湖南省娄底市娄星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）娄星刑初字第358号
公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
被告人邓波，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2014年5月26日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，2014年6月20日经娄底市娄星区人民检察院批准逮捕，同日由娄底市公安局娄星分局执行。现羁押于娄底市看守所。
辩护人梁文，湖南梁文律师事务所律师。
湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉（2014）309号起诉书指控被告人邓波犯贩卖毒品罪，于2014年7月30日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年8月29日公开开庭审理了本案。湖南省娄底市娄星区人民检察院指派检察员邬颖出庭支持公诉。被告人邓波及其辩护人梁文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：被告人邓波系吸毒人员，因无钱吸毒，遂以贩养吸。2014年4月至5月期间，邓波先后三次出售含有甲基苯丙胺成分的冰毒给吸毒人员廖某，重量共计23.6268（含被查获的冰毒）克，得毒资610元。具体事实如下：
1、2014年4月下旬的一天晚上，廖某拨打被告人邓波的电话称要购买冰毒，邓波表示同意。之后，邓波来到娄底“梦之岛”宾馆附近，出售O.3克冰毒给廖某，得毒资80元。
2、2014年5月23日上午，廖某拨打被告人邓波的电话称要购买冰毒，邓波表示同意。之后，邓波来到娄底“丹枫国际”小区附近，出售了0.5克冰毒给廖某，得毒资280元。
3、2014年5月26日下午，廖某拨打被告人邓波的电话称要购买冰毒，邓波表示同意。之后，邓波来到娄底“星期六快捷”酒店603房间，出售了0.7289克冰毒给廖某，得毒资250元。交易完成后，两人被公安民警当场抓获，民警从邓波身上缴获冰毒22.0979克，从中检出甲基苯丙胺成分。
被告人邓波到案后对上述犯罪事实供认不讳。
该院认为，被告人邓波违反国家毒品管制法规，多次向他人出售含有甲基苯丙胺成分的冰毒，数量在十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人邓波到案后如实供述其犯罪事实，可以酌情从轻处罚，诉请依法判处被告人邓波八年至十年有期徒刑，并处罚金。
被告人邓波到案后对其贩卖毒品的事实供认不讳，并请求人民法院对其从轻处理。
被告人邓波的辩护人辩称：一、控方指控被告人邓波贩卖冰毒总计23.6268克，事实不清，证据不足，辩护人认为能够认定被告人邓波贩卖冰毒的数量只有11.5289克。对起诉书指控的第三次贩毒交易的数量有异议，起诉书指控的是0.7289克，从证据中可看出，实际应该是0.7克；关于从被告人身上缴获毒品22.0979克有异议，认定从被告人邓波身上缴获的毒品是十余克，从各份证据来看，都能证明当时从被告人邓波身上缴获的毒品是十余克。故从控方提供的证据共计只有11.5289克；二、控方提供的公安机关的毒品检验报告，以此指控从被告人邓波身上缴获冰毒22.0979克，程序严重违法，不能作为认定被告人邓波身上缴获冰毒有22.0979克的依据。《公安机关缴获毒品管理规定》（2001年218号）第五条明确规定应该及时当场称量、取样、封存，责令毒品犯罪嫌疑人当场签字。本案扣押清单上虽然有被告人的签字，但没有对缴获的毒品当场称量，事后鉴定时没有通知被告人邓波到场，是否是当时扣押的毒品无法确定，公安机关的做法违反了缴获毒品管理的规定；三、关于量刑，控方在22余克的基础上量的刑，请法庭根据被告人邓波的犯罪事实和情节，及其认罪态度，建议人民法院在五年以下对被告人邓波量刑。
经审理查明：被告人邓波系吸毒人员，因无钱吸毒，遂以贩养吸。2014年4月至5月期间，邓波先后三次出售含甲基苯丙胺成分的冰毒给吸毒人员廖某，重量共计23.6268（含被查获的冰毒）克，得毒资610元。具体事实如下：
1、2014年4月下旬的一天晚上，廖某拨打被告人邓波的电话称要购买冰毒，邓波表示同意。之后，邓波来到娄底“梦之岛”宾馆附近，出售O.3克冰毒给廖某，得毒资80元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（1）证人廖某的证言，证明在2014年4月底的一天24时许，其打电话给邓波要购买100元钱的毒品，邓波答应可以，要其到关家脑附近的“梦之岛”找他。之后，其打的士到关家脑“梦之岛”附近打邓波电话，在马路旁边见面进行交易，因其打的士花了20元钱，其给了邓波80元，说欠20元下次给，邓波给了其1小包冰毒约0.3克冰毒的事实；
（2）被告人邓波的供述，证明2014年4月底的一天，“阿斌”（经查叫廖某）打电话给其，称要购买100元的冰毒，其约他到关家脑的“梦之岛”附近来交易，见面后其给了廖某约0.3克冰毒，廖某给了其80元钱，说欠其20元的事实。
2、2014年5月23日上午，廖某拨打被告人邓波的电话称要购买冰毒，邓波表示同意。之后，邓波来到娄底“丹枫国际”小区附近，出售了0.5克冰毒给廖某，得毒资280元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（1）证人廖某的证言，证明2014年5月20日左右上午的一天，其打被告人邓波的电话，向他购买毒品冰毒。邓波问其在哪里，其告诉邓波其在娄底二大桥附近的丹枫国际，邓波说等下给其送过去。不久邓波来到丹枫国际小区，其给了邓波300元钱。邓波给了其一小包冰毒，说要其还上次欠的20元钱，还有其给他出车费。其回答好的，邓波给其找回了20元的事实；
（2）被告人邓波的供述，证明2014年5月23日上午，其接到廖某的电话，要其送1克冰毒到娄底二大桥附近的丹枫国际小区，其到了丹枫国际小区外面见到了廖某，廖某给其300元，其说把上一次欠的20元钱给了其，其还找给了廖某20元钱，并将0.5克的一小包冰毒给了廖某的事实。
3、2014年5月26日下午，廖某拨打被告人邓波的电话称要购买冰毒，邓波表示同意。之后，邓波来到娄底“星期六快捷”酒店603房间，出售了0.7289克冰毒给廖某，得毒资250元。交易完成后，两人被公安民警当场抓获，民警从邓波身上缴获冰毒22.0979克，从中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（1）证人廖某的证言，证明2014年5月26日下午，其打邓波的电话要购买1克冰毒，邓波问其在哪里，其告诉邓波在涟钢大汉路星期六快捷酒店603房间。其和一个朋友阳某在603房间等邓波送毒品，直到16时30分许，邓波到了房间。和其打了招呼后，邓波给其1克冰毒（用福利彩票字样的火柴盒装的）。其给了邓波300元钱。其把冰毒放在桌子上面。这时有人敲门，阳某就去开门，公安民警进来了，将其和邓波及阳某一起抓获。其看见公安民警从邓波身上缴获了毒品冰毒十余克的事实；
（2）证人阳某的证言，证明2014年5月26日，其和其朋友廖某在涟钢大汉路星期六快捷酒店603房间玩，廖某打了一个电话要对方送1克冰毒过来，对方说要得。其和廖某在房间内等。16时30分许，有一个男子敲门进了房间，他与廖某打了招呼，廖某给了他300元钱，对方给了廖某1克冰毒，廖某把毒品放在桌子上面。之后有人来敲门，其把门打开，公安民警进来了，就把其与廖某及贩毒的男子抓获了，并从贩毒男子身上搜出冰毒十余克的事实；
（3）被告人邓波的供述，证明2014年5月26日早上，其接到廖某的电话称要购买冰毒。后来其在上线处购买了1600元的冰毒，拿到东西之后其用一个枇杷润喉糖空铁盒装了起来。到了下午16是许，廖某又打电话给其，要其送冰毒至星期六快捷酒店603房间，其用一个小塑料袋装了约0.7克左右的冰毒，外面用一个福利彩票的火柴盒装了，然后打的士到了星期六快捷酒店，到了房间后，其将用火柴盒装好的冰毒给了廖某，廖某给了其300元钱，其正准备找50元钱给廖某时，公安民警进来将他们当场抓获，另外还从其身上缴获了从上线处买来的毒品，其中一个用铁观音茶叶袋包装的一包冰毒约5克，另外还有一个枇杷润喉糖的铁盒装有一大一小两包冰毒，小的约0.3克（从卖给廖某的1克中分出来的），大的约10余克的事实；
（4）缴获毒品、毒资和作案工具的照片，证明2014年5月26日公安机关在涟钢大汉路星期六快捷酒店603房间从被告人邓波的身上缴获的毒品若干，其中毒品分别是用火柴盒、枇杷润喉糖盒、铁观音茶叶包装袋分装，另外还缴获毒资300元、手机一部。公安机关并对缴获的物品进行拍照，照片有被告人邓波的签名确认的事实；
（5）扣押决定书、扣押物品清单，证明2014年5月26日公安机关在见证人的见证下依法对被告人邓波和吸毒人员廖某身上的物品进行了扣押，其中从邓波处扣押了苹果手机一部、冰毒3包、人民币300元，从廖某处扣押了冰毒1包的事实；
（6）毒品检验鉴定报告，证明公安机关对2014年5月26日在涟钢大汉路星期六快捷酒店603房间抓获的被告人邓波身上缴获的可疑物品和吸毒人员廖某身上缴获的可疑物品进行了称量、取样。经称量从邓波处缴获的可疑物品重22.0979克，廖某缴获的可疑物品重0.7289克。对取样物品进行毒品鉴定，经鉴定，均含有甲基苯丙胺成分的事实；
（7）鉴定意见通知书，证明2014年6月11日公安机关对扣押的物品进行了鉴定，并将从邓波身上缴获的白色晶体净重22.0979克，从廖某身上缴获的白色晶体净重0.7289克，均含甲基苯丙胺成分的鉴定意见通知书送达被告人邓波，被告人邓波予以签字确认的事实。
公诉机关为证明全案事实，还向本院提交经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证明公安机关依法对本案立案侦查及被告人邓波系被动到案的事实；
2、廖某的辨认笔录，证明辨认人在一组照片中辨认出2号照片（系被告人邓波）上的男子就是贩卖毒品给其的人的事实；
3、尿样检验报告书，证明公安机关2014年5月26日采集了廖某和邓波的新鲜尿液，采用胶体金法进行甲基苯丙胺类毒品现场检测，结果呈阳性，二人均系吸毒人员的事实；
4、入所体检表，证明被告人邓波被关押入看守所时身体健康的事实；
5、户籍证明，证明被告人邓波犯罪时已年满十八周岁的事实；
被告人邓波的供述和辩解与上述证据相互印证、吻合。
全案事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，被告人邓波违反国家毒品管制法规，多次向他人出售含有甲基苯丙胺成分的冰毒，数量在十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人邓波到案后能如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。公诉机关关于判处被告人邓波八年至十年有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳。
被告人邓波的辩护人辩称，公诉机关指控被告人邓波贩卖含甲基苯丙胺成分的冰毒数量总计23.6268克，事实不清，证据不足，认为只能够认定被告人邓波贩卖冰毒的数量为11.5289克；扣押清单上虽然有被告人的签字，但没有对缴获的毒品当场称量，事后鉴定时没有通知被告人邓波到场，是否是当时扣押的毒品无法确定，公安机关的做法违反了缴获毒品管理的规定的辩护意见，本院认为，公安机关尽管没有进行当场称量和签字，确实存有瑕疵，但毒品的重量不能仅以肉眼的推测来确定毒品的重量，当时公安人员已经在见证人的见证下对缴获的毒品进行了扣押，并对扣押的毒品进行了拍照，照片上有被告人邓波的签字确认，公安机关的做法是完全符合客观实际的。而且公安机关在对扣押的毒品进行鉴定后，以书面的形式向被告人邓波送达了毒品鉴定通知书。被告人邓波接到鉴定意见通知书时对毒品的重量并没有提出异议，并在鉴定意见通知书上予以签名确认。故鉴定时的称量的毒品重量应该予以采信，被告人邓波辩护人的辩护意见本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人邓波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年七个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年5月26日起至2022年12月25日止）
上述罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贺玉林
人民陪审员 刘小红
人民陪审员 邓和建
二〇一四年十月十七日
书 记 员 罗 莎
附本判决书引用的相关《中华人民共和国刑法》条文：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。