河南省温县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0825民初2179号
原告张继东，男，1953年1月1日出生，汉族，市民，初中文化程度，住温县。
委托代理人赵炳利，温县第一法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司温县支公司。住所地：温县太行路**号。统一社会信用代码91410825873880545H。
诉讼代表人白伶利，该公司经理。
委托代理人范曙光，男，该公司员工。
被告杜松玮，男，1990年6月27日出生，汉族，农民，初中文化程度，住温县。
原告张继东诉被告中国人民财产保险股份有限公司温县支公司（以下简称“人保财险温县公司”）、杜松玮机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月14日决定受理后，依法向各被告送达了应诉通知书、起诉状副本、举证通知书、开庭传票等有关诉讼文书。2016年8月16日，依法由审判员张英凡适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张继东及其委托代理人赵炳利、被告人保财险温县公司的委托代理人范曙光到庭参加诉讼。被告杜松玮经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张继东诉称，2015年11月13日，杜松玮驾驶豫Ｈ×××××号小型轿车与张继东驾驶的电动自行车发生交通事故，造成张继东受伤、两车不同程度损坏。交警部门认定杜松玮负事故的全部责任、张继东无责任。事故发生后，原告张继东在温县人民医院住院治疗49天。经鉴定，张继东的伤情构成十级伤残。本次交通事故给原告造成的损失为医疗费5584.99元、住院伙食补助费2450元、营养费490元、误工费9920元、护理费4092元、残疾赔偿金46036.8元、精神抚慰金3000元、鉴定费700元、交通费200元，合计72473.79元。被告杜松玮已支付原告3500元。因被告杜松玮驾驶的车辆在被告人保财险温县公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，故要求被告人保财险温县公司在保险范围内赔偿原告损失72473.79元；不足的部分，由被告杜松玮赔偿。
被告人保财险温县公司辩称，1、答辩人愿意在保险范围内赔偿原告的合理损失；2、对事故责任的划分有异议，事故是因张继东驾驶的电动车撞到了杜松玮的车辆造成的，因为原告年龄较大才认定杜松玮负事故的全部责任，请法庭调查事故发生的事实；3、原告已经超过了63岁，误工费不应支持；4、精神抚慰金过高；5、交通费法院酌定；6、答辩人不承担诉讼费和鉴定费。
被告杜松玮未予答辩。
根据原、被告的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点是：1、交通事故责任的划分问题；2、本案民事责任的承担问题；3、原告损失的认定问题。
（一）围绕焦点，原告所举证据及被告的质证意见。
1、道路交通事故认定书，证明事故发生的事实和杜松玮负事故的全部责任、张继东无责任；
2、杜松玮的驾驶证、杜松玮驾驶车辆的行驶证及其保险单，证明杜松玮驾驶的车辆在被告人保财险温县公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，保险公司应在保险范围内赔偿原告的损失；
3、病历和诊断证明书、出院证，证明原告的伤情、治疗过程、护理和休息情况；
4、医疗费票据，证明原告的医疗费损失；
5、司法鉴定意见书及其鉴定费发票，证明原告的伤残等级和鉴定费损失；
6、户口本、张成森的身份证，证明原告及其护理人员的基本情况，原告是非农业户口，残疾赔偿金应按城镇标准计算；
7、交通费发票，证明原告的交通费损失；
8、温县黄庄镇东郭村村民委员会出具的证明，证人李某、张某当庭所作的证言，证明原告张继东具有劳动能力，闲时种地，忙时打零工，应该计算误工费。（1）证人李某证明的主要内容为：张继东农忙时种地，闲时长期跟着张某干活，挖山药、拔草、拔红萝卜苗，在工程队打小工。挖山药一天最多拿过300多元，拔草一天80元左右。在工程队干活，重活一天100元、轻活一天80元。（2）证人张某证明的主要内容为：张继东跟着证人张某干了大概2-3年，主要是掏山药，有时也在工程队干活。掏山药一天平均180元，在工程队垒墙一天100元，粉墙一天80元。
关于上述证据，被告人保财险温县公司质证认为，1、对病历的真实性无异议，但是从病历上可以看出原告存在挂床现象，用药截止到11月27日，实际住院的天数应算至11月27日，住院伙食补助费、营养费、护理费均应按实际的住院天数计算。2、原告虽然为非农业户口，但是村委会出具的证明和原告自己的陈述，均表明原告在农村居住，也从事的农业劳动，原告的收入和主要消费地都在农村，故残疾赔偿金应按农村标准计算。3、对温县黄庄镇东郭村村委会出具的证明有异议，一个六十多岁的老人怎么能是一家人的经济来源，不符合常理，证明的内容不真实，且证明上也未说明如何得知原告一天收入80到100元。4、证人李某和原告是在干云数贸时认识的，云数贸是传销工作，对证人李某证言的证明力有异议。证人李某陈述发生交通事故时，原告在张寺干活。证人张某陈述原告在作礼村干活。证人李某陈述原告没有在前崔庄养老院干活，证人张某陈述原告在该养老院干活，还发了400元工资，证人证言之间相互矛盾，不应予以认定。5、对其他证据无异议。
（二）围绕焦点，二被告未提供证据。
事实和证据的分析与认定：
1、原告所举证据，被告人保财险温县公司无异议的，本院予以认定。
2、道路交通事故认定书是交警部门经过调查依法作出的，本院应予认定。事故责任的认定关键在于当事人的违章行为是否是交通事故发生的原因，不是由谁的车辆碰到了谁的车辆决定的，被告人保财险温县公司没有提供反证推翻事故认定书，故其异议不能成立，本院不予采纳。
3、长期医嘱记录单是对原告医疗过程及用药等情况的客观记载，未注明用药的停止时间表明原告每天需要进行中频脉冲电治疗和服用药物，不存在挂床的问题，故原告住院天数应按照医疗机构的记载予以认定。
4、证人李某、张某出庭作证，客观地陈述了其亲身感知的案件事实，并接受了当事人的质询，虽然证言之间存在部分不一致，但不能以此否认证言的真实性，且证人证言与温县黄庄镇东郭村村民委员会出具证明的内容相一致，能够证明原告虽年满60岁，仍从事劳动的事实，本院应予认定。但证言和证明中有关原告工资的内容前后不一致，且原告工作的时间和工资的发放情况不稳定，故原告的误工费应根据其户口性质即城镇居民人均纯收入的标准进行计算。
依据当事人的陈述、举证、质证和诉辩意见，并结合证据的分析与认定，本院确认以下案件事实：
1、2015年11月13日17时20分许，杜松玮驾驶豫Ｈ×××××号小型轿车与张继东驾驶的电动自行车发生交通事故，造成张继东受伤、两车不同程度损坏。交警部门认定杜松玮负事故的全部责任、张继东无责任。
2、事故发生后，原告张继东在温县人民医院住院治疗49天。经诊断，原告的伤情为左侧坐骨、耻骨上支骨折。原告张继东的出院医嘱为院外休息两个月半、定期复查、不适随诊等。为治疗伤情，原告共支付医疗费5584.99元。被告杜松玮已垫付原告张继东3500元。
3、2016年6月27日，焦作天援法医临床司法鉴定所受本院的诉前委托对原告张继东的伤残等级作出司法鉴定意见书，结论为：张继东盆部损伤构成十级伤残。为此，原告张继东支付鉴定费700元。
4、2015年5月28日，豫Ｈ×××××号小型轿车在被告人保财险温县公司投保了12.2万元的交强险和50万元的商业三者险、不计免赔险，其中交强险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。保险期间均自2015年5月29日0时起至2016年5月28日24时止。
本院认为，公民依法享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车在保险期间发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司按照法律规定或者保险合同的约定承担赔偿责任。
（一）杜松玮驾驶机动车与张继东驾驶的电动车发生交通事故，造成张继东受伤，根据交通事故的责任划分，杜松玮应承担全部的民事责任。因杜松玮驾驶的车辆在被告人保财险温县公司投保了交强险和商业三者险、不计免赔险，事故发生在保险期间，故原告张继东的损失首先由被告人保财险温县公司在交强险范围内予以赔偿；不足的部分，由被告人保财险温县公司在商业三者险范围内予以赔偿；仍有不足的，由被告杜松玮予以赔偿。
（二）原告张继东主张的损失应合理认定，不合理的部分本院依法不予保护。其损失本院分项计算认定如下：1、医疗费5584.99元。2、住院伙食补助费按照每天30元计算49天，计款1470元。3、营养费按照每天10元计算49天，计款490元。4、根据医疗机构的意见，原告的误工时间为124天。误工费应按照2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元的标准计算，计款8688.83元（25576元÷365天×124天）。5、原告住院49天，一人护理。护理费按照原告2014年度河南省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资30482元的标准计算，原告主张4092元并无不当，本院应予支持。6、根据原告的伤残等级，赔偿指数为10%。原告张继东系城镇户口，残疾赔偿金应当按照2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元的标准计算17年，计款43479.2元（25576元×17年×10%）。被告人保财险温县公司主张原告在农村居住，应按照农村居民的标准计算残疾赔偿金没有法律依据，不予采纳。7、根据伤残等级等因素，本院酌定精神抚慰金为3000元。8、鉴定费700元。9、原告及其护理人员往返于住所和医疗机构、鉴定机构之间必然会产生交通费，根据客运市场的价格等因素，本院酌定交通费为100元。以上损失合计67605.02元。
（三）各被告应赔偿原告损失的范围及其数额。
1、伤残鉴定费700元，属于原告为查明伤残程度而支付的必要、合理的费用，由被告人保财险温县公司承担。
2、原告剩余的损失66905.02元均在交强险的赔偿限额范围内，依法由被告人保财险温县公司予以全额赔偿。
3、因保险公司能够足额赔偿原告的损失，故被告杜松玮不再承担赔偿责任。被告杜松玮垫付原告的3500元，原告应予返还。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司温县支公司应赔偿原告张继东损失67605.02元，于本判决生效后十日内履行；
二、原告张继东应返还被告杜松玮款3500元，于本判决生效后十日内履行；
三、驳回原告张继东的其他诉讼请求。
案件受理费1612元，减半收取806元，由原告张继东负担56元，被告中国人民财产保险股份有限公司温县支公司负担320元，被告杜松伟负担430元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
本判决生效后，当事人应当自觉履行，将案款汇至本院账户（户名：温县人民法院。账号：17×××73。开户行：中国工商银行温县支行营业部）。若一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。逾期，本院将依法不予强制执行。
审判员 张英凡
二〇一六年九月三十日
书记员 赵艺鲜
河南省温县人民法院
民事判决书（附页）
（2016）豫0825民初2179号
本院（2016）豫0825民初2179号民事判决书所引用的有关法律条文和司法解释的具体内容表述如下：
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
3、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
4、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
5、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
6、《中华人民共和国保险法》第六十四条：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
7、《中华人民共和国保险法》第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
8、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
9、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。