辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽12民终69号
上诉人（原审被告）：山西华豹涂料有限公司，住所地太原市小店区汾东南路7号。
法定代表人：张蛟，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李金刚，该公司工程部经理。
委托诉讼代理人：岳小勤，山西华炬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：闫成库，男，1958年8月18日生，满族，无业，住铁岭市银州区。
委托诉讼代理人：王丽丽，辽宁国制律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：铁岭陆平专用汽车有限责任公司，住所地铁岭经济开发区桑园岭分场。
法定代表人：尹成文，该公司董事长。
委托诉讼代理人：牛春豹，辽宁守衡律师事务所律师。
上诉人山西华豹涂料有限公司因与被上诉人闫成库、铁岭陆平专用汽车有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服银州区人民法院（2016）辽1202民初4192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人山西华豹涂料有限公司的委托诉讼代理人李金刚、岳小勤，被上诉人闫成库及其委托诉讼代理人王丽丽，被上诉人铁岭市陆平专用汽车有限责任公司的委托诉讼代理人牛春豹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山西华豹涂料有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人陆平公司承担主要责任。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：陆平公司对闫成库进行错误指挥，提供不合格的设备，使用的沙子为河沙，陆平公司作为定作人应对于其过错承担相应的赔偿责任。闫成库作为专业人员，明知操作不符合安全要求，却继续操作存在过错，应承担一定的责任。
铁岭陆平专用汽车有限责任公司答辩称，我公司不存在过错，原审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
闫成库答辩称，闫成库受雇于山西华豹公司，闫成库已将工作内容明确告知了华豹的经理，闫成库不存在任何责任。
闫成库向一审法院起诉请求：被告华豹公司派驻其到被告陆平公司执行双方对专用车喷漆协议确定的喷漆工作。2013年5月13日，陆平公司经理李凤江找到原告，让原告找两个人给公司一台旧罐喷砂，二个员工筛砂。5月14日上午，由于沙粒过粗，二人干不下去，李凤江对原告说，把筛子放陡点，让原告打砂。原告按照李凤江的要求进行操作，中午原告将此事汇报给华豹公司工程部经理师军，师军说把这个活干完，下次别再干了。下午2时左右，由于砂子过粗，造成打砂枪喷头堵塞，喷头飞出，喷枪后坐力将原告从罐体上推下摔伤，肩胛骨骨折，在铁岭市中心医院治疗100天。原告认为，其为山西华豹涂料有限公司的员工，到陆平公司执行喷漆工作任务，铁岭陆平专用汽车有限责任公司临时让原告为其一台旧罐喷砂，是二被告协议之外的工作项目，因此原告受伤，二被告均有责任。原告要求二被告给付医疗费23000元，护理费12480元，伙食费3000元，营养费3000元，交通费1000元，误工费85523元，残疾赔偿金51156元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费900元，并由被告承担案件诉讼费用。
一审法院认定事实：原告闫成库为华豹公司职工，双方签订了《劳动合同》，存在劳动关系。2013年3月20日，被告陆平公司与被告华豹公司签订《油漆涂装承包合同》，承包范围为油漆涂装作业，陆平公司提供厂房、设备、设施、油漆及各种能源。华豹公司提供辅助材料、喷涂工具。华豹公司指派闫成库等员工到陆平公司承担油漆涂装工作任务。2013年5月13日，闫成库在陆平公司要求下，并经华豹公司同意，对陆平公司辽A242**旧罐体喷砂，喷砂过程中，因砂子过粗，造成打砂枪喷头堵塞，喷头飞出，喷枪后坐力将闫成库从罐体上推下摔伤，闫成库于当日到铁岭市中心医院住院治疗100天（2013年5月14日至2013年8月22日），诊断为右肩胛骨骨折、腰部损伤、左髋挫伤、头部外伤、胸部外伤，花去医疗费15516.9元，被告华豹公司垫付医疗费1.3万元。2014年4月8日在医院门诊检查，花去诊疗费等4元。闫成库出院后，在药店、卫生所购买药品，支出6315元。在铁岭市银州区医院购药，支出182.09元。经昌图县第一医院法医司法鉴定所司法鉴定，鉴定意见为闫成库右肩胛骨骨折，为十级伤残，为此，支出鉴定费用900元。另有调档复印费13元。另查明，陆平公司按照《油漆涂装承包合同》约定，向华豹公司支付了辽A242**旧罐体喷砂费用，并且华豹公司已出具收款收据。
一审法院认为，被告陆平公司与被告华豹涂料公司签订了《油漆涂装承包合同》，成立承揽关系，原告闫成库为承揽人华豹涂料公司职工，在完成承揽工作中受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作中造成自身损害的，定作人不承担责任”。因此，作为定作人的陆平公司不应承担赔偿责任，应由承揽人华豹公司对闫成库承担赔偿责任。承揽人华豹公司在完成承揽工作中所用机器设备是由陆平公司提供，但闫成库所受伤害并非是因为设备存在安全隐患问题造成，因此，陆平公司不应承担赔偿责任。陆平公司主张闫成库应进行工伤认定，因闫成库受伤后华豹公司未为闫成库申请工伤认定，闫成库在规定的期间内也未申请工伤认定，现已无法进行工伤认定，故原告主张提供劳务者受害责任，应予支持。原告闫成库住院期间支出医疗费15516.9元，应予支持，但出院后在药店、卫生所、医院购买药物，因没有医院病志、处方，不能证明所购药物与原告治疗的关联性，该部分费用6497.09元，不予支持。闫成库受伤住院，医嘱并未要求原告需增加营养，因此营养费不予支持。原告住院期间为2013年5月14日至8月22日，为二级护理，原告未提供护理人员误工证明，应参照《辽宁省2014年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中居民服务和其他服务业工资标准计算护理费9588元（95.88元/天×100天），住院伙食补助费3000元（30元/天×100天），原告闫成库受伤后一直未工作出院医嘱要求四周后随诊，误工费77017元（参照原告发生伤害前十二个月平均工资3373元，计算至定残前一日，即2015年4月9日，3373元/月×23个月-562元），经鉴定十级伤残，残疾赔偿金51156元，应予支持。根据原告治疗情况，确定原告就医交通费1000元、调档费13元、鉴定费900元，予以支持。根据原告的伤残程度等因素，确定原告精神损害抚慰金为2000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一款、《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条一款（七）项之规定，判决，一、被告山西华豹涂料有限公司赔偿原告闫成库医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等共计160190.9元。扣除已付1.3万元，尚应给付147190.9元，于本判决发生法律效力后10日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告铁岭陆平专用汽车有限责任公司不承担赔偿责任。案件诉讼费3443元，由被告山西华豹涂料有限公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审认定事实属实。
本院认为，华豹公司与陆平公司之间形成了承揽合同关系，双方应按照合同及法律规定履行各自的合同义务。关于上诉人认为陆平公司应承担部分赔偿责任一节，虽华豹公司（乙方）与陆平公司（甲方）签订的《油漆涂装承包合同》中约定“乙方负责提供辅助材料，喷涂工具。”但根据《中华人民共和国合同法》第二百五十六条“承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定的，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施”的规定，因定作人不具有相关的专业知识，华豹公司作为承揽人在接受定作人陆平公司提供的设备时负有检验的义务。闫成库作为华豹公司的员工，在工作中代表着华豹公司，闫成库使用涉案工具时并未提出异议，故陆平公司作为定作人对本案的发生不存在过错。关于上诉人认为闫成库应自行承担部分赔偿责任一节，根据闫成库的开庭陈述，闫成库在接到陆平公司的指示后向华豹公司的经理进行了汇报，详细说明了相关工作事项，华豹公司未告知闫成库拒绝履行，且华豹公司未能举证证明闫成库在工作中存在过错，故原审认定闫成库不予承担赔偿责任并无不当。
综上所述，山西华豹涂料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3443元，由上诉人山西华豹涂料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 晶
审 判 员 刘 飞
代理审判员 李雪莹
二〇一七年二月十六日
书 记 员 于 浩