宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁0104民初7304号
原告（反诉被告）：宁夏第五建筑公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区黄河西路育林巷建工大厦15楼。
法定代表人：徐波，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张兴加，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：马万军，宁夏永川律师事务所律师。
被告（反诉原告）：银川博源房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区金三角现代物流市场20号楼2层1号。
法定代表人：徐永，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李海君，宁夏搏强律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨婷婷，宁夏搏强律师事务所律师。
原告宁夏第五建筑公司与被告银川博源房地产开发有限公司（以下简称博源房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月15日立案后，博源房地产公司提起反诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。宁夏第五建筑公司的委托诉讼代理人张兴加、马万军，博源房地产公司的委托诉讼代理人李海君、杨婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁夏第五建筑公司向本院提出诉讼请求：1.博源房地产公司支付宁夏第五建筑公司工程款3287761元，并按照中国人民银行同期贷款年利率6%支付该工程款自2012年10月26日至款项付清之日止的利息；2.诉讼费由博源房地产公司承担。事实与理由：2011年4月17日,宁夏第五建筑公司与博源房地产公司签订《建设工程施工合同》,由宁夏第五建筑公司承建博源房地产公司位于银川市兴庆区清和北街东侧金三角现代物流市场三期商品房工程。宁夏第五建筑公司按照合同要求组织人员施工，并竣工验收。后经结算工程造价为37800000元。截止起诉之日，博源房地产已支付工程款34512239元，尚欠3287761元工程款至今未付。
博源房地产公司辩称：一、宁夏第五建筑公司未按合同约定的期限于2011年8月30日竣工,而是拖延至2012年10月19日才办理竣工备案,应支付逾期竣工违约金。二、宁夏第五建筑公司至今未向博源房地产公司交验涉案工程资料,导致博源房地产公司日后的项目开发申请将得不到批准。三、关于工程款的支付：（一）合同约定的5%的质保金因保修期未届满不应支付，现工程存在质量问题，博源房地产公司为此已支出的维修费用586535元应从质保金中扣除，且6号、9号楼的楼顶和地下车库漏水，博源房地产公司正在维修，发生的维修费用也应从质保金中扣除;（二）宁夏第五建筑公司不认可博源房地产公司于2011年10月12日通过与宁夏第五建筑公司、第三方徐光文签订《顶账协议》方式支付的1000000元工程款，有《顶账协议》、宁夏第五建筑公司九分公司出具的收据、转账单证实，应从工程款中予以扣减；（三）宁夏第五建筑公司不认可博源房地产公司于2011年10月12日通过与宁夏第五建筑公司、第三方宁夏强大实业有限公司签订《顶账协议》方式支付的3910000元工程款中包含的利息910000元，也有《顶账协议》、宁夏第五建筑公司九分公司出具的收据证实，应从工程款中予以扣减；（四）宁夏第五建筑公司不认可其委托诉讼代理人张兴加以借支工程款的名义向博源房地产公司的借款1800000元，但张兴加代表宁夏第五建筑公司收取了多笔款项，博源房地产公司自始至终认为张兴加有权代表宁夏第五建筑公司借支工程款，故该1800000元借款也应从工程款中予以扣减；（五）宁夏第五建筑公司不认可博源房地产公司代缴的958099元劳保基金，但合同价款中包括劳保基金，且每一个工程的分项取费表中均列明了劳保基金，故博源房地产公司代缴的958099元劳保基金应从工程款中予以扣减。综上，涉案工程造价37800000元，扣除5%的质保金1890000元，博源房地产公司已支付37713803元，涉案工程款已经支付完毕，反而是宁夏第五建筑公司应承担博源房地产公司的地面返工和维修费用。为此博源房地产公司提起反诉，请求判令：1.宁夏第五建筑公司向博源房地产公司支付逾期竣工违约金680346元；2.宁夏第五建筑公司向博源房地产公司交验涉案工程的施工资料；3.案件受理费由宁夏第五建筑公司承担。
宁夏第五建筑公司辩称：一、涉案工程的工程量大但工期短，合同约定的工期不合理。工程量不断增加，工期理应顺延。且消防工程由博源房地产公司另行分包，消防分包项目工期延误，宁夏第五建筑公司在消防工程通过验收前无法施工。博源房地产公司也未按照合同约定支付工程款，故没有按期交工的责任不在宁夏第五建筑公司，博源房地产公司要求宁夏第五建筑公司支付逾期竣工违约金的反诉不能成立。合同约定的竣工日期为2011年9月，实际完工日期为2012年4月28日，博源房地产公司要求支付逾期竣工违约金的反诉也已过诉讼时效。二、防水工程的质量保修期为五年，但土建、水暖、上下水均已过二年的质量保修期，即使要扣除质保金，也应只扣除防水工程造价的5%的质保金。三、博源房地产公司反诉要求交验的涉案工程的施工资料由宁夏第五建筑公司在工程竣工备案时已经向质监部门提交，竣工验收备案表上有提交的工程资料清单。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年4月17日，博源房地产公司（发包方）与宁夏第五建筑公司（承包方）签订《建设工程施工合同》，内容为：“第一部分：协议书。一、工程名称：金三角现代物流市场三期商品房工程。二、工程承包范围：施工图纸及招标文件中规定的所有内容（包工包料）。三、合同工期：136天；开工日期：2011年4月17日（6#、9#楼2011年4月17日至2011年8月30日、12#楼2011年4月17日至2011年6月30日，2011年9月竣工备案）；竣工日期：2011年8月30日。五、合同价款：合同总价34017298元（暂定），综合单价见附件4。六、组成本合同的文件包括：本专用合同条款、本通用合同条款、技术标准和要求、已标价工程量清单（附件4），双方在履行本合同中的有关洽商、变更、签证等书面协议、文件，视为本合同的组成部分。八、承包人按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。九、发包人按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。第二部分：通用合同条款。1.一般约定。1.1词语定义：1.1.3.12工程接收证书：指发包人经过验收合格后同意接收工程的，由监理人向承包人出具经发包人签认的工程接收证书。1.1.4.4竣工工期：实际竣工日期以工程接收证书中写明的日期为准。2.发包人义务:2.7发包人应按合同约定及时组织竣工验收。2.8.2发包人应在七日内将需备案的合同文件送建设工程造价管理部门备案。11.2实际竣工日期在接收证书中写明。11.3发包人的工期延误：在履行合同过程中，由于发包人的下列原因造成工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期和增加费用，并支付合理利润：（1）增加合同工作内容；（6）未按合同约定及时支付预付款、进度款。13.1工程质量要求：13.1.1工程质量验收按合同约定验收标准执行；13.1.2因承包人原因造成工程质量达不到合同约定验收标准的,监理人有权要求承包人返工直至符合合同要求为止,由此造成的费用增加和工期延误由承包人承担。13.1.4发包人承包人对工程质量有争议，由双方同意的工程质量检测机构鉴定，所需费用及因此造成的损失，由责任方承担。第三部分：专用合同条款。11.5承包人的工期延误：由于承包人原因致使工期延误，承包人应支付逾期竣工违约金。逾期竣工违约金按承包人每延误一天向发包人支付按合同价款0.05%的违约金，但不超过本合同价款的2%计算。17.3.1工程进度款结算的时间、支付方式：每月5日前按实际完成工程形象进度的75%支付进度款，工程竣工验收后7日内付工程款的90%，办理竣工结算后一个月内，发包人付至结算总造价的95%，保修期满后14日内付清质保金。18.3.5经验收合格工程的实际竣工日期的约定：以提交竣工验收申请报告的日期为准。26补充条款：本工程劳保基金由建设单位足额缴纳。附件3：工程质量保修书：二、质量保修期：1.土建工程为地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限,其他土建工程为两年,屋面防水工程为五年;2.电气管线、上下水管线安装工程为两年。三、质量保修责任：属于保修范围和内容的项目，承包人应当在接到修理通知之日7天内派人修理。承包人不在约定期限内派人修理，发包人可委托其他人员修理，保修费用从质量保证金内扣除。四、质量保修金的支付：本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的5%。五、质量保修金的返还：发包人在各专业质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还承包人”。2011年4月11日的《投标工程汇总表》载明金三角现代物流市场三期商品房工程地下车库、6#楼、9#楼、12#楼的土建及安装分项工程的总金额为34017298.85元。2011年12月27日，博源房地产公司在金三角物流市场三期商品房工程12#楼的《竣工验收备案表》上签署“同意验收，合格”。2012年4月30日，博源房地产公司在金三角物流市场三期商品房工程6#楼、9#楼的《建设工程竣工验收报告》盖章，该《建设工程竣工验收报告》载明“工程竣工验收结论为合格，符合国家质量标准，同意使用”。2012年8月13日，银川市公安消防大队向博源房地产公司作出银公消验[2012]第0170号《建设工程消防验收意见书》，评定金三角现代物流市场6#、9#楼建设工程消防验收合格，同意交付使用。2012年9月29日，博源房地产公司在物流市场三期商品房工程6#楼、9#楼的《竣工验收备案表》上签署“合格，同意验收”。上述三份《竣工验收备案表》均记载“竣工验收备案文件清单为规划许可证及其他规划批复文件、施工图、设计文件审查报告、工程质量监督手续、工程施工许可证或开工报告、公安消防部分出具的认可（准许）使用文件、单位工程验收记录、工程竣工验收报告、建设工程保修书，本工程的竣工验收备案文件于2012年10月18日收讫，经验证文件齐全”。2012年10月14日，博源房地产公司（甲方）与宁夏第五建筑工程公司（乙方）签订《决算协议》，内容为：“本决算根据双方签订的西北农资城6#、9#、12#楼及地下车库施工合同（经甲方切除消防工程内容外）的全部决算工程内容及合同条款，双方同意总工程款决算6#、9#、12#楼及地下车库共计37800000元，均以工程验收的全部内容为准，包括乙方承担的土建、水、暖、电及6#、9#楼、地下车库乙方承担的部分消防工程内容及原施工图纸以内以外，所发生变更增加的所有全部费用均包括在此协商决算价内，甲方不再增加任何费用”。2011年5月11日，博源房地产公司向宁夏回族自治区建设工程劳保基金管理办公室缴纳金三角现代物流市场三期商品房工程劳保基金958099元。2011年10月12日，徐光文（甲方）、博源房地产公司（乙方）与宁夏第五建筑公司（张兴加）（丙方）签订《顶账协议》，内容为：“2011年5月11日甲方以徐强账户向丙方付款1000000元（支付到张凤香账户），同时乙方欠丙方工程款；乙方与甲方有往来款业务，为方便三方财务账务处理，经三方协商达成如下协议：1、甲、乙双方同意将丙方欠款1000000元转为甲、乙双方的往来款，并以此协议挂账；2、丙方同意乙方将其欠甲方欠款1000000元顶付乙方欠丙方工程款”，丙方代表人签字处有张兴加的签名。2011年5月4日，徐强的农业银行账户向张凤香的建行账户转款1000000元，备注为还款。2011年10月12日，宁夏第五建筑工程公司第九分公司出具收到博源房地产公司1000000元的工程款的收据。2011年10月12日，宁夏强大实业有限公司（甲方）、博源房地产公司（乙方）与宁夏第五建筑工程公司（张兴加）（丙方）签订《顶账协议》，内容为：“2011年1月6日丙方向甲方借款3000000元，截止2011年9月23日共滋生借款利息910000元，本息合计3910000元，同时乙方欠丙方工程款；乙方与甲方有往来款业务，为方便三方财务账务处理，经三方协商达成如下协议：1、甲、丙双方确认此笔借款本息合计3910000元金额准确；2、甲、乙双方同意将丙方借款本息合计3910000元转为甲、乙方的往来款，并以此协议挂账；3、丙方同意乙方将其欠甲方借款本息顶付乙方欠丙方工程款”。2011年10月12日，宁夏第五建筑工程公司第九分公司出具收到博源房地产公司3910000元的工程款的收据。2013年2月3日，张兴加出具“今借到博源房地产公司现金1800000元”的《借条》。2013年2月5日、2013年2月8日、2013年3月21日、2013年4月27日的共计1600000元的收款人为张兴加的转账支票存根上均载明用途为借款。2014年1月22日，张兴加在博源房地产公司的《农资城地下车库及地上地面返工工程审定表》上签字，该审定表载明的返修及维修等费用共计466535元。2016年10月25日，经双方对账，张兴加在博源房地产公司提供的对账单上签字确认已收到博源房地产公司的工程款33632239元。
本院认为，宁夏第五建筑公司与博源房地产公司签订的《建设工程施工合同》属有效合同。《建设工程施工合同》约定办理竣工结算后一个月内，发包人付至结算总造价的95%，2012年10月14日双方签订的《决算协议》同意总工程款决算6#、9#、12#楼及地下车库共计37800000元，博源房地产公司应在2012年11月14日前支付至结算总造价37800000元的95%的工程款即35910000元。宁夏第五建筑公司不认可博源房地产公司于2011年10月12日通过与宁夏第五建筑公司、第三方徐光文签订《顶账协议》方式支付的1000000元工程款，有《顶账协议》、宁夏第五建筑工程公司第九分公司出具的收据、转账单证实，应抵顶工程款。宁夏第五建筑公司不认可博源房地产公司于2011年10月12日通过与宁夏第五建筑公司、第三方宁夏强大实业有限公司签订《顶账协议》方式支付的3910000元工程款中包含的利息910000元，也有《顶账协议》、宁夏第五建筑工程公司第九分公司出具的收据证实，应抵顶工程款。宁夏第五建筑公司认为《决算协议》未包含劳保基金，但《建设工程施工合同》约定本工程劳保基金由建设单位足额缴纳，且《决算协议》约定“本决算根据双方签订的西北农资城6#、9#、12#楼及地下车库施工合同（经甲方切除消防工程内容外）的全部决算工程内容及合同条款，双方同意总工程款决算6#、9#、12#楼及地下车库共计37800000元，均以工程验收的全部内容为准，包括乙方承担的土建、水、暖、电及6#、9#楼、地下车库乙方承担的部分消防工程内容及原施工图纸以内以外，所发生变更增加的所有全部费用均包括在此协商决算价内，甲方不再增加任何费用”，故博源房地产公司代缴的958099元劳保基金应由建设单位宁夏第五建筑公司承担，应抵顶工程款。博源房地产公司认为张兴加代表宁夏第五建筑公司以借支工程款的名义向博源房地产公司的借款1800000元也应抵顶工程款，但张兴加出具的《借条》以及转账支票存根上载明的用途均为借款，现张兴加认为系其个人与博源房地产公司之间的借贷行为，博源房地产公司提供的证据不能证实张兴加的该1800000元个人借款系宁夏第五建筑公司预支的工程款，不应抵顶工程款。宁夏第五建筑公司认可已收到博源房地产公司的工程款33632239元。以上应抵顶以及已付工程款合计36500338元，已超过结算总造价37800000元的95%的工程款即35910000元。而《建设工程施工合同》约定屋面防水工程的质保期为五年，《农资城地下车库及地上地面返工工程审定表》证明涉案工程已出现质量问题，质保金返还的条件不成就。故宁夏第五建筑公司要求博源房地产公司支付工程款3287761元的主张，本院不予支持。博源房地产公司反诉要求宁夏第五建筑公司支付逾期竣工违约金680346元，但《建设工程施工合同》约定增加合同工作内容，承包人有权要求发包人延长工期和增加费用，《投标工程汇总表》载明金三角现代物流市场三期商品房工程地下车库、6#楼、9#楼、12#楼的土建及安装分项工程的工程款为34017298.85元，《决算协议》约定“双方同意总工程款决算6#、9#、12#楼及地下车库共计37800000元，均以工程验收的全部内容为准，包括乙方承担的土建、水、暖、电及6#、9#楼、地下车库乙方承担的部分消防工程内容及原施工图纸以内以外，所发生变更增加的所有全部费用均包括在此协商决算价内，甲方不再增加任何费用”，故可以认定博源房地产公司已增加了地下车库的部分消防工程，宁夏第五建筑公司有权要求延长工期。且《建设工程施工合同》约定“实际竣工日期以工程接收证书中写明的日期为准，经验收合格工程的实际竣工日期以提交竣工验收申请报告的日期为准”，博源房地产公司已于2011年12月27日在金三角物流市场三期商品房工程12#楼的《竣工验收备案表》上签署“同意验收，合格”，于2012年4月30日在金三角物流市场三期商品房工程6#楼、9#楼的《建设工程竣工验收报告》盖章，上述《竣工验收备案表》、《建设工程竣工验收报告》均已加盖监理单位及博源房地产公司印章，符合《建设工程施工合同》约定的“工程接收证书指发包人经过验收合格后同意接收工程的，由监理人向承包人出具经发包人签认的工程接收证书”的定义，涉案工程的实际竣工日期已得到博源房地产公司的书面认可。同时，双方于2012年10月14日签订《决算协议》，博源房地产公司于2016年9月23日反诉要求宁夏第五建筑公司支付逾期竣工违约金，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”、第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间”之规定，其主张已经超过诉讼时效。故博源房地产公司反诉要求宁夏第五建筑公司支付逾期竣工违约金680346元的主张，本院不予支持。《建设工程施工合同》约定发包人应在七日内将需备案的合同文件送建设工程造价管理部门备案，而《竣工验收备案表》均记载“竣工验收备案文件清单为规划许可证及其他规划批复文件、施工图、设计文件审查报告、工程质量监督手续、工程施工许可证或开工报告、公安消防部分出具的认可（准许）使用文件、单位工程验收记录、工程竣工验收报告、建设工程保修书，本工程的竣工验收备案文件于2012年10月18日收讫，经验证文件齐全”，博源房地产公司反诉要求宁夏第五建筑公司交验涉案工程的施工资料的主张，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、驳回宁夏第五建筑公司的诉讼请求；
二、驳回银川博源房地产开发有限公司的反诉请求。
案件受理费38991元，由宁夏第五建筑公司负担；反诉案件受理费5352元，由银川博源房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审 判 长 李国群
人民陪审员 杜红霞
人民陪审员 扈廷刚
二〇一七年一月二十日
书 记 员 陈东芳
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
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