河北省承德市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）承行终字第00172号
上诉人（原审原告）张波，男，1969年11月27日出生，汉族，第三军医大学第一附属医院医生，住址重庆市沙坪坝区。
委托代理人杨明妹，河北君兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）承德市人力资源和社会保障局，住所地承德市都统府大街10号。
法定代表人关继高，职务局长。
委托代理人王一洁，该局法律顾问。
原审第三人广安天乙建筑劳务有限公司，住所地四川省广安市广安区青莲西街38号。
法定代表人李建中，职务总经理。
委托代理人邹道明，北京方正律师事务所律师。
上诉人张波与被上诉人承德市人力资源和社会保障局及原审第三人广安天乙建筑劳务有限公司工伤认定一案，上诉人张波不服承德市双桥区人民法院（2014）双桥行初字第67号行政判决，于2014年11月11日向本院提起上诉。本院依法由审判员马瑞卿担任审判长，与审判员黄鸣春、代理审判员祁春梅组成合议庭，于2014年11月27日公开开庭审理了本案。上诉人张波的委托代理人杨明妹、被上诉人承德市人力资源和社会保障局的委托代理人王一洁、原审第三人广安天乙建筑劳务有限公司的委托代理人邹道明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定事实：2011年11月份，原告张波的父亲张斌到第三人广安天乙建筑劳务有限公司从事保安工作，工作地点为河北省承德市滦平县融和时代住宅小区工地，月工资2200.00元。2012年9月2日，张斌在融和时代工地死亡，经滦平县120院前急诊急救确认其死亡原因为猝死。
2013年8月26日，张斌的家人就张斌与第三人广安天乙建筑劳务有限公司是否存在劳动关系向滦平县人民法院提起诉讼，滦平县人民法院以死者张斌在第三人广安天乙建筑劳务有限公司处工作时已经年满六十周岁，达到法定退休年龄，其虽为农民，但已经能够享受新型农村社会养老保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二款规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止。故张斌与第三人广安天乙建筑劳务有限公司之间形成的关系不属于劳动关系为由，于2013年10月12日作出（2013）滦民初字第2678号判决驳回了张斌家人的诉讼请求。一审判决后，张斌家人不服该判决上诉于承德市中级人民法院，承德市中级人民法院2014年2月25日作出驳回上诉，维持原判的判决。
2013年8月8日，张波向被告提出工伤认定申请，被告于2014年6月13日作出承人社伤险认不受字（2014）083号工伤认定不予受理决定。
一审法院认为，（2013）滦民初字第2678号河北省滦平县人民法院民事判决及（2014）承民终字第00228号河北省承德市中级人民法院民事判决均认定张斌与广安天乙建筑劳务有限公司之间不存在劳动关系。劳动关系的存在是工伤认定的前提。张波向被告提出工伤认定申请，应当提供工伤认定申请所应当提交的材料，因其未能提供张斌与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，不符合《工伤保险条例》第十八条第（二）项规定的工伤认定申请条件。被告作出的承人社伤险认不受字（2014）083号，事实清楚，程序合法，适用法律法规正确，应予维持。原告的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项的规定，判决维持被告承德市人力资源和社会保障局2014年6月13日作出的承人社伤险认不受字（2014）083号工伤认定不予受理决定。
上诉人张波上诉称，请求依法撤销承德市双桥区人民法院（2014）双桥行初字第67号行政判决书。事实和理由：一、原审法院认定事实错误。首先，在本案中，上诉人已向被上诉人提交了死者张斌于生前2012年1月1日与第三人签订的《劳动合同书》一份，该份《劳动合同书》能够证明死者张斌与第三人之间存在劳动关系。其次，上诉人向被上诉人提交了三个证人的五份证言（张忠敏二份、徐井孝一份、邴文明二份），能证实死者张斌生前在第三人处从事第三人安排保安员工作，受第三人的领导，并服从第三人的劳动管理。根据劳社部（2005）12号文《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，第三人是经广安市工商行政管理局核准登记的具有独立企业法人资格的有限责任公司，依法享有用人资格，而本案死者张斌接受第三人的管理，第三人向死者张斌支付劳动报酬。据此，即使上诉人向被上诉人提交的《劳动合同书》存在形式上的瑕疵，那么根据劳社部（2005）12号文第一条的规定，死者张斌与第三人之间的劳动关系也是成立的。而原审法院在死者张斌与用人单位即本案第三人之间已经同时具备12号文第一条的三项规定的情况下，理应认定死者张斌与第三人之间存在劳动关系，但原审法院并未认定该事实，故，原审法院认定事实错误。二、原审法院适用法律错误。根据《工伤保险条例》第十八条规定：提出工伤认定申请应当提交下列材料，其中第（二）项为：与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料。本案中，上诉人已经提供了死者张斌与第三人之间存在劳动关系的相关证据，且死者张斌与第三人之间的用工形式也完全符合劳社部（2005）12号文第一条的三项规定。据此，死者张斌与第三人之间的劳动关系是存在的。原审法院应依法撤销被上诉人作出的承人社伤险认不受字（2014）083号《工伤认定不予受理决定书》，而原审法院并未根据法律规定对该不予受理决定书予以撤销。同时，参照《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用﹤工伤保险条例﹥请示的答复》（2010）行他字第10号规定，本案死者张斌户籍显示其为农业户口，其符合“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民”应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。在法律、法规、规章都明确规定的情况下，原审法院置法律、法规、规章等而不顾，简单而错误的适用法律规范，表现了对法律的曲解和不尊重。综上所述，死者张斌与第三人之间存在劳动关系，被上诉人应依法受理上诉人提出的工伤认定申请，现上诉人为维护自身的合法权益不受侵犯，依据我国《行政诉讼法》的有关规定，特向贵院提起上诉，望判如所请。
被上诉人承德市人力资源和社会保障局答辩称，张波于2013年8月8日提出的张斌工伤认定申请，本机关按规定于2013年8月8日向张波出具了承人社伤险认补字（2013）028号工伤认定补正材料通知书，要求张波补正1、申请工伤认定劳动时劳动合同文本复印件或其他劳动关系的有效证明；2、相关的证人证言，证人的身份证复印件及其联系方式等相关材料。张波于2014年6月10日向本机关提供了（2013）滦民初字第2678号河北省滦平县人民法院民事判决书，法院认为，张斌在广安天乙建筑劳务有限公司处工作时已经年满六十周岁，达到法定退休年龄，其虽为农民，但已经能够享受新型农村社会养老保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二款规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止。故张斌于广安天乙建筑劳务有限公司形成的关系不属于劳动关系。故对原告罗代玉、张波、张刚、张萍要求确认张斌与被告广安天乙建筑劳务有限公司存在劳动关系的请求不予支持。且张斌在广安天乙建筑劳务有限公司处工作时已经年满六十周岁，超过了国家规定的企业职工正常的法定退休年龄，不是劳动法规定的成立劳动关系的适合主体，不能与用人单位依法建立劳动关系。因张波未能提供张斌与用人单位广安天乙建筑劳务有限公司存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，故不符合《工伤保险条例》第十八条第（二）项规定的工伤认定申请条件。因此，本机关决定不予受理张波提出的张斌的工伤认定申请。综上所述，本机关作出的【承人社伤险不受字（2014）083号】工伤认定不予受理决定书依据准确，程序合法，请予维持。
原审第三人广安天乙建筑劳务有限公司发表参诉意见称，张斌与第三人之间不存在事实劳动关系，被上诉人承德市人力资源和社会保障局不予受理决定正确，维持一审判决。
上诉人在一审中提交的证据是：1、张斌身份证复印件、户籍证明。证明目的：张斌是农村居民家庭户口。2、工伤认定不予受理决定书、送达回证。证明目的：承德市人力资源和社会保障局不予受理张波的工伤认定申请及行政诉讼未超过诉讼时效。3、广安天乙建筑劳务有限公司基本情况。证明目的：广安天乙基本情况及其是有资格的劳动合同主体。4、劳动合同书。证明目的：广安天乙建筑劳务有限公司与张斌存在劳动关系。5、工资条。证明目的：张斌在广安天乙建筑劳务有限公司工作的工资，广安天乙已经支付张斌劳动报酬。6、证人证言。证明目的：张斌与广安天乙建筑劳务有限公司存在劳动关系、张斌在工作时死亡。7、120现场出车急诊急救登记表、滦平县医院120院前急诊急救病例。证明目的：张斌在工作时猝死，地点为融合时代工地。8、居民死亡医学证明书。证明目的：张斌死亡时间为2012年9月2日。9、广安市社会保险局证明2份。证明目的：广安天乙建筑劳务有限公司未在广安市社会保险局参加工伤保险统筹、未为张斌在广安市社会保险局参保工伤保险。
被上诉人在一审中提交的证据有：1、工伤认定申请表。证明目的：张波向被告为张斌申请工伤认定。2、工伤认定补正材料通知书。证明目的：被告按规定于2013年8月8日向张波出具了承人社伤险认补字（2013）028号工伤认定补正材料通知书，要求张波补正：申请工伤认定时劳动合同文本复印件或其他劳动关系的有效证明、相关的证人证言，证人的身份证复印件及其联系方式等相关材料。3、滦劳人仲不字（2013）第194号不予受理通知书、（2013）滦民初字第2678号河北省滦平县人民法院民事判决书及（2014）承民终字第00228号河北省承德市中级人民法院民事判决书。证明目的：张斌已超过法定退休年龄，张斌与广安天乙建筑劳务有限公司之间形成的关系不属于劳动关系。4、张波提交的相关材料。证明目的：张斌在广安天乙建筑劳务有限公司处工作时已经年满六十周岁，超过了国家规定的企业职工正常的法定退休年龄，不是劳动法规定的成立劳动关系的适合主体，不能与用人单位依法建立劳动关系。
原审第三人未出示证据。
当事人在一审提交的证据随卷移交本院，并在二审中出示。经庭审质证、认证，本院对证据效力的确认与一审相同。
根据上述确认的合法有效证据，本院认定的事实与一审认定事实无异。
本院认为，达到的劳动者只能签定，不可以签定，因劳动者已超过法定退休年龄，已不属于调整范畴，只能通过民法来调整，如发生纠纷等问题，劳动部门不应再受理。本案中上诉人的父亲张斌与原审第三人之间不存在劳动关系，已经（2013）滦民初字第2678号河北省滦平县人民法院民事判决及（2014）承民终字第00228号河北省承德市中级人民法院民事判决予以确认。被上诉人作出的承人社伤险认不受字（2014）083号不予受理决定，事实清楚，程序合法，适用法律法规正确，应予维持。上诉人的上诉请求，缺乏法律依据，本院不予支持。故原判认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、审判程序合法。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件诉讼费50.00元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马瑞卿
审 判 员 黄鸣春
代理审判员 祁春梅
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 王 静