云南省景洪市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云2801民初3370号
原告：伍飞鹏，男，1960年12月17日出生，汉族，住昆明市盘龙区。
被告：倪正富，男，1960年1月18日出生，汉族，现住址不祥。
原告伍飞鹏与被告倪正富民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月22日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告伍飞鹏到庭参加诉讼，被告倪正富经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告伍飞鹏向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程保证金40万元；2、判令被告支付原告资金占用费40万元×3%/月×22月=264000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告向原告声称其投了一个修公路的标，如原告要做，被告将最赚钱的项目分包给原告，但要先付20万元保证金。原告于2014年9月28日在盘龙区建行转了20万元至景洪市建行西路分理处被告卡上（卡号为43×××74）。2014年10月28日，被告在昆明向原告出示了中标通知书、工程量清单和施工图纸，同时，原、被告签订了《工程承包合同》和承诺书，该合同乙方单位是由被告指定，并讲该单位只给挂靠费为施工总额的1%，当时合同未盖合同章。合同签订后，经被告催促，原告于2014年11月20日在成都建行用昆明建行沣源路支行的卡转了20万元保证金给被告。后被告以资金不到位为借口，无法开工，原告与被告多次联系均未果。为此，提起诉讼，请求人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。
被告倪正富未到庭亦未答辩。
原告伍飞鹏围绕其诉讼请求依法提交了证据。被告倪正富经送达举证通知和开庭传票，被告倪正富未提交证据和未到庭参加诉讼进行质证。本院对原告伍飞鹏提交的证据予以确认并在卷佐证。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月28日，原告伍飞鹏通过其中国建设银行银行卡（卡号62×××55）转账20万元入被告倪正富银行卡（卡号43×××74）。2014年10月28日，原告伍飞鹏代表以景洪市建筑工程公司名义与被告倪正富代表以西南交通建设集团股份有限公司第三直属项目经理部名义签订《工程承包合同》，该合同约定：由甲方将其承包的国道213线勐远至磨憨（口岸）段公路改建工程（勐腊过境段），即勐腊县城原棉絮厂G213线岔口至曼纳伞大桥头公路，全长8.87公里中的土石方工程和钢筋制安工程分包给乙方，并由乙方支付给甲方工程保证金60万元（收款人：倪正富，建行景洪西路分理处，帐号43×××74），若该工程甲方没给乙方做，应以保证金数额到帐之日起，按月以总额的5%支付资金占用费给乙方至偿清止，并如数退还保证金。工程开工日期为2014年11月底前，具体开工时间以甲方通知为准。另双方对其他事项进行了约定。2014年11月20日，原告伍飞鹏通过其中国建设银行银行卡（卡号62×××55）转账20万元入被告倪正富银行卡（卡号43×××74）。2015年11月18日，被告倪正富通过其135××××1918手机向原告伍飞鹏手机发送短信，短信内容“伍总：你于2014年9月28日借给我倪正富的人民币贰拾万元已收到（建行景洪西路分理处，帐号43×××74）。资金占用费从借款之日算起，计算式为200000元乘5%再乘资金占用月数（不足整月数的天数，按30天除以天数计算），直到还清借款之日截止。”。2015年11月21日，被告倪正富通过其135××××1918手机向原告伍飞鹏手机发送短信，短信内容“伍总：你于2014年11月20日借给我倪正富的人民币贰拾万元已收到（建行景洪西路分理处，帐号43×××74）。资金占用费从借款之日算起，计算式为200000元乘5%再乘资金占用月数（不足整月数的天数，按30天除以天数计算），直到还清借款之日截止。”。至今该工程未开工，同时，被告倪正富未偿还借款。
本院认为，本案适用法律争议的焦点是本案案由的确定，即法律关系的确定问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款的规定：“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金金融通的行为。”。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款的规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”。本案中，原告伍飞鹏代表以景洪市建筑工程公司名义与被告倪正富代表以西南交通建设集团股份有限公司第三直属项目经理部名义签订《工程承包合同》，该合同主体是景洪市建筑工程公司和西南交通建设集团股份有限公司。因此，原、被告双方的法律关系不是承揽合同法律关系。本案中，原告伍飞鹏通过银行卡向被告倪正富所支付40万元，且被告倪正富通过手机短信证实其收到该款，并载明该款为借款和借款利率及利息的计算。因此，原、被告双方的法律关系是民间借贷关系。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息，人民法院应予支持。”，该条第二款的规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”。本案中，除原、被告双方约定的年利率超过36%的利息无效外，原、被告双方民间借贷关系成立并合法有效。根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款的规定：“债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”，第一百零八条的规定：“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”。本案中，被告倪正富有义务按约定或者依照法律规定返还借款，原告伍飞鹏要求被告倪正富偿还借款40万元的诉请，符合法律规定，应予以支持。原告伍飞鹏要求被告倪正富支付资金占用费40万元×3%/月×22月=264000元，视为主张借款利息，但主张的利率3%/月超过法律规定的利率2%/月，且表述和计算不规范，应予以调整为被告倪正富自2014年9月28日起以借款本金20万元为基数按年利率24%向原告伍飞鹏支付借款利息至本判决确定的履行期限届满之日止和被告倪正富自2014年11月20日起以借款本金20万元为基数按年利率24%向原告伍飞鹏支付借款利息至本判决确定的履行期限届满之日止。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告倪正富返还原告伍飞鹏借款40万元；
二、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告倪正富自2014年9月28日起以借款本金20万元为基数按年利率24%向原告伍飞鹏支付借款利息至本判决确定的履行期限届满之日止；
三、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告倪正富自2014年11月20日起以借款本金20万元为基数按年利率24%向原告伍飞鹏支付借款利息至本判决确定的履行期限届满之日止；
四、驳回原告伍飞鹏的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10440元，由被告倪正富负担，并由被告倪正富向原告伍飞鹏径付，原告伍飞鹏预交的案件受理费10440元不再清退。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。
双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。
审 判 长 雷卫东
人民陪审员 黄丕华
人民陪审员 付桂珍
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 彭 荟