上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第10086号
原告唐林珍。
委托代理人伊建新，上海必和律师事务所律师。
被告顾建中。
被告太平财产保险有限公司上海分公司。
法定代表人阚季刚。
委托代理人梁莉，上海市海华永泰律师事务所律师。
委托代理人杨洁，上海市海华永泰律师事务所律师。
原告唐林珍与被告顾建中、太平财产保险有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年4月23日公开开庭进行了审理，原告唐林珍的委托代理人伊建新、被告顾建中、被告太平上海分公司的委托代理人梁莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告唐林珍诉称，2013年8月2日9时50分许，在上海市浦东新区惠南镇西门大街进北门大街西约50米处，被告顾建中驾驶沪CLXX**轿车与原告驾驶的沪CYXX**轻便摩托车相撞，致原告受伤、车辆损坏。经交警部门认定，被告顾建中负事故主要责任，原告负事故次要责任。现原告主张其损失为医疗费人民币19，750.33元、住院伙食补助费220元、营养费1，800元、误工费1.4万元、护理费3，750元、残疾赔偿金52，244.40元、精神损害抚慰金5，000元（在交强险内优先赔付）、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费1，800元、律师费4，000元，上述损失要求由被告太平上海分公司在交强险、商业险范围内先行承担赔偿责任，超出部分由被告顾建中按事故责任承担70%赔偿责任。
被告顾建中辩称，对交通事故的事实、责任认定、投保事实无异议。原告提出的各项损失，对住院伙食补助费无异议，鉴定费按事故责任承担，律师费不予认可，其余损失意见同保险公司。事故后，其垫付原告现金7，000元、医疗费113元、车辆评估费140元、停车费960元、牵引费等300元、停车费109元，要求在本案中一并处理。
被告太平上海分公司辩称，对交通事故的事实、责任认定、投保事实无异议。对原告提出的损失，医疗费中扣除伙食费、无病史的、与事故无关的胃病治疗的费用，对住院伙食补助费无异议，营养费、护理费认可每日20元，误工费不予认可，残疾赔偿金、交通费、衣物损失费过高，精神损害抚慰金按事故责任分担，鉴定费、律师费不属保险理赔范围。
经审理查明，2013年8月2日9时50分许，在上海市浦东新区惠南镇西门大街进北门大街西约50米处，被告顾建中驾驶沪CLXX**轿车由西向东停车时，适逢原告驾驶沪CYXX**轻便摩托车由西向东通行，因被告顾建中开门未确保安全，两车相撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告顾建中开门未确保安全，负事故主要责任；原告无证驾驶机动车，负事故次要责任。受伤后原告被送往上海市浦东医院治疗，共支付医疗费19，675.33元。事故后，被告顾建中垫付原告医疗费101.50元、现金7，000元、交通费58元，合计7，159.50元，并支付自己驾驶车辆的停车费、牵引费1，260元、评估费140元，合计1，400元。
2014年2月12日，原告经上海市浦东新区公利医院司法鉴定所鉴定，结论为“被鉴定人唐林珍发生交通事故致右第4-5跖骨开放性粉碎性骨折、右第3趾近节趾骨开放性骨折，该损伤构成X（X）级伤残；该损伤后给予休息期为150天、营养期为45天、护理期为75天。被鉴定人根据医嘱需取出内固定，赔偿时应考虑其费用”，原告支付鉴定费1，800元。
另查明，沪CLXX**轿车在被告太平上海分公司处投保了交强险、商业险，本次事故发生在保险期限内，商业险保险金额50万元，同时购买了不计免赔特约险。商业险保险条款第七条：“其他不属于保险责任范围内的损失和费用，保险人不负责赔偿。”
上述事实，由当事人陈述及交通事故认定书、病史记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、机动车交强险保单、商业险保单等经质证核对的证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车之间的，由有过错的一方承担，双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。本起交通事故经交警部门认定，被告顾建中负事故主要责任、原告负事故次要责任，故原告的合理损失，由被告太平上海分公司先在交强险责任限额内进行赔偿；超出交强险限额部分，由其根据保险合同在商业险责任限额内按照事故责任进行赔偿，仍有不足的，由被告顾建中按照事故责任承担70%赔偿责任。
另关于商业险的赔偿范围，本院认为，律师费，系原告为提高自身诉讼能力而产生，非原告必需合理的直接损失，故在商业险中不予理赔。对于鉴定费，系原告为明确该起事故造成的损失引起的必要合理费用，且在商业险保险条款中未明确约定不予理赔，作为格式条款，约定不明确的应当从有利于合同另一方的角度进行理解，故保险公司应予赔付。
本案原告合理损失的确认：1、医疗费，根据在案票据，确认为19，776.83元。2、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、衣物损失费，原告主张并无不当，本院予以确认。3、交通费，根据原告就诊次数，酌定为300元。4、误工费，原告已达法定退休年龄，故不予支持。5、精神损害抚慰金，根据原告受伤情况及双方在事故中的过错责任，本院酌定为3，500元。原告要求在交强险内优先赔付，符合相关法律规定，本院予以支持。6、律师费，根据原告在本案中的获赔金额、事故责任，本院在律师收费合理范围内酌定为2，500元。以上损失共计86，391.23元，在交强险的“医疗费用赔偿限额”项下赔付原告1万元、“死亡伤残赔偿限额”项下赔付原告59，794.40元，“财产损失赔偿限额”项下赔付500元，共计为70，294.40元；原告不属交强险理赔范围的损失16，096.83元，其中律师费不属商业险赔付范围，由被告顾建中承担，余款13，596.83元尚未超过50万元的商业险赔偿限额，故由被告太平上海分公司在商业险内按照事故责任70%赔付原告计9，517.78元。被告顾建中已经垫付原告7，159.50元，超过其应当承担部分，多付之款4，659.50元原告应予返还。被告顾建中支付的其自己驾驶车辆的损失1，400元（停车费、牵引费1，260元、评估费140元），本院予以确认，按照事故责任，该损失由原告按照事故责任承担30%赔偿责任计420元，故原告应予支付被告顾建中的费用合计为5，079.50元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔付原告唐林珍70，294.40元（其中精神损害抚慰金优先赔付）；
二、被告太平财产保险有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业险赔偿限额内赔付原告唐林珍9，517.78元；
三、原告唐林珍于本判决生效之日起十日内返还被告顾建中5，079.50元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，012元，减半收取计1，006元（原告唐林珍已预交），由原告唐林珍负担108元，由被告顾建中负担898元，被告负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 姚利伟
二〇一四年六月六日
书记员 夏佳虹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
二、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
三、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。