河北省邯郸市峰峰矿区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）峰民初字第1403号
原告江海军。
委托代理人葛素颖，河北中大同律师事务所律师。
被告邯郸通顺矿业有限公司。
法定代表人王建军，该公司董事长。
委托代理人马魁明，该公司职工。
委托代理人申晓峰，该公司法律顾问。
原告江海军与被告邯郸通顺矿业有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告江海军及其委托代理人葛素颖，被告邯郸通顺矿业有限公司委托代理人马魁明、申晓峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江海军诉称，一、邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会的裁决与审理查明的事实不符。邯郸市劳动仲裁委员会认为：“申请人江海军于××014年3月至××016年3月与磁县新华井巷工程建筑有限公司签订劳动合同被派遣到被申请人邯郸通顺矿业有限公司工作，因此，申请人应与磁县新华井巷工程建筑有限公司存在劳动关系，而与邯郸通顺矿业有限公司不存在劳动关系”与其查明的事实不符。按照劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。根据这一规定，在庭审中，原、被告的证据足已证明原、被告之间存在劳动关系：（1）原告提交的第二份证据，证明被告自××00××年至××013年每年度发给原告的工作证（××001年的工作证丢失）；（××）原告提交的第三份证据是被告邯郸市劳动仲裁委员会采煤区出具的证明一份，证明原告自××001年××月入矿工作至今，且工资由被告支付；（3）原告提交的第三份证据是磁县新华井巷工程建筑有限公司章程，证明磁县新华井巷工程建筑有限公司成立于××003年7月4日，成立后至××014年7月18日止，该公司不具有劳务派遣资质；（4）原告提交的第六份证据是被告在《峰峰矿工报》创刊五十周年发表的文章，证明邯郸通顺矿业有限公司是由峰峰矿务局通二矿改制而来；（5）原告提交的第七份证据是来源于公司档案的××001年8月份峰峰矿务局通二矿职工结算开支明细表复印件，证明原告工资由被告支付，且原告在该单位是临时工身份；（6）原告提交的第八份证据是来源于公司档案的××001年10月份峰峰矿务局通二矿职工结算开支明细表复印件，证明原告工资由被告支付，且原告在该单位是临时工身份；（7）原告提交的第九份证据是来源于公司档案的被告××008年6月份职工工资结算表复印件，证明原告工资由被告支付，且原告在该单位是临时工身份，不是派遣工；（8）原告提交的第九份证据是来源于公司档案的被告××008年6月份井下职工工资开支明细表复印件，证明原告工资由被告支付，且原告在该单位是临时工身份，不是派遣工。原告提交的上述证据能够互相印证原、被告之间存在事实上的劳动关系。况且，邯郸市劳动仲裁委员会审理查明：××001年初，峰峰矿务局通二矿招工，原告报名并通过了通二矿医院的体检。峰峰矿务局通二矿与原告签订了劳动合同，但没有将劳动合同书给原告。原告江海军峰峰矿务局通二矿连续工作四年后，在××005年，峰峰矿务局通二矿改制为邯郸通顺矿业有限公司即被告，改制后，被告与原告保留了劳动关系。也就是说，邯郸市劳动仲裁委员会审理查明：原告与被告之间具有劳动关系。但让人不可思议的是邯郸市劳动仲裁委置以上所查明的事实于不顾，将被告提交的不具有法律效力的证据，作为其裁决的事实依据，显然于理不通，于法相悖。被告共提交了三份证据。三份证据均违背了法律的强制性规定，因而是无效的合同。第一份证据是被告与磁县新华井巷工程建筑有限公司于××013年1××月31日签订，自××014年1月1日起至××015年1××月31止，期限为一年的劳务派遣协议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第57条第××款规定，“经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。”（该法条规定自××013年7月1日起施行）磁县新华井巷工程建筑有限公司如经营劳务派遣业务，必须先取得劳务派遣经营许可，没有取得劳务派遣经营许可之前，不得经营。从原告提交的第三份证据磁县新华井巷工程建筑有限公司章程记载证明，该公司于××014年7月18日才取得劳务派遣经营资质，因此，其取得经营劳务派遣业务许可之前签订的劳务派遣协议因其违反了法律的强制性规定，不具有法律效力，是无效协议。被告提交的第二份证据更是荒谬。第二份证据是磁县新华井巷工程建筑有限公司与原告签订的劳动合同，合同履行期限自××011年1月1日起至××014年3月19日，合同签订日期不是合同履行前或开始日，而是合同履行终止之日的××013年3月19日。目测可以看出，合同中除乙方签字处是原告签字外，其他都不是原告所签。这也印证了原告所说的：被告只提供格式合同，让原告在合同的乙方签字处签名后就把合同书收走，具体合同怎么填内容，原告就不知道了的事实。更是因为合同签订时，磁县新华井巷工程建筑有限公司没有经营劳务派遣业务资质，所签劳动合同应无效。同样，因磁县新华井巷工程建筑有限公司××014年7月18日才取得劳务派遣经营资质，其与原告于××014年3月××0日签订的劳动合同书因违反《中华人民共和国劳动合同法》第57条第××款规定，也属无效劳动合同。综上，原告与被告之间具有劳动关系。邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会的裁决与审理查明的事实不符。
二、邯郸市市劳动争议仲裁委员会法律适用不当，实体裁决错误。邯郸市劳动争议仲裁委员会的裁决认为：“申请人江海军于××014年3月至××016年3月与磁县新华井巷工程建筑有限公司签订劳动合同被派遣到被申请人邯郸通顺矿业有限公司工作，因此，申请人应与磁县新华井巷工程建筑有限公司存在劳动关系，而与邯郸通顺矿业有限公司不存在劳动关系，申请人所诉请求，本委不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》的规定，裁决驳回申请人江海军的仲裁请求”实属适用法律不当。根据劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。以及根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”、《劳动争议调解仲裁法》第6条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果”被告邯郸通顺矿业有限公司，应当承担举证不能的法律后果。对照上述规定，根据举证责任分配原则及举证责任倒置的分配规则，被告应当承担本案原被告不存在劳动关系举证责任，而被告没有完成举证责任，所以应承担举证不能的法律后果。对以上材料，作为一家公司完全可以提交而拒不提交，用一些没有法律效力的合同来推卸责任，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”如证据确实不足，被告就应承担举证不能的法律后果从而就推定为原、被告之间存在劳动关系，这一点毋庸置疑。所以，邯郸市市仲裁委的裁决属法律适用不当，实体裁决错误。诉讼请求：1、依法确认原告和被告之间存在劳动关系。××、依法由被告补缴原告江海军自××001年××月至××008年5月期间的养老保险、医疗保险或不能补缴造成的损失。3、依法由被告补缴原告江海军自××001年××至××010年1××月期间应缴纳工伤保险和失业保险或不能补缴造成的损失。4、判令由被告承担本案的诉讼费用。
原告江海军提供证据如下：1、原告身份证，××、原告××00××-××014年度工资证，3、通顺矿业采煤区证明一份，4、××001.8月通二矿六采区职工开支明细，5、××00××.10月通二矿六采区职工开支明细，6、磁县新华井巷公司工商登记情况，7、通顺矿业公司××008年第八次股东会决议，8、河北省政府国有资产监督管理委员会文件冀国资字（××005）××5号，9、被告××008.7.××1日工资结算表，10、被告××008.7.5日制作的6月份井下职工工资开支明细，11、原告工资流水，1××、教育培训档案，编号CM-008。均为复印件。
被告邯郸通顺矿业有限公司辩称，一、答辩人作为本案的诉讼主体不适格。原告江海军是磁县新华井巷工程建筑有限公司劳务派遣到我公司的员工，磁县新华井巷工程建筑有限公司是用人单位，答辩人是用工单位。江海军与磁县新华井巷工程建筑有限公司签订了劳动合同，并且磁县新华井巷工程建筑有限公司从××008年6月起就一直为江海军在磁县社保缴纳各项保险，因此答辩人与江海军不存在劳动关系。峰峰矿务局通二矿于××003年8月7日裁定宣告破产，××003年11月30日终结破产程序。××005年5月××0日通顺公司成立。对方当事人举证冀国资字【××005】××5号文认为峰峰矿务局通二矿破产后重组为通顺公司，但根据股权设置情况看，峰峰集团有限公司出资86××××778.13元、其他15个自然人出资48985××7元，不包括峰峰矿务局通二矿任何资产，因此通顺公司系破产后重新组建的公司。对峰峰矿务局通二矿的债权、债务不具有承继关系。通顺公司成立前与江海军不可能存在劳动关系。
二、新华井巷与通顺公司签订的劳务派遣协议有效。新华井巷工程建筑有限公司成立于××003年7月，经营范围内含劳务输出（限国内）。新华井巷工程建筑有限公司与通顺公司从××006年开始签订劳务派遣协议。对方主张新华井巷工程建筑有限公司违反了河北省劳动厅××003年颁布《河北省劳务派遣企业管理暂行办法》，其签订派遣协议无效。《河北省劳务派遣企业管理暂行办法》只是泛泛规定了设立劳务派遣企业提交的材料，并没有设立特许经营、限制经营、禁止经营的门槛，况且新华井巷工程建筑有限公司经营范围就含有劳务输出。退一步讲即便新华井巷工程建筑有限公司超经营范围，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十条中的规定，超越经营范围定订立的合同除违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定以外，在一般情况下是有效的。《河北省劳务派遣企业管理暂行办法》顶多算是《条例》，因此就算是违反了也不能认定合同无效。××008年劳动合同法规定，劳务派遣单位应当按照公司法的有关规定设立，也没有规定必须具备劳务派遣经营许可证。××013年人力资源社会保障部通过《劳务派遣许可实施办法》（人社部令【××013】第19号）自××01××3年7月1日起施行。××013年7月××3日河北省人力资源和社会保障厅下达冀人社字【××013】××19号文具体开展《劳务派遣许可实施办法》。新华井巷工程建筑有限公司××014年5月就取得《劳务派遣经营许可证》，从××013年7月至××014年5月属于合理办证期间。××013年7月以前没有特许经营的规定，新华井巷工程建筑有限公司与通顺公司订立的劳务派遣协议已履行完毕，当然有效。××014年1月1日至××015年1××月31日新华井巷工程建筑有限公司与通顺公司签订劳务派遣协议，虽然当时新华井巷工程建筑有限公司没有取得《劳务派遣经营许可证》，但很快新华井巷工程建筑有限公司就取得许可证（××013年7月至××014年5月属于合理办证期间），且双方合同已正常履行，依照合同法精神劳务派遣协议当然有效。
三、江海军与新华井巷工程建筑有限公司劳动合同有效，其与新华井巷工程建筑有限公司存续合法的劳动关系。依据劳动合同法规定第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。从庭审和对方举证情况看，江海军与新华井巷工程建筑有限公司签订的劳动合同不存在以上三种情况，所以江海军与新华井巷工程建筑有限公司劳动合同有效，并非对方主张劳务派遣协议无效，劳动者劳动合同无效，因此江海军与新华井巷工程建筑有限公司存续合法的劳动关系。
四、江海军诉求除确定劳动关系外，第二项、第三项诉求均没有经劳动仲裁，不属于本案受案范围。
综上所述，答辩人作为本案的诉讼主体不适格，新华井巷与通顺公司签订的劳务派遣协议有效，江海军与新华井巷工程建筑有限公司劳动合同有效，江海军与新华井巷工程建筑有限公司存续合法的劳动关系。请贵院院查明事实，驳回江海军诉求。
被告邯郸通顺矿业有限公司提供证据如下：一、人力资源服务许可证，二、磁县新华井巷工程建筑公司营业执照，三、劳务派遣经营许可证，四、劳务派遣协议书，五、劳动合同，六、养老保险缴费对账单，七、养老保险证明。均为复印件。
经审理查明，邯郸通顺矿业有限公司成立于××005年5月××0日。磁县新华井巷工程建筑有限公司与江海军分别签订劳动合同，期限为：××006年3月1日至××007年××月××8日；××007年3月1日至××010年1××月1××日；××011年1月1日至××014年3月19日；××014年3月××0日至××016年3月19日。邯郸通顺矿业有限公司与磁县新华井巷工程建筑有限公司签订劳务派遣协议书，期限××014年1月1日至××015年1××月1日。
江海军经磁县新华井巷工程建筑有限公司派遣到邯郸通顺矿业有限公司工作，××015年8月离开工作岗位，工资发至当月。
另查明，邯郸通顺矿业有限公司提供的磁县新华井巷工程建筑有限公司劳务派遣经营许可证载明：发证时间××014年5月16日，有效期限××014年5月16日至××017年5月15日。
××015年3月××5日江海军向邯郸市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出邯劳人仲案（××015）131号仲裁裁决书，驳回申请人的仲裁请求。江海军不服，提起本案诉讼。
本院认为，劳务派遣是指劳务派遣单位与被派遣劳动者订立劳动合同后，将该劳动者派遣到用工单位从事劳动的一种特殊的用工形式。在这种特殊用工形式下，劳务派遣单位与被派遣劳动者建立劳动关系，但不用工，即不直接管理和指挥劳动者从事劳动；用工单位直接管理和指挥劳动者从事劳动，但是与劳动者之间不建立劳动关系。本案中，邯郸通顺矿业有限公司与磁县新华井巷工程建筑有限公司签订劳务派遣协议书，磁县新华井巷工程建筑有限公司与江海军签订劳动合同。在这三者之间，邯郸通顺矿业有限公司是用工单位与劳动者江海军不存在劳动关系，磁县新华井巷工程建筑有限公司是用人单位与江海军存在劳动关系。
江海军仲裁请求，确认其与邯郸通顺矿业有限公司具有劳动合同关系。如前诉述，因邯郸通顺矿业有限公司是用工单位与劳动者江海军不存在劳动关系，故本院对江海军此项仲裁请求不予支持。
原告江海军诉讼请求第二项，补缴自××001年××月至××008年5月期间的养老保险、医疗保险或不能补缴造成的损失；第三项补缴江海军自××001年××月至××010年1××月期间应缴纳工伤保险和失业保险或不能补交造成的损失。因劳动争议应先经仲裁前置程序，对裁决不服的，向人民法院起诉，原告江海军此两项诉讼请求均未经仲裁前置程序，本院依法不予处理。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条之规定，判决如下：
原告江海军与被告邯郸通顺矿业有限公司不存在劳动关系。
案件受理费10元，由原告江海军负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审 判 长 李冬梅
审 判 员 周俊英
人民陪审员 张超鹏
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 侯夏莞