重庆市九龙坡区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0107民初6180号
原告：毛代明，男，1964年1月2日生，汉�，住四川省邻水县。
委托代理人：李强，重庆善弘律师事务所律师。
被告：重庆长途汽车运输（集团）有限公司高速运输分公司，住所地重庆市九龙坡区歇台子埝山苑12号1-3，组织机构代码70935377-8。
负责人：赵康明，该公司经理。
委托代理人：王浩臣，重庆康实律师事务所律师。
委托代理人：陈柜，该公司工作人员。
原告毛代明诉被告重庆长途汽车运输（集团）有限公司高速运输分公司工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员刘艳娟独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告毛代明及其委托代理人李强，被告委托代理人王浩臣、陈柜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告毛代明诉称，2012年原、被告签订劳动合同，合同约定被被告聘请原告为出租车驾驶员，2014年1月27日原告驾驶出租车发生交通事故受伤，经重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局认定为工伤，经鉴定伤残等级为八级。现原告诉至法院，要求判决解除原、被告劳动关系，被告支付原告住院伙食补助费1888元、交通费2000元、停工留薪期待遇28428元、一次性伤残补助金52118元、一次性工伤医疗补助金28428元、一次性伤残就业补助金56856元、住院护理费5880元、鉴定及检查费2090.30元及医疗费。本案审理过程中，原告基于重庆市2015年度在岗职工年平均工资标准公布，变更主张的停工留薪期待遇为31050元，一次性伤残补助金为56925元，一次性工伤医疗补助金为31050元，一次性伤残就业补助金为62100元，变更住院伙食补助费为392元，同时撤回主张医疗费的诉讼请求，并增加一项诉讼请求，要求被告支付2014年7月27日至2015年12月20日鉴定期间生活津贴61703.25元。
被告重庆长�汽车运输（集团）有限公司高速运输分公司辩称，原告增加的诉讼请求未经仲裁前置程序，不应受理，双方劳动关系已于2015年1月26日解除，在交通事故中原告已获得住院伙食补助费、交通费、误工费、住院护理费赔偿，不应再主张住院伙食补助费、交通费、停工留薪期待遇、住院护理费，原告受伤前一年平均工资为870元/月，原告受伤后被告已支付11724元。
经审理查明：2014年1月27日，原告驾驶出租车过程中在南××××路江南丽景小区路段发生交通事故受伤，于2014年1月27日至2014年3月17日到重庆市第四人民医院住院治疗49天，出院诊断为：1、颅脑损伤：双侧额部硬膜下积液、蛛网膜下腔积血、头皮血肿、脑震荡；2、双下肺挫伤、双侧胸腔积液、双下肺不张、左胸多发肋骨骨折（3-9肋）、右胸第1肋骨骨折；3、胸3、4椎体压缩性骨折；4、全身多处软组织挫擦伤。经原告申请，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局于2015年9月1日作出九人社伤险认决字[2015]300号认定工伤决定书，认定原告受伤属于工伤，用人单位为被告。原告于2015年10月30日缴纳工伤伤残等级初次鉴定费400元，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会于2015年12月20日作出九龙坡（工伤）劳鉴初字[2015]1169号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告伤残等级为捌级，一般医疗依赖，无护理依赖。2016年6月13日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字[2016]315号再次鉴定结论书，认定原告伤残等级为捌级，无生活自理障碍。2016年3月5日，原告以与被告发生工伤保险待遇争议为由，向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年3月15日作出超时未决定受理案件证明书（编号：2016-201），原告遂诉至本院。
本案审理过程中，原告出示2015年11月27日重庆市九龙坡区第一人民医院CT费票据一张及放射费票据一张，金额共计1690.30元，主张上述证据证明原告支出劳动能力鉴定检查费1690.30元。被告质证表示对上述票据真实性无异议，但不能证明是因劳动能力鉴定而产生。
被告出示2015年1月26日自愿辞职申请书一份，载明原告因自身原因申请辞职。被告主张该证据证明原告于2015年1月26日向被告申请辞职，被告同意其辞职，双方劳动关系于2015年1月26日解除。原告质证表示该申请书系原告为退还押金而应被告要求出具，原告的真实目的并非主动申请离职。
经本院询问，原告陈述2014年1月20日原告与重庆长途汽车运输（集团）有限公司中庆出租汽车分公司之间的劳动关系因该公司注销而终止，原、被告自2014年1月21日建立劳动关系，原告所驾驶出租车有三个驾驶员，另外两个是王国建、王兴明，三人每月向公司缴纳定额共计13200元，平均下来每人4400元，公司每月向原告汇款800多元是返的维修费，不是工资，原告的工资就是原告每月在驾驶出租车运营过程中从乘客处收取的费用扣除原告每月向公司缴纳定额4400元之后的部分。被告陈述被告是自2014年1月21日起从重庆长途汽车运输（集团）有限公司中庆出租汽车分公司处继承了该公司与原告之间的劳动关系及其权利义务，因此双方继续沿用原告与该公司的劳动合同，被告每月向原告发放的800多元是工资，被告每月从王国建处收取13200元的定额，与原告无关，王国建是主驾驶员，原告只是王国建找来顶班的。原、被告双方一致确认原告受伤后未再到被告处上班，原告受伤时未参加工伤保险。
本案庭审结束后，原告向本院提交书面补充意见一份，同意从被告应支付的工伤保险待遇中扣除被告主张已支付的11724元。�告向本院提交书面代理意见一份，称原、被告之间并非真正意义上的劳动关系，而是承包合同关系，原告向被告缴纳承包费，承包期间的所得归自己所有或同其他驾驶员分配，原告所指收入并非通过被告发放，不在被告的管理范畴，属于原告承包所得，不应纳入工资范畴，原告的工资应按被告每月通过银行账户向原告支付的工资为准。
上述事实，有原告住院病历、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、鉴定费票据、再次鉴定结论书、超时未决定受理案件证明书、CT费票据、放射费票据、自愿辞职申请书、原、被告陈述、本院庭审笔录及书面意见在卷为据，足以认定。
本院认为：原告起诉主张工伤保险待遇，诉讼过程中增加鉴定期间生活津贴的诉讼请求，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，对被告主张的原告增加的诉讼请求未经仲裁前置程序不应受理，本院不予支持。原告因工受伤事实及伤残等级有认定工伤决定书及劳动能力鉴定结论通知书予以证明，本院予以确认，原告应当依法享受工伤保险待遇。被告作为认定工伤决定书确定的用人单位，在庭审过程中亦陈述被告是自2014年1月21日起从重庆长途汽车运输（集团）有限公司中庆出租汽车分公司处继承了该公司与原告之间的劳动关系及其权利义务，之后被告提交代理意见称双方系承包关系，但并未举示相关证据予以证明，故本院确认原、被告自2014年1月21日起建立劳动关系。根据被告举示、原告认可真实性的自愿辞职申请书及双方举证质证意见，原告称该申请书系原告为退还押金而应被告要求出具，未举示相关证据予以证明，同时原、被告�方一致确认原告受伤后未再到被告处上班，故本院确认原、被告于2015年1月26日因原告辞职而解除，现原告要求判决解除劳动关系，已无事实依据，本院不予支持。根据原、被告陈述及被告提交代理意见，原告的收入主要来源于向乘客收取租车费后扣除向被告缴纳定额的剩余部分，该情形也与目前出租车行业驾驶员获得收入情况一致，虽然其主要收入并非来源于被告直接发放，但并不违背劳动者通过向用人单位提供劳动而获得报酬的劳动关系一般特征，对计算其工伤保险待遇的工资标准，应当以其实际收入情况进行确认，因原告获取工资收入的特殊性，原、被告对原告的实际收入情况均未举证证明，结合原告工作时间，本院参照2014年重庆市在岗职工年平均工资标准确认原告受伤前工资标准为4738元/月。
原、被告双方一致确认原告受伤时未参加工伤保险，因原告系第三人侵权所致工伤，其应获民事赔偿及补偿除医药费外应分别按相关法律规定进行处理，对被告辩称的原告不应再主张住院伙食补助费、交通费、停工留薪期待遇、住院护理费，本院不予支持，对于原告主张的工伤保险待遇本院确认如下：（1）原告住院治疗49天，根据目前相关标准，原告的住院伙食补助费计为8元/天×49天=392元，住院护理费计为80元/天×49天=3920元；（2）原告主张交通费2000元，未举示相关证据予以证明，根据原告受伤治疗情况，本院酌情支持交通费200元；（3）结合原告住院病历所载伤情，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，原告的停工留薪期应为6个月，其停工留薪期待遇按照其工资标准计为4738元/月×6个月＝28428元；（4）根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，原告应享受不低于病假工资标准的鉴定期间生活津贴，原告明确主张鉴定期间生活津贴的计算时间为2014年7月27日至2015年12月20日，但原告缴纳初次鉴定费时间为2015年10月30日，鉴定结论作出时间为2015年12月20日，故本院对原告主张的2015年10月30日至2015年12月20日期间的鉴定期间生活津贴予以支持，按照其工资标准计为（4738元/月÷31天×2天+4738元/月×1个月+4738元/月÷31天×20天）×70%=5670.32元；（5）原告的工伤伤残等级为捌级，原、被告劳动关系于2015年1月26日解除，双方劳动关系解除时原告距法定退休年龄8年以上不足9年，根据《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》相关规定，原告的一次性伤残补助金根据其受伤前工资标准计为4738元/月×11个月＝52118元，一次性工伤医疗补助金根据2014年重庆市在岗职工年平均工资标准计为4738元/月×6个月＝28428元，一次性伤残就业补助金根据2014年重庆市在岗职工年�均工资标准计为4738元/月×12个月×80%＝45484.80元；（6）原告主张鉴定费400元，有相关票据予以证明，本院予以确认；（7）在工伤伤残等级鉴定中存在进行复查以确定鉴定时伤情的流程，原告出示了重庆市九龙坡区第一人民医院CT费票据及放射费票据，且产生时间在原告鉴定期间，对原告主张的鉴定检查费1690.30元，本院予以确认。
原告同意从被告应支付的工伤保险待遇中扣除被告主张已支付的11724元，本院予以确认。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条之规定，判决如下：
一、被告重庆长途汽车运输（集团）有限公司高速运输分公司支付原告毛代明住院伙食补助费392元、住院护理费3920元、交通费200元、停工留薪期待遇28428元、鉴定期间生活津贴5670.32元、一次性伤残补助金52118元、一次性工伤医疗补助金28428元、一次性伤残就业补助金45484.80元、鉴定及检查费2090.30元。
上述各项工伤保险待遇共计166731.42元，扣除被告重庆长途汽车运输（集团）有限公司高速运输分公司已支付的11724元，余款155007.42元由被告重庆长途汽车运输（集团）有限公司高速运输分公司于本判决生效后十日内支付原告毛代明。
二、驳回原告毛代明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于�庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 刘艳娟
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 吴晓玫