河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛民终字第486号
上诉人（原审原告）：王向国，男，汉族。
委托代理人：王龙治，男，汉族，系上诉人父亲。特别授权。
被上诉人（原审被告）：王殿朝，男，汉族。
委托代理人：王学朝，男，汉族，系被上诉人弟弟。一般代理。
上诉人王向国与被上诉人王殿朝健康权纠纷一案，不服河南省洛宁县人民法院（2014）宁民初字第561号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王向国及其委托代理人王龙治，被上诉人王殿朝委托代理人王学朝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年11月15日，被告与王学朝在洛宁县兴宁路与翔梧路交叉口，对原告及同车的王点娥进行了殴打，致原告头部软组织损伤、眼眶骨折、双眼球视网膜挫伤、双眼球挫伤、右眼内直肌损伤，致王点娥多处软组织损伤。后原告伤情经洛宁县公安局鉴定为：左眼轻微伤，右眼轻伤。洛宁县公安局于2013年5月17日向被告送达了宁公（区）行罚决字（2013）2075号行政处罚决定书，对被告处12日行政拘留并处罚款600元。王学朝方赔偿了原告丢失的12000元现金后，并于2013年7月11日，与原告达成赔偿协议，赔偿原告损失40000元。后原告诉至法院，以被告未向自己承担赔偿责任为由，要求被告赔偿其各项经济损失61286元。
原审法院认为，共同侵权行为的各侵权人对被侵权人造成的损害互负连带赔偿责任，部分侵权人对被侵权人承担的民事责任及于全部共同侵权行为人。从法院查明的事实看，原告的各项损失为：1、洛宁县人民医院出具的原告医疗费票据显示，原告该项支出为7396.2元，予以认定；原告递交的三张卫生材料票据与原告身份不符，不予认定。2、原告要求按20元／天的标准计算营养费，计算标准过高，按10元／天计算18天，原告该项损失为180元。3、原告要求按30元／天的标准计算住院伙食补助费，计算标准过高，按15元／天计算18天，原告该项损失为270元。4、原告要求被告赔偿交通费7570元，从法院查明的事实及当地交通费消费标准，该项损失酌定为500元。5、原告要求按100元／天的标准计算护理费，计算标准过高，按67元／天计算18天，原告该项损失为1206元。6、原告要求计算其父为诉讼造成的误工损失4000元，没有法律依据，不予认可。7、原告要求被告赔偿其现场丢失的12000元，但原告自认王学朝方已将该项损失赔偿给了自己，故不应重复计算。8、原告要求被告赔偿其停车费损失300元，被告不予认可，但原告又未向法院递交其他证据相印证，故不予采信。9、原告要求被告赔偿其精神损失10000元，因侵害人已受到了相应的刑事、行政责任追究，故原告要求计算该项损失不予认可。10、原告要求按1062元／天的标准计算因误工造成的己方台班费损失78588元，计算标准过高，参照2014年河南省交通运输业年平均收入标准，原告该项损失应按121.70元／天标准计算，计算74天，原告该项损失为9005.8元。综上所述，原告各项损失合计为17352元，未超出原告自认的除丢失的12000元现金之�其他各项损失得到的赔偿款金额，故原告要求被告赔偿其经济损失，没有事实根据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十三条、第十六条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条的规定，判决驳回原告王向国的诉讼请求。本案受理费612元，由原告王向国负担。
宣判后，王向国不服提起上诉称：一、一审判决适用法律错误，导致实体判决不公，严重损害了上诉人的合法权益。（一）、2014年河南省交通运输业年平均收入标准，只适用于交通运输业个人工资收入标准，不适用于个人车辆实际收入标准。上诉人的豫C778**车辆是由个人投资50万元挂靠公司的个人营运车辆，不是公司或者单位投资的车辆。如果按照2014年河南省交通运输业年平均收入标准和国家法定报废期10年计算，10年共收入444210元，还要赔55790元。投资更多，就会赔得更惨。显而易见2014年河南省交通运输业年平均收入标准，无疑是指个人工资收入标准，绝对不是个人车辆实际收入标准。按照2014年河南省交通运输业年平均收入标准来计算交通运输业车辆实际年平均收入，完全是适用法律错误。一审判决却错误地把经营者个人收入标准当成车辆营运实际收入标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算的规定；又由于上诉人从事职业的特殊性，个人营运车辆实际收入多少，国家法律没有明文规定，最合理的方法应该按照车辆停运前三个月的平均实际收入计算赔偿标准。上诉人已经向一审法院递交了停运前三个月的货运清单和�明材料用以举证。（二）、护理费不按规定标准计算是错误的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。上诉人父亲是有工资人员，上诉人已向法庭递交了相应的工资证明，每月3112.7元。工资减少收入证明3200元，应按每天109.42元计算。一审判决却错误地按每天67元计算。（三）、王殿朝只受到行政责任追究，不再负责精神损害赔偿，不符合法律规定。根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》“对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理”的规定，王学朝的赔偿只是协议赔偿，又得到缓刑处理，不是刑事附带民事赔偿。王殿朝只受到行政责任追究，不属于不能提出精神损害赔偿的范围，理所当然应当赔偿。王殿朝和王学朝虽然是同案的两个侵权人，却是两个不同的概念，本案中，上诉人只起诉了王殿朝，不能拿王学朝的赔偿来掩饰王殿朝的赔偿责任。而且上诉人在起诉王殿朝时，是按《中华人民共和国侵权责任法》第14条：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”按照比例计算赔偿数量，这个比例中必然要包括此项赔偿。一审判决不支持该项损失显然是错误的。二、一审判决认定事实错误，证据不足，导致一审判决显失公平。（一）、王殿朝是这次案件中的主要元凶，应负主要责任，原始视频资料最有说服力。案发后上诉人到公安上辨认视频资料时，视频明显显示：王学朝在纠缠王向国时，王殿朝冲上去打伤了王向�左眼，当王学朝举拳伤害王向国右眼时，王点娥拖住了王学朝后衣领，在王学朝回头伤害王点娥时，王殿朝将王向国按倒在地上进行了第二次伤害，王向国的右眼轻伤也是王殿朝的二次伤害造成的。由于王学朝归案较早，又觉得事情是由自己而起，替哥哥王殿朝承担了责任而被刑拘。而王殿朝藏匿较沉，归案较晚，又认为是为弟弟护架，弟弟又承担了责任，所以四处活动后才被行政拘留。上诉人父亲经不起如此沉重的精神打击，突发脑埂塞，生活不能自理，上诉人没时间再深究。（二）、王学朝只赔偿王向国36000元，赔偿王点娥4000元。不存在王学朝方赔偿原告丢失的12000现金后，又赔偿原告损失40000元。上诉人在一审起诉讼书中把“已向原告赔偿丢失的12000元及其它损失共36000元，赔偿王点娥4000元，”误写为“已向原告赔偿丢失的12000元及其它损失36000元，赔偿王点�4000元。”实际上是王学朝之妻王彩云先赔偿原告丢失的12000元现金后，又赔偿王向国24000元、王点娥4000元，共赔偿王向国36000元，王点娥4000元，两人合计40000元。《赔偿协议》中也明确显示王学超之妻王彩云赔偿40000元。在法庭审理时王殿朝、王学朝都承认只赔偿了40000元。王殿朝、王学朝也没有举证赔偿12000元后又赔偿40000元的证据。可是，法庭在毫无事实依据的情况下错误地把事实认定为“王学朝方赔偿原告丢失的12000现金后，并于2013年7月11日，与原告达成协议，赔偿原告损失40000元。”成了前后总共赔偿52000元。这样的认定，显然是认定事实错误。（三）、丢失的12000元按比例计算不是重复《赔偿协议》的前提条件是：赔偿12000元，不再追究其抢劫罪行，赔偿后，上诉人把“抢劫12000元”变为“现场丢失12000元”。在计算被上诉人赔偿标准时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任和《中华人民共和国侵权责任法》第14条：连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任的规定，这样计算总损失为122572元，再按50%比例应赔偿61286元。如果按项目计算是重复，按比例计算就不是重复。按此错位逻辑推理，计算总损失不但12000元重复，还要扣除王学朝赔偿的40000元。这样计算明显错误。（四）、停车费有证据不采信是明显错误。上诉人已向法庭递交了城西停车场赵根六和赵大民亲笔书写的两张停车收费证明，合计300元。（五）、判决书中认定认可赔偿项目合计应是18558元，可是判决书中却称17352元。三、一审判决违反法定程序，影响案件正确判决结果。（一）、上诉人于2013年7月9�开始到洛宁县人民法院城关法庭起诉王殿朝人身损害赔偿2013年10月11日，法庭委托小界乡人民政府调解员会调解处理。2014年3月10日小界乡人民政府调解员调解无结果后，又委托法庭受理此案。上诉人于2014年3月9日重新提起民事诉讼。同年，3月下旬立案，并交了立案费610元（无开收据）。7月16日法庭向被告送达传票，8月21日进行开庭审理，法庭审理中缺少调解环节。一审判决违反法定程序，不符合《民事诉讼法》第146条的规定。因程序违法导致实体判决不公。四、一审判决曲解法律，故意偏袒被上诉人。（一）、上诉人起诉交通费中的协助公安追逃费用和起诉所造成的误工费用，都是侵权人的侵权、逃匿行为所造成的，符合《中华人民共和国侵权责任法》第16条的赔偿范围。追逃是秘密行为，不可能有正规票据。《刑事诉讼法》第四十八条：可以用于证明案件事实�材料，都是证据。（二）、王殿朝、王学超是共同侵权人，按照《中华人民共和国侵权责任法》第8条、第14条的规定，应按各自侵权责任承担相应的民事责任。在王殿朝毫无赔偿证据的情况下，一审判决书总以“被告方已赔偿40000元，来掩饰王殿朝的民事赔偿责任。法律上不存在“被告方”这些名词。明显偏袒被上诉人。综上所述，请求撤销一审判决，依法改判王殿朝赔偿王向国61286元人民币，两审诉讼费用均由被上诉人负担。
被上诉人王殿朝答辩：一审时已提交相关证据，被上诉人没有参与打人的事。
二审中，上诉人王向国提交证人张彩丽书面证人证言一份，拟证明上诉人实际收入。经本院组织庭审质证，被上诉人提出异议称证据与实际不相符。本院认为，证人应出庭作证，接受当事人的质询。现证人未到庭，证言客观性无法确定，故不予采信。
经审理查明�一、2013年4月29日王向国向王学朝（本案被上诉人王殿朝委托代理人、弟弟）提起刑事附带民事诉讼，理赔清单：1.医疗费7415.00元；2.恢复健康费3000.00元；3.营养费每天30.00元，18天，540.00元；4.住院伙食补助费每天30.00元，18天，540.00元；5.护理费每天120.00元，王玉国18天，2160.00元；6.交通费（包括治疗用车和监视嫌疑人费用）7570.00元；7.精神抚慰金，（包括精神打击、心理伤害等），20000.00元；8.台班费，（扣除车辆折旧费、修理费、手续费、管理费、燃料费，驾驶员工资、费用等）58771.00元，合计：99996.00元。二、2013年7月11日，王学朝（乙方）与王向国（甲方）双方达成如下协议：1、乙方赔偿甲方40000元。2、乙方必须向甲方承认错误，公开赔情道歉。3、本协议生效后，甲方不再追究实刑被告人王学朝的刑事责任，不提出民事赔偿。4、如若被告人王学朝被释放后，再�挑衅事端，打击报复，甲方有权再次提起本案的刑事诉讼，并追究担保人的连带责任。5、本协议经甲乙双方及担保人生效后方可生效。三、2013年7月30日，河南省洛宁县人民法院出具（2013）宁刑初字第114好刑事判决书，以被告人王学朝犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。其余二审查证事实与一审认定相一致。
本院认为，从一二审查明事实看，上诉人王向国所受损害系由被上诉人王殿朝以及案外人王学朝等共同侵权所致，现王学朝已被追究刑事责任，且已经就上诉人民事赔偿部分，双方达成调解协议并实际履行完毕，现上诉人就同一事实，再次向被上诉人王殿朝主张权利，于法无据，本院不予支持。一审认定理由不当，但处理结果无误，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回�诉，维持原判。
二审受理费612元，由上诉人王向国得承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴爱国
审 判 员 索如意
代审判员 赵淑婷
二〇一五年五月十一日
书 记 员 韩 玉