江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）赣03刑终42号
原公诉机关莲花县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢某甲，男，1965年10月27日生，汉族，江西省莲花县人，务工，住莲花县，系本案被害人。
上诉人（原审被告人）谢某乙，男，1996年11月4日生，汉族，江西省莲花县人，家住莲花县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月8日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕，2017年3月7日被取保候审。现在家。
原审被告人谢某丙，男，1958年10月6日生，汉族，江西省莲花县人，初中文化，农民，家住莲花县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月8日被莲花县公安局刑事拘留，同年8月19日被执行逮捕，2017年3月7日被取保候审。现在家。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）谢某丁，男，1962年5月13日生，汉族，江西省莲花县人，农民，家住莲花县。系谢某乙父亲。
莲花县人民法院审理莲花县人民检察院指控原审被告人谢某乙、谢某丙犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人谢某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年12月30日作出（2016）赣0321刑初84号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人谢某甲、�审被告人谢某乙、原审附带民事诉讼被告人谢某丁均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人谢某乙，听取了原审附带民事诉讼原告人谢某甲及原审附带民事诉讼被告人谢某丁的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年8月4日9时30分许，被告人谢某乙家因门前的土地权属与邻居被害人谢某甲家发生争吵，被告人谢某丙便让其侄子谢某乙拿来撬棍和铁锤，将谢某乙家门前通往谢某甲家的水泥路撬掉。后双方发生了打架，谢某丙捡起门前铲瓦片的铁锹打在了谢某甲的手上和腹部，谢某乙使用一根长铁撬棍戳了谢某甲腹部两下，谢某甲用木棍打了谢某乙及其父亲谢某丁和谢某丙等人，谢某丁拿木棍打了谢某甲，两家人扭打在一起，之后被旁人劝开。当日，谢某甲被送至莲花县人民医院住院治疗，经�定，谢某甲的损伤程度评定为轻伤二级。
2016年8月8日，谢某乙主动到公安机关投案。当日，公安民警将谢某丙从其家里传唤到案。8月23日，谢某丁赔偿了谢某甲医药费15000元。
另认定，2016年8月4日至24日，谢某甲因伤在莲花县人民医院住院治疗20天，诊断为左侧第9后肋骨折、多处软组织挫裂伤。2016年8月24日至9月9日，谢某甲因伤在萍乡市人民医院住院治疗16天，诊断为左侧第9、10、11肋骨骨折，右食指末节指骨骨折，出院医嘱建议休息3个月。2016年9月23日、24日及27日，谢某甲分别在南昌大学第一附属医院、南昌大学第二附属医院就诊检查，诊断为左侧第10肋骨粉碎性骨折，左侧第9、11肋骨折。
谢某甲因受伤所遭受的直接经济损失为：医疗费为18699.04元，交通费为954元（654元+300元），鉴定费982元，误工费为18018元[（20天+16天+90天）×143元/天]，护理费为3240元（90元/天×36天），营养费为720元（20元/天×36天），住院伙食补助费为1080元（30元/天×36天）。各项损失共计43693.04元。
上述事实，有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、医疗费票据等证据证实。
原审法院认为，被告人谢某乙、谢某丙故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，依法应予惩处。共同犯罪中，两被告人所起作用相当，不予区分主从犯。被告人谢某乙自动投案，并如实供述了自己及同案犯的主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人谢某丙归案后，如实供述了自己及同案犯的主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。两被告人的家属已赔偿被害人的部分经济损失计15000元，可酌情从轻处罚。辩护人请求对被告人谢某乙免予刑事处罚的意见，与�律不符，不予采纳。涉案作案工具，应予没收。被告人谢某乙、谢某丙及附带民事诉讼被告人谢某丁的行为给附带民事诉讼原告人谢某甲造成了各项直接经济损失计人民币43693.04元，其中医疗费18699.04元、交通费954元、鉴定费982元、误工费18018元、护理费3240元、营养费720元、住院伙食补助费1080元，依法应承担民事赔偿责任。减去已赔偿的人民币15000元，还需赔偿人民币28693.04元。附带民事诉讼原告人谢某甲主张由三位附带民事诉讼被告人连带赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、误工费的请求，符合事实和法律的部分，予以支持，超出部分，不予支持。主张的后续医疗费及手术费、财物损失费，没有提供证据予以证实，不予支持。主张的残疾赔偿金和精神损害抚慰金，与法律不符，不予支持。后续医疗费和手术费可待实际发生后，另行主张。根据本案的犯罪事实、情节及被告人的认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款及第三款、第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款及第二款之规定，判决：1、被告人谢某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；2、被告人谢某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；3、作案工具铁锹、铁撬棍各一件，予以没收；4、由附带民事诉讼被告人谢某乙、谢某丙、谢某丁连带赔偿附带民事诉讼原告人谢某甲各项经济损失共计人民币28693.04元，限判决生效后一个月内付清；5、驳回附带民事诉讼原告人谢某�的其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢某甲提出：依法撤销一审判决，重判被告人；判决各被告人赔偿其全部经济损失415337元。
上诉人谢某乙提出：请二审改判其免于刑事处分，并请二审分清他与谢某丙的具体赔偿金额，他应承担的赔偿金额，愿意全部付清。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）谢某丁提出：一审判决负连带责任不当，同时，被害人重复检查的费用不能计算在赔偿范围内；并请二审判决三人各自的具体赔偿数额为宜。
经审理查明：2016年8月4日9时30分许，上诉人（原审被告人）谢某乙家因门前的土地权属与邻居被害人（原审附带民事诉讼原告人）谢某甲家发生争吵，原审被告人谢某丙便让其侄子谢某乙拿来撬棍和铁锤，将谢某乙家门前通往谢某甲家的水泥路撬掉。后双方发生了打架，谢某丙捡起门前铲瓦片的铁锹打在了谢某甲的手上和腹部，谢某乙使用一根长铁撬棍戳了谢某甲腹部两下，谢某甲用木棍打了谢某乙及其父亲（原审附带民事诉讼被告人）谢某丁和谢某丙等人，谢某丁拿木棍打了谢某甲，两家人扭打在一起，之后被旁人劝开。当日，谢某甲被送至莲花县人民医院住院治疗，经鉴定，谢某甲的损伤程度评定为轻伤二级。2016年8月8日，谢某乙主动到公安机关投案。当日，公安民警将谢某丙从其家里传唤到案。8月23日，谢某丁赔偿了谢某甲医药费15000元。
另查明，2016年8月4日至24日，谢某甲因伤在莲花县人民医院住院治疗20天，诊断为左侧第9后肋骨骨折、多处软组织挫裂伤。2016年8月24日至9月9日，谢某甲因伤在萍乡市人民医院住院治疗16天，诊断为左侧第9、10、11肋骨骨折，右食指末节指骨骨折，出院医嘱建议休息3个月。2016年9月23日、24日及27日，谢某甲分别在南昌大学第一附属医院、南昌大学第二附属医院就诊检查，诊断为左侧第10肋骨粉碎性骨折，左侧第9、11肋骨骨折。谢某甲因受伤所遭受的直接经济损失为：医疗费为18699.04元，交通费为954元（654元+300元），鉴定费982元，误工费为18018元[（20天+16天+90天）×143元/天]，护理费为3240元（90元/天×36天），营养费为720元（20元/天×36天），住院伙食补助费为1080元（30元/天×36天），共计人民币43693.04元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、扣押决定书、移交物品清单及物证照片，证实公安机关扣押到本案作案工具铁锹和铁撬棍各一把。
2、证人罗某1（系谢某甲的儿媳）的证言，证实2016年8月4日9时30分许，看到我家隔壁姓谢的邻居因为土地纠纷与我公公婆婆发生了争吵，隔壁姓谢的小伙子拿了一个铁锹，说要把�过他家通向我家的路给毁掉，隔壁谢家的男主人、男主人的妻子、男主人的儿子、男主人的兄弟围了过来，男主人的儿子拿起铁棍便朝路上使劲捶，我婆婆就赶紧去抢他的铁棍，男主人一家就将我婆婆打倒在地，我公公就赶紧去护着我婆婆，这些人便转向打我公公，男主人的儿子用铁棍朝我公公的腰部位置戳了几下，男主人的兄弟拿着铁锹朝我公公身上戳了好多下，我公公身上多处流血受伤，我见状就赶紧报警了。
3、证人刘某1（系谢某甲之妻）的证言，证实2016年8月4日9时30分许，我家因为门口的土地所属问题与隔壁邻居谢某丁家发生争执，当时谢某丁的儿子谢某乙拿着铁棍要把我家的水泥路撬掉，我就去抢他的铁棍，谢某乙的妈妈见状就来拉我，谢某乙将我推倒在地并用铁棍打我，之后我就看见我老公谢某甲一身血，主要是被谢某乙用撬棍和谢某丙用�锹打的。
4、证人罗某2的证言，证实2016年8月4日9时许，我到谢某甲家时看到谢某丙拿着铁锹，谢某丁拿着木棍，谢某丁的儿子拿着根铁棍，而谢某甲拿了根短木棍并且受了伤，谢某甲妻子刘某1身上的衣服也破了，他们两方在争吵，之后还打起来了。
5、上诉人（原审附带民事诉讼被告人）谢某丁陈述，2016年8月4日大约9时30分，我听到我家门前有吵架的声音，于是我赶紧回家，看到谢某甲正在和我儿子谢某乙、哥哥谢某丙、妻子刘某2因为我家门前一片土地权属吵架，谢某甲说：“我是不怕你们家人多！”于是谢某丙十分气愤，叫谢某乙拿来了铁锤、铁撬棍，打算把我家门前通向谢某甲家的路撬掉，因为谢某甲修这段路时根本没有和我家打招呼。为了应对可能发生的冲突，我也拿了一根长的木棍，谢某乙用铁撬棍去撬路时，谢某甲妻子去抢谢某乙手中的铁撬棍，谢某甲拿了根木棍去打谢某乙，这时谢某丙见状便拿起我妻子刘某2放在门前用来铲瓦片的铁锹，朝谢某甲身上戳了两下，也不知道戳到了哪里，这样谢某甲和我哥哥谢某丙也打了起来，混乱中我们两方的家人扭打在一起，在冲突过程中谢某甲拿了木棍朝我打来，我也拿起手上的长木棍打他，因为太长没有打到谢某甲，他便拿了他手上的木棍朝我头上用力打了一下，当时我头上便流了血，不久我们停止了打架，直到公安民警到达了现场。
6、证人刘某2的证言，证实谢某甲将瓦片堆放在我们两户人家交界的地方，占了我家的土地，要求谢某甲将瓦片堆放在他自家的土地上，双方就发生了争执。8月4日9时许，我从家里拿出铁锹，将部分堆放在我家土地上的瓦片用铁锹铲回谢某甲家的地界内。谢某甲发现后双方就争吵起来，我哥哥谢某丙、我丈夫�某丁、儿子谢某乙以及谢某甲的妻子就相继过来了。谢某丙对我儿子谢某乙说：“拿铁撬棍和铁锤过来，把我们家让给谢某甲家的地所修的路撬了。”接着谢某乙就拿来了铁撬棍和铁锤开始撬路，谢某甲冲过去抓住我儿子的衣领要打他，谢某丙见状便拿着我用来铲瓦片的铁锹上前朝谢某甲戳了一下，谢某甲松开我儿子，又与谢某丙和谢某丁扭打在一起。接着双方扭打在一起，后派出所民警赶到现场。
7、被害人谢某甲陈述，2016年8月4日9点30分左右，因邻居刘某2将我放在他家门前梨树下的瓦片往我家方向铲，说那个地方是属于她家的，我说那个地方是属于我家的，之后就争吵了起来，刘某2的老公谢某丁、哥哥谢某丙就叫刘某2的儿子谢某乙拿来了铁锤和铁锹棍，谢某丙要谢某乙将经过谢某丁家门口通向我家的路破坏掉，为了阻止谢某乙破坏路，我妻子刘某1�和谢某乙扭打在一起，谢某丁和谢某丙便围了过来，我也过去帮我妻子，谢某丁拿铁锹朝我右手用力戳了一下，谢某乙拿着铁棍先是朝我腰部打了一铁棍，接着又对着我的手上、腰部位置戳了几下，谢某丙拿着铁锹朝我腰部等位置戳了几下，谢某丁拿着木棍也朝我身上捅，之后我就到我家拿了一根短木棍抵挡，并用这根木棍在谢某丁头上打了一下。后来公安机关到了现场。之前我在医院检查出第9根肋骨骨折，经复查又查出左边第10、11肋骨骨折和右食指末关节指骨骨折。
8、原审被告人谢某丙供述，2016年8月4日9时许，当时我正在家中，我弟弟谢某丁的老婆刘某2找到我，她问我她家门前那棵梨树下方的土地是谁的，随后我便从我家出发，走到谢某丁家门前，观察了一下，谢某甲过来了之后大声吵着和我们家说一些以往的矛盾，而且用手指着我们说：“不怕�们家人多！”我一气之下，叫当时也在现场的谢某丁儿子谢某乙去拿把锤和撬棍来把这条路给撬了，谢某甲未经我们家同意擅自修了一条经过我们家门口通向他家的水泥路，他不通理，我们就把这条路撬掉。谢某乙一听，便从家里拿出来了铁锤和铁撬棍。最开始谢某乙将铁锤放地上，拿起铁撬棍朝地上砸了几下，谢某甲便冲了过来，用左手抓住谢某乙想打他，我见状便拿起门前谢某丁手上用来铲瓦片的铁锹，当时谢某乙和谢某甲面对面，我面朝谢某甲的左侧，用铁锹朝谢某甲手上用力戳了一下，不知道戳到谢某甲哪只手，紧接着我便又朝他身上腰腹部位置用力戳了一铁锹，可能因为痛，谢某甲便松开了抓谢某乙的手，接着谢某甲捡起了谢某乙拿出来的铁锤，在手上挥来挥去想打我们，但没有打到，谢某甲和谢某乙接下来如何发生冲突我不清楚。后来谢某甲不知道哪里拿了一根短木棍，我弟弟谢某丁也拿了一根长木棍，他们在谢某甲门前发生了冲突，只见谢某甲拿他手上的短棍朝谢某丁头上打去，后来谢某甲又冲过来拿木棍打我，他朝我头上打了一下，我顿时倒在了地上，头都懵了，整个冲突过程持续了几分钟，后来公安机关便到了现场。8月8日，公安派出所的民警将我从家里带到派出所。
9、上诉人谢某乙供述，2016年8月3日中午，因为邻居谢某甲将瓦片弄到了我家土地上，我父母便和他交涉了这事。8月4日上午，我妈妈从家里拿出铁锹，把谢大伯放在我家土地上的瓦片移到谢大伯家那边去，这时谢某甲便过来了，我伯父谢某丙也过来了，之后双方又争论起过往的一些问题，争论中我父亲谢某丁也过来了。谢某甲用带有侮辱性的言语和我们争吵，我伯父谢某丙让我去把撬棍和铁锤拿过来，把路撬掉。桥铺在水泥地下，地方是我们家的，谢某甲没有经过我们允许便挖了我们家的地基修了桥。我拿来了铁撬棍和铁锤朝地上敲了几下，紧接着我看到谢某甲拿了一根木棍朝我大伯打去，被我大伯用铁锹挡住了，接着他又拿棍子朝我们家人打过来，我伯父、我爸和我就往后退，谢某甲面朝着我们追过来，我们退到我家门庭前。当时我爸爸拿一根长木棍，我伯父谢某丙拿着我家里拿来铲瓦片用的铁锹，谢某甲拿着一根木棍，谢某甲朝我们打过来时，谢某丙用铁锹打了谢某甲胸部和腹部位置，在打架过程中，谢某甲半蹲在地上时，我趁他不注意的时候用撬棍往其左边肚子位置戳了两下。谢某丁用木棍打了谢某甲手上肩膀位置。之后双方扭打在一起。之后很多邻居都来劝架，不久公安民警便到了现场。
10、萍乡莲花法医学司法鉴定所做出的莲司鉴[2016]临鉴字第180号损伤程度鉴定意见书、莲司鉴[2016]临鉴字第252号损伤程度补充鉴定意见书，证实谢某甲的左侧第10肋骨粉碎性骨折，左侧第9、11肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级；其右食指末节指骨骨折，损伤程度为轻微伤；多处软组织挫伤，损伤程度为轻微伤；多处软组织创，损伤程度为轻微伤。综合评定为轻伤二级。
11、X线诊断报告单、病历本、江西省医疗门诊收费票据四张、江西省医疗住院收费票据（NO.0000549381）一张、莲花县人民医院住院病人费用明细汇总表，证实2016年8月4日至24日（20天），谢某甲因伤在莲花县人民医院住院治疗，诊断为左侧第9后肋骨折、多处软组织挫裂伤，共花费医疗费人民币12951.35元。
12、检查报告单、出院记录、出院证明书、出院疾病诊断证明书、江西省医疗住院收费票据（NO.0001909742）一张，证实2016年8月24日至9月9日（16天），谢某甲因伤在萍乡市人民医院住院治疗，诊断为左侧第9、10、11肋骨骨折，右食指末节指骨骨折，出院医嘱建议休息3个月。共花费医疗费人民币4340.9元。
13、检查报告单、江西省医疗门诊收费票据四张，证实2016年9月23日、9月27日，谢某甲在南昌大学第一附属医院经螺旋CT检查诊断为左侧第10肋骨粉碎性骨折，左侧第9、11肋骨折，分别花费检查费人民币645元、西药费人民币131.79元；9月24日，谢某甲在南昌大学第二附属医院分别花费检查费人民币630元。共计1406.79元。
14、火车票六张，证实2016年9月23日，谢某甲与刘某1从萍乡北站与南昌西站之间往返，共花费交通费436元；9月27日，谢某甲从萍乡北站与南昌西站之间往返，共花费交通费218元。共计654元。
15、鉴定费发票、收款收据及法医学鉴定委托书，证实谢某甲进行二次伤残鉴定，共花费鉴定费用计人民币982元。
16、归案经过，证实谢某乙于2016年8月8日主动向公安机关投案，谢某丙于2016年8月8日被传唤到案。
17、常住人口登记表、证明、学生证复印件，证实上诉人谢某乙于1996年11月4日出生，系江西豪泰动漫职业学院学生；原审被告人谢某丙于1958年10月6日出生，两人在本案之前均无违法犯罪记录。
18、上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢某甲的身份证复印件，证实谢某甲的身份情况。
19、收条，证实2016年8月23日，被害人谢某甲妻子刘某1收到上诉人谢某丁给付的医药费15000元整。
上述证据，均已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为：上诉人（原审被告人）谢某乙、原审被告人谢某丙故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，依法惩处。在共同犯罪中，二人所起作用相当，不予区分主�犯。谢某乙自动投案，并如实供述了自己及同案犯的主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。谢某丙归案后，如实供述了自己及同案犯的主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。两人的家属已赔偿被害人的部分经济损失计15000元，可酌情从轻处罚。涉案作案工具，应予没收。关于谢某乙提出的免予刑事处罚的意见，因与法律不符，不予采纳；关于上诉人谢某甲提出的重判意见，因量刑系公权力范围，故不予支持。由于谢某乙、谢某丙及上诉人（原审附带民事诉讼被告人）谢某丁的行为给被害人谢某甲造成的直接经济损失计人民币43693.04元，应依法承担连带民事赔偿责任。关于上诉人谢某甲提出的赔偿要求，因原判已作了合理合法的核算，故不予支持；关于上诉人谢某乙、谢某丁提出的三人应划分具体的赔偿金额的意见，因原判决认定三人应承担连带赔偿责任�确，故不予支持。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。民事部分处理正确。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本载定为终审裁定。
审 判 长 彭 竣
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 尹淑艳
二〇一七年三月十五日
书 记 员 曹军宇