福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终1448号
原公诉机关福建省惠安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨龙江，男，1993年5月1日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，油漆工，家住福建省泉州台商投资区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月14日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。
上诉人（原审被告人）林晏奎，男，1973年5月6日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，无业，家住福建省泉州台商投资区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月14日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。
辩护人杨国强，李冰芯，福建议正律师事务所律师、实习律师。
原审被告人曾奋忠，男，1986年5月4日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，汽车维修工，家住福建省泉州台商投资区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月14日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕，2016年10月13日被取保候审。现在家。
福建省惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人杨龙江、林晏奎、曾奋忠犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月30日作出（2016）闽0521刑初753号刑事判决，原审被告人杨龙江、林晏奎不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，审查了辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1.2015年8月间的一天晚上，被告人林晏奎在其位于泉州台商投资区洛阳镇屿头村的租房楼下，将重约0.3克的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以人民币100元的价格卖给被告人杨龙江。
2.2015年11月的一天中午，被告人林晏奎在上述地点将重约0.6克的甲基苯丙胺以人民币200元的价格卖给杨龙江。
3.2016年2月中旬的一天半夜，被告人杨龙江在泉州台商投资区洛阳镇金贯酒店旁艾某宿舍里，将重约0.2克的甲基苯丙胺卖给艾某（已被行政处罚），得款人民币100元。
4.2016年2月底的一天半夜，被告人杨龙江在上述地点将重约0.2克的甲基苯丙胺卖给艾某，得款人民币100元。
5.2016年3月10日20时许，被告人杨龙江在泉州台商投资区洛阳镇金贯酒店员工宿舍楼楼下，将重约0.2克的甲基苯丙胺卖给艾某，得款人民币100元。
6.2016年3月14日，泉州市公安局百崎边防派出所接举报称被告人杨龙江贩卖毒品，遂于当日20时许，安排特情人员与杨龙江电话联系欲购买人民币100元的甲基苯丙胺。杨龙江在约定地点泉州台商投资区洛阳镇金贯酒店旁小卖部进行交易时，被公安民警当场抓获，并被查获7小包甲基苯丙胺，净重2.7克。
7.被告人杨龙江被抓获后，供认系向被告人林晏奎购买毒品，并配合公安机关于2016年3月14日23时许电话联系林晏奎以欲购买人民币300元左右的甲基苯丙胺为由，约林晏奎交易。林晏奎将2小包甲基苯丙胺交给在其位于泉州台商投资区洛阳镇屿头村租房的被告人曾奋忠，让曾奋忠帮其卖给杨龙江，又送给曾奋忠1小包甲基苯丙胺吸食。曾奋忠随即下楼欲与杨龙江交易，被公安民警当场抓获，并被查获3小包甲基苯丙胺，净重共计1.2克，其中用于吸食的净重0.3克。
另查明：公安民警抓获被告人曾奋忠后，即到林晏奎租房内抓获被告人林晏奎，又从其租房内搜查到1小包（无法称重）甲基苯丙胺、林晏奎用于贩卖毒品的作案工具白色OPPO手机一部及吸毒工具铝合金勺一根、塑料软管五根，并予以扣押。公安机关还扣押了被告人杨龙江用于贩卖毒品的作案工具白色苹果5手机一部。
被告人杨龙江、林晏奎、曾奋忠归案后均能如实供述主要犯罪事实。被查获的甲基苯丙胺已上缴。
原判认定上述事实的证据有：证人郭某、艾某、胡某、许某、王某、杨某的证言，检验报告、现场检查笔录、搜查笔录、现场检测报告书、称重笔录及照片、毒品实物缴交收据，辨认笔录、行政处罚决定书、扣押决定书、扣押清单、电话清单、抓获经过、交易经过等工作说明、户籍证明以及被告人杨龙江、林晏奎、曾奋忠的供述等。
原判认为，被告人杨龙江、林晏奎、曾奋忠的行为均已构成贩卖毒品罪。其中被告人杨龙江贩卖4次合计3.3克、被告人林晏奎贩卖3次合计1.8克、被告人曾奋忠贩卖1次0.9克，被告人杨龙江、林晏奎的行为均属情节严重。在被告人林晏奎与曾奋忠的共同犯罪中，被告人林晏奎是主犯；被告人曾奋忠是从犯，予以从轻处罚。被告人杨龙江有立功表现，予以减轻处罚。被告人杨龙江、林晏奎、曾奋忠归案后能如实供述犯罪事实，予以从轻处罚。据此判决：一、被告人杨龙江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元；二、被告人林晏奎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；三、被告人曾奋忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；四、追缴被告人杨龙江违法所得人民币300元，被告人林晏奎违法所得全部；五、扣押在案的作案工具白色OPPO手机一部、白色苹果5手机一部及吸毒工具铝合金勺一根、塑料软管五根（未随案移送），依法没收，由扣押机关泉州市公安局台商投资区分局依法处理。
上诉人杨龙江诉称，其有立功表现，归案后能如实供述犯罪事实，原判量刑偏重，请求从轻处罚。
上诉人林晏奎诉称，其在2015年8月、11月的两起交易中没有收到杨龙江支付的毒资，归案后能如实供述犯罪事实，请求从轻处罚。其辩护人提出，2016年3月4日的交易系公安机关为抓捕林晏奎而实施的控制下交易，存在犯罪引诱，交易不可能成功，属于犯罪未遂，建议对林晏奎减轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人杨龙江、林晏奎及原审被告人曾奋忠犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定该事实的证据有经原审庭审举证、质证，查证属实，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人林晏奎诉称2015年8月、11月的两起交易中没有收到杨龙江支付的毒资的意见，经查，杨龙江供称其2015年8月、11月中分别以100元、200元的价格向林晏奎购买甲基苯丙胺，上诉人林晏奎在侦查阶段对该事实亦供认在案，上述证据能够相互印证，足以认定，故上诉人林晏奎的该上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人杨龙江、林晏奎及原审被告人曾奋忠违反国家毒品管理法规，明知是毒品而单独或结伙进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中上诉人杨龙江贩卖4次、上诉人林晏奎贩卖3次，均属情节严重。关于上诉人林晏奎的辩护人提出在2016年3月4日的交易属于犯罪未遂的意见，经查，在该起交易中，林晏奎与杨龙江已就毒品交易达成合意，且林晏奎指使曾奋忠持毒品前往进行交易，属于犯罪既遂，故该辩护意见不能成立，不予采纳。在上诉人林晏奎与原审被告人曾奋忠的共同犯罪中，上诉人林晏奎起主要作用，是主犯；原审被告人曾奋忠受林晏奎的指使帮其送毒品，起次要作用，是从犯，予以从轻处罚。上诉人杨龙江协助公安机关抓获上诉人林晏奎、原审被告人曾奋忠，有立功表现，予以减轻处罚。上诉人杨龙江、林晏奎、原审被告人曾奋忠归案后能如实供述犯罪事实，予以从轻处罚。原判定罪准确，根据本案的事实、情节对上诉人杨龙江、林晏奎、原审被告人曾奋忠的量刑适当。审判程序合法。上诉人杨龙江、林晏奎及其辩护人分别请求从轻、减轻处罚的意见均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许新明
代理审判员 孙 越
代理审判员 苏中福
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 张恩华
附：本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
……
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。