内蒙古自治区乌海市海南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海南民一初字第1372号
原告周艳芬
被告乌海黑猫炭黑有限责任公司
法定代表人：周敏建，系该公司董事长。
原告周艳芬诉被告乌海黑猫炭黑有限责任公司经济补偿金纠纷一案，本院于2015年11月5日立案受理，依法由审判员吴雪峰适用简易程序分别于2015年11月24日、2015年12月23日公开开庭进行了审理，原告周艳芬及委托代理人党二祥到庭参加诉讼，被告乌海黑猫炭黑有限责任公司委托代理人赵杰、倪静到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2011年3月1日，原告在被告单位开始工作，一直为后保部保洁员，每月工资2469元。被告从原告入职开始未与原告签订劳动合同，未为原告缴纳养老、失业、医疗等社会保险，至2015年5月份，被告与原告补签了以前的劳动合同后变成劳务合同，该合同原告认为存在了欺诈和重大误解，这份合同属于无效合同或可撤销合同，2015年6月29日被告突然辞退原告，2015年7月1日又与原告协商解除劳动关系事宜。被告的行为违反了我国《劳动合同法》的有关规定，原告于2015年7月向海南区劳动争议仲裁院提出仲裁申请，要求被告依法为原告缴纳养老保险，解除双方劳动关系的同时依据《劳动合同法》的相关规定向原告支付一次性经济补偿金11110.5元。由于被告不给原告缴纳失业保险金，现原告被无故辞退并失业，已不能到劳动保障部门得到应领取的失业金，则被告应向原告赔偿，原告在被告单位工作4年零4个月，应领取失业金时间为12个月，根据《内蒙古自治区失业保险实施办法》第5、6条之规定，被告应向原告支付失业金15744元（2014年乌海市最低工资1640元，1640元×12个月×80%），仲裁院裁决认为原告年龄已达50岁以上且双方签订的是劳务协议，驳回了原告的仲裁请求，原、被告之间已形成了事实上的劳动关系，且原告并未依法享受基本养老待遇，故向人民法院提出诉讼，要求：1、被告为原告缴纳从2011年3月1日至2015年6月29日的养老保险金；2、解除原告与被告的劳动关系的同时向原告支付一次性经济补偿金11110.5元、赔偿应得失业金15744元，共计26854.5元。
原告为证实自己的主张提供的证据有：第一组是银行明细一份，证明原告周艳芬从2011年3月1日入职，被告从2011年3月1日到2015年6月30日通过银行打款的形式发放工资，也证明2015年6月30日被辞退，2015年6月30日之前的平均工资为2349元，还证明2011年的3月份至2015年的6月30日是被告向原告按月支付工资，已经形成事实上的劳动关系，因为该证据银行没有公章，如果对方有异议，我方可以后来补上公章；第二组是被告单位所发放的饭卡，每月是120元，证明从2015年每月平均工资为2349元加120元饭费，合计为2469元，还证明形成事实上的劳动关系，通过饭卡可证明原告是按照被告公司的规定每天按时上下班，中午不回家吃饭，是受被告公司管理的，劳务关系不受此限制；第三组是劳保用品领用证三份，其中一份周艳芬，其余两份是王润清和孙月英，证明原、被告形成了事实上的劳动关系，只有被告方的职工才能每年领取劳保用品，虽然没有盖被告方的公章，但有被告的管理人员签字；第四组是从被告财务上抄出来的周艳芬从2014年1月份的工资明细表，证明单位按照以上内容明细发的工资。
被告乌海黑猫炭黑有限责任公司辩称：1、原、被告之间系劳务关系，而不是劳动关系，被告于2013年9月4号和2014年9月5号与原告签订了劳务协议，原告若认为该合同系重大误解及欺诈的情形下所签订的，应当在签订合同之日起一年内向人民法院提起撤销之诉，原告的诉讼请求与事实理由于法无据，应予驳回；2、2013年9月4日之前的原、被告的关系，如果原告认为2013年9月4日之前与被告系劳动关系，根据我国劳动法关于仲裁时效规定82条提出仲裁要求的一方应当至劳动之日发生起60日内向劳动争议仲裁委提出书面申请，我国劳动争议调解仲裁法，申请仲裁的生效时间为1年，根据上述规定原告向仲裁委、法院提起2013年9月4日之前的劳动争议纠纷已过时效且该主张并未在原告的诉讼请求中，不属本案的审理范围。3、原告多次提出的原告的入职档案、考勤表、工资表、信息表、安全档案等按照法律规定必须向法庭提供，被告已经向法庭提供了与原告具有劳务关系的劳务协议，根据法律必须由被告提供的，请原告明示；4、被告与原告签订的是劳务协议，所以不存在提供入职档案的义务，且被告已向法庭提供了原告的考勤表和劳务报酬表；5、原告的社会保险已由其自行缴纳至2015年，见证据六，就该证据就可证实原被告之间系劳务关系；6、原告的劳务报酬是按照每月的工作量、出工天数、合格率来确定，是不固定的，其中6月份劳务工作已达到5次以上不合格，为此被告书面通知原告停止提供劳务协议中的劳务工作，7月1日被告向原告递交解除劳务工作通知时，原告拒收；7、被告系国有上市公司，所有单位编制必须严格按照国有单位的相关规定来制定，所有职工必须经过招聘、体检、安全培训、考试等严格程序，并均与劳动者签订了劳动合同，本案中原告周艳芬与贾玉花系同一部门的保洁员，为何贾玉花系正式的劳动关系，而原告却是劳务关系，是因为被告的国有编制已满，但保洁部的工作还需要与其他人员签订相应的劳务协议，方能满足被告的保洁部工作，从2011至2015被告职工花名册记载显示及原告的劳务报酬薪资表与被告单位具有劳动关系的人员工资表相比较，可以明显的看出原告的劳务报酬结构构成与建立劳动关系的工资构成是有区别的，8、我国最高法关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释的解释三第七条规定。“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理，本案原告现已52周岁，2013年起，原告就应当依法享受养老保险待遇，其社会保险已由自己缴纳，是否已享受养老保险待遇，应由原告向社保局主张，不应由被告进行主张；9、根据劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知、《劳社部发（2005）12号》第一条规定，原告与被告之间并不存在事实劳动关系问题，故原、被告是劳务关系而不是劳动关系，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回。
对原告提供的第一组对形成事实上的劳动关系的证明目的是不认可的，双方已签订的劳务协议是劳务关系；第二组对
证明目的不认可，饭卡凡是与被告公司有劳务或者劳动关系的及其他业务往来关系的人，被告公司均每人给发放饭卡的，不能证明发放饭卡是事实上劳动关系；第三组对证明目的不认可，被告系危化生产企业，但凡进入生产区域的工作人员必须配备相应的安全和劳动保护用品，原告在被告公司后保部任保洁员必须进入被告的生产区域，为此给原告发放劳保用品是被告必须遵守的企业安全规章制度，并不能证明双方系事实劳动关系；第四组不认可，我方已经向法庭提供了周艳芬工资的构成，此证据也没有相关的签字、印章，不具备效力。
被告乌海黑猫炭黑有限责任公司为证实自己的主张向法庭提供的证据有：第一组是劳务协议两份，证明原、被告之间的劳务关系；第二组是原告身份证复印件，证明原告52周岁，已至依法享受养老保险待遇年龄；第三组是劳务人员出工表1-6月份，劳务报酬汇总表一份，证明原告的劳务报酬是按照每月出工天数、合格率、工作量来计算的；第四组是职工花名册五份、保洁在编职工工资表一份，证明1、原告不是被告在编的职工，2、被告在编职工的工资构成及与原告劳务人员劳务报酬的区别；第五组是社会保险个人账户台账表一份，证明原告的社会保险系自己缴纳，已从1996年交至2015年。证实了原告自己认可与被告系劳务关系而不是劳动关系，否则社会保险应该由被告缴纳，而不是由原告自己缴纳。
原告对被告提供的证据质证意见：第一组真实性、证明目的及关联性不认可。协议是在原告不知情的情况下补签的，由被告公司让原告在文件上签了字，但原告并不知内容。补签的是2013、2014年协议，补签的时间是2015年5月份，所以我们认为存在欺诈和重大误解。原告从2011年入职到现在，工作时间和待遇是事实上的劳动关系，所以劳务协议并不能掩盖劳动关系。劳务协议内容规定很多是劳动协议，并不像劳务关系双方平等条件下的协议。这两份协议不是当时签订的，我方要求对签订时间进行鉴定。第二组对身份证明真实性认可，对证明目的不认可。原告并没有依法享受养老待遇。第三组对劳务人员出工表，我方认为劳务关系不存在出工表及扣款的问题，恰恰证明原、被告是劳动关系，对劳务报酬汇总表，我方对所对应的原告的工资数额不认可，但对于出工天数，应发、实发工资我方认可，只有劳动关系才能出现以上情况。这个表与劳务协议第二条是相悖的，因为原告是按照原、被告所规定的固定的时间在工作，证明原、被告是劳动关系。第四组对该组证据不予认可，因为是对方单方面制作的，另外被告认可了原告的入职时间，但该工资表没有原告的工资情况。第五组真实性认可，但证明目的不认可，我是买断职工，到被告单位上班时，被告方不给缴纳，只能由我方自己缴纳。
经审理查明，2011年3月1日，原告周艳芬在被告单位开始工作，一直为后保部保洁员。后原、被告签订了两份劳务协议，时间分别为2013年9月4日和2014年9月5日。2015年7月1日被告与原告协商解除劳动关系事宜，于是原告于2015年7月向海南区劳动争议仲裁院提出仲裁申请，要求被告依法为原告缴纳养老保险，解除双方劳动关系的同时依据《劳动合同法》的相关规定向原告支付一次性经济补偿金11110.5元、失业金15744元。仲裁院裁决认为原告年龄已达50岁以上且双方签订的是劳务协议，驳回了原告的仲裁请求，故原告向人民法院提出诉讼，后原告申请对2013年9月4日和2014年9月5日劳务协议上的周艳芬的签名实际落款年月时间进行司法鉴定，经内蒙古乌海市中级人民法院司法鉴定中心认定鉴定事项不符合鉴定条件，将鉴定申请退回，原告未再主张进行鉴定。
以上事实有原、被告庭审笔录、证人证言，原告提供的银行明细一份、被告单位所发放的饭卡一张、劳保用品领用证三份、手抄的工资明细表一份。被告乌海黑猫炭黑有限责任公司提供的劳务协议两份、原告身份证复印件、劳务人员出工表1-6月份、劳务报酬汇总表一份、职工花名册五份、保洁在编职工工资表一份、社会保险个人账户台账表一份，予以证实。
本院认为，原告周艳芬在被告乌海黑猫炭黑有限责任公司处工作期间，未及时主张合法权益，应承担不利后果。
原告要求解除与被告的劳动关系的同时被告为原告缴纳从2011年3月1日至2015年6月29日的养老保险金、一次性经济补偿金11110.5元、赔偿应得失业金15744元的主张，因从2011年3月1日至2013年9月4日，虽原、被告形成事实上的劳动关系，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，原告主张已过诉讼时效，从2013年9月4日至2015年6月29日，因原、被告已签订劳务协议，双方系劳务关系，故原告该主张于法无据，本院不予支持。
原告声称原、被告双方签订的劳务协议系事后补签，因其未向本院提供合法、有效证据予以证实，其主张本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第一款第七项、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：
驳回原告的诉讼请求。
案件受理费10元，由原告周艳芬负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。
本判决生效后，负有义务的一方当事人不自动履行时，享有权利的一方当事人可在法定期限内向本院申请执行。申请执行的期限为二年。申请执行的期限届满后，享有权利的
一方当事人未提出执行申请，视为其自动放弃申请执行的权利。
审判员 吴雪峰
二〇一六年二月三日
书记员 苗亚东