浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙02民终2115号
上诉人（原审被告、反诉原告）：宁波甬嘉变压器有限公司。住所地：宁波望春工业园区聚才路***号。
法定代表人：李莉，该公司总经理。
委托代理人：胡松松，浙江和义观达律师事务所律师。
委托代理人：王可，浙江立甬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：宁波市鄞州区长丰开发建设指挥部。住所地：宁波市鄞州区新城区长丰樟溪北路***号。
法定代表人：陈福定，该指挥部总指挥。
委托代理人：马传业，浙江共业律师事务所律师。
委托代理人：郑依杰，浙江共业律师事务所律师。
上诉人宁波甬嘉变压器有限公司（以下简称甬嘉公司）因与被上诉人宁波市鄞州区长丰开发建设指挥部[以下简称长丰指挥部，原名宁波市鄞州区长丰开发建设管理委员会（以下简称长丰管委会）]合同纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院于2016年5月28日作出的（2015）甬鄞民初字第850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理认定：2007年10月22日，拆迁人[宁波市鄞州区新城区开发建设管理委员会（长丰管委会前身），协议甲方]与被拆迁人[宁波市鄞州恒远电讯机件有限公司（以下简称恒远公司）、宁波摩尔变压器制造有限公司（以下简称摩尔公司）、甬嘉公司，协议乙方]签订编号6、7、8《非住宅房屋拆迁补偿（回购）协议》一份，主要内容为：一、被拆迁房屋、附属物（一）房屋坐落于长丰工业区（二）房屋用途为工业（三）房屋附属物详见附件一。二、搬迁期限乙方应当在2007年12月30日之前腾空鄞县电讯机件厂全部房屋及附属物，在2008年4月30日之前腾空宁波甬嘉变压器有限公司全部房屋及附属物，对宁波摩尔变压器制造有限公司厂房拆迁时间另行协商。三、甲方对乙方被拆迁房屋及附属物给予下列补偿：土地评估面积（43.18亩）28789平方米，金额23753954元，房屋评估面积22046.58平方米，金额20024257元，一次性经济补贴2645590元，内外业补偿1611317元，配套费246176元，设备补偿9655901元。合计57937195元。四、乙方与甲方签订协议时，乙方应向甲方提供有效的土地证、房屋所有证及相关证件，在预领补偿款时，乙方要把有效证件送交甲方，并由甲方上交有关单位后进行注销。五、乙方应在腾空原房前与供电、供水、供气等单位结算好应支付的各种费用，如与上述单位发生经济纠纷与甲方无涉，由乙方自行解决。六、支付方式自本协议双方单位代表签字盖章之日起十个工作日内，由甲方预付约50%，计3400万元；2007年12月底付30%，计2000万元；余款在2008年4月之前付清，计1300.2003万元。（含奖励费）。七、奖励乙方在规定时间内签订企业厂房拆迁补偿协议的，按依法认定的建筑面积给予每平方米150元奖励，计3306988元。乙方在本协议规定时间内搬迁完毕的按依法认定的土地面积给予每平方米200元奖励，计5757820元。上述补偿款总计67002003元。
同日，上述拆迁人与被拆迁人另行签订了《补充协议》一份，内容为：一、异地安置的问题甲方需尽快与乙方签订联丰立交桥旁地块（约54亩）的土地出让合同，办理出让土地使用权证，并帮助乙方办理相关施工手续，以便乙方尽早建成投产。二、过渡期限的问题拆迁（收购）协议签订后，乙方须在规定时间内腾空金家漕和长丰老厂的两处房屋，长丰工业区的甬嘉新厂房为过渡用房，继续由乙方无偿使用至联丰新厂建成并搬迁完毕止（估计到2010年年初）。三、政策变更的适用问题如在甲方为乙方办理出联丰立交桥旁地块（约54亩）的土地使用权证之日起的两年内，鄞州区长丰区块的拆迁政策中的房屋重置价作出调整，则乙方尚在过渡使用的长丰工业区甬嘉新厂房的房屋应根据新政策的相关标准重新确定赔（补）偿价格。四、根据乙方要求，甲方同意将拆迁（收购）协议内所涉及的三处厂房及部分设备由乙方处置。在处置过程中，乙方须在双方协议规定的时限内完成，涉及安全等问题，均由乙方承担，与甲方无涉。五、本协议经甲、乙双方签章即生效，与非住宅房屋拆迁（收购）协议具有同等效力。
上述《非住宅房屋拆迁补偿（回购）协议》及《补充协议》签订后，原告于2007年10月至2008年10月向被告支付上述拆迁补偿款共计67002003元。至今恒远公司、摩尔公司已经搬空厂房，且摩尔公司已于2013年1月14日注销，恒远公司已于2014年9月2日注销。
2007年10月22日，恒远公司、摩尔公司出具《拆迁企业土地安置指标变更承诺》各一份，内容为恒远公司、摩尔公司愿将可安置用地指标提供给甬嘉公司。同日，原告与被告签订《拆迁企业土地安置协议》，约定被告甬嘉公司将包括恒远公司、摩尔公司在内被拆厂房根据土地证上记载的面积合计29525.6平方米，安置在宁波市鄞州区集士港镇丰成村，安置总面积约39942平方米。
2010年12月31日，宁波市国土资源局与被告签订《国有建设用地使用权出让合同》，被告受让位于宁波市鄞州区集士港镇丰成村宗地面积40391平方米，每平方米价款542元。
2011年4月6日，被告取得了位于宁波市鄞州区集士港镇丰成村甬鄞国用（2011）第17-05068号、甬鄞国用（2011）第17-05069号土地证各一份，使用权面积分别为18852平方米、21539平方米。该新厂房于2015年9月6日竣工。
2012年9月6日，被告向原告出具承诺书一份，内容为：“根据我公司望春地块厂房的建设进度，我司可在2013年12月31日前搬迁，腾空全部房屋及附属物，并移交贵方，若贵方确实需要提前使用，我司一定全力配合好。”2014年4月22日，原告发函给被告要求被告腾空涉案房屋。同年12月28日，被告复函给原告要求对涉案房屋重新确定赔（补）偿价格。此后，双方未能协调一致。
另查明：2013年4月、10月，位于长丰工业区的案外人宁波环球水泥制品有限公司、宁波环球混泥土有限公司作为被拆迁人与原告签订《非住宅房屋拆迁产权置换安置协议》及《产权置换安置补充协议》，约定被拆迁人以合法土地面积每亩置换拆迁人统一建造的综合用房建筑面积400平方米，由拆迁人按每平方米7500元价格予以货币补偿，被拆迁人对所换取的商务楼按重置价格购买。
又查明：被告甬嘉公司在长丰工业区尚未腾退的厂房，权属证上登记的产权人为摩尔公司，载明的房屋建筑面积10310平方米，土地使用权面积19468.5平方米（29.20275亩）。2007年6月，宁波市鄞州中升房地产估价有限公司对摩尔公司房产拆迁补偿评估：该公司房屋建筑面积15465.43平方米，评估金额14033496元。根据2013年3月18日施行的《鄞州区执行〈宁波市国有土地上房屋征收评估技术规定（试行）〉的操作规定》，摩尔公司房屋建筑面积15465.43平方米，评估价格为16150231元，不考虑重置价格的下调因素，其重置价调整后的差额为3095641元。
原审原告长丰指挥部于2015年4月30日诉至原审法院，请求判令：原审被告立即腾退位于长丰工业开发园区的房屋。
甬嘉公司反诉诉讼请求：原审原告立即支付拆迁补偿差价（暂算为4892万元），并由原审原告承担补偿差价款需缴纳的所得税。
原审法院认为：原、被告于2007年10月22日签订的《非住宅房屋拆迁补偿（回购）协议》、《补充协议》，系双方真实、自愿的意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方均应按约履行。对于原告要求被告立即腾退位于长丰工业开发园区房屋的诉讼请求，原审法院认为，根据涉案《非住宅房屋拆迁补偿（回购）协议》的约定，原告已全额支付给被告补偿款；根据《补充协议》的约定，被告在长丰工业区的厂房为过渡用房，其过渡期限至新厂房建成并搬迁完毕止。现被告新厂房已建成，搬迁条件已成就，故对于原告要求被告立即腾退位于长丰工业开发园区房屋的诉讼请求，理由正当，予以支持。对于被告要求原告立即支付拆迁补偿差价4892万元，并由原告承担补偿差价款需缴纳的所得税的反诉请求，原审法院认为，虽然《补充协议》约定“政策变更的适用问题如在甲方为乙方办理出联丰立交桥旁地块（约54亩）的土地使用权证之日起的两年内，鄞州区长丰区块的拆迁政策中的房屋重置价作出调整，则乙方尚在过渡使用的长丰工业区甬嘉新厂房的房屋应根据新政策的相关标准重新确定赔（补）偿价格”的条款，但该条款中的“房屋重置价”如何理解成为双方争议的焦点。原审法院认为，根据原告与被告签订的《拆迁企业土地安置协议》及相关证据印证，被告将包括恒远公司、摩尔公司在内的被拆厂房土地被置换到宁波市鄞州区集士港镇丰成村；而案外人宁波环球水泥制品有限公司、宁波环球混泥土有限公司作为被拆迁人与原告签订的《非住宅房屋拆迁产权置换安置协议》及《产权置换安置补充协议》，双方约定的内容并非土地置换，故被告与案外人两者之间不具有可比性，涉案《补充协议》中的“房屋重置价”，不应包括土地及其他附属物的价款，仅限涉案房屋建筑面积15465.43平方米的重置价。根据查明的事实，在被告取得新厂房土地使用权证之日起的两年内，涉案地块涉案房屋建筑面积15465.43平方米的重置价调整后的差额为3095641元，该款原告应予支付。关于补偿差价的所得税，因该费用未实际发生，故该反诉请求，不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定，作出如下判决：一、被告宁波甬嘉变压器有限公司腾退位于长丰工业开发园区房屋，限在本判决生效后十日内履行完毕；二、原告宁波市鄞州区长丰开发建设指挥部支付给被告宁波甬嘉变压器有限公司涉案地块涉案房屋重置价调整后的差额3095641元，限在本判决生效后十日内履行完毕；三、驳回被告宁波甬嘉变压器有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确认的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本诉案件受理费80元，由被告宁波甬嘉变压器有限公司负担；反诉案件受理费减半收取143200元，由原告宁波市鄞州区长丰开发建设指挥部负担31565元，被告宁波甬嘉变压器有限公司负担111635元。
宣判后，原审被告、反诉原告甬嘉公司不服，向本院提起上诉，称：一、原审判决认定事实错误。1.上诉人腾退房屋的条件未成就。根据《补充协议》，上诉人长丰工业区的厂房为过渡用房，由上诉人无偿使用至联丰新厂房建成并搬迁完毕，联丰新厂房虽已竣工，但事实上未搬迁完毕。上诉人有权在取得《补充协议》第三条约定拆迁补偿款前拒绝腾房。2.上诉人获得54亩土地落户宁波望春工业园区系项目投资，并非被拆迁房屋的土地置换。3.宁波环球水泥制品有限公司、宁波环球混泥土有限公司的拆迁时间对应上诉人重新赔补的时间，与上诉人的位置也相邻，应适用相同的补偿政策和标准。4.“房屋重置价”的调整只是《补充协议》第三条约定的“房屋”重新赔补的条件，条件成就后，《补充协议》第三条中的“房屋”赔补价款范围当然包括土地及其他附属物的价款。二、原审判决适用法律错误。原审判决根据2013年3月18日施行的《鄞州区执行〈宁波市国有土地上房屋征收评估技术规定（试行）〉的操作规定》计算重置价调整后的差额，无法律依据。关于补偿差价款的所得税，必然会产生，原审不予支持，于法无据。综上，请求二审法院撤销原判，改判支持被上诉人的反诉诉讼请求。
被上诉人长丰指挥部未提供书面答辩。
双方当事人在二审期间均未提供新证据。
本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：上诉人与被上诉人于2007年10月22日签订的《非住宅房屋拆迁补偿（回购）协议》、《补充协议》合法有效，双方当事人均应按约履行。根据《补充协议》的约定，上诉人在长丰工业区的房屋为过渡用房，过渡期限至新厂房建成并搬迁完毕止。现上诉人新厂房已竣工建成，搬迁条件已成就，故原审法院判决上诉人腾退长丰工业区的房屋，并无不当。关于上诉人反诉主张的拆迁补偿差价，原审法院认为“房屋重置价”不应包括土地及其他附属物的价款，并根据2013年3月18日施行的《鄞州区执行〈宁波市国有土地上房屋征收评估技术规定（试行）〉的操作规定》确定重置价差价为3095641元，符合《补充协议》约定的内容。关于补偿差价的所得税，因该费用未实际发生，上诉人可另行处理。上诉人的上诉理由不足，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，判决得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费111635元，由上诉人宁波甬嘉变压器有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞灵波
代理审判员 闵群锋
代理审判员 李春燕
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 陆 琼