福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终764号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈龙旺，男，1994年12月25日出生于贵州省普安县，汉族，初中文化，务农，家住普安县。因本案于2016年5月3日被监视居住，2017年4月24日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人代林林，男，1987年8月1日出生于贵州省普安县，汉族，初中文化，务农，家住普安县。因本案于2016年4月17日被抓获，次日被监视居住，2017年4月24日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人舒百光（绰号“麻光”），男，1987年8月28日出生于贵州省普安县，汉族，初中文化，务农，家住普安县。曾因犯抢劫罪于2008年1月7日被判处有期徒刑二年六个月，2009年11月17日刑满释放。因本案于2016年4月17日被行政拘留，同月20日被刑事拘留，同年5月26日被监视居住，2017年4月24日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人代林林、舒百光、陈龙旺犯故意伤害罪一案，于2017年4月27日作出（2017）闽0582刑初309号刑事判决。原审被告人陈龙旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年4月14日23时许，被告人代林林、陈龙旺因在福建省泉州市清濛经济开发区“交通”KTV喝酒时产生了口角纠纷，相约在晋江市池店镇旧铺村见面。代林林遂与被告人舒百光携带菜刀，至该村与泉州市清濛经济开发区“红孩儿”鞋厂交界的一斜坡处，与陈龙旺见面，双方继而又发生争吵。在争吵过程中，陈龙旺持石头打伤代林林头部，代林林用菜刀砍伤陈龙旺背部、臀部，舒百光持菜刀欲追砍陈龙旺时被拉住。经法医鉴定，陈龙旺背部及右臀部损伤程度为均为轻伤二级；代林林右眶部损伤程度为轻伤一级。同月17日，代林林、舒百光被抓获。同年5月2日，陈龙旺主动到晋江市公安局投案。在审理过程中，代林林、舒百光分别赔偿陈龙旺人民币10000元、6500元，三方达成调解并互相谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1．证人李某的证言及辨认笔录，证实2016年4月14日21时许，其去泉州市清濛经济开发区“交通”KTV，要将小舅子陈龙旺带回去。其两人走出KTV，走往池店镇旧铺村方向，陈龙旺接了个电话。到“红孩儿”鞋厂旁边的斜坡时，陈龙旺说要等代林林他们，其两人就蹲在路边等，其打电话叫了代军过来，后有五六个男子也过来站在路边。十来分钟后，代林林跟舒百光过来，代林林用手推陈龙旺胸口并骂陈龙旺，两人遂起冲突。其将两人分开时，代林林拿菜刀追陈龙旺，陈龙旺边跑边从地上捡了个石头朝代林林砸过去，砸到他眼角处，后摔倒，代林林就追上用菜刀朝陈龙时旺屁股、后背各砍了一刀。陈龙旺爬起来跑了，舒百光也拿着一把菜刀追了过去，但追了一小段就没追。后其将陈龙旺送医。
2．证人代某的证言及辨认笔录，证实2016年4月14日21时许，其与唐某、代卫北、代林林、陈龙旺及舒百光在泉州市清濛经济开发区“交通”KTV喝酒，后李某到KTV找陈龙旺，两人不知何时离开。约一小时后，陈龙旺打电话给其，说让代林林接电话，代林林接了电话，其不知他们说什么。23时许，其与代卫北、唐某三人离开，代林林和舒百光离开。回去途中，唐某接了个电话跟其说，陈龙旺在“红孩儿”鞋厂那边闹矛盾，其三人过去看到，陈龙旺和代林林两人在说话，约一分钟后，突然看见陈龙旺跑了两三步摔倒在地上，代林林也跟着追向陈龙旺，其等人也追上去。追上时，其已看不见陈龙旺，代林林说他头部被陈龙旺打伤，其看他额头有受伤流血，遂送他就医。后陈龙旺的父亲打电话给其说陈龙旺被砍伤。
3．疾病诊断书、病历材料、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被告人代林林、陈龙旺的伤情情况及经法医鉴定，陈龙旺背部及右臀部损伤程度均为轻伤二级，代林林左眶部损伤程度为轻伤一级，其两人的损伤依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》(GB/T16180-2014)评定为十级伤残。
4．作案现场照片、现场比例示意图，显示案发现场的概况。
5．调解协议书、刑事谅解书、收条、询问笔录，证实在审理过程中，被告人代林林、舒百光分别赔偿陈龙旺人民币10000元、6500元，三方达成调解，并互相取得谅解，且被告人代林林、陈龙旺放弃对其伤残等级的重新鉴定。
6．公安机关出具的受案登记表、抓获及破案经过等报告、户籍证明，证实本案案发、案犯或被抓获或投案、案件侦破的过程以及涉案被告人的基本身份情况。
7．被告人代林林的供述及辨认笔录，证实2016年4月14日晚上，其与陈龙旺、舒百光等人在清濛开发区“交通KTV”喝酒时，与陈龙旺产生纠纷，后到清濛开发区“红孩儿”鞋厂附近，双方继续争吵，陈龙旺拿东西砸其头部，其就拔出事先带在身上的菜刀砍陈龙旺两刀，砍伤陈的背部、臀部，后陈龙旺就跑了。当时舒百光手里也拿一把菜刀，看到其被陈龙旺打，扬言要打死陈，但追了几步没找着陈龙旺。
8．被告人舒百光的供述及辨认笔录，证实2016年4月14日晚上10时许，其与代林林、陈龙旺等人在清濛开发区“交通KTV”喝酒时，陈龙旺的姐夫李某过来叫陈回去，因喝酒问题，陈龙旺与代林林产生纠纷，双方约定在“红孩儿”鞋厂附近打架，后其与代林林各持一把菜刀赶到“红孩儿”鞋厂附近，在一坡上遇见陈龙旺，代林林就与陈龙旺打起来，代林林额头被陈龙旺打伤，代林林用菜刀将陈龙旺砍伤，其本人持一把菜刀，事后听说其当时拿菜刀去追陈龙旺没追着。
9．被告人陈龙旺的供述及辨认笔录，证实2016年4月14日晚上10时许，其与代林林、舒百光等人在清濛开发区“交通KTV”喝酒，其妹夫李某过来叫其回去，因喝酒问题，其与代林林产生纠纷。随后，在清濛开发区“红孩儿”鞋厂附近，代林林持刀砍其背部、臀部各一刀，其就捡石头朝代林林砸过去，后其跑掉，到医院治疗。当时舒百光手里拿刀喊“往死里干”，但被人拦住，没打到其。
原判认为，被告人代林林、舒百光结伙故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，被告人陈龙旺故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人舒百光的行为积极主动，但其作用相对代林林较小。被告人陈龙旺是自首，被告人代林林、舒百光归案后如实供述其罪行，是坦白，分别予以从轻处罚。被告人代林林、舒百光结伙持凶器致人轻伤，被告人舒百光有犯罪前科，被告人陈龙旺持械致人轻伤，分别予以酌情从重处罚。三被告人已达成调解并互相取得谅解，均予酌情从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人代林林犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；二、被告人舒百光犯故意伤害罪，判处拘役五个月；三、被告人陈龙旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
上诉人陈龙旺诉称，原审被告人代林林先动手打其，在犯罪中的作用比其大，其行为属正当防卫，有自首情节，已与其他被告人达成调解，系初犯、偶犯，原判量刑偏重，请求从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人陈龙旺、原审被告人代林林、舒百光犯故意伤害罪的事实清楚，据以认定该事实的证人李某、代某的证言及辨认笔录、疾病诊断书、病历材料、法医学人体损伤程度鉴定书、作案现场照片、现场比例示意图、调解协议书、刑事谅解书、收条、询问笔录、公安机关出具的受案登记表、抓获及破案经过等报告、户籍证明、上诉人陈龙旺、原审被告人代林林、舒百光的供述及辨认笔录等证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈龙旺故意非法损害他人身体健康，原审被告人代林林、舒百光结伙故意非法损害他人身体健康，分别致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。原审被告人代林林、舒百光结伙持凶器致人轻伤，原审被告人舒百光有犯罪前科，上诉人陈龙旺持械致人轻伤，分别予以酌情从重处罚。在共同犯罪中，原审被告人舒百光明知原审被告人代林林欲持刀殴打上诉人陈龙旺，仍持刀一同前往，并欲追砍陈龙旺，其行为积极主动，但作用相比代林林较小，予以酌情从轻处罚。上诉人陈龙旺犯罪以后主动投案，并如实供述其主要犯罪行为，是自首，予以从轻处罚。原审被告人代林林、舒百光归案后如实供述其罪行，是坦白，分别予以从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人陈龙旺请求再从轻处罚并适用缓刑的理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄卿堆
审判员 陈春荣
审判员 蔡斯哲
二〇一七年六月二十七日
书记员 张恩华
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(1原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
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