文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终20683号上诉人（原审原告）：深圳市绿色家园足浴中心。投资人：钟丽红，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨祥虎，广东广和（成都）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡江涛。委托诉讼代理人：钟燕军，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏丽华，广东卓建律师事务所律师。上诉人深圳市绿色家园足浴中心（以下简称绿色家园）因与被上诉人胡江涛追索劳动报酬和经济补偿纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院（2016）粤0303民初11332号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。绿色家园的上诉请求：1、依法撤销一审判决，并驳回被上诉人关于支付赔偿金、带薪年休假工资、加班工资和律师费的请求。2、本案诉讼费由被上诉人负担。胡江涛的答辩意见：一审判决上述款项无误，请求驳回绿色家园的上诉请求。本院经审理查明，原审查明的事实准确，本院予以确认。本院认为，胡江涛与绿色家园足浴中心之间的劳动关系合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。关于胡江涛的加班工资，根据绿色家园足浴中心提交的2016年1月的工资表，胡江涛存在加班的事实，绿色家园足浴中心提交的其他工资表中，也有部分月份显示有加班，因此，本院认为，胡江涛在工作中存在加班的事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，绿色家园足浴中心作为用人单位，应对胡江涛的加班时间负举证责任。除2016年1月的工资表和2016年2月的考勤表之外，绿色家园足浴中心没有提交胡江涛确认的其他月份的考勤记录或工资表，因此，原审根据胡江涛的主张，对其2014年2月至2015年12月期间的加班时间作出认定，并无不当。因绿色家园足浴中心提交的其他月份的工资表未经胡江涛签名确认，也没有其他证据证明双方对正常工作时间的工资有明确约定，原审以胡江涛确认的2016年1月的工资表为依据，认定胡江涛的正常工作时间的工资为3725元，并以此作为加班工资的计算标准符合法律规定。因胡江涛已经在2016年1月的工资表中签名确认，应视为其对当月的加班工资没有异议，原审对该月的加班工资再次计算，明显不当，本院予以纠正。扣除原审认定的2016年1月的加班工资，胡江涛其他月份的加班工资应为40764.40元。关于胡江涛主张的2014年和2015年的未休年休假的工资，胡江涛确认2016年2月只上班8天，绿色家园足浴中心向其支付了工资2867元。因本院已经判决绿色家园足浴中心向胡江涛支付2016年2月的2天加班工资，因此，本院认为，上述2867元是胡江涛2016年2月正常工作时间及法定节假日的工资。胡江涛当月正常上班6天，加上法定节假日3天，其当月的工资应为1541元（3725÷21.75×9）。扣除上述9天，当月还有12个工作日，胡江涛虽然主张为调休，但并未提交相应证据证明，且本院已经判决绿色家园足浴中心向其支付2014年2月至2015年12月期间的休息日及法定节假日加班工资，也即胡江涛不存在需要调休的加班时间，因此，本院对胡江涛的主张不予采信。胡江涛的年休假天数为10天，扣除胡江涛2016年2月的正常工资1541元，绿色家园足浴中心在2016年2月另外向胡江涛支付了工资1326元（2867-1541）。因绿色家园足浴中心已经安排胡江涛休假12天，且向其支付了相应的工资，因此，本院认为，胡江涛的年休假已经休完。根据胡江涛的工资标准，绿色家园足浴中心还应向胡江涛支付年休假工资差额386.64元（3725÷21.75×10-1326）。关于本案劳动关系解除的原因，绿色家园足浴中心主张，胡江涛因私拿物品而自行辞职，但其提交的录像没有声音。即使能证明胡江涛私拿物品，但并不足以证明胡江涛向绿色家园足浴中心提出辞职。胡江涛提交了辞职申请表，以证明其被绿色家园足浴中心辞退。按照一般社会常识，劳动者填写辞职申请表向用人单位提出辞职，该辞职申请表经用人单位审批后应由人事部门存档，而不会交给劳动者。胡江涛在本案劳动争议发生后还能持有该证据的原件，显然不合常理。因胡江涛提交了辞职申请表中，除了总经理签名之外，其余字迹并非总经理所写，而该证据由胡江涛持有，因此，不能排除事后添加内容的可能，因此，本院对该辞职申请表亦不予采信。综上，因双方的劳动关系已经解除，而胡江涛和绿色家园足浴中心提交的证据均不足以证明本案劳动关系解除的原因，本案劳动关系可视为是由用人单位提出，双方协商一致解除，因此，绿色家园足浴中心应向胡江涛支付经济补偿。根据本案的仲裁裁决书，胡江涛主张其平均工资按照4100元计算，是对其自身权利的处分，因此，经济补偿应为38950元（4100×9.5）。根据以上认定，本院酌情确定绿色家园足浴中心应向胡江涛支付律师费3400元。综上，上诉人绿色家园足浴中心的上诉请求部分成立，原审判决认定事实清楚，处理欠妥，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市罗湖区人民法院（2016）粤0303民初11332号民事判决的第五项；二、变更广东省深圳市罗湖区人民法院（2016）粤0303民初11332号民事判决的第一项为：上诉人深圳市绿色家园足浴中心应于本判决生效之日起五日内向被上诉人胡江涛支付解除劳动合同的经济补偿38950元；三、变更广东省深圳市罗湖区人民法院（2016）粤0303民初11332号民事判决的第二项为：上诉人深圳市绿色家园足浴中心应于本判决生效之日起五日内向被上诉人胡江涛支付2014年度和2015年度的年休假工资差额386.64元；四、变更广东省深圳市罗湖区人民法院（2016）粤0303民初11332号民事判决的第三项为：上诉人深圳市绿色家园足浴中心应于本判决生效之日起五日内向被上诉人胡江涛支付2014年3月1日至2016年3月8日期间的加班工资差额40764.40元；五、变更广东省深圳市罗湖区人民法院（2016）粤0303民初11332号民事判决的第四项为：上诉人深圳市绿色家园足浴中心应于本判决生效之日起五日内向被上诉人胡江涛支付律师费3115元；六、驳回上诉人深圳市绿色家园足浴中心的其他上诉请求。如果上诉人深圳市绿色家园足浴中心未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费5元，二审受理费10元，由上诉人深圳市绿色家园足浴中心负担10元，被上诉人胡江涛负担5元。本判决为终审判决。审判长 冼  朝  暾审判员 邢  蓓  华审判员 张  永  彬二〇一七年三月二十七日书记员 刘晓露（兼）附法律法规条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者自行承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。