湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂01刑终985号
原公诉机关湖北省武汉市黄陂区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，1986年12月29日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化程度，个体经营者，住湖北省武汉市黄陂区。因非法拘禁他人于2016年4月20日被取保候审，因涉嫌犯非法拘禁罪于2017年8月30日经湖北省武汉市中级人民法院决定继续被取保候审。现在家候审。
辩护人王军，湖北元申律师事务所律师。
湖北省武汉市黄陂区人民法院审理湖北省武汉市黄陂区人民检察院指控原审被告人刘某犯非法拘禁罪一案，于2017年7月7日作出（2017）鄂0116刑初127号刑事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员王亚平、江山出庭履行职务。上诉人（原审被告人）刘某及其辩护人王军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月21日14时许，被告人刘某在本市黄陂区六指街新红村鲁家垸子鲁某家中“做客”时，与他人“摇骰子”赌博，因怀疑“庄家”胡某“出老千”而与其发生争吵和扭打，后被告人刘某伙同他人将胡某强行押到其驾驶的黑色奔驰车上，带至本市黄陂区前川街中央名都附近一工地并对胡某进行殴打，致其受伤。同日16时许，被告人刘某等人将胡某送往黄陂区人民医院治疗。后经武汉平安法医司法鉴定所法医鉴定，胡某左额及右枕脑挫伤，左侧第8、10肋骨骨折，其损伤程度属轻伤一级。
案发后，被告人刘某于2016年4月20日主动向公安机关投案，如实供述了上述犯罪事实，其近亲属代为赔偿了被害人部分经济损失。
原审认定上述事实，有公安机关出具的情况说明，被害人胡某的陈述,证人丁某1、丁某2、鲁某、彭某、谌某的证言，法医临床学鉴定意见书，谅解书及被告人不予谅解说明，被告人刘某的身份信息材料，以及被告人刘某的供述与辩解等证据证实。
原审认为，被告人刘某的行为已构成非法拘禁罪。被告人刘某主动向公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人刘某自愿认罪且其亲属赔偿了被害人胡某部分经济损失，依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，认定被告人刘某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。
上诉人刘某的上诉理由认为其具有新的被害人谅解情节，二审审理期间有立功表现，原审对其量刑过重，请求二审对其依法改判缓刑。其辩护人的辩护意见支持其上诉理由。
湖北省武汉市人民检察院在二审中发表意见认为：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。但定性不准，上诉人刘某的行为构成寻衅滋事罪。依据二审查明事实，上诉人刘某还具有立功情节，但立功情节轻微，建议二审维持原审量刑。
经审理查明，2016年2月21日14时许，上诉人刘某在本市黄陂区六指街新红村鲁家垸子鲁某家中，与他人以“摇骰子”的方式赌博。后上诉人刘某以“庄家”胡某“出老千”（指赌博作弊）为由，伙同他人殴打胡某，并将胡某强行押到刘某所驾驶的黑色奔驰车上，又将被害人挟持至本市黄陂区前川街中央名都附近一工地，并再次对胡某进行殴打，致其受伤。当日16时许，上诉人刘某等人将胡某送往黄陂区人民医院治疗。经武汉平安法医司法鉴定所法医鉴定，胡某左额及右枕脑挫伤，左侧第8、10肋骨骨折，其损伤程度属轻伤一级。
案发后，2016年3月26日，上诉人刘某赔偿了被害人胡某部分经济损失，获得被害人谅解。上诉人刘某于2016年4月20日主动向公安机关投案，如实供述了上述犯罪事实。原审审理期间，被害人胡某以刘某承诺的“调解费”未到位为由，向原审法院表示拒绝谅解上诉人刘某。原审审结后，2017年7月15日，被害人又再次出具谅解书，表示谅解上诉人刘某，请求法院对其从轻处罚。二审审理期间，被害人胡某又于2017年9月26日向本院递交了“调解申请书”，请求人民法院主持调解。
另查明，二审审理期间，上诉人刘某于2017年11月7日向武汉市公安局黄陂区分局前川街派出所举报，称该所辖区内居民陈某非法持有枪支，后派出所民警将陈某抓获后从其家中搜出一把疑似枪支物品，经鉴定该物品为枪支。武汉市公安局黄陂区分局已于2017年11月10日以陈某非法持有枪支对该案立案侦查
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、武汉市公安局黄陂区分局六指街派出所出具的办案说明，证明本案侦破经过和上诉人刘某的到案经过。
2、被害人胡某的陈述，证明其被上诉人刘某等人挟持、殴打的事情经过。
3、证人丁某1、陈某、江某1、丁某2、鲁某、彭某的证言，证明上诉人刘某与胡某发生冲突的经过，以及刘某伙同他人在鲁某家门外对被害人胡某进行殴打的事实。
4、武汉平安法医司法鉴定所出具武平安法[2016]临字第344号法医临床学鉴定意见书，证明经鉴定，被鉴定人胡某主要损伤为脑挫伤，肋骨骨折，SAH，多处软组织损伤，其中脑挫裂伤+血肿属于轻伤一级，双侧肋骨共4根骨折，属于轻伤二级。被鉴定人胡某的损伤属于轻伤一级。
5、上诉人刘某的身份信息材料，证明其身份信息情况。
6、上诉人刘某的供述与辩解，证明上诉人刘某到案后对其伙同他人殴打胡某，并将其挟持至本市黄陂区前川街中央名都附近一工地对胡某继续进行殴打的犯罪事实供认不讳。
7、被害人胡某出具的相关谅解材料和不予谅解说明，证明案发后上诉人刘某对被害人的赔偿情况以及被害人的谅解情况，具体情况如下：
（1）被害人胡某于2016年3月26日出具的谅解书、收条，证明案发后刘某已主动赔偿了胡某的相关费用人民币150000元，被害人愿意对其行为表示谅解。同时被害人表示：此案一次了结，赔偿费用已付清，以后的一切事宜与当事人无关；
（2）2017年6月26日胡某出具的材料，胡某在材料中表示：因刘某答应我的调解费有10000元迟迟没有到位，让我非常气愤，我不能谅解他。望法院能主持正义；
（3）被害人胡某于2017年7月15日再次出具的谅解书，内容为：因刘某和他的家人，不仅将以前承诺的10000元给我，还另外赔偿我10000元营养费。由于刘某及家人态度诚恳，我决定原谅他。望法院对刘某从轻处理。
（4）被害人胡某于2017年9月26日向本院递交的“调解申请书”，内容为：刘某及家人已赔偿本人，但除前期费用外，本人现期还需后期治疗费、营养费及其他相关费用共计20000元，本人表示暂时不能对刘某谅解，特请求人民法院主持调解。
8、武汉市公安局黄陂区分局前川街派出所2017年11月30日出具的证明、2017年11月10日出具陂公（前）立字[2017]3095号立案决定书，以及武汉市公安司法鉴定中心2017年11月10日出具武公物鉴（枪）字[2017]205号鉴定书，证明上诉人刘某于2017年11月7日向该所举报，称该所辖区内居民陈某非法持有枪支，后派出所民警将陈某抓获后从其家中搜出一把疑似枪支物品，经鉴定该物品为枪支。武汉市公安局黄陂区分局已于2017年11月10日以陈某非法持有枪支对该案立案侦查。
上述证据均经一审庭审举证、质证，并经二审庭审审核属实，本院予以确认。
关于上诉人刘某诉称其具有新的被害人谅解情节，原审对其量刑过重的上诉理由，及其辩护人相同的辩护意见。经查，被害人胡某于2016年3月26日出具谅解书后，又于2017年6月26日出具材料称因刘某答应他的“调解费”10000元没有到位，故不愿意对刘某表示谅解，一审宣判后，2017年7月15日，胡某再次出具材料称，刘某不仅支付了之前承诺的10000元，还另外赔偿被害人10000元营养费，再次表示愿意对上诉人刘某予以谅解，二审期间胡某又再次向法院递交材料，表示希望法院主持调解，索要后期治疗款项。被害人胡某的态度前后反复，完全是基于金钱给付出具的“谅解书”，而不是对上诉人的真诚谅解，更不能体现上诉人刘某有真心悔过表现。鉴于一审已经考虑上诉人刘某赔偿了被害人部分经济损失对其予以从轻处罚，综合考虑全案的事实、证据，二审不宜依据新的一份谅解书，对上诉人刘某再予以从轻处罚。故上诉人刘某诉称其具有新的被害人谅解情节，原审对其量刑过重的上诉理由，及其辩护人相同的辩护意见，均不能成立。
关于上诉人刘某诉称其具有立功情节的上诉理由，及其辩护人相同的辩护意见。经查，二审审理期间，上诉人刘某于2017年11月7日向武汉市公安局黄陂区分局前川街派出所举报称，该所辖区内居民陈某非法持有枪支，后派出所民警将陈某抓获后从其家中搜出一把疑似枪支物品，经鉴定该物品为枪支。武汉市公安局黄陂区分局已于2017年11月10日以陈某非法持有枪支对该案立案侦查。上诉人刘某到案后检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实，应当认定为有立功表现。故上诉人刘某诉称其具有立功情节的上诉理由及其辩护人相同的辩护意见成立。
关于湖北省武汉市人民检察院提出原审定性不准，上诉人刘某的行为构成寻衅滋事罪的检察意见。经查，上诉人刘某伙同他人，非法剥夺他人的人身自由并殴打他人，致一人轻伤，其行为确实符合非法拘禁罪的构成要件。但同时其主观上系基于发泄情绪、逞强耍横之故意，无事生非，客观上实施了随意殴打他人之行为，致人轻伤，破坏了社会秩序，情节恶劣。其行为既侵犯了被害人胡某的人身自由权利、身体健康权，同时也侵犯了社会公共秩序，情节恶劣，应当择一重罪论处。本案以寻衅滋事罪对上诉人定罪处罚更为准确，故湖北省武汉市人民检察院关于本案原审定性不准的检察意见成立。
本院认为，上诉人刘某为发泄情绪、逞强耍横，无视社会管理秩序，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。但原审对本案的定性不准，二审依法予以纠正。二审审理期间，上诉人检举、揭发他人犯罪事实，经查证属实，应当认定为有立功表现。但综合本案被告人犯罪的事实、情节、性质以及对社会的危害程度，二审不宜对上诉人刘某再予以从轻处罚，故对其刑期予以维持。上诉人刘某及其辩护人提出原审量刑过重的上诉理由和辩护意见，本院均不予采纳。湖北省武汉市人民检察院在二审中发表的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十八条、第二十五条第一款，以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款第一项，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116刑初127号刑事判决，即被告人刘某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；
二、上诉人（原审被告人）刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
本判决为终审判决。
审判长 杨毅
审判员 吴艳
审判员 许军
二〇一七年十二月十五日
书记员 陈晖