文书内容广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2014）东二法朗民一初字第867号原告：刘先，男，汉族，1981年4月7日出生，河南省社旗县人，住河南省社旗县。委托代理人：景东星，广东泰旭律师事务所律师。被告：东莞创群石英晶体有限公司。住所地：广东省东莞市大朗镇富民中路703号。组织机构代码证：73145984-3。法定代理人：张铭宗，该公司总经理。委托代理人：王世周，广东说文律师事务所律师。委托代理人：黎舒婷，广东说文律师事务所辅助人员。原告刘先诉被告东莞创群石英晶体有限公司（以下简称“创群公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2014年6月26日受理后，依法由代理审判员雷瑟琴适用简易程序独任审判，于2014年7月22日公开开庭进行了审理。原告刘先的委托代理人景东星，被告创群公司的委托代理人王世周、黎舒婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘先诉称：刘先于2006年7月27日到创群公司处上班，工作岗位为品保部高级专员，正常工作时间工资为5,320元左右，正常工作时间的工资结构包括基本工资、职等加给、技术津贴、职务加给、绩效奖金、特别津贴、其他奖金等。刘先每天平均工作约10小时，每月休息2天左右，每月工作总小时数在270小时左右，但创群公司在计算加班费时将刘先的一部分加班费按照正常的标准折算加班费基数，另一部分加班则按照每月1,310元的标准折算加班费基数。另外创群公司没有按照规定为刘先购买社会保险，严重损害刘先利益，现刘先为维护自身合法利益，请求法院判令：1.创群公司支付刘先2012年3月1日至2014年4月20日之间的工资差额87,338元；2.创群公司支付刘先被迫解除劳动关系的经济补偿金52,000元；3.创群公司赔偿刘先因未参加社会保险而导致的保险费用损失20,000元。被告创群公司辩称：双方签订的劳动合同显示双方已经明确约定了刘先正常工作时间的月工资数额为1,100元、1,310元，因此计算刘先加班费应当以此为基数计算。创群公司在工资表中已明确列明了加班费的数额，且有刘先签字确认，也就表明工资的计算标准及方式经过双方一致同意的。此外，创群公司不存在缺勤扣款和基本底薪扣款的事实，刘先入职时，双方约定，若刘先每月工作26天、每天工作10小时，则创群公司每月足额支付相应的职等加给、职务加给、津贴、补贴等，若上班未达前述工作时数，相应职等加给、职务加给、津贴、补贴等按比例扣除。因此，创群公司已足额支付了刘先工资，无需支付其2012年3月1日至2014年3月19日之间的工资差额。刘先的行为属于自动离职，创群公司依法不支付经济补偿金，创群公司已为刘先购买了部分社保，且并未强迫刘先加班。至于刘先请求未购买社保的保险费用损失，是因为刘先未向创群公司提供真实的身份证信息，因此，创群公司无需赔偿。经审理查明：一、入职时间及职务：刘先于2006年7月27日入职创群公司处，担任品保部高级专员一职。二、签订劳动合同情况：双方签订了两份劳动合同，一份为固定期限劳动合同，期限自2011年1月1日起至2013年12月31日止，另一份无固定期限劳动合同，期限自2013年12月31日起至法定终止条件出现时止。三、参加社会保险情况：双方确认创群公司只为刘先购买了工伤保险及医疗保险。四、工资情况：1.劳动合同中关于工资的约定：双方签订的两份劳动合同约定初始工资分别为920元/月和1,310元/月，创群公司主张该初始工资即双方约定的正常工作时间的工资，因此，计算加班费应当以此为基数。刘先不予确认该初始工资即为双方约定的正常工作时间工资。2.工资结构：双方均确认刘先工资结构为基本工资+加班工资+职等加给+职务加给+技术津贴+绩效奖金+无尘室津贴+特别津贴+其他奖金+话费补贴+加项其他等。3.计算加班费的基数：双方均确认创群公司一直按以下基数计算加班费：若刘先每月工作26天、每天工作10小时之内的加班时间以最低工资标准为基数计算加班费；超出每月26天、每天10小时的加班时间以基本工资+职等加给+职务加给+技术津贴等为基数计算加班费。但刘先主张所有的加班费计算基数均要以基本工资+职等加给+职务加给+技术津贴等即30.57元/小时（5,320元÷21.75天÷8小时）为基数，创群公司主张其以最低工资标准为基数计算加班费是双方劳动合同约定，以“基本工资+职等加给+职务加给+技术津贴等除以21.75天除以8小时”为基数计算其他时间的加班费是给予劳动者额外福利，均符合法律规定。4.关于缺勤扣款：刘先主张部分月份工资中有缺勤扣款是创群公司无故扣款，但创群公司主张缺勤扣款是刘先上班未满每月26天、每天10小时的相应比例扣款，仲裁裁决创群公司因无法证明“缺勤扣款”这一扣除事项的合法性，应退还刘先相关的“缺勤扣款”款项，创群公司对仲裁裁决结果未提起诉讼，刘先2012年2月1日至2014年4月20日的缺勤扣款共计3,512.5元，其中2013年4月至2014年3月的缺勤扣款共计1,759.31元。5.2012年2月1日至2014年4月20日领取工资情况，详见附表。6.经核算，创群公司提供的工资表上显示刘先离职前十二个月（2013年4月至2014年3月）实得应付工资平均为6,375元每月。五、考勤情况：双方确认超出26天、10小时的加班时数为“其他加班工时”。2012年6月1日至2014年4月20日期间每月考勤情况详见附表。2012年2月至5月的考勤情况，创群公司表示无法提供正常上班时间、正常加班工时、休息日加班工时、其他加班工时等详细工作时间，刘先亦未能向本院提交该期间的具体上班时间。六、离职时间及原因：2014年4月21日刘先向创群公司出具《解除劳动关系通知书》，以以下理由解除与创群公司之间的劳动关系：1.未及时足额支付劳动报酬；2.未依法定险种参加社会保险及未支付社会保险费用；3.强迫超时加班；4.其他违法且损害劳动者利益的情形。创群公司确认已收到该《解除劳动关系通知书》。七、申请仲裁的时间、事项及仲裁裁决结果：2014年4月23日刘先向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申请仲裁，请求事项与诉讼请求一致。该庭于2014年6月13日裁决：1.在本裁决书生效后五日内由创群公司一次性退还刘先2012年4月1日至2014年2月28日期间的“缺勤扣款”：3,374.59元；2.驳回刘先的其他请求事项。八、其他需要说明事项：1.双方同意“其他加班工时”按休息日的加班方式计算；3.根据创群公司提供的工资表，刘先每月基本工资+职等加给+职务加给+技术津贴等平均数额为5,215元；4.自2011年3月1日起，东莞市企业职工最低工资标准调整为1,100元/月（折算为6.32元/小时）。2013年5月1日起，东莞市企业职工最低工资标准调整为1,310元/月（折算为7.53元/小时）；5.刘先未能向本院提交社保部门出具的关于不能补缴社保的证明。本院认为：刘先于2014年4月21日向创群公司发出解除劳动关系通知书，创群公司确认已收到该通知书，故双方的劳动关系于2014年4月21日已解除。刘先主张的工资差额包括“缺勤扣款”，现创群公司未能向本院解释“缺勤扣款”的计算方式导致本院无法核实该扣款与刘先固定工资的变动关系，且仲裁裁决创群公司应退还刘先相关的“缺勤扣款”款项，创群公司对仲裁裁决结果未提起诉讼，应视为创群公司服从仲裁裁决结果，本院认定创群公司应退还刘先相应“缺勤扣款”，根据现有证据可以证明刘先2012年2月1日至2014年4月20日的缺勤扣款共计3,512.5元，创群公司应退还刘先缺勤扣款3,512.5元。本案的争议焦点为1.创群公司是否已足额支付刘先2012年2月1日至2014年4月20日期间的工资；2.创群公司是否应当支付刘先解除劳动关系的经济补偿金。关于第一项争议焦点。双方对是否足额支付工资持不同意见，关键是双方对计算加班费基数持不同意见，但是双方确认创群公司一直均是按以下基数计算加班费：若刘先每月工作26天、每天工作10小时之内的加班时间以最低工资标准为基数计算加班费；超出每月26天、每天10小时的加班时间以基本工资+职等加给+职务加给+技术津贴等为基数计算加班费。本院认为，因双方未对计算加班费的基数进行明确的约定，且刘先对于实际执行的计算加班费基数此前一直未提出异议，应视为双方对此计算基数达成一致意见。故刘先每月工作26天、每天工作10小时之内的加班时间的加班费计算基数为最低工资标准，“其他加班工时”的计算基数为基本工资+职等加给+职务加给+技术津贴等。此外，双方同意“其他加班工时”按照休息日方式计算加班费，本院亦予以确认。关于2012年2月至5月的考勤时间，因双方均未有证据证明正常上班时间、加班时间等，本院酌情认定为每月24天，每天9小时。刘先主张基本工资+职等加给+职务加给+技术津贴等平均为5,320元即每小时30.57元，根据创群公司提供的工资表显示刘先基本工资+职等加给+职务加给+技术津贴等数额平均为5,215元，即便“其他加班工时”以30.57元/小时为基数计算。经核算，详见附表，创群公司已足额支付刘先2012年2月1日至2014年4月20日的工资，刘先请求创群公司支付其工资差额，本院不予支持。关于第二项争议焦点。创群公司确认其只为刘先购买了工伤及医疗保险，但根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，用人单位应当为劳动者购买基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险，现创群公司未为刘先购买齐全上述五种险种，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定的“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”情形。至于创群公司提出的刘先使用不真实的身份证，但因创群公司能为刘先购买了工伤及医疗保险，因此，创群公司的主张不能成为其不为刘先购买齐险种的理由，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，刘先提出解除劳动关系的理由之一“未依法定险种参加社会保险及未支付社会保险费用”有事实依据，该理由成立，创群公司应当支付刘先解除劳动关系的经济补偿金，又根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，“……本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经补偿金年限自本法施行之日起计算；在本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的，按照当时有关规定执行。”以及《中华人民共和国劳动合同法》第九十八条的规定：“本法自2008年1月1日起施行。”故创群公司应当支付给刘先解除劳动关系经济补偿金的期间为2008年1月至2014年4月20日，共计6.5个月。又因刘先离职前十二个月实得应付工资，加上本院认定创群公司应返还给刘先的离职前十二个月的缺勤扣款，刘先离职前月平均工资为6,521.6元，计算方式为6,375元+1,759.31元÷12个月=6,521.6元，因此，创群公司应支付给刘先解除劳动关系的经济补偿金为42,390.4元，计算方式为6,521.6元×6.5个月=42,390.4元，对于刘先超出部分的请求，本院不予支持。至于刘先请求创群公司赔偿因未参加社会保险而导致的保险费损失，因刘先未能向本院提供社保部门出具的关于不能补办社保的证明，故刘先该诉请不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条中关于劳动者可以请求用人单位赔偿损失的条件，对于该诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条,《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《广东省工资支付条例》第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞创群石英晶体有限公司于本判决发生法律效力起十五日内向原告刘先退还缺勤扣款3,512.5元；二、限被告东莞创群石英晶体有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告刘先支付解除劳动关系的经济补偿金42,390.4元；三、驳回原告刘先其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，原告申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。代理审判员  雷瑟琴二〇一四年九月二十四日书 记 员  卢凤英附表：刘先工作时间及工资情况年/月               正常上班时数（小时）              平日加班时数（小时）              双休日加班时数（小时）              法定节假日加班时数（小时）              其它加班时数（小时）              应得应付工资(元)              实得应付工资（元）              差额（元）                  2012/02              5895              0.00                   2012/03              1583.16               5981              0.00                   2012/04              6033              0.00                   2012/05              6085              0.00                   2012/06              160.00               38.00               40.00               0              0.00               1877.04               5937.59              0.00                   2012/07              184.00               46.00               40.00               0              0.00               2104.56               6169.17              0.00                   2012/08              183.50               44.00               40.00               0              0.00               2082.44               6099.93              0.00                   2012/09              160.00               38.00               60.00               0              10.00               2741.24               6733.93              0.00                   2012/10              136.00               28.00               20.00               0              4.50               1652.89               5454.8              0.00                   2012/11              128.00               32.00               40.00               0              0.00               1617.92               5551.86              0.00                   2012/12              167.50               42.00               40.00               0              4.00               2206.92               6182.15              0.00                   2013/01              184.00               44.00               40.00               0              0.00               2085.60               6150.21              0.00                   2013/02              80.00               20.00               34.00               0              0.00               1124.96               4730.47              0.00                   2013/03              168.00               42.00               40.00               0.00               0.00               1965.52               6032.09              0.00                   2013/04              168.00               42.00               40.00               8.00               10.00               2728.60               6471.96              0.00                   2013/05              80.00               20.00               20.00               98.00               0.00               3343.32               5128.99              0.00                   2013/06              152.00               38.00               60.00               8.00               0.00               2658.09               6547.18              0.00                   2013/07              180.00               46.00               40.00               0.00               0.00               2477.37               6427.55              0.00                   2013/08              166.50               42.00               40.00               0.00               0.00               2330.54               6132.78               0.00                   2013/09              154.50               40.00               40.00               8.00               0.00               2398.31               6188.51               0.00                   2013/10              160.00               40.00               40.00               24.00               0.00               2801.16               6449.31              0.00                   2013/11              168.00               42.00               50.00               0.00               0.00               2492.43               6502.01              0.00                   2013/12              176.00              44.00              50.00              0.00              0.00              2575.26               6574.83              0.00                   2014/01              136.00              34.00              40.00              48.00              40.00              5540.43               8227.26              0.00                   2014/02              120.00               30.00               20.00               24.00               0.00               2085.81               5048.61              0.00                   2014/03              168.00               42.00               58.00               0.00               4.00               2857.47               6802.4              0.00                   2014/04              140. 50               36.00               40.00               8.00               0.00               2247.70              5616.19              0.00                   备注：1.2012年2月至2012年5月应得应付工资计算方式为[21.75天×8小时+24天×（9-8）小时×1.5倍+（24-21.75）天×9小时×2倍]×6.32元/小时；2.2012年2月至2013年4月的应得应付工资计算方式为：（正常上班时数+平日加班时数×1.5+双休日加班时数×2+法定节假日加班时数×3）×6.32元/小时+其他加班时数×2×30.57元/小时；3. 2013年5月至2014年2月的应得应付工资计算方式为：（正常上班时数+平日加班时数×1.5+双休日加班时数×2+法定节假日加班时数×3）×7.53元/小时+其他加班时数×2×30.57元/小时。