贵州省遵义市汇川区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汇民商初字第102号
原告贵州省遵义汽车运输（集团）金驰客运有限公司。组织机构代码：73664739-2。
住所地：遵义市南京路中段。
法定代表人蒋其毅。职务：董事长。
委托代理人莫跃康，男，汉族，住遵义市汇川区。系该公司员工。
委托代理人陈廷清，男，汉族，住遵义市汇川区。系该公司员工。
被告中国大地财产保险股份有限公司遵义市汇川支公司。组织机构代码：66699972-X。
住所地：遵义市汇川区香港路海鸿商住楼*栋*层。
负责人杨旗，职务：总经理。
委托代理人张宇，贵州舸林律师事务所律师。
原告贵州省遵义汽车运输（集团）金驰客运有限公司（以下简称金驰客运公司）诉被告中国大地财产保险股份有限公司遵义市汇川支公司（以下简称大地财保汇川支公司）保险合同纠纷一案，本院于2014年3月24日立案受理后，依法由审判员张亚丽适用简易程序公开开庭进行了审理，原告金驰客运公司委托代理人莫跃康、被告大地财保汇川支公司委托代理人张宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告金驰客运公司诉称：2013年1月28日15时30分左右，我公司驾驶员王某某驾驶贵CA56**号车，在担任遵义至遵真的客运任务中，行至20207线路段时，不慎与横穿公路行人张某相撞，造成张某严重受伤、车辆损坏的交通事故。经交警部门认定，王某某与张某负事故同等责任。事故发生后，在交警部门的多次协调下，原告与张某达成赔偿协议，并已实际支付。因该车在被告处投有机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，原告就本事故的损失向被告主张索赔，未获理赔，遂诉至法院。请求判令被告赔偿原告因交通事故垫付伤者21246元，并由被告承担本案诉讼费。
被告大地财保汇川支公司辩称：贵CA56**号车在我公司投保及发生保险事故属实。对交警部门作出的事故认定无异议，因被保险机动车与行人负事故同等责任，根据保险条款的约定，机动车一方应负50%的赔偿责任。本案原告主张的赔偿项目有部分不合理，意见如下：1、对残疾赔偿金、住院生活补助费无异议；2、护理费同意按居民服务行业标准78.79元／天，结合住院天数计算赔偿；3、误工费同意按90.4元／天标准，结合住院天数计算赔偿；4、交通费证据不足，被告愿意承担700元；5、精神损害抚慰金过高，被告愿意承担3000元；6、鉴定费，不属于保险责任范围；7、医药费应当扣减15%的非医保用药。
经审理查明：2012年7月19日，原告金驰客运公司为其所有的贵CA56**号车在被告处投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、第三者责任险及不计免赔特约险，保险期间自2012年7月20日起至2013年7月19日止，其中交强险项下死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元，第三者责任险保险金额为1500000元。
2013年1月28日15时30分左右，金驰客运公司驾驶员王某某驾驶贵CA56**大型普通客车从遵义驶往道真，当行至20207线44KM＋500M（小地名：道真自治县上坝乡双河村双河口路段）路段，其车体左前端与横穿公路的行人张某身体接触，造成张某受伤、车辆受损的道路交通事故。遵义市道真仡佬族苗族自治县公安局交通警察大队对该事故作出道公交认定（2013）第00007号道路交通事故认定书，认定王某某、张某承担本次事故的同等责任。事故发生当日，张某被送往道真仡佬族苗族自治县人民医院住院治疗10天，于2013年2月7日出院，原告支付医疗费44879.68元。出院当日转入遵义医学院附属医院住院治疗32天，原告支付抢救费2500元、医疗费154673.6元。出院诊断：1、重度颅脑损失；2、双侧多发肋骨骨折并双肺挫伤；3、重症肺炎；4、右髂骨粉碎性骨折；5、颜面多发皮肤挫裂伤术后。出院医嘱1、院外继续治疗；2、门诊随诊。出院当日又转入道真仡佬族苗族自治县人民医院住院治疗至2013年4月19日出院。综上，张某共计住院80天，原告支付医疗费202053.28元。事故发生后，原告委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对张某伤情进行鉴定，该鉴定中心作出遵医司鉴（2014）医鉴字第551号、266号司法鉴定意见书，鉴定结果分别为张某受损伤至双侧多发肋骨骨折评定为伤残八级、其所受重型颅脑损伤遗留神经功能症状评定为伤残九级、其所损伤至骨盆多骨折评定为伤残九级、所受损伤致多颗牙齿脱落缺失评定为伤残十级及张某牙齿所受损伤需后续治疗费31100元。为此，原告支付鉴定费1200元。
2014年3月18日，经交警部门主持调解，原告与张某自愿达成赔偿协议，约定本次事故造成的人伤损失：1、残疾赔偿金（4753元×6年）＋（4753元×6年）×0.05=29944元；2、住院生活补助费80元×30天=2400元；3、护理费80元×120天=9600元；4、误工费80元×180天=14400元；5、交通费1000元；6、鉴定费1200元；7、精神损害抚慰金10000元；8、道真仡佬族苗族自治县人民医院医疗费47434.69元、遵义医学院附属医院医疗费154672.9元；9、续医费31100元，上述各项损失扣除交强险赔偿限额外，由车方承担60%的赔偿责任，综上，原告一次性赔偿张某212469元。同日，原告履行上述赔偿义务。后原告要求被告赔偿，双方对赔偿项目协商未果，遂酿成诉争。本案经本院主持调解，双方当事人未达成一致意见。
另查，庭审中，被告申请对医疗费按照社会基本医疗保险核定的金额进行鉴定。
上述事实，有当事人陈述、交强险保险单、机动车辆保险单、道路交通事故认定书、出院记录、疾病诊断书、医疗费票据、费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、协议书、收条、交通费发票、行驶证、驾驶证等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。
本院认为：原、被告签订的保险合同，是双方当事人真实意思的表示，未违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。原告投保的客车在保险期间内发生保险事故，造成第三者人身伤残，属于保险责任范围，现原告已对伤者进行赔偿，被告应当依法承担相应的赔偿责任。本案争议焦点为：一、本案中被告应当承担的赔偿责任比例是多少？二、本次事故造成伤者人伤损失赔偿金额是多少？被告应赔偿原告多少保险金？
关于被告应当承担的赔偿责任比例是多少的问题。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第九条：“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”及《中华人民共和国保险法》第十七条第二款：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立保险合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”之规定，本案被告关于保险条款“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险机动车负同等事故责任的，事故责任比例为50%”的约定属于免除保险人责任的条款，被告应当对该条款的概念、内容及法律后果以书面或口头形式向投保人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义及法律后果。庭审中被告仅向本院提交保险条款。本院认为，该保险条款不足以证明保险人对相关免责条款尽到明确说明义务。因此，被告关于机动车一方负同等事故责任的，保险人按50%事故责任比例承担赔偿责任的约定，不产生效力。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”及《贵州省道路交通安全条例》第五十一条：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的赔偿责任；超过机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：（一）主要责任承担80%；（二）同等责任承担60%”之规定，故超过交强险赔偿限额的损失，原告应承担60%的赔偿责任。而责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险，故本案被告应当赔偿原告依法承担的赔偿责任，即60%赔偿责任。
关于本次事故造成伤者人伤损失赔偿金额是多少及被告应赔偿原告多少保险金的问题。关于原告请求赔偿的项目及数额，本院经审核，分析确认如下：
1、残疾赔偿金29944元，被告无异议，本院予以确认。
2、住院伙食补助费2400元（30元／天×80天），被告无异议，本院予以确认。
3、护理费，原告未提供证据予以证明，但被告自愿按居民服务行业78.79元／天标准结合住院天数计算，故护理费为6303.2元（78.79元／天×80天）。
4、误工费，原告未提供足够证据证明伤者出院后持续误工，故本院不予采信，但被告同意按90.4元／天标准结合住院天数计算，故误工费为7232元（90.4元／天×80天）。
5、交通费，原告未提交足够交通费票据予以证明，本院不予采信，但被告同意支付700元，本院予以认定。
6、精神损害抚慰金，张某因事故造成八级伤残一处、九级伤残二处、十级伤残一处，精神上造成严重的伤害，但原告请求赔偿10000元的精神抚慰金过高，本院根据损害后果及当地生活水平等因素综合考虑，酌情支持8000元。
7、医疗费202053.28元、续医费31100元，有出院记录、疾病证明书、医疗费票据、用药清单、司法鉴定意见书在卷佐证，本院予以支持。被告辩称，保险条款约定非医保用药应予扣除。本院认为被告关于“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”的内容实际上排除了当事人对非医保范围用药的使用和索赔，而交通事故的受害人以及投保人对于用药并没有选择决定权，故该条款实质上属于免除保险人部分赔偿责任的格式条款，属于免责条款。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定，保险人应当对责任免除的内容作出明确说明，未作出明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告未提供足够的证据证明被告已对该条款尽到明确说明义务，应承担举证不利的法律后果。故被告关于非医保范围的费用部分不负赔偿责任的条款，不产生效力。被告抗辩应当扣除非医保用药，本院不予采信。被告申请对医疗费按社会基本医疗保险的标准核定医疗费用进行鉴定，本院不予准许。
上述各项合计287732.48元，由被告在交强险项下赔偿62179.2元（医疗费10000元＋残疾赔偿金29944元＋护理费6303.2元＋误工费7232元＋交通费700元＋精神损害抚慰金8000元），原告的其余损失225553.28元（总损失287732.48元-交强险项下先行支付62179.2元），由被告在第三者责任险赔偿限额内按60%比例赔偿，即135331.968元。鉴定费1200元，系原告关于伤者伤残等级、后续治疗费向鉴定机构鉴定所支付的费用，被告应当承担。综上，被告应当赔偿原告62179.2元＋135331.968元＋1200元=198711.168元。原告超过该金额的请求，无事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条第二款、第六十四条、第六十五条第四款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《贵州省道路交通安全条例》第五十一条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司遵义市汇川支公司赔偿原告贵州省遵义汽车运输（集团）金驰客运有限公司198711.168元。
二、驳回原告贵州省遵义汽车运输（集团）金驰客运有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费2240元（已依法减半收取），由原告贵州省遵义汽车运输（集团）金驰客运有限公司承担140元，被告中国大地财产保险股份有限公司遵义市汇川支公司承担2100元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，且自上诉期满之日起七日内向贵州省遵义市中级人民法院预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决书则发生法律效力。
本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
审判员 张亚丽
二〇一四年六月三日
书记员 梅章慧