安徽省怀远县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0321民初542号
原告：陈超玲，男，1991年2月6日出生，汉族，农民，住安徽省怀远县。
委托代理人：孙玲玲，安徽治邦律师事务所律师。
被告：刘文化，男，1971年5月16日出生，汉族，农民，住安徽省怀远县。
委托代理人：段琼，安徽南山松律师事务所律师。
被告：淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司，住所地安徽省怀远县涡北新城区政府西路商贸街，组织机构代码58610010-4。
负责人：王玉林，该公司经理。
被告：淮南市东方建设实业有限责任公司，住所地安徽省淮南市田家庵区朝阳东路（原纪委综合楼），组织机构代码15022781-7。
法定代表人：陈小荣，该公司总经理。
以上二被告共同委托代理人：张岩，安徽俊诚律师事务所律师。
原告陈超玲诉被告刘文化、淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司、淮南市东方建设实业有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员刘敏独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈超玲的委托代理人孙玲玲、被告刘文化及其委托代理人段琼、被告淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司、淮南市东方建设实业有限责任公司的共同委托代理人张岩到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
陈超玲诉称：2013年12月13日上午十时左右，陈超玲跟刘文化到淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司承包的怀远县嘉富新城一期工程3号楼11层工作时，因防护措施不到位，不慎从楼上坠落，严重摔伤，事故发生后，陈超玲被送到怀远县中医院住院治疗。后由于病情严重，先后转入蚌埠市肿瘤医院、中国人民解放军第123医院住院治疗。现原告经过二次手术，因本次事故产生的医疗、误工、护理等损失，被告却不予赔付。为维护自己的合法权益，特具状至法院，请求判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费等共计153119元，并由被告承担本案的诉讼费用。
刘文化辩称：在本次纠纷中，被告淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司应当对原告的损失承担责任，刘文化不是本案适格被告；原告的行为存在明显过错，被告淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司对损害发生也存在过错；请求驳回原告对于被告刘文化的诉请。被告淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司前期已经为原告垫付了医疗费。
淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司、淮南市东方建设实业有限责任公司共同辩称：刘文化应当对原告的损失承担责任，刘文化与原告是雇佣关系，原告的损失应当由雇主承担责任；刘文化与我公司之间是承揽关系，在承揽合同中因为雇员自身原告造成的损失应当由刘文化承担责任。原告自身对于事故存在过错。原告诉求无合法依据，其第一次转院不合乎医疗常规程序，且用药清单部分项目也不符合用药规则，应当依法予以核减。我司在原告住院期间已经垫付了大量的医疗费用。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年9月23日，淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司将其承建的怀远县嘉富新城小区一期工程的腻子装饰工程分包给刘文化，双方签订《Ala2a3楼腻子装饰合同书》。刘文化无建设施工资质，2013年12月，刘文化雇请陈超玲等人为其施工，双方没有签订书面劳动合同。2013年12月13日上午10时许，陈超玲在怀远县嘉富新城一期工程3号楼11层工作时，不慎从楼上坠落摔伤，当即被送往怀远县中医院治疗，入院诊断为：左肱骨多发骨折、左尺桡骨骨折、左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折、两肺挫伤、全身多处软组织挫裂伤，住院治疗13天，支出医疗费22856.80元。
2013年12月26日，原告转入蚌埠肿瘤医院继续住院治疗，并于2014年1月10日出院，支出医疗费53505.20元，2014年1月10日，原告转入中国人民解放军第123医院继续住院治疗，入院诊断为：左侧尺桡骨粉碎性陈旧性骨折伴神经损伤，左侧肱骨粉碎性骨折伴神经损伤术后，左侧胫腓骨粉碎性骨折伴神经损伤术后，左足足下垂，胸部闭合伤，全身多处软组织损伤，住院治疗66天，支出医疗费90245.50元。出院医嘱：继续卧床休息3个月；适度肢体功能锻炼，预防下肢静脉血栓及肌萎缩；何时拆除石膏、何时下床待复查后，门诊医生书面通知；保护患肢，禁止患肢持重，避免内固定断裂、再骨折；每月必须来院复查一次；门诊随访，一月后门诊复查。2015年3月17日，原告支出门诊检查费246元，2015年7月6日，原告在中国人民解放军第123医院进行了门诊检查，支出检查费420元，为取出内固定物，于2015年7月6日至2015年7月20日在中国人民解放军第123医院住院治疗，并为此支出医疗费11961.78元。
2014年1月10日、2014年3月17日，原告分别支出救护车费260元、850元。
经原告委托，2015年9月18日，安徽天平司法鉴定所作出皖天司临鉴字[2015]第（400）号鉴定意见书对原告的伤残程度、休息期、营养期、护理期进行评定，鉴定意见为：被鉴定人陈超玲左肱骨粉碎性骨折，左尺桡骨粉碎性骨折致左上肢功能丧失31.8%构成九级伤残；陈超玲左肱骨、左尺桡骨粉碎性骨折，左胫腓骨粉碎性骨折并行手术内固定术，休息期为伤后270日，营养期为伤后90日，护理期为伤后90日。原告为此支出鉴定费1300元。
事故发生后，原告向怀远县人事劳动争议仲裁委员会提出申请，要求确认其与淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司存在劳动关系，2014年10月28日，怀远县人事劳动争议仲裁委员会作出[2014]怀人劳仲裁字19号仲裁裁决书并裁定：确认原告与被告淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司之间存在事实劳动关系。后淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司向本院提起诉讼，请求法院依法判决其与陈超玲之间不存在劳动关系，本院作出（2015）怀民一初字第00079号民事判决书，并判决：一、驳回淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司与陈超玲之间不存在劳动关系的诉讼请求；二、淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司与陈超玲之间存在劳动关系。淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司不服该判决，上诉于蚌埠市中级人民法院，2015年6月2日，蚌埠市中级人民法院作出（2015）蚌民一终字第00318号民事判决书，并判决：一、撤销安徽省怀远县人民法院（2015）怀民一初字第00079号民事判决；二、淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司与陈超玲之间不存在劳动关系。2015年10月27日，陈超玲以提供劳务者受害责任纠纷向本院提起诉讼，后于2015年11月26日撤回起诉。
事故发生后，被告淮南市东方建设实业有限责任公司垫付了原告在怀远县中医院住院期间的医疗费22856.80元、在中国人民解放军第123医院住院期间的医疗费90245.50元、在蚌埠市肿瘤医院住院期间的医疗费7000元以及救护车费1110元;被告淮南市东方建设实业有限责任公司还垫付原告现金10500元,上述合计131712.30元。
另查明：陈超玲，农业户籍，2014年安徽省农村居民人均纯收入9916元，2014年安徽省农林牧渔业平均工资27185元，每天74.48元，2014年安徽省居民服务、修理和其他服务业平均工资38091元，每天104.36元。
以上事实有本院认定的原告提交的原告身份证复印件1份、企业登记信息复印件1份、营业执照复印件1份、组织机构代码证复印件1份、装饰合同书复印件1份、公安机关的处警记录复印件1份、怀远县中医院住院病历、用药明细表各1份、蚌埠市肿瘤医院住院病历、用药明细表各1份、中国人民解放军第123医院住院病历、用药明细表各2份、医疗费票据3张、安徽天平司法鉴定所的司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一张、[2014]怀人劳仲裁字19号仲裁裁决书复印件一份、蚌埠市中级人民法院（2015）蚌民一终字第00318号民事判决书一份、怀远县人民法院（2015）怀民一初字第03902号民事裁定书一份，被告二、三共同提交的怀远县中医院医疗费收据一张、中国人民解放军第123医院医疗费收据一张、蚌埠市急救中心急救费票据2张、蚌埠市肿瘤医院医疗费收据4张、借条4张以及原、被告的陈述等证据在卷佐证。
本院认为：陈超玲受雇于刘文化从事粉刷墙面工作，在工作时受伤，事实清楚。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”陈超玲在提供劳务的过程中自己受到伤害，刘文化应当对陈超玲的损失承担赔偿责任。被告对安全生产条件审查不足，是造成此起事故发生的主要原因，但原告作为一名从事高空作业的劳动者，对自己的人身安全也应该有一个小心谨慎的注意义务，考虑到事发的原因，结合原被告的庭审陈述，本院酌定刘文化以承担80%的赔偿责任为宜。淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司将装饰工程发包给没有施工资质的刘文化，且对刘文化承包后的安全生产条件审查不足，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包的雇主没有相应资质的或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”的规定，发包人淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司应与刘文化承担连带赔偿责任。因淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司不具有法人资格，其相应的赔偿责任应由淮南市东方建设实业有限责任公司予以赔偿。
根据原被告提交的住院病历、医疗费票据及陈述，原告因本次事故产生的医疗费（包含救护车费）为[22856.80元+53505.20元+90245.50元+246元+420元+11961.78元+260元+850元]180345.28元。因陈超玲与刘文化未签订劳务合同，双方的劳务具有临时性、短期性，陈超玲系农村户口，其主张误工费每天74.48元符合法律规定，本院予以支持。参照2014年安徽省居民服务、修理和其他服务业年平均工资38091元的标准，原告主张护理费每天104.36元符合法律规定，本院予以支持。根据安徽天平司法鉴定所作出皖天司临鉴字[2015]第（400）号鉴定意见书，原告伤后的休息期为270日，营养期为90日，护理期为90日，故原告的误工费、护理费、营养费分别计算为[74.48元/天×270天]20109.60元、[104.36元/天×90天]9392.40元、[30元/天×90天]2700元。原告主张住院伙食补助费[30元/天×94天]2820元符合法律规定，本院予以支持。原告构成九级伤残，故伤残赔偿金计算为[9916元/年×20年×20%]39664元。原告主张精神损害抚慰金10000元符合法律规定，本院予以支持。原告提交的交通费票据虽然不符合法律形式，但考虑到其住院确实需要产生交通费，其主张1000元符合法律规定，本院予以支持。
综上，原告因本次事故造成的损失为：医疗费180345.28元、误工费20109.60元、护理费9392.40元、营养费2700元、住院伙食补助费2820元、残疾赔偿金39664元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1300元、交通费1000元，合计267331.28元。刘文化与淮南市东方建设实业有限责任公司应连带赔偿原告[267331.28元×80%]213865.02元，扣除淮南市东方建设实业有限责任公司怀远县分公司已赔偿的131712.30元，刘文化与淮南市东方建设实业有限责任公司尚应连带赔偿原告[213865.02元-131712.30元]82152.72元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告刘文化、淮南市东方建设实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告陈超玲医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计82152.72元；
二、驳回原告陈超玲的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3362元，减半收取1681元，由原告陈超玲负担754元，由被告刘文化、淮南市东方建设实业有限责任公司负担927元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。
审判员 刘 敏
二〇一六年三月二十三日
书记员 从春晨
提示：
1、宣判后一方或者双方当事人提出上诉的，应将上诉状提交承办人；
2、判决生效后申请执行的期限为二年。