四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）广法民终字第206号
上诉人（原审被告）四川广安鑫光电力铁塔有限公司。
法定代表人龙光明，系该公司董事长。
委托代理人邓闯，四川维尊律师事务所律师。
委托代理人胡朝阳，四川维尊律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）龚远平，男，汉族，生于1963年11月15日，住武胜县。
委托代理人唐晏平，武胜县乐善法律服务所法律工作者。
委托代理人胡建辉，女，汉族，生于1963年12月26日，住武胜县。
上诉人四川广安鑫光电力铁塔有限公司与被上诉人龚远平劳动争议纠纷一案，不服四川省武胜县人民法院（2011）武胜民初字第891号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年3月19日公开开庭进行了审理。被上诉人四川广安鑫光电力铁塔有限公司的委托代理人胡朝阳、被上诉人龚远平及其委托代理人唐晏平、胡建辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，四川广安鑫光电力铁塔有限公司于2005年2月1日成立，（成立前名称为四川启明星电力建设有限公司电力设备修造厂，四川启明星电力建设有限公司电力设备修造厂系四川启明星电力建设有限公司的分支机构，负责人为龙光明，四川启明星电力建设有限公司电力设备修造厂于2001年4月23日登记成立）。2010年3月1日，四川广安鑫光电力铁塔有限公司、龚远平签订了至2011年2月28日止的劳动合同。龚远平在四川广安鑫光电力铁塔有限公司处上班期间从事的焊工工作，2010年11月25日四川广安鑫光电力铁塔有限公司作出了（2010）第26号《关于对龚远平和ＸＸ二人煽动闹事罢工的处理通知》，解除与龚远平的劳动关系。
另查明，龚远平与四川广安鑫光电力铁塔有限公司解除劳动合同前12个月的平均工资为1764.83元。
原审审理认为：被告四川广安鑫光电力铁塔有限公司于2005年2月1日登记成立，被告登记成立前的名称为四川启明星电力建设有限公司电力设备修造厂，该厂于2001年4月23日登记成立，系四川武胜启明星电力有限公司的下设分支机构，负责人为本案被告的法定代表人龙光明。原告于2001年在四川武胜启明星电力有限公司电力设备厂上班时受伤评为10级伤残，有本案被告法定代表人龙光明当时签字认可，结合证人周某某、陈某某的证言，应认定原告龚远平在四川武胜启明星电力有限公司电力设备厂上班的时间为该厂成立时间，即2001年4月。原告主张其从1999年起在该厂上班的证据不足，本院不予认可。被告提供的证人唐某某、黄某、陈某的证言，证明原告煽动罢工、闹事，严重违反了被告公司的规章制度，被告解除了与原告的劳动关系，原告未认可证人所证明的事实，证人唐某某、黄某、陈某系被告的工作人员，与被告有身份隶属关系，被告除证人证言外没有其他证据证明原告严重违反了其规章制度，故对证人唐某某、黄某、陈某证言的真实性本院不予支持。被告解除与原告的劳动合同不具备《中华人民共和劳动合同法》规定的用人单位可以解除劳动关系的情形，被告系违法解除劳动合同，应承担向原告支付经济赔偿金二倍赔偿金的责任，原、被告解除劳动合同后被告应支付原告经济补偿金17648.3元（1764.83／年×10年）。被告提供的2010年1月至11月的工资表证明了原告所有工资中含有加班费，原告亦认可了该工资表的真实性，故原告主张要求被告支付加班工资的理由不成立，本院不予支持，据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、四川广安鑫光电力铁塔有限公司支付龚远平赔偿金35296.6元（经济补偿金17648.3×2）。二、驳回龚远平的其他诉讼请求。案件受理费10元，由四川广安鑫光电力铁塔有限公司承担。
宣判后，四川广安鑫光电力铁塔有限公司不服该判决向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决，驳回原审原告的诉讼请求，二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉事实及理由：上诉人于2005年由龙光明作为自然人成立登记，公司为一人有限责任公司，后增加自然人股东，变更登记。与四川武胜启明星电力有限公司电力设备修造厂无关联，一审法院认定，四川广安鑫光电力铁塔有限公司登记成立前的名称为：四川武胜启明星电力建设有限公司电力设备修造厂，系认定事实错误。被上诉人2001年所受工伤，与上诉人无关。被上诉人上班时煽动闹事罢工，严重违反公司劳动纪律，解除其劳动关系，事实成立。
二审期间上诉人提供如下证据：1、四川广安鑫光电力铁塔有限公司文件，广鑫（2010）工会01号，证明ＸＸ、龚远平解除劳动关系是经过工会同意；2、公司章程、企业法人和营业执照，证明四川广安鑫光电力铁塔有限公司成立时间是2005年2月1日。
上诉人在庭审后在指定的期限内向本院提供的证据：1、企业名称预先核准通知书（2005，2，2），2、公司设立登记申请书（2005，1，25），3、企业（公司）申请登记委托书（2004，12，28），4、四川吉光电力集团有限公司2005年第一次董事会会议决议（2005，1，18），5、四川武胜启明星电力有限公司股东会关于四川广安鑫光电力铁塔有限公司投资的决议2004.12.24（武启电股东（2004）11号），6、四川广安鑫光电力铁塔有限公司第一次董事会第一次会议纪要（2004.12.24），7、四川广安鑫光电力铁塔有限公司章程（2005，1，10）。证明：四川广安鑫光电力有限公司成立于2005年，法定代表人廖群峰，启明星有限公司、吉光电力有限公司、龙光明为发起人，与启明星电力有限公司电力设备修造厂无关。
被上诉人龚远平的质证意见：1、我们被解除的时候是口头宣读的，工会文件是虚假的；2、营业执照是在2005年更换过一次。
被上诉人龚远平对上诉人在庭审后提供的证据的质证意见：真实性无异议。1999年3月龙光明让我进的启明星电力有限公司电力设备修造厂（龙光明不是该厂职工，1997年龙光明承包该厂至今），企业名称的变更不知道，也无权干涉，2001年在修造厂上班因公受伤，评为10级残，龙光明和我协商工伤的一切费用共计解决5600多元，包含当月工资，当时工资20元一天。
被上诉人龚远平答辩称，四川广安鑫光电力铁塔有限公司拿出的工资表上的工资低，工人才不上班工作的而不是我煽动闹事的。四川广安鑫光电力铁塔有限公司是成立于1997年，由于四川广安鑫光电力铁塔有限公司造成了污染，我妻与村民一起闹事，四川广安鑫光电力铁塔有限公司就威胁龚远平。如果不制止我妻去闹事就辞退龚远平。故请求：1、请求驳回上诉，维持原审判决；2、请求依法判令四川广安鑫光电力铁塔有限公司支付龚远平经济补偿金12个月（工作12年），节假日加班费；3、诉讼费由四川广安鑫光电力铁塔有限公司承担。
二审期间，围绕双方当事人争议的焦点主持双方当事人进行了举证、质证，上诉人二审期间提供的证据符合证据的三性，本院予以采信，据此二审查明的事实与一审相同，且同时查明，1、龚远平向武胜县劳动争议仲裁委员会申请，请求四川广安鑫光电力铁塔有限公司支付解除劳动关系经济赔偿金、加班费、为申请人缴纳1999年3月至2010年11月的养老保险费。该委于2011年4月7日裁决：一、由四川广安鑫光电力铁塔有限公司向武胜县职工社会保险事业管理局申报参加养老保险，按企业职工参保的方式为龚远平办理2005年2月至2010年11月的基本养老保险，缴纳养老保险费；二，驳回龚远平的其它仲裁申请。2、四川武胜启明星电力有限公司电力设备修造厂于2001年4月23日经武胜县工商局核准成立，企业类型：四川武胜启明星电力有限公司分公司（国有控股）。3、四川广安鑫光电力铁塔有限公司对龚远平、ＸＸ煽动闹事罢工的处理意见通知给工会，四川广安鑫光电力铁塔有限公司工会委员会于2010年11月25日作出同意的书面回复。3、四川广安鑫光电力铁塔有限公司于2005年2月1日成立，其公司股东组成为：四川武胜启明星电力有限公司出资240万（系：四川武胜启明星电力有限公司电力设备修造厂的房地产及机器设备等实物折价）占40%股份、四川吉光电力集团有限公司出资90万占15%股份、龙光明出资270万占45%的股份。
本院认为，四川启明星电力建设有限公司电力设备修造厂于2001年4月23日登记成立，2004年12月四川武胜启明星电力有限公司决定将四川启明星电力建设有限公司电力设备修造厂的房地产及机器设备等实物折价240万元与四川吉光电力集团有限公司、龙光明等三人成立四川广安鑫光电力铁塔有限公司，四川广安鑫光电力铁塔有限公司经工商部门批准于2005年2月1日成立。四川启明星电力建设有限公司电力设备修造厂折价入股成立新公司时未对在该厂上班的劳动者终止劳动关系，工作岗位、工作地点条件未发生改变，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款（一）项之规定，故新成立的四川广安鑫光电力铁塔有限公司应对其有承继义务。据此上诉人认为与四川武胜启明星电力有限公司电力设备修造厂无关联的上诉理由不成立，本院不予以支持。
关于四川广安鑫光电力铁塔有限公司是否构成违法解除与龚远平劳动关系的问题。龚远平与四川广安鑫光电力铁塔有限公司合同约定计件工资，在单价未变的情况下，因当月工作时间与前相近的情况下，完成工作量却减少而工资比其他月工资低，龚远平等人与其他工人一起到四川广安鑫光电力铁塔有限公司办公区找公司领导讨说法，并且当天下午该车间工人因此罢工不上班，虽然该行为违反了单位的一般考勤制度，影响公司正常的生产、经营管理秩序，但未达到严重违反用人单位规章制度的情形，且公司于2010年9月9日修定的《职工奖惩管理制度实施细则（试行）》无证据证明已通过合适的方式公开并被劳动者龚远平知晓，因此，四川广安鑫光电力铁塔有限公司解除与龚远平劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》三十九条第（二）项的规定，属违法解除劳动合同，因此其不应支付赔偿金的上诉理由不能成立。
综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人四川广安鑫光电力铁塔有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄正明
审 判 员 方 龙
代理审判员 叶官清
二〇一四年四月十七日
书 记 员 程静平
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。
用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：
（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；
（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；
（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；
（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；
（五）其他合理情形。