云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终1591号
上诉人（原审被告）:深圳市众游天下国际旅行社有限公司昆明分公司，住所地昆明市盘龙区北京路延长线864号附2号。
法定代表人：杨李静。
委托诉讼代理人：杨晓丽，云南博奕律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：李相芸，女，汉族。
委托诉讼代理人：黄斌、倪会丽，云南亮剑律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人深圳市众游天下国际旅行社有限公司昆明分公司（以下简称旅行社）因与被上诉人李相芸劳动合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2016）云0103民初4032号民事判决，向本院提起上�。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
旅行社上诉请求：撤销一审判决，依法确认双方存在劳动关系的时间为2015年1月1日至2015年7月31日，并改判旅行社不支付李相芸双倍工资差额32230元及经济补偿金2763元，诉讼费由李相芸承担。主要上诉事实和理由：旅行社提交了员工入职表和个人承诺书，可以证实李相芸的入职时间为2015年1月1日。旅行社的员工流动性比较大，具有不稳定性，不签订劳动合同是常态，李相芸仅仅工作了7个月就辞职。一审判决要求旅行社支付双倍工资差额不合理。李相芸入职后，未认真完成工作任务，2015年7月未经旅行社同意擅自离职，严重违反了规章制度。即使需要赔偿双倍工资差额，一审法院计算有误。一审法院已经认定李相芸的月平均工资为2763元，从2015年11月20日至2016年8月15日共计9个月，�当是24867元。
李相芸答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
李相芸向一审法院起诉请求：1.依法确认双方2014年10月20日至2015年8月15日存在事实劳动关系；2.判令旅行社支付无故扣减的工资5000元（500元乘以10个月）；3.判令旅行社支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额45000元（2015年11月20日至2015年8月15日）；4.判令旅行社支付解除劳动合同关系的经济补偿金5000元。
一审法院经审理确认以下事实：李相芸在旅行社工作，岗位为操作部经理，未签订书面劳动合同，申请人的工资实际领取情况为2015年1月1500元、2月3435元、3月1702元、4月2590.5元、5月470元，6月380元。后李相芸向昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求裁决：“1.依法确认申请人和被申请人2014年10月20日至2015年8月15日存在事实劳动关系；2.�申请人支付无故扣减的工资5000元（500元乘以10个月）；3.被申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额45000元（2015年11月20日至2015年8月15日）；4.被申请人支付解除劳动合同关系的经济补偿金5000元”。仲裁院作出盘劳人仲字﹝2016﹞185号仲裁裁决书裁决：1.双方于2014年10月20日至2015年8月15日存在事实劳动关系；2.旅行社自本裁决生效之日起十日内一次性支付李相芸2014年10月20日至2015年8月15日期间的二倍工资差额8577.5元、经济补偿金1680元；3.李相芸的其他仲裁请求，予以驳回。李相芸不服该裁决诉至一审法院。
一审法院认为：劳动关系是依法建立的由劳动者服从用人单位的管理并提供劳动力，用人单位提供生产资料、支付工资，二者结合的劳动过程中形成的权利义务关系，双方之间是否存在劳动关系，由李相芸负有举证责任，本案中李相芸提交《调解协议�》证实2014年10月至2015年8月其在旅行社工作，旅行社对此不认可，但是其不能提交证据推翻李相芸的证据，也不能提交证据证明李相芸的具体入职及离职时间，故对李相芸自称自2014年10月20日至2015年8月15日存在劳动关系，一审法院予以支持。对于李相芸主张旅行社支付扣减工资5000元（500元×10月），根据谁主张，谁举证规则，李相芸不能举证证明双方对每月“业绩考核”扣减500元约定了事后补发，且在李相芸离职时，双方也未对该项进行对账确认。故对李相芸的此项诉讼请求不予支持。对于李相芸主张自2014年11月20日至2015年8月15日二倍工资差额45000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，本案中，李相芸自2014年10月20日入职到2015年8月15日离职，旅行社没有与其签订书面的劳动合同，故旅行社应支付李相芸2014年10月20日到2015年8月15日的二倍�资差额。李相芸称其每月工资5000元，但不能提交证据证实，对其主张一审法院不予采信，根据其实际领取的工资，庭审查明双方之间有借款关系，旅行社每个月从李相芸工资以“其他扣款”共扣除6500元，此部分扣款属于李相芸的工资，故其每月平均工资为2763元。因旅行社并未提交2014年11月20日至2014年12月30日及2015年7月1日至2015年8月15日的工资发放证明，故其二倍差额工资为（2014年11月20日至2014年12月30日二倍工资为7366元、2015年1月1日至2015年6月30日的工资差额为16578元、2015年7月1日至2015年6月30日工资差额为16578元、2015年7月1日至2015年8月15日的二倍工资为8286元）合计32230元，对此一审法院予以支持。对于李相芸主张经济补偿金5000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，李相芸虽然是自行离职，但因为是旅行社未与其起那段劳动合同及缴纳社会保险，根据法律规定李相芸主张补偿一个月的工资符合法律规定，其平均月工资为2763元，故对2763元一审法院予以支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条，判决：一、李相芸与旅行社自2014年10月20日至2015年8月15日存在事实劳动关系；二、旅行社于判决生效之日起十日内支付李相芸（自2014年10月20日至2015年8月15日止）双倍工资的差额共计32230元；三、旅行社于判决生效之日起十日内支付李相芸经济补偿金2763元；四、驳回李相芸的其他诉讼请求。案件受理费免交。
二审中，旅行社提交2015年3月至10月的考勤记录，欲证实2015年8月份没有李相芸的考情记录，其未在旅行社上班。李相芸经质证认为，三星不予认可，不属于新证据，是单方制作的。本院认为，旅行社提交的证据系单方制作，且李相芸不予认可，本院不予采信。
各方对一审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。
归纳各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：1.李相芸工作的期间；2.旅行社是否应当支付李相芸二倍工资差额和经济补偿金，如果支付金额是多少？
针对争议焦点1，李相芸主张工作时间为2014年10月20日至2015年8月15日，证据为调解协议书，旅行社则主张工作时间为2015年1月1日至2015年7月30日，证据为入职申请表和个人承诺书。经本院审查，其一，入职申请表中的入职时间系旅行社单方填写，并未有李相芸的签字确认，其二，个人承诺书的任职时间等内容系电脑打印，其三，调解协议书签署于2016年1月22日，在入职申请表和个人承诺书之后，且经过双方当事人签字确认。故一审法院采信调解协议书，确认工作时间为2014年10月20日至2015年8月15日并无不当，本院予以维持。
针对争议焦点2，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，李相芸于2014年10月20日入职，旅行社应于2014年11月20日前与其签订劳动合同。但是直至李相芸离职，旅行社未与之签订劳动合同。旅行社关于因行业内人员流动性大，故不签订劳动合同的抗辩与前述法律规定相悖，本院不予支持。经审查，李相芸的平均工资为2763元，从2014年11月20日应当签订劳动合同之日至其2015年8月15日离职时共计工作时间为8个月零10天，其二倍工资差额应为2763元×8个月+2763元÷21.75×10天=23374.34元。一审法院处理有误，本院予以纠正。旅行社确未为李相芸购买社会保险，一审法院判令旅行社支�2763元作为经济补偿金并无不当，本院予以维持。
综上，保险公司的上诉请求有事实和法律依据的部分，本院依法予以支持，其余部分，予以驳回，一审法院认定事实清楚，但是部分处理有误，本院予以纠正。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持昆明市盘龙区人民法院（2016）云0103民初4032号民事判决第一、三项，即“一、李相芸与深圳市众游天下国际旅行社有限公司昆明分公司自2014年10月20日至2015年8月15日存在事实劳动关系；三、深圳市众游天下国际旅行社有限公司昆明分公司于判决生效其十日内支付李相芸经济补偿金2763元；”；
二、撤销昆明市盘龙区人民法院（2016）云0103民初4032号民事判决第二、四项，即“二、深圳市众游天下国际旅行社有限公司昆明分公司于判决生效其十日内支付李相芸（自2014年11月20日至2015年8月15日止）双倍工资的差额共计32230元；四、驳回李相芸的其他诉讼请求；”；
三、深圳市众游天下国际旅行社有限公司昆明分公司于判决生效其十日内支付李相芸双倍工资的差额23374.34元；
四、驳回李相芸的其他诉讼请求。
二案件受理费10元，由深圳市众游天下国际旅行社有限公司昆明分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 雪
审判员 彭 韬
审判员 张 楚
二〇一七年五月八日
书记员 陈媛媛