广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5281刑初403号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人谷某甲，因本案于2016年3月23日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人陈涛、何松波，均系广东南山律师事务所律师。
被告人陈某，因本案于2016年3月23日被刑事拘留，同月26日被普宁市公安局取保候审，同年5月20日被普宁市人民检察院取保候审，同月31日被普宁市人民法院取保候审。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉（2016）212号起诉书指控被告人谷某甲、陈某犯开设赌场罪，于2016年5月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年7月22日公开开庭进行了审理。普宁市人民检察院指派代理检察员颜展安出庭支持公诉，被告人谷某甲及其辩护人何松波、被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控：
一、被告人谷某甲为牟取非法收入，于2015年4月份至11月份期间，在其租住的位于普宁市某村新楼片一楼房二楼出租屋内以麻将为赌具，以“自摸”的赌博形式吸引其老乡参与赌博，并从中“抽水”牟利共约人民币3000元。
二、被告人谷某甲为牟取非法收入，于2016年3月9日至3月18日期间，在上述出租屋内以扑克牌为赌具，以“卡张”（又名“九点”）的赌博形式吸引七八名老乡参与赌博，并从中“抽水”牟利共约人民币5000元。
三、被告人谷某甲、陈某为牟取非法收入，于2016年3月19日20时多，在普宁市某酒店502号房间内以扑克牌为赌具，以“卡张”的赌博形式吸引四名老乡参与赌博，并从中“抽水”牟利共约人民币400元。
四、被告人谷某甲、陈某为牟取非法收入，于2016年3月20日13时多，在上述酒店502号房间内以扑克牌为赌具，以“卡张”的赌博形式吸引安徽省四名老乡参与赌博，并从中“抽水”牟利共约人民币570元。
五、被告人谷某甲、陈某为牟取非法收入，于2016年3月21日16时许，在陈某租住的位于普宁市某村一居民楼六楼出租屋内以扑克牌为赌具，以“卡张”的赌博形式吸引四名老乡参与赌博，并从中“抽水”牟利共约人民币280元。
六、被告人谷某甲、陈某为牟取非法收入，于2016年3月21日21时多，在普宁市流沙东街道水果市场东侧“香城酒店”602号房间内以扑克牌为赌具，以“卡张”的赌博形式吸引四名老乡参与赌博，并从中“抽水”牟利共约人民币400元。
七、被告人谷某甲、陈某为牟取非法收入，于2016年3月22日10时许，聚集参赌人员朱某、曹连峰、侯某、牛某、唐某、谷某乙、张某、谷某丙（均已被行政处罚）等人，在陈某租住的上述出租屋内以扑克牌为赌具，以“卡张”的形式进行赌博，并从中“抽水”。至14时许，公安机关到现场查处，现场抓获谷某甲、陈某及上述参赌人员，并查扣赌具扑克牌及赌资若干，谷某甲、陈某从中“抽水”牟利人民币290元。
普宁市人民检察院向法庭提供了作案地点、赌具及赌资的相片，提取笔录，扣押清单，广东省非税收入（电子）票据，宾客结算单，辨认笔录，证人证言，被告人供述，破案经过，行政处罚决定书，户籍证明等证据，认为被告人谷某甲、陈某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人谷某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为其行为构成赌博罪，而非开设赌场罪。
被告人谷某甲的辩护人提出的辩护意见是：一、谷某甲构成开设赌场罪定性不准确，最多只能认定其构成赌博罪；二、公诉机关的指控事实不清、证据不足，其中第一、二、三、五宗仅有被告人供述，依法应不能认定；三、本案大部分辨认笔录形成的时间过短，有违常理，且证人谷某乙与朱某证实指控第四宗聚众赌博的证言高度一致，可信度不高；四、谷某甲犯罪情节较轻；五、谷某甲无犯罪前科，系初犯。综上，请求法庭对谷某甲免予刑事处罚或适用缓刑。
被告人陈某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
经审理查明：
2016年3月9日至3月18日期间，被告人谷某甲为牟取非法收入，在其租住的位于普宁市某村新楼片一楼房二楼出租屋内以扑克牌为赌具，以“卡张”（又名“九点”）为赌博方式聚集七八名老乡赌博，从中抽头渔利共约人民币5000元。
2016年3月19日20时多，被告人谷某甲、陈某为牟取非法收入，在普宁市某酒店502号房间内以扑克牌为赌具，以“卡张”为赌博方式聚集4名老乡赌博，从中抽头渔利共约人民币400元。
2016年3月20日13时多，被告人谷某甲、陈某为牟取非法收入，在上述酒店502号房间内以扑克牌为赌具，以“卡张”为赌博方式聚集4名老乡赌博，从中抽头渔利共约人民币570元。
2016年3月21日16时许，被告人谷某甲、陈某为牟取非法收入，在陈某租住的位于普宁市某村一居民楼六楼出租屋内以扑克牌为赌具，以“卡张”为赌博方式聚集4名老乡赌博，从中抽头渔利共约人民币280元。
2016年3月21日21时多，被告人谷某甲、陈某为牟取非法收入，在上述酒店602号房间内以扑克牌为赌具，以“卡张”为赌博方式聚集4名老乡赌博，从中抽头渔利共约人民币400元。
2016年3月22日10时许，被告人谷某甲、陈某为牟取非法收入，聚集参赌人员朱某、曹连峰、侯某、牛某、唐某、谷某乙、张某、谷某丙（均已被行政处罚）等人在陈某租住的上述出租屋内以扑克牌为赌具，以“卡张”为赌博方式赌博，从中抽头渔利人民币290元。同日14时许，公安机关现场抓获谷某甲、陈某及上述参赌人员，并查获赌具扑克牌及赌资若干。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
经被告人谷某甲、陈某辨认无误的作案地点、赌具及赌资的相片。
提取笔录及扣押清单，证明：2016年3月22日，普宁市公安局城东派出所在普宁市某村一楼房6楼客厅提取、扣押到四方木桌1张、扑克牌1副，在谷某甲身上提取、扣押到现金人民币1190元，在陈某身上提取、扣押到现金人民币290元。
广东省非税收入（电子）票据，证明：公安机关将从谷某甲、陈某、唐某、牛某、张某、谷某丙、侯某、谷某乙、朱某、曹某等人查获的赌资人民币1190元、290元、100元、530元、650元、870元、20元、240元、840元、710元上缴国库。
宾客结算单，证明：姓名为“陈贾”的人于2016年3月19日20时07分至同月21日14时登记入住普宁市某酒店502号房，2016年3月21日20时32分至次日14时登记入住该酒店602号房。
行政处罚决定书、广东省非税收入（电子）票据，证明：普宁市公安局于2016年3月23日对参与赌博的朱某、曹某、侯某、牛某、唐某、谷某乙、张某、谷某丙各处以行政拘留十日并处罚款人民币2000元的行政处罚；同月25日，将上述罚款上缴国库。
证人巫某的证言，巫某系普宁市某酒店工作人员，证明：住宿期间，若客人要打扑克牌娱乐时会向其酒店购买扑克牌。
证人谷某乙的证言及辨认笔录，证明：2016年3月上旬的一天13时许，他到谷某甲租住的位于普宁市某村新楼片一楼房二楼出租屋赌博。赌博以扑克牌为赌具，以“卡张”为赌博方式。当时，参赌的有七八个安徽省蒙城县老乡。谷某甲在场抽头渔利。同月20日13时左右，他到普宁市某酒店某房间赌“卡张”。参赌的人员有七八个老乡，谷某甲、陈某在场抽头渔利。次日晚，他又到该酒店602房赌“卡张”。参赌的有七八个老乡，谷某甲、陈某同样在场抽头渔利。22日13时左右，他到流沙某村一楼房6楼客厅赌“卡张”。谷某甲、陈某提供赌博的场地和赌具扑克牌，并在场抽头渔利。参赌的有朱某、曹某、侯某、牛某、唐某、谷某丙、张某等老乡。赌注为每人每局人民币10元至50元不等。当天14时30左右，他们被公安机关现场抓获，赌具四方木桌1张、扑克牌1副以及他身上的赌资人民币240元被查获。谷某乙分别从公安机关提供的多人相片中辨认出谷某甲、陈某。
证人朱某的证言及辨认笔录，证明：2016年3月上旬，她两次到谷某甲提供的位于普宁市某村新楼片一楼房二楼的场地赌“卡张”。赌具为扑克牌，参赌的有七八个安徽省蒙城县老乡，谷某甲在场抽头渔利。同月22日13时左右，她到流沙某村一楼房6楼客厅赌“卡张”。谷某甲、陈某提供赌博的场地和赌具扑克牌，并在场抽头渔利。参赌的有谷某乙、曹某、侯某、牛某、唐某、谷某丙、张某等老乡。赌注为每人每局人民币10元至50元不等。当天14时30左右，他们被公安机关现场抓获，赌具四方木桌1张、扑克牌1副以及她身上的赌资人民币840元被查获。朱某分别从公安机关提供的多人相片中辨认出谷某甲、陈某。
证人曹某的证言及辨认笔录，证明：2016年3月上旬的一天12时左右，他到谷某甲提供的位于普宁市某村新楼片一楼房二楼的场地赌“卡张”，赌具为扑克牌，参赌的有七八个安徽省蒙城县老乡，谷某甲在场抽头渔利。同月21日20时30分左右，他到普宁市某酒店602房赌“卡张”。参赌的有七八个老乡，谷某甲、陈某在场抽头渔利。22日13时左右，他到流沙东街道水果市场新坛村一楼房6楼客厅赌“卡张”。谷某甲、陈某提供赌博的场地和赌具扑克牌，并在场抽头渔利。参赌的有朱某、谷某乙、侯某、牛某、唐某、谷某丙、张某等老乡。赌注为每人每局人民币10元至50元不等。当天14时30左右，他们被公安机关现场抓获，赌具四方木桌1张、扑克牌1副以及他身上的赌资人民币710元被查获。曹某分别从公安机关提供的多人相片中辨认出谷某甲、陈某。
证人唐某、牛某、张某、谷某丙、侯某的证言及辨认笔录，分别证明：2016年3月22日中午，他们先后到普宁市某村一楼房6楼客厅赌博。赌博是以扑克牌为赌具，以“卡张”（又名“九点”）为赌博方式，下注为每人每局人民币10元至50元不等。谷某甲、陈某提供赌博的场地和赌具扑克牌，并在场抽头渔利。参赌的人员均为安徽省蒙城县老乡。当天14时30分左右，他们被公安机关现场抓获，赌具四方木桌1张、扑克牌1副以及他们各自身上的赌资人民币100元、530元、650元、870元、20元被查获。唐某、牛某、张某、谷某丙、侯某分别从公安机关提供的多人相片中辨认出谷某甲、陈某。
被告人谷某甲的供述及辨认笔录，证明：2015年4月份至11月份期间，他在租住的位于普宁市某村新楼片一楼房二楼出租屋内放置了1台自动麻将桌供人赌博，从中抽头渔利。赌博的时间为每天13时多至17时多，每次赌博有六七人次，赌注每局人民币30元至50元不等。期间，到场赌博约有200人次，他抽头渔利共约人民币3000元。2016年3月9日至同月18日期间，他在上述出租屋的客厅提供了扑克牌供人赌“卡张”，从中抽头渔利。赌博的时间为每天13时多至17时多，每次赌博多则七八人，少则四人，赌注为每人每局人民币10元至50元不等。期间，参赌人数总共约60人次，其中朱某、曹某、谷某乙曾到场赌博，他共抽头渔利约人民币5000元。同月19日20时多，他让陈某去普宁市某酒店登记客房赌“卡张”，并与陈某约定各分一半的抽头渔利。到酒店502号房间后，陈某有事先走。后4名老乡在房间用扑克牌赌“卡张”，他从中抽头渔利。当天，他共抽头渔利人民币400元。次日，他分钱给陈某时，陈某只拿了房租和餐费。当日13时多，他们又到该客房赌“卡张”，他和陈某从中抽头渔利，共抽头渔利人民币570元。21日16时左右，4名老乡在陈某租住的位于流沙东街道水果市场一居民楼六楼出租屋的客厅赌“卡张”，他和陈某从中抽头渔利共人民币280元。当晚21时左右，陈某在上述酒店登记了602号房，4名老乡在该客房赌“卡张”，他和陈某从中共抽头渔利人民币500元。22日10时许，七八名老乡在陈某租住的上述出租屋内以赌“卡张”，他和陈某从中抽头渔利。当天14时许，公安机关到场查处，现场抓获他和陈某及其他参赌人员，他身上之前的抽头渔利人民币1750元也被查获。谷某甲从公安机关提供的多人相片中辨认出陈某。
被告人陈某的供述及辨认笔录，证明：2016年3月19日20时许，谷某甲让他去普宁市某酒店登记客房赌“卡张”，并和他约定各分一半的抽头渔利。他以“陈贾”为名登记了502号房后先行离开。次日，谷某甲拿抽头渔利给他时，他只拿了房租和餐费。当日13时多，他和谷某甲及另外4个老乡又到该客房赌“卡张”，他们用扑克牌作赌具，4个老乡的赌注为每人每局人民币10元至50元不等，他和谷某甲从中抽头渔利。截至当天16时左右，他和谷某甲共抽头渔利人民币570元。21日16时左右，他和谷某甲与另外4名老乡在其租住的位于普宁市流沙东街道水果市场一居民楼六楼出租屋的客厅赌“卡张”。截至当天18时左右，他和谷某甲共抽头渔利人民币280元。当晚20时多，他在上述酒店以“陈贾”为名又登记了602号房，4名老乡用扑克牌赌“卡张”至凌晨，他和谷某甲从中抽头渔利共人民币400元。22日11时左右，8名老乡在他租住的上述出租屋内赌“卡张”，他和谷某甲从中抽头渔利。当天14时许，公安机关到场查处，现场抓获他和谷某甲及其他参赌人员，他抽头渔利的人民币290元也被查获。陈某从公安机关提供的多人相片中辨认出谷某甲。
破案经过，证明：2016年3月22日14时30分许，普宁市公安局城东派出所接群众举报在普宁市流沙东街道水果市场新坛村一楼房6楼有人聚众赌博。派出所遂出警处置，现场抓获在场抽头渔利的谷某甲、陈某以及参赌人员朱某、曹某、侯某、牛某、唐某、谷某乙、张某、谷某丙。
户籍证明，证明：谷某甲、陈某的户籍登记情况。
关于被告人谷某甲的辩护人提出大部分辨认笔录形成的时间过短，有违常理的问题。经查，被抓获参与赌博的人员均系安徽省蒙城县的老乡，彼此认识，能在短的时间内相互辨认出对方并不悖常理，故辩护人的上述辩护意见，理由不成立，不予采纳。
关于被告人谷某甲的辩护人提出证人谷某乙与朱某证实公诉机关指控第四宗犯罪事实所作的证言高度一致，可信度不高的问题。经查，谷某乙证实其于2016年3月20日13时左右在“普宁市某酒店”502号房间参与赌博，但朱某并没有就该次赌博作证言，故辩护人的上述辩护意见，与事实不符，不予采信。
关于被告人谷某甲的辩护人提出公诉机关的指控事实不清、证据不足，其中第一、二、三、五宗仅有被告人供述，依法应不能认定的问题。因公诉机关指控谷某甲第一宗的犯罪事实全案仅有谷某甲的供述，没有其他证据相印证，故对该宗指控，本院不予采信。公诉机关指控的其他犯罪事实，有证人谷某乙、朱某、曹某、唐某、牛某、张某、谷某丙、侯某的证言，宾客结算单，作案地点、赌具、赌资的相片，提取笔录，扣押清单以及两被告人在侦查阶段的多次稳定供述等证据证实，证据间能形成完整证据链条，足以认定。
本院认为，被告人谷某甲、陈某以非法牟利为目的，提供场所，设定赌博方式，开设赌场供人赌博，其行为妨碍社会管理秩序，均已构成开设赌场罪。依法应予惩处。公诉机关指控谷某甲、陈某犯开设赌场罪罪名成立。谷某甲及其辩护人提出谷某甲的行为应定性为赌博罪的意见，理由不成立，不予采纳。谷某甲、陈某在开设赌场的共同犯罪中，共同预谋、实施，作用相当，均起主要作用，系主犯，对两被告人应按各自参与的全部犯罪处罚。谷某甲、陈某归案后能如实供述其罪行，依法从轻处罚。鉴于谷某甲、陈某能当庭认罪，对两被告人可酌情从轻处罚。谷某甲、陈某有悔罪表现，均依法可宣告缓刑。谷某甲的辩护人提出对谷某甲适用缓刑建议，予以采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人谷某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡艺强
人民陪审员 赖广翔
人民陪审员 张锐洪
二〇一六年八月二十四日
书 记 员 许玉旋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
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