江苏省南通经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）开刑初字第0001号
公诉机关南通市经济技术开发区人民检察院。
被告人刘家金。曾因非法限制他人行动自由于2005年2月2日被湖南省怀化市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年8月21日被南通市公安局开发区分局刑事拘留，同年9月4日经南通市经济技术开发区人民检察院。
辩护人徐拥军。
南通市经济技术开发区人民检察院以开检诉刑诉（2013）114号起诉书指控被告人刘家金犯贩卖毒品罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员喜双庆出庭支持公诉，被告人刘家金及其辩护人徐拥军到庭参加诉讼。现已审理终结。
南通市经济技术开发区人民检察院指控：被告人刘家金以贩卖为目的，于2013年8月20日通过快递方式向一个叫“广东佬”的人购买到冰毒39.68克，当日在其暂住地被民警查获。
就以上指控犯罪事实，公诉机关当庭出示了物证、证人证言、理化检验报告和现场勘查笔录等证据，并说明了所示证据所证明的内容。公诉机关认为，被告人刘家金违反国家关于毒品管理的规定，贩卖毒品，数量较大，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人刘家金有劣迹，当庭建议判处被告人刘家金七年以上、十年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人刘家金辩解，其没有贩卖毒品的故意和行为，查获的毒品是为自己吸食。
辩护人对公诉机关指控被告人刘家金构成犯罪不持异议，但认为被告人刘家金应构成非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪。主要理由：1、指控被告人刘家金构成贩卖毒品罪的证据不足，被告人刘家金购买毒品是以自吸为目的，而非以贩卖为目的；2、即使构成贩卖毒品罪，也应考虑被告人自吸的部分，且应构成犯罪未遂；3、被告人刘家金检举、揭发了一个叫“三哥”的人贩卖毒品，公安机关根据被告人刘家金提供的那人开了家无名美容院的线索顺利抓到了该犯罪嫌疑人，应构成立功。
经审理查明：
2013年8月中旬，被告人刘家金以贩卖为目的，向广东省广州市一个叫“广东佬”的人购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）40克。期间，被告人刘家金与林某、陈某、“陈哥”、“小辉”等人联系贩卖冰毒。8月20日，被告人刘家金收到“广东佬”从广州天河通过快递送到的冰毒，并在南通市开发区星湖花园7号楼9号车库的暂住地进行分包，当日被民警查获。经鉴定，从被告人刘家金暂住地缴获的七袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，共计净重39.68克。
到案后，被告人刘家金在第一次讯问时未能如实供述自己的犯罪事实，后其一度如实供述了自己的主要犯罪事实，期间曾以没有实际贩卖的行为为由否认贩卖毒品。庭审中其又否认了以贩卖为目的购进冰毒。
上述事实，有公诉机关当庭举证并经质证的下列证据加以证明：
一、搜查笔录
南通市公安局开发区分局提供的搜查笔录、搜查照片、扣押清单及称重记录与照片，以证明在2013年8月20日16时零3分，公安机关在被告人刘家金暂住地查获疑似冰毒的七袋白色晶体、连袋计重44.2克的事实。
二、鉴定意见
南通市公安局物证鉴定所理化检验报告，以证明公安机关从被告人刘家金暂住地查获的七袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分、净重39.68克的事实。
三、证人证言
1、未到庭证人林某的证言与辨认笔录，以证明其在2013年7月底以2000元的价格向“坏坏”（即被告人刘家金）购买过5克冰毒及被告人刘家金让其联系购买冰毒的下家并辨认出被告人刘家金的事实。
2、未到庭证人陈某的证言与辨认笔录，以证明其自2012年下半年10月份开始曾三次向被告人刘家金购买冰毒约0.8克及在2013年8月20日下午其与被告人刘家金电话联系购买冰毒，刘家金告知其冰毒已在快递的路上，后又告知其冰毒已到货并辨认出被告人刘家金的事实。
3、未到庭证人雷某的证言，以证明其于2013年7月下旬与被告人刘家金同居在南通市开发区星湖花园7幢9号车库，并一起吸食过冰毒的事实。
4、未到庭证人冯某的证言，以证明其在2013年8月20日下午4点钟左右将从广州寄来的一个邮件送到南通市开发区星湖花园7幢9号车库，有一个叫刘家金的小伙子签收的事实。
四、被告人供述和辩解
被告人刘家金在侦查阶段的供述，以证明其向“广东佬”购买冰毒后与“林姐”（林某）联系共同贩卖及在2013年8月20日冰毒到货前后多次与“陈哥”“小辉”等人联系贩卖冰毒的事实。
五、书证
1、湖南省洪江市公安局沅江路派出所出具的被告人刘家金的户籍证明及湖南省怀化市劳动教养管理委员会劳动教养决定书，以证明被告人刘家金于2005年2月因非法限制他人行动自由被劳动教养一年的事实。
2、南通市公安局禁毒支队出具的收缴毒品收据，以证明从被告人刘家金处查获的七袋冰毒计39.68克被依法收缴的事实。
3、南通优佳物流有限公司提供的快递单，以证明广州市天河区东圃圃兴路2号106彭开华于2013年8月18日通过快递公司送货给被告人刘家金的事实。
六、电子数据
从被告人刘家金的手机中拍摄提取的信息内容（照片），以证明在2013年8月20日到货前后，被告人刘家金多次与“陈哥”、“小辉”等人联系贩卖冰毒的事实。
七、其他证据
1、发、破案经过、抓获经过及情况说明，以证明在2013年8月20日下午，公安机关在办理吴浩贩卖毒品案件时，发现被告人刘家金有贩卖毒品嫌疑，公安人员持证去被告人刘家金暂住地搜查时查获七袋疑似冰毒的白色晶体，并将其抓获归案及被告人刘家金没有立功情节的事实。
2、尿样检测记录，以证明经对被告人刘家金的尿样检测其甲基安非他命检测结果呈阳性的事实。
以上证据经当庭质证，被告人刘家金认为，与“陈哥”联系的手机信息是在2013年8月17日向广东方面汇完购买冰毒的钱后才开始的，而非公诉人所说的前一天16日开始发信息联系。其辩护人认为，1、被告人刘家金让林某与其一起贩卖冰毒的供述未能得到证人林某的印证；2、证人林某所述曾以2000元的价格向被告人刘家金购买5克冰毒未得到被告人刘家金的印证；3、证人林某、陈某的证言证明被告人刘家金购买的冰毒以吸食为主，不以贩卖赚钱为目的；4、劳动教养决定书非刑事处罚，与本案没有关联性；5、被告人刘家金手机中的信息内容未得到“陈哥”、“小辉”等人的印证，不宜认定。
本院认为，1、被告人刘家金手机中的信息内容作为电子数据，能够证明被告人刘家金与“陈哥”自2013年8月16日开始联系贩买冰毒事宜，该信息内容虽未与相关证人印证，但经被告人刘家金辨认、质证，确系其手机中所储存，相关内容比较完整，也得到了被告人刘家金的确认，具有真实性，应认定其证据效力；2、因被告人刘家金的供述与证人林某的证言就相关事实存在矛盾，又无其他证据，公诉机关未认定林某与被告人刘家金共同贩卖冰毒，也未认定被告人刘家金曾向林某贩卖过5克冰毒，这与辩护人所持辩护观点并不矛盾；3、证人林某、陈某的证言，被告人刘家金手机中的信息内容及其供述等证据相互印证，足以证明被告人刘家金贩卖毒品的主观故意，至于被告人刘家金曾因非法限制他人行动自由被劳动教养，虽非刑事处罚，但系被告人刘家金的劣迹，与量刑有关，应认定该劳动教养决定书的证据效力。故上述被告人刘家金及其辩护人的质证意见与事实和法律不符，本院不予采纳。
综上所述，本院认为，被告人刘家金违反国家关于毒品的管理规定，贩卖毒品，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘家金犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。辩护人认为被告人刘家金应构成非法持有毒品罪，于法不符，本院不予采纳。被告人刘家金有劣迹，可酌情从重处罚。
关于辩护人提出的被告人刘家金构成犯罪未遂的辩护意见，本院认为，被告人刘家金以贩卖毒品为目的，通过快递的方式从广东购进了冰毒，应当以贩卖毒品罪的既遂论处。辩护人的该辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。
关于辩护人提出的被告人刘家金构成立功的辩护意见，经查，被告人刘家金在侦查阶段的供述中曾提及其向一个在南通市开发区厦门路开了一间无名美容院、叫“三哥”的人购买过几次冰毒的事实。而公安机关在2013年8月12日（被告人刘家金归案之前）抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人孙兵，在办理该案过程中发现一名叫葛凤章（绰号“老三”、“三哥”）的男子有贩卖毒品的嫌疑，并通过技侦手段于同年12月17日在南通市开发区厦门西路喜洋洋美容店内将犯罪嫌疑人葛凤章抓获。上述事实由被告人刘家金的供述和公安机关出具的情况说明等证据加以证明。本院认为，公安机关在被告人刘家金供述向“三哥”购买毒品之前就已掌握了犯罪嫌疑人葛凤章的相关毒品犯罪事实，并通过技侦手段将葛凤章抓获，被告人刘家金的相关供述与公安机关对葛凤章涉嫌贩卖毒品的侦破和抓获不具有实际作用，故被告人刘家金不具备立功条件，辩护人的该辩解意见与事实和法律不符，本院不予采纳。
关于辩护人提出的被告人刘家金自身吸食冰毒，应扣减相应毒品犯罪数量的辩护意见，本院认为，被告人刘家金以贩卖为目的，购进冰毒后未及贩卖即被抓获，其购进的冰毒数量即为本案的毒品犯罪数量，不存在扣减其自吸部分数量的问题，但考虑到被告人刘家金购进毒品有自吸的因素，量刑时可酌情从轻处罚。
鉴于被告人刘家金所贩卖毒品有自吸部分，且为毒品犯罪的初犯，所购毒品尚未流入社会，本院决定对被告人刘家金从轻处罚。
为维护正常的社会管理秩序，严厉打击毒品犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，判决如下：
被告人刘家金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年九个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月21日起至2023年5月20日止；罚金限于判决生效后三十日内履行。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 瑜
代理审判员 蒋长永
人民陪审员 刘 梅
二〇一四年二月十一日
书 记 员 宋 艳
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处处七年以上有期徒刑，并处罚金。