徐州市泉山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0311刑初319号
公诉机关徐州市泉山区人民检察院。
被告人祁某某，男，1971年11月14日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市泉山区。曾因犯盗窃罪于1992年2月28日被徐州市矿区人民法院判处有期徒刑四年，1995年4月30日释放。因涉嫌聚众斗殴罪于2016年4月12日被指定居所监视居住，2016年4月19日被刑事拘留，2016年5月25日被取保候审。经本院决定于2017年11月14日对其逮捕，现羁押于徐州市看守所。
辩护人况世道，北京炜衡（上海）律师事务所律师。
被告人张某，绰号“浩子”，男，1982年1月28日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市泉山区，户籍地徐州市泉山区。因涉嫌聚众斗殴罪于2015年9月10日被刑事拘留，9月16日被取保候审。2016年4月12日被指定居所监视居住，2016年4月19日被刑事拘留，2016年5月25日被取保候审。经本院决定于2017年11月14日对其逮捕，现羁押于徐州市看守所。
被告人吴某某，绰号“小牛”，男，1986年12月26日生，汉族，小学文化，打工，住徐州市铜山县。曾因吸毒于2007年2月26日被徐州市公安局泉山分局行政拘留十日；曾因犯故意伤害罪于2006年4月6日被徐州市铜山县人民法院判处有期徒刑六个月；曾因犯非法拘禁于2015年3月11日被徐州市铜山区人民法院判处有期徒刑一年，2015年11月5日释放。因涉嫌聚众斗殴罪于2016年4月12日被指定居所监视居住，2016年4月19日被刑事拘留，2016年5月25日被取保候审。经本院决定于2017年11月14日对其逮捕，现羁押于徐州市看守所。
徐州市泉山区人民检察院以泉检诉刑诉（2017）200号起诉书指控被告人祁某某、张某、吴某某犯聚众斗殴罪，于2017年8月24日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。徐州市泉山区人民检察院指派代理检察员王郭莎出庭支持公诉，被告人祁某某及其辩护人况世道，被告人张某、吴某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2014年5、6月份的一天下午，在徐州市铜山区柳新镇李庄村蓝天网吧附近，杨某（已判刑）与鞠某某（另案处理）因过路问题发生纠纷，继而相互撕打，后鞠某某纠集鞠某（已判刑），鞠某又纠集张某1、褚某、张某2（均已判决）等人到场对杨某进行殴打。后杨某电话纠集李某某（已判刑），同时杨某指使刘某1（已判刑）电话纠集被告人张某和吴某、孙某（均已判刑），后被告人张某和梁某（另案处理）、崔某、乔某、滕某、柳某、张某3（均已判刑）、吴某、孙某等人陆续到场，并与鞠某纠集的上述人员相互斗殴。其中被告人张某积极参与斗殴。
2015年9月10日，被告人张某主动到徐州市铜山区公安局柳新派出所投案，并如实供述上述事实。
二、2016年3、4月份，苗某1、陈某1、郑某1、拾某、丁某等人想承揽徐州市泉山区临黄村徐州上铁工程段夹北线平改工地，为给工地负责人施压，多次到工地阻扰施工。2016年4月初，被告人祁某某为争夺该工地，纠集被告人张某和李某（另案处理），李某又纠集被告人吴某某和徐某（另案处理），后李某指使被告人吴某某纠集程某（另案处理）、徐某纠集陈某2（另案处理），约定于2016年4月11日上午到工地撑场架势。当日9时许，苗某1、陈某1、郑某1、拾某、丁某又到工地阻扰施工，被告人祁某某与苗某1、陈某1等人发生争执，苗某1搂住被告人祁某某的脖子、撕扯其衣服，继而被告人祁某某、张某、吴某某和程某、徐某、李某、陈某2与苗某1、陈某1、郑某1、丁某、拾某相互殴打，其中，被告人祁某某、张某拳击被害人苗某1头面部、身体，上述殴打行为致被害人苗某1鼻骨骨折、头面部及身体软组织挫伤；被告人吴某某拳击被害人陈某1头面部，并持砖块击打被害人陈某1额头部位，上述殴打行为致其左侧鼻骨及左侧上颌骨额突骨折，头皮、左眼部挫伤。经鉴定，被害人苗某1鼻部的损伤程度构成轻伤二级，头皮的损伤程度构成轻微伤，面部的损伤程度构成轻微伤，左腰部的损伤程度构成轻微伤；被害人陈某1鼻部的损伤程度构成轻伤二级，头皮的损伤程度构成轻微伤，左眼部的损伤程度构成轻微伤；被害人郑某1左眼部的损伤程度构成轻微伤，牙齿部的损伤程度构成轻微伤，体表的损伤程度构成轻微伤；被害人拾某头部的损伤程度构成轻微伤。
2016年4月11日，被告人祁某某、张某、吴某某被抓获到案。案发后，被告人赔偿被害人损失，并取得谅解。
针对上述事实，公诉机关提供了被告人的供述和辩解、证人证言、鉴定意见、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人祁某某、吴某某纠集他人聚众斗殴，被告人张某积极参与聚众斗殴，系共同犯罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究三被告人刑事责任。被告人吴某某系累犯，应当从重处罚。被告人张某在第一起聚众斗殴犯罪中系自首，可以从轻处罚。
被告人祁某某辩称其叫吴某某等人到工地是做内保的。其辩护人提出被告人祁某某没有纠集其他人，其作为工地的安保人员面对苗某2等人多次的滋事应属正当防卫。
被告人张某、吴某某对公诉机关指控的事实无异议。
经审理查明：
一、2014年5、6月份的一天下午，在徐州市铜山区柳新镇李庄村蓝天网吧附近，杨某（已判刑）与鞠某某（另案处理）因过路问题发生纠纷，继而相互撕打，后鞠某某纠集鞠某（已判刑），鞠某又纠集张某1、褚某、张某2（均已判决）等人到场对杨某进行殴打。后杨某电话纠集李某某（已判刑），同时杨某指使刘某1（已判刑）电话纠集被告人张某和吴某、孙某（均已判刑），后被告人张某和梁某（另案处理）、崔某、乔某、滕某、柳松、张某3（均已判刑）、吴某、孙某等人陆续到场，并与鞠某纠集的上述人员相互斗殴。其中被告人张某积极参与斗殴。
2015年9月10日，被告人张某主动到徐州市铜山区公安局柳新派出所投案，并如实供述上述事实。
上述事实，有公诉机关当庭出示的证人杨某、刘某1等人的证言，被告人张某的供述与辩解，移送案件通知书，同案人的刑事判决书，发破案经过、到案经过，情况说明等证据证实。
二、2016年3、4月份，苗某1、陈某1、郑某1、拾某、丁某等人想承揽徐州市泉山区临黄村徐州上铁工程段夹北线平改工地，为给工地负责人施压，多次到工地阻扰施工。2016年4月初，被告人祁某某为争夺该工地，纠集被告人张某和李某（另案处理），李某又纠集被告人吴某某和徐某（另案处理），后李某指使被告人吴某某纠集程某（另案处理）、徐某纠集陈某2（另案处理），约定于2016年4月11日上午到工地撑场架势。当日9时许，苗某1、陈某1、郑某1、拾某、丁某又到工地阻扰施工，被告人祁某某与苗某1、陈某1等人发生争执，苗某1搂住被告人祁某某的脖子、撕扯其衣服，继而被告人祁某某、张某、吴某某和程某、徐某、李某、陈某2与苗某1、陈某1、郑某1、丁某、拾某相互殴打，其中，被告人祁某某、张某拳击苗某1头面部、身体，上述殴打行为致苗某1鼻骨骨折、头面部及身体软组织挫伤；被告人吴某某拳击陈某1头面部，并持砖块击打陈某1额头部位，上述殴打行为致其左侧鼻骨及左侧上颌骨额突骨折，头皮、左眼部挫伤。经鉴定，苗某1鼻部的损伤程度构成轻伤二级，头皮的损伤程度构成轻微伤，面部的损伤程度构成轻微伤，左腰部的损伤程度构成轻微伤；陈某1鼻部的损伤程度构成轻伤二级，头皮的损伤程度构成轻微伤，左眼部的损伤程度构成轻微伤；郑某1左眼部的损伤程度构成轻微伤，牙齿部的损伤程度构成轻微伤，体表的损伤程度构成轻微伤；拾某头部的损伤程度构成轻微伤。
2016年4月11日，被告人祁某某、张某、吴某某被抓获到案。案发后，被告人祁某某、张某、吴某某赔偿了苗某2等人的损失，并取得谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人苗某1的证言，证实其和祁某某因干临黄村铁路隧道工程发生过矛盾。2016年3月起，其带着陈某1、丁某、拾某、郑某2一起去过十几次工地，不让他们干活。4月11日上午，陈某1说工地开工了，祁某某带了几个人，其五人就到工地，其和陈某1呵斥工人，不让他们干活，祁某某很硬的让他们继续干，又拿出一张纸给其看，并说这是他的工地。其没看上去就抓他的领子，另一个手搂他脖子。这时张某上来打其脸，双方就打起来了。张某、祁某某拳打其面部，一个高个子长头发的人拿砖头拍其的头部，还有一个人用棍打其后背，其没看清是谁。
2、证人陈某1的证言，证实2016年3月份，其、苗某1、郑某2、拾某、丁某想干工地送料、土方的活。4月1日上午，五个人又去了工地，祁某某、张某还有一个秃头的男子也在，双方争执起来，祁某某就报警了。后来其五个人就商量如果祁某某叨唠事就呼他，但是不能打伤，让他丢人不让他接工地。4月11日，其五个人到了项目部，苗某1就冲祁某某吼谁让你干的，祁某某就给其几人看一张纸，是任命书之类的字。祁某某让其几人滚，苗某1就拽着祁某某的衣领，接着项目部里面出来大概8、9个男子，双方就开始打了起来。其中一个瘦高个、方脸、短发的男子用拳头打了其脸四五拳，其一边挡一边蹲下来捡地上的半块砖头，想砸那名男子，但是被夺下来朝其的额头拍了一砖，其就躺地上了。有两三个人朝其身上踹，其中有一个秃头的中年男子，还有那个拿砖头拍其的人，后来一个胖得高个子男子还拿铁锨朝其背部打了一下。
3、证人拾某的证言，证实刚开始是陈某1、苗某1、丁某要干工程，后来其、郑某2、韦某也加入。3月，几个人去工地捣乱，让他们停工，给项目部施压。刘伟给一车土120元，几人觉得价格低不愿意，又去工地不让他们干。4月11日，陈某1、苗某1、丁某和其4人到工地，苗某1拽着祁某某衣服将他拽下来，祁某某让其几人看合同，并让其几人滚，双方就打起来了。期间，祁某某拉着其的衣服拳打其脸，两人相互打，后丁某过来打祁某某，陈某1被4个人打，其上去帮陈某1拉开，被一个最胖的男子用砖头砸头部两下，就倒了。
4、证人郑某2的证言，证实因为其和陈某1、苗某1、丁某、拾某一起干工程，就商量没事去工地看看，不能让别人干。4月1日去工地时和祁某某发生冲突，他报警了。4月11日上午9点多钟，其在临黄村见到很多人，其上前看时听见祁某某讲：“你们都给我滚熊”，骂完后，有两个人上前一前一后把其打晕了。
5、证人程某的证言，证实4月10日晚上吴某某给其打电话说祁某某的工地需要安保，其答应去。11日早上，吴某某带其到工地，见到祁某某还有另外4个人。祁某某把大家带到一间屋里坐着，过了十分钟，来了5、6个人到工地，走在前面的是一个穿蓝色外套的人喊不让工人干活，其几个人就从屋里出来，祁某某拿了一张纸给对方看，对方说不管这一套，接着开始推祁某某，其几个人就都围了上去。其打了穿蓝色外套的人脸一拳，后来他不知怎么倒在地上，其又朝他身上踹了一脚。他们中一个穿白色衣服的从工地拿了一把铁锹，想要打其，没打到，其把他的铁锹夺过来了，那个人就跑了。其见对方有个胖子穿红色阿迪运动服的，躺在地上，就用铁锹拍了他后背一下。
吴某某喊其是给他帮忙的，如果工地有人闹事，或者阻碍施工，跟别人打起来了，其肯定会帮他打的，不为钱，纯粹是帮朋友忙。其和吴某某被带到桃园所后，吴某某教其说是坐公交车来干安保的。打架是违法的，其之前因为打架被处理过。这次不想被处理了，就说谎。
6、证人徐某的证言，证实2016年4月9日晚，李某给其打电话说祁某某工地让其11号去一趟帮忙，还让其给陈某2打电话喊他一起去。4月11日7点多其和陈某2一起去工地，祁某某带其和陈某2到工地屋里，后来张某、李某、还有两个其不认识的男的来了。祁某某在门口，来了4、5个年轻人，其中有两个年轻人拽着祁某某衣服问他，谁让你施工的。其几个人出来，把他们拉开了。其中一个男的就说要喊人，过了几分钟，又来了几个人，其中有两个男青年拽着祁某某，问他是谁让施工的。祁某某拿出一张任命书给他们看，他们说没用，一个个子矮穿深色衣服的男子就和祁某某用拳头互相乱打，张某也上去打那个男子，其看到一个穿红色运动服的偏胖的男子正在和李某打，就上去踢了这个男子两脚。其转身看到一个个子矮穿深色衣服的男子脸上有血，有点害怕就跑了。其没有看到有人用工具。当时李某、陈某2、张某和另外两个男子也跑了，只剩下祁某某自己了。
其以前看过工地干过内保，主要不让其他人员到工地偷东西，闹事影响施工，如果有人影响施工就制止，如果对方动手就会还手，如果对方不动手其不会动手，其这次来是想混工资的，当时祁某某也没有说得很具体。打完架后其给陈某2说来工地干内保，是因为打架了，怕追究责任。
7、证人李某的证言，证实2016年3月份祁某某想干工程，让其想办法弄下来，其通过朋友联系到上海铁路局的王某，王某答应给祁某某干，但担心祁某某是否能顺利，苗某1的人也要干这项工程。4月1日，其和张某去工地找祁某某，祁某某有事出去了，其和张某找王某聊天。过了4、5分钟，苗某1带5、6个人找到王某嘴里骂骂咧咧的，嘿呼王某活必须苗某1干，其他人不能参与。祁某某回来了，苗某1又和祁某某叨唠起来，后祁某某报警了。这之后就知道要干这活苗某1就会干预，双方就会打架。祁某某说要签个合同，并给其和张某说要找几个安保人员看场子，其就开始帮忙找人了。4月9日上午拿到任命书，其和祁某某约了张某、吴某某等人晚上吃饭商量进场，进场就会打架，其提出点几个人做好打架的准备，其喊的徐某，在场有张某，吴某某，吴某某喊小清。徐某知道帮忙有架势的意思，撑场面。其与徐某关系很好。2016年4月11日九点左右到工地见到祁某某，后来小清、老牛、徐某、张某、陈某2也到了，祁某某把几人带到项目办公室。其去厕所回来后看到几个人推打祁某某，祁某某被打倒了，接着祁某某和张某与对方几个人打起来了，拳打脚踢。一个穿着花布鞋身着白底蓝花短袖的平头男子从其面前跑过，其把他拽倒，他起来拿半截砖头向其砸过来，其躲开了，就和这个男子打起来了，用拳头相互打对方的头部，用脚踢对方的身体，踢到他肚子把他踢倒了，其还踢了一个穿蓝外套、长发男子腿部两脚。然后对方又来一部分人，其这方人都跑了，剩祁某某一个人。
8、证人陈某2的证言，证实2016年4月10日下午，徐某给其打电话喊其到工地干内保。11日九点多到工地，祁某某先让到项目部办公室坐着，屋里六个人。过一会，外面有人大喊不让干活，其六个人就出去了，看到有四五个男子围着要揍祁某某，领头的男子拽祁某某的衣领把他从台阶拉下来，大家把祁某某和拽他衣服的那人拉开。祁某某拿出一张纸，给他们看。对方都不看，四五个人上去就拳头祁某某，双方就打起来了。其先拉住其中一个人的褂子，这时后面有人跺其一脚，其转脸把那人摁在地上，揣他后背两拳，李某和徐某也上去打他，李某从侧面跺，徐某也用脚跺他。其看对方又来了好几个人拿着棍、锨冲过来，就跑了。徐某安排其说是干安保的，目的就是针对公安机关的盘问，逃避打击处理，防止说漏嘴，说的不一样。在公交车上、派出所，徐某又叮嘱其说是做保安的。
9、证人丁某的陈述，证实2016年3月份，其和苗某1、陈某1、拾某和郑某2想一起干工程，就找到王某，但价格没谈成，其几人多次让工地板房建设的活停了。4月1日，苗某1和祁某某在工地发生争吵还报了警，这个时候其才知道祁某某也想干这的工程。其五个人商量如果祁某某叨唠事就把他按地上呼他的脸，让别人都知道他被揍了，让他丢人他就不敢来工地抢活了。4月11日，其和陈某1到工地，后来拾某、苗某1也来了，祁某某让其几人离开，后郑某2也来了。苗某1拽着祁某某的衣服，准备揍祁某某，祁某某那边有一个秃头男子上去就拳打苗某1，没有打到苗某1，陈某1上去就摁着那个秃头男的头，把他推开了，之后双方打在一起。一开始其和祁某某打，拳打对方脸，后来拾某和其一起打。其看见苗某1和对方的三个人（其中有张某）打在一起，陈某1也和对方的三个人（其中有程某）打在一起，郑某2跟其中的一个人打在一起。其看见陈某1躺在地上，三个人摁着他用拳头打就拿着铁锹去拍胖子后背一下，那个胖子抢其手中的铁锹，祁某某从其身后用一个槽钢打其后背一下，其就跑了。
10、证人耿某的证言，证实4月11日9点多，其在施工项目部门口干活，来了五六个年轻人，其中一个手臂上有纹身、体态较胖、皮肤较黑的男子不让干活，口气很强硬，大家不敢干了，这时项目部找的施工队负责人就过来，把施工合同拿出来给那个较胖的男子看，男子不看，双方发生了言语争执，情绪都很激动，争执过程中，当地来的另外一个穿黑色长袖上衣的男子抓住施工负责人的衣领，并用巴掌打负责人的头面部，这时项目部出来六七个人，出来后，双方就互相打起来了，双方是拿砖头和槽钢互相打的。当时比较乱，双方都动手了，打了大概十分钟，项目部施工队的人除了负责人以外都走了，打架双方都报警了。之前，当地这伙人也来过3、4回不让干活。
11、证人刘某2的证言，证实2016年4月11日9点左右，其和姓耿的在工地干活，来了3、4个小伙子不让干活，两人就向南面去了。老耿去问工地负责人，能不能干活，工地负责人是一个男的，负责人就拿出一张纸给几个小伙子看，他们就向北面去了。约2、3分钟，工地负责人就和几个小伙子打起来了，其看见从旁边来了有5、6个年轻人，他们几个人拿着砖头、铁片（工地上的材料）从后面追刚才打架的几个年轻小伙子，双方打了5、6分钟。几个小伙子有伤，脸上都出血了，光头这边人多，他们没有打过。打完后，几个光头、胖的男的都跑了，他们是什么人其不清楚。
12、证人刘某3的证言，证实其是徐州上铁工程段工作人员，主要是干地铁办事处的工程。2016年4月11日中午，王某打电话让其给几个人开任命书，他说是祁某某找的人。其安排人按照王某提供的名单打好一份任命书。王某拿了任命书和其一起去派出所。路上王某说他找的祁某某带着人和当地的人打架了，想让项目部的人出面给协调一下，王某交代其到了派出所给民警说祁某某这几个人是项目部研究决定任命的安保人员。
13、证人王某的证言，证实其在临黄上铁徐州工程段夹北线下穿工程承包土方外运、土建工作。祁某某想干这个工程，经常缠着其把工程给他干。当时苗某1这帮人经常去工地闹事，由于他们持续闹事工程停工了，其就问祁某某能摆平苗某1这帮人么，祁某某表示能，摆平苗某1这帮人的事就交给他了。祁某某也是当地的大户，祁某某要求必须得出个证明，这样以后万一有什么事，他也算是名正言顺了。其让刘某3在2016年4月1日，给祁某某写了个任命书，并盖了项目部的章，当天下午交给了祁某某。如果祁某某能搞定，工程能正常进行下去，只需要给祁某某一点小工程，保证他有钱赚就行了。其没有给祁某某设立办公室，2016年4月11日打架那天，祁某某喊人来待的办公室是公用的，工人累了都到那去休息。其没有给工人交待过祁某某是工地的负责人，有事就给祁某某请示。其以前干工程的时候，一般都是找些在当地混得比较好的，然后再找些当地说话有分量的，德高望重的老头来协调当地关系，所以当时让祁某某找的是当地德高望重的老头，但没想到他找的都是些混社会的。这些人其在派出所才看到的，除了李某和张某之前在工地见过一次，其他人都不认识。
2016年4月11日中午，祁某某给其发了一条信息，让其赶紧给李某、张某、陈某2、吴涛、徐某他们出个证明，证明他们是来干内保的，其就给刘某3打电话，将短信上的名字念给刘某3，跟他说让他赶紧给出个保安类的证明，看能大事化小小事化了，让派出所把祁某某他们放出来。14、被告人祁某某的供述与辩解，证实2016年2、3月，其协调到临黄村上铁工地土方及路料方面，苗某1也想干。工地开工后，苗某1经常带人到工地上不让干活，期间其因这事情报过警，工地也停过工。三月底，上铁工地的负责人王某让其找几个保安到场地维持秩序，不让其他人来捣乱。
4月6、7号晚上，李某约其和徐某、张某、李某女朋友在西苑乔家大院吃饭，说到上铁工地干内保，看场子维护秩序，想让他们给其架势，维护好秩序防止其他人闹事。饭后我又给李某打电话让他安排好人，因为张某和李某他们身体壮，有恶名，在柳新混的还可以，能镇住场子，万一打架不吃亏，他们也明白，这种工地潜规则，靠拳头吃饭。4月9日其拿到王某的任命书，晚上，李某、张某、吴某某和其等人一起吃饭，商量怎么进场，其感觉可能会和苗某1的人打架，就给他们说找了中间人给苗某1协调了，现在还没有回话，4月11日进场后能不打架就不打架，进场后先给他们拿工作证。如果苗某1他们再来停工地不让施工就报警，他们要动手就还手，空手打，不能打重，用拳脚把他们打走就行，打过后其再进一步找到他们协调这事，目的是镇住他们保证施工正常进行。当时其他人也说了，先报警，如果对方动手再打。其当时给他们说了如果对方不动手就不要动手，并给他们说打架时不准用工具。其通知的李某和张某、李某喊的徐某，徐某喊的陈某2，吴某某是李某介绍来的，其让吴某某再喊一个人，他把那个小清喊来了。
2016年4月11日9点多，李某、张某、徐某、吴某某、小清、小雷到工地。后苗某1带着陈某1、丁某、拾某和姓郑及姓韦的到工地项目部门前的施工现场，陈某1就让工地的工人停工，其和苗某1理论，并给苗某1他们看任命书。苗某1还不让工人干，其就报警了。后来其就继续和苗某1理论，苗某1上来抓其搂其脖子，并用拳头打其左眼几拳，其就还手用拳头打苗某1的身上和头部。张某过来帮其打苗某1，他用拳头打苗某1的脸和身上，李某、徐某几人打苗某1带来的人。
15、被告人张某的供述与辩解，证实2016年3月，其和李某、祁某某请王某吃饭，说让祁某某干工程，苗某1捣乱的事，其几人可以搞定。4月6日，祁某某、李某、其和徐某一起吃饭，徐某说咱的干一架，不打一架，就是合同签下来也不好干。李某说行，强哥，你干。他和其给撑着，又让徐某喊上陈某2，再喊上吴某某就够了。4月9日，李某发给其一个微信视频，是一个王某给祁某某的任命书，任命书的内容主要是让祁某某负责协调关系，负责工地秩序。当晚其、李某、祁某某和吴某某等人一起吃饭，大家商量工地进场就会打架，李某说到时候苗莆来捣乱先报警，报过警再打。案发前一个星期的一天上午，其跟祁某某去过工地一次，当时有两个人在工地不让施工，祁某某报警了，那两个人被派出所带走了。
4月11日，其到的时还有李某、吴某某、小青、雷某、柱子。没多久，其便听到有人在外面喊：“谁让干的，不准干。”几人到门口看，项目部门前空地有三个年轻男子，苗某1在那叫嚷不让工人干活。那三个人看到几人出来后，其中一个人就开始打电话，说的意思就是喊人赶紧来工地。祁某某看到对方后，就拿任命书给对方看，对方看完后，就和祁某某发生了口角，这时，对方叫的那两个人也过来。祁某某和对方争吵的时候，苗某1用手抓住了祁某某的衣领，并用手臂搂祁某某的脖子，把祁某某给拉倒了。祁某某起来后，就用拳头打苗某1，之后两个人就发生了厮打，大家就和对方也打起来了。其和祁某某跟苗某1打的，其用拳头朝苗某1的头面部打了两拳，祁某某也是用拳头打的苗某1的头面部和身上，把他打倒后，其又朝苗某1的腰背部踹了两脚。苗某1的脸上流血了，对方一个体型较胖，肤色较黑的男子也躺在地上。
16、被告人吴某某的供述和辩解，证实其是李某喊去工地的，主要是看工地防止别人闹事，到时候给他撑场架势。4月7日晚上吃饭，李某当时让我再找一个人，其就想到了程某，并跟李某说，人不错，身体也不错，李某看了程某照片就同意喊着程某。4月9日晚上吃饭时候，李某让其带上程某，说到时候苗某1来捣乱，就先报警再打架。快吃完的时候，李某又清点了下人数，加其和程某在内一共是六个人，并说六个人差不多了。
2016年4月11日，其和程某去祁某某工地，当时还有四个人在工地办公室。过了2、3分钟，听到外面有人喊“谁让你们开工的，都停了”，大家就出去看什么事。对方3人，带头的是个瘦高个，还有一个胖子，胳膊和胸口有纹身，还有一个男的，他们见到其几人从屋里出来了，有2个人就开始打电话说快点喊人来。祁某某就过去，还从身上掏了一张纸给对方看，对方那个带头的瘦高个说不认识字，然后就开始推祁某某，还骂骂咧咧的。祁某某没有理他们，后来对方又来了3、4个人就把祁某某围住了，用拳头打，后面还有一个在工地拿了一把铁锹也过来了。其就上去拉开始来的那个胳膊上有纹身的胖子，他当时就打了其一拳，双方就拳打脚踢，他弯腰捡了一块砖头想砸，其把他扑倒在地，趴在他背上，按住他的肩膀，右手抢下他手里的砖头朝他头上拍了一砖头，打在了他左边额头上，他额头就流血了，两人又在地上撕扯一会，后来其就被人拉开了。之后其看到远处对方又来了几个拿铁锹的，自己这方人就跑走了。
17、任命书，证实徐州上铁工程段夹北线平改立工程第二项目部经理部2016年4月1日任命祁某某为本项目部治安管理员：1、负责本项目的地方协调工作。2、负责好施工现场的治安工作。3、管理现场进出人员。
18、辨认笔录及照片，证实三被告人以及程某、徐某、苗某1等人辨认双方参与斗殴的人员及造成伤情的情况。
19、接处警工作登记表，证实2017年4月1日10时许，姓刘的报警称有人不让我们施工；2017年4月11日9:21祁某某报警称有人不让其施工。
20、病例材料、伤情照片，证实苗某1、陈某1、拾某、郑某2等人的伤情。
21、扣押发还决定书、情况说明，证实2016年4月11日扣押张某华为荣耀7手机一部，于2016年5月26日发还。庞庄派出所出具情况说明，张某手机看到李某给其发送任命书的视频，但无法截屏，故未保存。
22、情况说明，证实桃园派出所于2017年7月27日说明对祁某、张某、吴某某、徐某、程某监视居住期间限制其人身自由。
23、徐州市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实苗某1、陈某1、郑某2、拾某的损伤程度。
24、收条、谅解书，证实郑某2、拾某、苗某1、陈某1于2017年5月10日收到祁某某、张某、李某、徐某、吴某某、程某、陈某2医药费赔偿8万元整，并对他们表示谅解。
25、三被告人的户籍信息证明及前科材料，证实三被告人系成年人，被告人祁某某、吴某某曾因犯罪被判处刑罚。
本院认为被告人祁某某、吴某某纠集他人聚众斗殴，被告人张某积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控事实清楚、罪名成立，本院予以支持。对于被告人祁某某及其辩护人提出，被告人祁某某没有纠集他人，其叫吴某某等人到工地是做内保的，面对苗某2等人多次的滋事应属正当防卫的意见。经查认为，根据三被告人的供述，证人徐某、苗某2、王某等人的证言，任命书、报警记录等证据能够形成完整的证据链，证实被告人祁某某明知苗某1等人多次到工地滋事，为了自己能够承接工地的工程，联系李某、张某、吴某某等人到工地架势，在祁某某出具任命书后，苗某1方不服，双方继而发生殴打。被告人祁某某主观上具有称霸一方、将对方制服的流氓动机，客观上有事前纠集人员，并积极殴打他人的行为。其行为符合聚众斗殴罪的构成要件，而非正当防卫行为。其所谓的内保人员是事后为了逃避司法机关的打击才统一口径，并且让王某补任命书，将时间提前。被告人及辩护人的观点与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。被告人吴某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人张某在第一起犯罪事实中，主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人张某、吴某某在第二起犯罪事实中到案后及当庭如实供述犯罪事实，系坦白；且在案发后积极赔偿了对方的损失，取得了谅解，依法分别予以从轻处罚。被告人祁某某赔偿对方的损失，取得了谅解，酌情从轻处罚。综上，为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，根据被告人祁某某、张某、吴某某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度、认罪态度、悔罪表现，民事赔偿谅解情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人祁某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日；先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月14日起至2019年10月3日止。）
二、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月14日至2019年9月26日止。）
三、被告人吴某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月14日至2019年12月3日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙磊明
审 判 员 申 颖
人民陪审员 王加银
二〇一七年十二月七日
书 记 员 周 云