新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2014）奎民初字第332号原告：赵新春。委托代理人：常革联，新疆年月天律师事务所律师。被告：伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司。法定代表人：牛志刚，公司董事长。委托代理人：邱国发，该公司法律顾问。委托代理人：徐德忠，该公司员工。被告：克拉玛依市康佳建筑安装有限责任公司。法定代表人：牛建军，董事长。被告：新疆常盛房地产开发有限公司。法定代表人：张丽慧，董事长。以上二被告委托代理人：王菡，新疆玺善律师事务所律师。第三人：陈志勇。第三人：高海平，现羁押于奎屯市看守所。原告赵新春与被告伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司（以下简称伊犁广进建安公司）、克拉玛依市康佳建筑安装有限责任公司（以下简称克拉玛依康佳建安公司）、新疆常盛房地产开发有限公司（以下简称新疆常盛房产公司）及第三人陈志勇、高海平买卖合同纠纷一案，本院于2014年4月24日立案受理后，被告伊犁广进建安公司申请高海平作为第三人参与诉讼，本院依法予准许。本案依法由审判员王晓波适用简易程序，于2014年5月27日公开开庭进行了审理。原告赵新春及委托代理人常革联，被告伊犁广进建安公司的委托代理人邱国发、徐德忠，被告克拉玛依康佳建安公司、新疆常盛房产公司的委托代理人王菡，第三人陈志勇、高海平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵新春起诉称，2009年，被告伊犁广进建安公司承接了奎屯市职业中专首期建设工程（第2标段），并交由其乌苏分公司承建，其乌苏分公司又将该项目承包给了克拉玛依常盛劳务有限公司独山子分公司（以下简称克拉玛依常盛劳务分公司）。2009年至2010年，我为职业中专项目部的工地上供应红砖。经对帐，第三人陈志勇向我出具欠砖款63595元证明一份，该款经我多次索要未果，现诉请判令克拉玛依康佳建安公司、新疆常盛房产公司及第三人陈志勇偿付红砖款63595元，并支付利息损失9730.03元（2010年6月至2013年6月，年利率5.10﹪），承担律师代理费3600元及邮寄送达费221元；伊犁广进建安公司对上述诉请承担连带清偿责任。被告伊犁广进建安公司答辩称，我公司是承建了奎屯市职业中专首期建设工程（第2标段），但该工程已分包给克拉玛依常盛劳务分公司施工，现该分公司已被注销，应由其股东第二、三被告承担还款责任，且我公司已足额向克拉玛依常盛劳务分公司的高海平、陈志勇、马艳芳支付相关工程款，以上三人亦应承担对外债务。综上，原告要求我公司承担责任无事实及法律依据。故请求驳回原告对我公司的诉请。被告被告克拉玛依康佳建安公司答辩称，本案是一起买卖合同纠纷，向原告赵新春出具证明的陈志勇不是我公司的职工，根据合同的相对性原则，与原告形成买卖合同关系事实的是出具证明的陈志勇，故原告只能向实际形成买卖合同关系的相对人陈志勇主张上述建材款。关于事实部分，一、克拉玛依常盛劳务公司及其分公司的经营范围仅限于劳务派遣，其分公司负责人高海平虽然在工程承包协议上加盖了分公司印章，但系高海平个人行为，上述工程承包协议应属无效协议，其后果应由高海平个人承担；二、伊犁广进建安公司根据该协议所进行的部分工程款结算分文未入克拉玛依常盛劳务公司或其分公司，全部由高海平获取，从该事实可以看出伊犁广进建安公司也是将高海平个人作为该工程承包协议的承建方，没有把克拉玛依常盛劳务公司作为承建方；三、克拉玛依常盛劳务公司不是涉诉买卖关系的购买方，原告要求克拉玛依常盛劳务公司承担付款义务，无法律依据；四、在2014年5月4日奎屯市人民法院刑庭审理的高海平涉嫌拒不支付劳动报酬罪的刑事案件以及5月8日审理的2014奎民初字第（325）、（326）号案件中，高海平均陈述本案涉诉工程以及工程款项结算与克拉玛依常盛劳务公司无关，属于他个人承接工程。已结算全部工程款没有进入克拉玛依常盛劳务公司帐户，由高海平、陈志勇平均获取工程款，两人都从该工程款中获利，而涉及到债务由克拉玛依常盛劳务公司承担，违反公平原则。综上，原告诉请不能成立，请求驳回原告对我公司的诉请。新疆常盛房产公司的答辩意见与克拉玛依康佳建安公司一致。第三人陈志勇答辩称：高海平代表伊犁广进建安公司与克拉玛依常盛劳务公司签订合同，我是受聘于高海平在职业中专工地的项目现场负责人，我在此期间所有行为属于职务行为；对原告向涉诉工地拉运价值63595元红砖的事实予以认可，但对该笔工程款是否已支付不知情，故请求驳回原告对我的诉请。第三人高海平答辩称，关于原告向奎屯市职业中专拉红砖的事实，我不知情。本案的争议焦点为：本案原告诉请红砖款的偿付责任应由谁来承担。经审理查明，被告伊犁广进建安公司于2009年承接了奎屯市职业中专首期建设工程（第2标段），交由其乌苏分公司承建。后伊犁广进建安公司乌苏分公司（甲方）又与克拉玛依常盛劳务公司独山子分公司（乙方）签订“工程内部承包协议”一份，将前述职业中专首期建设工程以收取管理费的形式包工包料承包给了克拉玛依常盛劳务公司独山子分公司。协议盖有甲、乙双方印章，并有双方负责人徐德忠、高海平的签名。2009年到2010年，原告赵新春为职业中专项目部的工地上供应红砖，经对帐，由职业中专项目部的现场负责人陈志勇于2010年6月20日为其出具内容为“乌苏景阳砖2009年拉砖壹拾万贰仟块（102000块）2010年拉砖壹拾柒万壹仟块（171000块）特此证明。2009年102000×0.245元／块=24990元。2010年171000×0.255元／块=43605元。合计68595元（陆万捌仟伍佰玖拾伍元），已付5000元（伍仟元）还剩63595（陆万叁仟伍佰玖拾伍元）”证明一份。该款经催要未果，双方遂成诉。原告因本次诉讼已支出律师代理费3600元、邮寄送达费221元。另查明，克拉玛依市常盛劳务有限公司是由克拉玛依市康佳建筑安装有限责任公司与新疆常盛房地产开发有限公司两个股东于2005年3月14日开办的有限责任公司，于2014年1月23日被注销，申请注销登记原因为股东会决议。公司注销登记申请书上载明的债权债务清理情况为：已清理完毕。清算报告载明的清算情况为：1、公司无任何债权债务；2、剩余财产按股东出资比例分配。克拉玛依市常盛劳务有限公司独山子分公司系克拉玛依市常盛劳务有限公司下设的分公司，已于2011年1月20日被注销。上述事实，有原告、被告当庭陈述，第三人陈志勇向原告出具的证明，本院作出的（2012）奎民初字第59号判决书，原告提供的工商登记注销资料一宗，原告提供的律师代理费发票、民事委托代理合同，寄送达费收据一份等经过法庭质证的证据在卷佐证。本院认为，债务应当清偿。本案中，伊犁广进建安公司承接了奎屯市职业中专首期工程，并交由其乌苏分公司承建，其乌苏分公司将前述项目以收取管理费的形式包工包料承包给克拉玛依常盛劳务公司独山子分公司，克拉玛依常盛劳务公司独山子分公司即为该项目的实际施工人。原告赵新春为被告克拉玛依常盛劳务公司下设独山子分公司职业中专项目部运送红砖，双方已形成事实上的买卖合同关系。原告已按被告克拉玛依常盛劳务公司下设独山子分公司的需求向其提供了红砖，由于克拉玛依常盛劳务公司独山子分公司已被注销，其系克拉玛依常盛劳务公司下设的分支机构，故其所产生的民事权利义务应由其法人机构即被告克拉玛依常盛劳务公司承担。第三人陈志勇系被告克拉玛依常盛劳务公司下设独山子分公司实际施工的职业中专工程项目部的现场负责人，其为原告出具证明的行为由此可确认为系代表被告克拉玛依常盛劳务公司下设独山子分公司实施的职务行为，其行为后果应由实际施工人即被告克拉玛依常盛劳务公司承担。而克拉玛依市常盛劳务有限公司又于此后注销，因其注销时向工商部门提供了载明其公司现无任何债权债务的清算情况的清算报告，但其未提供证据证实其已实际依法履行了清算义务。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十九条规定“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。克拉玛依康佳建安公司与新疆常盛房地产公司两股东利用公司法人独立地位和股东的有限责任，提供不符合实际的虚假清算报告，逃避债务的目的是显而易见的。故原告要求有前述作为的两股东克拉玛依康佳建安公司与新疆常盛房地产公司两股东利用公司承担其克拉玛依市常盛劳务有限公司债务于法有据，应予支持。原告的利息损失主张，因买受人迟延付款确实给原告造成损失，且其计算方法并无不当，请求数额未超出法定范围，本院予以支持；对原告要求被告本案邮寄送达费221元及律师代理费3600元的诉讼请求，因上述费用系诉讼中产生的合理费用，属索款损失，本院亦予以支持。伊犁广进建安公司乌苏分公司将其承包的工程以内部承包形式包工包料给克拉玛依市常盛劳务有限公司独山子分公司，属违法转包，其转包协议应为无效，其无证据证明已全部付清工程款，故对上述所欠债务应负连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，判决如下：一、被告克拉玛依市康佳建筑安装有限责任公司、新疆常盛房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告赵新春红砖款63595元，赔偿利息损失9730.03元、律师代理费3600元、本案邮寄送达费211元；二、被告伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司对被告克拉玛依市康佳建筑安装有限责任公司、新疆常盛房地产开发有限公司应承担的上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费862元，由被告克拉玛依市康佳建筑安装有限责任公司、新疆常盛房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，应当在递交上诉状的次日起七日内向本院预交上诉费，上诉期满后七日仍未交上诉费视为放弃上诉权。审判员  王晓波二〇一四年六月九日书记员  杨艳霞