湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邵中民一终字第318号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司邵阳市大祥支公司。
负责人黄楷评，该公司经理。
委托代理人钟新，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）邓铜强。
委托代理人黎少雄，湖南楚信律师事务所律师。
原审被告陈更强。
委托代理人陈建玮，系陈更强之子。
原审被告邓青春。
陈更强、邓青春的共同委托代理人金永桥，湖南泽宇律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司邵阳市大祥支公司（以下简称“人保财险大祥支公司”）因与被上诉人邓铜强以及原审被告陈更强、邓青春机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵阳市北塔区人民法院于二○一四年三月六日作出的（2013）北民一初字第182号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月23日公开开庭审理了本案。上诉人人保财险大祥支公司的委托代理人钟新，被上诉人邓铜强及其委托代理人黎少雄以及原审被告陈更强的委托代理人陈建玮，陈更强、邓青春的共同委托代理人金永桥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年5月28日22时10分，邓铜强驾驶两轮摩托车沿魏源西路行驶至红绿灯十字路口地段时，左转弯进入蔡锷路的过程中，与邓青春驾驶的正在左转弯的重型罐式货车相撞，造成邓铜强受伤的交通事故。本次事故经交警部门认定为：邓铜强和邓青春在事故中负同等责任。邓铜强受伤后被送至邵阳市中西医结合医院住院治疗7天，期间两人护理。2013年6月4日，邓铜强转入正大邵阳骨伤科医院住院治疗87天，两人陪护2个月，一人陪护27天。2013年9月2日，邓铜强的伤情经邵阳市人民司法鉴定所鉴定认定：1、邓铜强所受损伤构成十级伤残；2、自鉴定之日起需继续伤休120天；3、需后期医疗费25000元。陈更强系重型罐式货车车主，邓青春为陈更强聘请的司机，事故车辆重型罐式货车在人保财险大祥支公司投有交强险和第三者责任险（保险限额500000元，绝对免赔额1000元），均在保险期内。另查明，事故发生后，陈更强为邓铜强垫付了医药费56133元，而人保财险大祥支公司赔付邓铜强的10000元医药费，已由医院返还给人保财险大祥支公司。
原审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。交警部门认定邓铜强和邓青春在事故中负同等责任，认定事实清楚，程序合法，予以确认。邓青春在从事雇佣活动中致邓铜强受伤，陈更强作为雇主，应当承担赔偿责任。此次交通事故，邓青春存在重大过失，应与陈更强承担连带赔偿责任。邓青春驾驶的事故车辆在人保财险大祥支公司投有交强险和第三者责任险，依法先由人保财险大祥支公司按保险合同的约定在各项保险损失限额内对邓铜强的损失进行赔偿，超出部分，结合事故责任及有关过错，由陈更强、邓青春赔偿此款的50%，由人保财险大祥支公司在商业第三者责任险责任限额内按合同约定替代赔偿。邓铜强的各损失项目及数额计算如下：
1、医药费及鉴定费。邓铜强主张鉴定费703元，有正式票据印证，予以确认。邓铜强住院治疗共花费医疗费56393.61元（陈更强垫付56133元），人保财险大祥支公司书面申请对邓铜强医疗费医保自费费用作审查鉴定，2014年2月26日，经邵阳市人民司法鉴定所鉴定，邓铜强医保自负费用为12350.49元；2、后续治疗费。邓铜强主张后续治疗费25000元，根据邵阳市人民司法鉴定所的鉴定意见，予以认定；3、住院伙食补助费。邓铜强两次住院共治疗94天，应参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元／天计算为2820元；4、营养费。邓铜强的诊断证明书中有医嘱需加强营养，邓铜强主张940元，具有合理性，予以支持；5、残疾赔偿金。邓铜强虽为农村户口，但其提交的证据，足以证明邓铜强事发前在城镇连续居住一年以上且收入来源于城镇，故应按城镇居民标准计算其残疾赔偿金。邓铜强的伤情经邵阳市人民司法鉴定所鉴定构成十级伤残，故认定伤残赔偿金为42638元；6、误工费。邓铜强构成伤残，故误工时间可计算至定残日前一天，合计为118天。结合邓铜强鉴定之日起需继续伤休120天的司法鉴定意见，认定邓铜强的误工时间为238天。根据邓铜强提供的证据，可以证明邓铜强事发前从事理发工作，但因未能提供充分证据证明其最近三年平均收入情况，故酌情参照湖南省上一年度居民服务业及其他服务业36067元／年标准计算误工费为23562元；7、护理费。根据邵阳市中西医结合医院及正大邵阳骨伤科医院诊断证明，认定邓铜强在邵阳市中西医结合医院住院7天，两人陪护；邓铜强在正大邵阳骨伤科医院住院87天，其中60天两人陪护，其余27天一人陪护。邓铜强称其住院期间一直由其姐姐和父亲进行护理，但邓铜强提交的证据未能证明护理人员的实际收入减少情况，故酌情参照湖南省上一年度居民服务业及其他服务业36067元／年标准计算护理费为15939元；8、精神损害抚慰金。本次交通事故已造成邓铜强十级伤残，对其造成一定的精神伤害，邓铜强主张精神抚慰金2000元，合情合理，予以支持；9、交通费。邓铜强主张交通费404元，未提供正式票据，酌定300元。上述损失共计170399.61元，其中邓铜强的误工费23562元、护理费15939元、交通费300元、残疾赔偿金42638元、精神损害抚慰金2000元，合计84439元，由人保财险大祥支公司在交强险伤残赔偿责任限额内赔偿84439元。医药费72803.116元，由人保财险大祥支公司在交强险医药费赔偿责任限额内赔偿10000元，超出部分62803.116元，陈更强、邓青春赔偿此款的50%即31401.558元，由人保财险大祥支公司在商业第三者责任险责任限额内按合同约定替代赔偿，扣减绝对免赔额1000元，应赔付邓铜强30401.558元，人保财险大祥支公司免赔部分1000元，由陈更强、邓青春连带赔偿给邓铜强。邓铜强的鉴定费703元及医保外费用12350.494元，合计13053.494元，不属于保险理赔范围，由陈更强、邓青春连带赔偿此款的50%即6526.747元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：（一）中国人民财产保险股份有限公司邵阳市大祥支公司在机动车交通事故强制责任保险责任限额范围赔偿邓铜强94439元，在机动车商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿邓铜强30401.558元，共计124840.558元。陈更强垫付的56133元，由中国人民财产保险股份有限公司邵阳市大祥支公司从赔偿总额124840.558元内直接支付56133元给陈更强，余额68707.558元支付给邓铜强；（二）陈更强、邓青春连带赔偿邓铜强7526.747元。上述赔款，于判决生效之日起十日内支付；（三）驳回邓铜强其他诉讼请求。
人保财险大祥支公司上诉称，原审对误工时间及误工工资计算标准认定错误，对计算护理费的工资标准与护理时间认定错误，后续治疗费应待实际发生后另行起诉。请求撤销原判，改判不支持后续治疗费的诉讼请求，并将误工费认定为8260元，护理费认定为11160元。
邓铜强答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
陈更强、邓青春答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，邵阳市人民司法鉴定所于二○一三年九月二十二作出（2013）邵人司鉴所临咨33号《咨询意见书》，其意见第2条称邓铜强右大腿软组织内异位骨化，建议手术治疗及择期取内固定物，右膝关节部分功能障碍，需继续康复治疗，后期医疗费25000元。邓铜强于本案交通事故发生前从事理发工作的实际月工资为2100元，其误工费计算至定残日前一天为8260元，邓铜强因本案交通事故造成的经济损失相应变更为154993.61元。本院查明的其他事实与原审查明的一致，本院对原判认定的其他事实予以确认。
本院认为，邓铜强驾驶两轮摩托车与邓青春驾驶的重型罐式货车相撞，造成本案交通事故，经交警部门认定，邓铜强和邓青春负同等责任。邓铜强因本案交通事故造成的各项经济损失154993.61元，首先应由承保重型罐式货车交强险和商业三者险的人保财险大祥支公司在交强险责任限额范围内赔偿79137元，不足部分75856.61元，扣除不属商业三者险理赔范围的鉴定费703元及医保自负费用12350.49元，余额应按过错大小由邓青春承担50%的责任，邓铜强自负50%的责任。邓青春应当承担的部分按照保险合同约定扣除绝对免赔额1000元后，由人保财险大祥支公司在商业三者险责任限额范围内替代赔偿30401.56元，人保财险大祥支公司在交强险与商业三者险责任限额范围内应赔偿总额共计109538.56元。不属商业三者险理赔范围的鉴定费703元与医保自负费用12350.49元，应由邓青春赔偿50%，即6526.75元，加上保险免赔款1000元，邓青春应当赔偿7526.75元，陈更强作为雇主应当承担连带责任，其余部分由邓铜强自负。因陈更强已经赔付56133元，无需再支付赔偿款，其多支付的43738.65元，应从人保财险大祥支公司赔偿总额中剔除，故人保财险大祥支公司还应赔偿65799.91元。邓铜强的误工时间可计算至定残日前一天，误工时间应为118天，定残之后因已计赔伤残赔偿金，不再另计误工费，且误工费应按邓铜强的实际月工资标准2100元计算，故原审对误工时间及误工费的计算错误，应予纠正，邓铜强的误工费相应计算为8260元。原审根据陪护人数并参照湖南省上一年度居民服务业及其他服务业标准计算邓铜强的护理费适当，可以予以认定。后续治疗费虽可以待实际发生后另行起诉，但根据鉴定意见，邓铜强择期取内固定物等费用属于必然发生的费用，可以与其他已经发生的损失一并予以赔偿，原审予以认定和处理并无不当。综上，人保财险大祥支公司的上诉理由部分成立，本院予以部分采纳，对其上诉请求予以部分支持。原判认定事实部分不清，适用法律部分不当，处理欠妥，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省邵阳市北塔区人民法院（2013）北民一初字第182号民事判决；
二、邓铜强因本案交通事故造成的各项经济损失共计154993.61元，由中国人民财产保险股份有限公司邵阳市大祥支公司在交强险与商业三者险责任限额范围内赔偿65799.91元，其余损失由邓铜强自负，限本判决送达之日起十日内付清；
三、驳回邓铜强的其他诉讼请求。
本案一审诉讼费963元，二审诉讼费300元，共计1263元，由邓铜强负担500元，陈更强负担500元。由人保财险大祥支公司负担263元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘子腾
审 判 员 陈平军
代理审判员 贺显平
二〇一四年六月二十三日
代理书记员 黄健屏
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。