安徽省灵璧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1323刑再1号
原公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
原审被告人高某甲，曾用名高某乙，乳名某某，男，1972年11月30日出生于江苏省睢宁县，汉族，大专文化，农民，住睢宁县。因涉嫌犯盗窃罪于2014年12月30日被灵璧县公安局决定刑事拘留，2015年3月14日向安徽省蚌埠市公安局延安派出所投案，当月18日被灵璧县公安局执行刑事拘留，同年4月22日被灵璧县人民检察院批准逮捕，当日被灵璧县公安局执行逮捕。2016年1月13日被本院决定监视居住。2016年5月24日被本院判处有期徒刑十一个月（刑期自2015年3月14日－2016年1月13日），并处罚金22000元。（刑期已执行完毕）
原审被告人高某甲犯盗窃罪一案，本院于2016年5月24日作出（2016）皖1323刑初1xx号刑事判决，该判决已经发生法律效力。安徽省宿州市人民检察院认为原审判决仅认定原审被告人高某甲实施了起诉书指控的第二、四、五起盗窃罪，对于第一、三起盗窃事实未予认定，属认定事实错误。依照审判监督程序，对本案提出抗诉。2016年8月5日宿州市中级人民法院作出（2016）皖13刑抗x号再审决定，指令本院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2017年1月24日公开开庭审理了本案。灵璧县人民检察院指派检察员朱立彬出庭履行职务，原审被告人高某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审中，灵璧县人民检察院指控：
被告人高某甲于2011年3月至2014年12月在安徽省怀远县、固镇县、宿州市埇桥区、灵璧县境内盗割通信电缆线5起，总价值13158.3元。事实分别为：
1、2011年3月17日，高某甲在蚌埠市怀远县城关镇“某某”啤酒厂南厂车间盗窃电缆20余米，在盗窃过程中，被该厂工作人员发现，高某甲将盗窃的电缆线丢弃后逃逸。经怀远县价格认证中心鉴定，涉案物品价值2342元。
2、2011年8月20日2时许，被告人高某甲在安徽省固镇县连城镇“某某”工业园内盗割通信电缆线45米。经鉴定，被盗电缆线价值1404元。
3、2012年10月28日23市50分许，被告人高某甲携美工刀等工具在宿州市埇桥区某某乡境内，盗窃某某乡机房至土楼段通信电缆时，被巡逻民警抓获。
4、2014年9月5日夜，被告人高某甲骑摩托车至灵璧县尹集镇某某村，盗割该村粮站西边机房通往田路庄300对通信电缆线150米。经鉴定，被盗电缆线价值7765.5元。
5、2014年12月5日夜，被告人高某甲骑摩托车至灵璧县尹集镇某某村，盗割该村粮站西边机房通往田路庄的200对通信电缆线120米。经鉴定，被盗电缆线价值3988.8元。
公诉机关针对指控的事实，当庭宣读并出示了相关书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述，鉴定意见，现场勘查笔录等证据。公诉机关认为，被告人高某甲以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，被告人虽自动投案，但不能如实供述自己的犯罪事实，不能认定为自首，提请本院依法判处。
被告人高某甲对公诉机关指控的罪名未提出异议，辩解其没有在怀远县城关镇盗窃“某某”啤酒厂车间的电缆线；盗窃宿州市埇桥区某某乡的通信电缆线，被羁押大约29天，后被无罪释放；盗窃灵璧县尹集镇某某村的150米电缆线，鉴定价值过高。其对指控的其他事实予以认可。
原审经审理查明：被告人高某甲于2011年3月至2014年12月在安徽省固镇县连城镇和宿州市灵璧县尹集镇盗窃作案3起，盗割电缆线总价值13158.3元。具体事实如下：
一、2011年8月20日2时许，被告人高某甲在安徽省固镇县连城镇“某某”工业园内盗割通信电缆线45米。被告人高某甲被当场抓获，当日被固镇县公安局刑事拘留。经鉴定，被盗电缆线价值1404元。同年9月20日被告人高某甲被变更为监视居住，2012年3月19日，固镇县公安局以不足以追究其刑事责任解除监视居住，未对被告人高某甲作出行政处罚。
二、2014年9月5日夜，被告人高某甲骑摩托车至灵璧县尹集镇某某村，盗割该村粮站西边机房通往田路庄300对通信电缆线150米，所盗电缆线被高某甲变卖。经鉴定，被盗电缆线价值7765.5元。
三、2014年12月5日夜，被告人高某甲骑摩托车至灵璧县尹集镇某某村，盗割该村粮站西边机房通往田路庄的200对通信电缆线120米，所盗电缆线被高某甲变卖。经鉴定，被盗电缆线价值3988.8元。
被告人高某甲因于2014年9月份在灵璧县盗割电缆线被灵璧县公安局网上通缉，2015年3月14日其到蚌埠市公安局延安派出所投案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）书证
1、《户籍信息》证明，被告人高某甲的姓名、年龄、住址等自然状况。
2、归案经过及羁押证明证实，被告人到案及被羁押时间等情况。
3、《固镇县公安局连城责任区刑警队证明》证明，被告人高某甲因在该辖区内盗窃电缆线被采取强制措施，后来未对其作出行政处罚。
（二）证人证言
1、郭明的证言证明，他是灵璧县尹集电信局职工。2014年9月5日夜里，尹集镇某某村的通信电缆线被人盗割了三个档距，有150米左右，是300对的电缆线，是机房往北的主干线，在某某村粮站西边的田地里，造成经济损失8000多元。
2、李云飞的证言证明，他是灵璧县尹集电信局的职工。2014年12月6日上午，某某村小王庄群众打电话说宽带电话不能使用，他到小王庄发现庄南电缆线被人盗割了二个档距，有120米左右，是200对的电缆线，造成经济损失5000多元。
3、顾某某、徐某某、王某某、穆某某的证言证明，他们是固镇县电信局的职工。2011年8月20日凌晨1点多，顾某某值班时电缆防盗系统报警，显示位于连城镇浍南村殷楼组的电缆被盗。他们四人开车到被盗电缆的地方，在殷楼组西边玉米地里，制服那个偷电缆的人。被割掉的电缆线有几十米长，价值二千元左右。
（三）被害人陈述
中国电信股份有限公司灵璧分公司《关于被盗（抢修）电缆情况说明》证明，该公司尹集镇某某村两次电缆线被盗的时间、地点、规格型号、长度等情况。
（四）鉴定意见
价格鉴定结论书证明，涉案被盗电缆线的价值。
（五）勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图、刑事照片及指认现场笔录证明，作案现场的方位、概貌及被告人指认现场情况，经被告人高某甲当庭辨认无异议。
（六）被告人供述和辩解
被告人高某甲在侦查和庭审期间对上述盗窃事实供认不讳。
关于公诉机对被告人高某甲在怀远县城关镇“某某”啤酒厂盗窃南厂车间电缆线的指控。经查，被告人高某甲对该起指控不予认可，辩解其被释放时缴纳3000元。公诉机关出示怀远县公安局移送的证据证明，因提请逮捕证据不足，决定对高某甲监视居住，并于同日将高某甲释放。现公诉机关没有新的证据。故对该起指控，本院不予支持。
关于公诉机关对被告人高某甲在宿州市埇桥区盗窃某某乡机房至土楼段通信电缆线的指控。经查，被告人高某甲辩解自己因该案已被宿州市公安局埇桥分局羁押29天，后被无罪释放。
公诉机关出示宿州市公安局埇桥分局材料不能证明被告人高某甲被刑事拘留、释放的时间、原因及最终处理结果。根据有利于被告人的原则，应认定该起事实已经处理终结。因此对该起指控，不予支持。
关于被告人高某甲辩解，2014年9月5日盗窃灵璧县尹集镇某某村的通信电缆线150米，鉴定价值过高。经查，灵璧县价格认证中心及人员具有涉案物品价格认定的资质和资格，其作出的价格鉴定结论合法有效。被告人高某甲也没有提出重新鉴定。该鉴定意见应当作为定案的依据。据此，对该辩解不予采信。
原审认为：被告人高某甲以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取财物价值人民币13158.3元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。公诉机关指控部分事实存在，罪名成立。被告人高某甲自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。公诉机关认为被告人高某甲的行为不构成自首的指控，本院不予支持。根据本案的事实、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人高某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万二千元；二、被告人高某甲违法所得，依法予以追缴。
再审中，公诉机关认为：1、对原起诉书指控的第一起：2011年3月17日1时许，原审被告人高某甲在蚌埠市怀远县城关镇“某某”啤酒厂南车间盗窃电缆线20余米，在盗窃过程中被该厂人员发现，高某甲将盗窃的电缆线丢弃后逃逸。经怀远县价格认证中心鉴定，涉案物品价值2352元。
第三起：2012年10月28日23市50分许，原审被告人高某甲携美工刀等工具在宿州市埇桥区某某乡境内，盗窃某某乡机房至土楼段通信电缆时，被巡逻民警抓获。
该两起事实清楚，证据确实充分，应予认定。
2、原审被告人高某甲虽主动投案，但其没有如实供述自己的全部犯罪事实，不应认定为自首。
原审被告人高某甲再审中辩解：1、对于起诉书指控的第一起犯罪，其虽然在当地住过旅馆，但根本没有到过案发现场，也不知道啤酒厂在什么地方；因其妹妹在怀远，其偶尔去看看，顺带贩卖一点小东西。其背包在当地丢失了，因里面没有值钱的东西，所以没有报警。但不能因为在案发现场发现其背包就认定其是盗窃犯。对其余指控没有意见。2、其主动投案并如实供述，符合自首的认定条件。
针对抗诉机关抗诉的理由及事实，再审查明：
一、2011年8月20日2时许，原审被告人高某甲在安徽省固镇县连城镇“某某”工业园内盗割通信电缆线45米。原审被告人高某甲被当场抓获，当日被固镇县公安局刑事拘留。经鉴定，被盗电缆线价值1404元。同年9月20日原审被告人高某甲被变更为监视居住，2012年3月19日，固镇县公安局以不足以追究其刑事责任解除监视居住，未对原审被告人高某甲作出行政处罚。
二、2014年9月5日夜，原审被告人高某甲骑摩托车至灵璧县尹集镇某某村，盗割该村粮站西边机房通往田路庄300对通信电缆线150米，所盗电缆线被高某甲变卖。经鉴定，被盗电缆线价值7765.5元。
三、2014年12月5日夜，原审被告人高某甲骑摩托车至灵璧县尹集镇某某村，盗割该村粮站西边机房通往田路庄的200对通信电缆线120米，所盗电缆线被高某甲变卖。经鉴定，被盗电缆线价值3988.8元。
以上三起事实有原审被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定结论等证据证实，原审被告人高某甲当庭亦供认不讳。
四、2012年10月28日23市50分许，原审被告人高某甲携美工刀等工具在宿州市埇桥区某某乡境内，盗窃某某乡机房至土楼段通信电缆时，被巡逻民警抓获。
认定该起事实是证据有：
1、电信公司宿州分公司大营营业部报案材料证明，2012年10月28日零时43分，接到电缆防盗器报警，赶到现场发现200对电缆被割断，但未来及带走。
2、证人年王雷的证言证明，其是电信局职工，发现永镇至土楼电缆被割断，赶到现场后，发现电缆只被割断一头，无法估计价值，就报警了。
3、原审被告人高某甲供述证明，2012年10月27日晚上，其到宿州永镇街北路边的林子里，用随身携带的美工刀，将一根粗电缆割断，发现有灯光照过来，就赶紧下来，准备离开时就被公安机关截住了。
4、《扣押物品清单》证明，原审被告人高某甲被抓获时，其随身物品被依法扣押。
5、《案发及抓获经过》证明，2012年10月28日凌晨1时02分，永镇派出所接到年王某某的报警后，赶到现场，在距现场5米的地方，将原审被告人高某甲抓获，并从其身上检查出涉案使用的美工刀及钢锯条。
6、《立案决定书》、《拘留证》、《释放证明书》、《情况说明》等书证证明，原审被告人高某甲于2012年10月28日被抓获，2012年10月29日被拘留，2012年11月27日因撤案被释放。该案立案侦查后，未作进一步处理，后移交灵璧县尹集刑警中队，永镇派出所未保存案件材料。
另查明，原审被告人高某甲于2014年9月5日在宿州市灵璧县盗窃电缆被灵璧县公安局网上通缉。2015年3月14日9时许，高某甲在法律威慑及其家人的劝说下，主动到蚌埠市龙子湖区延安派出所投案，认罪态度较好，对自己在宿州市灵璧县盗窃电缆的违法犯罪事实供认不讳。
综上，原审被告人高某甲实施盗窃四起，一起未遂，共价值13158.3元。
关于公诉机关对原审被告人高某甲在怀远县城关镇“某某”啤酒厂盗窃南厂车间电缆线（起诉书第一起）的指控。经查，公诉机关当庭出示以下证据：
1、证人何某某的证言证明，其是怀远县某某啤酒厂的看管员。2011年3月17日凌晨1点50分，其和陶少坤在车间巡逻时，发现一男子背一些电缆线准备往西走，其和陶某某就追，那人把电缆放下就不见了。其在现场发现了小偷留下的一些衣物、手机等物品。
2、证人陶某某的证言与何某某的证言相一致。
3、价格鉴定意见证明，“某某”啤酒厂被盗割电缆价值2352元。
4、现场勘查笔录、提取笔录、刑事照片证明，在现场发现作案人丢下黑色线手套一副；手提包一个，包内有外套、裤子、内衣、头套、香烟、剪刀、手机等物品。
5、鉴定意见证明，经蚌埠市公安司法鉴定中心DNA个体识别鉴定，送检的手套、头套及衬衣剪片上检出相同人基因，为高某甲所留。
6、证人潘某某证言证明，其在怀远县经营“某某”旅社，高某甲在其家住过两次，3月份住了两三天，来的时候，身上背一个黑包，走的时候没有背包，只提个方便袋。
7、证人吕某某的证言证明，其是潘某某的丈夫。高某甲是2011年3月15日至3月17日在其旅社住的。刚入住时，背个黑色皮包，于3月17日傍晚离开。
8、证人孙某某的证言证明，其是在“某某”旅社认识的高某甲，高某甲经常在“利民”旅社住。每次都住很长时间，他说自己是推销小电器的。2011年3月9日，高某甲给他打电话向他借钱。其没有借，之后就没有联系了。
9、原审被告人高某甲辩解，其没有到案发现场，其背包是在怀远县医院东边步行街弄丢的。其没有在“成华”旅社住过。
10、怀远县公安局移送的证据证明，原审被告人高某甲因涉嫌盗窃于2011年4月3日被执行拘留，2011年5月1日，因提请逮捕证据不足，决定对高某甲监视居住，并于同日将高某甲释放。
以上证据，因不能达到确实、充分、排除合理怀疑的证明标准，故对该起指控及抗诉，本院不予支持。
关于公诉机关抗诉认为原审被告人高某甲不构成自首，经查，原审被告人高某甲主动投案后，如实供述其在灵璧实施的两次盗窃，构成自首。因其在固镇县、某某乡均是在现场被抓获，不存在自首认定问题。故公诉机关的该抗诉理由不能成立。
本院认为：原审被告人高某甲以非法占有为目的，采取秘密手段，实施四起盗窃行为，窃取财物共价值人民币13158.3元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。公诉机关指控部分事实存在，罪名成立。原审被告人高某甲自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。其部分盗窃因其意志以外原因未得逞，系犯罪未遂，依法予以从轻处罚。公诉机关认为原审被告人高某甲的行为不构成自首的指控，不能成立，本院不予支持。再审中公诉机关提供原审被告人高某甲在宿州市某某乡实施盗窃被羁押的新证据，本院予以采信。对抗诉的第三起即在宿州市某某乡盗窃的事实，抗诉机关抗诉理由成立，再审予以认定。原审判决部分有误，再审予以纠正，根据本案的事实、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）皖1323刑初126号刑事判决。
二、原审被告人高某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月14日起至2016年1月13日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。
三、原审被告人高某甲违法所得，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 张莺歌
审判员 彭献海
审判员 李 娟
二〇一七年三月十三日
书记员 陈康君
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十五条以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依
照本法的有关规定判处。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。