广西壮族自治区平南县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0821民初3190号原告：黄朝东，男，1979年11月26日出生，汉族，居民，住广西平南县。委托诉讼代理人：吴荣强，广西平南县龚城法律服务所法律工作者。被告：平南县星辉混凝土有限公司，住所地广西平南县新桥农场。法定代表人：韦兆雄，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈志松，广西平南县鼎盛法律服务所法律工作者。原告黄朝东与被告平南县星辉混凝土有限公司（以下简称“星辉公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄朝东及其委托诉讼代理人吴荣强、证人赵某，被告星辉公司的委托诉讼代理人陈志松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄朝东向本院提出诉讼请求：一、请求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、疾病赔偿金、抚养费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费共156888元给原告；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2015年8月起在被告公司工作，任司机一职。2016年3月31日，原告根据被告的安排，开车拉料到大成幼儿园工地，卸完车上混凝土后，原告按公司规定拿货单给货主签名时不慎从楼上跌落到楼梯平台受伤。原告受伤后被送往平南县同安骨伤医院治疗。经贵港市方舟司法鉴定所鉴定，黄朝东跌倒造成右内外踝骨折致右踝关节活动功能丧失63.3％评定为十级伤残；黄朝东伤后需误工期180日、护理期60日、营养期90日。为此，原告的损失有：医疗费4426.06元、住院伙食补助费2300元（100元/天×23天）、误工费32876.8元（66667元/年÷365天×180天）、护理费6257.9元（38069元/年÷365天×60天）、营养费6300元（70元/天×90天）、残疾赔偿金56648（28324元/年×20年×10％）、抚养费40579.8元、鉴定费1700元、精神损害抚慰金5000元、交通费800元，合计共156888.56元。原告的上述损失是因为原告受雇于被告且在根据被告安排的工作中受伤，依法应由被告赔偿。被告星辉公司辩称，原告是其公司的员工，事故发生时，其是履行其公司的送混凝土的工作，但原告没有按照其公司的规章制度来履行，当时要货的老板在现场，并且在地上一楼，并没有如原告所称在楼上，要找老板签收。原告自己好奇到楼上去看，下楼时不小心摔倒，过错在于原告。事故发生后，其公司已垫付原告的医疗费并发放了三个月的工资。原告伤情好了后，其公司通知原告回来上班，但原告没有来上班。本院经审理认定事实如下：原告黄朝东于2015年8月经人介绍到被告星辉公司工作，工作岗位为驾驶员，负责驾驶星辉公司的车辆运输混凝土到各工地。原、被告未答订书面《劳动合同》。原告工资构成为基本工资加提成，基本工资为1500元。2016年3月31日，原告根据被告的安排开车送混凝土到平南县大成幼儿园，送到大成幼儿园后，在找货主签收时，原告不慎从楼梯上摔下来。原告受伤后被送到平南同安骨伤医院治疗，至同年4月19日出院，住院19天，被告已支付原告该段住院期间用去的医疗费用。2017年7月23日7月27日，原告到平南同安骨伤医院住院4天，手术取出内固定物，原告支付了医疗费3635.87元。出院诊断原告伤情为：右内、外踝骨折钢板、螺钉内固定术后骨性愈合。出院医嘱：建议休息1个月；住院期间有陪护1名。出院后原告于2016年4月28日、5月19日、6月25日、10月8日、2017年4月19日、8月2日到平南同安骨伤医院治疗，分别用去门诊费用80.77元、188.77元、273.62元、108元、108元、31.03元，共790.19元。上述医疗费用合计共4426.06元。2017年10月26日，原告委托贵港市方舟司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行评定。同年10月27日，该所作出贵港方舟司鉴所[2017]临鉴字第339号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：一、黄朝东跌倒造成右内外踝骨折致右踝关节活动功能丧失63.3％评定为十级伤残；二、黄朝东伤后需误工期180日、护理期60日、营养期90日。原告用去鉴定费1700元。原告于2015年8月进入星辉公司工作之前，自称2015年2月-8月在平南县城用摩托车搭客，期间居住在其姐夫赵某家中，但只有赵某证实，没有其他证据佐证。原告主张在被告处工作每月平均工资4000元，签名后领取现金。被告辩称工资全部打入银行卡，但根据原告提供的银行流水单，被告打入银行卡的只有在事故发生后三个月基本工资（每月1500元）。原告父亲黄瑞其（1937年1月14日出生）、母亲覃桂红（1940年1月16日出生）生育有原告等4人。原告婚后于2006年6月21日生育大女儿黄书婷，2007年11月17日生育二女儿黄书铭，2009年4月12日生育儿子黄旭诚，2011年6月22日生育三女儿黄书彤。原告于2017年6月6日向平南县劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告之间存在劳动关系。平南县劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2017年8月14日作出平劳人仲字[2017]字第12号《仲裁裁决书》，裁决原告于2015年8月起至2016年8月26日止与被告之间存在劳动关系。送达后，双方就该裁决书没有向人民法院提起诉讼。原告于2017年2月22日向贵港市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局要求原告于2017年3月22日前补正生效的劳动关系证明等材料。原告于2017年9月19日向贵港市人力资源和社会保障局递交了平南县劳动人事争议仲裁委员会仲裁判决书，贵港市人力资源和社会保障局认为根据《工伤保险条例》第十七条第二款规定，工伤认定申请的期限为自事故伤害发生之日起1年内，而原告于2017年9月19日才向该局提交生效的劳动关系证明材料，不符合上述规定的受理条件，故决定不予受理。因此，原告向本院提起本案诉讼。上述事实，有原告提供的身份证、户口薄、平南县平南镇遥望村民委员会的证明、平南同安骨伤医院出入院记录、疾病证明书及收费收据、贵港市方舟司法鉴定所《司法鉴定意见书》、平南县劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》、贵港市人力资源和社会保障局不予受理决定书等予以证实，本院依法予以确认并在卷佐证。关于原告合理合法的经济损失是多少的问题。本院结合本案相关证据，对原告的各项损失确认如下：1.原告主张医疗费4426.06元，有医院出具的收费票据予以证实，且有出入院记录、疾病证明书予以佐证，本院依法予以支持；2.原告共住院23天（19天+4天），主张住院伙食补助费2300元（100元/天×23天），符合法律规定，本院依法予以支持；3.原告根据贵港市方舟司法鉴定所的《司法鉴定意见书》所评定的误工期、护理期、营养期时间来主张原告的误工费、护理费、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……”的规定，参照《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养费评定规范》中踝部骨折误工期90～120日的规定，原告主张误工期180天过高，本院酌定认定147天。对于原告工资问题，原告主张其领取工资需要签名才能领取，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”被告主张原告工资打入银行卡，但根据原告提供的银行流水单，只有事故后的三个月基本工资打入银行卡。因此，被告应当对其主张承担举证责任。在被告没有提供证据证明原告工资的情况下，因原、被告承认原告工资构成是基本工资1500元加提成，原告主张每月平均工资4000元，根据当地该种类工资水平，原告该主张较合理，本院依法予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算……”，被告在原告事故发生后已支付三个月基本工资，故原告的误工费为15100元[4000元÷30天×147天-1500元×3个月]。对原告主张按照6666元/年计算其误工费，没有事实依据，本院依法不予支持；4.原告主张参照《2017年度广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中农、林、牧、渔业39069元/年计算护理费，本院依法予以支持，原告住院23天，护理费应2398.9元（38069元/年÷365天×23天）；5.原告根据贵港市方舟司法鉴定所的《司法鉴定意见书》评定的营养期主张营养费，不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，原告的病历没有“需加强营养”的记录，因此，对原告主张营养费7300元，本院依法不予支持；6.原告主张残疾赔偿金，有贵港市方舟司法鉴定所的《司法鉴定意见书》证实其构成十级伤残，原告定残时未满60周岁，残疾赔偿金计算20年，赔偿指数为10％；原告主张按照广西城镇居民人均可支配收入28324元计算残疾赔偿金，原告在被告处工作未满一年，其称在进入被告处工作前，在平南县城搭客，并且居住在其姐夫家，虽然有其姐夫赵某出庭作证，但赵某与原告存在利害关系，原告没有提供其他证据予以佐证，本院对原告该主张依法不予支持，原告残疾赔偿金应当按照农村居民人均可支配收入计算，故该项损失为20718元（10359元/年×20年×10％）；7.原告主张鉴定费1700元，有鉴定机构出具的鉴定费票据予以证实，本院依法予以支持；8.原告主张精神损害抚慰金，原告因本次交通事故构成十级伤残，给原告造成了严重的精神损害，结合当地的生活水平，本院酌定支持3000元，过高部分依法不予支持；9.对于交通费，原告虽然没有提供交通费发票，但根据本案发生交通事故至原告受伤需治疗及就医的地点、时间，本院酌情支持500元，过高部分不予支持；10.被抚养人黄书婷、黄书铭、黄旭诚、黄书彤抚养费应当计算至18周岁，需抚养年限分别为6.7年、8年、9.5年、11.7年，由黄朝东夫妻共同抚养；黄朝东定残时，被扶养人黄瑞其、覃桂红均已超出75周岁，因此，两人的扶养年限分别为5年，由其4个子女共同扶养。因此，黄朝东每年应当承担的抚养费为2087.75元（8351元/年÷2抚养人×10％×4人+8351元/年÷4抚养人×10％×2人），参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“……被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，受害人黄朝东每年应负担的抚养费2087.75元不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额8351元，故被抚养人生活费为17077.8元[8351元/年×（6.7+8+9.5+11.7）年÷2×10％+8351元/年×（5+5）年÷4×10％]。综上，原告的损失为：医疗费4426.06元、住院伙食补助费2300元、护理费2398.9元、误工费15100元、残疾赔偿金20718元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1700元、交通费500元、被抚养人生活费17077.8元，合计共67220.76元。关于原告的损失，被告应否承担赔偿责任的问题。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应予赔偿。本案中，原告作为被告的工作人员，有平南县劳动人事争议仲裁委员会生效的《仲裁裁决书》予以证实原、被告之间存在劳动关系，原告是在执行被告安排的工作中受到损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，虽然原告在从事被告安排的工作中受到损害，但其没有尽到基本的安全注意义务，致使其不慎从楼梯上摔下来，应对其受到的人身损害承担相应的责任。本院确定原告自行承担其损失的20％，被告承担80％责任，即应赔偿53776.61元（67220.76元×80％）给原告。被告抗辩原告受到的损害是其在工作范围之外，但没有提供证据证实其主张，本院对被告该抗辩意见依法不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下:一、被告平南县星辉混凝土有限公司赔偿53776.61元给原告黄朝东；二、驳回原告黄朝东的其他诉讼请求。本案受理费3438元，减半收取1719元（原告已预交），由原告黄朝东负担1119元，被告平南县星辉混凝土有限公司负担600元。上述款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕（平南县人民法院标的款专用账户，开户行：中国邮政储蓄银行平南县支行。开户名称：平南县人民法院。账号：10×××88），如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费3438元，款汇至户名为：贵港市中级人民法院—诉讼费；开户行：中国农业银行贵港分行营业部；账号：20×××93。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。审判员 王 燕二〇一七年十二月二十二日书记员 陆祖辉