安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖08民终933号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路551号。
负责人：程宏，经理。
委托诉讼代理人：方洲权，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：吴春霞，女，1974年4月11日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。
委托诉讼代理人：昝垚，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张少森，男，1967年8月19日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。
被上诉人（原审被告）：安徽省烟草公司安庆市公司，住所地安徽省安庆市长江大桥综合经济开发区纬五路与经八路交叉口西北角。
法定代表人：王鸿，经理。
委托诉讼代理人：邹振方，该公司员工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司（以下简称“人保安庆城区支公司”）因与被上诉人吴春霞、张少森、安徽省烟草公司安庆市公司（以下简称“安庆烟草公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2017）皖0811民初2566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保安庆城区支公司上诉请求：1.依法核减42011.2元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院未支持我司的扣除非医保用药的请求，医疗费应扣除非医保用药3370元；2.一审法院计算三期时间过长。根据原告伤情以及三期标准认定误工期150天、护理期90天、营养期90天，核减35641.2元；3.原告负事故的主要责任且根据最高法院司法解释，应核减精神损害抚慰金3000元。
吴春霞辩称，1.非医保用药应该由保险公司承担举证责任，保险公司未举证证明，所以不应扣除；2.根据法律规定，吴春霞三期应当由医嘱确定；3.精神抚慰金根据法律规定，构成伤残的是5000-8000元，一审充分考虑到了事故责任，一审判决精神抚慰金符合法律规定。
张少森未提交答辩意见。
安庆烟草公司辩称，1.同意上诉人关于非医保用药、三期、精神抚慰金的上诉理由；2.诉讼费应由保险公司承担；3.鉴定费也应当由保险公司承担。
吴春霞向一审法院起诉请求：1.判令被告张少森、安庆烟草公司、人保安庆城区支公司赔偿原告因交通事故造成的各项损失158512.96元（精神抚慰金在交强险优先赔偿）,被告人保安庆城区支公司在保险责任范围内承担赔偿责任；2.诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实:2016年2月1日18时，被告张少森驾驶被告安庆烟草公司所有的皖Ｈ×××××号重型货车，沿来榜路由北向南行驶至来榜路与中山大道路口通配家居附近路段时，在由北向西右转弯时与沿来榜路由北向南直行的原告吴春霞驾驶的车牌号皖Ｈ×××××普通摩托车发生碰撞，造成原告吴春霞受伤及车辆受损的交通事故。事故发生当天，原告吴春霞即被送往安庆市第一人民医院住院治疗，于2016年2月29日出院，后又因行左肩锁关节脱位术于2017年2月3日至2月17日住院治疗，两次住院共计42天。事故经交警部门认定，被告张少森承担事故主要责任。另查明，事故车辆皖Ｈ×××××号系被告安庆烟草公司所有，在被告人保安庆城区支公司投保了交强险和保险限额为30万元的商业第三者责险且不计免赔，保险期间自2015年10月12日至2016年10月11日，事故发生在保险期间内。经本院委托，安徽同德司法鉴定所对原告吴春霞的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人吴春霞因交通事故致左上肢丧失功能10%以上，属十级伤残，原告吴春霞支付900元鉴定费。一审法院认为,机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的被告人保安庆城区支公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告人保安庆城区支公司根据保险合同约定在商业第三者责任险范围内按照事故责任比例予以赔偿，仍有不足的，由侵权人或其他责任人予以赔偿。故本案中，原告吴春霞因交通事故所造成的损失，应先由被告人保安庆城区支公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分由被告人保安庆城区支公司在商业第三者责任险的限额内承担70%的赔偿责任。原告因交通事故所造成的损失，本院认定如下：1、医疗费，根据原告吴春霞提交医疗费票据确定为33708.79元，被告人保安庆城区支公司主张扣除10%非医保用药但未向本院举证证明非医保用药范围，故对该答辩意见，本院不予采纳；2、住院伙食补助费，原告吴春霞两次住院42天，以30元/天计算为30元/天×42天＝1260元；3、营养费，原告两次住院42天，另两份出院小结各记载医嘱：“休息三个月，加强营养”，三份诊断证明书各记载医嘱：“1、休息一月，2、加强营养”，故营养期为312天，以30元/天计算为30元/天×312天＝9360元；4、误工费，根据原告吴春霞住院事实及出院医嘱，原告吴春霞的误工期为312天，但原告吴春霞仅提供了误工证明及单位登记信息，未提供工资发放证明、银行流水等证据互相佐证，不足以证明原告吴春霞因交通事故受伤而发生的实际误工损失，故本院按照上年度城镇居民人均可支配收入计算其误工费为79.88元/天×312天＝24922.56元；5、护理费，根据原告住院事实及出院医嘱，护理期为222天，以121.52元/天计算为121.52元/天×222天＝26977.44元；6、残疾赔偿金，原告吴春霞系城镇居民，按照上年度城镇居民人均可支配收入计算为29156元/年×20年×10%＝58312元；7、交通费，原告吴春霞为提交有效票据证明其因伤治疗而实际支出的交通费，本院认为按住院42天，20元/天计算为840元为宜；8、精神抚慰金，结合原告吴春霞伤情，酌情认定为6500元；9、财产损失，根据原告吴春霞提交了车辆维修发票，本院确定为维修费1150元。综上，原告吴春霞的各项损失合计为：163030.79元。其中医疗费、住院伙食补助费及营养费合计44328.79元，由被告人保安庆城区支公司在交强险医疗费项下赔偿10000元，超出部分34328.79元由被告人保安庆城区支公司在商业险限额内赔偿70%即24030.15元。车损1150元由被告人保安庆城区支公司在交强险财产损害项下予以赔偿。原告吴春霞的其他损失117552元由被告人保安庆城区支公司在交强险死亡伤残项下赔偿110000元，超出部分7552元由被告人保安庆城区支公司在商业险限额内赔偿70%即5286.4元，因原告吴春霞的损失未超过保险限额，故被告张少森、安庆烟草公司不承担赔偿责任。同时考虑到被告张少森先行垫付的21864.69元，在本案原告吴春霞赔偿范围内，如不一并处理，必将引发诉累。被告人保安庆城区支公司共计需向原告吴春霞赔偿10000元+24030.15元+110000元+5286.4元+1150元＝150466.55元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司于本判决生效后七日内赔偿原告吴春霞因交通事故所造成的损失150466.55元（其中向原告吴春霞支付赔偿款128601.86元，向被告张少森支付其垫付医疗费21864.69元）；二、驳回原告吴春霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1575元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担。本案鉴定费900元，由被告安徽省烟草公司安庆市公司承担。
二审中，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1.非医保用药是否应当扣除；2.上诉人主张一审认定的三期时间过长是否有事实及法律依据；3.一审确认的精神损害抚慰金标准是否适当。
对于争议焦点一，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。人保安庆城区支公司未提供证据证明在订立合同时就非医保的免责条款向投保人作出了提示和明确说明，且其亦未提供证据证明本案中发生的医疗费有非医保用药费用产生。因此，上诉人扣除非医保用药的主张没有事实和法律依据，不应得到支持。
对于争议焦点二，鉴于人保安庆城区支公司未在一审举证期限内提出三期时间的鉴定申请，一审法院依据安庆市第一人民医院出院记录及诊断证明书确定吴春霞的营养期、误工期、护理期正确。上诉人主张三期时间过长没有事实及法律依据。
对于争议焦点三，根据相关规定，公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级，精神损害抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不能高于80000元。本案中，吴春霞因伤构成一处十级伤残，一审法院根据相关法律规定并结合案件事实确定的精神损害抚慰金标准适当。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费850元由中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈庆中
审判员 胡 毅
审判员 崔 智
二〇一八年五月二十三日
书记员 王 璜