浙江省开化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）衢开刑初字第315号
公诉机关浙江省开化县人民检察院。
被告人钱某。因涉嫌本案于2012年6月21日被开化县公安局
刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押开化县看守所。
辩护人宁华。
被告人童某。因涉嫌本案于2012年6月21日被开化县公安局刑
事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押开化县看守所。
辩护人江增清。
被告人汪某。1995年6月7日因犯盗窃罪被开化县人民法院判
处有期徒刑一年六个月。因涉嫌本案于2012年6月25日被开化县公
安局取保候审，同年8月14日被逮捕，同年8月17日变更为取保候
审。现在居住地候审。
辩护人汪跃群。
被告人方某甲。2003年2月21日因赌博罪被开化县人民法院判
�有期徒刑一年十个月，并处罚金九万元，2004年3月18日刑满释
放。因涉嫌本案于2012年7月18日被开化县公安局刑事拘留，同年
7月20日变更为取保候审。现在居住地候审。
开化县人民检察院以开检刑诉（2012）307号起诉书指控被告
人钱某、童某、汪某犯非法经营罪，被告人方某甲犯赌博罪，
于2012年12月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开
庭审理了本案。开化县人民检察院指派代理检察员龚高华出庭支
持公诉，被告人钱某、童某、汪某、方某甲、辩护人宁华、江
增清、汪跃群等到庭参加诉讼。现已审理终结。开化县人民检察院指控：2007年1月至2011年1月，被告人钱
先华利用本人持有的农业银行、工商银行账号，通过网银方式，
接受开化大酒店原财务总监徐�六合彩投注共计2749961元。被告
人钱某接受徐某投注后，抽取投注额8%的手续费，然后用其本
人工商银行、农业银行账号通过网银、汇款的方式，将徐某的投
注额及本人购买的六合彩金额一并上报给被告人汪某，共计14632
98元。随后，汪某先是将该投注额上报给汪卫平（已死亡），后
在2009年1月又将钱某报给其的六合彩投注额上报给广东一上家
（身份无法查明），并从中抽取2%的手续费。于此同时，被告人
钱某为分担风险，自2008年5月至2011年1月，又将徐某报给其
的部分六合彩投注额在抽取8%手续费后，通过网银、汇款方式，
将徐某的投注额及本人购买的六合彩金额一并上报给被告人童某
，之后童某在抽取2%手续费后又将该投注额上报给赖某（另案处
理），共计1997846元。
2006年3月至2007年11月，被告人方某甲先后接受汪某、赖某
六合彩投注6万元，之后上报给汪卫平。
案发后，被告人童某、汪某主动到开化县公安局投案，如实
供述自己罪行；公安机关依法扣押被告人汪某非法所得19924.64
元。
公诉机关认为，被告人钱某、童某、汪某违反国家规定，
非法销售“六合彩”彩票，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行
为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项
，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人方某甲明知他人利用
六合彩进行赌博活动，而多次帮助收注登记、交接赌款，其行为
触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条，应当以赌博罪追究刑事责任。被告人方某甲曾因故意�罪被判处有期徒刑，刑罚执
行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累
犯，适用《刑法》第六十五条第一款。被告人钱某、童某、汪
某、方某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，适用《刑法》第
二十七条。被告人童某、汪某具有自首情节，适用《刑法》第六
十七条第一款。被告人方某甲归案后如实供述自己罪行，适用《
刑法》第六十七条第三款。提请本院依法判处。
被告人钱某对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名无异议，
但辩称其没有收8%的手续费。
被告人童某对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名无异议。
被告人汪某对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名无异议，但
辩称和钱某的银行往来款项中有部分为借款、炒股金额。
被告人方某甲对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名无异议，
但辩称接受投注额是回忆出的数字，没有6万元。
辩护人宁华提出，对起诉书指控罪名无异议，但认为指控具
体数额不准确，对有疑部分应从有利于被告人角度酌情认定，被
告人没有收取手续费，被告人系从犯，应当从轻、减轻处罚，积
极预缴罚金，有悔罪表现，请求法庭对被告人减轻处罚。
辩护人江增清提出，对起诉书指控罪名无异议，但认为四被
告人均非庄家，以非法所得作为定罪量刑基础更为合理，在五年
以下量刑，被告人系从犯，有自首情节，系初犯，认罪态度较好
，建议法庭对其减轻处罚并适用缓刑。
辩护人汪跃群提出，对起诉书指控罪名无异议，但认为指控
数额应剔除被告人�某与钱某之间的股票往来款项，最终指控
款项不应该加上手续费部分，被告人行为社会危害性较小，请法庭综合非法获利量刑，被告人系从犯，有自首情节，有一般立功
表现，有悔罪态度，请求法庭对其在三年以下量刑并适用缓刑。
经审理查明，2007年1月至2011年1月，被告人钱某利用本
人持有的农业银行、工商银行账号，通过网银方式，接受开化大
酒店原财务总监徐某六合彩投注共计2749961元。被告人钱某接
受徐某投注后，抽取投注额8%的手续费，然后用其本人工商银行
、农业银行账号通过网银、汇款的方式，将徐某的投注额及本人
购买的六合彩金额一并上报给被告人汪某，共计1463298元。随后
，汪某先是将该投注额上报给汪卫平（已死亡），后在2009年1月
又将钱某报给其的六合彩投注额上报给广东一上家（身份无法
查明），并从中抽取2%的手续费。于此同时，被告人钱某为分
担风险，自2008年5月至2011年1月，又将徐某报给其的部分六合
彩投注额在抽取8%手续费后，通过网银、汇款方式，将徐某的投
注额及本人购买的六合彩金额一并上报给被告人童某，之后童某
在抽取2%手续费后又将该投注额上报给赖某（另案处理），共计1
997846元。
2006年3月至2007年11月，被告人方某甲先后接受汪某、赖某
六合彩投注6万元，之后上报给汪卫平。
案发后，被告人童某、汪某主动到开化县公安局投案，如实
供述自己罪行；公安机关依法扣押被告人汪某非法所得19924.64
元。
上述事实，有经庭审举证、质证的被告人钱某、童某、汪
某、方某甲的供述，证人赖某、徐某、方某乙、周某、方某丙的
证言，银行交易明细汇总表、扣押物品、文件清单、刑事判决书
、刑满释放证明书、查获经过、归案情况说明、户籍证明等证据予以证实，足以认定。被告人钱某、童某、汪某、方某甲的供
述及证人徐某、赖某的证言可以相互印证，证实被告人钱某收
取8%手续费后将投注额继续上报给童某、汪某，童某、汪某收取2
%的手续费后再继续上报给上家、银行往来款项不包括已扣除的手
续费，被告人之间也没有除六合彩款往来款外的其他款项交易，
被告人方某甲接受投注6万元。各被告人及辩护人相关的辩解及辩
护意见不予采纳。各被告人犯罪数额应按查实的银行汇款金额加
上扣除的手�费计算。
本院认为，被告人钱某、童某、汪某违反国家规定，利用
“六合彩”进行赌博活动，情节特别严重，其行为构成非法经营
罪。被告人方某甲以营利为目的，利用“六合彩”进行赌博活动
，其行为构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
被告人汪某、方某甲有前科，有酌情从重处罚情节。本院对其酌
情从重处罚。被告人钱某系从犯，在庭审中，认罪态度较好，
有悔罪表现，本院对其减轻处罚。被告人童某系从犯，有自首情
节，认罪态度较好，有悔罪表现，本院对其减轻处罚。被告人汪
某系从犯，有自首情节，认罪态度较好，有悔罪表现，本院对其
减轻处罚。被告人方某甲系从犯，归案后，认罪态度较好，有悔
罪表现，本院对其从�处罚。辩护人的相关辩护意见予以采纳。
根据各被告人的犯罪事实及量刑情节，依照《中华人民共和国刑
法》第二百二十五条第（四）项、第三百零三条第一款、第二十
五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条、第七十二条之规
定，判决如下：
一、被告人钱某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年缓刑五
年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金四十万元。
二、被告人童某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月缓
刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金三
十万元。
三、被告人汪某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年缓刑三年
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金二十万元
。
四、被�人方某甲犯赌博罪，判处拘役六个月缓刑一年（缓
刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金二万元。
五、违法所得继续追缴，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本
院或直接向衢州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的提交上诉
状正本一份副本五份。
审 判 长 付 霞
人民陪审员 方顺松
人民陪审员 徐根华
二〇一三年一月十八日
书 记 员 罗 霞