湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘02刑终25号
原公诉机关湖南省株洲市荷塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈刚，男，1984年8月27日出生于湖南省邵阳县，汉族，小学文化，无业，户籍地湖南省邵阳县，案发前租住株洲市芦淞区摩托车大市场奇迹超市对面散户。2004年10月因故意伤害罪、抢劫罪被株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑十年，2010年6月刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月27日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。
辩护人陈瑜，湖南金厚律师事务所律师。
原审被告人黎家兵，男，1983年12月30日出生于湖南省邵阳县，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省邵阳县，案发前租住株洲市芦淞区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月27日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。
原审被告人付爱国，男，1975年9月19日出生于湖南省株洲县，汉族，小学文化，无业，户籍地湖南株洲市芦淞区。2012年12月因犯贩卖毒品罪被株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2013年12月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月27日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。
原审被告人向绪超，男，1987年6月19日出生于湖南省益阳市，土家族，初中文化，无业，户籍地湖南省益阳市资阳区，案发前租住株洲市荷塘区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月27日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。
湖南省株洲市荷塘区人民法院审理湖南省株洲市荷塘区人民检察院指控被告人黎家兵犯贩卖毒品罪、诈骗罪、被告人陈刚、付爱国、向绪超犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月6日作出（2017）湘0202刑初290号刑事判决。原审被告人陈刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，根据被告人所提出的上诉理由，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款的规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人黎家兵贩卖毒品、诈骗的事实
1、2017年3月23日下午，黎家兵在株洲市芦淞区曼哈顿花园小区4栋2单元1907号其住处将30克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以1560元钱的价格贩卖给伍某1（另案处理）。
2、2017年3月9日晚上，黎家兵在株洲市芦淞区胺片剂（俗称“麻古”）以5990元钱的价格贩卖给伍某1。
3、2017年2月底的一天晚上，黎家兵在株洲市荷塘区合泰道和酒店后面租房处将200粒甲基苯丙胺片剂以5800元钱的价格贩卖给向绪超。
4、2017年3月25日上午，向绪超在株洲市芦淞区曼哈顿花园小区4栋2单元1907号黎家兵住处用500克的底粉从黎家兵处换10克甲基苯丙胺。
5、2017年3月24日下午，被告人陈刚电话联系黎家兵欲购买1公斤甲基苯丙胺，双方在电话里约定好交易价格。为牟利，黎家兵在无法提供1公斤的甲基苯丙胺给陈刚的情况下，将其从“野猪”（身份不详）处购买的1公斤底粉冒充1公斤的甲基苯丙胺贩卖给陈刚，后陈刚误以为收到的是甲基苯丙胺遂通过支付宝转账人民币9,990元给黎家兵。
2017年3月26日，黎家兵在株洲市芦淞区曼哈顿花园小区4栋2单元1907房间被公安机关抓获，查获甲基苯丙胺3.8克，甲基苯丙胺片剂155粒净重14.6克，疑似底粉物质净重65.0克。
二、被告人陈刚贩卖毒品的事实
2017年3月15日下午，黎家兵从陈刚处购买400粒甲基苯丙胺片剂，陈刚分两次每次200粒甲基苯丙胺片剂送至株洲市芦淞区曼哈顿花园小区4栋2单元1907号处给黎家兵，毒品交易的价格是每粒20元。
2017年3月22日下午，陈刚在株洲市芦淞区曼哈顿花园小区地下停车场处将180粒甲基苯丙胺片剂以3600元的价格贩卖给被告人黎家兵。
三、被告人付爱国贩卖毒品的事实
2017年3月中旬的一天傍晚，付爱国在株洲市芦淞区子里面将3粒甲基苯丙胺片剂和5克甲基苯丙胺以450元钱的价格贩卖给向绪超。
2017年3月25日中午，付爱国在株洲市芦淞区九天国际边上的巷子内将48粒甲基苯丙胺片剂以1,440元的价格贩卖给向绪超。
2017年3月26日，被告人付爱国在株洲市荷塘区都宾馆被抓获，查获甲基苯丙胺0.71克，甲基苯丙胺片剂4.91克。
四、被告人向绪超贩卖毒品的事实：
2017年3月中旬的一天，向绪超在株洲市荷塘区家春超市对面的一个电游店内将1粒甲基苯丙胺片剂和1克甲基苯丙胺以200元钱的价格贩卖给刘某。
2017年3月26日，被告人向绪超在株洲市芦淞区曼哈顿花园小区4栋2单元1907房间被公安机关抓获，查获甲基苯丙胺片剂53.5粒净重4.61克、甲基苯丙胺2.67克。案发后，被告人向绪超协助公安机关抓获被告人付爱国。
上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明：
1、到案经过１份，证明2017年3月26日在伍某1（另案处理）的配合下，公安人员赶至株洲市芦淞区曼哈顿花园小区4栋2单元1907号将被告人黎家兵抓获，同时将被告人陈刚、向绪超一并抓获，随之在向绪超的主动配合下将其被告人付爱国抓获的事实。
2、搜查笔录4份证明：公安民警依法对付爱国进行人身搜查，从其上衣左内口袋查获了一玻璃瓶装的疑似毒品麻古2粒，在其手包内查获了一透明塑料袋装的疑似毒品麻古一包50粒（净重4.71克），以及透明塑料袋装的疑似毒品冰毒一包（净重0.71克）的事实；民警依法对向绪超进行人身搜查，从其右裤子口袋查获了疑似毒品麻古2包，其中一包疑似毒品麻古48粒（净重4.16克），另一包疑似毒品麻古5.5粒（净重0.45克），在其右裤子口袋内还获了疑似毒品冰毒一包（净重2.67克）的事实。民警依法对黎家兵进行人身以及家中搜查，从其卧室的衣柜内查获了疑似毒品冰毒1包和麻古1包，在该衣柜顶上查获了一包底粉的事实；民警依法对伍某1、赵某和李某所居住的荷塘区锦玉华庭小区2栋1单元1002号房进行搜查，从其房间洗衣机内查获了疑似毒品K粉一大袋，在其房间的长条桌上查获了疑似毒品K粉两小袋小包及疑似毒品冰毒一包、麻古一包，在书桌的抽屉内查获了疑似毒品冰毒一包的事实。
3、扣押决定书、扣押物品、文件清单证明：公安机关依法分别将从黎家兵身上查获的疑似毒品冰毒底粉净重65克，疑似毒品麻古净重14.6克，疑似毒品冰毒净重3.8克进行扣押的事实;从付爱国身上查获疑似毒品麻古净重0.2克，疑似毒品冰毒0.71克，从其手包内查获疑似毒品麻古净重4.71克扣押的事实;从向绪超身上查获疑似毒品冰毒净重2.67克,疑似毒品麻古净重4.16克，疑似毒品麻古净重0.45克扣押的事实；从同案人赵某（另案处理）身上查获疑似毒品K粉净重合计290.26克、疑似毒品麻古0.1克、疑似毒品冰毒0.24克；从伍某1（另案处理）身上查获的疑似毒品冰毒21.68克依法扣押的事实。
4、疑似毒品称重登记和称重照片证明：公安机关依法将黎家兵持有的疑似麻古物质、疑似冰毒和疑似底粉物质进行称重，其中疑似冰毒净重3.8克，疑似麻古净重14.6克，疑似毒品冰毒底粉净重65克的事实；公安机关依法将被告人付爱国持有的疑似麻古物质和疑似冰毒物质进行称重，其中疑似毒品冰毒净重0.71克，疑似毒品麻古净重共4.91克的事实；公安机关依法将向绪超持有的疑似麻古物质和疑似冰毒物质进行称重，其中疑似毒品冰毒2.67克，疑似毒品麻古净重共4.61克的事实；公安机关依法将吸毒人伍某1持有的疑似冰毒物质进行称重，其中疑似毒品冰毒净重21.68克的事实。
5、湖南省毒品收缴专用收据3份证明：公安机关对黎家兵身上查获疑似毒品予以收缴，其冰毒总净重3.8g，冰毒片剂总净重14.6g，未知物质总净重65g的事实；公安机关对向绪超身上查获疑似毒品予以收缴，其冰毒总净重2.67g，冰毒片剂总净重4.61g；证明公安机关对付爱国身上查获疑似毒品予以收缴，其冰毒总净重0.71g；冰毒片剂总净重4.91g的事实。
6、株洲市公安局刑事科学技术研究所物证检验报告3份证明：（1）从向绪超身上查获的红色圆状片剂中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，白色晶状物质中检出甲基苯丙胺成分的事实；（2）从付爱国身上、手包内夹中查获的红色圆状片剂中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，红色圆状片剂中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；白色晶状物质中检出甲基苯丙胺成分的事实；(3)从黎家兵身上查获的白色晶状物质中检出甲基苯丙胺成分，红色圆状片剂中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分的事实，白色粉末物质未检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分。
7、视听资料照片48张、截图10张证明：被告人黎家兵（微信名：狠不当初。支付宝名：会更好）使用手机分别于2017年3月9日和2017年3月25日与伍某1（微信名：改变自己。支付宝名：我的宝贝儿）通过支付宝和微信支付交易毒品记录的事实；3月25日，伍某1通过微信转账800元，支付宝转账200元给黎家兵。3月9日晚，伍某1通过支付宝转账5,990元给黎家兵。
黎家兵使用手机分别于2017年3月24日和3月25日与陈刚通过支付宝支付交易毒品记录的事实，3月25日黎家兵通过支付宝分两次转给陈刚（散文）1,700元（含100元赌资）和2,000元。
黎家兵使用手机与陈刚通过微信联系毒品交易的事实以及2017年3月24日陈刚通过支付宝转账9,990元诈骗款给黎家兵的事实。
付爱国在2017年3月18日下午向绪超微信支付450元给付爱国。
被告人向绪超与付爱国分别在2017年3月10日和2017年3月18日通过微信支付交易毒品记录的事实。
刘某在2017年3月14日向向绪超购买毒品后于2017年3月18日付款100元的微信支付交易毒品记录的事实。
被告人黎家兵贩卖毒品给伍某1，使用微信转账和支付宝交易的截图记录事实。
8、辩认笔录16份证明：黎家兵通过照片辨认陈刚就是找其购买冰毒的男子；黎家兵通过照片辨认指认李某就是与其在伍某1家一起吸食毒品的男子；黎家兵通过照片辨认指认赵某就是与其在伍某1家一起吸食毒品的男子；黎家兵通过照片辨认向绪超就是找其购买麻古和底粉的男子。
陈刚通过照片辨认黎家兵将毒品冰毒卖贩给其的男子。
付爱国通过照片辨认指认周某就是与其在芦淞区火车站旁金阳宾馆内一起吸食毒品的男子；被告人付爱国通过照片辨认指认向绪超就是与其在芦淞区火车站旁金阳宾馆内一起吸食毒品的男子。
向绪超通过照片辨认黎家兵将毒品麻古和底粉贩卖给其的男子；被告人向绪超通过照片辨认周某就是与其在芦淞区火车站旁金阳宾馆内一起吸食毒品的男子；被告人向绪超通过照片辨认指认付爱国就是与其在芦淞区火车站旁金阳宾馆内一起吸食毒品的男子。
吸毒人员周某通过照片辨认向绪超就是与其在芦淞区火车站旁金阳宾馆内一起吸食毒品的男子。吸毒人员周某通过照片辨认付爱国就是与其在芦淞区火车站旁金阳宾馆内一起吸食毒品的男子。
伍某1（另案处理）通过照片辨认黎家兵将毒品麻古和底冰毒贩卖给其的男子。
赵某（另案处理）通过照片辨认黎家兵就是与其在荷塘区锦玉华庭小区2栋1单元1002号房一起吸食毒品的男子。
9、对案笔录19份及对案照片53张证明：黎家兵对贩卖毒品给伍某1、陈刚、向绪超的地点进行指认的事实；黎家兵、李某、伍某1、赵某一起吸食毒品麻古的地点进行指认的事实；黎家兵与向绪超毒品换底粉的地点进行指认的事实；陈刚对向黎家兵购买毒品的地点进行指认的事实；付爱国找邵阳人拿毒品地点进行指认；付爱国找邵阳人拿毒品地点进行指认；向绪超将毒品给满哥地点进行指认；向绪超、付爱国对贩毒地点进行指认；向绪超、付爱国、周某一起吸食毒品麻古的地点进行指认；向绪超与、刘某一起吸食毒品麻古的地点进行指认；刘某对人向绪超手上购买毒品的地点进行指认；伍某1对从黎家兵手上购买毒品的进点进行指认。
10、证人刘某证言证明：吸毒人员刘某在2017年3月14日在株洲市麻将馆附近向被告人向绪超购买了200元的毒品麻古和冰毒的事实。
11、证人周某证言证明：吸毒人员周某在2017年3月24日在株洲市芦淞区火车站附近的金阳宾馆518房间和向绪超、付爱国一起吸食毒品的事实。
12、证人伍某1证言证明：伍某1在2017年3月9日在株洲市芦淞区曼哈顿小区的房间里面向被告人黎家兵购买了6,000元的毒品麻古的事实；同月23日下午伍某1向被告人黎家兵购买了30克冰毒以52元每克共1,560元（560元现金，800元微信，200元支付宝）毒品冰毒的事实。
13、证人赵某的证言证明：伍某1在3月23日向被告人黎家兵购买毒品冰毒的事实。
14、证人李某的证言证明：伍某1在3月23日向被告人黎家兵购买毒品冰毒的事实。
15、被告人黎家兵在公安机关的供述和辩解：2017年3月22日晚上，伍某1（另案处理）在芦淞区曼哈顿花园小区4栋2单元1907号房间向被告人黎家兵处购买了30克冰毒1560元（用微信转账支付给黎家兵1,000元、现金560元），2017年3月9日晚上，伍某1（另案处理）在芦淞区曼哈顿花园小区的停车场向被告人黎家兵买200粒麻古通过支付宝方式支付了5,990元的事实。
2017年3月25日上午，向绪超向被告人黎家兵在其家里用500克左右底粉换10克冰毒交易的事实；于2017年2月底的一天，向绪超在荷塘区汽车南站附近的道和酒店后面其租房内又向黎家兵购买200粒麻古，交易金额为5,800元现金的事实。
2017年3月24日，黎家兵通过将一公斤冰毒放在银基小区的“南天汽修”边上的巷子内的垃圾桶内让被告人陈刚来拿进行交易的事实（一公斤冰毒，5.5万元）。
2017年3月15日、3月22日黎家兵向陈刚分别购买了400粒麻古8,000元和200粒麻古3,600元的事实；2017年3月25日黎家兵在东环新城开环线的一个宾馆的503或者508房间内向“野猪”(以1公斤的底粉1万元的方式)购买一公斤底粉的事实。
16、被告人陈刚在公安机关的供述，证明陈刚在2017年3月15日、3月22日分别贩卖了400粒麻古8,000元和200粒麻古3,600元贩卖给黎家兵的事实；2017年3月24日，陈刚在银基小区的“南天汽修”边上的巷子内的垃圾桶处向黎家兵购买一公斤冰毒5.5万元进行交易的事实；陈刚分别在“大头”和“野猪”处购买了200粒麻古的事实。
17、被告人付爱国在公安机关的供述，证明付爱国在2017年3月18日芦淞区汉斯酒店后面的巷子处贩卖了3粒麻古和5克冰毒共450元（微信转账）给向绪超的事实；2017年3月25日付爱国在芦淞区九天国际边上的小巷子里又贩卖给向绪超53粒麻古共1,440元的事实。
18、被告人向绪超的供述和辩解，证明2017年3月25日上午向绪超在荷塘区红旗广场兴旺宾馆的车站进站口附近向满哥以7克冰毒换了1斤底粉，用这1斤底粉向黎家兵换了10克冰毒的事实；同日下午向绪超在九天国际附近向付爱国购买了53粒麻古的事实；2017年3月18日向绪超从付爱国处购买了5克冰毒和3粒麻古并用微信转账450元，同年3月10日向绪超从付爱国初购买了2克冰毒和2粒麻古用微信转账200元的事实；2017年2月底的一天晚上，向绪超在合泰道和酒店后面黎家兵租房向黎家兵购买了5,800元的麻古200粒的事实；向绪超在2017年3月中旬贩卖1粒麻古和1克冰毒给吸毒人刘某的事实。
19、现场检测报告书9份证明现场检测结果证明刘某、周某、向绪超、付爱国、黎家兵、陈刚、李某、赵某和伍某1均呈甲基安非他明阳性的事实。
20、责令社区戒毒决定书5份，证明违法人付爱国、李某在株洲市荷塘区宋家桥油铺坳强制戒毒的事实;证明违法人周某在湖南省益阳市沅江市强制戒毒的事实;证明违法人伍某1在湖北省大冶市强制戒毒的事实；证明违法人赵某在湖北省潜江市强制戒毒的事实。
21、户籍资料9份，证明被告人黎家兵、陈刚、付爱国、向绪超犯罪时已年满18周岁，负完全刑事责任的事实。
22、违法人员动态信息，证明被告人付爱国多次强制戒毒，行政拘留的事实。
23、尿检报告9份及尿检照片，证明被告人黎家兵、陈刚、付爱国、向绪超的尿样均检测结果呈甲基苯丙胺类毒品阳性；吸毒人员周某、刘某、伍某1和李某的尿样均检测结果呈甲基苯丙胺类毒品阳性的事实。
24、吸毒成瘾严重认定意见报告书5份，证明被告人付爱国、违法人员周某、李某、伍某1、赵某均已吸食毒品成瘾的事实。
25、前科材料，证明2003年，陈刚因抢劫罪和故意伤害罪，被株洲市荷塘区人民法院合并判处有期徒刑十年，刑期从2004年5月21日至2014年5月20日；付爱国在2003年因寻衅滋事罪被株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2004年11月刑满释放，在2012年，付爱国因贩卖毒品罪被株洲市人民法院判处有期徒刑一年二个月，刑期从2012年10月6日至2013年12月5日的事实。
26、株洲市第一看守所健康检查登记表，证明被告人黎家兵、陈刚羁押看守所入所体检时没有任何伤情的事实。
27、公安机关对被告人黎家兵、陈刚、付爱国、向绪超审讯的同步录音录像，证明公安机关对四被告人依法讯问的事实。
28、证人肖某的证言，证明曼哈顿花园小区监视时间有误差的事实。
株洲市荷塘区人民法院认为，被告人黎家兵、陈刚、付爱国、向绪超明知是甲基苯丙胺类毒品仍然进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。黎家兵以非法占有为目的，采取隐瞒事实真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成了诈骗罪。被告人付爱国因贩卖毒品罪在被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚；被告人向绪超协助公安机关抓获同案犯，是立功，依法可以从轻处罚；被告人向绪超能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人黎家兵犯贩卖毒品罪、诈骗罪，应当数罪并罚。据此，判决如下：一、被告人黎家兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元，附加剥夺政治权利二年；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；合并决定执行有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元，罚金人民币二千元，附加剥夺政治权利二年；二、被告人陈刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币四万元；三、被告人付爱国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；四、被告人向绪超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
宣判后，上诉人陈刚上诉提出：1、他贩卖毒品数量为49.88克，一审判处有期徒刑十四年量刑过重；2、二审期间，已认识到犯罪行为的违法性，愿意积极认罪悔罪，请求二审从轻处罚。
其辩护人提出：1、一审量刑过重；2、上诉人陈刚具有如实供述罪行，依法可从轻处罚；3、愿意积极缴纳罚金；请求二审从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈刚、原审被告人黎家兵、付爱国、向绪超违反毒品管制法规，贩卖甲基苯丙胺类毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。黎家兵以非法占有为目的，采取隐瞒事实真相方法，故意将“底粉”冒充毒品甲基苯丙胺出售给他人，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。付爱国曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内故意再犯毒品犯罪且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。向绪超协助公安机关抓获同案犯，是立功，依法可以从轻处罚。向绪超如实供述自己犯罪的事实，依法可以从轻处罚。黎家兵一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人陈刚及其辩护人提出“陈刚二审期愿意认罪，具有如实供述罪行的情节，一审判决量刑过重”的上诉理由。经查，上诉人陈刚出售毒品甲基苯丙胺片剂580粒重49.88克，一审判决根据其贩卖毒品数量，结合其认罪态度等量刑情节，判处有期徒刑十四年，量刑适当。二审审理期间，陈刚虽自愿认罪悔罪，但不足以从轻处罚。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韦曼辉
审判员 谭加云
审判员 包 佶
二〇一八年三月十五日
书记员 杨玫健