福建省周宁县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）闽0925刑初140号
公诉机关周宁县人民检察院。
附带民事诉讼原告人周某，男，1972年12月28日出生于福建省周宁县，汉族，住周宁县。系本案被害人。
诉讼代理人周敦贞，福建宁仁律师事务所律师。
被告人何国东，男，1992年1月7日出生于福建省周宁县，汉族，初中文化，务工，住周宁县。曾因犯故意伤害罪，于2010年11月4日被周宁县人民法院判处有期徒刑九个月，2011年2月3日刑满释放；曾因犯寻衅滋事罪，于2012年5月22日被周宁县人民法院判处有期徒刑一年，同年12月1日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年7月28日被周宁县公安局刑事拘留，同年8月11日被逮捕。
辩护人暨诉讼代理人周林斌，福建闽星律师事务所律师。
周宁县人民检察院以周检公刑诉[2016]120号起诉书指控被告人何国东犯故意伤害罪于2016年11月21日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人周某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。周宁县人民检察院指派检察员林俊杰出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人周某及其代理人周敦贞，被告人何国东及其辩护人暨诉讼代理人周林斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
一、刑事部分
周宁县人民检察院指控称：2015年8月23日18时许，被害人周某、徐某夫妻二人因不满女儿与何炜杰交往，在周宁县狮城镇东街与南街交叉路口与何炜杰发生冲突。被告人何国东上前劝说，遭被害人周某徐某殴打，遂与二人互殴。互殴中，被告人何国东将被害人周某左小腿、腰腹部；被害人徐某腰腹部等处打伤。经鉴定，被害人周某的伤情属轻伤一级；被害人徐某的伤情属轻微伤。公诉机关当庭提供了被害人陈述、证人证言、周宁县公安局提取笔录、到案经过、周宁县人民法院刑事判决书、释放证明书、被告人户籍证明，鉴定书，周宁县公安局制作的现场勘查笔录、平面示意图、现场照片、辨认笔录、现场监控录像、被告人供述等为证。周宁县人民检察院指控认为，被告人何国东故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以故意伤害罪追究被告人刑事责任。被告人在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。
被告人何国东对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。
辩护人的辩护意见是：1、构成故意伤害犯罪不持异议，但本案属防卫过当，应减轻或者免予刑事处罚；2、被害人有过错，被告人认罪态度好，主观恶性小。
经审理查明：2015年8月23日18时许，被害人周某、徐某夫妻二人因不满女儿与何炜杰交往，在周宁县狮城镇东街与南街交叉路口与何炜杰发生冲突。被告人何国东上前劝说，遭被害人周某徐某殴打，遂与二人互殴。互殴中，被告人何国东将被害人周某左小腿、腰腹部；被害人徐某腰腹部等处打伤。致被害人周某左侧腔骨上段至平台骨折、被害人徐某手臂擦伤及腹部肿胀。经鉴定，被害人周某的伤情属轻伤一级；被害人徐某的伤情属轻微伤。
另查明，被告人到案后如实供述自己的犯罪事实。被告人曾因犯故意伤害罪，于2010年11月4日被周宁县人民法院判处有期徒刑九个月，2011年2月3日刑满释放；曾因犯寻衅滋事罪，于2012年5月22日被周宁县人民法院判处有期徒刑一年，同年12月1日刑满释放。
认定上述事实，有公诉机关当庭举证、质证的下列证据证实：
（一）被害人陈述及辨认笔录
1、周某陈述及辨认笔录，证实2015年8月23日18时许，其接到老婆徐某电话说女儿周舒雨在十字街，其赶到十字街看到老婆拉着女儿，何炜杰站在她们旁边，其很生气上去朝何炜杰打过去，女儿周舒雨上来劝，其也打了女儿。接着何炜杰表哥何国东就先上来打其，其与何国东互殴，其左膝盖靠下一点的腿部被何国东踹一脚摔倒靠在墙边，摔倒后何国东又朝其左膝盖靠下一点的腿部踹了一脚。后被劝开。辨认出一组照片中的9号男子何国东就是其提到的“何炜杰的表哥”。
2、徐某陈述及辨认笔录，证实2015年8月23日18时许，其十字街找到女儿周舒雨，并与女儿发生争执，遂联系老公周某过来。周过来后，与何炜杰打起来了，其女儿上去劝架也被周打，何炜杰被许孙川拉到一个店铺里面，周追过去没看见何炜杰。后何炜杰表哥何国东就追过去打周，周肚子被打了几拳，其上去拉何国东胸口也被打了一拳，何国东踹了周腰部一脚，周半蹲下来，当时就右侧靠着墙，何国东又把周腿部踹一脚，之后被劝开。辨认出6号照片何国东就是在狮城镇十字街殴打其胸部及其丈夫的男子，即“何炜杰表哥”。
（二）证人证言
1、何炜杰证言，证实2015年8月23日18时许，其跟女朋友周舒雨、何国东、阮雅雯等人吃完饭在十字街玩，后周舒雨母亲徐某过来，徐一直拉着周舒雨在骂。何国东叫徐把周舒雨带回去不要在街上骂，徐不肯当街拽着周舒雨，还打了周舒雨一巴掌一边骂难听的话，期间徐打了电话给老公周某过来，周到十字街就直接过来打其，其被打就一边手挡一边后退，脚也朝周踢了几下。周舒雨在中间劝也被周打，其退开后，何国东上去劝，周就打了何国东一拳，徐某也上去帮忙打。周的邻居劝架把其推到旁边的店铺里，何国东具体跟周某怎么打，其没有看清楚，等其从店铺出来，看见何国东踹了周肚子一脚摔到地上，周半蹲着站不直的样子，后其就上去把何国东拉走。
2、周耀明证言，证实其药店在十字街，案发当时，其到现场看到很多人围在十字街的利嘉超市门口那里，有一高个年轻人踢了倒在地上的周某两脚，其看周某有受伤，站不起来，左膝盖位置有受伤，其帮忙扶起来的。
3、张岳斌证言，证实案发当时，其和何国东、何炜杰、周舒雨等人饭后一起走到十字街沙拉斯楼下，周舒雨妈妈骑着电动车过来了，开始骂周舒雨，并与周舒雨争吵拉扯。后周舒雨爸爸坐一辆摩托车过来，一上来就踹何炜杰一脚，何炜杰也还手把周舒雨爸爸踹了一脚，何国东看到就上去把何炜杰拉开，何炜杰被一个四、五十岁的中年男子拉到旁边的一个鞋店里面去了。周舒雨的爸爸就过去打周舒雨，周舒雨妈妈也在打周舒雨，然后何国东就过去抱住周舒雨爸爸，周舒雨妈妈就过去用拳头打何国东肋部，一直咬着何国东不放，其就走上去拉周舒雨妈妈，被周舒雨妈妈咬了一口，打了一拳，其把周舒雨妈妈拉开，其和何国东说不要管了，然后二人就准备走了，周舒雨爸爸就跑过来要打何国东，何国东就把周舒雨爸爸推了一下，周舒雨爸爸往后退了几步，有没有摔倒没看到，然后又冲上来打何国东，何国东当时生气准备还手打，其就上去把何国东抱住，把何国东拉到一边去了。
4、阮雅雯证言，证实案发当时，其和何国东、何炜杰、周舒雨、高鑫妮、张岳斌等人在十字街沙拉斯楼下。周舒雨妈妈骑着电动车过来，骂周舒雨，并拉扯。何国东过去劝周舒雨妈妈不要在街上吵，也被周舒雨妈妈骂。周舒雨爸爸接到周舒雨妈妈电话也赶过来，先是打何炜杰，后来打周舒雨，何国东就上去劝不要打，周舒雨爸爸就去打何国东，具体怎么打的其没有看清楚，周舒雨爸爸打何国东，何国东先是没有还手，何国东就朝何炜杰那边走，周舒雨爸爸就追上去打何国东，后来看到其二人扭打在一起，都倒在地上了。周舒雨爸爸打何炜杰的时候，何炜杰有用脚踢周舒雨爸爸，何国东往前走，周舒雨的爸爸追着打的时候，何国东用力推了周舒雨爸爸一下，周舒雨爸爸就坐在地上，周舒雨爸爸又站起来了，他们又互相撕扯了一下。
5、高鑫妮证言，证实案发当时，其和何炜杰、周舒雨、张岳斌、阮雅雯、何国东在十字街水吾功夫门口，看到一个四十多岁的中年女子开着一辆电动车直接朝着周舒雨牵着的狗开过去，然后拉扯周舒雨，并一直骂何炜杰是社会的人渣，周舒雨是婊子之类的，一直拽着周舒雨。其和阮雅雯当时看不下去就上去劝周舒雨妈妈，周舒雨妈妈就把其和阮雅雯推开了，继续骂周舒雨，期间打电话让周舒雨父亲过来。过了一会，周舒雨父亲过来就朝何炜杰腿部踹了一脚，何炜杰扶着旁边的人也朝周舒雨父亲的脚踹了一下，然后两个人都朝后退了。周舒雨父亲就一起追着何炜杰打，何炜杰就一直往后面退，也有还手，但是都没有打到周舒雨的父亲，周舒雨父亲的邻居就把何炜杰给拉到了旁边的一家鞋店里，周舒雨父亲和母亲就想去鞋店里打何炜杰。周舒雨看到了就过去拉住他父亲，被他父亲打了一巴掌，周舒雨就坐在地上，何国东和张岳斌就上去劝周舒雨父亲，周舒雨父亲一看到何国东就朝何国东肚子打了一拳，周舒雨母亲看到了就上去把何国东左边肩膀咬了一口，何国东就往前面走，想避开周舒雨的父母亲，周舒雨父母亲就跟上去打何国东，张岳斌就走上去抱住何国东，何国东转身之后，周舒雨父亲就朝何国东踹了一脚，踹何国东腿部，何国东一脚还了过去，踹到周舒雨父亲肚子，周舒雨父亲就倒在地上。
6、邱业民证言及辨认笔录，证实2015年8月一天的18时许，其在十字街广通移动专营店上班，看到一个女的跟母亲在店门口吵架，母亲一直在骂。过了一会儿那女的父亲来了跟一个年轻的男的打架，穿橙色衣服的男子也被那女的父亲打，穿橙色衣服的男子好像被打的不行，也跟那女的父亲打起来，当时二人都是用拳脚在打，围观的人很多，其没注意到双方怎么打对方的。辨认出7号照片何国东就是穿橙色衣服的男子；3号照片周舒雨就是在店门口被其目前骂的那个女的。
7、周舒雨证言，证实案发当时，其和何炜杰、何国东等人走到十字街水吾功夫门口，看到其母亲徐某骑电动车过来，打骂其。何国东见了，过来劝徐，徐不理会继续在骂。后其爸周某也过来，和何炜杰打起来了，其跑过去劝架时候被人打了一拳，看见很多人在拦何国东，其和雅文跑到一个巷子里躲起来了，不知道何国东怎么就和其爸打起来了。
（三）书证
1、周宁县公安局出具的到案经过，证明被告人何国东于2016年7月27日22时许，在周宁县狮城镇渔港渔夫大酒店附近路段被抓获。
2、周宁县人民法院(2010)周少刑初字第20号刑事判决书、周宁县人民法院（2012）周刑初字第30号刑事判决书、释放证明书，证明被告人何国东曾犯故意伤害罪，于2010年11月04日被周宁县人民法院判处有期徒刑9个月，2011年2月3日刑满释放。犯寻衅滋事罪，于2012年5月30日被周宁县人民法院判处有期徒刑1年，2012年12月1日刑满释放。
3、被告人户籍证明，证明被告人何国东年龄、姓名、住址等基本情况。
（四）周宁县公安局制作制作的现场勘验笔录、平面示意图、现场照片4张、辨认笔录，证明周宁县公安局于2015年8月23日18时32分至18时45分对现场进行现场勘查，中心现场位于狮城镇十字街中国移动店至利家超市门口之间等案发现场基本情况。
（五）周宁县公安局出具提取笔录、现场监控视频、何国东提供的手机视频，证明被告人何国东在周宁县狮城镇十字街处与周某互殴的过程。
（六）鉴定意见
1、周宁县公安局物证鉴定室周公鉴〔2015〕192号鉴定书附检验照片4张，证明伤者周某的伤情属轻伤一级。
2、周宁县公安局物证鉴定室周公鉴〔2015〕193号鉴定书附检验照片3张，证明伤者徐某伤情属轻微伤。
（七）被告人供述，证实案发当时，其和何炜杰、周舒雨等人在十字街碰到周舒雨的妈妈。周舒雨的妈妈拉扯周舒雨，其上去劝架，后周舒雨的妈妈打电话给周舒雨的爸爸。周舒雨的爸爸过来二话不说直接上去殴打何炜杰，何炜杰边退边还手往旧利嘉超市隔壁店铺被五十多岁中年男子拉过去。其上去拍了周舒雨爸爸的肩膀叫不要动手，周舒雨就过去挡在其前面，周舒雨爸爸直接转过头对其拳打脚踢，其挡着没有还手，往何炜杰那边走，周舒雨爸爸就跟了上来，还想打其，我就拉了一下周爸爸的手，不知道怎么的其二人就一起摔倒了，然后周舒雨爸爸就把其压在下面，周舒雨妈妈、周舒雨爸爸就对着其打，被人打了以后其就从地上爬了起来，周父母亲还过来要打其，其就还手了。周父母亲冲过来，其就用脚踹了周父母亲的肚子，周舒雨妈妈不知道什么时候跑到其后面用嘴巴咬其，用手抓其，张岳斌就过来帮其把周舒雨的妈妈拉开了，周舒雨也过来把其劝开，后其就坐三轮车离开了。
关于辩护人提出本案属防卫过当的问题。经查，本案系原被告人在互殴过程中，被告人何国东将被害人周某左小腿、腰腹部；被害人徐某腰腹部等处打伤，致被害人周某轻伤。被告人行为不属于防卫过当，辩护人的辩护意见，不予采纳。
关于辩护人提出被害人具有过错的问题。经查，本案系因被害人周某、徐某夫妻二人不满女儿与何炜杰交往，在周宁县狮城镇东街与南街交叉路口与何炜杰发生冲突。被告人何国东上前劝说，遭被害人周某徐某殴打，后与二人互殴。互殴中，被告人将被害人打伤。故被害人具有一定过错，辩护人的辩护意见，予以采纳。
二、刑事附带民事部分
由于被告人何国东的故意伤害行为，造成附带民事诉讼原告人周某经济损失。原告人主张被告人赔偿医疗费人民币33537.77元（以下均为人民币）、误工费13164.9元、护理费1880.7元，住院期间伙食补助费1500元、营养费5000元、伤残赔偿金133100元、鉴定费200元、伤残照片拍照费用140元、实施第二次手术费用8000元，总计196523.37元。提交了下列证据：1、原告人身份证复印件；2、周宁县医院证明书；3、周宁县公安局物证鉴定室出具的鉴定书二份；4、收费票据5张；
被告代理人辩称：1、二次手术费没有医院证明；2、残疾赔偿金计算不正确；3、原告应承担责任。
本院审查认为，原告提供证据1，合法有效，本院予以采信，可以证明原告人的身份；证据2，证实原告人受伤住院的基本情况，其中二次治疗费用8000元；证据3，周宁县公安局物证鉴定室依法作出的鉴定意见，合法有效；证据4，其中编号为01970479、06667968、04693504票据系正式发票，本院予以采信，编号0000537和9398731系收款收据，不予采信。被告方对护理费没有意见。据此本院作如下认定1、医疗费认定31937.77元；2、误工费，因原告人未提供收入证明，根据原告人的住所地为周宁县狮城镇兴福17巷2号，认定原告人为城镇居民，2017年城镇居民人均可支配收入33275元/年，住院天数15天，医生建议术后休息3月，故原告方主张误工时间为105天，予以支持。误工费为33275÷365×105=9572.3元，原告方主张13164.9元，予以调整为9572.3元；3、护理费1880.7元，被告方无异议，予以认定；4、住院期间伙食补助费1500元，予以支持；5、营养费，根据原告人伤残情况，酌情确定为2000元；6、残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据周宁县公安局物证鉴定室的鉴定意见原告人周某的伤残等级为九级伤残，原告人为城镇居民，残疾赔偿金为33275元/年×20年×20%=133100元，原告方主张予以支持；7、鉴定费200元，予以支持，伤残拍照费140元，不是正式发票，不予支持；8、二次手术治疗费8000元，有周宁县医院出具的证明书予以证实，可予支持。以上各项经济损失合理部分共计188190.77元。
本院认为，被告人何国东故意伤害他人身体，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人归案后，如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。由于被告人的伤害行为造成原告人医疗费等各项经济损失，应依法承担相应赔偿责任。在本案中，原告人周某先行殴打被告人，后原被告双方互殴，在互殴中被告人致原告人轻伤，原告人有一定过错，对被告人予以酌情从轻处罚。综合全案，确定被告人承担70%的赔偿责任。根据原告人请求赔偿医疗费等各项经济损失合理部分共计人民币188190.77元，被告人应承担赔偿金额为188190.77元×70%=131733.53元。辩护人关于被告人属防卫过当的辩护意见，不予采纳；关于被害人具有一定过错的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告人何国东犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月28日起至2017年10月27日止）。
二、被告人何国东于本判决生效之日起十日内，赔偿附带民事诉讼原告人周某医疗费等各项经济损失共计人民币131733.53元。
三、驳回原告人周某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 熊树海
人民陪审员 郑玉玲
人民陪审员 李妍芳
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 肖文龙
执行提示：
1、当事人必须履行发生法律效力的民事判决、裁定或调解书，义务人未在规定的期限内履行或拒绝履行的，权利人可以向人民法院申请执行;
2、申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
附法律和司法解释相关条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
２、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条【举证责任】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
３、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
４、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。