山西省潞城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0481刑初57号
公诉机关潞城市人民检察院。
被告人郝某某，男，汉族，小学文化程度，农民，住山西省潞城市。2003年7月10日因犯敲诈勒索被本院判处有期徒刑八年，2009年5月9日刑满释放。2014年12月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被潞城市公安局刑事拘留，2015年2月2日经潞城市人民检察院批准，当日由潞城市公安局执行逮捕。现羁押于潞城市看守所。
辩护人申建玲，山西宏基律师事务所律师。
潞城市人民检察院以潞检公刑诉（2015）49号起诉书指控被告人郝某某犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院于2015年9月15日作出（2015）潞刑初字第79号刑事判决书，判后，公诉机关提起抗诉，被告人郝某某提出上诉，长治市中级人民法院作出（2015）长刑终字第449号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潞城市人民检察院指派检察员徐晖、王淑花出庭支持公诉。被告人郝某某及其辩护人申建玲等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
潞城市人民检察院指控：
贩卖毒品罪
1、2010年春节前，苗某某开始从郝某某处购买毒品用于本人吸食，7次购买毒品共计6克。
2、2010年秋天，尤某某开始从郝某某处购买毒品用于本人吸食，20余次购买毒品共计20余克。
3、2011年8、9月份，李某某开始从郝某某处购买毒品用于本人吸食，4次购买毒品共计6克。
4、2014年12月25日，潞城市公安局民警在潞城市公园尊邸小区郝某某住处查获含甲基苯丙胺成分毒品0.82克、含甲卡西酮成分毒品642.96克、含咖啡因成分毒品22.19克及电子秤、小塑料袋自封袋、吸管、锡纸等吸毒工具。
公诉机关根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，撤回了对被告人郝某某容留他人吸毒罪的起诉。
综上，被告人郝某某31次贩卖毒品共计697.97克，其中含甲基苯丙胺成分毒品0.82克，含甲卡西酮成分毒品642.96克，含咖啡因成分毒品22.19克。
就前述指控，公诉机关提供了受案登记表、扣押物品清单、刑事判决书等书证；证人苗某某、李某某、王某某等证言；辩认笔录；毒品检验报告；被告人的供述和辩解等证据材料。认为被告人郝某某贩卖毒品数量大其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请并建议在有期徒刑十五年予以惩处，并处罚金或者没收财产。
针对公诉机关指控的贩卖毒品罪，郝某某称，其没有贩卖毒品，从其家里搜查出的毒品是从骗一个河南人的，是供自己吸食的。
针对公诉机关指控的贩卖毒品罪，辩护人认为现有证据不能证明被告人构成贩卖毒品罪，苗某某供述从郝某某处七次购买6克，其两次供述笔录不一致，苗在2011年的笔录中陈述其不认识卖给其毒品的人，但到了2015年陈述中，则称是郝某某卖给其毒品。尤某某的笔录中开始说到村里有人办事给他“筋”，毒品来源不是被告人，但2015年又说是从被告人处购买，两次供述不相同。李某某四次向被告人购买毒品，侦查机关不查2014年毒品从何而来，而是直接问起2011年毒品来源，没有证据能证明证人2011年吸毒。三名下线证言不能作为定案依据。被告人也当庭供述2014年被抓获后两部手机也被扣押，也没从手机中找到线索，手机没有任何买卖毒品纪录，足以证明被告人没有贩卖毒品，应以非法持有毒品罪追究刑事责任，本案不适用于山西省零包贩卖的规定。
经审理查明：
2014年12月25日，潞城市公安局民警在潞城市公园尊邸小区郝某某住处查获毒品共计665.97克，其中含甲基苯丙胺成分毒品0.82克、含甲卡西酮成分毒品642.96克、含咖啡因成分毒品22.19克及电子秤、小塑料袋自封袋、吸管、锡纸等吸毒工具。
上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示的下列证据材料证明：
潞城市公安局刑事侦查大队受案登记表：2014年12月25日，我队在侦办王某某诈骗案件时，发现潞城市店上镇赤头村的郝某某涉嫌贩卖毒品。
王某某的询问笔录。
潞城市公安局行政处罚决定书。
辨认笔录。
搜查笔录：在郝某某及见证人在场的情况下对郝某某人身及其位于潞城市公园尊邸小区的住处进行搜查，经搜查从郝某某身上一背包内查获大塑料自封袋包装的纯白色粉末状疑似毒品壹包，大塑料自封袋包装的灰白色粉末状疑似毒品壹包，塑料袋包装的灰白色粉末状疑似毒品贰包，小塑料自封袋包装的白色粉末状疑似毒品壹包，壹元钱人民币包装的疑似毒品麻古半粒，五元钱人民包装的灰白色块状疑似毒品壹粒及少许粉末，未使用过的锡纸贰块。从郝某某在潞城市公园尊邸住处的客厅茶几抽屉内查获大塑料自封袋包装的较白色粉末状疑似毒品壹包，大塑料自封袋包装的灰白色粉末状疑似毒品壹包，白色电子秤壹台，未使用过的小塑料自封袋壹拾贰个，未使用过的锡纸壹块。从其住处客厅电视柜抽屉内查获吸毒工具冰壶壹套。从其住处客厅窗帘后查获特大塑料自封袋包装的灰白色粉末状疑似毒品贰包。从其住处北侧卧室床头柜上查获壹元人民币卷制的有吸毒使用痕迹的吸管叁根，残留有疑似毒品的锡纸壹条，打火机壹个。
扣押清单
（1）疑似毒品壹包，大塑料自封袋包装的纯白色粉末
（2）疑似毒品壹包，大塑料自封袋包装的灰白色粉末
（3）疑似毒品壹包，塑料袋包装的灰白色粉末
（4）疑似毒品壹包，塑料袋包装的灰白色粉末
（5）疑似毒品壹包，小塑料自封袋包装的白色粉末
（6）疑似毒品麻古半粒，壹元钱包
（7）疑似毒品壹粒及少许粉末，伍元钱包装的灰白色块状
（8）疑似毒品壹包，大塑料自封袋包装的较白色粉末
（9）疑似毒品壹包，大塑料自封袋包装的灰白色粉末
（10）疑似毒品壹包，特大塑料自封袋包装的灰白色粉末
（11）疑似毒品壹包，特大塑料自封袋包装的灰白色粉末
（12）电子秤壹台，白色
（13）小塑料自封袋壹拾贰个，未使用过
（14）吸管叁个，壹元人民币卷制，有使用痕迹
（15）锡纸壹条，残留有疑似毒品
（16）打火机壹个
（17）冰壶壹套
（18）锡纸贰块，未使用过
（19）锡纸壹块，未使用过
称重证明：经称重，查获郝某某的大塑料自封袋包装的纯白色粉末状疑似毒品（1#）净重为0.79克，大塑料自封袋包装的灰白色粉末状疑似毒品（2#）净重为2.84克，塑料袋包装的灰白色粉末状疑似毒品（3#）净重为24.35克，塑料袋包装的灰白色粉末状疑似毒品（4#）净重为49.85克，小塑料自封袋包装的白色粉末状疑似毒品（5#）净重为0.03克，壹元钱包装的半粒疑似毒品麻古（6#）净重为0.04克，伍元钱包装的壹粒及少许粉末状疑似毒品（7#）净重为0.15克，大塑料自封袋包装的较白色粉末状疑似毒品（8#）净重为22克，大塑料自封袋包装的灰白色粉末状疑似毒品（9#）净重为0.15克，特大塑料自封袋包装的灰白色粉末状疑似毒品（10#）净重为498.16克，特大塑料自封袋包装的灰白色粉末状疑似毒品（11#）净重为67.61克，
送检证明及送检清单：2014年12月25日，刑事侦查大队民警在侦办一起刑事案件时发现郝某某涉嫌贩卖毒品。同日，该队民警在潞城市公园尊邸小区将郝某某抓获，并在其住处查获大量疑似毒品。2015年1月5日，该队民警将在郝某某住处查获的疑似毒品送往长治市公安司法鉴定中心进行毒品成分鉴定。长治市公安司法局鉴定中心鉴定人员将1号检材编为1号，将5号检材编为2号，将6号检材编为3号，将7号检材编为4号，将8号、9号检材编为5号（取其中8号检材进行检验），将2号、3号、4号、10号、11号编为6号（取其中10号检材进行检验）。
长治市公安司法鉴定中心检验报告：送检的编号为1#、2#的检材中均检出甲基苯丙胺成分，编号为3#、5#的检材中均检出咖啡因成分；编号为4#、6#的检材中均检出甲卡西酮成分。
郝某某指认查获物品、毒品称重的照片说明：经庭审出示在案佐证。
郝某某的现场检测报告书：甲基安非他明试剂尿液检测呈阳性。
潞城市公安局刑事侦查大队出具的抓获证明：2014年12月25日，我队在侦办王某某涉嫌诈骗一案时发现郝某某涉嫌贩卖毒品，在王某某的带领指认下，我队在潞城市公园尊邸小区门口处将郝某某抓获。
前科证明，包括：刑事判决书、刑事裁定书及释放证明书。证明被告人具有犯罪前科的事实。
被告人郝某某户籍证明。
被告人郝某某的供述与辩解
另公诉机关为证明被告人郝某某构成贩卖毒品罪，向本院提供了苗某某、尤某某、李某某三人的证人证言。
对于苗某某的证言，苗某某在2011年7月20日的询问笔录中提到，其在店上街上一家蛋糕店里买的“筋”，卖给其“筋”的人，其弄不清，也不认识，在2015年1月20日的笔录中称其是在“二娃”（郝某某）的手里买的“筋”，其在2011年说不认识卖给其毒品的人，但在2015年说是郝某某卖给其“筋”，前后两次供述相互不一致，且店上街上不止一家蛋糕店，其说在一家蛋糕店里买的“筋”，不能唯一的指向郝某某向其贩卖毒品，被告人对该证言予以否认，故对苗某某的证言无法采信。
2、对于李某某的证言，李某某在2015年1月1日的笔录中，陈述了其曾于2011年在郝某某处购买毒品的事实，该笔录时隔四年之久。对于其所陈述的事实无其它相关证据能够佐证，郝某某又称其并不认识李某某，亦否认向李某某出售过毒品，故对李某某的证言无法采信。
3、对于尤某某的证言，尤某某在2011年3月24日和2014年12月29日分别做有两次询问笔录，两次笔录中提到2010年购买毒品的时间及价格不一致，2010年笔录中提到第一次购买毒品时间是2010年7月以50元购买，2014年笔录提到第一次购买是2010年秋天，刚开始是二十元一包，后来涨为50元一包。且被告人郝某某对尤某某的证言持有异议并均予以否认，相互之间无法印证。
郝某某称其居住在潞城市公园尊邸小区，和前妻于2000年离婚后这个蛋糕店一直是其妻子经营，后来大儿子郝鹏飞有了孩子之后，前妻在家看孙子，郝鹏飞和他妻子在经营蛋糕店，其和前妻离异后就联系少了，他们的具体情况其也不清楚。2009年刑满释放后被告人郝某某就开始在长治城隍庙和潞州剧院贩卖古董，而三名证人供述是2010年2011年在店上一家蛋糕店购买与被告人陈述相悖，指控被告人贩毒的证据不排除唯一性和排他性。
综上，被告人郝某某构成贩卖毒品罪的证据不足，且查获被告人持有毒品的时间是2014年12月25日，证人指证被告人贩卖毒品的时间是2011年，案卷证据无法证明被告人中间3年的跨度内贩卖毒品行为的连续性。但通过相关的查获证明、搜查笔录、指认照片、称重证明、鉴定意见等证实了在被告人郝某某身上及家中查获的毒品总数量达665.97克，其中含甲基苯丙胺成分毒品0.82克、含甲卡西酮成分的毒品642.96克、含咖啡因成分毒品22.19克。应认定为被告人构成非法持有毒品罪。对辩护人认为被告人构成非法持有毒品罪的相关辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人郝某某非法持有毒品，数量大，其中含甲卡西酮成分毒品达642.96克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人之行为已侵犯国家对毒品的管理制度，依法应予惩处。被告人有犯罪前科，依法应酌情增加其刑罚量。根据本案的事实、性质、情节以及社会危害程度等，依照《刑法》第三百四十八条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条（四）之规定，判决如下：
被告人郝某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月26日起至2025年12月25日止。罚金于本判决生效之日起十日内交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张彦亮
人民陪审员 武贺鹏
人民陪审员 张秀琴
二〇一六年十月二十八日
书 记 员 李 宁
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；……
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
......
（四）甲卡西酮二百克以上；.....