上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）徐民一（民）初字第6334号
原告李亚申。
委托代理人陈玉文，上海陈玉文律师事务所律师。
委托代理人王嘉娣。
被告蒋某某。
被告王弘德。
原告李亚申诉被告蒋某某、王弘德民间借贷纠纷一案，本院于2013年9月5日立案受理后，因无法向被告王弘德送达民事诉状副本等材料，本院依法公告送达。本案依法适用普通程序，于2014年2月19日公开开庭进行了审理。原告李亚申的委托代理人陈玉文、王嘉娣到庭参加诉讼。被告蒋某某因被羁押而书面陈述答辩意见。本案现已审理终结。
原告李亚申诉称，两被告系夫妻关系。2009年11月27日，被告蒋某某因买房需要向原告借款70万元，并出具借条。同日，原告转账及现金支付给蒋某某70万元。同时双方另签订房屋抵押借款合同。但在借款到期后，蒋某某一直拖延不还。2010年9月30日，蒋某某同意一并归还本金及利息，并出具确认书确认借款81.1万元。同年11月，被告王弘德出具情况说明和保证书，确认蒋某某欠款并愿意承担保证责任。现要求被告两被告连带返还原告借款70万元并以70万元为基数，按月利率2%支付自2009年11月28日起至实际付清之日止的利息；两被告以70万元为基数，按日利率5%，连带支付原告自2010年3月29日至实际付清之日止的违约金；两被告连带支付原告赔偿金30万元（包括书面约定的赔偿金、律师费等费用）；若两被告未按时支付上述款项，原告有权就被告位于上海市某路某弄某号某室的房产折价或者拍卖、变卖该房产所得价款优先受偿。
被告蒋某某辩称，不同意原告诉请，认为许多对其有利的证据或遗失或暂时无法取得，希望委托家人收集。
被告王弘德未作答辩。
经审理查明，两被告是夫妻，于1995年7月19日登记结婚。
原告李亚申持有落款日期为2009年11月27日的《房地产借款抵押合同》一份，其中贷款人（抵押权人）为原告，借款人（抵押人）为被告蒋某某，双方约定蒋某某愿意将名下位于某路某弄某号某室房屋抵押给原告，鉴于房地产已抵押给深圳发展银行借款76万元，蒋某某愿意将余额部分抵押给原告，抵押担保范围为140万元，包括借款本金、利息、违约金、损害赔偿金和抵押权所需费用。借款本金为70万元，月利率2%，借款期限为2009年11月28日至2010年3月27日，逾期违约金每日按总金额的5%计算。蒋某某如违约，愿意承担原告在催讨本金期间发生的律师费等费用。合同落款由原告及蒋某某签名。
原告持有2009年11月27日的《借条》和《收条》各一份，内容分别为：“今借到李亚申现金人民币柒拾万元整，借期从2009年11月28号到2010年3月28日止，如逾期不还，承担一切法律责任。”；“同日收到李亚申银行转账及现金人民币柒拾万元整。”落款均由蒋某某签名。
2009年11月27日，原告转账汇款给蒋某某51.8万元。
2009年12月1日，原告与蒋某某就蒋某某名下某路某弄某号某室房屋办理抵押登记，登记债权数额为70万元，注明为余额抵押。该房屋于2006年11月8日由蒋某某与深圳发展银行上海静安支行办理抵押登记，抵押债权数分别为72万元、9万元，其中9万元为余额抵押。
原告持有2010年9月30日的《确认书》一份，内容为：“到2010年9月30日，共计借到李亚申现金捌拾壹万壹仟元正，承诺最后归还日期是2010年10月25日前。如逾期归还，每天按借款额的5%支付违约金。”落款由蒋某某签名。
原告持有落款日期为2010年11月18日的《情况说明》一份，内容为：“蒋某某欠李亚申债务总计捌拾壹万元，原计划在2010年11月18日归还贰拾万元整，余款在2010年11月底一次性归还，现家里发生了一些事情，故需要等两天时间才来解决归还欠款，请谅解！”落款由被告王弘德签名。
原告持有落款日期为2010年11月21日的《保证书》一份，内容为：“蒋某某欠李亚申现金人民币捌拾壹万元整，如蒋某某不偿还欠款。我王弘德担保在2010年11月28号前一次性归还李亚申欠款捌拾壹万壹仟元整，如到期王弘德不兑现，同意赔偿李亚申现金人民币叁拾万元整，加上本金捌拾壹万壹仟元整，总计壹佰壹拾万壹仟元整。决不食言。”落款由王弘德签名。
上述事实，除当事人陈述外，另有房地产借款抵押合同、借条、收条、确认书、情况说明、保证书、上海市房地产登记证明、工商银行个人业务凭证、上海市房地产登记簿、个人担保贷款合同等证据证明，本院对此予以确认。
关于蒋某某提到的对其有利的证据，法院向蒋某某哥哥杨某某了解情况，其称蒋某某确认收到借款70万元，但称已还款现金50万元，证据都在蒋某某手机中，但该手机已遗失，无法提供证据。
本院认为，合法的借贷关系受法律保护，被告蒋某某向原告李亚申借款并先后出具借条、收条、确认书，原告亦提交了借款凭证，双方借贷关系合法有效成立。被告蒋某某虽辩称有还款证据，但未提供，对此，本院无法采信，蒋某某应当归还原告借款，原告要求蒋某某还款的诉请，本院予以支持。蒋某某在借款协议中明确借款利息及逾期还款违约金，但法律规定利息与违约金之和不得超过银行同期贷款利率的四倍，原告主张的逾期违约金超过法定上限，由法院依法调整。债权人就婚姻关系存续期间夫妻以一方名义所负债务主张权利，应按夫妻共同债务处理，且被告王弘德作为保证人对蒋某某债务出具保证书，故原告要求王弘德与蒋某某承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持。虽然王弘德在保证书中明确逾期还款，愿意赔偿原告30万元，但鉴于原告与蒋某某对逾期违约责任已作约定，并达到法定上限，另原告也未提供相应律师费的证据，故原告要求两被告支付赔偿金（包括律师费）的诉请，本院不予支持。
由于某路房屋在本案借款办理抵押登记时系余额抵押，故原告需在深圳发展银行静安支行实现抵押权后才能以某路房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该房屋所得价款优先受偿。
王弘德经本院合法传唤未出庭应诉和提供证据，以推翻原告的主张和相应证据，应承担由此产生的不利法律后果。王弘德经本院合法传唤，未出庭应诉，视为放弃诉讼权利。
依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：
一、被告蒋某某、王弘德于本判决生效之日起五日内共同连带返还原告李亚申借款70万元；
二、被告蒋某某、王弘德于本判决生效之日起五日内按月利率2%，共同连带支付原告李亚申该70万元自2009年11月28日起至2010年3月28日止的利息；
三、被告蒋某某、王弘德于本判决生效之日起五日内按中国人民银行同期贷款利率的4倍，共同连带支付原告李亚申该70万元自2010年3月29日起至实际付清之日止的利息；
四、如被告蒋某某、王弘德未按上述判决限定的期限返还借款本金和支付利息，原告李亚申在深圳发展银行上海静安支行实现抵押权后，以某路某弄某号某室房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该房屋所得价款优先受偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13，800元（原告李亚申已预缴），由原告李亚申负担4，140元，被告蒋某某、王弘德共同负担9，660元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 王仪蔚
代理审判员 周 薇
人民陪审员 王志勤
二〇一四年三月十七日
书 记 员 范振远
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
二、《中华人民共和国担保法》
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。
公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
四、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
六、民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》
第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。