甘肃省庆阳市西峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）庆西民初字第1920号
原告张建红
委托代理人杨兴财
被告庆阳市人民医院
法定代表人段思圣
委托代理人吴金平
委托代理人苟存科
原告张建红与被告庆阳市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张建
红及其委托代理人杨兴财、被告庆阳市人民医院的委托代理人吴金平、苟存科到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张建红诉称：2012年8月27日，我因双肾积水、右肾结石、左侧输尿管结石到被告庆阳市人民医院治疗。10与29日，我入住该院泌尿外科，10月31日，被告医生给我行结石经皮肾镜钬激光碎石术，术后于同年11月9日在未好转的情况下出院。2013年1月29日晚，我右侧腰部剧痛，次日经华池县中医院B超检查显示：右肾结石、右肾积水；病情危急，当天我又赶往被告医院作B超提示：右肾结石（1.8cm×0.9cm）、右肾积水。由于被告对原告的右肾结石未碎石取出、右肾积水，造成严重的不应有的损害结果毋庸置疑。经甘肃仁龙司法鉴定所鉴定：庆阳市人民医院对原告碎石不全且未取出，结石仍于肾盂内，其医疗行为与损害结果存在因果关系，医方存在过错；后续治疗费12240元（不含误工费）；伤残等级伤可待二次手术后进行补充鉴定。综上所述，由于被告在碎石操作过程中，马虎从事、疏于观察，碎石不全，没有尽到一般注意义务，也没有尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务。目前尚存的结石残留体内，肾结石和肾积水仍然存在，与被告的医疗行为具有直接的过错，给我及家庭带来了巨大的精神痛苦和经济损失。现请求人民法院依法判令被告赔偿我的如下经济损失：1、医疗费13243.4元；2、误工费22207.5元；3、护理费775.5元；4、住院伙食补助费440元；5、营养费440元；6、住宿费3000元；7、交通费1000元；8、后续治疗费22150元；9、精神损失费20000元；10、鉴定费7100元。案件受理费由被告承担。
被告庆阳市人民医院辩称：作为医疗损害责任纠纷，构成医疗侵权必须同时具备四个要件：医疗行为，损害结果，因果关系，医疗过错。但本案不具备上述必要要件，因此不构成医疗事业损害赔偿案件。理由是：一、被告对原告实施医疗行为是事实，不存在争议；二、原告在接受被告的诊治后，存在结石残留情形，但不是损害后果，是原告原发疾病的必然结果；三、原告结石残留是手术固有风险，与其原发疾病密切相关，被告的医疗行为与原告残留结石的后果无因果关系；四、有证据证明被告对原告疾病的诊断、诊疗行为并无过错，符合诊疗护理规范，尽到了与当时的医疗水平相应的诊疗义务；五、原告所持的司法鉴定书有失客观、中立性，存在依据明显不足的问题，不能作为定案依据，被告申请重新鉴定应予准许；六、原告的主张无事实依据和法律依据，诉讼请求理应依法驳回。因此，被告对原告进行过诊断诊疗，但并无实际医疗过错，未给原告造成现实损害，原告目前的健康状况与被告无因果关系，因疾病继续治疗所需的相关费用应自理，故原告的诉讼请求客观上明显存在诸多难以排除的问题，依法不能成立，不应得到法律支持，请依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2012年10与29日，原告张建红到被告庆阳市人民医院检查，被诊断为“双肾积水、右肾结石”，即入住被告泌尿外科治疗。10月31日，被告给原告行“右侧经皮肾镜钬激光碎石取石术”，以达到“去除结石，解除梗阻”的目。手术以后，经过一段时间的对症治疗，2012年11月9日，原告家属要求出院，被告同意出院。出院医嘱：注意休息，加强营养；多饮水，适量运动，一月后拔除双J管；我科随诊。治疗结果：治愈。原告住院11天，支出医疗费13243.4元，在华池县中医院新型农村合作医疗办公室报销医疗费8528.36元。2013年1月30日，原告因右侧腰部剧痛，到华池县中医院检查，经B超检查所见：右肾轮廓清晰，形态规整，体积略增大，右肾集合系统可见数枚强光团，其中一个大小约1.0cm×0.8cm，后方伴声影，肾盂呈碟瓣样改变。诊断为：右肾结石、右肾积水。当天原告又赶往被告庆阳市人民医院作复查，经B超检查所见：右肾下极窦内可见由数枚小的强光点组成的范围大小约1.8cm×0.9cm的强回声团，后方伴声影，且右肾集合系统可见2.7cm的分离暗区。B超提示：右肾积水（轻度）、右肾结石。原告和被告数次协商，因双方对被告是否应承担责任意见分歧，协商无果。
2013年6月25日，甘肃北斗律师事务依据原告张建红的授权，委托甘肃仁龙司法鉴定所进行鉴定：1、庆阳市人民医院对张建红右肾结石未碎石取出、右肾积水是否存在医疗损害过错？及右肾结石未碎石取出、右肾积水与医疗行为的因果关系；2、伤残等级司法鉴定；3、后续治疗费用司法鉴定。2013年9月14日，甘肃仁龙司法鉴定所作出的甘仁法物（2013）临鉴字第378号鉴定书的意见为：1、庆阳市人民医院在碎石手术操作过程中，疏于观察，碎石不全，结石仍于肾盂内，乙方没有尽到一般注意义务，也没有尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，目前的结石残留体内院方的医疗行为之间存在因果关系，医方存在过错；2、院方实施手术后被鉴定人张建红肾结石和肾积水仍然存在，没有达到手术应有的效果和目的，给被鉴定人带来再次手术的痛苦；3、被鉴定人张建红的后续治疗费用为12240元（含医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、不含误工费）；4、被鉴定人张建红的后续治疗费用，委托单位也可以依据三甲医院实际产生的费用予以核算；5、被鉴定人张建红的伤残等级，可待二次手术后进行补充鉴定。该鉴定附张建红的后续治疗费附录：被鉴定人张建红的误工费根据实际减少收入计算48天，包括误工费，被鉴定人张建红的后续治疗费用共计是22150元。
2013年9月26日，原告张建红以被告庆阳市人民医院在碎石手术操作过程中，疏于观察，碎石不全，没有尽到一般注意义务，也没有尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，结石仍残留体内，导致肾结石和肾积水仍然存在，给其及家庭带来了巨大的经济损失和精神痛苦，被告的医疗行为具有直接的过错为由，起诉要求被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、后续治疗费等经济损失90930.4元。
上述事实，有原、被告的陈述、住院病历、诊断证明、住院结算清单、药费票据复印件、华池县农村合作医疗办公室证明、司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据在卷，予以确认。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条规定：“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”原告患病后到被告处就诊，原、被告之间形成了医疗服务合同关系。被告给原告行“右侧经皮肾镜钬激光碎石取石术”，其目的就是“去除结石，解除梗阻”。但被告在碎石手术操作过程中，疏于观察、碎石不全，没有尽到一般注意义务，也没有尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，致使原告的病情未得到及时、适当的治疗，需要再次进行手术治疗，给原告造成了身体上的损害和精神上的痛苦，被告的医务人员有明显过错。原、被告是在医疗服务过程中发生纠纷，根据相关法律的规定，原告有权选择主张被告承担侵权责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”被告认为原告自行委托作出的司法鉴定结论有失客观、中立性，存在依据明显不足的问题，不能作为定案依据，申请重新鉴定，但被告并未提供足以反驳的证据，不予准许。甘肃仁龙司法物证鉴定所对涉案医疗纠纷作出的司法鉴定，该鉴定的主体资质合法、鉴定程序正当、鉴定结论的依据充分，具有较高的科学性、公正性，鉴定书可以作为认定案件事实的证据。由于被告对原告进行手术时，碎石不全且未完全排除，致使原告病情未得到彻底治疗，客观上造成原告在疾病治疗时间上的延长，两者之间存在因果关系，原告由此造成的经济损失，应当由被告予以赔偿。被告认为原告目前的健康状况与被告无因果关系，因疾病继续治疗所需的相关费用应自理的辩解意见不能成立，不予采纳。
经法庭审理核实，原告因病情造成的经济损失为：1、医疗费，原告看病支付医疗费13243.4元，之后在华池县新型农村合作医疗办公室报销了8528.36元，实际支出的医疗费为4715.04元；2、误工费，从住院到鉴定结论作出的前一天（2012年10月29日至2013年9月14日），共计325天，原告的误工收入为22207.5元（325天×70.5元／天）；3、护理费为775.5元（11天×70.5元／天）；4、住院伙食补助费为440元（11天×40元／天）；5、营养费为220元（11天×20元／天）；6、住宿费，原告未能提供住宿票据，但考虑到原告和被告协商处理以及到兰州作鉴定，需要住宿的实际情况，原告请求的3000元住宿费用过高，合理确定为2000元；7、交通费，原告亦未能提供车票，考虑到原告和被告协商处理以及到兰州作鉴定，确实需要乘坐交通工具的实际情况，根据乘坐的次数、车票价格等综合因素，原告要求的交通费1000元较为合理；8、后续治疗费，司法照鉴定结论为12240元（含医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、不含误工费），误工天数为48天，包括误工费合计为22150元，该鉴定结论对误工费的计算标准过高，后续治疗的误工费应为3384元（48天×70.5元／天），所以原告合理的后续治疗费用为15624元；9、精神损害抚慰金，虽然原告的伤残等级评定未作，但鉴定专家的分析意见：“医方的医疗行为过失是将原有3.0cm大小的肾结石手术碎成1.8cm×0.9cm大小后，仍残留肾内，造成被鉴定人肾结石和肾积水仍然存在，没有达到手术应有的效果和目的，给被告人带来再次手术的痛苦。”被告的诊疗过失行为使原告身体遭受持续性疼痛和折磨，该疼痛和折磨事实上可以解除，由于被告的原因，致使原告身体还要再次手术治疗，此结果必然导致原告身体和精神上的痛苦，根据被告的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵害的行为方式、承担责任的经济能力等因素，原告的精神损害抚慰金确定为10000元较为合理，过高部分，本院不予支持；10、司法鉴定费，有原告提交发票为证，认定为7100元。以上费用共计64082.04元，被告庆阳市人民医院应予赔偿。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条一款、第十八条一款、十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
被告庆阳市人民医院赔偿原告张建红的医疗费4715.04元、误工费22207.5元、护理费775.5元、住院伙食补助费440元、营养费220元、住宿费2000元、交通费1000元、后续治疗费15624元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费7100元，共计64082.04元。
上述给付内容，限本判决生效后三日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费574元，由被告庆阳市人民医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。
审 判 长 何军红
代理审判员 张馨芳
人民陪审员 沈彦雄
二〇一三年十一月二十日
书 记 员 徐阳阳