广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1972民初9593号
原告：李建凤。
委托诉讼代理人：朱炜杰，广东百勤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：严凤林，广东百勤律师事务所辅助人员。
被告：东莞市昊翔清洁服务有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇沙头社区珠冈路**号*楼***室。统一社会信用代码为91441900MA4UUCWL30。
法定代表人：蔡根球，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：曾文楚，广东泰仪律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李云，广东泰仪律师事务所律师。
原告李建凤与被告东莞市昊翔清洁服务有限公司（以下简称“昊翔公司”）健康权纠纷一案，本院于2017年8月15日受理后，依法适用简易程序独任公开开庭进行了审理，原告李建凤及其委托诉讼代理人朱炜杰、严凤林，被告昊翔公司的委托诉讼代理人李云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李建凤向本院提出诉讼请求：1.被告向原告赔偿医疗费75027.2元、后续医疗费50000元、残疾赔偿金53441.6元、精神损害抚慰金10000元、住院伙食补助费3600元、营养费3000元、护理费3600元、误工费28320元、鉴定费2640元、交通费3000元，合计232628.8元；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年11月12日，被告承接了东莞旁中国电信附楼一至三层清洁服务，后被告聘请原告完成该清洁工作。2016年11月15日，原告在清洁过程中由于地面湿滑，不慎摔伤，被送至东莞市华医院救治，2016年11月24日转至常宁市中医院继续治疗。原告于2016年12月21日出院，诊断为右股骨颈部骨折（头下型），建议全休6个月并加强营养。原告共计支付医疗费80027.2元。2017年5月11日，原告经广东岭南法院临床司法鉴定所鉴定为伤残9级，后续医疗费为50000元。原告是在从事被告的雇佣活动中遭受人身损害，被告应承担赔偿责任。原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求法院判如所请。
被告昊翔公司辩称：原、被告双方不存在雇佣关系，雇佣关系的认定有三项标准，一是雇主与雇员有控制、支配和从属关系；二是雇员提供的劳动是雇主业务的组成部分，雇员从事的活动能够为雇主带来利益；三是雇主要为雇员提供相应的劳动条件。被告与原告之间不存在控制、支配和从属关系，并且原告提供的劳务根本不是被告的业务组成部分。原告所从事的活动并不能为被告带来利益。
本院经审理认定事实如下：原告主张：2016年11月12日，其受被告雇佣对东莞旁中国电信副楼一至三层进行清洁服务，清洁过程中，由于地面湿滑不慎摔倒受伤。原告进行清洁服务是由被告处的股东汤某联系的，汤某知道原告一直从事清洁服务，原告从事清洁工作有十一年，原告也曾在事发前一两个月为被告提供过清洁服务，报酬是与被告一个开车的司机进行结账的。汤某称被告网络推广承接了东莞旁中国电信副楼一至三层的清洁服务，找到原告为其进行清洁服务，双方没有签订书面协议，口头约定160元/天，报酬都是由汤某或被告现金支付，案涉清洁服务的报酬尚未进行结算。原告称，其自带水桶、毛巾、玻璃刮等清洁工具由被告的司机送到清洁的地方，另外被告提供磨机、药水等清洁工具，原告根据汤某或司机的指示在特定区域进行清洁，之后再无其他指示，汤某在工作之后检查工作成果。原告在清洁过程中穿上防滑鞋子、口罩，被告没有提供任何劳动安全保障措施。被告则主张：双方不存在雇佣关系，被告没有承接东莞旁中国电信副楼一至三层的清洁服务，也没有通知原告前往中国电信副楼开展清洁服务，被告从未报过价，也不清楚案涉业务，不清楚案涉清洁业务的发包方是谁。即使是汤某通知原告去进行清洁服务的，也是汤某与原告之间的雇佣关系。汤某自2017年6月已经不是被告的股东，但事发的时候是被告的股东，但汤某仅是参股股东，没有负责被告处的具体工作，不排除汤某是以个人名义承接清洁业务。原告申请证人汤某出庭佐证，汤某出庭陈述：从被告设立开始，被告雇佣汤某担任该公司的清洁经理，同时，汤某也是该公司的股东，工商注册资料显示汤某占50%股份，实际上汤某仅占2%干股，直到2016年年底，原告发生受伤事故后，公司就把汤某解雇了。被告设立时，在“58同城”、“百度”网上打清洁服务广告，广告上有汤某和被告法定代表人的手机联系电话及公司座机号码。2016年11月12日，一家装修公司（具体名称不清楚）打了公司的座机号码，汤某去看了现场进行报价，当时还有被告的一个叫星仔的司机在场，装修公司觉得价格没有问题，被告就开始提供清洁服务，这家装修公司当时在东莞旁的中国电信副楼搞装修。被告的清洁人员不足，通过聘请临时工的方式补足，汤某在被告成立前已经认识原告，汤某接了案涉清洁服务后，找到了原告及另一位阿叔作为临时聘请人员去清洁，当时有打电话给蔡根球汇报，蔡根球让汤某自己看着办，把事情做好就行。报酬按天计算，180元/天，案涉这次清洁没有进行结算，被告的法定代表人蔡根球支付了两位包括原告在内的两位临时工的生活费（几百元）给汤某用于聘请人员的吃饭、住宿、交通费用。被告平时聘请临时工的报酬有时是由司机（星仔）发，有时是由汤某发，有时由蔡根球发，有时微信转账，有时发现金，工钱都是从蔡根球处拿。2016年11月15日，由于地点刮痕比较严重，使用药水进行清洁导致地面严重湿滑，原告在清洁过程中不慎摔伤。原告受伤后，汤某打了电话给蔡根球，要求公司给钱汤某送原告去医院，蔡根球说他不知道，让汤某自己搞定，后汤某直接在装修公司处拿了这次清洁服务费用8000元，其中5000元到医院交押金，剩余的3000元蔡根球说他不要，后汤某就用来支付处理事故的交通费餐费等，给原告买点水果之类的。装修公司支付的8000元清洁服务款，写了便条，汤某在便条纸上签了字。原告称，原告提供劳务时，汤某是被告的股东，原告有理由相信原告所从事的业务是被告提供的。经原告当天出示手机拨打其主张的当时装修公司的联系人电话，电话对方确认案涉清洁服务款是8000元，由汤某领取，其中5000元用于支付原告住院押金。被告称，汤某明显与本案原、被告均有利害关系，案涉清洁业务本质上是汤某的私自接单的行为，是汤某的个人业务，不能仅凭汤某的证言就认定原、被告之间存在雇佣关系。
原告受伤后被送往东莞东华医院住院治疗9天，共花费医疗费5579.02元（其中汤某垫付了5000元）。医院诊断：后股骨颈骨折。医嘱：外院继续治疗。后原告转至常宁市中医院住院治疗27天，花费医疗费74336.2元（原告通过湖南省常宁市城乡居民医保住院报销了42277元）。医院诊断：右股骨颈头下骨折、糖尿病。医嘱：全休6个月、加强营养、在陪护人员陪同下进行学步器辅助下地活动等。2017年5月11日，原告经广东岭南法医临床司法鉴定所鉴定，原告因摔倒致伤右下肢，造成右股骨颈骨折（头下型），构成九级伤残。原告右股骨颈骨折（头下型）行右侧全髋关节置换术，参照粤鉴协[2014]12号附件《人身损害医疗费的审核与评定准则》必然发生的部分治疗项目和措施的费用标准：全髋人工关节置换40000-50000元，每15年更换人工关节一次，根据东莞地区收费情况，应该取上限，被鉴定人全髋人工关节置换的后续医疗费评估为50000元。原告为此花费鉴定费2640元。被告对鉴定意见的真实性、关联性、合法性不予确认，认为该鉴定是原告自行委托鉴定，鉴定过程未通知被告参与。
另，原告提供被告的工商登记档案资料，显示被告于2016年9月5日成立，法定代表人是蔡根球，股东有蔡根球、汤某，经营范围是：清洁服务、家庭服务等。2017年6月19日，被告的股东有蔡根球、田广星。
本院认为：本案为健康权纠纷。综合各方意见，本案的争议焦点：一、被告对原告之受伤是否应承担赔偿责任，如需承担责任，则责任应如何划分；二、各项赔偿费用应如何确定。
对于被告的赔偿责任问题。从被告的工商登记资料可知，被告有相关的清洁服务资质，汤某事发时尚是被告的股东。被告的股东汤某以被告的名义雇请原告提供清洁服务，应视为被告的雇请行为。综合原告的陈述及汤某的证言，可相互印证，可以认定案涉清洁业务是被告承接的，被告雇佣原告进行清洁服务并按天支付报酬进行费用结算的事实。被告主张，汤某是私自接单的行为，案涉清洁业务是汤某的个人业务，未能提供相应的证据予以证明，本院不予采信。据此，原告与被告之间形成劳务关系。被告作为雇主，是接受劳务的一方，理应清楚了解清洁过程中会存在的一定的安全隐患，对原告的劳务活动负有安全提醒和劳动保护的职责和义务，但未有证据显示被告对具体清洁人员提供充足的劳动安全保障，其与原告的损害存在一定的过错和关联性，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”被告应对原告遭受的人身损害承担赔偿责任。又根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告作为提供劳务一方，是完全民事行为能力人，其长期从事清洁工作，应该清楚了解在清洁过程中存在的地面湿滑的安全隐患，应在清洁过程中保持高度的谨慎注意义务，以防摔倒受伤，在清洁过程中做好充分的劳动安全保护，现原告在清洁过程中由于地面湿滑而不慎摔倒受伤，没有尽到充分的注意义务，故其对自身损害的发生存有一定过错，故可减轻被告的赔偿责任。综合各方的过错程度及其行为与损害结果之间的原因力关系，对于原告的损失，本院酌定由被告承担60%的赔偿责任，由原告自行承担40%。
至于赔偿项目及其数额之确定，结合原告的诉求，并根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院核定如下（被告垫付的也是原告的损失，本院予以一并计算）：
1.医疗费：对于原告已通过湖南省常宁市城乡居民医保住院报销的医疗费42277元，因医疗费属于财产损失，应该遵循损失填平原则，医保已报销的42277元并非原告自费产生的实际损失，故原告不能就该笔费用再向被告主张。医疗费计算为：东莞东华医院住院医疗费5579.02元（其中汤某垫付了5000元）+常宁市中医院住院医疗费32059.2元（住院医疗费74336.2元-湖南省常宁市城乡居民医保住院报销42277元）=37638.22元。
2.后续医疗费：原告提供的司法鉴定意见书是由有资质的鉴定机构及鉴定人员作出的，对原告的伤残等级及后续医疗情况作出了详细的分析论证，鉴定结论程序合法，依据充分，本院对原告提供的司法鉴定意见予以采信。根据鉴定意见，根据医嘱，原告后续更换人工髋关节所需费用是确定必然发生的费用，本院予以支持50000元。
3.住院伙食补助费：参照东莞市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，住院伙食补助费为100元/天×住院共36天=3600元。
4.营养费。综合原告的病情，本院酌情支持营养费1000元。
5.误工费：原告在医嘱休息期限届满之前评定伤残等级，误工时间从事发之日（2016年11月15日）计算至定残前一天（2017年5月10日）共计177天，原告从事清洁服务工作，未能提供其具体工作收入证明，参照2017年度国有同行业“居民服务业”在岗职工年平均工资67104元/年，原告诉请按照160元/天计算合理，计算为：160元/天×177天=28320元。
6.护理费：原告未能提供证据证明护理人员的身份情况及工作收入情况，本院参照东莞市护工人员的一般收入水平计算护理费为：100元/天×住院共36天=3600元。
7.鉴定费：2640元，是原告确定其损失的合理支出，有鉴定机构出具费用单据，本院予以支持。
8.残疾赔偿金：原告定残之日年满60周岁，残疾赔偿金依法计算20年为：13360.4元/年（原告诉请按照2015年广东省农村居民人均纯收入计算）×20年×20%（伤残系数）=53441.6元。
9.交通费：综合原告治疗和处理事故的实际情况，本院酌情支持2000元。
以上1-9项合计为182239.82元。根据上述理由，由被告承担60%即109343.89元，案涉事故造成原告九级，给原告造成严重的精神痛苦，本院结合其伤残等级及本次事故各方的过错，本院酌情由被告支付精神损害抚慰金5000元。即被告共需赔付原告114343.89元。扣减被告已支付的医疗费5000元，被告还需赔付原告109343.89元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款及第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款及第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、限被告东莞市昊翔清洁服务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李建凤赔偿109343.89元。
二、驳回原告李建凤的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2395元（原告已经预交），由原告李建凤承担1282元，由被告东莞市昊翔清洁服务有限公司承担1113元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 陈映华
二Ο一七年二Ο一七年十二月十一日
书记员 欧凯桦
附：相关的主要法律条文（节选）
《中华人民共和国侵权责任法》
第6行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。