福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第318号
原公诉机关泉州市洛江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈应登，曾用名ＸＸ飞，男，1983年10月2日出生于四川省古蔺县，汉族，小学文化，无业，家住四川省古蔺县。曾因犯敲诈勒索罪于2009年7月29日被泉州市洛江区人民法院判处有期徒刑二年，又因犯盗窃罪于2014年7月4日被泉州市洛江区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元，2014年7月24日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2014年8月19日被抓获，同月20日被刑事拘留，同月21日变更为指定居所监视居住，同月28日再次被刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市洛江区人民法院审理洛江区人民检察院指控原审被告人陈应登犯盗窃罪一案，于2015年1月14日作出（2015）洛刑初字第18号刑事判决。原审被告人陈应登不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人陈应登，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人陈应登于2014年8月8日上午11时左右，伙同他人骑借来的闽C36V**号二轮摩托车到洛江区马甲镇新民村前山兜13号鞋面加工厂门前，盗走杜某甲停放在该处的一部无牌黑色豪爵摩托车（经鉴定，价值人民币3630元）。被告人陈应登于2014年8月19日在洛江双阳农贸市场附近被抓获归案。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人杜某甲的陈述、摩托车合格证、指认现场照片，证实2014年8月8日上午停放在洛江区马甲镇新民村前山兜13号鞋面加工厂门前的无牌二轮摩托车被盗。
2、证人杜某乙的证言，证实2014年8月8日11时左右，其在洛江区家中，看见一名身穿黑色短袖上衣的男子从对面鞋面加工厂（经辨认，为洛江区马甲镇新民村前山兜18号对面鞋面加工厂）骑走一辆豪爵牌黑色摩托车往马甲镇区行驶，大概三十分钟后，在鞋面加工厂工作的杜某甲从厂里出来就找不到自己的摩托车了。
3、证人何某甲的证言，证实2014年8月8日上午10时左右，其从位于洛江区马甲镇新民村前山兜的鞋面加工厂离开时发现杜某甲的摩托车停放在空地上，10时50分至11时其回到厂里时发现摩托车还在，11时30分左右，杜某甲要离开加工厂时车辆就不见了。杜某甲的摩托车是豪爵牌的男式二轮摩托车，车身是黑色的，且因为载鞋面材料的原因，车上应该有用于绑材料的带子。
4、证人张某乙的证言、手机通讯录截图、辨认笔录及照片，证实曾于2014年8月8日期间将闽C36V**号二轮摩托车借给“双应”两天（经辨认，“双应”即被告人陈应登）。
5、证人张甲的证言，证实2014年8月初的一天，有一名讲古蔺县当地方言的男子（经辨认，即被告人陈应登）独自到其与张某乙租住的出租屋，向张某乙借用闽C36V**的摩托车，到第三天上午就把摩托车归还了。
6、提取笔录、监控录像说明、辨认笔录及照片、录像光盘，证实被害人杜某甲从公安机关调取的马甲镇新民村大深铺、大深铺治安岗门口以及马甲镇永安桥头三地的路边监控录像中，分别辨认出三段录像中一名穿黑色衣服的男子所骑着的摩托车系其所有；证人张某乙从公安机关提取到的马甲镇新民村大深铺三叉路口一的监控图片截图中辨认出图片中两名男子所共骑的摩托车系其借给“双应”的闽C36V**号摩托车，且截图中穿黑色衣服的男子是“双应”；证人杜某乙从公安机关提供的马甲镇新民村大深铺三叉路口的监控录像截图中辨认出2014年8月8日11时2分14秒录像中出现的身穿黑色短袖上衣的男子可能就是盗窃杜某甲摩托车的男子。
7、泉州市公安局洛江分局刑事侦查大队出具的工作说明，证实公安机关于2014年8月19日将被告人陈应登抓获归案。
8、提取笔录及照片、扣押清单，证实公安机关于2014年8月20日从陈应登处提取到其所穿的与监控截图上犯罪嫌疑人所穿衣服特征相同的黑色短袖上衣和深蓝色牛仔裤。
9、广东杰思特声像资料司法鉴定所粤杰思鉴字（2014）第GA76号图像技术鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实公安机关调取从马甲镇新民村大深铺路口的监控视频中身穿黑色半袖T恤衣的男子系陈应登。
10、被告人陈应登所持有的1526072****手机通话记录单，证实被告人陈应登所持手机曾于2014年8月8日11时28分40秒通过马甲仙公山2用户基站与他人通话。
11、泉州市洛江区价格认证中心泉洛价认（2014）52号价格鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实本案被盗的无牌二轮豪爵GN125型的摩托车价值人民币3630元。
12、登记保存清单及照片、机动车登记注册信息，证实闽C36V**号豪爵牌二轮摩托车系证人张某乙所有。
13、泉州市洛江区人民法院（2009）洛刑初字第79号、（2014）洛刑初字第106号刑事判决书、执行通知书，证实被告人陈应登的前科情况。
14、被告人陈应登的户籍证明，证明被告人陈应登已达刑事责任年龄。
15、被告人陈应登的供述，被告人陈应登在侦查阶段供述没有找张某乙借过闽C36V**的摩托车，2014年7月24日日刑满释放后曾有一次与“小燕”去马甲镇惠女水库玩，但没有去实施盗窃。庭审时，其供述曾于2014年8月8日身穿黑色T恤与“小伟”开着黑色小轿车到马甲镇后，帮“小伟”驾驶一部摩托车到马甲镇区，并没有实施盗窃，但同时无法说明“小伟”的身份信息。
原审法院认为，被告人陈应登以非法占有为目的，采用秘密的手段，盗窃他人财物，价值人民币3630元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人陈应登曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。据此，原审法院依法作出判决，以盗窃罪判处被告人陈应登有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；责令被告人陈应登赔偿被害人杜某甲经济损失人民币3630元。
上诉人陈应登诉称：其没有参与盗窃本案的摩托车，从未向张某乙借过摩托车，且2014年8月8日其只是帮朋友“小伟”骑一辆无牌照的摩托车，并不知道车辆的来历，也没有证据证实其所骑车辆就是被害人杜某甲的车辆。请求二审法院查明事实，宣告上诉人无罪。
经审理查明，原审判决认定上诉人陈应登于2014年8月8日上午11时左右，伙同他人骑借来的闽C36V**号二轮摩托车到洛江区马甲镇新民村前山兜13号鞋面加工厂门前，盗走杜某甲停放在该处的一部无牌黑色豪爵摩托车（经鉴定，价值人民币3630元）的事实清楚，证据确实、充分。原判认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审举证质证属实，本院予以确认。
对于上诉人陈应登提出其没有参与盗窃被害人杜某甲摩托车的上诉意见。经查，上诉人陈应登于2014年8月8日上午10时56分与他人同骑由其向张某乙所借的闽C36V**号二轮摩托车从案发地点旁的马甲镇大深铺三叉路口经过，后于11时02分由陈应登驾驶被害人杜某甲的摩托车，另一男子驾驶闽C36V**号二轮摩托车驶离这一路口的事实，有证人张某乙、张甲的证言及辩认笔录，被害人杜某甲的陈述、摩托车合格证、指认现场照片，公安机关调取的视频监控录像、照片、图像技术鉴定意见书、所扣押的陈应登被抓获时身上所穿衣服等证据可以证实，证人杜某乙、何某甲的证言、辨认笔录亦证实被害人杜某甲的车辆被盗时间在11时左右，上述证据间能够形成完整的证据锁链，足以认定上诉人陈应登伙同他人盗窃被害人杜某甲摩托车的事实。故其诉称没有参与盗窃杜某甲摩托车的上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈应登以非法占有为目的，采用秘密的手段，盗窃他人财物，价值人民币3630元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人陈应登曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分。并根据上诉人陈应登的犯罪事实、性质、情节作出判决，量刑适当。审判程序合法。上诉人陈应登提出改判的上诉意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈越新
代理审判员 王 莹
代理审判员 傅兴锴
二〇一五年三月十二日
书 记 员 陈 琳
附：本案适用的法律和司法解释条文
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
2、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。