山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋04刑终242号
原公诉机关山西省长治市城区人民检察院
上诉人（原审被告人）ＸＸ，男，1976年8月27日出生，汉族，初中文化，无业，住潞城市（户籍所在地山西省长治市潞城市），2016年5月5日因涉嫌贩卖、制造毒品罪被长子县公安局刑事拘留；同年6月8日因涉嫌贩卖毒品罪经长子县人民检察院批准，同日由长子县公安局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
辩护人张建国,山西宏基律师事务所律师。
山西省长治市城区人民法院审理长治市城区人民检察院指控被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月20日作出(2017）晋0402刑初54号刑事判决。原审被告人ＸＸ不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
1、2015年2月份，被告人ＸＸ在长治市城区粮机岗楼等处以每克60元的价格卖给马伟毒品甲卡西酮（俗称“筋”）共计13克，收取马伟毒资780元。
2、2014年夏天到2014年年底及2016年5月初，被告人ＸＸ在长治市城区电力公司家属小区、长治市城区颐龙湾小区等处以每克100元的价格卖给刘某毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）8克，收取刘某毒资800元。
3、2016年5月5日，长子县公安局公安人员在办案过程中，在ＸＸ位于长治市城区颐龙湾小区A2楼17层1703号的租住处依法搜查出疑似毒品，其中标示为1到18号的疑似毒品共计净重1702.776克,19到21号毒品为同类，共计净重722.12克。经鉴定：送检编号为1号、8号、11号、12号、13号的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分，共计净重677.7868克；编号为3号的检材中检出甲基苯丙胺成分，净重0.8265克；编号为7号的检材中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重为0.3505克。编号为5号、6号、9号的检材中均检出咖啡因成分，标示为5、6、7、8、9、10、11号毒品为同类，共计净重1432.65克；编号为10号的检材中检出甲卡西酮成分，净重1.8938克；标示为2号、4号的检材中均未检出海洛因、甲卡西酮、甲基苯丙胺、氯胺酮、麻黄碱、咖啡因成分。
综上，被告人ＸＸ贩卖毒品甲卡西酮共计净重994.6606克、贩卖毒品甲基苯丙胺共计净重9.1770克、贩卖毒品咖啡因1432.65克。
原判认定上述事实的证据有：
1、长子县公安局搜查证、搜查笔录。证明2016年5月5日，长子县公安局签发长公搜查字[2016]000020号搜查证进行搜查。搜查的简要情况：2016年5月5日凌晨1时许，我局侦查人员赵志飞、崔宇龙等为侦查犯罪嫌疑人ＸＸ涉嫌贩卖、制造毒品一案，来到长治市城区潞安颐龙湾小区Ａ２楼１７０３号房间，在见证人刘某，李虎的全程见证下，经出示长公搜查字[2016]000020号搜查证，对ＸＸ的住所进行详细的搜查。在搜查过程中，我局侦查人员发现在该住所的阳台、客厅等出搜查出与本案件有关的疑似毒品、吸毒工具及制造毒品的原料、工具等物品。我们都一一登记了扣押物品清单，详情请看扣押物品清单。在搜查过程中，我们完全是依法进行，没有违法违纪行为，并且全程录像。至此搜查结束。
2、长子县公安局扣押物品、文件清单。证明在被告人ＸＸ处扣押的疑似毒品、疑似制毒工具及其他物品的情况。
3、当场称重笔录及光盘。证实2016年５月５日凌晨零点许，我局刑事侦查大队民警赵志飞、崔宇龙等人从犯罪嫌疑人ＸＸ位于长治市城区颐龙湾小区的住所内依法搜查出１５包（有大有小，均为塑料袋包装）疑似毒品“冰毒”、“高平面”、“石头粉”（我局标示为１—15号），经当场称重（带塑料袋包装）总重约1490.9克。另依发搜查出一个烧杯内盛有疑似毒品“石头粉”（我局标示为17号）和一纸张上粘有的浆状物疑似毒品半成品（我局标示为18号），经当场称重分别净重约29．0416克、213.09克。
4、长子县公安局刑事侦查大队对ＸＸ处查获的疑似毒品称重（净重）笔录。证明2016年5月5日凌晨零点许，我局刑事侦查大队民警赵志飞、崔宇龙、李峰等人从犯罪嫌疑人ＸＸ位于长治市城区颐龙湾小区的住所内依法搜查出15包（有大有小，均为塑料袋包装）疑似毒品“冰毒”、“筋”、“高平面”、“石头粉”（我局依次标示为１—15号），另依法搜查出一个烧杯内盛有疑似毒品“石头粉”（我局标示为17号）和一纸张上粘有的浆状物疑似毒品半成品（我局标示为18号）。于2016年５月15日，我局刑事侦查大队民警崔宇龙、郭佳强用电子称依法对犯罪嫌疑人ＸＸ处查获的疑似毒品进行精确称重，结果分别净重为14．9882克（我局标示为１号）、8.4806克（我局标示为２号）、0.8265克（我局标示为３号）、0.9278克（我局标示为４号）、166.82克（我局标示为５号）、254.23克（我局标示为６号）、201.83克（我局标示为７号）、202.91克（我局标示为８号）、202.85克（我局标示为9号）、202.87克（我局标示为10号）、202.52克（我局标示为11号）、0.3505克（我局标示为12号）、0.5270克（我局标示为13号）、0.5200克（我局标示为14号）、1.8938克（我局标示为15号）、29.0416克（我局标示为17号）、213.09克（我局标示为18号）。于2016年５月15日，经被告人ＸＸ对净重称重报告进行确认，结果确认无误。
5、照片说明。证明扣押物品外观及疑似毒品称重情况。
6、情况说明。证明2016年５月５日，长子县公安局民警在犯罪嫌疑人ＸＸ租住的长治市颐龙湾小区A2楼1703房间内搜出大量疑似毒品，并当场扣押。其中编号为19号的疑似毒品为液体，该局民警当时的条件不能称重，故未能称重。
7、净重笔录及称重照片。证明2016年５月５日，长子县公安局民警在犯罪嫌疑人ＸＸ租住的长治市潞安颐龙湾小区Ａ２楼1703房间内搜查到大量疑似毒品。2017年１月20日该局民警依法对其中编号为19号、20号、21号疑似毒品进行了净重称重，经称重编号为19号的净重为420.14克；编号为20号的净重为204.72克；编号为21号的净重为97.26克。
8、情况说明。证明2016年５月５日，长子县公安局民警在犯罪嫌疑人ＸＸ租住的长治市颐龙湾小区A2楼1703房间内搜出大量疑似毒品，该局民警随后将在该处速到的疑似毒品宋长治市公安局进行鉴定，其中19、20、21号疑似毒品为同类。
9、抓获证明。证明2016年５月份，长子县公安局在办理马伟涉嫌贩卖毒品案件时，犯罪嫌疑人马伟交代曾于2015年２月份多次从ＸＸ处购买过毒品，通过马伟我局掌握了犯罪嫌疑人ＸＸ的暂住地。2016年５月４日我局民警在马伟的配合下，在长治市潞安御龙湾小区A2楼1703号房间将被告人ＸＸ抓获。
10、情况说明。证明2016年5月4日，长子县公安局民警在长治市潞安颐龙湾小区A2楼1703号房间内将涉嫌贩卖多罪的犯罪嫌疑人ＸＸ抓获，并在其居住地搜查出大量疑似毒品及制造毒品的原料，其中有一种黑色瓶装液体，该黑色瓶装液体面上标示为“对苯二酚”，该物品包装未开封，该局民警将该物品送市局技术处进行鉴定，由于该物品未曾开封不需要鉴定，包装面以说明该物品的成分，“对苯二酚”是一种强还原剂。
11、张某某询问笔录。其称：我认识刘某，他租了我的房子，就是颐龙湾A2楼17曾XXXX号房间。刘某入住之前两天我打扫过房子，没有发现毒品。打扫房间后在刘某入住前没有其他人租住过。房间总共有两把钥匙，我打扫完了这两把钥匙都在我身上。我没有在这个房间放置过毒品。我不认识ＸＸ。打扫完了以后，我也没去过这个房间。
12、长治学院出具的咨询意见。证明咖啡因、对苯二酚、水三种物质在烧烤情况下温度可以达到200摄氏度左右，在这个温度下咖啡因是比较稳定的，对苯二酚在此温度下会被氧化变成醌，醌和咖啡因在此温度下理论上不会发生化学反应。
13、长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字[2016]0266号检验报告。证明送检的编号为1#、8#、11#、12#、13#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号为3#的检材中检出甲基苯丙胺成分，编号为5#、6#、9#的检材中均检出咖啡因成分，编号为7#的检材中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，编号为10#的检材中检出甲卡西酮成分，编号为2#、4#的检材中均未检出海洛因、甲卡西酮、甲基苯丙胺、氯胺酮、麻黄碱、咖啡因等毒品成分。
14、长子县公安局刑事侦查大队出具的送检毒品分类说明。证明在长治市公安局刑事技术支队的协助下，我局对在ＸＸ的住所查获的疑似毒品进行检验前的分类。我局标识为5号、6号、7号8号、9号、10号、11号疑似毒品为同类，长治市公安局刑事技术支队依法依规抽取5号、10号疑似毒品进行鉴定。特此说明。
15、马伟讯问笔录。其称：我从2014年腊月开始吸食毒品“筋”，我是去年才开始吸食毒品“冰”，今年接触开毒品“麻古”。我也是从吸的时候，开始贩卖毒品“筋”与毒品“冰”。当时，我也是想自己吸的方便点，就是想卖点毒品挣点钱。因为我自己从别人那里购买上毒品“筋”于毒品“冰”，自己留点然后再往外面卖点。反正从我贩卖毒品“筋”和“并”到被抓，外面还欠我差不多十万元毒品钱。有一个叫ＸＸ的，手机号为1393557****，长治人，在长治颐龙湾住，我与他互相做生意。我手里有货就卖给他，他手里有货就卖给我，不过，我俩每次都是现金交易，有时候，我手里有好货就给ＸＸ打电话。
我从2015年2月份左右在ＸＸ处购买毒品。当时都是在公寓小区ＸＸ的住处，我每次联系ＸＸ，他都不在同一个住处。后来我知道他很可能就是租的日租房，和宾馆一样。我总共从ＸＸ那里买过两三次，每次都是打电话联系，他都不在同一个地方。当时我就说ＸＸ很神秘。后来我出事被人打了，他就回潞城。我第一次从ＸＸ初买了5克毒品“筋”，第二次应该是10克毒品“筋”。因为当时毒品“筋”行情比较贵，应该是4000多元一两，所以买的少。那两次购买毒品“筋”的单价是80元一克。我用我本人的身份证办了手机号和ＸＸ联系，ＸＸ有好几个手机号我具体记不得了。我分不出来“筋”的好坏，我每次要多少就是直接称重，而且除了包装的重量。
2016年10月25日补充侦查中称：我认识ＸＸ，并向他购买过两次“筋”，都是5克，第一次是在粮机岗楼附近一个单元楼里，具体位置记不清了，第二次记不得了。
2017年１月18日补充侦查中称：我向ＸＸ购买过两次毒品。第一次在长治市粮机岗楼附近一个小区，具体叫什么我忘记了，我向ＸＸ购买力８克“筋”，第二次记不清是什么地方，购买了５克“筋”。每克价格为60元。第一次给了ＸＸ480元，第二次给了ＸＸ300元。
16、刘某的询问笔录。其称：我经朋友介绍认识ＸＸ，有二年时间了。我不知道他做什么工作，但是他贩卖毒品“冰”，我就从他那里买“冰”。我从2014年夏天通过一个叫王静的东北女的认识ＸＸ，到2014年底买过八九次，每次给他100元买一小袋（一小袋装不到一克）。2015年我就没有见过他，一直到前几天他给我打电话联系，让我给他找个房间。这样我就再次见了他，并且又从他那里花了一百元钱买过一次“冰”，这样从他那里买的毒品“冰”，最多就是十次。ＸＸ在2016年5月1日给我打电话，问我能不能找上公寓。我说应该能找上，因为我在颐龙湾小区A2楼17层1703号房间住过一周，刚退了没几天。我就联系房东，问他房子有没有租出去，他说没有。我问他在哪里，他说在家里。然后我就去湛上村拉上房东，把他放在颐龙湾小区的A2楼1703房间，让他在那里等ＸＸ，随后我告诉ＸＸ之后，他就自己过去了。他住在那个房间之后我去过两次，一次是前天去买毒品“冰”，买了毒品之后我就没有走，住下了，昨天上午吸了“冰”之后走的，还有一次就是昨天晚上那一次，被你们公安机关一起传唤到这里。
昨天晚上十点钟左右，我从西街开着车往家走，快到我家的时候，ＸＸ给我打电话让我去他那里坐一会儿，这样我就开着车去了颐龙湾，把车放在外面走着进了颐龙湾小区，往北走的时候看见ＸＸ和李虎在前面准备进单元楼，我就叫住他俩然后我们三个人一起坐电梯到了17楼，我们进去房间之后，我看到“喜则”在里面，然后我就和李虎去了卧室里玩电脑，“喜则”和ＸＸ在客厅坐着，玩了大概有一个小时，公安机关的人进去了，随后就把ＸＸ和“喜则”带走了，我和李虎留下来见证扣押物品。扣押的物品都是ＸＸ的，那个房间就是ＸＸ一个人住着。
2016年10月26日补充侦查中称：我第一次和ＸＸ买毒品是在2013年6月份左右的一天下午，我给ＸＸ打电话向他购买冰毒，过了有大概半个小时，我们在长治市电力公司家属院小区内见面，我见到ＸＸ以后，ＸＸ从手中的包内拿出一小袋“冰毒”，并告诉我这袋冰毒有6分，让我给他100元钱。然后我给了他100元钱，我拿上他给我的冰毒就走了。第二次到后来的几次我记不清了，但是每次我和ＸＸ购买的冰毒数量都和第一次相同。我每次购买冰毒的价格都是100元，具体地方我也记不清了。因为每次打电话都是ＸＸ定地方，最后一次是ＸＸ被公安机关抓获的前一天下午，我在ＸＸ住的地方（长治市城区颐龙湾小区），这次我花了100元和ＸＸ买了一小袋冰毒，数量在五六分左右。我向ＸＸ买过８次毒品。我一开始记不得，现在我仔细想了以下总共８此，每次是一小包１００元，ＸＸ说每包是１克。
17、王立强询问笔录。其称：1399463****的号码我没有印象，也没有使用过。我的身份证丢过一次，我不认识ＸＸ。
18、ＸＸ身份证明。
19、嫌疑人员前科劣迹调查表证实ＸＸ无违法犯罪记录。
20、被告人ＸＸ的讯问笔录。其称：我由于在长治潞安颐龙湾小区A2楼1703号房间吸毒，也卖石头粉，被公安局传唤来的，同我一起被传唤来的还有刘某、李虎、喜则一共四个人。六七年前到现在我就一直吸毒，有时吸高平粉、有时吸黎城粉、有时吸毒品筋，有时吸冰毒。最近一次的吸食毒品是前天下午在长治潞安颐龙湾A2楼1703号房间一个人吸的。
石头粉可以搀和在毒品筋里，当筋儿吸食，50克毒品筋里可以掺不多于5克的石头粉。2017年，我和妻子离婚，我经常在长治租住公寓。去年四、五月份，我在长治城区一中对面的紫源公寓认识一个姓丁的男子，人都称呼他叫老丁，老丁是个卖毒品筋儿的。我和老丁认识后，老丁让我给他送毒品筋儿，老丁让我开他的车，到达他指定的地点电话通知老丁，老丁就会和买筋儿的人联系，然后买筋儿的人从我手里拿到筋儿就离开了，老丁从来都是遥控指挥。老丁用我制作的石头粉往筋儿里搀和当筋儿卖，就和我商量，老丁给我买高平粉，让我制成石头粉，再交给老丁，老丁用我制作的石头粉往筋儿里掺和当筋儿卖。当时老丁和我商量的是，只要他挣了钱，肯定不会亏待我。我为老丁送毒品，又将老丁买来的高平粉在老丁提供的淮海一处居民楼内加工成石头粉再交给老丁，从去年四、五月份开始到去年冬天，我和老丁闹翻，制作了三十多斤石头粉都给了老丁，中间我和他要过三、四次钱，每次他都只给我1000元钱。后来我也偶尔卖给社会上其他人点石头粉或者用石头粉换点毒品给自己吸。
我通过认识一个东北女的王静，和她的朋友乐乐认识刘某。
我自己制造石头粉，有吸毒的人知道我干这事，打电话给我。我在潞城的家附近给别人点石头粉。我自己去年买过两次高平粉，今年买过一次。我坐车到了高平的村里，随便问问都能买到高平粉。我不记得是否向刘某卖过冰毒。长治颐龙湾A2号楼1703号房间是我打电话让刘某租的，被发现的疑似制度工具都是我的。
我用“高平粉”和一种黑色化学原料，按一定比例调制起来，用电炉高温把混合物化成水，然后倒出来，凝固成块状。公安机关扣押的制毒工具和原料是我被抓前两天购买的，地点在长治市小西门那里一家化工店买的，店铺名字记不得了。我没有贩卖过“冰”。
我卖过刘某一两次毒品，每次拿一包。
我没有贩卖过毒品，就是恰好想和马伟要个毒品吸来到抓进我了。我卖给“东北老三”一次石头粉，也就三、四两，每两40元，具体记不清了。我看了户籍上的照片（秦振芳，男，38岁，身份证号码140481197807043232，潞城市成家川办事处人）就是东北老三。
我认识刘某我给过他毒品，但没有贩卖过。大概是2014年夏天的一个中午，我和王静租住在长治市长兴小区的公寓内，中午时王静在外面，她告诉我在床下放有几个冰毒，等刘某或者乐乐来了，就把这几个冰毒给了他。后来王静就走了，过了有一个小时多，刘某就来了，我从床下拿了一个冰毒就给了他，他拿上就走了。第二次距第一次大概有两三个月，我和王静在大庆路上走着去狗市场碰见了刘某，王静就给了刘某一、两个冰毒，当时那一。两个冰毒用纸包着，后来刘某拿上就走了。我给刘某冰毒，刘某没给我钱。一个冰毒大概是１克。我认识马伟，但他没有向我购买过冰毒。高平粉的主要成分是咖啡因，石头粉是用高平粉和对苯二酚混合在一起，用高温将其融合后，倒出来就成了，其主要成分我认为也是咖啡因，对苯二酚和咖啡因在一起没有生成新的物质。我生产石头粉的目的是将石头粉和“筋”掺到一起加热吸食。
原审法院认为，被告人ＸＸ违反国家对毒品管理的规定，贩卖含甲卡西酮成分的毒品共计994.6606克、贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品共计9.1770克、贩卖毒品咖啡因1432.65克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属贩卖其他毒品数量大。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十二条、第五十三条之规定，判处ＸＸ有期徒刑十五年，并处没收财产50000元。
上诉人ＸＸ提出，其没有向马伟、刘某贩卖过毒品，公安机关从颐龙湾小区A2楼17层1703号房查获的毒品也不归其所有。
经审理查明的事实和证据与原审相同，所依证据经原审当庭举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，上诉人ＸＸ违反国家对毒品管理的规定，向他人贩卖含甲卡西酮成分的毒品994.6606克、含甲基苯丙胺成分的毒品9.1770克、含咖啡因成分的毒品1432.65克，贩卖毒品数量大,其行为已构成贩卖毒品罪。证人马伟、刘某对于向ＸＸ购买毒品的过程陈述清晰、稳定，在购买次数上虽有不确定，但原判采信了对ＸＸ相对有利的证词，符合刑事诉讼证据采信的一般原则；侦查机关从ＸＸ租住处查获大量、多种毒品，同时还查获了大量的毒品吸食工具、加工工具、称量工具以及分装工具，ＸＸ也在扣押清单上签字确认。ＸＸ称上述大量物品属于其他租住人员所有的上诉意见，明显有悖生活常识，也与查明其多次向他人贩卖毒品的事实不符，ＸＸ对于上述物品属其所有也有供述在案。综上，ＸＸ提出的上诉意见没有事实依据，本院不予采纳。原判根据ＸＸ的犯罪事实及社会危害程度等，对其所作判决并无不当，且审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵广文
审判员 洪 恩
审判员 赵明亮
二〇一七年六月十二日
书记员 王 晖