陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安中民三终字第00006号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司。
法定代表人潘义兵，经理。
委托代理人常琦，公司员工。
委托代理人成云杰，公司员工。
被上诉人（原审原告）李名山，男。
委托代理人张志英，女。
委托代理人刘雪峰，男，紫阳县“148”法律服务所法律工作者。
原审被告余峰，男。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司（太平洋财保安康支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省紫阳县人民法院作出的（2014）紫民初字第00478号民事判决，上诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财保安康支公司的委托代理人常琦、成云杰，被上诉人李名山及其委托代理人刘雪峰，原审被告余锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2013年8月15日中午，李德勇无照驾驶周明学的陕GK52**号普通摩托车（车后乘坐李名山），从蒿坪镇经S310省道驶往紫阳方向，行驶在S310省道51KM处，余峰驾驶陕GN94**号小型普通客车对向驶来，两车会车时，客车左前部与摩托车左侧发生碰撞，造成李名山受伤，两车受损的交通事故。该事故经紫阳县公安局交警大队认定李德勇承担本次事故的主要责任，余峰承担次要责任。李名山受伤后先后在西安红十字会医院三次住院治疗69天、紫阳县人民医院住院治疗2天，之后在紫阳县人民医院门诊治疗，共花去医疗费l83206.66元。2014年6月16日李名山的伤情经安康市金州司法鉴定中心鉴定为8级伤残。2014年8月20日，李名山与李德勇、周明学经紫阳县道路交通事故调解委员调解双方达成了协议，关于李名山因交通事故造成的各项损失由李德勇和周明学承担202605.04元（已履行完毕）。另查明，余峰驾驶的陕GN94**号起亚小型普通客车在太平洋财保安康支公司投了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险（保险金额为l00000元）。
原审认为，李名山因交通事故受伤致残，赔偿义务人应在法律规定的范围内予以赔偿，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因务工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费等，受害人因伤致残的，还包括伤残赔偿金、被抚养人生活费。李名山的医疗费根据医疗费发票确定合计为l83206.66元，伤残赔偿金根据法律规定计算为22858×20年×30％=137148元。误工费根据受害人误工时间和收入状况确定，因致残持续务工的，误工时间可以计算至定残日前一天即300天，即300天×l06.9元=32070元。护理费原则上为一人，住院天数71天，即71天×l00元=7100元。住院伙食补助金为71天×30元=2130元，营养费未提供相关医嘱和证据不予支持。交通费1062元符合情理，予以支持。鉴定费900元予以支持。残疾器具未提供合法证据不予支持。后续治疗、务工和护理因未实际产生不予支持。关于精神损害赔偿，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿，李名山因交通事故致8级伤残，给其带来身体和精神上的痛苦，故对于李名山因致残而要求精神损害赔偿的诉讼请求予以支持，结合其伤情和本案具体情况酌情认定为3000元。以上各项费用合计365716.86元。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的由保险公司在机动车第三者强制责任限额范围内予以赔偿。对于李名山要求余峰和太平洋财保安康支公司承担所有损失的30％的赔偿方式不予采纳。关于李名山的各项损失首先应当由保险公司在第三者强制责任限额范围内全额赔偿120000元（含10000元医疗费），不足部分按照各自过错比例分担责任。对于李名山主张的各项损失合计365716.86元，太平洋财保安康支公司在交强险范围内承担120000元。下剩245716.86元，余峰在本次事故中承担次要责任，按照责任比例余峰承担30％责任，即245716.86元×30％=73715.05元。由于余峰驾驶的车辆购买了第三者商业险，保险金额为l00000元，故太平洋财保安康支公司合计赔偿李名山l93715.05元。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十五条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心专公司于本判决生效后3日内给付李名山各项损失合计193716.23元；二、驳回李名山其他诉讼请求。案件受理费183元，由中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司承担l469元，李名山承担369元。
宣判后，太平洋财保安康支公司不服，上诉称：1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案被上诉人称长期在城镇务工，但其未提供劳动合同，且其提供的工资收入凭证为手写单证并未加盖单位公章，无法证明其实际误工费用，误工费计算不符合法律规定。2.被上诉人所做伤残鉴定等级为8级，经上诉人公司审核达不到8级伤残，故申请重新鉴定。3.被上诉人属农村户口，应按农村户口赔偿伤残金。被上诉人在法院提供的证据无法证明其事发时已居住在城镇且收入来源于城镇，故认为伤残赔偿金计算过高。4.根据《机动车第三者责任保险条款》以及《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定，诉讼费、鉴定费不由保险公司承担。综上，一审认定事实错误，判决理由错误，请求二审撤销原判第一项及诉讼费1469元，二审案件诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人答辩称：1.根据《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿若干问题的指导意见（试行）》第26条规定，被上诉人在城里生活来源虽没有与任何人签订固定误工合同，但长期以在城镇务工而维持家庭生活，一审认定了被上诉人长期在城里务工的事实，上诉人提出一审认定的误工费不符合法律规定，可以上诉人提出的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年的职工的平均工资计算。2.根据《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿若干问题的指导意见（试行）》第26条规定，被上诉人虽是农村户口，但自2009年至今长期在紫阳县东城门社区长期租房居住已在一年以上，一审判决符合第26条的规定和客观事实。3.根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，就诉讼费提出上诉，人民法院不能受理的，应驳回诉讼诉讼请求。4.被上诉人同意上诉人重新对伤残等级进行鉴定，但费用由被上诉人承担。5.关于鉴定费和诉讼费用问题，应根据《民事诉讼法》和《民法通则》的相关规定，由败诉方承担。6.二审案件受理费由上诉人承担。综上，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人李名山在二审中提交了劳动用工合同、周明学的证明、工资表，欲证明李名山长期在城镇务工，以城镇收入为主要来源，因该证据是一审庭审结束后采集，上诉人对其真实性提出异议，故本院不予采信。
二审经审理查明的事实与一审认定事实相同。
本院认为：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人李名山因交通事故造成八级伤残，持续误工，故误工时间计算至定残日前一天符合法律规定。上诉人认为被上诉人提供的工资收入凭证不能证明被上诉人实际误工损失，但被上诉人主张的误工费标准未超过上一年度相同或近似行业职工平均工资标准，且上诉人未提交相关证据支持其该项上诉理由，故对该上诉意见不予采纳。关于李名山的伤残赔偿金应按城镇居民标准还是农村居民标准计算，根据最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号复函，“受害人虽然是农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算”。本案中李名山的户籍登记地虽在农村，但其提交了紫阳县城关镇太坪村村委会证明和紫阳县城关镇东城门社区居委会证明以及工资收入凭证，证明其长期租房居住在城镇，并且主要收入来源地为城镇，上诉人仅以被上诉人属农村户口为由请求按农村居民标准计算被上诉人的残疾赔偿金缺乏证据支持，对该上诉意见不予采纳。关于伤残等级鉴定问题，上诉人在一审审理过程中对被上诉人提供的司法鉴定意见书没有异议，在二审中提出重新鉴定，本院不予准许。关于鉴定费、诉讼费，上诉人提出根据《机动车交通事故责任强制保险条款》，因交通事故产生的仲裁或诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付，但余峰在上诉人处还投保了商业险，又因鉴定费用是因为李名山受伤主张权利所产生，故上诉人关于其不承担鉴定费的上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1469元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张玉峰
审判员 贾安刚
审判员 王 佩
二〇一五年四月二十三日
书记员 邱 方