湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘06民终150号
上诉人（原审原告、反诉被告）广州市优筑展览策划有限公司，住所地广州市番禺区南村镇罗边村松山工业区9号。
法定代表人秦婷婷，公司总经理。
委托代理人王辉，广东经国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）吴旭。
委托代理人钟坤，湖南昌禹律师事务所律师。
上诉人广州市优筑展览策划有限公司与被上诉人吴旭因合同纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2015）湘民二初字第175号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人广州市优筑展览策划有限公司的委托代理人王辉，被上诉人吴旭及其委托代理人钟坤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2015年3月1日，广州市优筑展览策划有限公司(简称优筑公司)（甲方）与吴旭（乙方）以广州天奇展示制作的名义签订了一份《合同》，合同约定：一、项目概况，1、甲方委托乙方负责甲方在第三十五届（广州）国际家居博览会－民用家居展－土耳其展团的制作与搭建工作。2、施工日期：2015年3月12日9：00－17：00至2015年3月16日9：00－17：00。3、施工地点：广州琶洲展览馆1.1号馆。4、验收时间：2015年3月16日17：00时。5、开展时间：2015年3月18日至3月22日。6、撤展时间：2015年3月22日18：00－24：00，23日9：00－15：00。7、施工内容：木质乳胶结构制作及搭建。8、施工形式：场内拼装搭建。9、撤展：乙方负责展台撤展。二、质量验收，1、在本合同项下甲方验收期间内，甲方对该工程验收后，甲方确认该工程合格，甲方均应向乙方作出书面的验收单，并由甲方指定人员在该验收单上签字确认。2、在本合同项下甲方验收期间内，甲方认为该工程不合格的，应在验收单中详细载明该工程不合格的部分，乙方应当在该验收单中签字确认，并且重新施工达到甲方的要求，乙方拒绝签字、不组织重新施工、或者拖延施工，虽然该展位投入使用，也并不代表工程合格，甲方有权扣除剩余工程款。3、甲方验收依据包括但不限于，甲方确认的施工图及效果图为标准、甲乙双方确认的设计方案和“广州市会展行业协会”公布的行业标准。三、款项支付，1、项目款总金额：人民币720000元。2、甲方2015年3月1日前支付合同总项目款中50%即360000元给乙方，布展完毕后由甲方验收确认后，支付160000元，撤展完毕后，甲方将剩余款200000元在确认完毕后于（2015年4月30日前）给乙方。四、双方责任，A、甲方责任：……3、甲方如不按本合同约定时间支付款项，将按总项目金额的0.1%/天支付违约金给乙方。6、甲方验收发现问题后，应及时通知乙方修改。B、乙方责任：……2、由于乙方原因而未按照合同规定的时间完成施工的或施工验收不合格的，乙方无权要求甲方再支付剩余的工程款，并且乙方还应承担甲方因此发生的所有的经济责任。7、乙方须保证所提供服务的质量，如因乙方原因而造成服务质量问题，乙方有义务提供改进直至符合约定要求。七、其他事宜：1、甲方在确定乙方承揽相关内容后，中途要求变更或增加内容的，其产生的额外费用由甲方承担；具体情况以现场双方确定为准。八、……未尽事宜双方签订补充协议，具有同等法律效力。甲方代表颜耕丰、乙方吴旭在《合同》上签名和盖章。合同签订后，吴旭即组织人员对约定承接的在广州琶洲展览馆1.1号馆（土耳其馆），提供展位拼装搭建服务。并按照优筑公司的要求制作展台和临时增加及稍作改动的展台部分。2015年3月18日展台制作完毕，双方并签订补充《协议书》。《协议书》约定，原合同的总金额720000元。A、增加款项：1、安装家具36000元；2、结构修改（现场）24000元；3、电工换灯15000元；4、工厂修改120000元；以上合计915000元。B、已经支付款合计640000元，双方约定3月18日支付175000元。余款经客户验收合格2015年4月30日一次付清。甲方：颜耕丰，乙方：吴旭双方在《协议书》上签字。《协议书》签订后，优筑公司按照《协议书》支付了吴旭工程款175000元。吴旭并将定作产品移交给了优筑公司。2015年3月22日参展结束，在参展中没有出现因质量问题停展和意外事故。庭审中，优筑公司对工程的质量问题，也未提供按照合同中对质量验收规定，对不合格工程应在验收单中详细载明该工程不合格的部分，并由吴旭方在验收单中签字确认的证据。证人王某证实，由于美工制作的前期工作已完成，美工是展台制作最后程序，都得到了优筑公司专人验收。证人邹某证实，展台中按图施工，影响美观的灯线外漏，及时进行了整改，并由优筑公司支付了费用。2015年3月23日吴旭完成了展台撤展工作。尔后，吴旭为索要工程款，与优筑公司发生纠纷。优筑公司以吴旭制作的展台质量不合格，被客户广州圣客国际会展有限公司扣除了工程款194400元，导致优筑公司没有拿到圣客国际会展有限公司剩余的工程款项为由，优筑公司有权扣留吴旭剩余工程款。为此，优筑公司于2015年7月14日向原审法院起诉，请求原审法院判令：1、优筑公司无需向被告支付剩余工程款人民币100000元；2、吴旭向优筑公司赔偿经济损失人民币194400元；3、吴旭向优筑公司支付违约金人民币75000元；4、吴旭承担本案的全部诉讼费用。优筑公司起诉后，吴旭于2015年9月7日提反诉，请求判令：1、优筑公司依照双方合同约定，支付剩余款项人民币100000元；2、优筑公司向优筑公司支付违约金直至其实际完全履行该义务（暂计算时间为2015年4月30日至2015年9月30日，共计10万元）；3、吴旭承担本案全部诉讼费。
原审法院认为，本案争议的焦点问题是：一、吴旭交给优筑公司定作的土耳其展示馆是否存在质量问题？未付工程款是否应当支付？二、合同约定的违约金是否过高？
针对焦点一、原审法院认为，优筑公司与吴旭签订的《合同》及《协议书》，系双方协商一致的真实意思表示，依法成立，合法有效。合同签订后，吴旭即组织人员对约定承接的在广州琶洲展览馆1.1号馆（土耳其馆），提供展位拼装搭建服务，并按照优筑公司的要求制作展台和临时增加及稍作改动的展台部分事实存在，展台制作完毕及参展结束，未出现因展台质量问题造成停展和意外事件，依照《合同》对质量验收的约定，认为该项工程是否合格，优筑公司均应向吴旭作出书面的验收单，并由吴旭方在该验收单上签字确认。本案中，对质量问题，优筑公司未提供验收单，以及应在验收单中详细载明该工程不合格的部分并由吴旭方在验收单中签字确认的、确实存在问题的证据，原审法院认为优筑公司举证不能，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。何况，证人王某证实，美工的最后程序，都得到了优筑公司专人验收。证人邹某证实，展台中整改部分，优筑公司支付了费用。展台制作完毕后，优筑公司又按照《协议书》支付了工程款。所以，在吴旭交付定作产品及优筑公司接受并使用的情况下，应当视为优筑公司对吴旭定作产品符合要求的默认，吴旭交给优筑公司定作的土耳其展示馆不存在质量问题。为此，对优筑公司以定作产品存在质量问题，无需支付吴旭工程款的请求，原审法院不予支持，对吴旭要求优筑公司支付剩余工程款100000元的请求，原审法院予以支持。至于广州圣客国际会展有限公司扣留优筑公司工程款项，系广州圣客国际会展有限公司与优筑公司另一合同的法律关系，优筑公司可依法另行行使权利，与本案无关。因此，对优筑公司要求吴旭赔偿没有拿到圣客国际会展有限公司剩余的工程款项194400元的请求，原审法院不予支持。由于优筑公司没有提供吴旭违约的证据，对优筑公司要求吴旭承担违约损失的请求，原审法院不予支持。
针对焦点二、虽然《合同》中约定，优筑公司如不按本合同约定时间支付款项，将按总项目金额的0.1%/天支付违约金给吴旭，该《合同》约定项目款总金额为人民币720000元，但是《合同》中又约定了未尽事宜双方签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力，所以对涉及到《协议书》中增加的工程量，应当计算到总项目款金额中，即总项目款金额为915000元。到撤展完毕后，及双方约定的付款期限2015年4月30日前，优筑公司尚欠吴旭工程款100000元，至今未付是事实，所以，优筑公司应当承担延迟履行责任。双方约定按总项目金额每日0.1%计算违约金，每日违约金为915元，由于吴旭未提供直接损失的证据，其损失应当以实际损失额为限，实际损失为未付工程款100000元的利息损失，其利息损失以不超过银行同期贷款利息的130%为宜，所以对优筑公司主张违约金过高的请求，原审法院应予考虑。由此，对吴旭要求按按总项目金额每日0.1%计算违约金的请求，原审法院予以调整，应以中国人民银行同期同类人民币基准利率为基础,参照逾期罚息利率标准上再上浮30%计算违约损失。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、第二百五十一条、第二百六十三条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：一、由广州市优筑展览策划有限公司于判决书生效后十日内给付吴旭工程款100000元；二、由广州市优筑展览策划有限公司于判决书生效后十日内赔偿吴旭违约损失（以100000元为基数，按中国人民银行同期同类人民币基准利率为基础,参照逾期罚息利率标准上再上浮30%，从2015年5月1日计算至本工程款清偿之日止）；三、驳回广州市优筑展览策划有限公司全部诉讼请求。如果未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6840元，反诉费2150元，合计8990元，由广州市优筑展览策划有限公司承担。
上诉人广州市优筑展览策划有限公司上诉称，1、上诉人与被上诉人于2015年3月18日签订的协议书明确约定余款经客户验收合格后一次性支付，故展位的客户圣客国际会展（天津）有限公司有权对展位的验收结果作出结论，该结论适用于被上诉人。2、被上诉人的展台并不符合质量规定，上诉人多次要求整改，被上诉人拒绝，且因质量问题导致客户扣除剩余工程款，故上诉人拒付工程款有理有据。请求二审法院予以改判。
被上诉人吴旭答辩称，上诉人没有证据证明被上诉人违约及工程质量有问题。上诉人应当支付工程款。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于被上诉人的承揽的展位工程是否有质量问题，上诉人提出其多次要求被上诉人对工程质量问题进行整改，但上诉人并未提交充分证据予以证明，在被上诉人交付工程之时上诉人也没有充分证据证明其对工程质量提出了异议并得到了被上诉人的确认。且在被上诉人交付工程后，上诉人支付了部分款项，那么其支付工程款显然是对工程质量的认可，否则其不会在工程质量存在问题的情况下还支付工程款，而是应当及时要求被上诉人进行整改拒付工程款或者将质量问题在协议中进行确认。另本案双方虽然在协议中约定了“余款经客户验收合格2015年4月31日一次性付清”的条款，但是在被上诉人完成、交付展位工程直至2015年3月23日拆除展位后，上诉人并未提交充分证据证明上诉人或者上诉人所称客户在此期间向被上诉人送达了工程验收不合格的书面材料告知了工程验收不合格的事实，且从上诉人也没有提交充分证据证明质量问题的事实存在，故上诉人现再以其所称客户以工程验收不合格为由拒付工程款的理由显然不能成立，本院不予采纳。故对上诉人的上诉请求，本院不予支持。
至于上诉人称因质量问题被案外人扣除工程款，因本案合同当事人系上诉人与被上诉人，工程款的支付义务主体为上诉人，故上诉人与案外人之间的纠纷系另一法律关系，原审法院不予处理并无不当。
综上，原审法院判决事实清楚，适用法律正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费6840元，由上诉人广州市优筑展览策划有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 鹏
审 判 员 余立根
代理审判员 乔宝全
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 邓振宇