福建省厦门市思明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）思刑初字第701号
公诉机关厦门市思明区人民检察院。
被告人陈某甲，男，1973年10月12日出生，汉族，初中文化，无业，家住广东省普宁市南溪镇。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2013年10月24日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕，现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人郑金火，福建联合信实律师事务所律师。
被告人郑某，男，1964年9月10日出生，汉族，初中文化，无业，家住江西省抚州市乐安县。曾因犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2003年3月31日被判处有期徒刑三年六个月，经减刑于2005年7月26日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2013年8月30日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于厦门市第二看守所。
厦门市思明区人民检察院以厦思检刑诉（2014）359号起诉书指控被告人陈某甲、郑某犯侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪，于2014年6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市思明区人民检察院指派代理检察员王晓蓉出庭支持公诉，上述被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市思明区人民检察院指控，2012年2月左右，被告人陈某甲在广东省普宁市将盗版光碟和淫秽光碟托运至厦门贩卖给被告人郑某。被告人郑某租赁本市同安区顶溪头二里作为仓库，将向被告人陈某甲购买的盗版光碟和淫秽光碟贩卖给他人。2012年2月至2013年8月间，被告人陈某甲共贩卖盗版光碟27317张、淫秽光碟2683张，合计三万张。2013年8月30日，公安人员从被告人郑某处查扣待售的23867张未经著作权人许可复制发行的光碟和2683张淫秽光碟。为支持指控，公诉人向法庭举示了影碟光盘等物证照片、证人刘某、韦某甲、韦某乙的证言、福建省版权局涉案音像制品的认定意见、厦门市公安局的淫秽物品鉴定意见、勘验检查、户籍证明、到案经过等证据，认为被告人陈某甲、郑某贩卖未经著作权人许可复制、发行的影碟27317张，情节特别严重；贩卖淫秽光碟2683张，情节严重，两被告人的行为均已构成侵犯著作权罪和贩卖淫秽物品牟利罪，是犯罪未遂，提请依照中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项、第三百六十三条第一款、第六十九条、第二十三条、第六十七条第三款的规定处罚。
庭审中，被告人陈某甲、郑某对指控的事实和罪名均无异议。被告人陈某甲的辩护人提出，涉及指控的光碟数量的证据有瑕疵，量刑时应给予从宽考量，被告人陈某甲平时表现良好，归案后如实供述，可从轻处罚。建议对该被告人适用缓刑。
经审理查明，2012年2月左右，被告人陈某甲为牟取非法利益，在广东省普宁市将盗版光碟和淫秽光碟托运至厦门贩卖给被告人郑某。被告人郑某租赁了本市同安区顶溪头二里作为仓库，将向被告人陈某甲购买的盗版光碟和淫秽光碟贩卖给他人。2012年2月至2013年8月间，被告人陈某甲共贩卖盗版光碟和淫秽光碟约三万张。
2013年8月30日，公安人员在同安区顶溪头二里抓获被告人郑某，并当场查扣其待售的26550张光碟。经鉴定，此其中有23867张光碟系未经著作权人许可复制发行的音像制品，有2683张光碟系淫秽物品。
2013年10月23日，公安人员在广东省普宁市流沙镇中华新城18幢1806号抓获被告人陈某甲。
被告人陈某甲、郑某到案后均如实供述了上述事实。
上述事实由下列证据予以证明：
1、缴获的物证影碟光盘、现场勘查笔录、现场照片、提取笔录、扣押物品清单、赃物照片，证明公安机关从被告人郑某处共扣押26550张光碟和作案用的手机、记事本；从被告人陈某甲处扣押作案工具传真机2部。
2、固网通话费详单等电讯公司出具的证明材料，证实被告人郑某与陈某乙电话通联的事实。
3、证人刘某、韦某甲、韦某乙的证言和辨认笔录，证实他们曾向被告人郑某购买光碟的事实。
4、被告人陈某甲的供述，证明其2012年2月至2013年8月间，多次贩卖盗版或淫秽光碟给一个厦门人，共计约3、4万张。陈某乙是其父亲，其用父亲的名字开了银行账户，用于贩卖光碟收取货款。其使用的移动电话号码户名也是陈某乙。
5、被告人郑某的供述证实，其出售的光碟全部都是向“陈某乙”购买，2012年2月，其盘下仓库准备贩卖光碟时，原店主留给他约7000张光碟，还留下了一个名叫“陈某乙”的人的电话，原店主说他都是向这个“陈某乙”进的货，之后其也都是联系“陈某乙”进货，货款汇到陈某乙银行账上。
6、福建省版权局的认定意见、厦门市公安局的淫秽物品鉴定意见，证明缴获的光碟中有23867张为未经著作权人许可复制发行的音像制品，有2683张为淫秽物品。
7、关于被告人到案经过的说明、刑事判决书、户籍证明资料、相关的法律文书等。
本院认为，被告人陈某甲、郑某以营利为目的，未经著作权人许可，发行影碟光盘，情节特别严重；其行为已构成侵犯著作权罪。被告人陈某甲、郑某还以牟利为目的，贩卖淫秽光碟，情节严重，两被告人的行为均已分别构成侵犯著作权罪和贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。两被告人均应数罪并罚。两被告人的侵犯著作权罪和贩卖淫秽物品牟利罪都是犯罪未遂，可依法从轻、减轻处罚。被告人陈某甲、郑某到案后，如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人郑某曾因犯贩卖淫秽物品牟利罪被判刑，不思悔改，再次犯罪，应酌情从重处罚。综上，本院决定对两被告人减轻处罚。扣押在案的作案工具及违禁品应予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第三百六十三条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三千元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2015年10月23日止；罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳）
二、被告人郑某犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月30日起至2015年11月29日止；罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳）
三、扣押在公安机关的影碟光盘26550张，作案工具“YEPEN”手机1部、“快乐星”记事本1本、“Panasonic”传真机2台，予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 倪宗泽
人民陪审员 苏丽英
人民陪审员 高若愚
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 陈阿丽
附件本案所适用的法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；
（二）出版他人享有专有出版权的图书的；
（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；
（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。