内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内04刑终85号
原公诉机关内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘占新，男，1968年4月3日出生于内蒙古自治区赤峰市，汉族，初中文化，古山矿三井工人，捕前住赤峰市元宝山区平庄城区光明小区*栋*单元*号。因涉嫌犯盗窃罪于2017年8月17日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于赤峰市元宝山区看守所。
辩护人赫连玉龙，内蒙古红城律师事务所律师。
原审被告人魏红建，男，1978年3月2日出生于内蒙古自治区赤峰市，汉族，初中文化，个体，住赤峰市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪于2017年8月23日被赤峰市公安局元宝山区分局取保候审，同年10月20日被逮捕，2018年3月5日被赤峰市元宝山区人民法院取保候审。
原审被告人张康，男，1983年8月3日出生于内蒙古自治区赤峰市，汉族，初中文化，司机，住赤峰市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪于2017年8月16日被赤峰市公安局元宝山区分局取保候审，2018年1月2日被赤峰市元宝山区人民法院取保候审。
赤峰市元宝山区人民法院审理赤峰市元宝山区人民检察院指控原审被告人刘占新犯盗窃罪、原审被告人魏红建、张康犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二〇一八年三月五日作出（2017）内0403刑初2号刑事判决书，宣判后，原审被告人刘占新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：1、2017年4月份至同年8月份期间，被告人刘占新多次在西露天矿选煤线一道下，自己开的煤场子内盗挖属于西露天矿的煤矸石，后将煤矸石均以每吨12元的价格卖给魏红建913.54吨，卖给王某14301.86吨，卖给杜某2000吨，卖给杨某23000吨，卖给赵某（另案处理）1620吨，卖给孙某1600吨，被告人刘占新盗窃煤矸石合计32435.4吨。经鉴定，被告人刘占新盗窃西露天矿选煤线一道下的22号煤矸石每吨价值人民币7元，合计价值人民币227047.80元。
2、2017年8月初，被告人魏红建在明知收购物品为盗窃所得的情况下，仍收购被告人刘占新盗窃的煤矸石913.54吨，收购马宁（批捕在逃）盗窃的煤矸石5024.32吨，收购关磊（刑拘在逃）盗窃的煤矸石1069.66吨，收购高越盗窃的煤矸石3836.24吨，收购李春风盗窃的煤矸石315吨，收购盗窃的煤矸石合计11158.76吨。经鉴定，被告人魏红建洗煤厂内收购的44号、45号煤矸石每吨价值人民币15元，共计价值人民币167381.40元。案发后，发还煤矸石4104.92吨。
3、2017年七、八月份期间，被告人张康在明知运输的煤矸石是他人盗窃所得的情况下，仍帮助运输盗窃的煤矸石共计1124.38吨，合计价值人民币15395.70元。其中从西露天矿选煤线八道单海庆（刑拘在逃）、祝文志盗窃煤矸石的坑往宋永田的洗煤厂运送260吨盗窃的煤矸石。经鉴定，宋永田洗煤厂的40号煤矸石每吨价值人民币12元，合计价值人民币3120元。从马宁洗煤厂往魏红建的洗煤厂内运输盗窃的煤矸石459.38吨。经鉴定，魏红建洗煤厂内收购的44号、45号煤矸石每吨价值人民币15元，共计价值人民币6890.70元。从西露天矿选煤厂八道马宁盗窃煤矸石挖的坑内往魏红建的洗煤厂运送180吨盗窃的煤矸石。经鉴定，从西露天矿洗煤厂八道马宁14号煤矸石每吨价值人民币12元，合计价值人民币2160元。从西露天选煤场八道李春风盗窃煤矸石挖的坑内往李春风煤场、宋永田的洗煤厂合计运送165吨盗窃的煤矸石。经鉴定，西露天矿选煤场八道李春风15号煤矸石每吨价值人民币17元。共计价值人民币2805元。从刘占新煤场子往魏红建的洗煤厂运送盗窃的煤矸石60吨。经鉴定，刘占新在西露天矿选煤线一道下的22号煤矸石每吨价值人民币7元，共计价值人民币420元。
上述事实，有受案登记表、证人王某1、杜某等人的证言、煤矸石排放区平面图、平煤矿建分公司出具的西露天矿手选厂矸石看护情况说明、现场勘验检查笔录、现场指认笔录及照片、价格认定结论书、记帐单、过磅单、银行账户交易明细、被告人刘占新、魏红建、张康供述等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人刘占新以非法占有为目的，窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人魏红建明知系他人盗窃所得的财物而予以收购，被告人张康明知系他人盗窃的财物而予以运输，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，其中被告人魏红建属情节严重。被告人魏红建案发后主动到案，如实供述所犯罪行，属自首，被告人刘占新、张康到案后如实供述所犯罪行，均可对其从轻处罚。被告人魏红建收购的部分煤矸石被扣押并发还失主，可对其酌情从轻处罚。判决：一、被告人刘占新犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币十万元；二、被告人魏红建犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万五千元；三、被告人张康犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币八千元；四、继续向被告人刘占新追缴违法所得人民币227047.80元并返还平煤矿建分公司。
宣判后，刘占新以”原判认定事实不全面客观，适用法律错误，煤场是经原西露天矿领导同意设立的，西露天矿没有阻止或告知上诉人不得采挖，致使上诉人认为其所采挖的煤矸石是西露天矿同意其利用的废弃物，上诉人不具有非法占有他人财物的目的和故意，也没有秘密窃取的行为，请求改判上诉人无罪”等为由，提出上诉。其辩护人提出了相同的辩护意见。
经二审审理查明：1、2017年4月份至同年8月份期间，上诉人刘占新多次在西露天矿选煤线一道下，自己开的煤场子内盗挖属于西露天矿的煤矸石，后将煤矸石均以每吨12元的价格卖给魏红建913.54吨，卖给王某14301.86吨，卖给杜某2000吨，卖给杨某23000吨，卖给赵某(另案处理)1620吨，卖给孙某1600吨，上诉人刘占新盗窃煤矸石合计32435.4吨。经鉴定，上诉人刘占新盗窃西露天矿选煤线一道下的22号煤矸石每吨价值人民币7元，合计价值人民币227047.80元。
2、2017年8月初，原审被告人魏红建在明知收购物品为盗窃所得的情况下，仍收购上诉人刘占新盗窃的煤矸石913.54吨，收购马宁(批捕在逃)盗窃的煤矸石5024.32吨，收购关磊(刑拘在逃)盗窃的煤矸石1069.66吨，收购高越盗窃的煤矸石3836.24吨，收购李春风盗窃的煤矸石315吨，收购盗窃的煤矸石合计11158.76吨。经鉴定，原审被告人魏红建洗煤厂内收购的44号、45号煤矸石每吨价值人民币15元，共计价值人民币167381.40元。案发后，发还煤矸石4104.92吨。
3、2017年七、八月份期间，原审被告人张康在明知运输的煤矸石是他人盗窃所得的情况下，仍帮助运输盗窃的煤矸石共计1124.38吨，合计价值人民币15395.70元。其中从西露天矿选煤线八道单海庆（刑拘在逃）、祝文志盗窃煤矸石的坑往宋永田的洗煤厂运送260吨盗窃的煤矸石。经鉴定，宋永田洗煤厂的40号煤矸石每吨价值人民币12元，合计价值人民币3120元。从马宁洗煤厂往魏红建的洗煤厂内运输盗窃的煤矸石459.38吨。经鉴定，魏红建洗煤厂内收购的44号、45号煤矸石每吨价值人民币15元，共计价值人民币6890.70元。从西露天矿选煤厂八道马宁盗窃煤矸石挖的坑内往魏红建的洗煤厂运送180吨盗窃的煤矸石。经鉴定，从西露天矿洗煤厂八道马宁14号煤矸石每吨价值人民币12元，合计价值人民币2160元。从西露天选煤场八道李春风盗窃煤矸石挖的坑内往李春风煤场、宋永田的洗煤厂合计运送165吨盗窃的煤矸石。经鉴定，西露天矿选煤场八道李春风15号煤矸石每吨价值人民币17元。共计价值人民币2805元。从刘占新煤场子往魏红建的洗煤厂运送盗窃的煤矸石60吨。经鉴定，刘占新在西露天矿选煤线一道下的22号煤矸石每吨价值人民币7元，共计价值人民币420元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据予以证明：
1、受案登记表证实，2017年8月14日10时许，元宝山区公安分局刑警大队接到匿名举报称：自2017年以来张志强、张志刚、赵晓慧等人在原西露天矿矿坑内多次利用钩机、大货车等大量盗窃煤矸石。
2、嫌疑人归案情况说明证实，2017年8月17日侦查员在平庄北环新大食客饭店二楼一餐室内将刘占新抓获；2017年8月23日，魏红建到元宝山区公安分局刑警大队投案自首；2017年8月15日，元宝山区公安分局刑警大队侦查员依法传唤张康接受讯问。
3、证人王某1的证言证实，他于2017年8月11日-13日在刘占新煤场子以每吨17元的价格购买5000多吨煤矸石。
4、证人杜某的证言证实，他于2017年7月份在刘占新煤场子以每吨13元的价格购买将近2000吨煤矸石。是闫某给他拉的，一共拉了30多车，一般每车60多吨，钱是通过闫某付给刘占新的，一共给了两万多元钱。
5、证人闫某的证言证实，2017年7月20多号到8月初，杜某找他让他从刘占新的煤场子拉煤矸石，运费200元一车，就他自己一辆车，一共拉了34车。
6、证人杨某的证言证实，2017年7月初，他与刘占新联系以每吨15元的价格购买煤矸石，开始是每天一结款，后来因刘占新急用钱接铲车，他就预付了11万。后来涨到17元每吨，一直拉到8月5日左右，前后共在刘占新处购买煤矸石23000吨，共付款30多万元，还欠刘占新两三万的货款。货款是通过转账方式结算的。
7、证人孙某2的证言证实，2017年7月，他在刘占新煤场子为杨某拉过煤矸石，他一共组织了十多辆车，断断续续拉了差不多一个月，有的时候一天七八辆，有的时候一天十多辆，他一共拉了40车左右，每车70吨左右，其他车拉了多少车、多少吨他不知道。
8、证人孙某1的证言证实，2017年7月份，他在刘占新煤场子为刘某拉过煤矸石，一共拉了13车，每车大约50多吨，一共拉了600多吨。
9、证人刘某的证言证实，2017年7月末，孙某1给他在刘占新煤场子拉煤矸石600多吨，每吨14元，煤矸石款是孙某1结算的，连运费一共给了孙某11万多元现金。
10、证人赵某的证言证实，2017年7月份，他从刘占新那买了60多车煤矸石，每车二十七、八吨。
11、证人齐某的证言证实，2017年7月，经张康电话联系，他给魏红建在马宁洗煤场拉了三车煤矸石，平均每车66吨左右，在ＸＸ煤场拉了一车煤矸石，70吨左右。
12、证人盖某的证言证实，2017年8月1日，他给魏红建在马宁洗煤场拉了两车煤矸石，在洗煤场里面一个坑子拉了一车煤矸石。8月2日在马宁洗煤场又给魏红建拉了两车煤矸石，128吨，这两天干活的车有张康、席某、齐某、贺卫东。
13、证人王某2的证言证实，2017年8月1日，他在马宁洗煤场拉了一车煤矸子，大约60吨，送到了魏红建洗煤场。8月2日晚，他在西露天排土段拉了一车矸子，送到了魏红建洗煤场。
14、证人席某的证言证实，2017年7月到8月，张康找他一起拉过煤矸石，他从马宁洗煤场往魏红建的洗煤场拉过三车煤矸石，每车平均40吨。
15、证人何某的证言证实，2017年8月，他从马宁的洗煤场往魏红建的洗煤场拉煤矸石三次，一共十四车，共计900多吨。席某、张康也参与了这三次拉煤矸石，三台车每次拉的车数差不多。2017年8月2日，他还从李春风处给魏红建拉了一车煤矸石，66吨。
16、证人张某1的证言证实，他与刘占新是朋友关系，2007、8年的时候，他找西露天矿书记史炳文，从西露天矿排矸场批下来一块地方做煤场子，就是现在刘占新那个煤场子。他干了四五年后就不干了，2014年刘占新找他说想用那地方做煤场子，他就给刘占新用了。他从西露天矿弄这个煤场子就是私人关系批下来的，没有手续，也没有租金。他没有在那挖过煤矸石。他和刘占新之间也没合同、协议，就是答应给刘占新用，也没要钱。现在煤场子的西侧靠近一道那边比原来向外扩大了，原来没到铁轨的下方，现在铁轨悬空了，少的那部分是煤矸石还有自燃过火的煤矸石。他对这个煤场子只有使用权，对场地原有的煤矸石等物没有处理的权利。
17、证人易某的证言证实，2002年至2017年，他任手选厂的副厂长，主管机电工作。他不认识刘占新和张某1。手选厂一道附近有那么几个场子，他不知道是谁的。手选厂没有让开场子的人挖一道铁轨下方的煤矸石做斜坡。生产期间往下翻矸子就形成了斜坡，没有特意做斜坡的情况。另外已经有七八年的时间不往一道那排矸石了。
18、证人许某的证言证实，他在魏红建的洗煤场打工，从2017年8月份开始，魏红建在关磊、马宁和刘占新的场子陆续买过煤矸石，在刘占新那是以15元一吨的价格买的。魏红建具体在三个场子买了多少吨不清楚，买的煤矸石都堆放在一起，大概有七八千吨。过磅的单子、票据都是魏红建管的。关磊、马宁和刘占新卖给魏红建的煤矸石都是从西露天矿掌子面偷的。关磊和马宁自己找的车把煤矸石送到魏红建的场子。刘占新那是他和魏红建找的车去拉的，他找的席某、孙立军。魏红建还找了两三个车，其中有一个司机是张康。
19、证人万某的证言证实，他是平庄煤业矿建公司后勤服务中心的经理，他来公安局报警，有人偷他们公司的煤矸子。现在的平庄煤业矿建公司是原来的西露天矿，原来西露天矿运营的时候将出煤产生的土杂煤排到了手选场，西露天矿黄了之后，护矿队人手不足，最近有很多人在周边偷挖这些煤矸子，他们一般都是在晚上用铲车、钩机挖，用大车运走。手选场的位置在××庄中间，原来西露天矿大坑旁边，被偷挖严重的是一道、二道、七道、八道。
20、证人冯某的证言证实，2017年4月初，他接手负责原西露天矿手选厂矸石线的治安保卫工作，接手以来经常出现煤矸石被盗，也组织过人员每天不定时对原手选厂矸石线巡逻检查，但是效果不理想。
21、证人张某2的证言证实，2016年9月，他开始接手公司综合治理工作，据护矿队反应有人在西露天煤矿检煤线上盗采煤矸石。2017年6月份以来，盗采行为十分严重，原来是晚上进行盗采，现在白天也有人来盗采了。煤矸石被盗采这一情况时间跨度长，被盗数量大，盗采数量需要专业测绘后才能得出结果。
22、接受证据材料清单及王某1提交的过磅单证实，王某1从刘占新处购买煤矸石4301.86吨。
23、接受证据材料清单及杨某提交的客户交易明细对账单证实，2017年6月1日-8月31日，杨某给刘占新转账5笔，共计354455元。
24、接受证据材料清单及何某提交的记账单证实他给魏红建拉煤矸石情况。
25、接受证据材料清单及冯某提交的西露天矿手选厂拣煤线煤矸石排放区平面图和平煤矿建工程分公司出具的西露天矿手选厂矸石看护情况说明证实西露天矿煤矸石排放区基本情况、土地权属情况，看护措施情况。
26、协助查询财产通知书及赵某银行卡交易明细证实其资金流动情况。
27、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单证实在魏红建处搜查并扣押涉案书证和煤矸石情况。
28、魏红建洗煤厂照片及过磅单、明细表证实魏红建洗煤厂情况及魏红建收购煤矸石情况。
29、发还清单证实，案发后，在魏红建处扣押煤矸石4104.92吨发还失主。
30、扣押清单及运费记录单证实张康运输煤矸石情况。
31、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片证实刘占新盗窃煤矸石现场情况。
32、现场指认笔录及照片证实闫某、张康指认现场情况。
33、赤峰市元宝山区价格认证中心赤元价认字（2017）106号价格认定结论书、办案说明及手绘现场图证实涉案煤矸石价值情况。
34、赤峰市元宝山区人民法院（2017）内0403刑初248号刑事判决书证实宋永田、谢晓辉犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判刑情况。
35、现场视频（光盘一张）证实刘占新指认盗窃现场情况。
36、公安机关出具的办案说明证实认定刘占新盗窃煤矸石的数量情况。
37、户籍信息证实，上诉人刘占新、原审被告人魏红建、张康的自然身份情况。
38、原审被告人魏红建的供述证实，他在望甘池小学东北角开了一家洗煤场，2017年8月初，因马宁没钱偿还欠他的九万多元欠款，他同意到马宁洗煤场拉煤矸石抵顶欠款，价格是一吨20元。他雇车去马宁的洗煤场拉煤矸石，期间马宁也雇车往他洗煤场拉煤矸石，运费都是他付，他雇的司机是张康，张康又联系了三个大车司机，拉了三、四天，他找的司机拉了三千多吨，马宁找的司机拉了两千多吨，一共拉了五千多吨煤矸石，拉煤矸石的车号、吨数都有过磅单记录。2017年7月下旬，他听说刘占新煤场子卖煤矸石，就以每吨15元的价格买了一千多吨，找张康给拉的。运费都是按车算，200元一车，还没给张康他们结算，这些车都是在刘占新场子里过磅，也有过磅单记录。2017年8月初，他联系关磊买煤矸石，关磊定价23元一吨，给送到地方。他还是找的张康和那几个大车司机，拉了一晚上，第二天以后都是关磊找的车，运费都是关磊结算，一共拉了三千多吨煤矸石。马宁、刘占新和关磊卖给他的煤矸石都是从露天矿盗挖出来的，露天矿去年就停产了，不对外出售煤矸石，他知道他们卖的煤矸石是盗挖，但因为今年煤涨价了，他想多存点煤矸石，等洗完了卖钱。原煤销售转账明细表和过磅单上记录的数据都是他收购的煤矸石，其中写着”占新”字样的，净重913.54吨；”马宁”字样的，净重5024.32吨；写有”高越”字样的，净重3836.24吨；写有”关磊”字样的，净重1069.66吨，合计10843.76吨。
39、原审被告人张康的供述证实,2017年七月份到八月份，他曾经给李春风、魏红建等人拉过煤矸石。第一次是2017年7月23日晚上，闫某找的他，在西露天排土段八道从单老三那拉的煤矸石，他一共拉了四车，每车平均65吨左右，煤矸石送到了昌盛远村北边姓宋老板的洗煤场。运费每吨6元，这次总共1400元。第二次是魏红建找的他，2017年8月1日上午在马宁的水洗厂装了三车，每车65吨左右，送到望甘池魏红建和许某的洗煤场，运费每吨4元，总计814元。下午1点到5点，马宁的管事杨子带他们到八道的一个大坑里装车，他装了三车，每车60吨左右，运费每吨5元，运费总计979元。干活的还有曹波、齐某、何某、席某的车，总共装了1000吨左右。第三次是2017年8月5日晚上，李春风打电话找的他，当天晚上有十五、六台车，两个铲车，从八道把煤矸石拉到李春风的煤场子，他拉了七车，运费每车250元。第四次是2017年8月6日上午魏红建找的他，在马宁水洗厂给魏红建拉了三车。也是他和曹波、齐某、何某、席某五个车干的，拉了1000吨左右。第五次是8月6日晚上20时左右，李春风打电话找的车，当天晚上在八道上有五六家在挖煤矸石，他就拉了一车，再去的时候看见有车回来说是有人来查了，这次也是送到小宋的洗煤场。还有一次是8月2日，魏红建找他们到刘占新的煤场子拉煤矸石，他和曹波、齐某、何某、席某每人拉了一车，刘占新煤场子的后面就有挖的大坑，应该是钩机和小翻斗车拉上来的。
40、上诉人刘占新的供述证实，2016年11月份，他在毛家砖厂对面的西露天矿一道（铁道）附近开了一个煤场子，2017年4月份到8月份，开始从场子里挖煤矸石和煤泥往外卖，基本上都是十二、三元一吨卖的，获利6、7万元。其中卖给王某14301.86吨，卖给杜某约2000吨，卖给魏红建913.54吨，卖给孙某1约600吨，卖给赵某约700吨，卖给杨某多少吨记不清了。在煤矸石场内的过磅单是他自己过磅后开的。在他场内房子南侧和场子北侧入口附近堆的煤矸石都是他从场内选煤线一道下西侧壁挖出来的。煤场子所在的地方属于西露天矿，他出售的煤矸石也属于西露天矿，他出售煤矸石没有经过西露天矿的允许。
本院认为，上诉人刘占新以非法占有为目的，窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人魏红建明知系他人盗窃所得的财物而予以收购，原审被告人张康明知系他人盗窃的财物而予以运输，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审被告人魏红建案发后主动到案，如实供述所犯罪行，属自首。上诉人刘占新、原审被告人张康到案后如实供述所犯罪行，均可对其从轻处罚。原审被告人魏红建收购的部分煤矸石被扣押并发还失主，可对其酌情从轻处罚。原审被告人魏红建、张康犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区亦无重大不良影响，可适用缓刑。关于上诉人刘占新及其辩护人提出的”煤场是经原西露天矿领导同意设立的，西露天矿没有阻止或告知上诉人不得采挖，致使上诉人认为其所采挖的煤矸石是西露天矿同意其利用的废弃物，上诉人不具有非法占有他人财物的目的和故意，也没有秘密窃取的行为，请求改判上诉人无罪”的上诉理由，经查，刘占新明知其使用的煤场子内的煤矸石属于西露天矿所有且煤矸石具有一定的经济价值，在未经西露天矿批准的情况下大量盗挖并出售煤矸石，牟取非法利益，其上诉称误认为其所采挖的煤矸石是西露天矿同意其利用的废弃物不能成立，上述事实也充分说明上诉人主观上具有非法占有的目的和故意。上诉人刘占新未经所有权人批准同意非法采挖煤矸石属于窃取财物的行为，其在自己的煤场子内盗挖煤矸石本身具有隐蔽性，至于西露天矿是否阻止过其盗挖行为不影响其盗窃罪的构成。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长王瑜
审判员王磊
审判员阿占
二○一八年五月二十八日
书记员闫志军