贵州省兴仁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）仁刑初字第278号
公诉机关贵州省兴仁县人民检察院。
被告人郑某，原中国人寿保险股份有限公司兴仁支公司保险营销员。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年10月14日被取保候审。
辩护人李忠伦。
贵州省兴仁县人民检察院以兴仁检公诉刑诉（2015）229号起诉书指控被告人郑某犯诈骗罪，于2015年7月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序进行审理，在审理过程中，发现不宜适用简易程序审理，于同年9月10日转为普通程序重新审理，重新计算审理期限。贵州省兴仁县人民检察院因补充侦查，于12月4日建议延期审理，2016年1月3日补充侦查完毕，移送本院，重新计算审理期限。本院依法组成合议庭，于2016年3月11日公开开庭审理本案。贵州省兴仁县人民检察院指派检察员苏泽兵出庭支持公诉，被告人郑某及其辩护人李忠伦到庭参加诉讼。贵州省兴仁县人民检察院因补充侦查，又于2016年3月30日建议延期审理，同年4月28日补充侦查完毕，移送本院，重新计算审理期限。现已审理终结。
贵州省兴仁县人民检察院指控：被告人郑某原是中国人寿保险股份有限公司兴仁支公司（以下简称保险公司）的保险营销员，2012年9月11日被告解聘。其隐瞒被解聘的事实，继续以保险公司营销员的身份向保险公司的老客户秦兴国、黄福兴、岑万文、邹娅、孔凤昭、向光云、冯国荣、吴永艳等人收取保险费共计27990元非法占为已有，使以上保险人员在保险公司产生了脱保记录。
上述指控，公诉机关提供书证、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人郑某的行为构成诈骗罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人郑某辩解收取保费没有及时上交是事实，但其没有被解聘，其行为不构成诈骗罪，构成挪用公款罪。
辩护人李忠伦以被告人无罪进行辩护。
经审理查明：被告人郑某原是保险公司的保险营销员，其丈夫李忠伦是其履职担保人。2012年9月11日，保险公司派员向郑某送达《关于办理离司手续的通知》，限郑某三日内办理离司手续，郑某及其丈夫李忠伦未签收。之后，郑某继续以保险公司保险营销员的身份收取保险公司老客户秦兴国1760元、黄福兴3150元、岑万文7500元、邹娅2616元、孔凤昭1137元、向光云34**元、冯国荣1065元、吴永艳（胡志刚）1341元保险费，共计22049元，非法占为已有。上述款项郑某已全部退还被害人，得到保险公司谅解。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、户籍证明：证实被告人的身份情况。
2、收入证明：证实郑某是保险公司营销员，在公司授权范围内代办保险业务，公司根据其推销保险的比例计提佣金，无固定底薪。
3、《保险营销员保险代理合同（A类）》及附件：证实郑某是保险公司的保险营销员，履职担保人是李忠伦。
4、《关于办理离司手续的通知》：证实2012年9月7日，保险公司针对郑某作出《关于办理离司手续的通知》，决定与郑某解除保险代理关系，要求郑某接通知后三日内办理离司手续。
5、《关于郑某挪用保费的补充说明》：证实保险公司于2012年9月决定解聘郑某并通知其办理离司手续。因郑某未在通知上签字，保险公司便在公司办公大厅公示郑某离司信息，并提示客户到公司缴纳保费。但由于郑某服务的客户多是老客户，客户信息变动较大，无法通知。
6、《告示》：证实保险公司于2012年9月14日告示保险公司已于2012年9月11日与郑某解除合同。
7、《关于业务员郑某挪用保费的情况说明》证实：2013年1月，陆续有客户到保险公司反映郑某向客户收取保费未开票据达2万元，保险公司通知郑某交清保费，并办理离司手续，否则移送司法机关。同年2月5日，郑某与其丈夫李忠伦到保险公司交还保费2万元。2013年4月25日，保险公司又发现郑某挪用保费，便向公安机关报告。
8、《收条》：证实（1）郑某于2012年10月23日收岑万文7500元，同年12月23日收黄福兴3150元；2013年1月7日收邹娅2616元，同年3月5日收冯国荣1065元。（2）郑某及其丈夫李忠伦于2013年10月16日、2013年10月18日、2014年8月21日，三次到兴仁县公安局城北派出所交涉案保险费共3.5万元。（3）郑某于2013年12月3日退还邹娅5232元，同年12月4日退还岑万文7500元、黄福兴6300元，2014年3月1日退还冯国荣1065元，同年4月16日退还孔凤昭1137元，6月23日退还秦兴国3520元。（4）2014年2月8日，胡志刚收到保险公司1341元；同年7月3日，向光云收到保险公司6960元。
9、谅解书：证实郑某已将保费全部交回保险公司，没有给保险公司客户造成实际损失，保险公司对其行为予以谅解。
（二）证人证言
1、杨某证言：郑某原是保险公司的代理人员，2012年9月11日解除。保险公司与郑某解除合同是送达书面通知给她的，但她没有签字。保险公司于2013年1月发现她还以保险公司的名义继续向保民收取保费。
2、李某证言：2012年9月，保险公司委托张某向郑某送达《关于办理离司手续的通知》，我协助，但郑某拒绝签字。
3、张某证言：2012年9月，保险公司解聘郑某，安排我和李某向她送达《关于办理离司手续的通知》。我们送到她家后她不签字。
（三）被害人陈述
1、秦兴国陈述：2013年4月，郑某到我家中收取了2013年的保费1760元。
2、孔凤昭陈述：2012年12月，我拿了1734元给郑某，由她交到保险公司。2013年6月，我收到保险公司的缴费短信，才知道郑某只交了我的一份597元的保险，没交宋紫薇的1137元的保险，只差一天就脱保了，我就到保险公司补交了1137元。
3、黄福兴陈述：我从2007年开始在保险公司投保，每年交3150元的保费，都是郑某来收的。2013年4月，保险公司打电话说我2012年、2013年的保费没有交，我去查询，才知道郑某已被解聘，没有把我2012年和2013年的保费6300元交给保险公司。
4、吴永艳陈述：胡道顺2013年的保费1341元是郑某于2012年11月份来我家里收的，没有开收据。2013年3月，保险公司打电话说我家保费没交，我才知道郑某已被解聘。
5、向光云陈述：我家给李开秀投保，每年交3480元保费，给向明俊投保，每年交1060元保费，都是郑某来收的。2013年4月，保险公司说我家的保险已脱保，郑某已被解聘，我家才知道我家2011年、2012年交的保费被郑某骗了9120元。
6、邹娅陈述：2013年3月，我打电话向郑某要发票没有联系上，就到保险公司咨询，才知道郑某已被解聘，我家交的2012年、2013年的保费5232元郑某没有交给保险公司。
7、岑万文陈述：我于2012年10月23日交给郑某的2012年的保费4300元和我代李萍交的3200元，共7500元，郑某没有交给保险公司。
（四）被告人供述
郑某供述：我是来自首的，我把保险公司一些投保人的投保费骗去用了。我收取的保险费有李开秀2013年的3480元，岑万文、李萍2012年的7500元，黄福兴2012年的3150元，邹娅2013年的2616元，胡志刚（吴永艳）2012年的1341元，孔凤昭2012年的1137元。多数人的我都打有收条，有些没有打。我现在将钱归还保险公司，把每一笔投保人的保费补清楚，争取宽大处理。
上述证据，经庭审举证、质证，查证属实，予以确认。
本院认为，被告人郑某以非法占有为目的，隐瞒与保险公司解除保险委托（代理）关系的真相，继续以保险公司保险营销员的身份向投保人收取保费，不上交保险公司，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以确认。郑某自动投案，如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，有自首情节，虽然对行为性质进行辩解，但不影响自首的认定；积极退赃，得到被害保险公司的谅解，犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。郑某“收取保费没有及时上交是事实，但没有被解聘，不构成诈骗罪，构成挪用公款罪”的辩解及辩护人“被告人无罪”的辩护意见，经查，郑某与保险公司之间是委托（代理）关系。委托合同的订立以委托人与受托人之间的相互信任为前提，一旦双方相互信任的关系动摇，不论有无确凿理由，任何一方均有权随时终止合同。终止权的行使，以向对方作出意思表示为标志。2012年9月11日，保险公司派员向郑某送达《关于办理离司手续的通知》，并于同年9月14日告示，虽然郑某及其担保人李忠伦未实际签收，但保险公司终止委托合同的意思表示已完成，有书证《关于办理离司手续的通知》、《告示》、证人杨某、李某、张某的证言等证据证实，应认定保险公司与郑某的委托合同终止。郑某在委托合同终止后，未告知其服务对像，继续以保险公司保险营销员的身份收取投保人的保费，数额较大，其行为构成诈骗罪。挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的行为。郑某不具有国家工作人员的身份，不是利用国家工作人员职务上的便利非法占有财物，其行为不构成挪用公款罪。故该辩解、辩护意见不成立，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第三十七条的规定，判决如下：
被告人郑某犯诈骗罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈家玉
审 判 员 戚 恒
人民陪审员 乔应高
二〇一六年六月八日
书 记 员 周 倩