安徽省蚌埠市禹会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）禹知刑初字第00011号
公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。
被告人朱某某（曾用名朱某），女，1978年9月3日出生于河南省安阳市，汉族，中专文化，个体经营。被告人朱某某因涉嫌假冒注册商标罪，于2013年9月28日被刑事拘留，同年11月4日被依法逮捕，同年12月5日被公安局取保候审。2014年4月17日经蚌埠市禹会区人民法院决定逮捕，当天由公安局执行逮捕。现羁押在蚌埠市第二看守所。
辩护人刘建辉，安徽东石律师事务所律师。
辩护人宋业军，河南永生律师事务所律师。
蚌埠市禹会区人民检察院以禹检刑诉（2014）62号起诉书指控被告人朱某某犯假冒注册商标罪，于2014年4月17日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院依法组成合议庭，于2014年5月6日、2014年5月28日公开开庭审理了本案。蚌埠市禹会区人民检察院指派检察员张翔出庭支持公诉，被告人朱某某及其辩护人刘建辉、宋业军到庭参加诉讼。现已审理终结。
蚌埠市禹会区人民检察院指控：2011年，被告人朱某某与闫某（另案处理）经预谋后合伙开办铅笔加工厂，由朱某某出资，闫某联系购买设备、原材料等物品，并在河南安阳市租用一民房用作生产车间开始共同生产假冒的某某牌系列铅笔。后闫某找来毕某（已判刑）负责生产、发货等，由闫某负责联系销售，朱某某记账。自2011年11月至2012年9月，制作大量假冒“某某”牌铅笔向河南、山东、河北、广东、新疆等地销售，共计得款38万余元。
2012年9月份，朱某某决定停止参与，并将其出资购买的设备、假冒某某注册商标的外包装、铅笔半成品等物品卖给闫某和毕某，与毕某于2012年9月24日、10月15日对仓库进行盘点。与此同时，闫某、毕某一直未停止生产，从2011年至2013年1月，共计销售数额为603648.3元。2013年5、6月份最终与闫某、毕某谈妥转让价格，得款2.3万元。
针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人朱某某，并提供了抓获经过、户籍证明、（2014）禹知刑初字第00002号刑事判决书、记账本等物证（照片）及书证、现场搜查笔录、证人毕某等人证言、被告人朱某某的供述及辩解等证据。据此认为，被告人朱某某的行为已构成假冒注册商标罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定对其依法判处。
被告人朱某某对上述指控不表示异议并表示自愿认罪，但认为自己中途退出，只应该承担38万元的数额。
辩护人提出的辩护意见：一、被告人朱某某2012年9月份后停止参与共同犯罪，应属于犯罪中止，其只应对2012年9月之前的38万余元非法经营数额承担责任，而对其他被告人此后的非法经营数额不应承担责任。二、被告人朱某某系初犯，无犯罪记录，也没有因假冒注册商标行为受过行政处理；三、被告人朱某某归案后，全部交代了自己的犯罪事实，应构成坦白，依法可从轻处罚；四、被告人朱某某自愿交纳罚金，愿意赔偿被害人损失有悔罪表现。建议法庭对被告人朱某某适用缓刑。
经审理查明：
2011年，被告人朱某某与闫某（另案处理）经预谋后合伙开办铅笔加工厂，由朱某某出资，闫某联系购买设备、原材料等物品，并在河南安阳市租用一民房用作生产车间开始共同生产假冒的某某牌系列铅笔。后闫某找来毕某（已判刑）负责生产、发货等，由闫某负责联系销售，朱某某记账。自2011年11月至2012年9月，制作大量假冒“某某”牌铅笔向河南、山东、河北、广东、新疆等地销售，共计得款386311元。
2012年9月份，被告人朱某某决定停止参与，其在2012年9月24日、2012年10月15日与闫某、毕某先后两次对制假设备、假冒某某注册商标的外包装、铅笔半成品等物品进行盘点，制作点货清单，以2.3万元将假冒某某注册商标的外包装、铅笔半成品转让给闫某、毕某，另将制假设备也予以转让。与此同时，闫某、毕某一直未停止生产，从2011年至2013年1月，共计销售数额为603648.3元。
2013年9月26日，侦查机关在安阳市文峰区文峰大道与平原路交叉口往东50米路北永生律师事务所内将被告人朱某某抓获，于2013年9月26日至2013年9月28日临时羁押在安阳市看守所。
另查明，“某某”牌铅笔注册商标权为中国第一铅笔股份有限公司独家所有，并于2003年11月26日将“某某”牌铅笔注册商标授权中国第一铅笔蚌埠有限公司合法使用。案发后，被告人朱某某主动赔偿中国第一铅笔蚌埠有限公司15万元，取得该公司的谅解。被告人朱某某退出赃款2.3万元。
上述事实，有下列并经庭审质证的证据证实，且证据之间能相互印证，本院予以确认：
1、搜查笔录、现场图、现场照片、扣押物品清单，证实侦查人员在河南省安阳市北关区盘庚街1号院7号楼1单元6号房屋西南侧房间的床北侧床头柜内查获软面抄二本，一本笔记本、现金记账本二本、“安阳高新区雅卓办公文具用品百货商行”印章、（统计、货源、开销等）账本记录等。
2、四本记账本，证实被告人朱某某销售假冒“某某”牌铅笔的数量及销售金额386311元。
3、手机信息内容，证实毕某通知朱某某发货的手机信息。
4、搜查毕某生产窝点时获取照片，证实毕某等人生产制造的6151腰封、中盒。
5、账目复印件，证实：2011年记账本，客户14，共计销售152501元；2012年记账本，客户15，共计销售233810元；
6、货物运输单，证实以朱某某、毕某、任艳国等名义在宇航物流等公司物流发货单据。
7、发货统计，证实2012.12.1-2013.1.7共发27660元货。
8、物品清单，证实被告人朱某某给毕某的外包装、铅笔等物品清点盘库的物品清单。
9、点货清单，证实2013.5.11朱某某（以朱某名义）和毕某签字的点货清单，上面有毕某、陈某某、朱某某的分别签字确认；和2012.9.24、2012.10.15朱某某（以朱某名义）和毕某签字的点货清单（6151，400套，相关具体数量为铅笔书写），上面有毕某、朱某某的分别签字确认。
10、企业法人营业执照及授权书，证实中国第一铅笔蚌埠有限公司营业执照，长城商标，某某商标，老凤祥股份有限公司授权中国第一铅笔蚌埠有限公司使用某某、长城商标，授权至2016年12月31日。
11、（2014）禹知刑初字第00002号刑事判决书，证实毕某、齐某已被判刑，2011年至2013年1月份期间销售数额为603648.3元。
12、归案经过，证实被告人朱某某系被抓获归案。
13、临时羁押证明，证实被告人朱某某在2013.9.26-9.28临时羁押于安阳市看守所。
14、户籍信息及身份证复印件，证实被告人朱某某具有完全刑事责任能力。
15、陈某某证言，证实2011年朱某某与闫某等人合伙生产假冒“某某”牌铅笔，2012年9月份朱某某退出合伙，并将其出资购买的设备、假冒某某注册商标的外包装、铅笔半成品等物品以2.3万元转让给闫某、毕某。并对朱某某、毕某签名的点货清单的真实性予以确认。
16、党某证言，证实从毕某处以205元／箱购买某某大皮头，二次分别是22和15箱。
17、岳某证言，证实从闫某和毕某处购买假冒某某“101”2B、HB、6610型号的铅笔，两人通过华星物流园的宇航物流发给岳某。
18、赵某证言，证实从毕某处购买假冒某某101、2B铅笔，毕某通过宇航等物流发货给赵金武。
19、同案犯毕某供述，交代了被告人朱某某与闫某合伙生产假冒“某某”牌铅笔，毕某和齐某帮被告人朱某某制造假铅笔。并证实2012年10月15日与2013年5月11日的点货清单的真实性，被告人朱某某以2.3万元将货物清单上的物品转让给毕某。
20、同案犯齐某供述，交代了被告人朱某某向毕某、齐某转让设备及假冒某某的6151、2B、101、HB及长城外包装和内包装物的铅套、小盒、商标标签。
21、被告人朱某某供述，详细交代了被告人朱某某2011年夏秋开始与闫某合伙开办加工厂，两人分别出资5万元，平均分配利润。2011年8月份开始做铅笔，主要生产某某6610、101系列，生产和销售由闫某、毕某负责，被告人朱某某每个月或者每两个月去对次账。被告人朱某某将合伙期间销售假冒某某牌铅笔情况记录在两本软面抄上，其中黄色表面的是2011年的账目，水红色表面的是2012年的账目。二本现金记账本记的内容是一样的，记录平时花销和进货。被告人朱某某与闫某在2012年9月份散伙，散伙后被告人朱某某将剩下的货和制作铅笔的工具及包装卖给毕某，被告人丈夫陈某某与毕某谈好价格为2.3万元。2012年9月24日，2012年10月15日的两张点货单据上的签名是被告人朱某某和毕某的签名。
22、报案材料，证实中国第一铅笔蚌埠有限公司进行报案。
23、谅解书，证实被告人朱某某赔偿中国第一铅笔蚌埠有限公司经济损失15万元，并取得该公司的谅解。
本院认为，被告人朱某某为牟取非法利益，明知是他人注册商标，在没有得到任何授权的情况下伙同他人在同一商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额603648.3元，其行为已构成假冒注册商标罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人提出被告人朱某某系共同犯罪中止，非法经营数额为38万余元的意见，经查，被告人朱某某与闫某经共同预谋后，共同制作假冒“某某”牌铅笔，后毕某加入其中，三人系共同犯罪。被告人朱某某虽于2012年9月份决定停止参与，但闫某、毕某等人并未停止假冒注册商标的犯罪行为，其并未有效地防止或阻碍犯罪结果发生，不能成立犯罪中止，被告人朱某某承担全部责任，另外被告人朱某某在明知闫某、毕某等人继续从事假冒注册商标犯罪行为的情况下，仍然将制假设备以及外包装等物品转让给闫某、毕某等人，故辩护人此意见，本院不予采信，但可酌情从轻处罚。鉴于朱某某能够如实供述自己罪行，属于坦白，依法可以从轻处罚。另外其能够积极退赃，认罪态度好，有悔罪表现，并赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚，被告人朱某某符合适用缓刑条件，故被告人朱某某的辩护人提出此意见予以采纳。为维护国家的商标管理制度，保护注册商标权人的商标专用权，根据被告人的犯罪情节、社会危害性、认罪悔罪态度等，案经院审判委员会讨论决定，根据《某某人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人朱某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人朱某某退出赃款二万三千元，予以上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 聂红梅
审 判 员 蒋 涛
人民陪审员 张炳林
二０一四年五月二十八日
书 记 员 孔 筠
附相关法律条文：
《某某人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第二款第（一）项具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。