湖南省祁东县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）祁民一初字第698号
原告陈华阳（又名陈明忠），男。
委托代理人何春光，衡山县法律援助中心法律援助律师。
委托代理人陈运福，祁东县洪城法律服务所法律工作者。
被告向其社，男。
委托代理人王保卫、彭坤，湖南真诚律师事务所律师。
原告陈华阳为与被告向其社提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年6月3日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于同年9月9日公开开庭进行了审理，原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈华阳诉称，2014年12月17日下午3时许，原告与其他劳务者计18人，帮被告在祁东县金桥镇河边水利工程砌护坡时，原告被石头砸伤。原告治疗一个星期，被告仅支付500元医药费，下欠1250元医药费，原告于2014年旧历12月28日在被告家领到工资款9408元后才予以结清。原告之伤未愈，要求被告给予治疗，被告以各种借口搪塞。经鉴定，原告构成九级伤残，误工损失日为70天。原告的各项损失为115，156元，包括医疗费1250元（不含已付的500元）、交通费500元、残疾赔偿金93，656元、误工费8400元、鉴定费1350元、精神损害抚慰金10，000元。除业主赵建国在调解中给付原告30，000元赔偿款外，原告尚有损失85，156元。为此，原告请求人民法院判决被告赔偿其损失85，156元。
被告向其社辩称，2015年3月16日，原告因提供劳务者受害责任纠纷向祁东县人民法院提起诉讼，请求承包人赵建国赔偿损失116，756元。2015年5月11日，祁东县人民法院开庭审理该案，庭审中，原告申请追加向其社为该案的被告，后原告与赵建国达成调解协议，赵建国赔偿原告30，000元，原告放弃追加向其社为被告和其他诉讼请求。2015年5月11日，祁东县人民法院作出（2015）祁民一初字第290号民事调解书。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百四十七条之规定，原告两次提起诉讼，属于重复起诉，应裁定驳回起诉。祁东县金桥镇河边水利工程是赵建国承包的，以每立方米70元的价格雇请民工施工，被告负责带班、结算，提供工具、手套、厨房用具和养护，按每立方米4元的价格收取费用。被告与其他民工一样做事，按实际做工分钱。被告只是带班人，不是承包人。原告在工地上做工受伤，与被告无关，被告不应承担赔偿责任。为此，被告请求人民法院依法裁定驳回原告的起诉。
经审理查明，案外人赵建国将祁东县金桥镇河边水利工程以包工不包料的方式发包给被告，双方口头约定，由被告组织民工砌护坡，赵建国按70元每立方米的单价支付被告劳务费。该工程已完工，赵建国与被告就劳务费已结算清楚，下余40，000元劳务费尚未给付被告。被告负责带班管理、提供工具、手套、厨房用具和养护，按每立方米4元的标准提取费用。原告的户籍地在祁东县白鹤铺街道办事处东富村林角村民小组4号。原告于2014年9月18日经被告口头邀请到工地上做小工，被告亦参与劳动，与工地上的大工和小工一样，每天工作按10分的标准计算工分，再由被告予以分配劳务费。2014年12月17日下午3时许，原告在施工过程中搬运堆放的石头，导致高处的石头滚落而砸伤右手。2015年3月2日，原告经祁东县第四人民医院诊断：右手第二掌骨骨折，右手拇指远节及近节骨折。2015年3月9日，原告经衡阳市洪城司法鉴定所司法鉴定为：1、依照《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》之规定，其伤残等级评定为两个十级，晋升为九级；2、误工损失日为70日。
另查明，原告为与赵建国提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年3月16日向本院提起诉讼，本院于同年5月11日公开开庭进行了审理，该案在审理过程中，经本院主持调解，原告与赵建国自愿达成如下协议：赵建国在领取调解书时一次性给付原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计人民币30，000元整，该案从此了结。赵建国于2015年6月1日将30，000元赔偿款兑现给了原告。
以上事实，有原告提供的其委托代理人分别对证人陈高生、陈爱、李宝林所作的调解笔录以及证人陈高生、陈爱、李宝林分别出庭作证的证言，居民身份证，衡阳市洪城司法鉴定所司法鉴定意见书，本院（2015）祁民一初字第290号民事案件法庭审理笔录及民事答辩状；被告提供的本院（2015）祁民一初字第290号民事调解书、法庭审理笔录及原告在该案中提供的房屋租赁合同、祁东县洪桥街道大桥社区居民委员会出具的证明、衡阳市洪城司法鉴定所司法鉴定意见书、收据、鉴定费发票、其委托代理人分别对证人谭昆明、陈爱所作的调查笔录，领条，证人赵建国、石和平、刘铁生分别出庭作证的证言以及原、被告的陈述予以证实。经庭审质证，本院予以确认。
经核定，原告陈华阳的各项损失共计为47，625.2元，包括医疗费1250元、鉴定费1300元、残疾赔偿金40，240元（湖南省上年度农村居民人均纯收入10，060元／年×20年×20%）、误工费4835.2元（参照湖南省上年度城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资25，212元／年÷365天×70天）。
本院认为，赵建国将祁东县金桥镇河边水利工程以包工不包料的方式发包给被告向其社后，原、被告之间根据口头约定，由原告向被告提供特定的劳动服务，被告依约向原告支付劳动报酬，双方形成劳务关系。在施工过程中，被告未充分尽到安全注意义务和防范义务，安全保障措施不力，对原告的损伤存在过错。原告在施工过程中，应当发现搬运堆放的石头会导致高处的石头滚落，存在安全隐患，在无相关安全保障措施的情况下仍从事作业，其安全保护意识不强而致自己受伤的后果，亦存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定的“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第三十五条规定的“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”、第二十六条规定的“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”及赵建国经本院调解已赔偿原告各项损失30，000元的实际情况，对于原告的损伤，酌情由被告承担20%的责任。原告主张从2013年12月起，其主要生活来源地及居住地均在城镇，并提供祁东县洪桥街道大桥社区居民委员会出具的证明、《房屋租赁合同》、证人谭玉林出庭作证的证言予以证明。经庭审质证，被告对上列证据的真实性和合法性均提出异议。本院认为，上列证据均有瑕疵，居民委员会不是具有行政管理职能的行政机关；房屋租赁仅有合同，没有交纳房租费、水电费的相关证据；证人谭玉林的证言前后矛盾，相关证据不能形成证据链，且与原告申请出庭作证的证人陈高生（原告之兄）的证言所证实原告居住的情况不符。因此，原告主张计算赔偿标准时应按城镇人口标准计算，没有事实依据，依法不予支持。原告主张赔偿交通费、精神损害抚慰金，未提供证据予以证明，依法应承担举证不能的不利后果。原告的各项损失，以本院核定为准，对其请求数额过高部分，依法予以驳回。被告辩称，原告属于重复起诉。经审查，其辩解意见与法相悖，本院不予采纳。案经调解不成，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百四十七条之规定，判决如下：
一、原告陈华阳的各项损失47，625.2元，由被告向其社赔偿9525.04元；
二、驳回原告陈华阳的其他诉讼请求。
上述款项在本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1968元，由原告陈华阳负担1574.4元，被告向其社负担393.6元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审判长 文剑乃
审判员 王君辉
审判员 汤运芳
审判员 凌永红
审判员 谢振华
二〇一五年九月十七日
书记员 王剑英
附本判决书所适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第二百四十七条当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：
（一）后诉与前诉的当事人相同；
（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；
（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。
当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。