江西省抚州市东乡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣1029刑初77号
公诉机关江西省抚州市东乡区人民检察院。
被告人何振，男，1988年8月5日出生于江西省乐安县，汉族，初中文化，无业，住江西省乐安县。2016年10月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被抚州市东乡区公安局刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。
辩护人毛群凡，江西民鉴律师事务所律师。
被告人饶志勇，男，1977年10月18日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，无业，住江西省抚州市。2016年10月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被抚州市东乡区公安局刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。
辩护人杨朝勇，江西正石律师事务所律师。
辩护人陈轶，江西秉伦律师事务所律师。
抚州市东乡区人民检察院以东检公诉刑诉（2017）63号起诉书指控被告人何振、饶志勇犯贩卖毒品罪，于2017年5月5日向本院提起公诉，同日本院立案受理。2017年7月4日经东乡区人民检察院建议，本院决定延期审理。2017年8月7日本院决定恢复审理。2018年4月11日东乡区人民检察院就被告人何振犯贩卖毒品罪变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。抚州市东乡区人民检察院指派检察员危定安出庭支持公诉，被告人何振及其辩护人毛群凡、饶志勇及其辩护人陈轶到庭参加诉讼。本案因案情复杂经抚州市中级人民法院批准延长审限三个月。经最高人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。
抚州市东乡区人民检察院指控：1、2016年5月份以来，抚州市东乡区公安局民警在日常工作中抓获的吸毒违法人员付建标、乐平国、胡某1等人供述，其吸食的毒品是向喊名“金山”（另案起诉）的男子购买的。后经抚州市东乡区公安局侦查发现“金山”贩卖的毒品是来自周某（在逃），而周某的上线是被告人何振。2016年10月13日，被告人何振与其上线胡某2（喊名“阿某”，新干人）通过电话联系约好第二日到新干县经济适用房小区进行毒品交易。2016年10月14日，抚州市东乡区公安局禁毒大队民警通过技术手段，一路跟踪被告人何振完成毒品交易后由新干县返回乐安县，途中联合乐安县公安局侦查人员将其抓获，当场在其驾驶的车牌号为赣Ａ×××××的北京现代轿车内搜出一大包（净重566克）疑似毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻果）的物体，一小包（净重0.3克）疑似毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）的白色晶体、一支仿制手枪、吸管及塑料分装袋若干。经鉴定：疑似甲基苯丙胺片剂的红色颗粒中检测出甲基苯丙胺成分；白色晶体中检测出甲基苯丙胺成分。
2、2016年6、7月份，被告人饶志勇通过胡某3介绍认识了被告人何振，后被告人何振知道被告人饶志勇会吸毒就拿了毒品甲基苯丙胺片剂给被告人饶志勇吸食，因为被告人何振想通过被告人饶志勇打开抚州市东乡区的毒品市场，销售自己的甲基苯丙胺片剂，被告人饶志勇也想从被告人何振处购买毒品，于是两个人互留了电话号码。2016年8月份的一天，被告人饶志勇将从被告人何振处得到的毒品甲基苯丙胺片剂送给邹某英（喊名“香香”、在逃）吸食，邹某英在吸食毒品甲基苯丙胺片剂后感觉质量不错就叫被告人饶志勇帮忙联系购买，当日上午被告人饶志勇与被告人何振联系并告知想要购买1000颗毒品甲基苯丙胺片剂，双方约好以35元一颗进行交易，被告人饶志勇要求邹某英去准备购买1000颗毒品甲基苯丙胺片剂的毒资。后因邹某英只凑够购买500颗毒品甲基苯丙胺片剂的毒资17500元人民币。当天晚上邹某英拿了现金10000元人民币，通过支付宝转账7500元人民币，共计17500元人民币交给被告人饶志勇叫其帮忙购买毒品。当晚九、十点钟左右被告人饶志勇与被告人何振在东临一级公路“科顶”化工企业门口以35元一颗的价格交易了492颗（约46余克）毒品甲基苯丙胺片剂，被告人饶志勇当场交付了现金14000元人民币给被告人何振，剩余3500元人民币通过手机转账支付，事后邹某英给了被告人饶志勇6颗毒品甲基苯丙胺片剂、2小包毒品甲基苯丙胺作为报酬。
公诉机关提供了相关证据,据此认为，被告人何振携带枪支在贩卖毒品时被当场抓获、查获贩卖毒品甲基苯丙胺片剂6000粒，净重566克，向被告人饶志勇贩卖甲基苯丙胺片剂492粒（约46余克），合计6492粒，重612余克；被告人饶志勇帮贩毒人员从被告人何振手中购买甲基苯丙胺片剂492粒，约46余克。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时具有《中华人民共和国刑法》第二十五规定之情节。
被告人何振对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩解称枪已损坏。
辩护人的辩护意见有：1、被告人何振购买了6000粒麻果是为了自用，没有进行贩卖，其罪名应为非法持有毒品罪。2、被告人何振向饶志勇贩卖毒品的行为只有口供证明，未查获实物，毒品的鉴定标本并非这次交易的毒品，证据有瑕疵，该次行为不构成犯罪。3、被告人何振当庭认罪，具有坦白情节。
被告人饶志勇对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辩护人的辩护意见有：1、被告人饶志勇从何振手中代购的毒品未有鉴定报告，不能认定是毒品。2、被告人饶志勇只是帮人代购毒品，没有获得报酬，没有进行贩卖，其行为构成非法持有毒品罪。3、被告人饶志勇认罪态度好，有坦白情节，无前科。
经审理查明：1、2016年8月的一天，被告人饶志勇将从被告人何振处购得的毒品麻果给邹某英（已判刑）吸食，邹某英吸食后感觉麻果质量较好便叫被告人饶志勇联系购买。被告人饶志勇明知邹某英购买毒品是以贩卖为目的仍联系被告人何振。双方谈妥后邹某英给付被告人饶志勇货款，当晚被告人饶志勇在东乡区东临一级公路科顶化工企业门口以每颗35元的价格向被告人何振购买了492颗麻果，并将其中的477颗麻果交给邹某英。之后邹某英将该麻果进行贩卖。
证明上述事实的证据有：
（1）同案犯邹某英供述、辨认笔录证明，2016年她吸食了饶志勇给的麻果，觉得毒品比较纯，后和饶志勇谈价钱，约好每颗30元左右的价格，她付钱给饶志勇后，饶志勇给了她477颗麻果。
（2）被告人何振供述、辨认笔录、辨认现场笔录证明，2016年8月的一天，饶志勇打电话（手机号135××××1777）向他购买麻果，当晚他在东临一级公路科顶化工企业门口以每颗35元的价格卖给饶志勇492颗麻果。每个麻果约重0.094克。
（3）被告人饶志勇供述、辨认笔录证明，2016年8月的一天，邹某英吸食了他的麻果，说质量不错，叫他帮忙联系购买，他知道邹某英是买去贩卖的，后他打电话给何振，约好35元一颗，何振要求只和他一人交易，当晚邹某英给了他钱，他到东临一级公路红绿灯处和何振汇合，买了492个麻果，后将麻果给了邹某英。邹某英将这些麻果卖了。
（4）搜查笔录、扣押清单、鉴定证书、毒品称重笔录、称重照片、取样照片证明在饶志勇身上搜查出0.57克疑似冰毒，0.04克疑似麻果。
（5）理化检验鉴定报告证明在饶志勇处搜查出的疑似冰毒和疑似麻果均检出甲基苯丙胺成分。
（6）手机通话记录证明2016年8月饶志勇和何振、邹某英进行过手机通话。
（7）本院（2017）赣1029刑初215号刑事判决书、抚州市中级人民法院（2018）赣10刑终35号刑事裁定书附卷佐证证明邹某英贩卖毒品麻果的事实。
2、2016年10月13日被告人何振以贩卖毒品为目的与胡某2约定好第二日到新干县向胡某2购买毒品麻果。2016年10月14日下午，被告人何振驾驶赣Ａ×××××北京现代轿车来到新干县经济适用房小区购买了123000元毒品麻果。随后被告人何振驾车从新干县返回乐安县，行至乐安戴坊时被民警截获，被告人何振下车时乘民警不备将用塑料袋装好的毒品麻果用脚勾出车外，并踢到轿车左前方的草丛里。随后民警在草丛中将该袋毒品麻果（共计6000粒，净重566克）找到，并在赣Ａ×××××北京现代轿车内搜查到7根吸管、14个塑料分装袋、13枚铅弹、1支手枪（弹夹内有4颗钢珠）、1袋冰毒（0.3克）。经鉴定，何振购买的麻果检出甲基苯丙胺成分；在轿车内搜查出的手枪属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的以气体为动力发射弹丸的枪支，具备致伤力。
证明上述事实的证据有：
（1）搜查笔录证明在被告人何振驾驶的赣Ａ×××××轿车里搜查出7根吸管、14个塑料分装袋、13枚铅弹、1把自制手枪（弹夹内有4颗钢珠）、1袋疑似冰毒。在车辆左前方的草丛里发现1大包疑似麻果。
（2）毒品取样笔录、毒品称重笔录、照片证明在被告人何振处扣押得6000粒麻果，净重566.0克，冰毒净重0.3克。
（3）理化检验鉴定报告证明在何振处扣押的疑似麻果（红色颗粒）中检出甲基苯丙胺成分，扣押的疑似冰毒检出甲基苯丙胺成分。
（4）痕迹检验鉴定意见书证明送检的枪形物属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的以气体为动力发射弹丸的枪支，具备致伤力。
（5）手机通话记录证明胡某2和何振在2016年10月14日凌晨1时进行两次手机通话。
（6）被告人何振手机支付宝交易记录照片证明被告人何振通过支付宝转账给付麻果货款。
（7）被告人何振供述、辨认笔录证明，2016年10月13日晚他用号码为139××××7424手机和131××××6668机主（经辨认为胡某2）约好第二天去新干县以20元/粒的价格交易毒品麻果，次日16时30分许他来到新干县经济适用房小区，购买了十二万三千元大概六千粒的麻果，用一黑色塑料袋装好，后他开赣Ａ×××××轿车从新干返回乐安，在乐安戴坊被民警抓获，民警拉他下车时，他用脚把那包麻果勾出驾驶室，并踢到车子左前方的草丛里，后被民警找到了。当时轿车副驾驶座后下方有一把简易的硬塑手枪，是二十天前他朋友“侉子”随手放的。他买这些麻果是准备卖掉赚钱的。
证明本案事实的证据还有：
（1）调取证据清单、支付宝交易记录光盘证明何振、胡某2、饶志勇、邹某英的支付宝交易信息。
（2）抓获经过、归案情况说明证明被告人何振、饶志勇系被抓捕归案。
（3）常住人口信息证明被告人何振、饶志勇年龄等身份情况。
上述证据，经庭审举证、质证、内容客观，来源合法，予以确认。
本院认为,被告人何振为牟取非法利益，非法贩卖毒品麻果6492粒，数量大，并携带枪支用于武装掩护；被告人饶志勇为牟取非法利益，非法贩卖毒品麻果477粒，数量较大；二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，东乡区人民检察院指控被告人何振、饶志勇的犯罪事实和罪名成立，但指控被告人饶志勇贩卖毒品的重量不准确，应予纠正。关于被告人饶志勇贩卖毒品麻果的数量，经查，被告人饶志勇称其将在何振处购得的492颗麻果交给邹某英，邹某英称饶志勇只给了她477颗，因公诉机关未提供其他证据印证，根据有利于被告人的原则，认定被告人饶志勇将购买的492粒麻果中的477粒麻果给付邹某英用于贩卖，因此被告人饶志勇贩卖毒品麻果的数量为477粒。被告人饶志勇在共同犯罪过程中积极为贩毒人员代购毒品，所起作用较大，系主犯。辩护人辩称被告人何振购买了6000粒麻果是为了自用，没有进行贩卖，其罪名应为非法持有毒品罪，经查，被告人何振系贩毒人员，其购买毒品麻果后被抓获并当场查获麻果6000粒，对于查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品，被告人何振及其辩护人未提供证据证明查获的毒品并非用于贩卖，因此对该辩解不予支持。辩护人辩称被告人何振向饶志勇贩卖毒品的行为只有口供证明，未查获实物，毒品的鉴定标本并非这次交易的毒品，证据有瑕疵，不能认定为毒品，该次行为不构成犯罪，经查，该次犯罪事实虽未查获实物毒品麻果，但被告人何振、饶志勇、同案犯邹某英均供认了贩卖毒品麻果的事实并能相互印证，该毒品麻果的成分可以参考本案从被告人何振处查获的同类毒品麻果的理化检验鉴定报告予以认定，并根据在案证据证明的毒品粒数，参考从被告人何振处查获的同类毒品麻果的平均重量计算出毒品数量，因此对该辩护意见不予支持。辩护人辩称被告人何振当庭认罪，具有坦白情节，经查属实，予以支持。被告人何振辩解称车上搜查出的枪支已损坏，经查，《痕迹检验鉴定意见书》证明送检的枪形物属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的以气体为动力发射弹丸的枪支，具备致伤力，对该辩解不予支持。辩护人辩称被告人饶志勇只是帮人代购毒品，没有获得报酬，没有进行贩卖，其行为构成非法持有毒品罪，经查，被告人饶志勇明知邹某英实施贩卖毒品犯罪而为其代购毒品，无论是否牟利，均应以贩卖毒品罪的共犯处理，对该辩护意见不予支持。辩护人辩称被告人饶志勇认罪态度较好，有坦白情节，无前科，经查属实，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人何振犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月15日起至2031年10月14日止)
二、被告人饶志勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月26日起至2025年10月25日止，罚金自本判决生效后一个月内缴纳)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡园辉
人民陪审员 周辉仁
人民陪审员 陈筱忠
二〇一八年四月十九日
书 记 员 潘 丽