安徽省太湖县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖0825民初370号
原告：舒金娟,女,1985年3月11日出生,汉族，淘宝店店主，住安徽省太湖县。
委托诉讼代理人：朱根华，1985年12月5日出生，住安徽省太湖县。系原告舒金娟丈夫。
被告:舒刘节,男,:1981年12月18日出生，汉族，户籍安徽省太湖县，现住安徽省太湖县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司，住所地安徽省合肥市。统一社会信用代码913401005592465973（1-1）。
负责人：张进军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：齐峰，该公司员工。
委托诉讼代理人：黎小惠，安徽长江人律师事务所律师。
原告舒金娟与被告舒刘节、中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司（以下简称平安财保合肥支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月31日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年3月13日、4月16日公开开庭进行了审理。原告舒金娟及其委托诉讼代理人朱根华、被告舒刘节、被告平安财保合肥支公司委托诉讼代理人黎小惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
舒金娟向本院提出诉讼请求：一、判决被告赔付原告各项损失共计60336.69元[其中医疗费19521.89元、营养费1200元、住院伙食补助费1200元、误工费30135.6元(180天+40天)×136.98元、护理费5479.2元（40天×136.98元/天）、交通费400元、精神抚慰金2000元、摩托车修理费400元]；二、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年11月20日16时50分，舒刘节驾驶车牌皖Ａ×××××号小型轿车，沿人民东路由西向东行驶至人民东路世纪缘转盘时，与由北向南舒金娟驾驶的车牌皖Ｈ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成舒金娟受伤、两车受损的道路交通事故。舒刘节驾驶机动车上路行驶过程中，对路面情况观察不力，准备进入环形路口的应让已在路口内的机动车先行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十一条第一款及《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条之规定，承担本次事故全部责任；舒金娟不承担本次事故责任。事故发生后，原告有短暂昏迷，后经太湖县人民医院诊断创伤性蛛网膜下腔出血，右顶部头皮血肿，右足部撕裂伤5cm长。住院治疗40天，花去医疗费用19521.89元（部分被告舒刘节垫付）。主治医师建议休息6个月，原告6个月后右脚踝部依旧肿胀、麻木、周围压痛，右侧枕部头皮肿胀和疼痛，于7月10日赴杭州富阳东吴医院就诊，并带中药回家休息2月，至今右脚踝部依旧肿胀、麻木、周围压痛、右侧枕部疼痛。由于原告是淘宝网店店主，致使原告在住院期间（40天）头部受伤没办法处理生意，期间包括淘宝网双12的活动都没办法参加。根据我国相关的法律法规的规定，被告应予以赔偿，由于被告所驾驶的车辆向中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司购买了交强险和第三者责任保险，事故发生在保险期内。原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起民事诉讼，请法院支持原告的诉讼请求。
舒刘节辩称：其已为原告垫付了18982.95元医药费，要求在本案中一并审理，由原告在获得赔款后予以返还；其驾驶的车辆已在平安财保合肥支公司投保了强制险及不计免赔50万的商业险，事故发生在保险期内，应由保险公司赔偿各项费用。
平安财保合肥支公司辩称：对事故的发生和责任划分及投保情况无异议；本公司非实际侵权人不承担鉴定费及诉讼费。对原告的各项诉求的意见：医药费应扣除杭州富阳医院医疗费及10%非医保用药；营养费、住院伙食补助费、摩托车修理费没有异议；误工费有异议，误工期限过高；护理费，护理天数无异议，原告未提供证据证明其具体护理人员及护理人员的实际收入，护理费标准按每天100元计算；交通费未提供票据，不予支持；精神抚慰金因原告未构成伤残，不予认可。
经审理查明：2016年11月20日16时50分，舒刘节驾驶车牌皖Ａ×××××号小型轿车，沿人民东路由西向东行驶至人民东路世纪缘转盘时，与由北向南舒金娟驾驶的车牌皖Ｈ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成舒金娟受伤、两车受损的道路交通事故。经太湖县公安局交通警察大队认定：舒刘节承担本次事故全部责任；舒金娟不承担本次事故责任。事故发生后，原告即被送往太湖县人民医院治疗，2016年12月30日出院，住院40天，共花去医疗费18982.95元，出院诊断为：创伤性蛛网膜下腔出血，右顶部头皮血肿，右足部撕裂伤。出院意见：休息6个月，加强营养，出院带药，门诊随诊。原告于2017年7月10日赴杭州富阳东吴医院就诊，花去547.89元。经平安财保合肥支公司申请，本院委托，安徽同德司法鉴定所于2018年4月2日作出皖同德[2018]临鉴字第F317号司法鉴定意见书，鉴定意见为：舒金娟伤后误工期以180天为宜。被告舒刘节所驾驶的车辆已向平安财保合肥支公司购买了交强险和不计免赔率第三者责任商业保险500000元，事故发生在保险期内。事故发生后，舒刘节垫付医疗费18982.95元。
另查明：舒金娟系太湖县杭妈土特产店经营者，该店自2015年9月25日注册登记。
上述事实，有各方当事人当庭陈述，舒金娟的身份证复印件、舒刘节的身份证、驾驶证、行驶证复印件，平安财险合肥支公司的营业执照复印件及负责人身份证明，道路交通事故认定书，太湖县人民医院的门诊病历、出院记录、医疗费发票、住院费用清单，杭州富阳东吴医院门诊病历及门诊收费票据，鉴定意见书，皖Ａ×××××号小型轿车在平安财险合肥支公司投保的保险单及发票复印件，营业执照复印件，摩托车修理发票等证据证实。
本院认为，公民的身体健康权和财产权受法律保护，侵害公民身体健康和财产应依法承担法律责任。本起事故中，太湖县公安局交通警察大队认定舒刘节在本次事故中承担全部责任，理应全部赔偿舒金娟因伤造成的相关损失。因其驾驶的皖Ａ×××××号小型轿车在平安财保合肥支公司投保了交强险和500000元不计免赔率商业第三者责任险，事故发生在保险期限内，故舒金娟的相关损失应由平安财保合肥支公司在交强险范围内优先赔付，超出部分在第三者责任商业险范围内承担赔偿责任。舒金娟的具体损失有：
1、医疗费。平安财保合肥支公司认为医疗费应扣除10%非医保用药费用及杭州富阳东吴医院治疗的费用。交强险和商业第三者保险的订立涉及第三者的利益，非经第三人同意，不得对第三人的合法权益作出限制。第三者在就诊时不能控制用药的范围，超出医保用药范围的责任不在受害者和肇事者。合同订立时，对于保险公司的免责格式条款应当按照合同法的规定尽到提示、说明的义务。平安财保合肥支公司未提交相关证据证明就非医保用药不予赔偿的免责条款履行了解释提示和明确说明义务。杭州富阳东吴医院治疗费用，系治疗与交通事故致伤有关的费用，因此对于平安财保合肥支公司关于扣除10%非医保用药及杭州富阳东吴医院治疗费用的抗辩意见不予采纳。根据舒金娟提交的票据经核定为19530.84元，原告主张19521.89元。
2、住院伙食补助费。舒金娟住院天数经核定为40天，酌情认定为30元/天，共计1200元。
3、营养费。考虑舒金娟伤情，需加强营养，酌情认定为30元/天，营养期按照住院天数计算，共计1200元。
4、交通费。考虑舒金娟家庭住址、住院及就诊的地点等实际发生的交通费用。酌情认定为400元。
5、误工费。舒金娟为土特产店经营者，因伤导致误工的客观事实存在，误工费应当得到支持，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，参照2016度安徽省批发和零售业年平均工资49999元，即136.98元/天标准计算，误工期参照鉴定意见180天，误工费为24656.40元（136.98元/天×180天）。
6、护理费。舒金娟住院40天，参照2016年居民服务、修理和其他服务业工资标准121.52元/天计算，护理费为4860.8元（121.52元/天×40天）。
7、精神损害抚慰金。舒金娟伤情虽未构成伤残，但受伤住院及身体的疼痛对舒金娟精神造成损害，且舒金娟在本案事故中不负责任，因此酌情认定为1000元。
8、摩托车修理费400元。
以上1-8共计53239.09元，未超出交强险和商业第三者责任险的赔偿范围，由平安财保合肥支公司全部赔偿。舒金娟在获得上述款项后，应当返还舒刘节垫付费用18982.95元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司在其承保的交强险和商业第三者责任险范围内赔偿原告舒金娟各项损失共计53239.09元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
二、原告舒金娟获得上述赔偿款后，返还被告舒刘节垫付费用18982.95元；
三、驳回原告舒金娟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1308元，减半收取654元，由被告舒刘节负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审判员 吕晓红
二〇一八年四月十六日
书记员 雷 蕾
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国合同法》
第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。
格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。