湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民终2608号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司。
负责人：姚惠明，该公司经理。
委托诉讼代理人：蒋小英，湖南济人律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘池英。
法定代理人：刘财富，系被上诉人刘池英之父。
被上诉人（原审�告）：胡德军。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司（以下简称人保财险永州分公司）因与被上诉人刘池英、胡德军机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁远县人民法院（2017）湘1126民初1303号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年11月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人人保财险永州分公司的委托诉讼代理人蒋小英，被上诉人刘池英的委托诉讼代理人姜华到庭参加诉讼，被上诉人胡德军经本院传票传唤，无正当理由未庭，本院依法缺席审理，并依法缺席判决。本案现已审理终结。
人保财险永州分公司上诉请求：请求二审法院变更一审判决第一项为上诉人向被上诉人刘池英赔偿47,045.6元。事实和理由：一审判决计算本案护理费有误，依据依法鉴定�池英的伤后护理期为120天，但一审判决计算护理费按245天计算，多计算了10,680.7元，请求二审法院依法改判。
刘池英辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
胡德军未到庭发表辩称意见。
刘池英向一审法院起诉请求：1、判令被上诉人胡德军赔偿其医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失共178,873.41元（不包括胡德军已支付的37,000元和人保财险永州分公司支付的10,000元）；2、上诉人保财险永州分公司在交强险限额内承担赔偿责任；
一审法院认定事实：2016年11月15日17时50分许，被告胡德军驾驶湘M842**货车从宁远县冷水镇冷水铺村驶往冷水镇下胡家村，途经冷水镇冷水铺村一下坡路段时将原告撞倒在地造成受伤。事故发生后，宁远县交警大队于2016年12月28日作出宁公（交）认字（2016）第265号道路交通事故认定书认定：被告胡德军与原告刘池英负事故同等责任。原告刘池英不服向永州市交警支队申请复核，永州市交警支队经复核后作出责令重新认定的复核结论。2017年2月21日，宁远县交警大队重新作出宁公（交）认字（2016）第307号道路交通事故认定书认定：被告胡德军负事故主要责任，原告刘池英负事故次要责任。原告刘池英的损伤经诊断：骨盆、左股骨骨折，尿道、阴道撕裂伤，会阴部、右下肢多处软组织挫裂伤，尿失禁；先后在宁远县中医医院、郴州市第一人民医院、广州市妇女儿童医疗中心治疗，共支付医疗费87,300.83元，鉴定费2950元，住宿费（陪护床位费）1545元。经司法鉴定：原告的损伤构成两个十级伤残，需后期医疗费65,000元（右下肢瘢痕整形25,000元+尿道阴道瘘修补术40,000元），后续护理期120日，营养期90日。另查明：1、湘M842**货车在被告人保财险永州分公司投保了交强险；交强险责任限额为12.2万元，本次事故发生在保险期限内。2、原告刘池英属农村居民。3、事发后，被告胡德军已给付原告刘池英37,000元，被告人保财险永州分公司支付原告刘池英10,000元医疗费。
一审法院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分再由侵权责任人按过错进行赔偿。宁远县交警大队于2017年2月21日重新作出的宁公（交）认字（2016）第307号道路交通事故认定书认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，法院予以采信。依据道路交通事故认定书并�合事故现场综合考虑，该案事故主、次责任按7：3比例确定较为适宜，即被告胡德军负70%的事故责任，原告刘池英负30%的事故责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定并结合该案实际，该院对原告刘池英的损失认定如下：⑴医疗费87,300.83元；⑵残疾赔偿金26,246元（湖南省上一年度农村居民人均纯收入11,930元×20年×11%）；⑶鉴定费2950元；⑷后期治疗费65,000元；⑸护理费20,935.25元（湖南省上一年度农、林、牧、渔业年平均工资31,191元÷365天×护理期245天）；⑹住院伙食补助费6250元（50元/天×125天）；⑺交通费，根据实际情况酌定为1000元；⑻营养费2700元（参照营养期90天酌情确定）；⑼住宿费（陪护床位费）1545元；⑽精神损抚慰金，综合原告的年龄、损伤部位�情确定为8000元；合计损失221,927.08元。上述损失，应由被告人保财险永州分公司在交强险责任限额内赔偿67,726.25元（医疗费10,000元+残疾赔偿金、护理费、交通费、住宿费、精神损抚慰金之和57,726.25元）。交强险责任限额不足赔偿的损失，由被告胡德军按过错赔偿107,940.58元【（原告总损失221,927.08元-交强险赔偿金67,726.25元）×70%】，其余损失由原告自行承担。原告诉请被告胡德军、人保财险永州分公司对其损失承担赔偿责任符合法律规定，但请求数额不实，法院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在交强险责任限额内赔偿原告刘池英医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失67,726.25元，扣减已支付的10,000元医疗费，被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司实际应支付原告刘池英57,726.25元；二、被告胡德军赔偿原告刘池英医疗费、住院伙食补助、营养费、鉴定费等损失107,940.58元，扣减已支付的37,000元，被告胡德军实际应支付原告刘池英70,940.58元；三、驳回原告刘池英的其他诉讼请求。以上一、二项给付内容，限该判决生效后五日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3860元，减半收取1930元，由原告刘池英负担600元，被告胡德军承担1330元。
二审期间，上诉人与被上诉人均未向本院提交新证据。
本院二审查明经湘南学院司法鉴定中心于2017年6月10日作出了湘学司鉴【2017】临鉴字第802号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘池英在交通事故中所致的损伤后护理期为120日。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的其他事实一致，对一审法院认定的除护理期限的其他事实本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案争议焦点为被上诉人刘池英的护理费应如何确定。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定护�费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人订残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，关于被上诉人刘池英护理期限经湘南学院司法鉴定中心于2017年6月10日作出了湘学司鉴【2017】临鉴字第802号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘池英在交通事故中所致的损伤后护理期为120日，营养期为90日�因上述司法鉴定意见系被上诉人被上诉人刘池英之父委托鉴定的，且本案中各方当事人对该鉴定意见均未提出异议，也未申请重新鉴定，故该司法鉴定意见可作为本案认定事实的依据，因该鉴定意见明确被上诉人刘池英的护理期限为损伤伤后护理期为120日，故本案刘池英的护理时间应按120天计算较为合理，结合湖南省上一年度农、林、牧、渔业年平均工作标准本案中被上诉人刘池英的护理费为10,254.60元（31,191元÷365天×护理期120天）。
综上所述，原审判决认定事实清楚，但实体处理不当，应予改判，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《�华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省宁远县人民法院（2017）湘1126民初1303号民事判决第二项：被上诉人胡德军赔偿被上诉人刘池英医疗费、住院伙食补助、营养费、鉴定费等损失107,940.58元，扣减已支付的37,000元，被上诉人胡德军实际应支付被上诉人刘池英70,940.58元；
二、变更湖南省宁远县人民法院（2017）湘1126民初1303号民事判决第一项：上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在交强险责任限额内赔偿被上诉人刘池英医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失57,045.60元，扣减已支付的10,000元医疗费，上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司实际应支付被上诉人刘池英47,045.60元；
三、撤销湖南省宁远县人民法院（2017）湘1126民初1303号民事判决第三项：驳回被上诉人刘池英的其他诉讼请求。
四、驳回被上诉人刘池英的其他诉讼请求。
以上一、二项给付内容，限本判决书送达后五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1930元，由被上诉人胡德军负担1330元，被上诉人刘池英负担600元；二审案件受理费317元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司负担200元，被上诉人刘池英负担117元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李秋云
审 判 员 龚 建
代理审判员 王 荣
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 龙佳欣
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，�回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。