安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）合高新刑初字第00334号
公诉机关合肥高新技术产业开发区人民检察院。
被告人孙某，男，1974年6月6日出生于安徽省霍邱县，汉族，个体户，住合肥市瑶海区，户籍地安徽省霍邱县。被告人孙某因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，于2014年3月15日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，于2014年4月18日经合肥高新技术产业开发区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市第一看守所。
辩护人马正一，安徽神州行律师事务所律师。
被告人从某，男，1989年5月4日出生于安徽省霍邱县，汉族，无业，住安徽省霍邱县。被告人从某因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，于2014年1月18日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，于2014年2月21日被合肥市公安局瑶海分局取保候审。2014年10月9日被本院取保候审。
辩护人汪浩，安徽美林律师事务所律师。
辩护人席磊，安徽美林律师事务所律师。
合肥高新技术产业开发区人民检察院以合高新检刑诉（2014）363号起诉书指控被告人孙某、从某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2014年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月24日适用简易程序公开开庭进行了审理。合肥高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员聂广福出庭支持公诉，被告人孙某及其辩护人马正一、被告人从某及其辩护人汪浩到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人孙某自2013年开始，在合肥市瑶海区销售假冒注册商标的白酒和“脑白金”；其租用合肥市瑶海区采石路与新安江路交口附近的一间民房、长江东路东七菜市附近的三间民房，用作存放假货的仓库；并雇佣被告人从某为其接送货物。
2014年1月17日，公安机关在采石路与新安江路交口附近的仓库将从某当场抓获，并从上述两处仓库内查获大量假冒注册商标的白酒和“脑白金”。孙某于2014年3月15日向公安机关投案自首。
根据从某为孙某记录的账本记载，自2013年11月6日至2014年1月12日期间，孙某销售假冒注册商标的白酒累计销售金额为415151元。在公安机关扣押的涉案物品中，假冒注册商标的“古井贡”酒年份原浆五年48瓶、“古井贡”酒年份原浆十六年200瓶、“古井贡”酒年份原浆二十六年64瓶、“海之蓝”312瓶、“天之蓝”61瓶、“宣酒特贡”五年窖藏16瓶、“迎驾”银星28瓶、“迎驾”金星16瓶、“迎驾”八年60瓶、“口子窖”五年2220瓶、“口子窖”六年96瓶、“口子窖”十年80瓶、柔和“种子”酒200瓶、地蕴“醉三秋”80瓶、“五粮液”36瓶、“茅台”36瓶、“剑南春”36瓶、“高炉家”酒（水晶）346瓶、“高炉家”酒（红家）264瓶、“高炉家”酒（普家）264瓶、“脑白金”250盒。根据实际销售价格计算，上述被扣押的假冒注册商标白酒和“脑白金”的货值共计158149.6元。
公诉机关为证明上述事实存在，列举以下证据证明：1.被告人的供述与辩解；2.证人证言；3.辨认笔录、搜查笔录、扣押发还清单、照片；4.物证；5.鉴定意见；6.商标注册证、人口信息、归案经过等书证。
公诉机关认为，被告人孙某、从某销售明知是假冒注册商标的商品，实际销售金额累计415151元，数额巨大，尚未销售的货值金额共计158149.6元，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。提请依法惩处。
被告人孙某、从某对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，庭审中均自愿认罪。
辩护人马正一对起诉书的定罪及犯罪事实没有异议，认为退货的具体数额、销售对象无法查明，应做有利于被告人的考量；另有15万多元的未遂数额；系初犯；悔罪表现明显，被告人及家人愿意退赃；系自首；有坦白情节；建议对其判处3年以下有期徒刑并适用缓刑。
辩护人汪浩认为被告人从某只是运输货物且没有分红，起次要作用；有一部分是系未遂；系初犯并能积极配合侦查工作；请求对其适用缓刑。
经审理查明：第9072701号“古井贡酒年份原浆”、第7079277号“古井贡年份原浆”、第7417861号“古井贡酒原浆献礼版及图”、第7045126号“古井贡”、第7196668号“古井贡酒5年原浆及图”、第7196674号“古井贡酒8年原浆及图”、第9368549号“宣酒特贡”、第9368548号“宣”、第3007166号“口子窖”、第126348号“口子及图”、第780904号“种子及图”、第780904号“种子”、第310678号“三秋SANQIU及图”、第9368549号“宣酒特贡”、第3019345号“高炉家”、第8366277号“和谐家”、第992821号“和谐及图”、第4964773号“和谐家”、第8366278号“和谐”、第1120927号“迎驾及图”、第160922号“五粮液及图”、第3338086号“洋河”、第3606408号“洋河蓝色经典”、第4662736号“天之蓝”、第1047165号“剑南春”、第3159141号“贵州茅台”均为经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核准注册的商标，且在注册商标有效期内。国家工商行政管理总局商标局1999年1月5日出具商标监（1999）14号的通知中认定“'古井贡'注册商标为驰名商标”。国家工商行政管理总局商标局2005年6月22日出具商标驰字（2005）第27号的批复中认定“'口子及图'注册商标为驰名商标”。国家工商行政管理总局商标局2010年10月8日出具商标驰字（2010）第453号的批复中认定“'迎驾及图'注册商标为驰名商标”。国家工商行政管理总局商标局2008年3月5日出具商标驰字（2008）第31号的批复中认定“'蓝色经典'注册商标为驰名商标”。国家工商行政管理总局商标局2002年3月12日出具商标监（2002）119号的通知中“'洋河'商标被认定为驰名商标”。国家工商行政管理总局商标局1999年1月5日出具商标监（1999）15号的通知中认定“'剑南春'注册商标为驰名商标”。第1387594号“脑白金”、第1951476号“黄金搭档”、为经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核准注册的商标，且在注册商标有效期内，上海黄金搭档生物科技有限公司经受让取得该商标。
被告人孙某自2013年开始，在合肥市瑶海区销售假冒注册商标的白酒和“脑白金”；其租用合肥市瑶海区采石路与新安江路交口附近的一间民房、长江东路东七菜市附近的三间民房，用作存放假货的仓库；并雇佣被告人从某为其接送货物。
2014年1月17日，公安机关在采石路与新安江路交口附近的仓库将从某当场抓获，并从上述两处仓库内查获大量假冒注册商标的白酒和“脑白金”。孙某于2014年3月15日向公安机关投案自首。
根据从某为孙某记录的账本记载，自2013年11月6日至2014年1月12日期间，孙某销售假冒注册商标的白酒累计销售金额为415151元。在公安机关扣押的涉案物品中，假冒注册商标的“古井贡”酒年份原浆五年48瓶、“古井贡”酒年份原浆十六年200瓶、“古井贡”酒年份原浆二十六年64瓶、“海之蓝”312瓶、“天之蓝”61瓶、“宣酒特贡”五年窖藏16瓶、“迎驾”银星28瓶、“迎驾”金星16瓶、“迎驾”八年60瓶、“口子窖”五年2220瓶、“口子窖”六年96瓶、“口子窖”十年80瓶、柔和“种子”酒200瓶、地蕴“醉三秋”80瓶、“五粮液”36瓶、“茅台”36瓶、“剑南春”36瓶、“高炉家”酒（水晶）346瓶、“高炉家”酒（红家）264瓶、“高炉家”酒（普家）264瓶、“脑白金”250盒。根据实际销售价格计算，上述被扣押的假冒注册商标白酒和“脑白金”的货值共计158149.6元。
另查明，经安徽金种子酒业股份有限公司鉴定，送检白酒属侵犯其公司“种子”注册商标的专用权的产品。经安徽口子酒业股份有限公司鉴定，送检样品均系假冒注册商标的产品。经安徽古井贡酒业股份有限公司鉴定，送检样品系假冒其公司已注册的古井贡牌年份原浆酒（商标标识）。经安徽宣酒集团股份有限公司鉴定，送检样品系假冒其公司已注册的宣牌特贡牌五年窖藏酒。经安徽迎驾贡酒股份有限公司鉴定，送检样品系假冒其公司生产的产品。经四川省宜宾五粮液集团有限公司鉴定，送检样品系假冒其公司注册商标的产品。经江苏洋河酒厂股份有限公司鉴定，送检样品属假冒其公司的产品。经四川绵竹剑南春酒厂股份有限公司鉴定，送检样品均系假冒注册商标的产品。经安徽双轮酒业有限责任公司鉴定，送检样品均系假冒其公司产品。经上海黄金搭档生物科技有限公司鉴定，涉案脑白金产品系侵犯该公司注册商标专用权的商品。
庭审中，被告人孙某陈述其雇佣从某送货，在公安机关扣押的白酒、脑白金等归其本人所有，其中物流票据用于发货。被告人从某陈述其受雇于孙某，其负责记账，扣押的黑色手机用于销售假酒。
上述事实，被告人孙某、从某在开庭审理过程中亦无异议，且有1.被告人的供述与辩解；2.证人证言；3.辨认笔录、搜查笔录、扣押发还清单、照片；4.物证；5.鉴定意见；6.商标注册证、人口信息、归案经过等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人孙某、从某销售明知是假冒注册商标的商品，实际销售金额累计415151元，数额巨大，尚未销售的货值金额共计158149.6元，其二人的行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立。被告人孙某、从某系共同犯罪，被告人孙某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人从某在共同犯罪中仅起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人孙某犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，其行为构成自首，依法可以对其从轻处罚。被告人从某在庭审中自愿认罪，归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以对其从轻处罚。
辩护人马正一认为无法查明被告人孙某退货的具体数额、销售对象，结合本院查明的事实，公诉机关依据记账本仅统计其中货到付款、能够明确证明是假酒的销售记录，对于账本中价格明显高于其他售价的、未形成真伪鉴定的以及无扣押实物的均未计入案值。本案销售金额的计算均从有利于被告人的角度进行考量，退货对应货值并未计入销售金额，公诉机关根据二被告人的实际销售价格计算销售金额符合法律规定，现有证据确实充分，公诉人所举证据足以证明起诉书指控的犯罪事实，故对该项辩护意见，本院不予采信。
辩护人汪浩认为被告人从某没有分红，依据法律规定，被告人是否获利并非本案犯罪构成要件，辩护人的该项辩护意见于法无据，本院不予采信。
辩护人马正一认为被告人孙某及家人愿意退赃，鉴于退赃系被告人的主动行为，其结果既关系到挽回被害人的损失及降低社会危害性，也能充分体现被告人的悔罪态度，但在本案审理过程中，被告人孙某并未有退赃行为，故不能基于被告人及家人表示愿意退赃对被告人孙某从轻处罚。
关于二被告人的辩护人提出的案件事实中有一部分系未遂的问题，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第八条“关于销售假冒注册商标的商品犯罪案件中尚未销售或者部分销售情形的定罪量刑问题”规定“假冒注册商标的商品尚未销售，货值金额分别达到十五万元以上不满二十五万元、二十五万元以上的，分别依照刑法第二百一十四条规定的各法定刑幅度定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑或者同一法定刑幅度内酌情从重处罚”。本案中，二被告人的实际销售金额累计415151元，尚未销售的货值金额共计158149.6元，由此可见，二被告人的销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度，对二被告人均应在处罚较重的法定刑内酌情从重处罚，因此，本案部分产品未销售的事实不能认定为可对二被告人从轻或减轻处罚的情节。
被告人从某悔罪态度较好，没有再犯罪的危险，可以对其适用缓刑。综上，为严肃国家法制，规范市场经济秩序，保护知识产权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百六十五条的规定，判决如下：
一、被告人孙某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金三十万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月15日起至2017年12月14日止。罚金于判决生效后十日内交纳。）
二、被告人从某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金十万元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内交纳。）
三、责令退出违法所得415151元；
四、移交本院的笔记本二个、手机一部，依法予以没收。扣押的假冒注册商标的白酒予以没收，上缴国库，上述物品未移送至本院，由侦查机关合肥市公安局瑶海分局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提供上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 楠
人民陪审员 王劲松
人民陪审员 张广珍
二〇一四年十一月十一日
书 记 员 方 林
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。