浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）浙金刑二终字第432号
原公诉机关义乌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈国敬。因本案于2013年2月1日被义乌市人民检察院刑事拘留，同年2月6日被依法逮捕，同年4月3日变更为取保候审，同年11月14日被义乌市人民法院依法决定逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人周关洪。
义乌市人民法院审理义乌市人民检察院指控原审被告人陈国敬犯受贿罪一案，于2013年11月13日作出（2013）金义刑初字第2650号刑事判决。原审被告人陈国敬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，浙江省金华市人民检察院指派代理检察员王鹏出庭履行职务，原审被告人陈国敬及其辩护人周关洪到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2010年4月至同年9月，被告人陈国敬与原义乌市工商行政管理局江东工商所副所长俞勇强、干部傅敬能、赵瑾及原稠江工商所副所长朱俊生等人（均已判刑），经共同合谋，利用俞勇强、傅敬能等人国家工作人员的身份及在查处假冒侵权案件中职务上的便利，共同收受多名假冒侵权案件当事人所送的财物，共计现金17.7万元人民币，为他人谋取利益，其中陈国敬个人共分得现金3.8万元人民币。具体事实如下：
（一）2010年4月7日，根据被告人陈国敬的举报，傅敬能、赵瑾等工商执法人员及陈国敬在义乌市北苑街道北苑路300号某外贸仓库内查获了一批侵犯“NIKE”等注册商标专用权的拖鞋。案件处理过程当中，当事人任某为了能够从轻处罚，向被告人陈国敬、傅敬能等人说情，傅敬能随即向俞勇强汇报了现场查获情况。经被告人陈国敬与傅敬能、俞勇强等人商量，让任某拿出5万元人民币，其中1万元人民币作为罚款，其余4万元人民币由被告人陈国敬、傅敬能、俞勇强等人平分。后任某将现金5万元人民币交给被告人陈国敬、傅敬能等人，傅敬能等工商执法人员只查扣了部分假冒侵权拖鞋。事后，傅敬能将其中的1万元人民币作为罚款，其余4万元人民币由被告入陈国敬、傅敬能、俞勇强、赵瑾平分，并告知该钱系当事人任某所送，陈国敬予以收受。
（二）2010年9月初的一天，根据被告人陈国敬的举报，傅敬能带领赵瑾等工商执法人员及陈国敬在义乌市机场路附近的某外贸仓库内查获了一批商标侵权的化妆品。当事人贾某为了能够从轻处罚，通过其亲属王某找到原江东工商所干部马斌（已判刑）向被告人陈国敬和傅敬能等人说情，马斌向陈国敬和傅敬能等人提出由当事人拿3万元人民币私了此事，陈国敬和傅敬能等人表示同意。经被告人陈国敬与傅敬能、赵瑾等工商执法人员共同合谋决定，工商执法人员对查获的该批商标侵权化妆品未予以查扣，也未立案。贾某为了感谢被告人陈国敬及傅敬能、马斌、赵瑾等人的帮忙和照顾，通过王某送给马斌现金3万元人民币。事后，马斌将该3万元人民币分给被告人陈国敬6000元人民币，并告知该钱系当事人贾某所送，陈国敬予以收受；其余2.4万元人民币由傅敬能、马斌、赵瑾、俞勇强等人共同分得。
（三）2010年7、8月份的一天，根据打假人员杨永清（另案处理）的举报，朱俊生带领工商执法人员及杨永清等人在义乌市义浦路001号的一间外贸仓库内查获了一批假冒侵权的砂轮片等货物。当事人林某为了能够从轻处罚找到被告人陈国敬请求帮忙，陈国敬向朱俊生和杨永清说情，并告知当事人会表示感谢。之后，被告人陈国敬赶到现场，与朱俊生、杨永清共同合谋决定，由朱俊生等工商执法人员只查扣商标侵权砂轮片100箱，并在非法经营额的认定上予以照顾，罚款3.3万元人民币。当事人林某为了感谢被告人陈国敬、朱俊生、杨永清等人的帮忙和照顾，送给陈国敬2.7万元人民币。被告人陈国敬自己分得2000元人民币，分给朱俊生1万元人民币，分给杨永清1.5万元人民币，并告知该钱系当事人林某所送，朱俊生和杨永清均予以收受。
（四）2010年9月份的一天，根据打假人员杨永清的举报，朱俊生带领工商执法人员及杨永清在义乌市东前王村的一间外贸仓库内查获了一批假冒侵权的化妆品以及标有“IPHONE”标示的玩具手机等货物。当事人苏某为了能够从轻处罚，通过义乌中远国际货运代理有限公司总经理助理张诚杰请求被告人陈国敬帮忙。被告人陈国敬向朱俊生和杨永清等人说情，并告知当事人会表示感谢。经被告人陈国敬与朱俊生、杨永清共同合谋决定，工商执法人员只查扣假冒侵权化妆品47箱，朱俊生在非法经营额的认定上予以照顾，罚款10万元人民币。当事人苏某为了感谢被告人陈国敬、朱俊生、杨永清等人的帮忙和照顾，现场送给陈国敬8万元人民币。事后，被告人陈国敬自己分得2万元人民币，分给朱俊生5万元人民币，杨永清1万元人民币，并告知该钱系当事人苏某所送，朱俊生和杨永清均予以收受。
2013年4月1日，被告人陈国敬的家属向义乌市人民检察院退出赃款9.7万元人民币。2013年8月30日，被告人陈国敬向检察机关提供线索，协助检察机关于2013年8月31日在河南汝南县抓获杨永清。2013年11月12日，被告人陈国敬向义乌市人民法院退赃1.6万元人民币。
原判认定上述事实的证据有：证人任某、贾某、王某、林某、苏某的证言，共同作案人俞勇强、傅敬能、赵瑾、朱俊生、杨永清等人的供述，立案审批表，行政处罚决定书，财物清单，查扣物品入库清单，赃物照片，现场笔录，浙江省罚没财物专用票据，共同作案人俞勇强等人的任职文件及刑事判决书，抓获经过，被告人陈国敬的供述及身份证明等。
原判认为，被告人陈国敬伙同工商执法人员，利用工商执法人员的职务便利，共同非法收受他人财物共计17.7万元人民币，为他人谋取利益，其中陈国敬分得3.8万元人民币，其行为已构成受贿罪。被告人陈国敬归案后积极协助检察机关抓获共同作案人，属立功，依法可以减轻处罚。被告人陈国敬积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人陈国敬归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，原审判决：一、被告人陈国敬犯受贿罪，判处有期徒刑六年。二、扣押在案的被告人陈国敬退赃款11.3万元人民币予以没收，由扣押单位上缴国库。
原审被告人陈国敬上诉称，本案第三、四起事实定性受贿有误，其应属于行贿，原判尚有立功行为未认定，请求二审法院从轻处罚适用缓刑。
辩护人提出，原判对第一、三起中原审被告人陈国敬的受贿数额认定有误，第一起陈国敬受贿数额应为1万元人民币，第三起应为12000元人民币；原审被告人陈国敬向上海市公安局虹口分局举报王小林、杨雷销售假冒注册商标商品案已构成立功。请求二审法院对原审被告人陈国敬从轻处罚。
浙江省金华市人民检察院出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人陈国敬收受贿赂的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人陈国敬与工商执行法人员结伙，利用工商执法人员查处假冒侵权案件的职务便利，共同非法收受他人现金计17.7万元人民币，为他人谋取利益，其中陈国敬分得3.8万元人民币，其行为已构成受贿罪。证人林某、苏某等的证言及共同作案人朱俊生、杨永清的供述，与原审被告人陈国敬在检察机关的供述相互印证，足以证实陈国敬和工商执法人员结伙，利用工商执法人员的职务便利共同非法收受林某、苏某贿赂款的犯罪事实，陈国敬上诉所提其在该二起行为中系行贿的理由，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。原审被告人陈国敬系与工商执法人员共同受贿，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，辩护人所提原判对原审被告人陈国敬受贿数额认定错误的辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。原审被告人陈国敬揭发王小林、杨雷销售假冒注册商标商品案，现尚未查证属实，陈国敬及其辩护人所提应认定立功的上诉理由和辩护意见，不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，综合原审被告人陈国敬的犯罪事实、情节、认罪、悔罪表现及立功情况，所作量刑适当。原审被告人陈国敬及其辩护人所提请求从轻处罚并适用缓刑的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 骆定进
审 判 员 李 晔
代理审判员 徐英杰
二〇一四年一月十四日
代书 记员 何诗思