福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第442号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人许某甲，男，1986年7月10日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，务工。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2013年7月24日被晋江市公安局刑事拘留，同年8月29日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人吴明钟，福建华晖律师事务所律师。
被告人许某乙，男，1986年2月6日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，务工。因本案于2007年7月27日被晋江市公安局行政拘留十五日，后因涉嫌犯故意伤害罪于2013年10月25日被晋江市公安局刑事拘留，同日被变更强制措施为取保候审，经晋江市人民检察院决定于同年11月15日被取保候审，经本院决定于2014年1月30日被取保候审，同年2月10日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2013）213号起诉书指控被告人许某甲、许某乙犯寻衅滋事罪，于2014年1月30日向本院提起公诉。本案受理后，先适用简易程序，后转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员欧阳明芬出庭支持公诉。被告人许某甲及其辩护人吴明钟、被告人许某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2007年4月20日23时许，被告人许某甲以被害人冉某打电话问其是否叫菜打扰了其和朋友聚餐为由，伙同被告人许某乙窜至晋江市安海镇林厝村一里1号被害人冉某经营的川菜店内，持西瓜刀砍伤被害人冉某的左膝关节和右大腿。经法医鉴定，被害人冉某左膝关节损伤程度为轻伤，右大腿的损伤为轻微伤。
公诉机关提交了书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据予以证实，认为被告人许某甲、许某乙结伙持械随意殴打他人，情节恶劣，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款之规定，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任，并建议对被告人许某甲、许某乙分别在有期徒刑一年二个月至一年八个月、有期徒刑一年至一年六个月的幅度内判处刑罚。
被告人许某甲及其辩护人对指控的犯罪事实无异议，但均认为被告人许某甲并非随意殴打他人，是故意伤害。
被告人许某乙对指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，2007年4月20日23时许，被害人冉某打电话问被告人许某甲是否叫餐，双方遂发生争吵，后被告人许某甲遂伙同被告人许某乙窜至晋江市安海镇林厝村一里1号被害人冉某经营的川菜店内，不顾被害人冉某的解释，持刀砍伤被害人冉某的左膝关节和右大腿。经法医鉴定，被害人冉某左下肢的损伤为轻伤二级，右下肢的损伤为轻微伤。2013年10月25日，被告人许某乙主动到晋江市公安局投案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人冉某的陈述，证实2007年4月20日20时许，前埔村一个巡逻队员打电话到川菜店里订餐，后带人来吃饭，到了21时许便走了。到了当晚23时许，其又接到那个订餐的巡逻队员的来电，但由于座机接触不好，没听到对方说什么，其便用手机回拨过去，但对方说其打他的电话影响了他，还说过一会儿要来店里找其麻烦。约2分钟，其看到来吃饭的那两人过来，那个巡逻队员一来就向其要人民币5000元，还说其打电话打扰到他和他的兄弟了，是几十个兄弟要的。其忙说好话和递烟，但那巡逻队员打电话说是叫兄弟来，其便叫他不要打了。巡逻队员和一同前来的社会上的人便都从腰部裤子上抽一把刀来，那巡逻队员朝其左膝盖、背部各砍了一刀，那社会上的人朝其右脚和胸前各砍了一刀，后巡逻队员又朝其后背砍了一刀。其一直在喊，后其老婆跑出来看，那两人便骑摩托车跑了。
辨认笔录及照片，证实被害人冉某辨认出被告人许某甲、许某乙就是持刀对其实施伤害的人。
2.证人张某的证言，证实2007年4月20日23时许，其丈夫冉某在看店，后其听到有电话响了，冉某便去接电话，但不知道他在讲什么，然后他就来找其拿电话，说是前埔村巡逻队打来的电话，但没有说话。冉某回拨过去后，其也不知道他们在讲什么。约5分钟后，其听到有外人来店里讲话的声音，便出去看，看见一名巡逻队员及一名较矮男子在与冉某讲话，便回里屋。后来，又听到外面声音很大，其就到外屋，看到那巡逻队员把冉某拉到店外，而那名较矮男子挡着其不让出去，那两人手上均持一把马刀。接着，那名巡逻队员用马刀朝倒在地上的冉某左腿及右腿各砍一刀，那名较矮男子也朝冉某的背部及右大腿各砍了一下，后两人就骑着摩托车跑了。
辨认笔录及照片，证实证人张某辨认出被告人许某甲、许某乙就是持刀砍伤其丈夫冉某的人。
3.证人许某丙的证言，证实2007年期间的一天晚上21时许，其和许某乙、许某甲三人在喝酒，期间没什么酒菜，于是许某甲打电话叫餐，后许某甲与对方在电话里吵了起来，接着许某甲和许某乙就先离开。次日，其听说许某甲和许某乙把一个开菜馆的外地人打了。
4.证人吴某的证言，证实约在2007年、2008年期间，其有将住宅店面租给一外地男子开川菜馆，后川菜馆老板被人给打了，再租两个月就没有租了。
辨认笔录及照片，证实证人吴某辨认出被害人冉某就是向其租店面的外地男子。
5.证人许某丁能的证言，证实其于2013年10月25日陪同其侄子许某乙主动投案。
6.晋江市公安局伤情检验鉴定书、晋江市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书，证实经法医鉴定，被害人冉某左下肢的损伤为轻伤二级，右下肢的损伤为轻微伤。
7.晋江市公安局公安行政处罚告知笔录、决定书及执行回执，证实被告人许某乙因本案曾被晋江市公安局行政拘留十五日。
8.晋江市公安局出具的抓获及破案经过、投案经过及证明、户籍信息等书证，证实本案侦破过程、被告人许某乙于2013年10月25日投案的事实以及被告人许某甲、许某乙的基本身份情况。
9.被告人许某甲的供述，供称2007年的一天21时许，其和许某乙在“侨啊”家喝酒，突然有一个川菜馆的老板打其电话，问其是否有点菜，其说不是，便挂了。过了约7分钟，那老板又打电话来说好像就是其叫的外卖，其说不是，还骂了对方，对方也在电话里骂了其，其很生气，加之当时喝了点酒，便想去找川菜馆的老板理论，许某乙主动要跟其一起过去。其便驾驶其黑色摩托车载许某乙到了川菜馆，见到老板，其很生气地骂他，他则道歉说可能是看错电话号码，其便打了他一巴掌，他就跑进厨房里拿了一把菜刀对着其，也不说话。许某乙不知道跑到哪里拿了两把西瓜刀出来，之后两人就动手砍那老板，其砍了他腿部三下，许某乙砍了哪里及几刀，其不清楚了，后两人就跑了。其有问许某乙西瓜刀哪来的，许某乙说是从川菜馆旁边的网吧找里面一些混社会的小孩子拿的，过后许某乙就把西瓜刀拿走了。
辨认笔录及照片，证实被告人许某甲指认出晋江市安海镇前埔村林厝一里1号店为作案地点，辨认出被告人许某乙为同案人员，但无法辨认出被害人冉某。
10.被告人许某乙的供述，供称2007年4月份的一天22时许，其与许某甲在“桥啊”家里喝酒，当时许某甲接了个电话，后说川菜馆那边打电话问是不是叫餐。过了一二分钟后，许某甲电话又响了，他到外面去接，接完后，他说他要到川菜馆去问下为什么打电话骂人，其便主动要和他一起去。其骑要载许某甲过去，但他说要先回家一趟，其便载他先回家。其在门口等，许某甲上去了一下便下来，其便载他到了川菜馆旁的网吧，他就把藏在大衣下面的两把西瓜刀拿出来，叫其放一把在身上，说过去和那老板谈，如果对方太拽就叫出来砍。其两人进入川菜馆，许某甲和老板在谈，其在门口抽烟，不一会儿，那老板的妻子走出来，后被其叫回房间。后老板和许某甲走到门口，那老板拿烟要请其和许某甲抽，其没接，后其听许某甲对那老板说：“你晚上这样骂我，如果不交500元给我，我回去怎么向我兄弟交代”，那老板说“我这样不算骂你”，许某甲说：“这样就是在骂我了”。然后那老板说他没钱，于是许某甲就拿刀砍了那老板的膝盖附近和背部各一刀，其看许某甲动手，其抽刀朝那老板的脚上及侧腹部各砍了一刀。那老板倒在地上，他妻子出来看到，其两人便骑车跑了。
辨认笔录及照片，证实被告人许某乙辨认出同案人员许某甲、被害人冉某，并指认出晋江市安海镇前埔村林厝一里1号店为作案地点的情况。
上述证据，均经当庭举证、质证，可相互印证上述查明的事实，本院均予以采纳。
有关被告人许某甲及其辩护人所提被告人许某甲的行为定性应为故意伤害的辩解和辩护意见。经查，本案起因仅是被害人冉某打电话问被告人许某甲是否有叫餐，后双方发生争吵的日常生活中的偶发性矛盾纠纷，但被告人许某甲却以此为由，随即从他处窜至被害人冉某的经营场所，且不顾被害人冉某的解释，伙同他人持刀将被害人冉某砍伤，可见其伤害行为不仅具有故意性，更具有随意性，是借故生非，且其客观上造成了被害人冉某轻伤，情节亦属恶劣。因此，本案中被告人许某甲的行为定性是故意伤害与寻衅滋事的想象竞合，应择一重而论处，即应以寻衅滋事论处。故被告人许某甲及其辩护人对此所提的辩解和辩护意见，于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人许某甲、许某乙结伙随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，破坏社会公共秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人许某乙犯罪以后自动投案，并如实供述自己的基本犯罪事实，是自首，予以从轻处罚；被告人许某甲归案后如实供述自己的基本犯罪事实，予以从轻处罚。被告人许某甲、许某乙持械殴打他人，予以酌情从重处罚。公诉机关对两被告人的量刑意见适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第一项之规定，判决如下：
一、被告人许某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月24日起至2015年1月23日止。）
二、被告人许某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月10日起至2015年3月24日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曾摩托
代理审判员 丁钊珑
人民陪审员 陈国兴
二〇一四年四月十一日
书 记 员 洪玉君
附：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。
行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。