河南省周口市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫16刑终379号
原公诉机关商水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）俞云林，男，汉族，1984年4月23日出生，高中文化，农民，捕前住福建省福清市。因吸毒于2017年5月10日被福建省福清市公安局行政拘留十五日。因涉嫌运输毒品犯罪，于2017年5月10日被福建省福清市公安局抓获，同年5月18日被商水县公安局刑事拘留，同年6月23日被逮捕。
辩护人刘洪科，河南鲲之鹏律师事务所律师。
商水县人民法院审理商水县人民检察院指控被告人俞云林犯运输毒品罪一案，于2018年4月26日作出（2018）豫1623刑初12号刑事判决。被告人俞云林不服，在法定期限内向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年5、6月间，张晓慧（又名张玲，已判决）、李士勇（已判决）二人预谋去广州市购买毒品，后张晓慧联系在广州居住的郑静茹（已判决）联系进行毒品交易，郑静茹、张晓慧、吴鲜鲜（已判决）商量将毒品藏在水果箱子里从广州带回沈丘县。2016年6月4日下午，被告人俞云林和郑静茹一起买回两件水果，张晓慧、�鲜鲜、郑静茹对毒品称重、包装后，将毒品藏到水果箱子中。2016年6月5日俞云林开车把张晓慧和藏有冰毒的两箱水果送到广州市白云区“金城加油站”坐大巴车回沈丘县，2016年6月6日下午2点左右张晓慧将毒品带至宁洛高速沈丘县高速口交给李士勇时被商水县公安局民警抓获，当场查获毒品两包，其中一包981克，含甲基苯丙胺成分为68.37%，另一包5克，含甲基苯丙胺成分49.40%。
认定上述事实的证据如下：
1、书证：被告人俞云林户籍证明、前科证明，微信截图、监控截图，商水县公安局禁毒大队证明，广州气象局数据，白云区金城加油站照片，白云区金城加油站说明；“那小鱼”信截图及号码查询说明；河南省周口市中级人民法院刑事判决书、河南省高级人民法院刑事裁定书，福建省福清市公安局移交清单，扣押物品清单，羁押证明，福清�公安局行政处罚决定书，抓获经过，补充侦查报告书、手机号码机主信息。
2、证人证言
（1）证人李某12016年12月28日证言：我认识吴鲜鲜和郑静茹。郑静茹是吴鲜鲜的女朋友，我们经常在一起玩。2016年6月初的一天晚上，我去找吴鲜鲜玩，看见吴鲜鲜、郑静茹、俞云林，还有一个女孩在吴鲜鲜家客厅里坐着。郑静茹指着那个女孩对我说她是吴鲜鲜的妹妹，过来拿货，问我能不能拿到货，我对郑静茹说我拿不到。中间郑静茹一个人出去两三个小时又回来了。吴鲜鲜让我和俞云林先走，说他们有点事要说，我和俞云林就走了。我说的“货”指的是冰毒。
（2）证人李某22017年11月1日证言：我是俞云林的妻子。俞云林开过别人的白色别克牌汽车。俞云林用的手机号有一个是×××，用了好多年，他有没有其他手机号我不知道。俞云林的微信号是�××，微信名是“那小鱼”，用了大概两三年。他的支付宝也是用这个手机号注册的，实名认证过的。俞云林大概是2006年来广东做生意的，别人都喊他“光头”。我也怀疑过俞云林吸毒，但他不承认。
3、同案被告人的供述
（1）同案被告人郑静茹的供述
2017年1月20日供述：在广州市白云区吴鲜鲜住处提取的监控截图第13页上图和下图中的人是我和福建的“光头”（俞云林），当时我们一起出去给张晓慧封装毒品买水果去了。
2017年6月12日供述：之前我提到的福建“光头”叫俞云林。我平时喊他“光哥”，我通过吴鲜鲜认识他的。俞云林在广州开一个服装加工厂，微信名字叫“那小鱼”。2016年6月份张晓慧找我买毒品那几天，俞云林每天都来吴鲜鲜住处找我们玩。张晓慧离开广州的前一天，我和张晓慧、吴鲜鲜一起在吴鲜鲜住处商量怎么把毒品运走。当时俞云林是否在场我忘了。后来我说买两箱水果，把冰毒放水果箱子里让张晓慧带走。商量好之后，我和俞云林下楼去江南水果市场买了一箱芒果和一箱桃子，我给的钱。我和俞云林回到吴鲜鲜住处，我把那一箱桃子放到卧室里，把冰毒放进桃子里。俞云林应该知道买水果是干什么的，因为张晓慧在广州那几天，俞云林每天都找吴鲜鲜。那几天俞云林在我们那里吸过冰毒，几乎每次他来找吴鲜鲜都会和我们一起吸毒。我们一起吸的冰毒是他找吴鲜鲜拿的。张晓慧走的那天，俞云林把张晓慧送到汽车站。张晓慧走的前一天，吴鲜鲜让俞云林送张晓慧，俞云林本来第二天有事，但也答应了。俞云林还当着我和张晓慧的面说只要是吴鲜鲜安排的事情，他都会义无反顾的去做。张晓慧被抓住之后，俞云林还让吴鲜鲜去他开的服装厂里躲着。张晓慧走的�一天，我和吴鲜鲜、张晓慧一起在屋里称量冰毒，称好之后少几克不到1公斤。张晓慧说少了几克不到1公斤，她回去不好交差。我给楚阳打电话让他再送几克冰毒过来，不一会儿俞云林也来了。楚阳带过来9克冰毒，张晓慧给楚阳500元钱左右。楚阳把冰毒给张晓慧，张晓慧自己留5克左右，剩下的给俞云林了。
2016年9月5、8、9日，10月1日供述：今年5月份张晓慧给我打电话想买冰毒，我说帮她问问。六一儿童节后的一天晚上，张晓慧给我打电话说明天她要来广州，我让张晓慧到白云区的“四合小筑”的公寓开个房间先住那里。张晓慧来了之后一直催我让我给她联系东西，张晓慧又让人往我建设银行卡转了45500元钱。我找石高峰买的冰毒。晚上11点左右，我打车到金雅泰酒店找石高峰，石高峰的老板让我通过支付宝转给他33000元。买了冰毒回到家后，张晓慧、吴�鲜、俞云林都还在我家里客厅里坐着。张晓慧看了冰毒之后说冰毒还可以。我们把冰毒放在房间里面，回到客厅在客厅聊天。中间吴鲜鲜把我的银行卡要走出去给张晓慧取了5000元回来给了她。后来我们一起聊怎么把冰毒让张晓慧带走，我们商量买点水果夹带冰毒让张晓慧带回去。这期间我们四个还在一起吸了冰毒。后来俞云林走了。快到第二天中午，俞云林又到我们家里来玩，下午3、4点钟的时候天正在下雨，吴鲜鲜让俞云林开车带我去买水果。俞云林开车带我去水果市场买了一箱桃子和一箱木瓜后回我们家了。我们四个在我们家里面玩，天黑的时候俞云林走了。大概凌晨的时候，张晓慧说称一下冰毒到底有多少。吴鲜鲜从屋里拿出来一个很小的电子秤，又找了一个塑料饮料瓶用剪刀剪了一个斜角用来铲冰毒，把毒品铲到一个一次性塑料杯子里称。我和张晓慧、吴鲜鲜一起用电子秤称量冰毒，称了10次，每次称100克，张晓慧看的称，好像少了几克不到一千克。称完后，我们又把冰毒装到那个袋子里，封好冰毒袋后，我把装桃子的水果箱子打开，把里面的桃子拿出来，把冰毒放到箱子里，然后把桃子放到冰毒上面，把水果箱子封好。吴鲜鲜骑着摩托车带着两箱水果把张晓慧送到“四合小筑”公寓。因为前一天商量好的让俞云林送张晓慧到车站的，中午的时候俞云林过来了，下午3点多钟俞云林开着车把张晓慧送走了。
（2）同案被告人张晓慧的供述
2017年6月12日供述：判决书下来之后我才知道福建光头叫俞云林，我在广州喊他“光头”。2016年6月份我去广州找郑静茹，才通过吴鲜鲜认识俞云林。俞云林微信名字是“那小鱼”,电话号码×××。在我手机上提取的和×××的手机短信聊天记录（出示截图）是我和俞云林的聊天记录，×××就是他的手机号码。在我手机上提取的我和微信名为“那小鱼”的微信聊天记录（出示截图）是我和俞云林的聊天记录，“那小鱼”是他的微信名。这份聊天记录里面“那小鱼”说“呵呵，就缺肉了吖，都被你带走了”，这里“肉”指的是冰毒。俞云林说“呵呵，就缺肉了吖，都被你带走了”，是因为去年6月份我去广州找郑静茹时，俞云林几乎天天都会去找吴鲜鲜玩，那几天我和吴鲜鲜、郑静茹、俞云林几乎天天都在一起，我们还在一起吸食过冰毒。6月4号我和郑静茹、吴鲜鲜商量着怎么把毒品带回去，郑静茹说买两箱水果把冰毒藏里面让我带回去，然后她给吴鲜鲜说让俞云林过来送她去买水果。俞云林过来和郑静茹一起去买了两箱水果，一箱桃子，另一箱好像是木瓜。郑静茹把冰毒藏在装桃子的那个箱子。5号中午我和吴鲜鲜、郑静茹称量毒品，不到1公斤，我让郑静茹给我找几克，不然我回去不好交差。郑静茹给楚阳打电话，过了一会俞云林和楚阳一前一后都来了。楚阳过来之后说带过来10克，我给了郑静茹500元钱左右，郑静茹给我5克，剩下的一半给俞云林了。然后吴鲜鲜让俞云林把我送到金城加油站坐车。因为我身上带着毒品不在车站坐车就不用过安检了。俞云林开车把我和两箱水果送到了金城加油站，所以我回来之后俞云林给我发“呵呵，就缺肉了吖，都被你带走了”。我在广州期间和俞云林一起吸食过两三次次冰毒。聊天记录里“那小鱼”发的“那天嫂子给了四个给我，今天我把它给贡献出来了”，这就是我走那天俞云林送我之前，郑静茹给俞云林的那几克冰毒，当时给我了我5克，给俞云林多少我记不住了，俺俩估计差不多。
（3）同案被告人吴鲜鲜的供述
2016年6月25、26日供述：2016年6月初的一天上午，我正在广州市德康路文豪酒店睡觉，郑静茹领着张晓慧过来了。晚上我们三个吃过饭后去我和郑静茹租住的出租屋了，张晓慧一直在我房间待到第二天下午。郑静茹说：“张晓慧准备走，我去给她买点水果。”正好赶上那里下雨，我朋友“光哥”（俞云林）刚好来找我玩，俞云林说：“我开的有车，我拉着你去买吧。”俞云林拉着郑静茹给张晓慧买水果了。之后我也出去了，张晓慧在我家等着。天快黑的时候我回到家，俞云林和郑静茹买水果已经回来了，我看到有两箱水果。郑静茹让我骑着摩托车带着水果把张晓慧送到“四合小筑”，之后我回家睡觉了。“光哥”是福建福清人，在广东中山市开制衣厂，电话×××。
2017年1月24日供述：从我在广州住处提取的监控截图（出示截图）第一页上图和下图的人是我，第三页上图和下图�人是我邻居叫“公主”的女孩，第六页上图是郑静茹，第八页上图和下图中的人是我和张晓慧，第十三页上图和下图的人是郑静茹和俞云林，第十六页上图和下图的人是我和张晓慧，这是我送张晓慧去四合小筑的情景。摩托车上放的是两箱水果，我不知道水果里面放的有东西，水果是郑静茹和俞云林去买的。（出示在吴鲜鲜住处拍摄的照片）这就是我在广州住的地方。（出示从吴鲜鲜住处扣押的冰壶和吸管）这是我吸冰毒用的冰壶和吸管。
3、被告人俞云林的供述
我就130××××1007一个号码。2015年我用过×××，归属地江西赣州，2015年底手机丢了，这个号码我就不用了，后来谁用的我不知道。我没有用过叫“那小鱼”的微信名。（出示在广州市白云区吴鲜鲜住处提取的监控截图）截图第1页的人是吴鲜鲜。他向我借过几次钱，他的支付宝绑定的银行�显示的王基磊。截图第6页上图中的女的是郑静茹，下面那张是吴鲜鲜。截图第8页的两张图上的男的是吴鲜鲜，女的是吴鲜鲜的妹妹，叫什么名字我不知道。截图第13页这两张照片中的男的是我，女的是郑静茹。当时吴鲜鲜说他妹妹要回老家河南，让我和郑静茹一起下楼帮忙买点水果。截图第十四页是我们买好水果回来的照片。这份截图上的时间2016年6月4号，我去找吴鲜鲜玩，吴鲜鲜、“公主”、郑静茹在家，还有谁我记不清了。在吴鲜鲜家说话的时候，吴鲜鲜说他妹妹准备回老家，让郑静茹买点水果给他妹妹带回去。吴鲜鲜让我帮忙和郑静茹一起去。因为那天下着雨，女孩子提水果也不方便，我和郑静茹一起买水果了。我的支付宝叫“那小渔”。我没有吴鲜鲜妹妹的微信或者手机号码。我和吴鲜鲜是2016年5月份左右的时候认识的。买水果那天是我第一次见到吴鲜�的妹妹。我不知道吴鲜鲜的妹妹来广州干什么。我没有通过微信和吴鲜鲜的妹妹聊过天。
根据以上事实和证据，商水县人民法院认定被告人俞云林犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收个人全部财产。
上诉人俞云林上诉称：上诉人虽然客观上协助张晓慧运输了毒品，但对张晓慧购买和运输毒品中的981克不知情；上诉人知道张晓慧携带5克冰毒回河南，应认定构成非法持有毒品罪，不应认定构成运输毒品罪；原审量刑过重。其辩护人辩护意见同上诉人俞云林上诉理由。
经本院二审查明的事实与证据和一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人俞云林的上诉理由及其辩护人辩护意见，经查，被告人俞云林对张晓慧携带毒品是知情的，有证人李某3证言、被告人俞云林与张晓慧的微信�天记录、同案被告人郑静茹、张晓慧的供述、被告人俞云林的供述等在卷证据予以证实，足以认定。同案被告人张晓慧运输毒品，数量较大，上诉人俞云林予以协助，原审对其以运输毒品罪定罪符合法律规定。上诉人俞云林及其辩护人关于应以非法持有毒品罪定罪的上诉理由、辩护意见均不能成立。原审法院将查获毒品数量认定为上诉人俞云林运输毒品数量符合法律规定。原审法院对被告人俞云林量刑时，已将其在共同犯罪中的地位和作用、主观恶性、社会危害性等因素考虑在内，并依法对其减轻处罚，所判刑期在法定幅度之内。原审对主刑减轻处罚的同时，对附加刑部分未减轻处罚，属量刑不当。上诉俞云林及其辩护人关于原审量刑过重的上诉理由、辩护意见部分成立。
本院认为，被告人俞云林明知他人携带毒品而予以运输，其行为已构成运输毒品罪�原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当，应予改判。上诉人俞云林的上诉理由及其辩护人辩护意见部分成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第五十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持商水县人民法院（2018）豫1623刑初12号刑事判决对被告人俞云林定罪部分；
二、撤销商水县人民法院（2018）豫1623刑初12号刑事判决对被告人俞云林量刑部分；
三、被告人俞云林犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元。
本判决为终审判决。
审判长 赫志平
审判员 李 静
审判员 倪善心
二〇一八年六月十一日
书记员 唐 玮