青岛市市南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0202民初326号
原告邱义正，男，1974年4月29日出生，汉族，住青岛市崂山区。
委托代理人杨秋琴，山东齐海律师事务所律师。
委托代理人胡芳，山东齐海律师事务所律师。
被告青岛永通拓展实业有限公司，住所地青岛市市南区延吉路111号310室。
法定代表人丛志豪，职务总经理。
委托代理人郑世东，男，1954年12月20日出生，汉族，住青岛市市北区。
原告邱义正与被告青岛永通拓展实业有限公司劳动合同纠纷一案，邱义正、青岛永通拓展实业有限公司均不服南劳人仲案字[2015]第642号裁决书，分别于2015年11月27日、2016年1月7日向本院提起诉讼，案号分别为（2015）南民初字第60313号、（2016）鲁0202民初326号。本院依法组成合议庭，将（2016）鲁0202民初326号案并入（2015）南民初字第60313号案中，公开开庭合并进行了审理，原告邱义正及委托代理人杨秋琴、胡芳，被告的委托代理人郑世东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2014年9月15日到被告处工作，担任销售总监职务，年薪100000元，即月工资8500元，其他待遇参照公司相关规定。每月先发6000元，剩余部分工资每季度末发放。2014年11月1日，被告才与原告签订劳动合同，并向原告发放了2014年9月至12月的部分工资，且自2015年1月份至4月份的工资至今未向原告发放。原告认为南劳人仲案字（2015）第642号仲裁裁决书认定事实不清、适用法律错误，具体理由如下：一、原告与被告在2014年9月15日至2015年4月2日期间存在劳动关系。仲裁裁决中只确认了原告与被告在2014年11月1日至2015年4月2日存在劳动关系，理由为原告提交的2014年9月份工资表系复印件，且劳动合同及社会保险缴纳均是从2014年11月1日开始。但是，仲裁裁决却忽略了工资表是由被告所掌握，原告拿不到原件，对此，被告应当承担相应的举证责任。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十九条均规定“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果”。而本案庭审过程中，仲裁庭要求被告提交2014年9月份至2015年7月期间的工资表，并落实其工资发放的情形，被告并未在仲裁委要求的期限内提交工资表，回复落实情况，理应承担不利后果。而且，从原告所提交的中国工商银行活期历史明细清单中也可以看出，被告向原告发放了9月份半个月及10月份部分工资的事实。因此，原告与被告的劳动关系始于2014年9月15日，而非2014年11月1日。二、原告的年薪为100000元，即月工资为8500元，被告应据此向原告支付所拖欠的工资。从原告提供的录音中，可以看出被告的法定代表人丛志豪完全认可原告的工资为年薪100000元的事实。本案中，被告实际向原告支付的工资为9月份工资3150元、10月份工资6150元、11月份工资5926元、12月份工资5926元。因此，被告拖欠原告的工资为2015年1月份至4月份工资合计26282元（25500+782元），2014年9月份至12月份扣发工资为8598元（1100+2350+2574+2574），以上共计34880元。三、被告应向原告支付拖欠工资经济补偿金8720元。劳动部关于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”因此，被告应向原告支付拖欠工资经济补偿金8720元。四、被告应向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额4250元。我国《劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告是2014年9月15日入职，被告直到2014年11月1日才与原告签订劳动合同。在2014年10月14日至2014年10月31日期间，被告应支付原告双倍工资。原告月平均工资为8500元，因此，被告应向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额4250元。六、被告应向原告支付午餐补贴及为被告垫付的餐费及过路费。午餐补贴属于被告对员工的福利性项目，被告制作的工资表等其他会计账目上对此应有相关记录，对于这些由被告掌握的证据，被告在仲裁庭审中拒不出示，其应承担举证不能的不利后果。对于原告为被告垫付的餐费及过路费，原告已填写了费用报销单，且经被告的部门主管及财务主管核对签字，被告应向原告支付该笔费用。七、被告应及时为原告办理解除劳动合同手续、转移档案及办理失业等手续，并支付原告失业金损失22650元。由于被告未及时为原告办理解除劳动合同手续，致使原告不能领取失业金。被告应自2015年4月起向原告支付未能就业的损失，以24个月计算，共计22650元。同时，被告应及时为原告办理解除劳动合同手续、转移档案及办理失业等手续。综上，原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判决：1、确认原告与被告2014年9月15日至2015年4月2日期间存在劳动关系；2、被告支付拖欠原告自2014年9月15日至2015年4月2日工资34880元、拖欠工资的经济补偿金8720元、未签订劳动合同二倍工资差额4250元、午餐补贴450元、原告为公司所垫款项296元、失业金损失22650元、解除劳动合同的经济补偿8500元；3、被告为原告办理解除劳动合同、转移档案及办理失业等手续；4、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告放弃主张解除劳动合同的经济补偿8500元的诉讼请求。
被告诉辩称：原、被告之间不存在劳动关系，原告所诉主体错误。被告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判决：1、确认原、被告2014年11月1日至2015年4月2日期间不存在劳动关系；2、原告不支付被告2015年1月至2015年4月2日期间的工资18322.92元；3、被告不为原告办理解除劳动关系手续；4、被告不支付原告失业金损失930元；5、本案诉讼费用由原告承担。
原告辩称：被告诉讼请求没有事实与法律依据，应予驳回。
经审理查明：原告系被告处职工，双方签订期限自2014年11月1日起至2015年10月30日止的劳动合同。2015年4月2日，原告因被告拖欠工资提出辞职。被告为原告缴纳了2014年11月至2014年12月期间的社会保险费，2014年11月至2014年12月，原告每月个人承担的社会保险费为170.72元。2015年1月至2015年4月，原告社会保险参保单位为被告，缴费状态显示为欠费。
查明：丛新会系被告处股东，刘玲系被告法定代表人丛志豪的妻子。丛新会先后通过银行转账支付原告2014年9月、2014年10月、2014年11月工资3150元、6150元、5926元，刘玲通过银行转账支付原告2014年12月工资5926元。
查明：原告向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、确认原、被告之间2014年9月15日至2015年7月30日期间存在劳动关系；2、被告支付原告2015年1月至2015年7月期间拖欠工资59500元；3、被告支付原告2014年9月15日至2014年12月31日期间扣发工资8750元；4、被告支付原告未及时发放工资的25%赔偿14875元；5、被告支付原告2014年10月15日至2014年10月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额4250元；6、被告支付原告未及时解除劳动关系造成的失业金损失930元；7、被告支付原告2014年11月至2015年3月的午餐补贴450元；8、被告支付原告垫付餐费及过路费296元；9、被告为原告办理解除劳动关系手续。2015年10月8日，该仲裁委下发南劳人仲案字[2015]第642号裁决书，裁决：一、确认原、被告2014年11月1日至2015年4月2日期间存在劳动关系；二、被告支付原告2015年1月至2015年4月2日期间的工资18322.92元；三、被告为原告办理解除劳动关系手续；四、被告支付原告失业金损失930元；五、驳回原告的其他仲裁请求。现原、被告均不服该裁决，诉至本院。
庭审中，原告主张其于2014年9月15日到被告处从事销售总监工作，年收入100000元，每月工资8500元分两部分发放，其中6000元按月发放，剩余工资在季度末发放。为证明其主张，原告提供2015年3月31日原告与被告法定代表人丛志豪、被告常务副总经理姜根群谈话录音，内容为“……丛志豪：我感觉，我这个，要是你要说只是跑腿这个事的话，不用没那么多钱吧。邱义正：丛总，这个事儿是两回事，对吧？当时按照咱谈的来，对不对，不是说我当时不干活，你不发这个钱，对不对？当时谈好的一年十万块钱，先发、先发六千，对吧？丛志豪：对。邱义正：那么后来到最后，12月底也没有实现对吧？丛志豪：但是老邱你也不能说你光给我出个表，我就拿这个钱吧……”；并当庭申请证人王某、李某出庭作证，证人王某、李某称与原告系同事关系，原告于2014年9月到被告处工作，年收入100000元。被告对谈话录音的真实性及谈话人员身份有异议，但明确表示不申请司法鉴定；证人王某与被告之间的劳动争议正在审理过程中，证人李某与被告之间的劳动争议已经调解结案，两位证人均与被告有利害关系，其证言不应被采纳；原告申请证人出庭作证应提前通知被告，现原告当庭申请证人出庭作证违反法律规定。
原告主张垫付招待费、过路费296元，并提交费用报销单、发票予以证明，费用报销单、发票均由被告法定代表人丛志豪于2015年2月3日签字确认。被告对费用报销单、发票的真实性有异议，主张需要庭后落实，但未在本院指定的期限内答复本院。
本案审理过程中，原告向本院提出先予执行申请，要求对被告办理解除劳动合同手续先予执行。根据原告的申请，本院依法作出（2015）南民初字第60313号民事裁定书，并于2016年5月23日先予执行为被告办理解除劳动合同手续。
上述事实，有南劳人仲案字[2015]第642号裁决书、劳动合同、社会保险缴费记录、费用报销单、发票及当事人陈述等在案为凭，相关证据已经庭审质证，并经本院审查，可以认定。
本院认为：发生劳动争议，当事人对自己的主张负有举证责任。被告股东丛新会先后通过银行转账支付原告2014年9月、2014年10月工资3150元、6150元的行为，应视为履行职务行为，其法律后果应由被告公司承担，故本院对原告2014年9月15日到被告处工作的主张予以采信。原、被告双方签订期限自2014年11月1日起至2015年10月30日止的劳动合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应严格履行。因原告于2015年4月2日提出辞职符合法律规定，故双方劳动关系于2015年4月2日解除。综上，本院确认原、被告2014年9月15日至2015年4月2日期间存在劳动关系。因此，对原告主张确认双方2014年9月15日至2015年4月2日期间存在劳动关系的请求，本院予以支持；对被告主张确认双方2014年11月1日至2015年4月2日期间不存在劳动关系的请求，本院不予支持。
原告主张每月工资8500元，被告对此不予认可，被告作为用人单位应对劳动关系存续期间原告的工资标准负有举证义务。庭审中，被告未提供任何证据证明原告的工资标准，应承担举证不能的法律后果。被告虽对2015年3月31日原告与被告法定代表人丛志豪、被告常务副总经理姜根群谈话录音的真实性及谈话人员身份有异议，但明确表示不申请进行司法鉴定，故本院对该谈话录音的真实性予以确认。结合谈话录音内容，本院对原告每月工资8500元的主张予以采信。劳动关系存续期间，被告应当及时足额支付原告劳动报酬。扣除被告已经支付原告的工资21152元（3150元+6150元+5926元+5926元）、原告个人承担的社会保险费341.44元（170.72元/月×2个月），被告仍应支付原告2014年9月15日至2015年4月2日期间的工资差额34977.82元（8500元/月÷21.75天/月×12天+8500元/月×6个月+8500元/月÷21.75天/月×2天21152元341.44元）。原告主张被告支付其2014年9月15日至2015年4月2日期间的工资差额34880元的请求未超出法定数额，本院予以支持。对被告主张不支付原告2015年1月至2015年4月2日期间工资18322.92元的请求，本院不予支持。
原告主张被告支付其拖欠工资的经济补偿8720元缺乏法律依据，本院不予支持。
原告在被告处工作期间，被告未及时与原告签订劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告应支付原告2014年10月15日至2014年10月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额5080.46元（8500元/月÷21.75天/月×13天）。原告主张被告支付其未签订书面劳动合同的二倍工资差额4250元未超过法定数额，本院予以支持。
原告主张午餐补贴450元，但未提交任何证据，故对原告的该项请求，本院不予支持。
原告主张垫付招待费、过路费296元，并提交由被告法定代表人丛志豪签字确认的费用报销单、发票予以证明。被告虽对费用报销单、发票的真实性有异议，但未在本院指定的期限内答复本院。故本院对费用报销单、发票的真实性予以确认，即被告应支付原告垫付费用296元。因此，对原告的该项请求，本院予以支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，原、被告之间的劳动合同关系于2015年4月2日解除，被告应当2015年4月17日之前为原告办理解聘手续，但一直未予办理，直至2016年5月23日本院适用先予执行为原告办理解除劳动合同手续。2015年4月17日至2016年5月23日期间，被告应当按照失业金标准赔偿原告未及时办理解除劳动合同手续的损失12412.64元（900元/月÷21.75天/月×10天+900元/月×2月+950元/月×10月+950元/月÷21.75天/月×16天）。因此，对原告主张被告支付其失业金损失22650元的请求，本院予以部分支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第五十条、第八十二条第一款、第八十九条之规定，判决如下：
一、确认原告邱义正与被告青岛永通拓展实业有限公司2014年9月15日至2015年4月2日期间存在劳动关系。
二、被告青岛永通拓展实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告邱义正2014年9月15日至2015年4月2日期间的工资差额34880元。
三、被告青岛永通拓展实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告邱义正2014年10月15日至2014年10月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额4250元。
四、被告青岛永通拓展实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告邱义正垫付费用296元。
五、被告青岛永通拓展实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告邱义正未及时办理解除劳动合同手续的损失12412.64元。
六、被告青岛永通拓展实业有限公司为原告邱义正办理解除劳动合同手续。（已先予执行）
七、驳回原告邱义正的其他诉讼请求。
八、驳回被告青岛永通拓展实业有限公司的诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由被告承担。因原告已预交10元，被告于本判决生效后十日内支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 梁玲杨
人民陪审员 于 萍
人民陪审员 管家才
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 王 斌