河北省河间市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0984刑初159号
公诉机关河北省河间市人民检察院。
被告人及国杰，男，1963年3月24日出生于河北省任丘市，汉族，大学文化，中共党员，原任任丘市建设局园林处处长、任丘市城市管理局筹备组副主任科员、城市管理局副主任科员，现任任丘市园林绿化局副局长，住任丘市。2016年8月13日因涉嫌犯受贿罪被刑事拘留，同年8月30日被河间市人民检察院取保候审，2017年5月17日被本院取保候审。
辩护人马征，河北金胜律师事务所律师。
河间市人民检察院以河检刑诉（2017）120号起诉书指控被告人及国杰犯受贿罪，于2017年5月16日，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河间市人民检察院指派检察员袁某出庭支持公诉，被告人及国杰及其辩护人马征到庭参加诉讼。因本案事实不清，本院于2017年5月31日退回河间市人民检察补充材料。因本案案情复杂，经沧州市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。
河间市人民检察院指控，2009年10月至2014年4月，被告人及国杰在任任丘市城市管理局副主任科员期间，任丘市新华房地产开发有限公司在开发雁翎西苑项目施工过程中，拉运建筑垃圾及开槽、回填土方的车辆因在公路路面上遗撒土多次被任丘市城市管理局工作人员查获，并处以罚款，或在施工现场被禁止�外拉运。该公司经理白某（另案处理）让及国杰提供帮助，后及国杰向该局分管执法、环卫工作的有关领导说情，该局将查扣的车辆放行，也未按规定处以罚款，允许拉运车辆通行。2009年，被告人及国杰向白某提出购买雁翎西苑一期3号楼2单元102室及40平米左右的小院，该公司将该处房产预留给及国杰。2011年3月16日，被告人及国杰在未支付任何款项、未办理购房手续的情况下，将该处房产以59万元的价格出售给高某2，后及国杰支付给白某30万元，该公司支付房产差价款29万元后于2012年2月13日与高某2签订了该处房产的《商品房买卖合同》。案发后，被告人及国杰退出全部赃款。
公诉人当庭宣读、出示了被告人及国杰及同案犯白某、刘某4的供述，证人刘某1至、高某1等人的证言，户籍信息、身份证明等证据。公诉机关认为，被告人及国杰作为国家工作人员，�用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十八条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条第一款之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。
被告人及国杰辩解，其没有利用职权为白某谋取利益，白某给其优惠房款是因为朋友关系。
辩护人意见，公诉机关认定的行贿单位任丘市新华房地产开发有限公司，在本案中不存在因渣土丢弃、遗撒建筑垃圾被暂扣车辆或减少罚款的利益；公诉机关指控及国杰在任丘市新华房地产开发有限公司施工过程中提供帮助证据不足；及国杰不存在为他人谋取利益的职务便利；及国杰所获房价优惠幅度，与侦查机关所认定的为新华公司提供帮助所得利益极�对等。综上，及国杰与白某之间纯属个人感情，不存在公诉机关认定的权钱交易，公诉机关对及国杰的指控不成立。
经审理查明，2009年10月至2014年4月，被告人及国杰任任丘市城市管理局副主任科员。任丘市城市管理行政执法局成立于2009年3月31日，2010年3月19日取得行政处罚权。
任丘市新华房地产开发有限公司于2009年7月10日开始开发雁翎西苑项目，至2015年12月30日共三期全部竣工。施工过程中，拉运建筑垃圾及开槽、回填土方的车辆因在公路路面上遗撒遗漏被任丘市城市管理局工作人员查获。该公司经理白某（另案处理）让及国杰提供帮助，及国杰向该局分管执法、环卫工作的有关领导说情，该局允许拉运车辆通行。2014年3月21日该公司在渣土外运时造成路面遗撒遗漏，被任丘市城市管理局罚款2000元。
2009年，被告人及国杰向白某提出�买雁翎西苑一期3号楼2单元102室及40平米左右的小院，该公司将该处房产预留给及国杰。2011年3月16日，被告人及国杰在未支付任何款项、未办理购房手续的情况下，将该处房产以59万元的价格出售给高某2，及国杰支付给白某30万元，该公司支付房产差价款29万元后，于2012年2月13日与高某2签订了该处房产的《商品房买卖合同》。案发后，被告人及国杰退回检察院29万元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人及国杰供述证实，2009年其向白某提出购买雁翎西苑一期3号楼2单元西门的楼房，他答应给其留着。2010年雁翎西苑一期竣工后，其感觉该楼房背光，就想把该房出售。当时没有给售楼处交任何款项，也没办理任何手续。2011年初，通过同事高某1将该房以59万元的价格出售给高某2。白某和公司副经理刘某4�量后，告诉其该套楼房按公司出售的最低价格应该是59万元，其交30万元钱就行，随后其转给了该公司30万元。2013年，白某开发雁翎西苑二期，挖槽时运土车洒落地面，被执法大队扣住，白某找其帮忙说情。其找到主管执法大队的副局长刘某1至说情，要求不要暂扣白某公司的车辆，由他们负责清扫，这样的情况有一二次。
2、同案犯白某供述证实，雁翎西苑一期工程是其和刘某4一起开发的。2008年左右，及国杰提出要在该小区购买一套房子，其和刘某4商量，给及国杰按最低的价格后再给及国杰免收29万元的房款，刘某4当时也表示同意。免收的这29万元房款是其和刘某4共同支付的。因为在工程施工期间，工程车辆往路面洒土，造成路面垃圾，城管执法大队发现后经常暂扣车辆，遇到这种情况，其找及国杰帮忙解决。
3、同案犯刘某4供述证实，2009年�右，其和白某的任丘市新华房地产开发有限公司合股开发雁翎西苑一期时，及国杰想在该小区买套楼房，白某和其商量后决定公司只要及国杰30万元，少要29万元。因为公司的车辆在施工过程中装车不规范，渣土漏洒在道路上的情况很严重，经常被城管局执法人员查处并扣留车辆和罚款。为这事白某经常找及国杰帮忙解决，将城管局扣留的车辆放行并少交罚款。
4、证人刘某1至证言证实，其分管城管执法大队期间，新华房地产开发有限公司的车辆因在公路路面遗撒遗漏土的问题被该局执法大队多次查处，按规定应对该公司车辆进行扣押，待路面清理干净再予以放行，并对该车辆进行罚款。其和及国杰是多年的同事，及国杰为这事曾多次找其说情，其每次都答应了他的要求，让执法人员将该公司的车辆放行，尽可能的少罚款。
5、证人廉某1证言证实，白某和刘某4是新华房地产开发有限公司的老板。2010年左右，新华房地产开发有限公司在开发雁翎西苑一期时，其负责开槽、拉土、供应砂石料。外运和回填土方时，有遗撒遗漏土的情况。城市管理局环卫处和执法队的相关人员经常将施工的车辆拦下，让其将路面清理干净，还经常在施工现场堵着，不让往外拉土。其和白某、刘某4说过这事，不知他俩是否找过相关人员。其不认识及国杰和刘某1至。
6、证人高某1（又名高某3）证言证实，其和及国杰是同事，2011年其侄子高某2通过其以59万元的价格购买了及国杰在雁翎西苑一期的一套楼房。
7、证人高某2证言证实的情况与证人高某1的证言一致。
8、证人及建峰证言证实，及国杰是其表哥。新华房地产开发有限公司欠条中所写“及建峰后期玻璃治理及加工窗口共计壹拾贰万元”，这事与�国杰没有关系。
10、河北省人民政府法制办公室关于任丘市开展城市管理相对集中行政处罚权工作的批复（冀法〔2010〕7号，2010.3.19）、任丘市人民政府办公室关于印发任丘市城市管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知（任政办字〔2011〕21号，2011.1.5）证实，同意任丘市在市区内开展城市管理相对集中行政处罚权工作，此工作由城市管理行政执法局负责。城市管理行政执法局为市政府直属部门（正科级），由市政府直接领导，负责任丘市城市规划区域内城市管理行政处罚工作。
11、河北省城市市容和环境卫生条例、城市建筑垃圾管理规定证实，运输建筑垃圾时，不得丢弃、遗撒。造成泄漏、遗撒的，责令清除，按污染面积每平方米处以十元以上五十元以下罚款。
12、及国杰建设银行卡明细查询证实，2011年3月16日，高某3通过4367420153300032412账号给及国杰银行卡43×××72转账59万元；2011年3月17日，及国杰通过该卡给白某288020121000645517账号转账30万元。
13、商品房买卖合同证实，2012年2月13日，任丘市新华房地产开发有限公司将任丘市雁翎西苑一期3号楼2单元102号房出售给高某2，单价为每平方米3000元，总金额413070元。
14、任丘市城市管理局的说明证实，任丘市城市管理局于2014年3月21日对新华建筑安装工程有限公司,在雁翎二期建设过程中渣土外运时造成路面遗撒遗漏给予处罚，遗撒遗漏面积40平方米，罚款2000元。除此之外，自2009年至今在雁翎一期、二期开发项目建设中，该局没有对该公司做出过其它行政处罚。
15、任丘市新华房地产开发有限公司的营业执照副本复印件、证明证实，任丘市新华房地产开发有限公司成立于2001年2月16日，法定代表人白某。刘某4于2008年5�至今，任该公司副总经理。
16、任丘市新华房地产开发有限公司的材料证明、建筑工程施工许可证等书证，证实任丘市新华房地产开发有限公司开发雁翎西苑的相关情况。
17、河间市人民检察院扣押决定书、扣押财物清单、随案移送赃证款物品清单证实，2016年9月23日，在及国杰处扣押涉案款29万元，现存于案件款专户。
18、河间市人民检察院办案说明证实，2016年8月12日，该院干警在任丘市园林绿化局将及国杰带回该院。
19、王某的购房合同及购房的交款收据；赵纪环的购房交款收据，证实所购任丘市雁翎一期楼房的价格。
20、身份证明、任职情况说明证实，及国杰，1999年4月-2009年10月，任丘市建设局园林处处长；2009年10月-2010年2月，任丘市城市管理局筹备组副主任科员；2010年2月-2014年4月，任任丘市城管局副主任科�。
刘某1至，2009.7-2010.2任丘市城市管理局筹备组负责人，2010.2-2015.6城市管理局党组成员、副局长；2009年-2010年主要分管执法大队工作，2011年主要分管纪检、督查、执法大队工作，2012年主要分管环卫处，2013年-2014年主要分管环卫处、垃圾处理厂。
21、户籍信息证实，被告人及国杰，男，1963年3月24日出生。
被告人的辩护人提交的证据：
1、证人白某当庭证言、书写的情况说明证实，其与及国杰私交甚密，及国杰购买其开发的一套楼房，当时是按照成本价收取的，优惠主要是考虑朋友关系，不存在相互利用。
孙某系其内侄女，其房款共计60万元，实收40万元，只收了成本价；刘某3系其多年的朋友，房款418140元，实收30万元，少收118140元；及国杰系其多年的朋友，房款及小院只收了成本价30万元。
2、证人刘某2至当庭证言证实，雁翎西苑一期建筑垃圾运输过程中，没有成立任丘市城市执行局，没有权利暂扣违法车辆；第二期渣土运输过程中，及国杰找过其一两次，当时其对违法者进行批评教育，清扫干净，没有扣车堵门不让施工的情况。
3、证人李某、田某当庭证实，二人与白某、及国杰系盟兄弟关系。
4、任丘市城市管理局的相关文件、任丘市园林绿化局关于及国杰任职证明的变更证明证实，2016年8月19日出具的及国杰的任职证明中2009年9月至2014年4月担任任丘市城市管理局党组成员有误，应为2010年3月至2014年任任丘市城市管理局副主任科员。
任丘市城市管理局证明证实，该局于2010年3月份取得执法权，同年7月29日对车辆遗撒遗漏进行了第一笔处罚，罚款金额100元。
5、殷志青、连香锁等人与任丘市新华房地产开发公司工程的承包合同�实，雁翎小区开发建设中，该公司已将渣土运输的工作发包。
6、雁翎一期监理记录证实，工程的进度情况。
7、孙某的购房合同及收据、刘某3购房合同及收据证实，孙某、刘某3购买雁翎一期楼房的价格与证人白某的证言一致。
8、任丘市住房和城乡建设局房地产管理科的证明证实，任丘市雁翎西苑一期房地产项目，只办理了房屋的预售许可手续，首层住宅门前小院不能办理产权预售手续，不能出售。
本院出示的证据：
1、证人刘某3的证言证实，2010年其购买了雁翎一期1号楼1单元301室，因其与新华房地产开发有限公司的法人白某是盟兄弟，当时只收了其30万元的成本，给其优惠了118140元。
2、证人孙某证言证实，2011年其购买了雁翎一期2号楼2单元801室，当时只收了其40万元，给其优惠了20万元。优惠的20万元�车库和储藏间的。
孙某提交任丘市新华房地产有限公司出具的证明，雁翎西苑21号车库，14号仓储所属权为孙某。
3、证人白某证言证实，其公司与购房户所签的购房合同上没有车库和储藏间的内容。
刘某3贷款买楼的30%首付118000元没交，其只收了他30万元成本，实际上对他优惠的就是首付款。
白某提交的任丘市新华房地产有限公司出具的证明证实，雁翎西苑孙某购房一套（2-2-801），房款433845元，21号车库一个150000元，14号仓储一个16155元，共计60万元。实收40万元。
本院认为，被告人及国杰作为国家工作人员，利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物9万元，数额较大，其行为构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。公诉机关指控被告人及国杰受贿29万元，经查，证人孙某、刘某3、白某的证言，均证实白某根据亲朋关系的远近在购房时均给予不同程度的优惠，根据公诉机关所提供的现有证据，综合证人刘某1至、李某等人的当庭证言，结合我国现实中房屋买卖中有不同优惠的情况，从有利于被告人的角度考虑，本案应以白某优惠孙某的数额，认定白某给予被告人及国杰的优惠数额为20万元，认定被告人及国杰受贿9万元，故对公诉机关指控被告人及国杰受贿29万元不予支持。
被告人及国杰及其辩护人辩解，其没有利用职权为白某谋取利益，白某给其优惠房款是因为朋友关系，经查，被告人及国杰利用其与刘某1至同事的便利条件，通过刘某1至职务上的行为，为白某的公司谋取不正当利益，其在购买请托人白某开发的房产时，接受白某的优惠29万元，扣除其朋友关系优惠的20万元�，非法收受9万元，事实清楚，证据充分，故对上述辩解意见不予采纳。
被告人及国杰在案发后积极退赃，犯罪情节轻微，依法可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十八条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三十七条、第九十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人及国杰犯受贿罪，免予刑事处罚。
二、违法所得9万元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 于凤柱
审判员 魏红芳
审判员 薛新梅
二〇一八年四月二十五日
书记员 哈紫薇
书记员 尚昭君