湖南省湘乡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0381刑初189号
公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
被告人彭某某，男，1971年4月23日出生，汉族，湖南省娄底市人，中专文化，药剂师。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2016年6月1日被湘乡市公安局刑事拘留，2016年6月8日被湘乡市公安局逮捕。现押于湘乡市看守所。
辩护人费勿平，湖南玉宇律师事务所律师。
辩护人李平贵，男，1966年9月27日出生，住娄底市娄星区乐坪办事处大塘居委会*组，系被告人彭某某之亲属。
湖南省湘乡市人民检察院以湘乡检公诉刑诉[2016]189号起诉书指控被告人彭某某犯盗掘古墓葬罪，于2016年8月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月12日公开开庭进行了审理。湘乡市人民检察院指派检察员杨展丽出庭支持公诉。被告人彭某某及辩护人费勿平、李平贵均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湘乡市人民检察院指控：2015年5月的一天，周某某、邓某某、喻某某、周某某、毛某某、周某某、康某某经过商议后，决定根据获取到的族谱信息到湘乡市XX镇进行踩点并盗墓。
几天后，周某某、周某某、邓某某、毛某某、喻某某、康某某决定对已踩过点的位于XX镇XX村殷家冲组的“皇清诰封一品夫人周母薛老夫人之墓”进行盗掘。喻某某邀集被告人彭某某一同前往，由康某某负责开车接送，由被告人彭某某与喻某某望风，周某某、周某某、邓某某、毛某某和彭某某五人轮流使用工具，对该墓进行了盗掘，未盗得任何陪葬品。
2015年5月底的一天，喻某某邀集被告人彭某某与周某某、周某某、邓某某、毛某某、喻某某、康某某一同前往盗墓，被告人彭某某与喻某某望风，被告人周某某、周某某、邓某某、毛某某和彭某某用同样的方式对XX镇XX村贺家坡组的振威将军墓进行了盗掘，未盗得任何陪葬品。
经湖南省文物鉴定中心鉴定，被盗掘的位于XX村贺家坡组的墓和位于XX村殷家冲组的墓为夫妻墓，均属于清代古墓，男墓主为振威将军，女墓主诰封一品夫人，两古墓对研究晚清军事史、职官史都有着重要的历史研究价值。
该院为证明上述指控事实，向本院提交了书证、证人证言、鉴定意见、勘验、辨认笔录、被告人的供述和辩解等证据。
该院认为，被告人彭某某盗掘具有历史价值的古墓葬，其行为构成盗掘古墓葬罪；在共同犯罪中，被告人彭某某起次要作用，系从犯。提请本院依法判处。
被告人彭某某对指控的犯罪事实均无异议，请求从轻处罚。
辩护人费勿平、李平贵的辩护意见是：1、被告人彭某某在盗墓中所起的作用较小，系从犯；2、第一次应当认定为犯罪未遂；3、被告人彭某某的主观恶性较小。
经审理查明：2015年5月21日左右的一天，周某某、邓某某、喻某某、周某某、毛某某、周某某、康某某经过商议后，决定根据获取到的族谱信息到湘乡市XX镇进行踩点并盗墓。
几天以后，被告人彭某某应喻某某的邀集，与周某某、周某某、邓某某、毛某某、康某某决定对已踩过点的位于XX镇XX村XXX组的“皇清诰封一品夫人周母薛老夫人之墓”进行盗掘。由康某某负责开车接送，由被告人彭某某与喻某某望风，周某某、周某某、邓某某、毛某某轮流使用锄头、铲子、锯子、箢箕等工具，对该墓进行盗掘，挖开墓的水泥表层（系墓主人的后人修补）后发现下面是松土，知道该墓已被他人盗掘，遂停止了挖掘，未触及墓室，亦未盗得任何物品。
2015年5月底一天，被告人彭某某应喻某某的邀集，与周某某、周某某、邓某某、毛某某、康某某决定对之前已踩过点的位于湘乡市XX镇XX村XXX组的墓进行盗掘，仍由康某某负责开车接送，被告人彭某某与喻某某望风，周某某、周某某、邓某某、毛某某用同样的方式对该墓进行了盗掘，未盗得任何物品。
经湖南省文物鉴定中心鉴定，被盗掘的位于本市XX镇XX村XXX组的墓和位于XX村XXX组的墓为夫妻墓，均属于清代古墓，男墓主为振威将军，女墓主诰封一品夫人，两古墓对研究晚清军事史、职官史都有着重要的历史研究价值。2016年5月31日，被告人彭某某被公安机关抓获归案。
以上事实，有经质证并经本院查证属实的如下证据予以证明：
一、物证、书证
报警、受案登记等材料；强制措施相关材料；喻某某、周某某手机内的信息及图片;其他材料;羁押证明；抓获经过一份；户籍信息，证明被告人彭某某在实施被指控的犯罪时已经达到完全刑事责任年龄；
二、证人证言
证人周某某、周某某、彭某某、王某某等人的证言，证明2015年5月，湘乡市XX镇的二座古墓遭到一伙人的挖掘破坏的事实。
三、湖南省文物鉴定中心鉴定意见，证明被盗掘的位于本市XX镇XX村XXX组的墓和位于XX村XXX组的墓为夫妻墓，均属于清代古墓。
四、现场勘验笔录、辨认等笔录：
喻某某、邓某某、周某某、周某某、毛某某、康某某、周某某的辨认笔录及现场照片，证明被告人彭某某去过案发现场及现场的基本情况。
五、共同作案人、被告人的供述与辩解
1.共同作案人周某某、邓某某、周某某、毛某某、喻某某、康某某等人的供述，证明他们伙同被告人彭某某于2015年5月份二次到湘乡市XX镇盗掘古墓的事实和经过。
2.被告人彭某某的供述，证明他受喻某某的邀集，与周某某、邓某某、周某某、毛某某、康某某等人于2015年5月二次到湘乡市XX镇盗掘古墓的事实和经过。
本院认为，被告人彭某某盗掘具有历史价值的古墓葬，其行为构成盗掘古墓葬罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。公诉机关指控被告人彭某某第一次盗掘古墓葬的行为中，因其意志以外的原因没有得逞，系犯罪未遂，可从轻处罚。在共同犯罪中，被告人彭某某受他人纠集，起次要作用，系从犯，可认定为情节较轻，应当从轻处罚。被告人彭某某归案后，能如实供述自己盗掘古墓的罪行，依法可以从轻处罚。被告人彭某某及其辩护人的辩护意见与案件事实及证据相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第二十七条、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人彭某某犯盗掘古墓葬罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月31日起至2016年11月30日止；罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘彦军
审 判 员 王爱华
人民陪审员 刘 超
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 彭晓玲
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。