广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤19民终1773号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司。住所地：广东省东莞市南城区莞太大道168号太平洋保险大厦一层、六至十三层，统一社会信用代码：91441900981970935R。
负责人：何晓东，该公司总经理。
委托代理人：董鹏，广东莞信律师事务所律师。
委托代理人：徐彦，广东莞信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：欧阳雄，男，汉族，1965年12月1日出生，住湖北省阳新县。
委托代理人：梁运发,广东江畔律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称太保财险东莞公司）因与被上诉人欧阳雄财产保险合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973民初10165号民事判决，向本院提起上诉。本案立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
太保财险东莞公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.对案涉车辆损失情况进行重评，并认定太保财险东莞公司精神损害抚慰金责任险享有15%的免赔率；3.本案诉讼费用由欧阳雄承担。事实和理由：1.欧阳雄提供的案涉车辆的鉴定结论系未经通知太保财险东莞公司单方委托评估产生，不符合《广东省道路交通事故车物损失价格鉴定操作流程》及保险条款的规定，且鉴定结论的车损价格与客观事实不符，依法应当重新鉴定。2.按案涉双方签订的《精神抚慰金责任险条款》第四条第二项的规定，太保财险东莞公司只需支付欧阳雄精神损害抚慰金4250元。
欧阳雄辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，一审判决应当予以维持。案涉车辆的鉴定报告系在双方没有达成定损协议，太保财险东莞公司没有履行定损义务的情形下形成的。欧阳雄在委托评估机构对案涉车辆损失进行评估前曾两次通过邮寄送达书面通知给太保财险东莞公司参与评估，但太保财险东莞公司在收到定损通知后消极对待，并未及时履行定损义务。欧阳雄签收定损报告后立即将报告通过邮寄送达给太保财险东莞公司，并书面告知其对定损报告有异议的，可在法定期间内向鉴定机构提出书面复核意见，逾期视为无异议。太保财险东莞公司接收到该份定损报告后仍消极对待，不予任何回应。因此案涉车辆的鉴定报告程序合法，结论客观公正科学，太保财险东莞公司怠于履行定损义务，且未能举证证明鉴定结论不合理，该鉴定报告依法应当成为本案认定事实的核心证据，太保财险东莞公司提出对案涉车辆损失重新进行鉴定缺乏事实及法律依据。另，太保财险东莞公司主张精神损失费免赔15%依法无据。
欧阳雄向一审法院诉请：1、太保财险东莞公司向欧阳雄支付保险金人民币225065.03元；2、本案诉讼费用由太保财险东莞公司承担。
一审法院认定事实：欧阳雄主张的事故发生经过、车辆保险情况，与其提供的证据相吻合，且太保财险东莞公司无异议，一审法院予以确认。
另查明：1、事故发生后，鄂Ｂ×××××号重型半挂牵引车损失经广东南天司法鉴定所鉴定为146733元，欧阳雄为此支付鉴定费5000元，太保财险东莞公司对该鉴定结论持有异议，在举证责任期间内向一审法院递交申请书，要求对鄂Ｂ×××××号重型半挂牵引车损失进行重新鉴定。2、邓乾将被送往东莞市樟木头石新医院住院治疗1天后转院至瑞昌金桥中医医院、及瑞昌市中医院住院治疗47天，期间共产生医疗费11499.03元。瑞昌金桥中医医院医嘱载明：加强营养；外固定6-8周；不适随诊。3、2016年6月6日，邓乾将的伤情经广东铭正法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残，欧阳雄为此支付鉴定费1800元。4、经欧阳雄与邓乾将协商一致，除医疗费由欧阳雄承担外，欧阳雄一次性赔偿邓乾将60000元。5、邓乾将，1983年4月出生，事发时32周岁，农村户籍居民。欧阳雄主张邓乾将从事道路运输业，要求按照国有同行业在岗职工年均工资计算误工费损失，为此提交了邓乾将的道路运输证到庭。6、太保财险东莞公司主张在精神损害抚慰金责任险范围内，其享有15%的免赔率，为此提交了保险条款一份到庭。欧阳雄则不认可该保险条款的真实性。
一审法院认为，本案是保险合同纠纷。案涉双方签订的保险合同系双方当事人的真实意思表示，应依法确认其效力。案涉双方均应按照合同约定及时、全面履行各自义务。
欧阳雄的损失，根据其提交的证据，按法定标准确定为：1）欧阳雄因事故产生维修费146733元，有广东南天司法鉴定所鉴定结论佐证，经审查，该鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，鉴定结论对鉴定过程进行了充分说明，鉴定方法科学、合理，可作为定案依据，太保财险东莞公司仅以欧阳雄的委托属于单方委托为由，申请对欧阳雄的车辆损失进行重新鉴定，依据不充分，一审法院不予支持。2）欧阳雄支出的鉴定费5000元，是为查明鄂Ｂ×××××号重型半挂牵引车损失程度而支出的必要、合理费用，应由太保财险东莞公司予以赔偿。3）邓乾将治疗期间，共产生医疗费11499.03元，有病历、医疗费发票佐证，一审法院予以支持。4）邓乾将住院48天，住院伙食补助费按照法定标准100元/天计算为4800元。5）营养费，根据邓乾将住院期间的医嘱意见，结合其康复需要，一审法院酌定支持500元。6）护理费，邓乾将住院48天，考虑1人护理，其无证据证明护理人员收入状况，护理费依法按照东莞地区护工报酬标准50元/天计算为2400元；欧阳雄无证据证明出院后8周内仍需人护理，主张出院后8周的护理费，一审法院不予支持。7）误工费，邓乾将住院48天，出院后8周内需外固定，共误工104天，欧阳雄主张邓乾将事故前从事道路运输业，有道路运输证佐证，一审法院予以确认，欧阳雄另主张邓乾将月工资4000元，较为合理，一审法院予以支持，故误工费计算为4000元/月÷30天/月×104天=13866.67元。8）残疾赔偿金，邓乾将事发时32周岁，农村户籍居民，构成十级伤残，残疾赔偿金计算为12245.6元/年×20年×10%=24491.2元。9）鉴定费，为确定邓乾将因事故造成的伤残等级，欧阳雄支付鉴定费1800元，属合理费用支出，一审法院予以确认。10）交通费，为处理案涉事故，欧阳雄支出的交通费，应予支持，根据欧阳雄处理交通事故的实际需要，结合交通资费实际，一审法院酌定支持800元。11）精神损害抚慰金，邓乾将因事故致十级伤残，必然导致其精神损害，欧阳雄为此支付精神损害抚慰金5000元，较为合理，一审法院予以确认。
上述第1）-2）项费用合计151733元，属车辆损失险赔偿范围，应由太保财险东莞公司在车辆损失险保险金额内全额赔偿给欧阳雄；3）-10）项费用合计60156.9元，属车上人员责任险保险范围，应由太保财险东莞公司在车上人员责任险保险金额50000元内赔偿给欧阳雄。第11）项费用5000元，属于精神损害抚慰金责任险赔偿范围，应由太保财险东莞公司在精神损害抚慰金责任险50000元限额内赔偿给欧阳雄；太保财险东莞公司提供的保险条款属格式条款，加重了投保人的责任，免除了自己的主要义务，且无证据证明已向投保人履行了提示、说明义务，应属无效，太保财险东莞公司主张在精神损害抚慰金责任险范围内享有15%的绝对免赔率，一审法院不予支持。故此，太保财险东莞公司在保险责任内应赔偿欧阳雄的损失合计为206733元。欧阳雄按照协议约定，超过法定标准支付给邓乾将的赔偿款项18299.03元，不属太保财险东莞公司保险理赔范围，诉请太保财险东莞公司予以赔偿，一审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条；《中华人民共和国保险法》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第六十四条的规定，一审法院判决：一、限太保财险东莞公司自判决生效之日起五日内赔偿欧阳雄206733元；二、驳回欧阳雄的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费4676元，由欧阳雄负担381元，太保财险东莞公司负担4295元。
本院二审期间，太保财险东莞公司围绕上诉请求依法提交了一份《机动车交通事故责任强制保险投保单》，用以证明太保财险东莞公司在欧阳雄投保时已经向其告知保险条款的内容，包括免责条款，而欧阳雄确认其已了解免责条款，太保财险东莞公司主张享有免赔15%的精神损失赔偿依法有据。投保单显示投保人就鄂Ｂ×××××车辆投保机动车辆保险，投保人处有欧阳雄字样签名，投保人声明处并无投保人手写关于已了解责任免除等内容。本院组织当事人进行了证据交换和质证，欧阳雄对上述投保单不予确认，主张该证据并非新证据，且投保单上未加盖太保财险东莞公司的公章，无法确认相应业务人员签名的真实性。投保单上欧阳雄字样的签名的真实性不能确定，且无签订日期等形式要件。即使投保单真实，也不能证明太保财险东莞公司已尽明确说明告知义务。后在二审过程中欧阳雄一方称：为避免诉累久拖不决，我方同意扣减精神损失费15%的免赔率。对当事人二审争议的其他事实，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，太保财险东莞公司上诉请求精神损害抚慰金责任险享有15%的免赔率，欧阳雄一方二审表示同意，依法应予确认。太保财险东莞公司上诉请求对案涉车辆损失情况进行重评。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”本院依法对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。”本案证据显示欧阳雄因事故产生维修费146733元具有高度可能性，一审确认该事实符合上述规定。太保财险东莞公司要求对案涉车辆损失情况进行重评，该事项对证明待证事实无意义，依法不应采纳。
《中华人民共和国保险法》第二十三条规定：“保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失。任何单位和个人不得非法干预保险人履行赔偿或者给付保险金的义务，也不得限制被保险人或者受益人取得保险金的权利。”《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”保险合同约定的保险事故确已发生，保险人收到被保险人的赔偿请求后，依法应予理赔。保险人太保财险东莞公司收到被保险人欧阳雄的赔偿请求后一直不予理赔，已构成违约，依法应当承担违约责任。一审判决太保财险东莞公司向欧阳雄理赔，符合上述法律规定。二审期间欧阳雄一方同意扣减精神损失费15%的免赔率，欧阳雄支付精神损害抚慰金5000元，扣减数额为750元，故太保财险东莞公司向欧阳雄理赔数额应为205983元。
综上所述，太保财险东莞公司的上诉请求部分因对方当事人承认而成立，其余部分缺乏依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但因二审期间出现新的事实，应当进行调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、变更广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973民初10165号民事判决第一项为：限中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司自判决生效之日起五日内赔偿欧阳雄205983元；
二、撤销广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973民初10165号民事判决第二项；
三、驳回欧阳雄的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费4676元，由欧阳雄负担431元，太保财险东莞公司负担4245元。本案二审受理费3350元，由太保财险东莞公司负担3300元，由欧阳雄负担50元。欧阳雄负担的二审受理费直接付给保财险东莞公司，保财险东莞公司向本院预交的二审受理费不再退回。
本判决为终审判决。
审判长 邓潮辉
审判员 殷莉利
审判员 邓晓畅
二〇一七年十一月十三日
书记员 彭玲玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国保险法》
第二十三条保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。
保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失。
任何单位和个人不得非法干预保险人履行赔偿或者给付保险金的义务，也不得限制被保险人或者受益人取得保险金的权利。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十三条证据包括：
（一）当事人的陈述；
（二）书证；
（三）物证；
（四）视听资料；
（五）电子数据；
（六）证人证言；
（七）鉴定意见；
（八）勘验笔录。
证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。
人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：
（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；
（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
第一百零二条当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。
当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。
当事人一方要求另一方赔偿因逾期提供证据致使其增加的交通、住宿、就餐、误工、证人出庭作证等必要费用的，人民法院可予支持。
第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。
对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。
法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。
第一百二十一条当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。
人民法院准许当事人鉴定申请的,应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的,由人民法院指定。
符合依职权调查收集证据条件的，人民法院应当依职权委托鉴定，在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。