陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终1015号
上诉人（一审被告）：谢学龙，男，1962年6月21日出生，汉族，住陕西省靖边县。
上诉人（一审被告）：刘有东，男，1962年12月12日出生，汉族，住陕西省靖边县。
上诉人（一审被告）：卢毅，男，1965年4月19日出生，汉族，住陕西省靖边县。
上诉人（一审被告）：李明，男，1978年11月28日出生，汉族，住陕西省靖边县。
四上诉人共同委托诉讼代理人：李永宏，陕西省靖边县东坑法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审原告）：贾树芳，女，1946年10月10日出生，汉族，住陕西省靖边县。系死者牛克海之母。
被上诉人（一审原告）：石秀艳，女，1978年1月8日出生，汉族，住陕西省靖边县。系死者牛克海之妻。
被上诉人（一审原告）：牛辽，男，2002年4月22日出生，汉族，住陕西省靖边县。系死者牛克海长子。
被上诉人（一审原告）：牛飞，男，2007年6月21日出生，汉族，住陕西省靖边县，系死者牛克海次子。
四上诉人共同委托诉讼代理人：白立新，陕西博纳新律师事务所律师。
上诉人谢学龙、卢毅、刘有东、李明因与被上诉人贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽生命权纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院(2016)陕0824民初599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月23日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
谢学龙、卢毅、刘有东、李明上诉请求：1、撤销陕西省靖边县人民法院(2016)陕0824民初599号民事判决，对本案进行重新审理；2、本案一、二审诉讼费用由贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽负担。
事实和理由：1、谢学龙、卢毅、刘有东、李明、牛克海共喝了27瓶青岛9度啤酒，根据酒精度计算每人4两，不可能将牛克海喝坏。牛克海死因不明，不能排除自杀、他杀或其他原因死亡。牛克海因赌博欠赌博债，有被赌博债逼迫自杀的可能。2、谢学龙、卢毅、刘有东、李明与牛克海共同喝洒，没有侵权，一审判决以侵害生命权，适用侵权行为法律条款判决，属于适用法律错误。
贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽辩称：1、五个人喝了27瓶酒，无法推断每人喝了多少酒，谢学龙、卢毅、刘有东、李明推断牛克海喝了4两酒不应该喝坏，不符合事实，牛克海在喝酒过量之后没有得到共同饮酒人合理的帮助导致其身体不适，发生呕吐，食物倒流窒息而亡。牛克海饮酒后没有受到他人的外力侵害，公安机关已经将该事实确认，同时根据尸表检查牛克海没有自杀或他杀的可能。2、谢学龙、卢毅、刘有东、李明等共同饮酒人没有尽到照看牛克海的义务，谢学龙、卢毅、刘有东、李明等共同饮酒人不但有法律上的责任，而且有道义上的义务。
贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽向一审法院起诉请求：1、谢学龙、卢毅、刘有东、李明共同承担牛克海死亡赔偿金173780元、丧葬费26059.5元、精神抚慰金50000元、被扶养费生活费59257.5元，合计309097.5元；2、本案诉讼费用由谢学龙、卢毅、刘有东、李明负担。
一审法院认定事实：2015年9月16日中午12时许，谢学龙、李明、卢毅约好一起到谢学龙家喝酒。中途卢毅打电话叫来牛克海，谢学龙打电话叫来刘有东一起喝酒。五人通过玩“捉老麻”、“扎金花”等游戏喝啤酒，到2015年9月16日下午3时结束喝酒时，共喝啤酒二十七、八瓶。2015年9月16日晚9时许牛克海回到家中，呕吐不止，接着口吐白沫，后经靖边县人民医院抢救无效死亡。
另查明，贾树芳系牛克海母亲，石秀艳系牛克海妻子，牛辽系牛克海长子，牛飞系牛克海次子。均为农村居民户口。贾树芳生育子女七人。
一审法院认为，谢学龙、卢毅、刘有东、李明与牛克海共同饮酒，在饮酒过程中通过玩“捉老麻”、“扎金花”等游戏相互劝酒。饮酒结束后，各自自行离开，谢学龙、卢毅、刘有东、李明未尽到注意义务，未给牛克海家属告知牛克海饮酒情况，导致牛克海家属未能及时采取有效的照顾措施，导致牛克海死亡。谢学龙、卢毅、刘有东、李明对牛克海未尽到相应的注意和照顾义务，存在一定的过错，在本案中应互负连带责任，承担本案40%的赔偿责任。牛克海作为成年人和完全民事行为能力人，应当对自己的日常生活行为有足够的自我认知和预见能力，应当意识到饮酒有可能产生的危险性和严重性，在喝酒前及喝酒过程中对自己的身体状况是否正常以及是否适宜饮酒，应当进行自我衡量和把握，但其未能正确预见，采取有效的自我保护措施，导致自身死亡后果的发生，故其对此次事件应当承担主要责任。
贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽请求的死亡赔偿金参照农村居民可支配收入计算为173780元，丧葬费按照法律规定计算为26059.5元。被抚养人生活费按照法律规定计算，贾树芳19940.5元，牛辽131**.3元，牛飞32920.8元，被扶养人生活费共计66029.6元；因贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽请求59257.5元，故被扶养人生活费应当确定为59257.5元。以上损失共计259097元，谢学龙、卢毅、刘有东、李明应共同承担40%即103638.8元。牛克海母亲年龄较大，孩子年幼，其死亡后给家庭造成了严重伤害，应当给予一定的精神赔偿，根据本地实际生活水平和双方的过错程度，一审法院确定精神损害抚慰金为10000元。
贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽的其他诉讼请求一审法院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十一条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、二十七条、二十八条、二十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，一审法院判决：
一、由谢学龙、卢毅、李明、刘有东互负连带责任，于一审判决生效后10内按责任比例赔偿贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽各项损失共计113638.8元。
二、驳回贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽的其他诉讼请求。
一审案件受理费1300元，贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽负担780元，谢学龙、卢毅、刘有东、李明负担520元。
一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。
二审中，当事人没有提交新证据。本院依法向靖边县公安局小河派出所调取了靖边县公安司法鉴定中心靖公（司法）鉴（法）字[2015]098号尸表检验分析意见、接处警情况登记表。谢学龙、卢毅、刘有东、李明对尸表检验分析意见、接处警情况登记表的质证意见为：没有对尸体进行解剖，不能证明牛克海的死与喝酒有关系。本院认证意见为：尸表检验分析意见、接处警情况登记表客观真实，与案件有关联，本院予以认定。
本院查明，牛克海排除机械性暴力致死。靖边县公安局小河派出所对牛克海死亡一案的处理结果：非正常死亡处理。
本院认为，综合当事人诉辩主张，本案争议的焦点为：1、牛克海死亡原因；2、一审法院法律适用是否妥当。
关于牛克海死亡原因问题。陕西省靖边县公安司法鉴定中心靖公（司法）鉴（法）字[2015]098号尸表检验分析意见：牛克海排除机械性暴力致死，靖边县公安局小河派出所对牛克海死亡一案的处理结果：非正常死亡处理。根据上述事实，靖边县公安局并未确认牛克海系自杀、他杀或其他原因死亡，谢学龙、卢毅、刘有东、李明主张牛克海死因不明，不能排除自杀、他杀或其他原因死亡的可能，没有提供证据支持，不能认定。根据日常经验、生活常识，饮酒过量可能致人死亡，牛克海饮酒后当日死亡，可以认定牛克海的死亡与饮酒有相当因果关系。
关于法律适用问题。侵权责任包括作为侵权责任与不作为侵权责任两种类型。不作为侵权责任是指加害人违反特定的作为义务的加害行为所致损害引发的侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。该规定中的安全保障义务就是不作为侵权责任中加害人负有的特定的作为义务，违反该义务就构成不作为侵权责任。
谢学龙、卢毅、刘有东、李明与牛克海共同饮酒，基于社会公德和善良风俗，谢学龙、卢毅、刘有东、李明与牛克海五人饮酒过程中至五人酒醒前，在五人中应产生互相保护，互相救助的义务，该义务与《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定的安全保障义务类似，故本案应类推适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款。
谢学龙、卢毅、刘有东、李明在饮酒结束后至牛克海酒醒前未履行保护、救助牛克海的义务，产生了牛克海死亡后果。牛克海死亡与五人饮酒行为具有相当因果关系，故谢学龙、卢毅、刘有东、李明对牛克海死亡后果应承担相应的侵权责任。牛克海作为成年人，具有完全民事行为能力，饮酒后应采取有效的自我保护措施，牛克海未采取有效的自我保护措施，导致自己死亡，故牛克海对自己死亡应当承担主要责任即60%的责任。谢学龙、卢毅、刘有东、李明对牛克海死亡应承担次要责任，四人分别承担10%的责任，即每人承担28409.7元。
谢学龙、卢毅、刘有东、李明、牛克海在饮酒过程中至五人酒醒前，负有互相保护，互相救助的义务，谢学龙、卢毅、刘有东、李明均未履行对牛克海的保护、救助义务，谢学龙、卢毅、刘有东、李明对牛克海死亡具有共同过失，故谢学龙、卢毅、刘有东、李明对上述债务应互负连带责任。
综上所述，谢学龙、卢毅、刘有东、李明的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，判决谢学龙、卢毅、刘有东、李明共同承担40%的赔偿责任错误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款、第十条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、十八条、二十七条、二十八条、二十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持陕西省靖边县人民法院(2016)陕0824民初599号民事判决第二项。
二、变更陕西省靖边县人民法院(2016)陕0824民初599号民事判决第一项为：谢学龙、卢毅、刘有东、李明在本判决生效之日起十日内分别赔偿贾树芳、石秀艳、牛飞、牛辽损失28409.7元，赔偿总额为：113638.8元。在113638.8元范围内，谢学龙、卢毅、刘有东、李明互负连带责任。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2570元，由谢学龙、卢毅、刘有东、李明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛海鸥
审 判 员 乔幼涛
代理审判员 闫徐平
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 田建伟