辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第879号
上诉人（原审被告）：沈阳纪泽物业管理有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：李继革，该公司总经理。
委托代理人：李雪冰，辽宁金正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张引玉，男，1984年8月23日出生，汉族，住沈阳市于洪区。
上诉人沈阳纪泽物业管理有限公司因与被上诉人张引玉劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2014）沈和民四�字第01003号民事判决，向本院提出上诉。本院依法由审判员徐文彬任审判长，与代理审判员黄琳、代理审判员郭伟（主审）共同组成合议庭，对本案进行了公开审理，现已审理终结。
原告张引玉向原审法院诉称：原告于2013年9月2日起与被告建立劳动关系，聘用表记载试用期为一个月，工资为2，500元。第二个月转正后每个月工资为3，000元，自2013年10月1日转正之日起至2014年6月30日止被告实发工资为每月2，700元，共计拖欠原告工资2，700元。从双方确认劳动关系开始至被告单方解除劳动关系的十个月期间，被告都没有与原告签订书面劳动合同，也未依法到劳动部门进行备案，被告也没有依法为原告缴纳各项保险。根据《劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”。被�应该依法给付未与原告签订劳动合同期间的双倍工资即2013年10月1日至2014年6月30日期间工资27，000元。根据《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”即一个月3，000元。被告没有为原告依法缴纳保险，被告应依法缴纳保险费金额为劳动者工资的20%，十个月共计6，000元。被告未按时支付从2014年6月1日至2014年6月30日期间工资3，000元和公司承诺的提成款（原告对外拓展的两个项目，分别为卓展美食广场257，232元／年和辽宁工业展览馆432，000／年，提成比例均为2%）即13，875元。同时被告规定原告每周只能休息一天，从被告工资发放表上记载的出勤天数可以清楚的予以证明。根据劳动部《关于印发�资支付暂行规定的通知》，被告应按以下标准支付原告加班工资。“1、用人单位依法安排劳动者在法定标准工作时间以外延长工作时间的，按不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资”，因此应支付原告2013年9月至2014年6月期间的加班工资4，000元（40天×100元／天=4，000元），原告的上述请求金额总计为59，485元。被告单方解除劳动关系后，原告向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会提出了劳动仲裁，仲裁委员会于2014年8月11日向原告作出了《不予受理通知书》，现原告依法起诉至法院，请法院依法裁判。诉讼请求：1、依法确认原、被告之间存在事实劳动关系；2、依法判令被告因未与原告签订劳动合同而应给付自2013年9月1日至2014年6月30日期间双倍工资共计27，000元；3、依法判令被告因单方解除劳动关系而应支付原告一个月的经济补偿金3�000元；4、依法判令被告为原告缴纳从2013年9月至2014年6月期间的保险费6，000元；5、依法判令被告给付原告从2013年9月至2014年6月期间周六加班工资4，000元（40天×100元／天=4，000元）；6、依法判令被告支付原告2014年6月1日至2014年6月30日期间的工资3，000元；7、依法判令被告依据双方的聘用合同补发原告2013年10月至2014年6月期间工资2，700元（300元×9个月）；8、依法判令被告依据双方的聘用合同应给付原告的业务提成款13，785元；9、本案诉讼费由被告承担。
被告沈阳纪泽物业有限公司向原审法院辩称：确认原告与被告之间存在事实劳务关系。原告提出的第二项，我公司不同意赔偿，原告于2013年8月27日来公司面试，并于2013年9月2日正式上班，当时应聘岗位为市场部业务拓展员，并与原告签订公司内部企业劳动协议书一份，原告签字确认。对于原告提出的第三项诉讼请求，自原告2013年9月2日上班至2014年6月30日原告离职，原告未给公司带来新的项目，期间公司领导找到原告的谈话，如在2014年6月份之前，无新进项目，公司将不再录用，双方口头达成一致，并于2013年10月29日与原告签订公司内部责任书一份，责任书内容有明确规定，若原告在任职期间，无明显业绩，无新进项目，则公司总经理办公室有权对原告的提成以及底薪作出新的决定。根据原告提出的6，000元保险费的补偿，我公司与原告签订了企业劳动协议书，协议书第四项明确写出，不享受法定假日双薪及三险待遇，经原告同意确认签字，并且在原告应聘时，我公司就已经告知其没有保险待遇，原告同意确认上岗，故我公司就原告提出的保险赔偿，不予同意支付。原告为市场部业务员，业务员一职若一直无业绩，我公司将不会长期录用，业务员一职在岗期间，一直无新进项目�无业绩也就处于试用期，根据合同法规定，处于试用期员工，公司可以不缴纳保险。根据原告提出的申请，对于原告要求被告公司支付其加班费4，000元的申请，我公司不同意给付，我公司对所有员工无打卡要求，工作弹性大，特别针对市场部我公司给予其工作时间弹性最大化的特殊待遇，就其工作性质，可以自由安排自己的工作时间，所以，公司并无加班，也不产生加班费用，业务员有时可以早上不来，晚上可以提前走或者是不回来，公司对其这些行为无要求，所以不产生加班，也不会产生加班费用，我公司需要原告拿出证据证明。根据原告第六项诉讼请求，我公司同意支付其2014年6月1日至2014天6月30日工资2，700元，因为自2013年11月份起经我公司领导与原告双方同意将底薪降至2，700元／月，我公司有工资表为证，原告每月认同其工资待遇并签收确认每月工资。另外，我公司也有规定，若三个月不来领取工资，视为自动放弃，截至今日，原告已经超过三个月未领取6月份工资。根据原告提出的第七项诉讼请求，原告于2013年9月份入职，岗位是市场部业务拓展员一职，顾名思义，就是拓展业务，赚提成的，公司因市场推广要求，招其上岗，当时对其报有很高的期望，但是直至2013年6月份离职，在此期间未给公司带来任何新进项目，故领导在2013年11月份找其谈话，经双方同意将其底薪降到2，700元每月，每月工资表原告也签字认可并领取工资，并继续工作直至2014年6月份，公司领导曾经承诺过如若给公司带来新进项目，会将工资调回到原工资，但是没有给公司带来新项目，故我公司无义务补发原告2，700元。根据原告提出的第八项诉讼请求，代理人姜艳晓于2013年7月31日接到卓展美食广场即沈阳国信城餐饮服务有限公司李经理的电话，要求洽谈卓展六楼美食广场的保洁项目，代理人姜艳晓第一时间与公司原副总王总、李经理商讨事宜，而原告是2013年9月份入职，市场部业务员若第一时间接触甲方为个人拓展项目，而卓展项目原告不是第一时间洽谈人，在后期原告接触到卓展甲方，也是正常工作范围内的工作，我方有证据“业务日报表”，并且在日报表项目来源一栏，原告明确写出项目来源为“公司”。至于展览馆项目，公司已持续做了五年之久，于2010年签订合同入场，而原告与2013年9月份入职，展览馆每年都会以招投标的形式与我公司续签合同，原告的工作内容只是市场部的日常工作内容，并且展览馆不是由原告开发的，是我公司一直续签的项目，故我公司不同意支付原告所有要求的业务提成款。
原审法院经审理查明：原告于2013年9月2日入职被告处，从事业务拓展工作。2013年9月15日，原、被�订立企业劳动协议书一份，约定合同期限自2013年9月2日开始，未约定合同终止时间，工资标准为3，000元／月，工作时间为8：00至17：00。原告每周工作六天。2014年6月30日，被告以原告没有业绩为由解除与原告的劳动合同。
2014年8月4日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：支付工资、未签劳动合同的双倍工资、支付经济补偿金、补缴社会保险、支付加班费、补发工资差额部分及拓展业务提成。该委于2014年8月11日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲字（2014）393号不予受理通知书。原告不服，起诉来院。
另查明：原告第一个月为试岗期，工资标准为2，500元／月。2013年10月，被告以公司经济困难为由将原告工资标准由合同约定的3，000元／月调整为2，700元／月，原告对此予以认可。
原告在职期间工资情况如�：2013年9月为2，500元，2013年10月、11月、12月、2014年4月、5月均为2，700元，2014年1月为348元（出勤4天），2014年2月为2，121元，2014年3月为3，129元（补2月份6天工资）。2014年6月工资2，700元，被告未支付。原告劳动合同解除前的平均工资为2，661元［（2，500元＋2，700元＋2，700元＋2，700元＋2，121元＋3，129元＋2，700元＋2，700元＋2，700元）÷9个月］。原告在职期间，扣除2014年1月及法定节假日共计37个周六。
又查明：原告主张提成款，被告对此不予认可，双方签订的劳动协议书及应聘表均未就业务提成款作出明确约定，原告亦未能向法庭提供有效证据证明其通过个人能力完成市场拓展项目。
上述事实，有原告向法庭提供的不予受理通知书、银行对账单、，已经开庭质证，原审法院予以确认。
原审法院认为：原告曾在被告处工作系双方无争议之事实。现双方就未签订�面劳动合同的双倍工资、解除劳动合同经济补偿金、加班费等事宜发生争议诉讼来院。对此，该院依前述事实，结合法律规定，分析如下：
关于被告主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原告2013年9月2日入职被告处，被告于2013年9月15日与原告订立了书面劳动合同。原告虽主张该劳动合同未经人力资源和社会保障主管部门备案、不发生法律效力。但《中华人民共和国劳动合同法》第十六条规定：“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。”双方已在劳动合同文本上签字或者盖章，且并不欠缺劳动合同应当具备的条款。故原告主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额，该院不予支持。
关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；……”被告以原告不能胜任工作为由解除与原告的劳动合同，原告主张经济补偿金，符合法律规定，该院予以支持。原告在被告处工作已满六个月不满一年，被告应支付原告一个月经济补偿金，结合原告在劳动合同解除前的平均工资，被告应支付原告经济补偿金2，661元（2，661元×1个月）。
关于原告主张的2013年9月至2014年6月期间的社会保险费6，000元。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”依据上述规定，用人单位和劳动者均应依法向社会保险征收机构缴纳社会保险费。在劳动者未自行缴纳社会保险的情况下，无权要求用人单位将社会保险费直接给付劳动者。故原告的该项诉讼请求，该院不予支持。
关于原告主张的周六加班费。国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过40时的工时制度。用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。被告虽辩称原告系市场部拓展人员，工作时间弹性大，但认可原告一周工作六天，合同约�工作时间为8：00至17：00，且被告亦未提供证据证明其就推销人员实行不定时工作制进行了审批，故该院认定原告周六存在加班，被告应支付周六加班工资。原告在职期间，扣除2014年1月及法定节假日共计37个周六，结合原告工资情况，原告周六加班工资应为9，150.14元［（2，500元÷21.75×4天＋2，700元÷21.75×4天＋2，700元÷21.75×5天＋2，700元÷21.75×4天＋2，121元÷21.75×3天＋3，129元÷21.75×5天＋2，700元÷21.75×3天＋2，700元÷21.75×5天＋2，700元÷21.75×4天）×200%］，现原告主张4，000元，符合权利处分原则，该院予以准许。
关于原告主张的补发给原告2013年10月至2014年6月期间工资2，700元。虽然劳动协议书确定工资标准为3，000元／月，但被告2013年10月变更原告工资标准为2，700元／月，原告对此予以认可，应视为双方就工资标准变更达成一致意见，故原告的该项诉讼请求，该院不予支持。
关于原告主张的原告2014年6月1日至2014年6月30日期间的工资。被告认可该段时间工资未给付，如前所述，双方已就工资标准变更为2，700元／月达成一致意见，故被告应支付原告2014年6月1日至2014年6月30日工资2，700元。
关于原告主张的依据双方的聘用合同应给付原告的业务提成款13，785元。被告对此不予认可，双方签订的劳动协议书及应聘表均未就业务提成款作出明确约定，原告亦未提供有效证据证明通过个人能力完成市场拓展项目，应承担举证不能的法律后果，故原告的该项诉讼请求，该院不予支持。
综上，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“一、确认原告张引玉与被告沈阳纪泽物业管理有限公司存在劳动关系�二、被告沈阳纪泽物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告张引玉经济补偿金2，661元；三、被告沈阳纪泽物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告张引玉休息日加班工资4，000元；四、被告沈阳纪泽物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告张引玉2014年6月份工资2，700元；如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。”
宣判后，上诉人沈阳纪泽物业管理有限公司不服，向本院提出上诉称：一审判决给付解除劳动合同经济补偿金2661元没有道理，因为被上诉人几个月没有业务，公司才与其解除劳动关系的。休息日给付4000元的加班工资没有事实和法律依据。请求二审撤销一审判决，发回重审或改判。
被上诉人张引玉答辩称：同意一审判决。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实基本一致。
本院认为：双方的劳动关系已经解除。关于解除的原因上诉人主张系被上诉人没有业务才解除，依据我国《劳动合同法》第四十条的规定，上诉人在此种情况下解除劳动合同，应向被上诉人支付经济补偿金，故一审对经济补偿金的判决并无不当，对上诉人的此项上诉请求，本院不予支持；关于一审判决上诉人给付被上诉人4000元的休息日加班工资，因上诉人与被上诉人的劳动合同中，并无每月工资中包含周六加班工资的约定，根据劳动法的相关规定，用工单位应该支付劳动者的休息日加班工资，一审判决合法有据，故对上诉人的此项上诉人请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百�十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沈阳纪泽物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐文彬
代理审判员 黄 琳
代理审判员 郭 伟
二〇一五年三月三十日
书 记 员 佟雪峰