浙江省宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬鄞知初字第81号
原告（反诉被告）赫利青。
委托代理人：王志平。
委托代理人：胡中富。
被告（反诉原告）：宁波和乎梨纺织品有限公司。
法定代表人：楼旭峰。
委托代理人：黄公鑫。
委托代理人：孙丹丹。
原告赫利青为与被告宁波和乎梨纺织品有限公司（以下简称和乎梨公司）特许经营合同纠纷一案，于2014年7月10日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法适用普通程序组成合议庭进行审理。被告在举证期限内提起反诉，本院经审查决定与本诉合并处理。本案于2014年9月1日公开开庭进行审理，原告的委托代理人王志平、胡中富、被告的委托代理人黄公鑫到庭参加诉讼。原、被告在审理期间自行庭外和解，但未能达成协议。本案现已审理终结。
原告赫利青起诉称：2013年8月份，原、被告签订特许加盟合同及补充协议，被告授权原告在山西省晋城市黄花街288号圣亚服饰广场（以下简称“圣亚广场”）销售iori品牌服饰，合同期限自2013年9月1日起至2014年8月31日止。合同生效后，原告按照被告要求投资10余万元进行店铺装修，于2013年8月28日支付被告3万元保证金，并签订了价值205000元的2014年春夏订货会订单。但截至原告起诉之日，被告仅给原告发货285件，饰品71件，总价值63136.30元。目前，被告尚欠原告货款94541.76元。此外，被告已扣除原告2000元系统使用费，但至今未给原告安装上述系统。2014年4月15日，被告在未征得原告同意的情况下，单方面通知原告变更合同内容，并要求原告按照变更后的加盟商政策重新进行店面装修。被告的行为导致原告的合同目的已经无法实现，还给原告造成年租金90216元、商场管理费28998元、装修60000元，服务员工资42219元、电费2880元等将近22余万元巨额经济损失（原告酌情主张16万元）。原告认为，被告为原告装修店铺经验收不合格，未给原告安装销售软件系统，未按照合同约定提供货物以及单方面变更合同内容的行为，已构成根本违约，致使原告签订合同的目的已经无法实现，并给原告造成损失，故请求判令：一、解除原、被告于2013年8月签订的iori品牌服饰特许加盟合同；二、被告退还原告货款、保证金、系统使用费等共计126541.76元；三、判令被告赔偿原告经济损失16万元。
被告和乎梨公司答辩兼反诉称：原、被告签订iori品牌服饰特许加盟合同及补充协议属实。原告于2013年8月29日支付165000元，扣除辅料道具费和系统使用费后，余额152937.50元均为按照合同第八条第5款第（五）项约定的首批进货款即铺货货款，被告已按约发货。对于2014年春夏订货会订单上的625件货品，原告未支付定金，仅支付了其中一部分货款，被告也已安排发货。截至2014年4月28日，被告累计向原告发货1600多件。被告未欠原告货款，原告诉称的货款事实上为原告退货后没有按合同约定换货的结果，被告也并没有单方面变更合同内容的行为，因此不存在合同目的无法实现的情形，故请求驳回原告的诉讼请求。同时，被告以原告未按合同约定退货、未完成进货指标、未支付春夏订货会定单定金及货款，已构成严重违约为由，提起反诉，请求判令：一、原告赫利青支付违约金3万元（即罚没保证金3万元归被告所有）；二、原告赫利青继续履行合同。
原告赫利青针对被告和乎梨公司的反诉答辩称：关于退换货问题，是否需要退换货系原告权利，被告不能以合同生效后没有退换货来主张原告违约；关于进货指标问题，原告的春夏订货会订单金额为313002元，实际订货金额205000元，但由于被告无货可供，仅提供285件春夏季货物，进货额度未达指标的责任在于被告。对于春夏订货会订单问题，因被告未按约为原告完成店铺装修整改等义务，经协商双方达成口头协议，被告放弃春夏订货会订单30%的定金，原告不再向被告主张装修问题，故原告在未支付订单定金上不存在违约。原告已经就被告所发货物支付全部货款，被告处还有原告多支付的货款94541.76元，原告也不存在未支付货款的情形。原告无需向原告支付违约金，如果法院认定原告违约，原告认为被告主张的违约金过高，要求调整。同时，原告认为，特许加盟合同已于2014年8月31日届满，双方也未达成新的协议，原告主张继续履行合同无法律条件和事实条件。综上，原告请求驳回被告的反诉请求。
原告赫利青为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：
1、iori特许加盟合同、补充合同及经销授权书各1份，拟证明原告的店铺装修由被告承担，原告只需承担装修费用的事实，合同约定被告提供销售系统，原告已支付2000元费用但被告至今未安装的事实以及被告妨碍了原告事业的开展，原告有权解除合同的事实，且该合同系格式合同，原、被告双方地位不平等的事实；
2、预算表1份、设计平面图纸9张，拟证明根据合同约定店铺装修设计由被告负责的事实；
3、银行汇款明细单2份，拟证明原告支出道具费、装修费共6万元的事实；
4、整改通知书2份、圣亚广场完工验收情况报告1份，拟证明被告负责的iori专柜装修验收不合格，广场两次发整改通知并给予处罚，但被告至今也未能修复的事实；
5、通知1份，拟证明因合同履行期间被告仅供货285件，供货严重不足导致原告被撤柜的事实；
6、iori服饰2014春夏订货会订货单1份，拟证明原告总共订货625件，被告实际发货才285件的事实；
7、装箱单、销售单10份，拟证明在合同履行期间被告先后六次共发货285件的事实；
8、电子邮件网络打印件1份，拟证明被告对合同内容进行变更的事实；
9、对账单、qq聊天打印件各1份，拟证明截止2014年4月28日被告欠原告货款94541.76元的事实；
10、收款收据1份，拟证明被告收取原告定金3万元的事实；
11、房屋租赁合同1份、证明2份、电费单8份、人才招聘登记表6份、证明2份、关于营业员工资改革的实施办法1份、工资表3份，拟证明原告的租金损失、商场综合管理费、电费损失以及员工工资损失的事实。
被告和乎梨公司为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：
1、物流单据2份、系统物流清单1份、快递单10份，拟证明被告向原告累计发货1573件的事实；
2、特许加盟合同1份，拟证明首批进货货物是根据合同第八条的进货，合同到期不续签被告不得退货和换货的事实，以及如原告违约被告可罚没保证金的事实；
3、对账单1份，拟证明合同履行期间被告的发货数量，以及原告货款支付情况的事实。
对原、被告提交的证据，双方的质证意见及本院的认定意见如下：
对原告提交的证据，被告质证后认为：对证据1，被告对真实性无异议，对证明目的有异议。本院对该证据的真实性予以确认，但该证据仅能证明原、被告之间就特许经营的权利义务进行约定的事实。对证据2，被告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为具体装修并非被告负责。对该证据的真实性本院予以确认，但该证据无法证明店铺装修由被告负责的事实。对证据3，被告对真实性、关联性均有异议。该证据经银行盖章确认，本院对真实性予以认可，且被告自认对于原告店铺的道具提供系原、被告和宁波市鄞州思维道具有限公司三方共同确认，装修款收款人陈德良为道具公司负责人，故本院对原告支出装修费6万元的事实予以确认。对证据4，被告对真实性无异议，但认为装修不合格与其无关。对该证据的真实性本院予以确认，但该证据仅能证明原告的专柜装修曾因不合格被晋城圣亚品牌服饰广场责令整改的事实，无法证明装修系被告负责，以及装修不合格应由被告负责修复的事实。对证据5，被告对真实性无异议，但认为原告未按合同约定提货才导致货物不足。对该证据的真实性本院予以确认，对被告是否存在供货不足问题，本院将结合其他证据在说理部分综合阐述。对证据6，被告对订单中的机打部分真实性无异议，确认原告2014年春夏订货会订单金额为313002元，但对清单上手写部分真实性不予确认。本院对原告2014年春夏订货会订货625件，金额为313002元这一事实予以确认。对证据7，被告对真实性无异议，但认为该证据所显示的285件货物并不全是春夏订货会订单的货物，其中只有38件是按订单发货，金额3万余元。原告提供的装箱单及销售单上的货号、品名、价格能与iori服饰2014春夏订货会订货单相对应，故本院对被告向原告发送春夏订货会订单服饰285件这一事实予以确认。对证据8，被告对真实性无异议，对证明目的有异议。对该证据的真实性本院予以确认，对被告是否单方变更合同内容问题，将在说理部分综合阐述。对证据9，被告对真实性无异议，但认为在被告处的货款均是由原告退货而产生，根据合同约定，原告只能换货，而不能退货款。本院对原告尚有94541.76元货款在被告处这一事实予以确认，对该笔货款是否应予退还问题，将在说理部分综合阐述。对证据10，被告无异议，本院予以确认。对证据11，被告对电费单的真实性、关联性均有异议，对其余证据的真实性有异议。本院认为，原告未能提供相应的支付凭证，电费收据及原告事后提供的租金、物业费收据并非正规财务发票，员工工资支出也仅为工资单，上述证据的真实性无法确认；且根据原告自认，其于2014年9月1日从商场撤柜，此前一直在销售iori品牌服饰，故原告在此期间的房租费、物业管理费、电费、员工工资系经营性支出，非因履行合同而造成的实际损失，上述证据无法证明原告的待证事实，故对该组证据本院不予确认。
对被告提交的证据，原告质证后认为：对证据1，原告对新杰物流运单无异议，对其余证据的真实性均有异议。上述运单均未能体现被告所发送货物的数量，无法证明本案待证事实，故本院对该组证据不作认定。对证据2，原告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为被告在2013年9月1日之间发送的货物不适用特许经营合同。对该证据本院予以确认，原告的质证意见不符合常理，本院不予采纳。对证据3，原告对真实性无异议，对证明目的有异议。本院对该证据的真实性予以确认，对证明目的在说理部分综合阐述。
综上，本院根据原、被告的诉、辩称意见及本院所确认的有效证据，认定本案事实如下：
2013年9月1日，原、被告签订《iori特许加盟合同》，约定被告授权原告在山西省晋城市黄花街288号圣亚服饰广场加盟经营iori品牌服饰，授权形式为单店授权，合同有效期自2013年9月1日起至2014年8月31日。原告向被告交纳品牌保证金3万元，该保证金不计入货款回笼。原告有违反本合同或者与特许加盟有关的任何约定的，被告有权将品牌保证金作违约金直接扣除处理。被告负责店铺的测量及设计，统一设计安装店铺装修工程所需的基础装修设施与道具等，据此作出店铺装修费用预算，所有店铺装修相关费用（包括道具费用）等由原告承担。店铺装修工程必须由被告指定的专业装修公司及道具制作公司统一施工安装。原告应当在被告进场装修之前25天将装修款打到被告账户，被告收到装修款后，启动道具制作。被告每年召开春夏和秋冬两季订货会，双方签订购货订单。原告须在订单签订之日起五个工作日内向被告缴纳订单总额30%作为定金，定金按时足额到账的，订单有效。原告提货时需先支付所提商品的全额货款。原告须在每年4月30日前提清所订春季商品，在每年7月31日前提清所订夏季商品，在每年10月31日前提清所订秋季商品，在每年1月31日前提清所订冬季商品。否则，定金予以没收。合同期内，原告合同年度进货指标不得低于50万元人民币／单店，其中春夏季商品订货额不得低于合同年度进货指标的45%，秋冬季商品订货额不得低于合同年度进货指标的55%。订单商品的进货折扣为吊牌价的38%（含税），换货率为进货额的20%，只限衣服类。不得跨季换货，不能在同一订单内换货，不能同款同色换货。原告必须使用被告提供的销售软件系统（销售软件系统2000元／端口）。被告向原告提供前期安装、培训服务，后期技术支持，后期技术支持包括咨询服务、软件正常维护等。原告用于店铺的销售软件系统在未经被告书面授权同意的情况下不得拷贝，不得向本店以外的任何人泄露程序及操作内容，如有违反，经被告查实将对原告处以罚金1万元。被告发生以下行为之一的，原告有权单方解除合同：1、因经营不善或违反有关法律法规及规定而受到查封、拍卖、特别清产核资等处分，或处于破产情形之下的；2、损害了原告的名誉、信誉或非法妨碍了原告事业的开展；3、法令、政令要求被告终止营业的。若一方违约或因一方过错造成合同的变更、解除、终止、被撤销或被确认无效的，过错方须向对方赔偿所有可能引发的经济损失。合同的任何一方均可在合同有效期满前三个月向另一方提出延长协议的书面请求，经双方协商同意，重新签订特许加盟合同。2013年9月1日，双方签订《加盟合同-
单店补充协议》，约定原告经营场所年度进货指标为50万元，其中春夏季占年度进货指标的45%，秋冬季占55%。专柜装修费用先由原告垫付，当该专柜净进货额达80万元时，被告以货品形式承担道具部分费用。2013年秋冬货品给予100%换货支持。
2013年8月15日，原告向被告支付保证金3万元。同年8月29日，原告向被告支付款项165000元，被告从中扣除系统使用费2000元及辅料道具费10062.50元。被告按照服饰吊牌价的3.8折向原告供货，于2013年9月份向原告发送了货款金额为147664.20元的首批铺货。同年9月23日，原告向被告支付货款4万元，此后，原告未再支付货款。2013年9月，原告下达iori服饰2014年春夏订单，向被告订货625件，订货金额为313002元。原告未向被告支付30%的订单定金。2013年9月24日至11月1日，被告先后向原告发送货款金额为128545.70元的货物。2013年12月至2014年4月间，被告向原告发送2014年春夏订货会订单上的货物285件，总计吊牌金额为159050元，货款金额为60439元。在2013年10月至2014年3月间，原告先后向被告退货11笔，涉及货款金额为238253.11元。2014年4月28日后，被告未再向原告发货，原告尚有退货款94541.76元在被告处。2014年4月15日，被告向原告发送邮件，告知现有加盟商政策。同年5月，原告联系被告要求看对账单，表示“我要看一下公司我们的货款，然后选点货”。
另查明，合同签订后，原告对位于圣亚广场的店铺进行装修，于2013年8月24日和9月4日分别支出装修费5万元和1万元。2013年9月7日、9月28日，圣亚广场先后通知原告，以未接开关漏电保护器存在安全隐患、装修效果不合格为由，要求限期整改。2014年8月14日，圣亚广场通知原告，称原告经营的iori品牌销售连续半年来落后于其他品牌，商品上货严重不足，经多次沟通未有起色，将不与原告签订2014-2015年度经营合同，要求做好撤场准备。
本院认为，被告授权原告在山西省晋城市圣亚广场经营iori品牌服饰，原告需向被告交纳保证金，并在统一的经营模式下开展经营，符合《商业特许经营管理条例》关于商业特许经营的规定，双方之间基于《iori特许加盟合同》及补充协议形成的系商业特许经营合同关系。
本案的争议焦点主要为被告是否构成根本违约，其中涉及到被告是否单方变更合同内容以及被告是否未按约供货两个问题。对于第一个问题，被告确实于2014年4月15日向原告发送邮件，邮件内容为新的加盟政策。但原告庭审中自认，收到邮件后，双方仍按原先加盟合同执行，之后被告也按照吊牌价的3.8折供货。故本院认为，原告仅以被告发邮件告知新加盟政策，即认定被告单方变更合同内容，依据不足。对于第二个问题，原告向被告下达了2014年春夏季订单，按照合同约定，原告须在订单签订之日起五个工作日内向被告缴纳订单总额30%作为定金，定金按时足额到账的，订单有效。但因原告未按约支付定金，该订单未生效。原告主张其已支付了2014年春夏季订单30%的定金，理由是被告负责装修的圣亚广场店铺存在问题需要整改，故双方口头协商，原告以2014年春夏季订单30%定金折抵被告应支付的装修赔款。本院认为，原告该主张缺乏相关证据支持，且原告总计支出装修费6万元，而春夏季订单定金则高达9万余元，原告该主张明显不合常理，本院不予采纳。《iori特许加盟合同》约定，服饰不得跨季换货，不能在同一订单内换货，不能同款同色换货。合同履行中，原告因首批铺货及秋冬季服饰退货产生退货款，被告依然给予部分跨季换货，于2013年12月至2014年4月陆续向原告发送春夏季服饰285件。本院认为，在2014年春夏季订单未生效的情况下，被告突破合同关于不得跨季换货的约定，根据退货款金额向原告发送部分春夏款服饰，系其权利，而非履行订单义务。原告以被告未按2014年春夏季订单发货，主张被告构成根本违约，并无依据。至于店铺装修以及销售软件系统安装问题，本院认为，尽管加盟合同约定装修公司由被告指定，装修款汇入被告账户，但从实际操作看，原告直接向装修公司支付装修款，也未有证据显示原告曾要求被告对店铺装修进行整改，且原告也未能举证证明因店铺装修不合格以及销售软件未安装对其经营造成影响，其据此主张被告构成根本违约依据不足。故本院认为，被告在合同履行中不存在根本违约行为，原告并未取得法定或约定的单方解除合同权利，其要求解除《iori特许加盟合同》，并由被告赔偿经济损失16万元，于法无据，本院不予支持。且至本案判决前，《iori特许加盟合同》期限已经届满，双方的合同权利义务因合同期限届满而终止，原告要求解除涉案加盟合同的诉讼请求已无判决必要。加盟合同到期后，原、被告双方未就特许加盟事项达成新的协议，故被告要求原告继续履行合同亦无法律依据，本院不予支持。《iori特许加盟合同》因期限届满而终止，双方又未达成新的加盟协议，原告已无继续进货或换货的可能，故对于尚在被告处的94541.76元退货款，被告理应退还原告。《iori特许加盟合同》及补充协议约定，原告在合同期内的进货指标为50万元，原告既未按约支付春夏季订单定金，也未完成合同期内进货指标，根据合同约定品牌保证金应作为违约金扣除。原告主张3万元保证金作为违约金过高，但未能举证证明违约金过分高于造成的损失，综合考虑原告过错程度、进货指标完成情况下被告的预期利润等因素，本院认为将保证金3万元罚没作为违约金应在合理范围之内，故对违约金3万元不作调整。对于2000元系统使用费，被告庭审中陈述“该系统已经给原告开了端口，可以远程安装，原告说没有电脑，所以先不装”，故本院对于销售软件系统未实际安装到原告电脑这一事实予以确认，被告认为其已为原告开具端口但未提供相应证据，故被告应当退还原告2000元系统使用费。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第一款、《商业特许经营管理条例》第三条、《中华人民共和国民事民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、限被告宁波和乎梨纺织品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赫利青返还货款94541.76元及系统使用费2000元；
二、原告赫利青支付的保证金3万元作为违约金归被告宁波和乎梨纺织品有限公司所有；
三、驳回原告赫利青其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告宁波和乎梨纺织品有限公司其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本诉案件受理费5598元，由原告赫利青负担3384元，被告宁波和乎梨纺织品有限公司负担2214元；反诉受理费275元，由反诉被告赫利青负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费交纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为户名宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为浙江省宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。
审 判 长 徐旭霞
代理审判员 邝 荣
人民陪审员 王逸民
二〇一四年十一月十九日
代书 记员 胡王馨
［引用的法条］
1、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
2、《商业特许经营管理条例》第三条
第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。
企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。
3、《中华人民共和国民事民事诉讼法》第六十四条
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
4、《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第二条
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。