河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书(2015)西民二初字第503号原告（反诉被告）：郭炎伟，男，1982年2月14日出生，汉族，住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：赫健、李明，河南翰法律师事务所执业律师。被告（反诉原告）：洛阳德诚混凝土有限责任公司，住所地洛阳市孟津县麻屯镇麻屯村（机场路与小浪底专用线交汇处）。法定代表人：赵建勋，该公司董事长。委托诉讼代理人：骆××该公司法律顾问。原告郭炎伟与被告洛阳德诚混凝土有限责任公司（以下简称德诚公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，被告德诚公司提出管辖权异议，本院作出(2015)西民二初字第503-2号民事裁定书，裁定将本案移送洛阳市孟津县人民法院审理，原告不服该裁定提起上诉，2015年11月16日，洛阳市中级人民法院（2015）洛民立终字第691号民事裁定书裁定撤销本院(2015)西民二初字第503-2号民事裁定书，指令我院审理。后被告德诚公司提起反诉，本院依法组成合议庭，对本诉与反诉合并公开开庭进行了审理，郭炎伟的委托代理人赫健，德诚公司的委托代理人骆健康到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。郭炎伟向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付所欠货款324146.96元，并支付违约金109885.81元（暂按日3‰自2015年2月25日计算至本次起诉前，此后亦依此标准计算至全部款项付清之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年8月28日，原告与被告签订《水泥供应合同》一份，约定原告向被告供应散装和袋装水泥，被告应及时向原告支付货款。若被告不能按照合同付款，原告可在协商无果时停止供货，且每天以实际未付货款的3‰主张违约金。从2014年8月26日至2015年2月27日，原告已向被告累计提供了价值3414146.94元的水泥，但被告只向原告支付了3090000元的货款，剩余324146.96元未支付，经原告多次催要，被告至今对所欠货款拒绝支付。为此，原告诉至法院。德诚公司辩称：因被告要求双方继续履行原水泥供货合同，被告没有违约，双方在合同中约定的很清楚，原告一次向垫付水泥款100万元，当双方在约定的100万元水泥款包含运费在计算够100万元后，之后的水泥款由被告及时支付，本案中截止诉讼发生时原告在被告处尚存的水泥款仅仅是32余万元，这根本不是100万元之外的部分，所以原告在双方合同没有解除的情况下，不能诉请要求支付该款项，除非是法院判决解除合同，被告才应支付货款。被告于此明确表示，如果法院判决双方解除合同，被告同意立即支付该款项，但是双方合同尚未解除的情况下，原告单方停止供货造成被告公司停产，属于原告违约，并且原告造成的损失应当予以赔偿，由于是原告的违约，被告并未在100万元之外的货款不支付的行为，所以即使法院解除合同，被告也仅是支付现有的货款，由于被告没有违约行为，所以不需要支付违约金和利息，由于并不是合同解除的情况下，被告不支付货款，引发诉讼，所以本案的诉讼费应由原告承担，并被告提起反诉，要求原告赔偿被告损失。德诚公司向本院提出反诉请求：1.请求判令郭炎伟继续履行原、被告双方之间的《水泥供货合同》；2.郭炎伟赔偿德诚公司50000元；3.本案的所有诉讼费用由郭炎伟承担。事实与理由：一、德诚公司已经基本付清了郭炎伟的货款，郭炎伟起诉的欠款数额不正确，就目前来看，郭炎伟无权提起这样的诉讼请求，所以，请求驳回原告当前对德诚公司的全部诉讼请求。本案中双方签订有《水泥供货合同》，约定郭炎伟垫资的水泥款额度为100万元，100万元以外的部分德诚公司及时支付。现在郭炎伟索要的不是超出100万元的部分，所以依照合同约定，郭炎伟在双方没有解除合同的情况下，无权索要这部分货款。德诚公司不同意解除合同，因为双方之间解除合同的事由没有出现，双方的合同应当继续履行。如果法院判决解除合同，判决支付货款，那么郭炎伟因违约、毁约而无权主张违约金和利息。二、根据双方合同，郭炎伟是德诚公司的唯一供货商，由于郭炎伟突然停止供货，造成德诚公司生产停顿，停产16天，造成德诚公司正在供料的三个工程丢掉了，损失了利润10万余元，郭炎伟应当予以赔偿。但考虑到双方曾有不错的合作，现只要求赔偿5万元。郭炎伟对反诉部分辩称：一、双方签订的《水泥供货合同》因德诚公司违约，造成该合同事实上已经解除。首先，根据双方约定，郭炎伟向德诚公司垫付价值100万元的水泥款，德诚公司所拖欠的水泥款不得超过该限额，否则郭炎伟有权停止供货。由于德诚公司一直不按时付款，欠款多次超过100万的限额，郭炎伟在2015年2月12日以后不再向德诚公司供货，自此之后，双方没有再进行水泥买卖的行为，双方当事人已经以实际行为证明合同已经解除。其次，双方在实际履行过程中一直遵循先结清上次货款再供货的交易惯例，郭炎伟最后一次向对方送货是在2015年2月12日，但德诚公司最后一次付款是在2015年2月17日，显然德诚公司最后向原告支付的50万元不是因新供货而产生的水泥款，而是在向原告清偿垫付的100万元中的部分货款。二、原告垫资的100万元仍属于水泥款的范畴，在双方停止合作以后，德诚公司应当对拖欠的剩余水泥款进行清偿。三、郭炎伟已经按照合同向德诚公司垫资100万元的水泥，并无违约行为。在双方约定的100万元水泥款垫资完以后，德诚公司应当及时付款，但在双方实际合作中，德诚公司一直未能及时支付货款，已经构成违约。根据合同约定，郭炎伟依法行使合同权利，对德诚公司停止供货，无任何过错。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。查明，2014年8月28日，郭炎伟（供方）与德诚公司（需方）签订《水泥供应合同》一份，约定原告向被告供应42.5散装水泥，运到价为235元/吨，合同约定质量标准为执行GB175-2007标准，合同期限内如国家标准变更按国家新标准执行；数量以发货前双方约定为准，以实际重量结算，必须满足供应，需方通知供方（口头、书面、电话等方式均可）后，24小时内送到需方指定地点；关于结算，供方一次性垫资水泥100万元整，包含运费。在每吨水泥运到价的基础上，需方每吨水泥给供方加价10元整，当双方约定的100万元水泥款（包含运费）供到需方后，以后的水泥款由需方及时支付；计量以需方实物收料单为准；如有质量、数量异议，需方应在收货后30日内向供方提供书面材料，并封存货物，由双方取样在国家认可的水泥质量监督检验站进行检验；关于违约责任，合同约定需方如在供方无过错的情况下不能按合同付款，供方协商未果可停止供货，并以产生的实际货款以每天3‰为违约金；合同还约定在整个区域内由需方指定，可以操作的水泥品牌及厂家为保证供方的公平利益，郭炎伟为德诚公司的唯一水泥供货商。合同签订当日，原告郭炎伟即开始向被告供应水泥，被告德诚公司自2014年10月29日陆续向原告付款。原告称合同履行过程中被告不按照合同付款，多次超过付款100万元的限额未付款。2015年2月12日，原告最后一次向被告供应水泥，之后就停止向被告供应水泥，被告德诚公司于2015年2月17日向原告付款50万元，之后未再付过款。从2014年8月26日至2015年2月27日，原告郭炎伟共向被告德诚公司累计供应水泥价值3414146.94元，被告德诚公司累计向原告付款3090000元，现尚余324146.96元水泥款未付。根据郭炎伟提供的供货明细表可以看出，至2014年12月14日，德诚公司水泥结余款为-1230507.715元，之后结余款一直在100万以上，直至2015年1月19日之后结余款才未超过100万。关于德诚公司反诉部分，其停产16天的损失，包括：1、租赁费每年40万元，分摊至每天为1095.89元，租赁损失为1095.89元/天×16天=17534.25元；2、2015年2月份电费47505.87元，停天16天的电费损失是25336.46元；3、2015年2月份工人工资55757元，停工16天工人工资损失为29737.07元；4、2015年资产折旧额是44298.45元，停工16天造成的资产折旧损失为23625.84元。以上四项合计损失为96233.62元，现德诚公司主张50000元。本院认为：2014年8月28日，原告郭炎伟与被告德诚公司签订的《水泥供应合同》，系双方真实意思表示，合法有效，本院予以确认，双方应当按照该合同全面履行各自的权利、义务。合同履行中，从2014年12月14日至2015年1月19日期间，被告未按约向原告支付100万元以外的货款，之后应付款一直在100万元之内。2015年2月12日之后原告未再向被告供应过水泥，被告于2015年2月17日支付50万元，双方期间已无供货，现双方已无合作基础，原告要求解除原、被告之间的《水泥供货合同》，本院予以支持。2014年12月14日至2015年1月19日期间，德诚公司结余款一直在100万元以上，确有违约，因该期间结余款是浮动的，故本院酌定以此期间几个浮动数据的平均数131791元，按日3‰计逾期37天，德诚公司应支付违约金14629元。合同解除后，对于被告尚未结清的水泥款324146.96元，被告应当向原告付清。因原告停止供货时，双方合同并未实际解除，且当时应付款在100万元之内，原告要求被告按未付货款的日3‰支付违约金，要求过高，本院认为以未付款为基数，自2015年2月25日起按中国人民银行同期一年期流动资金贷款利率的计算违约金为宜。对于反诉部分，德诚公司未按约及时付款，确有违约行为在先，按合同约定，原告有权停止供货，对此给被告造成的损失，被告应当自负，故此，被告的反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条规定，判决如下:一、被告洛阳德诚混凝土有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭炎伟水泥款324146.96元及违约金14629元，共计338775.96元；二、被告洛阳德诚混凝土有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭炎伟水泥款324146.96元的违约金，违约金按中国人民银行同期一年期流动资金贷款利率自2015年2月25日起计算至实际履行之日止）；三、驳回原告郭炎伟的其他诉讼请求；四、驳回被告洛阳德诚混凝土有限责任公司的反诉请求。如洛阳德诚混凝土有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费7810元，减半收取3905元，保全费2690元，合计6595元，由洛阳德诚混凝土有限责任公司负担（已由原告先行垫付，待执行时一并清结）；反诉受理费525元，由洛阳德诚混凝土有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并根据对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  刘伟国代理审判员  张 露陪 审 员  王晓冬二〇一六年十月十九日书 记 员  许晓丹