湖南省桂阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桂阳法刑再字第1号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
原审被告人肖咸林，绰号“肖胖子”，男。因吸食毒品于2012年12月18日被桂阳县公安局行政拘留十日；因涉嫌贩卖毒品罪于2014年1月15日被桂阳县公安局刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
桂阳县人民检察院以湘桂检刑诉（2014）54号起诉书指控原审被告人肖咸林犯贩卖毒品罪，本院于2014年6月18日作出（2014）桂阳法刑初字第177号刑事判决：一、被告人肖咸林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金二万元；二、对被告人肖咸林的犯罪所得3000元，依法予以追缴，上缴国库；三、被告人肖咸林身上被公安机关当场查获的毒品黑色粉末一包（0.36克）及白色晶体一包（0.5克），交有权单位处理。该判决发生法律效力后，本院交付执行时，送达给桂阳县看守所的（2014）桂阳法刑初字第177号刑事判决书主刑为七年五个月。本院于2014年12月8日作出（2015）桂阳法刑监字第1号再审决定书，决定对该案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂阳县人民检察院检察员曾井松出庭履行职务，原审被告人肖咸林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年9月起，原审被告人肖咸林在桂阳县龙潭路的汇泉宾馆开房从事贩卖毒品活动，以麻古40元／粒，冰毒80元／每小袋的价格从薛某某（在逃）手上买进，然后以麻古50元／粒，冰毒100元／小袋的价格卖出从中牟利，以贩养吸。从2013年9月起至归案，原审被告人肖咸林多次贩卖毒品麻古和冰毒给吸毒人员周某、尹某某、陈某某和欧某某等人。其中，贩卖给吸毒人员周某有十次，贩卖给尹某某三次，贩卖给陈某某五次，贩卖给欧某某有七次。2014年1月15日，桂阳县公安局民警从原审被告人肖咸林身上扣押一包疑似毒品黑色粉末1包（0.36克）及一包疑似毒品白色晶体1包（0.5克）。经鉴定从白色晶体中检出甲基苯丙胺成分、黑色粉末中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
再审查明的事实与原审查明的事实基本一致。
再审查明的犯罪事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实本案由桂阳县公安局的民警在办理尹某某吸毒案中发现，后在汇泉宾馆将原审被告人肖咸林抓获归案，并当场从其身上缴获疑似毒品两小包。2014年1月15日，桂阳县公安局对本案立案侦查。
2、扣押物品清单，证实2014年1月15日，桂阳县公安局民警从肖咸林处扣押一包疑似毒品黑色粉末1包（0.36克）及一包疑似毒品白色晶体1包（0.5克）。毒品已经存库。
3、抓获经过，证实2014年1月14日16时许，民警在桂阳县电脑城一出租房抓获吸食毒品的尹某某，尹某某供述他经常在“肖胖子”处购买毒品。当晚19时许，民警在汇泉宾馆6楼楼道抓获“肖胖子”。“肖胖子”真名肖咸林，民警当场从其身上搜出两小袋疑似毒品的物品。
4、肖咸林的手机短信，证实从缴获的肖咸林手机里查获了多条买卖毒品的短信。
5、肖咸林的1308735****、1552625****的手机通话详单，证实肖咸林与尹某某的三次通话，与尹某某的证言相符；肖咸林与欧某某的七八次通话，与欧某某的证言相符；肖咸林与周某的通话很频繁，与周某的通话十多次证言相符；肖咸林与陈某某的通话有四五次。
6、证人尹某某的证言（高中学生，16周岁），证实2014年1月14日下午4时许，他想吸食毒品，便打了贩卖毒品的肖胖子手机（1308735****），未打通。他跟周某去买过毒品，知道肖胖子经常在龙潭路的汇泉宾馆开房，便搭乘摩托车到汇泉宾馆直接找肖胖子买毒品。他在汇泉宾馆的楼道碰见了肖胖子，向肖胖子要100元货（50元一粒的麻古及小半袋的冰毒）。肖胖子说身上货不多让他在宾馆等等。他嫌等的时间太长，肖胖子就帮他联系了薛某送毒品来。之后，他在桂阳县电脑城一房子里吸食毒品时被公安人员查获了。听同学周某说，肖胖子与薛某的关系很好，平时肖胖子都是到薛某那里拿毒品来卖，从中获利。他到肖胖子处买了两次毒品，第一次是上个月，通过同学周某介绍到汇泉宾馆找肖胖子买了50元毒品当场吸食了，第二次是三四天前，在汇泉宾馆门前找肖胖子买了50元钱一粒麻古吸食。今天这次是肖胖子介绍他到薛某那里买。
7、证人周某的证言（高二学生，刚满18周岁），证实2014年1月13日晚上7时许，他打肖胖子电话问他在哪里，肖胖子说在龙潭路汇泉宾馆625房间。他过去时看见肖胖子一个人在，知道肖胖子平时都在汇泉宾馆开房贩卖毒品，随时备有麻古与冰毒，他想吸食毒品，遂向肖胖子要毒品在房里吸食，当时也没有给现金。他认识肖胖子两个多月了，到肖胖子处买了约十次毒品，每次买二三十元钱毒品，最多拿50元钱毒品并当场吸食掉。经常有其他人到肖胖子房间买毒品，这些人他都不认识。
8、证人欧某某的证言，证实他原来在薛某某处购买毒品。2013年9、10月左右，肖咸林开始贩卖毒品，薛某某叫他直接去肖咸林处拿货（指购买毒品）。之后，他每次打肖咸林电话买100元或150元毒品，肖咸林以麻古50元／粒，冰毒100元／小包的价格卖给他们。最近几个月，他在肖咸林处购买了七八次毒品。2014年1月7日晚上，他在汇泉宾馆407房打肖咸林电话购买毒品，肖咸林说在汇泉宾馆725房，让他直接去拿毒品，他给了肖咸林100元购买了一粒麻古和半小包冰毒。2014年1月9日，他在汇泉宾馆407房打肖咸林电话买毒品，肖咸林准备拿毒品时碰见了薛某某，他就直接在薛某某处买了100元毒品，后来被民警查获了。
9、证人陈某某的证言，证实2013年8、9月份，他向肖咸林购买了七八次麻古和冰毒。肖咸林一般在汇泉宾馆卖毒品。他每次买100元麻古和冰毒，最多一次购买200元。在他被抓的三四天前，他向肖咸林买了两三次毒品。他的手机号是1313505****，他打肖咸林的电话就是买毒品，没有其他的事。仁义镇有很多人向肖咸林购买毒品。肖咸林的手机号是1308735****和1552625****。
10、被告人肖咸林的供述，证实2013年2月份，他通过朋友认识了住汇泉宾馆附近的薛某某，薛某某长期在桂阳县城贩卖毒品，他因自己也吸食毒品，所以与薛某某的关系走得比较近。后来薛某某经常叫他陪着去拿货（指毒品），防止拿货时被人黑吃黑，平时在收毒品钱时遇到什么麻烦，也叫他帮忙，从中给他每天200元钱好处费。后来他发现贩卖毒品很赚钱，认识他的朋友都知道他与薛某某的关系，便让他到薛某某那里拿货卖，从中赚点零花钱，自己吸食毒品的钱也能赚出来了。2013年的9月份，他便开始在薛某某那里拿货来卖，一直到被公安机关抓获为止。他每天到薛某某那里拿二三百元钱货用来卖，如生意好不够卖，他便与薛某某联系临时拿货。薛某某帮他在桂阳县龙潭路的汇泉宾馆开房住宿。每次薛某某把货送到汇泉宾馆来，价格是麻古40元一粒，一小包冰毒是80元。找他买毒的人会打他手机1308735****、1552625****。他会让很熟的人直接到房间里拿货，特别熟的拿货后直接就在房子里吸食，他也可以顺便吸食几口。不怎么熟的人，让他们在宾馆的楼道里或是汇泉宾馆的一楼拿毒。他卖毒品的价格是麻古50元一粒，冰毒100元每小包。找他买毒的都是些朋友、熟人，或是朋友介绍来的人。他一般每天拿二三百元钱的货，最多是卖五六百元钱货的样子，他估计卖出去的麻古约100多粒，冰毒约100多小包，但不是每天都是在贩卖毒品。在他这里买毒品的人有周某、周某的同学和陈某某、民民等人。2014年1月上旬一天下午约6时许，他在汇泉宾馆附近吃烧烤的时候，周某的高中同学问他有没有货，他当时因与薛某某在一起便从薛某某处拿了半粒麻古及小袋冰毒共50元钱的货给周某的这个同学。2014年1月14日下午2时许，他在汇泉宾馆831房间，到薛某某那里拿了100元钱的货给周某的同学。后来周某与他的同学买了50元钱货。下午约三四时许，周某的同学又到汇泉宾馆找他买200元钱的货，他当时因身上货不够，就让他直接去找薛某某。晚上，他在汇泉宾馆被公安局的民警查获，并从他身上搜出了剩下的麻古与冰毒，这些东西他是用小袋子装好的，冰毒就是所谓的猪油，白色晶状物，麻古粉末也是用小袋子装好的，这些粉末是他吸食过的，其中还掺有冰毒碎块，后来这些东西都被公安局的扣押缴获了。
11、勘验检查笔录，证实贩卖毒品现场概貌等情况。
12、辨认笔录证实：
吸毒人员陈某某辨认2号相片上的人是肖咸林，就是经常在桂阳县龙潭路汇泉宾馆贩卖毒品的肖咸林，陈某某多次在肖咸林手上购买麻古与冰毒进行吸食；
吸毒人员欧某某辨认4号相片上的人是肖咸林，就是经常在桂阳县龙潭路汇泉宾馆贩卖毒品的肖咸林，欧某某在近两个多月的时间里，多次在肖咸林手上购买麻古与冰毒进行吸食；
吸毒人员周某辨认7号相片上的人是肖咸林，就是经常在桂阳县龙潭路汇泉宾馆贩卖毒品的“肖胖子”，周某在近两个多月的时间里，多次在“肖胖子”手上购买麻古与冰毒进行吸食。
吸毒人员尹某某辨认8号相片上的人是肖咸林，就是经常在桂阳县龙潭路汇泉宾馆贩卖毒品的“肖胖子”，尹某某在近两个多月的时间里，有两次在“肖胖子”手上购买麻古与冰毒进行吸食。
肖咸林辨认2号相片上的人是周某，是到汇泉宾馆找他购买毒品的周某。
肖咸林辨认8号相片上的人是欧某某，是到汇泉宾馆找他购买毒品的“民民”。
肖咸林辨认3号相片上的人是陈某某，是到汇泉宾馆找他购买毒品的陈某某。
13、郴公物鉴（理化）字（2014）39号毒品鉴定书，证实从肖咸林处扣押的一包白色晶体中检出甲基苯丙胺成分、一包黑色粉末中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
14、尿样毒品检测报告，证实经检测肖咸林和尹某某的尿样中呈甲基苯丙胺阳性。
15、肖咸林的行政处罚决定书，证实2012年12月18日，肖咸林因吸食毒品被桂阳县公安局行政处罚十日，罚款1900元。
16、健康检查登记表，证实被告人肖咸林在入所体检时体表无新鲜外伤，未发现有影响羁押的严重疾病。
17、户籍证明，证实被告人肖咸林的户籍情况。
以上证据，经庭审举证、质证，足以认定。
本院认为，原审被告人肖咸林违反毒品管理法规，多次贩卖毒品给多人吸食，属情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控原审被告人肖咸林犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以确认。原审被告人肖咸林辩称卖了一次毒品给周某，他帮陈某某、欧某某各买了二次毒品，给周某和他的同学买了三四次毒品。经查明，原审被告人肖咸林在侦查阶段的供述与证人周某、尹某某、陈某某、欧某某的证言以及双方的手机信息和辨认笔录，均证实了原审被告人肖咸林多次贩卖毒品给以上证人，以上证据，取证程序合法，各证据间无矛盾，能够相互认证，故原审被告人肖咸林的辩解意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。原审被告人肖咸林贩卖毒品属多人多次，其中还贩卖毒品给未成年的在校高中生吸食，可酌情从重处罚。庭审中，原审被告人肖咸林能如实供述大部分犯罪事实，可依法从轻处罚。庭审后，原审被告人肖咸林通过其家属缴纳罚金二千元，可酌情从轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条（四）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（一）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）桂阳法刑初字第177号刑事判决书内容第一项，维持其他项；
二、原审被告人肖咸林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月15日起至2020年1月14日止。剩余未缴纳的罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 欧阳思俊
审 判 员 雷 雄
人民陪审员 胡 贞 强
二〇一五年一月八日
书 记 员 龙 丹
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《中华人民共和国刑法》
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。