湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终8057号
上诉人（原审被告）：宁乡县历经铺乡先导广告工作室，住所地宁乡县历经铺乡历经铺村。
经营者：刘伟，男，1981年10月11日出生，汉族，住宁乡县。
被上诉人（原审原告）：刘某，女，1963年12月26日出生，汉族，住宁乡县。
委托诉讼代理人：欧阳婷，广东国晖（长沙）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：长沙茂洋新材料有限公司，住所地宁乡县夏铎铺镇六度庵村夏铎铺机械工业园四号路。
法定代表人：童志祥，系公司总经理。
上诉人宁乡县历经铺乡先导广告工作室（以下简称广告工作室）因与被上诉人刘某、原审被告长沙茂洋新材料有限公司（以下简称茂洋公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省宁乡县人民法院(以下简称原审法院）作出的（2016）湘0124民初1535号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人广告工作室上诉请求：请求二审法院撤销原审判决并依法改判，由刘某承担全部诉讼费用。事实和理由：一、原审法院认定广告工作室与刘某签订的《交通事故医疗费用处理协议》中甲方（刘某）出院后在农村合作医疗所报销的医疗费返还给乙方（刘伟）的条款违反了农村合作医疗所报销的相关规定而无效，该认定明显错误。刘某加入农村合作医疗，其部分医疗费损失能够在该处获得赔偿。双方协议由广告工作室将医疗费垫付给刘某，并由刘某拿发票去办理农村合作医疗的理赔，事后将赔偿款退还给广告工作室，这不仅让刘某快速拿到医疗费赔偿款，而且减少了广告工作室的损失。刘某作为被保险人，受伤后理应获得保险理赔，其在获得理赔款后处分自身的财产权益并不违反农村合作医疗相关规定。且协议是刘某在意识清醒，家人在场的情况下签订，系其真实意思表示，协议内容未违反任何法律禁止性规定，应当认定合法有效。因此原审法院对该协议效力认定明显错误，应当予以撤销。二、原审法院未将广告工作室支付给刘某的医疗费在赔偿数额中予以扣除，且认定误工损失无证据予以支持。刘某的医疗费损失共计26000元左右，该费用应当计算至刘某总损失中，原审法院仅仅认定医疗费损失为796.6元错误。此外在最终认定广告工作室的赔偿数额时应当剔除广告工作室已经支付给刘某的医疗费25000元。关于误工费，刘某受伤时已经有53岁，且并没有工作，刘某在原审时也未提交证据证明其有误工损失，原审判决认定误工费错误。三、原审法院划分赔偿责任的比例明显不公平，认定广告工作室的责任比例明显过高。根据刘某与刘伟签订的《交通事故医疗费用处理协议》，刘某是在行车过程中没有注意到刘伟放置于路边的庆典宣传气球，挂到了牵扯气球的绳索，倒地摔伤。氢气球悬挂的位置为靠近路面的草坪处。路面有十多米，但刘某偏偏不从路中经过，要从路的侧边经过；且氢气球是十分显眼的物品，垂落的绳子也很粗，刘某如正常驾驶摩托车不可能看不到。综上刘某对事故的发生具有严重的过错，原审法院仅认定其承担20%的损失明显有失公平。
被上诉人刘某辩称，原审法院认定事实清楚，请求二审法院维持原判。事实和理由：一、《交通事故医疗费用处理协议》系双方自愿达成，刘某也同意协议内容，但因广告工作室没有提交相应的医疗费票据，导致医药费不能报销。二、原审法院没有支持广告工作室的关于医疗费的上诉请求正是因为广告工作室的原因无法获得医疗费票据，现案件已经进入二审阶段，刘某仍然认可只要广告工作室提交相应票据，刘某愿意配合将所报销的医药费给广告工作室。刘某在原审中并未主张宁乡县中医医院的医药费，原审法院没有处理并未违反法律规定。二、刘某在事故中系受害方，事故发生是因为广告工作室承办了茂洋公司庆典的广告工作，在放置气球的过程中没有尽到安全注意义务，导致刘某受伤，原审法院划分责任合理合法，请求二审维持原判。
原审被告茂洋公司未予陈述。
刘某在一审起诉请求：1、请求法院依法撤销刘某与刘伟签订的交通事故医疗费用处理协议。2、要求刘伟、长沙茂洋新材料有限公司赔偿刘某医药费、后续治疗费、误工费、精神损害抚慰金、护理费、交通费、鉴定费等共计93350元。
一审法院认定的事实：2015年11月2日，刘某骑电动车到朋友家办事，途经宁乡县夏铎铺工业园4号路时，恰逢长沙茂洋新材料有限公司举行开业庆典，因庆典用的宣传气球占道摆放，加上风力因素，当刘某骑电动车路过该路段时，被悬挂氢气球的绳子挂倒受伤。刘某伤后在宁乡县中医医院住院治疗30天。2015年11月9日，刘某与刘伟签订了交通事故医疗费用处理协议：1、甲方（刘某）住院其间的医疗费用由乙方（刘伟）负责，甲方治愈出院后在农村合作医疗所报销的医疗费返还给乙方（刘伟）。2、未尽事宜等甲方伤愈出院后双方另行协商解决。2015年12月11日，刘某经长沙市楚天司法鉴定所鉴定，被鉴定人刘某因外伤致左胫骨平台骨折，经行左胫骨平台骨折切开复位＋植骨术，构成9级伤残，后期医疗费约需9000元，自受伤之日起误工180天，护理90天，营养60天。
另查明，长沙茂洋新材料有限公司在开业庆典时，将悬挂气球的业务承包给宁乡县历经铺乡先导广告工作室。宁乡县历经铺乡先导广告工作室由刘伟个体经营。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。刘某骑车行驶在道路上被宁乡县历经铺乡先导广告工作室悬挂的气球绳索绊倒受伤，宁乡县历经铺乡先导广告工作室侵害了刘某的民事权益，应承担一定的赔偿责任。刘某在骑车时，没有注意道路情况，忽视行车安全，自身存在一定过错，对自身的损失亦应承担相应的责任。本案争议的焦点是长沙茂洋新材料有限公司是否应当承担民事赔偿责任。长沙茂洋新材料有限公司将悬挂气球的业务承包给宁乡县历经铺乡先导广告工作室，宁乡县历经铺乡先导广告工作室的经营者刘伟对此予以确认，且长沙茂洋新材料有限公司没有选任过错，长沙茂洋新材料有限公司不应承担民事赔偿责任。双方争议的另一焦点是刘某与刘伟签订的交通事故医疗费用处理协议，该协议系双方真实意思表示，亦无显失公平，除甲方治愈出院后在农村合作医疗所报销的医疗费返还给乙方（刘伟）的条款违反了农村合作医疗所报销的相关规定无效外，其余协议合法有效，原审法院予以确认。刘某受伤后用去医疗费796.6元，后续治疗费9000元，住院期间伙食补助1800元（60元/天×30天），残疾赔偿金43972元（10993元/年×20%×20年）,误工费3332.55元（85.45元/天×39天），护理费10440元（116元/天×90天）,刘某要求广告工作室、茂洋公司赔偿交通费的诉讼请求，因交通费己实际发生，原审法院酌情支持1000元，刘某因交通事故导致身体残疾，造成一定的精神痛苦，刘某要求广告工作室、茂洋公司赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，原审法院酌情支持8000元，营养费原审法院酌情支持1000元,鉴定费1000元。本次事故共计造成刘某损失80341.15元。
综上所述，刘某骑车行驶在道路上被悬挂气球绳索绊倒受伤，宁乡县历经铺乡先导广告工作室侵害了刘某的民事权益，原审法院酌情认定承担80%的赔偿责任；刘某自身存在一定过错，对自身的损失原审法院酌情认定承担20%。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款及最高人民法院关于适应《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十九条之规定，判决如下：一、宁乡县历经铺乡先导广告工作室赔偿刘某64273元。此款限宁乡县历经铺乡先导广告工作室于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回刘某其他诉讼请求。
二审中，刘某提交了宁乡县中医医院住院的费用总清单，拟证明刘某在宁乡县中医医院住院治疗费为23499.61元。广告工作室对此证据没有意见。茂洋公司未予质证，视为放弃质证权利。
本院对该证据审查核实后认为，双方当事人对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以采信。
本院二审经审理查明：刘某于2015年11月2日至2015年12月3日在宁乡县中医医院住院30天，花费医疗费23499.61元。刘某在一审庭审过程中认可，住院期间医疗费由先导广告工作室经营者刘伟代为支付。本院二审查明的其他事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，本案的上诉争议焦点在于：一、双方责任的认定问题。二、误工费的认定问题。
一、双方责任的认定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中先导广告工作室在承接茂洋公司开业庆典的悬挂气球业务后，在悬挂气球的过程中放置气球绳索，但其未在该危险位置摆放足以引起他人注意的安全标识，导致刘某在行经该路段时被绳索绊倒受伤。先导工作室对该事故的发生存在过错，应当承担主要责任。刘某系完全民事行为能力人，其在骑车过程中，未注意道路情况，忽视自身安全，亦具有一定的过错，应当承担次要责任。综合原因力大小及过错程度，本院对原审认定先导广告工作室承担80%责任，刘某自担20%责任予以维持。对先导广告工作室上诉称原审判决认定责任比例不当的上诉请求，不予支持。
二、误工费。误工费依据受害人误工时间和误工收入确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，刘某从事农业生产活动，且未提交最近三年的平均收入状况，故本院对原审法院依据2015年湖南省农、林、牧、渔业职工年平均工资标准计算刘某从受伤之日止定残之日的误工费3332.55元予以维持。对刘伟上诉称原审判决认定误工费无依据的上诉请求，本院不予支持。
关于刘某的各项损失，刘某在原审中虽未起诉主张在宁乡县中医医院的医疗费，但该费用已由王伟支付，系本次事故的损失之一，应当在认定总损失时予以计算。综上，刘某的各项损失共计为103840.76元。根据责任比例，先导广告工作室应当承担83072.6元，由于其经营者王伟先行支付23499.61元，还应继续支付59573元。关于刘某与刘伟签订的《交通事故医疗费用处理协议中》的效力，刘某在二审审理期间多次表示该协议系其真实意思表示，也未提交证据证明发生法定可撤销事宜，刘某亦同意就医疗费待报销获赔部分返还刘伟，该系当事人的自我财产的处分，本院予以准许。
综上，原审判决认定事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省宁乡县人民法院（2016）湘0124民初1535号民事判决；
二、宁乡县历经铺先导广告工作室在本判决生效后十日内向刘某赔偿各项损失共计59573元；
三、驳回刘某其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费734元，由宁乡县先导历经铺乡先导广告工作室负担587元，由刘某负担147元。二审案件受理费734元，由宁乡县先导历经铺乡先导广告工作室负担587元，由刘某负担147元。
本判决为终审判决。
审 判 长 柳ＸＸ
审 判 员 张文欢
代理审判员 赵康宁
二〇一七年七月三日
书 记 员 肖文娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实基本不清，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。