吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民一终字第88号
上诉人（原审原告）陶福江，男，1943年12月3日生，汉族，通化市人，通化市环卫处职工，住通化市东昌区。
委托代理人聂重阳，吉林仁博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）通化市宏运出租车有限公司，住所：通化市东昌区。
法定代表人王涵琪，总经理。
委托代理人董志敏，吉林衡力律师事务所律师。
上诉人陶福江因与被上诉人通化市宏运出租车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服通化市东昌区人民法院（2014）东民重字第42号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告陶福江一审时诉称，2012年2月25日潘广权驾驶被告通化市宏运出租车有限公司所有的吉et1099号出租车由老桥驶往江北方向将原告撞伤，同日经通化市人民医院入院诊断为颅脑损伤，2013年1月10日原告出院，该事故经交警部门认定潘广权负事故全部责任，原告陶福江无责任。2012年4月10日前原告所支付的医疗费和住院伙食补助费已经东昌区法院（2012）东江西民初字第250号民事判决予以确认。综上，原告为维护合法权益，诉至法院请求被告通化市宏运出租车有限公司立即向原告支付人身损害赔偿款项共计69893.36元。残疾赔偿金和精神损害抚慰金待鉴定后计算。
原审被告通化市宏运出租车有限公司一审时辩称，该案件已经法院处理完毕，且在生效的判决书中确定了原告的合理住院时间为40天。伤残赔偿金、精神损害抚慰金的请求没有事实依据。
一审法院经审理查明，2012年2月25日潘广权驾驶被告通化市宏运出租车有限公司所有的吉et1099号出租车将原告撞伤，该事故经交警部门认定潘广权负事故全部责任，潘广权为被告通化市宏运出租车有限公司的雇员，原告于2012年4月11日起诉主张2012年4月10日前住院45天的医疗费12333.19元，住院伙食补助费2250.00元，经（2012）东江西民初字第250号案件审理中，委托吉林正达司法鉴定所鉴定，吉正司鉴所（2012）法临鉴字第c0618号法医临床司法鉴定意见书认为：被鉴定人陶福江此次伤后截止至2012年5月15日之间的住院时间，以40日为合理，即伤后截止至2012年4月5日，故该案对原告陶福江截止2012年4月10日前原告的医疗费和住院伙食补助费合理部分予以保护。现原告主张继续治疗期间的医疗费、住院伙食补助费和全部住院期间的护理费、误工费、残疾赔偿金以及精神损害抚慰金。经通化市中级人民法院技术室委托吉林瑞光司法鉴定中心于2013年7月20日作出吉瑞司鉴（2013）法临鉴字第7-16号法医临床鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人陶福江交通事故受伤未达到伤残评定标准。
原告主张吉林正达司法鉴定所吉正司鉴所（2012）法临鉴字第c0618号法医临床司法鉴定意见书，仅就原告陶福江住院45天以内是否合理进行的鉴定，而未对原告陶福江住院320天时间进行鉴定，现不主张对住院时间重新鉴定。被告通化市宏运出租车有限公司认为原告陶福江住院时间已有鉴定确定合理住院时间，不主张对住院时间重新鉴定。原告陶福江认为吉林瑞光司法鉴定中心的吉瑞司鉴（2013）法临鉴字第7-16号法医临床鉴定意见书鉴定意见不科学为由，申请重新对原告陶福江伤残鉴定。原告陶福江曾与通化市环境卫生管理处清扫清运大队签订临时用工协议，对工作日达不到一周（7天）的甲方不予开资，通化市城市环境卫生管理处劳资科证明原告陶福江受伤前月工资841.70元。
一审法院认为，潘广权驾驶被告通化市宏运出租车有限公司所有的车辆将原告陶福江撞伤，交警依照道路交通安全法的有关规定认定潘广权承担事故全部责任，对原告陶福江的伤害损失，被告通化市宏运出租车有限公司应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”经（2012）东江西民初字第250号案件委托签定意见，认为被鉴定人陶福江此次伤后截止至2012年5月15日之间的住院时间，以40日为合理，原告住院时间为45天，住院时间有鉴定意见，并经原审判决予以确认，故原告受伤损失以住院前40天为合理损失。原告陶福江住院前40天的医疗费和住院伙食补助费已赔偿完毕。原告误工费损失，有环卫部门相关证明，以原告陶福江实际收入841.70元标准计算，原告误工费为841.70元／月＋841.70元／月÷30天xio天=1122.27元。原告护理费比照《吉林省高级人民法院关于二0-二年度人身损害赔偿执行标准的通知》2011年度国民经济各行业职工平均工资十五、居民服务和其他服务业，月工资为2235.17元，日工资为102.77元，原告护理证明为二级护理，根据鉴定意见以40日为合理时间，故原告护理时间为1个月零10天，故护理费为2235.17元＋102.77元／日0日=3262.87元。原告主张继续住院的医疗费和住院期间伙食补助费无法律依据，本院不予支持。原告申请重新评残鉴定无事实和法律依据，本院无法支持。原告主张残疾赔偿金和精神损害抚慰金，原告经鉴定未达到伤残评定标准，也没有提交相关精神损害的证据，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”对原告主张残疾赔偿金和精神损害抚慰金的请求，本院不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和相关法律规定，判决如下：一、被告通化市宏运出租车有限公司于本判决生效后立即赔偿原告受伤住院前40天误工损失和护理费计4385.14元。二、驳回原告其他诉讼请求。
上诉人陶福江对一审判决不服，向本院提出上诉，主要上诉理由为：上诉人因本次交通事故住院时间为320天，其住院治疗过程是遵照医嘱的合理治疗时间，对此上诉人有住院病历、护理证明等证据证明。2012年4月10日后上诉人所主张的继续治疗的医疗费、住院伙食补助费、护理费符合法律规定。对此东昌区法院没有认定清楚，故提起上诉，请求保护上诉人合法权益，请求判令被上诉人支付上诉人住院期间护理费、继续治疗医疗费、继续治疗住院伙食补助费合计51660.21元。
被上诉人通化市宏运出租车有限公司答辩认为，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，住院320天没有法律依据，不是合理用药和住院期间，所以不同意赔偿，恳请法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
本院认为，潘广权驾驶被上诉人通化市宏运出租车有限公司所有的车辆将上诉人陶福江撞伤，交警部门出具的事故责任认定书认定潘广权负事故全部责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”被上诉人通化市宏运出租车有限公司作为车辆所有人应承担全部赔偿责任。
关于上诉人合理损失：针对本次交通事故经法院判决已对2012年4月10日前住院45天的医疗费和住院伙食补助费合理部分进行了保护。现上诉人主张继续治疗的医疗费14016.96元，提交了通化市人民医院票据一份，即全部医疗费26350.15元-已处理医疗费12333.19元=14016.96元，符合法律规定，应予支持。上诉人针对其主张的住院伙食补助费和护理费向法院提交了住院病历一份；出院诊断书一份，证明共住院320天；护理证明一份，证明二级护理320天。上诉人住院伙食补助费13750.00元［50元x（320天-45天）=13750.00元］，符合法律规定，应予支持。关于护理费，依据医院的护理证明二级护理320天，扣除不合理住院5天，上诉人护理时间为10个月零15天，护理费为23893.25元（2235.17元x10个月＋102.77元x15天=23893.25元），以上各项合计51660.21元。
本院查明事实：2012年2月25日潘广权驾驶被上诉人通化市宏运出租车有限公司所有的吉et1099号出租车将上诉人撞伤，该事故经交警部门认定潘广权负事故全部责任，潘广权为被上诉人通化市宏运出租车有限公司的雇员，上诉人于2012年4月11日起诉主张截止2012年4月10日前住院45天的医疗费12333.19元，住院伙食补助费2250.00元，经（2012）东江西民初字第250号民事判决书判决对截止2012年4月10日前原告的医疗费和住院伙食补助费合理部分予以保护。上诉人起诉主张继续治疗期间的医疗费、住院伙食补助费和全部住院期间的护理费、误工费、残疾赔偿金以及精神损害抚慰金。上诉人一审时经鉴定未达到伤残评定标准。
本院认为，针对本次交通事故，虽对上诉人住院前45天医疗费和住院合理天数进行过鉴定，但上诉人主张继续治疗期间的医疗费、伙食补助费、护理费等费用提供了医疗票据、诊断书等证据。被上诉人虽提出异议，但在本院已释明的情况下未申请对上诉人的后期治疗行为是否合理进行鉴定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，对于上诉人不予赔偿继续治疗期间费用的主张本院不予支持，上诉人继续治疗期间的相关费用被上诉人应当承担赔偿责任。综上，原审判决认定事实不清，应予改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销通化市东昌区人民法院（2014）东民重字第42号民事判决；
二、被上诉人通化市宏运出租车有限公司于本判决生效后立即赔偿给上诉人陶福江住院期间护理费23893.25元、继续治疗医疗费14016.96元、继续治疗住院伙食补助费13750.00元，合计51660.21元；
三、驳回上诉人陶福江其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1540.00元，由上诉人陶福江负担400.00元，被上诉人通化市宏运出租车有限公司负担1140.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹秀芳
代理审判员 盖晓晨
代理审判员 李尧川
二〇一五年七月二日
书 记 员 单铄然