湖南省衡阳市雁峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0406刑初49号
公诉机关湖南省衡阳市雁峰区人民检察院。
被告人朱某，男，1982年10月7日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月16日被刑事拘留，同月20日被取保候审。
辩护人杨智，衡阳市雁峰区法律援助中心律师。
辩护人匡勇卫，衡阳市雁峰区法律援助中心律师。
湖南省衡阳市雁峰区人民检察院以雁检公诉刑诉[2017]46号起诉书指控被告人刘某某、朱某犯合同诈骗罪，于2017年6月8日向本院提起公诉。因被告人刘某某在取保候审期间脱逃，本院依法中止对刘某某的审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指派检察员肖媛丽出庭支持公诉，被告人朱某、衡阳市雁峰区法律援助中心指派律师杨智、匡勇卫等到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指控，2016年11月24日，被告人朱某受刘某某（在逃）指使，假冒株洲县渌口镇东泥冲水库承包人，与桂某某、邓某某签订鱼苗购销协议，以收取定金的名义，骗取桂某某、邓某某人民币（下同）5万元。公诉机关就指控的上述事实向法庭提交了被害人陈述、证人证言、鱼苗购销协议、银行卡交易明细清单、被告人供述等证据，并认为朱某的行为已构成合同诈骗罪。在共同犯罪中，朱某系从犯。提请本院依法判处，建议对朱某在有期徒刑一年至二年之间量刑，并处罚金。
被告人朱某对起诉书指控他合同诈骗的事实不持异议。朱某的辩护人提出，朱某系从犯，具有自首情节，请求对其免予刑事处罚或者宣告缓刑。
经审理查明，2016年11月24日上午8时许，刘某某打电话给衡南县水产养殖户桂某某、邓某某，谎称自已可以提供鱼苗购买渠道，并编造株洲县渌口镇东泥冲水库有花鲢鱼苗出售，以及鱼苗规格、数量和打捞时间等虚假信息，桂某某、邓某某决定采购这批鱼苗。上午11时许，刘某某在湘潭市找到被告人朱某，要朱某假冒东泥冲水库承包人，合伙欺骗桂某某、邓某某，朱某表示同意。随后，刘某某又哄骗桂某某获取授权，代表桂某某与朱某签订一份鱼苗购销协议，协议约定甲方（朱某，株洲县渌口镇东泥冲水库）将捕捞的鱼苗全部卖给乙方（刘某某、桂某某），乙方预付给甲方6万元订金，鱼苗规格0.7-0.9斤，鱼苗价格3.4元/斤等内容。刘某某通过微信将鱼苗购销协议发送给桂某某，桂某某打电话给朱某核对协议内容，双方最终确定订金数额为5万元。下午5时许，朱某收到邓某某转账支付的订金5万元，当即转付给刘某某。收款后，刘某某、朱某无法提供鱼苗，便找借口拖延推诿，应付对方催货。同年12月初，桂某某、邓某某发觉受骗，向公安机关报案。2016年12月16日，朱某接到公安机关的电话通知后，主动到案接受调查，如实供述了自已的犯罪事实。案发后，朱某与刘某某退赔违法所得5万元，已发还给二被害人。
上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、被害人桂某某、邓某某的陈述及辩认笔录、同案人刘某某的供述证明朱某及同伙骗取桂某某、邓某某购买鱼苗订金的经过情况；2、鱼苗购销协议证明朱某及同伙采取欺骗手段与桂某某、邓某某签订鱼苗购销协议的事实；3、银行卡交易明细清单、手机短信记录、证人戴利佳的证言证明朱某使用戴利佳的银行卡，收取邓某某5万元后，转付给刘某某的事实；4、公安机关的调取证据通知书、被害人桂某某、邓某某的陈述证明朱某及同伙虚构的株洲县渌口镇东泥冲水库并不存在的事实；5、证人刘某、邓某某、桂某的证言证明朱某的到案经过情况；6、赔偿款收条证明朱某及同伙已退赔全部违法所得的事实。被告人朱某亦供认不讳，足以认定。
本院认为，被告人朱某以非法占有为目的，虚构水库销售鱼苗的事实，欺骗他人签订鱼苗购销合同，骗取合同订金，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控朱某犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，朱某帮助同伙实施诈骗犯罪行为，起了次要作用，系本案的从犯。朱某在未被采取强制措施时向公安机关投案，系自动投案，到案后能够如实供述自已的罪行，应当认定为自首。朱某案发后赔偿了被害人全部经济损失。朱某住所地的司法行政机关出具调查评估意见，建议对朱某适用社区矫正。根据朱某犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依法对朱某予以减轻处罚，并适用缓刑。对朱某的辩护人提出朱某系从犯、具有自首情节，请求对其判处缓刑的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，本院亦予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一、三款、第五十三条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
被告人朱某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 胡迎松
人民陪审员 刘忠道
人民陪审员 李仕英
二〇一七年八月八日
代理书记员 何 柯
校对人：何 柯
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注：本案适用法律条款见附页
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条第（一）项有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。