江苏省扬州市江都区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）扬江民初字第1926号
原告吴小定，男，1974年8月30日出生，汉族，江苏省扬州市人。
委托代理人童陈，江苏韵合律师事务所律师。
委托代理人周雪梅，江苏韵合律师事务所律师。
被告江都新城医院。
法定代表人曹松林，该院董事长。
委托代理人周龙，江苏众仁律师事务所律师。
委托代理人胡彬，江苏众仁律师事务所律师。
原告吴小定与被告江都新城医院（以下简称新城医院）医疗损害赔偿纠纷一案，本院2013年7月25日受理后，依法于2013年9月16日由审判员殷桂荣独任审判，后因案情复杂转为普通程序审理，并依法组成合议庭于2013年12月3日、2014年4月29日公开开庭进行了审理。原告吴小定及其委托代理人童陈、周雪梅，被告新城医院的委托代理人胡彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴小定诉称：2011年12月26日至2012年1月11日，原告吴小定因外伤到新城医院住院，施行右肱骨内固定术。由于新城医院存在差错，造成原告右肱骨内固定术后骨折延迟愈合和右桡神经损伤，2012年5月25日至6月9日又到江苏省苏北人民医院住院治疗。被告给原告造成医疗损害损失如下：1、医疗费32162元＋10255元=42417元；2、住院伙食补助费（16＋15＋12）天×20元／天=860元；3、营养费（16＋15＋12＋60＋60）天×15元／天=2445元；4、护理费（16＋15＋12）天×60元／天＋120天×40元／天=7380元；5、残疾赔偿金32538元／年×6年=195228元；6、精神损害抚慰金15000元；7、交通费2000元；8、鉴定费1900元；9、误工费343天×150元／天=51450元；10、住宿费210元，合计318890元。故诉请法院，要求判令被告按责赔偿253733.1元。
原告提供的主要证据有：
1、扬州市医学会和江苏省医学会的鉴定书，用以证明原告因医疗损害构成八级伤残，被告在医疗中的过错程度及承担的责任。
2、医疗费用票据33份，用以证明发生的医疗费用。
3、出院记录、门诊病历等，用以证明原告的治疗时间和住院伙食补助、营养、护理的期限。
4、票据，用以证明原告的交通费、鉴定费、住宿费数额。
5、吴桥镇长庄村村委会和吴桥镇合作经济经营管理站及江都区吴桥镇人民政府的失地证明，用以证明原告为失地农民。
6、护照、汽车修理厂的工作证明，用以证明原告从事非农业职业，工资收入标准。
被告新城医院辩称：1、原告于2011年12月因交通事故受伤后到我院就诊时就存在右手桡侧皮肤麻木的现象，我院对此已作出如损伤严重则修复效果较差，建议到上级医院检查和治疗的风险提示。原告右臂受伤的主要因素是原发性伤害即交通事故所造成的伤害，而非我方的医疗行为。2、原告主张的赔偿费偏高，被告仅需承担原告全部合理费用的60%。（1）对原告所主张的医疗费中包含医疗纠纷发生前在洪泉医院就诊所产生的费用，以及在其他医院治疗交通事故原发性伤害所产生的医疗费用，这一部分我方不予认可。（2）原告所提供的病历是原告自行转院所产生的，这与本案所谓医疗损害并无关系，我们对此不予认可。（3）原告所主张的住院伙食补助费、营养费、护理费中，在新城医院及苏北医院住院是因治疗交通事故原发伤的，造成的损失我方不承担。（4）原告所提供的证据证实原告系吴桥镇长庄村村民，参照最高院人身损害的司法解释应当按照农村标准计算伤残赔偿金。另外原告所提供的其他辅助证明，其中广西汽车修理厂的营业执照未经年检，证明是虚假的。原告提出工资每月4500元，应当提供个人所得税纳税证明，如果原告提供不了，被告不予认可。（5）精神损害抚慰金偏高，我方认为即使构成八级伤残，考虑医疗事故中对损害结果的参与度，在八级伤残的前提下，精神抚慰金认可6000元。（6）不认可原告的鉴定结论，所以不承担鉴定费，另我方产生3000元鉴定费，应一并计算。（7）原告所主张的343天的误工，其中绝大部分时间原告因为治疗交通事故损害产生的误工，这部分时间的误工与我方无关。另外我方认为广西汽车修理厂出具的收入证明是虚假的，不认可他的真实性。对于原告提供的护照，原告第一次庭审中主张在东南亚地区打工，但是在庭审过程中经过法庭询问及被告方询问，原告对本人出入境时间一无所知，这与他所主张出国打工是不相符的，原告实际上是向法庭提供了虚假的陈述，这点正好也可以印证原告应按照农村居民标准计算误工费及残疾赔偿金。（8）住宿费210元，对其真实性没有意见，请求法庭结合住所发生的时间和本案的因果关系酌情认定。
被告提供的证据有：
原告在扬州市江都区人民法院（2013）扬江民初字第2021号交通事故案件中，所出具的民事起诉状、道路交通事故认定书、江都人民医院司法鉴定所法医临床学鉴定意见书各一份，证明原告构成残疾的主要因素是交通事故所造成的。
经审理查明：2011年12月26日上午9时许，原告吴小定因交通事故受伤，被送往扬州洪泉医院抢救，诊断为右肱骨骨折，右手桡侧皮肤麻木、感觉减退，该医院准备急诊手术时，原告坚持出院并前往被告处进行手术。同日，原告前往被告新城医院住院治疗，被告对原告右肱骨骨折行固定术，2012年1月11日原告出院。2012年5月25日，原告因右手背伸不能，又前往江苏省苏北人民医院住院治疗至2012年6月9日。此后原告经武警江苏省总队医院、复旦大学附属华山医院等医院进行检查，遗留右上肢功能障碍。2013年1月4日原告再次前往扬州苏北人民医院住院治疗行右伸腕、伸指功能重建术，2013年1月15日出院。原告认为因被告治疗的原因，造成身体受害，故诉至本院，要求被告赔偿。
审理中，经原告吴小定申请，我院委托扬州医学会对被告新城医院的医疗行为进行鉴定，被告新城医院又申请重新鉴定，我院又委托江苏省医学会进行重新鉴定，鉴定结果均为原告的伤构成八级伤残。且其损伤结果与被告在诊疗过程中存在过错有关，其原因力为主要因素。
上述事实有原、被告提供的证据及当事人当庭陈述在卷佐证，本院依法予以确认。审理中，经本院主持调解，因双方意见不一，致调解未果。
本案的争议焦点为：一、原告目前身体所受到的伤害造成的残疾与被告的医疗行为是否存在因果关系其参与度如何二、原告要求被告赔偿损失253733.1元有无事实和法律依据？
关于争议焦点一，结合庭审中的证据及当事人陈述，本院认为，原告目前身体所受到的伤害造成的残疾与被告的医疗行为存在因果关系，被告的诊疗过错是造成原告损伤结果的主要因素。首先，原告吴小定系交通事故后前往被告新城医院治疗，不排除原发性损伤的可能性，但被告对原告的神经损伤检查不到位，缺失了关键体征的检查，未尽到必要的审慎义务，致使无法确认患者右侧桡神经损伤是否系原发伤所致。其次，被告未有相关证据证明，对发生桡神经损伤向原告进行过提醒（被告自认病历中未记载），且在手术记录中没有对解剖探查和充分保护的描述，而客观上原告手术后依然存在神经损伤。因此，不排除手术致使桡神经损伤的可能性。最后，经被告申请，本院委托江苏省医学会鉴定后出具的江苏医损（2014）023号鉴定书，对上述情况进行了详细说明及确认。
综上，被告的医疗过错行为是造成原告身体损伤的主要责任，结合相关证据、两次鉴定意见及原、被告的当庭陈述，本院酌定被告对原告经被告治疗后目前的身体桡神经损伤承担65%责任。
关于争议焦点二，本院认为，原告自交通事故至今存在两类损伤，一是交通事故所致的原发性损伤，二是因被告医疗过错所致的医源性损伤。原告的原发性损伤，并非被告所致，应由原告自行承担由此而产生的损失。因此，对原告主张的各项损失，本院将扣除原发性损伤所致损失后，被告再按照总损失65%承担责任。1、原告主张医疗费42417元，被告新城医院提出应扣除原发性损伤而产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费和不合理的费用，本院认为，被告的抗辩理由成立，本院予以采纳。原告在新城医院的医疗费10392元、扬州市第一人民医院的医疗费521元、江都中医院的医疗费3.3元、江都人民医院的医疗费108元、洪泉医院的医疗费1181元，合计12205.3元，属于原告治疗原发性损伤的医疗费，予以剔除，原告的医疗费为30211.7元；2、原告主张住院伙食补助费（16＋15＋12）天×20元／天=860元，本院剔除原发性损伤的住院伙食补助费，认定原告的住院伙食补助费为（15＋12）天×18元／天=486元；3、原告主张营养费（16＋15＋12＋60＋60）天×15元／天=2445元，被告认为过高，本院根据原告的伤情，酌情认定为90天×12元／天=1080元；4、原告主张护理费（16＋15＋12）天×60元／天＋120天×40元／天=7380元，本院剔除原发性损伤的护理费，认定原告的护理费为（15＋12）天×60元／天＋60天×40元／天=4020元；5、原告主张残疾赔偿金32538元／年×6年=195228元，被告提出按农村居民标准计算，本院认为，原告为失地农民，其在外打零工，不以农业收入为生活来源，其残疾赔偿金可比照城镇居民标准计算，原告为八级伤残，残疾赔偿金32538元／年×6年=195228元；6、原告主张精神损害抚慰金15000元，被告认可6000元，本院根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地的生活水平，酌情认定为8400元；7、原告主张交通费2000元，被告要求法庭酌定，本院根据原告提供的证据，就医次数、就医地点与居住地的距离，酌定为700元；8、原告主张鉴定费1900元，被告不予认可。同时，被告提出第二次的鉴定费3000元由其垫付，本院认为，第一次鉴定费和第二次鉴定费均是本案中为查明事实而支出的必要鉴定费用，均予以认定。9、原告主张误工费343天×150元／天=51450元，被告认为原告提供的工作单位营业执照、误工证明是虚假的，不予认可。本院认为，经查，原告有时在外打零工，并无稳定的工作，所以未能提供事发前的一年工资表，原告提供的扶绥县瑞丽汽车修理厂证明没有证明效力，本院不予采纳。原告的工资按在岗职工平均工资2113元／月计算，误工期限按原告的伤情结合医嘱和人身损害受伤人员休息期评定标准认定为7个月，原告的误工费为14791元；10、原告主张住宿费210元，被告无异议，本院予以认定。综上，上述损失合计为260026.7元。
本院认为，公民的健康权受法律保护。原告吴小定因交通事故受伤，被告新城医院在对原告治疗过程中存在过错应当承担赔偿责任。原告要求被告赔偿的合理部分，本院予以支持。原告因医疗损害产生的损失260026.7元，根据原被告在本案中的责任和法律的规定，先由被告承担精神损害抚慰金8400元，余款251626.7元再由被告按责承担65%即163557.4元，其余由原告自行负担。被告垫付的3000元可折抵部分赔偿款。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条之规定，判决如下：
一、被告新城医院于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴小定经济损失160557.4元；
二、被告新城医院于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴小定精神损害抚慰金8400元；
三、驳回原告吴小定的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1670元，由原告吴小定负担470元、被告新城医院负担1200元，被告负担的部分已由原告垫付，被告在给付上述赔偿款时一并付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号：1108020909000104857）。
审 判 长 殷桂荣
人民陪审员 郭月琴
人民陪审员 王 勤
二〇一四年五月十五日
书 记 员 唐月如