福建省平和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0628刑初72号
公诉机关福建省平和县人民检察院。
被告人曾锦润，男，1986年7月6日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地为平和县，现住厦门市海沧区；曾因犯诈骗罪于2014年7月28日被判处有期徒刑十一个月，缓刑一年二个月。现因涉嫌诈骗于2016年12月6日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。
被告人曾锦润被控诈骗一案，平和县人民检察院于2017年3月20日以平检公刑诉[2017]62号起诉书向本院提起公诉。本院于2017年3月20日立案，依法组成合议庭，于2017年4月28日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员杨艺鸿出庭支持公诉，被告人曾锦润到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平和县人民检察院指控，2014年3月31日，被告人曾锦润伙同同案人游一明（已判刑）利用网络进入被害人刘某经营的“梓洲福贵”淘宝网店，冒用淘宝客服的身份，虚构该店铺未缴纳“消费者保障金”，导致买家无法付款的事实，骗取刘某支付宝红包共计人民币1000元；后又虚构需将余额宝金额清零才能顺利进行交易的事实�通过捷贝通充值平台骗取刘某共计人民币28228元。
公诉机关指控认为，被告人曾锦润伙同同案人以非法占有为目的，采用虚构事实的手段骗取他人财物，犯罪数额共计人民币29228元，属于数额较大，其行为已构成诈骗罪。曾锦润在缓刑考验期限内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑数罪并罚。并提供被害人刘某的陈述，被告人曾锦润和同案人游一明的供述和辩解，证人徐某的证言，现场勘查、辨认等笔录，扣押的作案工具笔记本电脑，抓获经过、户籍证明、刑事判决书等为证据。提请法院适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第七十七条、第六十九条的规定予以惩处。
被告人曾锦润对公诉机关的指控没有异议。
经审理查明，2014年3月31�，被告人曾锦润伙同同案人游一明（已判刑）利用网络进入被害人刘某经营的“梓洲福贵”淘宝网店，冒用淘宝客服的身份，虚构该店铺未缴纳“消费者保障金”，导致买家无法付款的事实，骗取刘某支付宝红包人民币（币种，下同）1000元，后又虚构需将余额宝金额清零才能顺利进行交易的事实，通过捷贝通充值平台又骗取刘某28228元。曾锦润分得14614元。
另查明，曾锦润因涉嫌诈骗于2012年12月4日被刑事拘留，2013年2月8日起取保候审，共被羁押67天，因犯诈骗罪于2014年7月28日被本院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币36000元，缓刑考验期从2014年8月11日起至2015年10月10日止。现因涉嫌诈骗于2014年10月31日被上网追逃，2016年12月6日被公安机关抓获。同案人游一明因参与上述诈骗被判处刑罚，已退出违法所得14614元返还刘某。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.现场勘查笔录、示意图及照片，证实案发现场位于厦门市仙岳路快乐天地二期1411室，及现场的基本情况。
2.扣押决定书、扣押清单，证实2014年4月24日，公安机关向游一明扣押无线网卡两个，中国农业银行银行卡一张、邮政储蓄银行卡一张、笔记本电脑二台；向徐某扣押中国农业银行银行卡一张、邮政储蓄银行卡一张、笔记本电脑一台。
3.公安机关提取的徐某被扣押的电脑界面截图,证实其电脑登陆阿里旺旺账户“协议开通部090、协议开通部2115、协议开通部21152253”等，其中“协议开通部090”黑名单有账号lzz12×××21。
4.公安机关提取的由刘某提供的电脑截图,证实阿里旺旺联系人“协议开通部090”；捷贝通�证系统截面显示2014年3月31日从支付宝储值10000元、10000元、8228元，后均转出；其支付宝截面显示其向捷贝通行证储值10000元、10000元、8228元。
5.抓获经过，证实2016年12月6日，曾锦润在厦门市海沧区未来海岸小区附近被公安机关抓获。
6.户籍证明，证实曾锦润的基本身份信息。
7.刑事判决书、社区矫正人员基本信息表、在逃人员登记/撤销表，证实曾锦润因涉嫌诈骗于2012年12月4日被刑事拘留，2013年2月8日起取保候审，因犯诈骗罪于2014年7月28日被本院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币36000元，缓刑考验期从2014年8月11日起至2015年10月10日止。
8.刑事判决书，证实同案人游一明因参与上述诈骗被判处刑罚的情况，已退出违法所得14614元返还刘某。
9.被害人刘某的陈述，证实2014年3月21日，有人称网上购物无法付款，后“协议—开通部090”自称阿里旺旺客服，要求在其支付宝充入1000元消费者协议保证金，并远程控制其电脑帮助其开通业务，后“协议—开通部090”要求将其支付宝资金通过捷贝通行证转到系统收费中心，其分3次转账10000、10000、8288元，后发现被骗。其支付宝账号为lzz12×××21。
10.证人徐某的证言、辨认笔录，证实2014年3月底，游一明、曾锦润在合租的房间冒充淘宝客服诈骗，游一明、曾锦润各分得13000多元。并辨认出曾锦润。
11.同案人游一明的供述、辨认笔录，供认2014年3月底，其和曾锦润合伙骗取“梓洲福贵”29228元。其使用账户“协议开通部090”冒充客服，骗称需开通“消费者保障协议”充值1000元到支付宝，其发链接骗得红包密码，并通过远程控制电脑发现对方余额宝有28000多元，就骗对方转到支付宝并暂存到系统收费中心。其将捷贝通行证链接发给店家存入28228元，其与曾锦润平分。并辨认出曾锦润。
12.被告人曾锦润的供述，供认2014年3、4月份，其和游一明、徐某每人出850元在厦门市湖里区祥店快乐天地小区租了二期1411室诈骗。3月底其和游一明成功诈骗一起，被其诈骗的是一家卖紫砂壶的淘宝网店，其用游一明提供的旺旺账户“linjunaini99”冒充买家拍商品但不付款，然后通过旺旺和卖家聊天称在他店拍下商品不能付款，后发一张游一明事先提供的网页截图给卖家，截图的内容大致是“卖家没有交纳消费保证金，导致买家无法付款”，游一明接着冒充淘宝客服人员继续诈骗，共诈骗到人民币29000多元，扣除费用4000多元，其和游一明各分到12000多元，游一明通�转账把款转到其父亲曾平辉的农业银行账户。
上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人曾锦润伙同他人以非法占有为目的，利用网络采用虚构事实的手段，虚构事实骗取他人人民币29228元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。在共同犯罪中，曾锦润起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。曾锦润到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；其在缓刑考验期限内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑数罪并罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款的规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）平刑初字第315号刑事判决中对被告人曾锦润宣告的缓刑。
二、被告人曾锦润犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万五千元；与前犯诈骗罪判处的有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万六千元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七万一千元（已缴纳三万六千元），除已缴纳的外，限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月6日起至2018年3月30日止)。
三、继续追缴被告人曾锦润的违法所得人民币一万四千六百一十四元，返还被害人刘梓洲。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖贤平
人民陪审员 叶向秀
人民陪审员 李跃华
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 张夏榕
相关法律规定
1.《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年�下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除�罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用�律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百六十六条(?javascript:SLC(17010,266)?)规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
PAGE