四川省都江堰市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）都江民初字第94号
原告徐素萍，女，汉族，住四川省都江堰市。
委托代理人王以毅，四川安哲律师事务所律师。
被告益华（四川）企业有限公司。住所地:四川省成都市。组织机构代码：。
法定代表人王亭杰，公司董事长。
委托代理人林正修，益华（四川）企业有限公司职员。
委托代理人刘尧，四川九问律师事务所律师。
原告徐素萍与被告益华（四川）企业有限公司（以下简称益华公司）劳动争议纠纷一案，本院于2012年1月20日受理后，于2012年6月4日作出(2012)都江民初字第497号民事判决书，后被告益华公司不服该判决，向成都市中级人民法院提起上诉，该院于2013年11月22日作出（2013）成民终字第2253号民事裁定，以“原判认定基本事实不清”为由，裁定：一、撤销本院(2012)都江民初字第497号民事判决；二、发回本院重审。本院遂于2013年12月16日重新立案受理，并依法组成合议庭于2014年1月15日公开开庭进行了审理。同日，本院以本案需要以另一案的审理结果为依据，中止审理。2015年5月15日中止审理的理由消除本院恢复对本案的审理。原告徐素萍及其委托代理人王以毅，被告益华公司的委托代理人林正修、刘尧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐素萍诉称，2002年12月16日其到益华公司从事操作工工作，被告益华公司直至2010年4月才与其签订书面《劳动合同》和购买社会保险。益华公司的工作制为两班倒，工作时间均在12个小时以上。除春节休息3天外，其余时间均在加班。而益华公司除支付其不足1/3的加班费外，其余加班费至今未支付。2011年9月30日益华公司以裁员为由解除双方劳动合同关系。2011年11月18日其向都江堰市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年12月30日作出都劳仲委裁（2011）72号《仲裁裁决书》。其不服该裁决，遂向法院起诉，请求判令益华公司向其支付：1、解除劳动合同的经济补偿金12749元（1312元×9.5年）；2、足额支付2002年12月16日至2011年3月31日止的加班工资126722.42元以及加罚2007年12月31日前未足额支付的加班工资25%的经济补偿金，已支付部分据实扣减；3、违法延长73个月试用期经济补偿62050元；4、未签书面劳动合同87个月（2002年12月至2010年3月）以及2011年4月至2012年1月的双倍工资；5、补缴2002年2月至2010年3月以及解除劳动合同前的社会保险，不能补缴的给予经济补偿；6、发放解除劳动合同前的生活费。
被告益华公司辩称，1、益华公司因生产经营困难，并属都江堰市人民政府搬迁改造范围，故于2011年4月停产至今。2、原被告已于2011年9月解除劳动合同关系，故益华公司只应向徐素萍支付1.5个月的经济补偿金，且计算基数应按照2010年10月至2011年9月的月平均工资计算。3、益华公司系生产性经营企业，存在淡旺季之分，订单多时才会存在连续加班，没有订单时员工也回家休息，故原告关于全年除春节3天休息外均在加班与事实不符。即使原告存在加班的事实，益华公司也按标准全额支付了加班费。4、原被告双方已经签订了书面劳动合同，故不应支持未签劳动合同的双倍工资。5、益华公司已为徐素萍购买社会保险。
原告徐素萍为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据材料：
1、都劳仲委裁（2011）72号《仲裁裁决书》及送达回证、拟证明本案程序合法；
2、中国农业银行账户明细、工资条、证人证言，拟证明原告入职时间以及领取工资的情况；
3、照片数张，拟证明原告加班的证据在被告处，被告恶意将加班的原始证据销毁；
4、裁员公告，拟证明被告单方解除劳动合同。
被告益华公司为证明其主张，向本院提交了以下证据材料：
1、都江堰市人民政府《关于对滨江街道范围内企（事）业单位实施搬迁改造的通告》、《都江堰市滨江街道辖区企业搬迁领导小组办公室企业搬迁方式核准通知单》、《益华（四川）企业有限公司工会委员会会议记录》、2011年9月16日益华公司发布的《公告》，拟证明被告的裁员程序合法，原被告之间的劳动关系于2011年9月终止；
2、《劳动合同》、拟证明原被告双方签订劳动合同的情况；
3、《月平均工资统计表》、《加班费发放明细表》、加班费核算表、薪资表，拟证明被告已经足额支付给原告加班费的情况；
4、《四川增值税专用发票》数张及电费缴费明细，拟证明被告公司缴纳电费情况，原告诉称的加班不是事实。
本院根据双方当事人的陈述、举证质证意见以及本院调查取证，对上述证据材料认证如下：1、都劳仲委裁（2011）51号《仲裁裁决书》、送达回证、中国农业银行账户明细、工资条、证人证言、裁员公告，因被告方不持异议，故本院予以采信。2、照片数张，被告质证后对该份证据不予认可。本院认为，照片所展示的内容确为被告益华公司在销毁东西，被告对此也予以认可，双方对销毁的具体内容存在争议，本院对该份证据的真实性、合法性予以采信，对其关联性不予采信。3、都江堰市人民政府《关于对滨江街道范围内企（事）业单位实施搬迁改造的通告》、《都江堰市滨江街道辖区企业搬迁领导小组办公室企业搬迁方式核准通知单》、《益华（四川）企业有限公司工会委员会会议记录》、2011年9月16日益华公司发布的《公告》、《劳动合同》、《月平均工资统计表》、《加班费发放明细表》、加班费核算表、薪资表，因原告方不持异议，故本院予以采信。4、《四川增值税专用发票》数张即电费缴费明细，原告质证后认为电费缴费的多少与加班多少不存在必然联系，对此不予认可。本院认为益华公司属生产性企业，企业的工作时间长短必然与电费缴费多少相关，故本院对该份证据予以采信。
经审理查明，原告徐素萍于2002年12月16日到益华公司工作，双方于2008年1月1日签订一份《劳动合同》，合同约定徐素萍到益华公司从事操作工工作，实行标准工时工作制，合同期限为2008年1月1日至2008年12月31日，徐素萍的工资为650元。2010年3月31日，原告徐素萍又与益华公司签订了一份合同期限为2010年4月1日起至2011年3月31日止的《劳动合同》，合同约定徐素萍到益华公司从事操作工工作，实行综合工时工作制，徐素萍的工资由基本（固定）工资和绩效工资组成，基本（固定）工资分别约定为750元。合同签订后，益华公司从2010年4月起为原告徐素萍购买社保。
2011年3月15日，都江堰市人民政府下发《关于对滨江街道范围内企（事）业单位实施搬迁改造的通告》，该通告载明：“一、搬迁改造范围：滨江街道辖区范围内一环路（青城路）至都汶高速城市规划区内的企（事）业单位……”。2011年3月28日都江堰市滨江街道企业搬迁改造工作领导小组向益华公司发出《都江堰市滨江街道辖区企业搬迁领导小组办公室企业搬迁方式核准通知单》，该通知单载明：“你单位2011年3月28日递交的企业搬迁改造书面申请收悉，经都江堰市滨江街道辖区企业搬迁领导小组审定，同意你们采取自行开发方式进行搬迁改造……”。2011年9月1日益华公司召开《关于益华（四川）企业有限公司裁员方案》的会议，该会议通过《关于益华（四川）企业有限公司裁员方案》。2011年9月2日益华公司向都江堰市人力资源和社会保障局报送《关于益华（四川）企业有限公司裁员方案的报告》，该报告载明：裁员背景、裁员名单、实施步骤、裁员进展等内容。2011年9月16日益华公司以其属于都江堰市滨江街道辖区搬迁改造的范围为由在公司发布《公告》，该公告载明：“1、解除徐素萍等37名工作人员的劳动合同关系。2、补偿标准：（1）解除劳动合同补偿方式：按照相关法律规定，对于解除劳动合同人员每工作满1年给予1个月工资的经济补偿金；（2）经济补偿金标准：按解除劳动合同人员在劳动合同前12个月平均工资支付。3、办理离职时间：公司定于2011年9月26日至27日集中与解除劳动合同人员办理解除劳动合同手续，按照相关规定向劳动合同人员支付经济补偿金”。该公告发布后，原告徐素萍未按公告规定领取解除劳动合同后的经济补偿金。2011年11月18日徐素萍向都江堰市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年12月30日作出都劳仲委裁（2011）72号《仲裁裁决书》，裁决：“1、被申请人支付申请人经济补偿金：1312元/月×9个月＝11808元；2、被申请人支付申请人2009年9月至2011年9月节假日加班费1695.05元。3、申请人通过行政程序向社会保险稽核部门申请稽核，双方依据稽核结论处理社会保险问题。4、驳回申请人的其他申诉请求。”徐素萍、益华公司均不服该裁决，徐素萍遂于2012年1月向本院起诉，益华公司于2012年2月也向本院起诉。诉讼中，被告益华公司提出撤诉申请，本院予以准许。
原告徐素萍2010年4月至2011年3月期间实际领取的月平均工资为862.65元；2010年10月至2011年9月实际领取的月平均工资为897元；2009年4月至2011年3月徐素萍在益华公司领取加班费共计3598.26元。益华公司从2011年4月至今处于停产状态。益华公司于2011年4月至2011年9月向徐素萍发放了生活费。
审理中，原告徐素萍自愿放弃要求益华公司给付：1、加罚2007年12月31日之前未足额支付的加班工资25%的经济补偿金；2、违法延长73个月试用期的经济补偿；3、2008年1月前未签劳动合同的双倍工资。同时益华公司向本院出具《说明》一份，表示益华公司已足额支付了徐素萍加班费，没有支付加班费的义务，但从缓和劳资关系，维护社会和谐稳定的角度出发，根据徐素萍的实际情况，愿意在法定补偿范围外另行补偿徐素萍4100元。
本院认为，原告徐素萍自2002年12月16日即到益华公司工作，双方虽未及时签订书面劳动合同，但应视为双方于2002年12月16日起建立了事实上的劳动合同关系。
1、劳动合同解除的时间问题。根据《劳动合同法》第四十一条：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（二）生产经营发生严重困难的”的规定，本案中，益华公司因需要搬迁改造，在履行了相关程序后，发布公告定于2011年9月26日至27日集中与解除劳动合同人员办理解除劳动合同手续，即应视为原被告双方于2011年9月27日解除劳动合同关系。
2、经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（四）用人单位依据本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的”以及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，益华公司自2011年4月停产后虽仅向劳动者发放生活费，但也应视为企业给劳动者发放的工资，双方的劳动关系于2011年9月27日解除，故徐素萍在劳动合同解除前十二个月平均工资应从2010年10月至2011年9月计算，审理中，双方对此期间的月平均工资为897元无异议，故其经济补偿金为9个月×897元=8073元。
3、关于原告徐素萍主张被告益华公司未足额支付其加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，按照谁主张谁举证的原则，主张加班费的举证责任在于劳动者，相关证据在用人单位的除外。本案中，原被告双方均认可益华公司实行上班打卡制，原告为证明被告益华公司恶意将发放加班费的考勤卡、会计原始凭证销毁，向法庭提交了照片数张。本院认为，原告虽提交了照片，但照片未能反映销毁的具体东西，即使其销毁的是打卡记录，也不清楚销毁的是什么时候的打卡记录，从本案查明的事实综合来看，劳动者的薪资系按月发放，且薪资中明确包含有加班费项目，徐素萍在领取时亦未提出任何异议，其对益华公司提供的薪资表数据及已发加班费数据均无异议，并认可按薪资表实际领取了相应的工资（含加班费）。同时益华公司也提交了加班费核算表、薪资表、加班费发放明细表上，三份证据相对应的加班工资数额也能够一一对应，故本院对于原告关于未足额领取加班费的主张，因未能提供足够的证据予以证实，本院不予支持。
4、关于原告徐素萍要求益华公司支付未签书面劳动合同的双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，本案中，原被告双方劳动合同到期时间为2008年12月31日，双方即应在2009年1月31日前续签劳动合同，所以徐素萍在2009年2月就应当知道未签订书面的劳动合同侵犯了其权益，徐素萍无仲裁时效中止、中断的法定理由，其于2011年11月18日申请仲裁，对其主张2010年11月18日前的未签劳动合同的双倍工资已过仲裁时效，本院不予支持。另就2011年4月之后未签劳动合同的双倍工资问题。因被告益华公司已被确认为搬迁企业，未进行正常的生产活动，原被告双方也无法建立正常的劳动关系，且在此期间益华公司向徐素萍发放了生活费，故本院对原告徐素萍的该项主张不予支持。
5、关于原告徐素萍要求益华公司补缴2002年12月至2010年3月以及解除劳动合同前的社会保险问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”以及《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”之规定，社保征缴属于劳动行政部门的职权范围，不属于人民法院的主管范围。劳动者可向行政部门申请处理。
5、关于原告徐素萍要求益华公司支付2011年9月之后的生活费问题，因益华公司已于2011年9月27日解除与徐素萍劳动关系，故对其该项主张本院不予支持。
关于益华公司在审理中自愿在法定补偿外另行补偿徐素萍的费用，此系其自行处分民事权利的行为，不违反法律规定，也不损害国家、集体和他人的利益，本院予以确认。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、被告益华（四川）企业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐素萍经济补偿金8073元；
二、被告益华（四川）企业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐素萍4100元；
以上（一）至（二）项合计为12173元。
三、驳回原告徐素萍的其他诉讼请求。
被告益华（四川）企业有限公司如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件诉讼费10元，由被告益华（四川）企业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 长 唐晓丽
代理审判员 王 芳
人民陪审员 牟庆伟
二〇一五年六月五日
书 记 员 高羽青