绍兴市上虞区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绍虞民初字第1286号
原告陈彩英。
委托代理人（特别授权）章关振。
被告陈力文。
委托代理人（特别授权）顾坤荣。
原告陈彩英诉被告陈力文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月25日立案受理后，依法由代理审判员屈继伟适用简易程序公开开庭审理。原告陈彩英及其委托代理人章关振，被告陈力文及其委托代理人顾坤荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈彩英诉称，2012年2月4日始，原告受雇于被告的上虞市星辰娱乐城做服务员，工资每月1500元，至2013年6月30日约12时30分，原告上班后，因有客户，原告从水果房中拿水果送至顾客包厢的途中，不慎摔倒致右脚受伤，原告即被同事扶起，被告将原告送至上虞市中医院救治，后由被告的妻子（史国芬）用车送至绍兴市中医院医治，经医院诊断，原告为右髌骨粉碎性骨折，需住院动手术（内固定）医治。2013年7月17日未愈带药出院。2014年1月12日，原告再次住院拆内固定，1月20日带药出院，医嘱原告需继续休息，需护理并继续门诊求治，二次住院等共花去医药费32502.67元及其他经济损失。原告负伤后精神上受到痛苦，经济上遭到重大损失，现生活走动受到障碍已致残，对今后生活带来重大困难。原告诉请：被告赔偿原告医药费、车费、误工费等计人民币146678.42元，已赔偿2000元，尚应赔偿144678.42元。
被告陈力文辩称，2013年6月30日中午，原告骑自行车上班途中在龙山公园铁路涵洞往西北方向，星辰娱乐城附近，被一辆电瓶三轮车刮擦导致受伤。原告受到的伤害与被告无关，请求法院驳回其诉讼请求。
原告陈彩英向本院提供下列证据：
1、居民户口簿，证明原告系非农业家庭户。
2、个体工商户登记情况，证明上虞市星辰娱乐城登记为个体工商户，被告陈力文系业主。
3、录音记录，证明2013年9月25日19点左右，原告及原告家属和被告及被告的家属商量赔偿事宜，原告是在工作时受伤，被告在商量时未提原告是在路上受伤。
4、门诊病历、住院病历、出院记录、门诊收费收据、住院收费收据、医疗费用汇总清单、诊疗证明书，证明原告受伤后治疗医药费支出。
5、购买拐杖发票、收款收据、交通费发票，证明原告交通费及其他费用支出。
对于证据1-5，被告陈力文认为，录音记录不足以证明被告已认可原告受伤是在包厢里引起，对证据3与本案关联性有异议，交通费、医药费由法院审核。
被告陈力文向本院提供下列证据：
6、照片，证明事件发生时的场景。
7、陈爱芬的录音记录，证明原告住院时第一星期用医保卡，第二星期开始用工伤的形式付款。当时原告打电话给陈爱芬一个星期不用医保卡。当时陈爱芬离原告也只有3-4公尺，未看到陈彩英摔倒在地。
对于证据6-7，原告认为，被告未能证明该录音内容系陈爱芬所讲，且陈爱芬作为证人未出庭作证。
被告陈力文申请证人蒋某、季某出庭作证，本院予以准许。
8、证人蒋某陈述，去年6月底大概11点半左右，我去文化广场打牌，就跟季某讲话，说了没几句，就看到从龙山公园开出来一辆三轮电瓶车，把原告给撞倒。原告当时在骑车，开电瓶车的为男的，电瓶三轮车所开方向与原告骑车方向一致。原告站起来后，保安走过去，原告自己推着自行车走过来。
9、证人季某陈述，我是上虞市星辰娱乐城的保安，当时我在门口跟人聊天，看到原告陈彩英被电瓶三轮车撞了一下，电瓶三轮车跑掉了，我就问她有没有事，她说没有事，后来我就回来了，她跟在后面推着自行车也来到店里（星辰娱乐城）。电瓶三轮车从公园开出来，到凤山路方向，开车的是个男的。原告上班十来分钟后，因为我到二楼去检查，看到陈彩英坐在吧台对面的走廊那里，水果盘倒在地上，我还问她刚才没有事，现在怎么痛了，她说刚才不痛现在痛了，后来我们就把她扶到房间里去了。
对于上述证人证言，原告认为，季某是被告老员工，与被告存在利害关系，原告未与他人相撞。证人蒋某陈述的内容与事实不某从两证人证言内容可以看出，原告即使与他人相撞，当时也没有受伤。被告陈力文认为，两证人陈述内容属实，原告跌倒的地方没有视线遮挡，季某在楼下看管车位，原告跌倒过程能够看得很清楚。
原告申请对自身伤残等级、营养期限、误工期限、护理期限进行鉴定，本院委托绍兴正大司法鉴定所进行鉴定。经评定，原告伤残等级为十级、误工期限为150天、营养期限为60天、护理期限为75天。双方当事人对司法鉴定意见无异议，本院对鉴定意见予以采纳。
经原、被告质证，本院对证据1、2、4予以认定。证据3、6、7不足以证明案件事实，本院不予认定。对于证据5，本院结合原告治疗所需，酌情支持交通费500元，拐杖费130元。对于证据8、9本院认为，两证人在出庭过程中，所陈述的内容在细节上能够互相印证，且对原告在与电瓶三轮车刮擦摔倒后当时未受伤、事后推车行走去娱乐城上班等有利于原告的内容陈述较为客观，应当予以采信。两证人证言足以证明原告陈彩英在上班路上发生交通事故，事后自己推车上班。但不足以证明原告在工作时发生的髌骨粉碎性骨折与交通事故存在因果关系。
经审理查明，自2012年2月4日起，原告陈彩英在上虞市星辰娱乐城做服务员，工资每月1500元。上虞市星辰娱乐城登记为个体工商户，经营者为被告陈力文。2013年6月30日中午时分，原告陈彩英骑自行车上班，在上虞市星辰娱乐城附近与一辆电瓶三轮车刮擦后摔倒，后自己推着自行车行走至上班地点。原告在上班后十到二十分钟左右时，在给包厢送水果盘的过程中，突然不能站立行走而摔倒在地受伤，后经绍兴市中医院诊断为右髌骨粉碎性骨折，住院及门诊治疗共支出医药费32497.27元、交通费500元、住院伙食补助费500元、拐杖费130元、鉴定费2000元。经评定，原告伤残等级为十级、误工期限为150天、营养期限为60天、护理期限为75天，原告系非农业家庭户，故残疾赔偿金为75702元（37851元／年×20年×0.1），护理费为9146.25元（121.95元／天×75天），营养费本院酌定为1200元。原告受伤前在上虞市星辰娱乐城工作月收入为1500元，故误工费为7500元。上述费用共计129175.52元，被告已赔偿原告2000元。
本院认为，虽经被告申请的证人出庭作证证实原告在上班途中发生交通事故，但根据证人陈述，原告方在交通事故发生后能自己独立推着自行车行走至上班场所、上楼、在工作场所摔倒时已上班至少十分钟的事实，本院认为原告上班路上与电动三轮车刮擦摔倒，与原告在工作场所发生的右髌骨粉碎性骨折存在因果关系的证据不够充分。原告受伤时已过退休年龄，其与上虞市星辰娱乐城的法律关系应当认定为劳务关系，原告在上班时间、工作场所、从事与工作内容相关的工作过程中受到伤害，应当认定为是在提供劳务活动中受到伤害，被告陈力文作为上虞市星辰娱乐城经营者，应当对原告受到的伤害承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告作为具有完全民事行为能力的主体，在工作过程中对自身安全未尽到应有的注意义务，可适当减轻被告的赔偿责任。本院酌定对于原告损失，由被告陈力文承担70%赔偿责任，原告自负30%责任。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本院结合原告伤残等级、受诉法院所在地生活水平，以及双方过错程度，本院认为原告主张精神抚慰金2000元并无不当。原告主张的其他损失，本院对合理合法部分予以支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告陈力文赔偿原告陈彩英医药费、误工费等损失合计92422.9元，已赔偿2000元，尚应赔偿90422.9元，于本判决生效后十日内履行。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1123元，减半收取561元，由原告陈彩英负担168元，被告陈力文负担393元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费人民币1123元，逾期不交则按自动撤回上诉处理。款汇至绍兴市中级人民法院收或绍兴市非税收入结算分户，账号：09×××13-9008，开户行：绍兴银行营业部，邮编312000）。
代理审判员 屈继伟
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 朱文金
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。