四川省内江市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）内中刑初字第17号
公诉机关内江市市中区人民检察院。
被告人ＸＸ，男，汉族，初中文化，农民。2013年4月30日因本案被挡获，5月1日被刑事拘留，6月8日被逮捕。现押于内江市看守所。
辩护人张云，四川宏兴律师事务所律师。
辩护人李渊，四川宏兴律师事务所律师。
被告人刘春，女，汉族，初中文化，农民。2010年1月12日因犯贩卖毒品罪被本院判处拘役六个月，2010年4月17日刑满释放。2013年4月30日因本案被挡获，5月1日被刑事拘留，6月8日被逮捕。现押于内江市看守所。
被告人杜某某，女，汉族，小学肄业，农民。2013年4月30日因本案被挡获，5月1日被刑事拘留，6月8日被逮捕。现押于内江市看守所。
内江市市中区人民检察院以内市中区检刑诉（2013）第315号起诉书指控被告人ＸＸ、刘春、杜某某犯贩卖毒品罪，于2013年12月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。内江市市中区人民检察院指派检察员许明珍出庭支持公诉，被告人ＸＸ及辩护人张云、李渊、被告人刘春、被告人杜某某到庭参加诉讼。本案经内江市市中区人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。
内江市市中区人民检察院指控，2013年3、4月份，被告人ＸＸ从他人手中购买“冰毒”后，为便于贩卖，由其女友被告人刘春购买塑料袋，在二人共同租住的内江市市中区中心巷内，对“冰毒”进行分装。
2013年4月30日0时许，被告人ＸＸ在内江市市中区新华路一游戏机店内，以每颗40元的价格贩卖“麻古”给被告人杜某某。被告人杜某某购得“麻古”后，在市中区新华路一家捕鱼机店内，以400元的价格卖给吸毒人员赖某7颗；6时许，被告人杜某某再次在市中区城市之心宾馆外卖给赖某300元的“冰毒”和“麻古”。尔后，杜某某和赖某被公安机关挡获，并从杜某某身上查获毒资300元，从赖某身上查获一小袋疑似“冰毒”0.31克及一颗疑似“麻古”0.09克。
2013年4月30日9时许，被告人刘春在其租住屋内，将200元的“冰毒”和“麻古”卖给周某某，将800元的“冰毒”拿给何某某。尔后，被告人ＸＸ、刘春及何某某、周某某相继被公安机关挡获，从ＸＸ、刘春租住屋内查获疑似“冰毒”3袋共42.73克；从刘春身上查获疑似“冰毒”0.81克，疑似“麻古”0.2克，毒资5200元；从何某某身上查获疑似“冰毒”2.68克；从周某某身上查获疑似“冰毒”0.92克和疑似“麻古”0.15克。
经鉴定，被查获的疑似“冰毒”、疑似“麻古”中检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关提供了相应的证据认为被告人ＸＸ、刘春、杜某某的行为均已构成贩卖毒品罪，其中ＸＸ、刘春贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，刘春系从犯，杜某某有立功表现，刘春系毒品再犯，应当对三被告人依法分别处罚。
被告人ＸＸ辩称其买冰毒回来是为了吸食，不是贩卖的，在4月30日凌晨卖给杜某某的麻古只有2颗，而且是从何某某那儿拿的。辩护人张云、李渊认为，被告人ＸＸ的行为不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪。因为被告人ＸＸ被警方挡获是2013年4月30日10时许，而警方第一次讯问ＸＸ的时间是2013年5月1日9时55分-11时57分，警方第一次讯问ＸＸ的时间超过了24小时，第一次的讯问笔录应作为非法证据予以排除，而第一次ＸＸ才交代了购买冰毒是为了贩卖，之后的讯问笔录中，被告人ＸＸ虽交代有贩卖冰毒，但卖给那些人都不记得了，只有在4月30日凌晨卖给杜某某麻古2颗。目前指控证据不能形成完整的证据锁链，无法证明ＸＸ购买的40多克冰毒是用于贩卖的，故ＸＸ的行为应构成非法持有毒品罪。
被告人刘春辩称何某某、周某某的毒品是他们自己在其出租屋拿的，不是自己拿给他们的；而且ＸＸ买回来的冰毒其并未参与分包。
被告人杜某某对指控供认不讳。
经审理查明，2013年3、4月份，被告人ＸＸ为贩卖毒品，从他人手中购买“冰毒”，且为便于贩卖，让其女友被告人刘春购买塑料袋，在二人共同租住的内江市市中区中心巷内，对部分“冰毒”进行了分包。
2013年4月30日凌晨，被告人ＸＸ在内江市市中区新华路一游戏机店内，以每颗40元的价格贩卖“麻古”给被告人杜某某。
2013年4月30日凌晨，被告人杜某某在市中区新华路一家捕鱼机店附近，以400元的价格将7颗“麻古”卖给吸毒人员赖某。当日6时许，被告人杜某某在市中区城市之心宾馆外一早餐店再次将300元的“冰毒”和“麻古”卖给赖某。尔后，公安人员将杜某某和赖某挡获，并从杜某某身上查获毒资300元，从赖某身上查获一小袋疑似“冰毒”0.31克及一颗疑似“麻古”0.09克。
2013年4月30日9时许，被告人刘春在其租住屋内，为前来购买“冰毒”的何某某、周某某打开房门，将200元的“冰毒”和“麻古”卖给周某某，将800元的“冰毒”卖给何某某。尔后，公安人员将被告人ＸＸ、刘春及何某某、周某某相继挡获，并从ＸＸ、刘春租住屋内查获疑似“冰毒”3袋共42.73克；从刘春身上查获疑似“冰毒”0.81克、疑似“麻古”0.2克及毒资5200元；从何某某身上查获疑似“冰毒”2.68克；从周某某身上查获疑似“冰毒”0.92克及疑似“麻古”0.15克。
经鉴定，被查获的疑似“冰毒”、疑似“麻古”中检出甲基苯丙胺成分。
被告人杜某某被抓获后，协助警方抓获其他犯罪嫌疑人。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的以下证据为证：
1、证人何某某的证言，证实其于2014年4月30日9时许，打电话给被告人ＸＸ，找ＸＸ买“冰毒”，ＸＸ关机，其直接到ＸＸ家，在ＸＸ家楼下遇见“柯得平”，于是和“柯得平”一起上楼，在ＸＸ家，是ＸＸ的女友“妹妹”开的门，然后，其叫“妹妹”拿800元的“冰毒”，“妹妹”到卧室拿了五袋“冰毒”给其，之后三人下楼后被公安人员挡获，其还证实曾帮ＸＸ发药（贩卖毒品），即按ＸＸ的指示将毒品送到指定的地点，但具体卖给那些人记不清了。
2、证人周某某的证言，证实其分别四次在被告人ＸＸ处购买“冰毒”，第四次是2014年4月30日9时许，小丽给其100元说买点“冰毒”提神，其给ＸＸ打电话，电话不通，其于是到ＸＸ家楼下等ＸＸ，在ＸＸ家楼下，遇到“何三娃”，“何三娃”讲他也找ＸＸ买“冰毒”，到了ＸＸ家，是一个女的开门，二人进门后和那女的到一间卧室，其给那女的讲买200元的“冰毒”，那女的从卧室的梳妆台抽屉里拿了2包“冰毒”和一颗“麻古”给其，其拿到后讲200元先欠到，那女的同意后其就下楼了，下楼就被抓了。
3、证人赖某的证言及辨认笔录，证实2014年4月29日，其电话联系“天棒”（陶陶）购买7颗“麻古”，是其表弟黄某某去拿的，后听黄某某讲是一个女的送的“麻古”，其估计是“天棒”喊“小红”送的“麻古”；4月30日早上，其电话联系“天棒”购买300元的“套餐”（冰毒和麻古），电话是一个女的接的，其叫那女的将毒品送到城市之心宾馆附近，然后其在宾馆附近的早餐店吃早饭等到，一会儿，那女的打电话问在哪儿并说马上就到，随后看到“小红”坐出租车过来，“小红”过来后拿了餐巾纸包裹的东西推到其面前，其拿了300元推给“小红”，随后被抓，毒品和毒资被搜缴，并辨认出“小红”就是被告人杜某某。
4、证人李某、李某某的证言，证实2014年4月30日20时许及21时许，分别给ＸＸ打电话联系购买“麻古”和“冰毒”，电话是一个女的接的，并讲好了交易地点，但到说定的交易地点后被警方抓获。
5、证人何某的证言及辨认笔录，证实2014年1月20日其通过中介公司将位于内江市市中区中心巷的住房租给一个叫刘春的女娃儿，但租金是和刘春一起来的其中一个男的交的，并辨认出交钱的男子是被告人ＸＸ。
6、扣押物品清单、毒品称量笔录及照片、上交毒品收条、追缴财物决定书、被告人指认现场及毒品称量照片、手机通话记录等书证。
7、鉴定文书，证实在缴获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
8、现场检测报告书，证实被告等人的尿液经甲基苯丙胺试剂检测呈阳性。
9、被告人ＸＸ的供述的辨认笔录，其供述与刘春是男女朋友关系，共同租住在内江市市中区中心巷。毒品是表哥王某某拿的，为了贩卖毒品，是其和刘春、何某某三人一起分装的。其记得被抓的头天晚上，“小红”给其打电话联系购买20颗“麻古”，其卖了2颗“麻古”给“小红”，“小红”给其100元钱，并辨认出“小红”就是被告人杜某某。
10、被告人刘春的供述，其供述与ＸＸ是男女朋友关系，共同租住在内江市市中区中心巷。ＸＸ在贩卖毒品，毒品来源于一个叫“四哥”的人，ＸＸ曾让其去购买用于分装毒品的小塑料袋，曾帮ＸＸ贩卖过3次毒品给“苏大娃”、“何三娃”及ＸＸ带回家的一个中年男子，也知道“何三娃”在帮ＸＸ发毒品。2014年4月30日9时许，“何三娃”和“柯得平”一起到其家中来拿毒品，是“何三娃”到卧室打开梳妆柜的抽屉，自己装毒品，装好后，“何三娃”递了一点给“柯得平”，然后，其与他们一起下楼后被警方挡获。
11、被告人杜某某的供述，其供述2014年4月30日6时许，赖某给其男友“陶陶”打电话联系购买“套餐”（冰毒和麻古），其问清楚赖某在河坝街后，就去送毒品，到后看到赖某在吃早餐，就将用餐巾纸包起的0.4克“冰毒”和一颗“麻古”拿给赖某，赖某给了300元钱，然后就被公安人员挡获。其拿来贩卖的毒品是从ＸＸ处购买的，其知道ＸＸ是贩毒的，其在帮ＸＸ贩卖毒品，ＸＸ的毒品是其他人从成都给他送下来的，前一天，赖某给其打电话要买20颗“麻古”，其给ＸＸ打电话说要买“麻古”，ＸＸ让其到新华路的捕鱼机店内等到，ＸＸ来后交给其10颗“麻古”，其给了ＸＸ400元钱，然后将其中的7颗交给赖某喊来拿毒品的“小波”。
12、被告人刘春的刑事判决书及释放证明书，证实被告人刘春在2010年1月12日曾因犯贩卖毒品罪被本院判处拘役六个月，并于2010年4月17日刑满释放。
13、公安机关的情况说明，证实被告人杜某某被挡获后协助警方抓获其他犯罪嫌疑人。
14、被告人ＸＸ、刘春、杜某某的户籍信息，证实三被告人的身份情况。
以上证据来源合法，内容客观、真实，且具有关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人ＸＸ、刘春、杜某某贩卖毒品甲基苯丙胺，其中ＸＸ、刘春共同贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。在被告人ＸＸ、刘春共同贩卖毒品犯罪中，被告人ＸＸ起主要作用，系主犯，被告人刘春起次要作用，系从犯，可以对刘春减轻处罚；被告人刘春曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，应当从重处罚。被告人杜某某到案后协助警方抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，且如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人ＸＸ、刘春的辩解及辩护人张云、李渊提出的辩护意见与查明的事实及相关法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元。
（被告人的刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即ＸＸ的刑期自2013年4月30日起至2020年4月29日止。罚金限于判决生效后10日内缴纳）。
二、被告人刘春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。
（被告人的刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刘春的刑期自2013年4月30日起至2016年4月29日止。罚金限于判决生效后10日内缴纳）。
三、被告人杜某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
（被告人的刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即杜某某的刑期自2013年4月30日起至2014年4月29日止。罚金限于判决生效后10日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李华颖
人民陪审员 黄维娜
人民陪审员 黄先成
二〇一四年四月三日
书 记 员 张馨媛
附：相关条文
1、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条从犯在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
2、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。