江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）饶中刑二终字第26号
原公诉机关江西省铅山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶某，原任铅山县永平镇中心卫生院药剂科负责人，；因涉嫌犯受贿罪于2014年10月14日经铅山县人民检察院决定被取保候审，2014年11月14日铅山县人民法院重新办理取保候审手续，现在家。
辩护人刘剑敏，江西时空律师事务所律师。
辩护人林祖超，江西时空律师事务所律师。
江西省铅山县人民法院审理江西省铅山县人民检察院指控原审被告人叶某犯受贿罪一案，于2014年12月11日作出（2014）铅刑初字第184号刑事判决。叶某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2011年年底，上饶医药股份有限公司业务员陈某乙为了开拓在铅山县永平中心卫生院的业务，向原铅山县永平中心卫生院院长陈某甲（已判刑）许诺按永平中心卫生院采购药品数量给予相应的回扣款。因药品采购的具体工作是由药剂科负责完成的，故陈某乙在与陈某甲谈好相应药品回扣标准后，又找到时任铅山县永平中心卫生院药剂科负责人的叶某，告诉其采购哪些药品会有回扣，并谈好按每支药剂0.5元的标准给予药剂科回扣，且让被告人叶某做好采购药品的统计工作。2012年6月至2014年3月期间，被告人叶某先后收受陈某乙给付的药品回扣款计人民币3万元，所得赃款全部用于其生活开支。
2014年5月4日，被告人叶某主动向侦查机关投案，并如实供述其受贿犯罪事实，且在侦查阶段积极退缴全部赃款。
原判认为，被告人叶某身为国有事业单位工作人员，在本单位药品采购过程中，违反国家规定，收受他人药品回扣3万元归个人所有，其行为已触犯刑律，构成受贿罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实和罪名成立，予以支持。被告人叶某犯罪后主动向侦查机关投案，并如实供述自己的罪行，属自首，并积极退缴全部赃款，认罪悔罪态度较好，且系初犯、偶犯，具有法定与酌定的从轻、减轻处罚情节。根据本案性质、情节、退赃情况、认罪悔罪态度，对被告人叶某予以从轻处罚，但不宜免予刑事处罚，故对被告人请求对其免予刑事处罚的辩护意见不予采纳，对公诉机关建议对被告人从轻处罚的公诉意见予以支持。被告人叶某有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第七十二条第一款、第六十七条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条第一款之规定，判决：被告人叶某犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
叶某不服一审判决，其上诉提出：1、其对药品采购没有决策权，并没有利用公权力为自己谋利，应当定性为非国家工作人员受贿罪；二、其在本案中有自首情节，且认罪态度好，积极主动退清赃款，原判对其量刑过重，请求二审法院查明事实，依法对其判处管制刑罚。
叶某的辩护人提出：1、原审判决对本案定性错误，上诉人在本案中的行为只是执行单位的旨意，本案属单位犯罪，应当定性为单位受贿罪；2、原审判决对上诉人量刑过重。
经审理查明，原判认定2012年6月至2014年3月，上诉人叶某利用其担任铅山县永平镇卫生院药剂科主任，负责药品采购和管理药房的职务便利，收受上饶医药公司药品销售代表陈某乙药品回扣款人民币3万元，2014年5月4日，上诉人叶某主动向侦查机关投案，并如实供述其受贿犯罪事实，案发后叶某积极退清全部赃款的事实，有下列证据予以证实：
1、被告人叶某的供述及自书材料，证明（1）其系该院药剂科负责人，负责药品采购、清点及储藏药品，医院的药品采购合同均需要院长和其签字；（2）上饶市医药公司销售代表陈某乙找到其，要求其到上饶市医药公司采购药品，并告诉其有回扣的药品清单，每支药品回扣款为每支0.5元，其便通过网络在江西省药品采购平台上点击需要采购的药品，上饶市医药公司就会按其科室点击的药品及数量送货至医院，从2012年6月至2014年3月，陈某乙给其药剂科的回扣款总共5万元左右，除去其分给药剂科其他人之外，其个人共得了3万元的药品回扣款，该款被其用于生活开支，除此之外，其还帮陈某乙统计医生开药的药方。
2、证人陈某甲的证言，证明2012年，上饶市医药公司销售代表陈某乙找到其，说如买她公司的药，部分利润空间大的药品会给回扣，陈某乙还拿出一张药品回扣标准清单给其，之后其医院便开始与陈某乙做生意。采购药品时先由药剂科主任叶某通过网络在江西省药品采购平台上点击所需要采购的药品名称和数量，然后上饶市医药公司按所点击的信息将药品送到医院。一般每月结一次账，月底时，陈某乙会到其办公室将当月的回扣款拿给其，其他工作人员的回扣款则由陈某乙拿给叶某。
3、证人陈某乙的证言，证明2012年其找到陈某甲，提出如永平卫生院买其公司的药品，有些药品可给予回扣，陈某甲表示同意，回扣款陈某甲得一半，其他医生和药房工作人员得一半，其又找到负责采购的叶某，告知其有药品回扣之事，之后医院便开始与其做生意。采购药品时先由药剂科主任叶某通过网络在江西省药品采购平台上点击所需要采购的药品名称和数量，然后上饶市医药公司按所点击的信息将药品送到医院。其每月与医院结算一次，医生和药房工作人员的回扣款交由叶某进行分发，有时叶某也会将每个医生应分得的回扣款算好装在信封中由其去分发。除去叶某发给医生的回扣外，叶某个人大约得了5万元的回扣款。其笔记本上记载了各个卫生院向其采购的药品数量及回扣金额。
4、证人杨某甲、苏某、陈某丙、王某、杨某乙（均为永平中心卫生院医生）的证言，证明自2012年始收受上饶市医药公司医药代表陈某乙给予的药品回扣，当时药剂科主任叶某拿了张写有药品回扣标准的清单，之后大家便按清单给病人用药。每个月叶某根据医生所开处方的多少分发药品回扣款，有时也由陈某乙直接将回扣款拿给医生。
5、证人刘某、李小英的证言（药房工作人员），证明2013年始，叶某隔段时间会分给其药品回扣的事实。
6、证人郑某（药房工作人员）的证言，证明其从陈某乙处拿到3000余元的回扣款的事实。
7、书证：采购药品清单、药房单个药品发药统计表，证明永平中心卫生院2012年至2014年采购药品数量、价格情况。
8、陈某乙笔记本，证明2013年10月至2014年4月永平中心卫生院采购药品的数量及相应的回扣金额情况。
9、劳动合同书，证明陈某乙系江西上饶医药公司业务员。
10、缴款凭证，证明叶某于2014年5月29日退缴赃款3万元。
11、事业单位法人证书复印件、铅山县卫生子局的证明、国家机关事业单位工作人员工资登记表、永平中心卫生院的说明，证明铅山县永平中心卫生院单位性质为国有事业单位，叶某于2005年11月始在永平中心卫生院工作，2012年3月至2014年5月任铅山县永平中心卫生院药剂科负责人，属事业编制。
12、常住人口信息表，证明被告人叶某身份事项，同时证明其具备刑事责任能力。
13、归案情况说明及讯问笔录，证明叶某系主动到案，并如实交待了其受贿犯罪事实。
以上证据均经一审庭审举证、质证，证据的来源合法，客观真实，且能相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人叶某身为国家工作人员，在负责本单位药品采购活动中，利用职务上的便利，非法收受药品销售方财物，为药品销售方谋取利益，其行为构成受贿罪，依法应予惩处，叶某提出其不构成受贿罪的上诉理由不成立，依法不予采纳。叶某的辩护人提出本案系单位受贿的辩护意见，经查，叶某收受药品销售方回扣的犯意并非永平中心卫生院的集体决策，且利益亦不归属于永平中心卫生院，故辩护人的此项辩护意见本院不予采纳。原审法院综合上诉人叶某在本案中具有自首、退赃、悔罪表现明显等法定、酌定从轻情节，对叶某作出的量刑并无不当，叶某及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由亦不成立，本院不予采纳。综上，原审法院对该案认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱艳红
审判员 林上庆
审判员 周 艳
二〇一五年一月二十九日
书记员 刘 丹