辽宁省某铁岭市调兵山市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）调民二初字第00359号
原告陈某，男，汉族。
委托代理人李某，系某法律服务所法律工作者。
被告李某甲，男，汉族。
被告某保险股份有限公司某中心支支公司。
负责人王某，系该支公司经理。
委托代理人尚某，系某律师事务所律师。
原告陈某与被告李某甲、某保险股份有限公司某中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员郝艳彪独任审判，公开开庭进行了审理，原告陈某的委托代理人李某、被告李某甲、被告某保险股份有限公司某中心支公司的委托代理人尚某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告陈某诉称：2014年11月23日17时15分，被告李某甲驾驶辽MAAA**号小型轿车沿工人大街由北向南行驶至某小区东门时，将行人原告陈某撞伤，造成原告受伤并住院治疗的后果。此事故经交警部门认定，被告李某甲承担事故的全部责任，原告陈某无责任。事后原告陈某被送至某医院抢救2天后又转至某总医院治疗168天，医生诊断为牙齿松动、胫腓骨粉碎性骨折、神经损伤，手术治疗。出院后休养46天时腿部胫骨及钢板外露、创口感染。在铁煤集团总医院继续治疗59天，去除内固定物，设置外固定支架，现好转出院。另被告李某甲驾驶的辽MAAA**号轿车在被告某保险股份有限公司某中心支公司投保交强险和三者商业险50万元含不计免赔，故原告起诉至贵院，请求依法判决二被告赔偿原告医疗费190121.43元（包含被告李某甲已垫付医疗费20000元）、住院伙食补助费11450元、误工费27500元、护理费27909.6元、交通费687元、伤残赔偿金100332.9元、精神抚慰金20000元、除外固定支架手术费5000元、牙齿镶复费10000元、鉴定费1580元，合计397380.93元，二被告承担本案诉讼费。
被告某保险股份有限公司某中心支公司辩称：肇事车辆在我公司投保了交强险及商业三者险50万元含不计免赔，肇事发生在保险期间内，原告合理的诉讼请求我公司同意赔偿，另一伤者为张某甲，对两人赔偿限额不应超过保险限额，对诉讼费、鉴定费、复印费等都不在保险理赔范围，伙食补助费按每天15元给付，精神抚慰金过高，请求法院依法调整，原告体内有固定物，鉴定等级不符合法律规定，鉴定意见不应该采纳，去除支架费，牙齿镶复费没有实际发生，没有鉴定，不予支付。原告已达到实际退休年龄，不应当给付误工费。
被告李某甲辩称：答辩意见同保险公司一致，另外我为原告垫付医疗费20000元，请求保险公司直接给付给我。
原告陈某为支持自己的主张向本院提供如下证据，被告李某甲、某保险股份有限公司某中心支公司对原告提供的证据进行了质证，本院对原告提供的证据进行了认证：
1、道路交通事故责任认定书，证明原告发生交通事故的事实及责任认定的情况。二被告质证无异议，本院认为，此证据具有真实性，与本案具有关联系，本院予以采信。
2、某医院收据3份，献血收据3份、用药清单一份、病志一份，证明原告治疗情况和药费支出情况。二被告质证认为，人民医院住院2天，同意2天1级护理，第三天已出院，在铁煤集团医院住院。本院认为，原告提交的此组证据具有真实性，与本案具有关联系，本院予以采信。
3、铁煤医院收据一份，证明治疗费用事实。二被告质证无异议。本院认为，此证据具有真实性，与本案具有关联系，本院予以采信。
4、某住院病志一份，药费清单一份，证明原告伤情及用药情况，原告住院168天的事实。二被告质证认为，此组证据真实性无异议，但对证明目的有异议，体现25、17牙松动，并没有外伤到时牙松动，而是检查身体时发现有牙齿松动，鉴于原告66岁老人而伤情中没有牙齿口腔受伤的记录，所以主张左侧1、4、5，右侧1、4、5、6、7，第六残根23、32松动，这些牙齿的缺失和残根松动与本案没有任何关联性，所以主张牙齿镶复费用不能得到支持，168天均为2级护理。本院认为，原告提交此组证据具有真实性，与本案具有关联性，本院予以采信，二被告对牙齿镶复费用异议不成立，本院不予采信。
5、司法鉴定书一份和鉴定收据一份，证明原告一处九级伤残和一处十级伤残，二被告质证认为，二次手术费已经发生，应当按实际发生核算，外固定物影响肢体功能，鉴定不符合法律规定，鉴定费不在理赔范围。本院认为，此证据具有真实性，与本案具有关联系，本院予以采信，二被告对二次手术费用的异议成立，因原告陈某二次手术已经取出内固定物，应当以其实际发生的费用为准。鉴定费系交通事故诉讼必要支出，本院予以采信。
6、总医院二次住院病志一份，药费清单一份，证明原告伤情，住院60天。二被告质证认为，住院期间二级护理医嘱非常明确。本院认为，此证据具有真实性，与本案具有关联系，本院予以采信。
7、铁煤医院二次出院诊断书，证明原告住院期间2人护理，出院修养30天。二被告质证认为，诊断书的效率对抗不了最原始的住院病案和费用清单。本院认为二被告异议成立，应当以住院病案记载为准，对原告的证明目的本院不予采信。
8、原告户口本、身份证复印件各一份，证明原告户口性质是城镇、二被告质证认为，被告66周岁，应按14年计算。本院认为，二被告异议不成立，此证据具有真实性，与本案具有关联系，本院予以采信
9、护理人员身份证复印件1份，证明护理人员身份。二被告质证无异议。本院认为，此证据具有真实性，与本案具有关联性，本院予以采信。
10、误工证明一份，证明原告日工资100元，二被告质证认为，原告为退休人员，不能到任何公司任职，该份证据与我国法律相悖，另外原告未提供雇佣合同，用工单位营业执照、工资单，仅凭一份证据不能达到证明目的，该证据没有任何误工减少收入的内容。本院认为被告异议不成立，原告虽已达到退休年龄，但并不影响原告劳动的权利，本院酌情参照上年度居民服务业标准计算原告的误工损失。
被告李某甲为支持自己的主张提供如下证据，原告陈某、被告某保险股份有限公司某中心支公司对被告李某甲提供的证据进行了质证，本院对被告李某甲提供的证据进行了认证。
1、保单两份、驾驶证行驶证各一份，证明车辆保险情况及合法驾驶情况。原告陈某、被告保险公司质证无异议，本院认为，此证据具有真实性，与本案具有关联性，本院予以采信。
2、收条两份，证明被告李某甲为原告垫付医疗费20000元。原告陈某、被告保险公司质证无异议。本院认为，此证据具有真实性，与本案具有关联系，本院予以采信。
经原告申请，本院委托辽宁仁和司法鉴定中心对原告陈某的伤残等级及二次手术费进行鉴定，鉴定意见为：陈某左下肢骨折及肌肉韧带等损伤导致下肢功能障碍的后果，评为9级伤残，双下肢瘢痕后果评为10级伤残，建议其骨折内固定手术取出费用为12000元。原告陈某质证认为，二次手术费以实际发生为准。被告李某甲质证无异议。被告保险公司质证认为，原告体内有固定物，鉴定等级不符合法律规定，二次手术费已经实际发生，同意按照实际发生数额赔偿。本院认为，此鉴定意见程序合法，系有鉴定资质的鉴定机构出具的，鉴定结论客观真实，本院予以采信，原告陈某二次手术取出内固定物的费用已经实际发生，本院以其实际发生费用为准。
根据上述有效证据及当事人的当庭陈述，本院认定如下事实：
2014年11月23日17时15分许，被告李某甲驾驶辽MAAA**号小型轿车沿工人大街由北向南行驶至某小区东门时，与前方行人张某甲、原告陈某相撞后，又与先前发生交通事故停在道路西侧翟世誉驾驶的辽MBBB**号小型车相撞，此事故造成两车受损，张某甲和原告陈某受伤。此事故经某市交通警察大队道路交通事故认定书（调公交认字（2014）第824092号）认定，被告李某甲承担事故的全部责任，原告陈某无责任。2014年11月23日至2014年11月25日，原告陈某在某人民医院住院治疗2天，住院期间一级护理2人。2014年11月25日至2015年5月12日，原告陈某在某总医院住院治疗167天，住院期间二级护理1人。医生诊断为：左膝关节闭合性损伤、左膝关节交叉韧带损伤、左膝内外侧副韧带损伤、左上胫腓联合分离、左腓总神经损伤、左胫腓骨开放性粉碎性骨折、右膝及双小腿软组织擦挫伤、双髋部、双大腿及双足软组织挫伤、鼻部软组织擦挫伤、阴囊挫伤、25、17牙松动、15牙残根、低蛋白血症、左小腿部分皮肤坏死、左胫骨前肌、踇长伸肌、趾长伸肌及腓骨长、短肌坏死、左胫骨及内固定物外露、创口感染。2015年6月28日至2015年8月27日，原告陈某在铁法煤业集团总医院住院治疗60天，住院期间二级护理1人，医生诊断为：左胫骨骨折术后钢板断裂、左胫骨骨折内固定术后钢板外露、左胫骨骨折内固定术后创口感染、左小腿交腿皮瓣断蒂术后、左腓骨骨折内固定术后、25、17牙松动Ⅲ°、15牙残根、上牙列缺损。另查被告李某甲驾驶的辽MAAA**号轿车在被告某保险股份有限公司某中心支公司投保交强险和三者商业险50万元含不计免赔，此起事故造成二人受伤，即张某甲和本案的原告陈某，被告李某甲为原告垫付医疗费20000元。2015年6月30日原告陈某经辽宁仁和司法鉴定中心鉴定，左下肢骨折及肌肉、韧带等损伤致下肢功能障碍的后果评为九级伤残，双下肢瘢痕后果评为十级伤残。肇事车辆辽MAAA**号小型轿车的实际所有权人为铁法煤业集团建设工程有限责任公司，被告李某甲系借用该车辆发生的本起交通事故。
本院认为，机动车交通事故是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆，在公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。由机动车交通事故引发的民事赔偿责任就是机动车交通事故责任。公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害国家、集体财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中公安机关已作出责任认定，被告李某甲承担此次交通事故的全部责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。由于此次交通事故造成张某甲和原告陈某受伤且二人均向本院提起了民事诉讼，故根据二人的损失比例确定原告陈某的交强险理赔比例为50%，不足部分根据交通事故认定书，被告李某甲应承担民事赔偿责任。由于肇事车辆辽MAAA**号轿车在被告保险公司投保三者商业险不计免赔50万元，被告李某甲承担的民事赔偿责任由被告保险公司负担。原告主张精神抚慰金，本院认为虽然被告侵权造成原告精神损害，依据原告的伤害后果，给付6000元为宜。交通费结合当地交通实际状况支持10元／天。住院伙食补助费本院酌情认定15元／天，护理费酌情参照上年度居民服务、维修和其他服务业在岗职工工资标准计算。原告主张给付取出外支架手术费5000元、牙齿镶复费10000元，因此笔费用尚未实际发生，待实际发生后原告陈某可以另行起诉。原告主张的误工费，本院参照上年度居民服务业标准计算其误工损失。本院认为合理的赔偿数额及赔偿项目为：1.医疗费190121.43元（包含被告李某甲已经垫付医疗费20000元）、2.伙食补助费3435元（15元／天＊229天），以上1-2项合计193556元，其中被告保险公司在交强险医疗费限额范围内承担5000元，超出部分188556元（包含被告李某甲已经垫付医疗费20000元），由被告保险公司在商业三者险限额内承担。3.护理费22230元【（上一年居民服务、修理和其他服务业职工工资35128元／年÷365天×227天×1人）＋（上一年居民服务、修理和其他服务业职工工资35128元／年÷365天×2天×2人）】、4.交通费2290元（10元／天＊229天）、5.误工费20884元（上一年居民服务业在岗职工平均工资35128元／年÷365天×217天自原告受伤之日起至定残前一日）6.伤残赔偿金100332元（29082元／年＊15年＊23%）、7.精神抚慰金6000元，以上3-7项合计151736元，其中被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内承担55000元，超出部分96736元，由被告保险公司在商业三者险限额内承担90059元，被告李某甲承担6677元。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条之规定，判决如下：
一、被告某保险股份有限公司某中心支公司自本判决发生法律效力之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陈某各项经济损失合计人民币60000元。
二、被告某保险股份有限公司某中心支公司自本判决发生法律效力之日起十五日内在机动车商业第三者责任限额范围内赔偿原告陈某各项经济损失合计人民币258，615.00元。
三、被告某保险股份有限公司某中心支公司自本判决发生法律效力之日起十五日内给付被告李某甲垫付给原告陈某的医药费20000元.
四、被告李某甲自本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告陈某各项损失6677元。
五、驳回原告陈某的其他诉讼请求。
案件受理费2100元、鉴定费1580元，合计3680元（原告陈某已预交），由被告李某甲负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于某市中级人民法院。如在递交上诉状之日起七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审判员 郝艳彪
二〇一五年九月三十日
书记员 孟东禹
附：法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称”赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称”赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
附：送达时间
原告：年月日
被告：年月日
送达人：年月日