浙江省临海市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）台临民初字第1342号
原告：汪家海。
被告：临海市三江工程机械制造有限公司。
法定代表人：冯巧。
委托代理人：陈晓燕。
委托代理人：杜友来。
原告汪家海为与被告临海市三江工程机械制造有限公司（以下简称三江工程公司）劳动争议纠纷一案，于2014年5月30日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月19日公开开庭进行了审理。原告汪家海、被告三江工程公司委托代理人陈晓燕及杜友来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪家海起诉称：原临海市劳动仲裁委员会裁决严重颠倒事实黑白，极为不公正，乱用职权严重违法行事。原临海市劳动争议仲裁委员会认为：“申请人要求加班工资没有依据；一线生产管理员无论工作多少时间，不存在加班费；应该支付给申请人的工资不能通过劳动仲裁取得；被申请人突然无故单方意愿强行辞退申请人不需要支付待通知金；被申请人是否支付工资要申请人举证；被申请人多次找不正当理由不与申请人订立劳动合同的责任不能由被申请人承担；被申请人私吞申请人个人部分社保金，并不为申请人交纳社保不支持……。”这是极不公正的严重违法行为。考勤卡是每月财务结算工资及申请人加班工资的唯一依据。国家无任何法律规定：“一线生管员无加班费”或者“一线生管员每天工作24小时是无偿的”，再说被申请人承诺申请人“8小时工作时间外，支付加班费的”，被申请人也曾支付过部分加班费给申请人，被申请人企业时一直是“所有人只要加了班，都有加班费”，一线生管员也是企业员工，同样有加班工资，《劳动合同法》第三十一条规定的很清楚；被申请人突然无故单方意愿强行辞退申请人，且双方未签劳动合同均是被申请人之故，被申请人需支付待通知金，《劳动合同法》第四十条规定的同样清楚；申请人社保个人部分费用481.05元已交给被申请人，而被申请人将该费用私吞，并没有为申请人交所有社保费用，这是严重的不仁不义，被申请人有法定义务偿还和补缴；申请人没请假，是被申请人突然无故单方意愿强行辞退申请人后，不愿意支付相关费用而有意逃避相关责任而捏造的，且被申请人无任何证据证实，临海市劳动仲裁委员会对此事实的认定是任意妄为的偏袒被申请人，这是执法犯法；申请人为被申请人工作了近四个月，其有法定义务为申请人缴纳社保四个月；申请人的工资未支付是事实，举证责任应由被申请人承担；申请人只是被申请人的一线生管员，仅对生产行使部分管理权，相关人事及劳动合同等事宜与申请人无关；被申请人多次找不正当理由拒签劳动合同是事实，应由其承担全部责任。
根据《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律法规第三十一条、第四十条、第四十六条第三款、第四十七条、第八十二条、第八十七条等规定，被告应向原告支付加班工资、待通知金、经济补偿金、赔偿金、双倍工资、失业保险金等共计76849.28元。原、被告曾多次协商未果，原告不服原仲裁裁决，为此原告诉至法院，要求：1、判令被告支付拖欠原告的加班工资27632.34元，无故单方意愿强行辞退原告的待通知金8000元，经济补偿金4000元，赔偿金8000元，失业保险金964元，支付工资28252.94元，共计76849.28元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告三江工程公司答辩称：2013年8月8日原、被告双方开始建立劳动关系，原告前二个月试用期工资是6000元／月，转正后是8000元／月。原告因其父亲生病于2013年11月25日请假回家，暂领11月1－25日的工资，之后就没来上班，原告无故旷工自愿离职，并非被告强行辞退原告，因此不存在经济补偿金及待通知金。原告是被告公司高级管理人员（生产厂长），不是一线生产工作人员，不应主张加班工资，被告已为原告缴纳社会保险费（养老保险）到12月。原告述称被告强行辞退原告依据不足，主张加班工资及支付双倍工资等没有事实与法律依据，要求驳回原告的诉讼请求。
原告汪家海补充陈述称：原告之前在其他单位上班，被告三翻五次叫原告来被告单位上班，约定试用期工资6000元／月，转正以后每月8000元，加班工资另算，考勤卡及考勤记录表是公司结算工资的依据。2013年11月25日下午大概3点钟左右，被告单位冯总（冯峥嵘）口头通知原告另找工作，让原告12月2日来拿剩余工资，加班费、补偿金等需与股东商议后答复原告，原告当时虽提出异议，但还是于11月25日下午离开被告公司。12月3号原告只领取了正常工资，至此8-11月份原告正常上班时间的工资28000元已全部领取（8月份是6000元，9月份6000元是算错了，原告提出来后，12月3日被告补给原告了），但被告拒付加班费、补偿金等费用，社保也没有为原告缴纳。原告公司管理层人员有总经理，副总经理，销售部经理，原告负责车间生产，任职生产厂长，生产一线大概30个人左右均属原告管理，生产部还有管计划的经理是老板女婿，原告根据他的计划安排生产。2014年元宵节前后原告开始在温岭一家公司上班。
被告三江工程公司补充答辩称：如果是被告方提出解除劳动关系，原告应该有理由做到月底，但原告在11月25日拿了工资就走人了，这不符合常理。被告给原告缴付的社保费交到12月份，如果被告强制辞退原告也不会为原告交缴12月份社保。公司由冯巧创办，有技术人员、厂长组成，厂长是管生产和人员的，原告主要是管人事及生产。原、被告当初约定试用期二个月，6000元／月，第三个月起是8000元，原告拿到工资都在工资表上签字，原告在被告单位工作期间（8-11月）实际拿到26888元。原告述称试用期一个月及补发过原告工资不属实，原、被告当时约定试用期二个月，试用期工资6000元／月（8、9月份都是6000元／月）。
原告为证明自己主张的事实，向本院提供了如下证据：
1、原告身份证复印件1份，拟证明原告身份情况。
2、公司基本情况1份，拟证明被告主体信息情况。
3、仲裁裁决书1份，拟证明本案已经过劳动争议仲裁前置程序。
4、考勤卡4张，拟证明原告加班事实。
5、考勤记录表1张，拟证明原告9月份加班时间明细情况。
6、代缴养老保险收据1张，拟证明2013年12月3日被告曾为缴纳养老保险一事与原告协商过并扣回原告个人应付3个月养老保险费481.05元的事实。
7、应付加班工资明细单1张，拟证明被告应付原告具体加班费情况。
8、国务院放假通知1张，拟证明法定节假日具体放假时间安排情况。
被告经质证，对证据1、2、3、没有异议；对证据4真实性没有异议，但与原告主张加班工资没有因果关系；对证据5真实性没有异议，对待证事实有异议，原告作为年薪制企业高管，值班、加班都不应计算加班工资；对证据6没有异议，被告已为原告缴纳2013年10-12月份养老保险；对证据7原告实行年薪制，没有加班工资是原告默认的；对证据8没有异议。
被告为证明自己主张的事实，向本院提供了如下证据：
1、缴纳保险的明细表1份，拟证明被告已为原告缴纳2013年10-12月份养老保险的事实。
2、劳动协议复印件44份，拟证明2013年期间被告与劳动者签过劳动协议，被告不存在不与原告签订书面劳动合同的主观恶意。原告作为生产厂长（负责生产与人事的企业高管）有义务协助签订劳动合同，且因原告上班时间只有短短三个月，未签订劳动合同的过错在原告方。
3、2013年8-12月工资清单1份，拟证明原告实行年薪制不存在加班工资的事实。
原告经质证，对证据1有异议，明细表未加盖权威部门公章，不能确定被告是否确已缴纳；对证据2有异议，劳动仲裁时被告也没有提供这些证据，劳动协议可能是后期补签；对证据3原告自己签字的认可，工资清单能证明公司管理层人员结构。
经质证，本院对原、被告提供的证据认证如下：
一、对原告提供证据的认证意见
（一）对证据1、2、3、8的认证意见。结合被告质证意见，本院认为原告提供的证据1、2、3、8符合证据三性要求，故对上述证据的证明效力予以认定。
（二）对证据4、5的认证意见。结合被告质证意见，本院认为，原告提供的证据4、5的真实性应予认定，原告汪家海存在超过标准工时劳动的事实应予认定。
（三）对证据6的认证意见。结合被告质证意见，本院认为，因原告缴纳养老保险需要，被告扣回原告个人应付3个月养老保险481.05元的事实应予认定。
（四）对证据7的认证意见。结合被告质证意见，本院认为，超过标准工时工作是否算作加班并计算加班费应结合原告、被告之间实行的是标准工时制、综合计时制还是不定时工时制，在下文中作出综合认定。
二、对被告提供证据的认证意见
（一）对证据1的认证意见。结合原告质证意见，本院认为，被告提供的证据1并非出自社保经办等有权机关，原告提出异议，故单凭该证据无法认定被告确已为原告缴纳2013年10-12月份养老保险，故本院对上述证据的真实性及关联性不予认定。
（二）对证据2的认证意见。结合原告质证意见，本院认为，原告虽提出异议，但并未举证证明，结合本案实际，2013年2月17日由被告方冯峥嵘与44位劳动者签订了书面劳动合同的事实应予认定。
（三）对证据3的认证意见。结合原告质证意见，本院认为，从该证据可以看出，一线员工平均工资在2、3千元左右，原告没有加班工资体现在工资表格中，定额领取8-11月份工资（2013年8月工资是6000元，9月工资是6000元，10月工资是8000元，11月工资是8000元）。原告工资在工资清单中位列前3，原告被聘任为生产厂长，定额领取较高薪酬，故原告系被告单位高级管理人员的事实应予认定。
经审理，本院认定事实如下：2013年8月8日原告进入被告公司担任生产厂长一职，2013年11月25日原告离开被告公司，根据工资发放清单，被告已向原告发放8月8日至11月25日的工资计28000元（8、9月份各6000元，10、11月各是8000元），根据考勤记录表，原告存在超标准工时工作的事实。2013年12月3日被告曾为缴纳养老保险一事与原告协商并扣回原告个人应付3个月养老保险费481.05元。2014年元宵节前后原告开始在温岭一家公司上班。
本院认为，原告系被告企业高级管理人员，其工作性质、工作岗位符合不定时工作制特点，依据标准工时制计算加班工资明显不合理，故对其请求支付加班工资的主张不予支持。根据原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工工作制的审批办法》的规定，对于实行较高年薪制（超过过当地上年度在岗职工平均工资2倍）的企业高级管理人员，如双方约定不再另行支付其加班工资的，应予认可。原告述称与被告有过加班工资的约定，但未针对该主张提供证据而被告又不予认可，且根据被告提供的2013年8-11月份单位工资清单显示原告是定额工资（8、9月份各6000元，10、11月各是8000元）而非不定额工资，工资清单亦不能印证原告加班工资主张，原告转正后月工资已超过2013年度临海全市在岗职工月平均工资3518.25元的2倍。为此，原告要求被告支付拖欠的加班工资27632.34元的主张缺乏事实与法律依据，本院不予支持。
本院认为，因解除形式发生争议的，由用人单位承担相应的举证责任。凡用人单位无法证明属于劳动者单方解除、双方协商解除的，均应当认定属于用人单位单方解除。属于用人单位单方解除的，由用人单位承担相应的举证责任，明确所依据的事实。原告述称被告口头单方强制辞退原告违反法律规定，应支付代通知金、经济补偿金及赔偿金。被告辩称原告请假后一直旷工未返回工作岗位属自行离职，故解除与原告的劳动关系符合法律规定，无需支付代通知金、经济补偿金及赔偿金。本院认为，本案原告自行离职（单方）还是被告单方（违法或依法）解除劳动关系存在争议，应由用人单位承担相应的举证责任，现被告无法证明属于原告单方解除或双方协商解除，故应认定属于用人单位单方解除。现查明原告2013年11月25日离职后未返回工作岗位并于2014年元宵节前后开始在温岭一家公司上班事实清楚，原告述称被告口头单方强制辞退原告却缺乏证据支持，故被告以原告一直旷工未返回工作岗位为由，根据《劳动合同法》第三十九条、第四十六条之规定主张解除双方的劳动关系不违反相关法律规定且无需支付经济补偿金或赔偿金的辩称符合法律规定，本院予以支持。此外，代通知金适用于《劳动合同法》第四十条规定的用人单位无过失性辞退劳动者而用人单位未提前30日书面通知劳动者的情形，有严格的适用范围，被告依据《劳动合同法》第三十九条之规定单方解除与原告的劳动关系不属于用人单位无过失性辞退劳动者的情形，故原告据此主张代通知金不符合法律规定。
本院认为，根据被告提供的证据2可知2013年的被告与劳动者签订的书面劳动协议是由案外第三人冯峥嵘作为被告代表与劳动者签订的，被告“原告担任生产厂长后人事管理权已转交原告，原告有协助被告与劳动者（包括原告）签订劳动合同的义务，未与被告签订书面劳动合同错在原告”的辩称缺乏事实依据与证据佐证，本院不予采信。用人单位与劳动者依法签订书面劳动合同是用人单位的法定义务。《劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2013年8月8日进入被告公司担任生产厂长一职，工作至2013年11月25日，2013年8-11月期间，被告未与原告签订书面劳动合同，应向原告支付2013年9-11月未签订书面劳动合同3个月期间的双倍工资差额共计28000元／4月×3月=21000元。
本院认为，劳动者要求用人单位赔偿失业保险待遇损失的要件，须同时满足用人单位未按规定为劳动者缴纳失业保险费，且劳动者处于失业状态，满足失业保险申领条件。根据《失业保险条例》第十四条、《失业保险金申领发放办法》第四条的规定，满足失业保险申领条件之一：所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的，原告在被告处工作未满1年，不符合领取失业保险金的条件，根据《失业保险条例》第十七条之规定，原告主张工作四个月可以领一个月的失业保险金的主张缺乏相关依据，故对原告要求被告支付964元失业保险金的诉讼请求，本院不予支持。
综上，原告合理的诉讼请求，本院予以支持。庭审中双方均主张解除劳动关系，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十条、第四十六条、第八十二条、《失业保险条例》第十四条之规定，判决如下：
一、原告汪家海与被告临海市三江工程机械制造有限公司劳动关系解除。
二、被告临海市三江工程机械制造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性支付原告汪家海双倍工资差额21000元。
三、驳回原告汪家海的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告临海市三江工程机械制造有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［在递交上诉状后七日内，向台州市中级人民法院交纳上诉案件受理费，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：浙江省台州市财政局，开户银行：台州市农行，账号：19-900001040000225089001，执收单位代码：02001）。
如判决书生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行，逾期申请，本院不予受理。
代理审判员 叶再颂
二〇一四年八月十一日
代理书记员 余燕苹