福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙新民初字第2923号
原告钟年英，女，1974年8月7日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。
委托代理人林惠平、钟永香，福建坤元律师事务所律师。
被告魏名威，男，1969年1月23日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。
委托代理人黄振球，福建诺佳律师事务所律师。
委托代理人汤憬镕，福建诺佳律师事务所实习律师。
被告汤道河，男，1970年8月21日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。
被告谢永寿（又名谢永涛），男，1975年8月28日出生，汉族，居民，住广州市番禺区市。
被告汤雪珍，女，1976年2月22日出生，汉族，居民，住广州市番禺区市。
委托代理人范圣平、赖春燕，福建六韬律师事务所律师。
原告钟年英与被告魏名威、汤道河、谢永寿、汤雪珍提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月2日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。为进一步查清案件事实，依原告钟年英的申请，本院依法追加谢永寿、汤雪珍为本案共同被告参加诉讼，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告钟年英的委托代理人林惠平、钟永香，被告魏名威及其委托代理人黄振球，被告汤道河，被告谢永寿、汤雪珍的委托代理人范圣平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告钟年英诉称，2014年8月，被告汤道河将坐落于龙岩市新罗区雁石镇大吉村的建房工程发包给被告魏名威，被告魏名威雇佣原告钟年英从事拌提沙浆、清洗内外墙瓷砖和外墙琉璃瓦、填瓷砖缝等工作。2014年12月11日上午，原告钟年英在清洗二楼外墙琉璃瓦时从二楼摔下并受伤，原告钟年英被送往苏邦矿区医院诊治，后又转送龙岩市第二医院治疗。受伤后原告住院58天，支付医疗费30289.19元。出院诊断为左耻骨上下支及联合部骨折；骶骨骨折；左桡骨远端粉碎性骨折；闭合性颅脑外伤；全身多处软组织挫擦伤；低蛋白血症；轻度贫血；血尿原因待查（肾挫伤）等。经原告钟年英申请，福建闽西司法鉴定所作出鉴定意见，评定原告伤残等级为“交通”十级。原告在从事雇佣作业中受伤，被告魏名威作为雇主应承担赔偿责任。被告汤道河将房屋建设工程发包给没有资质的个人作业，应与被告魏名威承担连带赔偿责任。原告就赔偿事宜与被告多次协商未果。原告户籍在永定，但长期在龙岩城区务工居住。请求法院判令被告判决被告谢永寿、汤雪珍、魏名威、汤道河连带赔偿原告钟年英医疗费30289.19元、护理费6960（120元／天×58天）、住院伙食补助费1160元（20元／天×58天）、营养费4000元、误工费11400元（120元／天×95天）、交通费696元（12元／天×58天）、残疾赔偿金61632.8元（30816.4×10%×20年）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元，后续治疗费12000元，扣除被告魏名威已付31740元，还应赔偿原告101097.99元。
被告魏名威辩称，被告魏名威与原告是工友关系，不是雇佣关系。发生事故的工作项目即清洗屋面琉璃瓦的事项不在被告魏名威包工范围内，被告魏名威与原告都为被告汤道河做义务工，未收取任何清洁费用，原告钟年英应要求被告汤道河承担赔偿责任。被告魏名威与被告汤道河签订承包协议时有口头约定被告魏名威应按工程总价款的7%-8%支付被告汤道河管理费用，并已实际支付被告汤道河管理费约19000元。原告钟年英作业中严重违反安全操作规程而摔伤，自身存在过错，应承担相应责任。原告钟年英自行委托福建闽西司法鉴定所鉴定并作出的（2015）残鉴字第270号鉴定意见书，有失公允，原告的伤势已基本康复，活动自如，不存在“交通”十级伤残的情形，要求重新鉴定。原告主张的医疗费中31.1元由统筹基金支付，不是原告支付，应当扣除。原告住院期间实际支付的护理费为每天80元，且被告魏名威已为原告支付了28天的护理费。原告主张交通费696元，但未提供证据证明。原告主张的误工费按120元计算过高，原告是做零工的，没活干就没收入。原告主张残疾赔偿金616328元与事实不符，原告的伤势基本康复，不存在“交通”十级伤残的情形。且原告是农村户籍，残疾赔偿金只能按农村居民的标准计算。原告主张营养费4000元没有法律依据。本案事故发生与原告自己不注意安全操作规程有密切关系，原告主张精神抚慰金5000元太高且没有法律依据。原告要求赔偿后续治疗费12000元，应待实际发生后另行主张。原告受伤后，被告魏名威出于人道主义，为原告支付了医疗费用31740元、护理费2240元、营养费500元。本案工程款经被告魏名威与被告谢永寿、汤雪珍的委托人郑奇非结算和核算，应为270000多元，但被告谢永寿、汤雪珍只同意支付被告魏名威工程款257000元，并要求被告魏名威出具收条一张以及注明工程款已经结清，事故责任由被告魏名威承担。
被告汤道河辩称，本案发生事故的房屋是被告谢永寿、汤雪珍夫妇的，被告汤道河与被告谢永寿、汤雪珍是亲戚关系。被告汤道河代表被告谢永寿、汤雪珍作为甲方在承包协议书中签名。承包协议书约定被告魏名威应该对发生事故房屋的施工安全与工程质量负全面责任。工程完工后，被告谢永寿、汤雪珍委托案外人郑奇非与被告魏名威结算工程价款，工程款项由被告谢永寿、汤雪珍支付给郑奇非，再由郑奇非支付给被告魏名威。被告谢永涛、汤雪珍夫妇为此于2014年农历12月底支付被告汤道河工资12000元。被告汤道河不是本案涉讼房屋的业主，不应承担赔偿责任。被告魏名威与被告谢永寿、汤雪珍的委托人郑奇非对本案房屋工程价款进行了结算，对本案事故具体如何处理也谈妥了。
被告谢永寿、汤雪珍辩称，被告谢永寿、汤雪珍与被告魏名威是承揽合同关系，不需承担原告受伤的赔偿责任。被告汤道河只是被告谢永寿、汤雪珍无偿委托的管理人员，也不需承担赔偿责任。被告魏名威承揽被告谢永寿、汤雪珍房屋的内外墙装修，被告谢永寿、汤雪珍仅需支付报酬，至于被告魏名威如何完成，雇佣谁并以何种方式完成，被告谢永寿、汤雪珍均不予干涉，被告魏名威只要交付装修成果即可，被告谢永寿、汤雪珍处于消费者地位，并未获得利润。本案中被告魏名威以其自已名义雇佣原告，所以在装修成果形成过程中所产生的风险不应当由被告谢永寿、汤雪珍承担。被告谢永寿、汤雪珍将房屋内外墙装修工程承揽给被告魏名威不存在过失，不应当承担责任。被告魏名威也承诺所有的工伤费用由其自行承担。原告在作业中未注意安全义务，原告在二楼清洗琉璃瓦，未按规定佩戴安全帽及做好滑倒摔落的防范措施，自身存在过错。原告诉请的护理费应按每天80元计算，且被告魏名威已支付28天，应予扣除；交通费原告未提供证据证明；原告为农村户籍，且在城镇没有固定收入，误工费应当按照农村标准计算；虽然原告提供了暂住证，但并不能证明原告实际居住在龙岩市区，也未提供其收入来源于龙岩市区，残疾赔偿金应按农村居民标准计算；营养费、精神损害抚慰金偏高；原告未提供鉴定费发票，不能证明该费用的支出；后续治疗费并未实际发生，不应得到支持。
经审理查明，原告钟年英户籍地为龙岩市永定区湖山乡象湖村，但长期在龙岩城区务工居住。被告汤道河与被告谢永寿、汤雪珍夫妇是亲戚关系。被告谢永寿、汤雪珍委托被告汤道河办理房屋建设事宜。2014年5月2日，被告汤道河与被告魏名威签订承包协议书，约定将被告谢永寿、汤雪珍所有的座落于龙岩市新罗区雁石镇大吉村的别墅建设工程发包给被告魏名威施工，被告魏名威应对房屋的施工安全与工程质量负全面责任等，还约定建设工程为房屋主体建设和内外墙装修等。房屋主体工程为三层，总高度约11米。工程价款由被告谢永寿、汤雪珍委托案外人郑奇非与被告魏名威结算，工程款项先由被告谢永寿、汤雪珍支付至郑奇非，再由郑奇非支付给被告魏名威。被告汤道河还负责联系购买房屋建设所需建筑材料以及看守工地等工作。被告谢永涛、汤雪珍夫妇为此于2014年农历12月底支付被告汤道河工资12000元。被告魏名威雇佣原告钟年英从事拌提沙浆、清洗内外墙瓷砖和外墙琉璃瓦、填瓷砖缝等工作。2014年12月11日上午，原告钟年英在清洗本案房屋二楼外墙琉璃瓦时从二楼摔下并受伤，当即被送往苏邦矿区医院诊治，被告魏名威支付医疗费1549.31元（该治疗费用不包含在本案诉讼请求中）。后又转送至龙岩市第二医院治疗，原告住院58天，花费医疗费30289.19元。出院诊断为左耻骨上下支及联合部骨折；骶骨骨折；左桡骨远端粉碎性骨折；闭合性颅脑外伤；全身多处软组织挫擦伤；低蛋白血症；轻度贫血；血尿原因待查（肾挫伤）等。出院医嘱为注意休息，加强营养，高蛋白饮食；循序渐进功能锻炼，定期拍片复查，观察骨折愈合情况；3个月内禁止剧烈活动，禁止重体力劳动，每个月我院复诊，等骨折骨性愈合后回院取内固定物；我院骨科专家门诊随诊。被告魏名威为原告支付医疗费29500元，护理费2240元（28天的白天护理费），还支付原告营养费500元。经原告钟年英申请鉴定，福建闽西司法鉴定所于2015年3月17日作出鉴定意见，评定原告伤残等级为“交通”十级，原告为此支付鉴定费700元。2015年1月27日，被告魏名威按照被告汤雪珍要求向其出具收到工程价款257000元的收条一份，并按被告汤雪珍要求在收条中注明双方工程责任与义务关系结束，事故责任由被告魏名威负责等。后原告就赔偿事宜与被告多次协商未果，遂于2015年4月2日诉至本院，请求判如所请。
以上事实，有原告钟年英提供的福建省苏邦矿区医院门诊病历、龙岩市第二医院疾病证明书及存根、龙岩市第二医院出院记录、医院收费票据、医疗费用明细清单、暂住证、照片、被告魏名威与原告丈夫李庆波电话记录和视频电话录音材料、光盘、福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票；被告魏名威提供的承包协议书、泥水装修报价、结算单、2015年2月1日收条、苏邦煤矿医院医疗门诊收费票据、由郑奇非核算并书写的泥水计件工资总造价清单；被告汤道河提供2015年1月27日收条以及原、被告在法庭上陈述在案佐证。
本院认为，不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担损害赔偿连带责任。被告魏名威雇请原告钟年英在龙岩市新罗区雁石镇大吉村的房屋建设中从事拌提沙浆、清洗内外墙瓷砖和外墙琉璃瓦、填瓷砖缝等工作，原告在清洗本案房屋二楼屋面琉璃瓦时摔倒致伤，被告魏名威作为雇主，应向原告钟年英承担赔偿责任。被告魏名威主张发生事故的工作项目即清洗屋面琉璃瓦的事项不在包工范围内，但从2014年5月2日被告汤道河受被告谢永寿、汤雪珍委托与被告魏名威签订的承包协议书来看，并未具体约定清洗屋面琉璃瓦的事项不在包工范围内，且清洗屋面琉璃瓦工作应视为对房屋内外墙装修的一种延续性工作，因此对被告魏名威的该项主张本院不予采纳。被告谢永寿、汤雪珍夫妇委托被告汤道河办理房屋建设事宜，而被告汤道河违反规定将房屋主体建设和内外墙装修等工程发包给不具备用工主体资格的被告魏名威施工，被告谢永寿、汤雪珍作为委托人应承担赔偿原告损失的连带责任。虽然被告魏名威按照被告汤雪珍要求向其出具了工程价款的收条并按被告汤雪珍要求在收条中注明双方工程责任与义务关系结束，事故责任由被告魏名威负责等，但收条中的约定只是被告魏名威与被告汤雪珍的约定，对原告不产生约束力，原告实际上也尚未取得赔偿，所以对被告谢永寿、汤雪珍以此抗辩不再对原告承担赔偿责任的主张，本院不予采纳。被告谢永寿、汤雪珍委托被告汤道河办理房屋建设事宜，包括签订房屋承包协议书，负责联系购买房屋建设所需建筑材料以及看守工地等工作，并支付被告汤道河劳动报酬，应视为有偿委托。被告汤道河接受委托后违反规定将房屋主体建设和内外墙装修等工程发包给不具备用工主体资格的被告魏名威施工，存在过错，被告谢永寿、汤雪珍作为委托人承担连带赔偿责任后，可以要求被告汤道河赔偿因此造成的损失。被告魏名威辩称与被告汤道河约定应按工程总价款的7%-8%支付管理费用，并已实际支付被告汤道河部分管理费，但未提供证据予以证明，本院不予采信。原告钟年英与被告魏名威系雇员和雇主的雇佣关系，作为雇主的被告魏名威应对原告钟年英在雇佣活动中遭受到的人身损害承担相应的民事赔偿责任。原告钟年英作为雇员在从事雇佣劳动过程中受伤，根据我国侵权责任法规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，结合全案案情和双方当事人举证情况，本院认为作为雇主即被告魏名威未对雇员进行有效监督以及未提供完善的安全生产条件是造成本次事故的主要原因，而原告钟年英在清洗屋面琉璃瓦作业中未完全遵守安全操作流程施工也是造成本次事故的次要原因。诉讼中，被告魏名威对原告钟年英自行委托福建闽西司法鉴定所鉴定并作出的鉴定意见书有异议，并申请重新鉴定，原告钟年英及其他被告对鉴定意见书无异议。本院认为，该鉴定意见书系专业人员作出的专家分析意见，可以作为认定本案原告伤残等级的主要依据，故本院对被告魏名威的上述主张不予采纳。对本起事故产生的损害结果本院酌情确定原告钟年英自行承担15%的责任，被告魏名威承担85%的责任。对于原告钟年英因本次事故造成的损失，结合本案的事实和证据以及原告的诉请，本院作如下认定：医疗费30289.19元；护理费6960元（58天×120元／天）；住院伙食补助费1160元（58天×20元／天）；营养费有出院医嘱支持，本院酌定为3000元；原告从事房屋建设非技术工作，结合当地各行业工资收入状况和消费水平，误工费按每天120元计算，误工费11400元［95天（从入院第一天起计算至定残前一天）×120元／天］；福建闽西司法鉴定所评定原告伤残等级为“交通”十级，并且原告虽为农村户籍，但长期在龙岩城区务工居住，从事非农收入，原告残疾赔偿金确定为61632.8元（2014年度福建省城镇居民人均可支配收入30816.4元／年×20年×10%）；原告主张评残鉴定费700元，有原告提供的司法鉴定意见书和鉴定费发票为证，本院予以支持；原告主张交通费，本院酌定为580元；原告主张后续治疗费用12000元，结合原告的伤情及出院医嘱，本院予以支持6000元。综上，原告因此次事故造成的损失合计为121721.99元。被告魏名威应赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、交通费、后续治疗费合计121721.99元的85%即103463.7元，扣除被告魏名威已支付原告的赔偿款项32240元，被告魏名威还应赔偿原告钟年英各项损失71223.7元。原告因本案事故造成十级伤残，精神遭受损害，原告主张精神损害抚慰金5000元，结合原告的伤残情况及当地消费水平，本院酌定为3000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第四百零六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告魏名威应于本判决生效之日起十日内赔偿原告钟年英医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、交通费、后续治疗费合计71223.7元。
二、被告魏名威应于本判决生效之日起十日内赔偿原告钟年英精神损害抚慰金3000元。
三、被告谢永寿、汤雪珍对被告魏名威上述第一、二项赔偿义务承担连带清偿责任。
四、驳回原告钟年英的其他诉讼请求。
如果未按指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2322元，由原告钟年英负担620元，被告魏名威、谢永寿、汤雪珍负担1702元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 长 江 海 华
人民陪审员 林 淑 华
人民陪审员 谢 友 鸿
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 陈明燕（代）
本案适用的主要法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
三、《中华人民共和国合同法》
第四百零六条有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。
受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。