山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁07民终277号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司潍坊中心支公司。住所地：潍坊市奎文区东风东街****号。
代表人陈洪英，该公司经理。
委托代理人孟凡亮，山东海瑞达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张琪，居民，自称现住安丘市八零七零厂南家属院。
被上诉人（原审原告）张某某，居民，自称现住安丘市八零七零厂南家属院。
法定代理人张琪，系张某某之父。
原审被告葛杜娟，居民。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称太平洋财产保险潍坊公司）因与被上诉人张琪、张某某、原审被告葛杜鹃机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2015）安民三初字第2072号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2014年6月22日14时10分，葛杜娟驾驶鲁G号小型轿车，沿安丘人民路由西向东行驶至安丘人民路与兴安路路口处遇红灯右转弯时，与沿兴安路由北向南行驶遇绿灯行驶张琪驾驶的电动自行车（载其子张某某）发生交通事故。该事故经安丘市公安局交通警察大队认定，葛杜娟承担事故的全部责任，张琪、张某某无责任。
张琪发生事故后先后二次入住安丘市中医院治疗144天，经诊断其伤情为：右膝关节内侧副韧带损伤、右膝关节前交叉韧带损伤，期间花费医疗费51177.75元。张琪、张某某先前已就前期医疗费29668.2元诉至法院，并与太平洋财产保险潍坊公司达成协议，由太平洋财产保险潍坊公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿张琪、张某某医疗费损失24000元，于2014年12月11日前一次性付清，法院于2014年11月11日出具（2014）安民初字第2109号民事调解书予以确认。
张琪的伤情经安丘义和法律服务所委托至潍坊安城法医司法鉴定所进行鉴定，该所于2015年1月13日作出鉴定意见：1.被鉴定人张琪因道路交通事故受伤，遗留的右下肢功能丧失达12%以上的后遗症构成道路交通事故X级伤残。2.张琪的误工时间为伤后陆个月。3.张琪两次住院期间先后需贰人护理肆拾叁天及壹人护理壹佰零壹天。4.张琪伤后需补充营养陆拾天，每天需营养费贰拾（20.00）元整。审理过程中，太平洋财产保险潍坊公司对上述鉴定意见提出异议，申请对张琪的伤残等级、误工时间、护理期限及护理人数重新鉴定。法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所重新进行了司法鉴定，该鉴定所于2015年8月18日作出伤残等级鉴定意见书，鉴定意见为：1、张琪之伤不构成伤残。2、误工时间为受伤后180日。3、护理为住院期间前40日贰人护理，后104日壹人护理。
张某某发生事故后入住安丘市中医院治疗4天，经诊断其伤情为右小腿软组织挫伤。住院期间共花费331.80元。该费用张某某先前已与张琪一起诉至法院，并与太平洋财产保险潍坊公司达成协议，由太平洋财产保险潍坊公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿张琪、张某某医疗费损失24000元，于2014年12月11日前一次性付清，法院于2014年11月11日出具（2014）安民初字第2109号民事调解书予以确认。
鲁G号小型轿车的登记车主和实际车主均为葛杜鹃。该车在太平洋财产保险潍坊公司处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122000元，保险期间自2014年5月26日0时始至2015年5月25日24时止；该车同时在太平洋财产保险潍坊公司投保机动车第三者责任商业险，责任限额为500000元，并投保不计免赔，保险期间自2014年5月26日0时始至2015年5月25日24时止。事故发生在保险期间内。
庭审中张琪、张某某变更诉讼请求，张琪主张因本次交通事故造成如下损失：医疗费21178.38元，误工费18313.2元，护理费17850.56元，住院伙食补助费4320元，营养费1200元，交通费300元，车损360元，鉴定费1900元，评估费60元，清障费100元，复印费58元，二次鉴定的交通费200元、误工费100元，共计65940.14元；张某某主张因本次交通事故造成如下损失：医疗费331.8元，住院伙食补助费120元，营养费200元，护理费320元，交通费200元，共计1171.8元。其中，太平洋财产保险潍坊公司认可张某某的损失有住院伙食补助费120元，法院直接予以确认；对张琪主张的误工费18313.2元、护理费17850.56元、伙食补助费4320元、营养费1200元、车损360元、评估费60元、清障费100元、复印费58元，对张某某主张的护理费320元，太平洋财产保险潍坊公司虽提出异议，但未提供反驳证据，法院直接予以认定。
上述事实，有当事人陈述，张琪、张某某提供的交通事故认定书、交强险保单复印件、驾驶证复印件、行驶证复印件、张琪的住院病历和住院结算单票据、张某某的住院病历和住院结算票据复印件、潍坊安城法医司法鉴定所鉴定意见书、安丘嘉泰价格评估结论书，评估费发票、企业组织机构代码复印件、营业执照复印件、误工证明、劳动合同、工资表、出勤表、清障费发票、复印费单据、房产证复印件、护理人员身份证复印件、（2014）安民初字第2109号民事调解书和潍坊盛泰司法鉴定所司法鉴定意见书等已经当事人质证和法院审查的证据在案为证。
原审法院认为，张琪、张某某与葛杜鹃发生交通事故并致使张琪、张某某人身受伤、车辆受损属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定葛杜鹃负事故的全部责任，张琪、张某某无事故责任，法院对此予以确认。该次事故为机动车与非机动车之间发生的交通事故，根据事故形成的原因力的大小及葛杜娟在该次事故中所负的责任，确定由葛杜娟对张琪、张某某损失承担100%的民事赔偿责任。太平洋财产保险潍坊公司主张在交强险和商业险范围内按照（2014）安民初字第2109号民事调解书中确定的民事责任双方三七分的比例赔偿，但该调解书并未明确确认此比例，且此比例也不能直接适用于本案的民事责任承担，故太平洋财产保险潍坊公司的该主张，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。葛杜鹃经法院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩、质证等权利，不影响法院对案件的审理及对事实与证据的分析和认定。
关于张琪主张的各项费用，法院已经确认的损失为误工费18313.2元、护理费17850.56元、伙食补助费4320元、营养费1200元、车损360元、评估费60元、清障费100元、复印费58元。
对于张琪主张的医疗费，有住院病历、住院结算单据、民事调解书等予以证实，可以认定，但数额计算错误。其二次住院花费的医疗费分别为30977.68元和20200.07元，合计51177.75元，（2014）安民初字第2109号案件中，其已主张医疗费29668.2元，并达成赔偿协议，故张琪的剩余医疗费应为21509.55元（51177.75元-29668.2元）。其主张21178.38元，系对自己合法权益的自由处分，法院予以确认。
关于张琪主张鉴定费1900元，系张琪为查明损失而产生的必要的、合理的费用，太平洋财产保险潍坊公司辩称不予承担，于法无据，法院不予采信，该项主张法院予以支持。
关于张琪主张的交通费300元，未提供充分证据证实，太平洋财产保险潍坊公司不予认可，法院不予支持。
关于张琪主张的二次鉴定的交通费200元、误工费100元，无法律依据，法院不予支持。
综上，张琪因本次交通事故造成的合理损失为：医疗费21178.38元、误工费18313.2元、护理费17850.56元、伙食补助费4320元、营养费1200元、车损360元、鉴定费1900元、评估费60元、清障费100元、复印费58元，共计65340.14元。
关于张某某主张的医疗费331.8元，在（2014）安民初字第2109号案件中已达成协议，并经法院出具民事调解书确认，且已生效，不能再重复主张，故对该主张，法院不予支持。
关于张某某主张的营养费、交通费，未提供证据证明，太平洋财产保险潍坊公司不予认可，法院不予支持。
综上，张某某因本次交通事故造成的合理损失为：护理费320元、住院伙食补助费120元，共计440元。
因葛杜鹃驾驶的鲁G号小型轿车在太平洋财产保险潍坊公司投保机动车交通事故责任强制保险，而机动车交通事故责任强制险是根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，为保护被保险人和本车人员以外的受害人的利益而强制实行的法定险种，故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对于张琪、张某某的损失，应首先由太平洋财产保险潍坊公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿，因在（2014）安民初字第2109号案件中，已用尽医疗费用赔偿限额10000元，故太平洋财产保险潍坊公司还应在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额和财产损失赔偿限额内赔偿张琪误工费18313.2元、护理费17850.56元、车损360元、清障费100元，赔偿张某某护理费320元。
对张琪、张某某因本案交通事故导致的超出交强险以外的损失28716.38元和120元，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全和侵权责任法的相关规定有侵权人予以赔偿”之规定，对张琪、张某某的该部分损失，应由葛杜鹃按100%的责任比例赔偿。因本案肇事车辆在太平洋财产保险潍坊公司投保机动车第三者责任商业保险，根据保险合同的约定，张琪、张某某的该部分损失28716.38元和120元应由太平洋财产保险潍坊公司承担赔偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及有关法律法规之规定，缺席判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险责任限额内赔偿张琪误工费、护理费、车损、清障费等共计36623.76元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业险合同限额内赔偿张琪医疗费、伙食补助费、营养费、鉴定费、评估费、复印费等共计28716.38元；三、中国太平洋财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险责任限额内赔偿张某某护理费320元；四、中国太平洋财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业险合同限额内赔偿张某某伙食补助费120元；五、驳回张琪的其他诉讼请求。六、驳回张某某的其他诉讼请求。上述第一、二、三、四项于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1478元，由张琪、张某某负担29元，由中国太平洋财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担1449元。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司潍坊中心支公司不服原审判决，向本院提起上诉称：上诉人应按照（2014）安民初字第2109号调解书确认的参与度承担70%的责任;原审法院误工费认定错误；诉讼费等其他费用不应由上诉人负担。
被上诉人张琪、张某某、原审被告葛杜娟均未提交书面意见。
二审查明的事实与原审一致。
本院认为，被上诉人张琪、张某某与原审被告葛杜娟发生道路交通事故有公安交警部门出具的责任认定书予以证实，且各方当事人对事故的发生、责任的认定本身没有异议，本院直接予以认定。关于上诉人提出的“应按照（2014）安民初字第2109号调书确认的参与度承担70%的责任”的上诉主张，本院认为，在本案交通事故责任划分已经交通管理部门确定，且（2014）安民初字第2109号调解书并未确认上诉人70%参与度的情况下，原审法院确定上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司潍坊中心支公司承担全部赔偿责任并无不当，故上诉人要求承担70%的赔偿责任的主张不能成立，本院不予支持。关于上诉人提出的“原审法院误工费认定错误”的上诉主张，原审法院依据被上诉人提交的企业法人营业执照、劳动合同、考勤表、工资表、误工证明等一系列证据判决上诉人承担误工费并无不当，故对该上诉主张，本院不予支持。上诉人关于不应承担诉讼费等其他费用的主张，因无法律明确依据，依法不予采纳。对原审判决认定的其他事实，各方当事人均未提出异议，本院直接予以确认。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1478元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宝成
代理审判员 邵 淼
代理审判员 刘宇宁
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 冯 雪