安徽省马鞍山市雨山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雨刑初字第00237号
公诉机关马鞍山市雨山区人民检察院。
被告人徐某某，男，1976年11月8日出生于安徽省颖上县，汉族，小学文化，农民，住所地颖上县。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2014年7月11日被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留，同年8月8日被依法逮捕，现羁押于马鞍山市看守所。
被告人关某某，男，1985年4月10日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化，无业，户籍地淮南市潘集区，住所地本市雨山区出租房。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月11日被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留，同年8月8日被依法逮捕，现羁押于马鞍山市看守所。
辩护人丁召群，安徽长城律师事务所律师。
马鞍山市雨山区人民检察院以雨检刑诉（2014）217号起诉书指控被告人徐某某、关某某犯贩卖毒品罪，于2014年10月31日向本院提起公诉。本院于当日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。马鞍山市雨山区人民检察院指派检察员韩江龙出庭支持公诉，被告人徐某某、被告人关某某及其辩护人丁召群到庭参加诉讼。现已审理终结。
马鞍山市雨山区人民检察院指控：
一、被告人徐某某、关某某共同贩卖毒品的事实
2014年7月10日，被告人徐某某和被告人关某某约好，带着50.41克冰毒从淮南市到马鞍山市准备贩卖。当天下午，通过被告人关某某在本市有友宾馆202房间卖给吸毒人员芮某冰毒6.04克，关某某收取芮某给的毒资人民币1500元，刚交易完，被告人徐某某、关某某即被公安机关抓获，缴获尚未卖出的冰毒44.37克。
二、被告人关某某贩卖毒品的事实
1、2014年4月中旬的一天晚上，被告人关某某通过电话联系的方式约好地点，在本市雨山区“在水一方”对面的“来吧”网吧门口卖给吸毒人员芮某一包冰毒，重约1克，得毒资人民币600元。
2、2014年4月底的一天晚上，被告人关某某通过电话联系的方式约好地点，在本市雨山区“八一大院”门口卖给吸毒人员芮某一包冰毒，重约1克，得毒资人民币600元。
3、2014年5月初的一天晚上，被告人关某某通过电话联系的方式约好地点，在本市雨山区“鑫隆宾馆”的402房间内卖给吸毒人员芮某一包冰毒，重约0.6克，得毒资人民币500元。
4、2014年5月的一天下午，被告人关某某通过电话联系的方式约好地点，在本市“商城国际宾馆”的房间内卖给吸毒人员芮某一包冰毒，重约0.5克，得毒资人民币300元。
公诉机关认为，被告人徐某某、关某某共同向他人贩卖毒品，既遂6.04克，未遂44.37克；被告人关某某单独多次向他人贩卖毒品3.1克，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录等证据，以证实所指控的犯罪事实。起诉书援引《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二十五条第一款、第二十三条之规定，提请法院依法判处。
被告人徐某某对起诉书指控的事实不持异议，并当庭表示自愿认罪，但其认为自己的行为要么是犯运输毒品罪，要么是犯贩卖毒品罪，自己不构成运输、贩卖毒品两个罪。
被告人关某某对起诉书指控其单独贩卖毒品3.1克的事实不持异议，并表示自愿认罪，但其提出对起诉书指控的共同贩卖毒品未遂44.37克的事实有意见。因为自己只联系徐某某带20克毒品来马鞍山，其并不知道徐某某来马鞍山时携带了50克毒品。
被告人关某某的辩护人当庭提出以下几点辩护意见：1、起诉书指控被告人关某某贩卖毒品的数目不准确，起诉书指控被告人关某某与徐某某约好带50.41克毒品从淮南运到马鞍山准备贩卖，与事实不符。被告人关某某在该起共同犯罪中，只应当对其与被告人徐某某共同预谋的部分承担刑事责任，对徐某某单方面多带的毒品不应承担共同责任。被告人关某某参与共同贩卖毒品数量应为6.04克，未遂部分应为13.96克，而不是44.37克。2、在共同贩卖毒品的犯罪事实中，从犯意的提起以及毒品的持有来看，被告人关某某只是在芮某与徐某某之间起了牵线搭桥的作用，是一种次要、辅助的行为，应当认定为从犯。3、起诉书指控被告人关某某单独贩卖毒品第三起事实中，被告人关某某的本起行为目的只是共同吸食，其行为应定性共同吸食毒品，只不过由芮某支付了毒资，且被告人关某某供述数量是0.6克，芮某证实的数量是0.5克，即便定贩卖毒品罪，也应当按照0.5克认定。
经审理查明：
一、被告人徐某某运输以及伙同被告人关某某共同贩卖毒品的事实
被告人徐某某与被告人关某某通过他人相识。2014年6月被告人徐某某与被告人关某某电话联系时，被告人关某某告知徐某某自己缺钱花，马鞍山这边发小包（指贩毒）行情还不错，要徐某某送二十克冰毒到马鞍山答应帮助寻找下家，同时两被告人商谈好冰毒价格每克160元。经再次电话约定，被告人徐某某于2014年7月10日上午携带50.41克冰毒从淮南市乘坐长途大巴士客车来到马鞍山市准备贩卖。当天下午，两被告人按照约定地点碰面后，关某某将徐某某带至本市有友宾馆，各开一间房，徐某某住302房间，关某某住202房间。两被告人在宾馆楼下附近小店，购买了一台电子秤回到302房间称重，后被告人关某某从徐某某带来的冰毒中拿出一点吸食“试货”。随后由被告人关某某联系吸毒人员芮某，由被告人关某某在302房间称好6克冰毒，带至202房间按每克250元的价格贩卖给芮某，并收取芮某支付的毒资人民币1500元。交易刚结束，两被告人徐某某、关某某即被公安机关抓获，在302房间缴获尚未卖出的冰毒44.37克。
二、被告人关某某单独贩卖毒品的事实
1、2014年4月中旬的一天晚上，被告人关某某通过电话联系的方式约好地点，在本市雨山区“在水一方”对面的“来吧”网吧门口卖给吸毒人员芮某一包冰毒，重约1克，得毒资人民币600元。
2、2014年4月底的一天晚上，被告人关某某通过电话联系的方式约好地点，在本市雨山区“八一大院”门口卖给吸毒人员芮某一包冰毒，重约1克，得毒资人民币600元。
3、2014年5月初的一天晚上，被告人关某某通过电话联系的方式约好地点，在本市雨山区“鑫隆宾馆”的402房间内卖给吸毒人员芮某一包冰毒，重约0.6克，得毒资人民币500元。其中0.1克由被告人关某某和芮某在该宾馆402房间共同吸食，剩余0.5克被芮某带走。
4、2014年5月的一天下午，被告人关某某通过电话联系的方式约好地点，在本市“商城国际宾馆”的房间内卖给吸毒人员芮某一包冰毒，重约0.5克，得毒资人民币300元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
一、书证
1、受案登记表证明公安机关立案侦办被告人徐某某、关某某贩卖毒品一案的事实。
2、户籍材料证明二被告人的身份情况。
3、到案经过证明被告人徐某某、关某某于2014年7月10日下午在本市雨山区有友宾馆302房间被抓获的事实。
4、扣押清单证实2014年7月10日在有友宾馆302房间扣押白色晶体（疑似冰毒物）4袋、电子称一台、毒资人民币1500元，以及在芮某处扣押白色晶体（疑似冰毒物）1袋的事实。
二、证人证言
1、证人芮某的证言证实：2014年7月10日下午3点多钟，经电话预约，“阿红”（指关某某）带其到有友宾馆202房间后，其说以前说好买500元东西（指冰毒），因今天没拿到那么多钱，暂时少买点，然后其把东西带给几个哥哥看，如果好就带哥哥来多买点，“阿红”说可以，只要过来找他就行了，说着他拿了一个冰壶出来，上面那个玻璃球里面有冰毒，叫其尝吸一点，说东西就是里面的那个东西，其给了“阿红”1500元，“阿红”叫其在房间“试货”（吸毒），“阿红”出去买秤。过了一会，“阿红”回来给了其一包冰毒，说是6克，其拿到冰毒后出来就被公安民警抓获了。几天前，其和“阿红”见面时，其说一次性购买5000元冰毒是否能优惠，“阿红”说可以，答应按每克250元。除此之外，其在今年4、5月份找“阿红”买过六、七次毒品。
2、证人徐某甲的证言证实：其在2012年的时候，通过一个老家朋友在工地上认识关某某的。其没有借关2600元钱，也没有说过要拿毒品抵债的事情。只是其在被抓的前几个月，关某某来自己家玩，临走时丢了一张银行卡在其家电脑桌上，其暂时帮忙保管着，直到其被抓，关某某也没取走这张银行卡，可能因为这事，关某某觉得其欠钱吧。其与徐某某是通过谈工程找工人认识的，实际见面也只有两次。其在凤台县看守所关押期间从未见过徐某某，且自己家中没有毒品，在其他地方也没有藏过毒品，其也从未给过或放过毒品在徐某某那里。
三、被告人供述
1、被告人徐某某的供述证实：其通过朋友徐某甲认识了“立红”（指关某某）。今年6月份，其和“立红”在电话里谈到了冰毒，关说急需用钱，问其能否搞到冰毒，其说以前关给钱给徐某甲买的冰毒，自己现在可以拿到。关叫其把毒品送过来挣点钱，其问需要多少，关说送二、三十克过来，其说有四、五十克冰毒，都给带过去，并说好价格每克160元。直到7月9日晚上，其和“立红”通了电话，说好次日来马鞍山，关把来马鞍山的行车路线用信息发给了自己。7月10日中午其来到马鞍山，“立红”把其带到有友宾馆，开了两个房间，其住间202号，其住302号，在其房间里，其把带来的毒品拿了出来，“立红”一看说冰毒二十克不止。后来其和“立红”一道在旁边的一个小店里买了一个电子称，钱是其付的，回到302后，其和“立红”一称有50克左右的冰毒。“立红”告诉其买冰毒的大姐来了，在下面202房间，后关用秤称了6克冰毒下去和大姐交易了。之后其一出房间门就被公安民警抓获了。这次来马鞍山所带的毒品准备丢给关某某卖，如当天下午能卖出去，其就把钱直接带走，若当天下午卖不掉，将就毒品丢给关某某继续卖，卖完了把钱汇给徐某甲，因为去年关某某也汇过钱给徐某甲。
2、被告人关某某的供述证实：其和“大哥”（指徐某某）是通过朋友徐某甲认识的，当时徐某甲向其借了2600元钱，并答应尽量多给点毒品抵债，其默认了。过了几天其给徐某甲打电话一直没人接，最后一个自称是徐某甲大哥（指徐某某）的人接了电话，“大哥”说徐某甲因打架被公安机关抓起来了，后来大哥就用徐某甲的电话跟其联系，在聊天过程中，其告诉“大哥”徐某甲答应用毒品抵债的事情，且告诉“大哥”最近缺钱，问“大哥”能否送点毒品过来；大哥也问其马鞍山这边发小包的行情，其说还不错，可以帮助找下家。后来其和大哥通电话，大哥说过几天先带20克冰毒过来看看。今年7月10日下午1点多钟大哥到了马鞍山后，其带“大哥”在有友宾馆开了房间，房号是302，在房间里“大哥”告诉自己这次来带了近50克冰毒，叫其尽快联系下家，其答应了，接着，为了试“货”，其从大哥所带来的冰毒里拿了一点，用自制的冰壶烤吸，吸了几口后，其叫大哥吸食了几口。随后，其立即联系了大姐（指芮某），谁知刚交易完就被公安民警抓获了。
其在今年4、5月份分别在“来吧”网吧、鑫隆宾馆等处向大姐先后四次贩卖冰毒1克、0.6克、0.5克不等。
四、鉴定意见
1、毒品检验报告证实：2014年7月24日马鞍山市公安司法鉴定中心，对从徐某某所住的宾馆房间查获的四袋白色晶体毒品疑似物以及从吸毒人员芮某身上搜缴的一袋白色晶体毒品疑似物进行鉴定，意见是四袋白色晶体检验出甲基苯丙胺（去包装后共重44.37克），一袋白色晶体检验出甲基苯丙胺（去包装后共重6.04克）。
2、现场检测报告证实：2014年7月10日，马鞍山市公安局雨山分局民警对被告人徐某某、关某某现场提取的尿样，经采取甲基安非他明检测试剂（胶体金片）检测，其结果均呈阳性，证明两被告人在抓获前吸食过毒品。
五、辨认笔录，证实被告人徐某某、关某某之间，以及被告人关某某、证人芮某之间相互辨认的事实。
上述证据具有客观性、合法性、关联性，且证据间能相互印证，本院予以确认。
关于被告人徐某某当庭提出的，自己不构成运输、贩卖毒品两个罪的辩解意见与法律规定并不矛盾。我国《刑法》第三百四十七条规定的“走私、贩卖、运输、制造毒品罪”是选择性罪名，对行为人同一宗毒品实施了两种以上犯罪行为并有相应确凿证据的，应当按照行为人所实施的犯罪行为的性质，并列确定罪名，但不实行数罪并罚。公诉机关指控的罪名表述不完整，应予纠正。
关于被告人关某某当庭提出的辩解意见及其辩护人所发表的第一点辩护意见，与庭审查明的事实不符，本院不予采信。理由如下：首先，被告人关某某在侦查阶段多次供述其在有友宾馆302房间，被告人徐某某告知自己，这次来马鞍山带了近50克冰毒，叫其尽快联系下家。其次，被告人徐某某供述其来马鞍山之前，与被告人关某某电话联系时，被告人关某某提出要二、三十克毒品，但其说“有四、五十克冰毒，都给带过去”。被告人徐某某来马鞍山后，在有友宾馆302房间里，明确告诉关某某，这次带了近50克冰毒，叫关某某尽快联系下家，关答应了，且在买完秤回到有友宾馆302房间，其和关某某一称有50克左右的冰毒。这也证明关某某明知徐某某实际持有50克冰毒。这也佐证被告人关某某知道被告人徐某某手上有四、五十克冰毒。第三，被告人关某某供述，其在有友宾馆302房间，为了试“货”，其从徐某某所带来的冰毒里拿了一点，用自制的冰壶烤吸。通过“关某某自己拿”这一情节来看，关某某已直观地看到了毒品的包装、外观和分量。综上，公诉机关指控的二被告人共同犯罪既遂、未遂事实清楚、证据充分数量准确，对被告人关某某上述辩解不予采信。
关于被告人关某某的辩护人所发表的第二点辩护观点认为被告人关某某只是在徐某某与芮某之间起了牵线搭桥的次要作用，系从犯。但从庭审查明的事实来看，被告人关某某不仅积极主动联系上家徐某某，谈好价格每克冰毒160元，又即刻落实下家芮某，约定量大优惠销价每克冰毒250元。这也足以说明被告人关某某在本起贩卖毒品中的作用，以及贩毒牟利的目的性，故对该辩护观点，本院不予采纳。
关于被告人关某某的辩护人所发表的第三点辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳。经查，被告人关某某供述与芮某的证言虽有不一致之处，相差0.1克，但这与双方约定贩卖0.6克冰毒事实并不矛盾，基于双方常有往来，曾多次共同吸食过毒品，其中因0.1克被双方在鑫隆宾馆共同吸食，剩下0.5克则由芮某带走。
本院认为：被告人徐某某运输毒品甲基苯丙胺50.41克；被告人徐某某、关某某共同向他人贩卖毒品甲基苯丙胺既遂6.04克，未遂44.37克，情节严重，被告人关某某单独多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺3.1克，情节严重，被告人徐某某的行为构成贩卖、运输毒品罪，被告人关某某的行为构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二十五条第一款，第二十三条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月11日起至2029年7月10日止。罚金应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳清。）
二、被告人关某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处没收财产人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月11日起至2022年7月10日止。罚金应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳清。）
如不服本判决，可自接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢烈涛
人民陪审员 张 燕
人民陪审员 鲍 峰
二〇一四年十二月十日
书 记 员 彭 燕
附相关法律条文：
第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款：对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。