湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘11刑终384号
原公诉机关：湖南省祁阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：刘某，外号“燕佗”，“燕奶几”，男，1980年11月22日出生于湖南省衡阳市珠晖区，公民身份号码430XXXXXXX********，汉族，初中文化，农民，住衡阳市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年2月1日被永州市公安局刑事拘留，同年3月9日经永州市人民检察院批准逮捕，同日由永州市公安局执行逮捕。现羁押于祁阳县看守所。
上诉人（原审被告人）：周某生，外号“友仔”，男，1966年10月19日出生于湖南省衡阳市，公民身份号码430XXXXXXX********，汉族，初中文化，农民，住衡阳市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年2月1日被永州市公安局刑事拘留，同年3月9日经永州市人民检察院批准逮捕，同日由永州市公安局执行逮捕。现羁押于祁阳县看守所。
原审被告人：刘某标，外号“阿标”、“阿台”，男，1967年1月1日出生于湖南省衡阳市珠晖区，公民身份号码430XXXXXXX********，汉族，小学文化，农民，住衡阳市。曾因犯盗窃罪于2006年9月12日被广东省东源县人民法院判处有期徒刑五年，2009年12月3日刑满释放。此次因涉嫌犯盗窃罪于2016年2月1日被永州市公安局刑事拘留，同年3月9日经永州市人民检察院批准逮捕，同日由永州市公安局执行逮捕。现羁押于祁阳县看守所。
湖南省祁阳县人民法院审理湖南省祁阳县人民检察院指控原审被告人刘某标、刘某、周某生犯盗窃罪一案，于二○一六年八月二十五日作出（2016）湘1121刑初285号刑事判决。原审被告人刘某、周某生不服，分别于2016年8月30日、9月5日提出上诉。祁阳县人民法院于2016年9月20日移送案卷，本院同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）刘某、周某生，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
祁阳县人民法院认定，2015年7月至2016年1月期间，被告人刘某标、刘某、周某生伙同周某冬（另案处理）先后盗窃作案4次，共盗得现金30300元，所得赃款平分用于挥霍。其中，周某冬伙同刘某标、刘某共同盗窃作案1次，盗得现金15700元；周某冬伙同刘某标、刘某、周某生共同盗窃作案3次，盗得现金14600元，平分赃款后用于挥霍。具体犯罪事实如下：
一、2015年7月15日晚上，周某冬伙同被告人刘某、刘某标预谋盗窃，由刘某驾驶湘DCXX**的黑色北京现代牌小车(未挂车牌)搭载周某冬和刘某标来到二广高速公路由南往北方向2378千米＋800米处(蓝山县与宁远县交界)地段伺机盗窃。次日凌晨2时30分许，司机王某岭驾驶牌号为鲁HTXX**重型半挂牵引车途经此处将车停在紧急停车区下车检查时，周某冬趁机进入驾驶室，盗窃了车主王某涛的男士挎包，包内有现金15700元及银行卡等钱物。周某冬得手后在往高速公路对面跑时，被一辆由南往北方向行驶的湘EXX**长途大客车撞倒在路上,被盗男士挎包掉落在地上,被失主王某涛捡回。
二、2016年1月13日凌晨2时许，周某冬伙同被告人刘某标、刘某、周某生来到泉南高速公路907千米路段附近的紧急停车区附近伺机盗窃。按照事先的预谋和分工，周某生用钢铁板敲打护栏，发出响声。被害人齐某锋驾驶冀EFXX**半挂货车途经此处听到响声误以为车子出了问题,就在紧急停车区停车检查。周某冬趁机进入驾驶室盗得现金2000元。所得赃款除开支外每人分得400元用于挥霍。
三、2016年1月10日凌晨1时许，周某冬伙同被告人刘某标、刘某、周某生来到泉南高速公路907千米路段的紧急停车区附近伺机盗窃。按照预谋和分工，周某生用钢铁板敲打护栏。失主马某帅驾驶陕EBXX**重型半挂货车途经此处听到响声误以为车子上的货物倾倒,就在紧急停车区停车检查。周某冬和刘某标相互配合进入驾驶室，盗走被害人马某帅现金10500元。盗窃得逞后又在该路段伺机盗窃，当日凌晨3时许，被害人赵某荣驾驶鲁YCXX**重型半挂货车途经此处在紧急停车区停车检查时，周某冬和刘某标相互配合进入驾驶室，盗走被害人赵某荣现金1500元。当晚共窃得现金12000元,所得赃款除开支外，每人分得2900元用于挥霍。
四、2016年1月30日0时许，周某冬伙同被告人刘某标、刘某、周某生来到泉南高速公路907千米路段的紧急停车区附近伺机盗窃。周某冬见对面路边停了一台货车，驾驶室无人，即进入驾驶室盗窃现金600元。所得赃款除开支外四人平分。当日凌晨4时10分许，周某冬和刘某标、刘某、周某生在衡阳市珠晖区收费站被公安机关民警抓获归案。
上述事实，有下列证据证明：
1、公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书，证明公安机关先后接失主报案称在高速公路上临时停车时被盗，请求查处。公安机关先后对报案情况予以登记并立案侦查。
2、被害人王某涛、齐某锋、马某帅、赵某荣的陈述，分别证明自己在高速公路上临时停车时被盗的时间、地点、被盗钱财的数额，被盗后均向公安机关报了案的事实。
3、证人王某岭、周某明、潘某利、邓某明的证言，分别证明各失主在高速公路上临时停车时被盗的时间、地点、被盗钱财的数额等情况。
4、公安机关制作的物证照片及说明，证明失主王某涛被盗挎包内有现金15700元。
5、公安机关制作的案发现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、现场照片，分别证明每次被盗现场的地理位置、现场概貌并经被告人刘某标、周某生、刘某指认并拍照附卷。
6、辨认笔录，证明经证人照片辨认出周某冬为盗窃作案人；被告人刘某标、周某生、刘某分别相互照片辨认出为同案人及照片辨认出同案人周某冬。
7、公安机关搜查笔录、扣押物品清单、作案工具照片，证明被告人刘某标、刘某、周某生共同盗窃作案所使用的工具予以扣押并拍照。
8、公安机关出具的被告人刘某标、周某生、刘某到案经过证明，证明被告人刘某标、刘某、周某生系被公安机关抓获归案的事实。
9、户籍证明，证明被告人刘某标、周某生、刘某及同案人周某冬的身份情况。
10、公安机关调取的高速公路各收费站截图照片、通行记录，证明周某冬和刘某标、周某生、刘某驾驶的车辆进出高速公路各收费站的时间并被拍照。
11、公安机关调取的周某冬和刘某标、周某生、刘某的手机号码相互通电话的记录，证明周某冬和刘某标、周某生、刘某的手机号码相互通电话的时间。
12、同案人周某冬的供述，周某冬在公安机关对自己伙同刘某标、刘某、周某生上述盗窃犯罪事实供认不讳。
13、被告人刘某标、刘某、周某生的供述。刘某标、刘某、周某生分别供述共同盗窃的时间、地点、方法以及得赃款数额等情节与被害人王某涛、齐某锋、马某帅、赵某荣的陈述，证人王某岭、周某明、潘某利、邓某明的证言，同案人周某冬的供述，公安机关制作的案发现场勘验检查工作记录，现场方位平面示意图，指认现场照片，辨认笔录，公安机关出具的刘某标、周某生、刘某归案经过证明，户籍证明等证据相吻合。证据之间相互印证，形成了证据链。证据均经庭审质证、查证属实，全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
另有广东省东源县人民法院（2006）东刑初字第61号刑事判决书，证明被告人刘某标于2006年9月12日因犯盗窃罪被广东省东源县人民法院判处有期徒刑五年，刑期自2006年3月4日起至2011年3月3日止的事实。
祁阳县人民法院认为，被告人刘某标、刘某、周某生以非法占有为目的，与同案人相互结伙，先后分别共同盗窃他人钱财多次，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，被告人刘某标、刘某、周某生与同案人周某冬分工负责、相互配合、赃款平分，均起了主要作用，均系主犯。刘某标曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘某及其辩护人辩称起诉书指控的第1次盗窃15700元属于盗窃未遂的理由，经查，被告人刘某标、刘某与同案人周某冬分工负责、相互配合对王某涛的钱包实施盗窃，周某冬盗窃行为已实施完毕，被盗钱财己脱离失主控制，周某冬已实际取得了被盗钱物，由于周某冬盗窃得逞后在离开现场时发生交通事故而被车辆撞倒在路上，被盗钱包亦掉落在路上被失主捡回，不属于未遂的情形。故该理由不能成立，该院不予采纳。鉴于被告人刘某标、刘某、周某生归案后均如实供述了共同盗窃犯罪事实，均认罪，均可以酌情从轻处罚。据此，对被告人刘某标、刘某、周某生均适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款的规定；对被告人刘某标同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，判决：一、被告人刘某标犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元；二、被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人周某生犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。
原审被告人刘某不服，上诉提出“是周某冬打电话租我的车，开始第一次并不知是盗窃，所起作用较小，量刑过重”的理由。
原审被告人周某生不服，上诉提出“在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，量刑过重”的理由。
原审被告人刘某标提出“我2006年9月12日因犯盗窃罪被广东省东源县人民法院判处有期徒刑五年，经减刑于2009年12月3日刑满释放，离2015年7月14日再次盗窃犯罪时已满五年，不是累犯，原判认定我是累犯错误，量刑过重”的理由，并提供了广东省连平监狱释放证明书予以证明。
在二审审理期间，除刘某标提供新的证据—广东省连平监狱释放证明书外，其他被告人没有提供新的证据。二审审理查明的事实、证据除刘某标是累犯的事实、证据外，其他与一审查明的事实、证据一致。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘某、周某生伙同原审被告人刘某标及周某冬以非法占有为目的，采取秘密手段多次窃取他人钱财，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，周某冬、刘某标、刘某、周某生分工合作，赃款均分，均起了主要作用，均系主犯。刘某上诉提出“是周某冬打电话租我的车，第一次并不知是盗窃，所起作用较小，量刑过重”以及周某生上诉提出“在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，量刑过重”的理由。经查，刘某、周某生与周某冬、刘某标在每次盗窃作案前共同预谋，作案时由刘某驾驶车辆流窜至高速公路上接应，由周某生用钢铁板敲打高速路边护栏发出响声，诱骗被害人停车，由周某冬、刘某标伺机上车盗窃。四人分工合作，密切配合，均起了主要作用，均系主犯，原判在法定刑幅度内量刑，并不过重。故该理由不能成立，本院不予采纳。刘某标提出“我2006年9月12日因犯盗窃罪被广东省东源县人民法院判处有期徒刑五年，经减刑于2009年12月3日刑满释放，离2015年7月14日再次盗窃犯罪时已满五年，不是累犯，原判认定我是累犯错误，量刑过重”的理由。经查，原判仅根据广东省东源县人民法院（2006）东刑初字第61号刑事判决书中刘某标曾因犯盗窃罪的刑期自2006年3月4日起至2011年3月3日止的事实，而没有查明刘某标在服刑期间减刑2次，减刑1年3个月而提前于2009年12月3日刑满释放的事实而认定刘某标是累犯错误。刘某标不是累犯而是有前科，本院予以纠正。原判根据累犯的法定从重处罚情节对刘某标量刑，量刑过重。故该理由成立，本院予以采纳。据此，对原审被告人刘某标适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款，第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定；对上诉人（原审被告人）刘某、周某生适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款，第二百二十五条第一款（一）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省祁阳县人民法院（2016）湘1121刑初285号刑事判决第一项中对被告人刘某标的定罪、附加刑部分和第二、三项；
二、撤销湖南省祁阳县人民法院（2016）湘1121刑初285号刑事判决第一项中对被告人刘某标的主刑部分；
三、原审被告人刘某标犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币六千元（罚金限判决生效之日起10日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月1日起至2017年9月31日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 奉继松
代理审判员 黄源芳
二〇一六年十月十九日
书 记 员 郝 洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。