湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鄂28刑终10号
原公诉机关宣恩县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，宣恩县公安局于2015年8月24日决定对其取保候审，宣恩县人民法院于同年10月30日决定对其取保候审。
指定辩护人黄再永，湖北宣明律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人胡某甲，农民。
宣恩县人民法院审理宣恩县人民检察院指控原审被告人杨某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人胡某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年12月8日作出（2015）鄂宣恩刑初字第00089号刑事附带民事判决。原审被告人杨某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人杨某，认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理本案。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定：2015年6月12日8时许，在宣恩县万寨乡伍家台村七组胡某甲家院坝内，被告人杨某与村干部胡某乙因修路问题发生争吵，杨某从路旁的柴火堆里捡起一根木棒，胡某乙躲进胡某甲家，廖某（杨某之妻）抢杨某手中木棒并拦住他，期间，杨某拿着木棒左右挥动，一棒打在胡某甲脚上，胡某甲捡起另一根木棒打杨某，但打在廖某身上。廖某继续阻拦杨某，不让杨某伤人，杨某挣脱后手持木棒向胡某甲家场坝自己停车的地方走去，胡某甲因担心杨某到其家便跟随在后面，杨某转身把胡某甲的左小腿打伤。经鉴定，胡某甲因外伤致左胫骨上段粉碎性骨折、腓骨小头骨折及左膝半月板损伤（破裂），其损伤程度最终评定为轻伤一级；被告人杨某患××，在本案中具有部分刑事责任能力。
胡某甲受伤后在宣恩县人民医院住院治疗70天，用去医疗费16304.98元，救护车费用80元，后又在宣恩县民族医院和�施州中心医院检查，用去医疗费302元，胡某甲住院期间其由儿子胡守仁护理。经鉴定，胡某甲的护理期、营养期为90天，为鉴定，胡某甲支付鉴定费2640元。
另查明，2014年度湖北省农业在岗职工年平均工资为26209元。
上述事实，有如下证据予以证实：
1、被告人杨某在接受万寨派出所讯问时陈述：因之前村里修路与村干部没有协商好，2015年6月12日早上六点多钟，他听到修路挖机声音，担心挖机挖路把他修到户的公路损毁或拦住，就问挖机监工公路路基选址情况，他听说修公路要毁掉胡某甲家的水池，就分析可能也会毁坏他修到户公路，故他想改变公路路基的选址。大概7点钟，村干部胡某乙到工地，他就将改路基的想法告诉胡某乙，胡某乙不同意，双方就发生争吵，他就回家把三轮摩托车开出来，经过胡某甲家场坝时，胡某乙提出和他协商，他就把摩托车停在胡某甲家的场坝里与胡某乙协商，双方未达成一致并发生争吵，他被老婆廖某、胡仁刚拉住，又把他弄到地上，然后廖某和胡仁刚就抢他手里木棒，把他面朝地绊倒在地上，他也不清楚木棒是怎样到他手里的，这时他感觉背部被什么东西打刮几下，当时木棒被他压在身下，他继续挣扎想走，这时胡仁刚就松手，他爬起来拿着木棒继续朝他停车的地方走，廖某就抓住他的裤腰带不让他走，他脚下不知被什么东西绊了一下，就被绊倒头朝下倒地，他一倒地就听见胡某甲喊，脚断了，这时没有人捉他，他就起来走到停车的地方，手里的木棒不知道什么时候掉了，他将车发动后离开。
2、被害人胡某甲于2015年6月12日接受万寨判处所民警调查时陈述：2015年6月12日，李某等在他家屋旁修路，他干完农活回到家中，就看到胡某乙、胡仁刚、廖某�杨某在修路现场，杨某就想让胡某乙修路改线，胡某乙不同意，双方发生争吵，杨某在路边的柴火堆里面捡起一根木棒，大家看到这种情况就叫胡某乙到他家躲着，廖某就去抢杨某手中的木棒，廖某先把杨某按在公路旁的坎上，然后杨某、廖某又横倒在路上，杨某始终把木棒拿在手上，在抢的过程中，杨某拿着木棒左右挥动，有一棒打在他脚上，他捡起拇指粗的木棒准备打杨某，结果打在廖某身上，廖某还是阻拦杨某，不让杨某伤人，但是杨某还是挣脱了，挣脱后，杨某捡起一个石头，手上也拿着那根木棒，胡仁刚就喊，杨某你用石头就砸不得，杨某把石头丢了，拿着木棒朝他房子方向走，他怕杨某到他家里去，就跟着杨某后面，当走到水泥场坝，杨某转身用拿在手中的木棒朝他的左腿膝盖下方打了一棒，当时他就喊腿断了，杨某把木棒扔了就走了。
3、证人廖某于2015年6月12日接受万寨派出所民警调查时证实：2015年6月12日早上7点，胡某甲屋旁要修一条路，之前杨某多次给胡某乙反映这个路还要从她家原先修好的那条路接上，村干部没同意，早上杨某又和胡某乙讲改路线的事情，胡某乙没有同意，两人发生争吵，她就想把老公往家里拽，杨某就犟，就把杨某按在公路旁边的坎上，后又和杨某滚到路上，在路上时，杨某的背贴在路上，她将杨某按在地上，因杨某手里拿着木棒，她怕伤到人，就拦住杨某，杨某从地上起来时，背部有伤，但她不知道怎样形成的，她在抢杨某手里木棒时，木棒在杨某手里挥了几下，她不知道是否打到人，然后胡某甲就用木棍打了她，杨某站起来准备往胡某甲家跑，在场坝时，杨某用拿在手里的木棒打了胡某甲的左腿膝盖那个地方就走了。
4、证人李某于2015年6月12日接受万寨派出所民警调查时证实：2015年6月12日早上，他和他的工友在修路，当时胡某乙也在，杨某就过来讲修路能不能改线，胡某乙就说改线不行，双方就发生争吵，他们在场的人就开始劝他俩，杨某就从路旁的柴火堆里捡起一根木棒，杨某老婆看见后就把杨某拉住，然后把杨某按在路旁的坎上，杨某倒在地上时手上木棒到处挥，把站在旁边胡某甲的脚打了一棒，杨某站起来后摔了一跤，杨某的老婆一直阻止他，但是杨某手里拿着木棒还是走到了胡某甲家场坝，胡某甲看到杨某走到自家场坝，胡某甲也跟了过去，后杨某转身把身后的胡某甲左腿膝盖下方打了一棒，胡某甲就喊腿被打断了，跟着杨某就走了。期间杨某老婆廖某的手臂被胡某甲打了一棍。
5、证人胡某乙于2015年6月12日接受万寨派出所民警调查时证实：2015年6月12日早上，因修路的路线没有和杨某协商一致，�人就发生争吵，杨某从场坝旁边的柴堆里拿起一根木棒，准备打他。施工的李老板和胡某甲就劝他先避一避，于是他就躲到胡某甲家里去了。进屋后就听外面闹起来，直到杨某离开后他才从屋里出来，他就发现胡某甲左腿膝盖下方处已经变乌了，旁边的人就说是杨某用木棒打的，于是他就报警了。
6、证人胡某丙于2015年6月12日接受万寨派出所民警调查时证实：2015年6月11日杨某用麻木车把通往胡某甲家的到户公路堵住了，后来旅游办的干部来了，杨某才把车子让开并要求村里解决好这条路的问题。6月12日早上，伍家台村里干部胡某乙就专门和杨某协商这个问题。后来双方就发生争吵，杨某就从胡某甲家的柴堆里拿了一根棒子，准备打胡某乙，大家和廖某就去扯劝，不准杨某打胡某乙，胡某乙见势不对就躲到胡某甲家里去了。他当时站在胡某甲的旁边，杨某转身没有看到胡某乙，大家以为杨某不会在做什么了，但是杨某又转身朝胡某甲的左腿膝盖下方打了一棒子，杨某的老婆跑过来把木棒抢了，当时胡某甲就开始喊腿疼，发现他腿乌了，胡某乙就报警了，派出所就来了。
7、恩精鉴所（2015）精鉴字第048号司法鉴定意见书一份，证实被告人杨某患有××，在本案中有部分刑事责任能力；州鸿翔司鉴（2015）法医临床鉴字第748号司法鉴定意见书一份，证实胡某甲因外伤致左胫骨上段粉碎性骨折、腓骨小头骨折及左膝半月板损伤（破裂），其损伤程度最终评定为轻伤一级；州鸿翔司鉴（2015）法医临床鉴字第753号司法鉴定意见书一份，证实胡某甲的护理期、营养期分别评定为九十天。
8、现场勘验检查记录一份附现场照片四张，证实案发现场位于宣恩县万寨乡伍家台7组胡某甲家院坝；辨认笔录一份，证实辨�人廖某辨认杨某2015年6月12日对胡某甲进行殴打的木棍；随案移送清单一份、木棒一根，证实杨某的作案工具情况。
9、户籍证明二份，证实被告人、被害人的身份情况。
10、到案经过一份，证实2015年9月8日，宣恩县公安局万寨派出所民警将杨某抓获。
11、宣恩县人民医院住院收费单据一份、宣恩县人民医院费用明细汇总单一份、恩施州中心医院门诊收费单据一份，宣恩县民族医院门诊票据二份，宣恩县人民医院门诊票据一份，证实被害人胡某甲在宣恩县人民医院的医疗费16304.98元，后又在宣恩县民族医院和恩施州中心医院检查，用去医疗费302元，救护车费用80元。
12、鉴定费单据三张，证实胡某甲因鉴定花费2460元。
13、宣恩县人民医院出院记录一份、诊断证明一份，证实胡某甲受伤治疗70天的情况。
14、东�市冠晴装饰设计工程有限公司营业执照一份、组织机构代码一份、2013年1月至2015年6月工资表、离职证明一份，证实护理人胡守仁离职前的职业情况。
原判认为，被告人杨某故意持械伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人杨某是××病人，依法可以从轻处罚；被害人为老年人，酌定对被告人杨某从重处罚。被告人杨某因其犯罪行为致附带民事诉讼原告人胡某甲的损失，应承担民事赔偿责任。附带民事原告人诉请的医药费16304.98元、检查费302元、救护车费80元、鉴定费2640元，证据充分，予以认定。住院伙食补助费按国家工作人员出差补助50元／天×70天=3500元，符合法律规定，予以认定；营养费按国家工作人员出差补助50元／天×90天=4500元，证据充分，予以认定；诉请的护理费22500元，因没有提供证据证明护理人员胡守任在护理期间的职业情况，也没有证据证实其实际减少的收入情况，只是提供其在案发前的职业情况，故应参照2014年度湖北省农业在岗职工年平均工资为26209元计算，应为26209元／年÷365天／年×90天=6462元，超过部分的护理费，不予支持；诉请的护理人员交通费，无证据证实，不予认定。因此，其诉请的医药费16686.98元、鉴定费2640元、护理费6462元、伙食补助费3500元、营养费4500元，共计33788.98元，予以认定。被告人杨某因其犯罪行为致附带民事诉讼原告人胡某甲的损失，应承担民事赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第十八条、第三十八条《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条、第一百五十五条之规定，判决如下：一、被告人杨某犯故意伤害罪，判处管制八个月；二�被告人杨某赔偿附带民事诉讼原告人胡某甲医药费、鉴定费、护理费、伙食补助费、营养费等经济损失共计33788.98元，限本判决生效后十日内履行。
上诉人杨某以被害人胡某甲先将他打伤，他才打了被害人胡某甲一棒等为由提出上诉。
经审理查明的事实与原判认定的事实一致。定案证据均经过一审庭审举证、质证，二审审查核实，证据来源合法有效，证明内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨某持械故意伤害他人身体，致一人轻伤的行为已构成故意伤害罪。上诉人杨某所提被害人胡某甲先将他打伤，他才打了被害人胡某甲一棒的上诉理由无事实依据，不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，附带民事部分判决适当。原审审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴任荣
审判员 宋祖军
审判员 滕 辉
二〇一六年三月二十一日
书记员 邓旭辉
李敏