吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终567号
上诉人（原审被告）：长春市双阳区医院，住所地：长春市双阳区。
法定代表人：赵立新，院长。
委托诉讼代理人：索若飞，吉林丁凤礼律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：杨盛，男，1981年6月23日生，汉族，住长春市双阳区。
委托诉讼代理人：韩祎，吉林朗慧律师事务所律师。
上诉人长春市双阳区医院（以下简称双阳区医院）因与上诉人杨盛医疗损害责任纠纷一案，均不服长春市双阳区人民法院作出的（2016）吉0112民初599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
长春市双阳区医院上诉请求：一、请求撤销一审判决，改判驳回杨盛的诉讼请求或发回重审；二、上诉费由杨盛承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1.一审判决认定的事实与杨盛主张的内容不一致。2.鉴定意见罔顾事实，违反程序，其结论超出了一般公民可接受的范围。二、一审法院不准许我方重新鉴定的申请没有法律依据。三、一审法院采信错误的司法鉴定意见作出不当判决，适用法律错误。请求二审法院支持我方的上诉请求。
杨盛辩称，1.原审判决认定事实与我方在一审起诉状中及庭审所坚持和主张的事实是一致的，不存在判决认定事实明显与我方主张内容不一致的情况。2.关于佳昌司法鉴定中心的鉴定结论，其中涉及双阳区卫生和计划生育局出具的情况说明，该说明没有正式经过法院质证，其次该说明违反长春市社会急救医疗管理条例。同时也违反院前医疗机构管理办法，所以该说明明显违法。并且，从立法法角度说明此证据，如果上位法已经明确指出的具体规定或办法，下位法只能细化，不能违反上位法。所以对于双阳区卫生计划生育局出具的与法律规定明显相悖的说明，是不能成为鉴定依据的。3.关于杨盛住院时间及病史采集时间，关系到其受伤的具体时间，住院时间是由护士进行记录，患者入院后相关住院手续输入完毕才由医生进行病史采集，所以双阳区医院将护士填写的住院时间混同为病史采集时间存在明显错误。4.根据住院病历，在该医院住院诊断为左肩胛骨骨折，胸部外伤，右肱骨头骨折，第四到第八胸椎压缩性骨折，双肩部外伤，并不存在医院在其上诉状中所写的胸背部外伤。这与病历不符。5.关于骨折的诊断，并不必须通过医疗设备的检测，通过现场查体也可以检测到。患者到医院后医生查体即发现患者双肩部触痛阳性，左肩肿胀明显，左肩胛部骨擦音阳性等骨折阳性体征。综上说明，原审认定事实清楚，且关于佳昌鉴定意见书医院虽然提出重新鉴定，但并未提出符合民诉证据规则二十七条符合重新鉴定的证据。所以原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，但在主责情况下让医院承担60%责任偏低。
杨盛上诉请求：改判双阳区医院承担90%的责任，保护精神损害抚慰金40000元。事实与理由：一审法院划分责任比例存在过错，双阳区医院应承担90%的赔偿责任。本案医疗损害给杨盛带来精神上的压力，给其带来不可磨灭的伤害，请求保护精神损害抚慰金40000元。请求二审法院予以纠正。
双阳区医院辩称，虽然原审判决认定事实错误，但原审根据主次责任划分相应比例符合法律规定，杨盛主张我方承担90%无法律依据。针对杨盛主张精神抚慰金4万元，此请求不符合最高院精神损害抚慰相关司法解释的相关规定，且产生伤残原因在其自身，因此该主张不能成立，对其上诉请求请法庭依法裁判。
杨盛向一审法院起诉请求：双阳区医院赔偿120急救费170.00元、医疗费2977.94元、门诊费676.02元、住院伙食补助费2700.00元、残疾赔偿金163267.05元、护理费7249.20元、营养费9000.00元，总计186040.21元，按责任比例后为167436.19元，精神损害抚慰金40000.00元、鉴定费10480.00元，共计217916.19元。诉讼费、律师代理费由被告承担。
一审法院认定事实：双阳区急救中心是双阳区医院的内设机构，自120急救中心成立以来，因该院人员配置、资金等因素限制，始终无法配备担架人员负责提供危重病人的抬运服务，120急救车上的医护人员不负有将病患从发病地抬运到急救车内担架床上的义务，急救中心所收取的急救费用也不包含担架员的抬运费用。随车医护人员仅负责一般性的院前急救工作，协助病患家属将病患从发病地抬运到急救车内担架床上，再由120急救车将病患运送到双阳区医院诊疗。2016年1月30日18时36分，原告妻子以杨盛烦躁汗出、神志不清、酒后，电话呼叫120急救。18时45分急救医务人员到达现场。原告不配合医护人员检查，医护人员没有对原告使用任何药物。之后原告妻子与楼上邻居搀扶原告下楼，又搀扶原告登上急救车。原告进入急救车车内担架与长座椅之间通道时，身体前倾摔倒。原告被送往长春市双阳区医院，被诊断为左肩胛骨骨折、第4-8胸椎压缩性骨折、右肱骨头骨折、双肩部外伤。原告住院治疗27天，支付门诊医疗费676.02元、住院医疗费2977.94元。经原告自行委托吉林立民司法鉴定所鉴定，意见为：杨盛第4-8胸椎压缩性骨折已构成八级伤残；杨盛右肱骨头骨折综合评定为十级伤残；杨盛左肩胛骨骨折综合评定为十级伤残；杨盛护理期以六十日左右为宜；杨盛营养期以九十日左右为宜。杨盛为此支付鉴定费2700.00元。经原告申请，一审法院通过长春市中级人民法院司法辅助办公室委托吉林佳昌司法鉴定中心鉴定，意见为：双阳区医院院前医疗行为存在过错，其过错与被鉴定人杨盛骨折存在因果关系，院方医疗过错在其骨折相关不利后果中其主要作用；杨盛在合理营养期限内每日营养费100.00元。分析说明内容为：“依据送鉴材料被鉴定人杨盛2016年1月30日18时许因烦躁，甚至不清、酒后等，呼叫120，院前出诊病志记载查体：神志不清，烦躁不安等。医护人员到达后被鉴定人杨盛在室内多次摔倒、在急救车内有摔倒。根据被鉴定人杨盛病情记载：神志不清、烦躁不安等，医方作为专业机构应尽到充分注意义务，考虑到被鉴定人存在摔伤危险，采取相应的防范措施，不论是由医方工作人员直接实施，还是患者家属在医方协助指导下实施，医方都应有相应的医疗方案，院前出诊病志中未有相关记载。被鉴定人杨盛摔伤与院方未尽到充分注意义务存在因果关系，很难排除由于医方未尽到充分注意义务导致被鉴定人杨盛骨折；骨折病人在转运过程中应采取相应医疗措施避免原有损伤加重，不论由医患哪一方具体实施，但医方一定要有相应的合理转运方案，阅院前出诊病志也未有相关记载，亦很难排除被鉴定人杨盛发生骨折后由于转运不当导致骨折加重；另同一个病人据院前出诊病志记载不配合检查，到医院后完成了相关检查，住院病志记载专科情况记载：双肩部触痛阳性，左肩部肿胀明显，左肩背部骨擦音及骨擦感阳性，胸背部触痛阳性。也不排除医方相关院前诊察不到位。综上，双阳区医院院前医疗行为存在过错，其过错与被鉴定人杨盛骨折存在因果关系，院方医疗过错在其骨折相关不利后果中起主要作用。”杨盛为此支付鉴定费7780.00元。庭审中，根据被告申请，吉林佳昌司法鉴定中心鉴定人出庭接受质询，鉴定人支持鉴定意见。原告确认案件性质为医疗损害责任纠纷。一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”的规定，经吉林佳昌司法鉴定中心鉴定，双阳区医院院前医疗行为存在过错，其过错与被鉴定人杨盛骨折存在因果关系，院方医疗过错在其骨折相关不利后果中起主要作用，故双阳区医院应赔偿原告60%损失。原告之妻等人搀扶原告登急救车时，应当预料到在急救车内无人接手情况下，原告独自踏入车内可能发生摔倒的后果，仍然搀扶原告登车进入，对导致原告摔伤的后果应自行承担40%损失。被告对吉林佳昌司法鉴定中心的鉴定意见有异议，请求重新鉴定，因经被告申请，鉴定人已经出庭接受质询，且被告的院前出诊病志确实未记载原告神志不清、烦躁不安等情况下，医方有相应的医疗方案和相应的合理转运方案，亦未记载考虑到被鉴定人存在摔伤危险而采取相应的防范措施，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条：“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他诊疗规范的规定。”及国家卫生和计划生育委员会令第3号《院前医疗急救管理办法》第二十四条“急救中心（站）和急救网络医院应当做好120院前医疗急救呼叫受理、指挥调度等记录及保管工作，并按照医疗机构病历管理相关规定、做好现场抢救、监护运送、途中救治和医院接收等记录及保管工作”的规定，不能认定鉴定结论明显依据不足，故不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定条件，不予准许。原告主张的120急救车费，与被告的医疗过错行为导致的后果无关，不予保护；原告主张的医疗费，应按票据金额3653.96元予以确认；原告主张的住院伙食补助费，按原告住院27天，每天100.00元即2700.00元予以确认；原告主张的残疾赔偿金，按鉴定结论原告伤残等级一个八级、二个十级综合计算比例为32%，故按每年24900.86元计算20年的32%即159365.50元予以确认；原告主张的护理费，按鉴定结论计算60天，每天按居民服务业标准120.82元即7249.20元予以确认；原告主张的营养费，按鉴定意见计算90天，每天100.00元即9000.00元予以确认；原告主张的精神损害抚慰金，综合双方过错责任、损害后果、本地生活水平等因素，按15000.00元予以确认；原告主张的鉴定费，按票据金额10480.00元予以确认；原告主张的律师代理费，按票据金额8000.00元予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审法院判决如下：一、原告杨盛伤后医疗费3653.96元、住院伙食补助费2700.00元、残疾赔偿金159365.50元、护理费7249.20元、营养费9000.00元、鉴定费10480.00元、律师代理费8000.00元，总计200448.66元，由被告长春市双阳区医院赔偿60%即120269.20元，于本判决生效后十日内一次付清。二、由被告长春市双阳区医院赔偿原告杨盛精神损害抚慰金15000.00元，于本判决生效后十日内一次付清。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4848.00元，由原告自行负担1843.00元，由被告负担3005.00元，于本判决生效后十日内执行。
本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为：一、一审法院采信的吉林佳昌司法鉴定中心出具的鉴定意见，对于双阳区医院的院前医疗行为之过错进行了充分的分析说明，并鉴定出该行为在杨盛损害结果中的作用为主要作用。该鉴定机构系双方当事人在一审法院委托鉴定的过程中通过合法方式确定，该鉴定程序合法，鉴定依据充分，双阳区医院关于不予采信该鉴定意见的理由并不充分，人民法院不予准许双阳区医院的重新鉴定的申请。一审法院依据鉴定意见中对于双阳区医院在医疗过程中对于杨盛损害结果的参与作用，分析杨盛一方的己方原因，并结合本案事实及证据，确定双阳区医院的责任比例为60%并无明显的不当之处，二审法院不予调整。二、依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”的规定，一审法院在综合考虑杨盛的伤残等级程度、精神受损程度、双阳区医院的过错程度及其他相关因素的情况下，确定双阳区医院应负担的精神损害抚慰金数额适当，二审法院不予调整。
综上所述，上诉人长春市双阳区医院、杨盛的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1928.00元（上诉人杨盛预交），由上诉人杨盛负担；二审案件受理费3005.00元（上诉人长春市双阳区医院预交），由上诉人长春市双阳区医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 宇
代理审判员 曾范军
代理审判员 吴 丹
二〇一七年四月十七日
书 记 员 许琳璟