湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂06民终1522号
上诉人（原审被告）：桂大国，男，生于1970年8月29日，汉族，住宜城市。
委托诉讼代理人：刘应志，宜城市板桥法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王祖明，男，生于1965年2月12日，汉族，农民，住宜城市。
被上诉人（原审被告）：陈东林，男，生于1971年3月2日，汉族，住宜城市。
委托诉讼代理人：胡义龙，宜城市鄢城法律服务所法律工作者。
上诉人桂大国因与被上诉人王祖明、陈东林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省宜城市人民法院（2017）鄂0684民初2593号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
桂大国上诉请求：依法撤销湖北省宜城市人民法院（2017）鄂0684民初2593号民事判决，改判驳回王祖明对上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：陈东林并非专业森林采伐作业队伍，其临时雇请几名农村劳动力不需要取得相应的资质。一审法院以陈东林无采伐资质为由判决上诉人承担责任无事实和法律依据。二审中，陈东林主张王祖明的母亲在一审判决送达后去世，相应的被扶养人生活费应予扣除。
王祖明答辩称：对一审判决无异议。
陈东林答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，但一审判决王祖明承担的责任过低。
王祖明向一审法院起诉请求：判令陈东林赔偿各项损失165963.52元；并承担本案诉讼费用。一审审理中，王祖明申请追加桂大国为被告，变更诉讼请求为陈东林、桂大国连带赔偿其各项损失165963.52元。
一审认定事实：2017年1月，桂大国需在宜城市板桥店镇××村一处林地采伐树木，桂大国所需要采伐的树木是用作培育菌种袋料的桦栎树材，其砍伐工作交由陈东林承揽，并约定由桂大国按每吨树木100元的标准支付给陈东林报酬，车辆运输费用两人另约定按每吨40元进行结算。2017年1月4日上午，经由陈东林同意参与工作的临时劳务人员集中到砍伐地点，陈东林确定对参与劳务人员按天计算支付固定的报酬，砍伐树木的油锯、铁锹、洋镐等工具均由陈东林负责提供，但未提供有关安全保护用品。当天上午，经陈东林对劳务进行安排后，各劳务人员各自散开各自从事砍伐、搬运等劳务事项，王祖明经陈东林安排去清理通行道路以便运输车辆通行，在完成道路清理的工作后，王祖明主动又独自投入到砍伐树木的工作。在王祖明砍伐树木时，陈东林未能及时发现管理，同时王祖明自身也未采取任何安全防范措施。在王祖明独自进行砍伐树木的过程中，其右眼球不慎被树枝弹伤。王祖明于当天入住宜城市人民医院住院治疗，入院后急诊行右眼巩膜控查术，术中见眼球破裂、玻璃体及视网膜等组织脱出及嵌顿，行清创缝合术，2017年1月16日行右眼前房冲洗术，2017年2月6日在局麻下行右眼玻璃体切除＋硅油填充术，术后行抗感染止血等治疗，医院对其伤情诊断确认为：外伤性眼前房出血os、眼球破裂os、玻璃体积血os、视网膜脱离os、脉络膜脱离os。王祖明在宜城市人民医院共住院44天，期间共花去医疗费19211.34元，2017年2月17日王祖明到襄阳爱尔眼科医院对病情检查后，于当日在宜城市人民医院办理了出院手续，出院时医嘱：1.建议休息二月；2.院外继行抗感染等对症支持治疗；3.因患者为硅油眼需要二期取油手术，如果长期硅油不取可能继发青光眼需再次手术。2017年7月3日至7月4日，王祖明到宜城市人民医院、襄阳市中心医院进行了有关检查及FVEP检查，在襄阳市中心医院花费门诊治疗费100元。2017年7月5日，王祖明经宜城市人民医院出具疾病诊断书，建议其“半年后可以考虑三期手术，费用估计0.5-1万”。2017年7月5日王祖明由宜城市楚都法医司法鉴定所进行司法鉴定，宜城市楚都司法鉴定所出具了宜楚[2017]法医临鉴字145号司法鉴定意见书，鉴定意见确定：1.王祖明的主要损伤右眼球破裂伤术后，根据视力损害与盲目WHO分级标准（2003年，WHO），评定其右眼视力仅有弱光感，为一眼盲目4级，根据《人体损伤致残程度分组标准》评定其伤残程度为Ⅷ（八）级；2.王祖明右眼需行后期手术，参照三甲医院收费标准，结合本地医院收费实际情况及专家意见，综合评定其必然发生的后期医疗费用为10000元；3.王祖明从受伤之日起的误工时间为180日、护理时间为45日、营养时间为45日。王祖明在治疗期间，陈东林为王祖明支付医疗费12000元。
一审另查明，王祖明系农村居民，其母亲朱学英生于1936年6月12日，需由王祖明尽赡养义务。除王祖明外，朱学英现另有四名成年子女。王祖明、陈东林均无合法的森林采伐资质及相关证件，桂大国对陈东林是否具有森林采伐资质未加以审查确认。
一审法院认为：国家林业局发布的《森林采伐作业规程》（LY／T1646-2005）第5.1.2条规定“采伐作业队伍—专业森林采伐作业队伍应具有合法的资质证书”，第3.2.3条规定“采伐作业人员—伐木员、检尺员和机械集材人员应持证上岗”。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。王祖明提供劳务，受陈东林的安排分工，接受陈东林的指示、指挥，由陈东林按日支付固定的劳务报酬，陈东林与王祖明构成雇主与雇员的关系。因王祖明在采伐操作上处理失当、在劳务过程中安全防范意识不强，其自身存在过错，可以减侵权人的赔偿责任。王祖明从事未经陈东林指示的其他劳务时，陈东林不能及时发现阻止，同时陈东林在安全上未采用任何防护用品或措施，体现出陈东林缺乏对劳务人员的有效管理，体现出陈东林对劳务人员的安全防范意识不足。王祖明进行完清理道路的劳务后，又投入到砍伐树木的劳务，其砍伐树木虽未经陈东林明确指示，但其砍伐树木符合陈东林的利益需求，属于陈东林所需要的劳务范畴，陈东林未能作到严格掌控和及时发现管理，具有一定的过失，故陈东林对王祖明的损失负有民事赔偿责任。桂大国将采伐树木这一具有专业性强、技能要求较高的工作发包，应当交由具有合法的森林采伐资质的专业采伐队伍进行，但桂大国对陈东林是否具有合法的森林采伐资质未进行了解和审查，存在选任上的审查责任，故桂大国应当与陈东林承担连带赔偿责任。结合王祖明的主张、案件事实情况及2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准，一审法院对王祖明的合理损失依法确定如下：1.医疗费19311.34元；2.误工费，王祖明为农村居民，误工时间依据鉴定确定的180日计算较为合理，其所主张的误工费15515.51元（31462元÷365天×180天），一审法院予以支持；3.护理费4028.67元（32677元÷365天×45天）；4.住院伙食补助费，依每日20元标准核算，对其住院伙食补助费确定为880元（20元/天×44天）；5.残疾赔偿金，分为残疾赔偿部分和被扶养人生活费部分，残疾赔偿部分按湖北省2017年农村居民人均纯收入12725元／年×20年×30%计算为76350元，被抚养人生活费部分中，王祖明的母亲已年满75周岁，需扶养年限按5年计算，对其母亲的被扶养人的生活费用的赔偿数目按湖北省2017年农村居民人均生活消费支出10938元／年×5年÷5人×30%计算为3281.4元，由上两部分相加的残疾赔偿金共计79631.4元；6.鉴定费2280元；7.后期医疗费10000元。以上王祖明的七项损失共计131646.92元，王祖明主张的各项损失超出上述范围的部分不予支持。王祖明主张营养费、交通费损失，因医疗机构没有需要加强营养的意见，其也未提供交通费票据证明交通费损失，故对其主张赔偿营养费、交通费损失，一审法院不予支持。王祖明在提供劳务中致眼睛残疾，与其自身在工作中安全技能知识不足、安全防范意识不够有较大的关系，同时也与桂大国、陈东林的安全责任有一定的关系，相对于桂大国，陈东林对劳务人员应负有较多的安全管理责任，结合王祖明、陈东林、桂大国各自的过错，根据各方行为对王祖明损害发生的因果关系、过错程度，一审法院确定由王祖明对上述七项的损失自行承担30%，由陈东林、桂大国连带承担70%的民事赔偿责任，同时确定陈东林承担的赔偿责任份额为王祖明总损失的40%，桂大国承担总损失的30%的赔偿责任份额。关于精神抚慰金，王祖明因受伤造成八级伤残，故其主张精神抚慰金符合法律规定，但由于其在提供劳务中亦存在一定的过错，根据其伤情及实际情况，一审法院酌定精神抚慰金为7000元，酌定由陈东林分担4000元、桂大国分担3000元并互负连带赔偿责任。陈东林已垫付的医疗费12000元应计入已赔付范围，应予以扣减。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十三条、第十四条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条、第十条、第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、王祖明的医疗费、误工费、护理费、住院伙食助费、残疾赔偿金、法医鉴定费、后期治疗费，上述七项损失合计131646.92元，由陈东林、桂大国连带赔偿70%计92152.84元；陈东林分担赔偿40%计52658.77元，桂大国分担赔偿30%计39494.07元并互负连带赔偿责任；陈东林、桂大国连带赔偿王祖明精神抚慰金7000元，由陈东林分担4000元、桂大国分担3000元并互负连带赔偿责任。陈东林已垫付的12000元予以扣除，桂大国、陈东林尚应连带赔偿王祖明合计87152.84元，限于判决生效后五日内履行。二、驳回王祖明的其他诉讼请求。案件受理费1130元，由王祖明负担600元，陈东林负担300元，桂大国负担230元。
经二审审理查明，一审认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。
二审另查明，一审宣判后，王祖明的母亲朱学英于2017年12月28日去世。
针对上诉人桂大国的上诉请求和理由，本院归纳二审争议焦点为：一、桂大国对王祖明的损害应否承担赔偿责任；二、被扶养人生活费问题。
本院认为，一审根据查明的事实认定王祖明与陈东林系雇佣关系、陈东林与桂大国系承揽关系正确，认定采伐作业应当具备相应的资质符合法律规定，本院予以确认。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中，遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。一审据此判决桂大国承担连带责任符合法律规定。桂大国主张其不承担赔偿责任本院不予支持。关于被扶养人生活费，王祖明的母亲在一审判决送达后去世，被扶养人生活费应计算至被扶养人死亡，共计6个月。对王祖明母亲的扶养费本院改判为328元（10938/12×6个月÷5人×30%）。各方当事人对一审判决确定的其他赔偿数额及责任比例无异议，本院予以确认。王祖明各项损失共计128693.52元，由陈东林承担40%即51477元，另赔偿精神抚慰金4000元，扣减陈东林已垫付的12000元，陈东林共计还应赔偿43477元；由桂大国承担30%即38608元，另赔偿精神抚慰金3000元，共计41608元；陈东林与桂大国互负连带责任。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审基于新出现的事实，对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈡项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省宜城市人民法院（2017）鄂0684民初2593号民事判决；
二、王祖明因本案事故产生的各项损失，由陈东林赔偿43477元，由桂大国赔偿41608元，均于本判决生效后十五日内履行。
三、陈东林与桂大国互负连带责任。
四、驳回王祖明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。
一审案件受理费1130元，由王祖明承担600元，由陈东林承担300元，由桂大国承担230元；二审案件受理费670元，由桂大国承担。
本判决为终审判决。
审判长 曹勇
审判员 柳莉
审判员 江涛
二〇一八年六月一日
书记员 徐佳