云南省大理白族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大中民终字第560号
上诉人（原审原告）叶利宇，男，2002年10月18日生，汉族，学生，云南省洱源县人。
法定代理人叶根发（系上诉人父亲），男，1978年4月12日生，汉族，农民，云南省洱源县人。
委托代理人伍小三（系上诉人祖父），男，1953年3月11日生，汉族，农民，云南省洱源县人，代理权限为特别授权代理。
委托代理人刘宏雁，境源律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。
被上诉人（原审被告）黄吴艺，男，1977年9月10日生，白族，驾驶员，云南省大理市人。
被上诉人（原审被告）云南大理中运汽车贸易有限公司。
住所地大理市经济开发区飞来寺大凤路北侧。
法定代表人杨继榕，该公司经理。
委托代理人赵鸿清，系该公司副经理，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司巍山支公司。
住所地巍山彝族回族自治县南诏镇环城东路。
负责人王智成，该公司经理。
委托代理人陈林，云南南诏律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
上诉人叶利宇因与被上诉人黄吴艺、云南大理中运汽车贸易有限公司、中国人民财产保险股份有限公司巍山支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省洱源县人民法院（2014）洱民初字第279号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月30日受理后，依法组成合议庭审理本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认如下法律事实：2011年3月24日上午11时30分许，被告黄吴艺驾驶云L148**号中型罐式货车，从中甸返回下关沿国道214线由北向南行驶，行至事故路段时与横过公路的行人原告相撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。经交警部门认定，被告黄吴艺超速行驶，负事故主要责任；原告横过道路未观察来往车辆，负次要责任。原告受伤后，被送往大理六十医院治疗42天，2012年2月再次到大理六十医院行取出内固定手术，住院13天。经诊断，原告伤情为：1、右股骨上段闭合性粉碎性骨折；2、左手第1、3掌骨闭合性劈裂形骨折；3、右足第1、2趾蹼皮肤挫裂伤；4、右足软组织伤。被告黄吴艺为原告两次住院支付了医疗费31874.71元、交通费370元及鉴定费1300元（原告支出的住院押金2000元已由被告黄吴艺退还）。2012年3月4日经大理滇西司法鉴定中心鉴定原告的损伤未达伤残，需后续治疗费4500—5000元。同年11月7日经昆明医学院司法鉴定中心鉴定，原告目前行右股骨上段闭合性粉碎性骨折切开复位内固定术、内固定取出术后，左下肢比右下肢长2CM，损伤达十级伤残，原告为此支出鉴定费400元。另，原告2012年2月14日第二次出院后，于2012年12月至2013年12月间先后到昆明医学院第一附属医院、大理市第一人民医院等医院门诊就诊，2014年1月2日至16日分别到洱源县人民医院、大理州医院住院治疗，两次住院伤情分别诊断为“脑外伤后遗症、上消化道出血”、“脑供血不足、鼻窦炎、支气管炎、透明隔囊肿、大枕大池”，经新农合医疗报销后，其门诊、住院共计支出医疗费5608.06元。本案肇事车辆挂靠在被告中运公司，并在被告保险公司投保了交强险，事故发生时在保险期限内。2013年3月4日，原告曾将二被告诉至本院，同年5月14日又以不愿在法院解决而撤诉。
原审法院认为：各方当事人对事故发生及责任划分无异议，故应由被告黄吴艺对原告因交通事故造成的损失负主要赔偿责任，被告中运公司属被告黄吴艺驾驶车辆的挂靠公司，其应承担连带责任。鉴于原告对事故发生造成亦有一定过错，可减轻被告的赔偿责任。被告黄吴艺、中运公司为云L148**号中型罐式货车在被告保险公司投有交强险，且在保险期限内，故原告的各项损失，应在扣除保险公司的理赔款后，由原、被告按照各自过错比例分担责任，结合本案事实及各方当事人责任大小，由被告黄吴艺承担95％的责任，原告承担5％的责任为宜。原告主张前两次住院护理费以两人计；主张2012年12月至2014年1月支出医疗费5608.06元，住院期间食宿费用2000元，交通费3000元，精神损害抚慰金10000元。因原告未提供医疗机构或鉴定机构其需要两人护理的意见，而从2012年12月至2014年1月支出的医疗费，其住院诊断病情与交通事故造成的原告伤情无关联，门诊费仅有收款收据，没有病历或诊断证明印证，其主张住院伙食补助费的同时，又主张住院期间食宿费用，属重复主张，故对此几项主张，不予支持。原告主张的交通费，其虽未提交正式票据，但原告因就医，确有支出交通费的必要，故对交通费酌情支持2500元。精神损害抚慰金，综合考虑原告系未成年人且伤后未正常上学就读的实际，酌情支持5000元。综上，对本案的赔偿标准和计算依据，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照《2010年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》的规定，原告各项损失分别为：医疗费31874.71元，护理费55天×45.24元／天=2488.20元，住院伙食补助费55天×50元／天=2750元，残疾赔偿金3369元／年×20年×10％=6738元，鉴定费1700元，交通费2870元，后续治疗费5000元，精神损害抚慰金5000元，合计58420.91元。被告保险公司应当在交强险责任限额内赔偿原告的各项损失为：伤残赔偿项下赔偿残疾赔偿金6738元、护理费2488.20元、交通费2870元、精神损害抚慰金5000元，合计17096.20元；医疗费项下赔偿10000元，共计27096.20元。扣除被告保险公司在交强险范围内赔偿款27096.20元外，剩余的损失31324.71元，由原告承担31324.71元×5％＝1566.24元，被告黄吴艺承担31324.71元×95％=29758.47元。鉴于被告黄吴艺已经支付33544.71元，多支付3786.24元，此款应在保险公司支付给原告的理赔款项中一并予以扣回。被告黄吴艺所驾驶的经营运输车辆挂靠被告中运公司，被告中运公司应与被告黄吴艺对原告损失承担连带责任，但由于被告黄吴艺已履行完对原告的赔偿责任，故被告中运公司无需再承担责任。被告保险公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参与诉讼，视为对自己权利的放弃，后果由其自己承担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司巍山支公司于本判决生效之日起三日内支付理赔金27096.20元，其中，向原告叶利宇支付23309.96元，向被告黄吴艺支付3786.24元；二、驳回原告叶利宇的其他诉讼请求。案件受理费150元（已减半收取）由被告黄吴艺负担。
原审判决宣判后，叶利宇不服，向本院提起上诉，请求依法撤销原判，责令被上诉人共同赔偿上诉人因交通事故造成的损失50199.70元（医疗费37483.31元、护理费8379元、住院伙食补助费3900元、住宿费2000元、残疾赔偿金12282元、车旅费3000元、鉴定费1700元、后续治疗费5000元、精神损失费10000元），一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要上诉理由是：一、一审法院认定部分事实错误。1、上诉人头部外伤是因本次交通事故造成。事故发生后，因为上诉人手部及大腿骨折比较严重，因此医院只对两处较为严重的外伤进行了有针对性的治疗，住院期间上诉人就一直头疼，但没有引起医院的足够重视，对伤者的头部未进行检查和治疗。出院后，上诉人一直头疼，但因为家庭困难没有钱支付医药费，治疗问题就一拖再拖。2013年12月31日，上诉人头疼严重才到大理市人民医院做了脑部磁共振检查，之后先后多次住院治疗。上诉人车祸之前身体一直比较健康，智力也一直比较正常，车祸后智力受到损伤，到学校读书经常趴在课桌上打瞌睡，简单的算术题也不会做，不得不两次修学，直到今年9月才又回学校读书。故上诉人头疼发生在车祸之后，是车祸造成。一审法院认为2012年12月至2014年1月的医疗费，与交通事故造成的伤情没有关联性，对医疗费及住院期间的伙食补助费、护理费等费用不予支持错误。2、本次事故造成受害人长达3年多的时间无法正常上学，智力受到影响，5000元精神损失费显然太低。3、上诉人受伤时才9岁，因手臂及大腿骨折，住院期间当然需要照顾，而医院不提供陪护人员的床位，陪护的家属只能在医院附近住宿，2000元的食宿费用实为住宿费。一审法院以食宿费用与伙食补助费重复不予支持没有事实依据。二、一审法院在计算残疾赔偿金时，适用法律错误，导致适用赔偿标准不当，计算错误。本案一审开庭时间为2014年8月，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条第二款的规定，上诉人的残疾赔偿金应当参照2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准为依据计算，为6141元×20年×10％＝12282元，一审以每年3369元的标准计算显然属于适用法律错误。综上所述，请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。
被上诉人黄吴艺答辩称：尊重法院的判决。
被上诉人云南大理中运汽车贸易有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚，但请法庭注意上诉人的头部治疗中包含着鼻窦炎等疾病的治疗，本公司尊重在此基础上作出的判决。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司巍山支公司答辩称：上诉人请求赔偿2012年至2014年用于头部治疗的费用，但上诉人没有提供相关的证据证明其头部的病情与本次交通事故有关，且一审对此已经做出了明确的认定；一审已经判决支持了6000元的后续治疗费，现上诉人再次提出请求赔偿后续治疗的相关费用重复；上诉人请求按照2014年标准进行计算残疾赔偿金，应当提供相关的依据，如无相关规定，应当按照2011年的标准执行；本公司愿意在交强险的范围内对上诉人进行赔偿，前提是依法合理计算损失。请求维持一审判决。
二审中，各方当事人对一审判决认定的事实，均无异议；对上诉人提交的新证据残疾人证一本（复印件）的三性无异议，对上诉人因为腿部受伤为肢体残疾人，残疾等级为二级的事实无异议，对各方当事人无异议的上述证据和事实，本院予以确认。
归纳各方诉辩主张，本案争议焦点是：1、上诉人头部的伤情是否与本案所涉交通事故有关，治疗的相关费用是否应当列入本案的赔偿范围。2、一审是否适用法律错误，赔偿标准以及数额是否计算错误。
本院认为：上诉人于2012年12月至2013年12月间，在昆明医学院第一附属医院、大理市第一人民医院等医院门诊就诊，无病历或诊断证明，不能确定其治疗的病症，更不能确定该治疗是否与本案交通事故有关；2014年1月2日至16日分别在洱源县人民医院、大理州医院住院治疗，被诊断为“脑外伤后遗症、上消化道出血”、“脑供血不足、鼻窦炎、支气管炎、透明隔囊肿、大枕大池”，本案中也无证据证明上述病情是交通事故造成，其主张经新农合医疗报销后的门诊及住院医疗费5608.06元及相关费用无事实依据，不予支持。本次交通事故，黄吴艺负事故主要责任，叶利宇负次要责任，故对叶利宇因本次交通事故造成的损失首先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由事故责任人黄吴艺与叶利宇分担，一审判决确定由黄吴艺赔偿叶利宇损失的95%，黄吴艺未上诉应视为对该责任比例无异议。关于应如何确定赔偿年度标准的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，本案一审法庭辩论终结时为2014年7月29日，故本案应采用2014年4月颁布5月1日开始执行的标准计算上诉人的各项损失。上诉人因本次交通事故造成长期辍学，精神遭受严重损害，主张10000元精神抚慰金符合本案实际，予以支持。综上，上诉人有事实和法律依据的赔偿项目为：医疗费31874.71元，护理费4199.25元（55天×27867元÷365天），住院伙食补助费2750元（55天×50元／天），残疾赔偿金12282元（6141元／年×20年×10％），鉴定费1700元，交通费2870元，后续治疗费5000元，精神损害抚慰金10000元，合计70675.96元。应由保险公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金12282元、精神损害抚慰金10000元、交通费2870元、护理费4199.25元，合计39351.25元；鉴定费1700元应由黄吴艺承担，不足部分29624.71元（70675.96元﹣39351.25元﹣1700元），由黄吴艺赔偿95%为28143.47元。黄吴艺已支付33544.71元，扣减其应承担的费用29843.47元（28143.47元＋1700元）外，余3701.24元应由保险公司直接支付给黄吴艺。上诉人关于一审计算标准错误的上诉主张成立，要求改判的上诉请求予以部分支持。一审认定事实清楚，适用法律错误，判处不当，予以改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持云南省洱源县人民法院（2014）洱民初字第279号民事判决第二项，撤销第一项。
二、由中国人民财产保险股份有限公司巍山支公司于本判决生效之日起三日内支付叶利宇赔偿款人民币35650.01元；支付黄吴艺人民币3701.24元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费人民币300元，由被上诉人黄吴艺承担。
本判决为终审判决。
本判决经送达即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向洱源县人民法院申请强制执行。
审判长 杨月秀
审判员 杨晓钟
审判员 沈春梅
二〇一四年十二月二日
书记员 邹志洁