山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋10民终798号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司。住所地：临汾市尧都区秦蜀路福利巷福利星城南1区*号楼*****层。
负责人：李永升，该公司经理。
委托代理人：赵刚刚，男，1991年7月21日出生，汉族，住山西省洪洞县甘亭镇杨曲村第***号。系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：赵凯峰，男，1989年7月16日出生，汉族，住山西省河津市。
委托代理人：武静，山西鄂城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：襄汾县鑫运通汽车运输有限公司。住所地：襄汾县汾城镇张高村。
法定代表人：李志虎，该公司经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称平�财险临汾支公司）因与被上诉人赵凯峰，被上诉人襄汾县鑫运通汽车运输有限公司（以下简称鑫运通汽车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省乡宁县人民法院（2017）晋1029民初733号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安财险临汾支公司的委托代理人赵刚刚，被上诉人赵凯峰的委托代理人武静到庭参加了诉讼。被上诉人鑫运通汽车公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。
乡宁县人民法院查明：2017年9月26日12时00分，王小平驾驶鑫运通汽车公司所有的×××晋J4**挂与相对方向郭冠军驾驶赵凯峰所有的××××××相撞，又撞到刘银章驾驶的车辆，经交通事故责任认定，王小平负本起事故的全部责任，郭冠军、刘银章无责任。鑫运通汽车公司所有车辆在平安财险临汾支公�投保有交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。平安财险临汾支公司承认赵凯峰在本案中所主张的事实，但对赵凯峰主张的车辆修复费用，认为未经协商鉴定机构，故对出具的鉴定意见，不予认可。认为停运损失、鉴定费属于间接损失，依据保险条款，不应承担。
乡宁县人民法院认为：平安财险临汾支公司承认赵凯峰在本案中主张的事实，故对该部分事实予以确认。鑫运通汽车公司雇佣王小平驾驶的车辆与赵凯峰雇佣司机郭冠军驾驶的车辆发生交通事故，本起事故经交通事故责任认定，鑫运通汽车公司驾驶员王小平负全部责任，其行为与赵凯峰的损失具有因果关系，基于王小平与鑫运通汽车公司系雇佣关系，故鑫运通汽车公司对赵凯峰的损失，理应承担全部赔偿责任。平安财险临汾支公司承保鑫运通汽车公司所有的×××晋J4**挂交强险及商业三者险，且本起事故发生在保险期内，故平安财险临汾支公司对鑫运通汽车公司造成赵凯峰的损失，应在其保险限额内承担全部赔偿责任。就赵凯峰主张的各项损失，该院认定如下：1、车辆修复费用142646元，该院依法委托具有鉴定资质的鉴定机构，对车辆修复费用进行鉴定，并出具鉴定意见书，该鉴定程序合法、真实有效，对赵凯峰主张的车辆因本起事故造成的损失修复费用具有证明力，故该院予以认定。赵凯峰提出鉴定申请，并明确表示不愿意与平安财险临汾支公司协商鉴定机构，对于询问笔录内容，双方不持异议，现平安财险临汾支公司以未与赵凯峰协商鉴定机构，对外委托鉴定程序违法，不予认可鉴定意见的抗辩，该院不予采纳。平安财险临汾支公司在庭审中口头申请鉴定人员出庭作证，因其未在举证期限内提出申请，故该院对其申请不予准许；2、车辆停运损失，�凯峰车辆从事货物运输，事故发生后双方未能对车辆及时修理达成一致意见，形成诉讼。鉴定部门结合受害人的运营成本、运营能力、近期平均利润等综合分析，对于受害人可得利益的丧失形成鉴定意见，对赵凯峰主张车辆停运损失具有证明力，该院予以认定。故对赵凯峰主张的涉案车辆停运期间停运损失认定为830元×43天=35690元；3、鉴定费9500元，赵凯峰为评定事故车辆修复费用及车辆停运损失支出必要的、合理的费用，平安财险临汾支公司应予承担；4、施救费3000元，平安财险临汾支公司予以认可，该院予以采信；平安财险临汾支公司在该院指定举证期限内对其已尽到告知义务，其未能提供相应的证据予以佐证，故其以车辆停运损失、鉴定费、诉讼费在签订合同时，已尽告知义务不予承担的辩解意见，该院不予采纳。综上所述，公民的合法财产受法律保护，侵害�因过错造成他人财产损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。赵凯峰的各项损失确定为：车辆修复费用142646元、车辆停运损失35690元、鉴定费9500元、施救费3000元合计190836元。据此原审法院作出（2017）晋1029民初733号民事判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起五日内在其承保的第三者责任强制保险及第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告赵凯峰车辆修复费用、车辆停运损失、鉴定费、施救费等各项损失共计190836元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2058.36元，由被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担。
平安财险临汾支公司不服（2017）晋1029民初733号民事判决，向本院提起上诉称：1、原判判决平安财险临汾支公司赔偿停运损失，于法无据。根据保险合同条款的规定，停运损失系免责条款，保险公司不负责赔偿，且签订保险合同中平安财险临汾支公司已经尽到告知义务。另外，依据相关法律规定，停运损失应由事故中的实际侵权人承担。2、原审委托山西省临汾道路交通事故司法鉴定所出具的司法鉴定意见中鉴定依据的法律法规缺失，委托程序存在瑕疵，平安财险临汾支公司未接到到场通知，鉴定报告有失公信力。事故车辆的部分零件应需进一步拆解确认，但鉴定人员在未准确判定其损坏程度情况下即做出零件更换鉴定，有悖于修复为主，更换为辅的保险法原则。另外，鉴定报告的意见与事实存在很大差异，鉴定报告中，驾驶室及大梁等高价值配件超过厂家售后服务站的报价，原判金额远远超过事故车辆的实际修复价值。请求二审法院对事故损失重新认定，予以改判并判决二审诉讼费用由赵凯峰及鑫运通汽车公司承担。
赵凯峰答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，公平公正，平安财险临汾支公司的请求及所依据的事实和理由没有法律依据，请求二审法院维持原审判决。
鑫运通汽车公司未到庭亦未提供答辩意见。
经本院审理查明的主要事实与原审法院审理查明一致。
本院认为：本案双方争议的焦点为，1、停运损失是否应由平安财险临汾支公司承担。2、本案鉴定意见是否应采纳。3、诉讼费是否应由平安财险临汾支公司承担。对于停运损失是否应由平安财险临汾支公司承担的问题。平安财险临汾支公司主张停运损失属于间接损失，依据保险条款的约定，不应由保险公司承担。依据《中华人民共和国保险法》第�七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中的停运损失属于免责条款内容，是保险公司通过保险代理人让客户购买的保险产品，平安财险临汾支公司未能提供有力证据证明其向客户提到免责事项，更未提供其对投保人对此进行了明确说明的证据，故对于平安财险临汾支公司的该项上诉主张，本院不予支持。对于本案鉴定意见是否应采纳的问题。平安财险临汾支公司上诉主张鉴定的车辆配件部分价值高于厂家的价值，平安财险临汾支公司未能提供相应证据证实其主张，并且原审法院委托的司法鉴定所具备合法的鉴定资质。平安财险临汾支公司二审庭审中提出申请重新鉴定，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，因平安财险临汾支公司未能提供有力证据证明本案中的鉴定存在应重新鉴定的情形，故对于平安财险临汾支公司的该项上诉请求，本院不予支持。对于诉讼费是否应由平安财险临汾支公司承担的问题。依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。故对于其该项主张亦不予支持。综上，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3866元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 遆 海 鹏
审判员 �吉磐
审判员 贾 芝 真
二〇一八年四月十九日
书记员 张 文 涛