江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）苏中商终字第0522号
上诉人（原审原告）陆某某。
被上诉人（原审被告）苏州天马燃气表具有限公司。
被上诉人（原审被告）顾某某。
上诉人陆某某因与被上诉人苏州天马燃气表具有限公司（以下简称天马公司）、顾某某民间借贷纠纷一案，不服苏州市吴中区人民法院（2013）吴开商初字第0029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年7月10日立案受理，并依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陆某某一审诉称：2000年5月，其与邱某某、顾某某等人协商成立天马公司，并出资5万元作为股款，于2000年6月16日出资2万元，2001年3月8日出资3万元。2002年7月28日，天马公司又向陆某某借款2万元。陆某某在公司成立后多次要求天马公司对其出资份额进行确认并将其登记为股东。在多次协商未果后，陆某某向天马公司索要上述7万元款项，亦未果。特诉至法院，请求判令：天马公司与顾某某返还陆某某投资款50000元、借款20000元，合计70000元；并支付该款自2002年7月28日起按银行同期一年期贷款利率计算至判决生效之日止的利息。原审审理中，陆某某以天马公司未确认其股东资格为由主张涉案投资款应视为借款，并变更诉讼请求为：要求天马公司、顾某某返回借款70000元，并支付该款自2002年7月起按银行同期一年期贷款利率计算至判决确定之日止的利息；诉讼费由天马公司、顾某某承担。
天马公司一审辩称：陆某某投资5万元后即为其股东。根据公司法规定，股东无权要求返还出资。因此，其对陆某某主张的返还投资款5万元及利息的请求不予认可。对于借款2万元予以确认，但其在陆某某处有11300元，同意支付扣除该款后的余款，利息从陆某某向法院递交起诉状时起算。
顾某某一审辩称：其是在2003年6月12日后成为天马公司的股东及法定代表人的，陆某某主张的无论是投资款还是借款都与其无关。
原审法院经审理查明：2000年左右，顾甲、杨甲、苏甲协商筹办天马公司。2000年6月16日，陆某某向筹办中的天马公司出资20000元。2001年3月8日，天马公司向陆某某出具收据1份。该收据载明，天马公司收到陆某某投资款30000元。对此天马公司称，该30000元是陆某某在天马公司成立之前交的投资款，收据是后补的。2002年7月28日，陆某某又出借20000元给天马公司。
原审法院另查明：2000年9月21日，天马公司注册成立，登记股东为杨甲，出资470000元；苏州市吴中区临湖镇浦庄下泾村经济合作社，出资270000元；苏州煤气表厂出资260000元。其中杨甲名下的出资470000元是包括杨甲、陆某某等人投资在内的现金。天马公司设立后，日常的经营管理主要由顾甲、杨甲等人负责。2003年6月12日，杨甲将其持有的天马公司股份转让给顾某某。同时，天马公司的法定代表人由杨甲变更为顾某某。2006年12月25日，天马公司被吊销营业执照。
原审庭审中，陆某某确认其曾参加过天马公司的投资人会议，并多次要求天马公司将其登记为股东。
原审审理中，天马公司称，公司变卖设备、库存所得款项中有11300元在陆某某处。天马公司欠陆某某的借款20000元应扣除11300元后予以返还。对此陆某某称，天马公司变卖设备、库存所得的11300元曾在其处，但后被顾甲拿去付天马公司的房租了。陆某某还称，其曾为天马公司垫付13700元，双方在临湖镇司法所协商时，天马公司确认的。对此，天马公司与顾某某不予认可，而陆某某未能提供证据证明。
原审法院认为：关于投资款的问题。双方确认陆某某于2000年6月16日向天马公司交付投资款20000元；关于2001年3月8日的收据中载明的30000元，陆某某在诉状中称该款系投资款，庭审中又称该款为借款。对此天马公司与顾某某不予认可，认为是投资款，而陆某某未提供证据证明其主张，因2001年3月8日的收据明确载明该30000元为投资款，故法院确认该款也应是陆某某向天马公司交付的投资款，而非借款。陆某某在向天马公司实际出资后，虽未被登记为股东，但期间曾参加过投资人会议，且其亦多次要求天马公司确认其投资份额并将其登记为股东。据此，陆某某以未取得股权凭证为由主张其投资的50000元应视为借款并要求天马公司归还，无法律依据，法院不予支持。
关于20000元借款。天马公司要求扣除陆某某处的11300元，予以归还。陆某某称在其处的11300元已被顾甲拿去交天马公司的房租，对此天马公司与顾某某不予认可，而陆某某未能提供证据证明，故法院对陆某某该意见不予采纳。天马公司要求在20000元借款中扣除11300元，应予支持。据此，天马公司尚欠陆某某借款8700元，该款天马公司理应归还。关于利息，因双方未明确约定借款期限及应否支付利息，陆某某亦未提供其向天马公司催讨的证据，现天马公司同意利息自2012年3月14日起算，予以采纳。陆某某要求天马公司的法定代表人顾某某对上述款项承担连带清偿责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于陆某某主张其为天马公司垫付的13700元，天马公司及顾某某不予认可，陆某某可另行处理，本案不予理涉。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条的规定，判决：1、天马公司于判决生效之日起十日内归还陆某某借款人民币8700元，并支付该款自2012年3月14日起按银行同期一年期贷款利率计算至判决生效之日止的利息。2、驳回陆某某其他诉讼请求及对顾某某的诉讼请求。案件受理费人民币1630元，由陆某某负担人民币1530元，天马公司负担人民币100元。
陆某某不服原审判决，向本院提起上诉称：1、天马公司从名称核准、成立到被吊销营业执照，陆某某从未取得过股东权证、未行使过股东权利、未参与过经营管理，甚至设备变卖、公司关闭也均不知晓。天马公司始终未履行法定手续或通过任何方法兑现陆某某的股东身份。由此可见，天马公司收取陆某某款项的目的是为了借款开办天马公司，而无吸收陆某某入股的真实意思。原审法院将陆某某的出资认定为投资款而非借款，不符合事实与法律。2、原审判决未对本案有明确的法律适用，将陆某某的出资认定为投资款并驳回该部分诉讼请求，无法律依据。请求二审撤销原审判决第二项，判令天马公司及顾某某立即归还人民币5万元及相应利息，并承担一、二审诉讼费用。
天马公司与顾某某二审答辩称：陆某某出资的5万元是投资款。双方在出资之初的意图就是作为投资款，经营期间陆某某参加了公司投资人会议，也要求追加其为公司股东，可见双方一致认可该笔款项用途为投资。股东手续不完备，不影响该笔款项的实际用途，故不存在返还借款的说法。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，予以认可。
二审另查明：就本案所涉7万元款项，陆某某在一审中提供了三张收据。第一张编号为0035156的收据记载，入账时间为2000年6月11日，收款方式为现金，数额为2万元，收款事由为“苏州燃气表具有限公司投资股金”，加盖苏州燃气表具有限公司财务专用章。第二张编号为0035161的收据记载，入账时间为2001年3月8日，收款方式为汇款，数额为3万元，收款事由为“天马燃气表具投资款”，加盖苏州天马燃气表具有限公司财务专用章。第三张编号为0211034的收据记载，入账时间为2002年7月28日，收款方式为现金，数额为2万元，收款事由为“借入资金”，加盖苏州天马燃气表具有限公司财务专用章。
二审经审理查明的其他事实与原审一致。
二审中，陆某某提供了天马公司2001年至2003年的财务账册，用以证明其投入的5万元在账册中记载为临时借款。天马公司与顾某某对该账册的真实性无异议，但对关联性有异议，认为不能证明陆某某投入款项的用途为借款，并认为该账务记载对外不具有效力，款项用途应以对外出具的收据记载为准。
本案二审争议焦点在于：陆某某自2000年6月至2002年7月向天马公司投入的7万元中，除2万元双方一致认可为借款外，其余5万元性质为投资款还是借款。
本院认为：上述5万元款项所对应的收据上明确记载收款事由为投资股金、投资款，在此之外陆某某另外一笔2万元款项在收据中明确记载为借入资金，可见双方在出资当时对款项性质有明确界定，争议的5万元款项性质为投资款，另外2万元为借款性质。陆某某在本案起诉之初也是要求天马公司及顾某某返还投资款5万元，直至诉讼中才将款项性质变更为借款，该说法未得到天马公司的认可，陆某某也未能提供进一步证据证明双方曾协商一致对上述5万元款项的性质予以变更，其在二审中提供的天马公司的账册不足以推翻上述双方在收据中对款项性质的一致界定。据此，陆某某主张争议的5万元款项为借款性质，事实依据不足，其要求天马公司返还借款的上诉请求也无法成立。陆某某可依据该款项的实际性质依法另行向天马公司主张相关权利。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，陆某某的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1100元由上诉人陆某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈秋荣
代理审判员 管 丰
代理审判员 高小刚
二〇一三年八月二十九日
书 记 员 何燕娟
所附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。