安徽省铜陵市义安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0706刑初23号
公诉机关安徽省铜陵市义安区人民检察院。
被告人王某，男，1992年5月8日出生于安徽省铜陵市义安区，汉族，初中文化，驾驶员，住安徽省铜陵市义安区。2016年3月8日因涉嫌盗窃罪被芜湖市繁昌县公安局刑事拘留,2016年4月8日被取保候审;因繁昌县人民检察院做出不批准逮捕决定，同日繁昌县公安局对王某予以释放。2016年6月26日因本案被刑事拘留，同年7月29日被依法逮捕。现羁押于安徽省铜陵市看守所。
辩护人高成军，安徽智全律师事务所律师。
被告人陈某，又称：“亚丰”，男，1981年12月18日出生于安徽省铜陵市铜官区，汉族，中专文化，无业，暂住安徽省铜陵市铜官区。2002年12月18日因犯故意伤害罪，被原安徽省铜陵县人民法院判处有期徒刑五年。2010年10月8日因犯开设赌场罪，被安徽省休宁县人民法院判处有期徒刑一年二个月并处罚金一万元，2011年7月11日刑满释放。2016年7月11日因本案被刑事拘留，同年7月29日被依法逮捕。现羁押于安徽省铜陵市看守所。
辩护人桂文涛，安徽克群律师事务所律师。
被告人刘某甲，女，1986年3月21日出生于安徽省铜陵市铜官区，汉族，大专文化，铜陵市绿源大市场正捷物资有限公司职员，住安徽省铜陵市铜官区。2016年8月23日因本案被刑事拘留，同年9月23日被依法逮捕。2017年3月22日被取保候审，现在家。
辩护人陶然亭，安徽宪达律师事务所律师。
辩护人朱真珣，安徽宪达律师事务所律师。
安徽省铜陵市义安区人民检察院以义检刑诉（2017）23号起诉书，指控被告人王某、陈某、刘某甲犯贩卖毒品罪，于2017年2月22日向本院提起公诉,本院当日予以立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。铜陵市义安区人民检察院指派代理检察员张帆出庭支持公诉，同时出庭的有代理检察员卢迅，被告人王某及其辩护人高成军、被告人陈某及其辩护人桂文涛、被告人刘某甲及其辩护人陶然亭等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省铜陵市义安区人民检察院指控：
1、被告人王某于2016年6月，先后三次贩卖甲基苯丙胺毒品给吸毒人员李某共计0.66克，其中第三次贩毒属于未遂，获利488元；
2、被告人刘某甲于2016年3、4月份一天，贩卖甲基苯丙胺毒品给陈某0.5克，获利300元；
3、被告人陈某于2016年6月25日晚，为贩毒人员王某代购甲基苯丙胺毒品0.16克。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了：被告人王某、陈某、刘某甲的供述与辩解，证人李某、毛某、崔某、刘某乙、张某的证言，户籍证明、扣押决定书、安徽省公安机关收缴毒品专用收据、协助查询财产通知书及查询结果、调取证据通知书及所调取材料、刑事判决书、刑满释放证明书、人员动态管控消息信息、抓获经过等书证，辨认笔录、人体检查笔录、称重笔录，理化检验报告，视听资料：讯问光盘及存款视频等证据材料。并指控认为，被告人王某、陈某、刘某甲的行为构成贩卖毒品罪，其中被告人王某多次贩卖毒品，系情节严重。请求适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，予以判处。
被告人王某对公诉机关指控的事实与罪名均没有异议，并当庭自愿认罪。其辩护人高成军提出的辩护意见为：1、对起诉书指控的基本事实及定性无异议；2、对指控王某的第三起事实属于典型的特情引诱、被动犯罪，主观恶性较小，涉案毒品全部被收缴，未流入社会，没有给社会造成实质性的危害，在量刑时应当从轻或减轻处罚;3、三起贩卖毒品总量极少，仅0.66克；4、被告人王某系自愿认罪，到案后如实供述,依法构成坦白，又有悔罪表现，依法可以从轻或者减轻处罚；5、被告人王某是出租车驾驶员，有正式的工作和收入，本次涉嫌贩卖毒品出于挣取一点车资，由于法制观念淡薄，才走上犯罪道路；综上，希望合议庭在量刑时本着教育改造为主的原则，对被告人王某予以从轻或减轻处罚。
被告人陈某对公诉机关指控的事实和罪名均没有异议，并当庭自愿认罪。其辩护人桂文涛提出的辩护意见为：1、对被告人陈某的行为构成贩卖毒品罪没有异议。2、在量刑方面，被告人陈某具有以下从轻、减轻处罚情节：（1）被告人归案后主动交代犯罪事实，系坦白，并配合公安侦查、审查起诉、审判本案，有明显的悔罪表现，并积极的预缴了罚金；（2）被告人主观恶性不大，其行为属于代购，而非毒品的提供者，也未从中牟取任何利益，只是起到一个帮助出售的中间人的角色；（3）被告人出售的毒品数量仅为0.16克，数量很小，涉案毒品被全部查获，没有流向社会，社会危害性较小，恳请合议庭对被告人陈某从轻或减轻处罚，给其一个改过自新、重新做人的机会。
被告人刘某甲对公诉机关指控其贩卖毒品的事实辩称：1、没有收陈某300元的毒品款；2、没有贩卖的主观故意，只想帮陈某向徐某要点毒品，想做个人情，目的是之后能向陈某借钱。其辩护人陶然亭提出的辩护意见为：1、认为公诉机关指控被告人刘某甲向陈某出售了0.5克毒品并收取人民币300元钱的事实证据不充分。（1）被告人从未承认收到过该300元款项，收款事实无法得到被告人刘某甲的确认；（2）根据陈某的供述，其支付的毒品款是让毛某支付的，毛某是在银行的自动存款机上存入的，但是毛某未能供述具体的存款机器，也未能供述具体的存款时间，只是供述在3、4月份的某日下午3、4点之后，庭审中也未能提供毛某存款的视频监控材料；（3）刘某甲在2016年3、4月份的大量银行记录中，以300元现金存入的方式有十几笔，同时刘某甲自己也有使用自动存款机存款的习惯，所以不能认定哪一笔款项是毛某所存；（4）陈某供述在交易当天被告人刘某甲将账号以短信形式发送给自己，自己再向毛某提供刘某甲的账号，毛某也供述陈某将被告人刘某甲的账号用手机发送给他，但是直至庭审都未能提供相关的短信记录。以上可以看出，交易当天刘某甲向陈某提供账号，陈某向毛某提供被告人刘某甲的账号，毛某在自动存款机上存入现金等关键环节的证据均缺失，无法印证陈某、毛某向刘某甲支付款项的供述，公诉机关的上述指控不能成立。2、被告人刘某甲没有贩卖的主观故意。（1）在陈某向被告人刘某甲联系毒品时被告人从未提出过将毒品出售给陈某，事后被告人刘某甲在没有收到过任何款项的前提下，从未向陈某索要毒品款。（2）被告人刘某甲在将毒品交付给陈某的时候未提出任何确定的对价，其主观目的在于加深与对方的感情，以便日后有求于他，而其目的能否达成在陈某确定给她帮助之前，这一切都是出于待定状态，不能成为一笔交易的对价，不能认定为贩卖的构成部分。事后向陈某借款的行为更证明了其在交付毒品的当时是不可能有向陈某索要毒品款的主观意图，刘某甲的行为在性质上属于赠与，不应构成贩卖。综上，辩护人认为被告人刘某甲主观上没有贩卖的故意，客观上没有收取任何款项，不应构成贩卖毒品罪，请求法庭依法做出公正判决。
经审理查明，
1、2016年6月份，被告人王某向李某先后贩卖毒品甲基苯丙胺（又称：冰毒），三次共计0.66克,获利人民币488元。具体如下：
（1）2016年6月初，被告人王某将来路不明的0.3克毒品甲基苯丙胺，在义安区顺安镇枫林晚茶楼对面一小区门口，以293元的价格卖给了吸毒人员李某。
（2）2016年6月中旬，被告人王某将毛某给的0.2克毒品甲基苯丙胺，在义安区顺安镇临津苑小区李某家中，以195元的价格贩卖给李某。
（3）2016年6月26日中午12时许，被告人王某将头一天委托陈某从徐某（另案处理）处购得的0.16克毒品甲基苯丙胺卖予李某，王某将冰毒送货上门，其在李某住所的楼下被民警当场抓获。
2、2016年3、4月份一天下午，被告人刘某甲在接到朋友陈某要求购买甲基苯丙胺毒品的电话后，遂将其本人银行卡号发给陈某，陈将该银行卡号发给吸毒人员毛某，由毛向卡中存入人民币300元，刘某甲通过其同居男友徐某拿到0.5克毒品甲基苯丙胺，当天晚上，被告人刘某甲到陈某家中将0.5克毒品甲基苯丙胺送交给陈某。
3、2016年6月25日晚，被告人陈某明知被告人王某贩卖毒品，帮王某从徐某处购得毒品甲基苯丙胺0.16克。
上述事实，有公诉机关提交法庭，并经质证、认证的下列证据予以证明：
（一）关于被告人王某贩卖毒品事实证据有：1、证人李某（购买人）的证言，证实其在2016年6月份，先后三次向王某购买毒品甲基苯丙胺的事实。其中第一次是在2016年6月初，向王某购买冰毒0.3克，给付人民币290元，交易地点铜陵市义安区顺安镇枫林晚茶楼门口；第二次是在2016年6月中旬，向王某购买冰毒0.2克，给付人民币200元，交易地点铜陵市义安区顺安镇临津苑小区李某的家中；第三次是其因吸毒于6月25日被抓获；次日为配合公安机关，打电话给王某问有无冰毒，王某回答有一点货。随后王某送货上门被公安机关抓获。2、证人毛某的证言，证明其给过王某一次0.2克冰毒用于抵车费；同时证实其知道王某在贩毒不吸毒。3、证人陈某的证言，证明通过毛某知道王某只贩毒不吸毒的事实。4、被告人王某的供述和辩解：（1）证明2016年6月份，先后三次贩卖冰毒给吸毒人员李某的时间、交易地点、冰毒数量以及第三次交易时被公安机关抓获等事实均与李某证言相一致。关于交易金额王某供述第一次0.3克冰毒是293元；第二次0.2克冰毒是195元。（2）证明毛某、陈某系贩毒和吸毒人员，其通过毛某接触到吸毒人员李某等相关事实。（3）证明其向李某三次贩卖毒品来源分别是:第一次0.3克冰毒一个身份不明女子要其帮助贩卖，部分款项拿来抵付车费；第二次0.2克冰毒是毛某用于还款；第三次0.2克是通过陈某向徐某购买的。5、人身检查笔录、扣押决定书、安徽省公安机关收缴毒品专用收据、称重笔录，证明2016年6月26日中午，王某将0.16克冰毒卖给李某，至李家交易时被抓获等相关事实。6、鉴定意见，证明从王某身上缴获的白色晶体颗粒系毒品甲基苯丙胺。
（二）关于被告人陈某贩毒事实的证据有：1、证人王某（购买人）的证言，证明有人向王某购买冰毒，其以200元的价格向陈某拿4分货，交易地点在铜陵市铜官区老火车站“飞宇网吧”附近。2、被告人陈某供述和辩解，（1）证明陈某是通过毛某认识王某的，明确知道王某不吸毒，是以零包形式在贩卖毒品。（2）证明2016年6月25日晚上18点左右，王某打电话给陈某需要冰毒，并支付200元购毒款；其通过徐某帮助王某购买200元的冰毒，在铜陵市铜官区老火车站“飞宇网吧”附近将毒品交给王某等相关事实；（3）证明陈某拿到毒品款200元存入自己银行卡的事实。该供述与证人王某的证言相一致。3、协助查询财产执行通知书及查询结果、视听资料，证明陈某存入毒品款的时间、地点、金额，与上述证据相互印证。
（三）关于被告人刘某甲贩毒事实的证据有：1、证人陈某的证言：（1）证明2016年3、4月份，毛某打电话告知其需要购买冰毒，其拨通刘某甲的手机号码问能不能买到冰毒，刘某甲发过来自己的一张银行卡号，叫其打入300元冰毒款。其将该短信转发给了毛某，毛某收到短信后问卡号是谁的，其告诉毛某是一个叫刘某甲的银行卡号，叫毛某往这张卡上打钱。因毛某不认识刘某甲，在毛某汇过钱之后，叫其通知刘某甲，其又一次打电话告诉刘某甲毛某已经打过钱了，刘某甲在电话里就说了一句“知道了”，就把电话挂掉。毛某打完钱之后就直接到其位于铜陵市铜官区五松东村69栋102号家中，在家里等了一下刘某甲和她的男朋友“国宝”（指徐某）将冰毒送到其家里。这次刘某甲拿出来的冰毒大概在0.5克。（2）证明毛某告诉其，当天300元购买冰毒款是在铜陵市铜官区柏庄春暖花开工行ATM机存入刘某甲提供的银行卡号；（3）证明其知道刘某甲男朋友徐某是毒品货主，但不认识，并告诉刘某甲这一事实。2、证人毛某的证言：（1）证明2016年3、4月份一天，其打电话给陈某称需要冰毒，陈某在电话里对其讲他先问问，过了半小时陈某回电让其把300元钱打到这个卡号后，发现户名：*珍珍，问了陈某是谁的卡，陈某讲是刘某甲的卡，把钱汇过后告诉了陈某，并去陈某位于铜陵市三中后面附近家中等候，刘某甲与一个男小伙子一同来到陈家，将冰毒给陈某，陈某把冰毒给其，离开时送给陈某0.1克冰毒。（2）证明其之前不认识刘某甲，交易后才见过刘某甲。3、证人刘某乙（刘某甲父亲）、张某（刘某甲母亲）的证言，证明刘某甲经常与母亲通过手机联系，双方的联系很通畅。4、崔某的证言，证明徐某吸毒并贩毒的事实；5、被告人刘某甲的供述和辩解：供述（1）其与徐某恋爱并同居时间是2015年3、4月至2016年7月份，一开始有人告诉刘某甲徐某吸毒、贩毒；其用徐某的手机登录自己微信的时候，发现徐某手机上有些微信转账，还转到刘某甲的微信上，每笔一两百、五六百，最高也没有超过两三千，怀疑徐某贩毒；朋友陈某告诉其徐某是“货主”（指贩毒的人）。徐某收到钱之后就直接用微信转账的方式操作到其名下微信绑定的银行卡，在后来徐某经常往刘某甲微信绑定的银行卡转账。供述（2）2016年3、4月份的一天，陈某打电话问刘某甲能不能弄到冰毒，其问徐某能不能帮陈某搞点冰毒，徐某答应了，随后其和徐某去了陈某位于市三中边上的家里，将冰毒交给陈某的基本事实。
本案综合性的证据有：1、受案登记表、立案决定书，证明本案的受案、立案情况；2、被告人王某、陈某、刘某甲、证人毛某、李某的户籍信息，证明其各自的身份信息并都达到刑事责任年龄；3、王某、刘某甲的抓获经过，陈某的到案经过、人员动态管控消息信息，证明三被告人的归案情况，陈某的前科情况；4、刑事判决书，证明王某曾犯开设赌场罪被依法判处有期徒刑，刑满释放不满五年；5、王某、陈某、刘某甲、李某、毛某的辨认笔录，证明其购买、贩卖、吸食毒品的相关事实；6、视听资料：王某、陈某、刘某甲的讯问视频等证据，证明三被告人的讯问情况。
综合以上证据：
1、关于被告人王某贩卖毒品次数、种类、毒品交易数量、时间、地点、付款方式等基本事实有购买人李某的证言和被告人王某的供述相互印证，足以认定。关于贩毒获利金额，证人李某的证言与被告人王某的供述有些差异，就低认定。
2、关于被告人陈某明知王某贩毒、不吸毒以及代购毒品的种类、毒品交易数量、时间、地点、付款方式等基本事实有购买人王某和证人毛某的证言与被告人陈某的供述相互印证，足以认定。
3、关于被告人刘某甲向陈某交易毒品的时间段和毒品种类、交易地点相关事实，证人毛某、陈某的证言与被告人刘某甲的供述相互一致。被告人刘某甲虽然对收到购毒款300元予以否认，而证据能够显示：（1）证人陈某证言所证明其受吸毒人员毛某委托向刘某甲购买毒品和毛某付款金额、付款时间以及存入毒品款的银行卡号等与证人毛某的证言相互印证，且毛某不认识刘某甲，是通过向刘某甲的银行卡上存钱才知道这个名字，再根据陈某的抓获时间可以排除陈某与毛某有串通的可能；（2）三人均证实毒品交易时间段是2016年3、4月份，而刘某甲的多张银行卡中确实存在频繁存款、汇款记录，金额在几百元不等，异于寻常，与其实际收入极其不符，对此刘某甲不能作合理解释；（3）刘某甲的供述和辩解前后矛盾：（1）在侦查阶段供述自己没有收陈某的钱，（2）在检察机关出现不同的供述：①其在去陈某家之前给徐某300元钱购买毒品；②其在陈某家中，当着陈某的面拿出500元钱，其中300元给了徐某去买毒品，另外200元自己留了100元，给了陈某100元。故被告人刘某甲没有收钱的辩解不能采信。同时在毒品交易期间，因被告人刘某甲与徐某是恋爱同居关系，不论刘某甲是否给徐某300元钱购买毒品，都不影响刘某甲贩卖毒品给陈某的事实，刘某甲收到毒品交易款项事实已经形成证据锁链。故被告人刘某甲及辩护人对本案事实和无罪的辩护意见理由不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人王某、刘某甲明知是毒品而进行贩卖；被告人陈某为贩毒人员代购毒品，三被告人的行为均已触犯刑法，构成贩卖毒品罪，应予追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。其中，被告人王某贩卖毒品甲基苯丙胺共计0.66克，被告人陈某贩卖毒品甲基苯丙胺共计0.16克，被告人刘某甲贩卖毒品甲基苯丙胺共计0.5克，属于贩卖少量毒品。被告人王某因多次贩卖毒品，应认定为情节严重。
被告人王某第三次贩卖毒品虽然有特情介入，但被告人王某犯罪故意和贩毒数量已经存在，不存在犯罪引诱，应依法处理。关于被告人王某本次贩毒形态，刑法规定贩卖毒品是行为犯，被告人王某以贩卖为目的，实施了非法购买毒品的行为，应认定其犯罪既遂。故辩护人关于特情引诱以及犯罪未遂的辩护意见理由不足，不予采纳。
被告人陈某在刑满释放后五年内又重新犯罪，系累犯，依法从重处罚。被告人王某、陈某在归案后，能如实供述犯罪基本事实，当庭自愿认罪，系坦白，依法从轻处罚。被告人王某、陈某、刘某甲积极预缴罚金，酌情从轻处罚。辩护人该项辩护意见有理，予以采纳；
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理毒品案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（已预缴）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月26日起至2019年6月25日止）。
二、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元（已预缴）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月11日起至2017年4月10日止）。
三、被告人刘某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元（已预缴）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月23日起至2017年3月22日止）。
四、被告人王某违法所得人民币488元、被告人刘某甲违法所得人民币300元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 赵安陵
审 判 员 洪翠凤
人民陪审员 孙 庆
二○二○一七年三月二十一日
书 记 员 陈池凤
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理毒品案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
向多人贩毒或者多次贩毒的；
……