上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第33860号
原告汪大奎，男，汉族。
委托代理人汪英凤，系原告汪大奎女儿。
委托代理人胡卫东。
被告上海创惠机械设备有限公司，住所地上海市浦东新区泥城镇南果公路188号。
法定代表人黄勇，总经理。
原告汪大奎诉被告上海创惠机械设备有限公司（以下至判决主文前简称创惠机械公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年10月15日、11月7日、12月12日三次公开开庭进行了审理。原告汪大奎的委托代理人汪英凤、胡卫东到庭参加了三次庭审，被告创惠机械公司的法定代表人黄勇到庭参加了第一、第二次庭审，但经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加第三次庭审，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告汪大奎诉称，2012年10月13日下午，原告在被告处工作时，被生产组长安排至钢板产品上拧螺丝，因被告的员工用吊机将材料吊起来时，砸到原告的右脚，致原告受伤。原告受伤后被送往上海市浦东医院进行治疗。原告的伤势经鉴定，构成十级伤残，给予伤后休息10个月、营养3个月、护理3个月；择期行内固定拆除术，给予休息2个月、营养3周、护理2周。现原告因本案事故造成的合理损失为住院医疗费人民币（币种下同）61，100.52元、门急诊医疗费2，625.06元、住院伙食补助费620元、后续治疗费10，000元、营养费4，520元、护理费5，830元、误工费33，600元、残疾赔偿金72，338.40元、精神损害抚慰金5，000元、交通费700元、残疾辅助用具费1，206元（拐杖188元、轮椅1，018元）、衣物损失费300元、生活用品费101元、鉴定费2，300元、律师调取资料费400元，以上损失由被告创惠机械公司全额赔偿，其中住院医疗费已经由被告垫付58，000元。
被告创惠机械公司辩称，原告是自行离开工作岗位到室外场地时受伤，应承担事故的主要责任。对原告提交的鉴定意见书有异议，因为原告后来还受过伤，可能会影响鉴定意见的客观性。对原告主张的各项损失，医疗费，应根据原告提交的医疗费发票来确认其金额；后续治疗费，待实际发生后另行处理；误工费，对100元／天的标准无异议，但原告已达退休年龄，故不认可；残疾辅助器具费，购买发票是2013年9月份开的，与原告受伤的时间相差近一年，不予认可；律师调取资料费，按发票金额计算；其余各项均由法院依法处理。原告受伤后，被告向原告支付过现金58，000元，要求一并处理。被告申请了证人龚晓峰出庭作证。
证人龚晓峰陈述，其为被告创惠机械公司车间生产负责人，平时是他安排包括原告在内的临时工的工作，事发当天其安排原告在车间内打磨，后来原告自己到车间外的场地上，据了解，原告是被他人操作机器起吊钢材料时撞到腿上受伤的。
审理中，原告陈述被告只付过15，000元，另外43，000元是原告自己付的，诉状中写被告付过58，000元是写错了。
审理中，经本院通知，证人胡旭芳到庭陈述，其系原告的小舅子，在2012年2月左右曾向原告女儿汪英凤借过50，000元，后汪英凤告知其原告受伤的事情后，其在原告手术当天将该笔50，000元借款归还给了汪英凤。
经审理查明，原告系被告雇佣的工人，2012年10月13日下午15时20分左右，因另一名工人沈毛弟用机器将钢材料吊起移位时，不慎砸到原告的右脚，致原告受伤。原告受伤后被送往上海市浦东医院等处进行治疗。2013年8月23日，华东政法大学司法鉴定中心接受本院的委托，对原告的伤残等级、休息、营养、护理期限进行了司法鉴定，并于2013年8月29日出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人汪大奎因外力作用致右胫腓骨下段完全粉碎性骨折，右小腿皮肤软组织损伤，骨折愈合缓慢，右踝关节活动障碍，评定十级伤残；酌情给予伤后休息10个月，营养3个月，护理3个月；择期行内固定拆除术，酌情给予休息2个月，营养3周，护理2周。”另查明，原告汪大奎系本市非农业户籍人员。
以上事实，由原告提供的上海市奉贤区安全生产监察局询问笔录、上海市浦东医院病历材料、华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、户口簿，原、被告的当庭陈述等证据予以证实。
本案的争议焦点为：一、被告对原告受伤是否应当承担责任，具体比例如何？二、被告有无向原告给付过双方争议的43，000元？
对争议焦点一，本院认为，原告系被告雇佣的工人，在被告的工厂内被另一名无操作机器资质的被告员工在操作机器时碰伤，被告虽否认原告于事发时在从事雇佣活动，但其作为雇主却在事发一年后仍然无法说明事发当天原告到底为何会在其工厂内受伤，庭审中，被告及其申请的证人对于当天下午14点30分至15时20分许原告在事发现场聊天、以及自己主动跑去干活的陈述，显然不合常理，故本院结合被告对上海市奉贤区安全生产监察局询问笔录中述及该事故系生产安全事故没有异议的意见、原告对事故发生过程的陈述等证据，认定原告事发时系在被告处从事雇佣活动，因此受伤遭受的损失，应由被告创惠机械公司承担赔偿责任。具体比例，本院认为，原告本身已经年满61周岁，根据原告陈述，此前已多次与另一名已经70多岁且无操作资质的工人沈毛弟配合工作，故原告在事发当天再次进行类似作业时，应当预见沈毛弟操作机器将钢材料吊离地面并移位时可能出现的如钢材料掉落等危险情形，并能判断自己是否有能力避免损害的发生，而原告当天正是被钢材料掉落所砸伤，故原告未尽到对自身安全的注意义务，对损害的发生也负有一定过错。综上，本院确认对原告因本案事故造成的损失，由被告创惠机械公司承担80%的责任，由原告自行承担20%的责任。
对争议焦点二，本院认为，首先，原告在诉状中已经明确自认被告曾支付过58，000元，被告也认可这一事实，但原告在庭审中又陈述其实被告只付过15，000元，其余43，000元被告没付过，故应由原告说明为何会将原告自己付的43，000元写成由被告垫付。第二次庭审时，原告代理人汪英凤、胡卫东均陈述，2012年10月29日原告动手术当天是由汪英凤一个人瞒着其他家人自己去交的43，000元医疗费，在被家人问及医疗费的情况时，汪英凤当着其他家人的面，对其母亲说“反正钱交了就行了”，所以其他家人包括其姐夫胡卫东就都误以为是被告支付的，而后来提交的诉状是由胡卫东找一个以前认识的跑生意的朋友帮忙写的，胡卫东就告诉写诉状的朋友说对方一共付了58，000元，于是写诉状的人就按这个意思写好后交给胡卫东，胡卫东再交给汪英凤，而汪英凤因为赶时间就未仔细看直接交到了法院，所以就出现了这个错误。第三次庭审时，原告代理人胡卫东陈述手术当天是他和汪英凤一起去交的43，000元手术费，他也并未误以为43，000元是被告付的，而是在向写诉状的朋友陈述时未说清楚，拿到诉状后也未看，所以出现了这个错误。由此可以看出，胡卫东关于为何诉状上写成被告支付了43，000元的陈述前后矛盾，汪英凤关于其未明确说手术费是否由被告支付而其他家人都以为是被告支付的陈述，也显然不合常理。故本院认定，被告向原告支付过该笔有争议的43，000元，再加上双方均无异议的15，000元，被告共向原告支付过58，000元。
被告创惠机械公司辩称原告后来还受过伤可能影响鉴定意见客观性的意见，经审核，2013年2月9日的病历中确实记载原告“右踝外伤1天”，但病历上也记载经拍片检验，未见新骨折，且鉴定意见系对2012年10月13日原告被重物砸伤所致伤残等级进行鉴定，被告也未提交其它证据证明该次受伤对原告伤残等级的影响，故对被告创惠机械公司的该辩称意见，本院不予采纳。
关于原告汪大奎在本案事故中产生的合理损失，本院作出如下确认：1、医疗费，经审核，扣除与本案无关的医疗费（2013年7月19日、8月29日光明中医医院，2013年9月8日泥城卫生中心、2013年9月8日上海市第六人民医院东院的费用）以及医疗费中统筹支付的费用，原告在上海市浦东医院、上海市第六人民医院东院治疗产生的医疗费为34，959.63元，由相应的票据和病历材料佐证，本院予以确认。2、住院伙食补助费，本院按20元／天的标准计算住院期间29.5天，确认原告的住院伙食补助费为590元。3、后续治疗费，该费用尚未实际发生，本院暂不予确认，原告可待实际发生后再另行主张。4、营养费，根据原告的伤残程度，本院按30元／天的标准计算营养期111天（含内固定拆除术后营养期），确认原告的营养费为3，330元。5、护理费，原告治疗期间有31天共支付了1，581元护理费，本院予以确认，剩余73天护理期（含内固定拆除术后护理期），因原告未提交证据证明护理人员因护理原告致收入减少的情况，故本院按本地护工从事同等级别护理一般劳务报酬50元／天的标准，以1人护理计算73天计3，650元，综上，原告的护理费共计5，231元。6、误工费，原告虽已达退休年龄，但确实是在工作中受伤，故本院根据原告共在被告处工作3个半月领取9，600元工资的情况，按2，743元／月的标准计算12个月（含内固定拆除术后休息期），确认原告的误工费为32，916元。7、残疾赔偿金，原告系本市非农业户籍人员，因本案事故受伤后构成十级伤残，定残时年满62周岁又6个月，故本院按2012年本市城镇标准40，188元／年计算17.5年再乘以对应的残疾系数，确认原告的残疾赔偿金为70，329元。8、精神损害抚慰金，根据双方在本案事故中的过错程度、原告受损害的后果等因素，本院酌定原告的精神损害抚慰金为4，000元。该费用由被告创惠机械公司全额赔偿。9、交通费，本院根据原告治疗确需支出交通费的实际情况，结合原告治疗支出交通费的必要性和合理性，酌定原告的交通费为300元。10、残疾辅助用具费，原告提交的轮椅、拐杖购买发票显示开票日期为“2013年9月16日”，距原告受伤已将近一年，原告虽陈述该发票系事后补开，但未提交相应证据，故本院对该发票与本案的关联性不予确认。现本院根据原告右腿受伤的实际情况，酌情支持400元。11、衣物损失费，本院酌定100元。12、生活用品费，原告主张101元，并提交了马桶、小便壶等购买发票，本院考虑到原告因事故致腿部受伤行动不便的情况，酌情支持50元。13、鉴定费，原告为鉴定支付费用2，300元，由鉴定意见书及鉴定费收据佐证，本院予以确认。14、律师服务费，原告因本案诉讼调取上海市奉贤区安监局的卷宗材料支付律师费400元，由律师费发票、安监局的询问笔录佐证，本院予以确认。
综上，原告的上述合理损失总计150，905.63元（不含精神损害抚慰金4，000元），由被告创惠机械公司承担80%的赔偿责任计120，724.50元，加上精神损害抚慰金4，000元，被告创惠机械公司共应赔偿原告124，724.50元。现被告创惠机械公司已向原告支付58，000元，故被告创惠机械公司还应赔偿原告66，724.50元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、上海创惠机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪大奎66，724.50元；
二、驳回原告汪大奎其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，012元（原告已预交3，152元），减半收取计2，006元，由原告汪大奎负担1，267元，被告上海创惠机械设备有限公司负担739元。被告上海创惠机械设备有限公司应负之款，于本判决生效之日起七日内交本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 李世宇
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 王 娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。