成都市成华区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成华民初字第1040号
原告成都食悦天餐饮管理有限公司，住成都市成华区双庆路8号成都万象城530号。
法定代表人胡明生。
委托代理人王定刚。
被告符清杏，女，汉族，1984年2月12日出生。
原告成都食悦天餐饮管理有限公司（以下简称食悦天公司）与被告符清杏劳动争议纠纷一案，本院2014年3月3日受理后，依法适用简易程序由审判员晏莉独任审判，于2014年4月9日公开开庭进行了审理，原告代理人王定刚、被告符清杏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原告食悦天公司诉称，被告本系原告处员工，在劳动合同期限内，无故不到岗上班，经原告多次催告后仍未到公司上班，双方由此产生争议。原告无故不到岗未向原告作出任何形式通知，相反原告还通过各种形式通告被告回公司工作，原告并没有单方与被告解除劳动合同，被告行为应系自动离职，故原告无须支付任何补偿金。仲裁仅凭一段模糊不清的录音，就认定原告单方解除劳动关系，缺乏事实依据。据此，不服仲裁裁决，请求法院判决原告无须向被告支付违法解除劳动合同赔偿金10337.50元。
被告符清杏辩称，其于2012年4月9日到原告处工作，担任主管一职。2013年6月20日被任命为店中店经理，保底薪资3650元。2013年11月18日，在其休年休假期间，原告张贴“调岗通知”对其调岗，其不同意，坚持在原岗位工作，被店长于2013年11月21日口头通知解除劳动关系。据此，认为仲裁裁决合理有据，请求法院支持。
经审理查明，2012年6月1日，符清杏与食悦天公司签订有一份劳动合同，约定劳动期限为2012年6月1日与2013年5月31日，从事主管岗位工作，月工资1050元。2012年10月29日，符清杏在食悦天公司提供的《员工手册》读阅签字表上签字，确认已认真阅读《员工手册》并知悉公司的规章制度。2013年5月30日，符清杏与食悦天公司签订有一份续订劳动合同协议书，约定一致同意按原劳动合同履行，续订合同自2013年6月1日至2015年5月31日。2013年12月14日，符清杏向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年1月27日作出成华劳人仲委裁字（2014）第24号仲裁裁决书，裁决食悦天公司支付符清杏违法解除劳动合同赔偿金10337.50元。该裁决书送达食悦天公司后，食悦天公司不服，在法定期限内向本院提起诉讼。
庭审中，原、被告双方主要分歧有：
1、入职情况。食悦天公司依据所举的劳动合同，主张符清杏的入职时间为2012年6月1日。符清杏反驳称，其实际入职时间为2012年4月9日，当时代表公司培训新入职员工，但没有提供有效证据证明。
2、离职情况。双方均对符清杏实际工作至2013年11月21日无争议（符清杏另主张尚有三天年休假未休）。分歧为离职原因。对此，食悦天公司依据所举的加盖成都传美科技有限公司（以下简称传美公司）印章的证明、该公司的营业执照、税务登记、增值电信业务许可证、网络发送信息记载，以及符清杏个人简历（内容系打印）、电子邮件发送页面，主张符清杏违反劳动合同法及单位规章制度规定，在劳动合同期限内，在用人单位未作出解除劳动合同决定的情况下，无故离开公司，经公司于2013年12月6日通过具有四川省通讯管理局批准的增值电信业务经营许可证的传美公司三次发手机短信催告符清杏回公司报到，符清杏未按催告要求到岗工作，遂于2013年12月21日向其个人邮箱发送电子邮件，明确告知公司将符清杏的上述行为作自动离职处理；同时符清杏申请出庭作证的证人陈廷荣（符清杏自称系其公公），经询问认可公司通知了符清杏回公司工作，经符清杏情绪激动的打断后，又作出了相反陈述；上述证据足以证明原告陈述属实，原告无须支付任何赔偿金。符清杏依据所举的调岗通知照片、微信群照片、录音光盘、录音记录以及陈廷荣的出庭证词，举证、质证并陈述称，对原告所举上述证据的真实性均不认可，其没有收到过原告催告回公司上班的手机短信，认可电子邮件信箱为其所有，但很久未用，故没有看到该邮件；其不服原告的调岗通知，于2013年11月21日被原告店长章莉口头告知被开除，当天其还被店长兼群主章莉从公司管理层用于安排工作的微信群中移除；录音证据足以证实章莉已认可其代表公司开除被告，并就赔偿事宜进行协商，原告应当支付赔偿金。食悦天公司质证称，对被告所举上述证据照片、录音的真实性、关联性均不认可，即便录音真实，第一，店长表达的意见为请示公司，由公司决定，自始至终没有表达过公司单方解除被告劳动关系的意思；第二，公司没有授权过他人代表公司行使解除员工的权利；第三，当时尚在协商过程中，公司并没有作出解除劳动关系的书面决定；由此被告不能擅自认为公司将其意见请示公司即表明公司决定单方解除。
其中，符清杏所举微信截图显示，“2013年11月21日下午13：05你被章莉移出群聊”。符清杏所举录音内容摘录：符清杏说，您现在跟我们谈的话就是之前您代表公司解聘我，今天咱们过来谈就是谈一下具体的赔偿问题；章莉说，是，这边我们是想这样的，符清杏呢，也在公司服务这么长时间，公司这边呢，是想先听你们的意见，我这边也向公司请示了，……如果公司这边同意，我们这边就赔付给你们；……符清杏说，章店，就是说我现在想了解一下，您代表公司做这个决定，就是公司开除我的话，是哪里我做得不符合公司的要求，依照哪一条开除我呢；章莉说，应该是这样说，既然事情已经都到这一步了，咱们往前走，咱们把这事怎么给解决了合适；……符清杏说，一共是5个月全额工资的赔偿；章莉说，行，我明白了，5个月，我下午会跟公司提这个申请；……
3、工资情况。符清杏对食悦天公司所举的工资条真实性不持异议，该工资条记载符清杏2012年11月、12月全额工资2500元＋津贴500元－扣社保202.68元＝实发工资2797.32元，2013年1月-4月应发工资2700元＋津贴500元＋全勤100元－扣社保202.68元＝实发工资3097.32元，2013年5月应发工资2750元＋津贴500元＋全勤100元－扣社保202.68元＝实发工资3147.32元，2013年6月应发工资2750元＋津贴500元＋全勤100元＋110元－扣365元＝实发工资3095.32元，2013年7月-9月全额工资3050元＋津贴500元＋全勤100元－扣社保229.81元＝实发工资3420.19元，2013年10月全额工资3050元＋津贴500元＋全勤100元＋节假日加班210元－扣社保229.81元－健康证60元＝实发工资3570元。但符清杏主张除上述工资外另还有提成工资。此外，仲裁委员会经庭审对符清杏的工资作为查明事实，确认符清杏工资为2012年7月-12月3000元／月，2013年1月-6月3000元／月、7月-11月3650元／月。
上述事实，有双方当事人的身份信息证明，原告食悦天公司举出的仲裁裁决书、送达证明、劳动合同、续订劳动合同协议书、个人简历、员工手册读阅签字表、员工手册、传美公司证明及该公司相关营业执照、税务登记、增值电信业务许可证、网络发送信息页面，电子邮件发送页面、工资条，被告符清杏举出的调岗通知照片、微信群照片、录音光盘、录音记录，证人陈廷荣的出庭证词，以及双方当事人当庭陈述在案证实。
本院认为，本案争议焦点为食悦天公司应否向符清杏支付违法解除劳动关系赔偿金；所依据的事实分歧为是食悦天公司违法单方解除，还是符清杏自动离职。对此，本院认为，食悦天公司所举催告符清杏回公司工作的相关证据，不必然证明符清杏系此前无故不到岗；相反，符清杏作为举证能力及举证条件皆相对受限的普通劳动者，其所举微信截图、证人出庭证言特别是录音证据，能够证明催告之前，原告店长章莉与符清杏已经进入到解除劳动关系后相关劳动待遇如何支付的协商阶段，该协商的前提应是双方确认存在解除劳动关系的事实；当符清杏明确指明是店长章莉代表原告作出口头开除决定时，店长章莉并没有对该陈述进行反驳，相反还回避该陈述，要求符清杏将解决问题的重点放在协商赔偿问题上，这能够证明店长章莉已经默认其代表原告向符清杏曾通知过被开除；同时与庭审中双方均确认符清杏从2013年11月21日上班后即没有到公司继续工作的事实相印证，双方在协商赔偿时劳动关系已经事实上解除。此后，食悦天公司再通过手机短信催告符清杏回公司工作的行为，实际上系欲撤销其作出的单方解除劳动关系行为，但由于之前单方解除劳动关系的行为已经发生效力，未经与劳动者协商一致认可，用人单位该单方撤销行为不能对劳动者发生法律效力。同时，劳动关系是实践性关系，劳动关系的建立与解除，并不依靠签订劳动合同或者发送解除劳动关系通知书来宣告，主要看的是实际用工情况，故食悦天公司以协商时尚未发送书面解除劳动关系通知作为抗驳，理由欠缺，不予采信。另，食悦天公司以店长章莉无解除员工的授权进行抗驳，因分店店长统揽管理整个分店，且在符清杏所举录音对话中也反映出店长章莉在协商赔偿之前和之后均向公司作出有汇报，该抗驳理由亦不成立。在此情况下，符清杏有权不接受食悦天公司要求继续履行劳动合同的催告，主张食悦天公司支付违法解除劳动关系赔偿金。
关于赔偿金的计算基数。由于购买社会保险个人应承担部分及劳动者所支付健康证费均属于符清杏的工资收入，经对食悦天公司所举工资条进行核算，符清杏2012年11月至2013年10月期间的实际月平均工资为3407.50元；而仲裁经庭审确认符清杏2012年12月至2011年11月期间的月平均工资为3445.80元；依据《劳动合同法》第四十七条第三款关于“月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，由于原、被告双方均没有举出符清杏2013年11月实际工资的相关证据，且符清杏在该月也没有工作满全月，有鉴于此，本院认为以符清杏2012年12月至2013年10月期间共11个月核算出的实际月平均工资3444.60元作为计算基数，更符合法律规定及本案实际情况。
关于符清杏的入职时间。仲裁依据书面劳动合同认定符清杏的入职时间为2012年6月1日，具有合理性，予以采信。符清杏自报入职时间为2012年4月9日，缺乏证据支撑，不予采信。
综上情况，食悦天公司应当依据《劳动合同法》第八十七条规定支付符清杏2012年6月1日至2013年11月21日工作期间（不考虑符清杏陈述的未休年休假事宜）的违法解除劳动关系赔偿金为3444.60元×1.5个月×2倍＝10333.80元。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，判决如下：
一、原告成都食悦天餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告符清杏违法解除劳动关系赔偿金10333.80元。
二、驳回原告成都食悦天餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行支付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由原告成都食悦天餐饮管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 晏莉
二〇一四年六月三日
书记员 谢露