辽宁省辽阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）辽阳刑二终字第104号
抗诉机关（原公诉机关）辽阳市白塔区人民检察院。
原审被告人李X厚，男，1963年生，汉族，辽阳市人，大专文化，原系辽阳□□安全生产监督管理局执法大队大队长，住所地辽阳市辽阳□□首山镇。2014年2月26日因本案被刑事拘留，2014年3月11日被依法逮捕。2014年12月19日被取保候审于居住地。
辩护人宋玉冰，系辽宁辽正律师事务所律师。
辽阳市白塔区人民法院审理辽阳市白塔区人民检察院指控被告人李X厚犯受贿罪一案，于2014年12月19日作出（2014）辽阳白刑初字第292号刑事判决。宣判后，辽阳市白塔区人民检察院提出抗诉，辽阳市人民检察院作出支持抗诉书。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。辽阳市人民检察院指派代理检察员曹廷、杨伟光出庭履行职务，原审被告李X厚及辩护人宋玉冰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定，2011年底因辽阳市安全生产和煤炭监督管理局决定将在商业区和居民住宅区内经营烟花爆竹的网点关停，马X柱、郝X涌、董X军、刘X若、吕X娟、刘X福、钟X元七家商户为了继续在原址经营，在马X柱经营的□□综合商店内共同研究决定每家拿出人民币1.5万元，共计10.5万元，委托马X柱找辽阳县安监局执法大队大队长李X厚办理此事。后马X柱将6.5万元送给被告人李X厚，将3万元送给原辽阳县安监局局长侯X钧（另案处理），将1万元送给辽阳县安监局综合科科长宋X凤（另案处理）。被告人李X厚将其中的1万元作为郝X涌、董X军、刘X若、刘X福、钟X元的违法经营罚款于2012年1月13日上缴给辽阳县非税收入管理局，返还给马X柱4千元、刘X若3千元，2万元作为科室资金。该七家商户得以在原址继续经营至2012年7、8月份，后搬迁。案发后，被告人李X厚被口头传唤到案。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人李X厚的供述证实，2011年底辽阳市安监局要求辽阳县供销商场附近烟花爆竹商户搬迁出辽阳县城区，我落实具体工作，马X柱等七家想在供销商场附近继续经营，一是因时间紧找新的经营场所比较困难，二是在首山镇人民街的临时商户没有搬走，我经请示局长侯X钧同意他们继续在原址经营，他们每家齐1.5万元共计10.5万元，马X柱给了我5.5万还是6.5万元我记不太清了。我和马X柱说这件事也不光我一个人说话算，还有人管这件事，剩下的4万元你掂量办吧。拿到钱后我给科室小金库3万元，给市安监局核销招待费1万元，剩下的钱有一部分给辽阳市安监局局长张X传买烟花了5000元左右，还有一部分想不起来了。当庭供述收到6.5万元后给科室小金库3万元，其中1.5万元买油卡。有5千元给科室公车加油，1万元是其中几家的罚款，给马X柱返还4千元，给刘X若返还3千元，其余钱记不起来了。
2、证人李X厚证言证实，我到马X柱那儿为李X厚取6.5万元钱，具体是什么钱我不知道。
3、证人马X柱的证言证实，2011年辽阳县安监局要求我们原在辽阳县首山镇供销商场附近的七家鞭炮商户搬迁至县城外，我们大家集体决定每家拿出1.5万元共计10.5万元找负责此事的安监局执法大队长李X厚帮忙，大家委托我去找的李X厚办理此事，我收到钱后给李X厚打电话说，我们七家每家拿1.5万元。李X厚说知道了。过了几天，李X厚让其弟弟李X厚取走6.5万元，剩下的3万元让我给侯X钧局长，1万元给宋X凤科长。给侯局长的3万元是其到我这取鞭炮时给的。宋X凤的1万元是我去办公室给的。我们继续在原址经营了，在2012年8月末因为6、7月份辽阳县河栏镇麻屯村鞭炮爆炸，县安监局强令我们搬迁至城外。当庭证实李X厚在春节前返还给其4千元钱。
4、证人吕X娟的证言证实，2011年政府要求我们原在辽阳县首山镇供销商场附近的七家鞭炮商户搬迁至县城外，我们考虑到在原址有稳定的客源，经济效益比较好，这样我们七家业主就在马X柱的□□商店研究每家拿出1.5万元，共计10.5万元委托马X柱给李X厚送去，以达到不搬迁的目的。后来李X厚同意我们在原址经营一年，2012年6、7月份辽阳县河栏镇麻屯村发生爆炸，县政府强令我们8月份搬迁至现住经营场所辽阳县土台子村。
5、证人刘X若的证言证实，大约在2011年11月份县安监局要求我们原在辽阳县首山镇供销商场附近的七家鞭炮商户搬迁至县城外，这事归县安监局李X厚队长管，我们考虑到在原址有稳定的客源，经济效益比较好，这样我们七家业主就在马X柱的□□商店研究每家拿出1.5万元，共计10.5万元委托马X柱给李X厚送去，以达到不搬迁的目的。后来李X厚默许了，我是在2012年7、8月份的时候搬走的。当庭证实李X厚在春节后返还给我3千元钱。杨X与郝X涌是一家的。
6、证人董X军的证言证实，2011年县安监局要求我们原在辽阳县首山镇供销商场附近的七家鞭炮商户搬迁至县城外，我们考虑到在原址有稳定的客源，经济效益比较好，这样我们七家业主就在马X柱的□□商店研究每家拿出1.5万元，共计10.5万元委托马X柱给李X厚送去，后同意我们不搬家了。2012年6、7月份辽阳县河栏镇麻屯村发生爆炸，县政府强令我们搬迁。
7、证人郝X涌的证言证实，2011年政府要求我们原在辽阳县首山镇供销商场附近的七家鞭炮商户搬迁至县城外，我们考虑到在原址有稳定的客源，经济效益比较好，这样我们七家业主就在马X柱的□□商店研究每家拿出1.5万元，共计10.5万元委托马X柱给李X厚送去，以达到不搬迁的目的。后来李X厚同意我们在原址经营一年，2012年6、7月份辽阳县河栏镇麻屯村发生爆炸，县政府强令我们8月份搬迁至现住经营场所辽阳县土台子村。
8、证人刘X福的证言证实，2011年政府要求我们原在辽阳县首山镇供销商场附近的七家鞭炮商户搬迁至县城外，我们考虑到在原址有稳定的客源，经济效益比较好，这样我们七家业主就在马X柱的□□商店研究每家拿出1.5万元，共计10.5万元委托马X柱给李X厚送去，以达到不搬迁的目的。后来李X厚同意我们在原址经营一年，2012年6、7月份辽阳县河栏镇麻屯村发生爆炸，县政府强令我们8月份搬迁至现住经营场所辽阳县土台子村。
9、证人钟X元的证言证实，2011年政府要求我们原在辽阳县首山镇供销商场附近的七家鞭炮商户搬迁至县城外，我们考虑到在原址有稳定的客源，经济效益比较好，这样我们七家业主就在马X柱的□□商店研究每家拿出1.5万元，共计10.5万元委托马X柱给李X厚送去，以达到不搬迁的目的。后来李X厚同意我们在原址经营一年，2012年6、7月份辽阳县河栏镇麻屯村发生爆炸，县政府强令我们8月份搬迁至现住经营场所辽阳县土台子村。
10、证人宋X凤的证言证实，我从2010年经手管理综合科账外资金共八万元左右，李X厚在2012年交给我一到二万元，有一次是五千元，另一次最多也不超过一万元。这些钱主要用于油钱、招待费、餐费、两个科室人员的福利及其他支出。
11、证人侯X钧的证言证实，在2011年12月20日左右李X厚向我请示辽阳县供销商场附近的鞭炮商户不搬家的事，我说春节前就这样，过完春节必须搬迁。过二十多天李X厚说马X柱要来看看我。在农历2011年的大年三十，马X柱给我三万元钱。
12、证人张X传的证言证实，李X厚没有给我烟，我也没找他核销过招待费。
13、证人倪X红证言证实，2012年张X传局长没让我找李X厚核销过费用。
14、户籍证明证实，被告人的年龄等自然状况。
15、辽阳县安全生产监督管理局机构代码证、干部履历表证实，被告人李X厚系国家工作人员。
16、辽阳市安监局（2009）23号文件证实，2009年12月14日辽阳市安全生产和煤炭监督管理局文件要求辽阳县安全生产监督管理局对七家烟花爆竹网点立即进行关停。
17、个体工商户营业执照、房屋租赁合同证实，2014年七名商户的名称及经营地址等情况。
18、案件来源证实，本案系群众举报，辽阳市检察院指定白塔区检察院管辖。
19、抓捕经过证实，2014年2月25日被告人李X厚经口头传唤到案。
20、扣押清单证实，被告人李X厚将6.5万元上缴给辽阳市白塔区人民检察院。
21、辽宁省罚没款收据复印件4张及刘X福、钟X元、郝X涌、董X军、刘X若、马X柱出具的情况说明证实，2012年1月13日刘X跃（若）、杨X（郝X涌）、董X军、刘X福、钟X元向辽阳县安监局各缴纳违法经营款2千元钱及李X厚返还给马X柱4千元、返还给刘X若3千元钱。
22、证人王X为证言及其出具的证明材料证实，在2010年5月至2013年7月我是辽阳县安监局办公室主任，局里钱不够用时我向李X厚科里小金库借过钱。2012年春节前我向李X厚借钱，李X厚说刚给科里3万元，我找宋X凤借时，宋X凤说是有3万元，但花了没剩多少了。给每个部门一台车每月油钱1500元，钱不够，由部门领导负责。
23、辽阳县□□加油站证明材料、付油证、付油卡证实，辽阳县□□加油站2011年度卡号c23X8油本是李X厚于2011年12月19日为辽阳县安监局购买的油本，金额为15000元。
24、辽阳县□□加油站证明证实，李X厚于2012年初给辽k27121公务车结算了5000元油款。
25、董X军、吕X娟、钟X元、解X成、王X文、侯X钧的询问笔录证实：董X军、吕X娟、钟X元对李X厚的工作没有意见，李X厚受贿一事在业户中没有影响；解X成、王X文作为临时业户对固定业户在2012年春节未搬迁一事没有意见；2011年12月初研究固定业户搬迁时李X厚说让这七家固定业户重新选址时间紧，又批了一批临时经营户，正在春节销售旺季，让固定业户搬家不公平，加大监管力度，节后与临时经营户一起搬，会上大家都同意了。固定业户没走没有什么影响。
原审法院认为，被告人李X厚身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人李X厚犯受贿罪罪名成立，应予支持，但指控其受贿数额6.5万元不准确，经查，被告人李X厚收受行贿人6.5万元后，为行贿人缴纳总计1万元的违法经营罚款，并在收受该款不久即退给行贿人马X柱4千元、刘X若3千元，给单位公车加油5千元、给所在科室1.5万元系用于单位公务支出，上述3.7万元不应认定为受贿款，应予扣除，故被告人李X厚的受贿数额应为2.8万元。被告人李X厚及辩护人相关的辩解和辩护意见，本院予以采纳。被告人辩护人关于用收受的1.5万元给单位购买油本不是受贿的辩护意见，经查，该油本一直由被告人李X厚实际控制，且只有辽阳县□□加油站的证实及付油卡、付油证，没有其他证据证明系为单位购买并为单位使用，故该辩护意见因证据不足，本院不予采纳。被告人李X厚经口头传唤到案，如实供述主要犯罪事实，并积极返还赃款，有认罪悔罪表现，无前科劣迹，其行为未造成严重社会影响，对其可从轻处罚。经辽阳县社区矫正部门评估，同意对其适用非监禁刑，故对其可适用缓刑。辩护人相关的辩护意见，本院予以采纳。根据本案事实、情节、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：被告人李X厚犯受贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
原公诉机关的抗诉意见：原审判决认定事实不正确，适用法律不当，量刑畸轻。
辽阳市人民检察院支持抗诉意见：原审判决认定犯罪数额有误，适用法律不正确，原审被告人李X厚的行为不能构成自首、坦白，原公诉机关的抗诉意见应予支持。
原审被告人李X厚及其辩护人认为原审被告人有自首情节，依法应减轻处罚，希望法庭维持一审判决
经本院审理查明的事实与原审一致，原判认定原审被告人李X厚的犯罪事实清楚，并有被告人李X厚供述、证人李X厚、马X柱、吕X娟、刘X若等人证言，户籍证明、案件来源、归案经过、扣押清单、辽阳县安全生产监督管理局机
构代码证、干部履历表、辽阳市安监局（2009）23号文件、个体工商户营业执照、房屋租赁合同、辽阳县□□加油站证明等证据在卷佐证，足资认定。上述事实、证据，均经二审庭审质证，本院依法予以确认。
本院认为，原审被告人李X厚身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，应予惩处。关于原公诉机关抗诉称原审判决认定事实不正确，适用法律不当，量刑畸轻的抗诉意见，因有证人宋X凤、马X柱、刘X若、王X为、辽阳县□□加油站均能够证明被告人李X厚的受贿数额为2.8万元，二审庭审中抗诉机关未出示和提供新的证据，原审被告人李X厚被传唤后，能够如实供述自己的犯罪事实，其行为符合坦白的法律规定，故对其抗诉理由不予支持。原审法院根据被告人的犯罪数额、情节社会危害程度及影响，量刑并无不当。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘大庆
审 判 员 孙 凯
代理审判员 杨 源
二〇一五年七月三十日
书 记 员 杨德慧