广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤15刑终19号
原公诉机关陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢茂诚，男，1980年6月10日出生，广东省陆丰市人，汉族，初中文化，无业，住陆丰市。因犯抢劫罪与抢夺罪，于2006年1月8日被汕尾市城区人民法院分别判处有期徒刑六年和有期徒刑八年，合并执行有期徒刑十三年；因减刑于2013年12月31日刑满释放。因本案于2016年7月11日被抓获，同日被刑事拘留，同年8月12日被执行逮捕。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人谢茂诚运输毒品、非法持有枪支一案，于2016年12月19日作出（2016）粤1581刑初441号刑事判决。宣判后，原审被告人谢茂诚不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：被告人谢茂诚向他人购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）后，藏在其驾驶的粤Ｎ×××××银灰色“三菱”小轿车内，并在该车的主驾驶位脚垫下藏匿一支枪状物。2016年7月11日凌晨1时许，被告人谢茂诚运带上述违禁品从陆丰市甲子镇驾驶该“三菱”小轿车往深圳市，途经内湖高速路口匝道附近时，见公安民警在该处设卡检查，遂驾车掉头往南塘方向逃跑。尔后被民警截获，现场从被告人谢茂诚驾驶的“三菱”小汽车上查获枪形物一支、子弹两发，在该车主驾驶座挡风玻璃处查获一白色盒子里盛装的疑似毒品结晶状物一包，在其裤子左后口袋查获一透明封口小袋盛装的少量疑似毒品结晶状物。经现场称重，白色盒子里的疑似毒品净重40.7克，裤子口袋查获的疑似毒品重0.9克，疑似毒品合计重41.6克。经广东省汕尾市公安司法鉴定中心鉴定：检材（1）结晶状物，编号为D201607020001；检材（2）结晶状物，编号为D201607020002，本检验依据FSCGD-
FF-3000-339-2010常见毒品及麻黄碱的气质联用定性检验方法进行，分别取送检检材适量用有机溶剂提取后，供GC/MS仪器定性分析。经检验，D201607020001、D201607020002号检材中均检出甲基苯丙胺的成分。检材疑似枪支1支，编号为C201607010001，该枪形物品形似“五四”式手枪，经检验，该枪形物品以火药为动力，可发射制式“五一”式手枪弹。因此认定编号为C201607010001的枪形物品是一支自制仿“五四”式手枪，具备枪支性能。
原判认定上述事实的证据有：书证、物证；勘验、检查笔录；鉴定意见；证人证言；被告人供述等。
原判认为：被告人谢茂诚运输毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成运输毒品罪；又擅自持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪，应予惩处，公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。依法应予数罪并罚。被告人谢茂诚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又重新故意犯罪，属累犯，依法给予从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第一百二十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十九条、第六十四条之规定，作出判决：1、被告人谢茂诚犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币30000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年六个月。总和刑期有期徒刑十五年六个月，罚金人民币30000元，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币30000元。2、缴获的毒品、枪支由公安机关依法销毁。
上诉人谢茂诚上诉提出：被查获毒品是其自己吸食的，其没有运输毒品，其行为应该构成非法持有毒品罪和非法持有枪支罪，要求从轻处罚。
经审理查明：上诉人谢茂诚向他人购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）后，藏在其驾驶的粤Ｎ×××××银灰色“三菱”小轿车内，并在该车的主驾驶位脚垫下藏匿一支枪状物。2016年7月11日凌晨1时许，上诉人谢茂诚驾驶该藏匿上述违禁品的“三菱”小轿车从陆丰市甲子镇往深圳市方向，途经内湖高速路口匝道附近时，见公安民警在该处设卡检查，遂驾车掉头往南塘方向逃跑。尔后被民警截获，上诉人谢茂诚驾驶的“三菱”小汽车上被现场查获枪形物一支、子弹两发，在该车主驾驶座挡风玻璃处查获一白色盒子里盛装的疑似毒品结晶状物一包，在上诉人谢茂诚的裤子左后口袋查获一透明封口小袋盛装的少量疑似毒品结晶状物。经现场称重，白色盒子里的疑似毒品净重40.7克，裤子口袋查获的疑似毒品重0.9克，疑似毒品合计重41.6克。经广东省汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，被现场查获的疑似毒品合计重41.6克均检出甲基苯丙胺的成分。被现场查获疑似枪支1支，经检验，该枪形物品形似“五四”式手枪，以火药为动力，可发射制式“五一”式手枪弹。因此认定该枪形物品是一支自制仿“五四”式手枪，具备枪支性能。
认定上述事实的证据有：
（一）书证、物证
1.陆丰市公安局甲东边防派出所陆公甲边受案字[2016]71、72号《受案登记表》、陆丰市公安局陆公立字[2016]530、532号《立案决定书》，证实公安机关决定对“2016.07.11”谢茂诚非法持有毒品、非法持有枪支弹药案立案侦查。
2.汕尾市城区人民法院（2005）汕市区法刑初字第154号《刑事判决书》，证实上诉人谢茂诚因犯抢劫罪、抢夺罪于2006年1月8日被汕尾市城区人民法院数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币12000元。
3.广东省番禺监狱（2013）番监释字第1127号《释放证明书（存根）》，证实上诉人谢茂诚于2013年12月31日执行刑满释放，实际执行刑期八年六个月八天。
4.陆丰市公安局甲东边防派出所《称量笔录》，证实在上诉人谢茂诚所驾驶的灰色三菱牌小轿车的主驾驶位挡风玻璃处一白色盒子里查获疑似冰毒（重约41.5克，编号为1号），在上诉人谢茂诚所穿裤子左后口袋发现一透明封口小袋，内有少量疑似冰毒（重约0.9克，编号为2号），在上诉人谢茂诚在称量现场下，在见证人刘某的见证下，对现场查获的疑似毒品冰毒用电子称进行称量。称量结果：1号扣押物品（疑似毒品冰毒），电子称显示41.5g，扣除包装袋0.8g，净重40.7g；2号扣押物品（疑似毒品冰毒）电子称显示0.9g（含包装袋）。
5.陆丰市公安局《现场检测报告书》、照片2张，证实上诉人谢茂诚的尿液检测样本经甲基安非他明检测试剂现场检测，结果呈阳性。
6.陆丰市公安局甲东边防派出所《抓获经过》，证实上诉人谢茂诚于2016年7月11日被抓获。
7.陆丰市公安局南塘派出所《户籍证明》，证实上诉人谢茂诚的出生日期为1980年6月10日等基本情况。
（二）勘验、检查笔录
陆丰市公安局甲东边防派出所陆公（甲东边防）勘[2016]31号《现场勘验笔录》、陆丰市公安局陆公搜字[2016]68号《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押清单》5份、现场平面图、现场照片8张、枪支弹药照片2张，证实现场位于陆丰市内湖收费站东南方向200米处139县道旁的一修车厂前。经勘验，上诉人谢茂诚所驾驶的是一辆银灰色三菱牌小型轿车（车牌号为粤Ｎ×××××），在该车的主驾驶位脚垫下发现自制手枪一把（内有两发子弹，其中一发已上膛）；在车内主驾驶位前的挡风玻璃下发现一白色包装盒，包装盒内装有一块黑色海绵，黑色海绵下放有一透明封口袋，袋内有疑似冰毒（净重40.7g）。在车内主驾驶手扶箱内发现面值为100元人民币现金两叠（分别用橡皮筋捆住，2万元整）。在车内副驾驶前的储物箱内发现面值为100元人民币六叠（6700元整）。在车内中控位置发现VIVOV3手机（正面为白色，背面为金色）和黑色NOKIA直板手机各一部。在上诉人谢茂诚所穿裤子左后口袋发现一透明封口小袋，内有少量疑似冰毒（重约0.9g）。依法对上述物品予以拍照、扣押。
（三）鉴定结论
1.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2016]07020号《理化检验报告》，证实被查获疑似毒品结晶状物，经提取检材：（1）结晶状物，编号为D201607020001；检材（2）结晶状物，编号为D201607020002，送检。本检验依据FSCGD-
FF-3000-339-2010常见毒品及麻黄碱的气质联用定性检验方法进行，分别取送检检材适量用有机溶剂提取后，供GC/MS仪器定性分析。经检验，D201607020001、D201607020002号检材中均检出甲基苯丙胺的成分。
2.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（痕）字[2016]07010号《痕迹检验报告》、照片1张，证实现场查获疑似枪支送检：检材疑似枪支1支，编号为C201607010001，该枪形物品形似“五四”式手枪，具备枪管、扳机、击针等机件，机件完整，联动正常，全长16cm，枪管长9.2cm，口径7.8mm。经检验，该枪形物品以火药为动力，可发射制式“五一”式手枪弹。因此认定编号为C201607010001的枪形物品是一支自制仿“五四”式手枪，具备枪支性能。
（四）证人证言
证人郑某证言：我是陆丰市南塘镇元兴车行的负责人，我在2016年7月5日将一辆东南牌三菱小轿车（车牌号码是粤Ｎ×××××）出售给一个叫谢茂诚的男子。这辆车是东南牌三菱小轿车，是我向客户郑全购买的，但是还没有过户，所以车辆的相关证件都在我这里，证件有该车辆的行驶证、车辆登记本、保险单以及车辆转让协议。当时谢茂诚是一个人来购买该车辆的，我不认识谢茂诚。我是以人民币37000元的价格出售给谢茂诚的，但当时他只支付29000元人民币，还欠8000元，因为当时谢茂诚身上只带30000元人民币，之后他说要回家拿身份证，再支付剩下的8000元人民币，我们车行再给他办理过户手续。从2016年7月5日，谢茂诚再也没有来过我的车行，我天天打电话催谢茂诚过来办理过户手续。2016年7月7日，谢茂诚有接我的电话，说他的亲戚在汕头生病了，他现在在汕头看他的亲戚。之后我就一直没有打通谢茂诚的电话。我交付车辆前车辆内是没有其他杂物的，我车行的车辆都是清理干净后才交付给客人的，交付车辆的时候车行也有与谢茂诚当面检查过车辆。
（五）上诉人（原审被告人）供述
上诉人谢茂诚供述：2016年7月10日晚上19时左右，我在甲子镇新车站附近的美宜佳买了点东西吃，然后“阿狗”就打电话向我借车，我就在美宜佳门口等他过来，过了一会，“阿狗”和他的朋友（40岁左右）就过来，我就把我的车钥匙拿给“阿狗”朋友，他们一起就把我的车往南塘那个方向开去了。大概过了一个多小时，“阿狗”就打电话给我让我去老车站那里等，要还我车，我就赶了过去，当时就“阿狗”的朋友在那里，他把车还给我后，我就去朋友家（三甲电器附近）坐了一下，喝了会茶，我就一个人开车打算去海丰县亲戚家吃饭，到了内湖收费站就看见有执勤官兵在查车，我之前因为抢劫罪被公安机关抓过，这两天又吸了点毒品，心里害怕就开车调头往回开，冲过内湖收费站，在内湖收费站前面的三角路口被执勤官兵堵截下来，然后执勤官兵对我的车进行例行检查，在我车上主驾驶位的脚垫下面查获了一把手枪（子弹已上膛）及两发子弹，在主驾驶的挡风玻璃一个白色盒子里查获一小包疑似冰毒，民警就将我带回派出所接受调查。我当时开的那辆车是我的，是我在上个星期三在南塘镇新车站附近一个二手店买的，有购买发票及行驶证，但还放在二手店。“阿狗”的具体姓名我不清楚，他40岁左右，1.7米左右，短发，圆脸，体型中等，我不知道他是哪里人，我没有他的联系方式。
当时抓获我的时候，在我身上查获了一个手表、两部手机（一个黑色诺基亚手机、一个白色VIVO手机），从我身上所穿的裤子左边口袋查获一小包疑似冰毒。从我车上主驾驶位的脚垫下查获一把手枪（2发子弹），在主驾驶位的挡风玻璃的一个白色盒子里查获一小包疑似冰毒。
在我车上查获的枪支应该是我朋友“阿狗”的，我之前把车借给他，他把车还给我之后车上才有枪支的，我是到自己被抓获的时候才发现自己车上有枪支的。在我车上及身上查获的毒品是我之前在甲子嘉荣酒吧喝酒的时候，朋友“阿狗”带来卖给我的，我不清楚具体有多少，用了大概几百元钱。这些冰毒是我自己准备买来自己吸食的，没有打算用来贩卖。
上诉人谢茂诚对现场照片及查获物品照片进行指认。
本院认为：上诉人谢茂诚运输毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成运输毒品罪；又擅自持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪，依法应予数罪并罚。对于上诉人谢茂诚的上诉意见，经查，上诉人谢茂诚在其驾驶的车辆藏匿数量较大的毒品，并往深圳方向运输，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》相关规定，应以运输毒品罪定罪处罚。上诉人谢茂诚运输毒品罪和非法持有枪支罪的事实，不但有其供认证实，且有现场勘查笔录、鉴定意见等证据证实，事实清楚。上诉人谢茂诚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又重新故意犯罪，属累犯，依法应予从重处罚。因此，上诉人所提毒品是其自己吸食，其行为应构成非法持有毒品罪和非法持有枪支罪，并要求从轻处罚的上诉意见，理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈世礼
审判员 骆金声
审判员 李 平
二〇一七年三月××日
书记员 钟斯琳