上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝民一（民）初字第5705号
原告张良。
法定代理人张明飞。
委托代理人周群，上海捷阳律师事务所律师。
委托代理人许桂全。
被告上海点金快递有限公司。
法定代表人王秋群。
委托代理人谢家林。
被告华安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人杨海鸥。
委托代理人陈旭。
原告张良与被告上海点金快递有限公司（以下简称“点金公司”）、华安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年7月26日立案受理后，依法由代理审判员苏丹适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张良的委托代理人周群、被告点金公司的委托代理人谢家林、被告保险公司的委托代理人陈旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张良诉称，2012年6月6日19时40分许，在本市宝安公路近宝菊路约700米处，案外人张某某驾驶登记在被告点金公司名下的牌号为沪BSXX**货车，与行经此处的原告张良发生交通事故，造成原告受伤。后经交警部门认定，案外人张某某负事故全部责任，原告无责任。现原告诉请要求赔偿医疗费人民币106，921.94元（含住院期间膳食费480元）、住院伙食补助费700元（20元／天×35天）、营养费3，600元（40元／天×90天）、护理费6，480元（1，620元／月×4个月）、误工费40，500元（4，500元／月×9个月）、残疾赔偿金201，714.60元（43，851元／年×20年×23%）、精神损害抚慰金11，500元、交通费500元、辅助器具费55元（面罩）、物损费500元、鉴定费5，000元、律师费8，000元、杂费430元（住院日用品90元、床位费340元）、后续治疗费10，000元，上述费用要求被告保险公司在交强险限额内予以赔偿（其中精神损害抚慰金要求优先受偿），不足部分，由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告点金公司予以赔偿。
被告点金公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定均无异议；本被告系沪BSXX**货车的登记所有人，案外人张某某系本被告的职员，事发时在履行本被告委派的工作任务，本被告愿意依法向原告承担相应的赔偿责任；肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险，并投保了金额为50万元的商业三者险，且约定了不计免赔；医疗费，认为原告所主张的合理的医疗费均应由被告保险公司在保险范围内赔偿；住院伙食补助费，无异议；杂费，原告提供的不是正规票据，且与本案无关联，不予认可，如果法院对该项费用予以认定，本被告认为应由被告保险公司在保险范围内赔偿；鉴定费，无异议，但认为应由被告保险公司在保险范围内赔偿；律师费，同意赔偿，但原告主张金额过高，具体由法院依法认定；对原告的其余诉讼请求，以被告保险公司的意见为准。
被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定均无异议；沪BSXX**货车在本被告处投保了交强险及金额为50万元的商业三者险，且约定了不计免赔，愿意在保险范围内承担相应的赔偿责任；医疗费，同意赔偿医保范围内与事故有关且有病历印证的费用，根据商业三者险保险条款，对非医保用药及自费用药均不予赔偿；住院伙食补助费，无异议；后续治疗费，尚未实际发生，不同意在本案中一并处理；营养费、护理费、误工费，虽然原告尚未进行二期治疗，但同意将二期一并处理；营养费，认可按30元／天的标准计算60天；护理费，认可按1，200元／月的标准计算3个月；误工费，对原告提供的证据的真实性及关联性均不予认可，认可按1，820元／月计算8个月；残疾赔偿金，原告系江苏省睢宁县“粮农”户，属于农业户籍性质，对原告提供的租房合同及居委会证明的真实性不予认可，故认可按上海市农村居民标准19，802元／年计算20年，系数认可22%；精神损害抚慰金，酌情认可11，000元；交通费，过高，酌情认可200元；辅助器具费，没有医嘱，且认为与本案无关联，不予认可；衣物损，原告未提供证据佐证，酌情认可100元；鉴定费、杂费、律师费，均不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2012年6月6日19时40分许，在本市宝安公路近宝菊路约700米处时，案外人张某某驾驶登记在被告点金公司名下的牌号为沪BSXX**货车，与行经此处的原告张良发生交通事故，造成原告受伤。后经交警部门认定，案外人张某某负事故全部责任，原告无责任。事发后，原告就医治疗，共住院35天，产生医疗费106，441.94元。原告因治疗需要购买面罩花费55元。原告之伤经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定，结论为：原告因交通事故致蛛网膜下腔出血，鼻骨骨折，左额部头皮血肿等颅脑损伤，致轻度智力缺损及人格改变，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残；左锁骨骨折，致左上肢丧失功能18%，构成XXX伤残；酌情给予休息7个月、护理3个月、营养2个月；择期行取内固定术，可予以休息60天、护理30天、营养30天。原告支付鉴定费5，000元。原告因就医、鉴定等事项，产生了交通费。原告因诉讼聘请律师花费8，000元。目前原告尚未进行取内固定术。
另查明，被告点金公司系沪BSXX**货车的登记所有人，被告保险公司系该车的交强险及商业三者险的承保人，商业三者险金额为50万元，且约定了不计免赔。
再查明，原告张良系江苏省睢宁县粮农户。原告于2011年4月来沪，同年6月1日办理了上海市临时居住证，登记的居住地址为嘉定区马陆镇沪宜公路XXX号XXX室。上海市宝山区顾村镇好日子大家园第一居委会出具证明，证明原告自2011年8月3日至2012年8月14日一直居住在其辖区内菊太路XXX弄XXX号XXX室。事发前，原告分别在上海瑜苑餐饮有限公司、上海醒狮酒家担任厨师工作。2012年5月31日，原告与上海小笑餐饮管理有限公司签订了期限自当日起至2013年5月30日的劳动合同，工作岗位为厨师。事发后至2013年2月，该公司共支付原告工资150元。
审理中，被告保险公司对上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所的鉴定意见书中所认定的“轻度智力缺损及人格改变，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残”及“三期”期限提出异议，并申请重新鉴定。本院依法送鉴。经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，结论为：原告张良因交通事故受伤致脑外伤所致精神障碍，构成XXX伤残；精神科方面建议给予休息期180日、营养30日、护理60日。被告保险公司支付重新鉴定费5，550元。另，被告点金公司称，事发后已支付原告现金84，580.84元，要求在本案中一并处理。原告张良表示确实收到过上述钱款，同意在本案中一并处理，如有超过同意返还。
以上事实，有事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保单、鉴定意见书、出院小结、费用清单、病历、医疗费发票、处方单、外购药发票、上海瑜苑餐饮有限公司出具的证明、上海醒狮酒家出具的证明、上海小笑餐饮管理有限公司出具的证明、健康证、营业执照、劳动合同、工资单、户口簿、临时居住证及查询信息、上海市宝山区顾村镇好日子大家园第一居委会出具的证明、交通费发票、辅助器具费发票、鉴定费发票、律师费发票及当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。
关于责任主体和责任承担方式。本案中，原告与案外人张某某之间发生交通事故，经交警部门认定，案外人张某某负事故全部责任。被告点金公司系肇事车辆沪BSXX**货车的登记所有人，被告保险公司系上述车辆的交强险及商业三者险的承保人。故本院确定原告的合理损失，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿，不足部分，由被告保险公司根据保险合同在商业三者险限额内赔偿。仍有不足的，原告主张由被告点金公司承担赔偿责任，本院予以确认。
关于原告主张的各项赔偿费用：
1、医疗费：根据原告提供的出院小结、费用清单、病历、医疗费发票等，本院对医疗费106，441.94元予以确认。
2、住院伙食补助费：原告共住院35天，主张700元，本院予以支持。
3、营养费（含二期）：根据鉴定意见，本院酌情支持原告90天的营养费2，700元。
4、护理费（含二期）：根据鉴定意见，本院酌情支持原告4个月的护理费4，800元。
5、误工费（含二期）：事发前，原告从事厨师工作，然原告提供的证据不足以证明其事发前的收入情况。故根据鉴定意见书，参考相关行业职工平均工资情况，本院酌情支持原告9个月的误工费23，250元。
6、残疾赔偿金：原告系江苏省睢宁县粮农户。根据原告提供的临时居住证及验证信息、居委会证明、工作证明等证据，可以认定事发前一年，原告居住在本市城镇地区且收入来源于城镇。结合鉴定意见书所确定的伤残等级，本院按上海市城镇居民标准酌情支持原告残疾赔偿金192，944.40元。
7、精神损害抚慰金：原告之伤构成九级、XXX伤残，本院酌情支持11，000元。
8、辅助器具费：原告因治疗需要，购买面罩花费55元，本院予以认定。
9、交通费：原告因治疗、鉴定等事项产生了一定金额的交通费，主张500元，并无不当，本院予以支持。
10、物损费：原告虽未提供证据证明其财物损失情况，然原告因交通事故产生一定的财物损失在所难免，本院酌情支持300元。
11、鉴定费：原告因伤鉴定，花费鉴定费5，000元，本院予以支持。
12、律师费：综合考虑本案实际情况及司法实践，原告主张律师费8，000元，尚属合理，本院予以支持。
13、杂费：原告未提供正规票据以证明该项损失的存在，本院难以支持。
14、后续治疗费：原告尚未进行取内固定术，故本院对原告该项诉请不予处理，原告可待实际发生后再行主张。
以上原告各项损失合计355，691.34元。
关于商业三者险的范围。1、关于医疗费中的非医保和自费部分：被告保险公司提出应据商业三者险保险合同中的条款，对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿。本院认为，被告保险公司要求扣除非医保部分的抗辩意见缺乏依据，故不予采信。2、关于鉴定费：被告保险公司称，该项费用未明确约定由保险公司负担，故根据商业三者险保险合同条款的约定，不属保险赔偿范围。本院认为，本案中的保险合同采用的是保险人提供的格式条款，对其中免除保险人责任的内容，保险人应当在合同中予以注明，并向投保人作出明确说明。本院在审查被告保险公司提交的商业保险条款后认为，被告保险公司并未在合同中注明鉴定费不予赔偿，故本院确定，鉴定费由被告保险公司在保险范围内进行赔偿。3、关于律师费：被告保险公司称，该项费用未明确约定由保险公司负担，故根据商业三者险保险合同条款的约定，不属保险赔偿范围。本院认为，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。律师费属与诉讼有关的费用，故应当由被告点金公司赔偿。
综上，本院确定由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费三项计10，000元、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金（11，000元）、交通费、辅助器具费六项计110，000元、物损费300元，合计120，300元，另应在商业三者险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、辅助器具费、鉴定费，合计227，391.34元。被告点金公司赔偿原告律师费8，000元，其已经支付的84，580.94元应予抵扣处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条之规定，判决如下：
一、被告华安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险责任限额内赔偿原告张良医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、辅助器具费及物损费合计120，300元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告华安财产保险股份有限公司上海分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告张良医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、辅助器具费及鉴定费合计227，391.34元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、被告上海点金快递有限公司赔偿原告张良律师费8，000元，与其已经支付的84，580.94元相抵扣后，原告张良应返还被告上海点金快递有限公司76，580.94元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
四、对原告张良其余的诉讼请求不予支持。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取为3，398元，由原告张良负担655元，由被告上海点金快递有限公司负担2，743元。重新鉴定费5，550元由被告华安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 苏 丹
二〇一四年六月十一日
书 记 员 王振华
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。