山西省临汾市尧都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）尧刑初字第149号
公诉机关临汾市尧都区人民检察院。
被告人靳振生，男，1955年9月9日生。2013年10月9日因涉嫌犯非法制造枪支弹药罪被临汾市公安局直属分局刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现羁押于临汾市尧都区看守所。
辩护人王月飞，北京市傲雪律师事务所律师。
临汾市尧都区人民检察院以临市尧检刑二诉（2013）340号起诉书指控被告人靳振生犯非法制造枪支弹�、故意伤害罪，于2013年12月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临汾市尧都区人民检察院指派检察员牛广宁出庭支持公诉，被告人靳振生及辩护人王月飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
临汾市尧都区人民检察院指控：2013年10月8日15时许，尧都区尧庙镇郭村新百汇工地施工队在被告人靳振生位于尧都区尧庙镇郭村的二层楼前施工时，被告人靳振生为阻拦施工，用在2013年1月自制的枪支向工人射击，致使孙某、张某、段某三名工人受伤。经法医鉴定：三人伤情已构成轻伤。另经鉴定：被告人靳振生用于击伤孙某、张某、段某的自制装置为枪支。
公诉机关当庭提供了被告人靳振生的供述与辩解，书证、被害人陈述、鉴定意见等证据，认为被告人靳振生的行为已构成非法制造枪支弹药罪、故意伤害罪。提请本院依据《中华人民共和国刑法》�一百二十五条、第二百三十四条第一款之规定判处。
被告人靳振生对公诉机关指控其非法制造枪支弹药罪的犯罪事实没有异议。被告人靳振生的辩护人提出，被告人靳振生在被采取强制措施后，主动上缴枪支，没有离开现场属于自首。对于被告人靳振生犯故意伤害罪应判决无罪。理由为2013年10月8日，靳振生是和新百汇雇佣的无故挑衅的人发生冲突，靳振生先使用砖头，再使用礼花炮，最后是火铳，可以证明是为了保护自己的财产，属于正当防卫。
经审理查明：2013年10月8日15时许，尧都区尧庙镇郭村新百汇工地施工队在被告人靳振生位于尧都区尧庙镇郭村的二层楼前施工时，被告人靳振生与工人发生争执，使用其在2013年1月自制的枪支（五管简易装置）向工人射击，致使孙某、张某、段某三名工人受伤。经法医鉴定：孙某左眼眉处2.3cm皮肤裂伤，左侧眶内异物并�内积气，左侧眶周软组织挫伤。张某左胸部软组织金属异物。段某左上臂软组织金属异物。三被害人均为损伤致异物存留深部软组织内，伤情均已构成轻伤。另经鉴定：被告人靳振生用于击伤孙某、张某、段某的自制五管简易装置认定为枪支。
另查明，在本院审理期间，被告人靳振生赔偿三被害人经济损失各一万元，并取得被害人谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。
1、被害人孙某、张某、段某的报案材料及询问笔录证实，2013年10月8日15时许，我们在郭村工地上工作时，一50多岁的男子在他家二层楼房顶上，和我们对骂，听到几声枪响后，我们就受伤被送医院了。
2、被告人靳振生在公安机关及当庭供述证实、亲笔供词证实，2013年10月8日下午，家人叫我说有人要拆房子，我回去看见施工队的装载机正在我房子的东北角推�我就拿砖头砸装载机，施工队的二、三十个工人在北边也拿砖头砸我。我就用自制的火铳开了两、三炮，我又返回东北角砸装载机，把玻璃砸破了，装载机才停下来。我在房顶上准备了砖头、自制火铳、汽油瓶、火把、礼炮墩子、一把二股叉。火铳是我自己焊的铁架子，里面装的礼炮墩子的火药，因为不装钢筋头光响打不伤人，就在每个炮管再装上四、五、六个半粗，一公分左右的钢筋头。
3、证人贾某、王某、申某的证言证实，2013年10月8日下午14时左右，在尧庙郭村新百汇工地东边挖土，装载机在离一栋二层小楼20米处开始挖，刚开始就有人砸装载机，楼顶上一个50多岁的老头往装载机上扔砖头，挡风玻璃被砸破了。
4、证人席某、武某的证言证实，下午3点左右，靳振生的女儿叫我们，说工地上工人在她家房子地基附近挖土，他爸和工人发生争执。我家楼顶的礼�炮、铁叉、弹弓、自制火把、钢珠、汽油瓶都不是我们家的。
5、证人何某的证言证实，2013年10月8日下午17时左右，我在家听见外面有动静，就上四楼看情况，警察来了，我就下楼了。我家楼顶上有汽油瓶、礼炮墩子。
6、证人李某（系被告人妻子）的证言证实，2013年10月8日下午15时左右，我听见席某的楼房顶上有人叫我，说是百汇的娃家换上迷彩服，带上头盔，有20个左右的人和靳振生发生冲突了，我就在楼下劝靳振生不要砸装载机，就听见炮声。
7、证人靳某的证言证实，2013年10月8日下午14时左右，看见有20几个穿迷彩服，头戴钢盔的人，在路边捡石头块，往楼顶扔砸我父亲靳振生，我父亲用礼炮和石块驱赶他们。
8、临汾市公安局直属分局现场勘查笔录、现场平面示意图、现场照片、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、受害人伤处提取物照片、销毁笔录、销�清单、案件审核表。
9、临汾市公安局直属分局临公直伤（鉴）字（2013）600、601、602号法医学人体损伤程度鉴定书证实，三被害人伤情为轻伤。
10、临汾市公安局鉴定中心（临）公（物）鉴（枪）字第（2013）10号枪弹检验鉴定书及检材照片，山西省公安厅（晋）公（物）鉴（痕）字（2013）011号痕迹鉴定书及检验照片证实，靳振生自制的五管简易装置认定为枪支。
11、被告人靳振生、证人席某、靳某的常住人口信息
本院认为，被告人靳振生非法制造枪支，并用所制造的枪支故意伤害他人身体，致三人轻伤，其行为已构成非法制造枪支罪、故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人靳振生的辩护人提出，被告人靳振生在被采取强制措施后，主动上缴枪支，没有离开现场属于自首。被告人靳振生对指控其犯非法制造枪罪没有异议，且有认罪、悔罪�现，应从轻处罚。经查，《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第二项规定应当视为自动投案的情形为：明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的。案发后，被告人靳振生虽没有离开案发现场，对被害人报警并不知情，经被害人报警之后，其并未将自己主动的置于公安机关的合法控制下，经公安机关合法传唤，其本人拒绝签字。因此，其行为不符合视为自首的情形。关于被告人靳振生辩护人提出2013年10月8日，靳振生是和新百汇雇佣的无故挑衅的人发生冲突，由于对方的人越聚越多，靳振生先使用砖头，再使用礼花炮，最后是火铳，可以证明是为了保护自己的财产，属于正当防卫。对被告人靳振生犯故意伤害罪应判决无罪的辩护意见。经查，被告人靳振生为了防止施工队拆其房屋，在2013年的1月在自己和邻居楼顶准备了砖头、装有汽油的瓶子，并焊了铁架子，把礼炮墩子里的火药装在炮管里，每个炮管再装上钢筋头。案发时，其明知装在火铳里的钢筋头会伤人，还是朝与其发生冲突的工人放了三炮，被告人首先实施不法侵害。对造成伤害的后果主观上是明知和积极追求的，且造成三人轻伤的后果，因此，其行为不属于正当防卫，已构成故意伤害罪。对其辩解理由不予采信。鉴于被告人靳振生在庭审中能如实供述自己的犯罪事实，能够赔偿三被害人的经济损失，且取得三被害人的谅解，应对其从轻处罚。被告人靳振生犯数罪，应对其实行数罪并罚。结合本案的犯罪事实、量刑情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人靳振生犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。犯故意�害罪，判处有期徒刑一年。实行数罪并罚。决定执行有期徒刑三年十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月9日起至2017年8月8日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 焦亚辉
人民陪审员 崔丽华
人民陪审员 王玲玲
二〇一四年四月九日
代理书记员 冯 琼