广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终96号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黎某，（绰号“阿宝”），男，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省怀集县。2015年8月7日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
上诉人（原审被告人）杨某，（绰号“老三”），男，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省。2015年7月20日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人梁某，（绰号“阿张”），男，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省怀集县。2015年7月20日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人胡某，（绰号“四眼”），男，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省开江县。2015年7月20日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被某、梁某、胡某、杨某犯开设赌场罪一案，于2015年12月23日作出（2015）佛城法刑初字第1075号刑事判决。原审被某、杨某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年6月初开始，被某、梁某、胡某、杨某伙同他人在佛山市禅城区XX村西街6巷1号新兴士多店对面经营一露天赌场，利用扑克牌赌“三公”大吃小的方式招揽赌客赌博，并从中抽水渔利。被某及另一名男子（另案处理）为该赌场的大股东，负责分配水钱。赌场经营期间，被某、梁某、胡某、杨某轮流在赌场看风、派牌和抽水。该赌场每盘抽水10元至50元不等，一般从12时许经营至18时许，至2015年7月20日，该赌场抽水数额超过人民币30000元。
2015年7月20日16时许，民警在上述赌场抓获被告人梁某、胡某、杨某，当场缴获赌博工具扑克牌一副，并从被告人梁某处缴获赌资人民币4220元，从被告人胡某处缴获赌资人民币2640元，从被告人杨某处缴获赌资人民币1800元。
2015年8月7日21时许，民警在佛山市禅城区XX村西街6巷一出租屋抓获被某。
原审认定上述事实有下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1.抓获经过。证实2015年7月20日16时许，民警在佛山市禅城区XX村西街6巷1号新兴士多店对面露天赌场抓获被告人梁某、胡某、杨某。2015年8月7日21时许，民警在佛山市禅城区XX村西街6巷一出租屋抓获被某。
2.检查笔录、证据保全清单。证实2015年7月20日16时许，民警对XX村西街6巷1号新兴士多店对面露天赌场及在场人员进行检查，当场扣押扑克牌一副，并从被告人梁某处扣押了人民币4220元，从被告人胡某处扣押了人民币2640元，从被告人杨某处扣押了人民币1800元。
3.户籍材料。证实四名被告人的身份情况。
（二）证人证言
1.证人黎某甲的证言及辨认笔录。主要内容：2015年7月20日16时许，我到佛山市禅城区XX村西街6巷1号新兴士多对面赌档看别人赌钱时被警察抓获。当时共有10多人在参赌，用扑克牌“三公大吃小”的方式进行赌博，大家轮流派牌、没有专人派牌，我曾见过有人从赌资中抽几十元去买矿泉水，但不是每盘都有人抽水。7月17日下午我到过该赌场参赌。两次去赌场时我都看到一个男子坐在士多店对面巷口处，因此我怀疑他是看风的。
证人黎某甲辨认出被告人梁某就是坐在士多店对面巷口的男子。
2.证人黎某乙的证言及辨认笔录。主要内容：2015年7月19日，我听黎某说XX村西街6巷1号新兴士多对面的露天赌场是他和一个叫“杨二”的四川人一起开的，开了约一个月左右，一般12时许开档，18时许收档。7月19日18时许，我去到赌场时已散档了，赌客都走了，黎某、黎某甲、“阿张”、“老三”、“四眼”仍在赌场，我听到“老三”打电话给别人说“杨二哥，我们今天抽了4000多元水钱。”2015年7月20日被抓当天，我看到“阿张”和“老三”坐在士多店旁边的巷口处看风，黎某甲在赌场发牌和抽水，每当黎某甲抽够500元时，“四眼”就会走过去拿走这些水钱，至14时许我看到“四眼”拿走过2次水钱，共1000元，之后我就在那里睡觉看电视，不清楚由谁发牌抽水和拿走水钱了。
证人黎某乙辨认了被某，辨认出被告人梁某就是“阿张”，被告人杨某就是“老三”，被告人胡某就是“四眼”。
3.证人陈某的证言及辨认笔录。主要内容：我在佛山市禅城区XX村西街6巷1号经营新兴士多店。2015年7月20日12时许，陆续有许多男子来到我士多店对面店铺外面进行赌博，16时许，警察过来把人抓了。该赌场开设了一个半月左右，每天12时许开场，18时许结束，基本每天都开。据我所知是怀集籍和四川籍这两帮人一起开设这个赌场的，大约有四五名老板。赌场用扑克牌以玩“三公”大吃小的方式进行赌博，赌场有专门几个人轮流派牌和抽水，赌客是不能发牌的，每盘抽水20至50元，据我观察平均每天能抽水三四千元左右。
该赌场每抽水够500元时，发牌抽水的人就会叫看风的人过来将这些钱拿走，看风的人就将水钱放在自己身上，偶尔看风的人没有空的时候，抽水的人也会直接将水钱放在自己身上。其中，四川男子“四眼”转移水钱次数最多，“阿张”和“老三”也转移过二三天的水钱。“四眼”、“老三”、“阿张”、“阿宝”、“阿兴”、“阿国”及一个刚来三天的怀集男子轮流派牌、抽水和看风，一个派牌抽水时，其他人就去看风。被抓当天主要是刚来的那名怀集男子在派牌抽水，“四眼”、“老三”、“阿张”、“阿宝”、“阿国”都有轮流去顶替一下。“阿宝”在赌场做了一个半月左右；“阿张”和“阿国”在赌场工作一个月左右；“阿兴”来赌场很少，我看到他在赌场派牌抽水也就三四天左右；“四眼”和“老三”均在赌场工作一个月左右，一般都是负责看风，我看到他俩派牌抽水只有三四天左右。
证人陈某对被告人胡某（“四眼”）、梁某（“阿张”）、杨某（“老三”）、黎某（“阿宝”）及黎某乙（“阿国”）进行了辨认、确认，并辨认出黎某甲是新来赌场发牌抽水的怀集男子。
4.证人曾某的证言及辨认笔录。主要内容：2015年7月20日16时，我到佛山市禅城区XX村西街6巷1号新兴士多对面一露天赌场参赌时被抓，当时大概有20人在参赌，有一个穿深色衣服、短头发、中等身材、30多岁的男子负责派牌抽水，每盘抽水10至20元，还有一个怀集男子坐在士多店旁边的巷口角落处看风。该赌场大约营业了十多天，我还看到过四川男子“四眼”和“老三”在赌场派牌抽水。
证人曾某辨认出被告人胡某就是“四眼”、被告人杨某就是“老三”，被告人梁某就是看风的怀集男子。
5.证人江某的证言及辨认笔录。主要内容：2015年7月20日，我到XX村西街6巷1号新兴士多对面的露天赌场参赌时被抓，我们是用扑克牌以三公大吃小的方式赌博的，大概有20多人在参赌。我看到该赌场大约营业了十来天，人少的时候有10人左右参赌，多的时候20多人参赌。我看到过“阿宝”和一个怀集男子在赌场发牌和抽水，每局抽水10至20元不等。
证人江某辨认出被某就是“阿宝”，被告人梁某就是发牌抽水的怀集男子。
6.证人余某的证言。主要内容：我是联防队员，配合民警分别于2015年7月17日、19日、20日对XX村西街6巷1号新兴士多店对面的露天赌场进行预伏。“阿张”、“四眼”、“老三”、“阿祥”是赌场的工作人员，他们四人及“阿宝”轮流发牌和抽水，每盘抽水10至50元；看风也是他们几个负责，当一个人在发牌抽水时，其他人就到旁边看风。17日抽水约4000元，19日抽水约2000元，20日抽水约2000元。水钱抽满500元，发牌抽水的人就会叫看风的人将钱拿走，看风的人就过来将钱拿走放在自己身上，大多数情况下都是“四眼”、“阿张”过来将水钱拿走。
7.证人雷某的证言及辨认笔录。主要内容：XX村西街6巷1号新兴士多对面露天赌场经营了一个月左右，每天12时许开至17时许，参赌人数多则20多人、少则6人左右。我看到“阿宝”和“张仔”在赌场派牌抽水，每局抽水10至20元不等，“张仔”不派牌时还去士多店旁边的巷口看风。
证人雷某对“阿宝”（黎某）、“张仔”（梁某）进行了辨认、确认。
8.证人董某、龙湘华等人的证言。主要内容：他们均于2015年7月20日在XX村西街6巷1号新兴士多对面露天赌场被警察抓获。该赌场以三公大吃小的方式进行赌博。
（三）被告人供述
1.被告人梁某的供述及辨认笔录。主要内容：2015年6月初，XX村西街6巷1号新兴士多店对面的露天赌场已经在经营了。该赌场四川人占六成股份，怀集人占四成股份。“杨仪”（“杨二”、“二哥”）是四川人的大股东，四川人“四眼”也有股份，但我不清楚他占多少，四川人“老三”我不清楚他是否有股份。“阿宝”是我们怀集人的大股东，我只是占怀集人股份中一成左右的股份，该股份是“阿宝”从2014年7月17日开始给我的。我和“四眼”在赌场负责看风和收水钱，我们是坐在士多店对面巷口处为赌场看风的，每天收取100元看风的报酬，我在赌档共做了四天。“老三”负责派牌和抽水，“阿宝”有时有派牌和抽水，每局抽水10至20元。7月17日、18日的水钱放在“四眼”身上；7月19日的水钱有部分放在“四眼”身上，有900元放在我身上；7月20日我身上的水钱有1200元，“四眼”身上有没有我不清楚。
还有一个叫“阿国”的怀集男子也负责看风，他有时在赌场里面看风，有时到巷子外面坐着看风。“杨仪”和“阿宝”负责分配水钱，他们先从水钱里拿钱出来发工资给赌场工作人员，剩下的就他们俩拿走了。
被告人梁某辨认出被告人胡某就是“四眼”，被告人杨某就是“老三”，被某就是“阿宝”，黎某乙就是“阿国”；并对赌场地点进行了辨认、确认。
2.被告人胡某的供述及辨认笔录。主要内容：别人都叫我“四眼”或“眼镜”。XX村西街6巷1号新兴士多店对面露天赌场的老板是四川人“杨二”和怀集人“阿宝”。其中四川人占六成股份，“杨二”是四川人的大股东，四川人“老三”我不知道他有无股份；怀集人占四成股份，“阿宝”是怀集人的大股东，怀集人“阿张”和“阿兴”也占有怀集人的股份，但我不清楚他们占多少。我于2015年7月20日被抓前一个星期看到该赌场有人在赌博，基本每天都开档，多的时候有30人左右参赌，少的时候也有6、7人参赌。“阿宝”、“阿兴”和另一名怀集男子负责派牌、抽水，在怀集男子来赌场之前，“阿宝”和“阿兴”轮流派牌、抽水，怀集男子来了之后，他们三人轮流派牌、抽水。每局抽水10至20元，每天抽水最多有5000多元，最少有约1000元。水钱有时由发牌抽水的人放在身上，有时放到“阿张”身上。水钱都由“杨二”、“阿宝”负责分配。“阿张”还负责在巷口处看风。我怀疑“老三”是看风的。被抓前四五天，“杨二”叫我去赌场帮忙看风，每天50元报酬，但我只看风了一天就被抓了。还有一个叫“瘦鬼”的怀集男子也是看风的，他有时在赌场里面看风，有时到巷子外面坐着看风。
被告人胡某辨认出被告人梁某就是“阿张”，被告人杨某就是“老三”，被某就是“阿宝”，黎某甲就是在赌场发牌抽水的怀集男子，黎某乙就是“瘦鬼”；并对赌场地点进行了辨认、确认。
3.被告人杨某的供述、辩解及辨认笔录。主要内容：别人称呼我为“阿俊”、“老三”、“阿三”。我在被抓前十多天开始在XX村西街6巷1号新兴士多对面的赌档以赌“三公”大吃小的方式参与赌博。该赌场多时有20多人参赌，少时有5、6个人参赌。赌场的工作人员有四个怀集男子，分别是“阿党”、“阿国”、“阿宝”、“小张”。他们四个人站在旁边，每局结束后从中抽10至20元的水钱，且他们四人是轮流去抽水的，抽到的水钱他们四个人分配。我没有抽水，每次我赌完钱准备走时，怀集人就给我100元左右的车费。
被告人杨某辨认出被某就是“阿宝”，被告人梁某就是“小张”，黎某乙就是“阿国”。
原审法院认为，被某、梁某、胡某、杨某伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被某在共同犯罪中起主要作用的，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人梁某、胡某、杨某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人梁某、胡某归案后能如实交代基本犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人杨某在法庭上自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。
二、被告人梁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
三、被告人胡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
四、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
对扣押的赌资合计人民币8660元予以没收，依法上缴国库；对扣押的赌博工具扑克牌一副予以没收，依法予以销毁。
上诉人黎某上诉称：1.其不是赌场老板，只参与了该赌场10天，不构成情节严重，原审认定事实及量刑不当。2.一审开庭时公诉机关没有出示证人证言，不能作为定案根据。
上诉人杨某上诉称：1.赌场抽水数量没有达到情节严重。2.其在赌场中的作用较小，原审量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人黎某、杨某，原审被告人梁某、胡某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
关于上诉人黎某的上诉所提。经查，1.证人黎某乙、陈某的证言，原审被告人梁某、胡某的供述证实黎某是该赌场老板之一，原审根据其犯罪事实、情节，依法量处刑罚，并无不当。2.四名原审被告人签认的一审开庭笔录证实一审庭审时公诉机关在庭上就证人证言进行了宣读和出示，并经法庭质证，程序合法，具有法律效力。上诉人黎某的上诉所提没有事实与法律依据，不予采纳。
关于上诉人杨某的上诉所提。经查，1.证人黎某乙、陈某、余某的证言，原审被告人梁某、胡某的供述证实该赌场从开始经营至被查获时止，抽水金额超过30000元，属于情节严重。2.原审法院已认定杨某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，在量刑时予以减轻处罚，并无不当。上诉人杨某的上诉所提没有事实与法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人黎某、杨某，原审被告人梁某、胡某伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。黎某在共同犯罪中起主要作用的，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；梁某、胡某、杨某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。梁某、胡某归案后能如实交代基本犯罪事实，依法从轻处罚。二上诉人的上诉所提没有事实与法律依据，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 劲
代理审判员 达 琳
代理审判员 李寿桥
二〇一六年三月三日
书 记 员 黄楚正
附本案相关法律规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
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