浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙04民终252号
上诉人（原审被告）：朱善（曾用名何雄兴）。
委托代理人：朱峰、曹颖颖，浙江海威特律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曹军祥。
上诉人朱善因与被上诉人曹军祥健康权纠纷一案，不服浙江省海盐县人民法院（2015）嘉盐民初字第1124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月25日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理认定，曹军祥系海盐县南北湖汽车客运有限公司工作人员，因2015年清明节期间南北湖风景区实行交通管制，其于2015年4月4日上午在南北湖风景区思顾岭处管制车辆上山。同日，朱善等人前往海盐县澉浦镇南北湖公墓扫墓，在海盐县南北湖风景区思顾岭三岔路口，因车辆通行问题与曹军祥发生争执，朱善采用拳打的方式殴打曹军祥。事发当天，曹军祥至海盐县人民医院门诊治疗，后其分别于同年4月7日、同年4月14日、同年4月21日在该医院门诊治疗。在审理过程中，朱善申请对朱善拳打曹军祥的行为与曹军祥的脑震荡之间的因果关系及曹军祥的误工期限进行鉴定，原审予以准许并委托绍兴文理学院司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定机构于2015年7月7日向原审出具函一份，内容为：贵院委托鉴定的曹军祥诉朱善健康权纠纷一案，经本中心审核案卷认为，鉴定要求（拳打行为与脑震荡之间的因果关系）超出本中心鉴定能力，无法胜任，根据《司法鉴定程序通则》第十六条（五）之规定，予以退回该案。曹军祥的工作单位海盐县南北湖旅游客运有限公司于2015年6月2日，向原审出具情况说明一份，其中载明：曹军祥因工受伤，病假休息期间单位视同上班，工资照发。曹军祥陈述，大部分工资奖金均打入其工资卡，其单位以现金方式发送了节日补贴和部分年终奖金。海盐县南北湖旅游客运有限公司出具的工资表显示，曹军祥2014年度1月至12月的实发数为32197.20元，2015年度1月至3月实发数为10629元，故曹军祥2014年1月至2015年3月的月平均实发工资为2855.08元。
曹军祥原审诉讼请求为：判令朱善赔偿曹军祥各项损失合计4491.98元
原审另查明，2015年4月4日，曹军祥、朱善、李梦涵、ＸＸ龙在海盐县公安局澉浦派出所分别作了询问笔录一份。海盐县公安局于同年4月5日作出盐公行罚决字[2015]第263号行政处罚决定书，作出了给予朱善罚款伍佰元的行政处罚决定。该行政处罚决定书的现查明部分载明：2015年4月4日上午，朱善在海盐县南北湖风景区思顾岭三叉路口，因车辆通行问题与曹军祥发生纠纷，采用拳打的方式殴打曹军祥，后被公安机关传唤到案，朱善的行为属情节较轻。在原审审理过程中，朱善对上述行政处罚决定不服，于2015年7月2日向原审提起诉讼，要求撤销上述行政处罚决定。原审于2015年9月10日作出（2015）嘉盐行初字第7号行政判决书，判决驳回朱善的诉讼请求。后朱善不服原审（2015）嘉盐行初字第7号行政判决，向嘉兴市中级人民法院提出上诉，嘉兴市中级人民法院于2015年11月17日作出（2015）浙嘉行终字第73号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。
原审经审理认为，公民的健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害后果的，应当承担民事赔偿责任。本案的争议焦点主要为朱善的拳打行为与曹军祥的脑震荡之间的因果关系。就上述争议焦点，原审作如下分析：
曹军祥认为，其提供的病历本和诊断证明书，证明朱善的拳打行为导致其脑震荡，其无法正常上班，医院建议其休息二十四天，故朱善应赔偿该期间的误工费等损失。朱善认为其拳打的部位为颈部，不会导致曹军祥脑震荡，故其申请对拳打行为与脑震荡之间的因果关系及误工期限进行鉴定，现鉴定机构无法鉴定，故其拳打行为与曹军祥的脑震荡之间没有因果关系，其无需赔偿曹军祥的误工费等损失。原审认为，鉴定机构退回该案的函仅证明鉴定要求超出其鉴定能力，并不等同于朱善的拳打行为与曹军祥的脑震荡之间不存在因果关系；曹军祥经海盐县人民医院门诊治疗，被诊断为脑震荡，该医院出具诊断证明书，建议其休息二十四天；诊断证明系曹军祥的经治医院出具，现朱善无法举证推翻上述诊断证明的内容，故朱善的拳打行为与曹军祥的脑震荡之间具有因果关系，朱善应赔偿曹军祥由此产生的医疗费、误工费等损失。
本案曹军祥在海盐县南北湖风景区思顾岭处管制车辆上山的行为系其执行单位的工作任务，朱善因车辆通行问题与曹军祥发生争执，朱善作为一个完全民事行为能力人，有一定的社会经验，本应采取相对较为缓和的方式解决上述纠纷，而不应该率先采取肢体冲突的方式造成不利后果。综上，原审根据本次冲突纠纷中曹军祥、朱善的主观恶意程度和客观损害程度，认定朱善作为侵权人应对曹军祥的损害承担全部的赔偿责任。朱善抗辩称，曹军祥的实际收入并没有减少，故其误工费等损失不应支持。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原审认为，曹军祥因执行单位的交通管制任务遭受朱善伤害，同时构成工伤，因此，其在停工留薪期间取得的工资，并非其提供劳动所获得的收入，而是属于工伤保险待遇，曹军祥享受停工留薪待遇的，不影响其依法要求侵权人赔偿误工费损失，故对朱善的上述抗辩意见不予采信。
关于曹军祥主张的各项损失：1、误工费：曹军祥主张2926元（44513元/年×24天），原审认为，其计算标准有误，应按其固定收入计算，依据工资表，曹军祥2014年1月至2015年3月的实发工资为42826.20元，其月平均实发工资为2855.08元，其误工费应为2284.06元（2855.08元/月×24天）；2、医疗费：曹军祥主张582.98元，并提供门诊收费票据五份、挂号诊察费票据四份、门诊病历一份予以证明，但其计算有误，经审核医疗费应为584.95元，现曹军祥只请求582.98元，少请求部分属于对其民事权利的自主处分，原审予以确认；3、交通费，结合本案情况，原审酌定交通费为50元；4、护理费：曹军祥主张363元（121元/天×3天），但其未提供生活不能自理需要护理的相关证据，故原审不予支持；5、营养费：曹军祥主张90元（30元/天×3天），原审认为，营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，曹军祥未构成伤残也未提供相关医疗机构或鉴定机构的意见，故不予支持。综上，曹军祥各项损失合计2917.04元，由朱善予以赔偿。曹军祥主张的超额部分，不予支持。据此，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、朱善赔偿曹军祥损失2917.04元，由朱善于判决生效之日起十日内清结；二、驳回曹军祥的其他诉讼请求。如果朱善未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由曹军祥负担70元，朱善负担130元。
原审判决宣告后，朱善不服，向本院提起上诉称，一、朱善的拳打行为与曹军祥的脑震荡之间无因果关系。原审期间绍兴文理学院司法鉴定中心对拳打行为与脑震荡之间的因果关系无法鉴定，故退回该案；公安机关进行行政处罚时所作的材料明确显示曹军祥受伤部位为颈部擦伤；曹军祥在海盐县人民医院诊治过程中，其受伤经过均为其自述，医生仅按照其陈述进行记载，且未有脑部CT影像资料，故原审仅凭门诊病历与行政处罚决定书认定朱善的拳打行为与曹军祥的脑震荡有因果关系，存在错误。二、原审将曹军祥所受伤害认定为工伤，进而支持其误工费错误。我国法律明确规定，工伤认定应当向劳动保障行政部门递交相应的材料，由劳动保障行政部门审查后作出是否属于工伤的认定，故曹军祥应当提交工伤认定决定书，其才能享受工伤保险待遇。本案中，曹军祥并未提供工伤认定的相关材料，其仅有所在单位的情况说明，原审法院仅依据该证明，直接将曹军祥之伤认定为工伤，存在错误。综上，请求撤销原判，改判驳回曹军祥的诉讼请求。
曹军祥二审答辩称其脑震荡是被朱善殴打之后去医院检查出的，朱善殴打行为有录像、证人证言证明。因有人代班，曹军祥的工作单位在其受伤期间仍发放工资，但其空闲时间仍需把他人帮其上的班补上。
双方当事人二审中均未提交新的证据。
本院经审理认定的事实与原审认定的事实一致。
本案的争议焦点有二：一是朱善的拳打行为与曹军祥的脑震荡之间有无因果关系；二是曹军祥的误工费应否支持。
本院认为，关于争议焦点一。本案中，海盐县公安局出具的盐公行罚决字[2015]第263号行政处罚决定书明确载明2015年4月4日朱善采用拳打的方式殴打了曹军祥。曹军祥遭受殴打后即前往海盐县人民医院进行诊治，海盐县人民医院于同日出具诊断证明书确认曹军祥之伤构成脑震荡。因此，根据本案证据足以认定朱善的拳打行为与曹军祥脑震荡的损害后果存在因果关系。朱善对因果关系有异议，但其并未提供相反证据，故其认为其拳打行为与曹军祥脑震荡不存在因果关系的上诉理由不能成立。
关于争议焦点二。本案中，海盐县南北湖旅游客运有限公司出具的情况说明载明曹军祥系因履行职务而受伤，其在病假休息期间视同上班，工资照发。因此，曹军祥在误工期间获得的收入并非其提供劳务而取得的收入，系用人单位给予曹军祥的劳动保障待遇。用人单位给付其员工的相应劳动保障待遇，并不能因此减轻侵权人的赔偿责任，故朱善主张本案不应支持曹军祥误工费的上诉理由缺乏依据，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案受理费400元，由上诉人朱善负担。
本判决为终审判决。
审判长 谭 灿
审判员 杨海荣
审判员 王世好
二〇一六年三月二十一日
书记员 邵 洁