广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）桂市民一终字第623号
上诉人（一审被告）潘某甲，男，住广西全州县。
委托代理人唐中，广西天湖律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）肖某某，女，住广西全州县。
上诉人潘某甲因与被上诉人肖某某离婚纠纷一案，不服广西壮族自治区全州县人民法院（2014）全民初字第1250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月21日受理后，依法组成由审判员徐刚担任审判长，审判员邹高林、代理审判员李艳参加的合议庭，于2014年11月11日公开开庭审理了本案。书记员杨炜玮担任记录。上诉人潘某甲及其委托代理人唐中，被上诉人肖某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：原告肖某某与被告潘某甲1997年经人介绍认识后于1998年6月1日登记结婚。1999年3月5日生育女儿潘某丙，2005年8月3日生育女儿潘某乙，现随被告潘某甲生活。婚后原、被告常为家庭琐事发生争吵，影响了夫妻感情，2013年原告肖某某向该院提起诉讼要求与被告潘某甲离婚，该院以（2013）全民初字第1234号民事判决书判决不准离婚后，双方仍未在一起生活，互不履行夫妻义务。2014年6月17日原告肖某某再次向该院提起诉讼，要求与被告离婚。经询问，小孩潘某丙表示愿随被告潘某甲生活。另查明，原告肖某某与被告潘某甲在共同生活期间向周兴贵借款20000元。
一审法院审理认为：原告肖某某与被告潘某甲婚后因家庭琐事发生争吵，原告于2013年向该院提起诉讼要求与被告潘某甲离婚，法院判决不准离婚后，原、被告仍处于分居状态，互不履行夫妻义务，证明夫妻感情确已破裂，原告要求离婚，有事实依据，该院予以支持。小孩潘某丙表示愿随被告潘某甲生活，该院尊重其选择；小孩潘某乙现随被告生活，为有利于小孩的成长，小孩潘某乙应以随被告生活为宜，由原告给付一定的抚养费。关于债务，因双方当事人都承认向周兴贵借款20000元，该院予以确认，对被告潘某甲所称的其他债务，因原告肖某某予以否认，被告又未提供充足的证据予以证实，该案不作处理，相关利害关系人可另行起诉。关于被告潘某甲要求原告赔偿其精神损失费、差旅费、工资，因无相关证据予以证实，无事实依据，该院不予以支持。为维护公民的婚姻自由权，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十五条的规定，判决：一、准许原告肖某某与被告潘某甲离婚；二、小孩抚养：小孩潘某丙（女，1999年3月5日生），由被告潘某甲抚养，小孩潘某乙（女，2005年8月3日）由被告潘某甲抚养，由原告肖某某给付小孩抚养费300元／人／月至小孩成年时止。小孩成年后随父随母生活由其自择；三、债务处理：向周兴贵所借的20000元，由原告肖某某和被告潘某甲各负责给付10000元。案件受理费300元，减半收取150元，由原告肖某某承担。
上诉人潘某甲不服一审判决，上诉称：一、引起夫妻感情不和的原因是因为被上诉人肖某某有婚外情，被上诉人肖某某应赔偿上诉人潘某甲精神损害抚慰金30000元。被上诉人肖某某对婚姻的不忠，是双方感情破裂的原因，也让上诉人的精神世界遭到了沉重的打击，被上诉人应当赔偿上诉人精神抚慰金。二、上诉人与被上诉人共生育两个小孩，现在均未成年，按照法律规定，如果判决双方离婚，原则上应当一个人抚养一个小孩为好，可是，一审判决两个未成年小孩都由上诉人抚养，被上诉人肖某某每人每月仅承担300元，这明显不符合法律规定。三、2004年8月6日，双方在婚姻关系存续期间，向全州县蕉江农村信用社贷款30000元，尚未偿还，请求二审法院改判被上诉人肖某某共同承担偿还这笔贷款的本金和利息。四、双方结婚后，上诉人出资在大丫周家（地名）种植了10亩杉树，应当作为夫妻共同财产，由上诉人享有一半的财产权利，而一审法院未予查明是错误的。综上，请求二审法院依法撤销原判，改判改判被上诉人肖某某抚养两个小孩中的一个；偿还银行本金及利息的一半；被上诉人肖某某赔偿上诉人潘某甲精神抚慰金30000元；改判种植大丫周家（地名）种植了10亩杉树由上诉人潘某甲分占其中的5亩。
被诉人肖某某答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处分正确，请求二审法院依法驳回上诉人，维持原判。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
归纳本案争议的焦点为：一、婚生小孩由谁抚养比较合适，抚养费用如何负担；二、全州蕉江农村合作社的3万元贷款是否应当作为夫妻共同债务；三、被上诉人肖某某是否应当赔偿上诉人潘某甲精神抚慰金3万元。
本院认为：
一、关于婚生小孩的抚养问题。上诉人潘某甲与被上诉人肖某某于1998年登记结婚，婚后生育两个小孩。由于双方婚后经常因家庭琐事发生争吵，被上诉人肖某某于2013年起诉过一次离婚，法院判决不准离婚后，双方仍处于分居状态，没有和好的迹象，现被上诉人第二次起诉离婚，说明双方感情确已破裂，无继续共同生活的可能。被上诉人肖某某现在浙江打工，婚生小孩潘某丙、潘某乙出生后一直在全州蕉江生活，上诉人潘某甲也较好地履行了父亲的义务。如若小孩潘某乙判归被上诉人抚养，就会完全改变小孩的生活环境。生活环境的变化会对小孩的心理和生理造成不同程度的影响，为避免小孩心理遭受不必要的伤害，潘某乙随上诉人生活为宜。小孩潘某丙将近十六周岁，且明确表示愿意随上诉人潘某甲生活，本院应当尊重她的选择。一审结合全州当地的经济水平及上诉人与被上诉人的生活条件，判决被上诉人每月每人支付300元的抚养费也是合情合理的。今后，若遇物价上涨、抚养费用需要增加的情况，上诉人可以随时要求变更抚养费的数额。
二、关于全州蕉江农村合作社的3万元贷款是否应当作为夫妻共同债务的问题。上诉人潘某甲上诉称，在婚姻关系存续期间，向全州县蕉江农村信用合作社贷款30000元，尚未偿还。在二审审理过程中，上诉人仅向法院提供了全州县蕉江农村信用合作社的贷款凭证和全州蕉江农村信用合作社出具的证明拟证实该款应当作为夫妻共同债务。上诉人提供的贷款凭证上的还款到期日期是2007年8月6日，全州蕉江农村信用合作社出具的证明证实潘某甲于2012年9月2日贷款30000元，2015年9月2日到期。贷款凭证与全州蕉江农村信用合作社出具的证明这两份证据字面上所表述的内容、时间完全不一致，上诉人也未能提供贷款合同予以佐证。从证据规则的角度来看，仅有贷款凭证和全州蕉江农村信用合作社出具的证明，且贷款凭证与全州蕉江农村信用合作社出具的证明内容相互矛盾，被上诉人肖某某也表示其当时在浙江省打工，对该笔贷款的存在和用途并不知情。法律规定没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。该笔债务是否存在，不能确定。因此，上诉人主张全州蕉江农村合作社的3万元贷款作为夫妻共同债务的理由不能成立。
三、关于被上诉人肖某某是否应当赔偿上诉人潘某甲精神抚慰金3万元的问题。上诉人潘某甲认为引起夫妻感情破裂的原因是被上诉人肖某某有婚外情，被上诉人肖某某应当赔偿上诉人潘某甲精神损害抚慰金30000元。《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定：有下列情形之一导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。上诉人潘某甲未能提供充足的证据证实被上诉人存在婚外情及上述过错情形，因此上诉人要求被上诉人肖某某赔偿精神损害抚慰金30000元的请求没有法律和事实依据，不能支持。
关于上诉人称双方结婚后，上诉人出资在大丫周家（地名）种植了10亩杉树，应当作为夫妻共同财产，由上诉人享有一半的财产权利问题。由于被上诉人在一审起诉时及上诉人在答辩中均未提到这一部分财产，现在上诉人提出要分割10亩杉树，这属于新的诉请，根据相关法律规定，在二审中不宜合并审理和作出判决，权利人可以另案主张权利。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处分正确，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元，由上诉人潘某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 刚
审 判 员 邹高林
代理审判员 李 艳
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 杨炜玮