河北省沧州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）冀09民终6665号上诉人（原审被告）：沧州渤海新区华航船务工程有限公司。住所地，河北省沧州渤海新区黄骅港海景公寓*栋*单元***室。组织机构代码：68925406-9法定代表人：刘帅，该公司董事长。委托代理人：韩甫政，河北庶宁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋晓伟，男，1976年11月21日出生，汉族，大学文化，黄骅海事局职工，住河北省黄骅市。。委托代理人：戴加成，河北冀世达律师事务所律师。原审被告：张洪悦，男，1956年11月17日出生，汉族，初中文化，退休工人，住河北省沧州渤海新区。。原审第三人：张海明，女，1971年8月15日出生，汉族，高中文化，无业，住河北省黄骅市。。上诉人沧州渤海新区华航船务工程有限公司（以下简称华航船务公司）因与被上诉人宋晓伟、原审被告张洪悦、原审第三人张海明民间借贷纠纷一案，不服黄骅市人民法院（2014）黄民初字第3519号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人华航船务公司上诉请求：一、一审认定事实错误。1、原审在第三人未到庭、亦无借款相关证据的情况下，认定第三人与我公司、原审被告张洪悦之间存在30万元的借款关系无依据；2、在第三人未到庭、亦无还款证据的情况下，认定被上诉人偿还第三人30万元，同样无依据；3、已经生效的黄骅市人民法院（2016）冀0983号刑事判决书，认定张洪悦诈骗第三人30万元，判决却认定第三人的30万元已由被上诉人归还，显然与生效的刑事判决相冲突；4、认定我公司有明显过错，且过错行为与被害人的经济损失有因果关系，无事实及依据；5、认定被上诉人是借款关系中的担保人，即使成立，依据最高院规定担保人有过错的也仅仅承担不超过三分之一的损失。一审未涉及被上诉人存在过错与否，就推定被上诉人承担所谓损失的百分之百，即违反最高院的规定，也无事实根据。二、适用法律错误。无证据证明我公司有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间有因果关系，在此情形下适用最高院《关于审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪若干问题的规定》第五条第二款的规定，属适用法律错误。综上，应撤销原判，改判驳回被上诉人对我公司的诉请。被上诉人宋晓伟辩称，对于上诉人的管理人员张洪悦先后多次以上诉人的名义向被上诉人借款，当时被上诉人根据张洪悦的陈述和其掌握的公司印章，便充分相信张洪悦的行为就是代表上诉人公司的，是职务行为。借款数额已经得到了黄骅市人民法院(2016)冀0983刑初48号刑事判决书予以认定。上诉人存在重大过错主要是：上诉人规章制度不健全，用人失察，将公司的印章交给张洪悦使用，由此才发生了许多的包括被上诉人在内的借贷行为，所以上诉人应当负相关的清偿责任。且上诉人对印章的真实性是不持异议的。宋晓伟向一审法院起诉请求：2012年2月28日，二被告向张海明借款300000元，让原告为其作担保人，后由于被告拒不向张海明还款，原告不得不在张海明的多次催促下替二被告将300000元借款还上。原告在获得追偿权后，依法向人民法院提起担保合同纠纷之诉，请求人民法院查清事实，依法判令二被告赔付原告为其偿还的借款300000元。一审法院认定事实:2012年2月28日，被告张洪悦称被告华航船务公司建船需资金向第三人张海明借款300000元，并为第三人张海明出具借条一份，内容为：“今借到张海明现金30万叁拾万整。借款人：张洪悦、华航船务工程有限公司”，并加盖了“沧州渤海新区华航船务工程有限公司”印章，原告宋晓伟作为担保人在借条上签字。借款到期后，因未能还款，第三人张海明要求宋晓伟承担担保责任。2013年5月3日，原告宋晓伟向张海明还清全部借款300000元，张海明为原告出具收条一份。又查：2013年10月10日17时许，案外人刘志峰报警称：2012年2月28日，张洪悦找到张海明借款，让宋晓伟担保，后来张海明催款，有担保人宋晓伟还款，然后张洪悦背着老总刘志峰，改成向宋晓伟借款，以管理公司公章的便利，用黄骅市华航船舶运输有限公司的名义担保，诈骗现金30万元。黄骅市公安局于2013年10月24日决定立案侦查。2015年1月8日，黄骅市公安局以“2011年3月份，张洪悦将刘志峰公司50万元现金私自侵占”，对被告张洪悦进行缉逃。2016年1月12日黄骅市人民检察院以被告人张洪悦犯诈骗罪、职务侵占罪向黄骅市人民法院提起公诉。2016年3月30日黄骅市人民法院作出（2016）冀0983刑初48号刑事判决，现该判决书已生效。该判决确认：2009年刘志峰以其儿子刘帅的名义成立了沧州渤海新区华航船务工程有限公司，法人刘帅，实际控制人为刘志峰。被告人张洪悦也同时分管该公司业务，并管理公司公章及法人刘帅私章。2012年4月10日，被告人张洪悦在此期间利用其管华航船务公司公章和法人私章的便利，在未经公司授权，法人刘帅及刘志峰毫不知情的情况下，自己私自加盖华航船务公司公章及法人私章，伪造授权委托书，虚构华航船务公司在江苏连云港建造鹏鹭2号船需资金周转的事实，以公司名义骗取李贻军借款1629600元，签订了一份抵押借款合同，由其签字并加盖了公司公章。张洪悦以相同的理由，在2012年2月以公司名义骗取张海明300000元，王洪亮600000元，宋晓伟650000元，吕文杰200000元，并给每位出借人写下借条，由其签字并加盖公司公章。张洪悦以同样的理由骗取张福玲100000元。经查建造鹏鹭2号船的出资人为刘帅，与被告人张洪悦无关。该判决认为，被告人张洪悦以非法占有为目的，利用其掌管沧州渤海新区华航船务工程有限公司公章和法人私章的便利，虚构该公司因造船资金紧缺需借款的事实，骗取他人财物；虚构其急需用钱的事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。判决被告人张洪悦犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一年零八个月，剥夺政治权利一年；犯诈骗罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五十万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币五十万元；责令被告人张洪悦退赔因诈骗造成的被害人经济损失：李贻军1629600元，王洪亮600000元，张海明300000元，吕文杰200000元，宋晓伟650000元，时金春530000元，陈建民100000，张福玲100000元，时华英20000元、丁建明（刘志峰）200000元；责令被告人张洪悦退赔因职务侵占造成的黄骅市华航船舶运输服务有限公司损失920000元。一审法院认为：依据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第二款规定：“行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的，单位对该过错行为所造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。”。被告张洪悦作为华航船务公司的管理人员，利用其管华航船务公司公章和法人私章的便利，自己私自加盖华航船务公司公章及法人私章，伪造授权委托书，虚构华航船务公司在江苏连云港建造鹏鹭2号船需资金周转的事实，取得原告宋晓伟及第三人张海明对其的信任，从而骗取第三人张海明向其借款300000元，原告宋晓伟作为担保人代替还款。上述情形之所以能够发生，虽与被告人张洪悦作为华航船务公司管理人员的身份有一定关系，但与被告华航船务公司规章制度不健全、用人失察、对公司高级管理人员监管不力更加密不可分，故被告华航船务公司在本案中过错明显，应依法对原告宋晓伟所受300000万元损失与被告张洪悦共同担责。现（2016）冀0983刑初48号刑事判决已判令被告张洪悦退赔因诈骗造成的被害人经济损失，故在本案中对被告张洪悦的责任承担不再涉及。第三人张海明在本案中不承担责任。第三人张海明经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃当庭举证、质证等诉讼权利。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第二款，〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第二百四十条之规定，判决如下：被告沧州渤海新区华航船务工程有限公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告宋晓伟经济损失300000元。本案受理费5800元，由被告张洪悦、沧州渤海新区华航船务工程有限公司共同承担。本院二审查明的案件基本事实及证据均与一审判决相一致。二审中，上诉人与被上诉人均没有提交新证据。本院认为，案涉300000元款项已由河北省黄骅市人民法院发生法律效力的（2016）冀0983刑初48号刑事判决确认和处理，即原审被告张洪悦因上述款项犯诈骗罪获刑，并被责令对原审第三人张海明予以退赔。上述事实表明对涉案款项刑事审判已经对原审被告张洪悦的行为作出了评判，并对涉案财产作出了处理。被上诉人宋晓伟再向上诉人华航船务公司请求赔付的诉讼请求没有事实依据及法律依据，其应向原审第三人进行追偿，其起诉上诉人主体资格不适格，故应驳回被上诉人宋晓伟的起诉。一审判决以上诉人华航船务公司在本案中有明显过错为由判令其赔偿被上诉人宋晓伟经济损失300000元，系适用法律错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销河北省黄骅市人民法院（2014）黄民初字第3519号民事判决；二、驳回被上诉人宋晓伟的起诉。一审案件受理费5800元，退还被上诉人宋晓伟；二审案件受理费5800元，退还上诉人沧州渤海新区华航船务工程有限公司。本裁定为终审裁定。审判长 付 毅审判员 王兰英审判员 关志萍二〇一六年十二月二十六日书记员 米 兰