安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖06刑终122号
原公诉机关安徽省濉溪县人民检察院。
上诉人(原审被告人)吴晓斌，男，汉族，1980年1月6日出生于安徽省濉溪县，初中文化，农民，住濉溪县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月22日被濉溪县公安局刑事拘留，同年7月5日被该局取保候审，同年8月4日被濉溪县人民检察院取保候审，2017年7月24日被濉溪县人民法院取保候审，同年10月31日经濉溪县人民法院决定逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。
指定辩护人盛勇，安徽胜方律师事务所律师。
指定辩护人徐张骏，安徽胜方律师事务所实习律师。
安徽省濉溪县人民法院审理濉溪县人民检察院指控原审被告人吴晓斌犯故意伤害罪一案，于2018年5月21日作出（2017）皖0621刑初357号刑事判决,吴晓斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年7月16日公开开庭进行了审理。淮北市人民检察院指派检察员陆某、叶某出庭履行职务，上诉人吴晓斌及其辩护人盛勇、徐张骏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2016年5月4日15时许，在濉溪县五沟镇魏庙村后吴楼庄被害人刘某1家门前空地，被告人吴晓斌及其父母与刘某1、吴某3夫妻因空地的使用问题发生争执，期间吴晓斌将刘某1踢倒受伤。经鉴定，刘某1的损伤程度为轻伤一级。
另查明：案发后，双方就民事赔偿达成和解协议，互不追究对方的法律责任。
原审法院认为：被告人吴晓斌故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。被害人对矛盾激化负有责任，双方就民事赔偿达成和解，可酌情对吴晓斌从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，认定被告人吴晓斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
吴晓斌上诉提出：其未踢刘某1，刘某1的伤系旧伤，刘某1轻伤一级的伤情鉴定不真实，要求重新鉴定，并宣告其无罪。
辩护人提出：原判认定吴晓斌踢刘某1，刘某1的伤系新伤并轻伤一级的事实不清，证据不足,请求二审给予合理判决。
经审理查明:2016年5月4日15时许，在濉溪县五沟镇魏庙村后吴楼庄被害人刘某1家门前空地，上诉人吴晓斌及其父吴某2、其母肖某1与刘某1、吴某3夫妻因空地的使用问题发生争执，争执中吴晓斌将刘某1踢倒受伤，其父吴某2被打伤，吴晓斌遂报警。经鉴定，刘某1的损伤程度为轻伤一级，吴某2的损伤程度为轻伤二级。案发后，双方就民事赔偿达成和解协议。
上述事实，有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书：吴晓斌于2016年5月4日15时41分打110电话报警，称在濉溪县五沟镇魏庙村后吴楼庄有纠纷。濉溪县公安局五沟派出所即出警，经查，因宅基地纠纷，吴晓斌家人与吴某1家人发生打架，当日受理此案，立治安案件查处。该局于2016年6月9日决定立案侦查。
2、现场勘查笔录及拍照：案发现场位于濉溪县五沟镇魏庙村后吴楼庄刘某1家门前空地。
3、到案经过：2016年6月22日9时许，濉溪县公安局五沟派出所民警到濉溪县五沟镇魏庙村后吴楼庄吴晓斌家将吴晓斌抓获，同日对吴晓斌刑事拘留。
4、户籍证明及前科核查证明：载明吴晓斌的年龄等身份情况，吴晓斌无违法犯罪前科。
5、法医学人体损伤程度鉴定书
①濉溪县公安局（濉）公（法）鉴字[2016]150号鉴定书:濉溪县公安局刑事科学技术室于2016年5月25日受理刘某1伤情鉴定，法医依据皖北煤电集团总医院住院病历复印件，任楼矿医院、淮北矿工总医院、淮北市人民医院的CT检查报告单及CT片，提示左侧第3-10肋骨（八处）骨折，对所送影像学资料进行对比分析，认为符合新鲜性肋骨骨折修复转归的影像学特点。刘某1外伤致左侧3-10肋骨骨折，肋骨达六处以上，损伤程度为轻伤一级。
②淮北市公安局（淮）公（损伤）鉴字[2016]256号鉴定书：2016年7月26日受理刘某1损伤程度重新鉴定，法医依据皖北煤电集团总医院住院病历复印件，淮北矿工总医院、淮北市人民医院、阜阳市人民医院的CT检查报告单复印件，综合考虑刘某1左侧第3-10肋骨骨折（考虑为新发），左侧第2、3肋骨中远段陈旧性骨折；2016年8月15日合肥市放射学会会诊中心影像会诊结果为刘某1左侧第3-10肋骨前段骨折（新鲜骨折），右侧第2-6肋骨前段及左侧第2、3肋骨前中段陈旧性骨折，两下创伤性湿肺，两侧少量胸腔积液。综合考虑刘某1因外伤致左侧第3-10肋骨前段骨折（新鲜骨折），损伤程度为轻伤一级。
6、谅解协议书：刘某1方与吴晓斌方互不追究对方的任何法律责任；刘某1（吴某1）方赔偿吴晓斌（吴某2）方11000元；并约定树木的归属等。
7、被害人刘某1的陈述：其家和吴晓斌家因为沟边种树之地发生争执。2016年5月4日下午，其把家门前的沟用土添平。吴晓斌与他父母先后来到其家门前，吴晓斌骂谁用土添平的沟。其说是其并与他们对骂，其丈夫也跟着骂，吴晓斌蹦起来朝其前胸踹了一脚，将其踹倒。
8、证人吴某1的证言：其是刘某1之子。2016年5月4日下午，其在家填好沟后去五沟镇白沙街。其父吴某3打电话说其母亲刘某1被吴晓斌打伤，让其回家带母亲去看病。其即开车带着妻子任某及跟其顺便回吴楼庄的吴亮亮、吴某11。到其家门口后，见刘某1躺在地上。
9、证人吴某2的证言：其是吴晓斌之父。其家和吴某1家因其家原栽树的地方，被他家占了，发生纠纷。2016年5月4日下午，吴某1家在双方争议的地方填土修路，其妻因前去阻止与吴某1之母刘某1骂起来，后两人撕扯，其上去拉。其子吴晓斌、女吴某4前来，是否打骂其不清楚。后两家就撕扯起来，其被打晕。
10、证人吴某3的证言：其是刘某1之夫。案发当天下午，其家推土填沟，填好后，其子吴某1开车去白沙街。吴晓斌及其父母先后到其家门口，骂谁把他家的沟填平了。其及妻子和对方对骂，吴晓斌蹦起来朝刘某1胸口处踹一脚，将她踹倒。
11、证人吴某4的证言：其曾用名晓芬，是吴晓斌的姐姐。案发当天下午，其在吴楼庄东边窑厂干活时听到吴某1家门口有吵骂声，看见其母肖某1和吴某1之母刘某1吵骂，其便劝。其不知道其弟弟吴晓斌与吴某5说什么。
12、证人吴某5的证言：其曾用名吴秀云，是刘某1之女。案发当天下午，其与吴晓斌一家人在窑厂干活，后吴晓斌的父母及他姐晓芬(吴某4)、吴晓斌先后走了。后其到吴某1家门口，看到其母亲刘某1睡在地上,听父亲(吴某3)说是吴晓斌打的。吴某3打电话叫吴某1来。吴某1开车带着任某来了。其与吴晓斌发生厮打。
13、证人任某的证言：其是刘某1儿媳，吴某1的妻子。案发当天，吴某1说其公公吴某3打电话说其婆婆刘某1被吴晓斌打伤，叫他回家带刘某1看病。吴某1开车带着其和顺便回后吴楼庄的吴亮亮、吴某11到其家门前，其下车看到刘某1躺在地上。
14、证人肖某1的证言：其是吴晓斌之母。案发当天，其看见吴某1正垫其家种地的沟，其便问，吴某1之母(刘某1)与其吵骂。后吴某1夫妻来了，其家人和吴某1家人打起来，吴某2头被打烂、肋骨被打伤，吴晓斌被打伤。
15、证人吴某6的证言：其与吴晓斌、刘某1是同村村民。案发当天下午，吴某1家用土垫沟，垫好后，吴晓斌的父母到吴某1家门口问，吴某1的母亲刘某1出来与吴晓斌的母亲吵骂。后吴晓斌来到，也与吴某1的母亲骂。吴晓斌之母和吴某1之母撕扯起来，吴晓斌之父和吴某1之父打起来，吴晓斌刘某1踹一脚，后几人阻止了吴晓斌，刘某1自己睡倒在地。
16、证人吴某7的证言：其与吴某2系堂兄弟。案发当天下午，其看到吴某1家门口有人打架，双方抓在一起相互打，乱的很，一方是吴某1、吴某1的父母、吴某1的妻子、吴某1的姐，另一方是吴晓斌、吴晓斌的父母、吴晓斌的姐，后吴某1的父母、吴晓斌的父母都睡地上了。
17、证人吴某8的证言：其与吴晓斌、刘某1同庄，和吴晓斌家是一个院的。案发当天下午，吴晓斌母亲(肖某1)与吴某1母亲(刘某1)因垫地的事互相辱骂，后吴晓斌的父亲(吴某2)和吴晓斌、吴晓斌的姐(吴某4)来了。吴晓斌到后，肖某1与刘某1还在互相骂，吴晓斌也骂，并朝刘某1踹一脚，当时就踹倒了。后吴某1开车来了，吴晓斌、吴晓斌的父母、吴晓斌的姐和吴某1的父亲、吴某1的妻子、吴某1的姐相互拳打脚踢。
18、证人吴某9的证言：其与吴晓斌、刘某1同庄，和他们双方都没关系。案发当天下午，吴某1家盖房子垫宅子。16时许，吴晓斌父母来了，吴晓斌母亲来到就骂谁垫她家地方，与吴某1母亲刘某1吵骂。后吴晓斌、吴晓斌的姐来了，吴晓斌也骂，并朝吴某1母亲踹一脚，当时就给踹倒了。后吴某1父亲给吴某1打电话，吴某1和他妻子开车来到，双方又动手打。吴晓斌、吴晓斌父母、吴晓斌的姐和吴某1的父亲、吴某1的老婆、吴某1的姐相互打骂。
19、证人吴某10的证言：其与吴晓斌、刘某1同庄，和他们双方都没关系。案发当天16时许，吴晓斌父母到刘某1家门口，吴晓斌的母亲骂谁垫她家地方，便与刘某1吵，并相互辱骂。吴晓斌的母亲让吴晓斌父亲去找吴晓斌。后吴晓斌的父亲和吴晓斌、吴晓斌的姐一起来了。吴晓斌来后也骂，并朝吴某1母亲(刘某1)踹一脚，当时就被踹倒了。后吴某1开车来到，吴晓斌、吴晓斌父母、吴晓斌的姐和吴某1的父亲、吴某1的妻子、吴某1的姐姐又相互打起来。
20、证人刘某2的证言：案发当天16时许，其在给吴某1家盖房子，吴晓斌父母来了，吴晓斌母亲来到就骂谁垫她家的地，与吴某1的母亲刘某1吵起来，相互辱骂。后吴晓斌、吴晓斌的姐来了。吴晓斌来后也骂，并朝刘某1踹一脚，当时就被踹倒了。后吴某1和他妻子开车来到也骂，吴晓斌、吴晓斌父母、吴晓斌姐和吴某1父亲、吴某1妻子、吴某1姐互相打起来，拳打脚踢。
21、证人吴某11的证言：其在白沙街跟吴某1干活，案发当天下午，吴某1接他父亲电话讲他母亲刘某1被打。其和吴某12顺便坐吴某1车回家，其、吴某1的妻子也一起回去，到后其见刘某1睡在地上。吴晓斌和他父亲又吵又骂，吴某1父亲、吴某1妻子、吴某1姐跟他们对吵，后双方打起来。
22、证人肖某2的证言：其是肖某1的侄子。案发当天下午，其路过后吴楼庄，看到其姑肖某1、姑父吴某2跟吴某1父亲、吴某1姐吵骂，其劝不让骂。接着吴晓斌来了，他也上去吵并朝前去，其看他想打架，就上去拉，吴晓斌伸脚朝刘某1踹，踹没踹到不清楚，刘某1朝后退坐在地上。后吴某1开车来到，双方又打起来。双方四个老人都躺在地上，吴某2头被打烂。
23、证人吴某12的证言：案发当天下午，其和吴某11与吴某1夫妻回后吴楼庄，吴某1讲他母亲刘某1被打，要回家拉他母亲上医院。到后其见刘某1在门口地上躺着不能动。后双方打起来，打的很乱，看不清谁打谁。
24、上诉人吴晓斌的供述：2016年5月4日16时许，其大姐吴某4说父母因为土地的事与吴某1家人争吵。其到时，吴某1的父母与其父母正在吵，其看到吴某1把其家种树的地方推平，就骂谁推平的。吴某1父母跟其对骂。不久吴某1开车来到，吴某1之妻、二姐秀云跟其母亲肖某1撕扯起来。其朝前去，秀云一把抓着其头发，有人上来抱着其，把其摔倒在地。其起来时，看到父亲吴某2躺在地上。吴晓斌一审当庭陈述：其看到刘某1和其父母争吵，其下意识的抬脚，但没有踢到刘某1，刘某1顺势倒地。
对吴晓斌及其辩护人关于吴晓斌未踢刘某1、刘某1的伤系旧伤的上诉理由、辩护意见，经查，证人吴某6、吴某11、吴某8等人的证言及两次鉴定意见能相互印证，证实吴晓斌因琐事与刘某1及其家人发生争吵、互骂，后吴晓斌踢刘某1一脚致刘某1轻伤一级的事实。具有鉴定资质的相关机构依照法定程序先后两次对刘某1的伤情作出鉴定意见，且结论相同，即刘某1损伤程度均为轻伤一级，故对吴晓斌及其辩护人的此项上诉理由、辩护意见及吴晓斌要求对刘某1的伤情重新鉴定的申请，本院不予支持。
本院认为：上诉人吴晓斌故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。原判综合考虑被害人对矛盾激化负有的责任、双方就民事赔偿达成和解等情节，在法定量刑幅度内对吴晓斌予以量刑并无不妥。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵媛媛
审 判 员 张 琦
审 判 员 朱 磊
二〇一八年七月十七日
法官助理 冯琳琳
书 记 员 李 梦
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；