湖南省衡阳市雁峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雁刑初字第146号
公诉机关湖南省衡阳市雁峰区人民检察院。
被告人谭凯文，曾用名谭聪，男，1977年12月19日出生。1998年9月30日因犯抢劫罪、诈骗罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金五千元，2005年4月28日刑满释放。2007年1月19日又因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年六个月，并处罚金四千元，2012年9月20日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪、非法持有枪支罪于2014年8月7日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。
辩护人易茂松，湖南业达律师事务所律师。
湖南省衡阳市雁峰区人民检察院以雁检公诉刑诉（2014）97号起诉书指控被告人谭凯文犯诈骗罪、非法持有枪支罪，于2014年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指派检察员陈蕊出庭支持公诉，被告人谭凯文及其辩护人易茂松到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指控，2014年5月初，被告人谭凯文借款给外号“王胖子”的中年男子，“王胖子”将湘D9XX**白色名爵牌小轿车抵押给谭凯文，5月3日，谭凯文找寻不到“王胖子”，便用事先准备的假身份证冒充车主王某甲，将车抵押给周某某的“转运寄卖行”骗取周某某、刘某某5万元现金。2014年8月7日凌晨，公安民警在衡阳市雁峰区熙园宾馆309房将正在吸食毒品的谭凯文抓获，当场缴获谭凯文自制式手枪二支，子弹165发。经鉴定，二支手枪均是以火药为能量的自制手枪，能够适配制式射钉枪弹，能够完成击发动作；子弹均是以火药为能量的制式射钉枪用空包弹。公诉机关就指控的上述事实向法庭提交了被害人周某某、刘某某的陈述，证人贺某某、顾某、朱某、王某乙、王某甲、阳某、李某的证言，寄卖协议书，物证鉴定书，扣押清单，缴获的手枪、子弹照片，刑事判决书，刑满释放证明书，被告人供述等证据。公诉机关认为被告人谭凯文的行为已构成诈骗罪和非法持有枪支罪，提请本院依法判处。建议对谭凯文犯诈骗罪判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金；犯非法持有枪支罪判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，数罪并罚。
被告人谭凯文对公诉机关指控他诈骗和非法持有枪支的事实不持异议。谭凯文的辩护人提出，公安机关出具的鉴定没有对谭凯文涉案的枪支作出是否具有致人伤亡或丧失知觉的结论，所以没有充分的证据证明该枪支是刑法意义上的枪支，谭凯文不构成非法持有枪支罪；谭凯文因被他人骗了钱才用他人车辆抵押骗钱，其主观恶性小，案发后，能积极退赃，获得了被害人的谅解，有认罪、悔罪表现，请求予以从轻处罚。
经审理查明，2014年4月30日下午4时许，徐立（化名）在衡阳市军联汽车租赁公司（以下简称军联公司）租用湘D9XX**白色名爵牌小轿车，车主为王某甲。同年5月2日，绰号“王胖子”的人向谭凯文借款6000元，并以湘D9XX**白色名爵牌小轿车作抵押。王胖子随车将车主王某甲的驾驶证交给了谭凯文。次日上午，谭凯文拨打“王胖子”的手机，联系车主未果，觉得自己被骗，遂产生也用该轿车做抵押骗取他人钱财的念头。谭凯文用自己照片通过他人伪造了一张车主王某甲的身份证。当日中午1时许，谭凯文驾车来到衡阳市立新大道“转运寄卖行”，提出以50，000元将该轿车寄卖，业主周某某查验谭凯文提供的车主王某甲的驾驶证和伪造的王某甲身份证后，和刘某某共同凑齐50，000元收下该车。谭凯文将所骗的赃款用于个人以及家庭开支。同月4日，军联公司业主王某丙打电话联系“徐立”未果，遂利用安装在湘D9XX**轿车上的CPS定位系统，确定该车停放在衡阳市立新大道附近的一停车场内，并告诉了王某甲。同月7日，王某甲将其小轿车开回。同月9日下午，周某某见寄卖期限已到，便打电话与车主联系未果，方知被骗，并向公安机关报案。
2014年8月6日晚上11时许，被告人谭凯文和贺某某、欧某在衡阳市雁峰区熙园宾馆309房间吸食毒品时，被公安民警抓获。公安人员当场在房间内缴获谭凯文自制式手枪二支，子弹165发。经鉴定，缴获的这二支自制转轮手枪能够适配制式射钉枪弹，能够完成击发动作，均是以火药为能量的自制式手枪。缴获的子弹均是制式射钉枪用空包弹。
谭凯文归案后，其亲属代为退赔50，000元，已发还被害人，取得了被害人的谅解。
另查明，2007年1月9日，被告人谭凯文因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年六个月，2012年9月20日刑满释放。谭凯文附加剥夺政治权利没有执行完毕的刑期为6个月18天。
上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、被害人周某某、刘某某的陈述证明他们被骗的情况经过；2、证人朱某的证言证明周某某、刘某某被他人诈骗的事实；3、证人王某丙、王某甲的证言及军联汽车租赁合同证明“徐立”租用王某甲名爵牌小轿车的事实；4、寄卖协议书证明谭凯文将王某甲名爵牌小轿车寄卖给转运寄卖行的事实；5、谭凯文提供给转运寄卖行的身份证照片经谭凯文辨认是他伪造的王某甲身份证；6、证人阳某、李某的证言证明抓获谭凯文和缴获谭凯文枪支及子弹的情况经过；7、证人贺某某、欧某的证言证明公安机关缴获的手枪和子弹是谭凯文的事实；8、衡阳市公安局物证鉴定所衡公物鉴（痕迹）字（2014）646号《物证鉴定书》、衡公物鉴（痕迹）字（2014）963号《物证鉴定书》证明缴获谭凯文手枪、子弹的性能；9、缴获的枪支、子弹照片经谭凯文辨认是他所持有的手枪和子弹；10、湖南省衡山县人民法院（1998）山刑初字第70号《刑事判决书》、湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2006）衡蒸刑初字第186号《刑事判决书》、湖南省衡阳市中级人民法院（2011）衡中法刑执字第2104号、（2011）衡中法刑执字第1101号《刑事裁定书》证明谭凯文被判处刑罚及执行情况；11、领条，谅解书证明谭凯文的亲属代为退赃得到被害人谅解的事实。被告人谭凯文亦供认不讳，足以认定。
本院认为，被告人谭凯文以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相等方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人谭凯文违反枪支管理规定，明知是枪支而非法持有，其行为还构成非法持有枪支罪，且情节严重。依法予以数罪并罚。公诉机关指控谭凯文诈骗和非法持有枪支的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，本院予以支持。谭凯文曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。谭凯文归案后，能如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。其亲属代为退赃，取得了被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。谭凯文辩护人提出谭凯文不构成非法持有枪支罪的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。公诉机关的量刑意见适当，本院予以支持。谭凯文尚有附加剥夺政治权利的刑期6个月18天未执行完毕，应与新罪所判处刑罚合并执行。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百二十八条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十三条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项的规定，判决如下：
被告人谭凯文犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金五千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年三个月；与残刑附加剥夺政治权利六个月十八天，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金五千元，附加剥夺政治权利六个月十八天。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月7日起至2020年8月6日止。原判附加剥夺政治权利刑期，从徒刑执行完毕之日计算，即自2020年8月6日起至2021年2月23日止。剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 农必松
人民陪审员 王俊林
人民陪审员 丁隆凤
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 陈 怡