重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第05137号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所�重庆市渝中区人民路173号大礼堂南楼2、3、4层。
负责人隗晓牧，总经理。
委托代理人徐永毅，重庆钜沃律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）方大君。
委托代理人曾莉佳，重庆昆德律师事务所律师。
委托代理人郑静，重庆昆德律师事务所律师。
原审被告王兴飞。
原审被告袁德胜。
原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区邹容路153号。
负责人曾义，总经理。
委托代理人金欣，重庆融益律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司与被上诉人方大君、原审被告王兴飞、袁德胜、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2015年4月16日作出（2014）渝北法民初字第18557号民事判决，上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司对该判决不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司的委托代理人徐永毅、被上诉人方大君的委托代理人曾莉佳、原审被告袁德胜、原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司的委托代理人金欣到庭参加了诉讼，原审被告王兴飞未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年9月8日9时30分许，被告王兴飞驾驶车牌号为渝Ｂ×××××的小型轿车由江北嘴途经北滨二路往溉澜溪方向行驶。当行驶至北滨二路朝天门大桥路段处，该车左转弯越过中心双黄实线掉头返回江北嘴方向时，又驶过中心双黄实线驶入对向车道，与相对方向由杜丹驾驶的渝Ｂ×××××小型轿车发生碰撞，碰撞后渝Ｂ×××××小型轿车失控，驶向溉澜溪往江北嘴方向道路右侧人行道处，再与行人道上行走的行人即原告方大君发生碰撞，造成两车受损，行人方大君受伤的道路交通事故。经交警部门认定，被告王兴飞负本次事故全部责任，杜丹无责任，原告方大君不承担责任。渝Ｂ×××××小型轿车系被告袁德胜所有，事故发生时被告袁德胜亦乘坐在车上，与被告王兴飞一道去上班。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司为渝Ｂ×××××小型轿车承保了交强险及不计免赔的商业三者险50万元，本次事故发生在保险期间内。被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司为渝Ｂ×××××小型轿车承保了交强险，本次事故亦发生在该保险期间内。原告受伤当天被送往重庆市第四人民医院救治，住院56天，于2014年11月3日出院。出院诊断为：交通事故致多发伤（1.左侧胫腓骨�段开放性粉碎性骨折伴部分骨质、皮肤、软组织缺损；2.左距骨开放性骨折伴跟距、胫距关节开放性脱位；3.右胫腓骨下段开放性骨折；4.右足多处挫裂伤；5.右足趾骨、跖骨开放性骨折；6.右肘裂伤；7.失血性休克）；左小腿截肢术后。出院医嘱：休息壹月，门诊续假，注意休息，右下肢避免负重；一月后返院复查，评估双下肢骨折愈合情况，在安装假肢前避免下地，以免右下肢过度负重；左下肢出院后建议佩戴假肢，具体佩戴时间请咨询相关公司；如有不适，及时返院复诊。原告出院后遵医嘱到医院门诊检查及治疗，原告先后垫付了医疗费34298元、轮椅及拐杖费980元。被告王兴飞亦为原告垫付了医疗费，并为原告支付了40天护工的护理费。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司亦为原告垫付了医疗费10000元。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司已经将应赔付的医疗费及40天的护理费理赔给了被告袁德胜，被告袁德胜后将该款付给了被告王兴飞，但被告王兴飞至今未付给原告。2015年1月19日，重庆弘正司法鉴定所对原告作出了鉴定意见：被鉴定人方大君左下肢缺失，伤残程度为六级，其右下肢丧失部分功能，伤残程度为十级；后期医疗费用（取内固定）约为8000元；护理时限为评残日前一日，营养时限为90日；需要部分护理依赖。2015年3月11日，重庆弘正司法鉴定所再次对原告作出鉴定意见：被鉴定人方大君可配置左小腿碳纤万向分趾脚BKTQ0045，参考价约为人民币35000元—40000元／具，使用年限为5年，每年维修费用为5%；右下肢可使用硅胶套，参考价约为人民币7000元／具，使用年限为2年。2015年2月5日，重庆法正司法鉴定所对原告的儿子方敏作出鉴定意见：方敏属于大部分丧失劳动能力条件。原告为鉴定共支付�定费4300元。原告方大君系城镇户口，事故发生前在重庆万其建筑劳务有限公司工作，月工资3000元，因治疗及休息而被停发工资。原告的儿子方敏于1977年11月18日出生，原告妻子已过逝，方敏一直由原告对其进行抚养。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司为渝Ｂ×××××小型轿车承保了交强险及机动车第三者责任商业险，被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司为渝Ｂ×××××小型轿车承保了交强险，本案交通事故发生在该保险期间内。原告的损失，应由被告中国太平洋财产�险股份有限公司重庆分公司及中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司先在交强险的保险限额内赔偿，被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在交强险内仅承担无责赔付责任；再由被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司根据机动车第三者责任商业险保险合同的约定对原告的损失予以赔偿。被告平安财产保险股份有限公司重庆分公司未能举示证据证明就鉴定费不予赔付的免责条款向投保车方尽到了提示和告知义务，该免责条款未产生法律效力，故对该被告不赔付鉴定费的辩称意见，不予采纳。责任保险的被保险人给第三人造成损害的，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司在被保险人即被告袁德胜未向原告赔偿损失的情况下，即向被告袁德胜赔偿了相应款项，违背了�述法律的规定，该赔付行为对原告无法律约束力，因此不能免除被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司对原告的保险赔付义务。行为人因过错损害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被告王兴飞负事故全部责任，应当对原告的损失承担赔偿责任。被告袁德胜对原告损害结果的发生并无过错，原告要求该被告承担赔偿责任，缺乏事实及法律依据，不予支持。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金等。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。根据前述法律规定，对原告的损失作如下认定：1、医疗费，原告自己垫付34298元；2、后续医疗费，据鉴定意见，原告取内固定需8000元；3、护理费，护理期限（据鉴定意见，计算至定残前一天）为133天，住院期间为完全护理，被告王兴飞已支付40天的护理费，出院后为部分护理，每天80元，（56-40）×80＋（133-56）×80×30%计3128元；4、住院伙食补助费，住院56天，每天32元，计1792元；5、残疾赔偿金，包括重庆市2013年度城镇居民人均可支配收入25216元×14×51%计180042.2元，及被扶养人生活费185265.6元（原告儿子计算20年，大部分丧失劳动能力，原告主张按照重庆市2013年度城镇居民人均消费性支出17814元×20×52%，符合法律规定），共计365308元（取整数）；6、残疾辅助器具费，配置左小腿碳纤万向分趾脚BKTQ0045，35000元—40000元／具，使用年限为5年，每年维修费用为5%；右下肢使用的硅胶套，7000元／具，使用年限为2年；计算10年，即碳纤万向分趾脚BKTQ0045计算两次，硅胶套计算5次，10年后若仍需该费用，可另行主张权利，35000元×2＋35000元×10×5%＋7000元×5，计122500元；购轮椅及拐杖花费980元；共计123480元；7、误工费，原告持续误工，计算至定残前一日，误工133天，按照原告的月工资计算，3000元÷30天×133天，原告仅主张13200元；8、鉴定费，原告花费4300元；9、交通费，酌情认定500元；10、营养费，酌情认定2000元；11、精神损害抚慰金，酌情认定15000元。以上损失总计571006元。综上所述，原告的损失571006元，由被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司在交强险赔偿限额内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金95000元、精神抚慰金15000元，共计120000元，已付10000元，尚欠110000元；由被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在交强险赔偿限额内赔偿医疗费1000元、残疾赔偿金11000元，共计12000元；交强险赔付后的损失439006元，由被告中国平安财产保险股份有限公司重�分公司再在商业第三者责任限额内赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内，在交强险内赔偿原告方大君的损失110000元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内，在交强险内赔偿原告方大君的损失12000元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内，在商业三者险内赔偿原告方大君的损失439006元；四、驳回原告方大君的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4330元（原告立案时仅预交50元），减半收取2165元，由原告方大君负担365元，被告王兴飞负担1800元。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一审法院认定被抚养人生活费185265.6元计算方式错误；一审判决对认定预赔付的事实不清，造成上诉人超过其所承保的商业三者险保额进行赔偿；残疾辅助器具中的右下肢硅胶套不是必要的，上诉人不应承担该项费用；鉴定费不应由上诉人承担等。请求撤销原判�依法改判等。
被上诉人方大君答辩称：一审判决认定事实清楚，一审判决主张的总损失计算错误，少判了1万元；即使考虑被抚养人大部分丧失劳动力的情况下，附加系数也应当是70%-80%；上诉人说的预赔多付的金额，与伤者方大君无关，上诉人多赔付的也应该由他们另行起诉袁德胜；方大君是截了肢的，硅胶套是必然会安装的，因为家庭条件困难无法安装，就等着这笔钱去安装；关于鉴定费，一审中上诉人未证明其尽到了合法的提示义务，故一审对鉴定费、硅胶套的判决正确。
原审被告袁德胜答辩称：法院依法判决。
原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司答辩称：一审法院认定事实清楚，同意上诉人的上诉意见，我司在2015年6月2日已经向方大君支付了12000元，一审判决的费用，我司已经履行完毕。
本�二审审理中，上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司陈述其在扣除非医保用药后已向原审被告袁德胜赔付了保险赔偿金135755.17元，因为工作人员疏忽，还多支付了54000元给袁德胜。而袁德胜陈述总共保险公司是赔了18万多元，医疗费是15万多元，车子修了3万多元，具体金额要原审被告王兴飞来一起算账。本案其他事实与一审审理查明的事实相同。
本院认为，上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司是否应当在渝Ｂ×××××号车交强险和商业第三者责任险范围内向被上诉人方大君进行赔偿的问题，一审法院根据查明的案件事实和证据作出了认定，其理由亦在一审判决本院认为部分对此已作了详细的阐述，本院予以采信，故中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司应当在渝Ｂ×××××号车交强险和商业第三者责任险范围内对方大君的各项损失进行赔偿。虽然中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司在二审中陈述其已向原审被告袁德胜赔付了18万多元，但该司向袁德胜的赔付行为违反了法律规定，该赔付行为与方大君无关，因此并不能免除该司应向方大君的赔偿义务。对该司向袁德胜多支付的款项，其可另行向袁德胜主张权利。因方大君的被抚养人方敏经一审法院委托鉴定为大部分丧失劳动能力，其被抚养人生活费本院酌情予以主张70%，经计算为17814元／年×20年×51%×70%=127191.96元，该笔费用应计入残疾赔偿金内，故方大君的残疾赔偿金为180042.20元＋127191.96元=307234.16元。又因一审中经过鉴定方大君的右下肢可使用硅胶套，故该笔费用一审判决予以主张并无不当。至于一审判决主张的方大君的其他损失符合法律规定且适当，本院予以确认。由于中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司在审�中不能举示充分证据证明其不应承担鉴定费，应承担举证不能的责任。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，但在方大君儿子方敏的被抚养人生活费认定处理上有误，本院予以改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市渝北区人民法院（2014）渝北法民初字第18557号民事判决的第一项、第二项、第四项；
二、撤销重庆市渝北区人民法院（2014）渝北法民初字第18557号民事判决的第三项；
三、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任险范围内赔偿被上诉人方大君各项损失390932.16元。
本案一审案件受理费4330元（被上诉人方大君在一审立案时仅预交50元），减半收取为2165元，由被上诉人方大君负担365元，由原审被告王兴飞负担1800元；二审案件受理费4330元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司负担3031元，由原审被告王兴飞负担1299元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张欲晓
审 判 员 郑 泽
代理审判员 伏虹瑾
二〇一五年十二月十日
书 记 员 梁多华