广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东一法堂民一初字第147号
原告黄周清，男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，住XXX，身份证号码：XXX。
委托代理人喻平霞，广东说文律师事务所律师。
被告东莞中堂帕马斯迪利沙幕墙制造厂，营业场所：东莞市中堂镇东泊村第二工业区。
负责人叶青，厂长。
被告帕马斯迪利沙香港有限公司，住所�：香港某。
法定代表人休伯，董事长。
两被告的共同委托代理人刘涛，男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，住XXX，身份证号码：XXX。东莞中堂帕马斯迪利沙幕墙制造厂行政部员工。
黄周清与东莞中堂帕马斯迪利沙幕墙制造厂（以下简称帕马斯厂）、帕马斯迪利沙香港有限公司（以下简称帕马斯公司）劳动合同纠纷一案，双方均不服劳动仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。由于黄周清先起诉，帕马斯厂、帕马斯公司后起诉，本院依法将黄周清列为原告，帕马斯厂、帕马斯公司列为被告。本院于2014年7月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年8月20日公开开庭进行了审理。原告黄周清及其委托代理人喻平霞，被告帕马斯厂、帕马斯公司的共同委托代理人刘涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄周清诉称，黄周清是帕马斯公司在东莞设立的三来一补企业帕马斯厂�员工。2013年3月18日，黄周清在上班途中因发生交通事故而受伤，经东莞市社会保障局认定为工伤。黄周清因此次受伤在东莞中堂医院住院治疗了21天，后在东莞市虎门医院康复科康复治疗了1个月，黄周清支付了全部医疗费。在此期间，帕马斯厂、帕马斯公司私自中断了黄周清的社保，导致黄周清不能继续享受社保待遇。2013年10月14日，东莞市劳动能力鉴定委员会对黄周清的伤情鉴定为七级伤残，但帕马斯厂、帕马斯公司未依法向黄周清支付工伤待遇。故黄周清诉至法院，请求判令：一、帕马斯厂、帕马斯公司共同支付黄周清以下款项：1、停工留薪期工资17794元；2、住院伙食补助费1785元；3、工伤住院及休养期间护理费8621元；4、一次性伤残补助金33046元；5、一次性工伤医疗补助金15252元；6、一次性伤残就业补助金63550元；7、医疗费17131.1元、后续治疗费6000元；二、�案诉讼费由帕马斯厂、帕马斯公司共同承担。庭审中，黄周清放弃要求两被告支付医疗费17131.1元的诉讼请求。
被告帕马斯厂、帕马斯公司答辩及起诉称，黄周清发生交通事故时，帕马斯厂、帕马斯公司已经为黄周清参加了工伤保险，故黄周清诉请的医疗费（包括后续手术费）、住院期间伙食费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤待遇，应该并且只能向工伤保险基金请求或主张。黄周清诉请的停工留薪期已超过实际需要停工接受工伤医疗的期限，住院出院后黄周清没有依法返厂上班，构成自动离职，双方的劳动关系属黄周清违法解除的，因此黄周清诉请的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金等不应获得支持。黄周清已从交通事故赔偿案中获得了误工费、医疗费、伙食补助金、护理费、残疾赔偿金等项目的赔偿，在本案中性质相同的诉请不应再�得重复赔偿。黄周清提供的劳动能力鉴定书不能作为认定黄周清伤残等级的合法、有效依据，应依法定程序重新对黄周清进行劳动能力鉴定，即使采信该劳动能力鉴定书，该鉴定书也将黄周清的伤情评定为“未达护理等级”，故黄周清诉请护理费也是没有依据的。为维护自身合法权益，帕马斯厂、帕马斯公司诉至法院，请求判令：一、确认帕马斯厂、帕马斯公司与黄周清的劳动关系已经解除；二、帕马斯厂、帕马斯公司无需向黄周清支付停工留薪期工资8599.73元、住院期间护理费2550元、一次性伤残就业补助金58106.25元；三、本案诉讼费由黄周清承担。
原告黄周清对被告帕马斯厂、帕马斯的起诉答辩称，交通事故与工伤关系是两种不同的法律关系，两者的赔偿内容、性质均不一样，黄周清可以同时请求并获得赔偿。黄周清在交通事故案件中实际未获得任何赔偿，该案件已经终结执行，故黄周清的赔偿实际只能从工伤待遇中得到。其他意见与黄周清的起诉状一致。
经审理查明，帕马斯厂是三来一补企业，帕马斯公司是帕马斯厂的外方第一商号。黄周清于2012年11月2日入职帕马斯厂，担任原料组生产操作岗位的作业员，有参加社会保险。2013年3月18日7时15分，黄周清在驾驶摩托车从吴家涌住处到帕马斯厂的上班途中，途径G107东莞市中堂镇潢涌路口路段时与一辆摩托车发生碰撞，导致全身多处受伤。黄周清于2013年3月18日被送至东莞市中堂医院住院治疗，2013年4月8日出院，住院治疗21天。2013年6月19日，东莞市社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定黄周清受到的伤害事故为工伤。2013年7月2日，黄周清入住东莞市虎门医院康复科进行康复治疗，2013年8月1日出院，住院30天。2013年10月14日，东莞市劳动能力鉴定委员会将黄周清的伤情评定为“伤残七级，未达护理等级，不建议安装康复器具”。2013年12月11日，东莞市劳动能力鉴定委员会对黄周清的工伤劳动能力进行复评，黄周清的伤情仍被评定为“伤残七级，未达护理等级，不建议安装康复器具”。2014年4月21日，东莞市社会保险基金管理中心决定向黄周清支付一次性伤残补助金17940元；2014年7月1日，东莞市社会保险基金管理中心决定向黄周清支付一次性工伤医疗补助金10584元。
黄周清确认已领取上述社保部门支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及医疗费17131.1元，并同意在其诉请中的对应项目中扣减社保部门已经支付的部分。帕马斯厂、帕马斯公司自黄周清受伤之日起没有向黄周清支付过任何工伤待遇。2013年5、6、7月帕马斯厂中断缴纳黄周清的社保，2013年8、9、10月等月份帕马斯厂再为其缴纳社保。黄周清认为第二次住院的伙食补助费未能从社保部门领取是由于厂方停缴了社保费用而导致的。黄周清自受伤之日起没有回帕马斯厂上班，黄周清认为是由于其伤情未愈，需要休养，帕马斯厂、帕马斯公司则认为黄周清第一次出院后未主动回厂上班，构成自动离职，双方的劳动关系已于2013年5月解除。2013年4月8日东莞市中堂医院的诊断证明记载：1、住院期间留陪人1名，2、二期手术费用约6000元，3、全休60天。
关于黄周清受伤前的工资情况，黄周清提供了银行交易明细清单、工资单3张证明。银行交易明细清单反映黄周清账户在2013年1月24日转入2418元，2013年2月25日转入2387元。工资单反映黄周清2013年1月份实发工资2387元，其中加班费1050元，实发工资已扣养老保险119元；2013年2月份实发工资1892元，其中加班费713元，实发工资已扣养老保险119元；2013年1-2月薪资补差合计572元，其中1月应发2707元，已发2387元，�差320元，2月应发2144元，已发1892元，补差252元。黄周清主张受伤前月平均工资为（2418元＋119元＋2707元＋119元＋2144元＋119元）元÷3＝2542元／月。帕马斯厂、帕马斯公司确认黄周清提供的工资单，不确认银行交易明细清单，主张黄周清受伤前的工资为2324.5元／月，但对其主张未能提供有黄周清签名的工资单或银行转账清单。原、被告确认，黄周清的工资发放时间为当月发放上月的工资。
另，2013年9月16日，黄周清就案涉交通事故向本院提起诉讼。2014年1月20日，本院作出（2013）东一法民三初字第1639号民事判决书，判决事故主要责任人赔偿黄周清213025.83元。该判决书生效后黄周清向本院申请强制执行，2014年7月8日，本院作出（2014）东一法堂执字第131号之二执行裁定，裁定终结本次执行程序。至此，黄周清并未获得上述机动车交通事故责任纠纷案中的赔款。
2014年4月22日，黄周清向东莞市劳动人事争议仲裁院中堂仲裁庭申请劳动仲裁，要求两被告支付工伤停工期间工资17500元、住院伙食补助费1785元、住院期间护理费8543元、一次性伤残补助金32500元、一次性工伤医疗补助金15000元、一次性伤残就业补助金62500元、医疗费17692元、二期手术费6000元、交通费437元。2014年6月18日，该庭作出东劳人仲中庭案字（2014）18号裁决书，裁决：一、确认双方的劳动关系已解除；二、帕马斯厂、帕马斯公司支付黄周清停工留薪期工资8599.73元、住院期间护理费2550元、一次性伤残就业补助金58106.25元；三、驳回黄周清其他申诉请求。后黄周清、帕马斯公司、帕马斯厂均不服仲裁裁决，依法提起诉讼。
以上事实，有原告黄周清提供的《认定工伤决定书》、《东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书》、《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》、东莞市中堂医院诊断�明、中堂医院出院小结、虎门医院诊断证明书、虎门医院病历、虎门医院出院小结、虎门医院出院证明书、中堂医院医疗发票、工资单、工资条、中国银行（个人账户）历史交易明细、劳动仲裁裁决书及送达回证、（2014）东一法堂执字第131号之二执行裁定书、（2014）东一法堂民三初字第1639号民事判决书，被告帕马斯厂、帕马斯公司提供的劳动仲裁裁决书及送达回证、工资表、工资单、零用现金申请表、考勤明细表，以及本院的庭审笔录等附卷为证。
本院认为，黄周清放弃要求两被告支付医疗费17131.1元的诉讼请求，是其对自身权利的合法处分，本院予以认可。本案的争议焦点是：一、黄周清受伤前的工资情况如何；二、黄周清应得的工伤待遇如何。
焦点一。关于黄周清受伤前的工资情况，黄周清2012年11月2日入职，2013年3月18日发生工伤，其受伤前的月平均工资�以2012年12月、2013年1月、2月的工资进行计算。两被告对黄周清上述期间的工资情况没有提供有效的证据，应承担举证不能的责任。根据黄周清提供的证据，银行交易明细清单中2013年2月25日入账的金额与2013年1月份工资单的实发工资数额相同，2013年1月24日入账的金额与两被告主张的黄周清2012年12月实发工资数额一致，因此，对黄周清提供的工资单及银行交易明细清单的真实性，本院予以确认，认定黄周清2012年12月实发工资为2418元。根据3份工资单的数额，黄周清2013年1月实发工资应为2707元，2013年2月实发工资应为2144元。工资单反映每月工资中扣了养老保险119元，黄周清主张2012年12月、2013年1月、2月的应发工资为实发工资数额＋119元（已扣养老保险费），理据充分，本院予以采信，黄周清受伤前的月平均工资为2542元／月。由于黄周清2012年12月的加班费没有工资单反映�则以2013年1、2月加班费的平均数881.5元【（1050元＋713元）元÷2】为黄周清受伤前月平均加班费数额，因此，本院认定黄周清受伤前剔除加班费后的月平均工资为2542元／月－881.5元／月＝1660.5元／月。
焦点二。黄周清2013年4月8日出院后医嘱全休60日，后又于2013年7月2日再次入院治疗，两被告主张黄周清第一次出院后没回公司上班构成自离，双方的劳动关系于2013年5月解除，没有事实依据，本院不予采纳。黄周清于2014年4月22日提出劳动仲裁申请，要求两被告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等，视为要求解除与两被告的劳动关系，其主张双方的劳动关系于2014年4月22日解除，本院予以确认。双方的劳动关系已解除，帕马斯厂、帕马斯公司应支付黄周清有关工伤保险待遇，黄周清应获得的工伤保险待遇不应当扣除案涉机动车交通事故责任纠纷案中的赔偿�。
结合上述查明的事实及《工伤保险条例》中有关工伤保险待遇的规定，黄周清依法享有的工伤待遇为：
1、停工留薪期工资：根据住院时间及出院医嘱，本院认定停工留薪期为111天，停工留薪期工资为1660.5元／月÷30天×111天＝6143.85元。
2、一次性伤残补助金差额：2542元／月×13个月－17940元＝15106元。
3、一次性工伤医疗补助金差额：2542元／月×6个月－10584元＝4668元。
4、一次性伤残就业补助金：2542元／月×25个月＝63550元。由于黄周清申请劳动仲裁时要求的一次性伤残就业补助金为62500元，黄周清起诉要求支付一次性伤残就业补助金63550元超出了其申诉请求，本院只支持黄周清一次性伤残就业补助金62500元，对其超出部分予以驳回。
5、护理费：黄周清于中堂医院住院21天，中堂医院诊断证明住院期间陪护一人。黄周清于虎门住院30天，未有证明需要陪护。由于黄周清未能举证证明由何人护理及护理人员工资收入情况，也没有医嘱证明黄周清全休期间仍需护理，故护理费应按当地护工同等级别劳务报酬50元／天×21天＝750元。
6、住院伙食补助费：由于帕马斯厂、帕马斯公司没有为黄周清缴纳2013年5至7月份社保，导致黄周清第二次住院的伙食补助费不能从社保部门领取，两被告对此应予以补偿。黄周清要求住院伙食补助费按35元／天计算，是对自身权利的处分，本院予以准许，故住院伙食补助费为35元／天×30天＝1050元。至于黄周清第一次住院的伙食补助费，依法应向社保部门提出处理。
7、后续治疗费：黄周清的二期治疗费尚未发生，且后续发生的治疗依法可以继续享受工伤医疗待遇，黄周清要求两被告支付后续手术治疗费没有法律依据，本院不予支持。
上述款项帕马斯厂、帕马斯公司公司均应向黄周清如数支付。黄周�诉请超出上述项目及数额的部分，本院不予支持。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告黄周清与被告东莞中堂帕马斯迪利沙幕墙制造厂、帕马斯迪利沙香港有限公司的劳动关系已解除。
二、限被告东莞中堂帕马斯迪利沙幕墙制造厂、帕马斯迪利沙香港有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告黄周清支付停工留薪期工资人民币6143.85元、一次性伤残补助金差额人民币15106元、一次性工伤医疗补助金差额人民币4668元、一次性伤残就业补助金人民币62500元、护理费人民币750元、住院伙食补助费1050元。
三、驳回原告黄周清的其他诉讼请求。
四、驳回被告东莞中堂帕马斯迪利沙幕墙�造厂、帕马斯迪利沙香港有限公司的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费人民币10元（原、被告各已预付人民币5元），均由被告东莞中堂帕马斯迪利沙幕墙制造厂、帕马斯迪利沙香港有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 黎绮玲
二〇一四年九月二十二日
书记员 陈 静
附相关法律条文：
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治�工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助�，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《广东省工伤保险条例》
第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补�金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
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