安徽省泾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1823刑初116号
公诉机关安徽省泾县人民检察院。
被告人许某某，男，住安徽省泾县。因涉嫌犯受贿罪于2016年1月19日经泾县人民检察院决定逮捕，当日由泾县公安局执行刑事拘留。同年1月26日被泾县人民检察院取保候审。2016年7月25日被本院取保候审。2016年9月30日经本院决定被逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
辩护人赵林林，安徽泾川律师事务所律师。
辩护人许志梅，安徽师阳安顺律师事务所律师。
泾县人民检察院以泾检刑诉[2016]117号起诉书指控被告人许某某犯受贿罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，于2016年9月14日公开开庭审理了本案。泾县人民检察院检察员周东出庭支持公诉。被告人许某某及其辩护人赵林林、许志梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
泾县人民检察院起诉指控：2009年至2014年间，被告人许某某在担任泾县某股副股长期间，利用担任相关项目工程业主代表的职务便利，为他人谋利，非法收受他人所送购物卡、苹果牌笔记本电脑、HUGOBOSS牌西服一套等财物，共计价值33833元。并利用职务之便，索取他人工程款8万元。2016年1月18日，泾县纪委将被告人许某某涉嫌受贿一案线索移交泾县人民检察院，同日，被告人许某某被侦查人员从泾县某办公室带至泾县检察院办公区接受询问。在接受询问期间，被告人许某某如实交代了其收受他人财物的犯罪事实，退交赃款7万元至泾县人民检察院。笔记本电脑、西服被泾县人民检察院依法扣押。
公诉机关为证明上述指控，向法庭出示并提交相关证据。公诉机关认为，被告人许某某在担任泾县某股副股长期间，利用担任泾县某委发包的建设工程甲方（业主）代表的职业便利，为他人谋取利益，非法收受他人所送现金、购物卡、笔记本电脑、西服等财物，价值33833元。利用自己职务上主管工程建设、担任多项政府工程业主代表的职权及形成的便利条件，将刘某的8万元工程款据为己有，在刘某索要时托辞不给，系索贿。其行为触犯《刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款，应当以受贿罪追究其刑事责任，索贿从重处罚。
被告人许某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪。
二辩护人的意见是：对公诉机关指控的罪名无异议。1、指控的第一起事实，笔记本电脑价值以鉴定价值10833元的认定过高，应当以行贿人包某证言7000元予以认定。2、起诉指控的第五起事实不构成犯罪，应定性为民事法律关系中的委托关系，属于民事法律调整的范畴，该8万元是许某某受刘某委托结回的工程款，在保管期间使用，将他人代为保管的财物非法占有，数额较大，但其并不是拒不退还，不构成侵占罪，即使构成侵占罪，该罪属于告诉才处理的案件。3、被告人具有坦白、退出7万元脏款、自愿认罪，且被告人一贯表现良好，在其主管的工程建设过程中一直严把工程质量，没有给国家造成损失，社会危害性较小。本案受贿数额为3万元，情节轻微，要求免于刑事处罚。即使认定受贿数额为起诉书指控的数额，要求对被告人宣告缓刑。
经审理查明：
一、2013年2月25日，泾县住建委作为发包方与安徽某建设工程有限公司签订了泾县某餐饮公寓楼工程施工合同，许某某担任发包方派驻的业主代表。包某挂靠安徽某建设工程有限公司承建该工程。同年8月，被告人许某某的女儿考上大学，包某送给被告人许某某苹果牌A1278型笔记本电脑一台，许某某收为己有。案发后，该电脑已被泾县人民检察院提取并依法扣押。经泾县价格认证中心鉴定，该笔记本电脑的价值10833元。
上述事实有经法庭举证、质证，查证属实予以认证的下列证据予以证明：
1、扣押清单。证明公安机关在许某某家依法扣押苹果牌A1278型笔记本电脑一台。
2、中共泾县某餐饮公寓楼工程中标通知书及工程施工合同。证明被告人许某某是泾县某餐饮公寓楼工程发包方泾县住建委派驻的业主代表。
3、证人俞某某的证言。证明业主代表的职责是负责工程进度、质量、安全，协调施工矛盾，工程的验收、工程量的变更、签证，代表业主单位对工程全面负责。
4、证人包某的证言。证明其于2013年八、九月份，为了办事方便一点，其在合肥一电脑店花七、八千元买了一台14寸苹果牌A1278型笔记本电脑送给许某某。发票丢失。
5、被告人许某某的供述与辩解。证明其是泾县某工程餐饮公寓楼工程业主代表。2013年8月，其女儿考上大学，包某送给其一台苹果牌A1278型笔记本电脑。
6、泾县价格认证中心泾价证【2016】2号《关于苹果牌电脑等物品的价格鉴定结论书》。证明涉案A1278型苹果牌14寸笔记本电脑价值10833元。
二、2013年2月25日，泾县住建委作为发包方与广州某工程机械施工有限公司签订的泾县高铁连接线（合福铁路泾县客站公路连接线）工程施工合同，被告人许某某为发包人派驻的业主代表。2014年中秋节，广州市某工程机械施工有限公司承建泾县高铁连接线道路工程施工的现场负责人陈某宴请被告人许某某，并送给许某某月饼一盒，并告知许某某月饼盒内有泾县某超市购物卡一张，价值为4000元，许某某收为己有。同年10月，陈某在被告人许某某家楼下，送给许某某HUGOBOSS(雨果博斯)牌西服一套，许某某收为己有。案发后，该西服已被泾县人民检察院提取并依法扣押。经委托泾县价格认证中心鉴定，该西服的价值为10200元。
上述事实有经法庭举证、质证，查证属实予以认证的下列证据予以证明：
1、扣押清单。证明侦查人员在许某某家中依法扣押HUGOBOSS(雨果博斯)牌藏青色西服一套。
2、泾县高铁连接线工程中标通知书及工程施工合同。证明被告人许某某是泾县高铁连接线工程发包方泾县住建委派驻的业主代表。
3、证人俞某某的证言。证明泾县高铁连接线工程是近年重点工程之一，许某某是发包方业主代表，负责该工程。
4、证人蒋某的证言。证明其在合肥市长江中路某商场开的银泰城给许某某买了一套B0SS牌西服，价格是2万9千元左右，西服是由中标方现场负责人陈某送给许某某的。
5、证人陈某的证言。证明2014年中秋节，其送给许某某某超市面值4000元的购物卡。其和公司副总蒋某提出送一套西服给许某某，蒋某在合肥买了一套BOOS牌西服，价值2万多元，由其送到许某某家中。
6、被告人许某某的供述和辩解。证明2014年10月，陈某送给其一套B0SS牌西服，送到其家楼下。中秋节送其一张4000元的苏果超市购物卡。
7、泾县价格认证中心泾价证【2016】2号《关于苹果牌电脑等物品的价格鉴定结论书》。证明HUGOBOSS(雨果博斯)牌西服价值10200元。
三、2013年7月1日，泾县住建委作为发包方与安徽某建筑安装工程有限公司签订的泾县某小区一标段（4#5#7#8#10#11#）工程施工合同，被告人许某某为发包方派驻的业主代表。安徽某建筑安装工程有限公司承建泾县某小区一标段（4#5#7#8#10#11#）工程项目经理汪某某，在2013年至2014年间每年春节、端午节以及中秋节，分别送给被告人许某某面值为800元的泾县如海超市购物卡，先后六次共计价值4800元，许某某收为己有。
上述事实有经法庭举证、质证，查证属实予以认证的下列证据予以证明：
1、泾县某小区一标段（4#5#7#8#10#11#）工程中标通知书及工程施工合同。证明被告人许某某是泾县某小区一标段（4#5#7#8#10#11#）工程发包方泾县住建委派驻的业主代表。
2、证人俞某某的证言。证明许某某是某小区业主代表，负责该工程。
3、证人汪某某的证言。证明2013年、2014年的春节、端午节、中秋节，其六次各送了800元某超市购物卡给许某某，共计4800元的购物卡。送礼是希望许某某在工程方面关照一点，结账快一点。
4、被告人许某某的供述和辩解。证明其是某小区业主代表，汪某某在2013年、2014年每年的春节、端午节、中秋节各送一张800元的如海超市购物卡，共计4800元。
四、2011年5月20日，泾县住建委作为发包方与铜陵市某建设有限公司签订的泾县桃花潭东路延伸段工程施工合同，被告人许某某为发包方派驻的业主代表。2013年春节，铜陵市某建设有限公司承建泾县桃花潭东路延伸段工程项目经理储某某在工程项目部送给被告人许某某面值为2000元的泾县某超市购物卡一张，许某某收为己有。2013年中秋节，储某某送给被告人许某某2000元现金，许某某收为己有。
上述事实有经法庭举证、质证，查证属实予以认证的下列证据予以证明：
1、泾县桃花潭东路延伸段工程中标通知书及工程施工合同。证明被告人许某某是泾县桃花潭东路延伸段工程发包方泾县住建委派驻的业主代表。
2、证人俞某某的证言。证明许某某是泾县桃花潭东路延伸段工程业主代表，负责该工程
3、证人储某某的证言。证明为了工程的顺利，2013年春节其送给许某某一张2000元某超市购物卡。2013年中秋节，其送给许某某2000元现金。
4、被告人许某某的供述和辩解。证明其是桃花潭东路延伸段工程业主代表。储某某2013年春节送其一张2000元某超市购物卡。2013年中秋节送其2000元现金。
五、2009年6月20日，泾县住建委作为发包方与泾县某建设工程有限公司（现更名为泾县某建设工程有限公司，以下简称“某公司”）签订的泾县县城污水处理配套管网工程施工合同，被告人许某某为发包方派驻的业主代表。该工程部分土方挖运、碎石垫层、卵石垫层等施工由泾县个体挖机施工人刘某组织施工。决算中序号22、23、27、28、29等分项工程量清单计价表反映，工程计价为185443.60元。2012年10月15日，刘某向某公司结账90080元，剩余施工费遭拒付。被告人许某某得知后，表示可以代表刘某找某公司大股东王某某（该项目实际承包人）商量此事。经被告人许某某出面协调，王某某同意支付刘某工程款8万元，并要求许某某提供刘某银行账号。2012年11月2日，应被告人许某某的要求，刘某和许某某一同到泾县邮储银行营业部，用刘某的身份证办理了一张借记卡，被告人许某某设置密码后将卡拿走，随后许将此卡号告知了王某某。2012年11月5日，王某某安排其妻子裴某转账支付刘某工程款8万元至该账户。被告人许某某将该笔工程款陆续取出并据为己有。2013年3月份，刘某得知王某某支付了8万元工程款后，曾向被告人许某某讨要，许某某则以“我要用”为由予以应付。刘某考虑到今后仍需要许某某介绍工程，便再没有向许某某要过该笔被许某某占有的工程款，许某某也未向刘某提过此事。
上述事实有经法庭举证、质证，查证属实予以认证的下列证据予以证明：
1、邮政储蓄卡一张。证明侦查机关依法提取户名刘某，中国邮政储蓄卡一张。
2、某公司（现更名为泾县某建设工程有限公司）中标泾县县城污水处理配套管网工程中标通知书及工程施工合同。证明某公司中标泾县县城污水处理配套管网工程。
3、《按计价定额分析泾县污水处理厂配套污水管网工程挖掘机台班费用》统计表、泾县污水处理厂配套污水管网工程审计材料、泾审投报【2012】57号审计报告。证明该工程挖掘机台班费用、分部分项工程量，审定金额为4393978.14元
4、记账凭证及附件。证明某公司2016年10月16日汇款90080元至刘某泾县联社某账号，付刘某污水管网挖机款。
5、银行交易明细及转账凭单。证明邮储银行户名刘某、账户于2012年11月2日开户，同年11月5日，裴某转入该账户80000元，最后一笔交易是2015年4月7日，取现36000元。至2016年1月11日，该账户余额362.52元。
6、证人俞某某的证言。证明许某某是泾县污水处理厂配套管网工程业主代表，负责该工程。
7、证人刘某的证言。证明某公司污水处理配套管网工程中的挖土方工程是其做的，90080元工程款某公司支付。后返工工程是许某某喊其做的，结束后其持许某某做的返工工程预算单（十余万元）到某公司结账未结到。2012年11月2日，许某某用其身份证在十字街邮政储蓄开户并设置了密码。后其从某公司许某辉、王某某处得知许某某将8万元工程结走，之后其向许某某讨要，许某某推托说要用，至今未给。许某某给其介绍工程，其不打算要回这笔工程款。
8、证人许某辉的证言。证明其是某公司财务主管，某公司2012年更名为安徽某公司。2009年中标泾县污水处理配套管网工程，许某某是发包方泾县住建委的业主代表，该工程挖土方、填砂石等是刘某做的，90080元工程款于2012年10月16日支付。年底一些穿线管碎裂返工是刘某做的。
9、证人王某某的证言。证明其是某公司法人，泾县污水处理厂配套管网工程因管网穿过道路，造成宣泾路面塌陷，泾县住建委决定对该路段进行大面积开挖，该返工工程是刘某做的，工程款是10万余元。2012年10月下旬，许某某到其办公室要求该工程款结给他，是他安排刘某做的。后许某某给其一个刘某户名的账户，其叫爱人裴某转账8万元至该账户。
10、证人裴某的证言。证明2012年11月5日，其根据王某某的安排转账8万元工程款至刘某账户。
11、证人许某国、朱某某的证言。证明许某某弟弟许某国于刘某、朱某某合伙购买、经营挖掘机、压路机。
12、被告人许某某的供述和辩解.证明2009年6月，某公司中标泾县污水处理配套管网工程，12月底，其担任发包方泾县住建委业主代表。因顶管失败宣泾路面重新挖沟，修复工程是刘某做的。刘某到某公司结算未成，其到某公司结账，2012年11月2日，其以刘某身份证办理一张邮政储蓄卡，某公司将8万元工程款打到该账户，其分次取出自己用了。刘某向其讨要过，其以要用为由推辞，后刘某没有再讨要了。
13、提取笔录。证明侦查人员依法提取卡号6221503732001017868，户名刘某的邮储绿卡（邮乐联名卡）一张。
2016年1月18日，泾县纪委将被告人许某某涉嫌受贿一案线索移交泾县人民检察院，同日，被告人许某某被泾县人民检察院侦查人员从泾县住建委重点工程局办公室带至泾县人民检察院办案区接受询问。在接受询问期间，被告人许某某如实交代了其收受他人财物的犯罪事实。案发后，被告人许某某亲属代为退交赃款7万元至泾县人民检察院。被告人许某某收受的苹果牌笔记本电脑一台、HUGOBOSS（雨果博斯）牌西服一套被泾县人民检察院依法扣押。庭审中被告人罪认罪。
本案事实有经法庭举证、质证，查证属实予以认证的下列综合证据予以证明：
1、户籍证明、公务员登记表。证明许某某系国家公务员身份情况。
2、泾县住建委摘要责任内设机构和人员编制的文件、人事任免文件。证明泾县和组件我机构设置情况，许某某2007年5月人泾县建委建委城建股副长。2015年5月，任泾县重点工程局副局长（主持工作）。
3、泾县纪委移送案件函。证明许某某在纪委调查期间，交代了收受管理服务对象BOSS西服、苹果笔记本电脑、截留刘某工程款的事实。将其涉嫌犯罪线索移送检察机关。
4、到案经过。证明2016年1月18日，泾县纪委将许某某“双规”结束后，将许某某涉嫌受贿一案线索移交泾县检察院，在检察院接受询问期间，被告人许某某如实交代了其收受他人财物的犯罪事实，后该院于同日对其立案侦查。
5、扣押决定书及扣押清单。证明许某某亲属2016年1月25日代为退出赃款5万元，同年3月15日许某某亲属代为退出赃款2万元。
本院认为：被告人许某某在担任泾县住建委城建股副股长期间，利用担任泾县住建委发包的建设工程业主代表的职务，在负责工程进度、质量、安全、验收、工程量等过程中，利用职务上的便利及形成的便利条件，为他人谋取利益，非法收受他人所送现金、购物卡、笔记本电脑、西服等财物，共计价值33833元，将他人工程款8万元据为己有，在他人索要时推辞不给，其行为已触犯刑律，构成受贿罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人许某某将他人工程款8万元据为己有，在他人索要时推辞不给，系索贿，依法从重处罚。被告人许某某到案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人退出大部分赃款，庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。辩护人关于起诉书指控的第一起犯罪事实，笔记本电脑的价值应当以行贿人包某证言7000元予以认定的辩护意见。经审查，被告人许某某收受包某所送的苹果牌笔记本电脑，包某称在合肥一商场花了七、八千元购买，却无有效价格证明。关于该笔记本电脑不是大陆版而是港版电脑，只有被告人在庭审中辩称，无其他证据证明。价格认证中心根据市场价格方法综合认定该笔记本电脑的价格，较为客观公正，虽然被告人及其辩护人认为价格鉴定过高，但没有提出要求鉴定人出庭作证或者重新鉴定、补充鉴定，根据证据证明效力大小，采信鉴定结论的价格。辩护人关于起诉书指控的第五起犯罪，被告人许某某的行为不构成犯罪或构成侵占罪。经审查，泾县县城污水处理配套管网修复（返工）工程是被告人许某某安排刘某去做，且许某某是该工程发包方的业主代表，负责工程进度、工程量、质量、安全、验收等等。被告人许某某用刘某身份证办理了一张邮政储蓄卡并自行设置了密码，并没有告知刘某办卡具体作用，当许某某将8万元工程款结到帐，打入该邮政储蓄卡后也没有告知刘某，刘某从某公司许某辉、王某某处得知工程款被许某某结走后向许某某索要，许某某推辞不给直至案发。被告人许某某利用其职务便利及形成的便利条件给刘某安排、介绍工程、结算工程款等，并将工程款据为己有，在索要时推辞不给，刘某基于许某某的职务能够给其介绍、安排工程等不再索要，被告人的行为系索贿，辩护人关于被告人许某某没有利用职务之便或者形成的便利条件等不构成犯罪或者构成侵占罪的辩护意见不予采纳。辩护人关于被告人具有坦白、退赃、自愿认罪等情节要求从轻处罚的辩护意见予以采纳，但要求宣告缓刑的辩护意见与事实、情节不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款，第九十三条第一款，第六十七条，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款，第十二条，第十三条，第十八条，第十九条的规定，判决如下：
一、被告人许某某犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月30日起至2017年9月21日止。）
二、被告人许某某退出的非法所得7万元，予以没收，上缴国库。扣押在案的A1278型苹果牌笔记本电脑一台、HUGOBOSS（雨果博斯）牌西服一套，予以没收。非法所得22800元继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董 玲
审 判 员 朱木平
人民陪审员 许婷婷
二〇一六年九月十八日
书 记 员 张 玲
附：相关法律条款
1、《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
……
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民理由遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
……
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……
第十二条贿赂犯罪中的“财物”，包括货币、物品和财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等，以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等。后者的犯罪数额，以实际支付或者应当支付的数额计算。
第十三条具有下列情形之一的，应当认定为“为他人谋取利益”，构成犯罪的，应当依照刑法关于受贿犯罪的规定定罪处罚：
（一）实际或者承诺为他人谋取利益的；
（二）明知他人有具体请托事项的；
（三）履职时未被请托，但事后基于该履职是由收受他人财物的。
国家工作人员索取、收受具有上下级关系的下属或者具有行政管理关系的被管理人的财物价值三万元以上的，可能影响职权行使的，视为承诺为他人谋取利益。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
……