浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0324刑初60号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人谢新苗，男，1975年12月1日出生于浙江省永嘉县，汉族，小学文化，经商，住永嘉县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年3月13日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕，同年5月20日被取保候审，2016年5月19日被继续取保候审，2017年1月20日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人陈一来，浙江时代商务律师事务所律师。
辩护人林海，浙江中坚律师事务所律师。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉［2017］44号起诉书指控被告人谢新苗犯寻衅滋�罪，于2017年1月16日向本院提起公诉。本院于同月23日立案，并依法组成合议庭，于同年2月9日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员金某1出庭支持公诉，被告人谢新苗及其辩护人陈一来、林海，证人陈某1、郑某到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2014年4月19日下午，被告人谢新苗因怀疑被害人季某1因债务纠纷对其公司泼油漆并对其进行殴打等，指使张某（已判刑）“教训”被害人季某1并提供季某1照片。张某随即纠集金某2、王某（均已判刑）等人驾车来到永嘉县瓯北街道51路公交车总站附近欲殴打被害人季某1，因季某1没有出现未果。次日下午6时许，张某再次纠集陶某1（已判刑）、金某2、王某等人驾车来到瓯北街道51路公交车总站，持棒球棍、刀追打被害人季某1，随后逃离现场。案发后，被告人谢新苗本人或通过他人共向张某转账人民币14500元。经法医鉴定，被害人季某1伤致右耳外伤性鼓膜穿孔（现已愈合），全身软组织挫伤面积15cm²以上，其损伤程度评定为轻微伤。
2015年3月13日，被告人谢新苗在温州市维多利亚酒店被民警抓获。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人谢新苗指使他人结伙持械随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，依法判处。
被告人谢新苗辩解自己没有指使张某纠集他人殴打季某1。
被告人谢新苗的辩护人均提出，一、本案是事出有因，本案的起因是季某2对谢新苗公司泼油漆，季某2是为被害人季�1做事的，且季某1知道季某2泼油漆的事情，所以谢新苗怀疑该事是季某1所为是有根据的；二、谢新苗只是想吓唬季某1，没有直接纠集他人教训季某1，也没有指使张某具体做什么行为，主观上没有寻衅滋事的故意；三、本案被害人指向是特定的，虽然发生在公交站，但持续时间短，没有对公共秩序造成破坏。综上，被告人谢新苗不构成寻衅滋事罪。且被告人谢新苗劝张某去投案，应构成立功。
经审理查明，2014年3、4月份，被告人谢新苗以所在公司被他人用油漆涂写及其本人被他人殴打等事为由向公安机关报案，公安机关均予当日受理，但尚未查证嫌疑人。同年4月份，被告人谢新苗怀疑上述行为是被害人季某1指使他人所为，便指使张某（已判刑）“教训”季某1并提供季某1照片。同月19日下午，张某纠集陶某1、王某、金某2（均已判刑）等人驾车来到永嘉县瓯北街道51路公交车总站附近欲殴打季某1，因季某1没有出现而未果。次日下午6时许，张某再次纠集陶某1、王某、金某2等人驾车来到瓯北街道51路公交车总站，由陶某1、金某2等人持棒球棍、王某持刀追打季某1，随后逃离现场。案发后，被告人谢新苗本人或通过他人向张某转账1万余元。经法医鉴定，被害人季某1伤致右耳外伤性鼓膜穿孔（现已愈合），全身软组织挫伤面积15cm²以上，损伤程度为轻微伤。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、同案犯张某的供述，供认自己和谢新苗系朋友，谢新苗说自己被季某1打了，还说生气起来真想叫人把他打回来，自己就说叫几个人把他教训一下。2014年4月20日下午6时多，自己和陶某1、王某、金某2在瓯北街道51路公交总站把季某1打了。
2、同案犯陶某1、王某、金某2的供述，供认2014年4月份一天下午，张某替谢新苗办事，叫了陶某1、王某、金某2等人准备殴打季某1，在车上张某将季某1照片给大家看，大家来到瓯北街道51路公交车总站守候，但没有发现季某1。次日下午，张某、陶某1、王某、金某2等人再次驾车来到51路公交车总站守候，等到季某1出现时，由陶某1、金某2等人持棒球棍、王某持刀一起冲过去殴打季某1，之后张某等人驾车离开现场。
3、被害人季某1的陈述，证明2014年4月20日下午6时许，自己在瓯北街道51路公交车站旁边被四五个不认识的人殴打致伤，之后这些人上了一辆黑色现代越野车离开。其中三个人手上持棍，一个人持刀，木棒是白色的，有一米长，刀有七八十公分长。
4、证人麻某2、吕某、叶某�证言，证明2014年4月20日下午6时许，季某1在瓯北街道51路公交车站旁边被四五个男子殴打致伤，其中三个人手上拿木棒、一个人持刀殴打，刀有七八十公分长，之后这些人上了一辆黑色现代越野车离开了。
5、证人陶某2的证言，证明2014年10月份的一天，自己和张某到温州水心的一个茶座，后来谢新苗来了，张某要求谢新苗与对方协商一下，解决陶某1、金某2等人打架的事情，但谢新苗说管不了别人，两人就吵了几句。
6、证人李某的证言，证明2014年10月的一天，自己、谢新苗等人一起吃烧烤，自己跟谢新苗说：“季某1是自己表兄弟，大家都是老乡，有什么事大家坐下来说，没有必要把季某1打了。”谢新苗对自己说：“他这么老（嚣张），还这么搞，下次还要打他。”
7、证人麻某1的证言，证�2015年正月，谢新苗说与季某1发生了纠纷，就是在瓯北51路公交车站把季某1打了的事情，叫自己帮忙调解，做一下季某1的思想工作。
8、证人陈某1、郑某的证言，证明2015年上半年，陈某1、郑某等人为谢新苗与季某1做调解工作，主要对他们的债务纠纷及季某1被打后的医药费进行调解，调解达成初步意见后，季某1又反悔了，最终没有调解成功。
9、证人季某2的证言，证明2014年4月9日，自己没有故意损毁他人财物。
10、证人陈某2的证言，证明2014年上半年，李建军告诉自己，谢新苗欠李建军钱，李建军欠季某1钱，李建军就将这个款项顶给了季某1，后来季某1就向谢新苗要钱。
11、法医学人体损伤程度鉴定书、检查笔录及照片，证明季某1的伤势情况及损伤程度。
12、手机短信、微信记录，证明谢新苗的手机短信、微信中有张某要求谢新苗汇款、季某1照片等相关内容。
13、银行交易明细，证明2014年8、9月份，谢新苗等人向张某转账1万余元。
14、通话记录，证明同案犯之间的通话情况。
15、辨认笔录，证明同案犯之间的相互辨认情况，同案犯及证人均指认出谢新苗。
16、行政裁定书及生效证明书，证明2014年3、4月份，被告人谢新苗以所在公司被他人用油漆涂写及其本人被他人殴打等事为由向公安机关报案，公安机关均予当日受理，但尚未查证嫌疑人。
17、情况说明，证明截止2017年2月8日，公安机关就谢新苗所在公司被他人用油漆涂写及其本人被他人殴打等案未侦破。
18、刑事判决书，证明同案犯张某等人已因本案被判处刑罚的事实。
19、抓获经过、人口信息，证明被告人谢新苗的归案情况及身份情况。
20、被告人谢新苗原在侦查阶段的供述，供认2014年4月份，自己叫张某带人教训季某1，并将季某1的照片用彩色打印出来，让张某拍过去。过了一段时间，张某打电话说已经把季某1打了。自己总共给张某汇款14000多元。
以上证据之间能够相互印证，足以认定。
对于被告人谢新苗提出自己没有指使张某殴打他人的辩解。经查，被告人谢新苗原在侦查阶段的供述供认自己叫张某带人“教训”季某1，并提供了季某1的照片；同案犯张某、陶某1、王某、金某2的供述供认张某纠集陶某1等人出示季某1照片并殴打季某1，是替谢新苗办事；�合以上证据，并结合手机短信、微信内容、银行交易明细等证据，足以认定谢新苗指使张某“教训”季某1，后张某纠集陶某1等人持刀棍殴打了季某1的事实。被告人谢新苗虽然仅指使张某“教训”季某1，但对张某的“教训”行为没有加以限制，由此导致季某1被张某纠集的人员殴打致伤的后果，谢新苗应当共同承担责任，并应根据其在共同犯罪中的作用和具体的犯罪情节作出相应处罚。相应辩解，与查明事实及法律规定不符，不予采信。
对于被告人谢新苗的辩护人提出本案事出有因，谢新苗没有寻衅滋事的故意，不构成寻衅滋事罪的意见。经查认为，被告人谢新苗以所在公司被他人用油漆涂写及其本人被他人殴打等事为由向公安机关报案，公安机关均予当日受理，但尚未查证嫌疑人。谢新苗怀疑上述行为是被害人季某1指使他人所为，但即�谢新苗的怀疑被查证属实，亦应由公安机关依法予以处理。而谢新苗仅怀疑上述行为是季某1指使他人所为，便借故生非，指使张某“教训”季某1并提供季某1照片，后张某纠集陶某1等人持刀棍在公交站附近殴打了季某1，其目无法纪的寻衅意图和对社会秩序的破坏是显而易见的，其行为符合寻衅滋事罪的构罪特征。且任何故意犯罪行为都有其产生的主观原因或动机，不能因为本案有一定的起因，就否定其寻衅滋事的主观意图。相应辩护意见，与事实及法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人谢新苗目无法纪，指使他人结伙持械随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。对于辩护人提出谢新苗构成立功的意见，经查认为，谢新苗系在张某投案两个月后才被抓获归案，且现有证据不能证实谢新苗对张某的投案起着直接、关键作用，依法不能认定为立功。相应辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人谢新苗犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月20日起至2017年9月11日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄天宇
人民陪审员 徐同显
人民陪审员 廖远鲜
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 王佳佳
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