广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤16民终223号
上诉人（原审被告）：河源市源城区圣堤亚纳西点蛋糕店，住所地河源市新市区纬十一路南边、新风路西边康德名都*栋***********号。
负责人：欧秀娥，该店业主。
委托诉讼代理人：李飞艺，广东新丰江律师事务所律师。
委托诉讼代理人：俞岸成，广东新丰江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：俞国辉，男，汉族，住东源县。
委托诉讼代理人：钟指葵，广东兴源律师事务所律师。
上诉人河源市源城区圣堤亚纳西点蛋糕店因与被上诉人俞国辉合同纠纷一案，不服广东省河源市源城区人民法院（2017）粤1602民初709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
河源市源城区圣堤亚纳西点蛋糕店上诉请求：撤销(2017)粤1602民初709号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求，由被上诉人承担本案的全部诉讼费。事实与理由：（一）被上诉人缴交的5万元不是借款，而是入伙出资款。（二）双方签订的《入股机制》不存在法定的合同无效或者解除的情形，故该协议应为合法有效，故不应返还该款。（三）如果认定合同无效，则因该合同取得的财产，应当予以返还，即应将上诉人支付的1.5万元从本金5万元中扣除。（四）被上诉人中途退伙，并从事与上诉人相同的业务，违反了竞业禁止原则，应当赔偿上诉人的损失。（五）上诉人属于个体工商户，双方是个人合伙，一审适用《合伙企业法》适用法律错误。
被上诉人俞国辉辩称，上诉人上诉无事实和法律依据，应当驳回。理由：（一）《入股机制》没有相应的合伙内容，涉案的5万元名为入股款，实为劳动合同保证金，应当全部退还。（二）期间上诉人支付的1.5万元是上诉人给予核心员工的奖金而不是借款利息。(三)上诉人收取入股款后没有与被上诉人签订入伙协议，更没有变更公司股东，其行为对被上诉人构成欺诈，是无效的。
俞国辉向一审法院起诉请求：判决被告退还入股资金50000元以及利息（利息按照入股资金50000元为基数银行同期贷款利息为标准计算至还款日止）。
一审法院查明：2015年6月25日，被告立具《收据》，载明：今收到俞国辉入股资金￥50000元。2016年10月8日，原告与被告签订《入股机制》，约定：一、八进八出原则：1、独当一面；2、一个一个入，一部一部分；3、带钱入；4、身股十银股；5、一条心；6、正能量、体能；7、合同法；8、能凝聚人心、有结果。1、贪污，1元退出；2、5年退出；3、中途退出者1元；4、不能胜任者1元；5、违法犯罪；6、家属闹事；7、少数服从多数；8、意外（当年内部转让）。二、1、凡入股者必须能独当一面，把业务做好，会教人、会选人、会领导人、同时能把实践总结为理论；2、必须是一个一个或一部一部分进入；3、必须在每个层面者开发股东。如保安队长、办公室主管、财务主管。三、退出机制：1、凡中途退出者净身出户（1元出户）；2、凡利用公司自谋私利都直接开除（1元开除出户）；3、凡不能独当一面，自己出钱请高人来做，自己去进修成长，两年内（进修成长）依然不能胜任工作直接退出；4、遇天灾人祸不能胜任工作，直接退出。股权处理方案：1、优先对内转让；2、对外转让必须董事会成员或股东通过；3、稀释：具体就是每年享受全额分红，逐年减少到退出。如：他占20%股份，花10年时间稀释完退出。四、大家都要向市场要饭，所以要有本事，谁拿钱多谁要有本事。五、不要相信人，要相信制度。六、股东各投资50000元整，可拥有公司0.5%的经营权，拥有时间2015年7月1日开始落实实行。原告与另案原告王秋诚等四人在《入股机制》入股人处签名。2016年10月8日，被告给付原告15000元，给付另案原告王秋诚13000元。在庭审中，被告陈述原告入股五年，拥有公司0.5%的股份，且原告不需要承担亏损。
一审法院认为：被告于2015年6月25日收取原告入股资金50000元，有被告立具的《收据》为证，予以认定。关于原告是否入股与被告形成合伙关系的问题。双方签订的《入股机制》未明确约定利润分配、亏损分担方式，且被告在庭审中明确表示原告入股后不需要承担亏损，根据《中华人民共和国合伙企业法》第十八条及第三十三条关于“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损”的规定，如果原告是因入股成为合伙人，应当在出资范围内承担合伙期间的亏损，而不能只享受分红。并且，原告也没有实际参与到被告的管理，原、被告双方也没有进行财务结算，故在没有其他证据可以佐证的情况下，认定原告向被告交付的资金的行为是出资入股，证据不足，双方没有形成实际的合伙关系，因此，原告向被告交付50000元是名为入股实为借款。原告主张退还50000元，予以支持。被告于2016年10月8日给付被告15000元，可以视为支付利息，符合民间借贷的相关法律规定，予以认定。原告主张被告以50000元为基数按银行同期贷款利率计付利息，因双方未作约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条关于“……（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，被告应从2017年4月5日（即起诉立案之日）起以50000元为基数按照年利率6%计付利息给原告。综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第十八条、第三十三条、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
被告河源市源城区圣堤亚纳西点蛋糕店应在本判决发生法律效力后十日内返还原告俞国辉50000元及支付利息，利息自2017年4月5日起以50000元为基数按照年利率6%计算至本判决确定的履行期限届满之日止。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1062元，由被告河源市源城区圣堤亚纳西点蛋糕店负担。
经审理查明，双方当事人在二审没有提供新证据，并对一审查明的事实没有异议，一审查明的事实可以确认。双方争议的问题是上诉人应否向被上诉人返还收取的入股款5万元、返还多少，主要表现在上诉人收取入股款的性质、效力如何认定，应当如何处理等。另查明，上诉人向一审法院提供了《鼓励核心人员奖金分配》作为证据。
本院认为，本案被上诉人是上诉人的核心员工，上诉人收取被上诉人的5万元名为入股款，实为入职保证金。理由是：《入股机制》第六条虽有“股东各投资50000元整，可拥有公司0.5%的经营权”的表述，但是其第一条八进八出原则等显示该机制实质是上诉人单方制定的纪律，如“身股十银股”“1、贪污，1元退出；2、5年退出；3、中途退出者1元；4、不能胜任者1元出”等内容，明显可知上诉人收取的5万元是为了担保被上诉人等核心员工按上诉人的要求履行职责。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”的规定，上诉人向被上诉人等员工收取5万元的行为违法，上诉人负有返还该款及其占有期间利息的义务。上诉人称双方属于个人合伙，与本案事实不符，其请求不予返还收取的5万元不应支持。
上诉人在收取入股款一年后向被上诉人支付的1.5万元，是上诉人给予被上诉人等核心员工的奖励，此有上诉人向一审法院提供的《鼓励核心人员奖金分配》为证，故该款不应返还给上诉人，上诉人称因收取入股款5万元无效，其向被上诉人支付的1.5万元也应扣除的理由不能成立。上诉人还称该款为合伙分红款，该主张与被诉人等核心员工同等投入5万元而分红却不相同等事实相矛盾，难以采信。
被上诉人中途退职并从事与上诉人有竞争性质的经营项目，该行为确实有悖诚信原则。上诉人请求据此要求被上诉人赔偿损失，因上诉人在一审未提出反诉请求，故本案不予审理。综上，一审法院认定上诉人收取被上诉人5万元入股款为借款，适用法律欠妥，但是判决主文基本恰当，可以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费1062元，由上诉人河源市源城区圣堤亚纳西点蛋糕店负担。
本判决为终审判决。
审判长 张运生
审判员 黄 莉
审判员 曾贵芳
二〇一八年六月二十九日
书记员 高小宝