江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）抚刑二终字第14号
原公诉机关江西省南丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某乙，中共党员，南丰县扶贫和移民局党组书记、局长。2014年6月14日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于南丰县看守所。
辩护人周新华，江西三松律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某丙，中共党员，南丰县工商局行政管理局紫霄分局工作人员。2014年6月8日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于南丰县看守所。
辩护人余志建，江西三松律师事务所律师。
南丰县人民法院审理南丰县人民检察院指控原审被告人刘某乙、刘某丙犯贪污罪一案，于2014年12月11日作出（2014）丰刑初字第67号刑事判决。认定被告人刘某乙犯贪污罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币二万元；认定被告人刘某丙犯贪污罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币二万元。上诉人刘某乙、刘某丙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年2月28日开庭审理了本案。抚州市人民检察院指派检察员廖立峰出庭履行职务，上诉人刘某乙及其辩护人周新华、刘某丙及其辩护人余志建到庭参加诉讼。因本案案情复杂，经江西省高级人民法院批准延期审理两个月，现已审理终结。
原判认定：2010年至2011年，被告人刘某丙帮助其大哥刘某甲管理紫霄镇尧家村红旗水电站（刘某甲为大股东），并对该水电站水渠、水坝进行加固维修。期间，被告人刘某丙到时任南丰县扶贫和移民局局长刘某乙（刘某丙三哥）办公室要求做扶贫、移民项目
工程，被告人刘某乙告诉刘某丙南丰县扶贫和移民局正在申报移民后期扶持资金项目。被告人刘某丙则提出把红旗电站维修款从移民款中报出来。于是俩人商量借红旗电站水渠、水坝维修之机，决定上报紫霄镇尧家村红旗电站水渠水坝修复工程，紫霄镇尧家水坝修复工程、紫霄镇西溪村新建际下水坝工程。之后，被告人刘某乙到紫霄镇下乡时向该镇书记杨某、镇长严某打招呼，要求镇政府帮其弟刘某丙做好项目资料、项目申报工作。接着叫刘某丙找紫霄镇分管扶贫和移民工作的副镇长官丽萍帮忙。在官丽萍的帮助下，被告人刘某丙和官丽萍瞒着项目所在村小组村民、村民委员会补办好了三个项目的项目资料，假借紫霄镇尧家村和西溪村的名义将紫霄镇尧家村红旗电站水渠水坝修复工程、紫霄镇尧家村尧家水坝修复工程，紫霄镇西溪村新建际下水坝工程向扶贫和移民机构申请国家扶持资金。被告人刘某丙在其二哥刘某乙不知情的情况下把刘某乙作为三个工程项目的承包人并伪造了承包合同。被告人刘某丙利用伪造的三个工程项目资料申报扶贫移民项目资金，共骗取了国家扶贫移民项目资金人民币21万元。21万元的国家移民扶持资金拨付到刘某丙以刘某乙名义开设的账户上后，除去虚开工程款发票所交税款12600余元，被告人刘某丙得到10万余元，被告人刘某乙得到4.5万元。另外，刘某丙用5万元项目资金帮其大哥刘某甲还了信用社的贷款。案发后，被告人刘某乙和刘某丙向检察机关退赃21万元。
被告人刘某乙于2014年6月14日、被告人刘某丙于同年6月6日分别向南丰县人民检察院、抚州市人民检察院投案，并如实交代了自己的犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人官丽萍的证言证实，她是紫霄镇的副镇长，分管扶贫和移民工作，紫霄镇尧家水坝水毁堤坝修复工程，红旗电站水渠水坝维修工程和西溪村新建际下水坝工程镇里的杨某书记和严某镇长都知道是扶贫移民局局长刘某乙的弟弟刘某丙做的。她制作的项目材料的目的是为了帮助刘某丙将21万元项目款拨付到位，所以她和刘某丙共同制作了三个项目的申报材料和施工合同书，在项目材料中，申请报告、可行性报告、维修概算、实景照片是刘某丙提供的，其他材料是她制作和打印的。合同上村委会印章都是她盖的，村委会里“何某”和“黄某甲”的签名是她代签的，镇长“严某”的签字一部分是她代签的，其他村民代表和刘某乙的名字是刘某丙代
签的，公示村照片及公示内容照片是她张贴并拍照，拍照后撕掉的。三个项目所在的村委会干部以及村小组村民都不知道有这三个项目，三个项目是否最后到验收她不清楚。21万元项目款分两次打到刘某丙提供的刘某乙的账户上。其实这三个项目申报并没有通过村里和镇里，当时村里也没有填写项目确定表，镇里也没有将项目确定表上报至县扶贫和移民局。县移民局和扶贫局是如何申报的，是如何通过审批的，她就不清楚。
2、证人严某的证言证实，在2010年下半年的一天，刘某乙来到紫霄镇找他和杨某书记，要镇里帮忙申报包括红旗电站在内的三个项目，并把这三个项目的申请资料做好，他和杨某书记同意了。在镇里上报项目资料的时候，分管的副镇长官丽萍向他请示过，并说项目是刘某乙的弟弟刘某丙施工的项目，需要做项目资料，他就叫官丽萍按扶贫移民局的要求把资料做好，需要盖章的地方就叫村里来盖章。后官丽萍拿了项目发票到他办公室签字，他签字后镇里分两次将21万元项目款拨付给了施工方。
3、证人杨某的证言证实，在2010年下半年，刘某乙到紫霄镇下乡的时候，在镇政府院里同他和严某镇长说准备安排二三个几万块钱的项目给红旗电站，这几个项目不占镇里的指标，要镇里帮忙申报这几个项目，并把项目资料做好。他知道红旗电站是刘某乙哥哥的，当时就没表态，之后他问了严某镇长才同意了，项目的申请资料的制作是由镇里分管扶贫移民的副镇长官丽萍负责的，具体如何做的资料和报账他不清楚。
4、证人刘某甲的证言证实，他是红旗电站的法人代表，他是在2001年通过拍卖买下了紫霄红旗电站，从2008年开始到2013年6月他让他弟刘某丙管理红旗电站的主要事务，红旗电站每年都会进行维修和加固，维修和加固的费用资金哪里来的不知道。因为刘某丙在红旗电站管事期间的开支没跟他对过账，大概在2011年，他让刘某乙或者刘某丙帮他还了紫霄信用社5万元贷款。
5、证人刘某乙的证言证实，他没承包过紫霄镇移民项目工程，账号为18×××32，户名为刘某乙的江西农村信用社活期存折，是用他的名字开的，但不是他本人到开的，他也没有用过这个存折上的钱。他弟刘某丙曾借过他的身份证，但没告诉他用他的身份证去干什么。
6、证人李某甲的证言证实，他在南丰县扶贫移民局担任扶持股项
目管理员，负责移民项目的档案整理，移民项目申报和汇总，项目的实施检查和验收，紫霄镇红旗水电站水渠水坝维修项目，尧家水坝修复项目，新建际下水坝项目中单据上“李某甲”都是他本人签的，项目确定表，竣工验收报告单上“刘某乙”是他代签，局里的章是他盖的，这三个项目确定表是由紫霄镇上报的，其他项目资料都是乡镇在拨付项目尾款之前补报的。项目验收时紫霄镇把该镇含这三个项目在内的一批项目资料拿过来，他看项目资料中看到有开工前和竣工后的照片就向刘某乙汇报，刘某乙问他资料是否齐全，他说他看了资料，资料是齐全的，刘某乙说资料齐全就可以了，不用去验收。
7、证人汪某的证言证实，她在南丰县扶贫移民局担任扶持股会计，紫霄镇红旗电站水渠水坝维修项目、尧家水坝修复项目、新建际下水坝项目资料单据中的“汪某”是她签的字，这三个项目资金的拨付情况不清楚，她也没去看过这三个项目。
8、证人沈某的证言证实，他是南丰县扶贫和移民局副局长，分管扶贫和移民项目。紫霄镇际下新建水坝项目、尧家水坝维修项目、红旗电站水渠水坝维修项目从材料上看都是符合移民项目要求的，材料都比较齐全，该盖章的地方盖了章，该签字的地方签了字，三个项目单据上“沈某”是他本人签的字。
9、证人李某乙的证言证实，他在南丰县农村合作银行紫霄分行任客户经理，2011年12月9日从刘某乙账号为18×××32账户上转帐到他账号上的5万元钱，是用于偿还刘某甲借款的。
10、证人徐某的证言证实，他在任紫霄镇农村信用社主任期间，有一次刘某乙到紫霄镇办事急需用钱向他借2-3万元钱，借钱之后过了几天就叫其弟刘某丙把钱还给了他。2012年12月份，他打电话催刘某甲归还贷款，并叫客户经理李某乙办理刘某甲的还款工作，当月9号从刘某乙的账号转入5万元归还了刘某甲的贷款。
11、证人罗某的证言证实，他是红旗电站的会计、电站除了工资会做帐，其他的支出不会做账，他没有做详细的支出账目，至于刘某甲那里有没有他不清楚，电站会对水渠和水坝进行维修，该电站是否申请过移民项目他不清楚。
12、证人王某甲的证言证实，他是紫霄镇尧家村的副主任兼民兵连长，紫霄镇尧家村水毁堤坝修复项目及红旗电站水渠水坝修复项目相关资料以前没有见过，这些资料上的印章是他村委会的，但是他没有在这些资料上盖过村委会的章，资料上“王某甲”的签字不是他本人签的。照片上公示地点是他们村委会办公楼，公示不是他们村做的，他们村里的公示都是用手写的。他们村没得到过这两个项目的16万元的移民资金，这两个项目本来就不是他们村里申报的。
13、证人黄某甲的证言证实，他从2006年开始一直担任紫霄镇西溪村的书记兼主任，新建际下水坝项目的资料以前没有见过，材料中的签名也不是他本人签的，他问过管村里章子的王某乙，他说村里没有申请过新建际下水坝扶贫移民项目，他也没盖过村里的公章，但镇里调他们村里的公章用他就不清楚。公示照片的地点是西溪公示栏那里，但公示的内容不是他们西溪村委会制作的，他们村公告都是毛笔书写的，从来没有打印过公示内容。施工地点照片上的水坝是红旗电站水坝，在1979年-1980年左右就建好了。项目资金拨款单据以及际下水坝新建项目发票上的名字也不是他签的。
14、证人何某的证言证实，他从2008年开始担任尧家村党支部书记兼村委会主任，尧家村水毁堤坝修复项目，红旗电站水渠水坝维修项目相关资料以前没见过，资料上的印章是他们村委会的，但他没在这些表上签字，表上“何某”的签字不是他本人签的，4张建筑统一发票上“何某”的签字都不是他签的，他们村没得到过这16万元的移民项目资金。在他任村干部期间他们村委会没有申报也没有实施过水毁堤坝新建，修复项目。两张照片上的公示地点是在尧家村委会，但不是他们村制作的。
15、证人王某乙的证言证实，他自2002年开始担任西溪村的文书，西溪村际下组水坝新建项目以前没看过，他没在这些资料上盖过村委会的章子，资料上“王某乙”的签字不是他本人签的，照片上的施工地点是红旗电站水坝。他们村作为业主从来没有修过水坝或新建水坝。
16、证人宇国民的证言证实，他自2005年开始担任西溪村的副主任、民兵连长，紫霄镇西溪村际下水坝新建项目相关资料以前没见过，他没在资料上盖过村委会的章子，资料上“宇国民”的签字不是他本签的，他们村没实施过水坝新建项目，照片上的施工地点是红旗电站水坝。
17、证人胡某的证言证实，在2-3年前的6、7月份他帮刘某丙做过两个工程，一个是在西溪村际下组和尧家村交接处的水坝，一个是在尧家村的水渠，他找了本村的十来个人去刘某丙那里做事，工钱按点工算每天120元，两个工程他们一共领了16000元左右的钱。
18、证人黄某乙、黄某丙的证言证实，他们是紫霄镇尧家村尧家组村民，尧家水坝维修项目相关资料以前没见过，资料中作为群众代表签的“黄某乙”“黄某丙”的名字不是他们签的，照片上尧家水坝维修可能是下游红旗水电站。
19、归案说明证实被告人刘某丙于2014年6月6日向抚州市人民检察院自首，被告人刘某乙于同年6月14日向南丰县人民检察院自首。
20、人口信息全项查询证实，被告人刘某丙出生于1973年6月1日，刘某乙出生于1971年9月20日，案发时两被告人均达负刑事责任年龄。
21、2010年7月21日，南丰县人民政府丰府干字（2010）6号任免的通知书任命刘晓明为县移民和扶贫办主任，2010年10月29日，南丰县人民政府丰府干字（2010）11号任免的通知书任命刘晓明为县扶贫和移民局局长。
22、《江西省大中型水库移民后期扶持规划实施管理暂行规定》第九条，规划主要解决移民群众在生产生活上存在的突出问题。项目的确定要经过村（自然村）群众的充分讨论，按照绝大多数群众的意见决定，并填写规划项目确定表。列入规划的项目要在移民村组进行公示，公示时间一般不少于7天，如有群众提出异议，必须对相关事项核实完善后再公示。
23、《江西省大中型水库移民后期扶持规划实施管理暂行规定》第六条，实行项目扶持的后期扶持企业资金，由有关项目管理小组向县级移民管理机构申请拨款和报账。项目管理小组由项目所在村组群众推选3-5人组成，负责项目的具体实施资金管理工作；第八条，明确了项目资金应拨付到项目小组预先备案的资金账户上。
24、南丰县水库移民应急补助资金2010年度项目备案表证实，在本次计划共安排移民项目33个中，紫霄镇尧家水毁堤坝修复项目国家扶持资金为10万元。江西省2010年度第二批大中型水库移民后期扶持结余及应急补助资金项目表（南丰县证实紫霄尧家的红旗电站扶助资金为6万元，紫霄西溪的际下新建水坝扶持资金为5万元。）
25、被告人刘某丙提供以刘某乙名义在江西省农村信用社合作银行紫霄支行开户的存折（账号为18×××32）证实，21万元项目款拨入了刘某乙账户的情况。
26、南丰县紫霄镇尧家村红旗电站水渠水坝维修项目资料证实，红旗电站水渠水坝维修项目申报资料、施工合同、竣工验收资料、项目资金拨付资料齐全，该项目得到国家扶持资金6万元。
27、南丰县紫霄镇西溪村际下组新建水坝项目资料证实，新建际下水坝项目的申报资料、施工合同、竣工验收资料、项目资金拨付资料齐全，该项目得到国家扶持资金5万元。
28、南丰县紫霄镇尧家水坝维修项目资料证实，尧家水坝维修项目的申报资料、项目资料拨付资料等形式上符合相关规定，该项目得到国家扶持资金10万元。
29、拨款通知书、建筑业统一发票、财政支付申请表、江西省行政事业单位资金往来结算票据、财政资金支付凭证证实了南丰县紫霄镇尧家村红旗电站水渠水坝维修项目、紫霄镇尧家水坝维修项目、紫霄镇西溪村新建际下水坝项目共得到国家扶贫资金21万元。
30、证人刘某甲在紫霄支行贷款交易明细证实在2011年12月9日柜台归还贷款27万元。
31、证人李某乙账号为18×××03的开户信息及存取款凭证证实在2011年12月9日以刘某乙的名义转账存入5万元，当日取现49999元。
32、刘某丙的辩护人提交的视频资料及照片一组证实，尧家水坝的维修及红旗水电站水坝和水渠的修复情况。
33、在押人员被羁押期间表现情况证明表及建议法院酌情从轻判决表证实被告人刘某乙、刘某丙在押期间能认罪服法，遵守监规，服从管教，公诉机关建议本院量刑时予以从轻判处。
34、被告人刘某丙的供述证实，他三哥刘某乙任南丰县扶贫和移民局局长后，他跟刘某乙说过搞点项目事做，赚点钱。他到南丰县扶贫移民局去找他哥刘某乙，刘某乙在其办公室说现在有水毁堤坝修复项目，有补助资金，他问刘某乙可不可以把他帮大哥刘某甲修复红旗水电站水坝工程款从扶贫和移民局的移民资金中报出来，刘某乙说可以并会到紫霄镇打招呼，并叫他直接去找紫霄镇分管扶贫和移民工作的副镇长官丽萍。后来他找到官丽萍，官丽萍带他办好相关手续，他以他二哥刘某乙的名义签订了尧家水坝水毁堤坝的修复工程，红旗水电站的水坝水渠修复工程协议以及际下水坝的新建工程协议，协议上刘某乙的名字是他签的。按照官丽萍的要求他还用刘某乙的身份证到紫霄镇农村信用合作社开了存折账户，用于水毁堤坝修复项目工程款的拨付和结算。协议签订过后大概过了一个多月，紫霄镇政府拨付了17万元的工程款给他，这17万元是打到他以刘某乙名义开户的银行账户上。为了结算工程款他先后两次到南丰县地税白舍分局分别开具了17万元和4万元的工程款发票，他把工程发票都交给了官丽萍。县扶贫移民局、紫霄镇政府没组织人对项目进行验收，过了一年左右的时候，紫霄镇政府就把剩余的4万元工程款也打到他以刘某乙的名义开户的银行账户上。西溪村际下组新建水坝、尧家水坝修复工程、红旗水电站水渠水坝维修工程的申报材料以及施工合同都是官丽萍准备好的，其中移民及相关影响人口代表意见、村小组意见的签名都是他代签的，村委会意见和村委会盖的公章是官丽萍拿材料给他的时候就已签了名和盖了章，承包人刘某乙是他代签的。总共套取的21万元的扶贫移民项目资金，扣除税款12600元，他给他哥刘某乙9.5万元，是分两次给的刘某乙，一次刘某乙让他通过银行转了5万元到李某乙账户上，这5万元他算在刘某乙头上，后来才知道是帮大哥刘某甲还紫霄镇信用社贷款。另外有一次，在这三个移民项目工程款全部结算之后，在交通路他哥刘某乙单位附近，在刘某乙的车上他从包里拿了45000元现金给刘某乙，剩余的10万元被他家用和赌博输了。他担心相关部门检查的时候什么都没有，正好红旗电站需要维修，他就建议他大哥刘某甲对红旗水坝进行维修，红旗电站在2011年他申报三个项目预付资金下来后进行维修，工程是由他负责的，工人也是他找的，材料、工钱也是他付的，这三个项目的钱都被他个人用掉了，他只是帮红旗水电站做了一些工程，工程的费用也是红旗电站支出的。
35、被告人刘某乙的供述证实，在2010年下半年，他所在的南丰县扶贫和移民局有扶助移民的应急补助资金，他就想帮他弟刘某丙申报水毁堤坝修复工程。过了一段时间他弟来到他的办公室问他有没有合适的项目做，他就说局里现在准备申报项目，他会跟紫霄镇的书记和镇长联系，叫他弟直接去找镇里的分管领导。后他到紫霄镇下乡时找当时的书记杨某和镇长严某，把他弟刘某丙想在紫霄镇做一些水毁堤坝修复工程项目告诉了杨书记和严镇长，并说这三个项目不占镇里申报项目的指标，并要求镇里帮忙把他弟弟的项目资料做好并申报上来。他弟所申报的三个项目资金共计21万元，其中尧家堤坝是10万元，际下水坝是5万元，红旗电站水渠是6万元，这些钱是扶贫移民局拨到紫霄镇财政专户，他弟在紫霄镇报的三个项目的具体情况他不知道，紫霄镇政府根据他弟承包的工程施工进度拨付项目资金，这三个项目最后是否进行了验收他不知道，但21万元项目款都拨付给了刘某丙。刘某丙拿到21万元移民项目款之后，给了他个人45000元，替大哥刘某甲还了贷款5万元，剩余资金除缴纳了税款外被他弟刘某丙占有了。第一次在2011年下半年他打电话给刘某丙叫刘某丙到紫霄镇信用社帮还了5万元钱。第二次是在2012年上半年，他打电话给刘某丙说需要钱用，刘某丙说还有项目上的钱。两人见面后，在他的车上刘某丙拿了45000元现金给他。
上述证据均经一、二审庭审举证、质证、认证属实，应予以确认。
原判认为，被告人刘某乙伙同其弟刘某丙，利用职务之便，采取虚构事实和隐瞒真相的方法，虚报移民扶贫、移民资金项目，骗取国家扶贫移民项目资金21万元，其行为均已构成贪污罪。本案系共同犯罪，两被告人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。刘某乙非法占有的项目资金有4.5万元，刘某丙非法占有的项目资金有15万余元。被告人刘某乙、刘某丙系投案自首，依法予以减轻处罚；两被告人积极退清了赃款，在押期间能认罪服法，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款和第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款之规定，认定被告人刘某乙犯贪污罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币二万元；被告人刘某丙犯贪污罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币二万元。
宣判后，上诉人刘某乙提出，项目申报是合法的，没有拿刘某丙给的4.5万元，三个项目没有拿一分钱，承认存在失职的事实，在履行国家扶持移民资金申报监管职责中，没有严格把关，还到打了招呼，在社会上造成了不良影响，构成玩忽职守罪。
上诉人刘某乙的辩护人提出：首先，原审判决认定事实错误。刘某丙没有事实伪造行为，尽管申报项目存在不同程度的瑕疵，就认定是伪造。刘某丙申报的三个工程项目属于国家扶持移民项目，项目所在地均有移民的存在，不存在欺骗政府的事实。三个项目中的两个项目已经进行了施工。原审法院认定的4.5万元项目上的钱是刘某丙分给刘某乙的事实也存在异议，两上诉人在侦查阶段供述的4.5万元的交付地点存在矛盾之处，因此不能认定。其次，原审判决认定上诉人刘某乙构成贪污罪属定性不当，其行为构成贪污罪事实证据不足。上诉人刘某乙在履行国家扶持移民项目资金申报监管职责中，没有严格把好各个环节关，轻信本单位工作人员的审核，造成21万元国家扶持移民项目资金没有充分应用到规定项目上，并造成较大的社会不良影响，只构成玩忽职守罪。第三、原审判决对上诉人刘某乙的量刑畸重。请二审法院对上诉人刘某乙量刑时，在有期徒刑一年以下量刑，并适用缓刑。
上诉人刘某丙提出，原审法院认定其认定部分事实错误。首先，
项目是实际批下来才开工的，三个扶贫项目做了二个。其次，他没有把4.5万元的项目款给刘某乙。
上诉人刘某丙的辩护人提出，首先，原审判决认定犯贪污罪事实不清、适用法律错误，且量刑畸重。原审判决未查明紫霄镇尧家村红旗电站水渠水坝修复工程的具体修复时间及修复费用，以及该工程是否属于资金拨付对象。其次，原审未认定上诉人刘某丙系从犯，属于适用法律错误。综上，在未扣减工程实际支出而导致适用刑格错误，且上诉人刘某丙属于从犯且有自首、退赃情节，故原审法院量刑畸重。
经审理查明，2010下半年，南丰县扶贫和移民局准备申报修路、水毁堤坝等基础项目的扶贫应急资金，刘某丙得知此信息后，找到时任南丰县扶贫和移民局党组书记、局长的哥哥刘某乙，要求承包水毁堤坝修复项目。两人商量让刘某丙承包紫霄镇尧家水坝、际下水坝和红旗电站三个水坝的水毁堤坝修复项目。为了让这三个项目顺利申请、上报和审批，刘某乙找到了紫霄镇党委书记杨某、紫霄镇人民政府镇长严某，要求镇政府帮刘某丙做好项目申报工作。紫霄镇政府安排分管移民工作的副镇长官丽萍帮忙，在官丽萍的帮助下，刘某丙和官丽萍瞒着项目所在村小组村民、村民委员会制作好三个项目的项目材料后，刘某丙以刘某乙的名义作为三个工程项目的承包人申请国家扶贫应急资金，先后获得移民扶贫应急资金人民币21万元。除去缴纳税款12600余元后，其中刘某乙分得4.5万元，刘某丙分得15万余元的犯罪事实清楚、证据确实充分。
本院认为，上诉人刘某乙身为南丰县扶贫和移民局党组书记、局长，利用职务便利，伙同上诉人刘某丙，共同骗取国家扶贫移民资金共计人民币21万元，其行为均已构成贪污罪。二人在犯罪中均起主要作用，系主犯。上诉人刘某乙、刘某丙系投案自首，并积极退清了赃款，依法可以减轻处罚。
上诉人刘某乙及其辩护人提出，原审法院认定其行为构成贪污罪属定性不当，上诉人刘某乙的行为只构成玩忽职守罪。经查，上诉人刘某乙利用其职务便利，找到了紫霄镇党委书记杨某、紫霄镇人民政府镇长严某，要求镇政府帮上诉人刘某丙做好项目申报工作。三个项目的确定未经村组群众开会讨论、列入规划的项目也未经公示、上诉人刘某丙以其二哥刘某乙的名义签订施工合同，项目未经验收即出具验收报告，这些程序上的严重违规证明了上诉人刘某乙利用职务之便，在申报扶贫项目打招呼的作用，之后，具体的实施由上诉人刘某丙完成，两上诉人共同骗取国家扶贫移民资金共计人民币21万元，其中，上诉人刘某乙分得4.5万元。上诉人刘某乙系南丰县扶贫和移民局党组书记、局长，伙同上诉人刘某丙骗取国家扶贫款21万元，其行为构成贪污罪，上诉人刘某乙及其辩护人提出的该上诉理由与事实法律不符，不予采纳。
上诉人刘某乙的辩护人还提出，原判对上诉人刘某乙的量刑畸重，请二审法院在有期徒刑一年以下量刑，并适用缓刑。经查，上诉人刘某乙身为南丰县扶贫和移民局党组书记、局长，利用职务便利，伙同上诉人刘某丙骗取国家扶贫移民资金共计人民币21万元的事实，原审法院在对上诉人刘某丙量刑时已充分考虑自首、退赃等情节，给予了减轻处罚，对其量刑并无不当，上诉人刘某乙的辩护人提出的该上诉理由与事实法律不符，不予采纳。
上诉人刘某丙及其辩护人提出，原审法院认定其行为构成贪污罪事实不清。经查，上诉人刘某丙利用上诉人刘某乙的职务便利，伪造了三个项目申请书、项目可行性报告、项目工程预算等套取国家扶贫移民资金21万元应认定为贪污数额，其中刘某乙分得4.5万元，刘某丙分得15万余元。2010年至2011年，上诉人刘某丙帮助其大哥刘某甲管理红旗水电站，并对该电站的水坝、水渠进行加固维修。上诉人刘某丙瞒着其大哥刘某甲以红旗水电站的名义上报项目，并瞒着其二哥刘某乙，以刘某乙的名义承包项目工程，施工的费用在红旗电站报了账。该事实上诉人刘某乙、上诉人刘某丙在侦查机关曾有过供述和确认，并得到证人官丽萍、严某、杨某、刘某甲、刘某乙的证言予以证实，且上述证据均系侦查机关依法制作和取得，足以认定。故上诉人刘某丙及其辩护人提出的该上诉理由与事实法律不符，不予采纳。
上诉人刘某丙的辩护人提出，原审未认定上诉人刘某丙系从犯，属适用法律错误。经查，上诉人刘某丙主动找到上诉人刘某乙，要求做国家扶贫移民项目，在利用上诉人刘某乙的职务便利，向紫霄镇的党委书记杨某、紫霄镇人民政府镇长严某打好招呼后，具体的行为由上诉人刘某丙完成，两人相互配合、相互利用，其实行行为对于贪污的共同犯罪来说，都是缺一不可的，两上诉人在共同犯罪中作用相当，原审未区分主从犯并未不当，上诉人刘某丙的辩护人的该上诉理由与事实法律不符，不予采纳。
上诉人刘某丙的辩护人还提出，原判对上诉人刘某丙的量刑畸重，请二审法院从轻判处。经查，上诉人刘某丙利用上诉人刘某乙的职务便利，共同骗取扶贫移民资金共计人民币21万元的事实，原审法院在对上诉人刘某丙量刑时已充分考虑自首、退赃等情节，给予了减轻处罚，对其量刑并无不当，上诉人刘某丙的辩护人提出的该上诉理由与事实法律不符，不予采纳。
原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万晓燕
审 判 员 张志平
代理审判员 华 苑
二〇一五年四月十六日
书 记 员 孙 敏