江苏省南京市六合区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）六刑初字第224号
公诉机关南京市六合区人民检察院。
被告人顾翔（绰号大蛋子），男，1972年6月1日出生，汉族。1997年8月因吸毒被行政拘留十五日、罚款人民币五百元；1997年11月、2000年3月因吸毒各被劳动教养二年；2003年8月因赌博被罚款人民币八百元；2006年4月因吸毒被强制戒毒六个月、劳动教养三年；2009年11月因赌博被罚款人民币二百元。2014年4月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于南京市大厂看守所。
辩护人王建伟、王婷，江苏联创伟业律师事务所律师。
南京市六合区人民检察院以宁六检诉刑诉（2014）454号起诉书指控被告人顾翔犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市六合区人民检察院检察员刘艳祥出庭支持公诉，被告人顾翔及其辩护人王建伟、王婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南京市六合区人民检察院指控，2014年3月中旬的一天下午，被告人顾翔在其位于本区某某街道某某村XX幢XXX室的住处以人民币200元的价格向郭某贩卖冰毒0.4克；2014年4月22日下午，郭某电话联系被告人顾翔欲向其购买三盎司冰毒，并约定交易地点在被告人顾翔住处。当日下午17时许，公安机关在该处将被告人顾翔抓获，并当场查获冰毒86.812克。公诉机关认为，被告人顾翔贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款的规定，构成贩卖毒品罪，要求依法追究其相应的刑事责任。为证实上述指控成立，公诉人当庭出示了被告人顾翔的供述和辩解，证人郭某、杨某等人的证言，检查笔录、物证鉴定书等证据。
被告人顾翔的辩解意见为：1、其未向郭某贩卖冰毒0.4克，故对公诉机关指控的第1笔贩卖毒品的行为不予认可。2、其对公诉机关指控的查获冰毒的地点和数量不持异议，但其辩称只是帮郭某拿毒品，价格满意才会卖给他，否则将留以自己吸食。
被告人顾翔的辩护人提出的辩护意见为：1、公诉机关指控被告人顾翔实施的第1笔贩卖毒品行为的证据不足，指控的事实不能成立。2、公诉机关指控的被告人顾翔的第2笔犯罪行为应认定为非法持有毒品罪。即便认定为贩卖毒品罪，其也应具有犯意引诱、数量引诱及犯罪未遂等法定从宽处罚情节。
经审理查明，2014年3月至4月期间，被告人顾翔先后2次在其位于本区某某街道某某村XX幢XXX室的住处内向郭某贩卖冰毒共计87.212克，具体事实如下：
1、2014年3月中旬的一天下午，被告人顾翔在其住处内以人民币200元的价格向郭某贩卖冰毒0.4克。
认定该笔事实的证据如下：
（1）证人郭某的证言证明：2014年3月中旬的一天下午，其打电话给顾翔欲向他购买200元的冰毒，顾翔让其至他家中交易。其到他家以后，发现顾翔的母亲和保姆在家，后其就和顾翔进入他的卧室。在卧室里面，其先将200元递给顾翔，然后顾翔即从床头柜的抽屉里面拿出一小的透明塑料自封袋包装的冰毒给其，大约0.4克，其拿到货后就离开了。
（2）被告人顾翔在侦查阶段的供述证明：2014年3月中旬的一天下午，郭某打电话联系其欲购买毒品，其让到住处来交易。当时其母亲和保姆在家，郭某来了以后，其就带他进入自己卧室，郭某直接给两张面额为100元纸币，其交给郭某一小袋透明自封袋装的冰毒，大约0.5克。
（3）证人杨某的证言证明：其系被告人顾翔的母亲，其知道顾翔吸毒被处理过。位于本区某某街道某某村XX幢XXX室的房子是其自己的，其和儿子顾翔从1998年就居住于此了。顾翔的卧室位于进房门左手边的第二个房间，平时有人来找顾翔都是直接去他卧室的，具体做什么其不知道。
2、2014年4月22日下午，郭某在民警的安排下，电话联系被告人顾翔，欲向其购买三盎司冰毒。后顾翔在其家中电话联系郭某前来交易。当日17时许，民警与郭某一同前往顾翔的住处，在该处将顾翔抓获，并当场查获冰毒86.812克。
认定该笔事实的证据如下：
（1）证人郭某的证言证明：2014年4月22日15时许，民警安排其电话联系顾翔，在电话里其问“3盎司东西有没有”，顾翔说“有，每个3800元，等回家以后打电话给你”，其答“行”。后来顾翔打电话说“东西已经搞好了，我在家，你过来吧”，挂了电话其就和民警一同前往他家了。到他家以后，其打电话让顾翔开门，民警就冲进去将他控制了。
（2）被告人顾翔的供述证明：2014年4月22日下午14时许，郭某电话联系其说“你还能帮我拿三个东西（三盎司冰毒）”，其答“我现在不知道，过会再说”。后来其回到家中，又打电话给郭某说“你过来说，什么时候过来”，郭某答“马山就到了”。没过多久，其听到敲门就把门打开了，民警就将其控制了。之后民警在其卧室床头柜上发现三包冰毒，在床的靠背上方的绿色圆形金属盒内发现十小包冰毒，在其上衣左边口袋发现一包冰毒。其称床头柜上的三包冰毒系为郭某所拿，价格说好是3800元一盎司，等他来以后具体谈，谈好就卖给他（自己能落点钱），谈不好就留着其自己吸食。另其谈到该三包冰毒系其当日下午从一个唐姓男子处以10800元的价格购得。
（3）搜查笔录、扣押物品清单、称量记录、刑事摄影照片、物证鉴定书证明：公安机关从顾翔住处及上衣口袋内查获5包毒品，共净重86.812克，均检测出甲基苯丙胺成分。
（4）手机电话通话记录检查笔录：郭某与顾翔于2014年4月22日的通话记录情况。
（5）接受刑事案件登记表、发破案经过、抓获经过证实本案案发及被告人顾翔的归案情况。
另有，1、行政处罚决定书、劳动教养决定书证实被告人顾翔的劣迹情况；2、户籍资料证实被告人顾翔年龄等自然情况。
以上证据，均经当庭质证，证据来源合法，证据之间能
相互印证，足以认定。
本院认为，一、被告人顾翔贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。南京市六合区人民检察院的指控，事实清楚，罪名成立，本院予以支持。二、关于被告人顾翔的辩解意见及其辩护人提出的辩护意见：（一）关于指控第一笔犯罪事实的认定。公诉机关指控的第1笔犯罪事实，有购毒人郭某的证言、被告人顾翔在侦查机关前期的稳定供述等证据予以证实，且对毒品交易的时间、地点、毒品封装方式、数量、交易金额以及住处其他人员等细节予以了印证，以上证据足以排除合理怀疑，能够认定指控的该笔犯罪事实成立，故对被告人及其辩护人提出证据不足的辩解及辩护意见，本院不予采纳。（二）关于指控第二笔犯罪事实的认定。1、行为定性问题：被告人顾翔向他人购买三盎司冰毒，欲行贩卖给郭某，虽其辩称需价格满意才予以贩卖，但其基于前述的贩卖毒品故意实施了购进毒品的行为，亦电话联系了郭某前往住处进行交易，应当认定为贩卖毒品罪。即便是基于其辩称的帮助他人代购的意图，但其欲从中赚取差价，属于形式上可能是赚取少量介绍费，实际上相当于变相加价出售毒品，亦应当以贩卖毒品罪论处，故对被告人顾翔的辩解和辩护人提出应认定为非法持有毒品罪的辩护意见不予采纳。2、犯意引诱问题：经查，本案中被告人顾翔之前曾向郭某贩卖过毒品，公安机关在其住处也搜查到了3盎司以外的11袋装有12余克的冰毒。由此可见，其贩卖毒品的意图在郭某提出向其购买毒品前已形成，并非经特情人员诱惑形成。故对其辩护人提出的本案具有犯意引诱情形的辩护意见，不予采纳。3、数量引诱问题：从被告人顾翔处查获的11袋12余克毒品的数量可知，其在特情人员郭某的介入，向其要求购买三盎司冰毒时，其本人现有的毒品不足以满足交易毒品数量。在此种情况下，被告人顾翔是为完成毒品交易进而牟取利益，从外购进毒品予以贩卖，应认定为在仅能实施数量小的毒品犯罪故意的情况下，经特情引诱而实施了数量较大的毒品犯罪，构成数量引诱情形，本院对辩护人提出的构成数量引诱的辩护意见，予以采纳，并酌情对其从轻处罚。4、既未遂问题：被告人顾翔因贩卖毒品被公安机关抓获，在其住处查获的毒品数量，应计入既遂数量，认定贩卖冰毒87.212克，故对辩护人提出的关于此项的辩护意见，本院不予采纳。为维护社会管理秩序，保护公民身心健康，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人顾翔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，罚金人民币五万元。
（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月23日起至2029年4月22日止；罚金款限于本判决生效后十日内缴至本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董啸龙
人民陪审员 陈淑梅
人民陪审员 张胜珠
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 康 雨