辽宁省葫芦岛市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）葫行初字第00029号
原告陈金隆，男，×××出生，×××族，个体，住址×××。
委托代理人周铁民，辽宁×××律师事务所律师。
被告葫芦岛市工商行政管理局，住所地×××。
法定代表人刘双立，系该局局长。
委托代理人武铁力，男，该局×××科长，住址×××。
委托代理人刘虹，女，该局外资科科长，住址×××。
第三人滕秀仁，男，×××出生，×××族，个体，住址×××。
委托代理人李春英，女，×××出生，×××族，×××，住址×××。
委托代理人杨双利，女，×××出生，×××族，×××，住址×××。
原告陈金隆诉被告葫芦岛市工商行政管理局撤销外商投资企业登记注册不予受理通知一案，于2014年3月10日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依被告申请追加滕秀仁为本案第三人参加诉讼，本院2014年3月13日向被告、第三人送达了起诉状副本、�诉通知书、举证通知书。2014年4月8日召开审前会议明确了案件诉争的客体、无争议事项、争议焦点，同时向原、被告、第三人释明法律。本院依法组成合议庭，2014年5月9日公开开庭审理了本案。原告陈金隆及其委托代理人周铁民，被告的委托代理人武铁力、刘虹，第三人滕秀仁的委托代理人李春英、杨双利到庭参加诉讼。第三人滕秀仁经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
本案被诉具体行政行为是被告作出的“葫芦岛市工商行政管理局（葫工商）外资不受字（2014）年第001号不予受理通知书”。该通知明确：陈金隆变更法定代表人、董事长、章程（备案）登记申请书及有关材料，经审查申请材料不齐全，不符合法定形式，决定不予受理。
原告诉称，陈金隆系兴城市仁富青山石材有限公司股东，2007年3月21日，经董事会决议，依法变更法定代表人为陈金隆，因原法定代表人滕秀仁拒绝将其所掌管的公司证照、印章等资料交由原告，导致原告与原法定代表人于2007年至2009年进行民事诉讼，一、二审法院均支持原告的诉讼请求，法院生效判决书确认原告为新的法定代表人。此后，原告到被告葫芦岛市工商行政管理局办理变更法人登记，但多次办理未果。2013年12月原告向葫芦岛市中级人民法院提起行政诉讼，但被告提出原告没有提出变更申请，因此原告撤诉后向被告提起变更登记申请，但被告以申请材料不齐全为由不予受理，被告的行为已经侵害到原告的合法权益，因此原告再次向法院起诉，请求撤销被告作出的不予受理通知。
原告提供的证据，1、不予受理通知书；2、补正材料告知书；证据1、2证明申请事项被告拒不受理。3、兴城市人民法院民事判决书；4、葫芦岛市中级人民法院民事判决书；证据3、4证明民事判决确认陈金隆�法定代表人。5、出资协议；6、董事会决议。证据5、6证明陈金隆为公司出资并经董事会决议为公司董事长。
被告答辩称，一是原告陈金隆已放弃担任法定代表人的权利。2007年至2009年两次民事判决确认陈金隆为新的法定代表人，但在2009年9月3日经葫芦岛仲裁委主持当事人双方达成［葫仲调（2009）36号］调解协议，约定在公司动迁完毕前，原告方陈金隆放弃担任法定代表人的权利。动迁事宜完毕，公司董事长人选依法办理，该调解协议表明，原告自愿放弃了生效判决所确认的权利，对如何履行判决双方已经达成一致意见，该调解书应是合法有效的。现原告仍以判决书为依据要求变更法定代表人，与调解协议的真实意思表示相悖。如需变更，应由其公司董事会形成新的董事会决议，依法提交变更申请的相关文件。二是原告方提交的申请文件、材料不齐全，不符合法定形式。2014年2月27日，陈金隆及其委托代理人马林来到我局提交申请变更法定代表人、董事长、章程（备案）登记文件及材料。提交的申请文件及材料具体情况如下：（一）外商投资企业变更（备案）登记申请书（原件）；（二）以公司名义自拟的书面申请书（原件）；（三）2007年3月21日公司董事会决议（复印件）；（四）2007年10月14日董事会决议（复印件）；（五）兴城市人民法院（2008）兴民三初字第964号民事判决书（复印件）；（六）葫芦岛市中级人民法院（2009）葫民二终字第110号民事判决书（复印件）；（七）葫芦岛仲裁委员会调解书葫仲调（2009）36号（复印件）；（八）陈金隆、滕秀仁、苏明富2007年签署的出资协议（复印件）。依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条、第三十条和国家工商总局工商外企字（2005）第213号文件精神，对陈金隆�交的申请文件和材料进行了认真审查，认为：（一）申请材料不齐全。未提交：1、原法定代表人的免职文件和新任法定代表人的任职文件；2、营业执照副本复印件；3、依据国家工商总局工商外企字（2005）第213号文件的要求，申请变更法定代表人（董事长）、章程（备案）登记需提交的文件材料除营业执照副本是复印件外，其他材料均应为原件。原告陈金隆提交的材料除申请书是原件外其余均为复印件。（二）申请文件、材料不符合法定形式。1、依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定：公司变更法定代表人的，应当自变更决议或决定作出之日起30日内申请变更登记。陈金隆提交的变更法定代表人（董事长）、章程（备案）登记的董事会决议、出资协议材料上的时间为2007年3月21日，申请材料过期。2、依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条的规定，陈金隆向我局提交的申请书无法定代表人签字，没有依照《公司法》作出新的变更决议或者决定。综上，我局当面向陈金隆一次性告知需要补正材料的全部内容，并出具了《外商投资企业申请登记补正材料告知书》，陈金隆表示材料无法补正。2014年3月5日，我局向陈金隆作出《不予受理通知书》，并告知了陈金隆享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。我局作出的不予受理决定通知，符合法律法规的规定。
被告提供的证据，1、葫芦岛仲裁委员会调解书葫仲调（2009）第36号。证明陈金隆放弃担任法定代表人的权利；2、滕秀仁关于不改陈金隆为法人代表的说明。证明陈金隆与滕秀仁关于变更法定代表人之间存在纠纷；3、兴城仁富青山石材有限公司章程。证明公司法定代表人产生需由董事会决议；4、陈金隆收到市工商局退回申请文件材料收条�证明提交申请文件材料不齐全；5、外商投资企业申请登记补正材料告知书。证明申请文件材料不齐全，不符合法定形式及依法履行登记程序；6、补正材料告知书送达回证。证明依法履行登记程序；7、外商投资企业登记注册不予受理通知书。证明依法履行登记程序。8、不予受理通知书送达回证。证明依法履行登记程序；9、滕秀仁关于调解书真实情况说明。证明调解书改变了以前的变更法人代表的事实；10、中华人民共和国公司登记管理条例有关条款；证明法律依据。11、国家工商总局工商外企字（2005）第213号文件；证明部门规章依据。
第三人滕秀仁参诉意见称，2007年至2009年两次民事判决后，公司于2009年9月3日经葫芦岛仲裁委主持当事人双方达成葫仲调（2009）36号调解协议，约定在公司动迁完毕前，原告方陈金隆放弃担任法定代表人的权利。我们也没有再形成新的董事会决议要求变更法人，因此陈金隆再拿以前的董事会决议进行法定代表人的变更不符合事实，也不符合法律要求。
第三人滕秀仁向法院提供的证据分为6组，1、2007年3月21日的董事会决议、出资协议、仁富股权变更请示、合同章程修改协议、股权变更批复、批准证书、撤资证明及证实材料。证明陈金隆编造前5份文件，得到第6份文件，7、8份证明陈金隆将公司款项提取，且马林证实营业执照、批准证书及公章由陈金隆取走；2、授权委托书、委托书、印鉴保管表。证明陈金隆起诉提供的委托书不是苏明富签字；3、2007年3月21日真实的董事会决议及同年10月14日的董事会决议。证明陈金隆起诉不符合事实；4、验资报告。证明陈金隆的资金未到位；5、两份对台办证明。证明第一份证明是编造的；6（2009）辽立三民申字第1528号、（2009）经开民外字第28号、（2009）兴民三初字第01514号法律文书。证明陈金隆撤诉的事实。
经审前会议和庭审质证认证，本院对当事人提交的证据作如下确认：
本院认定被告提供的证据，证据1－8证明仁富青山石材有限公司2009年9月3日形成新的一致意见，滕秀仁继续担任董事长，原公司股东不变，动迁后公司董事长人选依法办理，被告依法履行变更登记前的告知、送达程序；证据10、11系法律法规依据。以上证据除证据7是本案被诉具体行政行为不能作为证据使用外，其他10份证据均与本案具有关联性、合法性、真实性，本院依法予以采信。
本院认定原告提供的证据共6份，1、不予受理通知书。该证据是本案被诉具体行政行为不能作为证据使用；2、补正材料告知书。该证据具备证据的关联性、合法性、真实性，本院予以采信；3、兴城市人民法院民事判决书；4、葫芦岛市中级人民法院民事判决书。证据3、4�备证据的关联性、合法性、真实性，本院予以采信，但对于原告用以证明陈金隆为公司法定代表人的观点本院不予采纳；5、出资协议；6、董事会决议。证明公司曾经召开会议确定变更法定代表人事项，该两份证据具备证据的关联性、合法性、真实性，本院予以采信。
本院认定第三人提供的6组证据，其中前5组证据均是公司内部行为，与本案不具有关联性，本院不予采纳。第6组证据（2009）辽立三民申字第1528号、（2009）经开民外字第28号、（2009）兴民三初字第01514号均是法律文书。证明陈金隆撤诉的事实。该组证据具备证据的关联性、合法性、真实性，本院予以采信。
开庭审理过程中，原告方证人夏雷出庭作证，证明在2009年10月之后公司没有人使用过公司的证件及印章。因证人证明的问题与本案无关，本院不予采信。
本院根据有效证据及庭审质证认定，2004年兴城仁富青山石材有限公司依法投资注册成立。2007年3月21日陈金隆入股成为仁富青山石材有限公司股东，同时召开董事会形成董事会决议“变更股东陈金隆为董事长，滕秀仁不再担任公司董事长，公司章程作相应调整。本决议作出后30日内向登记机关申请变更登记”。在30日的有效期内该公司一直未予以申请变更登记。2007年至2009年6月16日陈金隆向法院起诉要求滕秀仁履行董事会决议，（2008）兴民三初字第964号、（2009）葫民二终字第110号判决支持陈金隆的诉求，确认其董事会决议的效力。该民事判决未履行的情况下，2009年9月3日滕秀仁、陈金隆、双方的共同委托代理人李佳慧经葫芦岛仲裁委员会调解达成葫仲调（2009）36号调解书：“一、公司面临经营场所动迁，双方股东为了利益最大化，一致同意由滕秀仁继续担任董事长，原公司股东不变，但动迁事宜完毕，公司董�长人选依法办理（董事长即公司法定代表人）。……七、该企业动迁事宜办理完毕，双方股东同意清算依法撤销该企业。本调解书自双方当事人签收之日起生效，调解书与裁决书具有同等法律效力”。2009年9月16日陈金隆向兴城市人民法院提起民事诉讼请求确认董事会决议效力，并要求履行2007年3月21日董事会决议条款，2009年11月23日（2009）兴民三初字第01514号民事裁定准予陈金隆撤回起诉。2013年12月原告陈金隆诉被告葫芦岛市工商行政管理局工商行政不作为一案，因陈金隆没有向市工商管理局提出变更登记申请，在审理过程中，陈金隆于2014年2月27日自愿申请撤回起诉。2014年2月27日，陈金隆及其委托代理人马林到被告处提交申请变更法定代表人、董事长、章程（备案）登记文件及材料。被告向陈金隆一次性告知需要补正材料的全部内容，并出具《外商投资企业申请�记补正材料告知书》，陈金隆当场表示材料无法补正。2014年3月5日市工商局向陈金隆出具《不予受理通知书》，并告知陈金隆享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。2014年3月10日陈金隆向本院提起行政诉讼请求撤销不予受理变更登记通知。
本院认为，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第八条第一款被告具有作出本案具体行政行为的法定职权。被告收到原告的变更登记申请后，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条、第三十条，国家工商总局工商外企字（2005）第213号文件精神，对陈金隆提交的申请材料进行审查，认定原告申请材料不齐全、不符合法定形式。被告经书面向原告一次性告知需要补正材料的全部内容，并出具《外商投资企业申请登记补正材料告知书》，但原告表示无法补正。2014年3月5日被告依据《中华人民共和国公司�记管理条例》第五十二条作出对原告申请变更登记不予受理决定，以《外商投资企业登记注册不予受理通知书》告知原告，同时告知原告复议和诉讼的权利。本案被诉具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确。原告的诉讼理由不能成立，其诉讼请求本院不予支持。依据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项规定，判决如下：
驳回原告陈金隆的诉讼请求；
一审诉讼费50.00元，由原告陈金隆负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省高级人民法院。
审判长 陈丽娟
审判员 孙 彬
审判员 刘久斌
二〇一四年五月十二日
书记员 杨 雪
本判决书援引的法律条款：
一、《最高人民法院�于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》
第五十六条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：
（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。
二、《中华人民共和国公司登记管理条例》
第八条设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记：
（一）本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司；
（二）国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。
前款规定的具体登记管辖由省、自治区、直辖市工商行政管理局规定。但是，其中的股份有限公司由设区的市（地区）工商行政管理局负责登记。
第二十七条公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：
（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；
（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；
（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。
公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。
变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。
第三十条公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。
第五十二条除依照本条例第五十四条第一款第（一）项作出准予登记决定的外，公司登记机关决定予以受理的，应当出具《受理通知书》；决定不予受理的，应当出具《不予受理通知书》，说明不予受理的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。