山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁07民终2002号上诉人（原审原告）：潍坊山水环保机械制造有限公司，住所地：潍坊市潍城区共建路289号。法定代表人：郭鹏，总经理。委托诉讼代理人：张建，山东泛海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑艳南，女，1992年2月5日生，汉族，住潍坊市。上诉人潍坊山水环保机械制造有限公司（以下简称山水公司）因与被上诉人郑艳南劳动争议一案，不服山东省潍坊市潍城区人民法院（2017）鲁0702民初1487号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山水公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：上诉人与被上诉人于2014年4月确立劳动关系，双方签订员工保密协议，该协议系双方真实意思表示，应予遵守。根据劳动合同法第二十五条、第三十九条规定，劳动关系的存续以劳动者遵守忠实义务为前提。劳动合同法第二十三条并未规定劳动者在劳动关系存续期间可以随时违反忠实义务并侵犯用人单位的权利，在劳动关系存续期间，用人单位正常支付劳动报酬时，劳动者如果随意泄露、使用用人单位的商业秘密而不需要承担责任，显然违反法律规定，与劳动合同法的立法本意相悖。被上诉人于2015年7月3日自上诉人处领取劳动报酬5100元，但其利用在上诉人处工作便利获取的产品技术方案、制造方法、工艺流程、经营信息等商业秘密，于2015年5月14日成立了潍坊中研基业环境工程有限公司，导致上诉人客户流失严重，并造成经济损失，严重侵犯了上诉人的权利。故，被上诉人应承担违约金。综上，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。郑艳南未提交书面答辩意见。山水公司向一审法院起诉请求：1、判令郑艳南支付违约金20000元；2、诉讼费、代理费等由郑艳南负担。一审法院认定事实：2014年11月8日，山水公司（甲方）与郑艳南（乙方）签订《员工保密协议》一份。主要内容为：因乙方现为甲方提供服务和履行职务，已经（或将要）知悉甲方的商业秘密。为了明确乙方的保密义务，有效保护甲方的商业秘密，防止该商业秘密被公开披露或以任何形式泄露，根据有关法律规定，双方签订本协议；本协议所称商业秘密包括：技术信息、经营信息、公司资质材料列为绝密、机密级的各项文件。乙方对此商业秘密承担保密义务；乙方为本协议所称的保密义务人。保密义务人是指为甲方提供相关服务而知悉甲方商业秘密，并且在甲方领取报酬或工资的人员；保密义务人同意为甲方公司利益尽最佳努力，在履行职务期间不组织、参加或计划组织、参加任何竞争企业，或从事任何不正当使用公司商业秘密的行为；乙方若违反本协议任何条款的规定，其同意一次性向甲方支付违约金20000元；给甲方造成损失的，还应赔偿甲方的损失，违约金不能替代赔偿金，双方还对其他事项作了约定。山水公司于2013年6月18日成立，经营范围为：生产、销售水消毒设备、水处理设备；水处理工程施工。2015年5月14日，郑艳南出资成立潍坊中研基业环境工程有限公司，系该公司法定代表人，经营范围为：环保工程设计、施工及信息咨询；组装、销售水处理设备及配件；销售、环保设备及配件、污水处理设备及配件；货物及技术进出口。2015年7月31日，郑艳南向潍坊市潍城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，经审理认定山水公司与郑艳南之间存在劳动关系，山水公司向郑艳南支付工资及经济补偿金。2017年4月29日，山水公司向潍坊市潍城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委以“申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效”决定不予受理。山水公司不服仲裁裁决，诉至法院。上述事实，有当事人陈述、不予受理通知书及庭审笔录等在案为证。一审法院认为，本案当事人争议的焦点为：1、山水公司的起诉是否超过法律规定的仲裁时效期间；2、双方约定违反保密协议应当承担违约金是否具有法律效力。关于第一个焦点，山水公司在法院审理双方劳动争议案件时，于2015年11月提交郑艳南出资成立潍坊中研基业环境工程有限公司的工商登记材料，目的是为了否认双方之间存在劳动关系，而对于双方之间是否存在劳动关系，直至2017年2月20日法院作出终审判决才予以认定，故山水公司于2017年4月29日申请仲裁，于7月27日提起诉讼，并未超过仲裁时效期间。关于第二个焦点，《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条第一款、第二款规定，用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十五条规定，除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。据此，除《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条规定的服务期协议和竞业限制协议外，用人单位不得与劳动者约定违约金，故双方在《员工保密协议》中约定的“违约金条款内容”违反法律规定，不具有法律效力。综上，山水公司关于郑艳南违反保密协议应当支付违约金的主张于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零六条规定，判决如下：驳回潍坊山水环保机械制造有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由潍坊山水环保机械制造有限公司负担。二审审理查明，（2017）鲁07民终1072号民事判决书曾对山水公司与郑艳南的劳动争议作出处理，该文书认定郑艳南在山水公司工作期间的月平均工资数额为2000元，并以山水公司未与郑艳南签订书面劳动合同、未缴纳社会保险为由判令山水公司向郑艳南支付未签订书面劳动合同的双倍工资22000元及经济补偿金2000元。（2017）鲁07民终1072号民事判决书现已生效。二审审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条第二款规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。本案中，山水公司与郑艳南签订了员工保密协议，在该协议中约定郑艳南在履行职务期间不组织、参加或计划组织、参加任何竞争企业，或从事任何不正当使用公司商业秘密的行为，若违反本协议任何条款的规定，同意一次性向山水公司支付违约金人民币20000元。从上述约定内容看，系用人单位对职工关于竞业限制的约定，该约定内容仅涉及到劳动者应承担的义务，对劳动者的竞业限制期限及期限内依法应享有的经济补偿等权利未作明确约定，事实上，涉案保密协议均未对被上诉人应享有的权利作出明确约定。基于上述事实，综合考虑郑艳南在山水公司工作期间的工资数额及在双方劳动关系存续期间山水公司未与郑艳南签订书面劳动合同、未依法为郑艳南缴纳社会保险等事实，一审依据劳动合同法的相关规定认定保密协议关于竞业限制违约金的约定对被上诉人不具有法律效力并无不当，本院予以支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人潍坊山水环保机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 尹 义审判员 宫 磊审判员 陈志宇二〇一八年五月三日书记员 张瑞丰