云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）文中刑初字第124号
公诉机关云南省文山壮族苗族自治州人民检察院。
被告人晏显能，小名“小能”，男，1981年9月11日生，因本案于2014年1月16日被刑事拘留，同年2月21日被依法逮捕。现羁押于砚山县看守所。
辩护人高启清，云南圆合圆律师事务所律师。
被告人宣朝彪，又名“宣元”，男，1991年4月15日生，2010年8月18日因犯故意伤害罪被马关县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，缓刑考验期至2015年8月30日。因本案于2014年1月16日被刑事拘留，同年2月21日被依法逮捕。
辩护人王胜，云南华汇（文山）律师事务所律师。
辩护人卢应聪，云南华汇（文山）律师事务所律师。
云南省文山壮族苗族自治州人民检察院以文州检公诉刑诉（2014）104号起诉书，指控被告人晏显能、宣朝彪犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院审查后，认为符合开庭条件，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文山壮族苗族自治州人民检察院指派检察员林高荣、书记员朱礼俊出庭支持公诉，被告人晏显能及其辩护人高启清，被告人宣朝彪及其辩护人王胜、卢应聪等到庭参加诉讼。现已审理终结。
云南省文山壮族苗族自治州人民检察院指控：2014年1月14日，砚山县公安局禁毒大队获悉文山市的“小能”有5000余颗冰毒“小马”欲出售，即展开工作调查。同月15日23时30分许，民警在砚山县锦华宾馆停车场对面路口将进行毒品交易的被告人晏显能、宣朝彪抓获，当场从宣朝彪提着的达利园软面包纸箱内查获了用蓝色包装袋包装的毒品可疑物5000余颗。经称量及鉴定，查获的毒品可疑物净重480克，从中检见甲基苯丙胺、香兰素、咖啡因成分，其中甲基苯丙胺的含量为7.31%。
为证明上述犯罪事实，公诉机关当庭列举了受案登记表、抓获经过，辨认、称量、提取笔录及照片、物证检验鉴定报告、证人证言、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人晏显能、宣朝彪的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，应以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人晏显能对起诉指控的犯罪事实有异议，提出其认为送的是药材，并不明知是毒品，不构成犯罪的辩解。其辩护人提出晏显能主观不明知是毒品，只认为是送药材，且本案属引诱犯罪，晏显能不构成贩卖毒品罪的辩护意见。
被告人宣朝彪对起诉指控的犯罪事实无异议。其辩护人提出本案系公安民警化装侦查后的控制下交易，应认定为犯罪未遂，宣朝彪在整个犯罪过程中属从犯，到案后认罪态度较好，请对其从轻处罚的辩护意见。
经审理查明：2014年1月15日23时30分许，被告人晏显能、宣朝彪携带毒品甲基苯丙胺从文山市到砚山县锦华宾馆停车场对面路口进行交易时，被公安机关当场抓获，并当场从宣朝彪提着的达利园软面包纸箱内查获用蓝色包装袋包装的毒品甲基苯丙胺可疑物5000余颗。经称量及鉴定，查获的毒品甲基苯丙胺可疑物净重480克，从中检见甲基苯丙胺、香兰素、咖啡因成分，其中甲基苯丙胺的含量为7.31%。
上述事实有以下证据予以证实：
1．受案登记表、立案决定书、抓获经过和化装侦破报告，证实本案系特情举报后，民警化装侦查于2014年1月15日现场抓获被告人晏显能、宣朝彪，并当场查获毒品。砚山县公安局于2014年1月16日立案。
2．提取笔录、扣押决定书、扣押清单。证实公安机关在抓获被告人时，当场从宣朝彪身边和身上查获并提取扣押了用塑料纸包装的毒品可疑物8小包、手机1部、轿车1辆、机动车行驶证和驾驶证各1本；当场从晏显能身上查获并提取扣押了手机1部。
3．称量记录、提取毒品检材记录和照片，证实经公安机关当着宣朝彪的面称量，查获的毒品甲基苯丙胺可疑物净重480克，并当着宣朝彪的面从中提取了2克送检。毒品称量和取样过程已拍照固定。
4．辨认笔录及照片，证实被告人宣朝彪对当场查获的毒品甲基苯丙胺可疑物及云GKH2**号车进行辨认，确认是其驾车带到砚山贩卖的毒品和车辆。经混同辨认，晏显能和宣朝彪相互辨认出对方就是一起贩毒被抓的人；宣朝彪辨认出拿毒品给其贩卖的姓陈男子是陈某某。
5．物证检验鉴定报告、现场检测报告书、鉴定委托书和鉴定结论通知书，证实经鉴定，从送检的毒品可疑物中检见甲基苯丙胺、香兰素、咖啡因成分，其中甲基苯丙胺的含量为7.31%。经吗啡、甲基安非他明现场尿液检测，晏显能的检测结果呈阳性、宣朝彪检测结果呈阴性。鉴定意见已告知二被告人。
6．被告人供述及辩解。
⑴晏显能的供述及辩解：“金哥”和“豆芽”叫其联系一个富宁人，送贵重药材去砚山，做成后给其5000元好处费。2014年1月14日晚，“豆芽”与宣朝彪、“小松”联系说东西准备好了，其和“豆芽”等人就开车去砚山。到砚山后其联系富宁人，“豆芽”去找宣朝彪、“小松”等人来后，富宁人说只能去两个人，其就上宣朝彪的车去交易，到锦华宾馆门口富宁人上车摸了一下叫提着跟他去拿钱，其去提装药材的盒子，宣朝彪说他自己提，其和富宁人走在前，宣朝彪走在后，刚到巷口三人就被抓了。其在“金哥”的游戏室里“罩场子”，其吸食冰毒二个多月，金哥和豆芽都吸毒，因其与“金哥”关系好，“金哥”叫其送药材。其不知道是什么药材，问“豆芽”他也不知道，其猜测可能是虫草才会有这么高的利润。
⑵宣朝彪的供述：约一个月前，陈某某说有毒品“小马”想卖，叫其帮联系，其联系“小松”后，“小松”于2014年1月5日联系其要6000颗，陈某某说只有5000颗，事成后给其2000元报酬。1月14日，其到文山联系陈某某后，到钟楼有一女子把一个装有毒品“小马”的达利园软面包盒子交给其，并领其到一辆中华车里叫开车送她和一男子去砚山。22时许三人到砚山后其联系“小松”，“小松”开别克车带晏显能和一男子过来，说去一网吧处交易。其开车带着毒品和“小松”、晏显能去交易，晏显能说人太多了，叫“小松”在路口下车，其和晏显能到一个医院附近路边，晏显能叫一男子上车后男子要求验货，其打开装有毒品的盒子给男子看过后，男子叫带着毒品跟他去拿钱，其提着装有毒品的盒子和晏显能跟着男子到一个巷子处就被抓了。
7.人身安全检查笔录、入所人员健康检查表，证实经讯问和入所时检查，被告人晏显能、宣朝彪身上无新鲜伤痕，符合收押条件。
8．户口证明、前科劣迹说明、在逃人员查询证明、刑事判决书、执行通知书，证实被告人晏显能、宣朝彪的自然身份情况，二被告人作案时具有完全刑事责任能力，不是网上在逃人员。晏显能无前科。宣朝彪于2010年8月18日因犯故意伤害罪被马关县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，缓刑考验期至2015年8月30日。
庭审中，被告人晏显能、宣朝彪对相关照片进行了辨认均无异议。
上述证据经当庭质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，证据间能相互形成锁链，能够证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人晏显能、宣朝彪非法贩卖毒品甲基苯丙胺480克的行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。关于晏显能及其辩护人提出晏显能主观不明知是毒品的无罪辩解和辩护意见。经查，本案无证据证实晏显能主观不明知是毒品，晏显能系为获取不等值高额报酬参与贩卖，且贩卖过程明显违背了合法物品的惯常交接方式，对从其参与贩卖物品中查获的毒品不能作出合理解释。故本院对晏显能及其辩护人提出的无罪辩解和辩护意见不予采纳。晏显能的辩护人提出本案属引诱犯罪的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。关于宣朝彪的辩护人提出本案系在公安机关控制下交易，属犯罪未遂的意见。经查，虽本案属在公安机关控制下交易，但被告人贩卖毒品的行为依法应承担法律责任，本院在量刑时予以充分考虑；宣朝彪的辩护人提出属犯罪未遂的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。二被告人在贩卖毒品共同犯罪中的作用、地位相当，不宜区分主、从犯。宣朝彪的辩护人提出宣朝彪在整个犯罪过程中属从犯的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人宣朝彪到案后认罪态度较好，可从轻处罚，其在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第二十五条第一款，第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人晏显能犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2014年1月16日起至2029年1月15日止。没收的个人财产限本判决生效后一个月内缴清。）
二、撤销马关县人民法院（2010）马刑初字第97号刑事判决中对宣朝彪犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分。被告人宣朝彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。总和刑期十八年，并处没收个人财产人民币三万元，决定执行有期徒刑十六年，并处没收个人财产人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2014年1月16日起至2030年1月15日止。没收的个人财产限本判决生效后一个月内缴清。）
三、查获的毒品甲基苯丙胺480克、晏显能的黑色华为手机一部、宣朝彪的黑色金立手机一部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 任代芬
审判员 元 华
审判员 郑朝恒
二〇一四年十二月十九日
书记员 郭明旭