广东省徐闻县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0825民初1033号
原告（反诉被告）:莫富，男，1956年6月25日出生，汉族，户籍地广东省廉江市，住广东省徐闻县。
委托代理人:张敬杰，徐闻县公职律师事务所律师。
被告（反诉原告）:黄振江，男，1961年12月16日出生，汉族，住广东省徐闻县。
委托代理人:蔡新，男，1962年5月12日出生，汉族，住广东省徐闻县。
原告莫富（反诉被告）诉被告黄振江（反诉原告）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告莫富及其委托代理人张敬杰、被告黄振江及其委托代理人蔡新均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告莫富诉称，2014年5月，原告莫富承建被告黄振江在徐闻县内村园村的住宅楼三栋，楼高分别为七层、七层、四层，双方签订《建筑工程施工合同》后，原告依约施工，楼房建成并交付给被告，经结算，实地丈量测算的建筑面积约1678.60平方米，工程施工费为553938元（1678.60平方米×330元），另外口头协议追加施工费25000元，被告黄振江应付工程施工费578938元。在施工过程中，被告已支付施工费388000元，并扣除地基灌浆及楼层混凝土捣制施工费55643元（1678.60平方米×26元+240平方米×50元），被告尚欠原告工程施工费135295元（578938元-388000元-55643元）。因此向法院起诉，请求判令被告黄振江给付原告莫富工程施工费135295元并负担本案诉讼费。
原告莫富在举证期限内提供的证据有：
1、原告的《居民身份证》复印件一份，证明原告的主体适格。
2、《建筑工程施工合同》复印件一份，证明承包被告的工程施工的事实。
3、《建筑工程施工费结算清单》复印件一份，证明被告已单方结算工程款。
4、徐闻县人民法院（2016）粤0825财保67号《民事裁定书》复印件一份，证明原告申请诉前保全，冻结被告5万元存款的事实。
经庭审质证，被告黄振江对原告莫富提交的证据的质证意见是：对证据1、2、4无异议。对证据3有异议，认为只是一部分工程结算。
被告黄振江答辩并反诉称，2014年5月，反诉人黄振江与被反诉人莫富签订一份《建筑工程施工合同》，由被反诉人承建反诉人的三幢住宅楼房。合同约定“从开工之日起十个月完工交付验收”，反诉人按工程进度支付工程款。之后，被反诉人开始组织施工人员进场施工。在施工过程中，因被反诉人的雇佣人员发生伤亡的意外事件，作为雇主的被反诉人应承担赔偿责任。2014年11月12日，被反诉人以其资金困难，无法履行赔偿义务，向反诉人借款19万元，同时签订一份《借款协议书》，借款协议约定甲方（被反诉人）必须保证本协议签订后一百天内完成乙方（反诉人）委托承建工程的主体工程封顶。在本协议签订后的六个月内完成全部土建工程。如果甲方（被反诉人）违反了本协议的规定，不能依时完工则按每天1000元计算违约金给乙方（反诉人）。2014年5月签订的《建筑工程施工合同》继续履行，如与本协议产生冲突应以本协议为准。若按上述协议来算，被反诉人应在2015年2月23日对该三幢工程的主体进行封顶，2015年5月对土建工程全部完工。然而被反诉人却在2015年6月1日才对主体工程封顶（有徐闻县泰合居混凝土有限公司的发货单）、2016年1月份对土建工程基本完工。《建筑施工合同》、《借款协议书》所约定内容，是反诉人与被反诉人双方在自愿、平等的基础上订立的，是合法有效的合同，对双方均具有法律约束力。现被反诉人无故延误反诉人的工期六个月，未按时交付工程，按协议的约定，被反诉人应赔付反诉人的违约金18万元(180×1000元/天)，另加上被反诉人向反诉人借款作为医疗费29000元，共计209000元，冲减被反诉人主张的工程款135295元，被反诉人尚应给付反诉人的违约金73705元。
被告黄振江在举证期间内提供如下证据：
被告黄振江的《居民身份证》复印件一份，证明反诉人黄振江的身份情况。
《建筑工程合同》复印件一份，证明反诉人与被反诉人之间存在建筑施工合同的事实。
《工程施工费用支付记录》复印件一份，证明反诉人按工程进度支付工程款。
《人民调解协议书》复印件一份，证明在施工过程中，因被反诉人的雇员造成损害，反诉人支付补偿款。
《借款协议书》复印件一份，证明反诉人与被反诉人对工程约定交付时间。
《借条》复印件一份，证明反诉人向被反诉人预付的工程款。
《徐闻县安乐居混凝土有限公司的发货单》复印件一份，证明反诉人楼房封顶的时间与合同约定的楼房封顶时间存在差异。
《借款协议》复印件一份，证明反诉人按工程进度支付工程款给被反诉人。
9、《建筑工程施工费结算清单》复印件一份，证明被反诉人施工的工程费用及延误误工期的时间。
经庭审质证，原告莫富对被告黄振江提供的证据的质证意见是：对证据1、2、3、4、5、6、7、9无异议，对证据5、8的真实性无异议，但认为违约金过高。
反诉被告莫富辩称，原告承建建筑工程确实存在误工的事实，但不能按时完工是有原因的，因为在施工过程中发生意外事故，并且另外临时增加工程量，被告存在延误提供工程材料，导致竣工延期；双方约定的违约金过高，请求法院予以调整。
本院认为，原告莫富提供的证据1、2、3、4，被告黄振江提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9，真实、合法，与本案有关联，可作为本案的定案证据。
经审理查明，2014年5月，原告莫富与被告黄振江签订一份《建筑工程施工合同》，主要约定：被告黄振江将其三栋住宅楼（其中两栋楼高七层、一栋楼高四层）委托给原告莫富组织土建工程施工队进行施工，为确保工程质量并按期完工，经双方协商达成如下协议：一、施工基建。从工程开工之日起十个月完工交付验收；二、工程施工费。工程施工费按每平方米330元计算，面积约1450平方米左右，共计施工费约合人民币478500元左右，结算按投影面积计算。三、付款方式。三栋楼房同时整体施工，按工程进度分批验收付款，基础全部完工后付款5万元，浇注捣制完每层楼板后付款3万元，砌砖墙每层完工后付款5000元，批墙完工后付款5万元，贴瓷砖完工后付款5万，工程完工未验收前最少留存5万元作为工程违约保证金，侍工程验收后付清。合同还就责任、施工要求、违约等问题作了约定。合同签订后，于2014年6月1日原告组织工人开始施工。在施工过程中，于2014年10月28日傍晚发生工伤事故，施工工人许文炬从三楼楼顶的升降机上坠落受伤，同年11月10日经抢救无效死亡。该工伤事故经徐闻县南山调解委员会主持调解，当事人达成了赔偿协议，由原告莫富、被告黄振江分别赔偿给死者许文炬的亲属20万元和108000元。由于莫富没钱支付赔偿款，于2014年11月12日，原、被告双方又在南山人民调解委员会的主持下，达成了一份《借款协议书》，约定黄振江（甲方）同意借款人民币19万元给莫富（乙方）支付赔偿款。同时为保证资金安全给付，工程顺利竣工，双方达成协议：1、本协议签订后甲方的借款同时到位，乙方写下欠条给甲方；2、本协议签订后二天内甲方先期还款2万元给乙方，一个月内再次还款5万元，剩余12万元按工程进度从合同约定的应付款中抵扣；4、甲方必须保证本协议签订后一百天内完成乙方委托承建工程（三栋）的主体工程封顶。在本协议签订后的六个月内完成全部土建工程；5、为落实施工规范管理，规避风险，乙方委托甲方必须组织有建筑资质的施工企业为乙方施工；6、如甲方违反本协议第4条规定，不能依时完工按每天1000元计算违约金给乙方，工程完工甲乙双方验收后，一个月内一次性结清工程款。如乙方违约同样按每天1000元计算违约金给甲方。7、甲乙双方于2014年5月签订的建筑工程施工合同继续履行，如与本协议产生冲突应以本协议为准。
《借款合同》签订后，被告黄振江支付原告莫富借款19万元，次日莫富即组织工人继续施工。至2015年10月份全部工程竣工。三栋楼房工程竣工后，已投入使用。2016年7月18日，被告黄振江自拟一份建筑工程施工结算清单，并送达原告莫富。
在庭审中，双方均确认：工程施工费为553938元，追加施工费25000元，施工过程中已支付施工费388000元，应从施工费中扣除的捣注地基费12000元及楼层施工费43643元。
2016年8月8日，原告莫富向本院申请诉前保全，本院作出（2016）粤0825财保67号民事裁定书，裁定冻结黄振江的银行存款5万元。
本院认为，本案为承揽合同纠纷。一、关于原告莫富主起诉请求被告黄振江支付工程施工费135295元问题。原告莫富与被告黄振江签订《建筑工程施工合同》后，在施工过程中因发生伤亡事故致工程停工，而后为了确保工程顺利完工，双方又签订了一份《借款协议书》，该两份合同均是双方在自愿的基础上签订的，不违反法律的强制性规定，为有效合同，双方均应依约履行。原告莫富尚欠被告黄振江的工程施工费135295元（553938元+25000元-388000元-12000元-43643元）的事实，原、被告均无异议，予以确认，因此原告莫富请求被告黄振江付清该款理据充分，予以支持；关于被告黄振江反诉请求原告莫富支付违约金73705元的问题。《借款协议书》第4条约定，原告莫富必须在《借款协议书》签订后一百天内完成其承建的三栋楼房的主体工程封顶，但原告莫富在2015年6月1日才完成，延误工期101天，应承担违约责任。原告莫富诉称是被告黄振江不按时提供建筑材料，才导致工期延误，无证据证明，不予采信。《借款协议书》第6条约定，如果原告莫富违反本协议第4条，不能依时完工，则按每天1000元计算违约金。被告黄振江所建三栋楼房系用于个人居住的，原告延误工期，致被告黄振江不能准时入住，造成其居住的租金损失，违约金是否过高应参照住房租金的损失来确认。按照本地住房租金的实际情况，每天的违约金1000元过高，应适当降低，每天的违约金宜酌定为每天700元。故原告莫富应支付被告黄振江延误工程工期的违约金70700元（101天×700元/天）给被告黄振江。原告认为延误工期违约金按每天1000元计算过高，请求适当减少，予以支持。此外，被告黄振江反诉主张其为受伤工人垫付医疗费29000元，亦应从工程施工费中扣除，无证据证明，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）黄振江清偿原告（反诉被告）莫富工程施工费135295元。
二、原告（反诉被告）莫富支付被告（反诉原告）黄振江违约金70700元。
三、上述第一、第二项判决相抵，被告（反诉原告）黄振江尚应支付原告（反诉被告）莫富64595元，限在本判决发生法律效力之日起二十日内履行完毕。
四、驳回被告（反诉原告）黄振江的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1503元（莫富已垫付），由被告（反诉原告）黄振江负担1503元。反诉费821元（黄振江已垫付），由原告（反诉被告）莫富负担278元，由被告黄振江（反诉原告）负担543元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。
审判员 黄 桐
二〇一六年十一月二十一日
书记员 郑培贵
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。