湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘0121民初18号
原告张金璐，女，1991年11月7日出生，汉族，住长沙县。
委托代理人苏森林，湖南湘泉律师事务所律师。
委托代理人范婷，湖南湘泉律师事务所律师。
被告吴俊杰，男，1993年1月17日出生，汉族，住涟源市。
被告长沙经济技术开发区东晟渣土运输有限公司，住所地长沙经济技术开发区商业步行街商住楼10栋。
法定代表人杨建秋。
委托代理人吴芸，男，1990年3月24日出生，汉族，住长沙县。
被告中国人寿财产保险股份有限公司长沙市雨花区支公司，住所地湖南省长沙市雨花区车站南路与城南东路交界处城南物流大厦3楼。
负责人黄鸿武。
委托代理人扶招兵，湖南云天律师事务所律师。
原告张金璐与被告吴俊杰�长沙经济技术开发区东晟渣土运输有限公司（以下简称“东晟运输公司”）、中国人寿财产保险股份有限公司长沙市雨花区支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告张金璐请求本院判令：1、由三被告赔偿原告340718元；2、被告保险公司在交强险以及商业险范围内承担赔偿责任；3、由被告承担本案诉讼费用。
被告保险公司答辩意见：1、被告吴俊杰所驾驶的车辆投保了交强险及100万商业险，保险公司同意在保额内承担责任；2、本次事故吴俊杰仅负次要责任，超过交强险部分最多承担30%，且根据责任认定书记载吴俊杰有超载行为，因此根据双方保险合同约定第27款第一条第二项实用商业险10%绝对免赔率；3、已与被告吴俊杰就超出交强险�额的非医保用药达成了核减15%一致的意见；后期治疗费明显过高，建议以实际发生再主张；原告部分诉求要求过高，请求依法核减；原告为农村户口，应按农村标准计算；诉讼费、鉴定费保险公司不承担。
被告吴俊杰答辩意见：1、同意核减15%的非医保用药；2、根据商业险合同超载而扣除的10%绝对免赔应该由东晟运输公司承担，吴俊杰垫付了原告医药费60000元。
被告东晟运输公司答辩要点：1、被告吴俊杰因超载而扣除10%的商业险赔偿应由其吴俊杰承担；2、吴俊杰系挂靠东晟运输公司；3、其余意见以保险公司意见为准。
查明的事实
根据各方当事人诉辩意见和举证质证意见，本院确认如下法律事实：
一、各方当事人无争议的事实
1、2016年4月29日0时05分许，案外人陈哲明酒后驾驶未依法注册登记的小型汽车搭乘原告张金璐沿长沙县榔梨街道人民东路快速路由东往西行驶至长沙出入境检疫局前路段时，遇被告吴俊杰将发生故障且载物超过核定载质量湘Ａ×××××9号重型自卸货车停放在人民东路主道，因陈哲明驾驶车辆未确保行车安全，被告吴俊杰未在发生故障的车辆方向合理设置警示标志，导致两车相撞，造成陈哲明、张金璐受伤，两车不同程度受损的交通事故。长沙县公安局交警大队认定案外人陈哲明在本次事故中承担主要责任，被告吴俊杰承担次要责任，原告张金璐不承担责任。事故发生后张金璐以书面形式自愿放弃对陈哲明本次交通事故的索赔权利。
2、经查明吴俊杰驾驶的湘Ａ×××××号重型自卸货车系被告东晟运输公司登记所有，在被告保险公司投保了交强险及限额1000000元的商业第三者责任险及不计免赔附加险，事故发生在保险期间。
3、张金璐受伤后被送至湖南中医药大学第一附属医院、中山大学附属眼科医院住院治疗，共计住院114天，被告吴俊杰为其垫付了医药费60000元。
4、经湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，张金璐因此次交通事故所受损伤构成柒级伤残和拾级伤残，义眼座长期适用出现磨损等情况需要更换，建议每1-2年更换一次，每次更换费用预计需要人民币1000元，右下肢固定取出及定期复查等，其费用预计需要人民币6000元。护理期为150天，营养期为90天（含二期手术）。
二、各方当事人有争议的事实
1.张金璐各项损失的计算标准以及赔偿金额。对于张金璐的各项损失，本院分项认定如下：（1）医疗费，原告方主张的174091.99元中应剔除法医鉴定费2072.4元，剩余即为172019.59元，其中对2016年10月14日出具的两张6600元共13200元发票及2016年9月20日、10月13日、2017年1月5日所开具三张299元共897元收据，保险公司主张缺乏关联性，本院认为该两张发票及三张收据所载明的治疗事项及金额与本次交通事故具有因果关系，予以认定，另预交款10000元不应计算为医疗费，故医疗费共应认定为162019.59元；（2）后续治疗费，依法医鉴定结论，张金璐后期治疗需1-2年，更换一次义眼座，每次预1000元，根据我国人均寿命，原告主张更换义眼50000元并不过高；另取出内固定费用为6000元，故张金璐主张后续治疗费56000元，予以认定；（3）残疾赔偿金，原告主张按照城镇标准计算为269042元，被告认为原告的户口在农村应当按照农村标准计算。本院认为事故发生前原告在城镇就读研究生，应按照2017年度城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金，且原告主张未超过法律规定，故本院认定该项损失为269042元；（4）营养费，原告根据司法鉴定营养期为90日，主张营养费为9000元；被告保险公司认为营养费过高。本院认为，根据2017年城镇居民消费性支出23163元/年日60%计算，认定该项损失为3426.85元（23163元/年÷365天×90天×0.6）；（5）护理费，原告依据司法鉴定结论护理期为150日，主张该项损失为24000元；被告保险公司认为护理期限过长，应当以实际住院天数计算且标准应按私营标准90元/天计算。本院认为，因未提交护理人员的收入证明，应按湖南省上一年度居民服务行业42494元/年标准，结合鉴定结论护理期150日，认定该项损失为17463元（42494元/年÷365天×150天）；（6）住院伙食补助费，原告主张14680元，被告保险公司认为原告依据的标准过高，应核减。本院认为根据湖南省财政局关于国家机关一般工作人员的伙食补助费标准的100元/天，并根据住院天数114天计算，认定该项损失为11400元；（7）精神损害抚慰金，原告认定因本次事故，原告遭受病痛折磨且失去右眼，主张该项损失为80000元，被告认为原告对事故发生存在过错，应适当核减。本院认为原告因伤致残，且失去右眼，对原告的精神有较大的损害，本院认定该项损失为50000元；（8）交通费，原告主张20000元，被告保险公司认为参照实际住院天数10元/天计算。本院认为原告往返广州就医交通费开支较大，本院酌情认定为7000元；（9）鉴定费2072.4元。
以上原告张金璐的损失共计578423.84元。
2.关于保险公司提出的商业险10%绝对免赔是否成立以及由谁承担。被告保险公司认为被告吴俊杰在发生交通事故时有超载行为，应按保险合同实行商业险10%绝对免赔，原告认为吴俊杰购买了不计免赔且保险公司并未就扣除10%责任的免责条款进行充分说明义务。本院认为，吴俊杰所驾车辆虽然超载但发�事故时车辆系停驶在路边等待维修，其主要过错在于妨碍交通，未设置安全警示标识，事故发生时与超载无因果关系，故保险公司10%绝对免赔的抗辩理由，不予采纳。
3.关于东晟运输公司与吴俊杰责任承担方式。本院认为，赔偿权利人请求由实际经营人和名义经营人承担连带赔偿责任的，法院应予支持，另挂靠单位收入一定管理费用，享有运行利益，故认定被告东晟运输公司与吴俊杰对原告的损失承担连带赔偿责任。
判决的理由与结果
本院认为：一、交警部门作出的案外人陈哲明负主要责任，被告吴俊杰负次要责任，原告张金璐不负事故责任，该交通事故认定书合法有效，予以采信。本院认定被告吴俊杰承担30%的责任。
二、交通事故造成张金璐的损失，应当由保险公司先在交强险限额和商业三责险赔偿限额内进行赔偿，不足部分根据过错原则由吴俊杰负责赔偿。因张金璐的总损已达578423.84元，交强险医疗项和交强险伤残项损失均超过交强险限额，故本院直接认定保险公司在交强险限额内赔偿张金璐120000元。张金璐在交强险未获赔的损失458423.84元（578423.84-120000元），除去鉴定费2072.40元以及非医保用药22802.94元[（162019.59元-10000元）×15%],剩余433548.5元（458423.84元-2072.40元-22802.94元）由被告保险公司按照责任比例30%在三责险限额内赔偿张金璐130064.55元。故保险公司共赔偿原告张金璐250064.55元（120000元+130064.55元）。
三、张金璐鉴定费2072.40元和非医保用药22802.94元，共计24875.34元，应当由被告吴俊杰和东晟运输公司按照30%的责任比例连带承担7462.6元。因被告吴俊杰已垫付60000元，故原告张金璐应在收取保险公司的赔偿款中返还被告吴俊杰52537.4元（60000元-7462.6元�。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第八条第二款、第九条、第十条，《最高人民法院关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，第十六条之规定，判决如下：
一、由被告吴俊杰、长沙经济技术开发区东晟渣土运输有限公司连带赔偿原告张金璐的损失7462.6元；（已履行）
二、被告中国人寿财产保险股份有限公司长沙市雨花区支公司在本判决生效后十日内赔偿原告张金璐的损失250064.55元；（先予执行120000元）
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2004元，减半收取1002元，由原告张金璐承担302元，被告吴俊杰、长沙经济技术开发区东晟渣土运输有限公司共同承担700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 罗海涛
二〇一八年三月五日
书记员 方 涛
附本判决所引用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第�条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，�偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、�体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；
（三）其他损害情形的精神抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定�除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《最高人民法院关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
�一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当支付迟延履行金。