安徽省芜湖市鸠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鸠刑一初字第00265号
公诉机关芜湖市鸠江区人民检察院。
被告人奚某某，男，1962年3月22日出生，汉族，大学本科文化，先后担任芜湖天航科技（集团）股份有限公司（以下简称天航科技公司）财务审价部副部长、投标审价部副部长、市场部副部长、工程部副部长、生产计划部副部长、芜湖双翼建筑工程有限公司预算造价部部长，现任天航科技公司市场部副部长，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯受贿罪于2014年9月24日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审。
辩护人徐珊珊，安徽深蓝律师事务所律师。
辩护人李超，安徽深蓝律师事务所律师。
芜湖市鸠江区人民检察院以鸠检刑诉（2014）245号起诉书指控被告人奚某某犯受贿罪，于2014年11月21日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于同年12月2日公开开庭进行了审理。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员傅彪出庭支持公诉，被告人奚某某及其辩护人徐珊珊、李超到庭参加诉讼。现已审理终结。
芜湖市鸠江区人民检察院指控：被告人奚某某于2008年至2013年分别担任天航科技公司财务审价部副部长、投标审价部副部长、市场部副部长、工程部副部长、生产计划部副部长、芜湖双翼建筑工程有限公司（以下简称双翼建筑公司）预算造价部部长、天航科技公司市场部副部长期间，利用其对工程审计决算的职务便利，为他人谋利益，收受张某某、陈某某、符某某、吴某某等人53000元现金和9000元购物卡。
具体事实如下：
1、2013年夏天，北京金通远建筑工程公司的张某某为了取得奚某某在其承建的北京小汤山接待站土建工程审计决算上的关照，送给奚某某3万元现金，奚某某予以收受。
2、2011年，承建双翼花园三期工程的施工人员陈某某为了和奚某某处好关系，取得奚某某在双翼花园三期工程审计决算上的关照，送给奚某某2万元现金，奚某某予以收受。
3、2011年至2012年春节期间，鸠兹公司的符某某为了跟奚某某处好关系，取得奚某某在其承建的航空工业园天航钢结构厂房工程审计决算上的关照，分两次送给奚某某共计8000元购物卡，具体为：
（1）2011年上半年，奚某某收受符某某给予的3000元购物卡；
（2）2012年春节前的一天，奚某某收受符某某给予的5000元购物卡。
4、2010年至2011年期间，芜湖天润公司的吴某某为了和奚某某处好关系，取得奚某某在其承建的水电安装工程审计决算上的关照，分两次送给奚某某共计3000元现金和1000元购物卡，奚某某全部予以收受，具体为：
（1）2010年或2011年春节前的一天，奚某某收受吴某某给予的1000元购物卡。
（2）2011年上半年的一天，奚某某收受吴某某给予的3000元现金。
案发后，奚某某已退出全部赃款。
公诉机关当庭出示并宣读被告人奚某某户籍证明、到案经过、建设工程施工合同、企业信息、营业执照、情况说明、扣押清单等相关书证、证人张某某、陈某某、符某某、吴某某的证言、被告人奚某某供述等。公诉机关认为：被告人奚某某身为国有企业管理工作人员，利用职务上的便利，收受他人贿赂，并为他人谋取利益，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人奚某某接到电话通知后，如实向办案机关供述自己犯罪事实，可认定为自首。对其根据《中华人民共和国刑法》第六十七条、第三百八十六条之规定处罚。
被告人奚某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，并表示自愿认罪。其辩护人提出的意见是：1、关于被告人奚某某主体身份问题：被告人奚某某的身份应界定为非国家人员。2、被告人奚某某没有为他人谋取利益，其收受财物情况不符合受贿罪的特征。3、收取符某某的3000元购物卡应当认定双方之间的人情往来。4、被告人奚某某即使构成受贿罪，法庭应考虑到其没有为他人实际谋利情节从轻处罚。同时被告人奚某某具有自首情节、有退赃行为，且属初犯。综上，请法庭对被告人奚某某适用缓刑。并向法庭提交：1、被告人奚某某职工岗位聘约，证明被告人奚某某在天航科技公司和双翼建筑公司的工作情况，这两个公司是天航集团的子公司，被告人奚某某属于非国家工作人员的身份。2、审计报告四份，证明被告人奚某某在上述四个工程中对审计结果没有决定权，没有为他人谋利益的事实。
经审理查明：被告人奚某某于2003年至2011年间，在天航科技公司先后担任财务审价部副部长、投标审价部副部长、市场部副部长、工程部副部长、生产计划部副部长；自2012年至2013年间，在双翼建筑公司担任造价部部长；2013年至今在天航科技公司担任市场部副部长。主要负责公司投标、预算、决算及审计工作。奚某某自2008年至2013年间，利用职务便利，收受张某某、陈某某、符某某、吴某某共计53000元现金和9000元购物卡。为其谋取利益。具体事实如下：
1、2013年夏天，北京金通远建筑工程公司的张某某为
了取得奚某某在其承建的北京小汤山接待站土建工程审计决算上的关照，在芜湖剑桥酒店楼下送给奚某某3万元现金，奚某某予以收受。
2、2011年，承建双翼花园三期工程的施工人陈某某为了和奚某某处好关系，取得奚某某在双翼花园三期工程审计决算上的关照，在本市江南鱼翁饭店外的马路边，送给奚某某2万元现金，奚某某予以收受。
3、2011年至2012年间，鸠兹公司的符某某为了跟奚某某处好关系，取得奚某某在其承建的航空工业园天航钢结构厂房工程审计决算上的关照，分两次送给奚某某共计8000元购物卡，奚某某予以收受：（1）2011年上半年，奚某某在其家中收受符某某给予的3000元购物卡；（2）2012年春节前的一天，奚某某在其家里收受符某某给予的5000元购物卡。
4、2010年至2011年间，芜湖天润公司的吴某某为了和奚某某处好关系，取得奚某某在其承建的水电安装工程审计决算上的关照，分两次送给奚某某共计3000元现金和1000元购物卡，奚某某全部予以收受：（1）2010年或2011年春节前的一天，奚某某收受吴某某给予的1000元购物卡；（2）2011年上半年的一天，奚某某在其居住的小区门口收受吴某某给予的3000元现金。
另查明：2014年9月23日，奚某某由中共中国人民解放军第五七二Ｏ工厂纪委电话通知到指定地点后由检察机关侦查人员带走，其到案后主动如实供述了自己的罪行，现奚某某在检察机关退款7万元。。
再查明：双翼建筑公司为天航科技公司子公司，天航科技公司隶属于国有企业中国人民解放军第五七二Ｏ工厂。天航科技公司及其下属的子公司双翼建筑公司自2007年6月至2010年4月为国有资本控股公司；2010年4月至2010年12月为国有公司；2010年12月至2011年11月为国有资本控股公司；2011年11月至今为国有公司。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、户籍证明，证实被告人奚某某身份等基本事项；
2、劳动合同书、双翼建筑公司通知、天航科技公司通知、工作简历，证明被告人奚某某任职情况；
3、中国人民解放军第五七二Ｏ工厂企业基本注册信息查询单、天航科技公司、双翼建筑公司企业法人营业执照、企业基本注册信息查询单、天航科技公司及其子公司的企业性质的说明，证明中国人民解放军第五七二Ｏ工厂企业性质、天航科技限公司企业变更、股东及其子公司双翼建筑公司有关企业性质情况等；
4、到案经过，证明被告人奚某某于2014年9月23日由中共中国人民解放军第五七二Ｏ工厂纪委电话通知到指定地点，被检察机关侦查人员带走接受询问，后能如实供述；
5、扣押清单、结算票据，证实被告人奚某某已退款7万元的事实；
6、证人张某某的证言，证明自己在2013年承建的天航科技公司北京小汤山接待站土建工程审计决算上，为了和被告人奚某某处理好关系，送给被告人奚某某现金3万元，被告人奚某某予以收受；
7、证人陈某某的证言，证明自己在2011年承建的中国人民解放军第五七二Ｏ工厂双翼花园三期工程中，为了和被告人奚某某处理好关系，并希望在工程决算上审计时尽量快一点，送给被告人奚某某现金2万元，被告人奚某某予以收受；
8、证人符某某的证言，证明自己在2011年至2012年间，其在承建的航空工业园工程中，为了和被告人奚某某处理好关系，并希望在工程决算上审计时尽量快一点，以及感谢被告人奚某某给予的关照，分二次送给被告人奚某某共计8000元购物卡，被告人奚某某予以收受；
9、证人吴某某的证言，证明自己在2010年至2011年间，其在承建的航空工业园工程中，为了和被告人奚某某处理好关系，并希望在工程决算审计时尽量快一点，分二次送给被告人奚某某共计1000元购物卡和3000元现金，被告人奚某某予以收受；
10、被告人奚某某在检察机关的供述。
上述证据来源合法，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院对其证明效力予以确认。
本院认为：被告人奚某某自2011年11月至今在天航科技公司、双翼建筑公司工作，该期间所在公司为国有公司，被告人奚某某身为国有公司工程部副部长、生产计划部副部长、预算造价部部长、市场部副部长，其在主体身份上可界定为国家工作人员。对其辩护人提出的在此期间被告人奚某某不属于国家工作人员的意见不予采纳。天航科技公司自2007年6月至2010年4月，2010年12月至2011年11月为国有控股公司，被告人奚某某在该期间因其所在天航科技公司属国有资本控股股份有限公司，又无具体“委派”，以及“其他应依照法律从事公务的人员”情形，应认定被告人奚某某在该期间内其主体身份上属非国家工作人员。对其辩护人提出的在此期间被告人奚某某不属于国家工作人员的意见应予采纳。鉴于被告人奚某某所在企业性质的变化，其主体身份亦发生变化，结合被告人奚某某收受他人钱财的时间、请托事项，应认为被告人奚某某于2013年夏天收受张某某3万元、于2012年春节收受符某某5000元购物卡均应认定为受贿数额，应以受贿罪论处，公诉机关指控的该部分罪名成立。对被告人奚某某于2011年收受陈某某2万元、于2011年上半年收受符某某3000元购物卡、于2010年或2011年春节前的一天收受吴某某1000元购物卡、于2011年上半年收受吴某某3000元的事实均应认定为非国家工作人员受贿数额，应以非国家工作人员受贿罪论处。公诉机关指控的该部分罪名应予以纠正。被告人奚某某受贿数额为现金3万元、购物卡5000元，非国家工作人员受贿数额计算为现金23000元、购物卡4000元。被告人奚某某犯数罪，应予以数罪并罚。其辩护人提出的被告人奚某某收受符某某3000元购物卡属人情往来的意见，因无相关证据证明被告人奚某某与符某某间存有人情往来的事实，对该意见不予采纳。被告人奚某某在电话通知后能主动至办案机关，应视为主动投案。被告人奚某某能如实供述，其行为符合自首条件，可依法予以从轻处罚。被告人奚某某在检察机关能积极退赃，可酌情从轻处罚。根据被告人奚某某的犯罪性质、情节、认罪悔罪表现，可对被告人奚某某适用缓刑。对其辩护人提出自首、从轻处罚以及适用缓刑的意见予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第二款、第一百六十三条、第九十三条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人奚某某犯受贿罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑八个月。决定执行有期徒刑二年，宣告缓刑三年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）
二、赃款62000元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张为宝
人民陪审员 王广珍
人民陪审员 胡春梅
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 王 澍
附：本案适用刑法条文
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情节，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚