北京市朝阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）朝刑初字第2583号
公诉机关北京市朝阳区人民检察院。
被告人刘×1，男，1977年1月25日出生；因涉嫌犯诈骗罪于2012年10月17日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕，2013年1月17日被取保候审，经本院决定于2013年12月16日被逮捕；现羁押于北京市朝阳区看守所。
辩护人王柱，内蒙古河洋律师事务所律师。
北京市朝阳区人民检察院以京朝检刑诉（2013）2336号起诉书指控被告人刘×1犯诈骗罪，于2013年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市朝阳区人民检察院指派代理检察员李晓娟出庭支持公诉，被告人刘×1及辩护人王柱到庭参加诉讼，现已审理终结。
北京市朝阳区人民检察院指控，被告人刘×1于2012年7月至8月间，在本市朝阳区望京西园四区，以彩票中奖需要送礼兑奖为由，骗取事主宋×人民币4万元。被告人后被查获归案。公诉机关就指控的事实提供了被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见、视听资料等证据材料，认为被告人刘×1虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人刘×1当庭对公诉机关指控的事实予以否认，称其没有骗宋×，兑奖的时候宋×也去了，宋×知道没有中奖；4万元的性质是借款，后来都用于二人的共同生活花销了。其辩护人的辩护意见为：本案属于民事借贷关系，公诉机关指控诈骗罪的事实不清、证据不足，建议法庭对被告人宣告无罪。
经审理查明，被告人刘×1与被害人宋×于2012年4月通过婚恋网站相识，被告人刘×1于2012年5月至8月间，在本市朝阳区望京西园四区内两次以购买彩票中奖，需要钱款打点彩票中心兑奖人员为由，共骗取宋×人民币4万元。后被告人刘×1被公安机关查获。在审理期间，被告人刘×1退赔人民币4万元在案。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证实：
1、被害人宋×的陈述及辨认笔录证明：其于2012年4月在网站上认识了刘×1。刘×1称其姑姑是房地产开发的老板，其在姑姑的公司做财务总监。5月21日左右，刘×1对其说自己中了大乐透一等奖，奖金1000多万元。其在网上对了彩票的号，真的都对上了。6月19日，刘×1称去体彩中心兑奖，要给体彩中心工作人员红包，标准是一人5000元，共3个人。后其从光大银行取了15000元现金给了刘×1。其和刘×1一起去了先农坛体彩中心，刘×1让其在门口等自己进去兑奖。过一会刘出来了，钱不在他身上了，食指上还有按过的红印，刘对其说奖金7月底到账。后来其出差了，回来后刘×1说奖金到账了，他用这笔钱和几个朋友在北京买了一块地。2012年8月19日，刘×1又拿出一张福利彩票称自己中了一等奖，奖金600多万元，需要打点5个福彩中心的工作人员，一共需要25000元。后其在望京西园四区的建设银行取了25000元，在当天和刘×1一起去了新街口的福彩中心，刘×1还是没让其进去。从福彩中心出来后刘对其说里面探头多，钱没给出去，之后他会把钱给对方汇过去，奖金在9月底10月初到账。后其在9月11日上网查询彩票的中奖信息，发现被骗，其还用手机录了与刘×1的聊天。其怀疑刘×1是在开奖后的第二天购买前一期中奖的彩票，盖住时间让其看，以此种方式行骗。其看到的彩票一张是12058期体彩大乐透，一张是2012097期福利彩票双色球。
2、中国光大银行账户交易明细、中国建设银行银行卡客户交易查询证明：户名为宋×的光大银行卡于2012年6月19日通过ATM机取款人民币15000元；户名为宋×的建设银行卡于2012年8月30日在望京西园储蓄所现金支取人民币25000元。
3、证人陈×的证言及辨认笔录证明：2011年11月，其在网站上认识了一名男子，2012年3月二人见面，对方叫刘×1。刘称其在北京有三居室和跑车，姑姑是某房地产公司的财务总监。2012年4月，刘×1拿出1张体育彩票大乐透称自己中奖了，奖金10万多元，其在网上对了号码发现都对。刘×1称需要打点彩票中心工作人员向其要了5000元钱，后二人一起去先农坛体彩中心，刘×1不让其进去。出来后给了其一张银行卡说钱存到卡里了，第二天刘说有事急要用钱把卡要走了。过了两天，刘×1又拿出1张体育彩票称中了一等奖，奖金400多万元，可以和其每人分200多万，并又让其出5000元钱打点工作人员。后来其觉得刘×1可疑就去体彩销售点问情况，发现被骗，就找刘×1要回了钱，并和刘断绝了关系。经陈×辨认，本案被告人刘×1即是骗取其1万元的男子。
4、北京市体育彩票管理中心、北京市福利彩票发行中心于2012年10月16日出具的证明及北京市体育彩票管理中心玩法期开奖结果报表（第12058期）证明：12058期体彩大乐透北京地区未中出一等奖，2012097期双色球北京地区一等奖并非刘×1。
5、视听资料光盘1张及北京市公安司法鉴定中心声纹检验报告证明：光盘内容为被害人宋×提交公安机关的手机录音及短信记录。音频资料120917-001.MP3为被害人宋×与一×子的谈话记录，时长29分03秒。音频资料的对话中提及：“‘彩票给我多少钱？’、‘月底还是月初到账’、‘你中了好几千万就给我20万’、‘买那块地把钱转走’”等语句。经鉴定，录音检材120917-001.MP3文件中的语音与被告人刘×1的语音倾向认定同一。
6、上海花千树信息科技有限公司北京分公司出具的会员资料、投诉信息证明：被告人刘×1在世纪佳缘网站上的注册信息情况和被多人投诉在与女性交往中说谎、骗钱的情况。
7、证人刘×2的证言证明：被告人刘×1是刘×2四弟，刘×1于2006年曾与帅x结婚，育有一子，后二人于2010年离婚。刘×1自2010年起在北京务工，很少回家。
8、江西省泰和县人民法院民事判决书：证明被告人刘×1与帅x于2010年5月20日被该院判决离婚。
9、公安机关出具的到案经过及户籍材料证明：被告人刘×1于2012年10月17日被公安机关抓获的经过及其身份信息情况。
10、被告人刘×1在公安机关的供述与辩解：其与宋×于2012年5月认识后一起买彩票。2012年七八月份的一天，其和宋×花1000元买了体彩大乐透。开奖当天在家里的电脑查询发现中了600多万元的大奖，其提出给兑奖中心的服务人员点好处，兑奖会快一些，宋×同意了，后从银行取了15000元现金给其，二人一起去先农坛体彩中心兑奖，宋×让其进去自己在门口等，其进去后发现中的是四等奖，奖金1800元左右，其出来和宋×说明了情况，宋×给的15000元钱就放在了其身上，后来这些钱就用于二人日常消费了。过了一阵子，其和宋×买福彩双色球彩票，宋×通过手机发现中了大奖，就提出要给福彩中心的人员送红包，并从银行取了25000元给其，后二人去福彩中心兑奖，发现只中了四等奖1800元，其告诉了宋×，宋×说25000元先放其那里，这25000元其给了宋×6000元，还花3000元给宋×买了一条项链，其余的二人一起花了。
以上证据，经庭审举证质证，本院认为被告人刘×1的辩解与其他证据相冲突，故对该份证据不予确认，对其他证据的效力予以确认。
本院认为，被告人刘×1以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱款，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。北京市朝阳区人民检察院指控被告人刘×1犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。关于被告人刘×1所提其无罪的辩解及辩护人关于被告人无罪的辩护意见，经查，在案的被害人陈述、书证、视听资料和鉴定意见能够证明被告人刘×1谎称彩票中奖，骗取被害人宋×钱款的事实；证人陈×的证言虽与本案无直接关联，但对确认刘×1的诈骗手段起到了佐证的作用。被告人刘×1及其辩护人关于宋×知晓彩票未中奖的情况、涉案的4万元系借款纠纷的辩解与事实不符，故对其辩解及辩护人的辩护意见本院不予采信。鉴于被告人刘×1已退赔赃款，对其酌予从轻处罚。在案退赔款发还被害人。综合本案被告人刘×1犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘×1犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，取保候审前被羁押的93日亦予折抵刑期。即自2013年12月16日起至2014年3月14日止。罚金于本判决发生效力之日起3个月内缴纳）。
二、在案之人民币四万元，发还被害人宋×。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李轶凡
人民陪审员 杨凯萍
人民陪审员 孙冀鹏
二〇一三年十二月十八日
书 记 员 刘晓梦