天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津02民终114号
上诉人(原审原告)：耿ＸＸ，男，1983年10月24日出生，汉族，农民，住河南省沈丘县。
委托诉讼代理人:王济明，男，住天津市河东区，沈丘县范营乡大刘庄行政村村民委员会推荐。
被上诉人（原审被告）：李兆岳，男，1961年6月6日出生，汉族，无职业，住天津市大港区。
被上诉人（原审被告）:天津市华盛粮油加工厂，住所地天津市东丽区金钟粮油市场侧门口*号。
负责人：章纪华，厂长。
上诉人耿ＸＸ因与被上诉人李兆岳、天津市华盛粮油加工厂（以下简称华盛加工厂）提供劳动者受害责任纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2017）津0110民初1409号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
耿ＸＸ上诉请求：1、判令被上诉人赔偿误工费7789.31元、营养费1000元、按总医疗费用25%赔偿18284.63元、交通费1500元，共计28573.94元。2、本案诉讼费用全部由被上诉人负担。事实和理由：1、一审遗漏关键证据，漏审漏判，显属不当。上诉人在一审中提交两份诊断证明书，原审法院确认上诉人提交一份诊断证明书，遗漏的诊断证明中有医嘱加强营养建休的内容，原审法院漏审漏判事实存在。2、原审法院适用法律错误。上诉人于2015年1月22日第二次进行后续治疗，恢复接受治疗期间，误工费应按生效判决确认的“当地城镇居民的相关标准计算”，另，上诉人受伤后多次往返检查治疗、起诉立案，请求二审酌情确定增加10天误工费。3、上诉人两次治疗共计发生医疗费73138.51元，按照相关法律规定，被上诉人支付医疗费，还应支付上诉人相当于医疗费25%的赔偿费用18284.63元。4、上诉人就医发生的交通费应由被上诉人赔偿。
李兆岳、华盛加工厂未到庭参加诉讼，亦未作答辩。
耿ＸＸ向一审法院起诉请求：1、李兆岳、华盛加工厂赔偿医疗费17317.29元、住院伙食补助750元，误工费9174.08元、交通费2000元、精神抚慰金2000元、医疗补助费18284.63元、护理费3380元、营养费2000元，共计54724元；2、案件诉讼费用由李兆岳、华盛加工厂负担。
一审法院认定事实：耿ＸＸ自2005年起即来津务工。2012年6月，华盛加工厂找到李兆岳，双方协议由李兆岳为华盛加工厂拆除太阳能热水器，华盛加工厂给付李兆岳工费600元。2012年6月2日，李兆岳雇佣耿ＸＸ以及案外人刘明明，指派其为华盛加工厂拆除太阳能热水器。当日上午9时许，耿ＸＸ在屋顶拆除太阳能热水器过程中，踩到一塑料板上，从约3米高的屋顶坠落摔伤。经诊断为：下颌骨粉碎性骨折、面部软组织挫裂伤、牙外伤、左桡骨骨折。事故发生后，耿ＸＸ在天津医科大学总医院住院治疗。后经李兆岳申请，一审法院委托天津市天衡司法医学鉴定所对耿ＸＸ的伤残等级进行鉴定，鉴定机构于2013年5月28日作出天衡司法医学鉴定所［2013］司鉴字第0522号鉴定意见书。鉴定意见为：一、耿ＸＸ伤残口腔并牙齿缺失已构成X(十)级伤残。二、耿ＸＸ伤残口腔并张开度受限程度已构成X(十)级伤残。后耿ＸＸ提起诉讼，一审法院作出（2013）丽民初字第1929号民事判决书，酌定李兆岳、华盛加工厂对耿ＸＸ的损害分别承担70%和30%赔偿责任，并赔偿医疗费用等经济损失。李兆岳、华盛加工厂不服上诉，二审维持原判。现耿ＸＸ再次起诉，对后期再次治疗费用提出主张。
一审法院认为，李兆岳、华盛加工厂对于耿ＸＸ经济损失责任大小的认定，已经生效的法律文书所确认，一审法院照准。耿ＸＸ再次手术治疗费用17317.29元，应由李兆岳、华盛加工厂按照责任比例承担。对于耿ＸＸ要求的住院伙食补助标准为每天50元，不违反法律规定，一审法院照准，耿ＸＸ共住院14天，住院伙食补助共计为700元。对于耿ＸＸ要求的误工费，耿ＸＸ共住院14天，按照2016年度天津市农村常住居民人均可支配收入一年为20076元，按照住院14天计算，共计为770元，一审法院予以支持。对于护理费、营养费、医疗补助费、交通费及精神抚慰金因没有医嘱及相关法律依据，一审法院不予采纳。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十三条之规定，判决：“一、被告李兆岳于本判决生效后十日内赔偿原告耿ＸＸ经济损失13151.10元。二、被告天津市华盛粮油加工厂于本判决生效后十日内赔偿原告耿ＸＸ经济损失5636.19元。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告耿ＸＸ的其他诉讼请求。案件受理费300元，由原告耿ＸＸ负担197元，被告李兆岳负担72.1元，被告天津市华盛粮油加工厂负担30.9元；公告费600元，由被告李兆岳负担420元，被告天津市华盛粮油加工厂负担180元。”
二审中，当事人没有提供新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人因二次治疗费用提起本案诉讼，原审法院依据生效判决认定二被上诉人承担相应责任，并无不当。关于上诉人主张的误工费，原审法院按照农村常住居民人均可支配收入标准计算，处理不当，上诉人未举证证明其第一次出院之后至第二次手术期间的误工情况，应参照2016年居民服务业的标准计算；关于误工天数，上诉人提交的医院建休一个月的诊断证明为上诉人在其出院后9个月要求医院后补开具的，上诉人提供出院当日的诊断证明中没有医院建休意见，故上诉人要求增加10天的误工期，本院不予支持。经计算上诉人误工费为1471.53元（41920元/年÷365天×14天-71102.4元÷7300天×14天）。关于上诉人主张的营养费，上诉人提交加强营养的诊断证明为上诉人在其出院后9个月要求医院后补开具的，上诉人提供出院当日诊断证明中没有医院加强营养的意见，故对上诉人该项主张，本院不予支持。上诉人主张被上诉人应支付相当于医疗费25%的赔偿费用18284.63元。因双方之间并未形成劳动关系，上诉人伤情不能认定为工伤，故对上诉人该项主张，本院不予支持。关于交通费，上诉人因就医发生交通费应为上诉人的合理损失，原审法院未予支持考虑上诉人就医的情况，本院酌情予以支持300元。上诉人在上诉请求中未对护理费有明确的上诉请求，其在庭审中增加该项请求，本院不予支持。
综上，耿ＸＸ的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销天津市东丽区人民法院（2017）津0110民初1409号民事判决；
二、被上诉人李兆岳于本判决生效后十日内赔偿上诉人耿ＸＸ医疗费17317.29元、住院伙食补助费700元、误工费1471.53元、交通费300元，共计19788.82元的70%即13852.17元；
三、被上诉人天津市华盛粮油加工厂于本判决生效后十日内赔偿上诉人耿ＸＸ医疗费17317.29元、住院伙食补助费700元、误工费1471.53元、交通费300元，共计19788.82元的30%即5936.65元；
四、驳回上诉人耿ＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，二审案件受理费300元，共计600元，由上诉人耿ＸＸ承担360元，被上诉人李兆岳承担168元，被上诉人天津市华盛粮油加工厂承担72元。案件公告费600元，由被上诉人李兆岳承担420元，被上诉人天津市华盛粮油加工厂承担180元。（二被上诉人于本判决生效之日起十日内给付上诉人）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王教柱
审 判 员 李国敏
代理审判员 闫 萍
二〇一八年三月二十八日
法官 助理 史凡凡
书 记 员 白超霞