贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0523民初2957号原告：杜青，女，1999年8月14日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙�，。委托代理人：潘秦友，男，贵州恒发律师事务所律师，系一般授权，。被告：蒋兴学，男，1972年4月30日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，。被告：达州市齐升工贸有限责任公司，统一社会信用代码：91511700767279773X2，住所地四川省达州市通川区西外马房坝。法定代表人：段杭私，男，系公司经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司，住所地四川省达州市通川区二马路168号。法定代表人：王显忠，男，系该公司总经理。委托代理人：苟桂林，男，四川远创律师事务所律师，系特别授权，。第三人：杜昌龙，男，1976年3月18日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，。原告杜青与被告蒋兴学、达州市齐升工贸有限责任公司、中国�民财产保险股份有限公司达州市分公司、第三人杜昌龙机动车交通事故责任纠纷一案，本院2017年8月28日立案后，依法适用简易程序于2017年12月22日公开开庭进行了审理。原告杜青的委托代理人潘秦友，被告蒋兴学、中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司（以下简称保险公司）的委托代理人苟桂林及第三人杜昌龙到庭参加诉讼，被告达州市齐升工贸有限责任公司（以下简称齐升公司）经本院依法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜青向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告连带赔偿原告杜青的各项损失416764；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年12月25日，原告搭乘第三人驾驶的贵Ｃ×××××号小车行驶至鼓场街道珠江路宏星驾校路段时，与被告蒋兴学驾驶的川Ｓ×××××号重型自卸货车相撞，造成原告杜青受伤及两车不同程度受损的交通事故。2017年1月11日金沙县公安局交通警察大队现场勘查认定被告蒋兴学承当全部责任，第三人无责任。经查被告蒋兴学驾驶的川Ｓ×××××号重型自卸货车登记所有人系被告达州市齐升工贸有限责任公司，该车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司投保，此次事故发生在保险期内。为维护原告杜青的合法权益，特具状诉至人民法院，请求依法判决支持原告如前诉请。原告杜青为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交了以下证据：1、原告身份证。用以证明原告主体适格。经质证，被告蒋兴学、保险公司及第三人杜昌龙无异议。2、道路交通事故认定书。用以证明交通事故的发生情况及责任划分，由被告蒋兴学承担事故的全部责任。经质证，被告蒋兴学、保险公司及第�人杜昌龙无异议。3、2016年12月26日出院记录、疾病证明书；2017年1月11日出院记录、疾病证明书、费用清单；2017年1月14日出院记录、诊断证明书、费用清单；2017年2月20日出院记录、疾病证明书、费用清单；贵州利美康外科医院疾病证明书。用以证明原告杜青因伤共计住院6次，累计住院天数36天，原告杜青伙食补助费计算天数合理，原告支出的医药费为必要费用。经质证，被告蒋兴学认为其垫付了原告杜青医疗费20000元；被告保险公司对其所提交各医院记录真实性无异议，但是各医院的出院记录上均未载明需要加强营养的医嘱，故我方认为营养期限120日不合理；原告杜青住院期间产生的医疗费用，其中非医保内用药不属于保险公司的赔付范围，由各侵权责任人承担，同时医疗费用的总数请求法院予以核实；第三人杜昌龙无异议。4、鉴定意见书。用以证明原告杜青面部瘢痕伤残9级、牙齿缺失10级、张口受限10级；护理期120日、营养期120日，鉴定受理时间是2017年11月1日。经质证，被告蒋兴学及第三人杜昌龙无异议；被告保险公司有异议，认为根据原告杜青的伤情以及伤残部位其护理期限是不需要120日的，时间过长。同样，营养期限根据病历的记载120日是没有依据的，营养期120日请求法院依法予以审查。后期医疗费用待实际发生后再另行主张。伤残等级鉴定应当还收集原告方伤情恢复之后的相关材料来作出鉴定，理由是交通事故发生于2016年12月25日，但是鉴定时间为2017年11月1日，在此期间原告杜青的伤情有一个很长的恢复过程，但是鉴定机构仅仅依据发生交通事故时的伤情报告就作出鉴定很明显违背了鉴定伤残的原则，也就是伤残鉴定是针对治愈之后所遗留下的残疾而不是当时发生交通事�的残疾，所以在此口头提出申请重新鉴定，本次庭审后7个工作日内提交书面申请，到期未提交视为自动放弃。5、遵义医学院医疗发票69张（共计91090.77元），金沙中医院医疗发票15张（共计1150.46元），贵州省医科大学医疗发票6张（共计45609.39元），西南医院发票5张（共计3394.36元），贵阳市口腔医院发票4张（共计86元），贵州利美康外科医院收款单12张与收款单对应发票12张（共计28596元），金沙县人民医院医疗发票1张（4元），深圳市丽合体电脑技术有限公司发票1张（800元）。用以证明原告杜青为治疗伤情和修复牙齿、修复面部瘢痕共计支付医疗费170731元，该费用是发生在鉴定之前。经质证，被告蒋兴学及第三人杜昌龙无异议；被告保险公司对真实性无异议，但具体金额请求法院予以核实。6、过路费票据62张、加油发票16张、定额票89张、乘车票3张。用以证明原告杜青因治疗伤情和维权花费交通费9185元。经质证，被告蒋兴学及第三人杜昌龙无异议；被告保险公司认为其中维权花费的交通费用不应当纳入本案保险公司赔付范围之内，我方酌情认定3000元。7、贵阳市第一人民医院发票2张。用以证明原告杜青因鉴定支付费用2300.5元。经质证，被告蒋兴学及第三人杜昌龙无异议；被告保险公司认为鉴定费用不属于保险公司的赔付范围，由侵权责任人承担。8、休学审批表。用以证明原告因此次交通事故被迫休学一年，耽误学业。经质证，被告蒋兴学、保险公司及第三人杜昌龙无异议。被告蒋兴学辩称，我没有什么意见，在原告医治过程中我垫付了20000元，请求依法判决。被告蒋兴学无证据向本院提供。被告保险公司辩称�1、对本案交通事故的发生及责任认定没有异议；2、被告达州市齐升工贸有限责任公司现在已更名为达州市龙兴商贸有限公司在我公司投保了交强险以及商业第三者责任险，未购买不计免赔险；3、我公司前期在交强险内垫付10000元，望人民法院在判决时予以扣除，根据保险合同的约定应当剔除非医保内用药，剔除比例为20%，剔除部分由各侵权责任人承担；4、原告杜青系农村户口，其各项赔偿标准应当按照农村居民标准计算。被告保险公司在举证期限内向本院提供了如下证据：1、机动车保险报案记录。用以证明现在被告达州市龙兴商贸有限公司在我公司投保了交强险、第三责任险，未购买不计免赔，因本案蒋兴学负全责，故我公司实行20%的绝对免赔。经质证，原告杜青对真实性无异议，对证明目的有异议，认为保险公司的保险合同属格式条款，是否对侵权人蒋兴学履行了释明义务，保险公司应提交证据予以证明，否则实行20%的绝对免赔无法律依据；被告蒋兴学认为免赔20%有异议。第三人杜昌龙无异议。2、第三者责任险条款、保险人履行告知义务确认书。用以证明我公司实行绝对免赔20%有合同约定并且已经向被保险人进行了释明义务。经质证，原告杜青认为被告齐升公司未到庭，该真实性由法院审查认定；被告蒋兴学认为是公司买的保险，具体情况不清楚；第三人杜昌龙无异议。3、交强险垫付1万元的支付清单。用以证明我公司垫付10000元，望在判决中予以扣除。经质证，原告杜青、被告蒋兴学、第三人杜昌龙无异议。本院对证据的认定情况，原告杜青提供的1-8号证据，上述证据来源合法、客观真实，互相佐证，本院对真实�予以认定。被告保险公司提供的1-3号证据，经质证原告杜青、被告蒋兴学及第三人对真实性无异议，本院对真实性予以认定。本院经审理认定事实如下：2016年12月25日，被告蒋兴学驾驶川Ｓ×××××号重型自卸货车由金沙鼓场街道方向往金沙新化乡方向行驶，当日13时50分许，当车行驶至金沙××××路宏星驾校路段时，由于操作不当，致使该车的左侧前保险杠与对向驶来由第三人杜昌龙驾驶的贵Ｃ×××××号小型普通客车左侧车门相挂，造成贵Ｃ×××××号小型普通客车乘车人杜青、张正英受伤及两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，原告杜青被送至遵义医学院附属医院住院治疗16天（2016年12月26日至2017年1月11日），经诊断为：1、重度颅脑外伤（多发脑挫伤、外伤性蛛网膜下腔出血、前颅窝底骨折并颅骨多发骨折、上下颌骨多发骨折、头皮撕脱伤并头皮多发裂伤、左眼挫伤、左侧视神经损伤？左侧颌面部皮肤裂伤。）2、闭合性胸外伤（左侧肩胛骨、肩峰骨折，右侧第12肋骨骨折，胸骨不全骨折？），2017年1月11日至2017年1月13日在遵义医学院附属医院口腔医院住院治疗2天，2017年1月14日至2017年1月17日在第三军医大学西南医院住院治疗3天，2017年2月20日至2017年2月23日在贵州医科大学附属医院住院治疗3天，2017年3月8日至2017年3月13日在贵州医科大学附属医院住院治疗5天，2017年3月14日至2017年3月20日在贵州医科大学附属医院住院治疗6天，合计住院天数35天。在遵义医学院附属医院住院治疗的费用合计91090.77元，在金沙中医院医疗的费用合计1150.46元，在贵州省医科大学住院治疗的费用合计45609.39元，第三军医大学西南医院住院治疗的费用合计3394.36元，在贵阳市口腔医院检查费合计86元，在贵州利美康外科医院的治疗费用合计28596元，在金沙县人民医院治疗的费用4元，在深圳市丽合体电脑技术有限公司购买医疗器具花费800元，上述费用合计170731元。该事故经金沙县公安局交通警察大队现场勘查并认定此次事故被告蒋兴学承担全部责任，原告杜青、第三人杜昌龙无责任。2017年11月1日金沙县人民法院委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对杜青的伤进行“伤残等级”、“后续治疗费”、“护理期”和“营养期”鉴定，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出贵阳市一医司鉴所[2017]临鉴字第384号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为：“1、杜青20**年12月25日所受损伤致面部瘢痕达九级伤残；致牙齿缺失达十级伤残，致张口受限达十级伤残。2、杜青20**年12月25日所受损伤，需后期治疗费80000-90000元。3、杜青20**年12月25日所受损伤，护理期评定为120日，营养期评定为120日。庭审结束后，原告杜青向本院撤回了对后续治疗费90000元的主张。被告蒋兴学系适格的机动车驾驶员，被告蒋兴学驾驶川Ｓ×××××号重型自卸货车登记在被告齐升公司名下，被告蒋兴学与被告齐升公司系挂靠关系，但实际所有人系被告蒋兴学。川Ｓ×××××号重型自卸货车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，商业三者险计免赔。机动车交通事故责任强制保险的责任限额为122000元，商业第三者责任保险的保险限额为300000元，此次事故发生在保险期内。原告杜青19**年8月14日出生。2016年度贵州省城镇常住居民人均可支配收入人民币26742.62元，2016年度贵州省居民服务、修理及其他服务业职工平均工资为38240元，贵州省机关工作人员出差伙食补助标准为省内100元/天。原告杜青的各项损失及费用为：1、医疗费。根据《最高人民法�关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”。本案原告杜青向本院提供了医药发票，经核查其医疗费合计170731元，其中包含被告蒋兴学垫付20000元、被告保险公司垫付10000元。2、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元予以确定，且原告杜青的住院天数为35天，故本院确定原告杜青的住院伙食补助费为100元/天×35天＝3500元。3、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情�参照医疗机构的意见确定”。本案原告杜青所受之伤，经鉴定机构评定营养期为120日，故其营养费计算为30元/天×120天＝3600元。4、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案原告杜青就护理人数未提供医疗机构的意见，故本院确定原告杜青的护理人数为一人。护理费应按照受诉法院所在地上一年度居民服务业、修理及其他服务业的职工平均工资计算，即2016年度贵州省居民服务、修理及其他服务业职工平均工资为38246元（年/人），原告杜青的护理日评定为120日，故原告杜青的护理费计算为38246元/年÷365天×120天＝12574.03元，原告主张11680.40元，本院予以确定。5、交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。庭审中，原告杜青与被告保险公司均同意交通费酌情认定3000元，故本院予以确认交通费3000元。6、鉴定费。有遵义医学院附属医院司法鉴定中心开具的发票及鉴定意见书予以证实，本院确认原告杜青的鉴定费为2300.50元。7、残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较�但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。原告杜青19**年8月14日出生，同时结合“同命同价”的司法原则，故原告杜青的残疾赔偿金应按城镇居民人均纯收入标准计算。贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出贵阳市一医司鉴所[2017]临鉴字第384号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为：杜青20**年12月25日所受损伤致面部瘢痕达九级伤残；致牙齿缺失达十级伤残，致张口受限达十级伤残，参照2016年度贵州省城镇居民人均可支配收入26742.62元/年，残疾赔偿金本院确定为26742.62元/年×20年×0.22＝117668元。8、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”，本院结合其多个伤残等级鉴定意见书及住院病历等情况，认为精神损害抚慰金5000元较为适宜。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人的身体造成伤害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。该起交通事故经交通管理部门认定驾驶员蒋兴学承担此次事故的全部责任，杜青无责任。由于川Ｓ×××××号重型自卸货车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，且事故发生在保险期内，应适用《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定来处理。因此，原告杜青所遭受的损害赔偿应由被告保险公司首先在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分再按照各自过错的比例分担责任。据此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用�及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”之规定，原告杜青因此次交通事故受到的损失有医疗费170731元、住院伙食补助费3500元、营养费3600元、护理费11680.40元、鉴定费2300.50元、残疾赔偿金117668元、交通费3000元、精神损害抚慰金5000元，合计317479.9元。由于肇事车辆川Ｓ×××××号重型自卸货车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，商业险计免赔，此次事故�生在保险期内，故原告杜青所受的损失应首先在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内予以赔偿122000元，余款195479.90元（317479.90元-122000元），被告蒋兴学承担全部责任，且肇事车辆川Ｓ×××××号重型自卸货车所投商业保险系计免赔，按照保险合同约定，全责免赔率20%，故应扣除20%，即被告保险公司在商业险中予以承担156383.92元（195479.90元×80%）元，被告保险公司垫付的10000元应予以扣除，即被告保险公司实际赔偿原告杜青1220**元＋156383.92元-10000元＝268383.92元。本案肇事车辆川Ｓ×××××号重型自卸货车虽登记在被告齐升公司名下，但实际所有人系被告蒋兴学，也是被告蒋兴学驾驶，故剩余39095.98元（195479.90元×20%），应由被告蒋兴学承担，被告蒋兴学垫付的20000元应予以扣除，即被告蒋兴学尚应赔偿原告杜青赔偿39095.98元-20000元＝19095.98元。后续治�费，庭审结束后原告杜青撤回了对后续治疗费用的主张，该撤回系对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。原告杜青诉请被告蒋兴学、齐升公司承担连带赔偿责任。庭审中查明被告蒋兴学与被告齐升公司系挂靠关系，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”之规定，该诉请本院予以支持。至于被告保险公司庭审中要求对原告杜青的伤残等级鉴定重新鉴定的抗辩主张，因无依据事实，本院不予准许。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通�全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司在本判决生效后十日内赔偿原告杜青医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰�合计268383.92元。二、被告蒋兴学在本判决生效后十日内赔偿原告杜青医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金合计19095.98元，该款被告达州市齐升工贸有限责任公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告杜青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3240元，减半收取计1620元，由被告蒋兴学、达州市齐升工贸有限责任公司共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  姚杰二〇�七年十二月三十日书记员  胡鹏