浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙07刑终133号
原公诉机关浙江省金华市金东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄加昆，男，1962年1月22日出生，汉族，小学文化，农民，家住金华市金东区。2015年12月30日因本案被金华市公安局金东分局刑事拘留，2016年2月4日被逮捕。现押于金华市看守所。
上诉人（原审被告人）黄建强，男，1980年1月10日出生，汉族，高中文化，农民，家住金华市金东区。2016年1月5日因本案被金华市公安局金东分局刑事拘留，2016年2月4日被逮捕。现押于金华市看守所。
上诉人（原审被告人）黄正禄，男，1976年7月24日出生，汉族，小学文化，农民，家住金华市金东区。2015年11月17日因犯开设赌场罪被金华市金东区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币三万元，缓刑考验期限自2015年11月28日起至2017年2月27日止。2015年12月30日因本案被金华市公安局金东分局刑事拘留，2016年2月4日被逮捕。现押于金华市看守所。
原审被告人黄加洪，男，1970年9月1日出生，汉族，文盲，农民，家住金华市金东区。2015年12月30日因本案被金华市公安局金东分局刑事拘留，2016年2月4日被逮捕。现押于金华市看守所。
原审被告人王加忠，男，1965年9月5日出生，汉族，初中文化，农民，家住金华市金东区。2016年8月10日因本案被金华市公安局金东分局取保候审。
原审被告人徐世通，男，1966年2月5日出生，汉族，初中文化，农民，家住金华市金东区。2015年12月30日因本案被金华市公安局金东分局刑事拘留，2016年1月28日变更强制措施为取保候审。
原审被告人陈根军，男，1968年7月3日出生，汉族，小学文化，农民，家住金华市金东区。2015年12月30日因本案被金华市公安局金东分局刑事拘留，2016年2月4日被逮捕。2016年12月29日经金华市金东区人民法院决定变更强制措施为取保候审。
原审被告人黄方洪，男，1968年12月21日出生，汉族，小学文化，农民，家住金华市金东区。2016年1月10日因本案被金华市公安局金东分局刑事拘留，2016年1月28日变更强制措施为取保候审。
原审被告人黄龙成，男，1987年6月19日出生，汉族，高中文化，农民，家住金华市金东区。2015年12月30日因本案被金华市公安局金东分局刑事拘留，2016年2月4日变更强制措施为取保候审。
浙江省金华市金东区人民法院审理金华市金东区人民检察院指控被告人黄加昆、黄建强、黄加洪、黄正禄、王加忠、徐世通犯诈骗罪；被告人黄加昆、黄建强、黄加洪、黄正禄、陈根军、黄方洪、黄龙成犯寻衅滋事罪一案，于2016年12月30日作出（2016）浙0703刑初361号刑事判决。被告人黄加昆、黄建强、黄正禄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、诈骗事实
2014年3、4月份，被告人黄加昆、黄建强、黄加洪、黄正禄、王加忠、徐世通经合谋，在被告人徐世通承包的位于金华市金东区塘雅镇塘二村已被公告征收的集体土地“大坟头”山上种植铁树，骗取国家征迁苗木补偿款人民币256880元。在侦查阶段，被告人黄建强主动交代该起未被侦查机关掌握的犯罪事实，并向金华市金东区乡镇财政监管中心退出违法所得款人民币64440元，被告人黄加洪向金华市金东区乡镇财政监管中心退出违法所得款人民币64220元、被告人王加忠向金华市金东区乡镇财政监管中心退出违法所得款人民币64000元。在审理阶段，被告人徐世通向金华市金东区人民法院退出违法所得款人民币12000元。
二、寻衅滋事事实
1、2014年2月中旬至3月期间，被告人黄加昆指派被告人黄加洪、陈根军强行参与被告人黄建强、黄正禄、黄方洪在羊尖山水库的钓鱼收费活动。被告人黄加洪、陈根军、黄建强、黄正禄、黄方洪在羊尖山水库承包人徐某多次明确反对并报警的情况下，依然强行开放羊尖山水库钓鱼收费，非法获利人民币2万余元。在审理阶段，被告人黄方洪向金华市金东区人民法院退赔违法所得人民币1万元。
2、2013年2月12日晚，被告人黄龙成因赌资纠纷，随意殴打被害人黄某1，致其面部受伤。
3、2013年7月24日，被告人黄龙成因羊尖山水库管理人即被害人余某阻止其朋友钓鱼，后伙同被告人黄加昆在羊尖山水库简易房内殴打余某，致其头部受伤。
4、2014年1月2日，被告人黄龙成因被害人曹某2与黄加昆发生争执，伙同被告人黄加洪及黄某7前往曹某2住处，在未找到曹某2的情况下，黄龙成、黄加洪、黄某7等人在曹某2家中肆意打砸，任意损毁财物。案发后，曹某1（曹某2之父）对被告人黄龙成、黄加洪表示谅解。
据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一、三款、第七十七条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销金华市金东区人民法院（2015）金东刑初字第361号刑事判决书中判决被告人黄正禄的缓刑部分。二、被告人黄正禄犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。连同前罪判处的有期徒刑十个月，罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币八万元（已缴三万元）。三、被告人黄加昆犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人黄建强犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币五万元。五、被告人黄加洪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币五万元。六、被告人王加忠犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。七、被告人徐世通犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。八、被告人陈根军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。九、被告人黄方洪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。十、被告人黄龙成犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。十一、被告人徐世通向金华市金东区人民法院退出的赃款12000元依法返还金华市金东区乡镇财政监管中心，退赃不足金额（人民币52220元）向被告人黄正禄追缴。被告人黄方洪向金华市金东区人民法院退出的退赔款10000元，依法返还被害人徐某，退赔不足金额（人民币10000元）责令被告人黄建强、黄加洪、黄正禄、陈根军共同退赔，返还被害人徐某。
被告人黄加昆上诉称，关于诈骗罪部分，其事先对抢种苗木的事情并不知情，没有参与，事后也没有获利，不构成诈骗罪；关于寻衅滋事罪部分，其未参与钓鱼收费，只是安排弟弟黄加洪、好友陈根军搭股参与收费，其没有从中获利，不构成寻衅滋事罪。
被告人黄建强上诉称，关于诈骗罪部分，其抢种苗木并拿到补偿款行为属实，但其没有采取虚构或隐瞒真相的方法获取补偿款，其行为不构成诈骗罪，即使构罪，原判量刑过重，其系自首，可以从轻或减轻处罚；关于寻衅滋事罪部分，收取钓鱼费事件是民事纠纷，不构成寻衅滋事罪。
被告人黄正禄上诉称，关于诈骗罪部分，原判量刑过重；关于寻衅滋事罪部分，钓鱼收费是经过徐某同意的，其不构成寻衅滋事罪。
经审理查明，原判认定被告人黄加昆、黄建强、黄加洪、黄正禄、王加忠、徐世通共同诈骗及被告人黄加昆、黄建强、黄加洪、黄正禄、陈根军、黄方洪、黄龙成寻衅滋事的事实有被害人徐某、余某、黄某1、季某、曹某1的陈述，证人舒某、吴某、朱某、蒋某,4、黄某3、黄某4、方某、黄某5、黄某7的证言，塘二村都市新区征地特殊苗木补偿发放清单，金东区农村集体三资代理服务中心报账单，征迁苗木清查评估明细表，成泰银行对账单，拨款凭证，塘二村苗木评估现场清点记录单及照片，村民议事中心活动记录，征地拆迁告知书，浙江省建设用地审批意见书，面积汇总表，勘测定界图，现金缴款单，接警单、处警工作登记表，情况说明，金华市人民医院CT检查报告单，MRI检查报告单，协议书，谅解书，户籍信息，抓获经过，侦破经过，金东区人大常委会文件，前科刑事判决书及被告人黄加昆、黄建强、黄加洪、黄正禄、王加忠、徐世通、陈根军、黄方洪、黄某6的供述等证据相互印证予以证实，上述证据均经庭审质证，取证程序合法，所证明的内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人黄加昆、黄建强、黄加洪、黄正禄、王加忠、徐世通以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取国家苗木补偿款，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪；被告人黄加昆、黄加洪、陈根军、黄建强、黄正禄、黄方洪强拿硬要他人财物，情节严重，被告人黄龙成两年内实施三次以上寻衅滋事行为，其行为均已构成寻衅滋事罪。关于上诉理由，经查，被告人黄加昆参与共同诈骗的事实有证人黄某4、舒某、黄某3、蒋某,4的证言及被告人黄建强、黄加洪、黄正禄、徐世通的供述相互印证证实，被告人黄加昆伙同黄加洪、陈根军、黄建强寻衅滋事的事实有被害人徐某的陈述，证人黄某5的证言及被告人黄正禄、黄建强、黄方洪、陈根军的供述相互印证予以证实，被告人黄加昆所提其不构成诈骗罪和寻衅滋事罪的上诉理由，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人黄建强与被告人黄加昆、黄加洪、黄正禄等人经事先合谋，通过在已被公告征收的集体土地山上抢种苗木的方式骗取国家征迁苗木补偿款的行为，应以诈骗罪论处，被告人黄建强所提抢种苗木获取补偿款的行为不构成诈骗罪的上诉理由，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人黄建强、黄正禄与被告人黄加昆、陈根军、黄加洪等人在被害人徐某多次明确反对在其承包的羊尖山水库钓鱼收费的情况下，仍强行开放钓鱼收费，从中非法获利的行为，应以寻衅滋事罪论处，被告人黄建强、黄正禄所提钓鱼收费系民事纠纷，不构成寻衅滋事罪的上诉理由，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人黄建强在侦查阶段虽主动供述共同诈骗的犯罪事实，但一审庭审中未能如实供述诈骗的犯罪事实，依法不能认定为自首，被告人黄建强所提其系自首的上诉理由与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及归案后的认罪态度等，原判所作量刑并无不当。被告人黄建强、黄正禄所提原判量刑过重的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卢 亮
审 判 员 陈 欢
审 判 员 李 晔
二〇一七年三月二十七日
代书记员 吴燕华