福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）莆民终字第1410号
上诉人（原审被告、反诉原告）莆田市三迪房地产开发有限公司，住所地莆田市城厢区荔城路，组织机构代码证代码74907257-5。
法定代表人赵庆宗，董事长。
委托代理人陈金顺，福建鹏翼律师事务所律师，委托权限特别代理。
被上诉人（原审原告、反诉被告）深圳市福厨厨房设备有限公司，住所地深圳市宝安区松岗街道潭头社区亚洲电力工业园4栋一、二层，组织机构代码证代码70845229-9。
法定代表人陈向锋，总经理。
委托代理人谢颂，男，1975年3月6日出生，汉族，系该公司员工，住广东省紫金县，委托权限特别代理。
原审被告莆田市三迪房地产开发有限公司城厢希尔顿逸林酒店，住所地莆田市城厢区荔城中大道2276号，组织机构代码证代码05841663-1。
负责人孙金鹏，总经理。
上诉人莆田市三迪房地产开发有限公司（以下简称三迪房地产公司）因与被上诉人深圳市福厨厨房设备有限公司（以下简称深圳福厨公司）、原审被告莆田市三迪房地产开发有限公司城厢希尔顿逸林酒店（以下简称希尔顿逸林酒店）承揽合同纠纷一案，不服莆田市城厢区人民法院（2013）城民初字第2212号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，对本案进行审理，现已审理终结。
原审法院查明，2012年9月24日，深圳福厨公司作为乙方与三迪房地产公司作为甲方签订《莆田希尔顿酒店售卖区厨房设备供应及安装合同》一份，约定由深圳福厨公司向三迪房地产公司供应并安装希尔顿逸林酒店售卖区厨房设备，合同还作如下约定：1、工程范围包括希尔顿逸林酒店售卖区厨房设备的生产、供应、安装、调试，工程总价180000元（人民币，下同）为包干价。2、付款方式为（1）合同签署生效后，乙方先行下单生产并有序安排发货及安装；2012年10月20日前甲方支付工程总价的50%给乙方，即90000元整；（2）乙方将货物送到指定的工地现场，所有的设备安装调试完毕，并经甲方验收合格，甲方支付工程总价的45%给乙方，即81000元整；（3）尾款工程总价的5%即9000元为质保金，自验收合格之日起两年质保期满经甲方检验无质量问题后一次性付清；（4）每次付款前，乙方应提供相应等额税务发票。3、工程期限为（1）2012年10月25日前全部货到位（莆田工地），2012年11月5日前安装调试验收完成（先到货先行安装）。（2）如遇下列情况，工期做相应顺延：①甲方未能按合同规定时间提供土建、水电等配套工程和完善的施工现场；②因甲方要求变更设计方案而增加施工内容或由于甲方原因导致施工无法正常进行；③在施工过程中如因连续停水、停电4小时以上，或间歇停水、停电3天以上（每天连续2小时以上）影响正常施工；④本项目有关报批手续未能得到及时批准影响供货和施工安装；⑤甲方未按时签验到货，不按时向乙方支付设备款或其它应付款项，而影响乙方生产和施工；⑥不可抗拒的因素（如发生战争、地震、台风、火灾、水灾、交通事故等阻碍生产、运输、安装的情形）而延误工期；⑦甲方对整个项目的建设进度有意放缓的；⑧其它经双方协商可以顺延的情况。4、工程验收：甲乙双方共同依据报价清单对施工进行验收；甲方应及时组织验收，如甲方在收到乙方关于验收的请求报告五天内非正当理由不安排验收，则视为甲方默认工程合格。5、违约责任：（1）本合同签订后，任何一方违约，造成本合同不能履行或不能完全履行，由违约方向对方支付合同价款10%的违约金，如造成对方损失，还应赔偿对方违约金不足部分损失。（2）除因工期顺延，付款时限相应顺延外，甲方未按时支付设备款，每逾期一日，向乙方支付应付款总额万分之五的违约金。（3）乙方未按合同约定工期竣工，以及主要关键设备进场未按合同约定进场，每逾期一日，向甲方支付5000元的违约金。（4）因甲方原因导致项目延期六个月以上的，甲方应对乙方做出一定的补偿（具体根据材料、人工的市场价格对乙方造成的损失测算）。2012年11月9日，三迪房地产公司支付90000元给深圳福厨公司。在审理过程中，法院于2013年8月15日责令深圳福厨公司提交验收单给三迪房地产公司，并要求三迪房地产公司于十日内验收。因双方未能组织共同验收，法院于2013年10月21日组织三方到希尔顿逸林酒店进行验收，深圳福厨公司与三迪房地产公司对供货数量没有异议，但三迪房地产公司认为厨房设备存在质量问题，不能验收。2013年1月6日，希尔顿逸林酒店开业经营。深圳福厨公司请求法院判令：1、三迪房地产公司立即支付给深圳福厨公司拖欠的工程款90000（含质保金9000元）及违约金6156元，共计96156元；2、希尔顿逸林酒店承担所欠工程款的连带清偿责任；3、本案的诉讼费用由三迪房地产公司、希尔顿逸林酒店共同承担。三迪房地产公司在诉讼期间提起反诉，请求法院判令：1、深圳福厨公司支付逾期交货等违约金175000元；2、本案诉讼费用由深圳福厨公司承担。
原审法院认为，深圳福厨公司与三迪房地产公司签订的《莆田希尔顿酒店售卖区厨房设备供应及安装合同》意思表示真实、内容合法有效，依法予以确认。深圳福厨公司提供的证据无法证明其安装调试完成时间，但希尔顿逸林酒店于2013年1月6日开业经营，并将厨房设备投入使用，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十一条的规定，“承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果”，三迪房地产公司应当验收厨房设备，但其未经验收便投入使用，应承担法律后果，即视为验收合格并应支付相应的价款。故三迪房地产公司应当于2013年1月7日支付工程款81000元给深圳福厨公司，因其尚未支付该款，故深圳福厨公司主张的逾期付款违约金（2012年11月29日至2013年4月30日），其中2013年1月7日起至2013年4月30日的违约金4576.5元予以支持。深圳福厨公司主张的质保金9000元，因合同约定质保金自验收合格之日起两年质保期满经甲方检验无质量问题后付清，现两年质保期未满，不予支持。三迪房地产公司主张深圳福厨公司支付逾期交货违约金175000元，因三迪房地产公司确认深圳福厨公司的交货时间为2012年11月29日，合同约定三迪房地产公司应于2012年10月20日支付90000元工程款，但其于2012年11月9日支付该款，迟延付款20天，根据合同约定，深圳福厨公司的到货期限得以顺延20天，深圳福厨公司的到货时间比合同约定的2012年10月25日迟延了（35天-20天）=15天，合同约定的违约金过高，调整为按照中国人民银行发布的同期贷款利率四倍计算：180000元×15天×5.6%／360天×4=1680元。希尔顿逸林酒店并非合同的相对方，并不享有合同权利或履行合同义务，故深圳福厨公司主张希尔顿逸林酒店承担连带清偿责任，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百五十一条、第二百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、三迪房地产公司应于本判决生效之日起十日内支付给深圳福厨公司工程价款八万一千元及违约金人民币四千五百七十六元五角；二、深圳福厨公司应于本判决生效之日起十日内支付给三迪房地产公司违约金一千六百八十元；以上判决第一、二项，对抵后三迪房地产公司应于本判决生效之日起十日内支付给被上诉人深圳福厨公司八万三千八百九十六元五角；三、驳回深圳福厨公司的其他反诉请求；四、驳回三迪房地产公司的其他诉讼请求；五、驳回深圳福厨公司对希尔顿逸林酒店的诉讼请求。本案案件受理费2204元，减半收取为1102元，由深圳福厨公司负担121.25元，三迪房地产公司负担980.75元。反诉费1900元，由深圳福厨公司负担18.24元，三迪房地产公司负担1881.76元。
一审宣判后，三迪房地产公司不服，向本院提起上诉。
上诉人三迪房地产公司上诉称：一、原审法院认为“上诉人迟延付款20日”显然事实认定错误。根据合同约定，以被上诉人提供相应等额税务增值税发票并交付给上诉人作为上诉人付款的前提条件，本案中被上诉人虽然有开具相应的增值税发票，但并没有及时交付给上诉人，也没有证据证明有交付给上诉人，原审法院仅以上诉人应付款日期及上诉人的实际付款日期推断上诉人迟延付款20日，属事实认定错误。二、上诉人的付款条件确未具备，原审法院判令上诉人直接支付给被上诉人相应工程款实属不当。合同约定上诉人只有在被上诉人先行开具相应等额税务增值发票并提供给上诉人之后，上诉人才付款，而被上诉人没有证据证明其已经向上诉人交付了相应的增值税发票，故上诉人付款条件不具备；三、原审法院认为“双方合同约定的违约金过高”缺乏依据。该违约金的约定系双方真实意思表示，原审法院在没有相关事实依据及被上诉人没有请求予以适当减少的情况下对该违约金予以大幅度下降调整，显然缺乏依据，对上诉人有失公平。上诉请求：一、撤销原审判决，并改判驳回被上诉人的诉讼请求、支持上诉人的反诉请求。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人深圳福厨公司辩称，一审判决正确，适用法律正确，证据充分，程序合法，应当驳回上诉，维持原判。
原审被告希尔顿逸林酒店未向本院提交陈述意见。
本院在二审审理过程中，双方对原审查明的事实均没有异议，本院对此予以确认。
在本院指定的举证期限内，双方均未提供新的证据。
根据本案的诉辩情况，归纳本案争议焦点为：1、被上诉人交付增值税发票能否作为上诉人付款的前提条件？2、原审法院能否调整违约金？对此，本院予以分析认定如下：
本院认为，一、被上诉人向上诉人提供增值税发票系从给付义务，不能成为上诉人拒绝付款的理由。第一、从违约责任看，合同约定了未按时支付设备款、未按合同约定竣工、主要设备进场未按合同约定等情况的违约责任，但并未将未提供发票作为一种违约情形，也未约定未提供发票的违约责任。第二、合同第三条付款方式第一点至第五点对每阶段的付款金额、付款条件都有明确约定，并未将提供增值税发票作为付款的必备条件。第三、从对价关系来看，合同中约定被上诉人的主要义务为对厨房设备进行生产、供应、安装、调试，上诉人则依约支付相应的款项，被上诉人在履行了其主要义务后，有权要求上诉人履行对等给付义务即支付相应的对价。因此，开具增值税发票不是付款的对等给付义务，应为合同的从给付义务，未开具发票不能成为上诉人拒绝支付款项的抗辩理由，上诉人对此可另行主张权利。二、虽然一审未对违约金调整进行释明，但被上诉人深圳福厨公司在一审时已经否认其存在违约情况，要求驳回三迪房地产公司主张违约金的反诉请求，二审期间，深圳福厨公司也明确提出合同约定的违约金过高问题，一审调整违约金是合适的，实际是请求法院调整违约金。据此，对违约金进行调整并无不当，予以支持。
综上，本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。上诉人的上诉理由，缺乏事实依据和法律依据，不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案案件受理费人民币3002元，由上诉人莆田市三迪房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑金萍
审 判 员 王力勇
代理审判员 郑荔琼
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 韩美燕
附：本案相关法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；