河南省郏县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郏民初字第1145号
原告张永辉，男，1970年9月29日生，汉族，农民，住郏县。
委托代理人郭天喜，河南国丰律师事务所律师。
被告郏县绿源科技有限责任公司。住所地郏县安良镇工业园区。组织机构代码：72865580－0
法定代表人张伟，任经理。
委托代理人郭子涛，河南长顺律师事务所律师。
委托代理人郭军，河南长顺律师事务所律师。
原告张永辉与被告郏县绿源科技有限责任公司（以下简称：郏县绿源公司）劳动争议一案及原告郏县绿源公司与被告张永辉合同纠纷一案，本院分别于2014年6月12日、2013年3月22日作出（2014）郏民初字第191号民事判决书和（2012）郏民初字第804号民事判决书，判决送达后郏县绿源公司及张永辉对判决不服并上诉。平顶山市中级人民法院分别于2014年9月16日、2014年9月5日作出（2014）平民劳终字第166号民事裁定书和（2013）平民三终字第614号民事裁定书，撤销郏县人民法院（2014）郏民初字第191号民事判决书和（2012）郏民初字第804号民事判决书，发回郏县人民法院重审。本院受理后，依法组成新的合议庭，以劳动合同为案由将上述案件合并公开开庭进行了审理。原告张永辉及其委托代理人郭天喜，被告郏县绿源公司的法定代表人张伟及委托代理人郭子涛、郭军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张永辉诉称，张永辉于2003年3月应聘到郏县绿源公司上班，主要从事销售工作，工资支付方式为底薪加提成，至2013年3月期间，张永辉工作努力取得了较好销售业绩。由于郏县绿源公司拒不按公司规定支付劳动报酬，在协商无果的情况下，张永辉只好离开郏县绿源公司自谋职业。离职后，张永辉一直向郏县绿源公司要求其支付所欠劳动报酬，但郏县绿源公司以各种理由拒不支付。在张永辉上班十多年的时间内，郏县绿源公司一直不与张永辉签订书面的劳动合同，也没有给张永辉办理社会保险。为了保护张永辉的合法权益，张永辉依法向郏县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2013年12月26日，郏县劳动争议仲裁委员会作出了郏劳仲案字（2013）第19号仲裁裁决书。鉴于仲裁程序违法和适用法律错误，张永辉依法向郏县人民法院起诉，请求依法判令：1、解除张永辉与郏县绿源公司之间的劳动关系；2、郏县绿源公司支付张永辉拖欠工资72000元；3、郏县绿源公司支付张永辉未签订劳动合同双倍工资总计60000元；4、郏县绿源公司支付张永辉未签订劳动合同和未办理社保应支付赔偿金25000元；5、郏县绿源公司为张永辉办理2003年3月至2013年3月的社保手续并缴纳相关参保费用或者将相关社保费用直接支付给张永辉；6、郏县绿源公司承担本案的诉讼费。
被告郏县绿源公司辩称，1、张永辉与郏县绿源公司之间不存在劳动关系，而是受民法、合同法调整的一种劳务合同法律关系。张永辉的劳动力支配权不完全归郏县绿源公司管理，张永辉在销售过程中具有自主权，与公司是各自独立、地位平等。张永辉与郏县绿源公司之间不包含人身关系：即管理与被管理、服从与被服从、指挥与被指挥并严格遵守公司各项规章制度的内部职工的劳动关系；2、张永辉与郏县绿源公司不是劳动关系，也就不存在解除与否之请求，且双方之间的劳务销售关系也与2011年1月1日之前完全解除，故应裁决驳回张永辉之第一项诉讼请求；3、关于张永辉申请的第二项，支付拖欠的工资72000元也是不能成立的。这些款项的性质是销售的利润，是提成的性质，根本不是工资，故仍应裁决驳回；4、关于张永辉请求第三项双倍工资一事，明显属于无理要求。首先，双方之间不是劳动关系，因而不存在工资之事，也就更不存在双倍工资之说。其次，双倍工资的起算终止点是形成劳动关系之日起超过一个月至用工满一年时止的一年期间，共计12个月，为此，可见张永辉此项请求是在没有理解劳动合同法对双倍工资规定的法律含义的情况下的一种非法想法；再次，此项请求已超仲裁时效。最后，既然索要双倍工资60000元，张永辉应提供12个月平均工资为30000元的证据；5、张永辉请求的第四项，要求郏县绿源公司支付25000元的经济赔偿金仍是在未弄懂法律条文含义的情况下的一种无理请求，亦应驳回。张永辉使用《劳动合同法》第38条、第46条之规定，应认清该两条规定是相互关联，请求经济补偿是有严格的法定的前提条件的，这一法定的前提条件与申请人所述及事实情况均不符合补偿之标准，张永辉在申请书中所述是拖欠工资而辞职，明显与第38条规定不符，何谈经济补偿；6、关于缴纳社会保险费的请求依然是无理无据的，仍应驳回，首先张永辉引用的《社会保险费征缴暂行条例》对此无明文规定，同时这是法律授予的在征缴过程中的劳动行政征缴权，故引用法律错误。其次，张永辉之第四、五项请求不以并用，无法律依据。再次，张永辉不属缴纳对象，最后张永辉已超仲裁时效；7、根据《劳动争议调解仲裁法》第27条之规定，申请仲裁的时效为一年，根据该条之规定，张永辉的各项请求均应适用一年仲裁时效之规定。2008年1月1日之前适用《劳动法》第82条：60日仲裁时效的约束。总之，双方不是劳动关系，不适用劳动法、劳动合同法等劳动法律、法规等的调整，同时，张永辉与公司之间早于2011年1月1日之前就解除和终止了销售这一劳务合同关系，无论是仲裁时效或诉讼时效均已全部丧失，均超时效，丧失了法律保护的权利，故应驳回张永辉的全部请求。
经审理查明，郏县绿源公司是从事水溶肥料生产、销售的企业。2003年3月张永辉到郏县绿源公司任销售员，双方未签订书面劳动合同，郏县绿源公司也未给张永辉办理缴纳社保手续。张永辉的报酬为底薪加提成的形式取得由张永辉本人到单位财务上领取。2003年至2012年底薪分别为300元至350元不等，提成按收回货款、存货率的比率进行计算。郏县绿源公司为防止业务员中途离职或辞退等问题的发生，公司还预留业务员当年提成的10%以作为保证金。张永辉从2003年3月起在郏县绿源公司规定的销售区域内即辽宁、山西、河北、内蒙古等地以郏县绿源公司的名义对外签订购销合同开展销售工作并负责回收货款。2011年由于张永辉与郏县绿源公司因业务上发生纠纷未再销售郏县绿源公司产品，但货款回收持续至2012年。2013年10月张永辉以郏县绿源公司欠其劳动报酬等为由向郏县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2013年12月26日，郏县劳动争议仲裁委员会作出郏劳仲案字（2013）第19号仲裁裁决书，仲裁结果为张永辉与郏县绿源公司构不成劳动关系，驳回了张永辉的仲裁请求。张永辉对该裁决书表示不服，并于2014年1月20日向本院提起诉讼，请求依法判令：1、解除张永辉与郏县绿源公司之间的劳动关系；2、郏县绿源公司支付张永辉拖欠工资72000元；3、郏县绿源公司支付张永辉未签订劳动合同双倍工资总计60000元；4、郏县绿源公司支付张永辉未签订劳动合同和未办理社保应支付赔偿金25000元；5、郏县绿源公司为张永辉办理2003年3月至2013年3月的社保手续并缴纳相关参保费用或者将相关社保费用直接支付张永辉；6、郏县绿源公司承担本案的诉讼费。
另查明，①诉讼中，郏县绿源公司称公司所制订的业务员细则工作制度、工作细则是公司与销售人员之间签订的合同；②张永辉与郏县绿源公司对郏县绿源公司应给付张永辉销售提成款44187.26元表示认可；③张永辉要求郏县绿源公司提供其工资表，郏县绿源公司则以公司失火致帐册、票据已经销毁为由没有提供；④2011年平顶山市在岗职工月平均工资为3062元。
上述事实有张永辉提供的工会文件、捐款名单、收款收据、购销合同、业务员细则、仲裁裁决书、移动公司发票等等证据在卷为凭，以上证据经庭审质证和审查。本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议所引起的纠纷。双方所争执的焦点为：一、张永辉申请仲裁是否超时效；二、张永辉与郏县绿源公司之间是否存在劳动关系；三、张永辉的各项请求是否合理。针对以上焦点作以下分析：第一、关于张永辉申请仲裁是否超时效的问题。根据《中华人民共和国劳动仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。张永辉在郏县绿源公司工作从2003年持续至2012年，2013年10月，张永辉以拖欠其工资、未交纳社会保险金等原因提起了劳动仲裁。根据以上法律规定，张永辉申请仲裁未超过仲裁时效；第二、双方是否存在劳动关系的问题。所谓劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，郏县绿源公司作为劳动力的使用者，张永辉在郏县绿源公司指定的区域内从事产品销售业务，并在公司的管理下以公司的名义对外签订购销合同，按公司的规章制度及业务员细则规定负责回收货款、回笼资金，并按公司规定的底薪加提成的方式取得劳动报酬，张永辉还参与公司组织的公益活动并担任郏县绿源公司工会经审委会委员职务并负责审查监督工会费用的使用情况。张永辉在任销售员期间一直受郏县绿源公司的约束和管理，虽然双方未签订劳动合同，但双方存在管理与被管理为特征的隶属关系，具有劳动关系的基本特征，应认定张永辉与郏县绿源公司之间存在事实上的劳动关系，现张永辉依法向郏县绿源公司主张相关的劳动权益，应受法律保护；第三、张永辉的各项请求是否合理的问题。关于张永辉第一项诉请，即请求判决解除张永辉与郏县绿源公司之间劳动关系问题。张永辉于2003年至2012年在郏县绿源公司任业务员期间，郏县绿源公司未给张永辉交纳社会保险费这一事实双方均认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同，1、未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；2、未及时足额支付劳动报酬的；3、未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。根据上述法律规定，郏县绿源公司未给张永辉缴纳社会保险费，现张永辉要求与郏县绿源公司解除劳动关系，本院予以支持。关于第二项请求，即请求判决郏县绿源公司支付张永辉拖欠工资72000元。诉讼中，张永辉与郏县绿源公司对郏县绿源公司应给付张永辉销售提成款44187.26元均表示认可，故本院予以支持。对第三项请求判决郏县绿源公司支付张永辉未签订劳动合同双倍工资总计60000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定：……用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《劳动合同法》于2008年1月1日实施，仲裁时效为一年。张永辉应在劳动合同法实施后一年内对其是否应取得双倍工资提出劳动仲裁，张永辉在法律规定的时效内没有提出仲裁申请，故应视为放弃权利，张永辉要求郏县绿源公司支付双倍工资的主张，本院不予支持；关于第四项请求郏县绿源公司支付张永辉未签订劳动合同和未办理社保应支付的赔偿金25000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定：经济补偿金按劳动者在本单位的工作年限，每满一年的支付一个月工资的标准向劳动者支付……。因张永辉在郏县绿源公司任销售员工作的劳动报酬是以底薪加提成的方式取得，郏县绿源公司在诉讼中自认张永辉的工资是张永辉本人到公司领取的，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应承担不利后果。郏县绿源公司认可张永辉于2003年任郏县绿源公司业务员，工资以底薪加提成形式在公司财务领取，本院对上述事实亦不持异议，依法予以确认。根据工资支付暂行条例规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资表。诉讼中，因郏县绿源公司未提供张永辉的个人工资册且其对不能提供工资册也未做出合理性解释。根据上述法律规定，郏县绿源公司应承担举证的法律后果。张永辉从2003年3月份在郏县绿源公司任业务员，工作持续至2012年，张永辉的工资应参照2011年平顶山市在岗职工月平均工资为3062元计算较为适宜。诉讼中，张永辉要求将其工资按照每月2500元计算经济赔偿金是张永辉对其诉讼权利的一种处分，本院应予支持。张永辉的经济赔偿金应从2003年算至2012年即22500元（2500元／月×9年）；关于第五项请求郏县绿源公司为张永辉办理2003年3月至2013年3月的社保手续并交纳相关参保费用或者将相关社保费用直接支付张永辉的诉求。根据相关法律规定，该请求应由社会保障行政部门或社会保险经办机构解决处理，不属人民法院受理范围，对该项请求，本院不予支持。对郏县绿源公司称公司与张永辉不存在劳动关系，要求驳回张永辉的诉讼请求因理由不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、解除张永辉与郏县绿源科技有限责任公司的劳动关系；
二、郏县绿源科技有限责任公司于本判决生效后十日内给付张永辉销售提成款44187.26元；
三、郏县绿源科技有限责任公司于本判决生效后十日内支付张永辉未签订劳动合同和未办理社保应支付的经济补偿金22500元；
四、驳回张永辉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由郏县绿源科技有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。
审 判 长 赵红举
审 判 员 何星布
人民陪审员 马千里
二〇一五年三月六日
书 记 员 范永存
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。