浙江省宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0203刑初892号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人陈林光，男，1970年10月21日出生于浙江省象山县，汉族，小学文化程度，无业，住浙江省象山县。2013年3月7日因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留5日；2013年8月8日因吸毒被宁波市公安局江东分局行政拘留15日,8月23日被责令社区戒毒3年；2013年12月9日因吸毒被宁波市公安局海曙分局行政拘留15日,12月23日被强制隔离戒毒2年，12月25日变更为责令社区戒毒3年；2014年10月30日因吸毒被宁波市公安局江东分局行政拘留15日，10月30日被强制隔离戒毒2年，10月30日变更为责令社区戒毒3年；2015年3月4日因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留20日，3月20日被强制隔离戒毒2年，3月20日变更为责令社区戒毒3年；2016年4月28日因吸毒被象山县公安分局行政拘留15日,5月12日被强制隔离戒毒2年,5月13日变更为责令社区戒毒3年；2017年4月19日因吸毒被宁海县公安分局行政拘留15日,4月19日被强制隔离戒毒2年,4月20日变更为责令社区戒毒3年；2017年9月1日因吸毒、容留他人吸毒被宁波市公安局海曙分局行政拘留20日，9月4日被强制隔离戒毒2年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月31日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人李永安，浙江众诺律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
被告人何金忠，男，1986年12月7日出生于浙江省象山县，汉族，大专文化程度，无业，住浙江省象山县。2016年4月15日因嫖娼、吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留10日；2017年4月19日因吸毒被宁海县公安分局行政拘留15日，5月4日被责令社区戒毒3年；2017年9月4日因吸毒、向他人提供毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留20日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月31日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人嵇思涛、吴庚华，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。
被告人龙光德，男，1974年12月27日出生于贵州省镇远县，土家族，小学文化程度，无业，住贵州省镇远县。2007年1月17日因贩卖毒品罪被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金5000元，2012年1月22日刑满释放；2016年12月14日因吸毒被宁波市公安局海曙分局行政拘留10日；2017年9月4日因吸毒、向他人提供毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留20日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月31日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人李伟伟，浙江金汉律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2017]878号起诉书指控被告人陈林光、何金忠、龙光德犯贩卖毒品罪，于2017年12月4日向本院提起公诉。本院于同日立案后，因被告人对起诉指控的事实有异议，本院于2017年12月19日决定对本案不适用简易程序审理，后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员丁某出庭支持公诉。被告人陈林光、何金忠、龙光德及辩护人李永安、嵇思涛、吴庚华、李伟伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市海曙区人民检察院指控：2017年8月25日,杨某向被告人龙光德联系购买甲基苯丙胺（冰毒），龙光德遂与被告人陈林光联系购买甲基苯丙胺，陈林光又与被告人何金忠联系购买甲基苯丙胺。当日20时30分许，何金忠携带约10克的甲基苯丙胺至陈林光位于本市海曙区高桥镇联升佳苑21幢45单元502室的暂住房内，何金忠和陈林光将其中的约9克甲基苯丙胺以人民币3100元的价格贩卖给龙光德。当日21时许，龙光德在本市海曙区集士港镇卖面桥附近，将上述甲基苯丙胺中的约5克以人民币1700元的价格贩卖给杨某。
2017年8月29日，何金忠向被告人陈林光约定以人民币500元的价格购买约1克甲基苯丙胺，陈林光遂与被告人龙光德联系约定以人民币498元的价格购买约1克甲基苯丙胺。当日20时，龙光德至陈林光位于本市海曙区高桥镇联升佳苑21幢45单元502室的暂住房内，将约1克甲基苯丙胺通过陈林光贩卖给何金忠。
2017年8月31日，公安机关在本市镇海区庄市后新屋38号抓获被告人龙光德，并查获龙光德所有的净重为0.0889克的可疑晶体一包。经鉴定，检出异丙基苄胺成份。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了被告人的供述与辩解，被证人杨某、彭某的证言、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、辨认笔录、搜查笔录、称重笔录、扣押笔录、微信聊天记录及转账记录照片、支付宝转账记录照片、通话记录、现场检测报告书、理化检验鉴定报告、抓获经过、户籍证明、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、释放证明、冰壶、吸管、手机、电子秤等证据。
公诉机关认为被告人陈林光、何金忠、龙光德明知是毒品仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人龙光德系毒品再犯，应从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条的规定予以判处。
被告人陈林光、何金忠对公诉机关指控的犯罪事实无异议。被告人龙光德辩称在其暂住房内查获的可疑晶体是2017年8月25日其向被告人陈林光购买的冰毒所留下的部分。
被告人陈林光的辩护人提出被告人陈林光贩卖毒品克数不满10克，不属于情节严重的情形，且自愿认罪、悔罪。被告人何金忠、龙光德的辩护人提出起诉指控的第一节犯罪事实的毒品应认定为异丙基苄胺，该节犯罪系犯罪未遂，被告人均如实供述。被告人何金忠的辩护人还提出被告人何金忠在共同犯罪中起次要作用，系从犯。
经审理查明：2017年8月25日,杨某向被告人龙光德联系购买甲基苯丙胺（冰毒），龙光德遂与被告人陈林光联系购买甲基苯丙胺，陈林光又与被告人何金忠联系购买甲基苯丙胺。当日20时30分许，何金忠携带约10克的“冰毒”至陈林光位于本市海曙区高桥镇联升佳苑21幢45单元502室的暂住房内，何金忠和陈林光将其中的约9克“冰毒”以人民币3100元的价格贩卖给龙光德。当日21时许，龙光德在本市海曙区集士港镇卖面桥附近，将上述“冰毒”中的约5克以人民币1700元的价格贩卖给杨某。
2017年8月29日，何金忠向被告人陈林光约定以人民币500元的价格购买约1克甲基苯丙胺，陈林光遂与被告人龙光德联系约定以人民币498元的价格购买约1克甲基苯丙胺。当日20时，龙光德至陈林光位于本市海曙区高桥镇联升佳苑21幢45单元502室的暂住房内，将约1克甲基苯丙胺通过陈林光贩卖给何金忠。
2017年8月31日，公安机关在本市海曙区抓获被告人陈林光、在本市奉化区抓获被告人何金忠，在本市镇海区庄市后新屋38号抓获被告人龙光德，并查获龙光德于2017年8月25日从被告人陈林光处购得的“冰毒”所余下的可疑晶体一包。经鉴定，净重为0.0889克，检出异丙基苄胺成份。
以上事实有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人杨某的证言及辨认笔录，证实了其有两个手机号码，为188××××7585、151××××0989,2017年8月25日左右的一天傍晚，其问龙光德能不能搞到“东西”，他说要问一下，之后说有货，不过要十个起，其说其没有钱，不需要那么多，他说他自己去买，但没有钱，问其借钱，其用微信转了他400元。后他说给其拿5个，他自己拿5个，350元一个，其将这事告诉了彭某，彭给了其1500元现金，之后其给龙光德1000元现金，微信又转了500元，之后和龙光德一起去拿货，在卖面桥那里，龙光德拿出一包塑料袋装着的“冰毒”，其觉得分量少，后龙光德退了200元给彭某，之后其和彭某一起吸食了。
2.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、称重笔录，证实了公安机关对被告人陈林光、龙光德住处进行搜查，扣押三被告人相关物品，并对从龙光德住处搜查到可疑晶体一包进行称重的事实。
3.微信聊天记录及转账记录照片、支付宝转账记录照片，证实了贩卖毒品的联系过程及交易转账情况。
4.宁波市公安局司法鉴定中心甬公鉴（理化）字[2017]3963号理化检验鉴定报告，证实了从被告人龙光德处搜查到的可疑晶体一包的重量和成份。
5.通话记录，证实了贩卖毒品过程中有电话联系的事实。
6.现场检测报告书，证实了三被告人被抓获后经检测吸食过毒品。
7.抓获经过，证实了三被告人的归案经过。
8.户籍证明、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、释放证明，证实了被告人的身份和前科劣迹情况。
9.物证：冰壶、吸管、手机、电子秤，证实了被告人吸食、贩卖毒品所使用的工具。
10.三被告人供述在案。
本院认为，被告人陈林光、何金忠、龙光德违反国家关于毒品管理规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控的第一节犯罪事实，被告人龙光德辩称2017年8月31日从其住处搜查到的可疑晶体为该次贩毒所余毒品，该可疑晶体经鉴定成份为异丙基苄胺，因目前无其他证据证实该次所贩卖毒品的成份，故本院认为应就低认定，被告人龙光德的辩解予以采纳。该节贩卖毒品行为三被告人意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，比照既遂予以从轻处罚。被告人何金忠、龙光德的辩护人就此提出的辩护意见予以采纳。被告人龙光德系毒品再犯，应当从重处罚。被告人陈林光、何金忠有劣迹，予以酌情从重处罚。三被告人在归案后如实供述自己的罪行，可予以从轻处罚。三被告人的辩护人就此提出的辩护意见予以采纳。被告人何金忠的辩护人提出的被告人何金忠系从犯的辩护意见查明的事实不符，不予采纳。三被告人的违法所得应予追缴，犯罪工具及违禁品应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人龙光德还应依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人陈林光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2019年6月30日止。以上罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人何金忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2019年4月30日止。以上罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人龙光德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2019年2月28日止。以上罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人陈林光、何金忠的共同违法所得人民币3100元、被告人陈林光的违法所得人民币500元、被告人龙光德的违法所得人民币2198元均予以追缴，被告人陈林光使用的苹果5手机一部、电子秤一台、被告人何金忠使用的OPPO手机一部、被告人龙光德使用的VIVO手机一部及违禁品：吸毒工具冰壶一只、吸管若干均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郎素娣
人民陪审员 杨建国
人民陪审员 华爱丰
二〇一八年一月十九日
代书 记员 章潮琳
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本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。