山东省临沂经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）临经开民初字第1098号原告王志鹏，男。委托代理人魏健，山东有泰律师事务所律师。被告孟凡生，男。被告山东华森水泥集团有限公司，住所地：临沂市兰山区解放路512号。法定代表人武汉森，经理。委托代理人荣成杰，男，本公司职工。被告日照市东港盛发水泥有限公司，住所地：日照市东港区西湖镇。法定代表人武汉森，董事长。委托代理人王金厚，山东上和（深圳）律师事务所律师。原告王志鹏与被告孟凡生、山东华森水泥集团有限公司（以下简称华森公司）、日照市东港盛发水泥有限公司（以下简称盛发公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年11月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年1月29日、3月15日公开开庭进行了审理。原告王志鹏及委托代理人魏健、被告孟凡生、被告华森公司委托代理人荣成杰、被告盛发公司委托代理人王金厚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王志鹏诉称，2013年11月底，当时被告孟凡生组织找人在华森水泥厂日照分厂拆卸水泥废碎大磨，当时原告是其中一员。2013年12月2日下午4点左右，在日照厂里，刘经理和孟凡生共同指挥拆卸大磨，在垫大磨时忽然大磨滚划，将正在工作中的原告挤压在墙上，当时原告吐血窒息，被送到日照市中医院抢救，共住院41天，花费医疗费4万多元。出院后多次与被告协商未果。为了维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、鉴定费、交通费等共计135743元，诉讼费用由被告承担。被告孟凡生辩称，华森水泥的刘总介绍一个活让我干，拆日照西湖镇水泥厂的一个水泥磨机。我给修俊秀（原告舅舅）打了电话，他带了4个人过来了，包括原告。下午快收工的时候，原告被磨压伤，后原告送至医院治疗，12月2日我支付了医疗费10000元，12月2日晚因输血不够我又支付了3600元。12月3日支付6000元。12月4日两次打款2600元、2000元，共计4600元。12月8日支付给原告父亲3600元。12月15日银行打款2700元。12月20日支付2200元。12月24日银行打款800元。2014年2月3日支付3700元。另外，春节时买东西和给钱共计2800元。春节后又支付2700元，修俊秀代收的。后来原告等人的工钱我也支付了。以上款项，原告没有给我写收条。被告华森公司辩称，我公司未与原告和被告孟凡生有任何工作关系。原告受伤后2年内，未向我公司通知或交涉。被告孟凡生是与日照水泥厂签订的协议。原告受伤与我司无任何关联。被告盛发公司辩称，本案涉案拆卸行为在2013年11月26日，由孟凡生承揽实施。双方签订了拆卸协议，明确约定拆卸期间产生的安全事故等由孟凡生承担，同时我公司在实际合同履行中，没有任何过失或过错，不应承担原告所诉的任何责任。请求法院驳回原告对我公司的诉求。经审理查明，2013年11月26日，被告孟凡生（乙方）与被告盛发公司（甲方）签订磨机拆卸协议，合同约定，甲方有水泥磨机一台，由乙方负责拆卸，乙方负责将该磨机拆卸至落地，由甲方验收。工期自2013年11月27日至2013年12月3日，共7天，总价23600元，工具人员到厂后付6000元，拆卸期间所有耗材及工具均由乙方自负，拆卸完成验收合格后，乙方开据税务部门正式发票进行结算，乙方必须确保安全施工，如出现任何安全问题，乙方负全部责任，承担一切相关损失，与甲方无任何关系。协议签订后，被告孟凡生雇佣原告王志鹏等共计5个人进行施工。2013年12月2日下午4时许，在拆卸操作过程中，磨机滚滑，将原告王志鹏挤伤，当时被告孟凡生等人将原告送到日照市中医院抢救治疗，共住院41天，共花费医疗费49545.35元。原告住院期间，由其配偶侯春护理。被告孟凡生于事发当天为原告垫付医疗费10000元，后又多次从银行汇款、直接支付现金共计11400元。2014年4月23日，临沂沂蒙法医司法鉴定所对原告王志鹏的伤情进行鉴定，××致残等级》的规定，其损伤评定为七级、十级伤残；损失日为180日，内固定需二次手术取出，费用预计9000元。原告为此支付鉴定费1210元。本案在审理过程中，被告孟凡生对上述鉴定结论提出异议，申请重新鉴定。本院委托临沂兰山法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定。2016年1月14日，临沂兰山法医司法鉴定所出具鉴定结论，评定原告王志鹏的损伤为：1、左侧多发肋骨骨折构成十级伤残；2、左肩关节活动功能受限构成十级伤残。以上事实，主要根据原告提供住院病历、医疗费单据、司法鉴定意见书、鉴定费单据、被告孟凡生提供的银行汇款凭证、被告华森公司提供的拆卸协议以及双方当事人陈述等证据并经庭审查证所证实，已记录在卷。本院认为，侵权责任法规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告王志鹏受被告孟凡生雇佣在从事雇佣活动时受伤，事实清楚。被告孟凡生作为接受劳务一方，在施工中未提供安全保护措施，未尽安全管理义务，系损害事实的发生主要原因，故应当对原告受伤所产生的经济损失承担主要赔偿责任。原告王志鹏作为一直从事该种劳务的人员，在施工中应当注意到自身的安全而未能加以避免，其自身也应承担一定责任，应当适当减轻被告孟凡生的责任。原告王志鹏主张其所从事的劳务系高度危险工作，被告盛发公司应当承担侵权责任。从被告孟凡生与被告盛发公司之间的拆卸协议内容来看，该两被告系承揽关系，根据合同规定，承揽人应当按照合同约定完成工作，劳务工具和劳动保护措施均由承揽人负责，且拆卸磨机并非侵权责任法规定的高度危险作业，故原告要求被告盛发公司承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。原告提供的证据不能证据被告华森公司与该损害事实有关联，故原告要求被告华森公司承担赔偿责任，证据不足，不予支持。被告孟凡生主张已经为原告王志鹏垫付医疗费42700元，但其提供的证据不足以证明该事实，且原告不予认可，仅在法庭审理时认可21400元，故本院认定被告孟凡生垫付的款项数额为21400元。原告王志鹏系城乡结合部的无固定收入居民，其要求按照城乡结合部的标准计算其损失并无不当。但其要求精神抚慰金无法律依据，本院不予支持。误工日期与相应的法律规范不一致，本院认定误工日为120日。原告的损伤构成两处十级伤残，应增加赔偿比例2%。交通费未提供证据，根据实际案情，本院酌定为800元。综上，原告王志鹏的损失为：医疗费49545.35元、残疾赔偿金411040元×12%＝49324.8元、误工费120天×67.22元＝8066.4元、护理费41天×67.22元＝2756.02元、住院伙食补助费41天×30元＝1230元、鉴定费1210元、后期治疗费9000元、交通费800元，以上共计121932.57元，由被告孟凡生赔偿70%，即85352.8元，扣除已经垫付的21400元，还应支付63952.8元，原告王志鹏诉讼请求中超出的部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告孟凡生于本判决生效后十日内赔偿原告王志鹏医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、后期治疗费、交通费等合计63952.8元。二、驳回原告王志鹏的其他诉讼请求。如果被告孟凡生未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5285元，由被告孟凡生负担1930元，原告王志鹏负担3355元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  孙 棣人民陪审员  伊永峰人民陪审员  朱爱红二〇一六年三月三十日书 记 员  王 娜