安徽省郎溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）郎刑初字第00135号
公诉机关安徽省郎溪县人民检察院。
被告人康守顺，绰号康龙，男，1976年12月30日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省宣城市宣州区。因犯抢劫罪于1997年12月24日被郎溪县人民法院判处有期徒刑三年。因犯贩卖毒品罪于2012年11月23日被郎溪县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。2012年12月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月4日被郎溪县公安局刑事拘留，2014年7月7日经郎溪县人民检察院批准逮捕，同日由郎溪县公安局执行逮捕。现羁押于郎溪县看守所。
辩护人黄志锋，安徽管军律师事务所律师。
辩护人祝宏林，安徽管军律师事务所律师。
被告人康某某，男，1974年10月27日出生，汉族，初中文化，出租车司机，住安徽省宣城市宣州区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月18日被郎溪县公安局取保候审。
辩护人王桢，安徽擎义律师事务所律师。
郎溪县人民检察院以郎检刑诉（2014）125号起诉书指控被告人康守顺、康某某犯贩卖毒品罪，于2014年9月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭并适用简易程序，于2014年10月16日公开开庭进行了审理。郎溪县人民检察院指派代理检察员薛欢出庭支持公诉。被告人康守顺及其辩护人祝宏林、被告人康某某及其辩护人王桢到庭参加了诉讼。现已审理终结。
郎溪县人民检察院指控：2014年3月至6月，被告人康守顺多次向吸毒人员出售甲基苯丙胺（冰毒）3.69克，以及被查获的甲基苯丙胺7.62克，共计11.31克。被告人康某某为康守顺将甲基苯丙胺送给吸毒人员，进行交易，共计0.87克。公诉机关认为，被告人康守顺单独或伙同康某某违反国家毒品管理的规定，贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究两被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人康守顺起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定，被告人康某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。被告人康守顺曾因犯贩卖毒品罪被判刑，且在五年内又犯贩卖毒品罪，系再犯、累犯，应当从重处罚。请依法判处。
被告人康守顺、康某某对指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。
被告人康守顺的辩护人提出以下辩护意见：被告人康守顺买毒品主要供自己吸食，每次卖给他人的毒品数量较小，前后七次总计只有3.69克；案发后公安机关在被告人住处搜查的7.62克毒品中，包含有被告人自己吸食毒品的吸管中毒品残渣约1.5克，应将该1.5克毒品残渣在贩卖毒品总量11.31克中予以扣除；被告人康守顺具有归案后如实供述、庭审中自愿认罪等情节，建议对被告人康守顺从轻或者减轻处罚。
被告人康某某的辩护人提出以下辩护意见：被告人康某某参与贩卖毒品犯罪的情节较轻、作用较小，属于从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人康某某受雇运输毒品，且具有自首、积极退赃、自愿认罪等情节，建议对被告人康某某从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2014年3月至6月，被告人康守顺多次向吸毒人员出售甲基苯丙胺（冰毒）3.69克，以及被查获的甲基苯丙胺7.62克，共计11.31克。被告人康某某为康守顺将甲基苯丙胺送给吸毒人员，进行交易，共计0.87克。具体事实如下：
1、2014年4月的一天，被告人康守顺接到戴某某的电话，联系购买甲基苯丙胺，康守顺骑摩托车将约0.6克甲基苯丙胺送到郎溪县十字镇给戴某某。次日凌晨，被告人康守顺在宣城市鳌峰路鳌峰公园北大门路段，又出售约0.16克甲基苯丙胺给戴某某、王某，两次共获利680元。
2、2014年3、4月份的一天，被告人康守顺接到戴某某的电话，联系购买甲基苯丙胺，后康守顺骑摩托车将约0.6克甲基苯丙胺送至宣城市洪林镇加油站处给戴某某，获利500元。
3、2014年3、4月份的一天，被告人康守顺接到戴某某的电话，联系购买甲基苯丙胺，后康守顺骑摩托车将约0.6克甲基苯丙胺送至宣城市洪林镇丁店路段给戴某某，获利500元。
4、2014年4月份的一天，被告人康守顺接到黄某某的电话，联系购买甲基苯丙胺，后康守顺骑摩托车将约0.16克甲基苯丙胺送至宣城市洪林镇给黄某某，获利200元。
5、2014年5月27日晚，被告人康守顺接到姚某某的电话，联系购买甲基苯丙胺，康守顺安排其哥哥康某某将甲基苯丙胺送给吸毒人员。被告人康某某驾驶皖某某号出租车，将约0.3克甲基苯丙胺送至郎溪县十字镇给姚某某。康守顺获利400元，康某某获利100元。
6、2014年5月29日，被告人康某某接到王某的电话，联系购买甲基苯丙胺，康守顺安排其哥哥康某某将甲基苯丙胺送给吸毒人员。被告人康某某驾驶皖某某号出租车，将0.57克甲基苯丙胺送到毕桥镇给王某。被告人康守顺获利500元，康某某获利100元。
7、2014年6月4日，被告人康守顺接到王某的电话，联系购买甲基苯丙胺。康守顺将0.7克甲基苯丙胺送至宣城市叠嶂路“米兰婚纱摄影”店门前给王某，获利500元。
2014年6月4日，被告人康守顺被公安机关抓获。公安机关对康守顺位于宣城市某某路的租住房进行搜查，查获已经分装的毒品13袋，经鉴定，均检出甲基苯丙胺，共计7.62克。
案发后，被告人康某某主动向公安机关投案。本案在审理期间，被告人康某某退缴违法所得200元。
另查明：康守顺平时吸食毒品，系以贩养吸人员。
上述事实，被告人康守顺、康某某在开庭审理过程中无异议，且有户籍证明，手机通讯记录、物证鉴定中心检验报告，现场检测结果报告单，勘验检查笔录，称重笔录，辨认笔录及照片，人身检查笔录及录像，搜查笔录及录像，证人王某、戴某某、姚某某、钟某、黄某某、高某某的证言，被告人康守顺、康某某的供述与辩解，刑事判决书，释放证明，抓获经过，到案经过，结算票据等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人康守顺单独或伙同被告人康某某违反国家毒品管理规定，贩卖甲基苯丙胺，其中康守顺涉案数量11.31克，康某某涉案数量0.87克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪过程中，康守顺起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚；康某某起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。康守顺因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内，又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯、又系毒品再犯，依法应当从重处罚。关于辩护人提出应当在贩卖毒品总量中扣除1.5克毒品残渣的意见，经查，康守顺系以贩养吸人员，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。故辩护人的此项辩护意见不予采纳，康守顺贩毒的数量应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量予以认定，但考虑其吸食毒品的情节，在量刑时酌情从轻处罚。康守顺归案后能如实供述犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。康某某主动投案，如实供述犯罪事实，属自首，可以从轻或者减轻处罚。康某某退缴其违法所得，可酌情从轻处罚。被告人康守顺的辩护人关于康守顺具有如实供述、自愿认罪等从轻情节以及被告人康某某的辩护人关于康某某具有从犯、自首等从轻情节的辩护意见正确，予以采纳。综上，对被告人康守顺依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人康某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人康守顺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金六万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月4日起至2021年10月3日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人康某某犯贩卖毒品罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金一万元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、被告人康守顺、康某某违法所得予以追缴，查获的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许勤思
人民陪审员 岑冬梅
人民陪审员 周翠兰
二〇一四年十一月四日
书 记 员 王 敏
附：有关法律、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。