广东省清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）清中法民一终字第493号
上诉人（原审原告、反诉被告）：彭某，男，汉族，连州市人，住连州市连州。
委托代理人：盘良好。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：贺某，女，汉族，连州市人，住连州市连州。
委托代理人：罗海华，男，××年××月××日出生，住址同上。
上诉人彭某因与被上诉人贺某遗嘱继承纠纷一案，不服连州市人民法院（2015）清连法民一初字第136号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：彭某与贺某的母亲何观凤于××××年××月××日在连州市连州镇人民政府办理结婚登记手续，两人均是再婚，再婚后无生育子女，各自婚前均生育了子女，何观凤婚前子女有贺某、贺革辉、贺艳梅，均没有与何观凤和彭某共同生活。
位于连州市连州镇番禺路连中北街维新巷27号（现28号）的房屋，1993年由彭某以40000元向邝碧党购买，1995年7月6日，办理了何观凤和彭某共有的《房屋共有权保持证》（粤房共证字第0791007号《房屋共有权保持证》），现时价值，经原审法院委托清远市公信房地产评估有限公司评估为236692元，用去评估费1180元。该房屋现由彭某居住使用。
1994年11月9日，何观凤与彭某自愿签订了《夫妻协议（合同）》一份，其主要内容有：1、双方结婚后一切家庭财产（包括婚前婚后购买的房屋，家用电器、家具等）两人共同所有；2、双方的共有财产继承人：何观凤的共有中的一半（50%）指定给其晚女贺某承接，产权永远属于她所有。彭某的共有财产中的一半（50%），由他本人后再作指定继承人。3、双方共有财产分值是：一楼为一半，厕所共同使用，但产权属于一楼所有；二楼为一半；天面一层产权，属于共同所有，共同使用。日后如何处理，均由双方的继承人共同协商求得合理去解决。该《夫妻协议（合同）》，经连州市公证处于1994年11月9日作出了（94）连证民字第55号《公证书》予以公证。
何观凤于2014年12月27日至2015年1月4日在连州市人民医院住院治疗用去医药费3849.02元，护理费1800元。××故，办理丧事用去餐费4100元、火化费12818元、墓地和墓碑费17692元，合计40259.02元，此款项均由贺某支付。
2015年1月19日，彭某和贺某、贺革辉、贺艳梅，就何观凤的两笔银行存款本金30427.99元及其利息，进行了公证，连州市公证处作出（2015）粤清连州第000021号《公证书》，证明何观凤的遗产应由其配偶彭某、小女何艳春二人共同继承。之后，贺某取出两笔银行存款本息合计共30500元。
彭某于2015年3月17日起诉，请求贺某返还多占彭某的22821元及存款期间衍生利息。贺某提出反诉，要求房屋归一方所有，取得房屋一方一次性补偿一半房屋价格给对方。案经原审法院庭审主持调解，彭某、贺某均坚持其诉辩意见而无法达成一致协议。
原审法院认为：以上经原审法院审理查明的事实，为到庭当事人确认的事实，可以作为定案的事实依据。本案的争议焦点为：一是贺某领取何观凤名下的两笔银行存款本息合计共30500元，如何处理？二是位于连州市连州镇番禺路连中北街维新巷27号（现28号）的房屋，如何处理？
关于争议焦点一，彭某与贺某的母亲何观凤于××××年××月××日自愿登记结婚，系合法的夫妻关系。法律规定，夫妻间有相互扶养义务，子女对父母有赡养扶助的义务。贺某领取何观凤名下的两笔银行存款本息合计共30500元，系何观凤生前的个人积蓄，××危治疗，××故办理丧事时，作为丈夫的彭某应主动拿出来使用，如有不足的话，还应尽做丈夫的责任支付相应费用，而彭某却无尽此义务，导致此存款应使用的时候无使用。贺某作为何观凤的子女，亦有赡养扶助的义务，在此情形下，主动垫付何观凤的医疗、丧葬费用合计40259.02元，可见，贺某领取的两�银行存款本息不足以抵偿其垫付何观凤的医疗和丧葬费用。换言之，彭某应分得两笔存款的一半仍不足以抵偿其应承担何观凤医疗和丧葬费用的一半。彭某诉请要求判决贺某支付何观凤两笔银行存款22821元及存款期间衍生利息，不合符情理，于法无据，原审法院不予支持。贺某要求从取出的何观凤名下的两笔银行存款本息合计共30500元中，先行扣减其垫付何观凤的医疗和丧葬费用，合符情理、于法有据，原审法院应予以采纳。
关于争议焦点二，位于连州市连州镇番禺路连中北街维新巷27号（现28号）的房屋，有何观凤和彭某于1995年7月6日依法办理的《房屋共有权保持证》为证明系夫妻共同财产；对于该夫妻共同财产的处理，有何观凤和彭某双方于1994年11月9日自愿签订的《夫妻协议（合同）》一份，该《夫妻协议（合同）》并经连州市公证处依法作出公证。法律规定，夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。可见，该《夫妻协议（合同）》符合合法自愿原则，对双方均有约束力，双方均应自觉全面执行，受法律保护。××故后，何观凤指定的继承人贺某提出反诉要求按该《夫妻协议（合同）》约定处理，证据充分、于法有据，原审法院应予以支持。鉴于该房屋现由彭某居住使用，而年老的彭某又无其他房屋居住，应将房屋判决归彭某所有，由彭某一次性补偿按评估价值236692元的一半，即118346元给贺某。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国继承法》第五条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民�院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出如下判决：一、驳回彭某的全部诉讼请求；二、位于连州市连州镇番禺路连中北街维新巷27号（现28号）（粤房共证字第0791＊＊＊号《房屋共有权保持证》）房屋一栋，归彭某所有；由彭某于判决发生法律效力之日起十五日内付清房屋分割款人民币118346元给贺某。案件受理费371元，反诉费2425元，评估鉴定费1180元，共3976元，由彭某负担2000元，贺某负担1976元。
宣判后，彭某不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决，判令被上诉人贺某返还多占的22821元及存款期间衍生利息的遗产；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人贺某承担。主要事实与理由：一、原审判决认定贺某垫付的费用错误。1、医疗费，多计2528.42元，该款已由医保统筹报销，不应再计算在内。2、火化费为3520元，并非一审查明的12828元。3、墓地和墓碑费共13555元，不是17693元。二、何观凤生前是连山县电信公司的退休职工，每月有退休工资，××故后，社保局按规定补偿何观凤的丧葬费、抚恤金3万多元，该款已汇入何观凤的退休金银行存折上，并由被上诉人全部领取。三、涉案房屋不是夫妻婚后的共同财产。上诉人与何观凤签订协议约定上诉人将房屋的一部分赠予给何观凤，并不包括土地使用权。多年来，涉案房屋的土地至今未办理过户登记手续，该土地使用权仍属上诉人个人所有。原审认定该房屋包括土地使用权属于夫妻共同财产，明显是查明事实不清，应予纠正。
被上诉人贺某答辩称：原审判决程序合法，认定事实清楚，证据充分，合法合理，请求二审法院予以维持。
本院经审理查明，原审法院查明的事实中除了贺某垫付的医疗费、丧葬费以外的基本属实，本院予以确认。
另查明，贺某垫付医药费1320.6元（3849.02元-医保报销2528.42元）、护理费1800元；办理何观凤丧事用去餐费4100元、火化费4400元（665＋2855＋880）、墓地和墓碑费13555元（5137＋8418），合计25175.6元。
本院认为，本案系遗嘱继承纠纷。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。根据二审期间双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：1、被上诉人贺某是否向上诉人彭某返还22821元及利息；2、涉案房产及土地使用权的一半是否属于被继承的遗产。
关于被上诉人贺某是否向上诉人彭某返还22821元及利息的问题。根据被上诉人一审提供的单据，其垫付的医疗费及丧葬费用合计25175.6元，原审判决对此认定事实错误，本院依法予以纠正。被上诉人从被继承人何观凤的银行存折取出存款30427.99元，该款应先扣减被上诉人垫付的费用后再作分割，上诉人与被上诉人各应分得2626.20元［（30427.99元-25175.6元）÷2］，即被上诉人应向上诉人返还2626.20元。由于上诉人与被上诉人均占有部分待分割遗产，双方均已实际分享遗产的孳息，故对于利息方面，不再计算。至于上诉人主张何观凤生前的退休单位已发放丧葬费及抚恤金，应用于扣减被上诉人垫付的费用一节，上诉人一审没有提出此节请求，二审期间其此节请求属于新的诉讼请求，并且上诉人也没有提交证据对此予以证实，故本院在本案中不予一并审查，上诉人可待收集相关证�后另行主张权利。
关于涉案房产及土地是否属于被继承的遗产问题。依据《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十二条“房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押”之规定，房屋占用范围内的土地使用权随着房屋所有权的转移而转移。本案中，上诉人与何观凤签订《夫妻协议》，将涉案房产赠予给何观凤，房屋占用范围内的土地使用权依法同时赠予给何观凤。因此，按照《夫妻协议》及上述法律规定，涉案房产的一半及其占用的土地使用权的一并作为何观凤的遗产由被上诉人贺某继承。上诉人此节上诉理由缺乏法律依据，本院不予采纳。
综上所述，上诉人彭某的上诉理由部分成立，本院对其理由成立部分予以采纳。原审判决认定事实部分错误，实体处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持连州市人民法院（2015）清连法民一初字第136号民事判决第二项。
二、撤销连州市人民法院（2015）清连法民一初字第136号民事判决第一项。
三、贺某应于本判决发生法律效力之日起十五日内向彭某返还2626.20元。
上述第一项、第三项对比后，彭某应于本判决发生法律效力之日起十五日内向贺某支付115719.8元。
四、驳回彭某的其他诉讼请求。
一审案件诉讼费的负担，按一审判决执行。二审案件受理费371元，由彭某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 房志伟
审 判 员 赖广鑫
代理审判员 谭 平
二〇一六年一月十一日
书 记 员 刘如香
附：相关法律及司法解释条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。