福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0821刑初380号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人陈水长，男，1975年4月10日出生于福建省长汀县，住长汀县（户籍所在地：长汀县）。因涉嫌贩卖毒品于2015年12月26日被抓获，次日被长汀县公安局刑事拘留，2016年1月8日由长汀县公安局决定并执行取保候审，同年5月31日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。同年12月26日由本院决定并由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。
被告人陈水长被控贩卖毒品一案，长汀县人民检察院于2016年12月1日以汀检公刑诉[2016]341号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年12月15日公开开庭审理了本案。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，转为普通程序，并依法组成合议庭，于2016年12月21日再次公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派代理检察员翁玉真出庭支持公诉，被告人陈水长到庭参加诉讼。现已审理终结。
长汀县人民检察院指控，2015年11月至12月间，被告人陈水长在长汀县大同镇商业城的某电竞网吧内，以每包8元的价格，分别向胡某、郑某贩卖“奥亭”复方磷酸可待因口服液125包、180包，非法获利人民币2440元。
2015年12月26日20时许，民警在长汀县商业城某电竞网吧抓获被告人陈水长，并从其身上查获“奥亭”复方磷酸可待因口服液110包。经福建警察学院司法鉴定中心鉴定：送检检材“奥亭”复方磷酸可待因口服液中检出可待因含量为0.08%。按照中华人民共和国食品药品监督管理局出具的《非法药物折算表》中载明的折算标准：1克可待因折算为0.02克海洛因。被告人陈水长贩卖的“奥亭”复方磷酸可待因口服溶液折算成海洛因为0.069056克。
到案后，被告人陈水长基本供述了自己的罪行。
公诉机关提供了以下证据：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、尿液提取笔录、现场检测报告书、吸毒成瘾认定书、人员基本信息表、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、抓获经过、破案经过等书证；2、证人胡某、郑某、涂某、吴某等人的证言；3、被告人陈水长的供述和辩解；4、福建警察学院司法鉴定中心出具的《司法鉴定检验报告书》等鉴定意见；5、长汀县公安局制作的检查笔录和现场照片、扣押笔录、辨认笔录等勘验、检查笔录等证据，以证明被告人的上述犯罪事实。
公诉机关认为，被告人陈水长违反国家毒品管制法规，贩卖含可待因的复方口服溶液制剂，数量折算成海洛因为0.069056克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈水长多次贩卖毒品，建议对被告人陈水长在有期徒刑三年以上四年以下的幅度内量刑。
被告人陈水长对公诉机关指控的犯罪事实和犯罪性质没有异议，请求从轻处罚。
经审理查明，2015年11月至12月间，被告人陈水长在长汀县汀州镇商业城的某电竞网吧内，以每包8元的价格，先后十余次向胡某、六次向郑某贩卖“奥亭”牌复方磷酸可待因口服液（规格：每包10ml；密度：1.04g/ml）125包、180包，违法所得共计人民币2440元。
2015年12月26日20时许，长汀县公安局民警在某电竞网吧抓获被告人陈水长，并从其身上查获“奥亭”复方磷酸可待因口服液110包。经福建警察学院司法鉴定中心鉴定：送检检材“奥亭”复方磷酸可待因口服液中检出可待因含量为0.08%。按照中华人民共和国食品药品监督管理局出具的《非法药物折算表》中载明的折算标准：1克可待因折算为0.02克海洛因。被告人陈水长贩卖的“奥亭”复方磷酸可待因口服溶液折算成海洛因为0.069056克。
到案后，被告人陈水长如实供述了自己的罪行。
认定上述事实有如下证据：
1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《破案经过》、《抓获经过》，证明了本案的来源、侦破经过及被告人陈水长的到案情况。
2、长汀县公安局出具的《扣押笔录》、《扣押清单》及“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液的照片、《扣押决定书》，证明：（1）2015年12月27日，长汀县公安局在长汀县商业城某电竞网吧依法扣押了从陈水长身上搜查到的“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液110包；（2）查扣的“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液的概况。
3、长汀县公安局制作的《尿液提取笔录》、《现场检测报告书》及尿检照片、长汀县公安局吸毒成瘾认定书，证明：（1）2015年12月26日23时许，民警依法对被告人陈水长提取尿液，利用胶体金法对被告人陈水长的尿液检测，结果呈吗啡阳性；（2）经该局认定：被告人陈水长吸毒不成瘾。
4、证人胡某（曾用名胡某1，绰号：猴子）的证言：2015年12月26日15时许，我到黄屋华龙城市花园找陈水长，向他购买了30包“奥亭”后，我就去商业城某电竞上网了。在网吧上网的过程中，我又向陈水长购买了15包“奥亭”吸食，中途被网友（外号：狗子，他也被带到派出所了）拿走了2包，有4包是坏掉了的，到被公安机关查处时，我已经吸食了39包“奥亭”。
另外，我还跟陈水长购买了10多次左右绿色袋装的“奥亭”自己吸食，第一次购买是在2015年11月15日，最后一次购买就是被查获的当日，中间的10来次是什么时间我记不清楚了，每次购买10包左右，每包的价格都是8元，我跟陈水长购买“奥亭”的地点有时是在陈水长家楼下，有时是在某电竞网吧内。
5、证人郑某的证言：2015年12月26日19时许，我在商业城某电竞网吧以240元人民币向“陈矮子”购买了30包“奥亭”，后我就往网吧前台登记上网，还没有开始吸食就被抓了。除了被抓当日，我还跟“陈矮子”购买5次，第一次是在2015年12月23日，最后一次购买就是被抓当日。我购买的是绿色袋装的复方磷酸可待因口服溶液（10ml/小袋），每次购买30包，每包的价格都是8元，都是在某电竞网吧内向“陈矮子”购买的，共计180包。
6、证人涂某的证言：我外号叫“狗子”。2015年12月26日18时许，我在某电竞网吧看到胡某向陈水长处要了10来包的“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液，于是我就过去向胡某要了2包“奥亭”吸食。我吸食的是绿色袋装型“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液，柠檬口味，每袋容量是10ML，产家是香港澳美制药。
7、证人吴某的证言：我是某电竞网吧管理人员。胡某、郑某、涂某等人经常在我管理的网吧上网，我不知道陈水长在网吧内贩卖奥亭的事，他被公安机关查获时，我才知道。
8、证人廖某的证言：2016年3月份，我在福州发现药店里面有卖“奥亭”，我知道长汀这边比较缺货，我就动念头转卖“奥亭”赚取差价，我在福州店铺买是2.25元一包，转手卖给陈水长是4.5元一包。我总共卖了三四次约1000包“奥亭”给陈水长，获利约1500元。
9、证人周某的证言：2015年11月9日，陈水长问我能不能帮他在外地介绍或买些“奥亭”回长汀卖，2015年12月份，我从福州仓山区一家药店以每包4.5元的价格帮他买了5盒“奥亭”，共150包。于中旬回长汀的时候把这5盒“奥亭”给了陈水长。2015年12月20日左右，我从厦门一家药店又帮他买了150包“奥亭”，每包价格也是4.5元，钱也是陈水长支付宝转账给我的，圣诞节我回长汀时，我把这5盒共150包“奥亭”带回长汀给陈水长了。
10、被告人陈水长（绰号：陈矮子）供认：我自己吸食兼贩卖的是绿色袋装型“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液，柠檬口味，每袋容量是10ML，产家是香港澳美制药。我于2015年的11月份开始吸食“奥亭”，后来有人跟我要，我就卖给他们。我有将“奥亭”卖给“猴子”（真名叫胡某）、“胖子”（郑某）还有“纸疤”（真名叫张某）。如果购买者买5包以上，我一般是每包卖6元；如果买5包以下，一般是每包卖78元。我都是在某电竞网吧玩游戏的时候，卖给在网吧玩游戏的人。一般都是谁要买“奥亭”就跟我说，他们先付钱，然后我再跟周某、廖某电话订货，他们把“奥亭”给从福州或厦门到长汀的客车寄过来给我，然后我去车站拿，再卖给这些需要的人。
2015年12月26日，我在某电竞网吧以每包6元的价格，一共卖了45包“奥亭”给胡某。之前，我在某电竞网吧陆陆续续一共卖了8090包的“奥亭”给胡某，具体时间我忘记了。
2015年12月26日，我在某电竞网吧一共卖给郑某60包“奥亭”。之前，也是在这个网吧里我陆陆续续卖了120150包的“奥亭”给郑某。
11、长汀县公安局制作的检查笔录、现场照片、搜查笔录、提取笔录、提取痕迹物证登记表及辨认笔录，证明：（1）2015年12月26日，民警在长汀县商业城某电竞网吧查获贩卖“奥亭”口服液的被告人陈水长及向陈水长购买“奥亭”的胡某、郑某及涉嫌吸食“奥亭”的涂某，并分别从陈水长、郑某、涂某的身上查获“奥亭”110包、30包、5包；（2）2015年12月27日，民警对陈水长所居住的长汀县大同镇黄屋村某室进行搜查，未查获相关可疑物品；（3）2015年12月27日，民警从陈水长的黑色苹果手机里提取廖某、郑某、周某的电话号码；（4）2016年8月7日，被告人陈水长指认胡某（外号为“猴子”）、郑某就是向其购买“奥亭”的人。
12、福建警察学院司法鉴定中心出具的闽警院司鉴中心[2016]毒检字第0112号《司法鉴定检验报告书》，证明：外观检材2016DJ0112为“奥亭”复方磷酸可待因口服液，10毫升的独立小袋包装，内装淡黄色液体，液体密度为1.04g/ml。检材中可待因含量为0.08%。
13、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》，证明本案前被告人陈水长无违法犯罪记录。
公诉机关还提供了被告人的户籍证明、拘留证、取保候审决定书，以证明被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。
上述证据，经庭审质证，被告人陈水长均无异议。本院认为，上述证据取证程序合法，证据内容客观真实，与本案存在关联性，能证明本案的案件事实，可以作为认定本案事实的依据采信。
本院认为，被告人陈水长违反国家毒品管制法规，向他人贩卖被国家明文规定列入第二类精神药品管理的含可待因复方口服液体制剂牟利，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关的指控成立，应予以支持。被告人陈水长犯贩卖毒品罪，具有多次贩卖情形，属刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人陈水长到案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚；当庭自愿认罪，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉人的相关公诉意见，与事实、法律相符，予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十一条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人陈水长犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年；并处罚金人民币一万元，限于本判决生效后三十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的十四日，折抵刑期十四日。即从2016年12月26日起至2019年12月11日止。）
二、继续追缴被告人陈水长违法所得人民币二千四百四十元，予以没收，上缴国库。
三、查扣在案的复方磷酸可待因口服溶液一百一十包，予以没收，判决生效后由暂扣机关长汀县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶 青
人民陪审员 胡 奕 虹
人民陪审员 上官院斌
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 李 丽 红
附注：本案引用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭受不能抗拒的灾祸等原因缴纳确有因难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
三、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。