湖南省汉寿县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汉民初字第988号
原告：刘平，女。
委托代理人：毛光煌，汉寿县龙阳法律服务所法律工作者。
委托代理人：梅昌学，湖南辰龙律师事务所律师。
被告：李业忠，男。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地长沙市芙蓉区解放西路41号太平洋保险大厦1楼、8—15楼。
代表人：赵子安，该公司经理。
委托代理人：刘胜平，湖南保协律师事务所律师。
原告刘平与被告李业忠、中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称“太平洋财险长沙公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月10日立案受理。依法由审判员祝鸿凌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘平及其委托代理人毛光煌、被告李业忠、被告太平洋财险长沙公司的委托代理人刘胜平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘平诉称：2013年8月26日上午，李业忠驾驶已在太平洋财险长沙公司投保交强险、第三者责任保险的湘A7＊＊**轿车由南往北在汉寿县龙阳镇龙阳大道上行驶，行至汉寿县政务中心路段超越同向行驶的车辆时，由于观察不够，操作不当，将站在道路右边等车的刘平撞倒，致刘平受伤及其手机摔坏、耳环、戒指遗失。事后，刘平被送往汉寿县人民医院住院治疗32天。出院后，经司法鉴定，刘平的损伤构成10级伤残。汉寿县公安局交通警察大队经过勘查，作出事故责任认定，认为李业忠、刘平分别承担本次交通事故的主、次责任。事故发生后，事故各方对刘平的损失赔偿未能达成一致赔偿协议，故刘平具状起诉，请求判令李业忠、太平洋财险长沙公司共同赔偿伤残赔偿金53140元、精神损害抚慰金5000元、误工费20940元、护理费7587.6元、医药费14945.47元、鉴定费1300元、住院生活补助费3500元、交通费1500元、营养费6000元、财产损失费4527.5元、被扶养人生活费8505元，合计126945.57元。
原告刘平为支持其诉称主张，在举证期限内向本院提交了下列证据：
1、汉寿县人民医院出院诊断书病案、湘雅二医院急诊病历本及汉寿县人民医院和湘雅二医院的门诊、住院收费票据复印件，证明刘平的伤情及治疗伤情，支出医药费14945.47元；
2、李业忠的驾驶证及其所驾车辆的行驶证复印件，证明李业忠具有驾驶资格及湘A7＊＊**轿车的所有人为李业忠；
3、交通费发票复印件，证明刘平往来汉寿、常德、长沙进行治疗支出交通费1500元；
4、刘平、肖锋、肖凯方、刘寿之、王桂英的常住人口登记卡复印件，证明肖凯方、刘寿之、王桂英与刘平的扶养关系，同时证明刘寿之、王桂英系农业家庭户口；
5、交通事故认定书复印件，证明本次交通事故发生的经过及事故各方的事故责任；
6、保单复印件2份，证明刘平驾驶的湘A7＊＊**轿车在太平洋财险长沙公司投保交强险和商业第三者责任险；
7、司法鉴定意见书、司法鉴定费发票复印件，证明刘平的损伤构成10级伤残、误工时间、护理时间；
8、汉寿县德乐纺织原料厂企业营业执照、在职工作证明、工资明细表复印件，证明刘平在汉寿县德乐纺织原料厂上班，其月工资为3500元；
9、汉寿县蒋家嘴镇城管监察中队盖章《证明》、工资表、汉寿县公安局蒋家嘴派出所与蒋家嘴镇北区社区共同盖章《亲属关系证明》、结婚证复印件各1份，证明刘平住院治疗期间，其丈夫肖锋请假2个月进行护理，肖锋单位停发肖锋工资；
10、《协议书》复印件1份，证明本次交通事故发生后，刘平与李业忠达成一致协议，约定刘平返还李业忠垫付的医疗费9000元；
11、《质量保证单》、发票及证人徐文的证人证言，证明刘平在本次交通事故中遗失手机1台、黄金戒指1枚、铂金耳环1付，价值4527.5元。
被告李业忠辩称：刘平诉称的本次交通事故发生的经过属实。事故发生后，李业忠垫付了刘平治疗的医疗费，同时还给付了4200元生活费，后来刘平与李业忠就垫付的医疗费、生活费达成了刘平返还9000元的一致协议，故刘平应返还李业忠现金9000元。
被告李业忠未向本院提交证据。
被告太平洋财险长沙公司辩称：太平洋财险长沙公司愿依保险合同约定依法对刘平的损失进行赔偿。刘平主张的部分损失与客观事实不符。医疗费应扣除15%非国家基本医疗保险用药。刘平在医疗时被诊断为囊肿、结石、外痔，这些病显然非本次交通事故所致，太平洋财险长沙公司对此而产生的医药费用不予赔偿。刘平主张的住院伙食补助费、营养费只能以每天30元标准进行核算，核算的天数只能参照其住院天数。刘平未提交确实、充分证据证实其交通费支出情况，其主张的1500元交通费与客观事实不符，只能酌情确认为800元。刘平未提交证据证实其住院期间，由其丈夫进行护理，故其主张以其丈夫的工资标准核算其护理费与客观事实不符，只能参照护工每天80元标准核算其护理费。刘平提交的证据不能证实其在某厂工作及报酬情况，故其主张以月工资3490元的标准核算其误工损失与客观事实不符。刘平负本次交通事故的次要责任，其主张的精神损害抚慰金只能确认为3000元。刘平主张的财产损失无证据支持，不应得到法律支持。对本次交通事故中各当事人的过错程度，依照相关法规的规定，李业忠应对刘平的损失承担80%的主要责任。
被告太平洋财险长沙公司为支持其辩称主张，在举证期限内向本院提交了下列证据：
1、投保单、保险条款各1份，证明太平洋财险长沙公司承保了湘A7＊＊**轿车的交强险、机动车第三者责任保险及保险合同中约定的投保人、保险人相关权利、义务；
2、常德凯信司法鉴定所司法鉴定意见书1份，证明刘平损伤、护理天数、营养天数。
经审查，结合当事人当庭陈述，本院认为原告刘平提交的证据1、2、4、5、6、8、9、10均系书证原件或与原件核对无异的复印件，其来源合法，内容客观真实，与本案具有关联，对其证明力均予以确认；证据3中的交通费票据没有记载乘车时间、乘车人，同时有部分票据也没有记载车辆起始站、终点站，不能与原告刘平就医的时间、地点对应，不能客观反应票据所载金额系原告刘平就医乘车支出的交通费用，故对该组证据的证明力不予确认；证据7系原告刘平单方委托司法鉴定机构进行的损伤鉴定，被告太平洋财险长沙公司不予认同，并向本院提交了各方当事人共同协商的鉴定机构作出的鉴定意见，相比之下，被告太平洋财险长沙公司申请鉴定的行为规范，可信度高，故对原告刘平提交的证据7的证明力不予确认，对被告太平洋财险长沙公司提交的鉴定意见的证明力予以确认；证据11中的《质量保证单》和发票没有记载购买者姓名，同时证人徐文与原告刘平有亲戚关系，并且无其它确实、充分证据补强徐文的证言内容，该组证据不能证实原告刘平所主张的内容，故本院对该组证据的证明力不予确认。被告太平洋财险长沙公司提交的证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联，本院对其证明力予以确认。
根据上述采信的证据，结合当事人的当庭陈述，本院确认如下案件事实：
2013年8月26日下午4时10分许，李业忠驾驶湘A7＊＊**轿车在汉寿县龙阳道由南往北行驶，行至汉寿县政务中心路段超越同向行驶车辆时，将站在道路右边等车的行人刘平挂倒，导致刘平受伤，李业忠所驾车辆受损。随即，刘平被送往汉寿县人民医院住院治疗，9月27日出院。出院后，刘平在汉寿县人民医院进行了1次门诊检查，在湖南省人民医院进行了1次门诊检查，在中南湘雅医院进行了2次门诊检查。以上住院治疗、门诊检查，共用去医疗费14946.97元，全由李业忠垫付，李业忠还给付刘平生活费4200元。2014年12月2日，刘平委托常德市司法鉴定中心进行损伤鉴定，支出鉴定费1300元。太平洋财险长沙公司对常德市司法鉴定中心作出的鉴定提出异议，并向本院提出了重新鉴定申请，本院予以准许，并组织各方当事人共同协商由常德市凯信司法鉴定所进行重新鉴定。常德凯信司法鉴定所认为刘平的损伤构成10级伤残，伤后医疗终结时间180天，需他人护理60天，营养期60天。
2015年8月30日，汉寿县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定，认为李业忠驾驶机动车超越前方车辆时，未按照规范操作，而刘平未遵守分道通行规定，两人的行为均违法，应分别负此次交通事故的主、次责任。
2015年6月30日，在汉寿县公安局交通警察大队主持调解下，李业忠与刘平达成一致协议，约定刘平返还李业忠垫付的医疗费9000元，李业忠放弃其它垫付的医疗费、生活费。
刘平为城镇户籍。本次交通事故发生前，刘平在在汉寿县德乐纺织原料厂工作，工作期间内的月工资为3490元。刘平住院、休养期间，其夫肖锋从单位请假2个月照顾，其间单位停发工资。李业忠所驾湘A7＊＊**轿车为其本人所有，该车由太平洋财险长沙公司承保机动车交通事故责任强制保险和不计免赔的商业第三者责任保险，保险期限均从2013年4月29日至2014年4月28日止。
另查明：刘平的父亲刘寿之出生于1934年12月2日，母亲王桂英出生于1935年12月23日，均为农村户籍；刘平的儿子肖凯方出生于2003年4月14日，现在汉寿县詹乐贫中学就读。2014年湖南省城镇居民人均可支配收入为26570元、城镇居民人均消费性支出为18335元、农村居民人均生活消费支出为9025元。
本院认为：本案各方当事人的争议焦点在于：（一）如何确认原告刘平的损失？（二）如何确认各方当事人的责任？（三）原告刘平是否应返还被告李业忠的垫付的医疗费、生活费？
关于争议焦点（一），《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，侵害他人造成他人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。原告刘平主张的医疗费14946.97元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金5000元、伤残赔偿金53140元、被扶养人生活费8508元、误工费20940元与客观事实相符，符合法律规定，本院予以确认。被告太平洋财险长沙公司关于原告刘平主张的医疗费应扣除15%非国家基本医疗保险用药及非本次交通事故损伤用药、不应按原告刘平提交的证据显示的工资标准核算其误工损失的辩称主张，因未提交证据予以证实，故本院不予采纳。原告刘平受伤住院、休养期间，其夫肖锋从单位停薪请假2个月进行护理，可参照肖锋的工资收入核算护理费，故对原告刘平主张的护理费7587.6元，本院予以确认。原告刘平主张的住院生活补助费标准过高，本院不予支持；参照本地生活水平，对其主张的住院生活补助费标准，本院确认为50元／天，故原告刘平主张的住院伙食补助费为1750元（35天×50元／天）。虽然原告刘平未提交证据证实其因伤治疗支出交通费的情况，但考虑其离开本县去长沙市就医，并去常德市进行鉴定的实际，必然支出交通费，故本院对其主张交通费酌情确认为1000元。原告刘平主张的营养费标准过高，本院不予支持，参照本地的生活消费水平，对其主张的营养费标准，本院确认为30元／天，故原告刘平主张的营养费为1800元（60天×30元／天）。原告刘平未提交证据证实本次交通事故造成其财产损失，故对其主张的财产损失4527.5元，本院不予支持。以上合计，原告刘平因本次交通事故造成的损失为115972.57元。
关于争议焦点（二），本案机动车交通事故责任包含车方责任、保险责任。
被告太平洋财险长沙公司已承保湘A7＊＊**轿车的机动车交通事故强制保险和不计免赔的商业第三者责任保险，应首先依法、依约在机动车交通事故强制保险限额内对原告刘平的损失承担保险赔偿责任；不足部分，再由被告太平洋财险长沙公司根据被告李业忠对本次交通事故发生的过错程度，在商业第三者责任保险内承担保险责任。
本次交通事故发生过程中，被告李业忠驾驶机动车超越前方车辆时，未按照规范操作，而原告刘平未遵守分道通行的规定，两人的行为均违法，是导致本次交通事故发生的直接原因，对本次交通事故的发生均具有过错。考虑两人的违法情形，被告李业忠、原告刘平对本次交通事故发生的过错程度，本院分别确认为80%、20%。
综上，被告太平洋财险长沙公司应在机动车交通事故强制保险医疗限额内赔偿原告刘平医药费、住院生活补助费、营养费10000元；在伤残赔偿限额内赔偿原告刘平伤残赔偿金53140元、精神损害抚慰金5000元、误工费20940元、护理费7587.6元、交通费1000元、被扶养人生活费8508元，合计106175.6元。原告刘平的所有损失，还有9796.97元未予补足，其中8496.97元应由事故当事人根据各自的事故责任过错程度分担民事责任，其中被告太平洋财险长沙公司对被告李业忠应承担的民事责任在机动车第三者责任保险限额内承担保险责任，另1300元鉴定费，由于被告太平洋财险长沙公司在其承保的保险合同中并未约定赔偿鉴定费，故原告刘平进行鉴定支出的鉴定费1300元应由原告刘平、被告李业忠按照各自在本次交通事故中的过错程度承担民事责任，故被告李业忠应赔偿原告刘平鉴定费1040元。根据被告李业忠、原告刘平在本案交通事故中的过错程度，被告李业忠应对原告刘平未补足的损失8496.97元承担6797.58元（8496.97×80%）的民事赔偿责任，该部分损失由被告太平洋财险长沙公司在机动车第三者责任保险限额内予以赔偿。
关于争议焦点（三），本次交通事故发生后，被告李业忠积极采取补救措施，不仅垫付了原告刘平住院医药费、门诊检查费用，还给付了生活费4200元，其支出的费用已超出自己应承担民事责任，有权要求原告刘平返还。由于原告刘平与被告李业忠在事后达成了一致协议，约定被告李业忠只要求原告刘平返还9000元，原告刘平放弃其余垫付及给付的费用，原告刘平放弃要求被告李业忠承担其它损失的民事责任。原告刘平与被告李业忠签订的协议涉及双方所有权利、义务内容，系双方真实意思表示，协议内容符合法律规定，合法、有效，故原告刘平应返还被告李业忠垫付的医疗费9000元，前述被告李业忠应承担的1040元鉴定费，因原告刘平已在双方签订的协议中予以免除，故被告李业忠无需承担民事赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第三十八条第一款第（项）的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司长沙中心支公司在机动车交通事故责任强制保险、第三者保险责任限额内共赔偿原告刘平各项损失112973.18元，款限本判决生效后5日内付清；
二、原告刘平返还被告李业忠垫付的医疗费9000元，款限原告刘平领取上述第一项的保险赔款后5日内付清；
三、驳回原告刘平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2617元，减半收取1308.5元，由原告刘平负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 员 祝鸿凌
二〇一五年十月十二日
代理书记员 刘瑶俊
附：本判决所适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》
第三十八条??机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；
（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；
（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；
（四）机动车一方无责任的，承担百分之十以下；
（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。
未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车一方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照前款的规定赔偿。
非机动车驾驶人、行人故意追求交通事故的发生而造成损失的，机动车一方不承担赔偿责任。
非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。