河南省焦作市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）焦刑一终字第00059号
原公诉机关沁阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王爱军，男，因犯职务侵占罪，于2009年11月4日被浙江省苍南县人民法院判处有期徒刑十个月，2010年3月17日刑满释放。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年5月7日被刑事拘留，同年5月22日被执行逮捕。现羁押于沁阳市看守所。
辩护人马继海，河南大启律师事务所律师。
河南省沁阳市人民法院审理沁阳市人民检察院指控原审被告人王爱军犯职务侵占罪一案，于2015年5月4日作出（2014）沁刑初字第00196号刑事判决.宣判后，原审被告人王爱军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，征询辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判决认定，沁阳市宏元工贸有限公司（以下简称宏元公司）法定代表认为王某乙，被告人王爱军系该公司的员工，在公司从事经营管理工作，月工资2000元。期间，王爱军曾为宏元公司办理过借款业务。2012年6月4日，王爱军在知道晋城市高平公路煤炭销售有限公司欠宏元公司煤款的情况下，在已加盖“沁阳市宏元工贸有限公司财务专用章”、“王某乙印”的空白收据上，填充“晋城市高平公路煤炭销售有限公司、退煤款、壹拾贰万玖仟陆佰柒拾贰元伍角”内容，并将该收据提交给晋城市高平公路煤炭销售有限公司。2012年6月5日，晋城市高平公路煤炭销售有限公司将129672.5元汇到宏元公司在西万信用社的账户。由于宏元公司在西万信用社有贷款，西万信用社决定从该款中扣除宏元公司应支付的利息86198.4元。王某乙和王爱军为此分别以该129672.5元系王爱军借公司账户帮朋友转的款，并非宏元公司的款为由，向西万信用社交涉不要扣除利息，最终未果。王爱军将扣除利息之后的余款43474元取走。2012年6月17日，王爱军向宏元公司出具收据“今收到利息款肆万柒仟柒佰贰拾贰元整、47722.00”，于2012年7月2日向宏元公司出具收据“收到结息款叁万捌仟肆佰柒拾陆元38476.00元”，共计领款86198元。案发后，王爱军对先后领取宏元公司的129672元拒绝归还。
原审另查明，被告人王爱军因犯职务侵占罪，于2009年11月4日被浙江省苍南县人民法院判处有期徒刑十个月，2010年3月17日刑满释放。
上述事实，有经一审开庭举证、质证，并予以确认的下列证据证实：
（一）书证
1、受案登记表，报案材料证实该案来源于王某乙的报案。
2、户籍证明，证实王爱军于1970年8月7日出生，犯罪时已到达完全刑事责任年龄。
3、刑事判决书，证实2009年11月4日，王爱军因犯职务侵占罪被浙江省苍南县人民法院判处有期徒刑十个月。
4、出所登记表，证实王爱军于2010年3月17日刑满释放。
5、收据复印件，证实沁阳市宏元工贸有限公司于2012年6月4日收到晋城市高平公路煤炭销售有限公司退煤款。
6、沁阳市宏元工贸有限公司工资表，证实王爱军在沁阳市宏元工贸有限公司的工资为每月2000元。
7、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证、开户许可证、煤炭经营资格证，证实沁阳市宏元工贸有限公司具有法人资格和开户条件，法定代表人为王某乙。
8、西万信用社转款、汇款凭证及交易明细，证实沁阳市宏元工贸有限公司于2012年6月5日在西万农村信用社的账户转入129672.5元，被西万农村信用社扣除贷款利息86198.4元，王爱军从该账户取款43474元。
9、沁阳市宏元工贸有限公司提供的证明，证实王爱军分别于2012年6月17日、2012年7月2日从沁阳市宏元工贸有限公司财务上领取利息款47722元、38476元，共计86198元。
10、晋城市高平公路煤炭销售有限公司出具的证明、退款申请单、收据，证实晋城市高平公路煤炭销售有限公司于2012年6月5日将沁阳市宏元工贸有限公司煤炭余款129672.5元汇入到沁阳市宏元工贸有限公司在沁阳市农村信用社的账户，账号为00000074671622856012。
11、到案证明，证实王爱军系被通知到案。
12、发破案经过，证实该案发破案情况。
13、往来明细表，证实自2011年11月4日至2012年5月12日，沁阳市宏元工贸有限公司向河南中煤管业有限公司借款共计3695万元，还款3695万元。
14、宏元工贸有限公司的记账凭证三本，证实该公司的财务记账情况。
15、沁阳市宏元工贸有限公司出具的证明一份，证实其提供的账目凭证系该公司唯一的账目凭证。
16、2014年3月4日的电子邮件截图，证实沁阳市宏元工贸有限公司于2014年3月4日通过电子邮件方式，了解王爱军在晋城市高平公路煤炭销售有限公司办理129672.5元的煤款情况。
17、晋城市高平公路煤炭销售有限公司的证明，证实沁阳市宏元工贸有限公司自2012年6月4日之后，与该公司之间未发生任何往来及业务。
18、沁阳市宏元工贸有限公司于2015年4月29日出具的证明，以及该公司2012年5月、6月、7月的记账凭证，证实沁阳市宏元工贸有限公司的单据中不包括王爱军填制的领款收据（编号为0676265）以及与该号相连号的单据。
（二）证人证言
1、余某某证实，其在公司财务部工作期间没有给王爱军提供过盖好公司财务公章和王某乙私章的空白收据；沁阳市宏元工贸有限公司帐户于2012年6月5日，汇入一笔129672.5元的款项，当时王某乙给其交待说是王爱军临时用公司帐户给朋友帮忙过账；王爱军于2012年6月5日取走此笔款时被信用社扣除8万多元，后王爱军从宏元公司补足该款；其在公司工作期间，公司不存在为拆借资金或贷款的工作人员给予1%的奖金或报酬的事情，公司以前也没有这种情况。
2、娄某某证实，其在公司财务部工作期间没有给王爱军提供过盖好公司财务公章和王某乙私章的空白收据；其在公司工作期间，公司不存在为拆借资金或贷款的工作人员给予1%的奖金或报酬的事情，公司以前也没有这种情况。
3、郜某某证实，其和王爱军一起去过晋城市高平公路煤炭销售有限公司采购煤和签订合同，但没有一起去办理过退款手续；公司不存在为拆借资金或贷款的工作人员给予1%的奖金或报酬的事情。
4、王某甲证实，2012年6月5日，沁阳市宏元工贸有限公司有一笔129672.5的汇款入账，被西万农村信用社扣下贷款利息86198.4元；王爱军说这笔款不是公司的钱，是其帮朋友过账的钱。
5、魏某某证实，2012年6月5日，沁阳市宏元工贸有限公司有一笔129672.5的汇款入账，被西万农村信用社扣下贷款利息86198.4元；王爱军说这笔款不是公司的钱，是其帮朋友过账的钱。
6、任某某证实，证实其在公司工作期间，公司不存在为拆借资金或贷款的工作人员给予1%的奖金或报酬的事情，公司以前也没有这种情况。
7、李某甲证实，其不认识沁阳市宏元工贸公司的王爱军；其公司不会对个人发生借款业务，只针对有实力的公司。
8、白某某证实，王爱军曾经为宏元公司拆借150万元。
9、张某某证实，其曾经为沁阳宏元工贸公司融资2000万元，但没有得到过提成。
10、李某乙证实，沁阳市宏元工贸有限公司曾经在其所在公司进行融资，具体经办人是王爱军；其公司不会将大额资金借给个人使用。
（三）被害人单位法定代表人王某乙陈述证实，其没有安排任何人包括王爱军到晋城市高平公路煤炭销售有限公司退还煤款；王爱军在其公司工作期间经常会拿其公司和本人私章和其他公司办理业务；2012年6月初，王爱军对王某乙讲，王爱军帮一个朋友要一笔十几万的货款，想通过宏元公司的银行（西万信用社）账户过一下；西万农村信用社将这笔款扣除贷款利息8万多元，王爱军将剩余的钱取走，后其让公司财务人员余丽娟将这8万多元的利息款让王爱军领走；焦作市中煤管业有限公司借钱给宏元公司周转与王爱军并没有任何关系，是因为宏元公司有一定的经济实力，才借款给宏元公司；王某乙从来没有承诺给王爱军拆借贷款资金报酬的事情。
（四）被告人王爱军供述，2012年6月份，王某乙安排其到晋城市高平公路煤炭销售有限公司办理煤炭公司办理退煤款；其帮助宏元公司融资2400万元；王某乙给其说过其为公司融资可以得到1%的报酬。
据此，原审法院判决：被告人王爱军犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年；违法所得129672元予以追缴。
被告人王爱军上诉称，其所取的129672.5元系经法定代表人王某乙同意的，系公司支付其的拆借贷款奖励提成款，并非非法侵占公司的钱，其行为不构成职务侵占罪。
辩护人认为，王爱军不构成职务侵占罪，理由是：1、该款系沁阳市宏元工贸有限公司支付给王爱军的奖励提成款；2、王爱军用空白盖章收据去山西取款系经宏元公司同意的行为；3、宏元公司关于“王爱军以帮朋友转账为名将公司的款取走”的事实不能成立。
经二审查明的事实和证据与一审相同。一审所列证据来源合法且均当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人王爱军及辩护人提出王爱军用空白盖过章的收据去山西取款系经宏元公司同意的行为，其取走的129672元系宏元公司支付的奖励提成款，其行为不构成职务侵占罪的之理由，经查，王爱军系宏元公司员工，晋城市高平公路煤炭销售有限公司汇付的129672.5元系宏元公司的财物。王爱军给晋城市高平公路煤炭销售有限公司所打收据，被害单位法定代表人王某乙及财务人员余某某、娄某某均证实没有给王爱军提供过盖过章的空白收据，也没有让王爱军到晋城市高平公路煤炭销售有限公司代本单位领取款项。王某乙证实王爱军曾对其提出过要用单位账户替朋友过账，证人魏某某、王某甲均证实2012年6月5日，沁阳市宏元工贸有限公司有129672.5的汇款入账，被西万农村信用社扣下贷款利息86198.4元；王爱军说这笔款不是公司的钱，是其帮朋友过账的钱。沁阳市宏元工贸有限公司员工余某某、娄某某、郜某某、张某某等人证实公司不存在为拆借资金或贷款的工作人员给予1%的奖金或报酬的事情，公司以前也没有这种情况。晋城市高平公路煤炭销售有限公司出具的证明，证实沁阳市宏元工贸有限公司自2012年6月4日之后，与该公司之间未发生任何往来及业务，网络截图也显示晋城市高平公路煤炭销售有限公司于2014年3月4日向宏元公司回复王爱军的领款凭证。上述事实相互印证，形成完整的证据链条，足以说明该款并非宏元公司支付给王爱军的奖励提成款，王爱军采取欺骗手段非法占有宏元公司的129672元，其行为构成职务侵占罪，故上诉人王爱军和辩护人的辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人王爱军利用其在宏元公司工作的职务便利，采用欺骗手段，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。原判决事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确。上诉人王爱军的上诉理由和辩护人的辩护意见与本院查明的事实不符，其理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李元成
审判员 张爱国
审判员 李 超
二〇一五年八月六日
书记员 邵宝琳