成都市锦江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0104刑初996号
公诉机关成都市锦江区人民检察院。
被告人刘虹，女，1963年9月15日出生。
辩护人曹开德，四川行之律师事务所律师。
公诉机关以成锦检公诉刑诉[2016]958号起诉书指控被告人刘虹犯职务侵占罪，于2016年11月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员李开磊出庭支持公诉，被告人刘虹及其辩护人曹开德到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2004年11月10日，四川新华发行集团有限公司和汕头市广商包装有限公司共同出资在成都市锦江区东玉龙街52号成立四川新华商纸业有限公司，双方各占50%的股份，该公司主要经营纸张销售。2008年11月5日，由改制之后的四川新华文轩连锁股份有限公司接替四川新华发行集团有限公司成为四川新华商纸业有限公司的股东，持股情况变更为四川新华文轩连锁股份有限公司持股51%，汕头市广商包装有限公司持股49%。2005年1月至2015年10月，四川新华发行集团有限公司（四川新华文轩连锁股份有限公司）委派被告人刘虹担任四川新华商纸业有限公司的财务总监，对该公司的财务状况进行监管。被告人刘虹在担任四川新华商纸业有限公司的财务总监期间，利用职务之便，伙同他人私设小金库，将虚列运费套取的资金、纸张克差销售所得收入及以现金方式收取的货款等四川新华商纸业有限公司应得收入放入小金库，并以发放工资、奖金、提成等形式进行私分。截止案发时，小金库共计收入人民币（以下币种同）8713173.87元，支出8712974.44元，被告人刘虹从中获取非法所得996194元。2016年3月2日，被告人刘虹经公安机关电话通知到案。现被告人刘虹未退出其违法所得。
为支持上述指控事实的成立，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人刘虹以非法占有为目的，利用其担任四川新华商纸业有限公司财务总监的职务之便，伙同他人采用私设小金库的方式，将该公司的资金据为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。公诉机关向本院提起公诉，请求依法判处。
被告人刘虹对公诉机关的指控提出其只是负责执行小金库中部分工资、奖金的审核及发放，没有侵占的主观故意。
被告人刘虹的辩护人对公诉机关的指控提出（1）被告人刘虹对工资、奖金的发放没有决策权，客观上没有利用职务上的便利，主观上也没有侵占公司财产的故意；（2）被告人刘虹非系委派，仅是新华商公司董事会聘请的财务总监。
经审理查明，2004年11月10日，四川新华发行集团有限公司（以下简称新华发行集团）和汕头市广商包装有限公司（以下简称广商公司）共同出资在成都市锦江区东玉龙街52号成立四川新华商纸业有限公司（以下简称新华商公司），双方各占50%的股份，该公司主要经营纸张销售。2008年11月5日，由改制之后的四川新华文轩连锁股份有限公司（以下简称新华文轩公司）接替新华发行集团成为新华商公司的股东，持股情况变更为新华文轩公司持股51%，广商公司持股49%。2005年1月至2015年10月，被告人刘虹受聘担任新华商公司的财务总监，对该公司的财务状况进行监管。期间，被告人刘虹利用职务之便，伙同他人私设小金库，将虚列运费套取的资金、纸张克差销售所得收入及以现金方式收取的货款等新华商公司应得收入放入小金库，并以发放工资、奖金、提成等形式进行私分。截止案发时，小金库共计收入8713173.87元，支出8712974.44元，被告人刘虹从中获取非法所得996194元。2016年3月2日，被告人刘虹经公安机关电话通知到案。现被告人刘虹未退出其违法所得。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1、公安机关出具的“受案登记表”、“到案经过”，证实2015年9月11日，新华商公司员工杨某报案称公司副董事长马某、总经理许某、财务总监刘虹利用职务之便侵占公司款项1400余万元。2016年3月2日，公安机关电话通知刘虹到案接受调查。
2、新华商公司营业执照、公司章程、股东会决议、董事会决议等，证实新华商公司成立于2004年11月10日，法定代表人刘某，注册资本1500万元，新华文轩公司占股51%、广商公司占股49%，住所地成都市东玉龙街52号；公司副董事长马某，总经理许某，财务总监刘虹。
3、劳动合同、工资及社保缴费明细表，证实刘虹在新华商公司财务部门担任财务总监、许某担任总经理及二人工资等发放情况。
4、付款申请单、记账凭证、发票等，证实新华商公司经营情况。
5、户籍材料及辨认说明，证实被告人刘虹的身份情况。
（二）证人证言
1、证人魏某的证言，证实魏某于2004年底在新华商公司上班，担任会计，公司财务总监刘虹。2008年至2013年魏某负责做账，现负责风控和出纳。公司账户有两个，一个是公司的基本账户，一个是小金库账户，以公司总经理许某的名义办的建设银行存折，该账户由公司出纳登记出入账即可，不入公司基本账户。小金库内资金是公司收到的货款，如果客户不需要发票，收到货款后就直接进入该账户，用于报销费用、发放奖金。奖金发放由刘虹负责，一开始半年发一次，后每季度发放。刘虹安排魏某从许某的账户将钱取出后交由刘虹，在她那里签字后领取。平时工资发放从公司的基本账户中支出。
2、证人唐某的证言，证实唐某于2008年3月在新华商公司上班，担任出纳。公司财务总监刘虹，魏某负责财务做账，唐某负责公司的收付款。公司入账是公司的基本账户，另外还有一个公司总经理许某的建设银行私人账户，刘虹安排唐某将部分资金进入该账户，其中一些是公司收到的没有开具发票的货款。该账户内资金用于报销费用、发放奖金，刘虹负责公司奖金的发放。
3、证人张某的证言，证实张某于2010年初在新华商公司上班，担任销售业务员。公司老总马某，总经理许某，财务总监刘虹。除了工资外，还有奖金，和业务成绩挂钩。工资由公司转账到其工资账户，奖金由许某负责考核，刘虹负责以现金形式发放。
4、证人杨某的证言，证实杨某于2004年在新华商公司上班，担任销售部业务员，负责市场、维护客户。公司成立于2004年12月，总经理许某，负责公司全面工作，财务总监刘虹，负责公司财务管理。工资直接打到工资卡，奖金以现金形式发放。有时公司总经理许某、财务总监刘虹会让杨某从客户处收取现金货款，后交给财务，具体用途不清楚。
5、证人朱某的证言，证实朱某系新华文轩公司财务总监、新华商公司董事，新华文轩公司在新华商公司占股51%。刘虹之前在新华发行集团的子公司蜀新经贸公司上班，新华商公司于2004年成立后，刘虹被新华发行集团推荐到新华商公司担任财务总监，新华文轩公司收购新华发行集团的股份后，刘虹继续留任。刘虹的工作关系在新华商公司，新华商公司高层人员的奖金由新华文轩公司进行考核，工资和奖金都在新华商公司账户上支出。小金库资金应该进入新华商公司账户，但进入许某的个人账户，被许某、刘虹等人以发放奖金的名义私分。刘虹等人在新华商公司领取了奖金，都在新华商公司账户上支出。
（三）被害人陈述
被害单位员工杨某的陈述，证实杨某之前在新华文轩公司法务部工作，2015年9月18日被委派到新华商公司担任常务副总经理。新华商公司成立于2004年，注册地成都市锦江区东玉龙街52号，其中新华发行集团占股50%、广商公司占股50%。2008年，新华文轩公司收购了原股东新华发行集团50%的股份、广商公司1%的股份，成为新华商公司占股51%的控股股东。2015年3月，公司对财务全面审计时发现刘虹、许某、马某涉嫌职务侵占。公司业务经营主要是副董事长马某直接负责，即广商公司负责，新华文轩公司委派刘虹到新华商公司进行财务监管，聘请刘虹为公司的财务总监。公司没有颁发聘书，但在和刘虹的劳动合同中有注明。公司员工奖金的发放由管理层决定，总经理、副总经理、财务总监奖金的发放由董事会决定。董事会成员除了马某、许某之外，还有新华文轩公司的沈晓翊、刘某、朱某，但他们从来没有参与关于奖金发放的董事会会议，也没有在公司领取奖金，完全是马某、许某决定。奖金应该由公司的对公账户支出，但实际上从他们私设的账户支出。
（四）被告人供述
被告人刘虹的供述，证实从2005年开始，刘虹在新华商公司上班，担任财务总监。公司每年签订劳动合同，没有聘书。公司股东有两个，新华文轩公司占股51%，马某占股49%。从2005年开始，公司副董事长马某决定设立小金库，存入总经理许某的个人账户，该账户先后由出纳魏婉若、唐某保管。有些是预收客户货款后不入公司账户，有些是公司销售经营后产生的利润被截留一部分，有些是虚列运费及进货成本的方式，公司账面做支出，形成账外资金，之后转入小金库。例如先收取了客户的预付款，本来该进入公司的基本账户，但直接进入了小金库账户，这部分资金在财务上形成了漏洞，为弥补漏洞，刘虹通过熟人找一些运费发票来冲账，采用虚列费用的方式将账填平。虚列运费的金额约300万元，主要是资中县惠通运输贸易有限公司和成都锦辉劳务服务有限公司开具的运费发票。小金库剩余的约500万元，有部分是公司营业额中克差部分产生的利润，这部分不需要开具发票。刘虹按照综合业务部提供的销售员销售提成及许某提供的后勤名单、发放金额，由马某和许某在名单上签字后发放，由出纳做账，刘虹只负责审核。2011年开始，资金的发放就只由许某签字。小金库的资金除了发放员工的奖金外，还用于报销平时的电话费等杂费。
（五）鉴定意见
四川鼎鑫宏长会计师事务所出具的川鼎会审字[2015]078号司法会计鉴定意见书，证实2005年至2015年小金库共计收入8713173.87元，支出8712974.44元，其中刘虹领取996194元。
上述证据，经庭审举证、质证，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院将结合证据之间相互印证的情况综合认定。
本院认为，被告人刘虹以非法占有为目的，利用其担任新华商公司财务总监的职务之便，伙同他人采用私设小金库的方式，将该公司的资金据为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关起诉指控被告人刘虹犯职务侵占罪的基本事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。
关于被告人刘虹及其辩护人提出被告人刘虹对工资、奖金的发放没有决策权，只是负责执行审核及发放，客观上没有利用职务上的便利，主观上也没有侵占公司财产故意的辩解、辩护意见，本院认为，被告人刘虹作为新华商公司财务总监，负有对公司财务状况进行监管的职责，但其伙同他人在公司基本账户外，设立小金库账户，采用截留公司销售货款、经营利润等方式，将资金直接划入小金库账户。同时，为了弥补在财务上形成的漏洞，其又采用虚列运费、进货成本等方式将会计账目填平。被告人刘虹利用职务上的便利，侵占本单位财产，其行为已构成职务侵占罪。故对上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。
据此，为了保护公司财产不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条（条文全文附后）之规定，判决如下：
一、被告人刘虹犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月2日起至2020年9月1日止。）
二、责令被告人刘虹退赔被害单位新华商公司经济损失996194元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 波
人民陪审员 陈 德
人民陪审员 徐立琼
二〇一七年二月十五日
书 记 员 郭周妹
速 录 员 王晓丹
附：本判决所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条
公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和