天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津01民终4303号
上诉人（原审被告）：天津信义房地产投资有限公司，住所地天津市河北区王串场一号路与正义道交汇处东南侧波莹公寓11-3-232。
法定代表人：杨永江，总经理。
委托诉讼代理人：刘铭，天津益清律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭春艳，天津益清律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨浩，男，1989年1月19日出生，汉族，无职业，住天津市河北区。
上诉人天津信义房地产投资有限公司因与被上诉人杨浩商品房销售合同纠纷一案，不服天津市河北区人民法院（2017）津0105民初8922号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
天津信义房地产投资有限公司上诉请求：1．撤销一审判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1．一审判决认定事实错误，上诉人没有逾期交房的事实，不应赔偿逾期交房利息及违约金，双方在合同中没有“未取得准入证交付房屋，应予赔偿”的约定，且被上诉人在明知涉诉房屋未取得准入证的情况下收房入住，故上诉人不应承担相应责任。2．一审判决适用法律错误。第一，当事人对合同条款的理解没有争议，不应认定双方合同中存在格式条款。第二，上诉人已于2017年5月9日取得准入证，不应认定上诉人违约。第三，一审法院酌情支持逾期交房违约金及利息的60%没有法律依据。第四，被上诉人已经收房，就不能再以未办理准入证起诉上诉人违约，天津市第一中级人民法院（2015）一中民四终字第0716号民事判决就支持了上诉人的这种观点，相同案件应统一裁量尺度。
杨浩辩称，不同意天津信义房地产投资有限公司的上诉意见，请求二审法院维持一审判决。事实和理由：天津信义房地产投资有限公司未取得准入证系违约行为，应当赔付违约金和利息。
杨浩向一审法院起诉请求：1.请求判令天津信义房地产投资有限公司赔偿杨浩自2016年10月1日到2017年5月9日止房款利息和违约金，房款利息主张221天，违约金依据合同第五条剔除90天后向天津信义房地产投资有限公司主张131天，共计40773元；2.诉讼费由天津信义房地产投资有限公司承担。
一审法院认定事实：杨浩、天津信义房地产投资有限公司系商品房销售合同关系。2015年8月13日，杨浩（乙方）与天津信义房地产投资有限公司（甲方）签订了《天津市商品房买卖合同》一份，合同约定，乙方购买甲方开发建设的坐落河北区,6,7号楼及配建一-7-1-2202号住宅房屋一套，房屋建筑面积92.03平方米，每平方米价格16240.86元，总房款1494646元。该合同第三条约定：商品房竣工，经验收合格并取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》后方可交付，未经验收或验收不合格的，不得交付使用。甲方于2016年9月30日前，将符合上述条件的商品房交付乙方使用，如遇不可抗力，不能履行合同的，予以延期处理。乙方应于2015年8月20日前，一次性存入商品房首付款544646元，其余价款办理贷款。甲方逾期交付商品房的处理为：除遇不可抗力外，甲方如未按本合同第三条约定日期交付商品房，逾期在90日内的，乙方有权向甲方追究已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。如超过上述约定期限的，乙方在向甲方追究已付款利息的同时，还有权按照下列的第1种约定，追究甲方违约责任，即合同继续履行。甲方应支付乙方已付款�息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。此外，甲方还应每日按商品房价款的万分之0.1向乙方支付违约金。同时在合同附件六：即《补充合同》第八条约定：不可抗力。不可抗力是指：不可预见、不能避免、不能克服的等客观情况，包括但不限于交通管制、市政停水、停电、新颁布的法律法规变更、政策变化、政府主管部门指令、恶性××、自然灾害、战争、社会动乱等。如因上述不可抗力情况而引发的合同迟延履行、履行不能等情形，甲方对此不承担任何责任。此外，双方还对其他相关权利义务进行了约定。合同签订后，杨浩于2015年8月13日向天津信义房地产投资有限公司支付首付款544646元，于2015年12月11日以银行贷款方式向天津信义房地产投资有限公司支付剩余房款950000元，共计支付1494646元。再查，2016年9月天津信义房地产投资有限公司工作人员通知杨浩可以办理入住手续，2016年9月29日，杨浩携带相关购房文件到普吉家园底商办理收房手续。此外，2017年5月9日，天津信义房地产投资有限公司取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》。
另查，自杨浩、天津信义房地产投资有限公司于2015年8月13日签订《天津市商品房买卖合同》后，杨浩所购楼盘施工建设期间，出现重污染天气为：2015年8月14日1天、2015年10月14日-2015年10月17日4天、2015年11月14日-2015年11月15日2天、2015年11月27日-2015年12月2日6天、2015年12月6日-2015年12月10日5天、2015年12月11日-2015年12月31日21天、2016年1月13日-2016年1月16日4天、2016年3月14日-2016年3月18日5天、2016年4月13日-2016年4月15日3天，合计51天。天津信义房地产投资有限公司按照天津市环境保护局发布重污染天气黄色预警，启动Ⅲ级应急响�措施的要求，施工现场停工治理扬尘并在施工监理日志中对停工期间予以记录。
再查，杨浩曾另外签署天津信义房地产投资有限公司公司出具的《特殊优惠申请单》，该申请单载明“凡申请优惠者必须遵守下列条件：1.公司在保证工程质量的前提下，对由于某些客观因素所造成的如未能按期交工、进住、水、电、暖气、煤气、热水、道路、绿化、商品房产权登记不到位等特别情况，公司不再承担违赔责任。2.如确因公司直接责任给客户造成的经济损失，须由客户补足优惠后再向公司申请违赔。”其中，优惠单领导意见处载明“另优1%”。杨浩签署《观锦项目商品房合同审批单》和《观锦认购协议签定审核单》，显示杨浩购买涉诉房屋报价单价16918元/平方米，经过排卡优惠1%、搜房会员优惠2%、七日内交款优惠1%，特批优惠1%后，涉诉房屋最后定价16241元/平方米，其中开发商特批优惠金额1%为15569.23元。杨浩认可《特殊优惠申请单》的真实性，但是称优惠是天津信义房地产投资有限公司的营销手段，与本案诉讼天津信义房地产投资有限公司未取得准入证产生的延期赔偿无关。
一审法院认为，杨浩与天津信义房地产投资有限公司签订的《天津市商品房买卖合同》《补充合同》系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，一审法院予以确认。合同签订后，双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。杨浩如约支付了全部房款后，天津信义房地产投资有限公司就有义务按照合同约定的时间及条件向杨浩交付商品房，现虽天津信义房地产投资有限公司在2016年9月29日即约定的时间内向杨浩交付了商品房，但是在交付该房屋时，诉争房屋并未实际取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用�》，不具备合同约定的商品房交付条件。综合考虑到杨浩已于2016年9月29日办理了入住手续以及在办理入住手续时诉争房屋未取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》的情形，对于杨浩要求天津信义房地产投资有限公司支付逾期交房违约金及利息的诉讼请求，一审法院酌情考虑部分予以支持，具体以支持逾期交房违约金及利息的60%为宜。此外，考虑到杨浩、天津信义房地产投资有限公司补充合同中对不可抗力的约定以及在双方签订合同后，本市因出现重污染天气，根据相关行政部门作出的应急措施要求，天津信义房地产投资有限公司确实存在现场停工治理扬尘51天的情形，且雾霾天气已被纳入自然灾情，因此天津信义房地产投资有限公司逾期交房的起算日期应延后51天，即自2016年11月21日起计算。因诉争房屋于2017年5月9日已取得《天津市新建住宅商品房准�交付使用证》，故天津信义房地产投资有限公司逾期交房的截止日期应为2017年5月8日。现杨浩针对逾期交房违约金的给付期限主张在逾期交房利息天数的基础上减去90天后计算，即自2016年12月30日始，一审法院对此不再置疑。另杨浩、天津信义房地产投资有限公司签订的《特殊优惠申请单》系天津信义房地产投资有限公司提供的格式条款，但是从约定的内容来看，权利义务相对等，且杨浩是在签订《天津市商品房买卖合同》之外，另行签订了《特殊优惠申请单》，《特殊优惠申请单》文字字体适中，能够引起杨浩的注意，杨浩自身应尽到谨慎注意的义务，故一审法院对《特殊优惠申请单》的效力予以认定。根据《优惠申请单》的规定，杨浩需向天津信义房地产投资有限公司补足优惠后，才可申请违赔，遵循该条款本意及公平原则，并减少当事人诉累，一审法院酌定扣除优惠金额15569.23元后，再由天津信义房地产投资有限公司向杨浩支付逾期交房利息及违约金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条、第六十条第一款、第一百零七条规定，一审法院判决如下：“一、本判决生效后十日内，天津信义房地产投资有限公司以总房款1494646元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，向杨浩支付自2016年11月21日起至2017年5月8日止的逾期交房利息的60%，上述款项扣除优惠金额15569.23元后再由天津信义房地产投资有限公司支付杨浩；二、本判决生效后十日内，天津信义房地产投资有限公司以总房款1494646元为基数，按每日万分之0.1的标准，向杨浩支付自2016年12月30日起至2017年5月8日止的逾期交房违约金的60%；三、驳回杨浩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人�共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费819元，减半收取计409.5元，由杨浩负担319.5元，由天津信义房地产投资有限公司负担90元。”
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交微信截屏一组，证实被上诉人知晓其未取得准许交付使用证的事实。被上诉人质证认为该证据不属法律规定的新证据，且未体现业主名称和聊天内容，不认可其真实性。本院经审查认为，上述证据不能证实被上诉人在接收房屋时知晓被上诉人未取得准许交付使用证，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。
二审另查明，天津信义房地产投资有限公司在交付房屋时，未书面告知被上诉人房屋尚未取得《天津市�建住宅商品房准许交付使用证》。
本院认为，本案双方当事人的争议焦点是上诉人是否应向被上诉人给付逾期交房违约金及利息，以及该违约金及利息如何计算的问题。上诉人在未取得涉诉房屋准许交付使用证的情况下将房屋交付被上诉人，并不符合双方合同约定的交付条件。被上诉人虽接收房屋但对上诉人未取得房屋准许交付使用证的情形并不知情，故上诉人应按照合同约定承担逾期交房的违约责任。一审法院酌定上诉人向被上诉人给付违约金及利息，计算方式虽有不妥，但鉴于被上诉人未提出上诉，本院对其自主处分自身权利予以尊重。上诉人认为不存在违约、不应给付违约金及利息，因事实和法律依据不足，本院不予支持。
综上所述，天津信义房地产投资有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正�，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费287元，由天津信义房地产投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 康 艳
代理审判员 姜纪超
代理审判员 郝 真
代理审判员 张 璇
代理审判员 尹春海
二〇一八年五月二十八日
书 记 员 刘 勇
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认�不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……