沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈和民四初字第00969号
原告：董金德，男，汉族。
委托代理人：魏雪梅，系辽宁沃丰律师事务所律师。
被告：沈阳东创机械装备有限公司。
法定代表人：涂赣峰，系该单位董事长。
委托代理人：陈山海，系辽宁成功金盟律师事务所律师。
原告董金德与被告沈阳东创机械装备有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员金春雷独任审判，于2015年9月10日公开开庭进行了审理。原告董金德的委托代理人魏雪梅，被告沈阳东创机械装备有限公司的委托代理人陈山海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2013年6月2日入职被告处从事钣焊工作，试用期3个月，于2013年9月1日签订了为期一年的劳动合同。2013年9月11日，原告在被告钣焊车间工作时，腰部不慎被安全版砸伤，后到沈阳中医院诊断为左肩部、腰部软组织挫伤。经被告申请，沈阳市和平区人社局于2013年11月18日对原告的上述诊断认定为工伤。但原告腰部持续疼痛，于2013年10月25日到辽宁省中医院检查治疗，进一步诊断为腰椎间盘突出症。经沈阳市劳动鉴定康复办公室工伤与疾病界定鉴定，原告L3-4椎间盘膨出、L4-5椎间盘突出与当时受伤有直接因果关系，沈阳市和平区人社局于2014年9月28日，对原告的腰椎间盘突出症补充认定为工伤。2014年12月11日，经沈阳市劳动鉴定康复管理办公室鉴定，原告被评为十级伤残。之后，被告对补充认定工伤申请行政复议及行政诉讼，沈阳市沈河区人民法院最终驳回被告的请求，维持补充工伤认定。原告在工伤治疗期间，多次往返医院检查、治疗，花费交通费300多元，医疗费等近3215元，被告在工伤当月曾两次累计借给原告2619元支付医疗费用，之后拒绝再借出医疗费；原告受伤之后的10月、11月工资仅为每月400元左右的病假工资，并于2013年12月开始停发工资。原告与被告沟通工资事宜，被告知需自行去做伤残等级鉴定，评级后再布工资。原告被诊断为腰椎间盘突出症，导致行动不便，虽经治疗，但平时不能提拉重物，遇冷劳累疼痛都会加重，原告在2013年12月份，向单位提出能否调换工作较轻的岗位，降低工资标准也行，但被被告拒绝。原告无奈只好自己继续办理伤残鉴定。原告十级伤残鉴定结论作出后，且被告不服补充工伤认定的行政复议和行政诉讼均被依法驳回并判决生效后，原告与被告一同去补办保险事宜时，才被社保机构告知“已被解除劳动关系，中断社保的缴纳，社保机构不再承担相关工伤保险待遇赔偿，由用人单位承担赔偿”。此前，被告从未告知过原告已经解除劳动关系之事，为此原告多次找被告协商赔偿事宜因被告显失公平的赔偿协议内容未能达成。另，原告2013年6月2日入职，但被告2013年9月才签订劳动合同，未签订劳动合同期间的2013年7月8月，被告应支付双倍工资；被告应为原告补缴自实际用工之日（2013.6.2）至依法解除劳动关系期间欠缴的社会保险并承担滞纳金。依据《劳动合同法》第八十七条规定被告应依法支付经济补偿金。原告受伤后至伤残鉴定结论时止的工资待遇应与受伤前的工作待遇保持不变，被告单方解除劳动关系，中断社保缴纳导致工伤保险基金不予支付工伤待遇，及无法享受领取失业金待遇，被告均应予以赔偿。综上，被告的行为已经严重侵犯了原告的合法权益，依据劳动合同法、工伤保险条例等相关规定，特向贵院提起诉讼，请求法院维护原告合法权益。诉讼请求：1、确认被告在工伤期间单方解除劳动合同违法，并请求依法解除原被告之间的劳动关系；2、请求被告支付原告一次性伤残补助金
17，864.7元；3、判令被告支付原告一次性医疗补助金29，774.5元；4、判令被告支付原告一次性伤残就业补助金20，416.8元；5、判令被告为原告缴纳2013年6月至2013年8月以及2014年6月至伤残鉴定结论前一日（2014年12月11日）的养老保险及失业保险。滞纳金由被告承担。6、判令被告为原告补缴2013年6月至2013年9月以及2014年6月伤残鉴定结论前一日（2014年12月11日）的医疗保险。滞纳金由被告承担。7、判令被告支付原告工伤停工留薪期间工资25，194元。（已扣除工伤期间已支付的2013年9月至11月部分工资）。8、判令被告支付原告医疗费用3，215元；9、判令被告支付原告交通费用300元；10、判令被告支付原告未签订书面合同的双倍工资4，818元。11、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金8，960元。12、判令被告支付原告无法享受的失业金待遇
2，730元；13、诉讼费由被告承担。上述费用共计11，3273元。庭审中原告请求社平工资按照2015年度计算即4，563.5元。
被告辩称：原告在2013年5月26日到被告处工作，5月29日双方签订书面协议，协议内容是鉴于原告正在领取失业金，待领取完失业金后2013年9月双方再签订劳动合同。2013年9月1日，双方签订正式劳动合同，9月11日原告在工作中受伤，经沈阳市和平区社保局沈和人社工认字（2013）第180号工伤认定决定书，认定为左肩部、腰部软组织挫伤为工伤，2013年9月当月，原告休息10天后，于9月22、23、24日到公司正常上班，25日没有上班，出具了医院的诊断书，直到12月29日均按诊断书休息。被告9、10月份按照工伤待遇给予原告全额工资。11、12月给予病假工资，12月29日以后原告没有提供休息的诊断书，也没有到单位上班，被告停发工资，但继续缴纳五险一金。这期间被告多次通知原告到单位上班，但是原告均以各种理由没有上班。2014年5月6日被告根据原告旷工4个月之久的事实，决定与原告解除劳动合同，并电话通知原告，2014年8月27日书面向原告送达了解除合同告知书，2014年10月16日，被告接到了沈阳市和平区沈和人社工补认字（2014）第004号工伤认定决定书，补充认定原告L3-4间盘膨出，L4-5间盘膨出，为工伤。根据上述事实，被告认为被告根据原告无故不到单位上班的事实，以及劳动合同法规定解除劳动合同合法。原告诉求的伤残补助金、医疗补助金、伤残就业补助金、医疗费均应由社保机构承担，原告应向社保机构主张权利，鉴于被告依法解除劳动合同，补缴养老保险、医疗保险没有法律依据。鉴于社保局补充认定了工伤，在补充认定工伤之前的2014年1月到解除合同生效期间是否应当按照工伤规定补发工资，请法院依法判决。原告请求的交通费、医疗费均应向社保机构主张，原告与被告签订的书面协议符合劳动合同的特征，不应支付未签合同双倍工资。被告解除原告的劳动合同是依据社保局2013年作出的工伤认定决定以及原告在休息三个月以后无故又四个月没上班的事实情况下作出的，符合法律规定，不应支付违法解除合同赔偿金。被告为原告缴纳了社保，原告是否领取失业金与被告无关，此外依据失业金领取的有关规定，劳动者领取失业金最长时间为24个月，原告已经享受了部分失业金待遇，今后可能再享受的失业金待遇也仅仅是24个月减去已享受失业金的月份。
经审理查明：2010年至2013年2月份期间，原告曾在被告处工作。被告为原告办理了失业保险领取手续，2013年3月至8月期间原告领取了失业保险金。2013年5月26日，原告再次入职被告处，任工人。2013年5月29日，被告（甲方）、原告（乙方）签订协议书一份，约定：……因乙方现正在领取失业保险，乙方同意暂不与甲方签订劳动用工合同，待乙方领取完失业保险以后（2013年9月），甲方再与乙方签订劳动合同……。2013年9月1日，原、被告签订劳动合同，约定：……固定期限自2013年9月1日起至2014年8月31日止……。
2013年9月11日，原告工作中受伤。后前往沈阳中医院、辽宁中医药大学附属医院就医，支出医疗费3，158.60元。
原告受伤后，被告以借款形式向原告支付医疗费2，619.60元。
2013年10月8日，沈阳市和平区人力资源和社会保障局作出工伤认定结论通知书，认定：对董金德在工作期间所受到的事故伤害，经沈阳市中医院诊断为左肩部、腰部软组织挫伤，认定为工伤。2014年6月26日，沈阳市劳动鉴定康复管理办公室作出工伤与疾病界定鉴定结论（沈劳鉴字第2014085号），鉴定结论为1、董金德L3-4间盘膨出、L4-5间盘突出与当时受伤有直接因果关系；2、椎间盘退行性变、腰椎退行性变与当时受伤无因果关系。2014年9月28日，沈阳市和平区人力资源和社会保障局作出工伤认定结论通知书，认定：对董金德在上班期间所受到的事故伤害，经沈阳市劳动鉴定康复管理办公室作出工伤与疾病界定鉴定结论（沈劳鉴字第2014085号），对董金德L3-4间盘膨出、L4-5间盘突出，补充认定为工伤。
2014年12月11日，沈阳市劳动鉴定康复管理办公室作出职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单，就董金德致残程度鉴定，经医疗专家组鉴定，其残情评定为：左肩、腰部软组织挫伤，腰间盘突出症。评定级别：伤残十级，无护理依赖。
2015年3月11日，被告以沈阳市和平区人力资源和社会保障局为被告，董金德为第三人诉至沈阳市沈河区人民法院，请求撤销沈阳市和平区人力资源和社会保障局于2014年9月28日作出的沈和人社工补认字（2014）第004号工伤认定决定。2015年4月27日，该院作出（2015）沈河行初字第53号行政判决书，判决：驳回原告沈阳东创机械装备有限公司要求撤销沈阳市和平区人力资源和社会保障局于2014年9月28日作出的沈和人社工补认字（2014）第004号工伤认定决定的诉讼请求。
2015年7月20日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、请求依法确认被申请人在申请人工伤期间单方解除劳动合同违法，并请求依法解除申请人与被申请人之间劳动关系；2、请求被申请人支付申请人一次性伤残补助金17，864.7元；3、请求被申请人支付申请人一次性医疗补助金29，774.5元；4、请求被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金20，416.8元；5、请求被申请人为申请人补缴2013年6月至2013年8月以及2014年6月至伤残鉴定结论前一日（2014年12月11日）的养老保险及失业保险。滞纳金由被申请人承担。6、请求被申请人为申请人补缴2013年6月至2013年9月以及2014年6月伤残鉴定结论前一日（2014年12月11日）的医疗保险。滞纳金由被申请人承担。7、请求被申请人支付原告工伤停工留薪期间工资25，194元。（已扣除工伤期间已支付的2013年9月至11月部分工资）。8、请求被申请人支付申请人医疗费用3，215元；9、请求被申请人支付申请人交通费用300元；10、请求被申请人支付申请人未签订书面合同的双倍工资4，818元。11、请求被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金4，480元。12、请求被申请人支付申请人无法享受的失业金待遇2，730元。上述费用合计
108，793元。同日，该委作出沈和劳人仲字（2015）442号不予受理通知书。原告不服，起诉来院。
另查明：原告工资情况如下：2013年6月工资为2，141元、2013年7月工资为2，428元、2013年8月工资为2，390元、2013年9月工资为2，085元、2013年10月工资为2，154元、2013年11月工资为900元、2013年12月工资为900元。上述期间，原告的平均工资为
1，856.85元。2014年沈阳市在岗职工月平均工资4，715.83元。
又查明：自2013年9月11日原告受伤之日起，沈阳中医院前后共为原告开具11张诊断书，处理意见均为休息壹周。2014年1月2日，沈阳市中医院为原告开具最后一张诊断书。
再查明：2014年5月6日，被告向原告发出解除劳动合同告知书，以原告自2013年12月29日起未再上班，按旷工处理为由，与原告解除劳动合同。2014年8月27日，原告在送达函接收人处签字。
还查明：2013年9月至2014年5月，被告为原告缴纳养老、工伤、失业保险。2013年10月至2014年5月，被告为原告缴纳医疗、生育保险。
上述事实，有原告向法庭提供的不予受理通知书、劳动合同、终止／解除劳动合同证明书、原告每月工资标准表、建设银行工资查询单、医疗保险缴费明细，养老保险缴费明细、门诊病志、诊断书、医疗费票据、行政判决书、工伤认定决定书、职工工伤职业病致残程度鉴定结论通知单、工伤与疾病界定鉴定结论、借据，被告向法庭提供的协议书、解除合同告知书、送达函及当事人当庭陈述笔录等证据在卷佐证，经开庭质证，本院予以确认。
本院认为：原告主张的被告在工伤期间单方解除劳动合同违法，并请求依法解除原、被告之间的劳动关系及支付违法解除劳动合同赔偿金。2013年9月11日，原告工作中受伤。受伤后至2014年5月未再到被告处上班。2014年1月2日，沈阳市中医院为原告开具最后一张诊断书，为休息一周。2014年1月至5月期间，原告未到被告处工作，亦未提供诊断证明。因此，原告长时间无故旷工行为严重违反劳动纪律。被告解除与原告的劳动合同，并无不当。本院确认2014年5月6日原、被告解除劳动关系。故对原告的确认被告在工伤期间单方解除劳动合同违法及支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。
关于原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》的相关规定，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，经工伤认定并经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《关于贯彻实施新﹤工伤保险条例﹥有关问题的通知》（辽人社（2010）483号）规定，一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中十级为7个月。一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的愿则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金。十级为8个月。故被告应依法支付原告一次性伤残补助金19，806.48元（4，715.83×60%×7个月）、一次性工伤医疗补助金33，010.81元（4，715.83×7个月）、一次性伤残就业补助金14，854.80元（1，856.85元×8个月）。
关于原告主张的停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期即职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期间。在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，原告主张的停工留薪期为12个月，但其并未对此提供有效的证据予以证明，根据原告的伤残情况及诊断书，对原告的停工留薪期本院酌情认定四个月为宜即2013年9月至2014年1月。被告已支付上述期间的工资，但2013年11月、12月工资为每月900元，应按原告的平均工资1，856.85元予以补齐。被告还应支付原告2014年1月停工留薪期工资1，856.85元。综上被告应向原告支付停工留薪期工资3，770.55元［（1，856.85元-900元）×2＋1，856.85元］。
关于原告主张的补缴养老、失业、医疗保险。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”因此，关于补缴社会保险的问题，属应当由其他机关处理的争议，不属于人民法院民事诉讼的受理范围。故对原告的诉讼请求，本院不予审理。
关于原告主张的医疗费。原、被告存在劳动关系。被评定为工伤，依法应享受工伤医疗待遇。被告已向原告支付医疗费
2，619.60元，还应支付原告工伤医疗费539元（3，158.60元-
2，619.60元）。
关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资差额。根据2013年5月29日双方签订的协议书，为继续领取失业保险金，原告认可2013年9月再签订劳动合同，且2013年9月1日双方签订了书面劳动合同。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
关于原告主张的交通费。因原告未提供有效证据予以证明其就医所支出交通费，但原告就医发生交通费用是不争的事实，300元的数额亦符合客观实际，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。
关于原告主张的失业金。双方签订协议书，实际就是为规避缴纳社会保险的法律义务。因此，直至2013年9月原告才开始缴纳失业保险，致使2014年5月被告与其解除劳动关系时，其失业保险缴费未满一年，不符合领取失业保险金的条件，原告对此负有过错责任。故对原告的失业金主张，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三条二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《关于贯彻实施新﹤工伤保险条例﹥有关问题的通知》第六条（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告沈阳东创机械装备有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告董金德一次性伤残补助金19，806.48元；
二、被告沈阳东创机械装备有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告董金德一次性工伤医疗补助金33，010.81元；
三、被告沈阳东创机械装备有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告董金德一次性伤残就业补助金14，854.80元；
四、被告沈阳东创机械装备有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告董金德停工留薪期工资3，770.55元；
五、被告沈阳东创机械装备有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告董金德医疗费539元；
六、被告沈阳东创机械装备有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告董金德交通费300元；
七、驳回原告董金德其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审判员 金春雷
二〇一五年十月十九日
书记员 朱 丹
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国劳动法》第三条二款规定：劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。
《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《关于贯彻实施新﹤工伤保险条例﹥有关问题的通知》
六、合理确定待遇标准
（二）关于第三十六条和第三十七条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准问题。
1、一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中五级为18个月，六级为16个月，七级13个月，八级为l1个月，九级为9个月，十级为7个月。
2、一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的愿则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金。即：五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为l2个月，十级为8个月。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：起诉必须符合下列条件：
（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；
（二）有明确的被告；
（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；
（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。