甘肃省临泽县人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0723民初1556号原告：临泽县正望饲料有限责任公司，住所临泽县工业开发区。统一社会信用代码：×××。法定代表人：李天东，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：孙俊林，甘肃民申律师事务所律师。被告：临泽县翔和养殖专业合作社，住所临泽县沙河镇兰化小区。统一社会信用代码：620723NA000305。负责人：田彪，该合作社社员。被告：宋凤红，女，1965年5月20日出生，汉族，农民，住临泽县，系临泽县翔和养殖专业合作社原法定代表人张永和妻子。被告：张晓丽，女，1991年4月17日出生，汉族，住临泽县,系临泽县翔和养殖专业合作社原法定代表人张永和女儿，临泽县翔和养殖专业合作社理事、社员。被告:田彪,男,1963年9月22日出生,汉族,农民,住临泽县,系临泽县翔和养殖专业合作社理事、社员。委托诉讼代理人：宋兵，女，1966年3月29日出生，汉族，农民，住临泽县，系被告田彪妻子。被告:张永平,男,1962年11月9日出生,汉族,农民,住临泽县,系临泽县翔和养殖专业合作社监事长、社员。被告:张永成,男,1965年5月6日出生,汉族,农民,住临泽县,系临泽县翔和养殖专业合作社监事、社员。被告:张居天,男,1967年5月23日出生,汉族,农民,住临泽县,系临泽县翔和养殖专业合作社监事、社员，现外出住址不详。原告临泽县正望饲料有限责任公司与被告临泽县翔和养殖专业合作社、宋凤红、张晓丽、田彪、张永平、张永成、张居天买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月17日立案，因被告张居天外出住址不详，本院公告送达起诉书副本及开庭传票，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告临泽县正望饲料有限责任公司委托诉讼代理人孙俊林，被告临泽县翔和养殖专业合作社负责人田彪、被告田彪及委托诉讼代理人宋兵到庭参加诉讼，被告宋凤红、张晓丽、张居天经公告送达开庭传票未到庭，被告张永平、张永成经传票传唤未到庭。本案现已缺席审理终结。原告临泽县正望饲料有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告临泽县翔和养�专业合作社、宋凤红偿还原告的饲料款66264元，并承担银行利息20859元，合计87123元；2.要求被告张晓丽、田彪、张永平、张永成、张居天以其出资额为限对上述债务承担连带责任；3.被告承担本案诉讼费。事实与理由：张永和于2009年经临泽县人民政府备案登记，在临泽县沙河镇兰化小区修建占地2250平方米的养殖场一处，开始牛羊养殖。2014年9月23日，张永和与被告张晓丽、田彪、张永平、张居天、张永成共同出资180万元设立被告临泽县翔和养殖专业合作社。其中张永和包含养殖场共出资130万元，被告张晓丽、田彪、张永平、张永成、张居天各出资10万元。张永和为该社理事长，被告张晓丽、田彪为理事，被告张永平为监事长，被告张永成、张居天为监事。被告临泽县翔和合作社成立后开展养殖。在该合作社成立前后，从原告处购买饲料，下欠饲料款66264元。张永和于2016年4月13日确认上述汇款并承诺在2016年5月1日前付清原告的饲料款。2016年5月19日张永和意外死亡。作为合作社理事和社员的被告张晓丽、田彪，未履行对被告临泽县翔和养殖专业合作社财产的保护与管理职责，却伙同张永和的继承人即被告宋凤红将养殖场养殖的牛转移他处，并于2016年5月22日将养殖场违法转让给被告田彪，对拖欠原告的饲料款66264元置之不理。现起诉要求处理。被告临泽县翔和养殖专业合作社未到庭答辩。被告宋凤红、张晓丽未到庭答辩。被告田彪辩称，被告与张永和系同社村民。张永和为了获取抵押贷款成立临泽县翔和养殖专业合作社。成立专业合作社必须吸收社员参与，但被告并没有出钱，也没有分红，更没有到过养殖场。合作社由张永和一人经营，也没有雇佣员工。张永和死后被告与宋凤红确实达成了转让养殖场的协议。是因张永和在被告名下贷款15万元，另有借款3万元是张永和与宋凤红写的欠条。张永和死亡后，宋凤红不承担上述欠款。经临泽县沙河镇司法所联系宋凤红和张永和女儿张晓丽与被告协商，才将临泽县翔和养殖专业合作社养殖场以30万元转让给被告，扣除贷款及借款18万元，被告又给了宋凤红12万元，由被告对临泽县翔和养殖专业合作社管理和经营，但没有办理工商变更登记。张永和拖欠原告饲料款的事情被告并不知情，被告宋凤红、张晓丽转让时也没有提及，养殖场被告也没有实际经营，被告不应承担付款责任。被告张永平、张居天、张永成未到庭答辩。经本院审理认定的事实如下：2009年9月，临泽县沙河镇兰堡村六社村民张永和经报批在临泽县沙河镇兰化小区修建养殖场一处进行规模化养殖。2013年11月起，张永和从原告临泽县正望�料有限责任公司赊购饲料。其中2013年11月9日赊购饲料12300元，2014年1月30日赊购饲料6150元，2014年9月2日赊购饲料4930元，合计23380元。2014年9月22日，张永和与女儿被告张晓丽，被告田彪、张永平、张居天、张永成共同协议出资180万元设立被告临泽县翔和养殖专业合作社。专业合作社成员出资清单列明，张永和包含养殖场共出资130万元，被告张晓丽、田彪、张永平、张永成、张居天各出资10万元。后召开合作社社员会议，选举张永和为该社理事长，被告张晓丽、田彪为理事，被告张永平为监事长，被告张永成、张居天为监事。张永和为该合作社法定代表人。被告临泽县翔和合作社成立后开展养殖经营，继续从原告处赊购饲料，下欠饲料款44884元。张永和于2016年4月13日与原告业务员对账，扣除2011年11月奖票2000元，下欠66264元约定于2016年5月1日前付清，如逾期不支付，承担欠条约定欠款之日起按约承担银行贷款利率4倍的利息。2016年5月19日，张永和因交通事故意外死亡。2016年5月22日，被告宋凤红作为张永和的法定继承人及被告张永平、张永成、张居天与被告田彪达成养殖场转让协议，约定将被告临泽县翔和养殖专业合作社养殖场所有猪舍、牛舍、管理房及相关附属设施一次性作价30万元抵顶清偿被告田彪的债权18万元，下剩12万元由被告田彪一次性支付被告宋凤红。协议签订后，双方配合变更合作社法定代表人登记手续，原有社员被告张居天、张永平、张永成全部退出养殖专业合作社。转让养殖场之前拖欠债务由被告宋凤红负责偿还，与被告张居天、张永平、张永成及被告田彪无关。协议签订后，双方未办理工商变更登记手续。因拖欠原告的饲料款未按约支付，原告起诉来院。案件审理中，原告临泽县正望饲料有限责任公�为支持其诉讼请求，向法庭提交如下证据:1.欠条十张及对账单、利息清单一份，证明张永和及临泽县翔和养殖专业合作社拖欠原告饲料款66264元及利息；2.内资企业信息，证明临泽县翔和养殖专业合作社于2014年9月23日注册成立，系独立企业法人。张永和及被告张晓丽、田彪、张居天、张永成、张永平系该专业合作社社员。3.临泽县翔和养殖专业合作社会议纪要、出资清单、合作社理事长决议、监事长决议、章程，兰化小区养殖场用地批复，证明张永和及被告张晓丽、田彪、张居天、张永成、张永平出资情况及职务。4.养殖场转让协议、临泽县人民法院民事裁定、人民调解协议，证明被告宋凤红及被告张晓丽、田彪、张居天、张永成、张永平非法处置专业合作社的资产。经质证，被告田彪对原告提交的欠条、对账单、利息清单认为不知情。对原告提交的内资企业信息、养殖专业合作社会议纪要、出资清单、合作社理事长决议、监事长决议、章程，兰化小区养殖场用地批复也认为不知情，以上材料没有被告的签字，被告田彪的印章可能系张永和加盖，但印章如何加盖的被告不知情。对原告提交的养殖场转让协议、临泽县人民法院民事裁定、人民调解协议，被告田彪没有异议，认可转让养殖场的事实。法庭认为，原告提交的欠条及对账单证实张永和个人经营养殖场和成立被告临泽县翔和养殖专业合作社后作为法定代表人代表合作社赊购原告饲料的事实，应予以认定。原告提交的内资企业信息、养殖专业合作社会议纪要、出资清单、合作社理事长决议、监事长决议、章程，兰化小区养殖场用地批复系成立被告临泽县翔和养殖专业合作社时提交工商管理部门的资料，真实性应予认定，虽被告田彪否认自己知情，但上述证据留有被告田彪�其他被告的印章。结合原告提交的养殖场转让协议，可表明被告张晓丽、田彪、张居天、张永成、张永平在合作社成立时未实际出资，但认可其社员身份。综合上述证据可认定成立临泽县翔和养殖专业合作社时，各被告以合作社社员身份，促成专业合作社设立登记，系被告临泽县翔和养殖专业合作社合法的社员。张永和意外死亡后，作为合作社社员的各被告未对账务进行清算，即与作为继承人的被告宋凤红及张晓丽协议处理了作为合作社资产的养殖场。被告田彪辩解自己并非被告临泽县翔和养殖专业合作社社员无证据证明，且与原告提交的上述证据相悖，不予采信。被告宋凤红、张晓丽、田彪、张永平、张永成、张居天未到庭质证，法庭根据以上原告提交的证据认定了本案事实。本院认为：原告临泽县正望饲料有限公司提交的张永和签名的欠条及对账单。证实自2013年11月至2015年3月，张永和持续赊购原告的饲料，双方成立买卖合同关系。但被告临泽县翔和专业合作社于2014年9月23日登记设立，张永和作为该合作社法定代表人，签字赊购原告的饲料款44884元，应认定与被告临泽县翔和养殖专业合作社成立买卖合同关系，因此形成的债务被告临泽县翔和养殖专业合作社应予以清偿。但合作社成立以前赊购的饲料款21380元，属张永和个人债务。张永和因意外死亡，被告宋凤红作为张永和的遗产继承人转让养殖场，收取转让费，该部分欠款应由被告宋凤红承担。虽被告宋凤红及张居天、张永成、张永平与被告田彪达成养殖场转让协议，又约定被告张居天、张永成、张永平退出被告临泽县翔和养殖专业合作社，债务由被告宋凤红承担。但该协议涉及被告临泽县翔和养殖专业合作社的固定资产转让，未对合作社经营期间的债务进行处理。而被告临泽县翔和养殖专业合作社作为有独立财产的企业法人，未经清算、通知债权人申报债权、清理财产和债务等程序，即协议社员退社，违反《中华人民共和国农民专业合作社法》关于企业合并、分立、清算、解散的规定，不产生社员退社的效力，也不产生被告临泽县翔和养殖专业合作社分立或解散的法律效力。被告宋凤红及张居天、张永成、张永平与被告田彪达成养殖场转让协议随意处置企业财产的行为，亦损害了作为被告临泽县翔和养殖专业合作社债权人的利益，应属无效。根据《中华人民共和国农民专业合作社法》第四条的规定，合作社作为独立的企业法人，债权债务应由合作社承担。拖欠原告的饲料款，被告临泽县翔和养殖专业合作社应予偿还。原告主张的逾期欠款利息，由张永和给原告出具的对账单所约定，不违反法律规定，被告应予承担�本案被告田彪辩解未实际出资。但被告田彪、张晓丽、张永平、张永成、张居天不出资，而默许张永和借用自己的名义申请成立养殖专业合作社，促成被告临泽县翔和养殖专业合作社达到设立和登记的法定条件，登记成为合法的主体，使被告获得了合法的社员身份。作为合作社社员未实际出资，导致出资不实，应承担相应的法律责任。参照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，出资不实的社员应在未出资本息范围内对被告临泽县翔和养殖专业合作社不能清偿的部分承担补充赔偿责任相互之间承担连带责任的规定，被告田彪、张晓丽、张永平、张永成、张居天应在未出资10万元的本息范围内承担连带清偿责任。被告田彪不承担责任的辩解本院不予支持。被告宋凤红、张晓丽、张永平、张永成、张居�未到庭应诉，视为放弃对原告诉讼请求的抗辩。原告主张被告田彪、张晓丽、张永平、张永成、张居天承担连带清偿责任的请求本院予以支持。案经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百零七条，《中华人民共和国农民专业合作社法》第四条、第五条、最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告宋凤红偿付原告临泽县正望饲料有限责任公司饲料款21380元，承担欠款利息8913.58元，合计30293.58元，限被告宋凤红于判决生效后十日内付清；二、被告临泽县翔和养殖专业合作社偿还原告临泽县正望饲料有限责任公司饲料款44884元，承担欠款利息11511.33元，合计56395.33元，限被告临泽县翔和养殖专业合作社于判决生效后十日内付清；三、对被告临泽县翔和养殖专业合作社拖欠原告临泽县正望饲料有限责任公司饲料款本息合计56395.33元的债务，被告田彪、张晓丽、张永平、张永成、张居天各在未出资额10万元的本息范围内承担补充赔偿责任并相互之间承担连带责任。案件受理费1978元，由被告宋凤红负担700元，被告临泽县翔和养殖专业合作社、田彪、张晓丽、张永平、张永成、张居天负担1278元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判长 刘 江审判员 李 荣审判员 曹 楠二〇一七年一月十一日书记员 张梦婷