浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙衢商终字第423号
上诉人（原审被告）：胡大命，男，1969年10月9日出生，汉族，公民身份号码3301061969********，住浙江省常山县天马街道利民*弄*幢***室。
委托代理人：徐晓俊，浙江诚源律师事务所律师。
委托代理人：郑建飞，浙江诚源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：符红锋，男，1978年1月30日出生，汉族，公民身份号码330822197801304515�住浙江省常山县辉埠镇石姆岭村五谷殿**号。
委托代理人：张肃良，浙江浙西律师事务所律师。
原审被告：胡小命，男，1974年2月13日出生，汉族，公民身份号码3308221974********，住浙江省常山县天马街道下淤村****号。
上诉人胡大命为与被上诉人符红锋，原审被告胡小命民间借贷纠纷一案，不服浙江省常山县人民法院（2015）衢常商初字第569号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月10日受理后，依法组成由审判员舒红胜担任审判长、代理审判员杨丽、揭其勇参加评议的合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年8月7日，胡大命向符红锋借款人民币2000000元，双方约定利息按月利率3%计算，借款定于2014年8月20日前归还，如借款人逾期还款，则按每日千分之三支付逾期还贷违约金，并赔偿出借人实现�权的费用，胡小命为上述债务提供担保。当日，符红锋将2000000元借款汇入胡大命指定的常山县威尔轴承有限公司的银行帐户。借款期限届满后，胡大命仅支付过一个月利息。2014年12月2日，胡大命及其配偶符建军与符红锋签订《房屋抵债协议书》，约定胡大命以其常山县天马街道法院街23号房屋及二楼13、15、17、19、21、23号房屋折价4300000元，扣除中国邮政储蓄银行常山县支行2800000元贷款后，余额1500000元用于抵偿胡大命于2014年8月7日向符红锋所借2000000元欠款；约定协议签订后，胡大命尚欠符红锋借款500000元及相应利息，协议自办理房屋过户手续后生效。后双方未办理抵债房屋的过户，也未实际履行该份《房屋抵债协议书》。2015年4月23日，符红锋又与胡大命、符建军订立《抵押借款合同》，胡大命及配偶符建军同意将常山县天马街道法院街23号房屋（房屋面积208.27平�米、房产证号：常房权证天马镇字第F200800017**号）余值作为胡大命2000000元借款的抵押担保，双方并于2015年4月28日办理了抵押登记。2015年6月29日，符红锋诉至原审法院，要求：1、胡大命偿还借款本金200万元、支付利息36万元（按月利率2%计算，自2014年9月7日至2015年6月7日止，共9个月），并自2015年6月8日起继续按月利率2%支付至本金全部归还为止；2、胡大命赔偿律师费损失2.5万元；3、胡小命对上述债务承担连带偿还责任；4、依法确认符红锋对胡大命所有的位于常山县天马街道法院街道23号的房屋（常房权证天马镇字第F200800017**号，面积207.27平方米）经拍卖或变卖时所得价款扣除中国邮政银行的优先权后在上述债权范围内及实现上述债权所需要的费用拥有优先受偿权；5、诉讼费用由胡大命、胡小命承担。2015年9月28日，原审法院依照《中华人民共和国合同法》�一百九十六条、第二百零五条，第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条之规定，作出判决：一、胡大命归还符红锋借款本金2000000元及相应利息（利息自2014年9月7日起按月利率20‰计算至款项还清之日止）。二、胡大命赔偿符红锋为实现债权而产生的律师代理费25000元。三、胡小命对上述债务承担连带保证责任。保证人承担保证责任后，可向债务人追偿。上述款项限于判决生效后十五日内履行完毕。四、符红锋对胡大命、符建军共同所有的坐落于常山县天马街道法院街23号房屋［房屋面积208.27平方米、房产证号：常房权证天马镇字第F200800017**号、他项权证号：常房他证天马镇字第T20150013**号］的拍卖、变卖所得价款扣除中国邮政储蓄银行常山县支行的优先受偿债权之后在本案上述债权�围内享有优先受偿权。本案受理费25880元，减半收取12940元，由胡大命、胡小命负担。
上诉人胡大命不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由为：一审认定事实不清，适用法律错误。上诉人将抵押物再次抵押不是真实意思表示。2014年12月2日，在被上诉人答应承担上诉人在邮政银行的贷款280万元情况下，双方约定将店面余值150万用于抵债，并签订了《房屋抵债协议书》及《房屋转让合同书》，但在履行过户之前，被上诉人为了自身利益，提出对抵押的房屋再次办理抵押后予以过户，被上诉人同意归还邮政银行贷款的情况下双方进一步签订了《房屋抵押合同书》。上诉人为了生命安危，无奈同意并协助办理抵押登记。但被上诉人一直未办理房屋过户手续。如果一审认为《房屋抵债协议书》、《房屋抵押合同书》有效，则该合同属于抵债�概括承受，是在邮政银行同意的情况下，上诉人无奈与被上诉人达成的部分财产再次抵债和抵押。合同承受的效力是承受人取得原合同当事人的一切权利和义务，故上诉人在邮政银行贷款280万元应依法由被上诉人承担。故要求二审法院撤销一审判决，将本案发回重审或予以改判。
被上诉人符红锋答辩称：一审事实认定清楚，适用法律正确，本案中上诉人与被上诉人所签订的《房屋抵债协议书》并未生效。请求驳回上诉维持原判。
原审被告胡小命答辩称：本案诉讼主要原因在于被上诉人符红锋没有按《房屋抵债协议书》履行。
二审期间上诉人胡大命向本院提交了如下证据材料：1、录音资料一份，以证明《房屋抵债协议书》、《房屋抵押合同书》是在被上诉人胁迫之下才签订，不是上诉人真实意思表示。2、房屋转让合同二份，以证明双�当事人曾经达成过房屋转让的意思表示。3、情况说明一份，以证明双方达成以房屋余值抵债的协议是经过抵押权人的同意。
被上诉人对上述证据有异议，认为录音资料的真实性无法确认，录音资料形成于《房屋抵债协议书》、《房屋抵押合同书》之后，不能证明双方签订协议的过程中有胁迫的意思。本院对被上诉人的质证意见予以采信。对房屋转让合同，被上诉人认为合同价格有改动，与本案无关。对情况说明，被上诉人认为属于证人证言，证人应该到庭。本院认为，房屋转让合同和情况说明证明双方曾就本案的借款进行过协商，并曾签订过以房抵债的协议，但其后并未办理房屋过户登记。《房屋抵押合同书》签订后，双方办理了房屋抵押登记手续，故上述证据不影响抵押合同的生效。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点是关于本案所涉的两份合同效力问题。2014年12月2日，上诉人胡大命及配偶符建军与被上诉人符红峰签订了《房屋抵债协议书》。该份协议约定胡大命、符建军将坐落于常山县天马街道法院街23号及二楼的相关房屋共折抵430万抵偿给符红峰，符红峰为胡大命、符建军归还邮政银行贷款280万元，余额150万折抵本案所涉借款200万，另胡大命尚欠50万借款由胡大命、符建军另行出具借据。并约定协议自房屋过户手续办理后生效。故该协议书的效力是附条件的。附生效条件的合同，自条件成就时生效。协议签订后，双方当事人并未按合同约定履行，故该协议尚未产生法律效力。而其后，双方当事人另行签订了《抵押借款合同》，上诉人以其所有的坐落于天马街道法院街23号房屋的余值为本案借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，故抵押合�和抵押权均已生效。上诉人认为该抵押合同是受胁迫签订的，不是其真实意思表示，无相应证据加以证明，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费23000元，由上诉人胡大命负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 舒红胜
代理审判员 杨 丽
代理审判员 揭其勇
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 楼 宁