湖南省湘潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潭刑初字第109号
公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
被告人冯乐意，男，1983年10月22日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化。2013年11月28日因涉嫌贩卖毒品罪被湘潭县公安局刑事拘留，经湘潭县人民检察院批准于2014年1月4日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
湘潭县人民检察院以潭县检刑诉（2014）第82号起诉书指控被告人冯乐意犯贩卖毒品罪，于2014年3月25日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员谭凤明担任审判长，审判员罗雪姣、人民陪审员李胜会参加的合议庭，采用普通程序审理的方式公开开庭审理了本案，代理书记员李灿担任记录。湘潭县人民检察院指派检察员朱文华出庭支持公诉，被告人冯乐意到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭县人民检察院指控：被告人冯乐意多次贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，情节严重，其行为己触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人冯乐意实施的第5笔犯罪行为系未遂，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人冯乐意辩称：是刘首应打电话给他要他去拿毒品，有时候是刘首应出钱，有时候是两个人凑钱，买了毒品之后一起吸食，其没有从中获利。
经审理查明：
被告人冯乐意在2013年2月至11月期间，向吸毒人员刘首应、李星贩卖毒品“冰毒”、“麻古”5次，共计贩卖“冰毒”2.3克、“麻古”7粒。具体犯罪事实分述如下：
一、2013年2月份的一天晚上，被告人冯乐意应刘首应的要求，在湘潭县易俗河镇金桂北路“盛巴黎”KTV前的路边，将“冰毒”0.3克、“麻古”1粒以300元的价格贩卖给刘首应。
证实上述事实的证据有：
1、被告人冯乐意的供述，证实2013年2月份的一天晚上，刘首应打电话给他，讲要300元的货（指毒品），其便约刘在易俗河镇“盛巴黎”KTV前。之后其用卫生纸包着一个塑料袋（里面有1粒麻古，0.3克冰毒），开着自己的那辆白色奥拓车过去和刘首应交易。
2、证人刘某某的证言，证实2013年2月上旬的一天晚上，其打电话给冯乐意，想要买300元钱的毒品，顺便送一个过滤壶给他。冯乐意答应了，要其到“盛巴黎”KTV前坪去拿。其便骑着摩托车到了盛巴黎门口，冯乐意已经在那里等他，其拿了300元钱给冯乐意，冯乐意从口袋里拿出一个卫生纸团和一个过滤壶，其接过就骑车离开了，纸团里有1粒麻古和0.3克冰毒。
二、2013年3月上旬的一天晚上，被告人冯乐意应刘首应的要求，在湘潭县易俗河镇杨柳路转盘处的路边，将“冰毒”0.2克、“麻古”l粒以200元的价格贩卖给刘首应。
证实上述事实的证据有：
1、被告人冯乐意的供述，证实2013年3月上旬的一天晚上，刘首应打电话给他说要200元的货（指毒品），其便约在易俗河镇杨柳路转盘处交易，之后其用卫生纸包着一个塑料袋，里面有1粒麻古，0.2克冰毒，开着自己的那辆白色奥拓车去交易，其把毒品给了刘首应，刘给了他200元。
2、证人刘某某的证言，证实2013年3月上旬的一天晚上，其打电话给冯乐意，想要买200元毒品。冯乐意就要其在易俗河镇杨柳路转盘处等他。挂了电话后，其就开着自己的众泰车到了杨柳路转盘处，大概过了十多分钟，冯乐意开着一辆白色奥拓车过来了，其从车窗递了200元给冯乐意，冯乐意从车窗递了一个卫生纸团，里面有1粒麻古、0.2克冰毒，之后就各自开车走了。
三、2013年3月下旬的一天晚上，被告人冯乐意应刘首应的要求，在湘潭县易俗河镇杨柳路转盘处的路边，将“冰毒”0.3克、“麻古”1粒以200元的价格贩卖给刘首应。
证实上述事实的证据有：
1、被告人冯乐意的供述，证实2013年3月下旬的一天晚上，刘首应打电话给他说要300元的货（指毒品），其便约在易俗河镇杨柳路转盘处交易，之后其用卫生纸包着一个塑料袋，里面有1粒麻古，0.3克冰毒，开着自己的那辆白色奥拓车去交易，其把毒品给了刘首应，刘给了他300元。
2、证人刘某某的证言，证实2013年3月下旬的一天晚上，其打电话给冯乐意，想要买300元毒品。冯乐意就要其在易俗河镇杨柳路转盘处等他。挂了电话后，其就开着自己的众泰车到了杨柳路转盘处，大概过了半个小时，冯乐意开着一辆白色奥拓车过来了，其从车窗递了300元给冯乐意，冯乐意从车窗递了一个卫生纸团，里面有1粒麻古、0.3克冰毒，之后就各自开车走了。
四、2013年11月22日21时许，被告人冯乐意应李星的要求，在湘潭县易俗河镇龙江路“金鹰卡通”幼儿园附近的路边，将“冰毒”0.8克、“麻古”2粒以500元的价格贩卖给李星。
证实上述事实的证据有：
1、被告人冯乐意的供述，证实2013年11月22日下午2、3时许，“左别”（具体情况不清）给其打电话，说是他有一个朋友“星妹子”（即李星）要拿点货。其从“左别”那里要了“星妹子”的电话号码，便打过去问他在哪里，他讲在易俗河，其讲要等一下，有货就会打电话给他。之后其要一个姓马的女的（具体情况不清）帮其到湘潭市拿货。到了晚上6、7时许，那个女的就拿了1200元的货（约4克冰毒、8粒麻古），在易俗河镇凯悦宾馆前面的路上给了他，其便打电话给“星妹子”，约在易俗河镇龙江路金鹰卡通幼儿园附近交易。接着其拿了2粒麻古，0.8克冰毒开车去金鹰卡通幼儿园附近，“星妹子”拿了500元给其，其就把毒品交给了“星妹子”。
2、证人李某某的证言，证实2013年11月22日21时许，其通过一个朋友的介绍知道了一个叫冯乐意的人有毒品买，便打电话给他说要500元钱的毒品。冯乐意要其在易俗河镇金鹰卡通幼儿园门口等他。随后其坐的士到了幼儿园门口，大约20分钟后，冯乐意到了幼儿园门口与其碰面，其拿出事先准备好的500元给冯乐意，冯乐意从口袋里将一个透明的小塑料袋交给其，里面装有2粒麻古、0.4克左右的冰毒，交易完后就各自离开了。
五、2013年11月28日13时许，被告人冯乐意应李星的要求，携带“冰毒”0.7克、“麻古”2粒开车到湘潭县易俗河镇凤凰路“五洲通”宾馆对面的路口处，将“冰毒”0.7克、“麻古”2粒以300元的价格贩卖给李星，双方在交易时被公安民警当场抓获。
证实上述事实的证据有：
1、被告人冯乐意的供述，证实2013年11月28日上午9时许，“星妹子”给其打电话，要其去帮他拿500元的货。其当时还在家里睡觉，接了电话讲“要得”，“星妹子”讲他还在株洲，吃完中饭就过来拿。到了13时23分，“星妹子”打电话给他，说是到了易俗河了，到哪里去拿货。其讲在易俗河五洲通加油站对面的口子那里。于是其从家里拿了2粒麻古和0.8克冰毒，用透明的小塑料袋装着，再用卫生纸包着，其开车到约定的地点，等了约3、4分钟，“星妹子”就过来了，打开我的车门坐在副驾驶的位置上，其就把卫生纸包给“星妹子”，“星妹子”打开纸包看里面的货，这时派出所的民警就过来了，把他们带到派出所，毒品也被查获了。
2、证人李某某的证言，证实2013年11月28日上午，其打电话给冯乐意要买500元毒品，冯乐意答应了，要其在易俗河镇五洲通宾馆对面等他。其在五洲通宾馆对面的口子上看到冯乐意，他当时开了一辆白色奥拓车，然后其上了冯乐意的车，当冯乐意正准备把毒品给其的时候，就被公安机关抓获了。
本案的综合证据有：
1、辨认笔录，证实李星辨认出贩卖毒品给他的人就是被告人冯乐意。
2、毒品疑似物称量记录、毒品称量的照片，证实公安机关于2013年11月28日16时许在被告人冯乐意处查获麻古疑似物约0.19克，冰毒疑似物约1.01克。
3、现场检测报告，证实公安机关对李星进行了甲基苯丙胺类毒品检测，检测结果呈阴性。
4、湘潭市公安局刑事科学技术研究所潭公物鉴（理化）字（2013）1032号物证检验报告，证实在被告人冯乐意处查获的红色药丸含甲基苯丙胺和咖啡因成分、白色晶体含甲基苯丙胺成分。
5、湘潭县公安局潭公（中）决字（2013）第0361号公安行政处罚决定书，证实被告人冯乐意因吸毒被行政拘留十五日；湘潭县公安局潭公（中）强戒决字（2013）第0015号强制隔离戒毒决定书，证实被告人冯乐意因吸毒被强制隔离戒毒二年。
6、抓获经过说明，证实被告人冯乐意系抓获到案。
7、户籍信息，证实被告人冯乐意已达到刑事责任年龄。
上述证据，经庭审质证、认证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为：被告人冯乐意多次贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。被告人冯乐意实施的第5笔犯罪系未遂，比照既遂犯依法可以从轻处罚；被告人冯乐意有以贩养吸的情节，根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》关于毒品犯罪案件的定罪问题的规定，以及根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条的规定，可酌情从轻处罚。被告人冯乐意的提出的是刘首应打电话给他要他去拿毒品，有时候是刘首应出钱，有时候是两个人凑钱，买了毒品之后一起吸食，其没有从中获利的辩护和辩解意见，与庭审查明的事实和法律不相符，故对上述辩护和辩解意见，本院不予采纳。为维护社会管理秩序，保护公民的人身健康权利不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条之规定，判决如下：
被告人冯乐意犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年11月28日起至2016年11月27日止；罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谭凤明
审 判 员 罗雪姣
人民陪审员 李胜会
二〇一四年四月二十九日
代理书记员 李 灿
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。