山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）并刑终字第304号
原公诉机关太原市万柏林区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）程某乙，安徽省安庆市人，汉族，个体，户籍所在地安徽省安庆市宜秀区，现住太原市万柏林区。
上诉人（原审被告人）宋某，山西省太原市人，汉族，高中文化，无业，户籍所在地太原市迎泽区。2013年5月16日被取保候审，同年11月1日被逮捕。现羁押于太原市看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人赵存福，山西黄河律师事务所律师。
太原市万柏林区人民法院审理太原市万柏林区人民检察院指控原审被告人宋某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人程某乙提起附带民事诉讼一案，于2014年4月22日作出（2014）万刑初字第92号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人程某乙、原审被告人宋某均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，不开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2012年11月18日晚，被告人宋某与其朋友在本市万柏林区千峰南路18KTV唱歌。当晚21时20分左右，在隔壁唱歌的附带民事诉讼原告人程某乙与其老乡叶某在歌厅过道聊天时，与被告人宋某发生冲突、厮打，期间，被告人宋某用拳头将程某乙右眼打伤，造成程某乙右眼角膜穿孔，右眼外伤性白内障。经法医鉴定，程某乙的损伤构成轻伤。
附带民事诉讼原告人程某乙受伤后，于2012年11月19日至26日在山西省眼科医院住院治疗8天，经诊断为角膜穿孔伤（右眼），外伤性白内障（右眼）。支付医疗费6363.39元，鉴定费1000元。经太原小店司法鉴定中心鉴定，程某乙的损伤构成九级伤残。附带民事诉讼原告人程某乙从事个体工作。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.公安万柏林分局和平南路派出所到案经过，证实2013年5月16日被告人宋某主动向和平南路派出所投案，当天被依法取保候审。后被告人宋某未经批准离开太原市，并且未能传讯到位，2013年11月1日被执行逮捕。
2.被害人程某乙报案材料及陈某证实2012年11月18日晚，我和老乡在千峰南路18KTV唱歌，我和老乡在包间外面聊天时，一名穿白毛衣的男子过来推了我一下，我和他开始争吵，这名男子准备打我时被服务员拉走了，这名男子喊我过去，我就走过去，这名男子用拳头打了我眼睛一拳，我捂着眼睛，看不清楚了，就喊着打人了，我当时看清楚打我的人了，见了面能认出他。我后来被保安拉到另外一个包间了，再后来警察将我们带到派出所了。
3.证人证言。
（1）侯某（KTV服务员）证言，证实2012年11月18日21时许，我在千峰南路18KTV上班，正在606房间门口过道值勤，看到606包间的男子（戴眼镜、穿白毛衣）从包间出来，因为这个客人当时喝的挺多，脾气也不好，还跟我们服务员吵架，所以我对他印象比较深。我看到他出来就赶紧过去，这个穿白毛衣的男子推了过道上的两名男性客人中没有戴帽子的人，推完就往608房间走，我怕他闹事就赶紧去拉，过道上没戴帽子的男子瞪了他一眼，穿白毛衣戴眼镜的男子就和没有戴帽子的男子发生口角，我把他拉到过道口时，跟他发生纠纷的那名没戴帽子的男子就跟上来，戴眼镜的男子就和那名没戴帽子的男子两人开始撕扯，互相乱抓。我和另一个服务员把双方分开后，戴眼镜的男子去606包间叫他们的人，戴帽子的去608叫他们的人，这时两个包间的人开始乱打，后来双方停手了，警察过来了。我当时只顾着面对戴眼镜的男子拉架，看到戴眼镜的和没戴帽子的两人用手抓，打到什么部位我看不清。
（2）方某某证言，证实2012年11月18日20时20分许，我因儿子过生日请几个朋友在18KTV唱歌，其中有程某乙和几个老乡。过了20多分钟，我去收银台办储值卡，程某乙和一个戴帽子的老乡在包间外面聊天，我办卡回来看到程某乙和戴帽子的男子正和别人撕扯。我过去劝架，被对方一名男子殴打，我就咬住对方的一只手，那人揪住我头发，后被保安拉开。警察来了把我们带回派出所。
（3）叶某证言，证实2012年11月18日21时许，我和朋友在千峰南路18KTV唱歌，其中有程某乙和几个老乡。因包间太吵，我就出了包间。看到程某乙在外面，因为都是老乡，我们就聊了起来。这时隔壁包间出来一个高个子男子（戴眼镜、穿白毛衣）从后背推了程某乙一把，俩人开始争吵，当时包间吵得我听不到他们俩人说什么，俩人就要动手时，过来一名服务员拉住高个子男子，将这名男子往后拉，这名男子就跟程某乙说，你过来我跟你说，程某乙就过去了，程某乙过去后，这名男子就从侧面打了程某乙的头部一拳，打完后，程某乙用手捂着眼睛用我们安徽话说打人了，我过去拉架被踢开了。我回包间去叫我们老乡，我们老乡出来了，那名穿白毛衣男子包间的人也出来了，混打起来，场面很乱，我鼻子被打流血了，就一个人打车回家了，后来的情况我不知道了。
4.辨认笔录，证实经程某乙辨认，打伤其眼睛的人系宋某。
5.太原市万柏林区公安司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书、情况说明，证实程某乙右眼角膜穿孔，外伤性白内障，其损伤属于轻伤，并认为拳头可以造成被害人程某乙的右眼角膜穿孔与外伤性白内障。
6.视频资料，证实附带民事诉讼原告人程某乙与被告人宋某发生争执，被告人宋某殴打程某乙的事实；视频中穿白色毛衣的男子系被告人宋某，视频开始时过道里聊天的两名男子中没戴帽子的系被害人程某乙，戴帽子的系证人叶某。
7.被告人宋某身份证明。
8.被告人宋某的供述，证实2012年11月18日下午15时许，我和程某丙等亲戚去千峰南路18号KTV唱歌，到了晚上21时许，我走错了包间出来后，楼道里站着两个男子，我路过他们身边时碰了一下对方一个人的胳膊，然后我们就吵了几句，服务生把我们拉开。我刚坐下有三、四个男子推开我们包间进来问我为什么推他们的门，我说走错了，他们就打我，我就还手，这样我们打到一起，在过道我记得我一直用脚踹对方的一个人，那个人把我眼镜打掉了，打的过程中我还摔倒两次，我就用脚踢他，我只记得打这个人身上，没有记得打他的眼睛。打完后我知道张某甲的头被对方用啤酒瓶打破了。我当天喝了半斤白酒，在歌厅喝了不少啤酒，喝的过量了，大致经过是这个样子。
另查明，被告人宋某应赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失：医疗费6163.39元，鉴定费1000元，住院伙食补助费400元（按每天50元×8天计算），营养费酌情计算为一个月即900元（按每天30元×30天计算），误工费因其未提交相应的符合法律规定的凭据，考虑其从事个体职业和受伤后就治的具体情况，可酌情按山西省上年度城镇单位从业人员在岗职工平均工资计算为一个月即3686.3元（按每年44236元÷12个月×1个月计算），共计人民币12149.69元。上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.山西省眼科医院住院病历，入、出院证，诊断证明书，证实程某乙于2012年11月19日至2012年11月26日住院治疗的情况；医生诊断为右眼角膜穿孔，右眼外伤性白内障；2.医药费票据，证实支付住院费5166.4元，门诊费996.99元，共计6163.39元；3.太原小店司法鉴定中心鉴定意见书，证实程某乙的损伤构成九级伤残；4.鉴定费票据，证实支付鉴定费1000元；5.工程收入证明、工程结算表、借款单等；6.租房证明、居住证，证实程某乙在本市万柏林区居住。
原审法院认为，被告人宋某因琐事与他人发生争执，使用暴力手段故意伤害他人身体，致人轻伤，九级伤残，其行为已构成故意伤害罪。被害人程某乙在本案中有一定过错，可酌情对被告人宋某从轻处罚。其合理的经济损失被告人宋某应当予以赔偿。故依法判决：一、被告人宋某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；
二、被告人宋某于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人程某乙医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、误工费等共计人民币12149.69元。
一审后，附带民事诉讼原告人程某乙以“民事赔偿少”为由，提出上诉。
被告人宋某及其辩护人以“被害人程某乙眼部的损伤不是由宋某用拳头所致，与宋某无关，依法应对其宣告无罪”为由，提出上诉。
经二审查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
本院认为，上诉人宋某因琐事与上诉人程某乙发生争执后，用拳头击打被害人的眼部，致其轻伤，九级伤残，其行为已构成故意伤害罪。对于上诉人宋某及其辩护人所提被害人眼部的损伤不是由其用拳头所致，与其无关的上诉理由、辩护意见，经查，
被害人程某乙证实，这名男子用拳头打了我眼睛一拳，我捂着眼睛，看不清楚了。证人侯某（KTV服务员）证实，戴眼镜的男子（宋某）就和那名没戴帽子的男子（程某乙）两人开始撕扯，互相乱抓。证人叶某也证实，这名男子（宋某）就从侧面打了程某乙的头部一拳，打完后，程某乙用手捂着眼睛说打人了。被害人陈述与证人证言相一致。而鉴定意见及情况说明也证实拳头可以造成被害人程某乙右眼角膜穿孔与外伤性白内障。现场视频资料也证实程某乙与宋某发生争执后宋某殴打程某乙的情节。综合上述证据，足以认定上诉人宋某致伤被害人程某乙眼部的事实。上诉人宋某所提上诉理由及其辩护人的辩护意见与本案现已查明的客观事实不符，不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿合理。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张永明
审 判 员 杨 力
代理审判员 赵 鹏
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 王 靓