山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋01刑终884号
原公诉机关古交市人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛建喷，男，1980年9月3日出生于山西省古交市加乐泉乡木乱窑村出生于山西省古交市，汉族，初中文化，无业，住山西省古交市大川西路交警大队宿舍*号楼*单元701，住山西省古交市。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年1月4日被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕。于2016年11月18日被取保候审。
辩护人段麟祥，山西汇仁律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人阴文俊阴某1，男，1969年8月21日出生，汉族，司机，住古交市马兰滩石油公司宿舍1单元201，住古交市。系本案被害人。
古交市人民法院审理古交人民检察院指控原审被告人薛建喷犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人阴文俊阴某1提起附带民事诉讼一案，于2016年12月26日作出（2016）晋181刑初52号刑事附带民事判决。原审被告人薛建喷不服，提出上诉。本院于2017年3月7日作出（2017）晋01刑终175号刑事附带民事裁定书，裁定撤销一审判决，发回重审。一审法院又于2017年9月22日作出（2017）晋181刑初33号刑事附带民事判决。原审被告人薛建喷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）薛建喷，认为本案基本事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
古交人民法院判决认定：2015年11月12日10时33分，在古交市加乐泉乡木乱窑村西港坡地里，阴国俊阴某2、阴文俊阴某1等人开车路过薛翠仙薛某1种的树苗地时把树苗压了，被告人薛建喷拦住阴国俊阴某2等人不让走，双方发生纠纷，后马永红马某、薛翠仙薛某1、薛变锋薛某2等到达现场也与阴国俊阴某2、阴文俊阴某1等人发生纠纷至双方发生互相殴打，被告人薛建喷将阴文俊阴某1打伤。2015年12月1日，古交市公安局嘉乐泉派出所委托古交市公安司法鉴定中心对阴文俊阴某1的伤情进行鉴定，该中心受理后于当日对阴文俊阴某1的体表损伤处进行了检验，并审核了相关病历资料，根据伤情鉴定的需要，于2015年12月2日上午通知古交市公安局嘉乐泉派出所对阴文俊阴某1的损伤部位进行拍片复查，以备鉴定使用，古交市公安局嘉乐泉派出所办案人员遂联系并陪同阴文俊阴某1到古交矿区总医院进行了拍片，且于当日上午由办案人员将重新拍的片子送到该鉴定中心，2015年12月14日，古交市公安司法鉴定中心出具鉴定书，阴文俊阴某1的损伤评定为轻伤二级。2016年1月4日，被告人薛建喷到古交市公安局嘉乐泉派出所投案。
另查明，在本院审理期间，被告人薛建喷申请对阴文俊阴某1的伤情进行重新鉴定，阴文俊阴某1申请对其伤残等级进行鉴定。本院委托山西省人身伤害司法鉴定中心进行了鉴定，期间，我院委托山西中宇司法鉴定中心对阴文俊阴某1住院治疗期间的影像资料及2016-6-14所拍CT和三维重建片是否出自同一人进行论证，2016年11月15日，山西中宇司法鉴定中心出具分析意见，阴文俊阴某1住院治疗期间的影像资料及2016-6-14所拍CT和三维重建片考虑为出自同一人，2016年11月23日山西省人身伤害司法鉴定中心出具鉴定意见，阴文俊阴某1右侧第8、9、10、11肋骨骨折，构成轻伤二级，伤残等级为十级。
又查明，阴文俊阴某1受伤后在古交矿区总医院住院治疗，于2015年12月18日出院，花去医疗费9692.44元，其住院期间住院号为97642。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.被告人薛建喷的供述。2015年11月12日上午10时,我开车回村里西港坡上完坟，看见阴国俊阴某2开车上坟去了，因为今年10月我在上坟的那条路上种上树了，我怕阴国俊阴某2他们压了我的树，我开车就跟上他们到了西港坡，看到他们开车把我的树压了，我就用我的车把种树的路口堵住，阴国俊阴某2、阴米栓阴某3、阴小儿阴某4出来下了车，就问我为什么堵路，就争吵起来，阴文俊阴某1从背后把我推倒，他们三个人打了我，我就给我姐姐薛翠仙薛某1打了电话，也给110打了电话。一会儿我姐薛翠仙薛某1和我三姐薛变锋薛某2、我姐夫马永红马某就来了，我姐就和阴文俊阴某1撕扯起来，后来就相互打起来了，我对阴文俊阴某1拳打脚踢，具体不知道打到哪了。
2.被害人阴文俊阴某1的陈述。2015年11月12日上午，我开车去木乱窑村西港坡上坟，到了西港坡薛建喷用车堵住去坟地的路，同时也堵住往出走的路。我们吵了几句就再没说话，一会儿薛翠仙薛某1和她妹妹还有一名男的就来了，薛翠仙薛某1抓了我一把，就打起来了，薛建喷用拳头朝我左眼打了一拳就把我打倒了，后来我就不清楚了。
3.证人阴米栓阴某3、阴国俊阴某2、阴小儿阴某4、阴才俊阴某5、阴建光阴某6、阴贵元阴某7、阴永平阴某8的证言。2015年11月12日，在木乱窑村西港坡因为平时走的路薛建喷种上树，阴国俊阴某2开车碾过去了，薛建喷用车堵住路不让走，后来薛建喷的姐姐薛翠仙薛某1和薛变锋薛某2还有马永红马某来了，薛翠仙薛某1抓了阴文俊阴某1一把，就相互打起来了，薛建喷一拳打在阴文俊阴某1脸上，把阴文俊阴某1打倒在地，骑在阴文俊阴某1身上继续打，被人拉开，就把阴文俊阴某1扶上送到医院了。
4.证人薛翠仙薛某1、薛变锋薛某2、马永红马某的证言。2015年11月12日，薛翠仙薛某1接到薛建喷的电话说，在木乱窑村西港坡阴文俊阴某1、阴米栓阴某3、阴小儿阴某4把她家的树压了，还打薛建喷，薛翠仙薛某1叫上薛变锋薛某2、马永红马某到了现场，薛翠仙薛某1就问阴文俊阴某1为什么打薛建喷，阴文俊阴某1就打薛翠仙薛某1，后来的事就不知道了。
5.到案经过，证实经过民警多次找薛建喷家人做思想工作，2016年1月4日薛建喷到嘉乐泉派出所投案。
6.古交市公安司法鉴定中心鉴定书，被害人阴文俊阴某1右侧第8、9、10、11肋骨骨折，损伤构成轻伤二级；山西中宇司法鉴定中心司法鉴定意见书，阴文俊阴某1住院治疗期间的影像资料及2016-6-14所拍CT和三维重建片考虑为出自同一人；山西省人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见，阴文俊阴某1右侧第8、9、10、11肋骨骨折，构成轻伤二级，伤残等级为十级。上述三份鉴定意见书证实阴文俊阴某1构成轻伤二级。
7.古交市公安司法鉴定中心情况说明、古交市公安局嘉乐泉派出所情况说明，检验日期2015年12月1日和复查检材日期2015年12月2日无任何矛盾，且2015年12月2日阴文俊阴某1所拍片子由办案人员送到鉴定中心。
8.打架现场视频资料，证实薛建喷殴打阴文俊阴某1的事实和过程。
9.户籍证明，证实被告人薛建喷系完全刑事责任能力人。
10.古交矿区总医院的出院证、诊断书、医疗费收据、病历，证实阴文俊阴某1在古交矿区总医院住院治疗及花费情况。
原审法院认为，被告人薛建喷故意伤害他人身体，致一人轻伤二级、十级伤残，其行为已构成故意伤害罪。被告人薛建喷当庭辩称及其辩护人认为，薛建喷没有打阴文俊阴某1胸部，阴文俊阴某1的伤不是薛建喷造成的，从现场视频资料可以清楚的看出，薛建喷一拳把阴文俊阴某1打倒在一浅坑内，然后继续殴打阴文俊阴某1，后被人拉开，结合证人证言当时就把阴文俊阴某1送到西局二院治疗，经X片和CT片检查，诊断为阴文俊阴某18、9、10、11肋骨骨折，应当认定阴文俊阴某1的伤情是薛建喷殴打造成的，故对该辩称和辩护意见不予支持。关于古交市公安司法鉴定中心作出的鉴定书中显示检验日期为2015年12月1日，但检材中使用了2015年12月2日的CT片，现查明，检验日期为2015年12月1日，后根据鉴定需要通知阴文俊阴某1拍片复查，复查检材日期为2015年12月2日，鉴定书出具日期为2015年12月14日，并不矛盾。关于被告人薛建喷有异议的阴文俊阴某1住院期间的床号问题，根据阴文俊阴某1的病历显示其住院期间的住院号均为97642，可以证明是同一人。关于鉴定意见，在本院审理期间，被告人薛建喷申请对阴文俊阴某1的伤情进行重新鉴定，本院委托山西省人身伤害司法鉴定中心对阴文俊阴某1的伤情进行了重新鉴定，且期间山西中宇司法鉴定中心出具分析意见，阴文俊阴某1住院治疗期间的影像资料及2016-6-14所拍CT和三维重建片考虑为出自同一人，后山西省人身伤害司法鉴定中心出具鉴定意见也是阴文俊阴某1的伤情构成轻伤二级，本院认为该鉴定程序合法，鉴定意见公正客观，应当采信。被告人薛建喷虽然是主动到案，但未如实供述自己的犯罪事实，依法不应认定为自首。关于附带民事诉讼原告人提起的附带民事诉讼请求的合理部分，予以支持。即：1.医疗费9692.44元；2.误工费按照山西省2015年度城镇单位在岗职工年平均工资计算，赔偿到定残日2016年11月23日前一天，共计376天，52960÷365×376≈54556.05元；3.住院伙食补助费按照当地一般工作人员出差补助标准计算每天100元，赔偿36天，共计3600元；4.护理费按照山西省2015年度居民服务业职工平均工资计算，共计36天，为36933÷365×36≈3642.71元。以上共计71491.2元。其他请求于法无据或者提供证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，判决如下：一、被告人薛建喷犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月；二、被告人薛建喷赔偿附带民事诉讼原告人阴文俊阴某1医疗费9692.44元、误工费54556.05元、住院伙食补助费3600元、护理费3642.71元，以上共计71491.2元。
一审后，被告人薛建喷及其辩护人以”一审判决据以定罪量刑的鉴定结论不客观真实，不能作为证据使用，一审判决对其如实供述犯罪事实未予以认定错误，请求二审依法判决”为由，提出上诉。
经二审查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
本院认为，上诉人薛建喷故意伤害他人身体，致一人轻伤二级、十级伤残，其行为已构成故意伤害罪，依法应予刑罚处罚。由于其犯罪行为致原审附带民事诉讼原告人遭受经济损失，依法应予以赔偿。其所提上诉理由、辩护人的辩护意见无事实根据和法律依据，不能成立，不予采纳。原审人民法院根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿合理，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张永明
审判员 杨 力
审判员 赵 鹏
二〇一七年十一月二十一日
书记员 王 靓