南京市六合区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）六沿民初字第232号
原告王国安，男，1979年2月27日生，汉族。
委托代理人王配华，江苏袁胜寒律师事务所律师。
委托代理人单爱萍，江苏袁胜寒律师事务所律师。
被告南京钢铁集团冶山矿业有限公司，住所地南京市六合区冶山镇百峰村20号。
法定代表人张迪民，南京钢铁集团冶山矿业有限公司董事长。
委托代理人马智敏，江苏衡顺达律师事务所律师。
原告王国安与被告南京钢铁集团冶山矿业有限公司（以下简称治山矿业公司）追索劳动报酬及经济补偿金纠纷一案，本院于2015年1月29日受理后，依法由审判员陈久荣独任审判，于2015年3月20日公开开庭进行了审理。原告王国安及其委托代理人王配华、单爱萍，被告冶山矿业公司的委托代理人马智敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原、被告诉辩意见
原告王国安诉称，原告于1996年9月与被告建立劳动合同关系，原被告双方最后一期劳动合同于2008年12月1日签订，合同约定期限为2008年12月1日至2018年11月30日，被告安排原告在选矿场从事山上电工工作，每天工作8小时，每周休息两天。原告在单位工作一直兢兢业业，能力突出，专业从事电工工作19年，完全能够胜任电工工作岗位，被告也认可原告的工作能力。但从2014年10月27日起，被告就不给原告考勤，不让原告至原岗位工作，原告仍然每天坚持至厂部、选矿场报到，找相关领导。但被告不予理睬，在2014年11月27日向原告下达解除劳动合同的证明，以原告旷工为由自2014年12月1日起解除与原告的劳动合同。现原告为维护自己的合法权益，向人民法院起诉，要求判令被告：1、支付原告违法解除劳动合同赔偿金131708元；2、支付原告2014年度法定节假日8天的加班工资3824元。
被告冶山矿业公司辩称，原被告签订的劳动合同约定，合同期内原告自愿服从组织调动，原告拒绝单位的岗位调整，后连续旷工，严重违反劳动纪律，被告在征求工会同意后，解除了与原告的劳动合同，符合劳动合同及劳动合同法的规定。原告的加班工资已按规定发放，原告索要法定节假日加班工资无事实依据，且除清明节外的其他法定节假日原告并不存在加班。故请求驳回原告的诉讼请求。
本院查明的事实
一、双方无争议的事实
原告于1996年11月进入被告单位工作，双方签订最后一期劳动合同的时间为2008年12月，劳动合同期满时间是2018年11月30日。合同约定原告的工作岗位为电工。被告对于原告的工作进行了人工考勤，并且以现金和银行转账的形式向原告发放工资。被告为原告缴纳了社会保险。2014年11月27日被告向原告发出解除劳动合同通知书，以原告旷工为由自2014年12月1日起解除与原告的劳动合同。2014年12月8日原告向南京市六合区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年1月22日下达了仲裁决定书，决定终结审理。遂原告向本院提起诉讼。
二、双方有争议的事实
1、原告解除劳动关系前12个月的月平均工资。原告主张解除劳动关系前12个月的平均工资为3466元。提供南京市失业保险待遇核定表、工资性收入统计表予以证明。被告质证认为，失业待遇核定表不能作为计算平均工资的依据，工资性收入统计表不能确定是哪一年的工资发放情况。被告主张月平均工资数额应以银行发放记录和现金发放的工资累计后除以12个月计算，提供2013年11月至2014年11月银行发放的工资及现金发放的表格。原告质证认为，对银行发放的工资数额真实性认可，对于现金发放的真实性不认可，被告漏列了现金发放的项目。经本院当庭核实，原被告双方对于现金发放的项目为月奖金、生产奖、午餐补贴、劳动竞赛奖、调资奖、矿发奖金、场发奖金、年休假奖金、高温补贴予以认可，除午餐补贴、调资奖、年休假奖、高温补贴发放金额一致外，其他项目双方陈述数额不一致。
本院认证如下：劳动者的月工资数额按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。对于劳动者的工资发放情况，用人单位应当提供证据予以证明，如果不能提供证据的，应当承担举证不能的不利后果。原被告双方对于银行发放的工资无异议，对于现金发放的项目认可，但对现金发放数额存在异议，因被告未能全面提供对原告现金发放的各项奖金证据，应当承担不利法律后果。原告提供的失业保险待遇核定表核定，失业前12个月的月平均缴费基数为3466元，与原告陈述的月平均工资基本一致，故本院采纳原告主张的解除劳动合同前12个月的平均工资为3466元。
2、法定节假日加班及加班工资支付情况。原告主张2013年11月至2014年12月，除了春节期间没有加班外，其他法定节假日都加班，共加班8天，未提供证据证明。被告主张原告2014年元旦加班，被告统一安排在春节调休，清明节加班，已发放了110元加班工资，2014年4月以后，原告工作调整，就没有到岗上班，故不存在加班事实，未提供证据证明。原告对于清明节被告发放110元加班费认可，但对于调休不予认可。
本院认证如下：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。法定节假日安排劳动者加班的，不允许调休，应当支付三倍的工资。原告主张法定节假日加班8天，未对加班事实的存在提供证据，被告只认可原告元旦及清明节加班，故本院认定原告法定节假日加班2天，扣除已支付原告的110元加班费，被告还应当支付加班费846元（3466元÷21.75天×2天×300%-110元）。
3、解除劳动关系的原因。原告主张，因被告单方面强制原告调整工作岗位不成的情况下，以原告旷工为由违法解除与原告的劳动合同，提供解除劳动合同通知书、上岗照片、2014年1至11月奖金工资发放表，证明原告在该期间是出勤的，被告也发放了工资奖金。被告质证认为，对于解除劳动合同证明认可；给原告发放奖金，是因为原告所在的单位的负责人调动，后来的负责人不了解情况，系私自发放；对于2014年11月奖金发放表不是原件，其来源是非法的，对该证据真实性不认可，原件应当留存单位入帐，不应在原告手中；对于上岗照片，不能证明原告有任何实质性的工作，并且是不完整的，实际是原告到场拍个照，未进行实质性工作。被告主张因单位进行减员增效，需要将原告所在的山上工段电工班调整一人到一线工作，经过电气接线图考核的方法，原告在三个人员的考核中错误最多，排名最后，故确定原告调整到尾矿坝工、或皮带工、药剂工、球磨工岗位工作。原告不同意调岗，拒绝接受新岗位培训，从2014年4月至10月被告一直做原告的工作，到11月下旬，被告才将原告视为旷工与其解除劳动合同。提供劳动合同书、减员工作经过说明、返岗通知书、通知书回复函、谈话记录、考勤表、休假管理制度、职代会主席团会议决议、转岗人员安全教育记录、解除劳动合同告知工会函予以证明。原告质证认为，对于劳动合同书，签名是原告所签，但该合同并没有签证机关盖章，没有进行备案，也没有交给原告一份。合同书上蓝色字体“合同期内自愿服从组织调动”均是原告签名后被告私自添加的，不予认可。对于减员工作经过说明，真实性不予认可，见证人不是电工，原告也不知道考核的事情，原告也没有参与考核。对于返岗通知书、上岗通知书真实性不认可，均是被告的单方行为，上岗通知书回复函认可，是原告明确表达对被告强制调岗的不认可。对于三份谈话记录，也是被告的单方行为，没有经过原告的签字，但能够证明原告在这三天是在场部上班的。对于考勤表真实性与证明目的均不予认可，但从中能看出原告一直是和班组其他六人在一起考勤，到了11月份就单独给原告做了旷工的考勤表，11月份实际工作天数只有22天，被告打了26天旷工。对于职代会主席团会议决议、休假管理制度，真实性不认可，原告没见过，被告没有向原告明示、告知或组织学习。对于转岗人员教育记录，真实性不认可，是被告单方行为。对于解除劳动合同告知工会函，记载的事实不认可，证明目的也不认可。
本院认证如下：原被告双方均认可，因被告调整原告工作岗位，双方未能协商达成一致，原告拒绝到新岗位上班，被告以原告旷工为由解除与原告的劳动合同。故本院认定解除劳动关系的原因为，被告调整原告工作岗位，原告予以拒绝，被告据此认定原告旷工而解除与原告的劳动合同。
本院判决理由和结果
本案争议焦点为：1、被告解除与原告的劳动合同是否符合法律规定，是否应当支付解除劳动合同赔偿金；2、原告法定节假日是否存在加班，被告是否应当支付加班费。
本院认为：
关于第一项争议焦点，鉴于原告拒绝到新岗位工作的原因在于不同意被告对其工作岗位进行的调整，故上述焦点实质为被告对原告的工作岗位进行调整行为是否适当及原告是否能以拒绝到岗的方式拒绝上述工作安排。用人单位有权根据自身生产经营需要调整员工的工作岗位，这是用人单位用工自主权的体现。但是权利并不能滥用，用人单位应当对调整劳动者工作岗位合法性和合理性承担举证责任，且不得损害劳动者利益。本案中，被告调整原告的工作岗位存在以下不合理性：一、被告主张因单位减员增效需调整部分人员工作岗位，但未提供单位调整工作岗位的相关规定，因此不能确定是被告单位生产经营的客观需要，调整原告的工作岗位，故其主张因单位生产经营需要调整原告工作岗位没有依据。二、对于原告的岗位调整被告主张是依据班组的考核成绩最差而确定，系采用“末位淘汰”方式调整岗位，且未提供相关的考核办法及实施步骤，原告对于该考核亦不予认可，故被告据此调整原告工作岗位的理由亦不充分。三、原告原工作岗位为山上电工，而被告将其调整到尾矿坝工、或皮带工、药剂工、球磨工的岗位，与原告的原工作岗位工作内容差距较大，与原告的专业特长也不相符，不具有合理性。综上，被告调整原告工作岗位违背了法律所要求的合理性原则，造成原告拒绝到新岗位上班，被告借此认定原告旷工，而解除与原告的劳动合同，属于违法解除劳动合同，应当承担违法解除劳动合同的法律责任。故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院予以支持。被告应当支付原告赔偿金128242元（3466×18.5×2）。
关于第二项争议焦点，被告应当支付原告2014年法定节假日加班费846元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告南京钢铁集团冶山矿业有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告解除劳动合同赔偿金128242元，加班费846元，以上合计129088元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为5元，由被告冶山矿业公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。
审 判 员 陈久荣
二〇一五年四月二十二日
见习书记员 周 坤