内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内07民终1276号上诉人（原审原告：反诉被告）：呼伦贝尔东能化工有限公司，住所地内蒙古自治区陈巴尔虎旗工业园区。法定代表人：曹稳，执行董事。委托诉讼代理人：刘新富，内蒙古环通律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区新春路18号。法定代表人：姚文丰，总经理。委托诉讼代理人：周伟光，中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司副总经理。委托诉讼代理人：王锋，辽宁开德律师事务所律师。上诉人呼伦贝尔东能化工有限公司（以下简称东能公司）因与被上诉人中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司（以下简称中航公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民法院（2016）内0725民初463号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年12月16日受理后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款关于”经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理”的规定，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人东能公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项；2、一、二审诉讼费用由中航公司负担。事实和理由：一审判决已经查明中航公司存在迟延交货行为，鉴于本案合同的先后履行顺序，中航公司应先履行交货义务，然后东能公司才能给付货款，因中航公司违约在先，才导致东能公司一直没有向其支付余款。只有在东能公司扣除相关的违约损失后，才可以支付剩余货款。但双方对此问题一直没有协商一致，故导致东能公司无法向中航公司支付货款。故东航公司仅能支付扣除后的剩余款项，不应支付逾期利息。关于质保金，因合同没有约定付款时间，故支付保证金的时间应为合理期间，而不是质保期满后立即支付。同时因双方不能协商诉至法院，才一直没有对其支付质量保证金，故东能公司不存在违约。综上，请求二审法院支持东能公司的上诉请求。被上诉人中航公司辩称，东能公司接收货物后在使用和验收合格的情况下没有及时给付货款违反了合同约定，已构成违约，按合同约定，东能公司在产品运行三个月后组织验收，无质量问题即应支付剩余货款，中航公司已经完成了交货义务，东能公司亦应履行付款义务，不能因中航公司迟延交付货物而免除东能公司的违约责任。关于质保金，因货物已经正式验收合格，东能公司以没有协商为由拒不给付没有法律依据。综上，东能公司的上诉理由不能成立，请求二审法院维持一审判决。东能公司一审起诉请求：请求判令中航公司向东能公司支付迟延交货违约金24082元（32000元×26天×0.001+750000元×31天×0.001），并判决中航公司承担本案诉讼费用。中航公司一审反诉请求：1、判令东能公司给付设备款312800元。2、判令东能公司按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付违约金。3、由东能公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：东能公司、中航公司于2014年12月28日签订了一份编号为JSB201412290027的《软水加热器采购合同》。该合同第一条约定合同总价款为75万元；第四条第一项约定合同签订后东能公司向中航公司支付合同总额30%的预付款，即人民币22.5万元，其中20%作为定金，10%作为预付款，第四条第二项约定中航公司将合同约定产品生产完毕具备发货条件后，以传真方式通知东能公司，东能公司收到发货通知后支付给中航公司合同总额30%的发货款，即人民币22.5万元，第四条第三项约定该合同产品运行三个月后东能公司组织正式验收，验收无质量问题，且东能公司收到中航公司开具的合同全额17%的增值税专用发票核对无误后，东能公司支付给中航公司该合同剩余总额30%的货款，即人民币22.5万元，第四条第四项约定合同剩余10%作为质保金，即人民币7.5万元，质保期内若出现质量问题，质保金不予支持，若质保期内无质量问题，且乙方无其他违约行为的，质保期届满后，东能公司予以无息支付；合同第五条第一项约定，合同生效之日起80日历天数内交付该合同的全部设备；合同第九条第三项约定，中航公司逾期交付设备的，每逾期一日应按该合同总金额的千分之一向东能公司支付违约金至该合同项下设备交付齐全之日止，支付违约金后中航公司仍需履行合同向东能公司交付设备；合同第十二条第五项约定该合同经双方签字盖章后生效。东能公司、中航公司又于2014年12月31日签订了一份编号为JSB201412190025的《再生气蒸汽加热器采购合同》。该合同第一条约定合同总价款为3.2万元；第四条第一项约定合同签订后东能公司向中航公司支付合同总额30%的预付款，即人民币9600元，其中20%作为定金，10%作为预付款，第四条第二项约定中航公司将合同约定产品生产完毕具备发货条件后，以传真方式通知东能公司，东能公司收到发货通知后支付给中航公司合同总额30%的发货款，即人民币9600元，第四条第三项约定该合同产品运行三个月后东能公司组织正式验收，验收无质量问题东能公司支付给中航公司该合同剩余总额30%的货款，即人民币9600元，第四条第四项约定合同剩余10%作为质保金，即人民币3200元；合同第五条第一项约定，合同生效之日起90日历天数内交付该合同的全部设备；合同第九条第三项约定，中航公司逾期交付设备的，每逾期一日应按该合同总金额的千分之一向东能公司支付违约金至该合同项下设备交付齐全之日止，支付违约金后中航公司仍需履行合同向东能公司交付设备；合同第十二条第五项约定该合同经双方签字盖章后生效。另查明，两份合同总价款为782000元，东能公司已支付469200元货款，尚欠312800元货款未给付。合同中约定的两台设备均于2015年4月交付使用至今，无质量问题且验收合格，质保期均于2016年5月25日到期。根据合同约定，软水加热器的交货时间为2015年3月17日，而中航公司实际交货时间为2015年4月29日，逾期交货43日；再生气蒸汽加热器的交货时间为2015年3月30日，而中航公司实际交货时间为2015年4月26日，逾期交货27日。东能公司向中航公司支付再生气加热器预付款的时间为2015年1月31日，支付软水加热器预付款的时间为2015年2月2日。本诉被告中航公司已按照合同约定向本诉原告东能公司交付了《软水加热器采购合同》全额17%增值税专用发票。一审法院认为，东能公司与中航公司签订的《再生气蒸汽加热器采购合同》及《软水加热器采购合同》系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照合同约定履行义务。合同履行过程中，中航公司未按期向东能公司提供合同约定的两台设备，其行为已经构成了违约，应当承担违约责任。虽然中航公司在庭审中抗辩，其延期交货的原因是因为东能公司未按合同约定在合同签订的当日或次日支付预付款，但双方签订的两份合同中并无此约定，且中航公司也未能举证证明东能公司应在合同签订的当日或次日支付预付款，应承担举证不能的不利后果。因两份合同第九条第三项中均明确约定，中航公司逾期交付设备的，每逾期一日应按合同总金额的千分之一向东能公司支付违约金至该合同项下设备交付齐全之日止，故东能公司请求被告中航公司承担迟延交货违约金24082元（32000元×26天×0.001+750000元×31天×0.001）有合同依据，该院予以支持。关于反诉请求，中航公司已将价值782000元的设备交付至东能公司使用至今，无质量问题且验收合格，合同中约定的增值税专用发票亦交付至东能公司，但东能公司并未按照合同约定支付剩余款项，且质保期到期后也未将质保金退还，其行为已经构成违约，应当承担给付剩余货款及支付违约金的责任。虽然东能公司在庭审中抗辩，未给付剩余货款是因为中航公司未支付延期交货违约金，但两份合同第四条第三项中均约定的付款条件均为验收无质量问题东能公司支付中航公司剩余总额30%的货款，且合同第九条第十项均约定对违约金及赔偿金，东能公司有权从应付中航公司的款项中直接扣除，按照此约定，即使中航公司违约，东能公司也可以直接从应付款项中扣除相应违约金或赔偿金，故对东能公司的抗辩主张该院不予采信。庭审中，东能公司、中航公司对于东能公司尚欠的设备货款数额312800元均无异议，故对中航公司请求东能公司给付设备款312800元的反诉请求，该院予以支持。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款”买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”之规定，中航公司要求东能公司按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付违约金的诉讼请求符合法律规定，该院予以支持。两份合同中约定的付款时间均为产品运行三个月后东能公司组织正式验收，验收无质量问题即支付合同剩余总额30%的货款。庭审中，东能公司陈述因涉案两台设备投入运行后均无质量问题，故未按合同的时间组织正式验收，但可视为设备运行三个月后验收合格。据此，《软水加热器采购合同》剩余总额30%的货款22.5万元的付款时间应为实际交货时间2015年4月29日的三个月之后，即2015年7月30日。其违约金的计算方式为以22.5万元为基数自2015年7月30日起至付清之日止按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计息。《再生气蒸汽加热器采购合同》剩余总额30%的货款9600元的付款时间应为实际交货时间2015年4月26日的三个月之后，即2015年7月27日。其违约金的计算方式为以9600元为基数自2015年7月27日起至付清之日止按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计息。两台设备质保金合计价款为78200元，庭审中东能公司认可两台设备质保期到期时间均为2015年5月25日，但两份合同中并未约定明确的支付时间，故中航公司对质保金要求违约金的反诉请求无合同依据及法律依据，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用的解释》九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条、第二百五十三条，判决：一、被告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告呼伦贝尔东能化工有限公司违约金24082元；二、反诉被告呼伦贝尔东能化工有限公司于本判决生效之日起十日内给付反诉原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司货款234600元、质保金78200元及利息（以22.5万元为基数自2015年7月30日起至付清之日止按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计息；以9600元为基数自2015年7月27日起至付清之日止按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计息）；三、驳回反诉原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司的其他诉讼请求。案件受理费402.5元，由被告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司负担。反诉案件受理费2996元，由反诉被告呼伦贝尔东能化工有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院应予确认。本院认为，本案的争议焦点为，东能公司是否应给付中航公司剩余货款、质保金及违约金。虽然中航公司交付本案所涉货物时已晚于双方签订合同所确定的交货时间，但东能公司已经实际接收货物并投入使用，且已过质保期；东能公司亦认可本案所涉的货物在使用中未发现质量问题，双方签订的两份采购合同约定剩余货款的给付条件为本案所涉产品运行三个月后东能公司组织正式验收，验收无质量问题，且东能公司收到中航公司开具的合同全额17%的增值税专用发票核对无误后，东能公司支付给中航公司合同剩余总额30%的货款，质保金的给付条件为质保期内无质量问题，在质保期满后予以支付。综合本案事实，合同约定的付款条件已经成就，而东能公司未按合同约定向中航公司支付相应货款及质保金，已构成违约，应承担相应的违约责任。中航公司的延迟交货行为不能阻却东能公司的付款义务，东能公司关于中航公司延迟交货在先，东能公司不应支付货款并不应承担违约责任的上诉理由不能对抗合同约定的付款条件，亦无合同依据及法律依据。故本院对东能公司的上诉理由不予支持。一审法院判令东能公司支付中航公司剩余货款、质保金并承担相应违约责任并无不当。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5992元，由上诉人呼伦贝尔东能化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李洪波审判员  王丽英审判员  印 帅二〇一七年二月十六日书记员  吴 双