广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）珠中法民一终字第884号
上诉人（原审被告）：珠海市香洲甜心饼屋红山店，住所地：珠海市香洲区。
法定代表人：何卫锋。
委托代理人：曾学彬，广东益诺众承律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：廖立海，男，汉族，户籍住址江西省上饶市玉山县，现住珠海，身份证号码：×××6515。
上诉人珠海市香洲甜心饼屋红山店（以下简称甜心饼屋）因与被上诉人廖立海劳动合同纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法民一初字第3413号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，廖立海于2011年4月14日入职甜心饼屋处从事烘焙工作，每天工作9个小时，双方签订了期限为2011年4月18日至2014年4月17日的劳动合同，月工资构成为：基本工资1150元＋公休日加班费＋法定节假日加班工资＋高温补助，月平均工资2369元。庭审中双方确认：工作期间廖立海每天工作9小时，每月休息4天，廖立海入职后未休过年休假，甜心饼屋每月通过银行转账发放工资给廖立海时同时将工资条交给了廖立海，工资条（表）上记载的补发工资与银行转账金额一致，无需廖立海等员工签名。据甜心饼屋提交的工资表显示，工资构成中包含基本工资、公休日加班工资、加班费、法定日加班费、高温补助。廖立海声称对甜心饼屋每月发放的加班工资曾提出异议，但未能提供相应证据。2013年5月31日廖立海以个人原因为由书面向甜心饼屋申请辞职，甜心饼屋同意廖立海的辞职请求。双方已办理交接手续。廖立海离开甜心饼屋处时，甜心饼屋结清了廖立海的工资。
原审法院认为，双方提供的证据材料中，工资条、排班表、814号《仲裁裁决书》及送达回证、工衣押金条、劳动合同、员工考勤表、烘焙员工工资表、廖立海银行流水清单等证据材料，经双方认可，原审法院予以采纳。廖立海提交的结构和绩效考核方案、当庭出示的管理制度张贴在每家分店的录像的证据材料，甜心饼屋不予认可，廖立海也没有证据证明其真实性，原审法院不予采信。
一、关于廖立海请求的支付在职期间双休加班工资11761.36元及支付平时每天延长工作时间的加班工资3593.75元的问题。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用﹤劳动争议调解仲裁法﹥、﹤劳动合同法﹥若干问题的指导意见》第二十七条的规定“用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外”。廖立海声称曾就加班费问题向甜心饼屋提出过异议，说明廖立海是清楚知道其每月工资构成、工资数额的，但廖立海未能提供证据证明曾就加班费问题提出过异议，应承担举证不能的不利后果，原审法院认定廖立海没有就加班费问题提出过异议，也没有向劳动部门投诉过甜心饼屋拖欠加班工资。经核算甜心饼屋提供的员工考勤表、烘焙员工工资表、廖立海银行流水清单等证据材料，足以证明甜心饼屋已足额支付了廖立海在职期间的双休日加班工资和每天延长工作时间的加班工资，折算后的正常工作时间工资也未低于当地最低工资标准。因此廖立海请求甜心饼屋支付在职期间双休日的加班工资11761.36元及支付平时每天延长工作时间的加班工资3593.75元，缺乏理据，原审法院不予支持。
二、关于支付年休假10天的工资1568.18元的请求。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足l整天的部分不支付未休年休假工资报酬。庭审中，甜心饼屋明确没有给予廖立海休年休假。根据上述规定，廖立海于2011年4月14日入职甜心饼屋工作，连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，经核算廖立海2012年度的年休假时间为3天（262天÷365天×5天）、2O13年度的年休假时间为2天（151天÷365天×5天）。根据双方确认的廖立海月平均工资为2369元，因此，由甜心饼屋支付廖立海2012年度至2013年度的年休假工资1089.20元（2369元÷21．75天×（3＋2天）×20O％］。
综上所述，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用﹤劳动争议调解仲裁法﹥、﹤劳动合同法﹥若干问题的指导意见》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，判决如下：一、珠海市甜心饼屋红山店于判决生效之日起五日内向廖立海支付年休假工资1089.20元；二、驳回廖立海的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，由珠海市甜心饼屋红山店负担。
一审判决后，甜心饼屋不服，向本院提起上诉，请求：1、改判甜心饼屋支付廖立海年休假工资264元；2、改判由廖立海承担全部诉讼费用。事实和理由：原审判决对年休假工资计算的依据认定明显有误。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款的规定，月工资是指职工在用人单位支付其未休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。依据该款规定内容可以明显看出，其用意旨在该月工资的计算应只包含基本工资，其他的非固定报酬则不应计算在内。结合本案的事实，廖立海的工资结构为：基本工资1150元＋法定节假日加班工资＋公休日加班费＋高温补助。可见，除基本工资一项，其他的三项报酬均不应计入年休假工资中月工资的计算范围。综上，请求二审法院予以改判。
廖立海答辩称甜心饼屋是按照员工规则发放工资的，但其关于加班工资的构成不太清楚。
二审时，双方均未提供新的证据。
经审理查明，甜心饼屋与廖立海签订的劳动合同约定：加班工资基数为1150元／月。本院对于一审法院审理查明的其他事实予以确认。
综合本案的事实和证据，结合双方的上诉请求和答辩意见，本院认为，甜心饼屋与廖立海之间签订的劳动合同约定的内容：廖立海的基本工资为1150元／月且加班工资基数为1150元／月，故廖立海关于其不知道工资构成以及加班工资计算基数的主张缺乏事实依据，本院不予采信。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。本案中廖立海的月工资构成是：基本工资1150元＋公休日加班费＋加班费＋法定日加班工资＋高温补助100元，因此廖立海在计算年休假工资时的月平均工资标准应为1250元（基本工资1150元＋高温补助100元）。由于双方对于原审法院认定2012-2013年度廖立海未休假时间为5天均无异议，本院径行予以确认。综上，本院经核算后认定2012-2013年度廖立海年休假工资应为574.71元。（1250元÷21．75天×（3＋2天）×20O％］。
综上，上诉人甜心饼屋的上诉请求部分有理，予以支持，部分无理，不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《最高人民法院劳动争议司法解释（三）的理解与适用》第九条的规定，判决如下：
一、维持珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法民一初字第3413号民事判决书第二项；
二、变更珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法民一初字第3413号民事判决书第一项为：珠海市甜心饼屋红山店于本判决生效之日起五日内向廖立海支付年休假工资574.71元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由珠海市甜心饼屋红山店负担；二审案件受理费10元，由珠海市甜心饼屋红山店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟庆锋
代理审判员 张榕华
代理审判员 艾欣欣
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 罗发强