云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民二终字第1082号
上诉人（一审原告）张某，女，汉族，1971年11月26日出生，云南省昆明市人。
上诉人（一审被告）深圳市体育用品经营有限公司昆明店。
法定代表人张，系该公司总经理。
上诉人张某与上诉人深圳市体育用品经营有限公司昆明店追索劳动报酬纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2014）盘法民一初字第161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月4日受理此案后，依法组成合议庭对本案公开进行了询问。上诉人张某及其委托代理人，被上诉人深圳市体育用品经营有限公司昆明店的委托代理人到庭参加了询问。本案经报请本院院长延长审理期限，现已审理终结。
一审法院经审理确认如下法律事实：原告于2006年3月1日到被告处工作，双方于2007年8月21日签订了书面劳动合同，合同期限为2007年8月1日至2008年7月31日，之后又续订劳动合同两次，合同期限至2011年12月31日，并于2012年8月1起签订了无固定期限劳动合同；被告已为原告办理了2007年8月1日起至今的相关社会保险；原告2012年11月、2012年12月工资均为15169.25元，2013年1月、2013年2月、2013年3月工资均为13489.25元、2013年4月工资13099.25元、2013年5月、2013年6月工资均为13489.25元，2013年7月和2013年8月工资共计26978.5元，原告工资最后领取到2013年8月，被告尚欠原告2013年9月和2013年10月的�资共计28304元，以上款项共计166166.5元。原告最后提供劳动的时间为2013年10月29日。因不服仲裁裁决，原告诉至法院请求判令：1、维持昆明市盘龙区盘劳人仲（2013）352号《仲裁裁决书》第一项、第二项裁决；2、被告向原告支付拖欠工资的经济补偿金：47280×25%=11820元；3、原告与被告解除劳动合同，被告应向原告支付经济补偿金：15760×8=126080元；4、被告向原告支付未休年假工资报酬7天×（15760÷22）×3=15043.56元；5、被告向原告支付公司财务已做帐但一直拖欠未支付给原告的报销款86863.77元及利息；6、被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告主张其最后提供劳动时间为2013年10月29日，被告主张是2013年10月28日，被告对原告的考勤负有举证责任，被告没有举证证明其主张的事实，故依法确认原告最后提供劳动时间为2013年10月29日。鉴于原、被告均认可被告尚欠原告2013年9月和2013年10月的工资共计28304元，对于原告要求被告支付其2013年9月和2013年10月工资共计28304元的诉讼请求，依法予以支持。对于原告要求被告补办补缴2006年3月1日至2007年7月31日间的相关社会保险的诉讼请求，因涉及行政管理，不予处理。关于经济补偿金？根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者�照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；……逾期不支付的，责令用人单位按应支付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……”�案中，原告主张因被告未依法为原告缴纳2006年3月至2007年7月的社会保险费，原告在2013年10月29日申请仲裁时就与被告解除了劳动关系，被告应支付原告经济补偿金。被告主张因被告未收到原告解除劳动合同关系的通知，双方也未办理交接手续，双方的劳动合同关系至今未解除。已查明，原告于2006年3月1日到被告处工作，被告未为原告办理2006年3月至2007年7月的社会保险，原告自2013年10月29日后就未再向被告提供劳动，故一审法院认为，双方的劳动合同关系已于2013年10月29日事实解除，被告应当支付原告解除劳动合同的经济补偿金。原告自2006年3月1日至2013年10月29日在被告处工作，应按八年计算经济补偿金。已查明原告2012年11月至2013年10月的工资总额为166166.5元，本院计算双方劳动合同关系解除前十二个月的月平均工资为166166.5元÷12个月=13847.2元，经济补偿金为13847.2元×8个月=110777.6元，故对于原告要求支付解除劳动合同的经济补偿金126080元的诉讼请求，依法支持110777.6元。关于被告是否要向原告支付应拖欠工资的经济补偿金？原告没有举证证明劳动行政部门责令过被告限期支付拖欠工资，故对于原告要求被告支付拖欠工资的经济补偿金11820元，不予支持。关于原告未休年假的工资报酬？根据《中华人民共和国劳动法》第45条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”《企业职工带薪年休假实施办法》第11条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。……”第12条规定：”用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。”本案中，被告负有证明原告2013年已享受年休假的举证责任，被告没有提交证据，故确认原告未享受2013年的年休假，被告应支付原告未休年休假的报酬，已查明原告至2013年在被告处累计工作已满1年不满10年，原告2013年整年应享有的年休假为5天，但考虑到原告只工作到2013年10月29日，2013年未休的年休假应折算为5天×（302天÷365天）=4天，根据已查明的被告的工资，计算原告在被告支付其未�年休假工资报酬前12个月的平均工作为13847.2元、日工资为13847.2元÷21.75天=629元、未休年休假工资报酬为629元×4天=2516元。故对于原告要求支付未休年假工资报酬7天×（15760÷22）×3=15043.56元的诉讼请求，依法支持2516元。关于原告要求被告支付被告财务已做帐但一直拖欠未支付给原告的报销款86863.77元及利息的诉讼请求，原告提交的证据的证据不足以证明原告为被告垫付了86863.77元的事实，故对于原告的此项诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告云南好家庭拓东店有限公司于本判决生效之日起十日支付原告张某经济补偿金人民币110777.6元、2013年9月和10月工资合计人民币28304元、2013年未休年休假工资报酬2516元，以上款项共计人民币141597.6元。二、驳回原告张某的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元由被告云南好家庭拓东店公司承担。
一审判决宣判后，张某与深圳市体育用品经营有限公司昆明店均不服，向本院提起上诉，张某请求：一、维持昆明市盘龙区人民法院做出的（2014）盘法民一初字第161号民事判决第一项；二、撤销昆明市盘龙区人民法院做出的（2014）盘法民一初字第161号民事判决第二项并依法改判被上诉人向上诉人支付公司财务已做帐但一直拖欠未支付给上诉人已垫付的应付报销款86863.77元；三，本案诉讼费用由对方承担。其主要事实和理由为：一审中上诉人提交的证据足以证明上诉人确实在工作期间为公司垫付款项86863.77元，证据确凿充分，且所有证据均可证实上诉人先行为公司垫付前述款项。一审判决认定上诉人提交的证据不足以证明上诉人为公司垫付该款，系事实认定不清，一审裁判严重失当。
上诉人深圳市体育用品经营有限公司昆明店答辩并上诉称：关于报销款项问题，没有证据能够证明是张某垫付，一审提交的审批单中也只能显示审批人是张某，不能代表就是其垫付款项。而张某至今未到公司办理工作交接，公司无需向其支付任何形式的经济补偿金。张某是在2013年10月29日擅自离开公司的，此前从来没有告知公司，故无需向张某支付任何经济补偿金。即使公司需要向其支付补偿金，也仅需支付按2012年度昆明市职工月平均工资三倍计算为67644元，且该款应在张某返还公司应收账款、借款并办理交接后才支付。综上，请求撤销原判决并改判不支付经济补偿金。本案诉讼费用由上诉人张某承担。
上诉人张某针对深圳市体育用品经�有限公司昆明店的上诉答辩称：深圳市体育用品经营有限公司昆明店没有按期支付工资，也没有办理相应的社会保险，才导致上诉人张某离职，故深圳市体育用品经营有限公司昆明店应该按照法律规定支付张某经济补偿金。至于其认为张某尚欠公司款项，深圳市体育用品经营有限公司昆明店既没有在一审中提起反诉，也没有证据可以证明。
二审审理中，双方当事人对一审法院确认的事实均无异议。
二审中，上诉人张某向本院提交以下证据：2013年1月28日11：45张某发给深圳总公司零售中心总监王丽艳的《云南、广西2013年零售春节礼金》预算报批电子邮件并在当日16：07将该邮件转发给云南办零售经理周晓宇。王丽艳身份证扫描件及其出具的声明《公证书》；2013年1月28日17：53张某发给深圳总公司康体中心总监李冰冰《昆明2013年康体春节礼品、礼金》预算报批电子邮件并且在当日22：15将该邮件转发给云南办零售经理周晓宇；李冰冰身份证扫描件及其出具的声明《公证书》。欲证明张某为公司垫付了2013年春节昆明公关费15500元、南宁公关费9000元、贵州公关费20600元、昆明康体中心公关费14000元以及2012年12月5日至2013年3月20日期间垫付的业务招待费、职工发福利费、差旅交通费、餐补费、过路费28561.77元。深圳市体育用品经营有限公司昆明店认为以上证据均不是新证据，故不予质证，同时认为从证据上不能看出张某垫付款项，且电子邮件可以自行制作，王丽艳、李冰冰均不是公司的员工。
上诉人深圳市体育用品经营有限公司昆明店没有提交证据。
针对张某提交的证据，李冰冰与王丽艳均未出庭作证，不符合法律规定，且其出具的公证书公证内容为签名真实性，对两人的身份亦无法确认，故对张某提交的证据本院不予采信。
综上，本案经二审审理查明的事实与原判认定事实一致，本院予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点为：一、深圳市体育用品经营有限公司昆明店是否应支付张某经济补偿金？如果支付其计算标准为多少？二、张某的上诉主张能否成立？
本院认为：首先，对于本案双方当事人之间是否支付经济补偿金的问题，上诉人深圳市体育用品经营有限公司昆明店认为张某至今未办理任何移交手续，在没有告知公司的情况下擅自离开，不应支付经济补偿金。但公司对于拖欠张某工资以及未依法缴纳社会保险的事实均予以认可，根据我国《劳动合同法》第三十八条的规定张某可以解除劳动合同，用人单位也应按照《劳动合同法》第四十六条支付经济补偿金，故上诉人深圳市体育用品经营有限公司昆明店主张不应支付经济补偿金没有法律依据，一审法院对双方解除劳动关系的时间及公司应该支付经济补偿金的认定并无不妥，本院予以维持。至于经济补偿金的支付标准，上诉人深圳市体育用品经营有限公司昆明店主张由于张某的月平均工资已经超出了2012年昆明市在岗职工平均工资标准，经本院核实一审计算张某离职前12个月的平均工资为13847.2元并无不当，但该工资已经超出了2012年昆明市在岗职工平均工资（月标准为3642元）的三倍，故应按照《劳动合同法》第四十七条第二款的规定计算为3642元×3倍×8个月＝87408元，至于深圳市体育用品经营有限公司昆明店主张该款应在张某返还公司应收账款、借款并办理交接后才支付的要求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。其次，对于上诉人张某要求公司支付其垫付款项86863.77元上诉请求，其有两部分组成：公关费59100元（2013年春节昆明公关费15500元、南宁公关费9000元、贵州公关费20600元、昆明康体中心公关费14000元），垫付款28561.77元。针对公关费二审中张某虽提交了电子邮件欲加以证明，但仅从电子邮件本身并不能证明张某垫付所谓公关费的情况，对第二部分垫付款，在二审中张某没有新证据提交，仅从预算外审批单、费用报销单和资金日记账尚不足以证明张某为深圳市体育用品经营有限公司昆明店垫付合理款项的事实，张某的上诉请求因缺乏证据支持不能成立，一审对此认定并无不妥，本院予以维持。综上，一审判决认定事实清楚，但所作判决部分有误，本院依法予以改判；据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定，判决如下：
一、维持（2014）盘法民一初字第161号民事判决第二项：“驳回原告张某的其他诉讼请求”。
二、撤销（2014）盘法民一初字第161号民事判决第一项：“被告云南好家庭拓东店有限公司于本判决生效之日起十日支付原告张某经济补偿金人民币110777.6元、2013年9月和10月工资合计人民币28304元、2013年未休年休假工资报酬2516元，以上款项共计人民币141597.6元。
三、上诉人深圳市体育用品经营有限公司昆明店于本判决生效之日起十日内支付上诉人张某经济补偿金人民币87408元、2013年9月和10月工资合计人民币28304元、2013年未休年休假工资报酬2516元，以上款项共计人民币118228元。
二审案件受理费共计人民币20元，由上诉人深圳市体育用品经营有限公司昆明店和张某各自负担10元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 杨茜
审 判 员 杨艳
代理审判员 徐斌
二〇一四年三月三日
书 记 员 魏星