湖南省麻阳苗族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）麻民一初字第403号
原告彭大孝。
委托代理人田必顺，系湖南锦江律师事务所律师。
被告郑云强。
委托代理人田昌武，系湖南省麻阳苗族自治县富洲法律服务所法律工作者。
原告彭大孝就与被告郑云强提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年11月7日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员江文勇担任审判长，与代理审判员刘礼川、人民陪审员刘兴文参加的合议庭，并于2014年5月8日公开开庭进行了审理。代理书记员张春明担任庭审记录。原告及其委托代理人田必顺、被告的委托代理人田昌武到庭参加了诉讼，被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告彭大孝诉称：2012年农历腊月被告准备在本县吕家坪镇太平溪村修建二楼一地房屋。被告经与原告协商，双方约定每天130元工钱，每盖一层楼板结清工钱，建房所需小工由被告负责雇请，并由被告直接支付小工工钱，所需材料由被告负责购买。为此原告联系了其他泥工。后工钱经被告同意增加至140元。房屋盖顶后，被告负责提供木材和架设施工木架，原告负责房屋室内外墙壁的瓷砖的粘贴。2013年7月25日原告在房屋外墙壁粘贴瓷砖时，被告所架设的木架突然断裂，导致原告坠落地面致伤，后被送往本县人民医院住院治疗55天，于2013年9月18日出院。其间，原告花住院费31843.41元，原告垫付医疗费22312元。2013年9月15日原告的伤情经怀化市锦州司法鉴定所鉴定为九级伤残，后期治疗费为8000至10000元，花鉴定费1000元。后经本县吕家坪镇司法所多次调解均未果。故原告诉至法院请求被告赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助、伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等经济损失78115元（赔偿标准以一审法庭辩论终结时上年度湖南省统计部门公布的数据为准）。
被告郑云强辩称：1、原、被告之间形成的是承揽关系而不是雇佣关系，被告不承担赔偿责任；2、被告对该事故的发生没有过错；3、原告的伤势经怀化市锦州司法鉴定所作出的司法鉴定意见不符合法律规定。故请求驳回原告的诉讼请求。
原告针对自己的诉讼主张，向本院提交下列证据：
1、原告的居民身份证复印件1份，经核对与原件一致，欲证实原告的身份情况；
2、证人王孔移、王学群、龚建平、龚宗元证人证言1份，欲证实（1）、原告给被告做点工时因木架断裂摔伤；（2）、施工木架是被告请人架设的；（3）、证人和原告都是被告雇请来做点工的事实；
3、麻阳苗族自治县人民医院出院记录及疾病诊断证明书各1份，欲证实2013年7月25日原告腰部受伤入住麻阳苗族自治县人民医院治疗，于9月18日出院的事实；
4、麻阳苗族自治县人民医院医疗费复印件清单3份、住院医疗费收据1份及医院预交款收据复印件3份，欲证实原告受伤住院花医疗费31843.41元；
5、怀锦司法鉴定所（2013）临鉴字第75号法医临床司法鉴定意见书及发票各1份，欲证实2013年9月15日原告的伤情经怀化市锦州司法鉴定所鉴定为九级伤残，后期治疗费为8000至10000元，花鉴定费1000元。
被告针对自己的辩解理由，向本院提交下列证据：
6、被告的居民身份证复印件1份，欲证实被告的身份情况；
7、证人刘弟芳、刘第林、郑云勇、欧自年的书面证言各1份，欲证实原告是以点工形式承包被告房屋的修建工程，该房屋修建的安全管理及施工木架安全检查都是由原告负责的事实；
8、证人滕召华的书面证言1份，欲证实原告住院期间护理人员用餐被告开支980元；
9、收条1张、麻阳苗族自治县人民医院门诊医疗费收据3张及吉首市腾飞残疾人用品用具中心收款收据1张，欲证实被告为原告垫付医疗费19600元、门诊医疗费413元及胸腰支具费1800元，共计21813元；
10、怀正兴司法鉴定所（2013）临鉴字101号法医临床类司法鉴定意见书1份，欲证实被告对怀化市锦州司法鉴定所鉴定的鉴定意见不服，要求对原告的伤残程度重新鉴定，2014年1月8日怀化市正兴司法鉴定所对原告的损伤鉴定为九级伤残；
11、证人郑云勇的当庭陈述，欲证实原告以点工形式承包被告的建房工程，施工人员均由原告雇请，由被告按原告联系的施工人员的人数向原告支付工资报酬的事实。
上述证据，经本院公开开庭审理，原、被告当庭举证、质证及辩论，本院综合审查后作出如下认证：
第1、3、4、5、6、9、10号证据，因来源合法、形式有效，且原、被告均互不持异议，故本院予以采信。第2、7号证据因原、被告互持异议，且证人无正当理由未到庭接受质询，但第2、7号证据中对于原告以点工形式承建被告的房屋的证言因与第11号证据的该证言能相互印证，且原、被告对该证言不持异议，故本院对证实原告以点工形式承建被告房屋这一事实的证言予以采信，对第2、7、11号证据中欲证实其他事实的证言，因原、被告互持异议，且无其他证据予以印证，故本院对第2、7、11号证据中欲证实的其他事实的证言不予采信。第8号证据因原告持有异议，且证人无正当理由未到庭接受质询，又无其他证据予以印证，故本院不予采信。
本院根据所采信的证据及当事人的陈述，确认如下案件事实：
2012年被告准备在麻阳苗族自治县吕家坪镇太平溪村修建一栋二楼一地房屋，经与原告协商，双方约定每人每天130元工资报酬，每盖一层房屋楼板结清工资报酬，建房所需杂工由被告负责雇请，所需建房材料由被告负责提供。双方协商妥当后，原告联系其他施工人员对被告的房屋进行施工修建，并由被告按每天参加施工的人数的工资报酬支付给原告。该房屋主体工程完工后，被告雇请他人架设施工木架。施工木架架设后，原告对该房屋室内外墙壁的瓷砖进行作业。2013年7月25日，原告提着一桶水泥浆在外墙施工木架上行走时，正遇一施工人员相向而来，当两人同时走到一木架横木时，该横木突然断裂，导致原告坠落于地面致伤。后被送往麻阳苗族自治县人民医院住院治疗55天，于2013年9月18日出院。其间，原告共花住院费31843.39元，原告支付医疗费19600元、门诊医疗费413元及胸腰支具费1800元，共计21813元。2013年9月15日原告的伤情经怀化市锦州司法鉴定所鉴定为九级伤残，后期治疗费为8000至10000元，花鉴定费1000元。后经麻阳苗族自治县吕家坪镇司法所多次调解均未果。诉讼中，被告对原告的伤情鉴定不服，于2013年12月12日申请重新鉴定，2014年1月8日怀化市正兴司法鉴定所对原告的损伤鉴定为九级伤残。另查明，在整个建房过程中有关房屋的设计，由原、被告商议后，再由原告组织人员进行施工，但原告自始自终除应得到每天130元的工资报酬外（后增加至每天140元），未收取其他额外报酬。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告以每天130元工资报酬为被告修建房屋，并由被告按每天参加施工人员的人数的工资报酬支付给原告，虽原告在整个建房过程中对原告房屋的设计提供过帮助，但原告自始自终除应得到的工资报酬外，未收取其他额外报酬，因此作为提供劳务一方的原告与作为接受劳务一方的被告之间形成一种劳务关系。对于原告的损失承担问题，因施工木架设施系被告提供和搭建的，作为接受劳务一方的被告在提供该设施时应当考虑到该设施的安全系数，由于被告疏忽大意，没有提供安全防护措施，以致原告从断裂的横木设施上坠落地面受伤，因此被告对原告的损伤应承担主要过错责任。而原告在提供劳务的过程中应当预见原告与相向而来的另一施工人员同处一木架设施上时该木架设施的承重程度，由于原告忽视该方面的安全注意义务，以致自身受损，故原告在本案中也应承担一定的过错责任。原告的损失为：1、医疗费31843.39元；2、误工费参照本院所在地相同或者相近行业上年度职工的平均工资计算为21836元／360天×55天=3336元；3、护理费参照误工费的标准计算为21836元／360天×55天=3336元；4、住院期间伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为：30元／天×55天=1650元5、伤残赔偿金按照本院所在地上一年度农村人均纯收入标准计算为：7440元／年×20年×20％=29760元；6、后续治疗费本院酌情考虑9000元；7、精神损害抚慰金依照原告的损伤程度酌情考虑4000元；8、鉴定费1000元。共计83925.39元。结合本案实际及双方当事人的过错，被告承担60%的民事赔偿责任，原告自负40%民事责任。被告为原告支付的医疗费21813元应当在赔偿款中扣除。对于被告辩称原、被告之间形成的是承揽关系而不是雇佣关系，被告不承担赔偿责任，因被告未能提供充分证据予以证实，故被告的该辩称理由不成立。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十五条的规定之规定，判决如下：
一、限被告郑云强自本判决生效之日起十日内赔偿原告彭大孝医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失28542.2元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
本案受理费1853元，由原告彭大孝负担741元，被告郑云强负担1112元。原告已垫付受理费1112元，被告在履行上述给付义务的同时，将原告所垫付的受理费1112元一并支付给原告。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
（本页无正文）
审 判 长 江文勇
代理审判员 刘礼川
人民陪审员 黄 伟
二〇一四年五月八日
代理书记员 张春明
附法律条文如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。