江苏省徐州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）徐刑二终字第173号
原公诉机关江苏省沛县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨军，男，1978年5月2日生，居民身份证号码3203221978********，汉族，初中文化，无业，住沛县沛城镇歌风路歌风一村*号楼*单元***室。曾因赌博2012年6月20日被罚款人民币一百元；2013年8月14日被罚款人民币五百元。因涉嫌犯诈骗罪2014年11月8日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于沛县看守所。
辩护人朱敏，江苏博事达律师事务所律师。
辩护人张骏，江苏博事达律师事务所实习律师。
原审被告人朱某，农民。因涉嫌犯诈骗罪2014年11月15日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于沛县看守所。
江苏省沛县人民法院审理江苏省沛县人民检察院指控原审被告人杨军、朱某犯诈骗罪一案，2015年9月22日作出（2015）沛刑初字第377号刑事判决。一审宣判后，原审被告人杨军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，2015年12月10日公开开庭审理了本案。江苏省徐州市人民检察院指派代理检察员王晶晶出庭履行职务，上诉人杨军及其辩护人朱敏、张骏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，2009年至2013年期间，被告人杨军在承建沛县爱卫会发包的沛县张寨镇、大屯镇、五段镇、张庄镇的8个自然村的改厕工程中采取虚报改厕户数的手段骗取国家改厕资金共计人民币581810元。其中杨军在承建张寨镇张寨村的改厕工程中与被告人朱某共谋，虚报改厕户数，共同骗取国家改厕资金258450元。具体事实分述如下：
1、2011年，被告人杨军、朱某承建张寨镇张寨村的改厕工程，每改厕一个结算工程款人民币150元，被告人杨军、朱某在实际改厕657个的情况下，以改厕2378个向沛县爱卫会结算改厕工程款，并于2011年6、7月份3次领取工程款共计人民币357000元，虚领改厕资金人民币258450元。
2、2012年，被告人杨军承建五段镇后六段村的改厕工程，每改厕一个结算工程款人民币150元，被告人杨军在实际改厕470个的情况下，以改厕789个向沛县爱卫会结算改厕工程款，并先后领取工程款合计人民币102000元，虚领改厕资金人民币31500元。
3、2012年，被告人杨军承建五段镇高庄村的改厕工程，每改厕一个结算工程款人民币150元，被告人杨军在实际改厕157个的情况下，以改厕576个向沛县爱卫会结算改厕工程款，并先后领取改厕工程款合计人民币98000元，虚领改厕资金人民币74450元。
4、2012年，被告人杨军承建五段镇姜庄村改厕工程，每改厕一个结算改厕工程款人民币150元，被告人杨军在实际改厕481个的情况下，以改厕863个向沛县爱卫会结算改厕工程款，并先后领取改厕工程款人民币110000元，虚领工程款人民币37850元。
5、2012年，被告人杨军承建五段镇张庄村改厕工程，每改厕一个结算改厕工程款人民币150元，被告人杨军在实际改厕348个的情况下，以改厕732个向沛县爱卫会结算改厕工程款，并先后领取工程款人民币124000元，虚领改厕资金人民币71800元。
6、2012年，被告人杨军承建张庄镇闫楼村改厕工程，每改厕一个结算改厕工程款人民币150元，被告人杨军在实际改厕454个的情况下，以改厕786个向沛县爱卫会结算改厕工程款，并先后领取工程款人民币90000元，虚领改厕资金人民币21900元。
7、2013年，被告人杨军承建五段镇前四段村改厕工程，每改厕一个结算改厕工程款人民币220元，被告人杨军在实际改厕247个的情况下，以改厕421个向沛县爱卫会结算工程款，并先后领取工程款合计人民币92000元，虚领改厕工程款37660元。
8、2013年，被告人杨军承建大屯镇大屯村改厕工程，每改厕一个结算改厕工程款人民币200元，被告人杨军在实际改厕664个的情况下，以改厕820个向沛县爱卫会结算工程款，并先后领取工程款人民币181000元，虚领改厕资金人民币48200元。
原判决认定上述事实的证据有：被告人杨军、朱某的供述，证人鹿华、刘某甲、时某、王某甲、潘某、蒋某、魏某甲、刘某乙、葛某、许某、晁某、魏某乙、邬某、张某甲、赵某、段某、李某甲、杜某、张某乙、权某甲、权某乙、魏某丙、戚某、王某乙、李某乙、徐某、黎某、刘某丙、闫某、刘某丁、王某丙、来某、唐某、张召岗等人的证言，改厕调查统计报告、改厕项目档案卷宗复印件，杨军领取工程款的领款凭证等。
原审人民法院认为，被告人杨军、朱某以非法占有为目的，采取虚构事实的手段骗取国家资金，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。被告人杨军诈骗数额特别巨大，具有坦白情节，对其从轻处罚。被告人朱某诈骗数额巨大，系自首、从犯，并退缴违法所得，对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨军犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元。二、被告人朱某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人杨军、朱某的违法所得予以追缴，上缴国库。
上诉人杨军及其辩护人提出的主要上诉理由和辩护意见是：1、杨军超进度申报工程量，主观上不是以骗取工程款为目的；2、一审认定诈骗数额过高，量刑过重；3、在与朱某共同实施的犯罪中，杨军系从犯。
出庭检察员认为，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明的事实与原判决认定的事实一致，认定上述事实的证据均在一审庭审中举证、质证，本院予以确认。二审审理期间，上诉人杨军及其辩护人未提出新的证据。
针对上诉人杨军及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，结合查明的事实、证据及法律规定，本院综合评判如下：
1、关于上诉人杨军是否具有骗取工程款的主观故意问题。经查，上诉人杨军承建沛县爱卫会发包的农村改厕项目，在申请拨付工程款过程中，故意虚报或者编造改厕户主的名字，虚增改厕数量，冒领国家改厕资金，所套取资金被用于生活支出，足以表明其具有非法占有的主观故意。
2、关于上诉人杨军及其辩护人提出诈骗数额的认定问题。经查，一审认定的上诉人杨军从沛县爱卫会领取的改厕资金分别为张寨村357000元、后六段村102000元、高庄村98000元、姜庄村110000元、张庄村124000元、闫楼村90000元、前四段村92000元、大屯村181000元，合计1154000元，所领资金数额有杨军或朱某签字的领款单或凭据予以证实。根据案发后相关人员现场勘查、实地核实、并逐户统计出的杨军实际施工的改厕数量，再结合工程承包合同约定价或从沛县爱卫会领款的实际结算单价，计算出上诉人杨军实际施工的工程款数额分别为张寨村98550元、后六段村70500元、高庄村23550元、姜庄村72150元、张庄村52200元、闫楼村68100元、前四段村54340元、大屯村132800元，合计572190元，以上二项差额即为杨军虚领的工程款数额581810元。原判决据此认定为诈骗数额，并无不当。
3、关于上诉人杨军能否认定为从犯问题。经查，上诉人杨军、原审被告人朱某共同承建张寨镇张寨村的改厕工程，虽以朱某的名义承包，但实际施工是由杨军负责，具体施工工人亦是杨军寻找，在结算时杨军为了多套取改厕资金，让朱某找来张寨村的村民花名册，其按花名册上的名字虚增改厕户数，并分得大部分赃款。因此，杨军在该起共同犯罪中起主要作用，不能认定为从犯。
4、关于原判决对杨军量刑是否过重问题。经查认为，杨军诈骗数额特别巨大，依法应当判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。原判决根据其犯罪数额，考虑了具有坦白情节，给予从轻处罚，所判处的刑期是适当的，并非过重。
本院认为，上诉人杨军、原审被告人朱某以非法占有为目的，采取虚构事实的手段骗取国家资金，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨军及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈浩亮
审 判 员 王胜宇
代理审判员 张 健
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 汪 艳