贵州省独山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔2726刑初217号
公诉机关贵州省独山县人民检察院。
被告人张小江，男，1981年5月5日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化程度，农民，住贵州省大方县。因涉嫌非法经营罪于2016年8月5日被刑事拘留，同日被取保候审，同年9月23日被逮捕，同年9月29日被取保候审。
辩护人潘文鹰，贵州朗声律师事务所律师。
辩护人李堃，贵州朗声律师事务所律师。
贵州省独山县人民检察院以独检公诉刑诉（2016）192号起诉书指控被告人张小江犯非法经营罪，于2016年11月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省独山县人民检察院指派检察员唐忠晏出庭支持公诉，被告人张小江及其辩护人潘文鹰、李堃均到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省独山县人民检察院指控：2013年7月，被告人张小江与黄某某、高某某（二人已判刑）合伙非法经营烟草专卖品。由黄某一提供销售渠道，张小江、高某某共同出资非法收购、运输、倒卖烟叶。三人在贵州省大方县黄泥塘镇一带低价收购劣质烟叶约8万斤，经分拣、打包后欲运往广西。2013年7月25日，被告人张小江与黄某一乘坐面包车在前探路，高某某及驾驶员黄某二（已判刑）分别驾驶车牌号为渝CXXX**、渝BAXX**的厢式货车运送烟叶跟随其后，沿G75高速公路往广西方向行驶，途经独山县新寨收费站时被独山县烟草专卖局稽查大队查获。现场抓获黄某一、高某某、黄某二等人，查获无准运证运输的初烤烟叶36880公斤，张小江见状后逃跑。2016年8月5日，被告人张小江到独山县公安局投案自首。经鉴定，被查获的初烤烟叶价值人民币1355930元。
贵州省独山县人民检察院认为：被告人张小江伙同他人违法收购、无证运输烟叶，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张小江具有自首、认罪的量刑情节，建议对被告人张小江在二年至三年有期徒刑的量刑幅度内予以量刑，并处罚金或者没收财产，可适用缓刑。
被告人张小江自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和提出的量刑建议均表示无异议，未作任何辩解。
辩护人潘文鹰、李堃提出的辩护意见是：对指控罪名和鉴定意见没有异议，认为应按被告人张小江和高某某出资的购烟叶款人民币8万元来确定非法经营金额，不应按鉴定价格人民币1355930元来确定非法经营金额；被告人张小江具有自首、从犯、初犯、主观恶性不大、未造成严重后果、认罪态度好的量刑情节，请求减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2013年3月某日，黄某某（已判刑）因非法经营烟叶认识广西籍赵姓男子（姓名、住址不详）后，随后与被告人张小江共谋合伙非法经营烟叶牟利。2013年7月初某日，被告人张小江出资两万元和高某某（已判刑）出资五万元参与合伙后，即到贵州省大方县黄泥塘镇一带收购烟叶约8万斤，后存放于高某某家中，并经分拣、打包。2013年7月24日凌晨，黄某二（已判刑）和高某某分别驾驶渝BAXX**号、渝CXXX**号厢式货车各装载一车烟叶，并在被告人张小江和黄某一坐车先于前方探路情况下，紧跟其后沿“贵新高速”公路运往广西欲销售给赵姓男子。同年7月25日下午，高某某、黄某二驾驶车辆途经独山县“贵新高速”新寨收费站时，被贵州省独山县烟草专卖局稽查人员当场查获，黄某一、高某某、黄某二三人被当场抓获，同时查获无准运证运输的初烤烟叶36880公斤。2016年8月5日，被告人张小江到独山县公安局投案自首，并如实供述无证运输初烤烟叶的事实经过。经贵州省烟草专卖局估价，被查获的烟叶价值人民币1355930元。
上述事实，被告人张小江在开庭审理中均表示无异议，且有证人黄某一、高某某、黄某二、樊某某、陈某某的证言，独山县烟草专卖局检查（勘验）笔录，《贵州省烟草专卖局关于对独山县烟草专卖局涉案烟叶进行估价的回复》，受案登记表、立案决定书，到案经过，被告人张小江的户籍证明等均经庭审质证的证据以及生效的本院（2013）独刑初字第216号刑事判决书加以证明，本院予以采信。
本院认为：被告人张小江违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，其行为侵害了国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，已构成非法经营罪。为此，公诉机关指控被告人张小江犯非法经营罪的罪名成立，本院予以确认。
被告人张小江非法经营烟草专卖品，价值人民币135万余元，情节特别严重，刑法规定应处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。在共同犯罪中，被告人张小江出资参与合伙，并积极参与收购烟叶，起主要作用，是主犯。其犯罪后自动投案，并如实供述所犯罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。辩护人潘文鹰、李堃关于“被告人张小江具有从犯，应以购买烟叶的八万元作为非法经营的金额”的辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。辩护人潘文鹰、李堃关于“被告人张小江具有自首、初犯、认罪态度好、主观恶性不大、未造成严重后果”的辩护意见与本案客观事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人张小江具有自首的法定可以从轻或者减轻处罚的量刑情节，故公诉机关及辩护人潘文鹰、李堃对被告人张小江提出的量刑建议和意见符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项的规定，判决如下：
被告人张小江犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处没收财产人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 石 雯
审 判 员 刘 松
人民陪审员 徐卫平
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 覃兴慧
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处违法所得一倍以上五倍以下罚金，情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。
《中华人民共和国刑法》第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中其主要作用的，是主犯。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款：犯罪以后知道投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
《中华人民共和国刑法》第七十三条第三款：缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项：具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第（二）项：非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算.