山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第1727号
上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司青岛分公司。
负责人梁忠权，总经理。
委托代理人郭伟，山东华政律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郭启振。
委托代理人赵旭光，山东青成律师事务所律师。
委托代理人郭振祖，山东青成律师事务所律师。
原审被告高伯玉。
原审被告高柏兴。
原审被告青岛市城阳区流亭豆制品加工园。
负责人刁东凤，经理。
三原审被告委托代理人于宗超。
上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司因与被上诉人郭启振，原审被告高伯玉、高柏兴、青岛市城阳区流亭豆制品加工园机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2013）城民初字第2554号民事判决，于2014年7月14日向本院提起上诉，本院于2014年9月16日受理。本案受理后，由代理审判员刘琰担任审判长，代理审判员赵玉霞主审本案，与审判员牛珍平共同组成合议庭，依法进行了审理。本案现已审理终结。
郭启振在一审中诉称：2013年2月1日，被告高伯玉驾驶鲁B×××××号轻型厢式货车行驶至青岛市城阳区陶瓷市场南北路“汇妠斯卫浴”处，与沿南北路行走的原告郭启振相撞，致原告郭启振受伤。经交警部门认定，被告高伯玉应承担事故的全部责任，原告郭启振无责任。鲁B×××××号轻型厢式货车在被告太平财产保险有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险500000元及不计免赔特约险。原告郭启振因该起交通事故引发的经济损失包括：医疗费54944.52元、住院伙食补助费876元（12元／天×73天）、护理费6429元（32145元／年÷365天×73天×1人）、残疾赔偿金64290元（32145元／年×20年×10%）、鉴定费2700元、误工费17349元（32145元／年÷365天×197天）、被扶养人生活费36363元（原告父亲20391元／年×19年×10%÷3人＋原告母亲20391元／年×18年×10%÷3人＋原告儿子20391元／年×11年×10%÷2人）、交通费500元、后续治疗费24000元（4000元／周期×6个周期）、营养费500元、精神损害抚慰金5000元，共计人民币212951.52元，要求被告太平财产保险有限公司青岛分公司在交强险及商业险限额内先予赔偿上述损失，不足部分由被告高伯玉、被告高柏兴、被告青岛市城阳区流亭豆制品加工园依法赔偿，精神损害抚慰金要求在交强险限额范围内赔偿。诉讼费由四被告承担。
高伯玉、高柏兴、青岛市城阳区流亭豆制品加工园在一审中共同辩称：发生交通事故属实，被告高伯玉与被告高柏兴之间系雇佣关系，被告高柏兴系肇事车辆鲁B×××××号车车主，被告青岛市城阳区流亭豆制品加工园系挂靠单位，被告高伯玉在从事雇佣活动过程中发生本次交通事故。被告高柏兴为鲁B×××××号车在被告太平财产保险有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险500000元及不计免赔特约险，要求保险公司依法赔偿原告郭启振合理合法的经济损失。事故发生后，被告高柏兴为原告郭启振垫付医疗费53724.52元。
太平财产保险有限公司青岛分公司在一审中辩称：发生交通事故属实，肇事车辆鲁B×××××号车在本公司投保交强险属实，对原告郭启振的合理损失在交强险各分项限额范围内进行赔偿，诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金等不属于赔偿范围，医疗费应当扣除自费用药。超出交强险范围部分依据保险合同赔偿。
原审法院查明和认定的基本事实是：2013年2月1日8时许，被告高伯玉驾驶鲁B×××××号轻型厢式货车行驶至青岛市城阳区陶瓷市场南北路“汇妠斯卫浴”处，与沿南北路行走的原告郭启振相撞，致原告郭启振受伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于当日作出第20132396号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告高伯玉应承担事故的全部责任，原告郭启振无责任。原告郭启振受伤后被送往青岛市城阳区人民医院住院治疗，被诊断为：鼻骨骨折、鼻中隔偏曲、肱骨骨折、牙外伤、胸骨骨折、胸椎压缩性骨折、左胫骨外侧髁改变、头外伤反应、肢体多处挫伤。原告郭启振于2013年4月15日出院，住院73天，花费医疗费54715.52。2013年4月1日，原告郭启振又到青岛市第八人民医院接受门诊治疗，花费医疗费7元。2013年4月10日，原告郭启振还到青岛市城阳区第二人民医院接受门诊治疗，花费医疗费230.05元。上述医疗费共计54952.57元，原告郭启振自愿主张其中的医疗费54944.52元。其中，被告太平财产保险有限公司青岛分公司核定自费药数额为23062.27元，原告郭启振与被告高伯玉、被告高柏兴、被告青岛市城阳区流亭豆制品加工园对此无异议。原告郭启振按照12元／天的标准主张73天的住院伙食补助费876元（73天×12元／天）。2013年4月15日，青岛市城阳区人民医院出具证明一份，其中载明：“患者郭启振，于2013年2月1日至2013年4月15日在耳鼻喉科住院，期间需陪护壹人。”原告郭启振主张住院期间由罗汉英为其陪护，并按照2012年青岛市城镇居民人均可支配收入32145元／年的标准计算护理费6429元（32145元／年÷365天×73天×1人）。2013年7月30日，青岛正源司法鉴定所接受原审的委托出具青正司鉴（2013）法临鉴字第2115号、第2116号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人郭启振右�骨大结节骨折致残程度为十级；2、被鉴定人郭启振后期行烤瓷牙更换约需3500-4000元，使用周期约7-10年。原告郭启振支出鉴定费2700元。原告郭启振提交青岛市公安局城阳派出所出具的暂住证复印件一份，青岛爱康物业管理有限公司出具的证明1份、水费收据1张，山东电力集团公司青岛供电公司出具的电费发票2张，保证书及收条1张，房地产权证复印件一份，青岛市住房公积金管理中心出具的住房公积金贷款抵押借款合同复印件一份，其中载明：“郭启振，服务处所泰科电子，暂住地址城阳区正阳路619号12-×-×××，暂住证有效期2012年5月16日至2013年5月16日；郭启振于2007年10月22日购买吉昌馨苑小区12号楼×单元×××户；郭启振及妻子罗汉英居住在正阳路619号吉昌馨苑小区12号楼×单元×××户；2012年4月、6月，郭启振所住12号�×单元×××户交付了水费及电费；青房地权市字第20××84号房地产权证，权利人郭启振，坐落城阳区正阳路619号12号楼×单元×××户，登记时间2012年7月23日；郭启振申请住房公积金贷款，借款期限自2010年12月19日至2015年12月18日，借款金额捌万元。原告郭启振根据上述证据主张其自2007年到青岛市城镇地区工作居住，故按照2012年青岛市城镇居民人均可支配收入32145元／年的标准计算残疾赔偿金64290元（32145元／年×20年×10%）。原告郭启振因本次事故造成牙外伤，其根据上述司法鉴定意见书，主张后续治疗费24000元（4000元／周期×6个周期）。原告郭启振主张误工时间为197天，并按照2012年青岛市城镇居民人均可支配收入32145元／年的标准计算误工费17349元（32145元／年÷365天×197天）。2013年8月20日，肥城市公安局桃园派�所与肥城市桃园镇郭刘村民委员会共同出具证明一份，其中载明：“我村郭庆下（1952年3月17日生），之妻王风英（1950年10月1日生），之子郭启振，之女郭翠华，二女郭翠苹，无其他子女。”原告郭启振提交户口簿及郭某某身份证复印件各一份，其中载明：“郭启振，妻罗汉英，子郭某某（2005年10月31日生）”。原告郭启振主张被扶养人系郭庆下、王风英及郭某某，并按照2012年青岛市城镇居民人均消费性支出20391元／年的标准计算被扶养人生活费36363元（郭庆下20391元／年×19年×10%÷3人＋王风英20391元／年×18年×10%÷3人＋郭某某20391元／年×11年×10%÷2人）。原告郭启振主张营养费500元，但未提交证据加以证明。原告郭启振还主张交通费500元、精神损害抚慰金5000元。被告对原告郭启振主张的各项诉讼请求均有异议，不予认可。
另查明，事发时，肇事车辆鲁B×××××号轻型厢式货车登记车主系被告青岛市城阳区流亭豆制品加工园，该车实际车主系被告高柏兴。被告高伯玉与被告高柏兴之间系雇佣关系，被告高伯玉在从事雇佣活动过程中发生本次交通事故。被告高柏兴为鲁B×××××号车在被告太平财产保险有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险500000元及不计免赔特约险，交强险责任限额分别为：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。保险期间均自2012年12月20日至2013年12月19日，本次交通事故发生于保险期内。事故发生后，被告高柏兴为原告郭启振垫付医疗费53724.52元，原告郭启振对此无异议。
再查明，本案在审理过程中，被告太平财产保险有限公司青岛分公司向原审提交申请书，申请事项为：对原告郭启振的误工时间、用药合理性及合理住院时间进行司法鉴定。2014年1月20日，青岛正源司法鉴定所接受原审的委托又出具青正司鉴（2014）法临鉴字第231号、第232号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郭启振多发骨折建议自受伤之日起误工时间为180日；被鉴定人郭启振建议合理的住院时间自受伤之日起至2013年3月29日止为宜；下列两种药物申捷、胸腺五肽，无法证明使用此药物具有合理性，其余药物用于手术中、输液、止痛、促进骨折愈合、抗感染等，属于合理用药。
原审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的第20132396号道路交通事故认定书（简易程序），认定事实清楚，确认的事故原因正确，原审予以采信。根据该交通事故认定书，被告高伯玉应承担事故的全部责任，原告郭启振无责任。被告高伯玉与被告高柏兴之间系雇佣关系，被告高伯玉在从事雇佣活动过程中发生本次交通事故，民事赔偿责任依法应由被告高柏兴承受。被告青岛市城阳区流亭豆制品加工园作为鲁B×××××号轻型厢式货车登记车主，对肇事车辆负有妥善管理和正确使用的义务，依法应与被告高柏兴承担连带赔偿责任。因被告高柏兴为鲁B×××××号车在被告太平财产保险有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险500000元及不计免赔特约险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”，以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”，故原告因本次交通事故造成的经济损失在交强险赔偿限额内的部分，应由被告太平财产保险有限公司青岛分公司赔偿；超出交强险限额的部分，应由被告太平财产保险有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的事故责任比例（100%）在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，应由被告高柏兴与被告青岛市城阳区流亭豆制品加工园承担连带赔偿责任。事故发生后，被告高柏兴为原告垫付医疗费53724.52元，原告无异议，原审予以确认。
关于原告的诉讼请求。原告主张医疗费54944.52元，证据充分，其中自费药数额为23062.27元，原、被告无异议，予以确认。关于青岛正源司法鉴定所作出的青正司鉴（2014）法临鉴字第232号司法鉴定意见书（意见为：下列两种药物申捷、胸腺五肽，无法证明使用此药物具有合理性，其余药物属于合理用药。），原审认为，原告在医疗机构诊疗期间，为保证自身健康尽快恢复，只能积极配合医疗机构接受治疗，无法单方选择用药，而医疗机构针对原告的具体病情使用药物治疗，符合正常的医疗行为，不存在滥用药物的过度治疗行为，故原审认为医疗机构对原告治疗中使用的药物均具有合理性。原告主张住院时间73天过长，根据青正司鉴（2014）法临鉴字第231号司法鉴定意见书，支持其合理住院时间为57天（自受伤之日起至2013年3月29日止）。其住院伙食补助费应为684元（57天×12元／天）。综合分析原告提交的暂住证、房地产权证、住房公积金贷款抵押借款合同、青岛爱康物业管理有限公司出具的证明、水费收据以及山东电力集团公司青岛供电公司出具的电费发票等证据，足以证实本次事故发生时，原告在青岛市城镇地区居住一年以上，故其按照2012年青岛市城镇居民相关标准计算护理费、误工费及残疾赔偿金，符合法律规定，予以支持。其护理费应为5019.9元（32145元／年÷365天×57天×1人）。原告主张误�时间197天过长，根据青正司鉴（2014）法临鉴字第231号司法鉴定意见书（建议自受伤之日起误工时间为180日），原审支持其误工时间180天，其误工费应为15852.33元（32145元／年÷365天×180天）。原告主张残疾赔偿金64290元（32145元／年×20年×10%）、被扶养人生活费36363元（郭庆下20391元／年×19年×10%÷3人＋王风英20391元／年×18年×10%÷3人＋郭某某20391元／年×11年×10%÷2人），证据充分，且符合法律规定，予以支持。但根据有关法律规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金中，其残疾赔偿金应为100653元（64290元＋36363元）。原告主张后续治疗费24000元（4000元／周期×6个周期）数额过高，结合其自身年龄及健康状况，根据司法鉴定意见书酌情支持其4个周期的后续治疗费16000元（4000元／周期×4个周期）。原告主张营养费500元，但未提交证据加以证明，不予支持。原告主张交通费500元，酌情支持其456元。原告主张精神损害抚慰金5000元，综合考虑本案的实际情况以及原告的伤残程度，酌情支持其2000元。综上，原告的合理损失有：医疗费54944.52元、住院伙食补助费684元、护理费5019.9元、误工费15852.33元、残疾赔偿金100653元、后续治疗费16000元、交通费456元、精神损害抚慰金2000元，共计195609.75元。上述损失均超出交强险中医疗费用10000元、死亡伤残110000元的赔偿限额，应由被告太平财产保险有限公司青岛分公司在交强险限额内承担120000元，被告太平财产保险有限公司青岛分公司核定的自费药23062.27元，应自该款项中先行支付10000元。超出交强险限额的75609.75元（195609.75元-120000元），应由被告高柏兴与被告青岛市城阳区流亭豆制品加工园连带赔偿自费药13062.27元（23062.27元-10000元）；应由被告太平财产保险有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的事故责任比例在商业三者险限额内向原告支付保险理赔款62547.48元（75609.75元-13062.27元）。其中，被告高柏兴为原告垫付医疗费53724.52元，原告应予以返还，扣除应承担的自费药13062.27元，尚应自原告取得的赔偿款中领取40662.25元。
据此，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司青岛分公司在交强险限额范围内赔偿原告郭启振经济损失120000元（含精神损害抚慰金2000元），于判决生效后10日内付清。二、被告太平财产保险有限公司青岛分公司在商业三者险限额范围内向原告郭启振支付保险理赔款62547.48元（由原告郭启振领取21885.23元、由被告高柏兴领取40662.25元），于判决生效后10日内付清。三、被告高柏兴与被告青岛市城阳区流亭豆制品加工园连带赔偿原告郭启振经济损失13062.27元，已付清。四、驳回原告郭启振的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4494元、鉴定费2700元，共计7194元，由原告郭启振承担543元，由被告太平财产保险有限公司青岛分公司承担6651元。
宣判后，太平财产保险有限公司青岛分公司不服，上诉至本院。
上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司上诉称：1、一审将鉴定机构确定的不合理�药判令由上诉人承担不合理。首先，上诉人只赔偿被上诉人因交通事故造成的损伤而产生的合理医疗费用，不能将非事故造成的不合理用药转嫁到上诉人身上。其次，即使被上诉人无法单方选择用药，即使医疗机构不存在滥用药物，但被上诉人的确因为本次事故住院治疗了非事故造成的疾病，其本身是获利的，应当由被上诉人承担该部分医疗费，而不应该由上诉人承担。2、根据鉴定机构的鉴定意见被上诉人合理住院时间为57天，因此应扣除被上诉人住院费用中不合理住院期间（16天）的床位费、护理费、诊查费等共计936.22元。请求：依法撤销青岛市城阳区人民法院（2013）城民初字第2554号民事判决第二项，改判上诉人支付被上诉人保险理赔款47694.96元；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人郭启振未作书面答辩，在二审庭审中口头辩称：一审判决正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告高伯玉、高柏兴、青岛市城阳区流亭豆制品加工园未作书面答辩，在二审庭审中口头辩称：一审判决正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
二审期间各方当事人未举出新的证据。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为：被上诉人郭启振因本案交通事故受伤住院，作为患者只能积极配合医疗机构进行治疗，没有选择使用何种药物的权利。被上诉人郭启振的住院病历上仅记载了交通事故导致的外伤，并无其他疾病的记载，可以推定医疗机构整个治疗过程均是针对交通事故导致的外伤进行的，故一审认定医疗机构对被上诉人郭启振治疗中使用的药物均具有合理性合情合理，本院予以维持。上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司主张应扣除被上诉人住院费用中不合理住院期间的床位费、护理费、诊查费没有依据，本院不予支持。
综上，上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司的上诉理由不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费171元，由上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琰
审 判 员 牛珍平
代理审判员 赵玉霞
二〇一四年十二月三日
书 记 员 陈长明
书 记 员 贾晓颖