广东省江门市新会区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0705民初4308号
原告叶柏惠，男，1975年8月4日出生，汉族，住广东省江门市新会区。
委托代理人谭文正，广东圭峰律师事务所律师。
被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司。住所地：广东省江门市新会区双水镇工业开发区。
法定代表人谭洋。
委托代理人梁卓森，江门市新会区双水镇法律服务所法律工作者。
委托代理人赵健鸿，江门市新会区双水镇法律服务所法律工作者。
原告叶柏惠诉被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司（以下简称“双水拆船公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2016年10月25日立案受理后，依法适用简易程序由审判员苏达昶独任审判，于2016年11月22日公开开庭进行了审理。原告叶柏惠的委托代理人谭文正、被告双水拆船公司的委托代理人赵健鸿出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2008年4月3日入职被告处工作，从事电工，2015年6月至2016年6月期间原告的月平均工资为3988.85元。在工作期间，双方没有签订书面劳动合同，被告在2016年7月7日前没有为原告购买社会保险,原告在2013年1月份开始为自己购买社保。为此，原告在2016年7月7日向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳动仲裁委”）提出仲裁，要求裁决双方于2016年7月7日解除劳动关系，要求裁决被告向原告支付经济补偿金33905.23元,并返还代缴的社保费和确认劳动关系。仲裁委裁决确认了原告与被告于2008年4月3日至2016年7月7日存在劳动关系和被告向原告返还17120.16元代缴的社保费,没有支持原告主张双方于2016年7月7日解除劳动关系和要求裁决被告向原告支付经济补偿金33905.23元的请求。原告认为，在被告没有为原告购买社保的情况下，原告主张解除劳动关系是原告的权利，原告提出要求于2016年7月7日解除劳动关系并要求被告向原告支付经济补偿金33905.23元仲裁申请书后，原告与被告的劳动关系于2016年7月7日已解除，被告应当向原告支付经济补偿金33905.23元。而被告为了规避其不依法购买社保须向原告支付经济补偿金33905.23元的责任，在2016年7月18日为原告补买2016年7月社会保险（之前8年仍不为原告购买）是不能成立的。因为原告主张解除双方劳动关系在先，被告规避法律私自为原告购买2016年7月的社会保险在后。后劳动仲裁委作出新劳仲案字（2016）第776号仲裁裁决书，原告不服上述仲裁裁决书部分裁决，故起诉请求判令：1、确认原告与被告于2008年4月3日至2016年7月7日存在劳动关系；2、原告与被告于2016年7月7日解除劳动关系；3、被告向原告支付经济补偿金33905.23元；4、被告向原告返还17120.16元代缴的社保费；5、被告承担本案一切诉讼费用。
原告为其陈述在举证期限内提供的证据有：
1、企业机读档案登记资料一份（复印件）。拟证明被告主体资格适格的事实。
2、账户明细查询14张（复印件）。拟证明原、被告存在劳动关系及原告在2015年6月至2016年6月期间的月平均工资为3988.85元的事实。
3、人员参保历史查询单两份（复印件）。拟证明被告在2016年7月7日还没为原告购买社保及原告在2013年1月份开始为自己购买社保，至2016年6月份止原告已缴纳社保费总额26346.24元，其中被告应缴纳社保费17120.16元。
4、受理案件通知书一份（复印件）。拟证明原告于2016年7月7日向劳动仲裁委提出仲裁，要求裁决双方于2016年7月7日解除劳动关系，要求裁决被告向原告支付经济补偿金33905.23元的事实。
被告答辩称：原告至今仍在被告公司工作，双方至今仍存续劳动关系的事实。因此，原告要求被告支付经济补偿金是没有事实和法律依据。
被告对其陈述在举证期限内没有向本院提交证据。
经庭审质证、辩证，本院认证如下：对原告提交的证据14，由于被告对原告提交的证据的真实性、合法性均没有异议，因此本院对原告提交的证据14的真实性、合法性予以确认。
综合原、被告双方的陈述及本院采信的证据，查明事实如下：叶柏惠于2008年4月3日入职双水拆船公司工作，工资按件计酬，双水拆船公司一般在当月月底以银行转账形式支付叶柏惠上个工资支付周期的工资。双方没有签订书面劳动合同，2016年7月前双水拆船公司一直未为叶柏惠购买社会保险。
2016年7月7日，叶柏惠向劳动仲裁委提出仲裁，要求裁决确认其与双水拆船公司于2008年4月3日至2016年7月7日期间存在劳动关系；双方于2016年7月7日解除劳动关系;双水拆船公司向叶柏惠支付经济补偿金33905.23元；双水拆船公司返还叶柏惠代缴的社会保险费17120.16元。劳动仲裁委于2016年10月11日作出新劳仲案字[2016]第776号《仲裁裁决书》裁决：确认双方在2008年4月3日至2016年7月7日期间存续劳动关系；双水拆船公司一次性返还叶柏惠社会保险费17120.16元；驳回叶柏惠其余仲裁请求。叶柏惠不服，向本院提起诉讼。
另查明，银行账户明细查询显示叶柏惠2015年6月的工资为5296.34元、2015年7月的工资为3682.15元、2015年8月的工资为4143.25元、2015年9月的工资为3744.26元、2015年10月的工资为3445.42元、2015年11月的工资为3751.25元、2015年12月的工资为3283.55元、2016年1月的工资为3747.17元、2016年2月的工资为3230.21元、2016年3月的工资为4384.26元、2016年4月的工资为5021.30元、2016年5月的工资为4137.06元。
本院认为：本案为劳动合同纠纷。
关于双水拆船公司与叶柏惠在2008年4月3日至2016年7月7日期间存在劳动关系及双水拆船公司一次性返还叶柏惠社会保险费17120.16元的问题。由于劳动仲裁委已对上述事项作出裁决，原告没有异议，被告亦没有就此提出诉讼，视为认可上述裁决，本院按劳动仲裁裁决作出判决。
关于原、被告之间劳动关系的解除问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权以此为由提出解除劳动关系。而本案中，在双方劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳社会保险费，原告有权提出解除劳动关系,另由于劳动仲裁委确认了双方从2008年4月3日至2016年7月7日期间存在劳动关系,因此原告主张解除劳动关系应从2016年7月8日起，故本院对原告的该项请求予以支持。
关于原告请求被告支付经济补偿金33905.23元的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款及第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”及第九十八条“本法自2008年1月1日起施行。”的规定，原告以被告未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，被告应当向原告支付经济补偿金。原告的经济补偿年限应当自2008年4月3日起计至2016年7月7日止，未满8年6个月，故被告应当支付原告8.5个月工资的经济补偿金。原告在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为3988.85元[(5296.34元+3682.15元+4143.25元+3744.26元+3445.42元+3751.25元+3283.55元+3747.17元+3230.21元+4384.26元+5021.30元+4137.06元)÷12],故被告应支付原告经济补偿金33905.23元(3988.85元/月×8.5月)。原告的主张有事实和法律依据,本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一项、第四十七条第一款及第三款、第九十七条第三款、第九十八条的规定，判决如下：
一、确认原告叶柏惠与被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司在2008年4月3日至2016年7月7日期间存续劳动关系。
二、确认原告叶柏惠与被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司的劳动关系于2016年7月8日解除。
三、被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司应于本判决发生法律效力之日起三天内向原告叶柏惠支付经济补偿金33905.23元。
四、被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司应于本判决发生法律效力之日起三天内向原告叶柏惠返还社会保险费共17120.16元。
若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
因本案适用简易程序进行审理，案件受理费减半收取为5元，由被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审判员 苏达昶
二○二○一六年十二月十四日
书记员 苏丽珍