湖南省岳阳市君山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）君刑初字第42号
公诉机关湖南省岳阳市君山区人民检察院。
被告人罗××，男，1967年9月9日出生于××省××市××区，汉族，初中文化，个体经营者，住××市××××区××镇××村。2013年5月16日因涉嫌犯非法转让土地使用权罪被岳阳市公安局君山分局刑事拘留，2013年6月22日被该局执行逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
辩护人安丽娣，湖南××律师事务所律师。
湖南省岳阳市君山区人民检察院以岳君检刑诉（2013）39号起诉书指控被告人罗××犯非法转让土地使用权罪，于2013年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年12月31日公开开庭审理了此案。岳阳市君山区人民检察院指派代理检察员尹文烨、谢颖松出庭支持公诉。被告人罗××及辩护人安丽娣到庭参加诉讼。现已审理终结。
岳阳市君山区人民检察院指控，2001年，被告人罗××与岳阳市君山区钱粮湖镇横沟村委会签订《君山区国有农用地租赁承包合同书》。2010年10月至2011年7月，被告人罗××出于牟利目的，在未经国家土地管理部门批准并办理相关手续的情况下，擅自将归自己承包使用的3512.2平方米国有土地（折合5.268亩）非法转让给张××、秦××、罗××、徐××、黎××等人用于建房。被告人罗××从中非法获利人民币58.66万元，另获得住房2套（面积分别为112.71平方米、113.5平方米）、门面4间、地下室房2间。
公诉机关提供了证人证言、土地承包合同书及君山区国有农用地租赁承包合同书、土地使用补偿协议书、合同书及收条、现场勘验检查笔录、购房合同等证据证明上述事实。
公诉机关认为，被告人罗××以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，应以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任。
被告人罗××及辩护人对起诉书指控被告人罗××转让土地的面积、性质和所得款物没有异议，但对指控的罪名和部分犯罪事实提出如下异议：1、被告人不是以牟利为目的，所得款物是应得的补偿。被告人罗××与张××、秦××、罗××等人签订合同，并获得现金和房屋，是对自己承包的鱼池剩余17年承包期限内预期利益及宅基地、青苗、桥梁等地上附着物的补偿，不是谋取的法律上的非法利益。被告人与罗文志的协议明确约定“补给罗××土地承包损失费、青苗费、建桥损失”。在给秦××的收条中也写明是“收到鱼池补偿费”。因此，不符合刑法228条“以牟利为目的”的条件。2、被告人没有违反土地管理法律法规的主观故意。
（1）被告人罗××转让土地使用权的行为经过了镇、村领导的同意。（2）镇有关部门将被告人使用的土地规划给建房人。建房人手持规划部门的红线图，要求与被告人协商土地使用权补偿问题，被告人是被动的。（3）起诉书中未明确说明被告人具体违反的哪个土地管理法律法规，依据不充分。（4）被告人已经通过协议的方式将办理规划、国土等相关手续的义务转移给受让人。3、被告人的社会危害性小，行为显著轻微。被告人签订土地使用权补偿协议是按照当地土地使用权的补偿标准和做法，土地使用用途符合规划要求，其行为符合国家的政策导向，不具有社会危害性。被告人的行为不是情节严重，起诉书指控被告人获得非法利益超过50万元，但没有考虑被告人应得的收入和预得的利益。据此，请求法院作出无罪的判决。
经审理查明：2001年，被告人罗××与岳阳市君山区钱粮湖镇横沟村委会签订《君山区国有农用地租赁承包合同书》，合同规定承包责任田4.5亩，期限30年，承包经营田5.7亩，期限1年，共计10.2亩土地。但实际归罗××使用的国有土地为20余亩。2010年，君山区启动层山安全区建设工程，开始征收横沟村村民承包用地，被告人罗××被实际征收占用土地18.95亩，获得补偿13.59万元。2010年10月至2011年7月，被告人罗××未经国家土地管理部门批准并办理相关手续的情况下，擅自将归自己使用且未被征收的3512.2平方米国有土地（折合5.268亩，属横沟村范围，位于钱粮湖镇振兴东路南侧）转让给张××、秦××、罗××、徐××、黎××等人用于建造楼房。被告人罗××从中获利人民币58.66万元，另获得住房2套（面积分别为112.71平方米、113.5平方米）、门面4间、地下室房2间。
具体事实分述如下：
1、2010年10月10日，被告人罗××委托其父罗××、弟弟罗××与张××清签订《协议书》，将被告人罗××使用的995.7平方米土地交给张长清建造楼房。楼房建成后，张××将2间临街门面（面积均为80.5平方米）交付给被告人罗××，作为占用其土地建房的代价。
2、2010年12月17日，被告人罗××将其使用的面积为414.9平方米的土地转让给秦××用于建房。按协议约定，秦××给予被告人罗××现金人民币4万元及住房1套。后被告人罗××将该套住房以12.8万元的价格卖给胡国岗。
3、2011年4月27日，被告人罗××将其使用的面积为587.8平方米的土地转让给罗××，并签订《宅基地使用补偿协议》。事后，被告人获得临街门面2间（面积分别为45.88平方米、51.66平方米）、地下室房2间。
4、2011年7月13日，被告人罗××将其使用的面积为301.8平方米的土地转让给王××用于建房，王××又将土地转给了徐××建房，被告人罗××得到补偿款人民币15万元。
5、2011年6月，被告人罗××分别与陈××、杨××签订土地使用协议。协议约定由被告人罗××出让面积为1212平方米的土地给陈××、杨××用于建房，由陈××补偿被告人罗××人民币4万元及住房2套，由杨××补偿被告人罗××住房2套。陈、杨又将该土地转给黎菊华建房，被告人罗××转让该土地，获得现金人民币4万元及住房4套（当时每套价9.56万元。其中2套住房已被罗××出售，得款人民币22.86万元）。2013年1月23日，黎××等联建户填写了联户建房用地申报表。2013年1月24日，岳阳市国土资源局君山分局下达了（2013）字第5号建设用地通知书，同意黎菊华等26户占用其他农用地1113.63平方米建房。
2013年5月13日，岳阳市国土资源局君山分局以罗××涉嫌非法转让土地使用权罪向岳阳市公安局君山分局报案，并移送了相关调查材料。当日，被告人罗××被岳阳市公安局君山分局传唤到案。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、证人张××、秦××、罗××、徐××、黎××等人的证言，证明被告人罗××非法转让土地及非法获利的情况；
2、现场勘验检查笔录，证明罗××转让土地的面积、位置；
3、土地承包合同书及君山区国有农用地租赁承包合同书，证明被告人罗××非法转让的土地系租赁承包土地。
4、宅基地使用补偿协议、住宅楼土地使用补偿协议、协议书、合同书及收条，证明被告人罗××转让土地及获利的情况。
5、买卖房屋的合同书，证明被告人罗××获利情况。
6、君山区钱粮湖镇土地利用总体规划局部图及面积图，证明被告人罗××承包的土地已列入新增建设用地规划之中。
以上证据与本案有关联性，来源合法，本院予以采信。
本院认为，被告人罗××以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，其行为已触犯刑法，构成非法转让土地使用权罪。公诉机关指控被告人罗××犯非法转让土地使用权罪的罪名及部分事实成立，应予支持。但对指控被告人罗××将1212平方米的土地非法转让给陈华良、杨晓红用于建房，后陈、杨又将该宗土地转让给黎菊华等人建房的事实。因该宗土地在2013年1月已得到国家土地行政主管机关的认可，并已审批为建设用地，在国土部门已办理相关审批手续的事实，故不宜认定此笔为犯罪。对于被告人罗××及辩护人提出被告人罗××没有以牟利为目的，违反土地管理法规的主观故意，情节显著轻微，不构成犯罪的意见。经查，首先，被告人罗××认为国家土地补偿政策标准太低，不同意征用自己的承包土地，而多次阻扰钱粮湖镇百花小区工程建设，来达到与开发商自行协商土地转让价格，以合法补偿的形式来掩盖非法转让土地使用权的行为，以牟取更大的经济利益，其主观意图非常明显。其次，被告人罗××有非法转让土地使用权的主观故意和客观行为。1、被告人罗××与村委会签订的土地承包合同书上已明确告知了被告人罗××的义务。2、从被告人罗××与他人签订的土地转让合同书条款中可以看出，被告人罗××明知需要办理规划、国土等相关手续，而不经过任何机关的批准，办理有关手续，违反了《土地管理法》第二条“任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。”、第四十三条“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地”、第四十四条“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。”《城镇国家土地使用权出让和转让暂行条例》第十九条“土地使用权转让是指土地使用者将土地使用权再转移的行为，包括出售、交换和赠与。未按土地使用权出让合同规定的期限和条件投资开发、利用土地的，土地使用权不得转让。”等一系列土地管理法规。尽管被告人罗××与受让人签订土地转让合同时，将办理规划、国土等手续的义务转移给受让人，也不能免除被告人罗××作为土地使用权人，应按法律、政策规定和土地承包合同的条款履行自己责任的理由，于法无据。3、被告人罗××非法转让土地使用权行为而获得的全部收益，即房地买卖交易总额扣除房产现值的剩余部分为非法获利。因被告人罗××居住的几间平房已折除，只从土地转让合同中可以看出建桥损失费3千元外，无其他证据证明房屋的数量及价值大小。被告人罗××多次非法转让土地，获得的非法利益58.66万元减去第5笔所得26.86万元和建桥损失费3千元外，应为非法获利人民币31.5万元、门面4个、地下室2间，仍属情节严重的情形，符合非法转让土地使用权罪的构罪标准。故被告人罗××的辩解意见及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人罗××犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 平
审 判 员 曾玲玲
人民陪审员 王明生
二〇一四年一月二十日
书 记 员 周 锋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。