江苏省宿迁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏13刑初25号
公诉机关江苏省宿迁市人民检察院。
被告人宋吕涛，小名吕某，男，1986年2月17日出生于江苏省泗洪县，汉族，小学文化，农民，住泗洪县。曾因犯故意伤害罪于2003年8月15日被泗洪县人民法院判处有期徒刑八个月；又因犯故意伤害罪于2008年10月12日被江苏省江都市人民法院判处有期徒刑一年三个月，2009年11月8日被刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2017年1月21日被刑事拘留，同年1月26日被逮捕。
辩护人王邦法，江苏钟山明�（宿迁）律师事务所律师。
江苏省宿迁市人民检察院以宿检诉刑诉[2017]25号起诉书，指控被告人宋吕涛犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2017年7月21日向本院提起公诉。在本院审理期间，被害人马某的父亲马某2提起附带民事诉讼。庭审前，附带民事诉讼原告人马某2与被告人宋吕涛的近亲属就民事赔偿达成和解协议，已撤回附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省宿迁市人民检察院检察员张海涛出庭支持公诉，被告人宋吕涛及其辩护人王邦法到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省宿迁市人民检察院指控，2017年1月初至1月20日，被告人宋吕涛提供桌椅、牌九、骰子等赌具，在泗洪县峰山乡后窑村窑北新街自家一处无人居住楼房车库内开设赌场，持续十余日，参赌人次达60余人次，非法获利2000余元。
2017年1月20日16时�，在被告人宋吕涛开设的赌场上，刘某带马某等人前来赌博。因赌博问题，刘某一方和郭某发生矛盾引发肢体冲突。为维护赌场利益，宋吕涛持自制长柄刀在其家房屋北侧小麦地处，欲将马某等人赶走，见马某与其父亲宋某1对打，遂持自制长柄刀刺戳马某胸腹部一下，致马某左胸右腹形成贯通伤，经抢救无效死亡。经鉴定，马某系单刃类锐器刺戳胸、腹部致心脏合并肝脏破裂出血死亡。案发后，被告人宋吕涛主动投案并如实供述了自己的犯罪事实。
公诉机关据以指控上述事实的证据有：刀具等物证;发破案经过、户籍信息等书证；证人宋某2、刘某、汪某等人的证言；被告人宋吕涛的供述和辩解；法医学尸体检验鉴定书、DNA检验鉴定书等鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人宋吕涛故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人宋吕涛开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人宋吕涛一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九的规定，应当实行数罪并罚。被告人宋吕涛主动投案并如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻或者减轻处罚。庭审中，公诉机关建议以故意伤害罪判处被告人宋吕涛有期徒刑十三年至十五年，以开设赌场罪判处被告人宋吕涛有期徒刑六个月至一年，并处罚金，两罪合并执行有期徒刑十三年至十五年，并处罚金。
被告人宋吕涛及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人就量刑提出以下辩护意见：1.被告人宋吕涛的行为属于防卫过当；2.被害人存在明显过错；3.被告人具有自首情节，且通过其亲属积极赔偿被害人近亲属的经济损失并取得谅解，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明:一、开设赌场
2017年1月初至1月20日，被告人宋吕涛提供桌椅、牌九、骰子等赌具，在泗洪县峰山乡后窑村窑北新街一处无人居住的楼房车库内开设赌场，持续十余日，参赌人员达60余人次，非法获利2000余元。
上述事实，被告人宋吕涛当庭无异议，并有其在侦查阶段的供述，证人宋某2、宋某1、王某1、汪某、王某2、邵某、徐某、刘某、彭某等人证言证实，足以认定。
二、故意伤害
2017年1月20日16时许，刘某带马某（本案被害人，男，殁年22岁）等人到被告人宋吕涛开设的赌场赌博。因参赌人员郭某（绰号“小蛮子”）离开赌场而引发刘某一方不满，马某等人追打�某至被告人宋吕涛家附近麦地。宋吕涛见状持自制的长柄钢管尖刀，宋吕涛父亲宋某1持铁锨赶至现场，欲将马某等人赶走。期间，宋吕涛见马某欲与其父亲对打，遂持长柄钢管尖刀刺戳马某胸腹部一下，致马某左胸右腹形成贯通伤而死亡。经鉴定，马某系单刃类锐器刺戳胸、腹部致心脏合并肝脏破裂出血死亡。当晚，被告人宋吕涛主动投案并如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，在本院审理期间，被告人宋吕涛的近亲属与被害人马某的父亲马某2就民事赔偿达成和解协议，并取得被害人父亲的谅解。
认定上述事实的证据有：
1.案发现场的证人证言，证实案发前因、双方打架情况以及看到宋吕涛持长柄尖刀戳被害人等情况。
（1）证人宋某1证言证明：案发当天下午，因为“小蛮子”赢钱不想再赌钱而被刘某带来的四个人追打到�麦地，其拿铁锨跑到打架地点，一个年轻人用小椅子砸其未砸中，小年轻又上来用手打其，这时候宋吕涛上来戳了小年轻腰上一刀。
（2）证人汪某证言及辨认笔录证明：刘某一方四五个男子追打“小蛮子”到小麦地时，吕某和其父亲、哥哥三人到现场，吕某父亲拿了一把铁锨，说刘某一方人员到其家闹事，有两个男子上前要打他，还没有动手，吕某站在他父亲旁边，就用手里钢管刀对着其中一个男子身上戳了一下，男子被戳后倒在地上，其看到男子腹部两边都有伤口。证人王某3辨认出宋吕涛即是吕某。
（3）证人刘某、孙某、候某、许某证言及辨认笔录证明：案发当天，因为一个外地男子在赌场上赢钱不想再继续赌博，马某和孙某、候某、许某等人即追打外地男子，之后宋吕涛父亲拿铁锨，宋吕涛拿长柄刀到现场，宋吕涛父亲用铁锨拍马某，�吕涛持长柄刀戳了马某腹部一刀。马某当时穿红色的衣服。
（4）证人宋某2、吴某、王某1（分别系宋吕涛的哥嫂及母亲）、王某2证言以及证人彭某当庭证言证明：在现场看到被害人倒地以及被告人宋吕涛手持钢管长刀等情况。
证人王某2证言还证明：有两个男子要打宋吕涛父亲，其拉架没有让他们打到。
证人宋某2证言还证明：当天晚上，其得知受伤男子死亡后，电话联系宋吕涛回家自首。
2.现场勘验检查笔录证明：本案案发现场位于泗洪县峰山乡政府北侧3.5千米处的后窑村窑北新街宋吕涛家北侧小麦地，现场提取麦地上的滴落状血迹。
3.宿迁市公安局物证鉴定所出具的法庭科学DNA鉴定书证明：案发现场小麦地上的血迹、自制钢管刀上血迹与被害人马某肋软骨的基因分型结果相同。
4.泗洪县公安局物证鉴�室出具的法医学尸体检验意见书、补充情况说明以及鉴定人谢某、谈某的当庭证言证明：被害人马某系单刃类锐器刺戳胸、腹部致心脏合并肝脏破裂出血死亡；根据尸表检验，两处创口均符合单刃类刺器形成，且上端较钝、下端较锐，解剖检见胸腹腔多脏器损伤，根据胸腹部各脏器的位置关系，分析认为单刃刺器一次性可以形成上述创口；提取在案的单刃刺刀可以一次性形成上述损伤；从伤口的宽度分析，该伤口应该是从左侧进去，右侧出来。
5.物证自制长柄钢管尖刀一把，当庭经被告人宋吕涛辨认，确认是其作案时使用的工具。
证人孔某证言及淘宝购物记录证明：2016年4月28日，孔某帮助宋吕涛从淘宝网上购买了两把三文鱼寿司刀。
6.证人周某、宋某3（分别系泗洪县人民医院、泗洪县峰山医院医生）证言证明：马某被送到医院时已经死亡。
7.110接警记录、发破案经过说明、户籍信息，分别证明本案案发情况、被告人宋吕涛归案情况以及被告人、被害人身份情况。刑事判决书证明被告人宋吕涛曾因犯罪被判处刑罚情况。
8.和解协议书、谅解书、收条证明：被告人亲属与被害人亲属就民事赔偿达成和解协议，被害人亲属对被告人宋吕涛的行为表示谅解。
9.被告人宋吕涛在侦查阶段及当庭的供述证明：案发当天，刘某带四个二十多岁的年轻人到其赌场赌博，后来刘某与“小蛮子”发生矛盾，刘某带来的几个年轻人追打“小蛮子”。因为他们打的是在其赌场上赌钱的人，其就拿自制的长柄刀、其父亲拿铁锨跟着追过去。后一个穿红衣服的年轻男子用小椅子往其父亲身上打，被其父亲用铁锨挡住了，之后男子举起小椅子准备再打时，其双手拿长柄刀戳了穿红衣服男子肚子部�一刀，刀尖戳进去一大半多，男子被戳后瘫倒在地，之后其逃离现场。当天晚上其与哥哥宋某2联系得知被戳的人死亡后，即回家自首，后在家中被警察带走。另供述，长柄刀是自己做的，刀柄是钢管，刀头是从网上购买的，整个长度约一米七左右。
上述证据，经庭审质证，均来源合法，证据间相互印证，具有证明效力，予以确认。
本院认为，被告人宋吕涛为他人赌博提供场所和用具，从中谋取利益；又故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已分别构成开设赌场罪、故意伤害罪。被告人宋吕涛一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人宋吕涛作案后能够主动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。被告人宋吕涛通过其亲属积极赔偿被害人近亲属的经济损失并取得谅解，可酌情予以从轻处罚。
针对辩护人提出的辩护意见，根�本案的事实、证据并结合法律规定，本院综合评判如下：
1.辩护人提出被告人宋吕涛的行为属于防卫过当。经查，本案系因参加赌博人员在赌场上发生纠纷而引发，被告人宋吕涛开设赌场的行为本身就是违法犯罪行为，在纠纷发生以后，其并未采取正当的途径和方法去解决纠纷，相反，却持具有较大杀伤力的长柄钢管尖刀，其父亲持铁锨至纠纷现场，虽然有一定证据反映被害人马某有欲殴打被告人父亲的行为，同时亦有一定证据反映被告人父亲也存在打斗行为，客观上，被告人父亲当时手持铁锨，被害人的行为并未对其造成实际损害后果，亦未形成现实伤害的危险性和紧迫性，被告人在此情形下实施的伤害行为不具有防卫的正当性，不能认定为防卫过当。辩护人提出防卫过当的辩护意见无事实和法律依据，不予采纳。
2.辩护人提出被害人存在明显过错。经查，案发当天，被害人马某伙同他人追打参赌人员郭某，在被告人宋吕涛与其父亲宋某1持械赶至现场后，马某等人又欲与宋某1打斗，从而引发本案。因此，可以认定被害人马某在案件的起因上存在一定责任。但该责任仅是引发本案的一个前因，并不能成为被告人宋吕涛持长柄钢管尖刀刺戳被害人的理由和借口，不能认定被害人存在明显过错。辩护人提出被害人存在明显过错的辩护意见不能成立，不予采纳。
3.辩护人提出被告人具有自首情节，且通过其亲属积极赔偿被害人近亲属的经济损失并取得谅解，建议对其从轻处罚。该意见有事实和法律依据，予以采纳。
综上，公诉机关指控被告人宋吕涛犯开设赌场罪、故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，罪名正确，量刑建议符合法律规定，亦与被告人的罪责刑能够相适应，本院予以支持�据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第三百零三条第二款，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第一款，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人宋吕涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元；决定执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月21起至2030年1月20日止。罚金自判决生效后十日内缴纳。）
二、追缴被告人宋吕涛违法所得2000元。
三、没收作案工具长柄钢管尖刀一把。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯 莉
审 判 员 戴建军
审 判 员 高 峰
二〇一七年九月二十日
法官助理 贾银亮
书 记 员 蒋 芹
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