辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽02刑终44号
抗诉机关（原公诉机关）辽宁省大连市甘井子区人民检察院。
上诉人林志武，男，1970年8月13日出生，汉族，初中文化，无职业。因本案于2015年2月10日被刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
辩护人张荣君，系辽宁圣邦律师事务所律师。
上诉人肖春星，男，1978年11月3日出生，汉族，初中文化，个体司机。因本案于2015年2月10日被刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
辩护人吕万利，系辽宁澄宇律师事务所律师。
辽宁省大连市甘井子区人民法院审理辽宁省大连市甘井子区人民检察院指控原审被告人林志武犯抢劫罪、原审被告人肖春星犯盗窃罪一案，于2015年12月1日作出（2015）甘刑初字第671号刑事判决。辽宁省大连市甘井子区人民检察院提出抗诉，原审被告人林志武、肖春星提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省大连市人民检察院指派检察员付薇薇出庭履行职务，上诉人林志武及辩护人张荣君、上诉人肖春星及辩护人吕万利到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年2月7日17时许，被告人林志武在大连市甘井子区大连湾街道南关村大连某特钢厂门岗内欲将保安人员丛某某灌醉后拉走厂内仓库中的钢材。林志武打电话叫货车司机被告人肖春星出车拉货，并带来酒菜过来。林志武在丛某某醉酒昏睡后，用门岗内的钥匙将厂区大门打开，肖春星将货车开入厂区。林志武从窗户进入厂区内大连某金属制品有限公司租用的库房，用叉车将库房内1捆M35型热轧盘条，2捆M2型热轧盘条从窗户运出，肖春星在窗户外开叉车接应，将上述钢材装上货车运走。次日，林志武让肖春星将上述钢材运到事先联系好的买家大连弘禾特殊钢制品有限公司李志诚处，李志诚给付被告人林志武人民币30000元，其中20000元已被公安机关扣押。经鉴定：上述涉案钢材价值人民币105809元。
案发后，案涉赃物已全部返还被害单位大连某金属制品有限公司，被害单位对被告人林志武表示谅解。
原审法院认定上述事实的证据有书证案件来源、抓获经过、户籍�息、检尺记录、扣押物品、文件清单、现场照片、营业执照、车辆信息查询、电话查询记录、有无犯罪记录证明，证人范某某、孙某、李某某、丛某某的证言，被害单位代表王某的陈述，被告人林志武、肖春星的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录等。
原审法院认为，被告人林志武以非法占有为目的，伙同被告人肖春星，采取灌醉门卫的手段，抢劫公私财物，其行为均侵犯了公私财产所有权和人身权利，已构成抢劫罪。二被告人系共同犯罪，被告人林志武在犯罪中起主要作用，系主犯；被告人肖春星起帮助作用，系从犯，对从犯予以减轻处罚。被告人林志武到案后如实供述犯罪事实，且协助公安机关抓捕同案被告人肖春星，系立功，予以从轻处罚。被告人林志武取得被害单位的谅解，酌情从轻处罚。案涉赃物已被追缴并返还被害单位，酌情从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以抢劫罪判处被告人林志武有期徒刑十年，并处罚金人民币100000元；以抢劫罪判处被告人肖春星有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币100000元；由公安机关扣押的案涉赃款人民币20000元应予以没收，剩余人民币10000元应予以追缴并没收。
抗诉机关的抗诉意见是：本案中证实被告人肖春星主观故意的证据并不充分，不能认定肖春星明知同案犯以麻醉方式实施抢劫，肖春星参与了半夜开车从窗户拉钢材的行为，应将其行为定性为盗窃。原审判决判处被告人肖春星犯抢劫罪，罪名不当。
辽宁省大连市人民检察院认为抗诉不当，于2016年4月20日向本院申请撤回抗诉。
上诉人林志武的上诉理由是：1、其没有故意灌醉丛某某，想等到天黑再拉钢材；2、丛某某不是其单位门卫，无权干涉其拉东西。原审法院定罪错误，应定为盗窃罪而非抢劫罪。
辩护人张荣君的辩护意见是：1、原审判决认定事实不清、证据不足，大连市甘井子区价格认证中心出具的鉴定意见不应采信；2、原审法院定性不准，上诉人林志武在本案中构成盗窃，而非抢劫；3、原审法院量刑过重。
上诉人肖春星的上诉理由是：1、主观上没有抢劫的故意，其接到林志武的电话通知来到现场的目的是为了帮助林志武拉货，以便赚取车费；2、客观上没有实施抢劫的行为，其将车辆停放在指定位置，按照林志武的指示将货物送�指定地点，都是在履行货车司机的职责；3、林志武事先并没有提前告知其犯罪意图，双方事前并没有犯意的联络。
辩护人吕万利的辩护意见是：1、肖春星客观上没有实施抢劫行为，其开车进入被害人厂房大院，与林志武和丛某某在门岗屋内一同喝酒用餐，肖春星并不知道林志武的真实意图，从进入厂院到装货离开的整个过程，肖春星并未实施暴力、胁迫或其他强制方法和手段，也未实施强取公司财物的行为，更没有为他人抢劫而实施帮助行为；2、肖春星主观上没有抢劫故意，也没有非法占有的目的，只是想出车运输钢材，赚取运输费用，林志武事先并未告知肖春星此次运输货物的性质属于非法获取，肖春星对林志武的犯罪行为产生错误认识，认为林志武是取自己的货，不知道该行为会侵犯他人人身与财产的危害结果。
经二审查明的事实和证据与一审一致，予以确认。二审期间，各上诉人及辩护人均未提供新的证据。
本院认为，上诉人林志武、肖春星以非法占有为目的，采取灌醉门卫的手段，抢劫公私财物，数额巨大，其行为均已构成抢劫罪。二上诉人系共同犯罪，其中上诉人林志武系主犯，上诉人肖春星系从犯。上诉人林志武如实供述犯罪事实，协助公安机关抓获上诉人肖春星，具有立功表现，取得被害单位谅解，案涉赃物已被追缴并返还被害单位，上述情节量刑时综合予以考虑。关于上诉人提出不构成抢劫罪的上诉理由和相关辩护意见，经查，上诉人林志武事先预谋灌醉门卫，指使上诉人肖春星买来酒菜，在上诉人肖春星在场的情况下将门卫灌醉，使其醉酒昏睡后丧失反抗能力，当场劫取大连某金属制品有限公�仓库内的钢筋，其行为属于以其他方法抢劫公私财物，构成抢劫罪；关于辩护人提出对价格鉴定意见不予采信的辩护意见，经查，对案涉钢筋作出价格鉴定的机构具备鉴定资质，鉴定依据客观真实，鉴定程序合法，鉴定结论有效，应予采信；关于上诉人提出原审量刑过重的上诉理由和相关辩护意见，经查有事实依据，本院予以采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，但根据本案具体情况，对二上诉人量刑过重。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、准许辽宁省大连市人民检察院撤回抗诉；
二、维持辽宁省大连市甘井子区人民法院（2015）甘刑初字第671号第（一）项对上诉人林志武、肖春星的定罪部分，即“被告人林志武犯抢劫罪，被告人肖春星犯抢劫罪”和第（二）项对赃款的处理部分，即“由公安机关扣押的案涉赃款人民币20000元应予以没收，剩余人民币10000元应予以追缴并没收”；
三、撤销辽宁省大连市甘井子区人民法院（2015）甘刑初字第671号第（一）项对上诉人林志武、肖春星的量刑部分，即“被告人林志武判处有期徒刑十年，并处罚金人民币100000元；被告人肖春星判处有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币100000元”；
四、上诉人林志武犯抢劫罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币80000元；上诉人肖春星犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 裘 春 华
审 判 员 何 晶 晶
代理审判员 杨 筱 宸
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 曹丽倩（代）
附：本判决所依据的法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的：
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的�按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第�十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，�以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。