辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽14民终1567号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司。
负责人张信卿，该公司经理。
委托诉讼代理人王琳琳。
被上诉人（原审原告）张博，男，1983年7月16日出生，汉族，司机。
委托诉讼代理人张贺平（系张博父亲），男，1954月10日2日出生，汉族，退休职工。
原审被告建昌县人民法院。
法定代表人赵志刚，该院院长。
上诉人阳光财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司为与被上诉人张博机动车交通事故责任纠纷一案，不服兴城市人民法院（2016）辽1481民初1316号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开审理了本案，上诉人阳光财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司委托诉讼代理人王琳琳，被上诉人张博的委托诉讼代理人张贺平王国到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
阳光财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司上诉请求：1、依法撤销兴城市人民法院（2016）辽1481民初1316号民事判决，依法发回重审。2、判令被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：被上诉人张博的伤残鉴定书是单方申请的鉴定，程序显失公平，而且上诉人没有收到开庭传票，所以剥夺了上诉人申请重新鉴定的权利。
被上诉人张博辩称，一审法院认定事实清楚适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
张博向一审法院起诉请求：2014年9月4日10时许，李梦圆（系建昌县人民法院司机）驾驶辽PA0**警号牌小型客车在建昌县喇嘛洞镇白土岭急弯处路段失控与对面行驶的发现险情避让在路边的原告张博驾驶的辽P817**号牌小型货车相撞，致两车受损，原告张博及李梦圆，辽PA0**警号乘车人徐光华受伤交通事故。此次交通事故，经建昌县公安局交通警察大队第20140414号道路交通事故认定书认定，李梦圆承担此事故的全部责任。原告张博受伤后在建昌县人民医院住院治疗24天（2014年9月4日-26日），主要诊断：“腰4前滑脱；腰部、胸部软组织挫伤；劲髓损伤，”住院期间二级护理，花治疗费9433.78元。出院医嘱建议原告休息治疗3个月，后经建昌县公安局交警大队委托葫芦岛正大法医司法鉴定所鉴定，该所于2015年12月8日作出葫芦岛正大司［2015］残鉴字第87号法医临床学司法鉴定意见书，鉴定原告张博腰椎滑落，致腰椎活动障碍伤残等级为十级。另原告张博与其妻徐胜男于2008年9月18日生一男孩，名字叫张书豪。被告所有的辽PA0**警号牌小型客车在被告阳光财险葫芦岛支公司处投保了机动车交通事故责任险（保险单号0000270076）及商业第三者责任险（保险单号000094396，责任限额500000元），期限自2014年6月12日零时始至2015年11月24日时止。本次事故发生在保险期限内。事故发生后，原告张博与二被告多次协商未果，无奈原告张博为维护自身合法权益，依法提起诉讼，要求建昌县人民法院与阳光财险葫芦岛支公司（在强制险和第三者险内）赔偿住院治疗费9433.78元、误工费18560元（116天×160元/天）、护理费2310（24天×35128元/年÷365天/年）、伙食补助费1200元（24天×50元/天）、残疾赔偿金58164元（29082元/年×20年×10%）、被抚养孩子张书豪生活费10260元（11年×20520元/年×10%÷2人）、交通费500元、鉴定费700元、精神抚慰金5000元等共计106127.78元。
一审法院查明，2014年9月4日10时许，李梦圆（系建昌县人民法院司机）驾驶被告建昌县人民法院的辽PA0**警号牌小型客车在建昌县喇嘛洞镇白土岭急弯处路段失控与对面行驶的发现险情避让在路边的原告张博驾驶的辽P817**号牌小型货车相撞，致两车受损，原告张博与李梦圆及辽PA0**警号乘车人徐光华受伤交通事故。此次交通事故，经建昌县公安局交通警察大队于2014年11月25日作出第20140414号道路交通事故认定书认定，李梦圆承担此事故的全部责任。原告张博受伤后在建昌县人民医院住院治疗24天（2014年9月4日-26日），主要诊断：“腰4前滑脱；腰部、胸部软组织挫伤；劲髓损伤，”住院期间二级护理，花治疗费9433.78元。出院医嘱建议原告休息治疗3个月。建昌县公安局交通警察大队于2015年12月2日委托葫芦岛正大法医司法鉴定所对张博身体伤残等级鉴定，该所于2015年12月8日作出葫芦岛正大司［2015］残鉴字第87号法医临床学司法鉴定意见书，鉴定意见为张博腰椎滑落致腰椎活动障碍伤残等级为十级。另查原告张博在葫芦岛市烟草公司建昌营销部上班，与其妻徐胜男于2008年9月18日生一男孩，名字叫张书豪，现在建昌实验小学读书。李梦圆系建昌县人民法院司机，被告建昌县人民法院所有的辽PA0**警号牌小型客车在被告阳光财险葫芦岛支公司处投保了机动车交通事故责任险（保险单号1125305072013007490）及商业第三者责任险（保险单号000094396，责任限额500000元），期限自2014年6月12日零时始至2015年11月24日时止。本次事故发生在保险期限内。事故发生后，原告张博与二被告多次协商未果，原告张博为维护自身合法权益，依法提起诉讼，要求被告建昌县人民法院与阳光财险葫芦岛支公司（在强制险和第三者险内）赔偿住院治疗费9433.78元、误工费18560元（116天×160元/天）、护理费2310（24天×35128元/年÷365天/年）、伙食补助费1200元（24天×50元/天）、残疾赔偿金58164元（29082元/年×20年×10%）、被抚养孩子张书豪生活费10260元（11年×20520元/年×10%÷2人）、交通费500元、鉴定费700元、精神抚慰金5000元等共计106127.78元。
一审法院认为：自然人的生命健康权和财产权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。在机动车事故致人损害赔偿案件中，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，交通事故发生后，交警部门经过现场勘察和调查取证，作出事故认定书，认定李梦园应负事故的全部责任，张博无事故责任，虽被告建昌县人民法院在庭审过程对责任认定提出异议但未能提供证据证明其主张，故本院对建昌县公安局交通警察大队作出第20140414号道路交通事故认定书予以采信。因此，本案结合当事人的诉求，依法划分损失的承担方案。关于原告有权主张的损害赔偿项目，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和第十八条之规定，结合原告的诉请及相关证据情况，本院对其各项索赔主张的合法性分析如下：
关于原告主张的医疗费9433.78元。一审法院认为，医疗费依法应当根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，原告有受伤及医治的事实，并有相关的病案、诊断书和医疗费票据等佐证，应予确认。关于原告主张的住院伙食补助费1200元(24天×50元/天)。一审法院认为，应以实际住院天数为基础，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/天的标准予以确定。故原告的该项诉请于法有据，本院予以支持。关于原告主张的护理费2310元（24天×35128元/年÷365天/年）。一审法院认为，应根据护理人员的收入状况和护理人数、期限确定。护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，原告未能提供护理人员的相关情况，但因护理事实客观存在，可依法参照法庭辩论终结前上一统计年度，与护理行业相近的居民服务业的社平工资标准支持相应的护理费。对于护理期间的确定，根据住院病历，二级护理24天，支持护理费。因此，原告的该项主张于法有据，应予支持。
关于原告主张的误工费21384.35元(197天×108.55元)。一审法院认为，依法应根据误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。关于收入状况，受害人有固定收入的，按固定收入计算；本案中，原告系葫芦岛市烟草公司建昌营销部职工，其未向本院提供其单位误工证明，未能证明其在受伤期间误工损失，故对原告的此项主张，不予以支持。关于原告主张的交通费500元。应根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗而实际发生的费用凭票据支付。根据原告住院的事实，酌情支持300元。关于原告主张的残疾赔偿金58164元（29082元/年×20年×10%)。应当根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，原告系城镇居民户口，故依法应按照城镇居民标准获得此项赔偿。因本次事故原告身体经葫芦岛正大法医司法鉴定所《葫正大司[2015]残鉴字第87号法医临床司法鉴定意见书》鉴定伤残等级十级及结合原告的身份信息计算，原告此项损失应为58164元（29082元/年×20年×10%)。关于原告主张的被抚养人张书豪的生活费10260元。参照最高人民法院发布的“关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知”第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”，原告有权主张被扶养人生活费。被抚养人生活费依法应当根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出为标准，未成年人给付至十八周岁。同时，被扶养人有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。本案中，张书豪系城镇居民户口，随父母在城市生活，且事故发生之时年仅七周岁，其母徐胜男系其扶养义务人之一，故参照辽宁省统计局公布的2015年度相关统计数据，张书豪的被抚养人生活费应为应为11286元(20520元/年×11年÷2人×10%)，故本院依法支持原告的残疾赔偿金69450元（58164元+11286元）。关于原告因此支出的鉴定费700元，因有鉴定事实及相关费用支出票据佐证，故此项损失应予支持。关于原告主张的精神损害抚慰金5000元，一审法院认为，原告因此事故导致身体伤残，其精神世界造成损害，属人之常情，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定，应予经济上的抚慰。但赔偿数额的确定不仅应考虑侵权行为的后果，还要考虑侵权人的获利情况、承担责任的经济能力、受诉法院所在地的平均生活水平等因素。本院综合考虑上述情况，酌情支持5000元。综上，原告合理损失为医疗费9433.78元、住院伙食补助费1200元、护理费2310元、残疾赔偿金69450元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、鉴定费700元，合计88393.78元。原告上述各项损失应由被告阳光财险葫芦岛支公司在交强险各分项限额内赔偿原告医疗费用10000元、护理费2310元、残疾赔偿金69450元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元，对于原告超出交强险限额外的住院伙食补助费633.78元，由被告阳光财险葫芦岛支公司在商业险中的第三者责任险赔偿限额内赔偿。对于鉴定费，应由被告建昌县人民法院承担。综上所述，为保护各方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《中华人民共和国保险法》第六十五条，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》（法发〔2010〕23号）第四条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效后十日内在交强险财产损失责任限额内赔付原告张博人民币87060元，在第三者责任险限额内赔付原告张博人民币633.78元，共计87693.78元。二、被告建昌县人民法院在本判决生效后十日内赔付原告鉴定费700元；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费515元，由被告建昌县人民法院负担。
本院经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，交通事故发生后，交警部门经过现场勘察和调查取证，作出事故认定书，认定李梦圆应负事故的全部责任，李梦园系一审被告建昌县人民法院司机，李梦圆所驾驶的肇事车辆已在上诉人处投保了交强险，商业三者险的保险，并交纳相应保险费，一审法院判决上诉人在责任限额范围内予以赔偿张博87693.78元，并无不当。关于上诉人称未收到一审开庭传票一节。因国内特快专递邮件详情单“回执联”在上诉人方签收后，返回了一审法院，一审法院缺席审理符合法律规定。虽然上诉人称名字不是其负责人本人亲笔签字，但没有证据予以证明，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1030.00元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 朱俊芬
审判员 张宏林
审判员 李剑波
二〇一六年十月十九日
书记员 曲兆文
本判决书所援引的相关法律条款：
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚或者适用法律正确的错误的，以判决、裁定方式，驳回上诉，维持原判决、裁定；