陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕01民初37号原告：广州畜产进出口公司，住所地：广州市越秀区东华南路118号。法定代表人：赵永新，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗斌，广东百思威律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈家骏，广东百思威律师事务所律师。被告:田文涛，男，1984年10月2日出生，住西安市长安区。被告：张风云，男，1968年4月16日出生，住西安市长安区。原告广州畜产进出口公司与被告田文涛、张风云进出口代理合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州畜产进出口公司委托诉讼代理人罗斌到庭参加诉讼。被告田文涛、张风云经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告广州畜产进出口公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带向原告返还款项12535465.57元；3、本案诉讼费由二被告负担。事实和理由：原告广州畜产进出口公司与陕西腾飞公司从2014年开始开展出口业务合作，依照双方签订的《代理出口合作协议》，陕西腾飞公司负责提供货物出口的具体资料及所需单证给广州畜产进出口公司，乙方及时报关；甲方对每批出口货物及所提供的资料的真实性负责，如因票据不实或不能及时复函或复函有问题所造成的一切经济损失和法律责任，由甲方无条件承担。此后，在2014年至2015年间，双方合作开展多笔业务。原告在收到陕西腾飞公司提供的增值税发票和货物出口单证后，依约垫付了出口退税款支付给陕西腾飞公司合计12535465.57元。但广州市国家税务局中区稽查局于2017年6月27日向原告发出《税务处理决定书》，认为包含陕西腾飞公司在内相关单位的出口业务存在出口货物装货单及运输单据缺失、虚假的违法事实，追缴原告已经取得的退税款10029021.22元，且剩余部分2506444.35元不再办理退税，两项共计12535465.57元。原告随后全额退缴了涉案退税款。根据原告与陕西腾飞公司签订的《代理出口合作协议》，陕西腾飞公司保证出口货物及所提供的出口单证的真实性，并保证承担由此造成的一切责任，依法应当承担涉案款项不能退税及退税款被追缴的后果。由于原告支付给陕西腾飞公司的款项中已经包含了原告以自有资金预先垫付的出口退税款，而目前该笔款项经税务机关处理，已退税部分被追缴，未退税款不再办理退税，故陕西腾飞公司已无正当理由继续享有该笔税款，应当予以返还。两被告为了逃避责任，在事发后恶意将陕西腾飞公司注销，两被告作为股东，应代陕西腾飞公司承担全部责任。田文涛、张风云未到庭，未答辩，未提交书面意见。本院经审理查明：原告广州畜产进出口公司成立于1980年4月16日，系全民所有制外贸企业。陕西腾飞纺织有限公司（以下称陕西腾飞公司）成立于2012年9月19日，营业范围主要有布匹、纺织品加工、生产及销售等，法定代表人为田文涛，公司股东为田文涛、张风云，同时监事亦为张风云，执行董事兼总经理为田文涛，该公司已于2016年12月7日注销。原告广州畜产进出口公司与陕西腾飞公司从2014年开始开展出口业务合作，并分别于2014年5月19日、2015年1月26日两次签订《代理出口合作协议》，该两份协议主要约定，广州畜产进出口公司与陕西腾飞公司进行代理合作出口纺织品等货物，甲方（陕西腾飞公司）负责提供货物出口的具体资料及所需单证给乙方（广州畜产进出口公司），乙方及时报关；报关、商检及货物运输项下所有费用由甲方负责。甲方负责联络外商，以乙方的公司抬头与外商签订货物出口合同，并安排国内采购生产事宜，因贸易合同产生的经济纠纷和法律责任由甲方承担；甲方对每批出口货物及所提供的资料的真实性负责，对提供给乙方办理出口退税的增值税发票、合同等资料必须真实有效，乙方税务局需发函核查的，甲方必须保证复函的正确性和及时性，如因票据不实或不能及时复函或复函有问题所造成的一切经济损失和法律责任，由甲方无条件承担；货物报关出口后，乙方负责出口货物项下外汇的及时收汇结汇，乙方收到外汇后，必须当日内将外汇款付至甲方指定账户用于支付货款，不得扣留款项；乙方在收到甲方开具的增值税专用发票认证审核无误后，2个工作日将退税款垫付至甲方指定账户；甲乙双方通过银行电汇或者网银支付的方式结算货款，代理费以月结的方式结算，并就代理费计算方法进行约定。此后，在2014年至2015年间，陕西腾飞公司以原告广州畜产进出口公司名义开展了多笔出口业务。原告广州畜产进出口公司根据陕西腾飞公司的安排与其指定的外商签订了用于办理出口的合同，并与陕西腾飞公司相应签订了用于办理出口退税业务的《购销合同》。根据双方合作协议约定，原告在收到外商支付的外汇后，将外汇折算成人民币扣除原告手续费后，以货款形式支付给陕西腾飞公司。在收到陕西腾飞公司提供的增值税发票和货物出口单证后，原告向其垫付了出口退税款，将款项以货款形式先行支付给陕西腾飞公司。在以上合作的出口业务中，原告总共为陕西腾飞公司垫付了12535465.57元出口退税款项。垫款后，原告也向税务机关提出了前述金额的出口退税申请，取得了出口退税款10029021.22元。2017年6月27日，广州市国家税务局中区稽查局向原告发出穗国税中稽处【2017】71号《税务处理决定书》，认为包含陕西腾飞公司在内相关单位的出口业务存在出口货物装货单及运输单据缺失、虚假的违法事实，追缴原告已经取得的退税款30970396.89元，未退税款3511063.98元不再办理退税。根据广州市国家税务局中区稽查局出具的《广州畜产进出口公司申请退税情况表》显示，涉及到陕西腾飞公司的出口业务中，被税务机关追缴的出口退税款共计10029021.22元，被税务机关决定不同意办理出口退税的款项共计2506444.35元。2017年7月-2017年8月，原告按照广州市国家税务局中区稽查局的处理决定全额退缴了包含陕西腾飞公司在内相关单位出口业务所涉的30970396.89元退税款。另，陕西腾飞公司于2016年11月申请公司注销登记，并于2016年12月公司注销，《公司注销登记申请书》载明：注销原因为“股东决定、股东会、股东大会决议解散”；对外投资清理情况及债权债务清理情况均为“已清理完毕”，该份申请书由陕西腾飞公司法定代表人田文涛签字。该申请书附有《股东会决议》《清算报告》，载明：同意公司注销，同意成立清算组，同意将上述决定登报及告知公司债权债务人；截止2016年11月15日，公司债券债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕。由清算组成员田文涛、张风云签字，通过了该清算报告。上述事实有《代理出口合作协议》《畜产公司与腾飞公司出口业务情况统计表》《国内采购合同》《成交合同》、进账单、转账凭证、税务处理决定书、出口业务申请退税情况表、银行转账凭证、税收缴款书、公司注销登记申请书、股东会决议、清算报告、庭审笔录等证据在卷予以佐证。本院认为，原告广州畜产进出口公司与陕西腾飞公司于2014年5月19日、2015年1月26日分别签订两份《代理出口合作协议》系双方真实意思表示，不违反强制性法律法规，应为有效。双方当事人应按照合同约定履行各自义务，享有相应权利。合同签订后，2014年至2015年间，原告广州畜产进出口公司与陕西腾飞公司合作开展了多笔出口业务。原告根据双方合作协议约定，在收到外商支付的外汇后，将外汇折算成人民币扣除原告手续费后，以货款形式支付给陕西腾飞公司。在收到陕西腾飞公司提供的增值税发票和货物出口单证后，原告向陕西腾飞公司垫付了出口退税款总计12535465.57元。2017年6月27日，广州市国家税务局中区稽查局向原告发出穗国税中稽处【2017】71号《税务处理决定书》，认为包含陕西腾飞公司在内相关单位的出口业务存在出口货物装货单及运输单据缺失、虚假等违法事实，上述出口退税款总计12535465.57元被依法追缴或不再办理退税。原告遂即按照该处理决定全额退缴了涉案退税款。根据原告与陕西腾飞公司签订的《代理出口合作协议》约定，陕西腾飞公司保证出口货物及所提供的出口单证的真实性，并保证承担由此造成的一切责任。现因陕西腾飞公司未履行《代理出口合作协议》之约定，提供的相关单据缺失、虚假，造成原告损失，故陕西腾飞公司应对此承担相应法律责任。由于原告已将涉案出口退税款预先垫付给陕西腾飞公司，故陕西腾飞公司应予返还。另，虽然陕西腾飞公司于2016年12月已因“股东决定、股东会、股东大会决议解散”而注销登记，但本案中，陕西腾飞公司的违约行为发生于注销登记之前，且依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条之规定，“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”现有证据不能证明陕西腾飞公司在进行清算时按照上述规定履行了通知和公告义务，故原告广州畜产进出口公司关于主张清算组成员即股东田文涛、张风云对涉案损失承担赔偿责任之诉讼请求，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百一十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条之规定，判决如下：一、田文涛与张风云自本判决生效之日起十五日向原告广州畜产进出口公司返还款项12535465.57元；二、田文涛与张风云对上述款项承担连带清偿义务。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费97013元，公告费600元，均由田文涛和张风云负担。因原告已预交，被告田文涛与张风云应在本判决生效之日起十五日内将其应负担的费用直接支付给原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审判长  马莉莉审判员  马延环审判员  秦燕燕二〇一八年五月十一日书记员  张 佩