江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮中民终字第02071号
上诉人（原审被告）紫金财产保险股份有限公司淮安中心支公司。
负责人王永峰，该公司经理。
委托代理人纪何东，该公司员工。
被上诉人（原审原告）陈应兰，居民。
委托代理人刘凤歌，江苏光剑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）高文斌，居民。
上诉人紫金财产保险股份有限公司淮安中心支公司（以下简称紫金保险公司）与被上诉人陈应兰、高文斌机动车交通事故责任纠纷一案，淮安经济技术开发区人民法院于2015年8月5日作出（2015）淮开民初字第1987号民事判决，紫金保险公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月16日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审查明，2014年11月7日18时40分许，陈应兰家属在淮安经济技术开发区迎宾大道北侧辅道城东路东侧路段事发地点报警。据高文斌陈述：2014年11月7日17时30分许，其驾驶苏H×××××号小型轿车，沿迎宾大道北侧辅道由东向西行驶至城东路东侧路段时，遇一辆摩托车对向过来超越陈应兰驾驶的电动自行车时两车刮碰，造成陈应兰车辆失控与苏H×××××号车发生碰撞，致陈应兰受伤及双方车辆损坏，摩托车离开现场。事发后高文斌下车查看，认为与己无关更换轮胎后驾车离开现场，18时30�许回到现场。陈应兰陈述：其驾驶电动自行车，沿迎宾大道北侧辅道由西向东行驶至事发路段时被高文斌驾驶的白色轿车撞倒，事发后高文斌下车查看后离开现场，后又回到现场。经现场勘查、调查取证，陈应兰所驾电动自行车与高文斌所驾苏H×××××号轿车有明显碰撞痕迹，且碰撞前电动自行车未摔倒，未找到电动自行车与其他车辆接触痕迹；事发后高文斌离开现场，造成了现场痕迹灭失；且事发路段无监控资料。无法查清道路交通事故事实，因此无法确定道路交通事故责任。淮安市公安局交通巡逻警察支队三大队据此出具了道路交通事故证明。
事故发生后，原告陈应兰被送至淮安市第一人民医院住院治疗17天，于2014年11月24日出院，产生医疗费32571.97元。出院诊断为右股骨颈骨折。出�医嘱：1.继续患肢功能锻炼，保持切口干洁，加强营养、护理；2.积极预防髋关节脱位，不盘腿、不坐矮凳、不翘二郎腿；3.出院2周后逐步下床扶拐活动，定时翻身拍背，预防肺部感染；4.适时摄片复查；5、有情况门诊及时复诊。住院期间及出院后，原告陈应兰支付门诊费用3069.7元。
车牌号为苏H×××××号小型轿车登记车主为孙彩华，被告高文斌系孙彩华丈夫，该车在被告紫金保险公司处投保了交强险和责任限额为50万元的商业第三者责任险，且投保不计免赔率险，事故发生在保险期间内。原告陈应兰系失地农民，事故发生前在园林公司做临时工，上班期间每天收入60元。
经淮安市公安局交通巡逻警察支队三大队委托，淮安市第一人民医院司法鉴定所就原告陈应兰伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限、全髋关节置换费用进行鉴定，于2015年5月27日出具司法鉴定意见书，意见为：1.陈应兰因交通事故致右股骨颈骨折、行全髋关节置换术后，遗留右下肢功能丧失25%以上（50%以下）构成九级伤残；2.陈应兰误工期限180日，护理期限90日，营养期限90日；3.全髋关节置换费用约需40000-45000元，更换期限10-15年。原告陈应兰支付鉴定费2280元。
原告陈应兰诉称，2014年11月7日17时30分许，被告高文斌驾驶苏H×××××号小型轿车与原告陈应兰驾驶的电动车发生碰撞，造成陈应兰受伤。陈应兰受伤后住院治疗，经淮安市第一人民医院司法鉴定所鉴定，陈应兰构成九级伤残，误工期限180日、护理期限90日、营养期限90日。苏H×××××号小型轿车在被告紫金保险公司处投保了交强险和商业险。请求法院判令被告赔偿原告陈应兰医疗费用35893.67元、营养费3473.16元、住院伙食补助费340元、护理费7200元、误工费10800元、交通费600元、××赔偿金116776.4元、精神抚慰金10000元、鉴定费用2280元、××器具费45370元。被告承担本案的诉讼费用。
被告高文斌辩称，苏H×××××号小型轿车登记车主系孙彩华，我与孙彩华系夫妻关系。
被告紫金保险公司辩称：1、对事故发生的事实无异议，但被告高文斌不应当承担全部责任；2、事故车辆在我公司投保了交强险和商业第三者责任险50万元，且投保了不计免赔率险，我公司按照保险合同予以赔偿；3、医疗费我公�认可住院费用和门诊费用，原告自主购药费用不认可，我公司要求扣除10%的非医保用药；4、我公司认可住院伙食补助费，交通费用认可200元，原告已超过六十岁，不认可误工费，鉴定费我公司不承担、营养费认可每天10元，护理费认可每天60元，精神抚慰金认可4000元，××赔偿金应当按照农村标准计算；5、因紫金保险公司没有参加选定鉴定机构，鉴定意见书未充分描述陈应兰肢体活动功能丧失的具体表现，申请对原告伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限重新鉴定。
一审法院根据原告举证、被告质证，结合相关法律规定，原告陈应兰因本次事故所致合理损失为：
1.医疗费。根据原告陈应兰提供的病案、病人费用清单、住院病历、出院记录、住院收费收据等，认定原告陈应兰医疗费为35641.67元（32571.97元（住院费用）＋3069.7元（门诊费用）］。原告陈应兰主张在药店购药252元，仅提供两张发票，未提供其他证据，被告紫金保险公司不予认可，法院认为原告此项主张证据不充分，无法核实与本案的关联性，不予支持。被告紫金保险公司辩称应当扣除10%的非医保用药，但其并未提供原告陈应兰用药中哪些系非医保用药及非医保用药多少、替代用药的相应证据，故对此辩解，不予采纳。
2.住院伙食补助费。原告陈应兰住院17天，其住院伙食补助费为340元［17天×20元／天（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准）］。
3.营养费。原告陈应兰营养期限经过鉴定为90日，根据其伤残情况及法律规定，酌情认定原告陈应兰营养费标准为每天30元。即营养费为2700元（90天×30元／天）。原告陈应兰主张超出部分不予支持。
4.误工费。原告陈应兰误工期限经过鉴定为180日，原告陈应兰系失地农民，其虽然超过六十岁，但现有证据证明其事故发生前仍在园林公司做临时工，做工期间每天收入60元，结合其年龄因素和做临时工的性质，酌情认定其误工标准为每天45元。即误工费为8100元（180天×45元／天）。原告陈应兰主张超出部分不予支持。
5.护理费。原告陈应兰护理期限经过鉴定，护理期限为90日。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，原告陈应兰护理费为7200元［80元／天（参照当地护工劳务报酬标准）×90天］。
6.交通费。原告陈应兰因伤住院，受害人本人及陪护人员客观上发生交通费损失，结合原告陈应兰伤情、治疗经过、居住地，酌情认定原告陈应兰交通费250元。
7.××赔偿金。根据司法�定意见，原告陈应兰构成九级伤残。原告陈应兰系失地农民，应当按照城镇标准计算××赔偿金。故原告××赔偿金为116776.4元（34346元／年（2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入）×17年×0.2（九级伤残）］。
8.精神抚慰金。根据原告陈应兰过错程度、受伤情况，结合受诉法院所在地平均生活水平，酌情认定精神抚慰金为8000元。
9.××辅助器具费。根据原告陈应兰提供的发票和出院医嘱，认定××辅助器具费370元。
10.后期治疗费用。经淮安市第一人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见，原告陈应兰全髋关节置换费用约需40000-45000元，更换期限10-15年，酌情认定41000元。
以上损失中，属于交强险�疗项下损失为79681.67元（医疗费35641.67元＋住院伙食补助费340元＋营养费2700元＋后期治疗费用41000元）；属于交强险伤残项下损失为140696.4元（误工费8100元＋护理费7200元＋××赔偿金116776.4元＋交通费250元＋精神抚慰金8000元＋××辅助器具费370元）。
被告紫金保险公司申请对原告伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限重新鉴定，经查，淮安市公安局交通巡逻警察支队三大队为了处理事故需要，委托具有法定鉴定资格的淮安市第一人民医院司法鉴定所，淮安市第一人民医院依照法定程序及规范进行鉴定，得出的司法鉴定意见书合法、有效，被告紫金保险公司申请鉴定理由不充分，不予采纳。
一审判决认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，保险公司先在交强险范围内赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案系机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故，根据淮安市公安局交通巡逻警察支队�大队出具的道路交通事故证明，无法确定本起事故责任，故应由机动车方承担全部赔偿责任。因本案事故车辆在被告紫金保险公司投保了交强险，故被告紫金保险公司首先在交强险伤残项、医疗项下分别赔偿原告陈应兰11万元、1万元。事故车辆还在被告紫金保险公司处投保了责任限额为50万元的商业第三者责任险，且投保了不计免赔率险，被告紫金保险公司又无法定与约定免责事由，故被告紫金保险公司应当全额赔偿原告陈应兰超出交强险损失部分。综上，被告紫金保险公司共计赔偿原告陈应兰220378.07元（79681.67元＋140696.4元）。
本案经调解未果。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条之规定，判决：被告紫金保险公司于判决生效后之日起十日内赔偿原告陈应兰220378.07元。案件受理费减半收取2307元、鉴定费用2280元，由被告紫金保险公司负担。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审判决后，紫金保险公司不服该判决，向本院提起上诉称：1.本案被上诉人陈应兰已超过55周岁，其没有提供任何证据证明其实际工�，其主张的误工费不应得到支持。2.被上诉人陈应兰目前已经超过65周岁，其在更换髋关节时其已经超过75周岁，是否需要置换手术尚可未知，且十年以后实际置换的费用也不确定，一审法院认定后续治疗费为41000元，依据不足。3.紫金保险公司并非本起交通事故的侵权人，也不是本起诉讼的发起人，且根据上诉人与高文斌签订的保险条款，上诉人不承担诉讼费与鉴定费，一审法院判决上诉人承担诉讼费与鉴定费不当。4.本起事故鉴定由交警大队直接委托，排除了上诉人参与鉴定的机会，上诉人对鉴定意见书不予认可。上诉人在一审中已经提出对陈应兰的伤残等级及营养、护理、误工期限重新进行鉴定，一审法院未予采纳，程序违法。请求二审法院撤销一审判决并依法改判，本案诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人陈应兰辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人高文斌辩称，请求二审法院依法判决。
二审经审理确认一审法院查明的案件事实。
本院认为，关于应否支持被上诉人陈应兰主张的误工费的问题。被上诉人陈应兰虽然已经超过法定退休年龄，但其并未丧失劳动能力，其仍然可以从事劳务活动获取务工收入。根据陈应兰在一审提交的证据可以证明，其在涉案事故发生前仍在园林公司做临时工，其因涉案事故无法正常劳动必然导致其收入减少，一审法院结合其年龄因素和做临时工的性质，按照45元／天的标准计算误工费，并无不当。
关于被上诉人陈应兰的后续治疗费如何处理的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据淮安市第一人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见，陈应兰全髋关节置换费用约需40000-45000元，更换期限10-15年。一审法院结合该意见，酌定后续治疗费41000元，并无不当。
关于上诉人是否应当承担鉴定费与诉讼费问题。虽然上诉人在保险合同的保险条款中约定，诉讼费及鉴定费属于保险合同责任免除范围，但上诉人在涉案事故发生后未按照保险合同约定及时足额支付赔偿费用，导致被上诉人陈应兰向法院起诉引发涉案诉讼，且经法院审理上诉人应当承担相关赔偿费用，根据诉讼费用由败诉方负担的原则，一审法院判决上诉人承担诉讼费及鉴定费，并无不当。
关于是否应予准许上诉人重新鉴定的问题。涉案事故发生后，淮安市第一人民医院司法鉴定所受淮安市公安局交通警察支队三大队的委托，对陈应兰的伤残等级、误工、营养、护理期限及全髋关节置换费用进行鉴定并出具司法鉴定意见书。上诉人虽然对该证据不予认可，但其并未指出该鉴定结论明显依据不足，同时也未提供足以反驳的证据，一审法院据此未准予上诉人重新鉴定，并无不当。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人紫金保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许玉虎
审 判 员 李前兵
代理审判员 田 庚
二〇一五年十二月八日
书 记 员 周 亚