山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书�2015）东民一初字第676号原告：马先普，居民。委托代理人：任远，山东东方太阳律师事务所律师。被告：永安财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市海滨二路中段西侧。诉讼代表人：王爱国，总经理。委托代理人：刘海峰，该公司职工。原告马先普诉被告永安财产保险股份有限公司日照中心支公司（以下简称“永安保险日照公司”至判决主文前）劳动争议纠纷一案，本院于2015年1月20日立案受理，依法由审判员郝岩适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马先普及其委托代理人任远，被告永安保险日照支公司的委托代理人刘海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马先普诉称：原告自2006年11月1日到被告处工作，从事理赔查勘业务。2008年1月11日，原告在赴现场勘查途中发生交通事故受伤，经劳动能力鉴定为八级伤残。被告仅支付医疗费和伤残赔偿金等。另外，原告在被告处工作期间，被告未及时足额为原告缴纳各项社会保险，被告于2014年6月30日向原告出具终止劳动合同证明书，违法解除了与原告之间的劳动合同。后原告向日照市东港区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委仅支持了原告的部分仲裁请求。请求法院依法判令被告支付原告赔偿金50220.96元；判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计103246元，本案诉讼费由被告承担。被告永安保险日照公司辩称：被告不同意解除与原告的劳动合同，请求法院依法判决原被告双方继续履行合同；原告主张的工伤待遇已超过诉讼时效，请求法院不予支持；原告的伤残等级并非由劳动部门作出认定，请求法院委托劳动部门对其伤残情况进行鉴定。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2006年11月1日，原告�先普到被告处从事理赔勘查工作。自2007年1月开始双方每年签订为期一年的劳动合同。2008年1月11日上午11时许，原告马先普在赶往勘查现场途中发生交通事故，致原告受伤。原被告在法定期限内均未向劳动行政部门认定工伤。2009年9月1日，被告为原告出具证明一份，内容为：我公司工作人员马先普同志于2008年1月11日赴现场勘查途中乘坐的鲁A×××××号牌轿车出现交通事故，致马先普同志受伤。特此证明。2010年8月6日，被告为原告出具了《关于马先普同志劳动能力鉴定的申请》，内容为：市劳动局：马先普同志系永安财产保险股份有限公司日照中心支公司理赔服务中心员工，在2008年1月11日11时许，乘坐本单位高全忠同志驾驶的鲁A×××××号牌查勘车在去巨峰镇执行查勘现场任务途中，行至日照市临沂南路金家沟村附近路段时，与崔秀民驾驶的鲁H×××××号牌重型半挂车相撞，造成重大交通事故，致使马先普受重伤。请给予马先普同志劳动能力鉴定，特此申请。原告持此申请向日照市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，同年12月31日，日照市劳动能力鉴定委员会出具了日劳鉴结字（2010）520号劳动能力鉴定结论通知书，原告劳动功能障碍程度为捌级伤残。2010年9月26日，原告马先普（乙方）与被告永安保险日照支公司（甲方）签订了《关于马先普交通事故的赔偿协议》，内容为：乙方于2008年1月11日11时，在赶往查勘现场途中发生重大交通事故，造成工伤。经甲乙双方协商，就乙方因交通事故产生的交通事故赔偿金、工伤赔偿金赔偿事宜达成如下协议：一、根据有关条款的规定，对乙方的交通事故进行核算，赔偿金额为103018元。二、乙方住院治疗期间，甲方垫付医疗费47054元�送给其家属5000元，共计52054元。三、扣除甲方已经垫付乙方的医疗费47054元（包括送给乙方家属5000元，该款项为慰问金），甲方还应付给乙方赔偿金额55964元，就本次交通事故产生的交通事故赔偿金、工伤赔偿金一次性付清，相互不再追究。四、本协议一式两份，自签字之日起生效。2011年2月10日，原告马先普（乙方）与被告永安保险日照支公司（甲方）又签订了《关于马先普工伤一次性补偿的协议》，内容为：乙方于2008年1月11日11时，在赶往查勘现场途中发生重大交通事故，造成工伤。现乙方要求给予工伤补偿。根据东港区劳动局监察部门和工伤部门相关规定，按乙方的评残等级及工资标准，结合实际情况，经甲方双方协商，就乙方工伤补偿金事宜达成如下协议：一、一次性发给马先普同志5000元作为工伤补偿。二、此后该工伤补偿问题，不再相互追究。三、本协�一式两份，自签字之日起生效。以上两份协议双方均已履行。另查明：2004年1月1日，原告马先普（乙方）与被告永安保险日照公司（甲方）签订劳动合同书一份，合同约定：合同期限自2014年1月1日起至2014年12月31日止。乙方的工作部门为日照中支公司销售团队3，工作岗位为业务员岗位，工作任务（量化）和考核办法为年保费收入60万元、月保费收入5万元，团队人均年保费收入60万元，岗位职责为业务拓展及任务目标达成。在本合同有效期内，如果乙方业绩、考勤、展业行为不符合甲方关于业务人员考核和聘任的有关规定，甲方有权依据甲方的有关制度以及本合同约定，调整乙方的工作岗位、职级、薪酬待遇和依法解除本合同。在签署本合同之前，甲乙双方确认各方均已认真阅读了以上合同全部条款，并对合同内容完全理解，承诺严格遵守合同约定。在2014年第一季�和第二季度业务员季度考核计算表中显示，原告第一季度实收保费8万元，第二季度实收保费6万元，未达到劳动合同中约定的工作任务和公司考核要求。被告永安保险日照支公司于2014年6月27日向永安财产保险股份有限公司山东分公司工会委员会作出了《关于日照中支马先普同志解除劳动合同的请示》，内容为：因其自2014年以来连续两个季度保费达不到当地初级业务员最低职级保费要求，按照《永安财产保险股份有限公司山东分公司2014年销售团队（综合）管理基本办法实施细则》的规定，其行为已严重违反我司的规章制度，根据《劳动合同法》第三十九条第二款规定，我公司拟决定解除与马先普同志的劳动合同关系。根据《劳动合同法》第四十三条规定，我司解除劳动合同，应事先将理由通知工会，工会有权就违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的行为进行纠正，现就马先普同志情况汇报如下，请批示。同年6月30日，永安财产保险股份有限公司山东分公司工会委员会向被告永安保险日照支公司作出了《关于日照中支马先普通知解除劳动合同的批示》，内容为：经核实马先普同志的劳动合同及《永安财产保险股份有限公司山东分公司2014年销售团队（综合）管理基本办法实施细则》的相关规定，马先普同志自2014年起连续两个季度保费达不到当地初级业务员最低职级保费要求，与其解除劳动合同关系无违反法律、行政法规的行为，同意你司解除与马先普同志的劳动合同关系。请处理好解除劳动合同关系的后续问题，办理好工作交接及其他未尽事宜。当日，被告永安保险日照支公司向原告下达了《终止（解除）劳动合同证明书》，内容为：兹有马先普同志，2006年11月1日入司，最后在我司销售团队3部门业务员岗位工作。因个人业绩不达标，系统自动淘汰原因，现公司决定与你2014年6月30日终止（解除）合同。原告收到该解除劳动合同通知后于同年11月17日向日照市东港区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求依法解除与被告的劳动合同关系，依法裁决被告支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金共计101829元、支付原告赔偿金72492.16元、为原告补缴住房公积金11100元、为原告补缴社会保险费36960元。该委于2015年1月14日作出东劳人仲案字（2015）第2号仲裁裁决书，裁决原告与被告于2014年11月17日解除劳动合同；裁决被告应支付原告赔偿金50220.96元、支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计51635元；驳回原告其他仲裁请求。原被告在收到该裁决书后均在法定期限内向本院提起诉讼，原告要求依法判令被告支付原告赔偿金50220.96元、支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计103246元，本案诉讼费由被告承担。被告请求依法判令被告不予支付原告赔偿金50220.96元、不予支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计103246元，本案诉讼费由原告承担。还查明：原告在发生交通事故前12个月平均工资为885.29元（2007年1月工资700元、2月工资266元、3月工资760.5元、4月工资711元、5月工资892元、6月工资1225元、7月工资862元、8月工资为906元、9月工资为1144元、10月工资为871元、11月工资为953元、12月工资为1133元）。被告在2008年1月11日之前未给原告缴纳工伤保险。2013年度全省在岗职工平均工资为47652元。原告在解除劳动合同前12个月的平均工资为3138.81元。上述事实，有当事人陈述、东劳人仲案字（2015）第2号仲裁裁决书、劳动合同书、证明、《关于马先普同志劳动能力鉴定的申请》、《劳动能力鉴定结论通知书》、�关于马先普交通事故的赔偿协议》、《关于马先普工伤一次性补偿的协议》、《业务员季度考核计算表》、《关于日照中支马先普同志解除劳动合同的请示》、《关于日照中支马先普通知解除劳动合同的批示》、《终止（解除）劳动合同证明书》等证据在案佐证，足以认定。本院认为：被告于2014年6月30日以原告个人业绩不达标，系统自动淘汰等原因下达了解除劳动合同通知书，原告收到该通知书后并未向相关机构提出撤销该解除劳动合同决定书的仲裁或诉讼，而是于同年11月17日向日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除与被告的劳动合同关系，因此，原被告解除劳动合同的时间应为2014年6月30日。本案争议的焦点是：一、被告解除与原告的劳动合同的行为是否违法，原告要求被告支付解除劳动合同赔偿金50220.96元是否应当支持。根据劳动部�关于若干条文的说明》第二十六规定：“本条第（二）项中的‘不能胜任工作’是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种、同岗位人员的工作量。用人单位不得故意提高定额标准，使劳动者无法完成”。本案中，原告马先普连续两个季度未完成劳动合同中约定的工作任务，属于“不能胜任工作”的情形，但被告在没有给原告进行培训或者调整工作岗位的情况下，解除与原告的劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（二）项的规定，属于违法解除劳动合同的情形，原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。原告在被告处工作7年零7个月，被告应当支付原告赔偿金50220.96元（3138.81元×8个月×2倍）。二、原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计103246元是否应当支持。原告于2008年1月11日因工作原因发生交通事故受伤，虽然原被告双方在法定期限内均未向劳动行政部门申请工伤认定，但从被告出具的原告在工作中受伤的事故证明及被告向日照市劳动能力鉴定委员会提交的鉴定申请书来看，被告对原告在工作时间因工作原因发生交通事故受伤属于工伤并未提出任何异议。在此基础上，原被告双方于2010年9月26日达成的交通事故赔偿协议，约定被告支付原告赔偿金55964元（103018元-47054元）；双方又于2011年2月10日达成工伤一次性补偿协议，约定被告支付原告补偿金5000元，上述两项合计60964元，被告均已履行。被告在原告发生交通事故前未给原告缴纳工伤保险，根据《工伤保险条列》第六十二条第二款规定：“依照本条列规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条列�定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，因此，被告应当按照《工伤保险条列》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告相关费用。根据《工伤保险条列》第三十七条第（一）项规定，被告应当支付原告一次性伤残补助金9738.19元（885.29×11个月）。被告已支付给原告工伤待遇60964元，扣除被告应支付原告的一次性伤残补助金应为9738.19元，剩余51225.81元应为被告在未与原告解除合同前先行支付给原告的工伤待遇。因被告于2014年6月30日解除与原告的劳动合同，根据《工伤保险条列》第三十七条第（二）项及《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金39710元（3971元×10个月）、一次性伤残就业补助金63536元（3971元×16个月），扣除被告已先行支付原告的工伤待遇51225.81元，被告还应支付原告相应的工伤待遇52020.19元。故�被告要求不支付原告解除劳动合同赔偿金及一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（二）项、第四十六条第（三）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第（二）项，《山东省贯彻实施办法》第二十五条之规定，判决如下：一、原告马先普与被告永安财产保险股份有限公司日照中心支公司于2014年6月30日解除劳动合同；二、被告永安财产保险股份有限公司日照中心支公司于本判决生效后七日内支付原告马先普解除劳动合同赔偿金50220.96元；三、被告永安财产保险股份有限公司日照中心支公司于本判决生效后七日内支付原告马先普一次性工伤医疗补助金和�次性伤残就业补助金合计为52020.19元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。本判决生效后，可在本判决确定的履行期限届满二年内，向本院申请强制执行。审判员  郝岩二〇一五年三月三十日书记员  孙蕾