浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0302刑初185号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人张富德，曾冒名“张伟”，无业。曾因犯盗窃罪于2012年7月31日被福建省晋江市人民法院判处拘役四个月；因犯盗窃罪于2014年1月24日被本院判处有期徒刑六个月；又因犯盗窃罪于2015年4月13日被浙江省宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑八个月，2015年7月11日刑满释放。因本案于2015年9月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2016）200号起诉书指控被告人张富德犯盗窃罪，于2016年2月1日向本院提起公诉。本院于同年2月4日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员林毅出庭支持公诉，被告人张富德到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：2015年9月12日凌晨5时许，被告人张富德伙同许某、罗某甲、谢某甲、李某（均另案处理）经预谋，窜至本区双屿街道尚正路112号宝兰妮鞋厂，由许某、罗某甲、谢某甲、李某望风，被告人张富德潜入该鞋厂员工宿舍401室，窃取被害人麻某的OPPO手机1只（价值人民币1293元）、被害人罗某乙的魅族手机1只（价值人民币578元）、被害人古某的小米2代手机1只及三星手机1只（均无法估价）。同日上午6时许，被告人张富德伙同许某、罗某甲、谢某甲、李某又窜至本区双屿街道鞋都二期皇家鞋厂，由被告人张富德及罗某甲、谢某甲望风，许某、李某以溜门方式进入该鞋厂员工宿舍213室，窃取被害人吴某的来米手机1只（价值人民币873元）、被害人谢某乙的小米4代手机1只（价值人民币1050元）及被害人王某的小米2S手机1只（无法估价）。案发后，公安人员已追回小米4代手机，并发还被害人谢某乙。据此，被告人张富德的行为已构成盗窃罪，系累犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，予以处罚。
被告人张富德辩解其案发时只是和许某、罗某甲、谢某甲、李某出去锻炼身体，没有去盗窃。
经审理查明：
2015年9月12日凌晨5时许，被告人张富德伙同许某、罗某甲、谢某甲、李某（均另案处理）经预谋，窜至本区双屿街道尚正路112号宝兰妮鞋厂，由许某、罗某甲、谢某甲、李某望风，被告人张富德潜入该鞋厂员工宿舍401室，窃取被害人麻某的OPPO手机1只（价值人民币1293元）、被害人罗某乙的魅族手机1只（价值人民币578元）及被害人古某的小米2代手机、三星手机各1只（均无法估价）。
同日上午6时许，被告人张富德伙同许某、罗某甲、谢某甲、李某又窜至本区双屿街道鞋都二期皇家鞋厂，由被告人张富德及罗某甲、谢某甲望风，许某、李某以溜门方式进入该鞋厂员工宿舍213室，窃取被害人吴某的来米手机1只（价值人民币873元）、被害人谢某乙的小米4代手机1只（价值人民币1050元）及被害人王某的小米2S手机1只（无法估价）。
2015年9月18日下午5时30分许，被告人张富德在本区双屿街道屿头江边堤坝上被公安人员抓获。
案发后，公安人员已追回小米4代手机，并发还被害人谢某乙。
上述事实，有公诉人当庭出示并质证、认证的下列证据予以证实：被害人麻某、罗某乙、古某、吴某、谢某乙、王某的陈述、证人许某、罗某甲、谢某甲、李某、蔡某、王某的证言、辨认笔录、涉案照片、价格认定结论书、重新价格认定结论书、情况说明、调取证据清单、发还清单、指纹鉴定意见书、防控平台信息、人员概要情况、归案经过说明、刑事判决书、刑满释放证明书、人口信息、监控视频等。本院予以确认。
关于被告人张富德提出其只是和许某、罗某甲、谢某甲、李某等人出去锻炼身体，没有参与盗窃犯罪的辩解意见。经查，⑴证人许某、罗某甲、谢某甲、李某的证言及辨认笔录可以相互印证，证明2015年9月12日凌晨，被告人张富德提议出去弄钱，许某、罗某甲、谢某甲、李某都同意，并由罗某甲驾驶摩托车，五人来到宝兰妮鞋厂，后由被告人张富德及许某进入厂内实施盗窃，其他人望风，共偷了4只手机；随后，五人又来到皇家鞋厂，由许某、李某进入厂内实施盗窃，其他人望风，共偷了窃取3只手机，后罗某甲将其中的一只手机扔掉后，剩余的六只手机被罗某甲等人予以销赃。⑵被害人麻某、罗某乙、古某的陈述，证明2015年9月12日，其三人在尚正路112号宝兰妮鞋厂宿舍房间401室内睡觉时，各自的OPPO手机、魅族手机、小米2代手机、三星手机被偷的事实；⑶被害人吴某、谢某乙、王某的陈述，证明2015年9月12日，其三人在皇家鞋厂宿舍213室内睡觉时，各自的来米手机、小米4代手机及小米2S手机被偷的事实；⑷证人王某的证言，证明2015年9月12下午2时多，其在双屿街道正岙31弄1号的手机店内看店，许某、罗某甲、谢某甲来到店里出售OPPO手机、魅族手机、小米2代手机、来米手机、小米4代手机及小米2S手机，其除了小米4代、来米手机外，全部收购了；⑸证人蔡某证言，证明2015年9月12日下午，其在双屿街道上伊路42号手机店里看店，罗某甲等人到其店内，并将一只小米4代手机出售给其。综上，足以证明被告人张富德于2015年9月12日凌晨伙同许某、罗某甲、谢某甲、李某实施盗窃的事实。因此，上述辩解意见纯属狡辩，不予采纳。
本院认为，被告人张富德以非法占有为目的，结伙采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人张富德曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚；同时，被告人张富德认罪态度差，应酌情从重处罚；但考虑部分赃物已追回，可酌情从轻处罚。公诉人当庭提出判处被告人张富德有期徒刑九个月至一年三个月的量刑建议，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张富德犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月18日起至2016年9月17日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、责令被告人张富德退赔违法所得人民币1293元，返还被害人麻某；退赔违法所得人民币578元，返还被害人罗某乙；退赔其他违法所得，返还被害人古某；退赔违法所得人民币873元，返还被害人吴某；退赔其他违法所得，返还被害人王某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金华锵
人民陪审员 黄和平
人民陪审员 钱文增
二〇一六年三月十四日
书 记 员 张圆圆
附：
本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。