甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终2806号上诉人（原审原告）吕某某，女，1986年1月29日出生，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：白静森，甘肃泽兰律师事务所律师。上诉人（原审被告）王某某，男，1987年7月1日出生，藏族，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：马芬莲，甘肃中天律师事务所律师。上诉人吕某某因与上诉人王某某离婚纠纷一案，均不服兰州市七里河区人民法院（以下简称一审法院）(2017)甘0103民初1993号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2017年10月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吕某某及其委托诉讼代理人白静森、上诉人王某某及其委托诉讼代理人马芬莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕某某上诉请求：1.撤销(2017)甘0103民初1993号民事判决第二项，婚生女抚养费1600元过低，请求二审法院重新审核并判决按年支付；2.撤销(2017)甘0103民初1993号民事判决第五项，改判王某某立即偿还借款；3.撤销(2017)甘0103民初1993号民事判决第六项，改判王某某立即返回属于吕某某和婚生女的物品；4.一、二审案件受理费由王某某负担。事实和理由：1.王某某婚内有家暴、出轨行为，遗弃吕某某母女二人，离婚系王某某的过错所导致。2.王某某的实际收入每年都在15万元以上，一审判决每月1600元的抚养费过低。3.对王某某的借款，因有充分理由相信对方是缺乏诚信的人，故应由其立即给付。王某某辩称：吕某某的上诉理由与事实不符，请求二审法院驳回其上诉。对其的借款是夫妻共同财产，应当区别对待。王某某上诉请求：1.撤销(2017)甘0103民初1993号民事判决；2.请求二审法院对家庭共同财产的分割及债务的归属做出改判；3.请求二审法院对婚生女的教育和抚养费用做出改判。事实和理由：1.一审判决对王某某提交的证明工资收入的银行工资明细表及月工资收入证明均不予认可，而是认定月收入为6385元，认定事实不清。一审判决据此直接按照无固定收入的情形，参照同行业平均收入判决抚育费不当。2.一审判决认定索尼电视机、海尔全自动洗衣机和窗帘为吕某某父亲购买，认定事实不清，当时是由王某某将现金交给吕某某父亲，由其父亲所购买的。3.一审庭审时王某某提出共欠20万元左右债务，一审判决对共同债务未做处理。4.一审中吕某某陈述出借的是其公积金，因公积金属于共同财产，一审判决将吕某某出借王某某的75100元没有区分共同财产和个人财产，判决由王某某承担适用法律错误。吕某某辩称：王某某的上诉理由与事实不符，请求二审法院驳回其上诉。吕某某向一审法院起诉请求：1、判令解除吕某某与王某某的婚姻关系。2、判令婚生女吕申辰由吕某某抚养，王某某一次性支付抚养费每月3300元至孩子独立生活时止；3、婚前婚后吕某某购买的物品归其所有；4、婚后缴纳的房屋贷款属共同财产要求分割。5、王某某借吕某某的75100元要求立即归还；6、取消王某某对孩子的永久探视权；7、案件受理费由王某某负担。一审法院认定事实：双方没有争议的事实为：吕某某、王某某结婚登记时间为2015年12月25日。双方夫妻感情现已破裂，双方婚后生育一女吕申辰，现在一直跟随吕某某及其父母生活。双方婚后共同偿还房贷数额为每月1441元。婚后王某某曾借用吕某某的个人公积金75100元并出具借条一张，此款项未用于共同生活。双方有争议的主要事实为：1、王某某的工资收入状况。对此王某某提供的证据为建设银行的账户交易明细，拟证明其工资月收入为3500元-4000元。吕某某认为从该证据可知王某某至少有4张银行卡，但王某某仅提供三张银行卡，不能完全说明其收入状况，王某某系大型工程项目的负责人，收入远高于4000元。吕某某为此提供的证据为从车辆管理所调取的原始购车发票一张，拟证明王某某曾按揭购买价值16万元轿车一辆，其收入状况远高于每月4000元。一审法院审查认为，吕某某的反驳理由充分，予以采纳，但其未提供充分的证据证明王某某的具体收入，王某某的账户交易明细显示其工作单位为甘肃新瑞交通科技发展有限公司，宜参照2017年甘肃省道路交通事故赔偿标准中技术服务行业的年人均工资76611元，则王某某的月收入认定为6384元。2、王某某应返还给吕某某的生活物品。吕某某提供的证据为海尔专卖店销售凭证、锦绣红布布艺订货单、购机证明，拟证明其在婚前购置了海尔洗衣机一台、窗帘三幅、索尼彩电一台。王某某质证认为锦绣红布布艺订货单和购机证明均非正式发票，购买人亦非吕某某，不予认可。一审法院审查认为，吕某某持有购买凭证，并称购买人为其亲属，理由充分，予以采信，王某某应予返还吕某某购买的型号KD-55S8500C的索尼电视机一台、MS80-BYD1528海尔全自动洗衣机一台、窗帘三幅。对于吕某某主张的其他物品，因系琐碎生活物品，双方无法陈述物品具体型号，判决无法明确具体指向，故一审法院不作处理。一审法院认为，对于吕某某要求与王某某离婚的诉讼请求，双方均承认夫妻感情已经破裂，王某某同意离婚，一审法院予以准许。对于婚生女吕申辰的抚养问题，孩子未满2周岁，宜跟随母亲生活，由吕某某抚养。王某某承担抚养费的数额依据其收入状况酌定为1600元每月（王某某的月收入6384元*25%）。吕某某要求一次性支付抚养费的主张，于法无据，不予支持。王某某应归还吕某某购买的型号为KD-55S8500C的索尼电视机一台、MS80-BYD1528海尔全自动洗衣机一台、窗帘三幅，吕某某主张的其余物品，希望双方本着实事求是、公平合理、理性友好的态度进行清点，协商分配。双方婚后共同偿还房屋贷款18个月（自2016年1月至2017年6月），每月1441元，共计25938元。因还贷的房屋系王某某个人财产，故其应支付吕某某共同还贷部分一半的补偿款12969元。对于吕某某要求王某某还款75100元的主张，王某某反驳称该借款虽源于吕某某的个人公积金账户，但系婚后所借，应为夫妻共同财产，且用于偿还置办婚礼的费用，故不应返还。一审法院认为依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十六条的规定，夫妻之间订立借款协议，以夫妻共同财产出借给一方从事个人经营活动或用于其他个人业务的，应视为双方约定处分夫妻共同财产的行为，离婚时可按照借款协议的约定处理。本案中王某某未就其借款用途举证证明，其应承担举证不能的责任，借款视为用于王某某的个人业务。故无论该借款是否来源于夫妻共同财产，都应将该借款协议视为双方对财产的约定，按照协议内容”经协商于2018年底还清”，王某某应依约于2018年12月31日前向吕某某还款75100元。对于吕某某要求取消王某某对孩子的探望权的诉讼请求，于法无据，不予支持。对于王某某要求吕某某返还金手镯、钻戒和佛珠的诉讼请求，吕某某认为金手镯、钻戒为彩礼，不应返还，其从未收到佛珠。一审法院对吕某某的反驳理由予以采纳，因王某某未举证证明存在应返还彩礼的法定事由和佛珠的存在，吕某某可不予返还。综上，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第十九条、第二十三条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条、一百零八条之规定，判决：一、准许吕某某与王某某离婚。二、婚生女吕申辰由吕某某抚养，跟随其生活，王某某自本判决生效后的次月起，每月支付孩子抚养费1600元至孩子独立生活时止。三、王某某于本判决生效之日起十五日内返还吕某某购买的索尼电视机一台（型号KD-55S8500C）、海尔全自动洗衣机一台（型号MS80-BYD1528）、窗帘三幅。四、王某某于本判决生效之日起十五日内支付吕某某房屋补偿款12969元。五、王某某于2018年12月31日前偿还吕某某借款75100元。六、驳回吕某某的其他诉讼请求。七、驳回王某某要求吕某某返还金手镯、钻戒和佛珠的诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元（吕某某已预缴），由吕某某负担75元，王某某负担75元。本院二审期间，吕某某提交与王某某的微信截图一份，拟证明王某某转账9000元为当月工资及婚生女生活、教育等方面的支出费用记录，本院组织当事人进行了质证，王某某发表质证意见认为对微信截图的真实性有异议，因为没有原件，且转账记录不能证明是月工资。对生活、教育等方面的支出费用记录，王某某质证认为相关费用支出并不是每个月都发生，以此为由增加抚养费并不合理。王某某提交甘肃新瑞交通科技发展有限公司收入证明一份，拟证明其固定月工资为3500元，本院组织当事人进行了质证，吕某某质证认为该证明先有公章，后填写日期，不符合证明的形式要件，不予认可。本院经审理查明，一审判决认定的事实，有相关经质证的证据予以证实，本院予以确认。本案二审中，双方当事人之间存在的主要争议焦点是:一审判决对夫妻共同财产的认定及分割以及对婚生女抚养费的认定是否适当。本院认为，吕某某与王某某均承认夫妻感情已经破裂，一审法院准许双方离婚并无不当。因婚生女吕申辰未满2周岁，宜跟随母亲生活，一审判决由吕某某抚养，王某某对此亦没有提出上诉，故本院对此不做变更。关于婚生女吕申辰每月的抚养费数额。本院认为，子女抚育费的数额，应根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。本案中，王某某有固定收入，且其提交了建设银行个人活期账户交易明细及所在单位工资证明，该工资证明经本院向甘肃新瑞交通科技发展有限公司核实，与公司便函存根所记载的内容一致，应认定真实有效。经本院审查，公司工资证明记载王某某固定月工资为人民币3500元，但同时建设银行个人活期账户交易明细2017年前四个月工资收入均为2100余元，故王某某所举证据并未能证明其全年工资收入是否在固定月工资之外另外包括奖金等其他收入，一审法院据此参照2017年甘肃省道路交通事故赔偿标准中技术服务行业的年人均工资认定王某某的月收入，并在此基础上计算相应的抚养费并无不当。吕某某认为抚养费过低、王某某认为抚养费过高的上诉理由均不能成立，本院不予支持。对于吕某某上诉称，王某某婚内有家暴、出轨行为，遗弃吕某某母女二人，离婚系王某某的过错所导致的上诉理由。因其并未就此提供相应证据，吕某某该上诉理由不能成立，本院不予支持。对于王某某上诉称，一审判决认定索尼电视机、海尔全自动洗衣机和窗帘为吕某某父亲购买，认定事实不清，当时是由王某某将现金交给吕某某父亲，由其父亲所购买的上诉理由。因其并未就此提供相应证据，王某某该上诉理由不能成立，本院不予支持。对于王某某上诉称，一审庭审时王某某提出共欠20万元左右债务，一审判决对共同债务未做处理的上诉理由。经本院审查，一审庭审时王某某并未向法庭陈述存在共同债务，也未向法庭提供证据证明存在应予以分割的共同债务，王某某该上诉理由不能成立，本院不予支持。对于王某某上诉称，一审中吕某某陈述出借的是其公积金，因公积金属于共同财产，一审判决将吕某某出借王某某的75100元没有区分共同财产和个人财产，判决由王某某承担适用法律错误的上诉理由。一审中，吕某某所提交的兰州住房公积金提取业务受理回单显示，2016年9月5日提取金额合计75100元，而吕某某与王某某于2015年12月25日登记结婚，故该笔住房公积金的绝大部分应属于吕某某婚前个人财产，同时，王某某于2017年1月23日向吕某某出具借条，认可其于2016年9月5日借吕某某75100元，故一审判决王某某应按照双方之间的约定向吕某某归还相应款项适用法律正确。王某某该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于王某某要求吕某某返还金手镯、钻戒和佛珠是否应在本案中予以处理。一审判决认定因王某某未举证证明存在应返还彩礼的法定事由和佛珠的存在，吕某某对此可不予返还。对此，本院认为返还彩礼属于婚约财产纠纷，本案为离婚纠纷，故王某某要求吕某某返还金手镯、钻戒与本案不属于同一法律关系，其在诉讼中的主张不属于独立的诉讼请求，不应在本案中予以处理。一审判决在判决主文第七项驳回王某某要求吕某某返还金手镯、钻戒和佛珠的诉讼请求不当，本院予以纠正。综上所述，吕某某、王某某的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯判决主文第七项驳回王某某要求吕某某返还金手镯、钻戒和佛珠的诉讼请求不当，应予以撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持兰州市七里河区人民法院(2017)甘0103民初1993号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项及案件受理费部分；二、撤销兰州市七里河区人民法院(2017)甘0103民初1993号民事判决第七项。二审案件受理费300元，由吕某某负担150元，王某某负担150元。本判决为终审判决。审 判 长  李志勇审 判 员  张惠东代理审判员  李孔攀二〇一八年一月五日书 记 员  姚 明????????1