河南省济源中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）济中行再字第9号
申请再审人（一审原告、二审被上诉人）济源鹤济王屋山煤业有限公司。
法定代表人：董汉民，该公司董事长兼总经理。
委托代理人：耿琰，济源鹤济矿业投资管理公司法律顾问。
委托代理人马平福，鹤壁煤业集团有限公司法律顾问。
被申请人（一审被告）济源市人力资源和社会保障局。住所：济源市。
法定代表人：冯正道，该局长。
委托代理人：于文娟，该局工作人员。
委托代理人：王红梅，河南剑光律师事务所律师。
被申请人（一审第三人、二审上诉人）：张爱军，男。
委托代理人崔学礼，济源市大峪法律服务所法律工作者。
济源鹤济王屋山煤业有限公司（下称鹤济王屋山公司）因与济源市人力资源和社会保障局（下称市人社局）、张爱军工伤认定一案，不服本院（2012）济中行终字第49号行政判决，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2014年11月15日作出（2014）豫法行申字第00192号行政裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人鹤济王屋山公司委托代理人耿琰、马平福，被申请人市人社局委托代理人于文娟、王红梅，被申请人张爱军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
市人社局于2012年5月15日作出豫（济）工伤认字（2012）96号认定工伤决定书。主要内容为：2002年-2011年7月张爱军在鹤济王屋山公司从事井下作业，主要接触煤尘。2011年11月15日经河南省职业病防治研究院诊断为煤工尘肺壹期。张爱军受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。一审中鹤济王屋山公司认为市人社局作出的认定工伤决定事实不清、适用法律错误。请求撤销市人社局作出的豫（济）工伤认字（2012）96号认定工伤决定。市人社局辩称其局作出的认定工伤决定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求予以维持。张爱军述称：其认为市人社局作出的认定工伤决定是合法的，请求驳回鹤济王屋山公司的诉讼请求。
济源市人民法院一审查明：2011年11月15日，张爱军被河南省职业病防治研究院诊断为煤工尘肺壹期。2012年3月6日，张爱军以其系鹤济王屋山公司职工为由，向市人社局申请工伤认定，并提交了工伤认定申请材料、工伤认定申请表、职业病诊断证明书、河南省农村信用社给其发放的金燕卡及交易清单、河南煤矿特种作业操作证、王屋山煤矿入井证、证明人赵国金、范继全、刘会、张树勇、侯善明出具的证明材料等相关证据材料。市人社局2012年3月30日受理后，进行了调查取证，经调查认定，张爱军2002年-2011年7月在鹤济王屋山公司从事井下作业，主要接触煤尘，2011年11月15日经河南省职业病防治研究院诊断为煤工尘肺壹期，从而认为张爱军受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项规定的应当认定为工伤的情形，于2012年5月15日作出了豫（济）工伤认字（2012）96号认定工伤决定书，决定认定张爱军为工伤，并于2012年6月16日送达张爱军，于2012年6月27日送达鹤济王屋山公司。鹤济王屋山公司不服该决定，向济源市人民政府申请行政复议。2012年9月5日，济源市人民政府作出济政复决（2012）第30号行政复议决定书，决定维持市人社局作出的豫（济）工伤认字（2012）96号认定工伤决定书，并于2012年9月17日送达鹤济王屋山公司。
另经查明：鹤济王屋山公司系经济源市工商行政管理局注册登记于2010年10月26日成立的企业法人，注册资本为8000万元，股东为鹤济矿业投资公司、王屋山矿业公司，股权分别为51%、49%。王屋山矿业公司系经河南省工商行政管理局注册登记于2004年4月8日成立的企业法人，企业状态为正常。
济源市人民法院一审认为：职工与用人单位之间存在劳动关系是工伤认定的前提条件。本案争执的焦点是市人社局认定鹤济王屋山公司与张爱军之间存在劳动关系是否成立。首先，鹤济王屋山公司成立于2010年10月26日，在此之前，鹤济王屋山公司是不存在的，不具备民事主体资格，不能够从事民事活动，因而张爱军2002年-2010年10月25日期间不可能在鹤济王屋山公司进行工作，故市人社局认定张爱军2002年-2011年7月在鹤济王屋山公司从事井下作业是不能成立的。其次，企业合并是指两个或两个以上互相独立的企业合并到一起，形成一个独立的企业，其后果是原企业都不存在而成立一个新企业，或者原企业中只保留一个企业而其他企业不存在。本案中，根据工商行政主管部门提供的企业注册登记信息来看，鹤济王屋山公司是由鹤济矿业投资公司和王屋山矿业公司两个股东共同出资成立的，鹤济矿业投资公司和王屋山矿业公司并没有合并，各自仍然存在，并且互相独立，具备民事主体资格。故市人社局辩称张爱军原系王屋山矿业公司的职工，鹤济王屋山公司系鹤济矿业投资公司和王屋山矿业公司合并后成立的单位，承继了王屋山矿业公司的权利义务，从而认为鹤济王屋山公司与张爱军之间存在劳动关系，理由不能成立。至于张爱军与王屋山矿业公司之间是否存在劳动关系，并非本案需要解决的问题，本案中不予处理。综上，市人社局作出的工伤认定行为认定鹤济王屋山公司与张爱军之间存在劳动关系错误，属认定事实的主要证据不足，应予撤销。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第1目之规定，判决：撤销被告济源市人力资源和社会保障局2012年5月15日作出的豫（济）工伤认字（2012）96号认定工伤决定书。案件受理费50元，由被告济源市人力资源和社会保障局负担。
本院二审查明的基本事实与一审一致。
本院二审认为：市人社局提供的证据材料可以认定上诉人张爱军2002年-2011年7月期间在被上诉人鹤济王屋山公司拥有的矿井下从事工作。该煤矿企业名称多次变更，企业性质也发生了变化，但张爱军从事工作的地点没有变化。张爱军于2011年11月15日被诊断为尘肺壹期，此职业病应认定为工伤。根据《工伤保险条例》第四十三条第一款规定，被上诉人鹤济王屋山公司作为兼并重组后成立的企业，应承继原用人单位的工伤保险责任。因此，本院认为市人社局针对张爱军所作的工伤认定结论基本事实清楚，适用法律正确，应予支持。一审法院认为上诉人张爱军与被上诉人鹤济王屋山公司之间不存在劳动关系不当，应予纠正。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（二）项、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：一、撤销济源市人民法院2012年10月25日作出的（2012）济行初字第75号行政判决；二、驳回济源鹤济王屋山煤业有限公司的诉讼请求。一、二审案件受理费各50元，均由济源鹤济王屋山煤业有限公司负担。
鹤济王屋山公司再审称：二审法院认定事实不清，适用法律错误。1、既然二审认为张爱军2002年——2010年工作地点没变，那么二审应当查明的是2010年前张爱军在哪个公司工作，应当由哪个公司承担责任。一、二审法院同样查明的事实是2010年前是申请人股东王屋山煤业公司拥有张爱军工作的矿井，张爱军的工伤就应由王屋山煤业公司承担责任。2、二审法院认为申请人名称多次变更。那么二审法院应当查明申请人由谁变更而来。从法院查明事实看，张爱军工作的矿井在申请人拥有前由申请人股东王屋山煤业公司拥有。二审法院是不是应当认为申请人名称由王屋山煤业公司变更而来，但这又与法院查明的“王屋山矿业公司于2004年4月8日成立，现为在业状态”相矛盾。3、二审法院认为申请人应承继原用人单位的工伤保险责任。那么二审法院应当查明申请人承继谁的责任。且说到承继和原用人单位，一般是指承担责任的单位不存在了，才能发生承继。二审法院所指的原用人单位王屋山煤业公司为在业状态，且为申请人股东，二审判决承继就无事实依据并与法院查明的“王屋山煤业公司于2004年4月8日成立，现为在业状态”相矛盾。综上，二审判决与自己查明的事实相矛盾，认定的事实无证据证明，适用法律错误。因此再审请求依法撤销二审判决，撤销济源市人力资源和社会保障局作出的豫（济）工伤认字（2012）第96号工伤认定决定书，驳回张爱军的上诉请求。
市人社局答辩称：其局认为申请人在成立后完全占有了原企业的所有财产，只是原企业名存实亡，其就应当承继原单位所有义务，原生效判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正，申诉人的再审请求不能成立。
张爱军辩称：其认为济源中级法院的行政判决是正确的，济源市人社局对其的工伤认定是正确的。依据工伤认定保险条例第43条的规定，鹤济公司应当承担工伤保险责任，其认为原生效判决认定事实正确，应维持，申诉人的申诉理由不能成立。
本院再审查明的事实与二审一致。
本院再审认为：根据《关于设立济源鹤济王屋山煤业有限公司合同书》中第九章第七条“合资公司有独立自主的用工权，并保持济源市王屋山煤业有限公司现有职工的基本稳定，合资公司根据生产经营所需配备相应的工作岗位。济源市王屋山煤业有限公司现有员工根据自愿选择的原则与合资公司重新签订劳动合同，养老、医疗等社会保障可以延续；现有员工未选择在合资公司工作的，由乙方（老公司）负责解除劳动关系或另行安置，所需支付的相关补偿由乙方承担。”的规定，济源鹤济王屋山煤业有限公司对张爱军组织了培训及体检，张爱军也参加了培训及体检，说明双方均有形成劳动关系的意思表示。虽然张爱军与新公司即济源鹤济王屋山煤业有限公司没有签订书面的劳动合同，但是从《劳动合同法》第八十二条规定来看，不订立书面劳动合同的法律责任应由用人单位承担，而不是劳动者。不能以双方没有签订书面劳动合同而认定双方之间没有劳动关系。张爱军受到伤害并被诊断为尘肺壹期，对这一事实济源鹤济王屋山煤业有限公司并无异议。市人社局对张爱军作出工伤认定，符合《工伤保险条例》的相关规定。本院二审认定的基本事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，济源鹤济王屋山煤业有限公司的再审理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第七十六条的规定，判决如下：
维持本院（2012）济中行终字第49号行政判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 聂保万
代理审判员 谢高峰
代理审判员 吕海波
二〇一五年一月十四日
书 记 员 李 方