广东省德庆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1226刑初195号
公诉机关广东省德庆县人民检察院。
被告人黄某某，绰号“阿勇”，男，1987年7月16日出生，广东省云浮市人，汉族，初中文化，居民，户籍地：广东省云安县，现住址：广东省云浮市云城区。2012年10月31日因犯故意伤害罪被广东省云安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年1月12日刑满释放。2017年8月31日因涉嫌非法采矿被德庆县公安局刑事拘留，同年9月29日被依法逮捕，现押于德庆县看守所。
辩护人刘永源，广东凯印律师事务所律师。
被告人李某某，绰号“建仔”，男，1987年6月20日出生，广东省德庆县人，汉族，初中文化，居民，户籍地：广东省德庆县，现住址：广东省德庆县。2017年8月4日因涉嫌非法采矿被德庆县公安局依法传唤，同年8月5日因被刑事拘留，同年9月11日被依法逮捕，同年11月30日被德庆县人民检察院决定取保候审。
辩护人阮林山，德庆县公职律师事务所律师。
德庆县人民检察院以德检刑诉[2017]170号起诉书指控被告人黄某某、李某某犯非法采矿罪于2017年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。德庆县人民检察院指派检察员聂群霞出庭支持公诉，被告人黄某某、李某某及被告人黄某某、李某某的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
德庆县人民检察院指控：
2016年12月至2017年8月4日期间，被告人黄某某在未取得河道采砂许可证的情况下，租用一艘编号为“粤都城货8763”的采砂船，并雇佣被告人李某某负责管理采砂及船务工作，雇佣李某、林某等人负责抽采河砂作业，在德庆县九市镇地头村对出西江河段水域非法抽采河砂约15500立方米。经德庆县价格认证中心认定，涉案河砂价值人民币868000元。
公诉机关向本院提供了相关证据，认为被告人黄某某、李某某违反矿产资源法的规定，未取得采砂许可证擅自采砂，情节特别严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，构成非法采矿罪。鉴于被告人黄某某、李某某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人李某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；但被告人黄某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关以德检刑量建［2017］95号量刑建议书建议本院对被告人黄某某在三年以上四年以下有期徒刑的幅度内量刑并处罚金；对被告人李某某在六个月以上一年六个月以下有期徒刑的幅度内量刑并处罚金，可以适用缓刑，诉请本院依法判处。
被告人黄某某、李某某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议，但被告人黄某某提出公诉机关认定其非法采矿的数额偏高。
被告人黄某某的辩护人提出如下辩护意见：
一、公诉机关认定被告人黄某某非法采矿情节特别严重错误，证据明显存在严重瑕疵，应依法认定为情节严重。首先，公诉机关单凭被告人李某某的供述和所做记录认定涉案河砂的数量，而没有对实际载砂量做测量，该数量未达刑事诉讼的严格标准；其次，德庆县价格认证中心出具的价格认定结论书程序不合法、不客观，不能作为定案的依据。
二、被告人黄某某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
被告人李某某的辩护人提出如下辩护意见：
被告人李某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；其归案后认罪态度较好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚；其系初犯，受雇参与犯罪，主观恶性较小，社会危害性不大。建议对其在有期徒刑一年以下量刑并适用缓刑。
经审理查明：
2016年12月至2017年8月4日期间，被告人黄某某在未取得河道采砂许可证的情况下，租用船号为粤都城货8763的采砂船，先后雇佣被告人李某某负责开船和管理船上事务，雇佣李某、林某等人负责采砂作业，在德庆县九市镇地头村对出西江河段水域非法抽砂约15500立方米。2017年8月4日凌晨该船在上述河段非法抽砂时被公安机关查获，粤都城货8763货船及装载的615.52立方米河砂被德庆县公安局依法扣押（均未随案移送）。经德庆县价格认证中心依法认定，被告人黄某某、李某某非法抽取的河砂共价值人民币868000元。
另查明，粤都城货8763船舶所有人为黎某。2012年10月31日被告人黄某某因犯故意伤害罪被广东省云安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年1月12日刑满释放。
被告人黄某某、李某某的上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：肇庆德庆海事处粤都城货8763涉嫌非法开采河砂线索移送函、受案登记表、立案决定书、户籍资料，无犯罪记录证明书、广东省云安县人民法院（2012）云安法刑初字第82号刑事判决书、释放证明书等前科材料，抓获经过、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送物品文件清单、云浮海事局提供的粤都城货8763船舶资料及信息查询结果说明、罚没河砂方量核算测量成果报告（粤都城货8763）、德庆县价格认证中心价格认定结论书、鉴定意见通知书，被告人李某某的手机（号码为：138××××8903）2017年2月4日至2017年8月4日的通话清单、电子物证检查工作记录及光盘1张，林某的手机（号码为：186××××7772）2017年6月14日至2017年8月4日的通话清单、电子物证检查工作记录及光盘1张，被告人黄某某的手机（号码为：130××××8383）2017年2月16日至2017年8月4日的通话清单，被告人黄某某与李某某的部分微信聊天内容截图、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、租船协议、情况说明，证人李某、林某的证言及辨认笔录，被告人黄某某、李某某的供述及辨认笔录，足以认定。
本院认为，被告人黄某某、李某某违反矿产资源法的规定，在未取得采砂许可证的情况下非法采矿，情节特别严重，其行为均已构成非法采矿罪，其中，被告人黄某某在共同犯罪中是主犯，被告人李某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对于从犯依法应当从轻或者减轻处罚；且二名被告人归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；但被告人黄某某曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控被告人黄某某、李某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，非法采矿罪名成立，本院予以支持；其提出的量刑建议本院予以采纳。对于被告人黄某某提出公诉机关认定其非法采矿的数额偏高以及其辩护人提出的公诉机关认定被告人黄某某非法采矿情节特别严重错误，证据明显存在严重瑕疵的辩解、辩护意见，经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释[2016]25号）第十三条的规定：非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：（一）价格认证机构出具的报告；（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。根据现有证据，涉案河砂的销赃数额无法查证，德庆县价格认证中心作为价格认证机构出具的价格认定结论书并不存在程序不合法、不客观的情况，应当予以认可。被告人李某某供述粤都城货8763船在2016年12月至2017年3月期间非法采矿25船，其中16船满载700立方米左右，另外9船没有装满，大概每船300方；2017年6月抽砂10船，但基本都不满船，大概共1600方，与其记录在笔记本上的内容基本相符，被告人黄某某亦供述其非法采矿约23船，每船装载700多方，证据之间可以相互印证，因此，被告人黄某某及其辩护人提出的上述辩解、辩护意见理据不足，本院不予采纳；被告人黄某某的辩护人提出的被告人黄某某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚的辩护意见经查属实，本院予以采纳。被告人李某某的辩护人提出的被告人李某某具有法定从轻、减轻处罚的情节经查属实，本院予以采纳。根据被告人黄某某、李某某的犯罪事实、性质、情节和其对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条、第八条、第十一条、第十二条、第十三条以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十五条的规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月31日起至2020年8月30日止；罚金应在本判决生效之日起五日内缴纳。）
二、被告人李某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币60000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应在本判决书生效之日起五日内缴纳。）
三、依法扣押的河砂615.52立方米、粤都城货8763抽砂船，由扣押机关德庆县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 婷
人民陪审员 徐樟宇
人民陪审员 梁燕芬
二〇一八年一月三十日
书 记 员 梁 潇
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：
（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；
（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；
（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；
（四）造成生态环境严重损害的；
（五）其他情节严重的情形。
实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：
（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；
（二）造成生态环境特别严重损害的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第四条在河道管理范围内采砂，具有下列情形之一，符合刑法第三百四十三条第一款和本解释第二条、第三条规定的，以非法采矿罪定罪处罚：
（一）依据相关规定应当办理河道采砂许可证，未取得河道采砂许可证的；
（二）依据相关规定应当办理河道采砂许可证和采矿许可证，既未取得河道采砂许可证，又未取得采矿许可证的。
实施前款规定行为，虽不具有本解释第三条第一款规定的情形，但严重影响河势稳定，危害防洪安全的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”。
第八条多次非法采矿、破坏性采矿构成犯罪，依法应当追诉的，或者二年内多次非法采矿、破坏性采矿未经处理的，价值数额累计计算。
第十一条对受雇佣为非法采矿、破坏性采矿犯罪提供劳务的人员，除参与利润分成或者领取高额固定工资的以外，一般不以犯罪论处，但曾因非法采矿、破坏性采矿受过处罚的除外。
第十二条对非法采矿、破坏性采矿犯罪的违法所得及其收益，应当依法追缴或者责令退赔。
对用于非法采矿、破坏性采矿犯罪的专门工具和供犯罪所用的本人财物，应当依法没收。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。