安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滁民一终字第01258号
上诉人（原审原告）：吕增德，男，1968年4月3日出生，汉族，农民，住安徽省凤阳县。
上诉人（原审原告）：黄永志，男，1971年2月4日出生，汉族，农民，住安徽省凤阳县。
上述两位上诉人共同的委托代理人：ＸＸ，凤阳县府城镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：高成华，男，1962年1月17日出生，汉族，农民，户籍地安徽省凤阳县，经常居住地安徽省凤阳县。
委托代理人：周光成，安徽濠梁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：曹凤新，男，1963年8月16日出生，汉族，户籍地安徽省凤阳县，经常居住地安徽省凤阳县。
上诉人吕增德、黄永志因合伙协议纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院于2014年7月22日作出的（2013）凤民一初字第01879号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2008年12月15日，高成华与安徽省谦谨建筑安装工程有限公司签订了一份建设工程内部承包合同，合同主要约定：工程名称：凤阳县紫帝安置小区基础设施及安置楼工程；承包内容：紫帝安置小区基础设施及安置楼程全套图纸所涉及的全部内容；承包总价：中标价的98%；税票由发包方代为开具，费用由承包方承付，自承包方工程价款中扣除，税票税率为：（3.36＋2.5）%，这其中还不含资源税和水利基金等费用。2009年2月12日，吕增德、黄永志、高成华、曹凤新签订了协议书，该协议主要约定：现有紫帝小区工程，本工程属全包工程（下水道，小区道路及楼房等）经协商后达成以下协议：本工程现有四人股份，包括高成华、曹凤新、吕增德、黄永志；本工程资金全部由高成华、曹凤新两人垫付（包括贷款利息），吕增德、黄永志帮助工程施工（收材料，记账或其它事项），如有可能吕、黄两人尽个人所能出资出力；工程开支及材料、报单及其它费用，必须有高成华、吕增德签字方可生效；工程总利润按比例分成：高成华、曹凤新共占65%，吕增德、黄永志二人共占35%，风险按比例承担。2011年1月24日，工程通过竣工验收。2011年7月15日，凤阳县审计局对工程进行了审计，审核结果：定案金额为人民币1527195.83元。高成华于2011年1月31日、3月3日和2012年1月19日分别从安徽省谦谨建筑安装工程有限公司领取工程款575800元、480000元和389254元。曹凤新从高成华处领取工程款27万元。2013年11月11日，吕增德、黄永志诉讼来院并申请对凤阳县紫帝小区工程的合伙利润进行鉴定。本院根据吕增德、黄永志的申请，依法委托安徽永合司法鉴定所进行鉴定。该所于2014年5月23日作出司法会计鉴定意见书，鉴定意见：一、收入情况：根据凤阳县审计局委托滁州审信工程造价事务所有限公司对凤阳县紫帝小区基础设施工程审计报告的定案金额为1，527，195.83元。二、支出情况：根据高成华提供的单据原件191张、吕增德提供的单据原件6张、合伙协议书1份、建设机械租赁合同书2份进行分析、分类、计算整理、统计和汇总2009年1月17日至2013年3月13日共计发生支出1，744，530.10元，其中高成华提供的单据支出1，727，890.10元，吕增德提供的单据支出16，640.00元。具体明细如下：1、材料费：566，352.24元，其中：混凝土204，003.44元、石粉13，600.00元、沙石18，366.00元、土方款34，935.00元、砖100，953.40元、涵管46，152.00元、水泥28，241.00元、零星材料113，916.40元。2、人工费：798，316.00元。3、机械使用费：47，860.00元。4、支付的工程借款利息：233，640.00元。5、借出款项：70，000.00元。6、间接费用：18，234.00元，其中：运费5，312.00元、试验检测费2，930.00元、其它费用9，992.00元。7、管理费用：13，225.86元，其中：招待费6，747.00元、伙食费386.00元、水电费2，765.86元、交通费354.00元。其他问题：1、根据合伙协议书的规定，工程开支及材料，报单及其它费用，必须有高成华、吕增德签字方可生效，经对高成华提供的单据原件191张、吕增德提供的单据原件6张进行分析、统计、核对和汇总，其中高成华与吕增德共同认可的单据支出金额为292，409.40元，高成华单独签字的金额为674，922.70元，曹凤新单独签字的金额为270，000.00元，无签字的金额为507，198.00元。2、经对高成华提供的单据原件191张、吕增德提供的单据原件6张进行分析、统计、核对和汇总，其中9张单据不能确认其金额。3、根据高成华与安徽谦谨建筑安装工程有限公司签订的《建设工程内部承包合同》第五条规定税票由发包方代为开具，费用由承包方承付，自承包方工程价款中扣除，税票税率为（3.36＋2.5）%，因高成华未提供开具税票的相关资料，对此无法确认。4、对于高成华提出的缴纳税收20，000.00元，因未提供缴纳税收的相关资料，对此无法确认。5、对于高成华提出的曹凤新单独签字金额270，000.00元，系高成华的支出项目，系曹凤新私自占有的工程款，因未提供相关资料证明，对此无法确认。6、对于高成华提出的无签字金额507，198.00元系其支出的款项，经对高成华提供的单据原件191张、吕增德提供的单据原件6张分析、统计、核对和汇总，无法确认是否为高成华的支出。吕增德、黄永志花去鉴定费22，500元
原审法院认为：本案争议的焦点是：一是吕增德、黄永志、高成华、曹凤新合伙承建的凤阳县紫帝小区工程是亏损还是赢利？二是如赢利，其利润是多少？关于吕增德、黄永志、高成华、曹凤新合伙承建的凤阳县紫帝小区工程是亏损还是赢利的问题？安徽永合司法鉴定所的司法会计鉴定意见书中只是对高成华、吕增德提交的单据进行了分析、统计、核对和汇总，从而提出了哪些单据可以认定，哪些单据无法确认和哪些单据不能确认是否为高成华的支出等，但并没有明确该工程是亏损还是赢利，同时对高成华单独签字的金额为674，922.70元的支出是否为工程支出也未提出明确意见，且双方也未提供充分的证据证明该工程是亏损还是赢利，故无法确认该工程是亏损还是赢利。如赢利，其利润是多少？安徽永合司法鉴定所的司法会计鉴定意见书中没有明确工程是亏损还是赢利或利润是多少，如果按照双方在协议书中约定的工程开支及材料、报单及其它费用，必须有高成华、吕增德签字方可生效，那么从司法会计鉴定意见书中可以看出，高成华与吕增德共同认可的单据支出金额为292，409.40元，如果按此计算，该工程的利润达到100多万元，这显然不符合客观实际，且双方也认为不可能达到这么多利润，因此对该工程利润是多少无法确认。吕增德、黄永志现要求按60万元利润计算，由高成华、曹凤新支付给其工程款21万元，无事实根据和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《诉讼费用交纳办法》第十六条的规定，判决：驳回吕增德、黄永志的诉讼请求。案件受理费4450元，减半收取2225元，由吕增德、黄永志负担。
吕增德、黄永志上诉称：双方根据合伙协议约定，共同承包凤阳县紫帝小区工程，该工程于2009年底竣工。2011年7月17日，滁州市审信工程造价事务所有限公司对承包的紫帝小区基础设施工程进行审计，审定金额为人民币1527195.83元，高成华、曹凤新现已将该工程款全部领取，结合该工程的实际情况，该工程的利润为60万元，因其在合伙中所占有的份额为35%，为此请求依法判令高成华、曹凤新支付工程利润款21万元；如果认定该工程没有利润的话，那么曹凤新从高成华处领取的27万元应认定为不当得利，应当返还；另外，在合伙期间吕增德垫付工程款16640元，高成华在领取全部工程款后应将此款返还给吕增德。综上，原判认定事实错误，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。
高成华答辩称：1、关于合伙协议约定支出必须经双方签字才生效，不是事实，后期由于上诉人不参加合伙事项，之后所有工程费用都是高成华承担的；2、关于该工程利润有60万余元不符合客观事实，因为该工程没有按期完工造成亏损，不存在利润问题；3、关于支付给曹凤新的27万元，不是利润，是其垫付的部分工程费用；4、对于吕增德的合伙投资款16000余元，由于四方没有进行结算，无法确定是否返还。请求驳回上诉，维持原判。
曹凤新答辩称：该工程由本人负责施工，其投资367000元，高成华投资50余万元，其从高成华处领取的27万元是利润；另外，吕增德垫付的16000余元应当由本人和高成华向其返还。
二审中双方当事人均没有提供新证据，二审查明的事实与一审相同。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审双方争议的焦点是：上诉人吕增德、黄永志要求被上诉人高成华、曹凤新给付其工程利润款21万元能否得到支持。
本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。本案中，吕增德、黄永志、高成华、曹凤新于2009年2月12日签订的合伙协议，是双方的真实意思表示，应为合法有效。但在之后的实际施工过程中所发生的相关费用，高成华、曹凤新、吕增德、黄永志没有严格按照双方的约定履行相关签字手续，致使吕增德、黄永志申请安徽永合司法鉴定所对合伙期间账目进行利润鉴定后，无法得出是否有利润这一结论。申请人吕增德、黄永志对该鉴定意见书并未提出异议和申请重新鉴定，故其应当承担不利的法律后果。现吕增德、黄永志要求高成华、曹凤新给付工程利润21万元，无事实依据，不应得到支持。对于吕增德、黄永志上诉提出曹凤新从高成华处领取的27万元应认定为不当得利以及吕增德垫付工程款16640元应当返还这一问题，由于吕增德、黄永志在起诉时并未提出该主张，故本院对此不作审理。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人吕增德、黄永志的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4450元，由上诉人吕增德、黄永志承担。
本判决为终审判决。
审判长 谭庆龙
审判员 张立涛
审判员 夏 根
二〇一五年一月八日
书记员 王成玮
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，
以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）、原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）、原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
（四）、原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。