重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终8582号
上诉人（原审被告）：谢素芳，女，1955年12月6日出生，汉族。
委托诉讼代理人：余海，男，1986年3月24日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）：邓刚，男，1981年1月5日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：重庆市麒贵建筑工程机械租赁有限公司，住所地重庆市荣昌区昌元街道后西街104号附1号门面，统一社会信用代码91500226795899127Y。
法定代表人：兰家麒，总经理。
委托诉讼代理人：兰晓勇，重庆智策律师事务所律师。
上诉人谢素芳因与被上诉人邓刚、重庆市麒贵建筑工程机械租赁有限公司（以下简称麒贵公司）健康权纠纷一案，不服重庆市荣昌区人民法院（2016）渝0153民初2725号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了询问审理。上诉人谢素芳及其委托诉讼代理人余海、被上诉人邓刚、被上诉人麒贵公司的委托诉讼代理人兰晓勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谢素芳上诉请求：1.撤销一审判决，改判谢素芳不承担赔偿责任，赔偿责任由邓刚、麒贵公司承担；2.一、二审诉讼费用由邓刚、麒贵公司承担。事实和理由：1.一审判决认定事实错误。谢素芳是女性，年满61岁，身体单薄，而邓刚是男性，年龄在30岁左右，身高1.7米以上且身体强壮，谢素芳不可能打得到邓刚的耳光。一审出庭作证的邓均飞、邓维杰在事发时也出手殴打了谢素芳，与本案有利害关系，二人所作的证人证言隐瞒客观事实，不应被采信。2.一审判决划分的责任比例有误。《重庆市法医学会司法鉴定所司法鉴定意见书》明确记载邓刚在荣昌区联升大桥附近因交通事故受伤，邓刚的受伤地点就是与谢素芳发生争吵的地方，因此邓刚的受伤系交通事故造成并非谢素芳造成，谢素芳对邓刚的损失不应承担责任。3.一审判决对邓刚的误工费计算有误。邓刚2016年1月9日入院，7月5日确定伤残等级，期间间隔177天，一审法院却计算为191天，明显错误。
邓刚辩称，谢素芳的上诉请求不能成立，请求维持一审判决。
麒贵公司辩称，认可一审判决查明的事实，请求驳回谢素芳的上诉请求，维持一审判决。
邓刚向一审法院起诉请求：1.麒贵公司支付邓刚医疗费、护理费、交通费、住院生活补助费、续医费、误工费、残疾赔偿金共计122769.29元，谢素芳对上述赔偿款承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费由麒贵公司、邓刚负担。
一审法院认定事实：邓刚与谢素芳系同事关系，邓刚系麒贵公司聘请的拖车驾驶员，谢素芳为麒贵公司照看工地,谢素芳的丈夫余洪章平时和邓刚一起跟车。2016年1月8日，麒贵公司工作人员兰晓斌通知谢素芳离开麒贵公司并结算前三个月的工资。2016年1月9日，谢素芳与余洪章到荣昌区联升大桥附近的工地等兰晓斌结算工资，等到下午3时许，谢素芳见兰晓斌一直没来，就骂了一句“老板死到哪儿去了”。因谢素芳和余洪章不认识兰晓斌（老板的儿子，负责和谢素芳结算工资）和吕倩（兰晓斌的妻子），吕倩便与谢素芳对骂起来，中途邓刚参与进来与谢素芳对骂。
邓刚在荣昌区公安局昌州派出所陈述:邓刚出车时余洪章跟车，有时余洪章没来跟车，邓刚就告诉了老板的儿子（兰晓斌），谢素芳认为邓刚打了小报告导致谢素芳和余洪章被公司开除，谢素芳和吕倩争吵时邓刚参与进来，谢素芳打了邓刚一耳光，两人抓扯起来，谢素芳脚踩滑了，拉着邓刚一起摔倒在地上。
谢素芳在荣昌区公安局昌州派出所陈述:谢素芳和吕倩对骂时，邓刚和另外两个人过来将谢素芳打倒在地。一审庭审中，谢素芳陈述：邓维杰和邓均飞扶着邓刚过来辱骂谢素芳，并伸手打谢素芳，谢素芳就往后退，中间邓维杰和老板的儿子媳妇将谢素芳打倒在地。
余洪章在荣昌区公安局昌州派出所陈述:当时邓刚等五人一起打谢素芳，邓刚坐到地上，说谢素芳打了他，余洪章拿了铁锹过去，在场的一个姓邓的人让余洪章不要打人，余洪章就报警。一审庭审中，谢素芳未举示其被邓刚及其他在场人打伤后治疗的有关证据。
邓刚申请的证人邓维杰出庭证实：不清楚邓刚是否与麒贵公司签订劳动合同，事发时邓刚与谢素芳吵架，谢素芳打了邓刚一耳光，之后发生抓扯，邓刚和谢素芳一起摔倒。邓刚申请的另一证人邓均飞出庭证实：谢素芳打了邓刚一耳光，之后发生抓扯，邓刚摔倒，谢素芳是否倒地没有看见。
一审庭审中，麒贵公司承认未与邓刚签订劳动合同，邓刚没有参加保险。邓刚主张每月劳动报酬为5000元，麒贵公司举示的工资表载明2013年3月至2014年5月邓刚每月劳动报酬为4080元、2014年6月至2015年9月每月劳动报酬为5000元。工资表没有麒贵公司盖章或出纳签字，麒贵公司也未提交工资收入的完税证明。邓刚系城镇户口，邓刚与其妻子张长燕于2007年4月21日生育一子邓博唯，邓博唯系农村居民家庭户口。
邓刚受伤后被送往荣昌区人民医院住院治疗17天，诊断为左胫骨下段粉碎性骨折。出院医嘱：1.出院后休息三月，患肢暂不负重；2.行左踝关节康复功能锻炼；3.住院期间需一人陪伴；4.骨折愈合后需行内固定取出术（约需费用8000元）；5.门诊随访（术后一月、二月、三月、半年、一年复查左胫腓骨正侧位X线，根据复查X线确定患肢负重时间）。邓刚住院期间产生住院治疗费20466.54元，门诊治疗费及检查费1357.36元。邓刚因治疗产生交通费203元。本案审理过程中，邓刚申请对其伤残等级、后续治疗费、护理时限进行鉴定。2016年7月5日，重庆市法医学会司法鉴定所作出司法鉴定意见书：1、邓刚左下肢功能丧失10％以上伤残等级属于X级。2、邓刚需行左胫骨内固定物取出手术，约需人民币12000元。3、邓刚护理时限为90天。本次鉴定产生鉴定费1900元。
一审庭审中，谢素芳对司法鉴定意见书提出异议：认为鉴定机构鉴定时没有通知其到场、鉴定意见书中载明邓刚系交通事故后受伤。重庆市法医学会司法鉴定所向一审法院复函称：委托鉴定书中未载明双方当事人到场，因此，鉴定机构未通知谢素芳到场，鉴定意见书中邓刚因“交通事故受伤”系笔误，应改为“因外伤”。
一审法院认为，公民的身体健康权受到法律保护。本案中邓刚在谢素芳与吕倩发生争吵时主动介入并与谢素芳争吵，邓刚对本次事故的发生存在一定的过错。庭审中，邓刚申请的证人邓维杰、邓均飞证实谢素芳打了邓刚耳光，然后邓刚与谢素芳发生抓扯过程中摔倒。谢素芳辩称邓刚发生交通事故后受伤因没有证据证实，该院不予认可。谢素芳在庭审中的陈述与其在荣昌区公安局昌州派出所的陈述不能吻合，也与其丈夫余洪章的陈述不一致，同时谢素芳主张被邓刚等人打伤因未提供治疗的相关证据，该院对谢素芳认为其被邓刚等人打伤及对邓刚的受伤不应当承当赔偿责任的主张不予支持。一审法院结合上述事实，认定谢素芳在本次纠纷过程中先动手，之后与邓刚抓扯过程中导致邓刚摔倒受伤，酌情由邓刚承担本次事故的50％的责任，谢素芳承担本次事故50％的责任。另外，邓刚不是在提供劳务过程中受伤，其要求麒贵公司承担责任无事实依据和法律根据，麒贵公司辩称不承担事故责任理由成立。
对于邓刚的各项损失，一审法院确认如下：
1、医疗费，邓刚请求为11823.54元，邓刚提供的住院医药费收据和门诊医药费专用收据载明受伤后产生医疗费21823.9元，该院支持医疗费21823.9元；
2、护理费，邓刚请求9000元（90天×100元／天），根据重庆市法医学会司法鉴定意见书，邓刚的护理时限为90天，该院主张护理费9000元；
3、住院伙食补助费，邓刚请求1440元（60元／天×24天），邓刚住院17天，该院主张住院伙食补助费850元（50元／天×17天）；
4、续医费，邓刚请求12000，根据重庆市法医学会司法鉴定意见书，邓刚需行左胫骨内固定物取出手术，约需人民币12000元，该院支持续医费12000元；
5、误工费，邓刚请求27833元，麒贵公司提供的工资表没有公司盖章及出纳签字，一审庭审中邓刚未提供劳动合同，该院按80元／天标准主张邓刚每天收入，从2016年1月9日开始住院治疗，2016年7月5日确定伤残等级，误工天数为179天，该院主张误工费14320元（80元／天×179天）；
6、伤残赔偿金，邓刚请求54478元（27239元／年×20年×10％），邓刚系城镇户口，伤残等级为十级，该院主张伤残赔偿金54478元（27239元／年×20年×10％）；
被抚养人生活费，邓刚请求3891.75元，邓刚之子邓博唯已年满9周岁且系农村户口，邓刚按照农村生活标准主张邓博唯的被抚养人生活费，该院予以支持。被抚养人邓博唯的生活费应为4022元（8938元／年×9年×10％÷2），邓刚请求3891.75元，该院予以认可，被抚养人生活费一并计入伤残赔偿金，因此，邓刚的伤残赔偿金共计58369.75元；
7、交通费，邓刚请求403元，一审庭审中邓刚举示的车票共计203元，该院支持交通费203元；
8、鉴定费，邓刚请求为1900元，有鉴定费发票为证，该院支持鉴定费1900元。
邓刚本次事故的损失如下：医疗费21823.9元、护理费9000元、住院伙食补助费850元、续医费12000元、误工费14320元、伤残赔偿金58369.75元、交通费203元、鉴定费1900元，以上款项共计118466.65元，该损失谢素芳承担59233.33元（118466.65元×50％）。
一审法院判决：“一、被告谢素芳于本判决生效后十日内赔偿原告邓刚医疗费、护理费、住院伙食补助费、续医费、误工费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费共计59233.33元；二、驳回原告邓刚的其他诉讼请求。本案案件受理费2208元，减半收取计1104元，该款由原告邓刚负担552元，被告谢素芳负担552元。如果被告谢素芳未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，在本次纠纷中谢素芳先出手搧了邓刚一耳光，然后谢素芳与邓刚发生抓扯，在抓扯过程中邓刚摔倒受伤。考虑到本案的客观事实以及各方当事人的过错情况，一审法院认定由谢素芳和邓刚各自承担50%的责任并无不当，本院对此予以支持。
对于谢素芳是否先出手搧了邓刚一耳光的问题，谢素芳以其与邓刚的性别、年龄、身高存在差异为由予以否认，但这一事实除了邓刚本人的指认，还有证人邓均飞、邓维杰出庭所作的证言，证据之间能够相互印证，足以认定该事实。而邓均飞、邓维杰是否在事发时也出手殴打了谢素芳，与本案是否存在利害关系，因谢素芳并未举示相关证据加以佐证，对此本院不予支持。
对于邓刚受伤原因的问题，一审中重庆市法医学会司法鉴定所向一审法院出具复函，说明在鉴定意见书中原记载的邓刚因交通事故受伤系笔误，应改为因外伤。再结合本案其他证据，足以认定邓刚的受伤是在与谢素芳的抓扯中产生的，与交通事故无关。
对于邓刚损失的认定问题。因本案各方当事人对一审判决认定的邓刚的医疗费21823.9元、护理费9000元、住院伙食补助费850元、续医费12000元、伤残赔偿金58369.75元、交通费203元、鉴定费1900元均无异议，本院对此予以确认。邓刚从2016年1月9日开始住院治疗，2016年7月5日确定伤残等级，误工天数为179天，按80元/天标准计算，其误工费应为14320元。邓刚因此次受伤遭受的损失总计为118466.65元。其中，谢素芳应赔偿59233.33元，其余的由邓刚自行承担。一审判决原本存在笔误，但一审法院已对笔误部分出具裁定书予以纠正并送达双方当事人。
综上所述，谢素芳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1281元，由上诉人谢素芳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 倪洪杰
审 判 员 秦 敏
代理审判员 宋 扬
二〇一七年一月四日
书 记 员 蒋 茜