浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙02民终298号
上诉人（原审被告）：宁波第五医院有限公司，住所地：宁波市镇海区庄市街道庄市大道1166号。
法定代表人：韩莎莎，该公司院长。
委托诉讼代理人：谢银忠，浙江正清和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：汪梦，浙江正清和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：冯云媛，女，1954年7月8日出生，汉族，住宁波市。
被上诉人（原审原告）：章波，男，1981年6月4日出生，汉族，住宁波市。
两被上诉人共同委托诉讼代理人：余燕燕，北京大成（宁波）律师事务所律师。
上诉人宁波第五医院有限公司（以下简称宁波第五医院）因与被上诉人冯云媛、章波医疗损害责任纠纷一案，不服宁波市镇海区人民法院（2016）浙0211民初2631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
宁波第五医院上诉请求：撤销原判，改判驳回冯云媛、章波的诉讼请求或发回重审。事实和理由：原审鉴定结论有误应重新鉴定。章金才肝功能受损严重，其死亡与自身严重疾病之间存在重要关系，原审鉴定对于其基础疾病情况未作充分考虑。章金才存在严重的梗阻性黄疸，具有手术指征，其死亡并非宁波第五医院造成，宁波第五医院的医疗行为仅是压死骆驼的最后一根稻草，宁波第五医院不应当对章金才的死亡承担主要责任。宁波市医学会鉴定办工作人员出庭接受质询违反鉴定程序，鉴定结论应由鉴定人员独立作出，非鉴定人员不应参与意见。本案应重新鉴定，如不能重新鉴定，应驳回冯云媛、章波的诉讼请求。原审判决宁波市第五医院承担80%赔偿责任及精神损害抚慰金50000元过高，对医疗费中医保报销部分未予扣除显属不当。
冯云媛、章波辩称，原审鉴定程序合法，依据充分。宁波第五医院对章金才的手术方式及手术时机选择不当，该过错是造成患者死亡的直接原因。原审法院酌定的责任比例合理。请求驳回上诉，维持原判。
冯云媛、章波向原审法院起诉请求判令：1.宁波第五医院赔偿冯云媛、章波医疗费112156.30元、住院伙食补助费810元、护理费4257元、营养费810元、死亡赔偿金1238667.50元、丧葬费28775元，合计1385475.80元的90%即1246928元；2.宁波第五医院赔偿冯云媛、章波精神损害抚慰金100000元。后冯云媛、章波在原审庭审中将医疗费变更为133115.65元，将第一项诉讼请求总额变更为1406435.15元，宁波市第五医院承担1265791.64元。
原审法院认定事实：2015年7月28日，患者章金才进入宁波第五医院住院治疗，入院诊断为胆囊结石、胆总管结石。2015年8月3日，患者章金才家属签订知情同意书，术前诊断为梗阻性黄疸、慢性结石胆囊炎、慢性结石性胆管炎、酒精性肝硬化、脾肿大、食管胃底静脉曲张，拟施手术名称为胆囊切除、胆道探查术。2015年8月4日，宁波第五医院对患者章金才进行手术，手术名称为胆囊切除、胆总管探查取石、T管引流术，手术中诊断为慢性胆结石胆囊炎、胆总管结石、酒精性肝硬化。因术后黄疸症状持续加重，出现肝肾综合症、肝功能衰竭，经对症处理后症状无缓解，病情危重，2015年8月20日，宁波第五医院将患者章金才转入宁波市第一医院治疗，入院门诊诊断为肝衰竭。2015年8月23日，患者章金才多脏器功能衰竭、双侧瞳孔散大固定，因家属要求从宁波市第一医院转回宁波第五医院并于当天出院，后患者于当天在家中死亡。根据宁波第五医院的出院诊断，患者章金才被诊断为肝肾综合症、肝细胞性黄疸、酒精性肝硬化失代偿期、脾大、食管/胃底静脉曲张、慢性结石性胆囊炎。根据宁波市第一医院的出院诊断，患者章金才被诊断为肝硬化失代偿期、酒精性肝硬化伴食管静脉曲张、肝衰竭、肾衰竭、循环衰竭、呼吸衰竭、脾功能亢进、腹腔感染、胆囊切除术后状态、胆总管结石、肺部感染、消化道出血、心房颤动。患者章金才在宁波第五医院、宁波市第一医院治疗共花费医疗费133115.61元。2015年12月15日，宁波第五医院申请医疗损害的司法鉴定，原审法院委托宁波市医学会进行鉴定。2016年6月30日，宁波市医学会出具甬医学鉴[2016]52号医疗损害鉴定书，鉴定结论为：1.宁波第五医院在医疗活动中存在医疗过错，与患者章金才死亡后果存在因果关系。2.本例医疗过错对患者章金才死亡损害结果的责任程度为主要责任。原审法院另查明，冯云媛与患者章金才（1954年10月18日出生）系夫妻关系，生育一子章波。患者章金才的父母均已去世。冯云媛、章波系非农业家庭户口。
原审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，经宁波市医学会鉴定，宁波第五医院在诊疗过程中存在过错，与患者章金才的死亡存在因果关系，宁波第五医院承担主要责任，故宁波第五医院应对冯云媛、章波的损失承担相应的赔偿责任。结合本案实际情况，酌情认定宁波第五医院应对患者章金才的死亡结果承担80%的赔偿责任。宁波第五医院辩称宁波市医学会的鉴定结论不客观，其应承担次要责任，该主张依据不足，应不予采纳。对冯云媛、章波主张的各项损失，原审法院认定如下：1.医疗费。根据查明事实，冯云媛、章波主张的医疗费为133115.61元亦属合理，应予以确认。宁波第五医院辩称医疗费应扣除医保报销部分，该主张依据不足，不予采纳。2.护理费。冯云媛、章波主张患者章金才由冯云媛及儿媳护理，冯云媛及儿媳当时均未工作，宁波第五医院对冯云媛、章波主张的护理费标准有异议，参考2015年宁波市全社会职工平均工资的标准，酌定护理费标准为120元/天。宁波第五医院对护理期限27天无异议，故护理费应为3240元（120元/天×27天），冯云媛、章波主张超出的部分，不予支持。3.营养费。结合患者章金才的住院时间及病情，冯云媛、章波主张的营养费810元（30元/天×27天）尚属合理，予以支持。4.死亡赔偿金。结合2015年宁波市城镇居民人均可支配收入、冯云媛、章波的户籍，冯云媛、章波主张的死亡赔偿金957040元（47852元/年×20年）尚属合理，予以支持。关于被扶养人生活费，被扶养人是指受害人应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，冯云媛主张于患者章金才去世后去工作，约2400元/月，每月还有土保约800元，结合冯云媛的收入情况及章波对冯云媛有法定赡养义务等情况，冯云媛尚难以被认定为丧失劳动能力又无其他生活来源，冯云媛、章波主张被扶养人生活费依据不足，不予支持。5.精神损害抚慰金。结合损害后果及过错责任，酌定精神损害抚慰金50000元。宁波第五医院对住院伙食补助费810元、丧葬费28775元无异议，予以确认。综上所述，宁波第五医院应支付冯云媛、章波精神损害抚慰金50000元，宁波第五医院应支付冯云媛、章波其他损失899032.49元（1123790.61元×80%），冯云媛、章波主张超出部分，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、宁波第五医院赔偿冯云媛、章波医疗费133115.61元、住院伙食补助费810元、护理费3240元、营养费810元、死亡赔偿金957040元、丧葬费28775元，合计1123790.61元中的80%，计899032.49元；二、宁波第五医院赔偿冯云媛、章波精神损害抚慰金50000元；上述第一、二项合计949032.49元，于判决生效之日起七日内履行完毕；三、驳回冯云媛、章波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费17092元，减半收取8546元，由冯云媛、章波负担2607.70元，宁波第五医院负担5938.30元。
二审中，双方当事人对原审认定的事实均无异议，亦均未向本院提供新的证据。本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，原审法院依法委托了宁波市医学会对宁波第五医院的诊疗行为有无医疗过错、医疗过失行为与损害结果之间是否存在因果关系、医疗过失行为在医疗损害后果中的责任程度进行了鉴定，宁波市医学会出具的医疗损害鉴定书认为章金才基础疾病严重，存在酒精性肝硬化失代偿期、胆囊结石、胆总管结石，肝功能ChildC级。宁波第五医院在无手术指征的情况下，进行手术治疗，导致章金才术后肝功能持续恶化，最终肝功能衰竭引起多脏器功能衰竭死亡，宁波第五医院应承担主要责任。宁波第五医院在医疗活动中存在医疗过错，与患者章金才死亡后果存在因果关系；本例医疗过错对患者章金才死亡损害结果的责任程度为主要责任。宁波市医学会的鉴定系原审法院依法委托，根据宁波市医学会的社会团体法人登记证书，其业务范围包括医学鉴定，宁波市医学会在原审中亦指派其工作人员出庭接受质询，鉴定程序合法，依据充分，鉴定结论客观真实，宁波第五医院虽对鉴定结论提出异议，但并未提供证据以推翻上述鉴定结论，现宁波第五医院要求进行重新鉴定，缺乏依据，本院对此不予准许。原审法院根据宁波市医学会的鉴定意见结合本案的实际情况由宁波第五医院对章金才的死亡承担80%的赔偿责任并支持精神损害抚慰金50000元，并无不当。宁波第五医院要求扣除已报销的医疗费，亦缺乏法律依据。综上，上诉人宁波第五医院之上诉，理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13290元，由上诉人宁波第五医院有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张华
审判员 王慧
审判员 陈艳
二〇一七年三月二十九日
书记员 赵蕾