浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙03民终2887号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司温州中心支公司,住所地浙江省温州市鹿城区百里西路工会大厦2幢2301室，组织机构代码77435047-7。
负责人：张定龙，总经理。
委托诉讼代理人：戴浩，该公司员工。
委托诉讼代理人：王益女，浙江时代商务律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：成都新元素兴业汽车服务有限公司，住所地四川省成都市锦江区皇经楼路299号，统一社会信用代码915101006696832106。
法定代表人：吴亚丽，董事长。
委托诉讼代理人：黎昕，四川西川律师事务所律师。
原审第三人：张思潭，男，1969年4月13日出生，汉族，住浙江省泰顺县。
上诉人安邦财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称安邦保险温州支公司）因与被上诉人成都新元素兴业汽车服务有限公司（以下简称成都新元素公司）及原审第三人张思潭债权人代位权纠纷一案，不服温州市鹿城区人民法院（2016）浙0302民初10193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
安邦保险温州支公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判安邦保险温州支公司不需向成都新元素公司支付车辆维修保险金121500元；本案二审诉讼费用由成都新元素公司及张思潭承担。事实和理由：安邦保险温州支公司与张思潭签订的《家庭自用汽车损失保险条款》第四条及第六条第八款均明确约定，保险期间内，只有被保险人或其允许的合法驾驶人在使用被保险机动车过程中，造成损失的，保险人依约定负责赔偿，若是非被保险人允许的驾驶人使用被保险机动车造成损失的，保险人不负责赔偿。一审法院认为安邦保险温州支公司没有证据证明涉案驾驶员三郎尼玛并非张思潭允许的合法驾驶人，应承担不利后果，认定错误。驾驶人是否系张思潭允许的合法驾驶人，应通过“明示”、“作为”的方式表示，如出面配合安邦保险温州支公司查清事故成因，积极处理理赔事宜，或出具授权书委托由代理人处理。本案从事故发生至理赔全过程乃至诉讼，张思潭从未出现，安邦保险温州支公司、成都新元素公司甚至一审法院多次联系张思潭，张思潭均不愿出面配合。可见，张思潭已经以实际行动表明驾驶员三郎尼玛不是其允许的驾驶员。一审法院认为安邦保险温州支公司对张思潭的此种不作为提供证据证明，显然是加重安邦保险温州支公司举证责任。安邦保险温州支公司与张思潭之间基于合同约定负有相应权利义务，根据本案情况，安邦保险温州支公司对损失车辆不承担保险责任，成都新元素公司无权向安邦保险温州支公司主张支付车辆维修费。
成都新元素公司辩称，一、安邦保险温州支公司称三郎尼玛不是张思谭允许的驾驶人，该主张没有事实和法律依据，一审对此认定正确。不能将事后的明示、作为行为作为事前允许驾驶的认定标准。所谓明示、作为只能对民事行为本身而言才具有法律效力，并非对“允许”行为后的其他行为。张思谭有无出面配合查清事故成因、积极处理或委托代理人处理，与其是否允许三郎尼玛驾驶车辆之间没有法律上的因果关系或其他逻辑牵连，也不能作为是否允许三郎尼玛驾驶的认定依据。二、依据日常经验法则，车主允许驾驶人驾驶车辆不需要明示。法律也没有明确规定车主允许他人驾驶必须以明示方式。车主交付车辆给驾驶人的行为就代表车主做出了允许其驾驶的意思表示，一般车主交付车辆给他人驾驶也不会另行签署文件。本案中交警部门对事故认定、安邦保险公司四川分公司的定损理赔程序推进等事实都说明了三郎尼玛驾驶张思谭车辆的合法性。在以上两个程序中，特别是交警部门的事故认定程序，都会查验机动车行驶证，否则交管部门一定会扣留车辆。即使张思谭在事故发生后否认其允许他人驾驶，也不能否定当初的允许事实。三、安邦保险温州支公司没有证据证明三郎尼玛非法占有车辆，根据物权法的占有推定规则，三郎尼玛占有车辆应推定为合法、有权占有。安邦保险温州支公司没有证据证明三郎尼玛采用非法手段占有车辆，就应当推定三郎尼玛对车辆的占有是合法的。四、安邦保险温州支公司主张三郎尼玛不是张思谭允许的合法驾驶人，应举证证明，否则应承担不利后果。
张思潭未作陈述。
成都新元素公司向一审法院起诉请求：1.判令安邦保险温州支公司向成都新元素公司直接支付安邦保险温州支公司应向张思潭支付的车辆维修保险金164936元；2.本案诉讼费用全部由安邦保险温州支公司承担。审理中，成都新元素公司补充本案事实称，因安邦保险温州支公司对涉案车辆交通事故进行查勘定损维修金额为121500元，故自愿变更本案第一项诉讼请求中的车辆维修保险金为121500元，且成都新元素公司表示自愿承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2014年2月25日，被保险人张思潭对其所有的车牌号为浙Ｃ×××××奥迪牌小型汽车向安邦保险温州支公司安邦保险公司投保，保单号：2055703262014002868，保险期限为2014年2月26日至2015年2月25日，其中车辆损失险保额为258368元。2014年11月29日，驾驶员三郎尼玛驾驶涉案浙Ｃ×××××奥迪牌小型汽车在四川省成都市金牛区蜀光路与案外人曹辉驾驶的车牌号为川Ａ×××××的小型汽车发生碰撞静止车辆的交通事故，经成都市交警二分局第5101067201407667号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定浙Ｃ×××××车方负全部责任。事故后，驾驶员三郎尼玛向安邦保险公司报案并提交机动车保险索赔申请书，安邦保险温州支公司受理报案，报案号为9055703262014007592。同日，案外人赵伟将被保险车辆浙Ｃ×××××小型汽车送至成都新元素公司位于成都市锦江区皇经楼路299号营业地点进行修理。安邦保险公司四川分公司派员对该车辆交通事故损失情况及维修费进行勘察并定损。后成都新元素公司于2014年12月26日对浙Ｃ×××××小型汽车完成了全部维修工作，维修费用共计164936元。但在车辆修好后，浙Ｃ×××××车辆所有人张思谭拒不向成都新元素公司支付车辆维修费，亦不向成都新元素公司出具代收取保险理赔款的授权委托，导致成都新元素公司近两年时间未能收到任何维修费用。经成都新元素公司向定损单位安邦保险公司四川分公司咨询，安邦保险公司四川分公司对浙Ｃ×××××车辆保险理赔款予以确定，但张思谭一直不出面领取理赔款，也未委托任何人处理。安邦保险温州支公司对涉案车辆交通事故进行查勘定损维修金额为121500元。
一审法院认为，第三人张思潭与安邦保险温州支公司之间的保险合同关系合法有效，现安邦保险温州支公司确认涉案车牌号为浙Ｃ×××××奥迪牌轿车的维修定损金额为121500元，该损失未超过第三人张思潭投保的车辆损失险保险限额，故可由安邦保险温州支公司全额赔付张思潭。同时，成都新元素公司按约完成了涉案车辆的维修义务，则与车辆所有人即第三人张思潭形成了承揽合同关系，故成都新元素公司有权要求张思潭支付涉案车辆维修款121500元。现第三人张思潭未向成都新元素公司履行债务，又未向安邦保险温州支公司主张上述保险理赔金额，其行为显然属于怠于行使到期债权，损害了成都新元素公司的利益。且该债权不属于专属债务人自身的债务，成都新元素公司可以自己的名义代位行使债务人的债权，代位权行使范围以债权人的债权为限，故成都新元素公司主张以其名义代位行使第三人张思潭对安邦保险温州支公司享有的到期债权121500元，合法有据，予以支持。安邦保险温州支公司辩称本案驾驶员三郎尼玛并非系第三人张思潭允许的合法驾驶人，现驾驶员三郎尼玛驾驶涉案车辆发生交通事故，故安邦保险温州支公司作为保险人的责任应于免除。该院认为，涉案驾驶员三郎尼玛是否系张思潭允许的合法驾驶人的举证责任在于安邦保险温州支公司，现安邦保险温州支公司未能提供相应证据予以证明，仅凭保险合同中的免责条款予以免除其赔偿责任，于法无据，不予支持。第三人张思潭经该院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法予以缺席审判。判决：安邦保险温州支公司于判决生效之日起十日内向成都新元素公司支付车辆维修保险金121500元。如果安邦保险温州支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2651元、公告费420元，合计3071元，由成都新元素公司负担。
二审期间，当事人均未提交证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张，本案中成都新元素公司作为债权人向次债务人安邦保险温州支公司主张权利，安邦保险温州支公司则抗辩驾驶人三郎尼玛并非债务人张思潭允许的合法驾驶人，因此根据保险合同的相关约定安邦保险温州支公司对张思潭不承担理赔责任，成都新元素公司无权代位要求安邦保险温州支公司支付车辆维修费保险金。安邦保险温州支公司作为次债务人应对其提出的抗辩主张承担举证责任，在一审已经追加张思潭为第三人参加诉讼，且安邦保险温州支公司没有证据证明三郎尼玛并非张思潭允许的合法驾驶人的情况下，安邦保险温州支公司仅以张思潭未出面配合为由主张三郎尼玛并未张思潭允许的合法驾驶人故其对损失车辆不承担保险责任，本院不予支持。安邦保险温州支公司与张思潭之间存在到期债权，在张思潭怠于行使对安邦保险温州支公司享有到期债权的情况下，成都新元素公司作为张思潭的债权人有权行使代位权要求安邦保险温州支公司支付车辆维修费保险金。
综上所述，安邦保险温州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2651元，由安邦财产保险股份有限公司温州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 高兴兵
审判员 马 俏
审判员 潘海津
二〇一七年八月三十一日
书记员 徐晓文