山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋中中法商终字第290号
上诉人（原审原告）中铁十二局集团第二工程有限公司。
地址：山西省太原市小店区小店镇人民南路19号。
法定代表人武明静，系该公司董事长。
委托代理人ＸＸ飞，男，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）石家庄世腾货运代理有限公司。
地址：河北省石家庄市长安区建设北大街141号。
法定代表人高海雷，男，系该公司经理。
被上诉人（原审被告）张猛，男，1979年8月18日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）乔冬柱，男，1975年11月1日出生，汉族，住太谷县。
被上诉人（原审被告）杜卫兵，男，1973年1月1日出生，汉族，住太谷县。
被上诉人（原审被告）尹五明，男，1972年6月4日出生，汉族，住太谷县。
以上三被上诉人委托代理人刘宝文，男，太谷县明星法律服务所法律工作者。
上诉人中铁十二局集团第二工程有限公司与被上诉人石家庄世腾货运代理有限公司、张猛、乔冬柱、杜卫兵、尹五明因侵权责任纠纷一案，不服太谷县人民法院（2015）太商重字第1号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人中铁十二局集团第二工程有限公司委托代理人ＸＸ飞、被上诉人乔冬柱、杜卫兵、尹五明委托代理人刘宝文到庭参加诉讼，被上诉人石家庄世腾货运代理有限公司、张猛经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明，2013年10月份，原审原告派人去石家庄与世腾公司口头就运输事宜进行商量，后通过电子邮件的形式，世腾公司将已经签名盖章的合同样本发送至原审原告工作人员邮箱，于2013年11月7日原审原告方工作人员签名确认该《搅拌站运输合同》，双方约定：“由世腾公司将一整套混凝土拌合站（90站）设备（计7车)从山西省兴县中铁十二局南通道3部运送到广东省兴宁市中铁十二局平兴高速公路十标项目部。三、运输费用：运输费包干为：每车叁万元整，共计贰拾壹万元整。五、乙方责任：。3、负责运输过程中的全部费用（含路政和交警部门的罚款等）。六、付款方式：先预付柒万元整，货全部运到目的地余款壹拾肆万元整一次性汇入乙方帐户。七、其他事宜：甲方若有随车人员，在随车过程中不负责任何费用及任何安全责任。若发生二次倒运，由甲方负责费用”。原审原告按约已将70000元支付世腾公司。后世腾公司以每车20000元的单价将该业务委托给了太谷北阳鼎兴货运部即张猛，张猛联系由乔冬柱、尹五明、杜卫兵及另外运输户刘建中等7人，当时刘建中代表乔冬柱等人与张猛达成运输协议并签订书面协议，约定运费19500元，货到付清。于11月4日乔冬柱、尹五明、杜卫兵三人到达起运地兴县，于11月7日装货，装车后三人发现货物存在三超问题，即要解除运输协议，后经与张猛联系，张猛表示先将货物运回太谷再处理，后该三人将货运回太谷。另外4车设备已运输到目的地，运费未支付。诉讼中原审原告主张：1、原审被告返还所扣留的三车设备；2、因搅拌站不能按时到场引起的场地建设损失费用，其中：①90站建设费用：搅拌站C25砼劳务工费31176元、搅拌站C25砼材料费41568元、钢筋绑扎劳务工费1026元、钢筋材料费12999元，②90站拆除（废弃后拆除）：220炮机费9000元、120控机费3000元、运渣车费用2600元，③120站建设费用搅拌站C25砼劳务工费30624元、搅拌站C25材料费40832元、钢筋绑扎劳务工费970元、钢筋材料费12284元，④搅拌站抢工费用：100000元；⑤120调拨、拖板车运输费：159200元；3、90搅拌站从被扣留之日起至返还之日止的营利损失，按每个月100000元计算。乔冬柱等三人对原审原告也口头提出反诉请求，原审原告表示对反诉不承担责任。另查明，太谷县北阳鼎兴货运部没有进行工商行政登记，负责人张猛称该货运部不再申请工商登记，表示愿意以个人身份参加诉讼。原审法院所确认的上述事实，有原审原告方提供的《搅拌站运输合同》，搅拌站建设、拆除损失费用清单以及世腾公司收取70000元预付款收据等，张猛提供的运输协议，任村乡派出所提供的说明二份以及双方当事人的陈述在案为凭，这些材料已经开庭质证和原审法院审查，可以采信。
原审法院认为，2013年11月7日，原审原告与石家庄世腾货运代理有限公司签订的《搅拌站运输合同》，虽世腾公司在一审时辩称其与原审原告没有订立过《搅拌站运输合同》，但原审原告按照合同约定支付其70000元预付款，且世腾公司法定代表人高海雷收取并出具了收据，应视为世腾公司对该合同已经履行并认可，故原审法院应认定双方签订的《搅拌站运输合同》为有效合同。原审原告与世腾公司签订了运输合同之后，世腾公司就有义务将合同标的物从起运地安全运送至双方约定的目的地，但世腾公司在未征得原审原告同意的情况下将该运输业务转让他人，加之世腾公司未到起运点对运送车辆与承运物进行实地调查，对是否超限问题未明确告知承运人，存在明显过错，最终导致乔冬柱、杜卫兵、尹五明所载运的三车货物滞留太谷，造成了原审原告的损失。因本案属于合同关系和侵权关系的竞合，诉讼中原审原告选择按侵权责任主张诉讼权利，该请求符合法律规定。现原审原告请求的损失赔偿中90站拆建的费用，是由于所托运的设备不能按时运送至目的地，导致基础设施不能使用进而拆除重建而产生的费用，属直接损失，该赔偿应由世腾公司予以赔偿；对于原审原告请求的120搅拌站建设费用、120站调拨费用以及90站的预期租金等损失因均属于间接损失，按照法律规定，原审法院不予支持；乔冬柱、杜卫兵、尹五明三人作为实际承运人，应当依约将货物送达目的地，但其在送货过程中将货物拉回太谷予以扣留，存在侵权，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第一款之规定，乔冬柱等三人应当停止侵害，将所扣留的三车货物返还原审原告。张猛在本案中为提供订立合同的媒介服务机构，仅为乔冬柱、杜卫兵、尹五明提供了订立合同的信息，不存在故意隐瞒与订立合同有关的重要事实情况，在本案中不存在过错，不承担侵权赔偿责任；诉讼期间，乔冬柱等三人提出口头反诉，请求原审原告支付运费、停运损失和货物保管费等的诉讼请求，原审法院经审查认为，三原审被告的诉讼主张与原诉不属于同一法律关系，不构成反诉，可另案主张其权利。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十四条、第一百一十七条、第一百三十四条、第一百零四条第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（一）（四）（六）项之规定，判决：一、被告乔冬柱、杜卫兵、尹五明在本判决生效后三日内返还原告中铁十二局集团第二工程有限公司所承运的三车混凝土搅拌站设备。二、被告石家庄世腾货运代理有限公司在判决生效后三日内赔偿原告中铁十二局集团第二工程有限公司90搅拌站拆、建的各项损失共计101369元。三、驳回原告中铁十二局集团第二工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20040元，由原告承担11210元，由被告石家庄世腾货运代理有限公司承担2330元，由被告乔冬柱、杜卫兵、尹五明承担6500元，由被告承担部分，在执行时一并给付原告。
判决后，中铁十二局集团第二工程有限公司不服，向本院提起上诉，其上诉请求为：撤销原判，依法改判各被上诉人连带赔偿上诉人截止2014年5月12日的损失1115279元，各被上诉人按照每月10万元标准连带赔偿上诉人2014年5月12日起到返还上诉人货物之日止的损失，诉讼费用由各被上诉人连带承担。其主要理由为：一审法院未认定张猛属于共同侵权人，未判定乔冬柱、杜卫兵、尹五明、张猛对给上诉人造成的损失承担连带赔偿责任的错误的。一审法院仅支持上诉人部分赔偿损失诉请是错误的。被上诉人乔冬柱、杜卫兵、尹五明答辩称上诉人针对我方三人的请求及理由均没有事实与法律依据。
经审理查明，二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案双方争议的焦点为：一、张猛、乔冬柱、杜卫兵、尹五明是否应承担连带责任。二、是否支持上诉人主张的各项损失。针对第一个争议焦点，本院评判如下：乔冬柱、杜卫兵、尹五明三人系上诉人货物的实际承运人，理应按照合同约定将货物运送至目的地，其抗辩承运货物存在超高超限的情况，可以依据合同约定主张相应的权利，但无权扣留上诉人货物不予返还，其行为已构成侵权，应当相应的侵权责任。张猛系乔冬柱、杜卫兵、尹五明承运货物的中介人，其并未实际参与承运货物，亦未扣留上诉人货物，现上诉人并未提供证据证实张猛存在过错，故对上诉人要求张猛承担连带责任的请求本院不予支持。针对第二个争议焦点，关于上诉人主张的各项损失，对于120搅拌站的建设费及调拨费，因上诉人自行投资导致损失的扩大，对于该费用本院不予支持。对于上诉人主张的租金损失，因侵权人扣押的货物系上诉人正在运营的生产设备，该侵权行为已侵犯了上诉人的实际利益，因此侵权人应当承担相应的租金损失，但上诉人请求的损失过高，本院结合上诉人提供的租赁合同，酌情确定租金损失20万元。综上，原判认定事实较为清楚，审判程序合法，但对于侵权责任及损失认定不当，应予改判，对于上诉人的损失本院确定为301369元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、一百七十四条、一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十四条、第一百一十七条、第一百三十四条、第一百零四条第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（一）（四）（六）项之规定，判决如下：
一、撤销太谷县人民法院（2015）太商重字第1号民事判决第二、三项。（即：二、被告石家庄世腾货运代理有限公司在判决生效后三日内赔偿原告中铁十二局集团第二工程有限公司90搅拌站拆、建的各项损失共计101369元。三、驳回原告中铁十二局集团第二工程有限公司的其他诉讼请求。）
二、维持太谷县人民法院（2015）太商重字第1号民事判决第第一项。（即：一、被告乔冬柱、杜卫兵、尹五明在本判决生效后三日内返还原告中铁十二局集团第二工程有限公司所承运的三车混凝土搅拌站设备。）
三、被上诉人石家庄世腾货运代理有限公司、乔冬柱、杜卫兵、尹五明在判决生效后三日内连带赔偿上诉人中铁十二局集团第二工程有限公司90搅拌站拆、建的各项损失以及租金损失共计301369元。
四、驳回上诉人中铁十二局集团第二工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20040元，由中铁十二局集团第二工程有限公司承担11210元，由被告石家庄世腾货运代理有限公司承担2330元，由被告乔冬柱、杜卫兵、尹五明承担6500元。二审案件受理费25322元，由上诉人中铁十二局集团第二工程有限公司承担18480元，由被上诉人乔冬柱、杜卫兵、尹五明连带承担6842元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张晓军
代理审判员 王 雪
代理审判员 温志光
二〇一五年十一月六日
书 记 员 杨 旻