湖南省娄底市娄星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）娄星刑初字第213号
公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
被告人徐英兰，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年11月28日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于娄底市看守所。
辩护人周松柏，湖南娄星律师事务所律师。
湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检刑诉（2014）166号起诉书指控被告人徐英兰犯贩卖毒品罪，于2014年4月29日向本院提起公诉，本院于同日受理后，适用普通程序，依法组成合议庭于2014年5月30日公开开庭进行了审理。娄底市娄星区人民检察院指派代理检察员刘华出庭支持公诉，被告人徐英兰及其辩护人周松柏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：
1、2013年11月22日下午，吸毒人员王某电话联系被告人徐英兰，要求购买200元的冰毒、麻古，徐英兰表示同意。尔后，徐英兰来到娄底九龙财智宾馆门口，将0.4克左右的冰毒和麻古的混合物卖给了前来交易的王某。
2、2013年11月25日晚上18时许，吸毒人员周某电话联系被告人徐英兰，要求购买500元的冰毒、麻古，徐英兰表示同意。尔后，徐英兰来到娄底鹏泰和一酒店停车坪，将1克左右的冰毒和5粒麻古卖给了前来交易的周某。
3、2013年11月26日下午17时许，周某电话联系被告人徐英兰，要求购买500元的冰毒、麻古，徐英兰表示同意。尔后，徐英兰来到娄底星海假日酒店停车坪前的马路边上，将1克左右的冰毒和5粒麻古卖给了前来交易的周某。
4、2013年11月27日晚上22时许，吸毒人员贺某电话联系被告人徐英兰，要求购买300元的冰毒、麻古，徐英兰表示同意。尔后，贺某来到徐英兰所租住的娄底鹏泰和一酒店1120房间内，徐英兰将0.8克左右的冰毒和2粒麻古卖给了前来交易的贺某，贺某表示第二天再来把300元毒资交给徐英兰，徐英兰表示同意。
5、2013年11月28日12时许，公安民警接到举报，在娄底鹏泰和一酒店1120房间内将被告人徐英兰和前来购买毒品的王某、贺某抓获，从徐英兰身上缴获一个装有7.0044克冰毒和4.4022克麻古的胖大海含片盒，还从其所住的1120房间里缴获一个装有14.7642克冰毒和1.4523克麻古的清润枇杷糖盒子。上述查获的冰毒、麻古均含有甲基苯丙胺成份。
综上，被告人徐英兰先后贩卖含有甲基苯丙胺成份的冰毒、麻古5次，重约31.066克。
该院认为，被告人徐英兰违反国家毒品管制规定，非法向他人出售含有甲基苯丙胺成份的冰毒、麻古五次，数量在十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。如被告人徐英兰在庭审中对其犯罪事实供认不讳，应认定其具有坦白情节，建议判处被告人徐英兰九年至十二年有期徒刑，并处罚金。
被告人徐英兰辩称，在鹏泰和一酒店1120房间里搜出的清润枇杷糖盒子不是他的，在现场他就申明过该铁盒不是他的，他从来没有见过那个铁盒，并且跟办案人员说过可以拿去对指纹，且该铁皮盒里装的冰毒、麻古的外形、颜色都不一样；毒品重量鉴定书上的毒品重量比其贩卖的毒品数量多，多出了在酒店房间搜到的清润枇杷糖铁皮盒子里的毒品，他在鉴定意见通知书上也注明了；在办案单位所录的第一次笔录，因为他被抓前吸食了大量麻古，精神恍惚、神智不很清醒，加上办案人员威逼恐吓他，对他进行诱供，致使他害怕，不得已，在精神恍惚的状态下在笔录上签了字。在看守所，办案人员对他录了第二次笔录，当时他已清醒，就跟办案人员重申了那个清润枇杷糖盒子里的毒品不是他的；起诉书指控他贩卖毒品五次，但事实上只有起诉书指控的前四次；起诉书上出现的证人、名字、数量都不相符，其中刘某、徐某甲两人他根本不认识，没有过任何往来，完全是陌生人。被告人徐英兰对起诉书所指控的其他犯罪事实未提出异议，但认为2013年11月28日被抓的那次不能算是贩卖毒品。
被告人徐英兰的辩护人辩称，起诉书指控的事实与客观事实存在出入，从徐英兰所住宾馆房间内搜出来的铁皮盒子不能认定系徐英兰所有；公安机关从徐英兰身上搜出的毒品应当认定为徐英兰持有的毒品；徐英兰系“以贩养吸”，其本人亦系吸毒人员，把从其身上搜出来的毒品全部认定为贩卖的毒品有失公平；对被告人贩卖毒品的数量应认定为10克以下，对被告人的量刑应当在七年以下。
经审理查明：2013年11月22日至2013年11月28日期间，被告人徐英兰先后五次贩卖含有甲基苯丙胺成份的冰毒、麻古30.8231克，其中含缴获的毒品27.6231克。具体事实如下：
一、2013年11月22日下午，吸毒人员王某电话联系被告人徐英兰，要求购买200元的病毒、麻古，徐英兰表示同意。尔后，徐英兰来到娄底九龙财智宾馆门口，将0.4克左右的病毒和麻古的混合物卖给了前来交易的王某。
上述事实，有以下经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：
1、证人王某的证言，证明2013年11月22日下午14时许，其用157××××0132手机号码打“兰哥”的手机号码151××××8108联系“兰哥”买200元的麻古和冰毒，在九龙财智酒店门口向“兰哥”买了200元冰毒和麻古的事实；
2、被告人徐英兰的供述，证明2013年11月22日下午，其以200元的价格卖给王某0.4克左右的麻古和冰毒的混合物，与王某的证言相互印证吻合。
二、2013年11月25日晚上18时许，吸毒人员周某电话联系被告人徐英兰，要求购买500元的冰毒、麻古，徐英兰表示同意。尔后，徐英兰来到娄底鹏泰和一酒店停车坪，将1克左右的冰毒和5粒麻古卖给了前来交易的周某。
上述事实，有以下经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：
1、证人周某的证言，证明其知道“兰妹子”的电话是151××××8108，其于2013年11月25日晚上18时许其打“兰妹子”151××××8108的电话向“兰妹子”买500元钱的毒品，在鹏泰和一酒店停车坪里花500元向“兰妹子”买了5粒麻古和一个包子的冰毒，
2、被告人许英兰的供述，证明2013年11月25日晚上18时许，其以500元的价格卖给周某1克左右的冰毒和5粒麻古，与周某的证言相互印证吻合。
三、2013年11月26日下午17时许，周某电话联系被告人徐英兰，要求购买500元的冰毒、麻古，徐英兰表示同意。尔后，徐英兰来到娄底星海假日酒店停车坪前的马路边上，将1克左右的冰毒和5粒麻古卖给了前来交易的周某。
上述事实，有以下经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：
1、证人周某的证言，证明2013年11月26日17时许，其在星海假日酒店停车坪附近花500元向“兰妹子”买了5粒麻古和一个包子的冰毒的事实；
2、被告人徐英兰的供述，证明2013年11月26日17时许，其以500元的价格卖给周某1克左右的冰毒和5粒麻古，与周某的证言相互印证、吻合。
四、2013年11月27日晚上22时许，吸毒人员贺某电话联系被告人徐英兰，要求购买300元的冰毒、麻古，徐英兰表示同意。尔后，贺某来到徐英兰所租住的娄底鹏泰和一酒店1120房间内，徐英兰将0.8克左右的冰毒和2粒麻古卖给了前来交易的贺某，贺某，表示第二天再来把300元毒资给徐英兰，徐英兰表示同意。
上述事实，有以下经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：
1、证人贺某的证言，证明其于2013年11月27日晚上以300元的价格在被告人徐英兰那里购买一小包冰毒和2粒麻古，欠被告徐英兰300元购毒款的事实；
2、被告人许英兰的供述，证明2013年11月27日晚上22时许，其以300元的价格卖给“孟妹子”（注：即贺某）0.8克左右的冰毒和2粒麻古，与贺某的证言相互印证、吻合。
五、2013年11月28日12时许，公安民警接到举报，在娄底鹏泰和一酒店1120房间内将被告人徐英兰和前来购买毒品的王某、贺某抓获，从徐英兰身上缴获一个装有7.0044克冰毒和4.4022克麻古的胖大海含片盒，还从其所住的1120房间床头柜下的地毯下搜获一个装有14.7642克冰毒和1.4523克麻古的清润枇杷糖盒子。上述查获的冰毒、麻古均含有甲基苯丙胺成份。
上述事实，有以下经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：
1、检查笔录、扣押清单、收缴毒品收据及毒品照片，证明公安民警抓获被告人徐英兰时从徐英兰身上搜出装有冰毒疑似物和麻古疑似物的胖大海含片铁盒一个，从徐英兰所入住的鹏泰和一酒店1120房间内搜出装有冰毒疑似物三大包、麻古疑似物的清润枇杷糖铁皮盒一个的事实；
2、毒品检验报告、鉴定意见通知单，证明从被告人徐英兰身上缴获的毒品疑似物白色晶体净重7.0044克，从中检出甲基苯丙胺成分；从被告人徐英兰身上缴获的毒品疑似物红色片状物净重4.4022克，从中检出了咖啡因、甲基苯丙胺成分；从被告人徐英兰入住的酒店房间内搜出的毒品疑似物白色晶体净重14.7642克，从中检出了甲基苯丙胺成分；从被告人徐英兰入住的酒店房间内搜出的毒品疑似物红色片状物净重1.4523克，从中检出了咖啡因、甲基苯丙胺成分的事实；还证明该鉴定结果已书面通知被告人徐英兰，被告人徐英兰在鉴定意见通知书上签字并注明“对鉴定无异议，但是有些毒品不是我的”的事实；
3、证人贺某的证言，证明其于2013年11月28日11时许其电话联系徐英兰说要“昨天那样多的货”，徐英兰要他去鹏泰和一酒店1120房间，他去1120房间拿货一进门就被公安民警查获的事实；
4、证人王某的证言，证明2013年11月28日中午12时许，其用157××××0132手机号码打“兰哥”的手机号码151××××8108联系“兰哥”买100元冰毒，“兰哥”要其去鹏泰和一酒店1120房间，其一进1120房间就被民警抓获，但是“兰哥”也在房间里，“兰哥”已被民警抓获的事实；
综上，被告人徐英兰先后贩卖含有甲基苯丙胺成份的冰毒、麻古5次，重约30.8231克。
被告人徐英兰到案后，除辩解称从其入住的酒店房间内搜出来的清润枇杷糖盒子及盒内的毒品不是他的，2013年11月28日在鹏泰和一酒店1120房间被抓这次不能算是贩卖毒品外，对上述其他犯罪事实均供认不讳。
全案事实，公诉机关还提交了以下经过庭审举证、质证、认证的证据予以证明：
1、受案登记表，立案决定书、抓获经过，证明2013年11月28日公安民警根据举报在鹏泰和一酒店抓获被告人徐英兰，随后在该房间内抓获前来找徐英兰购买毒品的王某、贺某的事实；
2、尿样检测报告，证明徐英兰、周某均系吸毒人员的事实；
3、行政处罚决定书，证明公安机关依法已给予贺某行政拘留十二日、给予王某行政拘留十日的处罚；
4、徐英兰的户籍资料，证明被告人徐英兰的身份及其具备完全刑事责任能力的事实；
5、鹏泰和一酒店入住记录、李勤川身份证复印件，证明一名客人以李勤川的身份证于2013年11月26日入住该酒店1308房间、于当天晚上22点许转房入住1120房间，于2013年11月28日退房的事实；
6、证人刘某、徐某甲的证言，证明鹏泰和一酒店1120房间连续开了三天，2013年11月26日开的房，28日退的房，均是以李勤川的身份开的房的事实；刘某还证明鹏泰和一酒店每间房要住新客人进去就必须对房间进行一次彻底的卫生工作，房间的每个角落、床底下都要搞得干干净净，如果发现什么物品就要及时交给房务部，就是发现一个槟榔渣子都要扣他们的工资，所以他们搞卫生都是很仔细的，2013年11月26日有人以李勤川的名字开了1120房，在此的前一天他们都搞了卫生的，搞卫生时他们没有发现任何物品，更没有发现什么白色盒子之类的物品的事实；
7、辩认笔录及照片，证明周某能准确辩认出徐英兰就是贩卖毒品给他的“兰妹子”的事实；
8、151××××8108手机号码的通话详单，证明该号码的通话情况；
9、被告人徐英兰的供述与辩解，与上述证据相互印证、吻合；
10、入所体检表，证明被告人徐英兰在入看守所时符合羁押条件，间接证明公安机关没有对其进行刑讯逼供等违法行为。
全案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，本案控辩双方争议的焦点是公安民警抓获被告人徐英兰时从被告人徐英兰所入住的宾馆房间床头柜下搜获的清润枇杷糖铁皮盒内的毒品是否能认定为被告人所有，以及由此派生的被告人徐英兰是否具有坦白情节的问题。
被告人徐英兰在第一次、第二次讯问笔录中均承认上述从其身上缴获的胖大海含片盒和从其所入住的宾馆房间内搜出的清润枇杷糖盒子内的毒品均系其花3000元从“大艳姐”那里购买的，在接受第二次讯问后，其在鉴定结果通知单上签字并注明“对鉴定无异议，但是有些毒品不是我的”，在第三次接受讯问中，先供述称“你们在11月28日所扣押的冰毒和麻古是我花3000元在‘大艳姐’购买的”，之后在民警问其还有什么要补充的时，其又供述称从其所住宾馆房间搜出的“清润枇杷糖铁盒里的毒品不是我的”，问其为什么在第一次讯问中不提，其答曰“不记得提了”。被告人徐英兰庭审中亦辩解称上述清润枇杷糖铁皮盒内的毒品不是他的。被告人就第一次供述，辩解称系在吸食毒品后神智不清，加上办案人员威逼、恐吓、诱供的情况下所做的供述，但被告人徐英兰被抓获时其正准备外出进行毒品交易，被抓获后不可能再吸食毒品而导致神智不清，其声称被办案人员威逼、恐吓、诱供，却未提供任何线索和证据。相反，被告人在第一次讯问笔录上明确确认公安机关不存在刑讯逼供、指供、引供、诱供的行为。另外，被告人徐英兰对第二次讯问笔录的合法性是无异议的，而第二次讯问笔录与第一次讯问笔录在内容上相互印证。综上，被告人徐英兰上述辩解不成立，就清润枇杷糖铁皮盒内的毒品翻供，纯属被告人徐英兰心存侥幸心理，意图减轻其罪责，符合犯罪心理学的一般规律。综合全案证据，足以认定公安民警抓获被告人徐英兰时从被告人徐英兰所入住的宾馆房间床头柜下搜获的清润枇杷糖铁皮盒内的毒品系被告人徐英兰所有。基此认定，被告人不成立坦白情节。
被告人徐英兰违反国家毒品管制规定，非法向他人出售含有甲基苯丙胺成份的冰毒、麻古五次，数量在十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。辩护人认为公安民警抓获被告人徐英兰时从被告人徐英兰身上搜出的毒品应认定为非法持有的毒品的辩护意见不成立，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人徐英兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2013年11月28日起至2022年11月27日止。）
上述罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳。
不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 游 龙
人民陪审员 谭金梅
人民陪审员 谭小桂
二〇一四年七月二日
书 记 员 毛小兰
附相关刑法条文：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。