云南省鲁甸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0621刑再1号
原公诉机关云南省鲁甸县人民检察院。
原审被告人陈礼云，男，1972年11月19日出生于云南省昭阳区，汉族，小学文化，住昭阳区。曾因犯故意伤害罪，于2016年10月14日被昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑四年，同年10月18日被暂予监外执行。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月6日被鲁甸县公安局刑事拘留，同日变更强制措施为监视居住，同年11月23日被本院取保候审。
鲁甸县人民检察院指控原审被告人陈礼云犯贩卖毒品罪一案，本院于2016年12月20日作出（2016）云0621刑初112号刑事判决书。该判决发生法律效力后，本院又于2017年1月13日作出（2017）云0621刑监字第1号再审决定书，对本案决定再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。鲁甸县人民检察院指派代理检察员铁光佼、邵某出庭履行职务，原审被告人陈礼云到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年9月6日，陈某因毒瘾发作打电话向被告人陈礼云购买毒品，并约定在昭阳区河滨公园交易。被告人携带毒品至交易地点，在交易过程中被鲁甸县公安局民警抓获，查获毒品可疑物。经称重和检验，该毒品可疑物净重1克，含有海洛因成分。所查获毒品海洛因已移交鲁甸县禁毒大队。
另查明，被告人陈礼云患风心病、高血压3级极高危组，昭通市看守所认为被告人陈礼云患有多种疾病，不予收押。
上述事实，被告人陈礼云在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、抓获经过说明；证人陈某证言；搜查笔录及搜查照片、扣押清单、称重记录及照片、提取毒品记录；昭公司鉴字[2016]1230号《毒品检验鉴定报告》、毒品移交清单；鲁甸县人民医院诊断证明书、昭通市看守所不予收押情况说明、被告人陈礼云户口证明等证据证实，足以认定。
原判根据上述认定事实，认为被告人陈礼云违反国家对毒品的管制制度而贩卖毒品海洛因1克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实及罪名成立。鉴于被告人陈礼云归案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚；综合本案犯罪事实、情节、后果及被告人的认罪态度、悔罪表现等因素，决定对被告人陈礼云从轻处罚。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人陈礼云符合适用缓刑的条件，决定对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第七十二条，第七十三条，第六十四条之规定，判决:一、被告人陈礼云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币3000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金自判决生效后缴纳）。二、查获的毒品海洛因予以没收。
判决宣判发生法律效力后，本院在依法送达执行通知书到昭阳区司法局时，发现被告人陈礼云因犯故意伤害罪，于2016年10月14日被昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑四年，同年10月18日被暂予监外执行。发现该情况后，经本院决定对本院原审判决中止执行，决定再审。
本案在再审过程中，公诉机关对原起诉书上被告人陈礼云的住址“昭阳区土城乡鸭子塘村91号八组”及监视居住时间“2016年10月6日”和拘留时间作了更正和补充。即住处更正为“昭阳区旧圃镇土城村民委员会鸭子塘村91号八组”；监视居住时间更正为“2016年9月6日”；拘留时间补充为2016年9月6日被鲁甸县公安局刑事拘留。并在原出示证据的基础上又出示了昭阳区人民法院（2016）云0602刑初384号刑事判决书、昭阳区人民法院暂予监外执行决定书、执行通知书；鲁甸县人民法院（2016）云0621刑初112号刑事判决书、鲁甸县人民法院2017年1月13日作出（2017）云0621刑监字第1号再审决定书等证据。
公诉机关在再审中认为，被告人陈礼云以牟利为目的向他人贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人陈礼云归案后如实供述犯罪事实，建议对其在二年以下判处有期徒刑，并处罚金。同时被告人陈礼云曾因犯故意伤害罪，于2016年10月14日被昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑四年，同年10月18日被暂予监外执行，故应对被告人陈礼云数罪并罚，合并执行在六年以下判处有期徒刑，并处罚金。
被告人陈礼云对公诉机关指控的事实、罪名和出示的证据及量刑建议均无异议，但提出其没有钱缴纳罚金，并提交了2013年12月16日昭通市第一人民医院出院证、2014年1月7日昭通市第一人民医院医疗证明书、2017年3月3日昭通市中医院诊断证明书、2017年2月21日、24日、28日昭通市中医院血液净化记录表。公诉机关对被告人陈礼云提交的证据无异议。
经再审查明：2016年9月6日14时许，吸毒人员陈某因毒瘾发作便电话联系陈礼云购买毒品，双方约定在昭阳区河滨公园处交易。二人到达交易地点后，陈某以人民币150元的价格向陈礼云购买毒品零包2个，双方交易完正要离开时便被鲁甸县公安局民警抓获。民警当场在陈某身上查获毒品可疑物零包2个，在陈礼云身上查获毒品可疑物零包8个、人民币150元。经称重，在陈某身上查获的毒品可疑物净重0.26克，在陈礼云身上查获的毒品可疑物净重0.74克，经鉴定，从二人身上查获的毒品可疑物中均检出海洛因成分。被告人陈礼云归案后如实供述了犯罪事实，并于当日被鲁甸县公安局刑事拘留。昭通市看守所以被告人陈礼云患有：高血压3级极高危组（204/130mmHg）、风心病、窦性心动过速；尿毒症血液透视两年、血常规多项指标异常的多种严重疾病，在羁押中可能发生生命危险为由不予收押。当日，被告人陈礼云被鲁甸县公安局变更强制措施为监视居住。鲁甸县公安局随案移送了毒品包装物，并对查获的人民币150元作了未移送的情况说明。查获的毒品海洛因已移交鲁甸县禁毒大队保管。
另查明，被告人陈礼云曾因犯故意伤害罪，于2016年10月14日被昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑四年。同年10月18日,昭阳区人民法院以被告人陈礼云患有：1、慢性肾功能不全、尿毒症期；2、肾性贫血；3、肾性高血压；4、高血压心脏损害心功能三级；5、肺部感染；6、电解质紊乱。昭阳区看守所拒绝收押，不能收监执行为由，决定对被告人陈礼云暂予监外执行（执行刑期自2016年10月18日起至2020年10月17日止）。现属慢性肾功能不全、尿毒症期、需长期维持性血液透析治疗。
上述事实，被告人陈礼云在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表、立案决定书；抓获经过；被告人陈礼云供述；证人陈某证言；搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押清单；称量提取记录及照片；毒品检验鉴定报告；毒品移交清单；尿液提取笔录、现场检测报告书；通话详单；体检报告、昭通市看守所关于不予收押陈礼云的情况说明；随案移送清单；昭阳区人民法院（2016）云0602刑初384号刑事判决书、昭阳区人民法院暂予监外执行决定书、执行通知书；鲁甸县人民法院（2016）云0621刑初112号刑事判决书、鲁甸县人民法院2017年1月13日作出（2017）云0621刑监字第1号再审决定书；被告人户口证明、昭通市第一人民医院出院证、医疗证明书、昭通市中医院诊断证明书血液净化记录表等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈礼云违反国家对毒品的管制制度而贩卖毒品海洛因1克，其行为已构成贩卖毒品罪。应依法处罚。公诉机关指控的事实及罪名成立。鉴于被告人陈礼云归案后如实供述犯罪事实，可对其从轻处罚；综合本案犯罪事实、情节、后果及被告人的认罪态度，悔罪表现及身体状况和侦破该案的特殊原因等因素，决定对被告人陈礼云从轻处罚。鉴于本案系被告人陈礼云在犯故意伤害罪判决宣告以前所犯之罪，属漏罪，故应对被告人陈礼云犯故意伤害罪和犯贩卖毒品罪所判处的刑罚实行数罪并罚，合并执行。公诉机关在再审中提出的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。对于查获的毒资人民币150元，公安机关已作了未移送的情况说明，故不予没收。本院原审认定事实不清、量刑和适用法律不当，应予以改判。故依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第七十条，第六十九条，第六十四条之规定，判决如下:
一、维持本院（2016）云0621刑初112号刑事判决第二项，即查获的毒品海洛因予以没收。
二、撤销本院（2016）云0621刑初112号刑事判决第一项，即被告人陈礼云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币3000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金自判决生效后缴纳）。
三、原审被告人陈礼云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元；犯故意伤害罪被判处有期徒刑四年；数罪并罚，总和刑期四年零九个月，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人陈礼云在本案中被拘留一日，应予以扣除，即刑期自2016年10月18日起至2021年4月16日止，罚金自判决生效后缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李兴山
代理审判员 马亚东
人民陪审员 陈太瑜
二〇一七年三月九日
书 记 员 陈月秋