广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）百中民一终字第1049号
上诉人（一审被告）太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司。住所地贵州省兴义市瑞金南路。
代表人吴立卡，该公司经理。
委托代理人张山，广西东方意远律师事务所律师。
委托代理人黄家寅，广西东方意远律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）蔡松益。
一审第三人杨应琴。
上诉人太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服田阳县人民法院（2014）阳民一初字第462号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2014年4月5日，陆日贤驾驶桂L×××××轻型普通货车沿县道X850线由田阳县坡洪镇往田州镇方向，蔡松益驾驶贵E×××××号小型普通客车搭载杨应琴行至县道X850处临近会车时，陆日贤驾驶桂L×××××轻型普通货车越过道路中心线与蔡松益驾驶的贵E×××××号小型普通客车发生碰撞，造成蔡松益与杨应琴、陆日贤受伤的道路交通事故。事故发生后，蔡松益被送往田阳县坡洪卫生院门诊治疗及田阳县人民医院、百色市人民医院住院治疗。田阳县人民医院及百色市人民医院检查后诊断为两侧多发肋骨骨折、两侧创伤性湿肺、左髋臼骨折、左髂骨后缘骨折、两侧液气胸、下颌及右膝软组织挫裂伤。蔡松益在田阳县坡洪卫生院门诊治疗支付门诊治疗费429.06元、在田阳县人民医院门诊治疗支付门诊治疗费1241元、住院治疗1天，支付治疗费3891.30元、在百色市人民医院住院治疗33天，支付治疗费45902.50元。2014年4月23日田阳县公安局交通警察大队作出2014第4510217201400028号《道路交通事故认定书》，认定陆日贤承担事故的全部责任；蔡松益、杨应琴不承担事故责任。第三人杨应琴治疗出院后，向太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司索赔，太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司以蔡松益在事故中无责任为由拒绝赔偿。为此，蔡松益于2014年6月5日提起诉讼，要求太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司赔付损失70663.35元，其中：医疗费51463.86元、住院伙食补助费4200元（35天×40元／天×3人＝4200元）、营养费2000元、误工费1728.30元（35天×16.46元／天×3人＝1728.30元）、护理费2800元（35天×40元／天×2人＝2800元）、交通费2000元、精神抚慰金5000元、全休期间的误工费1481.40元（90天×16.46元／天＝1481.40元）。案件受理费由太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司负担。
另查明，陆日贤无机动车驾驶证。杨应琴已于2013年11月21日为其新购置的金杯SY6420C4SBW多用途乘用车向太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司投机动车交通事故责任强制保险及机动车商业保险。保限期间自2013年11月22日零时起至2014年11月21日二十四时止；承保险种有：商业第三者责任保险，保险赔偿限额30万元；车上人员责任险（司机）保险赔偿限额50000元；车上人员责任险（乘客）保险责任限额10000元／座×6座；基本险不计免赔率特约。同日，贵州省黔西南州公安局交通警察支队为该车辆核发牌号为贵E×××××。
一审法院认为，一、关于蔡松益是否可以未主张侵权之诉而在本案中以财产保险合同起诉的问题。第三人杨应琴为其所有的车辆贵E×××××号车向太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司投保机动车商业保险，该机动车商业保险包含车上人员责任险，该险种属商业保险，与交强险互相独立。蔡松益作为车上人员责任保险与侵权方车辆的交强险并无直接联系，因此蔡松益选择请求太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司以车上人员责任险要求赔付符合法律规定。太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司抗辩蔡松益的一切经济损失是由侵权人陆日贤导致的，理应由陆日贤承担，与本案审理的财产保险合同无关，不予采纳。二、关于对责任免除条款的约定。在第三人杨应琴与太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司双方订立保险合同时，太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司有无向第三人杨应琴作出明确说明？该免责条款对第三人杨应琴是否产生效力的问题。依据保险法的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，第三人杨应琴向太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司投保机动车商业保险，太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司向第三人杨应琴出具了机动车商业保险单，第三人杨应琴与太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司之间的保险合同合法有效，予以确认。在保险期间，投保机动车发生交通事故，太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司应依保险合同约定进行理赔。太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司认为投保机动车辆发生交通事故，公安机关交通管理部门认定保险车辆方无责任，保险公司应依约不应赔偿。该院认为，太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司在第三人杨应琴投保机动车辆商业保险时，对责任免除条款的约定，应当向第三人杨应琴作出足以引起其注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。但太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司未能提交证据证明已向第三人杨应琴作明确说明，因此，该免责条款对第三人杨应琴不产生效力。太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司不予赔偿的抗辩理由不能成立，不予采纳。三、关于蔡松益要求太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司赔付各项损失是否有事实和法律依据的问题。贵E×××××号车发生交通事故，造成蔡松益受伤，有田阳县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》证实，予以认定。蔡松益受伤住院治疗，开支医疗费共计51463.86元，有医疗单位出具的发票予以证明，予以确认。蔡松益实际住院治疗34天，有田阳县人民医院及百色市人民医院的出院证明予以确认，住院伙食补助费以每天40元计算，确定为1360元（34天×40元／天）。主张住院治疗35天，住院伙食补助费以3人、每人每天40元计算过高，过高部分不予支持。误工损失，应以住院治疗34天及出院证明中的医嘱内容即左下肢禁止负重3个月作为核定标准，按主张以16.46元／天的标准计算，124天的误工损失，确认为2041.04元。遵医嘱确实需要加强营养，营养费酌情确定为2000元。根据病情，在住院期间确实需要陪护，主张以40元／天的标准计算，护理费确定为1360元（1人×34天×40元／天）。主张交通费损失，没有证据证实，不予采信。以保险合同之诉主张精神损害赔偿没有法律依据，不予支持。综上，确认损失的数额为58224.90元（其中，医疗费1463.86元，住院伙食补助费1360元，误工费2041.04元、营养费2000元、护理费1360元）。按《机动车商业保险单》中，车上人员责任险（司机）保险赔偿限额为50000元，太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司应当在50000元限额内向蔡松益予以赔付。蔡松益要求太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司赔付的损失数额超过50000元限额的部份，没有法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十条、第六十条、《中华人民共和国保险法》第十七第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司向原告蔡松益赔付50000元人民币；二、驳回原告蔡松益的其他诉讼请求。
上诉人太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司不服一审判决，上诉称：一审法院判决太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司在车上人员责任限额内赔偿杨应琴损失50000元人民币，没有事实和法律依据。
被上诉人蔡松益未作答辩。
二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。二审另查明，陆日贤驾驶的桂L×××××轻型普通货车已在中国平安财产保险股分有限公司百色中心支公司投了机动车第三者责任强制保险，保险期间自2013年12月25日起至2014年12月24日止。其他查明的案件事实与一审查明一致。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。依法成立的合同，受法律保护。对于太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司的上诉理由。本院认为，第三人杨应琴与太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司对双方依法签订的《车上人员责任险》保险合同没有异议，该合同合法有效，本院予以确认。依据《中华人民共和国合同法》第八条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。根据第三人杨应琴与太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司签订的《车上人员责任险》保险合同第十条第一款约定：“保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。”第十七条约定：“保险车辆在使用过程中与其他机动车辆发生碰撞造成本车上人员人身伤亡的，对应当由其他机动车辆的交强险赔偿的金额，保险人先予以扣除，再依据保险车辆驾驶人在事故中所负事故责任比例，按照本合同的规定负责赔偿。”太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司作为贵E×××××号小型普通客车保险人，应当根据《车上人员责任险》的保险合同约定承担相应赔偿责任。本起交通事故发生后，田阳县公安局交通警察大队作出（2014）第4510217201400028号《道路交通事故认定书》，认定陆日贤承担事故的全部责任；蔡松益、杨应琴不承担事故责任。本案中，蔡松益在驾驶贵E×××××号小型普通客车过程中没有过错，对本起交通事故不承担事故责任。蔡松益作为贵E×××××号小型普通客车车上人员（司机），主张太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司在车上人员（司机）责任险责任限额内给予赔偿，没有事实和法律依据。故太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司不应在车上人员（司机）责任险责任限额内对蔡松益承担赔偿责任。太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司上诉理由有事实和法律依据，本院予以支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但蔡松益没有按照第三人杨应琴与太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司签订的《车上人员责任险》保险合同约定主张权利，诉讼请求不能成立。一审法院没有按照《车上人员责任险》保险合同约定，判决太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司在车上人员（司机）责任险责任限额内赔偿蔡松益50000元人民币错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第五十七条、《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销田阳县人民法院（2014）阳民一初字第462号民事判决；
二、驳回蔡松益的诉讼请求。
一审案件受理费783元、二审案件受理费1050元，由蔡松益负担。太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司预交的二审案件受理费1050元，本院予以退回。
本判决为终审判决。
审判长 黄奇智
审判员 覃文艺
审判员 罗翠航
二〇一五年三月二日
书记员 白凤艳