江苏省南京市江宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0115民初16930号
原告赵利文，男，1950年11月29日生，汉族。
委托代理人王小虹、陈静，江苏君劭律师事务所律师。
被告赵利林，男，1964年12月18日生，汉族。
第三人南京市江宁区横溪街道红旗社区村民委员会（组织机构代码66376454-6），住所地在南京市江宁区横溪街道红旗社区村民委员会。
法定代表人曹露露，主任。
委托代理人汪海霞，江苏石城律师事务所律师。
委托代理人滕蕾，江苏石城律师事务所实习律师。
原告赵利文与被告赵利林、第三人南京市江宁区横溪街道红旗社区村民委员会（以下简称红旗社区村委会）农村土地承包合同纠纷一案，本院于2016年12月21日立案受理。依法由审判员成林适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵利文及其委托代理人王小虹、被告赵利林、第三人红旗社区村委会的委托代理人汪海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵利文诉称：其与被告赵利林系兄弟关系。2008年，其将自己承包的0.49亩耕地流转给赵利林耕种。2010年,其要求赵利林返还该0.49亩的田地，但赵利林不同意。2016年7月8日，其与赵利林在第三人红旗社区村委会的调解下达成协议，约定赵利林返还0.49亩田地，其补偿赵利林1000元。其按协议履行了给付义务，但赵利林却未返还田地。另赵利林曾向南京市江宁区农村土地承包仲裁委员会（以下简称土地承包仲裁委）申请仲裁，土地承包仲裁委错误裁决将其使用的不属于赵利林承包经营的0.35亩土地与应返还给其的0.49亩田地相抵扣，侵犯了其合法权益。现要求判令1、不予支持赵利林要求其返还0.35亩田地的要求；2、赵利林返还其位于南京市江宁区××社区夏××0.49亩田地。
被告赵利林辩称：其在第一轮土地承包时承包经营的土地面积为3.38亩。1990年，原告赵利文自愿转让0.53亩土地（即赵利文诉称的0.49亩）给其，1991年，同组村民任顺财转让0.35亩给其（该0.35亩土地原系陶长发转给任顺财的）。至1991年其实际承包经营土地面积为3.91亩。1998年，其将0.35亩土地给赵利文耕种。同村村民吴学祥在一轮承包时承包0.8亩土地，吴学祥妻子和儿子均为城镇户口，吴学祥一家在城镇居住，吴学祥将该0.8亩土地转至同村村民赵利保耕种。吴学祥于1989年因交通事故去世，1998年，赵利保将吴学祥的0.8亩土地转至其名下。综上，其名下实际承包经营的土地面积应为4.7亩。其妻系受红旗社区村委会工作人员诱导下与赵利文于2016年7月达成调解协议，该协议是违法的。
第三人红旗社区村委会辩称：本案所涉的0.35亩土地第一轮承包人是陶长发，在1990年左右在其不知情的情况下，该0.35亩土地由被告赵利林耕种。1998至1999年间，赵利林将该0.35亩土地流转给原告赵利文，该0.35亩土地由赵利文使用至今。本案所涉的0.49亩土地，在第一轮承包时由赵利文承包经营，在1990年左右，赵利文将该0.49亩土地交由赵利林耕种，双方为该0.49亩土地常发生纠纷，2016年7月，在其协调下，赵利文、赵利林达成协议，约定赵利林将0.49亩土地返还给赵利文，由赵利文支付了赵利林补偿款1000元。其认为这两块土地的流转系村民间私下流转，因第二轮承包系延续第一轮承包，未发放二轮承包经营证书，其对土地承包经营权的确认仍以第一轮承包经营证书记载的为准。
经审理查明：原告赵利文在第一轮土地承包时承包经营了位于南京市江宁区××社区××田地共6.58亩，其中含有地名为大付沟边一的登记面积为0.49亩的水田1块。1990年，赵利文将该0.49亩土地交由被告赵利林耕种。后双方因该土地的返还问题发生矛盾，2016年7月8日，赵利文与赵利林之妻在第三人红旗社区村委会的调解下达成调解协议，协议约定位于夏庄大付沟边一（东至曾宪刚田边、西至赵利保田边、南至赵立金田边、北至吴学祥田边）的田亩共0.49亩，从2016年7月8日起将该地块的田亩0.49亩划归赵利文所有；今后此0.49亩田的所有权利与义务由赵利文承担，与赵利林无关；赵利文一次性支付1000元给赵利林，该款当场付清后，此协议生效。赵利文、赵利林之妻薛群在协议上签名。协议签订后，赵利文支付给赵利林1000元。但赵利林未返还给赵利文该0.49亩田地。
案外人陶长发于第一轮土地承包时承包经营了位于南京市江宁区××社区××田地共8.07亩，其中含有地名为原下庄东十、原下庄东十一的登记面积分别为0.26、0.08亩的水田2块（实际面积为0.35亩）。后该0.35亩土地由赵利林耕种。1999年左右，赵利林将该0.35亩土地交由赵利文耕种，由赵利文使用至今。
2016年11月8日，赵利林作为申请人，赵利文、红旗社区村委会作为被申请人，赵利林向土地承包仲裁委申请仲裁。土地承包仲裁委于2016年11月25日作出江宁农仲案（2016）第12号仲裁裁决书，裁决申请人赵利林家庭享有红旗社区夏庄自然村4.56亩土地承包经营权。2016年12月，赵利文向本院提起诉讼，要求判令不予支持赵利林要求返还0.35亩土地的要求，并要求赵利林返还其0.49亩土地。审理中，赵利林认为0.35亩土地的承包经营权由其享有，提供了1995年、1996年、1998年1999年红旗行政村的粮油订购任务表，赵利林认为在1995年、1996年、1998年的表格上记载其承包面积为4.25亩；在该1999年的表格上有记载其转进0.80亩，转出0.35亩，故其应享有该0.35亩的土地承包经营权。赵利林认为其妻与赵利文于2016年7月达成的调解协议无效，但未能提供证据。第三人红旗社区村委会称其社区在土地二轮承包时没有调整土地，也未发放二轮承包经营权证书。
另查明，涉案的0.35亩土地在2016年确权登记时已登记在案外人陶长发之子名下。
上述事实，有土地承包经营证书、粮油订购任务表、调解协议、证人证言及双方当事人陈述等证据材料证实。
本院认为，集体土地承包人的土地承包经营权依法应予保护。土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。流转方仅凭税负监督卡等资料记载的内容主张承包经营权转让的，人民法院不予支持。当事人之间流转土地的方式是转让还是转包意思不明确的，应认定当事人间成立转包关系。本案中，原告赵利文将自己承包经营的讼争的049亩土地交由赵利林耕种，赵利文与赵利林之妻于2016年7月已达成调解协议，该调解协议已明确约定0.49亩土地的承包经营权为赵利文享有。该协议是双方真实意思表示，并不违反法律的强制性规定，是合法有效的。赵利林之妻在调解协议上签名的行为对赵利林具有约束力。赵利林辩称该调解协议无效，未能提供证据，本院不予采信。故对赵利文要求赵利林返还该0.49亩土地的请求，本院予以支持。关于本案中双方讼争的0.35亩土地，因该土地已由第三人红旗社区确权登记在案外人陶长发之子名下，故该0.35亩土地的承包经营权应由确权登记的案外人享有。该0.35亩土地在一轮承包时的承包经营权系案外人，赵利林认为其享有该0.35亩土地的承包经营权，未能提供充足的证据证明该0.35亩土地承包经营权已转让给其，也未能提供二轮承包经营证书或承包经营底册证明二轮承包时该0.35亩土地承包经营权由其享有，故赵利林无权要求赵利文返还该0.35亩土地。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百二十八条、《中华人民共和国农村土地承包法》第五条、第九条、第三十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告赵利林于本判决发生法律效力之日起10日内返还原告赵利文位于南京市江宁区横溪街道红旗社区夏庄村0.49亩土地（东至曾宪刚田边、西至赵利保田边、南至赵立金田边、北至吴学祥田边）。
二、被告赵利林无权要求原告赵利文返还位于南京市江宁区横溪街道红旗社区夏庄村的0.35亩土地。
本案案件受理费计160元，由被告赵利林负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应当根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省南京市中级人民法院；开户行：工商银行南京市汉口路支行；账号：4301011329100245018）。
审判员 成林
二〇一七年六月十四日
书记员 陈燕