辽宁省锦州市古塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）古民一初字第00026号
原告商某某，男，20＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，学生，住锦州市古塔区，身份证号码21072720＊＊********。
法定代理人商某乙，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，个体业者，住址同原告商某某，身份证号码21072719＊＊********。
委托代理人胡伟华，锦州市保安法律服务所法律工作者。
被告杨某某，男，20＊＊年＊＊月＊＊日出生，回族，学生，住锦州市古塔区，身份证号码21078120＊＊********。
法定代理人（被告）马某某，系被告母亲，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，回族，无职业，住址同被告，身份证号码21072419＊＊＊＊********。
被告杨某某、马某某委托代理人康某某，锦州市司法局金城法律服务所法律工作者。
法定代理人（被告）杨某乙，系被告父亲，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，回族，工人，住址同被告，身份证号码21072419＊＊＊********。
被告锦州市某中学，住所地锦州市古塔区。
法定代表人刘某某，系该学校校长。
委托代理人王某某，系该校副校长。
委托代理人葛某某，系该校德育处副主任。
原告商某某与被告杨某某、被告杨某乙、被告马某某、被告锦州市某中学（以下简称某中学）健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告商某某法定代理人商某乙及其委托代理人胡伟华，被告杨某某法定代理人（被告）马某某及被告杨某某、被告马某某共同委托代理人康某某、被告锦州市某中学委托代理人王某某、葛某某到庭参加诉讼，被告法定代理人（被告）杨某乙经本院依法送达开庭传票无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告商某某诉称，我与被告杨某某都是锦州市某中学八年十班的学生。2013年9月24日在学校第三节课课间，我二人在学校操场上嬉闹、摔跤、玩耍时，造成我右腓骨骨折，经锦州解放军205医院住院治疗20天后回家恢复治疗中。被告杨某某系未成年人，他的法定监护人应对我的人身损害承担赔偿责任。某中学做为教育机构，亦应承担责任。故请求判令各被告支付我人身损害所造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食费、交通费等各种损失45665.80元并承担本案诉讼费。
被告杨某某、马某某辩称，1、事实证明，被告杨某某只是与原告一起做游戏，并无过错。2013年9月24日，原告将被告杨某某摔倒在地之时，杨某某已经与原告之间脱离了肢体上的接触，当时原告用力过猛转身站立时崴伤右脚。被告杨某某并无过错，原告应自己承担其伤害后果。原告的损害是自己在玩闹的过程中造成的，应自己承担责任，与被告杨某某无关。2、原告在校期间主动找到被告杨某某，并纠缠其与自己摔跤，是该案侵权责任的起因。3、被告锦州市某中学应承担原告在校期间发生的人身损害部分责任。某中学作为教育机构，不论课间、课上都应当对学生进行安全教育、管理和保护，针对学生年龄、认知能力和法律行为能力的不同，采取相应的预防措施。某中学因疏于对该原告的行为管理，未能及时预防伤害后果的发生，依法应当承担部分赔偿责任。综上，原告无任何证据证明被告杨某某将原告弄伤，原告系未成年对自己在校期间的危险未能预见，并且学校未尽看护、教育、管理和预防之责。原告的人身损害后果应由原告和被告某中学承担责任。
被告杨某乙未做答辩。
被告某中学辩称，原告起诉我学校不成立。从监护制度可以看出我校与原告的关系不符合监护的条件，监护责任没有转移，本案中学校与原告不是监护关系。学校应付教育和管理的责任，从管理责任上看原告与被告杨某某是打闹受伤，不是学校组织的活动，应由两个学生承担责任。学校曾积极组织解决已经尽到职责，不存在管理过错。原告本身有保险，受伤后没有联系保险，反而让学校赔偿，这个不合理。学校不应承担责任，不应赔偿。
经审理查明，原告商某某与被告杨某某均系被告锦州市某中学八年十班的学生。2013年9月24日上午第三节课课间，原告找被告摔跤，在摔跤过程中，原告商某某把被告杨某某摔倒，自己腿部受伤。原告受伤后，被告某中学通知原告家长，将原告送至中国人民解放军第二0五医院经急诊检查后住院治疗，诊断为右胫腓骨中下段骨折，手术治疗，住院20天，于2013年10月14日出院。出院医嘱：1、卧床休息，伤肢抬高，利于静脉回流；2、保持石膏外固定至骨折愈合；3、严禁私自拆除石膏；4、定期复查，复查X光片，了解骨折愈合及对位情况；5、门诊随访。住院期间一级护理1天，二级护理19天。治疗期间花费门诊医疗费312.8元，住院医疗费21122.30元。2013年10月14日，医院出具诊断证明书，意见为：1、卧床休息2个月，期间严禁自行拆除石膏外固定及下地活动；2、定期复查X光片，了解骨折愈合情况；3、门诊随诊；4、骨折愈合后一年来院取内固定（大约费用：6000元左右）。2013年10月24日，医院出具诊断证明书，意见为：1、继续保持石膏外固定之骨折愈合；2、定期复查X光片了解骨折愈合情况；3、门诊随诊。另查，2013年10月14日，在原告治疗期间，被告杨某某家长杨某乙为其垫付医疗费4000元。另原告主张交通费200元，伙食补助费300元。诉讼过程中，被告杨某某、马某某及被告某中学对诊断书载明的取内固定的费用数额认可，对原告主张的伙食补助费及交通费表示认可。
本院所确认的上述事实，有原告提供的住院病历、急诊病历、住院费用清单、住院医疗费收据、门诊医疗费收据，被告杨某某提供的收条及双方当事人陈述笔录等证明材料在案为凭，这些证明材料已经开庭对质和本院的审查，可以采信。
本院认为，原告与被告杨某某虽系限制行为能力人，但二人均满某周岁，具有一定的理解和认知能力，此二人在课间摔跤游戏，过程中原告受伤，对于损害的后果，双方均有责任。被告某中学作为教育管理机构，对未成年学生负有教育、管理、保护的义务，未能发现原告与被告杨某某课间进行危险活动并及时制止，亦应承担责任。三方各自承担的责任比例考虑原告与被告杨某某均满12周岁，对自己行为的后果应有一定的预见能力，以原告自行承担35%、被告杨某某承担35%，某中学承担30%为宜。另因被告杨某某系限制民事行为能力人，其应从本人财产中支付赔偿费用，不足部分，由其监护人赔偿。对于杨某某已经支付的4000元费用，应在其赔偿数额中扣除。原告的合理损失包括：医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等。关于原告主张的医疗费以票据记载为准，关于被告某中学提出的原告已参加保险一节，依据《中华人民共和国保险法》第四十六条“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”之规定，第三者责任方不能以被保险人已经投保为由免除或减轻其责任，保险金的给付与否，不影响本案的赔偿。关于原告主张的住院伙食补助费，原告主张不违反法律规定，予以支持。关于原告主张的护理费，住院期间结合护理级别和护理天数，一级护理给付一人，二级护理给付二人。原告主张出院后的护理费，考虑原告出院时需要卧床，结合出院后需卧床休息2个月的诊断，出院后应给付一人的护理费。关于护理费计算标准，参照本地区上一年度居民服务业平均工资标准予以计算。关于原告主张的监护人误工费，因已保护其因护理减少的误工收入，故此主张无法律依据，不予支持。关于原告请求的取内固定的费用和交通费，因到庭当事人对数额无争议，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条、第三十八条、《中华人民共和国保险法》第四十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告杨某某于本判决生效后10日内赔偿原告商某某各项经济损失共计人民币8342.07元，在被告杨某某本人财产不足支付上述费用时，不足部分由其监护人即本案被告杨某乙、马某某赔偿（详见赔偿明细）。
二、被告锦州市某中学于本判决生效后10日内赔偿原告商某某各项经济损失共计人民币10578.92元（详见赔偿明细）；
三、驳回原告商某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
案件受理费500元，由原告商某某负担175元；由被告杨某某负担175元，被告杨某某在其本人财产不足支付时，由被告马某某、杨某乙承担上述费用；由被告锦州市某中学负担150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。
审 判 长 岳 莉
人民陪审员 凤丹丹
人民陪审员 卞 涛
二〇一四年六月五日
书 记 员 刘 涛
赔偿明细
1、医疗费
138元＋100元＋74.8元＋21122.30元=21435.10元；
2、住院伙食补助费
15元／天×20天=300元
3、护理费
Ⅰ级护理：33021元／年÷365天×1天×2人=180.94元
Ⅱ级护理：33021元／年÷365天×19天×1人=1718.9元
出院后：33021元／年÷365天×60天×1人=5428.11元
4、交通费：200元
5、取内固定费用：6000元
上述费用共计35263.05元，
由被告杨某某按照其责任比例赔偿原告：35263.05元×35%=12342.07元，扣除其垫付的4000元，还应赔偿原告8342.07元；被告杨某某在其本人财产不足支付时，不足部分由被告马某某、杨某乙赔偿；
由被告某中学按照其责任比例赔偿原告：35263.05元×30%=10578.92元