安徽省旌德县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）旌民一初字第00312号
原告：章柳生，男，1953年11月22日生，汉族，农民。
委托代理人：章江北，旌德县旌阳镇法律服务所法律工作者。
被告：浙江紫微建筑工程有限公司。
法定代表人：徐国军，该公司经理。
委托代理人：彭选能，安徽春谷律师事务所律师。
原告章柳生诉被告浙江紫微建筑工程有限公司用人单位责任纠纷一案，本院于2013年6月21日立案受理后，依法组成合议庭。2013年7月25日，被告浙江紫微建筑工程有限公司申请对原告的伤残等级、三期情况及后续治疗费重新鉴定，本院委托南京医科大学司法鉴定所重新鉴定。2013年11月11日，南京医科大学司法鉴定所出具鉴定意见书。2013年7月25日，原告申请追加饶某为本案共同被告，2014年1月9日，原告撤回追加被告申请。2013年7月25日，被告浙江紫微建筑工程有限公司申请追加方本龙为本案共同被告，2014年1月9日，本院裁定驳回了被告的申请。本院于2013年8月16日进行了庭前证据交换。2013年12月3日本院第一次公开开庭审理了本案。原告章柳生及其委托代理人章江北、被告浙江紫微建筑工程有限公司的委托代理人彭选能，证人姚某、佘某、秦某到庭参加诉讼。2014年2月21日本院第二次公开开庭审理了本案。原告章柳生及其委托代理人章江北、被告浙江紫微建筑工程有限公司的委托代理人彭选能，证人饶某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告承建旌德县香格里拉花园工程，原告在姚某的召集下到该工程11号楼基础工地做木工。2012年8月7日7时许，工地建筑塔式起重机吊放钢筋过程中，未按操作规程在离地面10米内就应打铃提醒地面人员避让的情况下，而是直接将钢筋放下，致正在做木工活、躲闪不及的原告严重受伤。经旌德县人民医院和宁国仁爱中西医结合医院诊断为：右肱骨近端粉碎性骨折，右胸多发性肋骨骨折伴肺挫伤，多发性软组织挫伤。原告共住院治疗26天，花费医疗费15874.7元、交通费900元。后经安徽皖医司法鉴定中心鉴定为：1、原告右肱骨近端粉碎性骨折后遗右上肢功能障碍的伤残等级为九级；2、原告后续治疗费用约需8000元；3、原告损伤后一期手术的休息期为300日，护理期为90日，营养期为60日，二期手术的休息期为30日，护理期为15日，营养期为15日。故要求被告赔偿原告医疗费15874.7元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费390元（15元／天×26天）、营养费1125元（15元／天×75天）、护理费10500元（100元／天×105天）、误工费39600元（120元／天×330天）、交通费900元、鉴定费2200元、残疾赔偿金87849元（21024元／年×20年×20%＋15012元／年×5年×20%÷4）、精神抚慰金10000元，合计176438.7元；诉讼费由被告负担。第一次庭审中，原告变更诉讼，即要求被告赔偿原告医疗费15874.7元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费390元（15元／天×26天）、营养费1275元（15元／天×85天）、护理费11500元（100元／天×115天）、误工费49500元（150元／天×330天）、交通费900元、鉴定费2200元、残疾赔偿金42742.5元（21024元／年×20年×10%＋5556元／年×5年×10%÷4）、精神抚慰金10000元，合计137482.2元。
被告浙江紫微建筑工程有限公司辩称：1、事故的发生属于意外，原告自己具有一定的过错，原告应承担的责任比例请法院酌定。2、原告的部分诉请过高，重新鉴定后的后续治疗费已包括二次手术的医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费；护理费应计算26天，每天70至80元为宜；误工期应计算90至120天为宜，每天70元；残疾赔偿金按农村标准进行计算，对于被抚养人生活费和精神抚慰金不予认可。3、答辩人的项目部虽然聘请了司机饶某，但在操作过程中，被告已经尽了所有的义务，饶某是一个合格的司机，2012年8月7日，司机在起重机操作过程中打了两次铃，且有钢筋工组的工人指挥，被告方没有明显的过错。
原告为证明其主张向本院提交的证据，被告的质证意见和本院的认证意见如下：
1、原告的身份证复印件1份，证明原告主体适格。被告无异议，但提出原告系农村户口。该证据符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。
2、旌德县人民医院出院录及宁国仁爱中西医结合医院出院记录、骨科门诊部病历卡、诊断证明书各1份，证明原告受伤共住院26天，医嘱禁负重半年、加强营养、每月复查1次，需1人护理。被告对该组证据的真实性无异议，对宁国仁爱中西医结合医院出院记录、诊断证明书的内容有异议，认为旌德县人民医院出院录显示的入院日期是8月7日，出院日期是8月16日，而原告又于8月9日住入宁国仁爱中西医结合医院，时间上有冲突，并且没有转院证明，原告有扩大损失的嫌疑。经审查，原告实际从旌德县人民医院出院是8月9日，办理出院手续是8月16日，原告在旌德县人民医院和宁国仁爱中西医结合医院住院时间未重叠，费用未重复计算，该组证据符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。
3、医药费收据5份、用药清单1份，证明原告花费医疗费15874.7元及原告用药情况。被告对该组证据的真实性无异议，但对原告转院的合理性有异议。该组证据符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。
4、安徽皖医司法鉴定中心司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1张、票据3张，证明原告右肱骨近端粉碎性骨折后遗右上肢功能障碍的伤残等级为九级；原告后续治疗费用约需8000元；原告损伤后一期手术的休息期为300日，护理期为90日，营养期为60日，二期手术的休息期为30日，护理期为15日，营养期为15日，花费鉴定费2200元（其中300元是鉴定人员来旌德的路费）。被告对鉴定意见书有异议，对1900元的鉴定费发票无异议，认为300元路费应由鉴定人员或原告自己承担。鉴定费发票符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。被告申请对原告的伤残等级、三期情况及后续治疗费重新鉴定，本院已委托南京医科大学司法鉴定所重新鉴定，2013年11月11日，南京医科大学司法鉴定所出具鉴定意见书，未对原告二次手术所需的三期情况进行鉴定，故本院对安徽皖医司法鉴定中心司法鉴定意见书中关于原告二次手术所需的三期情况的鉴定意见予以认定，其他意见不予认定。票据3张不能证明与本案有关联性，本院不予认定。
5、旌德县旌阳镇华丰村民委员会出具的证明、户口本及吴某的身份证各1份，证明原告尚有母亲需赡养，其母亲共生育5个子女，已死亡1人，被抚养年限为5年。被告对该组证据无异议，但提出原告母亲为农村户口，生活在农村，证明上应注明原告母亲生育5个子女，已死亡1人的事实。该组证据符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。
6、交通费票据9张，证明原告因受伤去宁国治疗往返包车800元，复查100元，共花费交通900元的事实。被告对该组证据不认可，对包车的费用不认可，交通费的具体数额由法院酌定。该组证据不能证明与本案具有关联性，本院不予认定。
7、住宿费发票1张，证明原告到南京重新鉴定住宿花费100元。被告对该证据无异议，本院经审查予以确认。
8、证人姚某、佘某的证言，姚某的证言证明被告承建了香格里拉花园8号楼工程，方某承包了被告的木工工程，方本龙将部分木工工程承包给了证人。证人安排原告在工地上做事，原告受伤时，证人不在场。证人为原告垫付了15000多元的医药费。原告受伤前一年一直与证人在旌阳宾馆、梓山宾馆做木工，原告住在乡下，家里忙的时候就不来工地。佘某的证言，证明证人与原告系邻居，原告受伤前，证人一直与原告在县城内做事，早出晚归；原告受伤时，证人与原告均在工地上做事，原告在钉圈梁，建筑塔式起重机吊放整捆钢筋时，下面没有人指挥，快要砸到原告时，我们工人在旁边大声喊，但是建筑塔式起重机司机没有听到，原告避让不及被钢筋打到了；原告受伤后，证人受女婿姚某的雇请，为原告护理2个半月，工资按110元／天计算，工资是姚某支付的。原告认为两证人的证言证明了原告除农忙时外都跟着证人姚某在城区做木工，原告的伤残赔偿金应按照城镇标准计算，误工费应按平均工资150元／天计算，护理费按110元／天计算，原告受伤系因建筑塔式起重机违反操作规范造成的。被告认为两证人证言有夸大的部分，除原告早出晚归的证言属实外，其他的都不属实，原告受伤当天，有钢筋工在下面指挥，两证人证言达不到原告的证明目的。该组证据虽然达不到原告伤残赔偿金应按照城镇标准计算的证明目的，但可以证明原告受伤前一直从事木工工作，原告受伤后由证人佘某护理2个半个月，护理费110元／天，被告的质证意见不成立，本院对证人佘某关于地面没有人指挥的证言不予认定，对证人佘某的其他证言和证人姚某的证言予以认定。
9、证人饶某的证言，饶小某原告受伤时开建筑塔式起重机的司机，证明证人接受紫微公司的项目部经理胡某和朱某的雇请，月工资4000元，工资均在项目部经理处领取，起重机是公司的；按规定驾驶建筑塔式起重机时必须有三个工种的人在场，一个是司机，一个是司索工（负责捆东西，并把捆好的东西挂在起重机的钩子上），一个是信号工（负责指挥）；原告受伤当天，有人在地面指挥，启动起重机时和钢筋到了要放的位置上空时，证人都打了铃，因为工地很大，打铃后不要求全部工人都停工，打铃主要是提醒指挥的人；证人在放置钢筋的过程中一直看着，没有看见下面有人走动，如果地面有人站着，自己肯定能看见，如果下面的人弯着腰，因为看不到安全帽，可能看不见；钢筋已经碰到原告了，证人才听见有人喊，就立即停止放钢筋了，当时，原告在钉好的地脚梁边上。原告认为证人证言基本客观，证明了起重机在操作过程中致原告受伤的，应该由被告承担赔偿责任。被告认为证人证言基本属实，认可起重机吊放钢筋过程中致原告受伤的事实。本院对证人饶某关于地面有人指挥的证言不予认定，对其他证言予以认定。
被告为支持其抗辩理由向本院提交的证据，原告的质证意见和本院的认证意见如下：
1、营业执照、机构代码证、法定代表人身份证明各1份，证明被告的身份情况。原告无异议，本院经审查予以确认。
2、木工班组劳务分包合同1份，证明原告将香格里拉建设工程项目承包给了项目部，项目部将木工工程承包给了方某，方某将部分木工工程分包给姚某，原告受伤的损失责任不应由被告承担。原告认为该证据与本案无关，原告主张的是被告的建筑塔式起重机在操作过程中致原告受伤，与方某无关。该证据虽然达不到被告的证明目的，但能够证明方某承包木工工程情况，符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。
3、南京医科大学司法鉴定所司法鉴定意见书、补充说明函和鉴定发票各1张，证明原告的伤残等级、三期情况和后续治疗费，后续治疗费包括后期的营养费，重新鉴定的结果与原鉴定意见书结果不一致，所以花费的鉴定费2930元，应由原、被告公平分担。补充说明函说明鉴定意见书中的第2项鉴定意见不包含因二次手术产生的误工期限、护理期限及营养期限，第3项鉴定意见的后续治疗费不包含二次手术产生的误工费、护理费、营养费。原告对该组证据无异议，认为原告二次手术的护理期、营养期、误工期应以安徽皖医司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定意见为准。原告的质证意见成立，予以采信，该组证据符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。
4、建筑施工特种作业资格证1份，证明建筑塔式起重机司机饶某是合格的建筑塔式起重机司机。原告无异议，本院经审查予以确认。
5、证人秦某的证言，证明原告受伤当时，证人从旁边经过，离原告受伤地有5、6米距离，证人听到起重机打了铃，证人没有提醒原告避让，原告在车库位置上钉东西的时候，钢筋压到了原告；一般情况下，哪个工种需要用起重机就由哪个工种派人在下面指挥，原告受伤时下面有没有人指挥，证人不清楚。被告认为证人证言证明了事发时起重机打过铃，且有人指挥。原告认为该证言系孤证，没有其他证据相印证，且该证言确定了原告是在工地上钉木壳板时被钢筋打伤的事实，至于地面有没有人指挥，证人只是说应该，而不是亲眼所见。该证据与证人饶某的证言能够相互印证，本院予以认定。
本院依职权向浙江紫微建筑工程有限公司香格里拉花园项目部项目经理胡某某所做的调查笔录1份，证明胡某、甘某、朱某是公司员工，他们与公司签订了内部承包合同，承包了部分工程，致原告受伤的起重机是胡某、甘某、朱某的，起重机司机饶某也是这三个人请来的；原告受伤以后，胡永跃了解了一下情况，是因为起重机吊放钢筋时没有打铃提醒，下面的原告不知道，钢筋下来的时候把原告的肩膀碰了一下。本院在审理过程中要求被告提供胡某、甘某、朱某与被告之间的承包合同，被告未提交。故胡某某的证言无其他证据相印证，无法核实真实性，本院不予采信。
根据对上述证据的认证并结合当事人的陈述，本院认定本案的法律事实为：
被告浙江紫微建筑工程有限公司承建安徽省旌德县香格里拉花园建筑工程，聘请了饶某为建筑塔式起重机司机。浙江紫微建筑工程有限公司将木工工程承包给了方某，方某又将部分木工工程分包给了姚某，姚某雇请原告章柳生在工地上做木工。2012年8月7日7时许，饶某在操作塔式起重机吊放钢筋过程中，打了两遍铃，并一直看着钢筋下落，始终没有看见地面有人，当听到地面有人叫喊时，钢筋已经将弯着腰在工地上钉地脚梁木壳板的原告肩膀碰伤。原告立即被送往旌德县人民医院抢救治疗，于2012年8月9日转入宁国仁爱中西医结合医院治疗，诊断为：右肱骨近端粉碎性骨折，右胸多发性肋骨骨折伴肺挫伤，多发性软组织挫伤，轻度贫血。原告共住院治疗26天，花费医疗费15874.7元。2013年6月8日，经安徽皖医司法鉴定中心鉴定：1、原告右肱骨近端粉碎性骨折后遗右上肢功能障碍的伤残等级为九级；2、原告后续治疗费用约需8000元；3、原告损伤后一期手术的休息期为300日，护理期为90日，营养期为60日，二期手术的休息期为30日，护理期为15日，营养期为15日。案件审理中，被告申请重新鉴定，并交纳鉴定费2930元，经南京医科大学司法鉴定所司法鉴定：1、外伤至章柳生右上肢功能丧失10%以上构成十级伤残；2、章柳生伤后误工期限以300日为宜，伤后100日需他人护理，伤后70日需适当补充营养（不包含因二次手术产生的误工期限、护理期限及营养期限）；3、章柳生后续可行右上肢内固定取出术，一般医疗条件下，相关手术费用需人民币8000元左右（不包含二次手术产生的误工费、护理费、营养费）。
另查明，原告的母亲吴某，1925年1月15日生，现在健在，住安徽省旌德县旌阳镇华丰村周家9号，现有健在的子女四人。原告受伤前一直在城区做木工，但居住在农村。被告已支付重新鉴定的鉴定费2930元。
根据本院认定的证据，本院认定原告损失如下：
1、医疗费23874.7元（15874.7元＋8000元）；
2、住院伙食补助费390元（15元／天×住院26天）；
3、营养费1275元（15元／天×85天）；
4、误工费49500元（150元／天×330天）；
5、护理费11500元，原告的主张未超过法律规定，本院予以确认；
6、交通费600元；
7、鉴定费用1900元；
8、残疾赔偿金15016.5元［（7161元／年×20年×10%）＋（5556元／年×5年×10%÷4）］；
9、精神损害抚慰金5000元；
以上共计109056.2元。
本院认为：公民的健康权受法律保护。浙江紫微建筑工程有限公司承建安徽省旌德县香格里拉花园建筑工程，聘请饶某作为建筑塔式起重机司机。饶某在操作起重机吊放钢筋的过程中致原告章柳生受伤，饶某的行为属于职务行为，因执行职务行为造成他人损害的，应由用人单位被告承担相应的民事赔偿责任。故对原告要求被告赔偿损失的诉请，本院予以支持。被告应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计107156.2元。鉴定费1900元，由原告承担500元，被告承担1400元。原告主张的交通费、鉴定费用、残疾赔偿金、精神损害抚慰金数额过高，对证据不足部分，本院不予支持。被告抗辩认为其没有明显的过错，原告存在过错，但未提供证据证明饶某在操作塔式起重机吊放钢筋过程中，地面有人指挥并要求原告离场，且未提供证据证明原告存在过错，故对其抗辩理由，本院不予采纳。被告抗辩认为原告残疾赔偿金按农村标准进行计算的理由符合法律规定，本院予以采纳。被告对被抚养人生活费和精神抚慰金不予认可的抗辩理由不成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告浙江紫微建筑工程有限公司于本判决生效之日起三十日内一次性赔偿原告章柳生各项损失108556.2元；
二、驳回原告章柳生的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3830元（原告已预交），重新鉴定产生的鉴定费2930元（被告已预付），共计6760元，原告章柳生负担2000元；被告浙江紫微建筑工程有限公司负担4760元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 戴自强
代理 审 判员 吴丽娟
人民 陪 审员 陈小林
二〇一四年三月三十一日
书记员（代） 戴志美
附相关法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第八条第一款法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二款受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。