江苏省无锡市南长区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南刑二初字第0097号
公诉机关无锡市南长区人民检察院。
被告人梁某甲，农民。2012年9月11日因殴打他人被海南省定安县公安局决定行政拘留十五日并处罚款人民币一千元。2014年3月12日被抓获，同年3月16日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年4月22日被逮捕，同年6月16日被取保候审。2014年9月15日经本院决定被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
辩护人管科峰，江苏法舟律师事务所律师。
被告人梁某乙，农民。2011年3月31日因非法持有毒品被海南省定安县公安局决定行政拘留十五日。2014年3月12日被抓获，同年3月16日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年4月22日被逮捕，同年6月16日被取保候审。2014年9月15日经本院决定被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
辩护人董长珍，江苏法舟律师事务所律师。
无锡市南长区人民检察院以锡南检诉刑诉（2014）139号起诉书指控被告人梁某甲、梁某乙犯诈骗罪，于2014年6月24日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法适用简易程序并于2014年7月14日组成合议庭，后因发现不宜适用简易程序审理，遂于2014年8月8日转为普通程序审理并组成合议庭，于2014年9月16日公开开庭审理了本案。无锡市南长区人民检察院指派代理检察员储歆礼出庭支持公诉。被告人梁某甲、梁某乙及辩护人管科峰、董长珍到庭参加诉讼。现已审理终结。
无锡市南长区人民检察院指控：被告人梁某甲、梁某乙于2013年底合谋利用虚假的彩票网站骗取他人钱财后，共同出资购买了电脑、QQ号码、虚假彩票网站程序并租用作案场地及银行卡账户。后二被告人在QQ群内发送代为操作彩票的信息，以吸引被害人上钩。2014年2月初，被害人孔某受二被告人所发信息的吸引并与二被告人联系，二被告人即向孔谎称可以代为操作彩票包赢利，但需要在网站上注册会员、充值资金等等，于2月8日至10日间，以此方法先后6次骗得孔某的人民币计26498元。
被告人梁某甲、梁某乙到案后，均如实供述了自己的罪行。
为证明指控的事实，公诉机关提供了被害人孔某的报案笔录及陈述、证人杜某、梁某丙的证言、电子证据检查工作记录、辨认笔录、银行交易记录、刑事案件侦破经过、人口信息资料等证据。据此，公诉机关认为：被告人梁某乙、梁某甲结伙诈骗公民财物，数额较大，二被告人的行为已构成诈骗罪。被告人梁某甲、梁某乙到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请法庭依法追究二被告人的刑事责任并建议判处被告人梁某甲有期徒刑十个月至一年十个月，并处罚金；判处被告人梁某乙有期徒刑八个月至一年八个月，并处罚金。
被告人梁某甲对起诉书指控的事实未提出异议；被告人梁某乙辩解诈骗所得为人民币12000余元，请求法庭从轻处罚。
辩护人管科峰辩护：被告人梁某甲到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，悔罪表现明显，可以从轻处罚；被告人梁某甲及其家属积极退赃，被害人的经济损失已经得到弥补，被害人已表示谅解；本案的诈骗金额为人民币26498元，但二被告人未实际取得上述全部赃款，请法庭在量刑时予以考虑。综上，请法庭对被告人梁某甲从轻处罚并适用缓刑。
辩护人董长珍辩护：被告人梁某乙到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现，可以从轻处罚；被告人梁某乙及其家属在案发后积极退赃，希望对其从轻处罚；被告人提及的实际仅骗得为人民币13000元左右，望法庭查实相关证据，依法定罪处罚。综上，请法庭对被告人梁某乙适用缓刑或者判处拘役。
经审理查明：2013年年底，被告人梁某甲、梁某乙合谋在互联网开设虚假的彩票网站骗取他人钱财。后二被告人共同出资购买了电脑、QQ号码、虚假彩票网站程序并租用作案场地及银行卡账户。被告人梁某甲、梁某乙在所购QQ号码已加入的QQ群内发送代为操作彩票的信息，以吸引被害人上钩。2014年2月初，被害人孔某受二被告人所发信息的吸引并与二被告人联系，二被告人即向孔谎称可以代为操作彩票包赢利，但需要在其开设的彩票网站上注册会员、充值资金等等，于2月8日至10日间，以此方法先后6次骗得孔某的人民币计26498元。
被告人梁某甲、梁某乙到案后，均如实供述了自己的罪行。
案发后，公安机关在二被告人租用的作案场地内扣押路由器1只、华硕笔记本电脑1台、三星笔记本电脑1台、台式电脑主机3台、网络调制解调器2台、华为无线数据终端1个、小型无线路由器1个。
被告人梁某甲、梁某乙近亲属代为向被害人孔某退出人民币26498元。
上述事实，被告人梁某甲、梁某乙多次供述在卷，并有公诉人当庭宣读、出示并经庭审质证的被害人孔某的报案笔录及陈述、证人杜某、梁某丙的证言、中国建设银行海南分行开户资料、个人客户信息、账户活期明细、工商银行账户历史明细清单、网银查询记录、无锡市公安局南长分局扣押决定书、扣押清单、照片、无锡市公安局南长分局电子证据检查工作记录、被害人孔某提供的QQ聊天记录、网管系统截图、网管后台数据来源说明、收条、谅解书、行政处罚决定书、刑事案件侦破经过、抓获经过、户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人梁某甲、梁某乙结伙诈骗公民财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，依法均应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人梁某甲、梁某乙虽未自动投案，但归案后能如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚。被告人梁某乙、梁某甲通过网络诈骗他人财物，酌情予以从严惩处。被告人梁某甲、梁某乙已向被害人退赔赃款，酌情予以从轻处罚。
无锡市南长区人民检察院对被告人梁某甲、梁某乙的指控，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，认定被告人梁某甲、梁某乙在归案后如实供述罪行的事实成立，本院予以采纳。
关于被告人梁某乙提出的诈骗数额的辩解意见，本院认为，被害人孔某受骗后从其账户中分六次转出人民币26498元至被告人梁某甲、梁某乙指定的账户，二被告人的诈骗行为业已既遂，该数额即为诈骗金额，被告人梁某乙称其实际获得人民币12000余元为诈骗金额的意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人管科峰、董长珍提出的被告人梁某甲、梁某乙在归案后如实供述、已退赃，可以从轻处罚的辩护意见，符合本案的事实及法律规定，本院予以采纳。关于辩护人管科峰、董长珍均提出的适用缓刑的意见，本院认为，本案系网络诈骗，不属于犯罪情节较轻，不宜适用缓刑，故对此辩护意见不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人梁某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月15日起至2015年2月6日止），并处罚金人民币三千元（于本判决生效的第二日起十日内一次性缴纳）。
二、被告人梁某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月15日起至2015年2月6日止），并处罚金人民币三千元（于本判决生效的第二日起十日内一次性缴纳）。
三、由公安机关扣押的路由器一只、华硕笔记本电脑一台、三星笔记本电脑一台、台式电脑主机三台、网络调制解调器二台、华为无线数据终端一个、小型无线路由器一个等作案工具予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 群
代理审判员 杨 柳
人民陪审员 徐仲良
二〇一四年九月十六日
书 记 员 倪曼丽
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条第一款诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；
（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；
（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；
（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；
（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。