河南省禹州市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）禹民一初字第199号
原告：张国顺，男，生于1960年2月2日，汉族，住许昌县桂村乡小岗杨村。身份证号码：4110231960********。
委托代理人：刘程群，河南君志合律师事务所律师。
被告：郑州华晨外墙保温材料有限公司。
法定代表人：赵魁生。
委托代理人：张全保，该公司员工。
委托代理人：张天才，该公司法律顾问。
原告张国顺诉被告郑州华晨外墙保温材料有限公司（以下简称郑州华晨公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张国顺及其委托代理人刘程群、被告郑州华晨公司委托代理人张全保、张天才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张国顺诉称，2011年7月7日下午，原告张国顺在被告郑州华晨公司的禹州市铭仕公馆小区工地受到伤害。2011年11月10日，原告被许昌市劳动和社会保障局认定为工伤，2012年1月11日，许昌市劳动能力鉴定委员会为原告作出十级伤残的评定，法定期限内，禹州市人力和社会保障局经报纸公告送达被告，经仲裁庭开庭查明：原被告之间没有签订书面劳动合同，原告工资每天450元，被告实际每天支付130元，仲裁裁决未按原告实际工资标准裁决而按2011年许昌地区职工月平均工资标准裁决，明显不公，在被告长期拖欠原告工资的情况下，对于原告提出的解除劳动关系的请求不予准许，于法无据，故诉至法院，请求：1、依法判决解除原被告之间的劳动关系；2、依法判令被告支付原告住院伙食补助费1000元、双倍支付拖欠工资8000元、交通费1000元、双倍支付停工留薪工资54000元；3、依法判令被告支付原告自2012年1月11日起到判决双方解除劳动关系之日的工资（工资按2476.25元／月计算）；4、依法判令被告支付原告一次性伤残补助金31500元、一次性伤残就业补助金14857.5元、一次性工伤医疗补助金14857.5元。
被告郑州华晨公司辩称，我公司承包禹州市名仕公馆外墙保温，工程我们交乔红彪，工程由乔红彪组织施工，其负责工程施工人员调配，施工期间安全，工程进度及质量的管理和职工的生活等事项，我公司和乔红彪事实是劳务关系，公司和原告从来不存在劳动关系协议，原告应当提供相关证据证明其与华晨公司存在劳动关系。针对原告诉求第二项原告的住院伙食补助费拖欠工资等各项费用54000元，既然我们和他没有劳动关系，这些款项就没有依据。针对原告诉状第三项诉求，原告无法证明存在劳动关系，因此为无稽之谈。原告列举的日工资和月工资是其和乔红彪之间的内部约定，我们从来不过问。针对原告诉求第四项一次性补助金等费用，这些费用没有依据，原告每天工资450元，也没有依据，应驳回原告的诉讼请求。原告收到仲裁裁决书的时间是2012年12月11日，而卷宗立案时间是2013年1月7日，原告起诉已超过法定期限。
原告张国顺为支持自己的主张，向本院提交的证据有：1、劳动仲裁裁决书一份及裁决书送达证明一份，证明该案经禹州市劳动人事仲裁仲裁过，劳动关系前置仲裁程序已进行完。
2、原告在禹州市人民医院住院病历一组及处方一份，证明原告在本案所述的工地上受伤害，经诊断为肺挫伤等，共住院14天，在禹州市人民医院住院治疗，医疗费是由被告支付的。处方证明在医院出院后在许昌桂村乡自费治疗花去1356.9元的事实。
3、河南省工伤认定通知书和送达回执，证明原告的伤被许昌人力资源和社会保障局认定为工伤，并依法送达双方。4、许昌劳动能力鉴定委员会的鉴定，证明原告所受伤鉴定为十级伤残；特快专递邮寄详情单，证明伤残等级鉴定邮寄送达被告，但被退回；公告一份，证明被退回后又公告送达；公告费票据，证明原告支付800元公告费的事实。5、禹州市劳动争议仲裁委员会通知书一份，证明2012年6月14日禹州市仲裁委受理原告的劳动仲裁。6、护理人员张丹丹身份证复印件一份，证明原告在住院期间由其女儿护理的事实。7、鉴定意见书一份，证明原告构成十级伤残。8、证人杨志远、张涛当庭证言，证明原告在工作中受伤及日工资160元的事实。9、快递单一份，证明原告起诉没有超过法定期限。
被告郑州华晨公司为支持自己的主张，向本院提交的证据有：1、河南省劳动能力鉴定委员会的通知及劳动能力鉴定补正材料通知书、缴纳费用的单据及张国顺拒绝鉴定的录音资料和手机短信，证明原告张国顺拒绝再次劳动鉴定的事实，视为其放弃劳动能力鉴定。2、证人乔红虎、董记伟当庭证言，证明原告张国顺的工资情况。
被告对原告提供的证据2、4、7、8、9有异议，认为：证据2中在许昌县桂村乡卫生室的处方笺不合法，应当提供正规发票。证据4中许昌劳动能力鉴定委员会的鉴定为单方鉴定，该公司没有参与。证据7第四项中分析说明中的内容偏重材料显示的内容，现场对张国顺检查的结果没有在该鉴定结果中显示出来，只是依据原告之前的病历进行的。证据8，证人杨志远所说每人每天工资160元不属实，工人的工资不是按天算的，是按劳动算的，证人张涛所说的其到禹州的时间不对，另外证人签订的病危通知书我们也不知道，证人所说的每天160元也是听原告说的。证据9，无法证明受理该案的法院受到起诉状的日期，且该证据并非法定的新证据，不能证明原告主张权利，原告应当承担举证不能的责任，对该证据不予认可，仅认可本案卷宗中所显示的立案时间。
原告对于被告提供的证据均有异议，认为证据1劳动能力再次鉴定表不能证明原告不愿去鉴定，上面有张国顺的照片。对于票据和通知书无异议，但均证明是被告申请的再次鉴定。2012年8月29日的通知中的两个电话没有一个是劳动能力鉴定委员会的电话，其中有一个159开头的是被告方代理人的电话，182开头的电话是原告的，通知只约束被告方和劳动能力鉴定委员会，是被告的工作没有做好，但原告张国顺就没有接到过通知，张国顺没有责任，且做出该通知的有关人员没有签名，不符合证据的合法性，被告举该证是对原告伤残的质疑，但十级伤残是我们共同委托鉴定得出的结论。短信无法证明发信人主体，并且也不符合鉴定人通知的法定形式，原告也没有收到此短信。录音是复制的，不予质证。原告认为被告提供的证据2中乔红虎不能作为证人，其在2013年9月18日开庭当天参加了庭审，且证人本身与本案有利害关系，证人董记伟没有在工地出现过，其陈述不是事实。
经过庭审质证，本院对上述证据效力作如下认定：被告对于原告提供的证据1、3、5、6无异议，本院予以采信。原告提供的证据2中的处方笺不符合证据的合法性，本院不予采信。原告提供的证据4中许昌劳动能力鉴定委员会的鉴定与原告提供的证据7相互印证，本院予以采信。原告提供的证据8中两个证人的证言相互印证，能够证明原告所主张的在工作中受伤的事实，本院予以采信，但二证人的证言不能证明原告日工资160元的事实。原告提供的证据9能够证明原告的主张，本院予以采信。对于被告提供的证据1，本院认为证据1的各项证据相互印证，能够证明被告的主张，本院予以采信。对于被告提供的证据2，本院认为原告的异议成立，本院不予采信。
经审理查明：2011年7月7日下午14时许，原告张国顺作为被告郑州华晨公司的工人在禹州市名仕公馆乘吊篮到十二楼工作时，吊篮升至五楼失控坠落到地面，致使原告张国顺受伤。受伤后，原告张国顺被送往禹州市人民医院住院治疗，共住院15天。2011年11月10日，原告张国顺被许昌市人力资源和社会保障局确认为工伤。2012年1月10日原告张国顺被许昌市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，后申请再次鉴定，于2013年8月19日被许昌莲城法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残。2012年6月15日，被告郑州华晨公司申请对原告张国顺的工伤进行再次鉴定，河南省劳动能力鉴定委员会经两次电话通知联系人，原告张国顺均未到指定地点参加鉴定。另查明，1、被告郑州华晨公司下欠原告工资700元。2、事故发生后，被告郑州华晨公司支付了原告张国顺在禹州市人民医院住院期间的医疗、住院伙食补助费、生活补贴共计19000元。3、2011年度许昌地区职工月平均工资为2476.25元／月。
本院认为：原告张国顺作为用人单位被告郑州华晨公司的劳动者，在工作时受伤，且已被劳动行政主管部门确定为工伤，原告张国顺应当享受《工伤保险条例》规定的各项工伤保险待遇。因原告张国顺拒不参加劳动能力再次鉴定，故对于原告要求被告支付一次性伤残补助金31500元、一次性伤残就业补助金14857.5元、一次性工伤医疗补助金14857.5元的诉讼请求，本院不予支持。原告要求解除原被告之间的劳动关系，不违反法律规定，本院予以支持。原告要求被告双倍支付自2012年1月11日起到判决双方解除劳动关系之日的工资的诉讼请求缺乏法律依据，故对于原告要求被告双倍支付自2012年1月11日起到判决双方解除劳动关系之日的工资的诉讼请求，本院不予支持。被告已经支付了原告住院期间的住院伙食补助费，故对于原告要求被告支付住院伙食补助费1000元的诉讼请求，本院不予支持。原告没有提供证据证明其支出交通费情况，故对于原告要求被告支付交通费的诉讼请求，本院不予支持。原告称被告尚欠其工资1700元，但没有证据予以证明，被告认可欠其工资700元，应当支付原告。根据原告的伤情，本院认定原告的停工留薪期为9个月。原告没有提供合法有效的证据证明其受伤前月工资情况，以2011年度许昌地区职工月平均工资2476.25元／月的标准计算，原告的停工留薪期待遇为22286.25元。被告郑州华晨公司称，原告收到仲裁裁决书的时间是2012年12月11日，而卷宗立案时间是2013年1月7日，原告起诉已超过法定期限，但原告提供的快递单显示起诉状的寄出时间是2012年12月26日，故对于被告的该主张，本院不予支持。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第四十二条的规定判决如下：
一、被告郑州华晨外墙保温材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张国顺工资700元、停工留薪期待遇22286.25元。
二、驳回原告张国顺的其他诉讼请求。
本案受理费10元，由被告郑州华晨外墙保温材料有限公司负担，暂由原告张国顺垫付，待被告履行判决时支付给原告。
如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。
审 判 长 ：靳炳奎
审 判 员 ：胡伟霞
人民陪审员 ：张东坡
二〇一四年四月四日
书 记 员 ：钟高航