广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第237号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张绍德，男，1981年10月9日出生，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。2013年1月6日因犯贩卖毒品罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑六个月，同年3月22日刑满释放。因本案于2013年10月12日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人张绍德犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月30日作出（2014）佛顺法刑初字第596号刑事判决。原审被告人张绍德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，
1.2013年10月11日中午，被告人张绍德去到佛山市顺德区均安镇新华村兴仁北路欧阳某甲住宅，将一小包毒品海洛因贩卖给欧阳某甲，得款约人民币50元。
2.2013年10月11日19时50分许，欧阳某乙拨打被告人张绍德的手机（号码为134××××3488）联系购毒事宜。随后，被告人张绍德去到佛山市顺德区均安镇新华村兴仁北路71号欧阳某乙住宅门口，将一小包毒品海洛因贩卖给了欧阳某乙，得款人民币50元。
3.2013年10月12日13时许，欧阳某乙再次拨打被告人张绍德的手机联系购毒。同日14时10分许，当被告人张绍德携带毒品海洛因去到佛山市顺德区均安镇新华村兴仁路路段准备贩卖毒品给欧阳某乙时被民警抓获。民警当场在张绍德身上查获一台手机（号码为134××××3488）、两小包毒品海洛因（经鉴定，净重0.12克）、一个塑料盒、一台电子称、毒资人民币50元。
原判认定上述事实的证据有：
1.被告人张绍德在侦查阶段所做的供述及其辨认、指认笔录：2013年10月1日，我向“阿礼”购买了1克海洛因，并吸食了一部分。2013年10月11日上午，我将吸食剩下的海洛因分成四份，用塑料吸管密封住，并带在身上伺机贩卖。当天中午，我去到欧阳某甲住宅，以50元的价格将一粒海洛因贩卖给了欧阳某甲。同日晚，我接到“阿根”（经辨认为欧阳某乙）的电话后，去到“阿根”住宅门口，以50元的价格将一粒海洛因贩卖给了“阿根”。次日，“阿根”再次打电话欲向我购买50元的海洛因，我准备贩卖毒品给“阿根”时被民警抓获。民警当场在我身上查获两粒海洛因、一台手机、一个电子秤和上次“阿根”支付的毒资人民币50元。
被告人张绍德通过照片辨认，辨认出欧阳某甲，辨认出外号叫“阿根”的男子就是欧阳某乙，被告人张绍德对毒品交易的地点和被公安机关现场缴获的毒资50元、电子称、装海洛因的塑料盒子、2粒海洛因、手机进行了指认。
2.证人欧阳某乙的证言及其辨认笔录：2013年10月11日19时许，我用号码为151××××7883的手机拨打“阿德”（辨认为张绍德）号码为134××××3488的手机联系购买50元海洛因。随后，“阿德”驾驶摩托车去到我的住宅门口，我以50元的价格向“阿德”购买了一粒海洛因。次日12时许，我再次拨打“阿德”的手机联系购买海洛因，并叫“阿德”将毒品送往我家。
证人欧阳某乙通过照片辨认，辨认出叫“阿德”的贩毒人员就是被告人张绍德。
3.证人欧阳某甲的证言及其辨认笔录：2013年10月11日中午，我在自己家的院子里向“阿德”（辨认为张绍德）购买了一粒海洛因，该粒海洛因用塑料吸管密封的，本来我应该支付50元，但只给了他40多元散钱。
证人欧阳某甲通过照片辨认，辨认出叫“阿德”的贩毒人员就是被告人张绍德。
4.现场勘验笔录及照片：证实案发现场的基本情况。
5.顺公（司）鉴（化）字（2013）961号化验检验报告及通知书：证实从现场起获的2包白色固体（净重0.12克）中检出海洛因成分。
6.抓获经过：证实2013年10月12日14时10分许，民警根据线索在顺德区均安镇新华兴仁路路段抓获被告人张绍德。
7.搜查笔录，扣押处理物品清单：证实民警从张绍德身上查获一台杂牌黑色直板手机（号码为134××××3488）、两粒疑似毒品海洛因、一个塑料盒、一台电子称、人民币50元。
8.通话清单：证实欧阳某乙号码为151××××7883的手机与张绍德号码为134××××3488的手机于2013年10月11日19点50分和次日12点56分、13点33分共有三次通话记录。
9.毒品现场检测报告书：证实通过单抗免疫筛选法对张绍德、欧阳某乙、欧阳某甲的尿液样本做海洛因定性检测，结果是张绍德呈阳性，欧阳某乙与欧阳某甲呈阴性。
10.张绍德的户籍证明：证实被告人张绍德的身份情况。
11.前科证明材料：证实张绍德于2005年7月12日因吸毒被原佛山市公安局顺德分局强制戒毒六个月；2007年3月7日因吸毒被原佛山市公安局顺德分局强制戒毒三个月；2007年4月3日因复吸被佛山市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月；2013年1月6日因犯贩卖毒品罪被佛山市顺德区法院判处有期徒刑六个月，同年3月22日刑满释放。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人张绍德无视国家法律，多次贩卖毒品海洛因，破坏了国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张绍德贩卖毒品三次，属《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款所规定的“情节严重”之情形，对其应在三年以上七年以下有期徒刑量刑；被告人张绍德在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，对其依法予以从重处罚；被告人张绍德之前因贩卖毒品被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，对其依法予以从重处罚；被告人张绍德归案后对起诉书指控的第一、二宗犯罪事实如实供述，就上述二宗犯罪对被告人张绍德依法予以从轻处罚。综合考虑被告人张绍德的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，作出如下判决：
一、被告人张绍德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零一个月，并处罚金人民币三万元。
二、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的0.12克毒品海洛因、1个塑料盒予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局均安派出所的作案工具1台黑色杂牌手机、1台电子称和暂扣于佛山市顺德区公安局警务保障室的毒资人民币50元予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
上诉人张绍德上诉称：他没有实施第三宗贩卖毒品的行为，他是在回家途经顺德区均安镇新华兴仁路路段时被民警截停抓获的，他与欧阳某乙于2013年10月12日12时56分、13时33分有两次通话记录，当时是欧阳某乙要求以拼钱方式购买毒品，但他没有答应。在没有交易地点、交易收货人、交易资金、现场证人的情况下怎么能定他贩卖毒品呢？公诉机关与原审法院仅以个人口供以及他于2013年10月11日、12日的通话清单来对他定罪，证据不够确凿。综上，上诉人张绍德认为原判认定事实错误，量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人张绍德三次贩卖毒品海洛因的事实清楚，证据确实充分，并经原审法庭质证，本院均予以确认。
对于上诉人张绍德的上诉所提，经查，上诉人张绍德在侦查阶段稳定供认欧阳某乙于2013年10月11日晚打电话叫他送50元海洛因到其家门口，他就去到欧阳某乙的家门口向欧阳某乙贩卖了50元海洛因，次日，欧阳某乙再次打电话给他要求购买50元海洛因，他准备贩卖毒品给欧阳某乙时被公安民警抓获；证人欧阳某乙证实他家位于顺德区均安镇新华兴仁北路，他于2013年10月11日19时许打电话叫上诉人张绍德送50元海洛因到他家中，上诉人随后到他家门口向他贩卖了50元海洛因，次日中午，他再次打电话叫上诉人送50元海洛因到他家中，后得知公安人员将上诉人抓住，证人欧阳某乙的证言与上诉人的供述是一致的；公安机关出具的抓获经过证实公安人员于2013年10月12日14时10分在顺德区均安镇新华兴仁路路段抓获上诉人，从抓获的地点来看，上诉人正在前往欧阳某乙家交易毒品的途中；电话清单证实上诉人张绍德与证人欧阳某乙于2013年10月12日12时56分、13时33分有两次通话记录，亦印证了上诉人张绍德的供述和证人欧阳某乙的证言。结合搜查笔录、扣押物品清单等证据，足以认定上诉人张绍德与证人欧阳某乙于2013年10月12日相约交易毒品的犯罪事实。综上，上诉人张绍德提出的上诉意见无事实依据和证据支持，不予采纳。
本院认为，上诉人张绍德无视国家法律，多次贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。上诉人张绍德在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚；上诉人张绍德曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法予以从重处罚。对于上诉人提出的上诉意见，因据理不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 秦 璇
二〇一四年六月九日
书 记 员 张雯婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。