湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂十堰中刑终字第00169号
抗诉机关湖北省竹山县人民检察院。
原审被告人袁某，农民。因容留卖淫于2012年12月29日被湖北省竹山县公安局行政拘留十五日。又因涉嫌犯容留、介绍卖淫罪于2014年2月19日被湖北省竹山县公安局取保候审，2014年5月12日经湖北省竹山县人民法院决定取保候审。
原审被告人杨某，农民。因容留卖淫于2012年12月29日被湖北省竹山县公安局行政拘留十五日。又因涉嫌犯容留、介绍卖淫罪于2014年2月19日被湖北省竹山县公安局取保候审，同年3月20日被湖北省竹山县公安局刑事拘留，同年3月29日经湖北省竹山县人民检察院批准逮捕，同日由湖北省竹山县公安局执行逮捕，2014年8月6日，湖北省竹山县人民法院决定对其取保候审。
辩护人冯寨金，湖北无为律师事务所律师。
湖北省竹山县人民法院审理湖北省竹山县人民检察院指控的原审被告人袁某、杨某犯容留、介绍卖淫罪一案，于2014年8月1日作出（2014）鄂竹山刑初字第00042号刑事判决。宣判后，湖北省竹山县人民检察院不服，向本院提出抗诉。本院于2014年9月24日受理该案后，依法由审判员陈声庆担任审判长，和审判员贺凯（主审）、刘学平组成合议庭，并将本案的全部卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷。于2014年11月7日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员刘青华、朱桂录出庭履行职务，原审被告人袁某、原审被告人杨某及其辩护人冯寨金到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，并报经本院审判委员会讨论决定。现已审理终结。
原判认定，2012年12月，被告人袁某、杨某二人合伙租用竹山县城关镇西关街411号门面房开设“馨忆足疗”店，容留卖淫女黄某等人以在店内“快餐”（一次性性交易）100元、在外包夜350元至400元的价格从事卖淫活动，并按照与卖淫女三七分成的结算方式获取嫖资，从中营利。2012年12月28日晚，被告人杨某安排卖淫女黄某以350元的价格到竹山县某酒店4028号房间为嫖客冯某提供包夜性服务时，被竹山县公安局当场抓获。
2013年3月25日，被告人袁某以年租金6500元的价格租住竹山县城关镇西关街112号502室。期间，被告人袁某、杨某提供食宿，容留、介绍卖淫女李某、徐某、谢某、白某等人在该出租屋内以“快餐”100元，在外包夜350元至400元的价格从事卖淫活动，并按照与卖淫女三七分成的结算方式获取嫖资，二人共获利2万余元。后经群众举报，竹山县公安局于2013年11月4日立案侦查。2014年2月17日，被告人袁某、杨某主动到竹山县公安局城关水陆派出所投案。
2014年3月16日21时许，被告人杨某取保候审期间在竹山县城关镇雅和商务宾馆413号房间登记住宿后，电话联系介绍卖淫女李某到竹山县凯旋宾馆8098号房间为嫖客谭某提供性服务并收取嫖资200元，被竹山县公安局当场抓获。
2014年3月12日，被告人袁某、杨某向竹山县公安局退缴赃款20000元。
一审认定上述事实，有书证、证人证言和原审被某
原审法院根据上述事实和证据，依照我国刑法的规定，判决：一、被告人杨某犯容留、介绍卖淫罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金人民币15000元。二、被告人袁某犯容留、介绍卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金人民币12000元。
宣判后，湖北省竹山县人民检察院不服，向本院提出抗诉称，原审被告人杨某在三年内一直从事犯罪活动，其曾因介容留、介绍卖淫被行政处罚，又在本案取保候审期间介绍卖淫，被公安机关抓获三次，其第二次自首是迫于压力，主观恶性较深，不符合缓刑的适用条件，原判适用法律错误，请求本院依法判处。湖北省十堰市人民检察院派员出席二审法庭后认为，湖北省竹山县人民检察院抗诉理由正确，支持其抗诉。
原审被告人杨某的辩护人辩称，杨某在2012年12月容留他人卖淫的违法行为已受过行政处罚；其2013年容留他人卖淫行为证据不充分。此外，原审被告人杨某具有自首情节，应当从轻处罚，请求本院驳回抗诉，维持原判。
经审理查明：
1、2012年12月，原审被告人袁某、杨某二人合伙租用湖北省竹山县城关镇西关街411号门面房开设“馨忆足疗”店，容留卖淫女黄某等人以在店内“快餐”（一次性性交易）100元、在外包夜性服务350元至400元的价格从事卖淫活动，并与卖淫女按照三七分成的结算方式获取嫖资，从中营利。2012年12月28日晚，原审被告人杨某安排卖淫女黄某以350元的价格到湖北省竹山县某酒店4028号房间为嫖客冯某提供包夜性服务时，被湖北省竹山县公安局当场抓获。2012年12月29日，湖北省竹山县公安局作出公安行政处罚决定书竹山公（城关）行决字（2012）第1579号和第1583号决定书分别对违法人员袁某、杨某给予行政拘留15日，并处罚款5000元的处罚。（均已履行）。
2、2013年3月25日，原审被告人袁某以年租金6500元的价格租住湖北省竹山县城关镇西关街112号502室。期间，原审被告人袁某、杨某提供食宿，容留、介绍卖淫女李某、徐某、谢某、白某等人在该出租屋内以“快餐”100元，在外包夜350元至400元的价格从事卖淫活动，并按照与卖淫女三七分成的结算方式获取嫖资，二人共获利2万余元。后经群众举报，竹山县公安局于2013年11月4日立案侦查。2014年2月17日，原审被告人袁某、杨某主动到湖北省竹山县公安局城关水陆派出所投案。
3、2014年3月16日21时许，原审被告人杨某（取保候审期间）接到嫖客谭某电话后，介绍卖淫女李某到湖北省竹山县凯旋宾馆8098号房间为嫖客谭某提供性服务并收取嫖资200元，被湖北省竹山县公安局当场抓获。
2014年3月12日，原审被告人袁某、杨某向竹山县公安局退缴赃款20000元。
上述事实，有下列证据证实：
1、书证
（1）户籍证明，反映了原审被告人袁某、杨某基本身份信息；
（2）租房协议，证明原审被告人袁某、杨某租赁湖北省竹山县城关镇西关街112号502室房屋的事实；
（3）行政处罚决定书、行政拘留执行回执，证明原审被告人袁某、杨某2012年12月的违法行为已受过行政处罚；
（4）退缴赃款收据，反映了原审被告人袁某、杨某因本案退赃情况。
（5）湖北省竹山县人民法院的“委托调查函”、丹江口市司法局的“调查评估意见书”，反映了经一审法院委托，丹江口市社区矫正机关经调查后建议对原审被告人杨某适用社区矫正。
2、证人证言
（1）证人李某、谢某、白某、徐某、黄某（均系卖淫女）的证言，反映了原审被告人袁某、杨某容留、介绍其卖淫的事实；
（2）证人冯某、谭某（均系嫖客）的证言，反映了其经原审被告人袁某、杨某介绍嫖娼的事实；
（3）证人刘某的证言，反映了某
（4）证人胡某、肖某的证言，反映了嫖客冯某在其负责的宾馆住宿的事实。
3、原审被告人袁某、杨某的多次供述与本院查明的上述事实一致。
4、现场照片，反映了原审被告人袁某、杨某的容留卖淫窝点的情况。
所有证据均经一、二审庭审质证，其来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人袁某、杨某容留、介绍多名卖淫女卖淫，其行为均已构成容留、介绍卖淫罪。原审被告人袁某、杨某容留、介绍多名卖淫女从事卖淫活动，非法获利2万余元，二人系共同犯罪。原审被告人袁某、杨某的犯罪行为被查获后，能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可对该起犯罪从轻处罚。本案侦查期间，原审被告人袁某、杨某能积极退缴赃款，悔罪态度较好，可以从轻处罚。2012年12月，原审被告人袁某、杨某以“馨忆足疗”店为窝点容留他人卖淫的违法行为已受过行政处罚，原判重复评价不当，本院予以纠正。原审被告人杨某在取保候审期间再次违法介绍他人卖淫，违反了有关取保候审的规定，公安机关据此对其执行逮捕是正确的，能否对原审被告人杨某适用缓刑，一审法院是根据其犯罪情节，结合社区矫正机构调查报告及建议作出的决定，是适当的。检察机关抗诉称，原审被告人杨某在三年内一直从事犯罪活动，其自首是迫于压力，主观恶性较深，不符合缓刑的适用条件，没有充分的证据证实，但考虑到原审被告人杨某一贯表现，可适当的延长其缓刑考验期。原判认定的主要事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省竹山县人民法院（2014）鄂竹山刑初字第00042号刑事判决第二项和第一项中对上诉人（原审被告人）杨某犯容留、介绍卖淫罪的定罪部分；
二、变更湖北省竹山县人民法院（2014）鄂竹山刑初字第00042号刑事判决第一项中对上诉人（原审被告人）杨某的缓刑考验期；
三、上诉人（原审被告人）杨某犯容留、介绍卖淫罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金人民币15000元。
本判决为终审判决。
审判长 陈声庆
审判员 贺 凯
审判员 刘学平
二〇一四年十二月四日
书记员 王媛媛
附：
《中华人民共和国刑法》
第三百五十九条引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。