河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终10554号
上诉人（原审原告）：河南浩丰化工有限公司，住所地郑州市经三路32号财富广场1号楼24层东北户。
法定代表人：张占伟，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张锋，河南杰瑞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：薛飞，河南杰瑞律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：齐鹏，男，1981年4月3日出生，汉族，住郑州市金水区。
委托诉讼代理人：曹静杰，河南中赢旗晟律师事务所律师。
上诉人河南浩丰化工有限公司（以下简称浩丰公司）与上诉人齐鹏劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2014）金民一初2973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。浩丰公司的诉讼代理人张锋、薛飞，齐鹏及其诉讼代理人曹静杰到庭参加审理，本案现已审理终结。
浩丰公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持浩丰公司全部诉讼请求，一、二审诉讼费用由齐鹏承担。事实与理由：1、根据浩丰公司《员工手册》，业务人员必须独立完成每单业务的全部流程，待客户付款后计付提成款，2014年1月1日至2014年4月30日期间，齐鹏自行开办同业公司，对浩丰公司业务疏于经营，即便联系了几份订单，也仅仅完成了整个外贸业务的前期工作，2014年4月30日齐鹏离职后，大量后续工作均由其他员工进行，齐鹏2014年前4个月的工资已足额发放，对浩丰公司预付的105万元提成款，齐鹏无权享有；2、一审中浩丰公司提交了客户索赔的相关证据，证明齐鹏在2013年期间完成的一笔业务出现了客户索赔，应当按照“多退少补”原则返还浩丰公司多支付的提成款126814元。3、齐鹏收到预发105万元提成款后，开办同业公司，之后辞职并利用其在浩丰公司任职时掌握的商业秘密与浩丰公司开展不正当竞争。
针对浩丰公司的上诉，齐鹏辩称：1、浩丰公司称齐鹏同业竞争侵犯其商业秘密，与本案无关系，已另案处理，且齐鹏辞职后加入其他公司，与浩丰公司开展业务竞争并不违法；2、浩丰公司《员工手册》非依法制定并公示告知劳动者，不具有法律效力，不能作为计发提成款的依据，其该手册的提成制度与浩丰公司起诉状所称的提成计发方式相互矛盾，其称须收回全部货款才计算提成，违反法律强制性规定，应属无效；3、齐鹏只负责为浩丰公司获取客户订单及采购合同，订单后续履行只能由浩丰公司进行，不是齐鹏的工作职责范围，浩丰公司作为用人单位，未能提交证据证明齐鹏2014年度完成订单的销售额及各项成本，应当承担不利后果；4、2014年4月30日，双方解除劳动合同时，已对包含2014年度提成款在内的所有工作及财务内容进行了核算，浩丰公司给齐鹏出具了离职证明，齐鹏不应当返还其105万元提成款；5、浩丰公司要求齐鹏返还2013年提成款，但未能提交有效证据证明，一审判决未支持其该项诉请正确。综上，浩丰公司的上诉理由不能成立，应当驳回其上诉请求。
齐鹏上诉请求：撤销一审判决，发回重审或驳回浩丰公司的诉讼请求，诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：1、一审判决适用法律错误，本案为减少劳动报酬而发生的劳动争议，应当由浩丰公司承担举证责任，不应由齐鹏承担，且一审判决对齐鹏调查取证申请置之不理、不予处理齐鹏的反诉请求、对齐鹏的《财产保全裁定复议申请书》不予处理，均于法无据；2、一审判决未查清齐鹏提成款计发方法及2014年完成的订单销售额、各项成本和费用，未具体核算齐鹏2014年提成款，对本案进行酌定，缺乏事实及法律依据；3、2014年4月30日，双方劳动关系解除时，已对工资和提成等各项工作进行了核算和交接，被上诉人向上诉人出具了离职证明，一审法院认为双方未对2014年度业务提成款进行结算错误；4、预付105万元提成款系张占伟支付，非浩丰公司支付，一审判决齐鹏向浩丰公司返还提成款无事实及法律依据。
针对齐鹏的上诉请求，浩丰公司辩称：1、本案减少劳动报酬，应仅指浩丰公司主张的2013年应返还提成款126814元，对此浩丰公司已提交证据证明，浩丰公司分别于2013年11月、2014年1月向齐鹏预付了2014年度提成款，此时2014年业务尚未开展，齐鹏有义务就其2014年已完成并符合计提条件的订单承担举证责任；2、一审法院对齐鹏提出的调取证据申请、提出反诉和财产保全复议申请未予处理符合法律规定；3、齐鹏在一审提交的证据不足以证明其2014年已完成的工作量，齐鹏在2014年离职前并未独立完成任一订单，即便联系了订单，也仅仅完成了整个业务的前期工作，不符合《员工手册》规定的计付提成款的条件，且在齐鹏离职当日，浩丰公司已足额发放齐鹏2014年前4个月的工资，齐鹏应返还2014年预发全部提成款105万元；4、齐鹏辞职时，浩丰公司已付清其前四个月工资，双方对此均无异议，提成款是公司在盈利的基础上向劳动者发放的基础工资之外的报酬，在齐鹏不符合计提提成款条件的情况下，双方没有结算提成款的前提条件；4、张占伟为浩峰公司的法定代表人，《员工手册》规定了提成款由张占伟账户转至业务员账户，张占伟账户只是公司制定的提成款的支付方式，返还提成款的所有权人应当为浩丰公司，本案诉讼主体适格。综上，齐鹏的上诉理由不能成立，应当驳回其上诉请求。
浩丰公司向一审法院起诉请求：判令齐鹏返还浩丰公司2013年多发提成126814元及2014年度预发提成1050000元，并支付自应付款之日起至本案调判执行终结期间的利息15292元（暂计至2014年7月30日，此后至实际付款日期间的利息按人民银行同期贷款利率据实结算），以上共计人民币1192106元，本案诉讼费用由齐鹏承担。
一审法院审理查明：被告于2005年6月至2014年4月30日期间在原告处工作，任医药农化部门经理，实际参与公司部分对外贸易业务。双方在2008年1月1日签订有效期为一年的《劳动合同》，其中关于劳动报酬及支付方式约定为：被告的工资分配应遵循按劳分配原则，按时足额支付工作报酬，每月15日以货币形式支付给被告，工资标准遵循原告公司工资制度执行。2013年11月1日，原告通过其法定代理人张占伟的银行账户向被告的银行账户转账60万元。同日，被告给原告出具一份《收条》，载明：“今收到业务提成款人民币60万元整。其中15万元整为2013年提成，45万元为2014年预发提成。”2014年1月21日，原告通过其法定代理人张占伟的银行账户向被告的银行账户转账60万元。同日，被告给原告出具一份《收条》，载明：“今收到业务提成款人民币60万元整，为2014年预发提成。”2014年2月11日，原告法定代表人在被告出具的上述两份《收条》复印件上均注明：“2013年（含2013年）提成及利息结清。2014年45万元不计利息。2013年提成按133万元计基本结算，多退少补。”2014年4月30日，被告填写《离职员工交接明细单》，显示交接物品为：办公用品包括组装机主机加显示器一套，打印机一台，电话两部，笔筒一个，文件夹及文件，大门钥匙。原告公司签章予以确认。同日，原告出具一份《证明》，内容载明：“齐鹏，2014年4月30日提出辞职，与我公司解除劳动关系，特此证明”。后原告认为2013年多发的提成款126814元、2014年预发的提成款105万元被告均应返还，双方发生纠纷。另查明：1、在本案审理期间，原、被告均提交了员工手册各一份，其中原告提交的员工手册中关于业务提成计算方法中规定：每单业务认定办法，指独立寻找客户完成销售，独立找到货源完成采购，并在业务人员任职期间回收全部货款并确保客户无索赔可能性的。以上三个要素全部符合，计算该单提成，否则该单不计入提成。提成比例，按照净利润的30%计提，如果每年提成在5万以下，按照30%不交公司资源占用费，如果每年提成在5万以上，超出部分需向公司缴纳20%的公司公共资源占用费。被告提交的员工手册中关于业务提成计算方法中规定：独立完成谈判（新产品）找到货源，由公司协助其完成采购事项确保货款顺利收回的，业务经办人员可享受销售完毕后（扣除第二项中的第二条）的30%提成。当年净利润=到款确定收入－成本－费用；为了方便、准确，采用年度提成核算（年度内第一笔业务至年度内最后一笔业务的出口退税款到账）。提成=（当年净利润－5万）×80%＋5万。原、被告对对方提交的员工手册中关于业务提成计算方法的不同之处均不予认可。2、原告认可被告在2008年至2012年期间每年的业务提成分别为：910177元、1195000元、140000元、3700000元、930000元。
一审法院认为：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。1、关于2013年提成费用126814元。依据原告法定代表人给被告出具的书面凭据，即“2013年（含2013年）提成及利息结清。2013年提成按133万元计基本结算，多退少补”，显示原、被告关于2013年提成款己经基本结算。原告认为多发了2013年的提成款126814元应举证予以证明。原告称：被告2013年经办的业务在结算后因质量问题赔偿，且相关费用及信保费也未扣除，依据《员工手册》中关于业务提成的发放制度，应扣除被告2013年的提成费用126814元；但被告对原告提交的《员工手册》不予认可，且《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”。原告未提供证据证明其提交的《员工手册》系依法制定、公示或已告知了被告，故原告据此证明多发了被告2013年的提成款126814元的意见不予采信。2、关于2014年预发提成款105万元。被告于2014年4月30日离职，双方在劳动合同解除时未对2014年1月1日至2014年4月30日期间的业务提成款进行清算。根据本案情况，原、被告均认可业务提成系被告薪酬结构的组成部分，结合被告以往领取业务提成款的实际情况，原告对于被告2014年的业务提成款理应结算。因双方对各自相应的证据及所述内容均不一致，其提供的证据均不能证明各自主张，故依据双方举证、陈述内容并结合被告2008年至2013年期间领取提成款的情况酌情确认：被告2014年的业务提成款为458345元【（910177元＋1195000元＋140000元＋3700000元＋930000元）÷5年÷12个月×4个月】，故被告应返还原告业务提成款591655元（1050000元－458345元）。原告该诉请过高部分，不予支持。原告要求的利息，无法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四条之规定，判决如下：一、被告齐鹏于本判决生效后十日内返还原告河南浩丰化工有限公司业务提成款591655元。二、驳回原告河南浩丰化工有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原、被告各负担一半。
本院二审期间，双方当事人为支持其上诉请求均提交了新证据。
浩丰公司提交了以下证据：第一组证据：1、河南全锡进出口贸易有限公司工商档案，2、河南得锡化工有限公司工商档案，3、齐鹏与高瞻的结婚登记表。证明齐鹏收到预发的提成款后，即与其妻子高瞻着手成立与浩丰公司有同业竞争关系的公司，与浩丰公司开展不正当竞争，其请求预付的提成款并非是基于劳动所得，而是在为新公司的成立做准备，其行为违背了诚信原则和公序良俗。第二组证据：4、民事起诉状及变更诉讼请求申请书，5、受理案件通知书。证明浩丰公司已就齐鹏不正当竞争行为提起诉讼，并已立案审理。
对浩丰公司提交的上述证据，齐鹏发表以下质证意见：对两组证据的真实性均无异议，对第一组证据的证明目的有异议，成立公司是事实，但目的系浩丰公司主观猜测，第二组证据与本案无关。
齐鹏提交了订单复印件6份，证明齐鹏在2014年离职前，完成有相应的工作订单。
浩丰公司对于齐鹏提交的上述证据真实性无异议，对证明目的有异议，签署订单不能证明完成所有业务的流程，不符合计发提成款的条件，仅能证明齐鹏参与前期业务谈判，后期追要货款才能产生利润，没有利润不可能发放提成。
本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。
本院认为：一、关于齐鹏2014年预发提成款应否返还及返还数额的问题。浩丰公司称2014年1月1日至2014年4月30日离职期间，齐鹏未独立完成一起业务，不符合计发提成款的条件，但诉讼中齐鹏提交的订单等证据证明其确已就相关业务开展工作，而浩丰公司作为用人单位，未能提交齐鹏参与订单业务的完整凭证资料及内部提成款计发明细等相关证据，以核定齐鹏的具体工作量及是否符合计发提成款，应承担举证不能的法律后果，故浩丰公司主张齐鹏返还2014年全部预发提成款，依据不足，不能成立。齐鹏称2014年4月30日离职时，双方已对工资及提成款进行了结算，其不应当返还预发提成款，但在案证据显示双方仅就公司相关财物进行了交接，其仅以浩丰公司已向其出具离职证明为由主张双方已对提成款进行结算，缺乏依据，不能成立。一审判决根据在案证据，结合全案案情，以齐鹏离职前五年的年均提成款为依据，酌定齐鹏2014年前4个月的提成款数额，合理有据，并无不当。浩丰公司及齐鹏关于一审判决对返还提成款认定错误的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。二、关于2013年是否多发提成款126814元的问题。浩丰公司称齐鹏在2013年完成的一笔业务出现客户索赔应当扣减相应提成款，但其在诉讼中未能提交充分有效证据予以证明，故其该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。三、涉案105万元提成款虽系通过张占伟账户支付，但作为齐鹏薪酬的组成部分，提成款的支付义务主体为浩丰公司而非张占伟，齐鹏关于一审判决其向浩丰公司返还提成款主体错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，浩丰公司及齐鹏的上诉理由均不能成立，其上诉请求，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人河南浩丰化工有限公司、上诉人齐鹏各自分担5元。
本判决为终审判决。
审判长 袁 斌
审判员 张林利
审判员 钟晓奇
二〇一六年十二月十五日
书记员 王梦娇