江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐知民初字第0044号
原告江西珍视明药业有限公司。
法定代表人吴朝阳，该公司执行董事。
委托代理人王帆，江苏蓝海律师事务所律师。
被告滨海县海滨大药房。
法定代表人徐悦。
原告江西珍视明药业有限公司（以下至判决主文前简称珍视明药业公司）与被告滨海县海滨大药房侵害商标权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告珍视明药业公司委托代理人王帆到庭参加诉讼，被告滨海县海滨大药房经本院合法传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告珍视明药业公司诉称：原告是“珍视亮”注册商标的专用权人，且是江西省著名生产企业，原告生产、销售的“珍视亮”牌滴眼液有很高的市场占有率和信誉度；产品投放市场已有十多年之久，覆盖全国三十多个省市，港澳地区和东南亚等国内外市场。原告为上述品牌的维护倾注了大量的心血及费用，其产品也一直深受广大患者的认同，产品适用人群为广大青少年（中小学生）。经原告调查核实后发现，被告为专业医药销售大药房，具有较大的经营规模，且是医保定点连锁药店。近年来，被告未经原告允许亦未取得原告的任何授权，置法律于度外，为谋取利益，在当地长期销售多种侵权产品，本案中，涉案侵权产品“珍亮”滴眼液外包装标注由西安佳立佳生物科技有限公司监制、汉中托普制药有限公司拉萨分公司生产。经查，涉案侵权产品应为三无假冒伪劣产品，外包装的标识均为虚假标注，可见被告主观故意之明显。综上，被告侵犯原告注册商标权的行为已造成恶劣影响，使原告蒙受重大的经济损失。涉案产品为医药类商品，更侵害了广大消费者（以学生为消费群体的广大青少年）的身心健康，亦扰乱了社会主义市场经济秩序。根据《中华人民共和国商标法》、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》等相关规定。故诉至法院，请求法院：1、判令被告立即停止侵犯原告“珍视亮”注册商标专用权的行为；召回、封存并销毁含有“珍亮”商标字样的包装物及标识；2、判令被告在《扬子晚报》公开向原告赔礼道歉，消除影响；3、判令被告赔偿原告经济损失人民币5万元（其中包含调查和制止侵权所支出的合理费用，即代理费、调查费及差旅费用等）；4、本案的相关诉讼费用均由被告承担。
原告珍视明药业公司为证明其主张，向法庭提交以下证据：
1、营业执照、企业发展说明及荣誉证书，证明原告企业影响力及珍视明产品荣获药品品牌榜；
2、原告的“珍视亮”商标注册证，该商标核准在第5类眼药水、卫生消毒剂等，证明原告拥有“珍视亮”商标专用权；
3、“珍视亮”的著名商标证书，证明原告“珍视亮”商标为著名商标；
4、被告企业信息，证明被告的经营规模；
5、涉案侵权产品“珍亮”的图片（证物）、说明书、销售发票等，证明被告销售涉案三无侵权药品的侵权行为。
被告滨海海滨大药房未出庭应诉，未进行答辩，未提交证据。
本院对原告提交的证据认证如下：原告提交的证据1中营业执照和企业发展说明的真实性、合法性、关联性予以认定，对荣誉证书的真实性予以认定，但该荣誉证书载明的是“珍视明”荣获中国药品品牌榜上榜品牌，而非本案中涉及的“珍视亮”注册商标，与本案没有关联性，故对该证据不予认可。对证据2的真实性、合法性、关联性予以认定。对证据3的真实性予以认定，但是该荣誉证书的有效期始于2013年12月，不能证明“珍视亮”商标在此之前即在江苏省境内具有知名度，故与本案没有关联性，对该证据不予认可。对证据4、5的真实性予以认定。
经审理查明，珍视明药业公司是2006年8月16日成立的有限责任公司，经营范围包括滴眼剂（含激素类）、滴鼻剂等。2009年2月，珍视明药业公司在国家工商行政管理总局商标局申请注册了“珍视亮”商标，注册证号为第481954号。申请类别为第5类，核定使用商品为医药制剂；医用生物制剂；水剂；中药成药；眼药水；止氧水；卫生消毒剂；隐形眼镜用溶液；医用食物营养制剂、浸药液的卫生纸。商标注册有效期限从2009年2月21日到2019年2月10日。
原告珍视明药业公司于2012年7月25日在滨海县海滨大药房购买眼护士珍亮2盒、珍视明舒缓名目滴眼液14盒，并取得《盐城市国家税务局通用手工发票》一张，发票上加盖了滨海县海滨大药房的发票专用章。
经庭审比对，涉案侵权产品包装盒上载明：“'珍亮'眼护士牌正大亮闪调视液，单位名称为汉中托普制药有限公司拉萨分公司，委托生产企业为汉中托普制药有限公司，监制单位为西安佳立佳生物科技有限公司”。其中，“珍亮”两字字体较大，单列一行，比较醒目，而“眼护士牌正大亮闪调视液”字体很小，另起一行，位于“珍亮”字体的右下侧，不容易引人注意。在使用说明书上，“珍亮”字体较大，单列一行，而“眼护士牌正大亮闪调视液”字体很小，另起一行，位于“珍亮”的正下端。在实物瓶子的标签上，“珍亮”字体较大，单列一行，“眼护士牌正大亮闪调视液”字体很小，另起一行，位于“珍亮”字体的正中端，不易引人注意。
从外包装比对来看，“珍亮”眼护士牌正大亮闪调视液以女性脸部、海洋水滴、中草药等图案组合而成，色彩偏蓝色调；原告“珍视亮”萘敏维滴眼液外包装以卡通小白兔为主要图案，色彩偏粉色调。“珍亮”眼护士牌正大亮闪调视液与“珍视亮”萘敏维滴眼液的瓶子形状是相似的，瓶子上标签均是水滴形，但前者瓶体呈现蓝色，后者瓶体呈现粉红色。从批准文号和作用范围来看，“珍亮”眼护士牌正大亮闪调视液获准的是卫生许可证字号，属于保健品，对眼睛酸胀、涩氧及视疲劳、视物模糊、用眼过度、遇强光等眼部不适具有促进康复的保健作用；“珍视亮”萘敏维滴眼液是国药准字号，属于药品，用于缓解眼睛疲劳、结膜充血以及眼睛发痒等症状。
另查，滨海县海滨大药房性质为个体工商户，投资人为徐悦，经营场所为滨海县育才中路体委综合楼15、16、17号门面房，资金数额5万元，许可经营项目为药品零售（中成药、化学药制剂、抗生素、生化药品）。
本案的主要争议焦点为：1、被告是否存在侵害原告第481954号“珍视亮”注册商标专用权的行为？2、如侵权行为成立，被告应承担何种民事责任？
本院认为，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：“商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。”因此，判断两商标是否近似，应当按照相关公众对商标的一般识别和对文字、呼叫、图形等商标组成部分的理解进行，既要考虑商标标志构成要素及其整体的近似程度，也要考虑相关商标的显著性和知名度、所使用商品的关联程度等因素，以是否容易导致混淆作为判断标准。换言之，商标法意义上的近似，不仅是指被控侵权商标与他人注册商标在外观等方面的相似（即商标标识本身近似），还意味着必须易于使相关公众产生混淆或误认。足以造成相关公众的混淆或误认是认定商标近似的必要条件，而商标标识本身近似仅为认定商标近似的一个条件，仅为判断商标侵权时应当考虑的一个因素，关键在于考虑是否造成混淆的可能。
本院认为，本案中被控侵权商标“珍亮”与请求保护的注册商标“珍视亮”并不构成商标法意义上的商标近似。主要理由如下：
（一）从比对商标的构成要素来看，被控侵权商标“珍亮”与请求保护的注册商标“珍视亮”存在区别。
根据文字商标的特征，具有呼叫功能的读音或文字的字形易给人听觉或视觉留下比较深刻的印象，故文字商标近似性的判断主要考虑文字的读音和字形，兼顾文字的含义。1、从文字构成来看，被控侵权商标“珍亮”是两个汉字，请求保护的注册商标“珍视亮”是三个汉字，其中“珍”、“亮”相同，但“珍亮”商标缺少“珍视亮”中的“视”字；2、从字形上来看，被控侵权商标“珍亮”经过艺术处理，更具有一定美感，而请求保护的注册商标“珍视亮”字体为常用字体，没有经过艺术加工，较为普通；3、从文字含义上来说，被控侵权商标“珍亮”具有一定的含义。在“珍亮”眼护士牌正大亮闪调视液外包装开口处，有一行广告语“双眼如珍珠般明亮”，其中“双眼”、“珍”、“亮”字体较大，相对醒目，这可以理解为“珍亮”是对该广告语的简缩。而请求保护的注册商标“珍视亮”是臆造词，没有具体的含义。4、从整体来看，商品名称并不完全相同。被控侵权商标“珍亮”使用的商品名称为“珍亮”眼护士牌正大亮闪调视液，请求保护的注册商标“珍视亮”使用的商品名称为“珍视亮”萘敏维滴眼液。同时，两种商品的外包装亦存在明显不同。“珍亮”眼护士牌正大亮闪调视液外包装以女性脸部、海洋水滴、中草药等图案组合而成，色彩偏蓝色调；“珍视亮”萘敏维滴眼液外包装以卡通小白兔为主要图案，色彩偏粉色调。
（二）从显著性角度来看，请求保护的注册商标“珍视亮”起显著识别作用的应是“珍视”。
原告注册商标“珍视亮”是珍视明药业公司为保护其知名商标“珍视明”而注册的联合商标。珍视明药业公司在同一类商品上注册相近似的“珍视明”、“珍视亮”商标，通常会使人理解原告所生产的滴眼液品牌为“珍视”系列。此时，对原告珍视明药业公司生产的商品能够产生主要识别作用的是“珍视”，“珍视”已经与其商品产生了独特的对应关系。
（三）从知名度角度来看，请求保护的注册商标“珍视亮”并不具有较高的知名度，达不到混淆的程度。
从保护商誉的角度看，知名度越高的商标被他人仿冒的可能性越大；从制止混淆的角度看，知名度越高的商标与特定商品的联系越紧密，相关公众对该种联系的记忆也越强烈，当存在近似商标时，相关公众产生来源混淆或关联混淆的可能性也就越大。在判断商标近似性时，应强调近似性对相关公众的影响，即要综合考虑到足以使相关公众对商品来源产生误认或者与注册商标的商品有特定的联系等因素。商标的近似只有达到混淆的程度，才会给注册商标专用权造成损害，才具有需要制止商标侵权的商标法意义。否则，即使商标标识本身存在一定的相似，但达不到混淆的程度，也不应认定为商标侵权。本案中，原告珍视明药业公司主要研发、生产五官科外用药，其主导产品有四味珍层冰硼滴眼液（“珍视明”滴眼液）、萘敏维滴眼液、氧氟沙星滴眼液等品种，其中“珍视明”滴眼液属全国首创，独家生产，产销量全国名列前茅，为国家教委指定的青少年防近视产品。但其名下的“珍视亮”牌萘敏维滴眼液并不知名。原告珍视明药业公司于2009年2月21日才取得“珍视亮”商标的专用权，其未提供证据证明该商标具有较高的知名度。“珍视亮”与萘敏维滴眼液商品本身尚未建立起足够的对应或连接关系，相关公众对该种联系的记忆并不强烈。只是因为“珍视明”商标知名度的存在，才会使相关公众认为“珍视亮”与“珍视明”同属于珍视明药业公司。因此，被控侵权商标“珍亮”在眼类外用保健品上使用不易使相关公众认为该滴眼液来源于珍视明药业公司或者与“珍视亮”萘敏维滴眼液存在特定的联系，即达不到混淆的程度。
因此，被控侵权商标“珍亮”与请求保护的注册商标“珍视亮”虽有“珍”、“亮”两字相同，但并不构成商标法意义上的近似商标。被告顾浩荡销售“珍亮”眼护士牌正大亮闪调视液并未侵犯原告珍视明药业公司“珍视亮”注册商标专用权。
原告认为“珍亮”眼护士牌正大亮闪调视液属于假冒伪劣产品，违反《中华人民共和国产品质量法》相关规定。本院认为，本案是商标侵权之诉，主要解决的是被控侵权产品有无侵犯原告的注册商标专用权。至于被控侵权产品是否属于假冒伪劣产品，不在涉案范围之内。
综上所述，依照《》第第一款第（二）项、第（三）项、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十条、《》第之规定判决如下：
驳回原告江西珍视明药业有限公司的诉讼请求。
案件受理费1050元，由原告江西珍视明药业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75）。
审 判 长 徐春霞
代理审判员 贾 娟
代理审判员 丛云玉
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 徐颖婷
附图：
1、“珍亮”眼护士牌正大亮闪调视液外包装及其实物
2、“珍视亮”萘敏维滴眼液外包装及其实物
附录法律条文
1.《》第：有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：
（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；
（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；
（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；
（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；
（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；
（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；
（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。
2.《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条：商标法第五十二条第一项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。
商标法第五十二条第一项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。
第十条人民法院依据商标法第五十二条第一项的规定，认定商标相同或者近似按照以下原则进行：
以相关公众的一般注意力为标准；
既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；
判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。