广东省汕头市濠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0512刑初7号
公诉机关汕头市濠江区人民检察院。
被告人欧某某，男，1968年11月27日出生，江西省上饶市人，汉族，初中文化程度，户籍所在地江西省上饶市铅山县。因犯销售假冒注册商标的商品罪于2011年6月9日被江西省德兴市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金40000元。因本案于2016年8月4日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。
辩护人林志强，福建建云律师事务所律师。
被告人刘某某，男，1972年4月9日出生，重庆市人，土家族，初中文化程度，户籍所在地重庆市石柱县。因本案于2016年3月21日被抓获，同年3月22日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。
被告人吴某某，男，1975年1月1日出生，广东省汕头市人，汉族，小学文化程度，户籍所在地广东省汕头市南澳县。因本案于2016年5月18日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。
被告人林某某，男，1966年11月13日出生，广东省汕头市人，汉族，高中文化程度，户籍所在地广东省汕头市南澳县。因本案于2016年3月26日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。
辩护人郑耀阳，广东汕侨律师事务所律师。
汕头市濠江区人民检察院以汕濠检刑诉[2017]6号起诉书指控被告人欧某某、刘某某、吴某某犯生产、销售伪劣产品罪、林某某包庇罪，于2017年1月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市濠江区人民检察院检察员肖聪出庭支持公诉，被告人欧某某、刘某某、吴某某、林某某及被告人欧某某的辩护人林志强、被告人林某某的辩护人郑耀阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：一、生产、销售伪劣产品的事实
2009年5月8日，李某、陈某1、张某某共同出资购买汕头市南澳县深澳镇走马埔村后湖片区30486.6m2土地。从2012年下半年开始，李某以每月2000元的报酬委托同案人吴友义（另案处理）管理该地。
2016年3月初，被告人欧某某经余世裕（另案处理）的介绍向吴友义（另案处理）租用其管理的汕头市南澳县深澳镇走马埔村后湖片区的土地作为生产伪劣烟草专卖品的场所。后由被告人欧某某出资购买生产设备，并雇用被告人刘某某、吴某某以及繁某某、黄某1、冯某某等多名越南籍非法入境人员开始生产伪劣烟草专卖品。期间，被告人欧某某负责联系销售，被告人刘某某负责搅拌烟丝并安排工人生产、协助记账，被告人吴某某负责望风及接应来往运输伪劣烟草专卖品的车辆、防止车辆被查处，余世裕负责管理场地、协调相关事宜。
2016年3月21日，汕头市公安局经侦支队的民警根据线索对该场所进行检查，现场查获卷接烟机2台，柴油发电机1部，货车1辆，散装双喜烟支（硬经典）138.6万支，散装双喜烟支（软经典）14万支，烟丝7576公斤，卷烟纸1056千米，水松纸630公斤，滤嘴棒126.2万支。经鉴定，被查获的散装双喜烟支为假冒注册商标且伪劣产品，涉案散装烟支、烟丝、卷烟纸和滤嘴棒共价值162.552574万元。
案发后，被告人欧某某、吴某某与同案人余世裕、吴友义等人一起商议如何处理该场所被公安机关查获一事，意图逃避刑事追究。
二、包庇的事实
吴友义管理的汕头市南澳县深澳镇走马埔村后湖片区的土地租给欧某某等人生产伪劣烟草专卖品被公安机关查获之后，吴友义为逃避刑事追究，让被告人林某某顶替其作为该场地的管理人和出租人。后被告人林某某在接受司法机关的调查时，伪造了其是出租人和管理人的租赁合同并向侦查人员作了虚假供述，承认其是该场地的出租人和管理人，意图帮助吴友义逃避刑事追究。
被告人欧某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人欧某某的辩护人对公诉机关指控被告人欧某某犯生产、销售伪劣产品罪的定性无异议，认为：1、涉案的假冒伪劣卷烟尚未进入流通领域，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。2、被告人欧某某归案后能如实供述自己的罪行,系坦白，依法予以从轻处罚。3、被告人欧某某归案后检举、揭发同案犯余世裕、吴友义及林某某包庇罪，可以酌情从轻处罚。综上，请求法院对被告人欧某某减轻处罚，并适用缓刑。
被告人刘某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，提出其系被雇佣人员，请求法院对其从轻处罚。
被告人吴某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，提出其系被雇佣人员，请求法院对其从轻处罚。
被告人林某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭提出其承认系其主动向公安机关作出假供述汕头市南澳县深澳镇走马埔村后湖片区的土地是其管理和出租的。伪造租赁合同不是其主动提供给侦查机关，系侦查机关在其家中搜查时查获所得。伪造租赁合同系打算应付公安机关的查问。
被告人林某某的辩护人对公诉机关指控被告人林某某犯包庇罪的定性无异议，认为：被告人林某某当庭认罪，认罪态度好，且被告人林某某伪造的租赁合同不是其主动提供给侦查机关，未给本案的侦查造成实质性危害，未造成严重的后果。综上，请求法院对被告人林某某可以从轻处罚，并适用缓刑。
上述事实有涉案散装烟支、烟丝、卷烟纸、滤嘴棒、水松纸、卷接烟机等物品（附照片）；受案登记表、抓获经过、户籍证明、江西省德兴市人民法院于2011年6月9日作出的（2011）德刑初字第61号《刑事判决书》、协议书、土地房产权属转移证、土地登记申请书、国有土地使用权转让协议书等材料、中国移动通信集团广东有限公司汕头分公司出具的客户详单、汕头市公安局经侦支队出具的情况说明、入所体检表、租赁合同、拘留证、呈请拘留报告书；现场勘验笔录、现场提取笔录；广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、广东省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明、汕公（司）鉴（文）字[2016]03010号、04002号文件检验鉴定书、电子数据检验报告；监控录像；证人冯某某、繁某某、刘某1、吴某、黄某1、黄某2、阮某、武某、李某、陈某1、陈某2、王某、朱某、陈某3、余某、刘某2、方某等人的证言；辨认笔录；同案人余世裕、吴友义的供述、辩解及被告人欧某某、刘某某、吴某某、林某某供述、辩解及辨认等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人欧某某、刘某某、吴某某无视国家法律，伙同他人生产、销售伪劣烟草专卖品，并在生产、销售过程中被公安机关查获，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人欧某某、刘某某、吴某某犯生产、销售伪劣产品罪的罪名成立。被告人欧某某、刘某某、吴某某被查获的伪劣产品尚未销售，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，被告人欧某某起主要作用，是主犯，应按照被告人欧某某所参与的全部犯罪对其进行处罚。被告人刘某某、吴某某在生产、销售伪劣产品共同犯罪中起次要、辅助作用，均是从犯，依法应当减轻处罚。被告人欧某某、刘某某、吴某某归案后能如实供述自己的罪行,系坦白，依法予以从轻处罚。被告人欧某某的辩护人提出涉案的假冒伪劣卷烟尚未进入流通领域，是犯罪未遂，且被告人欧某某有坦白的情节，请求对被告人欧某某减轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。
被告人林某某无视国家法律，明知是犯罪的人而作假证明包庇，其行为已构成包庇罪。公诉机关指控被告人林某某犯包庇罪的罪名成立。鉴于被告人林某某自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人林某某的辩护人提出被告人林某某自愿认罪，对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
综上所述，本院根据各被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，鉴于被告人欧某某在归案后能如实供述犯罪事实，有利于公安机关顺利查明被告人林某某涉嫌包庇罪的犯罪事实，以及有利于公安机关顺利侦破同案人吴友义涉嫌生产、销售伪劣产品罪的共犯，且被告人欧某某、刘某某、吴某某、林某某均有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可对被告人欧某某、刘某某、吴某某、林某某宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第三百一十条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人欧某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十五万元（已缴罚金十万元）；
（缓刑考验期从判决确定之日计算；罚金于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、被告人刘某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元；
（缓刑考验期从判决确定之日计算；罚金于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
三、被告人吴某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；
（缓刑考验期从判决确定之日计算；罚金于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
四、被告人林某某犯包庇罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期从判决确定之日计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 谢礼彬
审判员 肖少光
审判员 陈翠屏
二〇一七年三月三十一日
书记员 郑晓斌
附：相关法律、司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第三百一十条明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。