云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云23民终621号
上诉人（原审被告）：云南鸿耀工程有限公司，住所地：云南省昆明市。
法定代表人：陈剑，董事长。
委托诉讼代理人：何美仪，公司经理，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：谭文韬，云南滇中律师事务所律师，代理权为特别授权。
被上诉人（原审原告）：马兴贵，男，1964年1月12日出生，住云南省昭通市镇雄县。
委托诉讼代理人：李翠琴，双柏县法律援助中心法律援助工作者，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：许俊，男，1973年11月20日出生，住云南省昆明市盘龙区。
委托诉讼代理人：张绍益，云南丙春律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：刘雪，云南丙春律师事务所实习律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：许绍银，男，1970年11月13日出生，住云南省昭通市镇雄县。
上诉人云南鸿耀工程有限公司（以下简称鸿耀公司）与被上诉人马兴贵、许俊、许绍银劳务合同纠纷一案，不服双柏县人民法院（2016）云2322民初285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鸿耀公司的委托诉讼代理人谭文韬、何美仪、被上诉人马兴贵的委托诉讼代理人李翠琴、被上诉人许俊的委托诉讼代理人张绍益、刘雪以及被上诉人许绍银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人鸿耀公司上诉请求：请求撤销一审判决第二项，改判驳回被上诉人马兴贵要求鸿耀公司支付劳动报酬的诉讼请求。事实和理由：1、一审认定事实错误。上诉人与被上诉人许俊、许绍银之间不存在劳务分包关系，双方也并未签订过劳务承包协议，该事实在已生效的昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初1572号民事判决和昆明市中级人民法院（2016）云01民终3761号民事判决予以确认。一审仅凭被上诉人提供的劳务承包协议书复印件就认定上诉人与被上诉人许俊、许绍银签订了劳务承包协议书，并由此断定上诉人违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织和个人，判处上诉人承担连带责任属认定事实错误；2、一审法院认定事实不清。一审仅凭被上诉人许俊单方签字及单方制作的单据就认定劳动报酬的存在，马兴贵无法证明其在河口河水库工作过的事实，属虚构诉讼，上诉人在本案中不应承担任何责任。3、2013年工程竣工后，马兴贵就没有向我方主张过劳务费，到现在也已经过了诉讼时效了。
被上诉人马兴贵辩称：1、2009年10月12日鸿耀公司通过招标投标的方式从双柏县河口河水库工程建设管理局取得了河口河水库05标段施工项目；2、2014年9月23日，该施工项目通过竣工验收，验收项目包含大坝灌浆工程，审定金额3884936.77元。3、河口河水库05标段大坝灌浆工程是许俊、许绍银组织的施工队完成。鸿耀公司与许俊、许绍银签订劳务承包协议，将河口河水库灌浆工程交给许俊、许绍银的工程队，虽然提交的是合同复印件，但结合鸿耀公司提交到双柏县工程管理局的帷幕灌浆原始记录、基础帷幕灌浆成果表、河口河水库拦河重力坝帷幕灌浆现场作业人员登记表、许俊与鸿耀公司之间的付款凭证等证据可证明劳务分包协议真实存在。帷幕灌浆原始记录可证明答辩人是机手操作人之一，而灌浆进尺单记录是与原始记录和灌浆成果汇总表相符合的，得到了许俊的认可；4、被上诉人在一审提交的所有证据都是鸿耀公司提交双柏县河口河水库工程建设管理局的，说明鸿耀公司是以被上诉人所在工程队建设完工的灌浆工程来参与整个05标段审定验收，并得到了大坝灌浆工程审定金；5、鸿耀公司未付清的工程款，包括农民工应得的劳务工资，有上诉人及被上诉人提交的付款证明、昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初1572号民事判决、昆明市中级人民法院（2016）云01民终3761号判决书为证。许俊在五华区法院提起向鸿耀公司追讨劳务费的诉讼，因证据不足被驳回起诉，法院并没有确认鸿耀公司与许俊工程队之间就不存在劳务合同关系。综上，一审法院适用法律正确，判决合理，请二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人许俊辩称：同意马兴贵的答辩意见，一审认定事实清楚，马兴贵与许俊之间存在真实的劳务合同关系，一审根据许俊与鸿耀公司之间的合同认定双方是劳务分包关系，许俊是涉案工程的实际施工人，根据结算向工人出具欠条有法律依据，符合相关事实。经结算，许俊承包的工程结算价是380万元。关于诉讼时效，在工程施工验收结算后，都是通过不同途径向上诉人追讨，不存在诉讼时效超过的问题。
被上诉人许绍银辩称：同意马兴贵和许俊的答辩意见。
马兴贵向一审法院起诉请求：判令许俊、许绍银、鸿耀公司支付劳务工资226000元并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：鸿耀公司于2009年10月12日承包建设双柏县河口河水库拦河重力坝第05标段工程，工程建设过程中，许俊、许绍银与鸿耀公司就该工程帷幕灌浆、固结灌浆及锚筋的施工签订了劳务分包协议。2010年6月至2011年3月，马兴贵受许俊、许绍银雇请，到双柏县河口河水库拦河重力坝第05标段工程提供劳务，从事帷幕灌浆和固结灌浆工作。2014年9月23日该工程经相关部门验收合格，灌浆进尺单载明马兴贵20**年6月至2011年3月的工程款为102329元，马兴贵1号机2011年3月至2012年12月的工程款为17714元，马兴贵2号机2011年3月至2012年12月的工程款为40314元，马兴贵1号机2013年1月至2013年8月的工程款为40930元，马兴贵2号机2013年1月至2013年8月的工程款为72380元，做工期间，马兴贵领取了部分工资。2013年7月9日，许俊向马兴贵出具了欠条1份，载明：今欠马兴贵河口河水库大坝灌浆工程、钻孔、灌浆劳务工资226000元。欠款人：许俊。2015年1月30日，在双柏县人力资源和社会保障局、双柏县河口河水库工程建设管理局、云南鸿耀工程有限公司三方的确认下，鸿耀公司向马兴贵支付了10000元劳务工资。
原审法院认为，劳务合同是指劳务提供人向劳务接受人提供劳务活动，接受人向提供人支付劳动报酬的合同。提供劳务者有获得劳动报酬的权利，获得劳务者有支付劳动报酬的义务。本案中，马兴贵在由鸿耀公司承建并分包给许俊、许绍银施工的工程中提供劳务，马兴贵提交据以结算劳务工资的灌浆进尺单与双柏县河口河水库拦河重力坝工程基础帷幕灌浆、基础固结灌浆成果表记载的内容相符，且有许俊出具的欠条及认可，对马兴贵与许俊、许绍银之间成立劳务合同关系，马兴贵未足额领取劳动报酬的事实予以认定，马兴贵主张拖欠工资金额为226000元，庭审中认可2015年1月30日领取了10000元，应予以扣除，认定马兴贵被拖欠的工资为216000元。许俊、许绍银作为马兴贵提供劳务的接受人，对劳务提供人即马兴贵依法应获得的劳动报酬有支付义务，故对马兴贵要求许俊支付劳动报酬226000元的主张，予以部分支持216000元；许绍银作为马兴贵提供劳务的接受人，也应承担支付马兴贵劳动报酬的义务，应与许俊共同承担支付原告劳动报酬的义务。鸿耀公司中标承建双柏县河口河水库拦河重力坝第05标工程后，将其中的固结灌浆、帷幕灌浆工程分包给许俊、许绍银，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”、第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”、第二十九条第三款“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”等规定，鸿耀公司与许俊、许绍银之间的分包协议无效，劳动和社会保障部、建设部《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第七条：“企业应将工资直接发放给农民工，严禁发放给‘包工头’或其他不具备用工主体资格的组织和个人”，第十二条“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任”的规定，鸿耀公司作为工程总承包企业，将工程违反规定发包、分包，应承担清偿拖欠马兴贵工资的连带责任。鸿耀公司提出本案系劳动合同关系，应适用劳动仲裁前置，马兴贵未经劳动仲裁直接向法院起诉，法院应驳回起诉，原审法院认为，马兴贵与许俊、许绍银、鸿耀公司之间并未建立劳动合同关系，马兴贵与许俊、许绍银之间系雇佣关系，现马兴贵依据其与许俊、许绍银之间的劳务合同关系起诉，系民事纠纷，无需劳动仲裁前置，且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第三条“劳动者以欠条为证据直接向人民法院起诉，诉讼请求不涉及其他争议的，视为拖欠劳动报酬争议，按照普通民事纠纷受理”的规定，对鸿耀公司的辩解不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十七条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条规定，判决如下：一、许俊、许绍银于判决生效后10日内支付马兴贵劳动报酬216000元；二、云南鸿耀工程有限公司对上述款项承担连带责任。
针对一审认定的事实，上诉人鸿耀公司认为中标后做了一部分工程，于2010年将剩余工程转包给张志才，之后的事情公司不清楚。被上诉人马兴贵、许俊、许绍银对一审认定的事实无异议。
二审中，上诉人鸿耀公司提交了施工的原始资料一套，欲证明马兴贵提交的进尺单、欠条与原始资料存在矛盾。
本院认为，上诉人鸿耀公司提交的资料包括帷幕灌浆和固结灌浆报表、灌浆工程压水记录表等工程记录资料不能证明上诉人认为与进尺单、欠条存在矛盾的证明目的。
被上诉人许俊提交了以下证据：第一组证据为（2014）楚中民二终字第156号民事判决，欲证明鸿耀公司授权张志才成立“双柏县河口河水库拦河重力坝工程项目经理部”，并负责水库工程全面工作，张志才使用项目部公章与许俊签约或是将工程分包给许俊，其行为后果应由鸿耀公司承担；第二组证据包括：1、鸿耀公司与许俊、许绍银签订的《劳务承包协议书》；2、富滇银行业务委托书、昆明金盛利工贸有限公司工商登记信息表；3、证明（河口河水库建设管理局出具）；4、领条、进账单。上述证据欲证明鸿耀公司与许俊、许绍银签订《劳务承包协议书》，协议名为劳务分包实为工程分包，将帷幕灌浆、固结灌浆等工程分包给许俊、许绍银，许俊将10万元履约保证金汇入鸿耀公司账号，该工程实际由许俊、许绍银组织施工，工程完工后鸿耀公司委托双柏县水务局支付5万元款项给许俊，工程所需水泥由许俊购买。经质证，上诉人鸿耀公司不认可第一组证据的证明目的，认为法院认定事实中没有认定张志才成立双柏县河口河水库拦河重力坝工程项目经理部；不认可第二组证据中第一份证据劳务承包协议书，是复印件；第二份证据富滇银行委托书与本案无关；第三份证据河口河水库建设管理局在出具证明前已注销，也没有说明许俊身份；不认可售卖水泥的证明，认为与本案无关。
本院认为：第一组证据本院（2014）楚中民二终字第156号民事判决为生效判决，应作为证据使用，可证明鸿耀公司承建河口河水库5标工程后，与张志才签订《云南省楚雄州双柏县河口河水库拦河重力坝工程施工劳务分包协议》，协议约定“鸿耀公司将河口河水库拦河重力坝工程的劳务施工分包给张志才，工程施工内容是河口河水库拦河重力坝工程的所有施工任务；授权张志才成立双柏县河口河水库拦河重力坝工程项目经理部，并负责河口河水库工程的全面工作”；第二组证据中：1、鸿耀公司与许俊、许绍银签订的《劳务承包协议书》一审已经过质证，鸿耀公司虽然提出该证据系复印件，没有与许俊、许绍银签订过该协议，但在本院审理（2014）楚中民一初字第29号张志才诉鸿耀公司、双柏县河口河水库工程建设管理局建设工程施工合同纠纷一案中，鸿耀公司向本院提交了与许俊、许绍银签订的《劳务承包协议书》（证据卷四第36—40页），该协议书与本案中许俊提交的协议书一致，由此可认定证据的真实性，应予以采信；2、富滇银行业务委托书、昆明金盛利工贸有限公司工商登记信息表与本案无关联性，不予采信；3、河口河水库建设管理局出具的《证明》载明“兹证明许俊、韩超在河口河拦河坝水库施工期间一直参与拦河坝帷幕灌浆和固结灌浆工程，但工资标准、结算金额不清楚”，该证据能与在案其他证据印证，可证明许俊、韩超参与拦河坝帷幕灌浆和固结灌浆工程，应予采信；4、领条、进账单能证实双柏县水务局支付5万元款项给许俊的事实，应予采信。
本院认为，（2014）楚中民二初字第19号民事判决、（2014）楚中民二终字第156号民事判决（已生效）均采信了鸿耀公司与张志才签订的《云南省楚雄州双柏县河口河水库拦河重力坝工程施工劳务分包协议》，认定鸿耀公司中标河口河水库5标段工程后，鸿耀公司将双柏县河口河水库工程的劳务施工分包给张志才，工程施工内容是河口河水库拦河重力坝工程的所有施工任务，授权张志才成立“双柏县河口河水库拦河重力坝工程项目经理部”，负责河口河水库工程的全面工作的事实。本院审理（2014）楚中民一初字第29号张志才诉鸿耀公司、双柏县河口河水库工程建设管理局建设工程施工合同纠纷一案中，鸿耀公司提交了该公司与许俊、许绍银签订的《劳务承包协议书》，能够证明鸿耀公司将双柏县河口河水库拦河重力坝工程的帷幕灌浆、固结灌浆及锚筋等劳务工程分包给许俊、许绍银施工的事实。
对当事人争议的事实，本院认定如下：1、鸿耀公司中标河口河水库05标段工程后，将双柏县河口河水库工程的劳务施工分包给张志才，工程施工内容是河口河水库拦河重力坝工程的所有施工任务，授权张志才成立“双柏县河口河水库拦河重力坝工程项目经理部”，负责河口河水库工程的全面工作；2、鸿耀公司将双柏县河口河水库拦河重力坝工程的帷幕灌浆、固结灌浆及锚筋等劳务工程分包给许俊、许绍银施工。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为鸿耀公司是否应当对许俊、许绍银差欠马兴贵的劳务费用承担连带责任。
本院认为，鸿耀公司中标承建双柏县河口河水库拦河重力坝工程第05标段后，将双柏县河口河水库工程的劳务施工违法分包给不具备施工资质的张志才，并授权张志才成立双柏县河口河水库拦河重力坝工程项目经理部，负责河口河水库工程的全面工作;张志才对外以鸿耀公司的名义就该工程相关的工作行为所产生的法律后果应由鸿耀公司承担。张志才以鸿耀公司名义与许俊、许绍银签订《劳务承包协议书》，将承包工程的固结灌浆、帷幕灌浆等劳务分包给许俊、许绍银，因许俊、许绍银二人不具备劳务分包资质，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”的规定，鸿耀公司与许俊、许绍银签订的《劳务承包协议书》无效。本案中，许俊、许绍银雇请马兴贵在河口河水库拦河重力坝工程从事帷幕灌浆和固结灌浆工作，马兴贵作为实际施工人已提供了劳务，许俊、许绍银应当支付拖欠马兴贵的劳务报酬，因鸿耀公司对《劳务承包协议书》的无效存在过错，现其承包的河口河水库拦河重力坝第05标段工程已竣工验收，鸿耀公司应对许俊、许绍银拖欠马兴贵的劳务报酬承担连带责任。关于上诉人鸿耀公司提出的诉讼时效的问题，许俊出具给马兴贵的欠条并未约定明确的付款时间，故上诉人关于诉讼时效的抗辩不能成立。
综上所述，本院认为，上诉人鸿耀公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实基本清楚，判处结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费950元，由上诉人云南鸿耀工程有限公司负担（已交纳）。
审判长 刘 斌
审判员 沈黎芸
审判员 段雨函
二〇一七年八月十五日
书记员 王丕君