重庆市长寿区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长法民初字第01046号
原告李小波，男，1973年2月7日出生，汉族，住重庆市长寿区。
原告聂平，男，1968年6月23日出生，汉族，住重庆市长寿区。
二原告共同委托代理人（特别授权）张宪华，重庆市长寿区晏家法律服务所法律工作者。
被告重庆东茂房地产开发有限公司，住所地重庆市长寿区凤城街道骑鞍街1号，注册号500221000004792。
法定代表人张桂生，该公司总经理。
原告李小波、聂平与被告重庆东茂房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称东茂房地产公司）房屋买卖合同纠纷一案，本院于2015年1月15日立案受理后，依法由审判员王宇迪担任审判长，与代理审判员王丽（主审）、人民陪审员张壮丽组成合议庭，适用普通程序分别于2015年6月1日和2015年10月26日公开开庭进行了审理。原告李小波、聂平及其委托代理人张宪华到庭参加了诉讼。被告东茂房地产公司未正常营业，其法定代表人和负责收件的人下落不明，本院依法向其公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、合议庭组成人员通知书、权利义务告知书、开庭传票等诉讼文书，期满后被告东茂房地产公司仍未到庭参加诉讼，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告李小波、聂平诉称，我们以610万元包干承建了被告东茂房地产公司开发的泊景湾Ⅱ、Ⅲ区景观工程。工程完工后，因被告公司无钱支付我们工程尾款，遂劝我们买下位于港城泊景湾56号13栋2楼1号房屋，并于2008年5月8日与我们签订了《重庆市商品房买卖合同》。2008年10月8日，被告公司要求用泊景湾5-1-3、2-1-4、3-11-3等14套住房合计1284.12平方米，总价值2645225.40元换取13-2-1号房屋。我们同意互换，并在换房协议上�字捺印，但被告公司法定代表人既不签字也不盖公司印章导致换房协议无法履行。事后，被告公司仅将3-11-3、2-4-6两套房屋交付给我们，但未办理产权变更登记，其余12套房屋未交付给我们。2009年1月7日，我们用工程款抵房款2591181元。被告公司收取了我们房款后，未向我们交付房屋，仅交付的两套房屋亦无法办理产权变更登记。现我们要求解除与被告公司于2008年5月8日签订的《重庆市商品房买卖合同》，由被告公司返还我们已交购房款2591181元，并以2591181元为基数，支付自2009年1月8日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至该款付清之日止的资金占用损失。
被告东茂房地产公司未答辩。
经审理查明，2008年5月8日，被告东茂房地产公司为甲方，原告李小波、聂平为乙方，双方签订了《重庆市商品房买卖合同》，约定被告东茂房地产公司将位于重庆市长寿区凤城街道桃花大道56号13栋2楼1号房屋出售给原告李小波、聂平。该商品房建筑面积为913.71平方米，单价4000元，房款总金额为3654840元。支付方式为一次性付款，原告李小波、聂平应于2008年5月8日支付被告东茂当地产公司房款3654840元。该合同附件五载明：尊敬的聂平、李小波客户：因本项目资金需要，我司向中国工商银行股份有限公司重庆石桥铺支行办理了在建工程封闭贷款事宜，（你所认购的房屋也在其中）并经工商银行认可同意销售，现甲乙双方本着平等、诚信、自愿的原则，在乙方已充分了解所列房屋的基本状况决定认购该商品房的基础上，经协商一致，签订本协议双方共同遵守。第一条关于解押后买卖合同登记备案的约定：乙方同意甲方于本合同签订后的8个月内到工商银行办理该房屋的解押手续。甲方于前述期限内完成解押后办理合同登记及房屋产权证。（未解押前均按本协议执行）第二条违约责任：1、甲方应在本协议第一条规定的时间以前保留该房屋，不得将其转售与第三人，如甲方违约，除退还乙方缴纳的房款外，还应支付与房款等额的违约金给乙方。2、乙方必须在本房屋登记备案同时3日内到售房处付清所有款项，或因乙方原因不能及时办理登记的，视为乙方违约，甲方有权没收已支付房款并将该房屋另行处置。原告李小波、聂平在该合同乙方处签字捺印，甲方处盖有被告公司法定代表人张桂生的签名印章。在该合同主文尾页写有“此合同作废详见购房的换房协议为准.销售部”字样（原告陈述该文字系被告公司销售部经理于2008年10月所写）。
在原告李小波、聂平提交的落款时间为2008年10月8日，甲方为被告东茂房地产公司，乙方为李小波、聂平的《换房协议》载明：今有乙方于2008年5月由�甲方工程进度款未及时支付；因此，甲方将港城泊景湾商业13-2-1号房做工程进度款抵押给乙方。现经甲乙双方协商达成协议，乙方用原港城商业13-2-1号房金额为：2591181元（贰佰伍拾玖万壹仟壹佰捌拾壹圆），换港城泊景湾住宅1284.12㎡。具体详见表中所示房号：（5-1-3、2-1-1、3-11-3、1-1-1、1-4-1、2-2-3、2-1-5、2-4-6、5-1-4、5-1-5、6-1-1、6-1-5、6-1-6、7-10-5）计算标价为每平方米2060元，合计金额为：2645287元（贰佰陆拾肆万伍仟贰佰捌拾柒圆）。东茂公司将抵押、查封解除后分别注册给李小波、聂平签订买卖合同书，差额款将在解除相关手续后实行多退少补的原则。本协议一式两份，甲乙双方签字盖章有效。（注：本协议生效后原购13-2-1号房合同作废）原告聂平在乙方处签字捺印，并代李小波签名，甲方处既未盖东茂房地产公司印章也未盖其法定代表人张桂生的签名印章。2009年1月7日，被告东茂房地产公司出具收据，载明：交款单位：聂平；收款方式：转账；人民币：贰佰伍拾玖万壹仟壹佰捌拾壹元正.￥2591181元；收款事由：房款。收据原件显示：房款（13-2-1），划掉房号，用黑色签字笔改为“换《换房协议》中的房屋”，并注：待抵押、查封解除后，分别出具收据给李小波、聂平二人。本张收据是根据2008年5月8号所签合同为依据。殷娜。
另查明，位于重庆市长寿区凤城街道桃花大道56号13-2-1房屋已被本院于2014年12月9日查封。二原告陈述的被告公司依据《换房协议》交付给其的3-11-3、2-4-6号两套房屋也于2014年11月6日被重庆市九龙坡区人民法院继续查封。
2007年12月13日，原告李小波、聂平挂靠重庆绿巨人园林景观有限公司承建泊景湾Ⅱ、Ⅲ区景观工程，并于2008年11月完工。2009年8月5日，二原告以重庆绿巨人园林景观有限公司的名义与被告东茂房地产公司结算，结算工程款为6100000元。被告东茂房地产公司支付原告李小波、聂平工程款100000元，其余应付工程款均以房屋抵工程款方式支付。2008年10月6日，被告东茂房地产公司向案外人李孝英出具收据5张，载明收到房款（19栋2、3层1、2号）、大修基金、印花税等共计1830087元。2008年10月22日，被告东茂房地产公司与案外人晏中利签订《重庆市商品房买卖合同》，将港城.泊景湾6-5-4号房屋以总价285039元出售给晏中利，并于当日向晏中利出具收据，载明收到房款（6-5-4）285039元，收款方式为工程抵款。2008年10月14日，被告东茂房地产公司向案外人晏小平出具收据，载明收到房款（6-5-6）214774元，收款方式为抵工程款。2008年10月23日，被告东茂房地产公司与晏小平补充签订《重庆市商品房买卖合同》。2009年1月7日，被告东茂房地产公司向案外人�仁礼开具收据，载明收到房款（3-2-3）268603元，双方于次日补充签订《重庆市商品房买卖合同》；1月7日，被告东茂房地产公司向案外人邓明容出具收据，载明收到房款（3-3-3）268603元，双方于次日补充签订《重庆市商品房买卖合同》；1月7日，被告东茂房地产公司向案外人李道明出具收据，载明收到房款（8-3-3）257850元，双方于次日补充签订《重庆市商品房买卖合同》；1月7日，被告东茂房地产公司向案外人江薪宇出具收据，载明收到房款（3-5-3）268603元，双方于次日补充签订《重庆市商品房买卖合同》。以上以房抵工程款共计3393559元。二原告认可以上房屋载明的房款均系以被告公司应支付给其的工程款冲抵，且房屋也已实际交付。
审理中，原告李小波、聂平自愿撤回要求被告公司以2591181元为基数，支付其自2009年1月8日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至该款付清之日止的资金占用损失的诉讼请求。
以上事实，有原告在庭审中的陈述、建筑工程结算书、《重庆市商品房买卖合同》、《换房协议》、收据、重庆市长寿区人民法院执行裁定书、重庆市九龙坡区人民法院执行裁定书等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。原、被告于2008年5月8日签订的《重庆市商品房买卖合同》中甲方处盖有被告法定代表人张桂生的印章，乙方处有二原告的签名，故《重庆市商品房买卖合同》自双方当事人在该合同上签字、盖章时合同成立。该合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案的争议焦点在于1、《重庆市商品房买卖合同》是否应�解除的问题；2、被告东茂房地产公司应否退还原告李小波、聂平购房款2591181元。
关于《重庆市商品房买卖合同》是否应予解除的问题。被告东茂房地产公司销售人员于该合同成立后在该合同尾部签署“此合同作废详见购房的换房协议为准.销售部”的意见表明原、被告在履行《重庆市商品房买卖合同》过程中出现了新情形，双方拟重新协商以签订《换房协议》替代该《重庆市商品房买卖合同》的履行。但原、被告日后并未签订生效的《换房协议》，且被告东茂房地产公司于2009年1月7日向原告李小波、聂平开具了2591181元的房款收据。尽管被告公司在该收据原件房款处将“13-2-1”划去，改为“换《换房协议》中的房屋”，但其添加的备注又明确了“本张收据是根据2008年5月8号所签合同为依据”，故被告公司仍是依据《重庆市商品房买卖合同》向二原告开具了房款收据，即被告公司自在《重庆市商品房买卖合同》签署“此合同作废详见购房的换房协议为准.销售部”的字样后仍以其行为表明继续履行该合同。且《换房协议》中明确甲乙双方签字盖章有效，但被告公司至今仍未在该协议上加盖印章或由其法定代表人在该协议上签名，即该协议并未生效，原、被告并未实际以《换房协议》来取代《重庆市商品房买卖合同》，双方履行的仍是《重庆市商品房买卖合同》。由此，《重庆市商品房买卖合同》于被告公司在合同上签署“此合同作废详见购房的换房协议为准.销售部”意见时并未解除。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。根据《重庆市商品房买卖合同》附件五合同补充协议第一条约定，被告�茂房地产公司应于合同签订后8个月内到工商银行办理13-2-1号房屋的解押手续并在完成解押后办理合同登记及房屋产权证，现被告公司未按该条约定履行解押并办理过户登记的义务，且因该13-2-1号房屋已被本院查封，客观上被告公司已无法再将案涉13-2-1号房屋继续出售并过户给二原告，被告东茂房地产公司已构成根本违约。对原告李小波、聂平要求解除《重庆市商品房买卖合同》的诉讼请求，本院予以支持。
关于被告东茂房地产公司应否退还原告李小波、聂平购房款2591181元的问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告东茂房地产公司于2009年1月7日收取了二原告购房款2591181元，应当予以返还。故�原告李小波、聂平要求被告东茂房地产公司返还其购房款2591181元的诉讼请求，本院予以支持。
审理中，原告李小波、聂平自愿撤回要求被告公司以2591181元为基数，支付其自2009年1月8日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算资金占用损失至该款付清之日止的诉讼请求，本院准予。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、解除原告李小波、聂平与被告重庆东茂房地产开发有限公司于2008年5月8日签订的《重庆市商品房买卖合同》；
二、被告重庆东茂房地产开发有限公司于本判决生效后7日内退还原告李小波、聂平购房款2591181元；
三、驳回原告李小波、聂平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期�履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费29922元，由被告重庆东茂房地产开发有限公司负担（限被告于本判决生效后7日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，义务人不履行的，权利人可以向本院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止�中断的规定。期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 王宇迪
代理审判员 王 丽
人民陪审员 张壮丽
二〇一五年十一月二日
书 记 员 董 静