湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民四终字第03531号
上诉人（原审原告）：陈定桂，男，1975年12月31日出生，汉族。
上诉人（原审被告）：长沙柒玖捌物业管理有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区人民东路490号102#综合水站1号房。
法定代表人：江志坚，该公司董事长。
委托代理人：许文进，湖南和润律师事务所律师。
上诉人长沙柒玖捌物业管理有限公司（以下简称柒玖捌物业公司）与上诉人陈定桂劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称原审法院）（2014）芙民初字第3088号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人柒玖捌物业公司的委托代理人许文进、上诉人陈定桂均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2012年10月30日，陈定桂入职柒玖捌物业公司从事安防员工作。双方于订立《劳动合同》一份，约定劳动合同期限为两年，自2012年10月30日起至2014年10月29日止，试用期为两个月；柒玖捌物业公司依法制订的规章制度及《员工手册》为本合同附件。合同还约定了其他事宜。该公司《员工手册》第三章“员工纪律”中规定公司实行每周工作六天，冬季每天工作8小时，夏季每天工作7.5小时，上午上班前和下午下班后，均要打卡；第五章“薪酬福利”第1条中规定，员工入职每满一年后，每月增加20元的工龄工资。2014年9月22日，柒玖捌物业公司向陈定桂发出续签劳动合同通知单。陈定桂主张其未续签劳动合同的原因是柒玖捌物业公司更换用工主体，但未举证明该事实。2014年10月16日，柒玖捌物业公司发出《终止劳动合同通知单》一份，表明陈定桂拒绝续签劳动合同，故请其于同年10月27日前到公司相关部门办理终止劳动关系手续。2014年10月28日，陈定桂离职。2014年9月29日，陈定桂向芙蓉区劳动仲裁委申请劳动仲裁，表明用人单位提前终止劳动合同，侵犯其权益，并请求裁决柒玖捌物业公司向其支付社保赔偿19800元、失业金损失6000元、法定节假日加班工资2400元、休息日加班工资17604元、延时加班工资2025元、高温及低温补贴900元、餐补3744元、工龄工资280元、经济补偿5000元。该仲裁委逾期未受理其申请。陈定桂在法定期限内诉至法院。
原审法院另认定，在职期间，陈定桂试用期两个月的工资均为1500元，2013年1月1日后每月实发工资在1800元以上，2013年4月21日后在2000元以上，陈定桂主张按该实发工资最低数计算每段加班工资；陈定桂离职前十二个月平均工资在2000元以上，并主张按此标准计算经济补偿。柒玖捌物业公司未为陈定桂缴纳2014年6月前的社会保险费。庭审中，陈定桂主张其每周休息日加班一天，且在职期间的所有法定节假日均加班，共计22天，共发放了2161元的法定节假日加班工资。柒玖捌物业公司未举证证明其已向陈定桂发放了加班工资。陈定桂另主张其2013年高温补贴只发了100元／月，2014年9月份的未发，并要求补发高低温补贴900元及工龄工资280元。柒玖捌物业公司未举证证明其向陈定桂足额发放了高温补贴及工龄工资。陈定桂主张未缴纳社会保险的损失19800元及失业金损失6000元，但未举证证明其社会保险费不能补缴及其已进行了失业登记的事实。此外，陈定桂主张餐补3744元，但未举证证明双方对此补贴的发放进行了明确约定；主张延时加班工资2045元，但未举证证明其存在延时加班的事实。
原审法院认为：根据陈定桂与柒玖捌物业公司在劳动合同中的约定，《员工手册》系该劳动合同的附件。而该手册中有关劳动时间的规定可以证明双方已明确约定陈定桂每周工作六天，冬季每天工作8小时，夏季每天工作7.5小时。现柒玖捌物业公司否认加班事实的存在或主张其已向陈定桂足额支付了加班工资，应承担相应的举证责任。但柒玖捌物业公司未举证证明陈定桂的加班情况及加班工资支付情况，其应承担举证不能的不利后果。法院据此认定，陈定桂主张的存在休息日加班及法定节假日加班的事实，法院予以认可。柒玖捌物业公司应向其支付离职前两年的加班工资。陈定桂主张试用期的加班工资按1500元计算，此后每月的按1800元计算。该主张于法有据，照此计算，柒玖捌物业公司应向其支付的休息日加班工资为18537.94元（1500元÷21.75×8×200％＋1800元÷21.75×200％×12＋2000元÷21.75×200％×84］，但陈定桂仅主张休息日加班工资17604元，应按其主张的金额计算。法定节假日加班工资为3301.07元（1800元÷21.75×22×300％-2161元）。但陈定桂主张的法定节假日加班工资仅为2400元，应按其主张的数额计。劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。用人单位不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。陈定桂主张2013年高温补贴只发了100元／月，2014年9月份的未发。柒玖捌物业公司未举证证明其向陈定桂足额发放了高温补贴，依法应承担举证不能的不利责任，故其应向陈定桂支付高温补贴300元（50×3＋150）。另双方在《员工手册》中明确约定员工入职每满一年后，每月增加20元的工龄工资，故柒玖捌物业公司应向陈定桂支付工龄工资240元（12×20）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（五）项之规定，用人单位维持劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订，用人单位据此解除劳动合同的，无需向劳动者支付经济补偿。柒玖捌物业公司在双方劳动合同约定的期限期满前已通知陈定桂续订劳动合同，但陈定桂未同意续订。陈定桂主张其未续订的原因是柒玖捌物业公司更换用工主体，但未举证明该事实。法院对其该主张不予认可，且陈定桂在柒玖捌物业公司发出《劳动合同终止单》前已向芙蓉区劳动仲裁委申请仲裁，提出了经济补偿的请求。故法院对陈定桂要求柒玖捌物业公司向其支付经济补偿的请求不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陈定桂主张失业金损失6000元，但未提供证据证明其已进行了失业登记；主张未缴纳社会保险的损失19800元，但未举证证明其社会保险费不能补缴的事实；主张餐补3744元，但未举证证明双方对此补贴的发放进行了明确约定；主张延时加班工资2045元，但未举证证明其存在延时加班的事实。故法院对陈定桂的这些诉讼请求均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《工资支付暂行规定》第六条第三款，最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，参照《防暑降温措施管理办法》第十七条及《关于做好夏季高温劳动保护工作的紧急通知》（湘劳社政字（2005）20号）第一条之规定判决：一、柒玖捌物业公司向陈定桂支付休息日加班工资17604元、法定节假日加班工资2400元；二、柒玖捌物业公司向陈定桂支付高温补贴300元、工龄工资240元；三、驳回陈定桂的其他诉讼请求。本案受理费10元，法院依法准予免交。
陈定桂不服原审判决，上诉并答辩称：1、《中华人民共和国劳动法》规定劳动者每周应休两天，而我们只休一天，所以柒玖捌物业公司应当向我们支付加班工资。2、2012年10月到2014年5月，柒玖捌物业公司都没有给我买社保，所以应当向我支付社保赔偿金以及失业保险赔偿金。3、我们每天的工作时间都有8个小时，公司上诉称只有7小时不符合客观事实。4、高温费是法律规定应当要发放的，我们工作时的温度有三四十度，柒玖捌物业公司没有足额发放给我们高温费，应当补发。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判：柒玖捌物业公司支付失业金6000元、餐补3744元、社会保险赔偿19800元。
柒玖捌物业公司不服原审判决，上诉并答辩称：1、一审法院错误分担举证责任。因安防部工作的特殊性质，工作时间常有变动，陈定桂提交的五张排班表复印件不足以证明其有加班的事实，而原审法院凭此五张排班表就推定陈定桂两年都有加班事实，不符合常理。2、柒玖捌物业公司《员工手册》中已经规定了每周工作六天的工作制度，该物业公司每月发放的工资已经包含了周六的工资。3、依据柒玖捌物业公司《员工手册》的规定，员工冬季每天工作时间是7小时，夏季每天工作时间是6.5小时，据此，陈定桂即便每周工作六天也未超过法律规定的工作时间标准，柒玖捌物业公司不应支付加班费。4、陈定桂虽存在节假日加班的事实，但其并未提交证据证明节假日加班的天数，且柒玖捌物业公司已经以合同约定的基本工资为标准发放了加班工资，原审法院按1800元每月计算节假日加班工资明显不当。5、根据《关于做好夏季高温劳动保护工作的紧急通知》的规定，发放防暑津贴的条件是针对高温作业和露天作业的工作人员，且工作场所气温是在35℃－37℃之间，而陈定桂上班大部分时间是在保安亭里，其温度并未达到通知所要求的温度，柒玖捌物业公司无需向陈定桂支付防暑津贴。综上，原审判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法改判：1、撤销（2014）芙民初字第3088号民事判决；2、驳回陈定桂的全部诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费用由陈定桂承担。
本院二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：1、柒玖捌物业公司是否应向陈定桂支付法定节假日加班工资、休息日加班工资以及加班工资的数额。2、柒玖捌物业公司是否应向陈定桂支付高温补贴。3、柒玖捌物业公司是否应向陈定桂支付餐补3744元。4、柒玖捌物业公司是否应向陈定桂支付失业保险赔偿金以及未购买社会保险的赔偿金。
关于焦点一。经审查，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位应保存工资支付记录两年以上备查。本案中，根据陈定桂所提交的排班表结合柒玖捌物业公司的《员工手册》中“公司实行每周工作六天”的表述可确认，陈定桂存在每周休息日加班一天以及法定节假日加班的事实。而柒玖捌物业公司未能提供证据证明陈定桂法定节假日具体加班的天数以及陈定桂离职前两年内柒玖捌物业公司已向其支付加班工资，故该物业公司应当承担举证不能的不利后果。又因为陈定桂试用期之后的每月实发工资均在1800元以上，原审判决依照陈定桂所主张的1800元计算其试用期之后的加班工资并无不当，本院对此予以确认。柒玖捌物业公司提出不应向陈定桂支付法定节假日、休息日加班工资的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点二。经审查，湖南省劳动和社会保障厅《关于做好夏季高温劳动保护工作的紧急通知》规定，夏季高温期间（7月1日至9月30日），对气温和工作场所温度在35度至37度之间的，需要配备相应的防暑降温防护设备和用品，采取有效措施，预防中暑，同时支付防暑津贴；防暑津贴标准原则上应不低于150元／人／月。本案中，长沙每年7-9月夏季气温均达到35度，而柒玖捌物业公司未举证证明陈定桂工作场所的温度以及是否已向陈定桂足额发放了高温补贴，该物业公司应承担举证不能的不利后果，其未足额发放的部分，依法应予补发。柒玖捌物业公司提出不应向陈定桂支付高温补贴的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点三。经审查，本案中，陈定桂主张柒玖捌物业公司未足额支付其伙食补贴，但并未提供充分证据予以证明，其应承担举证不能的不利后果。故陈定桂提出要求柒玖捌物业公司向其支付未足额发放的伙食补贴的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点四。经审查，第一，《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案中，陈定桂既未办理失业登记手续亦未提交证据证明其存在失业的事实，故对于其提出的要求柒玖捌物业公司向其赔偿失业保险金的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。第二，因陈定桂未提交充分证据证明柒玖捌物业公司欠缴的社会保险不能补缴，故其提出的要求柒玖捌物业公司赔偿其未缴纳社会保险损失的上诉意见，于法无据，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当。上诉人柒玖捌物业公司与上诉人陈定桂提出的上诉理由均不成立，本案应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由长沙柒玖捌物业管理有限公司与陈定桂各负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李祖湖
代理审判员 李雨佳
代理审判员 戴 静
二〇一五年七月十五日
书 记 员 郭 晴
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……