山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济商初字第25号
原告山东枫叶国际贸易发展有限公司，住所地济南市。
法定代表人刘秀丽，总经理。
委托代理人尹义锋，山东博翰源律师事务所律师。
委托代理人田华，山东博翰源律师事务所律师。
被告上海凯琳进出口有限公司，住所地上海市。
法定代表人林梅，总经理。
被告上海凯琳实业有限公司，住所地上海市。
法定代表人林梅，总经理。
被告上海凯琳投资发展有限公司，住所地上海市。
法定代表人林梅，总经理。
被告林梅，女，1968年10月11日出生，汉族，住上海市。
四被告委托代理人钱翊梁，上海钱翊梁律师事务所律师。
四被告委托代理人郑舜卿，上海钱翊梁律师事务所律师。
原告山东枫叶国际贸易发展有限公司（以下简称山东枫叶公司）与被告上海凯琳进出口有限公司（以下简称凯琳进出口公司）、上海凯琳实业有限公司（以下简称凯琳实业公司）、上海凯琳投资发展有限公司（以下简称凯琳投资公司）、林梅买卖合同纠纷一案，本院于2014年1月24日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月17日、6月6日两次公开开庭进行了审理。原告山东枫叶公司委托代理人尹义锋、田华，被告凯琳进出口公司、凯琳实业公司、凯琳投资公司、林梅的委托代理人郑舜卿均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告山东枫叶公司诉称，2013年12月26日，山东枫叶公司（需方）与凯琳进出口公司（供方）签订了一份编号为FYKL20131226《回购合同》，约定山东枫叶公司从凯琳进出口公司处回购金额为12404954.40元的纸浆，并约定了具体的权利义务。按该合同约定，山东枫叶公司向凯琳进出口公司支付15%的预付款，凯琳进出口公司应当在2014年1月15日之前完成开证义务。山东枫叶公司履行义务后，凯琳进出口公司未在合同约定期限完成开证义务，经山东枫叶公司多次催要，凯琳进出口公司仍拒绝履行义务，凯琳进出口公司的行为已严重违约，致使合同根本目的不能实现，原告于2014年1月23日通知被告解除了《回购合同》。2013年12月，山东枫叶公司和山东东昊纸业有限公司作为债权人、凯琳进出口公司与上海托姆达进出口有限公司作为债务人，凯琳实业公司、凯琳投资公司、林梅作为担保人，共同签订了一份保证合同，约定山东枫叶公司与凯琳进出口公司在2013年12月20日至2015年12月31日期间签订一系列出口合同和回购合同，为保证合同的顺利发行，凯琳实业公司、凯琳投资公司、林梅为凯琳进出口公司提供了连带保证担保。根据合同约定及法律规定，凯琳进出口公司应返还预付款并承担违约责任，其余被告应承担保证责任，故诉至法院请求判令凯琳进出口公司向山东枫叶公司返还预付款400万元并支付违约金124万元，承担律师费8万元；凯琳实业公司、凯琳投资公司、林梅对凯琳进出口公司的付款义务承担连带保证责任；案件受理费由四被告承担。
被告凯琳进出口公司辩称，对合同的真实性没有异议。山东枫叶公司应在2014年1月15日完成信用证开证前向凯琳进出口公司支付回购合同总金额的15%预付款即1860743.16元，作为开证保证金，但山东枫叶公司在支付了400万元后，始终未支付此款项。因此凯琳进出口公司并未违约，凯琳进出口公司考虑到此前双方良好的合作关系，同意向山东枫叶公司返还400万元预付款，但不同意支付违约金及律师代理费。
被告凯琳实业公司、凯琳投资公司、林梅辩称，对合同的真实性没有异议。同意在凯琳进出口公司向山东枫叶公司返还的400万元预付款范围内承担连带保证责任，不同意对违约金及律师代理费承担连带保证责任。
经审理本院认定，2013年12月，山东枫叶公司和山东东昊纸业有限公司作为债权人、凯琳进出口公司与上海托姆达进出口有限公司作为债务人，凯琳实业公司、凯琳投资公司、林梅作为保证人，共同签订了一份《保证合同》。合同约定，山东枫叶公司与凯琳进出口公司将于2013年12月20日至2015年12月31日期间签订一系列出口合同和回购合同。为保证合同的顺利履行，凯琳实业公司、凯琳投资公司、林梅为凯琳进出口公司向山东枫叶公司支付货款提供连带保证担保。保证的范围包括但不限于凯琳进出口公司向山东枫叶公司支付的货款本金、利息、违约金、损害赔偿金及山东枫叶公司为主张债权而支付的律师费、诉讼费、差旅费等。
2013年12月26日，山东枫叶公司（需方）与凯琳进出口公司（供方）签订编号为FYKL20131226《回购合同》一份。合同约定，山东枫叶公司从凯琳进出口公司处回购金额为12404954.40元的纸浆。结算方式及期限为：1、以上货物基于供需双方出口合同（合同号：HSKL20140101）基础上，双方约定此回购合同；……4、在双方出口合同（合同号：HSKL20140101）美金价格基础上，回购单价供方按美金单价折算税后人民币扣除4.5%后销售给需方，双方以六个月银行承兑汇票或六个月国内信用证方式结算；5、需方须于2013年12月31日之前以六个月银行承兑汇票方式支付供方400万元作为回购预付款；6、供方须于2014年1月15日之前完成出口合同（合同号：HSKL20140101）的开证，开证之前，需方以六个月承兑汇票方式支付供方回购合同总金额的15%预付款给供方作为出口合同（合同号：HSKL20140101）开证保证金，同时供方将出口合同（合同号：HSKL20140101）项下货权（即该合同货物货权）转移给需方。双方任何一方违约，均按10%支付违约金。
2013年12月28日，山东枫叶公司以银行承兑汇票的方式向凯琳进出口公司支付预付款400万元。
2014年1月20日，山东枫叶公司向凯琳进出口公司发出《关于限期履行合同的通知》，认为凯琳进出口公司未在2014年1月15日之前完成开证，经多次催促仍未履行开证义务，请务必于2014年1月23日前完成开证义务。
2014年1月23日，山东枫叶公司再次向凯琳进出口公司发出《关于解除回购合同的通知函》，认为凯琳进出口公司拒绝履行开证义务，致使合同根本目的不能实现，自通知函发出之日起双方的《回购合同》立即解除，限凯琳进出口公司立即返还400万元预付款并承担相应违约责任。凯琳进出口公司认可收到上述函件。
本案进行诉讼保全时，凯琳投资公司、凯琳实业公司的房产、账户出现轮候查封情况。
为本次诉讼，山东枫叶公司支付律师代理费8万元。
另，2014年2月7日，山东东昊纸业有限公司向本院声明，我公司与山东枫叶公司作为债权人与债务人凯琳进出口公司、上海托姆进出口有限公司，保证人凯琳实业公司、凯琳投资公司、林梅签订的保证合同。现山东枫叶公司作为原告起诉，该涉案债权属于山东枫叶公司，与我公司无关。
上述事实有《保证合同》、《回购合同》、《关于限期履行合同的通知》、《关于解除回购合同的通知函》及特快专递回单、山东东昊纸业有限公司说明及庭审笔录等在案为证。
本院认为，山东枫叶公司与凯琳进出口公司签订的《回购合同》、山东枫叶公司与凯琳进出口公司、凯琳实业公司、凯琳投资公司、林梅签订的保证合同，均系各方当事人真实意思表示，上述合同合法有效。各方当事人均应按照合同的约定履行自身的合同义务。现山东枫叶公司认为凯琳进出口公司存在违约行为，致使合同目的不能实现，要求解除合同。凯琳进出口公司也同意解除合同，故双方于2013年12月26日签订的《回购合同》予以解除。庭审中，凯琳进出口公司同意返还山东枫叶公司支付的回购预付款400万元，本院予以确认。凯琳实业公司、凯琳投资公司、林梅亦应承担相应的保证责任。
根据合同法规定，应当先履行义务的当事人，有证据证明对方有经营状况严重恶化等情形时，可以中止履行。凯琳实业公司、凯琳投资公司的资产及账户在本案诉讼之前，被法院查封。在山东枫叶公司发函，请求确认能否开立信用证时，亦未作出可开立信用证的表示，也未能提供担保，以证明其仍具有开立信用证的能力。庭审中凯琳进出口公司也未能举证证明其有继续履行开立信用证的能力。故山东枫叶公司行使不安抗辩权，符合法律规定，凯琳进出口公司应承担导致合同不能继续履行的违约责任。关于违约金数额。因双方合同中约定为“均按10%违约金支付”，但并未说明违约金计算的基数，双方庭审中亦未达成一致意见。我国法律规定的违约金为补偿性违约金，故本院酌定按中国人民同期贷款利率的1.3倍支付违约金足可补偿山东枫叶公司的损失。山东枫叶公司主张的律师代理费并未在《回购合同》中予以约定，故对其该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十八条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百一十四之规定，判决如下：
一、被告上海凯琳进出口有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告山东枫叶国际贸易发展有限公司预付款400万元；
二、被告上海凯琳进出口有限公司于本判决生效之日起10日内向原告山东枫叶国际贸易发展有限公司支付违约金（以400万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算）；
三、被告上海凯琳实业有限公司、上海凯琳投资发展有限公司、林梅对本判决第一项、第二项所确定的债务承担连带清偿责任；
四、驳回原告山东枫叶国际贸易发展有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费54040元，原告山东枫叶国际贸易发展有限公司负担13800元，被告上海凯琳进出口有限公司、上海凯琳实业有限公司、上海凯琳投资发展有限公司、林梅负担40240元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 韩 梅
审 判 员 郎家涛
代理审判员 高 静
二〇一四年六月十七日
书 记 员 姚海英