江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏04民终1859号
上诉人（原审原告）：汤洪德，男，1959年10月8日出生，汉族，住江苏省江阴市。
被上诉人（原审被告）：黄亚萍，女，1965年10月30日出生，汉族，住常州市天宁区。
上诉人汤洪德因与被上诉人黄亚萍合伙协议纠纷一案，不服江苏省常州市天宁区人民法院（2015）天民初字第3064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
汤洪德向一审法院起诉请求：黄亚萍返还投资款人民币322000元；本案诉讼费用由黄亚萍承担。事实和理由：2013年7月初，汤洪德、黄亚萍经人介绍认识，协商合作外汇投资，双方商定由汤洪德将资金汇给黄亚萍，由黄亚萍在其开设的账户进行投资操作。2013年7月21日，汤洪德通过自己的银行账户向黄亚萍账户打款人民币322000元。汤洪德汇款后，黄亚萍并没有将其汇款的资金用于双方约定的投资。
黄亚萍一审辩称：1、汤洪德、黄亚萍之间确实存在合作投资外汇交易，且合作协议是由汤洪德起草后，通过QQ传给黄亚萍的。而且合作合同是双方认可的。2、汤洪德确实汇过两笔资金到黄亚萍账上炒汇，其中一笔2013年7月21日汇的32.5万元收到。合作协议明确约定：“在共同投资期间，如有一方需提出撤出投资金额，需甲乙双方共同协商，同意后方可撤资”，现汤洪德要求返还投资额人民币32.5万元，毫无道理。3、账户MCN65×××18共汇入29.01万美元，其中包括汤洪德2013年7月21日汇来的32.5万元（合5万美元）。至2013年7月29日，黄亚萍账户总金额是350354.05美元，至2015年3月5日，账户总金额是777925.55美元，其中包括汤洪德的本金与利润。4、目前账户MCN65×××18暂被英国冻结，经多方努力在英国报案无果的情况下，已在上海经侦一支队成功报案并受理，正在等待上海公安的处理结果。
一审法院认定事实：2012年11月30日，黄亚萍注册了英国EuroFX公司的外汇交易账户MCN65×××18，用于投资外汇交易。该账户满5万美元是白银账户，投资回报率月息7.2%，满10万美元是黄金账户，投资回报率是9.6%，黄金账户投资达到15万美元可以在规定时间内申请卓越账户，卓越账户的投资金额最低10万美元。2013年3月，汤洪德与黄亚萍经人介绍认识，并于当年6月开始合作投资外汇交易，由汤洪德将投资款汇给黄亚萍，黄亚萍再将款项投入以黄亚萍名义开设的投资账户MCN65×××18。2013年6月12日，黄亚萍向网名为诸葛海波、火烈鸟、茗茗三人邮箱发送了名称为卓越账户开户申请表的邮件，标注邮件名称为6月份卓越账户开设申请登记程序。2013年6月14日，黄亚萍向premiumacc2013@gmail.
com邮箱发送了名称为卓越账户开户申请表的邮件，该申请表中注明了黄亚萍姓名、身份证号和ID号、黄金账户交易金额15万美元、卓越账户交易金额10万美元。该表备注部分载明，将此表格写清楚后在6月30日前把表格发至ｐｒｅ×××＠ｇｍａｉｌ.ｃｏｍ邮箱。2013年7月14日黄亚萍再向ｐｒｅ×××＠ｇｍａｉｌ.ｃｏｍ邮箱发送名称为卓越账户开户申请表的邮件，并注明，原申请表上的卓越账户10万美元更正为15万美元。
2013年7月22日，汤洪德将第二笔投资款人民币322000元汇至黄亚萍中国工商银行95×××81的银行卡账户，2013年7月23日、25日，黄亚萍通过上述银行卡下的基本账户11×××66分三次取出人民币100000元、200000元、80000元，共计380000元。
2013年7月29日，黄亚萍MCN65×××18账户显示用户状态为“黄金”，活期账户余额4954.05美元，交易账户余额195400美元，卓越账户余额150000美元。2015年3月5日，黄亚萍MCN65×××18账户显示用户状态为“归零”，活期账户余额777925.55美元。
再查明，2013年7月20日，EuroFX公司网站发布新闻公告，自该日起推出“对冲账户”并于当日生效，原交易和卓越账户暂停使用，客户可往对冲账户充值，充值金额不低于交易和卓越账户总金额。对冲账户充值期为90天，不充值的客户有90天冷却期，交易和卓越账户在2013年10月18日可以正常交易操作。2014年多家媒体网站报道了EuroFX公司涉嫌诈骗，骗取客户炒汇资金。
2015年1月22日，魏振霞向上海市公安局经济犯罪侦查总队报案称，2012年8月，赵宝琴、张挺两人自称为英国EuroFX公司在上海的业务负责人，对外宣传该公司的炒汇业务，两年间发展了包括报案人在内的200多名客户，合计资金2.5亿元人民币，后经报案人等核实，赵宝琴并非EuroFX公司员工，该公司并未经营过炒汇业务。报案人认为赵宝琴、张挺以帮助炒汇的方式欺骗客户，造成报案人等财产损失。2015年1月28日，上海市公安局对赵宝琴等人涉嫌非法吸收公众存款案立案侦查。2015年10月16日，上海市公安局经依法侦查查明，2012年7月至2013年7月，赵宝琴参与英国EuroFX公司炒汇业务，赵宝琴为发展下线获取高额提成，通过宣传高额回报利诱不特定人参与投资。2013年7月投资人无法在EuroFX公司网站上办理出金手续，资金无法提现，造成投资人重大损失。
另查明，2015年3月5日，一审法院依法受理汤洪德诉黄亚萍民间借贷纠纷一案，汤洪德在该案中诉称，黄亚萍于2013年7月21日向其借款人民币32.2万元，因黄亚萍一直未能归还借款，故诉请归还借款32.2万元。汤洪德在该案庭审中明确汤洪德、黄亚萍之间不存在合作投资关系，该笔款项系借款并非投资款。一审法院于2015年9月1日作出判决，认为双方之间借贷关系不成立，驳回汤洪德的诉讼请求。
上述事实有银行汇款凭证、银行明细清单、电子邮件电脑截屏打印件、外汇交易账户电脑截屏打印件、上海市公安局受案登记表、立案决定书、起诉意见书、民事判决书、当事人的陈述等证据证实。
一审审理中，汤洪德陈述，汤洪德从未要求黄亚萍从他人处帮其借款投资卓越账户，黄亚萍也未提供证据证明，即使黄亚萍于2013年7月14日向卓越账户投资了5万美元，也不能证明是汤洪德让黄亚萍帮助借款投资的，且黄亚萍也未提供证据证明其借款和还款的事实。黄亚萍作卓越账户的账户最低投资额度为25万美元，但黄亚萍开通卓越账户前账户投资额已经达到34万美元，完全不需要从他人处借款。
针对汤洪德的上述陈述，黄亚萍辩称，卓越账户的最晚汇款期限是2013年7月14日，汤洪德是知道这个期限的，如果双方就借款投资的事实没有沟通好，汤洪德也没有必要在7月22日汇款给黄亚萍。至于黄亚萍账户的投资总额超过了卓越账户的投资最低限额是事实，但是为了和汤洪德的投资分清，在汤洪德资金未到位的情况下，黄亚萍从他人处帮其借了5万美元。
黄亚萍为证明汤洪德要求其帮助借款5万美元投资卓越账户的抗辩主张提供了以下证据：
1、黄亚萍向汤洪德使用的网名为火烈鸟的邮箱发送的卓越账户开户申请表、黄亚萍向ｐｒｅ×××＠ｇｍａｉｌ.ｃｏｍ邮箱发送的卓越账户开户申请表。
2、QQ聊天记录打印件与汤洪德发送给黄亚萍未签署的投资合作协议打印件一份。在与网名火烈鸟的聊天记录中，黄亚萍主要就投资协议的修改与其沟通，汤洪德在2013年7月18日向黄亚萍发送了一份投资协议电子稿，该协议中明确了根据目前账户情况，汤洪德投入的资金50%计入黄金账户，50%计入卓越账户。该协议对上述两个账户的利益分享、投资转让及其他事项做了约定但未明确具体投资金额，该协议双方未签字。
3、汤洪德与黄亚萍之间发生于2013年10月31日、11月1日、12月26日的三次电话录音。2013年10月31日的录音中，黄亚萍提到7月13日汤洪德作卓越账户的5万美元不能到位就要从他人账户借美元，欠一天到账就要算借款人一天的卓越账户利润，共计1600美元；汤洪德在录音陈述中否认要求黄亚萍借款的事实，并对借款提出质疑，同时对黄亚萍要求支付1600美元借款利润也不予认可；黄亚萍问卓越账户开通是否是汤洪德同意的，汤洪德表示同意；黄亚萍提出7月20日要签字的协议上明确了汤洪德的5.7万进入黄金账户、5万进入卓越账户，汤洪德对此表示认可；上述录音中，黄亚萍多次提出要求汤洪德签署拟定的书面合作投资协议，汤洪德一直未明确回应。2013年11月1日的录音中，汤洪德、黄亚萍双方主要就何时签署合作投资书面协议进行沟通。2013年12月26日的录音中，汤洪德、黄亚萍主要就账户的解冻及后期各自的资金处理进行沟通。
4、证人薛某、潘某的证人证言，两位证人陈述都参与了EuroFX公司炒汇业务，并与汤洪德、黄亚萍一起前往上海了解了卓越账户开设等事宜，但对汤洪德、黄亚萍之间的合作投资情况及资金往来并不清楚。
黄亚萍认为，上述证据证明了汤洪德、黄亚萍就开通卓越账户已沟通达成一致，汤洪德知道卓越账户开通的条件、时间期限、投资金额，虽然汤洪德未能在2013年7月14日前将卓越账户投资款投资到位，但黄亚萍通过追加5万美元替汤洪德投资到位，汤洪德后续支付的322000元系归还黄亚萍垫付的投资款。
汤洪德对上述证据质证认为，上述证据均不能证明涉案款项322000元被用于外汇交易投资。
本案的争议焦点为：汤洪德是否在2013年7月14日前要求黄亚萍为其借款5万美元用于卓越账户的外汇交易。
一审法院认为：当事人之间没有书面合伙协议，但具备合伙的其他条件，人民法院可以认定为合伙关系。本案中，汤洪德、黄亚萍之间对双方存在合作投资外汇交易的事实均无异议，予以确认。对于汤洪德汇给黄亚萍涉案投资款322000元，该款项被黄亚萍现金提取而未直接投入到外汇交易账户的事实，有银行查询明细予以证实，黄亚萍予以认可，予以确认。对于上述款项是否应认定为用于外汇交易的投资。首先，汤洪德、黄亚萍系合伙投资外汇关系，汤洪德、黄亚萍均系外汇投资QQ群的成员，对于投资卓越账户的程序，黄亚萍也通过电子邮件告知了汤洪德申请的程序，汤洪德作为合伙投资人对该账户的投资条件、资金要求以及截止期限应当知晓，在2013年10月31日的通话记录中，汤洪德多次向黄亚萍提及卓越账户投资情况，并与黄亚萍确认汤洪德投资款总额10万美元（或人民币64万元），上述事实说明双方具有合伙投资卓越账户的合意。其次，黄亚萍在2014年7月14日发送的卓越账户申请表中将卓越账户投资额由10万美元增加至15万美元，在2013年7月17日向汤洪德发送的投资协议邮件，该邮件虽没有双方签字认可以及具体的投资金额，但在投资分布上载明了汤洪德投入资金的50%计入黄金账户，50%计入卓越账户，且明确了两个账户的利益计算方式，在汤洪德、黄亚萍2013年10月31日的通话记录中，汤洪德也认可5.7万美元进入黄金账户，5万美元进入卓越账户，上述事实说明了汤洪德认可黄亚萍在汤洪德322000元人民币尚未到账的情况下代汤洪德实际投资了卓越账户5万美元，即由黄亚萍垫付了汤洪德5万美元的卓越账户投资款。最后，黄亚萍在2013年7月29日的外汇账户显示卓越账户余额为15万美元，黄亚萍已经实际代汤洪德投资了卓越账户5万美元，汤洪德于2013年7月22日汇至黄亚萍个人账户的322000元涉案款项性质属于归还黄亚萍垫付的投资款。综上，一审法院认为，汤洪德、黄亚萍之间属于合作投资外汇关系，由于汤洪德将款项汇入黄亚萍个人账户后由黄亚萍汇入以黄亚萍名义开设的外汇投资账户，故汤洪德付款给黄亚萍的时间先后并不影响双方预先对实际投入投资账户中的各自投资款项的确认，也即双方认可各自的投资额后，即使汤洪德款项实际未到账，也可以由黄亚萍先行垫付汤洪德应付的投资款，后由汤洪德偿还黄亚萍。黄亚萍提供的电子邮件、聊天记录等证据形成了完整的证据链，证明了汤洪德、黄亚萍之间就黄亚萍投资卓越账户进行了沟通，并在协商一致的基础上由黄亚萍代汤洪德垫付追加投资卓越账户5万美元，汤洪德随后支付黄亚萍的322000元系归还黄亚萍垫付的投资款。故对于汤洪德的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：驳回汤洪德的诉讼请求。案件受理费6130元，由汤洪德负担。
汤洪德上诉请求：撤销一审判决，依法改判返还上诉人投资款322000元；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、一审判决认定“汤洪德与黄亚萍确认其投资款总额10万美元（或人民币64万元）”不符合事实。上诉人在2013年6月13日之后，分两次给黄亚萍，第一笔是34.5万元，第二笔是32.5万元，合计转给黄亚萍人民币66.7万元，黄亚萍将19.2万元转入外汇交易账户，余下47.5万元被黄亚萍截留。2、一审判决认定“在汤洪德、黄亚萍2013年10月31日的通话记录中，汤洪德也认可5.7万美元进入黄金账户，5万美元进入卓越账户，上述事实说明了汤洪德认可黄亚萍在汤洪德322000元人民币尚未到账的情况下代汤洪德实际投资了卓越账户5万美元”没有客观事实依据，系主观臆断。所谓“5.7万美元进入黄金账户，5万美元进入卓越账户”，是2013年7月21日下午双方碰头时提出的分配方案，而在2013年7月20日，外汇交易帐户已被冻结。黄亚萍隐瞒这一事实，拿出二份协议书要求汤洪德签字。其虽然告诉汤洪德2013年7月15日开设卓越账户一事及卓越账户的二级密码，但目的是向汤洪德索要5天卓越账户的利息1600美元，即人民币1万元。双方商量投资方案时，黄亚萍提出5万美元做卓越账户，5.7万美元做黄金账户，上诉人要求按投资金额比例股份分配。双方同意继续商榷修改部分条款。如果汤洪德知道2013年7月20日账户被冻结一事，肯定不会将钱打给黄亚萍。二、对于一审法院归纳的争议焦点，黄亚萍不能提供证据证明2013年7月14日汤洪德要求其借款5万美元用于卓越账户投资的事实，应承担举证不能的责任。三、一审法院的程序有误。1、对方提供给一审法院的书面证据材料未给上诉人。2、一审法院仅凭两张卓越账户申请表上添加的5万美元，就认定是为上诉人添加的5万美元，依据不足。3、黄亚萍MCN65×××18账户上还存在一位合伙人王建平，此人于2013年6月下旬也打款到黄亚萍的银行卡上5万美元的人民币款项，于2013年7月15日左右又给黄亚萍转款近5万美元的人民币款项，而黄亚萍均未将该二笔款项打进EuroFX外汇交易账户里。一审中上诉人举证了太原市受害者刘兰花的证人证言证实，2013年6月下旬就发现EuroFX外汇账户不能提现了，黄亚萍作为诈骗案的上线人物，应该理所当然知道该情况。黄亚萍在2013年6月EuroFX关闭取款通道后，发现EuroFX外汇已出现诈骗隐患，对合伙人隐匿消息，以投资卓越账户为幌子，利用合伙人不知情的情况，用他人的钱洗出自己。
黄亚萍辩称：1、上诉人汤洪德与被上诉人黄亚萍确实存在合作炒汇，且合作协议经过多轮修改，最终协议是由上诉人汤洪德起草后，通过QQ传给被上诉人的，合作合同是双方认可的。2、是汤洪德自己主动要求在被上诉人的账户上投资作外汇的。据汤洪德陈述，他先于2013年4月26日与陈益休合开一个账户XCN72×××13，他们账户是5万美元的，由于账户资金小，获利的百分比也小，所以才想到被上诉人的账户上来投资。因为黄亚萍的账户当时是10万美元的黄金账户，获利比例高。3、汤洪德先于2013年6月14日在黄亚萍的外汇账户MCN65×××18上投资了34.5万元人民币，换算成外汇账户上是53400美元。经过一个多月的投资，至7月19日该笔资金已经增值到57706.08美元，获利4305.08美元。2013年6月，EuroFX称可以开设卓越账户获取更高利润，汤洪德获悉后提出他也要参加卓越账户投资，于是6月12日黄亚萍将卓越账户开户申请表用邮件形式发给他。2013年6月中旬，汤洪德、潘某、顾荔铭、薛某及黄亚萍一起到上海了解开设卓越账户事宜，明确了开设卓越账户的最后时间是2013年7月14日（一审法院时有证人作证）。黄亚萍与同学王建平商量，决定继续合伙投资黄金账户：卓越账户等于3：2的账户，于6月19日由诸葛海波代黄亚萍汇出了64万元，开设了黄金账户是15万美元、卓越账户是10万美元的账户（有汇款凭证及向公司提交的邮件为证），王建平于7月向黄亚萍汇款20万元人民币。在黄亚萍账户上约30万元人民币做黄金账户，20万元人民币做卓越账户。商量好各自的投资额后，不管王建平的钱什么时候到账，不影响双方的约定。汤洪德知道卓越账户开设的最后时间，但他的钱需要从一个拆迁户手里拿到，所以请黄亚萍代为垫付。黄亚萍通过赵宝琴借了5万美元，并且与汤洪德讲明，如果晚到一天，借的5万美元除还本金5万美元之外，还须投资卓越账户产生的利润还其利润（不管当时卓越账户是否已经开始交易）。汤洪德的32.2万人民币到2013年7月22日才到，所以需要支付赵宝琴的人1600美元的利润。此时，黄亚萍的账户才达到黄金账户15万美元以上，卓越账户15万美元。2013年7月17日汤洪德用QQ传递给黄亚萍由其拟定的投资协议书上写上了50%用于黄金账户，50%用于卓越账户，说明汤洪德是知道黄亚萍黄金账户和卓越账户的比例的。4、炒外汇事实已经发生，双方协议已经生效。MCN65×××18账户共汇入29.01万美元，这其中也包括上诉人7月22日汇来的32.2万人民币（合5万美元）。至2013年7月29日，被上诉人账户总金额是350354.05美元，至2015年3月5日，被上诉人账户总金额是777925.55美元，这其中包括上诉人的本金与利润。5、黄亚萍与汤洪德之间属于合作投资外汇关系，由于汤洪德将款项汇入到黄亚萍的账户后，再由其汇入以其名义开设的外汇投资账户，故上诉人付款给被上诉人的时间先后并不影响双方预先对实际投入投资账户中的各自投资款项的确认，即双方都认可各自的投资额后，即使上诉人款项实际未到账，也可以由被上诉人先行垫付上诉人应付的投资款，再由上诉人偿还给被上诉人。一审提供的电子邮件、QQ聊天记录、证人证言、电话录音等证据已经可以形成证据链，证明汤洪德在黄亚萍账户上投资卓越账户5万美元是事实。款项是5万美元先到账，汤洪德随后归还32.2万元人民币。请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的诉讼请求，诉讼费由上诉人承担。
二审期间，上诉人汤洪德申请法院调取相关证据。本院调取证据后，组织当事人进行了证据交换和质证。
本院经审理查明，一审法院经审理查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明：
一、关于黄亚萍与汤洪德等人合作投资EuroFX账户的相关情况
2012年9月，黄亚萍与诸葛海波合作开设了EuroFX账户进行外汇交易。2012年11月30日，黄亚萍自己注册了EuroFX账户MCN65×××18。2013年3月，汤洪德经潘某介绍认识了黄亚萍，并于2013年6月中旬开始与黄亚萍合作共同投资EuroFX外汇交易。汤洪德在与黄亚萍合伙前，已经与陈益休、薛东一起合作投资EuroFX账户进行外汇交易。
黄亚萍设立的EuroFX账户MCN65×××18，据黄亚萍陈述，先后有潘某、王建平和汤洪德参与投资，其中潘某后来又退出了，只留1万美元。汤洪德在黄亚萍的EuroFX账户中先后投资了66.7万元人民币（2013年6月14日投入34.5万元人民币，2013年7月22日投入32.2万元人民币），王建平投资了51.5万元人民币（2013年4月22日投入31.5万元人民币，2013年6月14日获取收益23200元人民币，2013年7月12日投入10万元人民币，2013年7月15日投入10万元人民币）。黄亚萍主张截止2013年7月29日，各方投入的本金为29.01万美元，合计本息共计350354.05美元，其中卓越账户15万美元，黄金账户195400美元，交易账户余额4954.05美元。汤洪德对截止2013年7月20日黄亚萍EuroFX账户被冻结交易前余额为350354.05美元左右予以认可。
根据法院二审中调取的银行流水以及黄亚萍与汤洪德对账的情况，黄亚萍主张，从其账户汇出款项合计2599391元，收到718760元，差额1880631元即为其报案的数额，这数额包括王建平的51.5万元和汤洪德的66.7万元。汇出的款项中，其中2012年10月30日汇出37050美元，2013年4月22日汇入外国人账户8.82万元，2013年6月14日汇入外国人账户19.2万元，2013年6月19日通过诸葛海波汇给赵宝琴和王惠英合计64万元，均为转入EuroFX账户的款项。黄亚萍还主张，根据黄亚萍、诸葛海波的银行流水及两人的报案金额，黄亚萍通过诸葛海波账户，还汇出去727984元。汤洪德对2013年4月22日汇出的8.82万元和2013年6月14日汇出的19.2万元系用于投资EuroFX账户予以认可，对其余资金不予认可。汤洪德认为黄亚萍截留了合伙人的资金，其中王建平投资51.5万元，除转入EuroFX账户8.82万元，提取返还的2.32万元，截留扣下403600元；汤洪德投资66.7万元，转入EuroFX账户19.2万元，截留扣下47.5万元。
2013年7月18日，汤洪德将修改后的《投资合作协议》通过QQ发送给黄亚萍，该协议约定根据目前账户情况，乙方（汤洪德）投入的资金50%计入黄金账户，50%计入卓越账户。投资转让部分约定：1、在共同投资期间，如有一方需提出撤出投资金额，需甲乙双方共同协商，同意后方可撤资；2、在共同投资期间，如乙方需提取EuroFX账户上的盈利部分，需要提前半个月向甲方提出，以便甲方提早做准备。因就目前而言，账户需要7个工作日不做复利，然后再到周日方可提取现金。甲方尽可能地为乙方换出人民币，如实在换不出，则通过银行程序，其中的手续费由提款方承担。3、在共同投资合作期间，双方不得随意转让投资份额，投资账户明细要双方共知。5、投资合作终止后，各方合作人的出资金额（包括共同投资期间的赢亏）仍为投资人个人所有，届时予以返还。6、在乙方的资金打入甲方的银行卡未进入EuroFX账户和从EuroFX账户出资后进入甲方卡上的这期间，资金的安全责任有甲方负责和承担。协议还约定，MCN65×××18账户的第一层密码由甲乙双方共知，乙方不得泄漏。后双方均未在该《投资合作协议》签名确认。
黄亚萍一审时提供一份2013年10月31日汤洪德与黄亚萍电话录音证据，载明：黄亚萍问汤洪德：“充卓越账户是你同意的吗？”汤洪德回答：“是。”黄亚萍向汤洪德明确：“5.7万进入黄金账户，5万进入卓越账户。”汤洪德回答：“对。”黄亚萍对汤洪德明确：“我只帮你借5万美元，因为你当时要5万美元做卓越账户的。”汤洪德回答：“你当时账户被冻的时候是35万美元。”“只要25万，你为什么要借这么多呢？”黄亚萍问汤洪德：“汤总，当时那个5万美元是不是借的，你可以从记录上看到，人家什么时候打过来的5万美元。”汤洪德回答：“我不知道，我7月21日才能打开你的账户。”“20号被冻住了，我21号给你的钱……”
根据双方当事人提供的EuroFX相关材料反映，2013年7月20日，EuroFX公告推出“对冲账户”，2013年7月20日之前激活交易和卓越账户的客户，如果不进行对冲，有90天的冷却期，不能正常交易。至2013年10月18日，才能正常交易，每月盈利目标减少50%，以符合监管要求。客户可以选择从2013年10月18日起将资金从交易和卓越账户中转出。2013年10月13日，EuroFX更名为FXCAP，新公司将所有老公司的交易记录、交易明细及取款信息全部删除。以前的提款渠道关闭，同时要办理万事达的支付卡才能提款。汤洪德主张，根据相关投资者反映，2013年6月下旬EuroFX账户的提现渠道即已关闭。
汤洪德主张，2013年10月18日EuroFX账户解冻后，黄亚萍于2013年10月20日从其账户MCN65×××18转出7万美元（其中有1万美元转入潘某的账户KCN44×××16）。黄亚萍主张该7万美元是借给其他人周转的，后来又还回来了。汤洪德不予认可，其提供一张自己制作的利息计算清单及2014年2月28日和8月29日黄亚萍账户MCN65×××18的余额截屏两张（汤洪德主张2013年7月22日黄亚萍收到他的32.5万元之后，才将账户MCN65×××18的密码告诉汤洪德，且这只是二级密码，只能看，不能操作资金的进出和转账），自2013年10月21日开始按28万美元起算利息，根据后来最终交易停止时的余额777925.55美元进行计算，7万美元并没有还回来。
2013年12月26日，黄亚萍还从其账户MCN65×××18转了79000美元给诸葛海波的账户VCN63×××24，黄亚萍认可因急于用钱，向诸葛海波转账79000美元，诸葛海波向黄亚萍支付了79000元人民币。
根据被上诉人一审时提供的QQ聊天记录载明，2014年4月15日，汤洪德在与“紫枚”（应为潘某）QQ聊天时称，“组织一下，去报案吧”。在此之前，因投资者办理的万事达支付卡不能正常使用，更不能从EuroFX账户提现。2014年3月6日，投资人李珊宝到英国调查，发现EuroFX是一家空壳公司。
2014年9月1日，EuroFX更名后的公司FXCAP公告停止所有EuroFX账户的交易。黄亚萍的账户MCN65×××18显示余额为777925.55美元。
二、关于赵宝琴涉嫌非法吸收公众存款罪的有关情况
2015年4月30日，赵宝琴因涉嫌非法吸收公众存款罪被上海市公安局刑事拘留，目前已被上海市松江区人民检察院移送起诉，正在法院审理阶段。
在该案侦查期间，上海市公安局经侦总队委托上海公信会计师事务所有限公司出具司法鉴定意见书，对赵宝琴涉嫌非法吸收公众存款罪涉案人投资情况进行查证，上海公信会计师事务所有限公司出具公信[2017]鉴字第281号司法鉴定意见补正书，确认已提供的投资人资料核实的投资人数为146人，其中自行网站截图70人，该70人中包括黄亚萍、潘某、顾荔铭、薛某、陈益休、陈留珍和诸葛海波，其中黄亚萍截图载明的金额为777925.55美元，诸葛海波截图载明的金额为278922.15美元。黄亚萍和诸葛海波报案时，主张的本金损失分别为黄亚萍29.01万美元，诸葛海波10.23万美元。
本案在二审中的争议焦点：2013年7月21日汤洪德转给黄亚萍的人民币322000元，黄亚萍是否将该笔资金用于双方约定的卓越账户的投资？
本院认为，汤洪德在本案中的诉讼请求及其理由不能成立。第一，汤洪德在2013年7月20日前，已经明确向黄亚萍提出在双方合伙的MCN65×××18账户中，除了前期已到位的黄金账户5.7万美元外（包括本金和利息），再投资卓越账户5万美元。这可以从黄亚萍2013年6月12日向网名为火烈鸟的汤洪德邮箱发送了名称为卓越账户开户申请表的邮件（邮件名称标注为6月份卓越账户开设申请登记程序）、2013年7月14日黄亚萍通过电子邮件报送的卓越账户开户申请表将卓越账户从10万美元更正为15万美元、2013年7月18日汤洪德通过QQ发送给黄亚萍的投资协议书载明汤洪德投入的资金50%计入黄金账户，50%计入卓越账户、2013年10月31日黄亚萍提供的录音证据载明汤洪德认可充卓越账户，其资金5.7万美元进入黄金账户，5万美元进入卓越账户等，上述证据结合起来，足以证明汤洪德在2013年7月20日之前就已经具有向黄亚萍卓越账户投资5万美元的真实意思。第二，汤洪德在2013年7月21日向黄亚萍转款325000元时，其5万美元的投资在MCN65×××18账户上已经到位。截止2013年7月20日账户被冻结交易前，MCN65×××18账户的余额为350354.05美元，其中黄金账户195400美元，卓越账户15万美元，其中应当包括了汤洪德的5.7万黄金账户和5万卓越账户的份额（卓越账户从10万美元变更为15万美元应为汤洪德所申请5万美元卓越账户的份额）。即使算上另外的合伙人王建平投资的51.5万元人民币和潘某保留的1万美元投资份额，以及黄亚萍自身的份额，仍然足够分配汤洪德所占的份额。第三，因为2013年7月20日前所有交易记录被删除的原因，黄亚萍已经无法举证其向赵宝琴等人通过EuroFX账户转账借入5万美元用于卓越账户的事实，但即使MCN65×××18账户的美元资金来源无法证明，不管是黄亚萍从其他EuroFX账户借入，还是从黄亚萍原有的份额中拆出，鉴于双方均确认2013年7月20日黄亚萍MCN65×××18账户被冻结时账上已经存在350354.05美元资金，而其中卓越账户的15万美元，依据双方往来函件和谈话内容，其中有5万美元系汤洪德所投资，故黄亚萍5万美元的资金来源不影响汤洪德卓越账户5万美元份额的确认。第四，从黄亚萍提供的录音证据和QQ聊天记录来看，以及赵宝琴涉嫌非法吸收公众存款罪的相关情况来看，虽然2013年7月20日至2013年10月18日EuroFX公司关闭交易三个月，且可能在这之前已经关闭提现通道，但投资人直至2014年3月才完全确定EuroFX公司是一家空壳公司，EuroFX账户外汇交易是一场投资骗局，而汤洪德也是直到2014年4月15日才明确提出去报案，在这之前，汤洪德并未明确向黄亚萍提出异议，认为黄亚萍骗取他投资卓越账户。综上，汤洪德本案中的主张依据不足，本院不予采纳。汤洪德提出黄亚萍于2013年10月20日EuroFX账户解冻后转移资金的问题，不属本案处理范围，本院不予理涉。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6130元，由汤洪德负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴红娥
审判员 刘岳庆
审判员 施婷婷
二〇一七年十二月十八日
书记员 汪芜朗