福建省宁德市蕉城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蕉刑初字第124号
公诉机关宁德市蕉城区人民检察院。
被告人袁某某，男，1957年11月21日出生于福建省柘荣县，汉族，小学文化，系福建省柘荣县荣冠建筑公司施工员，住福建省柘荣县。因涉嫌犯行贿罪于2013年6月27日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕，同年9月6日被取保候审。
辩护人魏寿生，福建宁荣律师事务所律师。
被告人吴某某，男，1980年9月21日出生于宁德市蕉城区，汉族，小学文化，系福建东海水电建设工程有限公司施工员，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯贪污罪于2013年6月15日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕，同年8月6日被取保候审，2014年7月14日经本院决定，次日由宁德市公安局蕉城分局执行逮捕，2014年7月22日被取保候审。
宁德市蕉城区人民检察院以宁蕉检公刑诉（2014）152号起诉书指控被告人吴某某犯贪污罪、行贿罪，被告人袁某某犯行贿罪于2014年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。宁德市蕉城区人民检察院指派代理检察员赵帅出庭支持公诉。被告人吴某某、被告人袁某某及其辩护人魏寿生到庭参加诉讼。现已审理终结。
蕉城区人民检察院指控：
一、被告人吴某某贪污犯罪事实
2012年5月，宁德市人民政府要求宁德市东侨建设工程有限公司（以下简称东侨建设公司）对宁德市东侨经济开发区建材市场（以下简称东侨建材市场）进行环境整治。东侨建设公司总经理林某某（已判决）将该工程发包给被告人吴某某施工。期间，林某某意吴某某虚增环境整治项目工程量，虚增工程款人民币（以下币种同）23000元，以偿还其个人欠吴某某装修款13669元。
针对以上指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了证人证言、书证、被告人供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人吴某某与国家工作人员勾结，利用国家工作人员职务便利，共同骗取公款23000元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（三）项的规定，构成贪污罪，应当以贪污罪追究其刑事责任。请依法惩处。
被告人吴某某对指控的犯罪事实和罪名无异议。
二、被告人吴某某、袁某某行贿犯罪事实
2012年5月，被告人吴某某、袁某某为获得宁德市东侨经济开发区曲尺塘片区排水工程施工权，便与时任东侨市政公司综合管理部经理兼技术部副经理詹某某（已判决）商定，由二被告人负责出资与施工，詹某某负责编制预算书、结算书以及在工程验收等方面提供帮助，工程所得利润分一部分给詹某某。同年6月27日，排水工程通过竣工验收。二被告人将第三笔工程款9万元送给詹某某。
针对以上指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了证人证言、书证、被告人的供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人吴某某、袁某某为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款的规定，构成行贿罪，应当以行贿罪追究其刑事责任。
被告人吴某某对指控的犯罪事实和罪名无异议。
被告人袁某某对指控的犯罪事实和罪名无异议，其辩护人辩称，袁济明的行为不构成行贿罪。
经审理查明：
一、被告人吴某某、袁某某行贿犯罪事实
2012年4月20日，宁德市中心城市建设指挥部召开专题会议研究部署宁德市中心城市防汛工作，要求东侨市政建设投资有限公司（以下简称东侨市政公司）负责东侨区内道路排水系统疏浚工程（以下简称排水工程）交由综合管理部管理。同年5月，被告人吴某某、袁某某为获得曲尺塘片区排水工程施工权，便与时任东侨市政公司综合管理部经理兼技术部副经理詹某某商定，由二被告人负责出资与施工，詹某某负责编制预算书、结算书以及在工程验收等方面提供帮助，工程所得利润分一部分给詹某某。而后，詹某某联系谢某某（另案处理）协助二被告人整理排水工程内业资料及申领工程款。詹某某利用职务便利制作虚假招标方案、确定施工单位记录，私自指定宁德市市政工程有限公司作为排水工程的承建方。并让吴某某、袁某某挂靠该公司进行施工。同年6月27日，排水工程通过竣工验收。2012年8月27日、2013年1月15日、2月7日，东侨市政公司分别转账25万元、12万元、10万元到宁德市市政工程有限公司中国建设银行账户。宁德市市政工程有限公司扣除管理费、税费后，于2012年8月28日、2013年1月15日、2月8日分别转账22.25万元、11万元、9万元到谢某某中国建设银行账户。谢某某在二被告人的授意下，将前两笔工程款交予被告人吴某某、袁某某，将第三笔工程款9万元转给詹某某。被告人吴某某在被追诉前主动交代行贿的犯罪事实。
上述事实，被告人吴某某、袁某某在庭审中亦无异议，且有证人詹某某、谢某某、黄某某、林某某、魏某某等人的证言，宁德市东侨市政建设投资有限公司企业法人营业执照、内资企业登记基本情况表，宁德市中心城市建设指挥部专题会议纪要（2012）3号“宁德市中心城市建设指挥部关于研究部署宁德市中心城市防汛工作的会议纪要”，东侨曲尺塘片区排水系统疏通工程建设工程造价咨询合同、工程造价咨询报告书（闽卓咨字（2012）第ND116号），东侨曲尺塘片区排水系统疏通工程施工单位招标方案、摇球记录、顺序抽球表、2012年宁德市市政公用工程总承包B类预选承包商名录，东侨曲尺塘片区排水系统疏通工程合同协议书，东侨曲尺塘片区排水系统疏通工程竣工验收会议纪要、工程竣工验收证书，东侨曲尺塘片区排水系统疏通工程竣工结算报送总价，东侨曲尺塘片区排水系统疏通工程结算书审批单，宁德市市政工程有限公司向宁德市东侨市政建设投资有限公司出具的关于请求支付东侨曲尺塘片区排水系统疏通工程款的报告、文件审阅单，建筑业统一发票发票联、建筑业统一发票记账联、宁德市东侨市政建设投资有限公司工程项目拨款审批表，电子汇划收款回单、网上银行电子回单、电子转账凭证，中国工商银行进账单、中国建设银行进账单、宁德市东侨市政建设投资有限公司记账凭证、收款收据，情况说明，东侨曲尺塘片区排水系统疏通工程电子版，谢某某卡号为6227001892600248902建设银行卡明细，詹某某卡号为6227001892600047072建设银行卡明细，从吴某某处扣押的串号为012852003061934的黑色苹果手机照片夹中打印出来的内容为吴某某、袁某某于2013年1月16日结算“东侨曲尺塘片区排水系统疏通工程”工程款照片一张，本院（2014）蕉刑初字第33号刑事判决书，户籍证明、抓获经过，被告人吴某某、袁某某的供述等证据证实，足以认定。
关于被告人袁某某的辩护人辩称袁某某不构成行贿罪的辩护意见，经查，被告人袁某某、吴某某供述与证人詹某某、谢某某、林某某、魏某某的证言一致证明，被告人吴某某、袁某某为获得曲尺塘片区排水工程施工权，与詹某某商定，由二被告人负责出资与施工，詹某某负责编制预算书、结算书以及工程验收等方面提供帮助，工程所得利润分一部分给詹某某的事实。詹某某则利用职务便利违反工程招投标程序，伪造招投标文件，将排水工程交给吴某某、袁某某施工。二被告人的行为完全符合行贿罪的主客观构成要件，袁某某的行为构成行贿罪。其辩护人辩称袁某某不构成行贿罪的辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。
二、被告人吴某某成贪污犯罪事实
2012年5月，宁德市东侨建设工程有限公司（以下简称东侨建设公司）总经理林某某东侨建材市场环境整治工程发包给被告人吴某某施工。期间，林某某授意吴某某虚增工程量，虚报工程款以偿还其个人欠吴某某的钱款。同年6月21日，吴某某通过其挂靠的福建东海水电建设有限公司收到东侨建设公司支付的工程款107653元，其中23000元属虚增的工程款。次日，吴某某从中扣除13669元抵作其帮林某某父亲装修房子的欠款，将余款以现金方式存入东侨建设公司出纳汤某某个人账户。2013年6月15日，林某某退清赃款。
上述事实，被告人吴某某在庭审中亦无异议，且有证人林某某、汤某某等人的证言，宁德市东侨建设工程有限公司出具的企业法人营业执照、组织机构代码证，宁德市东侨市政建设投资有限公司、东侨建设工程有限公司出具的职务证明，从福建省东海水电建设有限公司依法提取的东侨建材市场周边环境整治工程结算表，从福建省东海水电建设有限公司依法提取的福建省东海水电建设有限公司营业执照、安全生产许可证及吴祖成安装施工员证书，从宁德市东侨建设工程有限公司依法提取的宁德市东侨建设工程有限公司记账凭证、报销单据汇总单，从福建省东海水电建设有限公司依法提取的银行支付系统专用凭证、税务发票，从福建省东海水电建设有限公司依法提取的中国工商银行转账凭证，从中国工商银行宁德分行依法提取的吴某某工商银行流水明细，汤某某提供的银行流水明细，户籍证明、抓获经过，被告人吴某某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴某某、袁某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为均已构成行贿罪。被告人吴某某与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同骗取公款23000元，其行为已构成贪污罪。起诉指控二被告人的罪名成立。被告人吴某某在判决宣告前犯数罪，应予数罪并罚。被告人袁某某归案后如实供述自己的犯罪事实，可予以从轻处罚。被告人袁某某的辩护人辩称袁某某不构成行贿罪的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。被告人吴某某在共同贪污中起次要作用，属从犯，应当予以从轻处罚；其在行贿一节中属在被追诉前主动交代行贿行为，可予以减轻处罚。被告人袁某某归案后如实供述自己的犯罪事实，可予以从轻处罚。综合本案具体情节，可认定二被告人具有悔罪表现，对其实施社区矫正条件基本具备，可依法对二被告人适用缓刑。根据二被告人犯罪事实，犯罪的性质、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（三）项、第三百八十九条第一款、第三百九十条、第九十三条第二款、第三十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人袁某某犯行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人吴某某犯行贿罪，判处拘役六个月；犯贪污罪，免于刑事处罚，数罪并罚，决定执行拘役六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄兴重
审 判 员 张彩霞
人民陪审员 陈长连
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 陈舒宁
书 记 员 陈小玲
附注法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。