湖南省醴陵市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）醴法民一初字第1824号
原告李胜，住湖南省醴陵市，现住湖南省醴陵市。
委托代理人刘昌全，醴陵市法律援助中心律师。代理权限：一般代理。
被告张建，住湖南省醴陵市。
被告中国平安财产保险股份有限公司醴陵支公司，住所地：醴陵市左权路202号。
负责人陈观云，该公司总经理。
委托代理人李志群，代理权限：一般代理。
原告李胜与被告张建、中国平安财产保险股份有限公司醴陵支公司（以下简称平安财险醴陵支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年10月31日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员王涌森独任审理，于2014年12月2日和2015年1月12日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭审理时，原告李胜及其委托代理人李风华、被告张建、平安财险醴陵支公司委托代理人李志群到庭参加诉讼，庭审过程中，原告向本院申请变更委托代理人，并向本院申请重新鉴定，本院依法准许。第二次开庭审理时，原告李胜及其委托代理人刘昌全、被告张建、平安财险醴陵支公司委托代理人李志群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年10月2日，被告张建驾驶湘A×××××号小车行驶至醴陵珊田铁路桥东端时，与原告李胜相撞，造成原告李胜受伤。该事故经醴陵市公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》认定，被告张建承担此次事故的主要责任，原告李胜承担次要责任。本次事故造成原告头部受伤，伤后造成原告癫痫病多次发作，无法工作，给今后的工作、生活和精神都造成了严重的影响。被告张建驾驶的车辆在被告平安财险醴陵支公司投保了机动车交通事故第三者责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），事故发生在保险期限内。被告理应承担原告的各项损失，原告、被告就赔偿问题协商未果，为维护原告自身的合法权益，特诉至法院，请求依法判令：1、被告张建赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计78663.03元，第二次庭审过程中，原告申请增加454元医药费的诉讼请求；2、被告平安财险醴陵支公司在保险限额内赔偿原告的损失；3、由被告承担本案的全部诉讼费用。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、道路交通事故认定书，拟证明本案交通事故发生的原
因、经过及责任划分情况；
2、原告身份证、户口本，拟证明原告的诉讼主体资格；
3、工作证明、操作资格证明、居住证明、库房买卖协议，拟证明原告长期居住在城区且在城区工作的事实；
4、住院资料（医药费发票、用药清单、住院病历首页、入、出院记录、疾病诊断书、放射报告单），拟证明原告的治疗经过及伤情；
5、司法鉴定意见书，拟证明原告的伤残等级及伤后休假情况；
6、被告行驶证、驾驶证，拟证明被告张建的驾驶资格及肇事车辆的所有权人情况；
7、保单，拟证明肇事车辆的投保情况。
被告张建辩称，本案交通事故属实，在本次事故中，其负主要责任，其驾驶的车辆在被告平安财险醴陵支公司购买了交强险和商业三者险，原告的损失应由保险公司在保险限额内承担赔偿责任；事故发生后，其垫付了4万多元的医药费，另外还支付了2700元给原告作为伙食费，应在原告的赔偿项目中予以核减。
被告张建为支持其答辩意见，向本院提交了下列证据：
驾驶证及行驶证，拟证明其具有合法的驾驶资格及肇事车辆的所有权人是张建本人的事实。
被告平安财险醴陵支公司辩称，保险公司不是本案交通事故的当事人，对本次交通事故没有过错，不承担侵权责任；根据交强险和商业三者险保险合同约定，保险公司不承担本案诉讼费和鉴定费，保险公司在核定原告的损失后，在保险限额内承担赔偿责任。
被告平安财险醴陵支公司为支持其答辩意见，向本院提交了下列证据：
保单抄件，拟证明肇事车辆在其公司购买了交强险及30万元的商业三者险，且购买了不计免赔。
经庭审举证、质证，被告平安财险醴陵支公司对原告所提交的证据1、2、6、7的三性均无异议；对证据3中的工作证明的三性有异议，认为原告没有提供其工作单位的营业执照、组织机构代码证、工资发放证明予以佐证，对居住证明的三性也有异议，原告没有提交租赁合同、房屋房产证及缴纳水电费证明予以佐证，对操作资格证的真实性及合法性无异议，对其关联性有异议，有操作资格证不能证明原告实际从事了建筑行业，对库房买卖协议的真实性无异议，对其关联性有异议，原告没有提交证据证明该协议的买方与其是什么关系，故该份证据与本案无关；对证据4住院病历的真实性没有异议，但原告在住院之前就患有癫痫，对住院医疗费发票的三性没有异议，对其门诊票据有异议，原告没有提交门诊病历或处方予以佐证，不能证明该门诊费用与本案交通事故有关，对其中一张2014年12月2日金额为216元的CT费票据和一张2014年12月2日金额为238元的西药费票据的关联性有异议，原告的鉴定结论中没有注明需要后续治疗，故对鉴定后产生的医药费均不认可；对证据5的真实性及关联性没有异议，对其合法性有异议，本案交通事故没有经过交警队调解就进入了诉讼程序，交警队无权代为委托进行伤残鉴定。被告张建对原告所提交的证据均无异议。
原告及被告平安财险醴陵支公司对被告张建提交的证据均表示无异议。
原告及被告张建对被告平安财险醴陵支公司提交的证据均无异议。
根据原告、被告的质证意见，本院对原告、被告所提交的证据审核认证如下：
对原告提交的证据1、2、6、7，被告方均无异议，本院对该四项证据的真实性、合法性、关联性予以确认。对原告提交的证据3中的居住证明，系原告经常居住地所属的醴陵市公安局来龙门派出所和醴陵市来龙门办事处丁家坊社区居委会共同出具的证明，来源合法，真实可信，本院予以采信；对其中的库房买卖协议，与居住证明相互印证，本院予以认定，至于被告平安财险醴陵支公司提出的该库房买卖协议不能证明买方与原告之间的关系的意见，经庭审核实，该库房买卖协议买方王水清系原告李胜母亲；对其中的工作证明和操作资格证，两者之间相互印证，本院予以认定；对其中的工资证明，因原告没有提交工资发放记录等予以佐证，本院不予认定。对原告提交的证据4，本院予以认定，原告的医药费以一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。对原告提交的证据5，本院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条的规定进行审查后认为，该鉴定意见书系由具有鉴定资格的鉴定机构和鉴定人员作出的，来源合法，真实可信，本院予以采信。
对被告张建、平安财险醴陵支公司所提交的证据，质证方均表示无异议，本院予以认定。
根据本院审核认定的证据，结合原、被告双方的诉、辩称事实和理由及其在庭审过程中的陈述，本院查明本案法律事实如下：
2014年10月2日，被告张建驾驶湘A×××××号小型轿车由醴陵市珊田村驶往城区方向，当日18时58分许，行驶至醴陵市珊田铁路桥东端时，与横过道路的行人原告李胜相撞，造成原告李胜受伤的道路交通事故。2013年10月6日，醴陵市公安局交通警察大队作出第4302816201303760号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定被告张建承担此事故的主要责任，原告李胜承担此事故的次要责任。原告李胜受伤后，被送往湖南师范大学附属湘东医院住院治疗，住院49天后，于2013年11月20日出院，出院医嘱：全休三个月。原告此次住院共计花费了39852.1元医药费，另外还花费了门诊费用1577.2元，其中被告张建垫付了40975.3元医药费。2014年3月24日，原告伤情经株洲湘东司法鉴定所鉴定，原告李胜系交通肇事所致：头部外伤，蛛网膜下腔出血、颅底骨折、迟发性面瘫、头皮挫擦伤并头皮血肿；左肺挫伤；双侧胸腔少量积液；全身多处软组织挫伤、左手掌指关节半脱位；评定为拾级伤残。出院后需休假三个月。诉讼过程中，原告李胜向本院申请重新鉴定，鉴定内容包括：1、本次交通事故造成原告癫痫病频繁发作的因果关系；2、外伤造成癫痫病的伤残等级；3、后续治疗费用；4、治疗方案。本院经审查后依法准许。2014年12月27日，本院司法技术室出具终结鉴定说明书，经鉴定机构对申请人提交的送检资料进行审查后，无法诊断申请人提出的鉴定诉求，申请人即原告李胜遂撤回了鉴定申请。事故发生后，被告张建除了向原告垫付了医药费外，另外还向原告支付了5700元赔偿款。原告李胜因本案交通事故所造成的损失未获得完全赔偿，为维护自身合法权益，原告遂于2014年10月31日向本院提起诉讼，请求依法判决被告承担赔偿责任。
另查明，原告李胜从2010年起就一直居住在醴陵市城区盛世华庭小区。李胜于2012年4月27日取得了建筑施工特种作业操作资格证，其在事故发生之前一直在建筑工地上开起重机。
又查明，被告张建系事故车辆湘A×××××号小型轿车所有权人，其为该车在被告平安财险醴陵支公司投保了交强险和商业三者险，其中交强险的赔偿限额为122000元，包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元，商业三者险保险金额为300000元，且购买了不计免赔，本次事故发生在保险期间内。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。醴陵市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定的事实清楚，证据充分，适用法律正确，责任划分合理，本院予以确认。原告因此遭受的损失，侵权人应当予以赔偿。本案审理中，本案争议的焦点是：一、原告的损失项目和赔偿金额应如何确定；二、对于原告的损失，本案被告如何来承担赔偿责任。
关于第一个争议焦点，原告的损失项目和赔偿金额应如何确定。依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告应获得的赔偿项目及数额如下：1、医疗费：41429.3元，有正式医药费发票予以证实，本院予以确认。2、误工费：根据原告的住院天数及鉴定机构的意见，本院确认原告的误工时间为139天（49天＋90天）；由于原告未提供其有固定收入的证明，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况，本院参照湖南省2013年度建筑行业职工年平均工资标准计算为38248元／年÷365天×139天=14565.68元，超过部分本院不予支持。3、住院期间护理费：原告未能提供护理人员的收入状况证明，本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算为49天×80元／天=3920元，超过部分本院不予支持。4、交通费：根据原告的住院地点、时间、次数，本院酌情认定500元，超过部分不予支持。5、住院伙食补助费：原告起诉49天×30元／天=1470元，未超过相关标准，本院予以支持。6、残疾赔偿金：原告在事故发生前已连续一年以上在城市居住且收入来源于城市，生活消费在城市，原告起诉的23414元／年×20年×10%=46828元，符合相关规定，本院予以确认。7、精神损害抚慰金：原告因本次交通事故构成拾级伤残，精神上遭受了一定的痛苦，应给予适当的精神抚慰，综合本案案情，本院酌情认定5000元。8、鉴定费：700元，有相应的司法鉴定意见书予以证实，本院予以确认。综上，原告因本案交通事故遭受的医疗费、误工费等各项损失合计为114412.98元。
关于第二个争议焦点，本案被告如何来具体承担赔偿责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门作出的责任划分，被告张建承担此次事故的主要责任，原告李胜承担此次事故的次要责任。原告李胜、被告张建对本次事故的发生主观上均存在过错，均应承担与其过错相适应的侵权责任。综合本案案情，本院酌情认定被告张建在本次事故中承担70%的责任，余下30%的责任由原告李胜自行承担。本案中，被告张建驾驶的湘A×××××号小型轿车在被告平安财险醴陵支公司投保了交强险和不计免赔率的商业三者险30万元，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此本案中原告的损失依法应先由被告平安财险醴陵支公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，如有不足部分，由被告平安财险醴陵支公司根据保险合同予以赔偿。
据此，结合原告的具体损失和金额，本院确定被告平安财险醴陵支公司依法在交强险赔偿限额内应承担的赔偿金额如下：（一）死亡伤残赔偿限额部分：包括误工费14565.68元、护理费3920元、交通费500元、残疾赔偿金46828元、精神损害抚慰金5000元，合计70813.68元，未超过交强险死亡伤残项下110000元的赔偿限额，故原告的该部分损失由被告平安财险醴陵支公司直接赔偿给原告；（二）医疗费用赔偿限额部分：包括医药费41429.3元、住院伙食补助费1470元，合计42899.3元，该数额已超过了交强险医疗费用10000元的赔偿限额，故原告的该部分损失由被告平安财险醴陵支公司在交强险医疗费用赔偿限额内直接向原告支付10000元。超出交强险赔偿限额部分，原告还有33599.3元（42899.3元-10000元＋700元鉴定费）的损失未得到赔偿，该部分损失由被告张建承担23519.51元（33599.3元×70%）。由于被告张建已向原告李胜预付了46675.3元赔偿款，已超过了被告张建在本案应向原告李胜赔偿的数额，为避免重复赔偿，原告李胜在收到被告平安财险醴陵支公司支付的上述理赔款后应向被告张建返还23155.79元（46675.3元-23519.51元）。被告平安财险醴陵支公司在商业三者险内应承担的理赔金额23029.51元（32899.3元×70%），由被告张建与被告平安财险醴陵支公司另行协商处理。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司醴陵支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故第三者责任强制保险赔偿限额内向原告李胜支付80813.68元；
二、驳回原告李胜的其他诉讼请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费746元，减半收取373元，由被告张建负担。
如义务人未自觉履行义务，权利人可自期限届满之日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金缴纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳。汇款或转帐的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：16×××86。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
代理审判员 王涌森
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 汪 瑜
附本判决适用的法律条文如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。