贵州省贵阳市白云区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0113民初1321号
原告：吉永江，男，1975年12月9日生，汉族，住贵州省织金县。
原告：童大方，男，1974年12月9日生，汉族，住贵州省织金县。
二原告共同委托诉讼代理人：林鑫，贵阳经济技术开发区法律服务所法律工作者，执业资格证书号：32401011100257。代理权限：特别代理。
被告：湖北俊南西北建设工程有限公司，住所地湖北省武汉市汉阳龙阳村汉阳人信汇1号楼2单元25层（1）号房。
法定代表人：曹俊南。
被告：湖北俊南西北建设工程有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区贵阳世纪城X组团1-5栋写字楼和1-5栋商业第1、2、3、4、5栋4单元7层4号。
负责人周光清，系该公司经理。
委托诉讼代理人：杭贵祥，湖北典融律师事务所律师，执业资格证书号：14203200310284280。代理权限：特别代理。
原告吉永江、童大方与被告湖北俊南西北建设工程有限公司（以下简称俊南公司）、湖北俊南西北建设工程有限公司贵州分公司（以下简称俊南公司贵州分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吉永江、童大方及其委托诉讼代理人林鑫，被告俊南公司贵州分公司的委托诉讼代理人杭贵祥到庭参加了诉讼。被告俊南公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告吉永江、童大方向本院提出诉讼请求：1.被告立即退还原告所交合同履约保证金50万元；2.被告支付原告违约金10万元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年2月10日，原、被告签订《土石方工程施工合同》，约定由原告为被告的贵阳市白云区沙文镇《贵阳市白云区大健康产业园土石方工程》项目完成开挖、爆破、运输、开挖场地和弃土区基本平整、修边坡等施工任务，原告向被告缴纳合同履约保证金50万元，原告于2015年4月进场，如到期不能进场，被告立即退还原告所缴纳的保证金，并支付资金占用利息及违约金，同时对工程单价、付款方式、工程工期、质量标准、原、被告权利义务、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告于2015年2月13日按照合同约定以童大方的名字向被告指定账户（中国农业银行股份有限公司贵阳观山湖支行，账号：23×××97）汇入50万元。后因被告原因，原告无法在约定时间内进场。2015年9月10日，原、被告达成《补充协议》，约定被告于2015年9月前退还原告保证金及支付利息。期限届满后，被告未向原告退还保证金并支付利息，原告多次催要无果，故诉诸法院，诉请如前。
被告俊南公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及证据。
被告俊南公司贵州分公司辩称，1、童大方不是本案适格原告，本案合同系被告与原告吉永江签订，童大方不是合同的相对方，无权主张合同的相关权利；2、被告负责人周光清已向吉永江退还了369000元，该部分款项应该扣除；3、根据合同法的相关规定，违约金和利息属于占用资金的损失，只能主张其一；4、原告吉永江无相关资质，本案合同不是有效合同，合同无效的，双方应针对合同予以返还，被告不存在违约。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告提交的周光清给吉永江转款明细及银行回单、银行卡客户交易查询，证明被告负责人周光清先后向吉永江账户打款369000元。2.原告提交的银行卡交易清单，证明原告未收到2016年3月7日被告转款的50000元。根据这两组证据可知，原、被告双方对吉永江是否收到周光清于2016年3月7日向其转账的50000元存在争议。根据被告提交的银行回单，确实显示周光清于2016年3月7日向原告吉永江的银行账户转账50000元，但原告提交银行卡交易清单证明原告吉永江未收到该笔款项，原告提交的证据否定了被告提交的证据。被告辩称原告未收到该笔款项的原因是原告的银行卡办理了挂失业务，原告应对未收到该笔款承担过错责任。本院认为，银行卡挂失并不影响资金进账，若转账业务办理成功后收款人未收到转入的款项，则转账业务的办理方可向银行主张权利，故本院认定原告吉永江未收到周光清向其转账的50000元。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月10日，原告吉永江与被告俊南公司贵州分公司签订《土石方工程施工合同》，约定被告将其承接的贵阳市白云区大健康产业园土石方工程部分承包给原告施工，工程总量约200万立方米，承包方式为包工包料，工程综合包干单价按22.5元/立方米计算；原告于合同签订三日内向被告交纳合同履约保证金50万元，若在2015年4月内原告不能进场施工，则由被告退还原告保证金，并赔偿原告资金占用利息3万元；合同单项违约，以相对应的单项约定执行，任何一方不能执行合同其他条款造成的违约，除违约方赔偿守约方实际损失外，另违约方赔偿守约方本合同总造价的3%。合同签订后，原告童大方向被告俊南公司贵州分公司的账户转款50万元。2015年9月10日，因涉案工程未启动，原、被告双方签订《补充协议》，约定经双方协商同意暂时终止合作，被告支付原告2015年4月底不能进场的资金占用费3万元，2015年5月起，被告按月息3分向原告支付50万元保证金的利息；本息付清时合同终止；9月15日前，被告付清8月份以前的利息；被告力争在9月底前还清原告本息，逾期则按月息4分向原告支付利息；一方违约，需向守约方支付违约金10万元。该协议签订后，被告俊南公司贵州分公司陆续向原告吉永江支付319000元。
另查明：俊南公司贵州分公司系俊南公司出资设立，并进行工商登记、领取了营业执照的分公司。
本院认为：涉案《土石方工程施工合同》系原告吉永江与被告俊南公司贵州分公司签订，原告吉永江系自然人，并无建设施工资质，显然不具备就涉案工程签订施工合同的主体资格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”之规定，本案《土石方工程施工合同》及《补充协议》违反了法律强制性规定，应依法认定为无效合同。双方当事人因无效合同取得的财产，应当予以返还。原告吉永江向被告俊南公司贵州分公司交付50万元保证金，被告应将该笔保证金退还原告。合同无效，合同的权利义务终止，根据《中国人民共和国合同法》第九十八条“合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”之规定，原、被告签订的《补充协议》中关于结算和清理的条款应该继续履行。《补充协议》约定：2015年5月起，被告按月息3分向原告支付50万元保证金的利息；本息付清时合同终止；9月15日前，被告付清8月份以前的利息；被告力争在9月底前还清原告本息，逾期则按月息4分向原告支付利息；一方违约，需向守约方支付违约金10万元。该条款关于利息的约定过高，本院酌情支持按月息2%计算至原告起诉之日支付利息，故被告应支付给原告的利息为12万元。被告已向原告吉永江打款319000元，扣除应支付的利息12万元，剩余199000元视为被告退还原告的保证金，故被告还应退还原告保证金301000元。至于原告提出被告支付违约金的主张，因原告明知自己无土石方工程施工资质，却仍与被告签订施工合同，导致合同无效，原告自身存在过错。因此，原告的此项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。俊南公司贵州分公司作为俊南公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任由俊南公司承担。
据此，依照《中国人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”、第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”、第九十八条“合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，判决如下：
一、被告湖北俊南西北建设工程有限公司于判决生效之日起十日内向原告吉永江退还保证金301000元；
三、驳回原告吉永江的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9800元，由原告吉永江负担4900元，被告湖北俊南西北建设工程有限公司负担4900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。
审 判 长 胡晓芳
代理审判员 李茂华
人民陪审员 杨永兰
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 李 莎