四川省泸州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泸民终字第418号
上诉人（原审被告）黎泽强，男，生于1971年5月2日，汉族，住四川省叙永县。
上诉人（原审被告、反诉原告）李国勤，女，生于1974年1月6日，汉族，住四川省叙永县。
被上诉人（原审原告、反诉被告）付廷珍，女，生于1974年4月5日，汉族，住四川省叙永县。
委托代理人贾华林，四川和奇律师事务所律师。
上诉人黎泽强、李国勤因与被上诉人付廷珍身体权、健康权纠纷一案，不服四川省叙永县人民法院（2014）叙永民初字第2807号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭于2015年9月9日公开开庭审理了本案。上诉人黎泽强、李国勤、被上诉人付廷珍及其委托代理人贾华林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原判查明，黎泽强、李国勤与付廷珍均系四川省叙永县水尾镇安全村三社村民，本案纠纷发生时，黎泽强系该社社长，本案发生前，黎泽强、李国勤与付廷珍曾因道路通行等发生过矛盾。2012年11月10日下午三时许，付廷珍及其丈夫万廷刚到黎泽强、李国勤家中拿自己的农村医疗保险证，黎泽强不在家，李国勤称不知医疗保险证放在何处，也记不得黎泽强的电话号码，付廷珍遂辱骂李国勤，双方发生对骂，随后，李国勤带上锄头等农具准备外出干活，付廷珍抓住李国勤的锄头阻止，双方发生抓扯，付廷珍丈夫万廷刚在中间挡开后，付廷珍捡起黎泽强家中胶凳向李国勤摔去，李国勤捡起屋内木棒向付廷珍乱打，付廷珍将李国勤的木棒争夺到后甩到在公路上，李国勤又捡起扁担拿在手上，付廷珍丈夫万廷刚就叫着付廷珍往外走了，李国勤在屋内向黎泽强打电话说自己被打了，付廷珍及其丈夫万廷刚走到黎泽强屋角时，黎泽强拿上木棒向二人追去，用木棒打了付廷珍一棒，随后，付廷珍丈夫万廷刚与黎泽强，付廷珍与李国勤抓扯在一起，在路人劝阻下停止抓扯。在此纠纷中，付廷珍及李国勤各有受伤。付廷珍经叙永县水尾镇中心卫生院诊断为：1、右桡骨远端骨折，2、右眼外沿外伤性血肿，3、全身多处软组织损伤。住院病历记载住院103天，其中8天的医疗费用用药清单显示仅为“一级护理（10.8元／天、三人间床位费（9元／天）、诊查费（3.6元／天）、一般专项护理（7.2元／天）”，其中25天用药清单无独立记录，而是将“一级护理、三人间床位费、诊查费、一般专项护理”等费用分散加进总费用中。医院护理证明载明：住院期间需一人护理。出院医嘱载明：出院3月内忌重体力劳动，付廷珍共花费医疗费用9987.34元。2012年12月4日，泸州市公安局物证鉴定所对付廷珍伤情作出法医学人体损伤程度鉴定为：右上肢损伤程度为轻伤，付廷珍花去鉴定费700元。李国勤经叙永县水尾镇中心卫生院诊断为：全身多处软组织损伤，门诊治疗3天，住院治疗22天，共花医疗费用3273.56元。2013年3月，付廷珍对自身伤情单方委托泸州永宁司法鉴定所作伤残鉴定，鉴定意见为伤残十级。2013年6月付廷珍就本纠纷起诉至原审法院，黎泽强、李国勤申请对付廷珍伤情作重新鉴定，在原审法院主持下，双方抽签选择四川联合司法鉴定中心（成都）作为鉴定机构，并约定：鉴定费由申请人（黎泽强、李国勤）垫付，如构成伤残，鉴定费由申请人承担，如不构成伤残，鉴定费由付廷珍承担，双方鉴定期间食宿及乘车费用由各自承担。申请人为此垫付鉴定费及检查费918.75元，鉴定意见为付廷珍伤情不构成伤残等级。2013年11月，付廷珍及李国勤均向本院申请撤诉，原审法院裁定准予撤诉。2014年9月，付廷珍再次对本纠纷提起诉讼。诉讼中，黎泽强、李国勤先申请对付廷珍在本次纠纷中是否造成骨折及住院时间、医疗费用的合理性进行司法审查，后撤回申请，付廷珍也申请对李国勤的医疗费用的合理性进行司法审查后撤回。
上述事实有付廷珍提供的付廷珍、黎泽强、李国勤户籍证明复印件、公安机关对付廷珍、黎泽强、李国勤、吴兴兰作的询问笔录、泸州市公安局物证鉴定所作出的法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定费发票、付廷珍的伤情照片、付廷珍的住院病历资料，李国勤提供的李国勤的住院病历、垫付鉴定费、检查费的票据，原审法院对付廷珍、黎泽强、李国勤双方及单独对付廷珍、黎泽强、李国勤所作的笔录、对（2013）叙永民初字第2071号案件的调阅资料以及付廷珍、黎泽强、李国勤的当庭陈述等证据在案佐证，足以认定。
原判认为，民事主体的合法权益依法应受保护，侵害民事权益，应当承担侵权责任。结合本案对付廷珍与黎泽强、李国勤争议问题原审法院评议如下：
一、付廷珍的损失及其责任承担问题。
黎泽强、李国勤认为，本案是付廷珍到黎泽强、李国勤家中滋事引发的，黎泽强、李国勤不承担责任。李国勤在与付廷珍抓扯时，先用木棒乱打向付廷珍，在付廷珍及其丈夫离开黎泽强、李国勤家后，又电话通知黎泽强回家，向付廷珍夫妇追去，黎泽强又用木棒打了付廷珍，李国勤再与付廷珍抓扯，致使付廷珍“右桡骨远端骨折、右眼外沿外伤性血肿、全身多处软组织损伤”，黎泽强、李国勤对付廷珍所受之伤存在重大过错，故应对付廷珍在此纠纷中的损失承担主要责任，且黎泽强、李国勤均对付廷珍身体采用了木棒打击行为，故黎泽强、李国勤应对付廷珍损失承担连带责任。付廷珍在索要农村合作医疗证和询问黎泽强电话号码未果的情况下采用辱骂和阻止李国勤出外的方式引发纠纷，后又用胶凳甩向李国勤导致纠纷升级，故付廷珍对纠纷的发生及损害的产生存在过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，可以减轻黎泽强、李国勤的赔偿责任。综上，付廷珍的损失，以黎泽强、李国勤承担60%、付廷珍承担40%的责任比例为宜。付廷珍诉求黎泽强、李国勤赔偿医疗费9987.34元、误工费193天×60元／天=11580元、护理费103天×60元／天=6180元、住院伙食补助费103天×10元／天=1030元、交通费500元、鉴定费700元共29977.34元。付廷珍的医疗费中，包含了病历清单中全天仅有“一级护理、三人间床位费、诊查费、一般专项护理”等四项费用记录的8天费用，无任何记录但将上述四项费用分散加进总费中的25天费用，该33天原告或仅住在医院没有发生任何有意义的医疗行为或根本没有住在医院内，属付廷珍扩大损失，这部分费用（10.8元／天＋9元／天＋3.6元／天＋7.2元／天）×33天=1009.8元应予扣除，由付廷珍自行承担，故付廷珍医疗费损失核定为9987.34-1009.8=8977.54元；付廷珍的护理费，付廷珍住院103天，但上述33天同理也应予扣除，护理天数核定为103-33=70天，护理标准根据付廷珍伤情及本地实际酌定为60元／天，结合医院出具的护理证明，付廷珍护理费确定为70天×60元／天=4200元；付廷珍的住院伙食补助费，补助天数同理应扣除33天，补助天数为103-33=70天，参照本地出差补助标准，每天补助标准确定为10元，故该项核定为70×10=700元；付廷珍主张的鉴定费700元，系人体法医学损伤鉴定之费，属查明付廷珍损伤的必要费用，应予支持；付廷珍主张的交通费，给合付廷珍就医实际情况，酌定为150元；付廷珍的误工费，付廷珍的病历住院天数为103天，出院医嘱休息3个月，误工天数确定为103＋90=193天，结合付廷珍伤情和本地实际，误工标准酌定为50元／天，故该项为193天×50=9695元，付廷珍总损失为24422.54元。综上，付廷珍的损失由黎泽强、李国勤连带承担24422.54×60%=14653.52元，付廷珍自行承担22447.54×40%=9769.02元。
二、李国勤的损失及其责任承担问题。
付廷珍在向李国勤索要农村合作医疗证和询问黎泽强电话号码未果的情况下，先辱骂李国勤，引发双方对骂，在李国勤准备外出情况下，又抓住李国勤锄头阻止李国勤外出，与李国勤抓扯，在付廷珍丈夫挡开后又用胶凳甩向李国勤致使李国勤受“全身多处软组织损伤”之伤，付廷珍在李国勤所受伤上具有重大过错，依法对李国勤之伤因承担主要责任，李国勤在与付廷珍抓扯中，处于积极应对状态，也存在过错，依法应减轻付廷珍的赔偿责任，综合李国勤受伤之起因及李国勤、付廷珍在纠纷中的行为，对李国勤的损失，以付廷珍承担70%，李国勤承担30%为宜。李国勤主张医疗费3272.6元、误工费2350元、护理费1380元、住院伙食补助费230元、垫付付廷珍在成都的伤残鉴定费918.75元、往返成都的交通费520元、生活费60元等共计8731.35元。对其医疗费3272.6元因其有住院病历及医疗费发票佐证，予以支持；对其住院伙食补助费因实际住院只有22天，参照本地出差补助标准，补助标准每日确定为10元，故该项核定为220元；对其误工费，因主张的标准过高，李国勤也未提供该标准的依据，故酌定为50元／天，该项为22×50=1100元；对其主张的护理费因其未提供需要另外护理的证据结合李国勤的伤情，依法不予支持；对其主张垫付付廷珍在成都的伤残鉴定费918.75元、交通费520元、生活费60元，根据双方第一次诉讼重新鉴定时的约定：“鉴定费由申请人（黎泽强、李国勤）垫付，如构成伤残，鉴定费由申请人承担，如不构成伤残，鉴定费由付廷珍承担，双方鉴定期间食宿及乘车费用由各自承担”，付廷珍伤情经重新鉴定后未有伤残等级，故黎泽强、李国勤垫付的鉴定费918.75元，应由付廷珍承担，至于交通费、生活费依约定应由双方各自承担；故李国勤总损失为4592.6元。综上，李国勤的损失4592.6×70%=3214.82元由付廷珍承担，李国勤自行承担4592.6×30%=1377.78元。
综上所述，付廷珍与黎泽强、李国勤在各自赔偿对方损失相抵后，再扣除黎泽强、李国勤垫付的鉴定费918.75元，黎泽强、李国勤还应连带赔偿付廷珍10521元。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十一条、第十六条、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、付廷珍被李国勤、黎泽强致伤造成医疗费等损失共计24422.54元，由李国勤、黎泽强赔偿付廷珍14653元，其余损失由付廷珍自行负担；二、李国勤被付廷珍致伤造成医疗费等损失共计4592.6元，由付廷珍赔偿李国勤3214元；三、上述一、二项品迭后，由李国勤、黎泽强在本判决生效之日起十日内连带赔偿付廷珍10521元（已扣除二被告垫付的鉴定费）。案件受理费700元，付廷珍承担280元，李国勤、黎泽强连带承担420元。
宣判后，上诉人黎泽强、李国勤不服，向本院提起上诉，其上诉的主要理由是：一原审法院认定事实不清，责任划分不当。原审法院认定在上诉人黎泽强家中发生抓扯过程事实不清，事实是付廷珍到黎泽强家中先与李国勤发生口角并先动手对李国勤进行殴打。李国勤采用的是必要正当防卫措施，现付廷珍的伤没有构成伤残，不存在防卫过当，上诉人黎泽强、李国勤不应承担责任，原审法院划分上诉人黎泽强、李国勤承担60%的责任没有事实和法律依据。二、付廷珍的出院医嘱出院3月忌重体力，不是休息3个月，因此不应认定3个月的误工费。三、在一审中，上诉人申请一审法院调取证据，一审法院未依法进行调取，属程序错误。请求撤销原判、发回重审。
被上诉人付廷珍辩称，被上诉人付廷珍去上诉人家拿医疗本是正当的，不存在不正当目的，上诉人有两次主动扭打的行为，第二次扭打发生在被上诉人付廷珍及其丈夫离开上诉人黎泽强、李国勤家后，上诉人黎泽强、李国勤主动追出来扭打，上诉人黎泽强、李国勤应承担80%的责任。请求二审法院驳回上诉、维持原判。
本院认为，上诉人李国勤与被上诉人付廷珍抓扯时，上诉人李国勤先用木棒打向被上诉人付廷珍，在被上诉人付廷珍离开上诉人黎泽强、李国勤家后，被上诉人付廷珍又电话通知上诉人黎泽强回家，向被上诉人付廷珍夫妇追去，上诉人黎泽强又用木棒打了被上诉人付廷珍，双方再次发生抓扯，故上诉人黎泽强、李国勤对被上诉人付廷珍的损失应承担主要责任，原审法院对其责任划分并无不当。关于被上诉人付廷珍的误工费损失，原审法院认定为193天×60元／天=11580元，上诉人黎泽强、李国勤认为出院后3个月，医生并没有要求休息，不应计算。本院认为，在被上诉人付廷珍的病历记录中医院要求被上诉人付廷珍“休息2个月，半年内忌重体力活动”。在《出院证》中载明“出院后3个月内忌重体力劳动”，一审法院将被上诉人付廷珍的误工时间确定为住院103天，出院后90天是适当的。上诉人黎泽强、李国勤上诉称在一审中，上诉人黎泽强、李国勤申请一审法院调取证据，一审法院未依法进行调取，属程序错误。本院在一审案卷中没有发现上诉人黎泽强、李国勤申请一审法院调取证据的申请，上诉人黎泽强、李国勤也未向本院提交证据证明向原审法院提交过调取证据的申请，故原审法院不存在程序违法的情形。上诉人黎泽强、李国勤的上诉主张均不能成立，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，判决结果正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费166元，由上诉人黎泽强、李国勤承担。
本判决为终审判决。
审判长 林乐斌
审判员 陈 勇
审判员 曹天全
二〇一五年十月十二日
书记员 银 宇