湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民二终字第00480号
上诉人（原审原告）：胡得明。
委托代理人：王建峰、刘琛，湖北恒康律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武汉市黄陂区城乡建设局。
法定代表人：王传金，该局局长。
委托代理人：彭海涛，湖北人从众律师事务所律师。
上诉人胡得明与被上诉人武汉市黄陂区城乡建设局（下简称黄陂城建局）因林木折断损害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2013）鄂黄陂民一初字第00122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月10日受理后，依法组成由审判员汤晓峰任审判长，审判员晏明主审、审判员李行参加的合议庭审理了本案，书记员周常青担任记录。本案现已审理终结。
一审查明，2012年9月28日8时许，天空瞬时刮起6级东北风，胡得明在位于湖北省武汉市黄陂区某某局对面门口位置（该位置为胡得明经营的门店前）时突然被路边因大风刮断树木的断枝砸伤头部，胡得明伤后立即报警，经所在地的警方联系黄陂城建局下属部门园林科工作人员，及时赶到现场排险，并调查后确认事故的树木归其管理和所有。胡得明伤后被送到武汉市黄陂区人民医院住院治疗2天，用去治疗费6，317.24元，其中农合报销4，581元；2012年9月29日在同济医院治疗26天，用去治疗费65，562.82；2012年10月24日在武汉市黄陂区中医院住院治疗10天，用去治疗费4，255.09元，其中农合报销3，090元。2013年1月18日用去治疗费1，265.14元。2013年1月5日，胡得明的伤情经湖北明鉴法医司法鉴定意见书鄂明医鉴字（2013）第0016号鉴定的意见为，胡得明伤残程度为十（10）级；伤后误工时间为120日，护理时间为60日；后期治疗费预计在3，000元内或据实赔付，用去鉴定费840元。
诉讼中，黄陂城建局申请对胡得明的伤情进行重新鉴定。2014年3月3日，湖北中真司法鉴定中心鄂中司鉴（2014）同鉴字第114号法医鉴定意见书（下简称14-114号法医鉴定书）的意见为，胡得明的伤残十级；后期无特殊治疗，伤后误工时间为伤后120日，护理时间为伤后60日。双方对该鉴定均无异议。黄陂城建局为此用去鉴定费1，500元。
另查明，案涉的树木为行道树木，系水杉。庭后经过走访树木两旁的案外人，均表示刮大风的时候该树木容易折断。
经依法核算，胡得明的经济损失为125，011.51元，其中医疗费76，135.15元，残疾赔偿金36，748元（18，374元／年×20年×10%）、住院伙食补助费570元（15元／日×38日）、误工费5，582.36元（21，448元／年÷365天×95日）、护理费3，526元（21，448元／年÷365天×60天）、交通费450元、精神抚慰金2，000元。
2013年3月6日，胡得明诉诸法院，请求判令黄陂城建局赔偿其经济损失142，037.67元（包括伤残赔偿金367，478元=18，374元／年×20年×0.1，医药费82，249.67元，护理费3，600元=60元／日×60日，伙食补助费600元=15元／日×40日，交通费1，000元，精神损害赔偿金3，000元，法医鉴定费840元，误工费14，000元=3，500元／月×4月）。
黄陂城建局辩称，请求驳回胡得明的诉求。
一审认为，确认树木折断致人损害的侵权责任适用过错推定责任原则，即只要树木的所有人或者管理人不能证明自己对树木折断致人损害不存在过错，就应该承担相应的民事赔偿责任。胡得明因被大风折断的树枝砸伤头部，造成十级伤残的损害后果，与黄陂城建局的行道树木折断具有因果关系。黄陂城建局承认导致胡得明受伤的折断树木归其所有，法院予以确认。涉案的树木为多年生长的水杉，极易在大风的作用下形成断枝，从而引发事故。因此，黄陂城建局就应当预料到大风可能导致树木折断引起事故，但其没有及时查看并维护管理，没有完全履行自己的管理职责，应当对胡得明的损害后果承担相应的民事赔偿责任。
胡得明的伤残赔偿金按照城镇户籍标准计算，有社区证明、房产证、个体工商执照佐证，法院予以支持。胡得明于2012年10月24日用去的治疗费1，849.38元，因无病历佐证，法院不予支持。胡得明于2013年1月18日用去的治疗费1，265.14元，发生在司法鉴定后，应计入后期治疗费中。胡得明同意扣减在农合报销的医疗费7，671元，法院予以采纳。胡得明主张护理费按照居民服务行业的标准计算，符合法律规定，法院予以支持。胡得明主张的误工费计算至定残前一日止，法院予以支持。根据胡得明的受伤程度、住院时间，法院酌定其交通费450元、精神损害抚慰金2，000元。黄陂城建局辩称事故属不可抗力造成，其不应承担赔偿责任的理由，无法律依据，法院不予采信。综合考虑事故发生的原因，法院酌定黄陂城建局承担60%的民事责任，即赔偿胡得明经济损失70，404.30元［（损失额125，011.51元-农合报销7，671元）×60%］。胡得明作为成年人，在事故发生过程中，应当对天气情况、道路状况尽到相应的注意义务，以免损害事实的发生。胡得明的受伤与其疏忽大意之间存在一定的因果关系，亦应承担相应的赔偿责任。法院酌定其承担40%的民事责任。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第九十条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条的规定，判决：一、黄陂城建局赔偿胡得明因树枝砸伤所致的经济损失70，404.30元，该款项于本判决生效之日后三十日内履行；二、驳回胡得明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3，150元，鉴定费2，340，合计人民币5，490元，由胡得明负担2，190，由黄陂城建局负担3，300元。
一审宣判后，胡得明不服，向本院提起上诉。
上诉人胡得明诉称，一审判决认定其未尽注意义务具有过错，属于认定事实不清；认定其自己承担40%责任属显失公平。请求二审法院撤销原判、改判支持其全部诉请。
被上诉人黄陂城建局辩称，请求二审法院驳回上诉、维持原判。
二审查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
二审中，双方当事人均承认的事实有，1、黄陂城建局是涉案树木的管理人；2、因刮风折断涉案树木致伤行人胡得明；3、胡得明受伤地点在其个体经营门店的路面；4、一审中，对双方提交的证据已进行质证；5、对一审判决认定胡得明的损失项目及其计算，均无异议。
二审还查明，1、2013年3月14日，武汉市黄陂区气象台证明，2012年9月28日7：00-9：00，我区前川地区有3-4级北风，瞬时极大风力5-6级，但没有出现降水；2、武汉市公安局黄陂区分局前川街前川派出所的接处警工作登记表记载，接警时间9月28日8：48，处警经过及结果为，报警人称某某局门口有棵树倒了，砸到人；到现场经调查，被砸者叫胡得明，现已送至人民医院救治。
本院认为，黄陂城建局为涉案树木的管理人，因刮风将路边树木折断而砸伤行人胡得明，一审判决黄陂城建局承担相应的赔偿责任，符合《中华人民共和国侵权责任法》第九十条“因树木折断造成他人损害，树木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”的规定。
关于担责比例的问题。作为涉案树木的管理人，黄陂城建局对涉案树木负有保养维护义务及在恶劣气候下的警示提醒义务。作为具有完全民事行为能力的胡得明，对恶劣气候下亦应尽到相应的注意义务。一审判决认定黄陂城建局与胡得明对本次事故按6：4比例担责，并无不当。胡得明提出一审判决认定其自担40%责任属显失公平的主张，于法无据，本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，审理程序合法。上诉人胡得明提出撤销原判、改判支持其一审全部诉请的上诉请求，于法无据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币3，150元，由胡得明负担。
本判决为终审判决。
审判长 汤晓峰
审判员 晏 明
审判员 李 行
二〇一四年八月七日
书记员 周常青