山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋08刑终489号
原公诉机关山西省河津市人民检察院。
上诉人（原审被告人）任大海，男，1972年2月21日出生于安徽省亳州市涡阳县，汉族，小学文化，农民，住本县。2017年6月12日因涉嫌犯盗窃罪到安徽省涡阳县公安局投案后临时羁押于涡阳县看守所，2017年6月23日被执行逮捕。现羁押于河津市看守所。
辩护人李伟民，山西明厚律师事务所律师。
河津市人民法院审理河津市人民检察院指控原审被告人任大海犯盗窃罪一案，于二O一七年九月二十六日作出（2017）晋0882刑初135号刑事判决。原审被告人任大海不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人任大海，听取其辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2009年2、3月份的一天，被告人任大海伙同高学果（已判刑）、任凤兴（另案处理）、张义（另案处理）等人到河津市少年体校院内盗窃成品铜电缆线，盗窃得手后将电缆线剥掉胶皮由张四清（已判刑）用三轮摩托车拉走销赃。同年3月16日凌晨，被告人任大海伙同高学果、任大果（另案处理）、任凤兴、刘广成（另案处理）、“集体”（另案处理）等六人到河津市少年体校院内盗窃成品铜电缆线，就近剥皮后搬运到两辆三轮摩托车上。张四清和高学果分别驾驶一辆三轮摩托车在运输过程中被举报。河津市公安局110指挥中心接到报警后指派民警迅速赶赴现场，到场后未发现犯罪嫌疑人，在返回途中发现两辆可疑三轮摩托车，追赶过程中，高学果弃车逃跑，后被告人任大海返回老家。经河津市价格认证中心鉴定，被盗的电缆线总价值199320元。
同时查明，2017年6月12日被告人任大海在其家属的陪同下主动到安徽省涡阳县公安局投案。
上述事实，有公诉机关提交的经庭审质证、认证的下列证据予以证实，足以认定：
1、河津市体育发展中心报案材料及胡克军的询问笔录，证明：2009年3月16日早7点我发现我单位河津市体育发展中心丢失黑色电力电缆，后经清点总共少了四卷，型号分别是YJV-4*70+1*35电力电缆78米、YJV-4*35+1*16电力电缆94米、NH-
YJV-4*95+1*50电力电缆226米、NH-YJV-4*120+1*70电力电缆414米，总价值299071.08元。
2、河津市体育活动中心建设指挥部情况说明，证明该指挥部从上海浦东电线电缆集团购回的电缆存放在河津市少体校院内，被盗四盘电缆均未使用。
3、订货明细清单，证明河津市体育活动中心建设指挥部所购电缆数量、型号、价格。
4、河津市公安局指挥中心情况说明，证明：2009年3月16日5时29分，指挥中心110报警台接到报案称体育场有几个人在偷电缆。民警到现场后未发现作案人，返回途中发现两辆可疑三轮车便追赶，一辆摩托车上的人跳车而逃，另一辆摩托车逃脱。
5、证人史某的证言证明：2009年3月16日凌晨5时许，我接到出警指令后，驾驶警车和同班的几名民警到市体育馆出警，未发现有可疑人员及车辆，在返回途中发现两辆可疑三轮摩托车，追赶过程中，后面行驶的三轮车停下后，两名男子从车上跳下逃窜，前面的三轮车逃走，从停下的三轮车上发现剥了皮的铜电缆线。
6、证人柴某1的证言证明：2009年3月份，张四清开始租住我的房子以及其有一辆三轮摩托车。
7、证人柴某2的证言、清点经过，证明：公安机关扣押的被盗铜电缆线的规格型号及数量。
8、河津市公安局扣押物品、文件清单、照片，证明河津市公安局从张四清处扣押一辆三轮摩托车及被盗铜电缆线。
9、现场勘验检查笔录、现场照片，证明被盗电缆线现场情况。
10、辨认笔录，证明：张四清从十张不同男子免冠照片中辨认出同其共同参与盗窃的任大海。
11、河津市价格认证中心价格鉴定书，证明鉴定基准日2009年3月16日，电缆线YJV-4*70+1*35（145元/米）；YJV-4*35+1*16（77元/米）；NH-
YJV-4*95+1*50（232元/米）；NH-YJV-4*120+1*70（310元/米），被盗电缆线总价值199320元。
12、抓获经过、羁押证明，证明：2017年6月12日，被告人任大海在其家属的陪同下到涡阳县公安局石弓派出所投案后羁押于涡阳县看守所，2017年6月23日被河津市公安局民警带走。
13、同案犯张四清的讯问笔录证明：2009年2月23日，高占国、任大海到河津找到我想在河津偷东西，我二哥张世界给该二人找了住处。他们发现河津体育馆那里有铜电缆，又联系开信和张义在那里偷了两三次铜电缆，用我的三轮摩托车拉过两次，偷来的电缆线卖给稷山一个人，第一次卖了2000多元，第二次卖了12000多元，分别给了我100元和350元好处费。之后他们几个回家待了一段时间，到3月15日任大海、高占国、任开信、刘广成、杰国、集体又来到河津凌晨到体育馆那儿偷铜线，我和高占国每人开一辆三轮车把电缆装好，走到顺合典当行那里，警察来了，高占国和刘广成丢下车跑了。
14、同案犯高学果的讯问笔录证明：2009年农历正月初九左右的一天，我和表哥任大海来河津找张四清，一天吃完饭后我和任大海在路上转悠，路过一体育场发现旁边院子里放着成品电缆线，我和任大海商量偷电缆线。任大海把老家的“开心”、张义叫到河津，并到体育场旁边的院子踩点看了电缆线。一天晚上12点多，我和任大海、“开心”、张义到体育场附近的院子用钢筋剪把电缆线剪断拖到旁边的凹地剥皮，之后张四清骑三轮车把电缆线拉走，张四清把电缆线卖了，给他们都分了钱，每人分了二、三百元。第二、三天任大果、“集体”、“广成”来到河津，当天晚上凌晨12点多，我和任大海、任大果、“开心”、“广成”、“集体”用钢筋剪将院子里的电缆线剪断转移到院外的一片凹地，剥掉胶皮，将电缆线装进蛇皮袋，我和张四清各骑来一辆三轮车，将电缆装到三轮车上，走到一条大街上，碰见巡逻的警车，我和“广成”就跳车�了，张四清和任大海骑另一辆三轮车跑了。当天早上，我和“广成”、“集体”、“开心”、任大果、任大海回了老家。过了两三天，张四清给我打电话告诉我有一辆三轮车被公安局扣了，另一车电缆线卖了7000多元，后来张四清给任大海卡上打了7000元，任大海给我分了1000元。
15、河津市人民法院刑事判决书两份，证明2009年7月24日张四清因犯盗窃罪被判处有期徒刑十一年，并处罚金八万元；2017年6月21日，高学果因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年，并处罚金八万元。
16、被告人任大海的供述与辩解，证明：2009年的一天，我和任大果、高学果到张四清家，他给我们说河津的出租车便宜，我们刚开始准备买出租车。第二天，�四清说河津体育馆北边的体校院内电缆线比较多，让我们一起偷电缆，我们几个同意了。当天晚上，张四清开一辆三轮摩托车带着任大果，高学果开一辆三轮车带着我，张四清带路把我们带到体校北墙外，他们三个翻墙进去偷电缆线，我在外面负责接电缆线，他们把电缆线偷出来后我们一起用美工刀把电缆线外面的黑胶皮剥掉，然后把电缆线装到两辆三轮车上，我和任大果步行返回，高学果开一辆三轮车跟在张四清开的三轮车后面，走到半路，看到警车，高学果弃车逃跑，天亮后，张四清让我们先回老家，过了一个星期左右，张四清说电缆线卖掉了，给我银行账户打了7000元，我得了2000元，剩下的5000元我给了高学果。
17、户籍信息，证明被告人高学果的身份信息情况，被告人高学果犯罪时系完全刑事责任能力人。
原判认为：被告人任大海以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控其犯盗窃罪事实清楚，证据确实、充分，指控的犯罪罪名成立，应予支持。关于被告人任大海辩称其未参与第一起盗窃事实，其具有自首情节的辩解，经查同案高学果、张四清的讯问笔录均能证实被告人任大海在2009年二三月份的一天参与盗窃，由张四清将所盗电缆线卖掉的事实，其虽自动投案，但未能如实供述自己及同案犯的犯罪事实，不符合自首的构成要件，故对其辩解不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，判决：被告人任大海犯盗窃罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币八万元。
上诉人（原审被告人）任大海及其辩护人的上诉理由及辩护意见认为，1、其是自动投案如实交代自己罪行，可以从轻或减轻处罚。2、盗窃得手后，所得赃物由主犯张四清销赃和分钱，他分给我及高学果，任大果7000元，我系从犯，应当从轻处罚。望能从轻判处。
经审理查明，原判认定原审被告人任大海盗窃的事实清楚，认定上述事实的证据与原判所列相同，且均经原审庭审举证，质证，能够相互印证。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）任大海以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额巨大的行为已构成盗窃罪。关于其上诉理由及辩护意见，经查，2017年6月12日，原审被告人任大海在其家属的陪同下，到涡阳县公安局石弓派出所主动投案，供述了其在河津市盗窃一起的犯罪事实，与同案犯供述其还有一次犯罪不符，依法不能认定其为自首。�其该上诉意见，本院不予采信。从在案证据看，上诉人任大海主动投案，供述部分犯罪事实，虽不能认定其为自首，但其主动投案，供述部分犯罪事实，主动把自己交付国家追诉的情节，正是设立自首的本质所在。结合共同犯罪中同案犯的量刑，以及其在共同犯罪中的作用和认罪态度较好，依法对其可酌情从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。但量刑不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第八条之规定，判决如下：
一、撤销河津市人民法院（2017）晋0882刑初134号刑事判决，即被告人任大海犯盗窃罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币八万元。
二、上诉人（原审被告人）任大海犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2017年6月12日起至2022年6月11日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 高吉荣
审判员 仇春娟
审判员 崔运太
二〇一七年十一月二十九日
书记员 贾媛媛