河北省唐山市路北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2010）北刑初字第180号
公诉机关河北省唐山市路北区人民检察院。
被告人刘某甲，中共党员。因涉嫌犯虚报注册资本罪于2009年5月15日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于唐山市丰南区看守所。
辩护人王伟，北京市兰台律师事务所天津分所律师
辩护人王强，河北三和时代律师事务所律师
唐山市路北区人民检察院以唐北检刑诉（2010）181号起诉书指控被告人刘某甲犯虚报注册资本罪、挪用资金、职务侵占罪，于2010年4月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。唐山市路北区人民检察院指派检察员张琳芳出庭支持公诉。被告人刘某甲及其辩护人王伟、王强到庭参加了诉讼。因本案系犯罪涉及面广，取证困难的案件，经河北省高级人民法院批准，该案延长审限一个月，现已审理终结。
唐山市路北区人民检察院指控：
1、2004年10月，被告人刘某甲为开发迁安市迁安镇大王庄村平改工程，欲成立注册资本为3000万元的唐山市宏盛房地产开发有限责任公司，股东是顾作江（另案处理）、刘万志（顾作江出资2400万元，占80%股份。刘万志出资600万元，占20%股份）实际为被告人刘某甲出资。在向工商局申请公司注册登记时，被告人刘某甲让顾作江办理相关工商手续，自己办理验资手续。被告人刘某甲从唐山市银隆洗煤厂老板李某乙处借款600万元用于验资，2004年10月22日找到唐山市商业银行增盛路支行（现南新道支行）行长梁某（另案处理），让梁某为其出具3000万元的资信证明。梁某让营业室主任张某甲（另案处理）为被告人刘某甲填写600万元转账的进账单、支票，办理了转款业务，并授意张某甲填写虚假的2400万元进账单，在虚假的存款对账单、验资询证函上盖章。被告人刘某甲在拿到上述资信证明后，到会计师事务所进行验资，之后将验资报告交给顾作江，随后顾作江到工商局办理工商登记。
2、2004年10月22日，被告人刘某甲利用职务上的便利，在验资完毕后，将600万元验资款挪用到唐山市金鼎建筑工程有限公司唐山项目经理部。2004年10月27日并将此笔资金中的450万元用于偿还其经手为该项目经理部2004年4月27日从唐山市商业银行增盛路支行（现南新道支行）的贷款。
3、2006年8月21日，被告人刘某甲利用职务上的便利，授意其弟弟刘万志（唐山市宏盛房地产开发有限公司现金会计），开具转账支票440万，交给唐山市恒达工贸公司会计张某丙，用于偿还个人2004年10月22日从李某乙处借的600万元借款。
开庭审理过程中，被告人刘某甲对起诉书指控的三项事实均予以否认，辩称自己没有参与虚假验资，600万支票是梁某为其倒的款，自己并不知情，其行为不构成犯罪，辩护人王伟提出公诉机关指控被告人刘某甲犯有挪用资金罪和职务侵占罪无事实依据，指控不能成立，指控其犯有虚报注册资本罪，因其虚报的资金日后已经实际到位，对该项犯罪应予从轻处罚。辩护人王强提出公诉机关指控的挪用资金罪和职务侵占罪不成立，虚报注册资本罪应予从轻处罚。
经依法审理查明：
2004年10月，被告人刘某甲作为实际出资人欲成立唐山市宏盛房地产开发有限责任公司，注册资本为3000万元，名义股东是顾作江（另案处理）、刘万志。2004年10月22日，被告人刘某甲在明知全部注册资金未到位的情况下，找到时任唐山市商业银行增盛路支行（现南新道支行）的行长梁某让其帮忙，梁某授意营业室主任张某甲（另案处理）填写600万元转账的进账单、转账支票，办理了转款业务，同时授意张某甲填写虚假的2400万元进账单，在虚假的存款对账单、验资询证函上盖章，为其出具了3000万元的资信证明，在得到上述资信证明后，顾作江在唐山市工商局顺利办理了唐山市宏盛房地产开发有限责任公司的工商登记手续。2004年10月22日下午，在验资完毕后，600万元被转移到唐山市金鼎建筑工程有限公司唐山项目经理部。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证认证的下列证据证实：
1、被告人刘某甲的供述，证实被告人刘某甲是唐山市宏盛房地产开发有限责任公司的实际出资人，顾作江与刘万志只是名义上的股东，同时被告人刘某甲实际掌控着该公司。
2、证人梁某的证言证实被告人刘某甲欲成立一家房地产公司，找到自己为她帮忙，自己安排张某甲办的这件事，先虚存了2400万元，然后做抹账处理，并让张某甲填写了600万元转账的进账单、支票，于验资当日下午，验资完毕后，授意张某甲把600万元从唐山市宏盛房地产开发有限责任公司转至唐山市金鼎建筑工程公司唐山项目经理部。
3、证人张某甲的证言证实梁某跟我某刘某甲想成立一个宏盛房地产公司，需要验资，从南新道支行开个验资账号，验资款3000万，但是，只有600万资金，梁某就给了我600万元的转账支票，接着梁某跟我说：“让我把600万元从唐山市银隆洗煤厂转到唐山市金鼎建筑工程有限公司唐山项目经理部（以下简称金鼎公司），然后从金鼎公司转到刘万志名下，然后再从刘万志账号转到唐山市宏盛房地产开发有限责任公司的验资账号。验完资后，再从唐山市宏盛房地产开发有限责任公司将这600万转到金鼎公司，让我按她说的办这笔业务。
4、证人张某乙的证言证实2006年8月22日440万的转账支票是张某甲拿来的，拿来时已经填写好了，没有客户来。
5、证人刘某乙的证言证实她谎称说看见唐山市宏盛房地产开发有限责任公司的人拿了几个帆布袋来验资，后来又不验了，这是行长梁某让她这样说的。
6、证人陈某、刘某丙的证言证实2004年4月27日，唐山市金鼎建筑工程有限公司以质押借款的形式从该行贷款450万元，期限是六个月。
7、证人杨某的证言证实经杨某曾向王某借过款，印象中就是两笔，但是没有440万元的这么大数额的，我记得有一笔二、三百万的。这440万具体是本金，还是有利息在里面我不清楚。
8、证人李某甲的证言：“2004年10月我哥李某乙让我给刘某甲资金600万，我安排张某丙将此笔资金从唐山市银隆洗煤厂以转帐支票的形式转到唐山市金鼎建筑工程公司唐山项目部，具体由张某丙办理此事。事后刘某甲将此笔资金还给我，分批以现金还是转帐支票我记不清了。”
9、证人李某乙的证言证实2004年10月的一天，具体哪天记不清了，我以前认识刘某甲，刘向我借款600万元，我同意后让我的弟弟李某甲办理此事，具体怎么办的我不清楚了，也没有询问刘某甲借款用途，但600万借于刘，几日后刘便将该600万归还了。我是唐山市恒达工贸公司和唐山市银隆洗煤厂的实际老板，这两个企业都是我说了算，唐山市银隆洗煤厂由我弟弟李某甲管理，唐山市恒达工贸公司由我管理。刘某甲曾在我这里借过600万，她干什么我不太清楚，我是让李某甲办的这事，还是让张某丙办的这事，我记不太清了，具体时间我也回忆不起来了。这笔钱刘某甲已经还了，应该是过了挺长时间才还清，我中间催过她，她也陆续还过我一部分，我记得最后一笔是2006年以后还的，数额是440万元，我让会计办理的这件事，还钱的细节我也不太清楚。
10、证人张某丙的证言证实：“我在2004年在唐山市银隆洗煤厂是会计，在2004年唐山市银隆洗煤厂法人代表李某甲，让我把唐山市银隆洗煤厂的600万借给了唐山市金鼎建筑工程有限公司唐山项目经理部，是我去银行办理的。当时我去办理银隆洗煤厂转到金鼎后，对方也就是我们银隆洗煤厂借给钱的对方也来了一个男的，是谁我不认识，我出于帮忙，帮他填写的又转出的银行手续，我当时认为对方能从我们老板处借走600万，关系应该是不错，我就帮他填写了又转出的银行手续，我填的都是银行转帐支票、进帐单。我们洗煤厂转借给金鼎600万办理银行手续的当天，也是在商业银行南新道支行办的，这几笔转款业务是连续办理的。”“这笔600万是借款，这600万唐山市宏盛房地产已经还了，什么时间还的，分几笔还的记不清了。我记得有一笔440万的还款是一笔还的，走的是转帐，宏盛公司给我们恒达公司开了一张440万的转帐支票，这笔是2006年8月份还的，这笔转帐是我经手办的”
11、证人王某的证言证实被告人刘某甲大概两年前向其借款350万元，后来王追着她要了挺长时间她才在去年1月份的时候还给王的。刘某甲没说借钱干什么用，借钱的时候有借条，钱还了以后王就把借条给了刘某甲。
12、600万元从唐山市银隆洗煤厂转至唐山市金鼎建筑工程有限公司唐山项目经理部的进账单、转账支票（XVI01625741）；600万元从唐山市金鼎建筑工程有限公司唐山项目经理部转至刘万志名下的进账单、转账支票（XVI01625770）；600万元从刘万志名下转至唐山市宏盛房地产开发有限责任公司的进账单、转账支票（XVI01625748）；600万从唐山市宏盛房地产开发有限责任公司转至唐山市金鼎建筑工程有限公司唐山项目经理部的进账单、转账支票（XVI01625749），上述四张进账单、四张转账支票证实600万的流转过程。
13、唐山市公安局形刑事科学技术鉴定书2009唐公刑技【文检】物证鉴字第93号证实唐山市商业银行转账支票XVI01625748、XVI01625749、XVI01625741、XVI01625770、唐山市商业银行进账单146、147、148、证明这些字迹均为张某甲书写。
14、唐山永安联合会计师事务所出具的验资报告，证实2004年10月22日，唐山市宏盛房地产开发有限责任公司已经收到全体股东缴纳的注册资本合计人民币3000万元，全部以货币出资。
15、唐山市金鼎建筑工程有限责任公司唐山项目经理部2004年1月至12月的营业部账，显示2004年10月22日，该公司有一笔600万元的款项先转入，后转出，又转入，证实该600万元从唐山市金鼎建筑工程有限责任公司唐山项目经理部转出转入共三次。
16、唐山市宏盛房地产开发有限责任公司在2004年10月22日的会计流水账显示证实当天有一笔600万的款项进入该公司的账户，同时又有一笔2400万的款项进入该公司账户，后显示是无效的转款。
本院认为被告人刘某甲作为实际出资人在申请公司登记时采用欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大，其行为已经构成虚报注册资本罪，公诉机关指控其犯虚报注册资本罪事实基本清楚，证据充分，定性准确，罪名成立。被告人辩称自己没有虚报注册资本及辩护人王伟所提日后资金已经到位的观点，经查证，无相关证据证实，本院不予支持。公诉机关指控被告人刘某甲犯挪用资金罪，即从唐山市宏盛房地产开发有限责任公司将600万元验资款转账到唐山市金鼎建筑工程有限公司唐山项目经理部的行为，根据现有证据审理查明，用于验资的600万元四次转账均是银行工作人员张某甲填写并办理，无充分证据证实该转款行为系被告人刘某甲所为，且该600万元进入验资账户只是履行验资手续，只能体现虚假出资的主观故意，故公诉机关指控被告人刘某甲犯挪用资金罪事实不清，证据不足，不能认定。公诉机关指控被告人刘某甲犯职务侵占罪，即被告人刘某甲利用职务之便授意其弟弟刘万志从唐山市宏盛房地产开发有限责任公司转款440万给李某乙的还款行为，是以被告人刘某甲向李某乙借款600万元为基础，但证实刘某甲确向李某乙借款600万的证据，公诉机关只提交了证人李某乙、张某丙、李某甲的证言，无任何借款手续，被告人刘某甲开庭审理时坚决否认借款600万元的事实，且关键证人李某乙、张某丙对借款、还款时间等细节的描述前后矛盾，辩护人提交了顾作江亲笔写的情况说明，证明该笔款系梁某在李某乙不知情的情况下为刘某甲注册公司倒的验资款，因此，本院认为公诉机关指控被告人刘某甲犯职务侵占罪，因无法查证被告人刘某甲是否向李某乙借款600万元，故该项犯罪指控，事实不清，证据不足，不能认定。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十八条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人刘某甲犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年5月15日起至2011年5月14日止，已交罚金十万元）。
剩余罚金二十万元于本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于河北省唐山市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 韩莉娟
人民陪审员 王树杰
人民陪审员 赵玉兰
二〇一〇年七月七日
书 记 员 刘 璐