结果显示的颜成金血样的STR多态性检验结果，与之前吉林省公安厅物证鉴定中心鉴定书中颜成金唾液卡检出的常染色体STR多态性检验结果相对比，15个基因座基因型相同。结合两份鉴定意见，可以得出孟某2内裤上所检精子系颜成金遗留。另有颜成金作案时所系腰带、辽源市妇婴医院诊断书、现场勘验笔录、现场照片、证人孟某1证言等证据互相佐证，证据确实充分，足以认定以上事实，本院予以确认。
原审法院认为，被告人颜成金猥亵儿童、奸淫幼女，其行为已构成猥亵儿童罪、强奸罪。公诉机关指控被告人颜成金犯猥亵儿童罪、强奸罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以采纳。颜成金在判决宣告以前犯数罪，依法应予以并罚。颜成金猥亵，强奸不满十四周岁且精神发育迟滞，无性自我防卫能力的幼女，案发后在事实和证据面前拒不认罪，应予从重处罚。颜成金的无罪辩解，其辩护人提出的被告人犯罪没有直接有效证据，事实不清，证据不足，依据疑罪从无的原则，判决被告人无罪的辩护意见，本院均不予采纳。结合颜成金的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第二百三十七条第一款、第三款、第六十九条的规定，认定被告人颜成金犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑一年四个月；犯强奸罪，判处有期徒刑五年。决定执行有期徒刑六年。
上诉人颜成金上诉称，自己没有实施猥亵、强奸行为，第二次的鉴定结论也证实与自己无关，要求改判无罪。
经审理查明，原审判决认定的原审被告人颜成金猥亵儿童、奸淫幼女的事实清楚，有被害人陈述、证人证言、鉴定结论、被告人供述、辨认笔录等证据证实，以上证据已经原审庭审控辩双方举证、质证，可以作为定案的依据，证据确实、充分，足资认定。
关于上诉人颜成金提出的自己没有实施猥亵、强奸行为，第二次的鉴定结论也证实与自己无关，要求改判无罪的上诉理由，经查，有被害人陈述、证人证言证实颜成金猥亵被害人的事实，鉴定意见证实颜成金血样的STR多态性与颜成金唾液卡检出的常染色体STR多态性15个基因座基因型相同。结合两份鉴定意见，可以得出孟某2内裤上所检精子系颜成金遗留，被害人亦能准确辨认出颜成金作案时所系腰带，足以证实本案系颜成金所为。故上诉人颜成金的上诉理由，与本案查明的事实不符，本院不予支持。
本院认为，上诉人颜成金猥亵儿童、奸淫幼女，其行为已分别构成猥亵儿童罪、强奸罪，应数罪并罚。原判认定的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第二百三十七条第一款、第三款、第六十九条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 姜自祥
审判员 曲吉忠
审判员 孙继炎
二〇一六年十一月十四日
书记员 刘 铎