广东省博罗县人民法院文件稿头
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邓远标
二〇一四年八月十二日
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朱友良2014-8-6
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石湾人民法庭
李敏娴
2014年8月5日
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（2014）惠博法湾民初字第106号民事判决书
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广东省博罗县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠博法湾民初字第106号
原告广州市昶永化工实业有限公司，住所地：广州市天河区天河北路30号东1115房）。
法定代表人伍伟雄。
委托代理人何源，广东民生康田律师事务所律师。
委托代理人何玉珊，女，汉族，原告职员。
被告一博罗县石湾昌旺漂染厂，住所地：广东省惠州市博罗县石湾镇黄西村。
法定代表人梁栩永。
被告二梁栩永，男，汉族，1992年10月11日出生，住广东省增城市。
上述两被告共同委托代理人陈国仔，广东穗益律师事务所律师。
上述两被告共同委托代理人卢伟彬，男，汉族，广东穗益律师事务所律师助理。
原告广州市昶永化工实业有限公司诉被告博罗县石湾昌旺漂染厂、梁栩永买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告的委托代理人何源、何玉珊，两被告的共同委托代理人陈国仔、卢伟彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年3月至11月，原告根据被告一要求向其供应化工产品。原告一直按约正常供货，但被告一却拖欠货款。至2013年10月31日，经双方对账确认，被告一累计拖欠货款918475元。此后被告一又向原告采购价值26400元货物，并分三次向原告支付货款138084.22元。2014年5月10日，被告一又支付100000元，至今仍拖欠货款706790.78元。经原告多次催收，被告一均以各种借口推搪、拒不付款，其行为已构成重大违约，应承担相应的逾期付款违约责任。被告一是个人独资企业，被告二人是被告一的投资人。根据相关法律规定，被告二应对上述债务承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，诉诸法院。诉讼请求：1、判令一立即支付原告货款合计人民币706790.78元。2、判令被告一支付拖欠上述货款的逾期付款违约金，计至付清款项为止（违约金以706790.78元为本金，从2013年11月25日开始，按日千分之一点极端，暂计至2014年5月22日止共179天为126515元），合计833305.78元。3、被告二为被告一应当支付给原告的货款和逾期付款违约金向原告承担连带清偿责任。4、本案诉讼费由两被告负担。
原告为其诉请在举证期限内提供的证据有：
一、对账单，证明截至2013年11月25日被告一累计拖欠货款918475元。
二、提货凭证，证明2013年11月25日对账之后被告一继续提起价值26400元的货物。
三、收款凭证，证明对账后，被告一分三次支付原告货款共计138084.22元。
四、销售及收款表格，证明对账后原告继续供货（货物价值26400元），被告一分三次支付货款共计138084.22元。合计被告共欠货款806790.78元。
五、收款凭证，证明被告一支付原告货款共计100000元，合计被告共欠原告货款706790.78元。
两被告共同辩称，一、本案不属于人民法院管理范围。因被告一与原告事先有约定仲裁协议，根据仲裁法规定，被告认为法院没有管辖权。因此对于事实方面，被告认为法院应当在理清管辖范围后，才予以答辩。二、根据法律规定，原告提出的违约金过高，如果查明法院有管辖权，请对违约金依法作出调整。
两被告为其辩称在举证期间内未提供证据予以证明。
在庭审中，被告对原告提供的证据进行了质证。被告对原告提交的证据一、证据三及证据五的真实性、合法性及关联性无异议，但认为对账单的每笔交易都有约定付款期限，对账单无法证明原告有要求支付利息的法律依据。对证据二的真实性有异议，认为该证据是复印件，法院若查明确认是真实的，则每份提货单对应的是一份合同，原告应对每份合同独立提起诉讼。对证据四的真实性有异议，认为该证据是原告单方制作的。
本院经审查，对原告提交的证据一、三、五，因被告对真实性无异议，本院予以认定。对证据二，原告提交的是一式多联的提货清单，本院予以确认。对证据四，因该证据属原告单方制作，本院不予确认。
本院经审理查明，原告是经登记成立的有限责任公司，被告一是被告二投资登记成立的个人独资企业。自2013年3月起，原告向被告一送货（化工产品），双方未签订买卖合同，未约定结算方式。原、被告一双方于2013年11月25日对账，确认被告一应付原告货款为918475元。原告称被告一又于2013年12月26日提货5400元、2014年1月2日提货21000元，合计提货26400元。提货清单上载明：“1、以上货物付款期限为月结60天。2、逾期付款属违约，按日1‰计付违约金。3、双方如有异议，收货后五天内书面提出。4、发生争议，不能协商解决时，提交广州仲裁委员会仲裁。5、实收桶（空白）只，退桶（空白）只。”被告分别于2014年1月2日支付30000元、2014年1月6日支付58084.22元、2014年1月28日支付50000元、2014年5月16日支付100000元，合计支付238084.22元。
经原告申请，本院于2014年6月9日作出（2014）惠博法湾民初字第106号民事裁定书，裁定：一、冻结被告博罗县石湾昌旺漂染厂在中国建设股份有限公司博罗石湾支行的账户（账号：44×××15），冻结金额900000元。二、查封被告博罗县石湾昌旺漂染厂在博罗县石湾镇黄西村厂房内的机器设备一批（金额约900000元）。三、查封原告广州市昶立化工实业有限公司提供的担保物：伍伟雄所有的位于广州市天河区黄埔大道西39号905房（房地产权证号：粤房地权证穗字第××号）。
本院认为，原告是经登记成立的有限责任公司，被告一是被告二投资登记成立的个人独资企业，原告向被告一送货，双方交易有被告一盖章确认的对账单予以证明。原、被告双方买卖合同关系成立，被告一收取货物，依法应当支付货款。关于交易金额，对账单载明被告一应付货款为918475元，后双方继续交易26400元，被告一应付总货款为944875元，扣除被告一已付的238084.22元，剩余货款706790.78元，被告一应当予以支付。关于逾期付款违约金问题，虽原告提供的提货清单上载明逾期付款需按日1‰计付违约金，但提货清单的规定为原告设定的格式条款，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款的规定：“采用格式条款订立合同，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”第四十条的规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”原告未提供证据证明其已履行说明告知义务或以其他方式提请被告注意，故该条款对被告不具有约束力。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，因原、被告未约定结算方式、原告亦未提供证据证明逾期付款的实际损失，本院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，确定本案逾期付款违约金，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率四倍，自2014年1月2日（最后一次交易日）计算。关于被告辩称本案的管辖权问题，被告辩称原告与被告一有仲裁协议（即原告提交的提货清单），但被告在庭审中对该提货清单的真实性有异议，提货清单上的规定亦属原告设定的格式条款，被告未提供其他证据证明存在仲裁协议，故被告的辩称缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
因被告二是被告一的投资人，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条的规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”故被告二对被告一的应付货款承担连带清偿责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，判决如下：
一、被告博罗县石湾昌旺漂染厂应在本判决发生法律效力之日起十日内支付货款706790.78元及违约金（以706790.78元为本金，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率四倍，自2014年1月2日计算至付清款项之日止）给原告广州市昶永化工实业有限公司。
二、被告梁栩永对上述第一判项的债务承担连带清偿责任。
三、驳回原告广州市昶永化工实业有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。
本案案件受理费12133元，保全费5000元，合计17133元，由被告博罗县石湾昌旺漂染厂、梁栩永共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于惠州市中级人民法院。
审判长朱友良
审判员钟伟志
代理审判员李敏娴
二0一四年八月五日
书记员李沛沛