浙江省台州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙10刑终86号
原公诉机关浙江省三门县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张道军，男，1978年9月17日出生于四川省合川县，汉族，初中肄业，劳务人员，住四川省宜宾市翠屏区。2011年8月2日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，2012年1月9日刑满释放。2017年5月2日因本案被刑事拘留（在逃），同月24日被执行刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于三门县看守所。
上诉人（原审被告人）梁锋，男，1985年1月16日出生于云南省绥江县，汉族，小学文化，农民，住绥江县。2005年10月10日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；2012年9月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币六千元，2016年5月6日刑满释放。2017年5月25日因本案被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于三门县看守所。
上诉人（原审被告人）何友，男，1992年5月3日出生于四川省高县，汉族，小学文化，农民，住高县。2017年5月10日因本案被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于三门县看守所。
原审被告人谢玉乐，男，1987年1月1日出生于安徽省涡阳县，汉族，小学文化，农民，住涡阳县。2011年7月8日因犯故意伤害罪被安徽省涡阳县人民法院判处有期徒刑一年六个月，后被安徽省亳州市中级人民法院改判为有期徒刑九个月；2016年12月20日因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元（2016年8月20日被刑事拘留，同年8月25日被取保候审，刑期未执行），2017年6月1日因犯盗窃罪被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元（2016年12月23日被刑事拘留，同年12月24日被取保候审），与前罪犯盗窃罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元（未执行）。2017年6月3日因本案被刑事拘留，同日变更为监视居住。
原审被告人王永红，男，1980年10月22日出生于四川省高县，汉族，初中肄业，农民，住高县。2013年11月13日因非法携带管制器具被行政拘留五日；2016年8月23日因吸毒被行政拘留十五日；2017年5月2日因吸毒被行政拘留十五日。2017年4月29日因本案被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于三门县看守所。
原审被告人沈才均，男，1967年5月29日出生于四川省高县，汉族，文盲，农民，住高县。2015年9月16日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元，2017年3月26日刑满释放。2017年5月2日因本案被刑事拘留（在逃），同年5月24日被执行刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于三门县看守所。
原审被告人刘茂照，男，1989年12月3日出生于四川省安岳县，汉族，小学文化，农民，住安岳县。2014年2月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元，2014年8月16日刑满释放；2017年6月13日因吸毒被行政拘留十五日。2014年8月16日因本案被刑事拘留，同年9月15日被取保候审，2017年6月3日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于三门县看守所。
原审被告人徐伟，男，1976年5月16日出生于四川省泸州市，汉族，小学肄业，劳务人员，住四川省宜宾市翠屏区。2006年11月16日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十个月；2009年2月20日因犯强奸罪被判处有期徒刑五年，2012年11月30日刑满释放。2017年5月25日因本案被刑事拘留，同年6月28日被逮捕，2018年1月24日被取保候审。
浙江省三门县人民法院审理三门县人民检察院指控原审被告人谢玉乐、王永红、张道军、沈才均、梁锋、何友、刘茂照、徐伟犯盗窃罪一案，于2017年12月19日作出（2017）浙1022刑初348号刑事判决。原审被告人张道军、梁锋、何友不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人张道军、梁锋、何友，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人王永红、张道军、沈才均、梁锋、谢玉乐、何友等人盗窃电缆线等物的犯罪事实
1、2017年2月初的一天，被告人王永红伙同被告人张道军经事先商量，由王永红驾驶助力车来到三门县健跳镇金茂船厂，用自带的钢筋剪将厂房配电箱的电缆线剪断，后二人将配电箱的多块铜块拆下，当天共盗窃电缆线（铜芯）和铜块重约250斤。
2、2017年3月初的一天，被告人王永红伙同被告人张道军经事先商量，乘坐曾某2的轿车来到金茂船厂，将事先盗窃后藏匿的一块约长70CM、宽5CM、厚2CM的铜块运走，经认定，该铜块价值人民币240元。
3、2017年3月底的一天，被告人王永红伙同被告人沈才均经事先商量，来到金茂船厂，用钢筋将厂房内配电箱的电缆线剪断，后装入蛇皮袋运走。当天共盗窃电缆线（铜芯）约200多斤。
4、2017年4月初的一天，被告人王永红伙同被告人张道军、沈才均经事先商量，三人驾驶两辆助力车来到金茂船厂。张道军因助力车故障推车出去修理，王永红与沈才均到厂房内用自带的钢筋剪将配电箱的电缆线剪断，二人在厂房分剪电缆线时张道军返回船厂，三人一起将电缆线装入蛇皮袋运走。当天共盗窃电缆线（铜芯）近400斤。
5、2017年4月中旬的一天，被告人王永红伙同被告人张道军、沈才均、梁锋、谢玉乐、何友经事先商量，由被告人谢玉乐负责借车，何友负责驾驶车辆送王永红、张道军、沈才均、梁锋四人来到金茂船厂，四人用自带的钢筋剪将厂房内配电箱的电缆线剪断，剪完后何友开车过来接，后将电缆线搬上车盗走。当天共盗得电缆线（铜芯）1000余斤，并于当晚卖给谢玉乐，后谢玉乐转卖并从中获利1500元左右。
6、2017年4月29日，被告人王永红伙同曾某1、曾某2（二人另案处理）经事先商量，上午7时许，王永红准备好钢筋剪、蛇皮袋、手套等工具和曾某1一起乘坐曾某2的车子来到金茂船厂，剪断厂房内电缆线四根总长约88米，后在盗窃过程中被船厂看守人员和派出所民警当场抓获。经认定，被盗电缆线认定价格为8342元。涉案电缆线已发还被害人。
经三门县价格认证中心认定，涉案型号电缆线折旧后成本为94.8元/米。经测量、称重，涉案型号电缆线重量为1.939公斤/米，铜芯净重1.61公斤/米。
二、被告人梁锋、刘茂照、张道军、徐伟、王永红盗窃电动车的犯罪事实
1、2017年3月底，被告人梁锋、被告人刘茂照经事先商量，来到温岭市下，由刘茂照负责望风，梁锋将停车库的门撬开，并用随身携带的自制“T”型工具将被害人刘某停在车库内的一辆电动车三轮车和一辆电动车的车锁撬开，后一人骑一辆离开现场。经认定，电动三轮车价格为人民币1500元，电动二轮车价格为2040元。
2、2017年3月底，被告人梁锋来到温岭市泽国镇五里泾村的一楼房前，将房门撬开，后用随身携带的自制“T”型工具将被害人李某1停在房内一辆电动三轮车锁撬开，将电线接好，开车逃离现场。经认定，该电动三轮车价格为4160元。
3、2017年4月初，被告人梁锋来到温岭市横峰街道高洋王村一居住楼楼下，趁夜间无人，用随身携带的自制“T”型工具将被害人俞某停在楼下的一辆电动三轮车锁撬开，将电线接好，开车逃离现场。经认定，该电动三轮车价格为1600元。
4、2017年5月10日凌晨，被告人梁锋与被告人张道军、徐伟经事先商量，由张道军驾驶助力车带梁锋、徐伟来到温岭市沧浦村A区19幢42号楼下，后由张道军在路口望风，徐伟在楼下望风，梁锋用随身携带的自制“T”型工具将被害人李某2停在楼下的一辆助力车锁撬开盗走。经认定，该助力车的价格为300元。
5、2017年5月24日凌晨，被告人梁锋与被告人张道军、徐伟经事先商量，由张道军驾驶助力车带梁锋、徐伟来到温岭市城东街道河边村一小区附近，张道军负责在路口望风，梁锋、徐伟进入一出租房，后梁锋用随身携带的自制“T”型工具将被害人丁某1停在一楼的二辆电动车锁撬开，驾车离开现场。经认定，该二辆电动二轮车价格合计4500元。
6、2017年3月上旬的一天凌晨，被告人梁锋伙同被告人张道军、王永红经事先商量，由王永红驾驶助力车带二人来到温岭市泽国镇牧屿工业区32号附近，后王永红负责撬锁，梁锋、张道军负责望风，王永红用自制“T”型工具将被害人王某1停在车棚下的电动二轮车锁撬开，后由张道军骑到路桥四号桥附近卖掉，王永红和梁锋骑助力车离开现场。经认定，该电动车的价格为2070元。
7、2017年5月上旬的一天凌晨，被告人梁锋伙同被告人徐伟经事先商量，二人来到温岭市泽国镇五里泾村河边附近实施盗窃。由梁锋负责撬锁、徐伟负责望风，梁锋用自制“T”型工具和液压剪将被害人周某停在房子旁边停车库里的助力车锁剪断，将线路接好，二人骑车离开现场。因助力车品牌不详，无法确定认定价格。
三、被告人谢玉乐、刘茂照等人盗窃电动车等物的犯罪事实
1、2017年4月中旬的一天，被告人谢玉乐与被告人刘茂照经事先商量，来到附近，刘茂照使用自制“T”型工具将被害人吴某1停放在路边的一辆电动车三轮车的锁撬开，后二人骑着该电动三轮车离开现场。经认定，该电动三轮车价格为4000元。
2、2017年4月9日凌晨3时许，被告人谢玉乐来到路桥街道良二村中心菜场停车场附近，将被害人张某的一辆电动三轮车推到旁边无人地方，后用随身携带的自制“T”型工具将锁撬开，开车逃离现场，因电动三轮车品牌不详，无法确定认定价格。
3、2017年4月9日凌晨4时许，被告人谢玉乐来到路桥街道良二村中心菜场东门附近，后用随身携带的自制“T”型工具将被害人李某3停在此处的一辆电动三轮车锁撬开，开车逃离现场。经认定，该电动三轮车价格为4000元。
4、2017年4月20日凌晨4时许，被告人谢玉乐来到中心菜场南门路边，后将被害人王某2停在路边的一辆载人三轮车推到旁边无人的角落，将里面的电瓶卸下拿走，后逃离现场。经认定，该电动三轮车价格为6000元。
5、2017年4月27日凌晨4时许，被告人谢玉乐驾驶五菱小货车来到路桥中心菜场南门路边，后用随身携带的自制“T”型工具将被害人祝某1停在路边的电动车锁撬开，后将车子推到旁边无人地方，将电动车的电瓶盗走逃离现场。因电动车电瓶数量不详，无法确定认定价格。
6、2017年4月28日凌晨3时许，被告人谢玉乐驾驶五菱小货车来到路桥华利士大酒店附近五金城旧货市场门口，将被害人洪某1停在路边的一辆电动三轮车推到对面的路边，然后将三轮车的电瓶卸下，装上小货车逃离现场。经认定，该电动三轮车价格为4800元。
7、2017年4月30日凌晨4时许，被告人谢玉乐驾驶五菱小货车来到路桥良二村富仕路附近，将被害人郑某停在路边的一辆电动三轮车推到对面路边，将三轮车的电瓶卸下装上小货车，逃离现场。因电动三轮车电瓶数量不详，无法确定认定价格。
8、2017年5月13日凌晨，被告人谢玉乐驾驶长安面包车来到路桥街道良一村华利士旧货市场附近路边，将被害人管某停在路边五菱牌货车上锌合金偷走装到自己的长安面包车里，后被发现，弃下车和拖鞋逃离现场。经台州市路桥区价格认证中心认定，该部分锌合金价格为613元。涉案锌合金已发还给被害人。
9、2017年5月23日凌晨2时许，被告人谢玉乐驾驶一辆五菱面包车来到路桥街道良二村中心菜场，后用随身携带的自制“T”型工具将被害人黄某停在菜场东侧路边的一辆电动三轮车锁撬开，后驾驶三轮车逃离现场。经认定，该电动三轮车的价格为6000元。
10、2017年5月25日凌晨，被告人谢玉乐伙同熊某（另案处理）经事先商量，由谢玉乐驾驶五菱面包车带熊开平来到路桥四号桥蔬菜批发市场附近实施盗窃。后熊某用自制“T”型工具将被害人许某、施某停在此处的二辆电动三轮车锁撬开，熊某先将一辆电动三轮车盗走开回谢玉乐的暂住地，再由谢玉乐开车将熊某送回菜场驾驶另一辆三轮车，后二人离开现场。经认定，被害人许某的电动三轮车的价格为4500元，被害人施某的电动三轮车因品牌不详，无法确定认定价格。
11、2017年5月28日凌晨，被告人谢玉乐驾驶五菱面包车来到路桥四号桥蔬菜批发市场附近，后用随身携带的自制“T”型工具将被害人石某停在河边的一辆电动三轮车锁撬开，驾车逃离现场。经认定，该电动三轮车的价格为1800元。
12、2017年5月29日凌晨3时许，被告人谢玉乐驾驶五菱面包车带熊开平来到路桥四号桥蔬菜批发市场附近实施盗窃。熊某用自制“T”型工具将被害人吴某2停在此处的电动三轮车锁撬开，开回谢玉乐的暂住地，再由谢玉乐开车将熊某送回菜场，后熊某用随身携带的自制“T”型工具将被害人丁某2停在此处的电动三轮车（老年代步车）车锁撬开，二人驾车离开现场。经认定，被害人吴某2的电动三轮车的价格为4500元，被害人丁某2的电动三轮车价格为7200元。
13、2017年5月30日凌晨4时许，被告人谢玉乐驾驶五菱面包车带熊某来到路桥派出所附近实施盗窃。熊某用自制“T”型工具将被害人叶某停在此处的电动三轮车锁撬开，后将该电动三轮车盗走开回谢玉乐的暂住地，后被被害人找回。因电动三轮车品牌不详，无法确定认定价格。
四、被告人沈才均盗窃手机的犯罪事实
1、2017年5月10日凌晨，被告人沈才均来到路桥区蓬街镇盐业小区万发砖瓦厂宿舍，将被害人龚某放在宿舍内的华为畅享5S手机等财物盗走，后逃离现场，经认定，该华为畅享5S手机价格为600元。案发后，涉案手机被追回并发还给被害人。
2、2017年5月15日凌晨，被告人沈才均来到临海市杜桥镇杜下浦窑厂宿舍，将被害人邹某放在宿舍内的OPPOA59S手机等财物盗走，后逃离现场。经认定，该OPPOA59S手机价格为1530元。案发后，涉案手机被追回并发还给被害人。
五、被告人刘茂照伙同他人盗窃空调外机的犯罪事实
2012年10月27日凌晨2时许，被告人刘茂照伙同吴某4（已判决）、陈某（已判决）经事先商量，来到台州市路桥区峰江街道施家村8区5号实施盗窃，由刘茂照带路，吴某4、陈某负责实施盗窃，将被害人罗某的四只格力牌空调外机拆下盗走。经台州市路桥区价格认证中心认定，该四只格力牌空调风管机外机价格为8400元。
另查明，案发后，被告人梁锋协助公安机关抓获犯罪嫌疑人二名。
原判根据上述事实和相关法律规定，判决如下：一、被告人谢玉乐犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元；与前罪犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万七千元。二、被告人王永红犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人张道军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万一千元。四、被告人沈才均犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万一千元。五、被告人梁锋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币九千元。六、被告人何友犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。七、被告人刘茂照犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。八、被告人徐伟犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。九、责令被告人王永红、张道军共同退赔被害单位三门县金茂船厂人民币六千九百二十八元；被告人王永红、沈才均共同退赔被害单位三门县金茂船厂人民币五千八百八十八元；被告人王永红、张道军、沈才均共同退赔被害单位三门县金茂船厂人民币一万一千七百七十六元；被告人王永红、张道军、沈才均、梁锋、谢玉乐、何友共同退赔被害单位三门县金茂船厂人民币二万九千四百四十元；被告人梁锋、刘茂照共同退赔被害人刘某人民币三千五百四十元；被告人梁锋退赔被害人李某1人民币四千一百六十元，退赔被害人俞某人民币一千六百元；被告人梁锋、张道军、徐伟共同退赔被害人李某2人民币三百元，退赔丁某1人民币四千五百元；被告人梁锋、张道军、王永红共同退赔被害人王某1人民币二千零七十元；被告人谢玉乐、刘茂照共同退赔被害人吴某1人民币四千元；被告人谢玉乐退赔被害人李某3人民币四千元，退赔被害人王某2人民币六千元，退赔被害人洪某1人民币四千八百元，退赔被害人黄某人民币六千元，退赔被害人许某人民币四千五百元，退赔被害人石某人民币一千八百元，退赔被害人吴某2人民币四千五百元，退赔被害人丁某2人民币七千二百元；被告人刘茂照退赔被害人罗某人民币八千四百元。
原审被告人张道军上诉称，其对铜线的鉴定价格有异议，原判未认定其从犯，量刑过重，请求从轻处罚。
原审被告人梁锋上诉称，原判认定其、刘茂照、张道军、徐伟、王永红盗窃电动车的犯罪事实中的第二、第三节犯罪事实不清，原判量刑过重，请求从轻处罚。
原审被告人何友上诉称，其系从犯，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）张道军、梁锋、何友、原审被告人谢玉乐、王永红、沈才均、刘茂照、徐伟犯盗窃罪的事实有谢玉乐、王永红、张道军、沈才均、梁锋、何友、刘茂照、徐伟的供述，同案犯吴某4、陈某、熊某的交代，被害人吴某1、李某2、丁某1、俞某、刘某、李某1、李某3、张某、王某2、祝某2、洪某1、郑某、龚某、管某、邹某、黄某、许某、施某、石某、丁某2、吴某2、叶某、王某1、周某、罗某的陈述，证人曾某1、曾某2、侯某、吴某3的证言，现场勘验工作记录，辨认笔录及照片，搜查笔录，检查笔录，称重笔录，价格认定结论书，电子物证检验报告，扣押决定书、扣押清单及照片，发还清单，登记保存清单，测量长度记录及照片，接受证据清单及材料，手机照片，光盘及制作说明，前科劣迹材料，立功材料，抓获经过，户籍证明等证据证实。本案事实清楚，证据确实充分。关于上诉理由，经查，1、出具涉案电缆线价格认定结论书的三门县价格认证中心具有鉴定资质，其所作的该份鉴定意见鉴定程序合法，鉴定结论客观、合理，应当作为证据采信。故张道军对该价格认定结论书提出异议的上诉理由，不能成立，不予采纳。2、梁锋、刘茂照、张道军、徐伟、王永红盗窃电动车的第二、第三笔犯罪事实，梁锋在一审庭审中无异议，并有其在侦查阶段的供述、被害人陈述、辨认笔录、价格认定结论书等证据证实，事情清楚，证据确实充分。3、张道军多次参与盗窃，且在盗窃共同犯罪中行为积极、主动；何友在其参与的该笔盗窃犯罪中负责开车运输并有搬运电缆线的行为，二人在盗窃的共同犯罪中并非起次要、辅助作用，均不能认定从犯。故张道军、何友关于二人系从犯的上诉理由均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）张道军、梁锋、何友、原审被告人谢玉乐、王永红、沈才均、刘茂照、徐伟以非法占有为目的，多次窃取他人财物，其中谢玉乐的涉案金额为72000余元，王永红的涉案金额为63000余元，张道军的涉案金额为54000余元，沈才均的涉案金额为49000余元，梁锋涉案金额为45000余元，何友的涉案金额为29000余元，刘茂照的涉案金额为15000余元，徐伟的涉案金额为4800元，均属数额较大，八被告人的行为均已构成盗窃罪。谢玉乐系判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现漏罪，应实行数罪并罚。沈才均、梁锋、徐伟、刘茂照系累犯，均依法从重处罚。谢玉乐、王永红在部分犯罪中系未遂，谢玉乐、王永红、张道军、何友、徐伟、沈才均、刘茂照如实供述，梁锋如实供述且有立功情节，均依法从轻处罚。部分赃物已被追回并发还被害人，对谢玉乐、沈才均酌情从轻处罚。谢玉乐、张道军有前科，王永红有劣迹，均酌情从重处罚。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。张道军、梁锋、何友关于原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉人张道军、梁锋、何友的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张剑锋
审判员 朱仁跃
审判员 朱 兴
二〇一八年一月三十日
书记员 朱重阳