河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫96民终244号
上诉人（原审被告）：济源市第二人民医院，住所地：济源市沁园中路***号。
法定代表人：薛继东，院长。
委托诉讼代理人：赵先进，该院法律顾问。
被上诉人（原审原告）：郑祥荣，女，汉族，1954年2月23日出生，住济源市，系死者郑吉诚长女。
被上诉人（原审原告）：郑菊梅，女，汉族，1955年10月26日出生，住洛阳市吉利区，系死者郑吉诚次女。
被上诉人（原审原告）：郑清理，男，汉族，1968年9月15日出生，住济源市，系死者郑吉诚之子。
三被上诉人委托诉讼代理人：郑利娜，系三上诉人亲戚。
被上诉人（原审原告）：郑利娜，女，汉族，1965年2月6日出生，住济源市，系死者郑吉诚三女。
上诉人济源市第二人民医院（以下简称济源二院）因与被上诉人郑祥荣、郑利娜、郑清理、郑菊梅医疗损害责任纠纷一案，不服济源市人民法院（2013）济民一初字第2346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人济源二院的委托诉讼代理人赵先进、被上诉人郑利娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
济源二院上诉请求：请求撤销（2013）济民一初字第2346号民事判决，改判其赔偿被上诉人各项损失11896.58元，一、二审案件受理费及鉴定费用由被上诉人承担。事实与理由：1、该案系医疗损害责任纠纷，已经合法专业鉴定部门鉴定其单位的过错参与度为30%，一审法院认定其单位未尽到医疗风险说明义务，未及时与家属沟通，术后对患者出现的症状不够重视，酌定其单位承担45%过错责任，明显不当；2、一审认定的医疗费不应包含治疗原发病的费用，护理费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、停尸费等各项损失均存在不当之处；3、一审法院受理本案后，委托鉴定机构鉴定，之后迟迟不开庭，导致案件超审限，并拖延至2016年开庭完成，一审判决适用2016年损害赔偿数据标准计算损失明显错误。
郑祥荣、郑利娜、郑清理、郑菊梅辩称，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所指出上诉人存在向家属告知不及时、与患者沟通不到位及处理不到位的问题，让上诉人承担30%的责任，但案件审理过程中，根据病历及与郑州大学附属医院的诊断结果发现上诉人还存在告知不全面的情况，医疗鉴定并未发现该责任，因此一审根据案件实际情况酌定上诉人承担45%责任并无不当。上诉人应当按过错责任承担治疗原发病的费用，停尸费是实际发生的费用应当予以支持，其他损失认定并无不当，应当予以维持。
郑祥荣、郑利娜、郑清理、郑菊梅向一审法院起诉请求：判令济源二院赔偿其1、医疗费12485.76元；2、护理费1260元；3、住院伙食补助费135元；4、营养费135元；5、死亡赔偿金127880元；6、丧葬费19402元；7、被扶养人生活费78870元；8、停尸费5000元；9、交通费11000元；10、精神抚慰金100000元；11、鉴定费5300元；12、劳模补贴费130000元。共计491467.76元。
一审法院认定事实：2013年8月6日郑吉诚因身体不适到济源二院就诊，住院后经确诊为：直肠癌、××。同年8月11日，郑清理与济源二院签订了手术同意书，该手术同意书载明：手术名称直肠癌根治术，可能出现的术中和术后并发症及手术风险共14条，其中第14条载明：××人、××加手术创伤，术后卧床，血液循环功能差，××并发症发生，如静脉炎、脑梗、肺栓塞、××昏迷等，严重的危及生命，甚至死亡等。2013年8月12日，郑吉诚在济源二院处做了手术，该手术由郑州大学第一附属医院主刀，手术中，在没有征得患者家属同意的情况下，切除患者部分膀胱，手术时间长达五小时，期间三次购血，用血量达1400毫升。2013年8月13日，郑吉诚感到不适，当晚7时左右济源二院安排车辆将郑吉诚转院到郑州大学第一附属医院，经抢救无效郑吉诚于第二日死亡。出院诊断为：1、心肌梗死、心功能衰竭？2、肺栓塞？3、直肠癌术后；4、直肠造瘘术后；5、左输尿管损伤？6、2型××。本案在审理过程中，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对被申请人的医疗行为是否存在过错、与郑吉诚的死亡是否存在因果关系及其过错参与度进行了鉴定。该鉴定结论在分析中指出：郑吉诚的“死亡原因可能为心肌梗塞或急性肺栓塞（老年患者经手术创伤及麻醉后这种情况发生率较高）”。××为直肠癌，是手术适应症，按照手术记录记载，手术方式正确，术中发现肿瘤与膀胱三角处后壁粘连，予以分离切除部分膀胱壁，是必要的，术后即转上级医院治疗应属补救措施，鉴定意见为：1、××理特征，切除部分膀胱而致术后尿瘘，是手术的并发症，但院方对患者家属告知不及时，与患方家属沟通不到位，存在过错；××，应为高危人群，在围手术期应予以特别重视，但在术后患方出现烦躁情况，院方却对此没有充分的认识，处理不够到位，故济源二院的医疗行为存在过错，与郑吉诚的死亡后果存在因果关系，其过错参与度约为30%。
另查：1、郑吉诚出生于1933年8月，生前于1959年获得全国劳动模范称号，系退休人员，城镇户口，郑吉诚死亡后的法定继承人有：妻子王素珍及子女郑清理、郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜，郑吉诚住院期间由女儿郑丽娜等两人护理。2、参照2015年河南省城镇居民人均可支配收入等标准，郑吉诚各项损失包括：①医疗费8485.76元；②护理费1260元；③住院伙食补助费135元；④营养费135元；⑤死亡赔偿金25576元/年×五年=127880元；⑥丧葬费21335元，王素珍、郑祥荣、郑利娜、郑清理、郑菊梅仅主张19402元，以其主张的数额为准；⑦被扶养人生活费7887元/年×5年÷5人=7887元；⑧停尸费5000元；⑨交通费4000元，以上各项损失共计174184.76元。3、2013年9月11日，王素珍、郑清理、郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜与济源二院达成书面协议，济源二院暂付王素珍、郑清理、郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜50000元。
一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构应当承担赔偿责任。本案中，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见认定济源二院存在过错，济源二院对此并无异议，故依法应当承担赔偿责任。除鉴定意见指出的济源二院的过错外，依照法律规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施，需要实施手术的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险，未尽到该义务造成患者损害的，医疗机构也应当承担赔偿责任。本案中，郑州大学第一附属医院的出院诊断和鉴定意见已经指出，患者的死亡原因可能为心肌梗塞或急性肺栓塞，而济源二院的手术风险提示书中并没有提及患者有心肌梗塞的风险，说明济源二院未全面告知手术风险。综上，济源二院在术前未全面告知手术风险，术中行膀胱切除未及时与家属沟通、术后对患者出现的症状不够重视，济源二院的治疗行为存在明显过错，酌定济源二院对损失承担45%的赔偿责任。王素珍、郑清理、郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜主张的被扶养人生活费因郑吉诚死亡时已近八十岁，王素珍已年满七十七周岁，王素珍的子女应对王素珍履行赡养义务，考虑到郑吉诚有一定收入，可以对王素珍尽到一定抚养义务，确定王素贞的抚养费由郑吉诚负担五分之一，交通费根据本案实际情况，酌定为4000元，王素珍、郑清理、郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜主张的劳模补贴，虽然患者确实具备全国劳模的身份，但该项诉讼请求不属于法定的赔偿范围，不予支持。综上，王素珍、郑清理、郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜的各项损失共计174184.76元，济源二院应当承担174184.76元的45%即78383.14元。扣除济源二院已支付的50000元，济源二院还应赔偿28383.14元。王素珍、郑清理、郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜主张的精神抚慰金，综合本案中济源二院的过错、患者生前的收入及获得补贴等实际情况，酌定精神抚慰金数额为50000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第五十四条、第五十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、济源市第二人民医院于该判决生效后十日内赔偿王素珍、郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜、郑清理各项损失共计78383.14元。二、驳回王素珍、郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜、郑清理其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由王素珍、郑清理、郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜负担7420元，济源二院负担1380元，鉴定费5300元，由济源二院负担。
本院经审理查明的事实除原审认定事实外，另查明：原审原告王素珍于2016年3月14日死亡，其法定继承人为郑祥荣、郑利娜、郑清理、郑菊梅。
本院认为，原审法院根据洛阳法医临床司法鉴定所的鉴定结论及本案实际情况酌定济源二院承担45%的过错责任并无不当，本院予以维持。关于王素珍的被扶养人生活费问题，因郑吉诚于2013年8月13日死亡，王素珍于2016年3月14日死亡，期间共计945天，王素珍的被扶养人生活费为7887元/年×（945天/365天）÷5人=4084元。关于一审认定的其他各项损失问题，医疗费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、停尸费等各项费用均有相应的证据支持及法律依据，费用标准也并无不当，予以维持。郑吉诚各项损失包括：①医疗费8485.76元；②护理费1260元；③住院伙食补助费135元；④营养费135元；⑤死亡赔偿金25576元/年×五年=127880元；⑥丧葬费19402元；⑦被扶养人生活费4084元；⑧停尸费5000元；⑨交通费4000元，以上各项损失共计170381.76元。济源二院应当承担170381.76元的45%即76671.79元。扣除济源二院已支付的50000元，济源二院应赔偿26671.79元，加上精神抚慰金50000元，共计76671.79元。
综上所述，原审认定事实部分不清，判决结果不当，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持济源市人民法院（2013）济民一初字第2346号民事判决第二项及案件受理费及鉴定费负担部分；
二、撤销济源市人民法院（2013）济民一初字第2346号民事判决第一项；
三、济源市第二人民医院于本判决生效后十日内赔偿郑祥荣、郑菊梅、郑丽娜、郑清理各项损失共计76671.79元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1463元，由济源市第二人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 聂文峰
代理审判员 贾娃娃
代理审判员 段明明
二〇一七年五月十九日
书 记 员 孟金波