贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔03民终3719号
上诉人（原审被告）：七冶土木建筑工程有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市白云区长山路55号。
法定代表人：刘红浪，总经理。
委托诉讼代理人：罗洋，贵州桓文律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢锋，贵州桓文律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭正忠，男，1958年4月29日出生，汉族。
委托诉讼代理人：祝会兰，贵州群众律师事务所律师。
原审第三人：绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司，住所地：贵州省遵义市绥阳县洋川镇北环东路（财政局办公室）。
法定代表人：徐军，总经理。
委托诉讼代理人：高晓萍，严正律师事务所律师。
上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司（以下简称七冶建司）因与被上诉人郭正忠及原审第三人绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司（以下简称鸿泰建司）地面施工损害责任纠纷一案，不服贵州省绥阳县人民法院（2017）黔0323民初1829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人七冶建司委托诉讼代理人谢锋，被上诉人郭正忠委托诉讼代理人祝会兰，原审第三人鸿泰建司委托诉讼代理人高晓萍到庭接受询问，本案现已审理终结。
七冶建司上诉请求：一、撤销贵州省绥阳县人民法院（2017）黔0323民初1829号民事判决，依法改判驳回郭正忠原审诉讼请求或发回重审。二、一、二审诉讼费由郭正忠承担。事实与理由：我公司在整个施工路段外围全部设立了警示标志和布置安全防护措施并安装大门，除了施工人员可以通过大门进出以外，其余闲杂人员要想进入施工路段在未经我公司的许可下，只有通过一些违规甚至违法手段才能进入施工路段内部。郭正忠是在2016年12月21日晚上酒后无证驾驶摩托车无视施工路段外围的警示和防护措施非法进入我公司所管理的施工范围内，郭正忠因此而摔伤导致的赔偿责任不应当由我公司承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条的规定，我公司不管是属于事故发生路段的实际施工人还是管理人，均已尽到了设置明显警示标志和安全防范措施义务及管理职责。原审认定我公司未采取完全封闭式施工，未对事故发生施工路段设置明显标志和采取保护措施属认定事实错误导致判决结果错误。
郭正忠辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。
鸿泰建司述称：我公司已将案涉工程发包给七冶建司，一审判决我公司不承担责任正确。
郭正忠向一审法院起诉请求：1.判决七冶建司赔偿郭正忠各项费用共计1,002,057.96元；2.由七冶建司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：第三人鸿泰建司将绥阳县红旗东路旧路改造工程项目（绥阳县洋川镇红旗东路与太白路路口至绥阳县洋川镇红旗东路与北环东路路口）发包给七冶建司承建。郭正忠于2016年12月21日驾驶摩托车在绥阳县××××道龙门路段时，因七冶建司在施工该路段时，对施工中的井坑未设警示标志或者布置安全防护措施，致使郭正忠驾驶的摩托车的前轮掉入井坑内，导致郭正忠摔伤；郭正忠在事故发生后被送往绥阳县人民医院住院治疗22天，花去医疗费14,332.50元，转入遵义医学院附属医院住院治疗12天，花去医疗费83,531.30元，出院后先后在绥阳县人民医院、遵义医学院附属医院检查，花去医疗费2,995.50元；郭正忠所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心于2017年7月3日鉴定为三级伤残，尚需后续医疗费44,000.00元，并需部分护理依赖；七冶建司为郭正忠垫付医疗费10,000.00元。
一审法院认为：七冶建司在承建第三人绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司发包的绥阳县红旗东路旧路改造工程项目过程中，虽然对其承建的该路段进行了封闭式施工，但未采用完全封闭式施工，其在施工过程应当对该路段存在通行安全隐患的地方设置明显标志和采取保护措施。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任”之规定，七冶建司在施工过程中未对该路段中存在通行安全隐患的地方设置明显标志和采取保护措施，对郭正忠在2016年12月21日晚上8点过驾驶摩托车经过绥阳县红旗东路（小地名为三道龙门路口）时，由于道路上井坑未加盖井盖，导致郭正忠所骑摩托车前轮掉进井坑，致使郭正忠受伤，造成郭正忠损害应当承担赔偿责任。郭正忠在经过该路段时，明知该路段在施工，未注意路面状况，从而导致该事故的发生，造成自身损害有一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人责任”之规定，结合本案实际情况，对该事故造成郭正忠的损失由郭正忠自己承担40%，七冶建司承担60%的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”及第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，对郭正忠请求赔偿医疗费100,859.30元和后续医疗费44,000.00元，根据郭正忠提供的绥阳县人民医院和遵义医学院附属医院的医疗费发票及遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心的《鉴定意见书》，郭正忠因该事故受伤产生的医疗费100,859.30元及后续治疗费44,000.00元，予以支持；郭正忠请求残疾生活辅助具费3,930.00元，其提供的证据只证明其购买残疾生活辅助具产生费用2,600.00元，予以部分支持；郭正忠请求护理费3,309.46元及后期护理费355,280.00元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”之规定，其护理费应由两部分组成，即住院期间护理费及后续护理费，其住院期间护理应按其住院天数34天计算，其护理费标准按照贵州省2015年居民服务、修理和其他服务业35,528.00元/年计算、为35,528.00元/年÷365天×34天=3,309.46元，其后期护理费按照绥阳县人民医院、遵义医学院附属医院的《出院记录》及遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心的《鉴定意见书》，郭正忠因事故受伤后需部分护理依赖，对其护理期间确定为20年，依赖程度为40%，其护理费标准按照贵州省2015年居民服务、修理和其他服务业35,528.00元/年计算、为35,528.00元/年×20年×40%=287,533.46元，予以部分支持。郭正忠请求误工费22,787.82元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，郭正忠因受伤产生误工，根据遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心的鉴定意见及本案实际情况，郭正忠的误工时间可计算至定残前一日为183天，由于郭正忠系从事农业生产，误工标准按照贵州省2015年度农林牧渔业48,077.00元/年计算为48,077.00元/年÷365天×183天=24,104.36元，郭正忠只请求22,787.82元，予以支持。郭正忠请求营养费3,400.00元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，郭正忠所受之伤经鉴定为三级伤残，其在绥阳县人民医院、遵义医学院附属医院共住院34天，其需营养天数应根据住院天数确定为34天，其营养费的标准按每天30.00元计算，为30.00元/天×34天=1,020.00元，予以部分支持。郭正忠请求残疾赔偿金427,881.92元，郭正忠因本次事故造成身体伤残经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为残疾三级，其残疾赔偿金应按2016年贵州省城镇居民人均可支配收入26,742.62元/年计算，为26,742.62元/年×20年×80%=427,881.92元，予以支持。郭正忠请求鉴定费1,900.00元，并提供了鉴定费发票证明其因受伤鉴定花去鉴定费1,900.00元，予以支持。郭正忠请求交通费3,000.00元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，郭正忠未提供证据证明其因就医实际产生交通费是多少，但事故发生后，已实际产生一定的交通费，酌情考虑1,000.00元。郭正忠请求精神抚慰金40,000.00元，本次事故给郭正忠造成严重的精神损害，但其请求精神抚慰金过高，根据郭正忠受伤残疾情况，结合当地的社会经济发展水平和人民生活水平、事故发生情况，酌情考虑20,000.00元。郭正忠在本次事故中的损失为：医疗费100,859.30元、后续医疗费44,000.00元、辅助器具费2,600.00元、护理费287,533.46元、误工费22,787.82元、营养费1,020.00元、残疾赔偿金427,881.92元、交通费1，000.00元、鉴定费1,900.00元、精神抚慰金20，000.00元，共计909,582.50元，由七冶建司承担60%的赔偿责任，即545,749.50元，由郭正忠自行承担40%的赔偿责任，为363,833.00元。七冶建司在事故发生后为郭正忠垫付的医疗费10,000.00元，应从郭正忠应得赔偿款中扣减。第三人鸿泰建司不存在过错行为，对造成郭正忠的损失不承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、由七冶土木建筑工程有限责任公司赔偿郭正忠医疗费、后续医疗费、辅助器具费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计535,749.50元，限本判决生效后一月内付清。二、驳回郭正忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,278.00元，由郭正忠负担1,100.00元，七冶土木建筑工程有限责任公司负担4,178.00元。
各方当事人二审未提供新证据。
本院对一审认定的事实予以确认。二审另查明，郭正忠无驾驶机动车资质。
本院认为，各方当事人二审期间对郭正忠损失金额未提出异议，本院对郭正忠损失金额909,582.50元予以确认。本案二审的争议焦点为：七冶建司是否应对郭正忠受伤损失承担责任，一审责任划分是否恰当。本案中,郭正忠驾驶摩托车经过七冶建司承建工程的施工路段时，摩托车前轮掉进井坑导致受伤，郭正忠受伤原因系七冶建司在施工过程中未对施工路段的井坑设警示标志和采取安全保护措施，七冶建司应承担相应的侵权责任。七冶建司上诉主张施工路段外围全部设立了警示标志和安全防护措施，但未能举证证明。相反，《接处警登记表》载明了“马路上无任何警示标牌”，且上诉主张施工路段只有施工人员才能进入与七冶建司一审庭审期间认可施工路段允许行人通行的事实不符，本院对七冶建司的该辩解意见不予采信，一审认定七冶建司对施工路段未采取完全封闭式施工并无不当，七冶建司上诉主张不应承担责任的上诉理由不能成立。
关于责任划分，七冶建司主张郭正忠系酒后驾驶，但未能提供证据予以证明，本院对七冶建司该辩解不予采信。虽然郭正忠无机动车驾驶资格，存在过错，但该过错仅能减轻七冶建司的赔偿责任，并不能免除七冶建司的侵权责任，一审认定七冶建司承担60%责任，郭正忠自行承担40%责任符合本案的客观实际，一审责任划分并无不当。
综上所述，七冶建司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5,278.00元，由上诉人七冶土木建筑工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李露露
审 判 员 任建毅
审 判 员 付甫金
二〇一八年七月二十五日
法官助理 杨恩高
书 记 员 周玲玲