河南省洛阳市涧西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）涧刑公初字第345号
公诉机关洛阳市涧西区人民检察院。
被告人张松林，男，1974年1月16日出生,汉族,初中文化程度,无业，住洛阳市涧西区。2013年6月28日因涉嫌诈骗犯罪被洛阳市公安局长春路分局刑事拘留，同年7月25日因涉嫌诈骗犯罪被洛阳市公安局长春路分局逮捕。现羁押于洛阳市看守所。
辩护人孔祥伟，河南巨业律师事务所律师。
洛阳市涧西区人民检察院以洛涧检刑诉（2013）315号起诉书指控被告人张松林犯诈骗罪，于2013年11月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洛阳市涧西区人民检察院指派检察员王留全出庭支持公诉。被告人张松林及其辩护人孔祥伟到庭参加诉讼。本案经依法报请批准延长审限三个月。现已审理终结。
洛阳市涧西区人民检察院指控，2008年10月18日，被告人张松林和林景（另案处理）以经营森林网吧要扩建为由，向李某某借款7万元，后林景又找李某某借款13万元，双方商议若还不上钱，将位于洛阳市涧西区34号街坊2号楼4单元1202室转让给李某某，后由于未能及时还款，林景、李某某于2009年3月10日签订了《房屋转让协议书》，张松林在协议书上签字表示同意。2010年9月，李某某搬入该房居住至今。
2010年8月，陈树园和洛铜华天物业房管科签订租赁协议。2010年9月，陈树园搬进张松林经营的森林网吧的场所。
2007年10月8日，张松林买福特蒙迪欧汽车，2010年5月11日把车过户给杨宝森。
2010年3月，张松林自称收购洛阳市新区一网吧，向洛阳东信投资担保有限公司申请担保借款20万元，用位于洛阳市涧西区中州西路52号森林网吧及福特蒙迪欧汽车作抵押进行借贷，该公司经过考察后于2010年3月15日在洛阳市涧西区万国银座1202室，并在洛阳市涧西区公证处的公证下，借款人张松林、出借人吴红丽、反担保人林景及森林网吧签订了借款担保合同，借款金额20万元，期限六个月，月利息1.5%，公司担保费用1%，在前五个月内，张松林能及时支付借款利息和担保费用。2010年9月14日，公司在借款到期，多次联系不到张松林、林景的情况下，承担了担保义务。
2010年6月17日，张松林、林景用洛阳市涧西区34号街坊2号楼4单元1202室房屋及洛阳市涧西区中州西路52号森林网吧作抵押，向洛阳金乾通投资担保有限公司借款12万元，月利息1.5%，借款期限六个月，双方签订借款合同，该公司一次性扣除六个月利息10800元及担保服务费10800元，后公司将98400元转至林景银行卡内，该贷款于2010年12月16日到期至今未还。该公司多次讨要，联系不到二人。
2010年6月25日，张松林、林景通过朋友宋杰辉认识陈治礼，林景、张松林以网吧更新设备为由向陈治礼借款10万元，双方签订借款合同，宋杰辉作为保证人，借款月利率为3%，借款期限为6个月。张松林、林景用洛阳市涧西区34号街坊2号楼4单元1202室房屋及洛阳市涧西区中州西路52号森林网吧作抵押，后张松林、林景仅支付3000元利息后联系不上。2011年3月，陈治礼将二人诉于洛阳市涧西区法院，宋杰辉通过法院归还陈治礼6万元左右。
公诉机关认为，被告人张松林骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定判处。
被告人张松林对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，自愿认罪，其辩解，对于借陈治礼的10万元已通过其他人还了6万元。
其辩护人辩称，对本案公诉机关的定性不持异议，但对犯罪数额持不同意见：1、向东信公司借款后，还了5个月的利息和管理费共计25000元，应当从犯罪数额中扣除；2、向洛阳金乾通投资担保有限公司借款12万元，该笔款在借款之初已经扣除利息及费用21600元，实际借到的金额仅为98400元，因此犯罪数额应为98400元；3、向陈治礼借款10万元，出借人已通过民事诉讼实现了自己的民事权利，并且已实际获得6万元，剩余4万元担保人宋杰辉与债权人陈治礼之间已达成执行和解，因此该起事实属于民事纠纷，不应认定为诈骗。综上，公诉机关指控张松林诈骗的犯罪数额应当认定263400元；被告人认罪态度较好，系初犯，希望法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明，被告人张松林和林景（另案处理）曾向李某某借款，双方协议若还不上钱，将位于洛阳市涧西区34号街坊2号楼4单元1202室转让给李某某，后因未能还款，林景、李某某于2009年3月10日签订了《房屋转让协议书》，张松林在协议书上签字表示同意，2010年9月，李某某搬入该房居住至今。2007年10月8日，张松林购买了福特蒙迪欧汽车，2010年5月11日该车过户给杨宝森。
2010年3月，张松林以收购洛阳市新区一网吧为由，向洛阳东信投资担保有限公司申请担保借款20万元，将位于洛阳市涧西区中州西路52号森林网吧和福特蒙迪欧汽车作为抵押。2010年3月15日，在洛阳市涧西区万国银座1202室，被告人张松林（为借款人）与洛阳东信投资担保有限公司（为担保人）、林景(为反担保人)、吴红丽(为出借人)签订了借款担保合同，合同约定借款金额为20万元，期限六个月，月利息1.5%，公司担保费用1%。合同存续期间，张松林支付了五个月的借款利息和担保费用。2010年9月14日，借款合同到期，洛阳东信投资担保有限公司多次联系张松林、林景，均联系不上，在此情况下，该公司承担了担保义务，向出借人支付了本金和剩余利息。
2010年6月17日，张松林、林景用洛阳市涧西区34号街坊2号楼4单元1202室房屋及洛阳市涧西区中州西路52号森林网吧作抵押，向洛阳金乾通投资担保有限公司借款12万元，月利息1.5%，借款期限六个月，双方签订借款合同，该公司一次性扣除六个月利息10800元及担保服务费10800元后，将98400元转至林景银行卡内，该款于2010年12月16日到期至今未还。洛阳金乾通投资担保有限公司多次讨要，均联系不到二人。
2010年6月25日，张松林、林景通过朋友宋杰辉认识陈治礼，林景、张松林以更新网吧设备为由，向陈治礼借款10万元，宋杰辉作为保证人，双方签订借款合同，合同约定借款月利率为3%，借款期限为6个月，张松林、林景用洛阳市涧西区34号街坊2号楼4单元1202室房屋及洛阳市涧西区中州西路52号森林网吧作为抵押。张松林、林景仅支付了一个月利息3000元后，失去联系。
上述事实，有被告人张松林的供述，洛阳东信投资担保有限公司、洛阳金乾通投资担保有限公司、孔俊芳的报案材料及陈治礼的陈述，证人包伟铭、宋永君、周明明、李某某、陈树园、张志峰、李琳琳的证言，洛阳铜加工集团有限责任公司房地产开发公司出具的“关于林景所购经济适用房的情况说明”，公证书、借据、车辆质押合同书、委托售车合同、工商银行进账单、工商银行凭证、还款计划书、房产抵押合同、借款担保合同、承诺书、网上银行客户回单、贷款支付凭证、房屋转让协议书，洛阳仲裁委员会（2010）洛仲字第191号裁决书，本院（2010）涧民一初字第647号民事判决书、（2010）涧民三初字第559号民事判决书、（2011）涧民三初字第283号民事判决书、执行和解协议书、执行暂存款退款收条，网络文化经营许可证、房屋租赁合同、机动车转移登记申请表、二手车销售统一发票及被告人的户籍证明等证据在卷资证。
以上证据经当庭宣读、出示、质证，证据之间能够相互印证，证据来源合法，可以作为定案依据，应予以采信和确认。
本院认为，被告人张松林以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，涉案金额370400元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关对被告人犯诈骗罪的指控成立。被告人张松林认罪态度较好，其亲属自愿代为退回部分赃款，可酌情从轻处罚。关于辩护人认为骗取陈治礼10万元系民间借贷纠纷，不是诈骗犯罪的意见与事实不符，本院不予采纳。根据本案的事实、犯罪情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张松林犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金三十万元；
二、依法追缴的5万元人民币，按比例退还上述涉案被害单位和个人；未追回的赃款，依法继续进行追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范映晖
人民陪审员 李科维
人民陪审员 张芝政
二〇一四年五月六日
书 记 员 师丽锋