山西省临汾市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）晋10刑终98号
原公诉机关山西省浮山县人民检察院。
上诉人（原审原告人）陕绍国，男，1973年2月28日生。
原审被告人陕国河，男，1979年11月24日生。2002年5月24日因犯抢劫罪被浮山县人民法院判处有期徒刑四年。2016年3月25日因涉嫌犯故意伤害罪被浮山县公安局刑事拘留，2016年4月1日被浮山县人民检察院批准逮捕。现羁押于浮山县看守所。
山西省浮山县人民法院审理浮山县人民检察院指控原审被告人陕国河犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人陕绍国提起附带民事诉讼一案，于2016年12月13日作出（2016）晋1027刑初15号刑事附带民事判决。原审原告人陕绍国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、询问上诉人和听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年2月3日16时许，被告人陕国河醉酒后行至同村村民陕某某家门口附近时，同挑水经过的被害人陕绍国相遇并发生口角，被告人陕国河随即用拳头对陕绍国进行殴打致陕绍国扁担掉落在地，陕国河随即拿起扁担在陕绍国身上乱打致扁担断为两截，致陕绍国左眼部受伤，后被陕某甲、吉某某及赶到现场的陕绍国妻子陕绍国、妻妹陕某丁等人阻止。在陕绍国、陕某丁扶着受伤的陕绍国回家途中，陕国河从身后追来再次对陕绍国进行殴打，陕绍国、陕某丁进行阻止时陕绍国又对该二人进行殴打，当陕绍国、陕某丁扶着陕绍国回到自家院中时，被告人陕国河从院中拿起一块砖在陕绍国头上打砸数下，致陕绍国头部受伤倒地。陕绍国、陕某丁、陕某甲将受伤的陕绍国抬至车上，陕某成、陕某丁等将陕绍国送往医院救治。
经浮山县公安司法鉴定中心鉴定，陕绍国之损伤构成重伤一级。经山西省侯马司法鉴定中心鉴定，陕绍国之损伤为一级伤残。
又查，案发后被告人陕国河因伤情严重先后于2016年2月3日在浮山县人民医院诊治；2016年2月3日至2016年3月9日在临汾市人民医院诊治；2016年3月9日至2016年4月8日在临汾市第四人民医院诊治，共花费医疗费129554.43元。案发后被告人陕国河共向陕绍国亲属支付医药费17000元。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证。
1.户籍证明、常住人口登记表，可证明被告人陕国河的身份情况。
2.归案经过，由浮山县公安局刑警三中队于2016年3月25日出具，证明2016年2月3日该局接到陕绍国报案称陕国河用砖头将陕绍国打伤，致陕绍国倒地昏迷，因陕绍国住院治疗期间对其伤情无法鉴定，2016年3月21日伤情鉴定作出后，为进一步查清案件事实，该局于2016年3月25日将陕国河通知到浮山县公安局进行调查取证。
3.情况说明二份，由浮山县公安局刑警三中队分别于2016年3月28日、2016年5月27日出具，证明因陕绍国长期处于昏迷状态，不能正确表达且不能书写相关事实，该局侦查员未能对陕绍国进行询问。
4.情况说明一份，由浮山县公安局某派出所于2016年8月3日出具，证明2016年2月3日17时许，该所接到110指挥中心指令，槐埝乡陕曲村有人醉酒后打人，该所出警后被害人陕绍国已送往医院抢救，经电话询问临汾市人民医院参与抢救的医生，陕绍国有可能为重伤，经调查走访发现陕曲村村民陕国河持砖块将陕绍国头部砸伤，2月4日该所向浮山县公安局刑警三中队转警，并电话通知陕国河到某派出所接受询问。2016年2月6日该所将陕国河故意伤害案移送浮山县公安局刑警三中队。
5.支付医药费单，由陕绍国提供，证明案发后陕国河向陕绍国亲属分八次支付医药费17000元。
6.浮山县人民法院（2002）浮刑初字第8号刑事判决书，陕国河因犯抢劫罪于2002年5月24日被浮山县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金2000元。
7.陕绍国户籍证明，可证明陕绍国的身份情况。
二、证人证言。
1.陕绍国询问笔录及报案材料，该陕系被害人陕绍国妻子，可证明2016年2月3日16时许，其与胞妹陕某丁在家，该村村民“梅”（指郭某某）说陕国河在殴打陕绍国，陕绍国在陕某某家大门口附近看见陕国河同陕绍国在撕扯，陕绍国左眼处有伤口，不停流血，其和陕某丁将二人拉开后，陕国河从后方追上来又殴打陕绍国，后陕绍国将陕绍国拉回院中，陕国河追上后用一块砖在陕绍国头部砸击数下，陕绍国受伤倒地的事实，同时该证人还可证明其报警及同陕福成将陕绍国送往医院的事实。
2.证人陕某丁询问笔录，该陕系陕绍国妻妹，其证言可同陕绍国的证言相印证。
3.证人陕风珍询问笔录，该陕系陕绍国岳母，其可证明陕国河殴打陕绍国的事实，同时证明殴打时其同陕风贵、陕绍国、陕某丁、毕曲村一个年轻人（指吉某某）、陕某甲等人在场。
4.证人吉某某询问笔录，该吉系陕国河朋友，在场目击证人，其可证明，陕国河酒后外出找狗，同一个挑水的中年人（指陕绍国）发生冲突，用拳头、扁担在该中年人身上乱打，被人拉开后陕国河又追上去再次殴打该中年人，该吉走进一家院子中，看见陕国河用砖块在该中年人头上砸，该中年人倒地后陕国河仍用砖块在其头上砸了两三下，其同陕国河从打架的院子中出来后回到陕国河家中，公安局的工作人员已经到了现场。
5.证人陕风贵询问笔录，该陕系陕绍国岳父，其可证明陕绍国在其家院中受伤倒地，头部流血的事实。
6.证人陕某甲询问笔录，该陕系陕绍国同村村民，其可证实在陕某某家门外阻止陕国河对陕某丁、陕绍国、陕绍国的厮打，陕绍国回到家中时，陕国河追着进了陕绍国家的院子，当该证人进入院中时发现陕绍国头部受伤流血在地上坐着的事实。
7.证人陕某林询问笔录，该陕系陕绍国邻居，其证明2016年2月3日中午同陕国河喝酒，后于14时30分离开陕国河家中的事实，还证明当晚听说陕国河用砖头把陕绍国头部砸伤的事实。
8.证人成某某询问笔录，该成系陕绍国同村村民，可证明听陕国河母亲说陕国河同陕绍国打架的事实。
9.证人陕某成询问笔录，该陕系陕绍国同村村民，其可证明在陕绍国家中院内看见陕国河出院子，陕绍国头部流血，后其开车将陕绍国送至浮山县人民医院和临汾市人民医院的事实。
10.证人郭某某询问笔录，该郭系陕绍国同村村民，乳名“梅”，其可证明2016年2月3日16时许，其看见陕国河在陕某某家门口同挑水经过的陕绍国发生冲突，二人厮打起来，后其通知陕绍国拉架的事实。
11.证人陕艺询问笔录，该陕系陕绍国女儿，其可证明在其家中院内陕国河用砖块砸击陕绍国头部致陕绍国受伤的事实。
12.证人陕某光询问笔录，该陕系陕绍国隔壁邻居，其可证明到陕绍国家中院内看见陕绍国头部流血，陕国河手里拿着一块砖，砖上有血迹的事实。
13.证人李某甲询问笔录，该李系陕国河母亲，其可证明陕国河出生于1979年11月24日，属羊。其当时给陕国河上户时误将陕国河的年龄上为1978年11月5日，户籍登记一直为“陕国河”，未更改，村里、乡里登记时，经常报的“陕国和”，对“和”字与“河”字经常混用。
14.证人陕某峰询问笔录，该陕系陕曲村村委会主任，其可证明陕国河共给了陕绍国17000元医疗费的事实。
三、鉴定意见。
1.浮公（司）鉴（伤）字（2016）05号法医学人体损伤程度鉴定书，由浮山县公安局司法鉴定中心于2016年3月21日出具，分析称“陕绍国之损伤已达重伤二级，目前患者脑损伤遗留的后遗症尚不稳定，待病情稳定后进行复检”，鉴定意见为：陕绍国之损伤已达重伤二级。
2.浮公（司）鉴（伤）字（2016）05-补号法医学人体损伤程度鉴定书，由浮山县公安局司法鉴定中心于2016年7月11日出具，鉴定意见为：陕绍国之损伤构成重伤一级。
3.（临）公（法）鉴（物证）字（2016）124号法医物证鉴定书，由临汾市公安局于2016年4月1日出具，鉴定意见为：在送检的现场提取砖块上的可疑血迹、现场提取卫生纸上的可疑血迹、现场提取带土的血泊中的血迹中均检出人血，经15个STR分型未排除受害人陕绍国，在排除同卵双生及外源性污染的情况下，支持该血迹为受害人陕绍国所留，不支持为其他随机个体所留。
4.晋侯司鉴中心（2016）临鉴字第96号鉴定意见书，由山西省侯马司法鉴定中心于2016年9月27日出具，鉴定意见为：陕绍国之损伤为一级伤残。
五、现场勘验检查工作记录、现场平面示意图及现场照片，可证明案发现场的情况。
六、被告人供述，被告人陕国河对其故意伤害陕绍国的事实供认不讳。
七、附带民事部分的证据。
1.医药费票据24张，共计126958.43元。
2.护理费票据11张，共计8372元。
原审法院认为，被告人陕国河故意伤害他人身体，致一人重伤的行为，符合故意伤害罪的犯罪构成，依法应当以故意伤害罪追究其刑事责任，公诉机关指控的事实清楚、证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人陕国河故意伤害他人头部要害部位，致被害人严重残疾，视情节可对其酌情从重处罚。案发后被告人陕国河积极赔偿被害人部分医疗费、在庭审中能如实供述自己的罪行，依法可对其酌情从轻处罚，对辩护人的相关辩护意见，本院予以支持。对辩护人提出的被告人犯罪系醉酒后所为，主观恶性较小的意见，本院认为，醉酒并非刑法中规定的从轻或者减轻处罚的要件，故对该辩护意见不予支持。对辩护人提出的被告人犯罪后未逃离现场，明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，应认定自首的意见，本院经查证与事实不符，故对该辩护意见不予支持。
对于刑事附带民事原告人陕绍国提出的要求被告人赔偿医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、医疗器具辅助费、鉴定费、财产损失费等诉讼请求，本院对其符合刑事附带民事诉讼赔偿范围的部分予以支持。对于医疗费，附带民事原告人提交的票据金额共计121009.43元，被告方无异议，本院予以支持；对于住院伙食补助费3250元、营养费1300元，与法有据，数额合理，且被告方无异议，本院予以支持；对于交通费2000元，虽无正式票据，但原告方在案发后确实支出一定的交通费用本院酌情支持1000元；对于后续治疗费100000元，由于没有相关医嘱，且没有实际发生，原告方可待实际发生后另行提起民事诉讼；对于误工费，依据2015年山西省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资41729元，自案发日至定残日2016年9月27日，共计236天，其误工费应为41729÷365×236=26980.9元；对于护理费，原告方提交的住院期间的护理费用8372元有票据佐证，依法应予支持；对原告方提出的定残后的护理费用834536元，由于缺乏护理依赖程度的鉴定和配制残疾辅助器具的情况，本院无法确定实际护理级别和护理期限，故本院对该费用不予支持；对于鉴定费2000元，由于没有相关票据印证，本院不予支持；对于财产损失费500元，由于没有相关证据相印证，本院不予支持；对于医疗器具辅助费，由于缺乏辅助器具配制机构的意见，无法确定辅助器具的更换周期和赔偿期限，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人陕国河犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。二、被告人陕国河赔偿附带民事诉讼原告人陕绍国医疗费109958.43元（126958.43元﹣17000元）、护理费8372元、住院伙食补助费3250元、营养费1300元、交通费1000元、误工费26980.9元，共计150861.33元。三、驳回附带民事诉讼原告人陕国河的其他诉讼请求。
上诉人（原审原告人）陕绍国上诉提出，上诉人语言功能障碍，不能交流，右侧肢体偏瘫，右上下肢针刺均无反应，生活不能自理，原审法院未对定残后护理费和医疗器具辅助费予以认定和判决存在错误，应判令被上诉人赔偿上诉人护理费834536元、残疾器具辅助费50400元。
经审理查明，原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审质证，证据确实、充分，本院对此予以确认并不再赘述。
关于上诉人陕绍国上诉所提，上诉人语言功能障碍，不能交流，右侧肢体偏瘫，右上下肢针刺均无反应，生活不能自理，原审法院未对定残后护理费和医疗器具辅助费予以认定和判决存在错误，应判令被上诉人赔偿上诉人护理费834536元、残疾器具辅助费50400元。经查，上诉人于2016年2月3日因被人打伤头部被送往临汾市人民医院重症医学科（ICU）治疗，2月10日转入该院神经外科治疗，护理级别为“一级护理”，2月16日变更为“二级护理”直至出院。出院记录证实，出院情况：症状：患者一般情况好，意识好转，可自主睁眼。体征：神志昏睡，呼之可睁眼，可发声，查体不合作。右侧肢体无反应。辅助检查：左颞顶及右额脑挫裂伤，右额颞硬膜下积液；慢支，肺气肿，肺大泡、伴双肺下叶感染。出院医嘱：1.积极给予康复锻炼、高压氧治疗；2.定期复查头颅及胸部CT，病情平稳后建议行颅骨缺损修补术治疗。本院认为，上诉人出院记录及临床表现可以认定，上诉人定残后没有生活自理能力，需要护理人员护理，应对其主张的定残后的护理费予以支持。护理级别可参照上诉人出院前护理级别。原审法院以定残后护理费缺乏护理依赖程度的鉴定和配制残疾辅助器具情况，无法确定实际护理级别和护理期限为由对上诉人主张的定残后的护理费未予支持欠妥。关于护理期限，本院根据上诉人年龄、健康状况等因素酌定护理期限为五年。关于护理标准，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”。本院参照上诉人在医院的护理费标准150元/天。经本院核算，原审被告人陕国河应赔偿上诉人陕绍国护理费273750元（150元/天×365天×5年=273750元）。关于上诉人所提残疾辅助器具费，上诉人未提供残疾器具辅助费票据，也没有提供辅助器具配制机构的意见，故本院对上诉人主张残疾辅助器具费不予支持。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人陕绍国主张残疾辅助器具费的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(三)项之规定，判决如下：
一、维持山西省浮山县人民法院（2016）晋1027刑初15号刑事附带民事判决的第一、三项，即“一、被告人陕国河犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。”、“三、驳回附带民事诉讼原告人陕绍国的其他诉讼请求。”
二、撤销山西省浮山县人民法院（2016）晋1027刑初15号刑事附带民事判决的第二项，即“二、被告人陕国河赔偿附带民事诉讼原告人陕绍国医疗费109958.43元（126958.43元﹣17000元）、护理费8372元、住院伙食补助费3250元、营养费1300元、交通费1000元、误工费26980.9元，共计150861.33元。”
三、原审被告人陕国河赔偿原审附带民事诉讼原告人陕绍国医疗费109958.43元（126958.43元﹣17000元）、护理费282122元（273750元+8372元）、住院伙食补助费3250元、营养费1300元、交通费1000元、误工费26980.9元，共计424611.33元。
本判决为终审判决。
审 判 长
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史晓鹏
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审 判 员
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陈国鹏
代理审判员
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王小琴
二〇一七年三月八日
书 记 员
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张艳玲