山西省朔州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）朔中刑终字第8号
原公诉机关山阴县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘彪，男，山阴县人，汉族，1959年2月12日出生于山阴县，小学文化，农民，住山阴县X乡X村。
上诉人（原审被告人）杜某某，男，1975年8月22日出生于山阴县，身份证号1406211975********，户籍所在地马营庄派出所，汉族，小学文化，农民，住山阴县X乡X村。2014年1月18日因故意伤害被山阴县公安局行政拘留，同月28日转为刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于山阴县看守所。
原审附带民事诉讼被告人杜广礼，男，山阴县人，1945年12月8日出生，汉族，小学文化，农民，住山阴县X乡X村。系被告人杜某某之父亲。
山阴县人民法院审理山阴县人民检察院指控原审被告人杜某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人刘彪提起附带民事诉讼一案，于2014年10月28日作出（2014）山刑初字第62号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人刘彪、原审被告人杜某某均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人刘彪、杜某某的上诉状及其陈述意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人杜某某与附带民事诉讼原告人刘彪系邻居，刘彪欠被告人杜某某50斤胡油。2014年1月18日16时许，被告人杜某某的妻子李翠林到刘彪家打胡油，因之前两家合伙做生意产生矛盾，刘彪不给其打胡油，李翠林遂打电话叫来被告人杜某某，双方发生争执，被人拉开。被告人杜某某回家后手持撬棍拆自家院墙也就是刘彪家油坊的后墙，刘彪发现后站在屋顶上用石头打被告人杜某某，阻止其拆墙，被告人杜某某遂手持撬棍至刘彪家追打刘彪，刘彪手持铁锹还击。杜某某的父亲杜广礼（检察院不批准逮捕）赶往刘彪家，在和刘彪抢夺其手中铁锹时，被告人杜某某用铁棍向刘彪头部击打，将刘彪打倒在地，又用刘彪家中的铁椅子砸向其背部。然后被告人杜某某等人离开现场。经山西省山阴县公安司法鉴定中心法医学鉴定，刘彪头部的损伤属轻伤二级。
另，刘彪受伤后分别在山阴现代医院（2014年1月18日-1月26日）、应县人民医院（2014年1月26日-2月11日）、朔州市第三人民医院（2014年4月25日-5月17日）住院治疗，期间到山西省人民医院、北京市天坛医院、天津市进行检查，支出医疗费18705.12元，交通费1739元。于2014年5月17日出院。后又在朔州市第三人民医院继续住院（2014年5月27日-7月24日）治疗，7月24日出院，支出医疗费8632.88元。住院期间由其妻子和儿子陪侍，其妻子王香花系农民，儿子刘占宏在太原市的一搅拌站工作。
在诉讼中，附带民事诉讼原告人刘彪提出伤残鉴定及后期治疗费用评定申请，经朔州市人民医院人身伤害鉴定中心作出司法鉴定意见书，证实：（一）刘彪头部损伤未达伤残等级。（二）后期治疗费用评定三个月费用计6319.8元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人杜某某的供述，2014年1月18日16时许，其妻子李翠林到刘彪家打胡油（刘彪欠其50斤胡油），刘彪不给打，李翠林遂打电话叫其，双方发生争执，后被人拉开。其回家后手持撬棍拆其家院墙也就是油坊后墙，刘彪见状站在屋顶上用石头打其，其手持撬棍打刘彪，刘彪跑回家中，其追到刘彪家中，刘彪手里拿着一把铁锹，二人打斗起来，其拿撬棍向刘彪肩部打了一下，刘彪用铁锹在其鼻子和左手打了一下，其父杜广礼赶到刘彪家中，上前夺刘彪手中的铁锹，其拿撬棍向刘彪头部打了一下，刘彪倒在地上，其拿起刘彪家中的铁椅子砸向刘彪背部，刘彪不动了，其就回家了。
2、受害人刘彪陈述，2014年1月18日16时许，被告人杜某某的妻子李翠林到其家打胡油，因之前两家开煤场账没有算清，其不给打胡油，李翠林遂打电话叫来杜某某，双方发生争执，后被人拉开。杜某某回家后手持撬棍拆其油坊后墙，其见状站在屋顶上喊杜某某不让其拆墙，杜某某遂手持撬棍打其，杜某某、杜广礼、李翠林就追到其家，杜某某拿撬棍向其头部击打，其躲开，这时杜广礼将其抓住，杜某某拿撬棍向其头部打，将其打昏了。
3、证人王香花的证言：2014年1月18日16时许，杜某某和妻子李翠林到其家要油，和其丈夫刘彪发生争吵，后被人拉开。杜某某回家后手持撬棍拆其油坊后墙，刘彪见状站在屋顶上和他理论，杜某某遂手持撬棍打刘彪，杜某某、杜广礼、李翠林就追到其家，杜某某拿撬棍向刘彪头部不停的打，刘彪被打倒在地，杜广礼不停的拳打脚踢刘彪，杜某某用其家中的铁椅子砸向刘彪，后杜某某三人离开。
4、证人李翠林的证言：刘彪欠其家50斤胡油，其去打油刘彪不给打，并且骂其，其和杜某某说了，杜某某就去和刘彪理论。刘彪继续骂。杜某某回家后拆院墙，刘彪站在油房房顶上用石头打杜某某，杜某某就追到刘彪家，其赶到时刘彪已经躺在地上，头上有血，杜某某鼻子流血了。
5、山西省山阴县公安局公安司法鉴定中心（山）公（法）鉴（伤）字（2014）02号法医学人体损伤鉴定书确认，刘彪的损伤属轻伤二级。
6、归案情况证实，2014年1月18日16时许，山阴县公安局马营派出所工作人员接110指令，在后石门村有人打架。接警后赶往现场，刘彪已昏迷，找车将刘彪送往医院治疗，在后石门村将涉嫌故意伤害他人的杜某某抓获。
7、山阴县公安局公安行政处罚决定书证实，被告人杜某某于2013年1月18日因殴打刘彪被决定行政拘留十日。
8、扣押清单、照片证实，扣押作案工具椅子一把。
9、常住人口详细信息记载被告人的基本情况与查明的事实一致。
10、朔州市人民医院人身伤害鉴定中心司法鉴定意见书证实（一）刘彪头部损伤未达伤残等级。（二）后期治疗费用评定后期治疗需三个月费用计6319.8元。
附带民事诉讼原告人第一次开庭提交以下证据：
1、医疗费单据14支，分别为：2014年1月18日-2014年1月26日在山阴现代医院住院医药费统一收据4395.90元；2014年1月26日-2月11日在应县人民医院住院医药费统一收据6220元；2014年4月25日-5月17日在朔州市第三人民医院住院医药费统一收据6957.92元；山西省人民医院门诊收据7支687.50元；天津市门诊4元；北京天坛医院挂号费400元、朔州市金象药店39.80元，以上共计18705.12元；
2、照片6张，证实刘彪受伤部位。
3、交通费45支，分别为山阴-朔州、朔州-大同、朔州-太原、大同-天津、朔州-北京、应县-山阴、应县-
朔州的火车票、汽车票、2014年1月18日、1月25日两次雇车、北京出租车费用共计1739元；
4、住宿费1支，2014年4月9日在太原市华鑫宾馆住宿费，金额为80元；
5、诊断证明书3份；山阴现代医院诊断证明书诊断为头颅部损伤、右额顶颞部头皮局限性损伤、右额顶部头皮裂伤口10CM；应县人民医院建议书诊断为头部外伤；朔州市第三人民医院诊断证明书诊断为颅脑外伤后遗症，建议住院治疗。
6、出院证2份；山阴现代医院出院证证实刘彪2014年1月26日在山阴现代医院出院，建议不适随诊；应县人民医院出院卡片证实刘彪2014年2月11日出院。
7、山阴现代医院2014年5月12日证明，2014年1月18日刘表（彪）以头部损伤、头皮裂伤入院，家属将刘彪给急诊医生说成刘表，住院写成刘表，实际住院的刘表就是身份证的刘彪。
8、北京天坛医院门诊手册复印件2014年4月17日记载为试行高压氧治疗、山西省人民医院门诊手册复印件、山阴现代医院费用清单复印件。
9、电费发票4支复印件。
10、高压电用电合同复印件，证明2008年10月用电人刘彪和供电人山阴供电公司签订合同。
附带民事诉讼原告人第二次开庭提交以下证据：
朔州市第三人民医院医药费一支，8057.88元。
朔州市人民医院、朔州市第三人民医院检查费单据6支，575.6元。
朔州市第三人民医院诊断证明书诊断为颅脑外伤后遗症，建议住院治疗。
朔州市第三人民医院住院费用结算明细表一份。
朔州-山阴、怀仁-太原、朔州-怀仁等交通费、太原住宿费764元。
鉴定费22支，计2200元。
个体工商户营业执照（副本）复印件一份，证明刘彪经营山阴县吉祥油坊。
柴高尚2014年4月20日出具的证明一份，证明刘彪每月出售给永静城奶站四三轮车麻生，每车两吨，每顿3300元，每月总金额26400元。
辩护人提交一下证据：
刘彪欠条复印件一支，证明欠被告人杜某某油50.2斤，时间为2013年11月6日。
杜某某2009年1月18日记帐凭证的复印件记载，刘彪投资85300元、杜二（指杜某某）投资170600元；共有财产：地磅100吨一台，变压器一台，装机一台，土筛一个，焊机一个，房2间，压金5000元，存煤40吨。证明被告人和被害人曾合伙经营煤场。
2007年6月30日协议书复印件记载，经双方同意，变压器伤害小孩一事，以人民币4000元已处理，以后有任何后果由乙方自己负责，甲方概不负责。甲方：刘彪、杜二；乙方：米至。亦证明被告人和被害人曾合伙经营煤场。
对上述证据，分析认定如下：公诉机关提交的证据证实被告人构成犯罪的证据来源合法，能形成证据链，予以采信。附带民事诉讼原告人提交的医疗费、住宿费、鉴定费以及交通费合理部分的证据，系正规票据，予以采信；山阴现代医院、应县人民医院、朔州市第三人民医院诊断证明书、出院证、现代医院证明、出院证、照片、北京天坛医院、山西省人民医院门诊手册、山阴现代医院费用清单复印件、营业执照，均出自正规机构，所证明的事实与原告陈述相一致，予以采信。原告人第二次庭审提交的住宿费和部分交通费共计426元，因住宿费单据不是正规票据、部分交通费没有日期及起止地点不予认定；原告人提交的去北京的交通费中，其儿媳张晓梅的费用126元，因张晓梅不是陪侍人，不予认定。被告人的辩护人提交的刘彪欠条复印件与本案事实有关联，予以认定。原告人和辩护人提交的其他证据与本案事实没有直接关系，不予采纳。
原审法院审理后认为，被告人杜某某因琐事与他人发生争执，用铁棍将受害人打成轻伤，其行为已构成故意伤害罪。对受害人因伤害造成的物质损失，被告人应承担相应的民事赔偿责任。现有证据不足以证实杜广礼构成故意伤害罪，杜广礼不应当承担刑事附带民事赔偿责任。山阴县人民检察院指控被告人杜某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，予以支持。被告人杜某某故意伤害他人头部，量刑时予以从重处罚。其当庭表示自愿认罪，且受害人有一定的过错，量刑时可酌情从轻处罚。辩护人认为本案系邻里纠纷，被告人平时表现良好，本次犯罪系初犯，偶犯，依法应从轻处罚的意见予以采信，其他意见不予采信。附带民事诉讼原告人请求的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、鉴定费合理请求符合法律规定，予以支持。医疗费按照有证据证明的原告人实际发生的费用赔付；交通费按照合理费用计算；护理费按照农村居民年度纯收入标准计算一人次，时间按照实际住院117天确定；误工费亦按照农、林、牧、渔业年平均收入29661元标准计算，时间从住院期间至出院后继续治疗的三个月（2014年1月18日至10月24日）；住院伙食补助费按照国家工作人员出差补助标准计算至出院之日。具体赔偿标准依照山西省统计局2013全省有关统计数据的通知计算。后续医疗费根据朔州市人民医院司法鉴定中心作出的数额确定。原告人关于赔偿营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、康复费的请求不符合法律规定且无相关证据证实，不予支持。其他诉讼请求不属于刑事附带民事诉讼范围，不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条、《侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，认定被告人杜某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。作案工具铁椅子一把予以没收。被告人杜某某赔偿附带民事诉讼原告人刘彪医疗费27335.6元、护理费2293.2元、交通费1966元、误工费22509.85元、住宿费80元、住院伙食补助费5850元、后续治疗费6319.8元、鉴定费2200元，共计68554.45元。在判决生效后三个月履行。附带民事诉讼被告人杜广礼不承担赔偿责任。
附带民事诉讼原告人刘彪上诉称：1、加重对被告人的刑罚；2、判决被告人杜某某增加赔偿后续误工费等共计10万余元，并由杜广礼承担连带赔偿责任。
被告人杜某某上诉称：1、量刑重；2、无转院治疗医嘱却多次去大城市治疗，交通费和后续治疗费不合理，伤残鉴定费应由刘彪自付。
经二审审理查明的事实和证据与原审一致。
本院认为，上诉人杜某某因琐事与上诉人刘彪发生争执，用铁棍将上诉人刘彪打成轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因伤害给受害人造成的物质损失，原审被告人应承担相应的民事赔偿责任。经审查原一审判决，上诉人刘彪的所提各项经济损失均已予以考虑；上诉人杜某某的刑事责任与其罪行亦相适应。故二上诉人所提各项上诉意见，均无事实和法律依据，本院不予支持。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 霍秀锦
审 判 员 张向阳
代理审判员 郑 鑫
二〇一五年四月八日
书 记 员 王 芸