江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏06民终769号
上诉人（原审原告）：江苏仙境美地酒店管理有限公司，住所地江苏省如皋市。
法定代表人：刘雪妮，总经理。
委托诉讼代理人：袁九飞，江苏如一律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵晶，江苏如一律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江苏星球物业服务有限公司，住所地江苏省如皋市。
法定代表人：单美芳，执行董事。
委托诉讼代理人：吴光华，江苏金皋律师事务所律师。
上诉人江苏仙境美地酒店管理有限公司（以下简称酒店公司）因与被上诉人江苏星球物业服务有限公司（以下简称星球公司）物业服务合同纠纷一案，不服海安县人民法院（2017）苏0621民初6588号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
酒店公司上诉请求：撤销一审判决，予以改判。事实和理由：消防控制室值班人数的规定是普遍规定，而非针对某一特定行业的特殊规定，星球公司在接手物业时即知道或应当知道该规定的情况下，仍不按法律规定配备足额的有职业资格证书的消防控制室值班人员，故应对因此给酒店公司造成的损失承担责任。一审既认定星球公司服务不到位，但又认为该不到位是偶然瑕疵，只能要求星球公司采取补救措施，不能主张违约责任，适用法律无依据。
被上诉人星球公司辩称，上诉人与被上诉人没有合同约定对其营业验收的义务，特别是消防义务。上诉人与被上诉人在其验收损失不存在法律上的因果关系，也就是说上诉人在有被上诉人或者没有被上诉人的情况下自己组织了验收，所以上诉人和被上诉人在营业消防验收上没有必然的因果关系。因此被上诉人认为上诉人的上诉理由不能成立。
酒店公司向一审法院起诉请求：判令星球公司赔偿因未履行其法定义务导致的酒店公司各项损失合计110687.92元，包括2017年2月至3月的租金损失21247.92元、2017年2月至3月的人员工资损失45440元、聘请有消防职业资格证书的消防人员工资损失24000元、酒店公司赔偿给第三方的违约金2万元。
一审法院认定事实：2016年2月23日，刘雪妮向郭庆租赁新都国际综合楼商铺501、502的房屋作宾馆使用，租赁期限为十年。
2016年初，星球公司与酒店公司的法定代表人刘雪妮签订《新都国际小区前期物业服务合同》，约定由星球公司提供物业服务；物业管理服务内容包括消防管理：（1）消防器材管理、易燃品管理、消防宣传、义务消防。（2）消防器材无缺少失效、消防通道畅通、发现火灾及时报警并积极组织灭火；消防物业服务管理质量达到消防器材完好有效、消防通道畅通、无重大火灾责任事故。
2016年3月1日，如皋市公安消防大队向南通绿野仙踪酒店管理有限公司（2016年4月28日变更为江苏仙境美地酒店管理有限公司）出具皋公消审字（2016）第0015号建设工程消防设计审核意见书，记载其于2016年2月17日申报的装修工程消防设计审核合格。
2017年1月5日，如皋市公安消防大队向酒店公司出具皋公消验字（2017）第0001号建设工程消防验收意见书，对其于2016年12月21日申报的内装修工程验收意见为，1.综合评定工程消防验收合格；2.建筑内疏散通道、安全出口、消防车道应保持通畅；3.对消防设施、器材和消防安全标志应当定期组织维修保养，确保完好有效，消防控制室应保证每日24小时双人不间断值班，值班人员应持证上岗；4.工程若需扩建、改建，应依法向消防大队申请建设工程消防设计审核和验收，违者将依法查处；5.投入使用、营业前应向我大队申报消防安全检查，经消防安全检查合格后方可投入使用、营业。
207年2月8日，如皋市公安消防大队向酒店公司出具皋公消安不字（2017）第0007号不同意投入使用、营业决定书，对其投入使用、营业前消防安全检查的申请，存在取得职业资格证书的消防控制室值班人员人数不足6人的安全问题，不同意投入使用、营业。
酒店公司自述在接到不同意投入使用、营业决定书后自行聘请了有消防职业资格证书的消防人员。2017年3月8日，酒店公司取得皋公消安检字（2017）第0007号公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证。
一审法院认为，酒店公司主张因星球公司未能履行物业服务合同的义务造成酒店公司的经营损失。合同法中对违约的损害赔偿范围作出了限制，一方当事人履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但是不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案双方签订的物业服务合同，双方仅围绕物业服务约定了双方的权利义务，至于酒店公司的经营事项与物业合同并无直接联系，故酒店公司主张的各项损失不属于星球公司在签订物业服务合同时应当能够预见到的损失。其次，物业服务合同作为连续性合同，物业公司的服务瑕疵是允许改正或改进的，虽合同中未就酒店公司的消防进行特别约定，但星球公司为新都小区提供物业服务，小区高层建筑亦属人群密集场所，其监控室的值班人员应符合相关规定。故酒店公司在发现星球公司服务不到位时应及时要求星球公司采取补救措施，而非仅凭偶然瑕疵的存在即主张违约责任，但本案中酒店公司并未就其敦促星球公司改善服务瑕疵、敦促改善拒绝或者敦促改善未果等举证证明。酒店公司主张的损失属于酒店正常通过消防验收获准开业后的损失，其应当知道消防验收等风险，故其消防验收不能通过与其主张的损失之间并无必然的因果关系。综上，酒店公司的主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条，中华人民共和国民事诉讼法》（2012年修正）第六十四条第一款，一审判决：驳回江苏仙境美地酒店管理有限公司的诉讼请求。案件受理费2514元，由江苏仙境美地酒店管理有限公司负担。
二审中，酒店公司提供新都国际大部分业主向如皋城管部门以及开发公司发函要求对星球公司予以清退的函件、如皋市城市管理局出具的信访事项处理意见书、酒店公司向星球公司所发具的函件、酒店公司向星球公司实际控制人马俊贵以及法定代表人单美芳语音通话记录及短信聊天记录一组、录音资料以及录音整理文件一组，以证明酒店公司在星球公司服务不到位的情况下，多次要求星球公司予以改进改正，而星球公司并未有任何补救措施；提供江苏增值税电子普通发票两份，以证明酒店公司与星球公司的实际控制人马俊贵和单美方的通话记录的手机确系其二人所持有。星球公司质证称，函件与信访事项处理意见书一审已提交，非二审新证据；通话记录及聊天记录内容不明确不清楚，看不出星球公司实际控制人系马俊贵，通话记录和显示的通话的时间记录这两个内容不能说明什么问题。
星球公司提供消防人员的资格证明，以证明是有具有合格资质的这个消防人员在值班；提供照片，以证明现场值班人员现场值班的图片，24小时不断值班；提供星球公司与消防人员签订的劳动合同和发放的工资表，以证明星球物业有合格的6名消防人员，与星球物业存在劳动关系和工资发放手续；提供2017年一整年消防值班记录表，以证明合格的消防人员进行了2人不间断24小时的值班并且有完整的记录；提供一份2016年同在案涉楼上的业主叫猫头鹰影城公司的消防安全检查合格证，以证明整个大楼的消防验收是合格的。酒店公司质证称，消防人员的证书恰恰证明了该消防控制室的值班人员应当由星球公司予以聘用；对照片真实性不认可，不知道该照片的拍摄地点，即使是真实的，也仅能证明在拍照时有人员，而在拍照之外的时间是否有6人足额的按照法律规定的值班，并不能证明；对劳动合同和工资表的真实性不予认可；对消防控制室的值班记录的真实性不予认可；猫头鹰影城公司的消防安全检查合格证与本案没有关联性。
二审中，上诉人酒店公司明确其要求星球公司赔偿的法律依据是基于星球公司存在违约行为而请求违约赔偿。酒店公司认为星球公司的违约行为体现在违反了双方物业服务合同中第二条“物业管理服务内容”中的“四、公共秩序”下的“3、消防监控室报警监控”。酒店公司对“消防监控室报警监控”的理解为在监控室里面要配备具有相应资质的人员，并进行24小时的值班，以防止火情报警能够得到及时处理。星球公司主张，酒店公司的理解存在偏差，“消防监控室报警监控”是一种设备，而不是酒店公司理解的24小时值班，本案中消防监控室报警监控是齐备的，小区消防验收报告都有。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，酒店公司主张星球公司存在违约行为，进而主张损害赔偿，酒店公司首先需证明星球公司存在违约行为，酒店公司认为星球公司的违约行为体现在合同约定的“消防监控室报警监控”，但从合同约定的“消防监控室报警监控”难以得出酒店公司所理解的意为“在监控室里面要配备具有相应资质的人员，并进行24小时的值班，以防止火情报警能够得到及时处理”的结论，星球公司亦不认可酒店公司的说法，并认为消防监控室报警监控是齐备的，小区已通过消防验收。2017年1月5日，如皋市公安消防大队向酒店公司出具的皋公消验字（2017）第0001号建设工程消防验收意见书对其于2016年12月21日申报的内装修工程验收意见亦表明综合评定工程消防验收合格。综上，酒店公司主张星球公司违约的依据不足，其要求星球公司赔偿损失无事实和法律依据，其上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2514元，由上诉人江苏仙境美地酒店管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 金 玮
审判员 吕 敏
审判员 杜太光
二〇一八年八月三日
书记员 张慧娴