甘肃省白银市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）白中刑一终字第12号
原公诉机关靖远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）路XX，男，1992年4月6日出生，甘肃省靖远县人，汉族，初中文化，农民，因犯故意�害罪于2012年2月9日被靖远县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑二年。又因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月14日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于靖远县看守所。
辩护人宋正红，甘肃仁泽律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人路X，男，1974年12月26日出生，汉族，初中文化，农民，系本案被害人。
靖远县人民法院审理靖远县人民检察院指控原审被告人路XX犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人路X提起附带民事诉讼一案，于2013年12月5日作出（2013）靖刑初字第114号刑事附带民事判决。原审被告人路XX母亲万XX经被告人路XX同意依法提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月14日公开开庭进行了审理。白银市人民检察院指派代理检察员张瑜出庭履行职务，上诉人路振坤及其辩护人宋正红、原审附带民事诉讼原告人路X均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原判认定：2013年2月4日上午，被告人路XX和其母亲万XX、兄路振前在本村砚台山社北面梁平整土地时因土地权属问题与其叔父路X、路棋等人发生争执，在争执中双方发生厮打，路XX用拳头在路X的面部、胸部击打，致路祥受伤住院治疗。靖远县中医院诊断路祥的伤情为：左颧骨骨折。经白银市公安司法鉴定中心鉴定：路祥的伤情属轻伤。
该案在一审审理过程中，被告人路XX及其辩护人申请对被害人路X的伤情重新进行鉴定。一审法院委托甘肃三联司法鉴定所对被害人路X的伤情重新进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人路X的损伤程度评定为轻伤。
由于被告人路XX的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人路X造成的物质损失为：医疗费4420.80元，交通费200元，共计4620.80元。
上述事实，有以下证据证实：
1、受案登记表，证明靖远县公安局北滩派出所将路X被路振坤殴�致伤的案件受理为刑事案件。
2、被害人路X的陈述，证明2013年2月4日，其父打电话说路XX雇下的铲车推砚台山东面的梁地。其赶到时看见其父挡停了铲车，一会赶到地里的路XX用拳头在其头部左侧捣了数拳，把其打倒在地。
3、证人路振X的证言，证明2013年2月4日，其弟路XX到现场后被路棋、路X扯住厮打，路XX就拳打脚踢路棋、路X，其就赶到跟前，将路棋、路X推开了。
4、证人路X的证言，证明事发时其看见路XX将路X打倒在地，后骑在路X身上用拳头朝路X脸上打着。当时路X左面的脸的被打肿，还流血了。
5、证人路XX的证言，证明2013年2月4日早上，其打电话叫来其子路棋和路X去其儿媳万XX家的推地现场，结果双方发生了争执。其到跟前时，架已打完了，事后听人说，路XX把路X打了，其看见路X的左脸颊破了流着血。
6、靖远县中医院诊断证明、ＣＴ检查报告单、门诊病历及伤情照片，证明被害人路X在医院检查治疗情况。
7、白银市公安司法鉴定中心（白）公（司）鉴（伤）字（2013）18号法医学人体损伤程度鉴定书及甘肃三联司法鉴定所甘三联司法鉴定（2013）临鉴字第263号司法医学鉴定意见书，证明被害人路X损伤程度均评定为轻伤。
8、门诊收费票据及处方笺、交通费票据，证明路X受伤后在靖远县中医院门诊治疗及在当地个体诊所治疗费用支出情况以及由此产生的交通费用。
9、（2012）靖刑初字第20号刑事判决书，证明被告人路XX因犯故意伤害罪于2012年2月9日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑二年。
10、被告人路XX的户籍证明，证明被告人路XX具有完全刑事责任能力。
11、被告人路XX在侦查阶段的供述，证明2013年2月4日，其与其兄路振X、母亲万XX雇佣王新珠的铲车平整本村北面的土地时，其二叔路棋、小叔路X和爷爷路慎久以所�的土地属他们家所有挡停了铲车，双方发生了争执。争执中，其被路X掐住了脖子，其就在路X的脸上和胸部各捣了一拳，路棋过来朝其头上捣了几拳，并将其摔倒，其将路棋蹬了几脚，其兄路振X将双方拉开了。
原审认为，被告人路XX故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关提供的被害人陈述及证人证言均能证明被告人路XX与被害人路X事发时有互殴行为、被告人路XX用拳头击打被害人左面部的事实，故辩护人认为被告人路XX致伤被害人路X部位不清以及被告人路XX的行为属正当防卫的辩护意见无事实和法律依据，不予采纳。另外，根据辩护人的申请对被害人路X的伤情重新鉴定时，虽没有被害人路X初次治疗时的CT检查片，但鉴定机构又对被害人路X的受伤部位进行了检查，出具了鉴定意见书，鉴定人陈金富又出庭对鉴定意见进�了说明，白银市公安司法鉴定中心及甘肃三联司法鉴定所均作出被害人路X的伤情构成轻伤的鉴定意见，故对辩护人以甘肃三联司法鉴定所司法医学鉴定意见书的依据为CT检查报告单而导致全案失真、要求对被告人路XX按照疑罪从无的原则无罪释放的辩护意见亦不予采纳。由于被告人路XX的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人路X造成的物质损失，依法应予赔偿。被告人路XX应当赔偿附带民事诉讼原告人路X医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。附带民事诉讼原告人路X请求的医疗费数额有其提供的处方笺及门诊票据佐证，且被告人路XX对此证据无异议，但损失金额应以票据记载的数额为准；其请求的交通费应为其就医实际发生的必要交通费用，参照其提供的票据予以考虑；其请求的后续治疗费因其未提供相应的证据证明后续治疗的必要性，对此请求不予支持。被告人路XX在缓刑考验期内重新犯罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人路XX能自愿认罪，依法可以从轻处罚。鉴于本案系因邻里纠纷等民间矛盾激化引发的刑事案件，被害人对本案的发生有一定的过错，依法可酌情对被告人路XX从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第六十七条三款、第七十七条、第三十六条一款的规定，判决：一、撤销靖远县人民法院（2012）靖刑初字第20号刑事判决书中对被告人路XX的缓刑部分。二、被告人路XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。原判有期徒刑十个月。总和刑期一年六个月。决定执行有期徒刑一年六个月。三、被告人路XX赔偿附带民事诉讼原告人路X物质损失4620.80元，于判决生效后当即付清。四、驳回附带民事诉讼原告人路X的其他诉讼请求。
被告人路XX上诉提出，被告人对于打了被害人无异议，但被害人路X的伤是否构成轻伤不明确，请二审依法公正审理。
被告人路XX辩护人的辩护意见是：1、公安机关伤情鉴定中照片显示路祥右侧面部有“T”字愈痕，左侧脸中没有伤痕，该证据与中医院门诊病历中记载路祥“左侧面部颧骨凹陷，肿胀疼痛，左侧局部见一6cm的疤痕”相矛盾。但因被害人面部检查的CT片遗失，在没有原始CT片的情况下所做的证明被害人路X轻伤的两份鉴定结论存在明显瑕疵，证明路X的伤情构成轻伤的证据不足，路XX的行为也不构成犯罪。2、被害人路X在2013年10月28日在白银市第一人民医院所拍的DR影像学片子显示路X的左颧骨没有发生过骨折，仅是左侧颧弓似曾发生过骨折，但因骨折后已经愈合，无法确定骨折时间。颧弓骨折与颧骨骨折不同，颧弓骨折不构成轻伤。
经二审审理查明上诉人路XX在平整土地时，因土地�属问题与路X、路棋发生争执，相互厮打，上诉人路XX在路X的面部、胸部击打致路X轻伤的事实和一审查明的事实一致。
认定本案事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并予质证、认证，经本院审查属实，仍予以确认。在二审开庭审理中，经上诉人的辩护人申请，本院准许中科鉴定中心鉴定人栾世安到庭，就本案被害人路X脸部伤是左颧骨骨折还是左颧弓骨折发表了自己的观点。
本院认为，原审法院认定上诉人路XX犯故意伤害罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。关于上诉人路XX辩护人提出，被害人路X的伤不构成轻伤问题。经查，被害人路X初次治疗时的CT检查片虽然遗失，但其左颧骨骨折有靖远县中医院的CT检查报告单、靖远县中医院的门诊病历及白银市公安司法鉴定中心、甘肃三联司法鉴定所的鉴定意见书予以证实。且�两次鉴定时，鉴定机构均对被害人路X的受伤部位进行了检查。原审在审理时，鉴定人陈金富又出庭对鉴定意见进行了说明，故被害人路X的伤情构成轻伤的证据确实充分。辩护人提出被害人路X伤情可能为左颧弓骨折，并非左颧骨骨折的意见无相关依据，对该意见不予采信。故对上诉人路XX辩护人提出被害人不构成轻伤、上诉人无罪的上诉意见本院不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 牛彩锋
审判员 张学丽
审判员 李复明
二〇一四年五月四日
书记员 王岳祯