济源市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）济民一初字第3174号
原告李芬琴，女，1963年12月13日出生，汉族，住济源市轵城镇东轵城村。
委托代理人刘印海，系原告丈夫。
委托代理人孔知时，河南剑光律师事务所律师。
被告刘春合，男，1971年2月5日出生，汉族，住山东省曹县梁堤头镇北柳行政村北柳村**号，现住济源市轵城镇西轵城村。
委托代理人袁大华，济源市沁园街道法律服务所法律工作者。
原告李芬琴与被告刘春合提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2012年12月6日依法受理后，依法向原被告送达了受理案件通知书、起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、诉讼风险提醒书及开庭传票。2013年1月16日，依法由审判员王金秀适用简易程序公开开庭进行了审理。2013年5月28日，本院依法组成合议庭，再次公开开庭进行了审理。两次庭审，原告李芬琴的委托代理人刘印海、孔知时，被告刘春合及其委托代理人袁大华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李芬琴诉称：2012年9月5日下午4点钟左右，其在跟随被告的包工队干活时，因被告自制的土吊车没有固定好，吊车倒塌，其从二楼楼顶摔下地面，致其多处骨折和内脏损伤，后被送往济源市人民医院抢救治疗，脾脏被切除，后又转入郑州大学第一附属医院继续治疗，住院58天，支付医疗费用、交通费等共计174802.34元，经其家属多次找被告，被告仅支付部分医疗费用46476元。2012年11月2日因其无力负担医疗费被迫出院，医嘱院外继续治疗。现请求被告赔偿其医疗费、住院费、护理用具、交通费、住院期间的误工费、护理费、伙食补助费、营养费等共计145714.91元。诉讼中原告将诉讼请求变更为320900.14元。
被告刘春合辩称：原告被雇用期间受伤，对于原告损失被告愿在合理范围内承担损失。本事故中，原告作为吊车员有重大过错，当时原告明知固定的钢管左边比较长，右边比较短，应在将东西吊回来后向吊车员左手方旋转，但却向右旋转，导致事故发生。原告在济源市人民医院治疗期间病情稳定却擅自转院，导致损失扩大，对这些扩大损失原告应自负，被告已支付原告46476元，应从应赔偿数额中扣除，对原告要求数额不认可，其认为原告应承担40%的责任。
原告提供的证据有：1、2012年11月7日王某某出具的证明1份，载明“2012年9月5号4点左右雇工李芬琴在许张柱家中施工，吊车倒塌，把李芬琴从二楼顶跌落，后由120送人民医院抢救，随行有小四、战军、张柱三人”，证明被告吊车倒塌导致其受伤。
2、济源市人民医院出院证、诊断证明书、住院费单据各1份、病历1套、郑州大学第一附属医院住院收据、病人费用总汇明细清单、诊断证明、出院证明各1份、病历1套、证明其在河医大治疗过程情况，证明其受伤后治疗过程及支出的费用，受伤情况。
3、赵香云出具的证明1份，证明原告平均工资为每天70元，住院58天，误工费4060元。
4、刘印海、刘坤身份证各1份、刘印海、刘坤户口本复印件1份、河南省济源市矿用电器有限责任公司2012年1月一2012年8月工资表及该公司出具的误工证明各1份、工资本2本，刘坤工资本1份，证明刘印海、刘坤与原告之间的关系，刘印海平均月工资为3385.9元，刘坤月平均工资为2400元，原告住院期间由刘印海和刘坤护理，要求按工资本计算护理费，护理费共计11327.4元。
5、郑州红马医疗器械有限公司发票1张，证明其购买腰背支具支出1000元。
6、医疗费票据67张，证明院外购药其花费6183元，其实际上花费6200元。
7、济源市中心血站门诊收费票据3张，其中2012年9月11日、9月12日的票据系原件，9月5日的票据为复印件，证明其支出输血费用2373元。
8、复印费票据4张，证明其复印病历支出费用126元，其实际支出160元。
9、交通费票据8张，证明其支出交通费498元，其实际支出5620元，但其余均无票据其中郑州大学第一附属医院救护车往返郑州济源4000元，转院时家属租车280元，住院期间家属往返替换880元，郑州出院租车480元。
10、医疗费票据3张，证明原告出院后治疗、购药支出905元，其实际还支出2400元，但无票据。
被告对上述证据的质证意见为：对证据1有异议，认为证人未到庭，但其认可王战军系其的工人，也认可是吊车倒塌造成原告受伤，就医情况属实，小四就是其；对证据2的真实性无异议，但对两个医院的用药合理性有异议，并申请对用药合理性进行鉴定；对证据3有异议，认为应按照农村户口计算，但被告认可原告跟其干活每天工资70元；对证据4中的身份证、户口本及刘印海、刘坤与原告之间的关系无异议，护理人数应以病历为准，对工资表有异议，工资本无异议，认为工资表与工资本不符，对河南省济源市矿用电器有限责任公司出具的证明无异议；对证据5不认可，需提供医嘱证明；对证据6中济源市人民医院门诊31.5元的票据无异议，其他票据不认可，认为票上没有日期，没有显示谁用药，用什么药；对证据7中2012年9月11日、9月12日的票据无异议；对证据8真实性无异议，但认为花费过多；对证据9不认可，认为原告系私自转院；对证据10无异议，对原告所述其余2400元外购药费用不认可。
被告刘春合提供的证据有：1、证人卫某某的当庭证言，证明其和原、被告系一起干活的工友，2012年9月5日下午4点左右其与原、被告、王战军将吊车抬去，然后砸混凝土，被告在西边，王战军在东边，做地面，李芬琴在高处操作吊车，其在下面搬砖准备垒楼梯，其准备搬第三次砖时，听到原告说快跑，其往后一看，小推车在其头顶，其往后退了三步，吊车的钢管挑着原告的腿一起下来了，原告落在了西边，吊车落在了南边，吊车坠落的原因是砸地吊车不能往南边吊，只能往北边吊，但当时原告吊起来往南边推，导致吊车坠落，不清楚吊车有没有合格手续，其四个人都会操作吊车，但没经过操作培训，原告多次操作吊车，应该知道操作规程。
2、证人王某某的当庭证言，证明2012年9月5日中午吃晚饭去上工，当时被告安排去拆边沿，只听咣的一声，有人从西边掉下来了，吊车是其和原、被告、卫建设支的，当时说钢管安一头，南边不能吊，不清楚吊车有没有合格手续，其四个人都会操作吊车，但没经过操作培训，原告不是专业开吊车的，其他活也干，吊车当时落在南边，吊车坠落的原因其不清楚。
经质证，原告对证人卫某某所说4人一起支的吊车及原告操作不当掉下来不认可，因为证人与被告系雇用关系，有利害关系，当时没有固定好吊车，也没有吊车才掉下来的，对证人王战军所说4个人一起支的吊车及钢管穿在一头，另一头不能承重不认可，证人与被告有利害关系。
经庭审举证、质证，本院认证如下：被告对原告提供的证据1虽有异议，但对证人所述事实无异议，予以认定；对证据2的真实性无异议，对证据真实性予以认定，对两个医院的用药合理性有异议，但未在指定期间内申请鉴定，对用药合理性予以认定；证据3，被告虽有异议，但认可证明内容，即原告跟其干活每天工资70元，予以认定；对证据4中的身份证、户口本、工资本、河南省济源市矿用电器有限责任公司出具的证明无异议，予以认定，对工资表不认可，因与工资本不一致，不予认定；对证据5虽有异议，但考虑到原告的伤情，予以认定；证据6，被告对其中济源市第二人民医院门诊收费票据无异议，予以认定，对其余外购药票据有异议，且无医生处方，不予认定；被告对证据7中2012年9月11日、9月12日的票据无异议，予以认定，9月5日的票据为复印件，被告亦不认可，不予认定；对证据8真实性无异议，对证据真实性予以认定；被告虽对证据9不认可，但并未提供证据推翻，予以认定；对证据10无异议，予以认定。
根据原、被告诉辩意见及有效证据，本院确认如下案件事实：2012年9月5日下午4时左右，原告在跟随被告的包工队干活时，因被告的吊车倒塌，将操作吊车的原告从二楼楼顶摔下地面，致原告多处骨折和内脏损伤，随即被被告等人送往济源市人民医院抢救治疗，住院9天，支出医疗费43050.71元，同年9月15日出院，当日转入郑州大学第一附属医院继续治疗，住院48天，支出医疗费115291.63元，同年10月31日出院。原告住院期间由其丈夫刘印海护理，刘印海在河南省济源市矿用电器有限责任公司工作，月平均工资2135.5元。原告随被告干活，日平均工资70元。原告受伤后，被告支付46476元。诉讼中，本院依原告申请，委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度进行鉴定，2013年3月16日，该鉴定所作出洛鑫正司鉴所（2013）临鉴字第88号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的伤残等级为七级，本次鉴定，原告支出鉴定费700元。原告另支出输血费用1492元、院外治疗、购药936.5元、腰背支具费用1000元。
本院认为：原告李芬琴为被告刘春合从事操作吊车工作，受被告的安排和指示，双方形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告受被告的安排和指示从事吊车工作，操作前被告也未对原告进行培训，存在过错，应对原告的损失承担赔偿责任。原告在操作吊车过程中未尽到安全注意义务，对损害的发生也存在一定的过错，可以减轻被告相应的责任。根据原、被告过错责任大小，本院确定被告对原告的损失承担80%的赔偿责任，其余损失原告自行承担。原告的损失有：1、医疗费160770.84元；2、腰背支具费1000元；3、误工费13440元，按70元／天计算192天（从2012年9月5日计算至鉴定结论作出前一日）；4、护理费4057.45元，按2135.5元／月计算57天；5、住院伙食补助费855元，按15元／天计算57天；6、营养费855元，按15元／天计算57天；7、残疾赔偿金60199.52元，按2012年河南省农村居民人均纯收入7524.94元／年计算20年乘以40%；8、交通费498元；9、复印费126元，以上共计241801.81元，被告承担80%的赔偿责任，为193441.45元。原告另要求精神损害抚慰金10000元，结合本案事实、被告的过错程度、侵权行为造成的后果、当地平均生活水平及原告的精神损害情况，本院酌定为6000元。综上，被告共应赔偿原告199441.45元，扣除已支付的46476元，还应赔偿原告152965.45元。另外，原告要求被告赔偿请专家来济源治疗的费用以及轮椅、拐杖费用，但未提供证据证明，被告也不认可，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
被告刘春合于本判决生效后十日内赔偿原告李芬琴152965.45元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6114元（系缓交），原告负担2755元，被告负担3359元；鉴定费700元，由被告负担，暂由原告垫付，待执行中一并结算。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式九份，上诉于河南省济源中级人民法院。
审判长 周备忠
审判员 王金秀
审判员 常维帼
二〇一四年一月八日
书记员 王长在