陕西省勉县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）勉民初字第00519号
原告：汤某某，男，生于1957年2月21日，汉族，农民。
委托代理人：吴建宏，勉县武侯法律服务所法律服务工作者。
被告：郭某某，男，生于1968年11月3日，汉族，农民。
原告汤某某与被告郭某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月17日立案受理，依法由审判员张岢适用简易程序公开开庭进行审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年7月，被告雇佣原告到被告承揽的某公司院内建筑工地从事浇筑混凝土的工作，协商工资为每天75元。2014年12月8日中午，原告在正常干活时，不慎被搅拌机齿轮压伤，事发后被告送原告到勉县骨科医院进行救治，被勉县骨科医院诊断为：1、左手挤压伤合并关节囊损伤；2、左手指末节不全离断；左3、4掌骨骨折。经住院治疗9天后，因被告拒付医疗费，原告又无力自行垫付医疗费，只好先行出院回家疗养。至2015年2月9日原告又自行到医院做了二次手术，支出治疗费3940.74元，期间共支付门诊治疗费650.4元。事后经多次与被告协商赔偿事宜无果，原告只好于2015年3月申请了司法鉴定，原告的伤残程度被鉴定为9级，支出鉴定费1560元。现诉至人民法院，请求依法判令被告赔偿原告因伤造成的经济损失：医疗费4591.15元、住院伙食补助费1350元、营养费900元、护理费3000元（变更后）、误工费9000元、伤残赔偿金31728元（变更后）、鉴定费1560元，合计52129.15元。
被告辩称：原告受雇佣在干活时被搅拌机齿轮压伤手属实，但我是将混凝土搅拌、运送的活承包给马永祥的，后马永祥雇佣原告运送混凝土，我按每人每天80元给马永祥支付工人工资，故原告是马永祥的雇员而不是我的，原告的损失应找马永祥赔偿。且我们工地在施工中经常对工人开会强调要注意安全，但事发当天因原告偷懒且在干活时不注意安全，又擅自操作搅拌机放料，才导致手被搅拌机夹伤，原告自身存在过错。另外原告第一次住院治疗的医疗费14931.75元、生活费460元和护理人员工资720元全部是由我支付的，原告第二次住院时我还向其给付了4000元用于治疗，原告出院后我还在他家附近找好诊所为原告门诊治疗并支付了挂吊针的治疗费用。上述我已支出均应当在我赔偿时予以扣减。同时，我愿意适当给被告赔偿一部分，但原告请求赔偿费用过高；医疗费中在阳光大药房的外购药物票据不应赔偿；因我征询意见事原告自认为不再需要护理人，故其护理费我不予承担。
经审理查明：2014年7月，被告郭某某承包了某公司厂区院内一建筑工地的混凝土浇筑工程，马永祥受被告委托组织工人施工。马永祥随即找来原告等工人施工，并安排原告用手推车运送混凝土，被告按实际施工人数和天数将工资交由马永祥发放。2014年12月8日中午，原告将手推车放于搅拌机出料口，用左手扳搅拌机电闸给手推车放料，左手收回时不慎被搅拌机搅拌桶外圈的齿轮压伤。被告安排在现场的带工人员立即将原告送往勉县骨伤科医院住院治疗，原告被诊断为：1、左手挤压伤合并关节囊损伤；2、左中指末节不全离断；3、左3、4、5掌骨骨折。原告住院治疗9天后伤情好转要求出院回家休养，该院告知相应风险后为原告办理出院，并医嘱继续择院治疗，原告本次治疗产生门诊费58.9元、住院医疗费14873.75元，共计14932.65元。2015年2月9日，原告再次入住勉县骨伤科医院做二次手术取内固定，被诊断为：1、左手中指中节指骨骨折内固定术后；2、左手第3、5掌骨骨折内固定术后。原告住院治疗5天，支出住院医疗费3940.74元后要求出院，出院医嘱为：1、避免过早活动；2、给予伤口换药；3、术后14天拆线；4、出院后继续门诊治疗，不适随诊。原告两次出院后，还分别在骨伤科医院、同沟寺中心卫生院和周家山中心卫生院继续门诊治疗，共支出门诊费共计513.5元。原告在上述门诊期间，被告还联系了原告家附近的诊所为原告门诊治疗（挂吊针），所产生的门诊费836元均由被告向诊所支付。陕西汉中汉航法医司法鉴定所于2015年3月9日作出《法医学司法鉴定意见书》，评定：原告汤某某的伤残等级综合评定为九级伤残；误工期评定为70日，营养期和护理期均评定为30日。原告并为此支出鉴定费1560元。后双方就赔偿事宜协商未果，原告遂诉至本院，提出前述诉讼请求；被告以上述理由予以答辩。审理中经调解双方未能达成协议。
另查明：原告第一次住院期间，被告安排人员对被告进行护理，并以每天70元的工资支付了护理费630元；医疗费14932.65元也由被告支付；出院时被告给付原告400元并购买了60元物品，共支出460元。原告第二次住院治疗时，被告向原告给付4000元用于支付医疗费。2014年陕西省农村居民人均纯收入为7932元。庭审中原告同意将被告支付的护理费630元、出院时给付的460元、在诊所支出的挂吊针费用836元和第二次住院给付的4000元从赔偿款中扣减。
上述事实，有原、被告陈述，双方身份证复印件，原告两次在勉县骨伤科医院治疗的病历档案、诊断证明、医疗费发票，原告几次门诊治疗的门诊费票据，《法医学司法鉴定意见书》及鉴定费发票，被告垫支费用的证明和证人证言等等证据在卷佐证，并经当庭举证、质证、认证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告郭某某承包了混凝土浇筑工程后，委托马永祥找来原告汤某某等人施工，原告用手推车运送混凝土，被告支付工资，双方即形成提供劳务关系。虽原告等人是直接由马永祥找来施工的，工资也是从马永祥处领取，但被告和马永祥之间并不以完成一定工作量或交付相应劳动成果来确定报酬，而是由被告是按工人人数和劳动天数将实际工资交给马永祥，且马永祥本人也参加劳动并按天计酬，故被告和马永祥之间并不形成工程承包关系或承揽关系，而是马永祥仅为被告的现场带工人员，原告仍是为被告提供劳务。且被告在本案审理前期也承认原告是为其干活，马永祥是其安排的带工人员。故对被告认为其是将混凝土搅拌、运送的活承包给马永祥、原告与自己并不形成雇佣（劳务）关系的辩解理由本院不予采纳。我国《侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。原告作为提供劳务方，已经工作近五个月，明知一手扶手推车一手扳搅拌机电闸放料并不安全，但在被告曾开会要求工人注意劳动安全的情况下仍用存在安全隐患的方式操作，忽视自身安全，导致左手在扳电闸放料后被搅拌桶压伤，原告对自身受伤存在一定过错。被告作为接受劳务方，对搅拌机放料既没有制定相应安全操作规章，也没有长期安排专人坚守操作，在发现工人一手扶手推车一手扳搅拌机电闸放料存在安全隐患时，也没有进行制止，虽曾开会要求工人注意生产安全，但实际没有起到安全监管作用，对原告因此受伤被告也具有一定过错，应承担相应赔偿责任。本院根据双方在事故发生时的具体过错，综合认定由原告汤某某承担事故20%的责任，被告郭某某承担事故80%的责任。故对原告要求被告赔偿因伤造成经济损失的诉讼请求本院予以支持，但应根据双方责任大小予以确定，具体赔偿数额依法核定。被告对原告提交《法医学司法鉴定意见书》评定结果均无异议，但以原告在征询意见时自认为不再需要护理人而拒赔护理费，因鉴定机构是根据原告的实际伤情并参照相关评定标准作出，比较客观真实，而被告既不能提交相反证明原告治疗不需要专人护理，又未申请重新鉴定，故对被告的辩解意见本院不予采纳，原告的损失应按照鉴定意见确定。原告第一次住院医疗费14932.65元、第二次住院医疗费3940.74元、两次出院后门诊费513.5元、被告在诊所支付原告的门诊（挂吊针）费836元，共计20222.89元双方均无异议，本院予以确认。原告提交的门诊费票据中，有6张共计99.9元的门诊费票据系第一联报销凭证和第二联记账联重复提交，该99.9元门诊费因重复计算本院不予认定；有在阳光大药房外购药物票据两张共43元，被告对此不予认可，因原告既无医院要求外购药物的医嘱，该票据上也无购药人姓名，故对该43元本院亦不予认定。原告要求按30元／天计赔住院伙食补助费符合本地经济状况，本院予以确认，但其未提交计算30天的相关依据，故原告该项费用应以实际住院天数14天计算，共计420元。原告要求按20元／天计赔营养费较为合理，本院予以确认；求按100元／天计赔护理费，结合本地经济状况和原告具体伤情，护理费本院酌情确定为80元／天，但因原告第一次住院9天的护理费系被告实际按70元／天支付，该期间的护理费应以实际支出为准；原告要求按100元／天计误工费，但其受伤前工资实际为75元／天，故误工费应按照原告实际工资75元／天计赔；计算时间因原告已经提交的具体鉴定意见，原告又未能提交鉴定意见中的营养期和误工期低于实际时间的相应证据，故原告的上述三项费用计赔时间应按照鉴定意见书评定的30天、30天和70天计算；即营养费为600元、护理费为2310元、误工费为5250元。原告要求赔偿伤残赔偿金31728元和鉴定费1560元，被告对此均无异议，且伤残赔偿金计算标准和方法均符合法律规定，鉴定费亦有相应票据为证，该两项费用本院予以确认。被告要求在赔偿时扣减已支付的第一次治疗医疗费14932.65元、护理费630元、原告出院支付的460元、第二次治疗给付的4000元和在诊所支出的挂吊针费用836元，共计20858.65元；原告同意扣减其他费用，但认为第一次治疗医疗费14932.65元与本案无关而不应扣减；因原告第一次治疗产生的医疗费14932.65元属实，且为原告本次受伤的的总损失，应当同一计赔，故对被告的该请求亦不违反法律规定，本院予以准许。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第十条之规定，判决如下：
一、原告汤某某因本次事故受伤造成的各项损失：医疗费20222.89元、住院伙食补助费420元、营养费600元、护理费2310元、误工费5250元、伤残赔偿金31728元、鉴定费1560元，合计62090.89元。由被告郭某某赔偿49672.71元，除已支付的20858.65元外，再支付28814.06元，限本判决书发生法律效力后二十日内履行清结。
二、驳回原告汤某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费500元，减半收取250元，由原告汤某某负担50元，被告郭某某负担200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费，并将缴费收据提交本院。
审判员 张 岢
二〇一五年六月十九日
书记员 赵海滨