辽阳市文圣区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽1003刑初2号
公诉机关辽阳市文圣区人民检察院。
被告人胡科，男，1979年1月30日出生。因犯盗窃罪于2015年3月26日被刑事拘留，于同年6月16日被浙江省嘉兴市嘉善县人民法院判处有期徒刑一年二个月缓刑二年，并于当日释放。因本案于2015年8月28日被辽阳市公安局文圣区公安分局刑事拘留，同年9月21日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人汪占涛，系辽宁襄平律师事务所律师。
被告人刘某，男，1980年10月16日出生。因犯盗窃罪于2015年3月26日被刑事拘留，于同年6月16日被浙江省嘉兴市嘉善县人民法院判处有期徒刑一年缓刑二年，并于当日释放。因本案于2015年8月28日被辽阳市公安局文圣区公安分局刑事拘留，同年9月21日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人杨屹楠，系辽宁襄平律师事务所律师。
被告人于某，男，1993年10月14日出生。因犯盗窃罪于2015年3月26日被刑事拘留，于同年6月16日被浙江省嘉兴市嘉善县人民法院判处有期徒刑一年缓刑二年，并于当日释放。因本案于2015年8月28日被辽阳市公安局文圣区公安分局刑事拘留，同年9月21日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
被告人边某，男，1994年5月8日出生。因犯赌博罪于2014年7月3日被灯塔市人民法院判处有期徒刑七个月缓刑一年。因本案于2015年11月25日被辽阳市公安局文圣区公安分局刑事拘留，同年12月2日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人宁德龙，系辽宁诚信泰律师事务所律师。
辽阳市文圣区人民检察院以辽文检公刑诉（2015）101号起诉书指控被告人胡科、刘某、于某、边某犯诈骗罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽阳市文圣区人民检察院指派检察员邢诗文、马赢男出庭支持公诉，被告人胡科及其辩护人王胜立、被告人刘某及其辩护人杨屹楠、被告人于某、被告人边某及其辩护人宁德龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年12月8日，被告人胡科等四人以铜包铝的铝芯电线假冒铜芯电线卖给被害人孙某，骗取被害人人民币77867.7元。公诉机关认为，被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人胡科等四人对指控的犯罪事实无异议。
胡科辩护人提出的辩护意见是，对认定被告人犯诈骗罪无异议，但犯罪数额应扣除用于诈骗所使用的铝线的价值；被告人系因生活所迫去诈骗，且当庭自愿认罪，应从轻处罚。
刘某辩护人提出的辩护意见是，对认定被告人犯诈骗罪无异议，但犯罪数额应扣除用于诈骗所使用的铝线的价值；刘某在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，且自愿认罪，应从轻处罚。
边某辩护人提出的辩护意见是，被告人认罪态度较好，且系从犯，应减轻处罚。
经审理查明：2014年11月末，被告人胡科打算用手中的一批铜芯电线诈骗钱财，遂找到被告人刘某，让其到案外人徐某又购买了一批“铜包铝”的电线，欲冒充铜芯电线进行诈骗。2014年12月7日，被告人胡科找来被告人于某、边某帮忙，共同乘作刘某租来的一辆吉普车，来到辽阳市白塔区东门路附近被害人孙某经营的迎东废品收购站，称自己一行人是河东工地做建筑的人员，手中有一批铜芯电线欲卖。当日，胡科等人以20元每斤的价格卖给孙某价值8500元的铜芯电线，以骗取孙某的信任。次日上午，再次卖给孙某一批价值11600元的铜芯电线，并称还有一大批同类电线在工地处，亦要出售。被告人胡科事先找好一个工地的活动房，将被害人带到工地后，刘某拿出事先准备好的铜芯电线让被害人验货，被害人出于信任，仅验一捆电线便没再继续验货，将现场的全部电线购买，并付款78000元。被害人将收购的电线拉回收购站后再次验货，发现除当场查验的那捆电线系铜芯电线外，其余的均为“铜包铝”的铝芯电线。孙某以132.3元的价格将真品的铜芯电线出售，其他“铜包铝”的铝芯电线无法售出，实际损失77867.7元。四名被告人所获赃款，扣除购买“铜包铝”的铝芯电线的费用，胡科骗得赃款后，分给刘某二万余元，分给于某一千元，分给边某五百元及价值300元的羽绒服一件。
四名被告人均被抓获归案。在审理过程中，被告人刘某、于某、边某主动退还赃款，并取得了被害人的谅解。
上述事实，四名被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人孙某的陈述、证人张某、高某、高某甲、赵某、顾某、徐某、李某等人的证言、辩认笔录、刑事判决书、指认现场照片、和解协议、谅解书及公安机关出具的案件来源、抓捕经过、户籍证明、情况说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人胡科、刘某、于某、边某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名成立，予以支持。关于辩护人提出的犯罪数额应扣除“铜包铝”的铝线价值的辩护意见，经查，涉案的铝线应视为被告人诈骗钱财的工具，截至案发被害人亦未能将其出售以挽回损失，被害人的实际损失为77867.7元，而四名被告人从被害人处获利亦此数额，故应认定犯罪数额为77867.7元，辩护人的辩护意见无法律依据，不予采纳。四名被告人均处于缓刑考验期，对其均应撤销缓刑，数罪并罚。被告人胡科在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘某、于某、边某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且三人均能积极赔偿被害人的经济损失，取得其谅解，被告人于某、边某主动缴纳罚金，故对三被告人均可减轻处罚。鉴于四名被告人均当庭自愿认罪，故对四名被告人均可从轻处罚。根据本案的具体事实及情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条、第七十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销浙江省嘉善县人民法院（2015）嘉善刑初字第452号刑事判决中对被告人胡科、刘某、于某判项的缓刑部分；撤销辽宁省灯塔市人民法院（2014）灯刑初字第161号刑事判决中对被告人边某判项的缓刑部分。
二、被告人胡科犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月,并处罚金人民币四万元；原因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元，总和刑期为四年六个月，根据数罪并罚的原则，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年八月二十八日起至二0一九年六月五日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）
被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币二万元；原因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，总和刑期为二年六个月，根据数罪并罚的原则，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年八月二十八日起至二0一七年六月五日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）
被告人于某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年,并处罚金五千元；原因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，总和刑期为二年，根据数罪并罚的原则，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元。（已缴纳五千元）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年八月二十八日起至二0一六年六月五日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）
被告人边某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年,并处罚金人民币五千元；原因犯赌博罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元，总和刑期为一年七个月，根据数罪并罚的原则，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年十一月二十五日起至二0一七年二月二十四日止。）
三、被告人胡科于本判决生效后十日内向被害人孙某退还非法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 叶宏岩
审 判 员 侯黎明
人民陪审员 张春辉
二〇一六年三月七日
书 记 员 王 森
附件：
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条（第三款）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。