北京市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）一中刑终字第3008号
原公诉机关北京市石景山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴万志。1995年因犯抢夺罪被判处有期徒刑一年；2014年因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元，2015年4月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月3日被羁押，同年7月4日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押在北京市石景山区看守所。
辩护人张建军，北京市京德律师事务所律师。
北京市石景山区人民法院审理北京市石景山区人民检察院指控原审被告人戴万志犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月16日作出（2015）石刑初字第303号刑事判决。原审被告人戴万志不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人戴万志，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市石景山区人民法院判决认定：
2015年7月3日，刘×在本市石景山区民警的监控下，电话联系被告人戴万志约定购买冰毒10克，戴万志同意。同日18时许，民警于本市朝阳区东辛店村桥头将准备向刘×贩卖毒品的被告人戴万志抓获。当场从其身上起获白色晶体1包，经鉴定为甲基苯丙胺0.8克；后从其随身携带的挎包内起获白色晶体1包，经鉴定为甲基苯丙胺9.97克。上述毒品均已被公安机关依法收缴。
原审人民法院认定上述事实的证据有：
1.证人刘×的证言证明，其与戴万志是在服刑期间认识的，戴万志说他卖冰毒，释放后其就联系从戴万志处购买冰毒。第一次是2015年5月中旬的一天，在顺义区费家村村口，其以2500元的价格向戴万志购买了10克冰毒。第二次是2015年6月中旬的一天，其以1250元的价格向戴万志购买了5克冰毒。2015年7月3日其被抓获后，在八角派出所向民警反映戴万志向其贩卖毒品，并给戴万志打电话称想买10克冰毒，戴万志说行，约好在顺义区京顺路费家村村口见面交易，民警给其2000元钱。当天下午其在民警的带领下来到交易地点，给戴万志打电话，戴万志让去村里的小桥处见面，到了后其看到戴万志在路边正走着，告诉民警这个人就是戴万志，民警下车后将戴万志抓了，并从戴万志身上起获了冰毒。其只知道戴万志住在费家村，但具体门牌号不清楚。
2.辨认笔录证明，2015年7月3日11时20分，证人刘×从12张男性照片中指认4号（被告人戴万志）就是向其贩卖冰毒的男子。
3.证人付×的证言证明，2015年7月3日下午，其与八角派出所民警到北五环外出京顺路出口附近抓获涉嫌贩毒的戴万志，当时有许多群众围观，对戴万志进行了搜身，从左侧裤兜搜出冰毒，当时有执法录像。将戴万志押上警车后，戴万志随身携带的包放在车的副驾驶位置，戴万志也在同一辆车上。回到派出所后，民警当着戴万志的面对其携带的包进行搜查，搜出一个红色的中华烟盒，里面有一袋用透明塑料袋包装的白色晶体。
4.公安机关出具的执法录像、手机通话录音及工作说明证明，2015年7月3日，在警车上（停放在八角派出所院内），刘×当着民警打电话给戴万志，向戴万志称“你给我准备十个”，“我一个多小时后到”，戴万志在电话中称“行”；民警在派出所给刘×准备毒资人民币2000元。
5.手机通话记录照片证明，经戴万志签字确认，其使用该手机于2015年7月3日与刘×（手机号码139XXXX****）通话的事实。
6.白色晶体1包的照片证明，经戴万志签字确认，是民警从其裤子左侧口袋找到的毒品。
7.公安机关出具的扣押决定书、扣押物品清单、执法录像及工作说明证明，2015年7月3日，民警在刘×的带领下将戴万志抓获，当场从戴万志左侧裤兜内起获白色晶体1袋；后在八角派出所内民警从戴万志随身携带的棕色挎包内起获1个红色硬中华烟盒，内有1袋白色晶体，均已被扣押。
8.北京市公安司法鉴定中心出具的京公司鉴（毒品）字（2015）第FYA1503428-2015DP1607号毒品检验报告、北京市公安局收缴毒品清单证明，2015年7月4日八角派出所送检的2份检材（白色晶体2包）共重10.77克，均检出甲基苯丙胺，已被依法收缴。
9.北京市公安局石景山分局八角派出所出具的毒检送检流程表证明，2015年7月3日23时，提取的被告人戴万志的尿液，经检验，未检出常见毒品。
10.被告人戴万志的供述证明，其与刘×曾是狱友，2015年6月份左右，刘×通过其他人联系其，见面后其给了刘×一点冰毒吸，刘×问其冰毒多少钱一克，其说每克二百多元，刘×想借20克冰毒，其称冰毒是其朋友“鬼子”的就没有答应他。第二次见面，刘×将身份证、驾驶证押给其，想从“鬼子”处拿冰毒，卖出去后再给钱，其也没有同意。后来刘×提出用海洛因换冰毒，刘×给“鬼子”1个海洛因，“鬼子”给刘×2个冰毒，其分出一点留下了，就是民警从其裤兜内起获的毒品。2015年7月3日下午，刘×给其打电话说想要10克冰毒，其认为还是用海洛因交换，就跟“鬼子”说了这事，“鬼子”说刘×的海洛因最多能换10个冰毒，就去准备冰毒了，其与刘×约在东辛店村见面，在接刘×的路上被民警抓获了。其不确定包里的冰毒是否是“鬼子”放进去的。
11.公安机关出具的到案经过证明，公安机关将刘×抓获后，刘×提供了戴万志贩卖毒品的线索，后民警于2015年7月3日将戴万志抓获。
12.北京市东城区人民法院（1995）东刑初字第669号刑事判决书、北京市朝阳区人民法院（2014）朝刑初字第1260号刑事判决书、（2015）北天释字第254号释放证明书（存根）证明，被告人戴万志于1995年12月20日因犯抢夺罪被判处有期徒刑一年；2014年4月22日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元，2015年4月3日刑满释放。
根据以上事实和证据，北京市石景山区人民法院认为，被告人戴万志违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人戴万志曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应依法从重处罚。故判决：被告人戴万志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币八千元。
上诉人戴万志的上诉理由为：其没有向刘×贩卖毒品。
戴万志的辩护人的辩护意见为：戴万志贩卖毒品的行为系刘×和警方构陷；戴万志的贩卖毒品行为尚未完成；对戴万志应以非法持有毒品罪定罪量刑。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
对于上诉人戴万志所提其没有向刘×贩卖毒品的上诉理由及其辩护人所提戴万志贩卖毒品的行为系刘×和警方构陷、戴万志的贩卖毒品行为尚未完成、对戴万志应以非法持有毒品罪定罪量刑的辩护意见，经查，根据证人刘×及民警的证言，执法录像、电话录音以及到案经过等证据，均能证明本案系刘×向警方举报戴万志曾经贩毒后，由刘×在警方监控下向戴万志约购毒品，后警方按照约定时间、地点将戴万志抓获并从戴万志身上起获与约购毒品数量相近的毒品。戴万志已经实施了向刘×贩卖毒品的行为，根据法律规定，贩卖毒品罪作为行为犯，只要行为人实施了贩卖行为即属于犯罪既遂，且本案属于典型的控制下交付，亦不存在构陷，故对于上诉人戴万志及其辩护人所提上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人戴万志违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。戴万志曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应依法从重处罚。一审人民法院判决认定的事实清楚、证据确实、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法，应予维持。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人戴万志的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张鹏
代理审判员 相阳
代理审判员 杨亮
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 张璇