山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）聊少民终字第63号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地：郑州市农业路72号国际企业中心A座7楼。
负责人张志斌，经理。
委托代理人赵忆平，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）刘国荣，农民。
委托代理人刘崇举，司机。
委托代理人冷倩倩，居民，系被上诉人刘国荣所在村民委员会推荐的代理人。
被上诉人（原审被告）王继胜，农民。
被上诉人（原审被告）陆长超，农民。
被上诉人（原审被告）张目磊，农民。
被上诉人（原审被告）濮阳市天赋汽车贸易有限公司，住所地：河南省濮阳市中原路与106国道交叉口北800米。
法定代表人：裴存法，董事长。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莘县人民法院（2014）莘民一初字第1952号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司的委托代理人赵忆平，被上诉人刘国荣的委托代理人刘崇举、冷倩倩到庭参加诉讼。被上诉人王继胜、陆长超、张目磊、濮阳市天赋汽车贸易有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年4月25日15时00分许，被告王继胜驾驶豫J×××××（豫J×××××挂）号重型半挂牵引车，沿古樱路自东向西行驶至莘县古云镇陈堤口村处时，与对行的电动三轮车（车上载陈爱华、原告刘国荣）发生碰撞，造成陈爱华死亡、原告刘国荣受伤、两车损坏的道路交通事故。2014年5月15日聊城市公安局交通巡逻警察支队莘县大队作出聊公交认字（2014）第00153号道路交通事故认定书，认定：王继胜驾驶机动车措施不当、驾驶机动车逆行，承担此事故的全部责任；陈爱华无责任；刘国荣无责任。
事故发生后，原告刘国荣被送往莘县第三人民医院抢救，次日转院至聊城市人民医院住院治疗2日。因伤情严重，原告刘国荣于2014年4月28日转院至山东省立医院住院治疗42天。经诊断其伤情为：盆骨骨折、双侧髌骨骨折、左股骨髁部开放骨折、左腓总神经损伤、多发颌面软组织损伤、闭合性胸部外伤、血气胸、失血性休克。对2014年6月9日以前产生的医疗费用，原告刘国荣已先行诉求。2014年6月9日至2014年8月15日，原告刘国荣在山东省立医院共治疗67天，花医疗费57322.48元，残疾器具费4350元。原告刘国荣住院期间由其丈夫刘崇举（交通运输业）及其姐姐刘喜荣（农民）二人护理，出院后由其丈夫刘崇举护理。原告刘国荣住院期间，被告陆长超、张目磊已通过聊城市公安局交通巡逻警察支队莘县大队先行垫付医疗费10000元。
聊城法衡司法鉴定所于2014年9月25日作出聊衡司法鉴定所（2014）临鉴字第586号司法鉴定意见书，鉴定意见为：伤者刘国荣因交通事故致多发软组织损伤，失血性休克，6根肋骨骨折，胸腔积液，腹腔积液，盆腔积液，左髁骨骨折，左股骨骨折，双髌骨骨折，已行左股骨骨折内固定手术，双髌骨骨折内固定手术。经治疗，目前伤者左股神经和左胫神经、左腓总神经损伤，左小腿无自主活动，肌力0级，左下肢肌力4级，属于七级伤残；右膝关节活动受限，不能站立和行走，右下肢丧失功能10%以上，属于十级伤残；6根肋骨骨折，属于十级伤残。根据临床表现，暂定误工时间365天，护理时间140天，伤后60天内属于大部分护理依赖程度，2人护理，其余时间属于大部分护理依赖程度，1人护理。二次手术费15600元左右。原告刘国荣花鉴定费2400元。
另查明：原告刘国荣有子女二人，长子刘子萌，2005年8月31日出生；次子刘家润，2009年12月26日出生；二子均住莘县古云镇卢庄村。豫J×××××（豫J×××××挂）号重型半挂牵引车系被告陆长超、张目磊合伙所有，被告王继胜系二人雇佣的司机，被告王继胜于2014年12月被山东省聊城市莘县人民法院以交通肇事罪判处有期徒刑一年零六个月；该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司投有交强险和商业三者险，其中商业三者险主车保险金额500000元、挂车保险金额150000元，均含不计免赔特约险，本事故发生在上述保险期间。
庭审中，原告刘国荣虽提供其在济南泉航信息技术有限公司打工的有关证明及在江苏省徐州市的暂住证，但经调查核实，该公司并没有其人事管理档案及工资发放档案，江苏省徐州市的暂住证也无档案，原告刘国荣未提供其他有效证据证明其在事故发生前连续在江苏省徐州市居住超过一年。原告刘国荣对其财产损失、代理费、施救费均未提供有效证据证明。
以上事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、保险单、户籍身份证明、出生证以及其他相关书证等证据在卷佐证，足以认定。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，因过错侵害他人人身、财产权益的，依法应承担民事责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案被告王继胜驾驶机动车发生交通事故，致原告刘国荣受伤，承担事故的全部责任，原告刘国荣据此对肇事车辆的驾驶员、车主及保险公司提起了诉讼，应依照上述规定予以赔偿。对保险公司赔偿外的不足部分，应由车主即被告陆长超、张目磊予以赔偿；被告王继胜因存在重大过失，应承担连带赔偿责任。原告刘国荣未提供证据证明被告濮阳市天赋汽车贸易有限公司对损害结果的发生存在过错或应承担责任的其他法定事实，且被告濮阳市天赋汽车贸易有限公司仅为豫J×××××（豫J×××××挂）号重型半挂牵引车的登记车主，对该车不享有实际控制权和运营利益权，故应依法认定该公司不承担赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条及相关规定和我省统计数字，认定原告刘国荣的事故损失如下：一、医疗费用赔偿范围76282.48元，其中：医疗费57322.48元、住院伙食补助费30元／日×112日=3360元、二次手术费15600元；二、死亡伤残赔偿范围189120.58元，其中：误工费110.96元／日×153日（计算至定残前一日）=16976.88元、护理费（168.49元／日＋110.96元／日）×60日＋168.49元／日×（112日-60日）＋168.49元／日×（140日-112日）×80%=29302.66元、残疾赔偿金10620元／年×20年×44%=93456元、被抚养人生活费7393元／年×（10年＋14年）×1／2×44%=39035.04元（此项费用计入残疾赔偿金后，残疾赔偿金共计132491.04元）、××器具费4350元、交通费3000元（酌定）、住宿费3000元（酌定）；三、鉴定费2400元。以上共计267803.06元。原告刘国荣主张的其他损失，未提供有效证据证明，不予支持。本事故致一人死亡、一人受伤，结合另一受害人诉讼情况，本案属交强险死亡伤残赔偿范围内的损失所占比例为32%，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿本案原告刘国荣110000元×32%＝35200元，剩余损失232603.06元，应由该保险公司在商业三者险范围内予以赔偿650000元－304966元（陈爱华案）－150571元（刘国荣前案）=194463元；不足部分38140.06元，应由被告陆长超、张目磊赔偿，被告王继胜对此承担连带赔偿责任。被告陆长超、张目磊已付10000元，下欠28140.06元。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，于二О一五年二月二十一日判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险限额内赔偿原告刘国荣误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾器具费、交通费、住宿费共计35200元；被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司在商业三者险范围内赔偿原告刘国荣医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾器具费、交通费、住宿费共计194463元；被告陆长超、张目磊赔偿原告刘国荣医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾器具费、交通费、住宿费、鉴定费28140.06元，被告王继胜承担连带责任；驳回原告刘国荣的其他诉讼请求；案件受理费9456元，由原告刘国荣承担4289元，被告陆长超、张目磊、王继胜共同承担5167元。
中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司不服，提出上诉，请求撤销一审判决，依法改判，二审诉讼费由被上诉人负担。上诉理由：1、根据保险合同约定，上诉人不承担非医保费用，应扣除20%的非医保费用11464.5元；2、二次手术费尚未实际发生，不应支持；3、在被上诉人刘国荣出院后，一审法院若支持了残疾器具费，就不应再支持护理费，对出院后的护理费上诉人不认可，且刘国荣未提供证据证实其丈夫刘崇举为交通运输从业者，对其护理费应参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算；4、住宿费属于间接损失，不应由上诉人负担。
被上诉人刘国荣答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公平公正，请求依法维持一审判决。1、关于医疗费，上诉人不能证明投保人在投保时其公司对非医保用药免责的约定尽到了提示和说明的义务，因此保险关于该部分的免责规定不产生效力。2、关于二次手术费，该部分费用是根据鉴定意见确定必然发生的费用，应该和已经发生的医疗费一并赔偿。3、关于护理费与残疾辅助器具费并不冲突，而且鉴定意见已明确护理人员以及护理时间，上诉人应予赔偿，我方在一审时已提交护理人员刘崇举作为汽车运输的人员的相关证据，因此一审法院的判决并无不当。4、刘国荣因伤情严重，确需转院到外地治疗，因此实际发生的住宿费上诉人应予承担。
二审查明事实同原审法院查明。
本院认为，本案的争议焦点为：1、非医保用药费用是否应由中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司承担赔偿责任；2、一审判决对二次手术费的认定是否正确；3、一审判决对护理费的认定是否正确；4、住宿费是否应由中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司承担赔偿责任。针对第一个焦点问题，经审理认为，上诉人不能举证刘国荣的医疗费中哪些属于非医保用药，此类非医保用药是否具有医保范围内的替代药，非医保用药与替代药的差价等，故对上诉人要求扣除非医保用药费用的请求不予支持。针对第二个焦点问题，根据聊衡司法鉴定所（2014）临鉴字第586号鉴定意见，刘国荣需进行左股骨骨折和左髌骨骨折内固定取出术，故二次手术费确需发生，一审判决参考鉴定意见确定该费用并无不当，上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持；针对第三个焦点问题，护理费是刘国荣因就医治疗而支出的费用，残疾辅助器具费是刘国荣因增加生活上需要所支出的必要费用，二者并无冲突，上诉人主张赔偿残疾辅助器具费就不应再赔偿伤后护理费的上诉理由无法律依据，本院不予支持；刘国荣丈夫刘崇举已在一审时提交其驾驶证、从业证、在山东冠县北方汽车运输有限公司工作证明及工资表证实其为道路货物运输驾驶员，足以认定，上诉人主张按照护工标准计算护理费无证据证实，本院不予认可。针对第四个争议焦点，住宿费作为刘国荣因就医治疗而支出的费用，应当予以赔偿。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币894元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 丰 雷
审判员 范晓静
审判员 贾 琼
二〇一五年九月十六日
书记员 李丹丹