吉林省四平市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉03民终64号上诉人（原审被告）：吉林省东风机械装备有限公司，住所地吉林省四平市红嘴经济技术开发区。法定代表人：王成久，该公司总经理。委托诉讼代理人：晁野，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：张守敬，男，1974年11月22日出生，汉族，现住吉林省四平市铁西区。该公司员工。被上诉人（原审原告）：张彦生，男，1963年11月5日出生，汉族，现住吉林省四平市铁东区。委托诉讼代理人：刘长伟，四平市三鑫法律服务所法律工作者。上诉人吉林省东风机械装备有限公司（以下简称东风机械公司）因与被上诉人张彦生劳动争议纠纷一案，不服吉林省四平市铁西区人民法院（2017）吉0302民初2291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东风机械公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。上诉人已向法庭出示了工资表，证明已支付加班费。一审认定每年都存在换班或加班是错误的，卷宗有证据证明被上诉人串休及请假的事实。2012年至2016年不论是否存在加班事实，均已超过时效，2012年签订合同时被上诉人明知其权利和义务。2017年并没有加班事实发生。二、一审适用法律严重错误。《中华人民共和国劳动法》已被《劳动合同法》所取代，一审还在适用废止的法律是严重错误的。适用《劳动调解仲裁法》第二十七条，说明被上诉人的诉讼请求已超过时效。张彦生辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。一、被上诉人的加班费虽然支付，但没有全部支付，只是部分支付。二、被上诉人串休请假事实与加班费无任何关系。三、本案不超过诉讼时效。四、原审法院没有支持被上诉人2017年加班费的事实。五、原审法院适用法律正确，不存在《劳动法》被取代和被废除。张彦生向一审法院起诉请求：1、判令被告给付2009年至2017年法定假日加班费34531.20元，星期六、星期日加班费227435.04元；2、2009年4月至2017年7月同工不同酬差额工资44600元；3、原告与被告解除劳动关系的经济补偿金21330元；4、从2009年至2011年原、被告没有签订劳动合同，双倍工资36800元；5、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2009年4月，原告张彦生到被告东风机械公司处工作，职务为电工，被告按照每月工作30天给原告发放工资。原告实际节假日和周六、周日的加班与工友换班式加班。每年法定节假日11天，周六、周日104天，原告每年实际法定节假日加班应以5.5天计算，周六、周日加班应以52天计算。原告2012年1月月工资1000元；2012年2月至2013年2月月工资1200元，日工资40元；2013年3月至2017年7月月工资1900元，日工资63元。2017年8月2日原告向被告公司请假后一直未回公司上班。原告值夜班月值班费400元。被告自2012年1月至2016年12月期间支付原告加班费2611元。2009年4月至2011年12月期间被告未与原告签订劳动合同。2012年1月1日起，被告开始与原告签订劳动合同，双方约定工时制度执行标准工时工作制，原告每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时。一审法院认为，《中华人民共和国劳动仲裁法》第二十条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。2009年至2011年期间，原、被告并没有签订劳动合同，已经超过仲裁规定的时效，故对原告诉请2009年至2011年的双倍工资以及法定节假日和周六、周日的加班费本院不能予以支持。从被告提交的2012年至2016年的工资表中，原告的月出勤天数均为30天，因此能证明原告具备法定节假日和周六、周日加班的情形。被告虽然给付了部分加班费，但不足，应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬；周六、周日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。从2012年1月至2016年12月，法定节假日按照5.5天/年计算，周六、周日按照52天/年计算。被告应支付原告法定节假日加班费40元/天×5.5天/年×2+63元/天×5.5天/年×4年×2=3212元。被告应支付原告周六、周日加班费40元/天×52天/年+63元/天×52天/年×4年=15184元，计18396元。减去被告已经支付法定节假日加班费的2611元，还应支付15785元。原告2017年调换工作岗位后，没有加班的情形，对于原告诉请2017年法定节假日和周六、周日加班费的请求本院不予支持。原告请求被告给付同工不同酬差额工资，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。原告诉称其与同岗职工吕太甲同工不同酬，但未向本院提供请相关证据，对原告该项请求，本院不予支持。原告请求被告支付解除劳动关系经济补偿金21330元，劳动关系的解除包括用人单位和劳动者协商解除，用人单位或者劳动者单方解除，本案中，原告与被告未解除劳动关系，故对原告请求被告支付解除劳动关系经济补偿金，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，遂判决：一、被告吉林省东风机械装备有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告张彦生法定节假日、周六、周日加班费15785元。二、驳回原告张彦生的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于张彦生属于值班还是加班的问题。张彦生在东风机械公司所谓的值班期间从事的工作与正常工作期间从事的工作内容相同；东风机械公司在原审中出具的《工资结算明细表》中载明“张彦生出勤天数30天”，可以认定张彦生在法定工作日外是加班而非值班，一审按张彦生加班计算处理得当。对东风机械公司的该项上诉请求本院不予支持。二、关于已支付加班费问题。一审判决在计算张彦生加班费时，已将东风机械公司支付给张彦生的法定节假日加班费总计2611元予以扣除，支持张彦生请求加班费的合理部分15785元，一审判决东风机械公司支付张彦生加班费未给付部分并无不当，本院予以维持。三、关于张彦生是否存在换班和加班问题。一审卷宗中东风机械公司提供的《工资结算明细表》，已经证明张彦生的出勤天数均为30天，一审判决以此认定张彦生存在加班事实准确。东风机械公司一审中向法庭提供的《串休申请单》证明串休时间均发生在2017年，一审判决认定张彦生2017年不存在加班，未支付其2017年的加班费。故东风机械公司的该项上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。四、关于张彦生主张2012年至2016年加班费的时效问题。根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定：“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的六十日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定：“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。……”张彦生于2017年8月就争议事项申请仲裁，未超过时效。东风机械公司提出的该项上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人东风机械公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用《中华人民共和国劳动法》第四十四条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条并无不妥，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吉林省东风机械装备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  田迎春审判员  王玉敏审判员  毕 莹二〇一八年一月二十四日书记员  张 帅