山东省青岛市黄岛区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0211刑初499号
公诉机关青岛市黄岛区人民检察院。
被告人冯某某，务工。2002年6月5日因犯抢劫罪被青岛市黄岛区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年。2010年10月29日因犯故意伤害罪被原胶南市人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。因涉嫌盗窃罪于2014年8月19日被刑事拘留，同年9月10日被取保候审。
辩护人杨春玲，山东坤华律师事务所律师。
被告人段某某，务工。因涉嫌盗窃罪于2014年8月19日被刑事拘留，同年9月18日被取保候审。
辩护人张宝清、王春晖，山东川佳律师事务所律师。
青岛市黄岛区人民检察院以青黄岛检公刑诉[2016]409号起诉书指控被告人冯某某、段某某犯盗窃罪一案，于2016年4月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青岛市黄岛区人民检察院指派检察员唐蕾出庭支持公诉，被告人冯某某及辩护人杨春玲、被告人段某某及辩护人张宝清、王春晖到庭参加了诉讼。因青岛市黄岛区人民检察院提出延期审理建议，本院决定延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年7月，王某（在逃）与卢某某合伙在青岛市黄岛区西外环与滨海二路交叉口西侧约500米远的路南征了一块约11亩半的地准备盖仓库。2014年6月，王某联系徐某某（在逃）填土整平，徐某某联系被告人冯某某施工，冯某某又联系段某某安排车辆干活。之前谢某某有一个型号为XCG240-8A的徐挖挖掘机的废旧大臂放在院内，王某找人让谢某某把挖掘机大臂拉走，谢某某未拉走。6月24日晚21时许，被告人冯某某、段某某等人在废旧厂房院内干完活后，王某让徐某某将挖掘机大臂拉走卖掉，被告人段某某联系了经营废品回收点的段某，并商量好以0.8元的价格将挖掘机大臂卖给段某，因挖掘机大臂不方便装运，段某建议将挖掘机大臂切割，后段某开车借回一个氧气瓶，徐某某找人用气焊将挖掘机大臂割开，冯某某安排装载机司机将挖掘机大臂装到段某开来的小货车上运走。次日凌晨2时许，段某先付给徐某某400元，后付给徐某某2100余元，徐某某付给冯某某600余元。经鉴定，被盗挖掘机大臂价值人民币3099元。
公诉机关认为，被告人冯某某、段某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其法律责任。公诉机关当庭提交了书证受案登记表、报案记录及查获经过、刑事判决书、户籍证明等；鉴定意见；证人证言；被害人陈述；被告人供述等证据予以证实。
被告人冯某某、段某某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。
被告人冯某某的辩护人辩护意见如下：本案性质更符合民法约定的财产损害赔偿纠纷，不应定性为刑事案件中的盗窃罪，被告人冯某某的行为不符合盗窃罪的行为特征。涉案挖掘机的废旧大臂本身就存放在王某征地的院落内，王某默认谢某某将挖掘机存放在自己院内的行为实际形成了法律上的无偿保管关系。在保管物妨碍了王某施工时，王某让徐某某卖掉挖掘机的行为是民法上的无权处分，王某因自己的无权处分行为给谢某某造成财产损害的，应当给予赔偿，而不构成刑事犯罪。徐某某在卖掉该大臂前征得了无偿保管人王某的允许，该“卖掉”行为不是“偷卖”，并非秘密窃取。被告人冯某某为徐某某提供了帮助，获得的收益是不当得利，本案属于民事侵权责任纠纷，不构成犯罪。
辩护人段某某的辩护人提出以下辩解意见:第一、被告人段某某自愿认罪，依法可酌情从轻处罚；第二、被告人段某某归案后坦白供述，认罪、悔罪态度较好，系初犯偶犯，没有犯罪前科，主观恶性小，社会危害性小；第三、被告人段某某系在不知情的情形下参与了本案盗窃，且参与的数额较小，其犯罪情节轻微；第四、被告人段某某是受他人指使参与盗窃，其仅进行了联系销赃的中介行为，在共同犯罪中起次要、辅助性的作用，没有参与分赃，可以对其从轻、减轻处罚。第五、被告人段某某积极赔偿受害人经济损失。综上，建议法院对其从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2011年下半年左右，被害人谢某某将一个XCG240-8A型号徐挖挖掘机废旧大臂，存放于山东青岛市黄岛区西外环与滨海二路交叉口西侧附近一废旧厂房院内。2013年7月，王某与卢某某合伙接手该场地，2014年6月份，王某找人干回填大院的工程活，联系谢某某并通知其需将挖掘机大臂拉走，被害人谢某某未拉走。
2014年6月，王某联系徐某某填土整平该院落，徐某某联系被告人冯某某施工，被告人冯某某又联系被告人段某某安排车辆干活。同年6月24日左右的一天晚上21时许，被告人冯某某、段某某等人在废旧厂房院内干完活后，王某想弄点钱花便让徐某某将挖掘机大臂拉走变卖，被告人段某某联系了经营废品回收点的段某，商量好以0.8元的价格将挖掘机大臂卖与段某。段某认为挖掘机大臂不方便装运，建议将挖掘机大臂切割。被告人冯某某、段某某联系氧气瓶，后徐某某找人用气焊将挖掘机大臂割开，被告人冯某某安排装载机司机将挖掘机大臂装至段某车上。次日凌晨2时许，段某先付给徐某某400元，后付给徐某某2000余元，徐某某付给被告人冯某某600余元，剩余钱款王某与徐某某分赃，被告人段某某未分得赃款。谢某某发现挖掘机大臂丢失后报警，并向冯某某询问，徐某某、冯某某等人同意口径，无论谁找都说不知道此事。经鉴定，被盗挖掘机大臂价值人民币3099元。
另查明，2014年6月26日，被害人谢某某向公安机关报警称其挖掘机大臂被盗。2014年8月19日，被告人冯某某、段某某被民警抓获到案，到案后如实供述了盗窃的犯罪事实。
又查明，案发后被告人段某某向被害人谢某某赔偿人民币三千元，并取得被害人的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、报案记录、查获经过、办案说明等书证一宗，证实本案发破案经过及被告人冯某某、段某某的到案情况。
2、常住人口信息查询表二份，证实被告人冯某某、段某某身份情况。
3、刑事判决书一宗，证实被告人冯某某的前科劣迹情况。
4、接受证据材料清单及过磅单一份，证实被告人冯某某、段某某等人所盗物品的销赃情况。
5、作案车辆监控照片、车辆信息查询单、挖掘机销售合同照片一份，证实被告人冯某某、段某某将涉案财物盗窃后卖与段某的犯罪事实。
（二）证人证言
1、证人陈某某证言证实，其在青岛市黄岛区隐珠街道办事处郭家小庄北回收站当会计。2014年6月24日，一个姓段的人卖给回收站两件长方形、两米多长的废品，材质为钢。单价为每吨1830元，共付款3090元。
2、证人王某证言证实，其与卢某某于2013年7月份征了一块地准备盖仓库用，其找徐某某在该地施工。2014年6月下旬开始施工，施工时其曾联系他人要求将现场所有东西清理完毕。
3、证人孙某某证言证实，其与谢某某系朋友，后来听说谢某某的挖掘机大臂被盗。
4、证人刘某某证言证实，2014年6月份左右，其曾在卢某某厂房内见过一个挖掘机大臂，后来其发现那个大臂不见了。
5、证人段某证言证实，2014年6月份左右的一天，其村段某某联系其收购了废旧挖掘机大臂。后其将该大臂转卖。
（三）被害人陈述
被害人谢某某陈述，2011年下半年，其将一个挖掘机大臂放置在海滨二路与西外环交叉口西侧附近一废旧厂院里。2014年6月18日左右，其朋友况磊给其打电话，通知其将挖掘机大臂运走；2014年6月24日上午，况磊又给其打电话称有人在院内施工，询问其是否已将大臂运走。2014年6月24日，其发现挖掘机大臂被盗。
（四）被告人供述与辩解
1、被告人冯某某供述证实，2014年6月份左右的一天，其与徐某某、段某某等人将一挖掘机大臂变卖。6月份的一天，他应徐某某的要求，至黄岛区王家楼附近一个厂地从事回填土工程，他在院内看见一个挖掘机大臂，便询问姓“王”的人大臂归属情况，得到的回答是之前有个人放在那里的。有一天晚上九点多，他和那名姓“王”的人以及徐某某、段某某在院内，那名姓“王”的人向他和徐某某说，让他们将挖掘机大臂拉出去卖掉。徐某某让他找买家，在一旁的段某某说认识一个开回收点的人，并电话联系了那人。他与段某某又找了氧气筒。后徐某某找人用气焊将大臂切割。大臂被切割完毕后，他让装载机司机将大臂装在段某的车上。当晚，段某支付给徐某某400元。后来，段某又支付2000余元。徐某某给其600余元，其不清楚徐某某对其他钱款的分配。事后有人向其询问挖掘机大臂的下落，其谎称并未看见。
2、被告人段某某供述证实，案发当天冯某某告诉他，该院的老板说趁着晚上将别人的一个挖掘机大臂卖掉，别人来找就说没看见。当晚其联系废品站的段某，并约定好每斤0.8元的价格。为方便挖掘机大臂的运输，其与冯某某开车去借了气瓶用以切割大臂。当晚段某支付了400元给“徐哥”。案发后次日，其到段某处拿到变卖余款约2000元后，将该款交于“徐哥”。
（四）鉴定意见
山东省涉案物品价格鉴定结论书一份，证实被盗废旧挖掘机大臂系钢制，重1.69吨，价值人民币3099元。
以上证据，经庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，被告人冯某某、段某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人冯某某、段某某系共同犯罪。被告人冯某某有前科，酌情予以从重处罚。被告人冯某某、段某某当庭认罪，酌情可以从轻处罚。
关于被告人冯某某的辩护人提出被告人的行为属于民事上的无权处分，不是“偷卖”，不构成刑事犯罪的辩护意见，经查，被告人冯某某明知挖掘机大臂系他人财物，案发当晚秘密将该物品变卖，且失主向其询问时还谎称不知情，主观方面有盗窃的直接故意，客观方面表现为趁夜色秘密窃取他人财物，构成盗窃罪；辩护人该辩护意见，本院不予支持。
关于段某某的辩护人提出的被告人系从犯的辩护意见，经查，被告人冯某某在实施犯罪过程中，积极联系、运输气瓶用以切割大臂，主动安排装载机进行装运，事后亦分得600余元赃款，在犯罪中起较为重要的作用，应认定为主犯；在本案中被告人段某某联系废品收购人、跟随被告人冯某某运输氧气瓶等行为，在盗窃犯罪中起次要、帮助的作用，事后亦未分得赃款，被告人段某某应认定为从犯，可以从轻处罚。故辩护人的该辩护意见，本院予以支持。关于段某某辩护人提出被告人系自愿认罪，归案后坦白供述，初犯、偶犯，案发后已积极赔偿被害人经济损失，并已取得了被害人谅解的辩护意见，经查属实，本院予以支持。
被告人段某某符合缓刑的条件，本院依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十六条、第二十七条、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人冯某某犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月30日起至2017年2月6日止。罚金已缴纳。）
二、被告人段某某犯盗窃罪，判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决确定之日起计算。缓刑考验期内，依法实行社区矫正。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 侯 风
审判员 栾 冲
审判员 曹旭晶
二〇一六年十一月二十八日
书记员 郑路川