湖南省永顺县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘3127民初1249号
原告覃圣文，男，1966年1月20日出生，土家族，住湖南省永顺县。
委托代理人曾中，新疆和田诚信法律服务所法律工作者。
被告永顺县第二建筑工程公司（以下简称“建二公司”）,住所地湖南省永顺县灵溪镇棚场街172号。
法定代表人樊世奎，该公司总经理。
委托代理人戴业松，湖南三页律师事务所律师。
第三人肖树青，男，1968年10月18日出生，汉族，住湖南省永顺县。
原告覃圣文与被告建二公司、第三人肖树青劳动争议纠纷一案，于2016年10月12日诉至本院。本院受理后由审判员李雁冰适用简易程序于2016年11月24日公开开庭进行了审理。原告委托代理人曾中、被告建二公司委托代理人戴业松、第三人肖树青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告覃圣文诉称，2014年9月2日11时，原告在永顺县抚志九年制学校公租三标段工地施工装模过程中，从主体二层梁板门过桥时，不慎摔落至屋内，头部着地，摔成重伤。原告在永顺县人民医院简单治疗后，转至湘西州人民医院和湘雅医院治疗，现仍在住院治疗之中。原告的伤经湘西州劳动能力鉴定委员会鉴定构成一级伤残。原告自2014年8月2日起给被告做工，工资为4500元/月，被告未按照该工资标准给原告缴纳工伤保险，相应的损失应当由被告承担。现原告为维护其合法权益，诉至法院，请求：1、赔偿原告停工留薪期生活护理费219000元；2、每月支付年满60岁后的工资即5年×12个月×4500元＝270000元；3、补发一次性补助金37449元及双倍工资中未支付工资49500元；4、按月补足伤残津贴1248元及停工留薪后的生活护理费693.5元；5、缴纳2014年8月至2029年8月每一年度养老保险金；6、赔偿原告鉴定费及州医院特护费2830元、交通费2000元；7、支付原告停工留薪期工资108000元、伙食补助费73000元。原告在诉讼中变更诉请鉴定费及特护费为2890元。
原告覃圣文为支持其主张，向本院提交证据如下：
1-3、工伤认定决定书及劳动能力鉴定书，拟证明原告的伤为工伤一级残及延长停工留薪一年的事实；4、工伤待遇审批表，拟证明被告已给原告按照3113元/月的工资标准缴纳工伤保险；5-8、证人陈立阶、秦清跃、董先文证明及抚志村委会证明，拟证明原告为木工及工资标准为4500元/月；9、劳务发票，拟证明原告住院期间花特护费2090元；10、擎天司法鉴定中心鉴定意见书，拟证明原告住院期间需二人护理；11、病历，拟证明原告住院治疗情况；12、鉴定费发票，拟证明原告进行鉴定花鉴定费800元；13、证人米菊香、秦梅春证明，拟证明原告住院期间需二人护理和护理费每天150元；14、银行卡客户交易单，拟证明原告的伤残待遇从2016年7月开始发放；15、仲裁裁决书，拟证明该争议已经过仲裁及裁决书错误的事实。
被告建二公司辩称，请求法院依法驳回原告的诉请，维持永顺县劳动人事争议仲裁裁决书。具体事实及理由如下：一、原告要求补发一次性补助金及双倍工资的请求无法律依据。工伤保险管理中心已向原告发放伤残补助金，用人单位参保工资3113元/月与当地经济发展水平和社会承受能力相适应。原告做工时间不足一个月，尚未进行工资结算，且原告工资不固定，按劳动计酬，实行多劳多得，主张按照4500元/月计算，与客观事实不符。根据工伤保险条例规定，工伤职工或近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议，可以依法申请行政复议，也可向法院提起行政诉讼，在本案民事诉讼中无法解决。原告是2014年8月6日到被告处做工，9月2日受伤，未超过法律规定的一个月期限，要求支付双倍工资无法律依据；二、补足伤残津贴及停工留薪后生活护理费的请求不应支持。伤残津贴及停工留薪后的生活护理费已由工伤保险经办机构作出工伤保险待遇核定，原告若有异议，应当提起行政复议或行政诉讼；三、2014年8月至2029年8月的养老保险费的请求无法律依据。养老保险费由用人单位和职工共同缴纳，缴纳的保险费并非固定，随工资总额的变化而变化。现原告已按月领取伤残津贴及生活护理费，其伤残津贴相当于退休工资，受领终生，且原告因伤丧失劳动能力，没有工资收入，无法确认缴费比例，同时该请求也不属于人民法院劳动争议案件受理范围；四、鉴定费、生活费及交通费、住院伙食补助费的请求应不予支持。根据社会保险法的规定，由工伤保险基金支付；五、要求补发年满60周岁后的工资无法律依据。
被告建二公司为支持其主张，向本院提交证据如下：
证人彭维亮证言，拟证明原告是从2014年8月6日开始做工，与被告系承包关系及多劳多得的工作性质。
第三人肖树青辩称，原告起诉部分不合理，工伤保险经办机构已于2016年6月给原告支付了工资。
第三人肖树青未向本院提交证据。
经庭审质证，被告及第三人对原告提交的证据1、2、3、4、11无异议；证据5-8质证认为证人陈立阶、秦清跃、董先文的证明有异议，陈立阶、秦清跃与原告一起做工，存在利害关系，董先文的证明相互矛盾，抚志村委会仅证明原告系木工，未向本院提交银行发放的工资证明或用人单位的工资表，无法证明原告工资数额，原告的工资不固定，实行多劳多得；证据9质证认为具体服务项目、对象、时间、地点不清楚，无医疗机构及相关机构的证明，即便是事实，也应由工伤保险基金支付；证据10、12质证认为鉴定主体错误，没有资格对工伤中的事项作出鉴定，鉴定费用应由原告自行承担；证据13质证认为证人的证明系白条，应当提供护理人员工资证明；证据14质证认为与客观事实不符，应按照仲裁裁决书的时间计算；证据15质证认为真实性无异议，但不应按照两人护理及120元/天的标准计算。原告及第三人对被告提交的证据证人彭维亮证言质证认为部分属实。
经审查认定，原告提交的证据1、2、3、4、11为原告受伤治疗及工伤认定相关材料，为客观事实，本院予以采信；证据5、6、7证人未出庭作证，董先文的证明内容相互矛盾，且原告是承包部分工作，多劳多得，无用人单位工资表及银行发放的工资证明佐证，本院不予采信；证据8结合彭维亮的证言，对于原告系木工的事实，本院予以采信；证据9无其他证据佐证，不能证明与原告受伤治疗的关联性，本院不予采信；证据10完全护理依赖系客观事实，与劳动能力鉴定结论书相一致，被告虽对护理人数有异议，但未提出相反证据予以证明，结合原告为重型颅脑损伤，曾植物人状态及仍在住院治疗的实际，该份证据本院予以采信；证据12系鉴定实际支出，本院予以采信；证据13未提交护理人员工资收入证明，工资数额不予采信；证据14系原告一次性伤残补助金及伤残津贴、生活护理费发放客观事实，本院予以采信，结合原告的证据4可以看出原告自2016年6月开始发放伤残津贴及生活护理费，证明目的本院不予采信；证据15为仲裁客观事实，本院予以采信。被告提交的证据证人彭维亮证言，系客观事实，与仲裁裁决书相印证，本院予以采信。
根据原、被告及第三人的当庭陈述，结合本院认定的证据，查明事实如下：
原告覃圣文为个体劳动者，系木工，承包由第三人肖树青负责的被告建二公司承建的永顺县抚志乡九年制学校公租三标段模板安装工作。2014年8月6日，原告开始到该标段做工。2014年9月2日，原告在工地施工装模板过程中，从主体二层梁板门过桥时，不慎摔落至屋内，头部着地而受伤。原告受伤后于当日被送至永顺县人民医院住院治疗，经诊断伤情为：1、重度颅脑损伤并脑疝；2、右侧额颞骨顶部硬膜下血肿；3、右侧颞部硬膜外血肿；4、右颞顶叶脑挫裂伤；5、颅骨骨折气颅；6、肺气伤。原告因伤情严重先后转至湘西州人民医院、中南大学湘雅医院住院治疗，现仍在医院住院治疗。2014年9月29日，原告的伤经湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局（以下简称“州劳动局”）认定为工伤。2015年9月25日，经湘西土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会（以下简称“州劳鉴委”）作出州劳鉴字[2015]250号劳动能力鉴定结论书，延长原告停工留薪期12个月（即2015年9月2日至2016年9月1日）。2016年5月11日，经州劳鉴委作出州劳鉴字[2016]94号劳动能力鉴定结论书，原告劳动能力残疾为一级，属完全护理依赖。原告工伤定残后，于2016年6月开始发放一次性伤残补助金、伤残津贴及生活护理费。2016年8月10日，经湘西州擎天司法鉴定中心鉴定，原告的伤护理人数为两人，花鉴定费800元。
原告因与被告及第三人在工伤补助上产生纠纷，以被告建二公司为被申请人、肖树青为第三人，向永顺县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳仲委”）提出申请，请求：1、支付停工留薪期生活护理费219000元；2、交通费2000元；3、缴纳2014年8月至2029年8月每一年度养老保险金；4、每月发放年满60岁后工资270000元；5、补发双倍工资49500元；6、伙食补助费73000元；7、辅助器具费2万元；8、一次性残疾补助金（差额）37449元；9、按月补足伤残津贴1248元；10、按月补足停工留薪后生活护理费693.5元。劳仲委于2016年9月14日作出永劳人仲案字[2016]第93号仲裁裁决书，裁决内容如下：“一、本裁决生效之日起被申请人永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青支付申请人停工留薪期生活护理费131260元；二、申请人要求被申请人永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青支付交通费2000元之请求，本会不予支持；三、申请人要求被申请人永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青缴纳2014年8月至2029年8月每一年度养老保险金之请求，本会不予支持；四、申请人要求被申请人永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青每月发放年满60岁后工资270000元之请求，本会不予支持；五、申请人要求被申请人永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青补发双倍工资49500元之请求，本会不予支持；六、申请人要求被申请人永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青支付伙食补助费73000之请求，本会不予支持；七、申请人要求被申请人永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青支付辅助器具费2万元之请求，本会不予支持；八、申请人要求被申请人永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青支付一次性伤残补助金（差额）37449元之请求，本会不予支持；九、申请人要求被申请人永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青按月补足伤残津贴1248元之请求，本会不予支持；十、申请人要求被申请人永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青按月补足停工留薪后生活护理费693.5元之请求，本会不予支持。”原告对该仲裁裁决内容不服，向本院提起诉讼。
另查，被告建二公司已为原告覃圣文在永顺县工伤保险管理中心投保工伤保险，保险基数为3113元/月。第三人肖树青已向原告支付75000元费用。
本院认为，本案的争议焦点在于原告覃圣文的月工资具体数额，原告在诉讼过程中主张按月工资收入4500元的标准确认其应享受的工伤待遇，根据双方的陈述及证人证言，原告系承包被告承建工程的模板安装工作，工资支付形式按照工作量计算，多劳多得，按劳计酬，受伤时尚未工作满1个月，而原告提交的证据之间相互矛盾，不足以证明原告的主张，应承担举证不能的法律后果，原告的工资标准应适用受伤前湘西州上年度职工平均工资标准3113元/月，故原告的工伤待遇项目应按月工资3113元的标准予以确认，劳仲委仲裁认定原告工资为3113元/月并无不当，应予支持。劳动者的合法权益受法律保护，本案原告到被告承建的工程上做工时受伤，经州劳动局认定为工伤，原告应依法享受工伤待遇，因原告的伤经州劳鉴委鉴定为一级伤残，故相关工伤待遇应按照一级伤残计算。同时，第三人肖树青作为被告承建工程的实际负责人，应当与被告共同承担赔偿责任。
本案原告诉请的各项请求，依法计算如下：一、停工留薪期生活护理费146160元（根据工伤保险条例相关规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告停工留薪期共计24个月，而原告工伤定残后，工伤保险基金已支付原告自2016年6月起的生活护理费，故停工留薪期生活护理费只能计算至2016年5月共计20个月即600天。根据原告提交的鉴定意见，结合原告系一级伤残及受伤后一直治疗，尚在医院治疗的实际，停工留薪期生活护理由2人护理为宜，按照永顺县经济社会发展水平，护理费酌情按照120元/天/人的标准计算即120元/天/人×600天×2人=144000元，予以支持）；二、停工留薪期工资62260元（根据州劳鉴委[2015]250号劳动能力鉴定结论书，原告停工留薪期共计2年即2014年9月至2016年9月，因原告于2016年5月评定伤残等级并自2016年6月起享受工伤保险待遇，故其停工留薪期工资只能计算至2016年5月共计20个月，原告的工资应按照湘西州上年度职工平均工资标准3113元/月计算即3113元/月×20个月=62260元，予以支持）；三、伙食补助费、交通费及湘西州人民医院治疗特护费，根据社会保险法相关规定，属于工伤保险资金支付部分，鉴于原告已参加工伤保险，故支付伙食补助费、交通费及州医院治疗特护费的请求，本院不予支持；四、年满60岁后的工资，该请求于法无据，且原告已经享受工伤保险待遇，本院不予支持；五、补足一次性伤残补助金、伤残津贴及停工留薪后生活护理费，原告的工资标准应适用湘西州上年度职工月平均工资标准3113元/月，被告已按照3113元/月的标准给原告缴纳工伤保险，故补足一次性伤残补助金、伤残津贴及停工留薪后生活护理费的请求，本院不予支持；六、补发双倍工资中未支付部分工资，原告从2014年8月6日进入工地至2014年9月2日受伤，到工地工作不足一月，其因伤致残，现仍住院治疗，属于不得终止劳动关系的特殊情形，且被告及第三人在原告停工留薪期间一直支付工资给原告，而原告已于2016年6月开始享受工伤保险待遇，原告的该项请求于法无据，本院不予支持；七、缴纳2014年8月至2029年8月每一年度养老保险金，属于社会保险行政争议，不属于人民法院劳动争议案件受理范围，本院不予支持；八、鉴定费800元（根据实际票据核定，为实际支出，予以支持）。原告的上述费用共计207060元，依法由被告及第三人支付。因第三人已给原告支付75000元费用，在本案中依法应予抵扣，故由被告及第三人支付原告各项费用共计132060元。据此，本院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十四条、湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青支付原告覃圣文各项费用共计132060元；
二、驳回原告覃圣文的其他请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告永顺县第二建筑工程公司及第三人肖树青负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省湘西
土家族苗族自治州中级人民法院。
审判员 李雁冰
二〇一六年十一月二十四日
书记员 郁湘莹
附相关法律条文：
《中华人民共和国社会保险法》
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生
活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工伤亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
治疗工伤期间的工资福利；
五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金；
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
………
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
第六十四条本条例所列工资总额，是指用人单位直接直
接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
湖南省实施《工伤保险条例》办法
第二十七条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，按照《条例》第三十三条的规定享受相关待遇。
未参加基本养老保险统筹或者养老保险实际缴费年限不足十五年的，达到退休年龄并办理退休手续后，继续享受伤残津贴待遇。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。