安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滁民一终字第01154号
上诉人（原审被告）：安徽青禾畜牧业开发有限公司，住所地安徽省定远县，组织机构代码58013916-3。
法定代表人：陈卫国，该公司总经理。
委托代理人：代本利，安徽远泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吕国兵，男，1979年8月7日出生，汉族，户籍地安徽省定远县，经常居住地安徽省定远县。
原审被告：陈卫国，私营企业主。
上诉人安徽青禾畜牧业开发有限公司（以下简称青禾畜牧业公司）为与被上诉人吕国兵、原审被告陈卫国建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省定远县人民法院于2015年5月7日作出的（2014）定民一初字第01049号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月15日公开开庭审理了本案。上诉人青禾畜牧业公司的法定代表人即原审被告陈卫国及青禾畜牧业公司的委托代理人代本利，被上诉人吕国兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年12月30日前数月，吕国兵与青禾畜牧业公司经洽谈后，商定由吕国兵承建青禾畜牧业公司位于定远县范岗乡肖巷村月亮山场的钢构厂房。随后，吕国兵即进场施工。在建好部分厂房后，2012年12月30日，吕国兵与青禾畜牧业公司补充签订了一份《承包施工协议书》，合同约定，青禾畜牧业公司将其公司位于定远县范岗乡肖巷村月亮山场的钢构厂房包给吕国兵施工，合同中对工程量、单价、付款方式，质量要求、工期等进行了约定。其中在合同第二条第3项中约定“乙方（吕国兵）提供的材料，必须是正规厂家生产，并向甲方（青禾畜牧业公司）提供产品合格证，如不合格，甲方有权追究乙方责任（详见报价表）。”，青禾畜牧业公司还举证一份由吕国兵于2012年12月6日在上面签名的钢构厂房报价表和一份设计图。现双方对吕国兵的工程量和单价无争议，双方主要争议就是关于上述这一条款的理解，以及该份“钢构厂房报价表”是否是双方在合同中对吕国兵提供材料的约定，最后施工形成的屋面是斜坡形状，与设计图的弧形屋面的要求不符的原因。对此，吕国兵认为该报价表不是双方关于提供材料的约定，设计图和报价表只是吕国兵预先提供作为参考，而双方实际施工时已按照青禾畜牧业公司出价对材料和屋面造型进行了更改，且补签合同时工程已基本完工，青禾畜牧业公司始终有工地代表在施工现场，从未对吕国兵使用的材料提出异议。而青禾畜牧业公司认为报价表、设计图均是由吕国兵提供，是双方对于工程所用材料以及工程质量的约定，吕国兵没有按照约定施工；至于在吕国兵施工中没有及时提出是因为对此不懂，在形成诉讼后才发现材料与约定严重不符；补签合同时工程只是完工一座钢构厂房，而不是吕国兵所称基本完工。
另查明：在该案审理中，青禾畜牧业公司于2014年7月9日以吕国兵为被告向原审法院提起诉讼，并申请对工程质量是否合格进行鉴定，后因未交鉴定费鉴定申请被退回。现青禾畜牧业公司已经对该案申请撤诉，如与吕国兵协商不成将再次起诉并申请鉴定。
原审法院认为：按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”的规定，本案中，吕国兵承建的是面积达4400平方米的钢构厂房，其未取得相应资质，故双方签订的合同应属无效。按照该司法解释第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”。青禾畜牧业公司已经使用吕国兵承建的建设工程，且对吕国兵的工程量和计价单价均无异议，青禾畜牧业公司应当支付吕国兵工程款580054.80元。双方在工程质量方面的争议应当由双方协商或另案解决。陈卫国是青禾畜牧业公司的法定代表人，无需承担支付工程款的责任。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第十三条的规定，原审判决：一、被告安徽青禾畜牧业开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告吕国兵工程款580054.80元。二、驳回原告吕国兵对被告陈卫国的诉讼请求。案件受理费9601元，由被告安徽青禾畜牧业开发有限公司负担。
青禾畜牧业公司上诉称：1、由于吕国兵未按合同约定施工，擅自改变施工图纸、使用假冒伪劣建筑材料，造成其公司无法正常使用厂房，其已就质量问题提起诉讼，故本案原审应中止审理，待另一案处理后才应恢复审理；2、吕国兵承建的工程有严重的质量问题，其公司根本无法正常使用，而原审认定其公司已经使用涉案工程无事实依据；3、由于其公司未实际使用涉案工程，而原审认定其实际使用有质量问题的工程，并判决给付工程款系适用法律错误。应依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条第2款的规定，对吕国兵支付工程价款的请求不予支持。综上，原审认定事实错误，适用法律不当，诉讼程序违法。请求撤销原判，驳回吕国兵对青禾畜牧业公司的诉讼请求，一、二审诉讼费用由吕国兵承担。
吕国兵在庭审中辩称：1、双方合同未签订时其已进场施工，所用材料虽未签字，但是青禾畜牧业公司驻工地的实际负责人也同意使用该材料，现在青禾畜牧业公司已实际使用房屋，其施工的部分不存在质量问题；2、工程量的结算和单价在第一次开庭之后已经双方现场丈量，青禾畜牧业公司也已确认，因青禾畜牧业公司已经实际使用厂房，所以应该支付工程款。
陈卫国述称：总造价是按照合同约定使用的材料情况下确认的款项，但是吕国兵实际未按照约定的施工材料施工，所以现施工的款项无法计算，且已支付的工程款可能会超过厂房的实际造价，故青禾畜牧业公司不应该支付没有确认的工程款。
在二审中，青禾畜牧业公司提供了民事诉状及鉴定申请书各一份，证明：其公司已就吕国兵所使用的不合格材料及造成的损失向原审法院提起诉讼并提起鉴定申请，该案在审理过程中。吕国兵质证认为，其尚未收到此通知，情况也不清楚。陈卫国质证认为，青禾畜牧业公司提出鉴定是对吕国兵使用的材料与合同约定的标准是否一致进行鉴定。本院认为，此组证据系青禾畜牧业公司提起诉讼的材料，故对该证据的真实性予以确认。
本院查明的事实与原审查明的事实一致，对原审查明的事实本院予以确认。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：吕国兵主张青禾畜牧业公司支付工程款的请求能否成立。
根据相关法律规定，从事建筑工程承包的施工人应当具有法律规定的建筑施工企业承包资质，在其资质等级许可的范围内从事建筑工程承包活动。本案中，吕国兵与青禾畜牧业公司签订一份施工合同，由吕国兵作为承包人负责承建青禾畜牧业公司钢构厂房工程，因吕国兵系以个人名义施工，其并无相关施工企业资质，根据相关法律规定，吕国兵与青禾畜牧业公司所签订的施工合同应为无效。吕国兵与青禾畜牧业公司签订的施工合同虽无效，但涉案工程已经交付给青禾畜牧业公司投入使用，故依据相关司法解释的规定，应视为吕国兵所施工的涉案工程质量为合格，吕国兵有权要求青禾畜牧业公司支付相应的工程款。经原审组织双方决算确认，吕国兵所施工的涉案工程总价款为1070054.8元，双方对已支付工程款490000元均无异议，则原审判决青禾畜牧业公司支付吕国兵欠付的工程款580054.80元事实清楚，本院予以维持。青禾畜牧业公司上诉称原审未对本案中止审理系程序违法，经查，吕国兵起诉青禾畜牧业公司主张支付工程款经原审立案审理后，青禾畜牧业公司也就涉案工程施工质量存在的问题另案起诉吕国兵，后青禾畜牧业公司撤诉，原审待青禾畜牧业公司撤诉后才对本案进行了判决，并不存在中止审理的情形，原审程序并不违法，故青禾畜牧业公司的此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。青禾畜牧业公司又称吕国兵施工的厂房存在质量问题，所用材料不符合合同约定的标准，且其仅使用其中三幢厂房，其余钢结构厂房并未使用，故不应支付工程款。经查，吕国兵所建的厂房均在青禾畜牧业公司厂区内，施工结束后吕国兵即撤场，即涉案工程已实际由青禾畜牧业公司控制和占有。现青禾畜牧业公司也认可实际使用了部分厂房，其余部分虽未实际使用，但是否使用及如何使用的决定权在青禾畜牧业公司，并非吕国兵所能决定，故应认定涉案工程吕国兵已交付给青禾畜牧业公司，则依据相关法律规定，应视为吕国兵所施工的工程质量合格，吕国兵有权要求青禾畜牧业公司支付相应的工程款。且根据相关规定，工程已经竣工验收合格，发包人又以工程质量不合格为由，主张承包人承担责任的，应当提起诉讼，而非作为拒付工程款的抗辩理由，因此，青禾畜牧业公司以此作为拒付吕国兵工程款的理由，不符合法律规定，对此上诉理由，本院亦不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。青禾畜牧业公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9601元，由上诉人安徽青禾畜牧业开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王忠良
代理审判员 王 敏
代理审判员 张 倩
二〇一五年十月十九日
书记 员代 元 婷
附：本案二审处理适用的主要法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。