山东省邹平县人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁1626民初3938号原告：山东瑞辰新材料有限公司，住所地邹平县。法定代表人：马某某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李镇，男，系该公司职工。委托诉讼代理人:于珊珊，山东民颂律师事务所律师。被告:邹平瀚祥实业有限公司，住所地邹平县。法定代表人：孟某某，系该公司董事长。被告：山东亚圣集团有限公司，住所地邹平县。法定代表人：孟某某，系该公司董事长。原告山东瑞辰新材料有限公司（以下简称瑞辰新材料公司）与被告邹平瀚祥实业有限公司（以下简称瀚祥公司）、山东亚圣集团有限公司（以下简称亚圣公司）追偿权纠纷一案，本院于2016年10月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，再次公开开庭审理了本案。因案情复杂，经本院院长批准，本案延期审理六个月。原告瑞辰新材料公司的委托诉讼代理人李镇、于珊珊到庭参加了诉讼。被告瀚祥公司、亚圣公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。瑞辰新材料公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告代偿款21540000元并赔偿损失353141元（以21540000元为基数，按照中国人民银行贷款利率4.611％，自2016年5月20日起计算至2016年9月26日止，128天，之后按照中国人民银行同期贷款利率计算至全部付清之日止）；2.被告承担诉讼费用。庭审过程中，瑞辰新材料公司明确其第一项诉讼请求为：依法判令瀚祥公司支付原告代偿款21540000元并赔偿损失353141元（以21540000元为基数，按照中国人民银行贷款利率4.611％，自2016年5月20日起计算至2016年9月26日止，128天，之后按照中国人民银行同期贷款利率计算至全部付清之日止），亚圣公司在其出资不实及受让未实际出资的股权范围内对上述债务承担补充赔偿责任。事实与理由：2016年5月20日，原告为被告瀚祥公司代偿建行邹平支行贷款21540000元，上述款项被告瀚祥公司至今未予清偿。亚圣公司作为瀚祥公司股东，应在未出资范围内对上述款项承担补充赔偿责任。瀚祥公司、亚圣公司未向本院提交书面答辩及证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，因被告瀚祥公司、亚圣公司未到庭参加诉讼，本院无法组织当事人进行证据交换和质证。对原告提交的证据，本院认定如下：1.证据1.银行回单三份，欲证明原告替瀚祥公司偿还了21540000元银行贷款。本院认为，该组证据来源合法，客观真实，与本案待证事实具有关联性，本院予以确认。2.工商登记信息查询表三份，欲证明亚圣公司作为瀚祥公司的股东，未尽到如实出资的义务，应在其未如实出资范围内对瀚祥公司的债务承担清偿责任。本院认为，该证据来源合法，客观真实，与本案其他有效证据能够相互佐证，与本案待证事实具有关联性，本院予以确认。3.录音资料，欲证明亚圣公司、山东省邹平圣诚实业有限公司的实际控制人均未孟某某，上述两公司与瀚祥公司之间构成人格混同，应当共同承担清偿责任。本院认为，经向录音资料中的人员核实，上述三公司构成人格混同证据不足，本院在本案中不予确认。4.贷款合同复印件、保证合同复印件，欲证明瀚祥公司与中国建设银行邹平支行发生借款业务时，由邹平县东方实业有限公司提供担保，而邹平县东方实业有限公司与原告均是同一个法定代表人，故在瀚祥公司无力偿还上述银行借款时，由原告代为偿还完毕。本院认为，该组证据来源合法，客观真实，与本案待证事实具有关联性，本院予以确认。5.工商登记信息一份，欲证明亚圣公司应在其未履行出资义务的范围内对瀚祥公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。本院认为，该组证据来源合法，客观真实，与本案待证事实具有关联性，本院予以确认。6.被执行人信息查询件，欲证明瀚祥公司已无偿还债务能力。本院认为，该证据来源合法，客观真实，与本案待证事实具有关联性，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月5日，瀚祥公司与中国建设银行股份有限公司邹平支行（以下简称建行邹平支行）签订《人民币流动资金贷款合同》一份，约定瀚祥公司（甲方）向建行邹平支行（乙方）借款贰仟万元整用于日常生产经营周转；借款期限为11个月，自2014年11月5日起至2015年10月4日。2014年11月5日，邹平县东方实业有限公司与建行邹平支行签订《保证合同》一份，约定为确保瀚祥公司与建行邹平支行（乙方）签订的《人民币流动资金贷款合同》的履行，邹平县东方实业有限公司（甲方）愿意为瀚祥公司的上述债务提供连带责任保证；保证范围为主合同项下全部债务；保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。上述借款到期后，瀚祥公司并未按时还款。因邹平县东方实业有限公司与原告瑞辰新材料公司的法定代表人均系马某某一人，故在建行邹平支行的催要下，原告于2016年5月20日向被告瀚祥公司银行账户支付21540000元（其中包含利息1540000元）用于偿还上述借款及利息。另查明，山东省邹平华孟化工有限公司（以下简称华孟化工公司）于2003年8月设立时注册资本32000000元，其中孟某某实物出资27000000元，而根据工商登记信息，该27000000元实物移交清单为空白。2005年3月18日，孟某某将上述股权转让给山东华孟集团有限公司（以下简称华孟集团公司）。2006年9月份，华孟集团公司增加实物出资21200000元，在工商登记信息中，该实物移交清单有移交人华孟集团公司、接收人华孟化工公司、各出资人、验收保管人的盖章、签名确认。2010年9月20日，华孟化工公司变更为瀚祥公司，2011年3月16日，山东华孟集团有限公司变更为亚圣公司。截止2017年7月12日，瀚祥公司未清偿法院执行债务数额已远远超过瀚祥公司80000000元的注册资本数额。本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”瀚祥公司向建行邹平支行借款20000000元，到期后未能按时偿还，原告瑞辰新材料公司基于同属一个法定代表人的邹平县东方实业有限公司对上述债务承担连带担保责任，在建行邹平支行的催要下偿还了20000000元借款及1540000元利息，事实清楚，证据确凿，瀚祥公司应支付给原告上述借款及利息共计21540000元。原告主张被告应按照4.611%年利率赔偿原告的损失，合理合法，本院予以支持。自2016年5月20日至2016年9月26日，瀚祥公司应支付给原告资金占用损失348303.57元（21540000元×4.611%/365×128天）。原告主张被告应按照中国人民银行同期贷款利率赔偿原告损失至全部付清之日止，本院认为，民事诉讼具有定纷止争的功能，且法律对怠于履行义务的行为已经作出了处罚，故瀚祥公司应赔偿原告的损失至本判决确定的履行期限届满之日止。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”第十八条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”第二十条规定：“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”首先，根据瀚祥公司工商登记信息记载，孟某某实物出资27000000元，但资产移交清单上并没有出资人、接收人等的签字盖章，而孟某某将瀚祥公司股权转让给亚圣公司后，亚圣公司增加注册资本时的资产移交清单上有出资人、接收人等的签字盖章，原告因此对孟某某是否全面履行出资义务产生合理怀疑；其次，孟某某将其所有的瀚祥公司股权全部转让给亚圣公司，而亚圣公司的法定代表人也是孟某某，故亚圣公司应当知道上述实物出资的详细情况；第三，原告选择直接向股权受让人亚圣公司主张权利，符合上述法律规定，属于原告对自己权利的自由处分，本院对此予以支持；第四，根据上述分析，原告对亚圣公司受让孟某某的27000000元股权是否已全面履行出资义务产生了合理怀疑，亚圣公司应对此承担举证责任，而亚圣公司未向本院提交书面证据，故亚圣公司应承担举证不能的法律后果；第五，截止2017年7月12日，瀚祥公司未清偿法院执行债务数额已远远超过其80000000元的注册资本数额，原告有理由相信瀚祥公司无力偿还涉案债务；第六，经查，孟某某及亚圣公司此前未向其他债权人承担未履行出资义务赔偿责任。故亚圣公司应在27000000元出资本息范围内对瀚祥公司不能清偿涉案债务承担补充赔偿责任。原告主张亚圣公司以实物增资瀚祥公司注册资本21200000元，但该实物无发票、买卖合同等证明所有权及取得时间的证据，故应认定该出资系虚假出资。本院认为，动产所有权的转移以交付为生效要件，在瀚祥公司工商登记信息中，该实物出资资产移交清单中已明确载明了交付手续，故对原告的该主张不予采纳。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”瀚祥公司、亚圣公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常处理，本院可依法缺席判决。综上所述，瀚祥公司应支付原告代偿款21888303.57元，并以21540000元为基数，按照4.611%利率，支付给原告自2016年9月27日至本判决确定的履行期限届满之日止的资金占用损失。亚圣公司在未履行出资义务27000000元本息范围内对上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条、第二十条规定，判决如下：一、被告邹平瀚祥实业有限公司于本判决生效之日起五日内支付给原告山东瑞辰新材料有限公司21888303.57元，并以21540000元为基数，按照4.611%利率，支付给原告自2016年9月27日至本判决确定的履行期限届满之日止的资金占用损失；二、被告山东亚圣集团有限公司在未履行出资义务27000000元本息范围内对上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；三、驳回原告山东瑞辰新材料有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费151266元，保全费5000元，共计156266元，由被告邹平瀚祥实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审 判 长  贾永明人民陪审员  郑玉华人民陪审员  李凤禹二〇一七年九月二十七日书 记 员  王红茹