安徽省淮北市相山区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2016）皖0603刑初141号公诉机关淮北市相山区人民检察院。附带民事诉讼原告人彭某，于安徽省太和县，淮北市相山区小松鼠甲艺生活坊、淮北市相山区蜜时之光花艺坊经营者。系本案被害人。诉讼代理人李振华，安徽亚星律师事务所律师。被告人张某甲，男，1973年7月14日出生于安徽省淮北市，身份证号码3406031973********，汉族，大专文化，无业，住所地淮北市相山区淮海路***号*栋*单元****室。因涉嫌犯危险驾驶罪于2016年3月1日被淮北市公安局交通管理分局决定取保候审，同年4月8日被本院决定取保候审，由淮北市公安局相山分局东区派出所执行取保候审。辩护人暨附带民事诉讼诉讼代理人纪建春，安徽嘉闻律师事务所律师。淮北市相山区人民检察院以相检公诉刑诉（2016）123号起诉书指控被告人张某甲犯危险驾驶罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。本院于同年4月7日立案，在案件审理过程中，附带民事诉讼原告人彭某提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2016年4月26日、7月27日公开开庭进行了合并审理。淮北市相山区人民检察院指派代理检察员陶丽出庭支持公诉，被害人暨附带民事诉讼原告人彭某及其诉讼代理人李振华、被告人张某甲及其辩护人暨附带民事诉讼诉讼代理人纪建春等到庭参加了诉讼。案件审理期间，公诉机关补充侦查一次。本案现已审理终结。淮北市相山区人民检察院指控：2016年2月22日21时30分左右，被告人张某甲酒后驾驶车牌号为皖F的小型轿车沿人民路自西向东行驶至市政府南门处，撞到路中心护栏柱子上，导致车辆失控横移，又与景某驾驶的沿人民路自西向东行驶的车牌号为皖F号的小型轿车相撞，造成两车及护栏柱子损坏，乘坐皖F轿车的彭某受伤。经安徽至正司法鉴定所血中乙醇检测，张某甲的血中乙醇含量为197.5毫克／100毫升静脉血，属醉酒驾驶。公诉机关当庭宣读、出示了被告人张某甲的户籍信息及犯罪嫌疑人前科情况核实证明，道路交通事故现场勘查笔录，机动车驾驶证及驾驶证信息，车辆登记信息及保险单，血样提取登记表及血中乙醇检测报告书，道路交通事故认定书，行政处罚决定书，归案情况说明，住院记录及协议书，被害人景某、彭某的陈述，证人张某乙的证言，被告人张某甲的供述等证据。公诉机关认为：被告人张某甲在道路上醉酒驾驶机动车，发生道路交通事故，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一的规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。提请依法判处。附带民事诉讼原告人彭某诉称：2016年2月22日21时30分许，被告人张某甲驾驶车牌号为皖F的小型轿车沿人民路自西向东行驶至市政府南门处，撞到路中心护栏柱子上，导致车辆失控横移，又与景某驾驶的沿人民路自西向东行使的车牌号为皖F号的小型轿车相撞，造成两车及护栏柱子损坏，并致其受伤，被告人张某甲负事故的全部责任。其起诉要求依法追究被告人张某甲危险驾驶罪的刑事责任，并赔偿其经济损失151948.06元，其中：医疗费19126.06元、误工费46800元（260元／天180天）、护理费6960元（116元／天60天）、住院伙食补助费1230元（30元／天41天）、营养费1800元（30元／天60天）、交通费860元（20元／天43天）、鉴定费1300元、残疾赔偿金53872元及车辆损失20000元。附带民事诉讼原告人彭某当庭认可其伤后收到张某甲通过微信转账支付的10000元、张某乙为张某甲垫付的3000元及张某乙和张某丙每人2000元。另称，协议上约定其承担2000元，张某甲也是承诺由他承担的，实际上这2000元也是张某甲承担的。附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人为支持其诉讼请求，当庭举证了下列证据：1.彭某的身份信息、个体工商户营业执照，证明：彭某出生于1980年2月1日，系淮北市公安局南黎派出所辖区的居民家庭户口，个体经营淮北市相山区蜜时之光花艺坊和淮北市相山区小松鼠甲艺生活坊。2.住院病历、影像学检查报告单、医疗费收据及费用清单，证明：彭某于2016年2月22日至2月26日在淮北市人民医院脑外科住院治疗4天，诊断为轻度颅脑损伤、颈椎骨折、左肩外伤，采取颈椎外固定支具固定出院。支付医疗费10731.94元；2016年2月26日至同年2月29日在淮北市人民医院骨科住院治疗3天，诊断为颈7横突及上关节突骨折、头部外伤，采取颈椎外固定支具固定出院，医嘱6周后复查，遵医嘱去除支具。支付医疗费991元；2016年3月8日至同年4月11日再次在淮北市人民医院骨科住院治疗34天，主要诊断为：第7颈椎左侧横突、椎板及上半关节突多发性骨折，CT扫描片与2016年2月26日片比较未见明显变化，颈3／4脊椎不全性融合畸形。颈4／5、5／6椎间盘稍突出。出院医嘱继续头颈胸支具固定可靠6周后复查，遵医嘱去除护具。支付医疗费6143.12元。2016年5月13日及同年5月21日分别在徐州医学院附属医院进行CT颈椎三维和磁共振颈椎平扫检查，支付检查费共计1260元。3.安徽至正司法鉴定所出具的皖至正司鉴所（2016）临鉴字第216号关于彭某伤残等级、三期评定的司法鉴定意见书，鉴定意见：参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准第4.10.3.a条及GA／T1193-2014《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》第4.3.1、4.7.1、9.1.1、10.1.1条的规定，彭某的损伤及其后遗症已构成十级伤残，并评定彭某的伤后误工日180日为宜、伤后护理日60日为宜、伤后营养日60日为宜。4.鉴定费收据，证明：彭某进行伤残等级及三期鉴定支付鉴定费1300元。5.伤情照片。6.微信聊天记录，主要内容：显示2016年2月25日彭某与张某甲的微信聊天中提到本次事故所发生费用问题，张某甲提出其经济困难负担不了，让彭某提出费用由大家均摊，彭某提出应由张某甲自己出面处理。另一份微信聊天记录显示一人在聊天中说“可记得当时我还说了不让你开车”，对方回答“是的，我不是看她们都喝的不少吗，我也是出于好心”等内容；2016年3月4日至6日期间，彭某与“燕姐”的微信聊天中，彭某把一份手写的协议书发送给“燕姐”，让“燕姐”问问“无极”是否同意修改过的协议，“燕姐”回复“无极”还是坚持他的协议。7.协议书，显示：该手写协议书对2月22日的事故列出4项处理意见，但协议后无人员签名及日期。8.署名李梦杰的证明，内容为：李梦杰系彭某的朋友，从事花艺行业，彭某受伤后一直由其护理，其一直无法正常上班，落款日期2016年4月26日。9.朱宝玲、孙燕签名的证明（证明正文为打印），主要内容：证明2016年3月4日张某甲曾找其两人一起去找彭某谈赔偿费用之事，当时彭某对张某甲拿的协议书有异议，没有谈好。后来彭某又起草了一份协议，张某甲也没有同意，就一直没有谈好。10.张某丙、张某乙签名的证明（证明正文为打印），主要内容：证明：2016年2月27日，张某甲找到其协商，张纯刚提出彭某现在产生的费用2万元，只是预估的数额，三个乘坐人每人承担2000元，其余的费用和以后彭某因本次事故产生的相关损失费用及应当赔偿的道路设施损坏费用全部由张某甲一人承担，三个乘坐人不再承担任何责任。11.安徽省矿业机电装备有限责任公司安徽矿机劳（2016）94号文件，证明：2016年7月12日，安徽省矿业机电装备有限责任公司决定解除与张某甲的劳动合同关系。被告人张某甲当庭对起诉书指控的犯罪事实无异议，表示认罪。对附带民事部分，其答辩称：其经常给彭某义务帮忙，当晚是彭某请客，彭某明知其饮酒，不但没有阻止其驾驶她的汽车，并且自愿乘坐其驾驶的车辆，表明彭某自愿承担其酒后驾车的风险，彭某自身具有过错。事故发生后，其维修了事故车辆并赔偿了道路栏杆的费用，支付彭某医疗费1300元，并且开始其与彭某达成过协议，但之后彭某又反悔了。彭某在治疗期间，不按照医生的要求，自行拆除颈部护套，造成需要二次治疗的事实。彭某提出的赔偿要求不合理。其当庭认可2016年2月27日达成的协议中约定由彭某承担的2000元，其承诺由其承担。辩护人暨附带民事诉讼诉讼代理人对起诉书指控被告人张某甲的行为构成危险驾驶罪的定性及量刑意见无异议，但认为：被告人张某甲具有自首情节，案发后多次到医院看望被害人，赔偿了事故中损坏的交通护栏及车辆损失，并履行了与被害人达成的赔偿协议，有悔罪表现。被害人明知张某甲饮酒，仍让张某甲驾驶其的车辆，并承乘坐该车，其自身有重大过错，应减轻被告人的刑事责任，建议在公诉机关的量刑建议幅度内处以缓刑。对附带民事诉讼部分提出的意见：事故发生后，被告人张某甲与彭某及同车人张某乙等人已达成赔偿协议，张某甲已支付医疗费及事故赔偿其他费用共计25900元，已超出协议约定应承担的赔偿数额，协议系双方自愿达成，赔偿项目和赔偿金额合理，没有明显损害原告人的利益，原告人提出超出原赔偿协议的要求，没有事实及法律依据，人民法院应不予支持；彭某伤后不遵医嘱，自行取下颈部护套美发，造成二次治疗，由此造成的损失被告人张某甲不应承担；安徽至正司法鉴定所作出的鉴定意见不可采信，一是原告人系功能性障碍，应在治疗终结后六至九个月后进行鉴定，该鉴定违反程序。二是原告人在事故中只是造成第7颈椎多发性骨折，其颈3、4脊椎先天性不全性融合畸形及颈3／4、5／6椎间盘突出都是原告人自身因素，与本次事故无关。三是鉴定意见认定原告人颈部活动受限达10%以上，没有考虑其自身的先天畸形的影响，不具有真实客观性。四是原告人在2016年5月28日前即已正常工作，鉴定意见认定其误工日为180日不具有真实客观性；彭某作为当晚喝酒活动的组织者和事故车辆的所有人，没有尽到管理注意义务，对损坏结果的发生具有重大过错，应当减轻被告人的赔偿责任。被告人张某甲及其诉讼代理人当庭宣读、出示了下列证据：1.协议书，证明：2016年2月27日，张某甲、彭某、张某丙、张某乙四人签署一份协议，协议主要内容：2016年2月22日晚，张某甲、彭某、张某丙、张某乙一起喝酒吃饭，经劝阻后张某甲开彭某的车造成彭某受伤、车辆受损，前后共需花费2万元（包括车辆维修和医疗费用）。经四人协商达成一致意见，即：同乘人彭某、张某乙、张某丙三人分别承担2000元，剩余的费用由张某甲承担；今后产生的费用与同车人员无关。2.银行卡交易明细及微信交易记录，证明：2016年2月23日至同年2月26日，张某甲卡号为6221的银行卡通过财付通转账支付三笔，分别为2000元、4000元、4000元。3.淮北市相山区捷豹汽车修理厂结算单及收条、发票，证明：该汽车修理厂收到皖F号车辆修理费7300元。2016年2月23日淮北市达马汽车销售服务有限公司收取皖F修理费4000元，该款由张某甲6221号银行卡转账支付。4.淮北吉成交通设施安装有限公司设施预算表，证明：2016年2月22日，淮北吉成交通设施安装有限公司收到皖F号在人民路市政府门口防护栏维修费1600元。5.彭某发布的微信照片，证明：2016年3月5日，彭伟（彭某）在其微信朋友圈中发布了其未带颈部支具在家中剪头发的照片。6.照片2张，照片显示：2016年5月28日，彭某未戴颈部支具在花坊前扎花车的情形。7.证人张某乙出庭作证的证言，主要内容：2016年2月22日吃饭喝酒是彭某组织的，其没有看到张某甲是怎么拿到车钥匙的，也没有注意彭某是否阻止张某甲开她的车。2016年2月27日的协议是张某甲打印好拿到医院去的，彭某住院其垫付了5000元医疗费，其中3000元是其帮张某甲垫付的，另外2000元是其按四人达成的协议付给彭某的。协议的第二项的意思是跟同坐车的几个人无关。彭某当庭出示的其签名的证明内容其认可，但证明下面部分医药费的内容其没有参与，其不知道。经审理查明：2016年2月22日晚，被害人彭某邀请被告人张某甲等几个朋友一起吃饭，席间张某甲、彭某等人均饮酒。当晚21时30分左右，被告人张某甲酒后驾驶被害人彭某的皖F小型轿车载彭某及一起吃饭的张某乙、张某丙等人沿淮北市相山区人民路自西向东行驶至淮北市人民政府南门处时，因操作不当，车辆撞到道路中心护栏的柱子上，导致车辆失控横移，车辆尾部又与被害人景某驾驶的沿人民路自西向东行驶的皖F号小型轿车相撞，造成两车及护栏柱子损坏，车内乘坐人员被害人彭某受伤的道路交通事故。经事故处理部门认定，被告人张某甲负事故的全部责任。经安徽至正司法鉴定所血中乙醇检测，张某甲的血中乙醇含量为197.5毫克／100毫升静脉血，属醉酒驾驶。2016年3月1日，被告人张某甲接公安人员电话通知后自行到淮北市公安局交警支队二大队接受讯问，其如实供述了酒后驾驶机动车发生交通事故的事实。被告人张某甲具有机动车C1驾驶证，2016年3月9日淮北市公安局交通管理分局对张某甲作出吊销机动车驾驶的行政处罚。被害人彭某受伤后于2016年2月22日至2月26日在淮北市人民医院脑外科住院治疗4天，诊断为轻度颅脑损伤、颈椎骨折、左肩外伤，采取颈椎外固定支具固定出院。支付医疗费10731.94元；2016年2月26日至2月29日在淮北市人民医院骨科住院治疗3天，诊断为颈7横突及上关节突骨折、头部外伤，采取颈椎外固定支具固定出院，医嘱6周后复查，遵医嘱去除支具。支付医疗费991元；2016年3月8日至同年4月11日再次在淮北市人民医院骨科住院治疗34天，主要诊断为：第7颈椎左侧横突、椎板及上半关节突多发性骨折，颈3／4脊椎不全性融合畸形，颈4／5、5／6椎间盘稍突出。出院医嘱继续头颈胸支具固定可靠6周后复查，遵医嘱去除护具。支付医疗费6143.12元。2016年5月13日及同年5月21日分别在徐州医学院附属医院进行CT颈椎三维和磁共振颈椎平扫检查，支付检查费共计1260元。经安徽至正司法鉴定所对彭某伤残等级及误工期、营养期、护理期进行鉴定，鉴定意见为：彭某的损伤及其后遗症已构成十级伤残，并评定彭某的伤后误工日180日为宜、伤后护理日60日为宜、伤后营养日60日为宜。彭某支付鉴定费1300元。2016年2月27日，被害人彭某第一次住院结算后，被告人张某甲与彭某及同车人员张某丙、张某乙四人签署一份协议，协议约定：张某甲开彭某的车造成彭某受伤、车辆受损，前后共需花费2万元（包括车辆维修和医疗费用），经四人协商达成一致意见，即：同乘人彭某、张某乙、张某丙三人分别承担2000元，剩余的费用由张某甲承担，今后产生的费用与同车人员无关。同时张某甲向彭某承诺协议约定由彭某承担的2000元亦由其承担。被告人张某甲通过微信转账方式支付给彭某10000元，由张某乙代其为彭某垫付医疗费3000元，共计支付给彭某13000元。同车人员张某乙、张某丙亦按协议每人支付给彭某2000元。另，事故发生后，被告人张某甲支付交通护栏维修费1600元，皖F轿车维修费4000元，皖F现代轿车维修费7300元。上述事实，有下列证据予以证实：1.被告人张某甲的户籍信息及犯罪嫌疑人前科信息核实情况证明，证明：被告人张某甲出生于1973年7月14日，未发现其有违法犯罪前科。2.接警单、受案登记表，证明：淮北市交警二大队于2016年2月22日21时34分接到报案，在淮北市市政府南门门口，一辆轿车撞到护栏后与一辆轿车追尾，有人受伤。3.道路交通事故现场勘查笔录及事故现场照片，证明：事故现场位于淮北市人民政府对面，现场有事故车辆皖F和皖F轿车两辆，皖F小型轿车撞击道路中心隔离护栏，皖F轿车与皖F轿车相撞。护栏损坏，两车受损。张某甲、景某在勘查笔录的当事人处签名，要求双方私了，不要求事故处理。4.血样提取登记表、抽取血样照片及乙醇检测报告书，证明：2016年2月22日21时20分左右，医务人员在和佳医院对景某、张某甲进行血样提取。经安徽至正司法鉴定所血中乙醇检测，张纯刚（钢）血中乙醇含量为197.5毫克／100毫升静脉血，景某血液中未检出乙醇成分。5.道路交通事故认定书，证明：经淮北市公安局交警支队二大队认定，张某甲饮酒后驾驶机动车，负事故的全部责任，景某、彭某无责任。经双方共同请求调解达成一致：护栏柱子损失已由张某甲赔付，景某车损已由张某甲维修，彭某损失未调解。6.驾驶人及机动车信息查询结果单、驾驶证、强制保险单，证明：景某、张某甲均具有机动车C1驾驶证，皖F红色现代轿车登记所有人为彭某，皖F马自达轿车登记所有人为冯某。皖F现代轿车投保了交强险。7.行政处罚决定书，证明：张某甲因醉酒驾驶机动车于2016年3月9日被淮北市公安局交通管理分局作出吊销机动车驾驶的行政处罚。8.淮北市公安局交警二大队民警王峰、孙二峰出具的归案情况的说明，证明：2016年2月22日21时34分，淮北市公安局交警支队二大队接相山分局手台报警，在淮北市市政府南门口，一辆轿车撞到护栏后与一辆轿车追尾，有人受伤。出警至现场发现撞护栏的皖F号轿车驾驶人张某甲有饮酒嫌疑，后将张某甲及皖F轿车驾驶人带至医院抽血送检。2016年2月23日，张某甲到二大队与景某及吉成护栏公司达成赔偿协议。2016年3月1日立案后，张某甲接公安人员电话通知后到二大队接受调查，当日对其采取取保候审强制措施。9.协议书，证明：2016年2月27日，张某甲、彭某、张某丙、张某乙四人签署一份协议，协议主要内容：2016年2月22日晚，张某甲、彭某、张某丙、张某乙一起喝酒吃饭，经劝阻后张某甲开彭某的车造成彭某受伤、车辆受损，前后共需花费2万元（包括车辆维修和医疗费用）。经四人协商达成一致意见，即：同乘人彭某、张某乙、张某丙三人分别承担2000元，剩余的费用由张某甲承担；今后产生的费用与同车人员无关。10.彭某的身份信息、个体工商户营业执照、伤情照片、住院病历、影像学检查报告单、医疗费用清单、医疗费、鉴定费收据及安徽至正司法鉴定所皖至正司鉴所（2016）临鉴字第216号司法鉴定意见书。11.银行卡交易明细及微信交易记录、淮北市相山区捷豹汽车修理厂结算单及收条、发票、淮北吉成交通设施安装有限公司设施预算表、彭某工作照片2张及证人张某乙的当庭证言。12.被害人景某的陈述，主要内容：2016年2月22日21时30分左右，其驾驶皖F号轿车沿淮北市相山区人民路自西向东行驶到市政府门前时，一辆轿车从其车的左侧超车，超到其的车左前方时，车辆撞到路中心护栏的柱子上后发生侧移，车辆横到其行驶的车道内，其来不及刹车就撞到这辆车的左后部。事故发生后，过来很多在市政府门口执勤的警察，对方车的驾驶员下车就被警察控制住了，其也下车了，因为对方有人受伤，警察就打了120，后来警车和救护车都来了。当时对方车上有四个人，车速估计有五十码。后来给其修车的驾驶员叫张某甲。13.被害人彭某的陈述，主要内容：2016年2月22日晚上19时左右，其和张某甲、张某乙等人一起在深蓝华庭小区的碳锅店吃饭，六个人喝了四瓶红酒，张某甲喝了将近一瓶红酒。吃好饭后大家要去唱歌，其去厕所回来后看到几个人已经上了其的车，张某甲坐在驾驶座上，其他人都劝他不要开，他说没事，当时大家觉得都没喝多少酒，就没再反对。车到四马路，其在低头看手机，也不知什么地方，然后就什么都不知道了。14.证人张某乙的证言，主要内容：2016年2月22日21时30分左右，张某甲驾驶皖F号轿车在淮北市人民路市政府南门前发生交通事故，其当时坐在该车的副驾驶位置上，其乘坐的车撇车撞到护栏上，后面的车就追尾了。当时车上共四个人，当晚其和张某甲一起在深蓝华庭小区的一个小饭店吃饭时六个人喝了四瓶红酒，张某甲驾驶的是彭某的车，当时是不打算开车的，后来说不好打车，还是开车方便，大家商议就让张某甲开车了。15.被告人张某甲的供述，主要内容：2016年2月22日晚上21时左右，其和张某乙、彭某、张某丙、黄玲玲等几个朋友在深蓝华庭的一家小饭店吃饭，其喝了半瓶干红葡萄酒，饭后准备到铭豪KTV去唱歌，因为吃饭时几个朋友都喝了酒，其喝了半瓶红酒，因其喝的少一点，其认为开车还行，其就开了彭某的皖F号轿车，当时有个朋友还劝其不要开，但其没听，张某乙、彭某、张某丙坐在其开的车上。其开车沿人民路自西向东行驶到市政府南门处，其当时走在中间车道，因为怕撞到别的车就向左避让并刹车，这时其的车撞到道路中心护栏的柱子上，同时又有一辆车追尾撞到其车的尾部。当时有一辆警车在旁边，警察就把其带到警车上，交警过来后就把其带到医院抽血，之后就让其回家了。第二天其到交警队赔偿了护栏公司的护栏损失和撞其车的车损。上述证据，经庭审举证、质证，证据间能相互印证，足以证明案件事实。关于本案附带民事诉讼原告人彭某提出的损害赔偿诉讼请求，对原被告双方主要的争议问题评判如下：一、关于2016年2月27日协议的效力及履行问题。被告人张某甲醉酒驾驶机动车发生交通事故，造成交通护栏、两辆机动车受损及彭某受伤。2月27日，彭某第一次住院治疗出院结算后，张纯刚和彭某及同车人员张某乙、张某丙等人根据车辆维修费用及彭某支付医疗费的情况，自愿达成费用分担协议，协议对已发生费用的承担进行了约定，各方亦已按协议履行。该协议系各方经协商自愿达成，亦无显失公平之处，应认定为合法有效。同时，该协议约定此后发生的费用与同车人员无关，并没有约定此后所发生费用的具体承担方式，且协议签订当日被害人彭某仍在医院住院治疗，必然发生后续费用，作为张某甲对此亦应明知，此后所发生未约定的费用应依照法律规定，按双方对损害结果发生的过错程度予以承担。故，对2月27日前因本次交通事故所发生的医疗费及车辆损失计22031.94元（医疗费10731.94元、车辆维修费11300元）应按张某甲与彭某及同车人员所达成的协议执行，且根据彭某、张某甲的当庭陈述，协议书约定由彭某承担的2000元亦由张某甲予以承担，即扣除同车人张某乙、张某丙承担的4000元，剩余的18031.94元由张某甲承担。现张某甲已支付车辆维修费11300元，支付彭某13000元。根据上述协议，张某甲多支付彭某6268.06元，此费用应当从此后张某甲应赔偿彭某的费用中予以冲减。二、关于附带民事诉讼原告人彭某的损伤及后遗症构成十级伤残及误工期、营养期、护理期的鉴定意见中伤残等级及误工日的评定意见是否应予以采信的问题。在案件审理过程中，应附带民事诉讼原告人彭某的申请，经征求双方对鉴定机关的选择意见，本院依法委托了具有司法鉴定资质的安徽至正司法鉴定所对彭某的伤残等级程度及“三期”进行了司法鉴定，鉴定人具有法定的鉴定资格，鉴定程序合法。鉴定中，鉴定人审阅了被鉴定人的住院病历，并对被鉴定人进行了活体检验，在鉴定意见的分析说明部分亦关注到被鉴定人C3、4椎体分节不全的情形，该情形是否对被鉴定人的颈部活动功能具有影响，鉴定中予以了考量。鉴定人根据对被鉴定人活体检验其颈部活动受限达10%以上的情形，评定其损伤及后遗症构成十级伤残，符合GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准第4.10.3.a条“脊柱损伤致：颈椎或腰椎畸形愈合，颈部或腰部活动度丧失10%以上”的规定，应予以采信。辩护人提出对此伤残等级的鉴定意见不应采信的意见，理由不充分，不予支持。根据该鉴定意见所参照的GA／T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.1.1条：“脊柱骨折非手术治疗的误工期为45日至150日”及该规范附录A中A4条“多处损伤，不能将多处损伤的‘误工期、护理期、营养期’进行简单累加；一般以‘误工期、护理期、营养期’较长的损伤为主，并结合其他损伤的期限综合考虑，必要时酌情延长。”和A5条“对于一些损伤后恢复期较长，但已进入调解程序或诉讼程序的，‘误工期、护理期、营养期’评定的上限可以至伤残评定前一日。”的规定，该鉴定意见评定被鉴定人彭某的误工日为180日依据不足，且根据被告人张某甲及其诉讼代理人所举证的被鉴定人彭某从事工作的照片，显示彭某在2016年5月28日即有从事其所经营花店的扎花车业务的活动。故对该鉴定评定彭某的误工日为180日的意见不予采纳。根据彭某的损伤情况及其从事工作的具体情形，酌定其误工日为90日。被告人张某甲的诉讼代理人关于该鉴定意见对彭某误工日的评定意见不具有客观真实性的意见予以支持。综合本案中原被告双方所举证的证据，认定附带民事诉讼原告人彭某因伤造成的经济损失（扣除双方协议已约定履行的部分）为：医疗费8394.12元、误工费11701.8元（130.02元／天90天）、护理费6853.2元（114.22元／天60天）、住院伙食补助费1230元（30元／天41天）、营养费1800元（30元／天60天）、鉴定费1300元及残疾赔偿金53872元，合计85151.12元。本院认为：被告人张某甲醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。被告人张某甲醉酒后驾驶机动车，发生交通事故，负事故的全部责任，依法应予以从重处罚。被告人张某甲接公安机关通知后能自行到案，如实供述犯罪事实，系自首，且其能赔偿事故造成的车辆及道路设施损失及被害人的部分医疗费等费用，依法可予以从轻处罚。综合全案情节，决定对其予以从轻处罚。被告人张某甲因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人彭某造成的经济损失依法应予以赔偿，但附带民事诉讼原告人彭某作为车辆的所有人，明知被告人张某甲饮酒，仍允许张某甲驾驶其的车辆并随车乘坐，将自己置于他人酒后驾驶的危险之中，对造成其损伤的后果具有明显的过错，依法应减轻被告人张某甲的赔偿责任。被告人的诉讼代理人关于彭某对损害结果的发生具有过错，应当减轻被告人张某甲的赔偿责任的意见，理由充分，予以支持。根据双方的过错程度，酌定被告人张某甲对附带民事诉讼原告人彭某因伤所造成的损失承担80%的赔偿责任，即68120.9元（85151.12元＊80%），扣除张某甲原多支付的6268.06元，尚余61852.84元。附带民事诉讼原告人彭某要求按照每日260元的标准赔偿其误工费，未能提供证据证明其案发前三年的平均收入情况，对其误工费的计算可根据其从业情况参照“租赁和商业服务业”就业人员的平均工资（每年47458元）计算；其要求护理费未能提供护理人员的误工收入情况，可参照“居民服务、修理和其他服务业”平均工资（每年41690元）计算；其要求赔偿第一次住院治疗费用，该费用前期双方已协商解决并已支付。其要求赔偿车辆损失费2万元，缺乏依据；要求赔偿交通费，未提供证据，均不予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人张某甲犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币四千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效之日一次性缴纳。）二、被告人张某甲赔偿附带民事诉讼原告人彭某经济损失六万一千八百五十二元八角四分（赔偿款于判决生效后十五日内一次性付清）；三、驳回附带民事诉讼原告人彭某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长 胡 剑代理审判员 王 芳人民陪审员 赵 静二〇一六年八月十日书 记 员 丁小峰附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（二）醉酒驾驶机动车的；第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；