河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民四终字第01444号
上诉人（原审被告）：贾国华。
委托代理人：陈红英，北京盈科律师事务所石家庄分所律师。
被上诉人（原审原告）：张浩。
委托代理人：邹哲峰，河北世纪鸿业律师事务所律师。
原审被告：河北华信汽车贸易有限公司。住所地：石家庄市北二环西路***号。
法定代表人：贾国华，系该公司董事长。
上诉人贾国华因民间借贷纠纷一案，不服石家庄市新华区人民法院（2015）新民初字第572号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，原告于2013年5月9日借给被告人民币500万元，其中借款人民币485万通过案外人韩新才中国建行银行裕华支行账号（43×××12），并经被告华信汽车公司同意后直接转到了被告贾国华农行北城支行个人账号（95×××14）上；剩余借款人民币15万元原告直接交到了被告华信汽车财务。此笔借款人民币500万元，原告多次催要，被告一直未还。经原被告协商，被告于2014年6月13日为原告补写借条一张。其主要内容为：本公司华信汽车公司因经需要今借张浩人民币现金5000000元（大写：伍佰万元正）。借款期限自2014年6月13日至2014年8月12日。如果借款到期后不能按时归还，本公司华信汽车公司除应当归还约定的利息外，本公司自愿支付张浩预期违约金，按照到期之日起日千分之三计算。本单位同意将此笔借款转入以下帐户：贾国华帐号：95×××14，农行北城支行。借条上有被告河北华信汽车贸易有限公司、贾国华的盖章。被告贾国华于2014年9月15日按照原告张浩的指令通过案外人张晓强的中国农业银行东岗路支行的账号向原告还款人民币200万元。庭审后，本院依法传唤了被告贾国华，其明确表示2014年6月13日借条的内容及情况均是真实的，是确实存在的，我同意按真实的2014年6月13日借条的内容及情况履行。借了原告张浩500万元，还了200万元，还欠原告张浩本金300万元及违约金没有还。但是现在我方没有钱，当时追究我连带责任我不拒绝，但是我现在没有钱，追加我承担连带责任没有实际意义。另查，被告华信汽车公司注册资金1800万元，被告贾国华系被告华信汽车公司的法定代表人，持有该公司94.6%的股份。被告贾国华于2005年12月28日新增公司注册资本金800万元，截止到2005年12月30日止，被告贾国华在中国工商银行石家庄市石岗支行开立的（人民币）账户04×××72账号的新增注册资本295.369万元整，在中国农业银行石家庄市北城支行开立的（人民币）账户35×××76账号的新增注册资本人民币286万元整，在华夏银行石家庄中华南大街支行开立的（人民币）账户80×××38账号的新增注册资本74万元整，在中国银行股份有限公司石家庄市泰华支行开立的（人民币）账户09×××01账号的新增注册资本89万元整，在中国建设银行石家庄平安大街支行开立的（人民币）账户13×××62账号的新增注册资本合计70万元整。经原告申请，我院依法调取被告贾国华截止到2005年12月30日止在中国工商银行石家庄市石岗支行开立的（人民币）账户04×××72账号的新增注册资本295.369万元整和在中国农业银行石家庄市北城支行开立的（人民币）账户35×××76账号的新增注册资本人民币286万元整的两笔银行明细及分户账，查明被告贾国华将上述两笔新增注册资金591.369万元抽逃走。以上由2014年6月13日，被告出具的借条、银行转账、案外人的保证书、转款证明、询问笔录、工商登记、银行证明、庭审笔录、以及当事人的陈述予以证实。
原审认为，合法的借贷关系受法律保护。本案被告于2014年6月13日向原告出具借条，借款500万元。应是原、被告双方的真实意思表示，并未违反国家的法律、行政性法规的强制性规定，应属合法有效，在审理过程中原被告双方均认可已还款本金200万元，至今还欠本金300万元。原告诉求被告华信汽车公司偿还人民币300万元的诉求，本院予以支持。关于违约金，原告依约履行了给付借款的义务，被告未按照约定的日期履行还款义务构成违约。原告诉求的违约金过高，在庭审中经本院释明原告同意降低按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算，本案原告诉求的违约金应按照借款人民币本金300万元为依据，自2014年8月13日起至本判决确定给付之日按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。另，被告贾国华作为被告华信汽车公司的股东，利用其作为公司法定代表人董事长的独立地位，将公司借款485万元直接打入自己的账号为其所用，属公司账目与自己混同，被告贾国华应在485万元的范围内对本案所欠原告张浩欠款承担连带清偿责任；被告河北华信汽车贸易有限公司新增注册资本8000000元，被告贾国华将公司注册资金591.369万元投资款抽逃走，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十四条第二款的规定，被告贾国华应在其抽逃注册资金591.369万元的范围内对本案所欠原告借款承担连带清偿责任。原告诉求被告贾国华对本案全部欠款承担连带清偿责任诉求，于法有据，本院予以支持。被告未到庭参加诉讼，视为对其享有的抗辩等相应权利的放弃。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第九十条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十四条第二款之规定，缺席判决如下：一、限被告河北华信汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告张浩借款本金300万元及违约金（自2014年8月13日起至本判决确定给付之日按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）。二、被告贾国华在抽逃新增注册资金5913690元的范围内对上述全部欠款承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费30800元，保全费5000元，共计35800元由被告河北华信汽车贸易有限公司、贾国华负担。
判后，原审被告贾国华不服，提起上诉，其主要理由是：一审认定贾国华从河北华信汽车贸易有限公司抽逃注册资金5913690元，严重违背事实，且计算数额有误，判令贾国华承担连带责任没有事实和法律依据，请求二审法院查清事实后依法予以改判。被上诉人张浩答辩称一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
本院经审理查明事实与一审查明一致。
本院认为，关于原审认定上诉人从河北华信汽车贸易有限公司抽逃注册资金的问题，所谓公司股东抽逃出资，是指股东将已经交纳的出资又通过某种形式转归其个人所有的行为。但根据被上诉人原审提供证据以及原审法院调取的证据不能证明上诉人贾国华抽逃资金归其个人所有，被上诉人经二审询问也认可这一点，因此本院认为上诉人贾国华抽逃公司注册资金的该部分事实不清，证据不足，本院不予认定。
根据华信汽贸公司向被上诉人张浩借款后，张浩将485万元打入华信汽贸公司指定的贾国华个人账户的事实，以及2014年华信汽贸公司2014年6月13日向张浩补写的书面借条内容，本单位同意将此笔借款转入贾国华个人账户等证据，可以证明上诉人贾国华作为华信汽贸公司的股东，利用其作为公司法定代表人、董事长的独立地位，将公司借款485万元直接打入其个人账号为其所用，属公司账目与自己财产相混同。另根据原审法院于2015年6月8日对贾国华所做的询问笔录，贾国华对该笔借款追究其承担连带责任表示不拒绝。综上，上诉人贾国华应当在485万元的范围内对公司借款承担连带清偿责任。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十二条、《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持原审判决第一项即“限被告河北华信汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告张浩借款本金300万元及违约金（自2014年8月13日起至本判决确定给付之日按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）”；
二、变更原审判决第二项为被告贾国华在485万元范围内对借款本金300万元及违约金承担连带清偿责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费61600元，保全费5000元，共计66600元由原审被告河北华信汽车贸易有限公司、贾国华负担。
本判决为终审判决。
审判长 于 英
审判员 陈丽娜
审判员 申 玉
二〇一五年十二月二日
书记员 张晓宇