江苏省南京市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏01刑终714号
原公诉机关南京市六合区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邹厚勇，男，1971年12月4日出生，汉族，无业。2005年12月因为赌博提供便利条件被罚款人民币三千元；2012年5月因吸毒被罚款人民币五百元。2015年5月因犯盗窃罪、妨害公务罪被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元，刑期至2019年10月25日。2015年10月20日因涉嫌犯诈骗罪被解回再侦。现羁押于南京市六合区看守所。
原审被告人朱明浩，男，1976年6月16日出生，汉族，无业。2012年5月因吸毒被行政拘留十日，罚款人民币二千元；2014年7月因盗窃被行政拘留十五日；2014年8月因吸毒被行政拘留十五日、社区戒毒三年。2015年4月因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，刑期至2016年11月25日。2015年10月20日因涉嫌犯诈骗罪被解回再侦。现羁押于南京市六合区看守所。
南京市六合区人民法院审理南京市六合区人民检察院指控原审被告人朱明浩犯诈骗罪、盗窃罪，原审被告人邹厚勇犯盗窃罪一案，于2016年10月24日作出（2016）苏0116刑初570号刑事判决。原审被告人邹厚勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、诈骗
2013年1月至2014年9月间，被告人朱明浩在购买南钢公司带钢厂“中间轧损”（生产带钢产生的边角料）过程中，发现南钢公司存在凭一份提货单可以开两张出门证（可到南钢销售公司带钢发货点开具机打出门证，还可到南钢销售公司现场组开具手写出门证）的管理漏洞，遂伙同胡维祥、朱承伟（均另案处理）等人，先后多次采取实际购买一车“中间轧损”，然后从南钢公司两个不同办理出门证的地点重复开具出门证，再凭重复开的出门证，将未付款的一车“中间轧损”骗运出厂，而后销赃得款共计173004元。
1.2013年9月30日，被告人朱明浩与朱承伟等人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给崔某，得款6906.4元。
2.2013年10月31日，被告人朱明浩与朱承伟等人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给崔某，得款11683元。
3.2013年12月16日，被告人朱明浩与他人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给崔某，得款14771.6元。
4.2014年2月25日，被告人朱明浩与胡维祥等人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给崔某，得款26316元。
5.2014年4月15日，被告人朱明浩与胡维祥等人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给崔某，得款10134.4元。
6.2014年4月22日，被告人朱明浩与胡维祥等人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给崔某，得款26704元。
7.2014年4月29日，被告人朱明浩与胡维祥等人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给崔某，得款14886.4元。
8.2014年5月23日，被告人朱明浩与胡维祥等人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给崔某，得款16120元。
9.2014年5月27日，被告人朱明浩与胡维祥等人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给崔某，得款4337.6元。
10.2014年6月13日，被告人朱明浩与胡维祥等人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给崔某，得款10419元。
11.2014年9月29日，被告人朱明浩与胡维祥等人，利用上述方法，骗得该公司一车“中间轧损”后销赃给杨某乙，得款30725.6元。
二、盗窃
2014年国庆节期间，被告人朱明浩、邹厚勇至南钢公司带钢厂，采用黄沙掩埋的方式，将一车重约21吨的“中间扎损”偷运出该公司，后销赃给杨某乙，得款38900元。
2015年10月20日，被告人朱明浩、邹厚勇在服刑期间被公安机关解回再侦。被告人朱明浩归案后如实供述了自己的罪行，被告人邹厚勇未作如实供述。
上述事实，有被告人朱明浩、邹厚勇及同案犯胡维祥、朱承伟的供述，证人杨某甲、张某甲、刘某、孙某、王某、徐某、谢某、张某乙、崔某、杨某乙、张某乙、张某甲、谢某、杨某甲等人的证言，检查笔录、辩认笔录、银行交易记录、南钢公司销售情况统计表、出门证及情况说明、解回再侦材料、发破案经过、抓获经过、立案决定书、刑事判决书、户籍资料等证据证实。
原审判决认为，被告人朱明浩以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人朱明浩、邹厚勇以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且上述犯罪行为均系共同犯罪。被告人朱明浩、邹厚勇在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有漏罪没有判决，均应当数罪并罚。被告人朱明浩归案后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。被告人邹厚勇当庭自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人朱明浩犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万五千元。结合先前所犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币七万元。被告人邹厚勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。结合先前犯盗窃罪、妨害公务罪被判处有期徒刑五年，罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币三万元。二、责令被告人朱明浩向南京钢铁联合有限公司退赔人民币173004元；责令被告人朱明浩、邹厚勇向南京钢铁联合有限公司退赔人民币38900元。
上诉人邹厚勇上诉提出，1.其与朱明浩系雇佣关系，在共同盗窃犯罪中所起所用较小，应认定为从犯。2.其检举揭发朱明浩等人诈骗南钢“中间轧损”的犯罪行为，因办案机关违规将其检举情况透露给朱明浩等人，导致朱明浩等人诬陷其参与上述诈骗犯罪，其检举朱明浩等人诈骗的行为应认定有立功表现。3.其检举胡维祥、陈军、蒋浜盗窃，应认定有立功表现。
经审理查明，原审判决认定上诉人邹厚勇、原审被告人朱明浩犯盗窃罪，原审被告人朱明浩犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。在本院审理期间，上诉人未提交新的证据。本院对原审判决认定的事实和经庭审质证、认证的证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）邹厚勇、原审被告人朱明浩以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。原审被告人朱明浩以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人提出的“应认定其为从犯”的上诉理由，经查，邹厚勇参与了盗窃、销赃的整个过程，在共同犯罪中并非起次要或辅助作用，其与朱明浩是否存在雇佣关系亦非认定其为从犯的正当事由，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人提出的“其检举揭发朱明浩等人诈骗南钢‘中间轧损’，检举胡维祥、陈军、蒋浜盗窃，应认定有立功表现”的上诉理由，经查，在本院审理的（2015）宁刑二终字第122号上诉人邹厚勇盗窃一案二审庭审中，出庭检察员出示了一份由南京市公安局化工园区分局钢城派出所出具的关于邹厚勇检举揭发情况说明，证实邹厚勇检举揭发的陈军等人盗窃废方坯案，朱明浩、胡维祥等人诈骗南钢带钢厂“中间轧损”案均不属于检举揭发他人犯罪的情形，依法不应认定有立功表现，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张松涛
审 判 员 刘天虹
代理审判员 刘明世
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 钱如梦