湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）长中刑一终字第00415号
原公诉机关湖南省长沙市望城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑伟，个体工商户。1990年12月25日因犯抢劫罪被长沙市中级人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，2013年9月11日被刑事拘留，同年10月9日被逮捕，现羁押于长沙市望城区看守所。
原审被告人周某，个体工商户。2013年8月31日被长沙市望城区公安局抓获，同年9月1日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被长沙市望城区公安局刑事拘留，同年10月9日经长沙市望城区公安局决定被取保候审，经长沙市望城区人民法院决定，2014年3月15日被逮捕，现羁押于长沙市望城区看守所。
湖南省长沙市望城区人民法院审理湖南省长沙市望城区人民检察院指控原审被告人郑伟犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人周某犯容留他人吸毒罪一案，于�○一四年四月二十八日作出（2014）望刑初字第00042号刑事判决。宣判后，原审被告人郑伟不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省长沙市望城区人民法院认定：
一、容留他人吸毒罪
2013年上半年，被告人周某和虢某、范某三人口头商定：以每月1万元的价格租用虢某位于长沙市望城区靖港镇复胜村四组的别墅，合伙经营为吸毒人员提供吸毒场所的“嗨吧”，资金共同投资，客源各自利用自已的社会关系招揽客人，范某、周某管理财物，每场收取费用6980元。商定后，三人以王某的名义与虢某的妻子杨某签订租房协议，同时，三人各出资13.5万元，由周某负责经手将别墅二楼装修成“嗨吧”包厢，装修过程中，周某另垫资1万元。同时，为防止出现客人撞场的现象和便于三�相互掌握经营情况，周某、虢某、范某三人还商定在各自订场后应相互告之。2013年7月中旬，三人合伙经营的“嗨吧”开始营业，先后雇佣李某、周某为嗨吧服务员，为客人提供吸毒所需用的音乐、水、毛巾、嗨服（吸毒所穿的特制衣服）等物品和卫生服务，雇佣张某为厨师为客人提供餐饮。
2013年7月中旬至8月30日，该嗨吧共接待客人7场；其中：被告人周某负责订场3次，收取费用分别为7000元、3500元、8800元，共计19300元；范某负责订场3次，收取费用分别为8500元、5000元、5000元，共计18500元；虢某负责订场1次，收取费用6000元；以上非法获利共计43800元。
2013年8月29日，被告人郑伟为庆祝生日，通过“青哥”（另案处理）联系了被告人周某预订了次日晚上的“嗨吧”包厢，被告人周某接到订场后通知“嗨吧”服务员周某做好接待等服务工作。8月30日，被告人郑伟通过电话和发微信的方式邀集吸毒人员庄某、王某、胡某、肖某等40多人到被告人周某等三人开的“嗨吧”来吸毒。被告人郑伟将事先在叫“小黑皮”、“咖啡”（均另案处理）的人处购买的开心粉、K粉等毒品放在驾驶的湘A×××××大众小车内，并驾车来到周某等人开的“嗨吧”，随后携带部分开心粉、K粉等毒品带至包厢与包厢里的王某、胡某、庄某等40多人吸食，并交给服务员周某包场费8800元（含服务员的小费1000元）。被告人周某当晚到“嗨吧”查看后回别墅的其他房间睡觉。次日凌晨2时许，民警赶赴现场将被告人周某、郑伟和吸毒的40余人当场抓获。
该院认定上述事实的证据有：
1、被告人周某及同案人范某、虢某的供述、户籍证明、抓获经过，证实三人合伙经营“嗨吧”，多次为吸毒人员提供场所，收取费用及三人的身份和到案情况；
2、被告人郑伟的供述，证实他包场和邀集王某、庄某等人到被告人周某等人经营的“嗨吧”，并提供开心粉、K粉等毒品供“嗨吧”的人吸食，付给“嗨吧”包场费8800元的事实；
3、被告人郑伟的尿样毒品检验报告单，检验结果呈阳性，证明郑伟吸食毒品的事实；
4、证人王某、杨某的证言、房屋租赁合同等书证，证明签订了房屋租赁合同和租金收取情况；
5、证人李某、周某、张某的证言，证实周某、范某等人合伙开“嗨吧”，是为吸毒人员提供吸毒场所，他们受雇佣在“嗨吧”从事服务，“嗨吧”开业以来的经营场数和收费等情况；
6、证人黄某、汤某、肖某、张某、杨某、周某、贺某、汤某、文某、刘某、周某、张某甲、彭某甲、姜某、刘某、李小某、王某、刘某甲、刘某乙、张某乙、吴某、伍某乙、谭某、杨某、王某甲、庄某、贝某、李某、傅某、王某、胡某、彭某、秦某、彭�乙、吕某乙、胡某乙、陈某乙、彭某丙、杨某、王某乙、江某、张某某、解某某、张某丙、张某丁共四十五人的证言及上述证人的尿样毒品检验报告单和公安机关作出行政处罚决定书，均证实被郑伟或他人邀集来“嗨吧”吸食开心粉等毒品后当场被公安人员抓获的事实；
7、证人宋辉的证言，证实8月30日晚上他在“嗨吧”打碟和多人在“嗨吧”内吸毒的事实；
8、公安机关对吸毒人员的搜查毒品笔录和对毒品进行鉴定的物证鉴定书证明，证明8月30日晚上“嗨吧”内吸食毒品的事实；
9、被告人郑伟的通话详单、手机微信信息照片，证明郑伟通过手机联系邀集多人去“嗨吧”吸毒的事实；
10、辩认笔录和被辩认人照片，证明周某、范某、虢某和证人李某、周某相互指认为“嗨吧”经营合伙人和雇员等事实；
11、该“嗨吧“的现场照片、吸毒人员现场照片等，证实本�发案地点、吸毒人员、包厢、车辆停放等现场情况；
12、同案人范某对“嗨吧”经营场数和经营收费的记帐本，证实收取费用的情况；
13、公安机关的扣押物品文件清单和扣押决定书证明扣押款物的情况。
二、非法持有毒品罪
被告人郑伟被抓获后，当场在被告人郑伟身上及随身携带包内和驾驶的湘A×××××大众CC小车内查获疑似毒品的开心粉、K粉、摇头丸、大麻等。2013年9月12日，经鉴定：郑伟持有的毒品开心粉总净重1464.5克，从中检出甲基苯丙胺、氯胺酮、咖啡因成分；摇头丸净重3.22克，从中检出亚甲二氨基安非他明成分；大麻总净重2.41克，从中检出大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚成分。2014年4月24日经长沙市公安局物证鉴定所物证鉴定意见：郑伟所持有开心粉1464.5克中甲基苯丙胺和摇头丸含量低于0.1%，定为微量，氯胺酮含量为0.45%。根据该鉴定，查获的开�粉是混合型毒品，该毒品中毒品氯胺酮的比例较大，该毒品种类为含有氯胺酮的毒品1464.5克。
2013年8月31日被告人周某、郑伟被抓获后如实供述了犯罪事实。2013年9月12日、16日、17日，长沙市望城区公安局分别扣押虢某现金5万元、郑伟付给周某的现金8800元（由周某交给公安机关）、范某现金3.5万元；同年10月8日望城区人民检察院扣押被告人周某违法所得4.5万元。
该院认定上述事实的证据有：
1、被告人郑伟的供述、户籍证明、抓获经过、原犯抢劫罪的刑事判决书，证明郑伟持有毒品的种类和毒品数量及身份等情况；
2、公安机关在被告人郑伟身上和所驾驶湘A×××××号小车内等处搜查出开心粉等疑似毒品的搜查笔录和疑似毒品称量登记表、证据保全清单、搜查和指认毒品存放现场照片、现场方位照片等，证实现场毒品存放方位及查获情况；
3、公安机关物证鉴定�，证明在郑伟处所查获的疑似毒品为毒品开心粉、氯胺酮、摇头丸、大麻及其各类毒品的重量；
4、长沙市公安局物证鉴定所物证鉴定意见，鉴定出郑伟所持有毒品开心粉中甲基苯丙胺、摇头丸、氯胺酮的含量比例。
湖南省长沙市望城区人民法院认为，被告人郑伟明知毒品而非法持有含有氯胺酮的毒品，且持有毒品数量大，其行为已构成非法持有毒品罪；同时，被告人郑伟出资包场邀集多人到被告人周某等人经营的“嗨吧”吸食毒品，为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人周某伙同他人，以非法营利为目的，经营“嗨吧”，多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人郑伟犯数罪，依法应当数罪并罚；被告人郑伟到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚。被告人周某伙同范某、虢某共同经营“嗨吧”容留他人吸毒，系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人周某等均主要作用，系主犯，依法对全部犯罪承担责任。案发后，被告人周某均如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚；被告人周某主动退还非法所得，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第三百五十七条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条第一、二款，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，判决被告人郑伟犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金五万元。被告人周某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五万元。对被告人周某的违法所得，予以没收，上缴国库。
上诉�郑伟上诉称：不知道开心粉是毒品，持有的开心粉甲基苯丙胺含量较低，不应当认定为非法持有毒品数量大，一审判决量刑过重，请求减轻处罚。
经二审审查，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为：上诉人郑伟违反国家毒品管理法律法规，明知是毒品而非法持有，且持有毒品数量大，其行为已构成非法持有毒品罪；上诉人郑伟出资包场邀集多人到原审被告人周某等人经营的“嗨吧”吸食毒品，为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人周某伙同他人经营“嗨吧”，多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人郑伟到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人郑伟犯数罪，依法应当数罪并罚。原审被告人周某伙同范某、虢某共同经营“嗨吧”容留他人吸毒，系共同犯罪，在共�犯罪中，原审被告人周某起主要作用，系主犯，依法对全部犯罪承担责任。案发后，原审被告人周某如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚；原审被告人周某主动退还非法所得，依法可酌情从轻处罚。针对上诉人郑伟提出：“不知道开心粉是毒品”的上诉意见，经查，上诉人郑伟的供述、搜查和指认毒品存放现场照片、通话详单、手机微信信息照片等均证明郑伟为生日聚会邀集多人共同吸食毒品，郑伟从他人处花高价购买K粉、开心粉供他人吸食，主观上应当知道“开心粉”、K粉是毒品，对其上诉意见本院不予采纳。针对上诉人郑伟提出：“持有的开心粉甲基苯丙胺含量较低，不应当认定为非法持有毒品数量大，一审判决量刑过重，请求减轻处罚”的上诉意见，经查，郑伟持有开心粉1464.5克，开心粉检出甲基苯丙胺、MADA及氯胺酮成分，氯胺酮含量为0.45%，且毒品的数量不以纯度折算，一审判决已综合考量了郑伟如实供述自己的罪行等情节，量刑适当，对郑伟的该项上诉意见本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邹啸弘
审 判 员 刘耀武
代理审判员 张新文
二〇一四年八月六日
书 记 员 胡 瑜