湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终4169号
上诉人（原审被告）：武汉艾文斯生物科技有限公司，住所地湖北省武汉市东湖开发区高新大道666号武汉国家生物产业基地项目B、C、D区研发楼B1楼。
法定代表人：WUJIANGUO（吴建国），该公司董事长。
委托诉讼代理人：黄玉卉，女，该公司员工。
委托诉讼代理人：李厚轩，湖北得伟君尚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：沈东，�，汉族，1974年12月23日出生，住广东省深圳市宝安区。
上诉人武汉艾文斯生物科技有限公司（以下简称艾文斯公司）因与被上诉人沈东追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2017）鄂0192民初4113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月26日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
艾文斯公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回沈东的一审诉请，并由沈东承担一、二审诉讼费用。事实与理由：沈东从2017年4月16起未上班，故不应向其向支付2017年4月16日至30日以及2017年5月的工资。双方劳动关系至今未解除，故不应向其支付经济补偿金。
沈东辩称：沈东一直在艾文斯公司工作至5月底。请求驳回上诉，维持原判。
沈东向一审法院提出诉讼请求：1.艾文斯公司支付沈东2017年4月15日至30日工资3,650元、5月份工资7,300元、6月份工资7,300元，销售额115,522.5元（部分金额）的销售提成按照1%计算1,155元；2.艾文斯公司支付沈东4月份南京上海差旅费1,500元；3.确认沈东、艾文斯公司1-6月份的劳动关系；4.7月份解除劳动合同的代通知金7,300元和解除劳动合同的补偿金3,650元；5.艾文斯公司支付沈东延迟支付工资赔偿金18,250元。
一审法院认定事实：2017年1月5日，沈东入职艾文斯公司处工作，岗位为销售总监，双方于2017年1月25日签订一份《聘用合同书》，约定合同期限为五年，自2017年1月5日至2021年12月31日，其中试用期三个月，自2017年1月5日至2017年3月31日，若沈东未通过试用期则不享受试用期绩效，合同期满无异议可续签。沈东任职期间月基本工资4,000元，岗位工资（含保密津贴）2,000元，交通通讯补助1,000元，餐补以实际出勤天数，按�每天10元的标准补助。聘用期间内可视沈东的工作表现，依据艾文斯公司的有关规定调整工资绩效待遇（试用期考核指标和年度任务指标、绩效奖励办法见附件）。聘用合同书还对其他事项进行了约定。双方同时签订了一份《武汉艾文斯生物科技有限公司销售总监聘用合同附件》，主要约定了2017年度管理绩效奖励的不同标准、利润分红奖励、融资跟投奖励、大客户业务绩效等问题，其中约定试用期回款指标为50万元。同时约定年度绩效和分红奖励按年核算，次年3月底之前发放完毕。
聘用合同签订后，沈东即进行了销售工作，艾文斯公司每月11日左右向沈东支付上月工资，2017年1月至3月的实发工资数额分别为6,086.12元、6,935元、6,935元。试用期期间，沈东未完成销售任务目标50万元。艾文斯公司未为沈东缴纳社会保险。
2017年4月底，沈东和艾文斯公�就转变沈东工作性质问题进行了初步磋商，主要内容为将沈东自2017年4月16日开始由员工变为合作经销商，双方还拟定了一份《经销合同》文本，但当时未签字盖章。2017年5月1日后，沈东即不再以员工身份打卡上班，而是以经销商方式开展销售工作。2017年5月11日，艾文斯公司向沈东发放了2017年4月1日至15日的工资3,606.7元。2017年6月初，双方就经销商模式亦发生争议，上述《经销合同》最终亦未签署，双方也不再合作。沈东未再回公司上班，双方就是否恢复劳动关系问题亦未进行协商或处理。
2017年6月20日，沈东向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求艾文斯公司支付沈东：1.2017年4月15日至30日工资3,650元、5月份工资7,300元、2017年4月至5月期间的绩效3,000元；2.2017年4月出差南京和上海的差旅费1,500元；3.确认沈东和艾文斯公司在2017年1-6月期间存在劳动�系；4.2017年6月份工资7,300元；5.迟发工资的100%惩罚金21,250元；6.解除劳动合同的补偿金3,650元和代通知金7,300元。2017年8月18日，武汉市劳动人事争议仲裁委员会作出武劳人仲东办裁字[2017]第532号仲裁裁决书，裁决艾文斯公司支付沈东：1.2017年4月15日至30日工资3,650元；2.解除劳动合同经济补偿金3,500元；3.确认沈东和艾文斯公司在2017年1月5日至4月30日期间存在劳动关系，驳回了沈东其他仲裁请求。
2017年4月17日至20日，沈东乘坐高铁到南京市和上海市，并支付了相关款项。
一审庭审中，沈东以艾文斯公司未足额发放工资、未缴纳社会保险为由当庭表示解除双方的劳动合同关系；艾文斯公司陈述双方劳动关系尚未解除，但认为沈东解除劳动关系应当提出书面申请。
一审法院认为：沈东和艾文斯公司之间构成劳动合同关系受法律保护，双方应当按照劳动合同约定和法律规定依法行使权利并履行义务。沈东和艾文斯公司在2017年4月底经过磋商，试行合作经销商模式，双方自2017年5月1日起按照此模式进行试履行，但后期因发生分歧未实际确定，拟定的《经销合同》亦未签署，故双方劳动关系在当时并未终止。后沈东不再继续上班，艾文斯公司亦未继续催告沈东上班，亦不再继续向沈东支付工资，但双方就劳动关系是否终止或恢复问题未进行协商处理，因双方均当庭表示双方劳动合同尚未终止，予以确认。同时因沈东当庭以艾文斯公司未足额发放工资、未缴纳社会保险为由解除双方劳动合同关系，虽然艾文斯公司未明确表示接受，根据相关法律规定，应当认定双方劳动关系于2017年10月20日终止。因沈东诉讼请求为确认其中2017年1月-6月份的劳动关系，予以支持。综合以上事实和劳动合同法的相关规定，艾文�公司应当支付沈东2017年4月16日至30日的工资3,650元，并支付解除劳动合同经济补偿金，沈东主张3,650元，予以支持。
沈东2017年5月虽然是以经销商模式开展工作，但因双方最终未确认此模式，其应当比照工资标准向沈东支付工资7,300元。2017年6月沈东未提供劳动，艾文斯公司无需支付工资报酬。沈东主张的销售提成1,155元，其未提供证据证明其符合拿到提成的条件，不予支持。沈东主张的代通知金没有事实和法律依据，不予支持。沈东主张的延迟支付工资赔偿金，其未提供证据证明符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的条件，不予支持。沈东主张的2017年4月份出差南京市和上海市的差旅费1,500元，因沈东仅提供了火车出行信息和费用支付信息，未提供其他证据证明其是经审批的因公出差行为，沈东的此项请求，不予支持。
综上，沈东的诉�请求部分成立，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、三十条、三十八条、四十六条、八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、确认沈东与艾文斯公司在2017年1月5日至6月30日期间存在劳动合同关系；二、艾文斯公司于判决生效之日起十日内向沈东支付2017年4月16日至30日的工资3,650元；三、艾文斯公司于判决生效之日起十日内向沈东支付2017年5月的工资7,300元；四、艾文斯公司于判决生效之日起十日内向沈东支付解除劳动合同经济补偿金3,650元；五、驳回沈东的其他诉讼请求。如果艾文斯公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由艾文斯公司负担。
二�中，当事人没有提交新证据。
除“2017年4月底，沈东和艾文斯公司就转变沈东工作性质问题进行了初步磋商，主要内容为将沈东自2017年4月16日开始由员工变为合作经销商，双方还拟定了一份《经销合同》文本，但当时未签字盖章”外，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。
二审中，沈东和艾文斯公司均确认涉案《经销合同》既未签订亦未实际履行。
本院认为：武汉市劳动人事争议仲裁委员会作出武劳人仲东办裁字[2017]第532号仲裁裁决书，裁决艾文斯公司支付沈东2017年4月15日至30日工资3,650元、解除劳动合同经济补偿金3,500元，并确认沈东和艾文斯公司在2017年1月5日至4月30日期间存在劳动关系。艾文斯公司没有就该仲裁裁决提起诉讼，视为认可该仲裁裁决。故一审法院判决艾文斯公司向沈东支付2017年4月16日至30日工资3,650元并无不�。虽艾文斯公司主张双方劳动关系并未解除，但沈东在一审中当庭以艾文斯公司未足额发放工资、未缴纳社会保险为由解除双方劳动合同关系，故一审法院认定双方劳动关系于2017年10月20日终止，并根据沈东的诉请确认双方在2017年1月5日至6月30日存在劳动合同关系，并判决艾文斯公司向沈东支付解除劳动合同经济补偿金3,650元并无不当。根据沈东在一审中提交的微信聊天记录以及电子邮件记录，可以证明沈东在2017年5月仍在工作。因沈东和艾文斯公司在二审中均确认涉案《经销合同》既未签订亦未实际履行，故沈东在2017年5月工作的性质仍应视为以艾文斯公司员工身份提供劳动，故一审法院判决艾文斯公司向沈东支付2017年5月工资7,300元并无不当。
综上，艾文斯公司的上诉理由及请求均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中�人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由武汉艾文斯生物科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 易齐立
审 判 员 胡 浩
审 判 员 胡铭俊
二〇一八年五月三十一日
法官助理 吴 利
书 记 员 赵艺嫚