安徽省淮南市谢家集区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）谢刑初字第00146号
公诉机关安徽省淮南市谢家集区人民检察院。
被告人邹甲，男，1966年6月17日出生于安徽省长丰县，汉族，小学文化，中共党员，原系淮南市村支部书记，住安徽省淮南市。2014年11月8日因涉嫌犯贪污罪被淮南市谢家集区人民检察院决定刑事拘留，当日由淮南市公安局谢家集分局执行刑事拘留，同年11月20日经安徽省淮南市人民检察院决定逮捕，当日由淮南市公安局谢家集分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人史爱国，安徽震一律师事务所律师。
辩护人王道帮，安徽韶美律师事务所律师。
被告人邹某乙，男，1957年7月21日出生于安徽省长丰县，汉族，高中文化，中共党员，原系淮南市村委员，住安徽省淮南市。2015年1月21日因涉嫌犯贪污罪被淮南市谢家集区人民检察院决定刑事拘留，当日由淮南市公安局谢家集分局执行刑事拘留，同年1月30日被淮南市谢家集区人民检察院决定取保候审，同年4月8日本院决定对其逮捕，同年4月15日在执行逮捕时因其患有冠心病、十二指肠溃疡，看守所不予收押，同年4月20日本院决定对其监视居住。现在居住地。
辩护人陈敏，安徽陈敏律师事务所律师。
被告人汤某甲，男，1952年2月15日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，中共党员，原系淮南市村党支部委员，住安徽省淮南市。2015年1月22日因涉嫌犯贪污罪被淮南市谢家集区人民检察院决定取保候审，同年4月8日本院决定对其逮捕，同年4月16日由淮南市公安局谢家集分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人朱正弦，安徽志高律师事务所律师。
辩护人郭智伟，安徽志高律师事务所律师。
淮南市谢家集区人民检察院以谢检刑诉（2015）76号起诉书指控被告人邹甲、邹某乙、汤某甲犯贪污罪，于2015年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月22日、2015年8月25日、2015年12月3日公开开庭审理了本案。淮南市谢家集区人民检察院指派代理检察员王庆永出庭支持公诉，被告人邹甲及其辩护人史爱国、王道帮、被告人邹某乙及其辩护人陈敏、被告人汤某甲及其辩护人朱正弦、郭智伟均到庭参加诉讼。期间，公诉机关因需要补充侦查，于2015年5月29日、2015年9月16日建议延期审理，本院依法同意延期审理。公诉机关补充侦查完毕，于2015年6月26日、2015年10月13日提请本院恢复法庭审理。本案现已审理终结。
淮南市谢家集区人民检察院指控：2010年5月7日，本市三和乡（现为三和镇）为了年度考核工作召开会议，决定各村社会抚养费没有征收到位的由村委会先行垫付，考核完成后再予以返还。2010年6月30日，三和乡四店村用待发放的村土地补偿款垫付了8万元的社会抚养费，上缴到乡计生办房某某处，房某某填写了收据、收条。2010年11月6日，经时任村主任邹甲、书记汤某甲、会计邹某乙商议，四店村用房某某出具的这份收条，填写报销单报销了8万元社会抚养费。2011年6月16日，三和乡政府按照之前的联席会议，返还四店村垫付的8万元社会抚养费。2011年6月22日，经被告人邹甲、汤某甲、邹某乙商议，由村委会成员汤某甲、邹甲、邹某乙、邹丙和计生人员吴某甲、吴某乙六人将8万元社会抚养费私分，其中，邹甲、汤某甲分得13400元，邹某乙分得13300元。
2011年8月1日，因为三和乡政府准备对各村进行财务审计，邹甲、汤某甲、邹某乙等六人担心被查出来，遂将8万元社会抚养费返还到村账户上。
针对以上指控，公诉机关提供了证人邹丙、吴某甲、吴某乙、刘某甲、何某某、徐某、房某某、薛某某、刘某乙、戴某某证言，被告人邹甲、邹某乙、汤某甲供述和辩解，四店村垫付社会抚养费的相关材料，社会抚养费返还及单据报销等相关单据、村干部任职登记表等材料、三和乡纪委出具的情况说明、三和乡农村集体“三资”委托代理服务实施方案、户籍证明、归案经过等书证予以证明。
公诉机关认为：被告人邹甲、邹某乙、汤某甲身为依照法律从事公务的人员，在计划生育工作中，利用职务上的便利，私分计划生育专款8万元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人邹甲对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，对指控罪名有异议，认为虽然分了8万元，但是村账乡管，经过了审批程序，同时也误解8万元是奖励才分的，后来已将钱退回，不构成贪污罪。
辩护人史爱国、王道帮提出以下辩护意见：起诉书指控四店村垫付的8万元社会抚养费来源不清，指控私分计划生育专款8万元事实不清，私分的8万元仍是四店村的集体资金；指控邹甲犯贪污罪系适用法律错误，其行为不符合贪污罪的构成要件，充其量是职务侵占，且邹甲是以证人身份接受调查，归案后如实供述自己的犯罪事实并交代了检察院不掌握的职务侵占罪，依法应认定为自首；法庭应当在依法查明事实的基础上，以职务侵占罪对邹甲定罪并在二年一个月以下有期徒刑幅度内量刑并予以缓刑。
被告人邹某乙对公诉机关指控的犯罪事实与罪名无异议，表示认罪。
辩护人陈敏提出以下辩护意见：首先同意邹甲辩护人关于部分犯罪事实的辩护意见，其次对起诉书指控被告人退还赃款基于审计压力有异议，辩护人当庭提交的三发（2011）43号三和乡委员会文件中明确提出换届选举的审计工作结束时间是2011年6月27日至7月10日，四店村财务审计结果时间是2011年7月12日，在2011年8月1日关于换届选举的财务审计工作早已结束；指控私分计划生育专款8万元是错误的，8万元实质是村集体资金，本案应定性为职务侵占罪；本案是2015年1月19日谢家集区纪委移交谢家集区人民检察院办理，邹某乙接到检察院的电话通知后即到案，且在案发前也曾以证人身份到检察院，无论是以证人身份还是犯罪嫌疑人身份都是如实陈述与供述，依法应认定为自首；邹某乙在本案中仅起辅助作用，对村资金没有决策权，应认定为从犯；被告人主动退还赃款，未给社会造成任何危害结果，可酌情从轻处罚；被告人身犯严重疾病，建议对被告人判处一年有期徒刑并予以监外执行。
被告人汤某甲对公诉机关指控的犯罪事实与罪名无异议，表示认罪。
辩护人朱正弦、郭智伟提出以下辩护意见：对于汤某甲不构成贪污罪的有关事实和定性理由，与邹甲的辩护人观点一致；汤某甲在本案中作用明显较小，应认定为从犯；汤某甲及时退赃，没有给集体造成经济损失，社会危害性较小，请法庭依法从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：被告人邹甲于1999年至2011年7月任淮南市三和乡四店村村委会主任，2011年8月至案发任四店村党支部书记，被告人邹某乙于2008年7月至2014年10月任四店村村委会委员、会计（报账员），2014年10月至案发任四店村民兵营长、治保主任，被告人汤某甲于1989年至2011年8月任四店村党支部书记，2011年8月至案发任四店村党支部委员。
2010年5月7日，淮南市三和乡人民政府（现为三和镇人民政府）为了年度考核工作召开党政联席会议，决定辖区内没有征收到位的社会抚养费由各村村委会先行垫付，待考核结束后再予以返还。2010年6月30日，三和乡四店村村委会按照会议要求，用待发放给村民的土地补偿款垫付了8万元的社会抚养费，交到三和乡计生办工作人员房某某处，房某某书写了收条。2010年11月6日，经时任村主任邹甲、村书记汤某甲、会计邹某乙商议，四店村村委会用房某某出具的这份收条，填写报销单并经审核、2011年1月7日时任分管副乡长刘某乙签字同意后报销了垫付的8万元社会抚养费，而后将土地补偿款全额发放给村民。2011年6月20日，三和乡人民政府按照之前的联席会议，将四店村垫付的8万元社会抚养费返还到该村账户上。2011年6月22日，经邹甲、汤某甲、邹某乙商议，由村委会成员汤某甲、邹甲、邹某乙、邹丙和计生人员吴某甲、吴某乙六人将返还的8万元私分，邹某乙制作了名为“四店村干部社会抚养费返还”表格由六人签字、邹甲及汤某甲签署同意，后四店村村委会用此表填写报销单并经审核、2011年6月30日时任分管副乡长戴某某签字后报销了名为“社会抚养费返还”的8万元钱款。其后，邹甲、汤某甲各分得13400元，邹某乙、邹丙、吴某甲、吴某乙各分得13300元。
2011年，在临近村支两委换届选举前，三和镇人民政府准备对辖区内各村进行财务审计，邹甲、汤某甲、邹某乙等六人担心被查处，于2011年8月26日将私分的8万元钱款退还到村账户上。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并查证属实的证据证实，本院依法予以确认：
（一）书证
1、淮南市三和镇人民政府情况说明证实：三和镇人民政府征收社会抚养费是受区计划生育委员会委托，四店村民委员会协助镇政府征收社会抚养费。2010年四店村郑玲、吴某丙、汤丙、杨某某夫妇，李某某夫妇四户因计划外生育，应缴纳社会抚养费。为了完成上级下达的社会抚养费征收任务，经原乡党政联席会议决定，各村要加大催缴力度，务必在2010年6月底前完成任务，完不成任务的由村集体垫交。
2、汤某乙签字、捺印的情况说明证实：山南新区修建经八路，因与家门兄弟汤多成等争议，鱼塘补偿款10万余元当时未领，几个月后争议解决了，由村会计邹某乙将补偿款付给他们。
3、高新区南经八路土地补偿款记账凭证、报销单据、高新区南经八路扩征土地四店村土地补偿款发放花名册证实：四店村民委员已将土地补偿款全额发放给村民，其中包含汤某乙（附注“塘”）领取的土地补偿款102167.97元。
4、四店村垫付社会抚养费财物资料、社会抚养费征收收据、房某某出具的收条证实：2010年6月30日，房某某收到四店村垫付的8万元社会抚养费，包含郑玲计划外生育三男社会抚养费5万元、吴某丙计划外生育二女社会抚养费2.6万元、汤某丁、李某某夫妇计划外生育一男社会抚养费2000元、汤丙、杨某某夫妇早孕预征社会抚养费2000元。
5、社会抚养费报销单据证实：2010年11月6日，邹某乙填写8万元社会抚养费的报销单，邹甲、汤某甲签署同意、经过四店村村民理财小组审核、三和乡纪委审核，并经时任分管副乡长刘某乙于2011年1月7日签字同意后报销了垫付的8万元社会抚养费。
6、中国银行进账单（回单）、三和乡村级收款收据证实：2011年6月20日，三和乡人民政府按照之前的党政联席会议，将四店村垫付的8万元社会抚养费返还到该村账户上。
7、“四店村干部社会抚养费返还”表、“社会抚养费返还”报销单据证实：2011年6月22日，邹某乙制作名为“四店村干部社会抚养费返还”表格由邹甲、汤某甲、邹丙、邹某乙、吴某甲、吴某乙六人签字，邹甲、汤某甲各分13400元、邹丙、邹某乙、吴某甲、吴某乙各分13300元，邹甲及汤某甲签署同意，后邹某乙用此表填写报销单并经四店村务监督委员会审核、三和乡纪委审核、2011年6月30日时任分管副乡长戴某某签字后报销了名为“社会抚养费返还”的8万元钱款。
8、记账凭证、三和乡村级收款收据、淮南通商银行三和支行现金存款单证实：2011年8月26日，汤某甲等六人将私分的8万元钱款退还到四店村账户上。
（二）证人证言
1、证人邹丙证言证实：2008年至2011年8月，他任四店村党支部副书记，2011年8月后任村党支部委员，任支部副书记期间，负责抓村党建工作，参与村里的重大支出、民生工程、基础工程建设的决策。2010年具体时间记不清了，村支两委去乡里开会回来说村里超生户欠缴社会抚养费，要求村里必须把超生户欠缴的社会抚养费交掉，村长邹甲、村书记汤某甲、会计邹某乙都和他说过这个事。后来村里垫付了欠缴的社会抚养费，用的什么钱垫付的他不清楚。乡里后来返还了8万元社会抚养费给村里，什么时候返还的，怎么返还的，他不清楚。8万元返还到村账户上后，邹甲、汤某甲、邹某乙三个人商量说他们六个平均分，按计划生育奖金发掉，后来邹某乙做的表，他签字领了13300元。他知道领的钱不是计划生育奖金，他、邹甲、汤某甲、邹某乙、吴某甲、吴某乙都知道领的钱是乡里返还给村里的8万元社会抚养费。后来他听说乡政府在2011年7月开会时，纪委书记刘某甲在会上强调村里财务收支要做到合法合规，同时讲到不能擅自使用或私分社会抚养费返还款，以后要对各村的财务进行审计，出问题要追究责任。2011年八九月份村里要换届选举了，每次选举之前都要查村里的帐，他们六人分这8万元有发放表，每个人都签的字，入的村帐，只要一查帐就会查出来。汤某甲通知他把钱退掉，他就把钱退给邹某乙了。
2、证人吴某甲、吴某乙证言证实：吴某甲是四店村的计生主任，吴某乙是计生专干。2010年具体时间记不清了，乡里开计划生育会议，吴某甲去参加的会议，当时有个阶段性征收任务，乡里要求各村把社会抚养费收齐，没有收齐的先从村里账上垫付，考核完成后在予以返还。当时四店村有几户超生户没有缴社会抚养费，村里需要垫付8万元的社会抚养费。后来村里垫付了欠缴的社会抚养费，什么时间、用的什么钱垫付的她俩不清楚。后来乡里返还了8万元社会抚养费给村里，什么时候返还的，怎么返还的，她俩不清楚。邹甲提出将8万元作为计划生育奖金发给村支两委成员、计生主任和计生专干，分别是邹甲、汤某甲、邹丙、邹某乙和她俩，邹甲、汤某甲各分13400元，其余四人各分13300元，她俩从邹某乙处签字分别领了13300元现金。她俩知道这8万元不是计划生育奖金。2011年9月，临近村支两委换届选举前，乡里要对村财务进行全面审计，他们怕这笔钱被审计出来，他们就把钱退还了。
3、证人汤某乙证言证实：2015年6月26日署名为“汤某乙”的情况说明是其本人签字、捺印的，内容属实。2010年5月份左右，村里的征地补偿款到了，他和兄弟共有一口塘，补偿了10万多块钱，因争议当时没从村里领，就放在村会计邹某乙那里。后他和兄弟商量好就从邹某乙那里把补偿款领回去了。
4、证人刘某甲证言证实：2001年他被调至三和乡任副乡长，2003年起分管计生工作，2011年任三和乡纪委书记。2010年，市计生委要对计生工作进行考核，当时有些村的社会抚养费还没有缴齐，如果完成不了，直接影响计生工作，而计生工作是一票否决，必须完成。他召集各村村支两委人员到乡政府开会，要求各村把社会抚养费缴齐，没有收齐的先从村里账上垫付，考核完成后再予以返还。当时四店村没有完成，村里垫付了8万元才完成任务，2011年6月16日社会抚养费返还收据上他签的字，返还给四店村之前垫付的8万元社会抚养费到四店村账户上。2011年7月份，临近9月份村支两委换届选举，在选举之前要对上届财务进行全面审计，他作为纪委书记在大会上强调村里的财务收支要做到合法合规，也讲到不能擅自使用或私分社会抚养费返还款，出问题要追究责任。
5、证人何某某证言证实：2000年以来他任三和镇农经站站长。乡镇各村的帐由农经站负责做，农经站是农村集体“三资”委托代理部门。村会计填好报销单据，由村长、村书记签字，再由村务监督委员会审核，最后由纪委审核，到农经站做账。在做账的业务上他负责制作凭证和会计主管。他作为财务主管，区里和乡里没有对四店村计划生育工作拨过经费。
6、证人徐某证言证实：2001年以来他任三和镇财政所所长。社会抚养费由乡计生办收取后交到乡财政所，再由乡财政所转给田家庵区计生委，现在要转给谢家集区计生委。田家庵区计生委对三和乡征收的社会抚养费100%返还给乡财政作为计划生育事业款，不再给其他经费。返还的社会抚养费如何用由计生部门、乡领导决定。2011年6月16日的三和乡村级收款收据上的签署意见是他本人签的，这笔钱是乡财政所给四店村的社会抚养费款。乡分管领导都签字同意，而且凭据要素齐全，签字后由乡财政所转的帐。
7、证人房某某证言证实：2008年5月至2011年4月，他在三和乡计生办工作，在此期间，他主要负责三和乡社会抚养费征收。他从区计生委领专用发票，一式三联，第一联给区计生委，第二联给超生户或早婚早育户，第三联给乡财政所。收到钱后，他把钱和票据第三联交乡财政所，由乡财政所统一汇入区计生委。乡里收的社会抚养费再由区计生委返还给乡财政所，具体比例他不知道。社会抚养费国家不允许强制征收，所以三和乡没有征收任务。2010年市计生委对全市征收社会抚养费工作进行专项考核，计划生育工作一票否决。三和乡当时有超生户没有交社会抚养费，影响考核，乡里决定没有交齐社会抚养费的村由村垫交。2010年四店村有超生户没有交齐社会抚养费，四店村还需交8万元，对四店村的这几户超生户下达有征收决定书，但是没有送达。乡里部署由村垫交后，四店村去大厅交的8万元社会抚养费，他打的收条。
8、证人薛某某证言证实：1998年至2012年2月她在三和乡计生办工作，2005年起任计生办主任。三和乡社会抚养费征收流程是从田家庵区计生委领专用票据，乡计生办把收到的钱和票据第三联交乡财政所，由乡财政所统一把征收的社会抚养费汇入区计生委，并把征收花名册及票据存根交给区计生委。社会抚养费国家不许强制征收，没有征收任务，但计划生育考核时社会抚养费征收作为考核的内容，征收多少影响年终考核，一票否决，直接影响全乡的工作。区计生委把三和乡上缴的社会抚养费100%以计划生育事业费给乡财政，而国家规定社会抚养费是不能返还的。2010年市计生委重点对全市征收社会抚养费工作进行考核，三和乡当时包括四店村等好几个村都有超生户没有交社会抚养费，影响计划生育考核。因为计划生育工作一票否决，乡里决定没有交齐社会抚养费的村，由村垫交。2010年四店村有超生户没有交齐社会抚养费，具体数额不知道，具体征收由房某某经办。作为三和乡计生办主任，计生办没有给过四店村相关计生经费。
9、证人刘某乙证言证实：1998年10月至2011年任三和乡副乡长，2011年以来任三和镇党委委员、武装部长。任副乡长期间分管安全生产、农业、城建、农经站，农经站代管各村账目，他负责最后审核，审核后农经站就可以做各村的帐，做支出、报销等。2010年11月6日四店村单据报销封面上的“同意。刘某乙。1.7”是他亲自签的。2010年社会抚养费征收进行专项考核，计划生育一票否决，乡里研究决定由村先把欠的社会抚养费交掉，然后乡里再返还给村里。
10、证人戴某某证言证实：2006年2月至2011年任三和乡党委委员、武装部长，2011年至2015年1月任党委委员、副乡长。在任三和乡党委委员、副乡长期间，他分管农经、国土等。农经包括“三资”代理等，就是村账乡管。农经站的“三资”代理中心负责代管各村账目，他负责最后审核单据。他审核签字后，农经站就可以做各村的帐，做支出、报销等。2011年6月22日四店村单据报销封面上的“戴某某。2011.6.30”是他自己签的，审核报销的是计划生育社会抚养费返还四店村的8万元款。乡里开会讲过由村先把欠的社会抚养费交掉，然后乡里再返还给村里，但具体细节记不清了。各村的凭证、账目交给他审核的时间不确定，有时候十天半个月审核一次，有时候一两个月审核一次。审核是程序上的审核，不管村里的钱怎么花，只要村长、书记签字，纪委盖审核章，他就在报销封面上签字，签字后会计就可以做账了。实际上有些钱他就是当时签过了，也不一定能搞清楚到底是什么钱。
（三）被告人邹甲、邹某乙、汤某甲供述和辩解
1、被告人邹甲在侦查机关的供述证实：2011年，他从村里领了13400元，具体细节记不清了，是经过村委会集体研究的。
2、被告人邹某乙在侦查机关的供述证实：2010年，听说市计生委要对计生工作进行考核，当时分管计生的刘某甲副乡长召集各村村支两委人员到乡政府开会，要求各村把社会抚养费上缴齐，没有收齐的先从村里垫付，待收齐上缴以后，各村垫付的社会抚养费再返还给各村集体。四店村当时有超生户郑玲、吴某丙、汤丙、汤某丁几家共有8万元社会抚养费没有交，乡里当时要的比较急，如果超过6月30日再交的话，全乡就算没有完成任务。2010年5月份左右，四店村的征地补偿款下来了，一共150多万元，在发放征地补偿款时，村民汤某乙兄弟俩共有一口塘，补偿款10万多，兄弟俩对分补偿款有争议，就一直没发。他就向村书记汤某甲、村长邹甲讲还有征地补偿款没发，用征地补偿款垫付8万元社会抚养费，汤某甲和邹甲都同意了，于是他在6月30日到乡计生办交了8万元现金，计生办给他打的收条。村民的征地补偿款一直欠着没给，但又是一定要给的，2010年11月份，他跟邹甲、汤某甲讲把8万元的社会抚养费从村里的集体资金走账，邹甲、汤某甲都同意了，入账后他提的现金，过了几天他就把征地补偿款给了汤某乙兄弟俩。2011年6月，乡财政所把四店村垫付的8万元社会抚养费打到了村账户上，他和邹甲、汤某甲在村部碰面后讲返还款到了，汤某甲当时讲是20%的返还，汤某甲、邹甲都知道是乡里返还给村里先前垫付的8万元社会抚养费，汤某甲之所以说是20%的返还就是给他们分钱找个理由。邹甲讲那就按奖金由村支两委、计生主任、计生专干平均分掉。他就回去做的表，汤某甲、邹甲各13400元，邹丙、吴某甲、吴某乙和他各13300元，共计8万元。后来，他们六人在村部签字领的钱，他们都知道领的是村里原先垫付的8万元社会抚养费。2011年7月份，乡政府开过一次会，因为临近9月份村支两委换届选举，之前要对上届财务进行全面审计，纪委书记刘某甲在会上强调村里的财务收支要做到合法合规，同时讲到不能擅自使用或私分社会抚养费返还款，还强调马上要对各村财务帐进行全面审计，出问题要追究责任。他们六人分的这8万元从村里走的帐，如果查账肯定能查出来，他担心会出事，就让他们把钱都又退到村里账户上了。
3、被告人汤某甲在侦查机关的供述证实：2010年，四店村有好几个超生户社会抚养费一直收不上来，乡里要求各村把社会抚养费上缴齐，没有收齐的先从村里账上垫付，待收齐上缴以后，各村垫付的社会抚养费再返还给各村集体。当时村会计邹某乙到他办公室讲：乡计生办要求四店村在2010年6月30日之前把村里欠的8万元社会抚养费交到位，正好村里还有征地补偿款没有发完，不行就用征地补偿款垫付，跟村长邹甲也说过了，邹甲说可以。听到邹甲都同意了，他也就同意了。邹某乙就用村里征地补偿款垫付了8万元社会抚养费，过了一段时间，邹某乙拿着乡计生办打的收条给他看，并要他签字，用来平账，他就签了字，因为村里面的支出都需要他和邹甲签字后才能入账，所以邹某乙才找他签字。2011年6月份，乡计生办把垫付的8万元返还到四店村账户上。他和村长邹甲、会计邹某乙开了一个会，邹甲提出把这笔钱作为奖金发给村支两委成员和计生主任、计生专干，分别是他、邹甲、邹某乙、邹丙、吴某甲、吴某乙，他和邹某乙都同意了。邹某乙做了一张表，他们六人签字把钱分了，他和邹甲各分13400元，其余四人各分13300元，他们都知道是村里事先垫付的8万元社会抚养费。2011年7月份，乡里召集各村支两委成员开会，因为临近9月份换届选举，每次选举都要查村里的帐，纪委书记刘某甲在会上强调村里的财务收支要做到合法合规，同时讲到不能擅自使用或私分社会抚养费返还款，还强调马上要对各村财务帐进行全面审计，出问题要追究责任。会后，他们六人怕乡里查出来会被追究责任，就在2011年8月份把钱退还到村账户上。
本案综合证据
1、村干部任职登记表、中共淮南市三和乡委员会文件三发（2008）27号文、三发（2011）129号文、三发（2014）127号文证实：邹甲、邹某乙、汤某甲的任职情况。
2、中共淮南市谢家集区纪律检查委员会谢纪移字（2014）5号关于移送邹甲案件相关材料的函证实：2014年8月15日该委按照区里要求，对群众反映三和乡四店村党支部书记邹甲有关违纪问题进行调查。经调查，邹甲涉嫌贪污，2014年11月3日，该委将邹甲一案的有关材料移送谢家集区人民检察院，并附有关证据材料。
3、中共淮南市三和镇纪律检查委员会出具的关于村级支出票据加盖纪委审核章的情况说明证实：根据上级要求，乡镇纪委参与乡镇“三资”代理工作，主要审查村级支出票据是否按流程操作，加强对“三资”代理中心工作监督。如果手续齐全，可加盖纪委审核章，如果手续不全，则不允许入账。至于支出内容不在审查范围内。
4、《三和乡农村集体“三资”委托代理服务实施方案》证实：农村集体“三资”委托代理工作要坚持农村集体资金、资产、资源的所有权不变，使用权不变，村级财务的审批权不变，受益分配权不变。乡镇“三资”代理服务机构要严格代理服务的职责范围，正确引导和帮组村民参与“三资”管理，不干预村民自治范围内的事项，不要越俎代庖、大包大揽。
5、户籍证明证实：邹甲于1966年6月17日出生、邹某乙于1957年7月21日出生、汤某甲于1952年2月15日出生，犯罪时均已年满十八周岁。
6、归案经过、情况说明证实：邹甲涉嫌贪污一案系谢家集区纪委移交淮南市谢家集区人民检察院办理，2014年11月7日，该院侦查人员通知邹甲到院询问；邹某乙、汤某甲涉嫌贪污一案系谢家集区纪委移交淮南市谢家集区人民检察院办理，2015年1月19日、2015年1月22日，该院侦查人员分别通知邹某乙、汤某甲到院询问。
辩护人陈敏在庭审中提出证据：1、中共淮南市三和乡委员会三发（2011）43号三和乡关于村党组织委员会和第八届村民委员会换届选举工作的实施方案，证明在退还8万元之前，村里的审计工作已经结束，被告人退钱是自主自愿的，不是迫于审计的压力；2、“四店村干部社会抚养费返还”表、“社会抚养费返还”报销单据，证明报销8万元“社会抚养费返还”是经过三和乡纪委实质性审查的，戴某某签了字，在审核时应当审核下来这笔钱，说明乡纪委当时违法进行了审核；3、邹某乙住院病案，证明邹某乙的病情。
公诉人对辩护人陈敏提出的证据质证认为：证据1的真实性、合法性请法庭进行审查，此证据不能证实辩护人的证明观点，被告人的供述和相关单据能够证实被告人是在审计后退钱的，也印证了被告人是在换届以后退钱的；证据2的证明观点是乡纪委违法审查，与本案无关联性；证据3不需要质证。
本院认证如下，证据1的真实性予以认定，邹某乙因担心被查处而退赃有其本人及汤某甲的供述、证人邹丙、吴某甲、吴某乙等证言予以证实，对该证据的证明观点不予采信；证据2的真实性、合法性、关联性予以认定，对证明观点不予采信；证据3与本案无关联性，对本案事实认定不具有证明力，本院不予采信。
辩护人郭智伟在庭审中提出证据：1、中国共产党淮南市三和镇委员会证明，证明汤某甲多年来的工作表现；2、汤某甲出院记录，证明汤某甲的病情，请法庭量刑时予以考虑。
公诉人对辩护人郭智伟提出的证据质证认为：证据1、证据2的真实性、合法性、关联性请法庭进行审查。
本院认证如下，证据1、证据2的真实性予以认定，该二份证据与本案无关联性，对本案事实认定不具有证明力，本院不予采信。
本院认为：被告人邹甲、邹某乙、汤某甲身为依照法律从事公务的人员，在计划生育工作中，利用职务上的便利，共同私分计划生育专款8万元，其行为均已构成贪污罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人邹甲、邹某乙、汤某甲犯贪污罪的事实与罪名成立，本院依法予以确认。被告人邹甲、邹某乙、汤某甲的罪行已在先被侦查机关掌握，且三人均系被侦查机关通知到案接受调查、讯问，不具有到案的主动性，依法不能成立自首，鉴于被告人邹某乙、汤某甲归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，被告人邹甲能当庭认罪，可酌情从轻处罚，三被告人犯罪以后在案发前能主动退赃，可酌情从轻处罚，辩护人关于本案定性以及被告人邹甲、邹某乙构成自首的辩护意见因与查明事实不符，本院不予采纳，对辩护人建议从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人邹甲、邹某乙、汤某甲共同贪污计划生育专款，具有一定的社会危害性，且三人在共同犯罪中所起作用相当，不宜划分主从犯，对辩护人关于被告人邹某乙、汤某甲系从犯并建议对邹甲、汤某甲适用缓刑的辩护意见不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，对邹甲依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条，对邹某乙、汤某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邹甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月8日起至2016年1月7日止）。
二、被告人邹某乙犯贪污罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算）。
三、被告人汤某甲犯贪污罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月16日起至2016年1月15日止）。
四、被告人邹甲、邹某乙、汤某甲贪污的非法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 勤
审 判 员 李 雷
人民陪审员 王从华
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 岳冬冬
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。