湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0481刑初535号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人黄某某，绰号“云古”，男，1972年9月28日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，中共党员，耒阳市第十六届人大代表，耒阳市工商联灶市分会支部书记、灶市街道办事处沙头村副支书。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年6月10日被耒阳市公安局监视居住，2015年12月9日被耒阳市人民检察院取保候审，2016年1月15日被本院决定逮捕，同年1月20日被逮捕。2016年10月27日被衡阳市中级人民法院取保侯审。
辩护人丁卫平,湖南衡州律师事务所律师。
辩护人谢加斌,湖南衡州律师事务所律师。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉[2016]1号起诉书指控被告人黄某某犯故意伤害罪，于2016年1月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理,并于2016年7月5日作出(2016)湘0481刑初37号刑事判决。被告人黄某某不服，提出上诉。湖南省衡阳市中级人民法院于2016年11月28日作出(2016)年湘04刑终260号刑事裁定:一、撤销湖南省耒阳市人民法院(2016)湘0481刑初37号刑事判决;二、发回湖南省耒阳市人民法院重审。本院于2016年12月31日立案，另行组成合议庭，于2017年3月9日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派代理检察员许慧出庭支持公诉，被告人黄某某及其辩护人丁卫平、谢加斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
耒阳市人民检察院指控，2014年12月29日15时许，被告人黄某某与陈某某在耒阳市人民路湘水情茶楼发生口角，遂打电话给徐某某（因本案已判刑）要其叫人来“教训”陈某某。后徐某某与刘某（因本案已判刑）等人持木棍在茶楼门口将陈某某打伤。经鉴定：陈某某的损伤程度为轻伤二级。
公诉机关为支持上述指控当庭提供了相关证据予以证实，并认为被告人黄某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，建议处一年以上二年以下的有期徒刑。提请本院依法判处。
被告人黄某某辩解称，指控的犯罪事实属实，自愿认罪；他愿意赔偿被害人陈某某的经济损失；他叫徐某某去教训一下，并没要其带凶器，带凶器是徐某某的个人行为，对伤势鉴定有意见；请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见是：1、陈某某的两份伤势鉴定意见都存在瑕疵，第一份司法鉴定报告没有依据，第二份鉴定报告日期不对，因此对陈某某的伤势鉴定要求重新鉴定；2、量刑方面：原一审上诉后,二审中衡阳中院两次要求陈某某配合进行重新伤势鉴定，陈某某均予以拒绝，其轻伤存疑。依据上述事实，请求法院作出无罪判决；若陈某某轻伤二级属实，根据被告人黄某某认罪态度，犯罪情节，平时表现，综合本案的案情，请求法院给予黄某某从轻处罚，给予被告人黄某某缓刑或者一年以下有期徒刑的量刑。
经审理查明，耒阳市人民检察院指控被告人黄某某犯故意伤害罪的犯罪事实与本院审理查明的事实一致，对其指控本院予以确认。
另审理查明，被害人陈某某自愿放弃对被告人黄某某提起附带民事诉讼。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、同案人徐某某的供述，证实案发当天，黄某某打电话给他，要其去教训一下陈某某，并且在电话里说明要他不要带砍刀之类的凶器，意思就是叫人给陈某某打一顿，之后徐某某打电话给刘某，叫刘某叫几个兄弟。之后在茶楼门口，将被害人陈某某打伤。
2、同案人刘某1的供述，证实徐某某打电话给其，叫其叫几个人来过去教训一个人，过后，其叫了两三个人在茶楼门口将一个人打伤。
3、被害人陈某某的陈述，证实案发当天，其与被告人黄某某在茶楼里因借钱的事发生口角，之后其走到茶楼门口，看到黄某某和几个年轻人站在一起，黄某某抓住他的衣领并大声说“打死他”，之后七、八个青年包括徐某某将其打伤。
4、证人曹某的证言，证实案发当天黄某某与陈某某在茶楼因借钱发生口角，之后他们一走出茶楼门口，黄某某就用手抓住陈某某的衣领，然后叫了声“全部过来”，马路对面就有八九个人手里拿着木棍跑过来，黄某某说“就是他，打死他”，然后那些人就殴打陈某某。
5、证人李某某的证言，证实他当时看到陈某某被打想帮，黄某某讲：“不关你事，你不要管。”
6、证人刘某2的证言，证实当时在案发现场其看到有一伙人拿着木棍在打陈某某，有一个他认识，叫徐某某。
7、证人梁某某的证言，证实陈某某被五、六个人打倒在地。
8、证人陆某某的证言，证实事情发生之后其见过徐某某，并且在他的车子上看到有很多木棍。
9、证人贺某某的证言，证实在案发当天，他看到徐某某和一伙年青人持木棍之类的东西殴打陈某某。
10、辨认笔录，证实：（1）徐某某辨认出叫其打陈某某的黄某某、绰号“癫子”的陈某某以及刘某；（2）李某某辨认出黄某某；（3）刘纺辨认出在湘水情茶楼门口殴打陈某某的人徐某某，辨认出黄某某。
11、电子证据简易取证情况说明、照片，证实徐某某与黄某某在案发当天的15时57分的短信内容。
12、南华大学司法鉴定中心鉴定意见书，证实被害人陈某某的伤势符合钝性作用力作用形成，损伤程度为轻伤二级。
13、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证实从徐某某处扣押两部手机。
14、通话详单，证实黄某某与徐某某在案发当日15时至17时多次通话。
15、诊断证明书，证实黄某某被砍伤住院。
16、情况说明，衡阳市公安局有组织犯罪侦查支队出具情况说明两份，证实陈某某举报涉嫌黄某某非法经营地下“六合彩”、聚众赌博、放高利贷、容留他人吸毒等线索，因历时已久，证据缺失，无法核实；殴打陈某某的“利古”及另外两名男子的真实身份经多方核查，均未查实。
17、刑事判决书，证实徐某某、刘某因本案已判刑。
18、被告人黄某某的供述，证实案发当天其与陈某某在茶楼发生口角，其后打电话给徐某某。
19、问话笔录，证实陈某某自愿放弃对被告人被告人黄某某提起附带民事诉讼。
本院认为，被告人黄某某因琐事与陈某某发生口角便纠集他人持木棍故意伤害陈某某的身体，并致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪。耒阳市人民检察院指控被告人黄某某犯故意伤害罪的事实清楚。证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人黄某某系纠集者，起主要作用，系主犯。被告人黄某某提出他叫徐某某去教训一下，并没要其带凶器，带凶器是徐某某的个人行为的辩解意见。经查，被告人黄某某叫徐某某去教训陈某某时，的确没有提出要求携带凶器，但案发现场，被告人黄某某在场，见到了徐某某等人手持木棍殴打陈某某，其并未及时制止，故该辩解意见本院不予采纳；对被告人黄某某及其辩护人均提出对伤势鉴定有意见，请求重新鉴定的辩解、辩护意见。经查，第一份鉴定报告分析说明中虽然内容为“影像学检查示：蛛网膜下腔出血。”但其接着便写明“综上所述：其损伤符合外界暴力所致形成。”其内容与第二份鉴定报告提到的“外伤性蛛网膜下腔出血”并不矛盾，况且，事实上被害人陈某某的头部的确遭受了木棍殴打；第二份鉴定报告日期不对系鉴定机构的笔误。综上，对被告人黄某某及其辩护人的上述辩解、辩护意见，本院均不采纳。被告人黄某某在在法庭上自愿认罪，且系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚；综上，对被告人黄某某酌情从轻处罚。故对被告人黄某某及其辩护人提出请求从轻处罚的辩解、辩护意见，本院酌情予以采纳；公诉机关提出对被告人黄某某处一年以上二年以下有期徒刑的量刑建议适当，本院予以采纳；对辩护人提出给予被告人黄某某缓刑或者一年以下有期徒刑的量刑的辩护意见，罪刑不适，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决如下：
被告人黄某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 廖龙飚
助理审判员 资 东
人民陪审员 曹文峰
二〇一七年三月十五日
代理书记员 谢寒梅
校对责任人：谢寒梅印刷责任人：03
附：本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。