陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）咸中民终字第01081号
上诉人（原审原告）穆某，村民。
上诉人（原审原告）张某，村民，系穆某之妻。
共同委托代理人魏政选，陕西秦直道律师事务所律师。
上诉人（原审原告）杨某甲（又名穆竹奇）。
上诉人（原审被告）杨某乙，村民。
委托代理人胡有朝，陕西万兴律师事务所律师。
上诉人穆某、张某、杨某甲与上诉人杨某乙因析产纠纷一案，不服泾阳县人民法院（2015）泾民初字第00255号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人穆某、张某及其委托代理人魏政选，上诉人杨某甲，上诉人杨某乙及其委托代理人胡有朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明：原告杨某甲与被告杨某乙系夫妻关系，双方于××××年登记结婚，婚后与父母一起共同生活，原告杨某甲与被告杨某乙婚后生育三女，现均已成年。1989年原告穆某、张某与被告夫妇分家，杨某甲与杨某乙夫妻关系存续期间，于1996年前后建造后院，砖混结构平房三间。2005年7月25日，杨某乙起诉与杨某甲离婚，2005年11月7日泾阳县人民法院作出（2005）泾民初字第000450号民事判决书，准予杨某乙与穆竹奇（杨某甲）离婚，但未对财产进行分割。2014年，杨某甲起诉杨某乙，要求分割夫妻共同财产，案件审理中，经委托评估机构评估，所争议房屋总价值为100692元，泾阳县人民法院（2014）泾民初字第00999号民事判决书判决被告杨某乙取得位于崇文镇坡底村纽家组70号砖混结构平房6间，被告杨某乙于本判决生效之日起十日内给付原告杨某甲经济补偿20138.4元。判决后杨某甲不服，上诉于咸阳市中级人民法院，上诉后，杨某甲于2015年1月27日申请撤回上诉和原审起诉，咸阳市中级人民法院2015年2月3日作出（2015）咸中民终字第00098号民事裁定书，撤销泾阳县人民法院（2014）泾民初字第00999号民事判决书。2015年2月，原告穆某、张某、杨某甲起诉被告杨某乙，请求分割家庭共同财产砖混结构平房7间。
原审法院审理认为，原告杨某甲与被告杨某乙夫妻关系存续期间，先后于1996年前后和2003年建造前后院平房六间，应为夫妻共同财产，依法应予分割，原告杨某甲的诉讼请求依法应予支持。原告穆某、张某与被告杨某乙夫妻于第一次建房前已经分家，已经不属于家庭共同成员，该争议房产应为夫妻共同财产，而不属于家庭共同财产，即使两原告在建房中出资，也应属于帮扶行为或债权债务关系，而不应参与本案争议房产的分割，应另案起诉处理，故原告穆某、张某的诉讼请求本院不予支持。现原、被告均主张取得房屋，因双方矛盾激化，不宜再一起居住，且该房产分割后没有出路，不能各自独立出入，故不符合分割条件。因被告杨某乙在离婚后对三个女儿尽了主要抚养义务，且长期居住使用，应占主要份额，原告杨某甲长期在外居住生活，于2005年已经判决离婚，对家庭尽的义务较少，应当少分。故依据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第二十条之规定，遂判决：一、被告杨某乙于本判决生效之日起十日内给付原告杨某甲房屋折价款20138.4元。二、驳回原告穆某、张某的诉讼请求。本案诉讼费1300元由被告杨某乙承担300元，由原告杨某甲承担300元，由原告穆某、张某承担700元。
宣判后，穆某、张某、杨某甲与杨某乙均不服，提出上诉。穆某、张某、杨某甲上诉提出：一、原审查明事实错误。上诉人穆某、张某与杨某甲夫妇虽在1989年已经分家，但只是给兄弟俩对家庭财产进行分割，并不是穆某、张某同儿子分家，儿子对其父母有赡养义务，且在分家协议中明确载明，两家无论谁盖房都应给穆某、张某留有房子住，即使不住也留着。上诉人穆某、张某在新房承建中不但实际出资，而且实际参与整个建房过程，所有情况均有证据予以证明，因此该房屋属于家庭共有财产。上诉人穆某、张某本着老有所住，要求分割房屋，一审认定为夫妻财产进行分割，不符合事实。二、一审判决杨某乙给付上诉人杨某甲房屋折价款20138.4元明显不公。即使按照夫妻共同财产进行分割，也应各半分割。被上诉人杨某乙所依据的评估报告也不符合实际情况，按照当地价格，争议房屋价格远远高于此次的评估价格。请求二审法院撤销一审判决，依法分割上诉人与被上诉人的家庭共有财产。
杨某乙针对穆某、张某、杨某甲的上诉答辩称：一、原审认定该争议房产属夫妻共同财产正确。穆某、张某与答辩人在1989年已分家，属于两个独立家庭；争议房屋后院平房系1996年所建，此时分家已经七年，而非穆某、张某共同生活期间所建；宅基地系答辩人夫妻所申请批准，宅基地使用权归答辩人家庭成员。二、原审判决答辩人给付杨某甲2万余元房屋折价款明显错误，其不应分割财产。因从程序讲，杨某甲本次起诉属重复起诉，泾阳县法院应不予受理；杨某甲多年在外，未参与建房，亦未出资；上诉人杨某甲有过错，未尽家庭义务。综上，原审判决驳回穆某、张某诉讼请求正确，就杨某甲的诉讼请求，程序上和实体上均不符合法律规定，应依法改判，驳回杨某甲的诉讼请求。
杨某乙上诉提出：一、原审程序违法。泾阳县人民法院不应受理被上诉人的起诉。杨某甲于2014年曾在泾阳县法院起诉，法院判决后杨某甲不服上诉至咸阳市中级人民法院，在中院开庭后，杨某甲又撤诉，咸阳中院准许撤诉，作出（2015）咸中民终字第00098号民事裁定书，根据最高人民法院民事诉讼法司法解释第三百八十三条第二款规定，杨某甲又提出诉讼，人民法院不予受理。二、原审认定事实错误。原审认定杨某甲“对家庭尽的义务较少”，不符合实际，实际情况是未尽义务；其次，杨某甲未参与建房，也未出资，故不应给其房屋折价款。请求二审法院撤销原判第一项，依法改判上诉人不予给付被上诉人杨某甲房屋折价款20138.4元。
穆某、张某针对杨某乙上诉答辩称，同意撤销原审判决第一项给付房屋折价款20138.4元，应该分割房屋。当事人撤诉后重新诉讼，程序上并未违法。杨某甲虽在外，但其对家庭尽了责任和义务，该房屋属于家庭财产。
杨某甲针对杨某乙上诉答辩称：其在外挣钱盖房，有证据可以证明，且盖房时其父母出资，故该房屋属家庭财产，其有权进行分割。
二审中穆某、张某提交的证据有：一、证人证言一份，证明建房时穆某支付工钱，以及在基金会贷款开工钱的事。二、账册一本、发票一张，证明建房时穆某出资、支出情况，该房屋系穆某所建。三、分家财产清单一份，证明该分家财产清单仅是对杨某甲兄弟二人将家庭财产进行分割，并不是分家单过，且该分家财产清单约定：“两家留有房子将来父母住，不住还要留着。”因此，该房屋有两原告的份额。四、日常费用流水单一份。证明穆某、张某长期承担杨某甲、杨某乙三个孩子的日常费用，并未分家单过，上诉人与被上诉人系一个家庭主体，均为该家庭成员。以上证据均证明房屋为家庭共同财产，不是夫妻共同财产。
被上诉人杨某乙质证认为，对证据一，建房支付工钱是其给穆某的，由穆某支付给工人，对证明目的不认可；对证据二，真实性不认可，认为与本案无关联性；对证据三，真实性认可，但认为已分家，对证明目的不认可；对证据四，真实性不认可，不是事实，对证明目的亦不认可。
经合议庭评议，对证据一证人证言，因被上诉人不认可，证人未出庭作证，证据真实性无法确认，不予认定；证据二系穆某自己书写，被上诉人不认可，对证据的真实性无法核实，上诉人亦未提交其他相关证据佐证，故对其证明目的，不予认定。对证据三分家财产清单的真实性予以认定，但该分家财产清单不能证明穆某、张某与杨某甲、杨某乙一起共同生活的事实。证据四，被上诉人不认可，对其证明目的，因无其他证据相佐证，故不予认定。
经审理查明，原审法院所查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为：穆某、张某、杨某甲上诉认为泾阳县崇文镇坡底村纽家组70号宅基地上所建的房屋属家庭共同财产，要求对房屋进行分割，因家庭共同财产以家庭生活关系的存在为前提，本案穆某、张某和杨某甲、杨某乙在1989年已经分家，争议房屋先后于1996年前后和2003年建造，建房时间在其分家之后；穆某、张某虽称1989年分家财产清单仅是对家庭财产进行分割，其并未同儿子分家，但其此上诉理由不符合农村习俗，也不符合本案实际情况，即穆某、张某在分家之后并未与杨某甲及杨某乙共同生活，原审结合查明事实，认定该争议房屋属杨某甲与杨某乙夫妻共同财产并无不当。上诉人穆某、张某虽提出1989年分家财产清单中约定：“两家留有房子将来父母住，不住还要留着”，但该约定的前提条件是在杨某甲与杨某乙婚姻关系存续的情况下，杨某甲、杨某乙对其履行的赡养义务，现杨某甲、杨某乙婚姻关系已解除，故该约定已失去了履行的前提条件，故上诉人穆某、张某主张分割房屋的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人穆某、张某提出建房时其有出资，因杨某乙不认可，上诉人穆某提供的相关证据亦不足以证明其主张，即便有出资应属帮扶行为或者债权债务关系，穆某、张某可以另案处理，但不应参与争议房屋的分割，上诉人穆某、张某的此节上诉理由亦不能成立。
关于上诉人杨某甲提出即使按照夫妻共同财产进行分割，也应各半对房屋进行实物分割问题，因二审中本院对双方争议房产进行现场勘查，争议房屋前边是大门，后院院墙有后邻居，要到后边必须经前边的房子及大门，房屋分割后没有出路，不能各自独立出入，且杨某甲与杨某乙已离婚，双方矛盾激化，不宜在一起居住，故该房屋不符合分割条件。另，对夫妻共同财产的处理，应保护妇女、儿童的权益，照顾无过错方，有利生产、方便生活的原则，本案杨某乙在2005年离婚后对三个女儿尽了主要抚养义务，且长期居住使用该房屋，杨某甲长期在外居住生活，原审根据查明事实判处房屋归杨某乙所有，由杨某乙给予杨某甲一定经济补偿，符合本案客观实际。故上诉人杨某甲要求分割房屋的上诉理由不能成立。
关于杨某乙上诉认为杨某甲未参与建房，也未出资，对家庭未尽义务，一审判决其给杨某甲房屋折价款错误一节，因该争议房产属夫妻共同财产，杨某甲应当享有其财产权利，杨某甲虽长期在外居住生活，但仍对家庭尽了部分义务，原审结合本案事实对杨某甲适当分割部分财产并无不妥。杨某乙的此上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。另杨某乙上诉提出原审程序违法，杨某甲此次诉讼法院不应受理，经审查，本案是析产纠纷，不属重复起诉，不适用《最高人民法院民事诉讼法司法解释》第三百八十三条第二款之规定，故原审程序并无违法之处。综上，穆某、张某、杨某甲与杨某乙的上诉理由均不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费穆某、张某、杨某甲预交1300元，由穆某、张某、杨某甲承担；杨某乙预交303元，由杨某乙承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 席晓颖
审 判 员 王丽丽
代理审判员 刘平浪
二〇一五年十月十日
书 记 员 李莎莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。