安徽省铜陵市铜官区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0705刑初238号
公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。
被告人张某甲，男，1988年3月20日出生，个体经营户，因涉嫌犯赌博罪，于2016年4月2日被铜陵市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕，现羁押于铜陵市看守所。
辩护人金春，安徽宪达律师事务所律师。
被告人郝某，男，1991年2月10日出生，个体经营户，因涉嫌犯赌博罪，于2016年4月2日被铜陵市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕，现羁押于铜陵市看守所。
辩护人施伟，安徽良实律师事务所律师。
被告人崔某甲，男，1994年10月12日出生，因涉嫌犯赌博罪，于2016年4月2日被铜陵市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年4月23日被取保候审。
辩护人余国富，安徽宪达律师事务所律师。
辩护人张海林，安徽宪达律师事务所律师。
被告人孙某，男，1993年8月11日出生，因涉嫌犯赌博罪，于2016年4月2日被铜陵市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年4月23日被取保候审。
辩护人赵刚，安徽景旺律师事务所律师。
铜陵市铜官区人民检察院以铜官检刑诉（2016）31号起诉书指控被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某犯赌博罪，于2016年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铜陵市铜官区人民检察院指派检察员徐庆、代理检察员张翠翠出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
铜陵市铜官区人民检察院指控：2016年3月起，被告人张某甲、郝某、崔某甲商议由张某甲出资5万元作为流动资金，郝某负责邀约赌博人员，崔某甲负责抽水记账，邀集他人用麻将推“二八杠”方式聚众赌博。三人还约定通过向赌博人员提供资金进行有息借贷、均分每场赌博总抽头（坐庄每赢一次要抽头10%，每场结束汇总）60%的形式挣钱获利。为保证该赌场运营，期间，崔某甲、郝某又分别各出资2万元、1万元到赌场上用于赌博资金流动使用。同年3月20日起，被告人孙某在郝某劝说下，也分两次各出资1万元、8千元到该赌场，作为赌博资金流动使用，同时自3月23日起，张某甲、郝某、崔某甲、孙某四人开始均分每次赌博总抽头的60%，具体事实如下：
1、2016年3月14日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲，纠集参赌人员孙某、章某（烧烤店业主）等人，在本市铜官区西湖丽晶酒店7777房间赌博，当晚赌资约26000元，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利5000元。
2、2016年3月15日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲，纠集参赌人员孙某、章某、汪某乙等人，在本市铜官区西湖丽晶酒店7777房间赌博，当晚赌资约27000元，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利3000元。
3、2016年3月16日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲，纠集参赌人员刘某甲、汪某、汪某乙、朱某等人，在本市铜官区786宾馆8616房间赌博，当晚赌资约63000元，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利7000元。同年3月22日，在张某甲等人的多次催要下，刘某甲、汪某将3月17日晚赌博所输的34000元以支付宝转账、现金支付的形式偿还给张某甲等人。
4、2016年3月18日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲，纠集参赌人员孙某、章某等人，在本市铜官区尚客优酒店8653房间赌博，当晚赌资约26000元，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利4000元。
5、2016年3月19日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲，纠集参赌人员孙某、黎某、刘某、李某甲、吴某等人，在本市铜官区尚客优酒店8653房间赌博，当晚赌资约41700元，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利7200元。
6、2016年3月20日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某，纠集参赌人员黎某、刘某、李某甲等人，在本市铜官区西湖丽晶酒店8888房间赌博，当晚赌资约14000元，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利3000元。
7、2016年3月21日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某，纠集参赌人员黎某、刘某、李某甲等人，在本市铜官区西湖丽晶酒店8888房间赌博，当晚赌资约52500元，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利5000元。
8、2016年3月22日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某，纠集参赌人员黎某、刘某、李某甲等人，在本市铜官区尚客优酒店8653房间赌博，当晚赌资约71000元，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利5000元。
9、2016年3月23日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某，纠集参赌人员黎某、刘某、李某甲、吴某等人，在本市铜官区西湖丽晶酒店7777房间赌博，当晚赌资约55000元，张某甲、郝某、崔某甲、孙某分别抽头获利1500元。
10、2016年3月25日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某，纠集参赌人员刘某、李某甲、吴某等人，在本市开发区凯瑞德酒店8607房间赌博，当晚赌资约60000元，张某甲、郝某、崔某甲、孙某分别抽头获利7000元。
2016年3月29日，李某甲、刘某因赌博欠钱未还，在张某甲等人要求下，二人分别向崔某甲打下借条，承认借到崔某甲104000元、82000元钱，并承诺2016年4月15日前归还。同年3月31日晚，郝某、张某甲在向李某甲索要赌场欠款未果时，郝某动手打了李某甲。同年4月1日晚，李某甲、刘某、孙某向公安机关报案，4月2日，张某甲、郝某、崔某甲主动到公安机关投案。
公诉机关认为，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某以营利为目的，多次邀集他人聚众赌博，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某犯罪后自动投案，如实供述，系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款。针对前述指控，公诉人当庭出示了物证、书证、证人证言、各被告人的供述与辩解、现场检查笔录、视听资料等证据，提请本院依法判处。
被告人张某甲对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均不持异议，当庭表示认罪悔罪，愿意缴纳罚金，提出其父亲残疾，母亲无工作，家中尚有二小孩抚育，一孩刚刚出生，其为家庭唯一支柱，希望能得到从宽处罚。其辩护人提出：1、张某甲具有正当职业，聚众赌博犯意由郝某提起，5万元赌资系为赌场筹借而非其个人出资，赌博分红平均分配；2、张某甲没有实际获利，参赌人员都是亲戚与同学，社会危害性较小；3、张某甲系自首，具有法定从轻减轻情节，认罪，愿意缴纳罚金，出于家庭、社会稳定考虑，希望能适用缓刑。
被告人郝某对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均不持异议，当庭表示认罪悔罪，愿意缴纳罚金，并提出其刚毕业，尚未步入社会，希望能得到从宽处罚。其辩护人提出：1、涉案的真正总赌资约9.8万元，指控的赌资只是账面上记下的数字，并不是有那么多现金；2、郝某系自首，应当从轻或减轻处罚；3、被告人并非以赌博为生，赌博时间短，情节较轻、社会危害性小，希望能给其悔过自新的机会，对郝某适用缓刑。
被告人崔某甲对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均不持异议，当庭表示认罪悔罪，愿意缴纳罚金，希望能给予其机会，让其重返校园完成学业。其辩护人提出：1、本案与一般赌博案件不同，被告人没有实际分红获利；2、崔某甲主动投案自首，具有法定从轻情节，在共同犯罪中，非赌博犯意提起者，只负责记账，情节与地位相对轻微；3、崔某甲系在校大学生，不是社会闲杂人员，社会阅历浅，希望能本着教育为主、惩罚为辅的原则，对其从轻处罚。
被告人孙某对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均不持异议，当庭表示认罪悔罪，愿意缴纳罚金，希望能给予其机会，让其重返校园完成学业。其辩护人提出：1、孙某受威胁、引诱参与投资赌博，在李某甲被打后一起到公安机关报案，主动反映情况，寻求保护；2、孙某不是本案的始作俑者，在3月20日前没有参与投资，对此前犯罪不承担责任；3、孙某在犯罪中起次要的、辅助的作用，是从犯；4、孙某在校表现良好，由于家庭困难，勤工俭学，在此过程中结识社会人员而参与犯罪，希望能对其从轻处罚。
经审理查明：2016年3月，被告人张某甲、郝某、崔某甲共同商议聚众赌博，参与坐庄，从中抽头渔利，并以向赌博人员有偿出借赌资的方式获取高额利息，所获利益三人均分。张某甲筹资5万元作为赌场的流动资金（后期抽回赌资1.9万元），并负责开房间、负责赌博人员吃喝等后勤事务，保管赌场资金与账目。郝某负责邀约赌博人员。崔某甲负责对赌博时的输赢、抽头、借款、分红情况进行记账与现金管理。自2016年3月14日起至2016年3月25日期间，三被告人以宾馆或酒店房间内的麻将作为工具，邀集他人在房间内以推“二八杠”的方式赌博。赌博时由四名参赌人员轮流坐庄（门子），赌资不够时从赌场内记账借取，庄家每赢取1000元或每赢取一庄后，抽取10%现金作为抽头交给崔某甲等人。每次赌博结束后，各被告人按约定均分总抽头数额的60%部分，将其余的40%部分按庄家抽头数额比例返还给坐庄人员。前来参与赌博的人员（有十余人先后参赌），大多从赌场内借取赌资，赢者将钱带走，输者由崔某甲或王伟记账。为保证赌博能够继续进行，崔某甲、郝某后期分别出资2万元、1万元作为赌博资金流动使用。在郝某的劝说下，被告人孙某于同年3月20日、3月23日分两次出资18000元到赌场，并自3月23日起，两次与张某甲、郝某、崔某甲三人均分赌场总抽头的60%部分。被告人共聚众赌博十次，参赌人数累计约六十人次，实际收取利息八千元左右，抽头渔利累计有十三万余元，其中，张某甲、郝某、崔某甲分别各抽头42700元，孙某抽头8500元（不含郝某给予的2500元）。具体事实分述如下：
1、2016年3月14日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲纠集参赌人员孙某、章某（烧烤店业主）等人，在本市铜官区西湖丽晶酒店7777房间赌博，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利5000元。
2、2016年3月15日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲纠集参赌人员孙某、章某、汪某乙等人，在本市铜官区西湖丽晶酒店7777房间赌博，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利3000元。
3、2016年3月16日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲纠集参赌人员刘某甲、汪某、汪某乙、朱某等人，在本市铜官区786宾馆8616房间赌博，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利7000元。
4、2016年3月18日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲纠集参赌人员孙某、章某等人，在本市铜官区尚客优酒店8653房间赌博，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利4000元。
5、2016年3月19日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲纠集参赌人员孙某、黎某、刘某、李某甲、吴某等人，在本市铜官区尚客优酒店8653房间赌博，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利7200元。
6、2016年3月20日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某纠集参赌人员黎某、刘某、李某甲等人，在本市铜官区西湖丽晶酒店8888房间赌博，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利3000元。
7、2016年3月21日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某纠集参赌人员黎某、刘某、李某甲等人，在本市铜官区西湖丽晶酒店8888房间赌博，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利5000元。
8、2016年3月22日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某纠集参赌人员黎某、刘某、李某甲等人，在本市铜官区尚客优酒店8653房间赌博，张某甲、郝某、崔某甲分别抽头获利5000元。
9、2016年3月23日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某纠集参赌人员黎某、刘某、李某甲、吴某等人，在本市铜官区西湖丽晶酒店7777房间赌博，张某甲、郝某、崔某甲、孙某分别抽头获利1500元。
10、2016年3月25日晚，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某纠集参赌人员刘某、李某甲、吴某等人，在本市开发区凯瑞德酒店8607房间赌博，张某甲、郝某、崔某甲、孙某分别抽头获利7000元。
2016年3月22日，刘某甲、汪某因赌博欠钱，在张某甲等人的多次催要下，将赌博所输的34000元以支付宝转账、现金支付的形式给付张某甲等人，并出具了6000元欠条一张。
2016年3月29日，李某甲、刘某因赌博欠钱，在张某甲等人要求下，二人分别给付利息4200元、3000元，出具金额为104000元、82000元的借条各一张，承诺于2016年4月15日前归还。同年3月31日晚，郝某、张某甲在向李某甲索要赌债未果时，郝某动手打了李某甲。
2016年4月1日晚，李某甲、刘某、孙某向公安机关报案，同年4月2日，张某甲、郝某、崔某甲主动到公安机关投案。张某甲、郝某、崔某甲、孙某到案后均如实供述了所涉的赌博犯罪事实。
上述事实，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某均无异议，且有物证账本、代币券、借条、欠条与扣押决定书，书证受案登记表、抓获经过、入住信息登记表、支付宝转账明细、普通高等学校在校生证明、孙某在校表现证明、涉案人员户籍信息，证人李某甲、刘某、汪某、吴某等人的证言，被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某的供述与辩解，现场搜查笔录，视听资料等证据在卷佐证，且经庭审举证质证，足以认定。
本院认为：被告人张某甲、郝某、崔某甲、孙某以营利为目的，多次邀集多人聚众赌博，其行为构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。关于辩护人提出各被告人未实际分红获利的观点，与本院查明事实不符，不能成立；各被告人将所获非法利益用于赌博或其他用途，属于对赃款的处置，不影响对非法获利数额的认定。在共同犯罪中，被告人张某甲、郝某、崔某甲共谋聚众赌博牟取非法利益，约定均分利益，并分工合作，在共同犯罪中，起主要作用，系主犯，依法按其所参与的全部犯罪进行处罚。被告人孙某在郝某的劝说下，为谋取非法利益，中途出资参与赌博犯罪，两次参与平均“分红”，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚，对其辩护人关于被告人孙某系从犯的观点予以采纳。四被告人均系自首，依法分别从轻处罚。各被告人认罪悔罪态度较好，均主动预缴罚金，分别酌情从轻处罚。被告人崔某甲、孙某系在校大学生，本着教育、挽救的方针，同时结合二人的犯罪情节及悔罪表现，对被告人崔某甲宣告缓刑，对被告人孙某处以管制。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月2日起至2017年2月1日止）
二、被告人郝某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月2日起至2016年12月1日止）
三、被告人崔某甲犯赌博罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千元；
（缓刑考验期间，自判决确定之日起计算）
四、被告人孙某犯赌博罪，判处管制六个月，并处罚金人民币三千元。
（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日）
五、继续追缴被告人张某甲、郝某、崔某甲的非法所得人民币四万二千七百元、被告人孙某的非法所得人民币八千五百元，上缴国库。
上述罚金于本判决生效之日起十日内缴纳至本院。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 谢飞梦
审 判 员 王 婧
人民陪审员 王文来
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 阎 岩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。