陕西省子洲县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）子洲刑初字第00089号
公诉机关子洲县人民检察院。
被告人孙某，男，1985年9月15日生于陕西省米脂县，汉族，本科文化，住米脂县。被告人孙某2014年5月8日因涉嫌犯开设赌场罪被榆林市公安局刑事拘留，2014年6月10日被依法逮捕，现羁押于榆阳区看守所。
被告人马某，男，1988年8月13日生于陕西省米脂县，汉族，中专文化，住米脂县。被告人马某2014年5月8日因涉嫌犯开设赌场罪被榆林市公安局刑事拘留，2014年6月10日被依法逮捕，现羁押于榆阳区看守所。
子洲县人民检察院以子检诉刑诉（2014）65号起诉书指控被告人孙某、马某犯开设赌场罪于2014年7月25日向本院提起公诉。本院受理后，因本案案情复杂，经榆林市中级人民法院依法批准延长审限三个月，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。子洲县人民检察院指派检察员白海波、代理检察员贺树林出庭支持公诉，被告人孙某、马某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
子洲县人民检察院指控，2014年3月24日，被告人孙某以12.9万元的价格租赁了位于榆阳区芹涧路幸福家园旁边二楼的一门市，用于开设赌场。租赁来门市后，其通过被告人马某购买了具有赌博功能的游戏机62台，并将此赌场命名为“亿时代电玩城”，由被告人马某负责该场所的日常管理，孙某负责财务，于2014年4月初，正式对外营业，招揽社会闲散人员与游戏机进行赌博，从中渔利。2014年5月7日，榆林市公安局民警在该电玩城现场查获参赌人员20余名，赌博机62台。后经调取该电玩城所安装的银行POSS机刷卡记录，从2014年4月1日至2014年5月3日，该POSS机累计刷卡金额为790800元。公诉机关认为，被告人孙某、马某以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，对被告人孙某、马某提起公诉，请依法惩处。公诉机关当庭出示了相关证据，建议对被告人孙某、马某在有期徒刑三年至五年内从轻量刑，并处罚金。
被告人孙某对公诉机关指控其触犯的罪名不持异议，但辩称他们买的是二手游戏机，在向卖家买时其中就有一台十口游戏机坏着了，买回后一直闲置没用过。公安机关现场勘察时他不在场，对游戏机功能认定后也没告知过他们。POSS机刷卡金额多数不是赌资，用于赌博刷卡的不会超过10万元。公诉机关对他的量刑建议过重。他们开业时间短，赌资及人数少，情节一般，顶多构成罪。他现在认识到自己行为错了，愿意认罪，最多给他判上有期徒刑一年也不轻。
被告人马某辩称，他是游戏厅的看管人员，他帮的参与买游戏机了，买的是二手货，买时那台李逵捕鱼机就坏着了，买回后一直没用过。公安机关对游戏机功能认定也没告知过他。他是受雇人员，在赌场也是打工的，是一般参与者，他的行为不构成犯罪。
经审理查明，2014年3月24日，被告人孙某以12.9万元的价格租赁了位于榆阳区芹涧路幸福家园旁边二楼的一门市，用于开设赌场，并雇佣了被告人马某，为其购买了其他游戏城已不用的具有赌博功能的游戏机（其中一台十口机买时即为废旧机），安装好后用于招赌，并将此赌场命名为“亿时代电玩城”，由被告人马某负责该场所的日常管理，被告人孙某自己负责财务。2014年4月底5月初，正式对外营业，招揽社会闲散人员来此在游戏机上进行赌博，从中渔利。2014年5月7日，榆林市公安局民警接他人举报，在该电玩城现场查获参赌人员20余名，非法所得16700元，赌博机62台，其中一台十口的名为“李逵捕鱼机”的游戏机坏着哩，不能使用，一直闲置。榆林市公安局（榆）公机认定字（2014）第2号具有赌博功能的电子游戏设备认定书认定该62台游戏机均具有赌博功能，但该认定书的认定意见未反映出告知二被告人。经调取该电玩城所安装的银行POSS机刷卡记录，从2014年4月1日至2014年5月3日，该POSS机累计刷卡金额为790800元，其中刷卡用于赌博的约为10万元。
上述事实，有经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、拘留证证明，2014年5月7日，榆林市公安局接群众匿名举报，当日，对孙某、马某等人的赌博场所进行查处，共查获参赌人员20余名，赌博游戏机62台。次日，对此案以开设赌场罪立案侦查，并将被告人孙某、马某刑事拘留。
2、榆林市公安局检查笔录、扣押物品清单、追缴物品清单、现场照片、具有赌博功能的榆林市公安局（榆）公机认定字（2014）第2号电子游戏设施设备认定书、行政处罚决定书证明，2014年5月7日21时37分至22时15分，榆林市公安局民警对被告人孙某、马某的赌博场所进行检查，现场扣押违法所得16700元（已收缴）、遥控器、读卡器等物，对赌博机进行鉴定，确认具有赌博功能，公安人员对其进行销毁，对赌场内部分人员进行了行政处罚。
3、赌场内所设POSS机刷卡明细账目证明，从2014年4月1日至5月3日该POSS机刷卡共计790800元。
4、租赁合同及收款收据证明，2014年3月24日，被告人孙某以孙某某的名义租赁芹涧路幸福家园门面房一套，年租金129000元。
5、冯某明证言证明，我是卖二手游戏机的，从2012年起，曾给马某卖过游戏机和赌博机，马某管理的电玩城里那台十口李逵捕鱼机坏着了，不能用，并当庭在侦查卷中指认出那台游戏机。2014年5月7日，因马某怀疑他游戏厅内的赌博机被人做了手脚，请他来看看，他来后还未给检查，就被公安机关抓获了。
6、白某某证言证明，他和马某、孙某是朋友关系，马某以前在榆林人民路开一游戏厅，他给搞维修，一个月给他挣1500元。到2014年4月7-8日，他们把游戏厅开在了芹涧路，他负责把电路给接好，游戏厅的机器和线路有什么问题，他就给帮忙修，电玩城里中间那台十口李逵捕鱼机坏着了，一直不能用，并当庭在侦查卷中指认出那台游戏机。同时证明，他也曾在赌场内进行过赌博。
7、王某某证言证明，亿时代电玩城里中间那台十口李逵捕鱼机坏着了，一直不能用，并当庭在侦查卷中指认出那台游戏机。
8、杜某证言证明，他来此赌场进行过赌博，亿时代电玩城里中间那台十口李逵捕鱼机坏着了，一直不能用，并当庭在侦查卷中指认出那台游戏机。
9、孙某某证言证明，孙某、马某赌博场所内的POSS机系他所有，是2014年4月中旬，孙某从他的网吧拿下去的，POSS机内刷卡记录中，有一部分是他的朋友进行套现产生的。
10、李某某证言证明，孙某所开赌场的门市系他所有，是2014年以每年129000元的租赁费出租的，当时是孙某签的合同，租赁费是孙某给打过来的。当时说的是开台球室。
11、艾某某、张某、申某、张某某、白某某证言证明，他们受马某的雇佣，曾在孙某、马某的赌场打过工。
12、姜某某、张某、白某某、艾某、贺某某、王某某、王某、白某、李某、李某某、高某、高某某、郭某某、李某、李某某、马某某、吕某某、王某某、张某、刘某等人证言证明，2015年5月7日晚，他们在孙某、马某的赌场内进行赌博时，被公安机关抓获了。部分人证明到，曾多次来此赌场进行过赌博，也曾用POSS机刷过卡。
13、被告人人口信息表证明，被告人孙某出生于1985年9月15日；被告人马某出生于1988年8月13日。
14、被告人孙某供述证明，2014年3月24日，他以12.9万元的价格租赁了位于榆阳区芹涧路幸福家园旁边二楼的一门市，准备开个电玩城，他知道正规的电玩城没人玩，就通过马某购买了一些具有赌博功能的旧游戏机，在向卖家买时其中就有一台十口李逵捕鱼游戏机坏着了，买回后一直闲置没用过。他将此电玩城命名为“亿时代电玩城”，由马某负责日常管理，他负责财务，他给马某承诺说，只要生意好的话，结账时给马某一定的股份。电玩城正式对外营业后，招揽社会闲散人员在游戏机上进行赌博，他从中挣钱。2014年4月13日，他把他兄弟的一台PO**机拿在电玩城，有些人没钱了就在上面刷卡，同时，他的一些朋友也经常用这个POSS机进行套现。
15、被告人马某供述证明，2014年3月底，孙某在榆阳区芹涧路幸福家园旁边二楼的一门市开了个电玩城，让他给看场子，说好给他每月挣3000元，还给他承诺说，如果正常营业上，给他几成股份，后他就在榆林购买了一些旧赌博机，买时一台十口李逵捕鱼机就坏着了，买回后一直没用过。安装好后招揽社会闲散人员与游戏机进行赌博，从中挣钱，由孙某负责账务。2014年4月下旬，孙某又在电玩城内装了一台PO**机，有些人没钱了就在上面刷卡。2014年5月7日，他们正在营业时，被榆林市公安局民警现场查获了。
上列证据来源合法、彼此关联、相互印证，形成完整的证据锁链，足以认定。
本院认为，被告人孙某、马某为牟取非法利益，开设赌场，其行为侵犯了正常的社会管理秩序和社会风尚，公诉机关指控二被告人犯开设赌场罪的罪名成立，本院予以支持。被告人马某辩称他也是受雇人员，在赌场是打工的，是一般参与者，他的行为不构成犯罪的辩解观点，经查，被告人马某虽为雇佣人员，但参与赌场管理并领取高额固定工资，其行为也构成开设赌场罪，该辩解观点本院不予采纳。被告人孙某、马某主观上有开设赌场的共同故意，客观上有开设赌场的共同行为，为共同犯罪。二被告人在共同犯罪中作用地位相当，均为主犯。被告人孙某、马某辩解，他们购得是二手游戏机，买时就有一台十口李逵捕鱼机就坏着哩，不能使用，二被告人当庭的辩解并在侦查卷中对那台十口李逵捕鱼机相片的指认与当庭出庭作证的冯某某、白某某、王某某、杜某四位证人证言及在侦查卷中对该十口李逵捕鱼机的指认完全吻合一致，足以认定这台十口李逵捕鱼机坏着哩，不具有赌博功能。榆林市公安局（榆）公机认定字（2014）第2号电子游戏设施设备认定书虽对查获的游戏机均作出具有赌博功能的认定，但该认定书的认定意见未反映出告知了二被告人，故对二被告人此辩解意见本院予以采纳。被告人孙某、马某开设赌场营业时间较短，社会危害后果相对较小，不属情节严重情形。二被告人犯罪后，能如实坦白自己的犯罪事实，认罪态度均好，依法可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人孙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币50000元（限判决生效后三个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月8日起至2015年2月7日止）。
二、被告人马某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币30000元（限判决生效后三个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月8日起至2015年2月7日止）。
三、现场查获的违法所得16700元，予以没收（已收缴在榆林市公安局未移送）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 姬文卿
审 判 员 拓润前
人民陪审员 李锦贵
二〇一四年十二月一日
书 记 员 苏愿云