广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东三法民一初字第1224号
原告谢绪武，男，身份证住址：四川省仪陇县。
委托代理人马洪祖，广东国峰律师事务所律师。
被告苏开芳，女，身份证住址：四川省渠县，系原东莞市塘厦荣铖模具五金厂的经营者。
被告东莞市蓬勃金属制品有限公司，住所地：东莞市。
法定代表人陈荣，总经理。
共同委托代理人刘清华，广东弘名律师事务所律师。
共同委托代理人黄健平，男，广东弘名律师事务所辅助人员。
原告谢绪武诉被告苏开芳、东莞市蓬勃金属制品有限公司（以下简称“蓬勃公司”）劳动合同纠纷一案，被告蓬勃公司也提起诉讼，本院受理后，依法由代理审判员韦枝展适用简易程序，公开开庭进行审理。原告谢绪武的委托代理人马洪祖，被告苏开芳、蓬勃公司的共同委托代理人刘清华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告谢绪武诉称，2011年5月13日原告入职原东莞市塘厦荣铖模具五金厂（以下简称“荣铖厂”），担任生产部员工，双方已经签订了劳动合同。后来在2012年9月12日蓬勃公司与原告又签订为期2年（2012年9月12日至2014年9月11日）的劳动合同。被告已经为原告购买工伤保险，但没有按照本人工资数额3200元／月参保，而是按照1426.67元／月的工资基数参保。发工资以现金形式支付，要在工资表上签字。原告受伤前及离职前的应发工资为3200元／月（固定月薪），除法定节假日不上班外，每个月上班30天或31天，每天上班11个小时（上午8点至12点，下午13点30分至17点30分，晚上18点至21点），上班打电子卡。2013年3月3日11点左右，原告在被告车间工作时，左眼受伤，随后被告将原告送往东莞市人民医院治疗。先后住院2次，第一次住院26天，从2013年3月3日至3月29日止，第二次住院7天，从2013年12月23日至2013年12月30日止。第一次出院后至2013年5月8日开始恢复上班，第二次出院后于2014年1月7日开始恢复上班。休息期间2.5个月时间里，支付的工资数额和受伤前一样，即3200元／月。2013年3月12日认定为工伤，2014年3月26日鉴定为七级伤残，2014年5月16日东莞市社会保险基金管理中心支付原告一次性伤残补助金18546.71元。原告的最后工作日是2014年6月5日，2014年6月6日原告没有上班了。2014年5月份工资已经支付，2014年6月份有5天的工资533元还未支付，双方已经解除了劳动合同关系。原告认为荣铖厂、苏开芳、蓬勃公司应当对原告承担连带赔偿责任。理由是：一、荣铖厂和蓬勃公司先后分别与原告签订过劳动合同，其中2012年9月12日蓬勃公司与原告签订为期2年（2012年9月12日至2014年9月11日）的劳动合同；二、蓬勃公司与原告的劳动合同上显示的座机电话号码0769-***与荣铖厂在工商局备案的登记资料上的座机电话号码0769-***是一样的；三、蓬勃公司的地址与荣铖厂的地址都是一样的，即东莞市塘厦镇平山村煜康路1A（备注：荣铖厂登记的住所：东莞市塘厦镇平山“煌”康路1A是工商局登记笔误，应该是“煜”康路，而不是“煌”康路，并且荣铖厂和蓬勃公司所承租的厂房房东都是同一个人冯沛民，也是塘厦镇平山村居民）；四、原告的员工简历中行政经理意见是“陈荣”签名，这个“陈荣”就是蓬勃公司的法定代表人陈荣，荣铖厂最开始在东莞市工商局登记的时候，登记表上填写的联系人是陈荣和燕治秀（陈荣和燕治秀是蓬勃公司的投资人）；五、陈荣（蓬勃公司的法定代表人）是荣铖厂的经营者苏开芳丈夫的亲姐夫，并且苏开芳从开始到现在仅仅是荣铖厂和蓬勃公司这两个工厂的清洁工，没有在这两个工厂投资。由此可见，荣铖厂、蓬勃公司从开始到现在一直是“一套人马，两块牌子”，属于混同用工，应该承担连带责任。2013年9月24日荣铖厂注销，其经营者苏开芳也应该与荣铖厂、蓬勃公司承担连带责任。原告于2014年7月22日申请劳动仲裁，2014年10月17日领取仲裁裁决书，原告不服仲裁庭的裁决结果。为维护原告谢绪武的合法权益，特诉至法院，请求法院判令：一、被告荣铖厂、苏开芳、蓬勃公司之间承担连带责任共同向原告支付以下款项（共计117426.27元）：（一）一次性伤残补助金差额13个月×3200元／月－18546.71元=23053.29元；（二）一次性工伤医疗补助金差额6个月×（3200元／月－1426.67元／月）=10639.98元；（三）一次性伤残就业补助金25个月×3200元／月=80000元；（四）2014年6月1日至6月5日正常上班的工资533元；（五）带薪年休假工资3200元（2013年度和2014年度）；二、本案诉讼费由被告承担。
被告苏开芳、蓬勃公司辩称，一、原告实际上是与荣铖厂建立劳动关系的，从购买的社保可以看出，以及在仲裁时原告也确认与荣铖厂有签订劳动合同，所以工伤赔偿的差额应由荣铖厂、苏开芳承担，荣铖厂、苏开芳也愿意承担工伤赔偿的差额；二、蓬勃公司与原告之间并不存在实际上的劳动关系，因此要求蓬勃公司承担连带责任没有事实依据和法律依据，请求依法判决。
被告蓬勃公司另诉称，蓬勃公司与原告之间不存在劳动合同关系，蓬勃公司确实是与原告签订了期限自2012年9月12日至2014年9月11日止的劳动合同，但是原告却从未在蓬勃公司处工作。从原告在仲裁阶段提交的《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定委员会鉴定书》、《补偿待遇支付决定》、《参保人险种缴费明细表》等可以看出，原告是在荣铖厂上班，原告的工资由荣铖厂支付，社保等亦是由荣铖厂购买。原告与蓬勃公司签订合同后根本没有履行，不存在劳动合同关系，更不可能因为荣铖厂的注销而根据原劳动合同与蓬勃公司重新建立劳动关系。故原告与蓬勃公司之间不存在劳动关系，蓬勃公司无需支付原告2013年、2014年应休未休年休假工资及2014年6月工资。蓬勃公司与苏开芳、荣铖厂、原告因工伤待遇等问题发生劳动争议，东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭作出东劳人仲院塘厦庭案号（2014）1065号仲裁裁决书，蓬勃公司不服仲裁结果。为维护被告蓬勃公司的合法权益，特诉至法院，请求法院判令：一、原告与被告蓬勃公司不存在劳动合同关系；二、被告蓬勃公司无需支付原告2014年6月工资510元及2013年、2014年应休未休年休假工资1969元；三、本案诉讼费用由原告承担。
针对被告蓬勃公司的起诉，原告谢绪武的答辩意见与其起诉意见一致。
经审理查明，荣铖厂是个体工商户，经营者为苏开芳，荣铖厂于2013年9月24日因“经营不善”经工商行政管理部门核准注销。原告于2014年12月17日向本院提交《撤诉申请书》，以荣铖厂“不具备主体资格”为由撤回对荣铖厂的起诉，本院作出（2014）东三法民一初字第1224号之一民事裁定书，裁定准许原告撤回对荣铖厂的起诉。蓬勃公司是自然人陈荣、燕治秀于2012年4月28日共同投资设立的有限责任公司，法定代表人为陈荣。东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭经调查查明，荣铖厂与蓬勃公司均在同一地址、同一栋厂房内生产经营。
原告于2011年5月13日入职荣铖厂工作，担任冲压部师傅一职，离职前的月平均工资为3059元。原告及苏开芳、蓬勃公司确认，原告与荣铖厂签订过劳动合同，但双方均没有提供劳动合同文本。2012年9月12日，蓬勃公司与原告签订期限自2012年9月12日起至2014年9月11日止的劳动合同。原告主张荣铖厂与蓬勃公司在同一地方生产，同一套工作人员，以两个企业的名义对外共同经营。蓬勃公司主张，其与原告签订劳动合同后，原告并没有在蓬勃公司上班，其与原告不存在劳动关系。原告提供的《职工简历表》显示：行政部门意见、经理签字栏中的签名为“陈荣2011.5.13”。
2013年3月3日，原告发生受伤事故，后被送往东莞市人民医院治疗。2013年3月12日，东莞市社会保障局认定原告于2013年3月3日受到的事故伤害为工伤，并注明用人单位为荣铖厂。2014年3月26日，东莞市劳动能力鉴定委员会原告所受工伤为伤残为七级。荣铖厂一直为原告缴纳了工伤保险，原告受伤前的月平均缴费工资为1426.67元。原告受伤前的月平均工资为2850元。东莞市社会保险基金管理中心分别于2014年5月16日、2014年7月21日向原告支付一次性伤残补助金18546.71元、一次性工伤医疗补助金8995.02元。
原告主张荣铖厂、苏开芳及蓬勃公司在2013年度及2014年度没有安排其休带薪年休假，主张其上述两个年度的带薪年休假工资为3200元。苏开芳及蓬勃公司没有提供证据证明已安排原告放年休假或已经支付原告年休假工资。原告于2014年6月5日口头提出辞职，离职时没有领取2014年6月1日至5日的工资。苏开芳及蓬勃公司没有提供证据证明已经支付原告上述期间的工资。
2014年7月22日，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决：荣铖厂、苏开芳、蓬勃公司支付原告：一、一次性伤残补助金差额23053.29元；二、一次性工伤医疗补助金差额10639.98元；三、一次性伤残就业补助金80000元；四、2014年6月1日至6月5日正常上班的工资533元；五、2013年和2014年度带薪年休假工资3200元；六、2013年5月13日至9月24日未签劳动合同二倍工资差额10880元。2014年10月14日，该劳动仲裁庭作出仲裁裁决书，裁决如下：一、确认原告与荣铖厂的劳动合同于2013年9月24日终止。二、确认原告与被告蓬勃公司的劳动合同于2014年6月5日解除。三、荣铖厂、苏开芳共同支付原告一次性伤残补助金差额17775元、一次性伤残就业补助金76475元。四、被告蓬勃公司支付原告2014年6月份工资510元及2013年、2014年应休未休年休假工资1969元。五、对于原告提出的其他仲裁请求，依法不予支持。原告及蓬勃公司不服该仲裁裁决，在法定期限内先后向本院提起诉讼，荣铖厂、苏开芳没有在法定期限内向本院提起诉讼。
以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、出院记录、工资单、《职工简历表》、劳动合同、企业机读档案登记资料、照片、参保人险种缴费明细表、租赁合同、个体工商户验照登记表、广东省建设项目环境保护申报表、仲裁庭庭审笔录等及本案庭审笔录附卷为证。
本院认为，荣铖厂是个体工商户，因荣铖厂已经于2013年9月24日被工商行政管理部门核准注销，之后已不具备用工主体资格及承担责任的主体资格，其经营者苏开芳应对本案承担民事法律责任。
关于蓬勃公司是否与原告存在劳动关系的问题。首先，原告入职的用人单位为荣铖厂，但根据原告提供《职工简历表》显示，行政部门意见、经理签字栏中的签名为“陈荣2011.5.13”，而陈荣为蓬勃公司的法定代表人及投资人，说明荣铖厂与蓬勃公司存在特殊关系；其次，蓬勃公司于2012年9月12日与原告签订了期限自2012年9月12日起至2014年9月11日止的劳动合同，蓬勃公司虽然主张原告实际没有入职其单位工作，但其没有提供证据证明，说明从2012年9月12日起，其与原告已经建立了劳动关系；再次，根据东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭调查查得，荣铖厂与蓬勃公司在同一地址、同一厂房内生产经营。综上几点可以认定，蓬勃公司自2012年4月28日成立起与荣铖厂存在混同经营和管理的事实。因此，蓬勃公司应与苏开芳共同承担本案民事责任。蓬勃公司请求确认其与原告不存在劳动合同关系，缺乏依据，本院不予支持。
关于原告主张的一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金的问题。《广东省工伤保险条例》第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为伤残七至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系；（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，……（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，……”第三十五条规定：“计发本条例第三十三条、三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前十二个月平均月缴费工资，按照解除或者终止劳动关系前十二个月平均月缴费工资为基数计发。……”第五十八条规定：“用人单位少报职工工资的，未足额缴纳工伤保险费的，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇降低的差额部分由用人单位向工伤职工补足”。本案中，原告受工伤，经鉴定为伤残七级，并于2014年6月5日口头提出辞职，依法可享受伤残七级工伤保险待遇。而荣铖厂未按原告的实际工资缴纳工伤保险费，造成原告享受的工伤保险待遇降低，工伤保险待遇差额部分应由苏开芳、蓬勃公司向原告补足。已知东莞市社会保险基金管理中心分别向原告支付了一次性伤残补助金18546.71元、一次性工伤医疗补助金8995.02元，据此，苏开芳、蓬勃公司应向原告支付的一次性伤残补助金差额为18503.29元（2850元／月×13个月-18546.71元）、一次性工伤医疗补助金差额为9358.98元（3059元／月×6个月-8995.02元）、一次性伤残就业补助金76475元（3059元×25个月）。原告上述请求超出部分，本院予以驳回。
关于原告提出的支付2014年6月1日至5日的工资的问题。原告于2014年6月1日至6月5日期间为被告提供了劳动，根据《中华人民共和国劳动法》第三条“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利……”的规定，其依法享有取得劳动报酬的权利。因此，对原告提出的2014年6月份工资的请求，本院予以支持。由于双方没有对原告2014年6月份未领工资的数额进行举证，因此，本院以原告离职前的月平均工资3059元来计算原告2014年6月份工资，具体计算如下：3059÷30天×5天=510元。原告该项请求超出部分，本院不予支持；蓬勃公司请求无需支付原告2014年6月份工资，本院予以驳回。
关于原告提出支付2013年和2014年带薪年休假的问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工资已满1年不满10年的，年休假5天”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”及第十二条规定：“用人单位于职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方式为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受年休假天数-
当年度已安排年休假天数”。原告于2011年5月13日入职荣铖厂，其从2012年5月13日起依法可享受带薪年休假，其中原告2013年度依法可享受带薪年休假为5天；2014年1月1日至6月5日依法可享受带薪年休假为2.14天（156天÷365天×5天），计2天。因苏开芳、蓬勃公司没有举证证明其安排原告休了带薪年休假或支付了原告年休假工资，故其应按上述的天数计付原告年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资”。因双方均没有提供证据证明原告剔除加班工资后的月平均工资，故本院以原告离职前的月平均工资来计算原告的年休假工资，原告2013年度及2014年度应休未休年休假工资差额计算如下：3059元÷21.75天×（5天＋2天）×200%=1969元。蓬勃公司请求无需支付原告应休未休年休假工资差额1969元，本院不予支持；原告诉讼请求超出部分，本院也不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，参照《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第五十八条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、被告苏开芳、东莞市蓬勃金属制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内共同支付原告谢绪武一次性伤残补助金差额18503.29元、一次性工伤医疗补助金差额9358.98元、一次性伤残就业补助金76475元；
二、被告苏开芳、东莞市蓬勃金属制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内共同支付原告谢绪武2014年6月份工资510元；
三、被告苏开芳、东莞市蓬勃金属制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内共同支付原告谢绪武2013年度及2014年度应休未休年休假工资差额1969元；
四、驳回原告谢绪武的其他诉讼请求；
五、驳回被告东莞市蓬勃金属制品有限公司的全部诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，原、被告各预交5元，由原告谢绪武负担5元，由被告苏开芳、东莞市蓬勃金属制品有限公司负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 韦枝展
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 陈倩媚
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。
劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《广东省工伤保险条例》
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。