四平市铁西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0302刑初18号
公诉机关四平市铁西区人民检察院。
被告人于洋，男，户籍地辽宁省鞍山市千山区,农民。曾因犯抢劫罪，于2004年9月8日被鞍山市千山区人民法院判处有期徒刑11年、并处罚金人民币1千元，2013年3月12日刑满释放；因吸食毒品，于2016年8月9日被四平市公安局铁西区分局行政拘留五日的。现因犯贩卖毒品罪、诈骗罪，于2016年8月12日被四平市公安局铁西区分局依法刑事拘留，同月24日被执行逮捕。现羁押于四平市看守所。
辩护人朱凤涛，吉林英诚律师事务所律师。
四平市铁西区人民检察院以四西检刑检刑诉（2017）9号起诉书，指控被告人于洋犯贩卖毒品罪、诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，四平市铁西区人民检察院指派检察员邸连飞出庭支持公诉，被告人于洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
1.2016年7月4日，被告人于洋与王某等人按照事先的约定地点，由王某等人携带毒资驾车前往辽宁省鞍山市铁西区二台子某某市场门口处见面，向被告人于洋购买冰毒。被告人于洋事先将价值300元冰料掺入到5克甲基苯丙胺内后，共计约18克左右，再以每克200元的价格贩卖给王某等人。王某等人付给被告人于洋4000元购买甲基苯丙胺和冰料混合物款。所得赃款被于洋挥霍。
2.2016年7月5日，被告人于洋与王某等人按照事先约定的地点，由王某等人携带毒资驾车前往辽宁省鞍山市铁西区二台子某某市场门口处见面，向被告人于洋再次购买冰毒。被告人于洋事先将300元冰料掺入到5克甲基苯丙胺内后，以每克200元的价格贩卖给王某等人。王某等人付给被告人于洋5600元购买甲基苯丙胺和冰料混合物款。后因王某等人购买的甲基苯丙胺和冰料混合物的数量与约定数量不符，被告人于洋返还给王某900元。其余所得4700元赃款被于洋挥霍。
3.2016年7月19日凌晨三点左右，张某（绰号：地主）与王某携带2万元毒资驾车前往辽宁省鞍山市铁西区二台子某某市场门口处，第三次向被告人于洋购买冰毒。被告人于洋用事先准备好的100克左右的火碱，冒充冰毒贩卖给张某、王某，骗取张某人民币2万元。事后张某发现所购买冰毒是假货（火碱）后，知道自己被骗。被告人于洋将贩卖假冰毒所得钱款全部挥霍。
针对指控的事实，公诉机关宣读、出示了下列证据：1.受案登记表、抓获经过、被告人的户籍信息证明、被告人的前科情况、释放证明、刑事判决书、证人户籍信息、关于证人的情况说明、行政处罚决定书等相关书证；2.王某、张某等证人证言；3.被告人于洋的供述与辩解；4.尿液提取笔录、毒品现场检测结果告知书、尿样毒品检测实验笔录；5.讯问光盘。
公诉机关认为，被告人于洋曾因违法犯罪，被处以刑罚。刑满释放后，不思悔改，继续违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人于洋以非法占有为目的，用火碱冒充冰毒向他人贩卖，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人于洋系在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，应当从重处罚。
在法庭审理时，被告人于洋对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名及犯罪事实均有异议，辩称其不构成贩卖毒品罪；对公诉机关指控其犯诈骗罪的罪名及犯罪事实均无异议。
被告人于洋的辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控于洋犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足；2.于洋对公诉机关指控犯诈骗罪的罪名及犯罪事实无异议，系坦白，依法可从轻处罚。
经审理查明：
1.2016年7月4日，被告人于洋与王某（另案处理）等人按照事先的约定地点，由王某等人携带毒资驾车前往辽宁省鞍山市铁西区二台子某某市场门口处见面，向于洋购买冰毒。于洋事先在冰料中掺入到5克甲基苯丙胺，混合后共计约18克，再以每克200元的价格贩卖给王某等人，王某等人为此付给于洋4000元人民币，该款被于洋挥霍。
2.2016年7月6日，被告人于洋与王某等人按照事先约定的地点，由王某等人再次携带毒资驾车前往辽宁省鞍山市铁西区二台子某某市场门口处见面，向于洋购买冰毒。于洋事先在冰料中掺入到5克甲基苯丙胺，混合后共计约17克，再以每克200元的价格贩卖给王某等人，王某等人付给于洋5600元人民币，后因王某等人购得毒品的数量与约定数量不符，于洋返还给王某1200元，剩余赃款4400元被于洋挥霍。
3.2016年7月19日凌晨3时许，张某（绰号地主，另案处理）与王某携带2万元毒资驾车前往辽宁省鞍山市铁西区二台子某某市场门口处，第三次向于洋购买冰毒。于洋用事先准备好的100克左右的水碱，冒充冰毒贩卖给张某、王某，骗取张某人民币2万元，事后张某发现所购冰毒是假货后方知被骗。被告人于洋将骗得赃款全部挥霍。
上述事实，有公诉人当庭宣读、出示的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2016年8月12日通过工作发现本案线索，遂立案侦查。
2.行政处罚决定书，证实被告人于洋因吸毒，于2016年8月9日被四平市公安局铁西区分局行政拘留五日。
3.抓获经过，证实被告人于洋于2016年8月8日被公安机关抓获归案。
4.公安机关情况说明三份，证实王某、张某因吸毒分别被公安机关强制戒毒，刘某因涉嫌贩卖毒品被羁押。
5.户籍信息，证实被告人于洋的自然信息，系成年人。
6.刑事判决书、释放证明，证实被告人于洋曾因犯抢劫罪，于2004年9月8日被鞍山市千山区人民法院判处有期徒刑十一年、并处罚金人民币1千元；后于2013年3月12日刑满释放。
7.双辽市拘留所入所健康检查表、四平市看守所健康检查笔录，证实被告人进入上述二处羁押场所时均经体检，体检结果正常符合羁押条件。
8.四平市看守所情况说明，证实该所因全面改造，资料没有留存，故没有公安机关提审于洋时的监控录像。
9.证人王某的证言，证实王某曾于2016年7月4日联系被告人于洋购买毒品，后王某与刘某取车赶往鞍山市，见面后王某将刘某给他的毒资交给于洋，于洋把冰毒28克交给王某带回四平；同月6日，刘某再次找到王某购买毒品，王某联系上于洋后来到鞍山市，见面后王某将刘某给他的毒资交给于洋，于洋将毒品交给了王某带回四平；同月18日，张某联系王某购买毒品，二人开车来到鞍山联系于洋购买毒品，张某给了于洋2万元毒资，于洋交给张某毒品，回到四平后张某和王某发现于洋给的是白矾不是毒品，方知被骗。
10.证人张某的证言，证实王某曾问张某是否购买冰毒，二人开车来到鞍山市交易毒品，张某将随身携带的2万元钱交给王某，王某联系卖家后将毒品带回车上，后二人赶回四平。到家后张某发现上当，购买的不是毒品，遂联系王某未果。
11.被告人于洋的供述与辩解，供认其曾2次用冰料掺甲基苯丙胺（冰毒）出售给王某，重量分别为18克、17克，共得赃款8400元；后又用“水碱”冒充冰毒出售给王某及其同来的人，骗得赃款2万元。
上述证据经当庭举证、质证，相互吻合一致，足以证明本院认定的事实。
本院认为，被告人于洋为牟利，将毒品甲基苯丙胺（冰毒）出售给他人，其行为已构成贩卖毒品罪；并以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式，以水碱冒充甲基苯丙胺（冰毒）向他人出售，其行为又构成诈骗罪。公诉机关指控被告人于洋犯贩卖毒品罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应对于洋数罪并罚。被告人于洋曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，现在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应对其从重处罚；于洋到案后及庭审时均能如实供述其诈骗的犯罪事实，系坦白，依法可对其从轻处罚。被告人于洋贩卖毒品的违法所得人民币8700元，依法应予追缴；诈骗的违法所得人民币2万元，因该款系张某用来购买毒品的毒资，亦应予以追缴。关于被告人于洋及其辩护人提出于洋不构成贩卖毒品罪的辩解及辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳；关于被告人于洋庭审时称侦查机关对其刑讯逼供、提出非法证据排除的申请，因其未能提供相关线索或材料，本院不予支持。
依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条贩卖毒品罪、第二百六十六条诈骗罪、第六十九条数罪并罚、第六十五条累犯、第六十七条第三款坦白、第四十五条有期徒刑的期限、第四十七条有期徒刑刑期的计算、第五十二条罚金、第五十三条罚金的缴纳期限、第六十四条犯罪物品的处理等相关法律规定，判决如下：
一.被告人于洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币5千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币1万元。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月12日起至2029年8月11日止。
罚金于本判决生效后三十日内向本院缴纳。
二.追缴被告人于洋违法所得人民币28400元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于吉林省四平市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 李 响
人民陪审员 孙忠宇
人民陪审员 秦志荣
二〇一七年四月一日
书 记 员 杨雪莹