湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂03民终688号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司。住所地：湖北省十堰市北京北路**号京华新天地。
代表人：戢运忠，该支公司经理。
委托诉讼代理人：叶俊，湖北车城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：翁军，男，1973年11月27日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。
委托诉讼代理人：黄永宝，十堰市郧阳区城关法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：朱露，男，1993年11月27日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。
委托诉讼代理人：熊忠良，湖北先路律师事务所律师。
原审被告：秦刚，男，汉族，住湖北省十堰市张湾区。
原审被告：李海强，男，1985年9月9日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司（以下简称平安财险十堰支公司）因与被上诉人翁军、朱露，原审被告秦刚、李海强机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省十堰市郧阳区人民法院（2017）鄂0321民初335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险十堰支公司上诉请求：1.依法撤销原判，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由翁军、朱露、秦刚、李海强负担。事实与理由：1.一审判决认定翁军的误工时间有误，翁军未提交医疗机构证明，仅有出院记录医嘱半年后进行颅骨修补术，但二次手术的间隔并不完全等同误工时间，计算229天超长；上诉人平安财险十堰支公司已经垫付10000元医疗费，一审判决未将该款扣除，扩大了平安财险十堰支公司的损失；2.该案事实不清，该案事实与事故认定书不符，该案涉及掉包驾驶员，在未查明事实的情况下，直接认定朱露驾驶车辆有失客观公正
被上诉人翁军辩称，关于误工时间，一审没有按照鉴定的10个月判决，而是根据翁军住院100多天和出院后的时间认定的。一审判决确定的误工时间，并不是上诉人说的220天。关于垫付的1万元，翁军在计算损失的时候已经把所有的垫付的医疗费用全部计算在朱露的名下，只是一审在认定事实的时候说明了，但是判的时候漏判了，裁判结果没有把保险公司的1万元扣下来。上诉人称司机“掉包”的事无证据证实。
被上诉人朱露辩称，误工时间实际是219天，我们没有异议。对于保险公司垫付的1万元，请二审结合相关证据据实裁判。关于司机“掉包”的事，十堰市公安局郧阳分局交通警察大队出具的交通事故认定书对事故发生的经过、证据、原因均有详细的认定，可以认定该事故属于保险事故，朱露对受伤人员第一时间在现场进行救助，交通事故发生在保险期间，保险公司应当承担保险责任。
原审被告秦刚、李海强未向本院陈述意见。
翁军一审时请求：1.判令朱露、秦刚、李海强赔偿翁军因交通事故造成的各项损失共计234910.9元（医疗费136785.6元、护理费15354元、住院伙食补助费4200元、误工费36570元、残疾赔偿金108204元、营养费3600元、交通费500元、鉴定费3200元、二次手术费40000元、被扶养人生活费16372.87元、精神损害抚慰金6000元）；2.平安财险十堰支公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由朱露、秦刚、李海强负担。后变更诉讼请求为：残疾赔偿金117544元，被扶养人生活费20040元，共计382699.7元（含已垫付的136785.6元）。
一审法院认定事实：2016年7月19日3时50分，朱露驾驶鄂Ｃ×××××号轿车在郧阳污水处理厂门前路段与翁军发生碰撞，造成车辆受损、翁军受伤的交通事故。经交警部门认定，朱露驾驶机件不符合技术标准的机动车，未确保行车安全是发生事故的直接原因，朱露负事故的全部责任。翁军受伤后在郧阳区人民医院住院治疗105天，出院诊断为：1.重型颅脑损伤；2.颈椎骨折；3.双侧创伤性湿肺；4.右侧肾上腺挫裂伤；5.全身多处软组织损伤。出院医嘱：继续院外治疗，口服丙戌酸钠预防癫痫。必要时复查颅脑CT或MRI。半年后酌情行颅骨修补术。翁军住院期间由朱露雇请护工进行护理，护理费用和住院医疗费136785.6元由朱露垫付。翁军经鉴定因本案事故造成九级伤残，后续医疗费（左额颞部颅骨缺损修补术）约需40000元，误工10个月、护理时间10个月、自受伤之日起加强营养6个月。翁军因鉴定支付茅箭医院检查费910.1元，鉴定费3200元。除垫付医疗费、护工的护理费以外，朱露另支付翁军现金23500元。翁军主张住院期间需要两人护理，庭审中平安财险十堰支公司认为并无医嘱依据，不同意支付，朱露认可翁军需要两人护理，表示如保险公司理赔的护理费仅有一人费用可以支付给翁军。
一审另查明，翁军之女喻富婷，2007年10月27日出生。
一审又查明，肇事的鄂Ｃ×××××号轿车在平安财险十堰支公司投有交强险和商业三者险，商业三者险限额为500000元，并投保不计免赔。
一审法院认为，本案交通事故中翁军受伤造成的经济损失，应由平安财险十堰支公司分别在交强险限额内和商业三者险限额内予以赔偿。翁军因索赔支出的必要费用即鉴定费和因鉴定支付的检查费用，由朱露承担赔偿责任。关于翁军在本案事故中的损失具体数额，结合双方的诉辩意见，参照2016年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，认定如下：1.医疗费136785.6元；2.住院伙食补助费4200元（40元/天×105天）；3.后续治疗费40000元；4.营养费3600元（20元/天×180天）；5.护理费16114.68元（32677元/年÷365天/年×180天）；6.误工费17901.6元（29836元/年÷365天/年×219天）；7.残疾赔偿金117544元（29836元/年×20年×20%）；8.精神损害抚慰金6000元；9.被扶养人生活费18036元（20040元/年×9年×20%÷2），以上共计360681.88元。其中住院伙食补助费按郧阳国家机关出差补助标准计算为40元/天，护理费考虑到翁军的伤情依鉴定计算180日，因医嘱和鉴定均未提到两人护理，故仅支持一人护理费，误工费计算到定残前一日。以上损失，由平安财险十堰支公司在交强险限额内赔偿120000元，在商业三者险限额内赔偿240681.88元。鉴定费3200元和因鉴定支付的检查费用910.1元，共计4110.1元应由朱露承担赔偿责任。折抵朱露已经垫付的医疗费136785.6元和支付翁军其他费用23500元等费用后，前述保险理赔金中应当返还给朱露156175.5元。因朱露同意承担两人护理费用，即将保险公司理赔的一人护理费支付给翁军，其已垫付的护理费不再予以返还。据此，一审法院判决：一、平安财险十堰支公司于判决生效之日起30日内支付翁军保险理赔金360681.88元；二、朱露多垫付的费用156175.5元，待前项赔偿款到位后直接扣除并予以返还。案件受理费1900元，减半收取950元，由朱露负担。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
二审经审理查明，事故发生后，朱露垫付的医疗费136785.6元中包含平安财险十堰支公司于2016年7月22日垫付的医疗费10000元。
一审认定的其他事实属实，二审予以确认。
本院认为，根据双方当事人的上诉及答辩意见，本案二审争议焦点：一审判决对翁军误工时间的认定是否正确；平安财险十堰支公司在事故发生后垫付10000元是否已经扣除；该案是否存在驾驶员“掉包”。
一、关于一审判决对翁军误工时间的认定是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。翁军于2016年7月19日因交通事故受伤，2017年2月27日经鉴定机构评定为九级伤残，期间共223天，一审判决认定翁军的误工时间219天，未超过定残日前一天，符合法律规定。
二、关于平安财险十堰支公司在事故发生后垫付10000元是否已经扣除的问题。本案交通事故发生后，翁军住院期间，朱露垫付医疗费136785.6元中包含平安财险十堰支公司于2016年7月22日垫付的医疗费10000元，平安财险十堰支公司在支付赔偿款时应当予以扣除，一审判决未扣除该10000元错误，二审予以纠正。
三、关于该案是否存在驾驶员“掉包”的问题。本案交通事故发生后，十堰市公安局郧阳分局交通警察大队对事故现场进行了勘察，作出的《道路交通事故认定书》认定，朱露驾驶机件不符合技术标准的机动车，未确保行车安全是发生事故的直接原因，从而认定朱露负事故全部责任，翁军无事故责任。平安财险十堰支公司认为事故发生经过与事故认定书不符，但在一审、二审期间，平安财险十堰支公司均未提交证据推翻上述《道路交通事故认定书》。
综上，一审判决认定的基本事实清楚，但对平安财险十堰支公司垫付的10000元未予扣除错误，二审予以纠正。平安财险十堰支公司其他上诉理由无事实和法律依据，二审不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省十堰市郧阳区人民法院（2017）鄂0321民初335号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司于本判决生效之日起30日内支付翁军赔偿款204506.38元，支付朱露垫付款146175.5元；
三、驳回翁军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1900元，减半收取950元，由朱露负担；二审案件受理费1900元，由中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 卢 鸣
审判员 李 君
审判员 祝家兴
二〇一八年五月四日
书记员 冷春秋