广东省湛江市麻章区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0811刑初31号
公诉机关广东省湛江市麻章区人民检察院。
被告人徐某，女，于湛江市雷州市，公民身份号码×××0345，汉族，高中文化，住湛江市赤坎区潮州。因本案于2015年11月2日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕，现押于湛江市坡头区看守所。
辩护人林霖，广东鸿峰律师事务所律师。
广东省湛江市麻章区人民检察院以麻检公诉刑诉（2016）3号起诉书指控被告人徐某犯赌博罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市麻章区人民检察院指派检察员张滢出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人林霖到庭参加诉讼。案经合议庭评议后，审判委员会进行了讨论并作出决定。现已审理终结。
广东省湛江市麻章区人民检察院指控，尤某（已判决）在2012年9月至2013年5月用诈骗所得的资金向麦某某（已判决）投注人民币186.29万元进行私彩赌博，期间麦某某让尤某将其中私彩投注的金额共人民币78万元分6次直接汇入其上家被告人徐某的中国工商银行账户（账号62×××88），徐某也将私彩赌博中奖的人民币40万元直接汇入尤某的中国工商银行账户（账号62×××37）。
此外，徐某在2012年至2013年还使用黄某的中国邮政储蓄银行账户（账号62×××53）接受麦某某私彩投注金额为人民币113.6913万元，徐某通过黄某账户汇入人民币184.835万元给麦某某的中国邮政储蓄银行账户（账号62×××59）。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，并提交麻检公诉量建（2016）3号《量刑建议书》，认为被告人徐某以营利为目的，经营私彩赌博活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。建议判处被告人徐某一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人徐某对起诉书指控的事实没有异议，并当庭认罪。
辩护人辩护称，对于公诉机关指控的事实及定性不持异议，1、徐某涉嫌犯罪的行为发生在2012年至2013年间，其后就再没有继续协助他人贩卖私彩的行为，由此可见徐某是主动放弃了继续犯罪，依法应属犯罪中止，根据刑法第24条的规定，应当减轻处罚。2、徐某是初犯，一贯遵纪守法，没有任何前科劣迹或其他不良倾向，不存在危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险，而且当庭认罪，并亲笔写了《悔改书》，充分悔罪，恳请法院给予徐某判处缓刑。
经审理查明，尤某（已判决）在2012年9月至2013年5月用诈骗所得的资金向麦某某（已判决）投注人民币186.29万元进行私彩赌博，期间麦某某让尤某将其中的私彩投注金额人民币78万元分6次直接汇到其上家被告人徐某的中国工商银行账户（账号62×××88），后徐某将私彩赌博中奖金额人民币40万元直接汇回尤某的中国工商银行账户（账号62×××37）。
此外，徐某在2012年至2013年还使用黄某的中国邮政储蓄银行账户（账号62×××53）接受麦某某私彩投注金额人民币113.6913万元，并通过黄某的账户汇了人民币184.835万元到麦某某的中国邮政储蓄银行账户（账号62×××59）。
另查明，湛江市公安局麻某分局于2015年11月2日抓获被告人徐某时，扣押了被告人徐某的本田雅阁汽车1辆（车牌粤G×××××）、居民身份证1张、中国工商银行1张（卡号62×××56）、中国农业银行卡1张（卡号62×××11）、中国建设银行卡3张（卡号62×××60、62×××01、35×××21）、三星手机1台，苹果手机1台。后湛江市公安局麻某分局于2015年11月30日将本田雅阁汽车发还被告人徐某的丈夫陈某。
上述事实，有公安机关扣押被告人徐某的物品（身份证1张、银行卡5张、手机2台、小包1个），受案登记表，立案决定书，被告人徐某、同案人麦某某、证人尤某的常住人口个人信息表，无犯罪记录证明书，到案经过，破获案件过程说明，麦某某、黄某资金往来情况，尤某、徐某资金往来情况，调取证据，调取证据清单，中国邮政储蓄银行股份有限公司湛江市分行出具的《分户账信息（司法）》、《一本通／绿卡通子账户详细信息（司法）》、《一本通／绿卡通交易明细（司法）》、《账户交易明细（司法）》，中国工商银行股份有限公司湛江分行出具的《个人账户明细》，入所健康检查表，信息采集表，扣押决定书，扣押清单，发还清单，（徐某）《湛江中心人民医院疾病诊断证明书》，被告人徐某的供述及其对同案已决犯麦某某的辨认材料，同案已决犯麦某某的供述及其对被告人徐某的辨认材料，证人尤某的证言等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐某以营利为目的，经营私彩赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，已构成赌博罪。公诉机关指控被告人徐某犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，量刑建议适当，依法予以支持。被告人徐某庭审时如实供述自己的罪行，具有法定从轻处罚的情节，且确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法对其适用缓刑。对于公安机关扣押用于联系赌博投注的作案工具手机2台，依法予以没收；对于公安机关扣押的居民身份证、银行卡，依法发还被告人徐某。
对于辩护人提出被告人徐某的犯罪行为属于犯罪中止的辩护意见，经查，被告人徐某与麦某某的私彩赌博行为发生于2012年至2013年间，双方之间的赌资已交付完毕，赌博犯罪既遂，因此，对该辩护意见不予采纳。对于辩护人提出对被告人徐某从轻处罚的辩护意见，符合本案的事实和法律依据，予以采纳。
根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人徐某犯赌博罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳，上缴国库。）
二、扣押的作案工具三星手机1台、苹果手机1台，予以没收；扣押的居民身份证1张、中国工商银行1张（卡号62×××56）、中国农业银行卡1张（卡号62×××11）、中国建设银行卡3张（卡号62×××60、62×××01、35×××21），发还被告人徐某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 朱 武
审 判 员 林俊圣
人民陪审员 林丽娟
二〇一六年二月一日
书 记 员 观凌燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。