福建省漳州市芗城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0602民初8155号
原告：柯清云，女，1979年6月2日出生，汉族，住福建省漳州市。
委托诉讼代理人：蔡文德，漳州市芗城区“148”法律服务所法律工作者。
被告：韩明德，男，1972年8月23日出生，汉族，住福建省漳州市。
委托诉讼代理人：林跃辉，福建兴南律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈丽明，福建兴南律师事务所实习律师。
原告柯清云与被告韩明德提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2016年8月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告柯清云委托诉讼代理人，被告韩明德及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
柯清云向本院提出诉讼请求：判令韩明德支付柯清云人身损害赔偿款36800元。事实和理由：韩明德因装修房屋雇佣柯清云为其做油漆并粉刷墙壁。2016年3月2日，柯清云粉刷墙壁时不慎从3米高的楼梯上摔下，造成左股骨干骨折，柯清云因此住院治疗7天，造成柯清云的经济损失，包括医疗费31207元、护理费840元、住院伙食补助140元、交通费300元、营养费3100元、误工费10500元，合计46087元，因入院后行左股骨骨折切开复位内固定术，左股骨内固定物在位，待骨折愈合后需住院行内物取出术，经鉴定，该费用约需8000元。因韩明德聘用没有施工资质的柯清云，存在过错，而柯清云在施工过程中不小心也存在过错，因此，柯清云认为韩明德应对柯清云�损失承担70%赔偿责任，即37860.9元=（46087＋8000）×70%，韩明德已支付柯清云10**元，仍应再支付柯清云368**.9元，现柯清云仅主张36800元。
韩明德辩称，请求驳回柯清云的诉讼请求。事实和理由：⒈柯清云经人介绍，以包工不包料方式按每平方米26元价格向韩明德承揽油漆工程，柯清云自行雇佣人员并自带工具进行施工，工程已结算并付清款项。因此，双方存在承揽关系，不是雇佣关系。⒉柯清云在施工过程中未尽谨慎施工义务导致自身受伤，其损失应由其自己承担。⒊柯清云主张损失中营养费、误工费、交通费没有依据，护理费偏高，应按每日96元计付。且柯清云已因该事故取得保险赔偿款12000元，应予抵扣。
本院经审理认定事实如下：⒈韩明德因装修房屋雇请柯清云为其粉刷、油漆墙面。柯清云不具备油漆作业应当具备的相应资质。双方�头约定结算方式为包工不包料及每平方米26元据实测量结算，柯清云与他人共同施工该油漆工程，双方当事人已就该油漆工程结算，柯清云承认韩明德已于2016年4月3日转账至王志伟账户方式收取了款项8699元。
⒉2016年3月2日，柯清云在油漆过程中不慎从楼梯上摔下，造成左股骨干骨折，柯清云因此住院治疗7天，支出医疗费31207元。2016年3月9日，柯清云出院，医嘱（摘要）：出院后1周内继续保持手术切口干燥，门诊换药；术后3个月内禁止左下肢下地负重活动，加强四肢功能锻炼；出院1个月、3个月后复查并决定是否左下肢负重活动；1年后复查，视骨折愈合情况决定是否取出内固定物；加强高钙、高蛋白饮食以促进骨痂生长。柯清云入院后行左股骨骨折切开复位内固定术，左股骨内固定物在位，诉讼期间，经柯清云申请，本院依法委托福建闽南司法鉴定所对�内固定物所需费用进行鉴定，该鉴定所出具鉴定结论：柯清云后续取内固定物的医疗费用约需8000元。
⒊2016年3月18日，柯清云就涉案事故因国寿计划生育家庭意外伤害保险（A款）取得保险金12000元。
4、诉讼期间，双方对施工中所需的楼梯系由谁提供各执一词，双方均未提供相应证据予以证明。
⒌2015年城镇居民人均可支配收入每年33275元，农村居民人均可支配收入每年13793元。农、林、牧、渔业在岗职工平均工资每年45764元（约每日125元），建筑业在岗职工平均工资每年51191元（约每日140元）。
本院认为，⒈双方当事人就雇佣与承揽的性质发生争议，如果当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，可以认定为雇佣，反之，则应当认定为承揽。本案中：⑴双方口头约定结算方式为包工不包料及每平方米26元据实测量结算，柯清云只应在约定的时间内完成并交付工作成果即可，因此双方当事人并不存在控制、支配和从属关系。⑵双方经结算，韩明德一次性结算支付柯清云劳动报酬8699元。⑶柯清云提供的油漆作业构成独立的业务。本院综合分析前列因素结合本案具体情况认定双方的法律关系应为承揽关系。
⒉定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，韩明德明知柯清云不具备油漆作业应当具备的相应资质而选任，韩明德对此应承担相应的赔偿责任，以承担15%赔偿责任为宜。
⒊柯清云就涉案事故因国寿计划生育家庭意外伤害保险（A款）取得保险金12000元，该保险系因柯清云投保农村医疗合作保险取得�收益，非因韩明德为柯清云投保所得，因此该部分保险金不应从人身损害赔偿中予以扣除。
⒋柯清云住院治疗7天已支出医疗费31207元，柯清云行左股骨骨折切开复位内固定术，医嘱其术后3个月内禁止左下肢下地负重活动，1年后复查，视骨折愈合情况决定是否取出内固定物，加强高钙、高蛋白饮食以促进骨痂生长，因此，柯清云主张护理费、住院伙食补助、交通费、营养费、误工费及后续取内固定物的医疗费用项目应予支持。具体项目及金额包括：医疗费31207元；护理费875元（125元×7天）；住院伙食补助费140元（20元×7天）；交通费70元（10元×7天）；营养费3120.7元（31207元×10%）；误工费12600（140元×90天）元，后续取内固定物的医疗费用8000元，合计56012.7元。韩明德应承担15%赔偿责任即8402元，扣除其已支付柯清云10**元，其还应支付柯清云74**元。
综上所述，本院认为，柯清云与韩明德形成承揽关系，柯清云在完成工作过程中造成自身损害，韩明德不承担赔偿责任。但韩明德因选任不具备油漆作业资质的柯清云完成工作，应当承担15%的赔偿责任。柯清云就医治疗及后续治疗造成经济损失56012.7元，韩明德应当赔偿柯清云84**元，扣除其已支付柯清云10**元，其还应支付柯清云74**元，柯清云该部分诉讼请求合法，应予支持；余诉讼请求证据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、被告韩明德应于本判决发生法律�力之日起十日内赔偿原告柯清云经济损失7402元；
二、驳回原告柯清云其他诉讼请求。
若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费720元，减半收取计360元，由被告韩明德负担50元，原告柯清云负担310元；鉴定费800元，由被告韩明德负担120元，原告柯清云负担680元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审判员 王伟英
二〇一六年十一月二十八日
书记员 张 敏
附主要法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院
《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损�的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间�二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。