河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终3843号
上诉人（原审被告）：汝南县立奥车业有限公司，住所地汝南县城南工业区。
法定代表人：张文彬，该公司董事长。
委托诉讼代理人：江波，男，1973年7月13日出生，汉族，住湖北省黄冈市黄州区，系汝南县立奥车业有限公司经理。
被上诉人（原审原告）：程爱斌，男，1981年6月3日出生，汉族，市民，住汝南县。
被上诉人（原审原告）：黄月梅，女，1957年4月24日出生，汉族，市民，住址，系程爱斌之母。
二被上诉人的委托诉讼代理人：胡智慧，河南安澜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江丙，男，1985年12月12日出生，汉族，市民，住湖北省英山县。
上诉人汝南县立奥车业有限公司因与程爱斌、黄月梅等提供劳务者致害责任纠纷一案，不服汝南县人民法院（2016）豫1727民初872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月28日立案后，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人汝南县立奥车业有限公司的委托诉讼代理人江波，被上诉人程爱斌、黄月梅的委托诉讼代理人胡志慧，被上诉人江丙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汝南县立奥车业有限公司上诉请求：撤销原判，驳回程爱斌、黄月梅二人的诉讼请求。事实和理由：其已将厂房租赁，其不应承担赔偿责任；原审划分责任比例不当；原审判决其承担黄月梅的被扶养人生活费错误；本案应通过工伤保险程序处理，不能通过民事诉讼来解决；程爱斌的伤情达不到九级伤残，原审按照九级伤残计算赔偿错误。
程爱斌、黄月梅辩称，一审认定事实清楚，程序正当，判决正确，请求予以维持。
江丙述称，程爱斌私自操作机器受到伤害，应自己承担责任，与其和汝南县立奥车业有限公司没有关系。
程爱斌、黄月梅向一审法院起诉请求：1、要求汝南县立奥车业有限公司（以下简称立奥公司）赔偿程爱斌护理费1612元、住院伙食补助费690元、营养费460元、交通费1000元、误工费2453元、伤残赔偿金102304元、精神慰抚金10000元，赔偿黄月梅生活费68616元，以上合计187135元；2、诉讼费由立奥公司负担。
一审法院认定事实：2015年4月9日，原告程爱斌从其朋友处得知立奥公司招收人员，即到被告立奥公司准备应聘。原告程爱斌在立奥公司院内被告江丙所在的车间处见到了被告江丙，被告江丙得知原告程爱斌系应聘人员后，安排原告程爱斌到车间观看其他工人的操作，后征询原告程爱斌意见，原告程爱斌认为自己可以胜任该项工作，被告江丙即让原告程爱斌第二天上班。2015年4月10日，原告程爱斌到被告江丙车间上班，被告江丙为原告程爱斌安排一台车床，让原告程爱斌独自操作，其工作内容为利用车床将铁片冲压成型。2015年4月11日，原告程爱斌在工作过程中被机器压伤右手。原告程爱斌受伤后，被告立奥公司经理江波（本案立奥公司代理人）开车将原告程爱斌送至汝南县人民医院，原告程爱斌于2015年4月11日入住汝南县人民医院骨二科，于2015年5月4日出院，住院23天。诊断为：“右手食指末节指端骨折，右手大拇指末节指端骨折，右手大拇指及食指末节软组织缺损。”原告程爱斌住院期间的医疗费5248.89元系被告立奥公司代理人江波安排人员支付。2015年5月13日，原告程爱斌自行委托驻马店天中法医临床司法鉴定所对其伤情进行鉴定，2015年5月16日，该所鉴定原告程爱斌伤情构成九级伤残。2016年5月17日，被告立奥公司申请对原告程爱斌伤情进行重新鉴定，经原审法院委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所，该所于2016年6月21日作出驻蔚康司鉴所（2016）临鉴字第196号鉴定意见书，鉴定结论为：“被鉴定人程爱斌右手损伤结果评定为九级伤残。”2016年7月18日，被告立奥公司再次申请对原告程爱斌伤情进行重新鉴定，经本院委托漯河文正法医临床司法鉴定所，该所于2016年8月1日作出漯文正司鉴所（2016）临鉴字第43号鉴定意见书，鉴定结论为：“被鉴定人程爱斌工作时意外伤害后遗右手指第一、二远指部分缺失，被评定为九级伤残。”另查明，原告程爱斌系独生子女，父亲去世，与其母亲原告黄月梅共同生活，原告黄月梅无职业。被告立奥公司于2015年1月1日和被告江丙签订厂房租赁合同，约定被告江丙租赁被告立奥公司厂房483平方米，从2015年1月1日至2018年1月1日，每年租金为28980元人民币。被告江丙为其租赁的车间命名为“汝南县博凯五金机械有限公司”，但无营业执照，亦未悬挂“汝南县博凯五金机械有限公司”招牌。原告程爱斌务工受伤的车间即为被告江丙租赁的车间。原告程爱斌应聘时，被告江丙并未告知原告程爱斌该车间系“汝南县博凯五金机械有限公司”。
一审法院认为，原告程爱斌主观应聘的单位是被告立奥公司，虽然原告程爱斌没有和二被告签订劳动合同，但原告程爱斌是基于被告江丙的安排到车间工作的。被告江丙在原告程爱斌明确表示应聘的情况下安排原告程爱斌到车间工作，应视为其接受了原告程爱斌的务工请求。虽然被告立奥公司和被告江丙签订了厂房租赁合同，且被告江丙将其租赁的厂房命名为“汝南县博凯五金机械有限公司”，但该“汝南县博凯五金机械有限公司”位于被告立奥公司院内，未取得营业执照，亦未在厂房前悬挂招牌，而被告立奥公司对此均明知。在原告程爱斌向被告江丙申明来意后，被告江丙让其到车间观察，并让其第二天上班。被告江丙并未向原告程爱斌告知该车间不属于立奥公司，而是“汝南县博凯五金机械有限公司”，故原告程爱斌有理由相信被告江丙代表的就是被告立奥公司，其所应聘的单位也是被告立奥公司，被告江丙与被告立奥公司之间已构成表见代理法律关系，对被告江丙的行为，应由被代理人被告立奥公司承担责任。被告江丙提供的与他人签订的劳动合同不能证明原告程爱斌与被告立奥公司之间不具有劳务关系。被告江丙在原告程爱斌没有接受任何培训、不了解安全操作规程的情况下，安排其单独操作车床，有明显过错。对原告程爱斌在工作中造成的伤害，被告立奥公司应承担责任，被告立奥公司主张被告江丙承担责任的理由不足，不予采纳；原告程爱斌作为成年人，明知自己没有接受过专门培训，没有该类工作经历，因过于自信贸然操作导致受伤，原告程爱斌也应承担一定过错责任。酌定原告程爱斌承担30%的责任，被告立奥公司承担70%的责任。原告程爱斌要求的各项赔偿：护理费，原告病历长期医嘱记录单中显示原告为二级护理，陪护一人，原告住院期间由其母亲一人陪护，原告母亲无固定收入，根据2015年度河南省城镇居民人均纯收入25576元的标准，其护理费数额为（23天×70.07元/日）=1611.61元。2、住院伙食补助费，按国家机关工作人员出差伙食补助标准每天30元计算23天，原告程爱斌住院伙食补助费计（23天×30元/日）=690元。3、营养费，原告程爱斌已构成九级伤残，加强适当的营养并无不当，其营养费可按每天20元计算23天，计（23天×20元/日）=460元。4、交通费，原告程爱斌住院期间，会存在一定的来往车费，酌定为200元。5、误工费，原告程爱斌虽然是到被告立奥公司应聘后受伤的，但双方并未商谈劳动报酬数额，原告尚未领取劳动报酬，故应按照无固定职业的标准计算误工费至定残前一天。根据2015年度河南省城镇居民人均纯收入25576元的标准，原告程爱斌定残时间为2015年5月16日，其误工费数额为（34天×70.07元/日）=2382.38元。6、残疾赔偿金，原告程爱斌构成伤残九级，残疾赔偿金为（20年×25576元×20%）=102304元。7、精神慰抚金，原告程爱斌构成伤残九级，会存在一定的精神痛苦，酌定其精神慰抚金为5000元。8、被抚养人生活费，原告黄月梅只有原告程爱斌一个子女，无其他生活来源，根据2015年度河南省城镇居民人均消费支出17154元的标准，原告黄月梅的生活费为（20年×17154元×20%）=68616元。综上，原告程爱斌各项赔偿数额为：护理费1611.61元+住院伙食补助费690元+营养费460元+交通费200元+误工费2382.38元+残疾赔偿金102304元=107647.99元，原告程爱斌自负30%的责任，被告立奥公司赔偿上述数额的70%计75353.6元，并赔偿原告程爱斌精神慰抚金5000元。被告立奥公司赔偿原告黄月梅生活费为（68616元×70%）=48031.2元。
一审法院判决：一、被告汝南县立奥车业有限公司赔偿原告程爱斌护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金计75353.6元，精神慰抚金5000元，共计80353.6元。二、被告汝南县立奥车业有限公司赔偿原告黄月梅生活费48031.2元。以上两项，于判决书生效后十日内履行。三、驳回原告程爱斌其余诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4000元，原告程爱斌负担1200元，被告汝南县立奥车业有限公司负担2800元。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，江丙将其租赁的厂房命名为汝南县博凯五金机械有限公司，该厂房位于立奥公司院内，未取得营业执照，也未在工商部门进行登记，亦未在厂房前悬挂招牌，立奥公司对此均应为明知。程爱斌系到立奥公司打工，江丙并未向程爱斌告知该厂房不属于立奥公司，程爱斌有理由相信江丙代表的就是立奥公司，程爱斌在立奥公司工作中受到伤害，立奥公司应承担责任。且从立奥公司在上诉状上称：“其没有安排程爱斌操作机器，只是让程爱斌在车间看老员工操作，熟悉环境”的表述上看，立奥公司实际上认可程爱斌系其招的员工。故立奥公司上诉称其和江丙签订了厂房租赁合同，程爱斌受伤与其没有关系的理由不足。原审法院结合程爱斌及立奥公司双方的过错承担及本案案情，酌定立奥公司、程爱斌分别承担70%、30%的责任并无不当。程爱斌系独生子女，与其母亲黄月梅共同生活，原审法院结合黄月梅没有工作，程爱斌的父亲已去世且黄月梅现已59岁的事实，判决立奥公司承担黄月梅的被扶养人生活费48031.2元并无不当。立奥公司称本案应通过工伤程序来解决，但其没有为程爱斌入工伤保险，其也没有提供证据证明双方存在劳动合同关系，故其上诉称应通过工伤程序，不应通过民事诉讼来解决的理由不足，不应支持。程爱斌的伤情经过鉴定及两次重新鉴定均被评定为九级伤残，立奥公司称构不上九级伤残的理由不足，不予支持。
综上，立奥公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2800元，由汝南县立奥车业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 强
代理审判员 吴宏宇
代理审判员 杜欣雨
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 于亚慧