湖南省新化县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）新法行初字第48号
原告刘美玉，女。
委托代理人陆中明，新化县梅山法律服务所法律工作者。
被告新化县工伤保险管理局。
法定代表人陈再新，该局局长。
委托代理人肖咸辉，新化县人力资源和社会保障局行政审批股股长。
第三人伍盘清，男。
委托代理人罗懿，新化县天骄法律服务所法律工作者。
委托代理人曾军，新化县天骄法律服务所法律工作者。
2015年8月18日，原告刘美玉就与被告新化县工伤保险管理局、第三人伍盘清劳动和社会保障行政管理一案向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法由审判员吴成亮担任审判长，与人民陪审员贺延明、吴楚南组成合议庭，于2015年10月27日公开开庭进行了审理。原告刘美玉的委托代理人陆中明、被告新化县工伤保险管理局的委托代理人肖咸辉、第三人伍盘清的委托代理人罗懿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘美玉诉称，2010年正月，原告入职伍盘清个人独资经营的新化县金凤笋芽再生塑料厂打工，从事操纵破碎机和上料机破碎旧塑料制品工作，月平均工资2400余元。2011年7月9日下午上班时，原告左手不幸被破碎机碾轧而离断。2011年11月11日，原告的损伤被娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤情于2011年12月19日经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定构成工伤五级残。原告在维权过程中，因不服新化县劳动人事争议仲裁委员会新劳仲字[2012]第8号仲裁决定书，曾向新化县人民法院提起民事诉讼，诉求伍盘清及其经营的新化县金凤笋芽再生塑料厂全额赔偿工伤待遇。新化县人民法院以《中华人民共和国社会保险法》第三十八条为依据，对原告诉求赔偿的一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金、住院期间的伙食补助费、交通费、护理费及出院后的医疗费、鉴定费、残具配置金费、康复费等首先裁定驳回，然后判决驳回，认定这些费用应由工伤保险基金支付，由社会保险经办机构处理。原告对一审判决和裁定不服提起上诉，伍盘清亦对一审判决提起上诉，二审法院判决维持一审法院的判决和裁定。伍盘清还不服终审判决申请再审，湖南省娄底市中级人民法院以（2014）娄中民申字第12号民事裁定书裁定驳回伍盘清的再审申请。因伍盘清就法院判定的对原告的赔偿款分文没有给付，原告于2013年9月4日申请法院强制执行。新化县人民法院于2013年9月13日立案执行，但因被执行人无可供执行的财产，于2014年3月3日裁定终结执行。原告于2013年9月8日书面要求被告新化县工伤保险管理局支付原告的工伤保险待遇，但被告拒绝支付。故原告依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条第二款的规定，起诉请求被告先行支付给原告停工留薪期工资8284.8元，一次性伤残就业补助金55922.4元，未签订书面劳动合同应支付的双倍工资17087.4元，一次性伤残补助金27961元，一次性工伤医疗补助金37281.6元，住院期间的伙食补助费、交通费、护理费及出院后的医疗费、鉴定费9385元，残具配置、康复费用166156元，共计先行支付给原告322078.2元，本案诉讼费用由被告承担。
为支持其诉讼请求，原告刘美玉向本院提交了以下证据。
1、刘美玉身份证复印件，拟证明原告身份。
2、人力资源和社会保障局娄人社工认字[2011]第2171号工伤认定决定书。
3、娄劳鉴2011年第0001108号劳动能力鉴定结论书。
4、新化县劳动人事争议仲裁委员会新劳仲案字[2012]第8号仲裁裁决书。
以上证据2-4拟证明原告的伤属工伤，损伤程度为伤残五级；原告为维权进行了劳动仲裁。
5、新化县人民法院（2012）新法民一初字第809号民事裁定书。
6、新化县人民法院（2012）新法民一初字第809号民事判决书。
7、湖南省娄底市中级人民法院（2012）娄中民一终字第384号民事裁定书。
8、湖南省娄底市中级人民法院（2012）娄中民一终字第384号民事判决书。
以上证据5-8拟证明新化县人民法院和湖南省娄底市中级人民法院均认定用人单位被依法撤销，且判定按社会保险法第三十八条规定判决由工伤保险基金支付，由社会保险经办机构处理，赔付原告部分工伤保险待遇。
9、湖南省娄底市中级人民法院（2014）娄中民申字第１２号民事裁定书。拟证明第三人不服终审判决提出申诉，企图对原告的部分工伤保险待遇一分钱都不支付，湖南省娄底市中级人民法院驳回了他的申诉请求。
10、新化县人民法院（2013）新法执字第378号执行裁定书。拟证明第三人对法院终审判定的对原告的赔偿款拒不支付，原告申请法院强制执行，新化县人民法院以被执行人无可供执行的财产，申请执行人不能提供新的可供执行的财产线索为由，于2014年3月3日裁定终结执行。
11、申请给付工伤保险待遇的报告。
12、关于刘美玉工伤保险待遇问题的请示。
以上证据11、12拟证明被告和娄底市工伤保险管理处均拒绝先行支付原告的工伤保险待遇。
13、湖南省假股矫形司法鉴定中心司法鉴定意见书。拟证明原告需要置换假肢及置换假肢所需费用（上肢假肢价格为26000元/具，假肢使用寿命为５年，假肢使用期间维修费用为产品价格的20%，首次安装假肢期间，需住院康复训练约20天，陪护1名；以后维修及安装时住院康复约10天，住院康复期间食宿费用另外支付。）。
14、鉴定费发票。拟证明原告假肢矫形器装配费用鉴定费为2200元。
15、解放军第一六三中心医院住院病历。
16、新化县金凤乡卫生院住院病历。
以上证据15、16拟证明原告工伤后住院诊疗情况。
被告新化县工伤保险管理局辩称，原告在第三人经营的新化县金凤笋芽再生塑料厂打工，双方未签订劳动合同，第三人未为原告办理工伤保险。因此，原告在第三人用工过程中造成五级工残，第三人是第一责任主体，根据权利义务对等原则和《工伤保险条例》第六十二的规定，被告不应当支付原告的工伤保险待遇。《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十八条第三款明确规定，只有职业病才存在先行支付的情形，并且未签订劳动合同引发的双倍工资纠纷属于民事争议，不属于行政诉讼的受案范畴，应当予以驳回。被告未参与民事诉讼，民事判决中强加给被告的民事责任对被告来说是不公平的。即使原告的请求符合法律规定，原告也应当对第三人拒不支付的情形和工资标准进行举证，否则被告有权拒付。
被告新化县工伤保险管理局未向本院提交证据。
第三人伍盘清述称，原告入职的用人单位已于2012年3月16日注销，无法承担民事责任。第三人个人欠有大量债务，完全没有履行能力。
第三人伍盘清向本院提交了其身份证复印件，拟证明第三人的身份。
庭审质证过程中，对原告提交的证据，被告提出了以下质证意见：对证据1-4无异议；对证据5-8的真实性无异议，但对证明目的有异议，用人单位不是被依法撤销，是第三人为了逃避承担责任而撤销，第三人在注销时未依法清算，清算时依法应当先行支付原告的工伤保险待遇，二级法院在审理民事案件时，被告均未参加，法院强行认定要被告承担民事责任是不公平的，也是不合法的；对证据9无异议，说明第三人一直在逃避法律责任；对证据10的证明目的有异议，第三人不是无可供执行的财产，而是隐藏、转移财产，原告也没有穷尽对第三人的法律手段，如法院未对第三人采取拘留措施甚至追究刑事责任；对证据11、12无异议；证据13、14与本案无关；对证据15、16的真实性无异议。第三人伍盘清提出了以下质证意见：对证据1-10无异议，对被告认为第三人隐匿、转移财产的意见不认可；证据11、12不知情，不发表质证意见；证据13、14与本案无关；对证据15、16无异议。
对第三人伍盘清提交的身份证复印件，原、被告的质证意见均为无异议。
根据原、被告和第三人的举证、质证，本院对当事人提交的证据作如下认定：原告提交的证据中，证据1-4、9-12、15、16被告及第三人对其真实性、合法性和关联性均未提出异议，本院予以认定；证据5-8第三人予以认可，被告认为其未参与民事诉讼，认为民事诉讼中强行认定其承担法律责任，因而不合法，而这些证据是已经生效的法律文书，且判决和裁定中并未判定被告承担民事责任，只是根据法律的规定，认定此种情况依法应由工伤保险基金支付，由社保经办机构处理，故被告的异议理由不能成立，本院予以认定；证据13、14被告及第三人认为与本案无关，而这二份证据与原告工伤后产生的费用及本案原告的诉求有关联，故被告及第三人的异议理由不成立，本院予以认定。第三人提交的证据，原、被告均予认可，本院予以认定。
根据上述有效证据，结合庭审调查，本院认定以下事实：2010年正月起，原告刘美玉在第三人伍盘清独资经营的新化县金凤笋芽再生塑料厂打工从事破碎工作，按计件方式计算工资，但双方未签订书面劳动合同，新化县金凤笋芽再生塑料厂未为原告参保工伤保险。2011年7月9日下午三点，原告在上班停机清理破碎机后开机时左手被破碎机碾轧而离断，原告随即被送往新化县金凤乡卫生院抢救。后因伤势严重，当天转至解放军第一六三中心医院住院治疗至7月16日，出院当天又转至新化县金凤乡卫生院住院治疗至8月1日。2011年11月11日，原告的损伤经娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤。2011年12月19日，原告的伤情经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定构成伤残五级。随后，原告就工伤保险待遇争议向新化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。新化县劳动人事争议仲裁委员会于2012年4月25日作出新劳仲案字[2012]第8号仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决，向本院提起劳动争议纠纷的民事诉讼，要求终止劳动关系，判令第三人足额支付原告的工伤保险待遇。本院于2012年11月14日作出（2012）新法民一初字第809号民事裁定书，驳回刘美玉要求伍盘清赔偿其一次性伤残补偿金、一次性伤残医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通费、护理费、误工费、出院后医疗费、假肢鉴定费和安装假肢费的起诉。刘美玉不服，提起了上诉，湖南省娄底市中级人民法院于2013年3月21日作出（2012）娄中民一终字第384号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2012年11月22日，本院作出（2012）新法民一初字第809号民事判决书，判决解除刘美玉与伍盘清之间的劳动关系，由伍盘清支付刘美玉停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金、未订立书面劳动合同应支付的双倍工资81294.60元，驳回刘美玉的其他诉讼请求。刘美玉与伍盘清对该判决均不服，分别提起了上诉。湖南省娄底市中级人民法院于2013年3月25日作出（2012）娄中民一终字第384号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判决。伍盘清仍不服，又申请再审。湖南省娄底市中级人民法院于2014年4月16日作出（2014）娄中民中字第12号民事裁定书，裁定驳回伍盘清的再审申请。2013年9月8日，原告向被告新化县工伤保险管理局送呈《申请给付工伤保险待遇的报告》，被告分别于2013年12月26日和2014年1月8日就刘美玉工伤保险待遇问题书面请示娄底市工伤保险管理处，该处于2014年2月17日作出“请新化县工保局严格按《工伤保险条例》第62条内容执行”的批复。被告遂拒绝支付原告的工伤保险待遇。原告认为在用人单位不支付工伤保险待遇的情况下，被告有义务先行支付，因此向本院提起了本诉讼。
另查明，新化县金凤笋芽再生塑料厂曾在新化县工商行政管理局进行了注册登记。该厂成立于2011年5月4日，组成形成为个体工商户，经营者为伍盘清、注册资金为50万元，经营范围为从事废旧塑料回收加工，2012年3月26日被注销。湖南省娄底市中级人民法院（2012）娄中民一终字第384号民事判决书生效后，伍盘清未自觉履行该判决书和本院（2012）新法民一初字第809号民事判决书所确定的义务，刘美玉申请本院强制执行。本院于2013年9月13日立案执行。执行过程中，本院已查明被执行人伍盘清无可供执行的财产，暂时无履行能力，于2014年3月3日作出（2013）新法执字第378号执行裁定书，裁定终结（2012）娄中民一终字第384号民事判决书的本次执行程序。
本院认为，本案争议的焦点是被告新化县工伤保险管理局应否先行支付原告刘美玉的工伤保险待遇以及先行支付的项目和标准及具体金额。
《工伤保险条例》第二条规定，“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”第六十二条第二款规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。”《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条第二款规定，“职工被认定为工伤后，有下列情形之一的，职工或者其近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请先行支付工伤保险待遇：（一）用人单位被依法吊销营业执行或者撤销登记、备案的；（二）用人单位拒绝支付全部或者部分费用的；（三）依法经仲裁、诉讼后仍不能获得工伤保险待遇，法院出具中止执行文书的；（四）职工认为用人单位不支付的其他情形。”第七条规定，“社会保险经办机构收到职工或者其近亲属根据第六条规定提出的申请后，应当在3个工作日内向用人单位发出书面催告通知，要求其在5个工作日内予以核实并依法支付工伤保险待遇，告知其如在规定期限内不按时足额支付的，工伤保险基金在按照规定先行支付后，取得要求其偿还的权利。”第八条规定，“用人单位未按照第七条规定按时足额支付的，社会保险经办机构应当按照社会保险法和《工伤保险条例》的规定，先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。”
本案中，原告刘美玉在第三人伍盘清独资经营的新化县金凤笋芽再生塑料厂打工，双方未订立书面劳动合同，该厂及第三人未为原告参保工伤保险。原告在该厂上班时受伤，已被认定为工伤。根据《工伤保险条例》第三十条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条的规定，原告有获得工伤保险待遇的权利。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条的规定，原告的工伤保险待遇应由用人单位支付。但用人单位新化县金凤笋芽再生塑料厂已于2012年3月26日被注销，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条的规定，第三人作为经营者应承担该厂所应承担的责任。原告曾起诉第三人要求支付工伤保险待遇，法院审理认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条的规定，因工伤发生的费用，分别应由工伤保险基金和用人单位各自支付，进而判决由第三人支付原告停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金、未订立书面劳动合同应支付的双倍工资共81294.60元，裁定驳回原告要求第三人赔偿其一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通费、护理费、误工费、出院后医疗费、假肢鉴定费和安装假肢费的起诉。判决生效后，第三人未自觉履行义务，原告申请本院强制执行，本院在执行过程中查明第三人无可供执行的财产，暂无履行能力，于2014年3月3日作出（2013）新法执字第378号执行裁定书，裁定终结该案本次执行程序。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条第二款的规定，原告可以申请社会保险经办机构先行支付其工伤保险待遇，故原告要求被告先行支付其工伤保险待遇，理由正当，本院应予支持。被告认为根据《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第三十八条第三款的规定，只有职业病才存在先行支付的情形的观点，与法律法规的规定不符，本院不予采纳。但根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第八条的规定，社保经办机构只先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目，故原告要求被告全额先行支付其工伤保险待遇的观点，本院不予支持，被告只先行支付《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定的有关费用。至于被告先行支付的项目，标准及具体金额，是被告的行政职能职责，不属于人民法院直接审理判决的范围，故原告要求被告先行支付其工伤保险待遇的项目、标准和具体金额的诉讼请求，本院不予支持。基此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第六十九条的规定，判决如下：
一、由被告新化县工伤保险管理局在本判决生效后六十日内依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定核算并先行支付原告刘美玉的工伤保险待遇。
二、驳回原告刘美玉的其它诉讼请求。
本案受理费50元，由被告新化县工伤保险管理局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至湖南省娄底市中级人民法院。
审 判 长 吴成亮
人民陪审员 贺延明
人民陪审员 吴楚南
二〇一六年二月十六日
代理书记员 姚 雅
附相关法律条文：
对《中华人民共和国行政诉讼法》的适用
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。