四川省资阳市雁江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川2002刑初397号
公诉机关四川省资阳市雁江区人民检察院。
被告人涂跃平，男，1981年3月15日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，小学文化，无业，住资阳市雁江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。
辩护人徐宗宪，四川精略律师事务所。
被告人李丁，男，1991年10月14日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，小学文化，无业，住资阳市雁江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。
辩护人丁相成，四川达捷律师事务所律师。
四川省资阳市雁江区人民检察院以雁检公诉刑诉（2016）381号起诉书指控被告人涂跃平、李丁犯贩卖毒品罪，于2016年12月2日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。资阳市雁江区人民检察院指派检察员吴文渊出庭支持公诉，被告人涂跃平、李丁及其辩护人到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年8月24日，被告人涂跃平、李丁携带毒品驾驶川Ａ×××××从成都前往云南省绥江县贩卖，后因害怕被对方“黑吃黑”等原因未完成交易，在返回资阳市雁江区中和镇遂资眉收费站时，被资阳市公安局雁江分局民警挡获，当场从川Ａ×××××轿车内查获装在饮料瓶中的疑似冰毒72.36克。经资阳市公安局物证鉴定室鉴定，从川Ａ×××××轿车内查获的疑似冰毒物质含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、二被告人的供述及辩解、鉴定意见、现场勘验、检查笔录、视频资料、到案经过等证据支持公诉，认为被告人涂跃平、李丁明知是毒品而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，系共同犯罪，李丁系从犯，应从轻处罚，二被告人有坦白、未遂等从轻处罚情节，诉请本院依照刑法第三百四十七条第一、三款之规定定罪处罚。
被告人涂跃平辩称：到云南绥江贩卖毒品，因交易对方两次反复折腾，认为贩毒太危险，怕黑吃黑，反正自已都要吃毒品，当即决定不卖了，在返回资阳途中，对方打电话给李丁也明不卖了，太危险了。他和李丁就自己放弃了贩卖毒品，想把毒品拿回来供自己吸食。
被告人涂跃平的辩护人徐宗宪，对事实无异议，对量刑有异议，公诉机关出示证据只能证明有犯罪行为，无犯罪数量72.36克，通过供述，只确定有样品2.36克；在交易过程中，二被告是主观上是放弃犯罪，二被告的犯罪形态应该是中止；被告人当庭自愿认罪，认罪态度较好。被告人涂跃平是初犯；本案的犯罪毒品未流入社会，未造成较大危害，请求合议庭对涂跃平量刑时，充分考虑上述意见，从轻处罚。
被告人李丁对指控无异议。
被告人李丁的辩护人丁相成，被告人李丁确实构成犯罪，但是根据本案的事实和证据，构成刑法第348条非法持有毒品罪。
经审理查明，2016年8月24日，被告人涂跃平、李丁携带毒品驾驶川Ａ×××××从成都前往云南省绥江县贩卖，后因害怕被对方“黑吃黑”等原因返回资阳市雁江区，在出中和镇遂资眉收费站时，被资阳市公安局雁江分局民警挡获，当场从川Ａ×××××轿车内查获装在饮料瓶中的疑似冰毒72.36克。经资阳市公安局物证鉴定室鉴定，从川Ａ×××××轿车内查获的疑似冰毒物质含有甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人涂跃平、李丁到案后，如实供述其犯罪事实。
上述指控事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、强制措施文书，证实2016年8月24日资阳市公安局雁江区公局受立案情况及之后采取强制措施情况。
2.称重记录、照片、扣押决定书及清单、照片，证实扣押疑似冰毒物品净重72.36克。
3.短信截图证实李丁发给姓杨的内容证实去绥江县协商交易过程。
4.现场检查报告，证实被告人涂跃平现场尿液检测结果：呈阳性。
5.现场勘验笔录、照片、现场视频资料收费站信息，证实案发地点及挡获毒品地点资阳市雁江区遂资眉高速中和收费站的基本情况及相关影像。
6.鉴定意见，证实扣押的疑似冰毒的物品检验出甲基苯丙胺成分。
7.通话记录，证实号码为181××××6979、158××××5030，涂跃平、李丁在运输毒品途中联系他人交易的通话记录。
8.被告人涂跃平供述，证实其伙同李丁于2016年8月24日凌晨1时许在成都市郫县犀浦镇以3000元的价格购买了50克以上的冰毒，当时拿的时候具体多少克我也没有秤过，都是被抓获后经称重毛重是79.08克，包装物是6.72克，净重是72.36克。他驾驶其轿车从成都前往云南省绥江进行毒品交易，大概早晨7点就到了云南省绥江县，由李丁联系毒品买家，他联系在绥江的前姐夫帮忙找买家，他姐夫上了车，在医院见买家输液，要试样品，就感觉不安全，担心黑吃黑等原因未交易毒品，在返回资阳雁江区中和镇遂资眉收费站处时被公安机关挡获。
9.被告人李丁供述，证实他是涂跃平叫他找买家，找到了他在云南的前姐夫。之后在2016年8月24日由涂跃平驾驶川A2××××起亚牌K2轿车，在凌晨1时许在成都市郫县犀浦镇涂跃平以3000元的价格购买了50克以上的毒品冰毒，他平时吸食冰毒，都是涂免费提供，就想还他的人情，帮他联系买家，联系的过程也发了短息，在手机里面。毒品装在蓝色脉动饮料瓶里并放在仪表盘下面洞洞里，涂说赚了钱不会让其白跑，他只想还个人情。前往云南省绥江进行毒品交易，他们担心等原因未完成毒品交易，在返回资阳雁江区中和镇遂资眉收费站处时被挡获。与同案犯涂跃平供述相互印证。
根据本案犯罪事实、证据及控辩双方的争议焦点，本院综合评判如下：
关于被告人涂跃平、李丁犯罪行为的定性问题。公诉机关以贩卖毒品罪起诉；但本案中认定二被告人的行为构成贩卖毒品罪的证据仅有二被告人供述及短信内容，但短信内容只涉及二人到达时间及数量。故认定贩卖毒品的证据不充分，二被告人明知是毒品从成都运送至云南再运送到资阳，其行为符合运输毒品罪的构成要件。综观全案，二被告人涉嫌为贩卖而自行运输毒品，由于认定贩卖毒品的证据不够确实充分，只能认定为运输毒品罪。被告人李丁的辩护人关于李丁的行为构成非法持有毒品罪的辩护意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人涂跃平、李丁明知是毒品甲基苯丙胺而予以运输72.36克，其行为均已构成运输毒品罪，且系共同犯罪。公诉机关的指控事实成立，本院予以支持，但公诉机关指控罪名不当，应予变更。在共同犯罪中，被告人涂跃平起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人李丁起次要作用，是从犯，可减轻处罚；被告人涂跃平、李丁到案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人涂跃平犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月25日起至2031年8月24日止。没收财产限至本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人李丁犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月25日起至2026年8月24日止。罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、扣押在案的毒品72.36克及作案工具川Ａ×××××起亚牌K2轿车一辆，予以没收。上述财物未随案移送，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 曾学辉
人民陪审员 邱国辉
人民陪审员 李学勤
二〇一七年二月二十一日
书 记 员 张芳嘉
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。