新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终3365号
上诉人（原审原告、反诉被告）：周玉铭，男，1965年3月9日出生，汉族，个体工商户，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托诉讼代理人：李军峰，新疆同创律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：尤永会，男，1983年2月17日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市天山区。
委托诉讼代理人：尹国先，新疆新途律师事务所律师。
上诉人周玉铭因与上诉人尤永会企业承包经营合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民三初字第1255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月10日立案后，依法组成合议庭，于2016年9月7日公开开庭进行了审理。上诉人周玉铭委托诉讼代理人李军峰、被上诉人尤永会及其委托诉讼代理人尹国先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
周玉铭上诉请求：依法撤销一审判决第二项，改判确认尤永会在双方解除合同之后返回周玉铭附件清单列明的设备。事实和理由：一审认定我与尤永会的合同继续履行，但在判决书第二项没有说明对于我要求尤永会退还附件清单列明的设备应当在双方解除合同关系后由尤永会退还。现一审判决没有进行任何表述及说明仅作驳回不妥，请求二审法院予以纠正，判令尤永会在解除合同之后退还我相关设备。
尤永会辩称，我方无法返还设备，一审法院未判决前，租赁物已被原房主收回，在未通知我方的情况下，强行进入，目前我方无法满足对方返还设备的请求。
尤永会上诉请求：1、解除与周玉铭的租赁合同；2、周玉铭返还租金48万元；3、周玉铭支付违约金10万元。事实与理由：1、我与周玉铭之间是租赁合同关系，并不存在承包合同关系。我与周玉铭签订的租赁合同，明确约定是厂房及设备租赁，并未涉及公司的手续问题，订立租赁合同的主要目的是为了使用厂房。公司手续变更是在租赁合同签订后，不能仅凭公司手续的变更就认定双方是承包关系。周玉铭交付的厂房应当符合合同目的和使用要求，如果出现重大安全隐患，周玉铭有维修义务，现厂房坍塌后已被原房主收回，双方的租赁合同已经失去了继续履行的基础，周玉铭的违约行为给我造成了重大损失。
周玉铭辩称，尤永会的上诉理由不能成立，一审判决第一项判决尤永会向我方支付承包费48万元，尤永会对此未提出上诉，这是生效的判项。对于解除合同、返还租金的上诉请求无法独立存在，尤永会应当对第一项也进行上诉，否则尤永会的上诉部分无法成立。我方向尤永会交付了多项设备、营业执照、财务公章、财务凭证以及变更了企业法定代表人，均可认定双方系承包关系。根据合同第八条的约定，厂房的日常维护责任由尤永会承担。乌鲁木齐车友汇鑫汽车修理有限公司（以下简称车友汇鑫公司）的手续在一审法院开庭时经核实还在使用，大部分设备在尤永会新的经营场所中使用。尤永会将支柱拆除也是造成坍塌的原因之一。
周玉铭向一审法院起诉请求：1、请求尤永会支付承包费48万元；2、尤永会退还设备设施。
尤永会向一审法院反诉请求：1、要求解除与周玉铭的租赁合同；2、周玉铭返还租金48万元；3、周玉铭支付违约金10万元
一审法院认定事实：2014年9月，周玉铭、尤永会签订厂房及设备租赁合同，约定周玉铭将坐落于乌鲁木齐市新市区石油新村西环北路2251号，建筑面积3500平方米的厂房租赁给尤永会，该厂房用途为汽车修理；租赁期限自2014年9月10日至2022年5月15日；该厂房及设备年租金为48万元；租赁期间前三年内租金为48万元后五年租金以每年百分之五递增；租金按年结算，由尤永会每年提前三个月将租金打到周玉铭指定的账户上；周玉铭于本合同生效之日起10日，将该厂房及设备交付给尤永会（设备以实际清单为准），合同解除时尤永会保证设备完好正常使用交周玉铭，如损坏照价赔偿；租赁期间，周玉铭对厂房及其附着设施每隔三年检查修缮一次，尤永会应予积极协助，不得影响施工，日常的厂房维修由尤永会承担；尤永会不得随意损坏厂房设施，如需改变厂房的内部结构和装修，须得周玉铭认可，投资由尤永会自理；租赁期间双方必须遵守合同，任何一方违反本合同规定的应向守约方支付10万元作为违约金，并赔偿由此造成的直接经济损失和间接经济损失；尤永会逾期未交付租金的，每逾期一日周玉铭有权按月租金的10%向尤永会加收滞纳金…；自2014年9月10日之前的所有债权债务，全部由周玉铭负责，有任何遗留问题，与尤永会无任何法律责任，自2014年9月10日之后的所有债权债务，将由尤永会负责；公司手续在没有变更为尤永会名称之前，周玉铭不得抵押，贱卖，转让；详细以设备清单为准。2014年9月10日，周玉铭向尤永会交付设备及工具交接表清单确认周玉铭向尤永会交付的设备及工具。后尤永会向周玉铭交付了48万元租赁费。
周玉铭为车友汇鑫公司的股东及前法定代表人，2014年10月14日，周玉铭将车友汇鑫公司的法定代表人变更为尤永会，并将车友汇鑫公司的印章、道路运输经营许可证及经营用的登记手续全部交由尤永会。尤永会庭审中亦认可现仍以车友汇鑫公司名义对外进行经营。并以车友汇鑫公司名义交纳相关的税费。车友汇鑫公司登记的营业地为新市区西环北路2251号。
一审法院认为，周玉铭、尤永会在签订厂房及设备租赁合同时，周玉铭是车友汇鑫公司的法定代表人。周玉铭、尤永会签订的厂房及设备租赁合同名为租赁合同，实为承包合同关系，即周玉铭将车友汇鑫公司的经营场所、设备及全部的经营手续承包给尤永会经营收益，并将车友汇鑫公司的法定代表人变更为尤永会。即尤永会现仍为车友汇鑫公司的法定代表人，仍代表车友汇鑫公司进行生产经营。尤永会应当按照约定向周玉铭交付承包费即合同约定的租赁费，故周玉铭要求尤永会支付承包费48万元的诉讼请求，予以支持。周玉铭要求尤永会返还的设备的诉讼请求，周玉铭庭审中称承包给尤永会的设备及工具系其个人财产。庭审中亦认可承包给尤永会的设备及工具系车友汇鑫公司经营用的物品。一审法院限期要求周玉铭提交周玉铭个人购买合同约定的设备及工具的相关证据，周玉铭未举证证明。周玉铭现无法证明其诉讼请求中主张要求尤永会返还的设备及工具系其个人财产，不是车友汇鑫公司财产的证据，故周玉铭要求尤永会返还设备及工具的诉讼请求，于法无据，不予支持。对于尤永会反诉请求中要求解除与周玉铭的租赁合同的诉讼请求，尤永会承包的是车友汇鑫公司的全部财产及经营用手续，不仅仅是厂房及设备租赁，尤永会现仍然以车友汇鑫公司的名义实际经营收益，尤永会现要求解除与周玉铭的租赁合同的反诉请求，于法无据，不予支持。尤永会反诉要求的周玉铭返还租赁费48万元，尤永会承包车友汇鑫公司后，实际使用了车友汇鑫公司的全部财产，且并未向周玉铭做任何移交返还手续，故尤永会要求周玉铭返还48万元租金的诉讼请求，于法无据，不予支持。尤永会反诉主张要求周玉铭支付违约金10万元的诉讼请求，尤永会称周玉铭交付给其的厂房因质量问题存在漏水及因降雪部分坍塌现象。双方合同中亦约定由尤永会承担日常的厂房维修，且尤永会现作为车友汇鑫公司的法定代表人及实际经营人，对企业财产有维修养护的义务。庭审中，尤永会未出示证据证明周玉铭在向其交付房屋时就存在质量问题，故尤永会反诉要求周玉铭支付违约金10万元的诉讼请求，亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，一审法院判决：一、尤永会支付周玉铭承包费48万元（2015年9月10日至2016年9月9日）；二、驳回周玉铭对尤永会的其他诉讼请求；三、驳回尤永会对周玉铭的反诉请求。
本院二审期间，尤永会提交新证据：1、乌鲁木齐市高新区城市管理行政执法局2015年5月13日、5月14日下发的责令改正通知书。证明未经规划部门批准擅自建设房屋、擅自设立户外广告，对我方作出自行拆除、恢复原状的通知，我方才知道所租赁的场地是违章建筑，根据双方签订的租赁合同第七条约定，周玉铭租赁给我方的房屋大部分是不合法的。2、新市区工商局备案的车友汇鑫公司的租赁合同，地址是西环北路2251号，面积是600平方米。出租方租赁给承租方的房屋大部分是违章建筑，严重影响使用，是违约行为。
周玉铭发表质证意见：证据1不是新证据，没有承办人员签字，对该证据的真实性、关联性、有效性均不予认可。尤永会收到上述通知书之后应当通知我方出面协调解决。广告、建筑我方、对方及执法局均没有拆除，执法局应当出具限期整改通知书，并且强制拆除，但至今未拆除。证据2不是新证据，对其真实性认可，关联性、有效性不予认可。不能证明房屋大部分是违章建筑。本院对尤永会提交的上述证据的真实性予以认可。
经本院二审查明事实与原审法院认定事实一致。
另查：尤永会庭审中陈述其在2015年6月搬离经营场所，并电话通知周玉铭，对此周玉铭不予认可。二审庭审中周玉铭、尤永会对2016年3月房屋所有权人带人修理房屋时经营场所仍在尤永会控制之下的事实无异议。周玉铭称厂房修好后已被房主收回，现部分房屋已出租给案外人使用。
本院认为，周玉铭系车友汇鑫公司的股东，其与尤永会签订厂房及设备租赁合同时是车友汇鑫公司的法定代表人，周玉铭与尤永会签订上述合同后，不仅向尤永会交付了车友汇鑫公司的经营场所及设备还将车友汇鑫公司的印章、道路运输经营许可证及经营登记用的全部手续交给尤永会收益经营，并将车友汇鑫公司的法定代表人变更为尤永会，并且周玉铭与尤永会在上述合同中亦约定以2014年9月10日为界划分双方之间的权利义务关系，综上可以看出，周玉铭与尤永会之间并非简单的厂房及设备的租赁关系，而系关于车友汇鑫公司经营权的转让合同关系，一审法院认定双方系企业承包经营合同关系并无不妥，对尤永会认为双方系租赁关系的上诉理由本院不予采信。厂房及设备租赁合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应当依约履行。尤永会陈述其于2015年6月搬离经营场所并通知了周玉铭，对此周玉铭不予认可，尤永会未提交相关证据证明，本院不予采信。根据双方庭审中的陈述，2016年3月房屋所有权人对房屋进行修缮时，尤永会仍控制房屋，房屋经修缮后才被收回，故2016年3月之前尤永会一直占有涉案厂房，应向周玉铭支付2016年3月之前的承包费用，尤永会要求周玉铭退还2014年9月10日至2015年9月10日期间已交纳的48万元租赁费，实为承包费用，无事实依据，本院不予支持。虽然尤永会2015年提起诉讼时仍然占有控制经营场所，但2016年3月之后，由于经营场所已被收回，尤永会与周玉铭之间的合同目的已无法实现，合同已无法继续履行，本院确认双方的合同于2016年3月1日解除。尤永会虽未在上诉请求中明确列出对原审判决第一项有异议，但综合其全部上诉理由，尤永会系对原审法院判决的全部内容持有异议，原审判决不妥之处，本院予以纠正。尤永会尚欠周玉铭2015年9月10日至双方合同解除之前即2016年3月1日之前的承包费用226666.6元（48万元/12个月*5个月+48万元/12个月/30天*20天）应予支付，尤永会提交的证据不足以证明周玉铭存在违约行为，对其二审提交证据的关联性、有效性本院不予认可。对其要求周玉铭支付违约金的上诉请求，本院不予支持。周玉铭要求尤永会返还设备的上诉请求，本院认为，根据设备交接单的内容，尤永会从周玉铭处接收了相关设备，但庭审中尤永会已明确表示设备无法返还，周玉铭可另行提起诉讼要求尤永会进行赔偿，故对周玉铭要求尤永会返还设备的上诉请求，本院不予支持。综上，原审法院认定事实基本清楚，判决不妥之处，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民三初字第1255号民事判决第二项即驳回周玉铭对尤永会的其他诉讼请求；
二、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民三初字第1255号民事判决第一项即尤永会支付周玉铭承包费48万元（2015年9月10日至2016年9月9日）为：尤永会支付周玉铭承包费226666.6元（2015年9月10日至2016年2月28日）；
三、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民三初字第1255号民事判决第三项即驳回尤永会对周玉铭的反诉请求；
四、解除周玉铭与尤永会于2014年9月签订的《厂房及设备租赁合同》；
五、驳回尤永会的其他诉讼请求。
上述尤永会应向周玉铭给付的款项226666.6元，尤永会应于本判决生效之日起之日10内内给付，逾期不支付则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审本诉标的530000元，给付标的226666.6元，占请求标的的42.77%，案件受理费9100元（周玉铭已预交），由周玉铭负担57.23%即5207.93元、由尤永会负担42.77%即3892.07，邮寄送达费20元（周玉铭已预交），由尤永会负担。
一审反诉部分案件受理费4800元（尤永会已预交），由尤永会负担。
本案二审周玉铭针对本诉部分上诉的案件受理费70元（周玉铭已预交），由周玉铭负担；尤永会针对本诉部分上诉标的480000元，本院改判支持减少给付253333.4元（480000元-226666.6元），占诉讼标的的52.78%，案件受理费8500元，由尤永会负担47.22%即4013.7元；由周玉铭负担52.78%即4486.3元；尤永会针对反诉部分上诉案件受理费9600元（尤永会已预交），由尤永会负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董 慧
审 判 员 王 宏
代理审判员 黄淑梅
二〇一六年十一月九日
书 记 员 谢晓朦