广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0703民初1469号原告：关德权，男，1967年2月18日出生，汉族，住江门市江海区。委托代理人：吴绍志，系广东天环律师事务所律师。被告：江门市仓后红峰山泉配送中心，住所地江门市农林横路**号第五、六卡。个体经营者：李权贺。被告：李权贺，男，1971年5月25日出生，汉族，住江门市江海区。两被告共同委托代理人：黄劲涛、黄国标，系广东练达律师事务所律师。第三人：阮峰，男，1994年4月29日出生，汉族，住江门市蓬江区。原告关德权诉被告江门市仓后红峰山泉配送中心（以下简称红峰山泉）、李权贺合同纠纷一案，本院于2017年2月21日立案受理后，依法追加第三人阮峰参加本案诉讼，并适用普通程序组成合议庭，于2017年5月18日公开开庭进行了审理。原告关德权委托代理人吴绍志，被告红峰山泉的经营者李权贺及委托代理人黄国标，第三人阮峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告关德权诉称：2016年6月28日关德权与红峰山泉（个体经营者李权贺）就转让该商户的所有权、经营权签订1份《转让合同》，主要内容：转让价17万，包括客户、粤Ｊ×××××货车、粤Ｊ×××××摩托车、粤Ｊ×××××摩托车，红峰山泉（个体经营者李权贺）向关德权支付3万元退桶押金（即实际关德权支付红峰山泉14万元即可）。合同签订后，关德权入场查看，却发现在场经营者阮峰称：2016年6月28日红峰山泉已经与阮峰签订1份《转让合同》，并说该经营场地是其签订租赁合同的，是其亲属谢耀明（蓬江区环市街道群星村人）与李权贺合作经营10多年了。现在谢耀明年老因病住医院不省人事，李权贺未经其同意企图转卖，不同意关德权入场。关德权认为李权贺这样“一女嫁二夫”，还乘人之危是不道德的，因此不敢支付14万元给李权贺。2016年7月28日，阮峰注册成立“江门蓬江区映碧饮用水商行”一直经营至今。李权贺搞“一女嫁二夫”应该是李权贺违约，应当承担违约责任。由于阮峰注册成立了“江门蓬江区映碧饮用水商行”在经营，原告与被告的合同客观上已无法履行，只能要求损失赔偿。因李权贺违约，但是双方在《转让合同》中没有明确违约责任如何承担。故根据《民法通则》第一百零六条第一款，公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。为以体现公平原则，保护受害人的合法权益。原告遂故请求两被告共同违约损失25500元给原告。原告关德权对其起诉事实提供的证据有：1、红峰山泉配送中心《企业登记文件》1份；2、红峰山泉配送中心《营业执照》1份；3、李权贺与关德权签订的《转让合同》1份；4、李权贺与第三人签订的《转让合同》1份；5、《房屋租赁合同》1份；6、映碧饮用水商行《企业登记文件》1份；7、李权贺身份证1份；8、《日之泉桶装饮用水分销合同》1份；9、《拆除门面贴石脱落协议》1份。被告红峰山泉、李权贺共同答辩称：1、谢耀明是红峰山泉配送中心的员工，李权贺作为红峰山泉配送中心的经营者，有权将商铺的经营权转让给原告，无须经过谢耀明的同意；2、被告的真实意思表示是转让给原告，由于该转让款项14万元在原告办税时，税费过高，因此原告提出与被告签订一份转让款是5万元的转让合同，用于办税，该5万元的转让合同是由被告签名盖章后交给原告，在被告签名盖章时，合同上的“乙方”一栏是空白的，因此，被告不存在原告所称的一女嫁二夫的行为；3、谢耀明是有住院，但是在2016年9月2日才入院，而签订合同的时是2016年6月28日，交接的时间是2016年7月1日，交接之时谢耀明也有参与其中；4、第三人注册成立江门蓬江区映碧饮用水商行进行经营，被告对此是并不知情，后来经调查才知道，被告并不清楚原告与第三人的关系，也不清楚为何商铺的经营者是第三人。被告并不存在违约及所谓的侵权行为，不应该承担任何责任。请法院依法驳回原告的诉求。被告红峰山泉、李权贺在举证期限内均没有提供证据。第三人阮峰陈述称：第三人是通过合法的通途与被告红峰山泉签订转让合同，取得红峰山泉配送中心的经营权，第三人取得经营权后已经经营了一段时间。第三人阮峰提交的证据有：《转让合同》1份（原件），证明第三人阮峰与被告红峰山泉签订了转让合同。经审理查明：江门市仓后红峰山泉配送中心为个体户，经营者为李权贺，经营场所为江门市农林横路22号第五、六卡。2016年6月28日，被告红峰山泉与原告关德权在红峰山泉配送中心的铺位内签订《转让合同》。合同双方协定，被告红峰山泉转让“红峰山泉配送中心”所有权给原告关德权，转让总价170000元，同时达成下列协议：1、被告红峰山泉把“红峰山泉配送中心”的所有经营权转让给原告关德权（包括经营范围、业务、客户等）；2、被告红峰山泉把“红峰泉配送中心”的一切经营物品、用品、运输工具等转让给原告关德权（包括经营各个品牌桶装水的空桶用品、货车粤Ｊ×××××、摩托车粤Ｊ×××××、粤Ｊ×××××）；3、原红峰山泉的债权债务由被告红峰山泉负责，截止时间2016年6月30日；4、被告红峰山泉向原告关德权支付3万元退桶押金，今后由原告关德权负责，退还所有押金及欠桶；5、原告关德权在签订此合同之日起10日内实际支付给被告红峰山泉140000元。双方签订《转让合同》后，原告红峰山泉、被告关德权双方没有办理书面交接手续。被告关德权也并未按合同约定支付转让款给原告红峰山泉。2016年6月28日，被告红峰山泉与第三人阮峰签订《转让合同》，合同双方协定，被告红峰山泉转让“红峰山泉配送中心”所有权给第三人阮峰，转让总价50000元，同时达成下列协议：1、被告红峰山泉把“红峰山泉配送中心”的所有经营权让给第三人阮峰（包括经营范围、业务、客户等）；2、被告红峰山泉把“红峰泉配送中心”的一切经营物品、用品、运输工具等转让给第三人阮峰；3、原红峰山泉的债权债务由被告红峰山泉负责，截止时间2016年6月30日；4、第三人阮峰在签订此合同之日起10天内实际支付给50000元被告红峰山泉。2016年7月28日，第三人阮峰注册成立个体户江门市蓬江区映碧饮用水商行，登记地址为江门市蓬江区农林横路22号首层105室第9卡位。现时红峰山泉仍未注销营业执照。庭审中原告关德权、被告红峰山泉确认，被告红峰山泉转让的红峰山泉配送中心的地址与第三人现时经营的江门蓬江区映碧饮用水商行的登记地址一致。被告红峰山泉确认谢耀明为其聘请的员工。庭审中第三人阮峰确认，与被告红峰山泉签订合同后已于当日支付了50000元转让款给被告红峰山泉，并由谢耀明收取。并已注册经营江门蓬江区映碧饮用水商行。现时江门蓬江区映碧饮用水商行已经没有经营，于2017年1月左右转让给陈耀俊经营，未在工商部门办理注销手续。本院认为，本案为合同纠纷。是原告关德权与被告红峰山泉签订转让合同后，因被告红峰山泉没有履行合同义务而请求被告红峰山泉赔偿违约金而产生的纠纷。虽然原告关德权起诉时将被告红峰山泉及其个体经营者李权贺均作为被告提起诉讼，但根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”的规定，因此本案应以营业执照上登记的字号（即红峰山泉）为当事人。根据查明的事实，被告红峰山泉在同一日内就红峰山泉配送中心的经营权、设备物品、客户资料、运输工具等标的与原告关德权、第三人阮峰分别签订转让合同。关于被告红峰山泉同一日签订的两份《转让合同》的合同效力问题。首先，被告李权贺为个体工商户红峰山泉经营者，个体户的经营资本直接来自经营者个人财产，既无股东认缴出资额，也不发行股票、向社会公开募集资本。因此，个体工商户红峰山泉中不存在股东，亦不存在隐名股东。被告红峰山泉也不确认谢耀明为其投资人，仅为其所招收的从业人员，与李权贺之间无合伙协议。因此，李权贺有权以红峰山泉经营者的身份与原告关德权、第三人阮峰签订合同，无需与谢耀明协商。其次，上述转让合同均盖有红峰山泉的公章，是双方当事人的真实意思表示。虽然被告红峰山泉否认有与第三人签订《转让合同》，但被告红峰山泉同时也确认其与第三人阮峰签订的《转让合同》当中红峰山泉的盖章与签名的真实性，且无证据表明被告红峰山泉在订立合同过程中产生重大误解，因此被告红峰山泉与第三人签订的《转让合同》也合法有效。也即，上述两份转让合同均为双方当事人的真实意思表示，是合法有效的合同。关于原、被告之间于履行合同过程中违约责任的认定问题。被告红峰山泉与原告关德权约定：原告关德权应在签订转让合同之日起10天内实际支付给被告红峰山泉140000元；而被告红峰山泉应将红峰山泉的一切经营物品、用品、运输工具转让交付给原告关德权。但实际上红峰山泉并未有证据证明其有将上述物品及运输工具交付与原告关德权使用，且关德权也否认红峰山泉有实际交付。而红峰山泉却在2016年6月28日与第三人阮峰签订《转让合同》后，于2016年7月1日将红峰山泉的上述运输工具交付第三人阮峰使用。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”，按照原告关德权与被告红峰山泉签订的《转让合同》，被告红峰山泉将运输工具没有交付给该合同相对方而交付给第三人使用的行为是对转让合同中约定给付义务的违反，其属于未能按照约定全面履行自己的义务，其行为已属违约。根据《中华人民共和国合同法》第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”，《转让合同》为双务合同，其中约定双方互负对等的给付义务；原告关德权虽然也没有支付140000元给被告红峰山泉，但其在被告红峰山泉违反合同中约定的给付义务的情形下，有权拒绝实际支付140000元的履行要求而不构成违约。关于违约金的数额问题。由于履行合同过程中被告红峰山泉违约，虽然合同并未对违约责任作出具体的约定，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”，而合同约定被告红峰山泉是以170000元的对价转让其所有权给原告，被告红峰山泉、李权贺未按转让合同约定履行给付义务，原告因此未能获得合同履行后可以获得的170000元利益，应认定违约造成的损失为170000元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，原告关德权主张的违约金数额为170000×30%×50%=25500元，数额未超过造成损失的百分之三十。因此，原告关德权请求被告红峰山泉、李权贺赔偿违约金25500元的诉请，合法有理，本院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条的规定，判决如下：被告江门市仓后红峰山泉配送中心（经营者：李权贺）应在本判决生效之日起十日内向原告关德权支付违约金人民币25500元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。本案受理费438元，由被告江门市仓后红峰山泉配送中心（经营者：李权贺）全部负担。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定的期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  莫少彬人民陪审员  李顺爱人民陪审员  李建华二〇一七年八月二十七日书 记 员  陈贤园