湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中刑终字第00177号
原公诉机关湖北省武汉经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某。因涉嫌犯故意伤害罪，本案于2014年7月28日被行政拘留十日，并处罚款人民币200元；同年8月6日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于武汉市第二看守所。
辩护人卢家勤，湖北云开正泰律师事务所律师。
湖北省武汉经济技术开发区人民法院审理湖北省武汉经济技术开发区人民检察院指控原审被告人李某犯故意伤害罪一案，适用简易程序，于2014年12月9日作出（2014）鄂武经开刑初字第00247号刑事判决。原审被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员陈菲、黄燕出庭履行职务。上诉人（原审被告人）李某及其辩护人卢家勤均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年7月25日19时许，被告人李某在武汉经济技术开发区后官湖大道198号永久社区南门与被害�肖某等人发生争执后，被害人肖某持铁器击打被告人李某头部，致其头皮挫伤。随即，被告人李某持刀刺向被害人肖某颈前及右肩部。经鉴定，被害人肖某的损伤属于轻伤一级。
2014年7月28日，被告人李某被抓获。同日被行政拘留十日，并处罚款人民币200元。
原审认定上述事实，有报案材料及被害人陈述，抓获及破案经过，证人证言，法医鉴定意见书，辨认笔录及照片，现场勘验检查笔录及照片，现场指认笔录及照片，刑事判决书及罪犯档案资料，行政处罚决定书，情况说明及办案说明，视频资料，被告人户籍证明，被告人的供述及辩解等证据证实。
原审认为，被告人李某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人李某在遭受他人殴打时持刀连续两刀刺伤被害人肖某身体要害部位，其行为虽具有防卫性质，但明显超过必要限度，属防卫�当，依法应当减轻处罚。被告人李某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人李某刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十条第二款、第六十七条第三款、第六十五条第一款的规定，认定被告人李某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
上诉人李某上诉称是被肖某殴打后才持刀反击，不是故意伤害，请求免除处罚。其辩护人意见，原审认定事实不清，李某的行为没有超过正当防卫的必要限度，属正当防卫。
武汉市人民检察院在二审中的意见，原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，李某在受到肖某的殴打后，持刀致肖某轻伤一级已超过正当防卫的必要限度，属防卫过当。李某2007年8月7日被判处刑罚时未�十八周岁，该情形依法不应认定为累犯，请二审法院依法予以纠正。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年7月25日19时许，上诉人李某在武汉经济技术开发区后官湖大道198号永久社区南门外，当被害人肖某等人至该南门外查问时，肖某先持铁器击打李某头部，李某随即持刀刺向肖某颈前及右肩部，致肖某失血性休克、右侧血气胸、左侧胸锁乳突肌断裂、肺挫伤。经鉴定，肖某的损伤程度为轻伤一级；李某头皮挫伤，损伤程度为轻微伤。
2014年7月28日，上诉人李某被抓获归案。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、公安机关出具的抓获、破案经过，证实接被害人报案，经过布控将李某抓获的经过。
2、被害人肖某的报案及陈述，2014年7月25日晚上7点多钟，我和刘某甲、刘某乙在永久社区院子内吃饭，刘某甲出去停车子，看见李某在永久社区南门口转，刘某甲就回来对刘某乙说，外面有个人在转，很可疑。然后我和刘某乙就到南门，刘某乙问李某：你在这里干什么。李某说你管我干什么。我听李某说话的语气很不舒服，就上去用铁皮子朝李某的头部打了两下，李某突然从腰部拿了一把匕首朝我的右肩颈部捅了一刀，又朝我脖子下面的胸部部位捅了两刀，当时我的血就往外喷，李某就跑，刘某乙搞了个车子把我送到东风医院。当天早上我和刘某乙开车到东风贝尔工地看工地开工没有，李某也坐车来了，到处转了一下就走了。
3、证人刘某乙的证言，2014年7月25日晚上8点30分左右，我在永久社区南门里面草地（128栋）坐着吃饭，我看见李某在南门外的马路边站着，我和肖某一起出门去找他，我就问李某：今天中午11点左右是不是你跟我打电话，说有什么事。李某说没有。肖某就说难道不是你打的。上去就推了李�一下，然后我看见李某跳起来不知道拿了什么东西把肖某刺了两下，肖某就用手按住自己的肩膀，我看见血顺着肖某的手缝往外溢。
4、证人黄某的证言，证实李某给其打电话说用匕首把别人搞伤了，是因为东风贝尔的工地合同纠纷。
5、证人姚某的证言，7月5日我在东风贝尔公司搞扩建工程，刘某乙从7月18日起每天打电话给我，说有事找我（意思是就是谈工程的事），刘某乙的兄弟刘某甲也说要和我见面。我不敢见面，对黄某说工地上需要人招呼。黄某说叫喜子过去招呼两天。之后喜子就到工地上去了。喜子在工地上呆了两天后，就听说他在永久社区南门和别人打架。为什么和别人打架不清楚。
6、法医鉴定意见书，证实被害人肖某的主要损伤为：颈前及右肩部刀刺伤，失血性休克，右侧血气胸，左侧胸锁乳突肌断裂，肺挫伤，其损伤程度属轻伤一级；上诉人李某的损伤程度属轻微伤。
7、证人刘某乙的辨认笔录，其从十二张男性免冠照片中辨认出8号（李某）就是刺伤肖某的人。
8、现场勘验检查笔录及照片、视频资料，证实案发现场的情况。
现场指认笔录及照片，证实上诉人李某指认案发现场的经过。
9、行政处罚决定书，证实上诉人李某因本案被行政拘留十日，并处罚款人民币200元。拘留期限为2014年7月28日至2014年8月7日。
10、户籍证明，证实上诉人李某的身份基本情况。
11、上诉人李某的供述，当时我在等车，这时候来了20多岁的年轻人，我不认识他，他问我是不是喜子，我说是的。他又问我是不是我打电话他了的。我就问他是谁？他说他叫刘某甲。我就说我没打电话，我不认识你，然后他就进永久社区。大概过了五分钟，从永久社区出来两个年轻人，其中一个穿白衣服的问我是不是喜子，我回答是，另一人突然拿了什么东西照我的头连续搞了两下，我当时头就有点昏，往路旁边退了几步，对方两个人就又上来了，我就从左边口袋内掏出一个水果刀照着那个打我的人肩膀那里捅了一下。
以上证据均经一、二审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人李某的辩护人提出，原审认定事实不清，李某的行为属正当防卫且未超出必要限度。经查，原审认定李某持刀致肖某轻伤一级的事实，有被害人陈述、证人证言及法医鉴定意见书予以证实，且李某的供述与上述证据相互印证，足以认定。李某虽系先遭受殴打，但其持刀连续刺伤肖某的身体要害部位，并致轻伤一级后果，该行为已超出防卫限度。故辩护人该辩护意见，与已查明的事实、证据及法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李某持械故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。�审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。李某在受到殴打后，持随身携带的水果刀刺伤肖某，其对肖某的伤害后果持放任的态度，故其提出不是故意伤害并请求免予刑事处罚的理由，与法律规定不符，本院不予采纳。李某2007年8月7日被判处刑罚时系不满十八周岁的人犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，该情形不应认定为累犯，故原审认定李某是累犯并从重处罚，属适用法律不当，本院予以纠正。湖北省武汉市人民检察院在二审中的部分意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十条第二款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2014）鄂武经开刑�字第00247号刑事判决中的定罪部分，即被告人李某犯故意伤害罪；
二、撤销湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2014）鄂武经开刑初字第00247号刑事判决中的量刑部分，即判处被告人李某有期徒刑一年；
三、判处上诉人李某有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月28日起至2015年4月27日止）。
本判决为终审判决。
审判长 袁 锐
审判员 黄毅平
审判员 张 勇
二〇一五年三月二十六日
书记员 施 茜