四川省金堂县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金堂民初字第1369号
原告邓后红，男，1967年2月14日出生，身份证号，汉族，住四川省金堂县。
委托代理人孙利英，四川原则律师事务所律师。
委托代理人孙乾勇，四川原则律师事务所律师。
被告成都盛辉源劳务有限公司。住所地：成都市双流县。
法定代表人王奎，经理。
委托代理人游贵根，男，1971年5月12日出生，身份证号，汉族，住四川省双流县，系成都盛辉源劳务有限公司员工。
委托代理人游阳华，男，1975年2月21日出生，身份证号，汉族，住四川省双流县，系成都盛辉源劳务有限公司员工。
原告邓后红诉被告成都盛辉源劳务有限公司（下称盛辉源公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年3月19日立案受理后，被告盛辉源公司申请追加四川四鹏建筑机械有限公司作为本案第三人参加诉讼，本院审查后认为被告的主张不成立，依法不予准许。本案依法由代理审判员张小川适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邓后红的委托代理人孙利英，被告盛辉源公司的法定代表人王奎、委托代理人游贵根、游阳华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓后红诉称，被告盛辉源公司于2013年4月4日聘请原告邓后红为钢筋工，工作地点为金堂县三星镇和裕欧景项目部上班，但被告一直没有与原告签订劳动合同，也没有购买社保，为此原告主张从起诉之日起与被告解除劳动关系。2013年11月12日9时30分许，原告在和裕欧景项目部上班时，被现场塔吊撞落的高楼上的钢管打伤右手。后送到金堂县第一人民医院进行医治，现被告仅支付了部分医疗费，其余待遇均未支付。原告与被告已形成事实上的劳动关系。2014年3月27日经金堂县劳动人事争议仲裁委员会金劳人仲委裁字（2014）第00012号仲裁裁决书裁定确认：原告与被告具有劳动关系；2014年6月17日经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤（（2014）15-051号）；2014年11月10日经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级（成劳鉴字（2014）08052号，原告不服，经申请再次鉴定，2015年2月3日四川省劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级。原告向金堂县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但金堂县劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月13日作出了《不予受理通知书》，决定不予受理。为维护原告的合法权益，原告请求：1.判决原告与被告自2015年3月18日起解除劳动关系；2.判决被告支付原告工伤及劳动待遇：⑴一次性伤残补助金：9月×3480元／月=31320元；⑵一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：16月×（47644元／年÷12月）=63525.33元；⑶护理费：（25天＋30天）×60元／天=3300元；⑷住院伙食补助费：25天×50元／天=1250元；⑸营养费：（25天＋30天）×30元／天=1650元；⑹交通费：1000元；⑺后续治疗费（取钢板）：8000元；⑻2013年11月12日至2015年3月18日工伤期间的工资：3480元／月×16月=55680元；⑼解除劳动合同经济补偿金（2013年4月4日至2015年3月18日）：3480元／月×2月=6960元；⑽伤残鉴定费300元＋400元=700元；⑾未签劳动合同的双倍工资：3480元／月×（11月-7月）=13920元；共计187305.33元；3、被告为原告补缴2013年4月4日至2015年3月18日期间的社会保险，如果不补交，则将该社保损失补给原告。
被告盛辉源公司辩称，一、对原告诉请解除劳动关系无异议。对原告诉称的系被告公司员工，与被告存在劳动关系，以及原告在工作时间受伤的事实无异议。对其诉请支付解除劳动关系经济补偿金，因原告实际工作时间为七个月，即2013年4月4日至2013年11月12日（受伤之日），不满一年，故应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款之规定，支付一个月工资；二、原告的人身损害后果完全是由第三人四川四鹏建筑机械有限公司（下称四鹏公司）的过错行为造成的，且四鹏公司承担了原告的全部医疗费用，即四鹏公司的过错行为与原告的损害后果之间存在直接的因果关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条之规定，应依法免除被告的责任，故请求驳回原告要求被告对其工伤赔偿的诉讼请求。被告对原告主张按九级伤残的标准计算相关赔偿项目不予认可，应当按照十级伤残的标准计算相关赔偿项目；对原告主张的月工资3480元不予认可，根据原告工作的实际情况，原告月工资约为2400元／月，收入标准应当按照法律规定的计算；对护理费、营养费、交通费、工伤期间工资、解除劳动合同的经济补偿金、第二次鉴定费、双倍工资、补缴社保均不予认可，只认可住院伙食补助费1250元、后续治疗费8000元、第一次劳动能力鉴定费300元。
经审理查明，2013年4月7日，原告应聘到被告盛辉源公司承包的和裕欧景项目建筑工程工地上班，从事钢筋工的工作，双方没有签订劳动合同，双方约定按天计酬，报酬为150-160元／天，被告未给原告缴纳2013年4月7日至2015年3月18日期间的社会保险费。2013年11月12日9时30分许，原告在“和裕欧景”建筑工程工地上班时，被现场塔吊撞落高楼上的钢管打伤右手，后被送往金堂县第一人民医院住院治疗，至2013年12月6日出院。被告盛辉源公司支付了部分医疗费。出院诊断：1、右手第一掌骨骨折伴掌腕关节脱位；2、右拇指近节指骨骨折；3、右拇指皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱：1、全休一月，一人护理，适当加强营养；…3、术后1-1.5年，复查骨折愈合良好后返院取出内固定器（费用约人民币8000元）…。2014年3月27日，金堂县劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲委裁字（2014）第00012号仲裁裁决书，裁定原告与被告具有劳动关系。2014年6月17日，原告所受伤害经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年11月10日成都市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情鉴定为伤残拾级，原告不服该鉴定结论，经申请再次鉴定，2015年2月3日四川省劳动能力鉴定委员会对原告的伤情鉴定为伤残玖级。2014年4月15日，原告向金堂县劳动人事争议仲裁委员会申请裁定支付因未签劳动合同的双倍工资（自2013年5月4日起约至2014年11月12日）94080元。金堂县劳动人事争议仲裁委员会认为，原告申请仲裁时仍未取得受伤性质的法定依据，故对原告要求被告支付2013年11月12日以后双倍工资的诉求可以待取得伤残性质认定的法定依据后，再另行申请仲裁请求，故裁决被告盛辉源公司从本裁决书生效之日起十日内向原告支付未订立劳动合同的二倍工资补差24360元。2015年3月11日原告向金堂县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，金堂县劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月13日作出了《不予受理通知书》，决定不予受理。原、被告协商无果后，原告于2015年3月19日向本院提起诉讼。
原告当庭表示，被告如认为原告工资过高，可按照该年度省建筑行业平均工资标准35289元／年作为原告工资计算基数。
另查明，2013年度四川省建筑业就业人员平均工资为35289元／年。2013年成都市全部单位职工平均工资47644元／年。2014年成都市全部单位职工平均工资51681元／年。
再查明，成都市工伤职工停工留薪期分类目录载明：第一掌骨骨折S62.23个月；拇指骨折S62.53个月。
上述事实，有原、被告当庭陈述意见；有出院病情证明书，工伤认定决定书，成都市劳动能力鉴定（确认）结论书、再次鉴定结论书，仲裁裁决书、送达回执和《不予受理通知书》，鉴定费票据以及原、被告的身份资料等证据在案为证。
本院认为，原告邓后红在被告公司工作中受伤，应属工伤，被告应当支付原告相应工伤保险待遇。1.关于原告主张自2015年3月18日起解除与被告之间的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条规定，经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。原、被告均当庭一致同意自2015年3月18日起解除劳动关系，故本院予以确认。
2.关于原告主张被告支付原告工伤及劳动待遇的问题。原告因工受伤应享受的工伤保险待遇除依法应由用人单位支付的以外，其他应享受的工伤保险待遇应从工伤保险基金支付。因被告公司未依法为原告缴纳工伤保险费，造成其部分工伤保险待遇无法从工伤保险基金获得，故该部分待遇也应由被告公司承担。原告邓后红请求的具体费用中，原、被告双方对住院伙食补助费1250元、后续治疗费8000元、第一次劳动能力鉴定费300元均无异议，本院予以确认；一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金依据《工伤保险条例》和四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知（川府发（2011）28号）文件规定，确认为：一次性伤残补助金35289元／年÷12月×9月=26466.75元；一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均应以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，但原告主张以2013年成都市全部单位职工平均工资47644元／年为基数，此系原告对自己民事权利的处分，本院予以准许：一次性工伤医疗补助金47644元／年÷12月×6月=23821.98元；一次性伤残就业补助金47644元／年÷12月×10月=39703.3元；停工留薪期间工资：35289元／年÷12月×3月=8822.25元；护理费：（25天＋30天）×60元／天=3300元；交通费：200元；营养费：（25天＋30天）×20元／天=1100元；第二次鉴定费用：400元；解除劳动合同经济补偿金（2013年4月4日至2015年3月18日）：按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿金应计算2.5个月，因原告仅主张2个月，此系原告对自己民事权利的处分，故本院予以准许，即为35289元／年÷12月×2月=5881.5元；未签劳动合同的双倍工资：原告主张被告应支付2013年5月7日至2014年11月12日期间未签订劳动合同的双倍工资，因金劳人仲委裁字（2014）第00076号仲裁裁决书裁决被告向原告支付未订立劳动合同的二倍工资补差24360元，原告主张被告应支付3480元／月×11月-24360元=13920元。本院认为，按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告未按法律规定与原告签订书面劳动合同，应支付2双倍工资，因原告在工作期间发生工伤，并住院治疗，出院后一直未回被告处上班，被告也未向原告发生工资或生活费，故双倍工资应计算至出院后休息期满，即2014年1月6日。因已经生效的金劳人仲委裁字（2014）第00076号仲裁裁决书已经裁决被告盛辉源公司支付发生工伤前的双倍工资，因此该部分应予扣减，故原告的未签书面劳动合同的双倍工资应为35289元／年÷12月×9月-24360元=2106.75元。综上所述，原告的工伤保险待遇及双倍工资等赔偿项目金额合计为136056.28元。
3.关于被告为原告补缴2013年4月4日至2015年3月18日期间的社会保险，如果不补交，则将该社保损失补给原告。原告要求被告补办社会保险，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。因本案没有证据证明社会保险经办机构不能补办原告的社会保险手续，故原告应先向社会保险经办机构申请补办，原告直接向法院起诉补办社会保险，不属于人民法院管辖范围，应驳回起诉。如社会保险经办机构不能补办社会保险，可另案主张赔偿损失。
为此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：
一、原告邓后红与被告成都盛辉源劳务有限公司自2015年3月18日起解除劳动关系；
二、被告成都盛辉源劳务有限公司于本判决生效后十五日内支付原告邓后红136056.28元；
三、驳回原告邓后红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告成都盛辉源劳务有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
代理审判员 张小川
二〇一五年六月九日
书 记 员 赵 爽