贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔01民终6676号
上诉人（原审被告）：贵州森翔嘉和贸易有限责任公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区野鸭乡茶园村贵州湘企西南五金机电批发市场第五栋一层22号、23号。
法定代表人：赵燕，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王岳，贵州勤维律师事务所律师，执业证号152022011410383253。
委托诉讼代理人：胡文江，贵州勤维律师事务所实习律师，实习证号23081703110228。
被上诉人（原审原告）：六盘水开源商品混凝土有限公司，住所地贵州省六盘水市水城县滥坝镇法都村。
法定代表人：高正模，该公司总经理。
委托诉讼代理人：岑俊，贵州长空律师事务所律师，执业证号15202200710121790。
上诉人贵州森翔嘉和贸易有限责任公司（以下简称森翔嘉和公司）因与被上诉人六盘水开源商品混凝土有限公司（以下简称开源混凝土公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初2826号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
森翔嘉和公司上诉请求：一、撤销原判，改判上诉人支付被上诉人款项672845元；二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。
事实和理由：一、一审判决超出诉讼请求，程序违法。被上诉人一审诉讼请求要求上诉人支付货款708795元，截止2016年8月1日违约金226095.4元。一审法院判决上诉人支付款项786150元，超出诉讼请求判决货款77355元。判决上诉人支付2015年4月1日至2015年5月1日违约金13456.9元、支付2015年5月1日至2016年8月1日（诉请内期限）违约金212638.5元，2016年8月1日至2017年10月1日（一审判决时）违约金198462.6元，违约金合计424558元。货款及违约金均超出被上诉人诉讼请求，故一审判决程序违法；二、一审判决适用法律错误:（一）上诉人与被上诉人签订购销合同时，第七条对违约金支付做了约定，“若甲方（上诉人）不能按时支付货款则按5%的月利息计算违约补偿金”。补充协议对违约金也做了相应调整和约定，但都是约定按照月利率多少进行支付，并未约定每月都要支付违约金，故违约金应当按照未付款项672845元，乘以违约金2%的比例即：13456.9元，这才是双方真实的违约金约定比例，按此计算，故上诉人未要求法院降低违约金比例。若二审法院认为，违约金也应按月分别计算，上诉人请求二审法院结合被上诉人损失情况降低违约金。即便上诉人没有提出降低请求，一审法院如此判决，也违反《合同法》及司法解释二相关规定。根据《合同法》第一百一十四条:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。能够说明违约金具有弥补损失的功能，被上诉人并未提供证据证明因此造成损失金额，鉴于此，上诉人认为，参照银行同期存款利率计算既能保护被上诉人权益，又不太过于加重上诉人负担，这样才能体现法律公平与正义。（二）、根据《合同法司法解释二》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。被上诉人未提供实际损失证据，被上诉人诉请货款708795元（上诉人认可货款672845元）按照一审判决认定的计算方式，截上2017年10月1日违约金高达424558元，超出未付款项的50%以上，能够充分说明一审判决适用法律及司法解释错误；三、一审法院认定事实不清。根据双方结算，未付货款672845元，该金额在补充协议内有体现，被上诉人诉请提出708795元，包含签订补充协议后2015年5月21日供货款项35950元，35950元与672845元相加金额正好为：708795元，说明双方对签订补充协议前货款无争议。上诉人对2015年5月21日供货款项35950元并未认可，故货款金额应当以672845元为准。不管怎么计算，货款都不可能是一审法院判令的786150元。
被上诉人开源混凝土公司答辩称:一审判决并未超过诉请的本金及违约金，程序合法。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
开源混凝土公司向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付原告货款708795元、违约补偿金226095.4元，合计934890.4元；2、本案诉讼费等一切费用由被告承担。
一审法院认定的事实：1、根据原、被告双方签订2015年4月13日的《补充协议》：截止2015年3月30日，被告欠原告商品混凝土货款786150元（其中货款672845元、利息113305元）。一、拖欠原、告款项的付款方式：1、原告为被告垫资到七月末，乙方按3%月收取甲方违约补偿；2、被告在2015年7月30日前将全部货款及违约补偿金全部支付给原告；3、甲方若未按期支付以上款项，原告按未付款项的5%月收取被告违约金。二、原、被告双方供货价格及付款方式：1、从2015年4月1日起原告为被告提供混凝土的付款方式和价格按2014年9月21日双方签订的购销合同执行（即按月结算）；2、甲方未按月结付给原告的全款，原告则按未付款金额的3%月收取违约补偿金。2、2015年5月21日，经双方结算单确认：原告为被告送货110方，货款金额35950元。被告未购销合同和补充协议付款，原告以诉称事实和理由诉至法院，诉请如前。
一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。原、被告签订的《混凝土购销合同》及《补充协议》经双方签字盖章成立，内容不违反法律法规的强制性规定，当事人意思表示真实，系依法成立的合同，具有法律约束力，当事人应按约定全面履行自己的义务。原告依约履行了供货义务，而被告未约履行付款义务构成违约，应承担相应的违约责任。根据补充协议第一条约定，被告应支付拖欠款项786150元，并按约定支付相应违约金。对于违约金，根据补充协议第一条第一项为按拖欠款项786150元、从2015年4月1日至2017年7月31日止、按月3%支付违约补偿金，补充协议第一条第三项还约定若未按期支付以上款项，按未支付款项的5%月支付违约补偿金。对补充协议之后的供货，也约定了按未支付款金额的3%月支付违约金。但原告自愿按月2%标准，根据所欠货款金额计算，系其对违约金的主动调整，不违反法律规定，予以支持。被告辩称违约金为未付款的5%，不符合双方约定，违约金以实际损失为限，但未提供证据证实原告主张的违约金与实际损失不符合，故对被告的辩论意见，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条的规定，判决如下：被告贵州森翔嘉和贸易有限责任公司于本判决生效后三日内支付原告六盘水开源商品混凝土有限公司款项786150元及违约金（违约金计算方法：第一部分，从2015年4月1日至2015年5月1日止，按本金672845元、月2%的标准计算；第二部分，从2015年5月2日起、按本金708795元、月2%、计算至款项付清时止）。案件受理费6574元、公告费262元，合计6838元（原告已预交），由贵州森翔嘉和贸易有限责任公司负担。
二审中，当事人未提交新证据。二审查明，一审原告诉讼请求第一项为判令被告支付原告货款708795元、违约补偿金226095.4元，合计934890.4元，及按2%月息从2016年8月2日起计算至清偿完毕止的违约补偿金。一审判决遗漏后一段诉讼请求；双方《补充协议》约定，违约金按3%月支付。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，正当的买卖合同应受法律保护。本案争议的焦点为一审判决是否超过诉讼请求，以及违约金计算问题。
一审原告的诉请为判令被告支付原告货款708795元、违约补偿金226095.4元，合计934890.4元，及按2%月息从2016年8月2日起计算至清偿完毕止的违约补偿金。一审判决为：被告贵州森翔嘉和贸易有限责任公司于本判决生效后三日内支付原告六盘水开源商品混凝土有限公司款项786150元及违约金（违约金计算方法：第一部分，从2015年4月1日至2015年5月1日止，按本金672845元、月2%的标准计算；第二部分，从2015年5月2日起、按本金708795元、月2%、计算至款项付清时止）。其中一审原告诉请货款为708795元，一审判决主文为786150元，超出诉讼标的，违反民事诉讼“不告不理”原则，本院予以纠正。至于违约金部分，一审判决对诉讼请求中的“按2%月息从2016年8月2日起计算至清偿完毕止的违约补偿金”部分归纳有遗漏，本院予以纠正。按上述一审原告对违约金的诉请，一审判决对违约金部分的判决并未超出诉讼请求。
对违约金的计算标准，根据双方当事人的约定支计算标准为前部分为月3%，后部分为5%月。一审原告自愿按月2%标准，系其对违约金的主动调整，不违反法律规定，本院予以支持。上诉人主张违约金并未约定每月都要支付，故违约金应按2%比例一次性计算。对此本院认为，根据双方约定，违约金按3%月支付。既然双方应当“月支付”，按照正常交易习惯，以及上诉人在《补充协议》中对违约利息计算（货款672845元，利息113305元），利息均不可能是一次性按照2%或3%、5%计算。
另，一审原告诉请违约金计算至计算至款项付清时止，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”之规定，至本判决确定的履行期限为止，义务人如未履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。故违约金只应计算至本判决确定的履行期限为止，之后则应按照迟延履行期间的债务利息加倍支付。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以采纳。一审判决认定事实部分不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初2826号民事判决为：贵州森翔嘉和贸易有限责任公司于本判决生效后三日内支付六盘水开源商品混凝土有限公司货款708795元及违约金（违约金计算方法：第一部分，从2015年4月1日至2015年5月1日止，以672845元为基数，按照月利率2%的标准计算；第二部分，从2015年5月2日起、以708795元为基数，按照月利率2%计算至本判决确定的履行期限为止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6574元，公告费262元，合计6838元，由上诉人贵州森翔嘉和贸易有限责任公司负担；二审案件受理费3696元，由上诉人贵州森翔嘉和贸易有限责任公司3378元，由被上诉人六盘水开源商品混凝土有限公司负担318元。
本判决为终审判决。
审判长 甘 炫
审判员 刘晓玲
审判员 刘永菊
二〇一七年十二月二十五日
书记员 梁国相