浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙03刑终76号
原公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈青高，男，1973年9月15日出生于浙江省平阳县，汉族，文盲，无业，住平阳县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月7日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
上诉人（原审被告人）薛树允，男，1972年3月3日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，经商，住平阳县。曾因犯敲诈勒索罪于1994年7月28日被浙江省平阳县人民法院判处有期徒刑二年，又因犯盗窃罪于2013年12月19日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑十个月，2014年5月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月8日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人谢作锌，曾用名谢阿尧，男，1973年3月19日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，务工，住平阳县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月7日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人王建华，男，1963年2月21日出生于浙江省温州市鹿城区，汉族，初中文化，经商，住温州市鹿城区。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年7月3日被抓获，次日被取保候审，同年11月16日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人蒋三弟，男，1957年7月15日出生于福建省福鼎市，汉族，文盲，经商，住福鼎市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年6月13日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕，2017年1月12日被取保候审。
原审被告人蒋雨淋，男，1985年4月12日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，经商，住福鼎市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年6月13日被抓获，次日被刑事拘留，同月24日被取保候审，同年11月18日继续被取保候审。
永嘉县人民法院审理永嘉县人民检察院指控原审被告人谢作锌、陈青高、薛树允犯盗窃罪、原审被告人王建华、蒋三弟、蒋雨淋犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二〇一六年十二月十九日作出（2016）浙0324刑初1295号刑事裁判。原审被告人陈青高、薛树允不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
l、2016年5月份的一天凌晨，被告人谢作锌、陈青高伙同他人来到浙江省永嘉县大若岩镇银泉村陈氏祠堂，窃取石柱础一对。后陈青高将该对石柱础运至温州市平阳县鳌江镇浙闽古玩城华珍阁古玩店，被告人王建华明知系赃物而予以收购。经鉴定，被盗石柱础为一般文物，价值人民币11000元。现已追回并发还。
2、2016年5月10日凌晨，谢作锌、陈青高来到浙江省温州市龙湾区永中街道陡门街18弄4号，窃取被害人范某放置在门口的石鼓墩一对。后陈青高将该对石鼓墩运至浙江省平阳县鳌江镇浙闽古玩城华珍阁古玩店销赃给王建华。经鉴定，被盗石鼓墩为一般文物，价值人民币16000元。现已追回并发还被害人。
3、2016年5月19日凌晨，谢作锌、陈青高伙同他人来到浙江省永嘉县桥下镇东村潘氏祠堂，窃取上马某一对。后陈青高、谢作锌将该对上马某运至温州市平阳县鳌江镇浙闽古玩城华珍阁古玩店销赃给王建华。经鉴定，被盗上马某为一般文物，价值人民币22000元。现已追回发还被害人。
4、2016年5月24日凌晨，被告人薛树允伙同郑福威（另案处理）等人来到浙江省永嘉县碧莲镇邵园村，窃取石塔一个。后郑某联系被告人蒋三弟，约定以人民币23000元的价格将石塔卖给蒋三弟，蒋三弟明知石塔系赃物予以收购。2016年5月28日中午，郑某在福建省福鼎市铜山桥上将石塔交给被告人蒋雨淋（蒋三弟之子）。蒋雨淋明知该石塔系赃物，仍将其运至福鼎市的家中藏匿。2016年6月9日，郑某打电话告知蒋三弟石塔系赃物，要求其将石塔返还，由郑某交给公安机关。蒋三弟、蒋雨淋因担心收购赃物的事情被公安机关查获，遂将石塔交还给郑某，致使该石塔至今未被追回。经查，该石塔于2009年3月27日被确定为不可移动文物，列为县级文物保护点。
2016年9月13日，蒋三弟家属将人民币46000元打入邵园村集体账户，但村方要求返还原物，拒绝调解。
5、2016年6月初的一天凌晨，谢作锌、薛树允来到浙江省永嘉县大若岩镇埭头村华祝祠，窃取石柱础一个。后薛树允、谢作锌将该石柱础运至温州市平阳县昆阳镇下薛村，藏于薛氏祠堂隔壁房子一楼。经鉴定，被盗石柱础为一般文物，价值人民币8000元。现已追回并发还。
认定上述事实的证据有：被害人范某的陈述，证人陈某1、潘某,4、邵某、陈某2的证言，抓获经过、情况说明，现场勘查笔录，搜查笔录，辨认笔录，接受证据清单、照片，通话记录，罪犯档案资料，扣押清单、扣押笔录、发还物品、文件清单，银行账户信息，永嘉县文化广电新闻出版局关于公布县级文物保护点的通知、第三次全国文物普查不可移动文物登记表、浙文鉴字[2016]第24号文物鉴定评估报告、估价鉴定结论，前科刑事判决书，身份证明，被告人谢作锌、陈青高、薛树允、王建华、蒋三弟、蒋雨淋的供述。
原审法院以盗窃罪判处被告人谢作锌有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币8000元，被告人陈青高有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币7000元，被告人薛树允有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币6000元；以掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处被告人王建华有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币7000元，被告人蒋三弟有期徒刑七个月，并处罚金人民币6000元，被告人蒋雨淋拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币6000元；责令被告人薛树允退赔违法所得，返还相应被害人。
原审被告人陈青高上诉称，系初犯，有坦白情节和协助抓捕同案犯的立功表现，对赃物是否文物不知情，赃物全部返还被害人，原判量刑偏重，要求改判。
原审被告人薛树允上诉称，其窃取的石柱础材质为青红石，雕工和品相差，估价意见过高；归案后曾提供蒋三弟、郑某的住址和手机号码使公安机关得以顺利抓获蒋三弟，但原判未认定为立功不当，要求从轻改判。
经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈青高、薛树允、原审被告人谢作锌以非法占有为目的，盗窃文物，其中薛树允数额较大，谢作锌、陈青高多次盗窃、数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人王建华、蒋三弟、蒋雨淋明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。薛树允曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。薛树允第五节所盗石柱础已由有资质的文物鉴定机构依法定程序鉴定为青石质地的一般文物，价格鉴定机构据此估价并无不当，薛树允对估价意见的异议理由不足，不予采纳。薛树允虽称提供购赃人蒋三弟的住址、电话，公安机关得以成功抓获蒋三弟，但如实供述赃物去向系坦白情节的组成部分，故薛树允的行为只能认定为坦白而无法认定为立功。原判鉴于蒋雨淋在共同犯罪中起次要作用，系从犯；陈青高、谢作锌有立功情节；六被告人有坦白情节；涉案赃物大部分已追回，已对谢作锌、陈青高予以减轻处罚，对其余被告人予以从轻处罚，并对蒋雨淋适用缓刑，薛树允、陈青高仍以此为由要求再予从轻处罚的理由不足，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴 海
审 判 员 涂凌芳
代理审判员 夏宁安
二〇一七年三月三日
书 记 员 赵东清