湖南省湘阴县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘0624民初1181号
原告：杨跃华，男，汉族，1964年1月17日出生，住湖南省湘阴县。
委托诉讼代理人：杨继红(一般代理),湘阴县文星法律服务所法律服务工作者。
被告：汤清华，男，汉族，1966年3月24日出生，住湖南省湘阴县。
被告：中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司。地址湖南省长沙市雨花区城南东路***号。
负责人：廖文常，该公司总经理。
委托诉讼代理人：范时斌（特别授权），湖南海川律师事务所律师。
原告杨跃华诉被告汤清华、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人保财险长沙市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨跃华及其委托诉讼代理人杨继红，被告汤清华、被告人保财险长沙市分公司的委托诉讼代理人范时斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨跃华向本院提出诉讼请求：1、判令原告因本次事故导致的各项损失共计40714.3元（不含医药费23730.97元，已由被告汤清华支付），此款先由被告人保财险长沙市分公司在交强险和商业三者险限额内赔付，不足部分由被告汤清华赔付；2、本案受理费由被告汤清华承担。事实与理由：2017年10月1日10时10分,被告汤清华驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿S308线由湘阴县城往新泉镇方向行驶，原告杨跃华驾驶并搭乘其配偶陈利君的二轮摩托车亦在同向行驶，当被告汤清华驾驶的车辆行驶至加油站前路段超越原告杨跃华驾驶的摩托车时，不慎发生交通事故，导致原告杨跃华及其配偶陈利君受伤。事发后，经交警部门作出事故责任认定，汤清华负事故全部责任，杨跃华、陈利君无责任。原告杨跃华的伤情经湘阴县人民医院治疗，共计花费医疗费23730.97元。经司法鉴定，原告的伤情构成轻伤二级，需全休150天，需1人护理60天，营养60天，后段医疗费2000元。被告汤清华所驾驶的车辆在被告人保财险长沙市分公司处购买了交强险、商业三者险及不计免赔特约险，本案事故发生在保险期限内，故被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应当承担相应的赔偿责任。为维护原告自身的合法权益，特诉至贵院，敬请判如所请。
被告汤清华辩称，1、本案事故经过属实；2、我驾驶的湘Ａ×××××小型轿车已在被告人保财险长沙市分公司投保了交强险、50万元限额的商业三者险以及不计免赔特约险；3、我已为本案两名伤者（杨跃华和陈利君）垫付了医药费29633元，鉴定费1600元，并另外支付了两名伤者生活费500元，原告应当返还给我。
被告人保财险长沙市分公司辩称，1、原告主张的住院伙食补助费、营养费、交通费等项目过高，请求法院核减或不予认定；2、要求按照15%的标准对医疗费进行非医保核减，否则申请鉴定或由法院判定；3、依据保险合同的约定，我司不承担鉴定费、诉讼费；4、要求核实被告汤清华的驾驶证和行驶证。
经审理查明：2017年10月1日10时10分,被告汤清华驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿S308线由湘阴县城往新泉镇方向行驶，原告杨跃华驾驶并搭乘其配偶陈利君的二轮摩托车亦在同向行驶，当被告汤清华驾驶的车辆行驶至加油站前路段超越原告杨跃华驾驶的摩托车时，不慎发生交通事故，导致原告杨跃华及其配偶陈利君受伤。后原告杨跃华被送至湘阴县人民医院治疗,并住院91天，共计花费门诊费481元,住院费23249.97元，被告汤清华垫付医药费15681元（预交医药费15200元+门诊费481元），并支付原告生活费250元，其余医疗费7568.97元尚拖欠在湘阴县人民医院。
2017年11月28日，原告的伤情经岳阳市洞庭司法鉴定所鉴定，构成轻伤二级，全休150天，1人护理60天，营养60天，估计后段医疗费2000元左右。本案事故经交警部门作出事故责任认定被告汤清华负事故全部责任，原告杨跃华及其配偶陈利君无责任。被告汤清华驾驶证、事故车辆行驶证均在有效期内，原告杨跃华系无证驾驶二轮摩托车，该事故车辆在被告人民财险长沙市分公司处购买了交强险、50万元的商业三者险以及不计免赔特约险，且本案事故发生在保险期内。
另查明，2011年11月7日原告杨跃华及其配偶陈利君经合法注册，在湘阴县（经典时代影视城门面）经营个体工商户，字号为湘阴县先锋路外贸男装折扣店。
以上事实，有原告提供的交通事故认定书、保单、行驶证、驾驶证、病历资料、医药费票据、司法鉴定意见书、营业执照、租赁合同，以及被告汤清华提供的医药费收款收据，与本院的庭审笔录在卷佐证证实，足以认定。
本案争议的焦点：1、原告主张的赔偿项目如何确定；2、各被告对原告的各项损失如何承担赔偿责任。
本院认为，一、两被告对交通事故认定书均提出异议，但未在法定期限内向上级交警部门申请复核，且庭审中也未向本院提供相反证据反驳，故本院对交通事故认定书予以认可。该事故认定书认定，原告杨跃华对该次事故负不负责任，被告汤清华负此事故的全部责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，本案原告因交通事故受伤所造成的各项损失，应先由被告人民财险长沙市分公司在交强险责任限额内对原告进行赔偿。交强险赔偿不足的部分，由被告汤清华根据交通事故认定书认定的责任进行赔偿。同时，《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条规定，驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证，原告杨跃华无证驾驶机动车上路行驶，其行为存在一定的过错，应承担部分责任，本院酌情考虑在交强险范围外由原告杨跃华自行承担10%的责任，以减轻被告汤清华的责任。其余90%的责任由汤清华承担。汤清华驾驶的车辆在被告人保财险长沙市分公司购买了50万元商业险及不计免赔特约险，故被告汤清华应承担的赔偿责任，由被告人保财险长沙市分公司在商业险合同范围内代被告汤清华赔付，但应扣除非医保用药，扣减比例本院酌情认定为15%，仍有不足部分由被告汤清华承担。
二、本院对原告主张的赔偿项目认定如下：
1、医药费。前段医药费凭正式票据，门诊费481元,住院费23249.97元；根据法医鉴定意见，后段医药费为2000元。本院认定医药费共计25730.97元；
2、误工费。原告提供了个体工商户营业执照，证明其从事服装批发，原告主张按照2017年批发和零售业46667元/年的标准计算误工费为19177.5元（150天×127.85元/天）；结合法医鉴定意见建议全休150天，本院对原告主张的误工费予以支持；
3、护理费。原告主张按照居民服务业标准计算护理费为7636.8元（60天×127.28元/天），根据法医鉴定建议1人护理60天，对原告主张的护理费本院予以支持；
4、住院伙食补助费。原告实际住院91天，按照司法实践中关于60元/天计算，本院认定住院伙食补助费为91天×60元/天=5460元；
5、营养费。根据出院记录关于加强营养的医嘱，以及法医建议营养60天，本院酌情认定营养费为2000元；
6、交通费。原告实际住院91天，本院酌情认定交通费为1200元。
原告的各项损失共计61205.3元，先由被告人保财险长沙市分公司在交强险医疗费范围内赔付原告1万元（医疗费25730.97元+住院伙食补助费5460元+营养费2000元），在伤残赔偿限额内赔付原告28014.3元（误工费19177.5元+护理费7636.8元+交通费1200元）。被告人民财险长沙市分公司在交强险范围内合计赔付原告38014.3元。
原告还有损失23191元（61205.3元-38014.3元），由被告保险公司在商业险范围内进行赔偿。赔偿时,应扣除15%的非医保用药2359.6元[（医疗费25730.97元-交强险10000元）×15%]该非医保用药费用应由被告汤清华承担90%为2123.6元，原告杨跃华自行承担10%为236元。其余20831.4元（23191元-2359.6元），应由被告人保财险长沙市分公司在商业三者险限额内代被告汤清华承担90%的责任为18748.3元。由原告杨跃华承担10%为2083.1元。
基于上述情况,被告人保财险长沙市分公司应在交强险和商业险范围内共计赔付原告杨跃华56762.6元（38014.3+18748.3）。被告汤清华应承担90%的非医保用药2123.6元，原告杨跃华应承担10%的责任为2319.1元。
被告汤清华已垫付原告15931元（预交医药费15200元+门诊费481元+生活费250元），扣除被告汤清华应承担的非医保用药费用2123.6元，原告还应返还被告汤清华13807.4元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下：
一、原告杨跃华因交通事故受伤所造成的损失共计61205.3元，由被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在交强险与商业三者险范围内共计赔偿原告杨跃华56762.6元；
二、由原告杨跃华返还被告汤清华13807.4元；
三、驳回原告杨跃华的其他诉讼请求。
以上应付款项，限赔偿义务人在本判决发生法律效力后五日内一次性付至湘阴县人民法院执行款账号。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费817元，鉴定费1000元，共计1817元，由被告汤清华承担1635元，由原告杨跃华承担182元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审判员 钟 玲
二〇一八年七月三日
书记员 李龙灿
附：湘阴县人民法院执行款账号：
开户行：中国建设银行湘阴县支行
户名：湘阴县人民法院执行款专户账号：43001690066059123456000036
附：相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第十九条第一款驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。
第七十六条第一款第一项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭伙食补受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。