广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）汕中法刑二终字第50号
原公诉机关汕头市潮南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈泽源，男，1981年2月18日出生于广东省陆丰市，汉族，文化程度小学，农民。因本案于2012年7月31日被羁押，同年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于广东省汕头市潮阳区看守所。
上诉人（原审被告人）魏洪伟，绰号“洪”，男，1989年7月25日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度小学，农民。因犯抢劫罪于2006年3月29日被汕头市潮南区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。因吸食毒品成瘾于2009年2月7日被强制隔离戒毒二年。因本案于2012年7月31日被羁押，同年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于广东省汕头市潮阳区看守所。
辩护人陈嘉豪，广东东沙律师事务所律师。
原审被告人李加训，化名“雷某益”，男，1965年4月30日出生于四川省大竹县，汉族，文化程度小学，农民。因本案于2012年7月31日被羁押，同年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于广东省汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮南区人民法院审理汕头市潮南区人民检察院指控原审被告人李加训犯非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪、原审被告人陈泽源、魏洪伟犯贩卖毒品罪一案，于2015年3月17日作出（2015）汕南法刑重字第1号刑事判决。原审被告人陈泽源、魏洪伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人陈泽源、魏洪伟、原审被告人李加训，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
汕头市潮南区人民法院认定：
（一）贩卖毒品事实
2012年7月28日中午，被告人魏洪伟通过号码为1581673****的移动电话与被告人陈泽源号码为1511393****的移动电话联系购买甲基苯丙胺（冰毒）。随后，被告人陈泽源在潮南区陈店镇供销大厦路口附近，将10克甲基苯丙胺以人民币1700元的价格贩卖给被告人魏洪伟。同月31日14时许，被告人魏洪伟再次以同样方式与被告人陈泽源联系购买甲基苯丙胺。随后，被告人陈泽源在潮南区司马浦镇车站附近，将20克甲基苯丙胺以人民币3400元的价格贩卖给被告人魏洪伟。被告人魏洪伟和被告人陈泽源约定待其将甲基苯丙胺贩卖出去后再将毒资付还给被告人陈泽源。当天18时许，公安机关对汕头市潮南区两英镇皇都大酒店南楼401号客房进行检查，现场抓获被告人陈泽源、魏洪伟等人，并查获被告人魏洪伟携带的1个印有“iphone4”字样的白色手机盒，盒内有甲基苯丙胺4小包共重35.45克和微型电子秤1台。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、汕头市公安局潮南分局检查笔录、扣押物品清单。反映：2012年7月31日18时许，公安机关对潮南区两英镇皇都大酒店南楼401号客房进行检查，现场抓获被告人陈泽源、魏洪伟等人，并在该房间中扣押到印有“iphone4”字样的手机盒1个（内有“冰毒”嫌疑物4小包和微型电子秤1台），同时扣押陈泽源诺基亚手机2部（其中1部号码为1511393****）、魏洪伟手机2部（其中1部号码为1581673****）等物品。
2、发案现场、作案工具和涉案毒品拍照。反映：发案现场、作案工具及涉案毒品的情况。
3、通话清单。反映：号码为1581673****的移动电话与号码为1511393****的移动电话于2012年7月28日和31日有过多次通话。
4、证人张某的证言。2012年7月31日13时许，“老李”（即“雷某益”）打电话让我拿3个充电器到皇都大酒店南楼401号客房给他，我到该房间后，又有2名男子进来，其中1名男子将手中的1个印有“iphone4”字样的白色手机盒放到床头柜上。
5、被告人李加训（化名“雷某益”）在侦查阶段的供述。2012年7月31日，公安机关在潮南区两英镇皇都大酒店南楼401号客房抓获我和魏洪伟、陈泽源等人时，现场缴获的1个印有“iphone4”字样的白色手机盒是魏洪伟拿到该房间的，该手机盒里的毒品和微型电子秤是魏洪伟的。
6、被告人陈泽源在侦查阶段的供述。2012年7月28日中午，魏洪伟以移动电话拨打我号码为1511393****的移动电话联系购买“冰毒”，双方约定在潮南区陈店镇供销大厦路口处见面。当天12时许，我在陈店镇供销大厦路口附近，以每克170元的价格贩卖给魏洪伟“冰毒”10克。魏洪伟对我说他现在没有钱，待他将“冰毒”贩卖出去后再把毒资付还给我，我表示同意。同月31日14时许，魏洪伟再次以同样方式跟我联系购买“冰毒”。当天16时许，我在潮南区司马浦镇车站附近，以每克170元的价格贩卖给魏洪伟“冰毒”20克。魏洪伟将该包“冰毒”放进他随身携带的1个印有“iphone4”字样的白色手机盒，并和我一起到皇都大酒店南楼401号客房找“雷某益”。
7、被告人魏洪伟在侦查阶段的供述。2012年7月28日中午，我用号码1581673****的移动电话拨打陈泽源号码1511393****的移动电话联系购买“冰毒”，双方约定在陈店镇供销大厦路口处见面。当天12时许，我在陈店镇供销大厦路口附近，以每克170元的价格向陈泽源购买“冰毒”10克，并和陈泽源约定待我将毒品贩卖出去后再将毒资付还给陈泽源。同月31日14时许，我再次以同样方式跟陈泽源联系购买“冰毒”。当天16时许，我在司马浦镇车站附近，以每克170元的价格向陈泽源购买“冰毒”20克，并和陈泽源约定待我将毒品贩卖出去后再将毒资付还给陈泽源。我将该包“冰毒”放进随身携带的1个手机盒中，后我和陈泽源到皇都大酒店南楼401号客房找“雷某益”。
被告人魏洪伟经对侦查人员出示的12张未署名无规则排列的照片进行辨认，指认第3号相片的人是陈泽源。
8、汕头市公安司法鉴定中心理化检验报告。证明：公安机关缴获手机盒中的可疑白色晶体1包，净重20克；可疑白色晶体1包，净重4.72克；可疑白色晶体1包，净重1.05克；可疑白色晶体1包，净重9.68克，均检出甲基苯丙胺成分。
（二）非法持有毒品和容留他人吸毒事实
2012年7月31日下午，被告人李加训在其居住使用的潮南区两英镇皇都大酒店南楼401号客房中提供甲基苯丙胺给被告人陈泽源、魏洪伟和吸毒人员张某吸食。
当天18时许，公安机关根据线索在该客房中抓获被告人李加训、陈泽源、魏洪伟，现场缴获被告人李加训随身携带的黑色腰包1个，包中有海洛因2包共重29克；甲基苯丙胺15包共重9.39克；“麻古”5粒共重0.42克（检出乙基麦芽酚及咖啡因成分）。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、汕头市公安局潮南分局检查笔录、扣押物品清单。反映：2012年7月31日18时许，公安机关对皇都大酒店南楼401号客房进行检查，现场抓获被告人李加训、陈泽源、魏洪伟，缴获被告人李加训随身携带的黑色腰包1个，包中有海洛因2包共重约28克、“麻古”5粒、“冰毒”15小包共重约12克和人民币6，200元。
2、发案现场和涉案毒品拍照。反映：发案现场和涉案毒品的情况。
3、汕头市公安局潮南分局现场检测报告书。反映：2012年7月31日21时许，公安机关经对陈泽源、魏洪伟和张某的尿液现场进行检测，结果均呈阳性。
4、汕头市公安局潮南分局汕公潮决字（2009）第126号强制隔离戒毒决定书。2009年2月7日，魏洪伟因吸食毒品严重成瘾，被公安机关决定强制隔离戒毒二年。
5、四川省大竹县公安局石桥派出所户籍证明。反映：被告人李加训的身份基本情况。
6、汕头市皇都大酒店有限公司证实材料、国内旅客住宿登记表及南楼客房结账单。反映：黄某标于2012年7月31日凌晨到该酒店前台，以其妻子吴某玉的身份证登记入住该酒店南楼401号客房，当天13时27分续住该客房并交客房费人民币128元。
7、证人李某的证言。我系潮南区两英镇皇都大酒店南楼客房部负责人。2012年7月31日1时许，黄某标拿吴某玉的身份证登记入住皇都大酒店401号客房，当天13时许又续住了一天。当天下午，公安机关在皇都大酒店401号客房抓获3名男子，其中1名男子是张某的朋友，他是当天在该客房中居住的男子。
证人李某经对侦查人员出示的12张未署名无规则排列的照片进行辨认，指认第4号相片的人（李加训）是当天在该客房中居住的男子。
8、证人雷某益的证言。我叫雷某益，男，1966年2月21日出生于四川省大竹县。我认识李加训，他是大竹县新生乡石柱村人，我和他是同乡。
证人雷某益经对侦查人员出示的12张未署名无规则排列的照片进行辨认，指认第4号相片的男子（李加训）姓名叫李加训，是大竹县新生乡石柱村人。
9、证人张某的证言。2012年7月31日13时许，“老李”打电话让我拿3个充电器到皇都大酒店401号客房给他，我到该房间后看见“老李”腰上系着1个黑色腰包，后我和“老李”在该房间中吸毒。过了一会儿，又有2名男子进来，其中1名男子手中拿着1个印有iphone4字样的白色手机盒并把它放在床头柜上。过了一会儿，“老李”说好热，然后把上衣脱下，并把腰上系的黑色腰包解下放在睡床上。后我们4人在该房间一起吸食冰毒，不久，公安人员到场检查并将我们带去审查。
证人张某经对侦查人员出示的12张未署名无规则排列的照片进行辨认，指认第8号相片的人（李加训）是“老李”。
10、证人黄某标的证言。2012年7月31日12时许，我到两英镇皇都大酒店南楼前台退掉原登记入住的401号客房后准备离开时，在该酒店一楼大厅遇见李加训，他让我帮忙开1间客房，我用妻子吴某玉的身份证登记了401号客房后到该客房中，打电话叫李加训过来，李加训来到该客房后拿出1包“冰毒”，然后打电话叫张某到该客房中，我知道他们要一起吸食“冰毒”，便先离开，后李加训在该客房中居住。
11、被告人陈泽源在侦查阶段的供述。2012年7月31日，我在司马浦镇车站贩卖20克“冰毒”给魏洪伟后，魏洪伟说有1名绰号叫“老李”的外地男子也在贩毒，他可以介绍“老李”与我认识，我说好。随后，魏洪伟驾驶摩托车载我到两英镇皇都大酒店401号客房找“老李”。进入该客房后，客房中有1名男子和1名女子。经魏洪伟介绍，我才知道该男子叫“雷某益”（绰号“老李”），该女子叫张某。当时他们正在吸食“冰毒”，我和魏洪伟也跟他们一起吸食“冰毒”。过了一会儿，“雷某益”说太热了，便拿掉身上的腰包并脱掉上衣丢在睡床上。不久，公安民警来到该客房中将我们抓获。
被告人陈泽源经对侦查人员出示的12张未署名无规则排列的照片进行辨认，指认第7号相片的人（李加训）是容留我和魏洪伟在该客房中吸毒的“老李”。
12、被告人魏洪伟在侦查阶段的供述。2012年7月31日下午，我和陈泽源到皇都大酒店401号客房找“雷某益”，进入该客房中我见“雷某益”和张某在吸毒，“雷某益”身上系着1个黑色腰包。我介绍陈泽源和“雷某益”认识，随后“雷某益”邀我和陈泽源跟他们一起吸毒。10分钟后，“雷某益”觉得太热便脱去上衣，并将黑色腰包放在一边，然后继续和我们一起吸毒。后民警到该客房将我们抓获，现场缴获的白色手机盒中的毒品和微型电子秤是我的，其他毒品是“雷某益”的。
13、被告人李加训在侦查阶段的供述。我的真实姓名叫李加训，1965年4月30日出生，我原来化名“雷某益”，是因为害怕被公安机关追究责任，雷某益是我隔村的老乡。2012年7月31日13时许，我在皇都大酒店南楼401号客房中打电话叫张某拿手机充电器到该客房中给我，张某进入该客房后，我叫她一起吸食“冰毒”。5分钟后，魏洪伟、陈泽源也来到该客房，我叫他们一起吸食“冰毒”。随后，公安民警到该客房中将我们抓获。
14、汕头市公安司法鉴定中心理化检验报告。证明：公安机关从黑色腰包中搜获的可疑白色块状物2包共重29克，检出海洛因成分；可疑白色晶体15包共重9.39克，检出甲基苯丙胺成分；可疑红色药片5粒共重0.42克，检出乙基麦芽酚及咖啡因成分。
原审法院认为，被告人李加训非法持有毒品海洛因和甲基苯丙胺10克以上，其行为已构成非法持有毒品罪；为他人吸食毒品提供场所，其行为构成容留他人吸毒罪。依法应予以数罪并罚。被告人陈泽源非法贩卖甲基苯丙胺10克以上，被告人魏洪伟为贩卖毒品而购买毒品，其行为均己构成贩卖毒品罪。鉴于被告人魏洪伟的贩卖毒品行为因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第三百五十四条、第二十三条和第六十九条之规定，以非法持有毒品罪，判处被告人李加训有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；以容留他人吸毒罪，判处被告人李加训有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。总和刑期为有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万五千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。以贩卖毒品罪，判处被告人陈泽源有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元。以贩卖毒品罪，判处被告人魏洪伟有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。
上诉人陈泽源上诉提出原审判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人魏洪伟上诉提出其没有贩卖毒品。其辩护人辩护提出原审判决认定上诉人魏洪伟犯贩卖毒品罪不当，应认定其犯非法持有毒品罪。
经审理查明：原审判决认定上诉人陈泽源、魏洪伟贩卖毒品；原审被告人李加训非法持有毒品、容留他人吸毒的事实清楚。
认定上述事实的证据有：汕头市公安局潮南分局检查笔录、扣押物品清单；发案现场、作案工具和涉案毒品拍照；通话清单；证人张某、李某、雷某益、黄某标的证言及辨认笔录；原审被告人李加训（化名“雷某益”）、上诉人陈泽源、魏洪伟在侦查阶段的供述及辨认笔录；汕头市公安司法鉴定中心理化检验报告；汕头市公安局潮南分局汕公潮决字（2009）第126号强制隔离戒毒决定书；公安机关出具的户籍证明；汕头市皇都大酒店有限公司证实材料、国内旅客住宿登记表及南楼客房结账单等证据。
上述证据均在一审开庭时已宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定。本院二审审理期间，上诉人陈泽源、魏洪伟、原审被告人李加训及上诉人魏洪伟的辩护人均没有提出新的证据。本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，上诉人陈泽源非法贩卖甲基苯丙胺10克以上，被告人魏洪伟为贩卖毒品而购买毒品，其行为均己构成贩卖毒品罪。被告人李加训非法持有毒品海洛因和甲基苯丙胺10克以上，其行为已构成非法持有毒品罪；为他人吸食毒品提供场所，其行为构成容留他人吸毒罪，依法应予以数罪并罚。鉴于被告人魏洪伟的贩卖毒品行为因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，依法予以从轻处罚。
关于上诉人陈泽源上诉提出原审判决对其量刑过重的意见。经查，上诉人陈泽源贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应在七年以上有期徒刑进行量刑。原审判决根据本案上诉人陈泽源共贩卖毒品甲基苯丙胺30克给上诉人魏洪伟的犯罪事实、情节、认罪态度等，对其判处有期徒刑十年，其量刑适当。上诉人陈泽源的上诉意见因缺乏法律依据而理由不成立，不予采纳。
关于上诉人魏洪伟上诉提出其没有贩卖毒品；其辩护人辩护提出原审判决认定上诉人魏洪伟犯贩卖毒品罪不当，应认定其犯非法持有毒品罪的意见。经查，认定上诉人魏洪伟为贩卖毒品而购买毒品的事实，有上诉人陈泽源、魏洪伟在侦查阶段的供述和公安机关扣押涉案甲基苯丙胺35.45克、微型电子秤1台等证据证实，上述证据能相互印证，形成证据锁链，足以认定。上诉人魏洪伟的上诉意见和辩护人的辩护意见与本案审理查明的事实不符而理由不成立，均不予采纳。
原审判决认定事实及适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 少 荣
审判员 吴 宇 翔
审判员 张 敬 江
二〇一五年六月九日
书记员 谢琼晖（代）
附：相关法律、司法解释条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。