河南省郑州高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）开民初字第501号
原告卢五林，男，1971年2月18日出生，住河南省林州市任村镇卢家拐村31附*号，公民身份号码：××。
委托代理人赵宇，郑州市中原区石佛镇法律服务所法律工作者。
委托代理人王小松，郑州市中原区石佛镇法律服务所法律工作者。
被告马长明，男，1963年8月18日出生，汉族，住河南省尉氏县大马乡庙张村*组，公民身份号码：××。
委托代理人王郑宏，郑州市中原区棉纺路法律服务所法律工作者。
被告张和平，男，1958年2月7日出生，汉族，住河南省郑州市石佛镇南流村大街***号，公民身份号码：××。
原告卢五林与被告马长明、被告张和平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告卢五林及其委托代理人王小松、被告马长明委托代理人王郑宏、被告张和平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年10月23日，原告在被告张和平家盖房时，由于楼板断裂，使原告从七楼摔至三楼，致使原告及其他两位工友受伤。原告在郑州市中心医院治疗，诊断为左肱骨撕脱性骨折伴脱位、右胸3-8肋骨骨折。被告马长明承包被告郑和平的私人房屋建筑工程。故请求判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计131079.27元。
被告马长明辩称：被告马长明与本案无关，请求驳回原告诉讼请求。
被告张和平辩称：被告与本案无关。
原告为支持其诉讼请求向本院提交以下证据：1、2013年10月23日郑州市公安局高新技术开发区治安管理服务大队接处警登记表，证明被告张和平盖房时因楼板断裂造成原告与其他两名工友受伤，该民房建造由被告马长明承包；2、原告养老保险个人权益记录单一份，证明原告在郑州居住一年以上，应按城镇标准计算赔偿数额；3、郑州市中心医院诊断证明、病历及结算票据，原告共产生住院费12823.35元，其中被告支付部分12300元，原告支付523.35元；4、郑州市中心医院出院证明一份，证明原告出院后需休息三个月，需一人护理；5、2013年12月2日郑州市中心医院出具的证明一份，证明原告住院时医院误将原告名字写成××芦五林”；6、鉴定意见书一份；7、原告记工本一份，证明原告自2013年10月15日在被告张和平家干活；8、2013年12月2日电话笔录一份，证明原告受伤后其内弟卢国喜多次和被告马长明协商赔偿事宜；9、申请法院调取笔录一份，证明被告马长明承包被告张和平家民房建筑，由李战义带班。
被告马长明质证意见为：对证据1和证据9真实性无异议，证据9中仅李战义陈述是马长明通知，其他各位证人证言均未直接证明马长明、张和平与原告的关系。因此证据1中接处警登记表查明事实无证据支持。不能证明原告在张和平家盖房受伤这一事实，也证明不了马长明承包张和平家房屋建筑这一事实；对证据2真实性无异议，但应当与劳动合同等其他证据相互印证，否则不能证明原告在城镇工作的事实；对证据3、4、5真实性合法性关联性有异议，其中证据5中的证明与事实不符，不可能存在错误，医院出具证明与事实不符；对证据6中鉴定机构的鉴定人未到庭接受质证，该鉴定意见不应予以采纳；对证据7真实性合法性关联性有异议，系原告单方面制作，真实性无法核实；对证据8真实性有异议，卢国喜并非本案当事人，也非原告直系亲属，该录音无法证明原告的证明目的，与本案无关联性。
被告张和平质证意见为：均同被告马长明质证意见。
经审查，证据7系原告单方制作，真实性无法核实且被告不认可，故对该证据本院不予采纳；其余证据均系原件，来源合法与本案具有关联性，故对其余证据本院予以采纳。
被告马长明未向本院提交证据。
被告张和平于庭后向本院提交以下证据：1、李战义出具的收到医疗费11500元收条一份，证明支付原告的医疗费用；2、支付马长明房屋工程款收据两页，证明被告张和平将建房工程承包给了被告马长明。
原告质证意见为：该三份收条无法确定是李战义所交的医疗费还是工程承包费用。原告的医疗费除出院时补交的523.35元由原告自己所交，其余均是由他人所交，实际是谁所交、各自交多少不清楚，同时受伤的还有其他两人。
被告马长明质证意见为：对上述证据有异议，与本案无关。证明是由李战义承包的张和平建房工程，2013年10月9日收条是由马长明代李战义所收。
经审查，上述证据均系原件，来源合法与本案具有关联性，故对上述证据本院予以采纳。
经审理查明：被告张和平因需要建房，将建房工程承包给了被告马长明。原告系被告马长明雇佣的工人。2013年10月23日上午9时许，在施工过程中因楼板断裂造成原告等三名工人摔伤。事故发生后该工地人员李战义报警，郑州市公安局高新技术产业开发区治安管理服务大队出警处理，并出具有接处警登记表一份，载明：××经了解，2013年10月23日上午9时许，刘东川、卢五林、孙广新等人在郑州高新区石佛镇南流村张和平家盖房时，楼板断裂造成刘东川、卢五林、孙广新受伤。该三人均已住院，无生命危险。该承包张和平家盖房包工头名叫马长明，开封尉氏人。不构成案件，建议到有关部门处理”。
原告受伤后被送往郑州市中心医院治疗，诊断为：1、左肱骨斯脱性骨折伴脱位；2、右胸3、4、5、6、7、8肋骨骨折。原告在郑州市中心医院住院40天，于2013年12月2日出院，出院医嘱为：1、患肢不能负重3个月；2、陪护一人；3、加强营养；4、2月后复查，不适随诊。2013年12月2日，郑州市中心医院为原告出具证明一份，载明：“患者卢五林，男，42岁，住院号500526013，为我科病人，患者入院时勿（误）将姓名报为“芦五林”，正确为“卢五林”，特此证明”。原告共产生住院费用12823.35元，庭审中原告称上述费用中出院时补交的523.35元系原告自行支付，其余12300元均由他人所交，具体是谁交的，交了多少不清楚。
经原告申请，本院委托司法鉴定机构对于原告的伤情进行伤残鉴定，河南同一法医临床司法鉴定所于2014年4月28日作出豫同一司法鉴定所（2014）临鉴字第211号司法鉴定意见书，认定原告构成九级伤残。
另查明，被告马长明无建房相关资质，被告张和平找被告马长明为其建房时，没有查看其有无建设相关资质。
本院认为：公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
本案中原告系被告马长明雇佣的工人，其在从事雇佣活动中受到伤害应由被告马长明作为雇主承担赔偿相应责任。被告张和平将建房工程承包给没有施工资质的被告马长明，具有选任过错，本院酌定被告张和平对原告的各项损失承担10%的赔偿责任。原告作为成年人未尽到安全注意义务，在从事建筑过程中，未佩戴防护措施，施工中对于存在裂缝的梁板亦未加注意，应承担相应的责任。故本院酌定原告对其自身损失承担10%的责任。被告马长明作为原告雇主承担80%的赔偿责任。
原告因本次事故造成的损失计算如下：
1、医疗费：根据原告提交的住院费票据，本院对原告的医疗费用为12823.35元予以确认，其中原告自行负担部分为523.35元。
2、住院伙食补助费：原告住院40天，按照每天30元计算，原告住院伙食补助费为1200元。
3、营养费：原告住院40天，按照每天20元计算，原告住院伙食补助费为800元。
4、误工费：原告于2013年10月23日因本事故受伤，司法鉴定机构于2014年4月28日作出伤残等级鉴定。原告的误工期间应计算至评残的前一日，经计算原告的误工期间为186天。原告未提供证据证明其长期稳定从事建筑行业工作，又因原告在郑州提供劳务期间受伤，故依照2013年按照河南省城镇居民人均可支配收入为22398.03元／年计算，原告的误工费为11414元。
5、护理费：根据原告受伤及住院治疗的具体情况，本院酌定原告住院期间及出院后两个月需1人护理，共计100天。原告未向本院提交护理证明，因原告在郑州住院治疗，故本院依据2013年河南省居民服务业和其他服务业标准29041元／年计算，原告护理费为7956元。
6、交通费：根据原告受伤情况，本院酌定原告的交通费为400元。
7、残疾赔偿金：原告的伤情被评定为九级伤残，伤残赔偿指数为20%，原告生于1971年，赔偿年限应为20年，根据2013年河南省城镇居民人均可支配收入为22398.03元／年计算，原告残疾赔偿金为89592.12元。
8、精神损害抚慰金：根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定及原告的伤残情况，本院酌定原告的精神损害抚慰金为10000元。
经计算，原告因本次事故造成的自行支付的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计121885.47元。上述数额应由原告自行承担10%，并扣除二被告为其垫付医疗费12300元中应由原告自行负担部分1230元，剩余108467元，应由被告马长明、被告张和平共同赔偿给原告（马长明九分之八，张和平九分之一）。经计算，被告马长明应承担部分为96415元（108467×8÷9），被告张和平应承担部分为12052元（108467×1÷9）。
关于二被告为原告垫付医疗费部分12300元，及被告张和平主张其为原告支付医疗费11500元部分。因被告马长明称不清楚是否为原告垫付医疗费，被告张和平提交的收条系李战义收到该费用并交至医院，当时有三名伤者均住院治疗，原告亦不清楚被告张和平支付医疗费具体数额，故该11500元无法确认支付至原告处的具体数额。又因原告本次起诉并未主张该12300元医疗费，且该部分费用中应由原告自行负担部分已经予以扣除。扣除原告应自担部分后，被告张和平垫付医疗费过多部分可与被告马长明另行解决。对于原告请求数额过高的部分本院不予支持。
被告马长明辩称其不是被告张和平建房工程的承包人，李战义是该工程承包人，但未提供证据予以证明。根据原告提交的郑州市公安局高新技术开发区治安管理服务大队接处警登记表及询问笔录，可以证实被告马长明是该工程承包人，故对其该辩称本院不予采纳。被告马长明不认可原告提交的鉴定意见书并申请重新鉴定，但并未提供证据推翻该鉴定意见书，故对其该申请本院不予准许。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告马长明于本判决生效后十日内赔偿原告卢五林九万六千四百一十五元。
二、被告张和平于本判决生效后十日内赔偿原告卢五林一万二千零五十二元。
三、驳回原告卢五林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费二千九百二十二元，由原告负担六百一十一元，本院予以免收。由被告马长明负担二千二百一十元，由被告张和平负担一百零一元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 申晓娟
代理审判员 汪 涛
代理审判员 王 青
二〇一四年八月六日
书 记 员 房津宇