辽宁省营口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽08刑终137号
抗诉机关辽宁省营口市西市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李金宝，男，1979年5月11日出生，捕前住辽宁省营口市西市区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年5月25日被刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。
辩护人郭静宇，系辽宁睿智律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）钱宁，男，1986年9月6日出生，捕前住辽宁省营口市西市区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年5月25日被刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。
原审被告人刘志新，男，1975年7月11日出生，捕前住辽宁省营口市站前区，户籍所在地辽宁省营口市站前区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年5月25日被刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕，2017年9月24日被决定取保候审于现住址。
原审被告人栾立业，男，1960年10月26日出生，捕前住营口市西市区，户籍所在地辽宁省鞍山市岫岩满族自治县。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年5月26日被刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。2018年2月12日被决定取保候审于现住址。
原审被告人李守宪，男，1982年9月30日出生，现住辽宁省大石桥市石桥管理区。因犯交通肇事罪于2012年12月4日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年6月1日被刑事拘留，同年6月24日被决定取保候审于现住址。
原审被告人李伟，男，1969年7月5日出生，现住辽宁省大石桥市（户籍地）。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年6月28日被决定取保候审于现住址。
辽宁省营口市西市区人民法院审理辽宁省营口市西市区人民检察院指控的原审被告人李金宝、钱宁犯盗窃罪、容留他人吸毒罪，刘志新犯盗窃罪，栾立业、李守宪、李伟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年7月25日作出（2017）辽0803刑初24号刑事判决：（一）被告人李金宝犯盗窃罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，数罪并罚决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币六万元。（二）被告人钱宁犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年十一个月，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币五万五千元。（三）被告人栾立业犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二万元。（四）被告人李守宪犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已预缴）。（五）被告人李伟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已预缴）。（六）被告人刘志新犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。（七）责令被告人李金宝、钱宁共同退赔被害人经济损失人民币745，479元。（八）追缴被告人栾立业违法所得人民币五万元，上缴国库。（九）追缴被告人李守宪退赃款人民币四万元，返还被害人（已退缴）。（十）追缴被告人李伟退赃款人民币四万元，返还被害人（已退缴）。（十一）作案工具钢丝绳、钳子、铁镐等依法没收（详见扣押物品清单）。宣判后，被告人李金宝、钱宁、栾立业不服，提出上诉。本院二审认为，原判事实不清，证据不足，于2017年9月11日以（2017）辽08刑终298号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。
营口市西市区人民法院重新审理后，2018年2月30日作出（2017）辽0803刑初99号刑事判决。宣判后，被告人李金宝、钱宁不服，再次提出上诉；营口市西市区人民检察院以营西检公诉刑抗[2018]3号刑事抗诉书提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，将全案卷宗移送营口市人民检察院审查。2018年5月7日，营口市人民检察院以营检公诉撤抗[2018]2号撤回抗诉决定书撤回抗诉。本院经过阅卷、讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，被告人李金宝、钱宁、刘志新于2016年3至5月间，先后多次驾车在营口机场路、进场路、民兴河两岸等地盗窃电缆线，并卖给被告人栾立业，栾立业又将电缆线分别卖给被告人李守宪、李伟。其中被告人李金宝单独或伙同他人共实施盗窃作案三十八起，窃得电缆线总价值人民币819479元，分得赃款170000余元；被告人钱宁参与盗窃作案三十八起，窃得电缆线总价值人民币774229元，分得赃款170000余元；被告人刘志新单独或伙同他人实施盗窃作案4起，分得赃款人民币8700元；被告人栾立业收购李金宝、钱宁、刘志新盗窃所得电缆总价值人民币825479元，非法获利人民币50000余元；被告人李守宪先后从栾立业处收购电缆线总价值人民币412739元，非法获利3000余元；被告人李伟先后从栾立业处收购电缆线总价值人民币412739元，非法获利3000余元。
被告人李金宝、钱宁于2016年3至5月间，在李金宝提供的彩板房及车内共同吸食冰毒30余次，在钱宁家中共同吸食冰毒10余次。
被告人钱宁到案后主动带领侦查员到涉嫌掩饰隐瞒犯罪所得罪的栾立业家中将其抓获，有立功表现。
另查，在诉讼中，被告人李伟、李守宪各退缴赃款人民币40000元。被告人栾立业退缴赃款人民币50000元。大石桥市社区矫正管理教育中心对被告人李守宪、李伟进行了社会调查，意见是建议适用非监禁刑。营口市站前区社区矫正管理教育中心对被告人栾立业进行了社会调查，意见是同意适用社区矫正。
原审法院认定上述事实，有被告人李金宝、钱宁、刘志新、栾立业、李守宪、李伟的供述和辩解，证人王某某、张某某、王某、徐某某、徐某的证言，现场勘验检查笔录，辨认笔录，搜查笔录、扣押、返还物品清单，指认现场照片，营口市公安司法鉴定中心DNA鉴定书，营口市价格认证中心价格认定结论书，案件来源、抓捕经过及相关情况说明，调查评估意见书，户籍证明、无刑事犯罪前科证明、刑事判决书等证据予以证明。
原审法院认为，被告人李金宝、钱宁、刘志新以非法占有为目的，多次秘密窃取公私财物，其中被告人李金宝、钱宁盗窃物品价值均在人民币四十万元以上，属数额特别巨大；被告人刘志新共参与盗窃作案四次，分得赃款人民八千余元，三名被告人的行为均已构成盗窃罪，系共同犯罪。被告人李金宝、钱宁互为对方提供吸食毒品场所，其行为构成容留他人吸毒罪。对被告人李金宝、钱宁应实行数罪并罚。被告人栾立业、李守宪、李伟明知是犯罪所得赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控六名被告人的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人李金宝、钱宁、刘志新多次实施盗窃，酌情从重处罚。被告人李金宝、钱宁、刘志新、栾立业、李守宪当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人栾立业、李伟、李守宪能主动退缴赃款，可酌情从轻处罚。被告人李伟案发后能主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，可依法减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第三百五十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：（一）被告人李金宝犯盗窃罪，判处有期徒刑十年十个月，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币六万元；（二）被告人钱宁犯盗窃罪，判处有期徒刑八年七个月，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币五万五千元；（三）被告人刘志新犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元；（四）被告人栾立业犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元（已预缴）；（五）被告人李守宪犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已预缴）；（六）被告人李伟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已预缴）；（七）责令被告人李金宝、钱宁共同退赔被害人经济损失人民币695479元；（八）追缴被告人栾立业退赃款人民币五万元，返还被害人（已退缴）；（九）追缴被告人李守宪退赃款人民币四万元，返还被害人（已退缴）；（十）追缴被告人李伟退赃款人民币四万元，返还被害人（已退缴）；（十一）作案工具钢丝绳、钳子、铁镐、汽车等依法没收。
宣判后，营口市西市区人民检察院认为，一审法院认定事实有误，量刑畸轻，提出抗诉。
营口市人民检察院审查认为，西市区人民检察院抗诉不当，根据刑事诉讼法第二百二十一条的规定，决定撤回抗诉。
上诉人李金宝的上诉理由及其辩护人的辩护意见：原审法院认定犯罪数额证据不足，价格认定结论书未扣除本案发生前已经被他人盗窃的电缆线部分。认为一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人钱宁的上诉理由：一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
经二审审理查明，原审法院认定的上述犯罪事实清楚，上述证据均经原审法院庭审举证、质证，在本院审理过程中两上诉人及其辩护人均未提供新的证据，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人李金宝、钱宁以非法占有为目的，多次秘密窃取公私财物，数额特别巨大，二被告人的行为已构成盗窃罪，系共同犯罪；原审被告人刘志新参与其中四次盗窃，亦构成盗窃罪。上诉人李金宝、钱宁在一年内互为对方多次提供吸食毒品场所，其行为均已构成容留他人吸毒罪。原审被告人栾立业、李守宪、李伟明知是犯罪所得赃物而予以收购，三原审被告人的行为均构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人李金宝、钱宁犯两罪，依法应当实行并罚。
对于上诉人李金宝、钱宁及李金宝的辩护人所提一审认定犯罪数额证据不足、量刑偏重的上诉理由和辩护意见，经查，两上诉人盗窃犯罪数额均达到“数额特别巨大”的事实，有收赃同案被告人栾立业、李守宪、李伟的当庭供述予以证明，在卖赃次数上也与两上诉人讯问笔录基本吻合，足资认定；依法均应判处10年以上有期徒刑，考虑到钱宁的立功表现，一审已经作出有利于两上诉人的处理结果，量刑并无不当。故本院对两上诉人的上诉理由不予采纳。
营口市人民检察院在二审期间决定撤回抗诉，符合法律规定，本院予以准许。
原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十一条第二款、第二百二十五条第一款第一项、第二百三十三条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零七条、第三百零八条的规定，裁定如下：
（一）准许辽宁省营口市人民检察院撤回抗诉。
（二）驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 涛
审 判 员 路 璐
审 判 员 张洪举
二〇一八年五月二十二日
法官助理 李馥原
书 记 员 田 贺