湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘05民终274号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司。
负责人：冯芳，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：袁青，湖南天戟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：颜践喜。
原审被告：李梦竹。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司（以下简称平安财险邵阳支公司）因与被上诉人颜践喜，原审被告李梦竹机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵阳市北塔区人民法院（2016）湘0511民初372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险邵阳支公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判由平安财险邵阳支公司赔偿颜践喜30786元（比一审减少56690元）；2.二审诉讼费由颜践喜承担。事实与理由：1.应当按农村居民标准计算颜践喜的残疾赔偿金。根据平安财险邵阳支公司的调查，颜践喜之妻李某某签字认可颜践喜在家居住，并从事木工，而邵阳市某某钢化玻璃有限公司拒不配合平安财险邵阳支公司的调查，以上足以说明其在城镇打工和居住的证据是虚假的，一审按城镇居民标准计算残疾赔偿金错误。2.误工费计算错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，误工费最长只能计算到定残前一日。本案中，从发生交通事故至定残前一日只有49天，而一审采用司法鉴定计算了180天，明显违反了法律规定。另根据颜践喜之妻认定的调查记录，颜践喜每月收入只有3000元，一审按月收入4200元计算误工费不当，一审多计算了21000元。
颜践喜答辩请求维持一审判决。
李梦竹答辩请求依法判决。
颜践喜向一审法院起诉请求：判令李梦竹、平安财险邵阳支公司赔偿医药费48516.44元、后期治疗费10000元、鉴定费700元、残疾赔偿金57676元、误工费27000元、住院伙食补助费2450元、护理费5765.83元、精神抚慰金5000元，共计157108.27元，并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2016年7月20日11时20分，李梦竹驾驶车牌号为湘EXXX**的小型客车沿邵阳市北塔区西湖北路行驶至某药业时，与颜践喜驾驶的无牌轻便摩托车碰撞，致颜践喜受伤，两车受损的交通事故。2016年8月3日，邵阳市公安局交通警察支队北塔大队作出《道路交通事故认定书》，认定：李梦竹负事故主要责任，颜践喜负事故次要责任。颜践喜受伤后，自2016年7月20日起至9月8日在邵阳市第二人民医院住院治疗49天。住院治疗期间，平安财险邵阳支公司先行支付医疗费用10000元。2016年9月7日，经邵阳市人民司法鉴定所鉴定：被鉴定人颜践喜右胫骨中下段骨折内固定术后；右腓骨近端粉碎性骨折；右后踝骨折；多处软组织损伤，评定为拾级伤残。该所出具咨询意见书：被鉴定人颜践喜误工180天；后期康复费10000元（自2016年9月8日起，含取内固定费）。事故发生时，颜践喜在城镇务工。湘EXXX**车的所有人为李梦竹，在平安财险邵阳支公司投保交强险和不计免赔50万元商业三者险，保险期限自2016年2月14日0时起至2017年2月13日24时止。
依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律法规的规定，并参照《2015-2016年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，结合当事人辩论意见，颜践喜的损失确定为149142.44元，具体如下：一、医疗费用赔偿限额项下损失共计60966.44元：1.医疗费48516.44元；2.住院伙食补助费2450元；3.后续治疗费10000元。二、伤残赔偿限额项下损失87476元：1.残疾赔偿金57676元；2.误工费25800元（4300元/月÷30天×180天）；3.精神损害抚慰金4000元。三、其他损失即鉴定费700元。颜践喜主张的护理费5765.83元，因未能提交证据证明，不予支持。
一审法院认为，邵阳市公安局交通警察支队北塔大队作出的《道路交通事故认定书》主体合法，程序合法，责任划分明确，予以确认。颜践喜诉请赔偿医疗费、后续治疗费、住院生活补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费，符合法律规定，予以支持。本次交通事故系机动车之间发生，机动车驾驶员双方均有过错，应按照各自过错的比例分担责任，即由李梦竹承担70%的赔偿责任，颜践喜自负30%的责任。颜践喜的总损失149142.44元，平安财险邵阳支公司已替代赔偿10000元（医疗费项下总损失60966.44元），应在交强险伤残赔偿责任限额项下赔偿87476元。鉴定费700元，由颜践喜自行承担30%即210元，李梦竹承担70%即490元。不足部分50966.44元，由颜践喜自行承担30%即15289.93元，李梦竹承担70%的赔偿责任即35676.51元。平安财险邵阳支公司依照保险合同替代赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款规定，判决：（一）中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿颜践喜损失87476元；（二）中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿颜践喜损失35767.51元；（三）李梦竹赔偿颜践喜损失490元；（四）驳回颜践喜其他诉讼请求。
二审期间双方均未提供新证据。本院二审查明，颜践喜从2016年7月20日至9月8日在邵阳市第二人民医院住院治疗50天。本院审理查明的其他事实与一审查明的一致，对一审查明的其他事实本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。平安财险邵阳支公司虽上诉主张颜践喜的残疾赔偿金应按农村标准计算，但并没有证据证实颜践喜在农村务工、收入来源于农业生产这一事实，一审采信颜践喜提交的劳动合同书及工资表，按城镇标准计算颜践喜的残疾赔偿金和误工费并无不当。颜践喜从2016年7月20日至9月8日住院治疗50天，一审认定为49天系计算错误，本院予以纠正。颜践喜在住院治疗期间进行伤残鉴定，并被评定为十级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。误工时间应以其实际接受治疗的时间确定，一审依据鉴定结论计算180天误工期系适用法律错误，应予纠正。颜践喜的误工费应为7167元（4300元/月÷30天×50天），其伤残赔偿限额项下损失相应变更为68843元（含残疾赔偿金57676元、误工费7167元、精神损害抚慰金4000元）。
综上，平安财险邵阳支公司的上诉理由部分成立，本院对其上诉请求予以部分支持；一审判决认定事实基本清楚，但适用法律不当，实体处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖南省邵阳市北塔区人民法院（2016）湘0511民初372号民事判决书第二、三项；
二、撤销湖南省邵阳市北塔区人民法院（2016）湘0511民初372号民事判决书第一、四项；
三、中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿颜践喜损失68843元；
四、驳回颜践喜的其他诉讼请求。
以上应付款项，限收到本判决书后十日内支付完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1721元，二审受理费584元，共计2305元，由中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司负担400元，颜践喜负担505元，李梦竹负担1400元。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛海玲
审 判 员 颜锦霞
审 判 员 贺显平
二〇一七年三月二十九日
代理书记员 晏 迪
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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