陕西省富县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）富刑初字第00096号
公诉机关富县人民检察院
被告人李某甲，男。2015年5月29日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局取保�审。2015年9月19日被依法执行逮捕，因患有严重疾病，2015年9月28日被延安市森林公安局取保候审，2015年11月5日被本院取保候审。
被告人郑某甲，男。2015年5月30日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局取保候审，2015年9月19日被依法执行逮捕，现羁押于富县看守所。
被告人周某甲，男。2015年5月30日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局取保候审，2015年11月5日被本院取保候审。
被告人李某乙。2015年5月30日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局取保候审，2015年11月5日被本院取保候审。
被告人吴某甲，男。2015年5月30日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局取保候审，2015年11月5日被本院取保候审。
富县人民检察院以富县院公诉科刑诉（2015）94号起诉书指控被告人李某甲、郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲犯盗窃罪，于2015年11月5�向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月26日公开开庭审理了本案，富县人民检察院指派代理检察员赵慧慧出庭支持公诉，被告人李某甲、郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
富县人民检察院指控，被告人李某甲伙同被告人郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲在富县张村驿镇党家河后沟山梁上盗窃柏树根11棵。经延安市物价局价格认定，其中挖出的8株柏树根价值为113000元；在原地土层己挖开未截根的3株柏树根价值为38000元。上述事实有被告人供述与辩解、证人证言、书证、物证、鉴定意见等证据所证实。故根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，指控被告人李某甲、郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲犯盗窃罪，请求依法惩处。
被告人李某甲、郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲�起诉书指控其的犯罪事实不持异议，当庭表示认罪，希望能对其从轻处罚。
经审理查明，被告人李某甲准备在富县张村驿镇党家河后沟山梁上（国有林地，属桥北林业局张村驿林场）盗窃柏树根拉往外地出售牟利。被告人李某甲联系被告人郑某甲给自己挖柏树根，并让被告人郑某甲以挖一棵树100元的工钱找两个工人。被告人郑某甲找了被告人周某甲、李某乙二人。同时，被告人李某甲雇佣被告人吴某甲的铲车修路和吊柏树根。2015年5月25日晚，被告人郑某甲、李某乙、周某甲在党家河后沟山梁上，按照被告人李某甲的要求用油锯将柏树头和枝梢截断，截取柏树11棵。被告人吴某甲用铲车修好路后，又用铲车将已经截好的柏树根往被告人李某甲雇佣的大车上装，柏树根在拉离现场的途中，被张村驿林场当场查获。经委托延安市物价局对盗窃的11棵柏树根进行�值鉴定，其中挖出的8株柏树根价值为113000元；在原地土层己挖开未截根的3株柏树根价值为38000元，共计价值人民币151000元。
又查明，案发后，被告人李某甲、郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首；被告人对破坏的林地进行恢复，补植1米高的油松苗300株，并对未盗离现场的三棵柏树根进行了回填。
上述事实有以下证据予以证实：
1、受案登记表证实，2015年5月26日，桥北林业局接张村驿林场电话报案称其辖区发现盗挖柏树根，现场有铲车、货车及被盗挖的柏树根。
2、到案经过证实，2015年5月29日被告人李某甲到延安市森林公安局桥北分局自首，对盗窃林木的行为供认不讳。2015年5月30日被告人郑某甲、吴某甲、周某甲、李某乙四人到延安市森林公安局桥北分局自首，对盗窃林木的行为供认不讳。
3、证人赵某甲、孙某甲证实，2015年5月25日，货运部说拉大树，富县和尚塬到山东青州，运费9500，赵某甲、孙某甲同意了。晚9点，赵某甲、孙某甲开着各自的货车到太白加油站，有人接上他们，到张村驿下了高速，凌晨1时许到了山上。现场有七八个人和一堆树根，一辆铲车。他们把3根树根装到赵某甲的货车上，途中又来了一辆货车。装好后，上来人让赵某甲的车往山下开，开了几百米就被林业部门挡住了。货运部说装树，到了山上知道装树根，天黑没认出是什么树根。货运部说有手续，具体不清楚。
4、证人程某甲证实，2015年5月25日，货运部打电话让拉树，从富县到山东，运费9500，他同意了。晚上8点40分，货主打电话，开车到了太白，货主让到张村驿下高速，11点50下了高速，货主开着黑色轿车凌晨2时许把他带到装树现场，在现场看�两辆大车，一辆铲车正给一辆大车装树，之后看见五、六个人，他就在车上玩手机，发现刚才帮忙的人都不在了，心想林业公安的人来了，之后林场的人来就和另一个大车司机把车开下山了。
5、证人曹某甲证实，2015年5月25日下午5点多，李某甲来他家借用他的轿车，说是他的车坏了，因为是亲戚，他没有问他干什么用，他就把车借给李某甲了。到26日早上6点多，李某甲开车到他家，把车钥匙给他了。
6、现场勘验笔录证实，盗窃地点位于延安市桥北林业局张村驿林场71林班及现场情况。
7、案件照片证实，指认作案工具、盗窃的柏树根等情况。
8、林木权属证明证实，本案中涉及盗窃的林木属延安市桥北林业局张村驿林场71林班管辖，归国家所有。
9、扣押清单、发还清单、随案移送清单证实，延安市桥北林业公安局扣押本案的涉案工具汽油锯一把、铁锨两把、撅头一把，柏树根三棵已返还延安市桥北林业局张村驿林场。
10、证明信证实。张村驿林场出具的证明被告人对破坏的林地进行补植300株1米高的油松苗，并对未盗走的三棵柏树进行回填。
11、林业行政处罚决定书证实，程某甲、孙海勇、赵某甲已作行政处罚。
12、鉴定意见证实，经聘请桥北林业局林业技术人员对被告人李某甲、郑某甲、吴某甲等人盗挖的11棵柏树根进行检尺、计算，盗窃的这11棵柏树根的立木材积为2.093立方米：在盗窃柏树根过程中用铲车修路毁坏树木120株，折合立木材积为9.308立方米：在盗窃过程中用铲车修路毁坏林地665平方米。
13、延安市物价局价格认定证实，其中挖出的8株柏树根价值为113000元；在原地土层己挖开未截根的3株柏树根价值为38000元。
14�被告人李某甲的供述与辩解证实，他听说挖些柏树根能卖钱，就有了偷挖柏树的想法。2015年4月10日前后，他把偷挖地点选在张村驿党家河沟后山梁上，那里有10来棵树形好的柏树。到2015年5月25日，他联系了货运部2辆货车，运费9500元，说是货从和尚塬拉到山东青州，货到付运费。之后他找了他姐夫郑某甲，又让他帮忙找工人挖树，工钱一人100元。他又借了轿车。下午6点他接郑某甲和他叫的两个挖树工人拿着铁锨撅头，走到党家河沟煤矿，车上不了山，他打电话叫吴小宝的铲车给他修路吊柏树根，工钱是800元，他答应了。到了现场，他给了郑某甲一把油锯，给郑某甲和2个工人指了他选好要挖的11棵柏树，又给他们说了怎么挖。到晚上8点半左右，他和郑某甲骑摩托到了山下，吴小宝说他已经到煤矿了，他让他到地方先看着修路。他又联系了大货车，让司机三小时内到太白给他打电话，因为他怕到第二天被人发现就来不及了。之后他和郑某甲开小车到太白加油站联系上之前的两辆大货车，到了张村驿。让郑某甲领着先到山上装柏树根，他又联系第三辆货车。晚上11点50多，他坐着第三辆货车到挖树现场，已经有一辆货车装了3棵柏树根，他就坐着这辆车往出走，让郑某甲继续给另外2辆车装，挖好的5棵在山梁上平坦处放着，还有3棵树根挖好了，树头和树梢也截了，树根在原地。他的货车走了2里路，张村驿林场就把他挡住了，他就溜了。接着给郑某甲打电话说林场人上来了赶紧跑。随后他就躲起来了。之后想躲着也不是办法，就投案自首了。他拉的柏树准备卖到西安唐苑公司，给货车说是拉大树去山东是怕司机嫌违法又是西安近不来，先哄着。他没有采伐证，听说卖一车柏树根造型能卖2万到3万。工人的钱和货车钱及铲车钱都没有�。他对柏树根做的鉴定价格没有异议。
15、被告人郑某甲的供述与辩解证实，2015年5月25日下午4点多，他妻弟李某甲到他家说“有10棵左右的柏树根挖的卖了能赚钱，你找2个工人，挖一棵给100元，工人找好往张村驿党家河煤矿走，到了他接你。”他说行。他找了直罗镇的李某乙和周某甲，他说“有10来棵柏树根连挖带装每棵100元，装车有铲车配合”他俩同意了。他骑摩托，李某乙和周某甲骑一辆摩托带着一把锄头和二把铁锨。到了党家河煤矿，下午6时，李某甲把他们领到后沟山梁。李某甲给指了11根柏树又说了怎么挖，根要带土球，树头和树梢截了。他们就按要求挖，他挖了3棵，他俩挖了5棵。到晚上8点半，李某甲让他和他去接大车，途中遇见一辆铲车，李某甲给铲车说让到了地方先修路。之后他俩开车到了太白，李某甲让他领着2辆大车到了挖树现场，说他还有事。晚上12点多到了现场，平坦处有8棵柏树根，第一车装了3棵。第二辆正准备装，李某甲坐着第三辆大车来了，他就坐着第一辆货车先走了。第二辆车马槽快打开时，李某甲打电话说上来车了情况不妙让赶紧跑，他说林业部门来人了，他和李某乙、周某甲就跑了。之后想躲着也不是办法，就投案自首了。他们一共挖了11棵，他挖了3棵。其中3棵装在货车上，5棵柏树根在现场平坦处，还有3棵在挖树跟的现场。没有具体分工，都是一块干。工钱没有付，跑的时候没有管工具，就放在现场了。他知道偷挖柏树犯法，就是想赚些下苦钱。他对柏树根做的鉴定价格没有异议。
16、被告人吴某甲的供述与辩解证实，2015年5月25日下午，李某甲给他打电话说晚上雇他的铲车给他在山上修路和吊柏树根，付800元，让晚上8点多到党家河煤矿附近给他打电话，他同意了。到了煤矿，李某甲让他走到山梁上，之后有一个人等着他，他在后面修了100米的路，路宽3.5米。路修好两个工人指挥他吊柏树根，工人用油锯把树根的主根截断，吊的放在平坦处，又把树根吊到山上货车能到的地方。吊的运了三棵柏树根，后来山上来了两辆大车，给一辆大车装了3根柏树根，他又吊了2棵柏树根，正准备吊第三棵棵时，不知谁说躲起来上来人了，他就躲了，到天亮他看没办法，铲车还在现场，他就出去和林场的人走了。林场问完话，他回了直罗，因为铲车被扣着，他就投案自首了。他一共吊了8棵柏树，都被他用铲车运到山梁上，其中3棵已经装上车。前面是2个工人，后面又来了1个。第一辆车装好后，他看见李某甲在旁边站着。他知道偷挖柏树根的行为违法，想着赚些钱。他对柏树根做的鉴定价格没有异议。
17、被告人周某甲的供述与辩解证实，2015年5月25日下午15时，李某乙找了他挖树，李某乙和他骑摩托拿着工具镢头和铁锨往张村驿党家河煤矿走。到了党家河煤矿，郑某甲和一个小伙把他们领到后沟山梁。年轻小伙给指了11根柏树又说了怎么挖，根要带土球，树头和树梢截了。他们就按要求挖，郑某甲挖了3棵，李某乙和他各挖了4棵。中途郑某甲指挥给铲车说让修路。修好路铲车开始吊树，凌晨2点多，铲车端下来9棵柏树根，李某甲说上来车了情况不妙让赶紧跑，李某乙和他就跑了。之后想躲着也不是办法，就投案自首了。他们一共挖了11棵，8棵吊走了，还有3棵在挖树跟的现场。没有具体分工，都是一块干，工钱没有付。知道偷挖柏树犯法，就是想赚些下苦钱。他对柏树根做的鉴定价格没有异议。
18、被告人李某乙的供述与辩解证实，2015年5月25日下午15时，郑某甲到他家说上山挖柏树根，�2个工人，挖一棵给100元，他找了周某甲。他、周某甲骑摩托拿着工具镢头和铁锨往张村驿党家河煤矿走。到了党家河煤矿，郑某甲和一个小伙把他们领到后沟山梁。年轻小伙给指了11根柏树又说了怎么挖，根要带土球，树头和树梢截了。他们就按要求挖，郑某甲挖了3棵，他、周某甲各挖了4棵。中途郑某甲指挥给铲车说让修路。修好路铲车开始吊树，凌晨2点多，铲车端下来9棵柏树根，李某甲说上来车了情况不妙，让赶紧跑，他、周某甲就跑了。之后想躲着也不是办法，就投案自首了。他们一共挖了11棵，8棵吊走了，还有3棵在挖树跟的现场。没有具体分工，都是一块干，工钱没有付。知道偷挖柏树犯法，就是想赚些下苦钱。他对柏树根做的鉴定价格没有异议。
上述证据，经本院开庭审理时举证、质证，其与案件事实相关联，且来源合法、内容真实有效，被告人对以上证据无异议，本院依法予以确认。
本院认为，被告人李某甲、郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲以非法占有为目的，秘密盗掘国有柏树根，准备出售牟利，价值人民币151，000元，数额巨大，根据最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，非法实施采种、采脂、挖笋、掘根、剥树皮等行为，谋取经济利益数额较大的，以盗窃罪定罪处罚，故，五被告人的行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控被告人李某甲、郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲所犯罪名成立。在共同犯罪过程中，被告人李某甲起主要作用，系主犯。被告人郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲起次要作用，属从犯，依法应对其减轻处罚。被告人李某甲、郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲已经着手实行盗窃犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而�得逞的，所盗掘的柏树根未运离林区，属犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯对其从轻处罚。被告人李某甲、郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可对其从轻处罚。案发后，被告人李某甲、郑某甲、周某甲、李某乙、吴某甲主动补栽松树，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条及最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十五条之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期限五年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金35，000元（罚金于判决生效后30日内缴纳）。
�、被告人郑某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金6，000元（罚金于判决生效后30日内缴纳）。
三、被告人周某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金3，000元（罚金于判决生效后30日内缴纳）。
四、被告人李某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金3，000元（罚金于判决生效后30日内缴纳）。
五、被告人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金3，000元（罚金于判决生效后30日内缴纳）。
六、作案工具：汽油锯一把、铁锨两把、镢头一把，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 孔宏伟
审 判 员 成明军
人民陪审员 康东海
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 张 鑫
本案适用法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处�年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人�他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十五条非法实施采种、采脂、挖笋、掘根、剥树皮等行为，谋取经济利�数额较大的，依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪定罪处罚，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚