铁岭市银州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铁银民三初字第00298号
原告：铁岭市公共汽车公司，住所地铁岭市银州区铁西焦化厂院内。
法定代表人：孙实，系该公司经理（未出庭）。
委托代理人：王德怀，系辽宁正业律师事务所律师。
代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，有权和解，提出反诉和上诉，代收法律文书。
被告：李秋生，男，1961年8月2日出生，汉族，系铁岭市公共汽车公司员工。现住铁岭县平顶堡镇建设村*组***号。身份证号：2112211961********。
委托代理人：闫传国，系辽宁神州律师事务所律师。
代理权限：代为立案、承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代为调取、提供相关证据，代收法律文书。
原告铁岭市公共汽车公司与被告李秋生劳动合同纠纷一案，本院于2014年6月4日立案受理后，依法组成合议庭，由代理审判员曹永光担任审判长，人民陪审员张军、李敏参加评议，于2014年7月15日、8月7日公开开庭进行了审理，原告铁岭市公共汽车公司委托代理人王德怀、被告李秋生及其委托代理人闫传国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告铁岭市公共汽车公司诉称：被告李秋生是原告单位的司机，原、被告双方签订了从2011年6月5日起至2015年6月5日止的临时用工协议。2013年6月29日，被告驾驶辽M035**号公交车时与乘客发生纠纷，被乘客杨志国打伤。被告李秋生以杨志国涉嫌故意伤害为由向铁岭市银州区人民法院提起刑事附带民事诉讼，诉讼中被告李秋生与杨志国达成协议，由杨志国一次性支付李秋生各种经济损失人民币10万元，李秋生表示不追究杨志国的刑事责任。2014年1月8日，被告李秋生因工伤向铁岭市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，并提出与原告解除劳动合同，该仲裁委员会于2014年5月23日向原告送达了仲裁裁决书。铁岭市劳动人事争议仲裁委员会分别按照2823.20元／月、2980元／月的标准计算的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性医疗补助金。原告认为此三项补助金，应当按工伤保险条例第64条规定的事故发生前12个月的平均缴费工资每月1632元计算；杨志国已赔偿被告李秋生各种经济损失人民币10万元，原告不应再行给付被告伤残补偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费；被告李秋生在仲裁时已提出与原告解除劳动合同，按照劳动法的有关规定，原告不应支付解除劳动关系补偿金；另外，被告李秋生在原告处借款17000元应从原告给付的款项中扣除；请求对被告李秋生的伤残等级进行重新鉴定。据此，请求人民法院依法裁决。
被告李秋生辩称：工伤保险条例第64条规定的事故发生前12个月的平均缴费工资应为原告单位实际向被告支付的工资，而不应按照被告工资的60%作为缴费工资而计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性医疗补助金；关于停工留薪工资、护理费及住院伙食补助费，根据有关法律规定，原告单位理应予以承担；被告从2006年起即在原告单位工作，仲裁裁决书第十项解除劳动关系补偿金系未签订劳动合同的补偿金，共七年，每年一个月，原告应按仲裁裁决书给付此款项；17000元应当是由单位支出的医疗费，应另案解决。
经审理查明：2011年6月5日，原告铁岭市公共汽车公司与被告李秋生签订了驾驶人临时用工协议，双方在协议中约定，自2011年6月5日起至2015年6月5日止，原告安排被告从事公交车驾驶员的工作，被告的各种福利、津贴（养老、医疗、工伤、失业、计划生育）均含在当月的劳动报酬中而不再另行计发。2013年6月29日，被告在驾驶辽M035**号公交车时被乘客杨志国打伤，当日入铁岭市中心医院住院治疗，被诊断为左眼外伤、左眼创伤性眼前房出血、左眶骨骨折、左眼外伤性瞳孔散大，住院115天，住院期间二级护理，花费住院医疗费20293.60元。被告李秋生在本院审理杨志国故意伤害案刑事附带民事诉讼中于2013年9月11日与杨志国达成赔偿协议，由杨志国一次性赔偿李秋生人民币10万元，李秋生表示不追究杨志国的刑事责任。2013年10月14日，铁岭市人力资源和社会保障局作出铁市人工认字20130394号认定工伤决定书，确认被告李秋生为工伤。2013年11月16日，铁岭市劳动能力鉴定委员会作出第20130394号鉴定结论通知单，确认被告李秋生为9级伤残。被告李秋生因工伤向铁岭市劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，并提出与原告解除劳动合同，该仲裁委员会于2014年5月15日作出铁劳人仲字（2014）051号仲裁裁决书，原告铁岭市公共汽车公司不服，在法定期限内向本院起诉。被告李秋生受伤前12个月平均月工资为2823.20元，铁岭市2012年度职工月平均工资及社会平均工资分别为3040元、2980元。被告李秋生自2013年7月1日起至8月22日共5次从原告处借款17000元用于支付其住院医疗费。
本院所确认的上诉事实，有原、被告双方签订的驾驶人临时用工协议（证明双方存在劳动关系）、被告李秋生的住院病志（证明被告李秋生的住院治疗情况）、铁岭市劳动能力鉴定委员会作出第20130394号鉴定结论通知单及职工因工伤残等级证、铁岭市人力资源和社会保障局作出铁市人工认字20130394号认定工伤决定书（证明被告李秋生的工伤情况）、被告李秋生与杨志国所签订的和解书（证明被告李秋生已从杨志国处获得赔偿款人民币10万元）、被告李秋生受伤前12个月的工资条（证明被告李秋生受伤前月平均工资为2835.22元）、有被告李秋生签字的借款据五份（证明被告李秋生从原告处借款17000元用于支付住院医疗费）、铁岭市劳动人事争议仲裁院的庭审记录（证明在仲裁过程中，被告李秋生已提出与原告铁岭市公共汽车公司解除劳动合同及被告李秋生花费住院医疗费的情况）、铁岭市劳动人事争议仲裁委员会铁劳人仲字（2014）051号仲裁裁决书（证明被告李秋生工伤一事已经过劳动仲裁）及当事人的陈诉笔录在卷为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。
本院认为，被告李秋生作为原告铁岭市公共汽车公司的公交车司机在履行工作过程中被他人打伤，铁岭市人力资源和社会保障局已确认其为工伤，铁岭市劳动能力鉴定委员会亦确认被告李秋生为九级伤残，被告李秋生作为劳动者按照有关法律、法规的规定依法享有相应的工伤待遇，原、被告虽然在劳动合同中约定被告的各种福利、津贴（养老、医疗、工伤、失业、计划生育）均含在当月的劳动报酬中而不再另行计发，根据社会保险法的有关规定，原告作为用人单位应当按照相应的比例将职工基本养老保险费缴纳至相关社会保险机构，而且职工工伤保险费应当由用人单位缴纳，原、被告之间的约定并不符合法律规定，因此原告作为用人单位仍应按照相关的规定给予被告相应的工伤待遇。关于原告诉称的被告已从加害人杨志国处获得赔偿款10万元，原告不应再行给付被告伤残补偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费一节，根据社会保险法第四十二条的规定，由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿，因此，本案中被告除医疗费外，被告仍然享有就伤残补偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费向原告主张的权利。故对原告对此节的要求，本院不予支持。被告从原告单位借款17000元，用于支付部分住院医疗费，此事实在庭审中双方均予以承认，因被告已从加害人杨志国处获得赔偿款10万元，根据前述，原告在给付被告工伤待遇时应将此17000元予以扣除；关于原告诉称的根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，应按事故发生前12个月被告的平均月缴费工资1632元（社评工资的60%）计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金而不应按照被告受伤前12个月平均工资计算一节，此处的月缴费工资应为劳动者每月的实际收入，只有劳动者本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，而原告按照其每月给付被告的保险补贴473元而倒推出被告的月缴费工资为1632元并不符合《工伤保险条例》第六十四条的规定，因此对原告此节的主张本院不予支持；原告主张的因在仲裁过程中，被告已提出与原告解除劳动合同，原告不应给付解除劳动合同补偿金一节，因被告李秋生已在仲裁过程中提出与原告单位解除劳动合同，因此铁岭市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告铁岭市公共汽车公司给付被告李秋生一次性伤残就业补助金及一次性医疗补助金等工伤待遇，根据劳动法及劳动合同法的有关规定，由劳动者本人提出解除劳动合同，用人单位在不存在非法解除劳动关系的法定情形下，不应支付解除劳动合同经济补偿金，因此对原告此节的诉求本院予以支持；关于被告误工费一节，此项误工费应为停工留薪工资，按照工伤保险条例的规定，停工留薪期间应从受伤之日起至评定伤残之日止，应为110天；关于原告铁岭市公共汽车公司要求重新对被告李秋生的伤残等级进行鉴定一节，因铁岭市劳动能力鉴定委员会于2013年11月16日已对被告李秋生的伤残等级作出鉴定结论，原告未在规定的申请复鉴期限内对鉴定结论提出异议，故对被告此节的诉求本院不予支持。综上所述，本院依照，《中华人民共和国劳动法》第七十条（国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿）、第七十三条（劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）因工伤残或者患职业病）、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的）、《中华人民共和国社会保险法》第十条（职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费）、第十二条（用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金）、第三十三条（职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费）、第四十二条（由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿）、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条第（一）项（职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资）、第（二）项（劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定）、《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条（七级至十级伤残的工伤职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的支付标准按照所在市上年度职工月平均工资计算，其中七级为12个月，八级为10个月，九级为8个月，十级为6个月；一次性伤残就业补助金的支付标准按照工伤职工本人月工资计算，不得低于所在市月最低工资标准，其中七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月）之规定，判决如下：
一、解除被告李秋生与原告铁岭市公共汽车公司之间的劳动合同；
二、原告铁岭市公共汽车公司给付被告李秋生以下工伤相关待遇：
1、一次性伤残补助金：2835.22元／月×9个月=25516.98元；
2、一次性工伤医疗补助金：3040元／月×8个月=24320元；
3、一次性伤残就业补助金：2835.22元／月×12个月=34022.64元；
4、停工留薪工资：2835.22元／月×110天÷30天=10395.80元；
5、护理费：2980元／月×3个月=8940元；
6、住院伙食补助费：15元×70%×115天=1207.50元；
以上款项共计104401.94元，扣除被告李秋生从原告铁岭市公共汽车公司的借款17000元，尚应给付87401.94元，由原告铁岭市公共汽车公司于本判决生效后十日内给付。
案件受理费3356元（原告预交），被告李秋生负担1196元，原告铁岭市公共汽车公司负担2160元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。
上诉人在递交上诉状次日起七日内，向本院交纳上诉费3356元，逾期交纳按撤回上诉处理。
审 判 长 ：曹永光
人民陪审员 ： 张 军
人民陪审员 ： 李 敏
二〇一四年八月十五日
书 记 员 ： 杨 航