河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）焦民二终字第00225号
上诉人（原审被告）史某某，女，1968年10月17日生，住焦作市高新区。
委托代理人刘小羊，修武县五里源法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）崔某某，男，1968年9月23日生，住焦作市高新区。
上诉人史某某与被上诉人崔某某离婚纠纷一案，山阳区人民法院于2014年4月22日作出（2013）山民三初字第00257号民事判决。史某某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人史某某及委托代理人刘小羊、被上诉人崔某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：原、被告于1988年经人介绍认识。1991年1月15日登记结婚。原、被告婚后于1991年10月10日婚生长子崔某甲（现已年满十八周岁）、1997年10月6日婚生女崔某乙、2000年10月16日婚生次子崔某丙。原被告双方在庭审中均认可位于高新区张建屯村2街44号宅院中上房屋5间，系原被告没有结婚前已经盖好，婚后也没有进行翻盖。临街屋5间（含大门过道1间和4通间）系原被告婚后共同所建，无房产证。该临街屋尚不具备入住条件。原被告婚后共同财产另有小天鹅洗衣机一台、17寸彩电一台。以上为本院认定的事实。上述事实有本院（2012）山民初字第599号民事判决书、原、被告的陈述等证据予以佐证。
原审法院认为：原告起诉要求离婚，被告表示同意，故可以认定原被告夫妻感情确已破裂，本院对原被告双方自愿离婚予以确认。关于婚生子女的抚养问题，根据原被告的婚生子女崔某丙、崔某乙的出生情况及便于以后的生活起居等因素，本院认为由原告自行抚养崔某丙，被告自行抚养崔某乙，二者互不支付抚养费较为适宜。关于财产分割的问题，被告所述的张建屯村上房屋5间，原被告双方均承认在结婚前已建成并且在婚后二人亦未进行翻盖，不属于夫妻共同财产，本院不予分割。临街屋5间系原被告夫妻共同财产，应当予以处理。考虑到原被告在离婚后，被告生活有困难，原告有义务从住房方面予以适当帮助。结合双方婚后财产临街屋的实际构造情况和离婚后原被告的生活居住问题，本院认为临街屋4通间由被告史某某使用，大门过道1间，系公共通道，原被告双方均可使用。因临街屋尚不具备居住条件，被告史某某需要时间加以准备，故被告史某某可暂时在上房屋居住八个月，八个月后从中搬出。至于其他夫妻共同财产小天鹅洗衣机一台、17寸彩电一台。洗衣机归被告所有，17寸彩电归原告所有。被告所称的机动三轮车、电动车、摩托车等财产在双方婚姻关系存续期间已经不存在，本院不予处理。
原审法院判决：一、准予原告崔某某与被告史某某离婚；二、原被告婚生子崔某丙由原告崔某某自行抚养，婚生女崔某乙由被告史某某自行抚养，原被告互不支付抚养费；三、原被告夫妻共同财产小天鹅洗衣机一台、17寸彩电一台。洗衣机归被告史某某所有，17寸彩电归原告崔某某所有；四、原被告婚后所建的位于焦作市高新区李万乡张建屯村2街44号临街屋4间归被告史某某居住。大门过道1间原被告双方共同使用；五、被告史某某于本判决生效之日起可在张建屯村2街44号上房屋居住八个月；六、案件受理费300元，由原告承担。
史某某上诉称：1、1988年上诉人是经人介绍同被上诉人相识，经充分了解后于1991年才共同到婚姻登记处结婚。又经过二十多年的婚姻家庭生活，双方已建立起真挚的夫妻感情，尤其为持这个家，双方总是起早赶晚的跑车拉运输，从未叫苦喊累，由此可想当初的婚姻感情有多美满。可自从前年，被上诉人同另一女人有了不正当关系后，被上诉人便开始对上诉人冷落，无事生非，不是说这不对，就是那不对，总是找上诉人的岔子。后借此而分居，又将那一女人领到他父亲家，同居在一起，丢下上诉人母子不管不问。而被上诉人之父亲，作为一老人，对被上诉人的所作所为不但不去阻止，反而姑息养奸的将其收留在家，上诉人对此举提出指责，反说上诉人对老人不孝不敬，以此说双方感情不和闹离婚。上诉人认为被上诉人喜新厌旧，将双方的婚姻破坏，应对上诉人承担精神赔偿责任。2、1988年双方结婚前，被上诉人父亲老人承诺，给双方盖成房后再结婚，所以在盖成五间上房屋后，其老人按承诺将该5间房屋赠与上诉人和被上诉人成家所有。以此依照《土地法》之规定，农村住宅以一户一宅为准，在1991年登记在被上诉人户主名，已成为当时农村的常规，属双方的共同财产之事实。也就此，从未去翻盖过，只想省下一切去发展其他经济，买车跑活，更不去建盖临街屋。可一审法院却以婚前所盖为由，不作分割，上诉人认为一审法院为事实不清，判决显失公道。请求：1、判令被上诉人支付上诉人精神损害赔偿金5万元。2、改判位于高新区张建屯村2街44号院中上房5间房屋归上诉人所有。3、案件受理费由被上诉人承担。
崔某某答辩称：1、双方的夫妻关系已名存实亡，重新和好已无希望。造成双方感情破裂的责任在史某某，是史某某的所作所为造成了婚姻关系的灭亡。史某某对上殴打公婆，经常谩骂造成家庭不和，对下不给子女们洗衣、做饭，造成几个孩子漂流在外，无家可归。一审时史某某也承认双方感情已破裂，史某某所说的“婚姻感情有多美满”实际上是自欺欺人。2、上诉人史某某所说的第三者属无中生有。上诉所说的答辩人有第三者，纯属谣言，这在一审中就已经查明，这里答辩人无需多说，事实是很清楚的，史某某为了达到其他目的，不惜侮辱答辩人的人格。3、一审法院对财产的分割合理合法。一审法院判决对财产的分割，是依照婚姻法以及最高人民法院对婚姻法解释做出的判决，并无不当之处。一审判决事实清楚，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
根据当事人的上诉请求和答辩理由，本院确定案件的争议焦点是：位于焦作市高新区李万乡张建屯村2街44号的的5间上房是否应当作为夫妻共同财产进行分割。
史某某提供以下证据：证人王太平、史京英出庭作证。证明双方婚姻破裂是被上诉人的过错造成。
崔某某对以上证据质证称，证人都是对方的亲戚，我认为作证不能成立。
本院对史某某提供的证据作如下确认：二证人均与史某某有利害关系，并不能证明其主张，不予采信。
针对争议焦点，上诉人史某某认为：根据以上两个证人的证言可以证明双方婚姻破裂是因为被上诉人的过错原因造成的，根据婚姻法的规定，我方请求5间房屋归我方所有。第二，由于该房屋属于婚前被上诉人父母赠与给双方结婚的共同财产，此房屋属于夫妻共同财产，因此应当合理合法分割。第三，由于被上诉人有过错，给上诉人造成精神上的伤害，要求被上诉人赔偿上诉人经济损失。虽5万元过高了，但最起码也应该给2万元。由于农村房屋是以家庭为准，都没有办过房产证，所以应按事实为准。
被上诉人崔某某认为：房我父亲也没有给我说过，我也不知道是怎么回事，应当以手续为准。对方说的应有证据证明，我的房是1987年左右盖的，当时我年龄小，房都是老人盖的。再加上证人都是对方的亲戚，我认为作证不能成立。去年冬天史某某打我母亲，到现在我母亲头还一直疼，这事儿我报警了派出所都过去了。
经本院审理查明事实与原审一致。
本院认为：双方均认可夫妻感情确已破裂，原审判决准予离婚正确。上房5间系婚前所建，不属于夫妻共同财产，原审不予分割正确。史某某称该房屋属于崔某某父母赠与双方的共同财产，未举证证明，不予支持。原审根据房屋的具体情况及照顾女方和子女权益的原则，判决临街屋4间归史某某居住并无不当。史某某认为崔某某存在过错导致离婚，未举证证明，史某某的损害赔偿请求不予支持。故史某某的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由史某某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 军
审 判 员 席东彦
代理审判员 焦红萍
二〇一四年六月三十日
书 记 员 崔新新