湖南省冷水江市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）冷民二初字第1408号
原告湖南协和建设有限公司，住所地湖南省冷水江市新城路24号。
法定代表人王卫军。
委托代理人张斌，湖南迪坤律师事务所律师。
被告湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司，住所地冷水江市禾青镇黄泥村（禾青建材工业园）。
法定代表人徐宁。
委托代理人曾振飞，湖南湘都律师事务所律师。
原告湖南协和建设有限公司（以下至判决主文前简称“湖南协和公司”）与被告湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司（以下至判决主文前简称“湖南耀华公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告湖南协和公司的法定代表人王卫军及其委托代理人张斌，被告湖南耀华公司的委托代理人曾振飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告湖南协和公司诉称：2012年12月7日，原告与被告签订《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司配料楼工程施工合同》，被告将配料楼整体工程采取总承包方式承包给原告，工程总价款497.8万元。2013年3月21日，原告与被告签订《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司配料楼工程施工合同补充合同》，增加了部分工程，工程总价款为47.58万元。2013年5月3日，原告与被告签订《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司成型车间设备基础工程施工合同》，被告将成型车间设备基础工程采取总承包方式承包给原告，工程总价款未36.10万元。2013年6月2日，原告与被告签订《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司上料系统土建工程施工合同》，工程总价款未29.6万元。原告按照约定完成所有工程并已经验收合格。2015年1月6日，原告与监理单位经过了结算，工程总价款为6783035.41元，并将结算结果送给了被告。但至今，被告仅支付了418万元款项，另外为原告垫付了72万元钢板款项，合计490万元，尚欠原告1883035.41元。故请求判令：1.由被告支付未付的工程款1883035.41元；2.由被告支付延期支付工程款的利息（利息的利率按照银行同期贷款利率的四倍自2015年1月27日计算至清偿之日止）；3.判令由原告对被告拖欠的工程款就湖南耀华公司配料楼工程、成型车间设备基础工程、上料系统工程等建设工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；4.由被告承担本案诉讼费。
原告湖南协和公司为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交了如下证据材料：
证据1.原告营业执照复印件。
证据2.原告组织机构代码证.
证据3.原告的法定代表人身份证复印件和身份证明。
证据4.被告的营业执照复印件。
以上证据拟证明原告与被告的主体资格。
证据5.原告与被告签订的《配料楼工程施工合同》。拟证明被告将配料楼工程以总承包的方式发包给原告，工程总价款为497.8万元。
证据6.原告与被告签订的《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司配料楼工程》。拟证明被告增加了配料楼部分工程，增加款项为47.8万元。
证据7.原告与被告签订的《成型车间设备基础工程施工合同》。拟证明被告将成型车间承包给原告，工程价款为36.1万元。
证据8.原告与被告签订的《上料系统土建工程施工合同》。拟证明被告将成型车间的其余基础工程承包给原告，工程价款为29.6万元。
证据9.工程质量竣工验收记录。拟证明原告承建的工程经验收合格。
证据10.竣工结算书。拟证明原告与监理单位已经就诉争工程价款进行了结算，确认工程总价款为6783035.41元。
证据11.快寄单。拟证明原告于2015年1月27日将结算书送达给被告的事实。
证据12.被告工程款收取对账单。拟证明被告已给付工程款418万元的事实。
证据13.结算情况表。拟证明被告未按约定支付款项构成违约的事实，以及原告已经开具1085800元的发票。
证据14.原告代理人对案外人刘命新的调查笔录。拟证明原告于2015年1月27日将结算书送达给被告的事实。
证据15.原告与被告对钢材协商使用的说明及清单两份。
证据16.工程变更即现场签证单两份。
证据17.被告已使用原告40多万元钢材的资料。
证据15-17拟证明原告没有重复计算钢材款的事实。
被告辩称：一、原告与被告于2012年12月7日签订的配料楼工程施工合同约定的总价款为497.8万元，包括了由被告支付的72万元钢材款在内，故该钢材的所有权为被告所有，且原告重复计算剩余的40万元钢材款项。二、本案工程追加价款及违约扣除价款必须由原告与被告及监理单位签字认可，而原告提供的涉及未签字的单据总金额为623221.4元，故这些款项被告不予以承担。三、被告支付了418万元工程款项，但原告没有开具相应的增值税票据。四、依照合同约定，原告应当向被告提供竣工图纸，但至今未提交，故依约应当扣除总合同款5%作为违约金。五、原告应当将诉争工程提交审计部门审计以确认总工程的价款，但原告至今未予以提交审计。故原告要求被告支持工程价款，没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。
被告为支持其答辩主张，向本院提交如下证据材料：
证据1.被告的工商资料。拟证明被告的工商登记信息。
证据2.《湖南耀华冷水江耐火材料厂有限责任公司配料楼工程施工合同》。拟证明原告与被告签订的合同约定了以下事项：（一）被告将配料楼发包给原告施工；（二）工程竣工后，乙方需向甲方提供竣工图纸一套，如未能提供图纸，则按违约对待；（三）本工程追加价款及违约扣除价款必须由甲、乙方及监理方签字认可，甲方由项目负责人签字，三方缺一不可；（四）工程总体验收合格，付工程款的25%，工程审计完成，付工程款10%，工程款的5%为质保金，原告方在合同履行过程中，没有按照合同约定全面履行合同义务。
证据3.《配料楼工程施工合同补充协议》、清单（二页）。拟证明双方签订的配料楼工程施工合同总价款497.8万元中包括由被告出资72万元购买的钢材款项在内，被告出资72万元后，购入的钢材应当为被告方所有，工程完工后余下的钢材并不能归原告所有。同时，补充协议约定原合同总价款497.8万元均为含税价，原告方按约定在收到被告方支付的款项后，应当向被告出具增值税发票。
证据4.《成型车间设备基础工程施工合同》（六页）。拟证明被告将成型车间设备基础工程发包给原告，合同约定工程竣工时乙方必须出具完工报告，经验收合格后可认定竣工日期；工程追加价款及违约扣除价款必须由甲、乙方及监理方签字认可，甲方由项目负责人签字，乙方由项目经理签字，监理方由监理工程师签字，三方缺一不可；该项工程至今未进行竣工验收的事实。
证据5.《上料系统土建工程施工合同》（六页）。拟证明被告将上料系统土建工程发包给原告，合同约定工程竣工时乙方必须出具完工报告，经验收合格后方可认定竣工日期；工程追加价款及违约扣除价款必须由甲乙方及监理方签字认可，甲方由项目负责人签字，乙方由项目经理签字，监理方由监理工程师签字，三方缺一不可，该项工程至今未进行竣工验收的事实；
证据6.工程变更及现场签证单。拟证明原告在施工过程中要求变更工程签字单证，其中有七份按合同约定已经三方签字认可，可以作为合同结算依据，另外有十七份未经被告方认可，按合同约定不能作为合同价款结算依据，原告以此为由要求被告支付款项，没有依据。
证据7.《配料楼工程钢材采购三方合同》、付款发票（十页）。拟证明原告在冷耐加工的72万元钢材款系被告支付的款项，钢材所有权应由被告所有。
对原告提交的证据，被告质证认为：
证据1-4、6、7、8，没有异议；对证据5合同真实性与合法性没有异议，但是金额497.8万元应包括钢材款在内；证据9对证据没有异议，但是工程名称是配料楼的工程，不包括其他的工程；证据10因不符合证据的形式要件，且被告没有签字，又没有加盖公章，故不予认可；对证据11的证明目的不予认可，只能证明2015年1月25日有一个快件；对证据12已给付418万元款项没有异议；对证据13的证明目的不认可，没有加盖被告公司的印鉴，虽然由个人签名，但是没有被告的委托书；对证据14记载的内容不予认可，证人是原告派去的员工，不是被告的员工；对证据15的证明目的不予认可，根据双方签订的合同，被告购买的钢材用于了原告的工地使用，不能说明是原告购置的钢材，也不能说明40多万元的钢材是原告方购置的。
对被告提交的证据材料，原告质证如下：
证据1没有异议；对证据2的真实性有异议，对证明目的有异议，原告向被告提供了图纸并没有违约，追加的工程已经经过三方签字，原告按被告方要求完成了工程，是被告没有履行付款义务，才导致诉讼，工程审计义务由被告方完成，不是原告的义务；证据3真实性没有异议，证明目的有异议，该72万元的钢材款项已经作为了被告支付的工程款，尤其是剩余是40多万的钢材全部由被告方用作他用，从被告的证据也能看出，原告向被告出具了1085800元的增值税发票，因为被告没有付款，原告才没有出具其余增值税发票，构成违约的是被告不是原告；证据4真实性没有异议，证明目的有异议，涉案的工程已经验收合格，即使没有验收合格，根据法律规定，发包方已经使用的，则视为合格，现被告使用工程已经2年多时间；对证据5的真实性没有异议，证明目的有异议，涉案工程已经由被告实际使用2年多时间；证据5里面所有的签字单被告都加盖印鉴，因此工程变更都经过被告的同意；证据7真实性没有异议，证明目的有异议，72万元的钢板款项已经计算到被告支付工程款内，剩余的40多万的钢板应当归原告所有。
本院对原告与被告所举证据，依法认证如下：
对原告提交的证据1-4，客观真实，与本案有关联，依法予以采信；对证据5-8，这四份合同的真实性予以确认；证据9，因原告、被告及监理单位均在该竣工验收记录签字盖章，客观真实，故本院依法予以采信；对证据10-17，对真实性予以确认，对证明内容将结合整个案情再予以综合评定。
对被告提交的证据1，真实合法，本院予以采信；对证据2-5，这四份合同与原告提交的证据5-8一样，本院对真实性均予以确认；对证据6-7的真实性确认，但对其证明目的将结合整个案情予以综合评定。
根据上述已采信的证据及庭审查明的情况，本院认定以下事实：
一、2012年12月7日，原告湖南协和公司作为承包方（乙方）与被告湖南耀华公司作为发包方（甲方）签订了一份《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司配料楼工程施工合同》，合同编号为YHLN2012-003。合同主要约定：1、工程施工形式为包工、包料、包费用的总承包形式；2、竣工时间为2013年3月底；3、工程竣工后，原告需向被告提供竣工图纸一套，如未能提供竣工图纸，按违约对待，扣除总合同款的5%作为违约金；4、工程总造价为497.8万元，工程追加价款及违约扣除价款，必须由原告、被告及监理单位签字认可；5、本工程施工时付工程款的20%，主体及钢仓完成到＋16.80m面，付工程款的20%，主体及钢仓完工，付工程款的20%，工程竣工验收合格时付工程款的25%，工程审计完毕付工程款的10%，工程款的5%为质保金，质保期限为12个月，在质保期满且无质量问题时一次性付清。2013年3月21日，因上述工程需要另行增加工程量，原告与被告又签订一份《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司配料楼工程施工合同补充合同》，约定增加工程量的工程造价为47.58万元。另外，上述工程的监理单位为长沙开诚工程建设监理有限公司。
2013年12月26日，原告、被告、监理单位及设计单位对上述工程进行了验收，确认上述工程验收合格。
二、2013年5月3日，原告与被告签订一份《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司成型车间设备基础工程施工合同》，主要约定：1、工程施工形式为包工、包料、包费用的总承包形式；2、工程竣工时间为2013年5月30日，工程造价为36.10万元；3、工程竣工时原告必须出具完工报告，经验收合格后方可认定竣工日期。
2013年6月2日，原告与被告签订《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司上料系统土建工程施工合同》，主要约定：1、工程施工形式为包工、包料、包费用的总承包形式；2、工程竣工时间为2013年6月底，工程造价为29.6万元；3、工程竣工后，原告需向被告提供竣工图纸一套，如未能提供竣工图纸，按违约对待，扣除总合同款的5%作为违约金；4、工程追加价款及违约扣除价款，必须由原告、被告及监理单位签字认可；5、工程先行施工，总体验收合格，付工程款的85%，工程审计完成付工程款的10%，工程款的5%为质保金，质保期限为12个月，在质保期满且无质量问题时一次性付清。
上述成型车间工程与上料系统工程的监理单位为长沙开诚工程建设监理有限公司，这两工程竣工后即被投入使用。
三、2015年1月26日，原告与本案工程的监理单位对上述总体工程的竣工进行了总结算，确认本案工程的总造价为6783035.41元，其中合同约定价款为6110800元，现场签证的工程价款为672235.41元。其中，该签证单有49014元是经过原告与被告及监理单位签字确认的，另外623221.41元的签证单只有原告及监理单位签字确认，而这623221.41元被告没有签字的签证单里面又包括408763.83元（317890.26元＋90873.57元）钢材款项，且该408763.83元钢材被被告借用用于了诉争工程以外的项目。2015年1月27日，原告将竣工结算总价表通过中通快递邮寄给被告，但被告签收后未予以答复。
四、至本案法庭辩论终结时止，被告向原告支付了418万元工程款项。此外，被告购买了72万元钢材由原告使用，其中原告实际使用311236.17元，剩余408763.83元钢材被被告以借用的名义用于了其他项目，但原告又以签证单的形式计算到了工程增加量里面。
本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，且工程合同均应采用书面形式。本案中，原告与被告签订的四份施工合同，形式合法，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，故均依法成立并生效。因双方在合同履行过程中发生争议而引起诉讼，现本院依法对双方争议的问题论述如下。
一、关于《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司成型车间设备基础工程施工合同》、《湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司上料系统土建工程施工合同》所涉及的工程是否竣工的问题。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用，未经验收合格或者验收不合格的，不得交付使用。本案中，配料楼工程及补充工程已经依法验收合格，且双方均无异议，本院依法予以确认。而诉争的成型车间工程及上料土建工程，原告虽未提交竣工验收合格的证据材料，但原告已经依照合同约定完成了成型车间工程和上料土建工程，且完工后已经被被告投入使用。此外，监理单位还另行与原告对这两工程进行了竣工工程款的结算，被告在本院确定的期限内又未向本院提交这两工程是否被投入使用的证据材料。根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利，不予支持”之规定，因被告已将诉争的成型车间工程和上料土建工程投入使用，应视为工程已经竣工验收合格，故被告再主张这两工程没有验收合格，缺乏法律依据，本院不予支持。
二、关于72万元钢材款项问题，工程款项的数额问题及原告是否违约问题。因该72万元钢材系被告购买，故该钢材即为被告所有。又原告与监理单位对本案工程款进行结算后总造价为6783035.41元，其中合同约定价款为6110800元，现场签证的工程价款为672235.41元。被告辩称签证单有623211.41元没有经过被告签字确认，故这些款项应当予以扣减。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认”之规定，签证单中有623211.41元款项虽未经过被告签字确认，但这些签证单均有监理单位签字确认，应予以确认；但是，现场签证的工程价款672235.41元里面包括了被告以借用的名字签证的408763.83元钢材，而该408763.83元钢材没有用于诉争工程而被被告另作他用，故诉争工程的总造价应当扣减408763.83元的钢材款项，故工程实际造价应为6374271.58元。对于其余被告未签字确认的签证单，因原告将竣工结算书送达给被告时，被告亦未对这些未签字的款项提出异议，而庭审中被告对该部分有争议的工程款项未申请鉴定，故依法视为被告认可其余未签证的单据。综上，本院确认本案的工程总造价为6374271.58元。
另外，除成型车间工程外，其余工程双方均约定原告在工程竣工后应向被告提供竣工图纸一套，否则扣除总合同款项的5%作为违约金。原告诉称竣工图纸已经交付给被告，但未提供证据予以证明，故原告依法应当承担举证不能的不利后果。据此，扣减成型车间的款项外，剩余的款项应扣除5%的违约金即300663.58元［（6374271.58-361000）×5%］，故本案工程应付款项为6073608元。此外，原告依法应当在被告支付相应的款项时提供相应的税务票据。
三、关于本案尚欠工程款项数额和逾期利息问题。本案中，因原告与被告均认可已支付工程款项为418万元，本院予以确认。又原告实际使用了被告购买的311236.17元钢材（720000元-408763.83元），即相当于被告实际支付了4491236.17元（4180000＋311236.17元）工程款，故尚欠款项应为1582371.83元（6073608元-4491236.17元）。此外，本案工程均已在2013年12月底全部竣工且投入使用，即使双方约定以工程款的5%作为质保金，质保期为12个月，但自2013年12月起至2015年1月27日，也已经超过12个月（即最后付款期限），故原告要求被告自2015年1月27日起承担违约责任，符合法律规定，本院予以支持；又双方未约定具体违约责任的计算标准，故本院依照《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，按照中国人民银行同期一年以内基准贷款利率予以计算。
四、关于原告是否对诉争工程享有优先权问题。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条之规定，发包人逾期不支付价款的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程或者拍卖的价款优先受偿。因该工程为被告所有，故原告依法对诉争工程拍卖的价款享有优先受偿的权利。
据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第十五条、第三十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（一）款、第十六条、第十七条、第十八条第（一）款、第十九条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、限被告湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南协和建设有限公司工程款1582371.58元及逾期利息（利息自2015年1月28日起按中国人民银行同期一年基准贷款利率计算至清偿之日止），原告湖南协和建设有限公司应在被告湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司支付相应的款项时提供相应的税务票据；
二、如被告湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司在上述期限未履行其义务，则原告湖南协和建设有限公司有权对被告湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司所有的由原告承建的配料楼工程、成型车间设备基础工程、上料系统工程进行拍卖，并对拍卖的价款享有优先受偿的权利；
三、驳回原告湖南协和公司的其余诉讼请求。
如被告湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费21747元，由被告湖南耀华冷水江耐火材料有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。
审 判 长 伍建球
人民陪审员 刘瑞连
人民陪审员 刘 颖
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 李高萍
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。
第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中行人民共和国建筑法》
第十五条建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。
发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。
第三十二条建筑工程监理应当依照法律、行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑工程承包合同，对承包单位在施工质量、建设工期和建设资金使用等方面，代表建设单位实施监督。
工程监理人员认为工程施工不符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的，有权要求建筑施工企业改正。
工程监理人员发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者合同约定的质量要求的，应当报告建设单位要求设计单位改正。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；
（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。
第二十三条当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。