甘肃省陇南市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）甘12刑终28号
原公诉机关成县人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏路路，男，汉族，1995年5月5日出生于甘肃省成县，初中文化，农民，住成县。2014年12月12日因犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪被判处有期徒刑一年三个月，2015年4月13日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪于2016年7月15日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现羁押于成县看守所。
上诉人（原审被告人）武磊，男，汉族，1994年12月28日出生于甘肃省成县，初中文化，农民，住成县。2014年12月12日因犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪被判处有期徒刑一年三个月，2015年4月13日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪于2016年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现羁押于成县看守所。
原审附带民事诉讼原告人刘某1，男，1998年12月27日出生，汉族，初中文化，农民，住成县。系本案被害人。
原审被告人苏路路、武磊故意伤害一案，成县人民检察院于2016年11月1日以成检公诉刑诉（2016）81号起诉书向成县人民法院提起公诉。在诉讼过程中，被害人刘某1提起附带民事诉讼。成县人民法院经审理于2016年12月27日做出（2016）甘1221刑初120号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人苏路路、武磊提出上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2016年3月29日1时许，刘某1同张某1、白某1、杨某1等七人在成县七公酒吧喝完酒后，杨某送张某1、李某、杨某2等人回抛沙，后刘某1打车到抛沙找杨某，并坐在张某1驾驶的车上返回。因刘某1在李某下车时骂李某，李某、杨某2等人便将刘某1在成县抛沙镇石咀头江武公路边殴打。随后，刘某1叫来白某1、乔某、丁某、孙某等人准备殴打李某等人，但李某、杨某2等人逃离现场，白某1、乔某、丁某、孙某等人便将张某1打伤，并扶持张某1找李某等人时，张某1给被告人苏路路打电话，让其给孙某说情。苏路路打电话叫来武磊、张龙龙（在逃）等人，苏路路来时携带军刺一把，张某1在现场劝阻未果，武磊、张龙龙、苏路路又殴打刘某1等人。其中，张龙龙持军刺将刘某1砍伤后逃离现场。刘某1经天水手足外科医院诊断为：左肱二头肌、左肱桡肌、左旋前圆肌、左肱动脉、左正中静脉均断裂，左正中神经部分断裂，左肘部及右示指皮肤软组织裂伤。经甘肃省成县公安司法鉴定中心鉴定，刘某1的身体损伤程度属轻伤二级。2016年7月15日，苏路路在家属的陪同下向成县公安局抛沙派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
又查明，刘某1受伤后，在成县人民医院支付了医疗费2120.2元；在天水手足外科医院住院15天，支付了医疗费8191.69元、交通费41元、鉴定费300元。
原审判决认定上述事实的证据有：户籍证明、受案登记表、立案决定书、抓获经过、刑事判决书、释放证明、伤情证明及住院病历，作案工具情况等说明，鉴定文书、鉴定意见及通知书，医疗费票据、鉴定费票据、交通费票据，被害人刘某1的陈述，证人张某1、丁某、杨某、刘某222、白某2、乔某、白某1、安某、张某2、王某的证言，被告人苏路路、武磊的供述与辩解，现场勘验笔录、辨认笔录、指认笔录、搜查笔录及照片等。
原审法院认为，被告人苏路路、武磊故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人刘某1要求二被告人赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等请求符合法律规定，但对其超出法律规定的要求部分不予支持；对其诉请赔偿营养费的请求因无医疗机构意见而不予支持。苏路路主动投案，并如实供述罪行，是自首，依法可以从轻处罚；武磊如实供述罪行，当庭自愿认罪，且在犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。二被告人因犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被害人对本案的引发有一定过错，对二被告人亦可酌情从轻处罚。武磊辩解未砍刘某1的理由成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十五条、第六十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条、第一百五十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条，第一百三十四条第一款第（七）项，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告人苏路路犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；二、被告人武磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；三、由被告人苏路路、武磊赔偿附带民事诉讼原告人刘某1经济损失（医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等）共计24973.46元。
上诉人苏路路的上诉意见是，原审以故意伤害罪判处我有期徒刑二年，量刑过重。理由是：打架双方都有过错，对方先把我表弟张某1打了；张某1打电话叫我送他去医院，我见对方人太多，才叫上武磊和张龙龙帮忙把张某1送医院；我对殴打刘某1并不知情，也没有参与打人，请求二审从轻判处。二审提审中，苏路路对原审判决认定的事实和附带民事部分判处无意见。
上诉人武磊的上诉意见是，原审判处我有期徒刑一年六个月，量刑太重，未考虑我的法定、酌定从轻、减轻处罚情节；判决我与苏路路共同给受害人赔偿24973.46元不公平。理由是：我是从犯，应当减轻处罚；我是苏路路打电话叫去的，是为了劝架救出苏路路表弟张某1；受害人先挑起争端，自身存在很大过错；我有坦白情节，当庭自愿认罪，应当从轻处罚；原判认定我未砍受害人，却判决我和苏路路共同赔偿24973.46元不当。请求改判我有期徒刑六个月。二审提审中，武磊认为原判认定”我和张龙龙、苏路路殴打刘某1等人”不属实，其没有殴打他人，其行为不构成故意伤害罪,对认定的其他事实无意见。
经审查查明，原审判决认定上诉人苏路路、武磊伙同张龙龙（在逃）故意伤害被害人刘某1及附带民事诉讼的事实清楚，认定事实的证据已经原审庭审质证后认定，经审查属实，予以确认。二审中，上诉人未提出新的证据。
上诉人苏路路的上诉理由经查，同案被告人供述及证人证言证实了苏路路打电话叫来了武磊和张龙龙参与了打架，苏路路到现场时携带了作案工具军刺一把，张龙龙又用苏路路带来的军刺致伤了被害人，其共同故意伤害被害人的主观意图明显，且苏路路组织张龙龙和武磊参与打架，提供犯罪工具，在犯罪中起了主要作用，系主犯；苏路路在原审中对起诉书指控的犯罪事实无异议，二审中表示对原审判决认定的故意伤害的犯罪事实及附带民事判处均无异议；其上诉提出的被害人有一定过错的意见和其具有自首的情节，原审法院在判决时已充分予以考虑。原审法院根据苏路路的犯罪事实，考虑其具有自首、被害人过错的从轻处罚情节和累犯的从重处罚情节，依法对其判处有期徒刑二年，罪责刑相适应，量刑并无不当。
上诉人武磊的上诉理由经查，武磊及同案被告人供述，武磊是被苏路路电话叫到打架现场的；武磊第一次到公安局供述其参与了打架，被害人刘某1在10张混合照片中指认出了打他的人有武磊，丁某、乔某、白某1、安某等证人都证明武磊追打刘某1进了巷道；案发后，武磊藏匿了作案工具。以上证据充分证明武磊伙同苏路路、张龙龙故意伤害了刘某1。故武磊称其未参与殴打刘某1，不构成故意伤害罪的理由不能成立。武磊当庭自愿认罪、被苏路路电话叫到现场、刘某1的轻伤非武磊直接造成系从犯、被害人有过错等从轻处罚情节，原审判决已充分予以考虑；武磊系累犯，应依法从重处罚。原审综合考虑武磊具有的从轻处罚情节和从重处罚情节，依法判处其有期徒刑一年六个月，罪责刑相适应。苏路路系主犯，但苏路路具有自首的法定从轻、减轻处罚情节而武磊无自首情节，原审判处苏路路有期徒刑二年，与武磊比较，量刑均衡。武磊与苏路路系共同犯罪，对伤害结果应当承担连带赔偿责任，原判在嫌疑人张龙龙未到案的情况下，判处其与苏路路共同承担被害人损失24973.46元并无不当。
本院认为，原审判决认定上诉人苏路路、武磊故意伤害他人构成故意伤害罪及附带民事诉讼的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪、量刑及附带民事判处并无不当。审判程序合法。上诉人苏路路、武磊的上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵玉成
审 判 员 张世文
代理审判员 Ｘ Ｘ
二〇一七年三月六日
书 记 员 李 磊