宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终2282号
上诉人（原审原告）甘肃永华陶瓷有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。
法定代表人韩燕，该公司总经理。
委托代理人巴图，宁夏黄河志律师事务所律师。
委托代理人张小刚，男，汉族，系公司经理，住甘肃省皋兰县。
被上诉人（原审被告）宁夏新薇装饰材料有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人王秀珍，该公司总经理。
委托代理人龚杰，宁夏德声律师事务所律师。
原审第三人王青，女，汉族，无业，住宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。
原审第三人拉普斯置业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。
法定代表人杜寿鹏，该公司董事长。
委托代理人刘亚维，北京大成（银川）律师事务所律师。
上诉人甘肃永华陶瓷有限公司（以下简称永华公司）与被上诉人宁夏新薇装饰有限公司（以下简称新薇公司）、原审第三人王青、拉普斯置业有限公司（以下简称拉普斯公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民商初471号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年11月4日公开开庭进行审理。上诉人永华公司的委托代理人巴图、张小刚，被上诉人新薇公司的委托代理人龚杰，原审第三人拉普斯公司的委托代理人刘亚维到庭参加诉讼。原审第三人王青经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。
原审法院查明，2011年7月7日，新薇公司与拉普斯公司签订《森林公园45克拉公寓洁具买卖合同》，约定新薇公司向拉普斯公司开发的森林公园45克拉公寓项目供应TOTO洁具、配件，具体详见附表，附表内所列为产品单价，不应低于1566套，具体数量以实际供货为准，拉普斯公司向新薇公司支付定金500000元，被告开始按照合同约定订货，到货后，新薇公司通知拉普斯公司，拉普斯公司按照到货进度付款，货到工地即全额付款。2011年7月8日，拉普斯公司向新薇公司支付预付款500000元。同日，新薇公司向拉普斯公司出具授权委托书，委托王青为新薇公司代理人，全权负责银川市森林半岛45克拉公寓项目收款及处理有关事宜，其法律后果由新薇公司承担，所收货款汇入新薇公司在宁夏银行西塔支行开设的账户。2012年8月2日，永华公司与新薇公司签订《2012年45克拉工程TOTO洁具供货转让协议》，约定新薇公司将其与拉普斯公司签订的《森林公园45克拉公寓洁具买卖合同》中TOTO产品供货权及部分利润转让给永华公司，新薇公司负责除TOTO产品以外其他产品供货及售后事宜，甘肃永华陶瓷有限公司负责TOTO产品供货、TOTO洁具、高宝和银晶配套洁具的结款，TOTO售后事宜；永华公司需支付新薇公司转让费110000元，该款应在2012年12月15日前支付新薇公司（明细金额见所附供货时间表）；被告收取的500000元定金，现按工地实际通知所需数量计算，扣除TOTO洁具以外其他品牌供货合同总金额为320247元，下剩179753元于2012年12月15日前退还原告；以上结算金额以最后实际供货数量为准增减变动。同日，被告新薇公司向拉普斯公司出具授权委托书，主要内容为新薇公司将《森林公园45克拉公寓洁具买卖合同》TOTO产品的供货、结款、发票、售后事宜委托给永华公司，若需变更上述买卖合同由永华公司全权办理，并且上述买卖合同中的违约责任及合同其它条款全权由永华公司负责，与新薇公司无关。上述协议签订后，甘肃永华陶瓷有限公司向拉普斯公司供应了TOTO洁具。2013年11月4日，永华公司与拉普斯公司签订建筑工程结算定案单，审定永华公司向拉普斯公司开发的森林公园45克拉公寓项目供应TOTO卫生洁具，货款共计2205850元。2013年12月6日，永华公司与拉普斯公司签订TOTO卫生洁具供货结算对账函，载明截止2013年12月6日，拉普斯公司向永华公司支付货款共计2013050元，其中包括新薇公司代收的500000元。2013年11月4日，王青与拉普斯公司签订建筑工程结算审定单，审定卫生洁具配件385199元，王青在施工单位负责人处签字。拉普斯公司先后向王青支付配件款178729元。王青称其原为新薇公司员工，于2012年4月前后到永华公司工作，2014年初离职，该结算单上的部分货物是由王青本人供应，部分货物是由新薇公司供应，王青从拉普斯公司领取了货款178729元，扣除自己所供货物的货款外，剩余货款均支付给永华公司。永华公司称王青于2012年6月到永华公司工作，2012年底离职。原告诉至法院，请求判令：1、被告返还原告预付款390000元，支付利息80556.74元〔390000元×6.15%×1.3倍÷365天×943天（自2012年12月16日至2015年7月16日）〕，并支付利息至预付款实际返还之日；2、案件受理费由被告承担。
原审法院认为，本案争议焦点为王青与拉普斯公司于2013年11月4日签订的建设工程结算审定单所确定的货款385199元是否应从新薇公司所收预付款500000元中扣除。永华公司与新薇公司签订的《2012年45克拉工程TOTO洁具供货转让协议》约定永华公司负责由新薇公司供应的高宝、银晶等配套洁具的结款，新薇公司在扣除转让费110000元及其他配套洁具的货款（以最后实际供货数量为准）后，下剩款项应退还永华公司。王青与拉普斯公司签订的“建设工程结算审定单”载明拉普斯公司除TOTO品牌之外收到其它卫生洁具配件，价值385199元，该款应从被告预收款500000元中扣除。扣除该笔货款385199元及转让费110000元后，永华公司应退还新薇公司4801元，并支付利息763元〔4801元×6.15%÷12个月×31个月（自2012年12月16日至2015年7月16日）〕，并支付利息至判决确定的返还之日。经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决：一、被告新薇公司于判决生效之日起十日内退还原告永华公司4801元，支付利息763元（截止2015年7月16日），并按年利率6.15%支付4801元自2015年7月17日至本判决确定的退还之日的利息；二、驳回原告永华公司的其他诉讼请求。案件受理费8358元，财产保全费3020元，合计11378元，原告永华公司负担11243.50元，被告新薇公司负担134.50元。
宣判后，永华公司不服，上诉称，一、一审判决认定“王青与拉普斯公司签订的‘建设工程结算审定单’载明拉普斯公司除TOTO品牌之外收到其它卫生洁具配件，价值385199元，该款应从被告预收款500000元中扣除。”严重违背事实，属错误认定。首先，被上诉人在与上诉人2012年8月2日签订《45克拉转让协议》前，于2011年7月8日向拉普斯公司出具授权委托书，委托王青为被上诉人公司代理人，负责森林半岛45克拉公寓项目收款机处理有关事宜，所收货款汇入被上诉人的开户行内。即王青的授权不包括供货。其次，2013年11月4日王青以个人名义与拉普斯公司签订《建筑工程结算审定单》和《王青卫生洁具配件结算单》，并没加盖被上诉人公章，无法证实该审定单和结算单中涉及的385199元货物系被上诉人供货。且王青在2016年7月21日的庭审中出具两份向拉普斯公司供货的《产品销售清单》显示，洁具配件是代表银川市郊区个体经营洁具批发部供的货。第三，作为收货方的拉普斯公司在一审庭审中，明确述称“拉普斯公司不能确定货物是由谁供应”，其出具的四周公司付款审批表、转账支票存根、收据，均显示拉普斯公司已经支付的178969元是王青以深圳新科特种装饰工程公司宁夏分公司的名义收取的。二、一审中，第三人王青在没有出示任何证据情况下，陈述其从拉普斯公司领取的货款178729元，扣除自己所供货物的货款外，剩余货款均支付给上诉人。上诉人反驳认为：无论是公司还是公司法定代表人均没有收到过王青以任何形式支付的货款。三、被上诉人应当依据《45克拉转让协议》的约定，向上诉人返还39万元的洁具预付款。上诉人依据《45克拉转让协议》向拉普斯公司提供2205850元的洁具，依法就享有该全部货款，而根据拉普斯公司与上诉人公司签订《4-1精装修TOTO卫生洁具供货结算对账函》，被上诉人收取的50万元的预付款是拉普斯公司针对TOTO洁具的预付款。既然被上诉人没有向拉普斯公司提供任何TOTO洁具及其他品牌洁具、配件，被上诉人就应当扣除11万元转让费后，将剩余的39万元向上诉人返还。故请求二审法院判令：1、撤销原判，改判被上诉人向上诉人返还洁具预付款39万元，并承担逾期付款利息直至款项付清之日止；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人新薇公司辩称，上诉人认为一审认定审定单审定的配件款385199元，是被上诉人供应无事实依据。上诉人提出这一理由仅仅是停留口头。1、《2012年45克拉工程TOTO洁具供货转让协议》，约定新薇公司只将全部供货中TOTO洁具的供货转让给上诉人，洁具配件的供货仍由新薇公司负责。无论双方谁供货，统一由上诉人负责结算。新薇公司预收的50万元订金在扣除11万元转让费和按照拉普斯公司配件订单金额320247元（以实际结算为准）之后剩余的款项退还给上诉人。2、新薇公司给王青出具的《授权委托书》，授权王青全权负责45克拉公寓的供货、收款事宜。3、《建筑工程结算审定单》证实新薇公司实际供卫浴配件总货款385199元，所附结算单中的配件全部是供货转让协议中约定的“高宝牌”，该结算事宜由王青签字。4、一审法院对王青的调查笔录证实，王青证实该结算单是其受两个公司委托进行的结算，结算单所列的配件除她供了一部分之外，其余全部是新薇公司所供。上诉人上诉4点理由不成立。一、上诉人认为王青的授权不包括供货。授权书内容是授权王青全权负责45克拉公寓项目收款及处理有关事宜，虽然不明确，但是包括负责供货的，后来事实也证明，无论双方谁供货，都是由王青负责。二、上诉人认为《建筑工程结算单审定单》没有加盖新薇公司的公章，无法证实是新薇公司供的货。在供货转让协议签订前，王青是新薇公司的代理人，该协议签订后，为更好衔接供货事宜，王青又成为上诉人员工，并向拉普斯公司出具了王青的授权委托书，供货转让协议第一条明确约定结算由上诉人负责。王青无论受哪公司委托都符合《民法通则》第63条规定“法人可以通过代理人实施民事行为”的规定，王青代理行为无需加盖公章。三、上诉人根据拉普斯公司陈述“拉普斯公司不能确定货物由谁供应”，据此认为不能证实新薇公司供货的事实。一审法院从拉普斯公司调取《2012年45克拉工程TOTO洁具供货转让协议》、新薇公司向拉普斯公司出具的给王青《授权委托书》、给上诉人《授权委托书》，足以证明拉普斯公司对供货转让的事实是知道的，卫浴配件由新薇公司供货的具体内容是清楚的。四、上诉人依据《4-1精装TOTO卫生洁具供货对账函》认为新薇公司没有供货，所收定金应当返还上诉人，该理由不成立。该对账函是上诉人单方制作，不是付款的全部内容，在对账函的付款区间，拉普斯公司还向王青支付了部分货款，对账函中没有包括。请求二审法院驳回上诉维持原判。
原审第三人王青经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
原审第三人拉普斯公司辩称，本案纠纷和我方无关。我方不作答辩。
二审中双方均未向本院提交新的证据。
本院认为，新薇公司与原审第三人拉普斯公司签订《森林公园45克拉公寓洁具买卖合同》，与永华公司签订《2012年45克拉工程TOTO洁具供货转让协议》，系当事人真实意思表示，不违反法律行政法规强制性规定，合法有效。拉普斯公司接收永华公司的供货。2013年11月4日永华公司与拉普斯公司的结算审定，2013年12月6日双方的对账。视为拉普斯公司接受该转让协议。
新薇公司向拉普斯公司出具授权委托书，委托王青为新薇公司代理人，全权负责涉案公寓项目收款及处理有关事宜，其法律后果由新薇公司承担，所收货款汇入新薇公司的账户。该授权明确了王青为新薇公司的代理人及代理事项。从涉案转让协议及新薇公司授权王青的代理权限看出，永华公司无事实和法律依据向拉普斯公司主张50万元的预付款，但可依据转让协议向新薇公司主张。王青作为新薇公司的代理人可以新薇公司的名义向拉普斯公司主张货款。同时永华公司并未授权王青处理有关事宜。故2013年11月4日王青与拉普斯公司签订建筑工程结算审定单，审定卫生洁具配件385199元的行为，为王青代表新薇公司的职务行为，而非代表永华公司的行为。王青虽称扣除自己所供货物的货款外，剩余货款均支付了给永华公司。但永华公司未予以认可，且王青并无证据予以证实该陈述。
因本案原审第三人拉普斯公司已与永华公司对账确认，拉普斯公司向永华公司支付货款共计2013050元，其中包括新薇公司代收的500000元。故该50万元永华公司应依据《2012年45克拉工程TOTO洁具供货转让协议》向新薇公司主张。因协议约定永华公司应向新薇公司支付11万元转让费，故应扣除11万元转让费后，新薇公司应将剩余39万元向永华公司支付，并应支付相应利息61961.25元〔390000元×6.15%÷12个月×31个月（自2012年12月16日至2015年7月16日）〕。
另外，一审判决“本院认为”中，“扣除该笔货款385199元及转让费110000元后，永华公司应退还新薇公司4801元”，应为新薇公司应退还永华公司4801元。在此予以纠正。
综上，一审法院认定部分事实不清。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民商初字第471号民事判决；
二、宁夏新薇装饰材料有限公司于判决生效之日起十日内退还甘肃永华陶瓷有限公司货款390000元,并支付利息61961.25元〔390000元×6.15%÷12个月×31个月（自2012年12月16日至2015年7月16日）〕。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8358元，甘肃永华陶瓷有限公司负担330元，宁夏新薇装饰材料有限公司负担8028元；保全费3020元，由宁夏新薇装饰材料有限公司负担。
二审案件受理费8358元，甘肃永华陶瓷有限公司负担330元，宁夏新薇装饰材料有限公司负担8028元。
本判决为终审判决。
审 判 长 倪新秀
审 判 员 解 杰
代理审判员 王 刚
二〇一六年十二月七日
书 记 员 王 兰
附：适用相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。