辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽12民终709号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司，住所地铁岭市银州区新华街南段18号。
负责人：赵国锋，该公司经理。
委托代理人：牛娜，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：魏兴国，男，1978年12月27日生，汉族，住铁岭市银州区。
被上诉人（原审被告）：铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司，住所地铁岭经济开发区山咀子分场。
法定代表人：王伟峰，该公司经理。
委托代理人：姜立宏，辽宁国制律师事务所律师。
原审原告魏兴国与原审被告铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，铁岭市银州区人民法院于2016年4月5日作出（2015）铁开民一初字第00100号民事判决，中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并于2016年6月16日对上诉人中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司的委托代理人牛娜、被上诉人铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司的委托代理人姜立宏及被上诉人魏兴国进行询问审理了本案。本案现已审理终结。
原告魏兴国一审诉称，2014年12月18日，原告到被告雪场滑雪，购买门票后换牌领取滑雪工具，被告工作人员将滑雪鞋、滑雪板交给原告，但未对工具再进行实际调试，也未就滑雪鞋和滑雪板之间的松紧程度对原告进行指导。进入场地后，由于滑雪场场地不平整，原告在滑雪过程中摔倒，由于右脚滑雪鞋与滑雪板连接过紧，在原告摔倒的情况下，滑雪板没有和滑雪鞋分离，造成原告受伤，右胫腓骨粉碎骨折。被告在保险公司投保了意外伤害险，经法院委托鉴定，原告为十级伤残。原告要求被告赔偿原告医疗费31219.4元，误工费58929元，护理费13281元，住院伙食补助费6900元，残疾赔偿金58164元，被抚养人生活费26676元，精神损害抚慰金3000元，交通费3000元，鉴定费1800元，二次手术费7205元，并由被告承担案件诉讼费。
被告铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司一审辩称，原告为完全责任人的行为，摔伤自身也存在一定的责任。被告公司在保险公司投保了公众责任险，保险限额为40万元，事故发生在保险期限内，保险公司应在法�规定的范围内承担赔偿责任。
被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司一审辩称；被告公司在保险公司投保了公众责任险，事故发生在保险期间，每次事故限额为40万元，免赔率是赔偿金额的5%或者200元，以高者为限；精神损害抚慰金、鉴定费不属于保险责任范围。原告自身存在一定的责任；保险公司不承担诉讼费用。
一审法院审理查明：被告金兴公司经营滑雪场。2014年12月18日下午14时30分许，原告去被告金兴公司经营的滑雪场滑雪，原告在滑雪过程中摔倒受伤。原告于当日到铁岭市中医医院住院治疗138天（2014年12月18日至2015年5月5日），诊断为右胫腓骨粉碎性骨折，二级护理，支出医疗费30883.9元。经铁岭鹿城法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为魏兴国右下肢活动功能丧失16.2%，伤残等级十级，右胫骨骨折，二次手术费用评估为7205元，支出鉴定费1800元。参照《辽宁省2015年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》计算，原告其它经济损失分别为：误工费58928.68元（参照交通运输业工资标准计算，165.53元/天×356天），护理费13281.12元（参照居民服务和其他服务业工资标准计算，96.24元/天×138天），住院伙食补助费6900元（50元/天×138天），残疾赔偿金58164元（29082元/年×20年×10%），被抚养人生活费25137元（20520元/年×7年×10%÷2人，20520元/年×17.5年×10%÷2人），结合原告的治疗情况，确定原告的就医交通费为1380元。另查明，被告金兴公司在铁岭保险公司投保了公众责任险，每人赔偿限额为400000元。
一审法院认为：原告在滑雪场内滑雪，不慎摔伤，被告金兴公司未完全尽到安全保障义务，对原告的医疗费等经济损失，应承担主要赔偿责任。原告应了解滑雪属带有危险性的运动，在�雪过程中，未尽安全注意义务，原告应对损害后果承担次要责任。因金兴公司已经在铁岭人民财产保险公司投保了公众责任险，保险公司应在赔偿限额内履行保险义务；根据原告的伤残程度、过错等因素，确定原告精神损害抚慰金为2000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在公众责任险赔偿限额内赔偿原告魏兴国医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、二次手术费、就医交通费等各项经济损失201879.7元的70%，计141315.79元，及精神损害抚慰金2000元。于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。二、原告魏兴国自负经济损失30%。案件诉讼费4460元，鉴定费1800元，由�告负担1878元，由被告铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司负担4382元。
中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司的上诉理由及请求：一审判决赔偿被上诉人精神损害抚慰金未按责任比例划分不正确；根据保险合同约定，保险公司具有保险赔偿金额5%或200元的免赔额，以高者为限。一审双方对此无异议，但是一审判决上诉人承担的责任未去除免赔额属适用法律错误。请求撤销一审判决，依法改判。
魏兴国二审答辩认为：精神损害抚慰金不应按比例划分，一审判决正确。
铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司二审答辩认为，精神损害抚慰金考虑到魏兴国伤残过错因素，对于责任比例判决正确。
本院经审理查明：一审认定事实属实。
本院认为：被上诉人魏兴国在被上诉人铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司的滑雪�内滑雪时不慎摔伤，该公司未完全尽到安全保障义务，对于魏兴国合理的经济损失，应承担主要赔偿责任。魏兴国未尽安全注意义务，应对其损害后果承担次要责任。因铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司在上诉人处投保了公众责任险，上诉人应在保险赔偿限额内履行保险义务。合同约定免赔率是保险金额的5%，双方对此均无异议，上诉人应在保险理赔限额内赔付被上诉人魏兴国合理经济损失70%的95%部分，其余5%部分由被上诉人铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司承担。对于上诉人主张承担的责任应去除免赔额的上诉理由，本院予以支持。一审确定精神损害抚慰金为2000元，已综合考虑魏兴国的伤残程度、过错程度等因素，且该数额适当，故未再按照责任比例划分并无不当，上诉人主张精神损害抚慰金应按责任比例划分的上诉理由，本院不予支持。综�，一审认定事实清楚，适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持铁岭市银州区人民法院（2015）铁开民一初字第00100号民事判决第二项，即原告魏兴国自负经济损失30%；
二、撤销铁岭市银州区人民法院（2015）铁开民一初字第00100号民事判决第一项，即被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在公众责任险赔偿限额内赔偿原告魏兴国医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、二次手术费、就医交通费等各项经济损失201879.7元的70%，计141315.79元，及精神损害抚慰金2000元，于本判决发生法律效力后十日内履行完毕；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在公众责任险赔偿限额内赔偿被上诉人魏兴国医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、二次手术费、就医交通费等各项经济损失201879.7元70%部分的95%，计134250元，精神损害抚慰金1900元，于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。
四、被上诉人铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司赔偿被上诉人魏兴国医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、二次手术费、就医交通费等各项经济损失201879.7元70%部分的5%，计7065.79元，精神损害抚慰金100元，于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。
如果未按规定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理4460元，鉴定费1800元，由被上诉人魏兴国负担1878元，被上诉人铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司负担4382元。二审案件受理费4460元，由上诉人负担2230元，被上诉人铁岭金兴户外体育休闲运动有限公司负担2230元。
本判决为终审判决。
审 判 长 冯景芳
审 判 员 贾春红
代理审判员 李雪莹
二〇一六年七月七日
书 记 员 高 彤