广东省广州市荔湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0103刑初384号
公诉机关广州市荔湾区人民检察院。
被告人朱小阳，男，1972年5月28日出生，汉族，文化程度初中，住湖南省。因本案于2016年11月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕，现押于广州市荔湾区看守所（东沙）。
被告人杨奇林，男，1970年11月17日出生，汉族，文化程度小学，住湖南省。因本案于2016年11月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕，现押于广州市荔湾区看守所（东沙）。
辩护人杨建文，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
被告人贺忠宁，女，1972年10月28日出生，汉族，文化程度小学，住湖南省。因本案于2016年11月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕，现押于广州市荔湾区看守所（槎头）。
辩护人李军锋，广东金海圣律师事务所律师。
公诉机关以穗荔检诉刑诉[2017]366号起诉书指控被告人朱小阳、杨奇林、贺忠宁犯非法经营罪，于2017年3月28日向本院提起公诉，本院依法受理并组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员吴俊出庭支持公诉，被告人朱小阳、被告人杨奇林及其辩护人杨建文、被告人贺忠宁及其辩护人李军锋均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年10月始，被告人朱小阳、杨奇林、贺忠宁在未取得屠宰经营许可证的情况下，在广州市荔湾区沙洛下村沙家浜饭店附近废旧花场内非法经营生猪屠宰。2016年11月29日凌晨，警察在上址抓获三被告人，并查获生猪16头（经鉴定，价值人民币24665元）及作案工具一批。经统计，三被告人共计非法屠宰生猪170头以上，经营额约人民币25万余元。
公诉机关提供了相关证据证实上述指控的事实，认为被告人朱小阳、杨奇林、贺忠宁目无国法，违反国家规定，非法经营，情节严重，其行为触《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人朱小阳对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名没有意见，辩称是2016年11月租场地及屠宰的生猪没有指控的那么多，在场外查获的一车7头猪不是送其场所屠宰的，自愿认罪并请求从轻处罚。
被告人杨奇林对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名没有意见,辩称在场外查获的一车7头猪不是送其场所屠宰的，自愿认罪并请求从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：1、认为本案未达到追诉标准，三被告人仅涉及屠宰加工收费不涉及生猪的买卖，不应以非法经营的数额予以追诉；2、被告人杨奇林属于从犯，涉案数额较轻，情节轻微。综上，建议在有期徒刑一年以下幅度内定罪量刑并适用缓刑。
被告人贺忠宁对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名没有意见,辩称屠宰的生猪没有指控的那么多，自愿认罪并请求从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：一、被告人贺忠宁不构成犯罪，其仅触犯了司法解释第十二条中的屠宰行为，理由：1、现有证据不具有排他性和唯一性，不足以认定被告人有罪；2、三被告人对生猪进行屠宰，应以非法所得来定罪量刑，按每头收取加工费40元计算，按170头算亦未达到非法经营罪的定罪标准；二、现有证据不足以证实被告人有罪，本案非法所得数额较少，对其单处罚金即足够。
经审理查明,2016年10月始，被告人朱小阳、杨奇林、贺忠宁在未取得屠宰经营许可证的情况下，以每头生猪屠宰加工费40元的价格，在广州市荔湾区沙洛下村沙家浜饭店附近废旧花场内非法经营生猪屠宰。2016年11月29日凌晨，警察在上址抓获被告人朱小阳、杨奇林、贺忠宁，并当场查获生猪9头及缴获作案工具一批，在花场门口查获由郭某驾驶粤Ａ×××××小货车送来的生猪7头。经鉴定，上述查获16头生猪共计重量为1522.5公斤，总价值人民币24665元。经统计，三被告人共计非法屠宰生猪170头以上，经营额达人民币23.8万元。
2017年1月3日，公安机关将车牌为粤Ａ×××××的涉案白色小货车发还给郭某；将车牌为粤Ａ×××××的涉案白色货车发还给莫某花。
上述事实，有公诉机关当庭举证，经控辩双方质证、法庭查证属实的证据予以证实，包括有：
1、证人莫某1的证言，证实：我于2016年11月28日21时与丈夫蔡某驾驶粤Ａ×××××的白色货车到嘉禾生猪市场的一档口买了9头生猪后，由蔡某驾车将生猪于凌晨运到荔湾区沙洛村一个废旧花场内的非法屠宰场，并与屠宰场的两名外省男子将猪从货车卸下。因我要生猪血就走出去买盐，后蔡某跑出来叫我快走，我意识到可能是屠宰场被查就打的士回家了。后来知道公安把我们留在非法屠宰场的货车扣了。我们是2016年8月初开始送生猪到沙洛村屠宰场的，每次最少有5头，最多时有9头，基本天天来，有时隔2、3天来，我们送到该屠宰场屠宰的生猪超过250头。送到该屠宰场的生猪重量在200斤至260斤范围内，每头价钱在1500元至2000元不等，平均是1800元左右。该屠宰场有3个人，2男1女，每头猪收加工费40元，是现场现金支付加工费的。
经证人莫某1辨认，指认被告人朱小阳就是沙洛村一个废旧花场内的非法屠宰场的老板，后来称他为“师傅”。
2、证人蔡某的证言，证实：我与莫某1于2016年11月28日晚上9时驾驶粤Ａ×××××的货车到嘉禾生猪批发市场的一档口买了9头生猪后，将生猪运到荔湾区沙洛村附近一个废旧花场内的屠宰场。到达该屠宰场时已经是0时，我与屠宰场的两个男子将猪卸下赶进屠宰场，莫某1因要用盐装猪血就步行去买盐，后突然听到屠宰场内的“师傅”叫：“有人”，我知道有事发生就往环城高速桥底方向走，见到有警察围住屠宰场门口了。到桥底见到莫某1就叫她一起打的士回家了。是该屠宰场的“朱师傅”到我在天佳市场的猪肉档说沙洛村附近一个屠宰场可以帮忙私下屠宰猪，我第一次运猪到沙洛村的屠宰场是“朱师傅”在环城高速处带我去的，我是2016年8月初开始去沙洛村的屠宰场屠宰生猪的。每次运载最少有5头，最多有9头生猪去该屠宰场，有时连续几天去，有时隔几天才去，共送了多少次记不清了，运载去沙洛屠宰场屠宰的生猪总头数超过250头。屠宰场收每头40元的加工费，现金支付的。我运到沙洛屠宰场的生猪的重量都是210斤至230斤，价格在1600元左右。
3、证人郭某的证言，证实：2016年11月29日凌晨，我根据“大舅”的要求到嘉禾生猪批发市场运载了7头生猪，4时许我将生猪运到荔湾区沙洛村沙家浜饭店附近一个废旧花场内的生猪私宰点准备进行屠宰。我将车开到屠宰场门口附近就被执法人员查获了。我就运了两次生猪到沙洛村沙家浜饭店附近废旧花场私宰场，第一次是11月27日运了6头猪于凌晨4时30分许进入该废旧花场私宰场的，当时私宰场里面有三个人；第二次是11月29日运了7头，还没有进去那个屠宰场就被查获了。我所运载的生猪具体重量不清楚，每头生猪的重量在200斤至300斤之间。生猪的价格不太清楚，市场价在2000元左右。
4、作案地点作案工具及赃物的照片、扣押笔录、扣押清单、发还清单、现场勘验笔录，证实案发的现场情况、查获的作案工具及赃物的情况及发还的情况。
5、广州市广白联肉类配送服务有限公司开具的《证明》，证实该公司2016年11月5日至2017年1月29日在嘉禾牲畜交易服务中心购买生猪的价格。
6、广州市荔湾区价格认证中心出具的《价格认定结论书》，证实涉案查获的生猪的价值情况。
7、公安机关出具的抓获经过、破案经过、情况说明，证实三被告人归案的情况。
8、被告人朱小阳的供述，证实：我于2016年10月份向“阿兵”租下这个屠宰场，每个月租金2000元由我现金支付，私宰的生猪刚开始的时候每天只有7、8头，后来每天私宰的生猪平均在13头左右。这个屠宰场从经营这个私宰场至被抓获共私宰了多少头猪我记不清了，杨奇林负责记数、收钱，他才清楚。屠宰的每头猪都是200斤左右，听那些运猪来的老板说现在市场上生猪的价格是八块多一斤，一头猪约1800元左右。每头生猪按市场价收40元加工费，是现金交易。杨奇林负责杀猪，我负责烧水拔毛，贺忠宁负责清理猪内脏。被抓时还有9条生猪没宰杀。
9、被告人杨奇林的供述，证实：2016年11月29日0时许，我与贺忠宁、朱小阳在沙家浜饭店附近废旧花场内屠宰生猪，先是屠宰了一辆小货车送过来的4头生猪，后有粤Ａ×××××的白色货车送了9头生猪过来，刚将生猪卸下来就有执法人员到现场检查，朱小阳被当场抓获，后其与贺忠宁回到屠宰场查看时被抓获。后来在屠宰场门口查获一辆运送生猪到我们屠宰场的小货车。屠宰场地是朱小阳以每月2000元租的。是2016年11月16日开始在该屠宰场屠宰生猪的。我们每天私宰的生猪在10至16头，平均宰13头左右。11月16日至被抓获期间，我们这个屠宰场一共私宰了有180多头猪。我不清楚屠宰的每头生猪的重量有多重，每头生猪我们收加工费35元，是现金交易，是朱小阳收的。营利按日期计算加工费的总收入是6300元。
10、被告人贺忠宁的供述，证实：我与杨奇林、朱小阳在沙洛村一废旧花场内非法屠宰生猪，是朱小阳租用的场地及由朱小阳负责联系运生猪的人来屠宰的。杀一条生猪收取35元，从2016年11月5日开始我们至少屠宰170头生猪，每头生猪约1400元，总价值约23.8万元。我是11月20日才到该屠宰场做的，还没有收取工资。屠宰的生猪是由贩卖猪肉的老板用货车从天河区或白云区运过来屠宰的。
11、户籍材料，证实三被告人的身份情况。
以上事实清楚、证据确实、充分，足以认定。
根据审理查明的事实和证据，就控辩双方的意见分析评判如下：
关于被告人朱小阳、杨奇林、贺忠宁的行为是否构成非法经营罪，经查，现有证据中有证人莫某1、蔡某的证言证实于2016年8月开始送生猪至涉案的非法屠宰场进行生猪屠宰，累计运至该场屠宰的生猪超过250头，被告人杨奇林、贺忠宁的供述均承认涉案的屠宰场共进行生猪屠宰超过170头以上，总价值23.8万元，以上的证人证言与被告人陈述、现场查获的赃物等证据能相互印证，共同证实三被告人在涉案的场所接受他人提供的生猪进行非法生猪屠宰、累计非法屠宰生猪170头以上、累计经营额超过20万元以上的事实。其行为符合非法经营罪的构成要件，应以非法经营罪惩处。故三被告人的辩解及被告人杨奇林、贺忠宁的辩护人关于被告人不构成犯罪的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人朱小阳、杨奇林、贺忠宁无视国家法律，违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人朱小阳、杨奇林、贺忠宁犯非法经营罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人朱小阳、杨奇林、贺忠宁当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。综合全案的性质、情节、社会危害后果及被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人朱小阳犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年11月29日起至2017年5月28日止。罚金自本判决发生法律效力的第二日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人杨奇林犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年11月29日起至2017年5月28日止。罚金自本判决发生法律效力的第二日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人贺忠宁犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年11月29日起至2017年5月28日止。罚金自本判决发生法律效力的第二日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库。）
四、依法缴获的赃物及作案工具一批（详见扣押清单），予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 枫
人民陪审员 马秋娟
人民陪审员 邓少敏
二〇一七年五月八日
书 记 员 黄 坚
陈仁兰
彭嫦