云南省普洱市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）云08刑终65号
原公诉机关云南省景谷傣族彝族自治县（以下简称景谷县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖志云，女，1968年12月19日生，汉族，户籍所在地云南省景谷县，中专文化，景谷县威远镇村级会计委托代理服务中心原出纳，现为景谷县威远镇农业服务中心工作人员，住景谷县。因涉嫌犯挪用公款罪，经景谷县人民检察院决定，于2017年8月30日被取保候审。
辩护人ＸＸ，云南慧申律师事务所律师。
云南省景谷县人民法院审理由云南省景谷县人民检察院指控被告人肖志云犯挪用公款罪一案，于二○一八年一月十五日作出（2017）云0824刑初204号刑事判决。被告人肖志云不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。因本案案情复杂，经云南省高级人民法院批准，延长审限二个月。云南省普洱市人民检察院指派检察员谭某出庭履行职务。上诉人肖志云及其辩护人ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，云南省景谷县威远镇财政所根据县财政局要求，在2013年春节前将“云南省村级公益事业建设一事一议财政奖补资金”剩余99万元报账列支，经时任景谷县威远镇财政所所长彭某向镇领导汇报，并建议将剩余99万元资金转入威远镇村级会计委托代理服务中心账户，并按工程进度列支。镇领导同意后，彭某通知时任景谷县级会计委托代理服务中心出纳的肖志云前来办理，并安排时任威远镇财政所出纳的陈某将剩余99万元资金转入到威远镇村级会计委托代理服务中心账户。因陈某在出具转账支票时，没有将收款人写成“村级会计委托代理服务中心”，而是写成了“肖志云”。2013年4月12日，肖志云将99万元擅自存入其账号08×××81的个人账户里。将该笔资金存入其账户后，其于2013年7月15日至2016年6月14日期间，在中国农业银行景谷县支行开设了个人账户，并使用该笔资金购买了银行理财产品，产生的理财收益共计人民币86501.56元，均被其个人使用。2016年5月，中介机构介入对村级会计委托代理服务中心账务进行整理时，肖志云才于2016年6月20日把99万元资金转存到威远镇村级会计委托代理服务中心账户。案发后，被告人肖志云自动投案。
原审法院根据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第六十四条的规定，认定被告人肖志云犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；继续追缴挪用公款所得收益86501.56元人民币。
宣判后，原审被告人肖志云对一审判决认定的罪名、事实和证据均无异议，但以其案发后自动投案，如实供犯罪事实并并积极退赔赃款；其犯罪情节轻微、悔罪意愿强烈；无前科劣迹，系初犯、偶犯，原审量刑过重为由提出上诉，请求对其免予刑事处罚。其辩护人除了提出与上诉人相同上诉理由和观点外，还提出本案所涉款项不具有公款性质，肖志云是按照领导安排被动接受该款项，没有利用职务之便将该款项私存的主观故意的辩护意见。
云南省普洱市人民检察院认为，原判认定上诉人肖志云的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，但鉴于上诉人肖志云是被动挪用公款，案发后自动投案并积极退赔赃款，认罪态度好等情节，建议二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，云南省景谷县威远镇财政所根据县财政局要求，在2013年春节前将“云南省村级公益事业建设一事一议财政奖补资金”剩余99万元报账列支，经时任景谷县威远镇财政所所长彭某向镇领导汇报并建议将剩余99万元资金转入威远镇村级会计委托代理服务中心账户，按工程进度列支。镇领导同意后，彭某便通知时任景谷县级会计委托代理服务中心出纳的肖志云前来办理，并安排时任威远镇财政所出纳的陈某将剩余99万元资金转入到村级会计委托代理服务中心账户。因陈某在出具转账支票时，没有将收款人写成“村级会计委托代理服务中心”，而是写成了“肖志云”。2013年4月12日，肖志云擅自将99万元存入其账号08×××81的个人账户里。将该笔资金存入其账户后，其于2013年7月15日至2016年6月14日期间，在中国农业银行景谷县支行开设个人账户（账号62×××60），并使用该笔资金购买了银行理财产品，产生的理财收益共计人民币86501.56元，均被其个人使用。2016年5月，中介机构介入对村级会计委托代理服务中心账务进行整理时，肖志云于2016年6月20日把99万元资金转存到威远镇村级会计委托代理服务中心账户。2017年2月22日肖志云到景谷县检察院自首。二审审理期间，肖志云将违法所得86501.56元人民币予以退缴。
上述事实，有经一审庭审确认有效的下列证据予以证实：
1、户口证明。证实肖志云的身份信息与起诉书认定一致。
2、到案经过。证实2017年2月22日上午，肖志云主动到景谷县人民检察院供述了其在2013年至2016年期间，利用职务之便，私自挪用公款归个人使用的犯罪事实。2017年8月29日景谷县检察院对肖志云挪用公款案立案侦查。
3、景谷县威远镇人民政府出具的证明及情况说明。证实肖志云20**年至2016年12月在景谷县级会计委托代理服务中心担任出纳。
4、转账支票、账户基本信息查询结果、银行卡交易明细清单、理财产品购买明细、理财产品及风险和客服权益说明书、往来流水等书证。证实肖志云将“云南省村级公益事业建设一事一议财政奖补资金”99万元存入其账号62×××60的个人账户进行营利活动的事实。
5、证人彭某、陈某共同证实，均认为肖志云是景谷县级会计委托代理服务中心的出纳和经办人，当肖志云发现资金转错了后，应该及时说明或将该笔资金从其个人账户转入村级会计委托代理服务中心账户，但其为什么没有这样做两人并不清楚。
6、云南鼎丰司法鉴定中心出具的云鼎〔2017〕司鉴字第844号司法会计鉴定意见书。证实肖志云于2013年4月12日至2016年6月20日期间，将经办的“云南省村级公益事业建设一事一议财政奖补资金”99万元存入其账号62×××60的个人账户，并用该笔资金购买了理财产品，产生收益共计人民币86501.56元。
7、上诉人肖志云的自书材料及其供述和辩解。证实“云南省村级公益事业建设一事一议财政奖补资金”99万元人民币是由时任威远镇财政所所长的彭某安排，并由时任威远镇财政所出纳的陈某将该资金转账到其个人账户里，当时想着短期内就会支付出去，存在其个人账户里也没关系，所以也没多想。该款项本应当用于支付工程款，但其未从99万元资金中支付，而是从其他项目资金中予以列支。其使用该笔资金购买了中国农业银行景谷县支行的保本收益理财产品，所得收益共计人民币86501.56元，全部归其个人使用。
上述证据，经一、二审法庭当庭举证、质证和认证，证据来源合法，内容客观、真实，具有证据效力和证明力，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人肖志云利用职务之便，挪用公款99万元人民币，数额较大，其行为已触犯我国刑律，构成挪用公款罪，应依法予以惩处。上诉人肖志云及其辩护人提出的其主观上没有将公款私存的故意，案发后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，并积极将99万元专项资金及利息全部转回单位账户，没有给国家造成损失和危害及其犯罪情节轻微、悔罪意愿强烈，无前科劣迹，系初犯、偶犯的上诉理由及辩护观点，本院予以采纳；对其辩护人提出本案所涉款项不具有公款性质，原审判决量刑过重，请求对其免予刑事处罚的上诉理由，经本院审查认为，本案所涉的99万元资金系“云南省村级公益事业建设一事一财政奖补资金”，是中央和省为鼓励和支持地方发展村级公益事业建设专项用于村级公益事业建设，并纳入年度一事一议财政奖补管理的项目资金，该资金实行专账管理，专款专用，具有公款性质，故辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。对辩护人提出原审判决量刑过重，请求对其免予刑事处罚的辩护意见，鉴于本案的实际情况，并结合上诉人肖志云具有自首、坦白、积极退赃等情节，避免和减少损害的发生，情节显著轻微，可以对其从轻处罚，故辩护人的上述辩护意见，本院予以采纳。对云南省普洱市人民检察院建议二审法院对上诉人肖志云从轻处罚的意见，本院予以采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对上诉人肖志云量刑失重，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持云南省景谷县人民法院（2017）云0824刑初204号刑事判决第一项、第二项对肖志云的定罪及继续追缴挪用公款所得收益86501.56元人民币的部分。
二、撤销云南省景谷县人民法院（2017）云0824刑初204号刑事判决第一项对肖志云的量刑部分。
三、上诉人肖志云犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长 刘卫东
审判员 张 荭
审判员 石宏新
二〇一八年七月六日
书记员 白章凡