江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终1635号
上诉人（原审被告）郑建堃。
委托代理人刘苏伟，江苏丰云律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）昆山市宝盛农村小额贷款有限公司，住所地江苏省昆山市周市镇昆太路530号祥和国际商务大厦5-6室。
法定代表人戴正保，该公司董事长。
委托代理人黄勤，江苏合展兆丰律师事务所律师。
委托代理人许哲峰，江苏合展兆丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）昆山舜杰钢铁贸易有限公司，住所地江苏省昆山市开发区微山湖路118-1号。
法定代表人肖方斌，该公司负责人。
被上诉人（原审被告）昆山融达投资担保有限公司，住所地江苏省昆山开发区青阳中路101号5室。
法定代表人钱学军，该公司负责人。
被上诉人（原审被告）昆山宝龙置业有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇金蝶路东侧、312国道南侧。
法定代表人郑雄斌，该公司负责人。
被上诉人（原审被告）肖方斌。
被上诉人（原审被告）周华明。
上诉人郑建堃因与被上诉人昆山市宝盛农村小额贷款有限公司（以下简称宝盛公司）、昆山舜杰钢铁贸易有限公司（以下简称舜杰公司）、昆山融达投资担保有限公司（以下简称融达公司）、昆山宝龙置业有限公司（以下简称宝龙公司）、肖方斌、周华明借款合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2014）昆商初字第1340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月17日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
宝盛公司一审诉称：2011年12月8日，宝盛公司与舜杰公司签订《借款合同》，合同约定宝盛公司为舜杰公司提供1000000元贷款，期限自2011年12月8日至2012年6月5日；按季结息，借款利率以借款凭证记载为准；罚息利率按借款利率加收20%计算；舜杰公司违约导致宝盛公司采取诉讼方式实现债权的，舜杰公司承担诉讼费、律师费等费用。同日，宝盛公司与融达公司签订保证合同，融达公司为舜杰公司的上述债务提供保证担保，保证期限为二年，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（诉讼费、律师费等）和实现债权的其他一切费用。同日，宝盛公司按约发放贷款1000000元，借款借据确认的贷款月利率为17‰，按期还息，到期还本。2013年9月22日，宝盛公司与宝龙公司签订保证合同，宝龙公司为舜杰公司的上述债务提供保证担保，保证期限为二年，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（诉讼费、律师费等）。肖方斌、周华明对舜杰公司分别抽逃注册资本4806000元、3204000元，郑建堃对融达公司抽逃注册资本24000000元。借款到期后，舜杰公司未履行还款义务，宝盛公司为维护自身权益，遂向法院提起诉讼，请求判令：1.舜杰公司归还宝盛公司借款本金1000000元，支付至实际清偿日止的逾期付款利息、罚息；2.舜杰公司承担宝盛公司实现债权的律师费40446元；3.融达公司、宝龙公司对舜杰公司的上述债务承担连带保证责任；4.肖方斌、周华明对舜杰公司上述债务中不能清偿部分，分别在抽逃注册资本4806000元、3204000元范围内承担补充赔偿责任，并互负连带责任；5.郑建堃对融达公司上述债务中不能清偿部分，在抽逃注册资本24000000元范围内承担补充赔偿责任；6.本案诉讼费用由被告方负担。
宝盛公司为支持其诉讼请求一审提供了以下证据：
1.2011年12月8日借款合同一份，证明宝盛公司与舜杰公司签订借款合同及借款金额、还款时间、支付利息、逾期罚息等合同内容；
2.2011年12月8日保证合同一份，证明融达公司为舜杰公司提供连带责任保证；
3.借款借据一份，证明舜杰公司在借款借据上签字盖章，确认收到借款，并承诺按期还息到期还本；
4.2013年9月22日保证合同一份，证明宝龙公司为舜杰公司提供连带责任保证；
5.舜杰公司章程、验资报告各一份，证明肖方斌、周华明对舜杰公司抽逃注册资本；
6.融达公司章程、股东会决议、验资报告各一份，证明郑建堃对融达公司抽逃注册资本；
7.股权转让协议、工商准予变更登记通知书各一份，证明郑建堃将融达公司的股权转让给钱学军、陈惠根；
8.聘请律师合同、律师费收费标准、转账凭证、发票各一份，证明宝盛公司为实现债权支付的律师费。
舜杰公司、融达公司、宝龙公司、肖方斌、周华明、郑建堃一审未发表答辩及质证意见，亦未向原审法院提供证据。
一审审理期间，原审法院依宝盛公司申请调取了舜杰公司、融达公司的银行往来凭证。针对宝盛公司提供的证据，原审法院依法予以认定，作为本案的定案依据。
原审法院经审理查明：2011年12月8日，宝盛公司（贷款人）与舜杰公司（借款人）签订《借款合同》一份，合同约定宝盛公司为舜杰公司提供1000000元贷款，期限自2011年12月8日至2012年6月5日，借款月利率为17‰，按季结息，利随本清；借款凭证为合同组成部分；罚息利率按借款利率加收20%计算；借款人违约导致贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人承担诉讼费、律师费等费用。同日，宝盛公司与融达公司签订《保证合同》，融达公司为舜杰公司的上述债务提供连带责任保证担保，保证期限为二年，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（诉讼费、律师费等）和实现债权的其他一切费用。同日，宝盛公司按约发放贷款1000000元，借款借据确认的贷款月利率为17‰，还款方式为按期还息到期还本。2013年9月22日，宝盛公司与宝龙公司签订《保证合同》，宝龙公司为舜杰公司的上述债务提供连带责任保证担保，保证期限为三年，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（诉讼费、律师费等）。之后，舜杰公司并未按约定期限还款，宝盛公司遂向本院提起诉讼。
原审法院另查明，宝盛公司为本次诉讼支付律师费40446元。
原审法院再查明，舜杰公司成立于2009年9月24日，2009年9月17日的公司章程明确公司注册资本为3010000元；股东为肖方斌、周华明，其中肖方斌以货币方式出资1806000元，出资时间2009年9月21日，周华明以货币方式出资1204000元，出资时间2009年9月21日。2009年9月21日，舜杰公司验资账户分两笔收到1806000元、1204000元；2009年9月24日，该验资帐户一笔转出资金3010000元。2009年12月4日，舜杰公司验资账户分两笔收到3000000元、2000000元；2009年12月4日的验资报告中载明，舜杰公司收到全体股东缴纳的新增注册资本（实收资本）5000000元；2009年12月7日，该验资帐户分二笔转出资金3000000元、2000000元。舜杰公司经过增资，修改公司章程明确公司注册资本为8010000元，股东肖方斌、周华明分别增资3000000元、2000000元，出资额分别为4806000元、3204000元。
融达公司成立于2009年1月7日，2008年12月26日的公司章程规定公司注册资本20000000元，股东为钱学军、曹雪峰、陈惠根及郑建堃，其中郑建堃于2009年1月6日以货币形式出资8000000元。2009年1月6日，融达公司1102021039278049416帐户分四笔收到钱学军、曹雪峰、陈惠根及郑建堃投资款共20000000元，其中郑建堃投资款8000000元。江苏金陵会计师事务所有限责任公司苏州分所据此于同日出具验资报告载明，截至2009年1月6日，融达公司收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）20000000元。2009年1月7日，1102021039278049416账号转为11×××06；同日，该帐户一笔转出资金20000000元至孙晖帐户，用途记还款。融达公司2009年1月15日章程规定公司注册资本60000000元，公司股东为钱学军、曹雪峰、陈惠根及郑建堃，其中郑建堃于2009年1月6日以货币形式出资8000000元，2009年1月15日以货币形式出资16000000元。2009年1月15日，融达公司分四笔收到钱学军、曹雪峰、陈惠根及郑建堃投资款共40000000元，其中郑建堃投资款16000000元。江苏金陵会计师事务所有限责任公司苏州分所据此于同日出具验资报告，确认截至2009年1月15日，融达公司收到全体股东缴纳的新增注册资本40000000元。当日，11×××06帐户收到苏州东顺投资咨询有限公司往来款20000000元。2009年1月16日，该帐户一笔转出资金60000000元至苏州德创投资信息咨询有限公司，用途记往来。融达公司2009年5月18日章程规定公司注册资本60000000元，公司股东为钱学军、曹雪峰、陈惠根。2009年5月19日，郑建堃将名下股权中的12000000元股权转让给钱学军，12000000元股权转让给陈惠根。此后融达公司的章程不再将郑建堃列为股东。
原审法院认为：舜杰公司、融达公司、宝龙公司、肖方斌、周华明、郑建堃经原审法院合法传唤无正当理由拒不出庭应诉,视为放弃答辩和质证的权利。双方之间所签订的《借款合同》、《保证合同》等是当事人真实意思表示，内容与形式不违反法律规定，双方所约定的权利义务清楚，故依法成立并生效，应受法律保护。贷款人依约向借款人发放了贷款，借款人应按照合同约定向贷款人归还借款本金及相应利息。舜杰公司向宝盛公司借款1000000元，逾期未还，事实清楚，宝盛公司主张舜杰公司偿还欠款本金1000000元，并偿还相应利息，原审法院依法予以支持。合同约定借款人承担律师费，现宝盛公司要求舜杰公司赔偿律师费损失，原审法院依法予以支持。融达公司、宝龙公司为舜杰公司的上述债务提供连带责任保证担保，应承担连带清偿责任。保证人承担责任后，有权向债务人追偿。
肖方斌、周华明于2009年9月21日将3010000元缴存至舜杰公司帐户，验资后即于2009年9月24日将该款项转出；增资部分，2009年12月4日，舜杰公司验资账户分两笔收到3000000元、2000000元；2009年12月4日的验资报告中载明，舜杰公司收到全体股东缴纳的新增注册资本（实收资本）5000000元；2009年12月7日，该验资帐户分二笔转出资金3000000元、2000000元。对该款项的去向及合理性未予说明，应认定上述款项被转出构成抽逃出资，故肖方斌、周华明对被告舜杰公司不能清偿部分的债务，分别在4806000元、3204000元的范围内承担补充赔偿责任。转出款项时有一笔转出也有二笔转出等情形，与出资额没有对应关系，应认定股东之间具有互相协助抽逃出资的行为，故肖方斌、周华明依法应互负连带责任。
郑建堃于2009年1月6日将8000000元缴存至融达公司帐户，验资后即于2009年1月7日将该款项转出，又于2009年1月15日将16000000元缴存至融达公司帐户，验资后即于2009年1月16日将该款项转出，对以上合计24000000元的去向及合理性未予说明，应认定上述款项被转出构成抽逃出资。缴入的8000000元、16000000元与章程规定的出资及增资情况一致，且经验资报告确认，故郑建堃对融达公司不能清偿部分的债务，在24000000元的范围内承担补充赔偿责任。郑建堃转让股权之前未依法全面履行出资人义务，股权转让不影响其承担补充赔偿责任。
综上，原审法院遂依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、昆山舜杰钢铁贸易有限公司于判决发生法律效力之日起十日内归还昆山市宝盛农村小额贷款有限公司借款本金1000000元，支付利息（以1000000元为基数，按合同约定的借款利率、罚息利率标准，自2012年6月6日起算至实际给付之日），并赔偿昆山市宝盛农村小额贷款有限公司律师费损失40446元；二、昆山融达投资担保有限公司、昆山宝龙置业有限公司对昆山舜杰钢铁贸易有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；三、肖方斌、周华明对昆山舜杰钢铁贸易有限公司的上述第一项债务中不能清偿的部分，分别在其抽逃注册资本4806000元、3204000元范围内承担补充赔偿责任并互负连带责任；四、郑建堃对昆山融达投资担保有限公司的上述第二项债务中不能清偿的部分，在其抽逃注册资本24000000元范围内承担补充赔偿责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果义务方未按判决书指定的期间履行义务的，权利方可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于判决书规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费19040元，保全费5000元，公告费1170元，合计25210元，由昆山舜杰钢铁贸易有限公司、昆山融达投资担保有限公司、昆山宝龙置业有限公司、肖方斌、周华明、郑建堃方负担。
上诉人郑建堃不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院程序严重违法，剥夺了郑建堃的诉讼及抗辩权利。郑建堃系苏州常住居民，一直居住在苏州市姑苏区彩香新村三区90幢402室。原审法院受理涉及20个案件，从未通知郑建堃，直到2015年1月郑建堃到银行办理业务时才知已涉案，并且案件已经判决。原审法院利用公告送达的形式，故意导致郑建堃无法参加庭审，剥夺了诉讼权利。二、原审判决认定事实不清，原审法院认定郑建堃抽逃对于融达公司的出资，没有任何事实和法律依据。综上，请求二审法院撤销原审判决，将本案发回重审或依法改判。
被上诉人宝盛公司二审答辩称：一、原审法院审判程序合法，根据原审法院的邮寄记录，当时郑建堃的信件因住所无人而被退回。另外，原审法院法官又找到郑建堃跟家庭人员名下位于昆山市檀香园别墅的物业公司了解郑建堃的下落，物业公司也无法提供。在这样的情况下，原审法院进行了公告送达，符合民事诉讼法的相关规定。二、工商档案资料证明郑建堃属于融达公司的原始股东，而且是第一任法定代表人。第一任的任期从工商资料反映是从融达公司成立开始到退股变更登记为止，郑建堃变更退股手续及法定代表人的变更是2009年8月7日，其所谓跟融达公司没有任何关联没有提供相反的证据来否定。郑建堃作为融达公司的原始股东，其出资的金额是2400万元。融达公司的成立初期的注册资本是2000万，郑建堃的出资是800万元，在出资后第二天，其与其他股东出资资金共同抽走；第二期的增资金额是4000万，郑建堃应出资1600万，在出资后的第二天其与其他股东出资资金共同抽走。按照公司法解释三的相关规定，郑建堃没有做出合理解释的前提下应认定为构成抽逃出资。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人舜杰公司、融达公司、宝龙公司、肖方斌、周华明二审未作答辩。
二审经审理查明，原审法院于2014年6月20日通过邮政专递形式向郑建堃位于苏州市姑苏区彩香新村三区90幢402室住址送达本案民事起诉状、证据副本、传票及本案应诉材料，该信件被退回后原审法院于2014年7月25日通过人民法院报向郑建堃公告送达上述材料。
融达公司设立后由郑建堃担任公司法定代表人，后于2009年8月7日变更由钱学军担任法定代表人，并经昆山市工商行政管理局备案登记。在宝盛公司一审提交融达公司工商备案资料中，还有由郑建签字确认的融达公司章程、股东会决议、股权转让协议。对此，郑建堃二审庭审中陈述称，其并非融达公司的原始股东，也不知晓何时成为融达公司的股东。
以上事实，由邮寄凭证、公司准予变更登记通知书、融达公司工商登记资料、二审庭审笔录予以证实。
二审经审理查明的其余事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，出资义务是股东对公司最基本的义务，所缴出资系公司参与经营活动的基础，股东未尽出资义务既损害了公司利益，也必然损害公司债权人的合法利益。从案涉债务的保证人融达公司股东出资情况来看，融达公司设立时注册资本为2000万元，其中郑建堃出资800万元，后至2009年1月15日增资4000万元时，郑建堃增加1600万元出资，故郑建堃负有向融达公司交纳2400万元的出资义务。但根据融达公司验资账户显示，上述两笔出资验资完成后，其中2009年1月6日的800万元在2009年1月7日即以向案外人孙晖账户还款为由汇出，2009年1月15日的1600万元增资款在2009年1月16日以与案外人苏州德创投资信息咨询有限公司往来为由汇出。现无证据表明融达公司设立时与孙晖、苏州德创投资信息咨询有限公司实际存在业务上关联，郑建堃也未对于上述注册资金的转出作出任何合理的解释，故可以判断郑建堃在对融达公司出资后，相应出资款已转出了融达公司。该行为违反了公司注册资本确定原则，对公司债权人的合法利益构成损害，属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定的抽逃出资行为，其理应在抽逃出资2400万元范围内就融达公司对外不能清偿的债务承担补充赔偿责任。关于郑建堃主张并非融达公司的原始股东问题，本院认为，融达公司经过昆山市工商行政部门核准登记设立，郑建堃作为公示登记的公司原始股东，同时还担任融达公司法定代表人，工商备案材料也证实其参加股东会并签署相关文件，现郑建堃在本案诉讼中否认上述工商登记备案的事实，并未提供佐证其主张的任何证据，其以此否认应承担的抽逃出资责任依据不足，本院不予采信。
另，关于郑建堃对于原审程序提出上诉理由，本院经审查，原审法院在向其经常居住地送达本案传票及应诉材料未果后，通过公告方式送达本案传票并公开开庭审理本案，程序并无不当。
综上，郑建堃的上诉理由不能成立。原审法院查明事实清楚，适用法律正确，实体处理亦无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费19040元，由上诉人郑建堃负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞水娟
代理审判员 高小刚
代理审判员 丁 兵
二〇一六年五月十七日
书 记 员 周媚荧