重庆市荣昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）荣法民初字第02960号
原告：何洪友，男，1964年2月7日生。
委托代理人：李宇东、贺志敏，重庆宇东律师事务所律师，一般代理。
被告：荣昌县恒峰砼工程有限责任公司，住所地重庆市荣昌县板桥工业园区，组织机构代码77845751-1。
法定代表人：廖云，董事长。
委托代理人：皮小平，公司办公室主任，特别授权。
原告何洪友诉被告荣昌县恒峰砼工程有限责任公司（以下简称“恒峰公司”）劳动争议纠纷一案，本院2014年7月7日立案受理后，依法由审判员郭麟适用简易程序公开开庭进行了审理。由于案情复杂，本案依法转换为普通程序，由审判员郭麟担任审判长，与代理审判员刘鑫，人民陪审员戴羿共同组成合议庭于2014年10月24日公开开庭进行了审理，原告何洪友及其委托代理人李宇东、贺志敏，被告恒峰公司的委托代理人皮小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何洪友诉称，原告是被告公司职工，从2007年5月17日起至2014年1月26日在被告处从事驾驶员工作，运输混凝土。2013年7月26日起，原告因腰颈椎突出、脑血管痉挛在荣昌中医院住院治疗一月，出院后原告在该院门诊治疗至2014年1月20日。原告住院和理疗期间向被告按劳动合同约定请假，并出具了请假条，被告认可。按《重庆市企业职工病假待遇暂行管理办法》的规定，被告应支付原告病假工资，但至今被告未支付，也未为原告缴纳社会保险。2014年1月起，被告仅向原告支付350元／月生活费至今，但要求原告每天到单位报到两次。被告的行为严重违反法律规定，原告多次要求协商解除劳动合同未果，故要求判令：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告支付原告病假期间工资15000元及经济补偿金17500元；三、被告支付未为原告缴纳失业保险造成的损失15435元；四、案件诉讼费用由被告承担。
被告恒峰公司辩称，对原告自2007年5月17日起至2014年1月26日期间在恒峰公司从事驾驶员工作的事实无异议，原告从2013年7月26日起就未上班，但其住院时间是2013年8月13日至9月9日，出院后一直未上班。原告在2013年7月26日至8月1日期间未到公司上班，后来补交了3张假条，8月1日后至2014年1月20日前每月到公司交病假条，也没有上班，1月20日后公司作出了通知，并发放了350元／月的生活费。劳动部门在2008年要求参加全部社会保险，即养老保险与失业保险统一进行征收，不能单独缴纳，但对于在其他单位参加了社会保险的人员不作强制要求。由于原告以前是矿务局职工，已在原单位参加了保险，且原告本人未报停，被告无法为原告缴纳保险。被告公司对于未参加单位保险的人员每月发放了150元补贴。对于失业保险损失，被告未解除与原告的劳动合同，是原告要求解除，按规定不能享受失业保险待遇。故请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告何洪友系被告恒峰公司职工，于2007年5月17日起在被告恒峰公司从事驾驶员工作，工资组成形式为基本工资加产量提成。2013年8月2日、8月6日、8月9日，原告因颈痛、头昏等症状到荣昌县中医院进行门诊治疗，荣昌县中医院出具《门诊病情证明单》，诊断原告系颈椎病、脑血管痉挛，并建议治疗结合休息。2013年8月13日，原告因颈椎病（混合型）、脑血管痉挛在荣昌县中医院住院治疗27天，于2013年9月9日好转出院，医嘱注明“1周后来科门诊随访”。出院当天，荣昌县中医院出具《门诊病情证明单》，建议原告颈部“米”字锻炼并休息3天。2013年9月13日至2014年2月7日期间，荣昌县中医院出具《门诊病情证明单》共计48份，对原告颈椎病、脑血管痉挛的病况建议治疗并休息。2014年2月9日，原告因颈椎病再次在荣昌县中医院住院治疗29天，于2014年3月10日好转出院，医嘱建议休息一周。2014年3月17日至同年5月11日期间，荣昌县中医院出具《门诊病情证明单》共计19份，对原告颈椎病、脑血管痉挛的病况建议治疗并休息。2014年1月16日，被告恒峰公司向原告何洪友出发《通知》载明“你因患颈椎病，不能胜任驾驶员工作。考虑你需要治疗，经公司研究决定，每月给予你350元最低生活保障金，但每天必须到公司报到，具体时间为：上午8：20-12：00，离开时也必须签到，其余时间用于你治疗。如不按时签到或早走，按迟到早退处理，如不来公司签到，按旷工处理，从2014年1月20日起执行”。恒峰公司在2014年3月至同年7月期间每月支付原告何洪友350元，共计1750元。
2014年6月23日，何洪友向荣昌县劳动人事争议仲裁委员会（下称：县劳仲委）申请仲裁，要求恒峰公司支付病假工资12000元，支付终止合同经济补偿金14000元。县劳仲委于同日作出渝荣劳仲不字（2014）第51号《不予受理案件通知书》，决定不予受理。何洪友不服，向本院提起诉讼。
另查明，原告何洪友于2008年6月30日出具《申请》载明“我志愿不参加恒峰公司的集体养老保险，个人购买参保”。根据《重庆市社会保险参保证明》所载明的信息，被告恒峰公司未为原告何洪友缴纳失业保险。根据原告何洪友举示的中国银行账户清单，其2012年7月至2013年7月期间平均工资为2535.32元／月。
庭审中，原告何洪友变更第二项、第三项诉讼请求为：“二、被告支付病假期间工资18970元、经济补偿金17745元；三、被告支付未为原告缴纳失业保险造成的损失15750元”。原告认可每月基本收入为730元，其中包括基本工资550元、未参加养老保险补偿150元、电话费30元。另陈述，被告公司在2014年3月以前未支付我的工资。2014年5月11日后我没有继续签到，但我给皮（小平）主任打了电话，皮主任让我等通知，我就一直在等通知。期间公司与我协商换工种的事，但由于身体原因确实不能上班，故未同意。我以前是永荣矿务局职工，永荣矿务局为我缴纳了养老保险，现在是我个人在缴纳养老保险，并享受了“双解”政策，就是自己缴纳的养老保险费用较少。出具《申请》是因为被告没有给我讲清楚利害关系，我不知道不能缴纳失业保险的事，如果讲清楚了，我会去报停。对于治疗情况，由于治疗费用太高故未做理疗，只是到医院开药方，自己去外面买的药，公司也未告知病假期满需要到上级医院治疗。同意被告恒峰公司在2014年3月至7月期间支付的生活费在本案中进行扣减。被告恒峰公司特别授权代理人陈述，何洪友从2013年7月26日起未在公司上班，后来陆续补交了请假条，公司已支付原告2013年7月工资。对于从2013年8月未支付原告工资的事实无异议，但公司从2014年1月起按月支付了原告生活费350元。由于原告的病假期有9个月，且原告在病假期内已经到县劳仲委申请仲裁，故未告知原告继续治疗的相关事宜。除了何洪友，被告公司还有两人享受了“双解”政策，由于原告个人不去报停，公司无法为原告缴纳失业保险。
上述事实有原、被告的陈述及不予受理案件通知书、劳动合同书、住院病历、门诊病情证明单、账户清单、交易明细、申请、通知、重庆市社会保险参保证明、常住人口登记卡予以证实。
本院认为，原告何洪友因患颈椎病、脑血管痉挛自2013年7月26日起未在被告公司工作，并向公司请假，因被告未发放原告病假期间工资，由此产生本案纠纷，对于原告主张的诉讼请求，分别评析如下：
关于原告何洪友要求解除与被告恒峰公司之间劳动关系的诉讼请求。原告于2007年5月17日起在被告公司工作，至2013年7月因病请假，工作年限共计8年，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第一项的规定，原告应当享受的治病休息期为九个月。对于病假期待遇，根据《重庆﹤http：／／cq.110.com／﹥市企业职工病假待遇暂行规定》第五条的规定，应按原告本人工资的60%计发。即恒峰公司应当在2013年8月至2014年4月期间按2535.32元／月的60%即1521.19元／月向何洪友支付病假工资。由于恒峰公司未在原告病假期间支付其工资，原告要求解除双方劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项的规定，本院予以支持。
关于原告何洪友要求被告恒峰公司支付病假工资18970元、经济补偿金17745元的诉讼请求。对于病假工资，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》及《重庆﹤http：／／cq.110.com／﹥市企业职工病假待遇暂行规定》的相关规定，恒峰公司应当在2013年8月至2014年4月期间按照1521.19元／月向何洪友支付病假工资共计9个月，即13690.71元。同时，由于恒峰公司在2014年3月至同年7月期间共计支付何洪友1750元，扣减该笔款项后，恒峰公司尚应支付原告11940.71元。对于经济补偿金，由于恒峰公司未及时按规定支付原告何洪友劳动报酬，原告以此要求解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定。对于经济补偿金的计算，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款的规定，何洪友于2007年5月17日起在恒峰公司工作，至其2014年6月23日向县劳仲委要求解除劳动合同时止，工作年限为7年零1个月，结合原告何洪友的本人工资情况，本院确认经济补偿金为2535.32元／月×7.5个月＝19014.9元，原告自愿主张17745元符合法律规定，本院予以支持。
关于原告何洪友要求被告恒峰公司支付未缴纳失业保险造成的损失15750元的诉讼请求。失业保险属于基本社会保险，用人单位应当依法为职工缴纳。根据原告举示的《重庆市社会保险参保证明》，被告恒峰公司未为原告缴纳失业保险，被告抗辩称由于原告在2008年6月30日出具了《申请》，其自愿不参加被告公司的养老保险，且失业保险与养老保险应当同时缴纳，不能单独缴纳，由于原告何洪友已在原工作单位缴纳养老保险，其未向社会保险经办机构报停，从而无法为原告缴纳失业保险，故不应承担损失赔偿责任的意见。经了解，根据目前我县社会保险缴纳的相关规定，养老保险与失业保险不能单独缴纳，即未缴纳养老保险的，社会保险经办机构不单独受理失业保险的缴纳申请。虽然何洪友系享受“双解”的人员，且已在原工作单位缴纳养老保险，但被告恒峰公司未证实其在原告何洪友出具《申请》之前已经明确告知了不在被告公司缴纳养老保险亦无法缴纳失业保险，何洪友在出具《申请》时已经知道或能够预知不在被告公司缴纳养老保险可能产生的后果，被告仅以原告出具的《申请》要求免除未为原告缴纳失业保险所造成损失的抗辩意见不能成立。根据《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第五项的规定，劳动者本人依照劳动合同法第三十八条的规定解除劳动合同的，属于非因本人意愿中断就业的情况，可以享受失业保险待遇。本案中，由于恒峰公司在原告病假期间未支付其工资，原告依照劳动合同法第三十八条的规定要求解除与被告之间的劳动合同，其主张享受失业保险待遇符合相关法律规定，本院予以支持。对于失业保险金的数额，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条及《重庆市失业保险条例》第十四条第一款第六项的规定，结合被告恒峰公司应当为原告何洪友缴纳失业保险的年数，以及我县失业保险金标准，本院确定为735元／月×16个月＝11760元。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第一项、《重庆﹤http：／／cq.110.com／﹥市企业职工病假待遇暂行规定》第五条、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第五项、《重庆市失业保险条例》第十四条第一款第六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、解除原告何洪友与被告荣昌县恒峰砼工程有限责任公司之间的劳动关系；
二、被告荣昌县恒峰砼工程有限责任公司在本判决生效后五日内支付原告何洪友病假期间工资11940.71元（已经扣减被告支付原告的1750元）、经济补偿金17745元；
三、被告荣昌县恒峰砼工程有限责任公司在本判决生效后五日内支付原告何洪友未缴纳失业保险损失11760元；
四、驳回原告何洪友的其他诉讼请求。
本案案件受理费10元，由被告荣昌县恒峰砼工程有限责任公司承担。
如果被告荣昌县恒峰砼工程有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 郭 麟
代理审判员 刘 鑫
人民陪审员 戴 羿
二〇一四年十二月八日
书 记 员 段玉林