广东省高州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0981刑初70号
公诉机关广东省高州市人民检察院。
被告人何军，男，1975年6月23日出生，汉族，初中文化，务农，广东省高州市人，住高州市。因本案于2016年8月31日被抓获，同年9月1日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。
辩护人程家均，广东高凉律师事务所律师。
被告人杨上冲，曾用名杨延雄，男，1996年3月15日出生，汉族，初中文化，务农，广东省高州市人，住高州市。因本案于2016年8月18日被抓获，同年8月19日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。
被告人刘业飞，男，1998年1月22日出生，汉族，小学文化，务农，广东省高州市人，住高州市。因本案于2016年9月1日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。
高州市人民检察院以高州检刑诉[2017]78号起诉书指控被告人何军、杨上冲、刘业飞犯盗窃罪向本院提起公诉，本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。高州市人民检察院指派检察员周春华出庭支持公诉，被告人何军及其辩护人程家均，被告人杨上冲、刘业飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
高州市人民检察院指控：2016年8月6日杨郁华（或梁郁华，在逃，身份待查实，下同）告诉被告人何军在本市东岸镇东坡村委会山鸡坑村一座土地庙旁有一棵100多年树龄的白木香树，并问其是否想去偷，被告人何军同意后，杨郁华就带被告人何军去现场睇树木。2016年8月份期间，被告人何军和何奇龙（在逃）指使被告人杨上冲和刘业飞多次窜到本市东岸镇东坡村委会山鸡坑村一座土地庙旁欲盗窃该棵100多年树龄的白木香树。2016年8月18日，被告人杨上冲在现场被群众当场抓获。经鉴定，该被盗的白木香风景树的价值为人民币七万元。
高州市人民检察院认为，被告人何军、杨上冲、刘业飞无视国家法律，盗窃财物数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请法院依法判处，并提供了相应的证据。
被告人何军对公诉机关的指控无异议，请求法院对其从轻处罚。
被告人何军的辩护人程家均律师提出的辩护意见如下：一、杨郁华在逃，是杨郁华告诉被告人何军在山鸡坑村一座土地庙旁有一棵100多年树龄的白木香树，并问何军是否想去偷，且是杨郁华带何军去现场睇木。这说明本案的提出、发起是杨郁华，杨郁华应是本案的主犯。二、本案被盗的白木香树经鉴定，该树的价值为人民币七万元，但扣押清单中被告人盗窃的白木香重约200克，按每克50元至80元计算，盗窃数额应为16000多元，现赃物已被扣押，未造成盗窃财物的损失。起诉书指控被告人盗窃的数额巨大，是不客观的，是不公平的。三、案发后，被告人何军有悔罪表现，能坦白认罪，认罪态度较好。四、案发后，被告人何军的家属与被害方山鸡坑村协商，已作适当赔偿，该村对被告人何军的行为表示谅解，请求对被告人何军依法减轻处罚。五、被告人何军的妻子吴雪坤患有先天性疾病，只生一肾，且不完整，身体非常差，何军作为一家之主，如被判处刑罚，将会严重影响其家庭生活。综上所述，建议对被告人何军适用缓刑。
被告人杨上冲对公诉机关的指控无异议，请求法院对其从轻处罚。
被告人刘业飞对公诉机关的指控无异议，请求法院对其从轻处罚，判处有期徒刑二年至三年的刑罚。
经审理查明：2016年8月6日，被告人何军通过杨郁华（或梁郁华，身份待查）得知在高州市东岸镇东坡村委会山鸡坑村一座土地庙旁有一棵多年树龄的白木香树，在被告人何军表示有意去盗窃后，杨郁华就带被告人何军去到现场察看树木。2016年8月份期间，被告人何军和何奇龙（在逃）指使被告人杨上冲和刘业飞多次窜到上述地点高州市东岸镇东坡村委会山鸡坑村一座土地庙旁实施盗窃该棵多年树龄的白木香树。2016年8月18日，被告人杨上冲在盗窃现场被群众当场抓获。经鉴定，被盗的该棵白木香树价值为人民币七万元。
另查明：公安机关在被告人何军处扣押到白木香约200克、白木香木（已砍成手掌大小的碎片）两袋，已发还给被害人；扣押到被告人杨上冲的木柄手拉锯一把。
案发后，被告人何军的家属赔偿了30000元给高州市东岸镇东坡村委会山鸡坑村，村民出具了谅解书，对被告人何军的行为表示谅解，请求对被告人何军减轻或者免除处罚。
上述事实，有公诉机关提交并经开庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1、受案登记表、立案决定书：证实杨上冲等人盗窃白木香树一案是由群众梁某1报案，公安机关于2016年8月19日立案侦查。
2、抓获经过、破案经过：证实2016年8月18日，被告人杨上冲在案发现场被群众当场抓获，被告人何军是于2016年8月31日被抓获，被告人刘业飞于2016年9月1日被抓获，经讯问，被告人何军、杨上冲、刘业飞对其犯罪事实供认不讳。
3、常住人口基本信息及户籍证明：证实被告人何军于1975年6月23日出生，身份证号码为；被告人杨上冲，曾用名杨延雄，于1996年3月15日出生，身份证号码为；被告人刘业飞于1998年1月22日出生，身份证号码为；均符合犯罪主体构成要件。
4、犯罪嫌疑人何军、杨上冲、刘业飞违法犯罪记录查询登记表：证实何军、杨上冲、刘业飞之前无违法犯罪记录。
5、高州市公安局扣押决定书、扣押清单：证实高州市公安局扣押到犯罪嫌疑人何军白木香一篮，装在红色塑料篮里，重约200克；扣押到犯罪嫌疑人何军白木香木两袋，已被砍成手掌大小的碎片，装于蛇皮袋中。
6、高州市公安局证据保全决定书及证据保全清单：证实高州市公安局扣押到犯罪嫌疑人杨上冲的木柄手拉锯一把，长约70公分。
7、指认照片：证实犯罪嫌疑人杨上冲指认了锯断的白木香树、作案现场、作案工具手拉锯。犯罪嫌疑人何军指认了由杨上冲盗窃来的白木香是被其砍成碎片及从白木香树中提取的白木香。
8、情况说明：证实高州市公安局东岸镇派出所经多方侦查，未能查实杨（或梁）郁华的真实身份。
9、上网追逃人员登记表：证实何奇龙目前在逃，已被上网追逃。
（二）证人证言
1、证人梁某1（东岸镇东坡村委会治保主任）的证言
2016年8月18日晚上8时许，我接到山鸡坑高垌村村长何国亮的电话，他说他们村抓到两个贼，叫我过去处理。我立即去到现场，见到村民抓到的两个贼在高垌村边，我在现场询问后得知他们是高州市长坡镇石龙人，一个叫杨上冲，另一个叫李某。期间有群众向我反映，说这两个人是偷他们村的白木香树时被群众当场发现抓获的。村民要求这两个人赔钱，我说他们应当交由派出所处理。我打电话报警后，过了几分钟民警来到将他们带走。我没有去现场察看盗窃的树木。
2、证人黄金胜（东岸镇东坡村委会山鸡坑村村长）的证言
2016年8月13日晚上20时许，我村的村民梁某2告诉我，说长在土地庙旁边的那颗白木香树被人偷走了，现场留下了一截白木香的树干，村民将树干搬到土地庙里。由于天色已经黑了，我没有去到现场看，我是在第二天才去看的。白木香树的主干已经被人砍去一大截，剩下地面以上1.2米左右的树干没被砍倒。因为白木香树长在一片小树林中，小树林有各种树木，很多也很浓密，偷树的人砍掉树干，那些树技就挂在别的树上，没有掉下来。村民知道白木香树被盗后，很是气愤，就自发组织村民晚上去小树林边守侯，等偷树的人再来，因为现场还有一截树干没有被搬走。昨天晚上6时许，有村民跑回村告诉其他村民，说发现了偷树的人。于是村民一起去到现场，当时现场已经不见了盗贼的身影，在不远处有一辆125C摩托车停在水泥路边。村民将摩托车加锁藏好，然后到附近的山上搜索。晚上7时许，村民将从山上摸黑下来的两名盗贼抓获了。那棵白木香树的树龄有一百多年了，树高有十多米，树冠大约有七、八米，直径也有六十厘米左右。
3、证人梁某2（东岸镇东坡村委会山鸡坑村村民）的证言
2016年8月14日16时许，我到田里做工，无意中发现我村的白木香树给人砍断了，在地上面还有一段一米左右长的树干已割好，还有一些白木香树的小分枝也割断扔在地上。晚上8时许，村民一起把那段白木香树的树干和分枝搬回村的庙堂里摆放。后村里开会让大家留意最近是否有陌生人出入村里，晚上也叫人在白木香树周围巡视。2016年8月18日19时30分许，我们抓获了偷砍白木香树的两个小偷，后报警移交给派出所处理。白木香树的树龄约有130年，树高有15米左右，树宽有8米左右，直径有60公分左右。
4、证人李某的证言
今天（2016年8月18日）下午2时许，杨上冲开着摩托车到我家对我说有工做，有钱拿，他说是到东岸镇帮他搬一根木头出到大路边就行了，大约有一千元钱拿，我听后就答应跟他上车了。来到东岸镇，杨上冲就搭我到一条村的土地庙后面一小树林里（后我才知道叫东坡木威村），这小树林非常的茂密，不钻进里面根本看不见里面的情况，他到后拿出锯子，他原本叫我帮他把之前已经锯断的一段约1.5米长的树干搬出去的，但发现不见了。他又拿着锯子钻进树林里，我见他爬上一棵树上用他带来的锯子在锯那棵白木香树，我就行出约有一百多米的地方抽烟和玩手机。七时许，我见到一位约二十岁的男子在杨上冲锯木的地方看来看去，可能是那名男子发现了有人在偷木，我听到他有说话的声音，因太远我没有听得清（可能是询问杨上冲锯木的事），不久就见到杨上冲从树上下来，往我的方向跑，那名男子可能是回去叫人了，我见状也跟着跑，当我们跑出路口时被村民发现并抓获。后来民警来到才将我们带回派出所接受调查。
我没有参与盗木，杨上冲带我去的时候只是说去搬一根木头就有钱拿的，所以我才跟着去的。当我去到案发现场时，我见到杨上冲鬼鬼祟祟，才知道他是在偷别人的树木，所以我走开了。我在离案发现场有一百多米远的山头，我害怕群众以为我是与杨上冲一起来盗木的，如被抓到会被他们打，所以我也跟着跑。杨上冲的锯子是他自己带来的，他去搭我时我见到他车上有一把锯。我知道他是来盗木后，我跑到一百多米的地方抽烟，我没有帮他。
（三）同案人何奇龙的供述
我知道我父亲何军在8月17日左右向一个叫“阿石”（姓名叫杨上冲）的人收购了一些白木香木，收购了一条长110公分、宽30公分的白木香木。收购时，我父亲是给钱杨上冲的，但是给多少我不清楚。当时还有我母亲、弟弟、妹妹在场。之前我不知道杨上冲拉给我家的白木香木是盗窃来的。大约在八九天前的13时许，我舅舅打电话给我，说李某（长坡镇石龙人）找到他要了我的电话号码，后来，李某在电话中说“阿石”去东岸偷了别人的白木香树被抓到拘留了，其因不知情不参与，所以被放了。“阿石”拉给我家的白木香木也是偷来的。后我与父亲说“杨上冲拉给我们的白木香木是偷来的”，我父亲说“现在也没有办法，那条木收也收了”。我母亲对我父亲说要他将这白木香木交给当地派出所，我父亲说“反正是收来的，不知道是偷来的，应该没什么事”，所以没有上交当地派出所。是我父亲何军一个人将白木香木劈开，把结香的地方留出来，其余不要的木就用袋子装好，放在屋外面当柴烧。
（四）被告人供述和辩解
1、被告人何军的供述和辩解
2016年8月6日早上，杨郁华打电话给我说在高州市东岸镇发现一棵白木香树，问我想不想偷回来提取白木香，我表示同意。当日11时许来他到我家，我们商量怎么盗取那棵树，当时杨上冲也在我家，我就问他想不想把那棵白木香树盗取回来给我，杨上冲当时就答应。当天杨郁华带我去踩点。在8月8日或是9日那天杨上冲到我家，我也打电话叫“业飞”（刘业飞，长坡镇石龙人）到我家喝酒，我就对刘业飞和杨上冲说“你们把东岸山鸡坑村那棵白木香树盗取回来，我提取出来白木香再计钱给你们”，他们同意后，在当天下午，我就带他们去踩点。在8月12日下午四时许，杨上冲用摩托车搭着白木香木到我家，我拿到后就提取白木香，当天我支付了一千元给杨上冲。那条白木香木直径约25厘米，大约一米长。到8月13日晚上六、七时，杨上冲用摩托车又搭来二块白木香木给我，一块高50厘米，直径40厘米，另一块直径和高都是20厘米，我又支付了一千五百元给杨上冲。之后杨上冲没有给过我白木香木。刘业飞没有给过我白木香木。我答应支付给刘业飞500元，但至现在还没有给他。我跟杨郁华约定是按盗来的白木香树提取出多少白木香再计钱给他的，我应给他一千元，但还没给他。
2、被告人杨上冲的供述和辩解
被告人杨上冲在2016年8月19日的供述和辩解：我叫杨上冲，曾用名杨延雄。大约在十几天前，我在长坡镇石龙小学旁边的一个朋友家里玩。期间，何军也到我那个朋友家里。在聊天的过程中何军问我想不想去帮他砍树，何军说是去东岸镇砍白木香树，砍一棵树就给我800元工钱，我当时就答应了。前几天（具体时间忘记了）中午，我又在我那个朋友家里看见何军，何军叫我明天中午先到东岸看看要砍的那棵树，并叫我在东岸镇行政服务中心的门口等人，说到时有人带我去看树。第二天中午，我骑摩托车来到东岸镇行政服务中心的门口，二十分钟后有一个四十岁的中年男子来到我身边，问我是不是何军的伙计，我说是，随后他就开我的摩托车带我去看树。那棵树是长在一座土地庙旁边，看完树后我就回家了。傍晚6时许，我骑摩托车搭“阿飞”（具体姓名不知道）来到东岸，“阿飞”是何军叫来和我一起砍树的，我们来到白木香树底下天色已经晚了，“阿飞”爬上白木香树，用锯子锯树的树丫，锯了不到三分钟，“阿飞”就说累了，于是我叫他下来，让我锯树杆，两个人轮流锯，阿飞没有什么力气，基本上都是我一个人在锯，后我有点生气，就和他回家了，前后不到一个小时。在8月15日中午，我再次骑车搭“阿飞”来到白木香树处，我和“阿飞”轮流锯，几个小时后，我们将整个树砍到，并将那些树丫也砍断了，后我和“阿飞”就回家。在17日中午11时许，“阿飞”要和我到东岸砍树，我拒绝了他，说他没有力气帮不了我的忙，“阿飞”没有来，我一个人从他处要了一把锯子就骑摩托车来到东岸，我将白木香树的树干锯成几段，并将树枝的树叶削掉，随后我将一根树干（直径约1米，长约1.3米，重约60千克）搬上摩托车，准备将树运回石龙，当我途经东岸镇大双路口时，何军的儿子开着一辆摩托车在路边等我。我当时是不知道何军的儿子会来东岸，于是我将那根白木香树干交给他，我又返回拉了一车树丫（重约四十千克）回石龙，我在石龙邮政局后面鱼塘边将那些白木香的树丫交给了何军。18日下午2时许，我去到李某家，跟李某说有工做，有钱拿，是去东岸做工，李某也没问是什么工就答应跟我去，路上我才对李某说是让他帮我搬一根木头到大路边，我们来到白木香树处，发现我们准备搬走的那根树干不见了。我就拿锯子去锯那些树丫，李某不知去哪了。到了晚上7时许，有一个大约二十岁的男子来到我旁边，并对我说“你来偷我的树”，我说“不是，是对面的一个朋友叫我来砍树的”，那名男子就去叫人来，此时我发现李某在对面的山上，于是我就往对面的山上逃跑，在路上扔掉了手里的锯子，后来我们被抓获。我不认识带我去看树的那名男子。我知道何军是叫我偷白木香树的，他曾对我说是为了找顿饭吃，即使抓了也不会坐牢。我知道是去偷树，但是答应何军的事我不好意思反悔。李某不知道是去偷树，我没有对他说。何军还没有支付工钱。
被告人杨上冲在2016年8月28日的供述和辩解：是何军指使我去砍东岸镇白木香树给他的，我将砍到的白木香树交给何军一次，又交给何军的儿子一次，何军的儿子叫“奇龙”，何军没有给我工钱，只给了几十元，说是给吃饭和加油的。
被告人杨上冲在2016年9月1日的供述和辩解：何奇龙是知道我去盗木的，在我被抓的那天他还亲自来到我家，叫我再次帮他去盗木，他说那棵树是大众的，没有人管理，叫我再去盗两截回来，再给多我几千元，我听后又再次决定去偷。何军和何奇龙都给过我几十元的吃饭和加油钱。何军有没有到过盗木现场我不知道，不过何奇龙就在我交木给他后曾叫我带他到现场看过，具体日期我记不清楚了。
被告人杨上冲在2016年9月6日的供述和辩解：我记起是在2016年8月8日或是9日何奇龙带我和刘业飞去盗白木香树的现场。那天中午（具体时间不记得），我和刘业飞在何军家喝茶，后来何军让我和刘业飞去东岸镇帮他盗窃一棵白木香树，我和刘业飞就答应了，后来何军的儿子何奇龙就叫上我和刘业飞三个人一起去长坡吃饭，吃完饭后何奇龙就带着我和刘业飞开摩托车来到东岸镇东坡村的土地庙旁，这时，何奇龙指着一棵白木香树要我和刘业飞去把它偷回来交给他。没有多久，何奇龙接了个电话就走了，我就去锯何奇龙指的那棵白木香树，锯了一会儿我感到很难就不想锯了，于是我和刘业飞就回到何军处吃饭。何军和何奇龙就问我和刘业飞是否锯断了，我回答说我不想去了。后来我吃完饭就去石龙网吧上网，一直到第二天早上9时才回家。到了下午我又去东岸镇锯树，锯了一会还是锯不动，我就回家了。到了第三天上午我又去锯木，我将一些树丫锯断后，将几根锯断的白木香木放到摩托车后面拉回何军家中。当时何军没有给我工钱。8月15日中午，何军又叫我和刘业飞去东岸镇东坡帮他偷白木香树，于是刘业飞骑摩托车搭着我到东岸白木香树处，我们两个人轮流锯，一直锯到晚上，但我和刘业飞抬不动那些木，于是我和刘业飞打电话给何奇龙，叫他过来帮忙，何奇龙说不来，于是我和刘业飞回家了。8月16日早上7时许，我一个人又回到东岸，由于当时下雨，我一个人抬不动，于是我回到长坡镇，后来何奇龙叫来一个他的亲戚，我们三个人一起来到东岸，一起将白木香木抬上摩托车拉回长坡石龙何军的家中，当日下午何军给了我500元，让我回家过节。何奇龙的亲戚是长坡的，具体姓名我不知道。
3、被告人刘业飞的供述和辩解
在8月8日或是9日下午2时许，何军打电话叫我去他家喝酒，我到他家后，杨上冲（“亚石”）也在场。何军就对我和杨上冲讲，叫我跟杨上冲一起到东岸盗一块白木香木头回来，如果有“结香”的再另外计钱给我们，杨上冲当场答应了。我当时有点犹豫，何军就单独对我做思想工作，后来我答应帮何军去东岸镇盗一棵白木香树。我们聊了一会，何奇龙（何军的儿子，长坡镇石龙人）就叫我和杨上冲一起到长坡吃饭。我们在长坡一间饭店吃完饭后，何奇龙就直接带我们到高州市东岸镇的一条村子（后来我才知道叫东坡山鸡坑村）的土地庙后面，周围有很多树木和竹子。何奇龙到后就指着一颗树对我们说，那棵就是白木香，你们把它偷回来就行了。那条白木香树高约有十米，宽一米左右。当时杨上冲就想从我摩托车的车尾拿手锯去锯那棵白木香树，何奇龙当场就阻止了他。何奇龙对杨上冲说“现在还早，还有很多人在种田，别人会看见的，我们先去买点水喝”，于是我们出东岸圩，在路上时，何奇龙叫我和杨上冲要醒目点（指去东岸镇盗窃白木香树时机灵点，别被抓到了）。后来何奇龙接到他父亲何军的电话，叫他买材料回去煲狗肉，何奇龙就走了。过了半个钟头，我骑摩托车搭着杨上冲来到之前的那棵白木香树旁，杨上冲拿我车尾的手锯去锯白木香树的树枝，锯了十五分钟，杨上冲对我说这棵白木香树很难锯，于是我就对杨上冲说“难锯就别锯了，我们回去”，后来我就搭着杨上冲回到何军家吃狗肉。当时放在我摩托车车尾的那把手锯不是我的，是杨上冲拿来放到我车尾的。何军问我和杨上冲怎么这么快就回来，有没有锯到白木香树。我说那棵白木香树太难锯了，锯不动，就回来了。我在何军家吃完狗肉回家洗完澡后，何军又打电话来问我现在还去不去东岸镇盗那棵白木香树，我说不想去了。到了第三天12时许，我到何奇龙家玩，看到杨上冲用摩托车拉了四段白木香木回到何军家。当时何军对杨上冲说“这些木我给你一千五百元，你去把那些剩下的木锯回来，我再给你五百元”。下午4时许，我看见何军拿了一千元给杨上冲，又叫杨上冲在晚上去把剩下的那些木锯回来，杨上冲说他今晚想去上网，不去锯树了。在8月15日下午14时许，我和杨上冲在何军家玩，何军就叫我和杨上冲去东岸镇把剩下的那些白木香树锯回来，于是我就骑摩托车搭着杨上冲去锯白木香树，我们两个人锯到晚上21时，因我们两个人抬不动白木香木，杨上冲就叫我打电话给何奇龙，让何奇龙过来帮忙。何奇龙听到后就在电话发火了，说“这一点点木头你们都抬不动，我还是不叫你们搞了，我叫别人去搞，你们回来就行了”。23时许，我和杨上冲回到何军家，何军问我们“木头有多大，怎么抬不动”。杨上冲说“这么大的木头没有人来帮忙抬是抬不动的，说我力气又不大”，何军就说要和杨上冲去东岸把锯的那些木头藏起来，到了明天再去抬回来。后何军又问我去不去，我就说我不去了，要回家洗澡了，然后我就回家了。当时杨上冲用摩托车拉回来的那些白木香木，有四段都差不多有1米多长，20公分宽。我和杨上冲轮着锯的，谁累了谁就休息的。到了8月16日12时许，我睡醒后就来到何奇龙家玩，我就看见我和杨上冲昨天锯断的那条白木香木放在何军一楼大厅里，何军就对我说这条木我也有五百元分子钱，但是他现在手头有点紧还不能给我，我就说那这样晚点给我也没关系。到了下午15时许，我看到何军又拿了一千元人民币给杨上冲，要杨上冲回家和他父亲过节。我在何军家待了一会后就回家了。到了8月18日晚上20时30分，何军打电话问我还去不去东岸镇锯白木香（指盗白木香木），我说不去了，之后何军一直没有叫过我了。是何军指使我去东岸镇盗窃那棵白木香树的，那个五百元何军一直没有给我。何奇龙指使过一次我去东岸镇盗那棵白木香树。
（五）现场勘验、检查笔录
1、搜查笔录、附搜查证：证实2016年8月31日对何军住宅进行搜查，侦查人员在何军住处一楼大厅一木头凳的篮子里搜到一篮子“白木香”，并在何军住处门口对出的斜坡香蕉树边找到两麻袋被砍碎的白木香木。
2、现场勘查笔录、附现场方位示意图1张，中心现场图1张，现场照片4张：证实2016年8月18日对高州市东岸镇东坡山鸡坑村土地庙进行现场勘查，经勘查：现场位于高州市东岸镇东坡村委会山鸡坑村西面的一个山丘上，山丘的东面是山鸡坑村的居民及通往良楝村的泥路，南面是一大片农田，西面是连绵的山岭，北面是木威村通往横山大应村的水泥公路，中心现场位于山丘的顶部，山丘上长有各种杂树及齐腰高的杂草。山丘顶部南面是一座土地庙，土地庙的背后并排长有三棵大树，中间的那棵就是被砍掉的白木香树，其他两棵是不知名的树木，白木香被人从离地1.2米高的位置锯断，切口位置可见锯子断树的痕迹，其他树干不见踪影，部分树枝悬挂在另外两棵树的树枝间隙中。地上四周散落少量白木香树的树枝及树叶。在通往横山大应村与通往良楝村路口交汇处旁边杂草丛中发现一把手拉锯，钢质的锯身。木手柄，锯身长约六十公分。
（六）鉴定意见及鉴定意见通知书：证实经鉴定，被盗位于高州市东岸镇东坡山鸡坑村的白木香树总价格为人民币柒万元，鉴定意见已通知被告人及被害人。
（七）辩认笔录
1、何军的辨认笔录：证实经何军辨认，刘业飞、杨上冲是他叫到东岸东坡山鸡坑村的土地庙旁盗窃白木香的人。
2、杨上冲的辨认笔录：证实经杨上冲辨认，何奇龙是其当时交白木香木给他的人；刘业飞是和其一起去东岸镇东坡村委会山鸡坑村砍白木香木的“阿飞”；何军是叫其去偷东岸镇东坡村委会山鸡坑村砍白木香树的人。
3、刘业飞的辨认笔录：证实经刘业飞辨认，何军是指使其去盗窃白木香的人；杨上冲是与其一起去盗窃白木香的人。
被告人何军的辩护人当庭出示并经质证的证据如下：
（一）谅解书、收据：证实案发后，被告人何军的家属赔偿了30000元给高州市东岸镇东坡村委会山鸡坑村，村民对被告人何军的行为表示谅解，请求对被告人何军减轻或者免除处罚。
（二）支付结算书：证实被告人何军的妻子吴雪坤患有疾病住院治疗。
上述公诉机关及被告人何军的辩护人提供的证据，经庭审质证、认证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联，可作为认定事实的依据，本院予以认定。
本院认为，被告人何军、杨上冲、刘业飞无视国家法律，结伙秘密窃取他人财物，盗窃的白木香树价值为人民币七万元，属数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人何军、杨上冲、刘业飞的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。被告人何军亲自指使、策划如何去盗窃白木香树，并收取赃物、支付工钱，是犯罪的组织者，在共同犯罪中属起作用较大的主犯；被告人杨上冲虽是受被告人何军指使，但亲自参与实施盗窃，包括去砍伐、搬走被盗白木香树等行为达六次之多，在共同犯罪中，起主要作用，属主犯；被告人刘业飞是受被告人何军指使，亲自参与实施盗窃，包括去砍伐、搬走被盗白木香树等行为仅有二次，在共同犯罪中，起次要、辅助作用，属从犯，依法应当对其从轻或者减轻处罚。被告人何军、杨上冲、刘业飞在归案后均能如实供述其犯罪事实，当庭表示认罪，依法可以从轻处罚。被告人何军能通过家属赔偿了被害人的损失，得到了被害人的谅解，依法又可以酌情对其从轻处罚。被告人何军、杨上冲、刘业飞请求法院对其从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人何军的辩护人提出本案被告人盗窃的白木香重约200克，按每克50元至80元计算，盗窃数额应为16000多元的辩护意见，与查明的事实不符，本案盗窃的财物是白木香树，不是由被告人何军从白木香树中提取出的白木香，本案被盗的白木香树经鉴定价格为人民币70000元，该鉴定意见是由侦查机关委托进行的，程序合法，鉴材客观真实，与本案有关联，结论符合有关法律规定，应予采信，根据本案的鉴定意见应认定本案的盗窃数额为70000元，故此，本院对辩护人提出的辩护意见不予采纳。被告人何军的辩护人提出建议法院对被告人何军适用缓刑的量刑意见，本院不予采纳。公安机关扣押到被告人杨上冲的作案工具木柄手拉锯一把，依法应予以没收、销毁。根据被告人何军、杨上冲、刘业飞的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人何军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月31日起至2019年11月30日止；所处罚金限于本判决生效第二日起一个月内向本院缴清。）
二、被告人杨上冲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月18日起至2019年8月17日止；所处罚金限于本判决生效第二日起一个月内向本院缴清。）
三、被告人刘业飞犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月1日起至2018年8月30日止；所处罚金限于本判决生效第二日起一个月内向本院缴清。）
四、扣押到被告人杨上冲的作案工具木柄手拉锯一把，予以没收、销毁（上述物品现扣押于高州市公安局，由该局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄明辉
人民陪审员 李 文
人民陪审员 杨海琼
二〇一七年四月十日
书 记 员 杨 雪
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。