湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘11民终130号
上诉人（原审原告）永州市紫金丰泰大酒店有限公司。
法定代表人何健国，公司总经理。
委托代理人郑安民，永州市冷水滩区方圆法律服务所法律工作者（特别授权）。
被上诉人（原审被告）朱金珠。
上诉人永州市紫金丰泰大酒店有限公司因劳动争议纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2015）永冷民初字第2715号民事判决，于2015年12月29日向原审法院递交上诉状提起上诉，原审法院于2016年1月15日将案卷、上诉状等材料移送本院。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月28日下午在本院第二审判庭公开开庭审理了本案。上诉人永州市紫金丰泰大酒店有限公司的委托代理人郑安民，被上诉人朱金珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2014年1月1日，被告进入原告公司工作，双方建立劳动关系，被告的工作岗位为服务员，工资为1600元／月（含保险补助100元／月），2015年1月开始被告工资为1700元／月（含保险补助100元／月）。2015年4月21日，原告决定裁减员工。2015年5月15日，原告通知要求被告离职，被告工作至当月17日，原告发放被告工资至当日。当月18日，被告到原告处办理了离职手续，离职理由为公司辞退。被告在原告处工作期间，原告未与被告订立书面劳动合同，未为被告缴纳社会保险，只是每月发放100元保险补助给被告。扣除每月发放的100元保险补助，被告在劳动关系解除前十二个月的平均工资为1541元。此后，原告向永州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年10月12日，该仲裁委员会作出永劳人仲案字（2015）第179号仲裁裁决书，裁决原告支付被告解除劳动关系的经济补偿金2311元；未签订劳动合同的二倍工资的差额部分18，492元；原告为被告补缴2014年1月至2015年5月的养老保险单位部分，具体金额以社保经办机构核算为准，申请人补缴2014年1月至2015年5月的养老保险个人部分，具体金额以社保经办机构核算为准；被告退还原告2014年1月1日至2015年5月17日期间已领取的每月100元的社保补贴。原告对裁决不服提起诉讼。
原判认为：原告具备用人单位的主体资格，被告具备劳动者的主体资格，被告在原告处从事有报酬的劳动，受原告的工作安排，被告提供的劳动是原告业务的组成部分，故双方虽未订立书面劳动合同，但双方之间的劳动关系已依法成立。原告因自身原因要求被告离职，应当依法给予原告经济补偿，因被告在原告处工作时间不满一年半，故经济补偿金应按1.5个月计算，即为2311元；原告未与被告订立书面劳动合同，应当向被告每月支付二倍的工资，因被告请求维持仲裁裁决，仲裁裁决原告支付被告二倍工资的差额部分18，492元亦未违反法律规定，对此本院予以维持；原告未为被告缴纳基本养老保险的单位部分，对此原告应当承担补缴责任，期间为2014年1月1日起至2015年5月17日止，被告应当退还原告发放的社保补贴1600元。综上所述，对原告的诉讼请求予以部分支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告永州市紫金丰泰大酒店有限公司支付原告朱金珠解除劳动关系的经济补偿金2311元、未签订劳动合同的二倍工资的差额部分18，942元；二、被告朱金珠退还原告永州市紫金丰泰大酒店有限公司社保补贴1600元；以上一、二项相抵，原告永州市紫金丰泰大酒店有限公司还应支付原告19，653元，此款在本判决生效后五日内付清；三、原告永州市紫金丰泰大酒店有限公司在本判决生效后五日内为被告补缴2014年1月至2015年5月的养老保险单位部分，个人部分由被告朱金珠补缴，具体金额均以社保经办机构核算为准；四、驳回原告永州市紫金丰泰大酒店有限公司其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告永州市紫金丰泰大酒店有限公司负担。
宣判后，原审原告永州市紫金丰泰大酒店有限公司不服，向本院提起上诉称：原审认定系上诉人辞退被上诉人属认定事实不清，实体处置不公，损害了上诉人的合法权益，请求二审法院依法撤销原审判决第一、三项，依法改判上诉人不支付被上诉人经济补偿金2311及二倍工资的差额18，942元。
被上诉人朱金珠答辩称：被上诉人不是自动离职，是因上诉人裁员而离职，因此上诉人应支付经济补偿金及二倍工资的差额部分。
二审期间，上诉人与被上诉人均未向本院提供新证据。
本案二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实，本院予以确认。
本院认为：本案双方当事人争执的焦点是上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金及二倍工资的差额部分。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位因裁减人员解除劳动合同的，需支付经济补偿金。本案上诉人解除与被上诉人之间的劳动关系是因为上诉人裁员，该事实有上诉人提供的离职申请表、离职人员物品退还表及会议记录等予以证实，因此原审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金并无不当，上诉人上诉提出不应支付经济补偿金的上诉理由本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，应向被上诉人支付二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二的规定向劳动者每月支付二倍的工资”。因此，二倍工资应是11个月，原审判决给付12个月二倍工资不当，上诉人上诉提出不应支付二倍工资的上诉理由虽不能成立，但因原审对二倍工资的计算有误，本案应作相应变更。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院（2015）永冷民初字第2715号民事判决第二、三、四项；
二、变更湖南省永州市冷水滩区人民法院（2015）永冷民初字第2715号民事判决第一项为：由上诉人永州市紫金丰泰大酒店有限公司支付被上诉人朱金珠解除劳动关系的经济补偿金2311元、未签订书面劳动合同的二倍工资的差额部分16，951元。
本判决第一、二项相抵后，上诉人永州市紫金丰泰大酒店有限公司应支付被上诉人朱金珠17，662元（2311＋16，951-1600），此款限上诉人永州市紫金丰泰大酒店有限公司自本判决送达之日起五日内付清。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由永州市紫金丰泰大酒店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘久平
审 判 员 魏 蓉
审 判 员 李秋云
二〇一六年一月二十八日
代理书记员 蒋 菲
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：
（一）依照企业破产法规定进行重整的；
（二）生产经营发生严重困难的；
（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；
（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。
裁减人员时，应当优先留用下列人员：
（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；
（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；
（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。
用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。