福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）厦民终字第3121号
上诉人（原审原告）杨光军，男，1964年8月18日出生，汉族，住四川省长宁县。
委托代理人赖镇江，福建厦信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）江振辉，男，1967年5月14日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。
委托代理人唐志良，福建联合信实律师事务所律师。
原审被告卢德兵，男，1974年4月20日出生，汉族，住四川省长宁县。
委托代理人陈碧云、刘美香，福建唯灿律师事务所律师。
上诉人杨光军与被上诉人江振辉、原审被告卢德兵生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服厦门市海沧区人民法院（2014）海民初字第3424号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
杨光军向原审法院起诉称，其受江振辉雇佣从事劳务工作，2014年6月15日上午，杨光军在江振辉处工作，因江振辉没有采取任何安全防护错施，导致杨光军从二楼摔下并受伤。杨光军被送往厦门长庚医院治疗，江振辉为其垫付几天的医疗费用。杨光军伤情还没有好，江振辉便要求杨光军出院。后经鉴定，杨光军为九级伤残。因江振辉拒绝支付杨光军相应的伤残赔偿金等费用，杨光军诉至法院，请求判令：一、江振辉支付杨光军残疾赔偿金、护理费、误工费、住院伙食补助费、伤残鉴定费、精神损害赔偿金共计211244元；二、本案诉讼费由江振辉承担。
江振辉在原审中辩称，一、杨光军诉状中部分陈述与客观事实不符，江振辉从未雇佣杨光军进行劳务工作，江振辉的建房施工事项目系由卢德兵所承揽，杨光军系卢德兵自行雇佣，因此杨光军从事卢德兵自行雇佣工作期间发生的人身损害责任应由卢德兵承担，与江振辉无关。二、根据江振辉所了解，杨光军在从事卢德兵自行雇佣工作期间，之所以发生本案事故，很大原因在于杨光军自己未能充分注意安全以及未按照要求采取安全防护措施所致，因此对于损害后果，杨光军自己应承担大部分责任。三、出于人道主义，江振辉已先行垫付以下费用，江振辉保留要求杨光军返还的权利：直接代付医药费7371.6元；代付护理费：1500元；杨光军直接以医疗费名义从被告处支取2000元；以营养费名义支取2000元；另外直接支取2300元；被告垫付重新鉴定费1900元，以上合计17071.6元。三、杨光军部分诉求没有事实和法律依据，请求法院依法认定和判决：1、住院伙食补助费，对计算无异议。2、误工费，根据鉴定报告，误工期限只能计算120天，误工费标准只能参照厦门市最低工作标准1320元／月计算，退一步讲最多也只能参照农林牧副渔行业平均工资计算。3、护理费，只能按一天70元计算，根据鉴定报告护理期限只能计算60天，杨光军主张护理期限90天没有事实依据，另江振辉已代付护理费1500元，应当扣除。4、伤残赔偿金，根据重新鉴定报告，杨光军伤残为十级，只能按照十级计算残疾赔偿金。同时杨光军现有证据不能证明其为城镇居民户口或可按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，其残疾赔偿金应以农村居民纯收入15008元为标准计赔。5、伤残鉴定费，因重新鉴定报告已推翻杨光军自行委托的鉴定报告，因此该鉴定费1900元应杨光军自己承担，同时对于江振辉支出的鉴定费1900元杨光军以及卢德兵应承担。6、精神损害抚慰金，杨光军伤情并非很严重，仅十级伤残等级，因此不存在精神损害抚慰金。
卢德兵在原审中辩称，对杨光军主张其是受雇于江振辉没有异议，所发生的人身损害事件应当由江振辉承担责任，与卢德兵无关。卢德兵与江振辉没有任何房屋拆除承揽关系，江振辉错误的将责任推卸于卢德兵。综上，本案与卢德兵没有任何关联性，故应当驳回江振辉对卢德兵的申请请求。卢德兵是由江振辉申请追加成为被告的，举证责任应当在于江振辉。
原审法院查明：一、2014年6月5日上午，杨光军经老乡卢德兵介绍到江振辉在建的楼房拆除模板，江振辉在建楼房外围未搭建脚手架及设置防护网等防护设施，杨光军也未佩带安全帽、安全带，杨光军在施工中不慎从二楼摔下受伤，之后，江振辉送杨光军到厦门长庚医院住院治疗，江振辉支付医药费7371.6元；代付护理费1500元；杨光军直接以医疗费名义从江振辉处支取2000元；以营养费名义支取2000元；另外直接支取2300元；江振辉垫付申请重新鉴定费1900元，以上合计17071.6元。杨光军于2014年6月9日出院。
杨光军受伤后于2014年6月19日、7月16日向东孚派出所报警，要求派出所解决与江振辉劳务问题。
二、杨光军受伤后于6月5日立即被送往厦门长庚医院抢救，急诊病历诊断肋骨骨折、头部外伤、腰椎骨折。杨光军于2014年6月9日出院，共住院4天；出院记录诊断为：左侧第9-12后肋骨骨折、T8椎体压缩性骨折、L1-3椎体左侧横突骨折、头部外伤、右肾下极小囊肿。出院状况：患者要求出院，准予并办理出院；出院医嘱：卧床休息，继续就医治疗。
三、杨光军于2014年10月15日委托福建八闽司法鉴定所对杨光军的伤残等级进行鉴定，鉴定结论：杨光军左侧第9-12后肋骨骨折为十级伤残，T8椎体压缩性骨折为十级伤残，L1-3椎体左侧横突骨折为十级伤残，根据晋级原则，综合评定为九级伤残。
三、本案在审理期间，江振辉提出申请对杨光军的伤残等级和护理期、误工期进行重新鉴定，2015年1月27日，经厦门市海沧区人民法院委托福建鼎力司法鉴定中心厦门分所对杨光军伤残等级及护理期、误工期进行重新鉴定。该所作出鉴定意见：1.被鉴定人杨光军伤残等级评定为十级伤残；2.被鉴定人杨光军的护理期评定为60日；3.被鉴定人杨光军的误工期评定为120日。
四、原审审理过程中，江振辉以全部的施工项目交由卢德兵承包施工，杨光军也是由卢德兵自行雇请，杨光军在施工过程中的受伤与江振辉无关，江振辉不应承担任何赔偿责任为由，于2014年11月25日向法院申请追加卢德兵为本案被告，原审法院通知卢德兵作为被告参加诉讼。
五、杨光军未提供住所地公安机关的户籍证明材料，仅现有的证据不能证明其为城镇居民户口。
原审法院另查明，厦门市普通护理工标准为70元／天；2、厦门市国家机关工作人员出差的经济特区伙食补助每天60元；3、2013年度厦门市城镇居民人均可支配收入标准41360元／年。2013年度农民人均纯收入标准15008元／年。
原审法院针对本案争议问题分析认定如下：
一、对本案相关赔偿项目及金额的认定：
1．住院伙食补助费。杨光军实际住院4天，杨光军主张住院伙食补助费为240元（60元／天×4天），原审法院予以支持。
2．误工费。杨光军并没有提供其工作情况及工资收入及城镇居民户籍证明，原审法院根据2013年度厦门市上一年度建筑业年平均收入42408元计算，其误工费为13942.36元（42408元／年÷365天×120天）。
3．护理费。厦门市普通护理工标准为70元／天，杨光军护理期为60天，护理费应为4200元（70元／天×60天）。
4．残疾赔偿金。杨光军的伤残等级经鉴定评定为十级伤残，故应按照受诉法院所在地2013年度厦门市农村居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金为30016元（15008元／年×20年×10%）。
5．伤残鉴定费。杨光军主张鉴定费1900元，并提供相关发票证明，应予认定。
6．精神损害抚慰金。杨光军主张精神损害抚慰金2000元，杨光军受伤后伤残等级经鉴定评定为十级，遭受了一定的精神痛苦，其主张精神损害抚慰金原审法院予以支持。
7、江振辉对鉴定结论提出异议，申请重新鉴定，原审法院依照法定程序，委托进行鉴定，其鉴定结论被采纳，江振辉垫付的鉴定费1900元，应由杨光军承担。
原审法院认为，本案争议焦点是杨光军、江振辉、卢德兵三方之间是否存在雇佣法律关系。根据当事人提供的证据，虽然当事人对于是否存在雇佣关系分别提出抗辩意见，但杨光军在江振辉的在建自家房屋工地范围内进行拆除模板工作、受到损害的事实有调查事实及相关证据印证，尤其是在杨光军受伤后，江振辉及时将杨光军送往医院治疗，同时又为杨光军支付了医疗费、护理费、营养费等。综上，杨光军提供证据材料的证明力明显大于江振辉提供证据材料的证明力，原审法院对杨光军提供证据材料的证明力予以确认。杨光军与江振辉存在雇佣关系，杨光军系雇员，江振辉系雇主。卢德兵只是介绍杨光军到江振辉处做工，没有证据证明杨光军系由卢德兵雇请，杨光军卢德兵不承担赔偿责任。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。杨光军在江振辉处从事雇佣活动，应对自身的工作性质、工作环境相当知悉，但其在尚未完工的在建楼房二楼拆除模板时，安全防范意识不强，未佩戴安全帽、也未系安全带，过于大意造成自身损害后果，杨光军本身负有一定过错，可以减轻江振辉的赔偿责任。结合本案已查明的事实，原审法院认为江振辉承担80%赔偿责任，另20%由杨光军自己承担。江振辉提出杨光军系卢德兵雇请，其不负赔偿责任的抗辩意见，不予采纳。江振辉已垫付的医药费、护理费、营养费及江振辉垫付重新鉴定费1900元，合计17071.6元，可在其承担的赔偿数额中予以扣除。杨光军主张误工费，其没有提供其工作情况及工资收入及城镇居民户籍证明，原审法院根据2013年度厦门市建筑业年平均收入42408元计算，其误工费为13942.36元（42408元／年÷365天×120天）。杨光军主张的护理费计算标准和天数有误，厦门市普通护理工标准为70元／天，杨光军护理期为60天，护理费应为4200元（70元／天×60天）。杨光军主张残疾赔偿金，其伤残等级经鉴定评定为十级伤残，故应按照受诉法院所在地厦门上一年度农村居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金为30016元（15008元／年×20年×10%）。综上，杨光军因本案事故受伤造成各项损失为：住院伙食补助费为240元，误工费为13942.36元，护理费应为4200元，残疾赔偿金为30016元、精神损害抚慰金2000元，合计50398.36元，江振辉应承担80%的赔偿责任，即50398.36元×80%=40318.69元，还应扣除江振辉已经支付的款项17071.6元及承担鉴定费1900元，即江振辉应支付杨光军经济损失25147.09元（40318.69-17071.6元＋1900元）。杨光军应承担20%的赔偿责任，即50398.36元×20%=10079.67元。对于杨光军诉讼请求的合理部分原审法院予以支持，不合理部分予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条规定，判决：一、江振辉应于判决生效之日起十日内赔偿杨光军人身损失25147.09元。二、驳回杨光军其他诉讼请求。
宣判后，杨光军不服，向本院提起上诉。
上诉人杨光军上诉请求撤销原审判决，改判支持杨光军在一审中的诉讼请求或者将本案发回重审；本案一、二审诉讼费用由江振辉承担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误，适用法律错误，原审法院在未查明事实的情况下，认定杨光军不是城镇户口，伤残赔偿金按农村居民标准计算是错误的。杨光军系城镇居民，在原审庭审中，杨光军提供长宁镇培风社区居民委员会的证明其系城镇户口，但原审法院无故不采纳该证据，也没有进一步查清杨光军具体的户籍地址，就武断地直接认定杨光军系农村居民。根据杨光军在一审、二审提交的证据可以明确证实，杨光军系城镇户口无疑。二、原审法院在计算赔偿费用上存在计算错误的情况。本案杨光军的残疾赔偿金应当按照2013年厦门城镇居民人均收入41360元／年来计算。
被上诉人江振辉答辩称，原审法院根据杨光军提交的证据认定农村户口，相关赔偿按照农村标准计算，这是正确的。杨光军二审提交的证据不属于新证据，其要求以城镇标准计算不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告卢德兵述称，原审判决认定事实清楚，证据充分，卢德兵只是介绍杨光军到江振辉处工作，杨光军受伤与卢德兵无关，不应承担赔偿责任，其他意见与一审意见一致。
经审理查明，对于原审法院查明的事实，杨光军提出：原审法院未向其释明并要求其针对是否系城镇户口进一步举证，导致认定错误。除此之外，各方当事人均对原审法院查明的其他事实没有异议。本院对各方均未提出异议的事实予以确认。
另查明，二审中，杨光军补充提交如下证据：1、户口本复印件；2、户籍证明；拟以此证明杨光军的户籍地为四川省长宁县长宁镇88号，户籍性质为城镇居民家庭户。对此，江振辉质证认为：这些证据早就存在，杨光军未在举证期限内提供交，不属于新证据；保留该意见的前提下，其对这些证据的真实性也无法确定。卢德兵表示前述证据可由法院依法认定。对此，杨光军的代理人表示，杨光军的文化程度不高；其在一审阶段已经提交了居委会证明，并认为该证明已经足以证明杨光军是城镇居民，但是原审法院并未采纳该证据；杨光军是到一审判决之后才在家中的柜子里找到户口本并在二审中提交。
本院认为，原审法院认定杨光军是与江振辉而非卢德兵存在雇佣关系，江振辉未就原审判决提起诉讼，依法视为其对此没有异议，本院对此予以确认。
原审法院根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，认定江振辉应当对杨光军在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任是正确的。原审法院认为杨光军在尚未完工的在建楼房二楼拆除模板时，未佩戴安全帽、也未系安全带，安全防范意识不强，过于大意造成自身损害后果，认定杨光军本身对此负有一定过错，可以减轻江振辉的赔偿责任并无不当。原审法院结合本案查明的事实认定江振辉对杨光军遭受人身损害造成的损失承担80%赔偿责任，由杨光军自己承担20%的责任，属于合理范围内的裁量，依法可予维持。
杨光军在二审中补充提交的户口本以及户籍证明，其中载明杨光军在其户籍地属于城镇居民家庭户。江振辉未提交足以反驳前述户口本以及户籍证明的相关证据。因此，本案依法应当根据杨光军在本案中提交的居委会证明、户口本以及户籍证明，认定杨光军在其户籍地系城镇居民。杨光军主张其残疾赔偿金应当按照受诉法院所在地即厦门市的2013年度城镇居民人均可支配收入41360元／年来计算，于法有据，应当予以采纳。江振辉在原审中申请对杨光军的伤残等级进行重新鉴定，鉴于原审法院委托的司法鉴定机构作出的鉴定报告推翻了杨光军自行委托形成的鉴定报告，故本案依法应当按照法院依法委托后作出的鉴定报告认定杨光军的伤残等级为十级，故杨光军的残疾赔偿应为82720元（41360元／年×20年×10%）。除此之外，原审法院关于杨光军应当得到支持的住院伙食补助费、误工费、护理费、精神损害抚慰金的认定意见，均于法不悖，本院依法予以确认。杨光军在起诉之前单方委托鉴定机构作出的鉴定结论，依法不能作为认定本案事实的依据，故杨光军为此支付的鉴定费应由其自行承担。江振辉在原审中针对杨光军的伤残等级申请重新鉴定，原审法院依照法定程序委托司法鉴定机构进行了重新鉴定，鉴定结论是杨光军的伤情达到了伤残等级的标准并被确定为十级伤残，江振辉为此支付的鉴定费1900元依法应当由江振辉负担，原审法院认定该1900元由杨光军承担确有不当，应予纠正。综上，杨光军因本案事故受伤造成各项损失应为：住院伙食补助费为240元，误工费为13942.36元，护理费应为4200元，残疾赔偿金为82720元、精神损害抚慰金2000元，合计103102.36元。如前所析，江振辉应当对杨光军遭受人身损害造成的损失承担80%赔偿责任即82481.89元（103102.36元×80%），扣除江振辉已经支付的款项15171.6元（具体包括医药费7371.6元，代付护理费1500元，杨光军以医疗费、营养费名义支取的2000元、2000元和另外直接支取的2300元），江振辉还应当向杨光军支付67310.29元。
综上，杨光军的上诉请求部分可以成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、撤销厦门市海沧区人民法院（2014）海民初字第3424号民事判决；
二、江振辉应于本判决生效之日起十日内赔偿杨光军因遭受人身损害造成的损失67310.29元；
三、驳回杨光军的其他上诉请求以及其他原审诉讼请求。
本案一审案件受理费2234元，由杨光军负担1522元，由江振辉负担712元；二审案件受理费4021元，由杨光军负担2567元，由江振辉负担1454元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑光辉
代理审判员 袁爱芬
代理审判员 陈贤英
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 陈文琳
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
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第一百七十条二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。