江苏省盐城市大丰区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民初字第02156号
原告吴金林，男，汉族。
委托代理人孙万敏（特别授权），盐城市亭湖区毓龙法律服务所法律工作者。
被告大丰市盛鑫汇嘉公路桥梁构件有限公司，住所地盐城市大丰区大中镇通港大道与疏港航道交汇南侧。
法定代表人孟平渭，该公司董事长。
委托代理人姜军荣（特别授权），江苏登瀛律师事务所律师。
原告吴金林与被告大丰市盛鑫汇嘉公路桥梁构件有限公司（以下简称盛鑫汇嘉公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月14日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告吴金林及其委托代理人孙万敏，被告盛鑫汇嘉公司的委托代理人姜军荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴金林诉称，我系被告盛鑫汇嘉公司职工。2012年6月25日，我遭受交通事故伤害。2013年12月31日，我所受伤害被依法认定为工伤。2015年1月26日，经依法鉴定，我被确认为工伤八级伤残。2015年5月17日，我向被告盛鑫汇嘉公司发出解除劳动关系通知书。2015年5月28日，大丰市劳动人事争议仲裁委员会受理我与被告就工伤保险待遇、经济补偿等劳动争议仲裁案，逾期未作审理裁决。现请求判令被告盛鑫汇嘉公司支付我工伤保险待遇费用计231581.85元；解除劳动合同经济补偿金15225元；本案诉讼费用由被告负担。
被告盛鑫汇嘉公司辩称，我公司认可原告吴金林受伤事实，但原告吴金林受伤不是履行工作职责所致，不能作为工伤处理，虽法院维持工伤认定的判决，但我公司对该判决不服，会申请再审。原告主张的伙食补助费的标准由法庭认定，具体天数依据证据证明。原告主张护理费应提交护理费及标准的依据。但实际损失不能重复赔偿。原告主张12个月停工留薪期，我公司不认可，停工留薪期最长为12个月，原告的伤残应按相应比例计算。停工留薪期满至劳动能力鉴定结束前的生活费及劳动能力鉴定结束至劳动关系解除时的生活费由法院依法裁决。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金有相应标准，由法院核实，但原告主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金要看原告解除劳动合同的理由。认可鉴定费。原告吴金林主张支付经济补偿金没有法律依据，不应支持。请求法院依法处理。
经审理查明，吴金林于2012年2月份左右进入盛鑫汇嘉公司从事张拉工，双方未签订劳动合同，盛鑫汇嘉公司未为吴金林缴纳工伤保险。2012年6月25日，吴金林在被告盛鑫汇嘉公司厂区内工作期间，因操作现场噪音较大其边接听电话边离开操作现场3米处，被正在倒车的蔡东明驾驶的半挂卡车撞倒致伤。事故发生后，吴金林被送至大丰市人民医院治疗，入院诊断为双下肢皮肤撕脱伤、额部皮肤裂伤、创伤失血性休克、左踝关节脱位，于2012年6月26日出院，出院诊断同住院+后踝骨折、右股静脉撕裂。出院同日，转至盐城市第一人民医院继续治疗，入院诊断为多发伤、双下肢皮肤撕脱伤、失血性休克、左侧踝关节脱位、后踝骨折、右侧股静脉撕裂、面部撕裂伤、右侧耻骨前联合及耻骨前支骨折、右侧股静脉吻合加左内外清创加复位内固定加石膏外固定、加双下肢清创缝合术、加右侧面部清创缝合术后、肝肾功能不全，于2012年10月11日出院。2013年12月31日，大丰市人力资源和社会保障局作出大人社工伤案字（2013）第323号工伤认定决定书，认定吴金林的事故伤害属于工伤。盛鑫汇嘉公司对工伤认定决定书不服，于2014年3月17日向本院提起行政诉讼。本院于2014年6月4日作出（2014）大行初字第0016号行政判决书，判决驳回了盛鑫汇嘉公司的诉讼请求。盛鑫汇嘉公司不服，向盐城市中级人民法院提起上诉，盐城市中级人民法院作出（2014）盐行终字第00149号行政判决书，维持原判。
2014年2月10日，吴金林以机动车交通事故赔偿为由向盐城市亭湖区人民法院起诉了蔡东明及中国人民财产保险股份有限公司东台支公司【案号为(2014)亭民初字第0540号】，要求蔡东明及中国人民财产保险股份有限公司东台支公司赔偿原告吴金林因交通事故造成的损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失、鉴定费(扣除垫付款后)473888.4元。亭湖区人民法院院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司东台支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿吴金林各项损失240200元，应在第三者责任商业保险限额内赔偿吴金林各项损失223190.72元，合计463390.72元；二、蔡东明应在保险赔偿额以外赔偿吴金林各项损失55797.68元，与其垫付款58000元相抵后，吴金林应返还蔡东明2202.32元。中国人民财产保险股份有限公司东台支公司因不服判决，向盐城市中级人民法院提起上诉，该院维持原判。
2015年1月26日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出编号为15209035的《盐城市劳动鉴定结论通知书》，该通知书载明：致残程度鉴定为八级，吴金林为此花去鉴定费400元。事故发生后，吴金林未再至被告单位工作。2015年5月16日，吴金林向被告盛鑫汇嘉公司邮寄了《解除劳动关系通知书》。2015年5月28日，吴金林就其与被告盛鑫汇嘉公司间的工伤待遇赔偿事宜向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2014年6月16日，因该委收到申请超过45日，征询吴金林是否同意继续由该委审理，吴金林表示不同意。后吴金林向本院提起诉讼，要求判令被告支付工伤保险待遇费用计336520.82元、解除劳动关系的经济补偿金15225元。本院于2015年9月14日立案受理。审理中，吴金林明确表示医疗费在本案中不再主张，且陈述本人未缴纳养老保险和享受相关养老保险待遇，关于护理费及住院伙食补助费均已得到赔偿。盛鑫汇嘉公司未按照本院要求提交相应支付吴金林工资的证据。
上述事实，有原、被告陈述，行政判决书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、解除劳动合同通知书及邮递存根、仲裁委员会受理案件通知书、申请书、征询书、民事判决书、司法鉴定意见书、病历资料、鉴定费票据、询问笔录等证据在卷证实。
本院认为，用人单位应当参加工伤保险而未参加的，职工发生工伤后，应由用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告在工作过程中受伤，已经劳动行政部门依法认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，其依法应享受工伤保险待遇。关于原告主张的各项诉讼请求：1、关于伙食补助费、护理费，因原告吴金林已获得侵权赔偿，故应当在原告主张的费用中予以扣除；2、关于停工留薪期工资，原告主张根据司法鉴定机构确定的误工期限主张12个月作为其停工留薪期工资，因该误工期限并非原告实际因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的时间，且原告未提供就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明予以证实，故根据原告伤情、治疗及提交的病历记载等情况，本院酌定其停工留薪期为7个月。原告主张按200元/天计算停工留薪期工资待遇的依据不足，本院参照2012年江苏建筑行业在岗职工平均工资数额，酌定原告停工留薪期工资标准为3177元/月，故停工留薪期工资为22239元（3177元/月×7个月）；3、关于停工留薪期满至劳动能力鉴定结束前及劳动能力鉴定结束至劳动关系解除时生活费，无相应的法律依据，本院不予支持；4、关于一次性伤残补助金、经鉴定原告构成八级伤残，八级伤残的标准为11个月的本人工资，故一次性伤残补助金为34947元（11个月×3177元/月）；5、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，原告吴金林发生工伤、申请享受工伤待遇、解除劳动关系、提起仲裁等时间均在2015年6月1日前，应适用2005年《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥的办法》规定标准，结合当地人口平均预期寿命、职工平均工资等因素计算被告一次性工伤医疗补助金为38136.42元[（75.3岁－62岁）×0.8×3584.25元/月]。关于一次性伤残就业补助金，因本案中原告在解除劳动关系、提起仲裁时均已达法定退休年龄，参照相对应伤残等级的最高年龄段标准，现原告主张一次性伤残就业补助金3584.25元，不违反相关法律规定，本院应予支持；6、鉴定费400元，被告对此无异议，本院予以支持；7、关于经济补偿金，被告公司未为原告缴纳社会保险，故原告吴金林有权要求被告公司支付经济补偿金。原告吴金林自2012年6月25日受伤，停工留薪期满后未再至被告公司上班，被告盛鑫汇嘉公司亦未向本院提交与之解除劳动合同的证据，依照相关规定，劳动合同中止履行，双方处于“长期两不找”状态，在中止履行期间，劳动关系保留，双方不存在劳动法上的权利义务关系，也不计入劳动合同工作年限，在计算经济补偿金时应予扣减。故经济补偿金数额应为3177元（3177元/月×1个月）。以上损失合计102483.67元。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》（2005年4月1日施行）第二十条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告大丰市盛鑫汇嘉公路桥梁构件有限公司赔偿原告吴金林人民币合计102483.67元，于本判决生效后10日内履行完毕。
二、驳回原告吴金林的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告大丰市盛鑫汇嘉公路桥梁构件有限公司负担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；账户：40×××21；汇款时须在附言中注明“交法院诉讼费”字样）。
审 判 长 张 倩
人民陪审员 吴 陈
人民陪审员 肖书平
二〇一六年三月十三日
书 记 员 陈琳琳
附相关法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的：
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或提供劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
法律、行政法规规定的其他情形。
2、《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
3、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》
第八条职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。
职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。
职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。
4、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》（2005年4月1日施行）
第二十条劳动能力鉴定费以及鉴定过程中进行必要医疗检查的费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的，由用人单位支付。
第二十四条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残的，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的标准为：
（一）一次性工伤医疗补助金。按照统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，五级的，每满一年发给1.4个月的当地职工平均工资；六级的，每满一年发给1.2个月的当地职工平均工资；七级的，每满一年发给1个月的当地职工平均工资；八级的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资；九级的，每满一年发给0.4个月的当地职工平均工资；十级的，每满一年发给0.2个月的当地职工平均工资。不满一年的，按一年计算。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。
（二）一次性伤残就业补助金。以当地职工平均工资为基数，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，分别发给1-36个月的一次性伤残就业补助金：
（三）作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资，为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。
工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金后，工伤保险关系终止。