天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）津0116刑初60078号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人范基层，绰号程子，男，1984年12月5日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地及现住地黑龙江省哈尔滨市。2010年12月21日犯强奸罪被黑龙江省尚志市人民法院判处有期徒刑六个月；2014年1月10日犯抢夺罪被黑龙江省尚志市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元，2016年1月25日刑满释放。2016年11月7日因涉嫌犯聚众斗殴罪被天津市滨海新区公安局大港分局刑事拘留，2016年12月7日被执行逮捕.现羁押于天津市滨海新区第三看守所。
被告人李某，男，1990年5月20日出生，汉族，小学肄业，无业，户籍地及现住地天津市滨海新区。2012年6月27日因犯盗窃罪被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万五千元；2015年12月17日因犯故意伤害罪被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑六个月，2016年6月7日刑满释放。2016年12月13日因涉嫌犯聚众斗殴罪被天津市滨海新区公安局大港分局刑事拘留，2016年12月30日被执行逮捕。现羁押于天津市滨海新区第三看守所。
被告人张彬，曾用名张炳祥，男，1990年7月13日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地天津市滨海新区，现住地天津市滨海新区。2014年10月17日犯交通肇事罪被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。2016年11月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪被天津市滨海新区公安局大港分局刑事拘留，2016年12月7日被执行逮捕。现羁押于天津市滨海新区第三看守所。
被告人徐江彬，男，1994年1月28日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地及现住地河北省邯郸市鸡泽县。2016年12月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪被天津市滨海新区公安局大港分局取保候审。
被告人王全凯，男，1998年5月5日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍地及现住地陕西省安康市宁陕县。2016年12月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪由天津市滨海新区公安局大港分局决定，被陕西省宁陕县公安局汤坪派出所执行监视居住。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检大未检刑诉（2017）5号起诉书指控被告人范基层、李某、张彬、徐江彬、王全凯犯聚众斗殴罪，于2017年3月21日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员李国强、王培宇出庭支持公诉。被告人范基层、李某、张彬、徐江彬、王全凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控，被告人范基层在得知被告人徐江彬与王某1有矛盾后，于2016年7月29日22时许，在天津市滨海新区大港街超越网吧门前，持墩布杆对徐江彬进行殴打，后逃离现场。事后徐江彬纠集被告人王全凯、张某（另案处理）等人准备对范基层进行报复，并于2016年7月30日凌晨1时许，经预谋，通过电话编造谎言欲将范基层骗至天津市滨海新区大港街永明路红公鸡串吧附近进行殴打。范基层察觉此事后，打电话通知被告人李某，并由李某纠集被告人张彬、刘某1（另案处理）等人到红公鸡串吧准备斗殴。在李某、张彬、刘某1等人到达案发现场与范基层会合后，同徐江彬、王全凯相互殴打，致使徐江彬身体多处受伤。
经天津市滨海新区公安局大港分局物证鉴定所鉴定，徐江彬的损伤程度评定为轻伤二级。
2016年11月2日，被告人范基层被抓获归案；2016年12月13日，被告人李某被抓获归案；2016年11月23日，被告人张彬被抓获归案；2016年11月30日，被告人徐江彬被抓获归案；2016年12月15日，被告人王全凯被抓获归案。
针对指控，公诉机关当庭宣读并出示了证人证言，同案犯供述，各被告人供述和辩解，鉴定意见、辨认笔录，视听资料等证据，认为被告人范基层组织并持械聚众斗殴，被告人李某组织并参与聚众斗殴，被告人张彬积极参与并持械聚众斗殴，被告人徐江彬组织并参与聚众斗殴，被告人王全凯积极参与聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。同时认为被告人范基层、李某在刑法执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人张彬在缓刑考验期内重新犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人范基层、徐江彬、王全凯到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人范基层、李某、徐江彬、王全凯对公诉机关指控的罪名和事实未提出异议，当庭表示认罪。
被告人张彬对公诉机关指控的罪名没有异议，但对起诉书指控的其持械参与聚众斗殴有异议，认为没有参与斗殴。
经审理查明，2016年7月29日22时许，被告人范基层因得知被告人徐江彬与王某1有矛盾后，在天津市滨海新区大港街超越网吧门前，持墩布杆对徐江彬进行殴打，后逃离现场。事后徐江彬纠集被告人王全凯、张某（另案处理）等人准备对范基层进行报复，并与2016年7月30日凌晨1时许，经预谋，通过电话编造谎言的方式，欲将范基层骗至天津市滨海新区大港街永明路红公鸡串吧附近进行殴打。范基层察觉此事后，打电话通知被告人李某，并由李某纠集被告人张彬、刘某1（另案处理）等人到红公鸡串吧准备斗殴。在李某、张彬、刘某1等人到达案发现场与范基层会合后，同徐江彬、王全凯在相互殴打，在互殴的过程中，被告人张彬随手抄起路边的一个瓷盆砸了被告人徐江彬的头部，致使徐江彬身体多处受伤。经天津市滨海新区公安局大港分局物证鉴定所鉴定，徐江彬的损伤程度评定为轻伤二级。
2016年11月2日，被告人范基层被抓获归案；2016年12月13日，被告人李某被抓获归案；2016年11月23日，被告人张彬被抓获归案；2016年11月30日，被告人徐江彬被抓获归案；2016年12月15日，被告人王全凯被抓获归案。
上述事实，有经庭审举证、质证的本院予以确认的下列证据证实：
1、海某证言证实，2016年7月29日晚上因徐江彬被一个男的打了，当时徐江彬、王全凯、张某还有我去大港公园东门网吧找打徐江彬的男子没有找到，后王全凯打电话把那名男子约到了红公鸡串吧，后来徐江彬、王全凯和对方来的的人打了起来；
2、张某证言证实，2016年7月29日晚上，我和徐江彬、海某等人去找打徐江彬的人没找到后，便去了红公鸡串吧喝酒，期间电话骗范基层过来，之后，对方来的人有五六个打徐江彬，其中一个人拿了一个瓷花盆砸他；
3、王某2证言证实，2016年7月底的一天凌晨，我们一伙人当时在一起吃饭，程子被对方叫出去，当时程子就跟我们说去接一个女的过来吃饭。走了十多分钟，程子给刘某2的手机打电话，当时我正好拿着刘某2的电话就接了，程子跟我说他被别人堵了，他那意思就是叫我们这一桌人去帮他打架，我当时就在那墨迹，也就是不想去，后来李某抢过电话，跟程子说你等着吧，我们这就过去，然后李某就跟我们这一桌人说：哥们出事了，咱不能不管，大伙一块去吧。当时张彬、刘某2等人都积极，也就是说一起去，之后我们就一起打车去了红公鸡串吧。
我们到现场之后，下车看到海某在红公鸡串吧门前的一桌坐着，我们几个过去之后，我问了海某：其他人呢，然后海某说不知道，这时候程子从我们身后过来打了海某几个嘴巴子，我拦着程子不让他打海某，这时候海某的对象斌子跟另外三、四个男的从大港公园南门方向朝红公鸡串吧门口跑，斌子快到我们跟前的时候自己摔倒了，张彬拿起路边的一个瓷盆砸了斌子头部一下，然后张彬跟斌子相互厮打，就是拳头巴掌的打，张彬在跟斌子撕打的过程中倒在地上了，程子过去把张彬拽起来，然后他们俩人一起打斌子，也是拳头巴掌的打；
4、刘某1供述证实，2016年7、8月份的一天晚上，李某喊我去吃烧烤，当时我只认识其中一个叫王某2的，后来李某还给我一一介绍，我只记得一个叫程子的，还有一个叫张彬的，我们喝到凌晨左右，程子离开现场了，大概过了半个小时左右，李某1接了一个电话，我忘了李某1用谁的电话接的了，接完电话后，李某1跟我们在坐的人说：“程子跟别人在红公鸡串吧打起来了，咱们过去看看吧。”然后我们就都打车去了永明路上的红公鸡串吧，我们这辆车到红公鸡串吧之后，就看到我们第一辆到现场的出租车上的人跟对方那三个男的打起来了；
5、范基层供述证实，2016年7月，王某1和我说被超越网吧网管斌子打了，让我帮她出气，我就答应了。接着我就喊上刘某2来到超越网吧门口，我让刘某2在门口等我，我进了网吧把斌子骗出来，在网吧门口用一个拖布杆向他身上打了四五下，然后我就跑了。之后我把这件事告诉了王某2，然后我和刘某2在世纪广场碰到了李某1、李某2、王某2、张彬、还有一个女的，还有一个不认识的男孩，我们就去喝酒了。在喝酒的时候我接到一个陌生男的电话，说是我朋友的朋友，说我朋友喝多了，在红公鸡串吧，让我去接她。我就打车去了红公鸡串吧，我进屋去找，一看没有，问了一下也没有。我出来的时候看见有一个像斌子的和几个人在红公鸡外面呆着，我听见他们说是不是他，他们说不像，这时候我电话响了，但是我没接，他们中的一个男的说应该不是，电话没响。然后我就向广场方向走了，我又接到电话，对方问我在哪了，我说没找到人回去了，挂断电话之后，我给王某2打电话让李某1接的电话，说可能出事了，我妹妹可能让他们抓住了，我让李某1他们过来。
我是在红公鸡门口等的李某1他们，看见和斌子一起的一个女的自己在那，我问她刚才是不是那几个人打得电话，那个女的说不知道。然后我用手打了她两个嘴巴，打了她肩膀两下，我正打的时候，李某1和一起喝酒的几个人就跑过来了，说别打她，我们认识，我就不打了。这时候，彬子和另外三个男的从红公鸡门口便道右侧过来了，我问他们是不是给我打电话，斌子说：刚才不是你打我嘛，打完我哪去了，是我打电话让你来的。接着斌子骂我的同时就上来踹我一脚，我和斌子就厮打起来了，和我一起喝酒的人就上来也打起来了。我们打着的时候我就被人推走了，等我回头看的时候，张彬和斌子两个人就滚在一起了，摔倒在地上了，斌子把张彬压在底下了，我就过去把张彬拽起来。斌子就冲我来了，我又和斌子打在一起了，张彬从旁边渣土堆拿了一个白瓷的蹲便盆砸在斌子的头上了，我看斌子的头上流血了；
6、徐江彬供述证实，2016年7月30日1时许，我、海某、王全凯、张某、徐某因为我在超越网吧门前被打的事聚在一起，王全凯当时通过朋友找到了那个人的电话号码，我们就合计想个办法把他骗出来，然后打他一顿，之后我们就打电话骗这个电话的机主，说他朋友在红公鸡串吧喝多了，让他来接一下。过了二十分钟左右，有一个男的到了红公鸡串吧，我们几个是在红公鸡串吧门前的桌子坐着，来人看的比较清楚，当时我也看到这个人了，感觉不像打我的人，然后那个男的就走了。当时我跟王全凯、张某、徐某一起去旁边的大港公园小便，我们小便完了出来之后，发现海某被打了，看见有几个男的围在我们吃饭的那桌，围着海某，当时也有人打她，但是谁打的我没看见，我跟王全凯、张某就往我们吃饭的那桌跑，当时有一个我不认识的男子想拦住我，快到这个男子身边的时候我自己摔倒了，起来后我们双方就打起来了；
7、被告人李某1供述证实，对公诉机关起诉指控的犯罪事实无异议。并证实2016年7月30日晚上打完之后，在石化那的金云鼎KTV门前碰面时，程子说:他跟张彬往大港公园南门溜达，对方什么话也没说，来了先动的手，一脚先把张彬踹到了，程子过去把张彬拽起来，张彬被打了就急了，然后从地上拾起花盆把对方打倒了，这些话也得到了张彬的认同；
8、被告人王全凯的供述证实，对公诉机关起诉指控的犯罪事实无异议；
9、辨认笔录证实被告人范基层、李某1、张彬、徐江彬、王全凯系参与斗殴人员；
10、法医学人体损伤程度文证鉴定意见书证实徐江彬的损伤程度为轻伤二级；
11、案件来源、到案经过证实案发过程及被告人范基层、李某1、张彬、徐江彬、王全凯系被抓获归案；
12、户籍证明证实，六被告人作案时均系成年人，具有完全刑事责任能力。
13、（2012）滨港刑初字第173号、（2015）滨港刑初字第432号、（2010）尚刑初字第239号、（2014）尚刑初字第47号、（2014）滨港刑初字第272号刑事判决书和释放证明证实，被告人李某1、被告人范基层、被告人张彬所犯前科情况。
本院认为，被告人范基层、李某1、徐江彬组织并参与聚众斗殴，被告人张彬、王全凯积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人张彬在犯罪现场临时持械参与斗殴，被告人范基层在犯罪现场明知被告人张彬持械，二被告人均构成持械斗殴。天津市滨海新区人民检察院指控被告人范基层、李某1、张彬、徐江彬、王全凯犯聚众斗殴罪事实清楚，证据充分，指控罪名成立。被告人范基层、李某1在刑法执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人张彬在缓刑考验期内重新犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人范基层、李某1、徐江彬、王全凯当庭自愿认罪，并能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人张彬参与斗殴有证人及同案犯供述证实，足以证明，其辩称未参与斗殴之主张本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一款，第七十二条第一款，第七十六条，第七十七条的规定，判决如下：
一、被告人范基层犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月7日起至2021年5月6日止。）
二、被告人李某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月13日起至2018年12月12日止。）
三、被告人张彬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年,与撤销原犯交通肇事罪判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月23日起至2021年11月22日止。）
四、被告人徐江彬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；
五、被告人王全凯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；
六、被告人徐江彬、王全凯在缓刑考验期内依法实行社区矫正。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 彬
人民陪审员 刘金园
人民陪审员 孙 丽
二〇一七年四月二十六日
书 记 员 刘 露
附：法律释明：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。