苏州市虎丘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0505刑初602号
公诉机关苏州市虎丘区人民检察院。
被告人李建平，男，1973年12月9日生，汉族，初中文化，无业。2016年9月27日被留置盘问，次日因涉嫌生产、销售伪劣产品犯罪被刑事拘留，同年11月2日因涉嫌生产、销售伪劣产品、非法经营犯罪被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
辩护人孙晓峰，江苏虎丘律师事务所律师。
辩护人苏全利，江苏虎丘律师事务所律师。
被告人潘某某，女，1973年9月1日生，汉族，初中文化，无业。2016年9月28日因涉嫌生产、销售伪劣产品犯罪被刑事拘留，同年10月24日被取保候审。
辩护人蔡建伟，江苏诚鑫律师事务所律师。
被告人瞿某某，女，1970年5月8日生，汉族，小学文化，个体经营。2016年9月28日因涉嫌非法经营犯罪被刑事拘留，同年10月24日被取保候审。
辩护人徐新，江苏新天伦律师事务所律师。
辩护人厉彬，江苏新天伦律师事务所律师。
苏州市虎丘区人民检察院以虎检诉刑诉〔2016〕583号起诉书指控被告人李建平、潘某某犯生产、销售伪劣产品罪；被告人李建平、瞿某某犯非法经营罪，于2016年12月21日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市虎丘区人民检察院指派检察员王雨晴出庭支持公诉。被告人李建平及其辩护人孙晓峰，被告人潘某某及其辩护人蔡建伟，被告人瞿某某及其辩护人徐新、厉彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
苏州市虎丘区人民检察院指控：被告人李建平、潘某某经预谋于2016年年初开始将专供出口的中华（硬）卷烟改装后在国内销售，从瞿某某及李根喜（另案处理）等人处购买专供出口的中华（硬）卷烟，租用吕某某、徐某某（均另案处理）位于本市东桥镇长河一村某某号的房间作为加工窝点，并雇佣孙某某、马某某（均另案处理）从事翻包、改装香烟工作。2016年9月27日，公安机关在本市长桥镇长河一村某某号、本市虎丘区惠丰花园15幢某号车库、惠丰花园11幢左边第二车库查获尚未改装的中华（硬出口）卷烟1141条、改装好的中华（硬）卷烟269.2条以及包装材料若干，货值金额共计63万余元。另指控：被告人李建平在无烟草专卖许可证的情况下，从他处收买各种卷烟计划出售获利，后于2016年9月27日被查获，公安机关在本市虎丘区惠丰花园11幢某某某室、惠丰花园15幢Q-15-8车库内查获各品牌卷烟共计800余条，非法经营数额计人民币23万余元。再指控：被告人瞿某某在无烟草专卖许可证的情况下，于2016年9月期间，以每条238元人民币的价格分两次向李建平出售专供出口的中华（硬）卷烟共计300条，非法经营数额计人民币71400元。2016年9月27日，公安机关在本市相城区永林植绒滴塑有限公司内另查获被告人瞿某某计划出售的玉溪（硬扁出口）卷烟299条，非法经营数额计人民币74750元。归案后，被告人李建平、潘某某、瞿某某均如实供述了犯罪事实。公诉机关认为，被告人李建平、潘某某的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪；被告人李建平、瞿某某的行为均已构成非法经营罪，对被告人李建平应当实行数罪并罚。在生产、销售伪劣产品共同犯罪中，被告人李建平起主要作用，系主犯；被告人潘某某起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人李建平、潘某某已经着手实施生产、销售伪劣产品犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人李建平、潘某某、瞿某某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。为证实上述指控的事实及公诉意见，公诉人当庭讯问了被告人李建平、潘某某、瞿某某，并宣读和出示了相关的证据材料。
被告人李建平、潘某某、瞿某某对被指控的犯罪事实均不持异议。
辩护人孙晓峰、苏全利提出的辩护意见是：1、对指控被告人李建平犯生产、销售伪劣产品罪、非法经营罪不持异议。2、起诉书指控李建平犯生产、销售伪劣产品罪的金额为63万余元，辩护人认为有待商榷。3、起诉书指控李建平犯非法经营罪的金额为23万余元，辩护人请求法庭根据事实来认定。4、本案的涉案香烟均未流入社会，社会危害性相对较小，希望法庭对被告人李建平酌情从轻处罚。5、被告人李建平所犯生产、销售伪劣产品罪系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。6、被告人李建平所犯非法经营罪，其所实施的行为尚处于购买后储藏阶段，相较于已经完成销售行为的情形，社会危害性相对较小，请求法庭酌情考虑。7、被告人李建平系初犯，归案后如实供述自己的罪行，且预交罚金保证金，希望法庭酌情考虑。综上，希望法庭对犯罪数额依法认定，且综合考虑以上情节对被告人李建平减轻处罚。
辩护人蔡建伟提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控的犯罪事实及定性不持异议。2、被告人潘某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；且其所实施的生产、销售伪劣产品罪系犯罪未遂。3、案发后，被告人潘某某如实供述且当庭认罪。4、被告人潘某某能主动预交罚金保证金，有一定的悔罪表现。5、对公诉机关认定生产、销售伪劣产品货值63万余元，辩护人认为值得商榷。此外，提请法庭注意的是本案改装完成可用于销售的香烟货值只有十多万元，且这些改装完成的香烟也并没有实际销售，社会危害性相对较轻。综上，提请法庭对被告人潘某某减轻处罚，并适用缓刑。
辩护人徐新、厉彬提出的辩护意见是：被告人瞿某某系初犯，无前科劣迹，归案后如实供述，认罪、悔罪，且能预缴罚金保证金，又具备社区矫正条件，故提请法庭对其从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明：
一、生产、销售伪劣产品
2016年年初开始，被告人李建平、潘某某经预谋后，将专供出口的中华牌（硬）卷烟改装后在国内销售。另从瞿某某及李根喜（另案处理）等人处购买专供出口的中华（硬）卷烟，租用吕某某、徐某某（均另案处理）位于苏州市相城区东桥镇长河一村某某号的房间作为加工窝点，并雇佣孙某某、马某某（均另案处理）从事翻包、改装香烟工作。
2016年9月27日，公安机关在苏州市相城区东桥镇长河一村某某号、苏州市虎丘区惠丰花园15幢Q-15-8车库、惠丰花园11幢左边第二车库查获尚未改装的专供出口的中华牌（硬）卷烟1141条、改装好的中华牌（硬）卷烟269.2条以及包装材料若干，货值金额共计人民币634590元。
上述事实，被告人李建平、潘某某在开庭审理过程中亦无异议且有其辨认笔录，有证人瞿某某、李某某、吕某某、徐某某、孙某某、马某某、朱某某、咸某某的证言、辨认笔录，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，江苏省苏州市烟草专卖局出具的卷烟价格证明，公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、搜查笔录、清点照片、查获的卷烟和包装材料照片、现场照片、现场搜查录像，上海烟草集团有限公司出具的证明等证据证实，足以认定。
二、非法经营
1、被告人李建平在无烟草专卖许可证的情况下，从他人处收买各种卷烟计划出售获利，后于2016年9月27日被查获。公安机关在苏州市虎丘区惠丰花园11幢某某室、惠丰花园15幢Q-15-8车库内查获各品牌卷烟共计823条，非法经营数额计人民币237815元。
上述事实，被告人李建平在开庭审理过程中亦无异议且有其辨认笔录，有证人诸某某的证言，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，江苏省苏州市烟草专卖局出具的卷烟价格证明、查询情况证明，公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、搜查笔录、查获的卷烟及现场照片等证据证实，足以认定。
2、2016年9月期间，被告人瞿某某在无烟草专卖许可证的情况下，以每条238元人民币的价格分两次向李建平出售专供出口的中华牌（硬）卷烟共计300条，非法经营数额计人民币71400元。2016年9月27日，公安机关在苏州市相城区永林植绒滴塑有限公司内另查获被告人瞿某某计划出售的玉溪（硬扁出口）卷烟299条，非法经营数额计人民币74750元。
上述事实，被告人瞿某某在开庭审理过程中亦无异议且有其辨认笔录，有证人李建平、周洪良的证言及辨认笔录，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，江苏省苏州市烟草专卖局出具的卷烟价格证明、查询情况说明，公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、搜查笔录、查获的卷烟及现场照片等证据证实，足以认定。
案发后，经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站鉴别检验，涉案的269.2条中华牌（硬）及50条云烟牌（软珍品）卷烟、均系假冒注册商标且系伪劣卷烟，其余上述涉案香烟系真品香烟。公安机关扣押了上述假冒伪劣卷烟319.2条、专供出口的中华牌（硬）卷烟1141条以及其他各品牌卷烟1072条。另扣押被告人李建平手机2部、被告人潘某某手机1部、被告人瞿某某手机3部。
归案后，被告人李建平、潘某某、瞿某某如实供述了犯罪事实。
在案件审理期间，被告人李建平、潘某某、瞿某某分别向本院主动预缴罚金保证金计人民币5万元、8万元、6千元。
上述事实，被告人李建平、潘某某、瞿某某在开庭审理过程中亦无异议且有江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，公安机关出具的发破案经过、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、手机照片，被告人李建平、潘某某、瞿某某的身份证明、预交罚金保证金收据，社区矫正材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李建平、潘某某共同生产假冒伪劣烟草制品用于销售，尚未销售的货值金额计人民币634590元。其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，应当依法处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；被告人李建平、瞿某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法处五年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚金。被告人李建平犯有数罪，应当依法实行数罪并罚。在生产、销售伪劣产品共同犯罪中，被告人李建平起主要作用，系主犯；被告人潘某某起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人李建平、潘某某已经着手实施生产、销售伪劣产品的犯罪行为，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，结合二被告人均系初犯、偶犯，无前科劣迹，大部分供出口的中华牌（硬）卷烟尚未改装，涉案的伪劣卷烟尚未流入社会等具体情节，本院决定对被告人李建平、潘某某所犯生产、销售伪劣产品罪均适用减轻处罚。又鉴于被告人李建平、潘某某、瞿某某归案后，均如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，均可以从轻处罚。再鉴于被告人潘某某、瞿某某能主动预交罚金保证金；被告人李建平能预交部分罚金保证金，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人李建平、潘某某犯生产、销售伪劣产品罪；被告人李建平、瞿某某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名及提请从轻及减轻处罚的理由成立，本院予以采纳。关于辩护人孙晓峰、苏全利、蔡建伟对犯罪数额所提辩护意见，经查，依据公安机关查扣的尚未销售的涉案卷烟数量，结合江苏省苏州市烟草专卖局出具的卷烟价格证明，按照相关司法解释及司法实践的规定和精神，对本案生产、销售伪劣产品的货值金额及被告人李建平非法经营数额的认定，有事实和法律依据，辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于各辩护人所提其余相关辩护意见，经查属实，本院予以采纳。本院综合考虑被告人潘某某、瞿某某犯罪的性质、情节及归案后悔罪表现，结合二被告人均已落实社区矫正的监督帮教措施，认为二被告人均符合适用缓刑的条件，故决定对被告人潘某某、瞿某某从轻或减轻处罚，并宣告缓刑。据此，本院为维护社会主义市场经济秩序，惩治犯罪，对被告人李建平依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第二条第一款、第四条第（一）项之规定；对被告人潘某某依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定；对被告人瞿某某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第四条第（一）项，分别判决如下：
一、被告人李建平犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币十五万元；犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十六万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月27日起至2021年3月26日止；罚金自判决生效第二日起一个月内缴纳，已预交的罚金保证金予以折抵，上缴国库）。
二、被告人潘某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年三个月，并处罚金人民币八万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金自判决生效第二日起一个月内缴纳，已预交的罚金保证金予以折抵，上缴国库）。
三、被告人瞿某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金自判决生效第二日起一个月内缴纳，已预交的罚金保证金予以折抵，上缴国库）。
四、已被公安机关扣押的假冒伪劣卷烟三百十九条零二包及其他涉案各品牌香烟二千二百十三条和包装材料，予以没收。
五、已扣押的被告人李建平、潘某某、瞿某某手机共计六部，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚建明
人民陪审员 黄木根
人民陪审员 孙良安
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 吴晓萍