安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书(2015)临民一初字第00464号原告：周德金，男，1970年5月4日出生，汉族，农民，住安徽省临泉县。委托代理人：骆东升，安徽文瑞律师事务所律师。被告：张涛，男，1968年12月16日出生，汉族，农民，住安徽省临泉县。委托代理人：张峰，男，1974年6月19日出生，汉族，农民，住安徽省临泉县，系张涛弟弟）。第三人：李俊华，男，1970年3月17日出生，汉族，农民，住安徽省临泉县。原告周德金与被告张涛、第三人李俊华建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月19日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年7月17日公开开庭进行了审理。原告周德金及其委托代理人骆东升、被告张涛的委托代理人张峰、第三人李俊华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周德金诉称：原、被告于2012年11月20日签订《建筑工程分包合同书》，由被告张涛将“2012年临泉县中小学食堂项目第十五标段”部分工程分包给原告，约定本工程建筑面积为5770平方，每平方310元。原告又将分包项目中的“内、外墙抹灰、屋面保温”等工程分包给第三人李俊华施工。工程结束后，被告张涛以第三人李俊华工程质量不达标为由，克扣、拖欠工程款180000元，被告的行为已严重损害了原告的合法权益，原告特具状起诉，请求判令被告支付拖欠工程款180000元，由被告承担本案的诉讼费用。原告为支持自己的上述主张，向本院提交的证据材料如下：1、原告身份证复印件1份，拟证明原告的诉讼主体资格。2、原、被告签订的分包合同1份，拟证明被告与原告签订分包合同，应付工程款1788700元，不包括变更、增加工程和阳台面积。3、原告与第三人签订的分包合同，拟证明：原告与第三人签订分包合同，第三人没有按照合同期限完成工程，应承担违约责任。因第三人施工存在着质量问题，造成原告工程款被被告扣除的事实，扣除了91700元。被告张涛辩称：原告作为承包人，没有取得建筑施工资质，原、被告签订的合同属无效合同。原告未能按照合同将约定工程施工完毕，且其组织施工的工程经验收不合格，被告在签订合同后，已先后向原告支付了1549000元，先后支付原告的工人张同林194918元，合计1743918元，因原告未完成施工，应扣除相应款项91700元，被告还多支付46918元。原告的请求缺乏事实和法律依据，应依法驳回原告的诉讼请求。被告张涛为支持其上述主张，向本院提供证据材料如下：1、张涛身份证复印件1份，拟证明被告张涛的身份和具有诉讼主体资格。2、原、被告签订的分包合同、关于周德金承包工程说明和付款说明以及借条、领条单据8张，拟证明原被告签订合同的事实，被告付给原告周德金工程款1549000元，付给张同林工程款194918元，合计1743918元，扣除应扣除的款项91700元，原告多支付46918元。3、原告出具的保证书和原告与第三人出具的工程协议书，证明工程款已全部结清。4、张涛与张同林签订的合同书，拟证明张涛与张同林签订合同约定建筑木工的事实，张同林的工程面积在被告与原告的合同面积之内。第三人李俊华述称：我将工程做好了，原、被告之间的纠纷与我无关。第三人李俊华提供了本人的身份证复印件1份，证明其身份。对于原、被告提供的证据的真实性，各方当事人均无异议，被告对原告提供的收条、借条有异议，认为没收到原告主张的1549000元的工程款。本院对各方当事人提供的证据予以认定，对于被告支付的工程款数额本院将结合全案证据综合作如下认定。经审理查明：2012年11月20日，原告周德金与被告张涛签订了建筑工程施工合同，由被告张涛将其承包的由临泉县教育局发包给阜阳市蓝星建筑施工工程有限公司的工程项目中的“2012年临泉县中小学食堂项目第十五标段”部分工程分包给原告，约定本工程施工范围为木工、钢筋工和瓦工，建筑面积为5770平方，每平方310元。开工日期为2012年11月22日，竣工日期为2013年3月7日，合同工期总天数105天，付款方式为“随阜阳市蓝星建筑工程有限公司与临泉县教育局签订的大合同走，如业主未按时支付工程款，甲方（张涛）不得因此拖延支付工程进度款，保证按期支付工程进度款”。合同签订后，原告周德金又将其分包项目中的“内、外墙抹灰、屋面保温”等工程分包给第三人李俊华施工。被告张涛还将分包给原告周德金的部分工程又分包给案外人张同林施工。工程结束后，原、被告双方对工程量和工程款未进行决算和结算，该工程虽未经发包方组织验收，但已经接收使用一年余。在施工过程中，原告周德金以借款和领款的方式，从被告处支取了工程款1529000元，其中含应支付张同林的工程款167585元，实际支付给原告周德金工程款1361415元。对于原告周德金所施工的工程量和工程款，经本院组织双方核算为：1、陈集小学1518平方，每平方135元；2、李寨小学615平方，每平方115元；3、张集中学1479平方，每平方310元；4、张集小学1518平方，每平方310元；5、钟营小学610.8平方，每平方310元。被告张涛应付工程款总额为1394073元。对于原告周德金的工程款，被告张涛主张应扣除没完工的部分和质量不合格部分的款项，但原告和第三人均以工程已全部完工，质量没有问题为由予以拒绝。原告周德金为此诉至本院。另查明，原、被告及第三人均无建筑资质，原告及第三人均为提供劳务，而工程所需材料均由被告提供，发包方临泉县教育局已将工程款（除质保金外）全部付清。本案的争议焦点为：原、被告签订的合同是否有效，被告是否拖欠原告工程款180000元。本院认为：被告张涛在其不具有建筑资质的情况下，将其承包的工程分包给不具有资质的原告周德金施工，违反了我国建筑法的规定，原、被告签订的建筑施工合同无效。鉴于该工程已交付使用，原告请求按照分包合同支付工程价款，本院予以支持。原告主张被告拖欠工程款180000元，因该工程完工后，双方未对工程量进行核算，对工程款也没有进行结算，经本院组织核算，双方对原告施工的工程量均无异议，工程价款总额为1394073元。被告以原告未完成施工和工程质量不合格为由，要求扣除91700元，但未提供证据加以证明，本院对该主张不予采信。对于原告收取的工程款，其中2013年1月2日被告直接支付给牛刚的20000元，原告以本人未收到为由不予认可，本院予以采纳。原告收取被告支付的工程款1529000元，扣除应支付张同林的工程款167585元，扣除原告周德金已实际收到1361415元，被告张涛还应再支付原告周德金工程款32658元。依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条,《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下：被告张涛于判决生效之日起十日内支付原告周德金工程款32658元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3600元，由原告周德金负担2784元，由被告张涛负担816元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  黄炳峰审 判 员  张振田人民陪审员  张永红二〇一五年八月五日书 记 员  范 振附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提供出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。