湖北省武汉市武昌区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂武昌刑初字第00037号
公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院
被告人董小克，男，1955年2月20日出生于武汉市，汉族，硕士研究生文化程度，无职业。因涉嫌犯诈骗罪于2013年7月4日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。
辩护人蒋宏俊，湖北清风源律师事务所律师。
湖北省武汉市武昌区人民检察院以武昌检刑诉（2013）1224号起诉书指控被告人董小克犯诈骗罪，于2013年12月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月12日开庭�公开审理了本案。湖北省武汉市武昌区人民检察院指派代理检察员高素出庭支持公诉，被告人董小克及其辩护人蒋宏俊均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
湖北省武汉市武昌区人民检察院指控：被告人董小克于2010年4月至6月，谎称可以帮助武汉博虹科贸有限公司（以下简称博虹公司）将“细菌性阴道病联合测定试剂盒”及药品推销给华中科技大学同济医学院附属同济医院，并伪造了该医院计算机中心出具的“试剂”编号，随后以需要活动经费等为由，骗取该公司共计人民币36万元。被告人董小克于2010年7月，谎称可为孔某办理调动到同济医院工作，并伪造了该医院人事处有关孔某的人事档案的回执及报到证，然后以收取活动费用为名，骗得孔某的人民币7万元。经报警，被告人董小克后被公安人员查获归案。
指控上述事实，公诉机关提供有：1、公安机关出具的抓获经过、破案经过及情况说明；2、物证照片；3、书证；4、证人王某、金某等人的证言；5、被害人孔某的陈述及被害单位博虹公司出具的报案材料；6、被告人董小克的供述和辩解；7、物证鉴定书等予以证实。
公诉机关认为，被告人董小克以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人钱财，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，已构成诈骗罪。提请本院依法追究其刑事责任。
被告人董小克在开庭审理过程中对起诉书指控的犯罪事实有异议，认为：1、与博虹公司之间系正常的民间借贷关系，并未虚构事实骗取财物；2、自己只是伪造了印章，想争取时间，事情没办好后，已将收取的7万元退还给孔某；故自己的行为不构成诈骗罪。其辩护人的意见为：1、被告人董小克没有非法占有他人财产的目�，博虹公司的借款是给被告人董小克偿还他人债务，而非活动经费，故此款为借款，被告人董小克与博虹公司之间系民间借贷关系。被告人董小克收取孔某的7万元也已退还；2、被告人董小克未虚构事实、隐瞒真相，其基于和医院的关系曾经为博虹公司提供过帮助，因此博虹公司才会同意借款给被告人董小克，事后被告人董小克也归还了部分借款。孔某的调动未办理成功，也是因为孔某的自身条件不够；3、本案公诉机关指控被告人董小克诈骗的事实不清，证据不足，被害人的报案和陈述前后不一；4、被告人董小克在办理孔某工作调动中，有伪造印章的行为，其应构成伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪。故公诉机关指控被告人董小克犯诈骗罪不能成立。
经审理查明，2010年4月至6月，被告人董小克称可以利用关系帮助博虹公司向同济医院推销医药器材、药品等，骗取博虹公司信任，随后以个人还款为由骗取人民币52万元、以帮医院领导亲属借款做生意为由骗取人民币12万元、以跑关系需要活动经费为由骗取人民币6万元，共计骗得博虹公司人民币70万元。2010年5月至7月，被告人董小克称可以利用关系帮助博虹公司某经理的亲属孔德明调动至同济医院工作，以跑关系需要活动经费为由，先后骗得孔德明的人民币7万元。2011年1月，被告人董小克伪造同济医院计算机中心出具的“细菌性阴道病联合测定试剂盒”试剂编号，并将该试剂编号交博虹公司，欺骗博虹公司可按此试剂编号向同济医院提供该试剂盒。2011年1月至4月，被告人董小克伪造了同济医院人事处的同意接收证明、档案回执及报到证交孔德明。博虹公司、孔德明发现被骗后，要求被告人董小克还款，其后被告人董小克向博虹公司还款人民币41万元，实际骗得博虹公�和孔德明人民币36万元。经报警，被告人董小克后被公安机关查获归案。
认定上述事实的证据有：
1、公安机关出具的抓获经过和破案经过，证实了抓获被告人董小克的情况和案件侦破的情况。
2、书证
①被告人董小克身份信息，证实了被告人董小克的身份情况；
②被告人董小克伪造的同济医院计算机中心出具的“细菌性阴道病联合测定试剂盒”试剂编号；
③被告人董小克伪造的同济医院人事处的同意接收证明、档案回执及报到证；
④同济医院院长办公室出具的证明，载明同济医院院长陈某某未受被告人董小克委托办理试剂盒及工作调动事宜；
⑤同济医院人事处出具的证明，载明同济医院人事处工作人员未出具过孔德明的招聘入职手续；
⑥招商银行账务明细清单，证实了2010年4月1日，博虹公司应被告人董小克的要求，代其向他人还款人民币40万元；
⑦被告人董小克向博虹公司出具的还款计划，证实了被告人董小克骗取博虹公司钱财尚未归还。
3、证人证言
①证人王某某同济医院妇科主任，其陈述：不认识董小克，也没有人为试剂盒的事找过他；
②证人金芳某同济医院试剂办公室主任，其陈述：不认识董小克，也没有人为博虹公司与医院洽谈试剂盒的事宜。
4、被害人的报案材料及陈述
①博虹公司的报案材料，其于2012年8月29日向公安机关报案：董小克谎称与同济医院有关系可以帮助公司做业务，骗取公司人民币36万元，至今未偿还；
②博虹公司经理李某某的陈述：2010年2月经朋友介绍认识董小克，其自称与同济医院院长是同学，关系很好，这样我就要他帮忙联系一下业务。到了3月初，董小克对我说可以我们做医疗设备到同济医院，他说同济医院妇产科要引进“细菌性阴道病联合试剂盒”，可以帮我们做成这�事。大概在2010年4月份，董小克找到我，要我们帮他还欠黄某某的52万元，试剂盒的业务做成后，用提成还我们的钱。我答应了，后来就叫公司会计到银行按董小克提供的账户转账40万元，在银行当面给了12万元现金。2010年5月，董小克打电话我，说同济医院院长的妹妹投标还差12万元，叫我转给他，我答应了，当天下午我在银行按董小克提供的账户转入了12万元。2010年6月，董小克说同济医院要进两种药，要活动经费，又在我手上拿走了6万元。2011年1月，董小克给了我们一张盖有同济医院计算机中心公章的“细菌性阴道病联合试剂盒”的试剂编号，我们按照这个单子进了8万元的货送到医院，医院说试剂编号是假的。这样我们就找董小克要他还钱，他先后还了我们41万元，之后就找不到人了。我个人在2011年3月份还借给董小克1万4千元，加上我们按假试剂编号进货的损失�我们认为董小克骗了我们77万元，还了41万元，还欠36万元。另外我们公司万经理的亲戚孔德明想到同济医院上班，董小克说他可以把事情办成，这样孔德明给了董小克7万元活动费，到了2011年4月份，董小克给了孔德明一张报到证，后来发现也是假的，钱也没还。
③博虹公司经理万某某的陈述：董小克是我公司李经理通过朋友介绍认识的。李经理说董小克可以做试剂盒的业务，他曾多次带我去同济医院，但都是他自己上楼找人，我在外等着。我们一直在催董小克办，他就说试剂盒编号出来了，给了一张盖有同济医院计算机中心公章的编号条子，当时我和李经理都在场，我们以为办成了，就进了6-7万元的货，后来拿到医院，才知道是假的。
④孔德明的报案材料及陈述，其于2012年9月3日向公安机关报案，并陈述：2010年5月，我在博虹公司认识了董小克，因为我想去同�医院上班，他就说和同济医院的院长很熟，可以帮忙。到了7月份他说需要先给费用，所以在7月底我就给了董小克人民币7万元，有博虹公司的万经理陪同在一起，之后就让我等消息。2011年4月的一天，给了我一张报到证，写的是4月21日报到。当天董小克约我一起去报到，到了医院后，他让我先在楼下等着，过了一会儿他下来对我说人事处没有人在，报不了到，再联系我。过了一星期的样子，我自己直接到医院人事处去报到，当时接待我的同志看了报到证后告诉我是假的，我才知道被骗了。
5、被告人董小克在公安机关的供述和辩解：2008年底通过朋友认识了博虹公司的李经理。2010年3月份，李经理说他们公司有一种新产品试剂盒想要做到同济医院去，因为他们知道我和医院的院长是同学，其他人员关系也不错，就问我可不可以在同济医院做这笔业务，我说先可以了解一下。之后我找到小吴（被告人董小克在其后的供述中承认小吴系其编造的人员），到了2011年1月底，小吴就给了我们一个试剂编号，并且加盖了“同济医院计算机中心”的公章，这就意味着可以做成这笔业务了。后来万经理跟我说，到计算机中心核实了，这个编号不存在，是假的。2010年4、5月份我先后要博虹公司帮我还了黄某某欠款52万元，以陈院长妹妹做生意差钱为由要了12万元，6月份又要了6万元的开发费。博虹公司能给钱我是指望我和医院的关系帮他们做事的。
2010年5月份认识了孔德明，他想调到同济医院上班，我答应帮忙，后来我要求先给钱，好活动，之后在两个月内，先后给我人民路7万元。我起初认为我有能力把孔德明调入医院上班，因为我了解医院每年都会招人，后来我在外刻了人事处的假公章，伪造了商调函给孔德明，之后孔德明把原单位的档案调出来给到我手上，我又伪造收档回执给孔德明，之后继续伪造报到证，目的就是留出时间找关系，最后没能如愿。事情没有办好后，我已将7万元全部退还给了孔德明，并且还补偿了他2万元损失，钱是交给李经理的，没有其他人在场。
6、武汉市公安局司法鉴定中心出具的物证鉴定书，证实了被告人董小克提供给博虹公司的“同济医院计算机中心”印文上的印章系伪造；提供给孔德明的报到证上的同济医院人事处的印章系伪造。
上述证据均经庭审举证、质证，被告人董小克对证据1的破案经过有异议，认为自己没有诈骗孔德明7万元。对证据4有异议，认为孔德明的陈述不实，同济医院没有招录他的原因是其学历不够；万某某的陈述不属实，试剂编号是万某某交给自己的，目的是让自己去打听编号的真实性，在确认虚假后退还给了万经理；与李某某之间仅仅是借款纠纷。对证据5有异议，认为自己在公安机关的第一次讯问笔录不属实，其他均属实。被告人董小克对其他证据均无异议。
辩护人对证据1有异议，认为破案经过中关于孔德明被骗款项的支付过程和其本人在公安机关的陈述不一致。对证据4有异议，认为董小克与李某某间的借款是70万元而非77万元，孔德明的7万元是陆续给的，事后也都退还了。对证据5的意见与被告人董小克一致。辩护人对其他证据均无异议。
被告人董小克的辩护人申请证人董某出庭作证，拟证实被告人董小克已将孔德明的钱偿还。董某当庭陈述：与董小克系姐弟关系。2011年10月份的一天，李经理和万经理找到家里来，万经理说董小克帮人调动工作收了7万元，事情没有办成，要把钱退给人家。当晚我就答应第二天还给他们，后来我妈妈给了3万元，我自己拿了2万元，另外找表姐凑了1万元（共6万元），第�天就打到万经理的银行卡上，并告知这个钱由她转交孔德明，董小克知道此事。
公诉人对证人董某的证言有异议，认为其陈述与被告人董小克的供述不一致，不能证明已偿还孔德明7万元的事实。
本院认为，被告人董小克以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关对被告人董小克的指控，证据确实、充分，适用法律正确，指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关提交的书证、证人证言、被害人陈述以及被告人的供述等已形成完整的证据链，足以证实被告人董小克谎称可以利用关系为被害人办理有关业务，私刻公章，伪造相关文件，骗取被害人钱财。故被告人董小克及其辩护人关于被告人董小克的行为不构成诈骗犯罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人董小克及其辩护人提交的证据，只能证明其向博虹公司还款，与本院审理查明的事实并无矛盾。关于本案被告人董小克诈骗博虹公司款项的数额问题，综合本案证据，被告人董小克以帮助博虹公司向同济医院引进药品为名骗取博虹公司钱财，其向博虹公司经理李某某的个人借款，不应计入犯罪数额；博虹公司主张因被告人董小克伪造试剂编号给其造成的经济损失，应由被告人董小克承担，因该损失系间接损失，亦不应计入犯罪数额。故本院认定被告人董小克诈骗博虹公司及孔德明人民币36万元。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人董小克犯诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币8000元（此款于本判决生效之日起三十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月4日起至2021年1月3日止）。
二、对被告人董小克所获赃款人民币36万元继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 魏 波
人民陪审员 李 华
人民陪审员 郭彦君
二〇一四年三月十二日
书 记 员 黄 锦