安徽省黄山市屯溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1002刑初242号
公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。
被告人黄世杰，男，汉族，1988年3月20日出生于福建省南安市，小学文化，职员，户籍地福建省南安市，住安徽省合肥市蜀山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月13日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年12月11日被该局取保候审。2016年7月1日被黄山市屯溪区人民检察院取保候审。
被告人戴圣锋，男，汉族，1980年5月22日出生于福建省南安市，初中文化，职员，户籍地福建省南安市，住安徽省合肥市瑶海区。因涉嫌犯赌博罪于2015年11月13日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年12月11日被该局取保候审。2016年7月1日被黄山市屯溪区人民检察院取保候审。
被告人胥雪斌，男，汉族，1971年11月2日出生于新疆维吾尔自治区霍城县，大专文化，室内设计员，住安徽省合肥市蜀山区。因涉嫌犯开设赌博罪于2015年11月23日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年12月11日被该局取保候审。2016年7月1日被黄山市屯溪区人民检察院取保候审。
辩护人包增春，安徽云旗律师事务所律师。
黄山市屯溪区人民检察院以屯检刑诉（2016）248号起诉书指控被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌犯开设赌场罪，于2016年8月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月28日公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派检察员汪少飞出庭支持公诉。被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄山市屯溪区人民检察院指控：2015年8月，被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌商议在屯溪区黎阳in巷开设动漫城，后三人分别出资7万元购买二十八台具有赌博功能的游戏机开业。至2015年11月12日被公安机关查获，非法获利3万余元。
公诉机关为证实指控成立，庭审举出如下证据材料：租赁合同、账本流水、到案经过等书证；证人张某1、张某2等人证言；被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌的供述与辩解；检查、辨认、搜查等笔录；赌博机认定书等。
公诉机关认为，被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌以营利为目的，利用赌博机开始赌场，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。三被告人系共同犯罪，被告人胥雪斌具有自首情节。应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第六十七条之规定，提请本院依法判处。
被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌对起诉书指控的事实及定性不持异议，当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人包增春的辩护观点是，一、对公诉机关指控被告人胥雪斌犯开设赌场罪的定性不持异议。二、关于对被告人胥雪斌的量刑。本案中，被告人胥雪斌具有自首、积极退赃、自愿认罪、初犯等从宽处罚情节，建议法院从轻判处并适用缓刑。
经审理查明：2015年8月，被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌三人商议在黄山市屯溪区黎阳in巷开设动漫城。三人分别出资7万余元。之后购买打鱼机一台、打鸟机一台、六狮王朝机一组、双龙机一组，共二十八个机位，均具有上分退分的赌博功能。开设的88魔幻城游戏厅于2015年9月23日开业，上述游戏机供顾客赌博。2015年11月该游戏厅被公安机关查获，被告人黄世杰、戴圣锋被带至公安机关接受调查。期间非法获利近三万元。被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌于2015年12月11日分别退缴违法所得一万元。
另查明：一、被告人胥雪斌于2015年11月23日到黄山市公安局黎阳派出所投案，并如实供述犯罪事实。
二、本案在审理过程中，被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌分别预交罚金2.5万元、2.5万元和2万元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、书证
1.扣押清单，证明公安机关依法扣押赌博机、监控设备、电脑、账本等。
2.发还清单，证明公安机关将扣押的现金500元发还的情况。
3.缴款书，证明被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌已退出违法所得的情况。
4.账本，证明2015年10月23日至11月5日，“88魔幻城”绿色账本流水，总计上分金额为102600元，下分金额为66200元；2015年10月23日至11月12日，“88魔幻城”橙色账本流水，总计上分金额为28300元，下分金额为30800元。
5.扣押决定书及缴款凭证，证明三被告人退出违法所得三万元的事实。
6.到案经过、抓获经过，证明被告人戴圣锋、黄世杰于2015年11月12日被公安机关抓获到案；被告人胥雪斌于2015年11月23日主动到公安机关投案，并交代了主要犯罪事实。
7．人口基本信息，证明本案三被告人的出生年月日及具有完全刑事责任能力的事实。
8.现场照片，证明公安机关对被告人黄世杰手机拍摄的相关信息提取及对“88魔幻城”的现场情况拍照固定的事实。
二、证人证言
1.证人张某1的证言，主要证实“88魔幻城”是2015年9月底开始营业的，其是10月中旬到店里班的，店里有其、张某2、韩某三位服务员，其三人主要是负责给客人上下分和卫生，黄世杰主要是管理和培训，戴圣锋是负责收银，胥雪斌是长期在店里。店有里一台捕鱼机、一台捕鸟机、一组六狮王朝和一组双龙等赌博机，店里有记账，顾客上机买分，花多少钱就记多少分等事实。
2.证人张某2的证言，主要证实2015年9月底，其通过招聘到屯溪区88魔幻城上班，工作内容就是给顾客在游戏机上下分，其和韩某还需要通过一个绿色的本子记每天的流水账，随后将每天的赌资放在吧台内。后其男朋友张某1也在这里上班了。店里总共有四类可以上分退币的游戏机，分别为双龙、六狮、打鱼和打鸟游戏机，黄世杰每天会把事先通过电脑充好值的卡交其等人给玩家上分，每张卡内有2000元钱用于上分。店里有两个账本，一个是绿色的记事本，一个是橙色的记事本，账是从2015年10月23日开始记的，根据绿色账本是上分花了102600元，拿走了66200元，橙色账本上分是花了28300元，拿走了30800元等事实。
3.证人韩某的证言，主要证实其从9月23日88魔幻城开张至11月12日被查获一直在魔幻城上班，主要负责卫生、上分下分。顾客上分下分都要记账等事实。
4.证人汪某1的证言，主要证实其从10月底开始，经常去黎阳水街88魔幻城玩赌博机，其跟店里姓黄的、姓戴的两个老板比较熟。其每次去玩都把现金给服务员，他们会在一个小本子上记账。魔幻城先后给其退了4000元钱，但其总体上还是输的，输了有二、三千元等事实。
5.证人汪某2的证言，主要证实其从10月底开始到88魔幻城玩赌博机，其估算输了一千多元钱等事实。
三、被告人的供述与辩解
1.被告人黄世杰的供述与辩解，主要证实其、胥雪斌、戴圣锋经商议后决定在屯溪区开一家游戏厅，后在黎明水街的88魔幻城开店，9月5日，其三人到广东番禺购买游戏机，总共买了鱼机两台、鸟机一台、六狮王朝一组，双龙一组等，总共花了十几万元。后将机子运到店里，并招了服务员。9月20日左右开始营业，中间因为中天动漫城被查，停业了几天，直到11月12日被查获。其三人每个人投资了六、七万元，钱款由戴圣锋统一管理，按出资分配利润，并且店里有记账。顾客玩游戏机需要花钱买分，游戏玩完，可以以分换钱，100元换2万分等事实。
2.被告人戴圣锋的供述与辩解，主要证实其与胥雪斌、戴圣锋三人经商议后决定在屯溪区黎阳水街开游戏厅，店名叫88魔幻城。后三人去广东番禺买游戏机，总共买了两台鱼机、一台鸟机、六狮王朝一组、双龙一组等。游戏机买回来调试好之后，在9月20日左右开始营业，一直到11月12日被公安机关查获。其三人每人出资7万元，由其统一保管，利润三人平分。并且店里有张某2等人用记事本记账。顾客玩游戏机需要花钱买分，游戏玩完，顾客可以用分换钱，按100元可以换2万分的比例等事实。
3.被告人胥雪斌的供述与辩解，主要证实2015年8月初，其与戴世锋、黄世杰经商议后决定开游戏厅，游戏厅开在屯溪区黎阳水街，叫88魔幻城。其通过朋友联系到广东番禺一家卖游戏机的店，其三人到了番禺买了一台打鱼机、一台打鸟机、一组六狮王朝机、一组双龙机等，共花费十万元左右。9月20日左右，游戏厅就开始营业，中间因为中天动漫城被查获停业了几天，11月12日被公安机关查获。其三人总共投20万元，其投入7万元，戴圣锋和黄世杰分别也投了7万元左右，三人约定投资平分，利润也平分。所买的游戏机由顾客花钱买分玩，游戏玩完，顾客可以以分换钱，100元可换2万分等事实。
四、检查、辨认、搜查笔录
1.辨认笔录，证明韩某分别辨认出戴圣锋、黄世杰；汪某1分别辨认出戴圣锋、黄世杰；张某1分别辨认出戴圣锋、黄世杰；张某2分别辨认出戴圣锋、黄世杰。
2.检查笔录，证明2015年11月12日21时许，公安机关依法对位于屯溪区黎阳映像的88魔幻城进行检查，并对检查出的捕鱼机两台、双龙一组、六狮王朝一组、打鸟机一台、台式电脑等物品依法予以扣押的事实。
3.搜查笔录，证明公安机关依法对黄世杰、戴圣锋的人身及随身物品进行搜查，并依法扣押相关物品的事实。
五、检验报告，证明经黄山市公安局认定，涉案的电子游戏设备同时供28人使用，具有赌博功能，依法认定为28台赌博机的事实。
上述证据，具有合法性、真实性、关联性，本院予以认定。
本院认为，被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌以营利为目的，利用赌博机开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控三被告人开设赌场的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。三被告人的行为系共同犯罪，虽然分工不同，但地位作用基本相当，不宜区分主从犯，本院将结合各自的行为区别量刑。被告人黄世杰、戴圣锋到案后能够如实供述罪行，且当庭自愿认罪，依法从轻处罚。被告人胥雪斌主动投案，如实供述罪行，应认定为自首，依法从轻处罚。三被告人积极退赃、当庭自愿认罪，依法酌情从轻处罚。辩护人关于被告人胥雪斌具有上述从轻处罚情节的辩护观点，本院予以采纳。鉴于三被告人的犯罪情节较轻，具有悔罪表现，依法符合缓刑适用条件。根据三被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人黄世杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金在本判决生效后三十日缴纳。）
二、被告人戴圣锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金在本判决生效后三十日缴纳。）
三、被告人胥雪斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金在本判决生效后三十日缴纳。）
四、扣押在案的作案工具捕鱼机一台（八个机位）、一组双龙机（八个机位）、一组六狮王朝机（八个机位）、一台打鸟机（四个机位）、台式电脑三台、监控主机一台、腰包一个、钥匙一串、卡一张等物品予以追缴。
五、被告人黄世杰、戴圣锋、胥雪斌的违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程小玲
人民陪审员 汪团生
人民陪审员 程国庆
二〇一六年十月十七日
书 记 员 程 波
附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。