湖南省保靖县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）保民初字第562号
原告张露芸，女，1998年12月出生。
法定代理人张华大，男，1970年9月出生。
法定代理人向春萍，女，1970年2月出生。
原告委托代理人徐滨，保靖县酉水法律服务所法律工作者。
被告朱江，男，1998年12月出生。
被告朱江委托代理人宋耀国，湖南民益律师事务所律师。
被告朱江委托代理人朱荣耀，湖南民益律师事务所律师。
被告朱云海，男，1974年10月出生。
被告黄昌芝，女，1975年10月出生。
原告张露芸诉被告朱江、朱云海、黄昌芝身体权纠纷一案，本院于2014年10月28日受理后，依法组成由审判员蒋厚军担任审判长、审判员吴正高、人民陪审员贾长金参加评议的合议庭，于2015年4月16日公开开庭进行了审理。代理书记员刘总渡担任本案记录。原告的法定代理人张华大、向春萍及原告的委托代理人徐滨，被告朱江、朱云海、黄昌芝及被告朱江的委托代理人宋耀国、朱荣耀均到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原告张露芸诉称，原告是保靖县雅丽中学九年级八班学生。2014年4月1日中午，原告与同学王琳琳从学校食堂一路开玩笑返回教学楼途中，原告其中一句玩笑话“丑八怪”被正从此处经过的被告朱江听到，朱江便以为原告在骂自己，便冲到原告身边，击打原告的头部，造成原告听力急剧下降，第二天就因不适而休假。从4月5日起先后在当地医院、北京同仁医院、中南大学湘雅二医院检查治疗，但疗效不佳，现原告双耳已失聪。经湘西州龙腾司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人张露芸因本次受伤致双侧耳朵听力下降的伤残等级考虑了损伤前与损伤后的共同参与之因果关系，故其实际损伤致伤的级别定在五级伤残范围。2、被鉴定人张露芸本次受伤的全部护理时限：90天，全部营养时限：30天。原告认为：公民的身体权、健康权受法律保护。原告在本次事故中遭受的伤害，应依法得到赔偿。被告朱江作为事故肇事者，应当承担相应的赔偿责任。鉴于被告朱江是未成年人，其民事责任应由其法定代理人承担。然事发后被告仅支付原告10000元，经多次协商无果，故原告诉至法院，请求判令：1、三被告赔偿原告医疗费29689.74元、护理费8783.75元、交通费7603.5元、住宿费9200元、伙食补助费3360元、营养费783.49元、残疾赔偿金280968元、残疾辅助器具费288000元、鉴定费3000元、精神抚慰金30000元。共计651388.48元；2、案件受理费由三被告承担。
原告张露芸为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据：
1、证人彭忠芝、向美群、袁吉玉出庭作证证言。拟证明原告张露芸从小身体健康，事发前听力正常，事发后与其讲话感觉其呆呆的不理睬人；
2、保靖县雅丽中学关于《张露芸事件调解过程专题汇报》材料一份。拟证明被告朱江打原告张露芸的事实以及原、被告及雅丽中学共同商定吉首司法鉴定机构进行鉴定的情况；
3、证人王琳琳、张云龙的证言。拟证明原告被被告朱江击打的事实；
4、保靖县公安局迁陵派出所报警案件登记表一份。拟证明被告朱江打原告张露芸的事实；
5、保靖县雅丽中学于2014年10月20日出具的张露芸事件证明材料。拟证明被告朱江打原告张露芸的事实；
6、证人向美群、彭姝欢、王太芝、曾章和、金欣苇、张敏、杨梦瑶、龙翠芝、洪诗强、李晓云、彭忠芝出具的证明各一份。拟证明原告张露芸被打前后听力对比，被打前听力正常，被打后听不清楚话；
7、保靖县雅丽中学于2014年5月25日出具的证明。拟证明原告张露芸自2011年9月入学以来，戴助听器可在班上正常上课；
8、原告张露芸住院病案资料。拟证明原告张露芸在北京同仁医院治疗的相关情况；
9、保靖县雅丽中学于2014年6月7日出具的证明。拟证明湘西州龙腾司法鉴定中心是原、被告双方家长及学校共同出资选定的司法鉴定机构；
10、湘西州龙腾司法鉴定中心的司法鉴定意见书。拟证明鉴定意见为：1、被鉴定人张露芸因本次受伤致双侧耳朵听力下降的伤残等级考虑了损伤前与损伤后的共同参与之因果关系，故其实际损伤致伤的级别定在五级伤残范围。2、被鉴定人张露芸本次受伤的全部护理时限：90天，全部营养时限：30天。并证明原告到北京同仁医院、湘雅二医院就诊的情况；
11、交通费票据。拟证明为治疗花费交通费7603.5元；
12、医疗费发票。拟证明原告为治疗花费医疗费29689.74元；
13、住宿费发票。拟证明原告为治疗花费住宿费9200元；
14、残疾辅助器具费发票。拟证明原告植入耳蜗花费288000元；
15、鉴定费发票。拟证明司法鉴定费为3000元，系原、被告双方及雅丽中学共同出资委托鉴定；
16、张华大的房产证、国土使用证。拟证明原告全家于2001年10月便在保靖县城居住。
被告朱江、朱云海、黄昌芝辩称，原告张露芸系自幼耳聋致残，并非被告朱江拍一下原告头部而致使其耳聋致残，两者无因果关系。在诉讼过程中，为查明本案事实，被告方已经申请重新鉴定即鉴定原告耳聋的原因是外力所致还是自身病变结果，因原告方不同意重新鉴定且不配合致使重新鉴定无法进行。然原告方自行提供的北京同仁医院病历已经明确诊断为双耳感音神经性聋，足以认定原告耳聋系自身病变结果，与被告行为无关。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告朱江、朱云海、黄昌芝为支持其辩称意见，向本院提供以下证据：
1、原告张露芸的残疾人证申请表和残疾评定表。拟证明原告自幼耳聋丧失听觉功能、语言交流障碍于2009年5月被评定为听力残疾一级（平均听力损失＞90dBHL）；
2、保靖县雅丽中学关于《张露芸事件调解过程专题汇报》材料一份。拟证明原告张露芸自幼有听力障碍，与被告朱江无关；
3、证人王德军、杨秀江的证明。拟证明证人系原告张露芸的任课老师，张露芸听力不好，戴助听器上课。
为查明本案事实，本院依法向保靖县雅丽中学调取了相关证据即保靖县雅丽中学为原告张露芸去北京安置人工耳蜗植入术开支费用共计191329.5元。
经庭审质证，原告方提供的证据2、4、5、7、8、14、15、16被告方对证据的真实性无异议，本院予以采信；被告方对证据1、3、6、9、10、11、12、13有异议，本院认为，证据1、6未真实全面反映原告身体健康状况，本院不予采信。证据3虽为未成年人的证明，结合证据2，能客观反映原告与被告朱江发生纠纷的经过，本院予以采信。证据9、10结合证据2，能够认定湘西州龙腾司法鉴定中心是原、被告双方家长及学校共同出资选定的司法鉴定机构，且原告张露芸耳聋已构成五级伤残，但不能认定该伤残等级与被告朱江外力打击有直接因果关系。证据11、12、13形式虽有瑕疵但能客观反映原告因头部受到被告朱江外力打击就诊所必须开支的交通费、医疗费及住宿费用，本院予以采信。但证据12医疗费29689.74元中的16447.43元系保靖县雅丽中学支付，应予以扣减。被告方提交的证据2原告方对其真实性无异议，本院予以采信，原告方对证据1、3、4有异议，本院认为该三份证据能客观反映原告身体健康状况，本院予以采信。
本院依据采信的证据，结合双方当事人的陈述，确认以下案件事实：
原告张露芸与被告朱江案发时均系保靖县雅丽中学九年级学生。2014年4月1日中午，原告张露芸与同学在回教室途中（三楼楼梯间）碰到被告朱江与同伴下楼，张露芸叫了一声“丑八怪”，朱江便上前将张露芸后脑勺打了一下，说“我忍你很久了”，随后朱江便往教室走。张露芸对朱江说“我又没有喊你”。两天后，张露芸因头疼向老师请假回家。4月5日，张露芸母亲向春萍给张露芸班主任杨秀江老师打电话，告之因朱江打了张露芸导致张露芸听力下降。4月8日，原、被告双方家长到学校协商解决，朱江家长先行给付10000元让张露芸去北京检查。检查结果张露芸丧失听力。同年4月17日至6月16日，原、被告双方家长在学校、县教育局、迁陵派出所、司法所、迁陵镇政府等部门主持下先后十余次就责任及赔偿事宜进行调解解决，均无结果，故原告诉至法院，请求判如所请。
另查明，事发后，原告张露芸及其父母先后多次一同前往北京同仁医院、湘雅二医院对双耳进行诊断治疗（其中门诊治疗27天，住院行耳蜗植入手术治疗12天）花去医疗费用29689.74元（保靖县雅丽中学垫付16447.43元）、购买人工耳蜗植入系统花费288000元（保靖县雅丽中学垫付144000元）、交通费7603.5元、住宿费9200元。2014年5月26日，原、被告双方家长及学校共同出资选定湘西州龙腾司法鉴定中心对张露芸伤残等级、护理、营养时限以及听力损伤前与损伤后的伤残级别变化的因果关系进行评定。5月30日，湘西州龙腾司法鉴定中心作出司法鉴定意见：1、被鉴定人张露芸因本次受伤致双侧耳朵听力下降的伤残等级考虑了损伤前与损伤后的共同参与之因果关系，故其实际损伤致伤的级别定在五级伤残范围。2、被鉴定人张露芸本次受伤的全部护理时限：90天，全部营养时限：30天。鉴定费用3000元。被告方对此鉴定意见不服，认为原告系先天性耳聋，并非被告朱江外力所致且该鉴定是在治疗终结前作出，作出鉴定后原告又继续治疗，鉴定缺乏科学性，不能证明本案客观事实，故在诉讼过程中向本院申请重新鉴定，但原告父母认为该鉴定是三方共同选定的鉴定机构进行的司法鉴定，且重新鉴定会对原告精神上再次造成伤害，故不同意也不配合再次鉴定。
又查明，原告张露芸三、四岁时因双耳感音神经性聋，听力差，便佩戴助听器，在读书期间佩戴助听器能正常学习、与他人交流。2009年5月4日，原告申请残疾人证，被评定为聋残一级（即双耳平均听力损失＞90dBHL）。2014年7月29日，原告张露芸行耳蜗植入术后于2015年3月转入保靖县岳阳中学就读。
本院认为，本案争议的焦点是原告张露芸耳聋致残是否系被告朱江外力所为以及被告在本案中应否承担责任及其大小。
根据湘西州龙腾司法鉴定中心作出的分析说明及司法鉴定意见“被鉴定人张露芸双耳听力损失≥91dB，比照GB／T16180-2006《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》附录Bd）四级19项）之规定，已构成四级伤残。被鉴定人张露芸因本次受伤致双侧耳朵听力下降的伤残等级考虑了损伤前与损伤后的共同参与之因果关系，故其实际损伤致伤的级别定在五级伤残范围”。而本案案发前，原告张露芸在2009年5月4日申请残疾人证，就被评定为聋残一级（即双耳平均听力损失＞90dBHL），如按照GB／T16180-2006《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》附录Bd）四级19项）之规定，就已经构成四级伤残。故该鉴定意见认定原告张露芸耳聋致残系被告朱江击打头部所致既显示公平也与客观事实不符。三被告向本院申请重新鉴定后，因原告及其法定代理人不予配合导致原告张露芸的伤残等级与被告朱江外力打击有无因果关系无从认定，对此，原告应承担举证不能的法律后果，原告要求被告赔偿残疾赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。原告今后如有新的证据，可另案主张权利。但本案原告案发前佩戴助听器能正常与他人交流、学习，被被告朱江击打头部后佩戴助听器已无法听清，需植入人工耳蜗后方能与他人交流，该后果的发生与被告朱江击打原告张露芸头部有一定的因果关系。
原告因治疗所花费的医疗费、交通费、住宿费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费以及护理费等损失即医疗费13245.31元（已扣减保靖县雅丽中学垫付的16447.43元）、交通费7603.5元、住宿费9200元、购买人工耳蜗植入系统花费144000元（已扣减保靖县雅丽中学垫付144000元）、住院伙食补助费50元×12天＝600元、护理费39天×2人×（23414÷365）＝5004元、鉴定费1000元（因鉴定费3000元系原、被告及学校三方共同出资），考虑到本案发生对原告精神上造成一定的损害，本院酌情认定精神抚慰金5000元，共计185652.81元。被告方应当承担相应责任，结合本案实际且考虑本案起因上原告有一定的过错，故被告方对原告的损失承担40%为宜，即被告方承担185652.81×40%﹦74261元，原告自行承担损失的60%。因被告朱江系未成年人，其民事责任应当由其父母即被告朱云海、黄昌芝承担。
综上所述，原告请求被告赔偿经济损失651388.48元的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十二条之规定，判决如下：
一、被告朱江、朱云海、黄昌芝在本判决生效后十日内赔偿原告张露芸经济损失74261元（被告已经支付的10000元应予以扣减）；
二、驳回原告张露芸的其他诉讼请求。
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10314元，由原告张露芸承担6189元，被告朱江、朱云海、黄昌芝承担4125元。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
本判决书生效后，义务人应在履行期限内主动履行其义务，如逾期未履行的，权利人可以持本判决书向我院申请强制执行，申请执行期限为二年。
审 判 长 蒋厚军
审 判 员 吴正高
人民陪审员 贾长金
二〇一五年四月二十三日
代理书记员 刘总渡
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第一款第（六）项承担侵权责任方式主要有：……（六）赔偿损失；……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。
有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。