河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张民终字754号
上诉人（原审被告）李建军。
被上诉人（原审原告）杜田龙。
委托代理人杜全。
原审被告张家口市新城房地产开发有限公司，住所地：万全县孔家庄镇工业街11号。
上诉人李建军因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省万全县人民法院（2015）万民初字第91号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告杜田龙向原审法院诉称，2014年9月被告雇佣我为其负责拆迁孔家庄镇万友小区南区平房干活，是王某和苏某介绍的。9月3日下午4点左右，王某和苏某在拆推墙过程中，将正在一边劈砖的我砸伤。事后我被紧急送往就近的万全县中医院救治，因伤势严重，后转入张家口市第二五一医院治疗，于9月23日出院。事故发生后二被告给我垫付85000元的治疗费，对其他损失被告一直未再给付。该拆迁工程由被告张家口市新城房地产开发有限公司负责，被告李建军从该公司承包了万友小区南平房的拆迁，鉴于被告李建军没有房屋拆迁资质，施工过程中造成人员伤亡，发包方应与承包方承担连带赔偿责任。我是在提供劳务活动中遭受损害受伤，故二被告依法应对我的损失承担赔偿责任。
原审被告李建军辩称，原告受伤时我不在现场，具体怎么受得伤我不清楚。拆房的活儿不是我承包的，事实上是孙尚先承包的，我只是从中介绍了一下。我不清楚孙尚先是否雇佣了原告。
原审被告张家口市新城房地产开发有限公司未答辩。
原审查明，2014年7月30日，被告李建军与被告张家口市新城房地产开发有限公司第五项目部签订拆房协议，协议内容为“本着平等互利的原则，甲方张家口市新城房地产开发有限公司与乙方李建军就拆除万友庄园东部分民房达成如下协议：一、拆除过程中发生的一切人身安全事故全部由乙方负责与甲方无关。二、拆除完毕后乙方负责把拆除的建筑垃圾全部运走。三、拆除费用包干，乙方付给甲方（按正房计）每间100元。四、本协议自签字之日生效，一式两份，双方各执一份”。李建军承包上述拆迁工程后，工程现场由王某、苏某负责。2014年8月原告到拆迁工地劈砖，劈一块砖5分，工资每天一发，由苏某具体负责。2014年9月3日16时许，原告在劈砖的过程中被推倒的墙体砸伤。原告受伤后经万全县中医院抢救后住中国人民解放军第二五一医院治疗，诊断为：1、胸部外伤：1.1多发肋骨骨折，右3-12、左4-9；1.2血气胸，右；1.3肺不张，右；2、横突骨折，胸7-9右、胸10双、腰1右、腰2-4双、腰5左；3、棘突骨折，胸4-11。于2014年9月23日好转出院。医嘱：1年后根据骨折愈合情况决定能否取出内固定材料，治疗需费用约15000元。原告的伤情经张家口市法医鉴定中心鉴定为：1、八级伤残。2、自鉴定书出具之日（即2015年3月30日）起医疗终结。3、伤后一人护理四个月。4、营养期四个月。上述事实，有原、被告的陈述及原告提供的被告李建军无异议的拆房协议、中国人民解放军第二五一医院出具的诊断证明和医学证明、张家口市法医鉴定中心于2015年3月30日出具的司法鉴定意见书及原审法院对王某、苏某做的调查笔录予以证实，足以认定。原告主张：1、医药费68398.15元，提供了医药费票据。2、住院伙食补助费600元（20天×30元）。3、营养费3600元（120天×30元）。4、护理费12000元（120天×100元）。5、误工费20700元（207天×100元），误工时间主张从事故发生当天到鉴定前一日，误工标准主张按劈砖时每天能挣100元计算。6、残疾赔偿金57938.4元（24141元／年×8年×30%）。7、鉴定费及鉴定检查费3520元。8、交通费1500元，未提供票据。9、精神损害抚慰金9000元。10、二次手术费15000元。被告李建军对原告的主张无异议，但认为不应该让其赔偿。法庭认为，原告未提供证据证明其有固定收入，也未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，故原告主张的误工标准理由不当，不予认定，原告虽系农业户口，但其提供的万全县孔家庄街道办事处气象后街社区委员会和万全县公安局孔家庄派出所证明证实原告居住在万全县孔家庄镇气象后街炮团大院后排两年以上，故原告的误工标准应参考2015年度城镇居民人均年可支配收入每年24141元计算，原告的误工费应为13690.92元（24141元／年÷365天×207天）。原告对其交通费未提供票据，结合原告的伤情及治疗经过，酌情认定交通费800元，其他请求证据充分，理由正当，予以认定。综上，原审法院认定原告的各项损失为：医药费68398.15元、住院伙食补助费600元、营养费3600元、护理费12000元、误工费13690.92元、残疾赔偿金57938.4元、鉴定费及鉴定检查费3520元、交通费800元、精神损害抚慰金9000元、二次手术费15000元，合计184547.47元。被告李建军主张其是为孙尚先揽活儿，干活的人也是孙尚先自己雇的，其并没有让王某和苏某雇佣原告，并申请证人王某、苏某出庭作证。但王某、苏某的证人证言也没有“李建军是为孙尚先承包的工程，干活的人是孙尚先雇的”的内容，被告李建军提供的证据不足以证明其主张。事故发生后，被告李建军为原告垫付医疗费85000元。
原审认为，被告李建军与被告张家口市新城房地产开发有限公司第五项目部签订了拆房协议，可证实被告李建军承包了被告张家口市新城房地产开发有限公司第五项目部的拆除万友庄园东部分民房的工程。原告在被告李建军承包的工程工地上劈砖，工地负责人为原告发放工资，原告与被告李建军之间形成了劳务关系。原告在工作中被推倒的墙砸伤，被告李建军作为雇主未尽到管理职责，存在过错，应承担责任。原告在工地劈砖时，未采取任何安全措施，工作时也未尽到足够的安全义务，对其自身受到的损害也有一定的过错，也应承担一定责任。被告张家口市新城房地产开发有限公司第五项目部在工程建设中将部分工程承包给没有资质的被告李建军，系代表被告张家口市新城房地产开发有限公司所为，被告张家口市新城房地产开发有限公司应对原告的损失与被告李建军承担连带责任。遂判决：一、被告李建军于判决生效之日起十五日内赔偿原告杜田龙医药费68398.15元、住院伙食补助费600元、营养费3600元、护理费12000元、误工费13690.92元、残疾赔偿金57938.4元、鉴定费及鉴定检查费3520元、交通费800元、精神损害抚慰金9000元、二次手术费15000元，合计184547.47元的80%计款147637.97元，除已垫付的85000元，再赔偿62637.97元。二、被告张家口市新城房地产开发有限公司对第一项承担连带责任。三、驳回原告杜田龙的其他诉讼请求。宣判后，李建军不服，上诉至本院。上诉人李建军的主要上诉理由和请求是，我没有雇佣过被上诉人，也不认识被上诉人，在事故发生时被上诉人违规进入我们的工作场所，属个人行为。被上诉人一审提交的证人证言，证人没有出庭作证，不能核实其真伪，总之我不应承担赔偿责任。请二审法院查明事实后改判。被上诉人杜田龙认可一审判决，认为大合同是和开发商签订的，他们给不了钱，三个人给开发商5万元的沥青，现在对方不想出赔偿款。
经审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，李建军与张家口市新城房地产开发有限公司第五项目部签订了拆房协议，可证实李建军承包了张家口市新城房地产开发有限公司第五项目部的拆除万友庄园东部分民房的工程。李建军主张自己只是该工程的中间介绍人，而不是实际承包人，但其未提交证据证实，对李建军的主张本院不予支持。杜田龙在李建军承包的工程工地上劈砖，工地负责人为其发放工资，可以认定其与李建军之间形成了劳务关系。杜田龙在工作中被推倒的墙砸伤，李建军作为雇主应承担赔偿责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费1364元，由上诉人李建军负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑晓鸣
审判员 王 潇
审判员 马瑞云
二〇一五年十二月八日
书记员 张 巍
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