浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）浙温商外初字第192号
原告：某甲银行�份有限公司温州龙湾支行，住所地浙江省温州市龙湾区永中街道永强东路133-151号，组织机构代码74347317-5。
诉讼代表人：包某某。
委托代理人（特别授权代理）：王某某。
委托代理人（特别授权代理）：周某某。
被告：某乙集团有限公司，住所地浙江省温州经济技术开发区滨海二道768号，组织机构代码77825756-0。
法定代表人：何某某。
委托代理人（特别授权代理）：丁某某。
被告：何某某。
被告：余甲。
被告：叶某某。
原告某甲银行股份有限公司温州龙湾支行（以下简称某甲银行股份有限公司温州龙湾支行）与被告某乙集团有限公司（以下简称某乙集团有限公司）、何某某、余甲、叶某某信用证纠纷一案，于2012年7月5日向本院起诉。本院当日受理后，依法组成合议庭。依原告申请，本院于2012年7月17日裁定查封了登记在被告余甲、叶某某名下坐落于江苏省无锡市人民中路220-503号、220-504号、220-507号等三处房产，查封价值合计以人民币1600万元为限。本院于2012年9月21日向某甲银行股份有限公司温州龙湾支行送达了合议庭组成人员通知书、开庭传票、举证通知书等诉讼文书，于2012年9月19日向余甲、叶某某，于2012年9月20日向某乙集团有限公司、何某某送达了起诉状副本、应诉通知书、合议庭组成人员通知书、开庭传票、举证通知书等诉讼文书，于2012年12月27日公开开庭进行了审理。某甲银行股份有限公司温州龙湾支行的委托代理人王某某、周某某，某乙集团有限公司的委托代理人丁某某到庭参加诉讼，余甲、叶某某的委托代理人项军权、章圆圆到庭参加诉讼。何某某无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告某甲银行股份有限公司温州龙湾支行诉称：2010年1月5日，其与余甲、叶某某签订编号�2010年抵B字001号《最高额抵押合同》，约定余甲、叶某某自愿为某甲银行股份有限公司温州龙湾支行与某乙集团有限公司自2010年1月5日至2013年1月5日期间签署的贸易融资等主合同项下系列债权提供最高额抵押担保；抵押担保的主债权最高本金余额为人民币31569470元，基于主债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用均属被担保债权范围。2010年1月28日，某甲银行股份有限公司温州龙湾支行与何某某签订编号为2010年保B字045号的《最高额保证合同》，约定为某乙集团有限公司向某甲银行股份有限公司温州龙湾支行贸易融资等授信业务合同提供最高额连带责任保证，担保范围包括本金及利息等。2010年1月28日，某甲银行股份有限公司温州龙湾支行与某乙集团有限公司签订了编号为2010年协B字047号《授信业务总协议》。2011年8月31日，某乙集团有限公司向�甲银行股份有限公司温州龙湾支行提交了编号为2011年782字585号《开立国某某用证申请》，且约定根据双方签订的编号为2010年质B字046号的《保证金质押总协议》，由某乙集团有限公司提供保证金人民币188万元作为质押。2011年9月8日，中国银行股份有限公司温州市分行开出编号为LC2705911000585号，受益人为中国完美实业有限公司的国某某用证，开证金额为2803394.79美元。2011年9月13日，某甲银行股份有限公司温州龙湾支行收到上述信用证项下的单据一套，并向某乙集团有限公司发出了国某某用证到单某某，某乙集团有限公司回复确认并同意到期日2011年12月12日付款。现上述信用证项下款项已到期，某乙集团有限公司未按约支付备付款。某甲银行股份有限公司温州龙湾支行于2012年12月12日扣除保证金，对外垫付了该信用证项下资金缺口共计2521890美元。据此，某甲银行股份有�公司温州龙湾支行请求判令：1、某乙集团有限公司偿付某甲银行股份有限公司温州龙湾支行垫付款项2521890.00美元及利息、复利（利息按年利率8.6118%计算，从2011年12月12日起算至还清本息之日止；复利按年利率8.6118%计算，按月结息，从2011年12月12日起算至还清本息之日止）及律师代理费15000元；2、判令何某某对上述第一项规定的债务承担连带偿还责任；3、若某乙集团有限公司未依法履行偿还上述第一项款项义务，则依法拍卖变卖余甲、叶某某所有的坐落于江苏省无锡市人民中路220-501室、220-502室、220-503室、220-504室、220-505室、220-506室、220-507室房产，拍卖变卖所得价款由某甲银行股份有限公司温州龙湾支行优先受偿；4、本案诉讼费由某乙集团有限公司、何某某、余甲、叶某某承担。
被告某乙集团有限公司答辩称：一、某甲银行股份有限公司温州龙湾支行在垫款与信用证来单时未对其进行催告存在过错，应承担相应的责任；二、利息和某某计算不合法；三、包括律师费在内的实现债权的非必要支出费用，请求驳回；四、某乙集团有限公司合同签订的经办人缺乏授权，怀疑某甲银行股份有限公司温州龙湾支行在审核中存在过错。
被告余甲、叶某某答辩称：一、本案抵押合同签订时均为空白格式文某，事后银行亦未交付最终合同文某。合同签订时口头约定余乙、叶某某和天龙公司一起抵押担保最高额为3000万元，而实际担保余额达4600万元，故合同签订存在欺诈，抵押合同应认定无效而免责；二、某乙集团有限公司申请授信时故意伪造报表，存在贷款诈骗嫌疑；三、本案属信用证，某乙集团有限公司未用于规定的贸易用途，某乙集团有限公司明知自身无还款能力，仍骗取其担保，融资实际用于偿还社会贷款，属于诈骗。
被告何�某未到庭亦未提交书面答辩意见。
原告某甲银行股份有限公司温州龙湾支行为证明其诉称事实，提供了下列证据：
1、2010年1月28日何某某与某甲银行股份有限公司温州龙湾支行签订的2010年保B字045号《最高额保证合同》，拟证明何某某为涉案债务提供连带保证责任；
2、2010年1月5日，余甲、叶某某与某甲银行股份有限公司温州龙湾支行签订的2010年抵B字001号《最高额抵押合同》，拟证明余甲、叶某某为涉案债务提供最高额抵押担保；
3、余甲、叶某某所有的坐落于江苏省无锡市人民中路220-501室、220-502室、220-503室、220-504室、220-505室、220-506室、220-507室房产的房屋所有权证、土地使用权证、房屋他项权证的复印件，拟证明某甲银行股份有限公司温州龙湾支行已经取得以上房产的抵押权；
4、2010年1月28日，某乙集团有限公司与某甲银行股份有限公司温州龙湾支行签�的2010年质B字046号《保证金质押总协议》，拟证明某甲银行股份有限公司温州龙湾支行与某乙集团有限公司之间存在信用证保证金质押合同关系；
5、2010年1月28日，某乙集团有限公司与某甲银行股份有限公司温州龙湾支行签订的2010年协B字047号《授信业务总协议》，拟证明某甲银行股份有限公司温州龙湾支行与某乙集团有限公司之间签有授信业务总协议的事实等；
6、编号为2011年782字585号的《开立国某某用证申请书》，《不可撤销跟单信用证开证申请书》，拟证明某乙集团有限公司向某甲银行股份有限公司温州龙湾支行申请开立国某某用证的相关事实，且约定了担保方式、保证金、利息、垫款利息及复利计算方式等；
7、编号为LC2705911000585号的信用证（正本），拟证明开证行开具了信用证，申请人为某乙集团有限公司，受益人为中国完美实业有限公司，开证金额为2803394.79美元；
8、《中国银行外汇存、贷款利率表》，拟证明中国银行外汇贷款一年以内（含一年）固定贷款利率为7.7165%的事实；
9、《到单某某》，拟证明某甲银行股份有限公司温州龙湾支行收到信用证项下单据，并向某乙集团有限公司发出到单某某，某乙集团有限公司回复确认并同意到期日付款；
10、《进口垫款通知书》，拟证明某甲银行股份有限公司温州龙湾支行已对外垫付信用证项下款项的事实；
11、股东会决议，拟证明某乙集团有限公司股东会同意某乙集团有限公司向某甲银行股份有限公司温州龙湾支行申请融资；
12、某乙集团有限公司出具的《融资授权委托书》、《担保授权委托书》，拟证明某乙集团有限公司授权朱某某代为办理与原告某甲银行股份有限公司温州龙湾支行发生的借款、开立信用证等融资业务，及代为办理某乙集团有限公司在某甲�行股份有限公司温州龙湾支行融资项下的存单质押担保事宜，由此产生的一切后果由某乙集团有限公司承担。
被告某乙集团有限公司、何某某、余甲、叶某某没有提供证据。
经庭审质证，某乙集团有限公司、余甲、叶某某对某甲银行股份有限公司温州龙湾支行提供的上述证据的真实性没有提出异议。余甲、叶某某认为最高额抵押合同签章时系空白合同，有关内容系事后添加，担保金额与原口头约定不符；同时主张某甲银行股份有限公司温州龙湾支行需要进一步提供财务报表和审查资料，以核实本案信用证形成的合法性。某乙集团有限公司提出《开立国某某用证申请书》签章虽真实，但经办人缺乏授权。何某某经本院合法传唤，无正当理由没有到庭，应视为放弃质证的权利。某乙集团有限公司、余甲、叶某某上述质证意见，未提供相应的反驳证据，故不影响对某�银行股份有限公司温州龙湾支行提供上述证据合法性的认定，相关理由在本院认为中予以评述。龙湾银行提供上述证据具有真实性、合法性，及与本案争议事实的关联性，本院予以采信。
综上，本院认定本案事实如下：
2010年1月5日，余甲、叶某某与某甲银行股份有限公司温州龙湾支行签订编号为2010年抵B字001号《最高额抵押合同》，约定，余甲、叶某某自愿提供坐落于江苏省无锡市人民中路220-501室、220-502室、220-503室、220-504室、220-505室、220-506室、220-507室房产（房地产权属证号及各自抵押金额详见附抵押物清单）作为抵押物，为某甲银行股份有限公司温州龙湾支行和某乙集团有限公司自2010年1月5日至2013年1月5日期间签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等主合同项下实际发生的债权提供最高额抵押担保；抵押担保的主债权最高本金余额为�民币31569470元；担保债权范围包括主债权本金及其利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。上述抵押已依法办理抵押登记。
2010年1月28日，何某某与某甲银行股份有限公司温州龙湾支行签订编号为2010年保B字045号的《最高额保证合同》，约定为某乙集团有限公司与某甲银行股份有限公司温州龙湾支行自2010年1月26日至2012年1月26日期间签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等主合同项下实际发生的债权提供最高额连带责任保证；保证担保的主债权最高本金余额为人民币10000万元；保证担保范围包括主债权本金及其利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。
2010年1月28日，某乙集团有限公司与某甲银行股份有限公司温州龙湾支行签订编号为2010年质B字046号《保证金质押总协议》，约定某乙集团有限公司自愿向某甲银行股份有限公司温�龙湾支行提供保证金，为双方自2010年1月28日起签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等主合同项下实际发生的债务履行提供保证金质押。该总协议还约定，质押担保的主债务包括本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、因出质人违约而给质权人造成的损失和其他所有应付费用；在担保责任发生后，质权人有权以保证金优先清偿质权人主合同项下发生的费用，剩余部分用于清偿主债权，也可以将保证金直接用于对外支付；质权人为出质人开立信用证又相继与之叙做进口押汇融资、买方押汇融资或者其他任何形式的后续融资，出质人对该融资形成的债权直接以本协议项下的保证金某某、不间断地承担担保责任。
2010年1月28日，某乙集团有限公司与某甲银行股份有限公司温州龙湾支行签订编号为2010年协B字047号《授信业务总协议》，约定自2010年1月28日起至2012年1月26日止，双方根据本协议叙作人民币短期贷款、人民币中期贷款、外币贷款、贸易融资、保函、资金业务及其其它授信业务均属于总授信协议的业务范围。本协议所称的贸易融资业务包括开立国某某用证、开立国内信用证、进口押汇、提货担保、打包贷款、出口押汇、远期信用证下承兑汇票贴现、国内信用证买方押汇、国内信用证卖方押汇、国内信用证议付及其他国际、国内贸易融资业务。
2011年8月31日，某乙集团有限公司根据编号为2010年协B字047号《授信业务总协议》及其“附件1：用于某某国某某用证业务”之规定，向某甲银行股份有限公司温州龙湾支行提交了编号为2011年782字485号《开立国某某用证申请书》，约定：某乙集团有限公司将于信用证约定的付款日前1个银行工作日内将备付款项足额存入其在某甲银行股份有限公司温州龙湾支行开立的账户，以用于信用证项下对外付款，某甲银行股份有限公司温州龙湾支行有权主动借记某乙集团有限公司在某甲银行股份有限公司温州龙湾支行的外币或人民币账户作为备付款对外付款；对外币垫款，从垫款之日起，在某甲银行股份有限公司温州龙湾支行规定的当期一年以内（含一年）固定贷款利率的基础上加收20%计收利息，自垫款之日起按月计收复利；本合同属于双方签署的编号为2010年质B字046号《保证金质押总协议》项下的主合同，保证金为人民币188万元作为质押，保证金账户为387058382965。上述《开立国某某用证申请书》，某乙集团有限公司委托朱某某代理签署，已提交某乙集团有限公司及其法定代表人签章的授权委托书。
此后，某乙集团有限公司依约于2011年9月7日向保证金账户交存保证金人民币188万元，中国银行股份有限公司温州市分行于2011年9�8日，为某乙集团有限公司开出编号为LC2705911000585的国某某用证，受益人为中国完美实业有限公司，开证金额为2803394.79美元，见票后90日付款。2011年9月13日，某甲银行股份有限公司温州龙湾支行收到上述信用证项下的单据一套，单据金额为2802100.68美元，付款到期日为2011年12月12日，并向某乙集团有限公司发出《到单某某》。某乙集团有限公司在该来单通知书上签章确认收到全套单据，并同意承兑并于到期日付款。
涉案信用证于2011年12月12日到期，某乙集团有限公司未按约定支付备付款。某甲银行股份有限公司温州龙湾支行在扣除涉案保证金购汇280210.68美元用于支付信用证款项后，对外垫款2521890美元。至今某乙集团有限公司未偿付垫款本金与利息。余甲、叶某某也未承担抵押担保责任，何某某亦未承担连带保证责任。中国银行当期一年以内（含一年）固定贷款利率�7.1765%。
本院认为，涉案的《授信业务总协议》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《保证金质押总协议》、《开立国某某用证申请书》等签章真实齐备，各方意思表示真实，内容合法，均应认定有效。余甲、叶某某辩称合同签订时系空白合同，最终合同约定的担保金额与其口头约定不符，缺乏有效证据佐证，本院不予采信。某乙集团有限公司开立信用证的签约代理人，已出具法人的有效授权，故某乙集团有限公司关于合同签订经办人缺乏授权，银行审查存在过错的辩称不能成立。
依照《中华人民共和国合同法》第八条的规定，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。某甲银行股份有限公司温州龙湾支行已约开立信用证，某乙集团有限公司未按期足额交存信用证备付金，造成某甲银行股份有限公司温州龙湾支行垫款，已构成违约。某甲银行股份有限公司温州龙湾支行有权请求某乙集团有限公司偿还信用证垫款，并按合同约定计收利息。但信用证逾期形成的垫款计算复利缺乏依据，本院不予支持。另某甲银行股份有限公司温州龙湾支行主张某乙集团有限公司负担律师费人民币10000元，缺乏有效依据，本院不予支持。某乙集团有限公司关于某甲银行股份有限公司温州龙湾支行在押汇垫款未合理催告应承担相应责任的辩称，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。
本案某乙集团有限公司因信用证垫款形成的债务，属于涉案《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》担保的范围，相关担保人均应按照各自签订的担保合同承担相应的连带保证责任和抵押担保责任。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人在承担担保责任后，有权向债务人追偿。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，本案具有物的担保又有人的担保，由于是第三人提供物的担保，故债权人有权可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。余甲、叶某某主张某乙集团有限公司财务报表虚假、信用证缺乏真实贸易，缺乏法律和事实依据，不影响本案涉案合同效力的认定，其辩称本院不予采信。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条第二款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告某乙集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告某甲银行股份有限公司温州龙湾支行信用证垫款本金2521890美元及其利息（利息自2012年12月12日起，按年利率8.6118%计算至本判决确定的还款之日止）。
二、如被告某乙集团有限公司未按本判决第一项确定的期限履行上述债务，则某甲银行股份有限公司温州龙湾支行有权拍卖或变卖被告余甲、叶某某所有的坐落于江苏省无锡市人民中路220-501室、220-502室、220-503室、220-504室、220-505室、220-506室、220-507室房产（房地产权属证号及各自抵押金额详见附抵押物清单），以所得价款优先受偿，但其对编号为2010年抵B字001号《最高额抵押合同》项下包括本案债权在内所有主债权的优先受偿总额以最高抵押担保金额人民币31569470元为限；
三、被告何某某对本判决第一项确定的债务的清偿承担连带保证责任，何某某对编号为2010年�B字045号的《最高额保证合同》项下包括本案债务在内所有主债务承担的最高保证金额以人民币10000万元为限；
四、余甲、叶某某、何某某在承担抵押或保证责任后，有权向被告某乙集团有限公司追偿。
五、驳回某甲银行股份有限公司温州龙湾支行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币120205元，财产保全费人民币5000元，公告费人民币260元，合计人民币125465元，由被告某乙集团有限公司，余甲、叶某某、何某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院［上诉案件受理费人民币120205元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多余部分退还）应在提交上诉状时预交，款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，账号：398000101040006575515001，开户银行：农业银行西湖支行。上诉期满七日后仍未交纳的，按自动撤回上诉处理］。
审判长 高兴兵
审判员 何士锋
审判员 罗奇豪
二〇一三年六月十九日
书记员 郑 琳
附件：
抵押物清单
（合同编号：2010年抵B字001号）
抵押人：余甲、叶某某
抵押物坐落：江苏省无锡市人民中路
抵押物名称抵押物地址建筑面积（平方米）房产权证号抵押价值（元）
房地产人民中路220-50185.34锡房权证崇安字第WX10001768**号2228280
房地产人民中路220-50284.09锡房权证崇安字第WX10001906**号2195730
房地产人民中路220-50377.37锡房权证崇安字第WX10001768**号2020270
房地产人民中路220-504387.39锡房权证崇安字第WX10001768**号10115300
房地产人民中路220-505187.39锡房权证崇安字第WX10001768**号4893040
房地产人民中路220-506162.58锡房权证崇安字第WX10001768**号4245140
房地产人民中路220-507224.87锡房权证崇安字第WX10001768**号5871710
合计31569470