浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙04刑终386号
抗诉机关桐乡市人民检察院。
原审被告人张青，男，1987年12月3日出生，汉族，浙江省桐乡市人，初中文化，无业，住桐乡市。2005年1月25日因犯敲诈勒索罪被桐乡市人民法院判处有期徒刑一年五个月；2014年4月8日因犯危险驾驶罪被嘉兴市秀洲区人民法院判处拘役一个月十日，缓刑三个月，并处罚金三千元。因本案于2014年6月18日被刑事拘留，同年7月2日被变更强制措施为监视居住，2015年1月16日被逮捕。
原审被告人曹起能，男，1970年12月10日出生，汉族，浙江省桐乡市人，初中文化，务工，住桐乡市。因本案于2015年1月30日被监视居住。
桐乡市人民法院审理桐乡市人民检察院指控被告人张青犯诈骗罪、合同诈骗罪、骗取贷款罪，被告人曹起能犯合同诈骗罪一案，于2016年8月15日作出（2015）嘉桐刑初字第949号刑事判决。桐乡市人民检察院在法定期限内提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月4日依法公开开庭进行了审理。嘉兴市人民检察院指派检察员张朋武、代理检察员卢悦出庭履行职务，原审被告人张青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、诈骗
2014年5月间，被告人张青让被害人许某帮自己经营的桐乡市麟钰贸易有限公司（以下简称麟钰贸易公司）办理增资事宜。被告人张青将该公司的印章、法人章、自己的私人工商银行卡等物品交给被害人许某保管，并对被害人许某隐瞒了自己的私人工商银行卡设有手机银行这一事实。2014年5月29日，被害人许某将200万元汇入麟钰贸易公司账户，公司顺利完成增资验资。按照约定，被告人张青应将麟钰贸易公司账户中的200万元通过向公司借款的方式转入自己的私人工商银行卡后返还被害人许某。次日，双方在桐乡市复兴路工商银行，由被告人张青把公司账户的200万元转入自己私人账户，在被害人许某不知情的情况下，利用手机转账的方式，将其中100万元转至周克勤（系被告人张青父亲）账户。
二、合同诈骗
1、2014年12月1日，被告人张青冒用“王冬良”的身份以支付小额租金的方式，在桐乡市风顺汽车租赁有限公司租赁大众朗逸轿车一辆（价值73950元，已支付3000元押金、10000元租金）。2014年12月19日，被告人张青、曹起能结伙通过伪造机动车行驶证、冒充车主等方式将该车抵押给高英杰，借款40000元，所得借款用于偿还债务。
2、2014年12月14日，被告人张青冒用“王冬良”的身份，以支付小额租金的方式，在桐乡市昌顺汽车服务有限公司租赁大众宝来轿车一辆（价值49860元，已支付租金5000元）。2014年12月16日，被告人张青、曹起能结伙通过伪造身份证、冒充车主等方式将该车抵押给李伟良，借款30000元，所得借款用于偿还债务。
3、2015年1月5日，被告人张青冒用“王冬良”的身份，以支付小额租金的方式，在桐乡市鼎顺汽车租赁有限公司租赁丰田凯美瑞轿车一辆（价值88269元，已支付4000元）。2015年1月11日，被告人张青、曹起能结伙通过伪造身份证、冒充车主等方式将该车抵押给魏松元，借款40000元，所得借款用于偿还债务。
另查明，被告人曹起能于2015年1月29日至桐乡市公安局梧桐派出所投案，并如实供述主要犯罪事实。案发后，上述三辆轿车均已发还被害单位。
三、骗取贷款
2013年下半年，被告人张青为购买奥迪汽车，伪造房屋产权证等证明资料，骗取浙江和信担保有限公司（以下简称和信公司）的信任，并由和信公司为其支付购车款。后被告人张青隐瞒自己未付首付款的事实，以奥迪汽车作抵押，与中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行（以下简称艮山支行）签订牡丹信用卡透支分期付款合同，获得该行透支款438900元，合同约定每月25日被告人张青需还贷款及手续费13340余元。艮山支行按约将438900元转入指定的和信公司银行账户。2014年3月，被告人张青又将该奥迪车质押给微贷网（即杭州锐拓科技有限公司）获得贷款200000元。截至公安机关立案，被告人张青共还款109100元，和信公司代为偿还27500.88元，艮山支行损失本金30万余元。公安机关立案后，和信公司代为偿还244751.65元。
原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条、第一百七十五条之一、第六十九条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人张青犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金三十万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金八万元；犯骗取贷款罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五万元，决定执行有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金四十三万元。二、被告人曹起能犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金五万元。三、责令被告人张青退赔被害人许某损失100万元，退赔被害单位中国工商银行股份有限公司艮山支行损失57547.47元。
桐乡市人民检察院抗诉提出及出庭履行职务的嘉兴市人民检察院检察员提出：原审被告人张青在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚，原判适用法律不当，请求二审依法改判。
原审被告人张青当庭对抗诉意见无异议。
经审理查明，原判认定原审被告人张青诈骗、合同诈骗、骗取贷款、原审被告人曹起能合同诈骗的事实，有被害人陈述、证人证言、辨认笔录及照片、增资合同复印件、银行交易明细、活期支取凭证、现金存款凭证、转账支票、个人电子银行注册信息、银行卡照片、进账单、牡丹灵通卡账户历史明细清单、汽车租赁合同、身份证复印件、公司设立相关材料、记账凭证、银行转账凭证、转账支票存根、验资报告、借条、估价鉴定意见、房产证复印件、机动车登记信息、机动车销售统一发票、牡丹信用卡透支分期付款合同、抵押合同、信用卡透支担保服务合同、汽车质（抵）押贷款合同、借款合同、信用卡交易明细、扣押及发还物品清单等证据予以证实。原审被告人张青、曹起能亦均供认不讳，所供与上述证据能相互印证。故原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，原审被告人张青以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相骗取他人人民币100万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；原审被告人张青、曹起能结伙以非法占有为目的，先后三次隐瞒签订汽车租赁合同的真实目的，擅自处分所租赁车辆用于抵押，共计价值人民币19万余元，数额较大，其行为均已构成合同诈骗罪；原审被告人张青以欺骗手段取得银行贷款，给银行造成重大损失，共计人民币30万余元，其行为已构成骗取贷款罪。原审被告人张青归案后如实供述合同诈骗罪、骗取贷款罪的犯罪事实，依法对该犯罪部分予以从轻处罚。原审被告人曹起能具有自首情节，依法从轻处罚；其又系从犯，依法从轻处罚。原审被告人张青一人犯数罪，依法予以并罚。原审被告人张青在前犯危险驾驶罪的缓刑考验期限内犯诈骗罪，依法应当撤销缓刑，将前罪与后罪所判处的刑罚予以数罪并罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。但原判未依法撤销缓刑将前罪与后罪予以并罚，属于适用法律错误，本院依法予以纠正。抗诉机关的抗诉意见及二审检察员的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条、第一百七十五条之一第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销桐乡市人民法院（2015）嘉桐刑初字第949号刑事判决第一项，维持该判决第二、三项。
二、撤销嘉兴市秀洲区人民法院（2014）嘉秀刑初字第178号刑事判决对原审被告人张青宣告的缓刑。
三、原审被告人张青犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金三十万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金八万元；犯骗取贷款罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五万元，与前犯危险驾驶罪判处的拘役一个月十日，并处罚金三千元并罚，决定执行有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金四十三万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已先行羁押的15日，即自2015年1月16日起至2028年6月30日止。罚金已缴纳三千元，余款限判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 范 悦
代理审判员 何 筠
代理审判员 刘媛媛
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 张叶娟