福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）芗刑初字第1号
公诉机关漳州市芗城区人民检察院。
被告人陈小青，女，1989年7月27日出生于福建省南靖县，汉族，初中文化，无固定职业，家住福建省南靖县，因涉嫌犯诈骗罪于2013年3月28日被刑事拘留，同年4月2日被取保候审，同年5月31日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人叶枝林，福建衡评律师事务所律师。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉（2013）573号起诉书指控被告人陈小青犯合同诈骗罪，于2013年12月24日向本院提起公诉，后于2014年5月7日以芗检公刑诉（2013）573-1号起诉书变更罪名起诉，指控被告人陈小青犯诈骗罪。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，公诉机关提出延期审理一次。漳州市芗城区人民检察院指派检察员黄燕斌出庭支持公诉。被告人陈小青及其辩护人叶枝林，被害人朱某某及其诉讼代理人黄某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳州市芗城区人民检察院指控：2013年1月，被告人陈小青和徐某某（另案处理）得知朱某某欲购买一套房子，遂对朱某某谎称其租住漳州市芗城区房东吴某某准备将该房出售，吴某某已收取其购房定金人民币200000元，并表示在收取等额定金后可将该房购买权转让给朱某某，后被告人陈小青伪造《房屋买卖定金协议书》骗取朱某某的信任，于2013年1月28日在漳州市芗城区内与朱某某签订一份《房屋转让协议书》，骗取朱某某计人民币200000元。案发后，赃款已追回并归还朱某某。
公诉机关据以认定上述事实的主要依据有：有关书证、物证，证人吴某某等人的证言，被害人朱某某的陈述，被告人陈小青的供述与辩解。公诉机关认为，被告人陈小青伙同他人，以非法占有为目的，采取虚构事实手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。本案系共同犯罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款的规定，予以惩处。公诉机关建议对被告人陈小青在有期徒刑三年至五年的幅度内处以刑罚，并处罚金。
被告人陈小青辩称徐某某是本案犯意的提议者，而且整个犯罪过程其均按照徐某某安排进行实施的，徐某某拿走诈骗款人民币16万元，其仅得人民币4万元。辩护人叶枝林提出的辩护意见是：本案应定性为合同诈骗罪；被告人陈小青是受徐某某的指使，实施本案的犯罪，所起的作用较小；被告人陈小青系初犯、偶犯、认罪态度较好，且本案已全部退赃，没有给被害人造成损失，建议对被告人陈小青从轻处罚，在有期徒刑三年以下量刑并适用缓刑。
经审理查明：2009年9月16日徐某某因犯强奸罪被判处有期徒刑五年，2012年6月15日被假释，假释后徐某某知道其朋友被害人朱某某欲购买一套学区房。2012年11月间，被告人陈小青认识徐某某，后于2013年1月20日向吴某某租用漳州市芗城区。2013年1月22日，徐某某对被害人朱某某称其女友被告人陈小青租住芗城区，房东欲将该房卖给被告人陈小青，并约被害人朱某某去该房泡茶看房子。被害人朱某某看完房子后表示对该房子很满意，徐某某和被告人陈小青对被害人朱某某谎称该房房东吴某某已向被告人陈小青收取购房定金人民币200000元。徐某某和被告人陈小青为了进一步骗取被害人朱某某的信任，由被告人陈小青出示一份伪造的《房屋买卖定金协议书》给被害人朱某某看，徐某某则对被害人朱某某说：“有听陈小青说她上海一个男朋友购买一辆奥迪TT价值五十七万，要送给陈小青，陈小青都不要；陈小青还说厦门有一套房子，经济上很充裕。”取得被害人朱某某信任后，经双方协商，由被害人朱某某支付等额定金给被告人陈小青，被告人陈小青将该房购买权转让给被害人朱某某。2013年1月28日，徐某某与被害人朱某某一起到该房屋，被告人陈小青和被害人朱某某签订一份《房屋转让协议书》，被害人朱某某当场交付人民币150000元。2013年1月31日被害人朱某某又付给被告人陈小青人民币50000元。2013年3月28日，公安机关在涉案房屋将被告人陈小青和徐某某抓获归案。案发后，徐某某的家属向公安机关缴交人民币150000元的退赔款，被告人陈小青的家属向公安机关缴交人民币50000元的退赔款。公安机关已将退赔款计人民币200000元退赔给被害人朱某某。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）被害人朱某某的陈述，证实2012年间，其准备为小孩购买一套学区房，其朋友徐某某知道其费了大半年的时间，还未找适合的房源。2013年初，徐某某突然告诉其他的女友陈小青刚向吴某某购买了一套的小户型房子，叫其过去泡茶看房子。后经协商，被告人陈小青同意将该房购买权转让给其，但强调他们已经给了吴某某人民币200000元，被告人陈小青要求其向她支付人民币200000元。徐某某向其保证说被告人陈小青经济充裕，他亲眼看到被告人陈小青有一张人民币2000000元的存折及有一部前男友送的奥迪TT，并说这套房子想挂在他的名下，所以其才相信他们，支付了人民币200000元。后其发觉被骗，联系徐某某，徐某某称被告人陈小青有放人民币100000元给他，他愿意先将人民币100000元还给其，然后再去筹钱。
（2）证人吴某某、王秀珠的证言，证实2013年1月20日，被告人陈小青向其夫妻租用涉案房屋，其夫妻没有与被告人陈小青签订《房屋买卖定金协议》。
（3）证人徐某某的证言，证实其和被害人朱某某系朋友关系，其知道被害人朱某某想买一套学区房。2013年元旦前，其认识被告人陈小青，元旦后不久被告人陈小青租用涉案房屋，其听被告人陈小青说房东想将房子卖掉，她想买下来。其将该消息告诉被害人朱某某，后被害人朱某某与被告人陈小青达成房屋转让协议。其有对朱某某说“有听陈小青说她上海一个男朋友购买一辆奥迪TT价值五十七万，要送给陈小青，她不要；陈小青还说厦门有一套房子，经济上很充裕。”
（4）租房合同，证实2013年1月20日，被告人陈小青向吴某某租用涉案房屋。
（5）银行客户回单，证实2013年1月28日、31日，被害人朱某某分别在中国银行取款人民币150000元、50000元。
（6）收条，证实2013年1月28日、31日，被告人陈小青分别收到被害人朱某某支付的人民币150000元、50000元。
（7）《房屋买卖定金协议书》及收条，证实被告人陈小青持伪造的《房屋买卖定金协议书》及收条，骗取被害人朱某某的信任。
（8）《房屋转让协议书》，证实被告人陈小青与被害人朱某某就转让涉案房屋达成协议。
（9）公安机关出具的抓获经过，证实2013年3月28日，公安机关抓获被告人陈小青和徐某某。
（10）扣押物品、文件清单，证实2013年3月28日，徐某某的家属向公安机关缴交人民币150000元的退赔款，2013年4月1日被告人陈小青的家属向公安机关缴交人民币50000元的退赔款。
（11）发还物品、文件清单，证实公安机关已将退赔款共计人民币200000元发还给被害人朱某某。
（12）谅解书，证实被害人朱某某收到退赃款后对徐某某涉嫌诈骗行为予以谅解。
（13）户籍证明，证实被告人陈小青的身份情况，无犯罪记录。
（14）假释证明书，证实2009年9月16日徐某某因犯强奸罪被判处有期徒刑五年，2012年6月15日被假释，假释考验期限自2012年6月15日至2014年8月14日。
（15）建设银行帐单，证实2013年1月28日至1月31日间，被告人陈小青的建设银行账户存取款情况。
（16）农业银行帐单，证实2013年2月间，被告人陈小青和徐某某的农业银行账户存取款情况。
（17）被告人陈小青的供述：2012年11月左右，我认识徐某某。2013年1月10日左右，徐某某对我说他的一个律师朋友朱某某要买一套学区房，当时我就想到我认识一个叫吴某某的人有一套房子要出租，于是我就跟徐某某说了这件事，徐某某就让我租下这套房子，以骗朱某某的钱。2013年1月20日，我向吴某某租下并入住。2013年1月22日徐某某约朱某某泡茶，期间我和徐某某假装无意间说该房房东要出售该房，我已先付人民币200000元给房东，春节过后就要办过户到我名下。次日朱某某打电话给我要我把这套房子转给他，我跟他说要考虑下，但徐某某跟我说要等等，让朱某某着急这事才好办，所以直到1月27日徐某某才让我联系朱某某跟他说我愿意转让该房，同时徐某某还伪造《房屋买卖定金协议书》让我抄写。2013年1月28日徐某某与朱某某来找我，将现金人民币150000元给我并签订《房屋转让协议书》。2013年1月31日我到朱某某办公室拿余款人民币50000元。
以上证据能相互印证，应予采信。
本院认为，公诉机关对被告人陈小青指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人陈小青伙同他人，以非法占有为目的，采取虚构事实手段，骗取被害人朱某某人民币200000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。本案系共同犯罪。本案赃款已全部追回归还给被害人朱某某，对被告人陈小青可酌情从轻处罚。被告人陈小青关于其仅得人民币40000元的辩解，依据不足，不予采纳。辩护人叶枝林关于本案应定性为合同诈骗罪的辩护意见，经查，本案的犯罪行为未侵犯到从事经营活动的经济主体，未侵犯到国家的经济管理制度，所侵犯的仅是被害人朱某某个人财物的所有权；被告人陈小青与被害人朱某某签订的协议不属于合同诈骗罪所保护客体范围，该协议书不能够体现一定的市场秩序，仅是被告人陈小青实施诈骗的一种手段，因此被告人陈小青不构成合同诈骗罪，故该辩护意见不当，不予采纳。辩护人叶枝林关于被告人陈小青系初犯、偶犯、认罪态度较好，且本案已全部退赃，没有给被害人造成损失，建议对被告人陈小青从轻处罚的辩护意见得当，应予采纳。辩护人叶枝林关于对被告人陈小青判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见不当，不予采纳。被害人朱某某及其代理人黄某某提出本案应定性为诈骗罪及本案系共同犯罪的意见得当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人陈小青犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月31日起至2016年5月24日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 韩建林
人民陪审员 黄月珍
人民陪审员 庄丽瑄
二〇一四年五月二十七日
书 记 员 林卯聪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。