江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮中民终字第0610号
上诉人（原审被告）盱眙县中医院。
法定代表人张玉鹏，该院理事长。
委托代理人余从洲，该单位办公室主任。
被上诉人（原审原告）王娟，女，汉族，1966年3月1日生，居民。
委托代理人徐铭，男，汉族，1967年2月24日生，居民。系被上诉人王娟丈夫。
委托代理人胡靖祥，江苏衡胜律师事务所律师。
上诉人盱眙县中医院因与被上诉人王娟医疗损害责任纠纷一案，不服江苏省盱眙县人民法院于2014年1月22日作出的（2013）盱管民初字第0454号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年3月24日立案受理后，依法组成合议庭于2014年4月11日公开开庭审理了本案。上诉人盱眙县中医院的委托代理人余从洲、被上诉人王娟及其委托代理人徐铭、胡靖祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审审理查明，原告王娟因右眼肿块半年于2012年2月15日到被告眼科就诊，查右眼上睑缘内侧增厚，对应的睑结膜呈灰白色，经被告初步诊断为右眼上睑霰粒肿，于门诊在局麻下行右眼霰粒肿刮除术（术后未行病理检查）。两月后患者的手术部位又出现新的肿块，再次去被告处就诊未予处理。7月3日，原告入住南京军区总医院，7月5日行右眼睑新生物摘除＋异体巩膜、羊膜移植＋眼睑成形术，术后病理诊断为“右眼上睑低分化鳞状细胞癌伴皮脂腺癌分化”，7月13日出院，发生医疗费11565.10元（医保报销6137.8元）；7月24日入住江苏省肿瘤医院行放疗，9月8日出院，发生医疗费20742.47元（医保报销11401.90元）；10月16日-10月22日，10月30日-11月11日，2013年1月21日-1月28日，2月7日-2月13日，四次入住盱眙县人民医院，共发生医疗费13096.38元（3840.70＋4452.34＋1997.86＋2805.48），医保报销8431.52元（2469.55＋3163.74＋1098.82＋1699.41），在南京军区总医院及江苏省肿瘤医院治疗期间，原告另发生复查及购药费用12371元，医保报销6225.19元。2013年7月14日，经淮安市医学会鉴定分析，因医方在首诊中对有右眼肿块半年近50患者的病症特殊性认识不足，手术过程无记录，术后未行病理检查违反诊疗常规，存在过错，导致右眼上睑低分化鳞状细胞癌伴皮脂腺癌分化误诊为霰粒肿，与患者该病两个月后复发并行二次手术存在因果关系，给患者造成损害，该鉴定书专家意见为：患者右眼上睑低分化鳞状细胞癌伴皮脂腺癌分化二次复发与医方误诊过错存在因果关系，参照《医疗事故分级标准》（试行）结合该患者目前状况，其人身损害程度尚未构成伤残，医方的过错医疗行为在因果关系中的原因力为次要因素。
原告王娟因该次医疗损害责任纠纷造成的各项损失如下：
1、医疗费：25579元=（11565.10-6137.8）＋（20742.47元-11401.90）＋（13096.38元-2469.55-3163.74-1098.82
-1699.41）＋（12371-6225.19）；
2、营养费：850元=10×85（原告王娟截至2013年2月13日共计住院四次住院85天）；
3、伙食补助费：2550元=30×85；
4、护理费：4250元=50×85；
5、误工费：17887.5元=29677÷365×220（原告王娟于2012年7月3日第一次入院至2013年2月13日出院，该期间几乎均在医院住院，只有短时间是在院外，结合王娟病情，本院认为该期间均为误工期限）；
6、交通费：3000元；
7、精神抚慰金：20000元。
上述1-6项合计54117元。
原告王娟诉称，2011年7月，原告右眼皮长出一不明新生物。2012年2月15日，原告到被告处诊治，由其医生何某接治。被告医生在未对原告进行检查情况下，就简单地对原告实施新生物摘除手术。四个月后，原告该处新生物不仅未好转还重新长出并渐而长大。原告再次到被告处检查还是由何某接治，医生何某仍是提出对原告眼睑增生物实施切除手术，原告及家人都考虑该新生物不是一般肿块，便到南京军区医院检查治疗。经该院病理诊断，原告右眼上睑低分化鳞状细胞癌伴皮脂腺癌分化，为恶性肿瘤，并对该肿瘤实施切除。后原告到江苏肿瘤医院进行放疗，耽误了最佳治疗时机，原告的治疗效果并不理想。被告医生从事医疗职业多年，有一定理论基础和实践经验，对原告的不同一般增生物应作认真细致检查，因其不负责任的行为，致使原告丧失了最佳治疗时机。原告伤情经医学会鉴定，右眼上睑低分化鳞状细胞癌伴皮脂腺癌分化二次复发与乙方误诊过错存在因果关系，被告对原告损失应承担赔偿责任。请求法院依法判令被告赔偿原告各项损失694367.07元，并承担本案诉讼费用。
被告盱眙县中医院辩称，原告在我处就诊及原告右眼上睑低分化鳞状细胞癌伴皮脂腺癌分化二次复发与我方过错存在因果关系无异议，但我方过错只是次要因素，且只对二次复发承担责任；原告通过医保报销的部分，不应再得到赔偿；不承担精神抚慰金。
一审判决认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，截止2013年2月13日，除精神抚慰金外原告的各项损失为54117元，被告盱眙县中医院承担次要责任，酌定其对原告的损失承担40%的责任即21647元，再加上精神抚慰金20000元，故被告盱眙县中医院应赔偿原告王娟41647元。原告王娟主张伙食补助费每天100元，参照当地国家机关工作人员出差补助为每天30元的标准，原审对超出部分不予支持。原告王娟要求按30年计算其误工费及被抚养人生活费，虽然要求癌症患者在治疗期间继续工作不符合实际，长期的误工费及被抚养人生活费是必然的损失，但考虑到原告王娟所患病情是需要一个长期的治疗过程，其损失至目前不能一次确定，故原审只支持其误工损失至2013年2月13日（第四次从盱眙县人民医院出院），具体损失可根据后续治疗另行诉讼。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条及《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：被告盱眙县中医院于判决生效之日赔偿原告王娟41647元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3971元，由被告盱眙县中医院负担500元，王娟负担3471元。
上诉人盱眙县中医院上诉称：1、一审判决认定事实不清。根据鉴定报告结论，上诉人只应对被上诉人二次手术费用承担次要责任，一审判决上诉人承担40%的责任比例过高；2、一审判决上诉人承担20000元精神抚慰金于法无据。请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人王娟答辩称：1、一审认定事实清楚。一审依据淮安市医学会的鉴定，认为上诉人对被上诉人的医疗行为存在明显过错，并且认为被上诉人的癌症复发与其手术存在因果关系，要求上诉人承担赔偿责任依据充分。关于责任分担，被上诉人一审中要求上诉人承担50%责任，一审判决40%比例，事实上对被上诉人不公平，但是被上诉人因身体、心情原因没有上诉；2、一审要求上诉人承担2万元精神抚慰金适用法律适当。根据侵权责任法和最高院的司法解释，王娟因上诉人的医生严重不负责，耽误了最佳的治疗时机，造成了生命无法挽回的结果。请求驳回上诉、维持原判。
二审查明的事实与一审判决认定事实基本相同。
本院认为，王娟因在诊疗过程中受到损害，而向法院提出诉讼，要求上诉人承担赔偿责任。一审期间，为了准确认定上诉人的诊疗行为与王娟受到损害之间的因果关系，委托有关专业机构进行鉴定，确认上诉人在诊疗过程中存在不当，在原因力分析中中医院行为系次要因素。上诉人对该鉴定结论予以认可。由于鉴定结论对损害后果原因力的判断，仅是一种概况性分析判断，在诉讼过程中作为承担赔偿损失的判决，则必须对上诉人应承担的损失作出明确的界定。一审判决根据王娟受到损害的基本事实，结合上诉人的过错情况，按照40%的比例判决上诉人承担责任并无不当。由于上诉人的诊疗错误，延迟了王娟肿瘤治疗的时间和效果，对王娟的精神造成了很大伤害，一审判决上诉人承担王娟20000元的精神抚慰金符合法律规定。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费3971元，由上诉人盱眙县中医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许玉虎
审 判 员 张兆宇
代理审判员 王政霞
二〇一四年三月十五日
书 记 员 曹 静