广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）揭中法民二终字第137号
上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司。住所地：广东省汕头市金平区。
负责人：陈海鹏。
委托代理人：林家胜，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：陈汉国，男，1958年3月4日出生，汉族，住广东省普宁市。
委托代理人：陈涛、赖丹育，均系广东南山律师事务所律师。
原审被告：严孝磊，男，1986年10月10日出生，汉族，住河南省扶沟县。
原审被告：汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司。住所地：广东省汕头市潮南区。
法定代表人：佘丽佳。
上诉人永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司下称（永诚财保汕头支公司）因与被上诉人陈汉国、原审被告严孝磊、汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司（下称兴南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省普宁市人民法院（2014）揭普法民一初字第284号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现己审理终结。
原审法院审理查明：一、2013年12月5日17时35分左右，严孝磊驾驶粤DW95**号小车从汕头市出发往普宁市流沙方向行驶，途经普宁市占陇镇桥柱路口路段时，与右前方出路口的由陈汉国驾驶的无号牌三轮摩托车发生碰撞，造成陈汉国受伤的道路交通事故。普宁市公安局交通警察大队于2013年12月31日作出2013B第5493号《交通事故认定书》，认定严孝磊承担该事故的同等责任，陈汉国承担事故的同等责任。二、陈汉国受伤后自2013年12月5日至2014年4月4日（共117天）在普宁市人民医院住院治疗，期间花去医疗费60268.75元。经诊断，陈汉国的伤情为：下颌骨多发性骨折；右侧顶部皮下血肿；左侧上颌窦炎；右侧上颌窦粘膜下囊肿；颌面部及颈部软组织多发挫裂伤；右面神经损伤；右锁骨骨折术后；下颌牙外伤。汕头大学司法鉴定中心于2014年5月13日作出汕大司鉴中心（2014）临鉴字第4236号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.陈汉国因交通事故致伤，评定为五级伤残及九级伤残各1处；2.陈汉国的护理期为117天，其中住院手术期15天配护理人员2人，余102天配护理人员1人；营养费需1755元。三、永诚财保汕头支公司承保了肇事车辆粤DW95**号小车的机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和保险金额为50万元且不计免赔率的第三者责任保险（下称商业三者险），交强险的保险期间自2013年6月29日0时起至2014年6月28日24时止；商业三者险的保险期间自2013年9月11日0时起至2014年9月10日24时止，本次交通事故发生在上述二份保险的保险期间内且属保险责任范围。四、严孝磊与兴南公司系雇员和雇主的关系。五、事故发生后，严孝磊、兴南公司向陈汉国垫付赔偿款46000元。经协商，严孝磊、兴南公司自愿将垫付款中20000元作为赔偿款项目以外补助给陈汉国，剩下26000元的垫付款在本案诉请中扣减。六、陈汉国为农业家庭户口。陈汉国与其妻子生育一女陈妙某（1999年3月27日出生），陈妙某需陈汉国抚养3年。
陈汉国于2014年5月30日向原审法院提起诉讼，请求：1.判令永诚财保汕头支公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿陈汉国216785.46元；2.判令严孝磊对永诚财保汕头支公司的赔偿不足的部分承担赔偿责任；3.判令兴南公司对严孝磊的赔偿义务承担连带赔偿责任；4.本案的诉讼费用由永诚财保汕头支公司、严孝磊、兴南公司承担。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。过错方应根据责任大小承担相应的民事责任。普宁市公安局交通警察大队作出的2013B第5493号《交通事故认定书》，诉讼双方均无异议，予以确认。汕头大学司法鉴定中心作出汕大司鉴中心（2014）临鉴字第4236号《司法鉴定意见书》，主体合格，程序合法，内容客观、真实，予以采信。根据陈汉国提供的证据，结合陈汉国的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》并参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定，陈汉国的各项经济损失为：1.医疗费（4单）：60268.75元。按医疗机构出具的收款凭证，予以认定。陈汉国请求61871.75元，收款凭证只显示60268.75元，对依据不足部分的数额，不予支持。2.住院伙食补助费：50元／天×117天=5850元。陈汉国请求住院伙食补助费50元／天，予以照准。3.营养费：1755元。参照鉴定意见予以确定。4.残疾赔偿金：151802.26元。（1）11669.30元／年×20年×62%=144699.32元。参照鉴定意见，陈汉国评定五级伤残及九级伤残各1处，陈汉国的伤残赔偿指数为62%。陈汉国请求残残疾赔偿金按11669.31元／年计，不符合法律规定，不予采纳。（2）被扶养人生活费：7102.94元。女儿陈妙某：7637.57元／年×3年×62%÷2人=7102.94元。陈汉国请求被扶养人生活费为7637.57元／年，予以照准。5.护理费：47019元／年÷365天／年×（15天×2人＋102天×1人）＝17004.13元；陈汉国没有提供证据证明护理费支出情况，故护理费参照受诉法院所在地其他服务业47019元／年标准计算。护理人数与护理期限参照鉴定意见。陈汉国请求护理费按47920元／年，不符合规定，不予支持。6.鉴定费：1900元。鉴定费系陈汉国因本案交通事故支出的必要费用，属于陈汉国因本案交通事故造成的损失。永诚财保汕头支公司主张鉴定费不属其赔偿范围，不予采纳。陈汉国提供司法鉴定中心面额为800元的收款收据，因不是正式发票，也不予认定。7.交通费：2500元。陈汉国没有提交证据，鉴于陈汉国的家庭住址与其就医地点有一定的距离，陈汉国及其家属前往医院办理有关事宜，确实需要支付一定的交通费，陈汉国请求交通费为5000元偏高，根据本案的具体情况，酌定为2500元。8.精神损害抚慰金：25000元。陈汉国因伤致残而受到精神创伤，请求赔偿精神损害抚慰金35000元，根据陈汉国的伤残等级、案发地平均生活水平和本案实际情况，酌定为25000元。9.误工费：24632元／年÷365天／年×159天=10730.10元。误工时间计算至定残前一天为157天。根据法律有关规定，按年24632元计算。陈汉国请求误工费为26000元，缺乏法律依据，对依据不足部分的请求数额，不予支持。上述各项合共276810.24元。
陈汉国的各项经济损失中，属于交强险医疗费用赔偿范围的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计67873.75元，超出医疗费用赔偿限额10000元；属于交强险伤残赔偿限额的残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、误工费共计207036.49元，超出伤残赔偿限额110000元，故永诚财保汕头支公司应在交强险责任限额内赔偿陈汉国医疗费用10000元、伤残赔偿费用110000元，合计120000元。陈汉国的各项经济损失中，超过交强险赔偿限额部分的损失为276810.24元-120000元=156810.24元。本案系机动车与机动车之间发生交通事故，严孝磊承担本事故的同等责任，应赔偿陈汉国50%的损失。陈汉国请求赔偿责任按60%计付损失，不符合规定，不予采信。因此，严孝磊的赔偿责任为156810.24×50%=78405.12元，抵除严孝磊、兴南公司已经支付26000元，尚欠78405.12元-26000元=52405.12元。永诚财保汕头支公司是粤DW95**号小车的商业三者险的保险人，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”的规定，以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保交强险与商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，永诚财保汕头支公司应在商业三者险的赔偿限额50万元（且不计免赔）内赔偿陈汉国超过交强险部分经济损失52405.12元。因陈汉国的各项经济损失已获得足额赔偿，故严孝磊、兴南公司对本案不再承担民事赔偿责任。陈汉国的诉讼请求超出认定的赔偿数额部分，因证据不足，予以驳回。严孝磊作为兴南公司的工作人员，因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因此，陈汉国请求严孝磊承担赔偿责任、兴南公司对严孝磊的赔偿义务承担连带赔偿责任，缺乏法律依据，也予以驳回。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在交强险责任限额内赔偿陈汉国120000元。二、永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿陈汉国52405.12元。三、汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司对本案不再承担民事赔偿责任。四、驳回陈汉国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4560元，减半收取2280元，由永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司承担1813元，陈汉国承担467元。
永诚财保汕头支公司不服原审判决，上诉称：永诚财保汕头支公司对陈汉国的伤残等级鉴定结论有异议。第一，在双方对鉴定结论有争议的情况下，法院除了审查鉴定机构与鉴定人员的合法资质、鉴定程序和内容合法外，还应充分听取双方的理由和观点，原审法院在未审查上述情形，未充分考虑双方理据的情况下采纳陈汉国单方委托作出的鉴定结果并作出判决不当。第二，鉴定时所有被告均无一在场，鉴定报告的检验内容是否完全、客观、真实均无从得知，经保险人取证，鉴定报告描述的检验内容与实际明显不符，保险人拍摄陈汉国的生活照片显示其额纹、鼻唇沟并未消失。第三，陈汉国评残时机过早，导致伤残等级评定过高，依照4.5.1.d条款，单侧严重面瘫，难以恢复的可构成五级伤残，在2014年4月1日陈汉国出院时情况已有好转，出院医嘱显示休息一个月等，面瘫经过对症治疗后是有可能治疗好的，陈汉国在4月17日评残，显然还在治疗恢复期内，评残过早。第四，对于护理期的鉴定，保险人认为，陈汉国在鉴定时已出院，住院期间是否有护理及护理人数为已发生的事实，如有保险人根据相关法律及保险合同予以赔偿，如该损失不存在，鉴定机构对已发生的法律事实再出具鉴定意见，且鉴定意见加重了保险人的赔偿义务，超出了鉴定范围及违反相关法律规定。综上，请求：1.撤销原审判决，对陈汉国的伤残等级委托鉴定机构重新鉴定并重新核对陈汉国的损失；2.案件一、二审受理费由陈汉国承担。
陈汉国答辩称：一、一审判决对陈汉国伤残等级的认定正确，适用法律准确，依法应予维持。永诚财保汕头支公司提出的重新鉴定的意见缺乏事实和证据支持，依法应予驳回。陈汉国因本案交通事故受伤，经正规医院住院诊断、治疗117天后，在其伤情基本稳定，符合鉴定时机的情况下接受司法鉴定机构的鉴定。鉴定机构综合陈汉国出院时的病历材料及体检、阅片等情况对陈汉国的伤残等级严格按照《法医临床检验规范（SF／ZJD0103003-2011）》的规定进行检验，按照《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》及广东省司法鉴定协会行业指引规范性文件（粤鉴协指（2012）2号）等标准进行评定，该鉴定意见系有资质的鉴定机构汕头大学司法鉴定中心出具，鉴定人员是有资格的鉴定人员，鉴定主体适格、程序合法、内容客观真实。一审法院结合相关证据依法认定《司法鉴定意见书》的证据效力正确。永诚财保汕头支公司认为鉴定结论有误，但却缺乏相关的证据支持。对永诚财保汕头支公司提供的所谓陈汉国的生活照片，其合法性、真实性、关联性，陈汉国均提出质疑。就合法性而言，取得相关的相片，取得方法是否符合法定程序等问题，陈汉国无从得知，请求人民法院依法对永诚财保汕头支公司提供证据的合法性予以调查；就其真实性而言，永诚财保汕头支公司提供的证据，是否真实客观，是否存在伪造现象，陈汉国亦无法了解真实情况；就其关联性而言，陈汉国认为永诚财保汕头支公司提供的相关相片和本案没有任何关联，根本就无法证明永诚财保汕头支公司所欲证明的内容。永诚财保汕头支公司辩称的鉴定时机过早毫无事实和法律依据，应驳回。作为专业鉴定机构受理鉴定申请是依法依规并按照医疗专业知识进行的，鉴定机构受理和作出鉴定结论足以证明陈汉国在申请时是符合鉴定条件的。永诚财保汕头支公司并非专业的鉴定机构，也没有充分证据证明鉴定机构的鉴定受理存在违法，本案不存在鉴定时机过早现象。一审法院依法驳回永诚财保汕头支公司在庭审时重新鉴定的申请，符合法律规定，应予维持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，从程序上来说，永诚财保汕头支公司未在一审举证期限内提出申请，从实体上说，永诚财保汕头支公司应当举出足以推翻原鉴定意见书的证据，在完全符合这二个要件的情况下，才能准许重新鉴定。因此，永诚财保汕头支公司在一审诉讼的庭审时才提出申请，而且没有举出任何充分、足以反驳原鉴定意见书的证据，所以一审法院驳回其申请并无不当。二、一审判决认定鉴定结论中的护理意见并依法裁判，合理合法，应予维持。汕头大学司法鉴定中心出具的护理鉴定意见，符合法律规定和客观实际情况。鉴于当地聘请护工的实际情况，没有书面合同，但事实上有聘请护工的情况，即使没有聘请护工的书面证据，但陈汉国举出的鉴定结论中已有明确意见，该明确意见足以充分证明护理费项目的认定和计算。三、本案陈汉国系交通事故受害人，现虽已出院，但由于伤残导致劳动能力及生活自理能力严重下降，导致生活十分困难，急需相应赔偿款改善生活。永诚财保汕头支公司拖延赔偿时间的做法，违背诚实信用这一民事诉讼基本原则，导致陈汉国迟迟得不到赔偿。综上，请求二审法院依法驳回永诚财保汕头支公司的上诉请求，维持原判。
严孝磊、兴南公司在法定期限内没有提交书面答辩，亦没有到庭参加诉讼。
本院审理查明：原审判决查明事实清楚、正确，本院予以确认。
另查明：汕头大学司法鉴定中心于2014年5月13日作出的汕大司鉴中心（2014）临鉴字第4236号《司法鉴定意见书》载明委托人系普宁市公安局交通警察大队交管股。《司法鉴定意见书》第四部分关于陈汉国伤残等级分析说明中，载明检见：陈汉国右面神经严重受损，颜面部左右不对称，右侧额纹、鼻唇沟消失，右眼睑闭合不全，右口角歪斜，鼓气时漏气。参照《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》4.5.1.d规定，评定为五级伤残。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。根据双方当事人在二审中的诉辩意见，本案争议的焦点是应否对本案鉴定结论进行重新鉴定。第一，汕头大学司法鉴定中心于2014年4月17日接受普宁市公安局交通警察大队交管股的委托，并于2014年5月13日作出的汕大司鉴中心（2014）临鉴字第4236号《司法鉴定意见书》。经查，该鉴定机构具有相应的资质，鉴定人员具有鉴定资格，作出鉴定结论的时间为2014年5月17日，已超出陈汉国就诊医院出院医嘱的休息治疗时间，且陈汉国出院时出院小结明确记载其病情好转、一般情况稳定，因此，鉴定机构予以鉴定并无不当；永诚财保汕头支公司主张鉴定时陈汉国尚在恢复期内，其病情经治疗有可能治好，鉴定时机过早，除了其单方陈述外，未能提交其他有效证据予以证实，其该主张依据不足，本院不予支持。第二，从鉴定机构出具的《司法鉴定意见书》中对陈汉国伤残等级分析说明看，评定陈汉国为五级伤残的依据是陈汉国右面神经严重受损，颜面部左右不对称，右侧额纹、鼻唇沟消失，右眼睑闭合不全，右口角歪斜，鼓气时漏气，并不止永诚财保汕头支公司所主张的额纹、鼻唇沟是否消失，其主张鉴定报告描述与其拍摄的生活照片不符理由不成立，本院不予采纳；第三，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”永诚财保汕头支公司在本案中未能提交充分有效证据证明《司法鉴定意见书》存在违反法律法规不能采信的情形，原审法院依据鉴定机构的意见，确认陈汉国的有关护理期限及护理人员正确，永诚财保汕头支公司主张鉴定机构的意见超出鉴定范围及违反法律规定理由不成立。
综上，原审判决认定事实清楚，审理程序合法，处理结果并无不当，本院予以维持。永诚财保汕头支公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4560元，由永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭嘉银
审 判 员 陈爱萍
代理审判员 杨勉锐
二〇一四年十一月二十日
代书 记员 郑宋玲
附二审判决适用的部分法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。