云南省曲靖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云03刑终116号
原公诉机关云南省沾益县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周春雄，男，1981年7月4日出生于云南省曲靖市麒麟区，汉族，文盲，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月29日被刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕。现羁押于沾益县看守所。
上诉人（原审被告人）田怀文，男，1984年12月3日出生于云南省曲靖市麒麟区，汉族，文盲，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月19日被刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕。现羁押于沾益县看守所。
上诉人（原审被告人）周风方，男，1972年6月6日出生于云南省曲靖市麒麟区，汉族，文盲，农民。因犯盗窃罪，于1994年8月4日被曲靖市人民法院判处有期徒刑二年。1996年1月18日刑满释放；因犯盗窃罪，于2010年1月21日被沾益县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金25000元。现因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月29日被刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕。现羁押于沾益县看守所。
沾益县人民法院审理沾益县人民检察院指控原审被告人周春雄、田怀文、周风方犯盗窃罪一案，于二○一六年二月三四作出（2016）云0328刑初5号刑事判决，原审被告人周春雄、田怀文、周风方不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经书面审理认为事实清楚不需要开庭，并讯问了上诉人周春雄、田怀文、周风方。本案现已审理终结。
原判认定：
1、2014年11月4日凌晨，被告人周春雄、田怀文到麒麟区茨营乡整寨村委会胡家坟村李某某家，盗窃了一头价值11000元的水牛。
2、2014年11月25日凌晨，被告人周春雄、田怀文到麒麟区茨营乡杨家村委会格浪河村张某某家，盗窃了一头价值10000元的水牛。
3、2014年12月1日凌晨，被告人周春雄、田怀文到麒麟区茨营乡杨家村委会杨家村陈某某家，盗窃了一头价值13000元的水牛。
4、2014年12月15日凌晨，被告人周春雄、田怀文、周风方到沾益县白水镇潘家洞村委会潘家洞二村李某花家，盗窃了一头价值9500元的水牛。
5、2014年12月24日凌晨，被告人周春雄、田怀文、周风方到沾益县白水镇王官村委会王官坟村罗某某家，盗窃了一头价值12000元的水牛。
6、2015年1月6日凌晨，被告人周春雄、田怀文、周风方到麒麟区茨营乡杨家村委会吴官村委会水沟一村孙某某家，盗窃了一头价值11000元的水牛。后被告人周风方、田怀文、周春雄又到茨营乡蔡家村委会老羊坡村朱某某家，盗窃了一头价值13000元的水牛。
7、2015年1月30日凌晨，被告人周春雄、田怀文到沾益县白水镇马场村委会新马场村李某方家，盗窃了一头价值9000元的水牛。
8、2015年3月19日凌晨，被告人周春雄、田怀文、周风方到富源县墨红镇田冲村委会田冲村何某某家，撬门入室盗窃了一辆价值5540元的红色两轮摩托车。
9、2015年3月23日凌晨，被告人周春雄、田怀文、周风方到沾益县白水镇老母格村张某良家，盗窃了一头价值9000元的水牛及一匹价值4000元的马。
10、2015年3月17日凌晨，被告人周春雄、田怀文、周风方到沾益县白水镇潘家洞村委会潘家洞村吴某某家，盗窃了一头价值9500元的水牛。
11、2015年3月23日1时45分许，被告人周春雄、田怀文、周风方到沾益县花山镇花山街道新排村委会平河口村吴某美家，盗窃了一头价值8000元的水牛。
被告人周春雄、田怀文参与盗窃12次，涉案金额124540元；被告人周风方参与盗窃8次，涉案金额81540元。
原审根据查明的上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十九条、第七十七条第一款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，作出判决：一、撤销沾益县人民法院(2010)沾刑初字第3号刑事判决书判决被告人周风方缓刑的部分；二、被告人周风方犯盗窃罪，判处有期徒刑六年零八个月，并处罚金60000元；前罪犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金25000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金85000元(罚金已缴纳25000元)；三、被告人周春雄犯盗窃罪，判处有期徒刑六年零五个月，并处罚金70000元；四、被告人田怀文犯盗窃罪，判处有期徒刑六年零五个月，并处罚金70000元；五、责令被告人周春雄、田怀文共同退赔被害人李某某11000元、被害人张某某10000元、被害人陈某某13000元、被害人李某方9000元；责令被告人周春雄、田怀文、周风方共同退赔被害人李某花9500元、被害人罗某某12000元、被害人孙某某11000元、被害人朱某某13000元、被害人张某良13000元、被害人吴某某9500元、被害人吴某美8000元。宣判后，原审被告人周春雄、田怀文、周风方均以原判量刑过重为主要理由，向本院提出上诉。
经二审查明的事实与原判认定的一致。有经原审庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书、情况说明、常住人口信息查询表、户口证明、刑事判决书、释放证明、抓获经过，被害人李某某、张某某、陈某某、李某花、罗某某、朱某某、孙某某、李某方、何某某、张某良、吴某某、吴某美的陈述，现场勘查笔录及照片、辨认笔录和价格鉴证结论书等证据予以证实。本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人周春雄、田怀文、周风方以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，原审三被告人作用相当，不分主、从。上诉人周风方在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。原审根据三名上诉人的犯罪事实，各自的犯罪情节以及认罪态度，在法定刑内分别量刑，但从全案衡量，对上诉人周风方量刑过重。上诉人周风方提出原判量刑过重的上诉意见，本院可予采纳。上诉人周春雄、田怀文的上诉意见与实际不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，但量刑失衡，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十九条、第七十七条第一款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持沾益县人民法院（2016）云0328刑初5号刑事判决第一、三、四、五项，即撤销沾益县人民法院(2010)沾刑初字第3号刑事判决书判决中对被告人周风方判处有期徒刑三年，缓刑五年；被告人周春雄犯盗窃罪，判处有期徒刑六年零五个月，并处罚金70000元；被告人田怀文犯盗窃罪，判处有期徒刑六年零五个月，并处罚金70000元；责令被告人周春雄、田怀文共同退赔被害人李某某11000元、被害人张某某10000元、被害人陈某某13000元、被害人李某方9000元；责令被告人周春雄、田怀文、周风方共同退赔被害人李某花9500元、被害人罗某某12000元、被害人孙某某11000元、被害人朱某某13000元、被害人张某良13000元、被害人吴某某9500元、被害人吴某美8000元；
二、撤销沾益县人民法院（2016）云0328刑初5号刑事判决第二项，即被告人周风方犯盗窃罪，判处有期徒刑六年零八个月，并处罚金60000元；前罪犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金25000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金85000元；
三、上诉人（原审被告人）周风方犯盗窃罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金60000元；合并原犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金25000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金85000元(罚金已缴纳25000元。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先行羁押的2个月零20天，即自2015年4月29日起至2022年2月8日止)
本判决为终审判决。
审判长 邹伟昌
审判员 赵俊栋
审判员 熊华东
二〇一六年四月二十九日
书记员 宋红波
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