广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桂市民一终字第336号
上诉人（一审原告）周某甲，农民。
委托代理人尹美玉，兴安县法律服务中心法律工作者。
被上诉人（一审被告）唐某，中国人保财险公司职工。
委托代理人李福明，广西灵渠律师事务所律师。
上诉人周某甲因离婚纠纷一案，不服广西壮族自治区兴安县人民法院（2014）兴民初字第945号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年4月3日受理后，依法组成由审判员刘福平担任审判长，审判员唐崇达、代理审判员张芳参加的合议庭，于2015年5月6日公开开庭审理了本案。书记员杨寒玲担任记录。上诉人周某甲及其委托代理人尹美玉，被上诉人唐某及其委托代理人李福明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：原、被告于2012年2月份经人介绍认识并自由恋爱，于××××年××月××日登记结婚，于××××年××月××日生育婚生小孩周某乙。婚后双方夫妻感情较为稳定，但自生育婚生小孩后，原、被告常为家庭琐事争吵。2014年9月6日，原、被告在争吵过程中发生肢体冲突，后被告叫其母亲、哥哥等人与原告再次发生肢体冲突，原告遂报警。之后原、被告开始分居。原告向一审法院起诉，请求判令原、被告离婚；婚生小孩周某乙归原告生活抚养，原告自愿负担抚养小孩的一切费用；案件诉讼费用由被告承担。
一审法院另查明，原告近一年来平均月收入为3170元，在中国建设银行存款共计24850.65元，住房公积金余额为1402.67元，婚前贷款购买兴安县兴安镇湘漓苑6栋1单元602室房屋一套，婚后归还住房贷款26个月，每月1201.68元，共计31243.68元；被告每月收入为1700元左右，在中国建设银行、中国工商银行、广西兴安农村合作银行的存款共计184.7元。
一审法院审理认为：
1、关于原、被告夫妻感情是否完全破裂的问题。原、被告相识相恋到结婚至今已有二年多的时间，虽然婚后双方为家庭琐事有争吵，但不至于严重影响夫妻感情，只要双方互相理解，加强沟通，矛盾是可以化解的，但原、被告对解除婚姻关系已达成一致意见，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十一条的规定，“男女双方自愿离婚的，准予离婚。”因此，对原告请求与被告离婚的诉讼请求该院予以支持。
2、关于婚生小孩周某乙随谁生活抚养的问题。由于原、被告均要求随自己生活抚养，根据《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见﹥》第1条的规定，“两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活：（1）患有××，子女不宜与其共同生活的；（2）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；（3）因其他原因，子女确无法随母方生活的”。该院认为，原、被告婚生小孩周某乙未满2周岁，原告虽然提供了加盖医院公章的被告在兴安县妇幼保健院的婚前医学检查证明，认为被告患有乙肝小三阳，小孩不宜与其共同生活，但该证明上载的“地筛阳性，乙表阳性”为医学术语，是否指向乙肝小三阳无法确定，且该检查为被告××××年××月××日所作，目前是否仍具有上述情况无法确定，另外小孩周某乙自出生到现在已注射了三次乙肝疫苗。考虑到婚生小孩周某乙尚不满2周岁，从有利于小孩成长的角度，小孩判归被告抚养并随其生活较为合适。关于小孩抚养费的给付，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十七条第一款之规定，“离婚后，一方抚养子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决”，以及《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见﹥》第7条之规定，“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。”由于原告提供了一份个人经济收入证明，证实其在兴安海螺水泥有限责任公司上班，近一年月平均工资为3170元。被告请求原告每月给付600元抚养费，未超过该条规定的月总收入的20%-30%的范围，该院予以支持。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第一款之规定，“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务”，因此，原告在不影响小孩正常生活、学习的情况下对小孩享有探视权，被告应为对方探视提供方便。
3、关于财产分割的问题。该案中，虽然原、被告均有固定工作，但除该院依据原告提供的书面申请报告及线索，依职权查明被告在中国建设银行、中国工商银行、广西兴安农村合作银行共计的184.7元存款外，原、被告双方均未在法定的举证期限内提供证据证实被告在婚后有其他共同财产，原告认为被告在起诉后有转移存款的情况，但并未在法定举证期限内提供证据予以证实，也未在书面申请报告中要求该院予以查证；该院查明原告婚后有存款24850.65元，公积金1402.67元，原告主张自己的公积金是单位给的福利，属于个人财产，但根据《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释二﹥》第十一条规定，“婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第十七条规定的‘其他应当归共同所有的财产’：（一）一方以个人财产投资取得的收益；（二）男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金；（三）男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费”，因此原告的公积金应为婚姻关系存续期间夫妻共同财产。由于原告未提供证据证明以上财产为其婚前所有，根据《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见﹥》第7条的规定，“对个人财产还是夫妻共同财产难以确定的，主张权利一方有责任举证。当事人举不出有力证据，人民法院又无法查实的，按夫妻共同财产处理”，因此应视为夫妻共同财产予以分割。关于原告婚前购买位于兴安县兴安镇湘漓苑6栋1单元602室房屋一套，被告要求分割婚后还贷款项的问题，根据《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释三﹥》第十条的规定，“夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿”，以及《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款规定，“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。”原、被告婚后共偿还贷款26个月，每月1201.68元，共计31243.68元，原告主张该款项为原告用个人财产偿还，原、被告婚后经济各自独立的，但未提供相应证据予以证实，因此，根据上述规定，原告应对被告进行补偿。对于财产分割比例的问题，被告主张以原告30%、被告70%的比例进行分割，根据《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见﹥》第8条的规定，“夫妻共同财产，原则上均等分割。根据生产、生活的实际需要和财产的来源等情况，具体处理时也可以有所差别。属于个人专用的物品，一般归个人所有”，该案中，由于原告为支付房贷付出较多，兼顾原、被告双方及婚生小孩周某乙的权益，该院酌定原告一次性分割给被告共同财产13000元，并对婚后偿还房贷部分一次性补偿被告15000元。另外，被告称在婚后用共同财产购买家电价值14000元左右，房屋装修防盗网花费5000元，婚生小孩满月收入礼金6000元，这些应按照夫妻共同财产予以分割，但未提供相应证据予以证实，该院不予支持。
4、关于原、被告共同债务是否存在的问题。原告提供借条一张，称在婚后向自己的姐姐周艳琼借款2万元用于去被告家报日子，被告也提供借条一张，称在婚后向自己表妹谭华玲借款2万元用于结婚办酒，并由其妹夫做担保。庭审中，原、被告对对方提供的借条均不予认可，该院认为，以上两张借条的债权人分别与原、被告有利害关系，原、被告均未在对方提供的借条上签字，且债权人未出庭作证，对其真实性无法查明，对该两笔债务该院不予认可。被告辩称，自己在分娩后向表姐谭爱梅借款5000元用于补充营养，但未提供证据予以证实，该院不予认可。
综上，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十一条、第三十二条、第三十七条第一款、第三十八条第一款、第三十九条第一款，《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的司法解释二﹥》第十一条、《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的司法解释三﹥》第十条，《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见﹥》第1条、第7条，《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见﹥》第7条、第8条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第七十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十八条的规定，判决：一、准予原告周某甲与被告唐某离婚；二、婚生小孩周某乙由被告唐某抚养并随其生活，原告周某甲自本判决生效后每月支付小孩抚养费600元；原告在不影响小孩正常生活、学习的情况下对小孩享有探视权，被告应为原告探视提供方便；三、原告一次性分割给被告共同财产13000元；四、原告婚前购买的位于兴安县兴安镇湘漓苑6栋1单元602室房屋归原告所有，原告一次性给予被告唐某15000元经济补偿；五、驳回原告其他诉讼请求。该案减半收案件受理费50元（原告已预交），由原告负担25元，被告负担25元。
上诉人周某甲不服一审判决，上诉称：一、一审法院认定事实错误。1、在一审庭审时，上诉人向法院提供了数十个被上诉人过错的事实证据，并有公安出具的说明，佐证了被上诉人打伤上诉人及损坏财物、搬走上诉人婚前财产的客观事实，但一审法院认定证据不足，避开不提双方离婚是被上诉人造成的；2、医院给被上诉人化验单及病历检查结果上显示被上诉人身患乙肝小三阳，且女方无固定住所、月收入仅1700元，加之全家老少九人住在一起，母亲身患××、家庭经济困难，婚生子不宜与被上诉人共同生活。一审法院无视上述情况认定小孩子随同女方生活较为适宜，这显然不利于小孩子的健康成长。二、一审法院违背以事实为依据、以法律为准绳的办案原则。1、一审法院对男方的婚前财产、双方婚后有无共同财产没有查清；2、双方都申请调查银行的存款情况，一审法院只查上诉人的，不查被上诉人的，要查也走过场，不细致查；3、分割财产也不公平，凭想象而定，为了设置小孩归女方条件，把原本被上诉人打临时工的事实说成是单位职工；4、离婚是因为女方的过错，但在财产分割上却倾向于女方，这违反法律有关规定。
被上诉人唐某辨称：一、一审法院认定事实清楚，证据确实充分，实体处理正确。1、一审法院在庭审中充分听取了上诉人和被上诉人的陈述和辩解，对双方主张所依据的证据进行了质证，依申请对夫妻双方在银行的资金账户进行了查询，确定了夫妻共同财产的范围和具体数额；2、关于子女抚养问题，一审法院在查明双方抚养能力和条件的情况下，依据相关司法解释的规定作出由被上诉人直接抚养的判决有利于小孩子利益最大化的原则；3、关于夫妻共同财产分割问题。一审法院根据查明的财产范围，充分考虑了夫妻共同财产的来源及被上诉人抚养小孩的实际需要，其作出的处理也是客观公正的，没有违反法律、行政法规禁止性规定。二、一审法院适用法律正确，程序合法。一审法院在查明案件事实和充分尊重双方的基础上，依据现行有效的法律法规及司法解释作出准许双方离婚、婚生子由被上诉人直接抚养的判决，适用法律正确，程序合法，体现了婚姻自由和保障妇女儿童权益的立法精神。综上，上诉人的上诉请求没有事实依据和法律依据，上诉理由不能成立，请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
上诉人周某甲对一审查明事实部分有以下异议：一、没有查清夫妻共有财产，一审法院只查男方财产不查女方财产。二、一审认定“婚后双方夫妻感情较为稳定”是不正确的。上诉人与被上诉人结婚之后就吵架，生了儿子之后更甚，双方的感情一开始就不稳定。
上诉人周某甲为证实其主张提交了八组证据：一、被上诉人唐某的公积金基本信息表，证实唐某的公积金交纳情况。二、被上诉人及其亲属借住别人的灰堂作住房的照片三张，证明到目前为止被上诉人及其亲属无居住房屋，全家九口人借住别人的灰堂使用，婚生子不适合和被上诉人住在一起。三、被上诉人唐某在2014年4月28日的体检报告单，证实被上诉人患乙肝，没有治愈，有传染，婚生子不适合和母亲在一起生活。四、预防乙肝知识图本，证实乙肝患者是有传染性的，无法根治。五、被上诉人唐某在2013年2月2日的体检检查证明，证实被上诉人乙肝病毒呈阳性。六、被上诉人唐某在2014年12月11日的体检检查证明，证明被上诉人乙肝未好。七、兴安县卫生防疫站医学知识宣传板报，证明乙肝是一种传染病，而且通过多渠道途径传染，被上诉人有乙肝不适合带小孩。八、被上诉人唐某的母亲的疾病证明书及其在兴安县医院住院证明，证实被上诉人母亲患有严重的肝硬化，不能帮带小孩，家里有经济压力，婚生子不适合和被上诉人住在一起。
被上诉人唐某对上诉人周某甲提交的证据的质证意见：一、对于证据一的真实性和合法性没有异议。二、认为证据二与本案无关，不能证实被上诉人的居住情况，目前被上诉人在拆旧建新房子，借房居住只是过渡。三、证据三、五、六没有原件，对于真实性不予认可。四、对证据四、证据七的宣传单、预防乙肝小知识读本上的表述没有异议，但只是知识普及，不能说明被上诉人现在还有××传染。四、证据八、证据九与本案无关，目前婚生子在被上诉人上班期间由嫂子和父亲帮带。
被上诉人唐某对一审查明的事实没有异议，其在二审中亦没有提供新的证据。
综合各方质证意见，本院对当事人提供的证据的分析和认定：一、关于证据一。上诉人周某甲提供的唐某公积金个人基本信息表上加盖了桂林市住房公积金管理中心兴安县管理部业务专用章，被上诉人亦对该份证据的真实性和合法性无异议。本院对该份证据予以认可。二、关于证据二。三张照片没有出现人物或者其他相关信息，不能证实被上诉人现在居住在该屋子里，且被上诉人在庭审中陈述其在拆旧建新房子，现在只是过渡时期。本院认为，该份证据不足以证实存在被上诉人家无居住房屋的事实。三、被上诉人唐某2014年4月28日的体检报告单和2012年12月11日的体检检查证明，上诉人在一审已经提供过，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条第一款的规定，不属于二审程序中的新证据；四、预防乙肝知识图本以及兴安县卫生防疫站医学知识宣传板报均属面向大众的、关于乙肝知识与预防的普及以及宣传，不具有个案针对性，本院将结合本案案情具体分析；五、关于被上诉人唐某母亲的疾病证明书及其在兴安县医院的住院证明，本院认为肝硬化不具有传染性，且唐某母亲的病情与本案的案情关联不大。
本院经审理查明：2014年5月9日，桂林市中汇劳务派遣代理实务有限公司为被上诉人唐某在桂林市住房公积金管理中心兴安县管理部开户，缴存了住房公积金。单位账号：22×××86，个人编号：3706，个人缴存额144元，单位缴存额144元，月交存额合计288元。从2014年5月9日起至2014年10月，唐某公积金余额为2880.45元。
一审查明的其它事实属实，本院予以确认。
综合诉辩双方的意见，本案争议焦点为：一、婚生子周某乙应随谁生活；二、双方婚后共同财产有哪些以及该如何分割。
本院认为：
一、关于婚生子周某乙随谁生活的问题。
上诉人上诉称被上诉人唐某身患乙肝、无固定住所、月收入仅1700元，唐某的母亲身患××、家庭经济困难，小孩子不宜与被上诉人唐某共同生活。本院认为，上诉人提供的预防乙肝小知识读本上记载：“及时接种乙肝疫苗是预防乙肝的关键，小宝宝出生后总共要打三针。”本案婚生子周某乙自出生到现在已经按照要求注射了三次乙肝疫苗，及时接种了乙肝疫苗预防乙肝；其次，被上诉人唐某现就职于PICC，不是没有工作的无收入者，可以负担起婚生子一半的抚养费；再者，被上诉人唐某的母亲虽然患有肝硬化，但不具有传染性，加之除了被上诉人唐某之外，家中还有父亲、哥哥、嫂子可以相互分担、相互扶持；另外，婚生子现未满两周岁，尚处在幼儿期，对母亲的依赖感很强，更需要母亲体贴和细致的照顾。婚生子周某乙系双方的儿子，无论与谁生活，均不能改变血缘关系和身份关系。婚生子跟随父母任何一方生活，只是从更有利于小孩子健康成长为出发点。一审法院从利于幼儿成长的角度出发，根据《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见﹥》第1条之规定，判令婚生子周某乙随被上诉人唐某生活并无不当。
二、关于双方婚后共同财产有哪些以及该如何分割的问题。
一审法院依据上诉人提供的书面申请报告及线索，依职权查询了被上诉人唐某中国建设银行股份有限公司兴安支行、广西兴安农村合作银行志玲路支行、中国工商银行股份有限公司兴安县志玲路支行的银行账户，上诉人亦未在法定的举证期限内提供其它的证据证实被上诉人在婚后还有其它共同财产。上诉人认为被上诉人唐某在起诉后有转移存款的情况，但并未在法定举证期限内提供证据予以证实，也未在书面申请报告中要求一审法院予以查证。综上，上诉人上诉称一审法院只查上诉人、不查被上诉人财产的说法没有事实依据，本院不予支持。
关于上诉人认为离婚是因为女方过错的问题。本院认为，虽然上诉人向法院提供了电视、茶几、厨房门被打坏的照片以及衣柜、电脑被搬走的照片，但这些照片只显示了毁坏的事实，并没有反映出是谁的行为导致的损害后果。兴安县公安局城区派出所出具的报案情况说明，只反映出周某甲报案的经过，只记录了上诉人的报警陈述，并没有派出所对该事件的客观认证。综上，现有的证据不足以佐证上诉人的诉称。
上诉人称一审法院在财产分割上不公平，倾向于女方。本院认为，一审法院根据《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见﹥》第8条的规定，遵循保护妇女、儿童合法权益的原则，结合案件实际情况对夫妻财产的分割并不不妥。但一审法院遗漏了唐某从2014年5月9日起至2014年10月止的公积金余额为2880.45元的事实，本院予以纠正。根据《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释二﹥》第十一条，“婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第十七条规定的‘其他应当归共同所有的财产’：（二）男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金”的规定，被上诉人唐某在夫妻关系存续期间每月缴存的公积金应为夫妻共同财产。唐某从2014年5月9日起至2014年10月，唐某公积金余额为2880.45元。因此，上诉人周某甲应一次性分割给被上诉人唐某的共同财产中应该扣除周志兴应分得的唐某的一半公积金，即11559.78元（13000元-2880.45元÷2）。
综上所述，一审判决认定事实正确，但部分实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释二﹥》第十一条，《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见﹥》第1条的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区兴安县人民法院（2014）兴民初字第945号民事判决第一、二、四、五项；
二、变更广西壮族自治区兴安县人民法院（2014）兴民初字第945号第三项“原告一次性分割给被告共同财产13000元”为：周某甲一次性分割给唐某共同财产11559.78元。
本案一审案件受理费50元（周某甲已预交）；二审案件受理费50元（上诉人周某甲已预交），合计100元，由上诉人周某甲负担50元，被上诉人唐某负担50元。
上述债务，义务人应于本判决送达之日起十五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘福平
审 判 员 唐崇达
代理审判员 张 芳
二○一五年六月十二十六八日
书 记 员 杨寒玲