湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂02民终1033号
上诉人（原审原告）：湖北兴天瑞工程有限公司黄石分公司，住所地黄石市武汉路15号。
代表人：杨光，经理。
委托诉讼代理人：伍小明、徐雨露，均系湖北磁湖律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：殷德旺。
委托诉讼代理人：韩晓。
上诉人湖北兴天瑞工程有限公司黄石分公司（以下简称兴天瑞黄石分公司）因与被上诉人殷德旺劳动争议一案，不服黄石市黄石港区人民法院（2016）鄂0202民初849号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月11日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人均无新证据提供，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
兴天瑞黄石分公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判确认其不支付殷德旺二倍工资6855元和年休假工资5088元。事实和理由：一、其不应支付殷德旺2015年7月至11月未签订书面劳动合同的二倍工资。1、二倍工资是处罚自建立劳动关系后长期不与劳动者签订劳动合同，导致双方劳动关系不明确的用人单位，不包括长期与劳动者签订劳动合同，只是由于岗位调整等合理原因在前一份劳动合同终止后未及时与劳动者签订劳动合同的用人单位，故本案不适用二倍工资罚则；2、在未续签劳动合同的情形下，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为续订劳动合同，故不应当支付二倍工资；3、2015年6月30日劳动合同到期后，7月份其公司开始筹备竞岗，殷德旺因竞聘落岗从2015年9月份开始就处于待岗期，之后10月份开始连续多次缺勤。由于劳动岗位、待遇和工作时间等劳动合同的基本内容无法确定，因此双方实际上无法签订劳动合同。二、其不应支付殷德旺2015年应休未休带薪年休假期间300%的工资报酬。1、殷德旺属于不定时工作制劳动者，其休息权已充分得到保障，不应享受带薪年休假；2、殷德旺在2015年度仅有40天的生产任务，而且从2015年9月份就进入待岗期，只用每周去公司签到一次。因此，殷德旺2015年度的休息权已得到充分保障，根据带薪年休假制度的精神，不应再享受带薪年休假。
殷德旺辩称，1、2015年6月30日，双方签订的劳动合同到期终止了，但兴天瑞黄石分公司未与其续签合同或者解除合同，以筹备竞岗为由直至2015年11月20日对其下达除名通知书。兴天瑞黄石分公司应当向其支付二倍工资；2、其不属于不定时工作制的劳动者，其在职期间未享受较长假期，且不符合《职工带薪年休假条例》第四条规定的不应享受年休假的情形，故兴天瑞黄石分公司应当向其支付年休假工资。
兴天瑞黄石分公司向原审法院起诉请求：1、判决其无须向殷德旺支付二倍工资10812元；2、判决其无须向殷德旺支付2015年度年休假工资2703元。
殷德旺向原审法院起诉请求：1、兴天瑞黄石分公司应从2009年12月1日起至2015年11月20日止每月向被告支付二倍的工资；2、兴天瑞黄石分公司应向其支付解除劳动合同前的2014年度和2015年度年休假工资共计13800元。
原审法院认定：殷德旺于1990年11月参加工作，1999年11月进入兴天瑞黄石分公司工作，双方所签订的劳动合同于2015年6月30日到期，到期后未续签劳动合同。兴天瑞黄石分公司为优化内部管理，于2015年7月至8月期间实施员工竞聘上岗方案，殷德旺因竞聘落岗，从2015年9月初起处于待岗期，因兴天瑞黄石分公司认为殷德旺违反其制定的《湖北兴天瑞工程有限公司落聘人员管理（暂行）规定》，从2015年10月12日起至2015年11月20日止未进行集中签到，其行为已构成人事管理制度中的除名情形，故兴天瑞黄石分公司于2015年11月20日向殷德旺发出《告知书》，决定对殷德旺予以除名处理。殷德旺因该解除劳动合同一事于2016年3月4日向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。
另认定，殷德旺2015年1月、2月的应发工资均为4230元，3月至8月的应发工资均为3180元，9月至11月的应发工资均为1225元。
原审法院认为，本案双方争议的焦点：第一，兴天瑞黄石分公司是否应向殷德旺支付未签订劳动合同的二倍工资；第二，兴天瑞黄石分公司是否应向殷德旺支付年休假工资。对于解除劳动关系，双方并无争议，庭审中双方确认了劳动关系已于2015年11月20日解除。对于第一个争议焦点，殷德旺辩称其已在兴天瑞黄石分公司连续工作十年以上，符合应当订立无固定期限劳动合同的情形，但兴天瑞黄石分公司未与其签订无固定期限劳动合同，兴天瑞黄石分公司应当从2009年12月1日起至2015年6月30日止每月向其支付二倍的工资，庭审中殷德旺并未提交其提出订立无固定期限劳动合同要求的证据，且其与兴天瑞黄石分公司每年都签订了一年期劳动合同，故不符合应当订立无固定期限劳动合同的情形，对殷德旺提出的答辩理由不予支持；兴天瑞黄石分公司主张2015年7月至11月期间，殷德旺处于待岗期，双方对劳动合同中工作岗位、工作时间、待遇等内容均未明确，无法签订劳动合同。原审法院认为兴天瑞黄石分公司与殷德旺之间已建立了长期的劳动关系，2015年7月至11月期间双方的劳动关系仍然存在，从未解除，只要存在劳动关系，就应当订立书面劳动合同，虽然兴天瑞黄石分公司提到的一些劳动合同内容因殷德旺待岗而未明确，但此情形可以在劳动合同中予以约定，并不能以此为由不订立书面劳动合同，故对兴天瑞黄石分公司的该项主张不予支持，在双方解除劳动关系之前，兴天瑞黄石分公司有五个月未与殷德旺订立书面劳动合同，除去一个月应签订劳动合同的法定宽限期，兴天瑞黄石分公司应当向殷德旺支付四个月的二倍工资，对于工资标准，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，应以相对应月份应发工资的金额为准，且不低于黄石市市区当时最低工资标准，则兴天瑞黄石分公司应向殷德旺支付二倍工资为3180＋1225×3=6855元。对于第二个争议焦点，因兴天瑞黄石分公司未举证证明其已为殷德旺安排了年休假或支付了未休年休假工资，也未举证证明因殷德旺自身原因书面提出放弃年休假，故兴天瑞黄石分公司应承担举证不能的法律后果，对兴天瑞黄石分公司无须向殷德旺支付2015年度年休假工资的诉讼请求不予支持；因殷德旺要求兴天瑞黄石分公司向其支付2014年度年休假工资的请求已超过了一年的仲裁时效期间，故对殷德旺的该项请求不予支持。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十一条、第十二条的规定，殷德旺在2015年度应享受的带薪年休假天数为（365-41）÷365×15天=13天，故兴天瑞黄石分公司应向殷德旺支付的年休假工资为（4230×2＋3180×6＋1225×3）÷11÷21.75天／月×13天×300％=5088元。
综上所述，原审法院对兴天瑞黄石分公司无须向殷德旺支付二倍工资及2015年度年休假工资的诉讼请求均不予支持，对于殷德旺要求兴天瑞黄石分公司给付2015年8月至11月期间二倍工资6855元和2015年度未休年休假工资5088元的请求予以支持，对殷德旺主张超过的期间及数额部分不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决：一、驳回兴天瑞黄石分公司的诉讼请求；二、兴天瑞黄石分公司于本判决生效后十五日内向殷德旺支付二倍工资6855元；三、兴天瑞黄石分公司于本判决生效后十五日内向殷德旺支付年休假工资5088元。
二审中，双方当事人没有新证据提交。本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，一、关于兴天瑞黄石分公司应否向殷德旺支付二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”和第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，本案中，兴天瑞黄石分公司与殷德旺签订的劳动合同已于2015年6月30日到期终止，但殷德旺仍继续在兴天瑞黄石分公司工作，而兴天瑞黄石分公司超过一个月仍未与殷德旺签订书面劳动合同，故兴天瑞黄石分公司应当自用工之日起第二个月开始向殷德旺支付二倍工资。另因用人单位与劳动者订立书面劳动合同需要一定的周期，《中华人民共和国劳动合同法》规定了用人单位签订劳动合同的宽限期为一个月，故兴天瑞黄石分公司提出由于殷德旺处于待岗期，双方对劳动合同中的工作岗位、待遇和工作时间等内容无法确定，无法签订劳动合同，其不应当向殷德旺支付二倍工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于兴天瑞黄石分公司应否向殷德旺支付2015年度年休假工资的问题。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，因兴天瑞黄石分公司并未举证证明殷德旺系不定时工作制的劳动者，故殷德旺应当享受带薪年休假。殷德旺从2015年9月初起处于待岗期，是由于兴天瑞黄石分公司未给殷德旺安排工作所导致的，故兴天瑞黄石分公司以此为由认为殷德旺不应享受带薪年休假的上诉理由亦不能成立，本院亦不予支持。
综上所述，兴天瑞黄石分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由湖北兴天瑞工程有限公司黄石分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 严云峰
审 判 员 曹晓燕
代理审判员 张 莉
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 方 圆