内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终188号
上诉人（原审原告）：ＸＸ，男，1971年11月24日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人：段佩芬，赤峰市长青法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：高学东，男，1976年2月5日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人：李艳红，内蒙古红城律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱昭月，内蒙古红城律师事务所律师。
上诉人ＸＸ与上诉人高学东提供劳务者受害责任一案，二上诉人均不服赤峰市元宝山区人民法院（2017）内0403民初2126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人ＸＸ上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人给付上诉人伤残赔偿金应按城镇居民收入计算，总额为263800元；并由被上诉人高学东承担本案诉讼费。事实和理由：一审中上诉人已提举了巴林左旗林东镇东城街道南新街居民委员会和元宝山区云杉路街道办事处居民委员会出具的居住证明，但一审法院未予采信，按照农牧民人均收入计算了伤残赔偿金，一审如此认定错误。被上诉人雇佣上诉人后，上诉人与妻子从巴林左旗林东镇来到元宝山区平庄镇租房居住，上诉人当时的经济来源是靠在城镇打工收入。上诉人虽然是农业户口，但早在2014年9月份就已经长期居住在巴林左旗林东镇，并于2014年9月9日在巴林左旗林东镇注册为个体工商户作服装生意，后因服装生意赔钱才到元宝山区为上诉人打工。上诉人在提供劳务过程中自身没有过错，不应承担部分责任，应由被上诉人承担全部责任。
被上诉人高学东二审辩称：上诉人ＸＸ在一审中列举的证据均不能证明其是城镇居民，经常居住地是在本地区居住一年以上，上诉人ＸＸ一审所举证明并不能证明这一法定要件成立。本案事故的发生，责任全部在于上诉人ＸＸ，被上诉人不存在过错。
上诉人高学东上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；并由被上诉人ＸＸ承担本案诉讼费。事实和理由：上诉人已尽到了安全注意义务，并不存在未妥善安排施工情形。被上诉ＸＸ从事的是夜班，其为了加快工作量，在往进料口中加放材料时，总是用脚去踩被加工的料，以达到加快进料的速度，对此上诉人曾多次警告，被上诉人ＸＸ一直未听从，始终是按上述方法进行加料。本案事故的发生，是因被上诉人ＸＸ自身原因导致的，其应承担全部赔偿责任。被上诉人主张计算到平均寿命70岁，是一种假设和推定，并未实际发生。对于该事实认定，具有不确定性，该笔费用未实际发生，应等到实际发生后，再另行主张�被上诉人ＸＸ主张的交通费500元，未提交证据证实。
被上诉人ＸＸ二审辩称：上诉人提供的生产设备及相关设施存在安全隐患，这是不争的事实。一审判决的假肢安装费用及维修费用是依据国家标准来进行认定的，因此上诉人高学东的主张不成立。被上诉人主张的交通费一审法院考虑了现在的交通情况，所以是客观的。
ＸＸ向一审法院起诉请求：判令高学东赔偿ＸＸ医疗费10079元、伙食补助费22800元、营养费31300元、护理费27973元、误工费34248元（至评残前一日322天）、交通费500元、伤残赔偿金263800元、精神抚慰金12000元、假肢费176000元、假肢维修费52800元、安装假肢住宿费1080元、安装假肢期间的伙食费2700元及护理费5743元，合计641233元。
一审法院认定事实：一、高学东在元宝山工业园区爱丽雅涂料厂区租用厂房生产水泥沙浆，为十个全覆盖等工地供货，雇佣两组工人分白班、夜班连续生产，生产设备及所需的原材料由高学东提供，每吨劳务费45元。2016年8月开始雇佣ＸＸ夫妇干夜班，ＸＸ提出由白班工人负责装车，故双方商定ＸＸ夫妇每吨劳务费37元。二、2016年9月21日21时许，ＸＸ用铁钩子钩水泥袋子不慎将右足落入机器料口内，右腿被绞伤，被送往赤峰市医院救治，2016年12月26日出院，共住院95天，高学东为ＸＸ垫付医疗费51614.57元。2016年12月26日至2017年5月6日ＸＸ在赤峰学院第二附属医院住院治疗131天，ＸＸ支付医疗费10300元。治疗期间，ＸＸ从高学东处借款24700元。三、2017年5月18日至6月14日，ＸＸ在国家康复辅具研究中心北京辅具装配部安装普通适用型小腿假肢，价格为22000元，装配周期27天，由1人护理，住宿费每人每天20元，伙食费每人每天50元。该中心证明，在正常使用情况下，假肢寿命约为三年，每年维修费为假肢总额的10%；患者需终身佩戴假肢。四、根据ＸＸ的申请，该院依法委托赤峰�医院司法鉴定中心对ＸＸ的伤残等级及护理期、营养期进行鉴定，2017年8月14日，该中心出具鉴定结论，ＸＸ肢体损伤构成七级伤残，护理期为263日，营养期为313日。ＸＸ预交鉴定费1870元，检查费210元。另查明，ＸＸ的诉讼请求中未包括赤峰市医院的医疗费51614.57元，ＸＸ同意在本案中一并处理。一审法院认为，一、由高学东提供厂房，生产设备及原材料，由ＸＸ夫妇提供劳务，按高学东指定的工作时间及质量要求生产水泥沙浆，双方按生产数量结算报酬，符合劳务关系的法律特征，高学东主张双方是加工承揽关系，该院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。ＸＸ在生产过程中未尽到自身注意义务，对事故发生负次要责任，高学东未妥善安排施工事宜，导致安全事故发生，对事故发生负主要责任，双方按三、七分责为宜。二、ＸＸ主张赤峰学院附属医院医疗费10079元符合法律规定，该院予以支持。ＸＸ两次住院合计226天，其合理的住院伙食补助费应为22600元（226天×100元）。根据鉴定结论，ＸＸ主张营养费31300元（313天×100元）、护理费27973元（263天×106.36元）符合法律规定，该院予以支持。ＸＸ提交林东东城街道南新街居民委员会及元宝山区云杉路街道办事处居民委员会出具的证明，无证明单位负责人签字，不符合证据的形式要件，该院不予认证。2017年6月26日赤峰市松山区穆家营村镇鸭子河村民委员会出具的证明不能证实ＸＸ的居住期间，无法证实与本案的关联性，该院不予认证。ＸＸ户籍性质为农业户口，其主张长期居住在城区打工，未提交有效的证据证实，该院不予支持，其伤残赔偿金应按内蒙古自治区上一年度农牧民人均纯收入11609元计算，其误工费应参照内蒙古自治区上一年度农牧业平均工资计算。根据鉴定结论，ＸＸ身体构成七级伤残，其合理的伤残赔偿金应为92872元（11609元×20年×0.4），计算到定残前一日，ＸＸ误工322天，其合理的误工费应为33787.46元（104.93元×322天）。ＸＸ主张精神抚慰金12000元，结合其伤残情况，该院予以支持。三、根据国家康复辅具研究中心北京辅具装配部的意见，ＸＸ假肢使用寿命为3年，每年的假肢维护费为假肢费用的10%，至2017年6月14日，ＸＸ年满45周岁，计算到平均寿命70岁，ＸＸ需要安装假肢9次，维修25年，ＸＸ主张假肢费176000元，假肢维修费52800元，不违反法律规定，该院予以支持。ＸＸ主张假肢适配期间的患者及陪护人员的伙食费2700元符合法律规定，该院予以支持。根据该中心证明，适配期间由一人陪护，ＸＸ主张两人的陪护费无证据证实，该院不予支持。对适配期间的陪护费该院支持2871.72元。四、ＸＸ主张交通费500元，未提交证据证实，考虑ＸＸ治疗之必须，该院予以支持。综上，ＸＸ诉求的损失该院支持如下：医疗费10079元、住院伙食补助费应为22600元、营养费31300元、护理费27973元、误工费33787.46元、伤残赔偿金92872元、精神损害抚慰金12000元、假肢费176000元、假肢维修费52800元、假肢适配期间的伙食费2700元及陪护费2871.72元、交通费500元，合计465483.18元。按过错责任比例，应由高学东赔偿70%即325838.23元。ＸＸ在赤峰市医院的医疗费51614.57元系高学东支付，ＸＸ同意在本案中一并处理，不违反法律规定，该院予以支持。按责任比例计算，该部分医疗费应由高学东负�70%，由ＸＸ自行负担30%即15484.37元。考虑司法效率原则，高学东在市医院多交的15484.37元及ＸＸ在高学东处借款24700元，合计40184.37元，均应作为高学东已付赔偿款从赔偿总额中予以扣减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决：一、高学东赔偿ＸＸ各项损失合计325838.23元，扣减高学东已付的赔偿款40184.37元，余额285653.86元于本判决生效后立即付清。二、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。
二审期间，ＸＸ向本院提举如下证据：1、ＸＸ于2014年9月9日在巴林左旗林东镇注册的巴林左旗林东西城区ＸＸ服装店的营业执照一份。意欲证明：ＸＸ自2014年9月9日就××区大厅做服装生意，至此在城镇居住生活。ＸＸ到被上诉人处工作3个多月出事时也是在城镇居住；2、两份房屋租赁合同。意欲证明：ＸＸ在2016年分别在巴林左旗林东镇及元宝山处租房子居住。高学东对上述证据的质证意见：对证据1的真实性有异议。证明目的有异议，无法证明上诉人说明的问题，注册日期是2014年9月9日，如果这是真的营业执照也仅能证明曾办理过该营业执照，但无法证明ＸＸ自2014年9月9日起一直从事该营业执照所称的经营业务，另该营业执照记载登记机关处的日期是2017年11月23日，对真实性有异议，申请举证期限来核实该份证据的真实性。如果该营业执照的时间按照登记机关处所标注的2017年11月23日计算，其在城镇居住的时间不足一年；对证据2的真实性有异议。两份租赁合同从时间来看，一份为2016年3月6日至2017年3月5日，另一份是2016年6月10日至2016年12月10日。如果该两份合同是真实的，就不会存在租赁期相重叠的情况。以上细节证明该俩份租赁合同并非真实存在。本院对上述证据的认证意见：高学东虽然对上述证据持有异议，但未提举足以反驳的相关证据，ＸＸ二审提举的证据与其一审提举的证据相互印证，形成了证据链，能够证明其证明目的成立，故本院予以采信。
二审审理查明：ＸＸ于2014年起一直在城镇靠打工生活。上述事实有ＸＸ一、二审中提举的证据在卷佐证，足以认定。二审经审理查明的其他事实，与一审认定的事实一致，本院直接予以确认。
本院认为，一审认定”ＸＸ在生产过程中未尽到自身注意义务，对事故发生负次要责任，高学东未妥善安排施工事宜，导致安全事故发生，对事故发生负主要责任，双方按三、七分责为宜”并无不当，ＸＸ提出的”应由高学东承担全部责任”的主张及高学东提出的”其不应承担赔偿责任”的主张，因当事人均未提举相应证据加以证明，故本院均不予支持。
高学东上诉主张一审将假肢安装和维修费用计算到平均寿命70岁是一种假设和推定，该笔费用并未实际发生，应待实际发生后，再由ＸＸ另行主张。经审查，ＸＸ因案涉事故造成右小腿被截肢的事实存在，安装假肢是必然发生的结果。故一审根据国家康复辅具研究中心北京辅具装配部的意见确定后续假肢安装和维修费用并无不当，高学东的上述主张本院不予支持。
高学东主张一审认定的交通费500元，ＸＸ未提交证据证实。经查，ＸＸ在治疗过程必然会产生交通费用，一审酌情认定予以支持并无不当，故高学东的上述主张本院亦不予支持。
另，ＸＸ主张伤残赔偿金应按城镇居民的收入标准计算，一审计算有误。经审查，ＸＸ二审中提举的证据与其一审中提举的证据相互印证，形成了证据链，可以证明ＸＸ自2014年起一直在城镇居住，靠打工为生，故ＸＸ主张按城镇居民收入计算伤残赔偿金本院予以支持。一审对此认定不当，在此予以纠正。按内蒙古自治区××区居民人均纯收入30594元计算后ＸＸ的伤残赔偿金为244752（30594元×20年×0.4）。
综上，ＸＸ诉求的损失本院支持如下：医疗费10079元、住院伙食补助费为22600元、营养费31300元、护理费27973元、误工费33787.46元、伤残赔偿金244752元、精神损害抚慰金12000元、假肢费176000元、假肢维修费52800元、假肢适配期间的伙食费2700元及陪护费2871.72元、交通费500元，合计617363.18元。按过错责任比例，应由高学东赔偿70%即432154.23元。ＸＸ在赤峰市医院的医疗费51614.57元系高学东支付，ＸＸ同意在本案中一并处理，不违反法律规定，本院予以支持。按责任比例计算，该部分医疗费应由高学东负担70%，由ＸＸ自行负担30%即15484.37元。考虑司法效率原则，高学东在市医院多交的15484.37元及ＸＸ在高学东处借款24700元，合计40184.37元，均应作为高学东已付赔偿款从赔偿总额中予以扣减。
综上所述，上诉人ＸＸ的部分上诉理由成立，本院予以支持，上诉人高学东的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条第二款规定，判决如下：
一、维持赤峰市元宝山区人民法院（2017）内0403民初2126号民事判决第二项，即驳回ＸＸ的其他诉讼请求；
二、撤销赤峰市元宝山区人民法院（2017）内0403民初2126号民事判决第一项，即高学东赔偿ＸＸ各项损失合计325838.23元，扣减高学东已付的赔偿款40184.37元，余额285653.86元于本判决生效后立即付清；
三、变更赤峰市元宝山区人民法院（2017）内0403民初2126号民事判决第一项为高学东赔偿ＸＸ各项损失合计432154.23元，扣减高学东已付的赔偿款40184.37元，余额391969.86元于本判决生效后立即付清。
一、二审案件受理费15164元，由上诉人ＸＸ负担4976元、上诉人高学东负担10188元；一审鉴定费1870元、一审检查费210元，合计2080元，由上诉人高学东负担。
本判决为终审判决。
审判长苏力德
审判员徐书文
审判员崔明明
二○一八年八月三日
书记员沈志华