广东省清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤18民终461号
上诉人（原审被告）：广东中海航建设集团有限公司。
法定代表人：韩祥露，董事长。
委托代理人：李北海，系该公司职员。
委托代理人：张伟聪，广东亨信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡义刚，男，汉族，住重庆市开县。
委托代理人：逯军，广东龙新律师事务所律师。
原审被告：朱香平，男，汉族，住四川省仪陇县。
原审被告：广东中海航建设有限公司清远第一分公司。
负责人：梁玉河。
上诉人广东中海航建设集团有限公司（以下简称中海航公司）与被上诉人胡义刚、原审被告朱香平、广东中海航建设有限公司清远第一分公司（以下简称清远分公司）因建设工程分包合同纠纷一案，不服清远市清城区人民法院（2015）清城法横民初字第309号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人中海航公司的委托代理人李北海、张伟聪，被上诉人胡义刚及其委托代理人逯军，原审被告朱香平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，胡义刚因承包清远市海骏进出境货运车辆检查场仓库一的工程，向朱香平交纳保证金。2015年1月8日，朱香平向胡义刚出具《承诺书》，载明木工班组胡义刚押金108万元，在2015年1月16日退还。《承诺书》尾部，清远分公司负责人梁玉河作为证明人签名，并加盖清远分公司项目专用章。
庭审时，清远分公司称，其与朱香平系挂靠关系，涉案工程由朱香平挂靠施工。清远分公司向原审法院提交的与朱香平于2014年3月19日签订的《施工责任合同》，约定朱香平必须执行清远分公司与清远市海骏进出境货运车辆检查场有限公司签订的总承包合同及补充协议，所签订的一切各项条款，包括法律责任、经济责任、实行自负盈亏，清远分公司只起监督调解作用，不负任何经济责任及法律责任，清远分公司向朱香平收取2%管理费（另支付公司前期开办费用20万元）。另查明，清远分公司于2015年6月17日经工商部门办理注销登记手续，企业目前状态为注销。
原审法院认为，本案系建设工程分包引发的纠纷。胡义刚因承包建设清远市海骏进出境货运车辆检查场仓库一工程向朱香平交纳108万元保证金，以及朱香平挂靠清远分公司的事实，有双方提交的银行汇款凭据、《承诺书》、《立据》以及《施工责任合同》为凭，对此予以确认。朱香平在向胡义刚出具《承诺书》后，有义务按照约定向胡义刚退还保证金。诉讼中，朱香平在收到法院传票后不到庭应诉，也未提交证据证明曾退还过保证金给胡义刚，故对胡义刚主张朱香平退还108万元保证金的诉讼请求，予以支持。作为被挂靠单位，清远分公司在朱香平未能向胡义刚退还保证金时，应承担补充清偿责任，在清远分公司已被注销的情况下，民事责任应由其总公司，即中海航公司承担。对中海航公司辩称保证金应由朱香平退还的观点，不予采纳。至于胡义刚主张的另外20万元，是朱香平的个人借款，与本案属不同法律关系，胡义刚可另案向朱香平主张还款责任，本案不予处理。
原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、朱香平于判决生效之日起7日内向胡义刚退还保证金108万元。二、广东中海航建设集团有限公司对判决第一项确定的债务承担补充清偿责任。案件受理费16320元，由朱香平、广东中海航建设集团有限公司负担。
上诉人中海航公司不服原审判决，向本院提起上诉称：清远分公司与原审被告朱香平属于工程分包关系，并非属于挂靠关系，朱香平是以个人名义向外招募施工人员，采购、集资等，根据合同法相对性的原则，原审被告向被上诉人收取的集资款，应当由原审被告独自承担归还责任。根据目前工程纠纷相关法律规定，总包对实际施工人所承建的工程在内的全部工程质量、工期等对发包人承担连带责任，并未规定就实际施工人采购、集资等行为向第三人承担连带或补充责任。原审被告以个人名义向外集资，而且集资的款项也为用于建设涉案的工程，属于个人行为，上诉人不应承担补充归还责任。原审被告朱香平用清远分公司项目部公章，并对集资款的收款情况予以确认，并不形成表见代理行为。清远分公司项目部公章是原审被告私自刻制，并未经上诉人的明示授权或者默认许可，事后也没有予以追认。被上诉人与原审被告是合作伙伴，上诉人有充分理由怀疑双方恶意串通损害上诉人的合法权益。被上诉人的款项并非汇入上诉人的账户，也未用于涉案工地的工程建设，导致工程无法继续进行。因此，请求二审法院撤销一审判决，判令由原审被告朱香平一人承担责任。一、二审案件受理费由被上诉人及原审被告承担。
被上诉人没有书面答辩。
原审被告朱香平没有书面答辩。
本院二审审理查明的事实，与原审一致。
本院认为，本案系建设工程分包合同纠纷。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。
依清远分公司在一审诉讼期间向法院提交的其与朱香平于2014年3月19日签订的《施工责任合同》的约定，朱香平必须执行清远分公司与清远市海骏进出境货运车辆检查场有限公司签订的总承包合同及补充协议，自负盈亏。清远分公司只起监督调解作用，不负任何经济责任及法律责任，清远分公司向朱香平收取2%管理费（另支付公司前期开办费用20万元）。清远分公司亦向原审法院陈述，涉案工程由朱香平挂靠施工，其与朱香平之间系挂靠关系。上述证据足以认定清远分公司与朱香平之间为挂靠关系。上诉人中海航公司上诉认为清远分公司与朱香平之间属于工程分包关系的理由不成立，本院不予采纳。朱香平以被挂靠单位清远分公司的名义将其承建的工程的一部分分包给胡义刚，其与胡义刚形成建设工程分包关系。原审判决对此认定正确，本院予以支持。
朱香平收取胡义刚施工保证金108万元，有银行汇款凭据、承诺书及立据为证，本院予以确认。2015年1月8日，朱香平向胡义刚出具《承诺书》，载明木工班组胡义刚押金108万元，在2015年1月16日退还。《承诺书》尾部，清远分公司负责人梁玉河作为证明人签名，并加盖清远分公司项目专用章。上述书面证据表明，清远分公司知道朱香平以其名义对外进行民事活动，包括使用清远分公司项目专用章、收取施工班组的押金、作出退还押金的承诺。因此，清远分公司应对朱香平以其名义进行民事活动所产生的后果承担补充清偿责任。鉴于清远分公司为中海航公司设立的领取营业执照、不具有法人资格的分公司，于2015年6月17日经工商部门办理注销登记手续，其应承担的民事责任由中海航公司承担。中海航公司以朱香平私刻清远分公司项目专用章、胡义刚没有将款项汇入公司账户为由，请求免除其应承担的民事责任的理由不充分，本院不予采纳。
中海航公司认为朱香平与胡义刚是合作伙伴、双方关系为集资关系，可能恶意串通损害其合法权益，但没有提供证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。对中海航公司的该节上诉理由，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16320元，由上诉人广东中海航建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶明忠
审 判 员 苏永术
代理审判员 郑家驹
二〇一六年五月十九日
书 记 员 汤有金
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。