河南省中牟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0122刑初20号
公诉机关河南省中牟县人民检察院。
被告人李红立，男，1991年2月10日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化程度，农民，住河南省中牟县。曾因犯寻衅滋事罪，于2015年9月9日被中牟县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年9月24日被中牟县公安局刑事拘留，同年11月1日被逮捕。
河南省中牟县人民检察院以牟检公诉刑诉（2016）527号起诉书指控被告人李红立犯故意伤害罪，于2017年1月6日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人刘某2又以要求被告人李红立赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼，后被害人刘某2于2017年3月2日自愿撤回附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中牟县人民检察院指派检察员郝会峰出庭支持公诉，被告人李红立，被害人刘某2的委托诉讼代理人梁超，证人李某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省中牟县人民检察院指控，2015年12月10日21时许，被告人李红立与李某1等人在中牟县郑庵镇万邦美食城“豫东小山羊”饭店门口，因琐事与被害人刘某2等人发生冲突，后被告人李红立伙同他人对被害人刘某2等人进行殴打。在殴打过程中，被告人李红立持刀将被害人刘某2左前臂和腰部砍伤。经鉴定，被害人刘某2所受伤已构成轻伤二级。
为支持其指控，公诉机关提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、现场勘查、辨认材料、中牟县公安局法医鉴定中心鉴定意见、刑事判决书等证据，认为被告人李红立的行为已构成故意伤害罪，建议依法判处。
被害人的委托代理人提出，被告人李红立应当构成聚众斗殴罪，不构成故意伤害罪，被告人李红立是首要分子、积极参与者，且持械，系累犯，应当从重处罚，对被告人李红立应判处有期徒刑三年以上刑罚。
被告人李红立对公诉机关指控的事实和罪名没有异议。
经审理查明，2015年12月10日21时许，被告人李红立与李某1及一位女士在中牟县郑庵镇万邦美食城“豫东小山羊”饭店吃饭，饭后因被害人一方的刘某1在李某1的轿车后备箱处小便，为此与被害人刘某2等人发生冲突，后被告人李红立伙与同伴李某1对被害人刘某2等人进行殴打。在殴打过程中，被告人李红立持刀将被害人刘某2左前臂和腰部砍伤。经鉴定，被害人刘某2所受伤已构成轻伤二级。
另查明，案发后，被告人李红立赔偿被害人经济损失3000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，经本院予以确认的以下证据证实：
(一)证人证言
1．证人杨某证言证明：2015年12月10日晚8点多，其和刘某2、徐某、刘某1等六七人在中牟县郑庵镇万邦市场美食城“豫东小山羊”饭店门口吃饭时，因其一方人在门口与他人发生纠纷，其中个子较低的男子突然跑到厨房，拿了两把菜刀朝徐某砍，后该男子又拿刀追其，其逃跑后报警。当时刘某2的左侧腰部被砍伤，左胳膊受伤了。
2．证人马某证言证明：2015年12月10日晚上19时许，其在中牟县郑庵镇万邦市场美食城夜市和朋友吃饭，因刘某1与他人发生纠纷，对方的人开始打刘某1。胖低男子拿刀冲到人群砍其二叔，把衣服砍破了，我们的人都跑了，剩刘某2一人。对方一群人开始围攻刘某2，刘某2就摔倒在地上被砍了几下，之后对方几个人就开奔驰车走了，还有两三个开白色车走的。
3．证人徐某证言证明：案发当晚，其与朋友一起吃饭，因其和朋友刘某2上厕所，不知道为什么隔壁桌一人就去饭店的厨房拿了两把菜刀，二话不说就先往刘某2砍去，刘某2被砍中后趴在桌子上抱着头不敢动，他还继续砍，其就赶紧拉，其见到拿刀的人朝自己砍来，其逃跑。其看见刘某2腰的部位受伤了，地上都是血。当时动手砍人的有三个人，手里都拿着菜刀，砍我和刘某2的男子短发、身高大概175左右、身材较胖、圆胖脸，那两人其没看清楚。
4．证人吴某证言证明：案发晚上8点多，在其店里吃完饭的两个男子和一个女子离开时，因刘某2的弟弟（刘某1）喝了点酒，其在被告人一方的车子后面小便与对方发生纠纷，两个男子中较低的那个男子，跑到其做饭的地方拿了两把菜刀，劝阻无果后，其见该男子拿着刀跑出去，其见刘某2的左侧腰部被砍一刀，左胳膊也受伤了，但没有看见是谁砍伤的。
5．证人刘某1证言证明：2015年12月10日晚，其与刘某2、杨某、徐某等朋友在中牟县郑庵镇万邦美食城“豫东小山羊”饭店吃饭，吃饭期间，其站在一辆白色轿车后边小便，为此与两个男子和一名女子发生纠纷，后又十几个人，他们一来就开始打我们的人，后其从饭店门口跑到市场里了，回其住的地方睡觉了。其不知道具体是谁将刘某2打伤。
6．证人李某2的证言证明：2015年12月10日晚上8时许，其与李红立及歌厅里的一个女的在中牟县郑庵镇万邦美食广场一个名叫“豫东小山羊”的饭店，饭后刚出饭店门，其见一个男子在其轿车后小便，后与其争吵进而引发纠纷。一男子从其身后将其弄倒在地。后大约有5人开始对着其拳打脚踢，其站起来朝一男子胸口打了几拳，李红立拿一把菜刀追了过来，朝该男子的腰背部砍了一刀，当时只有饭店老板在场。后其他人都跑了。打架过程中只有其和李红立参与，其没有叫人一同打架。
(二)被害人刘某2的陈述：案发当晚8点多，其和徐某、刘某1、马某、杨某以及另外两个老乡在中牟县郑庵镇万邦美食城“豫东小山羊”饭店里吃饭，其见同伴与他人发生争吵便去劝阻。后对方来了十几个人，其见一低胖男子拿刀乱挥舞，拿菜刀男子把徐某的衣服划破。然后该男子对着过来的十来个人说“弄死他”，一群人就围着其打，后其昏迷。其腰部、左胳膊被砍伤。
(三)被告人李红立的供述：2015年12月10日晚上20点左右，其与李某1及李某1的一个女性朋友在中牟县郑庵镇万邦市场美食城的一个叫“豫东小山羊”的饭店吃饭，后其离开时因见一男子在李某1车后小便，为此与对方发生争执，对方过来了七八个男子在和李某1争吵，其见李某1与对方人打起来，便跑到“豫东小山羊”饭店的厨房拿了两把菜刀朝正在打李某1的男子背后砍，后对方的人因其拿刀后都跑了。事后其将两把菜刀扔在了饭店门口离开。其和李某1都参与打架了，对方有七八个人参与打架。
另有法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘查、辨认材料，中牟县公安局法医鉴定中心鉴定意见，刑事判决书归案经过、等证据在卷证明，足以认定。
本院认为，被告人李红立故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控其所犯罪名成立。
关于被害人委托代理人提出的，被告人李红立应当构成聚众斗殴罪，不构成故意伤害罪，被告人是首要分子、积极参与者，且持械，系累犯，应当从重处罚，应当在有期徒刑三年以上追究其刑事责任。经查，聚众斗殴罪是指聚集多人攻击对方身体或者相互攻击对方身体的行为。聚众斗殴罪侵犯的法益公共秩序。就本案而言，首先，事发因被告人李红立与朋友在一起吃饭，饭后离开时因琐事与他人发生纠纷，争吵的过程中，见对方多人殴打朋友李某1的情况下，一时激愤拿刀砍人。被告人以伤害他人为目的，客观上事实了拿刀砍人的行为，从主客观角度评价，被告人李红立的行为更符合故意伤害罪的构成要件。其次，从被告人李红立的供述及证人李某1的证言均表明案发被告人一方仅其两人参与打架，而其余证人均系均是与被害人刘某2一起吃饭的朋友，与被害人刘某2有利害关系，其等证言证明力较低；最后，本案没有其他证据表明被告人李红立案发时纠集他人参与打架。被告人李红立构成故意伤害罪，并不构成聚众斗殴罪。被告人李红立在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，将前罪与后罪数罪并罚，并不符合累犯的构成要件。故被害人的委托代理人提出的上述意见，本院不予采纳。
刑法规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。对被告人李红立应在上述幅度内量刑。被告人李红立在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人认罪态度较好，可对其从轻处罚。作案工具水果刀一把，应予以没收。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条第一款，第七十七条之规定，判决如下：
一、被告人李红立犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零五个月；撤销原判有期徒刑八个月，缓刑一年的缓刑部分，决定执行有期徒刑一年零三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月24日起至2017年12月23日止。）
二、作案工具菜刀一把，予以没收，现存放于中牟县公安局，由中牟县公安局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘书兰
代理审判员 王世珍
人民陪审员 李转变
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 蔡 红
附本案所适用法律规定：
《中华人民共和国刑法》：
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。