江苏省滨海县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滨民初字第0185号
原告辛某，男，50岁。
委托代理人蒋小平，滨海县城中法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。
被告史某，男，46岁。
被告王某，男，35岁。
原告辛某诉被告史某、王某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月6日受理后，依法适用简易程序，于2015年3月2日公开开庭进行了审理，原告辛某委托代理人蒋小平到庭参加诉讼。被告史某、王某经合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告辛某诉称，被告史某、王某根据合同将两幢别墅清包给原告施工，原告履行合同过程中被告的工程因违章被建设局强制拆除。原告认为双方订立的合同无效，要求被告史某、王某向原告支付因履行合同产生的劳务承包费100752元并承担此款从起诉之日起至履行完毕之日按银行贷款利息。
被告史某、王某均未作答辩。
经审理查明，被告史某、王某与原告辛某于2010年12月10日订立《合同》，双方主要约定：被告史某、王某将位于大套乡辛荡村S327省道边1号、2号别墅清包给原告辛某施工，除建筑材料外的一切事项由原告辛某负责，承包价格按165元／平方米计算；第1号别墅在12月29日前封顶结束，第2号别墅在1月9日前结束，确保无建筑质量问题并验收，如在规定时间内不能完成任务的，原告放弃一切承包费用；如有下雨或其他特殊情况不能施工的，停工时间后补；如有一方违约，给付对方违约金100000元。原告辛某使用被告史某、王某提供的建筑材料，组织人员，租赁模板、搅拌机，搭脚手架施工。被告史某、王某曾于2010年12月1日、2010年12月4日先后向原告辛某预付工程款10000元、5000元。2010年12月25日，因住建部门通知要求自行拆除违章建筑，原告辛某停止施工并对已施工完成的部分工程的进度形象拍照留存。2011年2月份，该工程被建设主管部门行政执法大队强制拆除。
经原告辛某申请，本院委托江苏方正工程造价事务所有限公司对施工完成的实际工程量占总工程量的比例及已完成工程施工所需的人工费、施工机械和模板等租赁费用进行鉴定，该公司于2013年11月22日作出《司法鉴定报告》，鉴定意见为：1号别墅已完成部分对应清包价格为75832元，2号别墅已完成部分清包价格24920元。
以上事实，有当事人的陈述及提交的书证和鉴定单位的鉴定意见书在卷佐证，足以认定。
本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同，原、被告订立的合同属于建设工程施工合同。违反法律、行政法规强制性规定的合同无效，对合同当事人不具有法律约束力。被告作为发包人未取得工程建设相关审批手续，原告作为承包人不具备相应施工资质，双方于2010年12月10日订立的建设工程施工合同违反了土地管理法、城乡规划法、建筑法的强制性规定，属于无效合同，该合同对原、被告没有约束力，合同当事人因无效合同取得的价款应当返还合同相对人，合同当事人因履行无效合同所受损失应当按过错责任依法处理。
原告为履行合同所投入的劳动力以及租赁物在使用期间的使用价值因施工行为结合到已部分完成但被强制拆除的工程之中，由于合同无效和违章建筑被强制拆除，被告无法向原告返还相应投入，原告因此产生损失100752元。被告未能取得建设工程的用地审批手续和规划许可手续，原告不具备建设工程施工资质，双方对合同无效具有同等过错。合同当事人对合同无效都有过错的，合同当事人因履行合同所受损失应由合同当事人按过错分担。原告因无效合同取得的工程款15000元应当返还被告，此款可以在被告应承担的赔偿款扣除。
综上所述，被告史某、王某对原告辛某损失应当赔偿50%，计50376元；扣除原告应返还的15000元，被告史某、王某实际还应赔偿原告辛某35376元，对原告该部分诉讼请求，本院予以支持。对原告辛某诉讼请求中的其他部分，本院不予支持。被告史某、王某经传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃抗辩权。
依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第二百六十九条、《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条、《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款、第四十一条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告史某、王某于本判决生效之日起三日内向原告辛某赔偿损失35376元。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告辛某其他诉讼请求。
案件受理费2315元，减半收取1157.5元，由原告辛某负担751.08元，由被告史某、王某负担406.42元。鉴定费10000元，由原告辛某负担5000元，由被告史某、王某负担5000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2315元（开户行：盐城市农行中汇支行，帐号：40×××21，收款人盐城市财政局）。
审判员 李章爱
二〇一五年三月二十六日
书记员 王黎蕾
附录法律条文
1、《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
2、《中华人民共和国土地管理法》
第四十三条任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。
前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地。
第四十四条建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。
省、自治区、直辖市人民政府批准的道路、管线工程和大型基础设施建设项目、国务院批准的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由国务院批准。
在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内，为实施该规划而将农用地转为建设用地的，按土地利用年度计划分批次由原批准土地利用总体规划的机关批准。在已批准的农用地转用范围内，具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。本条第二款、第三款规定以外的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准。
3、《中华人民共和国城乡规划法》
第四十条在城市、镇规划区进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。
申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规则。对符合控制性详细规则的规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。
城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。
第四十一条在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。
在乡、村庄规划区内进行使用原有宅基地进行农村村民住宅建设的规划管理办法，由省、自治区、直辖市制定。
在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。
建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。
4、《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
5、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
7、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。