甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘01民终652号
上诉人（原审被告）魏某某，男，汉族，生于1959年3月12日，永登县。
委托代理人汪某某，男，汉族，生于1962年2月17日，永登县。
被上诉人（原审原告）王某某，女，汉族，生于1967年10月22日，住永登县。
委托代理人苗某某，男，汉族，1965年2月5日出生，住永登县。原审被告甘某某，男，汉族，生于1949年10月2日，永登县。
委托代理人袁金道，甘肃金毓康律师事务所律师。
原审被告苗某某，男，汉族，生于1969年3月26日，永登县。
委托代理人袁金道，甘肃金毓康律师事务所律师。
上诉人魏某某因与被上诉人王某某、原审被告甘某某、苗某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省永登县人民法院（2015）永红民初字第159号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人魏某某的委托代理人汪某某、被上诉人王某某及其委托代理人苗承久、原审被告甘某某、苗某某共同的委托代理人袁金道到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2011年4月20日上午11点左右，原告在三被告合伙开办的永登县苦水镇苦水街村霖泉砖厂上班时，被厂内的电瓶运胚车撞伤右腿，当天，砖厂的人员将原告送到五零四厂医院救治时将原告王某某名字误写为王翠莲，因原告伤情较重，又转到中国人民解放军兰州军区兰州总医院住院治疗，病情诊断为：“1、右侧胫骨开放性粉碎性骨折；2、失血性休克。”住院治疗45天。出院时医嘱意见：“出院后防止切口感染及裂开，患肢于床上行功能锻炼，术后3月复查x线片，根据骨折愈合情况决定是否逐渐下地负重功能锻炼。”同年12月20日因骨折手术后伤口不愈合，原告到医院复诊，又住院治疗20天，出院医嘱：“1．注意患肢稳妥石膏外固定，制动，卧床休息3个月，避免过早活动及去除石膏外固定；2．于3个月后拍片复查，根据骨折愈合情况决定下一步康复注意事项；3．注意护理观察，必要时局部开窗，避免石膏压疮形成；4．注意活动足趾及股四头肌功能锻炼，避免深静脉血栓形成及肌肉严重萎缩；5．注意观察病情，不适及时复查复诊。”两次住院时医院将原告名字王某某误写为王翠莲。原告住院的医疗费和后期的检查治疗费用被告已陆续支付给了原告。之后，原告在医院多次门诊后中药治疗。2015年6月22日原告到医院复查，处理意见：门诊随诊。2015年6月30日原告委托甘肃信安司法医学鉴定所做出伤残等级鉴定，鉴定意见：“被鉴定人王某某本次损伤之右踝关节于趾屈位(120。)僵直功能完全丧失，评定为六级伤残。”后续治疗费被评估为29711．26元。原告为维护自己的合法权益，遂向本院提起诉讼，要求法院判决三被告赔偿原告受伤造成的误工费101884．92元、护理费13562.5元、住院伙食补助费6200元、伤残赔偿金57360元、后续治疗法29711．26元、鉴定费2600元、精神抚慰金10000元、交通费800元，以上共计222118．68元。
另查明，被告甘某某于2014年9月1日向原告支付5000元，2014年12月5日支付了5000元，2015年5月14日支付了5000元，2015年6月23日支付了2000元。
原审认为，原告在三被告合伙办的砖厂内从事雇佣活动期间，被厂内运土胚的电瓶车撞伤的事实和原告住院时将名字医院误写为王翠莲的事实，三被告均无异议。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，三被告合伙办厂，原告在从事三被告雇佣工作期间被三被告的雇员开厂内拉土胚的电瓶车撞伤，被告未提交证据证明原告受伤自己有过错，应当由三被告承担全部赔偿责任。被告辩称，本案已超过诉讼失效的理由，因原告2015年6月3O日作出伤残和后续治疗费的鉴定，且被告在2015年6月继续向原告支付医药费和赔偿款，故对此辩解理由本院不予采信。被告辩称，原告应该申请工伤的辩解理由，根据《工伤认定办法》第一条：“为规范工伤认定程序，依法进行工伤认定，维护当事人的合法权益，根据《工伤保险条例》的有关规定，制定本办法。”本案中，原告起诉的主体是三被告，未起诉砖厂，被告未提交合伙砖厂的营业执照及机构代码证来证明企业的性质等内容，亦未提交原告在上班期间已参加了工伤保险统筹的相关证据，故对此辩解理由本院不予采信。被告魏某某辩称，自己已退伙，不承担原告赔偿责任的理由，因未提交证据证明自己已从合伙厂内清算退伙，故对此辩解理由本院不予采信。被告辩称，原告自己委托作出的伤残鉴定不认可的理由，因在庭审中三被告明确表示不申请重新鉴定，故对鉴定文书予以采信。被告辩称，被告给付原告医疗费、营养费的理由，本案中原告未要求被告赔偿医疗费和营养费，2015年5月14日被告支付的5000元从收条上显示不出是医疗费，应当从赔偿款中扣除。被告辩称，原告主张的误工时间计算太长，原告故意扩大损失的理由，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算到定残的前一天。”被告未提交证据证明原告应该合理鉴定伤残的期间，故对此辩解理由本院不予采信。原告2015年6月3O日作出伤残鉴定，原告误工费应计算到2015年6月29日。原告误工费费应参照甘肃省2015年农业年人均工资标准计算即：87．5元／天×1164天(2011年4月20日至2015年6月29日)=101884.92元，护理费87.5元／天x155天(2次住院45天，出院后陪护9O天)=13562.5元，住院伙食补助费40元／天×65天x2人=5200元，伤残赔偿金5736元／年×20年×50％=57360元，后续治疗费29711.26元，鉴定费2600元，交通费根据原告的病情，到兰州多次复查情况，原告请求的800元比较合理，关于原告要求精神抚慰金的诉讼请求，考虑到已支持了伤残赔偿金，原告伤害并非三被告的直接过错，对该诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告魏某某、甘某某、苗某某赔偿原告误工费101884.92元、护理费13562.5元、住院伙食补助费5200元、伤残赔偿金57360元、后续治疗费29711.26元、鉴定费2600元、交通费800元，以上合计211118.68元。扣除被告于2015年5月4日给原告的5000元后，三被告共赔偿原告王某某206118．68元，其中被告魏某某赔偿68706.22元，被告甘某某赔偿68706.23元，被告苗某某赔偿68706.23元。限三被告在本判决书生效后30日内付清。二、三被告互相承担连带赔偿责任。案件受理费1307元，原告负担77元，三被告各负担41O元。
宣判后，被告魏某某不服一审判决。上诉称，一、原判查明的事实与判决结果相互矛盾。原判已经查明原告在三被告合伙开设的永登县苦水镇苦水街村霖泉砖厂上班时，被厂一内的电瓶运胚车撞伤右腿。说明被上诉人应当起诉永登县苦水镇苦水街村霖泉砖厂承担民事责任；判决结果却是：被告魏某某、甘某某、苗某某赔偿原告误工费、护理费等等合计206118．68元，造成诉讼主体不适格。二、原判遗漏当事人严重违反法定程序。被上诉人在上班期间被工友开的电瓶运胚车撞伤右腿，应当将工友依法追加为被告参加诉讼，遗漏当事人未能将本案的实际侵权人增列为被告，影响了判决的公正性。三、原判认定事实错误适用法律错误。三被告共赔偿原告王某某206118．68元，没有《合伙协议》三被告的投资比列的证据支持；违反了“以事实为根据，以法律为准绳”的审理原则。原判决适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，被上诉人与三位上诉人个人之间并为形成劳务关系，也未查明当事人之间各自的过错程度承担相应的民事责任。四、原判已超出法律规定的诉讼时效。身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效为1年。五、误工、护理和住院伙食补助费的计算违反有关法规。原判决误工费的时间为ll64天，超过《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》；而且《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条明确规定：“身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效为1年。”本案误工费计算了3年，于法无据。六、鉴定报告不能作为定案的依据。其鉴定报告是原告自己委托甘肃信安司法医学鉴定所作出的签定结论，违反法律规定。请求二审法院在查明事实的基础上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条(二)、(四)之规定，撤销永登县人民法院(2015)永红民初字第159号民事判决，发回重审。
被上诉人王某某答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
原审被告甘某某、苗某某答辩请求驳回上诉，维持原审判决。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。上诉人魏某某与原审被告甘某某、苗某某三人合伙开办霖泉砖厂，合伙人应当对雇员的人身损害共同承担赔偿责任。关于诉讼时效问题，人身受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年。受害人所受伤害比较严重，需要住院治疗的，没有构成伤残的以治疗终结之日开始计算；构成伤残的，以做出伤残评定之日起开始计算；需要后续治疗的以后续治疗终结之日开始计算。本案受害人作出伤残和后续治疗费鉴定的时间为2015年6月3O日，因此，上诉人魏某某的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于误工费计算问题。根据《人身损害赔偿解释》第20条第2款规定，误工的时间应当根据受害人接受治疗到康复所需的时间计算确定，其标准以相应医疗机构出具的证明为依据，误工时间应当计算至定残之日的前一日或者按照实际误工时间计算。据此，这里所指的定残日应是指被法院确认有法律效力的伤残鉴定结果作出之日。上诉人魏某某的该项上诉理由亦不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费410元，由上诉人魏某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 任登光
代理审判员 张煜枫
代理审判员 王 博
二〇一六年六月三日
书 记 员 刘艺涵