江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民终字第03790号
上诉人（原审被告）晁月平。
委托代理人蒋冬冬，江苏元封律师事务所律师。
委托代理人郑小佩，江苏元封律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）杜长建。
委托代理人刘民，江苏觉悟律师事务所律师。
上诉人晁月平××与被上诉人杜长建健康权、身体权纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2014）云民初字第3301号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人晁月平及其委托代理人蒋冬冬、郑小佩，被上诉人杜长建的委托代理人刘民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，杜长建及晁月平均是从事个体餐饮业人员。2014年8月4日17时许，晁月平与杜长建××为停车问题发生纠纷厮打，杜长建鼻部和脸部被晁月平打伤。经法医鉴定，杜长建鼻部和面部的伤构成轻微伤。徐州市公安局云龙分局作出云公（黄）行罚决字（2014）676号《行政处罚决定书》，××晁月平的行为构成殴打他人，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款，决定以晁月平的行为涉嫌殴打他人给予晁月平行政拘留七日并处罚款贰佰元的处罚。杜长建花费法医鉴定费510元。杜长建被打伤后，至云龙区东苑社区卫生服务中心进行左侧眉骨上清创缝合，花费医疗费256.26元。同日，杜长建在中国人民解放军第九七医院做多排螺旋CT平扫、螺旋CT超层、购买头孢羟氨苄胶囊、盘龙七片，共花费医疗费909.74元。2014年8月5日，杜长建至徐州医学院附属医院住院治疗，入院诊断为：1、鼻面部外伤；2、右侧鼻骨骨折；3、鼻中隔右偏。2014年8月14日，杜长建在该院行鼻骨骨折闭合复位术。原审审理过程中，原审法院至徐州医学院附属医院依法调取了杜长建此次住院的《病程记录》，该记录记载：2014年9月5日，患者病情平稳，符合出院指征，患者要求继续治疗头昏头晕情况。2014年9月11日的查房记录记载：目前情况恢复好，右侧鼻腔无粘连，头晕无明显阳性体征，建议出院。患者诉仍有头晕，要求继续留院观察。2014年9月27日的查房记录记载：××患者仍诉头晕，睡眠不佳给予请神经内科会诊，会诊后无特殊治疗要求，患者病情符合出院条件，建议出院，患者拒绝。杜长建于2014年10月3日出院，共花费医疗费20241.49元。
本案在原审审理过程中，晁月平申请对杜长建在徐州医学院附属医院住院天数、用药合理性进行司法鉴定。经过双方对于鉴定检材的质证以及对鉴定机构的选择，原审法院依法委托南京东南司法鉴定中心对晁月平的上述申请事项进行鉴定。××晁月平未缴纳鉴定费用，南京东南司法鉴定中心根据规定对该鉴定事项予以退案处理。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及××误工减少的收入。本案中，晁月平的行为对杜长建造成了轻微伤的损害，晁月平无证据证实杜长建在此次事件中具有过错，××此，晁月平应当对杜长建的损失承担全部的赔偿责任。对于杜长建的损失，认定如下：1、医疗费：杜长建在云龙区东苑社区卫生服务中心、中国人民解放军第九七医院、徐州医学院附属医院花费的医疗费与杜长建治疗伤情具有关联性，法院予以认可，医疗费总计为21407.49元。杜长建提供的2014年8月4日的徐州医学院附属第三医院的门诊收费票据以及2014年8月19日徐州市第一人民医院的门诊收费票据，××该两个时间均是杜长建在其他医院进行门诊治疗或是住院治疗的时间，且杜长建未提供证据证实该两笔医疗费支出与本案有关联性，××此，该两张收据，不予认可。××晁月平无证据证实杜长建医疗费支出存在不合理之处，对于晁月平的该项抗辩观点，不予采信。2、住院伙食补助费：根据杜长建在徐州医学院附属医院住院时的《病程记录》显示，杜长建在2014年9月27日，被医方诊断为病情符合出院条件，且在此之后，医方会诊后认为无特殊治疗要求，××此，认定2014年9月27日之后的住院天数，为杜长建自行扩大的损失，住院伙食补助费应当计算至2014年9月27日，合理的住院天数为53天，按照每天18元的标准，计954元。3、营养费：按照每天15元的标准，计算53天，计795元。4、护理费：按照每天50元的标准，计算53天，计2650元。5、误工费：杜长建系个体餐饮业从业人员，××本案在审理阶段，2014年江苏省分细行业在岗职工平均工资统计尚未出台，参照2013年江苏省分细行业在岗职工平均工资统计标准计算，其中其他单位餐饮业人员年平均工资为26495元。××杜长建未提供证据证实其在出院后需要继续休息，扣除其不合理的住院天数，误工期限计算53天，误工费计3847元。6、交通费：杜长建虽未提供证据证实交通费的支出，但考虑杜长建在治疗期间会产生交通费的支出，结合其住院天数，杜长建主张的交通费数额300元，在合理范围之内，予以支持。7、鉴定费：510元。该项费用系杜长建鉴定伤情的支出，依法应由晁月平承担。以上损失合计30463.49元，由晁月平赔偿给杜长建。综上，遂判决被告晁月平赔付原告杜长建医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费合计30463.49元。
上诉人晁月平不服上述民事判决，向本院提起上诉称，一、原审判决没有认定双方的过错比例错误。本次纠纷的直接原××是杜长建无理谩骂我在先，后杜长建首先朝我胸前打一拳致我倒地，我不可能任由杜长建殴打而不还手。根据公安机关案卷材料，双方是××争抢摊位发生纠纷，是双方互殴，我不应承担全部责任，原审法院没有区分双方过错比例错误。二、我在厮打过程中也受到了伤害，造成我鼻内出血，我也去医院就诊并拿了药。三、杜长建住院天数及所花费的医疗费不合理，××此我申请对杜长建住院天数与用药合理性提出司法鉴定。杜长建自2014年8月5日至2014年10月3日，故意拖延出院，导致了长达59天的住院天数，医疗费用过高，其中自2014年8月20日之后的损失都是杜长建自行扩大的损失，是非合理的费用，住院天数应认定为15天，原审法院根据医院的《病程记录》鉴定认定为53天不合理。原审中我申请了对杜长建住院天数与用药合理性的司法鉴定，由于没有书面通知与催收，没有缴纳鉴定费不是我的原××，现再次提出该鉴定申请。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判驳回杜长建不合理的诉讼请求。
被上诉人杜长建答辩称，晁月平诉称的我存在过错没有事实依据。用药合理不合理原审法院已经依法予以审查，对于我提供证据的合法性、真实性、关联性已经做出了认定，晁月平在原审时对此并没有依法申请鉴定，也对该事实予以认可，现在二审提出用药鉴定申请，不应予以支持。请求驳回上诉人上诉请求，依法维持原判，
本案二审争议焦点为：原审判决确定晁月平就杜长建涉案损害承担全部赔偿责任是否正确。
二审期间上诉人晁月平提交晁月平门诊病历、收费票据、住院通知单、CT检查报告单，以证明晁月平也受到伤害。杜长建经质证认为不是新证据，且CT检查报告单显示是未见明显异常，无法证明其存在伤情及我有过错。
二审另查明，案外人鹿雨晴就本次纠纷于2014年9月10日在公安机关的询问笔录中陈述“……我看见一个胖男子和一个瘦男子在打架，这两个男子都是在超市门口卖鸡柳的，那个胖男子先朝那个瘦男子打了一拳，然后两个男子就互相打……一个比较胖，短头发，30多岁，170左右，穿黑中裤，穿花体恤，另外一个有点瘦，20多岁的样子，快30岁了，比胖子高，没胖子胖，穿深色上衣，裤子忘了……他们怎么打的？答：那个胖男子先朝那个略瘦的男子打了一拳……他们打架时是谁先动手打的？答：是那个胖子先打了瘦子一拳。问：他们有人受伤了？答：我只看见瘦个子男子面部出血了，还用毛巾捂着……（原审卷57页）”
二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。
本院认为，就晁月平与杜长建之间发生的涉案纠纷，起××是晁月平××杜长建停车问题欲让其挪车而引发。就谁先动手问题，双方在公安机关的陈述均是对方先动手，而当时在场的案外人鹿雨晴就本次纠纷在公安机关的询问笔录中明确表述系晁月平先动了手。原审法院据此结合公安机关作出的《行政处罚决定书》，以晁月平的行为构成殴打他人，决定给予晁月平行政拘留七日并处罚款贰佰元的处罚的实际情况，认定晁月平的行为对杜长建造成轻微伤的损害，判决晁月平对杜长建的损失承担全部责任，并无不当。
关于晁月平诉称的杜长建住院天数及所花费的医疗费不合理问题，该问题晁月平向原审法院提出了司法鉴定申请，为此原审法院依法委托南京东南司法鉴定中心对晁月平的上述申请事项进行鉴定。××晁月平未缴纳鉴定费用，南京东南司法鉴定中心根据规定对该鉴定事项予以退案处理。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。根据以上事实及法律规定现晁月平主张的杜长建住院天数及用药不合理问题，本院不予采信。晁月平就此问题在二审再次提出的该鉴定申请，本院不予准许。原审法院依据徐州医学院附属医院的《病程记录》的内容，认定杜长建在医院住院治疗时间为2014年8月5日到2014年9月27日为止，符合实际情况，本院予以认可。关于杜长建殴打晁月平造成的损失问题，不属于本案的审查范围，当事人可以另行主张权利。
综上，上诉人晁月平的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人晁月平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 裴运栋
代理审判员 汤孙宁
代理审判员 孙守明
二〇一五年十二月一日
书 记 员 王俞卜