陕西省横山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）横刑初字第00134号
公诉机关横山县人民检察院。
被告人鲍某某。2012年3月12日因涉嫌合同诈骗罪被横山县公安局刑事拘留，同年4月17日经横山县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于横山县看守所。
辩护人贺某某，横山县法律援助中心律师。
辩护人井某某，横山县法律援助中心律师。
横山县人民检察院以横检刑诉（2012）82号起诉书指控被告人鲍某某犯合同诈骗罪，于2012年9月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。横山县人民检察院指派助理检察员徐晓菲出庭支持公诉。被告人鲍某某及辩护人贺某某、井某某到庭参加了诉讼。2012年10月19日经陕西省高级人民法院批准，本案延长审理期限一个月。现已审理终结。
横山县人民检察院指控，2011年11月4日、11月14日、11月22日，2012年1月5日，被告人鲍某某谎称承包到工程，先后三次从榆林市方圆租赁公司，一次从顾林泉处租赁架材，后将所租赁的架材出卖。经鉴定被骗架材的价值为人民币504156.74元。针对上述指控，公诉机关提供了被害人陈述、证人证言、书证、鉴定结论。认为鲍某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任，建议判处5-7年有期徒刑。提请依法判处。
被告人鲍某某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，认为他在租赁架材时付过3万元钱，诈骗数额应以474156.74元认定，请求从轻处罚。
辩护人认为，起诉书指控被告人鲍某某犯合同诈骗罪的罪名成立，但指控犯罪数额有误，应以474156.74元认定，且鲍某某认罪态度较好，请求从轻判处，认为应判处4-6年有期徒刑。
经审理查某某：
（一）2011年11月4日，被告人鲍某某谎称在神木县中鸡镇承包到工程，从榆林方圆租赁公司租赁6米钢管600根，3米钢管800根，2米钢管1030根，扣件4500个。2011年11月7日，鲍某某将该架材卖到绥德县刘某某处，获赃款92700元。2011年11月14日，鲍某某谎称中鸡镇工程还需要架材，又从榆林市方圆租赁公司租赁6米钢管1350根，3米钢管1000根，同日将架材卖到靖边县张某某处，获赃款99900元。2011年11月22日，被告人鲍某某谎称在横山县白界乡杨官海则村6标段处承包到工程，再次从榆林市方圆租赁公司租赁6米钢管800根，3米钢管800根，2米钢管600根，扣件2000个。2012年12月7日、8日，将架材分别卖到靖边县景某某处和府谷县王某某处，获赃款83000多元。
另查某某，鲍某某在租赁架材时向徐某某付过租赁费2万元。
经庭审举证、质证，认定上述事实的主要证据有：
1、被害人徐某某的陈述及报案材料，证某某2011年10月4日，鲍某某经朋友介绍租赁过他的架材，当时一租赁完就支付了租金，他感觉鲍某某人不错。2011年11月初，鲍某某又给他打电话说有工程需要租赁架材，问他能否给租赁，让11月4日发货，于是他就按要求在2011年11月4日给发了货。过了一段时间，鲍某某又给他打电话说货不够，让再发点。所以在11月14日又给他发了货。又过了一段时间，鲍某某再次给他打电话，说他又承包了一个小工程，还需用架材，于是他在2011年11月22日第三次给他发了货。钢管是按米计算的，每米16元，鲍某某三次租赁钢管共27560米，价值440960元，钢管扣件按每个6元计算，鲍某某共租6500个，价值39000元。总共损失价值为479960元。后他从开租赁站的同行庄生前口中得知鲍某某私自将这些架材卖掉了。2011年11月26日鲍某某给他支付租赁费1万元，12月31日给他支付租赁费1万元。他给出过收据，时间是2011年11月26日。
2、证人冯某某的证言，证某某2011年11月，鲍某某给他打电话说他的一个朋友是小包工头，现在不干了，有一车架材要处理，让给联系一下。他就给联系了一家绥德租赁站。后鲍某某雇了一辆车把架材拉到绥德卖了十几万元钱。
3、证人刘某某的证言，证某某2011年11月，冯某某给他打电话说他的一个朋友鲍某某要给其朋友处理一些架材，看是否要。他说如果架材是正规渠道来的就要。他自己在缓德开一家租赁站。2011年11月7日晚把货拉到绥德。他总共付了92700元。
4、证人张某某的证言，证某某2011年11月中旬，他在靖边时鲍某某给他打电话，说有一车钢管，看有人要不。他问钢管是否正路货？鲍某某说没问题。第二天他打问好后，就给鲍某某打电话，让把钢管拉到靖边。当天晚上鲍某某将钢管拉到靖边，打电话问卖钢管的地方。随后鲍某某与架材租赁站老板谈好，钢管以每米9元的价格，共卖了99000元。当时给了49000元现金，欠下的5万元鲍某某把自己银行卡号给了租赁站。随后鲍某某给了他1500元介绍费。2011年12月初，鲍某某给他打电话说还有一车钢管让联系一下。当天晚上2、3点，鲍某某就让大车到靖边联系他。他们在租赁站正下货时，老板不让下了，这次卖的架材有2米、6米的钢管共1900米、卡子1800个，共卖了25000多。随后他又给府谷的王某某打电话，以每米9元的价格说好后，大车司机直接把车开到府谷庙门镇找王某某，给王某某一共卖了58000元。王某某让他儿子给了他4.7万元。下欠的钱随后给。这次鲍某某给了他2000元的辛苦费。第三次是鲍某某给他打电话，问再有人要管子否？后他弟弟张某某给联系的。
5、证人张某某的证言，证某某2011年11月14日，张某某带鲍某某拉一车架材，其中钢管6米的1350根，3米的1000根，共计11100米，以每米9元钱计算，共计99900元。他当时给了49900元，剩下50000元过了几天张某某过来取走了。
6、证人景某某的证言，证某某2011年10月7日早上，来了一辆大车要给他卖建筑器材。后张某某来到他的租赁站，说这些货是他朋友在榆林开工地，因生意不好处理的。因为他怕货不正路，只买了1800个夹子和269根钢管，共付了26000元钱。
7、证人王某某的证言，证某某2012年12月，张某某给他打电话说，他的一个朋友是包工头，有些钢管要处理。他当时在西安，第二天张某某就把钢管拉到了府谷县庙门沟工地上，他儿子和他姑舅在工地上卸的货，6米的532根，2米的414根，3米的801根，共计6423米，每米9元，共计64200元。他儿子当时付给了张某某5万元。
8、证人张某某的证言，证某某2011年9月初，鲍某某在他处承包三层小楼的主体工程，在10月份就被政府阻挡了。
9、证人王某某的证言，证某某2011年11月22日左右，鲍某某给他打电话说有一些架材想到他的杨官海则六标段工地上放一段时间。他让去找他们工地上看场地的人。鲍某某过了一两天，将一车架材堆放在他们工地大门口附近，过了十多天鲍某某将架材拉走了。
10、证人黄某某的证言，证某某2011年11月份，鲍某某给他打电话，说他在神木县中鸡镇承包了一个工程，有一车架材由于下雨拉不进工地，让帮他照看一下。鲍某某就让车把架材拉到中鸡镇，货到后他就找了几个人把货卸下。过了三、四天，鲍某某打来电话让再给他找人把货装上车，货装好后车就开走了，鲍某某给他打了2000元。
11、接受刑事案件登记表，证某某案件来源。
12、刘某某处提取的记帐清单，证某某刘某某付买架材费92700元及其所买架材的种类、数量。
13、张某某处提取的证某某，证某某鲍某某给张某某出卖架材时所写的保证。
14、景某某处提取的记帐证某某，证某某在景某某处卖架材的种类、数量。
15、王某某处提取的记帐证某某，证某某给王某某卖钢管款共64200元，及其种类、数量。
16、查询存款、汇款通知书、储蓄某某细帐、存折分户帐、查询记录，证某某鲍某某、张某某银行卡上的打款情况。
17、收据，证某某2011年11月26日，鲍某某给榆林市方圆租赁公司交租赁费2万元。
18、银行卡复印件，证某某鲍某某的信合卡、邮政卡的帐号。
19、提取笔录、发货单，证某某在鲍某某处提取榆林市方圆钢模钢管租赁站，2011年11月4日、2011年11月14日、2011年11月22日发货单三份。在徐某某处提取2011年11月4日、2011年11月14日、2011年11月22日发货单三份，合同书一份，榆林市方圆钢模钢管租赁站营业执照复印件。
20、合同书，证某某2011年10月4日鲍某某与榆林市方圆钢模钢管租赁站签的合同书。
21、营业执照，证某某榆林市方圆钢模钢管租赁站的工商营业执照登记情况。
22、扣押物品文件清单，证某某在张某某处扣押人民币66600元；在王某某处扣押人民币32115元；在景某某处扣押人民币12560元；在张治生处扣押人民币30700元。
23、领条，证某某徐某某从横山县公安局领回被骗经济损失141975元。
24、被告人鲍某某的供述，证某某2011年11月4日、2011年11月14日、2011年11月22日，他三次向徐某某租赁了架材，每次租赁都在发货单上签了字。因为他以前包工欠了别人的钱，所以他把租赁来的钢管和扣件占为己有，把租赁来的钢管和扣件卖了还账了。2011年11月4日租来的钢管和扣件通过冯某某卖到绥德，卖了9万多元。2011年11月14日租来的钢管他与张某某一起卖到了靖边，是张某某联系的，一共卖了大约9万元左右，2011年11月22日租来的钢管和扣件是张某某代卖的，卖到了府谷庙沟门，共卖了7万多，张某某给了他5万多，下剩的一万多张某某花了。他与徐某某租赁架材付了2万元的租赁费。架材租赁费先交一些，等架材归还时再结算租赁费。
以上证据相互关联，相互印证，足以认定。
（二）2012年1月5日，被告人鲍某某谎称在神木县大柳塔镇承包到工程，从顾林泉处租赁6米钢管2184根。后将架材卖到富县贺某某处，获赃款114000元。
另查某某，鲍某某在租赁架材时，付给顾林泉押金1万元。
经庭审举证、质证，认定上述事实的主要证据有：1、被害人顾林泉的陈述、报案材料，证某某2012年1月5日，鲍某某来到他的租赁站说要租赁一批钢管，在榆林市大柳塔神东煤矿有工程，他听他老乡徐某某说鲍某某这个人还不错，所以他就答应了鲍某某，随后他们签了租赁合同，共租赁了6米的钢管2184根，价值17万元。钢管是鲍某某雇司机方鹏飞拉走的，车号为陕K810**。后听庄生前告诉他那些钢管被姓鲍的卖了。他到延安富县茶坊镇一工地上确认那些钢管就是他出租的钢管。租赁架材当天，鲍某某给过他1万元的押金。
2、证人张某某的证言，证某某鲍某某给他哥张某某打电话，说有车架材要卖，打电话时鲍某某把架材已经拉到靖边，但没有卖掉。他和他哥当时在府谷，所以他哥就让把架材拉到府谷。他哥让他联系一下看能否卖掉。他在延安富县联系了一个包工头贺五，那人说只要货正路就要。他就从府谷包了小车直接到了富县，大车在后面跟着。当天晚上他们到了富县北教厂贺五的工地，第二天早上把架材卸下。全部是6米的钢管共2184根，共卖了98000元。因为当时没有卡，就让贺五把钱打在了他朋友张某某的卡上。他给鲍某某的信合卡上转了73000元，给大车司机付运费22000元，包小车出了1000元，鲍某某给了他2000元。
3、证人贺某某的证言，证某某2012年1月，张某某给他打电话说他的一个朋友有一车架材要卖，看他买不买。过了几天张某某打电话说他已把架材拉到富县了。他让给他看场子的人过去看，六米的钢管共2184根，共是114000元。
4、接受刑事案件登记表、报案材料，证某某顾林泉的报案情况。
5、照片，证某某鲍某某通过张某某给贺某某所卖的钢管。
6、张某某信合账户储蓄某某细账查询，证某某2012年1月7日张某某银行卡续存114000元。
7、储蓄某某细账，证某某鲍某某信合卡存取款情况。
8、提取笔录、发货单，证某某鲍某某在榆林市泉成钢模钢管租赁站租赁架材的规格和数量。
9、收据，证某某2012年1月5日鲍某某给顾林泉支付租赁架材押金1万元。
10、提取笔录，证某某在顾林泉处提取到发货单、合同书一份。
11、过磅单，证某某顾林泉购买这些架材的时间、规格、数量、价格等情况。
12、扣押物品、文件清单，证某某在张某某处扣押现金15500元。
13、领条，证某某顾林泉从横山县公安局经侦大队领取被骗款15500元。
14、被告人鲍某某的供述，证某某2012年1月份，他以在大柳塔包下工程为由，想再次骗取徐某某的钢材，徐某某介绍他到顾林泉的泉成租赁站租钢管，他于1月5日在顾林泉处租赁6米钢管2184根。他又以同样的手段让张某某联系买家，在信息部联系的车。最后张某某联系到延安市富县一包工头，并由张某某的弟弟张某某将货送到富县，共卖了95000元左右。
15、人口信息，证某某被告人鲍某某的基本情况。
以上证据相互关联，相互印证，足以认定。
据上，经横山县价格认证中心鉴定，鲍某某所骗钢管、扣件的价值共计人民币504156.74元。
经庭审举证、质证，认定上述事实的主要证据有：横山县价格认证中心物品估价鉴定结论书，证某某被骗物品的总价值为504156.74元。
以上证据来源、形式合法，与本案其他证据相互关联，相互印证，足以认定。
本院认为，被告人鲍某某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，没有实际履行能力，以先履行小额合同，诱骗对方当事人继续签订和履行合同，骗取对方当事人的财物出卖，获取非法利益。鲍某某的行为触犯了我国刑法的规定，构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。辩护人认为公诉机关指控的诈骗数额有误，应以474156.74元认定。经查，卷内有收据两支、被害人徐某某、顾林泉的陈述、被告人鲍某某的供述，证某某鲍某某在履行合同过程中，给徐某某付过2万元租赁费，给顾林泉付过1万元押金，被害人的实际损失应为474156.74元，故诈骗数额亦应从被骗物品的鉴定价值中去除该3万元，以474156.74元认定。公诉机关指控的合同诈骗数额有误，予以纠正。被告人及辩护人认为诈骗数额应以474156.74元认定的观点予以采纳。公诉机关建议在5-7年内量刑的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人鲍某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币100000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2012年3月12日起至2017年3月11日止；罚金于判决执行之日起一个月内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 冯振恩
审 判 员 李万海
人民陪审员 陈林静
二〇一二年十一月二十三日
书 记 员 刘亚东