河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终4817号
上诉人（原审被告）：郭胜明。
委托代理人：司林堂。
被上诉人（原审原告）：郭呈江。
委托代理人：郭鹏、李明玉，河南博苑律师事务所律师。
上诉人郭胜明因与被上诉人郭呈江提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省获嘉县人民法院（2016）豫0724民初1036号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郭胜明上诉请求：撤销河南省获嘉县人民法院（2016）豫0724民初1036号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、郭呈江系完全民事行为能力，在从事雇佣活动中不听劝阻，不按照正常操作规程工作，应对该事故承担主要责任。2、郭呈江系农村农业人员，伤残为10级，为失去劳动能力，一审法院按照50%的依赖护理没有依据。3、护理人员应当按照农村农业人员纯收入计算，不应当按照居民服务业和其他服务业在岗平均工资计算。4、精神损害抚慰金7500元没有依据。
郭呈江辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。
郭呈江向一审法院起诉请求：郭胜明赔偿医疗等费用共计76160.7元。
一审法院认定事实：郭胜明、郭呈江系雇佣关系。郭胜明承包了位于获嘉县小西关的民房拆除工程，郭呈江在郭胜明的工地上从事民房拆墙工作。2015年5月27日早上7时左右，郭呈江来到该工地上班，郭呈江与郭呈礼、郭陆军、李来福按照郭胜明的安排，进行民房拆墙工作。郭陆军、李来福首先使用铁锤将墙体两端打透，郭呈礼与郭呈江接下来进行拆墙。拆墙的当天，郭呈礼先使用电铲拆墙，然后郭呈江接过电铲接着拆墙，拆墙过程中因墙体倒塌将郭呈江砸伤。郭呈江拆墙使用的电铲是郭胜明工地上的工具。郭胜明将郭呈江送至获嘉县黄堤镇卫生院，经拍片检查，黄堤镇卫生院医生建议郭呈江去获嘉县红十字医院做核磁共振检查。郭呈江在获嘉县红十字医院做完核磁共振检查后，返回黄堤镇卫生院。黄堤镇卫生院医生建议郭呈江去获嘉县人民医院住院接受治疗。郭呈江称其在黄堤镇卫生院、获嘉县红十字医院拍片治疗没有相应票据，在本案中不主张该部分费用。2015年5月27日，郭呈江在获嘉县人民医院办理住院手续，住院治疗35天，于2015年7月1日出院，产生医疗费39214.93元，郭胜明已经垫付39214.93元。郭呈江在获嘉县人民医院住院期间，遵照主治医生刘强医嘱单，自费购买人体白蛋白用于治疗，花费2080元。获嘉县人民医院出具诊断意见为：盆骨骨折、多发性肋骨骨折、肺挫伤、开放性腹伤、下背和盆骨多处损伤、骶髂关节不稳定、尿道损伤、腰椎和盆骨多处骨折。出院医嘱：1、卧床休息；2、每月复查X片。3、遵医嘱功能锻炼。郭胜明支付了39214.93元医疗费后不再赔付郭呈江，为此双方酿成纠纷，郭呈江诉至法院。在诉讼过程中，郭呈江于2016年5月10日向一审法院提出伤残鉴定申请，经一审法院委托，河南国信司法鉴定中心于2016年6月20日作出新国信司鉴中心【2016】临鉴字第202号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人郭呈江：一、1、腰部损伤后伤残等级为X（十）级；2、骨盆损伤后伤残等级为X（十）级；二、建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为120日，护理人数为壹人。2016年5月19日，郭呈江在中国人民解放军第三七一医院做数字化摄影拍片检查，花费160元。2016年7月11日，郭呈江向一审法院提出增加诉讼请求申请，要求郭胜明赔偿医疗等费用共计76160.7元。郭呈江要求郭胜明赔偿的具体数额和计算方式为：1、医疗费2240元（2080元+160元）；2、误工费30960.6元（28976元/年÷365天×390天）；3、护理费8033.5元（2960元+5073.5元），其中住院期间护理费2960元（30864元/年÷365天×35天），鉴定后护理费5073.5元（30864元/年÷365天×120天×50%）；4、住院伙食补助费525元（35天×15元/天）；5、营养费525元（35天×15元/天）；6、残疾赔偿金23876.6元（10853元/年×20年×11%）；7、精神抚慰金7500元；8、鉴定费2200元；9、交通费300元。另查明，2015年度河南省农村居民人均纯收入为10853元/年；2015年度河南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为30864元/年。
一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，郭呈江受雇于郭胜明，郭呈江在提供劳务的过程中，拆墙不慎导致墙体倒塌，郭呈江在本次受伤中存在过错，根据法律规定，郭呈江应承担10%的责任，郭胜明应当承担对雇员郭呈江90%的赔偿责任。庭审中，郭胜明认可郭呈江在其雇佣下从事拆墙并受伤的事实，但其称郭呈江所遭受的损害是其自身过错所导致，郭呈江应当承担过错责任，郭胜明没有过错，郭呈江的诉讼请求不能成立。经庭审查明，郭胜明未能提供证据证明其主张，故一审法院对郭胜明的辩解不予支持。郭呈江要求的：1、医疗费2240元（2080元+160元），郭呈江提交了相应的医疗费票据，一审法院对医疗费2240元予以确认。2、误工费30960.6元（28976元/年÷365天×390天），郭呈江计算的时间、参照的标准有误，郭呈江的误工费应依据2016年河南省农村居民人均纯收入计算，郭呈江在获嘉县人民医院住院治疗35天，出院诊断郭呈江盆骨骨折、多发性肋骨骨折、肺挫伤、开放性腹伤、下背和盆骨多处损伤、骶髂关节不稳定、尿道损伤、腰椎和盆骨多处骨折，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（中华人民共和国公安部GA/T11932014）第9.1.2条【脊柱骨折（手术治疗）：误工120180日】及第9.5.2条【骨盆骨折（不稳定型骨折）：误工120180日】，附录A.4【多处损伤，不能将多处损伤的“误工期、护理期、营养期”进行简单累加；一般以“误工期、护理期、营养期”较长的损伤为主，并结合其他损伤的期限综合考虑，必要时酌情延长】之规定，并结合郭呈江出院诊断病情分析，郭呈江出院后误工期限酌定为210日。郭呈江误工费应为7284.89元[10853元/年÷365天×（35天+210天）]。郭呈江请求误工费超出部分一审法院不予支持。3、护理费8033.5元（2960元+5073.5元），其中住院期间护理费2960元（30864元/年÷365天×35天），出院后护理费5073.5元（30864元/年÷365天×120天×50%），符合法律规定，一审法院予以支持。4、住院伙食补助费525元（35天×15元/天），符合法律规定，一审法院予以支持。5、营养费525元（35天×15元/天），符合法律规定，一审法院予以支持。6、残疾赔偿金23876.6元（10853元/年×20年×11%），符合法律规定，一审法院予以支持。7、精神抚慰金7500元，因郭呈江两处十级伤残，根据当事人的过错程度及当地的生活水平，一审法院予以支持。8、鉴定费2200元，一审法院依法予以支持。9、交通费300元，结合郭呈江在获嘉县人民医院住院治疗的情况，一审法院对交通费300元予以确认。综上，郭呈江的各项损失共计52484.99元。郭呈江称其在黄堤镇卫生院、获嘉县红十字医院拍片治疗没有相应票据，在本案中不主张该部分费用。郭呈江在获嘉县人民医院住院期间，产生医疗费39214.93元，郭胜明已经垫付39214.93元。因郭胜明应当对郭呈江所受损失承担90%赔偿责任，故郭胜明应赔偿郭呈江医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、鉴定检查费等共计43315元【（39214.93元+52484.99元）×90%－39214.93元】。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：一、郭胜明应于判决生效后十日内一次性赔偿郭呈江医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、鉴定检查费等共计43315元;二、驳回郭呈江的其他诉讼请求。如果未按照判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1704元，由郭胜明承担1534元，郭呈江承担170元。
二审中，郭胜明提交了医疗费发票：2015年5月27日在获嘉县红十字医院两张票据1440元、55.5元，2015年5月27日在黄堤镇卫生院三张票据91元、201元、430.33元，在获嘉县人民医院输血花费6600元，5月27日7月21日请医生招待客人等花费2000元，住院用品800元，生活营养费2000元，来回转院出租车600元，买的人血蛋白2400元，以上合计16617.83元，证明目的是除了一审认定的39214.93元，上诉人又为被上诉人花去了医疗费16617.83元，这些费用与一审认定的费用共计56000多元，根据被上诉人的病情和过错责任，上诉人承担的费用已经超过应当承担的赔偿责任份额，因此上诉人不应当再承担任何赔偿和医疗费用。
郭呈江发表质证意见：2015年5月27日在获嘉县红十字医院的两张票据没有加盖公章，对在黄堤镇卫生院的三张票据没有异议，对花了多少钱不知道，输血票据不予认可，不知道怎么回事，输血应包括到总票据里面。对后面的票据都不认可。
本院认为：上诉人提交的2015年5月27日在获嘉县红十字医院两张票据1440元、55.5元，2015年5月27日在黄堤镇卫生院三张票据91元、201元、430.33等五张医疗费票据客观真实，本院予以采纳。上诉人提交的获嘉县人民医院输血花费6600元，5月27日7月21日请医生招待客人等花费2000元，住院用品800元，生活营养费2000元，来回转院出租车600元，买的人血蛋白2400元等收据不是正规发票，也无其他证据予以印证，本院不予采纳。
本院审理查明：郭呈江于2015年5月27日在获嘉县红十字医院花费1495.5元，在黄堤镇卫生院花费722.33元，以上费用由郭胜明垫付。郭胜明共计垫付郭呈江医疗费41432.76元。本院审理查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为：关于责任比例划分问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，郭呈江作为成年人，理应认识到拆房过程中的危险性，但郭呈江未能尽到相应的安全注意义务，郭呈江在本次受伤中自身存在过错；郭胜明作为雇主，有保障雇员人身安全的义务，但郭胜明未尽到其负有的安全保障义务存在过错。根据双方过错程度，本院酌定郭呈江自身承担20%责任，郭胜明承担80%责任。一审法院责任比例划分不当，本院予以纠正。
关于护理费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”本案中，根据河南国信司法鉴定中心作出的新国信司鉴中心【2016】临鉴字第202号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人郭呈江：…。二、建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为120日，护理人数为壹人。一审法院根据上述法律规定以及司法鉴定意见计算郭呈江的护理费计算正确，本院予以维持。
关于精神损害抚慰金问题。一审法院根据双方过错程度、损害后果、当地经济发展水平等因素酌定的精神损害抚慰金数额恰当，本院予以维持。
因郭呈江医疗费共计41432.76元，郭胜明共计垫付郭呈江医疗费41432.76元，郭呈江除医疗费外的损失共计52484.99元，郭胜明应当赔偿郭呈江33701.44元【（41432.76元+52484.99元）×80%－41432.76元】。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省获嘉县人民法院（2016）豫0724民初1036号民事判决；
二、郭胜明于本判决生效后十五日内一次性赔偿郭呈江各项损失共计33701.44元;
三、驳回郭呈江的其他诉讼请求。
如果郭胜明未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1704元，由郭胜明承担937元，郭呈江承担767元。二审案件受理费883元，由郭胜明承担485元，郭呈江承担398元。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 刘 辉
审判员 浮代飞
二〇一七年二月二十日
书记员 王静艳