江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏06民终2127号上诉人（原审被告）：章爱民，男，1969年3月12日生，汉族，住如皋市。被上诉人(原审原告)：姜海，男，1989年11月4日生，汉族，住南通市崇川区。委托诉讼代理人：吴辉阳，如皋市吴窑法律服务所法律工作者。上诉人章爱民因与被上诉人姜海保证合同纠纷一案，不服如皋市人民法院（2018）苏0682民初194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。章爱民上诉请求：中止审理，待刑事案件结果出来后撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1、案涉主合同涉嫌犯罪，姜海已向公安报案，章昊也已被刑事拘留数月，依据相关法律规定，本案应中止审理。2、从刑事案件材料看，姜海向公安部门报案时，详细计算章昊欠166990元货款，对所谓欠款只字未提，既然姜海已认定章昊骗其钱，而且已欠16万多元货款，那姜海应当将货款和欠款一起计算，但姜海报案时，未提欠款，故其签字担保的欠条与事实不符，姜海与章昊欺骗其提供担保。3、原审对诉讼费用承担分配不当。原审并未全部支持姜海诉讼请求，此部分的诉讼费用应由姜海承担。姜海辩称，原审审理思路正确，适用法律正确，判决正确。请求驳回上诉。姜海向一审法院起诉请求：1、判令章爱民立即归还欠款本金181644元，并支付违约金5万元以及利息（按年利率24%计算）；2、本案的代理费、交通费、诉讼费和保全费由章爱民承担。一审法院认定事实：章昊曾向姜海购买苹果手机和借款，后双方于2017年11月27日结账，由章昊作为欠款人、章爱民作为担保人，出具还款协议一份交由姜海收执，协议载明：“还款协议甲方：章昊，男，汉族，1998年9月22日生，身份证号码：，住如皋市。乙方：姜海，男，汉族，1989年11月4日生，身份证号码：。甲方欠乙方苹果手机款194000元（人民币壹拾玖万肆仟元整），加上以前个人向乙方借款5644元（现金给付），合计：199644元（人民币壹拾玖万玖仟陆佰肆拾肆元整），乙方愿按如下计划还款：1、乙方章昊于2017年11月30日前给付姜海10万元（人民币壹拾万元整）；2、乙方章昊于2017年12月15日前给付姜海余款99644元（人民币玖万玖仟陆佰肆拾肆元整）。3、如章昊未能在2017年11月30日前给付第一款款项10万元，则姜海可就所有的款项向章昊主张给付，不受上述第2项时间约束；4、如章昊有任一笔款项未能按时给付，则须承担违约责任，给付姜海违约金50000元（人民币伍万元整）。5、章昊同时声明：如违约，除承担违约责任给付违约金，还愿承担给付银行利息，从2017年9月20日起支付至实际给付之日止按银行同期贷款利率四倍或年利率24%给付利息。6、如因章昊违约未及时给付款项导致姜海诉讼维权的，则姜海所支出的包括但不限于如诉讼费、律师代理费、差旅费等所有的费均由章昊承担。7、对章昊的给付钱款的义务，章爱民、张慧平愿提供连带担保责任。如章昊不能及时给付，章爱民、张慧平可承担给付责任。甲方：章昊乙方：姜海担保人：章爱民2017年11月27日附：章昊、章爱民、张慧平身份证复印件各一份”。章爱民在担保人处签名。协议出具后，章爱民还款18000元。目前尚欠181644元未能偿还，章昊未能履行还款义务，章爱民亦未履行保证责任，姜海遂于2018年1月4日向法院起诉，要求判如所请。原审审理中，姜海提交了如皋市磨头法律服务所与其的委托代理合同一份及如皋市磨头法律服务所开具的代理费发票一张，证明姜海为本案支付了代理费5000元。姜海于诉前向一审法院申请保全，一审法院于2017年12月11日出具了（2017）苏0682财保121号民事裁定书，裁定冻结章爱民在银行的存款242000元整或查封、扣押被申请人其它等值的财产。并于2017年12月18日冻结了章爱民名下××、××、××、××的账户，保全期限自2017年12月18日至2018年12月17日；于2017年12月13日查封了章爱民名下苏Ｆ×××××号别克轿车一辆，保全期限自2017年1月13日至2018年12月12日。一审法院认为，债务应当清偿。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，因章昊向姜海出具了还款协议，故章昊与姜海之间的欠款关系可以认定。章爱民作为担保人在还款协议上签字，其担保行为有效，应承担连带担保责任。章爱民辩称，因章昊与姜海之间的欠款涉及到诈骗，所以担保行为无效。但本案无论是否构成刑事犯罪，章昊对于姜海的还款义务是成立的，而章爱民对于章昊的还款义务承担担保责任，不违反法律的规定，其担保行为有效，应承担连带保证责任，姜海在保证期限内起诉要求章爱民就全部债务承担保证责任，应予支持。章爱民承担保证责任后，有权向债务人追偿。关于姜海主张的违约金5万元及自2017年9月20日（开始欠款的日期）起至实际给付之日止按年利率24%计算本金181644元的逾期利息，法院认定自2017年9月20日起至实际给付之日止按照年利率24%计算本金181644元的逾期利息。关于姜海主张的代理费5000元，姜海实际支出且有票据予以佐证，且还款协议中约定由章昊承担代理费，章爱民对章昊的给付欠款义务承担连带偿还责任，故姜海要求章爱民承担5000元代理费的诉讼请求，法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、章爱民于判决生效后立即偿还姜海欠款181644元、代理费5000元及利息（自2017年9月20日起至实际给付之日止，按照年利率24%计算本金181644元的利息）。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回姜海的其他诉讼请求。案件受理费2390元，保全费1730元，合计4120元，由章爱民负担。二审中，章爱民提供二组证据，证据1：南通市崇川区人民检察院通崇检诉刑诉(2018)192号起诉书和南通市崇川区人民法院(2018)苏0602刑初266号刑事判决书，以证明本案应当中止审理，待崇川区人民法院执行终止后，再恢复审理；证据2：公安部门对姜海的询问笔录，以证明欠款最多是166990元，同时根据该询问笔录和担保协议形成时间，可以推定姜海利用其爱子的心理欺骗其提供担保，其不应承担担保责任。姜海经质证认为，对两份证据的真实性和合法性无异议，但因章昊欠款是事实，并非骗局，故本案不应中止审理。同时，章爱民知道欠款的真实性，且已偿还18000元，故对两份证据的关联性不认可。对该两证的认证，在本院说理部分进行阐述。经审查，原审法院查明的事实正确，本院予以确认。本院另查明，章昊因犯合同诈骗罪和诈骗罪，被南通市崇川区人民法院于2018年6月1日以(2018)苏0602刑初266号刑事判决判处有期徒刑六年九个月。一审宣判后，章昊未提起上诉，目前该案已生效，并进入执行程序。本院认为，关于本案应否中止审理的问题，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，姜海基于章爱民为章昊的欠款担供连带担保责任，而起诉要求章爱民直接归还欠款，根据上述条文的规定，姜海可以单独起诉章爱民要求其承担保证责任。况且章昊所涉刑事案件已经法院审理并生效，故本案无需中止审理。本院对章爱民提交的证据一的证明力不予认可。关于章爱民应否承担担保责任的问题，案涉还款协议是在三方自愿的情形下订立，协议订立后，章爱民亦已给付18000元，现章爱民虽上诉主张姜海与章昊欺骗其提供担保，但未提供证据佐证。原审因此认定章爱民的担保行为有效，并判由章爱民承担还款的连带保证责任，并无不当。至于还款协议中的数额与刑事材料不一致的问题，此涉及手机的合同销售价与刑事案件中经价格认证部门认定的手机本身价格存在不一致的情形，同时还款协议中还包含其他欠款，故不能简单以数额不一致而推翻保证责任。故本院对章爱民的此上诉主张，不予认可，对章爱民提交的证据二的证明力，亦不予认可。至于原审对诉讼费用承担的问题，原审经审理未支持姜海违约金5万元的诉讼请求，此部分的诉讼费用应当由姜海自行承担，本院予以纠正。综上所述，章爱民的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费4780元，减半收取2390元，保全费1730元，合计4120元，由姜海承担525元，章爱民承担3595元。二审案件受理费4780元，由章爱民承担3730元，姜海承担1050元。本判决为终审判决。审判长 吴 风审判员 王建勋审判员 卢 丽二〇一八年七月四日书记员 汤婷婷