浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0381刑初1474号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人周小金。曾因犯盗窃罪，于1994年11月9日被修水县人民法院判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年；因犯寻衅滋事罪，于2003年4月7日被本院判处有期徒刑二年；因犯赌博罪，于2007年9月19日被本院判处有期徒刑一年，2008年4月3日刑满释放；因犯开设赌场罪，于2013年5月22日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕，2014年1月9日被本院判处有期徒刑三年三个月。现因本案，于2015年10月30日被押回重审。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人戴胜平，浙江中坚律师事务所律师。
被告人车小云。曾因犯容留卖淫罪，于2011年8月15日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕，2012年1月18日被本院判处有期徒刑七年六个月。现因本案，于2016年2月5日被押回重审。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人周燕青，浙江合一律师事务所律师（法援）。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉[2016]1505号起诉书指控被告人周小金、车小云犯开设赌场罪，于2016年7月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，2016年8月9日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员林志秋出庭支持公诉，被告人周小金、车小云及辩护人戴胜平、周燕青到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，2011年4月份开始，被告人周小金伙同赵某、张某、朱某乙（均已判）等人在瑞安市汀田街道凤岙山的老人活动中心、半山腰坟地、山脚下等地开设赌场，召集他人以扑克牌九的形式进行赌博，按庄家赢钱额的5%抽取头薪，同时雇佣他人接送赌客、望风、打皮等，其中被告人车小云负责望风。该赌场开设20余日，共抽取头薪30余万元。
对于上述指控事实，公诉机关提供相应证据，认定被告人周小金、车小云的行为均已构成开设赌场罪，且情节严重，被告人周小金系累犯，被告人车小云系从犯，两被告人均属漏罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条之规定予以惩处。
被告人周小金辩称，与赵某等人开设赌场属实，但赌场开设时间只有五、六天，抽取头薪没有30万元；被告人车小云辩称，没有为赌场望风，也没有去过赌场，没有从赌场中分到钱。
辩护人戴胜平的辩护意见是，1、起诉书认定被告人周小金开设赌场的时间及抽取头薪金额证据不足，证人证言有相互矛盾的地方，头薪金额应该没有30万元。2、被告人周小金前罪也是开设赌场，属于同一种罪，并罚时要尽量从轻。3、被告人周小金的认罪态度比较好，供述是稳定的。综上，建议对其从轻处罚。
辩护人周燕青的辩护意见是，起诉书指控被告人车小云犯开设赌场罪证据不足，证人证言不能形成证据链条，证实被告人在赌场望风的股东只有赵某，周小金没有证明，被告人车小云是被谁雇佣不明确。本案其他参赌人员的证言都是主观上推测，没有实际的证据予以证明。综上，本案属于证据不足。
经审理查明，2011年4月份开始，被告人周小金伙同赵某、张某、朱某乙（均已判）等人在瑞安市汀田街道凤岙山的老人活动中心、半山腰坟地、山脚下等地开设赌场，召集他人以扑克牌九的形式进行赌博，按庄家赢钱额的5%抽取头薪，同时雇佣他人接送赌客、望风、打皮等，其中被告人车小云负责望风。该赌场开设20余日，共抽取头薪30余万元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人周小金的供述，供认和赵某、张某合伙在汀田凤岙山边的庙里摆了一个赌牌九的赌场，赌场每天有二、三十个赌客，赌场只有摆五、六天就停了，抽取头薪只有五、六千元，还不够费用。辨认笔录，辨认出赵某、张某。
2、证人证言：（1）证人赵某的证言，证实2011年4月份，周小金找到我说要和我一起在汀田凤岙山这里摆一个赌场，张某也参加，后来我们就在瑞安市汀田凤岙山的老人活动中心那里摆设赌场，周小金还说朱某乙在瑞安关系好，跟公安的人熟，让他罩着赌场，就给朱某乙股份。周小金、张某、朱某乙他们还叫来朱某甲、车小云、梁某乙等人到赌场帮忙打皮、望风等，赌场每天开两场，每场有赌客二、三十人至三、四十人，后来我叔叔去世便在赌场摆设二十几天后退出，赌场每天花费15000余元，抽取的头薪都用在开销上，共抽取头薪30余万元。刑事辨认笔录，辨认出被告人周小金、车小云及朱某乙、张某、朱某甲等。
（2）证人张某的证言，证实和周小金、赵某等人合伙摆设赌场，赌场每天的开支有好几千元，自己并无实际获利，仅参与七、八天，每天抽取头薪一、两千元，共抽取头薪1万余元，当时周小金、赵某说朱某乙在瑞安关系好，跟公安的人熟，给朱某乙一些股份，赌场还叫来本地人帮忙搬凳桌，外地人帮忙望风和打皮。刑事辨认笔录，辨认出被告人周小金及朱某乙、赵某等。
（3）证人朱某甲的证言，证实自己去周小金、赵某等人摆设的赌场内赌博十余天，赌场从2011年4月份开始，摆了几个月，每天摆二场，每场都有二、三十人，赌场股东有七、八个人，周小金、赵某、朱某乙以及一个胖胖的本地人都有在赌场中抽头薪。
（4）证人周某的证言，证实于2011年4月份，听说周小金开一个赌场，我跟他关系很好，就打电话问周小金，他说有，并叫我过去赌博为赌场捧场，还告诉我赌场的具体位置，因我没事做就去他们开设的赌场里赌博十几天，赌场有人负责抽取头薪，车小云、梁某乙帮助赌场望风，每天抽取头薪一、二万元。刑事辨认笔录，辨认出被告人周小金、车小云及张某、赵某等人。
（5）证人刘某甲的证言，证实2011年4月初和朋友一起去周小金、朱某乙、赵某、张某等人摆设的赌场里赌博，赌场摆设时间起码两个多月，赌客每天三、四十人，每天抽头二、三万元。刑事辨认笔录，辨认出被告人周小金及朱某乙、赵某、张某等人。
（6）证人陈某甲的证言，证实2011年4月份，老乡朱某乙打电话说他跟别人在瑞安华表山上开一个赌牌九的赌场，坐庄的人很有钱，可以随便下注，我本来不想去，朱某乙叫我去捧场，不好拒绝，我就去朱某乙、周小金、张某等人摆设于汀田凤岙山下的老人活动中心、凤岙山上一坟地等处的赌场里赌博，梁某乙、车小云、朱某甲在赌场抽取头薪、望风，赌场摆设两个月左右的时间，每天抽取头薪二、三万元。刑事辨认笔录，辨认出赵某、张某、朱某甲、梁某乙、被告人周小金、车小云。
（7）证人邓某的证言，证实2011年4、5月份去周小金、朱某乙、赵某、张某摆设的赌场内赌博二十多天，赌场有明确的分工，总共开设一个多月，每天抽取头薪至少二万元，其中车小云、朱某甲在赌场负责放哨望风。刑事辨认笔录，辨认出被告人周小金、车小云及朱某乙、赵某、朱某甲。
（8）证人刘某乙的证言，证实2011年3、4月份去周小金、朱某乙、赵某、张某摆设于汀田凤岙老人活动中心、凤岙山上、凤岙山脚坟场等地的赌场赌博，赌场有负责帮忙的人，其中车小云、朱某甲负责抽取头薪，每场赌客有四、五十人，每天抽取头薪上万元，共摆设三、四个月。刑事辨认笔录，辨认出被告人周小金、车小云及朱某乙、张某、赵某、朱某甲。
（9）证人黄某的证言，证实听说朱某乙、周小金等人在汀田一带摆设赌场，其中朱某甲负责抽取头薪，车小云负责放哨，赌场摆设两个多月，每天抽取头薪七、八万元。刑事辨认笔录，辨认出朱某乙、朱某甲。
（10）证人梁某甲的证言，证实2011年4月份，老乡朱某乙打电话给我说他跟本地人合伙在凤岙那边搞一个赌场，让我们去捧场，打电话给陈某甲，让他们过去捧场，接着我和陈某甲去朱某乙、周小金、张某等人摆设于汀田凤岙山下老人活动中心的赌场内赌博，赌场摆设三个月左右，朱某甲在赌场抽取头薪，车小云等人在赌场望风，赌场一天抽取头薪二、三万元。刑事辨认笔录，辨认出朱某乙、朱某甲。
（11）证人姜某的证言，证实2011年4月份，和几个老乡去周小金、朱某乙、张某等人开设的位于汀田凤岙山边即戒毒所后面的赌场里赌博，赌场有人帮忙负责望风、搬东西等，赌场每天有赌客二、三十人，每盘下注有二至四万，自己去赌了二十多次，每天开设二场，每场抽取头薪七、八千元，实际还多一些，接送赌客的车里还存放着几把砍刀。刑事辨认笔录，辨认出被告人周小金及朱某乙、张某。
（12）证人陈某乙的证言，证实2011年4月份去朱某乙、周小金、赵某、张某摆设于汀田凤岙那里的赌场里赌博，赌场有负责帮忙的人十来个，分别是打皮、望风、看场、开车接送赌客，赌场每天有赌客二、三十人，并看到有人拿砍刀在赌场里走来走去。刑事辨认笔录，辨认出被告人周小金及朱某乙、张某、赵某、朱某甲。
3、刑事判决书，证实被告人周小金、车小云前科处刑情况以及正在服刑。
4、押回重审函、常住人口基本信息，证实两被告人是在服刑期被押回和两被告人的身份情况。
上述证据来源合法，内容真实确信，并能相互印证，足以认定本案事实。被告人周小金辩解开设赌场时间只有五、六天，抽取头薪没有30余万元的意见，被告人车小云辩解没有为赌场望风，也没有去过赌场的意见以及辩护人戴胜平、周燕青提出本案证据不足的辩护意见与上述证人证言相互矛盾，均不予采信。
本院认为，被告人周小金、车小云结伙开设赌场，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人周小金、车小云在原判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有其他罪没有判决，属漏罪，依法应予以数罪并罚；被告人周小金系累犯，依法应从重处罚；被告人车小云系从犯，依法予以减轻处罚。为严明国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，根据两被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周小金犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元。与原犯开设赌场罪被判处的有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币50000元并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币100000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月22日起至2018年11月21日止。）
二、被告人车小云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。与原犯容留卖淫罪被判处的有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币15000元并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年8月15日起至2019年8月14日止。）
三、追缴被告人周小金共同违法所得人民币300000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 蔡邦建
人民陪审员 杨协敏
人民陪审员 黄秀华
二〇一六年八月十五日
书 记 员 陈杨杰