广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）桂03刑终604号
原公诉机关广西壮族自治区全州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋鹏毅（曾用名蒋鹏军，绰号老伍仔）,男，1989年4月23日出生于广西壮族自治区全州县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地全州县，住全州县。因携带管制刀具，于2014年7月23日被全州县公安局警告处罚。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年11月24日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于全州县看守所。
原审附带民事诉讼原告人杨某，男，1988年2月12日出生于广西壮族自治区全州县，汉族，初中文化,无业，居民。住全州县，系本案被害人。
广西壮族自治区全州县人民法院审理全州县人民检察院指控原审被告人蒋鹏毅犯非法拘禁罪、故意伤害罪及附带民事诉讼原告人杨某提起附带民事诉讼一案，于二○一六年十月二十四日作出（2016）桂0324刑初87号刑事附带民事判决。原审被告人蒋鹏毅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷，核对有关证据，讯问上诉人（原审被告人）蒋鹏毅，认为本案事实清楚，决定不开庭审理,现已审理终结。
原审判决认定：一、非法拘禁罪
2011年11月5日20时许，被告人蒋鹏毅驾驶一辆银白色微型车经过全州县全州镇朝京北路一棋牌室时，发现杨某在该棋牌室里面打牌，于是纠集外号叫“根根”、“角角”的二名男子及赵某等人驱车来到棋牌室，将正在打牌的杨某从棋牌室拖出，杨某不从，被告人蒋鹏毅即持砍刀砍伤其背部，被告人蒋鹏毅等人又将其强行拉上车。在车上，被告人蒋鹏毅不断恐吓并殴打杨某，直到车开到全州县全州镇大新村委一处偏僻的山地。下车后，被告人蒋鹏毅等人继续对杨某拳打脚踢，后将杨某带至全州镇柘桥村委柘桥村道口附近放下。杨某从上车至被从车上放下，前后被被告人蒋鹏毅等人限制人身自由约两个小时。经鉴定，杨某的伤势为轻微伤。
杨某受伤后在全州中医院住院治疗共用去医药费3876.73元。经全州中医院诊断，杨某背部多处软组织挫裂伤。其住院期间需陪护人一名；出院后全休一个月。杨某因伤势鉴定用去鉴定费500元。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实:
1.书证
（1）受案登记表证实：2011年11月5日晚上，杨某向公安机关报案称：其于当天21时7分许在全州县全州镇朝京北路103号楼下打麻将时，被一个外号叫“老伍仔”的男子伙同七个青年人用刀将其背部砍伤后强行拉上一辆面包车，带至一偏僻处对其殴打。
(2)医药费发票证实：杨某受伤后在全州中医院住院治疗共用去医药费3876.73元。
（3）伤势诊断书证实：经全州中医院诊断，杨某背部多处软组织挫裂伤。其住院期间需陪护人一名；出院后全休一个月。
（4）鉴定费发票证实：杨某因伤势鉴定用去鉴定费500元。
2．证人证言
（1）证人蒋某1证实：2011年11月5日晚上9点多钟，当时他和杨某及旁边租房子的一些人在楼下打麻将，突然来了一辆银白色的微型车，从车上下来六七个男青年，都手持砍刀冲进麻将室，其中一个人拿砍刀拍了一下杨某的脑袋，杨某想跑，被那些男青年追到后乱砍起来，后杨某被他们挟持到银白色的面包车上，往新塘坪方向开走了。他认识其中一个叫“老伍仔”的人。
（2）证人范某证实：2011年11月5日晚9点多钟，杨某在她开设的麻将室打麻将时被七八个手持砍刀的男青年砍了起来，砍了一会儿对方就把杨某拉上微型车开走了。
3．全公（法医）鉴（伤检）字[2011]269号全州县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书证实：杨某损伤程度鉴定为轻微伤。
4．现场勘查笔录、现场平面示意图及照片证实：事发现场为全州县全州镇朝京北路范某开设的麻将室。
5．被害人杨某的陈述证实：2011年11月5日晚8点多钟，他在其居住的楼下棋牌室打牌时，“老伍仔”、“角角”等七八个年轻奶仔拿着砍刀、关某进棋牌室，他被“老伍仔”等人砍倒后又被他们拉上车，在车上“老伍仔”还打了他十多巴掌，当车开到全州镇大新村后面的牛河岭山上没路了才将他拉下车，并叫他跪下，他不跪，“老伍仔”对他拳打脚踢，当“老伍仔”想用刀砍他时被其他人劝住了。“老伍仔”还用脚踩了他的背部，踢了他的胸部，后被他的同伙劝住才没有继续打，之后“老伍仔”他们将他放到道口马路上就没管了，他自己拦住一辆车直接去了全州县中医院。他被“老伍仔”等人拉走的时间前后约两小时。
6．被告人的供述和辩解，2011年11月的一天晚上八时许，其开车经过全州县全州镇朝京北路一棋牌室时，看见与其争女朋友的杨某正在棋牌室打牌。于是其召集“根根”、“角角”、唐某、赵某、蒋某2等人驾车来至杨某打牌的棋牌室，其用砍刀拍了杨某的头部并叫杨某上车，杨某不从往外跑时被其拉住，其用刀朝杨某的背部砍了一刀，紧接着，“根根”抱住杨某的腰，其勒住杨某的脖子将杨某拉上了车。在车上其打了杨某几巴掌。车经过新塘坪后开往火车站后面的冷库一僻静处将杨某拉下车，其对杨某拳打脚踢，蒋某2也朝杨某踢了一脚。最后开车将杨某送至柘桥道口边放下。
二、故意伤害罪
因装运煤渣的事，被告人蒋鹏毅与伍某华产生了矛盾。2015年4月19日15时许，被告人蒋鹏毅纠集蒋某3、“小马”、“老八仔”（三人均在逃）在全州县全州镇菱角塘市场27栋“老胡自选商店”门口将伍某华围住，被告人蒋鹏毅持砍刀将伍某华头部和手部砍伤，后又强行将伍某华拉进一辆皮卡车，运至全州县水晶岗路口附近的一座山上对其进行殴打。经桂林市正华司法鉴定中心鉴定，伍某华的伤势为轻伤一级。
2015年11月30日，被告人蒋鹏毅与伍某华自行达成赔偿协议，即被告人蒋鹏毅赔偿伍某华经济损失款80000元，取得谅解。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实:
1．书证
（1）受案登记表证实：2015年4月19日18时许，伍某华报警称：其在全州镇菱角塘老胡自选商店旁被“老伍仔”等四五名青年男子持砍刀砍伤，经鉴定为轻伤一级。
（2）协议书及领条证实：被告人蒋鹏毅与受害人伍某华达成赔偿协议，伍某华收到被告人蒋鹏毅赔偿款人民币80000元，取得谅解。
2．证人文某证实：其是老胡自选商店老板。2015年4月19日17时许，在全州镇菱角塘其经营的自选店门口，一个经常到其店买烟的男子被从一辆车上下来的几个人推来推去，过了一会儿，被推的那名男子坐在地上了，看到这个情况其就关门走了。
3．桂林市正华司法鉴定中心（法医）鉴（伤检）字[2015]280号鉴定书证实：伍某华左手外伤致左中、环、小指功能障碍构成轻伤一级。
4．现场勘查笔录、现场平面示意图及照片证实：中心现场为全州镇菱角塘老胡自选店门口。
5．受害人伍某华的陈述证实：2015年4月19日傍晚，其准备去菱角塘老胡自选店买烟时，老伍仔他们共四个人从一辆皮卡车上下来，手里拿着砍刀，什么也没说就冲上来用刀朝其头部砍，其左手去挡时被砍伤了，后老伍仔等人还用刀朝其头部、背部、手部及膝盖乱砍起来，前后砍了四五分钟，后又把其扯上车往山上开去，在车上还用刀背打其头部，到山上后把其拉下车继续殴打。其被打晕醒来时老伍仔他们已经走了，后其报警被送到医院。
6．被告人的供述和辩解，因装运煤渣的事，其与伍某华产生了矛盾。2015年4月的一天，其与蒋某3、小马、老八仔四人去全州镇菱角塘时看到伍某华去一小卖部买东西，于是其从车上拿了把砍刀朝伍某华背部砍了一刀，见伍某华被砍后站在那里不动了，又拿刀乱砍起来，还箍着伍某华的脖子用刀背敲其的头，后把伍某华拉上皮卡车，往新塘坪方向开，在车上其还用刀柄朝伍某华的头部敲了几下。当车开到水晶岗电站方向一条小路进去的山脚时，其把伍某华拉下车，对伍某华拳打脚踢，后离开了。
此外，公诉机关还提供了下列证据：
1．户籍证明证实：被告人蒋鹏毅出生于1989年4月23日；犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
2．抓获经过证实：2015年11月23日22时许，全州县公安局在城南汽车站停车场内将被告人蒋鹏毅抓获归案。
3．行政处罚决定书证实：被告人蒋鹏毅因携带管制刀具，于2014年7月被全州县公安局当场警告处罚。
4．杨某因犯故意伤害罪，于2013年10月16日被全州县人民法院判处有期徒刑四年。后被桂林市中级人民法院改判为有期徒刑三年。
原判认为，被告人蒋鹏毅采取暴力方法非法剥夺他人人身自由，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十八条之规定，构成非法拘禁罪。应处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。其在非法拘禁中有殴打行为，应当从重处罚；其持刀对他人非法拘禁，量刑时应酌情从重处罚。被告人蒋鹏毅还故意损害公民身体健康，致人轻伤一级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。应处以三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人蒋鹏毅犯数罪，依法应数罪并罚。在故意伤害一案中，被告人蒋鹏毅赔偿了受害人伍某华全部经济损失，取得谅解，量刑时可酌情从轻处罚；被告人蒋鹏毅当庭认罪，可以从轻处罚。辩护人唐大飞认为受害人杨某及伍某华对本案的发生有过错，因未提供相关证据，其辩护意见不成立，不予采纳。附带民事诉讼原告人杨某要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费，有相应的事实及法律依据，其诉讼请求应予支持；其伤势诊断证明虽未有“加强营养”的载明，但其被被告人蒋鹏毅拘禁殴打致多处软组织挫裂伤，其要求赔偿营养费的诉讼请求，有相应的事实依据，应予以支持；但其误工费要求按交通运输行业151.91元/天赔付，仅有证人汤某的证言，无其他证据佐证，其误工费、护理费应按2015年度本地区居民户口误工费标准106.14元/天计算，住院伙食补助费每人每天按100元计算。被害人杨某要求赔偿精神抚慰金，与法律规定不符，不予支持。杨某于2012年1月31日晚将被告人蒋鹏毅杀成重伤并十级伤残，后被判处有期徒刑三年，是法律对杨某的应有惩罚，现杨某要求被告人蒋鹏毅赔偿其服刑三年的经济损失，于法于理都相悖。故该项诉讼请求，不予支持。根据杨某的伤情，其营养费确定每天20元为宜。故被告人蒋鹏毅应赔偿被害人杨某经济损失为：医疗费3876.73元；误工费为（27+30）天×106.14元/天=6049.98元；护理费：27天×106.14元/天=2865.78元；住院伙食补助费为27天×100元/天=2700元；营养费：27天×20元/天=540元；鉴定费500元；合计人民币16532.49元。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、二百三十四条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条的规定，作出如下判决：一、被告人蒋鹏毅犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年七个月；被告人蒋鹏毅犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年一个月。二、被告人蒋鹏毅赔偿附带民事诉讼原告人杨某经济损失人民币一万六千五百三十二元四角九分。
蒋鹏毅上诉提出原判对其量刑过重，请求二审对其改判缓刑。
经审理查明：二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。原判认定本案事实的证据均经原审庭审举证、质证属实，证据来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
另查明，二审过程中，上诉人(原审被告人)蒋鹏毅认识到自己的错误，在看守所的讯问过程中表示愿意主动履行一审判决的刑事附带民事赔偿义务，并委托其亲属实际赔偿给原审附带民事诉讼原告人杨某经济损失人民币一万六千五百三十二元四角九分（已交到二审法院财务）。
本院认为:上诉人蒋鹏毅采取暴力方法非法剥夺他人人身自由，故意损害他人身体健康，致人轻伤一级，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百三十四条第一款之规定，构成非法拘禁罪、故意伤害罪。上诉人蒋鹏毅犯数罪，应数罪并罚。在故意伤害一案中，上诉人蒋鹏毅赔偿了受害人伍某华全部经济损失，取得谅解，可酌情从轻处罚。对于蒋鹏毅提出的上诉理由。经查，原判根据上诉人蒋鹏毅犯非法拘禁罪、故意伤害的犯罪事实，以及对故意伤害的被害人进行了赔偿，并取得谅解，当庭认罪，但未对非法拘禁的被害人伤害所造成的经济损失进行民事赔偿等情况，对上诉人蒋鹏毅犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月刑罚的量刑并无不当。原审被告人实施非法拘禁他人的时间不长，未造成严重伤害后果，一审对其量刑过重,二审适当调整。原审判决认定事实清楚,证据确实充分，审判程序合法，民事判赔合法有据。二审期间，上诉人蒋鹏毅委托其亲属实际赔偿给原审附带民事诉讼原告人杨某一审判赔的经济损失，可视为上诉人蒋鹏毅有一定的悔罪表现，对上诉人蒋鹏毅可酌情从轻改判。但请求二审对其适用缓刑的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百三十四条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定,判决如下：
一、维持广西壮族自治区全州县人民法院(2016)桂0324刑初87号刑事附带民事判决的第二项,即被告人蒋鹏毅赔偿附带民事诉讼原告人杨某经济损失人民币一万六千五百三十二元四角九分。
二、撤销广西壮族自治区全州县人民法院(2016)桂0324刑初87号刑事附带民事判决的第一项,即被告人蒋鹏毅犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年七个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年一个月。
三、上诉人（原审被告人）蒋鹏毅犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月24日起至2017年5月23日止。）
本判决为终审判决。
审判长 卢 锋
审判员 唐宏辉
审判员 刘晶晶
二〇一六年十二月二十日
书记员 唐 鹰