贵州省纳雍县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）黔0525刑初199号
公诉机关纳雍县人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某某（本案被害人），男，1997年5月5日出生于贵州省纳雍县，苗族，初中文化，农民，住纳雍县。
附带民事诉讼原告人陶某某（本案被害人），男，1997年8月15日出生于贵州省纳雍县，苗族，初中文化，农民，住纳雍县。
被告人马龙，男，1995年8月26日出生于贵州省纳雍县，苗族，中专文化，农民，住纳雍县。因本案于2016年3月23日被抓获，同年4月5日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。
辩护人王明喜，贵州惠言律师事务所律师。
纳雍县人民检察院以纳检公诉刑诉（2016）163号起诉书，指控被告人马龙犯聚众斗殴罪，于2016年8月31日向本院提起公诉。诉讼中，被害人李某某、陶某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年11月11日公开开庭进行了合并审理。纳雍县人民检察院指派检察员卢瑶出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某某、陶某某，被告人马龙及其辩护人王明喜到庭参加诉讼。民事赔偿部分，经本院主持调解未果。本案现已审理终结。
纳雍县人民检察院指控：2014年12月3日下午，罗某（在逃）邀约罗某1（未达刑事责任年龄）、被告人马龙等人与被害人李某某斗殴。当日15时许，罗某等人驾驶摩托车在龙场镇龙场村街上组零度理发店门口公路上遇见被害人李某某与陶某某，罗某、马龙遂持西瓜刀与李某某、陶某某对打，罗某1也参与打李某某。斗殴过程中，罗某砍了陶某某左手手肘部及左手手臂上各一刀、砍了李某某左手及腰部各一刀，马龙砍了陶某某的背部一刀。经鉴定，陶某某的主要损伤为左上肢及腰部创口，损伤程度评定为轻伤二级；李某某腰部创口疤痕，构成轻伤二级，胸部及左手损伤为轻微伤。
公诉机关为证明其指控，当庭出示相关证据予以佐证。据此认为，被告人马龙积极参与聚众斗殴，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议在有期徒刑一年至二年之间判处刑罚。
附带民事诉讼原告人李某某、陶某某诉称：被告人马龙的行为给我们二人的身体造成伤害，请求判令被告人马龙赔偿李某某医疗费12988.1元、护理费2800元、交通费400元、住院伙食补助费420元、营养费109.08元，共计16717.18元；赔偿陶某某医疗费16132.46元、护理费4000元、交通费2000元、住院伙食补助费1000元、营养费155.84元，共计23288.3元。李某某、陶某某提交证据8份。
被告人马龙对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。无证据提交，请求从轻处罚。民事部分愿意赔偿，但无赔偿能力。
辩护人王明喜的辩护意见是：被告人马龙砍了被害人陶某某背部一刀，陶某某的主要损伤为其腰部。
经审理查明：罗某（在逃）与被害人李某某因琐事发生矛盾，双方邀约斗殴。2014年12月3日15时许，罗某邀约被告人马龙及罗某1（未达刑事责任年龄）等人，驾驶摩托车在纳雍县龙场镇街上寻找李某某，途经龙场镇龙场村街上组大十字转盘处一理发店附近的公路上遇见被害人李某某和陶某某，被告人马龙与罗某各持一把西瓜刀砍向陶某某，罗某1与李某某相互殴打。斗殴过程中，罗某持刀砍伤陶某某左手手肘部及手臂，被告人马龙持刀从陶某某身后将陶某某砍伤；后罗某持刀追赶李某某，将李某某的胸部、左手及腰部砍伤。经纳雍县公安司法鉴定中心鉴定，被害人李某某的腰部创口疤痕构成轻伤二级，胸部及左手损伤构成轻微伤，损伤程度评定为轻伤二级；被害人陶某某的主要损伤为左上肢及右腰部创口疤痕，损伤程度评定为轻伤二级。2016年3月23日14时许，被告人马龙被浙江省永康市公安局东城派出所民警抓获，并临时羁押于浙江省永康市看守所。
另查明，被害人李某某受伤后，于2014年12月3日至19日在纳雍县新立医院住院治疗17天，用去医疗费12988.1元。被害人陶某某受伤后，于2014年12月3日在纳雍县新立医院住院，次日凌晨转院至六盘水市陈氏医院住院治疗，同月24日出院，住院治疗共计22天，用去医疗费16132.46元。
上述事实，有下列证据证实：
（一）公诉机关当庭出示的证据有：
1.被告人马龙供述，证实2014年12月3日，我与罗某、罗某1、罗某某、马某某玩耍时，罗某说要打李某某，遂带着我们分别驾驶二辆摩托车在寻找李某某等人的过程中购买了两把西瓜刀。当日15时许，罗某驾驶摩托车搭乘罗某1和我行驶到纳雍县龙场镇龙场村街上组大十字转盘的公路上，遇见李某某和陶某某，我们三人下车后，罗某持一把西瓜刀砍了陶某某的手肘和手臂各一刀，陶某某被砍倒在地，我持一把西瓜刀从陶某某身后向其后背砍了一刀。后罗某持刀去砍用啤酒瓶与罗某1打架的李某某，当时罗某1将李某某抱住，我没有看清罗某砍了李某某几刀及砍伤的身体部位，李某某挣脱后逃跑，罗某持刀追赶，将李某某在逃跑途中用于抵挡的扫帚砍断后，继续追赶并持刀砍向李某某后背，我没有看清是否砍着。后李某某跑到一垃圾车旁用一铁铲抵挡时，我们听到有人喊警察来了，罗某遂驾驶摩托车搭乘我逃离，后将西瓜刀丢弃。我后来听说罗某与李某某曾在QQ上相互辱骂发生矛盾。
2.被害人李某某陈述，证实我与罗某几周前在QQ上相互辱骂后邀约斗殴。2014年12月3日15时许，我和陶某某在龙场镇龙场村街上组转盘附近的公路上遇见驾驶摩托车的罗某、马龙、罗某1等五人，罗某等人停车后，我见三个人持西瓜刀砍向我和陶某某，我和陶某某逃跑至“零度”理发店门口被追上，我看见马龙和其中一人持刀砍陶某某，我准备去帮陶某某，另一人持刀砍我，我用左手将刀拿住甩开，我的左胸部被砍了一刀。罗某1将我抱住、罗某持刀砍我时，我在地上捡一啤酒瓶砸在罗某1头上挣脱逃跑。我在理发店对面得到一把扫帚用于抵挡，被罗某砍断，我跑向一垃圾车拿铁铲的途中被罗某从我身后砍了腰部一刀，我用铁铲与罗某、罗某1对峙时，罗某等人听说警察来了，遂持刀逃离现场。后陶某某的左手臂、腰部及眼角被砍伤。
3.被害人陶某某陈述，证实2014年12月3日14时30分许，我和李某某在龙场镇龙场村街上组转盘附近的公路上遇见驾驶二辆摩托车的罗某和马龙等四五人，罗某和马龙遂各持一把西瓜刀砍向我们，罗某持刀面对我从上往下砍，我抬左手挡刀，因刀距我面部较近，我左手臂被砍伤的同时右眼角也被刀尖划伤，后罗某将我踢倒在地，我将罗某持刀的手抓住，罗某挥刀砍伤我的左手手肘和左肩往下的手臂部位，我从地上捡一啤酒瓶准备打罗某时，马龙持刀从我身后砍了我后背腰部一刀。因李某某曾告诉我他与罗某在QQ上相互辱骂发生过矛盾，我就喊李某某的名字，罗某和马龙发现我不是李某某，就去追李某某。后我看见李某某的背部和胸部都是血。
4.证人马某某证言，证实罗某与李某某曾在QQ上相互辱骂发生矛盾。2014年12月3日14时30分许，罗某、罗某1、马龙、罗某某和我在一起玩耍时，罗某邀约我们打李某某，我们驾驶二辆摩托车在龙场镇街上寻找李某某等人的过程中购买了两把西瓜刀。当日15时许，罗某驾驶摩托车搭乘马龙和罗某1、罗某某驾驶摩托车搭乘我，行驶到纳雍县龙场镇龙场村街上组大十字转盘附近的公路旁，遇见李某某、陶某某等人，我下车见罗某与陶某某、罗某1与李某某在地上扭打。李某某用一啤酒瓶砸罗某1头部，我准备将罗某1和李某某分开，罗某持一西瓜刀砍向李某某，李某某躲开后逃跑，罗某持刀追砍。陶某某走到我身边，我见其一只手臂被砍伤。后我见李某某在一理发店门口拿着一把铁铲与罗某对峙，我们劝架后驾驶摩托车离开。当天马龙拿了西瓜刀，不知其是否打架。
5.证人罗某某证言，证实2014年12月3日14时30分许，罗某、罗某1、马龙、马某某和我在一起玩耍时，罗某邀约我们打李某某，我们驾驶二辆摩托车在龙场镇街上寻找李某某等人的过程中购买了两把西瓜刀。当日15时许，我驾驶摩托车搭乘马某某、罗某驾驶摩托车搭乘马龙和罗某1，行驶到纳雍县龙场镇龙场村街上组大十字转盘附近的公路旁，遇见李某某和陶某某。罗某停车后，我见罗某1下车将陶某某踢倒在地后与李某某发生扭打，罗某和马龙持西瓜刀走向陶某某，罗某先后砍了陶某某左手手肘和左手臂各一刀，马龙持刀从陶某某身后砍了其后背一刀。陶某某说“你们打错人了”，罗某遂跑向与罗某1扭打的李某某，李某某用一啤酒瓶砸在罗某1头上，罗某持刀砍李某某，李某某躲避并用手将刀刃拿住甩开后逃跑，罗某持刀追赶，途中砍了李某某腰部一刀，后李某某分别用铁铲和扫帚抵挡罗某，罗某将扫帚砍断并砍了李某某胸部一刀。
6.证人张某某、施某某证言，证实2014年12月3日15时许，在纳雍县龙场镇龙场村街上组大十字转盘处“零度”理发店门前的公路上，三四个人追打一个人，其中一人持西瓜刀，被追的人拿一铁铲与追的人对峙。
7.证人李某某1（被害人陶某某之母）证言，证实2014年12月3日，我在医院听陶某某说其和李某某于当日15时许在纳雍县龙场镇街上转盘处被罗某、马龙砍伤。
8.鉴定意见、鉴定机构及鉴定人员资质证书、告知书，证实经纳雍县公安司法鉴定中心鉴定，被害人李某某的腰部创口疤痕构成轻伤二级，胸部及左手损伤构成轻微伤，损伤程度评定为轻伤二级；被害人陶某某的主要损伤为左上肢及右腰部创口疤痕，损伤程度评定为轻伤二级。被告人马龙对鉴定意见无异议。
9.现场指认笔录及刑事照片，证实作案现场位于纳雍县龙场镇龙场村街上组大十字转盘附近的公路上。
10.归案经过、羁押证明，证实2016年3月23日14时许，被告人马龙被浙江省永康市公安局东城派出所民警抓获，并临时羁押于浙江省永康市看守所。
11.情况说明，证实罗某1与罗某2系同一人；作案工具已灭失。
12.在逃人员登记信息表，证实罗某因本案系在逃人员。
13.人员基本信息，载明被告人马龙的身份情况。
（二）附带民事诉讼原告人李某某当庭提交纳雍县新立医院疾病诊断证明书1份1页、住院费用清单1份19页、医疗费发票1份1页，证实李某某于2014年12月3日到纳雍县新立医院住院治疗，同月19日出院，住院17天，用去医疗费12988.1元。附带民事诉讼原告人陶某某提交纳雍县新立医院住院证及CT检查报告单1份2页、六盘水陈氏医院疾病证明书1份1页、住院病案、病历及费用清单1份21页、医疗费发票1份1页、证明1份1页，证实六盘水陈兴玺医院与六盘水陈氏医院系同一医院，陶某某于2014年12月3日到纳雍县新立医院住院治疗，次日凌晨转院至六盘水市陈氏医院住院治疗，同月24日出院，住院共计22天，用去医疗费16132.46元。
上列证据，来源合法，经庭审举证、质证属实，证据间能相互印证，形成锁链，本院予以确认。
本院认为：被告人马龙积极参与他人持械斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控被告人马龙犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
共同犯罪中，被告人马龙系受邀约者，起次要作用，认定为从犯，根据本案实际情况，依法应当减轻处罚。
鉴于被告人马龙归案后及庭审中如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。故对其从轻处罚的请求予以采纳。
被告人马龙的行为给附带民事诉讼原告人李某某造成的损失为：1.医疗费12988.1元；2.护理费，根据其受伤情况，考虑一人陪护，每天按80元计算，护理费为80元/天×17天＝1360元；3.住院伙食补助费，酌情按每天30元计算，计算为30元/天×17天＝510元，因其请求赔偿420元，故只能支持420元；4.交通费，鉴于其到纳雍县新立医院住院治疗，确已产生交通费用，交通费酌情考虑100元；上述各项费用共计14868.1元。
被告人马龙的行为给附带民事诉讼原告人陶某某造成的损失为：1.医疗费16132.46元；2.护理费，根据其受伤情况，考虑一人陪护，每天按80元计算，护理费为80元/天×22天＝1760元；3.住院伙食补助费，酌情按每天30元计算，计算为30元/天×22天＝660元；4.交通费，鉴于其从纳雍县新立医院转院至六盘水市陈氏医院住院治疗，产生的交通费酌情考虑600元；上述各项费用共计19152.46元。
附带民事诉讼原告人李某某、陶某某分别请求赔偿的营养费109.08元、155.84元，因无证据证实其损伤须补充营养，本院不予支持。
据此，根据被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十三条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院<关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告人马龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月23日起至2018年9月22日止）。
二、被告人马龙在本判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人李某某的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计人民币14868.1元；赔偿附带民事诉讼原告人陶某某的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计人民币19152.46元。
三、驳回附带民事诉讼原告人李某某、陶某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决发生法律效力后，如义务人不自动履行义务的，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓 菲
人民陪审员 黄先刚
人民陪审员 彭明华
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 周雪雪