云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民三终字第151号
上诉人（原审被告）昆明鑫圣建筑机械有限公司。
组织机构代码证号：79723271-3。
住所：云南省昆明市五华区马村社区居民委员会核桃菁村股份合作社*号。
法定代表人杨绍彬，总经理。
诉讼代理人陈淏春、曹文云，云南君晟律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）昆明二建建设（集团）有限公司。
组织机构代码证号：21657407-0。
住所：云南省昆明市滇池路****号。
法定代表人陈克平，董事长。
诉讼代理人兰天茂、付蔚，云南华度律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人昆明鑫圣建筑机械有限公司因与被上诉人昆明二建建设（集团）有限公司追偿权纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2014）五法北民初字第364号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月28日受理此案后，依法组成合议庭审理了本案，并报经本院院长批准同意延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
一审判决确认：原告昆明二建建设（集团）有限公司雇佣案外人程小容在其承包的嵩明县嵩阳廉租房建设项目工程中工作。2013年5月13日，程小容站在25层楼上的斜屋面上工作，在昆明二建建设（集团）有限公司承租的昆明鑫圣建筑机械有限公司塔吊在吊沙灰的过程中，因塔吊机的料斗晃动导致程小容从斜屋面摔落到24层屋面受伤。2013年8月19日被告昆明鑫圣建筑机械有限公司（甲方）与案外人程小容、杨朝平（乙方）签订《工伤事故赔偿协议书》约定：甲方除去为乙方程小容所支付的前期医疗费、生活费、误工费计人民币219500元外，由甲方再一次性赔偿程小容误工费、护理费、住院伙食补助费、后期护理费、后期治疗费、精神损失费及因本次损伤可能导致的任何经济损失共计人民币406000元，乙方的损失如果有超过本协议约定部分，由乙方自行承担。2013年8月19日，原告昆明二建建设（集团）有限公司（甲方）、被告昆明鑫圣建筑机械有限公司（乙方）与程小容（丁方）签订《工伤事故赔偿协议书》约定：除乙方为丁方程小容支付的医疗费外，由甲方、乙方共同赔偿程小容误工费、护理费、住院伙食补助费、后期护理费、后期治疗费、精神损失费及因本次损伤可能导致的任何经济损失共计人民币406000元，上述赔偿款由甲方垫付，甲、乙方各自承担的责任比例自行协商。2013年8月21日程小容收到昆明二建建设（集团）有限公司嵩明县嵩阳廉租房项目部赔偿款现金406000元。另查明，1、2011年12月21日原告与被告签订《机械设备租赁合同》约定：原告向被告承租型号为C5510、C5013和S2000号塔吊4台，由被告提供持证上岗的机组人员，并约定在使用过程中如塔机或电梯本身质量或操作人员造成的安全事故由昆明鑫圣建筑机械有限公司负责。2、事发当时，塔吊机的司机是李红权。为此，原告昆明二建建设（集团）有限公司向一审法院提起诉讼，请求判令：1、被告立即向原告返还代其垫付的后期一次性赔偿款406000元；2、本案的诉讼费由被告承担。
根据上述确认事实，一审法院认为：雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”。原告昆明二建建设（集团）有限公司雇佣案外人程小容在其承包的嵩明县嵩阳廉租房建设项目工程中工作。2013年8月19日被告昆明鑫圣建筑机械有限公司与案外人程小容、杨朝平签订《工伤事故赔偿协议书》和原告昆明二建建设（集团）有限公司、被告昆明鑫圣建筑机械有限公司与程小容签订《工伤事故赔偿协议书》系当事人真实意思表示，合法有效，受国家法律保护。根据上述两份《工伤事故赔偿协议书》确定除被告为程小容支付的医疗费219500元外，由原、被告共同赔偿程小容误工费、护理费、住院伙食补助费、后期护理费、后期治疗费、精神损失费及因本次损伤可能导致的任何经济损失共计人民币406000元，上述赔偿款由原告垫付，原、被告各自承担的责任比例自行协商。2013年8月21日程小容收到昆明二建建设（集团）有限公司嵩明县嵩阳廉租房项目部赔偿款现金406000元。故昆明二建建设（集团）有限公司作为本案原告诉讼主体适格。对于程小容从25层楼上的斜屋面摔落到24层屋面受伤的损害结果：首先，被告作为导致程小容摔落的塔吊机的承租方，与原告于2011年12月21日签订的《机械设备租赁合同》系当事人真实意思表示，合法有效，受国家法律保护。根据该协议约定原告向被告承租型号为C5510、C5013和S2000号塔吊4台，由被告提供持证上岗的机组人员，并约定在使用过程中如塔机或电梯本身质量或操作人员造成的安全事故由昆明鑫圣建筑机械有限公司负责。在本案中昆明二建建设（集团）有限公司承租的昆明鑫圣建筑机械有限公司的塔吊机的料斗晃动是导致程小容从斜屋面摔落到24层屋面受伤的主要原因，且被告未提供相应证据证明事发当时塔吊机指挥员是持证上岗的机组人员，故被告应该承担赔偿责任。其次，从本案庭审查明事实看，事发当时案外人程小容站在25楼上的斜屋面工作，作为其雇主的原告昆明二建建设（集团）有限公司未尽到对程小容的安全教育、安全提醒和安全监管义务，是导致程小容摔落到24层楼受伤的次要原因，故原告应对此次事故承担相应赔偿责任。综上，原告和被告各自实施的侵权行为（不作为）造成案外人程小容同一损害后果的发生，对程小容的损害后果均应承担侵权赔偿责任。综合分析发生本案损害后果的原因力大小及原、被告的过错程度，一审法院确认原告对程小容损害后果应承担20%，被告对程小容的损害后果应承担80%的赔偿责任。本案中经2013年8月19日被告昆明鑫圣建筑机械有限公司与案外人程小容、杨朝平签订《工伤事故赔偿协议书》和原告昆明二建建设（集团）有限公司、被告昆明鑫圣建筑机械有限公司与程小容签订《工伤事故赔偿协议书》确定原告垫付给程小容赔偿款406000元，且程小容已收到该款项。另查明，被告为程小容支付的医疗费219500元，该项费用应当一并计入程小容此次损伤所产生的经济损失。综上，一审法院依法确认程小容此次损伤所产生的经济损失合计人民币625500元，对该赔偿费用，被告昆明鑫圣建筑机械有限公司承担80%的赔偿责任即500400元，对被告已支付219500元的医疗费应予扣减。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：“一、由被告昆明鑫圣建筑机械有限公司于本判决生效后十日内支付原告昆明二建建设（集团）有限公司赔偿款280900元；二、驳回原告昆明二建建设（集团）有限公司的其他诉讼请求。”
宣判后，上诉人昆明鑫圣建筑机械有限公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人作为施工方，未在施工现场设置安全防护栏，是导致事故发生的主要原因，一审认定上诉人承担主要责任错误。伤者程小容不是因为料斗晃动打到他而跌落的，就算是被料斗打到他而跌落，如果在其工作的周围有安全护栏，其也不可能从高处摔落，上诉人对于程小容的受伤没有责任；二、伤者程小容安全意识淡薄，事发时其未佩戴或正确佩戴安全帽及操作不当是事故发生的重要原因。施工现场当天有风，且高处作业时风更大，在料斗移动到平台时，程小容操作不当，未根据风向调整自己的位置，再加上被上诉人未在平台周围设置防护措施，导致程小容从工作平台摔落；三、被上诉人未依据建筑法的规定在事故发生后向安监部门报告处理，致使责任不能明确，上诉人不应承担责任；四、程小容受伤属于工伤，被上诉人应依据《工伤保险条例》的规定申报工伤，通过工伤保险使程小容的损失得到赔偿。综上，请求二审法院判令：一、撤销昆明市五华区人民法院（2014）五法北民初字第364号民事判决第一项，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人昆明二建建设（集团）有限公司答辩称：一、上诉人的上诉理由没有依据，其并未提交证据证明我方的施工现场没有防护栏，并且程小容的伤情并非摔伤所致，我方不应当承担赔偿责任，这是第三人造成的侵权，上诉人自己的员工在公安机关的询问笔录陈述的非常清楚，程小容是被料斗撞到导致的损害，本案事故责任非常明确，上诉人认为程小容操作不当，没有根据风向避开料斗是逻辑错误，在询问笔录中有所体现；二、对于上诉人提出的应通过工伤处理的观点，我方认为程小容通过何种途径获得赔偿是其享有的权利。我方认为该案应当依据协议履行，被上诉人依据最高人民法院人损解释规定进行追偿是于法有据的。故我方认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的全部上诉请求。
二审经审理确认事实与一审判决确认事实一致，本院依法予以确认。
综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是：被上诉人向案外人程小容垫付的费用应如何承担？
本院认为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，被上诉人作为案外人程小容的雇主，在其受伤之后通过与上诉人及案外人程小容签订《工伤事故赔偿协议书》的方式来解决程小容的损失赔偿问题，且根据该协议的约定履行了雇主的赔付义务，根据前述法律规定，被上诉人有权就其赔付的数额向第三人追偿，通过查明的案件事实，程小容受伤系上诉人的驾驶员李红权驾驶塔机撞到结合被上诉人安全监管义务所致，故对于被上诉人已赔付的406000元及上诉人已赔付的219500元款项，一审法院确定由上诉人承担80%，被上诉人自行承担20%的处理恰当，本院予以维持。至于上诉人主张的程小容受伤并非塔机料斗撞到所致的观点，因与公安机关在事发之后对李红权所做询问笔录中李红权的陈述相悖，且上诉人并未提交充分有效的证据予以反驳，故依此认定上诉人承担主要责任并无不当。同时，根据《工伤事故赔偿协议书》的约定，程小容在获得协议书所约定数额的赔偿款项之后，已无权再向本案双方当事人任何一方主张权利。该约定系对程小容获赔损失数额的固定，也是对程小容再行主张权利的限制，故对于上诉人提出的程小容也应在其已获赔款项里面再行承担责任的观点本院不予采信。再者，此次事故发生后，被上诉人是否报告安监部门系其是否应承担相应行政责任的问题，并非本案民事案件的审查范围，也不应认定为加重其承担民事责任的依据。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持，上诉人昆明鑫圣建筑机械有限公司的上诉理由不成立，本院依法予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百一十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10055元，由上诉人昆明鑫圣建筑机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 杨章亮
审 判 员 奚 琳
代理审判员 王玉方
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 吴自红