广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第372号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘宏伟，绰号“师爷”，男，1971年11月30日出生，无业，户籍地广东省广州市白云区永泰元下田西街五巷21号。1997年6月25日因犯抢夺罪被广州市东山区人民法院判处有期徒刑五年，2000年5月21日刑满释放。2007年3月19日因犯抢劫罪被广州市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元，2009年5月28日刑满释放。因本案于2014年3月26日被羁押，同日因吸毒被行政拘留十五日，同年4月10日被强制隔离戒毒，同年4月22日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人符强。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人潘宏伟犯贩卖毒品罪一案，于2014年8月20日作出（2014）佛城法刑初字第492号刑事判决。原审被告人潘宏伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2014年3月26日4时许，被告人潘宏伟与周某某约定，以人民币9400元的价格向周某某贩卖毒品冰毒以及海洛因各1包。同日5时许，潘宏伟与周某某在约定的地点佛山市禅城区张槎某酒店进行交易时，被民警当场抓获。民警从潘宏伟身上缴获了刚收取的部分毒资人民币1000元及其用于联系贩卖毒品的联想手机1台，从周某某身上缴获了刚购买的毒品冰毒以及海洛因各1包。经鉴定，缴获毒品甲基苯丙胺净重49.03克，缴获的毒品海洛因净重19.51克。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证、物证
1.抓获经过。证实2014年3月26日0时50分许，民警根据群众举报，在佛山市禅城区白燕二街某房门口抓获了贩卖毒品的周某某。根据周某某的供述，同日5时许，民警在佛山市禅城区张槎某酒店门口抓获毒品交易的嫌疑人“师爷”，并从“师爷”身上搜出毒资人民币1000元，从周某某身上搜出疑似毒品海洛因和冰毒各一包。经查，“师爷”叫潘宏伟。
2.扣押物品清单。证实从周某某处扣押了疑似毒品两包（白色晶体一包、白色粉末一包）；从潘宏伟处扣押了人民币1000元及手机一台。
3.刑事化验检验报告书。证实从周某某处查获的白色晶体一包，净重49.03克，检出甲基苯丙胺成分；查获的白色粉块状物一包，净重19.51克，检出海洛因成分。
4.手机通话记录。证实手机号131××××6066（周某某的手机号）与132××××8131（潘宏伟的手机号）在2014年3月12日、13日、21日、23日、26日有多次通话，其中3月26日4时许潘宏伟在接到周某某的电话后未拨打过其他电话。
5.户籍资料。证实被告人潘宏伟的身份情况。
6.刑事判决书及释放证明书。证实被告人潘宏伟在2007年3月19日因犯抢劫罪被广州市中级人民法院判处有期徒刑四年，在2009年5月28日刑满释放。
7.情况说明。证实被告人潘宏伟供述其所贩卖的毒品是向一名叫“阿辉”（黄志革）的男子购买，2014年3月26日，在潘宏伟的指认下，民警在广州市白云区嘉禾广场肯德基门口将涉嫌贩卖毒品的黄志革、农锋祥抓获，但两人均不供认曾贩卖毒品给潘宏伟，亦没有其他证据能证实黄志革、农锋祥贩卖毒品的事实。
二、证人证言
1.证人黄某某的证言。主要内容：2014年3月26日12时左右，我坐农某某的摩托车在广州白云区嘉禾广场肯德基闲逛时被便衣民警抓住。我和农锋祥只是聊聊天，没什么话题。我从来不吸毒品，不知道为什么尿液呈吗啡阳性反应。
2.证人农某某的证言。主要内容：2014年3月26日12时许，黄某某打电话跟我说有人要海洛因，让我帮他拿5颗海洛因。我驾驶车牌为粤A×××××的女装摩托车去到白云区永福购物广场，见到黄某某后他给了我1600元，并跟我说他负责联系人，让我去嘉禾广场后面拿5颗海洛因，每颗320元。我一个人驾驶摩托车到嘉禾市场后面等，但是没有等到送海洛因的人，回来在路过尹边村的时候被警察抓获了。警察抓获我时我身上有5000元现金，其中包括黄某某的1600元，另外还有一颗海洛因和手机，这颗海洛因是我3月25日下午在嘉禾广场向一名陌生男子买来吸食的。黄某某曾在3月26日12时许用他159开头的电话打我的137××××4255的号码。
3.证人梁某某的证言及辨认笔录。主要内容：我认识“周明”，且知道他贩毒的电话号码是134××××9577。2014年3月25日我向警察举报“周明”贩毒后，我用号码为185××××8968电话打给“周明”说要100元“台”（指海洛因），并约在“周明”位于佛山市禅城区白燕二街某地方交易。十分钟后，我和警察去到“周明”家门，他开门递给我一小袋用透明塑料袋装住的海洛因，我接过后给了他100元人民币，他准备关门时被警察抓获了。
证人梁某某辨认出被告人周某某是贩毒的“周明”；辨认出向“周明”购得的海洛因、毒资。
4.证人张某某的证言及辨认笔录。主要内容：我是佛山市公安局禅城分局巡警大队打两抢专业队的辅警。2014年3月26日1时许，我们抓获了周某某后他向公安机关举报了贩毒给他的人。经民警同意后，周某某打电话叫一名男子送20克海洛因和50克冰毒，并说在禅城区张槎某酒店交易。民警安排我看着周某某，并与他在805房间等那名男子送毒品过来，其他民警在房间外面伏击。2014年3月26日5时许，那名男子进到805房，周某某骗那名男子说我是要购买毒品的老板。然后周某某对那名男子说“我要这么多的货，要试一试才行。”那名男子答应后拿出一大包的毒品与周某某一起试了一下。试完之后，周某某问“这里总共多少（毒品），是10克海洛因还是20克海洛因？”那名男子回答说“这里总共是20克的海洛因，另外有冰毒50克，海洛因每克是320元，一共是6400元，冰毒是每克60元，一共是3000元，两种加起来一共是9400元。”周某某说“我现在只有1000元的现金在身上，剩下的8400元迟些再转账到你的账户吧。”那名男子同意后就将一包用白色透明塑料袋包装的毒品（内有一包20克的海洛因、一包50克的冰毒）交给周某某，周某某则给了那名男子1000元毒资。之后那名男子和周某某走出酒店房间时被守在门外的警察抓获了。整个贩卖毒品的过程我一直陪着周某某在现场，民警抓获他们时，在周某某身上查获了交易完成的毒品，在那名男子身上查获了交易的毒资1000元。
证人张某某辨认出被告人潘宏伟是贩卖一包海洛因和一包冰毒给周某某的男子。
5.证人周某某的证言及辨认笔录。主要内容：2014年3月26日0时30分左右，“阿锋”打电话给我说要100元的东西（指毒品海洛因），我则叫他过来我家里佛山市禅城区白燕二街某房交易。约过了10分钟“阿锋”进入我家，接着我拿了一小袋用白色透明塑料袋包装的毒品海洛因给“阿锋”，“阿锋”则给了我100元钱。我们交易完出到门口时被警察抓获了。警察抓获我时从我身上搜出卖毒品收的100元人民币和一台手机。我卖给“阿锋”的海洛因是2014年3月15日左右，在广州白云区永泰元下田村向一名叫做“师爷”的男子购买的，当时我以每克320元的价格向“师爷”购买了10克海洛因。
我最近都是向“师爷”购买海洛因和冰毒，并且知道他的电话号码是132××××8131和136××××4373。我被警察抓获后举报了上家“师爷”，并用我的电话131××××6066打给“师爷”（号码为132××××8131）要20克的海洛因（320元一克）和50克的冰毒（60元一克）。我们约在佛山市禅城区张槎四路某酒店交易，之后我和民警一起在酒店等“师爷”送毒品过来，其中一名叫“杰哥”的民警一直在房间陪着我。大概过了一个小时，“师爷”来到805房。我向“师爷”谎称“杰哥”是要购买毒品的大老板后，对“师爷”说“我要这么多的货，按照惯例我都要试一试”，“师爷”答应后拿了一点点的海洛因给我试。试完之后，我问这里总共多少货（指毒品），究竟是10克海洛因还是20克海洛因。“师爷”说这里总共是20克海洛因，每克是320元，一共是6400元，另外50克是冰毒，每克60元，一共是3000元，两种加起来一共是9400元。我说现在只有1000元的现金在身上，先给1000元的现金，剩下的8400元毒资迟点通过银行转账的方式给他。他答应后把1000元放入他的手提包里。交易完成后我送“师爷”出酒店时被警察抓获。我之前向“师爷”购买过两次毒品，分别是2014年3月15日左右20时许和2014年3月23日左右，在广州白云区永泰元下田村向“师爷”购买海洛因和冰毒。
证人周某某辨认出梁某某是“阿锋”；辨认出潘宏伟是贩卖毒品海洛因和冰毒给其的“师爷”。
三、被告人的供述和辩解
1.被告人潘宏伟在侦查阶段的供述及辨认笔录。主要内容：（第一份笔录）2014年3月26日0时许，我在家里（广州市白云区永泰下田西街五巷21号）接到“周明”的电话（号码为13113****）说要20克毒品“白粉”、50克毒品“猪肉”。我们谈好9400元的价格后，约定在佛山市张槎志逸酒店交易。当天大约4时30分许我来到某酒店。见到“周明”后，我从带在身上的黑色皮包里拿出一包用无色塑料袋装好的50克毒品“猪肉”、一包用无色塑料袋装好的20克毒品“白粉”。“周明”提出试货后，我从皮包里拿出两只针筒和“周明”一起以静脉注射的方式吸食我带来的毒品“白粉”。试完后，“周明”从身上拿出1000元交给我，并说其余的8400元钱就到银行那里划账。我们开门走时便衣警察冲进来把我和“周明”当场抓获，并且从我身上搜出毒资1000元人民币，从“周明”身上搜出50克毒品“猪肉”、20克毒品“白粉”。
“猪肉”是毒品冰毒，“白粉”是毒品海洛因。我购买“猪肉”的价格是40元每克，卖给“周明”是60元每克，购买及出售“白粉”的价格都是320元每克。我这次贩毒给“周明”一共获利1000元，另外我从广州打的士来佛山的路费110元也是要“周明”付。
我曾经两次贩卖毒品给“周明”。第一次是大约2天前，“周明”来到我家里，我以每克60元人民币的价格贩卖了11克“猪肉”给“周明”；第二次是大约十天前，“周明”来到我家，我以320元每克的价格卖了10克“白粉”给周明。
这三次贩卖给“周明”的毒品都是“阿辉”卖给我的。“阿辉”是我两个月前在广州市白云区嘉禾广场肯德基里一个朋友介绍我认识的，他的号码是159××××2155，我不知道他的名字和住处，他年约25岁左右，身高约170CM，中等身材，说白话。我被警察抓获后，为了立功，打电话（号码为136××××4373）给“阿辉”（号码为159××××2155），谎称要向他购买50克“白粉”，并约在广州市白云区尹边齐兴路肯德基门前交易。当“阿辉”和一男子出现时，我指认了“阿辉”后，便衣民警就将“阿辉”和男名男子抓获，并从那名男子身上搜出一小包“白粉”和一条用透明塑料纸包好的棒状“白粉”。
（第二份笔录）我之前说卖过两次毒品给“周明”是随便说的，除了案发这次贩卖毒品给“周明”之外，我没有卖过毒品给“周明”，只是带过他向“阿辉”购买过两次毒品。两次都是“周明”来到我家里找我，然后我带他去广州市白云区尹边齐兴路肯德基门前，他自己在那里向“阿辉”购买。
（第三、四份笔录）2014年3月26日5时许，我在佛山市禅城区张槎某酒店给了“周明”50克冰毒、20克海洛因，但是我没有收他的钱。我之前说收过他1000元是乱说的。
被告人潘宏伟辨认出周某某是“周明”，其以9400元价格贩卖毒品海洛因和冰毒给“周明”；辨认出其贩卖毒品给周明的地点位于佛山市禅城区张槎路某酒店。根据以上事实和证据，原判认为，被告人潘宏伟无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺49.03克，毒品海洛因19.51克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人潘宏伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人潘宏伟向公安机关举报的犯罪线索未能查实，不能构成立功。虽然本案存在特情介入以及被告人潘宏伟以贩养吸的事实，但鉴于涉案毒品数量大，因此不足以对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项，第六十五条第一款，第五十九条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人潘宏伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产人民币150000元。
二、对扣押的毒品甲基苯丙胺49.03克、海洛因19.51克予以没收，由佛山市公安局禅城分局予以销毁；对扣押的被告人潘宏伟的毒资人民币1000元及联系贩毒用的联想牌手机1台予以没收，由佛山市公安局禅城分局依法处理。
上诉人潘宏伟及其辩护人辩护称，上诉人潘宏伟系因侦查机关引诱作案，原判认定其构成贩卖毒品罪的证据不足，应以非法持有毒品罪对其定罪处罚；上诉人协助公安机关抓获毒贩，有悔罪表现，原判量刑过重，综上请求二审法院予以改判。
经审理查明，原判认定上诉人潘宏伟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后予以确认。
关于上诉人及其辩护人所提上诉人潘宏伟构成贩卖毒品罪证据不足的意见，经查，周某某向侦查机关举报潘宏伟贩卖毒品，并约潘宏伟交易毒品，后布控的民警抓获完成毒品交易的潘宏伟，并从现场起获毒品和部分毒资，对于该事实上诉人潘宏伟不仅在侦查阶段始终稳定供述，二审提审时其也无异议，且有证人周某某、张炜杰的证言，鉴定意见，抓获经过等证据予以印证，足以认定。上诉人及其辩护人认为原判认定上诉人潘宏伟犯贩卖毒品罪证据不足的意见与事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人潘宏伟无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺49.03克，海洛因19.51克，毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人潘宏伟曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人潘宏伟虽向公安机关举报了他人涉嫌犯罪的线索，但未能查证属实，不构成立功。本案存在特情介入以及上诉人潘宏伟以贩养吸的事实，依法可对上诉人从轻处罚，但原判综合考虑上诉人潘宏伟的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，已在法定幅度内对其从轻处罚且只判处了起点刑，量刑并无不当，故对上诉人及其辩护人认为原判量刑过重的意见不予采纳。上诉人及其辩护人所提其他上诉、辩护意见均无事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡大宇
审 判 员 古加锦
代理审判员 陈 云
二〇一四年十月十日
书 记 员 梁巧婵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。