山东省蒙阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蒙刑初字第133号
公诉机关山东省蒙阴县人民检察院。
被告人许某，原蒙阴县经济开发区宝德社区党支部书记。2014年1月24日因涉嫌贪污罪被取保候审。
辩护人石运建，山东泰蒙律师事务所律师。
山东省蒙阴县人民检察院指控被告人许某犯贪污罪、非国家工作人员受贿罪，于2014年5月13日以蒙检公诉刑诉（2014）108号起诉书向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2014年6月4日、6月16日适用简易程序公开开庭进行了审理，蒙阴县人民检察院指派检察员厉建峰、助理检察员崔菊出庭支持公诉，被告人许某及辩护人到庭参加诉讼。期间，公诉机关于2014年6月5日建议延期审理，6月15日恢复审理。本案现已审理终结。
山东省蒙阴县人民检察院指控：一、贪污罪
2010年到2011年期间，被告人许某在协助蒙阴县经济开发区进行汶河北岸绿化带建设征地工作过程中，利用担任蒙阴县经济开发区宝德社区支部书记职务上的便利，将蒙阴县经济开发区拨付给宝德社区用于支付村民土地补偿款的剩余资金52900元占为己有。
二、非国家工作人员受贿罪
2009年下半年一天，被告人许某利用担任蒙阴县经济开发区宝德社区支部书记职务上的便利，收受蒙阴街道办事处东关社区居民公丕保所送资金10000元，并为公丕保的尚福传送带厂办理土地租赁提供便利。
归案后被告人许某如实供述了其犯罪事实。
针对指控，公诉机关提供了任职文件等书证；证人赵增霞、李丕先等人的证言；被告人许某供述等证据。公诉机关认为，被告人许某利用职务之便非法占有公共财物；利用职务之便为他人谋取利益，收受他人财物；其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第一百六十三条之规定，应当以贪污罪非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。
被告人许某对指控无异议，表示认罪，请求从轻处罚。
辩护人认为，（1）公诉机关指控贪污罪不成立。被告人并非国家工作人员，开发区支付的15万元不属于国有财产，也不是支付给村集体的，开发区与被告人之间是一种民事法律关系。退一步讲，假设被告人的行为构成犯罪，其行为应属挪用。（2）被告人在县纪委调查及侦查机关询问时均如实供述系自首，且有主动退赃情节。
请求对被告人免予刑事处罚。
经审理查明：一、职务侵占罪
2010年3、4月份，蒙阴县经济开发区进行汶河北岸绿化带建设征地工作，对占用经济开发区宝德社区的耕地进行补偿，补偿款拨付到位后大部分村民按补偿标准领取了补偿款。有20余户村民以家庭困难、补偿标准过低、丈量土地面积不准为由拒绝搬迁。蒙阴县经济开发区领导要求时任宝德社区支部书记的被告人许某私下做工作，并分两次给其费用15万元用于补偿，经济开发区以支付地面附属物补偿款的名义做了账务处理。后被告人许某分别与这部分村民达成协议，以困难补助、拆迁补助等形式补偿了数额不等的费用。2011年6月该项工作完成后，剩余资金52900元被其占为己有。在2012年8月蒙阴县纪委对其调查时将款上缴。
二、非国家工作人员受贿罪
2009年下半年一天，被告人许某利用担任蒙阴县经济开发区宝德社区支部书记职务上的便利，收受蒙阴街道办事处东关社区居民公丕保所送资金10000元，并为公丕保的尚福传送带厂办理土地租赁提供便利。
上述事实，被告人许某当庭表示均无异议，且有经庭审举证、质证的证人李振峰、赵增霞、公丕保等人的证言；工商银行记账凭证、灵通卡交易明细、蒙阴县农�集体收入统一凭证、任职情况证明、户籍证明、破案经过、罚没款非定额收据等书证；被告人许某的供述等证据予以证实，足以认定。
针对被告人的辩解及辩护人的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：
1、关于辩护人认为，被告人不是国家工作人员，开发区支付的这15万元不属于国家财产，也不是社区的集体财产，开发区与被告人之间是一种民事法律关系，指控被告人贪污罪不成立，退一步讲，假设构成犯罪，其行为应属挪用的意见。
经查，蒙阴县经济开发区在征地过程中按补偿标准将补偿款拨到社区后，因部分村民以种种理由拒绝领取补偿款。经济开发区又分两次拨补偿费用15万元，要求时任村支书的被告人许某做工作，被告人此时所进行的工作不符合全国人大常委会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释，其身份不属于“其他依照法律从事公务的人员”。开发区将该款以支付征地补偿款的名义做了账务处理后，此款的性质已属于社区集体的财产。被告人许某利用担任宝德社区支部书记的职务便利，在征地工作完成后，剩余补偿款52900元不上缴，表明其主观上有非法占有该款的故意，并实际控制该款较长时间，其行为构成职务侵占罪。辩护人的相关意见不予采纳。
2、关于辩护人认为被告人许某在县纪委调查及侦查机关询问时如实供述系自首的意见。
经查，中共蒙阴县纪律检查委员会出具的“关于许某违纪问题的处理情况”证实，被告人许某是在办案机关尚未掌握其具体违法违纪问题的情况下，仅因为可疑接受调查、未被采取调查措施时，主动交待其犯罪事实，符合自首的成立要件；同时，侦查机关出具的破案经过亦证实，2014年1月23日被告人许某主动到案，在接受询问时又�了如实供述。因此，被告人许某的行为可认定为自首。辩护人的意见依法予以采纳。
本院认为，被告人许某在担任蒙阴县经济开发区宝德社区支部书记期间，利用职务之便，将宝德社区集体财产非法占有，其行为构成职务侵占罪；被告人许某还利用职务之便收受他人财物，并为他人谋取利益，其行为构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人许某犯贪污罪的罪名不当，依法予以纠正。被告人许某犯数罪，应实行并罚。被告人许某有自首情节，且已全部退赃，依法可从轻处罚。对其适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区无不良影响，可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条、第六十九条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人许某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零八个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年零十个月，缓刑二年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭立远
审 判 员 陈允忠
人民陪审员 邸恩友
二〇一四年六月三十日
书 记 员 刘 晴
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第一百六十三条公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓�：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。