福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第223号
原公诉机关福建省福清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某某，绰号阿角，男，1965年10月9日出生于福建省福清市，汉族，文化程度小学，无业，住福清市龙山街道。2007年8月31日因犯敲诈勒索罪被福建省福清市人民法院判处有期徒刑三年六个月，2010年6月19日刑满释放。2013年6月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人吴某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月10日作出（2013）融刑初字第890号刑事判决。原审被告人吴某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了原审被告人吴某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）2013年6月18日凌晨，吸毒人员施某某、俞某打电话给被告人吴某某联系购买冰毒后，被告人吴某某在福清市龙山街道利桥街南顶厝一民房旁，将重约1克的冰毒以人民币300元贩卖给吸毒人员施某某、俞某。
（二）2013年6月19日凌晨，吸毒人员施某某、俞某打电话给被告人吴某某联系购买冰毒，约定以人民币500元向被告人吴某某购买2克冰毒。随后，被告人吴某某在福清市龙江街道龙江路81号路口，准备将冰毒贩卖给吸毒人员施某某时，被预伏的公安民警当场抓获，并从被告人吴某某处查获一包净重计1.43克的冰毒和三星牌手机一部。经尿检，被告人吴某某与吸毒人员施某某、俞某的的尿液检测结果均呈冰毒阳性。2013年11月11日，福建省精神卫生中心司法鉴定所司法鉴定人作出编号为省精司鉴所（2013）法医精鉴字第164号司法鉴定意见书，其鉴定意见为被告人吴某某不是在精神症状支配下作案，作案时对自己行为的辨认和控制能力保持完整，有完全责任能力，目前有受审能力。
原判认定上述事实的证据有：
（1）证人施某某的证言及辨认笔录。证实①2013年6月18日凌晨2时许，其与俞某在福清市创元大酒店玩，玩了一会其二人都想吸食冰毒，于是俞某就打电话给“阿角”说想购买1包冰毒，“阿角”说有冰毒并叫其二人到福清市利桥街附近等。随后，其与俞某就乘坐摩的去利桥街。在路上，“阿角”还打俞某的手机问到了没有，并说他自己已经到了利桥街南顶厝。于是，其二人就乘坐摩的到了利桥街下车，这时“阿角”又打电话给俞某说了他自己的具体位置，其二人就按“阿角”在电话里说的方向走去，看见“阿角”在利桥街南顶厝一座房子的屋檐下，就走到“阿角”身边，“阿角”拿了一小塑料包白色的冰毒（约1克）给俞某，俞某拿了人民币300元给“阿角”，收到钱后“阿角”就离开了。凌晨3时许，其二人就回到宾馆去吸食这一小塑料包冰毒。以前，其与俞某在一个朋友家里打牌，“阿角”也在，听朋友说他有卖冰毒，每粒（克）人民币300元，于是俞某就存了他的手机号码。②2013年6月19日凌晨1时许，其动员俞某打电话给“阿角”联系购买冰毒以协助公安民警将“阿角”抓获。于是，俞某就用其手机联系“阿角”，电话中俞某说要购买2克冰毒，后其跟“阿角”在电话里谈妥以人民币500元购买2克冰毒，由其出面接头交易，并约定交易地点在龙江街道丽景东方小区附近。凌晨2时许，其在龙江街道丽景东方小区门口打“阿角”电话，“阿角”接了电话后就从龙江路81号出来，其看见“阿角”就走到龙江路81号路口，“阿角”拿着一包冰毒正准备交给其时看见公安民警冲过来，就马上将那包冰毒扔在地上，但还是被民警当场查获，后民警将查获的毒品和“阿角”带到派出所。俞某之所以用其手机联系“阿角”并由其去接头交易，是因为当时俞某的手机坏掉不能打电话，俞某就用其手机与“阿角”联系，而且俞某与“阿角”比较熟悉，不方便出面带民警去抓“阿角”，就让其去接头交易。经相片辨认，证人施某某辨认出“阿角”就是被告人吴某某。
（2）证人俞某的证言及辨认笔录。证实①2013年6月18日凌晨2时许，其与施某某在福清市创元大酒店一起玩时，其二人想吸食冰毒，于是其就用自己的手机打“阿角”的手机说想购买一个（1克）冰毒，“阿角”说可以，并约定在福清市利桥街附近交易。之后，其与施某某就乘坐摩的按“阿角”在电话里指示的方向到了交易地点利桥街南顶厝附近，下车后看到“阿角”站在南顶厝一座房子的屋檐下，就走到“阿角”身边，“阿角”就拿出一包白色塑料袋包着的冰毒（约1克）交给其，其拿了人民币300元给“阿角”，之后就各自离开了。其与施某某拿到冰毒后于凌晨3时许就到创元大酒店的一个房间内一起吸食。之前，其与施某某在一个朋友家里打牌，“阿角”也在，其朋友对其说“阿角”有贩卖冰毒，每个（克）人民币300元，于是其就用自己的手机存了“阿角”的手机号码。其不知道“阿角”现在哪里，但其知道“阿角”的手机号码可以联系到他。刚才施某某对其进行了动员，其可以联系“阿角”购买冰毒，配合公安机关将“阿角”抓获。②2013年6月19日凌晨1时许，其用施某某的手机打“阿角”的手机说想购买2个（克）冰毒，“阿角”说有货后将电话挂了。之后，施某某就在其面前用她的手机打“阿角”的手机，施某某与“阿角”商量说身上没钱能不能以人民币500元购买2个（克），“阿角”说可以并约定交易地点在福清市丽景东方小区附近。随后，施某某就带公安民警去丽景东方，其因不方便出面就没跟去。过了一小段时间，公安民警就将“阿角”抓获带回派出所。其之所以使用施某某的手机联系“阿角”，是因为其手机坏了。经相片辨认，证人俞某辨认出“阿角”就是被告人吴某某。
（3）被告人吴某某在侦查阶段的供述及辩解。供认其于2013年6月19日凌晨3时许在福清市龙江街道龙江路路口被公安民警抓获后带到龙江派出所。其是在接到一个手机号码为1890XXX****的女子的来电说要见其后，其就说到吴章龙家的路口，结果其走到吴章龙家的龙江路口跟那个女子见面时被公安民警当场抓获。其不认识那个女子。被抓获时，其身上的一部手机和一包约2克重的冰毒被公安民警扣押。辩解其没有贩毒，那包被扣押的冰毒是用于自己吸食。
（4）辨认现场笔录及现场照片。证实案发现场之地点及施某某、俞某对案发现场进行辨认等情况。
（5）手机通话记录清单。证实被告人吴某某与施某某、俞某在案发期间的通话情况。
（6）福清市公安局扣押物品清单及被扣押物品照片。证实公安机关于2013年6月19日从被告人吴某某处扣押到疑似冰毒一包毛重约2克及三星牌手机一部。
（7）福建警察学院司法鉴定中心“闽警院司鉴中心（2013）毒检字第297号”司法鉴定检验报告书。证实从被告人吴某某处扣押到的一包疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成份，以及检材净重为0.03克等情况。
（8）福建省毒品实物上缴收据。证实从被告人吴某某处扣押到的毒品甲基苯丙胺净重计1.4克（未包含送检的检材重量在内）已上缴处理之情况。
（9）福清市公安局现场检测报告书。证实被告人吴某某与施某某、俞某的尿液检测结果均呈冰毒阳性。
（10）福建省精神卫生中心司法鉴定所“省精司鉴所（2013）法医精鉴字第164号”司法鉴定意见书。证实被告人吴某某不是在精神症状支配下作案，作案时对自己行为的辨认和控制能力保持完整，有完全责任能力，目前有受审能力。
（11）福建省福清市人民法院（2007）融刑初字第576号刑事判决书、罪犯出监鉴定表。证实被告人吴某某因犯敲诈勒索罪于2007年8月31日被判处有期徒刑三年六个月，于2010年6月19日刑满释放之情况。
（12）福清市公安局行政处罚决定书。证实被告人吴某某因吸毒于2013年2月2日被福清市公安局处以行政拘留十五日；因吸毒于2013年4月23日被福清市公安局处以行政拘留十五日，并处罚款人民币一千五百元。
（13）抓获经过。证实公安机关于2013年6月19日在福清市龙江街道龙江路81号路口抓获被告人吴某某之情况。
（14）被告人吴某某的户籍信息。证实被告人吴某某的身份基本情况。
原审认为，被告人吴某某违反毒品管理法规，明知冰毒是毒品仍先后两次予以贩卖，重计2.43克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。据此，原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十四条的规定作出判决：
1、被告人吴某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三千元。
2、继续追缴被告人吴某某的非法所得人民币300元，予以没收，上缴国库。
3、未随案移送的扣押物品即三星牌手机一部，予以没收，上缴国库。
吴某某上诉称：1、其没有贩卖毒品给施某某、俞某。2、2013年6月19日，他只是拿一点毒品给施某某吸食，没有收钱，不是贩卖。
本院二审期间，上诉人吴某某未提出新的证据。
本院经审理查明，原判认定上诉人吴某某犯贩卖毒品罪事实清楚，有被告人供述、证人证言、手机通话清单、辨认笔录及现场照片、鉴定结论书及抓获经过等证据为证，且以上证据间可相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴某某违反国家禁毒法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍两次予以贩卖，贩卖数量计2.43克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人吴某某系累犯，依法应当从重处罚。吴某某上诉称没有贩卖毒品的上诉理由不能成立，本院不予采纳。该上诉理由与其在一审期间所作的辩解一致，原审判决已作充分辩驳，本院予以确认，并不再赘述。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 樑
审 判 员 傅立新
代理审判员 唐文东
二〇一四年二月二十四日
书 记 员 郑超民