江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2013）澄民初字第0889号原告江阴华纳通装备科技有限公司，住所地江阴市顾山镇顾山社区（山脚下）。法定代表人施晓秋，该公司董事长。委托代理人姚泳，江阴市北国法律服务所法律工作者。被告江苏兴厦建筑安装有限公司，住所地高邮市武安东路**。法定代表人赵宏才，该公司董事长。委托代理人徐涛，江苏法瞻律师事务所律师。原告江阴华纳通装备科技有限公司（以下简称华纳通公司）与被告江苏兴厦建筑安装有限公司（以下简称兴厦公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年7月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年9月3日、2014年2月24日、2014年11月17日公开开庭进行了审理。原告华纳通公司的委托代理人姚泳，兴厦公司的委托代理人徐涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告华纳通公司诉称：他公司与被告于2011年12月30日签订建设工程施工合同1份，约定：由被告承建他公司在江阴市顾山镇顾山社区的厂房，工程总价505万元。2011年12月20日开工，2012年5月20日竣工。合同签订后，被告进行了施工，但未按约完工。他公司与被告于2012年8月19日又签订建设工程施工合同补充协议1份，约定：工程必须在2012年9月30日竣工交付，如不能在2012年9月30日交付，被告将每天承担自2012年7月15日起，以合同总额每天2%计算违约金，并对已查出的6项质量问题进行整改，在工程竣工时再统一验收。2012年9月30日到期后，工程仍未完工，经催告，工地上也无人施工。他公司已支付被告工程款270.75万元，并垫付工资款60万元，合计330.75万元。被告已建工程价款约250万元。为维护他公司的合法权益，故向法院起诉，请求判令：1、解除双方签订的建设工程施工合同；2、被告返还工程款80.75万元；3、被告因逾期竣工及质量未整改构成违约，承担违约金200万元。审理中，经鉴定，被告已建工程造价为3134341.83元，质量问题的维修费用454982.10元，为此，诉讼请求变更为：1、解除双方签订的建设工程施工合同；2、他公司应支付被告工程款26841.83元；3、被告支付维修费用454982.10元；4、被告承担违约金200万元。被告兴厦公司辩称：1、原告未取得建设工程规划许可证和施工许可证，因此双方签订的建设工程施工合同无效；2、即使合同有效，也是原告单方违法解除；3、由于原告迟迟未办理好建设工程施工许可证，江阴市建设局多次要求停工，因此工程未按约竣工并非他公司的责任；4、原告主张违约金，未提供其产生200万元损失的依据；5、原告未将工程款支付到指定的帐户上，他公司至今未收到原告支付的任何工程款，他公司未授权秦万友收取工程款，原告支付给他公司施工员秦万友的款项，不是有效支付。即便是有效支付，收取的银行承兑汇票应扣除贴息；6、施工中，增加了挖土、回填土、运土方运输费、挖机台班费等工程量，计工程款44900元；7、原告支付到顾山镇人力资源和社会保障所的60万元，他公司不认可，与他公司无关。经审理查明：2011年12月30日，华纳通公司与兴厦公司签订建设工程施工合同1份，约定：兴厦公司为华纳通公司承建坐落于顾山镇顾山村的厂房，工程内容：土建，按图施工，开工日期：2011年12月20日，竣工日期：2012年5月20日，3号车间价款290万元，2号车间价款215万元。专用条款26约定：工程款（进度款）支付：兴厦公司进场开工挖土，基础工程结束付合同价款的20%，柱子浇好支付合同价款的15%，屋面盖好支付合同价款的15%，工程全部结束付合同价款的20%，余款分两年付清，每年付合同价款的15%。合同还载明“为全面履行合同的约定，请发包方将所有工程款汇入承包方指定帐户，户名：兴厦公司无锡分公司，开户行：农行新梁溪支行，账号：65×××98”。双方还约定了其他条款。合同签订后，兴厦公司于2011年12月20日开工。施工期间，兴厦公司向华纳通公司出具法人代表授权委托书1份，载明“现委托我公司秦万友先生全权负责江阴华纳通装备科技有限公司施工全过程工作，并签署我公司的相关文件”，该委托书上由兴厦公司盖公章、法定代表人印章、被委托人秦万友的签名。2012年8月19日，华纳通公司（甲方）与兴厦公司（乙方）签订建设工程施工合同补充协议1份，载明“1、对于2#车间的竣工日期：由于乙方提出的请求，甲方同意乙方延期到2012年9月30日按原合同竣工要求交付甲方。如不能在2012年9月30日交付，将按原合同交付期为：2012年7月15日算起，以合同总额的2%/天计算扣款（以天计算）；2、对于查出的6项未按图施工的项目，由乙方统一整改，竣工交付时再统一验收；3、对于其他未提事项按原合同执行；4、此协议一式二份，双方签字即生效。此补充协议与原合同具有同等法律效力”。该补充协议由华纳通公司法定代表人施晓秋与兴厦公司代表秦万友签名。2012年10月31日，华纳通公司发函给兴厦公司，要求兴厦公司对未按图纸施工的项目整改，并要求按补充协议如期竣工，否则追究兴厦公司的违约责任。2013年3月15日，华纳通公司发函给兴厦公司，要求兴厦公司一个月内完工，如不予答复，终止合同。2013年5月2日，华纳通公司又发函给兴厦公司，载明“2013年3月15日发函后，工地仍停工状态，通知双方的合同关系终止，要求兴厦公司将工地上的脚手架等建筑工具拆除搬走……”华纳通公司以银行承兑汇票和支付现金等方式，由秦万友收取工程款250.75万元。2013年1月，兴厦公司因拖欠农民工工资，经有关部门协调，华纳通公司于2013年1月将60万元汇入江阴市顾山镇人力资源和社会保障所帐户，该款用于发放兴厦公司拖欠的农民工工资款。又查明：华纳通公司与兴厦公司签订涉案建设工程施工合同时，华纳通公司就涉案工程尚未办理建设项目用地许可证及建设用地规划许可证。2013年7月，华纳通公司补办了建设项目用地许可证及建设用地规划许可证，但一直未办理建设工程施工许可证。2012年12月12日，江阴市建设局作出行政处罚决定书，对兴厦公司因未取得施工许可证而擅自施工作出了罚款处罚。另查明：兴厦公司未完成全部施工内容，其已完成的工程项目未经验收。审理中，根据华纳通公司的申请，就兴厦公司已建项目的工程质量及维修方案，委托江苏建研建设工程质量安全鉴定有限公司进行鉴定，鉴定结论为：1、1#车间（1）屋架裂缝不符合验收规范要求；（2）外墙温度伸缩缝做法不符合设计图纸要求；（3）构造柱设置不符合设计图纸要求；（4）所测部分排架柱构件垂直度不符合验收规范要求；（5）所测窗底圈梁截面尺寸及钢筋配置不符合设计图纸要求；（6）所测部分构造柱及圈梁的钢筋直径不符合设计图纸及规范要求。2、3#车间（1）屋面板裂缝不符合验收规范要求；（2）屋面板气流孔不符合设计图纸要求；（3）屋面支撑做法不符合设计图纸要求；（4）外墙温度伸缩缝做法不符合设计图纸要求；（5）构造柱设置不符合设计图纸要求；（6）所测窗底圈梁截面尺寸及钢筋配置不符合设计图纸要求；（7）所测部分构造柱及圈梁的钢筋直径不符合设计图纸及规范要求，并针对以上鉴定结论出具了维修处理方案。华纳通公司依据以上鉴定结论，对已建工程的造价及维修费用申请鉴定，经委托建业恒安工程管理股份有限公司鉴定，鉴定结论为：1、车间一已完成项目造价为1061568.93元，车间三已完成项目造价为2072772.90元；2、车间一修复造价为134657.24元，车间三修复造价为320324.86元。双方一致认可，该鉴定结论中的车间一、车间三，对应双方合同约定的2号车间、3号车间。审理中，华纳通公司自愿将主张的违约金减少至50万元。双方一致确认建设工程施工合同于2013年5月3日解除。以上事实，由建设工程施工合同、法人代表授权委托书、建设工程施工合同补充协议、建设用地规划许可证、通知、邮寄凭证、公证书、行政处罚决定书、付款凭证、顾山镇人力资源和社会保障所出具的证明及收据、维修方案鉴定报告、工程造价鉴定报告及双方当事人的陈述等在卷佐证。本案的争议焦点是：1、合同的效力问题；2、工程款的确定问题；3、兴厦公司是否构成逾期竣工的违约责任，华纳通公司主张的违约金是否合理问题；4、秦万友收到的工程款及华纳通公司垫付的农民工工资是否构成有效支付问题。针对第一个争议焦点，本院认为：华纳通公司与兴厦公司签订建设工程施工合同时，虽未办理建设用地规划许可证等手续，但在本案一审辩论终结前，华纳通公司已取得建设项目用地许可证及规划许可证，故双方签订的建设工程施工合同依法有效。双方一致确认该合同于2013年5月3日解除，本院予以确认。针对第二个争议焦点，本院认为：施工方对工程质量合格负有义务。涉案工程未竣工，也未经过质量验收。因此，对鉴定发现的质量问题，应由兴厦公司承担相应的责任。对鉴定确认的已建工程造价及维修费用，本院予以采信。由于双方已解除合同，兴厦公司要求由其承担维修的意见，华纳通公司不予认可，本院不予支持。故兴厦公司已建工程的造价确定为3134341.83元，维修费用为454982.10元。兴厦公司称施工中增加了工程量，因未提供相应的证据证明，依法不予支持。针对第三个争议焦点，本院认为：根据双方签订的补充协议，竣工日期延期到2012年9月30日，兴厦公司未按此时间交付工程，构成逾期竣工违约。双方已确认合同于2013年5月3日解除，补充协议自然也予以了解除。华纳通公司依据补充协议的违约条款主张违约金，符合法律规定。承担违约责任除了弥补对方的损失外，还具有补偿的性质，由于兴厦公司未对违约金是否过高提出抗辩意见，故对华纳通公司主张的违约金50万元依法予以支持。关于未办理施工许可证是否影响工期的问题。本院认为：涉案工程虽未办理施工许可证，兴厦公司在签订合同时应该是明知的。兴厦公司由于拖欠农民工工资，造成工人不愿继续施工，是兴厦公司未按期完成工程量的原因。江阴市建设局对兴厦公司作出行政处罚，是在兴厦公司停工后作出的，在作出该行政处罚前，兴厦公司本可以按合同要求完成工程量，即该行政处罚是在双方合同约定的工程竣工日后，故对兴厦公司的抗辩意见，依法不予采信。针对第四个争议焦点，本院认为：秦万友作为签订合同经办人，施工中兴厦公司又授权秦万友全权负责涉案工程施工全过程工作，该授权虽未明确秦万友可否收取工程款，但收取工程款系兴厦公司的一项合同权利，秦万友“全权负责”应包括施工中的所有权利在内，收取工程款也是施工中约定的权利之一，且兴厦公司在履行合同过程中，从未因支付工程款问题向华纳通公司提出异议，故认定兴厦公司对秦万友的授权事项中，包括了收取工程款的事项在内，秦万友收取的工程款视为履行委托事项。该工程款的支付方式，虽不符合合同约定，委托书可视为兴厦公司对合同约定的支付方式的变更。故对兴厦公司抗辩华纳通公司向秦万友支付工程款不是有效支付的意见，依法不予支持。关于银行承兑汇票是否由华纳通公司承担贴息的问题。本院认为：银行承兑汇票交付时，兴厦公司并未提出由华纳通公司承担贴息的问题，按交易习惯，接受银行承兑汇票一方往往将承兑汇票背书转让，兴厦公司未提供其因接受银行承兑汇票承担贴息的依据，故依法不予支持。关于华纳通公司垫付的农民工工资问题。本院认为：兴厦公司由于拖欠农民工工资，农民工向当地政府有关部门信访，江阴市顾山镇人力资源和社会保障所作为政府职能部门，联系兴厦公司要求其支付农民工工资未果后，出于维稳考虑，要求华纳通公司垫付农民工工资，并无不当。因此，华纳通公司垫付的农民工工资在结算时应抵作工程款。兴厦公司的抗辩意见，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、江阴华纳通装备科技有限公司与江苏兴厦建筑安装有限公司于2011年12月30日签订的建设工程施工合同于2013年5月3日解除；二、江阴华纳通装备科技有限公司还应支付江苏兴厦建筑安装有限公司工程款26841.83元；三、江苏兴厦建筑安装有限公司赔偿江阴华纳通装备科技有限公司维修费454982.10元，维修事项由江阴华纳通装备科技有限公司自行承担；上述二、三项相抵，江苏兴厦建筑安装有限公司应支付江阴华纳通装备科技有限公司428140.27元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清；四、江苏兴厦建筑安装有限公司应支付江阴华纳通装备科技有限公司逾期竣工的违约金50万元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13081元，鉴定费100500元，合计113581元（华纳通公司已预交），由兴厦公司负担。华纳通公司同意其预交的案件受理费由兴厦公司负担的部分直接支付给他公司，本院不再退还，兴厦公司负担的部分于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给华纳通公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行；帐号：11×××05。审 判 长  钱宇穗人民陪审员  徐玉蓉人民陪审员  陶一鸣二〇一四年十二月八日书 记 员  蔡晓波本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（二）合同解除；第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。