湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）娄中刑一终字第97号
原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
上诉人（原审被告人）颜某，男，1991年10月4日出生于湖南省娄底市娄星区，汉族，初中文化，农民。曾因盗窃，于2010年5月6日被给予行政拘留五天的处罚。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2012年12月25日被监视居住，2014年2月28日被逮捕。现押娄底市看守所。
辩护人杜海州，湖南民声律师事务所律师。
湖南省娄底市娄星区人民法院审理娄星区人民检察院指控原审被告人颜某犯寻衅滋事罪，以及附带民事诉讼原告人谢毛凡、肖论新、彭某己、彭某戊提起附带民事诉讼一案，于2014年6月7日作出（2013）娄星刑初字第473号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人颜某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。在二审期间，附带民事部分达成调解，本院以民事调解书予以确认。现已审理终结。
原审认定，2012年9月8日21时许，罗成、彭玲运、颜粤波、肖斌、李权（均另案处理）一起到位于娄底春园步行街钻石街口的“99酒吧”内玩耍。罗成等人站在酒吧门口聊天，颜粤波在酒吧内遇到了同学王某，就到王某所在的二号卡座敬酒，期间，颜粤波无意间将烟头烫到了同在该卡座喝酒的被害人谢某乙，二人因此发生口角，继而互殴，谢某乙的朋友见状，帮忙推打颜粤波，颜粤波遂跑出酒吧，谢某乙等人追到门口继续对颜粤波殴打，罗成等人便将颜粤波拉开。因谢某乙一方人多，罗成、李权、肖斌、彭玲运为避免吃亏离开了现场，搭乘彭玲运的车来到彭玲运租住的位于娄底新体育馆旁的租房内，四人拿了五把砍刀放到车上，再在金谷市场附近接到被告人颜某，五人一同赶到“99酒吧”对面巷子里与颜粤波、石书济、“东伢子”、“小三伢子”、聂思远（均另案处理）等人会合，“东伢子”又叫人搬来些砍刀、管杀放在彭玲运车上。尔后，肖斌、李权、石书济、颜粤波、“小三伢子”、罗成、颜某七人分持砍刀、管杀、铁棍往“99酒吧”走去，彭玲运因不愿去而留在车上。肖斌、罗成一行人见酒吧门口坐了一群人，即冲上前一顿乱砍，将被害人彭某戊、彭某己砍伤，颜某也举起铁棍冲过去殴打对方人员，彭某己等人被砍后，大喊“不是我们，砍错人了”。肖斌听后又冲进酒吧追砍谢某乙将其砍伤，颜某怕肖斌吃亏，也跟进酒吧，举起铁棍朝对方人员打去。随后颜某、肖斌与彭玲运会合，迅速逃离了现场。谢某乙经娄底市中心医院抢救无效死亡。经法医学尸体检验鉴定，谢某乙系被他人用单刃锐器刺或切割致肝破裂，导致失血性休克死亡，经法医学鉴定，彭某戊左肘部皮肤软组织裂伤、坐肱三头肌断裂、左肱骨下端裂隙骨折、右颈部皮肤组织裂伤，彭某己左手皮肤软组织裂伤、左桡侧腕伸肌腱断裂、左小指伸肌腱、小指固有伸肌腱断裂、左手第四掌骨骨折，二人的伤情均为轻伤。
2012年12月25日，被告人颜某自动到娄底市公安局娄星分局投案，并对上述犯罪事实供认不讳。
原审认定上述事实的证据有：
1、现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片，证明案发现场基本情况。
2、尸体检验鉴定书，证明被害人谢某乙系被他人用单刃锐器刺或切割致肝破裂，导致失血性休克死亡。
3、病历资料、法医鉴定书、伤残鉴定意见书，证明被害人彭某戊、彭某己的伤情及二人之损伤程度均构成轻伤，且彭某戊之伤构成拾级伤残、彭某己之伤构成玖级伤残。
4、物证鉴定书、砍刀上的血迹照片，证明公安机关依法在娄底新体育馆对面移民区16栋2单元2楼右边李权等人租住的房间扣押了砍刀，砍刀上的血迹为被害人彭某戊、谢军某。
5、被害人彭某戊的陈述，证明2012年9月8日22时许，其和朋友等十余人到“99酒吧”喝酒，半小时后，他看到一号卡座的人在打一个人，被打的人转身就跑，一号卡座的人追着跑了出去，之后一号卡座的人回来继续喝酒，后其与彭某己到“99酒吧”门口聊天，有六七人手持管杀、砍刀冲过来对着其二人砍，其被人砍伤背部和左手臂。
6、被害人彭某己的陈述，证明2012年9月8日21时许，其等和朋友在“99酒吧”喝酒，期间，其看到一号卡座有十余人在打一名男子，后被打的男子被推到酒吧外面去了，之后，其与彭某戊在酒吧门口聊天时，有七八个人持管杀过来对着其二人砍，其与彭某戊都被人砍伤。
7、证人王某的证言，证明2012年9月8日晚，颜粤波在喝酒时与谢某乙发生争执，后四五名男子持刀冲进酒吧，砍伤人后就跑了，谢某乙被砍伤经抢救无效死亡。
8、证人李某的证言、辨认笔录，证明2012年9月8日晚，其看到颜粤波与“权总”、“三伢子”、“斌伢子”到了“99酒吧”，后“权总”、“三伢子”、“斌伢子”在酒吧门口耍，颜粤波去了二号卡座，颜粤波与“爆脑壳”（谢某乙）发生了冲突，颜粤波被谢某乙等人打出了酒吧，随后“权总”等人就离开了，后来其也离开了酒吧，等其再次回到酒吧时看到谢某乙被四个人抬着出来，谢某乙流了很多血，后来其听说砍人的是“权总”、“三伢子”、“斌伢子”等人。
9、证人贺某的证言，证明2012年9月8日21时许，聂思远的老弟即颜粤波与“爆脑壳”（谢某乙）因颜粤波的烟烫到谢某乙未予道歉一事发生争执，继而互殴，颜粤波被追打出了酒吧，后来了一辆蓝色的车子，下来五个人，其中有人问颜粤波人在哪里，其知道这些人是准备去报复颜粤波的，害怕被牵扯进去，其就和聂思远走了。
10、证人潘某、张某甲、曾某甲、黄某甲的证言，分别证明2012年9月8日晚，“99酒吧”有人打架，二号卡座有人被捅伤。
11、证人黄某乙、谢某甲、黄某丙、何某、张某乙的证言，分别证明2012年9月8日晚，谢某乙在“99酒吧”与一男子发生争执，进而互殴，后谢某乙被人砍伤后经抢救无效死亡。
12、证人黄某丁、聂某、彭某甲、彭某乙、彭某丙、彭某丁的证言，分别证明2012年9月8日晚，“99酒吧”有人打架，彭某戊、彭某己均被砍伤。
13、证人张某甲、曾某乙的证言，分别证明2012年9月8日晚上“99酒吧”有人被打伤。
14、共同作案人罗成、彭玲运的供述，分别证明2012年9月8日21时许，二人在“99酒吧”内玩耍时与谢某乙发生口角，后驾车接到了颜某，商议殴打谢某乙，并准备了砍刀、管杀等工具，在酒吧内，颜某也一起冲进去砍打对方人员，事后肖斌称在酒吧砍了一个人砍得比较重。
15、辨认笔录，证明罗成从不同的照片中辨认出颜某。
16、情况说明、指认照片、扣押物品清单，证明罗成指认出娄底新体育馆对面移民区16栋2单元2楼右边房间系李权等人租住的地方，且在“99酒吧”砍完人后将砍刀等凶器放在该房内，公安机关依法在该房内将砍刀、管杀、钢管予以扣押。
17、公安行政处罚决定书，证明颜某曾因盗窃被行政处罚。
18、接受刑事案件登记表、抓获经过，证明颜某系主动投案。
19、户籍资料，证明颜某的出生日期等个人基本情况。
20、被告人颜某的供述，证明案发当晚，其与罗成等人一同冲进酒吧，持铁棍朝对方人员打去，肖斌持砍刀冲进包厢追着一个男人砍，其怕肖斌吃亏也冲进包厢，但是未打到人。
原审法院认为，被告人颜某无视国家法律和社会公德，与他人共同持械在公共场所随意殴打公民，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人颜某起了积极作用，系主犯。案发后，被告人颜某主动到公安机关投案，并如实供述了其犯罪事实，具有自首情节，依法对其予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人颜某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年二个月。
原审宣判后，颜某上诉提出其未参与打人，只起了次要作用，原审认定其是主犯错误；原审对其量刑过重。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
在本院审理期间，颜某的亲属与被害人及其亲属达成赔偿协议，赔偿了被害人损失并取得被害人的谅解。
本院认为，上诉人颜某无视国家法律和社会公德，与他人共同持械在公共场所随意殴打公民，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。在寻衅滋事共同犯罪中，上诉人颜某起了积极作用，系主犯。案发后，上诉人颜某主动到公安机关投案，并如实供述了其犯罪事实，具有自首情节，依法对其予以从轻处罚。上诉人颜某提出原审认定其是主犯错误。经查，颜某持凶器参与打架，行为积极主动，起了主要作用，原审认定其为主犯准确，上诉人颜某的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。上诉人颜某提出其系投案自首，有悔罪表现，原审对其量刑过重。经查，原审根据颜某的犯罪事实、情节、后果，对颜某的量刑合法适当。上诉人颜某的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。但二审期间，上诉人颜某积极赔偿被害人及其亲属的经济损失，被害人对其予以谅解并出具报告请求对颜某从轻处罚，可以酌情对上诉人颜某从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审理程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省娄底市娄星区人民法院（2013）娄星刑初字第473号刑事附带民事判决对被告人颜某的定罪；
二、撤销湖南省娄底市娄星区人民法院娄星刑初字第473号刑事附带民事判决对被告人颜某的量刑；
三、上诉人颜某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月28日起至2015年8月27日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄德雄
审 判 员 王芝芝
代理审判员 张菖青
二〇一四年九月九日
书 记 员 贺 丽
本判决适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。