辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终4731号
上诉人（原审原告）：赵娜，女，1982年4月28日出生，满族，无职业，住址沈阳市大东区。
委托代理人：路畅，辽宁联胜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邱东，男，1980年10月13日出生，汉族，沈阳金融商贸开发区亚联财小额贷款有限公司经理，住址沈阳市沈河区。
被上诉人（原审被告）：徐兴娣，女，1963年7月20日出生，汉族，住址沈阳市大东区。
上诉人赵娜因与被上诉人邱东、徐兴娣案外人执行异议之诉纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院[2015]大东民三初字第102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月24日受理后，依法组成由审判员李妍担任审判长并主审，审判员韩彩霞、代理审判员李大鹏参加评议的合议庭，于2016年5月30日公开开庭审理了本案。上诉人赵娜的委托代理人路畅，被上诉人邱东均到庭参加了诉讼。被上诉人徐兴娣经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
赵娜一审诉称，我与徐兴娣于2013年2月27日签订《房屋买卖协议书》一份，协议约定：徐兴娣将其所有的座落于沈阳市大东区南卡门路57号2-15-6室房屋出卖给我，总房价为39万元。该房产还有银行贷款6万元未结清，由我代为结清，还约定了其它事项。协议签订后，我替徐兴娣结清了银行贷款，并于2013年3月8日将全部房价款39万元付清。徐兴娣于2013年3月初将房屋及产权证书一并交给了我，我随即入住。另外，徐兴娣于2013年3月8日给我出具了委托书一份，并办理了公证，将该房屋享有的所有权利一并转移给我。但该房产没有办理过户手续，我没有取得产权证书。2013年5月6日沈阳市大东区人民法院依邱东的申请，以徐兴娣名下的财产为由查封了该房产。现邱东与徐兴娣民间借贷纠纷一案的民事判决已经进入执行程序，我于2014年3月以案外人的身份提出执行异议，但法院裁定驳回了我提出的执行异议。我认为裁定书驳回我的执行异议是没有事实根据和法律依据的，当时没有及时过户是由于办理产权过户时按照房产局的要求，必须将购房款的80%存入房产局监管的银行账户，我购买徐兴娣的房款39万元还是借来一部份才凑齐的，哪里还有钱去存入监管帐户，所以一直没有过户。但是我对该房产拥有所有权是有法律依据和事实根据的，我与徐兴娣的买卖是合法有效的，我没有任何过错。请求法院维护我的合法权益，驳回邱东对座落于沈阳市大东区南卡门路57号2-15-6室房产执行的申请，解除该房产的查封，判令座落于沈阳市大东区南卡门路57号2-15-6室房产的所有权归赵娜所有，案件诉讼费由邱东承担。
邱东一审辩称，我认可沈阳市大东区人民法院2014大东执裁字第15号执行裁定书，本案中邱东在申请查封时，该房屋户主仍为徐兴娣。所以法院查封并无任何错误。赵娜始终无法对付款的具体凭证提供任何的证据，而从银行取款相应的凭证是可以随时查询的，但赵娜多次诉讼均未提供，所以我认为赵娜与徐兴娣之间不存在真实的房屋买卖关系。请求驳回赵娜诉讼请求。
徐兴娣一审未到庭答辩。
原审法院审理查明：赵娜与徐兴娣于2013年2月27日签订《房屋买卖协议书》一份。协议约定：徐兴娣将其所有的座落于沈阳市大东区南卡门路57号2-15-6的房屋出卖给赵娜，总房价为39万元；赵娜首付定金1万元，徐兴娣有银行贷款6万元由赵娜还清；剩余房款32万元办理公证手续后一次性付清。协议签订后，2013年3月8日徐兴娣为赵娜出具委托书一份，将该房屋享有的所有权利一并转移给赵娜，双方并在公证处办理了公证。同日，徐兴娣为赵娜出具了39万元的收条一份。赵娜拿到委托书后却一直没有去办理该房的更名过户手续。2013年3月28日该房贷款已结清。2013年5月邱东因徐兴娣借款不还诉至原审法院。2013年5月8日，原审法院依据邱东的申请，以徐兴娣名下的财产为由查封了诉争的房屋。2014年3月赵娜以案外人的身份提出执行异议，原审法院审理后裁定驳回了赵娜的执行异议，赵娜不服又起诉来院。
原审法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”的规定，赵娜虽然与被执行人徐兴娣签订了房屋买卖协议书，但在交付购房款时，明知有需要将80%的资金通过房产管理部门的资金监管账户转账这一规定，却不遵守规定直接将购房款交予徐兴娣；在具备办理房产过户的情况下，不到房产管理部门办理房产过户手续，却与徐兴娣到公证处办理了委托售房的委托书。因赵娜在购房的过程中，不具备及时、勤勉、存在过错,故赵娜不应属于无过错的第三人。因此，应对其过错承担对其不利的法律后果。综上所述，赵娜的诉讼请求没有法律依据，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十九条的规定，原审法院判决：驳回原告赵娜的诉讼请求。案件受理费7250元，公告费800元，由赵娜负担。
宣判后，上诉人赵娜不服，上诉至本院。上诉请求：撤销沈阳市大东区人民法院（2015）大东民三初字第102号民事判决，依法改判；判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。上诉理由：一、原审法院适用法律错误，上诉人诉讼请求的目的是法院确认房屋所有权，而不是产权过户或产权证书的事。二、一审判决驳回上诉人的诉讼请求没有事实和法律依据。（2013）大东民二初字第3749号民事判决书认定房屋买卖协议合法有效，双方也已经履行了合同的所有约定，房屋所有权应该归上诉人所有。三、一审判决以上诉人不及时办理产权过户为由驳回了上诉人的诉讼请求，但法律没有规定房屋没有取得产权证书就不能拥有所有权，所有权和产权证书是两个不同的概念，两个不同的法律关系。不能因为没有办理产权过户手续，就认定房屋归他人所有。四、一审判决仅因为赵娜未办理资金管理便认定其在办理房屋产权过户手续中存在过错，从而错误的适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条驳回了上诉人的诉讼请求，该判决剥夺了上诉人已支付合理对价取得的物权所有权，同时也违背了该条款保护交易安全的立法目的，判决显失公平、公正。
被上诉人邱东辩称：一、答辩人认为上诉人并无购买房屋的事实。上诉人未提供购买房屋的证据，一审说房款是向亲属所借，二审提供朋友的银行流水，前后矛盾。答辩人有理由相信上诉人与徐兴娣恶意串通。二、上诉人违反房屋登记相关规定未办理权属证明，属故意或存在重大过失，应当承担相应责任。上诉人明知办理房产过户需买受人与出卖人进行资金监管，就应承担违反办理规则的法律责任。如果上诉人能按照资金监管进行操作，答辩人有可能冻结徐兴娣的监管资金。后果应当由负有过错的上诉人承担。三、上诉人提供的公证书无效，系非法作出。四、委托公证书不能证明产权归属。物权法第9条规定，房屋产权登记后才发生变动效力。上诉人以自己和黄婷亮之间的判决书中并未承认房屋即赵娜所有，只是对方做了委托公证，赵娜只享有房屋的一些委托权利而已，包括买卖、出租或者转让。即便上诉人在购买房屋的过程中在3月27日办理房产抵押的注销登记，但并未办理房屋过户手续。对方称契证丢失所导致，后又称买房时徐兴娣提供虚假契证，所以导致未办理过户登记，说明上诉人未经过资金监管而对买房过程中存在重大过失，应属于过失人。
被上诉人徐兴娣未到庭答辩。
本院查明事实与原审法院查明事实基本一致。
另查明：黄婷亮（原告）起诉赵娜（被告）、徐兴娣（被告）房屋买卖合同纠纷一案，原审法院于2013年12月17日作出[2013]大东民二初字第3749号民事判决书，判决认定“被告赵娜与被告徐兴娣签订的房屋买卖合同是双方真实意思表示，且不违反法律规定，合同有效。被告赵娜已经支付全部房屋价款，且已实际入住使用涉诉房屋，虽然被告赵娜未取得房屋产权证书，但被告徐兴娣以公证委托的形式将自己对涉诉房屋享有的所有权利一并转移给被告赵娜，故被告赵娜应为本案诉争房屋买卖关系的主体，即实际出卖人。”该判决已生效。
二审中，赵娜提供2013年3月29日的沈阳日报，报纸载明：徐兴娣大东区南卡门路57号2-15-6房屋契证（证号01704299）丢失，声明作废。赵娜于2013年5月30日取得税务部门补发的契税证明。
又查明：邱东起诉赵娜民间借贷纠纷一案，原审法院于2013年6月19日作出[2013]大东民三初字第560号民事判决书，判令徐兴娣于判决生效后10日内，偿还邱东借款人民币19.5万元及相应利息。判决生效后，邱东向原审法院申请执行，执行案件为（2013）大东执字第02004号。
上述事实，有房屋买卖协议书、收条、房屋抵押权注销登记申请书、房产证、土地证、契证、公证书、户口簿、婚姻状况证明、民事判决书、客户对账单、开栓申请单据、供暖收费发票、收款收据、沈阳日报、商品房地产交易税收申报表、房屋抵押权注销登记申请书、个人消费贷款结清通知书、消费贷款分期还款表、2013年3月29日的沈阳日报、契税证明、[2013]大东民三初字第560号民事判决书及当事人陈述笔录在一、二审卷宗为凭，经当事人质证及本院审查，予以确认。
本院认为：已生效的[2013]大东民二初字第3749号民事判决书确认赵娜与徐兴娣签订的房屋买卖合同合法有效。根据《最高人民法院法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案中，赵娜与徐兴娣于2013年2月27日签订的《房屋买卖协议书》早于涉案房产查封的时间，且赵娜于法院查封之前即占有使用了涉案房产并按照合同约定支付了全部价款。关于赵娜未能办理房屋过户登记是否具有过错的问题。本院认为，赵娜虽未办理涉案房屋的过户登记手续，但其已经于2013年3月8日即涉案房屋查封以前就与徐兴娣签署了办理房屋转让、过户等手续的公证授权委托书，取得了授权办理争议房屋过户登记的权利，表明其对于涉案房屋并非消极不行使登记权利的态度。另从赵娜提供的2013年3月29日刊发的有关对涉案房屋原契税证声明作废的报纸内容来看，赵娜主张的徐兴娣提供虚假的契税证明影响办理房屋过户手续的障碍确实存在，故无法认定赵娜对于未办理房屋过户手续存在过错，一审法院认定赵娜不属于无过错的第三人进而判决驳回赵娜的诉讼请求不妥，本院予以纠正。
关于赵娜诉请要求确认涉案房屋所有权归其所有的主张。本院认为，赵娜与徐兴娣签订了房屋买卖协议，其应依据其与徐兴娣之间的房屋买卖关系向出卖人主张履行协助办理房屋过户登记的合同义务，故对其迳行要求法院确认房屋权属的主张，本院无法支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，判决如下：
一、撤销沈阳市大东区人民法院[2015]大东民三初字第102号民事判决书；
二、不得执行沈阳市大东区人民法院[2013]大东执字第02004号执行案件中位于沈阳市大东区南卡门路57号2-15-6号的房产。
三、驳回赵娜其他诉讼请求。
一审案件受理费7250元及公告费800元，由赵娜负担；二审案件受理费7250元，由赵娜负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 妍
审 判 员 韩彩霞
代理审判员 李大鹏
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 路柠檑
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。