湖北省十堰市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）鄂03民终784号
上诉人（原审原告）：张炳德，男，汉族，生于1943年3月17日，系原湖北省丹江口市化肥厂退休职工，住湖北省丹江口市。
委托诉讼代理人：李海宏，湖北三丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：金天国，男，汉族，生于1976年3月19日，住湖北省丹江口市均州路办事处沙陀营路市。
被上诉人（原审被告）：张生忠，男，汉族，生于1955年6月9日，系丹江口市化学医药行业投资促进中心干部，住湖北省丹江口市。
上诉人张炳德与被上诉人金天国、张生忠民间借贷纠纷一案，2014年5月27日湖北省丹江口市人民法院作出（2013）鄂丹江口民初字第01158号民事判决书，张炳德不服提出上诉，湖北省十堰市中级人民法院于2014年12月12日作出(2014)鄂十堰中民二终字第00115号民事裁定书，撤销原判，发回重审。2016年12月21日湖北省丹江口市人民法院作出（2015）鄂丹江口民初字第00272号民事判决书、裁定书，上诉人张炳德仍不服提出上诉。本院于2017年3月29日立案后，依法组成合议庭。经查阅案卷，合议庭决定不公开开庭审理。本案现已审理终结。
上诉人张炳德上诉请求：撤销丹江口市人民法院作出（2015）鄂丹江口民初字第00272号民事判决书，依法改判；上诉费、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，适用法律错误，应予纠正。第一，上诉人在保证期间向保证人多次主张债权，并提供了相互印证、逻辑符合情理的证据予以证实，应当作为认定案件事实的依据。上诉人提供证人王文才、朱某等证人的证言上诉人多次找张生忠追索债权。债权到期后，张炳德多次找金天国、张生忠主张权利，二人均以种种理由和借口延缓还款。另外，张炳德与张生忠办公的地方仅距200米左右，几分钟就可以到达，在找借款人无果的情况下，找担保人是最后的屏障，每次找担保人，其总是以没有问题，会解决忽悠人。现在违背诚信，翻脸不认账。第二，刑事责任与民事责任基于不同的法律事实，借款人金天国承担刑事责任，并不能免除其民事责任。现行法律确定的是刑民并行的原则，一审判决驳回张炳德对借款人金天国的起诉，违背法律规定，应予纠正。第三，一审判决使受害人张炳德得不到赔偿，不诚信者不承担法律责任，显失公正。借款人一个月后即违约，出借人一直在债权追索的过程中，保证人、借款人一直拖延，不履行义务的情况下，上诉人依法起诉，一审判决使上诉人合法权利不予保护，不诚信者反而没有责任，不能彰显法律的公正。
被上诉人张生忠答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。第一，如果按照借条约定的时间向出借人主张权利，金天国当时有偿还能力，张炳德的债权能够得到充分保证。第二，担保期间在担保法第二十五条、二十六条都有明确规定。另外，张炳德提供的证人证言没有在法定的期间举证，超过举证时效。证人朱某是上诉人张炳德有偿雇请的一个无业游民。
被上诉人金天国在二审期间，没有提供书面或口头的答辩意见。
一审法院查明：2011年8月，因被告金天国欲竞买原湖北丹江化工股份有限公司（即原丹江口市化肥厂，以下简称：化肥厂）的相关土地，需交报名押金，经王文才介绍认识了原告张炳德，经协商，原告张炳德同意借款50万元给被告金天国，但要求被告金天国找人担保；后被告金天国即找到被告张生忠（丹江口市化学医药行业投资促进中心的工作人员）要其作为向原告张炳德借款的担保人（即保证人），被告张生忠表示同意。2011年8月11日，原告张炳德通过银行给被告金天国转款50万元，被告金天国于当天给原告张炳德出具1份借条，借条内容为“今借到市化肥厂退休职工张炳德人民币大写：伍拾万元整（小写：500000元）。1、用途：用于购买化肥厂菜场、汽修部2宗土地招投标报名押金；2、利息：30日内不计息，超出约定时间，一个月付3万元违约金；4（实际应为3）、第三个月再不能及时还款，债权人可向丹江法院起诉，并申请法院强制执行债务人的有效资产。借款人：金天国，2011年8月11日”，被告张生忠亦于当天作为担保人在该借条上签名。后被告金天国通过竞买，实际购得了化肥厂的原菜场和汽修部，但被告金天国一直未能向原告张炳德偿还该笔50万元借款，且后来下落不明，原告张炳德遂向丹江口市公安局报案。被告金天国因患有心脏病被取保候审。
另查明：一、被告金天国后于2011年9月16日和同年10月13日又先后两次向原告张炳德借款9万元（2011年9月16日借款5万元，其中借款2万元，违约金3万元；同年10月13日借款4万元，其中借款1万元，违约金3万元），均向原告张炳德出具了借条2张（上述借款未包括在原告张炳德本案所主张的债权之内）。二、被告张生忠在2011年12月至2013年3月期间受单位安排在丹江口市均县镇庙坪村参加“万名干部进万村挖万塘”活动。
一审法院认为：被告金天国因参与竞买土地向原告张炳德借款50万元属实，原告张炳德已向公安机关报案，被告金天国因涉嫌非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪，已由丹江口市人民检察院向本院提起公诉，故依法裁定驳回原告张炳德对被告金天国的起诉。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期限的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间（即自主债务履行期届满之日起6个月内），债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人责任免除。从本案中被告金天国向原告张炳德出具的借条内容看，双方约定的借款期限应为一个月（即在2011年9月10日主债务履行期届满），但双方第3条约定第三个月再不能及时还款，债权人可向丹江法院起诉，并申请法院强制执行债务人的有效资产，原告张炳德应在主债务履行期届满之日（即2011年11月10日）起六个月内即在2012年5月10日以前要求保证人即被告张生忠承担保证责任，否则被告张生忠作为保证人的保证责任免除，而原告张炳德所提交的证据并不足以证实其在2012年5月10日以前曾要求过被告张生忠（即保证人）承担保证责任。原告张炳德在2013年7月3日才向法院起诉，要求被告张生忠对被告金天国在本案中所应承担的债务承担连带清偿责任，明显超过了法律规定的保证期限，故本院对原告张炳德要求被告张生忠对本案中的借款及相应的欠款利息承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告张炳德对被告张生忠的诉讼请求。案件受理费9450元，公告费820元，合计10270元，由原告张炳德负担。
二审法院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
另查明：2017年2月4日，湖北省丹江口人民法院作出（2016）鄂0381刑初113号刑事判决书，认定被告人金天国犯非法吸收公众存款罪判处有期徒刑三年，并处罚金十万元；犯合同诈骗罪判处有期徒刑八年，并处罚金十万元，决定合并执行有期徒刑十年，并处罚金二十万元。该刑事判决认定的非法吸收公众存款罪，明确记载2011年8月期间，被告人金天国以竞拍化肥厂土地及开发该土地需资金周转为由，先后四次从被害人张炳德出金额共计63万元（借条金额为81万元，包括利息18万元，其中借款50万元由张生忠担保），约定用期一个月，逾期每月支付张炳德违约金3万元，至今尚未归还借款及违约金。刑事判决宣判后，金天国不服提出上诉，目前该案尚在二审审理之中。
本院认为：《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条规定“人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，并将涉嫌非法集资犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。公安或者检察机关不予立案，或者立案侦查后撤销案件，或者检察机关作出不起诉决定，或者经人民法院生效判决认定不构成非法集资犯罪，当事人又以同一事实向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。”第十三条规定，“借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。”金天国的刑事案件尚在审理期间，故一审法院依据金天国刑事判决相关内容，驳回张炳德对金天国的起诉，有法律依据，应予维持。但一审法院在没有审查借款主合同效力的情况下，迳行认定担保期间超过，驳回张炳德对张生忠的诉讼请求，适用法律错误，处理不当，应予纠正。本案应待金天国刑事案件审理终结后，张炳德可依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条第二款、第十三条的规定，依法向借款人金天国、担保人张生忠主张权利。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条、第十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项的规定，裁定如下：
一、维持湖北省丹江口市人民法院作出（2015）鄂丹江口民初字第00272号民事裁定，即:驳回原告张炳德对被告金天国的起诉;
二、撤销湖北省丹江口市人民法院作出（2015）鄂丹江口民初字第00272号民事判决，即：驳回原告张炳德对被告张生忠的诉讼请求；
三、改判驳回原审原告张炳德对原审被告张生忠的起诉。
一审案件受理费9450元，由一审法院退还张炳德。二审案件件受理费9450元，由本院退还张炳德。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曹相云
审 判 员 党龙泉
代理审判员 汪冬冬
二〇一七年六月六日
书 记 员 程正广