河南省新密市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新密刑初字第73号
公诉机关河南省新密市人民检察院。
被告人张春旺，男，1973年3月1日出生，汉族。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年7月12日被新密市公安局刑事拘留，同日被新密市公安局取保候审，于2015年1月21日被新密市人民检察院取保候审，于2015年2月10日被本院取保候审，于2015年4月15日被本院决定逮捕，于2015年6月29日被新密市公安局执行逮捕，于2015年7月6日被本院取保候审。
辩护人陈新华，河南青屏律师事务所律师。
新密市人民检察院以新密检公诉刑诉〔2015〕36号起诉书指控被告人张春旺犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新密市人民检察院指派检察员ＸＸ飞出庭支持公诉，被告人张春旺及其辩护人陈新华到庭参加诉讼。因补充侦查，案件延长审理期限一个月，现已审理终结。
新密市人民检察院指控，2008年5、6月份,被告人张春旺在认识被害人张某某后，称自己在登封嵩鑫煤矿有熟人，能买来比正常价格低的好煤，在取得被害人的信任后，以帮被害人买煤为名骗取被害人现金100000元并挥霍。2009年1月份，张春旺为躲避被害人催要煤款，又伪造一张嵩鑫煤矿老板娘董某甲欠其970吨原煤的证明和一张周某甲欠其37万元煤款的收据，经查证，上述证明和收据均系被告人伪造。被告人张春旺于2014年7月12日被抓获归案。
为支持上述指控，新密市人民检察院当庭提供了收据、证明、情况说明、到案经过、户籍证明等书证，证人董某乙、梁某某、樊某某等人的证言，被害人张某某的陈述，被告人张春旺的供述与辩解等证据，并提请本院以诈骗罪追究被告人张春旺的刑事责任。
被告人张春旺当庭表示对上述指控的事实及罪名不持异议，但其又称，其通过董某乙开过煤，所以其有能力开出来煤，董某乙有一张几千吨的煤票，其和梁某某、李某某都见过，其拉走多少吨煤就从这张煤票上下多少吨煤。其将山东客户的37万元购煤款加上张某某给其的10万元中的8万元共计45万元一起交给董某乙让董某乙开1000吨煤。其收到张某某的10万元煤款后，其与张某某及梁某某、李某某四人开车去嵩鑫煤矿拉煤，走到登封大平时，发现路断了，正在修路，车辆无法通行，就返回了新密。后又因为开奥运会嵩鑫煤矿停产了，所以没有拉成煤。2009年3月份，嵩鑫煤矿恢复生产，其将剩余的700余吨煤从嵩鑫煤矿拉到新密市下庄河的一个煤场里，又从新郑赵某某煤矿拉了1000吨渣煤掺到一起，其通知张某某来拉煤，张某某嫌煤不好没有拉。后来，张某某让其退还10万元钱，其因为煤掉价赔了钱，无力还款，就给张某某打了一张煤款收到条，张某某一直催着要钱，其就伪造了周某甲的收据和董某甲的证明给张某某，目的是稳住张某某不让张某某逼着要钱。
其辩护人辩称，被告人张春旺认罪态度好，系初犯，建议从轻处罚。
经审理查明，2008年5、6月份,被告人张春旺在认识被害人张某某后，称自己在登封嵩鑫煤矿有熟人，能买来比正常价格低的好煤。在取得被害人的信任后，以帮被害人买煤为名，骗取被害人现金100000元。2009年1月份，张春旺为躲避被害人催要煤款，伪造一张董某甲欠其970吨原煤的证明和一张周某甲欠其37万元煤款的收据，经查证，上述证明和收据均系张春旺伪造。被告人张春旺于2014年7月12日被抓获归案。
另查明，在本院审理期间，被告人张春旺退还被害人张某某40000元，张某某向张春旺出具一份谅解书，对张春旺表示谅解，但在本院向张某某核实时，其又表示对张春旺不予谅解。
上述事实，有经开庭查证属实的下列证据予以证实：
1、被害人张某某陈述，证实2008年5、6月份的一天，其与周某甲、梁某某、张春旺在一起，张春旺说他在登封嵩鑫煤矿有熟人，能开出来比正常价格低的好煤，后四人就去嵩鑫煤矿取煤化验，后来张春旺又多次给其打电话让其去嵩鑫煤矿拉煤，并说他曾给一个开煤场的老魏开过1000吨煤。后来张春旺和梁某某一起去找其，说嵩鑫煤矿少于1000吨煤不开，1000吨煤需要37万元，他和梁某某两人凑了27万元，还差10万元，让其出10万元，三人合伙开1000吨煤，让其拉走其中10万元的煤，其同意了。其要求张春旺保证其在一周内将煤拉完，张春旺当场予以保证。随后其给了张春旺10万元现金，后来张春旺称其在工商银行已将10万元打给了矿长妻子，保证一周内让其将煤拉完。但是一周过去了，张春旺也没有让其拉煤，后来其多次催促张春旺，张春旺以各种理由推拖，一直到案发，也没有让其拉煤，也不退钱。其没有去过张春旺的下庄河煤场，没有与张春旺一起在新郑开过煤，其认识樊某某，但与樊某某没有生意上的来往。后来，张春旺给其打了一张收款条。其到嵩鑫煤矿上销煤处问了问，销煤处的工作人员说张春旺没有在嵩鑫煤矿上开过煤，他们不认识张春旺，其才知道其被张春旺骗了。2009年，其催着张春旺要拉煤时，张春旺给了其一张嵩鑫煤矿周某甲写的375000元的煤款收据和一张嵩鑫煤矿矿长妻子董某甲写的证明，证明上写着嵩鑫煤矿欠张春旺原煤970吨，2009年农历2月15日前拉完，其怀疑这两张条都是假的。从2010年到现在，其找不到张春旺，给张春旺打电话他也不接。
2、证人董某乙证言，证实其系登封市大冶镇塔湾村的居民，担任塔湾村的电工。其认识张春旺，与之有过亲戚关系。其认识嵩鑫煤矿的前任矿主董某丙，是在其为嵩鑫煤矿架变压器时认识的。从其认识董某丙至今，其一直没有找董其明开过嵩鑫煤矿的煤，也没有通过其他关系在嵩鑫煤矿开过煤。张春旺也没有在嵩鑫煤矿开过煤，只是有一次张春旺给其打电话说他在大冶煤矿拉煤，问其有空没有，想见见其，其当时忙没有见张春旺。张春旺给其说过一次让其给他开嵩鑫煤矿的煤，但是其没有给他开。其从来没有给张春旺开过一点煤，更没有收到过张春旺的45万元煤款。其不认识周某甲和董某甲这两个人，其从来没有做过煤炭生意，更没有通过董某丙的妻子在嵩鑫煤矿开过煤，其没有在嵩鑫煤矿开过几千吨的煤票。
3、证人梁某某证言，证实其认识张春旺、张某某。其与张春旺、张某某几个人在一起说话时，张春旺给张某某说过他在嵩鑫煤矿上有亲戚，可以通过矿长妻子开出来便宜煤。2008年其和张春旺、张某某一起去过嵩鑫煤矿两三次，但其没有见过张春旺所说的亲戚，也没有见到张春旺从嵩鑫煤矿开出来煤。其没有亲眼看见张某某给张春旺钱，但是张某某给其说过他给过张春旺10万元钱，张春旺答应给他开煤。
4、证人樊某某证言，证实其曾用名樊某某。2008年，其做煤炭生意认识了梁某某，通过梁某某认识了张春旺。张春旺说他在别的煤矿有好煤源，要与其合作。其与张春旺只合作过一次，2009年上半年，其与张春旺各出9万元钱，由其出面联系，从新郑赵某某煤矿拉了1000吨渣煤，拉到了新密下庄河其租的一个煤场里，过滤后卖掉了。其认识张某某，张某某没有去过这个煤场，张春旺没有说过让张某某从煤场拉煤的事。
5、收款条，证实张春旺给张某某出具一份收款条，内容为“今收张某某煤款现金10万元整，张春旺，08.7.2.”。
6、张春旺伪造并交给张某某的“收据”和“证明”。“收据”的内容为“今收张春旺煤款375000元整，周某甲，08.7.5.”；“证明”的内容为“今有嵩鑫煤矿欠张春旺原煤970吨整，计款348750元，到09年农历2月15日前拉完，在这期间如煤价上下浮动，还按原来煤价计算，如有下降退还差价的煤款，董某甲，09年元月17日，证明人周某乙、董某乙”。张春旺承认该“收据”和“证明”是其伪造，目的是稳住张某某不让张某某逼着向其要钱。
7、情况说明，证实公安机关无法落实张春旺提到的证人李某某，没有找到该证人。
8、和解协议书、收据、谅解书，证实张春旺与张某某达成和解协议，张春旺归还了张某某4万元钱，张某某对张春旺表示谅解，请求法院对张春旺从轻判处。但在本院向张某某核实上述材料时，其承认上述材料的真实性，但同时表示其不同意对张春旺进行谅解。
9、到案经过，证实张春旺系被抓获到案。
10、户籍证明，证实张春旺的个人基本情况。
本院认为，被告人张春旺以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，价值人民币100000元，其行为已构成诈骗罪。新密市人民检察院指控被告人张春旺犯诈骗罪，罪名成立，本院予以支持。
关于被告人张春旺辩称，其通过董某乙开过煤，所以其有能力开出来煤，董某乙有一张几千吨的煤票，其和梁某某、李某某都见过，其拉走多少吨煤就从这张煤票上下多少吨煤。其将45万元交给董某乙让董某乙开1000吨煤的辩解，被董某乙、梁某某证言所否定，且无其他证据证实，该辩解事实不能成立，对该辩解意见依法不予采信。其辩称收到张某某10万元煤款后，其与张某某及梁某某、李某某四人去嵩鑫煤矿拉煤，开车走到登封大平时，发现路断了，正在修路，车辆无法通行，就返回了新密。后又因为开奥运会嵩鑫煤矿停产了，所以没有拉成煤的辩解意见，张某某、梁某某对此事实均予以否定，亦无其他证据予以证实，故该辩解事实不能成立，对该辩解意见不予采信。其辩称2009年3月份，嵩鑫煤矿恢复生产，其将剩余的700余吨煤从嵩鑫煤矿拉到新密市下庄河的一个煤场里，又从新郑赵某某煤矿拉了1000吨渣煤掺到一起，其通知张某某来拉煤，张某某嫌煤不好没有拉的辩解意见，被张某某和樊某某证言所否定，且无其他证据证实，故该辩解事实不能成立，对该辩解意见不予采信。
关于辩护人辩称被告人张春旺系初犯的意见，经查证，张春旺此前没有犯罪记录，对该辩护意见予以采信。关于辩护人辩称被告人张春旺认罪态度好，建议从轻处罚的意见，经查证，张春旺虽然当庭表示对指控其犯诈骗罪的事实及罪名不持异议，但其同时又称其有能力为被害人开出来煤，并且带领被害人到煤矿上拉煤，拉煤过程中因修路被阻挡没有拉成煤，煤矿恢复生产后其又让被害人到其煤场拉煤，被害人嫌煤不好没有拉煤。张春旺的该辨解实际上是辩解其没有诈骗的犯罪事实，该辨解是对起诉书指控其的诈骗事实的否认，因此不能认定被告人张春旺认罪态度较好，对该辨护意见依法不予采信。
被告人张春旺所犯诈骗罪，依法应当在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内量刑处罚。被告人张春旺部分退赃并曾得到被害人的谅解，可对其酌情从轻处罚。
依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：
被告人张春旺犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 李向阳
代理审判员 杨晓君
人民陪审员 杨爱芬
二〇一五年八月十七日
代理书记员 潘雪涛