山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淄商初字第205号
原告：中国工商银行股份有限公司淄博高新支行。住所地：淄博高新技术产业开发区。
负责人：殷建波，行长。
委托代理人：毛森盛，男，中国工商银行股份有限公司淄博高新支行客户经理。
委托代理人：于芳，山东康桥（淄博）律师事务所律师。
被告：淄博世纪大酒店有限公司。住所地：淄博市张店区。
法定代表人：高静，总经理。
委托代理人：李爱武，女，淄博世纪大酒店有限公司职工。
被告：淄博百盛集团有限公司。住所地：淄博市张店区。
法定代表人：盛英，董事长。
委托代理人：张磊，山东鼎茂律师事务所律师。
被告：高静，淄博世纪大酒店有限公司总经理。
委托代理人：张磊，山东鼎茂律师事务所律师。
被告：盛英，淄博百盛集团有限公司董事长。系被告高静之夫。
委托代理人：张磊，山东鼎茂律师事务所律师。
被告：高哲，淄博世纪大酒店有限公司股东。
委托代理人：张磊，山东鼎茂律师事务所律师。
被告：淄博百盛房地产开发有限公司。住所地：淄博市张店区。
法定代表人：盛英，董事长。
委托代理人：张磊，山东鼎茂律师事务所律师。
原告中国工商银行股份有限公司淄博高新支行（以下简称“工行高新支行”）诉被告淄博世纪大酒店有限公司（以下简称“世纪大酒店”）、淄博百盛集团有限公司（以下简称“百盛集团”）、高静、盛英、高哲、淄博百盛房地产开发有限公司（以下简称“百盛房地产公司”）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告工行高新支行的委托代理人毛森盛、于芳，被告世纪大酒店的委托代理人李爱武，百盛集团、高静、盛英、高哲、百盛房地产公司共同的委托代理人张磊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告工行高新支行诉称，2013年1月23日，原告与被告世纪大酒店签订《固定资产借款合同》一份，约定被告世纪大酒店从原告处借款4800万元，借款期限自2013年1月26日至2018年1月22日。2013年1月23日，原告与被告百盛集团签订《最高额抵押合同》，由被告百盛集团以其位于张店区柳泉路99号房产、土地使用权为《固定资产借款合同》提供最高额4800万元的抵押担保，并办理抵押登记。同时被告高静、盛英、高哲分别出具担保书，为《固定资产借款合同》提供连带保证责任。被告百盛集团、百盛房地产公司分别与原告签订《保证合同》。借款合同签订后，被告世纪大酒店于2013年1月26日贷款4800万元。截止2014年6月3日，被告世纪大酒店除偿还到期借款9699240.89元及相应利息外，应于2014年4月25日偿还的到期借款2300759.11元未按《固定资产借款合同》约定偿还，已构成违约，根据《固定资产借款合同》约定，原告有权宣布未到期的3600万元立即到期，被告世纪大酒店立即偿还。基于借款人的违约行为，原告有权向被告百盛集团主张对抵押物的优先受偿权，同时有权要求被告高静、盛英、高哲承担连带保证责任，并由各被告承担原告为实现债权而发生的律师费、诉讼费等一切费用。诉讼请求：1、判令被告世纪大酒店履行还款责任，偿还所欠原告工行高新支行的贷款本金35986189.44元，并按合同约定承担自2014年5月21日至实际还款日的利息（包括复利、罚息），至2014年8月20日的欠息数额是220264.05元；2、判决原告对被告百盛集团的抵押物享有优先受偿权；3、判令被告百盛集团、高静、盛英、高哲、百盛房地产公司对第1项诉讼请求承担连带保证清偿责任；4、判令上述被告赔偿律师代理费368230.50元；5、判令上述被告承担本案一切诉讼费用。
被告世纪大酒店辩称，一、截至原告起诉之日借款人并不拖欠原告的本息。二、原告起诉金额与实际欠款数额不符，我单位已经偿还了原告1200万元。三、对原告产生律师费的真实性有异议，不予认可，双方所签订的借款合同中关于律师费格式条款并非被告的真实意思表示，双方也未就律师费的标准作出明确的约定。
被告百盛集团辩称，被告百盛集团系由淄博自行车厂改制而成，根据淄博市政府相关会议纪要的精神，对改制之前的职工安置等相关问题给予百盛集团包括房产、土地在内的优惠政策，目的是为了解决改制后遗留的职工安置等问题，因此对该项抵押物的处置势必会违反市政府相关会议纪要精神，并造成职工不稳定的社会因素。其他答辩意见同被告世纪大酒店。
被告高静、盛英、高哲、百盛房地产公司共同辩称，被告高静、盛英、高哲、百盛房地产公司系承担保证担保责任，根据《担保法》的相关规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。本案中存在被告百盛集团抵押物担保的情形，因此被告高静、盛英、高哲、百盛房地产公司应承担抵押物担保债权以外的担保责任。其他答辩意见同被告世纪大酒店、百盛集团。
经审理查明，2013年1月23日，原告工行高新支行作为贷款人与被告世纪大酒店作为借款人签订2013年（高新）0017号《固定资产借款合同》一份，约定：原告向被告世纪大酒店贷款4800万元，借款期限60个月，自实际提款日起算，还款分20期归还，每期还款本金240万元，第一期还款日期为2013年4月25日，其后每隔三个月的25日归还，最后一期还款日期为2018年1月22日。利率为浮动利率，以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮10%。合同项下借款自实际提款日起按日计息，按月结息，结息日为每月20日。约定合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。合同项下担保为百盛集团作为担保人以2013年高新（抵）字0005号《最高额抵押合同》提供的担保。合同中约定“借款人任何其他债务在到期（包括被宣布提前到期）后未能清偿，或者不履行或违反在其他协议项下的义务，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的”情形，构成借款人违约；借款人违约，贷款人有权“宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项”。同日，原告工行高新支行作为抵押权人与被告百盛集团作为抵押人签订2013年高新（抵）字0005号《最高额抵押合同》，约定：被告百盛集团所担保的主债权为自2013年1月23日至2018年1月22日期间，在人民币4800万元的最高余额内，原告依据与被告世纪大酒店签订的本外币借款合同等（下称主合同）而享有的对债务人的债权。被告百盛集团最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等）。抵押物为位于淄博市张店区柳泉路99号01-××号、01-××号房产两套和淄国用（2009）第A05103号、淄国用（2009）第A05104号土地使用权两处。被告百盛集团在合同中承诺“原告主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权自行决定实现担保的顺序，被告百盛集团承诺不因此而提出抗辩。原告放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，被告百盛集团的担保责任仍持续有效，不因此而无效或减免。”2013年1月25日，上述两套房产和两处土地使用权分别办理了抵押登记，他项权证号分别为“淄博市房他证张店区字第T01-10674**号”（房产证号01-××号）、“淄博市房他证张店区字第T01-10674**号”（房产证号01-××号）、“淄他项（2013）第A00064号”［土地证号淄国用（2009）第A05103号］、“淄他项（2013）第A00065号”［土地证号淄国用（2009）第A051**号］。2013年1月25日，被告高静、高哲分别向原告出具《连带责任担保书》，均向原告承诺对被告世纪大酒店与原告签订的2013年（高新）0017号《固定资产借款合同》项下的全部融资及相应的债务，承担连带责任保证担保，担保期间为融资到期日起两年。2013年1月25日，被告盛英和高静共同向原告出具《担保书》，承诺对被告世纪大酒店与原告签订的2013年（高新）0017号《固定资产借款合同》项下的全部融资及相应的债务，现所有及将来取得的合法财产（不以个人的约定抗辩原告）向原告提供担保，并在担保期间对数额较大财产不擅自处分，除非征得原告的同意。担保期间为融资到期日起两年。
2013年1月26日，原告工行高新支行分20笔、每笔240万元向被告世纪大酒店发放贷款共计4800万元，第一笔还款日期为2013年4月25日，其后每隔三个月的25日归还，最后一期还款日期为2018年1月22日。2014年6月19日，原告作为债权人与被告百盛集团、百盛房地产公司作为保证人分别签订Z2014年高新（保）字6-1号、Z2014年高新（保）字6-2号《保证合同》各一份，约定：被告百盛集团、百盛房地产公司所担保的主债权为原告依据与被告世纪大酒店签订的2013年（高新）0017号的《固定资产借款合同》而享有的对被告世纪大酒店的债权；保证责任方式为连带责任保证；被告百盛集团、百盛房地产公司保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，原告根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。原告主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权要求被告百盛集团、百盛房地产公司先承担保证责任，被告百盛集团、百盛房地产公司承诺不因此而提出抗辩。原告放弃、变更或丧失其他担保权益的，被告百盛集团、百盛房地产公司的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。
被告世纪大酒店于2014年4月25日未能全额归还第5笔借款240万元并拖欠部分利息，原告遂于2014年7月4日起诉各被告至本院。诉讼过程中，被告世纪大酒店又归还了原告第5笔借款，但不能全额归还原告第6笔借款240万元（到期日为2014年7月25日）及相应利息。原告宣布借款提前到期后，被告世纪大酒店尚欠原告借款本金35986189.49元，至2014年8月20日欠利息220264.05元。
另查明，原告为本案诉讼支付律师代理费368230.50元。
上述事实有当事人陈述、《固定资产借款合同》、《最高额抵押合同》、他项权证、《连带责任担保书》、《担保书》、《保证合同》、借款凭证、《欠款、欠息明细表》、委托代理协议、律师代理费发票、转账凭证等证据及法庭审理笔录均在卷佐证。
本院认为，原告工行高新支行与被告世纪大酒店签订的《固定资产借款合同》，原告与被告百盛集团签订的《最高额抵押合同》，原告与被告百盛集团、百盛房地产公司签订的《保证合同》，被告高静、高哲向原告出具《连带责任担保书》，被告盛英、高静向原告出具《担保书》均属双方自愿协商一致达成，合法有效。依据《最高额抵押合同》约定的不动产抵押财产均办理了抵押登记，原告享有的相应抵押权均已设立并合法有效，被告世纪大酒店不履行到期债务时，原告就被告百盛集团提供的抵押财产依法享有优先受偿的权利。在签订《固定资产借款合同》、《最高额抵押合同》后，原告工行高新支行依约向被告世纪大酒店发放了借款。被告世纪大酒店于2014年4月25日不能按约归还第5笔借款时，属于违约行为，原告工行高新支行有权宣布本案借款合同项下未偿还的贷款本金立即到期并结清利息，被告世纪大酒店应当归还原告工行高新支行剩余借款本金35986189.49元及支付相应利息。原告工行高新支行请求被告世纪大酒店承担原告支付的律师费368230.50元事实清楚，证据充分，本院予以支持。被告世纪大酒店不能归还上述借款本金和支付相应利息及律师费时，被告百盛集团也未能代被告世纪大酒店向原告支付，也构成违约，被告百盛集团应当依据《最高额抵押合同》约定以抵押财产在最高额4800万元内优先向原告清偿。根据《保证合同》的约定，原告工行高新支行宣布借款提前到期的，保证期间为自原告工行高新支行确定的债务提前到期之日即2014年7月4日起两年。在被告世纪大酒店未能提前归还剩余借款本息时，被告百盛集团、百盛房地产公司作为保证人也未能代被告世纪大酒店向原告支付借款本息，也构成违约，应当对被告世纪大酒店的上述债务承担连带清偿责任。被告高静、高哲作为涉案主债务的连带责任保证人，也应对被告世纪大酒店的上述债务承担连带赔偿责任。被告盛英、高静出具的《担保书》，未约定保证责任方式，依据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，被告盛英、高静应当按连带责任保证承担保证责任，所以被告盛英也应对被告世纪大酒店的上述债务承担连带赔偿责任。本案涉案担保既有第三人百盛集团的抵押，亦有第三人高静、高哲、盛英、百盛房地产公司的保证，依据两份《最高额抵押合同》和《保证合同》的约定及依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，原告对被告百盛集团、百盛房地产公司、高静、高哲、盛英有权自行决定行使权利的顺序，原告对被告百盛集团、百盛房地产公司、高静、高哲、盛英行使权利无先后顺序之分。
综上所述，原告工行高新支行请求被告世纪大酒店归还借款本金35986189.49元并支付相应利息及承担律师费368230.50元的主张，请求被告百盛集团承担抵押责任、对被告百盛集团的抵押物享有优先受偿权，请求被告百盛集团、高静、高哲、盛英、百盛房地产公司承担连带清偿责任的主张，事实清楚、证据充分、于法有据，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百八十七条、第一百九十五条第二款、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条第一款、第三十一条之规定，判决如下：
一、被告淄博世纪大酒店有限公司于本判决生效后十日内归还原告中国工商银行股份有限公司淄博高新支行借款35986189.49元并支付相应利息（按照借款合同的约定计算至本判决确定的支付之日止）；
二、被告淄博世纪大酒店有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告中国工商银行股份有限公司淄博高新支行律师代理费368230.50元；
三、被告淄博百盛集团有限公司、高静、盛英、高哲、淄博百盛房地产开发有限公司对本判决第一、二项下债务向原告中国工商银行股份有限公司淄博高新支行承担连带清偿责任，其承担连带清偿责任后，有权向被告淄博世纪大酒店有限公司追偿；
四、被告淄博世纪大酒店有限公司不履行本判决第一、二项下债务时，被告淄博百盛集团有限公司应以提供的抵押财产（位于淄博市张店区柳泉路99号01-××号、01-××号房产两套和淄国用（2009）第A05103号、淄国用（2009）第A05104号土地使用权两处）进行拍卖、变卖所得价款在最高额4800万元范围内优先偿还原告中国工商银行股份有限公司淄博高新支行；其价款超过债权数额的部分归被告淄博百盛集团有限公司所有，不足部分由被告淄博世纪大酒店有限公司继续清偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费235145.00元、诉讼保全费5000.00元由被告淄博世纪大酒店有限公司、淄博百盛集团有限公司、高静、盛英、高哲、淄博百盛房地产开发有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 孙广学
审 判 员 郑 炬
代理审判员 聂燕玲
二〇一四年九月十五日
书 记 员 孙丰芝