安徽省广德县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1822民初528号原告：广德县九牧卫浴专卖店，住所地安徽省广德县桃州镇金恒建材市场16号楼105、106室，统一社会信用代码92341822MA2NTOBC8U。经营者：丁党，女。委托代理人：苏耀琪，安徽渊源律师事务所律师。委托代理人：常广银，广德县市场监督管理局公职律师。被告：江苏帅煜物业服务有限公司安徽分公司，住所地安徽省广德县桃州镇卡地亚小区物业大楼1室，统一社会信用代码913418220624693578。负责人：肖敬宇。委托代理人：胡存飞，安徽宣广律师事务所律师。被告：江苏帅煜物业服务有限公司，住所地江苏省常州市武进区湖塘镇长虹路88号E18幢22号。注册号320483000239152。法定代表人：刘河。原告广德县九牧卫浴专卖店（以下简称九牧卫浴）诉被告江苏帅煜物业服务有限公司安徽分公司（以下简称帅煜安徽分公司）、江苏帅煜物业服务有限公司（以下简称帅煜公司）合同纠纷一案，本院于2018年1月24日立案受理，依法适用普通程序于2018年4月4日公开开庭进行了审理。原告委托代理人苏耀琪、常广银，被告江苏帅煜物业服务有限公司安徽分公司委托代理人胡存飞到庭参加诉讼。被告江苏帅煜物业服务有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。广德县九牧卫浴专卖店向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告一于2017年5月20日签订的《协议》，并判令被告一返还合作费用一万元，承担违约金三万元。2.判令被告二对上述款项承担连带责任。3.判令两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年5月20日原告经营者委托其丈夫余立与被告一签订书面合作协议，双方约定由原告在被告一服务的卡地亚小区发布广告，且原告是该小区与被告一“唯一广告合作伙伴”关系，原告经营者于签订协议时支付了合作费用一万元，由当时在卡地亚具体负责的周可平在协议上签注“款已收”并署名。但被告随后又允许多家商户到该小区从事广告业务，严重违反了《协议》。原告经营者多次与被告一的具体负责卡地亚小区的周可平联系处理此事，一直未果。另查明被告一是被告二在广德县城区设立的分公司。原告按照协议的约定履行了合同义务，被告一作为其他组织、被告二的分公司，有权利签订合同，也有义务履行合同。但被告一没有按照协议约定履行合同义务，构成违约，导致原告利益受损。为此原告要求两被告连带返还合作费用并承担违约责任。江苏帅煜物业服务有限公司安徽分公司辩称，一、本案原告没有主体资格，被告与原告未签订任何协议。二、周可平不是公司负责人，其因涉嫌诈骗被判刑，被告无权让任何商家从事广告业务，请求驳回原告诉请。江苏帅煜物业服务有限公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。广德县九牧卫浴专卖店为证明其主张，向本院提供了如下证据：证据1原告营业执照复印件、基本信息、经营者身份证复印件，证明原告的合法经营资格。证据2被告一基本信息及信息查询单、名称变更核准通知书，证明被告的基本情况及名称变动情况。证据3被告一负责人的聘用书，证明被告一的负责人具有法人代表资格。证据4被告二的营业执照复印件、名称变更通知书，证明被告二的经营资格及名称变动情况。证据5被告一在广德县公安局桃州派出所登记基本信息，证明周可平为江苏帅煜广德分公司（卡地亚）法定代表人。证据62017年度合肥区域经销商合同一份，证明原告自2017年1月1日取得“九牧卫浴”专卖权。证据7照片四张，证明在卡地亚小区有多家商户投放广告。证据8原告与被告一签订的协议，证明原告与被告一签订协议的事实。证据9原告经营者结婚证复印件，证明签订协议合同的“余立”与原告经营者是夫妻关系。证据10说明，证明余立签订协议时受原告经营者委托。针对广德县九牧卫浴专卖店提供的证据，江苏帅煜物业服务有限公司安徽分公司的质证意见为：对证据1，真实性无异议，但原告成立时间是2017年7月12日，而原告提供协议的时间是2017年5月24日，相矛盾；证据2，真实性无异议，但企业基本信息证明安徽分公司的负责人是肖敬宇而不是其他人；证据3，真实性无异议，只能证明负责人是肖敬宇；证据4，无异议。证据5，有异议，法定代表人是周可平是错误的，负责人应该是肖敬宇；证据6，真实性无异议，但合同上签字人是余立，不是原告，签订时间早于原告成立时间；证据7，对照片的来源和时间有异议，证明对象不明确。证据8，真实性有异议，被告并没有与原告签订任何协议，协议上有改动痕迹，协议上乙方不是本案原告，没有加盖原告印章。对于周可平的签字不予认可，公司没有收到任何款项；证据9，与本案没有关联性；证据10，不符合证据的三性。江苏帅煜物业服务有限公司安徽分公司提交了营业执照复印件两份，证明公司变更前后负责人一直是肖敬宇。针对江苏帅煜物业服务有限公司安徽分公司提供的证据，广德县九牧卫浴专卖店的质证意见为：证明对象与本案不具有关联性，周可平不是这个公司代表人，是小区负责人。本院结合双方当事人的质证意见，对原被告提供的证据审查后认为：（一）原告提供的证据。证据1-10，符合证据的“三性”，均予以认定。（二）被告提供证据，符合证据的“三性”，予以认定。本院依据双方当事人的陈述及认定的证据，确定以下案件事实：2017年5月20日江苏帅煜物业广德分公司（甲方）与广德九牧（乙方）签订广告合作协议。协议约定，“乙方作为甲方唯一广告合作伙伴，……甲方在2017年6月至2018年6月配合乙方在小区内进行宣传活动，……合作期间乙方一次性支付甲方合作费用一万元，……本合同签订起双方任何一方违反本协议商定内容，将支付对方叁万元违约费用……”协议下方甲方处签字人为“周可平”并加盖“江苏帅煜物业服务有限公司广德分公司卡地亚服务中心”印章，乙方处写有“广德九牧”，签字人为“余立”。协议下方周可平写有“款已收”字样。后原告在合同约定的卡地亚小区投放广告不久，被告帅煜安徽分公司以原告未交付一万元广告费为由将原告投放的广告撤掉。另查明，原告广德县九牧卫浴专卖店的经营者为丁党，丁党与余立系夫妻关系。2017年1月1日经丁党授权，余立与安徽良格商贸有限公司签订“2017年度合肥区域经销商合同”，取得在广德运营销售JOMOO产品的权利。2017年7月12日广德县九牧卫浴专卖店成立并依法取得营业执照。江苏帅煜物业服务有限公司于2013年1月22日在广德设立常州市帅煜物业服务有限公司安徽省广德县分公司，2017年6月28日该分公司名称变更为江苏帅煜物业服务有限公司安徽分公司，总负责人为肖敬宇。卡地亚小区系该分公司业务服务范围内。周可平系该分公司在卡地亚物业管理处的员工。本院认为：（一）关于原告主体资格问题，原告于2017年7月12日依法取得营业执照，性质是个体工商户。依法具有诉讼主体资格。（二）案涉“协议”是由被告员工周可平与余立（原告经营者丁党授权）签订，并加盖有“江苏帅煜物业服务有限公司广德分公司卡地亚服务中心”印章，虽然被告方抗辩周可平系个人行为，但本院认为周可平系被告在卡地亚管理处的员工，且加盖有卡地亚服务中心印章。该“协议”应认定为原告方与被告帅煜安徽分公司所签订的合同，合法有效。且在协议签订后被告帅煜安徽分公司让原告在卡地亚小区短暂时间内投放了广告业务，被告帅煜安徽分公司已经开始履行合同义务，依法应视为对协议的追认。鉴于双方之间的合同期限已于2018年6月到期，且双方未达成续约的意思表示，故本院对于原告主张要求解除双方签订的协议的诉请，本院不再进行处理。（三）对于原告主张的合作费及违约金，本院认为，“协议”上周可平已签字确认“款已收”，而在合同履行的过程中，被告方未依合同约定履行自己的义务，原告未在协议约定期限内在卡地亚小区投放广告业务，被告应当依法返还原告合作费用一万元。关于违约金3万元，虽然合同条款有约定，但该违约金明显过高。本院依法进行调整。考虑到原告于2017年5月20日向被告交付合作费1万元，故本院酌定自2017年5月20日起按中国人民银行同期贷款利率计算违约金为宜。（四）根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条的规定，依法设立并领取营业执照的法人的分支机构属于民事诉讼法第四十八条规定的其他组织，可以作为民事诉讼的当事人。分公司虽然不具备法人资格，但其是总公司依法设立并领取营业执照，具有一定的组织机构和财产，能以自己的名义参加民事活动，具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以承担相应的民事责任。同时根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，分公司应以其自身财产优先履行清偿义务。在分公司财产不足以清偿全部债务时，由总公司承担补充清偿责任。故本案首先应当由被告帅煜安徽分公司返还原告合作费用1万元，不足部分由被告帅煜公司承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十二条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条之规定，判决如下：一、被告江苏帅煜物业服务有限公司安徽分公司自本判决生效之日起三日内返还原告广德县九牧卫浴专卖店广告合作费1万元元并支付违约金（违约金自2017年5月20日起以1万元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算至本判决确定的履行期限届满之日止）。二、被告江苏帅煜物业服务有限公司对上诉债务承担补充清偿责任。三、驳回原告广德县九牧卫浴专卖店其他诉讼请求。案件受理费880元，由江苏帅煜物业服务有限公司安徽分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  黄俊婷人民陪审员  张学仿人民陪审员  汪金忠二〇一八年七月六日书 记 员  王 彬附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。4、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；（二）依法登记领取营业执照的合伙企业；（三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；（八）其他符合本条规定条件的组织。5、《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。