陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕08民终381号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司。
负责人：李琦，系公司经理。
委托诉讼代理人：张庆民，陕西东源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：汪随生，男，1962年2月11日生。
委托诉讼代理人：白成庆，米脂县法律事务中心法律工作者。
原审被告：候义峰，男，1981年7月25日生，汉族。
原审被告：赵保军，男，1980年4月13日生，汉族。
原审被告：聊城市现代物流有限公司。
法定代表人：孙月荣，系公司总经理。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司因与被上诉人汪随生，原审被告侯义峰、赵保军、聊城市现代物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省米脂县人民法院（2017）陕0827民初485号民事判决向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司的委托诉讼代理人张庆民，被上诉人汪随生及其委托诉讼代理人白成庆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司上诉请求：依法撤销原判，发回重审或者依法改判，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定鉴定意见存在重大错误，驳回上诉人重新鉴定申请缺乏法律依据。被上诉人的误工费标准计算存在错误，通过被上诉人所举证的工资表，可知被上诉人每月工资为2980元，一审法院认定每天156元的误工费错误。
汪随生辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。伤残鉴定是经过第三方委托有资质的机构作出的，被答辩人不参与鉴定，认为鉴定程序违法是错误的。被上诉人是在2016年9月17日受伤，鉴定机构参评标准以《交通事故受伤人员伤残评定》并无不妥，被上诉人是农民除了工资收入，还有种地收入，一审法院按照上年度职工平均工资计算误工费是正确的。
汪随生向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医药费4000.25元、误工费32760元、护理费3588元、伙食补助费1150元、营养费460元、伤残赔偿金56880元、交通住宿费3000元、精神抚慰金2000元、辅助器具费880元、鉴定费1200元，共计人民币105918.25元，被告聊城大地保险在交强险责任限额内先行赔偿，下余部分在第三者责任限额内赔偿，不足部分由其他三被告共同赔偿；2、判令被告承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年9月17日，候义峰驾驶鲁PF***3、鲁PFN**挂重型半挂牵引车由北向南行驶至210国道387KM+300M路段，于停车等候过马路的汪随生驾驶的无牌两轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。米脂县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书认定，候义峰承担事故全部责任，汪随生无责任。事故发生后，原告到米脂县人民医院住院治疗，经鉴定事故造成原告十级伤残。经查被告肇事车辆在中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司投有交强险、第三者责任险，且购买了不计免赔，事故发生在保险期限内。原告所举房屋租赁合同、居住证明、用工单位证明、工资表，能够形成完整的证据链条，证据间相互印证，能够证明原告在事故发生前一年内在城镇居住，且主要收入来源于城镇工作。
一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。被告候义峰驾驶重型半挂牵引车将原告汪随生撞伤，原告各项合理损失理应获得赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。事故车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司处投保了交强险及第三者责任险，且本次事故发生在保险期限内，故原告要求被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司在保险限额范围内赔偿原告各项合理损失的诉请依法应予支持。经本院审查，原告所诉请的可列入赔偿范围的损失为：医疗费4000.25元、误工费156元×210天=32760元、护理费156元×23天=3588元、伙食补助费30元×23天=690元、营养费20元×23天=460元、伤残赔偿金28440元×20年×10%=56880元、鉴定费1200元、辅助器具费880元，事故造成原告十级伤残，对其造成的精神损害客观存在，根据侵权人的过错程度以及侵权行为所造成的后果，原告诉请的精神抚慰金2000元依法予以支持，以上共计102458.25元。原告主张的交通住宿费，因其未能举出相关证据证明其主张，应当依法承担举证不利的后果，故对原告要求被告赔偿交通住宿费的诉请依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款与第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司于本判决书生效后十五日内赔偿原告汪随生医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、辅助器具费、精神抚慰金共计102458.25元；二、被告候义峰、被告赵保军、被告聊城市现代物流有限公司不再承担民事责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2418.36元，减半收取1209.18元，由原告汪随生负担39.5元，被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司负担1169.68元。
二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是上诉人的重新鉴定申请是否应当支持；汪随生的误工费标准是否应当按照156元标准计算。
关于重新鉴定申请是否应当支持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定“当事人对法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予支持，（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过资质认定不能作为证据使用的其他情形。”一审法院据以定案的司法鉴定报告系米脂县法律援助中心委托作出，并非被上诉人的单方委托鉴定，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法。上诉人虽然在一审法院中提出重新鉴定申请，但未提供相应证据对其主张予以证明，故一审法院对其重新鉴定申请不予准许并无不妥。
关于汪随生的误工费赔偿标准。汪随生在一审中提供工资证明其在王成商贸有限公司上班，月工资为2980元，二审庭审中认可一直在该公司工作好几年，负责看管场地和大门。被上诉人主张其除了该固定收入，还有种地收入，但是没有提交证据，故对该主张不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”误工费赔偿的是受害人实际减少的收入，汪随生的工资收入是具体明确的，故应当按照其实际收入每天99元计算。一审法院以定残日前一天计算的误工费为156元×210天=32760元。上诉人对误工时间未提出上诉，结合米脂县医院作出的诊断证明书，建议肆个月免下床活动，故对该误工时间予以认定，误工费应当为99元×210天=20790元。
综上所述，中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持陕西省米脂县人民法院（2017）陕0827民初485号民事判决第二项及案件受理费部分；
二、撤销陕西省米脂县人民法院（2017）陕0827民初485号民事判决第一项、第三项。
三、判决中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司于本判决书生效后十五日内赔偿汪随生医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、辅助器具费、精神抚慰金共计90488.25元；
四、驳回汪随生的其他诉讼请求。
二审案件受理费2340元，由中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司负担2000元，由汪随生负担340元。
本判决为终审判决。
审判长 李 军
审判员 贺金丽
审判员 郭 瑶
二〇一八年二月二十二日
书记员 卜 宇