海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）琼01民终2309号
上诉人（原审原告）：王大山，男，汉族，1964年8月1日出生，住海口市。
委托诉讼代理人：蔡兴照，海南上哲律师事务所律师，海口市琼山区法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审被告）：海南金鹿物业管理有限公司，住所地海口市海府路168号金鹿大厦6楼。
法定代表人：王岸表，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：李树兰，女，汉族，1957年10月1日出生，系海南金鹿物业管理有限公司员工，住海南省海口市琼山区海府路154号琼山八一厂宿舍。
上诉人王大山因与被上诉人海南金鹿物业管理有限公司（以下简称金鹿物业公司）劳动争议纠纷一案，不服海口市琼山区人民法院（2017）琼0107民初1296号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人王大山上诉请求:一、撤销一审(2017)琼0107民初1296号《民事判决书》第二项、第三、第四项判决；二、判令金鹿物业公司向王大山支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额15400元（1400元/月×11个月）；三、判令金鹿物业公司向王大山支付法定假期加班工资5600元（1400元/月÷21.75×29天×300%)；四、判令金鹿物业公司向王大山支付休息日加班工资38492元（1400元/月÷21.75×299天×200%)；五、判令金鹿物业公司向王大山支付未休年休假工资2510元（1400元/月÷21.75×13天×300%)；六、判令金鹿物业公司向王大山支付2014年至2016年7月份高温补贴费5400元（2100元/年×2年+300元/月×4个月）。事实与理由：一、一审法院对王大山与金鹿物业公司是否签订书面劳动合同认定错误。王大山虽在被答辩人提供的《劳动合同书》文本上签了名，但该合同并不成立。金鹿物业公司给王大山签名的《劳动合同书》是空白文本，只有印刷体内容，填写内容空白，金鹿物业公司要求王大山签一式签三份，收回公司后，没有发回让王大山确认合同内容，时至王大山与金鹿物业公司有劳动争议申请劳动仲裁时，金鹿物业公司才出示该份所谓的《劳动合同书》作为证据予以证明王大山与其签订了书面劳动合同。该份合同的订立违反《劳动合同法》的三条”订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则”的规定，合同不成立。依据《劳动合同法》第八十二条规定，金鹿物业公司应向王大山支付未签订签订书面劳动合同的双倍工资。二、一审法院对王大山不存在休息日加班和未休年休假的事实认定错误。依据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定”职工每日工作八小时、每周工作四十小时”和第七条规定”国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六、星期天为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排休息日”，每周为一个工作周期，应有两天的休息日，企业不能实行统一的工作时间，星期六、星期天为周休息日，可以灵活安排休息日，但一个工作周期应保证有两个休息日。金鹿物业公司要求王大山每天上班，每个工作周期没有安排休息日，明显存在休息日加班事实，一审法院以每天工作6小时，每周不超过44小时，认定不存在加班事实是错误的。王大山休息日有加班事实，金鹿物业公司应依《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定支付加班工资。王大山从2013年10月10日至2016年7月16日在金鹿物业公司处工作，应享有13天的带薪年休假，金鹿物业公司未安排王大山年休，应依国务院关于职工带薪年休假的有关规定支付未休年休假工资。三、一审法院判决法定假期加班工资、高温补助计算有误。金鹿物业公司在国家法定假日安排王大山加班，王大山在国家节假日加班6天，应依《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定支付加班工资，金鹿物业公司支付的工资是正常工作日的工资，不包括国家法定假日的工资，不应从应支付的加班工资中扣除。一审法院不将2014年的高温不足计入明显有误，应计入2014年的的高温补助。综上所述，依据《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律法规规定，特向贵院提起上诉，恳请贵院支持王大山的上诉诉请求。
被上诉人金鹿物业公司辩称，原审判决认定事实清楚适用法律正确。1、王大山诉求：撤销一审（2017）琼0107民初1296号第二项、第三项、第四项民事判决；王大山诉求是没有事实和法律依据的，应予以驳回，维持原审判决。2、王大山诉求：金鹿物业公司向其支付未与其签定书面劳动合同双倍差额工资15400元的诉求，王大山诉求没有事实依据。事实是双方之间签有劳动合同。一审法院给以驳回，应维持原审判决。3、王大山诉金鹿物业公司支付王大山法定假期加班工资5600元诉求：根据《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：”劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中王大山未能提出充分证据证明加班事实的存在；应承担举证不利的后果。4、王大山诉金鹿物业公司支付休息日加班工资38492元，没有事实和依据。一审法院给以驳回，应维持原审判决。5、王大山诉金鹿物业公司支付未休年休假工资965元，没有法律依据应予驳回。首先应按《最高院解释（三）》第九条由王大山负责举证。其次，王大山工作单位是学校，根据《企业职工带薪年休假条例》第四条第一项，职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的，应不享受年休假。一审法院给以驳回，应维持原审判决。6、关于王大山要求金鹿物业公司支付高温补贴费5400元的诉讼请求，没有事实和依据应予以驳回。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条”发生劳动争议的，当事人对自己提出主张，有责任提供证据”，的规定。王大山未能提出充分证据证明其是否在高温时段内工作并符合高温补贴领取条件，工作时间在室内还是在室外，以及当天的气温是否有省气象主管部门所属气象台发布的记录等。同时，王大山在原判审理中提交的2015、2016年海南省海口市气象局出具的高温证明，只能证明当时的气温证明，却不能证明王大山是否在这个时段内工作并符合高温补贴领取条件。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，符合法定程序，请求法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原审判决。
王大山向一审法院起诉请求：1、确认王大山与金鹿物业公司与2013年10月10日至2016年7月16日期间双方存在劳动关系；2、判令金鹿物业公司向王大山支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额15400元（1400元/月×11个月）；3、判令金鹿物业公司向王大山支付2013年10月10日至2016年7月16日工作期间法定假期加班工资5600元（1400元/月÷21.75×29天×300%）；4、判令金鹿物业公司向王大山支付2013年10月10日至2016年7月16日工作期间休息日加班工资38492元（1400元/月÷21.75×299天×200%）；5、判令金鹿物业公司向王大山支付2013年10月10日至2016年7月16日工作期间未休年休假工资2510元（1400元/月÷21.75×13天×300%）；6、判令金鹿物业公司向王大山支付拖欠的2014年至2016年7月份高温补贴费5400元（2100元/年×2年+300/月×4个月）；7、判令金鹿物业公司向王大山支付经济补偿金4200元（1400/月×3个月）。
一审法院认定事实：2013年10月10日王大山与金鹿物业公司签订了《劳动合同书》，由金鹿物业公司派王大山到海南中学高中部担任保安员，其所在岗位双岗四班制，一个班六小时，月工资1400元，每周可以休息一天，学校放寒暑假期间由双岗调为单岗，每人可以轮休十余天。上下班自行填写《秩序维护员交接表》（以下简称《交接表》），由队长冯裂管理考勤，每月统计后交给金鹿物业公司处发放工资。2016年7月16日，王大山由于个人原因向金鹿物业公司递交辞职申请后离职。王大山于2017年1月6日向海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称琼山区仲裁委）申请仲裁，请求事项为：1、确认申请人（王大山）与被申请人（金鹿物业公司）于2013年10月10日至2016年7月16日期间双方存在劳动关系；2、被申请人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额15400元（1400元/月×11个月）；3、被申请人向申请人支付2013年10月10日至2016年7月16日工作期间法定节假日加班工资3733元（1400元/月÷21.75×29天×200%）；4、被申请人支付申请人2013年10月10日至2016年7月16日工作期间未休带薪年休假工资1674元（1400元/月÷21.75×13天×200%）；5、被申请人向申请人支付被拖欠的2014年-2016年高温补贴费5400元；6、被申请人为申请人补缴2013年10月10日至2016年7月16日工作期间未缴纳部分的五项社会保险费。琼山仲裁委于2017年2月10日作出仲裁裁决，一、申请人与被申请人自2013年10月10日至2016年7月16日期间存在劳动关系；二、被申请人自本裁决书生效之日起5日内向申请人支付法定节假日工资128元；三、被申请人自本裁决书生效之日起5日内向申请人支付年休假工资1152元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。王大山于2017年2月21日收到该裁决书，不服该仲裁裁决于2017年3月6日向一审法院提起了诉讼。
一审法院认为，第一，金鹿物业公司认可自2013年10月10日至2016年7月16日期间与王大山存在劳动关系，并有劳动合同书以及辞职申请书予以佐证，一审法院予以确认。
第二，金鹿物业公司提交的《劳动合同书》有王大山的签字，王大山称其当时签订的是空白合同，但未提交相关证据予以佐证，金鹿物业公司亦未认可，故一审法院对双方签订书面劳动合同的事实予以确认。王大山主张金鹿物业公司承担未签订书面合同双倍工资差额的请求没有事实依据，一审法院不予支持。
第三，关于王大山主张法定假期加班工资5600元的诉请，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。庭审中，双方均认可金鹿物业公司考勤王大山是否上下班是依据《交接表》上的记录，平时《交接表》就放在保安亭里由保安员上下班自行交接填写，写完后再更换新的表格。应由金鹿物业公司的管理人员汇总收取,但因金鹿物业公司保管不善,另案的部分王大山都有抽取,现金鹿物业公司无法向法庭提交完整的《交接表》考勤记录。故结合王大山每周可轮休一天，法定节假日可能存在不放假照常轮班的情形，可以认定王大山法定节假日确实有加班的事实，但关于自2013年10月10日至2016年7月16日期间的每一个法定节假日王大山是否均有上班，由于金鹿物业公司管理不善原因导致考勤记录（交接表）丢失以致一审法院无法核实，对此金鹿物业公司应自行承担举证不能的法律后果，考虑王大山在法定节假日是轮休的工作模式，对王大山主张劳动关系期间的法定节假日合计29天的加班工资的请求一审法院予以酌情支持20天。因金鹿物业公司安排王大山在法定节假日上班并已向王大山支付过日工资，故金鹿物业公司只应向王大山支付法定节假日加班工资差额2574.8元【1400元/月÷21.75天×20天×（300%-100%）】。
第四，关于王大山工作期间休息日加班工资38492元和未休年休假工资2510元的诉请，金鹿物业公司辩称该两项请求未经劳动仲裁前置程序，应于驳回。虽该两项诉请在起诉后增加，但这两项请求与王大山申请劳动仲裁的事项是基于同一事实而产生,相互间有依附性，故对两项请求一审法院予以合并审理。1、关于王大山主张的休息日加班工资，因王大山每日工作6小时，且每周轮休一天，并未违反法律规定的每日工作时间八小时，每周工作时间四十四小时的工时制度，故不存在休息日加班的事实，故该项请求没有事实依据，一审法院不予支持。2、关于王大山主张工作期间未休年休假工资，职工连续工作满12个月以上的享受带薪年休假。金鹿物业公司安排保安员在学校每年放寒暑假期间，调整一班双岗或三岗变为一班一岗进行轮休，每年寒暑假期间王大山经轮休可享受到十余天的带薪假期。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定计算出，王大山2016年、2017年应享受的年休假天数分别为2天（142天÷365天×5天）、0天（25天÷365天×5天）。王大山实际享受寒暑假天数多于其年休假天数的，则不享受当年的年休假。故王大山主张未休年休假的工资诉请没有法律依据，一审法院亦不予支持。
第五，王大山主张金鹿物业公司应向其支付2014年至2016年7月份的高温补贴费，根据《关于用人单位实行高温津贴有关问题的通知》规定，”一、高温津贴适用范围：存在高温作业及在高温天气期间安排劳动者作业的企业、事业单位和个体经济组织等用人单位。二、高温津贴发放条件及标准：用人单位安排劳动者在35℃以上（含35℃）高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的，应当向劳动者按每人每天10元的标准发放高温津贴。三、发放时间：4月1日至10月31日。”王大山的工作场所为保安亭，金鹿物业公司只提供一个小电扇降温，且王大山工作内容需要外出拦截接待外来人员，不可能完全在遮挡物内，为保护王大山的健康及权益，金鹿物业公司应向王大山支付高温津贴。根据王大山提交的2015、2016年海南省海口市气象局出具的高温证明，我市于2015年5-8月出现51天高温天气（日最高气温大于35℃），2016年4-10月出现32天高温天气。因王大山未向法院提交2014年的高温证明，对其关于2014年高温费的请求一审法院不予支持。故金鹿物业公司应支付王大山2015-2016年高温津贴830元（83天×10元/天）。
第七，王大山主张金鹿物业公司支付其经济补偿金4200元，劳动者解除劳动关系，用人单位应当支付经济补偿金的前提条件是劳动者以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形之一为由要求解除劳动合同。本案王大山向金鹿物业公司提交的《辞职申请》中王大山填写的辞职理由为”工资低压力大”，王大山并非以用人单位存在违法、违约行为情形主张解除劳动关系，故王大山要求金鹿物业公司支付经济补偿金的请求一审法院不予支持。
第八，关于王大山仲裁的第6项申请，不属于法院审理范围，一审法院不予审理。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、王大山与金鹿物业公司自2013年10月10日至2016年7月16日存在劳动关系；二、限金鹿物业公司于本判决生效之日起十日内向王大山支付法定节假日工资差额2574.8元；三、限金鹿物业公司于本判决生效之日起十日内向王大山支付自2015年、2016年高温津贴830元；四、驳回王大山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元（王大山已预交），由金鹿物业公司负担。
王大山在二审期间提交了海口市气象台出具的《高温证明》，内容为：”根据海口市永庄国家基准站观测数据显示，2012年共出现18天≥35℃的高温天气，其中，4月3天，5月7天，6月3天，7月5天；2013年共出现19天≥35℃的高温天气，其中，4月1天，5月11天，6月6天，8月1天；2014年共出现37天≥35℃的高温天气，其中，3月1天，5月18天，6月9天，7月4天，8月5天。”王大山提交该《高温证明》拟证明王大山与金鹿物业公司在劳动关系存续期间在高温天气下上班应该得到海口市政府的高温补助。金鹿物业认为《高温证明》上盖的章看上去是真实的，所以予以认可，但是对其真实性、关联性和证明内容不予认可，因为是否高温与王大山当时是否在上班没有关联性，只能证明当时的气温。本院经审查认为，金鹿物业公司没有证据否认该《高温证明》的真实性，故本院对其真实性、合法性、关联性和证明内容予以确认。王大山在二审期间还申请证人袁某出庭作证，袁某系金鹿物业公司员工，原在海南中学担任保安队队长，其出庭证明金鹿物业公司拿给劳动者签订的劳动合同是空白的合同书。王大山提交袁某的证言拟证明劳动合同中没有公司名称、合同期限、工作的内容和时间、地点、劳动报酬等内容，劳动者与用人单位没有就上述内容达成合意，双方的劳动合同根本就不成立。金鹿物业公司质证称袁某的陈述不是事实，公司按照相关规定让每个员工签名，而且公司在一审时已经提交了原始的劳动合同，劳动合同应该有的内容这些合同书里都有，王大山也签名按手印了，所以袁某所说的不是事实。本院经审查认为袁某的证言不能证明双方的劳动合同书没有就上述内容达成合意及双方的劳动合同没有成立等事实，故对其真实性与证明内容不予确认。
金鹿物业公司在二审期间未提交新证据。
本院二审查明：海南省海口市气象台于2017年6月5日出具《高温证明》，内容为：”根据海口市永庄国家基准站观测数据显示，2012年共出现18天≥35℃的高温天气，其中，4月3天，5月7天，6月3天，7月5天；2013年共出现19天≥35℃的高温天气，其中，4月1天，5月11天，6月6天，8月1天；2014年共出现37天≥35℃的高温天气，其中，3月1天，5月18天，6月9天，7月4天，8月5天。”
以上查明的事实，有王大山在二审期间提交的《高温证明》予以证明，该证据业经庭审质证、认证，足以认定。
本院二审查明的其余事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是：1.金鹿物业公司是否与王大山签订了书面劳动合同？2.金鹿物业公司是否应向王大山支付休息日加班工资和未休年休假工资？3.一审判决计算法定假期加班工资是否存在错误？4.金鹿物业公司是否应当支付王大山2012年至2016年8月的高温补贴？
一、关于金鹿物业公司是否与王大山签订了书面劳动合同的问题。王大山主张金鹿物业公司将空白的劳动合同书给王大山签名，签名后没有发回让王大山确认合同内容。其该项主张没有事实依据，且双方均依照劳动合同约定的工作时间、地点、劳动报酬等内容来履行义务，故对其主张，本院不予采信。
二、关于金鹿物业公司是否应向王大山支付休息日加班工资和未休年休假工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：”国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均工作时间不超过四十四小时的工时制度。”王大山主张其每天上班，金鹿物业公司没有为其安排休息日，金鹿物业公司应向其支付休息日加班工资。根据本案查明的事实，王大山每天工作6小时，每周可以休息一天，故王大山主张休息日加班工资没有事实依据，本院不予支持。王大山还主张工作期间的未休年休假工资，但王大山在学校担任保安员，学校放寒暑假期间保安员岗位由双岗调为单岗，每人可以轮休十余天。故王大山主张工作期间未休年休假工资没有事实依据，本院不予支持。
三、关于一审判决计算法定假期加班工资是否存在错误的问题。王大山主张其在法定节假日加班，金鹿物业公司在加班当月支付的工资是正常工作日的工资，不包括法定节假日的工资，因此一审判决不应将金鹿物业公司应支付的节假日加班工资扣除掉正常工作日工资的部分。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（三）项规定：”有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的劳动报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”金鹿物业公司已经按月向王大山支付过上班期间的日工资，根据上述法律规定，王大山只能主张法定节假日加班工资差额，一审判决计算金鹿物业公司应向王大山支付法定节假日工资差额2574.8元并无不当，本院予以维持。王大山认为法定节假日加班工资不应包含金鹿物业公司支付过的日工资没有法律根据，本院不予支持。
四、关于金鹿物业公司是否应当支付王大山2014年至2016年7月的高温津贴的问题。王大山主张金鹿物业公司支付其2014年至2016年7月的高温津贴，因其在一审期间只提交了海口市气象台出具的2015、2016年高温证明，故一审法院只支持其2015、2016年的高温津贴。在一审判决作出后，海口市气象台于2017年6月5日又出具了2012年-2014年的《高温证明》，证明2014年出现37天≥35℃的高温天气，该证明系一审判决作出后出现的二审新证据，本院予以采信。故金鹿物业公司在向王大山支付2015、2016年高温津贴合计830元的基础上，还须支付王大山2014年的高温津贴合计370元（37天×10元/天），故金鹿物业公司应向王大山支付2014年-2016年的高温津贴共计1200元（830元+370元）。王大山主张金鹿物业公司应向其支付2014年-2016年的高温津贴5400元（2100元/年×2年+300元/月×4个月），不符合《海南省关于用人单位实行高温津贴有关问题的通知》（琼人社发[2013]39号）第二条的规定，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实基本清楚，处理基本正确，由于二审产生2014年高温天气证明的新证据，本院需要对相关高温津贴费用问题予以调整外，一审判决其他方面处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
一、维持海口市琼山区人民法院（2017）琼0107民初1296号民事判决第一、二、四项；
二、变更海口市琼山区人民法院（2017）琼0107民初1296号民事判决第三项为：限海南金鹿物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向王大山支付2014年-2016年高温津贴共计1200元；
三、驳回上诉人王大山的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人王大山负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林 梅
审 判 员 李家林
审 判 员 刘华琪
法官助理 周慧娟
法官助理 周慧娟
书 记 员 李 杰