德阳市旌阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川0603民初1757号
原告：林顺全，男，汉族，1956年10月13日出生，户籍所在地四川省德阳市旌阳区。
委托诉讼代理人：刘剑锋，四川联坤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：童婷婷，四川汉震律师事务所律师。
被告：德阳市区旌阳罗氏骨伤诊所，经营场所四川省德阳市区泰山北路一段***号。
经营者:罗伦玉，男，汉族，1973年8月17日出生，住四川省德阳市旌阳区。
委托诉讼代理人：龚勇，四川依仁律师事务所律师。
原告林顺全与被告德阳市区旌阳罗氏骨伤诊所（以下简称罗氏骨伤诊所）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年4月26日立案。诉讼中，原告申请对罗氏骨伤诊所对其诊疗行为是否存在过错、诊疗过错行为与损害后果之间是否存在因果关系及参与度、原告的伤残等级进行鉴定，本院予以准许，并委托四川西南司法鉴定中心对上述鉴定事项进行鉴定，现已鉴定终结。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林顺全及其委托诉讼代理人刘剑锋、童婷婷，被告罗氏骨伤诊所的委托诉讼代理人龚勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
林顺全向本院提出诉讼请求：依法判决被告向原告赔偿各项损失共计248143.94元〔包括医疗费3738.5元、交通费1000元、鉴定费4780元、再医费25000元、（误工费75761元、营养费1800元、护理费5262元、残疾人生活补助费235845元、被扶养人生活费96385元、精神抚慰金30000元）×48%〕。诉讼中原告将诉讼请求变更为：1．医疗费6140.95元、2．误工费77238.7元（54425元÷365天×518天）、3．营养费1800元（30元∕天×60天）、4．护理费6000元（100元∕天×60天）、5．残疾赔偿金56670元（28335元∕年×20年×0.1）、6．被扶养人生活费5096元（10192元∕年×5年×0.1）、7．精神抚慰金30000元、8．交通费1000元、9．再医费25000元、10．鉴定费10280元（包括林顺全垫付的在德阳市医学会的鉴定费2500元、正源司法鉴定中心的鉴定费2280元、西南司法鉴定中心鉴定费5500元），以上共计219225.65元，由被告承担55%，赔偿金额合计120574.1元。事实及理由：2015年12月14日上午12时许，原告在工作中因意外事故致左前臂受伤，伤后到攀成钢青白江医院做DR检查显示：左尺桡骨远端粉碎性骨折。原告于当日到被告处治疗，被告给予手术复位，小夹板外固定治疗。2016年2月12日，原告到旌阳区孝感镇卫生院进行DR检查显示：骨折畸形愈合。2016年2月16日，原告到德阳市人民医院做CT检查显示：左侧尺桡骨远端骨折，疑合并小多角故、钩状骨、舟骨、三角骨骨折。原、被告双方就诊疗活动发生争议，随即原告向德阳市旌阳区卫生和计划生育局（以下简称旌阳区卫计局）申请医疗事故技术鉴定，该局于2016年3月9日委托德阳市医学会对原告与被告之间的医疗争议进行医疗事故技术鉴定。该医学会于2016年3月17日作出德医鉴字[2016]04号医疗事故技术鉴定，确认被告的医疗违规过失行为，与原告目前左尺桡骨远端粉碎性骨折畸形愈合有一定因果关系，构成医疗事故，被告应当对原告目前左尺桡骨远端粉碎性骨折畸形愈合的相关不良后果承担主要责任。被告对德阳市医学会的技术鉴定不服，向旌阳区卫计局提出再次鉴定申请，该局于2016年4月27日委托四川省医学会对原、被告医疗损害纠纷案组织医疗事故技术鉴定，四川省医学会作出医鉴〔2016〕034号医疗事故技术鉴定书，确认：被告在医疗过程中存在过失行为，其过失行为与原告骨折畸形愈合及目前的功能障碍之间存在一定因果关系，原告目前腕关节丧失功能50%以上，被告承担医疗事故的次要责任，并建议手术治疗。2017年3月2日，德阳正源司法鉴定中心受理原告委托进行鉴定，鉴定意见为：建议林顺全手术治疗费用25000元，伤情护理期60日。由于双方对赔偿无法达成一致意见，原告为维护其合法权益诉至本院，请求支持其诉讼请求。
罗氏骨伤诊所辩称，鉴定意见的过错参与度应取中间值即50%计算答辩人赔偿金额；原告年龄超过60岁，且未提交相关证据证明其误工损失，不应支持误工费；精神抚慰金过高；同意再医费在本案中处理；原告还有一个弟弟，因此被扶养人生活费应减半；鉴定费答辩人垫付了两笔，请求在赔偿金额中予以抵扣。
本院经审理认定事实如下：2015年12月14日，原告因左前臂受伤至被告处进行门诊治疗，发生医疗费837.5元，由原告支付。后原告多次到被告处进行门诊治疗，发生医疗费2901元，由原告支付。2016年2月11日至2016年4月22日，原告多次到德阳市旌阳区孝感镇卫生院进行门诊治疗，发生医疗费1496.95元，由原告支付。2016年5月10日，德阳市旌阳区孝感镇卫生院（以下简称孝感卫生院）出具疾病证明书，载明：姓名：林顺全，诊断：1、左桡粉碎骨折；2、左尺骨远端骨折。意见：2016年2月11日-2016年4月22日在该院门诊治疗，体征左腕关节强硬，活动受限，整肢外翻活动受限。2016年12月1日，孝感卫生院再次出具疾病证明书，载明：姓名:林顺全，诊断：左桡粉碎骨折；畸形残废。2016年3月29日-2016年6月7日期间，原告多次到德阳市人民医院进行门诊治疗，发生医疗费1220.5元，由原告支付。2016年5月10日，德阳市人民医院出具伤情证明书，载明：姓名：林顺全，病史、体征：因左肢外伤在外就诊2﹢月后来我院就诊，X片显示左桡骨远端骨折，对位不佳，建议手术治疗未执行，现患者已拆线5月，自诉左腕活动受限，X片显示骨折已得到愈合。诊断：左桡骨远端骨折，……。医嘱及建议：1、继续患肢功能锻炼，2、必要时手术治疗。
另查明，2016年3月9日，旌阳区卫计局委托德阳市医学会对原、被告医疗争议进行技术鉴定。2016年3月17日，德阳市医学会出具德医鉴字[2016]04号医疗事故技术鉴定书，该鉴定书载明：旌阳罗氏骨伤诊所的医疗违规过失行为，与患者目前左尺桡骨远端粉碎性骨折畸形愈合有一定因果关系，本病例构成医疗事故，罗氏骨伤诊所应对患者目前左尺桡骨远端粉碎性骨折畸形愈合的相关不良后果承担主要责任。由于患者治疗尚未结束，后期治疗效果尚不确切，目前不能判定本病例医疗事故等级。六、对患者的医疗护理建议：积极行左尺桡骨远端粉碎性骨折畸形愈合的手术治疗。鉴定费由被告支付。2016年4月27日，旌阳区卫计局再次委托四川省医学会对林顺全与旌阳罗氏骨伤诊所的医疗损害纠纷案组织医疗事故技术鉴定。2016年10月18日，四川省医学会出具四川省医学会医鉴〔2016〕034号医疗事故技术鉴定书，其鉴定结论为：（一）患者因“左腕高处跌落伤2小时”于2015年12月14日就诊于医方门诊。初步诊断：桡骨粉碎性柯氏骨折。根据当日X片（片号：44958）应诊断为“1．左桡骨远端粉碎性骨折，2．左尺骨茎突骨折”。医方予以手法复位、夹板固定、敷药等处理。（二）医方在诊疗过程中存在以下过失行为：1、在手法复位前应向患者交代复位后存在骨折延迟愈合、不愈合、畸形愈合、功能不佳的可能，取得患者同意后方可进行治疗。但现有鉴定材料中未见相关医患沟通记录，医方未尽详细告知义务。2、在手法复位后应定期及时复查X片以了解患者骨折对位情况，必要时予以调整，在骨折对位不佳的情况下应及时建议患者到上级医院就诊。但现有鉴定材料中未见医方向患者建议到上级医院治疗的沟通记录。医方的上述过失行为与患者骨折畸形愈合及目前的功能障碍之间存在一定的因果关系。（三）骨折畸形愈合是指创伤或手术后肢体弯曲或长度改变，存在成角、旋转或重叠畸形，其发病原因可能由于骨折复位不佳，固定不牢固、过早的拆除固定，受肌肉牵拉、肢体重量和不恰当负重的影响所致等。患者系左桡骨远端粉碎性骨折，即使经过治疗仍有可能导致肢体相应的功能障碍，故患者骨折畸形愈合及目前的功能障碍与其原始创伤等因素也存在一定的因果关系。（四）根据鉴定会现场查体：患者左腕关节压痛，活动受限，被动屈伸各5°，握拳肌力3级，伸指正常，左腕桡偏10-20°畸形，强直中立位，左前臂功能位，内旋90°，外旋0°，提示患者目前腕关节丧失功能50%以上。综上所述，根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条，《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条和《医疗事故分级标准（试行）》三级医疗事故（三）款“三级丙等医疗事故第24条：腕、肘、肩、踝、膝、髋关节之一丧失功能50%以上”等，本例属于三级丙等医疗事故，医方承担医疗事故的次要责任。医疗护理医学建议：后期可行康复或手术治疗。鉴定费由被告支付。2017年3月2日，林顺全委托德阳正源司法鉴定中心对其目前伤情进行法医学续医费（右桡骨远端骨折切开复位内固定）鉴定、护理期鉴定。2017年3月9日，德阳正源司法鉴定中心出具编号为DYZY-17-临-078号司法鉴定意见书,其鉴定意见为被鉴定人林顺全意外受伤经治疗后，目前左尺桡骨远端骨折呈畸形愈合，根据委托要求，建议其手术治疗费用贰万伍仟元；其伤情护理期60日。鉴定费2200元、档案管理、照片80元，合计2280元，由原告支付。本案审理过程中，原告申请就被告对其诊疗过程中是否存在过错、因果关系及过错参与度进行鉴定，同时申请对其残疾程度进行评定，本院予以准许。原、被告在本院主持下，通过摇号确定并由本院委托四川西南司法鉴定中心就上述鉴定事项进行鉴定。2018年1月29日，四川西南司法鉴定中心出具了编号为川西南鉴[2017]医鉴字第0098号的鉴定意见书，其鉴定意见为：1.罗氏骨伤诊所对林顺全的诊疗行为存在过错，建议过错参与度为45%-55%；2.林顺全的左腕关节功能障碍的伤残等级评定为X（十）级。鉴定费11000元，由原告支付5500元、被告支付5500元，为鉴定而进行检查的检查费135元由原告支付。四川西南司法鉴定中心作出上述鉴定意见后，原告在异议期内对该中心对原告伤残等级的评定提出异议，四川西南鉴定中心进行了书面回复，对原告提出的评残所引用标准有误的问题及关于一肢丧失功能的计算问题进行了说明。原告对该中心的的书面回复仍然不服，遂申请该中心作出上述鉴定意见的其中两名鉴定人出庭作为具有专门知识的人参加诉讼，本院予以准许并依法通知四川西南鉴定中心作出川西南鉴[2017]医鉴字第0098号的鉴定意见书其中的两名鉴定人出庭作为具有专门知识的人参加诉讼，庭审中，原、被告双方当事人及本院对本案所涉及的专门知识向两名鉴定人进行了询问，两名鉴定人逐一进行了陈述。
还查明，林顺全生于1956年10月13日，户籍所在地四川省德阳市旌阳区孝感镇太平村3组，其自2013年10月15日至2016年10月15日租赁案外人余利贵房屋，居住在德阳旌阳区香山社区芙蓉巷26号附4号。其母唐章菊，1930年1月26日出生，居住在旌阳区孝感镇和平村10组，生育林顺全兄弟二人。
以上事实有当事人陈述、当事人身份信息、证明、孝感卫生院疾病证明书、德阳市人民医院伤情证明书、德阳市医学会技术鉴定书、四川医学会技术鉴定书、德阳正源司法鉴定中心司法鉴定意见书、四川西南司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、鉴定笔录、医疗费票据等证据在卷佐证。
本院认为，林顺全至被告处就医，与被告建立医疗服务合同，林顺全有权以医疗损害责任纠纷向被告主张权利。
本案双方当事人争议的焦点为：一、被告罗氏骨伤诊所对林顺全的诊疗行为是否存在过错、诊疗行为与林顺全的伤残后果之间是否存在因果关系及参与度的问题；二、原告林顺全的伤残等级问题。
关于争议焦点一，诉讼前，原、被告双方通过旌阳区卫计局分别委托德阳市医学会、四川省医学会对罗氏骨伤诊所对林顺全的诊疗行为是否构成医疗事故进行鉴定，上述医疗事故鉴定系政府卫生行政部门为解决医疗事故争议所作的鉴定，原告将本案纠纷诉至法院，针对被告罗氏骨伤诊所对林顺全的诊疗行为是否存在过错、诊疗行为与林顺全的伤残后果之间是否存在因果关系及参与度的鉴定应当进行医疗损害司法鉴定，上述医疗事故鉴定不适用于本案。诉讼中，根据原告申请，双方当事人共同选定四川西南司法鉴定中心并由本院委托对上述鉴定事项进行鉴定。四川西南司法鉴定中心由双方共同选定，具备鉴定相应资质，本院委托鉴定程序合法，其所作出的鉴定意见客观、合法，应当予以采信。根据四川西南司法鉴定中心的鉴定意见，结合本案实际，本院酌定被告存在过错的参与度为50%，被告应当向原告承担50%的赔偿责任。
关于争议焦点二，原告认为四川西南司法鉴定中心对林顺全所作的伤残等级鉴定未对其残肢功能丧失进行计算，引用标准错误，应根据卫生部关于医疗事故伤残等级分级标准计算伤残等级为八级，原告在异议期内提出异议并申请该鉴定中心两名鉴定人出庭参加诉讼，本院认为，根据侵权责任法及人身损害赔偿司法解释的相关规定，受害人构成残疾的应当进行伤残等级鉴定，由司法鉴定机构对受害人的伤残等级进行鉴定，医疗事故鉴定仅用于卫生行政部门解决医疗事故争议，本案中，原、被告共同选定由四川西南司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，同时双方一致选择适用GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对林顺全的伤残等级进行鉴定，根据鉴定意见，鉴定机构确实参照上述伤残等级评定标准对原告的伤残等级进行评定，且四川西南司法鉴定中心针对原告的异议进行了书面回复并委派两名鉴定人到庭参加诉讼，两名鉴定人接受了原、被告双方及法庭的质询并对本案所涉及的专门性问题及鉴定过程进行了说明，原告未提供足以推翻该鉴定意见的证据，四川西南司法鉴定中心对原告所作的伤残等级客观、合法，本院予以采信，对原告主张按三级丙等医疗事故计算八级伤残的意见不予以支持。原告的伤残等级应按十级计算。
根据本院查明的事实、结合原告的诉讼请求，原告林顺全所受损失计算如下：
1、医疗费，凭票据6590.95元，原告主张6140.95元，本院予以支持；
2、护理费，双方当事人对德阳正源司法鉴定中心的鉴定意见无异议，本院予以采信。根据该中心鉴定意见，原告的伤情护理期为60日，护理费标准按四川省2016年度居民服务业从业人员平均工资计算，即护理费为60天×99.23元／天=5953.8元，对超出部分不予以支持；
3、营养费，原告未提供相关医疗机构出具需加强营养的意见或鉴定机构出具的鉴定意见，本院对原告该项诉讼请求不予以支持；
4、误工费，原告未住院治疗，但原告至医疗机构进行治疗必然会造成误工损失，根据原告治疗情况，本院酌情支持26.5天，原告主张其在城镇误工，但未提供其固定收入或最近三年的平均收入，根据原告提供的证据可以证实其经常居住地在城镇，误工费标准按四川省2016年度城镇全部单位就业人员平均工资计算，即误工费为26.5天×149元/天=3948.5元；
5、残疾赔偿金，林顺全虽为农村户籍居民，但根据其提供的证据可以证实林顺全经常居住于城镇，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算，即残疾赔偿金为28335元/年×19年×10%=53836.5元，对超过部分不予支持；被扶养人生活费，原告母亲唐章菊育有两子，根据原告定残时唐章菊年龄及其户籍，被扶养人生活费为10192元/年×5年×10%÷2=2548元，计入残疾赔偿金项下，即残疾赔偿金为56384.5元；
6、精神损害抚慰金，被告的医疗过错给原告造成巨大的精神痛苦，根据本案实际情况，结合本地区的生活水平，本院对原告主张的精神损害抚慰金支持5000元，对超出部分不予以支持；
7、再医费，双方当事人对德阳正源司法鉴定中心出具的鉴定意见无异议，且被告同意在本案中一并处理，本院对原告主张的再医费25000元予以支持；
8、鉴定费，原告为维护其合法权益，对涉及的专业问题必须由专业机构、专业人员进行鉴定，该笔费用必然会发生，本院对原告主张的鉴定费予以支持，即鉴定费为13280元；被告抗辩其诉讼前向德阳市医学会支付的鉴定费应当一并予以处理，因双方诉讼前所做的两次医疗事故鉴定意见本院未予采信，本院对其相应发生的鉴定费不予以支持，对被告的上述抗辩意见不予以采纳；
9、交通费，根据本地区的交通状况及原告就医实际情况，本院酌定支持交通费500元。
以上1-9项合计116207.75元，由被告向原告赔偿50%即58103.88元，扣除被告已支持的鉴定费5500元，被告罗氏骨伤诊所还应向原告赔偿52603.88元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：
一、被告旌阳罗氏骨伤诊所应于本判决生效之日起十日内向原告林顺全支付赔偿款52603.88元；
二、驳回原告林顺全其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案减半征收案件受理费2511元，由原告林顺全负担1255.5元，由被告旌阳罗氏骨伤诊所负担1255.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。
审 判 员 张 英
二〇一八年七月十一日
法官助理 张华敏
书 记 员 杨 璟