山东省平度市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民一初字第362号
原告冷胥亨。
委托代理人冷奎亨，山东重诺律师事务所律师。
被告青岛福德隆食品有限公司，住所地平度市同和街道办事处世纪大道12号。
法定代表人贾力，经理。
委托代理人刘丰，山东青大泽汇律师事务所律师。
原告冷胥亨与被告青岛福德隆食品有限公司（2014）平民一初字第362号、原告青岛福德隆食品有限公司与被告冷胥亨（2014）平民一初字第490号追索劳动报酬纠纷两案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告冷胥亨的委托代理人冷奎亨、被告青岛福德隆食品有限公司的委托代理人刘丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冷胥亨诉称，原告与被告于2010年3月起建立起劳动关系，工作期间，被告安排原告加班且不得享受年休假。2013年1月27日，被告违法解除劳动合同且不支付原告加班费及带薪年休假工资，不支付原告违法解除劳动合同赔偿金。为此，原告向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2013年12月3日作出平劳人仲案字（3013）第307号裁决书，原告认为该裁决书部分事实认定错误，导致结果错误。现原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼。一、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金18702元、加班费44597.7元及带薪年休假工资17793.1元，共计81092.8元。二、本案诉讼费用由被告承担。
被告青岛福德隆食品有限公司辩称，第一、被告与原告解除劳动合同是因为原告工作严重失职等原因依法解除，不存在赔偿问题。第二、实发工资中已经包含了加班费及年休假工资，不存在另行支付问题，请依法驳回原告的诉讼请求。一、依法确认被告解除与原告之间的劳动合同合法，不支付原告经济赔偿金；二、不支付原告加班费及年休假工资。
经审理查明，原告于1989年7月1日参加工作后，先后在平度丝绸公司、平度银河蚕丝绸集团公司等单位工作。原告自2010年3月23日到被告处工作，任办公室主任职务。2010年5月1日，双方签订期限至2011年4月30日的劳动合同，合同到期后未签订劳动合同，在网上办理了自2011年5月1日起至2014年4月30日的合同备案。原告自认合同中对工资数额没有约定。2012年12月7日，被告作出关于冷胥亨工作违纪处理意见，解除与原告的劳动合同。并于2013年1月6日向原告送达了解除劳动合同通知书，被告在劳动人事和保障局备案登记解除劳动合同时间为2013年1月27日。原告于2013年1月30日回被告处办理了交接手续。
争议发生后，原告于2013年10月16日到平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求依法裁决：1、由被告支付原告加班费及带薪年休假工资56183.91元；2、由被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金18702元；3、由被告支付原告解除劳动合同经济补偿金9351元。平度市劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2012年12月3日作出平劳人仲案字（2013）第307号裁决书，裁决：一、被告于本裁决生效后10日内支付原告加班费29743.57元、带薪年休假工资2277.6元、赔偿金18576.72元，共计50597.89元；二、驳回原告的其他仲裁请求。该裁决书送达后，原、被告双方对裁决均不服，先后向本院提起诉讼。
审理过程中，原告提交备案的解除劳动合同报告书，证明被告违法解除劳动合同，主张由被告支付赔偿金。被告提交证据一：1、平度市人力资源和社会保障局2012年11月8日作出的对冷胥亨《工伤认定决定书》一份；2、冷胥亨以福德隆公司名义向平度市人力资源和社会保障局申报其本人工伤待遇而自行填写并用印的《工伤认定申请表》、《工伤事故调查报告》、《工伤认定决定书送达回证》、《工伤认定申请受理通知书（存根）》、《工伤认定申请补正材料告知书（存根）》、《2012年9月份考勤表》四张，其上均加盖有福德隆公司公章。3、福德隆公司察觉后，2013年7月29日对上述违规工伤行为向平度市人力资源和社会保障局提出的书面《异议书》一份；4、平度市人力资源和社会保障局2013年11月27日作出的对冷胥亨《撤销工伤认定决定书》一份；5、平度市劳动人事争议仲裁委员会2013年8月12日作出的对冷胥亨与福德隆公司工伤待遇争议一案中止审理《决定书》一份；6、平度市人民法院2013年10月9日作出的对福德隆公司诉平度市人社局和冷胥亨工伤行政确认一案中止审理《行政裁定书》一份；用以证明冷胥亨在职期间，未经福德隆公司同意，擅自利用公司公章为其本人认定工伤待遇，企图非法获利，被被告察觉后计划失败，其此举显属严重违反职业操守、营私舞弊行为，公司将其做解除劳动合同处理，系有效维权、正当合法。原告辩称，认定工伤是被告申请的，这是公司行为。
证据二：1、平度市劳动人事争议仲裁委员会2013年11月18日作出的对陈守仁与福德隆公司劳动争议一案（2013）第285号裁决书一份；2、福德隆公司与职工国利林签订的《劳动合同》2份，但最后的落款签字均非国利林本人亲笔签名；两份合同记载的合同期限均为2011年11月1日至2013年12月31日，但签约时间却出现两个版本，2007年10月16日、2013年3月15日，随意性太大。用以证明冷胥亨在职期间，履行岗位职责不负责任，对职工的劳动合同管理混乱，存在未签或非职工本人签名等情形，给职工与公司发生劳动争议埋下重大隐患。原告辩称，（2013）第285号裁决不能说明任何问题，该裁决没有生效，恰恰证明被告公司管理混乱引起纠纷。劳动合同是公司自己加盖公章，不是原告依职权独立作出的行为。
证据三：1、由冷胥亨2011年1月7日填制经办的福德隆公司《2011年度参保职工社会保险缴费基数申报表及公示花名册》一份；2、由冷胥亨2011年4月7日履行岗位职责为车间管理人员雷某办理享受交通补贴的书面《申请》单一份；3、福德隆公司2011年4月11日对一批新入职员工就卫生基准、团队意识、公司制度和安全生产注意事项等进行岗前培训的《培训记录》一张，其上记载有培训人为王晓东，审核主管为冷胥亨；4、由冷胥亨2012年4月12日经办并呈报平度市人力资源和社会保障局备案的福德隆公司职工张某《青岛市就业登记花名册》一张；5、由冷胥亨2013年1月14日编制的《2013年福德隆公司保险基数审批表》一张。用以证明冷胥亨担任办公室主任期间，其岗位职责的一部分是负责对职工进行公司制度培训、劳动合同管理、社保申报、福利待遇调整等等，因此，对于包括劳动纪律在内的公司各类规章制度，冷胥亨作为一名编订者和管理者，其不仅是明知的，而且应当是非常清楚的，其显系在知法犯法。而其辩称此类制度未经公示，这样的说法并不适用于他。原告辩称，对3-1、3-2证据真实性无异议。而3-3-1与3-3-2证据无法形成对应关系，不能证明原告曾经审核过这些人的培训记录。对证据3-4、3-5证据真实性无异议，但对于证明内容有异议，原告仅仅是公司一名员工，尽管参与制定公司的部分规章制度和培训，也不能改变公司的管理制度未依法制定与未依法公开的事实。
证据四：1、证人：原公司办公室职员王晓东，原食堂职工孙广竹、黄美芹证言各一份。用以证明冷胥亨在职期间，对下属多次随意辱骂，致使他人无法忍受离职，给公司造成恶劣影响，不符合一名办公室高管的岗位职责和应有素养。原告辩称，证人未出庭作证，并与公司有利害关系，也不能证明系证人本人书写，该证人证言不能采纳。
证据五：1、《青岛福德隆食品有限公司后勤201204考勤表》原始记录单一份。用以证明福德隆公司考勤表的真实形式，其上并不加盖公司公章，而且作为公司内部资料，也无需加盖公司印鉴。冷胥亨在劳动仲裁时提交的值班表、考勤表、花名册、公司制度等等上面，全部加盖了公司印鉴，这一形式实际上并不合理，反而是欲盖弥彰、充分暴露出其私盖公章、营私舞弊已经到了极致程度，可谓居心叵测。因此，根据最高人民法院关于民事证据规则的有关规定，其这些证据的来源不合法，应做非法证据排除处理，不能作为合法有效的证据使用。原告辩称，该考勤表与原告在仲裁期间提交的考勤表完全一致，证明了原告加班的事实，也证明了公司不诚信，多次在仲裁期间说原告没加班。
证据六：1、福德隆公司2012年12月7日作出的并向冷胥亨当面宣布的《关于冷胥亨工作违纪方面处理意见》及有冷胥亨亲笔签名的当日《培训记录》各一份。2、福德隆公司2013年1月6日告知冷胥亨要与其解除劳动合同的书面《通知》一份，由冷胥亨本人签收。用以证明冷胥亨因屡次严重违反职业操守，破环公司正常工作秩序，为此公司解除劳动合同，应系合法行为。以上6组证据，总体证明在冷胥亨存在违反职业操守、给公司正常工作秩序造成严重破坏的情况下，公司才主动解除了劳动合同，有效阻止了冷胥亨的继续不法侵害，因此系维护企业合法权益的合法行为，根本不存在违法解除及相应赔偿问题。原告辩称，首先被告公司为了应付国外客户的检查，经常组织员工填写空白的培训记录，再根据需要填写时间和内容，培训记录上书写违纪处理决定，可与后面的违纪处理意见不相符。证据6-2的通知上明确写明感谢原告在公司的贡献，证明违纪事实不存在，只能证明我们收到通知不能证明我们同意处理意见，因此提起仲裁和诉讼。总之，上述六组证据不能证明原告违反公司操作规范，也不能证明原告违反劳动法，是被告违法解除劳动合同。经查，被告处未设立工会组织，所依据的规章制度制定时未经过职工代表大会和职工大会通过和表决程序。
另查明，原告提交2010年及2011年国庆节期间值班安排表、2010年春节期间值班安排表、2010年4月至2013年1月期间的考勤表各一宗、考勤管理制度、2010年5月至2013年4月期间中国农业银行查询明细一宗、工资福利及劳保管理制度、加班费及带薪年休假工资计算明细表一份，平度市劳动保险事业处关于原告缴纳劳动保险的个人信息一份，证明原告于1989年7月1日参加工作，被告应当以双方实际约定的月工资标准2000元、2500元、3000元、3500元为基数，按其加班天数和每年未休年休假15天支付原告加班费44597.7元及带薪年休假工资17793.1元。被告质证后对国庆节期间值班安排表、春节期间值班安排表、考勤表有异议，认为该证据是原告利用管理公章之便自行制作的，存在造假嫌疑，不与认可。对平度市劳动保险事业处关于原告缴纳劳动保险的个人信息无异议，但不足以证明被告应按此支付带薪年休假工资的理由。对中国农业银行查询明细的真实性无异议，证明被告已向原告全额支付了工资。对加班费及带薪年休假工资计算明细表有异议，称该明细表是原告单方制作，且与考勤表加班时间不一致，不能作为证据使用，其提供的管理文件真实性无法确认。针对原告的主张，被告提交证据七：
1、公司2010年4月至2013年1月考勤表16张及根据考勤表整理的《冷胥亨加班时间统计表》一张；2、冷胥亨2010年4月份-2013年1月份工资单；3、《2010年5月从业人员缴纳社会保险金增减变化表》一张，其上记载冷胥亨工资为1143元，并由冷胥亨本人签字确认；4、公司和冷胥亨签订的《劳动合同》，其上记载了冷胥亨工资自2011年5月开始调整为1638元。用以证明公司已按照法律法规的有关规定足额发放了冷胥亨的工资、加班费、值班费以及年休假工资等，不存在拖欠。原告质证后异议称，证据7-1考勤表与当时原告索要加班费拿到的记录不一致，不予认可。证据7-2工资单应以当时原告在仲裁时提交的被告确认的银行发放记录为准。证据7-3、7-4是被告胁迫原告签写，为了逃避依法缴纳社会保险义务，而当时原被告存在劳动关系，不得不签署。总之，证据七无法证明被告向原告发放过加班费和年休假工资，实际也未发放过。被告称，合同约定的是基本工资，实发工资是大于基本工资的，包括加班费津贴之类，与合同约定不符也是合理的。经查明，被告提交的原告的2010年4月份-2013年1月份工资单每月实发工资额与原告提交的2010年5月至2013年4月期间中国农业银行查询明细每月发放数额相同。工资单中每月工资形成项目均有加班费，且有4次发放年休假工资计2275.5元记录。原被告认可，工资单不需职工签名，将工资打到职工工资卡上。为证明工资单的真实性，被告提交了被告处另外两名职工徐梅、李喜珍在同时间段内的工资单，均与原告的工资单工资项目相符。原告质证后异议称，是被告又编造的，不认可。并提交称自己保存的三个月份的工资单。该工资单没有加班费项目，没打印发放工资月份，其中两支分别用手写标注2012年6月、2012年8月。被告质证后异议称，首先职工工资单不发给职工，也不需要职工签名，只是将工资打到职工工资卡上。其次，原告是办公室主任，分管劳动人事，存在事后编造工资单的可能性。被告提交的工资单是真实的，符合法律规定和被告处的规章制度，并无不妥之处。案经本院多次调解未果。
上述事实，由庭审笔录、调解质证笔录，原告提交的2010年及2011年国庆节期间值班安排表、2010年春节期间值班安排表、2010年4月至2013年1月期间的考勤表各一宗、考勤管理制度、2010年5月至2013年4月期间中国农业银行查询明细一宗、工资福利及劳保管理制度、加班费及带薪年休假工资计算明细表一份，平度市劳动保险事业处关于原告缴纳劳动保险的个人信息一份、缴纳劳动保险明细，平劳人仲案字（2013）第307号裁决书、送达证明书；被告提交的证据一：1、平度市人力资源和社会保障局2012年11月8日作出的对冷胥亨《工伤认定决定书》一份；2、冷胥亨以福德隆公司名义向平度市人力资源和社会保障局申报其本人工伤待遇而自行填写并用印的《工伤认定申请表》、《工伤事故调查报告》、《工伤认定决定书送达回证》、《工伤认定申请受理通知书（存根）》、《工伤认定申请补正材料告知书（存根）》、《2012年9月份考勤表》四张，其上均加盖有福德隆公司公章；3、2013年7月29日对上述违规工伤行为向平度市人力资源和社会保障局提出的书面《异议书》一份；4、平度市人力资源和社会保障局2013年11月27日作出的对冷胥亨《撤销工伤认定决定书》一份；5、平度市劳动人事争议仲裁委员会2013年8月12日作出的对冷胥亨与福德隆公司工伤待遇争议一案中止审理《决定书》一份；6、平度市人民法院2013年10月9日作出的对福德隆公司诉平度市人社局和冷胥亨工伤行政确认一案中止审理《行政裁定书》一份；证据二：1、平度市劳动人事争议仲裁委员会2013年11月18日作出的对陈守仁与福德隆公司劳动争议一案（2013）第285号裁决书一份；2、福德隆公司与职工国利林签订的《劳动合同》2份。证据三：1、由冷胥亨2011年1月7日填制经办的福德隆公司《2011年度参保职工社会保险缴费基数申报表及公示花名册》一份；2、由冷胥亨2011年4月7日履行岗位职责为车间管理人员雷某办理享受交通补贴的书面《申请》单一份；3、福德隆公司2011年4月11日对一批新入职员工就卫生基准、团队意识、公司制度和安全生产注意事项等进行岗前培训的《培训记录》一张，其上记载有培训人为王晓东，审核主管为冷胥亨；4、由冷胥亨2012年4月12日经办并呈报平度市人力资源和社会保障局备案的福德隆公司职工张某《青岛市就业登记花名册》一张；5、由冷胥亨2013年1月14日编制的《2013年福德隆公司保险基数审批表》一张。证据四：1、证人：原公司办公室职员王晓东，原食堂职工孙广竹、黄美芹证言各一份。证据五：1、《青岛福德隆食品有限公司后勤201204考勤表》原始记录单一份。证据六：1、福德隆公司2012年12月7日作出的并向冷胥亨当面宣布的《关于冷胥亨工作违纪方面处理意见》及有冷胥亨亲笔签名的当日《培训记录》各一份；2、福德隆公司2013年1月6日告知冷胥亨要与其解除劳动合同的书面《通知》一份。被告提交证据七：1、公司2010年4月至2013年1月考勤表16张及根据考勤表整理的《冷胥亨加班时间统计表》一张；2、冷胥亨2010年4月份-2013年1月份工资条两张；3、《2010年5月从业人员缴纳社会保险金增减变化表》一张，其上记载冷胥亨工资为1143元，并由冷胥亨本人签字确认；4、公司和冷胥亨签订的《劳动合同》。平劳人仲案字（2013）第307号仲裁卷宗在案，经质证相互佐证，足以认定。
本院认为，原告主张被告将其违法解除，综合分析被告提交的证据一至六，职工王晓东，孙广竹、黄美芹的证言，没有出庭作证，且与被告有利害关系。同时原告提出异议不予认可。本院不予采信。其他证据虽能证明原告在履行办公室主任之职过程中，有过失和工作方法不当，但尚不属于严重失职，被告解除原告劳动合同的通知上也没有表述原告工作严重失职，也没有有效证据证明其给公司造成重大损失；且被告也不能举证证明解除原告劳动合同所依据的公司管理规章制度系依法定程序制定和公开。故，原告主张被告将其违法解除，本院予以支持。根据《劳动合同法》的规定，被告将原告违法解除劳动合同，被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金。原告自认与被告签订的劳动合同中没有约定工资数额，主张其月工资标准分别为2000元、2500元、3000元、3500元，没有证据证明，本院不予采信。被告提交的原告的2010年4月份-2013年1月份工资单每月实发工资额与原告提交的2010年5月至2013年4月期间中国农业银行查询明细每月发放工资数额相同，且职工徐梅、李喜珍在同时间段内的工资单，均与原告的工资单工资项目相符。原告虽对工资单有异议，其提交的称自己保存的三个月的工资单，没打印发放工资月份，也不完整，且被告有异议不予认可。所以，被告提交的原告2010年4月份至2013年1月份工资单，本院予以认定。原告提交的三个月的工资单，本院不予采信。根据原告2010年4月份-2013年1月份工资单，原告被违法解除劳动合同前12个月的平均工资为3156.93元。原告在被告处工作年限2年零10个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被告应支付原告赔偿金18941.58元（3156.93元×3个月×2）。根据原告提交的考勤表及整理的加班明细，与被告提交的原告的工资单上已发的加班费计算，被告随每月工资发放给原告的加班费不少于原告实际加班应得的加班费数额，被告辩称已足额发放，本院予以采信。故，原告主张由被告支付加班费44597.7元，本院不予支持。原告于1989年7月1日参加工作，2010年3月23日到被告处工作累计满20年以上，根据国务院《职工带薪年休假条例》及劳动部《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，原告应享受每年15天的带薪年休假。由于2010年及2013年工作不满年，原告不享受全年带薪年休假，经折算2010年应享受带薪年休假11天，2013年应享受带薪年休假1天。根据原告每年的月平均工资计算，被告应得带薪年休假未休工资差额8561.84元，扣除被告已随工资发放给原告的4次年休假差额工资2275.5元，被告应支付原告带薪年休假未休工资差额6286.34元。原告主张没有发放过未休带薪年休假工资，证据不足，其过多的请求，本院不予支持。被告辩称，已足额发放，依据不足，本院不予采信。综上，原告的请求，本院不予全部支持。被告的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，国务院《职工带薪年休假条例》第三条，人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十一条、第十二条，《山东省企业工资支付规定》第二十条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告青岛福德隆食品有限公司支付原告冷胥亨赔偿金18941.58元（3156.93元×3个月×2），于判决生效后10日内付清；
二、被告青岛福德隆食品有限公司支付原告冷胥亨未休带薪年休假工资差额6286.34元，于判决生效后10日内付清；
三、驳回原告冷胥亨的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，邮寄费120元，合计140元。由被告青岛福德隆食品有限公司负担（已预交70元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳上诉案件受理费20元，上诉于山东省青岛市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费，按自动放弃上诉处理。
审判长 刘月纯
审判员 温洪梅
审判员 王美君
二〇一四年五月九日
书记员 许月翠