辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）抚中民终字第00350号
上诉人（原审原告）马广繁，男，1957年12月4日出生，汉族，住抚顺市东洲区。
上诉人（原审被告）抚顺市公共汽车总公司，住所地新抚区。
法定代表人丁绍杰，该公司总经理。
委托代理人刘明、田岩，该公司法律顾问。
上诉人马广繁、抚顺市公共汽车总公司（以下简称公汽总公司）因劳动争议纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院作出的（2014）新抚民一初字第01061号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人马广繁，公汽总公司委托代理人刘明、田岩到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告马广繁于1978年8月到被告公汽总公司工作，于2002年与被告签订无固定期限劳动合同，现原告在被告37路公交线路从事驾驶员工作。2012年5月28日原告左脚受伤，经抚顺市中医院确诊为左足第5跖骨骨折，2013年1月4日经抚顺市人力资源和社会保障局认定为工伤，又于2013年1月14日经抚顺市劳动能力鉴定委员会评定伤残程度为十级。原告于2013年11月26日到抚顺社会保险医院就诊，经诊断休息四个月（2013年11月26日至2014年3月25日），期间工资为459元／月。原告于2013年2月10、11、12日，4月4日，5月1日，6月12日，9月19日，10月1、2、3日法定节假日在岗，被告支付原告法定节假日工资分别为390元、130元、130元、130元、155元和465元。原告2013年定岗工资是1700元／月，2013年2月-10月原告出勤263天，平均每月工资2140.66元／月（扣除加班费）。被告对驾驶员实行综合计算工时工作制，原告工作时间为4：30时-12：30时（其中4：30时-6：00时为送通勤时间，有补助，可选择）。另查明原告于2014年7月2日到抚顺市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：一、2013年11月26日至2014年3月25日期间工资8640元；二、2013年法定节假日工资2400元；三、2013年休息日工资6480元；四、2013年带薪年休假工资4050元。抚顺市劳动人事争议仲裁委员会于2014年9月22日作出抚劳人仲裁字（2014）205号裁决书，裁决：一、被告应当在本裁决书生效之日起15日内为原告支付2013年11月26日至2014年3月25日期间工资差额2364元；二、被告应当在本裁决书生效之日起15日内为原告支付2013年1月至12月法定节假日工资差额970元；三、原告的其他仲裁请求，本委不予支持。再查明被告于2009年3月16日作出抚公汽政发（2009）18号文件，第九条规定：“……年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段（若干月份）安排，不跨年度安排。本人未提出书面申请休假视为自动放弃休年休假。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，除按照其正常工作期间日工资收入支付未休年休假工资报酬外，另支付580元／月÷21.75天×200%=53元／天。”
原审认为：工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照规定享受伤残待遇。《辽宁省工资支付规定》第二十八条规定：“劳动者患病，在规定的医疗期内，用人单位应当根据劳动合同或者集体合同的约定支付病假工资，但不得低于当地最低工资标准的80％。”依据《关于调整抚顺市最低工资标准的通知》的规定，新抚区月最低工资标准为1050元。原告马广繁与被告公汽总公司之间建立劳动关系，马广繁在工作期间受伤，并经劳动行政部门认定为工伤且鉴定为十级伤残。故原告主张按休息前工资待遇支付2013年11月26日至2014年3月25日工资差额，被告主张按459元／月支付工资，本院均不予支持，被告每月应按抚顺市最低工资标准的80%支付原告工资。除去有补助、可选择的通勤时间，原告的平均工作时间未超过法定标准工作时间，故原告主张的2013年公休日加班工资、延时加班工资，本院不予支持。原告在法定休假日期间的加班费被告单位应予以支付，扣除被告已经支付的一倍工资，被告还应按日工资标准的200％支付原告法定休假日的加班费的差额部分。《职工带薪年休假条例》第三条规定职工累计工作已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”故被告公司以原告2013年未提出书面申请主张不予支付原告带薪休假工资，本院不予支持，扣除被告已经支付的一倍工资，被告还应按日工资标准的200％支付原告带薪年休假工资的差额部分。原告主张被告支付拖欠、克扣工资的经济补偿金，因未经过劳动仲裁机构仲裁，故本院不予支持。
原审依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十条、第四十四条第三款、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第八十五条，《工伤保险条例》第三十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，作出如下判决：一、被告公汽总公司于本判决生效后十五日内支付原告马广繁2013年11月26日至2014年3月25日工资差额1524（（1050×80%-459）×4=1524））元；二、被告公汽总公司于本判决生效后十五日内支付原告马广繁2013年法定休假日期间的加班费568.42（2140.66÷21.75×10×200%-390-130-130-130-155-465=568.42）元；三、被告公汽总公司于本判决生效后十五日内支付原告马广繁2013年带薪年休假工资2952.63（2140.66÷21.75×15×200%=2952.63）元；四、驳回原告其他诉讼请求。
马广繁不服一审法院上述判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销抚顺市新抚区人民法院作出的（2014）新抚民一初字第01061号民事判决书的第一项、第二项判决，改判为因工伤休息总工资为（2140.66-459）×4（2013年11月26日至2014年3月25日）、法定假日加班工资1552.60元（2140.66÷21.75×10×300%-390-130-130-130-155-465）；2、判令公汽总公司给付公休日加班工资为14763元（2140.66÷21.75×75×200%）；3、判令公汽总公司给付法定假日延时工资为1476.3元（2140.66÷21.75×5×300%）。事实与理由：1、依照《工伤保险条例》第三十八条之规定上诉人依法享有4个月工伤休息的工资待遇。2、依照《工资支付暂行规定》法定假日加班工资标准为300%，一审扣除当日工资再支付200%加班工资是错误的。3、应当依照《工资支付暂行规定》支持上诉人双休日加班工资、法定假日延时工资。
公汽总公司不服一审法院上述判决，向本院提起上诉，请求：撤销抚顺市新抚区人民法院作出的（2014）新抚民一初字第01061号民事判决书第三项。事实与理由：依据《职工带薪年休假条例》第四条第五项之规定，判决第一项判令我方支付马广繁4个月的病假工资差额，则马广繁不应再享受带薪年休假。
二审查明事实与一审相同。
本院认为：职工因工受伤其合法权益应当受到法律的保护，企业作为重要的保护主体应当肩负起自身的社会责任，依法依规对受伤职工提供保障。本案中，上诉人马广繁确系因工受伤，并发生休假事项，双方对于“休假”的工资给付问题存在争议。1、关于上诉人马广繁2013年11月26日至2014年3月25日的四个月休假是否属于工伤休息及工资给付问题。根据《劳动和社会保障部关于实施﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》第七条规定“工伤职工旧伤复发，是否需要治疗应由治疗工伤职工的协议医疗机构提出意见”，结合本案已审理查明的事实，共计“休息四个月”诊断的出具单位为抚顺社会保险医院，即抚顺市工伤职工的协议医疗机构，到该院就诊需患者持有工伤证方可接诊，且上诉人马广繁的诊断部位确为其因工受伤部位，工伤与该休息具有直接的因果关系，应当认定为因工伤休息。因马广繁在公汽总公司工作期间其工资收入具有一定的稳定性，其可获得的可期待利益的确定性较高，故按2013年2月-10月平均每月工资2140.66元／月（扣除加班费）给付因工伤休息期间待遇较为合理。原审按抚顺市最低工资标准的80%给付工伤者，达不到保障工伤职工工伤待遇的立法意图。2、关于法定假日加班工资、法定假日延时工资、双休日加班工资、带薪年休假工资的给付问题。因上诉人马广繁的平均工作时间未超过法定标准工作时间，故其主张的法定假日延时工资、双休日加班工资，不在应支付范畴。“休息四个月”为因工伤休息，与病假性质不同，因此上诉人公汽总公司主张的“带薪年休假工资不应支付”本院无法支持。法定假日加班工资支付标准应根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项规定“支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。原审“扣除上诉人公汽总公司已经支付的一倍工资，还应按日工资标准的200％支付上诉人马广繁法定休假日的加班费的差额部分”并无不当之处。带薪年休假工资支付标准应根据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。“扣除上诉人公汽总公司已经支付的一倍工资，还应按日工资标准的200％支付上诉人马广繁带薪年休假工资的差额部分”也是适当的。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持抚顺市新抚区人民法院（2014）新抚民一初字第01061号民事判决第二、三、四项及诉讼费用承担部分。
变更抚顺市新抚区人民法院（2014）新抚民一初字第01061号民事判决第一项为：抚顺市公共汽车总公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告马广繁2013年11月26日至2014年3月25日工资差额6726.64（（2140.66-459）×4=6726.64）元；
二审案件受理费20元，由上诉人马广繁负担10元，由上诉人抚顺市公共汽车总公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王铁刚
审 判 员 朱秀杰
代理审判员 黄 霞
二〇一五年四月八日
书 记 员 郭婷婷