北京市第一中级人民法院
民事判决书
（2017）京01民终2166号
上诉人（原审原告）：北京东方饺子王餐饮有限责任公司，住所地北京市门头沟区石龙南路6号1幢6-139室。
法定代表人：马宏波，董事长。
委托诉讼代理人：赵艺璇，北京市首信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李百香，女，1979年6月20日出生。
委托诉讼代理人：闫华，北京市新开律师事务所律师。
上诉人北京东方饺子王餐饮有限责任公司（以下简称东方饺子王公司）因与被上诉人李百香劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2016）京0108民初18822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
东方饺子王公司上诉请求：请求撤销一审判决第二项，依法改判其公司无需向李百香支付违法解除劳动合同赔偿金。事实和理由：一审法院认定事实不清，李百香在外与他人合作经营饺子馆是客观事实。李百香离职前及离职后在“合缘饺子”工作的行为并非帮忙，而系自营行为；一审法院适用证据规则过于保守，应当根据案情进行综合判断证据的采信。因佟X系“合缘饺子”的股东之一，且同李百香系夫妻关系，故可以推定李百香对佟X的自营行为系支持的，结合李百香离职后近10个月在“合缘饺子”工作事实及相关证据的关联程度综合判断，其公司有理由认定李百香存在明知且参与经营“合缘饺子”的违纪事实，故其公司于2016年1月6日作出解除劳动关系决定符合法律规定。
李百香辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。东方饺子王公司没有证据能够证明李百香与他人存在合营行为，系违法同李百香解除劳动合同，应当向其支付违法解除劳动合同赔偿金。
东方饺子王公司向一审法院起诉请求判令：1、其公司无需向李百香支付违法解除劳动合同赔偿金176
337元；2、其公司无需向李百香支付2014年1月11日至2015年12月31日期间未休年假工资14 671元；3、本案诉讼费用由李百香承担。
一审法院认定事实：2016年4月11日，东方饺子王公司由北京马氏东方饺子王餐饮有限责任公司变更为现名称。李百香于2005年7月10日入职东方饺子王公司，任店经理。李百香正常工作至2016年1月6日，当日东方饺子王公司向其发出解除劳动合同通知书，以“现有证据证明你违反公司《劳动合同》第七条劳动纪律第11项C款，即乙方自行经营或为他人经营与甲方经营范围相同的公司或其他企业，该行为已经构成严重违纪”为由，与李百香解除劳动合同。李百香在职期间工资均已发放完毕，其离职前12个月平均工资为8397元。
东方饺子王公司主张：其公司2015年底因员工举报，发现李百香与佟X（李百香之夫、亦与东方饺子王公司存在劳动争议纠纷）、王x（亦与东方饺子王公司存在劳动争议纠纷）及原X在外合作开饺子馆，此后查看公司备用邮箱时发现上述人员自2014年底即开始合作开饺子馆，故其公司以李百香违反公司规章制度为由解除劳动合同。东方饺子王公司就其主张提交了劳动合同、《关于通过修订<制度汇编>的通知》、职工大会（或职工代表大会）会议决议书、《北京马氏东方饺子王餐饮有限责任公司制度汇编》、2016京方圆内经证字第04569号公证书、（2016）京方圆内经证字第6762号公证书以及员工手册。上述证据均未显示出李百香在外与他人合作经营名为“合缘饺子”和“缘来香饺子”的饺子馆的事实。李百香对上述证据的证明目的亦均不予认可。东方饺子王公司另提交照片11张，称照片系其公司于2016年10月4日对“合缘饺子”门店及店内的情况拍摄的照片，有李百香在店内工作的情景。李百香对照片的真实性不持异议，但称其离职后到何处工作与东方饺子王公司并无关系，且其到“合缘饺子”仅系出于认识该店的经营者白x而进行的帮忙行为。同时，李百香对东方饺子王公司所持的解除理由不予认可，称东方饺子王公司仅因其与佟X系夫妻关系即解除双方劳动关系，系违法解除双方劳动合同。
双方均认可2014年及2015年李百香每年应当享受10天年休假，东方饺子王公司称李百香的上述年假均已经休完，并就其主张提交了有关2015年休假延期的通知，该证据系电子邮件打印件，其上显示邮件发件人为×××，收件人中有包括李百香在内的多人，邮件发送时间为2015年12月29日，内容为：大家好，2015年即将过去，感谢大家的辛苦付出，2015年年休假还未休的同事，请将年休假计划安排最晚至2016年3月31日，如果确定无法安排休年假，需要本人书面申请，提交HR备案。李百香认可收到该电子邮件，但称其并未休年假。
李百香以要求东方饺子王公司支付违法解除劳动合同赔偿金、工资差额、未休年假工资及法定节假日加班工资为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，仲裁委裁决如下：1、东方饺子王公司向李百香支付违法解除劳动合同赔偿金176
337元；2、东方饺子王公司向李百香支付2014年1月11日至2015年12月31日期间未休年假工资14 671元；3、驳回李百香的其他仲裁请求。
一审法院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。东方饺子王公司主张李百香在外与他人合开饺子馆，存在自行经营或为他人经营与本公司经营范围相同的公司或其他企业的行为，违反了双方劳动合同的约定及该公司公司规章制度的规定，构成严重违纪，故对其作出解除劳动关系决定。但其公司提交照片系双方劳动关系解除后拍摄，无法推定出李百香在双方劳动关系存续期间即在外经营“合缘饺子”，东方饺子王公司提交的其他证据亦均未显示出李百香存在其公司所述的上述事实，故东方饺子王公司应就此承担举证不能的不利后果，法院对其主张不予采信。鉴此，东方饺子王公司解除劳动合同行为违法，应当向李百香支付违法解除劳动合同赔偿金。经核算，仲裁委员会关于该项的裁决数额未低于法定标准，李百香亦未就此提起诉讼，视为其认可仲裁裁决结果，法院对此不持异议。综上，东方饺子王公司要求无需向李百香支付违法解除劳动合同赔偿金176
337元的请求，法院不予支持。
双方均认可2014年及2015年李百香每年应当享受10天年休假，法院对此不持异议。东方饺子王公司提交的电子邮件仅显示该公司提醒员工休年假，但未体现出李百香实际已经休完年假，故法院对该公司的主张不予采信。经核算，2014年1月11日至2015年12月31日期间李百香应当享受19天带薪年休假，故东方饺子王公司应当向李百香支付上述期间未休年假工资14
671元。
一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，判决：一、北京东方饺子王餐饮有限责任公司于判决生效之日起七日内向李百香支付二○一四年一月十一日至二○一五年十二月三十一日期间未休年假工资14
671元；二、北京东方饺子王餐饮有限责任公司于判决生效之日起七日内向李百香支付违法解除劳动合同赔偿金176 337元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理所查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
东方饺子王公司虽上诉主张李百香存在自行经营或为他人经营与本公司经营范围相同的公司或其他企业的行为，严重违反了双方劳动合同的约定及公司规章制度的规定，其公司据此解除双方之间劳动合同合理合法，但并未就李百香在职期间存在实际经营或为他人经营与其公司经营范围相同的公司或其他企业的行为提交充足的证据予以证明。虽李百香同佟X原系夫妻关系，佟X为“合缘饺子”的股东，在东方饺子王公司无法进一步提交充分证据的情况下，不能当然的推断出东方饺子王公司有关李百香参与“合缘饺子”的经营或对佟X经营“合缘饺子”一事知情或支持的主张。因东方饺子王公司提交的证据亦均未显示出李百香在职期间存在其公司所述的相关事实，故东方饺子王公司应就此承担举证不能的不利后果，一审法院对其公司的主张不予采信并无不当。因东方饺子王公司无正当理由同李百香解除劳动合同，故应当向李百香支付违法解除劳动合同赔偿金。经核算，仲裁及一审法院认定数额不低于法定标准，本院予以确认。
综上所述，东方饺子王公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费十元，由北京东方饺子王餐饮有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘 刚
审 判 员 何 锐
审 判 员 王丽蕊
二○一七 年 四 月 十一 日
法 官 助 理 孙 岚
书 记 员 宋惠玲