山东省滨州经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1691刑初33号
公诉机关滨州经济技术开发区人民检察院。
被告人巩某，男，1986年4月28日出生于山东省惠民县，汉族，小学文化，滨州森合置业有限公司保安，住滨州市滨城区。2005年12月14日因犯寻衅滋事罪被滨州市滨城区人民法院判处有期徒刑三年。2011年5月31日因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪被滨州市滨城区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2014年5月刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年12月1日被刑事拘留，2017年1月4日被逮捕。
辩护人杨德贤，山东志城律师事务所律师。
辩护人盖孟迪，山东志城律师事务所实习律师。
被告人孝某，男，1965年3月20日出生于山东省滨州市，汉族，中专文化，滨州森合置业有限公司西海英郡项目负责人，住滨州市滨城区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年12月1日被刑事拘留，同年12月30日被取保候审。
辩护人贾涛，山东开言律师事务所律师。
滨州经济技术开发区人民检察院以滨开检刑检刑诉〔2017〕35号起诉书指控被告人巩某、孝某犯故意伤害罪，于2017年6月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。滨州经济技术开发区人民检察院指派检察员刘德猛、代理检察员李涛出庭支持公诉。被告人巩某及其辩护人杨德贤、盖孟迪，被告人孝某及其辩护人贾涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
滨州经济技术开发区人民检察院指控，滨州经济技术开发区里则办事处西海英郡建筑工地和赵某（男，31岁，系被害人林某小儿子）有经济纠纷，赵某及其亲属长期在该工地东南角看守自己的建筑设备、材料。被告人孝某系该工地开发商，2016年11月29日西海英郡工地施工人员与赵某等人因进场施工产生摩擦。11月30日早晨，工地施工人员和赵某言语不和发生口角，赵某等人阻止施工人员进场施工。工地施工人员将此事告知孝某，上午9时许，�某纠集巩某、吕某、赵某、孙某、叶某等8人分乘两辆汽车来到工地东南角欲强行进场施工。孝某等人下车后与赵某、赵某1（男，34岁，系被害人林某大儿子）、赵某2（男，62岁，系被害人林某丈夫）、被害人林某（女，59岁）、张某（女，33岁，系被害人林某大儿媳）再次发生口角，双方人员互相叫骂、拉扯、厮打。厮打过程中，被告人巩某用钢管击打被害人林某左侧腰腹部一下，将林某击倒在地。赵某用板斧将叶某头部砍伤，造成叶某轻微伤。经法医学人体损伤程度鉴定，林某脾脏破裂摘除，其损伤程度构成重伤二级。
为证实上述指控，公诉机关当庭提交相关证据。公诉机关认为，被告人孝某、巩某无视国家法律，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本�依法判处。
被告人巩某辩称，林某不是他打伤的，打架期间别人也拿了钢管，林某的伤可能是别人造成的。如果林某是他打伤的，也是不小心误伤，他没有伤害林某的故意。
其辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控巩某打伤林某，事实不清，证据不足。2.庭审中，巩某说到可能在与赵某对打过程中不小心误伤了林某，如巩某供述属实，应按过失致人重伤罪追究其刑事责任。3.案发后，巩某等人已足额赔偿了被害人的经济损失，也取得了被害人的谅解。
被告人孝某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪。
其辩护人提出如下辩护意见：1.孝某通知公司员工去现场，本意是处理纠纷，并非纠集人员打架。案发过程中，孝某试图阻止，但未能有效控制局面，造成伤害结果发生。2.被害人一方对本案发生具有过错。3.�某具有自首情节，且赔偿了被害人损失并取得了被害人的谅解。综上，希望本院对孝某免予刑事处罚。
经审理查明，被告人孝某系滨州经济技术开发区西海英郡项目的开发商，赵某、赵某1兄弟二人在该项目工地经营架杆租赁业务，因项目承建商租赁架杆费用未结清，赵某及其家人遂在工地东南角板房居住看管架杆，并负责看管工地大门。2016年11月29日，因工地排水需要，孝某安排人员到工地施工。因工地大门关闭，赵某不在现场，工作人员便电话联系赵某的嫂子张某。张某同意工人剪锁施工，但未将此事及时告知赵某。第二天早上，工人再次到工地施工时，不知情的赵某因不满工人剪锁，与工人发生争执，并阻止工人进入工地。得知此事的孝某非常生气，于当日9时左右，组织被告人巩某、案外人赵某、吕某、孙某、叶某等八人来到工地协商处理此事。�言语不和，双方发生肢体冲突。赵某持刀追赶叶某，致叶某头部受伤。被告人巩某将赵某的母亲林某打伤，致林某脾脏破裂。案发后，被告人孝某安排人员将林某送往医院救治。经滨州市公安局物证检验鉴定中心鉴定，林某的伤情为重伤二级。
另查明，公安机关在案发现场将被告人巩某传唤归案。案发当晚，被告人孝某到公安机关投案，并如实供述了主要的犯罪事实。
2016年12月13日，孝某、巩某等人与被害人林某达成调解协议，赔偿了林某的经济损失，并垫付了项目承建商欠付赵某、赵某1的架杆租赁费，林某对被告人孝某、巩某的行为表示谅解。
上述事实由经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
被害人陈述及辨认笔录
⑴被害人林某陈述，2016年11月30日，大儿媳张某带着她和老伴、孙子去工地玩。正准备回家时，门口进来一白一黑两辆车，从车上下来一个岁数大的（后来知道叫孝某）喊：“给我打”。接着一个身穿花衣服的胖子打了她老伴一拳，又拿着钢管去打她的大儿子，她上去想拉开，胖子一把抓住她的头发，把她拉倒在地，用钢管打了她左侧腰部一下，然后她就倒在地上起不来了。
⑵林某辨认笔录一份，证实经林某在12张不同免冠男性照片中辨认出巩某为穿花衣服的胖子。
证人证言及辨认笔录
⑴赵某（林某的二儿子）证实，2016年11月29日，孝某派人到工地抽水，他当时没在工地，但同意了。晚上回工地见门锁被剪了，很生气。第二天上午，孝某安排工人又到工地抽水，就没让他们进。后孝某带领七八个人来到工地，双方先是发生口角，后孝某一方一个穿花衣服的胖子踢了他父亲一脚，将他父亲踢倒，接着双方开始厮打。过程中，穿花衣服的胖子拿着长约一米的架杆向他母亲背腰部位置使劲打了一下，其母亲就摔倒在地，两脚使劲蹬地，表情十分痛苦。
⑵赵某辨认笔录一份，证实经赵某在12张不同免冠男性照片中辨认出巩某为穿花衣服的胖子。
⑶张某（林某大儿媳）证实，案发前一天，工地别墅区看门的吴老头打电话说，工人到工地抽水，进不去，让她将钥匙送去，她告诉对方如果非常着急就把锁绞了，如果把锁绞了，就打电话说一声。因为对方没打电话，就没把此事告知赵某。第二天看到吴老头、赵某和赵磊的很多未接来电，担心工地有事，她来到工地。见工地一切正常，待了一会，准备回家时，孝某带七八个人驾车来到工地。孝某说：“谁这么猖狂，敢在我的工地上闹事，给我打。”一个穿马甲的胖子打她公公一拳，赵某见状就跟对方厮打起来了。她求孝某别�了，孝某不说话，也没有劝阻，110来了以后，孝某才对他的人说别打了。
⑷赵某1（林某大儿子）证实，案发当天9点左右，他在工地装车，看见两个人拿架杆打赵某，就把他们拉开了，后110到场，给双方调解，对方就走了。过了一会，来了一白一黑两辆车，车上下来好几个人。他朝那边过去时，听到孝某喊“给我打”。他刚走到跟前，就被对方好几个人打蒙了。有两个人拿架杆打他头肩部，其中一个是胖子，他并用手机给胖子拍了照片，另外一个不确定是谁。
⑸赵某2（林某丈夫）证实，案发当日，他与老伴、孙子、儿媳去儿子的工地玩，后来工地上来了两辆车，车上下来十来个人。其中一个（后来知道叫孝某）问谁是老板，他指着小儿子赵某说：“这不是老板么？”孝某说：“狗屁老板，打的就是他”。说完，一个胖子冲他肚子就是一脚，另�个年轻人拿钢管抡了他左大腿一下。踢他肚子的胖子，男性，衣服袖子上好像有黑白相间的花纹。
⑹赵某证实，他从西海英郡工地领工资，平常不在工地上班，工地上有人闹事打架就过去。案发当日上午9点左右，宋勇森电话说张建伟（孝某司机）让他们去工地一趟。他们先来到西海英郡工地办公室，后与孝某等人一起乘车来到工地。工地的老头与孝某发生了口角，后来双方打起来了。过程中，他看到跟他们一起去的一个胖子用巴掌打了老太太后背一下，然后用拳头打了老太太的肚子两拳。
⑺赵某辨认笔录一份，证实经赵某在12张不同免冠男性照片中辨认出巩某为打老太太的胖子。
⑻吕某证实，案发当日上午10左右，他找孝某报施工材料的单据，遇到警察在孝某的办公室。听他们聊天了解到，工人去工地抽水与看门的人发生了争执，问题不大，但孝某挺生气。后来看到孝某带人去工地，就上车跟到工地。一开始是对方老头（赵某2）与孝某发生口角，后来老太太（林某）推了孝某一把，双方就打起来了。对方穿羽绒服的女人（张某）和戴安全帽的人还拉着孝某劝说：“快散伙吧，都是自己人”。最后，看到老太太躺在奥迪车后面，一直捂着肚子喊肚子疼。
⑼孙某证实，案发当日，巩某打电话叫其到西海英郡工地，到了之后，才知道是打架的。
⑽叶某证实，他是西海英郡工地保安，案发当天参与了打架，证实了打架的经过及老太太（林某）受伤，躺在奥迪车后边的地上。
3.勘验笔录
滨州市公安局经济技术开发区分局出具的滨公（开）勘[2016]K3716004000002016110032号现场勘验检查工作记录，证实案发现场情况。
4.视听资料
2016年11月30日，民警执�记录仪记录的出警录像载明：10时28分35秒民警到达现场，林某躺在地上，手捂肚子，来回翻滚。现场人员较多，双方仍口角争执。10时30分07秒林某指着巩某说：“那个穿花袄的打的我”。孝某安排车辆将林某送去医院。
5.鉴定意见
滨州市公安局物证检验鉴定中心出具的（滨）公（刑）鉴（伤检）字[2016]0082号法医学人体损伤程度鉴定书，证实林某的损伤属重伤二级。
6.书证
⑴受案登记表、110报警记录，证实本案由赵某于2016年11月30日9时30分，报案至里则派出所称有打人事件发生。
⑵被告人巩某、孝某户籍证明，证实巩某出生于1986年4月28日，孝某出生于1965年3月20日。
⑶抓获经过，证实巩某系公安民警于案发当日在案发现场口头传唤到案。案发当日晚孝某主动到公安机关投案。
⑷刑事判决书及释放证明，证实巩某前科情况。
⑸民事赔偿协议、谅解书，证实孝某一方已赔偿被害人林某经济损失，林某对孝某、巩某表示谅解。
⑹赵某1提供的拿架杆打他的胖子照片一张，经当庭辨认照片中的人系巩某。
7.被告人供述与辩解
⑴巩某供述，案发当天，孝某让我所在的保安科去工地看看，到了那里就吵起来了，接着就打起来了。期间，我拿在地上捡的架杆和对方一个穿羽绒服的男青年抡了两下。我当天上身穿一件棉马甲，里面是一个紫色花花毛衣。
⑵孝某供述，我是西海英郡项目的开发商，赵某及其家人把自己的架杆租赁给承包西海英郡项目的公司，这家公司没有跟赵某结清租赁费，所以赵某一家一直在工地东南角看管架杆。平常我们只跟赵某的嫂子张某联系处理工地上的事。2016年11月29日，为防止小区内建筑层的水�冰影响建筑质量，我安排工人到工地抽水。工人到工地后看大门锁着，就给张某打电话，张某电话中让把门锁剪了进去干活。第二天早上，工人再去工地干活时，赵某不让进，还拿刀把工人赶了回来。我一听很生气，就给吕某、巩某、牛树合打电话让他们到工地办公室，同时让张建伟打电话叫了几个人过来，分乘两辆车到了工地。叫人过来是为了防备和对方打起来吃亏，准备打架。下车后，我与张某说话，张某的公公在我近前，一直动手打我，也骂我，与张某没说两句话，我们这边的巩某就跟赵某吵吵起来了，接着巩某跟赵某相互撕扯起来，两边的人也就撕扯起来。赵某从附近拿出一把刀，冲着我们这边的人追过来，这方的人就从地上捡起架杆、木棍和对方打起来了。之后有人说报警，两边的人就分开了，没有再打。我没有注意老太太是否受伤，老太太躺在奥迪�后面，我派人将老太太送到了医院。
针对两被告人及其辩护人提出的辩解及辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1.关于林某伤情是否为被告人巩某造成的问题。经查，本案系赵某拨打110报警，接警后民警到达案发现场并用执法记录仪对现场进行了同步录音录像，记录了林某指认巩某的全过程。本院认为，林某指认巩某时民警刚到达现场，现场较为混乱，林某在七八个人中明确指认出巩某，其与巩某互不相识，且此时在场人员均不清楚林某的伤情如何，是否涉及刑事责任，林某的指认较为客观、真实。且执法记录仪所记录的林某指认巩某的过程，与林某的陈述、证人赵某、赵某、赵某1的证言等相互印证，足以证实林某的伤情系巩某所致。故公诉机关指控被告人巩某犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实，充分，对巩某及其辩护人的相关辩解和辩护意见，本院不予采纳。
2.关于被告人孝某是否构成故意伤害罪的问题。经查，案发前，孝某得知赵某阻止工人施工后，在较短时间内，组织被告人巩某、张建伟等八人来到案发工地。出发前孝某没有告诫上述人员不要发生打斗，双方发生打斗过程中，孝某也没有采取及时有效的制止措施。本案双方打斗及伤害实际发生，孝某作为组织者应对本案承担责任，其行为构成故意伤害罪。
3.关于被告人孝某是否构成自首的问题。经查，案发后，孝某遂即组织人员将林某送往医院救治；案发当晚，又主动到公安机关投案，且如实供述了主要的犯罪事实，属自首。对辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。
4.关于被害人是否有过错的问题。经查，本案实属双方因为误会引起，工人剪锁前经过了张某的同意，张某没有将此事及时告�赵某，导致赵某发现工地锁被剪后，与工人发生了争执。双方遇事均未能冷静处理，有效沟通，使矛盾进一步激化，导致了本案的发生，双方对误会的引起及本案发生均负有责任。林某在案发现场与孝某一方发生口角争执，进而相互推搡，对矛盾的激化起有一定的作用，在对两被告人量刑时酌情考量。
本院认为，被告人巩某、孝某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名和事实均成立，本院予以确认。被告人巩某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人孝某系自首，可依法减轻处罚。本案被害人及其家属对案件的激化负有一定的责任，可对两被告人酌情从轻处罚。被害人的经济损失得到赔偿，且对两被告人的行为表示谅解，可对两被告人酌情从轻处罚。根据被告人孝某的认罪悔罪态度，对其适用缓刑不致再犯罪，可对其适用缓刑。
综上，对被告人巩某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第六十五条之规定，对被告人孝某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人巩某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月1日起至2019年11月30日止。）
二、被告人孝某犯故意伤害罪判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级�民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 莹
人民陪审员 常世泉
人民陪审员 段京杨
二〇一七年九月十二日
书 记 员 于松凯