山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第105号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李XX，男，1995年9月13日生，汉族，山西省陵川县人，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年7月17日被晋城市公安局经济开发区分局刑事拘留，2013年8月21日被晋城市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
上诉人（原审被告人）赵XX，男，1992年6月7日生，汉族，山西省陵川县人，中专文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年7月17日被晋城市公安局经济开发区分局刑事拘留，2013年8月21日被晋城市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
原审被告人秦XX，男，1992年8月6日生，汉族，山西省陵川县人，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，2013年7月9日被山西省陵川县公安局取保候审；又因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年7月17日被晋城市公安局经济开发区分局刑事拘留，2013年8月8日陵川县公安局解除取保候审，2013年8月21日被晋城市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
原审被告人黄XX，男，1994年6月7日生，汉族，山西省陵川县人，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年8月26日被晋城市公安局经济开发区分局刑事拘留，2013年9月27日被晋城市公安局经济开发区分局执行逮捕。2014年3月25日经晋城市城区人民法院决定对其取保候审，并于当日释放。
晋城市城区人民法院审理的晋城市城区人民检察院公诉指控被告人秦XX犯寻衅滋事罪、盗窃罪，被告人李XX、赵XX、黄XX犯寻衅滋事罪一案，于2014年3月3日作出（2014）城刑初字第28号刑事判决。宣判后，被告人李XX、赵XX不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人李XX等，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：
（一）寻衅滋事的犯罪事实
2013年7月15日03时许，被告人秦XX、李XX和朋友秦XX酒后从荣裕堡下车后回东吕匠社区，行至麦克风KTV附近时碰到格玛希饭店员工原X、张XX、韩X、郜X等人酒后在此处吵闹，被告人秦XX、李XX以为原X等人是骂自己，回到东吕匠社区后非常生气，遂打电话纠集赵XX、黄XX过来帮忙，黄XX又纠集三人持械与秦XX汇合。在黄XX与其叫来的人商量是否帮忙时，秦XX、李XX、赵XX三人走近原X等人，用木棍、酒瓶殴打对方，致原X、张XX、韩X、郜X受伤。经晋城市公安司法鉴定中心鉴定：韩X头部损伤为轻伤，原X左耳后头皮裂伤为轻微伤，张XX头皮血肿为轻微伤，郜X左上臂皮肤裂伤为轻微伤。
（二）盗窃的犯罪事实
2013年6月15日19时许，被告人秦XX、秦XX（另案处理）、郭XX（另案处理）在陵川县秦家庄饭店喝酒，在酒后上厕所期间见有一只小藏獒（价值4000元）栓在一辆铲车下面，便心生歹念，将此藏獒解开，由秦XX驾驶摩托车，秦XX抱着狗坐在后面离开了现场。破案后，该狗已追回。
另查明，2013年7月16日09时许，被告人秦XX到晋城市公安局经济开发区分局兰花路派出所主动投案。
本案在审理期间，被害人韩X向本院提起附带民事诉讼，审理中被告人秦XX、李XX、赵XX的亲属与被害人韩X达成了赔偿协议，共计赔偿韩X各项损失10000元；被害人韩X对四被告人的行为表示谅解，希望对其从轻处罚。后韩X提出撤诉申请，本院已准许其撤回起诉。
公诉机关当庭出示有下列证据证实：
（一）寻衅滋事犯罪的证据
1、受案登记表，证实公安机关的立案情况。
2、抓获情况说明，证实2013年7月15日03时许，在接到报警后，民警到达案发现场，经焦XX指认，将正在路边守候观望的李XX、赵XX抓获。
3、到案证明，证实2013年7月1日09时许，秦XX到晋城市公安局经济开发区分局兰花路派出所主动投案。
4、抓获证明，证实2013年8月26日8时许，民警在山西省陵川县秦家庄乡德义村64号将黄XX抓获。
5、鉴定意见及照片说明，证实经晋城市公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书，韩X的头部损伤为轻伤，郜X的左上臂皮肤裂伤为轻微伤，张XX的头皮血肿为轻微伤，原X的左耳后头皮裂伤为轻微伤。
6、被害人陈述
（1）原X的陈述：2013年7月15日凌晨，我们从东吕匠吃过饭返回时碰到了我的初中同学，我们聊了会天就分开走了。走到麦克风KTV门口时，有三个人手拿啤酒瓶、铁棍、木棍从身后上来就打我们，我们当时都不知道怎么回事。我就在附近的饭店拿了啤酒瓶去追那三人，由于他们跑的太快，没追上，我就用瓶子朝他们掷了过去，我也没看到碰到没，因为有人受伤了就没再追，就打电话报了警。我们这边有四个人受伤，韩XX，张XX、郜X和我。
（2）郜X的陈述：2013年7月15日凌晨，我们九个人从东吕匠吃完饭后回我们饭店的宿舍，走到吕匠路时，原X碰到了他朋友就和朋友在路边聊天，我们在那等他。期间，我看见有三个人从北面走过来经过我们往南边走去。原X和他朋友聊完，我们就往宿舍走。快走到麦克风KTV时，有三个人朝我们走过来，那三个人走近我们的时候，我当时脑袋后面挨了一棍，胳膊上被打了一下。打完我后，那些人又往后走继续打其他人，我当时愣了一下就跑到麦克风KTV附近拿啤酒瓶，我和同事们拿上啤酒瓶向那三个人走去的时候，那三个人就往东吕匠村里面跑了，我们追了一段路没追上。
（3）韩X的陈述：2013年7月15日凌晨03点多，我和原X、杨XX、郜X等人一起从东吕匠吃过饭回宿舍。当我们走到悦购超市门口处，原X碰到了他的朋友，原X和他朋友说话，我们都在一旁等他。三个年轻人从北边向南走，当走到我们身边时，不知道我朋友谁喊了一句，我也没听清喊了什么，这三个人就往我们这边看了几眼继续往南走了。大概过了十分钟左右，那三人从南边返回来，当他们走到我们附近时，有个人说“刚刚是谁喊来”，这时我看见他们手上都拿着东西，话刚说完，这三名男子就向我们冲过来，其中一个人向我过来，这个人左右手各拿了一个酒瓶，朝我头部左侧砸了一下，我转身就跑，不知道谁在我头上又打了一下。后来我看到地上有酒瓶就捡起两个想还击，转过身看到那三个人已经沿着吕匠路往南跑了，郭XX等两三个朋友去追，我因为头被打破了，有点晕就没去追。我当时看见郜X右胳膊有血迹，原X头部、颈部有血迹，之后我们就被送到医院了。当时对方拿的有工具，具体谁拿着什么记不清了，其中一个人拿了一根木棍、一个人拿了一根铁棍，另一个人拿了两个酒瓶。
（4）张XX的陈述：2013年7月15日凌晨02点多，我和几个同事在东吕匠村口的一个小摊吃饭，吃完饭后准备回宿舍，走到麦克风KTV附近时，原X遇见他的两个朋友，在路边聊天，我们就在那等他。从我们身边走过了三个男的，看了我们一眼，什么也没说就继续往前走了。过了约十几分钟后，我看见有五个人朝我们这边走，三个人在前面，两个人在后面，前面那三个人，其中一个双手各拿着一个啤酒瓶，一个拿着一根粗木棍，另一个拿的什么我没看清楚，是反光的金属东西。那五个人走到我们面前，前面那三个拿着东西的人几乎同时动手，就朝我和原X、韩XX打了过来，拿木棍的朝我脖子打了一下，拿啤酒瓶的那个人用啤酒瓶打在我头上，我当时就晕了。等我清醒后，他们还在打着，我看见麦克风KTV门前有好多酒瓶，我捡起酒瓶看见他们跑了，我就去追，追了一会看见他们跑到了东吕匠村里，就没再追了。
7、证人证言
（1）杨XX的报案材料及其陈述，其内容与被害人韩X的陈述基本一致。
（2）郭XX、焦XX、姬XX、景XX的陈述，其内容与被害人韩X的陈述基本一致。
（3）李XX的陈述：2013年7月15日凌晨02点多，我和赵XX、赵X、秦XX、李XX等人从伊甸园喝酒出来，我和赵X就打车回家了。到了04点左右，我接到赵XX的电话，说他被人打伤了流了很多血，我和赵X就打车去了东吕匠社区口。下车后，我看到赵XX、李XX、秦XX站在路边等我们，当时赵XX用手捂着头，他衣服上都是血。有人说去刚才打架的地方看看对方人还在不在，我们就一起往格玛希那边走。我们快走到时看见路边有三个人，看到我们就跑，我们就追，正追的时候警察来了，然后把赵XX送到了医院。
（4）赵X的陈述，其陈述内容与证人李XX的陈述一致。
（5）秦X的陈述：2013年7月15日凌晨，我从东吕匠喝完酒回到我住的小区里，看到几个人从小区里向外跑，我想我们店里是不是发生了什么事就跑去看，到外面我碰到黄XX和他的朋友，黄XX和我说黄XX在下面挨打了，然后我们就去找黄XX，在快到东吕匠村口的时候碰到了黄XX，他说他们和格玛希的人发生了矛盾，黄XX说认识格玛希的员工，不想参与，黄XX没说什么就和他朋友上去了，黄XX打架了没有我没看见。我一个就站在那里，上了个厕所，出来我就看到黄XX和他朋友往下面跑回来了，格玛希的人在后面追，格玛希的人和我说了几句话，我说我没有打，他们就回去了。我就到东吕匠村里找到黄XX，回我宿舍了。
（6）黄XX的陈述：当天晚上我在网吧上网时接到了黄XX的电话，他说有人打他，让我叫两个人过去。我在网吧叫上了两个朋友，到小区门口碰到了秦X，我们一起从小区出来，在格玛希门口时碰到了格玛希一帮人，他们问我去哪呢，我说有朋友被打了，下去看看。下去后，我看到黄XX和他的几个朋友在东吕匠村口附近，我就问黄XX怎么回事，黄XX说和格玛希的人发生了争执，他们想打格玛希的人，我说我都认识人家，劝黄XX不要打了，我和黄XX正说着话，他的三个朋友就走了上去，我也不知道他们是去打架，我正在劝黄XX的时候，就听到酒瓶破碎的声音，然后就看到黄XX的三个朋友跑了下来，格玛希的人在后面追。黄XX看到他们跑，他也跑了。我就和我的两个朋友回到了网吧，后来的事我就不知道了。
8、被告人供述
（1）秦XX的供述：2013年7月14日晚上10点左右，我、李XX、黄XX等七八个人在晋城市泰森商贸区乐巢KTV给赵XX过生日，7月15日凌晨03点左右，我们出来后，赵X、李XX先回家了，赵XX和他的一个朋友也回家了。我、黄XX、李XX、秦XX打车到晋城市经济开发区荣裕堡附近时，黄XX下车找他朋友了，我们三个人就往住的地方走，走到麦克风KTV附近，看见十几个人在那站着，还骂我们，我们没搭理他们。我们回到家后，李XX让我给赵XX、黄XX打电话，让他俩过来准备去和路边骂我们的人打架，我和李XX从家里出来时，李XX捡了根木棍，我俩刚走到东吕匠的路上，黄XX过来了，我也在路边找了根木棍，接着赵XX也打车来了，手里拿了个啤酒瓶。当时路边的那十几个人还在麦克风KTV附近，我、李XX、赵XX走到那十几个人跟前，赵XX先向对方说了一句什么，接着我就先动手打了对方一个人的胳膊，李XX和赵XX也打起来了。然后对方的人就往后跑，跑到麦克风KTV下面的一个啤酒摊时，他们捡起啤酒瓶就朝我们乱扔。我听见李XX喊了一句快跑，我们几个人就跑了。我和李XX、赵XX跑到了东吕匠原X家，发现赵XX受伤了，就给他擦了擦血。从原X家出来后，赵XX给赵X打电话让他过来，赵XX当时不服气，还想去看看那些人在不在，在荣裕堡附近，有警车过来了，把赵XX、李XX、赵X、李XX带走了。
（2）李XX、赵XX的供述，其供述内容与被告人秦XX的供述一致。
（3）黄XX的供述：大约是7月中旬的一天，当时很晚了，我和秦XX、小奥”打车到格玛希旁边铁门的对面停了车，因为我朋友“小二”在那等我，我就和他们分开走了。我刚到小区拐弯不远处，“小奥”给我打电话，说下面有人乱呢，让我叫两个人下去。我和“小二”就往“小奥”那走，见了“小奥”他们后，他们让帮忙叫人，我就给黄XX打电话，过了几分钟黄XX来了，手里拿了个酒瓶，和他一起来的还有秦X，秦X手里拿的记不清是棍还是锹了。因为黄XX和秦X说都认识，不让我过去，我们四个人就没往上走。后来秦XX和“小奥”冲上去了，这时我看到有个出租车过来，从车上下来一个人，下车后就跟着“小奥”他们跑上去打起来了，然后就有酒瓶朝我们这边扔，听到秦XX说快跑，我们就跑了。
9、辨认笔录及照片说明，证实被告人秦XX、李XX、赵XX、黄XX对作案地点的辨认；被告人秦XX、李XX、赵XX对被告人黄XX的辨认。
10、被告人秦XX、李XX、赵XX、黄XX的户籍证明及照片，证实其个人基本情况。
以上证据经当庭质证，被告人秦XX、李XX、赵XX、黄XX均无异议，证据之间相互印证，能够证明上述事实，本院予以确认。
被告人赵XX当庭向本院提供了如下证据：1、照片三张，证实其案发当晚受伤的情况；2、诊断证明书一份，证实其头皮裂伤；3、医药费单据两支，证实其共花费医药费326.6元。
公诉机关对以上证据无异议。
以上证据虽可以证明被告人赵XX案发时受伤接受治疗的事实，但对公诉机关指控其犯罪事实不构成影响。
被告人秦XX、李XX、赵XX亲属与被害人韩X达成了赔偿协议，并对四被告人的行为表示谅解，当庭出示了收条、谅解书，经公诉机关质证，表示无异议，本院予以确认。
（二）盗窃犯罪的证据
1、受案登记表，证实公安机关的立案情况。
2、现场勘验笔录及照片说明，证实案发后现场的基本情况。
3、鉴定意见，证实经陵川县物价局价格认证中心出具的涉案物品价格鉴定结论书，涉案的小藏獒狗价值为4000元。
4、被害人魏XX的陈述：2013年6月15日19时30分左右，我正在家里做晚饭，听到我家门市部门口有几个人在吵吵，我出去就发现拴在门口的小藏獒不见了，我家旁边开饭店的人说是被两个年轻人偷走了，当时门口还站着三个人，听周围的人说他们是一起的，我就拽着其中一个人不让他走，结果他们三个人趁我不注意骑着摩托车跑了。
5、证人证言
（1）秦XX的证言：2013年6月15日下午，我和秦XX（又名秦XX）、郭XX等人在秦家庄联通营业厅旁边的饭店喝酒，喝完酒上厕所时看到一只藏獒，郭XX就上去摸了摸那只藏獒，说咱捉上走吧，秦XX说行。然后秦XX就去解拴狗的铁链，我抱上狗坐上秦XX的摩托车，我们就往石井村走了，随后到了秦XX家，过了一会郭XX骑着摩托车过来了，他和秦XX不知道说了什么，郭XX就带上狗走了。
（2）郭XX的证言，其内容与秦XX的证言基本一致。
（3）付XX的证言，证实被害人魏XX报案丢的那只狗，是其于2013年6月2日上午在长治市卖狗的市场花了4000元买的。
（4）刘XX的证言：2013年6月15日下午，我去交手机费走到移动公司门口碰到郭XX，随后与焦XX、秦XX，还有秦XX的一个朋友，一共五个人在秦家庄村口一个饭店喝酒。由于我喝不了多少酒，中间我就出来去买了个口香糖，然后又返回了那个饭店。当时郭XX、焦XX还在门口站着，秦XX和他朋友不知道去哪了，旁边一个中年妇女说她家的狗被人偷了，还说是我们的人偷的，拦住不让我们走，后来我们趁她不注意骑着摩托车走了。
5、被告人秦XX的供述：2013年6月15日18时许，我和秦XX、郭XX、刘XX、焦XX五个人在陵川县秦家庄联通营业厅旁边的一家饭店喝酒，喝了一会后刘XX先出去了。到了19时许，我们四个人喝完酒后，在饭店坐了一会，郭XX去外面上厕所，我们也跟着出去了。出去饭店往东走的时候，看见一辆铲车下面有一只藏獒，郭XX就上去摸了摸那只藏獒，我走到他旁边和他说这是只藏獒，他就说捉上走吧，我说行。然后我就去解拴狗的铁链，秦XX抱上狗坐上我的摩托车，我们就往石井村走了，随后到了我家，过了一会郭XX骑着摩托车也到了我家，他就带上狗走了。
6、扣押、发还物品清单，证实从郭XX处扣押的被盗小藏獒狗已发还给被害人魏XX。
7、被盗藏獒照片2张，证实被盗狗的面貌特征。
以上证据经当庭质证，被告人秦XX无异议，证据之间相互印证，能够证明上述事实，本院予以确认。
原审法院认为，被告人秦XX、李XX因怀疑他人辱骂自己，使纠集赵XX、黄XX手持木棍、啤酒瓶对被害人韩X等人进行殴打，致一人轻伤、三人轻微伤，四被告人的行为侵犯了社会公共秩序和公民的身体健康权，构成寻衅滋事罪。被告人秦XX伙同他人秘密窃取他人饲养动物，经鉴定价值达4000元，其行为侵犯了公民的财产所有权，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人秦XX、李XX、赵XX、黄XX的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人秦XX、李XX提出犯意，并具体实施殴打，被告人赵XX积极参与并具体实施殴打，该三人均起主要作用，系主犯；被告人黄XX没有殴打他人，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人秦XX犯数罪，应并罚。被告人秦XX主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，构成自首，可从轻处罚。被告人李XX作案时不满十八周岁，应当从轻处罚。被告人秦XX、李XX、赵XX案发后积极赔偿被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚；被告人李XX、赵XX、黄XX当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百六十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第十七条第一款、第三款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人秦XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；决定执行有期徒刑一年零四个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人秦XX的刑期自2013年7月17日起至2014年11月16日止。罚金于本判决生效后十五日内缴纳。）二、被告人李XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人李XX的刑期自2013年7月17日起至2014年7月16日止。）三、被告人赵XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人赵XX的刑期自2013年7月17日起至2014年7月16日止。）四、被告人黄XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人黄XX的刑期自2013年8月26日起至2014年3月25日止。）
被告人李XX的上诉理由：量刑过重。
被告人赵XX的上诉理由：上诉人与被害人达成调解并得到谅解，本应从轻处罚，原判违背了惩罚与教育结合原则，上诉人归案后如实供述自己的罪行，一审并未予以考虑。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，被告人秦XX、李XX因怀疑被害人韩X等人辱骂自己，纠集赵XX、黄XX手持木棍、啤酒瓶找到被害人韩X等人进行殴打，致一人轻伤，三人轻微伤，四被告人的行为均构成寻衅滋事犯罪。被告人秦XX伙同他人秘密窃取他人饲养动物，价值达4000元，其行为构成盗窃犯罪。四被告人的犯罪行为均应予以刑罚惩处。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，适用法律准确，判处适当，应予维护。被告人李XX、赵XX上诉所提理由不成立，不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 田新伟
审判员 秦树杰
二〇一四年五月二十一日
书记员 冯雯雯