甘肃省漳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）漳刑初字第04号
公诉机关漳县人民检察院。
被告人李XX，曾用名李某甲某，又名XX，男，甘肃省漳县人，汉族，初中文化程度，无业。1999年8月9日犯交通肇事罪被漳县人民法院判处有期徒刑三年缓刑四年。2008年5月12日因吸食毒品被定西市劳动教养管理委员会劳动教养一年六个月。2010年2月2日因犯故意伤害罪被定西市中级人民法院判处有期徒刑三年。2013年11月7日，因涉嫌贩卖毒品罪被漳县公安局刑事拘留，同年11月21日经漳县人民检察院院批准逮捕，次日，由漳县公安局执行逮捕，现羁押于漳县看守所。
辩护人张金祥，陇西县城区法律服务所法律工作者。
漳县人民检察院以漳检刑诉（2013）50号起诉书指控被告人李XX涉嫌贩卖毒品罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月14日公开开庭审理了本案。漳县人民检察院指派检察员孟庆军出庭支持公诉，被告人李XX及辩护人张金祥到庭参加了诉讼。现已审理终结。
漳县人民检察院指控：2013年7月份以来，被告人李XX多次向我县吸毒人员李某甲、汪某、李某乙、何某某等人贩卖毒品。2013年11月6日，被告人李XX雇佣汪某甲（另案处理）驾驶的甘J627**号黑色威志小型轿车，在兰州小西湖铁道口的巷子口，李XX从一个叫“小马”的男子处以每克650元（总价32500元）的价格购买毒品海洛因50克，自己吸食的同时准备以每克1000元的价格出售给漳县的吸毒人员。当晚23时许，途经甘肃省定西市陇西北高速收费口时被漳县公安局民警抓获。从该车中搜查出毒品可疑物49.6克。后经定西市公安司法鉴定中心鉴定，该毒品可疑物为海洛因。
对上述指控，公诉机关当庭宣读了：书证、物证，称量笔录及照片，证人证言，被告人的供述和辩解，司法鉴定结论等。
公诉机关认为：被告人李XX无视国法，在兰州购买49.6克毒品海洛因向他人出售的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。结合本案，李XX无视国法，在兰州购买49.6克毒品海洛因应处七年以上以上有期徒刑，并处罚金。
被告人的量刑情节1、被告人李XX系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。2、被告人李XX无悔罪表现，认罪态度不好。3、被告人李XX自己吸食毒品，在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节。
被告人李XX辩称：起诉书指控不是事实，这些东西是我自己吃的，我没有给别人的想法，49.6克的数量是对的，但没有提纯。证人证言是被抓后胡说的。
辩护人张金祥的辩护意见：1、被告人的行为构成贩卖毒品罪，对于贩卖的数量并不影响本罪成立。2、被告人将自己打工的全部用于购买了自己吸食的毒品，家庭观念淡薄。3、被告人抓获后是如实交代，有悔罪表现。4、本案的焦点是鉴定报告。我认为定性不准，可疑物多重？包装多重？杂物多重？都没有说明。我要求对该可疑物的纯度和包装的重量重新鉴定。
经审理查明：2013年7月份以来，被告人李XX多次向我县吸毒人员李某甲、汪某、李某乙、何某某等人贩卖毒品。2013年11月6日，被告人李XX雇佣汪某甲（另案处理）驾驶的甘J627**号黑色威志小型轿车，在兰州小西湖铁道口的巷子口，李XX从一个叫“小马”的男子处以每克650元（总价32500元）的价格购买毒品海洛因50克，自己吸食的同时准备以每克1000元的价格出售给漳县的吸毒人员。当晚23时许，途经甘肃省定西市陇西北高速收费口时被漳县公安局民警抓获。从该车中搜查出毒品可疑物49.6克。后经定西市公安司法鉴定中心鉴定，该毒品可疑物为海洛因。
认定上述事实的证据：
证据（一）证人证言
1、证人李某甲证言证明其从2012年7月份开始吸食毒品，2013年9月12日到14日这三天在李XX处买了3次毒品，前两次是100元一包的毒品，后一次是200元一包的毒品。
2、证人汪某证言证明其在2013年9月份从李XX处买了4次毒品共4包，一包100元的案件事实。
3、证人李某乙证言证明其从李XX处购买了十次左右毒品，每次购买100元的一小包毒品，一小包毒品有0.1克左右的案件事实。
4、证人何某某证言证明其在2013年9月15日从李XX处购买了100元毒品的案件事实。
证据（二）书证、物证
1、辨认笔录及照片
漳县公安局于2013年11月25日、12月1日、12月2日让证人汪某、李某甲、何某某、李某乙辨认向其贩卖毒品的人，所做的辨认笔录及照片。
2、检查笔录及照片
漳县公安局民警于2013年11月6日对被告人李XX的人身进行检查，所做的检查笔录。
从李XX上衣口袋中检查出一白色小瓶，瓶内装有白色纸包装的可疑物四小包和用黑色塑料纸包装的可疑物三小包。
3、检查笔录及照片
漳县公安局民警于2013年11月7日对被告人李XX乘坐的甘J627**号小汽车进行检查，所做的检查笔录。
从李XX乘坐的副驾驶座位靠背上的一黑色挎包内检查出用白色塑料纸包装的块状白色可疑物品一包。
4、指认笔录及照片
漳县公安局于2013年11月7日让被告人李XX对其车辆上的毒品进行指认时所做的指认笔录及照片。
李XX乘坐的副驾驶座位靠背上的一黑色挎包，挎包里面用白色塑料纸包装的块状白色物品就是李XX从兰州取来的毒品。
证明：毒品在车里的存放位置。
5、指认毒品、毒品可疑物、作案工具手机、电子秤及注射器照片
6、称量笔录及照片
漳县公安局于2013年11月6日抓获被告人李XX后，对从李XX处查获的毒品可疑物一大包、七小包进行称量时所做的称量笔录。
漳县公安局民警在被告人李XX的挎包和身上搜查出的八包白色可疑物编号为：1号，2号，3号4号，5号，6号，7号，8号。经称量1号净重为48.85克；2号净重为0.22克；3号净重为0.15克；4号净重为0.15克；5号净重为0.05克；6号净重为0.04克；7号净重为0.08克；8号净重为0.06克。共净重49.6克。
证明：被告人李XX挎包内的毒品克数净重为49.6克。
7、漳县公安局扣押物品清单、随案移送清单
漳县公安局民警于2013年11月7日从被告人李XX处扣押白色塑料纸包装的毒品可疑物一包（白色塑料纸包装）备注49.886克、电子秤一个（银白色）、手机两个（黄色，TOKEN牌；银黄色NOKIA）、白纸包装的毒品可疑物四小包（白纸包装）、黑色塑料纸包装的毒品可疑物三小包（黑色塑料纸包装），并随案移送。
8、甘肃省移动公司定西分公司客户通话详单
被告人李XX的两个电话1510178****和1502591****在2013年8月12日到11月6日与1389332****和1389342****多次联系。
证明：被告人李XX于2013年11月6日与上线“小马”多次联系。
9、漳县公安局办案说明
漳县公安局于2013年11月11日出具的4份办案说明
证明：①被告人李XX供述的上线“小马”，经漳县公安局侦查，暂时无法找到此人。
②李XX贩卖毒品案中通过在定西市移动公司调取李XX手机号码（1502591****）的通话记录，确定被告人李XX联系毒品的小马手机号码是1389332****。
③在李XX贩卖毒品案中扣押的毒品交到漳县涉案物品保管中心。
④本案中的被告人李XX，又名“尕健健”。
10、被告人李XX户籍证明
证明：被告人李XX犯罪时已达到刑事责任年龄，具有控制和辨认能力，应负刑事责任。
证据（三）鉴定结论
1、2013年11月7日漳县公安局向定西市公安司法鉴定中心送检关于李XX贩卖毒品案的送检报告。
证明：李XX乘坐的小轿车内查获白色粉末状可疑物一大包（毛重49.886克）和七小包（毛重共1.03克），为查明案情，现需对上述白色粉末状可疑物做毒品检验鉴定。
2、2013年11月8日漳县公安局向定西市公安司法鉴定中心的鉴定委托书。
3、2013年11月11日（定）公（物）鉴（理化）字（2013）172号定西市公安司法鉴定中心理化检验报告，均检出海洛因的阳性反应。
证明其从被告人李XX处查获的毒品可疑物8小包中成份为海洛因。
4、甘肃省漳县公安局鉴定意见通知书
证明：鉴定结论已通知被告人李XX。
证据（四）被告人的供述和辩解
被告人李XX在公安机关的供述及在漳县人民检察院侦监部门讯问中的供述证明其贩卖毒品的案件事实。
证据（五）其他证据
1、2013年9月22日漳县公安局所作的登记表证明案件的来源。
2、立案决定书证明案件初查、立案侦查等情况。
3、2013年11月7日漳县公安局现场检测报告书证明被告人李XX吸食毒品的事实。
4、2013年11月7日岷县中医院健康体检表的各项报证明被告人李XX入所前身体未见异常。
证据（六）有关量刑的证据
1、漳县公安局抓获经过及照片证明被告人李XX系被漳县公安机关民警抓获，没有投案自首情节。
2、甘肃省漳县人民法院刑事判决书，甘肃省定西市中级人民法院刑事判决书、释放证明。
被告人李XX2009年10月1日因涉嫌故意伤害罪，被漳县人民法院判处有期徒刑五年。宣判后，李XX不服，提出上诉。定西市中级人民法院于2010判处被告人李XX有期徒刑三年（即自2009年10月2日起至2012年10月1日止）。被告人李XX于2011年5月1日刑满释放，证明被告人李XX系累犯。
上述证据，经当庭举证、质证、认证，被告人对部分证据有异议，对部分证据无异议，对无异议的证据可作为定案的依据予以认定，对有异议的证据，经合议庭评议，综合全案案情，予以认定。
本院认为，被告人李XX无视国法，多次向我县吸毒人员李某甲、汪某、李某乙、何某某等人贩卖毒品。2013年11月6日，被告人李XX雇佣汪某甲（另案处理）驾驶的甘J627**号黑色威志小型轿车，在兰州小西湖铁道口的巷子口，李XX从一个叫“小马”的男子处以每克650元（总价32500元）的价格购买毒品海洛因50克，准备在自己吸食的同时向漳县的吸毒人员出售。当晚23时许，途经甘肃省定西市陇西北高速收费口时被漳县公安局民警抓获。从该车中搜查出毒品可疑物49.6克。后经定西市公安司法鉴定中心鉴定，该毒品可疑物为海洛因。被告人李XX的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控属实，本院予以支持。对公诉机关关于被告人李XX系累犯，认罪态度不好，无悔罪表现，自己吸食毒品，既吸又贩，应从重处罚的量刑建议予以采纳。对被告人李XX的辩护意见因与事实不符、辩护人的辩护意见于法无据，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月6日起至2025年11月5日止。罚金从判决生效之日起十日内执行完毕。）。
二、作案工具手机二部，电子秤一个，依法没收，予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省定西市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 杨郁葱
审判员 颉 平
审判员 赵建中
二〇一四年一月二十四日
书记员 张丽云