山东省青岛市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）青民一终字第2205号
上诉人（原审原告）即墨市和星艺品有限公司。
法定代表人解淑梅，经理。
委托代理人王本龙，山东海剑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）付正波。
被上诉人（原审被告）张永涛。
上诉人即墨市和星艺品有限公司（以下简称和星艺品公司）因与被上诉人付正波、张永涛物权保护纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2013）即民初字第4402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年10月18日受理后，依法组成由审判员许红担任审判长、代理审判员龙骞主审本案、代理审判员潘红燕参加评议的合议庭，对本案进行了审理。上诉人和星艺品公司的委托代理人王本龙，被上诉人付正波、张永涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
和星艺品公司在原审中诉称，和星艺品公司与张永涛租赁合同纠纷一案，即墨市人民法院已作出（2011）即商初字第586号民事判决书，且于2011年4月18日生效。和星艺品公司申请执行，于2011年11月28日查封张永涛名下的房产即墨市翰林苑小区×号楼×单元×户房屋。2012年7月16日，付正波提出执行异议，2013年5月30日，即墨法院作出（2011）即执异字第2376-1号执行裁定书，中止即墨法院（2011）即执异字第2376号执行案对该房屋的执行。《物权法》规定，房屋的产权以登记为准，涉案房屋至今仍在张永涛名下。房屋被查封后，付正波、张永涛之间进行涉案房屋买卖，应与原来判决、裁定无关。为维护和星艺品公司的合法权益，请求法院判令确认（2011）即执字第2376号执行案对位于即墨市翰林苑小区×号楼×单元×户房屋的查封有效并继续执行。
付正波在原审中辩称，其于2010年11月21日购买张永涛房屋，和星艺品公司于2011年11月28日向法院申请查封涉案房屋，是在付正波不知情的情况下申请的，2012年7月份付正波在办理过户时才知道，并于2012年7月17日向即墨市人民法院执行局提交执行异议书，即墨市人民法院出具（2011）即执字第2376-1号执行裁定书，中止对即墨市翰林苑小区×号楼×单元×户房屋的执行。
张永涛在原审中辩称，其的确先于执行查封前将房屋卖给付正波。
原审法院经审理查明，2009年10月20日，张永涛购买了位于即墨市翰林苑小区×号楼×单元×户楼房一处，并办理按揭抵押贷款手续。2010年11月21日，付正波与张永涛签订了房产买卖合同（其中付正波的妻子与张永涛的妻子均已签字），张永涛将该房屋卖与付正波，协定房产交易成交价为60万元，付款方式为分期付款：合同签定当日付10万元为购房定金，2010年11月22日付贰拾万元整，余款人民币叁拾万元整过户当日付清；由于该房屋的所有权证没有办下来，所以双方协商在房权证下来10日内办理过户手续；房权证未下来之前贷款由张永涛负担。签订合同当日，付正波向张永涛付购房定金10万元，由张永涛为付正波出具了收条一份。2010年11月23日，付正波向张永涛支付了购房款20万元，由张永涛为付正波出具了收条一份。同时，张永涛将房屋钥匙交付给付正波。2010年11月29日，由即墨市盛合房产中介服务部出具收据一张，客户名称为付正波，项目名称为即墨市翰林苑小区×号楼×单元×户，中介费5000元，收款人江蕾，并注明中介服务负责到过户完毕。2011年11月28日，原审法院因和星艺品公司与张永涛之间租赁合同纠纷案件，经和星艺品公司申请查封了张永涛名下位于即墨市翰林苑小区×号楼×单元×户房屋。
另查明，2011年6月份开始，张永涛不再支付该房屋按揭贷款，2011年12月7日，付正波为张永涛偿付贷款20000元；以后又分别于2012年1月5日、2012年2月6日、2012年3月2日、2012年4月5日、2012年5月3日、2012年6月27日、2012年7月9日、2012年7月10日分别付款800元、2900元、2850元、2850元、2850元、2900元、2850元、398895元。至2012年7月10日，付正波将张永涛名下的涉案房屋个人住房按揭贷款提前全部还清，共计偿还房屋贷款437095元。庭审中，付正波提交了2012年、2013年涉案房屋的物业费单据、车位租赁协议等。付正波与张永涛又通过诉讼达成调解，2012年7月5日，即墨市人民法院作出（2012）即民初字第399号民事调解书，确认付正波与张永涛双方于2010年11月21日签订房屋买卖协议有效；付正波偿还张永涛在即墨市工商银行办理的即墨市翰林苑小区×号楼×单元×户房屋抵押贷款；张永涛协助付正波办理即墨市翰林苑小区×号楼×单元×户的房屋产权过户手续。2012年7月16日，付正波向原审法院提出执行异议，2013年5月30日，原审法院作出（2011）即执异字第2376-1号执行裁定书，中止即墨法院（2011）即执异字第2376号执行案对该房屋的执行。
再查明，原审法院根据付正波申请，调取即墨市房产处相关材料（申请书、房产买卖合同），该证据证明付正波于2011年5月18日曾向即墨市房产管理处，提出该涉案房屋已卖与张永涛的保全登记（因小区大证问题，暂时不能办理过户），房产部门电脑系统也显示2011年5月18日有过登记，并显示和星艺品公司的查封轮候于该登记。
综上，原审法院认为，通过庭审质证（2011）即执字第2376号执行卷宗材料及调取的房产部门材料，可以证实付正波与张永涛之间的房屋买卖是真实有效的，付正波也已实际占有买卖房屋。买卖、占有发生在查封之前，只是因涉案房屋小区大证问题，无法办理过户，并且，原审法院于2012年7月5日作出的（2012）即民初字第399号民事调解书中已确定了双方签订房屋买卖合同的有效性。所以，可以确认付正波对涉案房屋的物权权益，能够阻却或者对抗该房屋的执行，据此，和星艺品公司的诉讼请求，原审法院不予支持。依照最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决驳回即墨市和星艺品有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由即墨市和星艺品有限公司负担。
和星艺品公司不服原审裁定，向本院提起上诉。
上诉人和星艺品公司上诉请求撤销原审判决，并依法改判。其主要上诉理由为：涉案房屋经执行程序裁定予以查封，根据法律及相关规定，查封的房产不得转让，没有产权证不得转让，涉案房屋张永涛至今未办理产权证，也已经查封，所以张永涛与付正波之间的房屋买卖合同无效，付正波对涉案房屋也不构成善意取得。
被上诉人付正波辩称，涉案房屋在被查封一年之前已经由张永涛夫妇出售给付正波，并已经交付房屋。涉案房产的贷款也已经由付正波偿还完毕并解押，因此，付正波是善意取得涉案房产。和星艺品公司是在付正波购房一年之后申请查封房屋的，侵害了付正波的财产权，付正波就涉案房屋已经向即墨市房产处申请了房屋的保全登记，因此，付正波与张永涛之间的房屋买卖合同是有效的。
本院经审查认为，本案中和星艺品公司的诉讼请求为确认（2011）即执字第2376号执行案件对位于即墨市翰林苑小区×号楼×单元×户房屋的查封有效并继续执行，其提出的诉讼请求属于对执行程序中所采取的执行措施予以审查的请求，不属于人民法院民事案件的受理范围，原审法院予以实体处理，认定错误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百七十条第（二）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
一、撤销山东省即墨市人民法院（2013）即民初字第4402号民事判决；
二、驳回上诉人即墨市和星艺品有限公司的起诉。
一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，退还上诉人即墨市和星艺品有限公司。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许 红
代理审判员 龙 骞
代理审判员 潘红燕
二〇一四年一月十六日
书 记 员 王庆光
书 记 员 姜丽丽