安徽省肥西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0123刑初230号
公诉机关安徽省肥西县人民检察院。
被告人曲海波，男，1986年6月8日出生于黑龙江省富锦县，汉族，小学文化，个体经商，住黑龙江省黑河市爱辉区。被告人曲海波因涉嫌销售假药罪，于2017年8月30日被肥西县公安局取保候审，2018年6月8日被本院取保候审。
辩护人朱静平，安徽人杰律师事务所律师。
安徽省肥西县人民检察院以肥西检刑诉（2018）190号起诉书指控被告人曲海波犯销售假药罪，于2018年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年8月7日公开开庭审理了本案。肥西县人民检察院指派检察员沈某、程某出庭支持公诉，被告人曲海波及其辩护人朱静平到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省肥西县人民检察院指控，2016年7月始，被告人曲海波在淘宝网先后开设名为“俄罗斯批发网”、“黑河俄品多”的网店，未经批准，通过两家网店向全国各地销售进口药品数百盒，销售金额40000余元。经合肥市食品药品监督管理局认定:涉案进口药品均按假药论处。
公诉机关认为，被告人曲海波未经批准，擅自进口必须批准的药品，并予以销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人曲海波对起诉书指控的犯罪不持异议，称其因不懂法才触犯法律，希望法庭从轻处罚，以后不再触犯法律。
辩护人的辩护意见：一、被告人曲海波具有坦白情节，当庭认罪悔罪，无犯罪前科，系初犯偶犯，希望法庭予以从轻处罚；二、曲海波销售假药持续时间短，主观恶性小，未对人体造成危害，社会危害性小；三、家中有年事已高的父母和未成年女儿需要照料，希望法庭从宽处理。
经审理查明：2016年7月始，被告人曲海波在淘宝网先后开设名为“俄罗斯批发网”、“黑河俄品多”的网店，未经批准，通过两家网店向全国各地销售进口药品。2017年7月10日，肥西县居民周某从曲海波经营的“黑河俄品多”网店购得进口降血压药罗丽萨一盒，发现药品外包装无中文标识，遂报案。后，公安机关从曲海波住处及其所有车辆上查获各种进口药品70盒。经查，曲海波通过以上两网店销售进口降血压药罗丽萨金额达46498元。2017年8月30日，被告人曲海波被抓获归案。
经合肥市食品药品监督管理局认定:涉案进口药品均按假药论处。
另查明，经被告人曲海波居住地黑龙江省黑河市爱辉区司法局对其进行社区影响评估，认为曲海波在辖区内无违法犯罪记录，宣告缓刑对居住的社区无重大不良影响，同意接收其进行社区矫正。
2018年8月7日，被告人曲海波主动退缴违法所得人民币46498元。
认定上述事实的证据如下：
（一）书证
1、身份证明材料。证实：被告人曲海波身份情况，符合刑事责任追究年龄。
2、抓获经过。证实：2017年8月30上午9时许，曲海波在黑龙江省黑河市爱辉区通江路四委十九组交通G栋142室被抓获归案。
3、扣押清单。证实：2018年8月30日，肥西县公安局依法扣押曲海波大量外文盒状药品，其中经鉴定为假药的70盒。
4、接受证据材料清单。证实：2017年7月7日依法扣押周某所持有的三种药品。
5、药品照片及译文。证实：曲海波所销售的假药及译文。
6、韵达快递照片。证实：曲海波发货给周某的快递照片。寄件人：波波。联系电话：159××××6782。
（二）勘验、检查笔录
1、勘验、检查笔录。证实：2017年8月30日，公安机关在黑河市通江路通江花园G栋1单元142室曲海波住处进行勘查，在其家中及其现代车（黑Ｎ×××××）后备箱中发现大量外文盒状疑似药品并予以扣押。
2、远程勘验工作记录。证实：曲海波在淘宝网“黑河俄品多”网店销售“俄罗斯原装进口代购降血压片降压药调解血压血脂胆固醇片60粒”等假药的情况。
（三）鉴定意见
1、合肥市食品药品监督管理局－合食药监风险函（2017）22号――关于双氯芬酸（译文）等产品认定意见的函。证实：经认定，从周某处扣押的三种药品：双氯芬酸（译文）、斯特列波西利尔斯（译文）、氢氯噻嗉+氯沙坦钾（译文）（即罗丽萨）均按假药论处。
2、合肥市食品药品监督管理局－合食药监风险函（2018）24号――关于泡腾牌（译文）等47种产品认定意见的函。证实：经认定，包含从曲海波处扣押的药品，共有四十七种药品按假药论处。
（四）视听资料、电子数据
光盘二张。证实：对曲海波在淘宝网“黑河俄品多”网店销售假药的情况进行远程勘验的情况。曲海波在“黑河俄品多”、“俄罗斯批发网”网店销售假药的情况。其中：曲美玲注册的淘宝账号销售进口降压药的金额为7033元；王守华注册的淘宝账号销售进口降压药的金额为39465元。合计：46498元（系从支付宝（中国）网络技术有限公司调取）。
（五）证人周某的证言
证实：2017年7月10日其通过淘宝网在黑河俄品多购买降血压的药，花了58元。黑河俄罗品多是通过韵达发货的，单号是1901849805881。
（六）被告人曲海波的供述和辩解
证实：其在淘宝网注册两个网店，分别为“俄罗斯批发网”和“黑河俄品多”。“俄罗斯批发网”是用其姐姐曲美玲证件和其本人手机号159××××0077注册，支付宝159××××0077，掌柜名叫waqimissyou。这个店登陆手机是苹果6S，手机ID是ｗｗｖ×××＠163.ｃｏｍ，绑定的是其农行卡。“黑河俄品多”是用其二舅王守华名义注册的，掌柜是墨墨missyou，手机是其另一部苹果手机，手机号159××××6782。两个店都是其本人通过手机登陆网店进行经营。通过俄罗斯代购方式购买药品，网店有客户购买俄罗斯药品了，就出境到俄罗斯当地药店买回来。经营俄罗斯药品几十种，有治疗降血压类的，降血糖类的，治疗风湿类的，治疗皮肤的药膏类的。主要使用韵达快递发货，偶尔根据客户要求使用其他快递公司发货，快递发件人为“波波”。地址一般写黑河市爱辉区，发件人手机号码一般写159××××6782。在淘宝网店销货、发货药品的记录是日常经营销售真实记录。
上述证据经庭审举证、质证，确实充分，足以认定案件事实。
本院认为，被告人曲海波擅自销售未经批准进口的境外药品，经合肥市食品药品监督管理局认定按假药论处，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪，公诉机关指控罪名成立。被告人曲海波归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。辩护人的辩护意见正确，予以采纳。其系初犯、偶犯，在案件审理期间主动退缴违法所得，足以认为其认罪悔罪态度较好，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条、第十五条之规定，判决如下：
一、被告人曲海波犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币九万五千元；
（缓刑考验期间从判决确定之日起计算，罚金款于本判决生效后十日内缴纳）
二、禁止被告人曲海波在缓刑考验期内从事药品销售相关活动；
三、对扣押的涉案假药及退缴的违法所得人民币46498元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 芳
人民陪审员 程华胜
人民陪审员 张世平
二〇一八年八月八日
书 记 员 杜文静
附本判决主要法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条【生产、销售假药罪】生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条第三款【坦白】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款、第三款【考验期限】有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。
第十五条本解释所称“生产、销售金额”，是指生产、销售假药、劣药所得和可得的全部违法收入。