浙江省丽水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙11刑终202号
原公诉机关龙泉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏某甲，农民，原系龙泉市上垟镇社口村党支部副书记兼村务监督委员会主任。因本案于2015年12月22日被取保候审。2016年7月21日被逮捕。现羁押在龙泉市看守所。
原审被告人夏某乙，农民，原系龙泉市上垟镇社口村村民委员会主任。因本案于2015年12月22日被取保候审，2016年7月21日被逮捕。现羁押在龙泉市看守所。
龙泉市人民法院审理龙泉市人民检察院指控原审被告人夏某乙、夏某甲犯贪污罪一案，于2016年7月21日作出（2016）浙1181刑初21号刑事判决。原审被告人夏某乙、夏某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2011年3月30日，夏某乙任龙泉市上垟镇社口村村民委员会主任；2011年1月26日，夏某甲任龙泉市上垟镇社口村党支部委员会副书记。
2008年11月份，浙江省扶贫办、浙江省财政厅、浙江省国土资源厅联合印发了《浙江省下山搬迁项目管理办法》，要求全省各县市扎实推进下山搬迁工程。2009年4月份，龙泉市人民政府办公室下发了《关于加强完善万名农民下山脱贫工程建设的补充意见》，要求各乡镇人民政府进一步加强和完善万名农民下山脱贫工程建设，认真实施五年两万生态移民总体规划。
2012年下半年，龙泉市上垟镇人民政府决定实施社口村石华坑自然村整村搬迁项目，该项目业主单位为上垟镇人民政府，业务主管部门为龙泉市农村工作办公室（简称市农办），同时由社口村村两委干部协助政府负责该项目的实施。社口村石华坑自然村整村搬迁项目补助款的申报必须同时符合以下条件：户籍和房屋均在扶持范围内的农业在册人员，且房屋必须在项目实施过程中拆除。
2012年下半年至2013年间，被告人夏某乙、夏某甲在分别担任龙泉市上垟镇社口村村委会主任、村党支部副书记兼村监会主任期间，利用协助上垟镇人民政府审核、上报社口村石华坑自然村整村搬迁实施对象申报材料的职务便利，明知其二人在石华坑自然村1号的老房子在2005年已被拆除、并在2006年进行了土地复垦，为骗取整村搬迁专项补助款，被告人夏某乙与夏某甲商量，虚构石华坑自然村1号的老房子系在此次整村搬迁过程中被拆除的事实，后两人在填写《龙泉市生态移民旧房拆除申请审批表》、《龙泉市2012年度整村搬迁实施对象申报表》时，将房屋的拆除时间虚报为2012年5月8日，又在审核申报材料时对上述虚报的内容审核通过并予以上报，从而骗取整村搬迁实施对象专项补助款共计人民币6万元。其中，被告人夏某乙分得补助款人民币4万元，被告人夏某甲分得补助款人民币2万元。
2015年12月4日，被告人夏某乙、夏某甲分别将贪污的整村搬迁专项补助款人民币4万元、2万元退缴至龙泉市财政局财政国库支付中心账户。2015年12月9日、11日，被告人夏某乙、夏某甲先后到龙泉市人民检察院投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
原判据以认定上述事实的证据有：被告人夏某乙、夏某甲的供述与辩解；证人林某、柳某、吴某、夏某丙、夏某丁、杨献伟郑卫平、叶某、练某的证言；任职文件及户籍信息；浙江省扶贫办公室、浙江省财政厅、浙江省国土资源厅《关于印发浙江省下山搬迁项目管理办法的通知》；龙泉市人民政府办公室《关于加强完善万名农民下山脱贫工程建设的补充意见》及《关于加强和完善异地搬迁工作的若干意见》、龙泉市农村工作办公室、龙泉市财政局、龙泉市国土资源局《关于印发龙泉市农民异地搬迁项目和资金管理办法（试行）的通知》、中共龙泉市委办公室、龙泉市人民政府办公室关于印发《龙泉市农村土地综合整治实施办法》的通知、龙泉市人民政府办公室关于印发《调整土地开发和建设用地复垦工作若干意见》的通知；龙泉市农村工作办公室《关于公布2013年度上垟镇社口村石华坑自然村整村搬迁实施对象名单》的通知及《关于公布2013年度异地转移整村搬迁丽水市补助对象和资金》的通知、浙江省农村合作金融机构分户明细对账单及取款凭条；石华坑村宅基地整理协议、社口村石华坑自然村村民要求整村搬迁的申请报告、社口村两委关于石华坑自然村村民要求整村搬迁的会议决议、龙泉市下山脱贫整体搬迁协议以及实施对象花名册、上垟镇人民政府《关于要求对社口村石华坑自然村整村搬迁工作进行验收的报告》、龙泉市2013年度欠发达乡镇下山脱贫整村搬迁项目验收证明、申报人为夏某乙、夏某甲的龙泉市生态移民旧房拆除申请审批表、龙泉市2012年度整村搬迁实施对象申报表（附夏某乙、夏某甲身份证以及户口簿复印件）、农户搬迁确认表；关于开展农村土地整理要求立项的申请、可行性报告、项目呈报表、竣工验收表、项目复验报告；浙江省农村信用社现金缴款单；归案经过。
原审根据上述事实及相关法律规定，判决如下：一、被告人夏某乙犯贪污罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币十万元，上缴国库；二、被告人夏某甲犯贪污罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币十万元，上缴国库；三、被告人夏某乙、夏某甲的违法所得共计人民币六万元予以没收，上缴国库。
被告人夏某甲的上诉理由为：1、被告人夏某甲无贪污的主观故意，其获取的两万元补助款符合当时文件规定且经过合法程序发放，《关于加强和完善异地搬迁工作的若干意见》于2014年1月7日颁布，晚于其申报日期，不应作为认定其违法领取补助款的依据，故其不构成贪污罪；2、其与夏某乙并未事先商议，不构成共同犯罪；3、其已将补助款如数退还，即使构罪，原判量刑过重，请求二审改判免刑。
经审理，二审查明的事实与原审认定一致。一审法院在判决中列明的经庭审举证、质证认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案的依据予以确认。
关于上诉理由，经查，龙泉市人民政府办公室《关于加强完善万名农民下山脱贫工程建设的补充意见》于2009年颁布，文件中明确生态移民工程扶持范围对象为户籍和房屋均在扶持范围内的农业在册人员。2014年颁布的《关于加强和完善异地搬迁工作的若干意见》进一步明确生态移民工程扶持范围对象为户籍和房屋均在扶持范围内的农业在册人员。上述文件与被告人夏某甲、夏某乙的供述、证人吴某、林某等的证言等证据互相印证，证实被告人夏某甲、夏某乙共有的房屋于2005年已拆除，二被告人明知自己不符合整村搬迁专项补助款申领条件，仍共同商议，利用职务之便，互相配合，虚构拆除时间，骗取整村搬迁专项补助款，被告人夏某甲、夏某乙的行为已构成贪污罪的共同犯罪。被告人夏某甲对本案定性提出的异议不成立，不予采纳。
本院认为，被告人夏某乙、夏某甲在分别担任龙泉市上垟镇社口村村民委员会主任、村党支部副书记兼村务监督委员会主任期间，利用协助上垟镇人民政府审核、上报社口村石华坑自然村整村搬迁实施对象申报材料的职务便利，明知两人不符合申报条件，仍虚报冒领整村搬迁扶贫专项补助款共计人民币6万元，被告人夏某乙、夏某甲的行为均已构成贪污罪。被告人夏某乙、夏某甲有自首情节，可以从轻处罚；两被告人已退清违法所得，酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。被告人夏某甲提出原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈伟平
审 判 员 陈 杨
代理审判员 戴松佐
二〇一六年八月二十九日
代书 记员 张 琳