湖北省鄂州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂07刑终102号
原公诉机关鄂州市鄂城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘加喜，男，1972年12月10出生，汉族，初中肄业，无职业，租住鄂州市鄂城区。因涉嫌开设赌场罪，于2016年12月29日被鄂州市公安局西山分局刑事拘留，2017年1月25日转逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）陈秀华，曾用名陈卉，女，1972年6月18日出生，汉族，大专文化，无职业，住鄂州市鄂城区。因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月11日被鄂州市公安局西山分局刑事拘留，同月25日转逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）黄文惠，又名黄惠，女，1974年1月6日出生，汉族，高中文化，无职业，住鄂州市。因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月11日被鄂州市公安局西山分局刑事拘留，同月25日转逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）胡昌启，男，1973年2月12日出生，汉族，中专文化，无职业，住鄂州市。因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月11日被鄂州市公安局西山分局刑事拘留，同月25日转逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）马艮桃，女，1964年4月2日出生，汉族，高中文化，无职业，住鄂州市。因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月11日被鄂州市公安局西山分局刑事拘留，同月25日转逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）ＸＸ，女，1970年3月29日出生，汉族，大专肄业，无职业，租住鄂州市鄂城区。因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月11日被鄂州市公安局西山分局刑事拘留，同月25日转逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）余雪中，男，1970年12月8日出生，汉族，初中肄业，务工，住鄂州市鄂城区。因涉嫌开设赌场罪，于2016年12月29日被鄂州市公安局西山分局刑事拘留，2017年1月25日转逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
原审被告人徐美容，女，1952年5月8日出生，汉族，小学文化，无职业，住鄂州市鄂城区。因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月11日被鄂州市公安局西山分局刑事拘留，同月25日转逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
鄂州市鄂城区人民法院审理鄂州市鄂城区人民检察院指控被告人刘加喜、徐美容、陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ、余雪中犯开设赌场罪，于二0一七年七月三日作出（2017）鄂0704刑初170号刑事判决。原审被告人刘加喜、陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ、余雪中不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷、讯问、核实，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，自2014年底起，被告人刘加喜、徐美容、陈秀华、黄文惠合伙在本市鄂城区江家东巷四号院1栋101室开设赌场，利用麻将机“打晃晃”的方式组织多人进行赌博，赌注为人民币5元起步、160元封顶，并以每局“提缸子”人民币5至30元的方式获利。2015年至2016年间，上述四被告人又邀约被告人胡昌启、马艮桃、ＸＸ、余雪中以“顶角”身份参与赌场经营，并约定平分赌场盈利所得。2016年10月26日至12月27日，上述赌场抽头渔利共计人民币54.76万元。被告人徐美容、陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ于2017年1月11日向公安机关投案，并如实供述了上述事实。在审理过程中，八被告人向原审法院退出违法所得：刘加喜5万元、徐美容5万元、陈秀华2万元、黄文惠2万元、胡昌启2万元、马艮桃1万元、ＸＸ2万元、余雪中5万元。
上述事实，被告人刘加喜、徐美容、陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ、余雪中在开庭审理过程中亦无异议，并有书证常住人口信息表、到案经过、行政处罚决定书、账单两本及账本五本、现场照片、搜查笔录、扣押清单、发还清单、湖北省非税收入通用票据、湖北省罚没收入票据；证人郑某、祝某、郭某、汪某1、张某、潘某、芦婉、汪某2、彭某等人的证言；辨认笔录；被告人刘加喜、徐美容、陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ、余雪中的供述和辩解等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人刘加喜、徐美容、陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ、余雪中以营利为目的，为赌博提供场所、赌具，设定赌博方式，组织他人赌博，八被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人徐美容、陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，均系自首；被告人刘加喜、余雪中归案后如实供述自己的罪行；依法均可从轻处罚。被告人刘加喜、徐美容、陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ、余雪中案发后主动退赃，当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人刘加喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。二、被告人徐美容犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。三、被告人陈秀华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。四、被告人黄文惠犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。五、被告人胡昌启犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。六、被告人马艮桃犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。七、被告人ＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。八、被告人余雪中犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
上诉人（原审被告人）刘加喜上诉称，原审判决量刑偏重，上诉人开设赌场方式普通，社会危害性较小，犯罪情节轻微，坦白认罪，强烈悔罪，且系初犯、偶犯，家境困难，请求二审法院综合考虑全部量刑情节，依法改判。
上诉人（原审被告人）陈秀华上诉称，原审判决量刑过重，本人有自首、坦白情节，主动退出违法所得，有悔罪表现，请求二审重新审理。
上诉人（原审被告人）黄文惠上诉称，本人迫于生计开设牌铺谋生，系投案自首，积极退赃，交纳罚款，原审判决量刑过重，请求二审酌情审理。
上诉人（原审被告人）胡昌启上诉称，原审判决量刑过重，本人实际参与开设赌场时间较短，犯罪中起次要作用，且系初犯、偶犯，无前科，主观恶性不深，认罪态度好，有悔改之意，原审判决未予充分考虑从轻或减轻处罚情节，请求撤销原审判决，从轻改判。
上诉人（原审被告人）马艮桃上诉称，本人迫于生活开设牌铺，系投案自首，积极配合调查，主动退赃，交纳罚款，原审判决量刑过重，请求二审酌情处理。
上诉人（原审被告人）ＸＸ上诉称，本人系自首，积极退赃，有悔罪表现，我不是赌场老板，是顶角参与人员，原审判决量刑过重，请求二审法院重新审理。
上诉人（原审被告人）余雪中上诉称，本人到案后如实供述自己的罪行，因为生活困难才入股赌场，案发后主动退出违法所得，当庭自愿认罪，原审判决量刑过重，请求二审法院重新审理。
经审理查明，原审判决认定上诉人（原审被告人）刘加喜、陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ、余雪中、原审被告人徐美容犯开设赌场罪的犯罪事实，有经过原审法院庭审举证、质证，并已在原审判决书中认证的各种证据证实。经二审审查，证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘加喜、陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ、余雪中、原审被告人徐美容以营利为目的，开设专门用于赌博的场所，设定赌博方式，组织他人赌博，抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人（原审被告人）陈秀华、黄文惠、胡昌启、马艮桃、ＸＸ、原审被告人徐美容均系自首，上诉人（原审被告人）刘加喜、余雪中归案后如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。七名上诉人及原审被告人案发后主动退赃，当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法、量刑适当。刘加喜等七名上诉人称原审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚的理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 丰群辉
审判员 明延发
审判员 洪玉颜
二〇一七年九月十二日
书记员 梁 丹