天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）滨塘刑初字第573号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人南兆旭，男，1991年1月19日出生于天津市东丽区，汉族，中专文化。2011年12月31日因犯诈骗罪被天津市东丽区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。2012年8月31日天津市东丽区人民法院对其撤销缓刑收监执行原判刑罚，2014年2月20日刑满释放。2014年5月25日因涉嫌犯合同诈骗罪被天津市滨海新区公安局塘沽分局刑事拘留，同年6月6日被依法逮捕。现羁押于天津市滨海新区第一看守所。
辩护人丁志芳，天津瑞宇律师事务所律师。
辩护人李宝来，天津瑞宇律师事务所律师。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检塘刑诉（2014）482号起诉书指控被告人南兆旭犯合同诈骗罪，于2014年9月19日向本院提起公诉，本院于同日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员刘易东出庭支持公诉。被告人南兆旭及其辩护人丁志芳、李宝来到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控：2014年2月25日，被告人南兆旭在天津市滨海新区塘沽吉林路与广州道交口处，以每天400元人民币的价格，从百事顺汽车租赁公司张X处租赁一辆白色本田雅阁牌津NLVX**号轿车并签订合同。后被告人南兆旭因赌博急需资金，于2014年3月16日谎称该白色本田雅阁轿车是其姐姐所有，将车抵押给杨X，从杨X处借走现金人民币4万元，后藏匿。该白色本田雅阁轿车已于2014年5月4日被收缴并发还。经鉴定：白色本田雅阁轿车价值人民币13万元。2014年5月25日，被告人南兆旭被抓获归案。
针对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人南兆旭的行为已构成合同诈骗罪，系累犯，请求依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十五条之规定予以判处。
被告人南兆旭对指控的事实供认不讳。
辩护人的辩护意见为，对公诉机关指控被告人南兆旭涉嫌合同诈骗罪的定性不持异议，但认为其合同诈骗的数额并非起诉书中认定的13万元。被告人南兆旭租车时，主观上是为了自用，其以其真实的身份信息办理了租车手续，并依据租赁合同支付了租车押金及前期租金，并没有以虚构事实、隐瞒真相的方法骗得车辆。其并没有非法占有的目的。被告人在将车辆抵押的过程中也并未拆除定位仪器，租赁公司实际上并未丧失对车辆的控制权。最终也追回了车辆，并未造成车辆丢失的后果。被告人南兆旭从杨X处借得4万元后用于赌博，给杨X造成了4万元的损失。根据最高人民法院相关司法解释的规定：“利用经济合同进行诈骗的，数额应当以行为人实际骗取的数额认定，合同标的的数额可以作为量刑情节予以考虑。”因此，本案合同诈骗数额的认定应当为质押借款数额，即4万元。此外，被告人南兆旭到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，并且认罪、悔罪态度较好，可以从轻处罚。
经审理查明，2014年2月25日，被告人南兆旭在天津市滨海新区塘沽吉林路与广州道交口处，以每天400元人民币的价格，从百事顺汽车租赁公司张X处租赁一辆白色本田雅阁牌津NLVX**号轿车并签订合同。后被告人南兆旭因赌博急需资金，于2014年3月16日谎称该白色本田雅阁轿车是其姐姐所有，将车抵押给杨X，从杨X处借走现金人民币4万元，后藏匿。该白色本田雅阁轿车已于2014年5月4日被收缴并发还。经鉴定：白色本田雅阁轿车价值人民币13万元。2014年5月25日，被告人南兆旭被抓获归案。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、案件来源及抓获经过，证实2014年4月30日10时20分，杭州道派出所接指挥中心指派：在滨海新区塘沽吉林路与广州道交口马路边，事主张X报警称其在该地汽车被诈骗。该车为白色本田雅阁汽车，牌照号为：津NLVX**。
2014年5月25日0时30分，无瑕派出所民警根据情报信息在东丽区无瑕街钢霞里将网上逃犯南兆旭抓获。
2、证人杨X证言及辨认笔录，证实2014年3月16日一个自称叫南兆旭的男子经过朋友介绍给我打电话说是要用钱，之后我们在天津市滨海新区汉沽的一个街道见面。当时他说向我借4万元钱，并说把他姐姐的一辆汽车押给我，我看了那车是白色本田雅阁汽车，牌照号是津NLVX**，行驶证上显示的车主是石XX，南兆旭说这是他姐姐。当时我就把4万元给了他，他给我打了一张4万元的欠条，并且给我写了一个抵押协议，之后他就把钱拿走了。我于2014年5月4日驾驶汽车到河北唐山西高速收费站处时被几个人拦住了，他们说是租赁公司的人，这辆车是他们租给别人的，对方还报警了。
2014年8月28日证言，证实南兆旭找我借钱时说他手头里的钱倒腾不开，想找我借一笔钱周转一下，当时南兆旭说自己开着一辆车，是其姐姐的，他说用这辆车抵押给我，借4万元。当时南兆旭说就借一天，转天还钱的时候给我三百、四百，我当时没多想就借给他了。可是等我转天再找他要钱的时候，南兆旭就开始和我拖了。我要是知道是他租来的车，我不会把钱借给他的。大约过了半个月左右时间就找不到南兆旭了，后来塘沽百事顺租车行有几个人找我，说这辆车是他们租车行的，是南兆旭从他们那租走的，让我把车还给他们，我说要是不把钱还给我，这个车开不走。后来我还去他们家找过他，南兆旭不在家。
经证人杨X辨认，指认出南兆旭就是涉嫌诈骗的男子。
3、证人张X证言及辨认笔录，证实我在百事顺汽车租赁公司工作。2014年2月25日，我正在公司上班，一个男子给我打电话说要租车，最后谈的是一辆白色本田雅阁汽车，牌照号为NVLXXX，车主是李X，是车主委托我们公司租赁的。我和那个男子约定按天租，租金是每天400元。之后我和那个男子在吉林路和广州道交口见面，他自称南兆旭，给了我身份证复印件和驾驶证复印件，他给了我1550元押金，我当时随身携带了一份合同当场和他签了。由于他说大概租十天也说不好会多几天，所以合同上没写具体还车时间，签完合同他就把车开走了。可是到今天他也没还车，也没再给我们公司租金，我们打电话也联系不上他了。后来根据汽车上的定位系统我们找到这辆车，开这辆车的男子说南兆旭已经把这辆车抵押给他了，并且说南兆旭说这辆车是他自己的。我就报警了。
2014年5月28日证言，证实南兆旭租车时说是用来开的，租车钱还欠一万多元，他租车没有将车买卖、转让、抵押的权利，这辆汽车的登记信息是石XX。后来我们在唐山高速公路通过公安机关把车找回来了，南兆旭将车抵押给了一个叫杨X的男子，抵押了4万元。
经证人张X辨认，指认出南兆旭就是涉嫌诈骗的男子。
4、证人李X证言，证实白色本田雅阁汽车，牌照号为津NVLX**的汽车是我于2013年11月购买的，车主是我母亲石XX。汽车买回来后我就将车放在朋友杨X的汽车租赁公司租赁挣钱了，我朋友的公司叫百事顺汽车租赁公司。2014年4月28日杨X打电话告诉我汽车被一个租车的男子骗走了，那个男子后来不给租金了，而且联系不上了，车也找不到了。之后我就和杨X报警了。
5、证人石XX证言，证实我有一辆白色本田雅阁汽车，牌照号为NLV125。汽车于2013年11月购买的，我儿子李X将车委托他的一个朋友进行租赁。
6、证人何XX证言，证实我在百事顺汽车租赁公司工作。2014年2月25日，一个叫南兆旭的人从我们公司租了一辆雅阁汽车，然后南兆旭将车抵押给了天津宁河一个男子。2014年4月28日15时许，这个男子开着车来到我们公司，他说南兆旭3月份的时候找他借了4万元，并称把他姐姐的一辆汽车抵押给他，抵押的汽车就是那辆牌照号为津NLVX**白色雅阁汽车，他找不到南兆旭了。当时他们约定每天百分之四的利息，这个男的说如果我们公司把南兆旭借他的钱和利息一块还给他，他就把车给我们公司，否则他就把车卖了，我们没答应。
7、扣押笔录、扣押、处理、发还物品清单，证实2014年5月4日民警在唐山西高速收费站将牌照号为津NLVX**白色本田雅阁汽车扣押。制作扣押清单，该车后发还车主石XX。
8、天津市滨海新区塘沽价格认证中心价格鉴定意见书，证实经鉴定，津NLVX**本田雅阁汽车价值人民币130000元。
9、抵押协议，证实2014年3月16日南兆旭资金周转不开，把牌照号为津NLVX**雅阁（HCXXXXBB）汽车抵押给杨X，资金人民币40000元。
10、汽车租赁合同、南兆旭身份证复印件、驾驶证复印件，证实2014年2月25日，南兆旭在百事顺汽车租赁公司租了一辆牌照号为津NLVX**白色本田雅阁汽车，一天租金400元。
11、机动车销售发票，证实石XX于2013年10月30日购买本田雅阁HGXXXXBB汽车一辆。
12、违法犯罪经历证明材料，证实南兆旭因犯诈骗罪被东丽区法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。2012年8月31日东丽区人民法院撤销南兆旭缓刑二年执行部分，对南兆旭收监执行原判有期徒刑一年六个月。2014年2月20日刑满释放。
13、在逃人员登记／撤销表，证实南兆旭因涉嫌诈骗被网上追逃的情况。
14、户籍证明，证实被告人南兆旭的基本身份情况。
以上证据经庭审质证，证据的来源合法，能相互印证证明本案事实，本院对上述证据的证明效力予以确认。
本院认为，被告人南兆旭以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。控辩双方对被告人南兆旭的行为所触犯的罪名持相同意见，均认为被告人南兆旭犯合同诈骗罪，但公诉机关指控被告人南兆旭的犯罪数额为十三万元，辩护人认为犯罪数额为四万元。本院认为，被告人南兆旭的犯罪目的是实际骗得钱财，其私自处分其所租车辆是手段行为，将车辆质押骗取钱财是目的行为，根据刑法理论，犯罪的手段行为与目的行为分别触犯不同罪名，系牵连犯，应择一重罪处罚。故被告人南兆旭的行为不构成合同诈骗罪，应以诈骗罪定罪处罚，犯罪数额为其实际骗得的人民币四万元。被告人南兆旭系累犯，应从重处罚。鉴于被告人南兆旭如实供述自己罪行，可从轻处罚。辩护人所提辩护意见中的合理部分，本院予以采纳。据此，根据被告人南兆旭的犯罪事实、犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第二项之规定，判决如下：
一、被告人南兆旭犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月25日起至2017年1月24日止。罚金自本判决生效后一个月内向本院缴纳。）
二、责令被告人南兆旭向杨X退赔经济损失人民币四万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李洪亮
代理审判员 信 彧
人民陪审员 李向荣
二〇一四年十二月八日
书 记 员 张 艳