彭水苗族土家族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）彭法民初字第01743号
原告杨国旗，男，1971年2月3日出生，土家族，农民。
委托代理人周华美，重庆市彭水县黄家法律服务所法律工作者（特别授权代理）。
被告杨秋风，男，1984年12月25日出生，土家族，农民。
被告重庆市宝霸石材有限公司。住所地：彭水苗族土家族自治县绍庆街道河堡居委。组织机构代码：56160054-0。
法定代表人李杰龙，该公司董事长。
委托代理人刘和平，该公司职工（一般授权代理）。
委托代理人唐椿芳，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者（一般授权代理）。
被告重庆港腾建设（集团）有限公司。住所地：重庆市大足区棠香街道办事处北环二路中段*号。组织机构代码：75926917-9。
法定代表人高涛江，该公司董事长。
委托代理人赵波，重庆渝涛律师事务所律师（特别授权代理）。
原告杨国旗诉被告杨秋风、被告重庆市宝霸石材有限公司（以下简称宝霸石材公司）、被告重庆港腾建设（集团）有限公司（以下简称港腾建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月12日立案受理后，依法由代理审判员刘宇适用简易程序于2015年6月15日公开开庭进行了审理，原告杨国旗及其委托代理人周华美，被告杨秋风，被告宝霸石材公司的委托代理人刘和平、唐椿芳，被告港腾建设公司的委托代理人赵波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨国旗诉称：被告港腾建设公司在彭水县城城北隧道处承建了“御景江山一期”1-7号楼盘建筑工程，并将该工程的预拌砼供应劳务发包给被告宝霸石材公司，宝霸石材公司又将其泵送混凝土接管劳务分包给被告杨秋风，杨秋风于2014年7月25日雇请了杨国旗为其做工。2014年7月26日下午15时左右，杨国旗在泵送混凝土接管工作中，因现场指挥人员指挥不当，致泵管掉落砸伤右脚，经诊断为右侧胫骨轻度骨折，住院治疗46天后好转出院。经司法鉴定，杨国旗右下肢伤残程度属十级。因此，原告为了维护自己的合法权益，根据法律规定具状请求人民法院判决：1.被告共同赔偿原告医疗费10158元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）21135元、误工费41400元、护理费2760元、住院伙食补助费1380元、鉴定费700元、交通及住宿费2290元、营养费3000元、精神损害抚慰金6000元，合计88823元；2.被告承担本案诉讼费用。
被告杨秋风辩称：我和原告之间没有确定劳务关系，另外我也不确定原告是不是在港腾建设公司工地受伤，我不应赔偿。
被告宝霸石材公司辩称：1.原告没有证据证明是在港腾建设公司工地受伤；2.我公司与原告之间没有劳动关系，我公司与杨秋风签订了分包合同，杨秋风有能力管理这个工作，我公司的分包行为是有效的，原告也没有证据证明与杨秋风之间形成劳务关系；3.原告的各项损失没有依据，是自己扩大损失。
被告港腾建设公司辩称：1.我公司不是本案适格的主体，我公司与宝霸石材公司之间只是买卖关系，并非原告称的劳务发包关系；2.原告与我公司不存在劳务关系；3.泵送混凝土是宝霸石材公司履行与我公司之间的合同，原告在泵送混凝土过程中受伤与我公司无关，我公司也不知道原告是在哪里受伤。
经审理查明：港腾建设公司在彭水县城城北隧道处承建了“御景江山一期”1-7号楼盘建筑工程。
2014年4月1日，宝霸石材公司与杨秋风签订《泵送混凝土接管分包（包工、包斟）合同》，将泵送混凝土接管工作分包给了杨秋风。杨秋风负责组织劳务人员成立班组，负责与班组人员签订劳务用工合同，负责班组管理，负责购买为完成泵送砼接管劳务所需的所有的管件及辅材，负责接管工人的安全、接管技术培训、管理和教育工作。宝霸石材公司按5元／立方米支付包干费用。
2014年5月6日，宝霸石材公司与港腾建设公司签订《重庆市建设工程预拌砼供应合同》，确定由宝霸石材公司向“御景江山一期”1-7号楼盘建筑工程供应预拌砼。
2014年7月25日，杨国旗与杨秋风电话联系。杨国旗来到“御景江山一期”1-7号楼盘为杨秋风做工，工资为每月4500元。第二日，杨国旗在接管过程中因泵管掉落，右脚被砸伤。当日，杨秋风送杨国旗到靛水治疗。杨国旗经彭水靛水街道社区卫生服务中心诊断：右侧胫骨轻度骨折。杨国旗在靛水街道社区卫生服务中心住院一天后出院回到酉阳土家族苗族自治县治疗。2014年7月27日，杨国旗在酉阳土家族苗族自治县人民医院摄片花去医药费236元。2014年8月1日，杨国旗在酉阳县彭氏骨科医院治疗。杨国旗于2014年8月3日在酉阳土家族苗族自治县人民医院诊察花去医药费121元，2014年8月19日花去121元。
2015年1月5日，杨国旗向彭水苗族土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与宝霸石材公司存在劳动关系。2015年2月4日，彭水苗族土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出渝彭劳人仲案字（2015）第23号仲裁裁决书，查明了杨秋风雇请杨国旗做工，2014年7月26日杨国旗受伤的事实。现该裁决书已经生效。
2015年4月24日，杨国旗经重庆彭水司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：杨国旗下肢伤残程度属十级，杨国旗花去鉴定费700元。杨秋风不服该鉴定意见，申请重新鉴定，本院书面通知杨秋风选择鉴定机构，但杨秋风未在规定时间内前来本院选择鉴定机构，亦未交纳鉴定费。
另查明：杨国旗系酉阳土家族苗族自治县官清乡金家坝村八组村民。杨国旗与其妻冉翠青于1995年9月18日生育长子杨垒，于2000年11月9日生育次子杨某某。
以上事实，有原、被告当庭提交的证据及原告、被告的当庭陈述在卷佐证，足以认定。
本院认为，本案的争议焦点是：1.原、被告的责任如何划分；2.杨国旗的合理损失。现评述如下：
关于争议焦点一。宝霸石材公司与港腾建设公司签订《重庆市建设工程预拌砼供应合同》，确定由宝霸石材公司向“御景江山一期”1-7号楼盘建筑工程供应预拌砼，双方系买卖关系，宝霸石材公司向港腾建设公司供应预拌砼，港腾建设公司与杨国旗不存在任何法律关系，对杨国旗的受伤不承担赔偿责任。
宝霸石材公司与杨秋风签订《泵送混凝土接管分包（包工、包斟）合同》，将泵送混凝土接管工作分包给了杨秋风，按5元／立方米支付包干费用，宝霸石材公司与杨秋风，双方不存在人身依附关系，杨秋风独立完成工作任务，在劳务技术、时间、人员选择方面不受宝霸石材公司的限制，最后向宝霸石材公司交付工作成果，宝霸石材公司按照约定支付报酬，双方系承揽关系。双方约定杨秋风负责组织劳务人员成立班组，负责与班组人员签订劳务用工合同，负责班组管理，负责购买为完成泵送砼接管劳务所需的所有的管件及辅材，负责接管工人的安全、接管技术培训、管理和教育工作，杨国旗受伤，宝霸石材公司没有过错，不应当承担赔偿责任。
杨国旗受杨秋风雇佣从事接管工作，双方成立劳务关系。杨国旗在接管过程中因泵管掉落，右脚被砸伤，杨秋风没有做好安全事故防范工作，而杨国旗亦未尽到合理的注意义务，有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，杨国旗自行承担20%的责任，杨秋风承担80%的赔偿责任。
关于杨秋风提出的不确定杨国旗是在港腾建设公司受伤的抗辩理由，因渝彭劳人仲案字（2015）第23号仲裁裁决书确定了杨国旗受伤的事实，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十三条第（六）项的规定，杨国旗无须举证证明。被告方没有相反证据足以推翻这一事实，本院对杨国旗系在港腾建设公司工地上接管过程中受伤的事实予以确认。
关于争议焦点二。
1.杨国旗请求的医疗费10158元，根据医疗费票据，本院支持478元，杨国旗在酉阳县彭氏骨科医院治疗花去的费用，因无正式发票，且无病历相佐证，不予支持；
2.杨国旗请求误工费41400元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，受伤持续误工，误工费可计算至定残前一日，但杨国旗没有证据证明其持续误工，故本院参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10.2.16胫腓骨骨折的规定，确定杨国旗误工120日，其误工费为9600元（120天×80元／天）；
3.杨国旗请求护理费2760元，因杨国旗在靛水住院1天，护理费为80元（1天×80元／天），其在酉阳县彭氏骨科医院无病历，不予支持护理费；
4.杨国旗请求住院伙食补助费1380元，因其住院1天，故住院伙食补助费为40元（1天×40元／天）；
5.杨国旗请求残疾赔偿金21135元（含被扶养人生活费），因其系农村居民，十级伤残，故其残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为20576元，其中残疾赔偿金18980元（9490元／年×20年×10%），被扶养人生活费为1596.6元（7983／年×4年×10%÷2）；
6.杨国旗请求营养费3000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，因医疗机构没有确定需要加强营养，故杨国旗请求营养费本院不予支持；
7.杨国旗请求鉴定费700元，予以支持；
8.杨国旗请求精神损害抚慰金6000元，根据杨国旗的伤残情况、本地经济水平，本院支持3000元；
9.杨国旗请求交通费及住宿费2290元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，交通费和住宿费为被侵权人住院所产生，而杨国旗出示的交通费、住宿费票据与住院无关，故不予支持。
综上，杨国旗的合理损失为34474元，杨秋风应赔偿杨国旗27579.2元（34474元×80%）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告杨秋风于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨国旗的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费共计27579.2元；
二、驳回原告杨国旗的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费788元（原告杨国旗已预交394元），减半收取394元，由被告杨秋风负担200元，由原告杨国旗负担194元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费，又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 刘 宇
二〇一五年八月四日
书 记 员 黄亚琴