河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）安中刑一终字第243号
原公诉机关汤阴县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋拥军，男，1969年3月6日出生，汉族，河南省汤阴县人，住汤阴县。因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，于2014年12月29日被刑事拘留；因涉嫌犯非法吸收公众存款罪、伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪，于2015年2月5日被逮捕。现羁押于汤阴县看守所。
辩护人张凤山，河南精忠律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）蒋彪，男，1991年1月13日出生，汉族，河南省汤阴县人，住汤阴县。因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，于2014年12月29日被刑事拘留；因涉嫌犯非法吸收公众存款罪、伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪，于2015年2月5日被逮捕。现羁押于汤阴县看守所。
辩护人贾永平，河南精忠律师事务所律师。
汤阴县人民法院审理汤阴县人民检察院指控原审被告人蒋拥军、蒋彪犯非法吸收公众存款罪、诈骗罪一案，于2015年10月13日作出（2015）汤少刑初字第56号刑事判决。被告人蒋拥军、蒋彪不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、非法吸收公众存款罪
2010年至2012年10月份，被告人蒋拥军、蒋彪父子在经营汤阴县博大汽车销售服务有限责任公司（以下简称汤阴博大公司）、河南旺金商贸有限公司期间（以下简称河南旺金公司），违反国家金融法律有关规定，未经有关部门批准，以高额利息为诱饵，公司资金周转困难为名，面向社会不特定群众邓爱叶、毛洪生等29户30人非法吸收存款金额396.5万元，支付利息66.814万元，返还本金11万元，造成群众实际损失318.686万元。
上述事实，被告人蒋拥军、蒋彪的供述证实的情节与被害人邓某某、毛某某等30人的陈述，证人蒋某某、李某甲等人的证言证实的情节相一致，且有中国银行监督管理委员会安阳监管分局办公室关于查证从业资格的复函、河南旺金公司和汤阴博大公司的材料、会计鉴定意见书等证据在卷佐证。
二、诈骗罪
2012年3月份，被告人蒋拥军、蒋彪以伪造的向安阳市长城汽贸有限责任公司交纳了45万元保证金收据为抵押，分6次骗取被害人赵某某共计46万元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人蒋彪向赵某某借款46万元的欠条、45万元虚假保证金二联单。
2、被害人赵某某的陈述：我通过张改玲认识蒋彪。2010年3月蒋彪做生意借我3万元，张某某做保证人，月息1.5分，一年到期后本利结清。过了几天，蒋彪用房产证抵押又借我3万元，后蒋彪把房产证拿走，我不同意，蒋彪拿保证金条又借2万元。后来蒋彪要把保证金条拿走，我不同意，蒋彪把5万元的本利结清。之后蒋彪多次借钱，我说没抵押物或担保人不会借钱。2012年2月底，蒋彪说还用安阳长城汽贸的45万保证金做抵押借钱，我同意了。2012年3月1日，他拿了45万元的保证金条做抵押，我当天借18万元，当时李某乙在场。又分多次借给蒋彪共46万元。后我找蒋彪还钱，又到长城汽贸询问，才知道自己被骗。
3、证人李某乙的证言：2012年2月，我让赵某某找高利息的存钱。2012年3月1日，赵某某让我拿2万元去她家，我见赵某某家还有一对母子。我问赵某某怎么有把握借给他们那么多钱，赵某某说他们给了45万元的押金条，所以才放心借给。当晚，赵某某给我打了2万元的借条。
4、证人冯某某（系蒋拥军之妻）的证言：2011年我通过张某某认识赵某某，因蒋拥军做生意需资金，我和蒋彪去赵某某家借过钱。开始用卢福的房产证抵押，后来用押金条抵押。赵某某性儿小，没抵押不会借钱，借了几十万元。2012年下半年就借不到钱，我们外出躲债了。
5、证人杨某（系蒋彪之妻）的证言：45万元保证条不真实，2011年底到2012年春天期间，蒋彪让我写的二联单。
6、证人于某某（系原长城汽贸公司财务人员）的证言：2011年6月15日时，我没有在长城汽贸上班，保证金条不是我写的，章也不是公司的章。我经手时，蒋拥军交过30万的保证金，保证金条没有每年更换。2011年5月31日，长城汽贸将汤阴博大公司的30万保证条收回来了。
7、证人王某某（系长城汽贸公司的工作人员）的证言：45万元保证金条上的章不是公司的章，是假的。
8、被告人蒋拥军的供述：2010年上半年，我们通过张某某认识赵某某。为了公司经营，我们向赵某某借款，1.5分利息，周期1年，蒋彪拿的钱，借了3万元，一年后本利结清。到期后公司及厂子需用钱，我又让蒋彪向赵某某借钱，赵某某让抵押，我让蒋彪将朋友的房产证押给赵某某，借了5万元。后我们将房产证从赵某某处拿回。公司及厂子需要资金周转，又向赵某某借钱，赵某某要抵押物，我们就把长城汽贸30多万的保证金条给赵某某作抵押，后又要回来。后来为了生产经营，蒋彪去找赵某某借钱，赵某某要抵押物，我们也没有抵押物了，我就给蒋彪商量，因以前给过赵某某真保证金条，我们就比照真保证金条给她弄了一张假保证金条，金额大于原来的保证金数目。蒋彪找空白二联单填好，我找人刻“安阳长城汽贸有限公司”的公章给蒋彪。蒋彪就把伪造的45万元保证金条给赵某某。给过假保证金条后，我们又陆续从赵某某处借钱，总共借46万元。
9、被告人蒋彪的供述：我将真保证金条抽走后赵某某一直向我要抵押物，当时已没东西可抵押。蒋拥军说，给赵某某写一个保证金条，让我去写张条，章的事别管。我找了张空白二联单，照着之前长城汽贸出具真保证金条，在二联单上写了“汤阴县博大汽贸交来保证金肆拾伍万元整”付款人蒋彪。蒋拥军找人刻了长城汽贸的公章盖到我写的二联单上。为了让赵某某放心，我把假条子给了赵某某。
综合证据：
1、汤阴县公安局受案登记表、立案决定书。
2、汤阴县公安局出具的被告人蒋拥军、蒋彪无前科证明。
3、被告人蒋拥军、蒋彪户籍证明。
根据以上事实和证据，汤阴县人民法院认为，被告人蒋拥军、蒋彪违反国家金融管理法规，非法吸收公众存款票面金额396.5万元，给集资群众造成实际损失318.686万元，数额巨大，其行为均已构成非法吸收公众存款罪。蒋拥军、蒋彪以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人现金46万元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。蒋拥军、蒋彪共同故意犯罪，系共同犯罪，且均系主犯。案发后，蒋拥军、蒋彪能如实供述自己非法吸收公众存款罪的罪行，可从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第二、三款的规定，作出判决：一、被告人蒋拥军犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币十万元；二、被告人蒋彪犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币十万元；三、赃款赃物予以追缴，返还被害人。
上诉人蒋拥军及其辩护人辩称：上诉人借赵某某的46万元应计算在非法吸收公众存款中，不构成诈骗罪，因没有非法占有该款的目的，且借款全部用于支付利息和生产经营。
上诉人蒋彪及其辩护人辩称：1、上诉人吸收的公众存款用于公司经营，应属于单位犯罪。2、诈骗部分应认定为非法吸收公众存款罪，借赵某某的46万元是先借钱后补假保证金条，伪造保证金条是方法行为，借款目的是吸收存款，不构成诈骗罪。
经审理，二审查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人蒋彪及其辩护人称“上诉人吸收的公众存款用于公司经营，应属于单位犯罪”的意见，经查，上诉人违反国家金融管理法规，以个人名义非法吸收公众存款，集资款存入个人账户。本案的犯罪事实并非以单位名义实施，公司人格完全没有体现，系自然人犯罪，而非单位犯罪。故该上诉理由及辩护意见不能成立。
关于上诉人蒋拥军、蒋彪及其辩护人称“上诉人借赵某某的46万元应计算在非法吸收公众存款中，不构成诈骗罪”的意见，经查，二上诉人捏造其在长城汽贸公司存有保证金45万的事实，并制作假的保证金手续，骗取被害人的信任，使被害人欺骗上当而自愿交出钱财46万元，获取的钱财归二上诉人所有，其主观上具有非法占有的故意，客观上实施了虚构事实、骗取他人钱财的行为，符合诈骗罪的构成特征，应以诈骗罪论处。且以上事实有被害人赵某某的陈述，证人李秀珍、杨楠等人证言，上诉人蒋拥军的供述，欠条，虚假的保证金二联单等证据予以印证，足以认定。故二人的上诉理由和辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人蒋拥军、蒋彪违反国家金融管理法规，非法吸收公众存款票面金额396.5万元，给集资群众造成实际损失318.686万元，数额巨大，其行为均已构成非法吸收公众存款罪。上诉人蒋拥军、蒋彪以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人钱财46万元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蒋拥军、蒋彪的上诉理由及其辩护人的辩护意见，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张歆梅
审 判 员 高 源
代理审判员 杨如意
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 殷双利