湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桃刑初字第118号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人何某某，农民，；因涉嫌犯非法采矿罪于2013年12月3日被桃源县公安局刑事拘留，同年12月26日经桃源县人民检察院不批准逮捕，同日被桃源县公安局决定取保候审，2014年8月28日经本院决定被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉（2014）113号起诉书指控被告人何某某犯非法采矿罪，于2014年7月22日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于同年10月16日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派代理检察员汤秀平、吕朋宏出庭支持公诉，被告人何某某到庭参�诉讼。本案现已审理终结。
桃源县人民检察院指控：2012年2月至2013年12月间，被告人何某某在未取得《河道采砂许可证》和《采矿许可证》的情况下，擅自在沅水流域大洑溪河道瞎子堰河段采挖河砂，经鉴定，破坏矿产资源价值人民币（下同）169938元。该院提供并出示了书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述及辩解等证据，认为何某某的行为构成非法采矿罪，且情节严重，建议依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，判处何某某八个月至一年六个月有期徒刑，并处罚金。
被告人何某某对指控的罪名没有异议，但辩解：开采的河砂值没有16万多元，且其中大部分是姚某某所挖。
经审理查明，2012年2月至2013年12月间，被告人何某某在未取得《河道采砂许可证》和《采矿许可证》的情况下，擅自在沅水流域大洑溪河道瞎子堰河段采挖河砂。虽�桃源县国土资源局、水利局等相关职能部门多次劝阻并责令停止，但何某某拒不停止其违法行为。其非法采矿行为严重破坏了该河道的矿产资源，经湖南省国土资源厅鉴定，何某某破坏矿产资源的价值达169938元。案发后，何某某向公安机关缴纳非法所得4万元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据证明：
1．常德市人民政府关于开展河道采砂和砂石市场整顿治理的通知、桃源县水利局关于沅水一级支流大洑溪流域实行全面禁采的证明，证明河砂属于矿产资源，在通航河道内采砂应取得批准，办理证照，2011年常德市人民政府发布通告对在本行政区域内的沅江、澧水及其一级支流河道管理范围内非法采砂的单位和个人开展整顿活动，桃源县水利局对沅水一级支流实施全面禁采，大洑溪流域系沅水一级支流；
2.群众举报材料，证明被告人何某某等人的非法采砂行为严重影响到了当地群众的生产生活；
3.桃源县国土资源局、水利部门调查笔录及执法资料，证明桃源县国土资源局于2013年4月23日、9月23日分别对何某某非法采矿的行为进行了调查，并责令其立即停止非法开采建筑用砂的行为；桃源县水利部门于2012年3月21日、10月15日分别对其行为进行了调查，并责令其停止作业；
4.湖南省河道采砂许可证、沅水桃源段砂石准采区（11号区）采矿权与配置码头经营权拍卖成交确认书，证明沅江一级支流河道大洑溪河段的砂石采矿权已进行公开拍卖，并由合法开采人办理了河道采砂许可证；
5.桃源县国土资源局移送案件法律文书，证明被告人何某某涉嫌犯非法采矿罪于2013年11月13日由桃源县国土资源局决定移送至桃源县公安局；
6.湖南省煤炭地质勘察院出具的何某某等人在桃源县观音寺镇大洑溪支流瞎子堰河段非法�采建筑用砂的破坏矿产资源价值评估报告书、湖南省矿产资源价值评估鉴定委员会出具的鉴定意见，证明被告人何某某非法采矿破坏矿产资源的价值为169938元；
7.证人张某、朱某某的证言，证明2013年7月份至9月份，张某承包桃源县观音寺镇政府的操坪建设和修整桃源县龙潭镇街道时所用的砂是购买的被告人何某某砂厂里的砂；朱某某在桃源县观音寺镇街上打路时所用的砂是在何某某砂厂购买；
8.证人苏某甲的证言，证明2012年2月至2012年10月左右，是被告人何某某与苏某甲、苏某乙三人合伙采砂，当时挖的规模还不大，影响不大，上下大约挖了80米左右，后来是何某某一人挖的，采砂的砂洲是何某某与桃源县观音寺镇姚家坪村上街组签订的承租协议，三人合伙投资18万元，购挖机1台、柴油机1台、铲车1台，散伙后每人分了3万余元的砂石款，苏某甲、苏某乙各分了1台�挖机，何某某分了柴油机和铲车各1台；
9.证人李某甲、邓某某和姚某某2014年4月3日在公安机关所作的证言，证明姚某某于2007年开始在桃源县观音寺镇大洑溪流域瞎子堰段采过砂，只挖了近一个月时间，挖的位置是靠洲边，是一个人边挖边运，且挖砂的设备不能下水，只是在河边上挖了几下，根本不造成大坑、大洼，总共挖了约300方砂石，对河道没有破坏性，该组村民不允许采挖后就没挖了，现在的这些深坑、大坑都是大型机械设备造成的；
10．证人姚某某2014年10月15日在桃源县观音寺镇派出所对公诉机关所作的证言，证明姚某某在瞎子堰河段采砂的数量以最后一次的证言为准，大概有1600多方；
11．证人李某乙、曾某某、燕某的证言，证明被告人何某某从2012年初开始在瞎子堰河段采砂后，到处是大坑、大洼，严重破坏了矿产资源，桃源县国土资源局、水利局及砂石办等有关部门多次劝阻、口头制止，还用文件的形式制止，何某某都不理睬。2013年9月17日，县直相关职能部门联合桃源县观音寺镇政府专门就大洑溪河流整治工作召开了一次会议，并让被告人何某某参加会议，要求在2013年9月24日前全面停止开采，将所有设备清场。自该会议后，何某某不仅没有停止开采，还新购进了1台挖机继续开采。县国土资源局、水利局、砂石办组织省煤炭地质勘查院的三名技术人员采用秘密收集证据的方法对何某某非法采砂的现场进行了测量，当时没有把测量的情况告知其本人，怕他使用暴力干扰技术人员勘查；
12．证人米某某、黄某、张某某的证言，证明鉴定意见的合法性、客观性；
13．线索来源及抓获材料，证明被告人何某某涉嫌非法采矿罪的线索是由桃源县国土局移送至桃源县公安局，治安大队以此为线索，对该案立案侦查，并于2013年12月3日在桃源县砂石办工作人员的配合下，将正在非法采矿的何某某现场抓获；
14．湖南省非税收入缴款收据，证明被告人何某某在公安机关已缴纳非法所得4万元；
15．被告人何某某原在公安机关和检察机关的供述及辩解，证明何某某于2011年底与桃源县观音寺镇姚家坪村上街组签订协议后，于2012年2月份开始与苏某甲、苏某乙在大洑溪流域瞎子堰段合伙采砂，同年10月份，三人散伙，每人分了三四万元。之后停了一段时间，到2013年4月份由何某某单独一人开始采砂，一直到被公安机关抓获才停止。何某某采砂的河流面积前后约30亩左右，挖的深的有3米左右，浅的也有1米左右，采的砂石就是混砾石，一般用于农户打操坪。自2012年2月以来，何某某采砂的收入约有31万元，2013年4月开始单独一个人采砂的收入约有17.5万元，但没有帐目，只是估算。政府部门不允许开�砂石，找县砂石办办手续也没有给，这两年系无证开采。
对被告人何某某提出的“其开采的河砂值没有16万多元，且其中大部分是姚某某所挖”的辩解，经查，公诉机关出示的证人姚某某、邓某某、李某甲、李某乙、曾某某、燕某、米某某、黄某、张某某的证言，何某某原来在公安机关、检察机关的供述及辩解，湖南省煤炭地质勘察院出具的何某某等人在桃源县观音寺镇大洑溪支流瞎子堰河段非法开采建筑用砂的破坏矿产资源价值评估报告书、湖南省矿产资源价值评估鉴定委员会出具的鉴定意见等证据，能够证实姚某某于2007年在观音寺镇大洑溪流域瞎子堰段采挖过河砂，但只是用最小型的轮式挖机采挖了一个月，所采挖的只有约1600方砂左右，对河道不具破坏性。何某某与观音寺镇姚家坪村上街组于2011年底签订协议，从2012年2月份开始与他人合伙和后来单独以该河段采挖，非法采砂的总量有23095方，破坏的矿产资源价值达到了169938元。这些证据来源合法，且具有客观性、关联性，证人之间的证言能够相互印证，应当予以认定。另外，需要说明的是，矿产资源的价值并不等于何某某非法采挖砂石的销售价格，砂石价格受开采方法、市场需求等影响，而鉴定结果中的何某某破坏矿产资源价值是指合理开发后的矿产品单位价格减去矿产品单位成本，乘以破坏资源的储量得出的结论，且由于有些区域无法测量，计算出来的评估价值是小于破坏矿产资源的价值的。故对何某某的辩解不予采信。但考虑到姚某某之前在大洑溪河道瞎子堰河段也采挖过砂石，所破坏的矿产资源价值因为时间相隔有五年之久，已经无法认定，故在量刑时可以酌情考虑。
本院认为，被告人何某某违反国家矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，经桃源县国土资源局、水利局等相关职能部门多次责令停止开采后，仍拒不停止其违法行为，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立。何某某当庭认罪，酌情予以从轻处罚；在其采砂之前，因有他人先行在大洑溪瞎子堰河段采挖过部分砂石，可适当考虑对其从轻处罚。何某某违法所得4万元应予以追缴。对公诉机关的量刑建议予以考虑。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项、第三条、第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四万元（徒刑刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月28日起至2015年2月3日止；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）；
违法所得人民币四万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊 军
代理审判员 艾艳萍
人民陪审员 李四明
二〇一四年十月十六日
书 记 员 陈 虹
附件：本案适用的法律、司法解释条文
一、《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，�取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
二、《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反矿产资源法的规定非法采矿，具有下列情形之一，经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿产资源破坏的，依照刑法第三百四十三条第一款的规定，以非法采矿罪定罪处罚：
（一）未取得采矿许可证擅自采矿；
（二）擅自进入国家规划�区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿；
（三）擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种。
第三条非法采矿造成矿产资源破坏的价值，数额在5万元以上的，属于刑法第三百四十三条第一款规定的“造成矿产资源破坏”；数额在30万元以上的，属于刑法第三百四十三条第一款规定的“造成矿产资源严重破坏”。
第六条破坏性的开采方法以及造成矿产资源破坏或者严重破坏的数额，由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，经查证属实后予以认定。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定�告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。