四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民终字第44号
上诉人（原审本诉被告、反诉原告）四川省峨眉电影发行放映院线有限责任公司。住所地：成都市武侯区一环路南三段**号世纪电脑城项目负*层*座************************号。
法定代表人申书凤，董事长。
委托代理人李富强，四川明炬律师事务所律师。
委托代理人张家羽，四川明炬律师事务所律师。
被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）成都市峨眉音响装饰技贸行。住所地：成都市清江东路***号。
法定代表人周玉珍，董事长。
委托代理人胡文革，四川红地律师事务所律师。
委托代理人吕春明。
上诉人四川省峨眉电影发行放映院线有限责任公司（以下简称峨眉院线公司）因与被上诉人成都市峨眉音响装饰技贸行（以下简称峨眉技贸行）委托合同纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2010）武侯民初字第626号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年12月13日受理后，依法组成合议庭，于2014年1月23日公开开庭进行了审理。上诉人峨眉院线公司的委托代理人李富强，被上诉人峨眉技贸行的委托代理人胡文革、吕春明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2007年6月1日，峨眉院线公司与宜宾丽雅置地有限责任公司（以下简称丽雅置地公司）签订《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》，约定峨眉院线公司代理第三方供货商向丽雅置地公司提供音频、视频系统设备及安装施工事宜。峨眉院线公司向丽雅置地公司提供的五套音频及视频设备须按双方认可的附件清单指定的产品供货，安装设备所需的技术材料由峨眉院线公司提供。合同总价款为270万元，安装施工工期为30天。合同约定了价款支付时间，双方验收无误后，支付总价款的80%；移交后两个月内，丽雅置地公司支付工程尾款22万元。质保期为一年，质保金为5万元。峨眉院线公司在质保期内提供维修服务，仅收取成本费用。合同第四条约定，峨眉院线公司负责设备的安装调试，安装调试后的设备交由丽雅置地公司使用，在安装及调试过程中，丽雅置地公司安排今后的使用人员进行跟班学习，掌握今后规范操作的要领。丽雅置地公司在使用中遇到技术问题，峨眉院线公司应及时提供相应的技术支持。峨眉院线公司提供电影放映机散热风机、风管的布线安装，不含散热风机以外风道部分。合同附件载明了宜宾莱茵时代影城音频及视频系统设备的清单，包括了名称、数量、单价，器材费用合计2499635元。单独载明安装调试费8%，计199970.8元；税金4%，计107984.2元；工程总造价2807590元，工程总价实收2700000元。2007年8月15日，丽雅置地公司与峨眉院线公司签订《补充协议》，约定因丽雅置地公司提出更换安装材料、增加设备（PVC线管换铁管、PVC行线槽换铁行线槽、增加电影配电柜PDG-3K、PDG-5K），增加工程费用36079.68元，其中安装费用3865.68元。
2007年6月6日，峨眉院线公司与峨眉技贸行签订《委托代理合同》，合同首部为“甲方（峨眉院线公司）与宜宾丽雅置地有限责任公司签订《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统买卖安装合同》，现甲乙双方为了在该项目及以后的业务中实现合作共赢……签订本合同。”该合同约定峨眉院线公司委托峨眉技贸行履行峨眉院线公司与宜宾方签订的影院设备买卖安装合同，影院设备买卖安装合同作为本合同的附件，是本合同双方权利义务产生的根据。关于代理权限约定，峨眉院线公司在影院设备买卖安装合同项下的所有权利、义务由峨眉技贸行享有、承担。但是峨眉技贸行只能以峨眉院线公司的名义履行影院设备买卖安装合同，并对峨眉院线公司负责，合同履行过程中的一切相关手续均由峨眉院线公司出具和办理，峨眉技贸行不直接与宜宾方发生合同关系或产生债权债务关系。代理期间从影院设备买卖安装合同签订之日起至该合同履行完毕之日止。峨眉院线公司单独开设银行账号，负责影院设备买卖安装合同款项的代收、代付。峨眉院线公司应及时将宜宾方支付所有款项转交给峨眉技贸行，不得挪用和拖延。因峨眉技贸行违反影院设备买卖安装合同约定，致使峨眉院线公司承担违约责任的，峨眉院线公司有权向峨眉技贸行追偿，并要求其承担合同约定的违约责任。峨眉技贸行有权取得因履行影院设备买卖安装合同所产生的收益。影院设备买卖安装合同涉及的债权由峨眉技贸行回收，债务由峨眉技贸行负责清偿，税收发票由峨眉技贸行负责办理，交峨眉院线公司做账。如果峨眉院线公司与宜宾方签订的影院设备买卖安装合同在履行过程中发生变更，峨眉技贸行应按变更以后的合同履行。峨眉技贸行在履行影院设备买卖安装合同过程中，不得辞去委托，应当亲自履行合同义务，不得转委托给他人代理。峨眉技贸行不履行职责而使峨眉院线公司对宜宾方违约或者造成其他损害的，应当对峨眉院线公司进行赔偿，并承担本合同约定的违约责任。违反合同约定的，并最终造成影院设备买卖安装合同违约的，违约方应向守约方支付违约金10万元，并赔偿因违约而给对方造成的损失；在相关条款中对违约责任另有明确约定的，从其约定。
同日，双方又签订了《补充合同》，约定为了更好的拓展电影院音、视频业务和“院线”的放映业务，峨眉院线公司、峨眉技贸行表示原意进行紧密合作，为了更好完成宜宾莱茵时代影城“音、视频系统买卖安装合同”，双方在已订的委托代理合同的基础上进行相应调整和补充。一、峨眉院线公司在与宜宾影院设备买卖合同项下所有的权利和义务，改为双方共同享有，所有义务由双方共同承担。二、宜宾莱茵影城的音、视频设备业务，峨眉技贸行是与第三方“恒发”音响公司联手洽谈，通过激烈竞争，以优秀的方案和低利润的价格取得对方认可，从而中标，双方策划，为了更有利将峨眉院线公司的院线业务也带进“莱茵影城”，由峨眉技贸行说服“恒发”公司，工程合同改由峨眉院线公司出面代为签订，合同中“恒发”所提供的设备周边材料按报价总和交由峨眉技贸行去处理。三、峨眉院线公司为达到“院线”进入“莱茵影城”的目的，在签订音、视频合同中，表示愿意垫资工程总额的10%（27万元），在验收合格使用两月后收回的优惠条件，作为对宜宾方影城的支持，实际上该款并没有支出，在峨眉院线公司与天津电影机械厂的购货合同中已解决。四、峨眉院线公司与天津电影机械厂签订的约200万元的设备买卖安装合同中所产生的剩余利润，由双方共同享有，峨眉院线公司50%，峨眉技贸行50%。五、合同中的安装、调试费交由峨眉技贸行，负责整个工程前期开发该项目的费用及工程安装、调试所产生的费用，剩余部分作为后期维护费用，整个工程由峨眉技贸行负责组织安装、调试技术班子及租用调试设备，圆满完成宜宾影城的工程业务。六、补充合同中的条款是双方权利和义务产生的根据，如果与委托代理合同中有冲突或矛盾的均以补充合同为准，具有同等法律效力。
同日，峨眉院线公司与天津中环东风电影机械制造有限公司（以下简称中环公司也即是《补充合同》中的天津电影机械厂）签订了《莱茵影城﹤暂定名﹥音频及视频系统工程合同》，约定峨眉院线公司向中环公司购买音频及视频系统设备5套，附件系设备清单，其中配套的环绕音响、功放及其它设备由峨眉院线公司提供。合同总价款1928117元，其中设备、材料费1888117元，安装调试费4万元。合同第四条约定中环公司负责影院整个音视频工程的技术质量及安装调试工作，使之达到五星级影院的技术要求。中环公司派出三名影院工程专业技术人员，峨眉院线公司派出三名音频专业技术人员组成联合安装小组进行施工，中环公司技术人员负责音频部分的布线，音响的吊装工作，其它均由中环公司配合峨眉院线公司负责完成。该合同所附的《合同报价清单（附件）》中所列的设备名称及数量除“交流整流器3KW”外，其余设备名称和数量均与《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》附件中部分设备名称、数量一致。2007年7月28日，峨眉院线公司与中环公司因进口商品调价，原合同价格中环公司无力承受，另行签订了补充协议，增加合同金额6万元，8项设备上调价格，CP650D更换为CP650。2007年9月3日，双方签订《变更合同》，约定增加电影配电柜PDG-3KW，4台；PDG-5KW，1台，共计24300元。至此，峨眉院线公司与中环公司签订的合同金额增加至2012417元。
此后，峨眉院线公司按与丽雅置地公司签订的合同购买了音频设备（向“恒发”公司转账支付391933元）及音响辅材56788元，共计支付448711元。并由峨眉技贸行按照《委托代理合同》及《补充合同》的约定进行了“莱茵时代影城音频及视频系统工程”的安装调试工作。2007年9月29日，丽雅置地公司向峨眉院线公司支付2686079.68元。
2009年2月25日，在丽雅置地公司与峨眉院线公司签订的《工程验收报告单》上记载，开工时间是2007年9月13日，完工时间是2007年9月28日，“验收结果”为“合同中设备：功放CS-438C852／4＊380W共10台，在实际施工中更换为CS-480C852／2＊480W，更换数量为9台，同时缺少一台CS-438C852／4＊380W功放，双方商定，从余款中扣除设备差额金额，总金额为16735元。”
另查明，峨眉院线公司在履约过程中支付费用如下：1.2007年9月5日，峨眉技贸行吕春明向峨眉院线公司出具说明，载明宜宾工程支付ETC货款贰万元改为设备运费，同时支ETC设备全款（电汇）391933元，未留质保金，ETC段的质（保）由峨眉音响负责办理。2.支付杜鹏程调试安装人工费4600元；3.为峨眉技贸行聘请的工人宋朝明、谢永强支取工时费1000元，向谢永强支付加班费597元；4.峨眉院线公司垫付在履约过程中峨眉技贸行未向其聘请的工人宋朝明支付工资1800元；上述费用共计27997元（不包含ETC设备全款）。
峨眉院线公司支付了税款。
上述事实有《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》、《补充协议》、《委托代理合同》、《补充合同》、《莱茵影城﹤暂定名﹥音频及视频系统工程合同》、工程验收报告单、协查函、领条、转账凭证、缴款书及当事人的庭审陈述笔录等证据收集在案予以证实。
原审法院认为，本案系委托合同纠纷，峨眉院线公司与峨眉技贸行签订的《委托代理合同》及《补充合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双发应恪守履行。本案争议的焦点在于安装调试费支付的标准及合同履行过程中是否存在违约行为。
关于安装调试费支付的标准。对于安装调试费用《补充合同》第五条约定“合同中的安装、调试费交由峨眉技贸行，负责整个工程前期开发该项目的费用及工程安装、调试所产生的费用，剩余部分作为后期维护费用，整个工程由峨眉技贸行负责组织安装、调试技术班子及租用调试设备。”对此，原审法院认为《补充合同》约定了安装、调试费包括的部分即“整个工程”，涉及前期开发、工程安装、调试、后期维护。安装调试费应指向的是峨眉院线公司与宜宾丽雅置地公司签订的《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》附件中“安装调试费8%：199970.8元”理由如下：第一，在《补充合同》中双方对签订《委托代理合同》的来由进行了说明，“宜宾影城的音、视频业务，系峨眉技贸行与恒发公司中标，为了更有利将峨眉院线公司的院线业务带进该影城，由峨眉技贸行说服恒发公司，合同改由峨眉院线公司出面代为签订”，而在《委托代理合同》双方约定《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》涉及权利、义务由峨眉技贸行享有。峨眉院线公司委托峨眉技贸行履行的是整个合同而不只是ETC音响部分。在《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》中安装、调试费用是涉及整个工程的。第二，《补充合同》仅对《委托代理合同》的利润分配进行了变更，在峨眉院线公司与天津电影机械厂即中环公司签订的约200万元的设备买卖安装合同中产生的剩余利润由双方共同享有，各占50%。《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》中由恒发公司提供的设备周边材料按报价总和交由峨眉技贸行处理。《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》附件所指定的设备，均由峨眉院线公司向中环公司及恒发公司购买。中环公司提供的设备是履行《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》附件所指定的设备的一部分，若该部分合同产生的剩余利润双方各占50%，而非整个合同利润各占50%。故峨眉院线公司要求按整个合同来计算利润的主张不成立，原审法院不予支持。峨眉技贸行要求按照“安装调试费8%：199970.8元”确认安装调试费的计算标准的理由成立，原审法院予以支持。但在《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》指定的设备中，由中环公司提供的部分设备，中环公司要求支付了40000元的安装、调试费用。因《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》的安装、调试应由峨眉技贸行负责，故该4万元已经支付的安装、调试费用应从总安装、调试费用中扣除，即峨眉院线公司应支付的安装、调试费为159970.8元（199970.8元-40000元）。在履行合同过程中，峨眉院线公司支付了ETC设备全款，但又另行支付了货款改为运费的20000元，双方在《补充合同》中约定，《宜宾莱茵时代影城音频及视频系统系统工程合同》中由恒发公司提供的设备周边材料按报价总和交由峨眉技贸行处理，故该20000元费用，应由峨眉技贸行承担。峨眉院线公司支付杜鹏程及宋朝明、谢永强的人工、工时费7997元，因系安装、调试产生，故亦应在安装、调试费中扣除。对于峨眉院线公司主张的花篮、空飘等费用，因峨眉院线公司无法证明系峨眉技贸行的行为，故原审法院不予支持。综上，峨眉院线公司尚应支付峨眉技贸行安装调试费131973.8元（159970.8元-20000元-7997元），故峨眉技贸行主张的安装调试费在131973.8元范围内的理由成立，原审法院予以支持，对超出部分不予支持。
关于合同履行过程中是否存在违约行为。《委托代理合同》违约责任约定“违反合同约定的，并最终造成影院设备买卖安装合同违约的，违约方应向守约方支付违约金100000元，并赔偿因违约而给对方造成的损失”。该条款约定的违约责任附有条件，即有违约行为，并最终造成了对影院设备买卖安装合同违约。宜宾莱茵时代影城于2007年9月13日开工至2007年9月28日完工，2007年9月29日，丽雅置地公司向峨眉院线公司支付2686079.68元，早于峨眉院线公司与丽雅置地公司约定的支付时间，且在双方均未举示证据证明，丽雅置地公司因宜宾莱茵时代影城工程而向双方主张了违约责任。故该违约条款即违约金100000元对双方均不适用。峨眉技贸行于2007年9月28日完工，峨眉院线公司在取得了丽雅置地公司支付的费用后，应及时向峨眉技贸行支付安装调试费用，峨眉院线公司迄今未支付的行为，违反了合同的约定，造成了峨眉技贸行的资金利息损失，原审法院综合考虑应当支付的数额、时间及合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，酌情调整违约金为20000元。
因峨眉技贸行在履行合同过程中造成“功放CS-438C852／4＊380W共10台，在实际施工中更换为CS-480C852／2＊480W，更换数量为9台，同时缺少一台CS-438C852／4＊380W功放”，经峨眉院线公司和宜宾丽雅置地公司商定，从余款中扣除设备差额16735元。该设备差额16735元应由峨眉技贸行支付。故峨眉院线公司要求峨眉技贸行支付16735元损失的理由成立，原审法院予以支持。峨眉院线公司在诉讼过程中未举示证据证明丽雅置地公司因更换设备及缺少一台设备而向其主张违约，但因缺失一台设备，峨眉院线公司实际受有损失。原审法院结合合同履行的情况，工人人工工资未支付情况、当事人的过错等因素，酌情调整违约金为10000元。
综上，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条、第四百零五条、第四百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决峨眉院线公司向峨眉技贸行支付安装调试费131973.8元、
违约金20000元；峨眉技贸行向峨眉院线公司赔偿损失16735元、支付违约金10000元；驳回峨眉技贸行的其他诉讼请求，驳回峨眉院线公司的其他反诉请求；本诉受理费3100元，反诉受理费1315元，共计4415元，由峨眉技贸行负担1715元，由峨眉院线公司负担2700元。
宣判后，原审本诉峨眉院线公司峨眉院线公司不服，向本院提出上诉，请求撤销原判第一、二项，改判峨眉院线公司向峨眉技贸行支付结算款52083.18元。其主要上诉理由是：本案双方间的关系名为委托关，实为联营。按照补充合同第四条的约定，是对工程利润各占50%，根据投入与产出，双方应各分配利润是61381.30元，峨眉院线公司最终应支付的金额应为52083.18元。峨眉院线公司的违约行为属轻微违约，不应支付违约金。
被上诉人峨眉技贸行答辩称，原判正确，应予维持。
本院经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，案涉双方间法律关系的性质，峨眉院线公司是否应向峨眉技贸行支付安装调试费131973.8元、违约金20000元，是本案在二审中争议的焦点。峨眉院线公司上诉认为，虽然其与峨眉技贸行间签订了《委托代理合同》，约定峨眉技贸行代理峨眉院线公司履行其与宜宾莱茵时代影城的合同，但同日双方签订的《补充合同》又约定双方对该项目的权利义务共享共担，故双方实际已变更为联营合同关系。对此本院认为，从《补充合同》约定内容来看，案涉双方只就宜宾影院设备买卖合同项下的权利义务变更为双方权利共享、风险共担，并未就案涉《委托代理合同》进行实质性变更，委托代理合同约定内容除设备买卖外，还涉及设备的安装调试，而本案中峨眉技贸行诉请支付的款项是欠付的安装调试费用131973.8元，以及因未支付该费用所产生的违约金20000元，上述费用《补充合同》并未涉及，峨眉院线公司提出案涉双方间的法律关系因签订《补充合同》而变更为联营关系，其还应向峨眉技贸行支付联营利润52083.18元的上诉主张，与本案查明事实不符，本院不予支持。因峨眉院线公司迟延履行合同约定义务，并造成峨眉技贸行资金利息损失，原审判决峨眉院线公司向峨眉技贸行支付违约金并无不当，本院予以支持。峨眉院线公司称其违约行为轻微，未造成对宜宾方面违约，不应向峨眉技贸行支付违约金的上诉主张，本院不予支持。综上，原审审判程序合法，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费的负担方式不变；二审案件受理费4415元，由上诉人四川省峨眉电影发行放映院线有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周继锋
审 判 员 魏云霞
代理审判员 李婧杰
二〇一四年三月十日
书 记 员 管茂成