广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东三法清民一初字第936号
原告东莞市鑫宇模具科技有限公司，住所地为广东省东莞市凤岗镇塘沥村福民工业区20号A幢。
法定代表人李昌余，总经理。
委托代理人杨晓洪，女，汉族，1992年11月29日出生，住湖北省远安县。系该公司员工。
被告吴兴建，男，汉族，1972年9月30日出生，住四川省达县。
委托代理人唐浩锋，广东迎君律师事务所律师。
委托代理人范艳芳，广东迎君律师事务所实习律师。
原告东莞市鑫宇模具科技有限公司（以下简称鑫宇公司）诉被告吴兴建劳动合同纠纷一案，本院于2015年8月24日立案受理后，依法由代理审判员李锦政适用简易程序，于2015年11月5日公开开庭进行了审理。原告鑫宇公司的委托代理人杨晓洪，被告吴兴建的委托代理人唐浩锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告鑫宇公司诉称，吴兴建是深圳市鑫宇伟业模具塑胶有限公司（以下简称深圳鑫宇公司）的员工，鑫宇公司因用工需要向深圳鑫宇公司借用吴兴建到鑫宇公司上班，因鑫宇公司与深圳鑫宇公司相距较远，为方便吴兴建领取工资，故鑫宇公司与深圳鑫宇公司口头约定，由鑫宇公司代为发放吴兴建的工资。因此，鑫宇公司与吴兴建仅仅是借用关系，不存在劳动关系。综上，原告鑫宇公司不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：一、确认鑫宇公司与吴兴建不存在劳动关系；二、鑫宇公司无需支付吴兴建解除劳动关系的经济补偿金35750元；三、由吴兴建承担本案的诉讼费。
原告鑫宇公司为证明其主张，向本院提交了仲裁裁决书、送达回证、员工履历表及附件入厂须知、劳动合同、深圳市社会保险参保证明、营业执照作为证据。
被告吴兴建辩称，一、吴兴建与鑫宇公司已建立事实劳动关系，双方之间的劳动关系应依法受法律保护。理由如下：根据《劳动合同法实施条例》第十条的规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿金的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”本案中，吴兴建于2010年3月15日进入深圳鑫宇公司上班，后来在2013年被安排到鑫宇公司处上班，受鑫宇公司管理且由鑫宇公司直接发放工资，吴兴建与深圳鑫宇公司的行为符合用工转移的行为要件，故吴兴建存在非因本人原因被从深圳鑫宇公司用工转移至鑫宇公司处工作的事实，吴兴建与鑫宇公司已经建立事实劳动关系，且因深圳鑫宇公司没有向吴兴建支付经济补偿金，故吴兴建在深圳鑫宇公司的工作年限应合并计算为鑫宇公司的工作年限。二、吴兴建因鑫宇公司拖欠工资而提出解除劳动合同关系的行为，符合法律规定可以解除劳动关系的情形，鑫宇公司应支付吴兴建解除劳动关系经济补偿金35750元，理由如下：鑫宇公司在仲裁庭审中承认其至今仍未发放吴兴建2015年1月至3月的工资，吴兴建因其未能及时足额支付工资而提出解除劳动关系的行为，符合《劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动关系的情形，同时《劳动合同法》第四十六条规定：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。”因此，鑫宇公司应向吴兴建支付解除劳动合同的经济补偿金，又因吴兴建的月平均工资为6500元，故鑫宇公司应支付吴兴建经济补偿金35750元。综上所述，吴兴建认为鑫宇公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据的支持，为此，请求法院判决驳回鑫宇公司的诉讼请求，以维护吴兴建的合法权益。
被告吴兴建为其陈述，向本院提交了工作证、被迫辞工书、银行账户交易明细作为证据。
经审理查明，吴兴建于2010年3月15日入职深圳鑫宇公司，担任抛光部员工，吴兴建与深圳鑫宇公司有签订劳动合同，并由深圳鑫宇公司为其参加社会保险。后吴兴建于2013年1月调至鑫宇公司上班，受鑫宇公司管理，并由鑫宇公司发放工资。鑫宇公司主张吴兴建系深圳鑫宇公司的员工，鑫宇公司与吴兴建不存在劳动关系，鑫宇公司与深圳鑫宇公司口头约定将吴兴建借调至鑫宇公司处工作，但鑫宇公司未提交任何证据证明其与深圳鑫宇公司存在借调用工协议。吴兴建于2015年3月23日以拖欠工资及未按规定为其参加社会保险为由向鑫宇公司快递寄出了一份被迫辞工书，提出解除与鑫宇公司的劳动关系，并要求鑫宇公司支付经济补偿金。吴兴建即于2015年3月23日离职。
龚乃坤、吴兴建等10位劳动者于2015年5月20日向广东省东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭提出仲裁申请，其中吴兴建请求裁决，鑫宇公司支付吴兴建2015年1月至3月份工资共计10390元，及解除劳动合同经济补偿金35750元。凤岗仲裁庭于2015年7月6日作出仲裁裁决书，裁决：一、确认吴兴建与鑫宇公司劳动关系的解除；二、由鑫宇公司支付吴兴建解除劳动合同经济补偿金35750元；三、由鑫宇公司支付吴兴建2015年1月至3月份工资10390元。鑫宇公司不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，请求判如所请。吴兴建没有起诉。
庭审中，双方确认吴兴建的离职前月平均工资为6500元/月。
以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、员工履历表及附件入厂须知、劳动合同、深圳市社会保险参保证明、工作证、被迫辞工书以及一审庭审笔录等附卷为证。
本院认为，本案为劳动合同纠纷，应当适用劳动法律法规予以调整。本案的争议焦点为吴兴建与鑫宇公司之间是否存在劳动关系。首先，吴兴建于2010年3月15日入职深圳鑫宇公司后，于2013年1月转移至鑫宇公司上班，受鑫宇公司管理，并由鑫宇公司发放工资。其次，鑫宇公司主张其与深圳鑫宇公司存在借调用工协议，吴兴建是鑫宇公司从深圳鑫宇公司借调到鑫宇公司处工作的，但鑫宇公司未能举证证明。故，吴兴建在鑫宇公司工作，受鑫宇公司管理，由鑫宇公司发放工资，鑫宇公司与吴兴建已经形成事实劳动关系。且鑫宇公司未能举证证明其与深圳鑫宇公司存在借调用工协议，应承担举证不能的法律后果，本院认定吴兴建系非因本人原因从深圳鑫宇公司被安排到鑫宇公司工作。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，吴兴建在深圳鑫宇公司的工作年限应合并计算为在鑫宇公司的工作年限，即吴兴建的工作年限是从2010年3月15日计至离职之日即2015年3月23日，共计5年零8天。
吴兴建于2015年3月23日以鑫宇公司拖欠工资为由，向鑫宇公司提出解除劳动关系。而鑫宇公司至今仍未发放吴兴建2015年1月至3月份工资，确实存在未及时足额支付劳动报酬的情况。吴兴建以此提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，鑫宇公司应向吴兴建支付解除劳动关系的经济补偿金35750元（6500元/月×5.5个月=35750元）。
案涉仲裁裁决书裁决鑫宇公司应支付吴兴建2015年1月至3月份的工资10390元，双方对此裁决项均未起诉，视为服从该裁决项。故鑫宇公司应支付吴兴建2015年1月至3月份的工资10390元。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《广东省工资支付条例》第十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，本院判决如下：
一、确认原告东莞市鑫宇模具科技有限公司与被告吴兴建的劳动关系已解除；
二、原告东莞市鑫宇模具科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告吴兴建支付2015年1月至3月份工资共计10390元；
三、原告东莞市鑫宇模具科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告吴兴建支付解除劳动关系的经济补偿金35750元；
四、驳回原告东莞市鑫宇模具科技有限公司的全部诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由原告东莞市鑫宇模具科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 李锦政
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 黄艺萍
附相关法律法规条文：
1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
2.《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
3.《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
4.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。
5.《广东省工资支付条例》第十三条：用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。
6.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
7.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
8.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。