广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）东中法刑一终字第245号
原公诉机关东莞市第二市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）欧创副，男。因本案于2013年6月20日被羁押并被刑事拘留，2014年7月7日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人王莹、曾桂张，分别系广东赋诚律师事务所律师、实习律师。
东莞市第二人民法院审理东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人欧创副犯制造毒品罪、贩卖毒品罪一案，于2014年6月24日作出（2013）东二法刑初字第1686号刑事判决。原审被告人欧创副对该判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人欧创副，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年开始，被告人欧创副于其位于东莞市厚街镇某某路六巷2号205房的住所内制造毒品并将毒品贩卖给吸毒人员秦某某、陈某某（后二人均另作处理）。同年6月6日14时许，公安机关对上述205房进行检查时，将秦某某、陈某某抓获，并当场缴获制毒工具一批及可疑毒品一批，欧创副逃离现场。2013年6月20日，公安人员于广东省佛山市三水区戒毒所将欧创副抓获。经检验，公安机关于上述205房内缴获的可疑白色粉末（共净重746.5克）含有烟酰胺成分；可疑白色粉末（共净重205.6克）含有氯胺酮成分；可疑白色晶体（共净重33.86克）含有香兰素成分；可疑米黄色粉末（共净重36.78克）含有乙基麦芽酚成分；可疑白色粉末（共净重9.82克）含有咖啡因成分；可疑土黄色粉末（共净重570.4克）含有氯胺酮、咖啡因和利多卡成分；可疑粉红色粉末（共净重741.2克）含有咖啡因成分；可疑红褐色粉末（共423.7克）含有咖啡因成分；可疑深红色粉末（共净重36.98克）含有咖啡因成分；可疑黄色粉末（共净重5.83克）含有乙基麦芽酚和氯胺酮成分；可疑米黄色晶体（共净重12.03克）含有二甲基砜成分；可疑橙色粉末（共净重204.1克）含有氯胺酮、咖啡因和香兰毒成分；可疑药丸（共净重373.9克）含有氯胺酮和咖啡因成分。
原审判决认定上述事实，有证人秦某某等人的证言，现场勘查材料，检验鉴定报告等鉴定意见，到案经过等书证，被告人欧创副的供述及指认笔录等证据证实。
据此，原审法院认为被告人欧创副非法持有氯胺酮1千克以上，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。视被告人欧创副的具体犯罪情节和悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人欧创副犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金5000元。
上诉人欧创副以及辩护人提出：1、公安机关从上诉人欧创副房内缴获的毒品以及化学制剂均不是上诉人所有，而是由秦某某和陈某某分别带到上诉人住处的；2、上诉人犯罪情节轻微；3、上诉人认罪态度好，系初犯，一审量刑过重，请求二审改判较轻的刑罚。
经审理查明，2012年6月6日14时许，公安机关对东莞市厚街镇某某路六巷2号205房进行检查时，当场缴获可疑毒品一批。经检验，公安机关于上述205房内缴获的净重205.6克白色粉末含有氯胺酮成分；净重570.4克土黄色粉末含有氯胺酮、咖啡因和利多卡因成分；净重5.83克黄色粉末含有氯胺酮和乙基麦芽酚成分；净重204.1克橙色粉末含有氯胺酮、咖啡因和香兰毒成分；净重373.9克药丸含有氯胺酮和咖啡因成分；净重9.82克白色粉末、净重741.2克粉红色粉末、净重423.7克红褐色粉末、净重36.98克深红色粉末均含有咖啡因成分；净重746.5克白色粉末含有烟酰胺成分；净重33.86克白色晶体含有香兰素成分；净重36.78克米黄色粉末含有乙基麦芽酚成分；净重12.03克米黄色晶体含有二甲基砜成分。经查，上述205房系上诉人欧创副所有。2013年6月20日，公安人员于广东省佛山市三水区戒毒所将欧创副抓获。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市厚街镇某某路六巷2号205房。房内的木床床尾放有蓝、红两个铁盒，蓝色铁盒内有一包白色粉末、一包褐色粉末和一包白色晶体状粉末，红色铁盒内有一包白色粉末、一包橙色粉末和一包红色粉末。红色铁盒旁放有一长方形铁盒，铁盒内装有棉签、试管等物品，铁盒上摆放有一包褐色粒状物（内有纸张写着“875粒”字样）和一包白色粒状物（内有纸张写着“833粒”字样）。长方形铁盒旁有一较小长方形纸盒，内装有大量蓝色、红色胶袋，在一个蓝色胶袋内装有白色粉末。
2、搜查证、搜查录像：证实公安机关对东莞市厚街镇某某路六巷2号205房进行搜查，查获疑似毒品的情况。
3、现场检测报告书：证实秦某某、陈某某的尿液经甲基安非他明毒品试剂检测，结果均呈阳性。
4、检验鉴定报告：证实经检验，现场缴获的净重205.6克白色粉末含有氯胺酮成分；净重570.4克土黄色粉末含有氯胺酮、咖啡因和利多卡因成分；净重5.83克黄色粉末含有氯胺酮和乙基麦芽酚成分；净重204.1克橙色粉末含有氯胺酮、咖啡因和香兰毒成分；净重373.9克药丸含有氯胺酮和咖啡因成分；净重9.82克白色粉末、净重741.2克粉红色粉末、净重423.7克红褐色粉末、净重36.98克深红色粉末均含有咖啡因成分；净重746.5克白色粉末含有烟酰胺成分；净重33.86克白色晶体含有香兰素成分；净重36.78克米黄色粉末含有乙基麦芽酚成分；净重12.03克米黄色晶体含有二甲基砜成分。
5、身份材料：证实欧创副的身份情况。
6、房产登记信息查询结果：证实东莞市厚街镇某某路六巷2号房屋登记权属人为欧创副。
7、在逃人员登记信息表：证实公安机关于2013年5月24日对欧创副进行网上追逃。
8、到案经过：证实2013年6月20日，公安人员将正在广东省佛山市三水强制戒毒隔离所戒毒的欧创副押解回东莞并刑事拘留。
9、扣押物品清单及扣押物品照片：证实公安机关依法扣押涉案物品的情况。
10、通话记录：证实欧创副的手机号码＊＊＊＊、＊＊＊＊与秦某某的手机号码＊＊＊＊从2012年5月1日至2012年6月27日的通话情况。
11、公安行政处罚决定书：证实公安机关因秦某某、陈某某吸毒，对二人均处以行政拘留十五日。
12、证人秦某某的证言：2012年6月6日14时30分许，我打电话向“阿富”（经辨认系欧创副）购买20粒麻古和1克冰毒，麻古是15元1粒，冰毒250元1克，“阿富”叫我去其家里。接着，我去到“阿富”的住处，当时已有一名陌生女子（经辨认系陈某某）在房内和“阿富”吸食冰毒，“阿富”称家里没有那么多麻古，只有冰毒，就外出找人拿去了。当日14时50分许，我打电话问“阿富”为何还未回去，“阿富”称有警察要去抓自己，叫我不要开门。没多久，公安民警将我和上述陌生女子控制住，并从房内搜出很多大包小包的毒品，里面都是些麻古粉、冰毒和摇头丸之类的，那些毒品都是“阿富”的，“阿富”在房内制毒。我大约1月前认识“阿富”，我曾向“阿富”买过毒品，但是“阿富”经常卖掺假的K粉、冰毒。“阿富”的电话号码是＊＊＊＊、＊＊＊＊。
辨认笔录：秦某某辨认出上诉人欧创副就是“阿富”；辨认出陈某某就是和其一起在欧创副的住处被查获的陌生女子。
指认照片：秦某某指认出东莞市厚街镇某某路六巷2号205房就是欧创副的住处；指认出从上述房内搜出的毒品。
13、证人陈某某的证言：2012年6月6日中午，我到“阿富”（经辨认系欧创副）的出租屋找“阿富”借钱。当天13时许，在上述房内，我见到“阿富”在称毒品，还分了点给我吸食，吸食后我才知道“阿富”称量的是冰毒。期间，一名叫“阿保”（经辨认系秦某某）的男子打电话给“阿富”，“阿富”叫对方到其出租屋。“阿保”到“阿富”的出租屋后，我听到“阿保”向“阿富”购买麻古，但没听清楚要多少，好像是帮别人买，此前我也没有见过“阿保”。“阿富”就说先要出去一下，叫“阿保”在房内等，然后就出去了。没多久，公安民警就冲进房内将我和“阿保”抓获，并在房内搜到毒品，房内的毒品都是“阿富”持有的，“阿富”的电话号码是＊＊＊＊。
辨认笔录：陈某某辨认出上诉人欧创副就是“阿富”；辨认出秦某某就是和其一起在欧创副的住处被查获的叫“阿保”的男子。
指认照片：陈某某指认出东莞市厚街镇某某路六巷2号205房就是欧创副的住处；指认出从上述房内搜出的毒品。
14、证人欧某某的证言：欧创副是我弟弟，联系电话是＊＊＊＊。位于东莞市厚街镇某某路六巷2号的住宅是欧创副所有，公安民警于2012年6月在该住宅处搜出毒品，但欧创副对我称不知道怎么回事。我不知道欧创副是否在家中制贩毒品，只知道欧创副吸毒多年。
15、上诉人欧创副的供述：东莞市厚街镇某某路六巷2号205房是我所有，但是在该房内查获的毒品是秦某某和陈某某拿给我的。秦某某在被抓前一天拿给我几袋红色粉末状物体和几包颗粒状的麻古，秦称红色粉末状的是“果粉”，用于制作麻古，叫我拿去卖，但是东西很差，没有人要，就放在我那里，秦某某被抓那天是到我那里拿回上述物品的。陈某某在被抓前几天拿了几袋白色粉末状的物品给我，称是制作K粉的原料，因陈的男友被抓后没地方放就先放在我那里，而房内的上百个小瓶子和丙三醇、过氧化氢、搅拌机及一些不知名的化学药水也是陈某某暂时放在我那里的，陈某某当天是找我借钱的。当天我外出是吃饭并为了躲避陈某某。
指认照片：欧创副指认出从厚街镇某某路六巷2号205房查获的搅拌机、小瓶子及化学试剂若干瓶。
关于上诉人欧创副及辩护人所提的意见，经查：1、涉案毒品系从上诉人欧创副所有的房屋内缴获，且涉案205房案发时为上诉人所控制、使用；证人秦某某、陈某某均明确指证涉案205房内查获的毒品系上诉人欧创副所有；上诉人欧创副亦供述其明知涉案205房内存放的是毒品，综上，上诉人对涉案毒品的存在是明知的，并且能够进行有效控制和支配，其行为已构成非法持有毒品罪。2、上诉人欧创副持有氯胺酮1000克以上，属于刑法规定持有毒品“数量大”的情形，上诉人以及辩护人提出上诉人犯罪情节轻微的意见不能成立，本院不予采纳。3、上诉人欧创副不承认基本的犯罪事实，其供述避重就轻，上诉人以及辩护人提出上诉人认罪态度好的意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人欧创副非法持有氯胺酮，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。上诉人欧创副以及辩护人所提的意见，经查不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实基本清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许 鹏
代理审判员 何颜宇
代理审判员 张 纯
二〇一四年九月十七日
书 记 员 李俊贤