北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三中民终字第13712号
上诉人（原审原告）肖阳，男，1972年11月5日出生。
委托代理人肖星（肖阳之弟），男，1976年4月17日出生。
委托代理人陈雅楠，北京市北回归线律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）北京珠江世纪物业管理有限公司，住所地北京市朝阳区西大望路23号1号楼2602室。
法定代表人张振文，总经理。
委托代理人刘娜，女，1983年3月14日出生。
委托代理人张蝶，女，1988年10月15日出生。
上诉人肖阳因与被上诉人北京珠江世纪物业管理有限公司（以下简称珠江世纪公司）劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2014）朝民初字第28736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月14日受理该案后，依法组成由法官高峙担任审判长，法官王天水、法官田璐参加的合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
肖阳在一审中起诉称：2007年，珠江世纪公司到肖阳的家乡黑龙江省宝清县招聘，其发布公告承诺每年给付员工350元节日补贴、包食宿等。肖阳基于珠江世纪公司的招聘公告应聘，于2007年3月入职，担任保安兼厨师。2009年8月5日，肖阳在工作中摔伤，致急性闭合性颅脑损伤。2010年8月，肖阳被认定为工伤，伤残等级为三级部分护理依赖。2013年12月17日，经过劳动能力复查，肖阳的伤残等级为三级大部分护理依赖。肖阳长期需要二人以上的护理，但珠江世纪公司就护理级别及护理器具等问题一直拖延向社保中心核准，致使肖阳得不到应有的补偿，只能由家人垫付护理器具费用。2013年4月24日，北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会在2013年4月24日才核准应给付肖阳辅助器具一次性导尿包。肖阳受伤后，珠江世纪公司一直拒绝或拖延履行其各项义务，致使肖阳和家人负债累累，生活困难。现肖阳诉至法院，请求判令：1.珠江世纪公司支付肖阳2013年4月至2014年3月期间的辅助器具一次性导尿包费用17280元；2.珠江世纪公司支付肖阳2013年12月至2014年3月期间大部分护理依赖的护理费8356.8元；3.珠江世纪公司支付肖阳自2009年8月5日至2013年4月24日期间肖阳自行垫付的护理器具费47826元；4.珠江世纪公司支付肖阳2010年2月6日至2014年2月21日期间的护理费158000元；5.珠江世纪公司支付肖阳2009年10月31日至2014年2月21日期间的护工费用158000元；6.珠江世纪公司支付肖阳自入职至2014年的节日补贴2800元，扣押的服装费400元，以及2007年3月27日至2007年4月12日期间的工资646元；7.珠江世纪公司支付肖阳自2007年3月27日至2014年3月的餐费17280元；8.珠江世纪公司给付肖阳2009年8月至2014年3月期间肖阳的法定代理人因照顾肖阳支出的住宿费53000元（按照每月1000元标准计算）。
珠江世纪公司在一审中答辩称：珠江世纪公司不同意肖阳的诉讼请求。肖阳关于护理费的请求已经在之前的诉讼中提出，并已得到解决。肖阳主张的第2项和第4项诉讼请求重复，不同意支付。肖阳的工资构成中不包括节日补贴一项，珠江世纪公司要求员工入职后统一交纳工作服押金400元，员工离职后，会按照折旧比率将余款返还员工，但由于肖阳与珠江世纪公司未解除劳动合同，所以押金也没有返还。珠江世纪公司没有扣过肖阳2007年3月27日至2007年4月12日期间的工资。珠江世纪公司是做安保的，统一在公司食堂就餐，无需单独领取餐费，而且其主张至2014年3月没有任何依据。肖阳的第8项诉讼请求不属于用人单位承担的费用范围。
一审法院审理查明：肖阳于2007年3月27日入职珠江世纪公司公司，担任保安，双方先后签订3次劳动合同，但均未约定工资标准，合同的最后期限至2011年12月31日。珠江世纪公司为肖阳缴纳了2007年4月至2010年3月的工伤保险。
2009年8月5日，肖阳在工作中摔伤，致其急性闭合性颅脑损伤，硬膜下血肿，硬膜外血肿，脑疝，颅骨骨折，蛛网膜下腔出血，脑挫裂伤，头皮血肿，泌尿系统感染，外伤性癫痫，双屈光不正。2010年8月4日，北京市朝阳区劳动和社会保障局作出京朝劳社工伤认（1050T0171183号）《工伤认定结论通知书》，认定肖阳所受伤害为工伤。2010年9月25日，北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会作出（2010年）劳鉴第01151号《劳动能力鉴定、确认结论通知书》，确认肖阳达到职工工伤与职业病致残等级标准三级，护理依赖程度为部分护理依赖。2013年12月17日，对肖阳进行劳动能力复查鉴定，其护理依赖程度为大部分护理依赖。
2011年11月16日，北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会作出（2011年）劳鉴第01297号工伤职工配置、更换辅助器具确认通知书，确认肖阳可以配置第1101项辅助器具：一次性尿垫。2011年12月19日，北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会作出（2011年）劳鉴第01590号工伤职工配置、更换辅助器具确认通知书，确认肖阳可以配置第1102项辅助器具：一次性尿片和一次性尿裤。2013年4月24日，北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会又作出（2013年）劳鉴第00523号工伤职工配置、更换辅助器具确认通知书，确认肖阳可以配置第1103项辅助器具：一次性导尿包。
2011年3月10日，肖阳向北京市朝阳区劳动争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）提出仲裁申请，要求珠江世纪公司支付其一次性伤残补助金、26年的伤残津贴、26年的护理费、医疗费、交通费、住院伙食补助费、住院期间护理费、营养费、被抚养人生活费、两年的工资、劳动能力鉴定费、房租水电费、后续医药费、残疾器具费。朝阳仲裁委作出裁决后，肖阳不服，诉至法院，北京市朝阳区人民法院作出（2012）朝民初字第06114号判决书，判决：一、珠江世纪公司支付肖阳一次性伤残补助金44720元；二、珠江世纪公司支付肖阳2010年10月至2012年8月期间的伤残津贴及护理费，并自2012年9月起于工伤保险基金向其支付伤残津贴和护理费到账后三个工作日内将相应款项支付肖阳；三、珠江世纪公司持肖阳提交的医疗费票据到社保中心核准，并与工伤保险基金向其支付医疗费到账后三个工作日内将款项支付肖阳；四、珠江世纪公司支付肖阳伙食费3400元；五、珠江世纪公司支付肖阳停工留薪期工资7752元；六、珠江世纪公司支付肖阳病假工资6466.2元；七、珠江世纪公司持肖阳提交的劳动能力鉴定费票据到社保中心核准，并于工伤保险基金向其支付该款项到账后三个工作日内支付给肖阳；八、珠江世纪公司持肖阳提交的残疾辅助器具费票据到社保中心核准，并于工伤保险基金向其支付残疾辅助器具费到账后三个工作日内将该款项支付给肖阳；九、驳回肖阳的其他诉讼请求。肖阳不服，提起上诉，北京市第二中级人民法院作出（2012）二中民终字第19364号民事判决书，判决：一、维持北京市朝阳区人民法院（2012）朝民初字第06114号民事判决书第一、二、三、四、五、六、七项；二、撤销第九项；三、变更第八项为：珠江世纪公司持肖阳提供的北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会（2011）劳鉴第01297号、第01590号《工伤职工配置、更换辅助器具确认通知书》原件到社保中心申报核准，并于工伤保险基金向其支付残疾辅助器具到账后三个工作日内将该款项支付肖阳；四、珠江世纪公司支付肖阳停工留薪期的护理费9800元；五、驳回肖阳的其他诉讼请求。
2014年2月28日，肖阳持本案诉争事项再次提起劳动仲裁，其仲裁请求未包含要求珠江世纪公司返还扣押的服装费400元和2007年3月27日至2007年4月12日期间的工资646元。朝阳仲裁委于2014年5月20日作出京朝劳仲字（2014）第04024号裁决书，裁决：一、珠江世纪公司持肖阳提供的北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会（2013）劳鉴第01853号《工伤职工配置、更换辅助器具确认通知书》原件到社保中心核准残疾辅助器具费用，在到账后三个工作日内将该款项支付给肖阳；二、珠江世纪公司向社保经办部门核准肖阳2013年2月至2013年12月期间部分护理依赖护理费和2014年3月之前大部分护理依赖护理费，在到账后三日内将该款项支付给肖阳；三、驳回肖阳的其他仲裁请求。
一审庭审中，肖阳主张其在家乡看到珠江世纪公司公司的两份招聘公告后于2007年3月应聘，珠江世纪公司在招聘公告中承诺每年发放过节费350元，其提交了珠江世纪公司与案外人康景物业集团在2006年5月18日发布的招聘公告复印件一份，以及案外人康景物业公司单独作出的招聘公告复印件，两公告上均未加盖珠江世纪公司公司公章，珠江世纪公司以此为由否认该证据的真实性。
一审法院判决认定：北京市第二中级人民法院对肖阳护理费的请求己终审判决至2013年1月，肖阳要求2013年1月之前有关护理费的请求，该院不再支持。护理费和安装残疾辅助器具所需费用属于工伤保险基金列支范围。肖阳在2013年2月至2013年12月期间享有部分护理依赖护理费，珠江世纪公司应自工伤保险基金向其支付部分护理依赖护理费到账后3个工作日内将该款项支付给肖阳。
2013年12月17日，北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会确认肖阳达到伤残等级三级大部分护理依赖。现肖阳主张上述护理费至2014年3月，珠江世纪公司应自工伤保险基金向其支付上述期间内肖阳大部分护理依赖护理费到账后3个工作日内将该款项支付给肖阳。肖阳再要求珠江世纪公司支付其2014年3月之前有关护理费、护工费的请求，无法律依据，该院不予支持。
北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会于2013年4月24日确认肖阳可以配置第1103项辅助器具：一次性导尿包。残疾辅助器具费系定额费用，以劳动能力鉴定委员会行政确认的时间为支付截点。肖阳应将该确认通知书原件提供给珠江世纪公司，珠江世纪公司持该通知书原件到社保中心申报核准，并于工伤保险基金向其支付残疾辅助器具费用到账后3个工作日内将该款项支付给肖阳。肖阳主张的购买残疾辅助器具费，其中部分已经由北京市第二中级人民法院终审判决，驳回了其诉讼请求，另一部分费用，因配置辅助器具费属于工伤保险基金列支项目，故其要求珠江世纪公司支付，缺乏法律依据，该院不予支持。
北京市朝阳区人民法院判决确认肖阳在职期间每月工资1292元，其工资构成中无餐费一项，对该事实的认定已被北京市第二中级人民法院终审确认，故肖阳主张有关餐费的诉讼请求，该院不予支持。肖阳关于住宿费的诉讼请求，缺乏法律依据，该院不予支持。
肖阳主张珠江世纪公司在招聘公告中承诺每年支付过节费350元，但招聘公告不具有合同性质，对双方当事人无法律上的约束力，原、珠江世纪公司在劳动合同中未约定工资标准，肖阳在入职后受伤前的2年时间内一直未对其工资标准提出异议，应视为其对实发工资数额的认可，故对肖阳要求珠江世纪公司支付过节费的诉讼请求，该院不予支持。
肖阳要求珠江世纪公司返还扣押的服装费400元和2007年3月27日至2007年4月12日期间的工资646元，未经过仲裁前置程序，该院不予处理。
综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《北京市工伤职工配置辅助器具管理办法》第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、珠江物业管理公司自裁决书生效之日起7日内，持肖阳向其提供的北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会（2013）劳鉴第01853号《工伤职工配置、更换辅助器具确认通知书》原件到社保经办部门核准残疾辅助器具费用，在到账后三日内将该款项支付给肖阳；二、珠江物业管理公司自裁决书生效之日起7日内，向社保经办部门申报核准肖阳在2013年2月至2014年3月的部分护理依赖护理费和的大部分护理依赖护理费，在到账后3日内将该款项支付给肖阳；三、驳回肖阳的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
肖阳不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：1.关于残疾辅助器具费用及护理费。2010年9月25日，北京市朝阳区劳动能力鉴定鉴定委员会作出的（2010）劳鉴第01151号《劳动能力鉴定、确认结论通知书》，确认肖阳达到工伤致残登记标准三级，护理依赖程度为部分护理依赖。2012年12月17日，肖阳申请复查鉴定，其护理依赖为大部分护理依赖。通过上述一审法院已经查明的事实及2013年12月17日的复查鉴定，可以很明显的看出上诉人的病情在进一步恶化，从（2011）劳鉴第01297号工伤配置、更换辅助器具确认书中确认可以配置第1103号辅助器具，都可以明显的看出上诉人的伤情需要更多的配置及辅助器具。珠江世纪公司针对肖阳因工受伤一事，并没有按照《工伤职工配置、更换辅助器具确认通知书》的规定到社保中心申报核准。由于珠江世纪公司的不作为，肖阳才请求法院由其支付病情加重部分后续治疗及护理的相关费用及增加相应的辅助器具的费用。2.关于支付餐费一节，肖阳在2011年起诉时，并没有提出过餐费事宜，所以法院没有查明也属正常，但是不能因为法院没有确认就直接认定没有该笔费用。3.关于支付节日补贴一节，针对过节费肖阳确实举证困难，根据珠江世纪公司出具的招聘公告的性质看，是为一种要约，一旦劳动者被录用，应当按照要约的内容签订劳动合同。所以招聘公告具备一种集体合同的性质，对于珠江世纪公司及肖阳具有约束力，因此珠江世纪公司应当支付肖阳过节费。4.关于服务费及拖欠工资一节，珠江世纪公司答辩时称，由于劳动关系还存续，所以不能返还，因此服装费确实被珠江世纪公司扣押。但是根据法律规定，用人单位不能扣押劳动者的财物，由于肖阳现在处于植物人状态，已经无上班工作之可能，另行仲裁无非是加重肖阳的诉累。根据相关司法解释的规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。”综上所述，肖阳恳请二审法院撤销一审判决，支持肖阳的原审诉求，并责令珠江世纪公司承担本案的诉讼费。
珠江物业公司服从一审法院判决。其针对肖阳的上诉理由及请求答辩称：请求二审法院维持一审判决，并驳回肖阳的上诉请求。
二审期间，本院经审理查明：
经本院询问，肖阳明确表示对于一审法院判决的第一项及第二项不持异议，并认可残疾辅助器具费用及护理费以社保经办部门核准的数额为准。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有双方当事人的当庭陈述，《工伤认定结论通知书》、《劳动能力鉴定、确认结论通知书》、《工伤职工配置、更换辅助器具确认通知书》、招聘公告、判决书、裁决书等在案佐证。
本院认为：因肖阳对于一审判决关于残疾辅助器具费用及护理费的判项不持异议，并认可残疾辅助器具费用及护理费以社保经办部门核准的数额为准，且珠江物业公司对此亦并无异议，本院对于一审法院判决认定的上述内容予以确认，由珠江物业管理公司持肖阳向其提供的北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会（2013）劳鉴第01853号《工伤职工配置、更换辅助器具确认通知书》原件到社保经办部门核准残疾辅助器具费用，并向社保经办部门申报核准肖阳在2013年2月至2014年3月的部分护理依赖护理费和的大部分护理依赖护理费，在上述费用到账后3日内将款项支付给肖阳。
关于肖阳要求支付节日补贴的上诉请求，肖阳主张珠江世纪公司在招聘公告中承诺每年支付过节费350元，因此，要求珠江世纪公司向其补发过节费。对此本院认为，招聘公告不具有合同性质，对双方当事人无法律上的约束力，肖阳与珠江世纪公司在劳动合同中未约定工资标准，肖阳在入职后受伤前的2年时间内一直未对其工资标准提出异议，应视为其对实发工资数额的认可，因此，一审法院对于其要求珠江世纪公司支付过节费的诉讼请求未予支持并无不当，本院依法予以维持。
关于肖阳要求支付餐费的上诉请求，因经北京市朝阳区人民法院及北京市第二中级人民法院的生效判决确认，肖阳在职期间每月工资1292元，其工资构成中并无餐费一项，故肖阳的该项上诉请求缺乏事实依据，一审法院未予支持并无不当，本院依法予以维持。
关于肖阳要求珠江世纪公司返还扣押的服装费400元和支付2007年3月27日至2007年4月12日期间的工资646元两项诉讼请求，因该两项请求未经过仲裁前置程序，一审法院未予处理并无不当，本院依法予以维持。
综上所述，肖阳的上诉理由均不能成立，本院对其上诉请求均不予支持。一审法院处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费5元，由肖阳负担（已交纳）；
二审案件受理费10元，由肖阳负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 峙
代理审判员 王天水
代理审判员 田 璐
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 付 哲