广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终419号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈容星，男，1970年4月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年8月19日被惠东县公安局抓获，同月21日被刑事拘留，同年9月25日经惠东县人民检察院批准逮捕，由惠东县公安局执行逮捕。
上诉人（原审被告人）黄荣仕，男，，1974年12月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌非法持有毒品罪，于2015年8月19日被惠东县公安局抓获，同月21日被刑事拘留，同年9月25日经惠东县人民检察院批准逮捕，由惠东县公安局执行逮捕。
广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人陈容星犯贩卖、运输毒品罪，黄荣仕犯运输毒品罪一案，于2016年7月11日作出（2016）粤1323刑初55号刑事判决。宣判后，原审被告人陈容星、黄荣仕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，并依法提讯了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2015年起，被告人陈容星在惠东平山范围内，将毒品甲基苯丙胺贩卖给被告人黄荣仕等人吸食。同年8月19日17时30分许，黄荣仕驾驶摩托车运输毒品，途经惠东平山街道二河桥附近被公安机关抓获，公安机关在其身上缴�20.5克甲基苯丙胺；同日18时许，陈容星驾驶号牌为粤Ｂ×××××的小汽车运输毒品，途经惠东县平山街道黄排附近时被公安机关抓获，公安机关在其车内缴获53.93克甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提交并经一审庭审质证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。
2、抓获经过，证实2015年8月19日，公安机关抓获被告人陈容星、黄荣仕。
3、现场勘查笔录、方位图、现场照片，证实案发现场的概况。
4、证人证言：
（1）证人黄某1的证言：因为“豪仔”（被告人陈容星）是我男朋友刘育金的兄弟，我才认识“豪仔”。“豪仔”，男，43岁左右，惠东县白花镇人。我共向“豪仔”购买过2次冰毒。第一次是2015年4月上旬，我用手机号码150××××0779拨打“豪仔”的手机号码（我记不住他以前使用的号码，因为他使用过很多号码）叫他拿一个东西（1克左右的冰毒）给我，他让我去平山东湖一路锦和小区花园内找他。我到了后，向“豪仔”买了人民币100元的冰毒。第二次大概是2015年6月上旬，我用手机号码157××××0823联系了“豪仔”要求购买一个东西（1克左右的冰毒），“豪仔”让我去平山黄排好景酒店附近找他。我到了之后，向“豪仔”买了100元的冰毒。2015年8月19日19时许，我使用手机号码13＊××××6232拨打“豪仔”的手机号码158××××6698让“豪仔”送二个东西（2克左右的冰毒）给我，“豪仔”让我在蕉田金宝城等他。当我在金宝城门口等“豪仔”时，被便衣民警抓获了。警察从我身上缴获的一包冰毒是“豪仔”大概于2015年8月17日，在金宝城门前送给我吸食的。
经辨认照片，黄某1辨认出被告人陈�星就是贩卖毒品给其的“豪仔”。
（2）证人曾某的证言：2015年8月19日中午，应“阿朋”的电话邀约，我来到惠东县大岭镇5号汽车站附近的一出租房里。我看见“阿朋”和“阿财”都在屋里吸食冰毒，我也跟着吸了几口，然后冰毒吸食完了。“阿朋”他们说要出去购买，刚好“阿南”打电话给我问我认不认识卖冰毒的，我说问下，“阿朋”说他帮我购买但要现金，我就跟“阿南”说他们要现钱，“阿南”就叫我去惠东县大岭镇梁化饭店跟他拿钱。我从“阿南”那里拿了1000元后，又回到租房把钱拿给“阿朋”。“阿朋”就出去帮我买毒品了。“阿朋”的手机号码是134××××4353，“阿南”的手机号码是135××××3656。
经辨认照片，曾某辨认出被告人黄荣仕就是帮其购买毒品的“阿朋”。
（3）证人蔡某的证言：2015年5月份，我问“阿珍”有�卖冰毒的，“阿珍”就给了我一个手机号码158××××6698，然后我就打这个手机号码向一个叫“老板”的人购买了十次冰毒（我手机里存名为“黑人”）。2015年5月至8月17日期间，我与“老板”取得电话联系后，在约定的交易地点向“老板”购买100元或200元的冰毒。“老板”每次都驾驶一辆绿色的小车前来与我交易。
经辨认笔录，蔡某辨认出被告人陈容星就是向其贩卖毒品的“老板”。
（4）证人黄某2的证言：手机号码131××××3181的实际使用者是我妹妹黄玉桃。2015年9月，因为手机号码都要实名登记，我妹妹从戒毒所出来后就拿我的身份证去登记了这个号码。
（5）证人邹某的证言：2014年12月18日，车主林某洋将一辆东南牌灰色小汽车（车牌为粤Ｂ×××××）转让给我，我又于2015年2月20日将该车转让给陈容星。我们都没有办理车辆转让手续。
5、被告人的供述和辩解：
（1）被告人陈容星的供述及辩解：2015年8月19日，我驾驶粤Ｂ×××××小汽车从惠东县平山黄排好景酒店往白花镇行驶，途径黄排二河桥等红绿灯时，被便衣民警抓获，并从小汽车驾驶位车窗下面的储物箱内搜出了8包冰毒。这8包冰毒是我于2015年8月15、16日左右22时许，在惠东县平山黄排好景酒店门口以人民币1000元的价格向“阿狗”买的，阿狗的联系号码是152××××8840。我不认识黄荣仕、曾某（“阿梅”）。我认识“阿娥”和蔡某，我没有贩卖毒品给他们，但我曾免费给过冰毒给他们两人吸食。我免费给“阿娥”约十次冰毒，我最后一次给“阿娥”毒品是在2015年8月18日17时许，在惠东县平山蕉田一小区门前给她了二三克冰毒。我没有向“阿娥”收过钱，她也没有给过好处给我。我免费请蔡某吸食过十多次毒品，他也请我吸食过十次左右。蔡某吸食的冰毒是蔡向别人买的，具体是谁我不知道。我的联系号码是158××××6698、134××××7328。
经辨认照片，陈容星辨认出证人黄某1就是多次向其拿毒品吸食的“阿娥”。
（2）被告人黄荣仕的供述及辩解：2015年8月19日，我和“阿梅”、“阿财”在惠东县大岭镇农场路一小市场里的一出租屋吸食冰毒时，“阿梅”就问我有没有冰毒拿，有的话帮她拿10个冰毒（即10克冰毒），我就用自己的手机（手机号码为134××××4353）拨打“王玉桃”（真实姓名为黄玉桃）的号码131××××3181问王玉桃有没有毒品，王玉桃说她帮我打电话问下。之后，王玉桃回电话给我说50元一个。于是我问“阿梅”50元人民币一个要不要，“阿梅”说好。“阿梅”接了个电话后，又跟我说多要10个，随后给了我人民币1000元。我拿到钱后，电话联系了王玉桃问她�哪里，王玉桃就让我去惠东县平山新体育馆爵皇桌球室门前找一名男子，还说我认识那名男子。当我驾驶一辆红色豪迈女装摩托车来到平山新体育馆篮球场旁边后，我看见之前和我交易过毒品的男子驾驶一辆银色小汽车往我这边过来，那名男子看到我之后就让我上车。然后，那名男子开车在新体育馆附近转了一圈，我在车上问男子可不可以800元拿2包，意思是说800元买20克冰毒，该男子说可以。他就拿了2包冰毒给我，我给了男子800元。我又问男子可以不可以送包小包的冰毒给我，那名男子便直接给我一小包冰毒。接着，男子把我送回新体育馆篮球场附近，我下车后驾驶摩托车离开。当我行驶至惠东县平山二河桥红绿灯路口处，被便衣民警抓获，并从我身上缴获了3包冰毒，民警就把我传回了派出所。我在派出所看见刚才卖毒品给我的男子也被抓了。这是我第二次向那名男子购买冰毒。我第一次大概是2015年7月下旬，我打电话给王玉桃问她认不认识人，我想买一小包冰毒吸食，王玉桃说她去问问。随后，王玉桃打电话给我让我去平山新体育馆爵皇桌球室门前等，并说会有一辆银色小汽车在体育馆附近。当我驾驶摩托车来到新体育馆附近时，看见那名男子驾驶一辆银色小汽车在体育馆附近，我就直接找男子购买了50元的冰毒。我没有向王玉桃购买过冰毒。
6、被告人陈容星的手机号码158××××6698、黄荣仕的手机号码134××××4353、证人曾某的手机号码188××××2893的通话记录，证实：（1）证人蔡某的手机号码132××××6636与陈容星自2015年5月28日起至8月19日止有多次通话；（2）陈容星供述的所谓毒品卖家“阿狗”的手机号码152××××8840在2015年8月12日凌晨0时6分后便没有与陈容星发生过通话；（3）黄荣仕于2015年8月19日11时29分主叫曾某，通话时长37秒；12时09分，曾某主叫黄荣仕，通话时长26秒；13时03分、15时20分，“阿南”主叫曾某，通话时长分别为1分19秒和1分16秒。之后，曾某与黄荣仕有多次间歇性通话。以上通话情况与黄荣仕、曾某关于其二人商量代购毒品事宜的细节的陈述能相印证；（4）黄玉桃（即“王玉桃”）的手机号码自2015年7月21日起至8月19日止与陈容星有着频繁的通话；（5）2015年8月19日15时24分，黄荣仕主叫黄玉桃，通话时长1分27秒；15时25分53秒，黄玉桃主叫陈容星，通话时长58秒；15时27分13秒，黄玉桃主叫黄荣仕，通话时长1分39分。之后，黄玉桃与陈容星之间、黄玉桃与黄仕容之间均有多次通话。以上通话时间及模式与黄荣仕所供述的其与黄玉桃、陈容星毒品交易的过程能相一致。
7、情况说明及刑事化验检验报告，证实公安机关从被告人陈容星驾驶的车上缴获的�色晶体状可疑毒品八小包，共净重53.93克，均检出甲基苯丙胺成分；从被告人黄荣仕身上缴获的白色晶体状可疑毒品三包，共净重20.50克，均检出甲基苯丙胺成分。
8、车辆检验证明，证实粤Ｂ×××××灰色东南小汽车的车架号码和发动机号码均为原码。
9、现场检测报告书，证实经甲基安非他明试剂检测，被告人陈容星、黄荣仕及证人蔡某、曾某、黄某1的尿液检测结果均呈阳性。
10、户籍证明，证实被告人陈容星、黄荣仕的姓名、年龄等基本身份情况，以及犯罪时年满十八周岁，负完全刑事责任。
此外，还有审讯视频、庭审笔录等材料在卷予以佐证。
原判针对控辩双方所提意见及理由，结合本案现有证据及查明的事实，综合评判如下：
（一）关于对被告人陈容星定罪分析。被告人陈容星的行为构成贩卖毒�罪，且数量大，应以贩卖毒品罪一罪定罪处罚。经查，被告人陈容星庭审时辩解其不认识黄玉桃，但通某却证实其与黄玉桃之间有着频繁的通话，即陈容星的辩解与事实不符。而被告人黄荣仕归案后供述了其于案发当日通过黄玉桃（即“王玉桃”）的介绍，向陈容星购买毒品甲基苯丙胺的犯罪事实，黄荣仕所供述的其与黄玉桃之间的通话模式也与通某所反映的客观事实能相一致，对此还有扣押物品清单、鉴定意见、证人证言、辨认笔录等证据在卷予以佐证，以上证据能相互印证，足以认定被告人陈容星向黄荣仕贩卖毒品的犯罪事实，故对被告人陈容星及其辩护人、被告人黄荣仕提出的相关辩解、辩护意见依法不予采纳。同时，依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关规定，对于从陈容星车内缴获的53.93甲基苯丙胺应认定为陈容星贩卖毒品的数量，不再�复评价为“运输毒品罪”，故对公诉机关的相关指控依法予以纠正。对被告人陈容星提出的其车内的毒品系“阿狗”放在他车上，其当时不知道车内有毒品的辩解意见，经查，被告人陈容星系吸食甲基苯丙胺的吸毒人员，且在侦查阶段不止一次供认其车上的毒品系其向“阿狗”购买所得，之后又辩解毒品系“阿狗”在其不知情的情况下放在其车上，陈容星的供述反复不定，翻供的理由也不符合常理，故本院依法不予采纳。此外，关于公诉机关对被告人陈容星向黄某1、蔡某贩卖毒品的指控，公诉机关虽然提交了证人黄某1、蔡某的证言及辨认笔录等证据以证实其指控，但证人黄某1、蔡某的证言与通某等证据存在矛盾之处，且缺乏其他证据予以佐证，涉案证据未达到确实、充分的程度，故本院对上述指控依法予以纠正，对被告人陈容星及其辩护人提出的相关辩解、辩护意见，合理部分予以采纳。
（二）关于对被告人黄荣仕定罪分析。被告人黄荣仕的行为构成运输毒品罪，且数量较大。经查，本案有被告人黄荣仕的供述、证人曾某的证言、辨认笔录、通某、鉴定意见等证据，充分证实黄荣仕帮曾某代购毒品的犯罪事实，故对被告人黄荣仕庭审时提出的其与曾某合伙购买毒品的辩解意见依法不予采纳。被告人黄荣仕帮他人购买毒品后，在运输毒品过程中被查获，且毒品数量达到20.5克甲基苯丙胺，其行为应依法认定为运输毒品罪，即被告人黄荣仕提出的其没有运输毒品的辩解意见，于法无据，本院依法不予采纳。
原判认为，被告人陈容星明知是毒品甲基苯丙胺仍贩卖给他人，且数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄荣仕明知是毒品甲基苯丙胺而运输，且数量较大，其行为已构成运输毒品罪。依照《中华�民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人陈容星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。二、被告人黄荣仕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币八千元。
上诉人陈容星上诉称原审定罪错误，应以非法持有毒品罪定罪，并在7年左右量刑。理由如下：黄荣仕当庭否认认识上诉人并向其购买毒品，亦没有证据证明黄某1、蔡某向其购买过毒品；上诉人在车上被搜查的53.93克冰毒是自己吸食的。
上诉人黄荣仕上诉称应对其减轻处罚。理由如下：购买的毒品是其和曾某合�买来吸的，应当以非法持有毒品罪定罪。另有立功情节，检举抓获曾某的。
经审理查明，原审法院认定上诉人陈容星贩卖毒品、上诉人黄荣仕运输毒品的事实清楚，有一审庭审举证质证的证据予以证实。二审期间控辩双方无新的证据，故本院对原判认定的事实予以确认。
对上诉人的意见，综合评析如下：
第一，关于上诉人陈容星贩卖毒品罪的认定。虽然上诉人黄荣仕在一审庭上翻供，否认其向上诉人陈容星购买毒品甲基苯丙胺，但翻供理由不成立，不予采信。相反，根据上诉人黄荣仕在侦查阶段的供述，其为了代曾某购买毒品，而电话联系黄玉桃，黄玉桃再电话联系上诉人陈容星，确定价钱后，最后商定在平山新体育馆篮球场附近由黄荣仕直接和陈容星交易。该供述能够得到电话通某的印证，也与两上诉人抓获归案的经过、现场缴�上诉人黄荣仕的毒品甲基苯丙胺的数量等相吻合。故上诉人黄荣仕在侦查阶段的供述可以予以采信，综上，可以认定上诉人陈容星贩卖毒品的事实，贩卖数量应当为现场缴获的毒品数量加上其已经贩卖出去的数量（53.93克加上20.5克）共74.43克甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定上诉人陈容星贩卖毒品数量不准确，应予纠正。
第二，关于上诉人黄荣仕运输毒品罪的认定。根据上诉人黄荣仕的供述等证据，证实其为了代购毒品甲基苯丙胺，在运输毒品过程中被查获，毒品数量达到20.5克，数量较大，其行为已经构成运输毒品罪。其虽检举吸毒人员曾某，但曾仅处行政处罚，并未构成犯罪，所以上诉人黄荣仕检举行为不构成立功情节。
综上，两上诉人的上诉理由不充分，不予采纳。
本院认为，上诉人陈容星无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人黄荣仕运输毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成运输毒品罪。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。唯原判认定上诉人陈容星贩卖毒品数量不准确，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 游小勇
代理审判员 邱玉薇
代理审判员 李浩浩
二〇一六年九月二十九日
书 记 员 吴海峰
马文星（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一�判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。