安徽省淮北市相山区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0603民初2016号原告：安徽庆和投资理财咨询有限公司，住所地安徽省淮北市相山区。法定代表人：李节，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙贵基，男，该公司副总经理。委托诉讼代理人：张恒才，男，该公司法律顾问。被告：孟州市产业集聚区投资开发有限公司，住所地孟州市产业聚集区。法定代表人：杨枫，该公司经理。委托诉讼代理人：崔国强，河南承通律师事务所律师。原告安徽庆和投资理财咨询有限公司（简称安徽庆和公司）与被告孟州市产业集聚区投资开发有限公司（简称孟州产投公司）与公司有关的纠纷一案，本院于2016年5月16日立案后，依法组成合议庭适用普通程序进行了审理。孟州产投公司于2016年6月15日提出管辖权异议，本院经审查予以裁定驳回。孟州产投公司不服提起上诉，安徽省淮北市中级人民法院经审理，裁定驳回上诉，维持原裁定。因孟州产投公司前法定代表人被羁押，本案相关案件事实尚待查明，本院于2016年10月11日裁定中止诉讼。后依法恢复审理并于2017年12月15日公开开庭进行了审理。原告安徽庆和公司的法定代表人李节、委托诉讼代理人张恒才，被告孟州产投公司的委托诉讼代理人崔国强到庭参加诉讼。安徽庆和公司庭审中变更诉讼请求并补交了案件受理费。本案现已审理终结。安徽庆和公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除我公司与孟州产投公司之间的募股协议书；2、孟州产投公司返还我公司投资的1200万元及违约金90万元；3、孟州产投公司承担本案诉讼费用。事实与理由：孟州产投公司利用政府授予的特殊职能，采取投资融资方式，扩大公司规模，面向社会、公开募集股金进行股份制改。2015年2月，孟州产投公司向我公司发出孟州市产业集聚区投资开发有限公司募股说明书，要求我公司认购5100万元股（5100万元）。2015年2月21日，该公司与我公司签订了《孟州市集聚区投资开发有限公司募股协议书》，我公司遵守协议规定，按照孟州公司指定的银行账号，先后2015年4月23日汇款100万元；2015年6月10日汇款270万元；2015年6月17日汇款430万元；2015年12月7日汇款400万元，总计1200万元。协议第五条第三款规定，2015年12月25日之前我公司到位入股资金1000万元，孟州公司将法人变更到乙方名下。时至今日，孟州公司依然没有意向将公司法人变更到我公司名下，实属违约。因此，我公司要求解除协议，孟州产投公司返还我公司投资款，为此特提起诉讼。案件审理中，安徽庆和公司变更诉讼请求，将违约金90万元变更为赔偿损失120万元（按年利率5%计算至2017年12月15日）。孟州产投公司答辩称，1、安徽庆和公司要求与我公司解除募股协议书并要求我公司支付违约金的请求不符合法律规定；2015年安徽庆和公司与我公司签订募股协议书，2015年12月4日我公司退回285万元，实际收到庆和公司915万元，没有达到1000万元，不符合变更法定代表人的要求；2、我公司已按照安徽庆和公司的授权将所转款项分别转出，安徽庆和公司要求我公司返还其投资的1200万元没有事实依据。本院经审理认定事实如下：2015年2月10日，安徽庆和公司向孟州产投公司发出《投资意向回函》。载明：《孟州市产业集聚区投资开发有限公司募股说明书》已收悉；我公司愿出资5100万元，计购5100股。2015年2月21日，孟州产投公司（甲方）与安徽庆和公司（乙方）签订《募股协议书》。双方约定：经甲方股东会作出决议，决定本次另行募集股份51%（即5100万元），使公司股本规模达到1亿元；本次募股类别为记名式普通股，根据股本来源和归属设置自然人和法人股，每股面值为人民币1元，为等额股份，认购起点为100万股；本次募股原法人名称不变，法人代表和财务总监由乙方委派，甲方委派监事；2015年12月25日，乙方到位入股资金1千万元，甲方将法人变更到乙方名下，法人变更后，乙方再将双方确定的入股资金打款到公司指定银行账户；乙方参股超过51%，由乙方控股并担任企业法人等内容。合同签订后，安徽庆和公司分别于2015年4月23日、2015年6月10日、2015年6月17日以及2015年12月7日通过转账或委托他人转账的方式共计向孟州产投公司支付入股资金1200万元。2015年12月4日，孟州产投公司返还安徽庆和公司285万元。2015年5月5日，安徽庆和公司出具保证金使用承诺函，该函载明因在孟州市投资建设汽车电子项目，拟于2015年5月中旬向孟州产投公司交纳保证金800万元（后续保证金数额及交纳期限双方正在协商），同意该保证金由孟州产投公司支付给孟州市金河置业有限公司。2015年10月至11月间，安徽庆和公司法定代表人李节以办理土地登记手续需要为由，委托王振华持安徽庆和公司印章往孟州产投公司原法定代表人赵文超处在若干空白纸上加盖印章。后孟州产投公司利用该空白纸制作2015年7月14日至2016年2月4日期间的授权委托书，向他人支付共计505万元。孟州产投公司章程中规定，公司股东为孟州市投资开发有限公司；孟州产投公司不设股东会，股东对公司增加或者减少注册资本作出决定。孟州产投公司与安徽庆和公司签订募股协议书时，孟州市投资开发有限公司未决定增加注册资本。围绕诉讼请求，安徽庆和公司提供了投资意向函、募股协议书、客户交易查询单等；孟州产投公司提供了募股协议书、授权委托书、付款回单、保证金使用承诺函及律师见证书、建设工程施工合同等证据；本院调取的相关公司章程、证明、王振华证言在卷。上述证据均在法庭予以出示，双方当事人亦发表了质证意见。双方当事人对投资意向函、募股协议书、客户交易查询单、付款回单、保证金使用承诺函及律师见证书、公司章程、情况说明的真实性无异议。安徽庆和公司对授权委托书、建设工程施工合同提出异议，孟州产投公司对王振华证言提出异议。本院认为建设工程施工合同系李节与商登科分别以孟州市博能汽车电子有限公司、河南博胜建设集团有限公司名义签订，与本案无关联性；授权委托书固然加盖了安徽庆和公司印章，但孟州产投公司在庭审时也承认安徽庆和公司是在十份空白纸上加盖印章，内容是后来添加，虽然其强调委托付款的内容经安徽庆和公司同意，但未提供证据，安徽庆和公司也未予认可，故本院对授权委托书关于委托付款的真实性不予认定；而王振华虽然未出庭作证，但其提供关于安徽庆和公司在空白纸上加盖印章的证言内容与孟州产投公司的自认一致，本院对其证言的该部分内容予以认定。同时，双方当事人虽然对保证金使用承诺函及律师见证书的真实性无异议，但无证据证明该承诺函的内容得到履行，不能认定孟州产投公司支付给孟州市金河置业有限公司保证金800万元；同时，孟州产投公司提供的两张付款回单是孟州产投公司于2016年1月分别支付给他人50万元、75万元，并不在授权委托书的付款范围之内，与本案无关联性，不予认定。本院认为，孟州产投公司从公司性质上来说为一人公司。我国公司法规定一人公司不设股东会，股东作出公司增加或减少注册资本的决定时应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。孟州产投公司章程也规定了公司增加或减少注册资本由股东作出决定。因此，孟州产投公司在增加公司注册资本时，其股东孟州市投资开发有限公司必须作出决定。本案中，孟州产投公司未经其股东作出增加注册资本决定便与安徽庆和公司签订募股协议书，违反公司法的强制性规定。我国合同法规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效，故孟州产投公司与安徽庆和公司签订的募股协议书为无效合同。安徽庆和公司请求解除募股协议书理由不足，本院不予支持。解除合同的前提为合同有效，募股协议书也经本院确认无效，故本院对该诉讼请求予以驳回。无效的合同自始没有法律约束力，因该合同取得的财产应当予以返还。安徽庆和公司请求孟州产投公司返还1200万元理由不足，本院不能全部支持。虽然安徽庆和公司支付或委托他人支付给孟州产投公司1200万元，但孟州产投公司后退还其285万元。安徽庆和公司辩解这是其他经济往来，但未提供证据证明，本院认定孟州产投公司诉讼前已退还285万元。孟州产投公司辩解已按照安徽庆和公司的授权将其所投资款项分别转出，该理由亦不能成立。根据本院查明的事实，安徽庆和公司在空白纸上加盖印章的真实意思表示是办理土地登记手续而非授权孟州产投公司转款，孟州产投公司在庭审时也自认安徽庆和公司是在十张空白纸上加盖印章，内容是后来添加，其强调委托付款经安徽庆和公司同意，但未提供证据，安徽庆和公司也未予认可，故本院认定委托付款不能成立。故，孟州产投公司仍应返还安徽庆和公司915万元。合同无效，有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。安徽庆和公司请求赔偿损失120万元（即按年利率5%计算至2017年12月15日），本院不能全部支持。造成本案的募股协议书无效，孟州产投公司未经股东决定擅自对外募股违反法律规定固然具有过错，安徽庆和公司未尽注意义务也应当承担一定的责任。因此，安徽庆和公司自行承担部分损失后，孟州产投公司应当赔偿安徽庆和公司的部分损失，损失以915万元为基础按年利率3.5%自2016年5月16日计算至2017年12月15日。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款第（七）项、第六十一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条的规定，判决如下：一、安徽庆和投资理财咨询有限公司与孟州市产业集聚区投资开发有限公司签订的募股协议书无效；二、孟州市产业集聚区投资开发有限公司于本判决书生效后十五日内返还安徽庆和投资理财咨询有限公司人民币915万元并赔偿损失（损失以915万元为基础按年利率3.5%自2016年5月16日计算至2017年12月15日）；三、驳回安徽庆和投资理财咨询有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费101600元，由安徽庆和投资理财咨询有限公司负担30000元，孟州市产业集聚区投资开发有限公司负担71600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  张龙云代理审判员  罗晓晶人民陪审员  刘 帅二〇一七年十二月二十二日书 记 员  豆春枝附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款第（七）项股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第六十一条一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。