江苏省常州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏04刑终173号
原公诉机关江苏省常州市武进区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王杰。曾因吸毒分别于2005年7月、2008年12月被原常州市武进区公安局行政拘留十五日；因容留他人吸毒于2006年6月被常州市劳动教养委员会劳动教养一年九个月；因吸毒于2009年2月被常州市公安局天宁分局行政拘留十五日并处罚款一千八百元，后被强制隔离戒毒二年；因吸毒和容留他人吸毒于2011年6月被安徽省芜湖市公安局鸠江分局行政拘留二十日，后被强制隔离戒毒二年；因犯寻衅滋事罪于2003年6月被常州市武进区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯贩卖毒品罪，于2015年9月29日被常州市武进区人民法院判处有期徒刑八年，剥夺政治权利二年（服刑中）。现暂羁押于常州市武进区看守所。
原审被告人刘行，农民。曾因吸毒于2015年9月被原江苏省常州市武进区公安局行政拘留十日，于2015年10月被江苏省无锡市公安局南长分局行政拘留十五日并责令社区戒毒三年；因犯诈骗罪，于2006年1月被四川省宜宾县人民法院判处有期徒刑六个月。因本案于2015年9月19日被刑事拘留，同年9月25日被取保候审，同年11月12日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。
原审被告人代相洪，农民。曾因吸毒，分别于2015年6月、7月被原常州市武进区公安局行政拘留十五日、行政拘留十五日并责令社区戒毒三年。因本案于2016年1月8日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。
江苏省常州市武进区人民法院审理江苏省常州市武进区人民检察院指控原审被告人王杰、代相洪犯贩卖毒品罪、原审被告人刘行犯贩卖毒品罪、非法拘禁罪、盗窃罪一案，于2016年6月24日作出（2016）苏0412刑初268号刑事判决。王杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过查阅案卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，（一）贩卖毒品
2015年2、3月期间，被告人王杰、刘行、代相洪，先后3次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计约72.11克贩卖给贩毒人员李某（已判决），共计得款人民币9000余元。其中被告人王杰、刘行全案参与，被告人代相洪参与作案1起，贩卖毒品甲基苯丙胺约12.5克。
另查明，2015年9月19日，被告人刘行被常州市公安局武进分局新城派出所民警抓获，从其身上当场查获毒品甲基苯丙胺0.49克。
原审判决认定上述事实的证据有证人李某的证言笔录、通话清单、银行卡交易明细、辨认笔录、扣押清单、检验报告书、生效法律文书以及被告人王杰、刘行、代湘洪的供述和辩解等。
（二）非法拘禁
2015年5月9日0点左右，被告人刘行因毒资纠纷，纠集“海波”，至常州市武进区前黄镇开乐足浴附近采用用刀威胁等手段强行将被害人乔某乙带至常州市武进区遥观镇塘桥村委佘沟上刘行暂住地，非法拘禁被害人乔某乙至当日2点左右，期间被告人刘行采用扇耳光、脚踢等方式强迫乔某乙联系他人筹款。
原审判决认定上述事实的证据有被害人乔某乙的陈述笔录，证人乔某甲、代相洪、程某、王某甲的证言笔录，辨认笔录及照片以及被告人刘行的供述和辩解等。
（三）盗窃
1、2015年8月16日凌晨，被告人刘行至常州市武进区礼嘉镇震坂路2-11号，采用推车等手段，窃得被害人王某乙停放在该处的雅丽马HNM125-3型摩托车1辆，价值人民币1600元。
2、2015年9月19日凌晨，被告人刘行至常州市武进区常武中路古方新村7-21号，采用推车等手段，窃得被害人刘某停放在该处一楼楼梯口的铃木海王星HS125T型摩托车1辆，价值人民币2600元。案发后，该赃车已追缴并发还被害人。
原审判决认定上述事实的证据有被害人王某乙、刘某的陈述笔录，证人马某的证言笔录，扣押、发还物品清单、发票等相关书证，常州市武进区价格认证中心出具的涉案物品价格鉴证结论书，辨认笔录及照片，案发、抓获经过以及被告人刘行的供述和辩解等。
原审人民法院认为，被告人王杰、刘行、代相洪，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪，其中被告人王杰、刘行贩卖毒品数量在五十克以上，被告人代相洪贩卖毒品数量在十克以上不满五十克；被告人刘行，为索要债务非法限制公民人身自由，其行为又已构成非法拘禁罪，且具有殴打情节；被告人刘行，以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为还构成盗窃罪。被告人王杰在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现有本罪没有判决，被告人刘行犯数罪，均应数罪并罚；在共同犯罪中，被告人王杰起主要作用，系主犯；被告人刘行、代相洪起次要作用，属从犯，依法应当从轻或减轻处罚；被告人刘行、代相洪归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；被告人王杰、刘行有前科，应酌情从重处罚；综上，对被告人刘行、代相洪适用减轻处罚。为严肃法制，惩治罪犯，保障公民人身权利和财产所有权不受侵犯，维护社会治安和管理秩序，遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、七款、第二百三十八条第一、三款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、三款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，认定被告人王杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元；与原判有期徒刑八年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币八千元（已预缴）并罚；决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元、罚金人民币八千元。认定被告人刘行犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月；犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑十年三个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万一千元。认定被告人代相洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元（已预缴）。查获的违禁品予以没收；尚未追缴的赃物价值人民币1600元责令被告人刘行退赔被害人王某乙。
王杰上诉称，判决认定其参与第3起贩卖事实不清、证据不足，判刑太重，请求改判。
本院经审理查明的原审被告人刘行犯非法拘禁罪、盗窃罪的事实和证据与一审查明的事实和证据一致。本院均予以确认。
同时经审理查明，2015年2、3月期间，上诉人王杰伙同原审被告人刘行、代相洪，先后3次将甲基苯丙胺（冰毒）共计约72.11克贩卖给贩毒人员李某（已判决），共计得款人民币9000余元。其中上诉人王杰及原审被告人刘行全部参与，原审被告人代相洪参与作案1起，贩卖甲基苯丙胺约12.5克。具体犯罪事实分述如下：
1.2015年2、3月份的一天晚上，上诉人王杰提供甲基苯丙胺12.5克，让原审被告人刘行、代相洪二人送至常州市武进区雪堰镇漕桥通达弄2号贩卖给李某，得款人民币1000余元。
2.2015年2、3月份的一天晚上，上诉人王杰及原审被告人刘行开车至常州市武进区雪堰镇漕桥街上，向李某贩卖甲基苯丙胺约12.5克，得款人民币2000余元。
3.2015年3月份的一天，经上诉人王杰事先联系，原审被告人刘行至约定人员处取得甲基苯丙胺47.11克，后送至常州市武进区雪堰镇漕桥通达弄2号贩卖给李某，得款人民币6000元。
另查明，2015年9月19日，原审被告人刘行被常州市公安局武进分局新城派出所民警抓获，从其身上当场查获甲基苯丙胺0.49克。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.案发抓获经过、江苏省监狱管理局出具的解回罪犯通知书及公安机关出具的情况说明等材料，证明公安机关在侦办李某贩毒案过程中，根据其交代于2015年3月19日抓获了王杰，而帮王杰送货的同伙“刘五”、“小洪”因身份不明一直未能归案。2015年9月19日刘行因盗窃被抓后，经李某指认刘行即为参与贩卖的“刘五”。刘行到案后，指认代相洪即为一起参与贩卖的“小洪”。公安机关遂于2016年1月5日将正在服刑的王杰从浦口监狱解回重审。
2.证人李某的证言及辨认笔录，证明其多次向“王可恶”（经辨认系王杰）购买冰毒，其中（1）2015年2月底3月初左右的一天晚上，其联系“王可恶”要半套东西，2500元半套12.5克，“王可恶”说晚些时候让“刘五”（经辨认系刘行）送过来，后到晚上10点左右，“刘五”开着“王可恶”的黑色桑塔纳轿车和小洪（经辨认系代相洪）一起来的，其把他们带到家中，他们中的一个人把1包冰毒放在茶几上，其称了下连袋子是12.9克多一点，其就下楼拿了1000多元给小洪，欠的钱是下一次拿货时再付清的。（2）3月初，路立新问其要货，其就联系“刘五”，后到半夜“王可恶”开着广本轿车和“刘五”一起把半套冰毒送到漕桥，其把冰毒送给路立新后再把路立新付的2500元拿回来交给了“刘五”。（3）3月12日下午，其在家中被民警抓住，在其电动车坐垫下搜到一大包冰毒，毛重50多克，这包冰毒是前几天路立新要东西，其就联系“王可恶”，后“刘五”开着黑色桑塔纳送到其家中，“刘五”帮“王可恶”跑腿，货是“王可恶”的，其把钱打到“刘五”的邮政储蓄卡上的。
3.原审被告人刘行的供述及辨认笔录，证明其绰号“刘五”，自2014年9月中旬左右开始帮王杰送冰毒给别人，直至2015年3月20几号他被抓为止。（1）春节前一天，漕桥的182（经辨认系李某）先联系了王杰，王杰再联系其，让其和小洪（经辨认系代相洪）一起送半套冰毒给182，到182家中，小洪把冰毒给了182，182出去一会儿回来给了小洪1000多元，半套大概是12.5克，回去后钱给了王杰。（2）过了几天，王杰开着他的广本车带其到漕桥找182要钱，在街上碰面后182当时没钱但说有人要货，王杰就给了他半套冰毒，过了二十来分钟182回来给了其2000多元，其把钱给了王杰。（3）182被抓的前几天，王杰让其到武进鸣凰大学城那里的一个江苏银行附近向“王大炮”拿了2套货，王杰和“王大炮”事先讲好的，然后其把货送给182，其邮政储蓄卡上从漕桥打过来的钱就是182付的货款，钱都给了王杰。
4.原审被告人代相洪的供述及辨认笔录，证明别人叫其“小洪”，曾在横林横洛路上的一个砖厂上班，砖厂老板叫“王可恶”（经辨认系王杰）。2015年春节前一天晚上，“王可恶”让其和“刘五”（经辨认系刘行）出去一下，给了其1包冰毒，“刘五”开车带其去的，到182（经辨认系李某）家后，其把冰毒放在桌上，182出去一趟后回来给了其1000多元，其回到厂里把钱给了“王可恶”。
5.上诉人王杰的供述笔录，证明其绰号“王可恶”，刘行绰号“刘五”，2014年年初其开始在横林横洛东路开了家天顺免烧砖厂。其有2辆车，一辆黑色桑塔纳轿车，无行驶证，平常主要是刘行开的，另一辆黑色本田雅阁是其本人开的。
6.搜查笔录、称重记录、扣押物品清单及照片等，证明公安机关从李某的电动车坐垫下查获疑似毒品1大包；从刘行身上查获疑似毒品两包。上述疑似毒品均经称重后予以扣押。
7.检验报告书，证明从李某暂住地常州市武进区雪堰镇漕桥通达弄2号的电动车内查获的疑似毒品1包（净重47.11克）、刘行随身携带的疑似毒品2包（净重分别为0.44克和0.05克），均检出甲基苯丙胺成份。
8.收缴毒品专用收据，证明上述涉案毒品已收缴。
9.手机通某、情况说明，证明2015年2月至3月间，上诉人王杰与“王大炮”、刘行、李某间相互联系的情况，其中2015年3月6日7时、14时王杰主叫“王大炮”、6时、17时主叫刘行，“王大炮”21时主叫刘行；3月7日刘行与“王大炮”、李某有多次联系；3月8日凌晨李某多次主叫王杰。
10.一本通/绿卡通交易明细，证明刘行持有的邮政储蓄卡于2015年3月8日、12日由漕桥支行ATM机分别汇入3000元。
11、尿样检测记录等材料，证明经现场尿样检测，上诉人王杰、原审被告人代相洪及证人李某均呈甲基安非他命类阳性。
12、生效法律文书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证明（1）上诉人王杰、证人李某被判刑的情况。（2）原审被告人刘行的前科劣迹情况以及原审被告人代相洪被行政处罚的情况。
13、人口信息、电话查询记录单等，证明上诉人及原审被告人的身份自然情况。
以上证据来源合法，真实有效，与本案均有关联性，本院予以确认。二审期间上诉人王杰未再提供新的证据。
关于上诉人王杰所提“判决认定其参与第3起贩卖事实不清、证据不足”的上诉理由。经审查认为，本起犯罪系证人李某因贩卖毒品被抓获后主动向公安机关交代的，后公安机关根据李某提供的线索并在其指认下，抓获了帮王杰送货的“刘五”即原审被告人刘行，刘行归案后如实供述了本起事实，其供述的内容与李某的交代相互印证，且与案发当时王杰与李某、“王大炮”、刘行之间以及刘行与“王大炮”、李某之间的通某相印证，足以证明经上诉人王杰事先联系后由原审被告人刘行从“王大炮”处取得毒品再送货给李某的事实。故上诉人所提该上诉理由不能成立，本院不予采信。
关于上诉人王杰所提“判刑太重，请求改判”的上诉理由。经审查认为，根据法律规定，贩卖甲基苯丙胺五十克以上的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚按数罪并罚的原则，决定执行的刑罚。本案中上诉人王杰因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行期间，发现其还有本案贩卖毒品的犯罪没有判决，因此，一审法院在对上诉人王杰定罪量刑后，进行数罪并罚，符合上述法律规定，且所处刑罚并无不当。故上诉人所提的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人王杰及原审被告人刘行、代相洪明知是毒品仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪，其中上诉人王杰及原审被告人刘行贩卖毒品数量在五十克以上，原审被告人代相洪贩卖毒品数量在十克以上不满五十克。原审被告人刘行为索要债务非法限制公民人身自由，其行为已构成非法拘禁罪，且具有殴打情节。原审被告人刘行以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人刘行一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人王杰在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现有本罪没有判决，亦应数罪并罚。上诉人王杰及原审被告人刘行有前科，应酌情从重处罚。在共同犯罪中，上诉人王杰起主要作用，系主犯；原审被告人刘行、代相洪起次要作用，属从犯，应当减轻处罚。原审被告人刘行、代相洪归案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱文箭
审 判 员 张 斌
代理审判员 戴明慧
二〇一六年九月七日
书 记 员 詹佳琳