湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂荆州中民二终字第00245号
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司荆州中心支公司，住所地荆州市沙市区金龙路48-818号。
负责人：田玖红，该公司经理。
委托代理人：张晗，男，1991年10月24日出生，汉族，该公司员工，住荆州市荆州区荆中路60号。
被上诉人（原审原告）：汪亮，男，1982年3月26日出生，汉族，住荆州市沙市区迎喜街构件公司宿舍1栋1单元12号。
委托代理人：凌兰，湖北三鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨雄，男，1984年7月18日出生，汉族，住江陵县沙岗镇方乐寺村*组。
委托代理人：万方洪，潜江市西大垸法律服务所法律工作者。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司荆州中心支公司（以下简称中华联合保险荆州支公司）因与被上诉人汪亮、杨雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服荆州市荆州区人民法院（2014）鄂荆州区民初字第01011号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
汪亮诉称：2013年4月26日21时40分许，汪亮驾驶摩托车沿荆州区东环路由南向北行驶至马河加油站门前路段时，被杨雄驾驶的鄂D2K6**两轮摩托车在此由东向西左转弯时相撞，造成汪、杨二人受伤，两车受损的交通事故。该事故经荆州市公安交通管理局四大队认定，杨雄负主要责任，汪亮负次要责任。由于汪亮妻子生产（儿子汪宏宇2013年5月2日出生），汪亮只住了7天医院（2013年5月4日出院），医药费也只用了5000余元。经荆州楚凤司法鉴定中心鉴定，汪亮伤残程度为十级，后续治疗费为8000元。汪亮多年来一直从事高空塔吊作业，收入较高。为维护自己的合法利益，特提起诉讼请求：1、杨雄赔偿汪亮医药费、误工费、残疾赔偿金等共计138800元，由中华联合保险荆州支公司承担保险赔付责任；2、由杨雄及保险公司承担本案诉讼费及律师代理费。
杨雄辩称：1、本案交通事故事实属实；2、汪亮的后续治疗费应待实际发生后主张，伙食补助过高，营养费应有医疗机构需要加强营养的意见；2、鉴定费应由保险公司承担，鉴定制作费不是合法的单据不应承担；3、律师代理费应由汪亮自己承担，诉讼费按责任比例承担。
中华联合保险荆州支公司辩称：1、本案事故责任没有异议；2、汪亮的伤残等级及后期医疗费均过高，申请对其伤残等级、后期治疗费进行重新鉴定，误工费因劳动合同无经办人签名、营业执照没提供年检相关信息、工资每月不一致，有的超过国家标准；3、修理费有异议，应以保险公司核价为准；4、鉴定费、诉讼费不由保险公司承担。
一审认定，2013年4月26日21时40分许，杨雄驾驶鄂D2K6**两轮摩托车在荆州区东环路马河加油站门前路段由东向西行驶上道路东侧机动车道向左转弯时，遇汪亮无证驾驶鄂D0M9**两轮摩托车沿东环路由南向北行驶至此，两车相撞，造成汪、杨二人受伤，两车受损的道路交通事故。该事故经荆州市公安交通管理局四大队荆公交认字（2013）第2234号道路交通事故认定书认定，杨雄承担事故的主要责任，汪亮承担事故的次要责任。事故发生后，汪亮被送往荆州市第一人民医院治疗，后转入荆州市第三人民医院治疗。住院期间汪亮之子汪宏宇于2013年5月2日出生，2013年5月4日汪亮要求出院，二次共住院治疗7天支付住院费5357.61元。汪亮出院时医生记载出院情况为：头痛头晕感减轻，伤口可见脓性分泌物溢出，已拆线。出院医嘱：1、院外继续治疗；2、不适随诊。2014年7月14日，汪亮支付荆州市第一人民医院门诊检测费222.67元。2014年3月16日，经荆州楚凤司法鉴定中心楚凤司法鉴定中心（2014）法鉴字248号司法鉴定意见书评定为十级伤残，后续治疗费为8000元，汪亮支付鉴定费用1650元。2014年10月20日，中华联合保险荆州支公司提出对汪亮的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定的申请，2014年11月24日，经武汉大学医学院法医司法鉴定所（2014）临鉴字第884号法医临床司法鉴定意见书评定汪亮为十级伤残，目前后续医疗费无。中华联合保险荆州支公司支付鉴定费用1300元。鄂D2K6**两轮摩托车登记车主为杨雄，杨雄为鄂D2K6**两轮摩托车在中华联合保险荆州支公司投保了交强险，保险期间自2013年4月12日零时起至2014年4月11日24时止，本事故发生在保险期限内。
另认定，汪亮于2012年11月9日经湖北省住房和城乡建设厅办理建筑施工特种作业操作资格证，操作类别建筑起重机械司机塔吊。2007年至2014年3月就职于荆州市天强建设工程有限公司，月平均工资4300元／月，发生交通事故后因伤未发放工资。
一审对汪亮的损失认定如下：1、汪亮主张医疗费用12503元，经核对分别为荆州市第一人民医院住院费票据1898.61元、门诊票据222.67元，荆州市第三人民医院住院费票据3459元，共计5580.28元。后续治疗费8000元，经武汉大学医学院法医司法重新鉴定为目前无后续治疗费，故对汪亮的后续治疗费8000元不予认定，其医疗费5580.28元予以认定；2、汪亮主张误工费45662元，虽然中华联合保险荆州支公司对汪亮的工资标准提出异议，但没有提出反驳证据，且汪亮提供了其工作单位的工资发放表证实其工资收入情况，其误工费标准应按受伤前月平均工资4300元／月计算至定残前一日，故对其主张的误工费认定为45662元［（4300元／月×12月）÷365天×323天］；3、汪亮主张营养费10000元，因出院医嘱未载明需加强营养，故不予认定；4、汪亮主张交通费1000元，住院就医确需一定交通费用，且汪亮第二次到武汉重新鉴定实际用去交通费473.50元，故对两次交通费酌定800元；5、汪亮主张摩托车维修费2150元，未提供维修明细单及维修车为事故车辆的证明，不予认定；6、汪亮主张精神损害抚慰金5000元，主张偏高，结合其伤残等级及事故责任比例酌情认定3000元；7、汪亮主张护理费498元（26008元／年÷365×7天）、住院伙食补助费350元（50元／天×7天）、残疾赔偿金45812元（22906元／年×10%×20年）、鉴定费1650元、被抚养人生活费14175元均符合法律规定，予以认定。综上，汪亮的损失共计117527.28元。
一审认为，杨雄驾驶机动车在道路上行驶，未按照交通信号通行，造成交通事故，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，其过错是导致此事故发生的主要原因，应承担事故的主要责任。汪亮无证驾驶机动车时未确认安全，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条之规定，其过错是导致此事故发生的次要原因，应承担事故的次要责任。鉴于杨雄为其鄂D2K6**两轮摩托车在中华联合保险荆州支公司投保了交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由中华联合保险荆州支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额项下赔偿汪亮医疗费5580.28元、住院伙食费350元；在机动车交通事故强制保险死亡伤残赔偿限额项下赔偿汪亮精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金45812元、护理费498元、误工费45662元、交通费800元、被抚养人生活费14175元，合计115877.28元。交强险赔偿范围以外的第一次鉴定费1650元，由杨雄按事故责任比例承担70%即1155元，第二次鉴定费1300元因鉴定结果已部分改变，故中华联合保险荆州支公司承担1000元，汪亮承担300元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司荆州中心支公司在交强险限额内赔偿汪亮115577.28元（已扣减汪亮应承担鉴定费300元）；二、杨雄赔偿汪亮鉴定费1155元；三、驳回汪亮的其他诉讼请求。
宣判后，中华联合保险荆州支公司不服一审判决，向本院提出上诉称：1、汪亮的面部伤处恢复良好，伤处瘢痕完全消退，无黑色沉淀物，不应构成十级伤残。第二次法医鉴定违背了事实，且程序违法，只有一名法医参加鉴定，特向二审法院再次申请重新鉴定。2、汪亮的误工费计算标准欠缺纳税证明，劳动合同没有单位负责人签字，单位的营业执照是复印件且没有年检信息，依据不足。汪亮的误工时间最多不超过一个月，且没有医疗机构的证明，一审按定残前一日计算323天不合理，时间过长。请二审法院撤销原审，依法改判。
被上诉人汪亮答辩称：1、第二次鉴定合法有效，上诉人申请再次鉴定没有法律依据，不能无休止地重新鉴定。一审中，上诉人保险公司提出重新鉴定后，一审法院组织各方当事人通过公开摇号之后选定了武汉大学的司法鉴定所，保险公司的员工带着汪亮去检查，汪亮这边的律师都没有去，所有的程序没有不合法的地方。鉴定结论合法有效，汪亮的面部疤痕达到6cm是由专业鉴定人员测量出来的，重新鉴定的结果出来后，一审法院组织质证，当时保险公司没有异议。2、一审判决误工费是正确的。汪亮的月工资有多份证据证实，实际收入其实不止4300元，是否纳税税，是税务机关的职责。汪亮的误工时间323天计算至定残日前一天，有法律依据。汪亮因为头部受伤，导致收入减少，应当获得误工费赔偿。一审判决正确，请二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人杨雄答辩称：一审判决正确，请二审驳回上诉，维持原判。
二审审理过程中，各方当事人均无新证据提交。
二审查明的事实与一审判决书认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案各方当事人的争议焦点为：1、一审法院采信汪亮的第二次伤残鉴定是否适当；2、一审法院认定汪亮的误工费标准及误工时间是否适当。
关于第二次伤残鉴定的采信问题
汪亮的第二次伤残鉴定是中华联合保险荆州支公司向一审法院申请的重新鉴定，一审法院准许后，组织各方当事人共同摇号选择了武汉大学医学院法医司法鉴定所作为本案的鉴定机构。2014年11月24日，中华联合保险荆州支公司作为重新鉴定的申请人，派工作人员张晗陪同汪亮及其亲属到武汉大学医学院法医司法鉴定所参加了伤残鉴定，张晗在场见证了鉴定人员对汪亮进行法医学检查的整个过程，对鉴定人员和鉴定程序都没有提出任何异议。2015年1月22日，在一审法院组织的质证过程中，针对武汉大学医学院法医司法鉴定所出具的（2014）临鉴字第884号法医临床司法鉴定意见书，各方当事人均不持异议。对各方当事人均无异议的证据，人民法院审查后应当予以采信，一审采信第二次伤残鉴定符合法律规定。中华联合保险荆州支公司认为汪亮面部伤处恢复良好，即判断汪亮不构成十级伤残，且认为第二次鉴定只有一名法医参加，违反程序，均缺乏事实依据，本院不予支持。中华联合保险荆州支公司向本院申请再次重新鉴定，没有提交反驳证据，本院不予准许。
关于汪亮的误工费认定问题
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”汪亮具有建筑起重机械司机塔吊的操作资质，且在一审已经提交了相应的劳动合同、工资表、单位证明等证据，虽然证据形式上有一定瑕疵，但各证据之间互相印证，可以客观反映汪亮受伤前的收入状况，一审根据汪亮受伤前的月平均工资4300元／月认定误工费，并无不当。汪亮因本次交通事故构成十级伤残，误工时间可以从受伤之日计算到第一次伤残鉴定的前一日，共计323天。中华联合保险荆州支公司上诉认为汪亮的误工时间不超过一个月，缺乏事实依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人中华联合财产保险股份有限公司荆州中心支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司荆州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李军华
审 判 员 谢本宏
代理审判员 潘川川
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 陈雅丽