湖北省宜昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂05刑终33号
原公诉机关枝江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李小雨，女，1995年7月9日出生，汉族，枝江市人，中专文化，无业，住枝江市。2011年6月11日因吸毒被行政拘留五日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年12月11日被刑事拘留，2016年1月16日被逮捕。现羁押于宜昌市看守所。
辩护人廖平，湖北七君律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）鲁杨兰，女，1996年2月17日出生，公民身份号码4290061996********，汉族，湖北省天门市人，高中文化，无业，住枝江市马家店街道办事处团结路**号。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年12月11日被刑事拘留，2016年1月16日被逮捕。现羁押于宜昌市看守所。
辩护人袁晓翠，湖北演绎律师事务所律师。
枝江市人民法院审理枝江市人民检察院指控被告人李小雨、鲁杨兰犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月23日作出（2016）鄂0583刑初90号刑事判决。原审被告人李小雨、鲁杨兰不服，提出上诉。本院于2016年1月3日受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，认为原判事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年11月底被告人李小雨、鲁杨兰二人一同入住枝江市丽江桃花岭大酒店318房间后，商议每人出资1500元用于日常开销和购买毒品吸食，购买同时将多余的毒品多次向他人贩卖，贩卖毒品所得用于共同消费。同年12月初张某1出资1500元加入，三人共同出资购买毒品共同吸食，有人要购买毒品就卖。具体事实如下：
1、2015年12月3日晚上，鲁杨兰在枝江市丽江桃花岭大酒店门口停车场向王某贩卖甲基苯丙胺片剂1颗（约0.09克），获取毒资50元。
2、2015年12月初的一天晚上，李某1介绍金某向鲁杨兰、李小雨购买毒品，鲁杨兰在枝江市丽江桃花岭大酒店后面停车场向金某贩卖甲基苯丙胺片剂1颗（约0.09克）、甲基苯丙胺1小袋（约0.5克），获取毒资100元。
3、2015年12月6日早上，鲁杨兰在枝江市丽江桃花岭大酒店三楼楼梯间向王某贩卖甲基苯丙胺一小袋（约0.5克），获取毒资50元。
4、2015年12月7日15时许，李小雨在枝江市丽江桃花岭大酒店318房间向张某2贩卖甲基苯丙胺片剂1颗（约0.09克）、甲基苯丙胺1小袋（约0.5克），获取毒资100元。
5、2015年12月9日晚上，鲁杨兰在枝江市丽江桃花岭大酒店向曹某贩卖甲基苯丙胺1小袋（约0.5克），获取毒资50元。
6、2015年12月10日凌晨，宋康成与张某1联系购买毒品后，张某1即告知李小雨、鲁杨兰，后鲁杨兰驾车与李小雨一起将毒品送至枝江市马家店街办公园路的电信宾馆，李小雨在电信宾馆一楼电梯处将1颗甲基苯丙胺片剂（约0.09克）和少量毒品甲基苯丙胺（约0.5克）交予对方，获取毒资100元。
7、2015年12月10日10时许，李小雨在枝江市丽江桃花岭大酒店318房间卧室内向左某贩卖甲基苯丙胺片剂1颗（约0.09克）和甲基苯丙胺1小袋（约0.5克），获取毒资100元。
8、2015年12月9日，一名自称是当阳籍的男子与李小雨联系购买毒品，称要50颗麻古、15克冰毒，李小雨便将此事告知给鲁杨兰、张某1，随后李小雨与李某1联系购买毒品事宜。次日10时许，李小雨从318房间床头柜的盒子里拿出1000元钱，让张某1交给李某1，张某1在丽江桃花岭大酒店旁边的化妆店门口李某1的车上将钱如数交给李某1。11时许，李春雷在丽江桃花岭大酒店509房间将1包甲基苯丙胺交给李小雨，李小雨回到318房间后，将这包甲基苯丙胺随手放在客厅茶几上，后被民警现场查获。警察当场从318房间卧室床头柜等处查获甲基苯丙胺疑似物、甲基苯丙胺片剂疑似物，从房间客厅茶几上查获甲基苯丙胺疑似物。经鉴定，在318房间卧室床头柜等处发现的甲基苯丙胺疑似物中，均检出甲基苯丙胺成份，称净重5.10克；在房间卧室床头柜等处发现的甲基苯丙胺片剂疑似物中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，称净重2.14克；从房间客厅茶几上发现的甲基苯丙胺疑似物中检出甲基苯丙胺成份，称净重19.14克。
综上所述，李小雨、鲁杨兰共计贩卖甲基苯丙胺片剂2.59克、甲基苯丙胺27.24克，合计29.83克。
上述事实，有如下证据证实：
1、书证
《犯罪嫌疑人基本信息》《人口信息》，证实被告人、同案人、证人的身份情况。
李某1手机短信内容截屏照片，证实2015年12月10日9：36分李小雨给李某1发送一条内容为“有吗？”的短信。
中国电信用户189××××5022通话清单，证实李小雨与李某1通话及发送短信情况。
中国移动用户152××××1969通话清单，证实张某1与宋某,4通话情况。
丽江桃花岭酒店旅客住宿登记簿，证实李某1于2015年11月22日、12月2日登记入住该酒店318房间，张某1于2016年12月9日登记入住509房间。
扣押决定书、上交毒品入库登记单、发还物品清单，证实本案查获并扣押涉案物品的情况。
2、证人证言
证人金某、王某、张某2、曹某、宋某,4、左某的证言，证实分别向李小雨、鲁杨兰、张某1购买毒品的事实。
证人李某2、苟某,4的证言，证实李小雨、鲁杨兰、张某1、李某1等人在丽江桃花岭酒店的情况。
3、被告人李小雨、鲁杨兰及同案人张某1的供述和辩解，证实李小雨、鲁杨兰、张某1贩卖毒品的事实。
4、尿液采集笔录、现场检测报告书；证实李小雨、鲁杨兰、张某1均是吸毒人员。
5、辨认笔录，证实李小雨辨认出左某、邓某找其购买过毒品，但未辨认出张某2；张某2辨认出李小雨是向其销售毒品的人；鲁杨兰辨认出王某、曹某找其购买过毒品。
搜查笔录、提取笔录、称重笔录及照片，证实本案抓获现场的情况。
原判认为，被告人李小雨、鲁杨兰违反国家毒品管制法规多次贩卖毒品，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，依法应受刑罚处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人李小雨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，罚金5000元。被告人鲁杨兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，罚金5000元。二、收缴的甲基苯丙胺24.24克、甲基苯丙胺片剂2.14克予以没收。
判决后，原审被告人李小雨提出上诉，称在318房间床头柜查获的毒品是李小雨等人买来自己吸食的，不应计算贩卖的数量，在客厅茶几上查获的19.14克甲基苯丙胺，公安机关有特情引诱嫌疑，请求二审法院依法从轻处罚。原审被告人鲁杨兰提出上诉称，鲁杨兰、李小雨与张某1三人无共同贩卖毒品的故意，鲁杨兰只应对自己卖的毒品承担责任；鲁杨兰是从犯；从房间茶几上查获的19.14克毒品不应计入贩卖毒品的数量，请求二审法院从轻处罚。二辩护人的辩护意见与上诉人的上诉意见一致。
经审理查明，原判认定被告人李小雨、鲁杨兰犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分。在本院审理过程中，上诉人李小雨、鲁杨兰与辩护人均未提交新的证据。本院对原判认定的事实、证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李小雨、鲁杨兰违反国家毒品管制法规多次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺共计29.83克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应受到刑罚处罚。原判根据本案犯罪事实、情节所作的判决，认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪量刑符合法律规定。关于在房间床头柜和客厅茶几上查获的毒品不应计入贩卖数量的上诉理由和辩解意见，因李小雨、鲁杨兰在被查获之前已多次实施了贩卖毒品的行为，且不存在特情引诱，因此房间内查获的毒品数量均应计入贩卖的数量，该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于鲁杨兰认为其是从犯的上诉意见，经查，李小雨、鲁杨兰、张某1在公安机关的供述、证人证言、视频监控资料、便签本等证据均可证实鲁杨兰知晓并同意向当阳人贩毒的事实，可以认定三人有共同犯罪的故意，鲁杨兰的行为积极主动，不能认定为从犯，故该上诉理由和辩解意见本院亦不予采信。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 戴 翔
审判员 吴如玉
审判员 韩 璐
二〇一七年三月三十日
书记员 董 艳