安徽省南陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0223民初941号
原告:徐忠平，男，1963年9月30日出生，汉族，住江苏省灌云县。
委托诉讼代理人：张肃,安徽真见律师事务所律师。
委托诉讼代理人：殷俊,安徽真见律师事务所律师。
被告：陕西建工机械施工集团有限公司，统一社会信用代码：610000000011166，住所地陕西省西安市新城区金花北路406号。
法定代表人：赵胜民。
被告：徐正节，男，1976年2月2日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。
委托诉讼代理人：江贤志,安徽耕天律师事务所律师。
被告：杨波，男，1986年9月4日出生，汉族，住重庆市忠县。
原告徐忠平与被告陕西建工机械施工集团有限公司(以下简称陕西建工)、被告徐正节、被告杨波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月22日立案后，依法适用普通程序，于2016年7月21日公开开庭进行了审理。原告徐忠平及其委托诉讼代理人殷俊、被告徐正节的委托诉讼代理人江贤志、被告杨波均到庭参加诉讼。被告陕西建工经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐忠平向本院提出诉讼请求：1.判令各被告共同赔偿原告各项损失共计146267.8元（其中医疗费769.8元，后续治疗费8500元，误工费62100元，护理费9360元，营养费2700元，住院伙食补助费960元，残疾赔偿金49678元，交通费2000元，鉴定费2200元，精神损害抚慰金8000元）；2.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：陕西建工承建了G205国道南陵渡桥至九连立交桥段快速化改造(二标段)工程，2015年7月徐忠平经人介绍到该工地上班，从事电焊工工作，约定工资按日230元的标准发放。2015年8月21日18时许，徐忠平在该工程许镇镇27号墩施工时，因在梯子上进行施工，被同在工地施工的吊车上货物碰到梯子后摔倒地上而受伤。在场的徐正节立即报警，南陵县公安局许镇镇派出所出警，随后徐忠平被救护车送往芜湖市中医医院住院治疗，诊断为左肱骨干骨折，2015年9月21日出院。住院期间，杨波、徐正节为徐忠平支付了医疗费用，并支付现金1万元。2016年1月20日安徽广济司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为徐忠平伤情构成拾级伤残(比照道标)，二次手术费约需8500元，自受伤之日起酌情给予休息期270日、护理期90日、营养费90日。徐忠平在陕西建工承建的工地做事，陕西建工将工程转包给徐正节，徐正节又将该工程分包给杨波，故三被告对徐忠平承担共同赔偿责任。
陕西建工未作答辩。
徐正节辩称，1.徐正节是涉案工程的实际施工人，徐正节将工程中木工部分包给杨波，徐忠平系杨波雇佣，徐正节承担补充责任。2.原告的部分赔偿数额过高。3.徐忠平在施工过程中，没有尽到合理注意义务，自身存在一定过错，应减轻各被告的赔偿责任。4.徐正节已支付徐忠平在住院期间的所有医疗费用46538元及护理费用，并支付徐忠平现金1万元。
杨波辩称，1.杨波在徐正节处分包涉案工程木工部分，其只能算是领班。2.徐忠平是杨波委托刘锋古叫来干活的，徐忠平的工资按日计算，由杨波进行发放。3.杨波为徐忠平支付医疗费4万元，包含在徐正节已支付的46538元内，在杨波与徐正节结算时，徐正节计算在工程款之内。
当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。各方当事人对当庭提交的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。
本院认为，徐正节、杨波承认徐忠平在本案中主张的事实，故对徐忠平主张的事实予以确认。本案中，徐正节私自以安徽昌达道路设施工程有限责任公司的名义与陕西建工签订劳务施工协议，陕西建工将其承包G205国道南陵渡桥至九连立交桥段快速化改造工程二标段桥梁工程劳务作业部分分包给徐正节，徐正节又将其分包劳务作业中木工部分再次分包给杨波。徐忠平受雇于杨波在上述建筑工地上从事劳务活动，并由杨波向其支付劳务报酬，应认定徐忠平与杨波之间形成劳务关系。提供劳务者因劳务自己受到损害，接受劳务方应当承担相应的赔偿责任。徐忠平在从事劳务活动遭到人身损害，雇主杨波应当承担赔偿责任。徐正节、杨波均无相应施工资质，陕西建工也未提供任何证据证明徐正节具备相应的资质或安全条件，该工程属违法分包，故作为该工程违法分包人陕西建工、徐正节应就徐忠平的损失与杨波承担连带赔偿责任。徐正节关于徐忠平本人对事故发生自身在存一定过错的辩解意见，因未提交证据证明，且徐忠平系外力碰撞摔倒地上受伤，故本院不予采纳。陕西建工无正当理由拒不到庭应诉，应视为对其抗辩权的放弃。根据安徽省统计部门发布的年度统计数据，本院对徐忠平的各项损失作出如下认定：医疗费769.8元、后续治疗费8500元、营养费2700元、护理费9360元、住院伙食补助费930元(住院治疗31天)、残疾赔偿金49678元、鉴定费2200元，各方当事人均无异议，本院予以认定。关于误工费，徐忠平虽举证证明其在涉案工地日工资为230元，但并不能证明其有固定的收入，故参照本省建筑业职工平均工资为宜；徐正节提出误工期限较长，但未提交足以反驳鉴定意见的证据，故误工费核定为36666元（270天×135.8元/天）。关于精神损害抚慰金，结合徐忠平的伤情及其他因素，核定为5000元；关于交通费，根据徐忠平就医地点、次数及其他情形，酌定为500元。综上所述，徐忠平因本案事故造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费，合计116303.8元(徐正节已支付1万元)，杨波应依法承担赔偿责任；陕西建工、徐正节依法应承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十一条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告杨波赔偿原告徐忠平医疗费769.8元、后续治疗费8500元、住院伙食补助费930元、营养费2700元、护理费9360元、误工费36666元、残疾赔偿金49678元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费2200元，合计116303.8元(已给付1万元，尚需给付106303.8元)，于本判决生效后十日内一次性付清；
二、被告陕西建工机械施工集团有限公司、被告徐正节对上述被告杨波上述应赔偿原告徐忠平的款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告徐忠平的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。
案件受理费3226元，由被告陕西建工机械施工集团有限公司、被告徐正节、被告杨波共同负担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审 判 长 奚 峰
人民陪审员 高 飞
人民陪审员 马玉宝
二〇一六年八月十日
书 记 员 蒋文娟
附1：本案证据目录
一、原告徐忠平提交证据和证明目的如下：
1.原告身份证复印件、被告企业信息，证明原、被告主体适格；
2.报警记录、现场照片，证明本案事故发生的事实；
3.出院记录复印件，证明原告受伤治疗情况；
4.司法鉴定书、鉴定费票据，证明原告伤残等级、后续治疗费等鉴定意见；
5.交通费票据，证明交通费损失；
6.杨承兴、刘锋古等人书面证言，及原告委托代理人对刘锋古所作的调查笔录，证明事故发生事实，及徐忠平在工地上日工资为230元；
7．网页截图，证明陕西建工承建G205国道南陵渡桥至九连立交桥段快速化改造工程。
二、被告徐正节提交证据和证明目的如下：
1.G205国道南陵渡桥至九连立交桥段快速化改造工程(二标段)总决算表复印件，证明徐正节将涉案工程的木工部分分包给杨波，徐忠平系杨波雇佣；
2.医疗费票据、出院记录复印件，证明徐正节为徐忠平支付医疗费46538元。
附2：本案适用法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
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