上海市松江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）松刑初字第2050号
公诉机关上海市松江区人民检察院。
被告人自报束永浩，男，1989年4月30日出生，汉族，户籍所在地：安徽省。
辩护人沈心德、曾梦华，上海创兆律师事务所律师。
上海市松江区人民检察院以沪松检诉刑诉（2015）2017号起诉书指控被告人束永浩犯盗窃罪，于2015年11月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院指派检察员李某某出庭支持公诉，被告人束永浩及其辩护人沈心德到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年7月25日23时许，被告人束永浩至本区中山东路XXX号汉庭酒店8510号房间内，窃得被害人刘某中国农业银行借记卡一张，后又至本区环城路中国农业银行松江城东支行ATM机转走刘某银行卡内的现金人民币50，000元。
事后，被告人束永浩退还被害人刘某现金人民币45，000元。2015年8月5日，被告人束永浩至本区中山派出所投案。
公诉机关为确认上述事实先后向法庭举出的证据有：被告人束永浩的以往供述，被害人刘某的陈述及辨认笔录，证人陈某某、钱某的证言，相关场所的的监控视频，中国农业银行金穗借记卡交易明细及协助查询财产通知书，盘石软件（上海）有限公司计算机司法鉴定所出具的计算机司法鉴定检验报告书（附光盘），公安机关出具的案发、抓获经过等，证明被告人�永浩以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大。公诉机关认为，被告人束永浩的行为已构成盗窃罪，要求根据《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条的规定，对被告人束永浩予以处罚。
被告人束永浩对公诉机关指控的犯罪事实及罪名等均没有意见，仅在证据质证时对证人钱某的证言提出意见，认为该证言存在不实之处。其辩护人对公诉机关指控被告人束永浩的行为构成盗窃罪的定性不持异议，就本案的性质及对被告人如何适用刑法提出如下意见：1、被告人存在自首情节，就相关证据证实被告人系自动到案，且在到案之前就已经返还了被害人刘某人民币45，000元，在今天的庭审上被告人就表示愿意接受法律制裁，如实供述了犯罪事实；2、被告人犯罪具有偶然性，是与女朋友一起聚会而偶然发生的，且被告人又是初犯；3�根据现有证据无法认定被告人对被害人所喝啤酒实施了下药，且每个人对酒的适应性因体质差异而存在不一样的反应，应根据疑罪从无的原则认定本案的事实；4、被告人对公诉机关查明的本案犯罪事实是认可的，且认罪悔罪，愿意通过家人归还剩余赃款人民币5，000元；5、证人陈某某在本案的发生中也起到了一定作用，且是法制观念淡薄，认为就是暂时用一下，被告人的主观恶性较轻，且被告人平时一贯表现较好。据此建议合议庭在量刑时能考虑到被告人具有自首、认罪、退赃等情节，对被告人在有期徒刑3年以下处罚。
经审理查明：2015年7月25日23时许，被告人束永浩在本区中山东路XXX号汉庭酒店8510号房间内，秘密窃得被害人刘某中国农业银行借记卡一张，后至本区环城路中国农业银行松江城东支行ATM机转走刘某上述银行卡内的现金人民币50，000元。
2015年7月28日，被害人刘某在获悉其的上述银行卡内缺失人民币50，000元后即向警方报案。之后，被告人束永浩得知被害人已经报案，故先后退还给被害人刘某共计人民币45，000元。2015年8月5日，被告人束永浩至本区中山派出所投案，但并未如实供述自己的犯罪事实。
上述事实，有下列证据证实：（1）被害人刘某的陈述、辨认笔录证实，2015年7月25日晚上10时许，其被被告人束永浩及证人陈某某约至本区中山东路XXX号汉庭酒店8510号房间内，在喝下被告人束永浩提供的啤酒后昏睡至次日中午12时许，7月28日7时许，其接到陈某某的电话得知陈某某的银行卡内少了人民币70，000元，后其通过查询发现其的农业银行卡内也少了人民币50，000元，之后其即与陈某某至派出所报警，事后（7月30日下午3时许），被告人束永浩通过陈某某想要其的手机号码，其就给了其男友的号码，后被告人束永浩即联系了其男友钱某，在电话内束永浩承认对其下药，还从其农业银行卡内拿了人民币50，000元，束永浩提出先打40，000元过来，让其去派出所销案，余款10，000元等销案后再打过来以及经辨认被害人指认出被告人束永浩的事实。（2）证人陈某某的证言证实，2015年7月25日晚上10时许，其和被告人束永浩及被害人刘某一起至本区中山东路的汉庭酒店8510号房内，被害人刘某在喝了束永浩给的啤酒后进入昏睡状态，其看到束永浩翻了刘某的包，其以为束永浩挺有钱，也没想过他会干什么坏事，接着束永浩拿着几张银行卡，束永浩乘着刘某昏睡迷糊的时候问出了钱款及密码，之后束永浩叫其一起出去取钱，其两人就到了环城路上农业银行ATM机，是束永浩操作的，后其两人仍回酒店房间，其睡觉，束永浩说要下楼买香烟而离开，直到次日10时许其醒来没见束永浩，刘某还迷迷糊糊头晕，于是其就先离开酒店，后其因存钱获悉其的建设银行卡内被人转走人民币70，000元而告知刘某，刘某经查询也获悉农业银行卡内也少了人民币50，000元，后其和刘某至派出所报警以及之后束永浩通过其联系到刘某和刘某的男友，束永浩答应在半小时内转人民币40，000元给刘某的事实。（3）证人钱某的证言证实，2015年7月25日晚上7时许，其联系女友刘某得知刘某与小姐妹陈某某在一起吃饭，直到次日晚上6时许，刘某回其微信告知她头晕乎乎的，走路也没有力气，后大概过了2天，刘某接到陈某某的电话称银行卡内少钱了，后刘某向银行查询也发现少了50，000元钱，之后其等就去派出所报案，又过了一天，其接到一个自称是束永浩的电话称是他拿走了刘某的50，000元，先还40，000元钱，等其等去派出所撤案后再把剩余的10，000元钱还出来，大概过了20分钟后40，000元打进了刘某的银行卡里了，之后，被告人束永浩在去派出所投案前的一天，被告人束永浩约其见面，并大致向其陈述了下药拿走被害人刘某银行卡里人民币50，000元的事情，并同时给其人民币5，000元让其还给刘某的事实。（4）涉案汉庭酒店内监控视频证实，被告人束永浩、陈某某、被害人刘某进出酒店和在酒店公共区域内活动情况以及被害人刘某在事发后的次日离开酒店时的精神状态等事实。（5）涉案环城路农业银行ATM机监控视频证实，被告人束永浩、陈某某通过ATM机转账的经过。（6）中国农业银行金穗借记卡交易明细及协助查询财产通知书证实，被害人刘某账户下有一笔人民币50，000元交易经城东支行ATM机转入被告人束永浩账户的事实。（7）盘石软件（上海）有限公司计算机司法鉴定所《计算机司法鉴定检验报告书》（附光盘）证实，案发前后陈某某手机通话记录、短信和微信记录。（8）公安机关出具的案发、抓获经过证实，本案的案发过程及被告人的到案过程。上述证据均经庭审质证属实，被告人束永浩虽到案后未如实供述自己的犯罪事实，但庭审中对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，亦作了相关的供述，与上述证据间所证明的事实能相互印证，已形成较为完整的证据锁链，足以证实本案经审理查明的事实，本院予以确认。
本院认为：被告人束永浩以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。根据现有证据均显示，被告人束永浩虽至公安机关投案，但并未如实供述自己的犯罪事实，其行为显然不符合认定自首的法定条件，故对其辩护人所提的被告人具有自首情节的辩护意见，本院不予采纳，但可以根据被告人束永浩当庭能供述�关犯罪事实并表示认罪的态度，对其予以酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及退赃情况等，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人束永浩犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月5日起至2019年2月4日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、责令被告人束永浩向被害人刘某退赔人民币五千元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 燕
审 判 员 刘海林
人民陪审员 张士雄
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 蒋冬梅
附：相关法律条文
第一百九十六条……。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金……。
第六十四条??犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。