上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0101民初1017号
原告童定国，男，1949年2月14日出生，汉族，住上海市黄浦区。委托代理人彭永珍(原告之妻)，女，1949年10月21日出生，汉族，住上海市黄浦区。委托代理人许中宝，上海市亚太长城律师事务所律师。被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司，注册地上海市黄浦区。法定代表人周莎莉，总经理。被告李国军，男，1985年4月10日出生，汉族，住河南省。被告周莎莉，女，1985年11月23日出生，汉族，户籍所在地浙江省东阳市，现住上海市闸北区。原告童定国诉被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司、李国军、周莎莉借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告童定国及其委托代理人彭永珍、许中宝，被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的法定代表人周莎莉，被告李国军，被告周莎莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告童定国诉称：2014年6月20日，被告李国军以上海乐悠悠国际旅行社有限公司的名义与原告签订《投资合作协议书》，约定原告投资人民币10万元(以下币种均为人民币)，期限1年，分红为年利率15％，原告对公司亏损不承担责任，违约的赔偿比例为50％。此后，原告仅收到分红1.5万元，被告至今未归还原告本金10万元。2014年10月26日，被告李国军作为被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的法定代表人以该公司经营红酒生意缺乏资金为由，向原告借得6万元。此后，原告收到还款2.4万元，余款被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司至今未还。原告遂诉至法院要求被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司归还原告借款13.6万元，支付原告赔偿款5万元，并以3.6万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率支付原告自2015年10月30日起至实际清偿日止的利息。被告李国军、周莎莉对被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司上述债务承担连带责任。被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司辩称：2014年6月，原告投资10万元作为发起公司的准备金。2015年12月30日，原告、被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司、被告李国军签订协议，约定上述10万元中的5万元由被告李国军归还原告。被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司虽然没有在协议上签字，但是该公司同意上述协议内容。6万元是被告李国军的个人借款，与被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司无关。被告上海乐悠悠国际旅行社有限公同意归还原告5万元，不同意原告的其他诉讼请求。被告李国军辩称：被告李国军因为被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司挪用了钱款供个人使用，所以，2015年12月30日，被告李国军表示同意由其个人归还原告5万元。被告李国军确实用被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的名义向原告借款6万，但《借条》和《还款计划》均是以被告李国军个人名义出具。实际上该款也由被告李国军个人使用，没有用于公司。被告李国军愿意在2年之内归还被告8.6万元，并同意在2年之内以3.6万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率支付原告自2015年10月30日起至实际清偿日止的利息。不同意原告其他的诉讼请求。被告周莎莉辩称：上述欠款与被告周莎莉个人无关，故不同意原告的诉讼请求。经审理查明：2014年6月20日，原告与被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司签订《投资合作协议书》，约定原告出资10万元；期限1年；原告对公司亏损不承担责任；公司给予原告固定分红为投资额的15％；任何一方违约行为造成损失的，违约方的赔偿比例为投资额的50％。同月27日，原告交付被告10万元。2015年7月原告收到被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的分红1.5万元。上述事实，有原告提供的投资合作协议书、牡丹灵通卡账户历史明细清单为证。2014年9月上海红叶旅行社有限公司的原股东将该公司股权的50％转让给被告李国军，另外50％股权转让给被告周莎莉。同年10月上述公司更名为上海乐悠悠国际旅行社有限公司。2015年1月，被告李国军将其持有的公司股权转让给被告周莎莉。同年6月被告周莎莉将公司的33％股权转让给案外人。上述事实，由原告提供的《股权转让协议》、《准予变更(备案)登记通知书》、《上海乐悠悠国际旅行社有限公司股东会决议》为证。2014年10月27日，被告李国军以被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的经营缺乏资金为由，向原告借得6万元，承诺于同月29日归还。借条的借款人栏有被告李国军的签名。同年11月2日，被告李国军承诺，上述6万元的借款于同月4日归还1万元，以后每7天归还6000元，同年12月30日前还清。此后，原告共计收到还款2.4万元。上述事实，有原告和被告李国军陈述、原告提供的《借条》、《还款计划》为证。2015年12月30日，原告、被告李国军共同签署《协议说明》，该说明记载，2014年6月被告李国军经营上海乐悠悠国际旅行社有限公司期间因经营缺乏资金向原告借款，由于经营不善，被告李国军转让了该公司股权，并不再担任公司的法定代表人，被告李国军愿意承担一半借款，承诺从2016年7月开始还钱，金额不限，2016年年底之前归还三分之一，余款2年之内还清。同日，被告李国军出具《欠条》给原告，载明其经营公司造成亏损，愿意承担5万元。周莎莉知晓并同意上述《协议说明》内容。上述事实，有原告、三被告陈述和原告提供的《协议说明》、欠条为证。本院认为，本案有六个争议焦点。第一、本案的基础法律关系问题？根据原告与被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司签订的《投资合作协议书》载明，原告不承担公司亏损，且收益是固定的。合同法定义借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。可见，上述协议书符合借款合同的法律特征，与投资合作共负盈亏的特征不符，所以，原告与被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司之间存在的是借款合同关系。第二、《协议说明》中原告与被告李国军约定被告李国军承担5万元债务的性质问题。2015年12月30日，原告、被告李国军共同签署《协议说明》，该说明仅约定被告李国军承担10万元借款中的5万元，并未排除被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的义务，所以，被告李国军对债务的承担方式为债的加入，而非接受5万元债务的转让。第三、本案中，被告李国军是否应当与被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司共同承担5万元债务。原告、被告李国军共同签署《协议说明》时，被告李国军承诺其于2016年7月开始还款，金额不限，2016年年底之前还三分之一，2年内还清。本院认为，李国军未明确2016年7月开始还款的具体数额，应视为约定不明。而2016年年底的履行期尚未到来，所以，本案中被告李国军无需与被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司共同承担5万元债务。第四、被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司是否应该赔偿原告5万元。原告要求被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司赔偿原告5万元。被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司不同意原告的该项诉请。本院认为，原告、被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司之间存在借款合同关系，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》明确，出借人与借款人约定的逾期利息、违约金或者其他费用，总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。原告要求被告乐悠悠国际旅行社有限公司赔偿5万元超过了法定限额，本院仅能判定被告按年利率24％赔偿原告。鉴于被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司已支付了原告一年的收益1.5万元，所以，被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司应以10万元为基数，按年利率24％支付原告自2015年10月27日至清偿日止的赔偿款。第五、2014年10月27日，原告交付被告李国军的6万元是被告李国军的个人借款，还是被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司向原告的借款？2014年10月27日，被告李国军虽然是被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的法定代表人，但其在《借条》上的借款人栏内署名“李国军”，《还款计划》上的还款承诺人栏署名“李国军”，且被告李国军未将该款用于被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的经营活动，之后归还原告的2.4万元也是李国军个人所还。所以，虽然原告和被告李国军均认可该笔借款是被告李国军以被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的名义向原告借得，在被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司予以否认的情况下，原告和被告李国军未能提供相应的证据证实自己的主张客观存在，本院认为上述借款应为被告李国军的个人借款。第六、被告周莎莉是否应当对被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的债务承担连带责任？原告主张被告周莎莉应对被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的债务承担连带责任，被告周莎莉则予以反对。原告未提供被告周莎莉应对被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司的债务承担连带责任的证据，本院对原告的该项请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百九十六条，第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条之规定，判决如下：一、被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告童定国人民币10万元。二、被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内以人民币10万元为基数，按年利率24％，支付原告童定国自2015年10月27日至清偿日止的赔偿款。三、被告李国军应于本判决生效之日起十日内支付原告童定国人民币3.6万元。四、被告李国军应于本判决生效之日起十日内以人民币3.6万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率支付原告童定国自2015年10月30日起至实际清偿日止的利息。五、对原告童定国的其他诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4020元(原告已预交)，由原告童定国负担人民币476.80元、被告上海乐悠悠国际旅行社有限公司负担人民币2710元、被告李国军负担人民币833.20元，公告费人民币260元(原告已预交)，由被告李国军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 赵冰清
人民陪审员 亓文章
人民陪审员 王卫红
二〇一六年九月五日
书 记 员 赵 然
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。
第三十条出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。