包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内02民终873号
上诉人（一审原告）：王某1，女，2014年7月24日出生，汉族，现住包头市东河区。
法定代理人：梁某，女，1981年3月20日出生，汉族，无业，现住包头市东河区。
法定代理人：王某2，男，1982年4月13日出生，汉族，包头市兴港建筑有限公司职工，现住址同上。
委托代理人：郭琼，内蒙古恩泰律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：包头市第八医院，住所地包头市东河区。
法定代表人：孙志刚，院长。
委托代理人：张凡宾，内蒙古承达律师事务所律师。
上诉人王某1因与被上诉人包头市第八医院医疗损害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院(2015)包东民初字第419号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王某1的法定代理人梁某、王某2及委托代理人郭琼，被上诉人包头市第八医院的委托代理人张凡宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年7月24日，原告王某1在被告包头市第八医院出生，发现腰骶部皮肤缺损6*5ｃ㎡，初步确认为“先天性脊柱裂”，并被收住入院至今。在产前，原告之母梁某于2014年2月17日在被告包头市第八医院建立了孕妇产前档案，至出生日，共计进行了六次胎儿彩超检查和诊断，均未查出胎儿异常，没有对胎儿脊柱情况的描述，婴儿出生后，原告父母认为由于被告对胎儿畸形的检查存在过错，侵害了其知情权和优生优育权，双方发生纠纷，并未能就赔偿事宜达成一致，原告遂诉至法院。诉讼中，原告申请了医疗行为是否存在过错，伤残等级、护理依赖的司法鉴定，根据包头医学会《包头医鉴（2015）09号》鉴定意见书，确认医方诊疗过程存在过错，对患儿严重开发性脊柱裂未能及时发现应承担主要责任。根据《包头中医院司法鉴定所（2015）临鉴字第500号》鉴定意见书，确认原告为一级伤残，需要完全护理依赖。
原审法院认为，根据原告所主张的诉讼请求，本案案由为医疗损害责任纠纷，涉及到人身权、健康权、生命权的侵害。在我国《侵权责任法》中，对于其侵权责任的构成，要有诊疗行为，患者的损害，因果关系，医务人员的过错等，本案中，原告诉讼请求分为两种，其一是对于本人造成的损害赔偿，其二是因医疗产生的实际费用赔偿。第一部分，是患儿的伤残赔偿金、精神抚慰金，出院后的依赖护理费，该项请求该院认为，原告与被告在发生法律关系时，其尚未出生，只是母体中的胎儿，其先天性脊柱裂是胎生先天性残疾，与被告的诊疗行为没有事实上的因果关系，故对于伤残赔偿金和精神抚慰金的请求不予支持。关于出院后的依赖护理费，由于被告在胎儿的彩超检查过程中，被告未尽到相关义务，存在过错，严重侵害了原告父母的知情权和优生优育选择权，并造成抚养及护理上的极大压力，介于原告出生后，即具有民事权利，其请求出院后的依赖护费符合相关法律规定，应予支持。被告在该项中应承担与自己过错相应的民事责任，对于包头医学会出具的司理法鉴定意见书，及包头蒙中医院司法鉴定意见书的护理依赖评定，该院予以确认。第二部分，关于因医疗产生的实际赔偿及其它费用，同上。原告的残疾，是在胎儿孕育过程中形成，与被告的医疗行为不存在因果关系，故该项请求同样不予支持。关于住院护理费，因原告从出生至今一直由被告方在院看护。但考虑到随着其成长，原告的父母也尽了一定护理义务，酌情按相近行业一人120天的80%予以补偿，关于出院后护理费，根据相关法律规定及鉴定意见，应以居民服务和其他服务业标准二十年计算。依据本案实际情况及公平原则，被告的赔偿先以五年计算，五年后根据护理的实际情况及相应标准可另诉，其赔偿标准同上。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：本院确认原告的各项赔偿费用为：住院期间护理费13680元，依赖护理费200750元、鉴定费5620元，共计220050元。以上赔偿数额由被告第八医院赔偿80%，即176040元，并在判决书生效后十日内付给原告。驳回原告其他诉讼请求。如不按判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21595.48元，由原告承担4319.09元，由被告承担17276.39元。
宣判后，王某1不服一审判决，向本院提起上诉，请求依法撤销一审判决，支持王某1在一审中的全部诉讼请求；包头市第八医院承担全部诉讼费用、鉴定费。理由为：（一）原审法院对于包头市第八医院在胎儿的彩超检查过程中未尽到相关义务存在过错给予了认定，在接受孕产保健服务中，患儿的家长追求的是畸形儿在出生前的合理、合法处理和处置，避免其出生残疾的结果，而不是残疾生存的结果，医疗机构的过错直接导致患儿残疾生存，这对患儿的财产及精神给予了很大的损害；虽然医疗过错行为没有导致王某1产生疾病，但却导致王某1残疾生存的状态，结果与其他医疗纠纷没有任何区别，均是导致被害人受伤、残疾的生活状态，由此包头市第八医院对此承担责任；（二）包头医学会《包头医鉴（2015）09号》鉴定意见书，已经明确了医方诊疗行存在医疗过错，对患儿严重开发性脊柱裂未能及时发现应承担主要责任，肯定了包头市第八医院医疗过错与王某1损害结果之间的因果关系；原审法院对于因果关系的认定无事实和法律依据；（三）王某1现为一级伤残，今后不会有任何收入，需要在残疾状态生存中花费大量的医疗费、护理费等相关费用，根据法律规定包头市第八医院应赔偿精神抚慰金以及医疗产生的实际费用；王某1属完全护理依赖，应当按照最长护理期限予以赔偿，原审法院支持120天和今后五年护理费，无事实及法律依据。
被上诉人包头市第八医院答辩称，王某1的病是在胎儿期间形成，损害并非被上诉人导致，鉴定中医方的过错是未能发现承担主要责任，被上诉人损害的是梁某的知情权和选择权，对王某1先天疾病被上诉人不应承担责任。
二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，王某1的法定代理人认为包头市第八医院在胎儿检查过程中，未尽到相关义务，造成胎儿残疾出生生存，院方应承担赔偿责任。由于王某1先天性脊柱裂是胎生先天性残疾疾病，与包头市第八医院的诊疗行为没有事实上的因果关系，故王某1请求的残疾赔偿金、精神抚慰金等费用不应予以支持；包头市第八医院在胎儿的检查过程中，有发现胎儿异常，向王某1父母说明情况告知义务，并提出医学建议的义务，包头市第八医院未尽到法定义务，侵犯了王某1父母的知情权和优生优育的选择权，故王某1残疾出生所增加的相应费用即护理费应予赔偿。关于王某1住院期间的护理费，由于王某1从出生至今一直由院方在院看护，王某1的父母进行了一定的护理，原审法院根据实际情况，酌情认定住院期间护理费的数额并无不当，应予维持。在二审审理中，王某1请求出院后的护理费按照二十年予以赔付，包头市第八医院根据王某1现在的状况同意在最大限度范围内予以赔偿，根据包头医学会《包头医鉴（2015）09号》鉴定意见书及《包头中医院司法鉴定所（2015）临鉴字第500号》鉴定意见书的护理依赖程度，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，王某1的护理费按照居民服务业和其他标准二十年计算，按80％予以赔偿为宜。
综上所述，王某1的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院(2015)包东民初字第419号民事判决；
二、包头市第八医院赔偿王某1住院期间护理费13680元，出院后护理费803000元，鉴定费5620元，共计822300的80％即657840元，于判决生效后十五日内履行完毕；
三、驳回王某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
一审案件受理费21595.48元，由上诉人王某1负担17276.38元，被上诉人包头市第八医院负担4319.10元，二审案件受理费21595.48元（免交），由上诉人王某1负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 付 光
审 判 员 沈艳萍
代理审判员 李雅滨
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 马琳莹
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或变更；
（三）原判决认定基本事实不清的裁定撤销原判决发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件造成判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。