河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫05民终1837号
上诉人（原审被告）：张鹂，女，1982年11月22出生，汉族，住安阳市殷都区。
委托诉讼代理人：郝东杰，河南今鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张东林，男，1972年12月14出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。
委托诉讼代理人：刘娥，河南金太阳律师事务所律师。
原审被告：李正，男，1982年7月20日出生，汉族，住河南省泌阳县。
原审被告：刘晓丽，女，1966年3月25日出生，汉族，住安阳市殷都区。
原审被告：李龙，男，1966年5月19日出生，汉族，住安阳市殷都区。
原审被告：李春林，男，1951年11月25日出生，汉族，住安阳市殷都区。
上诉人张鹂因与被上诉人张东林、原审被告李正、刘晓丽、李龙、李春林民间借贷纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院(2017)豫0505民初428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张鹂及其委托诉讼代理人郝东杰，被上诉人张东林及其委托诉讼代理人刘娥，原审被告李正、刘晓丽、李龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人张鹂的上诉请求：1、撤销安阳市殷都区人民法院(2017)豫0505民初428号民事判决，依法改判或发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清。据上诉人向李正、刘晓丽了解，有银行转款凭证、被上诉人出具的收到条、被上诉人书写的已还款清单等证据，证明已经实际偿还被上诉人106万元，一审法院仅依据被上诉人的陈述，认为偿还数额为53万元属认定事实不清。另外，上诉人通过刘晓丽得知，被上诉人与刘晓丽在2015年2月达成剩余还款总额为50万元的协议，达成协议后第二天给付了被上诉人15万元，被上诉人出具收条并归还北海房产证一套，后李正又给付被上诉人3万元，剩余未还款数额为32万元，未约定还款期限，一审法院对此未予查明，认定事实不清。2、一审法院适用法律错误。一审法院认为借款发生在上诉人与李正婚姻关系存续期间，从而将其认定为夫妻共同债务，属适用法律错误。上诉人对涉案借款根本不知情，也未追认，借款也未用于家庭生活，上诉人不应承担责任。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
被上诉人张东林辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。一审中刘晓丽当庭对张东林主张的本金及利息和还款数额均予以确认，并予以认可，应当认定张东林主张的本金和利息及要求被告的还款数额完全正确。一审法院向上诉人送达开庭传票，张鹂拒绝出庭，应视为对其权利的放弃，一审认定为夫妻共同债务正确，应予维持。
原审被告李正辩称，借钱用到林州耐火材料厂了，我资金紧张了还向家里借钱了，更不用说贴补家里了。有一部分还款是转账，有一部分是给的现金。
原审被告刘晓丽辩称，2011年9月-2013年7月，每月我按时给张东林钱，其中有十次给的现金，一共是给了69万。2013年一次性支付本金18.5万。2015年2月达成协议，以前的不说了，一共还50万算清了。100万和18.5万的条都作废了。第二天我给了15万，张东林把房产证退还给我了。2016年2月李正转账还了3万。2016年8月我们协商房子抵32万。
原审被告李龙辩称，借款我都不知道，抵押贷款我也不知道，钱用到哪儿了我也不清楚。
原审被告李春林未到庭，也未提交书面答辩状。
张东林向一审法院起诉请求：1、判令第一、第二被告偿还原告借款壹佰万（小写1000000元）及利息；2、判令第三、第五被告对第一、第二被告的借款承担连带还款责任；3、判令第三、第四被告以其提供的抵押房产的价值对被告的欠款承担连带还款责任；4、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定的事实：2011年8月3日，李正、刘晓丽与原告张东林签订借款协议一份，向原告张东林借款100万元，借款利率1个月3万元整。协议同时约定李正、刘晓丽将位于果园新村、安钢六区、北海市的房产各一套作为按期偿还本息的保证。同日，刘晓丽、李正给张东林出具借条一份。李春林出具授权委托一份，授权委托刘晓丽将果园新村22号楼1层西作为抵押借款，房产1730002572号。李龙出具授权委托一份，委托刘晓丽将安钢六区11号楼48号房屋作为抵押借款，房改1291002889号。原告张东林当庭认可被告李正、刘晓丽共支付利息53万元。
一审法院认为，原告与被告李正、刘晓丽签订有借款协议向原告借款，应予以偿还。关于利息，合同约定过高，应按年利率24%计算，原告认可已支付的53万元应予以扣除。关于原告要求李龙承担责任，该借款发生在李龙与刘晓丽的婚姻存续期间，故对原告要求李龙承担责任予以支持。关于原告要求张鹂承担责任，该借款发生在李正与张鹂的婚姻存续期间，对原告要求张鹂承担责任予以支持。关于原告张东林要求被告李春林以其授权抵押的房产承担责任，该抵押未办理登记，不予支持。关于原告张东林要求被告李龙以其提供的抵押房产承担责任，李龙、刘晓丽作为夫妻，对该借款应承担共同偿还责任，故对原告要求被告李龙以其提供的抵押房产承担责任予以支持。被告李正、李龙、李春林、张鹂经法院合法传唤未到庭，应视为放弃权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、限被告李正、张鹂、刘晓丽、李龙于本判决生效后十日内偿还原告张东林借款1000000元(自2011年9月起至本院限定的履行期限届满之日止按年利率24%计算,已经支付利息53万元应予以扣除)；二、驳回原告张东林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，诉讼保全费5000元，由被告李正、张鹂、刘晓丽、李龙负担。
本院二审期间，上诉人提交2015年2月8日张东林今取到现金15万的收条，该款是在达成50万协议之后给付的。提交2016年2月5日3万元存款凭条，是李正存到张东林卡上的。张东林书写的2013年4月2日，今收到现金185000元，这就是刚才刘晓丽称的归还185000元本金的条。内容都是张东林书写的，证明偿还了本金18.5万后，双方达成50万的口头约定。提交录音一份，录音中显示2015年达成还款50万，之前债务清除的协议。录音是一审开庭后和张东林协商还款的时候录的。提交房产证复印件一份，原来房产证是在张东林处，达成协议之后还款15万的时候张东林将房产证归还。被上诉人对上述证据质证认为，15万元的收条一审法院已经认可。3万的凭条是李正存的，李正和张东林还有其他债务纠纷。18.5万的收条，该借条不符合证据形式，并且有作废的字样。录音中说的50万，18万，32万，都是刘晓丽自己说的，张东林本人也没有明确认可。对房产证无异议，但是证明不了上诉人的主张。被上诉人提交2013年7月10日李正借条一份，证明李正偿还的3万元与本案借款无关。
二审查明，100万元借款利息已经支付到2013年7月份。其他事实与一审法院查明认定的事实一致。
本院认为，关于本案双方当事人在2015年2月份是否达成剩余还款总额为50万元的口头协议问题。上诉人上诉称在2015年2月份双方达成剩余还款总额为50万元的口头协议，被上诉人对此不予认可，上诉人提供的证据不能证明其该项上诉理由成立，其应承担举证不利的法律后果。关于上诉人及原审被告已经偿还被上诉人款项数额及性质问题。被上诉人在向一审法院起诉时提交的起诉状事实与理由中，自认被告收到款项按时支付利息至2013年7月，后于2015年2月份支付利息十五万元，剩余利息及本金未付。一审法院受理本案后，李正提出管辖权异议，一审法院出具的（2017）豫0505民初428号之一民事裁定书中显示张东林诉称中也是自认被告收到款项按时支付利息至2013年7月，现上诉人及原审被告持有的一审法院向其送达的起诉状副本内容均是被告收到款项按时支付利息至2013年7月，一审卷宗中起诉状在上述内容部分添加“十二次共38万元”，上诉人及原审被告均不予认可，一审庭审笔录也不显示对支付利息时间的变更。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》法释（2001）33号第七十四条规定：诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。依据上述法律规定，被上诉人并没有提供充分的证据推翻其自认的事实，应承担举证不利的法律后果。因此，本案争议的100万元借款利息已经支付到2013年7月份，本院予以确认。上诉人提交的李正给付张东林3万元存款凭条，张东林提交了与李正个人之间存在经济往来的借条，因李正与张东林之间还存在其他经济往来，该3万元不能认定系偿还的本案借款。张东林与上诉人及原审被告之间，除银行转账外，还存在现金交付。对于上诉人及原审被告在2013年8月份之前交付的款项，已经包括在被上诉人张东林自认的利息数额内。本案的100万元借款利息应从2013年8月1日开始计算，此后上诉人及原审被告支付的15万元应予以扣除。一审法院认定利息的计算时间错误，应予纠正。上诉人上诉称实际欠被上诉人借款32万元的上诉请求，证据不足，本院不予支持；李正与张鹂系夫妻关系，李正认可借款用于其公司经营，因资金不足还向家里借款，其爱人张鹂也知道其做生意，因此，一审法院认定借款属于夫妻共同债务适用法律正确，上诉人张鹂上诉称不应承担偿还责任的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人张鹂的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省安阳市殷都区人民法院(2017)豫0505民初428号民事判决；
二、限李正、张鹂、刘晓丽、李龙于本判决生效后十日内偿还张东林借款1000000元(自2013年8月1日起至本院限定的履行期限届满之日止按年利率24%计算,已经支付利息15万元应予以扣除)；
三、驳回张东林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费13800元，诉讼保全费5000元，由被告李正、张鹂、刘晓丽、李龙负担。二审案件受理费10600元，由张东林负担600元，张鹂负担10000元。
本判决为终审判决。
审判长 裴红卫
审判员 吕建伟
审判员 赵中友
二〇一八年四月二十四日
书记员 田 琳