贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0602民初1233号原告：贵州建工华龙劳务工程有限公司。住所地：贵阳市云岩区省府路（贵山城市花园）*栋*单元**层*号。法定代表人：杨昌辉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吴军华，贵州黔东律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：谭森，贵州黔东律师事务所律师，特别授权。被告：李晓红，女，1973年5月9日出生，汉族，农民，住铜仁市印江县。委托诉讼代理人：张宏，贵州贵开律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：任立锋，贵州贵开律师事务所律师，特别授权。原告贵州建工华龙劳务工程有限公司（以下简称华龙劳务公司）与被告李晓红、中国平安财产保险股份有限公司贵州省分公司(以下简称平安保险公司)工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年5月16日立案后，依法适用简易程序审理，后原告于2017年7月19日申请撤回对被告平安保险公司的起诉，本院依法作出(2017)黔0602民初1233号裁定书，准许原告撤回对平安保险公司的起诉，并已送达各方当事人。后在审理过程中，发现本案案情复杂，裁定转为普通程序审理，并公开开庭进行了审理。原告华龙劳务公司委托诉讼代理人吴军华、被告李晓红委托诉讼代理人张宏、任立锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华龙劳务公司向本院提出诉讼请求：一、判决原告不支付被告护理费16200元；二、判决被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补偿金均应按九级伤残进行计算；三、原告垫付的14600元应当予扣除。事实和理由：原告认为铜仁市碧江区劳动人事争议仲裁委员作出仲裁裁决部分不合理合法，具体如下：一、护理费，根据《工伤保险条例》34条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，根据护理不同等级按照职工月平均工资50%、40%或者30%予以支付。而本案被告是否需要生活护理并未经劳动能力鉴定委员会进行确认，劳动仲裁委员会在被告未提交任何证据的情况下支持护理费没有依据；二、被告之伤经铜仁市人民医院司法鉴定所鉴定为九级伤残，该司法所具备鉴定资质，应以该鉴定结论计算被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补偿金；三、原告在被告受伤后已支付被告夫妇14600元，裁决书已查明这一事实，但裁决时并未予以扣除。对裁决的其他事项无异议。李晓红辩称，原告应按仲裁裁决结果支付被告相关费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告华龙劳务公司具有合法用工主体资格。被告于2015年5月左右进入原告承包的铜仁市碧江区茅溪城市棚户改造及配套设施建设项目工地进行控挖孔桩作业，双方未签订劳动合同，被告的工资是按完成的工作量计算。2016年1月16日，被告在上述工地工作时，不慎掉入孔桩底部受伤，并在铜仁袁家寺骨科医院住院治疗135天，产生医疗费41555.04元，该费用全部由原告支付，此外，原告还支付被告住院期间护理及生活费7000元。经该院诊断，被告之伤为：⒈左额骨骨折；⒉左趾骨上下肢骨折等多处骨折；⒊左股骨远端撕脱性骨折；⒋脑震荡；⒌全身多处软组织损伤；⒍低钾血症。2016年8月4日，铜仁市人力资源和社会保障局作出铜人社工伤〔2016〕368号工伤认定决定书，对被告所受伤害认定为工伤。同年10月14日，铜仁市劳动能力鉴定委员会对被告所受伤害鉴定为七级伤残。2017年1月3日，被告向铜仁市人民医院法医司法鉴定所申请鉴定，鉴定结论为：被告必须行内固定取出术，该手术需住院21天，需后续治疗费8067元；被告之伤参照《GB／和6180－2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》属于九级伤残。2017年3月17日，被告向铜仁市碧江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、原告支付被告护理费16200元；三、原告支付被告营养费6750元；四、原告支付被告住院伙食补助费13500元；五、原告支付被告停工留薪期工资56625元；六、原告支付被告一次性伤残补助金61343.75元；七、原告支付被告一次性工伤医疗补助金52775元；八、原告支付被告一次性伤残就业补助金52775元；九、原告支付被告鉴定费320元；十、原告支付被告交通费500元；十一、原告支付被告后期治疗费8067元，共计268855.75元。该委员会作出碧劳人仲案字〔2017〕第10号仲裁裁决书，裁决：一、原告与被告解除劳动关系；二、原告支付被告护理费16200元；三、原告支付被告住院伙食补助费1350元；四、原告支付被告停工留薪期工资39581.25元；五、原告支付被告一次性伤残补助金57172.92元；六、原告支付被告一次性工伤医疗补助金52775元；七、原告支付被告一次性伤残就业补助金52775元；八、原告支付被告鉴定费320元；九、原告支付被告后期治疗费8067元；十、驳回被告其他仲裁请求。本院认为，原告系具有合法用工主体资格的单位，原告与被告虽未签订书面劳动合同，但双方形成事实劳动关系，现原告要求解除与被告的劳动关系，本院予以准许。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：(一)退休；(二)患病、负伤；(三)因工伤残或者患职业病；(四)失业；(五)生育。”的规定，故被告所受损害应当得到补偿。具体的补偿范围和标准如下：⒈护理费，被告虽未提交需人护理的证明，但考虑被告住院135天，多处骨折，确实需要护理，参照《贵州省工伤停工留薪期分类目录》规定，按90天计算护理期限较为合理，标准参照2015年贵州省服务业年收入平均工资35528元计算，则本院对该项确认为35528元÷365天×90天＝8760元；⒉营养费，因法律法规未有工伤营养费的相关规定，故本院对该项请求不予支持；⒊一次性伤残补助金，因本案系工伤赔偿，根据《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第七条“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，或者停工留薪期满(含劳动能力鉴定委员会确认的延长期限)，工伤职工或者其用人单位应当及时向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请。”和《工伤保险条例》第二十三条“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。”的规定，被告向铜仁市劳动能力鉴定委员会申请伤残等级鉴定符合法律规定，该鉴定委员会作出的鉴定结论应作为本案定案依据，对原告主张按司法鉴定结论即被告为九级伤残标准进行补偿的主张不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月本人工资，十级伤残为7个月本人工资”的规定，被告为七级伤残，其主张的是按2015年的标准计算，符合法律规定，因被告的工资收入不确定，按2015年铜仁市社会平均工资52775元计算，则该项为52775元÷12月×13月＝57173元；⒋一次性工伤医疗补助金，被告主张52775元，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》(以下简称《意见》)第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月、七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月”的规定，被告为七级伤残，2015年铜仁市社会平均工资52775元，故本院确认该项为52775元；⒌一次性伤残就业补助金，被告告主张52775元，根据《意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距离法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，原告为七级伤残，结合被告受伤时年龄考虑，按7个月计算较为合理，本院确认该项为52775元÷12月×7月＝30785元；⒍原、被告对碧劳人仲案字〔2017〕第10号仲裁裁决书裁决的住院伙食补助费1350元、停工留薪期工资39581.25元、鉴定费320元、后续治疗费8067元均无异议，这几项的计算均符合法律规定，本院予以确认。以上金额共计198811.25元，原告已支付的7000元，应予以扣减。即原告还应支付被告191811.25元。综上所述，对原告请求判决不支付被告护理费16200元及要求被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补偿金均按九级伤残进行计算的请求不符合法律规定，本院不予支持，原告垫付的费用应予以扣减。为此，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款、《工伤保险条例》第二十三条、第三十三条、第三十七条、《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第七条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条之规定，判决如下：一、解除原告贵州建工华龙劳务工程有限公司与被告李晓红的劳动关系；二、由原告贵州建工华龙劳务工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李晓红护理费8760元、一次性伤残补助金57173元、一次性工伤医疗补助金52775元、一次性伤残就业补助金30785元、停工留薪期间工资39581.25元、住院伙食补助费1350元、鉴定费320元、后续治疗费8067元，共计198811.25元，扣除原告贵州建工华龙劳务工程有限公司已支付的7000元，还应支付被告李晓红191811.25元。三、驳回被告李晓红的其他请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由贵州建工华龙劳务工程有限公司负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 长  罗志敏人民陪审员  文发章人民陪审员  彭智顺二〇一七年八月二十三日书 记 员  罗 熙