河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）冀04刑终281号
原公诉机关河北省邯郸县人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯其英，男，1975年12月29日出生于邯郸市永年区南沿村镇西张寨村，，汉族，初中文化，无业，捕前住。因犯寻衅滋事罪于2012年3月1日被原永年县人民法院判处拘役四个月，2012年6月15日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月9日被邯郸市公安局开发区分局刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于邯郸市永年区看守所。
原审附带民事诉讼原告人尚某1，女，1946年12月14日出生，，汉族，农民，文盲，住邯郸市永年区。
委托代理人杨利强，河北江正律师事务所律师。
河北省邯郸县人民法院审理河北省邯郸县人民检察院指控被告人侯其英犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人尚某1提起附带民事诉讼一案，于2017年3月19日作出（2017）冀0421刑初12号刑事附带民事判决。原审被告人侯其项不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取代理人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年5月22日19时许，在邯郸市永年区南沿村镇西张寨村张云大蒜市场东南，被告人侯其英看到被害人尚某2在新修道路尚未凝固的路面走过，便上前阻止尚某2通行，后被告人将被害人打倒在地并用脚朝被害人身上踹，将其致伤。经鉴定，尚某2左侧第7肋骨骨折、右侧第4-7肋骨骨折，其伤情已构成轻伤二级。
另认定，案发当晚被害人尚某1到邯郸市永年区南沿村中心卫生院住院治疗，于2016年5月25日转到原永年县中医院住院治疗，2016年6月3日出院，两次共住院12天，花费医疗费4170.97元。
认定上述事实的证据有：
1、被害人尚某1陈述证明，2016年5月22日19时左右，她从地里干活回来，推着自行车路过西张寨村张云蒜厂门口时，从南边过来三名男子，说这条路是刚修的不能从路上走，她认识其中一个男子是西张寨村的侯其英，她就对侯其英说原路返回，侯其英也不让她往回走，说完侯其英就一脚把她和自行车都踹倒了，她倒地后侯其英一手抓着她衣服，一手往她左脸扇了5耳光，还用脚往她身上踹，踹了几脚不知道，站在侯其英旁边的两个人就上前拦，打完之后她怕侯其英再打她，就捂着腰走了，走到路口就躺那了，等她清醒后看到女儿王某1过来，她就让女儿报警。她左脸部肿了、左眼看不清楚东西、右腹部和左腹部肋骨、臀部一直疼，是侯其英打的。
2、证人张某证言及对被害人尚某1的辨认笔录及照片证明，2016年5月22日19时许，他在南沿村镇西张寨大蒜市场他家小卖部，当时西张寨村的侯其英和张林在修大蒜市场的南北路，他听到侯其英一边喊不要走一边和张林往北走了，随后他也往北走看看发生了什么事，在大蒜市场的东南角，看到侯其英拦住一名骑自行车的老太太，老太太骑自行车压坏了没有凝固的水泥路，侯其英拽着自行车对老太太说不要走，说自行车就是证据，老太太不听要推走自行车，侯其英就和那名老太太互相夺自行车，夺的过程中老太太被拽倒了，随后老太太一边骂侯其英一边站了起来推了侯其英一下，之后侯其英就用巴掌和拳头向老太太的头面部乱打，他就上去拦侯其英，随后那名老太太被打倒了，之后侯其英又用脚向那名老太太的身上乱踹，他看不下去就上去将侯其英拽开了，那老太太也没有推自行车就往南去了邯临路路边，再后来就有警车出警。当时老太太受伤了，面部肿胀。
3、证人王某1证明，2016年5月22日，她刚回到南沿村家中，父亲打电话说她母亲在西张寨路口（张云蒜厂门口）被侯其英打了，她就骑车到了西张寨路口，在路口看到侯其英，就问为什么打她母亲，侯其英说不知道是她母亲，知道就不打了，还让她带着母亲去医院看。正说时派出所的人来了，当时和侯其英一起的还有两个人，一个叫张林，另一个人叫不上名字。
4、证人王某2证明，尚某1是他大娘，侯其英打完他大娘三四天后，他在西张寨市场卖蒜正好碰见侯其英，就问侯其英打他大娘的事，和侯其英一起的张林说那天侯其英喝多了，侯其英用胳膊撞了张林一下说没有喝酒，还说不知道是他大娘，知道就不打了。他说不是他大娘70多岁的人也不该打啊，侯其英说等他大娘的儿子回来了坐下来调解调解。后来侯其英又碰见他还说让帮忙调解。
5、证人杨某1证明，在尚某1被打的第二天，侯其英找到他说昨天晚上打伤个老太太，是杨张寨村的，是朋友王某3昌的母亲，侯其英让他买点东西看一看尚某1，找王某3昌看看能不能调解，说愿意进行经济赔偿，他给尚某1儿子王某3昌和尚某1的侄子王某2说过调解的事，但一直没说成意见。侯其英跟他说过：“我晚上喝多了，办了个怂事，在西张寨路口修路，有个妇女轧了路，我喊她她不听，骑着车子就往上轧，我就揣了那个妇女两脚。”
6、原永年县公安局物证司法鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书、伤情照片及永年县中医院2016年5月23日CT影像诊断报告（40515）、永年县中医院住院病历证明，尚某1左侧第7肋骨骨折、右侧第4-7肋骨骨折，其伤情已构成轻伤二级。
7、公安机关制作的现场勘查笔录、平面示意图及照片证明，案发现场位于邯郸市开发区南沿村镇西张寨村张云大蒜市场东南。
8、公安机关出具的关于被告人侯其英的抓获证明。
9、证明被告人侯其英曾因犯寻衅滋事罪被判处拘役四个月，于2012年6月15日刑满释放的刑事判决书及释放证明。
10、被告人侯其英的户籍证明等证据。
关于附带民事部分，经质证、认证的证据有：
1、尚某1、王某3昌户口页复印件证明，原告人尚某1于1946年12月14日出生，与王某3昌系母子关系。
2、原永年县南沿村中心卫生院收费票据两张计591.42元及诊断证明、住院病历各一份；永年县中医院收费票据一张计3579.55元及诊断证明、住院病历、费用清单各一份、永年县中医院2016年5月23日、6月3日CT影像诊断报告各一份证明，原告人尚某1案发后自2016年5月22日至2016年5月25日在永年县南沿村中心卫生院住院3天，2016年5月25日至2016年6月3日在永年县中医院住院9天。
3、河北省曲周县汽车运销有限公司出具的证明材料证明，王某3昌（被害人儿子）从该公司分期付款购买解放牌半挂车，由其自主经营，自负盈亏。
原审法院认为，被告人侯其英故意伤害他人身体，致被害人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。被告人侯其英具有以下量刑情节，1、故意伤害致一人轻伤二级，应判处三年以下有期徒刑。2、犯罪对象为老年人，可以酌情从重处罚。3、具有犯罪前科，可以酌情从重处罚。
附带民事诉讼原告人主张的医疗费4170.97元、住院伙食补助费600元合法有据，予以支持，主张的营养费根据原告人的伤情酌情认定为800元，主张的交通费结合原告人受伤住院实际情况酌情认定300元；关于误工费，因原告人案发时已近70周岁，不认定具有劳动能力，其主张的误工费不予支持；关于护理费，按河北省上一年度交通运输业在岗职工工资标准按1人计算住院期间13天，即57784元/年÷365天×12天≈1900元。原告人主张的残疾赔偿金、精神损害赔偿金不属于刑事附带民事的赔偿范围，不予支持。附带民事诉讼原告人尚某1的上述经济损失共计7770.97元，被告人侯其英应依法予以赔偿。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条、第一百五十七条、第一百六十三条之规定，认定被告人侯其英犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；被告人侯其英赔偿附带民事诉讼原告人尚某1经济损失共计7770.97元。
原审被告人侯其英上诉主要提出，其没有打尚某1，尚某1的伤是自己摔的；被害人伤情存疑，鉴定意见不客观。
经审理查明的事实和证据同一审。
对于原审被告人侯其英上诉所提其没有打被害人尚某1，尚某1的伤是自己摔伤的理由，经查，被害人尚某1陈述其被侯其英扇耳光、用脚踹胸部的事实与现场目击证人张某所证相吻合，证人杨某1、王某1、王某2均证明侯其英曾向其说过殴打被害人，并托人找被害人调解的事实，上述证据足以证明原审被告人侯其英殴打被害人尚某1的事实属实。所提该理由不予采纳。
对于原审被告人侯其英上诉所提被害人伤情存疑，鉴定意见不客观的理由，经查，被害人的住院病历、诊断证明及两份CT影像诊断报告证明，被害人被打后及时到南沿村中心卫生院住院，案发第二天（2016年5月23日）被害人经永年县中医院CT影像诊断报告诊断为“右侧第4-7肋骨、左侧第7肋骨多发骨折，左侧第3-6肋骨骨质显示欠佳，建议2周后复查。”出院时病历记载未痊愈，症状无明显减轻，要求到县医院进一步检查。2016年5月25日被害人转入永年县中医院住院治疗，病历记载主要诊断为两侧多发肋骨骨折。2016年6月3日永年县中医院CT影像诊断报告诊断为“右侧第4-7肋骨、左侧第3-7肋骨多发骨折。”被害人案发后住院时间连续，永年县中医院相对南沿村中心卫生院医疗条件优越，对被害人伤情是更进一步的诊断与治疗。鉴定依据永年县中医院2016年5月23日CT影像诊断报告（40515）及永年县中医院病历能够客观真实的反映被害人的伤情情况。鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，鉴定程序合法，内容客观真实，该鉴定意见应作为定案的依据。故所提该上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）侯其英故意伤害他人身体，致被害人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。上诉人侯其英因琐事对一年近七十岁的老年妇女大打出手，致被害人多处骨折，案发后拒不认罪，且有犯罪前科，主观恶性较大，依法应从重处罚。原审附带民事诉讼原告人尚某1为此造成的医疗费等各项经济损失7770.97元上诉人侯其英应予赔偿。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，民赔合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡海军
审判员 张耀旗
审判员 王晓鹏
二〇一七年五月二十五日
书记员 路 遥