文书内容山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0203民初928号原告（被反诉人）山东泰山壹伍叁贰物联供应链有限公司，住所地青岛市南京路202号。法定代表人邹勇，该公司总经理。委托代理人孙元熙，山东德衡律师事务所律师。委托代理人宋华锋，山东德衡律师事务所律师。被告金黎，男，1964年10月30日出生，汉族，住青岛市市北区。委托代理人刘雪征，山东劳谦律师事务所律师。委托代理人孙菁，山东劳谦律师事务所律师。被告（反诉人）青岛湘森实业有限公司，住所地青岛市延安一路31号-40。法定代表人王宁，该公司董事长。委托代理人刘雪征，山东劳谦律师事务所律师。委托代理人孙菁，山东劳谦律师事务所律师。原告山东泰山壹伍叁贰物联供应链有限公司为与被告金黎、青岛湘森实业有限公司（以下简称湘森实业）合同纠纷一案，于2016年1月13日由青岛市中级人民法院移送本院立案受理。本院受理后，被告青岛湘森实业有限公司向原告山东泰山壹伍叁贰物联供应链有限公司提出反诉，本院依法组织合议庭，公开开庭对本诉及反诉进行了合并审理。原告的委托代理人孙元熙，被告的委托代理人刘雪征、孙菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东泰山壹伍叁贰物联供应链有限公司诉称，2012年8月2日，原告与被告双方签订《泰山1532红酒坊旗舰店托管合作运营合同书》一份，合同约定：原告将自己所有的青岛市市北区延安一路31号-40红酒坊旗舰店1-3楼全部设备及室内物品，托管给被告运营管理，被告需完成向原告提货的任务，被告经营所得及收益归被告所有。合同签订后，被告一直没有按时完成提货任务，根据合同约定，到2014年三季度末，被告应完成提货任务900万元，实际只完成165.79万元，相差甚远。被告占有原告大量经营场所及设施，提货业绩甚微，致使原告亏损严重，并产生损失308万元。原告多次警告被告改善经营业绩不见效的前提下，原告于2014年9月3日通知被告解除合同，办理交接手续。至起诉之日，被告仍不配合。为维护原告的合法权益，现具状起诉，要求判令1、解除原被告签订的《泰山1532红酒坊旗舰店托管合作运营合同书》；2、两被告向原告返还原告所有的青岛市市北区延安一路31号-40红酒坊旗舰店1-3楼全部设备及室内物品；3、两被告向原告赔偿损失308万元；4、本案的诉讼费用由被告承担。被告金黎辩称，本案所涉及的托管运营合同与被告金黎无关。虽然合同列明乙方是被告金黎，但实际签订合同主体是被告湘森实业，履行合同的主体也是被告湘森实业，因此因该合同产生的业务与被告金黎无关，请求依法驳回对被告金黎的诉讼请求。被告湘森实业辩称，1、原被告双方签订的托管运营合同合法有效，该合同的目的是树立泰山1532品牌形象，打造泰山1532旗舰店样板，提高企业运营能力，确保国有资产保持增值，而该合同的计划销售额并不是该合同的目的。原告以被告不能完成销售计划来说明被告履行合同不能实现合同目的，从而解除合同，没有是事实及法律依据的，该请求应当予以驳回。2、在履行合同中，被告在具备的条件下已经履行了自己的义务，并未给原告造成任何损失，其请求赔偿损失的主张没有事实依据。3、原告在签订合同后，并未按照合同约定交付经营资质证照、行政许可及配合销售，且多次恶意破坏被告完成销货目标。由于被告没有该托管店面的经营资质，不能合法的进行经营，多次被工商部门、质监部门警告查处，已经给被告造成了严重经济损失，因而被告具有先履行抗辩权。综上，请求驳回原告诉讼请求。反诉人湘森实业反诉称，2012年8月2日，反诉人与被反诉人签订《泰山1532红酒坊旗舰店托管合作运营合同书》。合同约定：被反诉人与反诉人采取托管合作运营模式，反诉被告提供泰山1532旗舰店全部经营执照及资质许可，确保反诉原告运营合法；被反诉人向反诉人提供装修改造资金支持；被反诉人向反诉人提供旗舰店地下酒窖专职驻店管理人员；反诉原告组织的泰山1532旗舰店的各类文化性质活动，被反诉人予以支持和配合；被反诉人向反诉人提供三位资深专家顾问对反诉人的日常经营予以配合；被反诉人还应当在反诉人完成销售任务后支付返利奖励。合同签订后，反诉人为实现合同目的，按合同履行了相关义务，而被反诉人对以上合同约定之义务均未履行，对反诉人的合理催促置之不理，甚至连经营的资质及许可证亦至今不予交付，导致反诉原告不能合法如数完成合同约定的销售计划，且多次被行政主管机关查处。被反诉人的违约行为严重妨碍了反诉人履行合同获得利润的条件成就，给反诉人造成重大的经济损失。现具状反诉，请求判令：1、继续履行双方签订的《泰山1532红酒坊旗舰店托管合作运营合同书》；2、请求判令被反诉人交付泰山1532旗舰店现有全部资质证照及资质许可；3、判令被反诉人赔偿损失310万元；4、反诉费用由被反诉人承担。被反诉人山东泰山壹伍叁贰物联供应链有限公司辩称，一、被反诉人已经通知反诉人解除合同，双方不再履行。由于反诉人和金黎的违约，导致被反诉人产生了巨大亏损，无法实现合同目的，被反诉人于2014年9月3日通知反诉人解除合同。反诉人收到通知后，没有在法定期限内请求人民法院确认解除合同的效力，该解除已经生效，双方不应再履行。二、反诉人要去被反诉人交出运营证照和资质许可没有事实依据。在双方签订托管合同时，泰山1532旗舰店没有营业执照和经营许可，合同中也约定由反诉人办理，反诉人的该项请求没有事实依据。三、反诉人要求赔偿310万元损失没有事实和法律依据。1、在履行合同过程中是反诉人违约，不是被反诉人违约。反诉人未按照合同约定完成季度、年度提货计划，未按照泰山1532旗舰店的LOGO进行装修，违约与其他企业合作出售非被反诉人的商品，拖欠水电费等。2、装修后补50万元货没有达到补货条件。反诉人的装修没有达到被反诉人要求，没有验收；被反诉人提货数量没有完成计划，被反诉人不应向反诉人补货50万元。四、被反诉人违约不成立。被反诉人并没有收到反诉人要求交付营业执照和经营许可的函，即使收到，执照和许可证客观上不存在，也不能提供；策划活动、车体广告等函没有收到，即使收到，也不会同意；专职驻店人员和资深专家顾问等全部到位。综上，应驳回反诉人的全部反诉请求。经审理查明，2012年8月2日，原告（甲方）与被告金黎（乙方）签订《泰山1532红酒坊旗舰店托管合作运营合同书》，双方就泰山1532旗舰店托管合作运营事宜达成协议。约定如下：一、合作运营目的：树立泰山1532企业品牌形象，打造泰山1532旗舰店样板，提高企业运营能力，确保国有资产保值增值。旗舰店运营目标计划五年内实现2920万销售额。合作时间：2012年8月2日—2017年8月1日。按季度分解运营目标如下：（单位万元）Q1季              Q2季              Q3季              Q4季                  2012              —              —              —              80                  2013              100              80              120              150                  2014              130              100              140              170                  2015              150              120              160              190                  2016              170              130              180              200                  2017              220              140              190              —      乙方承诺按以上分解表格按时完成提货，其中，非列红酒不低于60%、茶叶不低于10%。二、聘用条件：因甲方根据自身业务发展需要特聘请乙方为甲方的泰山1532旗舰店运营管理执行者，甲方在认可乙方各项条件后，同意为甲方进行泰山1532旗舰店运营管理：乙方有义务履行本协议中做出的所有经营条件和承诺。三、旗舰店运营合作事项。甲方权责：1、甲乙双方采取托管合作运营模式，甲方提供泰山1532旗舰店现有全部经营执照及资质许可，确保乙方运营合法。2、甲方向乙方提供旗舰店一、二、三层全部设施及室内物品，甲乙双方安排相关人员共同交接，以明细表为准（见附件）。3、甲乙双方在运营管理期间，甲方应积极配合、支持乙方，争取更早实现泰山1532旗舰店运营规范化管理。4、甲方支持乙方进行以泰山1532品牌为主题的品牌推广活动；但原有甲方对乙方的商品支持政策外之活动，乙方必须向甲方提前提报推广活动方案，待甲方审核方案通过后，由甲方决定是否向乙方提供额外的品鉴推广支持（此额外品鉴与原有品牌支持政策脱钩）。5、甲方向乙方提供五十万元装修改造支持，通过货补方式在乙方完成装修改造验收后分阶段予以给付。分解如下：返利类别              返利要求（其中，非列红酒不低于60%）              根据门店建设投资总额计算按比例返还                  装修及电器返利              非烟商品累计提货额＞150万              30%                  非烟商品累计提货额＞240万              30%                  非烟商品累计提货额＞350万              40%      6、甲方向乙方提供至少1名旗舰店地下酒窖专职驻店管理人员，根据乙方需要提供参观解说服务，正常参观时间为9:00-21:00，节假日乙方须提前半天预约。7、乙方组织的泰山1532旗舰店的各类文化性质活动，甲方予以支持和配合。8、甲方向乙方提供三位资深专家顾问，包括品酒顾问、营销顾问、业务顾问，在泰山1532旗舰店日常运营中予以配合支持。9、甲方及甲方系统兄弟企业的日常接待、品鉴活动，在条件允许的前提下，甲方优先考虑在泰山1532旗舰店进行。10、甲方根据乙方上述市场开拓工作的业绩给予一定奖励，具体奖励方案另行协商。11、在合作过程中，乙方如果出现损害甲方权益的行为，甲方可要求乙方立刻停止该行为，乙方不得以任何理由拒绝；乙方如果出现违法违规行为，甲方可随时终止合同，并保留追究乙方责任的权利。乙方权责：1、甲方向乙方托管合作运营区域为青岛市市北区延安一路32号-40红酒坊旗舰店1-3楼。2、乙方对泰山1532旗舰店一、二、三层进行以下运营项目：a）一楼：商品展厅、销售商品，以泰山1532全系列商品展示陈列为主，大致维持现有陈列格局，增加茶艺品鉴区（由甲方指定合作方负责配合）、香烟（含雪茄、烟具）、白酒及其他品牌商品的陈列区域，增加红酒、咖啡、茶、饮料、西点、花艺等休闲服务。一楼泰山1532烟酒店由乙方全权负责经营。b）二楼：文化餐厅，分别打造以泰山1532品牌、泰山卷烟品牌、泰山1532战略合作品牌（含红酒、白酒、紫砂制品、茶、海参、进口保健品等）格调为主题的文化餐厅，集中展示各种品牌文化，创造健康绿色的高端餐饮消费环境。c）三楼：VIP会所，会员俱乐部，提供会员积分礼物兑换及其他会员权益服务，接待企事业单位的大型团队商务性活动或小型高端婚庆仪式，通过媒体联合开发高端生日餐会等，采取自助式西餐服务模式，可提供冷饮、西点、冷餐、PARTY、小型会议、品鉴会等全套高端服务。3、乙方对泰山1532旗舰店2楼进行装修改造，装修款由乙方支付，装修工期为三十天。4、乙方对泰山1532旗舰店一、二、三层运营项目中将会涉及的项目，需要的一切证照及由此产生的一切问题均由乙方全权负责，甲方不承担任何责任；乙方经营期间，旗舰店门前三包、综合管理、安全、防火、环境卫生、食品卫生等各项工作必须遵守相关法律法规和相关部门管理；因水电等设施造成的自身和第三人损害的，由乙方和第三人承担全部责任。……9、乙方依托泰山1532旗舰店平台，协助甲方开发各类总部团购直销业务，该类业务直接向乙方结算，业绩纳入旗舰店的提货额统计，甲方按总部内部大客户团购政策对乙方予以奖励，按季度结算。此类事宜及具体奖励方案另行商定。10、乙方承担一、二、三楼所产生的水电费用，乙方负责及时、全额支付。……四、其他事项。1、为保证甲方商品的信誉、品牌的声誉，监督乙方在该地区的经营不得有损甲方商誉行为，乙方与甲方合作开始，乙方须付保证金贰拾万元给甲方，中途如有违约行为，根据违约责任大小，甲方有权扣下保证金，甚至继续追加必要的相关法律责任，以保证甲方利益。……4、终止及续约：甲乙双方若有任何乙方违反本协议的任何条款，另一方有权立即终止协议。……该合同书抬头乙方为金黎，落款处乙方由金黎签字，并加盖青岛湘森实业有限公司公章及金黎名章。2012年11月12日，原告与被告金黎签署山东泰山壹伍叁贰物联供应链有限公司红酒坊资产交接明细，原告将红酒坊内资产交接表中所列物品交付给被告金黎。合同签订后，被告金黎接手经营该红酒坊。原告在双方签订合同前经营该店期间，并未为该红酒坊办理单独的营业执照，其销售烟草的许可证办理在原告自己名下。被告金黎在托管运营该红酒坊期间，也并未为红酒坊办理单独的营业执照，其从原告处采购红酒系以被告湘森实业的名义汇款并接收发票，以原告的名义从烟草公司采购烟草并对外销售。另查明，2014年9月3日，原告向两被告发出解除合同的通知，称双方于2012年8月2日签订《泰山1532红酒坊旗舰店托管合作运营合同书》，至今已有两年，由于两被告一直未按合同约定完成提货额，致使合同目的无法实现，依法通知两被告，解除合同。被告湘森实业于2014年9月6日复函称，一、合同签订后，原告未将全部营业执照及资质许可交付被告，造成被告不能正常合法运营。二、被告数十次打请示报告以开展“红酒品鉴会、周年答谢会”等形式提升品牌形象，提升销售业绩，原告一概未予回复。被告未完成运营目标的责任因原告违约造成，望原告以积极配合的态度严格严格履行合同，被告将全力以赴完成合同约定的目标和承诺。再查明，截至本案最后一次庭审，被告湘森实业向原告打款购进红酒类等商品共计1755493.40元，以原告名义打款购烟2074208.50元。原告于2014年12月29日向青岛市中级人民法院提起本案诉讼，后本案移送至本院审理。两被告提交催要营业执照的请示报告、活动方案、请示报告及签收回执等，原告对此不予认可，被告亦无证据证明签收回执的签收人系原告工作人员。原告称其已向被告提供驻店人员等，被告不予认可，原告亦无证据证明。原告明确其诉讼请求第三项要求被告赔偿损失308万元的计算方式为：按照双方的运营目标，截至2014年三季度末，被告应完成提货任务900万元，实际完成165万元，原告非烟商品的毛利率为49.2%，可得利益远高于308万元，原告主张308万元。反诉人湘森实业明确其反诉请求第三项要求被反诉人赔偿损失的具体组成为：1、被反诉人应支付装修返利50万元；2、因被反诉人违约，反诉人无法完成提货任务，造成可得利益损失260万元。双方举证欲证明的其他事实，与本案双方诉讼请求无关，本院不予认定。上述事实，有原被告的当庭陈述，泰山1532红酒坊旗舰店托管合作运营合同书、资产交接明细、汇款凭证、增值税发票、烟草专卖品准运证、通知、复函等在案佐证，且经当庭质证，本院予以认定。本院认为，《泰山1532红酒坊旗舰店托管合作运营合同书》所列乙方为被告金黎，且被告金黎在合同落款处签字，被告金黎应视为该合同乙方。被告湘森实业在合同落款乙方处盖章，应视为被告湘森实业加入合同履行，也是合同的乙方。依照双方合同书约定，原告将泰山1532旗舰店托管给被告运营，将旗舰店现有全部经营执照及资质许可提供给被告。合作运营目的为树立泰山1532企业品牌形象，打造泰山1532旗舰店样板，提高企业运营能力，确保国有资产保值增值，旗舰店五年实现2920万销货额，并按季度对提货额进行了分解。在合同履行过程中，原告将红酒坊旗舰店1-3层及店内物品交付给了被告，但因原告在签订合同书前并未为该红酒坊旗舰店办理单独的营业执照及资质许可，被告托管运营后也未为该红酒坊旗舰店办理单独的营业执照，实际上双方托管运营的红酒坊在实体上存在，但在工商注册等手续上并不存在，双方旗舰店托管运营并打造旗舰店样板的目的无法实现。从提货额目标看，被告运营旗舰店应在五年内完成提货额2920万元，但截至法庭辩论终结近四年时间，仅完成提货1755493.40元，离2920万元的目标相差甚远，合同约定的提货目标亦无法完成。综上，合同书约定的托管运营目的及提货目标均无法实现，对原告要求解除双方之间签订的《泰山1532红酒坊旗舰店托管合作运营合同书》的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，被告应当红酒坊旗舰店及店内交接物品返还给原告。因双方在签订合同书时对红酒坊旗舰店未办理单独的工商注册及资质许可的事实均是明知的，对合同目的无法实现均存在过错，各自的损失由各自承担。对原告要求被告赔偿损失308万的主张，本院不予支持；对反诉人要求被反诉人赔偿损失310万元的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》九十四条第（四）项、第九十六条第一款、第九十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条之规定，判决如下：一、解除原告山东泰山壹伍叁贰物联供应链有限公司与被告金黎、青岛湘森实业有限公司签订的《泰山1532红酒坊旗舰店托管合作运营合同书》；二、被告金黎、青岛湘森实业有限公司于判决生效后十日内将青岛市市北区延安一路31号-40网点1-3层及2012年11月12日被告金黎签字确认的红酒坊资产交接明细中所列物品返还给原告山东泰山壹伍叁贰物联供应链有限公司；三、驳回原告山东泰山壹伍叁贰物联供应链有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉人青岛湘森实业有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费45840元，由被告金黎、青岛湘森实业有限公司负担500元，由原告山东泰山壹伍叁贰物联供应链有限公司负担45340元。原告已预交，由被告负担部分于判决生效后十日内支付给原告。反诉受理费减半收取15800元，由反诉人青岛湘森实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  崔明琼人民陪审员  吴遵政人民陪审员  孙士文二〇一六年六月二十日书 记 员  赵 晨