七台河市茄子河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑0904刑初87号
公诉机关七台河市茄子河区人民检察院。
被告人张XX，绰号“黑子”、“黑哥”、“刚哥”，男，1983年12月1日出生，回族，高中文化，系七台河市XX公司工人。2016年1月29日因涉嫌贩卖毒品被七台河市公安局桃山区分局刑事拘留，同年2月24日经七台河市桃山区人民检察院以涉嫌贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪批准逮捕，同日由七台河市公安局桃山分局执行。
辩护人柴永昕,黑龙江政通律师事务所律师。
本案由七台河市公安局桃山分局侦查终结，并向桃山区人民检察院移送起诉，桃山区人民检察院两次退查后，提出管辖权异议，移送茄子河区人民检察院审查起诉，茄子河区人民检察院以七茄检公诉刑诉〔2016〕94号起诉书指控被告人张XX涉嫌贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪于2016年10月19日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2016年11月29日、12月20日二次开庭审理了本案。茄子河区检察院检察员李传海出庭支持公诉，被告人张XX及其辩护人柴永昕到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控:（一）贩卖毒品犯罪
1.被告人张XX于2015年12月末、2016年1月中旬和2016年1月27日，在自己居住的茄子河区XX小区9号楼2单元202室，先后三次分别卖给张XX冰毒0.2克、0.3克、0.3克，收取人民币100元、200元和150元。
2.被告人张XX于2016年1月6日、1月12日和1月18日，接到范XX的电话后，在居住的茄子河区XX小区9号楼2单元门口，先后三次分别卖给范XX冰毒0.8克，分别收取人民币400元。
综上，被告人张XX共贩卖毒品3.2克，获赃款1650元。
（二）非法持有毒品犯罪
2016年1月28日，被告人张XX在居住的茄子河区XX小区9号楼2单元202室的客厅及卧室内，藏有疑似毒品74克。经七台河市公安局刑事技术支队毒品鉴定，其中72.9克检出甲基苯丙胺，1.1克检出氯胺酮。
（三）容留他人吸毒犯罪
2015年12月至2016年1月，被告人张XX在居住的茄子河区XX小区9号楼2单元202室，先后8次给张XX提供冰毒及吸毒工具，供张XX吸食毒品。
（四）非法持有枪支犯罪
2016年1月28日，被告人张XX在没有持枪资格的情况下，在居住的茄子河区XX小区9号楼2单元202室内，藏有左轮气手枪1支、黑色长气枪1支。经七台河市公安局刑事技术支队痕迹检验鉴定，两支气枪均认定为枪支。
公诉人当庭出示了1.扣押物品清单；2.证人张XX、范XX、李XX的证言；3.七台河市公安局刑事技术支队毒品鉴定意见书；4.七台河市公安局刑事技术支队现场勘查笔录5.搜查录像；6.被告人张XX的电话清单；7.被告人的张XX的供述与辩解等证据证实，足以认定。
公诉机关认为，被告人张XX贩卖毒品、非法持有毒品、容留他人吸毒、非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第三百五十四条、第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪和非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人张XX犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应对其数罪并罚。
被告人张XX对非法持有枪支犯罪无异议，对贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪不认可。辩称：1.没有贩卖毒品。2.公安机关在被告人家中搜查扣押的毒品不是自己的，在被告人被抓获到搜查之间间隔3个多小时，公安机关带被告人到家中搜查时，门是开着的，所以不排除毒品是他人放的。3.证人张XX说在张XX家中吸毒8次，无其他证据可以证实。
辩护人的意见：
一、辩护人对被告人犯非法持有枪支罪不持异议。
二、检察机关指控被告人张XX贩卖毒品罪、非法持毒品罪、容留他人吸毒罪，事实不清、证据不足，相关证据不确定、不充分，不能排除合理怀疑，这三项指控不能成立。
（一）非法持有毒品罪。1.毒品来源不清。2.是谁的毒品不能确定，被告人交代涉案的72.9克冰毒市石XX所有，并交代了石XX的个人信息，但公安机关未将石XX抓获核实。3.被告人张XX被抓获到搜查间隔了3个小时，门是开放状态，因此不排除72.9克冰毒市他人放置的可能。4.公安机关民警出庭作证说门是开锁公司开的，但没有说出是哪家公司，开锁人员姓名。综上该毒品是何人持有不能确定。
（二）关于贩卖毒品罪。1.公安机关对证人范XX、张XX询问笔录，自相矛盾、模糊不清，真实性不能确认，不能作为定案的根据。证人范XX两次询问笔录相互矛盾。
（三）关于容留他人吸毒罪。我国《刑法》规定的容留他人吸毒罪，其构成要件，主观方面是故意，即明知是毒品而有意容留他人吸食，动机如何，法律虽未规定，但实际中一般是为了牟取非法利益。
根据规定，容留他人吸毒，影视他人自带毒品，而容留是明知是毒品又提供他人吸食，本案是张XX到被告家中蹭食毒品，被告张XX既没有主动允许张XX吸食其家中毒品，主观上不存在故意，而且也没有牟取非法利益，实际上是张XX自己在未经被告张XX同意的情况下而厚颜蹭食，与《刑罚》规定的容留他人吸毒罪的本意相去甚远，张XX的行为不符合该罪的法律特征。另外，本案只有张XX一个人的证词，孤证不能定案，起诉书中指控八次容留张XX吸毒也毫无根据。
综上，本案指控被告张XX涉嫌贩卖毒品罪、非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪三项罪名事实不清，证据不足，指控的上述三个罪名的事实情节没有确实充分的证据能够证实，不能排除合理怀疑。
经审理查明:（一）非法持有毒品犯罪
2016年1月28日，被告人张XX在居住的茄子河区XX小区9号楼2单元202室的客厅及卧室内，藏有疑似毒品74克。经七台河市公安局刑事技术支队毒品鉴定，其中72.9克检出甲基苯丙胺，1.1克检出氯胺酮。
（二）非法持有枪支犯罪
2016年1月28日，被告人张XX违反枪支管理规定，在居住的茄子河区XX小区9号楼2单元202室内，藏有左轮气手枪1支、黑色长气枪1支。经七台河市公安局刑事技术支队痕迹检验鉴定，两支气枪均认定为枪支。
上诉事实,有经庭审中举证、质证的下列证据证实：
证据1.被告人张XX的户籍证明，证实被告人张XX于1983年12月1日出生，犯罪时具有完全刑事责任能力的事实。
证据2.到案经过，证实被告人张XX于2016年1月28日在自己家楼梯处被公安机关抓获的事实。
证据3.房屋所有权查询证明，证实茄子河区宾尚雅居小区9号楼2单元202室系张XX所有的事实。
证据4.现场检测报告书，证实张XX经冰毒尿液检测，结果呈阳性的事实。
证据5.证人李XX的证言,证实自己于2016年1月25日20时30分许到达张XX家，张XX一个人在家居住，自己把两个行李箱放在张XX家，次日早上见到张XX在茶几上吸毒后自己离开。此外，张XX叫自己“瑶瑶”，没有见过叫石XX的男子的事实。
证据6.被告人张XX的供述，被告人曾二次供述了贩卖毒品及非法持有毒品、枪支以及容留张XX在家中吸毒。
证据7.七台河市公安局刑事技术支队毒品鉴定意见书【2016】20号（卷1P130-138），证实在张XX家里搜查出的毒品中，1.1克检出氯胺酮、72.9克检出甲基苯丙胺；因液混合物约40毫升检出甲基苯丙胺的事实。
证据8.七台河市公安局刑事技术支队痕检鉴定意见书【2016】2号（卷1P139-146），证实在张XX家里搜查两支气枪发射弹丸的枪口比的动能均大于1.8J/cm,均认定为枪支的事实。
证据9.搜查视频资料（当庭播放）,证实这些毒品是在见证人的见证下,被告人在现场的合法搜查,毒品分成小包分散在室内的不同隐蔽处,只能是室主人,被告人张XX所持有。
证据10.证人王XX出庭作证，证实王XX是参与抓捕的公安人员，抓捕前警察轮流蹲守一天以上，抓捕后其继续蹲守，没有人员出入202室，张XX出来后，公安人员是在二楼缓台抓捕，张XX把门靠锁上了，门是开锁公司打开的，搜查时张XX说：“房屋不是他的”。
证据11.证人冯XX（公安人员，参与抓捕、审讯）证实其审讯均二人以上，保证了被告人休息和饮食。
证据12.证人王XX（侦查人员）出庭作证，自己参与蹲守和搜查，抓捕张XX后自己仍在蹲守不可能有人出入202室。
证据13.勘验、检查、辨认、侦查实验笔录及照片，证实公安机关于2016年1月28日20时许，依法搜查了茄子河区XX小区9号楼2单元202室，发现了小包分散的隐藏毒品、吸毒用品、枪支2把、刀具9把。搜查时，张XX先是否认是自己家，再辩解说房屋出租给他人的事实。
上述证据，有搜查笔录、搜查录像和扣押物品清单，可以认定枪和毒品是从张XX住处搜出，公安局技术支队毒品鉴定和痕迹检验鉴定，可以认定二支气枪均为枪支，毒品为甲基苯丙胺和氯胺酮，数量为甲基苯丙胺72.9克、氯胺酮1.1克。虽然被告人张XX否认毒品为自己持有，但公安人员出庭作证，从被告人被抓到搜查，没有人在202室进出，各证据相互印证，能够形成证据链条，具有唯一性和排他性，证据确实、充分。
关于贩卖毒品和容留他人吸毒的证据。公诉人向法庭出示了被告人的2月1日、2月2日二次供述，被告人在供述中承认了贩卖毒品、容留他人吸毒、非法持有枪支，同时也认可在他家中搜出的毒品是他本人持有，同时也交待了毒品是自己2014年在网上买的，快递送到家，当时有签名,叫张学清，买了180克毒品，毒品是用实木椅快递寄回，取货用名张学清，称用微信联系，并交代了邮箱账号，但公安机关没有调取微信及邮箱的内容，而是以“办案说明”的方式说“无法查实”。贩卖毒品以及容留他人吸毒除了二次供述外，只有证人范XX、张XX的证言，这二人都说在张XX手里买过三次毒品，数字、价格交代一致。但这二人交代的购买的时间模糊，出资人也不一致。范XX交代了购买毒品的方式有电话、短信联系，然后到张XX家楼下取货，但公安机关没有调取短信，公安机关调取的通话记录显示二人通话频繁，没有对应性。范XX交代了每次购买毒品后开房地点、吸食人员等，公安机关也没有去采证，因此证实张XX贩卖毒品、容留他人吸毒的证据不足，这种只有口供且口供不一的证据不应采信。
本院认为，被告人张XX在住处存放甲基苯丙胺72.9克、氯胺酮1.1克，事实清楚，证据确实、充分，构成非法持有毒品罪；被告人张XX违反枪支管理规定持有二支气枪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成非法持有枪支罪。检察机关指控的非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，罪名成立，本院应予支持。关于检察机关指控的被告人张XX贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实不清、证据不足，不予支持，辩护人关于被告人不构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的辩护意见予以采纳。被告人张XX拒不认罪，持有毒品数量较大，应从重处罚。被告人张XX非法持有枪支但没有造成危害后果，应酌情从轻处罚。被告人犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十九条的规定，判决如下：
被告人张XX犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50,000.00元。犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币50,000.00元。
（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月29日起至2027年1月28日止。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于黑龙江省七台河市中级人民法院。书面上诉的应当递交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王庆林
审 判 员 于 捷
代理审判员 肖宏伟
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 何云玲