山东省沂源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沂刑初字第42号
公诉机关沂源县人民检察院。
被告人武某，男，1981年12月21日出生于山东省沂源县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地山东省沂源县。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年7月10日被沂源县公安局刑事拘留，同年8月16日因涉嫌犯挪用资金罪被逮捕。现羁押于沂源县看守所。
辩护人唐效伟，山东民意律师事务所律师。
沂源县人民检察院以源检刑诉（2014）8号起诉书指控被告人武某犯职务侵占罪、诈骗罪，于2014年1月23日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法适用简易程序审理，后转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。沂源县人民检察院指派代理检察员赵学庆、崔慧出庭支持公诉，被害人的委托代理人杜某甲，被告人武某及其辩护人唐效伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，（一）职务侵占罪
2012年3月份至2013年5月份，被告人武某在沂源县某公司（以下简称某公司）担任业务员期间，利用职务上的便利，将本单位财物（涉案金额18万余元）占为己有。
（二）诈骗罪
2013年5月28日，被告人武某采用隐瞒事实真相的方式，从其他业务员杜某乙手中骗取65袋哈哈肥占为己有，价值7800余元。
对于上述事实，公诉机关提供了书证户籍证明及前科证明、发破案经过、杜某乙销售单、某公司考勤表及公司员工管理条例、某公司现金明细、缺货明细、相关欠条、企业法人营业执照，证人刁某、吴某甲、宋以花、翟某、于某等人的证言，被害人杜某乙的陈述，被告人武某的供述及辩解等证据，认为被告人武某利用其职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任；被告人武某以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应以诈骗罪追究其刑事责任，并对其数罪并罚。
被告人武某对起诉书指控的职务侵占罪、诈骗罪罪名有异议，辩称自己没有非法占有的主观故意。其辩护人提出，被告人武某的行为不构成职务侵占罪，其主观上没有非法占有的主观故意，只是客观上出于各种原因临时不能偿还，应以挪用资金罪定罪处罚；被告人武某明确提出借杜某乙化肥，主观上不具有非法占有的目的，其行为不构成诈骗罪；被告人武某具有坦白情节，其当庭认罪，只是对罪名持有异议，可以从轻处罚的辩护意见。
经审理查明，（一）2012年3月被告人武某到沂源县某农资连锁有限公司（以下简称某公司）干业务员，主要负责向沂源县张家坡镇、东里镇、石桥镇等乡镇的化肥代销店推销化肥，并负责货款的回收。2012年6月份左右，被告人武某开始截留部分货款及预付款，用于自己的生活开支等，并以部分客户或其亲戚等人的名义伪造了部分欠条抵顶货款，对公司谎称货款未收回。2012年年底对账时，某公司发现被告人武某挪用货款人民币6万余元（以下币种均为人民币），被告人武某给某公司写下两张欠条，一张4万元，一张2.2万元，双方约定了还款期限。2013年4月份，被告人武某不再到某公司上班。后经某公司与客户对账，又发现被告人武某挪用某公司货款11.8万余元。
在本案审理期间，被告人武某及其亲属与被害单位某公司就所造成的损失达成还款协议，被害单位某公司对被告人武某的行为予以谅解。
上述事实有经庭审质证的下列证据予以证实。
1、书证
（1）受案登记表及立案决定书证实本案的案发情况。
（2）被告人武某欠某公司现金明细、欠条、收到条、武某缺货明细、证明等证实，2012年武某欠沂源县某公司现金62006元，2013年部分销售所得金额不知去向为20140元，2013年因其他原因，武某欠沂源县某公司现金98150元，共计180296元。
（3）某公司考勤制度、2013年某农资化肥部规定、某公司员工管理条例、企业法人营业执照、销售协议、某公司员工档案、2012年销售提成明细、声明等证实，某公司的基本制度、销售模式、被告人武某在某公司工作的时间、主要工作职责以及离职时间等事实。
（4）户籍证明证实，被告人武某的身份及无前科等情况。
（5）谅解书证实，被告人武某与被害单位某公司达成还款协议，被害单位某公司对被告人武某的行为给予谅解。
2、证人证言
（1）证人刁某、吴某甲的证言证实，在2012年年底对账时，发现武某拉出去的货多，汇款或者客户的欠条少了6万多元，武某也承认要回的货款自己私自挪用花了，并写了欠条，一张4万元，一张2万元。从2013年开始，每月都核对账目，发现武某的账总是不对，在4月份武某不到公司上班了，拿着武某交到公司的欠条找到客户询问，结果发现，其中9个客户已经把钱给了武某，武某没有把钱交到公司，而是自己伪造了客户的欠条交到公司。另外，武某领出欠条要账回来后，说是没有要到账，后来要账时，发现其中的三个人沈某某、杜某某、宋某某根本找不到，三人涉及金额13550元。2013年春天，武某收了任某乙、王某乙预付款13950元，没有上交公司。一个叫张某的客户提前支付了武某14000元货款，武某把货拉走没有把货给张某。刘某丙欠3800元，找他时他说是钱已经给了武某。武某还从客户李某甲、翟某、曹某手中调走了4200元的货物下落不明。
（2）证人李某、何某、曹某、孟某甲、孟某乙、王某甲、杨某、刘某甲、刘某乙、刘某丙等人的证言证实，某公司曾拿着以他们的名义写的欠条找他们要账，但欠条是伪造的，他们不欠某公司货款，其中部分人找武某核实，武某承认是自己冒用他们的名义书写的欠条。
（3）证人任某甲的证言证实，某公司到刘某丙店里对账时，说刘某丙欠公司3800元，并出具了欠条，刘某丙发现不是其写的。
（4）证人曹某、翟某的证言证实，武某曾分别到她们店里借走部分“哈哈肥”，并写有借条，后来得知武某自己去卖了。
（5）证人王某乙、任某乙的证言证实，二人都向某公司订货并交了预付款，武某写了收到条，后来某公司说预付款没收到。
（6）证人于某的证言证实，他向某公司订货武某送货后欠17袋“哈哈肥”，声称借用过几天还，后一直未还。
（7）证人王某丙的证言证实，王某丙丈夫张某订购某公司250袋“哈哈肥”并把货款交给武某，后武某送货110袋，武某给其写了一张欠140袋“哈哈肥”的欠条，进价100元，总价值14000元钱。
（8）证人邴某、张某证言证实，他们不欠某公司货款。
（9）证人高某证言证实，他欠某公司5000多元货款，还了3000多元。
（10）证人武某、刘某丁证言证实，用过武某拉回家的化肥。
（11）证人周某、宋某甲、杨某某的证言证实，被告人武某的外欠账以及平时消费情况。
3、被告人武某的供述，证实的内容与审理查明的事实基本一致，其认可全部挪用的款项，伪造客户欠条是想临时顶账，等有钱时再把欠条抽出，没想占为己有，一直想归还，但没有能力一次性归还。
（二）2013年5月25日，被告人武某隐瞒了自己已经不在某公司上班和挪用客户预付货款的事实真相，虚构自己在外面办事，客户要货很急，让某公司的业务员杜某乙以杜某乙名义从公司领出65袋“哈哈肥”给武某的客户，并承诺过后自己再从公司里领出化肥来归还杜某乙或者卖了化肥给杜某乙钱，杜某乙随以自己的名义从公司领取65袋“哈哈肥”共价值7800元，与武某一起运到张家坡镇、西里镇、石桥镇武某已预收货款的客户处。后经多次催要，武某一直未归还货物或货款。
上述事实有经庭审质证的下列证据予以证实。
1、书证
（1）杜某乙销售单及证明一份证实，2013年5月25日杜某乙从某公司领取“哈哈肥”65袋，硅钙钾镁粉5袋，其中65袋“哈哈肥”由武某销售，武某未将此货物销售所得款交予杜某乙本人，也未交公司。
（2）声明证实，某公司于2013年6月份出具声明，说明武某于2013年5月4日从公司自动离职。
2、证人证言
（1）证人沈某的证言证实，2013年五六月份，杜某乙从公司领出化肥准备去给客户送，在路上接上武某一起去送的化肥。送货十多天后，公司开始调查武某不按时上交公司货款的事，才知道武某不在公司干了。武某不在公司干的事当时公司没有通知员工。
（2）证人吴某丙的证言证实，某公司查账时发现2013年5月份，杜某乙领走65袋“哈哈肥”，一直没和公司清账，公司调查原因时，杜某乙说“哈哈肥”是武某让他代领的，领出后武某用了，至今没有归还他，公司业务员之间也有互相代领的情况。
3、被害人杜某乙的陈述证实，2013年5月25日8点左右，武某给他打电话，让他以自己的名义从公司领出65袋“哈哈肥”给武某的客户，说在外面办事，客户要的很急，过后还给他。随后，他以自己的名义从公司领取65袋“哈哈肥”共价值7800元，并与武某一起运到张家坡镇、西里镇、石桥镇。当时不知道武某不上班了，后来才听说已经不干了。2013年6月份，多次打电话给武某，武某说过几天就归还，至今未归还。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人武某身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用其经手的公司货款归个人使用，数额较大不退还，其行为构成挪用资金罪；其以非法占有为目的，采取隐瞒事实真相的方式骗取他人财物归还自己的债务，数额较大，其行为亦构成诈骗罪，应当分别追究其刑事责任，并对其数罪并罚。公诉机关指控被告人武某犯诈骗罪的犯罪事实与罪名成立，本院予以支持；但被告人武某挪用单位货款并伪造部分他人欠条抵顶挪用的货款，其目的在于非法取得本单位资金的使用权，而非非法占为己有，其在被单位发现犯罪行为后，对挪用的每笔货款都予以认可，也没有逃匿等行为，并一直表示要归还，只是因客观原因不能归还，不能认定其具有非法占有单位财物的主观故意，故公诉机关指控被告人武某职务侵占罪，本院不予支持。被告人武某归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚；鉴于其已与被害单位达成还款协议，并取得被害单位谅解，对其所犯挪用资金罪可酌情从轻处罚。被告人武某及其辩护人所提没有非法占有的故意，应以挪用资金罪定罪处罚以及被告人武某具有从轻处罚情节的辩护意见成立，本院予以采纳；所提不构成诈骗罪的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人武某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年；犯诈骗罪，判处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李晓慧
代理审判员 赵小红
人民陪审员 王京忠
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 侯 芳