贵州省贵阳市花溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）花民初字第2042号
原告贵州三龙机电设备有限公司（以下简称三龙公司），住所地贵州省贵阳市花溪大道12号。
法定代表人郭友艳，该公司总经理。
委托代理人白峰，贵州黔鹰律师事务所律师，特别代理。
委托代理人李亚虎，特别代理。
被告吴兴海。
委托代理人雷发，贵州富迪律师事务所律师，特别代理。
委托代理人龙章友，一般代理。
被告龙章叶。系被告龙兴海之妻。
委托代理人龙章友，一般代理。
被告吴小安。
第三人中国民生银行股份有限公司广州分行（以下简称民生银行广州分行），住所地广州市珠江新城猎德大道68号民生大厦2006房。
负责人吴新军，该行行长。
原告三龙公司与被告吴兴海、龙章叶、吴小安及第三人民生银行广州分行追偿权纠纷一案，本院于2014年7月24日立案受理后，依法由代理审判员张彪适用简易程序公开开庭进行了审理。原告三龙公司委托代理人白峰、被告吴兴海及其委托代理人雷发、龙章友、被告龙章叶及其委托代理人龙章友、被告吴小安到庭参加了诉讼，第三人民生银行广州分行经本院合法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告三龙公司诉称：2010年11月12日，原告与被告签订了《工程机械租赁合同》《工业品买卖合同》《付款承诺书》《借条》等，合同约定：被告吴兴海以租赁方式在原告处购买玉柴挖掘机一台（型号：YC85-8，主机编号：860J1206165），总价418000元，付款方式为银行按揭贷款，首付182402.7元（含机价首付120000元，运费18000元。GPS费4000元，手续费1600元，按揭管理费5000元，保证金14000元，保险费15154.7元，利息4648元），余款280000元在第三人处办理银行按揭贷款，于2011年5月9日，被告吴兴海与第三人签订一份《个人抵押、保证借款合同》，合同约定吴兴海在银行借款280000元，分24个月支付，即从2011年5月13日至2013年4月13日，原告为其贷款提供担保，但是被告在还款过程中没有按时还款，造成原告为其履行担保责任垫付贷款本息52883.45元（算至2011年8月13日），欠原告首付款27268元，违约金416.13元（算至2011年8月12日），后经原告多次催收未果，为此，特诉至法院，请求：1、判令被告吴兴海支付原告的垫付款50972元，逾期付款违约金1911.45元（垫付款及违约金算至2011年8月13日）。首付欠款27268元，逾期违约金416.13元（欠款及违约金算至2011年8月12日）2、判令被告支付原告因诉讼产生的律师代理费5528元，差旅费拖车费以实际发生为准。3、判令被告龙章叶、吴小安对上诉还款承担连带还款责任。4、本案的诉讼费用由被告共同承担。
被告吴兴海、龙章叶辩称：一、我们本没有打算购买挖掘机，在原告工作人员封安林多次游说下才签订相关合同及手续，至今这些合同材料我们都没有拿到。我们签订的合同是原告提供格式合同，合同明显不公平，明显显失公平。二、原告无权收回租赁物。原被告签订的《工程机械租赁合同》中约定分阶段性租赁，即从2010年11月12日到2011年11月12日为第一阶段。在履行过程中，原告于2011年10月11日单方收回答辩人的租赁物。原告没有这个权利，第一阶段的租赁期限未到，我们也已经交付了租金和其他费用在内共计146000元。我们有逾期付款的情况，但是也有正当理由。在我们总体上没有违约的情况下，原告只能按照约定通过协商或诉讼处理，原告不能单方解除或终止合同履行。从2011年10月11日起原告单方收回租赁物后至今，已超过两年的期限。原告既得到租金，又收回租赁物，因此，被告只承担了义务而没有享受权利。原告的诉讼已过两年的诉讼时效。三、2011年10月11日，被告的租赁物被原告单方收回后，租赁物的使用权从2011年10月12日已转移到原告手中。原被告与第三人签订的借款合同已没有实际意义。原告单方收回租赁物，应承担不利后果。
被告吴小安辩称：原告收回设备我不知道，我作为担保人，但我什么都不知道。
第三人民生银行广州分行未答辩。
经审理查明：2010年11月12日，原告与被告吴兴海签订《工程机械租赁合同》，该合同约定：被告吴兴海向原告租赁玉柴牌挖掘机一台（型号：YC85-8，主机编号：860J1206165），设备单价为40万元。合同所涉运费（玉林至贵阳）共计18000元由被告吴兴海承担。因被告吴兴海的首期付款不能满足银行办理按揭贷款的要求，在吴兴海支付款项达到按揭贷款的要求且银行的按揭贷款发放前，被告吴兴海拟购机械采取租赁方式使用，租赁期限分为两个阶段。第一个阶段租赁期限为3个月，租金及租赁管理费按月计算和支付，每月支付15000元。余款9个月支付，每月支付6378元，具体为每月12日前支付。如被告吴兴海在第一阶段无任何行为，且支付的款项已达银行按揭贷款要求的最低首付后，租赁期限转为不定期租赁，租赁期限在银行贷款发放日届满，但最长不超过三个月，租金调整为每月12652元，具体为每月12日前支付。被告吴兴海在合同签订后应向原告支付22000元的租赁保证金，作为履行合同的担保。合同还就双方的其他权利义务进行约定。同日，被告吴小安向原告出具《担保书》，为被告吴兴海与原告签订的《工程机械租赁合同》提供连带责任保证。
同日，原告和被告吴兴海签订了《工业品买卖合同》，合同约定生效时间为上述《工程机械租赁合同》履行期限届满。原告同意被告将上述《工程机械租赁合同》约定的租金和保证金折抵为本合同的购买价款，剩余部分由被告吴兴海向银行申请按揭贷款。该合同还就双方的其他权利义务进行了约定。
同日，原告与被告吴兴海就上述挖掘机签订了《工程机械（按揭）买卖合同》，合同约定：总价款为418000元。被告吴兴海必须在2011年11月12日前支付标的物首期款182403元，《挖掘机按揭计算表》载明被告吴兴海应付首付为177754.7元（包括首期付款120000元，保证金14000元，按揭管理费5000元，运费18000元，手续费1600元，保险费15154.7元，GPS费4000元）。余款原告推荐向第三人申请贷款，所贷款全额由银行直接转入原告在该行开设的账户。标的物的所有权自被告付清全部银行借款时转移。双方对违约责任约定有：1、原告逾期交货，被告逾期提货，被告逾期支付到期价款（包括银行贷款）的，均构成违约。违约方应向对方支付违约金，每日违约金按违约部分的价款的万分之五计算，同时违约方还应向对方赔偿因此而遭受的其他损失（如为催索逾期货款而支付的费用、鉴定费、评估费、保管保养费、差旅费、诉讼费、律师代理费等）。2、合同履行中，如被告吴兴海未按时偿还银行贷款，出现原告为其垫付银行本息、罚息时，视为被告吴兴海违约，被告在原告垫付后一个月内必须将垫付款偿还给原告并按第1条规定支付违约金及赔偿损失外，还必须向原告按月加付代垫款2%的违约金。合同还就双方的其他权利义务进行约定。
上述合同签订后，原告将涉案挖掘机交付给被告吴兴海。从2010年11月12日至2011年7月4日，被告吴兴海共计向原告支付了146000元。
2011年5月9日，原告（保证人）与被告吴兴海（借款人）及第三人（贷款人）签订《个人抵押、保证借款合同》，合同约定的借款金额为280000元，借款期限为24个月，从2011年5月9日至2013年5月9日。借款用途为购买上述挖掘机。原告为连带责任保证人，保证期间为被告吴兴海履行债务期限届满之日起两年。第三人直接将借款发放至原告指定账户。同时，被告吴兴海将涉案挖掘机抵押给第三人。被告龙章叶在共有人栏签字。合同还就其他权利义务进行约定。
2011年10月11日，原告向被告出具一张收条，该收条载明：今收到贵州三龙公司逾期客户吴兴海玉柴挖掘机一台，机型YC85-8，机号：860J1206165，请该客户于2011年10月31日前来处理。如逾期未来，我公司将全权处理此挖机。截至2011年8月29日，原告已为被告吴兴海向第三人垫付了52883.45元。
上述事实，有企业营业执照复印件、负责人身份证明、组织机构代码证、被告身份证复印件、户口本复印件、《工程机械租赁合同》、《工业品买卖合同》、《工程机械（按揭）买卖合同》、《付款承诺书》、《租赁物接收确认单》、《个人抵押保证借款合同》、《按揭计算表》、《担保书》、贷款本息代偿证明书、八张还款凭证及还款明细表、收条及当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，原告与被告吴兴海虽然签订了《工程机械租赁合同》、《工业品买卖合同》、《工程机械（按揭）买卖合同》等合同，但2011年5月9日原告与被告吴兴海与第三人签订了《个人抵押保证借款合同》，被告吴兴海申请银行按揭贷款成功，因此，双方履行的实质上是《工程机械（按揭）买卖合同》。原被告双方在《工程机械（按揭）买卖合同》约定的标的物总价为418000元，在2011年11月12日前支付182400元，余款办理按揭贷款。2012年5月9日，原被告及第三人签订的《个人抵押保证借款合同》中办理的贷款金额为280000元。双方在《工程机械（按揭）买卖合同》中约定的首付虽为182400元，但在按揭计算表中各项明细计算的首付应为177754.7元。首付应当按照177754.7元（包括保证金14000元）计算。保证金具有担保合同履行的性质，因此，应当冲抵货款，被告应付首付款应为177754.7-14000=163754.7元，被告吴兴海已付146000元，尚欠163754.7元-146000元=17754.7元，原告主张27268元，超出部分，本院不予支持。原告于2011年10月11日将涉案挖掘机收回，但原被告约定的付清首付的时间为2011年11月12日，因此，原告的收回涉案设备的行为导致被告吴兴海未继续支付首付款，对于原告主张的首付款违约金416.13元，本院不予支持。至于被告吴兴海答辩称原告单方收回的涉案挖掘机的价值问题，本案为追偿权纠纷，不属于本案的审理范围，被告吴兴海可以另行主张。原告作为被告吴兴海向第三人借款的连带责任保证人，为被告垫付了52883.45元，原告依法享有追偿权。被告吴兴海以该追偿权已经超过诉讼时效提出抗辩。原告虽收回了涉案挖掘机，但就原被告及第三人签订的《个人抵押保证借款合同》而言，在被告吴兴海未还清借款前，原告在垫付52883.45元后，仍然在继续承担保证责任，第三人对被告吴兴海的债权属于分期债权，原告的保证责任也因此按分期的时间持续至合同履行期限届满两年，因此，追偿权的诉讼时效应当从最后一期履行期限届满之日起计算。借款的履行期限届满之日为2013年5月9日。因此，对原告未过诉讼时效的意见，本院予以采纳。对原告对垫付款主张的50972元，本院予以支持。对于原告主张的违约金，原告与被告吴兴海在《工程机械（按揭）买卖合同》中约定被告在原告垫付后一个月内偿还给原告并按万分之五支付违约金，原告计算的1911.45元的违约金符合该约定。因此，对原告诉请的1911.45元的违约金，本院予以支持。对原告请求的律师代理费，原告未提交相关发票加以证明，本院不予支持。被告龙章叶不是《个人抵押、保证借款合同》的当事人，其仅在共有人栏签字，也不是合同保证人，不承担责任。被告吴小安只为原告与被告吴兴海签订的《工程机械租赁合同》提供连带责任保证，对追偿权不承担保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告吴兴海在本判决生效之日起十日内支付原告贵州三龙机电设备有限公司首付款人民币17754.7元、垫付款人民币50972元及违约金1911.45元。
二、驳回原告贵州三龙机电设备有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费976元，由被告吴兴海承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在两年内向本院申请强制执行。
代理审判员 张 彪
二〇一四年十月二十二日
书 记 员 杨思毅
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