广东省龙川县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1622民初990号
原告东源县新华丽石英砂有限公司，住所地广东省河源市东源县蓝口镇长江头村（长江头电站旁）。
法定代表人蔡九胜。
委托代理人李飞艺，广东新丰江律师事务所律师。
委托代理�李巧，广东新丰江律师事务所律师。
被告童立生，男，汉族，住湖北省蕲春县。
被告骆秋增，男，汉族，住广东省龙川县。
委托代理人黄顺平，龙川县司法局佗城镇司法所所长。
被告张新龙（又名张龙），男，汉族，住广东省龙川县。
委托代理人谢建华，男，汉族，住广东省龙川县。
原告东源县新华丽石英砂有限公司诉被告童立生、骆秋增、张新龙追偿权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员邓菊花适用简易程序，于2016年10月12日公开开庭进行了审理。原告东源县新华丽石英砂有限公司（以下简称新华丽公司）委托代理人李飞艺、被告童立生、被告骆秋增及其委托代理人黄顺平、被告张新龙及其委托代理人谢建华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2016年5月28日，原告与被告童立生签订《工程承包合同》，约定将原告厂内的办公楼承包给其施工，合同约定发生伤害事故由被告童立生承担。合同签订后，被告童立生在未征询原告意见的情况下，于2016年5月30日擅自将工程转包给被告骆秋增、张新龙。2016年6月26日，被告骆秋增、张新龙雇佣刘日东等安装吊机工作，因突发大风且安全措施不足，吊机倒塌，造成刘日东被吊机压住死亡的事故。2016年6月29日，在东源县蓝口镇人民调解委员会的调解下，原告、童立生、骆秋增、张新龙作为甲方与死者刘日东的家属签订了一份《调解协议书》，约定原、被告向刘日东家属赔偿死亡赔偿金等各项经济损失共70万元，赔偿款由原告先�垫付。原告按照约定支付款项后，找三被告协商垫付款归还问题未果。原告将工程发包给被告童立生，约定伤害事故由其承担，其在承揽工程后又擅自转包，具有过错，应当承担赔偿责任；被告骆秋增、张新龙作为刘日东的雇主，应当承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，请求法院判决三被告共同向原告返还由原告垫付的赔偿款70万元。本案诉讼费由三被告承担。
被告童立生未提供书面答辩，在庭审时口头辩称，本案承包合同均是无效的，三被告与原告之间是雇佣关系，因刘日东死亡产生的赔偿应由原告承担，不应由三被告承担。原告明知答辩人没有建筑工程资质还将工程发包给答辩人，亦存在过错。
被告骆秋增辩称，一、答辩人与张新龙只是受雇于童立生进行厂房建设人工费工资承包，材料进购以及安全生产的管理等全部由童立生负责，只是工资总额承包。二、答辩人与张新龙口头将整台吊机的安装工程承包给刘日东，安全也由其负责。发生事故后，安装费也已结清。三、原告将工程发包给无建筑资质的童立生承包，原告理应承担相应的责任。童立生又将包工发包给没有建筑资质的答辩人及张新龙，童立生也应承担相应的法律责任。综上，请求法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告张新龙辩称，2013年5、6月期间，答辩人在东源县与童立生姐夫郑政认识。几年来，答辩人也曾在其做工的石英砂厂做过小建筑工程。2016年5月郑政将答辩人介绍给童立生。答辩人向他们声明没有时间承领工程，之后在郑政的恳求下，介绍骆秋增承领。2016年5月30日与童立生订立合同，合同内容答辩人不清楚。答辩人只是作为介绍人�合同上签名。期间答辩人一直在佗城镇枫深村委会下围给村民陈日鑫房屋进行装修。2016年9月22日订立调解协议，因答辩人文化低，对内容不清楚，在童立生、骆秋增已签好名的情况下、在郑政的劝说下答辩人以为不用承担任何责任也签了名。对本案建设工程，答辩人自始至终仅是介绍人，答辩人不但没有参与承包，更没有雇佣劳务人员，涉案赔偿款与本人无任何关系。根据合同法的相关规定，原告与童立生订立承包合同是无效的。且骆秋增雇佣刘日东安装吊机，因自然灾害突发大风且安全措施不足，吊机倒塌，致刘日东死亡。原告因未尽提供建房所需材料及施工工具义务，应由其承担赔偿责任。童立生包工不包料提供劳务和建筑技术，原告是雇主，其他人员都是劳务人员。根据劳动合同法、民事诉讼法、侵权责任法等相关规定，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明，经协商，2016年5月28日原告新华丽公司为甲方与被告童立生（乙方）签订《工程承包合同》一份，主要约定：“甲方在厂区内施建一栋七列四层办公楼，由乙方负责承包施工。承包方式采用包工不包料方式，甲方提供建房所需的所有材料及施工工具，另提供机械协助。乙方提供劳务和建筑技术。承包价格按四层滴水面积计算，每平方米270元，平面层地下超出一米外每米按10000元计算，承包项目之外的另行协商计算。乙方在岗工人需购买工伤保险，如果乙方施工人员出现工伤，或因施工造成他人损伤等事故，一切由乙方负责，甲方不负担任何责任和费用。”合同还约定了承建的具体项目、付款方式、双方责任、质量要求、工期要求等其他相关事宜。2016年5月30日，被告童立生将承包的上述�程转包，并与被告骆秋增、张新龙三方签订《合同书》一份，主要约定：“乙方（骆秋增、张龙）承建一栋四层办公楼框架结构，按图纸施工。工程价格按实际面积计算，每平方220元，基础另补24000元给乙方。乙方在施工过程中，如出现安全事故由乙方自行承担。甲方不负任何责任。”该合同还对工期、价格、付款方式、工程质量等进行约定。因建筑施工需安装吊机支持，2016年6月26日，原告出资租赁，骆秋增安排刘日东等人进行吊机安装工作。在组装吊机的过程中，因突发大风，刘日东从吊机摔下被压导致死亡。2016年6月29日，原告及三被告作为甲方，与刘日东家属陈小青、刘志源、刘伟燕（乙方）签订《调解协议书》一份，主要约定：“新华丽公司将员工宿舍工程发包给童立生，童立生将工程转包给骆秋增、张新龙，骆秋增�张新龙雇佣刘日东从事安装吊机工作。2016年6月26日下午，因突发大风，刘日东从吊机摔下被压导致死亡。现经协商一致，甲方同意一次性向乙方赔偿死亡赔偿金、丧葬费等一切经济损失70万元。该款由甲方新华丽公司先行垫付，在签订协议后一天内付清乙方。”协议还约定了其他相关事宜。当天，原告将赔偿款70万元全部付清给刘日东家属。因原、被告对赔偿款的承担产生分歧，2016年8月26日原告起诉至本院。诉讼过程中，张新龙提供陈日鑫出具的、龙川县佗城镇枫深村委会加盖公章的《证明》，并申请证人沙某、陈某、罗某出庭作证，证实其于2016年4月7日至2016年9月22日期间为陈日鑫的房屋装修进行施工，未参与涉案工程的实际施工，其不是承包人。被告童立生、骆秋增认可涉案工程的实际施工人是骆秋增，张新龙未实际参与工程承包项目，张新龙为工程介绍人，且至今为止未取得介绍费。原告对此表示不清楚，但认为张新龙未实际参与工程建设，不影响其对发生的损害承担责任，且其在调解协议签字确认，已自认其是责任主体之一。
以上事实有企业登记信息、被告身份信息、工程承包合同、合同书、调解协议书、收据、证明、证人证方，原、被告的陈述以及本案的开庭笔录等予以证实。
本院认为，原告将涉案工程以包工不包料的形式发包给
无从事建筑业相应资质的童立生，童立生又将该工程转包给同样无资质的骆秋增，违反了建筑法等相关法律、行政法规的禁止性规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定，本院认定原告与童立生于2016年5月28日签订的《工程承包合同》、童立生与骆秋增、张新龙于2016年5月30日签订的《合同书》无效。合同虽无效，但童立生、骆秋增据此主张与原告之间系雇佣关系，因刘日东死亡产生的损失应由原告予以赔偿，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原告明知童立生无建筑业相应资质，将涉案工程发包给童立生，存在选任过错，且其未提供证据证实在刘日东从事吊机安装工作时其提供了必要的安全生产条件，对此，作为包工不包料的发包方，其亦存在过错，应对因刘日东死亡产生的损失承担相应的赔偿责任。童立生无建筑业相应资质，承包涉案工程后又转包给同样无资质的骆秋增，存在过错，应承担相应的赔偿责任。各方均认可刘日东是在从事雇佣活动中死亡，骆秋增作为雇主，应当承担相应的赔偿责任。张新龙虽在《合同书》、《调解协议书》中作为承包人签名，但其未实际参与工程承包项目，仅为工程的介绍人，且至今为止未取得介绍费，童立生、骆秋增对此亦予以认可。本院认定张新龙系涉案工程的介绍人，不承担本案的赔偿责任。综上所述，因各方均同意支付因刘日东死亡先由原告垫付其家属的赔偿款70万元，应由原告承担30%的赔偿责任，即21万元，由童立生承担20%的赔偿责任，即14万元，由骆秋增承担50%的赔偿责任，即35万元。原告主张三被告共同返还已垫付的赔偿款，缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十四条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告童�生应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告东源县新华丽石英砂有限公司返还垫付款14万元；
二、被告骆秋增应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告东源县新华丽石英砂有限公司返还垫付款35万元；
三、驳回原告东源县新华丽石英砂有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10800元，适用简易程序审理减半收取5400元，由原告东源县新华丽石英砂有限公司负担1600元，由被告童立生负担1100元，由被告骆秋增负担2700元。
如不服本判决，可在�决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。
审判员 邓菊花
二〇一六年十一月十八日
书记员 朱建章