广西壮族自治区南丹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）丹刑初字第36号
公诉机关广西壮族自治区南丹县人民检察院。
被告人何某某。因本案2012年12月5日被南丹县公安局刑事拘留，同年12月14日经南丹县人民检察院批准逮捕，同日由南丹县公安局执行逮捕，现羁押于南丹县看守所。
辩护人韩建方，广西罗挥得律师事务所律师。
被告人何某某。因本案2012年12月5日被南丹县公安局刑事拘留，同年12月14日经南丹县人民检察院批准逮捕，同日由南丹县公安局执行逮捕，现羁押于南丹县看守所。
辩护人李元锋，广西永泉律师事务所律师。
被告人何某某。因本案2012年12月5日被南丹县公安局刑事拘留，同年12月14日经南丹县人民检察院批准逮捕，同日由南丹县公安局执行逮捕，现羁押于南丹县看守所。
南丹县人民检察院以丹检刑诉（2013）25号起诉书指控被告人何某某、何某某、何某某犯非法杀害珍贵、濒危野生动物罪和非法持有枪支罪，于2013年2月27日向本院提起公诉。本院审查于同日立案后，依法组成合议庭，于2013年3月13日公开开庭适用普通程序审理了本案。南丹县人民检察院指派检察员韦全旺出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人韩建方、被告人何某某及其辩护人李元锋、被告人何某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南丹县人民检察院指控：2012年12月4日，被告人何某某、何某某、何某某相约从南丹县里湖乡自已家出发，各自携带自制火药枪和火药、铁珠等物品，来到南丹县罗富乡境内伺机打猎。到了晚上，何某某、何某某、何某某各自在山上用火药枪非法猎杀野生动物。猎杀一直持续到12月5日早上，何某某、何某某分别猎杀得3只白鹇、1只赤腹松鼠，何文保猎杀得2只白鹇、1只赤腹松鼠。另外，何某某还在山坡上捡得1只白鹇死体。当天11时许，何某某、何某某、何某某把非法猎杀的白鹇和赤腹松鼠准备拿到南丹县城出售时，途经城关镇龙皇坡木材检查站对面路段，被南丹县森林公安局山口派出所民警查获，并扣押9只白鹇和3只赤腹松鼠死体及非法持有的3支火药枪。经鉴定，8只白鹇属国家二级重点保护陆生野生动物，3只赤腹松鼠属广西重点保护陆生野生动物；三人各自持有的枪支属《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
公诉机关对指控的事实，提供接处警登记表、现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录及照片、扣押处理物品清单，野生动物鉴定书、枪支鉴定书、鉴定结论通知书、抓获经过、户籍证明及被告人的供述等材料证实。认为被告人何某某、何某某、何某某的行为已构成非法杀害珍贵、濒危野生动物罪和非法持有枪支罪，请求依法惩处。
被告人何某某对公诉机关指控的事实和适用的法律无异议。其辩护人辩称：被告人何某某并不知道其所猎杀的动物是国家二级重点保护陆生野生动物。因此，其主观上没有该犯罪故意，不构成非法杀害珍贵、濒危野生动物罪；对何某某犯非法持有枪支罪，无异议。
被告人何某某对公诉机关指控的事实和适用的法律无异议。其辩护人辩称：被告人何某某并不知道其所猎杀的动物是国家二级重点保护陆生野生动物。因此，其主观上没有该犯罪故意，不构成非法杀害珍贵、濒危野生动物罪；对何某某犯非法持有枪支罪，无异议。
被告人何某某对公诉机关指控的事实和适用的法律无异议。
经审理查明：被告人何某某、何某某、何某某于2012年12月4日，各自携带火药枪和火药、铁砂等物品，从南丹县里湖乡自已家出发来到罗富乡境内伺机打猎。当日晚上，被告人何某某、何某某、何某某各自在山上用火药枪非法猎杀野生动物。猎杀一直持续到12月5日早上，何某某、何某某分别猎杀得3只白鹇、1只赤腹松鼠，何文保猎杀得2只白鹇、1只赤腹松鼠。另外，何某某还在山坡上捡得1只白鹇死体。当天11时许，何某某、何某某、何某某把非法猎杀的白鹇和赤腹松鼠准备拿到南丹县城出售时，途经城关镇龙皇坡木材检查站对面路段，被南丹县森林公安局山口派出所民警查获，并扣押9只白鹇和3只赤腹松鼠死体及非法持有的3支火药枪。经鉴定，被猎杀的8只白鹇属国家二级重点保护陆生野生动物，3只赤腹松鼠属广西重点保护陆生野生动物；三人各自持有的枪支属《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
认定上述事实的证据有：
1、接受案件登记表、现场勘验检查笔录及照片、辩认笔录及照片证实：本案案发的时间、地点及被告人何某某、何某某分别猎杀得3只白鹇、1只赤腹松鼠，何某某猎杀得2只白鹇、1只赤腹松鼠及三被告人非法持有枪支的事实。
2、枪支鉴定书证实：何某某、何某某、何某某各自所非法持有的枪支属《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支的事实。
3、野生动物鉴定书证实：被告人何某某、何某某分别猎杀的3只白鹇、何某某所猎杀的2只白鹇，属国家二级重点保护陆生野生动物；三被告人分别猎杀的赤腹松鼠，属广西重点保护陆生野生动物的事实。
4、鉴定结论通知书证实：枪支鉴定书和野生动物鉴定书已送达被告人何某某、何某某、何某某的事实。
5、扣押处理物品清单证实：被告人何某某、何某某、何某某所猎杀的白鹇和赤腹松鼠及三被告人各自所非法持有的枪支已被公安机关扣押处理的事实。
6、抓获经过证实：2012年12月5日11时30分，南丹县森林公安局山口派出所民警，在南丹县龙皇坡号段巡逻中发现被告人何某某、何某某、何某某分别拿白鹇和赤腹松鼠死体准备到南丹县城出售时被查获的事实。
7、户籍证明证实：被告人何某某出生于1980年10月27日，被告人何某某出生于1987年11月5日，被告人何某某出生于1983年1月5日，作案时均已年满十八周岁的事实。
8、被告人何某某、何某某、何某某的供述证实：其三人相约到南丹县罗富乡境内打猎。2012年12月4日三人各自携带自制火药枪和火药、铁砂到罗富乡境内，当晚三人各自打猎，何某某打得1只松鼠和2只百寒鸡，何某某打得1只松鼠和2只百寒鸡、何某某打得1只松鼠和2只百寒鸡，何某某还检得1只已拔的死毛百寒鸡的事实。
上述证据来源客观，取证程序合法，且经庭审质证、认证，本院确认为认定本案事实的证据。
本院认为，被告人何某某、何某某、何某某主观上有非法杀害野生动物的故意，客观上违反国家野生动物保护法，实施了非法杀害珍贵、濒危野生动物的行为，被告人何某某、何某某非法杀害3只国家二级重点保护陆生野生动物，被告人何某某非法杀害2只国家二级重点保护陆生野生动物，三被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条，构成非法杀害珍贵、濒危野生动物罪；另外，被告人何某某、何某某、何某某违反国家对枪支管理的规定，各非法持有枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，构成非法持有枪支罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人何某某、何某某的辩护人辩称：被告人不知道其所猎杀的动物是国家二级重点保护陆生野生动物。主观上没有该犯罪故意，不构成非法杀害珍贵、濒危野生动物罪。经查，三被告人非法杀害野生动物的主观故意明确，客观上违反国家野生动物保护法，实施了非法杀害珍贵、濒危野生动物的行为，已经构成非法杀害珍贵、濒危野生动物罪。因此，该辩护意见不予采纳。被告人何某某、何某某、何某某到案后，能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人何某某、何某某、何某某犯非法杀害珍贵、濒危野生动物罪和非法持有枪支罪，依法应数罪并罚。根据各被告人的犯罪情节，认罪态度及危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第一百二十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条和最高人民法院《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条规定，判决如下：
一、被告人何某某犯非法杀害珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期二年零六个月，并处罚金二千元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月5日起至2014年12月4日止。罚金限自本判决生效之次日起30日内缴清，逾期强制缴纳）。
二、被告人何某某犯非法杀害珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期二年零六个月，并处罚金二千元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月5日起至2014年12月4日止。罚金限自本判决生效之次日起30日内缴清，逾期强制缴纳）。
三、被告人何某某犯非法杀害珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金一千五百元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期二年，并处罚金一千五百元。决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金一千五百元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月5日起至2014年6月4日止。罚金限自本判决生效之次日起30日内缴清，逾期强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 莫崇耀
审 判 员 黄启任
代理审判员 黄曾珍
二〇一三年三月十九日
书 记 员 黄美干
附页：
本案适用的法律
《中华人民共和国刑法》
第三百四十一条第一款规定：非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第一百二十八条第一款规定：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第五十二条规定：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条规定：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条规定：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条规定：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条规定：刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条第一款第（二）项规定：具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条规定：刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款规定：人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条规定：刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条规定：罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。