广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终564号
上诉人(原审原告)惠州市惠阳区岐山度假村发展有限公司，住所地：广东省惠州市惠阳区三和经济开发试验区，组织机构代码证：73755826-0。
法定代表人杨文杰。
委托代理人余彦峄，该公司职员。
委托代理人罗嘉雄，该公司职员。
被上诉人（原审被告）文春城，男，1976年X月X日出生，香港居民，。
上诉人惠州市惠阳区岐山度假村发展有限公司因商品房销售合同纠纷一案，不服惠阳区人民法院（2015）惠阳法民二初字第298号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。本案现已审理终结。
当事人原审的意见
原告诉称，2013年7月31日，原告与被告双方签订了《广东省商品房买卖合同》及《补充协议书》，约定由被告向原告购买位于惠阳碧××山河城××街××号的商品房。合同约定了该商品房的价格、被告的付款方式，原告逾期付款违约金的计算方式等。合同签订后，被告未按合同约定按时支付二期、三期楼款，由此产生违约金120352.71元（暂计至2014年11月23日，实际产生的违约金按照合同约定计算至被告实际支付日止）。上述被告应付而未付的购房款、违约金，虽经原告多次追讨，但被告至今仍未支付，原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求判令：一、被告立即支付惠阳碧××山河城××街××号房屋的购房款人民币1021274元及逾期付款的违约金人民币120352.71元（购房款和违约金合计为人民币1141626.71元，以上金额计算至2014年11月23日，实际产生的违约金按照合同约定计算至被告实际支付日止）。二、被告承担本案的全部诉讼费用。
被告未作出书面答辩，未提交证据。
原审法院查明的事实
经审理查明：2013年7月31日，原告与被告签订《广东省商品房买卖合同》和《补充协议》，约定：被告向原告购买位于惠阳碧××山河城××街××号商品房，建筑面积共212.31平方米，总价款为人民币2118789元整。被告选择分期付款的方式，在签订本合同的同时将该商品房总房价款的40.00%即人民币847515元支付给原告，在2013年10月31日前付该商品房价款的30%给原告即635637元，在2014年1月31日前付该商品房总价款的30%给原告即635637元，被告如未按本合同时间付款，逾期超过90日后，原告有权解除合同。原告解除合同的，被告按累计应付款的20%向原告支付违约金。被告愿意继续履行合同的，经原告同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，被告按日向原告支付逾期应付款万分之三的违约金，房产交付时间为2014年2月7日。合同签订后，被告分别于2013年7月31日、2014年3月2日、2014年6月8日、2014年10月19日向原告支付了847515元、50000元、100000元、100000元，合计1097515元，仍欠购房款1021274元。原告出售的商品房竣工后，被告没有向原告付清购房款，原告亦没有将房屋交付给被告，上述购房款原告经催收未果，因此向原审法院起诉。
原审法院判决理由及结果
原审法院认为，原告惠州市惠阳区岐山度假村发展有限公司与被告签订的《广东省商品房买卖合同》和《补充协议》，是双方当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律规定，合法有效，应受法律保护，当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。在签订合同后，被告没有按合同约定按时按期向原告交购房款，已构成违约，原告依据上述合同的约定，请求被告立即支付惠阳碧××山河城××街××号房屋的购房款人民币1021274元，依据充足，予以支持。原告请求被告支付应付的违约金，是居于被告愿意继续履行合同或要求继续履行合同的情况下才有权行使，否则没有这项权利，因被告没有到原告处要求办理收楼手续，原告亦没有将房屋交付给被告，被告也没有明确表示愿意继续履行合同，故原告请求被告支付逾期应付款的违约金，依据不足，不予支持。被告经传票传唤未到庭参加诉讼，是其自己放弃抗辩权利，依法应以缺席论处。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、九十三条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告文春城欠原告惠州市惠阳区岐山度假村发展有限公司起凤台二街24号商品房购房款1021274元，应于本判决发生法律效力之日起10内支付给原告，被告支付完上述购房款时，原告需将房屋交付给被告。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
本案诉讼费15075元，减半收取7537.5元，由被告负担。
当事人二审的意见
上诉人不服原审判决上诉称，一、上诉人和被上诉人签订的《广东省商品房买卖合同》和《补充协议》合法有效，系被上诉人原因未按合同约定向上诉人付清购房款，据此，上诉人依据《商品房买卖合同》要求被上诉人支付剩余购房款1021274元及逾期付款的违约金（该违约金以拖欠楼款为本金，按照每日万分之三的标准，计至实际偿还本金之日止，暂计至2014年11月23日共计120352.71元）的诉讼请求即有被上诉人违约的事实依据，又有合同约定等法律依据，本应得到全面支持。但一审判决却以“原告请求被告应付的违约金，是居于被告愿意继续履行合同或要求继续履行合同的情况下才有行使权，否则没有这权利，因被告没有到原告处要求办理收楼手续，原告亦没有将房屋交付给被告。被告也没有明确表示愿意继续履行合同，原告请求被告支付逾期应付款的违约金，依据不足”为由，未支持上诉人违约金的诉请，损害了上诉人的合法权益。二、双方签订的《商品房买卖合同》和《补充协议》的约定：“买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金”，关于被上诉人是否愿意继续履行合同的问题，上诉人认为：首先针对被上诉人欠款行为，上诉人通过拨打电话、寄发已到期应缴款通知书、律师函等多种方式与被上诉人进行沟通，被上诉人均以资金周转不灵为由未支付款项，但从未口头或书面的方式表述拒绝继续履行合同，现被上诉人明知自己逾期支付款项的行为构成违约，要支付违约金，经一审法院传票传唤，为逃避责任，被上诉人不出庭参加诉讼活动，致一审法院无法当庭行使释明权，但一审判决与已查明的事实相悖却是毋庸置疑的；其次，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定：“没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，被上诉人未参加庭审活动，亦未提供任何证据证明自己不愿继续履行合同，应当承担不利的后果。综上，请求撤销原审判决，判决被上诉人支付逾期付款违约金计至实际偿还本金之日止，由被上诉人承担本案全部诉讼费用。
上诉人二审期间提交了如下证据：一、代理人与文春城的短信往来，证明被上诉人履约的意向；二、发票、滞纳金，证明被上诉人已经缴纳楼款的证据。
被上诉人答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
被上诉人对上诉人的证据质证认为：证据一认可，证据二没有异议，证据三滞纳金的计算方式我不清楚。
本院查明的事实
经本院审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
2016年2月27日被上诉人通过转账付款给上诉人10万元购房款。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系商品房商品房销售合同，双方当事人的合法权益依法受保护。上诉人与被上诉人签订《广东省商品房买卖合同》和《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。双方当事人在合同中约定了逾期付款的违约责任，即被上诉人如未按本合同时间付款，逾期超过90日后，上诉人有权解除合同，上诉人解除合同的，被上诉人按累计应付款的20%向上诉人支付违约金，被上诉人愿意继续履行合同的，经上诉人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，被上诉人按日向上诉人支付逾期应付款万分之三的违约金。本案中，被上诉人逾期付款的事实属实，上诉人也同意合同继续履行，被上诉人也通过支付购房款的方式表示了愿意继续履行房屋买卖合同，故被上诉人应当依照约定向上诉人支付逾期付款的违约责任。被上诉人依照约定支付了首期款，第二、三期款项635637元均没有按期全额支付，但是被上诉人也相继于2014年3月2日、2014年6月8日、2014年10月19日向上诉人支付了50000元、100000元、100000元，上诉人也实际收取了上述款项且没有提出异议，上诉人也诉请按照欠付的本金计付违约金，故本院按照1021274元为基数计算违约金。上诉人一审起诉时没有明确要求计算违约金的起始时间，合同约定的计算违约金的起始时间也不明确，故本院以被上诉人实际欠付1021274元的日期即2014年10月19日的第二天其开始计算违约金。
综上，上诉人的上诉有理部分予以支持，无理部分予以驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持惠阳区人民法院（2015）惠阳法民二初字第298号民事判决第二项和诉讼费分担部分。
二、变更惠阳区人民法院（2015）惠阳法民二初字第298号民事判决第二项为：被上诉人文春城应于本判决发生法律效力之日起10内支付上诉人惠州市惠阳区岐山度假村发展有限公司购房款1021274元及逾期付款违约金（以1021274元元为基数从2014年10月20日其按照每日万分之三计至被上诉人文春城实际付清之日止），被上诉人支付完上述购房款时，上诉人需将房屋交付给被上诉人。
本案二审受理费15075元，由被上诉人承担14000元，由上诉人承担1075元，上诉人预交受理费15075元，待执行时由双方当事人自行结清。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾求凡
审 判 员 邹 戈
审 判 员 卫书平
二〇一六年六月十四日
法官助理 朱锦梓
书 记 员 吴芝仪
附：法律条文
《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。