抚顺市新抚区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0402民初1393号
原告刘凤杰，女，1956年8月6日出生，汉族，住抚顺市东洲区。
委托代理人侣翠玲，女，1982年5月4日出生，汉族，住抚顺市新抚区。
被告抚顺市中医院，住所地：抚顺市新抚区东六路*号。
法定代表人甄路开，系该院院长。
委托代理人常军，系辽宁鼎高律师事务所律师。
委托代理人史博，系该院骨科门诊医师。
被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地：抚顺市顺城区浑河北路18号。
法定代表人隋金萍，系该公司总经理。
委托代理人金江，系该公司法律顾问。
原告刘凤杰与被告抚顺市中医院（以下简称中医院）、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司（以下简称中国人保）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘凤杰、委托代理人侣翠玲，被告中医院委托代理人常军、史博，被告中国人保委托代理人金江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2017年1月25日我不慎摔伤，于2017年2月5日、2月19日两次到被告中医院就诊，诊断结论为右肩部三处骨折，遵医嘱回家用药，休养46天后，病情未见好转，于3月22日以理疗为由办理入院，再次到被告中医院处诊疗，理疗之前通过核磁共振扫描诊断为肌健断裂，由于误诊，耽误最佳治疗时间，在断裂处形成了2.4CM裂痕，因为手术难度大，于3月27日被告中医院主动为我办理转院手续，在被告中医院住院期间花销医疗费用1127.04元，在盛京医院住院治疗20天，发生医疗费用53193.4元，护理费260元/天*20＝5200元，伙食补助费50元/天*（20+6）＝1300元，营养费50元/天*（20+6）＝1300元，交通费20天*11元+200元420元，精神损失费10000元，共计72540.44元，经与二被告协商不妥，无奈诉讼至法院，请求依法判令二被告赔偿各项损失72540.44元，按照伤残等级赔偿残疾赔偿金，并承担本案诉讼费用。
被告中医院辩称：原告到我院诊疗事实存在，但我院是按医疗规范对原告进行了诊疗，在治疗过程中没有过错，没有给原告造成这么多的损失，对原告的诉讼请求不能接受。我院在保险公司投保了，如需赔偿也应由保险公司赔偿。请法院驳回原告的诉讼请求。
被告中国人保辩称：本案被告中医院在我公司投保了医疗责任保险，每人责任限额为450元，如果中医院存在医疗过错，我们在保险范围内对合理损失进行赔偿，但首先要确定中医院是否存在过错，且我们有绝对免赔额的规定，低于1000元或者如果金额较大其中的5%免赔。
经审理查明：2017年1月25日原告刘凤杰在家意外摔伤，2月5日到被告中医院就诊，初步诊断为右肩部三处骨折，当时进行了开药挂绳，后原告因为疼痛又去被告中医院几次，医生建议回家休养，2月19日经做核磁共振才发现是肌腱断裂，3月22日到被告中医院住院治疗，入院诊断为：中医诊断：肩痹，血瘀气滞，西医诊断：右肩袖冈上肌腱重度撕裂，右肩袖损伤，右肩峰撞击综合症，住院5天，共花费医疗费用1127.04元，遵照医嘱：“转上级医院进一步治疗”。原告又于3月30日到中国医科大学附属盛京医院治疗，诊断为右肩袖损伤，共住院19天，花费医疗费用53193.4元，3月30日为二级护理，其余天数为一级护理。原告于2017年6月来院诉讼，诉称由于被告中医院误诊，耽误了其最佳治疗时间，在断裂处形成2.4CM裂痕，不得不到上级医院实施手术，要求二被告对其受到的损失承担赔偿责任。因庭审中原告向本院提出鉴定申请，辽宁大学司法鉴定中心出具辽大司鉴[2017]法医临鉴字第2019号鉴定意见书，鉴定意见为：“1、医方在对患方的诊治过程中，医方没有尽到高度注意的义务，医方没有及时做出正确的诊断与鉴别诊断、及医方没有采取及时正确的诊疗措施存在过错（误诊误治）；患方目前右上肢功能受限的后果与医方的过错存在因果关系，即，介于同等因果关系—主要因果关系之间，医方应该对患方目前右上肢功能受限的后果负一定的责任，但考虑到本案的实际情况，建议医方承担50%－70%的责任比较适合。2、患者刘凤杰伤残等级评定：患者刘凤杰行关节镜下右肩探查清理、肩袖损伤修补术后，目前右上肢功能受限的后果比照2017年1月1日起施行的《人体损伤致残程度分级》标准5.9.6脊柱、骨盆及四肢损伤：（9）四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失50%以上之规定，患者刘凤杰伤残等级评定为九级伤残”；被告中医院提供原告当时的影像检查及病程记录，证明其在对原告诊疗过程中不存在过错，被告中国人保提供保单一份，证明被告中医院在其公司投保了医疗责任险，总保额为2999000元。庭审调解时双方分歧较大，未能达成调解协议。
本院所确认的上述事实，有原告提供的中医院门诊病志、盛京医院住院病案、药费清单、住院费收据、中医院医疗费票据、司法鉴定意见书（辽大司鉴[2017]法医临鉴字第2019号）、鉴定发票，被告提供的影像检查、申请单、病程记录、保险单抄件，及原、被告陈述等证据在案为凭。这些证据已经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案被告中医院在对原告诊治过程中，没有尽到高度注意义务，没有及时做出正确诊断，并采取诊疗措施，存在过错，与原告受损害后果之间有因果关系，但考虑原告是自己意外摔伤，因此本院认定被告中医院承担60%的责任。经审查，确认原告刘凤杰的合理损失有：主张医疗费54320.44元，有票据为凭，本院予以支持；主张护理费5200元，本院依据原告住院时间，按照病案中记载的护理等级，按居民服务业标准每日107.56元计算，确定护理费为3979.72元；主张伙食补助费1300元，符合法律规定，本院予以支持；主张营养费1300元，因住院病案中无加强营养字样，本院不予支持；主张交通费420元，本院予以支持；主张精神损失费10000元，金额过高，本院酌定为5000元；主张伤残赔偿金，按照法律规定，本院确定为118353.6元；主张伤残鉴定费9500元，有票据为凭，本院予以确定，本院认定的原告合理损失总计192873.76元。故原告要求被告赔偿经济损失149252.16元的诉讼请求，本院对其中115724.26元予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告刘凤杰的经济损失192873.76元（其中包括：医疗费54320.44元、护理费3979.72元、住院伙食补助费1300元、交通费420元、精神损失费5000元、伤残赔偿金118353.6元、伤残鉴定费9500元）。
二、本判决生效之日起三十日内被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在医疗责任险范围内赔偿原告刘凤杰人民币183373.76元（其中包括：医疗费54320.44元、护理费3979.72元、住院伙食补助费1300元、交通费420元、精神损失费5000元、伤残赔偿金118353.6元）的60%，即110024.26元。
三、本判决生效之日起十日内被告抚顺市中医院赔偿原告刘凤杰鉴定费9500元的60%，即5700元。
四、驳回原告刘凤杰其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3285元，由原告负担670元，被告抚顺市中医院负担2615元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。
审 判 长 邱 岩
人民陪审员 芦 迪
人民陪审员 冯美玲
二〇一八年二月七日
代书 记员 陈 巍
本判决所适用相关法律规定
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条（六）项：承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条:受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条:受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条:医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条:护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条:交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条:住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不得后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。