江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣01刑终262号
原公诉机关江西省进贤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李思明，男，1997年8月2日出生，汉族，初中文化，无业。2016年9月2日，因涉嫌寻衅滋事被进贤县公安局行政拘留5日。2016年9月23日因涉嫌寻衅滋事被进贤县公安局行政拘留十日，同年9月27日被刑事拘留。2016年11月2日因涉嫌寻衅滋事罪经进贤县人民检察院批准逮捕，次日由进贤县公安局执行逮捕。现羁押于进贤县看守所。
上诉人（原审被告人）万颜帝（绰号“左左”），男，1996年7月13日出生于江西省进贤县，汉族，初中文化。2014年8月14日因犯盗窃罪被进贤县人民法院判处有期徒刑八个月。2016年5月31日因犯寻衅滋事罪被进贤县人民法院判处有期徒刑九个月。2016年8月9日刑满释放。2016年9月23日因涉嫌寻衅滋事被进贤县公安局行政拘留十日，同年9月27日被刑事拘留。2016年11月2日，因涉嫌寻衅滋事罪经进贤县人民检察院批准逮捕，次日由进贤县公安局执行逮捕。现羁押于进贤县看守所。
江西省进贤县人民法院审理江西省进贤县人民检察院指控原审被告人李思明、万颜帝犯寻衅滋事罪一案，于2017年4月11日作出(2017)赣0124刑初25号刑事判决。原审被告人李思明、万颜帝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定的事实：2016年9月13日晚上23时许，被告人万颜帝驾驶向刘某借来的赣Ａ×××××的黑色丰田汉兰达车子载着被告人李思明、小林（身份待查）等人往进贤县民和镇北门口行驶，小林的朋友（身份待查）驾驶一辆银色小汽车跟在后面，当车辆行驶至北门口红绿灯路口时，被害人支某骑一辆电动车从旁边驶过，回头看了被告人李思明等人几眼，遭到被告人李思明的呵斥，被害人支某回嘴。被告人李思明随即上前对支某进行殴打，被告人万颜帝见状也对支某进行殴打。经鉴定，被害人支某损伤程度为轻伤二级。2016年9月23日被告人李思明、万颜帝主动到进贤县公安局民和派出所投案。
另查明，被告人李思明因在2016年8月27日将他人打伤，被公安机关决定行政拘留五日。被告人万颜帝因犯寻衅滋事罪，于2016年5月31日被进贤县人民法院判处有期徒刑九个月。2016年8月9日刑满释放。
原审认定上述事实的证据如下：
被害人支某的陈述：证实2016年9月13日晚，其骑电动车行驶至进贤县城北门口红绿灯十字路口时，其看见有两辆车子停在由滨湖大道往军湖路快要拐弯的地方，车子停靠的旁边人行道上还站了人，其边骑电动车边看，对方一个男子就问其看什么，其就说看人都看不得呀，那个男子就说其好“神”，就过来打其，其下意识的用手臂挡了一下，并用拳头朝对方头部打了一拳，那伙人就围着其打，其被打晕了。
证人许某的证言：证实2016年9月13日23时20分左右，其骑电动车从国会回家，其看见前面有个骑电动车的胖子骑着电动车扭来扭去，其就一直跟在他车子后面，当这个胖子骑车走到北门口红绿灯时，胖子回头看了边上停着的两辆小汽车，当时这两辆车边上站着6、7个20来岁的男的，这伙男的中一个就对胖子喊“你看什么看”，胖子当时停车回了句“我不可以看啊”。其中一个男的冲过去打这个胖子，胖子当时就还手打这个男的，另外5、6个男的一起围上去打这个胖子，胖子被打的躺在地上。这伙人打完胖子后开车走了，其骑车到胖子边上，看见胖子眼睛肿的很大，鼻子出血、身上很多灰尘并在那呻吟，其叫旁边的人帮胖子报警。
证人刘某的证言：证实2016年9月13日晚，其驾驶的赣Ａ×××××黑色丰田汉兰达车子被一个姓万的人借走了。派出所的民警打电话给其说车子在北门口出事了，叫其到派出所接受调查。
被告人李思明的供述：2016年9月13日晚，其和万颜帝、“小林”及“小林”的朋友一起吃夜宵后，万颜帝开车带其从县城国会向北门口方向行驶，在北门口红绿灯十字路口时听到车子有异响，万颜帝将车子停到靠右的路边上，“小林”朋友驾驶的小车停在后面，两车人站在马路边上讲话。这时一个胖子歪歪扭扭骑着一辆电动车从车子边上经过，那个胖子边骑边回头看其等人，其就对那个胖子说看什么看，那个胖子就将电动车停下说你们怎么开车的，停在这里挡路。其就上前质问胖子，那个胖子就用拳头朝其右眼打来，其当时就还手打这个胖子，万颜帝就冲过来打这个胖子，胖子被打的躺到地上去了，“小林”和他的朋友过来拉住其和万颜帝，其等人就上车走了，当时其等人害怕被打的胖子有什么事，又绕回现场，看见有警车、120救护车，其等人就放心走了。
被告人万颜帝的供述：2016年9月13日晚，其与李思明、小林、小林的朋友等人吃夜宵后，其开车送李思明回家，小林的朋友开车跟在其车子后面。车子开到北门口红绿灯的时候，其发现车子有异响，就将车子停在马路边上，小林的朋友也将车子停在后面。两辆车上的人都下来了，其在检查车子，其他的人在聊天，这时有个胖子骑电动车从其车子旁边经过，边骑边回头看，李思明对那个胖子说看什么。那个胖子就将电动车停在其车子前面说“你们怎么开车的，停在这里挡路”，李思明上前质问胖子，胖子就用拳头朝李思明头部打了一拳。其走过去问胖子怎么动手打人，胖子说没其什么事，并动手打其，其就用左手挡。其和李思明就对那个胖子拳打脚踢，那个胖子就躺在地上。其等人就开车走了，因怕那个胖子出事，其又开车停在离现场有一段距离的地方观望，后其看见现场有警车、120救护车，就放心走了。
现场勘验检查笔录：2016年9月13日23时许，公安机关对进贤县民和镇北门口红绿灯处有一被打伤男子的现场进行勘验检查，固定相关证据。
（进）公（刑）鉴（伤）字[2016]838号鉴定文书：被鉴定人支某损伤程度为轻伤二级。
辨认笔录：经被害人支某辨认，2016年9月13日晚将其打伤的人员为被告人万颜帝。经证人刘某辨认，2016年9月23日借开其车辆的人员为被告人万颜帝。
行政处罚决定书：被告人李思明因在2016年8月27日将他人打伤，被公安机关决定行政拘留五日。被告人李思明、万颜帝因将支某打伤，于2016年9月23日被公安机关决定行政拘留十日。
刑事判决书、释放证明：被告人万颜帝因犯寻衅滋事罪，于2016年5月31日被进贤县人民法院判处有期徒刑九个月。2016年8月9日刑满释放。
归案经过：被告人李思明、万颜帝于2016年9月23日向公安机关投案。
人口信息表：被告人李思明出生于1997年8月2日；被告人万颜帝出生于1996年7月13日。
原审法院认为，被告人李思明、万颜帝随意殴打他人，破坏社会秩序，致被害人轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人李思明、万颜帝自动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，属自首，可从轻处罚。被告人李思明曾受过行政处罚，可酌情从重处罚。被告人万颜帝曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人李思明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；二、被告人万颜帝犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。
上诉人李思明、万颜帝上诉提出：原判量刑过重。
本院二审审理查明的事实和认定的证据与原审法院审理查明的事实和认定的证据一致，本院对原审判决所列举的证据予以确认。
关于上诉人李思明、万颜帝上诉提出原判量刑过重的上诉理由，经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项的规定，处五年以下有期徒刑，原审法院根据李思明、万颜帝具有自首情节，予以从轻处罚，同时考虑到李思明曾受过行政处罚和万颜帝系累犯，予以从重处罚，分别对李思明判处有期徒刑一年五个月和对万颜帝判处有期徒刑一年十个月，并未量刑过重。以上上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）李思明、万颜帝随意殴打他人，破坏社会秩序，致被害人轻伤二级，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。李思明、万颜帝具有自首情节，予以从轻处罚。李思明曾受过行政处罚，酌情予以从重处罚。万颜帝系累犯，予以从重处罚。原审法院认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 兵
审判员 熊祖贲
审判员 张 艳
二０一七年六月八日
书记员 刘 珏