赣州市章贡区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）章民四初字第1636号
原告赣州海天商品混凝土有限公司，住所地：赣州市章贡区沙河镇沙河村。
法定代表人宋发展，系该公司执行董事。
委托代理人吴晖，江西南芳律师事务所律师，特别授权代理。
被告赣州汇丰建设工程有限公司，住所地：赣州经济技术开发区金星路9号。
法定代表人王鍏。
委托代理人邹鑫、黄强，江西创兴律师事务所律师，特别授权代理。
原告赣州海天商品混凝土有限公司诉被告赣州汇丰建设工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赣州海天商品混凝土有限公司委托代理人吴晖，被告赣州汇丰建设工程有限公司委托代理人邹鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告因承建赣州经济技术开发区江西省首诺铜业有限公司厂区工程项目的需要，向原告购买混凝土。原、被告于2013年4月2日签订《商品混凝土买卖合同》一份，合同约定：因被告建设江西省首诺铜业有限公司厂区施工项目需要，向原告购买混凝土。此后双方又于2013年4月9日签订《补充协议书》一份，约定各种强度的混凝土均以当月信息价格下浮14%个点（不含税）为当月结算价，被告每月15日前支付原告上月所供砼款，如未付清，所欠货款按每月2%计算违约金，被告授权孔吉生为对账负责人。合同签订后，原告如约供应了混凝土，经双方从2013年4月17日至2014年3月24日确认书显示，原告共计供应了价值1516060.51元的商品混凝土给被告，但被告只支付了1120848.73元货款，剩余395211.78元未付。原告为维护其合法权益，遂诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付货款395211.78元及逾期付款违约金94850.82元（从2014年5月15日暂计至2015年5月14日，后续违约金以395211.78元为基数，按2%月息从2015年5月15日起计算至被告付清货款之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。
被告答辩称：本案的涉案工程是被告赣州汇丰建设工程有限公司承建，但中标后是与黄褀合作的，工程的经营管理也是黄褀负责，根据被告公司与黄褀的内部合同，黄褀是以包工包料的方式承建，所以黄褀向谁购买混凝土、混凝土的价款及所欠货款，被告公司均不知情。所以，被告认为黄褀是本案的必要诉讼参加人，应当追加其为共同被告参加诉讼。经过被告委托代理人及被告公司的管理人员核对，原告提供的商品混凝土买卖合同及补充协议书中涉及被告公司的公章可能涉及他人私刻伪造，被告公司要求对合同及协议书中的公章的真伪进行鉴定。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据1、企业法人营业执照、组织机构代码证复印件，证明原告的诉讼主体资格；证据2、商品混凝土买卖合同，证明原、被告于2013年4月2日签订合同一份，双方就供货时间、单价、结算方式及违约责任等事项进行了详细约定；证据3、补充协议书，证明原、被告双方于2013年4月9日签订补充协议一份，对商砼单价进行了调整，并约定被告应在每月15日前付清原告上月货款，如未付清，所欠货款按每月2%计算违约金，被告指定孔吉生为对账负责人；证据4、确认书，证明2013年4月17日至2014年3月24日期间，原告共计供应了价值1516060.51元的商品混凝土给被告。
被告未向本院提交证据。
原告提交的证据，经庭审质证，被告对原告的证据发表质证意见如下：对证据1的三性没有异议；对证据2的三性及证明对象均有异议，被告认为该合同不是被告公司真实所签，合同中的被告印章涉嫌伪造，被告申请对该公章进行鉴定；该合同第十条第13项约定，签订该合同时双方必须盖法人公章及法定代表人签字或法定代表人授权委托的有委托证书的代理人签字，但被告公司印章涉嫌伪造，合同第十条第14项约定了收货验收人是购货方法人代表或授权委托人，被告方要求出具该授权委托书；对证据3的三性及证明对象均有异议，这一份补充协议中被告公司的印章是虚假的，被告方要求对其真实性进行鉴定。补充协议第九条显示，对账负责人为孔吉生，但被告方不知情；对证据4的质证意见同对证据2、3的质证意见。
对原告提交的证据，本院经庭审核实，认为上述证据形式和来源合法，内容真实，与本案相关联，本院予以认定。
经审理查明：被告赣州汇丰建设工程有限公司是江西省首诺铜业有限公司厂区施工项目的承建方，因施工需要，2013年4月2日，被告施工承包人黄祺代表被告与原告签订一份《商品混凝土买卖合同》，合同对标的用途、浇捣部位、计划供货时间、质量标准、检验标准、结算方式、违约责任及其他事项进行了约定。2013年4月9日，双方就《商品混凝土买卖合同》未尽事宜签订一份《补充协议书》，其中约定各种强度的混凝土以当月信息价格下浮14%个点（不含税）为当月结算价，被告每月15日前支付原告上月所供砼的货款，如未付清，所欠货款按月利率2%计息作为违约金支付给原告，被告授权孔吉生为对账负责人。《商品混凝土买卖合同》和《补充协议书》均加盖了被告公司的公章。合同签订后，原告自2013年4月至2014年3月依约向被告工地供应了商品混凝土，原、被告双方对供应的商品混凝土先后进行了10次对账确认，确认原告供应的商品混凝土货款共计1516060.51元，双方最后一次对账的时间为2014年4月15日。原告向被告供应商品混凝土后，被告通过黄祺等人向原告支付了货款共计1120848.73元，尚欠原告货款395211.78元。
另查明，被告承建江西省首诺铜业有限公司厂区施工项目后，被告与案外人黄祺、曾标于2013年1月31日签订一份《项目责任承包合同》，约定承包的范围为被告与建设单位施工合同约定的全部内容，承包方式为包工包料、自负盈亏，被告收取工程造价的0.5%作为承包费用。
本院认为：本案的争议焦点主要是本案《商品混凝土买卖合同》和《补充协议书》对被告是否具有约束力，原告是否有权要求被告承担支付商品混凝土货款的义务，即《商品混凝土买卖合同》和《补充协议书》中黄祺代表被告公司的签约行为是否构成表见代理。关于表见代理，其构成要件有四个：一是代理人为无权代理；二是有使相对人相信行为人具有代理权的事实和理由；三是相对人为善意且无过失；四是行为人与相对人之间的民事行为符合民事行为的生效要件。本案中，黄祺作为被告承建的江西省首诺铜业有限公司厂区施工项目的施工承包人，其代表被告与原告签订《商品混凝土买卖合同》和《补充协议书》并加盖被告公司公章，黄祺的行为构成表见代理，本案《商品混凝土买卖合同》和《补充协议书》对被告具有约束力。理由是：1、被告作为江西省首诺铜业有限公司厂区施工项目的承建单位，但其并未实际施工，而是以内部承包方式交由案外人黄祺、曾标完成，由黄祺、曾标对外以被告公司名义进行施工和管理，其工作成果由被告承受，且原告也清楚黄祺是该项目的实际施工人，对此，虽然黄祺与原告签合同时未持有被告公司的书面授权，但原告有理由相信黄祺签订本案合同是被告完成承建任务的需要，符合被告的意思和利益。2、被告将工程施工承包给黄祺、曾标，但被告仍是施工的责任主体，其对项目施工及人员负有监管责任，黄祺虽不是被告公司员工，但其作为施工承包人，其对外代表被告向原告购买混凝土并将混凝土用于工程施工的行为，被告应该知情，但本案原告向被告工地供应商品混凝土后，被告从未向原告提出异议，应视为被告认可黄祺代表被告向原告购买商品混凝土的行为。3、本案合同签订后，原告依约向被告工地交付了商品混凝土，货款也经合同指定的孔吉生代表被告进行了对账确认，且黄祺等人代表被告已向原告支付了大部分货款，原告作为从事商品混凝土销售的公司，与黄祺签订《商品混凝土买卖合同》和《补充协议书》并加盖了被告公章，原告并无明显过失，主观上仍为善意。此外，即使如被告所称，黄祺在《商品混凝土买卖合同》和《补充协议书》加盖的被告公章系伪造，基于黄祺与被告之间的内部承包关系，原告有理由相信黄祺在合同上加盖的被告公司印章是真实的，且被告也未提供证据证明原告知道或应当知道黄祺所盖的被告公章系伪造。综上，黄祺代表被告公司与原告签订《商品混凝土买卖合同》和《补充协议书》的行为构成表见代理，原、被告依法成立买卖合同关系，原告主张由被告支付所欠货款395211.78元，本院予以支持。被告申请追加黄祺为本案共同被告以及对合同所盖的被告公司公章进行鉴定，因该申请不影响本院对原、被告之间买卖合同关系的认定，本院不予准许。关于原告主张的逾期付款违约金，因补充协议已明确结算方式、付款期限和逾期付款违约金计算方式，且被告逾期付款的行为已构成违约，原告主张欠款逾期支付的违约金按月利率2%的标准计算，该约定未违反法律的强制性规定，故本院予以支持，但该违约金应自最后一次付款期限届满之日的次日即2014年5月16日起计算至欠款付清之日止。被告基于表见代理承担本案付款责任后，有权向其施工承包人追偿其损失。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
由被告赣州汇丰建设工程有限公司于本判决生效之日起五日内向原告赣州海天商品混凝土有限公司支付货款395211.78元及逾期付款违约金（以395211.78元为基数，自2014年5月16日起至货款付清之日止，按月利率2%计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7750元，由被告赣州汇丰建设工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本和副本共二份，并按照规定缴纳上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 彭行方
代理审判员 李 莉
人民陪审员 张兆波
二〇一六年一月二十六日
代书 记员 张 宁