广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛中法民四终字第1177、1178号
上诉人（原审被告）郭宁华，女，汉族，1975年3月25日出生，住江西省赣州市宁都县。
委托代理人谢晓东，广东顺迪律师事务所律师。
委托代理人黄绮璇，广东顺迪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）佛山市顺德区金百惠贸易有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。
法定代表人梁兆明，总经理。
委托代理人刘世新，广东中信顺成律师事务所律师。
委托代理人谭思颖，广东中信顺成律师事务所实习律师。
上诉人郭宁华因与被上诉人佛山市顺德区金百惠贸易有限公司（以下简称“金百惠公司”）劳动合同纠纷两案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2014）佛顺法民四初字第254、266号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了合并审理，现己审理终结。
原审法院经审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，《广东省工资支付条例》第二十条的规定，判决如下：“一、原告佛山市顺德区金百惠贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告郭宁华支付2014年2月份提成100元及2014年3月份工资89元；二、原告佛山市顺德区金百惠贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告郭宁华支付2012年2月26日至2014年2月25日期间的加班工资14508元；三、原告佛山市顺德区金百惠贸易有限公司无需向被告郭宁华支付违法解除劳动合同赔偿金；四、驳回原告佛山市顺德区金百惠贸易有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告郭宁华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2014）佛顺法民四初字第254号案受理费减半收取5元（原告已垫付），由原告佛山市顺德区金百惠贸易有限公司负担；（2014）佛顺法民四初字第266号案受理费，本院准予免交。”
上诉人郭宁华不服上述判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和请求是：1.金百惠公司理应支付郭宁华未签无固定期限劳动合同的二倍工资差额19680元。郭宁华于2001年10月份入职金百惠公司，双方直至2012年1月1日才第一次签订期限为一年三个月的劳动合同，之后又于2013年3月31日续签期限为一年的劳动合同。郭宁华已在金百惠公司工作满十年，依照法律规定，除郭宁华同意签订固定期限劳动合同外，金百惠公司均应与郭宁华签订无固定期限劳动合同。然而金百惠公司在未经过郭宁华同意的情况下，便与其续签自2013年3月31日至2014年3月31日为期一年的合同。虽然金百惠公司提供双方的劳动合同证明郭宁华在同意续订劳动合同的记录上签名确认，但该续订、变更合同记录为金百惠公司单方制作，其在要求郭宁华签名时并无告知其享有签订无固定期限劳动合同的权利，致使郭宁华无法行使该权利。因此，金百惠公司应与郭宁华签订无固定期限劳动合同，而非固定期限劳动合同。2.金百惠公司应向郭宁华支付解除劳动合同的赔偿金41000元。金百惠公司以郭宁华违反了员工手册中的“百惠超市职员奖惩暂行规定”部分第（三）项第2条，员工有“聚众赌博、酗酒、打架斗殴”情形的，金百惠公司可以给予辞退并处以100-500元的罚款这一规定解除与郭宁华的劳动合同关系，既不合法亦不合理。理由如下：（1）该员工手册是《顺德糖烟酒有限公司百惠商场员工手册》，且是试行方案，金百惠公司与顺德糖烟酒有限公司是两个独立存在的商事主体，顺德糖烟酒有限公司的员工手册试行版不经修改就直接适用金百惠公司的员工，实为不妥；另外，该员工手册并未经过职工讨论且未经公示，故该员工手册不具有法律效力。（2）即使金百惠公司提供的员工手册适用于郭宁华，金百惠公司单单以郭宁华为维护自身的安全而与陈杰反抗就定义为打架斗殴，从而解除与其劳动关系，均无事实和法律依据。3.金百惠公司理应支付郭宁华2012年2月26日至2014年2月25日的加班工资20358.68元。双方当事人一致确认郭宁华每周休息一天，金百惠公司提供的考勤记录也证实了郭宁华在2012年2月26日至2014年2月25日期间存在加班的事实，金百惠公司理应按郭宁华每月平均工资1640元的标准计算其加班工资。4.金百惠公司理应支付郭宁华被扣的按金300元和办理健康证的费用270元，合共570元。郭宁华入职金百惠公司时必须交纳按金300元，并且按照公司的指定到医院办理健康证方可办理入职手续，郭宁华所花费用均是公司要求，故该笔费用理应由金百惠公司承担。5.金百惠公司理应支付郭宁华2014年2月份的提成100元和2014年3月份的工资1131.03元。郭宁华已提供银行对账单证明其每月均有100元的提成，金百惠公司主张是加班费并无相关证据予以证明，理应承担举证不能的责任；另外，金百惠公司要求郭宁华自2014年3月1日至15日停工反省，停工期间应按郭宁华每月的平均工资1640元计算其停工期间的工资1131.03元。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求判决金百惠公司向郭宁华支付：1.未签劳动合同的二倍工资19680元；2.解除劳动合同的赔偿金41000元；3.2012年2月26日至2014年2月25日的加班工资20358.68元；4.按金300元；5.办理健康证的费用270元；6.2014年2月份的提成100元和2014年3月份的工资1131.03元；7.本案的诉讼费由郭宁华承担。
被上诉人金百惠公司答辩称：原审判决认定事实清楚，证据确实充分。1.关于双倍工资问题，双方有签订书面劳动合同，郭宁华主张没有签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额没有事实和法律依据。2.关于是否存在违法解除劳动合同的情形，金百惠公司认为郭宁华的主张不成立，员工手册是每人一本，郭宁华已经签收了员工手册，劳动仲裁时郭宁华已经予以确认，员工手册规定细致，存在打架斗殴情形的，公司可以解除与其劳动关系，因此公司是严格依照员工手册和劳动合同法规定予以处理的。3.关于加班费问题，劳动合同约定的工资总额已经明确记载包含加班费，郭宁华每隔一个星期的工作时间是不一样的，有时候一周不需要加班，一周需要加班，劳动合同约定的平均上班时间，一审按照最低工资标准计算，公司方服从相关判决，郭宁华的收入水平符合零售业的行业标准，公司有为劳动者购买社保。4.关于按金等费用问题，公司方服从一审判决。5.关于2014年3月份工资的问题，公司已经向郭宁华发放了3月份前半个月的工资，郭宁华在仲裁和一审时均予以确认，现其主张按整月发放并无法律依据。综上，原审判决审理程序合法，认定事实正确，请求二审法院驳回郭宁华的上诉，维持原审判决。
上诉人金百惠公司与被上诉人郭宁华在二审期间均未提交新的证据材料。
经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案属劳动合同纠纷。双方当事人对原审判决第一项中“金百惠公司向郭宁华支付2014年2月份提成100元”的内容无异议，本院迳行维持。综合双方当事人的诉辩和已查明的事实，本院对本案的争议焦点作如下分析认定。
关于金百惠公司是否需要向郭宁华支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额问题。郭宁华主张其符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（一）项规定的“劳动者在该用人单位连续工作满十年的”情形，故金百惠公司应当与其订立无固定期限的劳动合同。本院认为，劳动者虽然符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定的可签订无固定期限劳动合同的条件，但其与用人单位签订了固定期限劳动合同，在并无证据证明劳动者是在受欺诈、胁迫或显失公平等情形下签订的前提下，应当视为劳动者本人的真实意思表示，故在该固定期限劳动合同履行过程中，若劳动者又请求与用人单位重新签订无固定期限劳动合同的，应当不予支持。因此，郭宁华在符合签订无固定期限劳动合同的情况下，与金百惠公司签订了劳动期限为2013年3月31日至2014年3月31日的书面劳动合同，应当视为郭宁华同意签订固定期限的劳动合同。在双方已签订固定期限劳动合同的情况下，郭宁华主张金百惠公司向其支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决处理正确，应当予以维持。
关于金百惠公司是否需要向郭宁华返还按金和承担健康证办证费用的问题。首先，郭宁华主张在其入职时金百惠公司收取其按金300元，并提供证人熊国珍的证言予以证明。本院认为，郭宁华入职时间为2001年10月，证人熊国珍系金百惠公司电工，并非财务人员，亦非收取按金的经手人，其能在时隔近十三年准确地记忆金百惠公司曾在郭宁华入职时收取按金300元，有违常理，其证言不足以采信。且郭宁华对于其主张未能提供按金收据等其他证据予以佐证。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”因此，郭宁华应当承担举证不能的不利后果。其次，金百惠公司是否需要承担郭宁华健康证办证费用的问题。由于郭宁华未能提供证据证明双方对办理健康证的费用进行约定，且郭宁华是以其个人名义办理健康证，证件的使用者及受益人是其本人，故郭宁华主张金百惠公司承担健康证办证费用理据不足，本院不予支持。综上，金百惠公司无需向郭宁华返还按金和承担健康证办证费用。原审判决处理正确，本院予以维持。
关于金百惠公司需要向郭宁华支付停工期工资的具体数额问题。双方当事人对于因郭宁华上班期间打架，故2014年3月1日至15日期间被公司要求停工的事实均无异议，本院予以确认。由于双方并未对郭宁华停工期间的工资数额进行约定，金百惠公司的停工通知亦未明确郭宁华停工期间的工资数额，故郭宁华要求按照月平均工资1640元计算其2014年3月份工资有事实和法律依据。金百惠公司和郭宁华在劳动仲裁和一审庭审中，对于金百惠公司已经向郭宁华支付2014年3月份的部分工资731元，双方均无异议，本院予以确认，故郭宁华当月应收工资应扣除上述部分。因此，原审判决金百惠公司需要向郭宁华支付停工期工资89元正确，本院予以维持。
关于金百惠公司是否需要向郭宁华支付加班费的问题。双方当事人对郭宁华每周休息一天的情况均无异议，本院予以确认。郭宁华对金百惠公司提供的考勤记录没有异议，但认为记录不全，原审法院认定郭宁华2012年至2013年4月30日的休息日加班65天，节假日加班11天，每天工作8小时，2013年5月1日至2014年2月25日休息日合计加班43天，法定节假日加班6天，并无不当，本院予以维持。双方签订的劳动合同约定，郭宁华在2013年3月31日前每天上班7.3小时，每星期休息一天，月工资1300元，2013年4月1日起每天上班7.3小时，每星期休息一天，每月工资1510元，经折算，双方约定的工资标准低于佛山市最低工资标准，依照《广东省工资支付条例》第二十条和第五十四条第（二）、（三）项的规定，计算劳动者的加班费应当按照劳动者的正常工作时间工资计算，正常工作时间工资低于最低工资标准计算的，应当按照最低工资标准计算劳动者的加班费。因此，原审法院判决金百惠公司需要向郭宁华支付加班费的数额正确，本院予以维持。
关于金百惠公司是否需要向郭宁华支付违法解除劳动合同的赔偿金问题。首先，郭宁华主张《顺德糖烟酒有限公司百惠商场员工手册》不适用于金百惠公司的员工，金百惠公司则主张公司的前身即是顺德糖烟酒有限公司百惠商场，由于国有企业的转制，故于2004年9月24日成立金百惠公司，郭宁华一直在商场工作。原审庭审中，双方均确认郭宁华的入职时间为2001年10月。本院认为，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条的规定，结合郭宁华的入职时间、工作场所、工作岗位等因素，郭宁华关于《顺德糖烟酒有限公司百惠商场员工手册》不适用于金百惠公司员工的主张，只有本人陈述而不能提供相关证据予以证明，其主张本院不予支持。另外，劳动仲裁庭审中，郭宁华承认已经收到该员工手册，故该员工手册应当适用于郭宁华本人。
其次，金百惠公司与郭宁华签订的劳动合同中第七点第四项第三条规定，若劳动者出现“严重违反甲方的劳动纪律或甲方规章制度”情形的，金百惠公司可以解除劳动合同并且不需向劳动者支付任何经济补偿。根据员工手册中的“百惠超市职员奖惩暂行规定”部分第（三）项第2条规定，员工有“聚众赌博、酗酒、打架斗殴”情形的，金百惠公司可以给予辞退并处以100-500元罚款。
最后，根据佛山市顺德区公安局大良派出所出具的《佛山市顺德区公安局治安调解协议书》显示，2014年2月25日15时，郭宁华因工资问题在公司二楼办公室，与公司其他员工发生争吵，继而互相推打，双方各有皮外伤，其后到派出所予以处理。郭宁华作为金百惠公司的员工，在工作时间、在工作场所与公司其他员工发生打架，其行为已经违反员工手册和劳动合同的约定，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项的规定，金百惠公司解除与郭宁华的劳动关系不属于违法解除的情形，无需向其支付赔偿金。原审判决处理正确，本院予以维持。
据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人郭宁华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 川
代理审判员 钟 玲
代理审判员 谢达辉
二〇一五年一月十六日
书 记 员 伍倩桃