河南省安阳市龙安区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫0506民初2073号
原告（反诉被告）:安阳市永高房地产开发有限责任公司，住所地安阳市开发区。
法定代表人：裴军，总经理。
委托诉讼代理人：杜胜利，河南上合律师事务所律师。
被告（反诉原告）:安阳市正兴房地产开发有限责任公司，住所地安阳市。
法定代表人：秦俊林，董事长。
委托诉讼代理人：王春强，河南殷商律师事务所律师。
原告（反诉被告）安阳市永高房地产开发有限责任公司（下称永高公司）与被告（反诉原告）安阳市正兴房地产开发有限责任公司（下称正兴公司）合同纠纷一案，本院于2017年8月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告永高公司的委托诉讼代理人杜胜利、被告正兴公司的委托诉讼代理人王春强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告永高公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告转让款300万元；2、请求依法判令支付原告损失费用（暂定）500万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2009年10月28日，原告永高公司依法取得了位于安阳市开发区××大道与××交叉口地块的土地使用权。2009年11月8日，原告永高公司与被告正兴公司就在上述土地上开发建设“上东国际“住宅小区项目签订了一份联合开发协议。约定由甲方原告永高公司提供土地，乙方被告正兴公司提供资金，以原告永高公司名义进行联合开发。合同约定以甲方原告永高公司名义进行联合开发。合同约定甲方原告永高公司提供土地，并持有该项目10%的股份，不参与该项目的日常工作，也不承担项目建设过程中的管理，只收取固定投资回报6000万元。原、被告双方又于2009年11月10日签订了补充协议，约定甲方原告永高公司将项目所占10%的股份全部转入乙方被告正兴公司，被告正兴公司支付原告永高公司的项目总价款6000万元整，并于签订本协议当天由乙方被告正兴公司支付原告永高公司定金1000万，2009年12月10日前支付3000万，剩余2000万在2010年6月30日前全部支付给甲方永高公司。同时该补充协议还约定，乙方被告正兴公司未按期支付上述投资回报，1000万元定金不予退还，归甲方永高公司所有，延迟付款在三个月内，乙方应按应付总款额月利率3%支付给甲方利息。
上述协议签订后，被告正兴公司仅支付原告永高公司5700万元，余款300万元至今未支付。据此根据上述合同的约定，被告正兴公司应当支付原告永高公司300万元。且根据合同约定，被告正兴公司延迟付款超过三个月，原告永高公司有权要求被告正兴公司按应付总款额月利率3%支付利息，即6000万×3%×3=540万元。此外，余款300万元按照法定利率自2009年11月计算至今利息也有500余万元。
2014年，原被告双方就以上合同纠纷一事，经安阳市中级人民法院审理，并下发了（2014）安中民一字第93号民事判决，认定了以上协议合法有效。为此，根据上述事实和理由，原告为维护本公司的合法权益，特提起诉讼。
被告正兴公司辩称，2009年，双方签订联合开发协议及补充协议，合同签订后，2011年元月21日，永高公司向正兴公司借款53万元，至今未还。后因安阳市锦达房地产开发有限公司（下称锦达公司）股东全额收购永高公司，在锦达公司及永高公司共同法定代表人裴军的要求下，正兴公司又拆借给锦达公司105万元，尚有142万元固定收益未支付。2013年，双方在履行合同过程中，永高公司存在严重违约的行为，为此正兴公司拒绝支付剩余的固定收益，理由如下：
1、永高公司拒不按照合同约定移交与土地开发相关证件的原件，为此正兴公司拒绝支付剩余固定收益符合双方约定，截至2014年12月31日前，正兴公司诉永高公司土地过户案胜诉，永高公司仍未向正兴公司移交全部资料及证件原件，所以正兴公司拒绝支付剩余固定收益有事实依据和法律依据。
2、自双方签订联合开发协议后，2013年，永高公司拒绝履行签章义务，导致“上东国际”商业开发因无法办理相关证件及贷款，全面停工，鉴于永高公司拒不履行签章义务，存在严重合同违约，所以拒绝支付固定收益有事实依据和法律依据。
3、按照双方签订的联合开发协议，土地遗留问题由永高公司负责解决，但永高公司拒不履行解决土地遗留问题的义务，导致正兴公司因土地证容积率与规划容积率不一致额外负担2262.73万元损失，所以正兴公司拒绝支付固定收益有事实依据和法律依据。
4、正兴公司按照对社会进行公示的规划进行商业开发，但开发中发现永高公司隐瞒土地证四至之内仍有5.7亩土地不在土地证范围内，按照补充协议第二条“四至以内”的土地如有异议和纠纷，由永高公司负责解决，但永高公司拒不履行这一义务，导致正兴公司需要额外负担土地使用权出让金1063.32万元，所以，因永高公司拒不履行解决土地遗留问题，所以正兴公司拒绝支付固定收益，有事实依据和法律依据。
综上，请依法驳回原告的诉讼请求。
反诉原告正兴公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被反诉人赔偿2120万元（其中5.7亩土地出让金暂定350万元，以土地评估报告为准；因土地证容积率增加导致必须向土地管理部门补交土地使用权出让金1770万元）；2、请求法院依法判令被反诉人承担因规划容积率增加所产生的利息460万元；3、请求法院依法判令被反诉人承担自起诉之日起到实际给付之日止的利息（利息按照银行贷款利息的四倍计算）；4、请求法院依法判令被反诉人承担反诉费用。庭审中，正兴公司变更第一项诉讼请求为：请求法院依法判令被反诉人赔偿2866.35万元（其中5.7亩土地出让金暂定1063.62万元，以土地评估报告为准；因土地证容积率增加导致必须向土地管理部门补交土地使用权出让金1802.73万元）。事实和理由：2009年11月，反诉人正兴公司与被反诉人永高公司签订联合开发协议及补充协议。约定永高公司收取6000万元固定收益，不承担联合开发的风险，签订合同后陆续转款合计5700万元固定收益，此后，永高公司又向正兴公司借款53万元；因锦达公司全额收购永高公司，在其法定代表人裴军的要求下又拆借给锦达公司105万元，债权债务抵顶后，还有142万元固定收益没有支付，正兴公司没有支付的原因是按照规划局的公示，小区中间有5.7亩不在土地证记载的范围内，并且永高公司拒不履行处理土地遗留问题，为此拒绝支付剩余的固定收益。
2013年12月，永高公司不履行在房屋开发过程中的签章义务，拒绝移交规划许可证、土地证等证件原件，导致正兴公司于2014年起诉至安阳市中级人民法院要求土地过户，现判决已经生效，2015年9月土地证已经过户完毕。
2015年初，安阳市中级人民法院判决生效后，正兴公司依法提出了土地过户的强制执行，在执行过程中，在土地证原始档案中发现，永高公司的国有建设用地使用权出让合同及档案记载的容积率仅有1.5，结果就导致了土地证的容积率与规划条件书的容积率不一致的情况，出现这一情况需要补交土地使用权出让金1770万元；加之正兴公司开发的“上东国际”在规划条件书的小区中间的道路，不在土地证范围内，拍下这块地，导致正兴公司额外支出了350万元土地使用权出让金。依据正兴公司与永高公司签订的联合开发协议第四条第一款二、七项的约定，永高公司负责办理土地手续、土地使用证，在政府立项批复的基础上完善手续；永高公司负责项目所用土地的遗留问题的解决，该项目因以前的土地发生的债权、债务由甲方全权负责。按照此约定，以上两项土地所产生的问题应当属于遗留问题，所产生的债权、债务，应当由永高公司承担。
2017年4月19日，根据安阳市人民政府常务会议（2017）9号会议纪要，正兴公司因永高公司不履行遗留问题的处理事宜，导致正兴公司额外要承担因容积率增加的土地款及利息，因小区中间道路未在土地证范围内导致需要负担的土地转让款，这将因永高公司不履行处理遗留问题义务导致正兴公司的损失。
综上，正兴公司不仅不应该向永高公司支付固定收益，而且因永高公司不履行协议约定的负责土地遗留问题的解决给正兴公司造成了数额巨大的财产损失，这一损失应当由永高公司承担，为此依法向法院提起反诉，请求依法支持反诉人的反诉请求。
反诉被告永高公司针对正兴公司的反诉辩称，永高公司依据双方签订的协议第五条规定，本项目协议签订之后产生的所有税费均由正兴公司承担，依据中级法院（2014）安中民一初字第93号判决书，永高公司已经将诉争地块变更至正兴公司名下，土地变更内容一致，据此，可以证明正兴公司反诉请求没有事实及法律依据，应予驳回。
经审理查明，2008年12月12日，安阳高新技术产业开发区管理委员会下发安开〔2008〕184号《关于永高公司建设上东国际住宅小区项目的立项批复》。内容为：一、同意永高公司开发建设上东国际住宅小区项目，并批准立项；二、项目总投资45120万元，建筑面积220000平方米，占地95亩，资金来源为自筹；三、建设内容：高层、小高层，商业用房；四、…五、…六、…。
2009年2月18日，安阳市城市规划管理局开发区分局对安阳市国土资源局作出安规管开条字（2009）003号DN6-5-8-1地块规划条件书。内容为：一、规划用地位置…二、规划用地性质二类居住用地。三、规划用地面积…四、居住用地规划控制性指标1、容积率：≥3.0…五、…六、…七、…。
2009年9月3日，安阳市国土资源局与原告永高公司签订豫（安）出让（2009）第0077号国有建设用地使用权出让合同。原告永高公司向国家支付土地使用权出让金1361600元，取得位于开发区××大道与××交叉口63032平方米地块的70年土地使用权，出让土地用途为：其他普通商品住房用地，建筑容积率不高于1.5。合同第三十五条约定：建筑容积率、建筑密度等任何一项指标高于本合同约定最高标准的，出让人有权收回高于约定的最高标准的面积部分，有权按照实际差额部分占约定标准的比例，要求受让人支付相当于同比例国有建设用地使用权出让价款的违约金。
2009年10月28日，永高公司领取安开国用(2009)第11号土地使用权权属证书。该土地证载明：地类（用途）为住宅，使用权面积为63032.55㎡。
2009年11月8日，原告永高公司与被告正兴公司就在该宗土地上开发建设“上东国际”住宅小区项目签订联合开发协议，约定由甲方永高公司提供土地，乙方正兴公司提供资金以永高公司名义进行联合开发；永高公司不参与项目任何管理、开发。协议主要内容如下：甲方提供土地约100亩(实际面积以土地丈量面积为准)，乙方负责开发建设，双方派人由乙方负责成立项目部，乙方负责整个项目实施，经双方协商达成协议如下：一、联合开发项目概况。……二、项目开发合作办法：1、甲方提供土地，并持有该项目10％的股份。甲方不参与该项目部的日常工作也不承担项目建设过程中的管理，在该项目建设过程中只收取固定投资回报6000万元。甲乙双方派人联合成立“上东国际”项目部，甲方全权委托乙方管理该项目部(甲方出具委托书)，……乙方负责开发建设并负责筹集该项目建设资金4.5亿元。乙方对该项目部有绝对的管理权，负责项目部的全部事务。(包括工程施工、安全、质量监督把关、验收售房和项目的债权、债务等)。三、固定投资回报支付。本协议签订五日内，乙方向甲方支付10％。项目部组建完成工程具备进地条件，双方认可后乙方向甲方支付50％，剩余投资回报在项目建设过程中双方协商解决。四、双方责任和权利。……甲方在收到乙方10％投资回报后5日内项目部进驻，甲方在收到50％投资回报后，五日内向项目部移交项目的全部资料、证件。……甲方负责在收到60％回报后十五日内负责乙方进地，开工许可证由甲方协助乙方办理，费用由乙方承担。进地造成一切困难由甲方负责解决。甲方不参与项目部的日常工作。甲方负责项目所用土地遗留问题的解决，该项目因以前取得土地发生的债权、债务由甲方全权负责。……乙方与甲方签订意向书后五日内向甲方支付10％的投资回报。乙方向甲方支付60％投资回报后，有权在五日内索取该项目的全部资料和证件。……乙方负责管理项目部，乙方全权负责该项目的开发建设和销售，……五、违约责任。……八、以上协议书内容，双方签字盖章后生效。
2009年11月10日，永高公司作为甲方又与乙方正兴公司签订补充协议，主要内容如下：1、甲方将项目所占10％股份全部转让给乙方，不再拥有“上东国际”项目的任何股份，该项目完全由乙方独立完成。2、原协议四至的确认：项目土地面积按甲方现持有土地证所确认的四至坐标为准。四至以内的土地如有异议和纠纷，由甲方负责解决。3、款项支付方式：项目总价款为6000万元，签订本协议当天乙方向甲方交付定金1000万，2009年12月10日前支付3000万。剩余2000万元在2010年6月30日前支付给甲方。……4、乙方交纳1000万元定金后，甲方为乙方项目部提供办公室；乙方交纳3000万元后，乙方方可进地，并有权索要相关手续、证件；乙方付清全部款项后，如乙方需要过户，甲方协助乙方可将土地证等相关证件过户到乙方名下，费用由乙方承担。5、税、费均由乙方承担。……6、工程质量。……7、乙方未按期支付投资回报，1000万元定金不予退还，归甲方所有。延迟付款在三个月之内，乙方按应付总款额月利率3％支付给甲方利息；超过三个月，甲方有权终止、解除本协议，在扣除定金1000万元及应付总款额三个月的利息后(月息3％)从总款中扣除后，将其它余额款项无息退还乙方。8、按照本补充协议第3条款规定，乙方支付甲方4000万元后在2010年6月30日前，因甲方原因造成乙方无法按时进场地，以及甲方办理不好相关证件，甲方将按乙方已付款月利率3％付给乙方。超过2010年6月30日相关事宜办理不好，甲方将乙方已付定金双倍返还，并将乙方已付款连本带息按月利率3％退还给乙方。9、本协议约定与原协议有冲突的部分，以本协议为准。
正兴公司按照协议约定在2009年11月10日至2010年7月5日期间，分11次向永高公司支付了5700万元。剩余300万元至今未支付。
2012年7月1日、12月26日，锦达公司分别向正兴公司借款100万元、5万元，合计105万元。
安阳市中级人民法院（2014）安中民一初字第93号生效民事判决书认定：正兴公司拖欠永高公司300万元投资回报款虽构成违约，但永高公司也未按照协议约定向正兴公司交付土地使用权证件，双方均存在一定的违约行为。
对此，正兴公司解释称因永高公司不依合同约定向正兴公司移交土地证及相关手续且合同约定的“四至之内”土地约有5亩不在土地证上的范围之内，永高公司未解决合同遗留问题，因此正兴公司没有将300万元余款支付给永高公司。同时正兴公司主张，在2011年1月21日永高公司借正兴公司53万元，2011年7月1日、2011年12月26日，由永高公司法定代表人裴军兼任法定代表人的锦达公司分别向正兴公司借款100万元、5万元，上述借款共计158万元均未向正兴公司归还，也应视为原告正兴公司已支付的款项。永高公司质证称锦达公司105万元借款与本案无关，永高公司53万元借款是为解决双方原来的债权债务。在本案庭审时，永高公司认可其仍保存本案诉争土地权属证书。
2017年12月8日，安阳市国土资源局与正兴公司协议对豫（安）出让（2009）第0077号国有建设用地使用权出让合同进行变更，内容为：依据安国用（51）第1477号国有土地使用证，受让人由永高公司变更为正兴公司。依据《规划条件书》（编号：安规管开条字〔2017〕0001号）及安阳市城乡规划管理局开发区分局出具的《补充说明》，用途由原其他普通商品住房用地变更为住宅用地兼容商服用地-
城镇住宅用地兼容其他商服用地（规划用途为二类居住用地兼容商业用地），居住用地出让年限70年，商业用地出让年限40年，出让起始年期为2010年6月2日，容积率变更为3.986，建筑密度上限变更为25%，绿化率下限变更为40%。出让价款由136.16万元变更为1939.16万元（本次改变土地使用条件需补缴出让价款为1803万元），于2018年1月8日前一次性缴清。2018年3月12日，正兴公司补缴土地出让金200万元。
2018年1月17日，安阳市国土资源局与正兴公司签订编号为410500-CR-2018-0002国有建设用地使用权出让合同。正兴公司向国家支付土地使用权出让金1070万元，取得位于高新区××大道与××交叉口东北角3800平方米地块的70年土地使用权，出让土地用途为：住宅用地兼容商服用地-
城镇住宅用地兼容其他商服用地（规划用途为二类居住用地兼容商业用地），建筑容积率3.986。
上述事实，有原告永高公司提交的证据：项目联合开发协议书、补充协议、国有建设用地使用权出让合同（电子监管号：4105002009B00776），被告正兴公司提交的证据：（2014）安中民一初字第93号民事判决书、上东国际住宅小区项目的立项批复、安阳市城市规划局开发区分局DN6-5-8-1地块规划条件书、永高公司土地证复印件、国有建设用地使用权出让合同（电子监管号：4105002018B00049）、国有建设用地使用权出让合同补充条款（电子监管号：4105002009B00776-2）以及原、被告当庭陈述予以证实，所有证据经当庭举证、质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同”。本案原、被告签订的“上东国际”住宅小区项目联合开发补充协议约定由永高公司提供“上东国际”住宅小区项目建设用地，该项目完全由正兴公司独立完成，永高公司将所占项目10％股份全部转让给正兴公司，永高公司只收取6000万元固定投资回报收益，不参与项目任何管理、开发。故原告正兴公司与被告永高公司所签订的“上东国际”住宅小区项目联合开发协议及补充协议在性质上属于土地使用权转让合同。上述协议系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按照协议约定履行各自义务。由于永高公司未按照协议约定履行向正兴公司交付土地使用权证书的先合同义务，正兴公司有权拒付永高公司剩余土地使用权转让款300万元。2014年，经安阳市中级人民法院处理，争议的土地使用权证的权利人已经变更为正兴公司，正兴公司亦应将剩余的300万元土地使用权转让款支付永高公司。因此，永高公司要求正兴公司支付300万元转让款的诉讼请求，理由充分，本院予以支持。永高公司要求正兴公司支付500万元损失的诉讼请求，由于永高公司违约在先，该请求于法无据，本院不予支持。对于正兴公司主张永高公司欠其53万元借款，与永高公司系同一法定代表人的锦达公司欠其105万元借款，合计158万元，应当与正兴公司欠付永高公司土地使用权转让款300万元相抵销，正兴公司实际欠付永高公司土地使用权转让款142万元的抗辩，本院认为，上述158万元借款，其中53万元，正兴公司未能提交借据原件，且永高公司不予认可，对该借据复印件本院不予采信。另外105万元为锦达公司与正兴公司之间的交易行为，虽然两公司为同一法定代表人，但均为独立的民事主体，因此，锦达公司与正兴公司之间的借款抵销正兴公司与永高公司之间的债权债务，于法无据，对正兴公司该项抗辩，本院不予支持。
正兴公司反诉请求依法判令永高公司赔偿2866.35万元（其中5.7亩土地出让金暂定1063.62万元，以土地评估报告为准；因土地证容积率增加导致必须向土地管理部门补交土地使用权出让金1802.73万元）。该反诉请求包括未出让的5.7亩土地出让金1063.62万元和因增加土地容积率补交的土地使用权出让金1802.73万元两项内容。以下分别予以论述。
关于永高公司是否应当赔偿正兴公司支付的5.7亩土地出让金1063.62万元？本院认为，本案实系建设用地使用权转让纠纷，正兴公司与永高公司签订合作协议时，永高公司就合作项目土地已办理土地使用证，该土地使用证上的土地使用权面积为63032.55㎡，不包括正兴公司后续受让的5.7亩土地使用权。换言之，永高公司与正兴公司之间转让的土地使用权的面积为63032.55㎡。正兴公司后续受让的5.7亩土地使用权系正兴公司为了建设项目的需要与安阳市国土资源局另行签订国有建设用地使用权出让合同获得，因此而支付的土地出让金当然应当由受让人正兴公司承担。
关于永高公司是否应当赔偿正兴公司因增加土地容积率补交的土地使用权出让金1802.73万元？本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第三十八条规定“在城市、镇规划区内以出让方式提供国有土地使用权的，在国有土地使用权出让前，城市、县人民政府城乡规划主管部门应当依据控制性详细规划，提出出让地块的位置、使用性质、开发强度等规划条件，作为国有土地使用权出让合同的组成部分。未确定规划条件的地块，不得出让国有土地使用权。”按照上述规定，出让国有土地使用权，国有土地使用权出让合同中的容积率等规划条件应当与规划部门出具的规划条件书中的规划条件一致。本案中，规划部门对本案项目土地规划的容积率为≥3.0，而永高公司与国土部门签订的国有土地使用权出让合同中的容积率却为不高于1.5。上述容积率等规划条件的不一致，致使正兴公司需补缴土地出让金1803万元。永高公司与正兴公司均为专业的房地产开发公司，对国有土地使用权出让过程中容积率等规划条件的要求应当是清楚明了，但其双方明知项目国有土地使用权出让合同中的容积率等规划条件与规划部门出具的规划条件书中的规划条件存在差距，仍然违反法律规定签订合作开发协议。因此，原被告双方对于正兴公司需要补缴的土地出让金1803万元均存在过错，且过错相当，永高公司对于正兴公司因增加土地容积率补缴的土地使用权出让金1802.73万元应当承担50%的赔偿责任。但是，正兴公司仅补缴土地出让金200万元，本案中仅对正兴公司目前形成的200万元损失进行审理，剩余需补缴的土地出让金，正兴公司可在实际缴纳形成损失后另行主张。
对于正兴公司主张永高公司承担因规划容积率增加所产生的利息无事实和法律依据，本院依法不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十二条、第一百二十条、《中华人民共和国城乡规划法》第三十八条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、安阳市正兴房地产开发有限责任公司支付安阳市永高房地产开发有限责任公司转让款300万元;
二、安阳市永高房地产开发有限责任公司赔偿安阳市正兴房地产开发有限责任公司补缴土地出让金损失100万元；
三、上述一、二项相抵后，安阳市正兴房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付安阳市永高房地产开发有限责任公司200万元；
四、驳回安阳市正兴房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求；
五、驳回安阳市永高房地产开发有限责任公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费67800元，反诉费117422元，合计185222元，由安阳市永高房地产开发有限责任公司负担45898元，由安阳市正兴房地产开发有限责任公司负担139324元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审判长 于利军
审判员 张素梅
审判员 郭玉峰
二〇一八年三月三十日
书记员 王 蓓