广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）梅中法刑终字第81号
原公诉机关广东省五华县人民检察院。
上诉人（原审被告人）温＊＊，男。2014年11月18日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于五华县看守所。
上诉人（原审被告人）邹＊＊，男。2014年10月17日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于五华县看守所。
上诉人（原审被告人）钟＊＊，男。2014年10月22日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于五华县看守所。
上诉人（原审被告人）钟＊＊，男。2014年11月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于五华县看守所。
原审被告人温＊＊，男。2014年10月17日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月21日被逮捕，2015年1月7日被取保候审。
广东省五华县人民法院审理广东省五华县人民检察院指控被告人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊、温＊＊犯开设赌场罪一案，于2015年3月30日作出（2015）梅华法刑初字第23号刑事判决。原审被告人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊不服，提出上诉。在审理期间，上诉人邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊申请撤回上诉，因上诉人温＊＊仍上诉，本案应全案审查，不能产生撤回上诉效力，故仍应定邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊为上诉人。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并依法讯问了上诉人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年10月1日至2014年10月16日间，被告人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊伙同温龙金、邹柳明、邹俊雄、何现泉、邹学陶等人（均另案处理）合股在五华县龙村镇黄洞村嶂顶山上开设“三公”赌档，提供给赌民进行“三公”赌博。每天下午和晚上各开设一场，每天有5、60人参赌，赌注为最低100元，不设上限。被告人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊、温龙金、邹柳明、邹俊雄、何现泉、邹学陶等人则从中抽水牟利，共计抽水牟利300000多元。期间，雇请到被告人温＊＊为赌档放哨，每天工资300元，被告人温＊＊从中得利1500元；雇请何吹和（另案处理）为赌档的和手，每天工资500元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭出示、辨认、质证的证人黄某福、钟某园、余某聪、何某海、罗某华等人的证言，证据保全清单、收缴物品清单，辨认笔录，现场勘验检查笔录、现场图及照片，抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊、温＊＊以营利为目的，为参赌人员提供场所、赌具等有偿服务，究其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人温＊＊在共同犯罪中起主要作用，是主犯，但能自愿认罪，酌情予以从轻处罚；被告人邹＊＊、钟＊＊在共同犯罪中起主要作用，是主犯，但作用相对较小，且能自愿认罪，酌情予以从轻处罚；被告人钟＊＊在共同犯罪中起主要作用，是主犯，但作用相对较小，能如实供述自己的罪行，且在羁押期间能积极配合办案部门调查取证，予以从轻处罚；被告人温＊＊在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人温＊＊提出总抽水钱没有45万元的辩解意见，理由成立，予以采纳。其辩护人提出温＊＊参与时间没有16日的辩护意见，理由不成立，不予采纳。被告人钟＊＊的辩护人提出，钟＊＊认罪态度好，要求从轻处理的理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人温＊＊犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20000元。二、被告人邹＊＊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元。三、被告人钟＊＊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金20000元。四、被告人钟＊＊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元。五、被告人温＊＊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金10000元（已交）。六、随案移交的385元，予以没收，上缴国库。
上诉人温＊＊上诉提出：其不是主犯，参与犯罪的时间没有16天，原判量刑过重，并于2015年2月25日、2015年4月21日检举揭发他人犯罪事实，请求二审法院从轻处罚。
上诉人邹＊＊上诉提出：其是邹柳明带去的，至于赌场是如何开设的其不清楚，原判量刑过重，其愿意缴纳罚金，请求二审法院从轻处罚。
上诉人钟＊＊上诉提出：其愿意缴纳罚金，请求二审法院从轻处罚。
上诉人钟＊＊上诉提出：其是股东中的股份最小，参与犯罪的时间是7日至16日，量刑应有所区别。
经审理查明，2014年10月1日至2014年10月16日间，上诉人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊伙同温龙金、邹柳明、邹俊雄、何现泉、邹学陶等人（均另案处理）合股在五华县龙村镇黄洞村嶂顶山上开设“三公”赌档，召集赌民进行“三公”赌博。每天下午和晚上各开设一场，每天有50至60人参赌，赌注最低100元，不设上限。上诉人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊及温龙金、邹柳明、邹俊雄、何现泉、邹学陶等人则从中抽水渔利，累计抽水渔利30多万元。期间，雇请原审被告人温＊＊为赌档放哨，每天工资300元；雇请何吹和（另案处理）为赌档的和手，每天工资500元。
关于上诉人温＊＊的检举揭发，经公安机关侦查：1、没有证据证实张某和有犯罪行为；2、2015年4月21日的举报材料正在侦查中。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，证实五华县公安局于2014年10月16日接群众报案后在五华县龙村镇硝芳黄洞村嶂顶一山窝查获赌博窝点。
2、现场勘验检查笔录、现场图、照片、证据保全决定书、证据保全清单等，证实赌博窝点的现场及相关的参赌人员等情况。
3、证人卢＊＊的证言，证实2014年10月14日晚23时许其和钟展民一起回五华办事，同月16日15时30分，一个叫“光头”的朋友打电话给其，说带其去五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝的“三公”赌档看看，是不认识的男子开车载其和“光头”去的，去到那里之后其看了一会，看见“光头”在参赌，其也没有忍住就赌了两盘，每盘下注200元，共输掉400元，然后就下来了。其刚从赌档下来就被抓了。其没有在赌档放高利贷，也没有替别人“放水”（放高利贷），“光头”有无放高利贷其不知道。其在两、三年前在惠州的时候认识到“光头”，但不知道他真实姓名，只知道他是五华本地人，具体哪里人其不知道。
4、证人黄＊＊的证言，证实2014年10月16日14时30分左右，由陈德添载着其和陈＊＊、钟＊＊、钟＊＊四人来到五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝的“三公”赌档参与赌博，其去到该赌档时有6、70人在这赌博了，其当时身上带了215元，下注两次，每次100元，结果两次都输了。约16时20分其听到有人说警察来抓赌了，就跟着逃跑，在逃跑时被公安民警现场抓获，并扣押了剩下的15元，其他参赌人员都逃到山上去了，没有被抓到。其知道的还有陈＊＊、钟＊＊、钟＊＊在该赌档参与赌博，和其一起被传唤到公安机关的大部分人也参与了赌博。其听陈德添说赌档每天开设两场，14时多至18时左右；21时左右至24时一场，每次散场时都有200元的人头钱拿。2014年10月16日，其在赌档现场看到大约有60人参赌，并有抽水，每盘都是几百元几百元的抽，但每天具体抽到多少就不知道，抽到的水钱都是归档主所有。其听参赌的人员说该赌档是五华县龙村镇人开的，但具体的何人其就不知道了。
5、证人钟＊＊的证言，证实2014年10月16日14时30分左右，由陈＊＊的弟弟陈德添载着其和陈＊＊、黄＊＊、钟＊＊四人来到五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝搭建的简易竹棚内的“三公”赌档参与赌博。其去到时约15时30分，看到该赌档有6、70个人在赌，其看了一会，就下注三次，每次100元，结果输了300元，其看到陈＊＊、黄＊＊、钟＊＊也有参赌，但具体的输赢情况其不清楚。约16时20分听到有人说警察来抓赌了，就跟着逃跑，在逃跑时被公安民警现场抓获。其知道该赌档开了约20天，赌档每天开设两场，14时多至18时左右；21时左右至24时一场，每次散场时都有200元的人头钱拿。2014年10月16日其看到大约有60人参赌，按照桌面赌注金额的10%“抽水”，抽到的水钱都是归档主所有。其听参赌的人员说该赌档是由温＊＊、温龙金、钟＊＊等人开设的，这三个档主其均在赌场见过，三人均是五华县龙村镇人。钟＊＊辨认出温龙金、温＊＊、钟＊＊是开设赌场的档主。
6、证人钟＊＊的证言，证实2014年10月16日14时多，陈德添载着其和陈＊＊、黄＊＊、钟＊＊四人来到五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝搭建的简易竹棚内的“三公”赌档参与赌博。约15时30分到达赌档，看到该赌档有6、70个人在赌，其看了一会，就开始下注，有输有赢。约16时多听到有人说警察来抓赌了，就跟着逃跑，在逃跑时被公安民警现场抓获。该赌档是由温＊＊、温龙金、钟＊＊等人合伙开设的。
7、证人余＊＊的证言，证实2O14年10月16日15时左右，其载着邹＊＊、黄＊＊来到五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝搭建的简易竹棚内的“三公”赌档参与赌博，其载他们去该赌档可以得到车费钱300元，其一共拉过两次，今天的车费钱还没拿到，车费是该赌档的档主温＊＊发给的。该赌档的档主有温＊＊、钟＊＊和温龙金，他们都是龙村人，具体情况其不清楚。其知道该赌档开了约20天，赌档每天开设两场，14时多至18时左右；21时左右至24时一场，每次散场时都有200元的人头钱拿，当天应该有50人左右参赌。其只是拉客去参赌拿车费的。余＊＊辨认出温龙金、温＊＊、钟＊＊是开设赌场的档主。
8、证人邹＊＊的证言，证实其是一个星期前到五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝搭建的简易竹棚内的“三公”赌档内卖饮料和其他杂食，是10多前天听说有赌档，开了多久其不清楚。赌场开设时间是下午约3点到6点，第二场是晚上10点或者10点半至凌晨1点半左右。该赌档有抽水，都是从赌桌上的赌注里抽的，赌注大时多抽点，赌注小时少抽点，每盘都抽，但每天具体抽到多少钱其不清楚。其知道该赌档的档主有温＊＊、钟＊＊、温龙金和邹＊＊。其去那里卖饮料和杂食也是温＊＊叫其去的，其没有参赌。每场都有5、60人在参与赌博，与其一起被传唤的温＊＊在赌档旁边放哨。邹＊＊辨认出温龙金、温＊＊、钟＊＊、邹＊＊是开设赌场的档主；辨认出钟＊＊、卢＊＊是在赌场放高利贷的人。
9、证人何＊＊、黄＊＊、罗＊＊、陈＊＊、邹＊＊、张＊＊、刘＊＊、杨＊＊、张＊＊、叶＊＊的证言，证实他们在五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝搭建的简易竹棚内的“三公”赌档参与赌博，次数不定。他们去到时都看到该赌档有5、60个人在赌档里围赌，都有参与“三公”赌博，赌档每天开设两场，每次散场时都有200元的人头钱拿。该赌档没有庄家，赌注是100元起没有封顶。听说开了20多天，在该赌档有看到抽水钱，抽到的水钱归档主所有，只知道档主是五华县龙村镇人。
10、证人刘＊＊的证言，证实2014年10月16日15时多，其带了2080元到五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝搭建的简易竹棚内的“三公”赌档参与赌博，押注两盘输了，剩余的钱被公安扣押。其去到时看到该赌档有5、60个人在赌档里围赌，赌档每天开设两场，每次散场时都有200元的人头钱拿。该赌档没有庄家，赌注是100元起没有封顶。该赌档具体什么时候开的不清楚，听说开了20多天，是按桌面赌注金额的10%“抽水”，抽到的水钱归档主所有，听说是龙村人温＊＊、钟＊＊、温龙金等人开设的。
11、证人张＊＊的证言，证实其老公邹＊＊到五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝搭建的简易竹棚内的“三公”赌档拉客人赚钱，5天拉了8次，其和邹＊＊一共拿了1300元的小费。其去到时看到该赌档有5、60个人在赌档里围赌，他们去那里是因为每次散场时都有200元的人头钱拿，其去了5次，总共拿了400元小费。该赌档没有庄家，赌注是100元起没有封顶，该赌档有抽水钱，抽到的水钱都是归档主所有，其听说是龙村人温＊＊、钟＊＊、温龙金等人开设的。
12、上诉人及原审被告人的户籍证明，证实上诉人及原审被告人均已达到负刑事责任年龄。
13、上诉人温＊＊的供述，证实“三公”赌档是由其与钟＊＊、温龙金、邹俊雄、邹柳明、邹＊＊、邹学陶、钟＊＊、何现泉等人合伙在五华县龙村镇黄洞村和陆河县交界处山窝里用简易竹棚搭建开设的，赌场共开设了十六日。他们按桌面上押注钱额的5%抽水，除去一切费用开支外每天能抽到2万多元，共抽到30多万元（实际抽水十五日）。钟＊＊每天能分得到水钱4000元，开设赌档16日，其结算给钟＊＊共60000元；邹柳明、何现泉、邹＊＊三人每天分得到水钱7000元（他们三人是一起的，其每次把水钱结算给邹柳明，然后由邹柳明分配），赌档开设16日，其已结算给三人105000元；邹俊雄、邹学陶两人每天分得到水钱共2500元（其每次把水钱结算给邹俊雄，然后由邹俊雄分配），赌档开设16日，其已结算37500元给他们两人；钟＊＊每天能分得到水钱1500元，开设赌场16日，其已结算给他22500元；温龙金每天能分得到水钱2000元，开设赌场16日，其已给他结算30000元；其本人每天能分得水钱3000元，开设赌场16日，共分得45000元水钱。水钱是由股份大小和参赌时下注的大小决定的，赌档抽到的水钱由其保管并分配的。赌注为100元起无上限，每天有5、60人参与“三公”赌博，赌博场内有一个“和手”和两个哨兵，“和手”叫何吹欢，每天的工资是500元，哨兵叫温＊＊，每天的工资是300元，还有一个哨兵其不知道他的姓名。邹俊雄有一部白色别克车，号码是粤B1H1**。上诉人温＊＊对何现泉、邹学陶、邹俊雄、何吹欢、卢＊＊进行了辨认。
14、上诉人邹＊＊的供述，证实华阳镇有一个外号叫“阿柳古”（邹柳明，华阳镇华阳村人）的人让了“三公”赌档的一小股份给其，其入股11天，平均每天分到水钱1200元，第11天被抓，算起来就10天，分到水钱约12000元，分到的钱都被其参赌时输掉了。每天抽到的水钱由温＊＊管理，每天能抽到多少其不清楚，其他档主负责“牵赌”（即参赌凑热闹），赌档用的地方以及赌档所用的简易帐篷、赌具是谁弄的其不清楚。该赌档的档主有其、邹柳明、温＊＊、温龙金、钟＊＊等人，还有无其他档主就不知道了，因为档主的股东有很多跟其一样都是从其他档主手中拿到一小股份的。在进赌档的大路边有一小车在放哨，另一个就在赌档的四周围放哨的叫温＊＊。赌档卖饮料的是华阳人，名叫邹＊＊。上诉人邹＊＊对温龙金、温＊＊、钟＊＊、邹柳明、温＊＊、卢＊＊进行了辨认。
15、上诉人钟＊＊的供述，证实五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝的“三公”赌档是其和温龙金、温＊＊、邹俊雄、钟＊＊、邹柳明、邹＊＊、“阿泉”等人开设的。其是从2014年10月1日开始至2014年10月16日成为该赌档的合伙人，一共参与了16天。开赌档的好处就是可以从中抽水牟利，档主每盘从桌面上抽取押注金额的5%作为水钱。每天能抽到3万多元，共抽到水钱45万元，其共分得水钱3万元。该赌档没有人做庄，是以大吃小的形式进行赌博的。赌注是100元起无上限，赌档每天有50多人参与赌博。档内有两个放哨的和一个“和手”，其中一个放哨人员叫温＊＊，另一个其不知道叫什么，“和手”叫何吹欢。赌档抽到的水钱是由温＊＊保管，工作人员的工资也是他支付的（工资由水钱来支付）。赌档所用的简易的竹棚、桌子跟扑克牌的购置都是温＊＊安排的，其他档主就招呼参赌人员，有时也参赌凑热闹。赌档每天开设两场，14时30分至18时左右，21时左右至24时。其加入该赌档之前这个赌档就已经开设了，具体开设时间跟地点其就不清楚。档主邹俊雄开的是一部白色别克小车（车牌为粤B1H**），每次都是开这部车来赌档，他车上有什么东西其就不知道。与其合伙的其中一个档主邹＊＊已被公安机关抓获，至于其他档主其不清楚。上诉人钟＊＊对邹柳明、邹＊＊、邹俊雄、钟＊＊、何现泉、何吹欢、卢＊＊进行了辨认。
16、上诉人钟＊＊的供述，证实五华县龙村镇黄洞村与陆河县交界处的一山窝的“三公”赌档是其和温龙金、钟＊＊、温＊＊、邹俊雄、邹柳明、邹＊＊、“阿泉”（何先泉）等人开设的。开赌档的好处就是可以从中抽水牟利，档主每盘从桌面上抽取押注金额的5%作为水钱。抽到的水钱由温＊＊负责保管，其参与开设此“三公”赌档16天，因为其在该赌档中的股份最小，所以温＊＊还没有把其应得的水钱分给其，其也没有分到水钱，温＊＊如何分配其他档主的水钱以及每天抽到多少水钱其不清楚。该赌档没有人做庄，是以大吃小的形式进行赌博的，赌注是100元起无上限，赌档每天有50多人参与赌博。档内有一个放哨的和一个“和手”，放哨人员叫温＊＊，“和手”的花名叫“阿吹”，不知道他的真实姓名和详细地址。赌场以温＊＊为主。在赌档中其他档主就招呼参赌人员，有时也参赌凑热闹。赌档每天开设两场，下午14时多至18时左右；晚上21时左右至24时一场。赌档有无人放高利贷其不清楚。档主邹俊雄有一部白色别克小汽车，小车里有一支猎枪。上诉人钟＊＊对何现泉、何吹欢进行了辨认。
17、原审被告人温＊＊的供述，证实五华县龙村镇黄洞村与陆河交界处的“三公”赌档是由温＊＊、温龙金、钟＊＊、邹＊＊、邹柳明、邹俊雄、钟＊＊等人开设的。温＊＊叫其在该赌档放哨，每天可以得到300元的工资，其从2014年10月11日开始至2014年10月16日替该赌档放哨，一共6天，共得到工资1500元。其的工资都是温＊＊结算给其的，每天赌档散场的时候就结算当天的工资。据其所知，该赌档是按每盘桌面上的押注额约10%来抽水的，抽到的水钱由温＊＊保管。听温＊＊说该赌档每天大概能抽水3万元，开设了16天。该赌档每天有5、60人参与赌博，赌注每盘最少押注100元，没有封顶。该赌档还有其他人在放哨，但其不认识，放哨的地点其也不清楚。温＊＊都会给放哨的一个对讲机，如果发现公安民警来抓赌时就用对讲机通知温＊＊，温＊＊就通知参赌人员逃跑。档主邹俊雄平时开着一辆白色别克小车（车牌为粤B1H1**）到该赌档。原审被告人温＊＊对钟＊＊、邹柳明、温龙金、温＊＊、钟＊＊、邹俊雄进行了辨认。
本院认为，上诉人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊及原审被告人温＊＊为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具等组织赌博，参赌人数众多，赌资数额巨大，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊在共同犯罪中起主要作用，是主犯，但上诉人温＊＊在共同犯罪中的地位、作用均高于上诉人邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊；上诉人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊均自愿认罪，可酌情从轻处罚；原审被告人温＊＊在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应依法从轻处罚。上诉人温＊＊提出其不是主犯，原判量刑过重；上诉人邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊提出原判量刑过重的意见，经查，上诉人温＊＊自始至终负责收取、管理和分发赌场的抽头渔利款，在共同犯罪中其主要作用，是主犯；原审法院根据上诉人在共同犯罪中的地位、作用及认罪态度所作出的量刑适当。上诉人温＊＊于2015年2月25日的检举揭发，未能查证属实，不构成立功；于2015年4月21日的举报材料，因在侦查中，亦不能构成立功，但在本裁定生效后，如该举报材料能够查证属实，构成立功的，可作为减刑条件予以减刑。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人温＊＊、邹＊＊、钟＊＊、钟＊＊提出的上诉意见，依据不足，不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘庆新
审判员 柯 彬
审判员 范宜佳
二〇一五年七月三日
书记员 丘素红