广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂08民终130号
上诉人（一审被告）李涛。
被上诉人（一审原告）胡国周。
委托代理人卢远业，桂平市业盛法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）阳光财产保险股份有限公司贵港中心支公司，住所地：贵港市荷城路1102号。
代表人张天成，该支公司总经理。
委托代理人李国生，该支公司员工。
一审被告韦聪。
上诉人李涛因与被上诉人胡国周、阳光财产保险股份有限公司贵港中心支公司（以下简称保险公司），一审被告韦聪机动车交通事故责任纠纷一案，不服桂平市人民法院（2015）浔民初字第4198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院查明，2015年1月17日14时25分，李涛驾驶韦聪所有的桂R×××××号小型轿车由金田往垌心方向行驶，至垌心乡卫生院路段，在超越前方胡国周驾驶的电动车后，往其行向右边停车避让对向来车，胡国周发现后采取措施避让不及，两车发生碰刮，造成胡国周受伤、两车损坏的交通事故。桂平市交警大队经调查，认定李涛负本次事故的主要责任，胡国周负本次事故的次要责任。事故发生当日胡国周即被送往桂平市人民医院治疗64天，住院期间留陪人员2人，出院医嘱建议全休三个月、骨折愈合后取出胫腓骨内固定物等。同年7月29日，胡国周到桂平市人民医院复诊，医院出具诊断治疗意见为：骨头端对位欠佳，继续全休贰个月，骨头愈合后手术取出内固定物。同年8月12日，胡国周自行委托贵港市贵医司法鉴定所进行伤残鉴定，该鉴定所出具鉴定意见认为：胡国周因交通事故所致左胫腓骨下段开放性、粉碎性骨折，内、外固定术后伤残属十级。同年9月28日，胡国周又委托该鉴定所对其因交通事故致左胫腓骨下段开放性、粉碎性骨折术后后续治疗费用进行鉴定，该鉴定所出具鉴定意见认为胡国周的后续治疗费用为7988元。
另查明，桂R×××××号小型轿车在保险公司投保有交强险和第三者责任商业险（50万元，不计免赔率），本次事故发生时在保险有效期间。事故发生后，李涛已为胡国周垫付了5736.2元。
一审法院认为，交警部门对本次事故作出的责任认定正确，且各方当事人均无异议，予以采信。由于本次事故是机动车与非机动车之间发生的道路交通事故，李涛、胡国周应按8：2的比例分担民事责任。胡国周没有证据证实桂R×××××号车的登记所有权人韦聪在本次事故当中存在过错，故对其请求韦聪与李涛承担连带责任的主张不予支持。
参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，对胡国周的各项损失确认如下：1.医疗费57973.8元；2.参照鉴定意见确认后续治疗费用为7988元；3.住院伙食补助费6400元；4.住院期间护理费按照2人计算为9493.76元，胡国周主张出院后的护理费11125.5元因无事实依据，不予支持；5.残疾赔偿金6808.5元；6.交通费酌情支持300元；7.车辆维修费因证据不足不予支持；8.营养费酌情支持500元；9.精神损害抚慰金酌情支持2000元；10.鉴定费1300元；以上各项损失合计92764.06元。
根据桂R×××××号车的投保情况，胡国周的经济损失应先由保险公司在交强险限额范围内赔偿医疗费10000元、护理费9493.76元、残疾赔偿金6808.5元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，合计28602.26元；不足部分62861.8元由保险公司在商业三者险限额范围内赔偿70%，即44003.26元；李涛应承担62861.8元的10%，即6286.18元，扣减其垫付的医疗费5736.2元后，其仍需赔偿胡国周549.98元；胡国周则自行承担62861.8元的20%，即12572.36元。鉴定费1300元不属于保险理赔范围，由李涛按80%责任比例赔偿给胡国周1040元，其余的260元由胡国周自行承担。
综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司贵港中心支公司应在桂R×××××号小型轿车投保的机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿各项经济损失28602.26元给胡国周；二、阳光财产保险股份有限公司贵港中心支公司应在桂R×××××号小型轿车投保的第三者责任商业险责任限额范围内赔偿各项经济损失44003.26元给胡国周；三、李涛应赔偿各项经济损失1589.98元给胡国周；四、驳回胡国周的其他诉讼请求。
上诉人李涛不服一审判决，上诉称，一审判决认定事实、适用法律错误。桂R×××××号小型轿车在保险公司投保有交强险和商业三者险，商业三者险责任限额为50万元，并不计免赔率，本次事故发生时在保险有效期间，胡国周的经济损失应先由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由保险公司按照80%的责任比例在商业三者险责任范围内承担。胡国周的损失由保险公司在保险限额内已足以赔偿，上诉人不应承担本案赔偿责任。另外，上诉人为胡国周垫付的5736.2元医疗费应由保险公司退还。综上，请求二审法院撤销一审判决第三项，改判上诉人不承担赔偿责任，并判决保险公司在胡国周的赔偿款中退还上诉人垫付的医疗费5736.2元，本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人保险公司答辩称，本案事故是机动车和非机动车之间发生的交通事故，而非机动车和行人之间的发生交通事故，故保险公司在商业三者险中只承担交强险赔偿不足部分的70%赔偿责任，如果是机动车和行人发生的事故，保险公司在商业三者险才承担80%的赔偿责任。一审判决正确，请二审法院维持原判。
被上诉人胡国周答辩称，一审法院对其因本案交通事故造成的护理费、交通费、车辆维修费认定错误。被上诉人在受伤前从事看护小孩的工作，事故发生后其必须请人代替保姆工作且生活不能自理，需要人陪护，造成一人受伤三人误工的后果，故一审法院不支持出院后的护理费11125.5元错误。其提供的桂平往返南宁、贵港之间的车票，足以证明其为治疗伤情支付的交通费，一审法院仅支持300元错误。车辆维修费150元有交警拍摄的车辆受损照片和修车人员开具的发票证明，一审法院不予支持错误。上诉人为其垫付的5736.2元医疗费属实，如果上诉人无需赔偿，则应由保险公司予以赔偿。请求二审法院纠正一审错误判决。
一审被告韦聪未提出答辩意见。
二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
综合诉辩双方的主张，归纳本案争议焦点为：保险公司在商业三者险责任限额应对胡国周承担多少赔偿责任。
本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案事故中，李涛驾驶的桂R×××××号车在保险公司同时投保了交强险和商业三者险，因此，对于事故造成胡国周的损失，应先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，交强险赔偿后的不足部分，应由保险公司在商业三者险责任限额内按照保险合同予以赔偿。本案中，对于胡国周的损失，交强险赔偿后的不足部分，根据双方的过错程度，应由李涛承担80%的赔偿责任。李涛应承担的赔偿责任，依法应由保险公司在商业三者险责任限额内按照保险合同予以赔偿。因桂R×××××号车投保的商业三者险是不计免赔率，且保险公司亦未举证证明本次事故符合商业三者险保险合同约定的免赔情形，因此，对于李涛应承担的交强险赔偿后不足部分的80%赔偿责任，除不属于保险赔偿责任的鉴定费外，均应由保险公司在商业三者险责任限额内予以赔偿。保险公司辩称因为本案是机动车和非机动车发生的交通事故而非机动车和行人发生的交通事故，因此其在商业三者险只承担70%的赔偿责任，该辩称并无法律依据，也未在商业三者险保险合同中明确约定，因此保险公司的辩称理由不成立。一审法院在已确定李涛承担本案80%赔偿责任，且保险公司未举证证明商业三者险存在免赔情形的情况下，仅判令保险公司在商业三者险只承担交强险赔偿后不足部分的70%赔偿责任没有事实和法律依据。对于胡国周辩称一审法院认定其误工费、交通费、车辆损失费错误的问题，因其未在法定期限内对一审判决提出上诉，视为其服从一审判决，因此对其辩称的主张不予审理。
综上所述，根据桂R×××××号车投保保险情况，胡国周因交通事故造成的经济损失92764.06元，应先由保险公司在交强险责任限额内赔偿28602.26元；交强险赔偿后的不足部分，除鉴定费外共62861.8元，应由保险公司在商业三者险责任限额内赔偿80%即50289.44元；鉴定费1300元，由李涛赔偿80%即1040元，与其已垫付的5736.2元进行抵减后，胡国周应从保险公司赔偿款中返还李涛4696.2元。一审法院认定保险公司和李涛对胡国周应负担的赔偿责任错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持桂平市人民法院（2015）浔民初字第4198号民事判决第一、四项；
二、撤销桂平市人民法院（2015）浔民初字第4198号民事判决第三项；
三、变更桂平市人民法院（2015）浔民初字第4198号民事判决第二项为：阳光财产保险股份有限公司贵港中心支公司应在桂R×××××号小型轿车投保的第三者责任商业险责任限额范围内赔偿胡国周50289.44元，并由胡国周从保险公司赔偿款中返还李涛4696.2元。
二审案件受理费50元（李涛已预交），由上诉人李涛负担20元，由被上诉人阳光财产保险股份有限公司贵港中心支公司负担30元。
上述义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在判决确定的履行期限最后一日起二年内，向桂平市人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘立技
审 判 员 马荣兴
代理审判员 陆志然
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 黄延肖