上海市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）沪二中刑终字第1313号
原公诉机关上海市宝山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）章桂林。
辩护人吴佳豪、王孝，上海国创律师事务所律师。
原审被告人杨罗明。
原审被告人田某某。
原审被告人唐某某。
原审被告人王月光。
原审被告人樊某某。
原审被告人姚某某。
上海市宝山区人民法院审理上海市宝山区人民检察院指控原审被告人杨罗明、田某某、唐某某、章桂林、王月光犯职务侵占罪，原审被告人樊某某、姚某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2014年10月16日作出（2014）宝刑初字第1647号刑事判决。原审被告人章桂林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第二分院指派检察员沈某出庭履行职务。上诉人章桂林及其辩护人吴佳豪到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市宝山区人民法院依据证人王某某的证言，煤炭买卖合同、运输合同、企业法人营业执照、劳动合同、过磅清单、物料计斤委托单、物流检斤单汽车衡称重单、相关证明，宝山区价格认证中心出具的《物品财产价格鉴定结论书》以及原审被告人杨罗明、田某某、唐某某、章桂林、王月光、樊某某、姚某某的供述等证据判决认定：
杨罗明、田某某、唐某某及唐建山（另案处理）均系上海交运沪北物流发展有限公司货车驾驶员，负责运输煤炭至宝钢某某，王月光系上海交运沪北物流发展有限公司铲车驾驶员，负责对公司货车驾驶员运输至宝钢某某的煤炭进行整理堆放，章桂林系宝钢某某过磅员，负责对运输货物至宝钢某某的货车进行过磅、出具过磅单。杨罗明、田某某、唐某某、王月光、章桂林等人分别利用职务便利，相互结伙或者结伙他人，侵占杨罗明、田某某、唐某某等人运输的煤炭，分别如下：
1、2013年7月10日，杨罗明、田某某、章桂林经预谋，由杨罗明在运输过程中将其承运的14.66吨煤炭（价值人民币16，419元，以下币种均为人民币）低价变卖给樊某某，樊某某在明知是犯罪所得的情况下仍予以收购。后章桂林利用虚假的过磅单以掩盖之前的侵占行为。
2、2013年8月3日，杨罗明伙同唐建山、ＸＸ（另案处理）经预谋，由杨罗明在运输煤炭过程中将其承运的17.62吨煤炭（价值17，972元）低价变卖给樊某某，樊某某在明知是犯罪所得的情况下仍予以收购。
3、2013年8月11日，杨罗明伙同ＸＸ、唐建山经预谋，由唐建山在运输过程中将其承运的13.88吨煤炭（价值14，158元）低价变卖给他人。
4、2013年8月15日，杨罗明、章桂林伙同ＸＸ、唐建山经预谋，由杨罗明在运输过程中将其承运的20.66吨煤炭（价值21，073元）低价变卖给樊某某，樊某某在明知是犯罪所得的情况下仍予以收购。后章桂林出具虚假的过磅单以掩盖之前的侵占行为。
5、2013年9月24日，杨罗明伙同ＸＸ、唐建山经预谋，由杨罗明在运输过程中将其承运的20.52吨煤炭（价值20，930元）低价变卖给樊某某，樊某某在明知是犯罪所得的情况下仍予以收购。
6、2013年11月23日，杨罗明、章桂林伙同ＸＸ、唐建山经预谋，由杨罗明在运输过程中将其承运的24.96吨煤炭（价值26，208元）低价变卖给他人。后章桂林出具虚假的过磅单以掩盖之前的侵占行为。
7、2013年12月17日，杨罗明、章桂林伙同ＸＸ、唐建山经预谋，由杨罗明在运输过程中将其承运的24.22吨煤炭（价值25，431元）低价变卖给他人。后章桂林出具虚假的过磅单以掩盖之前的侵占行为。
8、2014年1月6日，杨罗明、王月光经预谋，由杨罗明在运输过程中将其承运的24.1吨煤炭（价值21，738元）低价变卖给他人。后王月光将煤炭堆场上的煤装入杨罗明驾驶的空车上再去过磅以掩盖之前的侵占行为。
9、2014年1月15日，杨罗明、王月光经预谋，由杨罗明在运输过程中将其承运的25.36吨煤炭（价值22，875元）低价变卖给樊某某，樊某某在明知是犯罪所得的情况下仍予以收购。后王月光、杨罗明采用上述方法掩盖之前的侵占行为。
10、2014年2月4日，杨罗明、王月光经预谋，由杨罗明在运输过程中将其承运的21.62吨煤炭（价值19，501元）低价变卖给樊某某，樊某某在明知是犯罪所得的情况下仍予以收购。后王月光、杨罗明采用上述方法掩盖之前的侵占行为。
11、2013年6月12日，田某某、王月光经预谋，由田某某在运输过程中将其承运的15.14吨煤炭（价值16，957元）低价变卖给他人。后王月光将煤炭堆场上的煤装入田某某驾驶的空车上再去过磅以掩盖之前的侵占行为。
12、2013年6月28日，田某某伙同ＸＸ、唐建山经预谋，由唐建山将其承运的14.42吨煤炭（价值16，150元）低价变卖给他人。
13、2014年2月9日，田某某、王月光经预谋，由田某某在运输过程中将其承运的27吨煤炭（价值24，354元）低价变卖给姚某某，姚某某在明知是犯罪所得的情况下仍予以收购。后王月光、田某某采用上述方法掩盖之前的侵占行为。
14、2013年7月26日，唐某某、王月光经预谋，由唐某某在运输过程中将其承运的13.32吨煤炭（价值14，918元）低价变卖给他人。后王月光将煤炭堆场上的煤装入唐某某驾驶的空车上再去过磅以掩盖之前的侵占行为。
2014年2月11日、2月12日、2月14日，杨罗明、唐某某、章桂林、王月光、姚某某分别被公安机关抓获，上述被告人到案后均如实供述犯罪事实。2014年2月13日、2月17日，田某某、樊某某主动至公安机关投案，其中田某某到案后如实供述犯罪事实，并于次日带领公安机关抓获同案犯姚某某；樊某某到案后如实供述犯罪事实，在审查起诉阶段否认主要犯罪事实，在庭审过程中又如实供述全部犯罪事实。
案发后，田某某、唐某某、樊某某、王月光、姚某某分别退还被害单位赃款70，000元、15，000元、50，000元、100，000元、20，000元，并取得被害单位的谅解。本案审理过程中，章桂林的家属退赔被害单位经济损失23，684元。
上海市宝山区人民法院认为，杨罗明、田某某、唐某某、章桂林、王月光身为公司工作人员，相互结伙或者结伙他人，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，其行为均已构成职务侵占罪，其中，杨罗明、王月光职务侵占数额巨大，章桂林、田某某、唐某某职务侵占数额较大；樊某某、姚某某明知是犯罪所得的赃物仍予以收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。杨罗明、唐某某、章桂林、王月光、姚某某到案后能如实供述犯罪事实，可以依法从轻处罚。田某某、樊某某具有自首情节，可以依法从轻处罚。田某某具有立功情节，可以依法从轻处罚。田某某、唐某某、章桂林、王月光、樊某某、姚某某能积极赔偿被害单位损失，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，以职务侵占罪分别判处杨罗明有期徒刑六年；判处王月光有期徒刑五年；判处章桂林有期徒刑三年；判处田某某有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月；判处唐某某有期徒刑六个月，缓刑一年；以掩饰、隐瞒犯罪所得罪分别判处樊某某有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；判处姚某某有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；扣押在案的赃款依法发还被害单位。
章桂林上诉提出，其到案后能主动交代犯罪事实，且积极退赔，据此认为原判对其量刑过重。辩护人还提出，章桂林在共同犯罪中所起作用较小，且具有自首情节，请求二审对其从轻处罚并适用缓刑。
上海市人民检察院第二分院认为，原审法院认定杨罗明、田某某、唐某某、章桂林、王月光犯职务侵占罪，樊某某、姚某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑并无不当。经查，章桂林出具虚假的过磅单掩饰同案犯职务侵占犯罪事实，对于共同职务侵占行为的完成起到重要和关键作用，同时章桂林未主动投案，到案后第一次接受讯问时亦未能如实供述全部犯罪事实，依法不构成自首。建议本院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，上海市宝山区人民法院（2014）宝刑初字第1647号刑事判决认定事实的证据，均经一审当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实。本院审理查明的事实和认定依据，与原判相同。
本院认为，上诉人章桂林、原审被告人杨罗明、田某某、唐某某、王月光身为公司工作人员，相互结伙或者结伙他人，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，其行为均已构成职务侵占罪，其中，杨罗明、王月光职务侵占数额巨大，章桂林、田某某、唐某某职务侵占数额较大；原审被告人樊某某、姚某某明知是犯罪所得的赃物仍予以收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法均应予以惩处。关于章桂林在共同犯罪中的地位和作用，经查，章桂林明知同案犯侵占所运输煤炭的犯罪事实，仍利用其系过磅员的职务便利，出具虚假的过磅单进行掩饰，对于职务侵占行为的完成起到重要作用，章桂林的辩护人提出章在本案共同犯罪中所起作用较小的辩护理由不予采纳。关于章桂林是否具有自首情节，经查，公安机关掌握章桂林职务侵占犯罪事实后，将章抓获，依法不能认定为自首，章桂林的辩护人提出章具有自首情节的辩护理由不予采纳。原审法院根据各原审被告人的犯罪事实、性质、情节等，所作判决并无不当，且审判程序合法。章桂林及其辩护人以原判量刑过重为由，请求本院进一步从轻处罚，其中辩护人还请求适用缓刑，本院不予准许。上海市人民检察院第二分院建议本院驳回上诉，维持原判的意见正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈姣莹
代理审判员 李杰文
代理审判员 王 潮
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 李 华
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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