山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋08刑终71号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）董某某，（又名龙飞），男，1988年5月28日出生，汉族，小学文化，农民，群众，出生于运城市绛县，住运城市盐湖区,2016年1月22日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年2月5日被取保候审。同年10月18日运城市盐湖区人民法院决定逮捕,同年10月21日被执行逮捕。现羁押于盐湖区看守所。
原审被告人薛某某，男，1993年9月14日出生，汉族，高中文化，无业,群众，出于运城市盐湖区,住运城市盐湖区,2011年因妨碍社会公共秩序被运城市公安局盐湖分局行政拘留十日。2015年5月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2015年6月19日被执行逮捕。现被取保候审。
原审被告人孙某甲，（又名三永），男，1988年3月13日出生，汉族，小学文化，无业，农民，群众，出于朔州市怀仁县，住运城市盐湖区，2008年4月24日，因涉嫌犯绑架罪被夏县人民法院判处有期徒刑十年，2014年6月14日刑满释放。2015年12月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2016年1月5日被执行逮捕。现被取保候审。
运城市盐湖区人民法院审理运城市盐湖区人民检察院指控原审被告人薛某某、孙某甲、董某某犯寻衅滋事罪一案，于2016年10月21日作出（2016）晋0802刑初215号刑事判决。原审被告人董某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人董某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年6月30日21时许，被告人薛某某、陈某甲与程某（刑拘在逃）等一行十余人受邀参加“二牛”（身份不详）的生日宴会，饭后一行人到运城市禹西路皇后酒吧喝酒。2014年7月1日凌晨0时许，被告人薛某某、程某等十余人在皇后酒吧门口与被害人景某甲、李某等人发生口角，随后薛某某与程某、孙某甲、李某甲（刑拘在逃）对景某甲、李某等人实施殴打，陈某甲用脚踹、用拖鞋击打的方式对李某进行殴打。薛某某与董某某、程某、李某甲等人使用木棍、金属停车牌对景某甲司机廉某某驾驶的奔驰350型轿车进行打砸。经运城市公安司法鉴定中心认定，被害人李某所受损伤构成轻伤一级。经运城市价格认定局认定被砸晋MC51**奔驰S300L轿车损失价格为人民币捌万伍仟零玖拾伍元整（85095元）。
案发后被告人董某某赔偿被害人景某甲经济损失共计人民币五万元整，并取得景某甲谅解。被告人薛某某、孙某甲等人家属与被害人景某甲、李某达成赔偿协议，赔偿被害人景某甲、李某四十万元整，并取得了景某甲、李某的谅解。
原判采信的证据有：书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、视听资料等证据材料。
据以上事实和证据，原审法院认为被告人薛某某、孙某甲、董某某的行为构成寻衅滋事罪。被告人孙某甲在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。判决被告人薛某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。被告人孙某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。被告人董某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。
原审被告人董某某上诉提出：他赔偿了被害人的经济损失，取得被害人的谅解，原审量刑偏重，请求二审改判。
经审理查明：原判认定的事实清楚。证明事实的证据有：
1、被害人景某甲的陈述，主要内容：2014年6月30日23时许，我和廉某某、李某、仵某某、景某乙五人先出门，到皇后酒吧门口被一群人拦住，我先让廉某某去开车，然后我看到对方一个人对着仵某某说，你挡住我路了，然后就和仵某某对骂，骂了几句，那人就用头撞仵某某的头。然后我们四人就和对方打在一起，对方用镐把、金属停车牌打我们，打了约五分钟，我看到廉某某把车开出来了，我向车上跑，对方不知道谁喊了句砸车，我还没来得及上车，就看到七八个人把车围住，用镐把、金属停车牌砸我的车。我们又被打了几分钟，对方几个人坐一辆无牌别克轿车跑了。对方大概十几个人，不认识，在酒吧里没有发生矛盾。我打架时没有拿工具，后来是在地上捡了一个金属停车牌和对方打架。当晚廉某某开车想跑时好像撞到边上的宝马车了，现在车被暂扣到交警队事故科了。
2、被害人李某的陈述，主要内容：2014年6月30日23点我和景某甲、廉某某、仵某某、张某某、景某丙、景某乙一共七人在皇后酒吧喝酒，次日凌晨1点我去边上买烟，回来看见景某甲、景某乙、仵某某三人被十几个人挡在皇后酒吧门口，对方一个人对着仵某某说了几句就用头撞了仵某某，然后对方的人上来开始打他们，我当时喝了酒上前问情况，不知怎么的就被对方打倒在地，当时有五六个人围着我用洋镐和金属停车牌打我，我只能招架。大概打了五分钟左右，他们停止打我。我看到廉某某驾驶的景某甲的奔驰车也被对方的人拿镐把和金属停车牌砸了。我头很晕在地上躺了几分钟。我不认识对方的人，但是有两个穿保安衣服的人也打了我，其中一个还用脚踩在我背上。我右小臂粉碎性骨折。
3、证人景某乙、张某某、景某丁、仵某某的证言，证明在皇后酒吧门口张某某、景某甲、李某、景某乙等七人被十几个人殴打的事实。
4、廉某某的陈述，主要内容：2014年6月30日晚23点，我和景某甲、李某、仵某某、张某某、景某丙、景某乙一共七个人在皇后酒吧喝酒，次日凌晨，我们几个人出来后被对方十几个人挡住去路，景某甲先叫我去开奔驰车，驾驶到门口时，我看见景某甲、仵某某、景某乙、李某四人在门口和对方打架，我下车就往跟前走，对方四个人打我，其中一个理着锅盖头的小伙拿了一把匕首戳我，我拿手挡了一下，左手中指被划伤，然后我跑开了。景某甲看到我把车开过来就往车跟前跑，对方人中有人喊砸车。对方就过来几个人把车围住拿着镐把、停车金属牌等东西开始砸车，我坐在车内前后倒车想跑开，对方砸了约五分钟左右，把车前后挡风玻璃砸碎，车身砸凹陷了。我在慌乱开车时撞到边上的王某，对方就跑了，我下车看见景某乙、李某倒在地上，就电话报警。在酒吧内没有和对方发生矛盾。打架中有人外号叫恺恺、毛驴、小兵，真实姓名不清楚。对方一共十几个人。砸车时我看到有两个穿着保安服装的人拿着金属停车牌砸我的车，等对方人跑了，我下车后看到皇后酒吧一个保安用脚踩着李某的后背。我没有参与打架。我的奔驰S350L黑色车现在扣在交警队停车场，车主是景某甲。
5、范某某的陈述，主要内容:2014年12月8日早上，因为我爸参加村干部选举，我家来了很多人在家坐着。我朋友李某乙打电话说因为以前打架的事情，景某甲在我家门口挡住李某乙的朋友不让走，回到家后，景某甲说那小伙是在皇后酒吧打他还把车砸了，我想让那个小伙先走，景某甲不让走，说已经报警了。我和景某甲在厨房里说了几句，景某甲去客厅找那个小伙，景某甲先找到的，后面李某乙也来了，我还是想让小伙走，景某甲不让，后来公安局的人就来了。当时在厨房没看见小伙从大门出去，没看见景某甲出门时手里拿东西，当时只看见景某甲站在那个小伙一米远的地方。小伙说他腿疼。
6、李某乙的陈述，主要内容：2014年12月8日在南杨家庄，景某甲拦住程某不让走，后发现程某坐在院墙外，程某说他左腿疼并说没事。当时看见程某坐在地上，景某甲站在一米远的地方，边上没有人，没有看到两人打架。
7、樊某甲的陈述，主要内容：2014年7月1日凌晨1点，停车场保安用对讲机给我说门口恺恺领着一群人好像是要打架，我就出酒吧站着，一会三永走过来给我一把刀，说他们要是打架把刀收起来。三永是孙某乙的弟弟。三永说刀是从恺恺身上搜的，害怕他们动刀子。过了没多久从酒吧里面出来几个人，然后门口聚集的恺恺一群人就走过去和酒吧出来的几个人说话，还没说几句话他们就打起来了，我就跑过去拉架，叫我们保安一起拉也没有拉开，从酒吧出来的几个人中，一个人开了一辆车就把旁边的宝马车撞了。我往酒吧走，看见“龙飞”（董某某）和樊某乙（二个人都是酒吧保安）抱着一捆木棍就往外跑，随后我听他们说恺恺这边拿木棍把一辆奔驰车砸了。打架的人有“恺恺”、“三永”、李某甲、“二山”，对面的我一个都不认识。刚开始双方都是拳打脚踢，后来恺恺这边的人拿起酒吧门口的停车牌，还用酒吧地上放的射灯打。我看见樊某乙和龙飞抱着木棍出去了，谁让他们拿的木棍我不知道，“三永”给的那把刀我扔掉了。
8、程某的供述，主要内容：2014年7月初我在皇后酒吧见到恺恺，他说有人找他的事，叫我帮忙，我就答应了，后来在大门口我们和一伙人打起来了。当时我喝多了，记不清上前跟那一伙人说了什么。我不认识他们。薛某某出来后先和对方吵起来，我才上去的。打架的原因不知道。当时我们双方有十几个人在皇后酒吧门口打架，场面很混乱，我不知道我这方有多少人，我只认识薛某某，其他人应该是薛某某叫的。打完架就再没联系他了。参与打架的那些人我只认识薛某某，其余的我不认识。当时打乱了，我不清楚谁提出来砸奔驰车的，谁参与砸车我不清楚。
9、李某甲的供述，主要内容：2014年7月1日凌晨1点，我在皇后酒吧门口值班，看见穿红衣服的客人恺恺，他说，他在吧内7号卡座跟8号卡座的客人有纠纷。我说，不要在酒吧内闹事，大概过了五分钟，恺恺一方在酒店门口聚集了十几个人，8号卡座的客人从酒吧里出来被红衣服客人一方挡住，说了几句就打起来了。我和另外两个保安樊某甲、樊某乙一起去拉架。我把8号卡座的一个客人拉倒在地，这时一个客人拿着禁止停车的牌子准备打人，我就卡住他脖子往禹都花园东门口拉，他挣脱后我打了他脸上一拳，然后又踢了一脚，后来7号卡座的客人开始砸8号卡座的客人的车，又过了五分钟左右，7号卡座的人跑了，8号卡座的人打了报警电话。因为7号卡座的客人“恺恺”和我酒吧前经理二永是朋友，所以我打了8号卡座的人。我当时没有用工具打人、我和保安没有参与砸对方的车。恺恺没有说他们有什么纠纷，我也没问。7号卡座的一方有十几个人拿着木棍、酒吧的探照灯、停车金属指示牌。8号卡座客人没拿东西。我后来听保安强子说7、8号卡座的两桌客人是因为在酒吧的过道挡路起的纠纷，但在酒吧内没有打架。
10、陈某甲的供述，主要内容：2014年6月30日，我朋友“二牛”过生日邀请我和猴子、毛驴、恺恺、磊磊、强子等十几个人在河东夜市的马师水饺饭店吃饭，吃完饭后走了一些人，剩下我们十人去了运城市禹西路皇后酒吧二楼（包间号记不住了）唱歌，我和恺恺、二牛、磊磊、强子、毛驴等十人在二楼包间唱完歌后到皇后酒吧一楼一个卡座开始喝酒，大概到7月1日凌晨时，毛驴打出租车走了，我坐在酒吧门口等他们回来稍我回去。过了大概15分钟，他们陆续出来，出来后都在酒吧门口转悠，恺恺从酒吧门口出来后不知道跟谁说了一句，说有人在酒吧里面找他麻烦。说完后我们一帮的人将另一方叫了出来，双方站在酒吧门口，磊磊和对方的一名男子吵了起来，磊磊就用头撞了对方一下后，双方打在一起。我从台阶下去也参与进去打对方的人。我们这边有十个人左右，我看到二牛、恺恺、磊磊、强子参与打架，打架时很混乱，其余的人是否参与打架我记不清了。我和五、六名男子打其中一名男子，我开始踢了这名男子一脚后拿起拖鞋又打他背部，那五、六名男子也对这名男子拳打脚踢，其余人有的拿停车牌，有的拿射灯架在打。打的过程中对方有一人开着一辆黑色奔驰车准备离开，我们就向车那边跑过去，我见磊磊拿着停车牌在砸车，车在掉头跑的时候把强子撞了一下，随后强子倒在地上了。这时皇后酒吧的保安拿着镐把出来并给我们的人发了四五根镐把，保安拿着镐把对奔驰车进行打砸，磊磊也拿着镐把砸车。我没有参与砸车。
11、被告人薛某某的供述，主要内容：2014年6月30日23点，因为强子过生日，我、程某、吕某某三个人一起到禹都皇后酒吧找强子，在门口和强子的朋友一起进了酒吧，里面还有强子七八个朋友。我也不认识，他们在二楼。我们在一楼。过了一会强子也下来了。我、程某、吕某某、强子和强子的一个朋友在一起喝酒。喝了一会酒，我要出去打电话，打完出来后在走廊里碰见两个人挡住了路，他们没给我让路，我就骂了一句强行撞过去。到了卡座上，程某问我怎么了，我说他们挡我的路还撞我。我和程某、强子一起到了外面，在外面我见了三永，我跟三永把我和对方产生的冲突的经过说了，李某甲（保安队长）也问我怎么办，我让李某甲叫几个人等对方出来了打他们，三永就跟李某甲说：让你手下的保安把衣服换了，等对方出来后就打。我给李某甲说把洋镐把子带上。我们就在酒吧门口等他们出来，后来他们出来了一共五六个人。程某过去把人挡住，问谁挡的道，然后对方就嚷了句什么话，程某就用头撞他们，我们双方就打了起来，皇后酒吧的保安也和我们一起打对方。我们见对方往奔驰车跟前跑，边跑边喊到车上拿家伙，我们就用洋镐把子砸车。当时我们等对方是因为他们挡我的路还骂我们。叫保安队的李队长取洋镐把子是我，三永在场。当时我拿的是洋镐把子，其他人用洋镐把子、停车牌、射灯架，我当天穿的是红色短袖T恤，李某甲穿的是保安服，三永、程某都穿的是白色短袖T恤。我和李某甲是朋友关系，通过二永在皇后酒吧认识的，二永大名叫孙某乙，是皇后酒吧一个股东之一，三永是二永弟弟，大同人，现在落户在陶村。
12、被告人董某某的供述，主要内容：我今天早上被抓时在酒店410和李某丙吸食冰毒。2014年5月份至9月份在皇后酒吧当保安。2014年6月30日我在皇后酒吧值班，换班后我就上二楼吃饭了，听见对讲机说大门口有人打架。我和“和尚”、还有几个新来的保安就往楼下走，在禹都花园东门口有一个男子给我们每个人都发了一根镐把，我抱了四根，“和尚”抱了四五根。我不知道为啥要发。当时现场有三十人左右。我不知道对方有多少人，也不知道恺恺一方有多少人。我知道的三个保安都拿了镐把，我、“和尚”还有一个不知道名字的保安。我们保安都拿着镐把往酒吧大门走，在大门口看见有人在打架，有人被打倒在地，另一个男子拿着酒吧的停车牌打躺在地上的人。打架双方我只认识其中一个人，叫“恺恺”，他是酒吧孙总的司机。当时门口站了一片，保安队里有人拿着镐把，社会上的人也有人拿着。我参与砸车，用镐把砸了车的后备箱和后面的玻璃。我从酒吧后门刚出来时没有看见樊某甲，只看到李某甲拿着镐把在皇后酒吧门口的路边和一个人大声喊叫，说的什么我不清楚，随后李某甲拿他手里的镐把扔向对方，镐把砸到绿化带里没有砸住对方。禹都花园东门口停着一辆黑色轿车，车是发动的后尾灯是亮的，隔了三分钟，那辆黑车就冲到了皇后酒吧门口北侧的绿化带里。李某甲扔镐把的时候那辆黑色轿车还在禹都花园东门停着，还没有冲进绿化带。我看见几个人跑进禹都花园小区东门后我就返回吃饭去了。
13、被告人陈某乙的供述，主要内容：2015年6月30日晚我、薛某某、薛某某朋友共十几个人在皇后酒吧卡6喝酒，期间恺恺出去了一下，过了一会他回来把他朋友全部叫走了，把我一个人留在卡6，一会恺恺的朋友过来对我说，恺恺在外面好像要打架，你出去看一下。我就出去，问恺恺是怎么回事，恺恺说：“刚才在酒吧里面有人碰了我下，还用眼睛翻我。”我跟他说算了，这时恺恺朋友说要不行就收拾他，我问恺恺，带刀没有，他说没有，我从他身上摸出来刀，然后我就顺手把刀给了皇后酒吧的保安樊某甲。过了几分钟，我见了五六个人从皇后酒吧里面出来，恺恺和他的朋友就把对方拉住围了起来，不知道他们之间说了什么，也不知道谁先动手打在一起，我就上去拉架，拉不开，我就上去动手，用脚在对方一个人身上踢了两下，用手在对方的身上打了两下。这时打对方的人也比较多我就退出来在旁边观看，打了一会好像把对方的人都打跑了，现场就留下一个人在酒吧门口躺着。这时我又看见一群人在酒吧后门围着一辆奔驰车在砸，围观的人越来越多，砸车的一群人就跑了，我就回酒吧了。
14、2014年9月5日李某辨认笔录，主要内容：经过辨认李某指出三号照片中的薛某某就是犯罪嫌疑人中的一人。
15、2014年9月5日仵某某辨认笔录，主要内容：经过辨认仵某某指出十二号照片中的薛某某就是犯罪嫌疑人中的一人。
16、2014年9月22日李某辨认笔录，主要内容：经过辨认李某指出九号照片中的程某就是犯罪嫌疑人中的一人。
17、2015年5月14日薛某某辨认笔录，主要内容：经过辨认薛某某指出六号照片中的李某甲就是保安队队长。
18、2015年12月23日樊某甲辨认笔录，主要内容：经辨认樊某甲指出董某某就是从皇后酒吧拿木棍的人。
19、临汾铁路公安处出具的抓获经过，证实2015年12月1日被告人孙某甲被太原铁路公安局临汾公安处乘警抓获。
20、运城市公安局盐湖分局刑事侦查大队2015年5月14日出具抓获经过，主要内容：犯罪嫌疑人薛某某于2015年5月14日在禹都大道禹都花园南门兄弟联盟网吧抓获。
21、运城市价格认定局运市价鉴字【2014】第078号价格鉴定书，主要内容：被砸晋MC51**奔驰S300L轿车损失价格为人民币捌万伍仟零玖拾伍元整（85095元）。
22、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（损伤）字【2014】40号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：伤者李某所受损伤构成轻伤一级。
23、运城市公安局盐湖分局决字【2011】第001321号公安行政处罚决定书，主要内容：2011年8月3日上午11时许，原糖酒公司经理李某丙伙同二十余人在糖酒公司工地扰乱施工妨碍了社会公共秩序，对薛某某进行行政拘留十日并处五百元罚款。
24、山西省运城市盐湖区人民检察院出具的运盐检未检（公诉）刑不诉【2016】8号不起诉决定书，证明：运城市盐湖区人民检察院对陈某甲不起诉。
25、在逃人员登记表，证明：李某甲、程某均被公安机关上网追逃。
26、监控视频光盘两张，证明：薛某某等人在皇后酒吧门口寻衅滋事一案案发现场的情况。
27、（2007）夏刑初字第102号刑事判决书，证明：被告人孙某甲2008年4月24日因犯绑架罪，被夏县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金八千元。
28、释放证明书，证明：被告人孙某甲于2014年6月14日刑满释放。
29、常住人口基本信息，证明：被告人薛某某、被告人孙某甲、被告人董某某年龄和其他基本情况。
30、刑事和解协议，收条一份,主要内容：案发后被告人薛某某、王某、孙某甲、程某等人家属与被害人景某甲、李某达成赔偿协议，赔偿被害人景某甲、李某四十万元整。
31、谅解书一份，证明：被告人薛某某、孙某甲、王某、程某等家属主动赔偿被害人后，得到了被害人谅解。
32、谅解协议书，证明：案发后被告人董某某赔偿被害人景某甲经济损失共计人民币五万元整。
33、调解协议书，证明：案发后经调解陈某甲赔偿李某八万元整。
34、谅解书，证明：案发后陈某甲与被害人李某就民事部分达成协议，并取得谅解。
以上证据均经原审法院庭审举证、质证，确实充分，足以证明本案事实，本院予以确认。
本院认为:上诉人（原审被告人）董某某、原审被告人薛某某、孙某甲在公共场所随意殴打他人，任意损毁公私财物，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。原审被告人孙某甲在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。三原审被告人案发后能积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。关于原审被告人董某某上诉提出他赔偿了被害人的经济损失，取得被害人的谅解，原审量刑偏重，请求二审改判的上诉理由。经查，原审法院根据上诉人董某某的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度、在犯罪中所起的作用，案发后积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解等因素，对上诉人董某某作出的量刑符合法律规定，并无不当。上诉人董某某的上诉理由，理据不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 宁俊龙
审判员 王效伟
审判员 周力军
二〇一七年三月十六日
书记员 谢梦莹
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