福建省泉州市泉港区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）港刑初字第61号
公诉机关泉州市泉港区人民检察院。
被告人李某某，男，1985年11月30日出生，福建省泉州市鲤城区人，汉族，初中文化，维修工，家住泉州市丰泽区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年2月7日被抓获，次日被泉州市公安局泉港分局刑事拘留，同年3月7日变更为取保候审，2014年3月28日、4月8日分别被泉州市泉港区人民检察院及本院取保候审。2014年4月22日经本院决定逮捕，同日由泉州市公安局泉港分局执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。
被告人陈某某（绰号“一休”），男，1990年10月29日出生，福建省泉州市泉港区人，汉族，高中文化，务工，家住泉州市泉港区。因开设赌场，于2010年4月28日被泉州市公安局丰泽分局行政拘留五日。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月18日自动投案，2013年2月18日、2014年2月14日、4月8日分别被泉州市公安局泉港分局、泉州市泉港区人民检察院及本院取保候审。2014年4月22日经本院决定逮捕，同日由泉州市公安局泉港分局执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。
被告人林某甲，男，1982年8月29日出生，福建省泉州市泉港区人，汉族，小学文化，务工，家住泉州市泉港区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年2月7日自动投案，2013年2月8日、2014年2月7日、4月8日分别被泉州市公安局泉港分局、泉州市泉港区人民检察院及本院取保候审。现在家。
泉州市泉港区人民检察院以泉港检公刑诉（2014）45号起诉书指控被告人李某某犯诈骗罪、开设赌场罪，被告人陈某某犯诈骗罪，被告人林某甲犯开设赌场罪，于2014年4月2日向本院提起公诉。本院于同月8日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。泉州市泉港区人民检察院代理检察员蔡玉珍、被告人李某某、陈某某、林某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年1月10日至2月7日，被告人林某甲将其向被告人李某某购买的一台赌博机（系由八台单人机组成，可同时供八人一起赌博，也可单独一人赌博）放置在被告人林某甲位于本区峰尾镇奎璧村西宅33号家中供陈某某、林晓晖等人赌博，并由被告人李某某负责该赌博机的技术维护。期间，被告人李某某、陈某某经预谋，由被告人李某某将其号码为1359993****的手机卡与其卖给被告人林某甲的赌博机主板上号码为1305562****的手机卡进行绑定，并利用该绑定的手机卡接收外接在赌博机上的“短信猫”发出的开奖答案后转发给被告人陈某某，由被告人陈某某持开奖答案在被告人林某甲所经营的赌博机上实施赌博诈骗，被告人李某某、陈某某共骗取被告人林某甲人民币10400元。
另查明，赌博机系被告人李某某以人民币5000元左右的价格向他人所购买，再以人民币5500元的价格销售给被告人林某甲。2013年2月7日，被告人林某甲发现被告人李某某等人骗赌后，以维护赌博机为由将被告人李某某骗到泉港并要求被告人李某某赔偿经济损失，后被告人李某某让其朋友帮忙报警。同日，被告人林某甲到泉州市公安局峰尾边防派出所自动投案并同其家属一道将被告人李某某带至该所接受调查。同月18日，被告人陈某某到泉州市公安局峰尾边防派出所自动投案。案发后，被告人李某某退出赃款人民币11500元。公安机关依法扣押赌博机1台及被告人李某某的作案工具三星9220型手机1部、被告人陈某某的作案工具MOTOXT800型手机1部及作案工具“短信猫”1台。
上述事实，被告人李某某、陈某某、林某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人林某乙、林某丙、林某丁、林某戊、黄某某、许某某、林某己的证言、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、检查、提取笔录及公安机关提取的短信、微信聊天记录截图、现场草图及现场照片、辨认现场笔录及辨认现场照片、辨认笔录及照片、扣押清单及相关照片、公安机关出具的到案经过说明、常住人口登记信息查询单、户籍证明及相关工作说明、公安行政处罚决定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某某、陈某某以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人财物，价值计人民币10400元，数额较大，被告人李某某、陈某某的行为均已构成诈骗罪。被告人林某甲以非法营利为目的，利用固定场所设置赌博机供不特定人员进行赌博活动；被告人李某某明知被告人林某甲利用赌博机实施赌博活动，仍将赌博机销售给被告人林某甲并为其提供技术维护，被告人林某甲、李某某的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人林某甲在开设赌场共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人李某某在开设赌场共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人林某甲、陈某某能自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，均依法从轻处罚。被告人李某某能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人李某某案发后能主动退出违法所得，酌情从轻处罚。被告人陈某某曾因违法行为被行政处罚后再犯本案，酌情从重处罚。被告人李某某一人犯数罪，依法数罪并罚。根据本案的具体情况及被告人林某甲的悔罪表现，可依法对被告人林某甲适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月22日起至2015年2月20日止。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人陈某某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月22日起至2014年10月21日止。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、被告人林某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
四、追缴被告人李某某、陈某某违法所得人民币10400元及追缴被告人李某某违法所得人民币500元（款项从被告人李某某退出的扣押在泉州市公安局泉港分局的赃款人民币11500元中予以抵缴，由扣押单位上缴国库）。
五、扣押在泉州市公安局泉港分局的作案工具三星9220型手机1部、MOTOXT800型手机1部、“短信猫”1台及赌博机1台，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判员 陈碧梧
二〇一四年四月二十二日
书记员 何志勇
附：
判决所引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。