山东省青岛市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）青刑一终字第513号
原公诉机关山东省莱西市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某乙。2013年10月31日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同日被取保候审。2014年10月30日被莱西市人民法院决定取保候审，2015年5月26日被莱西市人民法院决定逮捕，同年5月28日被取保候审。
辩护人张绍杰。
原审附带民事诉讼原告人张某甲。
山东省莱西市人民法院审理山东省莱西市人民检察院指控原审被告人张某乙犯故意伤害罪一案，于2015年6月8日作出（2014）西刑初字第357号刑事附带民事判决。原审被告人张某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，因张某甲父亲坟地之事，张某乙与张某甲两家一直不和。2013年6月18日20时许，被告人张某乙在莱西市店埠镇后屯村南北中心街与本村村民张某甲发生争执，继而厮打。在厮打过程中，张某乙持马扎击打张某甲，致张某甲面部软组织创口长达7.5cm。经法医鉴定，张某甲之伤属轻伤。
另查明，2013年6月18日，张某甲在莱西市市立医院住院治疗，同年6月27日出院，共住院10天，花费医疗费4229.89元，支付鉴定费200元，误工费1024.6元、护理费1024.6元、住院伙食补助费200元、交通费300元，共计人民币6979.09元。
上述事实，有原审法院经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
1、书证
（1）受案登记表、案件来源、案件查破经过证实，2013年6月18日，张某甲报警称其被张某乙用马扎打伤。
（2）法医学人体损伤程度鉴定书证实，2013年6月20日检验张某甲左眉弓处有7.5cm不规则缝合创口，其伤构成轻伤。
（3）户籍证明、前科查询证明证实，张某乙系完全刑事责任能力人，并无犯罪前科。
（4）莱西市市立医院入院记录、门诊病历及医疗费、鉴定费单据证实，被害人张某甲的经济损失情况。
2、证人证言
（1）张某丙证实，2012年我父亲去世，下葬的地方靠着张某乙的口粮地，张某乙一直坚持父亲的墓地侵占了他的口粮地，为此我们争吵过多次。2013年6月28日晚上8点左右，我在村街上碰到张某乙和他妻子、妹妹，见面后又因墓地的事争吵起来，张某乙手里提着马扎要打我，我就跑，张某乙追，在我家门口等着。我想让我大哥张某甲劝劝他，就打电话给张某甲，张某甲和张某乙见面后，说了几句争吵起来。张某乙抡着马扎朝张某甲打，后来我就看见张某甲用手捂着前额，应该是被张某乙用马扎打的，我上去用右胳膊从张某乙身后勒着他脖子，把他仰面摔倒在地上，这时我弟弟张某丁也过去了。
（2）徐某锦（张某乙之妻）证言证实，张某甲、张某丙系亲兄弟，2012年张某甲父亲去世，埋在我家的口粮地，对方认为是埋在公用坟地，我们两家关系十分不好。2013年6月18日晚上8点左右，我和张某乙出去散步，张某乙拿着个马扎，碰到张某丙，张某乙就和张某丙理论，张某丙见张某乙手里拿着马扎就跑，张某乙就追，追不上就在张某丙家门口等着。张某甲过来了说些难听的话，张某乙就用手拨拉张某甲的手，张某乙的妹妹张某兰也过来了，和张某乙理论。张某丙拽张某乙手使劲一拎，张某乙没站住就摔倒在地，摔倒前，张某乙将手里的马扎甩了出去，听说打在张某甲头上，把他的头打破了。
（3）张某兰（张某乙胞妹）证言证实，2013年6月18日晚上8点左右，张某乙两口子到我家里，说被张某甲的妹妹张华骂了，我就劝解张某乙。我和张某乙两口子在路上碰到张某丙，张某丙张嘴就骂，张某乙拿着马扎冲了上去，张某丙就跑，张某乙追不上张某丙，就说在他家门口等着。张某甲过来了，张某丙把张某乙拧倒在地，张某乙倒地时右手顺势拎了下马扎，张某甲刚好来夺马扎，可能把张某甲的头打破出血了。
（4）张某丁（张某甲胞弟）证言证实，因为我父亲坟地的事，我们家和张某乙家一直闹矛盾。2013年6、7月份的一天傍晚，张某丙打电话给我说张某乙在闹事，让我过去看看，我过去后听到吵吵，后来看到张某乙躺在地上，张某甲捂着头在地上坐着，地上有一摊血。
3、被害人张某甲两次陈述证实，2013年6月18日晚上8点多，我被张某乙用马扎打伤额头。
4、被告人供述
张某乙于2013年6月19日供述：张某甲、张秀成、张某丁是同胞兄弟，他们父亲去世后埋在我家耕地，我们两家因此一直关系不好。2013年6月18日晚上，我和妻子在村东路散步，碰到张某丙，其骂我，我就拿着马扎追他，并对他说我到他家门口等着。后来张某甲过来了，双方言语不和，张某丙把我摔倒在地，我手里的马扎甩了出去，后来才知道打在张某甲头上，把他头打破了。2013年10月30日、10月31日、12月5日均供述：2013年6月18日晚上，在村路上，我与张某甲言语不和，张某丙把我摔倒在地，我手里的马扎甩了出去，一下打在张某甲头上，把他头打破出血了。
原审法院认为，被告人张某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。鉴于本案系由民间纠纷引发，被告人为七十五周岁以上老人，可酌情从轻处罚。关于附带民事诉讼原告人所提医疗费、鉴定费可据实结算，护理费、误工费按照上年度社会在岗职工平均工资和住院期限计算，住院伙食补助费按照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准和住院期限计算，交通费虽未提供相关单据，结合实际情况，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，以故意伤害罪，判处被告人张某乙有期徒刑七个月；判决被告人张某乙赔偿附带民事诉讼原告人张某甲经济损失人民币6979.09元。
上诉人张某乙的主要上诉理由是，其没有打张某甲，手里马扎不知去哪了；案发时被害人方某辱骂的张某乙，其被张某甲、张某丙等兄弟三人打伤，其不应承担刑事责任。其辩护人的主要辩护意见是，张某乙手持的马扎不能形成被害人的伤情，本案系张某丙先动手引发的。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，原审判决认定上诉人张某乙犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，判处民事赔偿数额合理。上诉人张某乙所提其没有打被害人，其被张某丙、张某甲等三人打伤在地，案发时被害人方某辱骂的张某乙，其不应承担刑事责任的上诉理由，以及其辩护人所提张某乙手持的马扎不能形成被害人的伤情，本案系张某丙先动手引发的辩护意见，经查，被告人与被害人双方对于谁先骂人、谁先动手的情节各执一词，无其他证据证实，但在案证人证言及被害人陈述、被告人供述均可证实，双方第一次发生争执后，上诉人张某乙来到被害人张某甲之弟张某丙家门前等候，再次激化了双方矛盾，继而引发双方争执、打斗。张某乙之妻徐某锦、之妹张某兰证实，张某乙将手中马扎甩了出去，可能甩在张某甲头上；与被害人陈述、被告人张某乙在公安机关的多次供述以及被害人之弟张某丙的证言相互印证；医院病历、法医鉴定结论证实，案发后被害人张某甲即到医院就诊，其伤情构成轻伤。上述证据形成完整链条，足以证实上诉人张某乙故意伤害张某甲的事实，原审判决认定其行为构成故意伤害罪并无不当。其因本次事件被打致轻伤的事实，原审法院已经另案对伤害人张某丙定罪处罚。辩护人所提张某乙手持的马扎不能形成被害人伤情的辩护意见，无证据证实，且被在案证据所否定。对上诉人张某乙及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 任道亮
代理审判员 谭士海
代理审判员 王 科
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 孙敬振