辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽12民终1188号
上诉人（原审原告）：辽宁东升冶金工程有限公司，住所地辽宁省铁岭市清河工业园区。
法定代表人：许传军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：英飞，女，该公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，1970年生，满族，工人，住铁岭市清河区。
上诉人辽宁东升冶金工程有限公司（以下简称东升公司）因与被上诉人ＸＸ劳动争议纠纷一案，不服铁岭市清河区人民法院（2016）辽1204民初249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人东升公司的委托诉讼代理人英飞、被上诉人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
东升公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判或发回重审，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一次性伤残补助金及一次性伤残就业补助金应当按照ＸＸ本人的基本工资2400元计算。2、一审法院按照12个月计算停工留薪期工资过多，ＸＸ住院13天，出院时医院并没有建议实际休息期限，不应一概按照12个月给付停工留薪期待遇。3、东升公司无需支付ＸＸ经济补偿金。
ＸＸ辩称，ＸＸ在东升公司每天加班2小时，每月工资2900元；出院以后公司没有找过ＸＸ上班，各项工伤保险费用告诉ＸＸ都没有，还有一个月工资在公司压着；经济补偿金是因为之前在劳动仲裁的时候ＸＸ提出解除劳动关系，在此期间没有给ＸＸ生活费。
东升公司向一审法院起诉请求：对清劳人仲字（2013）第02号仲裁裁决书第二、四、五、六、七、八项内容依法判决。本案诉讼费用由ＸＸ承担。
一审法院认定事实：ＸＸ为东升公司员工，2013年10月16日，ＸＸ到东升公司的装配车间工作。2014年2月26日上午9时30分左右，ＸＸ在工作中给齿轮磨角毛刺时，齿轮（大约500斤）突然倒下，砸在ＸＸ的左脚上。事后被同事送到铁岭市清河区医院治疗，经诊断为：左足第一趾骨远节骨折，左足大拇趾皮裂伤，住院13天。治疗后ＸＸ向铁岭市清河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2014年4月24日，铁岭市清河区劳动人事争议仲裁委员会作出（清劳人仲字【2014】08号）仲裁裁决书，裁决东升公司、ＸＸ之间存在劳动关系。后东升公司不服该裁决向法院起诉，2014年6月9日，铁岭市清河区人民法院作出（2014）清山民三初字第00025号民事判决书，判决东升公司、ＸＸ之间存在劳动关系。后东升公司上诉至铁岭市中级人民法院，2014年9月9日，铁岭市中级人民法院作出终审判决，维持原清河区法院的判决。2014年12月8日，铁岭市人力资源和社会保障局出具（铁市人工字20140516号）决定书，认定ＸＸ受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2015年3月19日，铁岭市人民政府出具（铁政行复决字【2015】1号）行政复议决定书，维持原铁岭市人力资源和社会保障局的工伤决定。2015年7月6日，昌图县人民法院出具（2015）昌行初字第00019号行政判决书，驳回东升公司要求撤销原铁岭市人力资源和社会保障局认定工伤的诉求。东升公司上诉后，铁岭市中级人民法院于2015年11月4日作出判决维持原昌图县人民法院的判决。后ＸＸ向铁岭市劳动能力鉴定委员会提出伤残鉴定申请，2015年11月21铁岭市劳动能力鉴定委员出具工伤（第20140516号）鉴定结论通知单1份，鉴定被告伤残等级为10级。之后，ＸＸ向铁岭市清河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求东升公司支付各项工伤保险费用。该仲裁委员会于2016年4月8日作出清劳人仲字【2016】05号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间解除劳动关系；二、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金20300.00元；三、被申请人向申请人支付一次性工伤医疗补助金22848.00元；四、被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金23200.00元；五、被申请人向申请人支付停工留薪工资待遇34800.00元；六、被申请人向申请人支付住院期间护理费1246.44元；七、被申请人向申请人支付住院期间的伙食补助费273.00元；八、被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金4350.00元。东升公司不服裁决二、四、五、六、七、八项在法定期限内向本院提起诉讼。
一审法院认为，劳动者享受社会保险和福利待遇应当受到法律保护。ＸＸ系东升公司职工，在工作期间受伤，并经劳动部门依法确认为工伤，后经铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定为10级伤残，东升公司作为用工单位应支付ＸＸ各项工伤保险待遇。东升公司对仲裁裁决书中第一项解除劳动关系和第三项支付一次性工伤医疗补助金22848.00元无异议，一审法院予以确认。ＸＸ本人工资为每月2900.00元，东升公司主张赔偿按基本工资每月2400.00元计算无法律依据，一审法院不予确认。仲裁裁决第二项、第四项、第五项按ＸＸ每月2900.00元工资标准计算并无不当。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。本案中，ＸＸ于2013年10月16日因公受伤，2015年11月21日铁岭市劳动能力鉴定委员会认定被告ＸＸ为十级伤残，构成伤残后，ＸＸ开始享受工伤保险待遇，仲裁裁决中按12个月计算停工留薪期并无不妥，一审法院予以支持。关于经济补偿金，东升公司以ＸＸ主动要求解除劳动关系为由拒绝支付经济补偿金不符合法律规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位未依法为劳动社会保险费的，劳动者可以解除劳动关系，ＸＸ向仲裁部门申请解除劳动合同关系时，东升公司未依法为ＸＸ缴纳各项社会保险费，符合劳动合同法关于东升公司支付经济补偿金的情形，仲裁裁决书中计算经济补偿金标准符合法律规定，一审法院予以确认。经审查确认，东升公司应向ＸＸ支付：一次性伤残补助金20300.00元（2900.00元／月×7月）、一次性工伤医疗补助金22848.00元（3264.00元／月×7月）、一次性伤残就业补助金23200.00元（2900.00元／月×8月）、停工留薪工资待遇34800.00元（2900.00元×12月）、住院期间护理费1246.44元（95.88元／天×13天）、伙食补助费273.00元（900.00元／月×70％÷30天×13天）、解除劳动关系经济补偿金4350.00元（2900.00元×1.5），上述费用合计107017.44元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告辽宁东升冶金工程有限公司与被告ＸＸ之间的劳动关系；二、原告辽宁东升冶金工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告ＸＸ工伤保险待遇及经济补偿金共计107017.44元。驳回原告辽宁东升冶金工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由原告辽宁东升冶金工程有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于ＸＸ的工资，东升公司未提供工资表予以证明，参照《辽宁省2013年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中制造业在岗职工平均工资为39467元/年，即3288.92元/月，故一审法院确定ＸＸ工资为2900元/月并无不当。关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定第一款、第二款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”本案中，ＸＸ受伤时间为2013年10月16日，铁岭市劳动能力鉴定委员会评定伤残等级的时间为2015年11月21日，从受伤到作出伤残鉴定结论已经超过12个月，应按12个月支付停工留薪期工资。关于解除合同经济赔偿金，东升公司未依法为ＸＸ缴纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，ＸＸ可以解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项的规定，东升公司应当支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条规定，用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，故对东升公司主张不支付解除合同经济补偿金的请求不予支持。另本案审理内容涉及解除劳动合同经济补偿金，一审法院确认本案案由为工伤保险待遇纠纷不当，应纠正为劳动争议纠纷。
综上所述，东升公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人辽宁东升冶金工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建鹏
代理审判员 应 琦
代理审判员 滕洪跃
二〇一六年九月二十七日
书 记 员 孙铁虎