贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0181民初2022号原告：孙良俊，男，汉族，1968年11月28日生，住贵州省贵阳市观山湖区。委托诉讼代理人：李永进，贵阳市朱昌镇法律服务所法律工作者。被告：贵州建工欣欣园建筑劳务有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区狮峰路。统一社会信用代码：91520100755381753E。法定代表人：张光，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐明能，男，汉族，1974年11月3日生，住四川省旺苍县。该公司项目负责人。第三人：周信祥，男，汉族，1966年4月27日生，住贵州省贵阳市观山湖区。原告孙良俊与被告贵州建工欣欣园建筑劳务有限责任公司（以下简称欣欣园公司）、第三人周信祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月18日立案后，依法适用普通程序，于2016年12月6日公开开庭审理了本案，原告孙良俊及其委托诉讼代理人李永进、被告欣欣园公司委托诉讼代理人唐明能、第三人周信祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔付原告残疾赔偿金98318.56元，住院伙食补助费1900元，误工费9690元，车旅费1000元，护理费1900元，医疗费290.23元，被抚养人生活费52434.02元，精神抚慰金10000元，鉴定费700元，共176232.81元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年4月1日，原告经第三人带领，到被告在清镇市时光贵州工地从事房屋墙面剔平工作。在施工作业过程中，原告从高处坠落致颅脑损伤，多次要求被告赔偿，被告要求原告先去做司法鉴定，待鉴定意见书伤残等级出来后，再坐下来协商解决。2016年7月4日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，其伤情为九级伤残，原告持鉴定意见书到被告工地，被告答复：“只赔付原告3、4万元，要就要，不要就算”，随后被告对原告受伤的事置之不理。综上，请求法院支持原告的诉请。被告辩称：原告自己不按安全规程操作，未扣安全帽，未系好安全带，自身也有责任。被告将工程承包给第三人，第三人应承担责任。原告是农村户口，相关赔偿数额应按农村居民标准计算。第三人述称：第三人也只是做工的，提供机子给项目方使用，包接送工人，不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交贵医大司法鉴定中心﹝2016﹞临鉴字第3332号法医临床鉴定意见书，用以证明原告伤残等级为九级。被告认为属原告单方鉴定，鉴定结果与被告私下咨询相关人士的结果有出入，被告认为原告伤情最多构成十级伤残。该鉴定意见书的鉴定结论客观性存疑，对该意见书不予认可。本院认为，该鉴定意见书虽是原告方单方去鉴定得出，系因在原告多次口头要求被告赔偿时，被告称需原告首先进行伤情鉴定后再行协商，否则不予赔偿，原告在索赔无门的情况下为之，实属无奈而合理之选择。被告亦称自行咨询相关人士，认为原告伤残最多构成十级伤残。被告咨询所得答复与原告鉴定结果相差不大，亦从侧面佐证了该鉴定意见的客观性。加之贵州医科大学法医司法鉴定中心属我省权威鉴定机构，专业性、公正性值得信赖。综合审查后，本院对贵医大司法鉴定中心﹝2016﹞临鉴字第3332号法医临床鉴定意见书的合法性、真实性、关联性予以确认。2、被告提交的向第三人支付工程款的收款收据5份、照片5张、清册5份，用以证明第三人在被告处领取工程款的事实，原告认为无法查证被告和第三人之间的事，对该份证据不予质证。该组证据内容客观真实，来源合法，与本案有关联，本院予以确认。该组证据证明了第三人在被告与从事剔平工作的普通务工者间具有协助管理的角色，承担了诸如转发工资等部分协助管理工作。经审理认定事实：第三人作为农民工为被告从事过剔平墙面的工作，第三人与被告有过较长时间的合作，较为熟悉。第三人除自己做工外，在被告需要工人时，时常为被告介绍农民工至工地做工，由于工作地点、工作量、工作项目都有较大的流动性、不确定性，时常变动，被告方难以直接管理农民工，实践中，第三人逐渐扮演农民工领头者的角色，承担了一些介绍、协调、转发工资等协助管理工作。为被告务工的过程中，大部分农民工自带工具，少部分没有工具的也可以使用第三人提供的工具。被告每天清点农民工人数，按所谓“点工”方式（按时计酬）计算农民工工资，每天每人240元。被告将工资发给第三人后，再由第三人向工人发放，第三人除去接送油费及工具费外按170元·天/人向包括原告在内的农民工发放工资。原告与第三人系寨邻关系，经第三人介绍，原告自带工具到被告“时光贵州古镇二期”工地临时从事墙面剔平工作，“时光贵州古镇二期”项目施工劳务系被告向施工总承包方浙江省建工集团有限责任公司承包而来，约定被告必须组织自有力量完成全部施工任务，严禁转包和再分包。正式工作前，被告向原告等进行了所谓安全“交底”（简单安全生产教育），其中包含按规范系安全带、戴安全帽等要求。工地现场由被告职员罗洋（音）担任工长管理。2016年4月1日15时许，原告与工友涂天金共同作业，欲剔平房屋内房梁上的一块板，原告已戴安全帽，但未扣好，所以原告身上安全带未套挂在固定物上，但因未找到恰当的地方系挂安全带，因此未系挂安全带。作业中，由涂天金扶梯子，原告站在梯子顶端用电锤作业。因方位憋屈，操作别扭，原告在发力时失去平衡坠落，受伤昏迷，当日送往清镇市人民医院住院治疗，于2016年4月20日9时许出院，共住院19天。期间，原告住院期间的治疗费已由被告向医院支付。原告出院后，多次向被告提出赔偿要求，被告称需原告首先进行伤情鉴定后再行协商，否则无法洽谈，原告遂于2016年7月4日到贵州医科大学法医司法鉴定中心进行伤残鉴定，该中心于2016年7月14日作出﹝2016﹞临鉴字第3332号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为原告属九级伤残。原告一家居住在贵阳市××组××号附3号，该地属贵阳市在建地铁始发站，和城区连为一体，已城镇化。原告的被扶养人有次子孙城洋，2014年1月16日生。关于损害赔偿数额的计算（本案全部数额的计算均精确到元）：医疗费：原告称尚有复查费290元被告未支付，但原告未提供票据，本院不予支持；误工费：农林牧渔业职工平均工资（原告主要从事农业）42114元年/人÷365天×102天（误工天数，受伤至定残日前一天）=11769元；护理费：原告受伤住院期间，至少需要一人护理，农林牧渔业职工平均工资（护理人主要从事农业）42114元年/人÷365天×19天=2192元；交通费：原告未提供票据，但原告受伤后治疗、交涉产生交通费有相当的必然性，鉴于当地交通行业常常不出具发票的现状，提供票据有一定困难，本院酌情支持原告500元；住院伙食补助费：100元/天×19天=1900元；残疾赔偿金：城镇居民人均可支配收入22548元/年×伤残系数（九级）20%×20年=90192元；被扶养人生活费：城镇居民人均消费性支出16914.2元/人×伤残系数（九级）20%×（182.5岁）÷2（两个抚养义务人）=26217元；鉴定费：700元，以票据为准；以上各项总额为133470元。精神抚慰金：酌情支持2000元。本院认为，原告经第三人介绍，到被告“时光贵州古镇二期”工地临时从事墙面剔平工作，被告虽主张已将墙面剔平工作承包给第三人，原告系第三人所雇佣，但并未提交证据予以证实。第三人虽承担了一些介绍、协调、转发工资等协助管理工作，但第三人更多的是扮演墙面剔平班组中的“领头者”的角色，至于第三人在转发工资的过程中赚取的“差价”，被告对此采取默认的态度。对于这部分“差价”的性质，一是第三人提供了一定的工具，具有工具租金的性质；二是被告将自已的部分管理职责转移给第三人，担当一定的管理职责，第三人作为被告不具有职员身份的管理者，该“差价”具有管理报酬的性质。被告与浙江省建工集团有限责任公司的劳务承包合同中有不得再转包分包的约定，且被告并非按项目与第三人约定总价，由第三人自负盈亏，而是按“点工”向第三人介绍来的农民工支付报酬，亦说明被告与第三人未形成承包的法律关系。第三人在本次事故中不承担责任。原告为被告工作，领取被告支付的报酬，接受被告支配管理，与被告形成了临时雇佣关系，原告在从事雇佣活动时遭受人身损害，被告应当承担赔偿责任。原告在经过安全“交底”后，高处施工时仍不扣好安全帽，系挂安全带，勉强施工，作为有过施工经验的成年人，麻痹大意，安全意识淡泊，致使意外发生，自身存在过错。综合考虑，本次事故原告应承担30%的责任，被告应承担70%的责任。另外，原告居住的贵阳市××组，该地属贵阳市在建地铁始发站，和城区连为一体，已城镇化，原告的相关赔偿标准应按城镇居民计算。被告应赔偿的金额为：133470元×70%+2000元=95429元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担责任后，可以向第三人追偿”第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”、第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”、第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”、第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决如下：一、被告贵州建工欣欣园建筑劳务有限责任公司赔偿原告孙良俊遭受人身损害的各项损失95429元，限本判决生效后十日内支付；二、驳回原告孙良俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3825元，由被告贵州建工欣欣园建筑劳务有限责任公司负担，与前述款项一并向原告孙良俊支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  刘 俊人民陪审员  刘翠琴人民陪审员  颜杨贵二〇一六年十二月十九日书 记 员  杨永红