辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽07民终1855号
上诉人（原审原告）：马平，女，1954年1月10日出生，汉族。
委托诉讼代理人：姚丹，系马平之女，1974年9月13日出生，汉族。
委托诉讼代理人：杨学友，男，1954年11月10日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：锦州医科大学附属第三医院，住所地锦州市凌河区和平路五段*号。
法定代表人：刘学英，该院院长。
委托诉讼代理人：臧东钰，该院主任医师。
委托诉讼代理人：李艳阳，辽宁锦逸律师事务所律师。
上诉人马平因与被上诉人锦州医科大学附属第三医院医疗损害责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院(2015)凌河民一初字第00348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马平的委托诉讼代理人姚丹、杨学友、被上诉人锦州医科大学附属第三医院的委托诉讼代理人臧东钰、李艳阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人马平上诉请求：依法撤销原判第三、四项，改判支持上诉人主张的住院医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金6万元或者发回重审；二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：请求支付医疗费及误工费等有《鉴定意见》予以支持，也有因被上诉人的误诊、误治导致上诉人补救性治疗之事实证据支持，更是于法有据。原审已认定上诉人“手术前在自己的小区经营小吃店”，却又以“未办理相关证照”为由不支持上诉人的误工费，与法律规定相悖。上诉人之母由马杰、马平赡养，因被上诉人的医疗过错，导致上诉人彻底丧失劳动能力，且因高额医疗费，无能力赡养母亲，故该费用应由被上诉人承担。综合考量各种因素，我方要求6万元的精神抚慰金应予支持。
被上诉人锦州医科大学附属第三医院辩称：首先，鉴定中心出具的鉴定意见载明，我方过错在于未能通过病理诊断出上诉人所患疾病是“肺粘液腺癌”，对此我方始终持否定态度，鉴定机构鉴定方式及检验过程存在严重违反诊疗常规的情形，且截止目前，没有任何一家医疗机构为上诉人确诊，故我方不存在过错。其次，鉴定意见载明我方初步诊断正确，手术指征明确，手术符合诊疗常规，因此上诉人产生的费用不属于侵权结果。最后，即便上诉人所患疾病确实为“肺粘液腺癌”，亦是自身疾病发展结果，非答辩人诊疗行为导致，因此，上诉人后期治疗“肺粘液腺癌”的费用，一审法院不予支持是正确的。
原告马平向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医疗费127413元、误工费149938.45元、护理费13858.56元、伙食补助费7150元、被扶养人生活费19502.5元、交通费2849元、住宿费2290元、伙食费1700元、鉴定费15200元、复印费447元、精神损害抚慰金60000元、诉讼费1603元，共计401951.51元。
一审法院经审理查明，2012年5月2日，原告因间断咳嗽、咳痰2年到被告处治疗，同日诊断为“左肺下叶肿物（良性可能性大）”，5月4日左肺下叶切除术，5月14日修订诊断为“左肺下叶先天性囊性腺瘤样畸形Ⅲ型”。原告住院14天，一级护理1天，二级护理13天，支付医疗费19123.76元；2014年5月6日，原告因“左肺下叶切除术后两年，发现双肺肿物”到被告处住院治疗，诊断为“左肺下叶切除术后肺转移癌？”，原告住院治疗14天，住院期间二级护理，共支付医疗费4641.2元，出院医嘱载明“去上级医院进一步治疗”；原告出院后，到中国人民解放军总医院、北京协和医院、北京大学人民医院、中国医学科学院肿瘤医院检查，意见为“左肺下叶病变考虑患性腺瘤样改变伴高度疑有癌变（透明细胞癌及中分化腺癌）”、“肺侵袭性黏液腺癌，且临近肺组织内有多个小灶播散”、“比较符合黏液腺癌”、“左肺下叶形态复合腺癌，部分为黏液腺癌”，支付检查费11057元；之后原告从2014年5月26日至11月4日，在辽宁医学院附属第一医院进行8次住院化疗，均诊断为“肺恶性肿瘤”，共住院59天，住院期间二级护理，共支付医疗费83310.65元；原告于2014年5月28日至2015年3月3日，在辽宁医学院附属第一医院支付检查费用2041.48元；2015年2月4日至2016年1月13日，原告在辽宁医学院附属第一医院、锦州市中医医院、社区卫生服务站支付检查费、中药费6738.91元。原告另支付复印费83元，2016年1月13日支付复印费364元。
一审法院另查明，原告两次去北京会诊及参加听证会，共支付交通费交通费2277元，支付住宿费2290元，支付餐费291元。
一审法院又查明，原告手术前在自己的小区经营小吃店，但未办理相关证照。原告之母田玉兰出生于1935年8月4日，由马杰、马平赡养。
一审法院再查明，2014年7月14日，锦州市卫生局委托锦州市医学会对原被告的争议进行医疗事故鉴定，结论为无法认定是否构成医疗事故，原告支付鉴定费2200元；诉讼中经原告申请，双方当事人共同委托中天司法鉴定中心对被告的诊疗行为是否存在医疗过错以及过错程度进行司法鉴定，2015年12月30日，中天司法鉴定中心做出法医临床鉴定意见书，分析说明为：医方初步诊断左肺下叶肿物正确，行切除术不违反诊疗常规。医方病理诊断错误视为过错。患者术后出现新发结节，并有增大、增多改变，此动态变化提示患者肿瘤转移可能，医方早期未能发现并给予相应处置，视为过错。术中未清扫淋巴结，术后未能给予相关化学药物治疗等，不利于肺癌治疗效果的提高，系不利于生存期的延长。鉴定意见为：被告对原告的诊疗行为存在过错，该过错不利于患者生存期的延长。原告支付鉴定费13000元。该鉴定结论做出后，被告向本院提交了补充说明鉴定申请，本院根据被告的申请事项，给鉴定部门中天司法鉴定中心发送了咨询函，咨询内容为：该鉴定的形成是否需要用病理蜡块做免疫组化方面的分析？鉴定意见医方的诊疗行为存在过错，该过错不利于患者生存期的延长是什么意思？与过错参与度是什么关系？中天司法司法鉴定中心给本院复函，内容为：首先，鉴定意见的形成系在法院提供且经双方当事人认可的鉴定材料基础上得出，本案鉴定材料中无免疫组化切片，其次，我们所做的病理诊断不需要免疫组化；生存期系生存时间，受医学水平发展限制，恶性肿瘤尚无不能根治，患者难免死于肿瘤疾病，治疗的目的不是治愈，而是延长生存期和提高生活质量，因此在此类鉴定中，评价医疗过错的损害后果往往可以用生存期延长的效果来评价。过错参与度是过错对由其引起的损害后果应当承担责任的量化表述。
一审法院经审理认为，医疗机构的诊疗行为是指医疗机构及医务人员借助其医学知识、专业技术、仪器设备及药物等手段，为患者提供的紧急救治、检查、诊断、治疗等维护患者生命健康所必须的活动。原告因左肺下叶肿物到被告处治疗，被告诊断原告左肺下叶肿物及行左肺下叶切除术均无过错。被告手术过程中未能及时发现原告肿瘤转移的可能，诊疗结论存在过错。但经鉴定部门鉴定，其鉴定意见为被告的诊疗行为存在过错，该过错不利于患者生存期的延长，其后给本院的复函中，进一步阐述恶性肿瘤的治疗目的不是治愈，而是延长生存期和提高生活质量，但生存期的延长及生活质量的提高无法量化评定，故对原告主张被告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、被扶养人生活费的请求不予支持。但原告因被告诊疗行为存在过错而精神受到严重损害系客观存在的事实，故被告应给予适当的精神抚慰金。因原告到北京协和医院、中国医学科学院肿瘤医院等医院检查费用、交通费用及鉴定费用，与被告的诊疗过错行为相关联，故予以保护。对于原告支付的鉴定医疗事故鉴定费用，因医疗事故鉴定的委托人不是原告，且鉴定结论为无法认定是否构成医疗事故，而不是不构成医疗事故，司法鉴定意见符合原告的诉求，故原告主张的鉴定费应由被告给付。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条二款之规定，一审法院判决如下：一、被告辽宁医学院附属第三医院于本判决生效后10日内赔偿原告马平去北京医院检查费11057元、交通费2277元、住宿费2290元、餐费291元，计15915元。二、被告辽宁医学院附属第三医院于本判决生效后10日内赔偿原告马平鉴定费15200元。三、被告辽宁医学院附属第三医院于本判决生效后10日内赔偿原告马平精神抚慰金30000元。四、驳回原告其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2109元，由被告辽宁医学院附属第三医院负担。
本院二审期间，上诉人没有提交新证据，被上诉人依法提交了辽宁省卫生和计划生育委员会出具的《关于辽宁医学院附属第三医疗变更医疗机构名称的批复》一份，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提交的批复拟证明法人名称已变更为“锦州医科大学附属第三医院”，上诉人对该证据无异议。本院对被上诉人提供的该证据予以采信。本院认定事实如下：被上诉人辽宁医学院附属第三医院于2016年5月13日更名为锦州医科大学附属第三医院。对一审法院查明的事实，本院予以确认。
本院所确认的上述事实，有被上诉人提供的《关于辽宁医学院附属第三医疗变更医疗机构名称的批复》、一审卷宗材料及双方当事人的陈述笔录等证明材料载案为凭。上述证明材料经一审法院和本院开庭质证及审查，可以采信。
本院认为，鉴定部门的鉴定意见虽为被上诉人的诊疗行为存在过错，该过错不利于患者生存期的延长，但在鉴定机构的复函中，已阐明恶性肿瘤的治疗目的不是治愈，而是延长生存期和提高生活质量。被上诉人在对上诉人的诊疗过程中，已采取常规的、必要的检查、治疗手段，但受其仪器设备、医务人员的医学水平、专业经验等因素的影响而存在判断错误，亦是医疗行为中尚不能完全避免的客观事实。一审法院针对被上诉人的过错程度，已判令其承担去北京检查而发生的相应费用。上诉人的病情恶化系其自身病症发展的结果，治疗支付的费用系其必要的正常支出，应由上诉人自行承担。故上诉人要求被上诉人承担住院医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、被抚养人生活费的请求本院不予支持。关于上诉人主张的精神抚慰金一项，因被上诉人在诊疗过程中的过错导致上诉人的生存期和生活质量受到影响，对上诉人的身体和心理均造成了伤害，故本院对精神抚慰金酌情增加到5万元。
综上所述，上诉人马平的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项规定，判决如下：
一、维持辽宁省锦州市凌河区人民法院(2015)凌河民一初字第00348号民事判决第一、二、四项；
二、变更辽宁省锦州市凌河区人民法院(2015)凌河民一初字第00348号民事判决第三项为：被上诉人锦州医科大学附属第三医院于本判决生效后10日内赔偿上诉人马平精神抚慰金5万元。
如未按上述判决指定的期限履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2109元，由被上诉人锦州医科大学附属第三医院负担。二审案件受理费2109元，由上诉人马平负担109元，被上诉人锦州医科大学附属第三医院负担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 田笑非
审 判 员 刘树林
代理审判员 李 俐
二〇一六年十一月二十三日
书 记 员 张 丹