浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙02民终3150号上诉人（原审原告）：任某1，男，2000年3月1日出生，汉族，住安徽省。法定代理人：任某2，男，1967年3月10日出生，住安徽省。委托诉讼代理人：黄宏杰，浙江古道律师事务所律师。上诉人（原审被告）：宁波永佳电子科技有限公司。住所地：浙江省慈溪市长河镇长丰村。法定代表人：张迪军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：钱宏伟，浙江煜华律师事务所律师。委托诉讼代理人：张青，浙江煜华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：慈溪市远翔劳务派遣有限公司。住所地：浙江省慈溪市周巷镇平王社区环城东路***号。法定代表人：姚洪刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚建辉，浙江鑫浩律师事务所律师。上诉人任某1因与上诉人宁波永佳电子科技有限公司、被上诉人慈溪市远翔劳务派遣有限公司劳动争议纠纷一案，不服浙江省慈溪市人民法院于2017年6月20日作出的（2017）浙0282民初336号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。任某1上诉请求：撤销原判第二项判决，改判宁波永佳电子科技有限公司支付任某1假肢费用788240元。事实与理由：一、任某1与宁波永佳电子科技有限公司的非法用工关系，造成任某1六级伤残。非法用工单位的职工、童工受到事故伤害或者患职业病的，该单位应给予伤残职工、童工或者死亡职工、童工的直系亲属一次性赔偿，赔偿标准不得低于工伤保险待遇。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》并无明确表示不能支持受伤童工的假肢费用。二、任某1作为未成年人在事故中造成截肢，对其未来的生活和工作均造成重大影响，况且任某1需要安装假肢是出于恢复手指基本功能的诉求，国家《未成年人保护法》都表示了国家对于未成年人权益的特别保护。原审法院不能机械的理解为《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》无明确写明假肢配置费用就不应该得到支持。宁波永佳电子科技有限公司答辩称，一审法院对任某1假肢费用的处理正确。慈溪市远翔劳务派遣有限公司答辩称，任某1不是他们公司派遣的，是宁波永佳电子科技有限公司直接招聘的，其受伤与他们公司无关。宁波永佳电子科技有限公司上诉请求：一、请求撤销原判，发回重审或依法改判驳回任某1的诉讼请求。二、本案的上诉费用由任某1和慈溪市远翔劳务派遣有限公司承担。事实和理由：一、原判遗漏宁波永佳电子科技有限公司提交的二份证据《2016年11月20日录音资料》、《慈溪市电视台小灵热线节目视频资料》。二、宁波永佳电子科技有限公司与任某1间不属于非法用工关系，本案是由于任某1故意冒用他人身份入职，导致宁波永佳电子科技有限公司在完全不知情的情况下予以录用，由此引起的后果应有任某1自负。退一步讲，即使宁波永佳电子科技有限公司有责任，由宁波永佳电子科技有限公司承担也违反诚实信用、公平平等原则。三、2015年11月11日，宁波永佳电子科技有限公司与慈溪市远翔劳务派遣有限公司签订了劳务派遣合同，约定由慈溪市远翔劳务派遣有限公司于2015年11月10日前派遣12名年龄16-40周岁的人员到宁波永佳电子科技有限公司处上班，任某1正是2015年11月11日慈溪市远翔劳务派遣有限公司派遣至宁波永佳电子科技有限公司处的人员之一。原判认定慈溪市远翔劳务派遣有限公司与任某1之间劳务派遣关系不成立，是错误的。四、原判未将任某1冒用“周郑州”身份信息系由宁波永佳电子科技有限公司审查不严还是慈溪市远翔劳务派遣有限公司和任某1故意冒用作为争议焦点。任某1答辩称，原判第一项判决正确，第二项判决错误。慈溪市远翔劳务派遣有限公司答辩称，一、任某1是由宁波永佳电子科技有限公司直接招聘，有考勤统计表、员工登记表等证据证实，本案用工主体是宁波永佳电子科技有限公司，不是慈溪市远翔劳务派遣有限公司，宁波永佳电子科技有限公司与慈溪市远翔劳务派遣有限公司虽签订劳务派遣合同，但未实际履行。二、任某1是在宁波永佳电子科技有限公司工作中受伤，损害后果应由宁波永佳电子科技有限公司承担。三、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。任某1于2017年1月5日向一审法院起诉，请求判令宁波永佳电子科技有限公司赔偿一次性赔偿金345300元（57550元×6）；判令宁波永佳电子科技有限公司支付任某1在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的费用19458元（其中生活费9592元、护理费7040元、住院期间的伙食补助费1320元、交通费1500元）；判令宁波永佳电子科技有限公司支付假肢费用788240元；判令宁波永佳电子科技有限公司支付鉴定费1200元。一审法院认定的事实：2015年11月11日，宁波永佳电子科技有限公司（甲方）和慈溪市远翔劳务派遣有限公司（乙方）签订《劳务派遣合同》一份，双方约定：乙方于2015年11月10日前输送12名人员到甲方上班，乙方员工必须身体健康，视力良好，年龄在16-40周岁的人员，持本人有效身份证件，符合甲方用工岗位要求；本合同于2015年11月10日开始生效，并于2016年2月2日终止；甲方按12.5元每小时每人的标准给予乙方计算费用，其中甲方按10元每小时的标准计算乙方员工工资，由甲方直接发给乙方员工，其他剩余费用甲方发放给乙方；乙方的员工由乙方的管理人员带队到甲方，乙方需指定1名管理人员负责乙方员工的日常管理，乙方指定的管理人员须做好乙方员工的生活及思想工作，督促员工按时上下班，处理有关员工的事情，督促员工积极学习技术，提高效率，节约原料，努力完成生产任务，配合公司管理；甲方应向乙方员工提供必要的劳动保护，保证乙方员工的安全，如在厂区或上班期间发生工伤事故，赔偿费用由甲方负责承担（按甲方有关工伤制度执行），乙方协助处理……以上协议一式两份，双方各执一份，双方签字盖章后生效。2015年11月初，任某1在街上找工作时碰到一个叫李梅的人，李梅称可以帮任某1找工作，双方留了电话，之后李梅打电话通知任某12015年11月10日到宁波永佳电子科技有限公司去上班，当天任某1到宁波永佳电子科技有限公司处后宁波永佳电子科技有限公司的员工钟学政让任某1填了一张员工登记表，该份员工登记表中登记任某1的姓名为“周郑州”，2015年11月11日开始任某1在宁波永佳电子科技有限公司的注塑车间工作处工作。2015年11月11日，宁波永佳电子科技有限公司为“周郑州”办理了工伤和生育保险。2015年11月16日，任某1在宁波永佳电子科技有限公司处工作时右手受伤，造成右拇指自近节远端以远缺失，食指完全缺失，右中指足趾移植术后活动功能基本丧失，右环指自近段以远缺失。事故发生后，宁波永佳电子科技有限公司为任某1垫付了医疗费43129.94元。2016年1月12日，宁波诚和司法鉴定所鉴定意见认为，任某1的伤残等级为工伤六级伤残。2015年12月31日，徐州博尔特假肢矫形器有限公司出具了关于任某1装配残疾辅助器具（美容手指）的证明一份，其中处理意见认为：该患者适合装配普通适用型美容手指，假肢价格为12000元，该假肢适用寿命约为1年，每年维修费用为该假肢款的8%，装配康复训练期为10天，食宿费为每天40元每人，假肢具体赔偿期限参照受诉法院所在地上一年度人均寿命。2016年3月25日，任某1向慈溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会以任某1主体不适格为由作出了不予受理案件通知书。2017年4月24日，经宁波永佳电子科技有限公司申请，一审法院委托浙江法学会司法鉴定所对任某1的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见认为，任某1因故致右手指毁损伤的工伤伤残等级为六级伤残。一审法院认为，宁波永佳电子科技有限公司招用未满十六周岁的原告进行生产工作，任某1与宁波永佳电子科技有限公司之间形成了非法用工关系。任某1在工作中受伤，宁波永佳电子科技有限公司作为非法用工主体应依照《工伤保险条例》及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》规定赔偿任某1损失。任某1构成工伤六级，宁波永佳电子科技有限公司应当支付任某1非法用工受到事故伤害造成伤残的一次性赔偿金322488元（按照2014年度宁波市全社会职工平均工资标准每年53748元计算），任某1主张一次性赔偿金345300元无法律依据，不予支持。任某1主张按宁波市2015年度职工平均工资标准计算2个月的治疗期间的生活费9592元，根据任某1伤情和治疗情况认定任某1治疗期间为2个月应属合理，按照宁波市2014年度职工平均工资计算为8958元。对任某1主张的住院期间的护理费7040元，按照2015年度宁波市全社会职工平均工资标准计算，为6937元。对任某1主张的住院伙食补助费1320元，按照每天15元计算为660元。对任某1主张的交通费1500元，任某1未提供相应的交通费票据，无法认定。任某1所主张的鉴定费1200元，符合法律规定，依法予以认定。关于任某1主张的假肢费用788240元，一审法院认为，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条之规定，非法用工伤亡人员一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅《关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》第五条规定，五级、六级工伤职工，经本人书面要求，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金（含辅助器具费，下同），由用人单位支付一次性伤残就业补助金。参照上述规定，非法用工单位伤亡人员所享受的一次性赔偿与工伤职工所享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均系用人单位和工伤职工就工伤保险待遇的一次性处理，故除工伤职工在领取一次性工伤保险待遇之前进行治疗期间的工资福利、医疗费、护理费等费用以及非法用工伤亡人员在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费、医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费、交通费等费用，按照《工伤保险条例》规定执行外，用人单位不再负担其他工伤保险待遇。这也包括非法用工单位不再负担非法用工伤亡人员的后期辅助器具费。任某1主张宁波永佳电子科技有限公司支付后期的假肢配置费用及维修费用，缺乏法律依据，不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条，参照劳动和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条和第五条之规定，一审法院作出判决如下：一、宁波永佳电子科技有限公司应于判决生效之日起十日内支付任某1非法用工一次性赔偿金322488元、治疗期间的生活费8958元、护理费6937元、住院伙食补助费660元、鉴定费1200元，合计340243元；二、驳回任某1的其余诉讼请求。如果未按上述判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。该案免收受理费。二审期间，各方当事人均未提供新的证据。本院经审理认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，对于本案的争议焦点一、任某1是否由慈溪市远翔劳务派遣有限公司派遣到宁波永佳电子科技有限公司工作。经查，任某1和案外人李梅、慈溪市远翔劳务派遣有限公司均否认任某1是由慈溪市远翔劳务派遣有限公司派遣到宁波永佳电子科技有限公司工作，而宁波永佳电子科技有限公司在一审中提交的证据并不能推翻一审法院认定的该事实。争议焦点二、宁波永佳电子科技有限公司与任某1间是否是非法用工关系。经查，任某1虽以他人名义在宁波永佳电子科技有限公司工作，然实际为宁波永佳电子科技有限公司提供劳动的是任某1本人，且宁波永佳电子科技有限公司未尽到审查义务系其自身原因造成，由于任某1工作受伤时未满十六周岁，不具备法律法规规定的劳动者主体资格，故宁波永佳电子科技有限公司属非法用工，一审法院该认定正确。争议焦点三、宁波永佳电子科技有限公司是否应支付任某1假肢费用788240元。经查，一审法院根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条之规定，非法用工伤亡人员一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅《关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》第五条规定，五级、六级工伤职工，经本人书面要求，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金（含辅助器具费），由用人单位支付一次性伤残就业补助金。参照上述规定，非法用工单位伤亡人员所享受的一次性赔偿与工伤职工所享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均系用人单位和工伤职工就工伤保险待遇的一次性处理，故除工伤职工在领取一次性工伤保险待遇之前进行治疗期间的工资福利、医疗费、护理费等费用以及非法用工伤亡人员在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费、医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费、交通费等费用，按照《工伤保险条例》规定执行外，用人单位不再负担其他工伤保险待遇。这也包括非法用工单位不再负担非法用工伤亡人员的后期辅助器具费。一审法院驳回任某1请求宁波永佳电子科技有限公司支付假肢费用788240元的判决，符合法律规定，并无不妥。综上，任某1、宁波永佳电子科技有限公司的上诉理由均不能成立，予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  吴伟民审判员  王 坚审判员  孟建平二〇一七年十月十八日书记员  夏学波