湖北省南漳县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0624民初1600号
原告：董尚海，男，生于1992年4月26日，汉族，农民，湖北省南漳县人，住南漳县。确认送达地址:南漳县武安镇祥瑞小区。
委托诉讼代理人：鲁德文，南漳县玉印法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：董伦保，男，生于1971年3月15日，汉族，农民，湖北省南漳县人，住南漳县。确认送达地址:南漳县武安镇祥瑞小区。原告董尚海父亲。
被告：吕奎，男，生于1968年7月15日，汉族，农民，湖北省宜城市人，住宜城市。确认送达地址同上。
委托诉讼代理人：杜江波，宜城市恒通法律服务所法律工作者。
被告：南漳县卧龙湾旅游开发有限公司（以下简称“南漳卧龙湾旅游公司”），住所地：南漳县城关镇便河村4组。确认送达地址:南漳县城关镇苗圃路36号。统一社会信用代码：914206240684071302。
法定代表人：邱志勇，经理。
委托诉讼代理人：张金林，湖北崇法律师事务所律师。
原告董尚海与被告吕奎、被告南漳卧龙湾旅游公司为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月11日受理后，由审判员张雁依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董尚海及委托代理人鲁德文、董伦保，被告吕奎的委托诉讼代理人杜江波，被告南漳卧龙湾旅游公司的委托诉讼代理人张金林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告董尚海诉称：2016年3月18日，原告董尚海被宜城永鸿基混凝土有限公司招聘为铲车司机。同年3月22日，被告南漳卧龙湾旅游公司项目负责人吕奎，将我从宜城永鸿基混凝土有限公司接到南漳卧龙湾旅游公司的南漳水镜湖涵洞项目工地上班。当天下午其在开铲车作业时，铲车发生侧翻致原告受伤。请求人民法院判决被告连带赔偿原告董尚海经济损失和精神抚慰金343916.48元。
被告吕奎辩称：被告吕奎与原告董尚海之间不存在劳务关系。2016年3月22日，其经人介绍将原告董尚海接到南漳卧龙湾旅游公司的南漳水镜湖涵洞项目工地开铲车，到后因董尚海不能提供铲车操作证，其拒绝董尚海在工地上班。其离开后原告自行开动铲车，导致铲车侧翻致伤原告。案发后，其已为原告董尚海垫付医疗费54130元，其应当返还。原告计算的部分损失过高，高出部分应当核减。
被告南漳卧龙湾旅游公司辩称：原告董尚海与南漳卧龙湾旅游公司之间不存在劳务关系，原告请求其赔偿没有法律依据。原告董尚海对事故的发生有重大过错，应当减轻被告的赔偿责任。原告计算损失过高，高出部分应当核减。
经本院审理查明：南漳卧龙湾旅游公司是2013年5月13日登记成立的由自然人投资或控股的有限责任公司，从事酒店管理、旅游开发、苗木繁育等业务。2015年6月4日，该公司取得湖北省发展和改革委员会颁发的登记备案项目证，编码为2015062474990042，项目名称为卧龙湾水镜湖风景区，建设地点为南漳县城关镇便河村。2016年1月，南漳卧龙湾旅游公司委托襄阳万瑞环保有限公司对该项目的环境影响进行了评估论证，在未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证的情况下，于2016年3月6日，南漳卧龙湾旅游公司将该项目的水镜湖涵洞工程发包给被告吕奎个人承建。双方约定包工包料，洞内6500元/米，双方并就工程内容、质量、工期、工程量计算和结算、违约责任等进行了约定。2016年3月22日上午，被告吕奎将原告董尚海从宜城永鸿基混凝土有限公司接到其承包建设的水镜湖涵洞工程工地驾驶装载机（铲车）。当日下午2时许，原告董尚海驾驶的铲车载有模板和员工李某从工地上端往下倒时发生侧翻，造成原告董尚海、李某受伤。董尚海送到襄阳市中心医院诊断为：右股骨内颗骨骨折、右胫骨中段折、右距骨开放性脱位、右侧腓骨多发性骨折等。后在该院行右手清创缝合＋骨折切开内固定手术，术后抗炎对症治疗29天；2016年5月21日，原告董尚海在南漳县中医院住院进行康复治疗2天；2016年10月27日，原告董尚海在荆门第二人民医院取右下肢固定物住院治疗19天；先后共花去医疗费98144.39元。襄阳中心医院出院医嘱：出院后卧床全休7月，加强营养，继续治疗，在医生指导下进行功能锻炼，每月复查。2017年8月18日，南漳彰诚法医司法鉴定所对董尚海的损伤进行法医学鉴定，结论：董尚海因交通事故造成右膝关节复合性损伤、右胫骨骨折及右腓骨上端及下端多发性骨折并右胫神经损伤、右距骨开放性脱位所遗留的后遗症，已构成人体伤残8级、10级，建议误工日期240日、护理日期120日，营养期90日。董尚海支付鉴定费2200元、交通费2500元。诉讼中，被告南漳卧龙湾旅游公司与吕奎对董尚海的伤残鉴定结论提出异议，申请重新对董尚海伤残鉴定结论和花去的98144.39医疗费与本案的关联性进行复核鉴定。2018年1月11日，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对董尚海的伤残结论和医疗费进行重新鉴定，结论：董尚海因车祸致伤右下肢所遗留后遗症，已分别构成人体伤残9级、10级；董尚海受伤后用药与外伤无关联的医疗费5954.84元。被告南漳卧龙湾旅游公司支付重新鉴定费4000元。
另查明，2009年9月，原告董尚海的父亲董伦保和母亲杜玉珍在南漳县祥瑞小区购买商品房一套，全家3人在该小区生活、居住。2012年10月10日，原告董尚海经过培训取得了湖北省特种行业：工程施工作业装载机（铲车）操作证。有效期自2012年10月10日至2018年10月10日，董尚海以驾驶装载机（铲车）为主要收入来源。案发后，吕奎为原告董尚海垫付医疗费22000元。
上述事实，有原告董尚海的当庭陈述，有证人李某的询问笔录，有南漳卧龙湾旅游公司与吕奎个人签订水镜湖涵洞工程施工合同，有南劳仲裁字（2016）第35号裁决书，有本院（2016）鄂0624民初1644号、（2017）鄂0624民初78号、（2017）鄂06民终956号民事判决书，有襄阳中心医院、荆门第二人民医院、南漳中医院的病历和医疗费票据，有南漳彰诚法医司法鉴定所和襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所的鉴定结论和鉴定费票据；有武安镇祥瑞小区物业证明原告居住、生活证明，经庭审质证，双方当事人均无异议，法庭予以确认。
本院认为，被告吕奎雇请原告董尚海为其承包的水镜湖涵洞工程驾驶铲车，董尚海在操作中不慎致铲车侧翻，造成董尚海受伤，原告董尚海要求被告吕奎承担赔偿责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受害的，根据双方各自过错承担相应的赔偿责任。”故本院对原告董尚海的该项请求予以支持。被告吕奎抗辩，其将原告董尚海接到水镜湖涵洞工地后因其不能提供铲车操作证，其拒绝董尚海在工地上班与事实不符，本院对其抗辩不予采信。但其辩称原告董尚海在提供劳务中未尽安全注意义务，对损害的发生存在重大过失，应当减轻其赔偿责任，本院予以采信。本院综合本次事故发生的原因酌定由吕奎承担70%的赔偿责任，下余30%的损失由原告董尚海自己负担。原告董尚海要求南漳卧龙湾旅游公司承担连带赔责任，本院审查认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干意见的解释》第十一条“雇员在雇用活动中因安全生产遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告南漳卧龙湾旅游公司明知吕奎没有相应资质或安全生产条件，仍将水镜湖涵洞工程发包给吕奎个人施工承建，明显违反法律法规的规定，董尚海要求南漳卧龙湾旅游公司与雇主吕奎承担连带责任，本院予以支持。被告南漳卧龙湾旅游公司与吕奎辩称董尚海为农村居民户籍，应按农村居民纯收入计算残疾赔偿金。本院审查认为，董尚海虽为农村居民户籍，但在南漳县祥瑞小区居住生活，主要收入也来源于城镇，可比照城镇居民计算残疾赔偿金。但原告主张被告赔偿康复器4800元、神灯245元及在时珍药店购买的药品98元，无医疗机构证明，本院不予确认。原告董尚海主张被告赔偿的精神损害抚慰金15000元过高，法庭综合本案损害发生的原因，酌定被告赔偿10000元。参照《2017年湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准》审核，董尚海的损失为：医疗费92189.55元、住院伙食补助3000元（60元/天×50天）、营养费5400元（60元/天×90天）、护理费10740元（89.5元/天×120天）、误工费21484.8元（89.52元/天×240天）、伤残赔偿金129298.4元（29386元/年×20年×22%）、鉴定费6200元、交通费2500元、精神抚慰金10000元，合计280812.75元。由被告吕奎赔偿原告董尚海经济损失270812.75元的70%即189568.93元，赔偿精神损害抚慰金10000元，合计199568.93元。扣除被告吕奎已垫付董尚海的医疗费22000元和南漳卧龙湾旅游公司垫付4000元鉴定费，吕奎再赔偿原告董尚海经济损失和精神损害抚慰金173568.93元。被告南漳卧龙湾旅游公司与吕奎承担带赔偿责任。经调解双方不能达成和解协议。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干意见的解释》第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告吕奎在本判决生效后十日内被告吕奎赔偿原告董尚海经济损失和精神损害抚慰金173568.93元。被告南漳卧龙湾旅游公司与吕奎承担带赔偿责任。
二、驳回原告董尚海的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
案件受理费1010元，由被告吕奎负担700元，原告董尚海负担310元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费。可直接交襄阳市中级人民法院，也可交本院转交。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤诉处理。襄阳市中级人民法院诉讼费收费账户为：开户行中国农业银行万山支行，账号：17×××56。
审判员 张 雁
二〇一八年一月三十日
书记员 徐云博