宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）宁03刑终150号
原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马孝虎，男，生于1974年5月19日，回族，住宁夏回族自治区青铜峡市。2015年8月7日因犯窝藏罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年8月12日刑满释放。2016年3月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同年4月8日由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人赵春娟，宁夏昊德律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控原审被告人马孝虎犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月21日作出（2016）宁0302刑初242号刑事判决。宣判后，原审被告人马孝虎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。吴忠市人民检察院指派检察员锁耀环出庭履行职务，上诉人马孝虎及其辩护人赵春娟均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年3月26日20时许，被告人马孝虎在吴忠市利通区二手车交易市场路边的轿车内向他人出售毒品海洛因时被公安民警抓获，当场查获白色粉末状毒品海洛因疑似物一小包。经称量，净重0.3克。经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，从缴获的白色粉末状毒品海洛因疑似物中检出毒品海洛因成份。
原判认定上述事实的证据有接受刑事案件登记表、立案决定书、破案经过、抓获经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押及发还物品清单和照片、称量记录及照片、辨认笔录及照片、毒品检验鉴定报告书及鉴定意见通知书、毒品收据、通话及短信记录、证人证言、被告人供述与辩解、常住人口详细信息等证据。据此认为，被告人马孝虎无视国家法律,明知是毒品而故意实施贩卖行为，贩卖毒品海洛因0.3克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人马孝虎曾因犯窝藏罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人马孝虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（未缴纳）；二、作案工具：黑色“小米”手机一部（串号860670020162102），依法予以没收。
宣判后，原审被告人马孝虎不服，以“其不知道毒品的来源，没有见过毒品，也没有向他人贩卖毒品；一审量刑偏重”为由提出上诉。辩护人提出一审量刑过重，请求二审对上诉人马孝虎从轻处罚的辩护意见。
出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审理程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经二审审理查明，2016年3月26日20时许，上诉人马孝虎在吴忠市利通区二手车交易市场路边的轿车内向他人出售毒品海洛因0.3克的事实清楚，并有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、破案经过、抓获经过，证实2016年3月26日13时30分，吴忠市公安局古城派出所接群众举报称：有人欲在吴忠市利通区境内向他人出售毒品海洛因，要求查处。接到举报后，该所民警立即进行调查，经查，举报属实。当晚20时许，公安民警在吴忠市利通区二手车交易市场红绿灯西侧路边轿车上将向他人出售毒品海洛因的上诉人马孝虎抓获，当场缴获现金400元、手机一部及用一角钱包裹的白色粉末状海洛因疑似物一包，经称量净重0.3克。至此，该案告破；
2.扣押决定书、扣押笔录、扣押及发还物品清单和照片、随案移送赃证款物品清单，证实公安民警依法从证人马某甲处扣押用一角钱包裹的白色粉末状物品一小包，从上诉人马孝虎处扣押百元面额的人民币四张、黑色“小米”牌直板触摸屏手机一部（串号为86067020162102）、联通手机卡一张（编号为8986011588800022281N）。公安机关已将400元现金发还证人马某甲。黑色“小米”牌直板触摸屏手机已随案移送；
3.称量记录及照片、毒品收据，证实公安民警对从马某甲处扣押的一小包用一角钱包裹的白色粉末状物品进行称量，净重0.3克。涉案毒品除去检材0.1克外，其他0.2克已上缴吴忠市利通区禁毒工作领导小组办公室；
4.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）检验（毒品）字[2016]0108号毒品检验鉴定报告书及鉴定意见通知书，证实从证人马某甲处扣押的用一角钱包裹的白色粉末状物品中检出海洛因成份。上述鉴定意见已告知上诉人马孝虎，其不表异议；
5.通话记录，证实在案发期间，上诉人马孝虎、证人马某甲、王某甲三人的通话情况；
6.证人马某甲的证言、辨认笔录及照片，证实2016年3月26日13时许，其到吴忠市公安局利通区分局古城派出所报案，称从一“姓王的”朋友处得知一男子欲贩卖毒品，其表示愿意配合公安机关抓获该男子。后按照公安机关的安排，“姓王的”朋友与贩卖毒品的男子联系，商议好毒品交易克数和价格。晚上七八点左右，贩卖毒品的男子给其打电话让其到吴忠市二手车交易市场红绿灯那里，其开车过去找到“姓王的”和那个男子，二人上了其车，那个男子将用一毛钱包裹的一小包毒品给其，其将400元钱给他，那个男子刚把钱装到身上，其们就被公安民警抓获了。贩卖毒品的男子用他自己和“姓王的”男子的手机和其联系过。经公安机关组织辨认，马某甲辨认出马孝虎就是向其贩卖毒品海洛因的男子；
7.证人王某甲的证言，证实2016年3月26日12时许，其给马孝虎打电话，称有个叫“老马的”男子欲购买毒品海洛因。马孝虎称他有价值400元的半克海洛因，“老马”同意了价格后，约定在吴忠市二手车交易市场十字路口路边交易。“老马”将车停在吴忠市二手车交易市场路边时，其与马孝虎上了“老马”所驾驶的车辆。在车上，马孝虎给了“老马”一包海洛因，“老马”给了马孝虎400元现金，后被赶来的公安民警抓获。马孝虎用他的手机与“老马”通过电话；
8.上诉人马孝虎的供述和辩解，供认2016年3月26日下午5时许，其和王某甲在金积给其车加完油后，将车停放在吴忠市利通区板桥乡金湖湾小区。之后其和王某甲到板桥乡劳务市场东侧的路口见王某甲的网友，王某甲的朋友驾驶车辆来了后，其上了他的车，上去后不久就被赶来的公安民警传唤至派出所。当天其和王某甲、王某甲的朋友通过电话。其身上的400元现金是王某甲上车后给其的，其与王某甲的朋友是第一次见面，其没有向他贩卖毒品；
9.宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2015）吴利刑初字第199号刑事判决书、吴忠市看守所刑满释放证明书，证实2015年8月7日，上诉人马孝虎因犯窝藏罪被判处有期徒刑六个月，2015年8月12日刑满释放；
10.常住人口详细信息，证实上诉人马孝虎生于1974年5月19日，已达刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
上述证据，经庭审举证、质证，上诉人马孝虎对受案登记表、证人王某甲、马某甲的证言及辨认笔录、通话记录有异议外，对其他证据均无异议，辩护人对证据无异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，本院均予以确认。
本院认为，上诉人马孝虎明知是毒品而故意向他人贩卖毒品海洛因0.3克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人马孝虎曾因犯窝藏罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。上诉人马孝虎所提上诉人不知道毒品的来源，没有见过毒品，也没有向他人贩卖毒品，一审量刑偏重的上诉理由及辩护人所提一审量刑过重，请求二审对上诉人马孝虎从轻处罚的辩护意见，经审核，本案中的扣押决定书、扣押笔录、扣押物品清单及照片、称量记录及照片、毒品检验鉴定报告书、辨认笔录及照片、通话记录与证人王某甲、马某甲的证言、上诉人马孝虎的供述能够相互印证，足以证实上诉人马孝虎以400元的价格向他人出售0.3克毒品海洛因的事实；原判根据上诉人马孝虎贩卖毒品的数量、具有累犯情节，对其在法定刑幅度内判处刑罚，量刑适当。故上诉人马孝虎及其辩护人所提上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察员所提驳回上诉，维持原判的意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建宁
审 判 员 姬晓娟
代理审判员 侯士俊
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 王 婷
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。