河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商民三终字第263号
上诉人（原审被告）田海燕，男，1971年8月13日出生。
上诉人（原审被告）赵聚祥，男，1974年1月28日出生。
以上二上诉人委托代理人张世金，河南世金律师事务所律师。
上诉人（原审原告）田某某，曾用名田曾用，男，1998年9月20日出生。
法定代理人高某某，女，1978年2月7日出生，系上诉人田某某之母。
委托代理人赵杰，河南保航律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）中国人民财产保险股份有限公司宁陵支公司。
负责人常宁华，系该公司经理。
委托代理人方统武，该公司员工。
上诉人田海燕、赵聚祥、田某某及被上诉人中国人民财产保险股份有限公司宁陵支公司（以下简称“保险公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，田某某于2013年9月24日向宁陵县人民法院提起诉讼，请求判令田海燕、赵聚祥二被告及第三人保险公司共同赔偿残疾赔偿金、护理费、伙食补助费、营养费、鉴定费、精神损害赔偿金、交通费等共计190000元，并承担本案的诉讼费用。该院审理后于同年12月15日作出（2013）宁民初字第1009号民事判决，田海燕、赵聚祥及田某某均不服该判决提起上诉。本院于2014年2月27日受理后依法组成合议庭，并于3月3日公开开庭进行了审理，上诉人田海燕、赵聚祥及其委托代理人张世金，上诉人田某某的委托代理人赵杰，被上诉人保险公司的委托代理人方统武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明，原告田某某�被告田海燕系伯侄关系。被告田海燕与赵聚祥两人共同承包了商丘市信誉建筑工程有限公司在宁陵县某某乡某某庄村一工地水电工程。原告田某某通过堂兄田某甲介绍到二被告承包的工地上从事辅助性劳务。2013年4月15日下午，原告在用电锯切割塑料管时，被电锯致伤左手食指和中指，后被被告赵聚祥送往宁陵县中医院救治，医疗费7000元由二被告支付给医院。原告的伤情经商丘信陵法医临床司法鉴定所鉴定其左手损伤构成七级伤残。2013年3月7日，商丘市信誉建筑工程有限公司为该工地的施工人员投保了建筑工人团体意外险，按工程造价计算保险费，工程实际承包人李某某交纳了保费。原告及其法定代理人认为原告是在受二被告雇佣期间被致伤，二被告作为雇主应当依法承担赔偿责任。因二被告在第三人处投保了建筑施工人员团体意外伤害保险，第三人保险公司应依�承担赔偿责任。双方因赔偿问题协商未果，原告诉至法院。原审另查明：原告田某某于1998年9月20日出生，年龄未满16周岁。事故发生时后原告田某某同时具有两个户籍，一个是农业家庭户口，另一个是非农户口。2013年6月20日，原告的农业家庭户口被注销。原告的父亲田某乙在宁陵县某某单位工作，原告母亲高某某为下岗职工，原告及其父母现经常居住地为宁陵县某乡某某村。
原审法院认为，原告在施工时是在被告方提供的场所及必要的工具的情况下进行的，是按照二被告具体的指示从事施工活动的，且工资发放具有一定的期限性，故可以综合认定原、被告之间符合雇佣关系的基本特征。原告在其年龄未满16周岁的情况下从事建筑行业的施工活动，违背了《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国未成年人保护法》的禁止性规定，依法不具有建筑行业劳动者的身份和资格，故不能认定原告为本案建筑施工人员团体意外伤害保险的被保险对象，第三人保险公司的辩称理由于法有据，应予支持，第三人不应承担本案的赔付责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》及《中华人民共和国未成年人保护法》的相关规定，二被告作为原告的雇主依法应承担相应的赔偿责任。原告田某某在其年龄未满16周岁的情况下从事建筑行业的具体施工，与其年龄、智力不相适应的民事活动，原告及其法定代理人自身均负有一定的过错，应减轻二被告的赔偿责任。根据本案的实际情况，酌定双方各负50%的责任。原告及其母亲在事故发生时有两个户籍，且在农业户籍地承包三亩耕地，结合原告的经常居住地为宁陵县城乡结合部，故其残疾赔偿金酌情可按照13983.78元／年［（20442.62元／年＋7524.94元／年）÷2］计算。原告的损失不是由于二被告的侵权行为造成，二被告作为雇主承担的不是侵权责任，故二被告不应承担精神损害赔偿责任。参照2013年河南省人身损害赔偿计算标准，原告田某某的各项损失依法计算如下：1、护理费1020元（住院17天×60元／天）；2、住院伙食补助费510元（住院17天×30元／天）；3、营养费170元（住院17天×10元／天）；4、残疾赔偿金111870.24元（13983.78元／年×20年×40%）；5、交通费200元，以上各项共计113770.24元，二被告应承担56884.12元（113770.24元×50%）。由于二被告已支付原告医疗费用7000元，此费用原告应负担3500元。
原审依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国劳动法》第十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、�二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告田海燕、赵聚祥于本判决生效之日起十日内向原告田某某支付赔偿金56884.12元（已支付3500元），二被告互负连带清偿责任；二、驳回原告田某某的其他诉讼请求。本案案件受理费4100元，由被告田海燕、赵聚祥各负担2000元，原告田某某负担2100元。
田海燕、赵聚祥不服一审判决上诉称，1、被上诉人田某某在保险公司参加了团体意外伤害保险，保险公司应在20万元限额内承担赔偿责任；2、田某某在农村承包有土地，一审按城乡结合的标准计算残疾金错误，而且本案事发时并无施工任务，是田某某主动到工地玩耍致伤，其监护人应承担主要责任；3、田某某的伤残构不成七级，其伤残程度应重新鉴定。请求二审撤销原判，依法改判。
田某某不服一审判决上诉称，1、上诉人一家从2000年7月即已入户为非农业户口，在城镇居住，现住的某某乡石井村于2011年划归产业集聚区管委会，上诉人的父母均为单位正式职工，原审按城乡结合标准计算残疾赔偿金错误；2、被上诉人未尽审查义务雇佣上诉人，应按无过错责任赔偿，至少应承担主要赔偿责任，原审按50%划分明显不当；上诉人系为雇主利益致残，精神受到巨大损害，原审未支持精神损害赔偿金错误；3、原审对上诉人支付的700元鉴定费用未作出判决属漏判。请求二审改判支持上诉人185270.96元的诉讼请求。
保险公司辩称：一审认定事实、适用法律正确，判决结果适当，请求二审驳回上诉，维持原判。
根据各方诉辩意见，本院确定本案争议焦点是：1、上诉人田某某是否构成七级伤残，原审认定的赔偿项目、赔偿标准及责任划分是否正确；2、被上诉人保险公司应否承担本案保险金的赔偿责任。
各方当事人对上述争议焦点均无异议。
二审庭审中上诉人田某某提交证据五份，1、宁陵县公安局城关派出所出具的常住人口登记表四份（显示登记于2000年的上诉人田某某及其父亲田某乙、母亲高某某、爷爷田某丙四人均系非农业家庭户口）；2、宁陵县某某乡×村民委员会及宁陵县产业集聚区管理委员会办公室出具的证明一份（内容为：×村委会于2011年7月隶属于宁陵县产业集聚区，田某乙、高某某、田某某为宁陵县某某镇人，田某乙、高某某夫妇自2002年一直居住在×村委，照顾高某某的父母）；3、宁陵县某某局人力资源部出具的证明一份（证明田某某之父田某乙系该单位职工，于1998年参加工作，为城镇户口）；4、招收劳动合同制工作审批表复印件一份（证明田某某之母高某某，经宁陵县劳动局批准，于1992年12月招收为合同制工人）；5、宁陵县人民医院收费票据一份（证明上诉人田某某支付伤残鉴定费700元）。上诉人田某某以上述前四份证据，证明其为非农业居民户口，其残疾赔偿金应当按城镇居民标准计算；第五份证据证明其支出的700元鉴定费用应由被上诉人田海燕、赵聚祥负担。
上诉人田海燕、赵聚祥以田某某提交的上述证据不是新证据为由不予质证。
被上诉人保险公司以上述证据与其无关为由不发表质证意见。
本院认为，上诉人田某某提交的前四份证据，可以相互印证上诉人田某某与其父母均为非农业居民的事实，其非农业家庭户口登记于2000年，早于田某某使用“田曾用”于2005年登记的另一农业家庭户口时间，而且其该农业家庭户口已经被公安机关户籍部门注销，故对上诉人田某某的非农业居民身份应予认定。对证据5，鉴定机构作伤残等级鉴定，收取费用符合客观实际，该费用应予认定。
根据各方庭审陈述及一、二审提供的有效证据，本院二审查�的事实除与原审认定的基本事实一致外，另查明，上诉人田某某在诉讼前委托鉴定机构作伤残等级评定时，支付鉴定费用700元。
本院认为，上诉人田某某的法定代理人，其母高某某委托商丘信陵法医临床司法鉴定所对田某某的伤残程度作出的“商信陵司鉴所（2013）鉴字第49号”鉴定意见书，鉴定结论为：田某某左手食指、中指近侧指间关节强直，功能丧失，构成七级伤残。上诉人田海燕、赵聚祥虽称田某某不能构成七级伤残，但并未说明具体理由，也未提供否定该结论的相应依据，且在一审期间对该伤残等级未提出异议，故上诉人的该上诉理由不能成立。
对于原审认定的赔偿项目、赔偿标准、责任划分及保险公司应否承担赔付责任问题。上诉人田某某在未满16周岁的情况下从事建筑行业的施工活动，违背了我国劳动法及未成年人保护法的禁止性规定，其不具备建筑行业劳动者的身份及资格，故不属于本案建筑施工人员团体意外伤害保险的对象，被上诉人保险公司依法不应承担本案保险金的赔付责任。上诉人田某某未满16周岁即从事与其年龄、智力不相适应的建筑行业，上诉人田某某及其法定代理人自身存在一定过错，应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。上诉人田海燕、赵聚祥作为雇主，未尽到对雇员资格的审查义务，致使未到法定劳动年龄的田某某从事其指定的施工劳动，对事故的发生存在明显过错，依法应当承担相应的民事责任，原审根据双方的过错程度，按各自50%的责任划分基本适当。对于精神损害抚慰金，本案事故系因上诉人田某某在施工中自身未尽到安全注意义务所致，上诉人田海燕、赵聚祥非直接侵权人，原审未予支持其精神损害赔偿金并无不当。上诉人田某某所支付的鉴定费用，系为确定其伤残等级进而确定�体损失支出的必要费用，该款依法应由对方赔偿。
综上，原审认定基本事实清楚，适用法律正确，但对上诉人田某某的伤残赔偿金适用城乡结合标准不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持宁陵县人民法院（2013）宁民初字第1009号民事判决第二项（即：二、驳回原告田某某的其他诉讼请求）；
二、变更宁陵县人民法院（2013）宁民初字第1009号民事判决第一项为：田海燕、赵聚祥于本判决生效之日起十日内向田某某支付各项赔偿金82720.48元（已支付3500元），田海燕、赵聚祥互负连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4100元，由田某某负担2100元，田海燕、赵聚祥负担2000元；鉴定费700元，由田海燕、赵聚祥负担。二审案件受理费各4400元，由田海燕、赵聚祥负担6400元，田某某负担2400元。
本判决为终审判决。
审判长 王保中
审判员 盛立贞
审判员 高纪平
二〇一四年四月二十九日
书记员 田英杰