河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张民二终字第62号
上诉人（一审原告）：齐峰。
委托代理人：张德富，宣化物资实业总公司退休职工。
被上诉人（一审被告）：张家口市宣化区公共交通有限责任公司（以下简称宣交公司），住所地张家口市宣化区。
法定代表人：杨德利，该公司总经理。
委托代理人：李昕，该公司劳资科科长。
委托代理人：武玉荣，河北洋阳律师事务所律师。
上诉人齐峰与被上诉人张家口市宣化区公共交通有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服张家口市宣化区人民法院（2014）宣区民初字第1148号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人齐峰及其委托代理人张德富，被上诉人宣化公交公司的委托代理人李昕、武玉荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2006年8月15日，宣交公司收取齐峰风险抵押金3000元，齐峰到该公司从事公交司机工作，班组倒班出车，按照当月实际行驶里程和实际销售票款领取绩效工资。2008年9月1日双方签订了劳动合同。从2008年11月起宣交公司开始为齐峰申报缴纳养老保险费。从2012年1月29日起至今，齐峰一直未到宣交公司上班，该公司未给其发放工资。
2014年7月22日，齐峰向宣化区劳动监察大队投诉，要求宣交公司限期支付其加班工资和经济补偿金，退还其股金和风险抵押金6000元，责令宣交公司为其出具辞退或解除劳动关系的书面证明，并且为其办理档案和社会保险关系转移手续。张家口市宣化区人力资源和社会保障局于2014年9月19日以齐峰投诉宣交公司未支付其加班费已超过法定期限为由作出“宣人社劳监不受字（2014）第01号”不予受理决定书。2014年7月28日，齐峰向张家口市宣化区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求宣交公司支付其2006年8月15日至2012年1月期间的双休日加班工资16469.19元、节假日加班工资6842.82元、按应付金额100%标准加付赔偿金23311.98元；支付其2008年2月至8月未签订劳动合同二倍工资14669.12元；支付其6个月医疗期病假工资6048元；支付其8个月经济补偿金16263.02元，依照经济赔偿金的二倍支付赔偿金32526.04元；支付其2个月的失业保险金待遇1890元，退还股金和风险抵押金6000元；支付其2006年8月至2008年10月期间养老保险费2830.35元；要求宣化公交公司为其出具辞退或者解除劳动关系证明，为其出具提取住房公积金证明，为其办理领取失业保险金及其10%的医疗补助金手续，为其办理档案和社会保险关系转移手续。张家口市宣化区劳动人事争议仲裁委员会审理齐峰与宣化公交公司劳动争议一案后，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第九条之规定，作出如下裁决：一、被申请人退还申请人风险抵押金3000元；二、驳回申请人其他劳动人事争议请求。齐峰不服该仲裁委作出的“宣劳人仲案字（2014）第104号”仲裁裁决书，于2014年9月4日诉至宣化区人民法院。
另查明，齐峰自己缴纳了2006年8月15日至2008年10月期间的养老保险费共7739.9元，从2011年3月至2012年2月期间其平均工资为2028.28元。
上述事实，有原告的陈述、被告的答辩、风险抵押金收据、劳动保障监察不予受理决定书、“宣劳人仲案字（2014）第104号”仲裁裁决书、宣化区公共交通总公司文件、工资存折存取款明细、养老保险手册、职工养老保险关系转移单及庭审笔录等证据予以证实。
原审法院认为，我国建立的社会保险制度是保障劳动者在年老、患病、工伤等情况下获得帮助和补偿的一项重要法律制度，用人单位和劳动者都必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。宣交公司在与齐峰建立劳动合同关系后，未为其缴纳2006年8月15日至2008年10月期间的养老保险费，违法了法律的强制性规定。齐峰在其自己申报并缴纳了该期间的养老保险费后，扣除其按缴费基数的8%应承担的部分后，要求宣交公司承担剩余的保险费4643.94元的诉讼请求合理合法，该院依法予以支持。根据我国劳动合同法的相关规定，用人单位不得以任何名义向劳动者收取财物。宣交公司向齐峰收取3000元风险抵押金违反了法律的规定，故该院对齐峰要求宣化公交公司退还其3000元风险抵押金的诉讼请求依法予以支持。齐峰主张宣交公司延长其工作时间而未支付其延长工作时间的工资报酬，未支付其在节假日和休息日的加班工资均没有确实证据予以证明，且其在宣化公交公司工作期间，其工资是按照当月实际行车里程和实际销售票款领取的绩效工资，故该院对齐峰要求宣化公交公司支付其2012年1月之前因延长工作时间和节假日加班的工资报酬的诉讼请求依法不予支持。齐峰到宣交公司工作两年后的2008年9月1日与该公司签订劳动合同，其在2014年7月28日提起仲裁时主张未签订劳动合同的二倍工资的诉求已超过一年的仲裁时效期间，故该院对其此项诉讼请求依法不予支持。从2012年2月起，齐峰一直未到宣化公交公司上班，该公司也一直未给齐峰发放工资，双方的劳动关系实际处于中止履行状态，在此中止履行期间，双方均不具有劳动合同的权利义务，故齐峰要求宣交公司支付其从2012年2月起6个月的病假工资缺乏事实根据和法律依据，该院依法不予支持。齐峰要求宣交公司支付其失业保险待遇14931元、退还其3000元股金和为其出具提取住房公积金证明的诉讼请求均没有事实根据和法律依据，故该院依法不予支持。在2015年1月29日庭审中，齐峰和宣交公司均同意解除劳动合同，该院予以确认。按照齐峰在宣化公交公司5年零5个半月的实际工作年限和其从2011年3月至2012年2月期间的平均工资2028.28元计算，宣交公司应支付齐峰5.5个月工资的经济补偿金11155.54元。解除劳动合同后，宣交公司应为齐峰出具解除劳动合同的证明，并为其办理档案和社会保险关系转移手续。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第五十条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、张家口市宣化区公共交通有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付齐峰垫付的从2006年8月至2008年10月期间的养老保险费4643.94元；
二、张家口市宣化区公共交通有限责任公司于本判决生效之日起七日内退还齐峰风险抵押金3000元；
三、确认齐峰与张家口市宣化区公共交通有限责任公司于2015年1月29日解除劳动合同，张家口市宣化区公共交通有限责任公司于本判决生效之日起七日内一次性支付齐峰经济补偿金11155.54元，并为齐峰出具解除劳动合同证明，为齐峰办理档案和社会保险关系转移手续；
四、驳回齐峰的其他诉讼请求。
上诉人齐峰诉称，一审法院有法不依，事实不清，不依法采信证据，判决不公。请求：1、被上诉人支付上诉人2006年8月15日至2012年1月工作日加班工资113949.04元、节假日加班工资14398.2元、单休日加班工资90868.64元，按照应付金额100%标准加付赔偿金219215.88元。2、被上诉人支付上诉人从2012年2月起6个月医疗期病假工资6048元。3、被上诉人支付上诉2006年8月15日至2008年10月原告垫款缴纳的养老保险费4643.94元，支付两年多未缴纳失业保险金待遇损失1540元。4、支付8.5个月经济补偿金28369.23元，依照经济补偿金的二倍支付赔偿金56738.48元，支付风险抵押金3000元。5、请求二审法院依照《劳动合同法》第三十八条第（二）款、第（四）款之规定，判决双方于本案判决生效之日解除劳动合同。
被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判决。
二审法院查明的事实与一审法院一致。
本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，齐峰主张宣交公司延长其工作时间、未支付其延长工作时间的工资报酬、未支付其在节假日和休息日的加班工资均没有证据予以证明，且其在宣交公司工作期间，其工资是按照当月实际行车里程和实际销售票款领取的绩效工资，并有工会和职代会通过的加班费提薪调资的决议和分配办法，故本院对齐峰要求宣交公司支付其2012年1月之前因延长工作时间和节假日加班的工资报酬的诉讼请求依法不予支持。从2012年2月起，齐峰一直未到宣交公司上班，齐峰没有确实证据证明其履行了病假相关手续，故齐峰要求宣交公司支付其从2012年2月起6个月的病假工资缺乏事实根据和法律依据，本院依法不予支持。齐峰主张被上诉人应支付其2006年8月15日至2008年10月垫付的养老保险费4643.94元的问题，所谓垫付，是指企业已经为职工建立了养老保险关系，企业应缴纳企业负担部分而未缴纳，职工代为缴纳的情形。本案中，2006年8月15日至2008年10月，齐峰没有将养老保险关系转至宣交公司，宣交公司也没有为齐峰建立养老保险关系，故不存在垫付情形，现齐峰要求宣交公司补偿其缴纳的费用没有法律依据，本院不予支持。宣交公司因2006年8月至2008年10月两年未给齐峰缴纳失业保险金，齐峰要求两年失业保险金待遇损失，本院予以支持。按张家口市2015年3月1日执行的张家口市失业保险金调整计发标准，齐峰的失业保险金损失为840＊2=1680元，齐峰主张1540元，不违反法律规定，本院予以支持。在2015年1月29日一审法院的庭审中，齐峰和宣交公司均同意解除劳动合同，一审法院予以确认。按照齐峰在宣化公交公司8年零5个半月的实际工作年限和其从2011年3月至2012年2月期间的平均工资2028.28元计算，宣化公交公司应支付齐峰8.5个月工资的经济补偿金17240.38元。宣交公司向齐峰收取3000元风险抵押金违反了法律的规定，故本院对齐峰要求宣化公交公司退还其3000元风险抵押金的诉讼请求依法予以支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第五十条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持张家口市宣化区人民法院（2014）宣区民初字第1148号民事判决第二项，即张家口市宣化区公共交通有限责任公司于本判决生效之日起七日内退还齐峰风险抵押金3000元；
二、撤销张家口市宣化区人民法院（2014）宣区民初字第1148号民事判决第一项、第四项；
三、变更张家口市宣化区人民法院（2014）宣区民初字第1148号民事判决第三项为：确认齐峰与张家口市宣化区公共交通有限责任公司于2015年1月29日解除劳动合同，张家口市宣化区公共交通有限责任公司于本判决生效之日起七日内一次性支付齐峰经济补偿金17240.38元，支付齐峰失业保险金损失1540元；并为齐峰出具解除劳动合同证明，为齐峰办理档案和社会保险关系转移手续。
四、驳回齐峰的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由被上诉人张家口市宣化区公共交通有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王万军
审 判 员 成 进
代理审判员 赵 亮
二〇一五年七月六日
书 记 员 李 宁