河南省封丘县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）封民初字第01007号
原告：杜保运。
委托代理人：郭子卫，河南黄池律师事务所律师。
被告：新乡市晨曦化工有限公司。
法定代表人：王自清。该公司经理。
住封丘县工业园区。
委托代理人：王孝铭，该公司法律顾问。
原告杜保运诉被告新乡市晨曦化工有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，原告杜保运于2014年4月14日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭于2014年8月26日公开开庭进行了审理，原告杜保运及其委托代理人郭子卫，被告新乡市晨曦化工有限公司委托代理人王孝铭均到庭参加诉讼，本院现已审理终结。
原告杜保运诉称：2009年原告在被告处做钢炉工，后具体负责玉米芯搬运工作，月基本工资1650元（55元／日），超产有奖。2011年11月5日，原告在被告处装玉米芯时，玉米芯垛突然倒塌。将原告砸伤。为此原告到滑县骨科医院住院治疗，被诊断为左胫骨平台骨折，被告支付了医疗费用。出院后，被告让原告修养，承诺原告工资按在职职工工资标准发放。后被告工人放假，被告每月支付原告工资1200元，并承诺以后给原告补助。2013年11月22日，原告又到滑县骨科医院住院治疗，行“左胫骨髁骨折术后切取内固定术”，被确诊为左胫骨髁骨折术后，左膝关节创伤性关节炎，被告支付了该次医疗费用。之后，原告告知被告已被确诊为左膝关节创伤性关节炎，以后需要继续治疗，被告不同意。目前原告左膝关节疼痛难忍，活动严重受限，无法劳动，但被告拒不赔偿，故原告提起民事诉讼，要求判决被告赔偿原告医疗费180元，护理费4408元，营养费1800元，误工费7200元，××赔偿金50852.04元，被抚养人生活费31515.29元，交通费160元，鉴定费2890元，精神抚慰金20000元，以上共计119005.33元，并承担本案诉讼费。
被告新乡市晨曦化工有限公司辩称：一、根据《侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案需根据过错程度来确定被告所要承担的责任。本案中原告未尽到安全注意义务，严重违反操作规程，存在严重过错的情况下，才导致事故的发生，而被告无过错，故原告应自行承担事故的责任。二、本案是提供劳务者受害纠纷，事故发生后，原告既不在被告处工作，双方的劳务关系即告终结，在原告受伤后，被告共向其支付了五万多元，该份费用应予扣除。三、原告诉求超出法律规定标准，超出部分法院不予支持。
根据原被告的诉辩意见，本院将本案的争议焦点确定为：原告要求被告赔偿各项损失119005.33元，有无事实根据和法律依据，是否应予支持。
庭审中，原告杜保运向本院提交的证据有，第一组：（1）、
杜顺堂身份证复印件1份，证明1份；（2）、杜金民身份证复印件1份，证明1份；（3）、杜保武身份证复印件1份，证明1份；（4）、杜保运身份证复印件1份，证明1份。上列四份证据证明原告杜保运在为被告从事雇佣活动中遭受人事损害的事实。第二组：（5）、滑县骨科医院（第一次住院：2011年11月）诊断证明书1份，出院证1份，病历1份（12页）；（6）、滑县骨科医院（第二次住院：2013年11月）诊断证明书1份，出院证1份，病历1份（8页）；（7）、滑县骨科医院门诊票据1张（2014年3月22日）；（8）、张建新身份证复印件1份，证明1份（2014年3月22日）；（9）、新乡医学院司法鉴定中心收据1张（2014年4月24日）；（10）、新乡医学院第三附属医院门诊票据1张（2014年4月24日）。上述证据主要证明原告受伤住院治疗情况，原告支出的交通费、鉴定费等相关费用情况。第三组：（11）、杜保运居民户口簿1份（5张）；（12）、王村乡杜庄村居委会证明1份（2014年6月7日）；（13）、王村派出所户籍证明杜文彬一份，杜庄村居委会证明2份（2014年4月3日、6月6日）王村派出所注销证明（杜兴院）证明一份。以上三组证据相互印证，证明原告要被告赔偿119005.33元的诉讼请求，且有事实根据，依法应予支持。（14）、新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书，以证明被告××情况及误工损失日应认定到定残日，而不应当认定为180日。
被告新乡市晨曦化工有限公司向本院提交的证据有：（1）、2011年11月、12月工资表。2012年、2013年全年工资表，证明目的是在原告受伤后，被告向原告支付的补偿费用32042元的事实。（2）、2011年11月，以证明原告住院期间，被告向原告支付医疗费16950元。（3）、2012年6月原告检查费及2013年11月第三次复查时，被告支付原告费用3345元，以上费用共计53337元。（4）、晨曦化工有限公司安全生产管理制度，奔马车管理规章制度，粉碎人员岗位职责，以证明原告未履行安全注意义务，严重违反安全制度，应自行承担责任。（5）、新乡医学院司法鉴定中心出具的关于杜保运一案的答复意见，有异议不予认可。
经庭审质证，被告新乡市晨曦化工有限公司对原告杜保运提交的证据（1）、（2）、（3）、（4）、（5）、（6）、（9）、（10）、（12）无异议。对证据（7）、（8）、（11）、（13）、（14）有异议，对证据（7）认为该票据中的制剂没有说明用途。对证据（8）认为交通费用明显过多。对证据（11）本身无有异议，认为该份证据证明不了原告所要求的被抚养人生活费的计算依据。对证据（13）认为证明不了杜保运对杜文彬有抚养义务。对证据（14）认为八级伤残不应有护理依赖程度和护理期限及护理人数之鉴定，对于误工损失日，应认定为120日，不应是鉴定书中180日，因此该鉴定书不能作为本案的定案依据。
原告杜保运对被告新乡市晨曦化工有限公司提交的证据（1）、（2）、（3）无异议，对证明目的综合质证意见为：对证据（1）中2011年1、2月，2013年1月不显示原告的工资情况，是因为原告给被告写过一张欠条，用这三个月的工资抵了，被告说是出于人道出的费用不属实，这些费用是被告应该支付给原告的。护理费中的1000元已经包括在32042元费用中，对证据（2）中的3402元费用已经从被告工资中扣除了，被告提交的（3）份证据所述费用，除了1000元的护理费，这些费用都不在原告的诉讼请求范围，不同意在赔偿数额中扣除。对证据（4）有异议，认为该制度是被告自己保存的制度，这些制度并没有向原告说明，原告并不知道，该制度并不能证明原告存在过错。对证据（5）有异议，质证意见对答复意见不予认可。
经庭审质证，本院确认原告杜保运提交的证据：（1）、（2）、（3）、（4）、（5）、（6）、（7）、（8）、（9）、（10）、（11）、（12）、（14）；被告新乡市晨曦化工有限公司提交的证据：（1）、（2）、（3）、（5）均符合有效证据的“三性”特征，故本院予以采信。对原告杜保运提交的证据（13）因原告杜保运未向本院提交对继子杜文彬有抚养义务的相关证据证明，本院不予支持，对被告新乡市晨曦化工有限公司提交的证据（4），因该份证据不符合有效证据证据的“三性”特征，故本院不予采信。
本院根据当事人的陈述，举证及诉辩意见，本院对本案的事实确认如下：2009年原告到被告公司工作。2011年11月5日，原告杜保运在新乡市晨曦化工有限公司装玉米芯时，因玉米芯垛突然倒塌将原告砸伤。原告受伤后随入住滑县骨科医院治疗，并于2011年11月26日出院，住院22天，被告向原告支付药费9266.94元。2012年7月30日被告到医院进行复查。2013年11月22日原告又到滑县骨科医院治疗，行“左胫骨髁骨折术后切取内固定术”，被确诊为左胫骨髁骨折术后，左膝关节创伤性关节炎，住院8天，被告支付医疗费2488.89元，原告两次住院一次复查，被告共支付原告医疗费及其他费用16950元，庭审中原告对被告支付的费用认可。之后，原告告知被告已被确诊为左膝关节创伤性关节炎，以后需要继续治疗，因被告不同意承担继续治疗费用，已致形成诉讼。2014年4月22日，本院依法委托新乡医学司法鉴定中心对原告杜保运的伤情进行鉴定。2014年6月3日，新乡医学院司法鉴定中心出具了豫新乡医学院司鉴中心（2014）临鉴字第584号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人杜保运左膝关节创伤性关节炎的伤残等级为八级，其2011年11月26日出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为1人，护理期限拟定为六个月，其误工损失日拟定为180日。
另查明：原告杜保运之母边万英（1952年5月27日生），生育子女三人。父亲杜良（1952年11月5日生），原告杜保运婚生一女，杜习静（2000年2月16日生），继子杜文彬（2002年2月17日生）户口目前和他同父异母的哥杜学胜在一起，2013年河南省农村居民人均纯收入8475.34元／年。新乡地区护理工工资标准为1102元／月。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案原告杜保运与新乡市晨曦化工有限公司之间形成了事实上的劳务合同关系，且原被告双方均认可原告为被告提供劳务的过程中受伤，被告新乡市晨曦化工有限公司作为雇主，应承担赔偿责任。本案中，原告杜保运其有完全民事行为能力人，有注意自身安全的义务，但未尽到安全防范义务，其自身存在一定过错，应负有相应责任。本院酌情由被告承担80%的赔偿责任。对原告杜保运要求被告新乡市晨曦化工有限公司赔偿××赔偿费50852.04元，本院参照河南省2013年农村居民人均纯收入8475.34元，伤残等级为8级，按20年计算：8475.34元／年×20年×30%×80%＝40681.63元。原告要求被告赔偿被抚养人生活费31515.29元，父亲杜良，（1952年11月5日生）、母亲边万英（1952年5月27日生），当年61岁，应各计算19岁，共计38岁。女儿杜习静（2000年2月16日生），当年13岁，应计算5年。本院根据河南省2013年农村居民人均生活消费支出5627.73元／年标准，结合被抚养义务人的人数及被抚养人的年龄，计算方法：杜良、边万英生活费：5627.73元×38年×30%÷3人×80%＝17108.30元。杜习静生活费：5627.73年×5年×30%÷2人×80%＝3376.64元。对原告杜保运要求被告新乡市晨曦化工有限公司支付继子杜文彬生活费5909.12元的请求，因原告杜保运对杜文彬在法律上没有形成事实上的权利义务关系，对此请求，本院不予支持。原告要求被告赔偿误工费7200元，本院根据医疗机构出具的证明参照原告的实际收入1200元／月，从2014年1月至2014年6月（定残前一天），共6个月，1200元／月（工资）×6个月＝7200元×80%＝5760元。原告受伤后被告新乡市晨曦化工有限公司支付给原告杜保运的补偿费，因该笔款是双方当事人的真实意见表示，庭审中被告要求从已发的工资费用应作为赔偿费用扣除的主张理由不成立，本院不予支持。原告要求被告赔偿营养费1800元，本院按照10元／天计算，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，10元×180天×80%＝1440元。原告要求被告赔偿二次住院30天期间的护理费及出院后护理期限为6个月（部分依赖护理费）4408元，本院参照新乡地区护理的赔偿标准1102元／月，被告应赔偿原告住院期限护理费：第一次住院1102元÷30天×22天×80%＝646.50元，第二次住院1102元／月÷30天×8天×80%＝235.09元。出院后护理费1102元／月×6／月×50%×80%＝2644.80元，扣除被告已支付给原告的1000元，故被告应赔偿原告护理费2526.39元。原告要求被告赔偿医疗费180元，被告应赔偿原告医疗费：180元×80%＝144元。原告要求被告支付交通费160元、鉴定费2890元，本院不予支持。综上，被告新乡市晨曦化工有限公司应赔偿原告杜保运医疗费、误工费、营养费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费共计74086.96元。原告要求被告赔偿精神抚慰金20000元，原告受伤致残，给原告及其近亲属造成一定的精神伤害，本院根据本案的具体情节，酌情确定为5000元。庭审中，对被告出提供的证据2主张原告之妻郭莉莉书写一张欠厂方3402元的欠条，要求从实际赔偿费予以扣除的主张，从被告提供的工资表看，该笔款以从原告的工资中扣除，故对被告的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权法》第三条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
被告新乡市晨曦化工有限公司赔偿原告杜保运××赔偿金、被抚养人生活费、营养费、护理费、医疗费、交通费、鉴定费共计74086.96元。
被告新乡市晨曦化工有限公司支付原告杜保运精神抚慰金5000元。
上列一、二项限判决书生效后十五日内履行完毕。
驳回原告杜保运的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2680元，原告杜保运承担900元，被告新乡市晨曦化工有限公司负担1780元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审判长 李艳芹
审判员 朱广颜
审判员 赵运海
二〇一四年九月二十二日
书记员 吕寒春