安徽省合肥市包河区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖0111民初6577号
原告：谢忠群，男，1945年6月4日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区，
委托诉讼代理人：黄正巍，安徽神州行律师事务所。
委托诉讼代理人：戎蓉，安徽神州行律师事务所。
被告：曹敏，男，1989年11月5日出生，汉族，住安徽省滁州市定远县，
被告：上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司，住所地南京市鼓楼区草场门大街109号，统一社会信用代码91320106093927445L。
法定代表人：郑才博，经理。
被告：信达财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区北京西路1399号信达大厦18楼，统一社会信用代码913100005574216464。
负责人：陆雯，总经理。
委托诉讼代理人：黄钊勋，系公司员工，住。
本院于2017年7月20日立案受理了原告谢忠群诉被告曹敏、上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司（以下简称上海一嗨成山公司）、信达财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称信达财保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，依法由审判员刘元适用简易程序公开进行了审理。原告谢忠群的委托诉讼代理人黄正巍，被告曹敏到庭参加诉讼，被告上海一嗨成山公司、信达财保上海分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告谢忠群诉称：2016年3月30日5时40分，曹敏驾驶车牌苏Ａ×××××号小型轿车，沿合肥市望江东路由东向西行驶至望江东路合肥市第三人民医院门口时，因疏于观察，遇行人谢忠群沿望江路机动车道步行，苏Ａ×××××号轿车与谢忠群发生碰撞，致谢忠群受伤。该起交通事故经合肥市公安局交通警察支队认定，曹敏承担事故的全部责任，谢忠群无责任。上海一嗨成山公司为肇事车辆所有人，该车在信达财保上海分公司投有保险。原告前期医疗费已经进行第一次诉讼，但被告曹敏应承担的赔偿21600元属于上海一嗨成山公司承诺赔偿的范围，应由上海一嗨成山公司赔偿原告。原告为维护自身合法权益，诉至法院，望判如所请。一、依法判令各被告赔偿原告各项损失合计128931元（医疗费49395.15元、住院伙食补助费3480元、营养费2700元、护理费12600元、残疾赔偿金29156元、精神抚慰金7000元、鉴定费2000元、交通费1000元，被告曹敏应承担的第一次诉讼确定的赔偿费21600元由上海一嗨成山公司在20万元担保范围内承担）。
被告曹敏辩称：对事故发生经过和责任认定无异议；我驾驶的车辆投有保险，要求保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。
被告上海一嗨成山公司提交答辩状辩称：本案所涉车辆系案外人徐露向我公司租赁期间发生的，徐露未经过我公司同意，私自将车辆借给被告曹敏使用造成的事故。我公司将车辆租赁给徐露的过程中尽到充分的审核注意义务；对于原告诉请的损失过高，部分无法律依据；第一次诉讼确认的赔偿费用与我公司无关，应由调解确认的当事人承担，原告所诉称的各项损失应当由信达财保上海分公司以及中国平安财产保险股份有限公司上海分公司优先在交强险、商业险限额内赔付，不足的部分由被告曹敏承担赔偿责任。
被告信达财保上海分公司提交答辩状辩称：肇事车辆在我司投保了交强险，我公司对事发经过及责任认定无异议；我公司在交强险医疗费限额已满额赔偿，愿在交强险其他限额内进行赔偿；鉴定费属于间接损失保险公司不予承担；保险公司不应当承担诉讼费。
经审理查明：2016年3月30日5时40分，曹敏驾驶车牌苏Ａ×××××号小型轿车，沿合肥市望江东路由东向西行驶至望江东路合肥市第三人民医院门口时，因疏于观察，遇行人谢忠群沿望江路机动车道步行，苏Ａ×××××号轿车与谢忠群发生碰撞，致谢忠群受伤。该起交通事故经合肥市公安局交通警察支队认定，曹敏承担事故的全部责任，谢忠群无责任。
原告谢忠群在受伤当日被送至合肥市第三人民医院住院治疗，诊断为创伤性蛛网膜下腔出血，头皮挫伤，左胫腓骨下端骨折等，2016年5月6日出院，住院38天。在治疗过程中，原告产生医疗费用81600元。另，信达财险公司在承保的交强险医疗费限额内已支付原告谢忠群1万元。
苏Ａ×××××号小型轿车登记所有人为上海一嗨成山公司，该车在信达财保上海分公司投保了交强险，在中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保了商业三者险（保险限额5万元，未投保不计免赔），事故发生在保险期限内。在审理中，曹敏陈述事故车辆系其朋友徐露从上海一嗨成山公司租赁，被告曹敏从徐露处借用车辆使用，在此期间发生交通事故。
在本院受理的（2016）皖0111民初5404号谢忠群诉曹敏、上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司、信达财产保险股份有限公司上海分公司、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案中，原告主张其前期治疗的医疗费81600元，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、信达财产保险股份有限公司上海分公司在交强险保险限额内赔偿谢忠群医疗费10000元（已支付）；二、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于2016年8月27日前一次性支付谢忠群医疗费5万元；三、曹敏于2016年8月27日前支付谢忠群医疗费21600元。
另查明，2017年3月11日，原告谢忠群再次入住合肥市第三人民医院治疗，诊断为左胫腓骨下端骨折钢板螺钉内固定术后伴切口感染等，入院后完善相关检查，于2017年3月17日行左胫腓骨下端骨折钢板螺钉内固定取出＋扩创术，于3月23日行左胫腓骨下端切口扩创＋VSD术，3月30日行左胫腓骨下端切口扩创＋更换VSD术，5月9日行左腓骨下端创面清创＋植皮术，5月27日出院，住院78天，出院医嘱为：注意休息，休息2个月，加强营养，陪护一人等。在该次治疗期间，原告支付住院费用49395.15元。
由原告自行委托，2017年6月12日，安徽中和司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，评定谢忠群因交通事故致左胫腓骨下端骨折，行手术治疗，现遗留左踝关节活动功能丧失达50％以上，评定为十级伤残，评定谢忠群护理期90日、营养期90日。原告支付鉴定费2000元。
另查明，原告谢忠群，户籍地安徽省合肥市包河区望江东路365号1幢109室，城镇居民。
2016年3月30日，上海一嗨成山公司向安徽省合肥市交警支队包河大队出具承诺函一份，内容为：就我司所有的车牌号为苏Ａ×××××车辆于2016年3月30日在安徽省合肥市包河区望江西路第三人民医院门口发生人伤交通事故，我司根据合同约定，除交强险外，含机动车第三者责任险在内我公司可承担最高不超过200000元的费用。
上述事实，有原告提供的身份证、户口本，驾驶证、行驶证、保险单、企业信息查询、组织机构代码证、道路交通事故认定书、出院小结、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、承诺函、民事答辩状、民事判决书、交通费发票，被告上海一嗨成山公司提供的租赁合同专用条款、验车单、租赁合同通用条款、服务手册、验车单、签购单、驾驶证、交强险和商业险保单等证据以及当事人当庭陈述予以证实，本院予以认定。
本院认为：曹敏未注意安全驾驶，疏于观察，与行人谢忠群发生碰撞，致谢忠群受伤，曹敏承担事故的全部责任，谢忠群无责任，已由交警部门认定，本院予以确认。根据被告上海一嗨成山公司提供的证据和答辩状，结合被告曹敏的陈述，本院确认涉案车辆系案外人徐露从上海一嗨成山公司租赁，在租赁期间徐露又将车辆借于被告曹敏使用，曹敏在使用时发生交通事故。根据侵权责任法的规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任，机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。并无证据表明车辆所有人上海一嗨成山公司对本起交通事故发生存在过错，故根据法律规定超出保险公司承保范围的依法应当由车辆使用人曹敏承担赔偿责任。
关于原告要求被告上海一嗨成山公司在本案中承担在交强险赔偿责任外的损失的问题。本院认为，原告所依据是上海一嗨成山公司向安徽省合肥市交警支队包河大队出具承诺函，该承诺函中有“我司根据合同约定，除交强险外，含机动车第三者责任险在内我公司可承担最高不超过200000元的费用”，以及在（2016）皖0111民初5404号一案中答辩状中“基于答辩人与徐露之间的合同约定，答辩人承诺在含机动车第三者责任保险范围内承担最高不超过20万元的赔偿责任”，对于原告的主张，本院认为，本案系侵权责任纠纷，应当根据侵权责任法的有关规定确定当事人承担的赔偿责任，上海一嗨成山公司的承诺函和答辩状均非在本案中向本院提交，其承担责任的内容和方式也并不明确，不能视为上海一嗨成山公司在本案中自愿承担赔偿责任或担保责任，上海一嗨成山公司在本案的答辩状中明确表示保险责任外的赔偿责任应由车辆使用人曹敏承担，就本案的查明的上海一嗨成山公司、徐露、曹敏三者的关系来看，也难以认定上海一嗨成山公司曾经有代曹敏进行赔偿或对其赔偿数额提供担保的意思表示。上海一嗨成山公司与徐露之间可能存在的关于车辆租赁期间发生的交通事故风险承担的约定，仅在合同当事人之间产生权利义务关系，相关当事人如存在争议应当另案处理。
本院确认本案原告各项损失如下：
1、医疗费49395.15元。本院审查原告的出院小结、住院费票据，结合原告伤情，经审核确定原告2017年3月11日后再次入住合肥市第三人民医院治疗产生医疗费49395.15元，该费用系（2016）皖0111民初5404号一案未处理费用，应予支持。
2、住院伙食补助费3480元。原告因本次交通事故两次住院治疗共116天，住院伙食补助费的标准应参照合肥市国家工作人员出差伙食补助标准即30元/天确定，即116天×30元/天=3480元。
3、营养费2700元。根据安徽中和司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告的营养期限为90日，营养费的标准应当参照合肥市国家工作人员出差伙食补助标准即30元/天确定，原告的营养费为90天×30元/天=2700元。
4、护理费10936.8元。根据安徽中和司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告的护理期限为90日。原告的护理费的标准应按照2016年居民服务和其他服务业平均工资标准121.52元/天确定，原告护理费为90天×121.52元/天＝10936.8元。
5、残疾赔偿金23324.8元。根据安徽中和司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告因交通事故致十级伤残，原告系城镇居民，原告的残疾赔偿金应按2016年安徽省城镇常住居民人均可支配收入29156元／年确定，根据法律规定，残疾赔偿金应自定残之日起计算，原告的定残之日为2017年6月12日，原告年满72周岁，应计算8年。原告的残疾赔偿金为29156元／年×10%×8年=23324.8元。
6、交通费800元。根据原告伤情及实际就医情况本院酌定。
7、鉴定费2000元。本院认为原告对其伤残等级、三期进行鉴定所支付的费用属查明原告实际损失支付的必要的、合理的费用，应予赔偿，本院对原告支出的鉴定费用2000元予以支持。
8、精神损害抚慰金6000元。因本案事故致原告十级伤残，原告精神上遭受痛苦，本院根据双方在本起事故中过失程度、侵权行为造成的后果等因素予以支持精神损害抚慰金6000元。
以上原告各项经济损失合计98636.75元。（2016）皖0111民初5404号机动车交通事故责任纠纷一案，信达财保上海分公司已在交强险的医疗费赔偿限额为赔偿1万元，信达财保上海分公司在本案中在交强险的责任范围内应赔偿41061.6元（护理费10936.8元＋残疾赔偿金23324.8元＋交通费800元＋精神损害抚慰金6000元），超过交强险的57575.15元，承保商业三者险的中国平安财产保险股份有限公司上海分公司已承担限额5万元的赔偿责任，故应由侵权人即车辆使用人曹敏赔偿。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：
一、被告信达财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在保险责任范围内赔偿原告谢忠群各项经济损失41061.6元；
二、被告曹敏于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢忠群各项经济损失57575.15元；
三、驳回原告谢忠群的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2880元，减半收取为1440元，由被告曹敏负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 刘 元
二〇一七年八月三十一日
书记员 莫警花
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。