山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滨中民一终字第292号
上诉人（原审被告）刘存尧。
上诉人（原审被告）张书坤。
以上两上诉人委托代理人谭志国，山东英天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘新滨。
委托代理人信国林，山东志城律师事务所律师。
原审被告王帅，农民。
原审被告王猛猛，无业。
原审被告苏贝贝，无业。
原审被告王琦，无业。
上诉人刘存尧、张树坤因健康权纠纷一案，不服滨州市滨城区人民法院（2014）滨北民初字第108号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人刘存尧、张树坤及其委托代理人谭志国，被上诉人刘新滨及其委托代理人信国林到庭参加诉讼。原审被告王帅、王猛猛、苏贝贝、王琦经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，刘新滨与刘存尧系同村邻居关系，2013年11月2日下午5时许，因刘新滨家修建排水沟的问题，与刘存尧及其家人发生争执，刘存尧的女儿刘立君给儿子张书坤打电话，声称“你姥娘挨打了，你快过来看看吧”，张书坤得知此事后纠集王帅、王猛猛、苏贝贝、王琦等驾车窜至事发地点，张书坤对刘继强的父亲刘新滨进行殴打，王帅、王猛猛、苏贝贝、王琦等追打刘继强，后与刘存尧两家相互厮打，张书坤等人欲离开现场时被刘新滨阻拦，王帅持木棍砸伤刘继强。2013年12月27日，滨州市公安局滨城分局出具（2013）01223号《行政处罚决定书》，对张书坤处以行政拘留十日、罚款五百元的行政处罚。刘新滨被打受伤后，被送往滨州市滨城区人民医院外三科住院治疗，经该院诊断刘新滨伤情为：1、脑震荡；2、右筛骨骨折；3、C4／5间盘突出；4、软组织损伤。2013年11月14日刘新滨因伤情好转个人要求出院，出院遗嘱为：出院后继续休息治疗，不适及时就诊。刘新滨之伤情，经滨州市第二人民医院司法鉴定所鉴定，该所于2014年1月20日出具了第二医司（2014）法临鉴字第19号《司法鉴定意见书》，其鉴定结论为：1、被鉴定人因外伤伤及头面部、四肢及腰部，当时出现意识短暂障碍，感头痛、头晕、恶心，未呕吐，经CT检查示右筛骨骨折及C4／5间盘突出；2、根据被鉴定人的伤情，结合法医临床检查所见，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA／T521-2004）标准4.2.2条9.3条及B.1条之规定，鉴定意见为1、被鉴定人刘新滨治疗终结时间自受伤之日起120日；2、住院期间护理2人，院外护理一人60日。2008年4月24日，刘新滨在滨州市滨城区交通局办理了《道路运输经营许可证》，经营范围为普通货运，有效期至2014年4月24日。刘新滨的机动车驾驶证准驾车型为A2，并自有轻型普通货车一辆，车号鲁M×××××。依据刘新滨的主张，经质证及审查，确认其主张的费用如下：医疗费10421.80元、误工费15244.27元（46368元／365天＊120天）、院内护理费1184.40元（49.35元＊2人＊12天）、院外护理费1554元、住院伙食费360元、法医鉴定费1400元、交通费100元，共计30264.47元。
原审法院认为，刘新滨与刘存尧系同村邻居关系，本应相互理解、相互迁就并支持，以达到邻里和睦相处，但两家因刘新滨家修建排水沟的问题发生争执，在两家不能自行协商解决处理的情况下，应通过村民委员会或上级司法调解机构给予处理。刘新滨与刘存尧两家发生争执后，刘存尧的女儿刘立君未能冷静处理，而是电话告知其子张书坤，张书坤得知此事后又纠集王帅、王猛猛、苏贝贝、王琦等驾车窜至事发地点，使事态升级，张书坤对刘新滨进行殴打，后刘新滨与刘存尧两家相互厮打，致使刘新滨受伤，刘存尧、张书坤应对刘新滨的损失承担赔偿责任。王帅、王猛猛、苏贝贝、王琦在该事件与其无关的情况下，受张书坤的召集参与该事件，其四人的参与，直接导致该事件的恶化，使相互争执的局面发展为殴斗，虽刘新滨无证据证实其伤情是有王帅、王猛猛、苏贝贝、王琦的参与直接形成，但该四人行为与刘新滨伤情存在一定的因果关系，因此，王帅、王猛猛、苏贝贝、王琦应承担连带赔偿责任。刘新滨在应当知道修建排水沟可能与刘存尧一家发生矛盾，且双方就此问题尚未达成一致意见的情况下进行施工作业，对于该事件的发生具有一定的过错，应适当减轻对方的赔偿责任。刘新滨所主张的医疗费、法医鉴定费、住院伙食补助费于法有据，原审法院予以支持。刘新滨主张的误工费，虽刘新滨提交了道路运输经营许可证、机动车行驶证及机动车驾驶证，但其未提交具有长期相对稳定运输货源的相关证据，故其主张误工费按运输业相关标准计取不妥，依据本案刘新滨举证情况，可参照城镇单位在岗职工年平均工资标准计取误工费。刘新滨主张的院内护理费应按农民人均纯收入及生活消费支出标准计取。刘新滨主张的院外护理费，不违背相关法律规定，原审法院予以支持。刘新滨主张的交通费，依据本案实际情况，合理确认100元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：一、刘存尧、张书坤于本判决生效之日起十日内赔偿刘新滨各项费用30264.47元的80%计款24211.58元。二、王帅、王猛猛、苏贝贝、王琦对上述赔偿款承担连带赔偿责任。三、驳回刘新滨其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费624元，由负刘新滨担124元，刘存尧、张书坤负担500元。
宣判后，刘存尧不服上诉称，请求二审法院撤销原审判决，依法改判；一审诉讼费及上诉费用由上诉人承担。1、从被上诉人的真实住院病历看其伤情为：颈椎病；C4／5间盘突出；腰椎间盘突出；软组织损伤；右筛骨骨折。被上诉人有××，该费用不应该由上诉人承担，其提供的用药明细和医疗费单据造假，与实际用药明细、住院费不符，请求二审法院重新认定。2、滨州市第二人民医院司法鉴定所出具的（2014）19号《司法鉴定意见书》程序违法。该鉴定系单方委托，被上诉人做鉴定时上诉人不知情，故该鉴定书不能作为裁判依据。结合被上诉人的伤情，被上诉人的误工时间为120天，住院期间护理二人，院外护理60日，明显过长。被上诉人没有营业执照不能依据交通运输业的标准来计算误工费。3、一审法院判决上诉人承担80%的赔偿费用，明显不合理。刘继强拳打刘立君的母亲，直接导致该事件的恶化，被上诉人一方过错程度明显，故一审法院判决上诉人承担80%的赔偿费用明显不合理。4、上诉人刘存尧已是70岁的老人，身患哮喘，没有参加打架，不存在与被上诉人厮打，张书坤的4个小伙伴赶到事发地时，看到被上诉人叫来一车小伙子，就吓跑了，致使张书坤骨折和刘立君骨折伤势严重。
被上诉人刘新滨辩称，1、被上诉人刘新滨原本身体××，本次住院与上诉人及原审被告的行为具有因果关系；2、一审采信的司法鉴定意见书是具有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员依法作出的，具有法律效力。3、一审法院判决上诉人承担80%的赔偿费用明显不合理，应该全部承担。上诉人的上诉请求不能成立。
二审诉讼中，刘存尧申请对刘新滨住院治疗是否符合常规用药及检查及住院治疗中与外伤无关的用药、检查、化验有哪些进行审查；同时申请对刘新滨受伤后造成的误工时间、护理时间重新鉴定。本院对其鉴定申请予以准许，并依法确定滨州医学院附属医院法医司法鉴定所为本案的鉴定机构。鉴定程序启动后，本院技术室经审查委托事项、送检材料并咨询鉴定费用，认为无鉴定必要，于2015年11月3日出具终止委托函。为告知上述事项，法庭电话通知双方当事人，但上诉人及其代理人均未到庭。后本院就上述事项按照上诉人庭审中所确认的送达地址邮寄送达了书面通知，刘存尧收到通知后，并未在指定期间内向本院提交书面意见。
二审另查明，事发后，滨州市公安局滨城分局滨北派出所分别对刘新滨、刘继强、张书坤、王帅、王猛猛、王琦、苏贝贝、董麦枝、张泉云、刘存尧、刘立君、刘立凤、刘太平、刘艳朋、李云飞、邢玉祥进行了询问，制作了十七份询问笔录。一审法院调取了询问笔录，并在庭审中进行了质证，上诉人与被上诉人经质证对于询问笔录的真实性均予以认可。在询问笔录中，以上十六人均未陈述刘存尧与刘继强、刘新滨发生肢体冲突。其中，刘新滨自述“我面部、腰、腿、主要是坤坤（张书坤）打的，我儿子（刘继强）的头部受伤了，是坤坤（张书坤）找来的人打的”；刘继强自述，“王帅拿棍子从后面砸我的头，把棍子砸断了。”“我父亲（刘新滨）的面部流血了，被张树坤打的”，并认可与张树坤“打在一块”；张书坤自述，“用拳头打刘继强的父亲的面部”，“刘继强父亲的头部是我打的”，“我和拧紧（刘新滨）在地上打滚打”，和刘继强“相互对打”，并陈述“我看见王帅拿着棍子打了刘继强”；王帅自述，“看到张书坤和一个五十多岁的男子厮打在一起”，“我就用棍子打了小伙子的背部或头部一下子，小伙子被打倒了”；王猛猛自述，“张书坤和刘继强的父亲打起来”，“我、苏贝贝、王帅、王琦围着刘继强，刘继强挣开后往西跑，我、苏贝贝、王帅、王琦就追”，我没有打人；王琦自述，“张书坤跑过去对小伙在拳打脚踢，我和王猛猛、苏贝贝、王帅就围着小伙子”，“王帅和张书坤拖年老的男子到了斜坡那里”；苏贝贝自述，“张书坤、王帅和年老的男子打在一块”，“一开始我们围起年轻的男子来，张书坤踹了年轻的男子一脚”。
二审查明的其余事实与一审认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点有三：一是刘新滨的伤情是否与刘存尧相关，刘存尧应否就刘新滨的伤情承担赔偿责任，对于责任比例的划分是否适当；二是被上诉人刘新滨的误工费标准认定是否适当；三是被上诉人刘新滨的医疗费系治疗是否与其外伤相关，误工时间、护理时间及人数认定是否适当。
关于第一个争议焦点，根据法院调取的公安机关所作的询问笔录记载的内容，可以认定刘存尧与刘新滨两家发生争执后，刘新滨主要是与张书坤发生肢体冲突，其余的当事人王帅、王琦、王猛猛、苏贝贝、刘存尧均未殴打刘新滨。人格××权受法律保护，侵犯他人××权，应当承担赔偿损失的侵权责任，在受害人对其个人损失具有过错时，可以减轻或免除加害人的责任。本案中，刘新滨的损失系张书坤殴打所致，一审法院判定张书坤损失承担80%的责任并无不当，但是判令并未与刘新滨发生肢体冲突的刘存尧、王帅、王猛猛、苏贝贝、王琦承担赔偿责任欠妥，本院予以纠正。
关于第二个争议焦点，被上诉人刘新滨的误工标准问题，被上诉人主张参照交通运输业标准计算，并提交了机动车驾驶证、机动车行驶证、道路运输证、道路运输经营许可证，以上证件相互印证，证实事发时，被上诉人刘新滨早已实际取得了道路运输经营资质，并自有普通货运车辆，一审法院鉴于被上诉人无法真实其收入的稳定性，参照城镇单位国有在岗职工年平均工资计算无功损失并无不当。上诉人关于一审法院按照交通运输业计算无功损失的主张与事实不符，本院不予支持。
关于第三个争议焦点，在庭审中，经法庭询问，上诉人刘存尧、张树坤不能明确与外伤伤情无关费用的具体项目，也无法计算出具体金额，结合张书坤曾殴打刘新滨面部、头部，刘新滨倒与张书坤倒地厮打，滨州市滨城区人民医院住院病历载明的刘新滨受伤部位为“脑震荡、鼻框筛骨骨折、颈椎间盘突出、腰椎间盘突出、软组织损伤”等事实，及鉴定程序终止的客观情况，本院认为一审法院认定刘新滨所支出的医疗费系外伤所致并无不当。关于误工护理的问题，根据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GB／T521-2004）9.3规定，外伤性椎间盘突出的误工时间为120日，结合滨州市滨城区人民医院病案的出院医嘱记载“出院后继续休息治疗，不适及时就诊”的事实，及本案鉴定程序的客观情况，本院认为一审法院采信鉴定报告，按照鉴定报告中认定的内容支持了刘新滨的诉求并无不当。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持滨州市滨城区人民法院（2014）滨北民初字第108号民事判决第三项；
二、撤销滨州市滨城区人民法院（2014）滨北民初字第108号民事判决第二项。
三、变更滨州市滨城区人民法院（2014）滨北民初字第108号民事判决第一项为：张书坤于本判决生效之日起十日内赔偿刘新滨各项费用30264.47元的80%计款24211.58元。
一审案件受理费624元，二审案件受理费624元，由上诉人张书坤负担998元，刘新滨负担250元。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩现文
审 判 员 王 琳
代理审判员 刘 洋
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 张 智