杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭西民初字第937号
原告：朱家坤。
委托代理人：李万生，浙江高名律师事务所律师。
被告：杭州久吉机械有限公司，住所地浙江省杭州市转塘街道外桐坞工业区块1号1002室。
法定代表人：胡泽洪，总经理。
委托代理人：虞逸烽，浙江峰翔律师事务所律师。
原告朱家坤诉被告杭州久吉机械有限公司（以下简称久吉公司）劳动争议一案，本院于2014年5月4日受理。2014年5月13日，本院又受理了久吉公司诉朱家坤劳动争议一案，本院依法进行并案审理，适用简易程序，于2014年6月17日开庭进行了审理。朱家坤的委托代理人李万生、久吉公司的委托代理人虞逸烽到庭参加诉讼。后转为普通程序，于2014年9月11日再次开庭进行了审理。朱家坤及其委托代理人李万生、久吉公司的委托代理人虞逸烽本案现已审理终结。
朱家坤诉称：朱家坤于2012年2月11日到久吉公司工作，工种为机械制造。久吉公司未为朱家坤缴纳社会保险，亦未与朱家坤签订劳动合同。2013年7月12日13时30分许，朱家坤在车间工作时，被倒下的工件砸伤左脚踝，被送往医院进行手术治疗。朱家坤在浙一医院住院32天，其中12天由朱家坤的妻子护理，其余时间由久吉公司派人护理。2013年11月20日，朱家坤被认定为工伤。2013年12月31日，朱家坤经鉴定为十级伤残。朱家坤申请劳动争议仲裁后，对仲裁裁决中已获支持的部分无异议，对其余部分有异议：朱家坤的停工留薪期工资应该为21463.75元，以朱家坤事发前连续12个月的平均工资3902.50元／月为计算基数，乘以5.5个月（截至评残前一日）；护理费为1843.20元，以上年度社会平均工资153.20元／天为基数，乘以12天；住院伙食补助费为3360元，应以出差人员标准150元／天的70%为基数，乘以住院天数32天；未签订劳动合同双倍工资不足部分应为38799.80元，以每月实发工资为基数计算，而不应以职工上月实得工资的70%为基数计算；经济补偿金应为7805元，以朱家坤受伤前连续12个月平均工资3902.50元为基数，乘以2。故朱家坤请求判令：1、久吉公司支付朱家坤一次性伤残补助金27317.50元、一次性工伤医疗补助金6681.16元、一次性伤残就业补助金6681.16元，伤残鉴定费300元、医疗费43元、交通费67元、护理费1843.20元、住院伙食补助费3360元、停工留薪期工资21463.75元，合计67756.77元；2、久吉公司支付朱家坤2012年3月11日至2013年2月10日期间未签订劳动合同双倍工资不足部分38799.80元；3、久吉公司支付朱家坤经济补偿金7805元；4、解除双方劳动关系；5、久吉公司承担本案诉讼费用。
久吉公司辩称：1、朱家坤的实际工资由基础工资加绩效工资等组成。朱家坤发生工伤后，久吉公司已经支付了其五个月基本工资作为生活费，且朱家坤主张的停工留薪期过长，应予以扣减。护理费、住院伙食补助费主张过高，应予以扣减。2、双方劳动关系自2011年10月成立，朱家坤要求支付2012年3月11日至2013年2月10日期间未签订劳动合同双倍工资不足部分的请求已经超过诉讼时效，不应支持。3、朱家坤发生工伤后至其治疗终结，未到久吉公司办理请假手续，属于无正当理由旷工且未履行请假手续，久吉公司无需支付经济补偿金。4、同意朱家坤提出的解除劳动关系的请求。在庭审中，久吉公司表示对仲裁裁决中除双倍工资外的其他内容均无异议；停工留薪期工资中应当扣除已经支付的7350元。
久吉公司诉称：2011年10月，朱家坤经人介绍进入久吉公司工作。因当时朱家坤在外经营三轮车运营，双方协商后，考虑到朱家坤家庭经济原因，久吉公司同意朱家坤以兼职形式从事机械制造工作。2013年7月12日，朱家坤在久吉公司处被工具砸伤，经鉴定构成工伤、十级伤残。朱家坤治疗后无正当理由旷工至今。朱家坤主张的双倍工资已经超过法律规定的时效，不应予以支持。故请求判令：久吉公司无需向朱家坤支付2012年3月11至2013年2月10日期间双倍工资不足部分26994.80元。
朱家坤辩称：朱家坤提供的工资表能够证明入职时间是2012年2月11日。朱家坤申请仲裁时，未超过仲裁时效。久吉公司的诉讼请求不符合法律规定，请求予以驳回。
朱家坤就其主张向本院提供以下证据材料：
1.仲裁裁决书1份，用以证明本案已经过仲裁程序；
2.工伤认定书1份，用以证明朱家坤受伤并被认定为工伤；
3.劳动能力鉴定表1份，用以证明朱家坤被鉴定为十级伤残。
4.住院病历1份、医疗诊断证明书4份，用以证明朱家坤住院治疗的经过；
5.票据1份，用以证明朱家坤支出的劳动能力鉴定费用；
6.医药费票据1组，用以证明朱家坤支出的门诊治疗费用；
7.交通费票据1组，用以证明朱家坤发生工伤后，因治病、申请仲裁所发生的交通费；
8.工资条1组、银行帐户明细1份，用以证明朱家坤每月实际收入情况；
9.收件回执1份，用以证明朱家坤于2014年1月13日申请仲裁。
上述证据经质证，久吉公司对证据1至3、5至9无异议。对证据4中2013年9月11日的医疗诊断证明书的真实性有异议，有涂改痕迹，对其他证据无异议。
久吉公司就其主张向本院提供以下证据材料：
1.仲裁裁决书1份，用以证明本案已经过仲裁程序；
2.考勤表1份；
3.工资条1组；
4.记账凭证1组；
5.转账记录1组；
证据2至5用以证明双方于2011年10月起建立劳动合同关系；
6.领（付）款凭证2份，用以证明久吉公司在朱家坤治疗期间持续向朱家坤发放工资，共计7350元。
上述证据经质证，朱家坤对证据1的真实性没有异议，对内容有部分异议。对证据2的真实性有异议，朱家坤从未见过，是久吉公司单方制作的。对证据3至5，对2012年2月11日之前的均有异议，对之后的均无异议。对证据6的真实性无异议。
本院对双方提供的上述证据材料认证如下：朱家坤提供的证据4中2013年9月13日的诊断说明书有添加的痕迹，对添加的内容，本院不予确认，对其余内容本院予以确认。原告提供的其他证据，本院均予以确认。久吉公司提供的证据1，本院予以确认。证据2至5中涉及2012年2月11日之前的部分均系久吉公司自行制作，朱家坤不予认可，故本院不予确认；其他部分朱家坤予以认可，本院予以确认。证据6，本院予以确认。
本院根据双方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
朱家坤于2012年2月11日进入久吉公司，从事机械制造工作。入职后，久吉公司未与朱家坤签订书面劳动合同，但双方约定朱家坤的工资实行计件制。2013年7月12日下午13时30分许，朱家坤在车间工作时不慎被工件砸伤左脚踝，随即被送往医院救治，经诊断为左脚踝及脚后跟严重撕脱受伤。朱家坤共住院32天，其中家属自行护理12天。2013年11月20日，杭州市西湖区人力资源和社会保障局认定朱家坤构成工伤。2013年12月31日，杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定确认朱家坤构成十级伤残。另查明，朱家坤受伤后，久吉公司曾支付其7350元生活费。朱家坤受伤前十二个月（2012年7月至2013年6月）的平均工资为4098.92元。久吉公司未为朱家坤缴纳社会保险。
2014年1月13日，朱家坤向杭州市西湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除双方劳动关系，并由久吉公司支付一次性伤残补助金27317.5元、一次性工伤医疗补助金6681.16元和一次性就业补助金6681.16元、停工留薪期工资21463.75元、护理费1901.40元、住院伙食补助费3360元、营养费1600元、医药费43元、交通费67元、鉴定费300元；2、久吉公司支付朱家坤2012年3月11日至2013年2月10日期间未签劳动合同双倍工资不足部分45411元；3、久吉公司支付朱家坤经济补偿金7805元。2014年4月18日，杭州市西湖区劳动争议仲裁委员会裁决：1、久吉公司支付朱家坤停工留薪期工资15463.75元、一次性伤残补助金27317.5元、一次性工伤医疗补助金6681.16元和一次性伤残就业补助金6681.16元、伤残鉴定费300元、医疗费43元、交通费67元、护理费1200元及住院伙食补助费480元；2、久吉公司支付朱家坤2012年3月11日至2013年2月10日期间未签劳动合同双倍工资不足部分26994.8元；2、驳回朱家坤的其他请求。朱家坤、久吉公司均不服该裁决，分别诉至本院，要求判如所请。
本院认为：一、关于解除劳动合同的问题。久吉公司未为朱家坤缴纳社会保险，且朱家坤构成工伤，故朱家坤有权解除双方劳动关系。朱家坤于申请劳动争议仲裁时作出解除劳动关系的意思表示，故双方劳动关系于久吉公司收到朱家坤的申请书副本之日即2014年1月27日解除。
二、关于工伤保险待遇的问题。第一，久吉公司对朱家坤主张的一次性伤残补助金27317.5元、一次性工伤医疗补助金6681.16元、一次性伤残就业补助金6681.16元、医疗费43元、交通费67元、鉴定费300元均无异议，本院予以确认。第二，久吉公司对朱家坤主张的停工留薪期工资21463.75元无异议，本院予以确认，久吉公司已经支付朱家坤的生活费7350元可从中扣除，尚应支付14113.75元。第三，朱家坤主张护理费按每日153.20元计算，应属合理，故护理费应为1838元（153.20元×12天）。第四，住院伙食补助费应当以50元／天为标准，计算32天，计1600元。
三、关于未签订劳动合同双倍工资的问题。朱家坤主张的入职时间为2012年2月11日，久吉公司则认为是2011年10月，但久吉公司对此并无有效证据加以证明，故本院认定朱家坤的入职时间为2012年2月11日。朱家坤入职后，久吉公司未与其签订书面劳动合同，应当自2012年3月11日起支付朱家坤双倍工资至2013年2月10日。故对朱家坤要求久吉公司支付上述期间双倍工资不足部分的请求，本院予以支持。因朱家坤的工资实行计件制，每月实发工资数额浮动较大，难以区分工资、奖金、物价补贴等项目，故双倍工资不足部分应以实得工资的70%为工资基数计算，计24478元［（1896元÷21.75元／天×15天＋2350元＋1658元＋1419元＋4400元＋3094元＋3714元＋4769元＋5617元＋5871元＋2787元÷21.75元／天×6天）×70%］。因久吉公司仅对是否应支付双倍工资不足部分有异议，对仲裁裁决中双倍工资不足部分数额26994.8元不持异议，本院对该数额予以确认。
四、关于解除劳动合同经济补偿的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，久吉公司未为朱家坤缴纳社会保险费，朱家坤在申请仲裁时以此为由要求解除劳动合同，久吉公司应当支付朱家坤经济补偿。朱家坤发生工伤前十二个月（2012年6月至2013年6月，其中2013年1月整月未上班无工资）平均工资为3902.5元，经济补偿应为7805元（3902.5元×2）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第（二）项、第六十二条第二款之规定，判决如下：
一、朱家坤与杭州久吉机械有限公司的劳动关系于2014年1月27日解除；
二、杭州久吉机械有限公司支付朱家坤一次性伤残补助金27317.5元、一次性工伤医疗补助金6681.16元、一次性伤残就业补助金6681.16元、医疗费43元、交通费67元、鉴定费300元、停工留薪期工资14113.75元、护理费1838元、住院伙食补助费1600元，合计58641.57元；
三、杭州久吉机械有限公司支付朱家坤2012年3月11日至2013年2月10日期间双倍工资不足部分26994.80元；
四、杭州久吉机械有限公司支付朱家坤经济补偿金7805元；
五、上述第二至四项合计93441.37元，杭州久吉机械有限公司于本判决生效之日起七日内付清；
六、驳回朱家坤的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免收案件受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
审 判 长 饶端洁
人民陪审员 王亚然
人民陪审员 王景莉
二〇一四年十一月三日
书 记 员 黄娟芬