内蒙古自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内民终111号
上诉人（一审被告）昆区尊赏会商务娱乐歌厅，住所地内蒙古自治区包头市。
经营者徐新泉，男，1967年9月29日出生，汉族，现住内蒙古自治区包头市。
被上诉人（一审原告）中国音像著作权集体管理协会，住所地北京市朝阳区。
法定代表人王化鹏，总干事。
委托代理人董飞，内蒙古誉蒙律师事务所律师。
委托代理人李海君，内蒙古誉蒙律师事务所律师。
上诉人昆区尊赏会商务娱乐歌厅（以下简称尊赏会歌厅）因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）著作权侵权纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市中级人民法院（2015）包民知初字第40号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人，被上诉人尊赏会歌厅的经营者徐新泉和音集协的委托代理人董飞、李海君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明，音集协是在中华人民共和国民政部依法登记成立的社会团体法人，业务范围为开展音像著作权集体管理工作、咨询服务、法律诉讼、国际版权交流、举办研讨，交流及相关业务活动。2012年3月6日，中国音像著作权集体管理协会与滚石国际音乐股份有限公司（以下简称滚石公司）签订《音像著作权授权合同》，音集协为授权合同的甲方，滚石公司为乙方，合同约定乙方同意将其依法拥有的音像节目（依音像节目登记表为准）的放映权、复制权（前述二者仅限卡拉OK经营场所）、广播权信托甲方管理，以便上述权利在其存续期间及在本合同有效期内完全由甲方行使；上述权利包括权利人过去、现在和将来自己制作、购买或以其他方式取得且有权作此授权的权利；音集协行使权利管理的内容，指同音像节目的使用者商谈使用条件并发放使用许可，征集使用情况，向使用者收取使用费，根据使用情况向权利人分配使用费。同时中国音像著作权集体管理协会可以以自己的名义对侵权者提起诉讼；合同自2012年1月1日起生效，有效期为三年，至期满前60日乙方未以书面形式提出异议，合同自动续展三年，之后亦照此办理。2015年1月28日，滚石公司声明同意《音像著作权授权合同》自动顺延三年，直至2017年12月31日。
音集协提交的《流行歌曲经典［中国音像著作权集体管理协会会员作品精选集］第二辑》彩封正面标明该DVD光盘合辑为音集协会员作品精选集、出版单位为中国唱片总公司、监制为音集协；该封底标有“版权声明:本出版物内音乐电视作品的全部著作权归属于滚石公司所有，未经许可，均不得使用，违者必究”、“新出音进字（2013）534号、国权音字01-2013-0484号”、“ISBN978-7-7999-2281-2”等字样。合辑内共有20张DVD光盘，共收录了367首歌曲。
2015年3月16日，音集协的委托代理人李艳君前往北京市东方公证处，申请对“尊赏会音乐会所”进行证据保全公证。2015年3月20日，该公证处公证员田军及公证处工作人员孟欣泽与音集协的李艳君、白潇来到包头市昆区包头乐园南大门东侧的“尊赏会音乐会所”以普通消费者的身份进入该场所一层的1003房进行消费。公证人员对音集协提供的用于本次保全证据所使用的摄像设备内存状况进行了清洁度检查、确认。进入房间后，李艳君使用该房间内设置的歌曲点播设备进行了查找、点击、播放了“Paradise、活着便精彩”等222首音乐作品。由白潇操作摄像设备对上述222首歌曲的播放过程进行了摄像。另外，进入该经营场所前对尊赏会歌厅建筑的外观进行了拍照。公证员和公证处工作人员监督了上述查找、点播、摄像的过程。2015年3月31日，北京市东方公证处作出（2015）京东方内民证字第2913号公证书。音集协为此支出公证费2000元。
（2015）京东方内民证字第2913号公证书中公证的歌曲为：1.Paradise；2.我是一只小小鸟；3.活着便精彩；4.可否冲破；5.情人；6.3-7-20-1；7.SuperSunshine；8.Superman,9.Supermarket超级市场；10.单数；11.刮目相看；12.世界唯一的你；13.天使忌妒的生活；14.被骗了；15.BABABA；16.爱拼才会赢；17.失乐园；18.IBelieve；19.TalkingHeartToHeart；20.彩虹；21.独领风骚；22.情人；23.天真；24.无心伤害；25.救你；26.要求；27.她总在某一个地方；28.还是会寂寞；29.让我想一想；30.躺在你的衣柜；31.爱我久久；32.桃花朵朵开；33.我是你的小小狗；34.我要为你唱首歌；35.约定；36.梦醒时分；37.情关；38.一生守候；39.这样爱你对不对；40.不要随便说BYEBYE；41.明明白白我的心；42.ok；43.爱我别走；44.分手吧；45.改变；46.很难；47.路口；48.秘密；49.讨厌夏天；50.我会想念你；51.我想要的感觉；52.想太多；53.再见；54.自由；55.思念是一种病；56.爱已升天；57.地球上最浪漫的一首歌；58.总冠军；59.狠不下心；60.小薇；61.雨衣；62.长假；63.海浪；64.那么爱你为什么；65.你怎么舍得我难过；66.舍不得把眼睛睁开；67.难以抗拒；68.得意的笑；69.自由；70.裙摆摇摇；71.童年；72.彩虹；73；对不起我爱你；74.孤单北半球；75.可惜不是你；76.如果有一天；77.闪亮的星；78.丝路；79.我喜欢；80.喜悦；81.我只为你乖；82.爱情躲避球；83.到处乱走；84.候鸟；85.玫瑰天空；86.成全；87.很爱很爱你；88.后来；89.收获；90.LOVE；91.大家来恋爱；92.关于你的歌；93.眼底星空；94.远走高飞；95.壮志在我胸；96.风筝；97.飞翔；98.铿锵玫瑰；99.梦醒时分；100.为你我受冷风吹；101.夜太黑；102.我心仍在；103.WhatAWonderfulWorld；104.凡人歌；105.鬼迷心窍；106.寂寞难耐；107.生命中的精灵；108.希望；109.如风往事；110.电台情歌；111.寂寞的恋人啊；112.双城故事；113.想一个男生；114.阴天；115.爱情有什么道理；116.爱情真伟大；117.北极光；118.盛夏的果实；119.怎么了；120.坚强的理由；121.爱的路上只有我和你；122.春天花会开；123.两极；124.小雪；125.一个男人的眼泪；126.这样也好；127.IFEELGOOD；128.冰力十足；129.对面的女孩看过来；130.哭个痛快；131.流着泪的你的脸；132.伤心太平洋；133.天使也一样；134.我是一只鱼；135.心太软；136.依靠；137.再出发；138.浪花一朵朵；139.恋爱ing；140.爱情万岁；141.纯真；142.憨人；143.好不好；144.候鸟；145.叫我第一名；146.明白；147.能不能不要说；148.人生海海；149.相信；150.心中无别人；151.终结孤单；152.门没锁；153.疼你的责任；154.飘扬过海来看你；155.BABYBABY我最真的爱；156.FRIDAYNIGHT；157.神圣的舞会；158.浪人情歌；159.梦的河流；160.挪威的森林；161.徘徊夜都市；162.台北孤儿；163.爱是一道光芒；164.飞起来；165.水晶；166.爱相随；167.花心；168.其实不想走；169.让我欢喜让我忧；170.我是真的付出我的爱；171.有没有一首歌让你想起我；172.WAKEUP；173.摆渡人的歌；174.不愿一个人；175.刀剑如梦；176.花儿；177.明天我要嫁给你；178.你喜欢的会有几个；179.怕黑；180.拼了；181.亲亲我的宝贝；182.求婚；183.我愿意去等；184.在云端；185.别傻了；186.最近比较烦；187.超级喜欢；188.SAVEME；189.梁山伯与朱丽叶；190.好朋友只是朋友；191.伤不起；192.幸福难不难；193.指望；194.为了你；195.星星堆满天；196.Fear；197.我给的爱；198.作伴；199.怪你过分美丽；200.FROMNOWON；201.深情相拥；202.等你的心；203.多心；204.朋友；205.掌心；206.假装；207.遗忘；208.领悟；209.味道；210.彩虹；211.最美；212.OPENUP；213.回家；214.我很丑可是我很温柔；215.我终于失去了你；216.勇敢一点；217.多情的无情的多情；218.美丽的花蝴蝶；219.你知道我在等你吗；220.全世界只有你知道；221.为什么你背着我爱别人；222.最浪漫的事。
另查，尊赏会歌厅系有限责任公司，成立于2009年11月18日，经营范围为酒吧、娱乐场所。
音集协请求判令尊赏会歌厅：1.立即停止侵权行为，从其经营场所的卡拉OK曲库中删除侵权作品；2.赔偿经济损失人民币111000元；3.支付因维权诉讼支付的公证费2000元。
一审法院认为，根据《中华人民共和国著作权法》第十一条第四款规定，如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织为作者。本案中，无其他相反证据证明，应认定滚石公司是《流行歌曲经典［音集协会员作品精选集］第二辑》中音乐电视作品的著作权人。根据《中华人民共和国著作权法》第八条第一款规定，著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。本案中滚石公司与音集协签订了相关的授权合同，将其拥有的音像节目的放映权、复制权等信托音集协管理，并约定了音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，该约定合法有效。因此，音集协的诉讼主体适格。
根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条第一项规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，应当根据情况承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。尊赏会歌厅未经权利人授权，以营利为目的，擅自在其经营的场所内以卡拉OK方式向公众放映音乐电视作品，侵犯了音集协依法享有的放映权，给音集协造成一定的损失，应当依法承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。
对于尊赏会歌厅应当赔偿经济损失的数额，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。本案中，由于音集协在庭审中未能提供关于权利人实际损失或侵权人违法所得的相关证据，故本院综合考虑涉案音乐电视作品的类型、知名度、数量、尊赏会歌厅侵权行为的持续时间、经营状况、中国音像著作权集体管理协会关于卡拉OK歌厅的收费标准、诉讼目的、本地消费水平及音集协合理维权费用等因素，依法酌定赔偿数额。
综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第八条第一款、第十条、第十一条、第四十八条第（一）项、第四十九条，最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条之规定，判决：
一、尊赏会歌厅在本判决生效后，立即删除音集协起诉的222首歌曲中与《流行歌曲经典［音集协会员作品精选集］第二辑》中相同的作品；二、尊赏会歌厅在本判决生效之日起10日内赔偿音集协经济损失及合理支出40000元；
尊赏会歌厅上诉称，（一）诉讼主体错误。尊赏会歌厅为个体工商户，而音集协起诉有限责任公司。个体工商户不具有法人资格。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第四十六条规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。尊赏会歌厅从2010年至2016年期间一直对外承包，其并没有实际经营。主体诉讼对象不符，导致一审判决错误。（二）尊赏会歌厅并没有盈利。由于人们消费观念的提升，消费者追求档次更高的KTV场所，尊赏会歌厅实际经营的小规模KTV(经营面积450平米，十一包房)，越来越不景气。年房租金264000元。由于无力经营，现已转承包，现年收入仅有12000元微薄利润，不足以支付40000元侵权费用。请求二审撤销一审判决，依法改判，驳回音集协全部诉讼请求。
音集协答辩称，一审判决第四页出现笔误，尊赏会歌厅是个体工商户，不是企业。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
庭审后，本院组织双方当事人对音集协主张权利的367首歌曲与尊赏会放映的222首（沿用一审判决标注的序号）被控侵权歌曲进行了质证比对。经比对查明，音集协提交的由滚石公司享有著作权的《流行歌曲经典［音集协会员作品精选集］第二辑》中未发现（2015）京东方内民证字第2913号公证书中公证播放的以下32首歌曲：1.Paradise;3.活着更精彩；4.可否冲破；5.情人；17.失乐园；60.小薇；65.你怎么舍得我难过；72.彩虹；74.孤单北半球；88.后来；101.夜太黑；113.想一个男生；121.爱的路上只有我和你；122.春天花会开；128.冰力十足；133.天使也一样；135.心太软；136.依靠；137.再出发；138浪花一朵朵；140.爱情万岁；157.神圣的舞会；166.爱相随；191.伤不起；193.指望；208.领悟；209.味道；210.彩虹；211.最美；214.我很丑可是我很温柔；217多情的无情的多情；219.你知道我在等你吗。（2015）京东方内民证字第2913号公证书记载的公证播放的其他歌曲中亦包括与《流行歌曲经典［音集协会员作品精选集］第二辑》收录的歌曲版本不完全相同的曲目及部分不具备音乐电视作品形式的录像制品。这些歌曲共计31首，分别是：2.我是一只小小鸟；6.3-7-20-1；7.supersunshine；15.BABABA；16.爱拼才会赢；19.talkinghearttoheart；22.情人；23.天真；34.城市蓝天；32.桃花朵朵开；39.这样爱你对不对；43.爱我别走；49.讨厌夏天；54.自由；85.玫瑰天空；95.壮志在我胸；99.梦醒时分；105.鬼迷心窍；115.爱情有什么道理；145.叫我第一名，161.徘徊夜都市；162.台北孤儿；173.摆渡人的歌；176.花儿；177.明天我要嫁给你；180.拼了；183.我愿意去等；188.SAVEME；196.fear；213.回家；215.我终于失去了你。
除涉案歌曲的比对查明的事实外，一审法院查明的事实与二审法院一致，本院予以确认。
本院认为，（一）关于尊赏会歌厅诉讼主体问题。一审判决设置尊赏会歌厅名称为尊赏会商务娱乐歌厅，并且将徐新泉列为该歌厅的经营者正确。一审判决查明的尊赏会歌厅为有限责任公司的事实，与工商登记信息不符，应予纠正。尊赏会歌厅所称其不是实际经营者的上诉主张，因其在一审期间未提交证据证明该事实，故一审判决由其承担本案侵权责任并无不当。(二)关于一审判决认定事实是否有误的问题。二审中，经对音集协主张权利的367首歌曲与尊赏会歌厅放映的222首被控侵权歌曲进行了质证比对，音集协提交的由滚石公司享有著作权的《流行歌曲经典［音集协会员作品精选集］第二辑》中未发现（2015）京东方内民证字第2913号公证书中公证播放“Paradise”…等32首歌曲，公证播放的其他被控侵权歌曲中亦包括与《流行歌曲经典［音集协会员作品精选集］第二辑》收录的歌曲版本不完全相同的曲目及《流行歌曲经典［音集协会员作品精选集］第二辑》中部分不具备音乐电视作品形式的录像制品“我是一只小小鸟”…等曲目共计31首。一审判决将上述63首歌曲认定为侵权曲目，缺乏事实依据，应予以纠正。权利人享有的以类似电影的方式制作的音乐电视作品著作权应当依法受到保护，但权利人亦应合理注意其作品的权利界限，依法审慎主张权利，有效避免不利的诉讼风险。关于判赔数额，本院将综合考虑二审查明的事实及尊赏会歌厅的经营规模等实际情况，对一审判决酌情确定的侵权赔偿数额调整为20000元。
综上，尊赏会歌厅提出的上诉理由部分成立。一审判决认定事实部分错误，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2015）包民知初字第40号民事判决第一项，即“昆区尊赏会商务娱乐歌厅在本判决生效后，立即删除中国音像著作权集体管理协会起诉的222首歌曲与《流行歌曲经典［音集协会员作品精选集］第二辑》中相同的作品”；
二、撤销（2015）包民知初字第40号民事判决第二项，即“昆区尊赏会商务娱乐歌厅在本判决生效之日起10日内赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失及合理支出40000元”；
三、昆区尊赏会商务娱乐歌厅在本判决生效之日起10日内赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失及合理支出20000元。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2560元，由上诉人昆区尊赏会商务娱乐歌厅负担900元，被上诉人中国音像著作权集体管理协会负担1660元。二审案件受理费800元，由上诉人昆区尊赏会商务娱乐歌厅负担400元负担，被上诉人中国音像著作权集体管理协会负担400元。
本判决为终审判决。
审 判 长 关晓东
代理审判员 白海荣
代理审判员 赵丽竹
二〇一六年七月十三日
书 记 员 张 艳