广东省阳江市阳东区人民法院民 事 判 决 书（2015）阳东法民一初字第402号原告：冯雪菲某某，女，1973年11月16日出生，汉族，住广东省阳江市江城区。委托代理人：陈诚谊，广东言必行律师事务所律师。委托代理人：钱惠英，广东言必行律师事务所实习律师。被告：阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司。住所地：阳江市阳东区育才路南边东泰花园。法定代表人：张浩荣，该公司总经理。委托代理人：黄仕掌，广东拓进律师事务所律师。委托代理人：钱惠英，广东拓进律师事务所实习律师。原告冯雪菲某某与被告阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告冯雪菲某某及其委托代理人陈诚谊，被告的委托代理人黄仕掌、邓德富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯雪菲某某诉称：原告于2015年1月5日受聘到被告处工作，职位为物业经理，工资固定为6000元／月，因此，从2015年1月到2015年4月，原告的月平均工资为6000元。2015年4月7日，被告在没有告知原告理由和提前通知原告的情况下，将原告予以辞退，要求原告4月8日停止到被告处工作，但原告不同意被告的无理要求，坚持一直上班到2015年4月16日。被告不但无故辞退原告，还一直着拖欠原告3月份和4月份的工资共9000元（6000元＋6000元÷26日×13日）。为此，原告于2015年4月22日向阳江市阳东区人力资源和社会保障局投诉，阳东区人力资源和社会保障局作出东人社改令字（2015）26号和东人社改令字（2015）31号《劳动保障监察限期改正指令书》，责令被告在2015年5月17日前支付原告3月份工资，以及在2015年6月9日前支付原告4月份工资，但被告一直不支付工资给原告。且原告自受聘到被告处工作以来，没有签订劳动合同，依照《劳动合同法》第八十二条，被告自用工之日起超过一个月不满一年未与原告订立书面劳动合同，被告应向原告每月支付二倍工资，因此，被告应向原告加倍支付2月、3月以及4月的工资共15000元。在被告未与原告协商一致的情况下，无故将原告辞退，属于违法解除劳动合同。因此，依照《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告应当支付半个月工资的二倍赔偿金给原告，被告应支付原告的赔偿金为6000元（6000元／月×0.5个月×2倍=6000元）。2015年5月28日，原告向阳江市阳东区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月28日作出东劳人仲案非终字（2015）073号《仲裁裁决书》。但原告认为该裁决书有诸多与事实不符的地方：一、裁决书上计算的原告工资的数额与原告实际的月工资数额不符。1、原告受聘到被告处工作，双方约定的月工资是6000元／月，这是原、被告都予以确认的事实，因此，原告3月份工资应为6000元，而4月份原告上班13天，除去每月休假4天，应计算为6000元÷26日×13日＝3000元，3月、4月工资应共为9000元。2、从2015年1月到2015年4月，原告的月平均工资为6000元，因此根据《劳动合同法》第八十二条，被告自用工之日起超过一个月不满一年未与原告订立书面劳动合同，被告应向原告每月支付二倍工资，因此，被告应向原告加倍支付2月、3月以及4月的工资共15000元。二、裁决书认为被告未支付原告工资是因为双方对工资数额存在争议所导致，而按照被告主张的原告3、4月份工资为1470元为没有争议的工资数额，裁决被告支付原告2015年3月、4月逾期未支付工资的100%赔偿金1470元是错误的。根据《劳动合同法》第八十五条，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的情况下，相关部门应责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，被告逾期支付原告的工资数额为9000元，而并不是按照阳东仲裁委认为的1470元，被告应支付因拖欠工资的100%赔偿金9000元给原告。三、阳东仲裁委以被告提供的只有被告公章而没有原告签名确认的《打卡表》为认定事实的依据，而否定原告提供的有见证人签名的打卡记录，认为原告未打卡视为旷工属于认定事实错误。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”以及《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”，考勤记录是由被告掌握，原告并没有签字确认，原告确认的是原告提供的《考勤表》以及有见证人签名的上下班签到记录，因此，原告提供的考勤表的证明力是大于被告提供的。对于被告提供的无原告签名确认的考勤表，且被告没有提供其他旁证加以印证，该考勤表不能形成对原告请求的有效抗辩，因此，阳东仲裁委对被告提供的没有原告签名确认的考勤表予以采信属认定事实错误，被告应支付因终止劳动关系的经济赔偿金6000元给原告。综上，阳江市阳东区劳动争议仲裁委员会作出的东劳人仲案非终字（2015）073号《仲裁裁决书》认定事实和适用法律错误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》，特向贵院提起诉讼，请求：一、判令被告支付拖欠原告的工资9000元；二、判令被告支付因拖欠工资的赔偿金9000元给原告；三、判令被告支付因无签订劳动合同的二倍工资共15000元给原告；四、判令被告支付因终止劳动关系的经济赔偿金6000元给原告；五、判令被告支付原告代通知金6000元；六、本案诉讼费由被告承担。被告阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司辩称：一、原告严重违反公司的规章制度，被告依法解除其劳动关系，具有事实和法律依据，理应支持。1、原告作为被告高薪聘请的中层管理人员，入职时已知晓公司的规章制度，并在《员工入职须知》、《员工手册》上签名予以确认，公司的规章制度亦是其从事的岗位工作所要求必须熟悉和籍以管理下属的依据。2、原告无故旷工的事实清楚，证据充分，足以认定。原告无故旷工的事实既有公司的考勤打卡数据记录相佐证，原告亦提供了该证据证明原告对其真实性是认可的，此外，公司的视频监控录像直接证明了原告无故旷工的事实。考勤打卡作为员工是否出勤的依据，原告作为具有一定素质的管理人员，完全是知悉的，并且其岗位的性质是完全具备时间、条件进行考勤打卡的，不能以忘记为籍口，推卸和否定其无故旷工的事实。根据公司《员工手册》4.2.2规定，没有打卡记录又没有手续完善的《缺勤报告单》者，按迟到或旷工处理。3、作为劳动关系的相对方，劳动者最根本的义务就是提供符合条件的劳动，但原告入职仅3个月累计无故旷工达18天之多，不仅严重违反了公司的规定，并且由于其怠于履行职责，物业管理混乱，业主投诉增多，致使被告声誉受损。4、被告依《劳动合同法》第39条依法向原告作出了解除劳动关系的决定，并于2015年4月7日向原告送达。综上所述，被告是依法解除与原告的劳动关系，原告主张经济赔偿金和所谓代通知金既无事实依据，亦无法律根据。二、被告没有拖欠原告工资的事实和故意，完全是因为原告拒绝履行法定工作交接义务，拒绝受领结算工资所造成的。1、原告利用职务便利，故意隐瞒旷工事实，虚报全勤，骗取被告支付工资报酬，已构成虚诈，原告应依法退还被告2015年1月、2月骗取的工资款，其中1月份6000元／月÷21.75天×2天=551.72元；2月份6000元／月÷21.75天×6.5天=1793.10元。原告共需退还被告多支付的工资共计2344.82元。2、原告2015年3月份正常上班天数为19天，应付工资为6000元／月÷21.75天×19天=5241.34元；4月份正常上班天数为5.5天，应付工资为6000元／月÷21.75天×5.5天=1517.24元，因此被告应支付原告3、4月份的工资共计6758.58元。3、综上，被告仅需支付原告的工资为6758.58元-2344.82元=4413.76元。被告主动履行了工资支付义务，并没有拖欠的情形，完全是原告拒绝受领和拒绝工作交接造成的，责任在于原告，并且加付赔偿金也是政府部门的行政职能，劳动者无权主张，原告主张拖欠工资的赔偿金没事实和法律依据，应予以驳回。三、本案并不适用《劳动合同法》第四十条任一种情形，原告请求所谓代通知金，完全是法律适用错误，理应驳回。四、原告与被告没有签订书面劳动合同书，是完全由原告一再搪塞、拒签造成的，主张无签订劳动合同二倍工资，企图获取不当利益，应予驳回。原告入职当天，被告行政工作人员就通知其必须一个月内与公司签订劳动合同，期间多次催促，但原告总以各种理由推托，拒不签订书面劳动合同。由此，没有签订劳动合同的责任在于原告，其主张没签订劳动合同的二倍，应予以驳回。并且，支付另一倍工资的标准也是以实际发生工资额为准，原告的主张明显是法律适用错误。综上所述，原告入职仅3个月无故旷工就高达18天之多，严重违反了公司的规章制度，被告依法作出与其解除劳动关系的决定，是行使法律赋予的权力，是用人单位用工自主权的体现，也是任一用人单位正常运作经营之所必须。任何人都不能因为其不法行为而获利。原告滥用诉权，违背了诚实信用原则，其主张没有事实和法律依据，请求法院依法驳回其所有诉讼请求。经审理查明：2015年1月5日，冯雪菲某某入职阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司，入职时，双方口头约定月工资为6000元。阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司没有与冯雪菲某某签订书面劳动合同，原告在被告出具的《员工入职须知》上进行签名确认，该入职须知载明入职员工已经认真阅读《员工手册》，并表示严格执行公司的相关管理制度。阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司制订的《员工手册》第四章第4.2.1条规定：“公司员工考勤采用电子打卡方式进行，上班打卡1次，下班打卡1次……”；《员工手册》第四章第4.2.2条规定：“员工如因个人原因未能打的，应于当日或次日门亲自填写《缺勤报告单》，……没有打卡记录又没有手续完善的《缺勤报告单》者，按迟到或者旷工处理。”；《员工手册》第四章第4.2.6条规定：“无故旷工累计达3天以上（含3天）……按公司管理规定予以自动离职方式进行辞退处理。”；《员工手册》第四章第4.2.7条规定：“旷工一天扣发3天工资及相关补贴。”该《员工入职须知》明确员工可以在公司福利饭堂就餐，员工的餐费在工资中扣除，员工必须认真阅读公司的《员工手册》，认可并执行公司的管理制度等。2015年4月7日，阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司作出《解除劳动关系通知书》，以冯雪菲某某在工作期间无故旷工，严重违反了公司《员工手册》的相关规定，解除与冯雪菲某某的劳动关系。原告认可被解雇的事实。原告在被告公司工作期间，被告没有为原告建立社会保险关系。2014年5月7日，阳东区人力资源和社会保障局作出东人社改令字（2015）26号《劳动保障监察限期改正指令书》，责令阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司立即支付冯雪菲某某2015年3月份工资。2015年5月29日，阳东区人力资源和社会保障局又作出东人社改令字（2015）31号《劳动保障监察限期改正指令书》，责令阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司立即支付冯雪菲某某2015年4月份上班时间的工资。但是，阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司在阳东区人力资源和社会保障局作出劳动保障监察限期改正指令书后没有支付冯雪菲某某2015年3月份和2015年4月份上班时间的工资。2015年5月21日，冯雪菲某某向阳东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求由阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司支付拖欠工资2015年3月份、4月份工资9000元（6000元＋6000÷26日×13日）、逾期未支付工资的100%赔偿金9000元、2015年2月5日至2015年4月16日未签订劳动合同的另一倍工资15000元（6000元＋6000元＋6000÷26日×13日）、违法解除劳动合同经济赔偿金6000元、支付未提前一个月通知解除劳动关系的额外一个月工资6000元。2015年8月28日，阳东区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、在裁决书生效之日起5日内支付冯雪菲某某3月份工资5241.34元、4月份工资1931.02元，共7172.36元；二、在裁决书生效之日起5日内支付冯雪菲某某3、4月份工资100%赔偿金1470元；三、在裁决书生效之日起5日内支付冯雪菲某某2015年2月至4月7日未签订书面劳动合同的另一倍工资13127.36元；四、驳回冯雪菲某某的其他仲裁请求。冯雪菲某某不服该仲裁裁决，于2015年9月11日向本院提起诉讼。另查明，被告支付原告的工资是通过名为李小红的银行帐户进行转帐的，其中2015年2月12日转帐5157元，2015年3月17日转帐5955元（该工资为2015年2月工资）。被告尚未支付原告2015年3月份至原告离职前工资。诉讼期间，原告主张任被告物业经理一职，负责物业中心的全面工作，可以使用公司的业务章（注：该业务章全称为东泰花园物业服务中心）；被告主张原告任物业副经理职位，职责是管理物业中心的整体运作、物业的保洁和保安工作，包括处理住户的投诉等工作。原告上班的时间为每天上午8：30分—12：00分，下午上班时间14：00分—17：30分。原告提供的加盖“东泰花园物业服务中心”公章的《爱民公司物业部2015年1份月份考勤表》、《爱民公司物业部2015年2份月份考勤表》、《爱民公司物业部2015年3份月份考勤表》显示为全勤；原告提供的加盖“东泰花园物业服务中心”公章的刷卡记录载明：原告上下班刷卡的位置显示时间，而没有刷卡的位置为空白，然后空白的地方注明“上班”字样，另该记录备注为1号、3号、4号、10号、19号、22号、25号、26号和29号上下班忘记打卡。原告提供的加盖“东泰花园物业服务中心”公章的《阳东爱民物业某某管理有限公司员工上下班签到表》显示，原告2015年4月7日至16日的签到情况，其中7日至11日、13日下午、14日上午、16日上班，12日、13日上午、14日下午、15日休息。被告提供的加盖“阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司”公章的2015年的刷卡记录及缺勤记录登记表显示，原告1月份有4次上班或下班没有打卡，2月份有20次上班或下班没有打卡，3月份有13次上班或下班没有打卡，4月份有5次上班或下班没有打卡。再查明，阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司主张没有与冯雪菲某某签订书面劳动合同是因为冯雪菲某某拒签造成的，但阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司没有提供证据证明。以上事实，有庭审笔录、仲裁裁决书、工商银行汇款单、员工入职须知、员工手册、劳动保障监察限期改正指令书、打卡记录表等书证为凭，本院予以采信。本院认为，双方争议焦点问题为：1、被告应否支付原告工资的问题；2、被告应否加付原告工资赔偿金的问题；3、被告应否支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额的问题；4、被告应否支付原告解除劳动关系经济赔偿金的问题；5、关于被告应否支付原告未提前一个月通知解除劳动关系代偿金的问题。关于被告应否支付原告工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，被告应当按照双方的约定按月支付原告的工资。原被告双方在庭审中陈述约定月工资为6000元，被告应当按照确定的工资支付周期足额支付工资给原告，即应当支付原告2015年3月份工资6000元。被告于2015年4月7日解除与原告的劳动关系，被告提供打考勤记录显示原告该月工作时间为2015年4月1日至2015年4月7日，故原告2015年4月份工资为1931元（6000元／月÷21.75（月计薪天数）×7天］。被告主张依照其《员工手册》第四章第4.2.7条“旷工一天扣发3天工资及相关补贴”的规定扣减原告的工资，由于该制度违反法律规定，故本院对被告的该主张不予支持，因此，被告应当支付原告工资7931元（6000元＋1931元）。关于被告应否加付原告工资赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……”的规定，本案中原告提供了阳东区人力资源和社会保障局作出的两份《劳动保障监察限期改正指令书》，责令阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司立即支付冯雪菲某某2015年3月份和2015年4月份上班时间的工资。但是被告在收到上述限期改正指令书后仍然没有及时支付冯雪菲某某的工资，因此，被告应当向冯雪菲某某加付赔偿金，但是原告请求按照拖欠工资的100%加付赔偿金过高，本院酌定由被告按照拖欠原告工资金额的50%加付赔偿金，即3965.50元（7931元×50%）。关于被告应否支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第14条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，或者虽通知劳动者签订书面劳动合同但劳动者无正当理由拒不签订，用人单位未书面通知劳动者终止劳动关系的，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告主张未签订书面劳动合同的原因在于原告，不需支付原告未签订劳动合同的另一倍工资的理据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，被告应当支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额12552元（2015年2月6日至2015年3月5日6000元（1个月×6000元／月）＋2015年3月6日至2015年4月5日6000元（1个月×6000元／月）＋2015年4月6日至2015年4月7日工资552元（6000元／月÷21.75（月计薪天数）×2天］。关于被告应否支付原告解除劳动关系经济赔偿金的问题。经审查，阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司制定的《员工手册》中第五章阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司制订的《员工手册》第四章第4.2.1条规定：“公司员工考勤采用电子打卡方式进行，上班打卡1次，下班打卡1次……”、《员工手册》第四章第4.2.2条规定：“员工如因个人原因未能打的，应于当日或次日亲自填写《缺勤报告单》，……没有打卡记录又没有手续完善的《缺勤报告单》者，按迟到或者旷工处理。”和《员工手册》第四章第4.2.6条规定：“无故旷工累计达3天以上（含3天）……按公司管理规定予以自动离职方式进行辞退处理。”本案中，冯雪菲某某在入职时，在阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司提供的《员工入职须知》中进行签名确认，因此，原告应当知晓被告上述的规章制度。原告在被告公司工作期间共有42次上班或下班没有打卡，亦没有按照被告公司的规定于当日或次日亲自填写《缺勤报告单》进行备案登记，已经严重违反阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司的规章制度，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”的规定，阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司可以解除与冯雪菲某某的劳动关系。因此，冯雪菲某某主张由阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司支付解除劳动关系赔偿金于法无据，本院不予支持。关于被告应否支付原告未提前一个月通知解除劳动关系代偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，被告与原告解除劳动关系不存在上述法律规定的情形，故本院对原告的该请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款、第三十九条第（二）项、第八十二条第一款、第八十五条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款，判决如下：一、限被告阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告冯雪菲某某支付2015年3月1日至2015年4月7日工资7931元；二、限被告阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告冯雪菲某某支付赔偿金3965.50元；三、限被告阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告冯雪菲某某支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额12552元；四、驳回原告冯雪菲某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告冯雪菲某某负担5元，被告阳江市阳东区爱民物业某某管理有限公司负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审 判 长  姚智发审 判 员  曾飞跃人民陪审员  许 允二〇一六年一月六日书 记 员  谭丹婷