山西省潞城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潞刑初字第148号
公诉机关潞城市人民检察院。
被告人桑天崖，男，1984年10月27日出生，身份证号码：1404811984********，汉族，初中文化，在山西省三元煤业股份有限公司中能煤矿工作，住山西省潞城市翟店镇北舍村北头村33号。2015年6月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被潞城市公安局刑事拘留，同年6月17日经潞城市人民检察院批准，当日由潞城市公安局执行逮捕。现羁押于潞城市看守所。
辩护人郭鹏，山西晶旌律师事务所律师。
潞城市人民检察院以潞检公刑诉（2015）114号起诉书指控被告人桑天崖犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潞城市人民检察院指派检察员白素云、马娇娇出庭支持公诉。被告人桑天崖及其辩护人郭鹏等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
潞城市人民检察院指控：
1、2015年3月至4月期间，被告人桑天崖以150元、140元、280元的价格3次向段某某出售毒品筋2克、2克、4克；同年5月，桑天崖向段某某出售毒品筋3克。
2、2015年3、4月份期间，被告人桑天崖以100元的价格帮李某某代购毒品冰1克，并从中分得0.5克冰。
3、2015年5月22日，潞城市公安局民警在桑天崖身上及车上查获含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品122.19克、甲基苯丙胺成分毒品0.13克及电子称一台。
综上，被告人桑天崖贩卖毒品共计134.32克。
就前述指控，公诉机关提供了受案登记表、户籍证明等书证；证人段某某、李某某的证言；辨认笔录；检验报告等鉴定意见；被告人的供述和辩解等证据材料。认为被告人桑天崖向他人贩卖毒品数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请并建议判处有期徒刑十五年，并处没收财产。
针对公诉机关指控的犯罪，被告人桑天崖辩称其没有向段某某卖过毒品，也未替李某某代购过毒品，公安机关查获的毒品和电子秤是其捡的。
针对公诉机关指控的犯罪，辩护人认为除证人段某某、李某某的证言之外，没有其他辅助证据能够佐证桑天崖贩卖毒品，故指控桑天崖犯贩卖毒品罪的证据不足，指控罪名不能成立，桑天崖的行为应构成非法持有毒品罪。另，辩护人对桑某某于2015年5月22日15时48分至17时33分的询问笔录提出异议，认为该份笔录与潞城市公安局刑事侦查大队在当日16时10分至16时18分所作的检查笔录的记录人员相互冲突，在同一时间内由同一人（即“李伟”）在不同地点做记录不合常理，故辩护人认为应当对桑某某的该份笔录予以排除。
经审理查明：
1、2015年3月至5月期间，被告人桑天崖向段某某出售毒品。
2、2015年3、4月份期间，被告人桑天崖帮李某某代购毒品1次，并从中分得半包。
3、2015年5月22日，潞城市公安局民警在桑天崖身上及车上查获含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品122.19克、甲基苯丙胺成分毒品0.13克及电子称一台。
综上，被告人桑天崖贩卖毒品共计122.32克。
上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示的下列证据材料证明：
1、受案登记表：2015年5月22日，潞城市公安局刑侦大队民警在办理一起盗窃案件时发现家住山西省长治市潞城市翟店镇北舍村的桑天崖吸毒并持有大量毒品。
2、潞城市公安局刑事侦查大队民警何锋、张福忠出具的抓获证明：2015年5月22日，在侦查一起盗窃案件时，发现潞城市翟店镇北舍村桑天崖涉嫌吸毒并持有大量毒品，后依法将桑天崖口头传唤至潞城市公安局。
3、潞城市公安局刑事侦查大队民警王伟、何锋出具情况说明：2015年5月22日潞城市公安局刑侦大队在侦查桑某某涉嫌盗窃案时，在桑某某家发现了正在吸毒的桑某某和桑天崖。两人看到民警进入桑某某家时，桑天崖将一包白色稍大塑料自封袋装毒品和装在云烟盒内的毒品藏到桑某某家沙发上放着的衣服下面，另将一包白色大塑料自封袋装毒品藏到东屋与正屋连接处西南角的一条毛巾下，随后民警在对桑天崖人身安全检查时，在桑天崖裤子口袋中查获一小包晶体状毒品。经现场分别对桑天崖和桑某某进行讯问，桑天崖承认查获的毒品是其的。
4、检查证及检查笔录：对桑天崖车牌号为晋DS62**的车进行了检查，在主驾驶门的储物阁内查获了一台黑色小电子秤。随后对桑天崖的住宅进行检查时，未发现任何违法物品，整个检查过程桑天崖都在场。
5、潞城市公安局刑事侦查大队出具的情况说明：2015年5月22日13时40分许，该队民警在侦查潞城市翟店镇北舍村桑某某涉嫌盗窃案时，在桑某某家抓捕桑某某时，发现桑某某和桑天崖正在吸食毒品，并在桑某某家查获大量毒品。在现场对两人询问时，桑天崖承认查获的毒品为其所有，为查找证据，随后对桑天崖的车辆（晋DS62**）及住所进行了检查，在桑天崖的车上发现一台电子秤，在住所内未查到违法物品。当时为了犯罪嫌疑人的安全，没有及时记录检查记录。回到潞城市公安局后，在记录检查笔录时，将检查笔录记录时间填写错误。
6、扣押清单：大塑料自封袋包装的土黄色粉末、内有块状疑似毒品壹包；稍大塑料自封袋包装的土黄色粉末疑似毒品壹包；云烟烟盒装的黄色粉末疑似毒品壹盒；小塑料自封袋包装晶体状疑似毒品壹包；锡纸壹条（上有疑似毒品残留）；吸管壹根；打火机壹个；黑色电子秤壹台。
7、称重证明：经称重，查获桑天崖的大塑料自封袋包装的土黄色疑似毒品净重90.95克，稍大塑料自封袋包装的土黄色粉末状疑似毒品净重27.00克，云烟盒装的土黄色粉末状疑似毒品净重4.24克，小塑料自封袋包装的晶体状疑似毒品净重0.13克。
8、长治市公安司法鉴定中心检验报告：编号为1#-3#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号为4#的检材中检出甲基苯丙胺成分。
9、送检情况说明：在对查获的疑似毒品称重时，按外包装从大到小的原则，分别编为一到四号后进行称重送检。编号为一号的白色大塑料自封袋，净重为90.95克；编号为二号的白色稍大塑料自封袋，净重为27克；编号为三号的云烟盒，净重为4.24克；编号为四号的白色小塑料自封袋，净重为0.13克。经长治市公安司法鉴定中心鉴定：一号至三号均检测出甲卡西酮及咖啡因成分；四号检测出甲基苯丙胺成分。
10、桑天崖指认扣押物品、毒品称重以及捡拾毒品地点的照片：经庭审出示在案佐证。
11、段某某询问笔录：其刚开始从长北铁三局的一个人手里买过两、三次毒品，大概从2015年2月份开始从桑天崖手里购买过三、四次毒品。
其从桑天崖手中总共购买过大概有十来克毒品。大概是2015年2月份，其在村上碰见桑天崖，之前听人说过他卖毒品，其问桑天崖是不是卖“筋”，桑天崖也没说他卖，对其说要是其想吸的话给其点，桑天崖给了其一点，大概有0.5克，这次没有给钱。
之后大概十几天，桑天崖开车从其家门口过的时候其把他叫家里，其问他有“东西”（指筋）没有。桑天崖说他没有，能让其白吸点，他又拿出大概0.5克，我们两个一起吸了。
后来过了大概七、八天，桑天崖去了其家里，桑天崖问其要不要“筋”，要的话让其给他钱，其说其现在没钱，随后给他，让桑天崖先给其两克。其问他两克多少钱，他说八十元一克，两克一百六。第二天桑天崖给其送到家里两克“筋”，其跟他搞了搞价，让他以七十块钱一克的价格卖给其，其给了他一百五十元钱。因为他之前白吸了桑的“筋”，桑天崖没有找其钱。
之后，其陆续从他手里买过两、三次“筋”，第二次也是花一百四十元钱买了两克，第三次花二百八十元钱买了四克，但这次没有给他钱。
其最后一次从桑天崖手里购买毒品是桑天崖被抓的前两天，桑天崖去了其家里，其让桑天崖卖其二、三克毒品，桑天崖说上次卖给其的“筋”的钱还没有给他，其说下次一起给他，桑天崖给其拿出来一包毒品，里面最少有三克“筋”，其和桑天崖在一起在其家里吸了点，剩下的其装起来了。
其最后这两次从桑天崖手里购买的毒品没有给他钱，其说随后给他，但他被公安机关抓了，就没有给他钱。
其从桑天崖手中购买的毒品都是用塑料自封袋包装的。
12、李某某询问笔录：2015年三、四月份的一天晚上，其去段某某家时，桑天崖在段某某家坐着，桑天崖说他去买“冰毒”，一百元能买一克，其就拿出一百元，给了桑天崖让他去买，其说如果买回的多，就分他一半。然后，桑天崖开车出去买“冰毒”，其在段某某家等了一个小时左右，桑天崖回来后，拿出买的一小包“冰毒”给其倒出一半，剩下的他装在他衣服的口袋里，后来在段某某家坐了会，其拿着桑天崖给其买的“冰毒”回家了。
他给其买了一小包“冰毒”，用塑料自封袋装着，大概有一克左右。
13、桑某某询问笔录：其和桑天崖是本家叔侄关系。
2015年5月22日中午，桑天崖去了其家，聊天时，桑天崖从身上拿出毒品，他们两个人开始造吸毒工具。刚吸了一两口“筋”，公安人员就进去了，他们吸的毒品是桑天崖带到其家的。他进去其家后，拿出两个塑料自封袋，其中一个自封袋长宽都在十几厘米左右，另一个塑料自封袋小一点，两个自封袋里装的毒品都不满，具体数量其不清楚。
其对其尿检结果甲基安非他明呈阳性没有异议。
14、段某某、李某某的辨认笔录：二人均能够辨认出被告人桑天崖。
15、李某某、段某某的现场检测报告书及行政处罚决定书：前者载明该二人甲基安非他明尿检结果均呈阳性；后者载明该二人因吸毒被处以行政拘留十五日的处罚。
16、被告人桑天崖的供述与辩解
（1）桑天崖第一次询问笔录（2015年5月22日）：其今天在其小爸桑某某家被抓获，其让桑某某看看其拿的东西好不好，其觉得是“筋”的配料，肯定是毒品。
其拿的最大的自封袋里装的是浅黄色的块状的东西，小点的自封袋里装的是土黄色粉末状的东西，“云烟”烟盒里装的东西就是从这个自封袋里倒出来的，最小的自封袋里面的是晶体状的“冰”。
这些东西大约是大前天（2015.5.19）凌晨3点左右，其在北舍村大队附近的路边捡的。
其对其尿检结果甲基安非他明呈阳性没有异议。
（2）桑天崖第二次询问笔录（2015年5月22日）：今天公安人员到桑某某家时，其在藏东西，藏到衣服底下是小包自封袋的“筋”，东屋门后边藏了大点的自封袋的“筋”，其身上装着一小自封袋的“冰”，外面用卫生纸包着，“云烟”盒子里装的“筋”就在茶几上，没有顾上藏。
这些“筋”是2015年5月19日凌晨3点，其从“三儿”的捕鱼游戏厅出来准备回家，路过他们村大队对着的路，其瞧见路边停着一台越野车，车上正驾驶门处下来个低个子男子把一包东西放在路边的砖墙上面，之后车就往东边开走了。其过去后在附近找了找，找见个黑袋子，里面就是查获的这些“筋”。其发现越野车时，其离车有百十米远，村上路灯没有开着，那个车开着小灯，其通过小灯看见车，其随身没有携带手电之类的照明设备，其用手机照着看见了黑袋子。其把这些“筋”藏到其家对面房子后面西南角的石头底下。其想留着这些“筋”自己抽。
“冰”是其在“三儿”捕鱼游戏厅玩时装的。
（3）桑天崖于2015年6月6日、2015年6月9日、2015年6月17日的三次讯问笔录所述内容与前两次询问笔录内容相同，桑天崖不承认自己贩卖毒品，公安机关查获的毒品“筋”是其捡的，“冰”是在捕鱼厅玩时装的。
17、被告人桑天崖的户籍证明。
综合前述证据材料：
首先，通过检查笔录、扣押清单、送检证明、称重证明、长治市公安司法鉴定中心毒品成分检验报告等证据能够证明在被告人桑天崖身上及车上查获含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品122.19克、甲基苯丙胺成分毒品0.13克。
其次，被告人桑天崖否认其贩卖毒品的行为，但证人段某某、李某某的证言证实了被告人桑天崖向该二人出售毒品的事实，根据山西省人民检察院、山西省高级人民法院、山西省公安厅、山西省司法厅晋公通字（2005）86号《关于零包贩毒案件和毒品案件管辖处理意见的通知》“通过吸毒人员的供述抓获的贩毒者，无论其本人是否承认贩卖毒品的行为，只要依法从其身上、家中、交通工具、随身物品等处查获零包毒品，并有2名（含）以上吸毒人员供认分别或共同从其手中购买过零包毒品，都应予认定贩毒行为。”之规定，应认定被告人桑天崖贩卖毒品行为成立，故对于被告人的辩解意见以及辩护人关于被告人不构成贩卖毒品罪的辩护意见本院不予采纳。
再次，对于辩护人提出的检查笔录与桑某某询问笔录的记录人员相互冲突，应排除桑某某询问笔录的辩护意见，审理中，侦查人员已就前述程序上存在瑕疵的证据材料作出了合理解释，故本院对桑某某的证言予以采纳，将其作为定案依据，对辩护人的该辩护意见不予采纳。
最后，关于公诉机关对被告人桑天崖向段某某、李某某贩卖毒品“筋”“冰”共计12克的指控，因没有查获任何残留物，亦无吸毒者吸食时的遗留物品进行成分比对鉴定，故本院仅能认定被告人桑天崖向他人多次出售毒品的犯罪事实，而无法认定其贩毒行为所涉的毒品成分及克数。
本院认为，被告人桑天崖向他人贩卖毒品，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人之行为已侵犯国家对毒品的管理制度和公民的生命健康，依法应予惩处。根据本案的事实、性质、情节以及社会危害程度等，依照《刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，判决如下：
被告人桑天崖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月6日起至2030年6月5日止。财产刑于本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 靳林忠
审 判 员 李林虹
人民陪审员 郭世斌
二〇一六年一月十九日
书 记 员 曹燕慧
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……