陕西省安康市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2015）安中行终字第00014号
上诉人（原审原告）杜开应，男，汉族，个体工商户。
委托代理人汪德进，陕西奇声律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陕西省石泉县工商行政管理局，地址：陕西省安康市石泉县城关镇东沿片区中段。
负责人凌松，该局副局长（主持工作）。
委托代理人陈泉兵，陕西省石泉县工商行政管理局注册分局局长。
委托代理人王力，陕西省石泉县工商行政管理局法规股股长。
被上诉人（原审第三人）杜勇红，男，汉族。
委托代理人杜勇林，男，汉族，陕西省石泉县人，系杜勇红之弟。
上诉人杜开应因陕西省石泉县工商行政管理局（以下简称石泉县工商局）工商行政登记一案，不服陕西省汉阴县人民法院（2015）汉阴行初字第00001号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杜开应及其委托代理人汪德进、被上诉人石泉县工商局的委托代理人陈泉兵、王力，被上诉人杜勇红的委托代理人杜勇林到庭参加诉讼，被上诉人石泉县工商局的负责人凌松、被上诉人杜勇红因故未出庭。本案现已审理终结。
原审查明，2009年9月10日，杜勇红委托其弟杜勇林向石泉县工商局递交了企业名称预先核准申请书和股东为杜开应、杜勇红的股东身份证明及个人身份证件，申请预先核准的企业名称为石泉县金龙银水加油站，企业类型为合伙企业。同日，石泉县工商局对该企业名称进行了核准，并制作了企业名称预先核准通知书，载明杜开应和杜勇红为投资人，对预先核准的企业名称保留至2010年3月9日，在保留期内，企业不得用于经营活动，不得转让，经企业登记机关设立登记，颁发营业执照后企业名称正式生效。2009年11月20日杜勇红又向石泉县工商局递交了个人独资企业设立登记申请书，并提交了石泉县金龙银水加油站投放注册资金开支明细表、用地单位为石泉县后柳金龙银水加油有限责任公司的建设用地批准书、法定代表人为杜勇红的成品油零售经营批准证书副本、经营单位负责人为杜勇红及经营类型为个体的危险化学品经营许可证副本、石泉县公安消防大队关于石泉县后柳镇金龙银水加油站工程消防验收合格的意见书。2010年2月8日，石泉县工商局为杜勇红核发了个人独资企业营业执照，注册号：61＊＊＊＊＊＊33，企业名称：石泉县金龙银水加油站，投资人姓名：杜勇红，企业住所：石泉县＊＊＊＊＊村组，经营范围及方式：柴油，汽油，润滑油零售。期间石泉县工商局未通知杜开应，也未将向杜勇红颁发个人独资企业营业执照的内容告知杜开应。2011年10月27日，陕西省石泉县人民法院在审理杜勇刚与杜开应买卖合同纠纷一案时，杜开应见到石泉县工商局为杜勇红核发的个人独资企业营业执照并发表了质证意见。2014年7月3日杜开应向石泉县人民法院提起行政诉讼，请求撤销石泉县工商局为杜勇红核发的个人独资企业营业执照。石泉县人民法院审理后，于2014年9月4日作出（2014）石行初字第00006号行政裁定。杜开应不服上诉，安康市中级人民法院于2014年12月16日作出（2014）安中行终字第00033号行政裁定，撤销原裁定，发回石泉县人民法院重新审理。2015年2月6日，安康市中级人民法院作出（2015）安中行立字第00001号行政裁定，指定本案由陕西省汉阴县人民法院管辖。
原审认为，杜开应知道石泉县工商局为杜勇红颁发个人独资企业营业执照内容的时间为2011年10月27日，根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条和第四十二条的规定，本案杜开应的起诉期限应从其知道上述个人独资企业营业执照内容之日起计算，最长不得超过2年，而杜开应于2014年7月3日才向石泉县人民法院提起行政诉讼，明显已超过法定的起诉期限且无正当理由。原审裁定，驳回杜开应的起诉。
上诉人杜开应不服，向本院上诉称，一、本案涉诉行政行为内容不仅包括该营业执照及内容，还包括发照的事实和根据，即杜勇红申请设立个人独资企业的登记资料。原审裁定将个人独资企业营业执照内容等同于具体行政行为，属认定事实错误。二、上诉人是2012年10月9日在石泉县工商局查询复印后柳加油站登记资料时才知道涉诉具体行政行为内容的，至2014年7月3日起诉，并未超过两年期限。另后柳加油站系不动产，依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十二条规定，未超过5年和20年期限。三、上诉人自2012年12月6日至2014年4月11日，先后向石泉县经贸局和安康市商务局提出书面申请，要求将石泉县金龙银水加油站《成品油零售经营批准书》法定代表人变更为上诉人，因一直没有结果，上诉人才于2014年7月3日起诉的，故上诉人超过法定起诉期限是有正当理由的。一审法院未要求上诉人对上述理由予以补正，就迳行驳回起诉，违反法定程序。综上，请求二审法院依法撤销一审裁定，指令原审法院继续审理。
被告石泉县工商局答辩称，一、2009年9月10日杜开应和杜勇红申请工商登记备案时为合伙企业，后杜开应和杜勇红又前往答辩人处说明杜开应退出合伙，请求办理个人独资企业登记，答辩人曾当面征求杜开应的意见，才给杜勇红核发执照的，故答辩人在审查登记时，履行了告知义务，且在2012年杜开应诉杜勇红合同纠纷一案中，经法院主持调解，杜勇红给付杜开应办理后柳加油站手续费45000元。二、根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条规定，当事人认为行政机关的行为损害其合法权益的，应在知道之日起两年内向人民法院起诉。本案上诉人在2011年10月27日石泉县人民法院公开开庭审理杜勇刚与上诉人买卖合同纠纷一案中，杜勇刚当庭提交了石泉县金龙银水加油站营业执照为“个人独资企业营业执照”，以此计算，上诉人的起诉超过了2年期限，应依法驳回其起诉。
被上诉人杜勇红的代理人当庭辩称，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审裁定。
二审经公开开庭审理查明的事实与一审基本一致，本院予以确认。
本案焦点是上诉人杜开应起诉是否超过法定起诉期限。
本院认为，本案所诉行政行为是被上诉人石泉县工商局2010年2月8日为杜勇红核发的《个人独资企业营业执照》，其内容包括：注册号、发证机关及日期、企业名称、投资人姓名、企业住所、经营范围及方式。而杜勇红申请设立个人独资企业的登记资料，是被上诉人石泉县工商局据以给杜勇红核发《个人独资企业营业执照》的事实根据，依照《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》的规定，属于证据范畴，故上诉人杜开应以杜勇红申请设立个人独资企业的登记资料也属行政行为内容为由，主张其起诉期限应从其知道后柳加油站登记发照资料时起算，因与法律法规的规定精神不符，本院不予采纳。结合本案查明的事实，上诉人在2011年10月27日石泉县人民法院公开开庭审理杜勇刚与上诉人买卖合同纠纷一案中，就已知道2010年2月8日被上诉人石泉县工商局为杜勇红核发的《个人独资企业营业执照》内容，鉴于本案所诉行政行为未告知诉权或起诉期限，依据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条第一款规定，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。而上诉人直到2014年7月3日才向人民法院提起行政诉讼，超过了法律规定的最长保护期限。另《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十二条的规定，适用于公民、法人或者其他织不知道行政机关作出具体行政行为内容的情形。上诉人以后柳加油站系不动产，主张适用该条规定的起诉期限，因该主张与本案查明的事实和法律规定的情形不符，本院不予支持。关于上诉人提出有关行政部门答应处理石泉县金龙银水加油站《成品油零售经营批准书》法定代表人变更事宜，因一直没有结果才于2014年7月3日起诉，主张其超过法定起诉期限有正当理由。因该理由与《中华人民共和国行政诉讼法》和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》规定“被耽误时间不计算起诉期限”的原因和情况不符，故本院也不予支持。综上，原审裁定认定事实清楚，适用法律法规正确，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张晓坤
审 判 员 王玉红
代理审判员 毛 杰
二〇一五年七月九日
书 记 员 陈兴莉