湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂10民终905号
上诉人（原审被告）：阮雪城，男，1968年12月31日出生，汉族，住洪湖市.
上诉人（原审被告）：石爱琼，女，1969年1月12日出生，汉族，住洪湖市。
上述二上诉人共同委托代理人：李银海，湖北玉沙律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：中纺农业湖北有限公司。住所地：荆州市城南开发区九阳大道。
法定代表人：吴斌，该公司总经理。
委托代理人：庞炜、胡丹平，湖北楚韵律师事务所律师。
原审被告：肖竹山，男，1964年5月9日出生，汉族，住仙桃市。
上诉人阮雪城、石爱琼因与上诉人中纺农业湖北有限公司（以下简称湖北中纺公司）、原审被告肖竹山买卖合同纠纷一案，不服荆州市沙市区人民法院（2016）鄂1002民初154号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月15日公开开庭进行了审理。上诉人阮雪城、石爱琼的委托代理人李银海，上诉人湖北中纺公司的委托代理人胡丹平，原审被告肖竹山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖北中纺公司一审诉称：2014年8月20日，我公司与阮雪城签订《饲料销售合同》（合同编号：中纺SLJZ2014015），合同约定：我公司同意阮雪城作为中纺渔人舟饲料的鱼料经销商，我公司依据阮雪城的订货要求向其销售鱼料。同时约定阮雪城在提货之日起30日内将该批货款汇入我公司指定账户。为保证合同的顺利履行，当日我公司与阮雪城签订《抵押合同书》，约定阮雪城以位于洪湖市乌林乡（镇）中沙角村46.667公顷的水域滩涂养殖权（鄂洪湖市府［淡］养证（2014）第00197号）为其按约履行《饲料销售合同》义务提供抵押担保：担保范围包括货款本金、违约金、诉讼费等实现债权的相关费用，担保期限为主合同生效之日起至主合同履行期届满之日后两年。石爱琼作为阮雪城的配偶，亦在同意抵押承诺书上签字对担保事宜予以认可。同时，肖竹山与我公司签订了《保证担保书》，为我公司与阮雪城签订的《饲料销售合同》项下所有债权承担连带担保责任，担保期限至本合同担保范围内的所有债务得到足额清偿之日止。在合同履行过程中，我公司依照阮雪城订货要求供应鱼料，但阮雪城未能依约支付相应货款。我公司多次催要，被告一直久拖不决，我公司为维护自身合法权益，依据相关法律规定诉至法院请求判令：1、阮雪城、石爱琼向我公司支付货款共计人民币701600元及违约金人民币230135.28元（截止2015年12月31日），自2016年1月1日起的违约金以尚欠货款为基数按照日0.067%计算至本息偿清之日止；2、肖竹山对上述债务承担连带清偿责任；3、我公司对阮雪城、石爱琼抵押的水域滩涂养殖权（位置：洪湖市乌林乡中沙角村，养殖证编号：鄂洪湖市府［淡］养证（2014）第00197号）在货款本金701600元以及相应违约金、诉讼费（含保全费）、律师费等合同约定的范围内享有优先受偿权；4、本案诉讼费、保全费、律师费均由阮雪城、石爱琼、肖竹山承担。
阮雪城、石爱琼一审辩称：湖北中纺公司的饲料并不是卖给阮雪城、石爱琼，是卖给案外人，阮雪城、石爱琼与本案无关。要求湖北中纺公司返还其骗取的空白的授权委托书及已签字的销售合同。
肖竹山一审辩称：我担保是为公司发展，我是被逼担保的。
原审认定，2014年8月20日，湖北中纺公司与阮雪城签订了《饲料销售合同》（合同编号：中纺SLJZ2014015），合同约定：湖北中纺公司同意阮雪城作为中纺渔人舟饲料的鱼料经销商，经销期限为2014年1月1日起至2014年12月31日止。就“付款方式”合同约定：“…2、乙方（即阮雪城）在提货或甲方（即湖北中纺公司）发出货物之日起30日内，将该批货款汇入甲方指定账户；如因乙方原因未能在上述日期内付款，则视为乙方违约，乙方应就逾期未付的货款从提货或货物发出之日起每逾期一天向甲方支付0.017%的违约金，如逾期付款的日期超过2015年2月15日，每逾期一天应向甲方支付0.067%的违约金，且甲方有权停止供货，并向追讨所有欠款。…”当日，湖北中纺公司、阮雪城签署《抵押合同书》，合同约定为确保湖北中纺公司在与阮雪城签订的合同编号为中纺SLJZ2014015的《饲料销售合同》中应收货款的安全，阮雪城愿意以其有权处分的水域滩涂养殖权（位置：洪湖市乌林乡中沙角村，养殖证编号：鄂洪湖市府［淡］养证（2014）第00197号）作抵押；因上述原因主张的债权及利息，违约金，损害赔偿金和实现债权的相关费用，包括诉讼费和律师费等均属于该合同抵押担保的范围。当日，肖竹山向出具了《保证担保书》，为阮雪城的《饲料销售合同》项下所有债务承担无限连带保证责任，担保范围为主合同项下的全部合同义务和产生的全部合同责任，以及为实现上述权利而支出的差旅费、诉讼费、律师代理费等全部必要费用，担保期限至该合同担保范围内的所有债务都得到足额清偿之日止。之后湖北中纺公司按约向阮雪城出售鱼料。截止2015年10月31日止，阮雪城尚欠湖北中纺公司货款本金701600元。现因阮雪城尚未还清欠款，故成讼。
另查明，2016年4月27日，经一审法院到洪湖市渔政局核实，该局出具《情况说明》一份，内容如下：“经核查，阮雪城、刘庆义、李银河的《抵押登记备案证明》上的‘洪湖市渔政船检港监管理局行政审批专用章’不是由洪湖市政务中心渔政局窗口盖出的，政务中心渔政局窗口从2007年10月至今从不在窗口办理抵押证明和他项权证的，该印章的用途只限办理《水域滩涂养殖证》，不作其它任何用途。”该局无本案《抵押合同书》的备案登记。
原审认为，本案双方争议的焦点是：1、《饲料销售合同》、《保证担保书》的效力确定？2、阮雪城、石爱琼是否应当承担偿还欠款及违约责任？3、阮雪城、石爱琼、肖竹山是否应当承担担保责任。
一、关于《饲料销售合同》、《保证担保书》的效力确定问题。阮雪城认为其未签字部分的文本与口头约定不符，且签字后未收到合同文本，故无效，一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”法律并未规定以当事人是否持有合同文本为合同生效的条件。本案中，阮雪城、石爱琼既未能提交任何证据证明口头约定的存在，更不能证明口头约定能当然否定书面约定的效力，且之后阮雪城按照合同约定实际履行了买入饲料的合同权利，以实际行为坐实了买卖饲料的一致意思表示，故认定《饲料销售合同》合法有效，合同双方均应全面积极地履行合同义务。关于《保证担保书》，肖竹山并未能就其受逼迫的抗辩意见提交任何证据予以佐证，不予采信，认定该《保证担保书》合法有效，肖竹山应承担相应的担保责任。
二、关于阮雪城、石爱琼是否应当偿还欠款、违约、担保责任的问题。湖北中纺公司与阮雪城签订的《饲料销售合同》合法有效，合同双方当事人均应积极全面履行偿还欠款的合同义务。阮雪城、石爱琼抗辩，存在案外人购入货物的事实，未能提交有效的证据，且即使该事实存在，湖北中纺公司根据合同相对性原则向合同相对方阮雪城、石爱琼主张合同权利，符合法律规定。继2015年10月31日对账后，阮雪城尚欠湖北中纺公司货款本金701600元，故阮雪城应依约向湖北中纺公司予以给付。石爱琼作为阮雪城的配偶承担共同清偿的责任。关于湖北中纺公司主张的230135.28元及后续违约金的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中，双方在《饲料销售合同》中约定，阮雪城在提货或湖北中纺公司发出货物之日起30日内未能付款则视为违约，应承担给付违约金的违约责任，现阮雪城逾期至今仍未给付所欠货款，故其应向湖北中纺公司支付违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。本案中，双方在《饲料销售合同》中约定的日0.017%或日0.067%的违约金明显过高，认定阮雪城应向湖北中纺公司给付违约金210480元（701600元×30%）。
三、关于阮雪城、石爱琼、肖竹山是否应当承担担保责任的问题。一审法院认为，2014年8月20日，湖北中纺公司、阮雪城签署《抵押合同书》，经核实，该抵押未进行登记备案。《中华人民共和国担保法》第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”第四十二条第一款规定：“办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；…”《中华人民共和国土地管理法》第四条规定：“国家实行土地用途管制制度。国家编制土地利用总体规划，规定土地用途，将土地分为农用地、建设用地和未利用地。…前款所称农用地是指直接用于农业生产的土地，包括耕地、林地、草地、农田水利用地、养殖水面等；…”依上述法律规定，该《抵押合同书》因未在相应行政管理部门登记故未生效，阮雪城、石爱琼无须承担抵押责任。关于肖竹山的担保责任。一审法院认为，肖竹山并不否认签字系其本人所签，且未能就其受逼迫的抗辩意见提交任何证据予以佐证，其作为完全民事行为能力人，理应对自己的民事行为进行判断、作出决定并承担后果，其抗辩理由没有法律依据支撑，不予采信，肖竹山应承担相应的担保责任。另就湖北中纺公司关于律师费的主张，因未提交任何有效证据予以证明，不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、第四十一条、第四十二条第一款、《中华人民共和国土地管理法》第四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、阮雪城、石爱琼于判决生效之日起五日内向中纺农业湖北有限公司偿还欠款701600元；二、阮雪城、石爱琼于判决生效之日起五日内向中纺农业湖北有限公司给付违约金210480元；三、肖竹山就本判决的第一、二项承担连带还款责任；四、肖竹山承担连带还款责任后有权向阮雪城、石爱琼追偿；五、驳回中纺农业湖北有限公司其它诉讼请求。
上诉人湖北中纺公司不服一审判决，向本院提起上诉称：抵押合同双方签字，并已经办理了备案登记，该抵押合同已经生效，洪湖市渔政船检港监管理局已经出具了《抵押登记备案证明》，现在又以该《抵押登记备案证明》不符合内部流程，否认办理了抵押登记的事实，不应当得到法院支持。请求法院依法改判。
上诉人阮雪城、石爱琼不服一审判决，向本院提起上诉称：1、一审程序违法，普通程序审理的案件只有一个审判员；2、重要证据《提货委托书》是湖北中纺公司自行填写的；3、案件事实不清，合同成立时是我在空白合同上先签字，根本没有履行；4、湖北中纺公司利用我已经签字了的空白合同，将饲料卖给别人，却找我要钱，是与肖竹山恶意串通的欺诈行为，请求二审法院依法发回重审。
原审被告肖竹山二审答辩称：我是中纺农业公司的业务员，我提供担保是公司所迫，不然就在公司做不下去。
本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，阮雪城、石爱琼称《饲料销售合同》是填写的空白的合同，没有实际履行，《提货委托书》也是事先签名，事后湖北中纺公司自行填写，因阮雪城、石爱琼对签名的真实性予以认可，特别是《提货委托书》的签名真实性认可，足以证明合同已经实际履行，其认为湖北中纺公司利用已经签字了的空白合同，与肖竹山恶意串通将饲料卖给别人的理由，没有证据予以证实，该上诉理由没有事实依据，本院不予认可。阮雪城、石爱琼与湖北中纺公司签订了《抵押合同书》，并经主管部门洪湖市渔政船检港监管理局出具了《抵押登记备案证明》，确认了登记备案的事实，现洪湖市渔政船检港监管理局称该印章的用途只限办理《水域滩涂养殖证》，不作其它任何用途，洪湖市渔政船检港监管理局关于备案登记的陈述属于该局内部管理流程，不能以此否认当事人《抵押合同书》的意思表示。因湖北中纺公司未提交律师费的相关证据，故湖北中纺公司只在主债权及违约金的范围内享有优先受偿权。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一款第（五）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持荆州市沙市区人民法院（2016）鄂1002民初154号民事判决第（一）、（二）、（三）、（四）项；
二、撤销荆州市沙市区人民法院（2016）鄂1002民初154号民事判决第（五）项；
三、中纺农业湖北有限公司对阮雪城、石爱琼抵押的水域滩涂养殖权（位置：洪湖市乌林乡中沙角村，养殖证编号：鄂洪湖市府［淡］养证（2014）第00197号）在货款本金701600元以及违约金210480元的范围内享有优先受偿权；
四、驳回中纺农业湖北有限公司其它诉讼请求。
二审案件受理费26037元，由荆阮雪城、石爱琼负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈时中
审判员 韩秀士
审判员 谢成勇
二〇一六年十二月一日
书记员 唐君玲