安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖10民终286号
上诉人（原审原告）：林顺根，男，1966年11月12日出生，汉族，户籍地安徽省休宁县，经常居住地安徽省黄山市屯溪区。
委托诉讼代理人：倪立峰，安徽金天都律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘晓玲，安徽金天都律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：杭州宏瑞建筑劳务有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区嘉南公寓瀑水居商铺13号，统一社会信用代码91330106782360536Ｌ。
法定代表人：陈浩，该公司执行董事兼总经理。
被上诉人（原审被告）：浙江正坤建设集团有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区文三路478号华星时代广场A座3层A315号，统一社会信用代码91330100679572602D。
法定代表人：郝东，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）：胡贻宣，男，1962年9月12日出生，汉族，户籍地浙江省开化县，经常居住地安徽省黄山市屯溪区。
上述三被上诉人的共同委托诉讼代理人：汪磊，安徽地平律师事务所律师。
上诉人林顺根因与被上诉人杭州宏瑞建筑劳务有限公司（以下简称宏瑞劳务公司）、浙江正坤建设集团有限公司（以下简称正坤建设公司）、胡贻宣建设工程分包合同纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院（2016）皖1002民初2471号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年5月19日公开开庭审理了本案。上诉人林顺根及其委托诉讼代理人倪立峰、被上诉人宏瑞劳务公司、正坤建设公司、胡贻宣的共同委托诉讼代理人汪磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
林顺根上诉请求：1撤销一审判决发回重审或查清事实后依法改判。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.原判认定事实错误。胡贻宣是涉案工程的实际总承包人，其行为已构成表见代理，其承诺在工程主体结构验收三个月后退还保证金，其承诺的法律后果应由宏瑞劳务公司、正坤建设公司、胡贻宣承担。林顺根承建的模板工程已验收合格，而原审却以全部施工工程尚未竣工验收，认为质量保证金返还条件尚不成就，而驳回林顺根的诉讼请求是错误的。2.原判已认定林顺根与宏瑞劳务公司签订的施工协议无效，根据合同法的相关规定，合同无效的，因该合同取得的财产，应当予以返还，宏瑞劳务公司基于施工协议的约定取得的质量保证金，依法应返还给林顺根。
宏瑞劳务公司、正坤建设公司、胡贻宣辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请依法驳回林顺根的上诉请求，维持原判。
林顺根向一审法院起诉请求：1.宏瑞劳务公司、正坤建设公司、胡贻宣退还林顺根工程质量保证金25万元，并支付利息（利息从2016年10月15日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际款清之日止，暂算至2016年11月16日，利息为966.67元）；2.本案诉讼费用由宏瑞劳务公司、正坤建设公司、胡贻宣承担。
一审法院认定事实：2014年12月25日，胡贻宣向林顺根收取黄山广宇·新城时代（公寓式办公）工程保证金25万元，并出具收据，收据加盖了杭州正坤建设有限公司黄山广宇·新城时代（公寓式办公）项目部技术专用章（用于经济活动无效）。2015年3月10日，林顺根与宏瑞劳务公司签订施工协议，约定施工范围为施工图纸包含内容所有木工施工工程，承包方式为人工费及材料承包责任制，暂定总价为450万元。为确保工程质量、进度、安全等，林顺根在进场施工前30天内必须向宏瑞劳务公司缴纳工程质量保证金，保证金金额为承包总价的10%，逾期不能缴纳的，宏瑞劳务公司有权解除本协议，更换其他施工班组。另双方还对价格及支付、施工质量、保修等作出约定。宏瑞劳务公司在协议中特别声明，宏瑞劳务公司不允许项目部人员擅自变更本合同，以及以宏瑞劳务公司或项目部名义对外借款。双方之间签订的任何合同、协议、补充合同、对账单、结算单、承诺书、确认单等均以宏瑞劳务公司加盖公章（总公司公章或分公司公章）确认，除此之外，加盖任何项目部公章、技术资料专用章、项目部财务章或项目部人员签名均对宏瑞劳务公司不具有效力。林顺根应谨慎审查相关文件的签署主体资格和权限，对于相关无权代理人签署的文件，林顺根应及时提交宏瑞劳务公司追认，宏瑞劳务公司未盖章追认的，对宏瑞劳务公司不产生效力。正坤建设公司在施工协议上盖章确认。
2016年3月1日，胡贻宣向林顺根作出承诺，主体结构验收三个月后退还保证金。2016年7月13日，黄山广宇·新城时代（公寓式办公）工程主体结构验收合格。林顺根聘用人员于2017年春节前退出涉案工程工地施工，涉案工程尚未竣工验收。
另查明：正坤建设公司系涉案工程的承包人，将涉案工程劳务分包给宏瑞劳务公司。杭州正坤建设有限公司于2015年3月25日变更为正坤建设公司。胡贻宣非宏瑞劳务公司的员工。
一审法院认为：正坤建设公司将涉案工程中劳务工程分包给宏瑞劳务公司施工，宏瑞劳务公司又将其中木工工程分包给林顺根施工，为此双方签订施工协议，而正坤建设公司、胡贻宣不是施工协议的相对方，林顺根无权基于施工协议向正坤建设公司、胡贻宣主张权利，应由宏瑞劳务公司向林顺根承担施工协议的责任。本案争议焦点之一施工协议的效力问题。宏瑞劳务公司将涉案工程的木工工程交予无相应的建筑施工资质的林顺根施工，双方签订的施工协议因违反法律的强制性规定而无效。本案争议焦点之二林顺根要求返还保证金条件是否成就。林顺根认为，依据施工协议、收据上的公章、承诺、告示牌一系列证据，并结合胡贻宣在涉案工程担任的职务及实际承包人身份，胡贻宣的行为已构成表见代理，施工协议约定内容不能对抗表见代理。一审法院认为，胡贻宣非宏瑞劳务公司员工，虽收取林顺根交纳的保证金25万元，并出具收据及加盖印章，但该印章系正坤建设公司的资料专用章，且特别注明用于经济活动无效，该印章并非是宏瑞劳务公司印章或经过该公司备案的项目部专用章。胡贻宣在收取款项后转交给宏瑞劳务公司，之后林顺根与宏瑞劳务公司签订施工协议，以上事实林顺根及宏瑞劳务公司予以认可。故林顺根主张的质量保证金应由宏瑞劳务公司负责退还。胡贻宣虽向林顺根承诺在主体结构验收三个月后退还保证金，但胡贻宣非宏瑞劳务公司的员工，林顺根未提供相应证据证明胡贻宣有权代表宏瑞劳务公司作出承诺。同时宏瑞劳务公司在施工协议中对签订的合同、承诺等作出特别要求，以及由此产生相应的后果。林顺根在明知施工协议内容，同时也没有任何证据表明胡贻宣具有权利外观时即认可胡贻宣所作承诺能够代表宏瑞劳务公司，显然未尽到合理注意义务，故胡贻宣的行为不构成表见代理，胡贻宣的承诺对宏瑞劳务公司不具有约束力。质量保证金是用于保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维护的资金，应按当事人的约定予以返还。施工协议虽未约定返还期限，但涉案工程尚未竣工验收，质量保证金返还条件尚不成就。林顺根可待条件成就时另行主张，故林顺根的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：驳回林顺根的诉讼请求。案件受理费2532元，由林顺根负担。
二审期间，双方均未提交新的证据，所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审。
二审查明事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。
本院认为：正坤建设公司将涉案工程中劳务工程分包给宏瑞劳务公司施工，宏瑞劳务公司又将其中木工工程分包给林顺根施工，因林顺根未取得相应的建筑施工资质，故宏瑞劳务公司与林顺根签订的《黄山广宇·新城时代（公寓式办公）项目模板工程施工协议》因违反法律的强制性规定而无效。对于无效合同，因该合同取得的财产，应当予以返还。因此，宏瑞劳务公司应将其收取的工程质量保证金25万元返还给林顺根。
综上，林顺根的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省黄山市屯溪区人民法院（2016）皖1002民初2471号民事判决；
二、杭州宏瑞建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内返还林顺根工程质量保证金25万元。
如未按本判决指定的期间履行返还金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各2532元，共计5064元，由杭州宏瑞建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 戴 勇
审判员 戴英杰
审判员 余淑媛
二〇一七年六月二十日
书记员 武丽华
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。