安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖03刑终147号
抗诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
原审被告人段辉，小名小辉，男，汉族，1974年8月26日出生于安徽省淮南市，小学文化，无业，住所地淮南市谢家集区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月22日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2017年9月28日被蚌埠市公安局蚌山分局依法监视居住。2018年2月23日被蚌埠市蚌山区人民法院决定收押，2018年3月15日被取保候审。
原审被告人周忠喜，又名周军，外号“小祸”，男，汉族，1965年5月5日出生于安徽省淮南市，初中文化，无业，户籍地淮南市谢家集区，住所地淮南市谢家集区，因犯贩卖毒品罪于2009年6月12日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；因吸毒于2014年12月11日被淮南市公安局谢家集公安分局行政拘留十五天；因吸毒于2014年12月11日被淮南市公安局谢家集分局强制隔离戒毒二年；因犯贩卖毒品罪于2015年5月5日被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元，2016年9月17日刑满释放；因吸毒于2016年11月22日被淮南市公安局八公山分局行政拘留十四天；因吸毒于2016年11月被淮南市公安局八公山分局强制隔离戒毒二年。被告人周忠喜因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月22日被淮南市公安局八公山分局�事拘留，2016年11月22日被淮南市公安局八公山分局依法监视居住；于2017年5月6日被淮南市公安局八公山分局刑事拘留，2017年5月7日被淮南市公安局八公山分局依法监视居住。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月22日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2017年9月27日被蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，同年9月28日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
蚌埠市蚌山区人民法院审理蚌埠市蚌山区人民检察院指控原审被告人周忠喜犯运输毒品罪、贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，原审被告人段辉犯运输毒品罪一案，于2018年2月8日作出（2018）皖0303刑初4号刑事判决。宣判后，蚌埠市蚌山区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，蚌埠市人民检察院指派检察员邱晓东出庭支持抗诉，原审被告人段辉到庭参加诉讼�本案现已审理终结。
原判认定：一、2016年11月期间，被告人周忠喜在淮南市八公山区向吸毒人员沈某、刘某贩卖毒品海洛因6次，每次均由刘某出资，沈某联系周忠喜购买100元的海洛因约0.1克。2016年11月21日，公安人员在淮南市八公山区老猫洞处的出租屋内抓获被告人周忠喜，当场扣押海洛因疑似物1小包0.08克，后在其住处搜查出冰毒疑似物1小包0.33克。经淮南市公安司法鉴定中心鉴定，上述查获的检材中分别检出海洛因成分和甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据证实：
1、受案登记表证明：2016年11月21日，淮南市公安局八公山分局刑警大队民警在工作中发现周忠喜涉嫌贩卖毒品，经查周忠喜在八公山区建井新村向吸毒人员出售海洛因；当日公安人员在一出租屋内将周忠喜抓获。
2、手机通话记录单证明：2016年11月，181××××5846和186××××2273多次通话的事实。
3、收条证明：2017年9月27日，淮南市公安局八公山分局禁毒大队收到八公山刑警大队交来的周忠喜海洛因净重0.05克、冰毒净重0.34克。
4、现场检测报告书、尿样检测证明：2016年11月21日，公安机关对周忠喜尿样样本经现场检测，结果吗啡、甲基安非他明检测呈阳性。2016年11月21日，公安机关对刘某、沈某尿样样本经现场检测，结果吗啡呈阳性。
5、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单冰毒照片、现场称量记录证明：2016年11月21日12时至12时15分，侦查人员对淮南市八公山区老猫洞出租屋周忠喜的住处进行搜查，在该出租屋内搜查一包毒品疑似物（晶体状），并予以扣押;2016年11月21日16时19分，经称重，冰毒疑似物毛重0.47克，净重0.33克。
6、扣押决定书、扣押物品文件清单、海洛因照片、现场称量记录证明:2016年11月21日，公安人员从周忠喜处扣押海洛因疑似物（粉末状）一包;2016年11月21日16时26分，经称重，海洛因疑似物毛重0.12克，净重0.08克。
7、（淮）公（理化）鉴字[2016]240号理化检验报告证明：经检验，在送检的冰毒疑似物检材中检出甲基苯丙胺成分，在送检的海洛因疑似物检材中检出海洛因成分。
8、现场补充勘验笔录、现场方位示意图、现场方位照片证明：2017年8月23日14时54分至15时15分，侦查人员对淮南市八公山区建井新村进行现场勘验。
9、辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明证明：沈某辨认出周忠喜就是向其贩卖海洛因的叫“小货”的男子。刘某辨认出他通过沈某从他人处购买海洛因，“小超”就是沈某；刘某辨认出周忠喜就是卖海洛因给沈某的男子。
10、证人刘某的证言证明：每次他和沈某去买毒品，都是沈某上前，他在旁边站着，卖毒品的人是个瘸子、有点胖，他和沈某每次买100元的，都是他出钱，共计买了六七次，买来后，他和沈某一人分一半，都是注射海洛因。
11、证人沈某的证言证明：他和刘某都注射海洛因，毒品是从周忠喜处购买的，每次从周忠喜处购买毒品都是刘某给他钱，两人一起去买时，刘某在路口等他，他一个人去买，买好后他和刘某一人一半，他每次买100元的毒品，一共从周忠喜处买了10次左右的毒品。
12、被告人周忠喜的供述证明：当庭提出对起诉书指控的犯罪事实没有异议。
二、2017年3月22日8时许，吸毒人员吴某1、吴某2来到被告人周忠喜位于淮南市谢家集区夏郢孜小井南东村16楼２层３号的住处，周忠喜以200元的价格卖给吴某2约0.8克冰毒。随后，吴某1、吴某2在周忠喜住处将购买的冰�吸食。后被告人周忠喜被公安人员抓获，从其家中搜查出冰毒疑似物1包0.08克。经淮南市公安司法鉴定中心鉴定，该冰毒疑似物检材中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据证实：
1、受案登记表、抓获经过证明：2017年3月22日，淮南市谢家集派出所接到匿名人电话举报有人贩卖毒品，民警赶到现场抓获吸毒人员吴某2、吴某1，经询问二人吸食的毒品是从周忠喜处购买。2017年5月6日14时许，公安人员在谢家集区将网上逃犯周忠喜抓获。
2、收缴毒品收据证明：2017年5月3日，谢家集派出所将冰毒0.08克送缴淮南市公安局谢家集分局禁毒大队。
3、搜查证、扣押物品文件清单证明:2017年3月22日10时至10时21分，侦查人员对淮南市谢家集区夏郢孜小井南东村16楼2层3号周忠喜的住处进行搜查，在卧室床头柜桌子上搜查出塑料袋内有白色�体冰毒疑似物，在该桌子抽屉内搜查出两个冰壶，并予以扣押。
4、称量记录证明：2017年3月22日，经称重，一袋毒品疑似物毛重0.66克，净重0.08克。
5、（淮）公（理化）鉴字[2017]42号理化检验报告证明：经检验，在送检的检材中检出甲基苯丙胺成分。
6、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片证明：2017年3月22日15时19分至16时19分，侦查人员对淮南市谢家集区夏郢孜小井南东村16楼2层3号进行现场勘验，该现场是周忠喜向吴某2贩卖冰毒的现场。
7、辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明证明：吴某2辨认出周忠喜就是3月22日向其贩卖冰毒的叫“小货”的男子。吴某1辨认出周忠喜就是3月22日向吴某2贩卖冰毒的叫“小货”的男子。
8、证人吴某1的证言证明：2017年3月22日上午，她先给周忠喜打电�问可有冰毒，周忠喜讲有。随后，她和吴某2一起到周忠喜家，吴某2给周忠喜200元，周忠喜给吴某2一小包冰毒，她和吴某2就一起吸食了，出门没走多远就被公安人员抓获了。
9、证人吴某2的证言证明：2017年3月22日上午，她让吴某1给周忠喜打电话去拿点冰毒，她和吴某1见面后一起打车到了周忠喜家，她给周忠喜200元，周忠喜给她1克左右冰毒，两人就用周忠喜的冰壶一起将购买的冰毒吸食了，她还在周忠喜家里吸食了点海洛因，刚出门没有多久就被抓住了。
10、被告人周忠喜的供述证明：2017年3月20几号的一天，吴某1打过电话给他问是否有冰毒了，他说有。随后，吴某1和吴某2就到他家，吴某2给他200元，他就将大概0.8克冰毒给了吴某2，随后，吴某1和吴某2就吸食了。
三、2017年8月20日13时许，吸毒人员王某与被告人周忠喜联系要求周送1.5�海洛因给其吸食，后王某用微信转给周忠喜货款1200元。接着，被告人周忠喜让被告人段辉携带1.5克海洛因乘坐周忠喜租用的车到蚌埠市蚌山区工农家园小区交给吸毒人员王某。次日18时许，公安人员在淮南市谢家集区淮钢新村东门口将被告人周忠喜抓获，在其住处淮南市谢家集区淮钢新村13栋1单元2楼东户抓获被告人段辉，并现场查获海洛因疑似物3包32.17克及冰毒疑似物4包32.55克。2017年9月15日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，上述查获的检材中检出海洛因成分和甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据证实：
1、受案登记表、抓获经过证明：2017年8月21日接某吸毒人员举报周忠喜贩毒，民警核实情况后，组织警力赶至淮南市谢家集区淮钢新村东门口将周忠喜抓获，并在其住处抓获帮助其运输毒品的被告人段辉，依法对周忠喜的住所进行搜查，现场查获海洛因疑似物3包及冰毒疑似物4包。
2、人口基础信息表证明：被告人周忠喜、段辉的年龄等基本情况。
3、手机微信截图、蚌山分局黄庄派出所出具的《说明》证明：2017年8月20日11时31分，王某微信名“宝贝”转账给周忠喜微信名“会飞的鱼”1200元的事实。
4、扣押清单、搜查证、检查笔录证明:2017年8月21日19时，侦查人员在淮南市谢家集区淮钢新村13栋1单元2楼东户周忠喜住处内搜查到海洛因疑似物三包、冰毒疑似物四包、手机三部、冰壶及玻璃壶嘴共两个、现金1万元，并予以扣押。
5、称量笔录、称量结果告知书证明：经称重，海洛因疑似物三包净重32.17克、冰毒疑似物四包净重32.55克。
6、安徽省公安机关收缴毒品专用收据证明：2017年10月25日，蚌山分局黄庄派出所将甲基苯丙胺共计32.55克、海洛因共计32.17克�交给蚌埠市公安局禁毒支队。
7、吸毒现场检测报告书、尿检照片证明：2017年8月21日，公安机关使用吗啡检测试剂盒、甲基安非他明检测试剂盒分别检测，周忠喜的检测样本经现场检测，结果均呈阳性。
8、吸毒人员动态管控详细信息单、（2009）八刑初字第37号刑事判决书、（2009）淮刑终字第097号刑事裁定书、谢某（禁）强戒决字[2014]143号强制隔离戒毒决定书、谢某（治）行罚决字[2014]596号行政处罚决定书、（2015）谢刑初字第00131号刑事判决书、刑满释放证明书、淮八公（刑）行罚决字[2016]436号行政处罚决定书、淮八公（刑）强戒决字[2016]98号强制隔离戒毒决定书证明：被告人周忠喜因犯贩卖毒品罪于2009年6月12日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；因吸毒于2014年12月11日被淮南市公安局谢家集公安分局行政拘�十五天；因吸毒于2014年12月11日被淮南市公安局谢家集分局强制隔离戒毒二年；因犯贩卖毒品罪于2015年5月5日被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元，2016年9月17日刑满释放；因吸毒于2016年11月22日被淮南市公安局八公山分局行政拘留十四天；因吸毒于2016年11月被淮南市公安局八公山分局强制隔离戒毒二年。
9、（蚌）公（司）鉴（毒品）字[2017]101号毒品检验报告、鉴定意见告知书证明：经检验，在送检的无色晶体四包检材中均检出甲基苯丙胺成分；在送检的灰白色粉末状物质三包检材中均检出海洛因成分。该鉴定意见已经告知了被告人周忠喜。
10、现场方位示意图、现场照片证明：周忠喜向他人贩卖海洛因的地点在蚌埠市工农家园小区；周忠喜的毒品查获地点在淮南市谢家集区淮钢新村13栋1单元2楼东户。
11、辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明证明：王某辨认出周忠喜就是收到其微信转账后让段辉给其送海洛因的人。段辉辨认出周忠喜就是8月20日让其乘车到蚌埠市给王某送海洛因的人。
12、证人孔某的证言证明：2017年8月20日下午，她在周忠喜家里吸食了冰毒，今天下午又准备吸，还没有来得及吸就被抓获了。
13、证人王某的证言证明：2017年8月20日上午，她让周忠喜给她1.5克海洛因，周忠喜说他没有钱买海洛因，让她先把钱打过去，她就通过微信转账给周忠喜1200元。下午3时许，段辉找到她将海洛因交给她，段辉讲是周忠喜让他给送过来的。
14、被告人周忠喜的供述证明：冰毒是他付了1万元买的，房间内还有三四袋海洛因是别人的，他买过几次海洛因。王某在蚌埠给他打电话讲让他给送点海洛因，他说他没有钱了，让�某先给他打点钱来，之后，王某就通过微信转给他1200元。接下来，他让段辉将1.5克海洛因送给蚌埠的王某，还对段辉讲钱的事就不要问了，只要把货送到就行。段辉就坐着他找来的车子去蚌埠市送海洛因了，直到晚上七点多钟才回来。2017年8月20日，他通过微信收取王某给他的1200元。
15、被告人段辉的供述证明：淮南市谢家集区淮钢新村13栋1单元2楼的房子是他帮周忠喜租的。2017年7月，他到周忠喜家帮忙做饭，开始不知道，后期他知道周忠喜是贩卖毒品的，基本上每天都有人到周忠喜家拿货。8月20日下午1时许，周忠喜给他海洛因让他送到王某家里，还说钱已经付过了，让他直接把货送到就行了。之后他就坐着周忠喜联系好的车到蚌埠市将海洛因送给王某了。
原审法院认为，被告人周忠喜违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而予以贩卖、运�，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人段辉违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品仍帮助他人运输，其行为已构成运输毒品罪。被告人周忠喜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。被告人周忠喜曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖、运输毒品罪，系毒品再犯。被告人周忠喜收到王某的1200元后，指使段辉将毒品从淮南运输到蚌埠交给王某，该起犯罪被告人周忠喜构成贩卖、运输毒品罪，被告人段辉没有参与贩卖行为，仅参与运输毒品，构成运输毒品罪，在共同犯罪中，被告人周忠喜起主要作用，系主犯，被告人段辉起帮助作用，系从犯。被告人周忠喜多次贩毒（贩卖的有海洛因、甲基苯丙胺）被抓获后，侦查人员从其处所查获的毒品（海洛因、甲基苯丙胺），应认定为其贩卖的毒品。被�人周忠喜贩卖两种毒品且对不同宗毒品分别实施了贩卖、运输犯罪行为和贩卖行为，应累计毒品数量，不实行数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，指控被告人周忠喜犯贩卖、运输毒品罪和提出被告人周忠喜是累犯及毒品再犯的意见成立，予以采纳，但指控在被告人周忠喜住所查获的毒品构成非法持有毒品罪及对被告人周忠喜应当数罪并罚有误，应予以纠正。被告人周忠喜是累犯及毒品再犯，依法对其从重处罚。被告人周忠喜系吸毒人员，其归案后，如实供述了主要犯罪事实，当庭对起诉书指控的犯罪事实予以认可，构成坦白，依法对其从轻处罚。被告人段辉系从犯，依法对其从轻处罚。被告人段辉归案后，如实供述犯罪事实，当庭认罪，构成坦白，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人周忠喜犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元；二、被告人段辉犯运输毒品罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元；三、侦查机关扣押的毒品、吸毒工具及犯罪工具手机（在侦查机关），予以没收。
蚌埠市蚌山区人民检察院抗诉称：原判对段辉的定性、量刑及适用刑罚均有误，段辉犯贩卖、运输毒品罪，在运输毒品共同犯罪中与周忠喜作用相当不是从犯，量刑明显不当。
蚌埠市人民检察院支持抗诉意见书认为：抗诉正确，应予以支持。
二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本案证据经庭审举证、质证，�证属实，本院依法予以确认。
针对抗诉机关的抗诉意见，结合查明的事实和证据，本院综合评判如下：经查，2017年8月20日下午，原审被告人段辉接受原审被告人周忠喜安排携带周忠喜给其的1.5克海洛因，乘坐周忠喜租用的车从淮南市到蚌埠市蚌山区工农家园小区，将1.5克海洛因交给吸毒人员王某。原审被告人段辉，明知是毒品仍帮助他人运输，其行为构成运输毒品罪，且系从犯。根据现有证据，不能认定段辉具有贩卖毒品的犯罪故意，且段辉在运输毒品犯罪过程中，起次要、帮助的作用。原审法院对该段辉犯罪事实的认定、定性与蚌埠市蚌山区人民检察院起诉书中针对段辉的起诉是一致的。蚌埠市蚌山区人民检察院的抗诉意见不予采信。
本院认为，原审被告人周忠喜违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而予以贩卖、运输，其行为已构成贩�、运输毒品罪。原审被告人段辉违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品仍帮助他人运输，其行为已构成运输毒品罪。原审认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法。抗诉机关的抗诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 青
审 判 员 任秀莲
审 判 员 刘俊杰
二〇一八年六月十四日
法官助理 高 帅
书 记 员 张 倩
附相关法律条文：
附相关条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判�认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；