四川省眉山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）眉民终字第401号
上诉人（原审原告、反诉被告）苟晓华，女。
委托代理人赵丽娜，四川建永律师事务所律师。
委托代理人巫元明，四川建永律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）四川复地黄龙房地产开发有限公司。
法人代表陈志华，董事长。
委托代理人张敏、梁移园，四川华敏律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）四川复地黄龙房地产开发有限公司牧马分公司。
负责人杨太林。
委托代理人张敏、梁移园，四川华敏律师事务所律师。
上诉人苟晓华与上诉人四川复地黄龙房地产开发有限公司（以下简称四川复地公司）、四川复地黄龙房地产开发有限公司牧马分公司（以下简称四川复地牧马分公司）劳动争议纠纷一案,因双方均不服四川省彭山县人民法院(2015)彭山民初字第174号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，并于2015年7月17日公开开庭进行了审理，上诉人苟晓华的委托代理人巫明元、上诉人四川复地公司和四川复地牧马分公司共同委托代理人梁移园到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：四川复地牧马分公司系四川复地公司设立的分支机构。2013年7月，四川复地牧马分公司通过网络发布招聘启事，招聘人事行政主管一职，苟晓华通过前程网络投递了应聘材料。2013年8月28日，苟晓华与四川复地牧马分公司签订了为期两年的《劳动合同》，合同约定的工作期限为2013年8月28日至2015年8月27日，试用期限为3个月，基本工资为5500元/月，交通及通讯补贴400元/月，试用期工资为基本工资的80%。合同签订后，苟晓会即到四川复地牧马分公司上班，具体岗位为会所人事行政主管，双方实际履行的苟晓华工资报酬为合同试用期工资4400元/月，试用期为6个月。2014年2月28日，经苟晓华申请，四川复地牧马分公司予以转正，苟晓华转正后实际领取工资5000元/月。2014年8月，苟晓华被诊断为怀孕。2014年9月12日，四川复地牧马分公司以苟晓华《求职登记表》中提供虚假信息为由，向其发出《解除劳动合同通知书》，宣布从即日起解除双方所签劳动合同。苟晓华于2014年10月29日向彭山县劳动人事争议仲裁委员会提出了仲裁申请，该委员会于当日出具了不予受理通知书。
另查明，苟晓华在其应聘时向四川复地牧马分公司提交的《求职登记表》中自述其工作经历为：2010年5月-2011年6月在成都东方广场假日酒店任人事经理；2011年6月-2013年7月在成都壹零壹室内设计事务所任管理中心主任。该两单位分别出具说明显示，苟晓华实际工作经历为2011年12月5日-2012年3月21日在成都东方广场假日酒店任西餐厅主管；2013年3月25日-2013年6月17日在成都壹零壹室内设计事务所任管理中心主任。
还查明苟晓华于2014年8月被确诊怀孕，经成都市妇女儿童中心医院证实，其预产期为2015年4月11日。苟晓华在四川复地牧马分公司处领取工资截止时间为2014年9月，其当月工资中4320元以未出勤为由被扣除。四川复地牧马分公司通过中介机构在成都市社保局为其购买了合同实际履行期间的相关社保。
原判认为，本案双方因劳动合同关系产生纠纷，双方均应按照劳动法律法规行使权力并承担义务。苟晓华与四川复地牧马分公司签订了书面劳动合同，但四川复地牧马分公司作为四川复地公司设立的下属分公司，其本身无独立法人资格，故与苟晓华因劳动争议所产生的法律后果，应当由其设立单位即四川复地公司承担。本案双方当事人在书面合同中约定的苟晓华工资标准为5500元/月，试用期工资为其80%，但双方在实际履行合同过程中苟晓华试用期的工资标准为4400元，转正后的工资标准为5000元/月，苟晓华在工作期间并未表示异议，应当视为对书面约定工资标准的一种变更，且该变更并不违背相关法律规定，对其转正后工资标准一审确认为5000元/月。苟晓华主张每月另有400元交通、通讯补贴费，因该福利系因工作实际需要而产生，不应视为其工资收入。双方争议焦点在于：2013年7月26日苟晓华向四川复地牧马分公司发出的《求职登记表》中自述的工作经历与其实际工作经历在时间段和具体职务存在差异的情况下，其行为是否属于欺诈性质，四川复地牧马分公司以此为由在苟晓华怀孕期间解除双方劳动合同是否违法。根据审理查明的事实，苟晓华在与四川复地牧马分公司就应聘事宜进行协商时提交的《求职登记表》所述工作经历确与其实际工作经历存在年限和岗位的差异，但其工作单位、本人学历及职业技能资格等信息属实。四川复地牧马分公司在招录员工时所设招聘条件，根本目的是希望招录到能胜任其工作岗位的人才。双方在商谈一致后签订了《劳动合同》，合同载明工作期限为2年，试用期为3个月。四川复地牧马分公司实际在6个月试用期满后，对苟晓华的身份进行了转正，表明四川复地牧马分公司对苟晓华的工作能力予以了认可，当然也就达到了其当初招录合格员工的目的，四川复地牧马分公司在试用期满后即丧失依据《劳动合同法》第三十九条第（一）项“在试用期间被证明不符合录用条件的”所赋予的劳动合同解除权。所以苟晓华提交的《求职登记表》虽有部分信息与实际情况有出入，但大部分信息仍属准确，四川复地牧马分公司事后对其工作能力予以了认可，故苟晓华当初提交《求职登记表》的行为并不具有欺诈性，属正常的求职行为。四川复地牧马分公司关于苟晓华用欺诈手段取得该工作岗位的主张不成立。综上，苟晓华在正常的履职期间怀孕，四川复地牧马分公司作为用人单位，在此期间无法定理由，不得解除与苟晓华所签劳动合同。四川复地牧马分公司于2014年9月12日向苟晓华发出《解除劳动合同通知书》，以其在求职时存在欺诈行为为由解除双方劳动关系，应属违法解除，四川复地牧马分公司应当承担相应的法律后果。其在本案中提出的反诉请求无事实依据，一审不予支持。四川复地牧马分公司在违法解除与苟晓华的劳动关系后，根据劳动合同法第八十七条“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，四川复地牧马分公司应当向苟晓华支付违法解除劳动关系补偿金5000元×1.5个月×2=15000元；另因苟晓华正处孕期，医疗机构证实其预产期为2015年4月11日，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得解除与劳动者的劳动合同，现四川复地牧马分公司违反该规定解除劳动关系，还应补足其孕期的工资。依照《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款“女职工生育享受98天产假”及第九条关于“用人单位应当在每天的劳动时间内为哺乳期女职工安排1小时哺乳时间”的规定，苟晓华依法可以享受98天的产假及生产后每天1小时的哺乳时间，因此，四川复地牧马分公司还应向苟晓华支付孕期工资损失为5000元×（18/30个月+6个月+11/30个月）=34833.3元；产假期工资损失为5000元÷30天×98天=16333.3元；哺乳期工资损失为5000元÷21.75天÷8小时×365天×1小时=10488.5元。另苟晓华与四川复地牧马分公司所签劳动合同期限为两年，根据《劳动合同法》第十九条“劳动合同期限一年以上不满3年的，试用期不得超过二个月”及第八十三条“违法约定试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金”的规定，四川复地牧马分公司还应向苟晓华支付违法约定试用期的赔偿金5000元/月×（6-2）个月=20000元。四川复地牧马分公司辩称双方所签劳动合同系苟晓华利用工作之便私自变更，其不应当承担法律责任。因四川复地牧马分公司作为合同的用人方和苟晓华工作的管理方，对劳动合同的签订负有审查确认的义务，对合同中违法约定试用期的内容，其作为用人单位当然应当承担相应的法律后果。四川复地牧马分公司辩解不能成立，对其主张一审不予支持。苟晓华诉讼中自愿放弃关于要求四川复地牧马分公司为其安排工作，继续履行合同的请求，系其对自身权益的处置，一审予以认可，双方所签劳动合同不再履行。苟晓华另要求四川复地牧马分公司支付2014年8月26日至2014年10月25日的工资11800元及拖欠劳动报酬的赔偿金11800元；补发2013年10月29日至2014年8月25日的工资共计11000元及拖欠劳动报酬的赔偿金11000元；支付未休年休假的加班工资5425元及未支付加班工资的赔偿金5425元；进行书面道歉并支付精神补偿金100000元；以上请求无事实依据，对其请求一审不予支持。苟晓华还要求四川复地牧马分公司支付在其工作期间垫付的各种费用，退还并支付社保和公积金费用，因以上纠纷与本案劳动争议分属不同的法律关系，不属本案审理范畴，对苟晓华以上诉讼请求一审不予认定和处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十九条、三十九条第（一）项、第四十二条、第八十三条、第八十七条、国务院《女职工保护特别规定》第七条、第九条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，判决如下：
一、被告四川复地黄龙房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告苟晓华支付违法解除劳动合同关系补偿金、孕期产期哺乳期工资损失、违法约定试用期赔偿金共计96655.1元。
二、驳回原告苟晓华的其他诉讼请求。
三、驳回四川复地黄龙房地产开发有限公司、四川复地黄龙房地产开发有限公司牧马分公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，反诉案件受理费10元，合计20元，由被告四川复地黄龙房地产开发有限公司负担。
苟晓华上诉称，一审对上诉人工资的认定错误，上诉人的工资应为每月5900元；被上诉人还应当向上诉人支付未休年休假的加班工资5425元、补发2013年10月29日至2014年8月25日拖欠的劳动报酬11000元及劳动赔偿金11000元、补齐2014年8月26日至2014年9月12日的工资、支付哺乳期工资损失70800元、支付上诉人工作期间为其垫付的各项费用，被上诉人还对上诉人使用侮辱威胁性语言，应赔偿上诉人精神损失。请求撤销原判，支持上诉人一审全部诉讼请求。四川复地公司和四川复地牧马分公司的上诉请求没有事实基础和法律依据，不应支持。
四川复地公司和四川复地牧马分公司共同上诉称，关于月工资苟晓华在转正时自行填写为5000元，一审以5000元计算月工资正确。苟晓华求职时虚构工作履历，以欺诈手段使上诉人违背真实意思签订合同，入职后又利用其人事经理的职务便利将其合同期限改为2年，改变聘用邀请书确定的录用条款，按照《劳动合同法》第二十六条、第三十九条第（二）、（五）项的规定，双方签订劳动合同无效，同时上诉人解除双方关系也符合法律规定，苟晓华获得补偿金、孕期产期哺乳期工资损失、赔偿金没有事实基础和法律依据。综上，苟晓华的一审全部诉讼请求均应驳回，上诉人一审反诉请求应予支持。请求撤销一审第一、三项判决，驳回苟晓华一审全部诉讼请求，支持上诉人一审反诉请求。
二审中苟晓华提供成都市妇女儿童中心医院出院证明一份，证明其怀孕的事实以及各项赔偿费用的计算时间点为2015年4月16日。对该证据的真实性四川复地公司和四川复地牧马分公司无异议，但认为与本案无关。
二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
以上事实，有身份证、营业执照、组织机构代码证、《求职登记表》、《聘用邀请函》、《劳动合同》、转正申请表、《解除劳动合同通知书》及工资清单、成都壹零壹室内设计事务所与成都东方广场假日酒店分别出具的苟晓华的任职说明、成都市仁济医院出具的病情证明书、成都市妇女儿童中心医院《产前记录》、彭山县劳动争议仲裁委员会《不予受理通知书》、成都社保局《保险实缴信息》复印件及当事人的当庭陈述等证据材料在卷佐证。
本院认为，本案双方当事人争议焦点为：1、四川复地公司和四川复地牧马分公司是否系违法解除与苟晓华的劳动合同关系；2、一审对解除劳动合同后的各项赔偿费用认定是否恰当。
关于四川复地公司和四川复地牧马分公司是否系违法解除与苟晓华的劳动合同的问题。四川复地公司和四川复地牧马分公司上诉称，苟晓华入职时虚构工作履历致使上诉人作出招聘的决定，且入职后利用其职务便利将双方合同期限3年改为2年，按照《劳动合同法》第二十六条“下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；……”的规定双方劳动合同属无效合同，上诉人根据《劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；……”的规定可以解除双方劳动合同，且不应支付违法解除劳动合同赔偿金。经查，苟晓华入职时填写的工作履历与其实际工作时间确有不符之处，主要表现为将其在成都壹零壹室内设计事务所任管理中心主任3个月填写为2年，在成都东方广场假日酒店任西餐厅主管3个月填写为任人事经理1年。但庭审中四川复地牧马分公司不能陈述清楚在作出招聘决定时是否仅审查应聘者填写的资料，同时，苟晓华在试用期满申请转正时四川复地牧马分公司予以同意，按照一般常识，劳动者试用期间的实际工作能力是用人单位决定是否同意转正的重要考查内容，四川复地牧马分公司并未提供证据证实在苟晓华试用期间发现其不能胜任该项工作，因此，四川复地牧马分公司以苟晓华入职时填写资料不符为由主张招聘受到欺诈的理由不充分，其因此主张双方劳动合同无效不成立，本院不予支持。四川复地牧马分公司还主张苟晓华利用人事主管的工作便利自行更改劳动合同期限，因未提供证据本院也不予采信。对四川复地公司和四川复地牧马分公司关于解除劳动合同合法上诉主张，本院不予支持。一审据此驳回其要求苟晓华返还所有工资及福利的诉讼请求并无不当。
关于一审对解除劳动合同后的各项赔偿费用认定是否恰当的问题。苟晓华对一审认定的月工资、加班工资、拖欠劳动报酬及赔偿金、哺乳期工资、垫付费用及精神损害抚慰金提起上诉。苟晓华认为其月工资按照劳动合同约定转正后应为5900元，其中包含400元交通通讯补贴。因双方在劳动合同实际履行过程中，试用期执行的月工资是4400元，转正时苟晓华填写的月工资是5000元，苟晓华虽主张向当地劳动部门进行了举报但未提供证据证实，一审据此认定双方对书面合同约定的5500元月工资进行了变更并无不当。苟晓华还主张另有400元交通通讯补贴，但无证据证实该部分费用系其基本工资组成，且双方劳动合同中也无此约定，故不能据此认定其月工资必然包括400元交通通讯补贴。苟晓华要求补发2013年10月29日至2014年8月25日期间拖欠的工资11000元及赔偿金11000元本院不予支持。苟晓华上诉称一审未支持其要求支付未休年休假的加班工资5425元不当。苟晓华在四川复地牧马分公司工作时间为1年，按照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）”的规定，其可以在工作年满12个月后享受带薪年休假，但因双方在其工作满12个月后即发生纠纷，现有证据并不能证实四川复地牧马分公司不安排其休假，苟晓华该请求无事实依据，本院不予支持。苟晓华以哺乳期难以找到工作为由要求按月工资5900元支付其哺乳期12个月工资损失70800元，一审中苟晓华放弃了要求继续履行合同的请求，也即同意解除劳动关系，既然双方均同意解除劳动关系，苟晓华该请求则无事实依据，本院不予支持。苟晓华上诉要求补发2014年8月26日至2014年9月12日期间的工资及赔偿精神损失，因苟晓华该期间未出勤上班，公司扣发了相应工资，故其请求本院亦不予支持。至于苟晓华在工作期间垫付的费用，可另行主张。本案中双方均同意解除劳动关系，一审在判项中未列明不当，对此二审予以纠正。
综上，苟晓华、四川复地公司和四川复地牧马分公司的上诉理由均不成立，一审判决应维持，但一审未判决解除双方劳动关系不当，应予补正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省彭山县人民法院(2015)彭山民初字第174号民事判决。
二、苟晓华与四川复地黄龙房地产开发有限公司牧马分公司之间的劳动关系解除。
一审案件受理费10元、反诉费10元，共计20元由四川复地黄龙房地产开发有限公司负担；二审案件受理费10元，由苟晓华和四川复地黄龙房地产开发有限公司、四川复地黄龙房地产开发有限公司牧马分公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 敏
审 判 员 姚俊辉
代理审判员 罗卫平
二〇一五年八月七日
书 记 员 余 娟