山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）日民一终字第619号
上诉人（原审被告）：宋建国，男。
委托代理人：韩念壮，山东舜铭律师事务律师。
上诉人（原审原告）：贾世芬，女。
委托代理人：王瑞聚，男。
上诉人宋建国与上诉人贾世芬健康权纠纷一案，均不服日照市东港区人民法院（2014）东民一初字第18号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：贾世芬在日照市石臼利群超市麻辣烫店打工，2013年6月2日晚下班骑自行车回家途中，经日照市东港区秦楼街道厉家庄子村南北街过日照市东营路进曲阜师范大学日照校区家属区南大门时，宋建国骑行的山地自行车与其相撞，贾世芬受伤倒地。日照市东营路系东西走向，西高东低。厉家庄子村南北街与曲阜师范大学日照校区家属区南大门南北斜对，两者之间无斑马线。事发时，宋建国与同伴一起骑山地自行车沿日照市东营路自西向东并排行驶，发现贾世芬骑自行车由南向北通过东营路时，宋建国的同伴骑车闪躲而过。宋建国急刹车但仍与贾世芬自行车相撞，两自行车倒地，贾世芬与宋建国亦摔倒。双方摔倒在东营路中间黄线靠南的位置，离东营路南侧路沿石大约3-4米。东营路系双向六车道，贾世芬摔倒在南数第二车道内，靠近南侧。贾世芬摔倒受伤，宋建国及其同伴将贾世芬送至日照市人民医院，宋建国垫付了300元医疗费用。2013年6月3日，双方协商后贾世芬转院至日照市中医医院住院治疗，贾世芬在日照市中医医院住院治疗17天，花费医疗费36525.08元，其中宋建国垫付医疗费36000元，剩余525.08元医疗费由贾世芬支付。
贾世芬出院后，双方就后续赔偿问题未能达成一致意见，贾世芬遂向原审法院起诉。2013年10月，贾世芬向原审法院申请对贾世芬伤情进行鉴定，原审法院于2013年10月17日受理贾世芬鉴定申请，并向贾世芬送达了选择鉴定机构通知书，向宋建国邮寄送达了选择鉴定机构通知书。原审法院于2013年10月31日经摇号选择鉴定机构为日照光明法医司法鉴定所，日照光明法医司法鉴定所于2013年11月17日出具日光法司检所（2013）临鉴字第437号鉴定意见书，鉴定意见书检案摘要载明：被鉴定人陈述于2013年6月2日因故受伤，伤后到日照市中医院诊治，现由东港区人民法院委托我机构予以鉴定伤残程度。鉴定意见书活体检验载明：被鉴定人贾世芬，女性，一般情况可，神志清，精神可，自动体位，查体合作，右膝内侧见8cm斜形手术伤疤，右小腿上段前侧见5cm纵形手术伤疤，右膝关节屈曲90°活动受限，伸展活动度0°。鉴定意见书分析说明载明：根据被鉴定人病历记述、辅助检查，结合活体检验分析，被鉴定人右膝关节前交叉韧带断裂，内侧副韧带撕裂，经手术修复治疗后，现伤情已基本稳定，参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》（GB／T16180-2006）九级（24）款之规定，损伤构成九级伤残。鉴定意见为贾世芬的损伤构成九级伤残。
贾世芬以贾世芬伤残应该构成七级伤残为由，要求重新鉴定，后在诉讼过程中，撤回重新鉴定申请，要求按照日光法司检所（2013）临鉴字第437号鉴定意见书载明的伤残等级处理。宋建国以未收到选择鉴定机构通知书，且日光法司检所（2013）临鉴字第437号鉴定意见书参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》认为贾世芬构成九级伤残错误，应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》确定贾世芬伤残等级为由，提出重新鉴定申请。贾世芬不同意宋建国申请重新鉴定，认为日照市东港区人民法院立案庭对该案明确定性为健康权纠纷，日照光明司法鉴定所依据劳动能力鉴定标准是适当的。日照光明司法鉴定所于2014年3月21日出具关于贾世芬的伤残程度鉴定意见补充报告，报告认为比照《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》4.10.10（i）款之规定，贾世芬右下肢损伤评定为X级伤残。
另查明：贾世芬尚有一婆婆张纪兰，张纪兰育有一子五女，贾世芬主张张纪兰由贾世芬及其丈夫抚养，贾世芬受伤致残，宋建国应当赔偿贾世芬被抚养人生活费。
贾世芬诉讼中主张了如下损失：1、专家手术费5000元，贾世芬到日照市中医医院治疗，产生专家手术费5000元；2、拖欠医疗费1100元，宋建国未垫付的部分医疗费；3、伤残费97869元（25755元×19年×20％）；4、伤残鉴定费720元；5、伤残鉴定检查费（磁共振）380元；6、精神损害抚慰金5000元；7、误工费43200（1800元×24个月），贾世芬主张自己打工，每月收入1800元，要求两年的误工费用；8、护理费5484元（2742元×2月），贾世芬主张护理人员为贾世芬女儿王中晓，每月收入2742元，护理贾世芬2个月；9、被抚养人生活费7889元，贾世芬主张贾世芬尚有婆婆需要贾世芬护理，护理费数额为7889元（1577元×5年÷2人×20%=7889元）。贾世芬提供了贾世芬住院票据、住院病历、门诊收费票据、鉴定意见书、证明等证据证明自己的损失情况。
宋建国对贾世芬主张的损失质证认为：1、专家手术费是否属于医疗费贾世芬应该提供证据予以证明；2、医疗费，宋建国已经垫付；3、残疾赔偿金，贾世芬不构成伤残，不存在残疾赔偿金；4、鉴定费，因贾世芬不构成伤残应该自行承担；5、伤残检查费应该自行承担；6、精神损害抚慰金，没有法律依据，不应该支持；7、误工费因贾世芬已经超过55周岁，达到了退休年龄，不存在误工费；8、护理费应该提供证据证明，护理费计算的时间应为住院的19天；9、贾世芬所提的被抚养人为贾世芬的婆婆，其被抚养人生活费应该由被抚养人的子女承担，不应由贾世芬承担。本次事故贾世芬应该承担全部责任或者主要责任，所以对其损失贾世芬应该自行承担，并要求贾世芬返还宋建国多垫付的医疗费用或者抵扣宋建国赔偿数额。
原审认定上述事实有当事人陈述、住院病历、住院票据、门诊票据、证明、证人证言、银行交易明细记录、照片、录音资料、鉴定意见书等证据。
原审认为：宋建国骑行山地自行车与贾世芬相撞，从宋建国采取刹车措施仍与贾世芬相撞看，宋建国车速较快，宋建国骑行时与他人并排，遇见贾世芬时采取措施不当，是造成此次事故的主要原因，贾世芬骑行自行车横过马路时未尽到安全注意义务，是造成此次事故的次要原因，结合案件事实，对此次事故给贾世芬造成的损失，宋建国承担90%的赔偿责任，贾世芬自担10%的责任。
关于贾世芬的损失问题，原审认定如下：1、专家手术费5000元，系贾世芬医疗实际产生，应当作为贾世芬损失；2、医疗费，贾世芬在日照市人民医院花费300元，宋建国垫付300元，贾世芬在日照市中医医院花费36525.08元，宋建国垫付36000元，故宋建国未垫付医疗费数额为525.08元（300元＋36525.08元-300元-36000元）；3、残疾赔偿金，贾世芬与宋建国系自行车相撞导致贾世芬受伤，自行车相撞发生在道路上应系交通事故，故贾世芬伤残标准按照《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》确定更为合理，贾世芬伤残等级为10级，故贾世芬残疾赔偿金为48934.5元（25755×19年×10%）；4、伤残鉴定费720元，有鉴定机构单据为证，予以认定；5、伤残鉴定检查费（磁共振）380元，有收费票据为证，予以认定；6、精神损害抚慰金，贾世芬构成10级伤残，精神遭受痛苦，酌定宋建国支付贾世芬精神损害抚慰金2000元；7、误工费，贾世芬虽年满60周岁，但并非退休职工，打工仍有收入，贾世芬主张每天误工损失60元，不高于山东省城镇居民人均收入标准，予以支持，考虑日照光明司法鉴定所于2014年3月21日出具补充鉴定意见酌定贾世芬误工时间为290天，贾世芬误工费损失为17400元（60元×290天）；8、护理费，贾世芬主张护理人员为贾世芬女儿王中晓，但没有提供王中晓扣发工资证明等，参照日照护工标准确定贾世芬护理费为每日60元，贾世芬实际住院19天，故护理费为1140元（60元×19天）；9、被扶养人生活费，因贾世芬主张需要抚养的张纪兰系其婆婆，张纪兰有一子五女，张纪兰不是贾世芬的直接抚养人，贾世芬要求宋建国赔偿贾世芬被抚养人生活费无事实和法律依据，不予支持。贾世芬撤回要求宋建国赔偿贾世芬营养费、住院伙食补助费、交通费的诉讼请求，系对自己权利的处分，予以支持。宋建国已经给付贾世芬医疗费36300元从宋建国应付赔偿款中予以扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条，参照《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十九条、第七十条之规定，原审判决：一、宋建国于判决生效之日起五日内赔偿贾世芬专家手术费、医疗费1342.57元［（5000元＋36825.08元）×90%-36300元］；二、宋建国于判决生效之日起五日内赔偿贾世芬残疾赔偿金44041.05元（48934.5元×90%）；三、宋建国于判决生效之日起五日内赔偿贾世芬伤残鉴定费648元（720元×90%）；四、宋建国赔偿贾世芬伤残鉴定检查费342元（380元×90%）；五、宋建国于判决生效之日起五日内给付贾世芬精神损害抚慰金2000元；六、宋建国于判决生效之日起五日内赔偿贾世芬误工费15660元（17400元×90%）；七、宋建国于判决生效之日起五日内赔偿贾世芬护理费1026元（1140元×90%）；八、驳回贾世芬本案其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3610元，贾世芬负担1000元，宋建国负担2610元。
上诉人宋建国不服原审判决上诉并针对贾世芬的上诉答辩称：一、一审判决部分事实认定有误，适用法律不当：1.贾世芬一审主张的专家手术费5000元，未提供任何有效证据，一审予以认定不符合事实和法律规定；2.贾世芬一审主张误工损失，但其已年满60岁，超过了退休年龄，该主张不应被支持；另外，贾世芬是右膝关节韧带受伤，按照规定误工时间最长不应超过70日，一审按照每日60元，计算误工时间为290天不符合事实和法律规定；二、一审就双方交通事故责任划分不公平，本案事故中双方当事人均系骑行自行车，宋建国是慢速正常顺行，贾世芬横穿马路进入宋建国的行进路线，两车相撞发生非机动车交通事故，根据事实，贾世芬应是造成此次事故的主要原因，一审判决宋建国承担90%的赔偿责任，显然不公平。综上，请求二审法院撤销原审判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项，改判上诉人按50%的赔偿责任赔偿贾世芬医疗费18412.5元、残疾赔偿金24467.25元、伤残鉴定费360元、伤残鉴定检查费190元、护理费570元，以上合计赔偿额为43999.75元，扣除宋建国已垫付的36300元，宋建国只给付贾世芬7699.75元，并由贾世芬承担本案一审、二审诉讼费用。
上诉人贾世芬不服原审判决上诉并针对宋建国的上诉答辩称：一、一审判决认定事实和责任划分有误。本案是宋建国飞速行驶的山地自行车偏离了非机动车车道，由于其注意力不集中，采取措施不力，猛烈刮倒了行进在慢车道上的贾世芬，故宋建国应负全部责任，一审判决宋建国只承担90%的赔偿责任有误；二、一审判决关于残疾赔偿金所依据的伤残鉴定意见不当，本案司法鉴定机构先后出具了鉴定意见书和补充报告，一审法院不采信合法有效的鉴定意见书，而是依据补充报告作出判决，依据不当。请求二审法院：一、撤销原审判决中关于宋建国承担90%责任、贾世芬自担10%责任的判决，改判宋建国对伤害事故负全部责任，全额赔偿贾世芬的有关损失，包括判决书中的第一项拖欠的专家手术费（专家会诊费）5000元、医疗费525元，第二项残疾赔偿金97869元（25755×19×20%），第三项伤残鉴定费720元，第四项伤残鉴定检查费380元，第五项精神损害抚慰金5000元，第七项护理费3600元。二、撤销一审判决中按照司法鉴定机构作出的补充报告确定残疾赔偿金的判决，改判按九级伤残赔偿残疾赔偿金。三、撤销一审判决第八项，追究宋建国伪造事实、作伪证的法律责任，从严从重处罚。四、一审、二审案件诉讼费用均由宋建国负担。
二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：2013年6月2日晚，骑行山地自行车的宋建国与骑自行车的贾世芬在日照市东港区秦楼街道厉家庄子村南北街过日照市东营路进曲阜师范大学日照校区家属区南大门时相撞的事实，各方均无异议，本院予以确认。
因事发时双方均未报警，事发后双方对事故形成原因及事故责任陈述、意见不一，原审根据双方的陈述、举证情况及事发路段的实际情况，认定宋建国在骑行时车速较快并且采取措施不当，是造成本案事故的主要原因，并判决其对贾世芬的损失承担90%的赔偿责任以及贾世芬因在未有斑马线处横穿马路自行承担10%的赔偿责任，并无不当，宋建国与贾世芬双方上诉主张原审对本案事故责任划分不当，理由均欠充分，对两人的该上诉请求，本院均不予支持。
本案是宋建国与贾世芬骑行非机动车发生的交通事故，司法鉴定机构的补充报告参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准确定受伤人员的伤残等级，原审予以采信并无不当，贾世芬上诉要求参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》，确定贾世芬的伤残等级于法无据，本院不予支持。
对于宋建国上诉主张的专家手术费5000元问题，贾世芬主张该损失时虽未提供相应的证据，但是宋建国在原审庭审过程中明确表示“听说过这个事情，……，钱不是我出的”，在宋建国未举证证明该费用已经包含在其他医疗费用中的情况下，原审根据贾世芬因此次事故实际支出情况，认定该费用为贾世芬的损失并无不当，宋建国的该上诉请求，不能成立，本院不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”之规定，本案中贾世芬在事发时虽已年满60周岁，但其在一审中提供了石臼利群超市美食广场麻辣烫店经理出具的证明，且宋建国对该事实未明确表示异议，足以证明贾世芬确实存在误工损失，故一审根据上述证据证明的贾世芬月收入1800元的事实确定其误工损失符合法律规定，宋建国上诉关于贾世芬不应存在误工损失的主张不能成立，本院不予支持。同时，宋建国上诉关于原审认定贾世芬的误工时间为290天错误的主张，亦未提供有效证据予以证明，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由均不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条、第一百七十六条第一款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2427元，由上诉人宋建国负担1427元，由上诉人贾世芬负担1000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨荣国
审 判 员 王林林
代理审判员 徐笑梅
二〇一四年十月十三日
书 记 员 叶 迪