湖南省长沙市芙蓉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）芙刑初字第727号
公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。
被告人姚某某，男，1972年4月4日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，无业。2010年2月3日因犯贩卖毒品罪被湖南省邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元（刑期自2009年10月18日起至2010年8月17日止）。因本案于2014年7月25日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人高丽群，长沙市芙蓉区法律援助中心律师。
长沙市芙蓉区人民检察院以湘长芙检刑诉（2014）639号起诉书指控被告人姚某某犯贩卖毒品罪，于2014年12月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员宋文出庭支持公诉，被告人姚某某及其辩护人高丽群到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市芙蓉区人民检察院指控：被告人姚某某从他人手中购买了毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），除供自己吸食外，还贩卖�他人。
2014年3月底的一天，在长沙市芙蓉区解放中路华天酒店附近，姚某某贩卖了200元的毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给吸毒人员邓某某。
2014年5月的一天，在长沙市芙蓉区解放中路华天酒店附近，姚某某贩卖了200元的毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给邓某某。
2014年7月24日13时许，邓某某因吸食毒品被公安机关查获。邓某某交待了毒品的来源，并按照公安民警的要求，打电话给姚某某要求购买500元钱的毒品，双方约在长沙市白沙路威尔远酒店后门停车坪交易。当日17时许，姚某某如约前往，准备将配好的500元的毒品甲基苯丙胺和6粒甲基苯丙胺片剂贩卖给邓某某，尚未交易就被守候在附近的公安民警当场抓获。公安民警扣押了姚某某准备卖给邓某某的6粒红色颗粒和1包白色晶体，并查获姚某某随身携带的1包红色颗粒和3包白色晶体。经公安民警当面称重，所扣押的红色颗粒净重为34.86克，白色晶体净重为45.64克。经物证鉴定，白色晶体净重45.64克、红色颗粒净重34.86克中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。经对姚某某、邓某某新鲜尿样进行甲基安菲他明（冰毒、麻果）毒品成分筛选检测，其检测结果均呈阳性。
公诉机关认为被告人姚某某贩卖毒品甲基苯丙胺的数量80.5克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；姚某某系累犯，毒品犯罪的再犯，并当庭提供了相关证据，提请本院依法判处。
被告人姚某某在庭审中辩称：其没有向邓某某贩卖毒品，查获的80.5克毒品是其用于自己吸食的，其行为不构成贩卖毒品罪，而应以非法持有毒品罪对其定罪处罚。
辩护人提出如下辩护意见：公诉机关指控被告人姚某某犯贩卖毒品罪的证据不足，请求对姚某某依法处理。
经审理查明：被告人姚某某从他人手中购买了毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），除供自己吸食外，还两次贩卖给吸毒人员邓某某。具体事实如下：
1、2014年3月底的一天，在长沙市芙蓉区解放中路华天酒店附近，姚某某贩卖了200元的毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给吸毒人员邓某某。
2、2014年5月的一天，在长沙市芙蓉区解放中路华天酒店附近，姚某某贩卖了200元的毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给吸毒人员邓某某。
2014年7月24日13时许，邓某某因吸食毒品被长沙市公安局芙蓉分局文艺路派出所民警查获。邓某某交待了毒品是从姚某某手中购买的，表示愿意配合公安机关抓获姚某某。按照公安民警的要求，当日16时20分许，邓某某（使用的手机号码为：1815286****）打电话给姚某某（使用的手机号码为：1300743****）要求购买500元钱的毒品冰毒和麻古，双方约在长沙市白沙路威尔远酒店后门停车坪交易。当日17时许，姚某某如约前往，准备以500元的价格将配好的毒品冰毒和6粒麻古的混合物1小包贩卖给邓某某。姚某某与邓某某刚见面尚未交易就被守候在附近的公安民警当场抓获。公安民警从姚某某随身携带的挎包内查获姚某某准备卖给邓某某的1小包物品（内装有6粒红色颗粒和部分白色晶体），并从姚某某的挎包内查获1包红色颗粒（348粒）和3包白色晶体。经公安民警当面称重，所扣押的红色颗粒（含1包红色颗粒348粒和交易的6粒红色颗粒，共354粒）净重为34.86克，扣押的白色晶体（含3包白色晶体和交易的1小包白色晶体，共4包）净重为45.64克。经长沙市公安局物证鉴定所物证鉴定，送检的白色晶体净重45.64克，从中检出甲基苯丙胺成分；红色颗粒净重34.86克，从中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分�经检测，姚某某、邓某某2014年7月24日新鲜尿样经甲基安菲他明冰毒、麻果毒品筛选检测，其检测结果均呈阳性。
上述事实，有下列由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的证据予以证明：
（1）证人邓某某的证言，证明2014年3月底的一天和5月10日左右的一天，其两次在长沙市芙蓉区解放中路华天酒店后门斜对面的一个小区里面，每次花200元从姚某某手中购买冰毒和麻古；并证明其于2014年7月24日中午被抓获后，在公安机关的控制下，当日16时许其打电话给姚某某要求购买500元的毒品。17时许，在约定的交易地点长沙市白沙路威尔远酒店后门停车坪，其与姚某某见面，其拿出500元钱与姚某某进行毒品交易时，姚某某被公安民警抓获，公安民警从姚某某随身携带的挎包里查获毒品的事实；
（2）长沙市公安局芙蓉分局文艺路派出所的受案登记表、线索来源及抓获经过材�、扣押经过材料、扣押决定书、扣押物品清单、疑似毒品称量登记表、称量笔录、扣押物品照片、毒品称重照片、调取的通话详单，证明该所在邓某某的配合下，在长沙市芙蓉区白沙路威尔远酒店后门停车坪将前来进行毒品交易的姚某某抓获，民警在姚某某随身携带的挎包内查获疑似毒品冰毒的白色晶体3包、疑似麻古红色颗粒1包以及已配好的冰毒麻古混合物1小包，经称重（含塑料包装袋皮重）：1包红色颗粒348粒重35.02克，3包白色晶体重46.36克；已配好装入塑料袋的混合物1小袋中红色颗粒6粒重0.57克，白色晶体重3.48克。经去皮称量，扣押的疑似冰毒的白色晶体共净重45.64克，疑似麻古红色颗粒共净重34.86克；
调取的通话详单证明姚某某（使用的手机号码为：1300743****）与邓某某（使用的手机号码为：1815286****）在2014年7月17日至2014年7月24日期间两人手机通话的时间�次数的事实；
（3）长沙市公安局芙蓉分局禁毒大队的涉案毒品保管单，证明该大队收到文艺路路派出所送来的扣押姚某某的疑似毒品冰毒、麻古共计80.5克的事实；
（4）长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字（2014）2665号物证检验报告，证明文艺路派出所送检的抓获姚某某时缴获姚某某随身携带的白色晶体净重45.64克，从中检出甲基苯丙胺成分；红色颗粒净重34.86克，从中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分的事实；
（5）长沙市公安局芙蓉分局的尿样毒品成分检测报告，证明该分局分别对姚某某、邓某某2014年7月24日的新鲜尿样进行甲基安菲他明（冰毒、麻果）毒品筛选检测，其检测结果均呈阳性的事实；
（6）长沙市公安局芙蓉分局的芙公（文）决字（2014）第1334号公安行政处罚决定书，证明邓某某因吸食毒品冰毒和麻古，于2014年7月24日13时许被查获，该分局�2014年7月24日对邓某某决定行政拘留十五日处罚的事实；
（7）长沙市公安局芙蓉分局提交的审讯实录光盘，证明侦查机关长沙市公安局芙蓉分局文艺路派出所于2014年7月24日20时30分至22时30分在文艺路派出所一楼执法办案区对姚某某进行第一次讯问，讯问过程客观、真实、自然，无刑讯逼供、无诱供的情形，姚某某在该次讯问笔录中所供述的内容与其在长沙市第一看守所2014年7月25日（第2次）、7月28日（第3次）、8月6日（第4次）讯问笔录中所供述的内容相吻合的事实；
（8）湖南省邵阳市双清区人民法院（2010）双法刑初字第10号刑事判决书，证明姚某某于2010年2月3日因犯贩卖毒品罪被该院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，刑期自2009年10月18日起至2010年8月17日止的事实；
（9）被告人姚某某在公安机关的前四次供述，姚某某在公安机关的前四次供述中均�代了自己两次贩卖毒品给邓某某和2014年7月24日17时许再次向邓某某贩卖毒品时被公安机关抓获、公安民警从其随身携带的挎包中查获毒品的事实；
（10）被告人姚某某的户籍证明、现实表现材料等物证、书证。
本院认为：被告人姚某某违反国家毒品管理法律、法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺80.5克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。根据法律相关规定，对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量；姚某某以贩养吸，被查获的毒品甲基苯丙胺80.5克，应认定为其贩卖毒品的犯罪数量。姚某某曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品犯罪的再犯，依法均应当从重处罚；姚某某被公安机关查获的毒品没有实际流入社会，可酌情从轻处罚。对公安机关抓获姚某某时扣押的毒品甲基苯丙胺80.5克，应依法予以没收。被告人姚某某提出其没有向邓某某贩卖毒品，查获的80.5克毒品是其用于自己吸食的，其行为不构成贩卖毒品罪，而应以非法持有毒品罪定罪处罚的辩解；且辩护人提出公诉机关指控被告人姚某某犯贩卖毒品罪的证据不足的辩护意见，经审查认为：公诉机关指控姚某某于2014年3月底的一天和5月的一天，两次在长沙市芙蓉区解放中路华天酒店附近，每次以200元的价格向吸毒人员邓某某贩卖毒品冰毒和麻古，所提交的证据有证人邓某某的证言和姚某某在公安机关的前四次供述。姚某某被抓获后在长沙市公安局芙蓉分局文艺路派出所一楼执法办案区的第一次供述，经开庭审理当庭播放讯问的视频资料，讯问时间从2014年7月24日20时30分开始至22时30分结束，讯问过程采取一问一答形式进行，公安民警没有采取任何殴打、诱供、逼供的形式进行讯问，姚某某在讯问笔录上签名认可，整个讯问过程客观、真实、自然。姚某某在该次讯问笔录中所供述的内容与其在长沙市第一看守所2014年7月25日（第2次）、7月28日（第3次）、8月6日（第4次）讯问笔录中所供述的内容相吻合，四次讯问笔录姚某某均签名，姚某某所供述的事实稳定、详细，与证人邓某某的证言相互印证。从公安机关在抓获姚某某的过程中看出，先是邓某某在公安机关的控制下打电话给姚某某要求购买500元的毒品冰毒和麻古，并约定交易地点，后姚某某携带毒品到约定地点与邓某某进行交易时被抓获，公安民警从姚某某的挎包内查获毒品，该抓获过程有邓某某的证言、姚某某在公安机关的前四次供述、通话记录详单、受案登记表、线索来源及抓获经过材料、扣押经过材料、扣押决定书、扣押物品清单、疑似毒品称量登记表�称量笔录、扣押物品照片、毒品称重照片、涉案毒品保管单、物证检验报告等证据证明，证据间相互印证，并形成证据锁链。综上所述，公诉机关指控姚某某向邓某某两次贩卖毒品和在2014年7月24日17时许向邓某某再次贩卖毒品时被抓获的事实证据确实、充分，予以认定。姚某某的翻供与本院查明的事实不符，且缺乏其他证据证明。故本院对被告人姚某某的辩解和辩护人提出的相关辩护意见不予采纳。公诉机关的的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人姚某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产人民币六万元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月25日起至2029年7月24日止。）
二、对公安机关扣押被告人姚某某的毒品甲基苯丙胺80.5克，予以没收，由扣押机关长沙市公安局芙蓉分局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李教华
人民陪审员 彭建国
人民陪审员 甘炯宇
二〇一五年一月二十二日
书 记 员 罗秋月
附判决书引用《中华人民共和国刑法》法律条文原文：
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十五条：剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利�期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条：对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。