浙江省开化县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）衢开商初字第583号
原告（反诉被告）：林作贵。
委托代理人：欧自琢。
被告（反诉原告）：吾功福。
被告（反诉原告）：吴小栋。
两被告（反诉原告）委托代理人：丁顺志，开化县钱江源法律服务所法律工作者。
原告（反诉被告）林作贵为与被告（反诉原告）吾功福、吴小栋退伙纠纷一案，于2013年9月10日向本院起诉，同日立案后，依法由审判员徐东海适用简易程序于2013年12月9日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）林作贵委托代理人欧自琢、被告（反诉原告）吾功福、吴小栋及其委托代理人丁顺志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）林作贵起诉称：2012年4月3日，原、被告三人在开化县合伙经营娱乐会所（皇家娱乐会所），娱乐会所设在开化县城关镇江中路1号二楼，在合伙出资比例方面，原告出资额占合部股份的42％、被告吾功福占股份的20％、被告吴小栋股份的38％。因三方在经营过程中存在分歧，在2013年3月22日，原、被告三方签订《退伙协议》，协议约定，皇家娱乐会所全部资产折价人民币565万元全部转让给被告吾功福一人经营，被告吾功福应支付给原告237.3万元，该款由被告吾功福分期支付。同时，在支付最后一笔50万元时特别约定，在被告吾功福办理好营业执照后两周内付清，并由被告吴小栋作为担保人对余款50万元承担连带责任，三方还另签《担保合同》。2013年6月，被告吾功福办理好娱乐会所营业执照重新登记，现娱乐会所变更为皇家娱乐会所有限公司，被告吾功福却迟迟不予支付余款50万元。为此，原告诉至本院，要求被告吾功福支付欠款50万元，并承担相应的违约责任（按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从起诉之日起算至清偿之日）；被告吴小栋对上述欠款承担连带保证责任。
原告（反诉被告）林作贵为支持其主张的事实在举证期限内向本院提供了如下证据材料：
第一组：1.原告居民身份证复印件、被告身份信息复印各一份、2.原告个体工商户营业执照复印件一份。用以证明原、被告主体身份及原、被告合同伙经营娱乐会所，原开化县皇家娱乐会所经营者是原告等事实。
第二组：1.退伙协议复印件各一份；2.担保合同复印件一份；3.开化县皇家娱乐有限公司基本情况一份。用以证明原、被告于2013年3月22日退伙，娱乐会所折价565万元，最后一笔50万元在重新办理好营业执照后由被告吾功福两周内付清，被告吴小栋对50万元自愿承担保证责任，被告吾功福已于2013年6月18日将原娱乐会所办理了变更登记等事实。
被告（反诉原告）吾功福、吴小栋未作书面答辩，庭审中口头答辩称：1.对原告所陈述的事实无异议，但双方在履行协议中，发现原告存在着以下行为：1.在清单中没有将应支付的债务列入清单，达26.1628万元，对此，原告仍有清偿的责任，应扣除；2.退伙后，清理帐目中又发现原告有部分领取款项没有全体合伙人签名，违反了合伙协议第9条的规定，不得入帐，由网银支付凭证应提供，不得作为应付款；3.在共同经营中，有擅自签合同，拿商业贿赂行为，在灯具音响中拿回扣达7万元以上，要求将合理的支付，不合理的扣除。
被告（反诉原告）吾功福、吴小栋反诉称：2012年4月3日，反诉原告、被告三人因合伙关系而签订了《项目合伙投资协议书》，开始合伙经营“开化县皇家娱乐会所”，娱乐会所设立在开化县城关镇江中路1号二楼“财富广场”。合伙出资比例为：反诉原告吾功福20％，吴小栋38％，反诉被告林作贵42％。后因合伙三方在经营中存在分歧，2013年3月22日，双方就退伙事宜签订了《退伙协议》。按《退伙协议》约定，反诉原告吾功福应支付反诉被告林作贵2**.3万元，该款由反诉原告吾功福分期支付，同时，在支付最后一笔50万元时约定反诉原告吾功福办理好新的营业执照后两周内付清。反诉被告要求反诉原告吴小栋作担保，吴小栋同意担保并订立了《担保合同》。至今，反诉原告吾功福已支付187.3万元，尚欠50万元，现因退伙后，反诉原告吾功福、吴小栋发现反诉被告林作贵在退伙时，有意隐瞒了拖欠开化县德茂酒业有限公司酒水款217988元、开化县利群商贸有限公司礼品款20000元、开化县兄弟家电公司空调款23880元，共计人民币261868元的应付款，该款已由反诉原告吾功福、吴小栋支付，未列入移交的应付款清单中。其次，在财务帐目清理中，又发现反诉被告林作贵违反《合伙协议》，中第九条关于财务、会计的约定，将未经反诉原告吾功福、吴小栋签名，仅有林作贵一人签名的费用开支入帐，具体是艺舟轩酒店用品61200元、陈峰服装款22900元、周舟的KTV用品款28800元，合计人民币112900元。再次，反诉被告林作贵在采购音响和灯具时与供应商相互勾结，私拿回扣7万余元，抬高进货价格，损害了反诉原告吾功福、吴小栋的合法权益，为此，两原告多次要求被告林作贵协商处理，但遭被告拒绝。现反诉原告要求撤销原、被告三方于2013年3月22日签订的《退伙协议》中的第一、二、三条内容，判令反诉被告返还原告人民币309286元，由反诉被告承担反诉费用。
被告（反诉原告）吾功福、吴小栋为支持其主张的事实在举证期限内向本院提供了如下证据材料：
第一组：1.项目合伙股份协议书复印件一份；2.退伙协议复印件一份。用以证明反诉原告与衽系合伙关系，且反诉被告为合伙事务执行人，各方在退伙时对财产处理情况以及对退伙个的债务处理作了约定等事实。
第二组：1.退伙应付款帐单复印件一份；2.领款凭证三份、开化县德茂酒业有限公司酒水明细一份、开化县利群商贸有限公司发票一份、开化县兄弟家电公司证明和发票各一份；3.录音光盘一张及录音内容打印件一份。用以证明在退伙时反诉被告隐瞒了部分债务，其中261686元应由反诉被告林作贵承担，112900元按42％由被告承担，合计要求被告承担309286元，及被告在采购音响和灯具时与供应商相互勾结，私拿回扣7万余元等事实。
双方当事人质证意见如下：
对原告（反诉被告）林作贵所举证据，经庭审质证，被告（反诉原告）吾功福、吴小栋对第一组证据的真实性无异议。对第二组证据的真实性无异议，对合法性和关联性有异议，认为作价565万元后，发现了应付款，债务未清偿，应扣除合理的部分，反诉中要求撤销，故凭证效力待定，后发现的应付款未包括在这565万元内；原告（反诉被告）林作贵认为退伙协议是双方真实意思的表示，具有合法性和关联性。
对被告（反诉原告）吾功福、吴小栋所举证据，经庭审质证，原告（反诉被告）林作贵对第一组证据项目合伙股份协议书、退伙协议的真实性无异议，但认为双方签订了退伙协议后，合伙协议就不存在了。对第二组证据中的应付款帐单无异议，认为是经营期间产生的费用，对空调发票真实生无异议，但认为不具关联性，是转让后开具的，2万元发票是退伙后开具，没有相应合同证明与本案有关联性，开化县德茂酒业有限公司酒水确实未付，但已包含在帐单中，应由吾功福偿还，另三张发票即28800元、61200元、22900元的真实性无异议，但认为已支付，对录音光盘，认为没有证人出庭作证，无法确认，不能作证据使用；被告（反诉原告）吾功福、吴小栋认为帐单中的40万元是装修工程的补充，不包括酒水钱，对方如认为40万元包括酒水钱、礼品款、空调款，应当由其举证，对28800元、61200元、22900元如已付，对方也应举证，录音光盘客观真实。
本院认证意见如下：
原告（反诉被告）林作贵所举第一组证据的真实性被告（反诉原告）吾功福、吴小栋无异议，符合证据三性原则，客观真实，本院予以确认。原告（反诉被告）所举第二组证据，退伙协议、担保合同、开化县皇家娱乐有限公司基本情况的真实性被告（反诉原告）吾功福、吴小栋无异议，符合证据三性原则，客观真实，本院予以确认。565万元外发现的应付款，可再依退伙协议规定处理。
被告（反诉原告）吾功福、吴小栋所举第一组证据项目合伙股份协议书、退伙协议，原告（反诉被告）林作贵无异议，且客观真实，予以认定。被告（反诉原告）吾功福、吴小栋所举第二组证据退伙应付款帐单、领款凭证、开化县德茂酒业有限公司酒水明细、开化县利群商贸有限公司发票、开化县兄弟家电公司证明和发票等，经庭审质证，原告（反诉被告）林作贵代理人当庭与林作贵电话核实，林作贵确定合伙期间欠开化县利群商贸有限公司2万元、欠开化县德茂酒业有限公司酒水钱、购买开化县兄弟家电公司空调属实。该组证据，客观真实，予以认定，作为定案依据。原告（反诉被告）林作贵认为40万元包括酒水钱、礼品款、空调款，无证据证实。
本院根据各方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定以下事实：
2012年4月3日，原告（反诉被告）林作贵、被告（反诉原告）吾功福、吴小栋三人因合伙关系签订了《项目合伙投资协议书》，合伙经营“开化县皇家娱乐会所”，娱乐会所设在开化县城关镇江中路1号二楼“财富广场”。合伙出资比例为：被告（反诉原告）吾功福20％、吴小栋38％，原告（反诉被告）林作贵42％。后因三方在经营中存在分歧，2013年3月22日，双方就退伙事宜签订了《退伙协议》。《退伙协议》约定，皇家娱乐会所全部资产折价人民币565万元全部转让给被告（反诉原告）吾功福一人经营，被告（反诉原告）吾功福应支付给原告（反诉被告）林作贵2**.3万元，该款由被告（反诉原告）吾功福分期支付。同时，在支付最后一笔50万元时特别约定，在被告（反诉原告）吾功福办理好营业执照后两周内付清，并由被告（反诉原告）吴小栋作为担保人对余款50万元承担连带责任，三方还另签《担保合同》一份。《退伙协议》第五条还约定：“原会所财务结余和外债经三方核对后由丙方（注：即被告（反诉原告）吾功福）三日内接受，原由甲方（注：即原告（反诉被告）林作贵）签署的合同外债清单附后，此清单外签订合同经查合理外债由丙方承担，清单外乙（注：即被告（反诉原告）吴小栋）丙方不知情或不合理的由甲方单独签订的合同债务则由甲方单独承担，清单内的债务无条件由丙方承担并在半年内付。”2013年6月，被告（反诉原告）吾功福办理好娱乐会所营业执照重新登记，原娱乐会所变更为开化县皇家娱乐有限公司。原告（反诉被告）林作贵在退伙时，有意隐瞒了拖欠开化县德茂酒业有限公司酒水款217988元、开化县利群商贸有限公司礼品款20000元、开化县兄弟家电公司空调款23880元，共计人民币261868元的应付款，该款已由被告（反诉原告）吾功福、吴小栋在退伙后支付，但未列入双方协商退伙协议时移交的应付款清单中。在财务帐目清理中，被告（反诉原告）吾功福、吴小栋又发现原告（反诉被告）林作贵违反《合伙协议》第九条关于财务、会计的约定，将未经被告（反诉原告）吾功福、吴小栋签名，仅有原告（反诉被告）林作贵一人签名的费用合计人民币84100元入帐，即艺舟轩酒店用品61200元、陈峰服装款22900元，但上述两笔款项，被告（反诉原告）吾功福、吴小栋并未支付现金。另一笔周舟的KTV用品款28800元，由原告（反诉被告）林作贵、被告（反诉原告）吾功福两人签名确认。后因被告（反诉原告）吾功福未支付余款50万元，原告（反诉被告）林作贵诉至法院。
本院认为，我国《合伙企业法》规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任；退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。本案中，原告（反诉被告）林作贵、被告（反诉原告）吾功福、吴小栋三人签订的《退伙协议》和《担保合同》其主体适格、内容合法、意思表示真实，是有效合同，具有法律效力，双方当事人均应按照协议履行。原告（反诉被告）林作贵要求返还退伙欠款的诉讼请求其合理部分，本院予以支持，但应扣除原告（反诉被告）林作贵在退伙前有意隐瞒拖欠的债务，经本院核算，被告（反诉原告）吾功福、吴小栋不知情，且由原告（反诉被告）林作贵单独签订的合同债务为261868元；原告（反诉被告）林作贵要求被告（反诉原告）吾功福、吴小栋承担违约金的诉讼请求，因退伙时并未约定，缺乏事实依据，本院不予支持。被告（反诉原告）吾功福、吴小栋反诉要求撤销原、被告三方于2013年3月22日签订的《退伙协议》中的第一、二、三条内容的反诉请求，于法相悖，本院不予支持；反诉要求原告（反诉被告）返还被告（反诉原告）支付的合伙期间债务的反诉请求其合理部分，本院予以支持。艺舟轩酒店用品61200元、陈峰服装款22900元，无证据属合伙期债务，本院不予支持；周舟的KTV用品款28800元，被告（反诉原告）吾功福已签名确认，应作为共同债务，按比例承担原告应承担12096元。被告（反诉原告）吴小栋作为连带责任保证人应在债务人不履行债务时，按照约定履行债务或承担责任，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金等。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合伙企业法》第三十五条、第五十一条、第五十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）吾功福于本判决生效之日起十日内归还原告（反诉被告）林作贵退伙款计人民币226036元。
二、被告（反诉原告）吴小栋对上述款项承担连带清偿责任。
三、驳回原告（反诉被告）林作贵的其他诉讼请求。
四、驳回被告（反诉原告）吾功福、吴小栋的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币8800元，减半收取4400元，由原告（反诉被告）林作贵承担，保全费5000元，由被告（反诉原告）吾功福、吴小栋共同负担2400元，由原告（反诉被告）林作贵承担2600元。反诉费4710元，减半收取2355元，由原告（反诉被告）林作贵承担1130.40元，由被告（反诉原告）吾功福、吴小栋共同负担1224.60元。限于本判决生效之日起十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
审判员 徐东海
二〇一三年十二月十六日
书记员 朱一鹏