云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民一终字第701号
上诉人（原审被告）昆明市建筑安装工程有限责任公司。住所地：昆明市东风东路49号建业商务中心A区*楼。
法定代表人钟晓洁，公司董事长。
特别授权诉讼代理人熊庆云，女，汉族，现住昆明市盘龙区东风东路47号5栋1号，系上诉人公司员工。公民身份证号码：5301031966********。
特别授权诉讼代理人马顺红，男，回族，现住昆明市盘龙区东风东路47号，系上诉人公司员工。公民身份证号码：5301111973********。
被上诉人（原审原告）昆明名基岩土工程勘测有限公司。住所地：昆明市五华区海源中路****号博泰大厦******号。
法定代表人张玉良，公司总经理。
特别授权诉讼代理人汪树，北京大成（昆明）律师事务所律师。
上诉人昆明市建筑安装工程有限责任公司（以下简称“昆明建安公司”）与被上诉人昆明名基岩土工程勘测有限公司（以下简称“昆明名基公司”）建设工程施工合同纠纷一案，上诉人昆明建安公司不服昆明市石林彝族自治县人民法院（2015）石民初字第448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月8日受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
一审法院经审理确认以下法律事实：被告昆明市建筑安装工程有限责任公司承包石林彝族第一村第三标段建设工程施工，原告昆明名基岩土工程勘测有限公司对被告昆明市建筑安装工程有限责任公司承包的石林彝族第一村第三标段地基强夯工程进行施工，原告昆明名基岩土工程勘测有限公司又将石林彝族第一村第三标段地基强夯施工转包给案外人李廷进行施工，该工程已经于2012年11月22日经过验收，实际面积为26911.11平方米，现该工程已经投入使用，原、被告双方未对该工程进行结算。被告昆明市建筑安装工程有限责任公司预先支付原告昆明名基岩土工程勘测有限公司工程款100000元。原告昆明名基公司诉至法院，请求：一、判令被告向原告支付工程款851188.85元及自2013年1月13日起至2015年3月12日止按6.25%的年利率计算的资金占用费102142.66元，之后的资金占用费计算至付清之日止（按中国人民银行同期贷款利率计算），两项共计953331.51元。
一审法院认为：本案原、被告双方虽然未签订书面的施工合同，但从原告提交的相关证据来看，原告以自己的名义向监理公司提交开工申请报告、施工方案报审表、设计方案报审表、开工报审表、报验申请表等证据材料，被告对此应该明知，但其未提出异议，工程施工结束后，原、被告对第三方验收的施工面积均予认可，并且被告预先支付原告工程款100000元，据此可认定原、被告之间的建设施工合同关系成立。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”，第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建筑工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。”本案被告将其承包的石林彝族第一村第三标段地基强夯工程承包给原告进行施工，原告又将该工程转包给案外人李廷进行施工，已经违反法律规定，应当认定原、被告双方之间的合同无效，该工程现已经收并投入使用，对原告主张被告支付工程款的主张，符合相关法律规定，予以支持。关于本案工程款的计算问题，原、被告双方均对实际施工面积26911.11平方米予以确认，但对施工单价，原告主张按35元每平方米计算，被告主张按32元每平方米计算，参照当时的市场价，酌情按33元每平方米计算，计算为888066.63元，扣除被告预先支付原告工程款100000元，剩余的工程款为788066.63元。对原告主张的租用装载机的费用9300元，因被告对结算表不予确认，原告也不能提交相关证据证实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己的提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”对此被告应承担举证不利的法律后果，对该项主张，不予支持。关于原告主张被告支付拖欠工程款自2013年1月23日起至2015年3月12日止的资金占用费，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告的该项主张实际是要求被告赔偿因其逾期支付工程价款给原告造成的损失，该主张符合法律规定，予以支持，原告主张的资金占用费未超出按中国人民银行同期贷款年利率计算的利息范围，予以支持。据此，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第二条、第十七条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、由被告昆明市建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后支付原告昆明名基岩土工程勘测有限公司工程款788066.63元，资金占用费102142.66元，共计890209.29元。二、由被告昆明市建筑安装工程有限责任公司按中国人民银行同期同类贷款利率支付拖欠的工程款788066.63元自2015年3月13日起至判决确定的履行期限届满之日止的利息。案件受理费13333元，由被告昆明市建筑安装工程有限责任公司承担。
一审判决宣判后，一审被告不服，向本院提起上诉，请求判令：一、撤销一审判决；二、请求法院改判驳回被上诉人的诉讼请求。其主要事实和理由为：一、一审判决认定施工单价的事实错误。上诉人与被上诉人在工程施工过程中对施工单价有过明确约定为32元每平方米，一审法院未予采纳就以所谓的市场价33元每平方米计算总工程款错误。在当事人对于合同履行有约定时，不应适用市场价格，应当以约定单价为准。且一审法院所谓的市场价来源何处？为何是33元每平方米，而不是33.5元或者31、32元？其酌情认定的单价没有市场数据做支持。二、一审法院判决上诉人承担资金占用费没有依据。上诉人与被上诉人在工程施工完毕后并没有对工程款结算达成一致意见，而是一直处于协商争议的状态，双方对于工程结算价不一致的情形并非上诉人单方过错造成。截止上诉之日，双方对于施工单价仍有争议，被上诉人因此产生的迟延获得工程款导致的资金占用损失不应由上诉人承担。三、本案案件受理费应当由上诉人承担。上诉人并非完全拒付工程款，仅仅在施工单价上与被上诉人一直难以协商，被上诉人坚持不实的高单价导致无法仅依据施工情况获得工程款从而产生了本案案件受理费。四、被上诉人获得的工程款应当在扣除国家应缴税费和管理费之后结算，但被上诉人明知工程款应当要扣除国家应缴税费和管理费而不履行相应的应缴责任，一审法院判决的工程款中也没有把被上诉人应缴纳的国家税款和管理费扣除，故一审法院认定的工程款也是错误的。故请求二审法院支持其上诉请求。
被上诉人昆明名基公司答辩称：不认可上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人未提交新证据。被上诉人昆明名基公司提交（2015）石民初字第174号民事判决书一份，经本院审查，因该判决书与本案无关联性，故本院不予采信。
经审理，双方当事人对于一审法院所确认的事实均无异议，本院依法予以确认。
综合各方当事人之间的诉辩主张，本案的争议焦点为：本案涉案工程的单价是多少、上诉人应否承担资金占用费及本案的诉讼费用？
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人主张双方当事人在工程施工过程中对施工单价有过明确约定为32元平方米，但在一、二审中并未能提交相应依据予以证实，故对于上诉人提出应当按照每平方米32元计算的主张，本院不予支持。一审法院考虑到被上诉人主张按35元每平方米计算，上诉人主张按32元每平方米计算，参照当时的市场价，酌情按33元每平方米计算并无不妥之处。对于上诉人应否承担资金占用费的问题，因双方当事人之间系建设工程施工合同关系，被上诉人已经按照约定进行施工，该工程已经于2012年11月22日经过验收，上诉人应当向被上诉人支付其实际施工的工程款项，上诉人现尚欠工程款项未能支付，故应当承担其未能支付工程款项的相应利息。而被上诉人起诉时所主张的资金占用费是按照中国人民银行同期贷款利率计算，故实际上是对于利息的主张。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中，涉案工程于2012年11月22日经过验收，被上诉人起诉时主张的资金占用费的起算时间为2013年1月13日，上诉人有异议，但未能提供相应证据证实未支付工程款的责任在被上诉人，因此，一审法院判决由上诉人承担资金占用费符合事实及法律规定，应当予以维持。综上，原判认定事实清楚，适用法律并无不当之处，应予维持。上诉人的上诉请求因无事实及法律依据，故应当予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费13333元，由上诉人昆明市建筑安装工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请执行的期间为二年。
审判长 刘昕光
审判员 汪 佳
审判员 陆有林
二〇一五年十二月十五日
书记员 马 娜