湖南省祁东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0426刑初31号
公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
被告人贺晓成，男，湖南省双峰县人。因犯盗窃罪，于2013年11月6日被湖南省湘乡市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元；2015年1月23日因犯盗窃罪被湖南省衡东县人民法院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金四万元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年11月22日被传唤到案，次日被祁东县公安局刑事拘留，经祁东县人民检察院批准，于同年12月20日被祁东县公安局依法逮捕，现羁押于祁东县看守所。
湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉[2017]31号起诉书，指控被告人贺晓成犯诈骗罪，于2017年1月23日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，于2017年2月24日公开开庭审理了本案。祁东县人民检察院指派检察员邹升出庭支持公诉，被告人贺晓成到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省祁东县人民检察院指控，2013年3月22日，被告人贺晓成伙同他人诈骗吴某某现金14000元、一张银行卡并从卡内取现4000元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关并提供了相应的证据予以证明，建议本院对被告人贺晓成依法判处刑罚。
被告人贺晓成对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪，请求本院对其从轻处罚。
经审理查明，2013年3月22日6时许，被告人贺晓成伙同同案人龙三杨（另案处理）和“梅子”（女、主体身份不详，在逃）3人驾车至祁东县城。被告人贺晓成分工合作，先由同案人龙三杨、“梅子”二人在祁东县汽车站附近寻找作案目标，然后其驾车上前以搭顺风车为由将被害人吴某某骗上其驾驶的小车。在车上，被告人贺晓成一伙以帮被害人吴某某算命为由骗取吴某某的信任，让吴某某将其身上的14000元现金和一张深圳市农村商业银行卡拿出来包好交给被告人贺晓成一伙，并且骗取银行卡密码，然后趁吴顺莲不注意，通过调包的方式，盗得吴某某14000元现金及深圳市农村商业银行卡一张。随后，被告人贺晓成一伙取出被害人吴某某银行卡内现金4000元。事后，被告人贺晓成分得赃款6000元。
另查明，被告人贺晓成曾因犯盗窃罪于2013年11月6日被湖南省湘乡市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元；因犯盗窃罪于2015年1月23日被湖南省衡东县人民法院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金四万元，其刑期自2014年7月23日起至2016年11月22日止，于2016年11月22日刑满释放。
2016年11月22日，被告人贺晓成被祁东县公安局抓获归案。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证实：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证明案件的来源等情况。
2、到案经过，证明被告人贺晓成系于2016年11月22日刑满释放时，被祁东县公安局侦查人员在湖南省东安监狱门口抓获归案。
3、被害人吴某某陈述，2013年3月22日上午6时许，她从深圳坐车到祁东汽车站，下车后一个男的问她到哪里去，她说去梅塘巷子，那男的就说他去归阳河洲，可以顺便带她过去，但要她告诉他去归阳河洲怎么走，她就上了车。尔后又上来一男一女，然后那男的先给后上来的一男一女看手算命，又给她看手，说她在深圳碰到了不好的东西，要帮她来化掉，并要她把身上的钱和其他东西都拿出来用报纸包好放到衣袋子里，她就将身上的14000元现金和一个农村商业银行卡拿出来用报纸包，那女的也帮她包，又按那男的所说将自己的姓名、出生日期、银行卡密码写在一张纸上烧掉。车到洪桥大桥处时，那男的要她下车，她就下车了。她回去后发现衣袋里的钱和卡都不见了，里面包着一团卫生纸，就知道被骗了。她怀疑是那女的把她的钱和卡调了包，在她写银行卡密码时，坐在她边上的另一个男的看见她写的密码了。其被骗现金14000元，银行卡里的4000元也被那些人取走了。
4、祁东公安视频研判专刊，证实了被告人贺晓成等人于2013年3月22日上午驾驶车牌号为湘KXX**的黑色小车进出祁东县城将被害人吴某某骗上车进行诈骗的事实及车辆运行的轨迹。被告人贺晓成对研判专刊上的视频截图上小车驾驶员进行了确认，承认照片中开车的人就是他。
5、账户交易明细，证实被害人吴某某在深圳农村商业银行松岗支行开办的银行卡账户于2013年3月22日分两笔被取款各2000元共计4000元，卡上余额为86.48元。
6、被告人贺晓成供述，被告人贺晓成详细供述了2013年3月份的一天上午，伙同龙三杨、“梅子”在祁东以搭顺风车和算命的方式骗取被害人吴某某的信任，并趁吴某某不备之机通过掉包方式获取吴某某现金14000元及银行卡一张，并从银行卡取现4000元的经过情况和其分得赃款6000元的事实，与上述查明的事实一致。
7、辩认笔录，证实在见证人的见证下，被告人贺晓成通过对一组十二张不同男性正面免冠照片的辩认，指认编号为3的男子龙三杨就是与其一起在祁东实施诈骗的人，其外号叫“老鬼”。
8、刑事判决书【（2014）东刑初字第215号】，证明被告人贺晓成曾因犯盗窃罪于2013年11月6日被湖南省湘乡市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元；因犯盗窃罪于2015年1月23日被湖南省衡东县人民法院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金四万元，其刑期自2014年7月23日起至2016年11月22日止的情况。
9、释放证明书，证明被告人贺晓成因犯盗窃罪被判刑二年四个月后在湖南省东安监狱服刑，于2016年11月22日因刑满释放。
10、户籍证明，证实了被告人贺晓成的年龄、住址等身份信息情况。
以上证据，经庭审质证，被告人贺晓成均予认可，证据的来源和形式合法，各证据之间形成了锁链，可以做为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人贺晓成与同案人一起，以非法占有为目的，先以虚构事实、隐瞒真相的迷信方式骗取他人信任后，再趁被害人不备之机通过掉包方式盗得他人钱财，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成了盗窃罪，且系共同犯罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人贺晓成犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控被告人贺晓成犯诈骗罪的罪名不准确，应予纠正。经查，被告人贺晓成一伙在实施犯罪的过程中，虽然采取了虚构事实、隐瞒真相的欺骗方式，但这些欺骗行为的目的均系为其秘密窃取被害人钱财创造条件，其最终获取被害人钱财的方式仍为趁被害人不备之机通过掉包方式而秘密窃取，其行为符合盗窃罪的构成要件，故被告人贺晓成的行为不构成诈骗罪而构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名不准确，本院不予支持。被告人贺晓成曾因犯盗窃罪于2015年1月23日被判处有期徒刑二年四个月，并处罚金四万元，本次犯罪系漏罪，但其因本次犯罪被抓获时，其前罪所判主刑已执行完毕，故不再数罪并罚。被告人贺晓成案发后能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪，可以从轻处罚。为维护社会秩序，保护公民合法财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人贺晓成犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金一万元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月22日起至2017年10月21日止，罚金限在判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 蒋宪军
人民陪审员 赵剑平
人民陪审员 周 波
二〇一七年二月二十四日
书 记 员 詹 靓
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。