浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1081刑初2174号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人常吕恒，男，1963年5月12日出生于贵州省毕节市，汉族，小学文化，农民，住毕节市。因本案于2017年9月7日被温岭市公安局刑事拘留，同年10月14日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人金巧丽，浙江美品律师事务所律师。
温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2017）2232号起诉书指控被告人常吕恒犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年12月11日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员王某出庭支持公诉，被告人常吕恒及本院通知温岭市法律援助中心指派的浙江美品律师事务所律师金巧丽到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2017年9月1日上午，被告人常吕恒在温岭市松门镇水浦村242号的住处，将一小包海洛因以人民币100元的价格贩卖给何某1、陈某1，何某1使用陈某1的一只手机作为抵押。当天，被告人常吕恒容留何某1、陈某1在其住处吸食毒品海洛因；2017年9月3日中午，被告人常吕恒在温岭市松门镇水浦村242号的住处，将一小包海洛因以人民币100元的价格贩卖给何某1、陈某1，何某1以自己的手机作为抵押，换回陈某1原先抵押在被告人常吕恒处的手机。当天，被告人常吕恒又容留何某1、陈某1在其住处吸食毒品海洛因；2017年9月4日晚上，被告人常吕恒在温岭市松门镇水浦村242号住处，将一包海洛因以人民币600元的价格贩卖给何某1。何某1将一条自己与陈某1抢夺而得的黄金项链作价人民币800元，抵给被告人常吕恒。被告人常吕恒向何某1退还了何某1原先抵押在其处的手机。当晚，被告人常吕恒再次容留何某1、陈某1在其住处吸食毒品海洛因。
为证实上述指控的事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人常吕恒的行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人常吕恒一人犯数罪，依法应当数罪并罚；被告人常吕恒有坦白情节，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，对其依法予以惩处。
被告人常吕恒辩解称，他是看到有一个人在他的房间吸毒，但否认实施了指控的贩卖毒品犯罪，并辩解其没有收取现金，当时只是因为害怕陈某1他们举报他吸毒，所以分了一点毒品给陈某1吸；至于他接受陈某1他们的手机作为抵押物，也是因为他借给了陈某1生活费，而接受的陈某1黄金项链是他按照600元的价格买的；并且对于公安机关在其住处搜出的物品，他不知道是不是海洛因，公安机关也没有当着他的面称重。其辩护人提出，本案指控被告人犯贩卖毒品罪的证据只有证人何某1、陈某1的证言及被告人的供述，这些言辞证据存在前后不一的情形，故该指控证据不足，本案应当定性为非法持有毒品罪，由于查获的大部分毒品未流入社会，希望法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明：
1、2017年9月1日上午，被告人常吕恒在温岭市松门镇水浦村242号的住处，将一小包海洛因以人民币100元的价格贩卖给何某1、陈某1，何某1使用陈某1的一只手机作为抵押。当天，被告人常吕恒容留何某1、陈某1在其住处吸食毒品海洛因。
2、2017年9月3日中午，被告人常吕恒在温岭市松门镇水浦村242号的住处，将一小包海洛因以人民币100元的价格贩卖给何某1、陈某1，何某1以自己的手机作为抵押，换回陈某1原先抵押在被告人常吕恒处的手机。当天，被告人常吕恒又容留何某1、陈某1在其住处吸食毒品海洛因。
3、2017年9月4日晚上，被告人常吕恒在温岭市松门镇水浦村242号住处，将一包海洛因以人民币600元的价格贩卖给何某1。何某1将一条自己与陈某1抢夺而得的黄金项链作价人民币800元，抵给被告人常吕恒。被告人常吕恒向何某1退还了何某1原先抵押在其处的手机。当晚，被告人常吕恒再次容留何某1、陈某1在其住处吸食毒品海洛因。
2017年9月6日17时30分许，温岭市公安局松门镇派出所民警在温岭市松门镇水浦村242号抓获被告人常吕恒，并从其住处扣押四包白色粉末状物品及上述黄金项链。经称重及理化鉴定，从被告人常吕恒处扣押的四包白色粉末状物品均检出海洛因成份，合计净重104.16克。
上述事实，有经当庭举证质证的下列证据予以证实：
证人何某1的证言，证实2017年9月1日早上其和陈某1来到被告人的住处想买毒品用来吸食，因为当时没钱就将陈某1的手机作为抵押，被告人给了其大概100元的毒品，他们就在被告人的住处吸食，当时被告人和他同住的男子也在吸食毒品，不过他们吸他们的，我们吸我们的。第二次到了9月3日中午，其和陈某1一起到被告人的住处，因为陈某1的手机要用，就将其个人的手机抵押给被告人换回陈某1的手机，并且对被告人说其手机不要了，让被告人给他们一点毒品。于是被告人就给了他们大约200元数量的毒品，当时他们就在被告人的住处把这些毒品吸食了，被告人和同住的年轻人（何某2乘）也在吸食毒品。第三次到了9月4日晚上，其和陈某1毒瘾上来，想吸毒又没钱，于是在松门街上抢了一条金项链，拿着金项链到被告人住处，那个年轻人也在场，于是他告知被告人项链是抢来的要换点毒品来吸食，被告人说要抵掉之前吸的100元再给他们600元的毒品，之后其又把陈某1叫过来在被告人住处把600元毒品吸食了。
证人陈某1的证言，证实2017年9月4日晚上9点钟左右，其与“海建”抢了项链之后，“海建”先去被告人租住处，等其到达地方的时候，“海建”已经将项链抵押给被告人并且已经开始吸食毒品，于是其也过去吸食毒品，至于“海建”以什么价格抵押黄金项链，其并未过问，因为对其来说，有毒品吸就够了。当天晚上，其与“海建”都住在被告人租住处，在被告人租住处吸食的时候发现被告人家里还有一个年轻人在场。第二天其和“海建”才离开。在案发大约一个星期前的一个上午，其与“海建”去被告人租住处，其将手机抵押给被告人，被告人给了他们100元左右的海洛因，他们当场在被告人租住处吸食掉，那个年轻人也在场。而在抢项链前一天的中午，“海建”将他个人手机抵押给被告人，换回其之前抵押的手机，其与“海建”说手机不要了，让被告人又给了他们一点毒品，具体是100元还是200元记不清了，也是在被告人租住处当场吸食了。
证人何某2乘的证言，证实2017年9月1日的上午，何某1与陈某1来到其与被告人的租住处，说没钱就拿手机抵押给被告人，被告人拿了一点毒品给他们，他们两个就在其租住处吸食毒品。到了9月3日中午，何某1与陈某1又来到被告人租住处向被告人要毒品吸食，这一次好像他们把手机赎回去了，被告人也拿了一点毒品在他们租住处给他们吸。9月4日晚上，何某1先过来说是抢了项链换取毒品吸食，被告人同意了。接着何某1又叫了陈某1，他们以烤吸的方式吸食毒品，被告人一般都会跟他们一起吸食毒品，其看到他们在吸也会过去加入进去。此外，其有几次看到被告人的朋友过来跟被告人拿毒品，被告人一般都叫他们去房间的后间玩。在7月中旬的时候还看到过被告人分装毒品，其也帮被告人包过几包毒品。公安机关在其租住处查获的毒品是被告人的。
被告人常吕恒在公安机关的供述，称2017年9月3日中午，何某1来到其租住处向其要一些毒品吸食，但因为没钱就拿了一个破手机抵押给其，并且向其要了200元的毒品，当场何某1在其住所吸食了几口，又预留了一些留在身上，当晚何某1就住在其住处。第二天晚上，何某1带了一个瘦子（陈某1）回来，并拿出一根项链对其说没钱回家，要将项链卖给其换取路费，其收下项链之后给了何某1600元钱，另外有200元是抵掉了之前抵押的手机钱，总共是800元。结果何某1又用这600元钱向其购买毒品，何某1当场在其住处将这些毒品吸食了（未吸完）。至于陈某1当时有没有吸毒，其没有看到，当晚何某1与陈某1就住在其房间后间，第二天早上离开的。其被公安机关抓获当天在其包内找到的项链就是何某1卖给其的，在房间里的雨靴、音箱里发现的白色粉末状物品是其所有的，其知道是毒品。
搜查笔录，证实2017年9月6日下午5时30分到6时20分，办案民警在抓获抢夺金项链的犯罪嫌疑人后发现金项链可能在被告人的租住处，当日下午5时30分许，在见证人的见证下对被告人的租住处进行搜查，在二楼前间发现被告人和何某2乘分别躺在两张床上，在被告人床上的电脑包内发现被抢的黄金项链，在墙边的一只雨靴中发现一包已拆封的疑似毒品白色粉末，在一只音箱中发现3包未拆封的疑似毒品白色粉末，在桌上发现两个电子秤以及记账单、笔记本，公安机关均制作了扣押清单，并依法予以扣押。
称重笔录，证实2017年9月6日下午6时40分到7时，在见证人的见证下，办案民警当着被告人的面对查获的4包疑似毒品白色粉末进行称重，经称重，4包疑似毒品白色粉末净重104.16克。
取样笔录、物证检验报告，证实经对扣押的被告人4包疑似毒品白色粉末进行取样并送交鉴定，经台州市公安司法鉴定中心物证检验报告认定，送检的4份检材均检出海洛因成分。
毒品上交清单，证实公安机关对从被告人处扣押的海洛因依法上交。
辨认笔录，分别确认本案相关涉案人员。
发还物品清单，证实从被告人住处查获的被抢黄金项链已发还给被害人。
侦查人员出具的抓获经过证明，证实被告人的到案经过。
情况说明，证实相关涉案人员的处理情况。
常住人口基本信息，证实被告人的身份情况。
上述证据，经当庭举证、质证，来源合法、内容真实，证据与证据之间能相互印证，可以形成证据锁链，证实本案的相关事实。
关于被告人的其没有收取现金，只是因为害怕陈某1他们举报他吸毒，所以分了一点毒品给他们，所以不存在贩卖毒品的事实；和公安机关未当着其面称量毒品，其也不知道扣押的物品是毒品的辩解；以及辩护人提出的指控被告人犯贩卖毒品罪的证据不足，本案应当定性为非法持有毒品罪的辩护意见，本院分析认为，指控的被告人第一、二节向何某1、陈某1贩卖毒品，虽然没有现金交易，但是何某1、陈某1均分别以手机作抵押换取毒品吸食，且第二、三节均已与前次结算交易金额，并在第三节被告人收购黄金项链时作了最终结算，双方均明确了成交价格、成交标的，毒品交易事实上已完成，且对于毒品性质、称量情况、容留何某1等吸食毒品的事实，被告人都已在公安机关作了如实供述，上述证据与其他在案证据能够相互印证，故被告人贩卖毒品与容留他人吸毒的事实清楚，证据确实、充分，对被告人的辩解及辩护人的意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人常吕恒违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，并提供场所，多次容留他人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。公诉机关指控罪名成立。被告人常吕恒一人犯二罪，依法应当实行数罪并罚。鉴于被告人常吕恒归案后如实供述其容留他人吸毒的基本事实，当庭自愿认罪，查获的大部分毒品未流入社会，决定对被告人常吕恒犯容留他人吸毒罪依法予以从轻处罚，对被告人常吕恒犯贩卖毒品罪酌情予以从轻处罚，辩护人就此提出的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人常吕恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币四万元，附加剥夺政治权利二年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，决定合并执行有期徒刑十五年六个月，并处罚金人民币四万二千元，附加剥夺政治权利二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月7日起至2033年3月6日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、作案工具电子秤二台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王若胜
人民陪审员 戴琴飞
人民陪审员 胡云娥
二〇一八年一月四日
代书 记员 杨 慧
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附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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