湖南省洪江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1281刑初99号
公诉机关洪江市人民检察院。
被告人向建华，绰号“小毛”，男，1976年5月14日出生，汉族，湖南省洪江市人，小学文化，农民，住洪江市。曾因犯故意伤害罪于1995年11月被原黔阳县人民法院判处有期徒刑二年；曾因犯盗窃罪于2000年7月被本院判处有期徒刑二年，并处罚金三千元；曾因犯盗窃罪于2005年8月10日被本院判处有期徒刑二年，并处罚金一千元；曾因犯盗窃罪、抢劫罪于2014年4月9日被本院判处有期徒刑三年六�月，2016年5月6日减刑释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月12日被洪江市公安局刑事拘留，同年7月21日被执行逮捕。现羁押于洪江市看守所。
洪江市人民检察院以洪检公诉刑诉[2017]101号起诉书指控被告人向建华犯贩卖毒品罪，于2017年10月20日向本院提起公诉。本院于2017年10月27日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年11月3日公开开庭审理了本案。洪江市人民检察院指派检察员刘铭、蒲小丽出庭支持公诉。因发现有依法不适用简易程序的情况，本院于2017年11月3日决定中止适用简易程序，按普通程序重新审理。本院依法组成合议庭，于2017年11月8日公开开庭审理了本案。洪江市人民检察院指派检察员刘铭出庭支持公诉。被告人向建华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年7�8日下午2时许，被告人向建华在洪江市安江镇隆平大道以530元的价格向贩毒人员“飞哥”（在逃）购买毒品海洛因约2克。
购得毒品后，被告人向建华于2017年7月9日上午8时许在洪江市安江镇汽车站门口将0.05克毒品海洛因贩卖给吸毒人员唐某，获得毒资50元。
2017年7月11日下午1时许，被告人向建华在洪江市安江镇人民医院门口将同一批次的0.07克毒品海洛因贩卖给吸毒人员熊某，获得毒资50元后，当场被公安机关查获。
被告人向建华被抓获后，公安机关从其身上掉落的紫色牙签盒内收缴毒品海洛因疑似物20包（净重1.81克）。被告人向建华到案后，如实供述了其贩卖毒品的事实。
对上述指控事实，洪江市�民检察院向本院提供了：1、提取笔录、扣押物品清单等物证；2、户籍信息、到案经过等书证；3、证人唐某、熊某等人证言；4、被告人向建华的供述和辩解；5、现场勘验笔录、示意图及照片，现场称量笔录及照片，辨认笔录及照片；6、怀化市公安局物证鉴定所鉴定意见等证据。
该院认为，被告人向建华明知是毒品而非法销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，应当以贩卖毒品罪追究被告人向建华刑事责任。被告人向建华曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第一百七十二条之规定。建议对被告人向建华在有期徒刑二年以上二年六个月以下范围内量刑，并处罚金。请依法判处。
被告人向建华对洪江市人民检察院指控其犯贩卖毒品罪的部分事实有异议，其在庭审中主要辩解意见为：公诉机关指控的第一起贩毒事实中，唐某因毒瘾发作，打电话求向建华帮帮他，免费送点毒品给他，向建华才在安江汽车站门口给唐某送了一个毒品“包子”，没有收钱。到案后向建华担心公安机关对其女友作出强制戒毒的行政处罚，才向公安机关做了收取唐某50元毒资的违心供述。因系无偿赠与毒品，不应认定为贩卖毒品的犯罪事实。被告人向建华对指控的第二起贩卖毒品（即贩卖毒品给熊某）的事实及法律适用无异议，并表示对该起贩卖毒品事实自愿认罪。
经审理查明：
2017年7月8日下午2时许，被告人向建华在洪江市安江镇隆平大道以530元的价格向贩�人员“飞哥”（在逃）购买毒品海洛因约2克。
购得毒品后，被告人向建华于2017年7月9日上午8时许在洪江市安江镇汽车站门口将0.05克毒品海洛因贩卖给吸毒人员唐某，获得毒资50元。
2017年7月11日下午1时许，被告人向建华在洪江市安江镇人民医院门口将同一批次的0.07克毒品海洛因贩卖给吸毒人员熊某，获得毒资50元后，当场被公安机关查获。
被告人向建华被抓获后，公安机关从其身上掉落的紫色牙签盒内收缴毒品海洛因疑似物20包（净重1.81克）。
本院另查明，洪江市公安局安江派出所将当场扣押被告人向建华身上掉落的20包海洛因疑似物（净重1.81克）及吸毒人员熊某主动上缴的1包海洛因疑似物（净重0.07克）全部送往怀化市公安局刑事科学技术研究所鉴定，均检验出海洛因成份。
上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：
1、物证：
（1）提取笔录及照片，提取痕迹、物证登记表：证明2017年7月11日13时许，公安民警在洪江市安江人民医院门口将被告人向建华抓获后，当场提取了向建华身上掉落的紫色牙签盒内的毒品海洛因疑似物20包，从向建华裤子口袋中缴获一张冠字码为WE46514605的50元人民币；吸毒人员熊某主动向公安民警上缴了1包从向建华处购买的海洛因疑似物的情况。
（2）扣押决定书、扣押物品文件清单：证明公安机关扣押了紫色牙签盒内装有的20包海洛因疑似物（其中19个用红色、1个用白色透明塑料纸包装）、一张50元人民币、熊某主动上缴的1包用红色塑料薄膜纸包装的净重0.07克毒品海洛因疑似物的情况。
（3）现场称量记录及照片：证明公安民警当着被告人向建华的面对向建华处提取的20包海洛因疑似物进行称重，结果为毛重2.3克，净重1.81克；当着熊某的面称重其上缴的1包海洛因疑似物，结果为毛重0.09克，净重0.07克的情况。
（4）毒品称量情况说明：证明在对向建华处提取的20包毒品疑似物进行称重时，因每一小包毒品疑似物重量太轻，称量不便，办案民警于是将这一批毒品疑似物合并称重并全部送检的情况。
2、书证
（1）常住人口基本信息：证明被告人向建华的身份基本情况。
（2）到案经过：证明2017年7月11日13时许，被告人向建华在洪江市人民医院安江医院门口交易毒品时，被洪江市公安局安江派出所民警当场抓获的情况。
（3）向建华2017年7月份电话详单、向建华2017年7月电话分析：证明2017年7月9日7:23分及8:08分，向建华2次接听唐某用手机给其打的电话；2017年7月11日12:42分及12:57分，向建华2次接听熊某用手机给其打的电话的情况。
（4）强制隔离戒毒决定书，公安行政处罚决定书：证明被告人向建华、吸毒人员唐某因吸食毒品，于2017年7月13日被洪江市公安局决定行政拘留、强制隔离戒毒的情况。
（5）吸毒人员动态管控详细信息：证明被告人向建华初次被发现吸毒日期为2005年5月25日，之后因吸毒多次被公安机关查获并被强制隔离戒毒的情况。
（6）本院（2014）洪法刑初字第26号刑事判决书，释放证明书：证明被告人向建华因犯盗窃罪、抢劫罪于2014年4月9日被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金六千元。2016年5月6日减刑释放的情况。
3、证人证言
（1）证人唐某的证言：证明2017年7月9日上午7时许，其用手机给外号“小毛”（即向建华）的人打电话，预约向向建华购买50元的海洛因，约定交货地点在安江汽车站门口傻子瓜子店旁边。其到达约定地点后，从裤兜里拿了5张10元面值的人民币放在手上等着。大约8时许，向建华从巷子处走了出来，其就直接将50元钱给了向建华，向建华给了其一个用红色塑料纸包着的海洛因包子，大约0.05克。拿到毒品后其回家在厨房�吸食了的情况。
（2）证人熊某的证言：证明2017年7月11日中午12时50分许，其用手机给向建华打电话，预约向向建华购买50元的海洛因，约定在安江后卫门菜市场前面的垃圾站厕所交货。13时许，其开着慢慢游在洪江市人民医院安江医院门口碰到了骑着摩托车的向建华，其停好车后在医院门口不远的人行道上碰头，给了向建华50元钱，向建华从裤兜里掏出一个紫色的牙字签盒子，从中拿了一个小“包子”海洛因给其。二人各自散开后，突然从旁边冲出几个便衣民警，将向建华摁倒在地，牙签盒子也因此掉在地上，小包子散落一地。民警当着其和向建华的面点了数，共19个用红色、1个用白色透明塑料纸包装的“包子”。其也被民警带到派出所，主动将从向建华处购买的1包海洛因“包子”交给了民警的情况。
4、被告人向建华的供述与辩解：供述其于2017年7月8日上午9时许花530元钱从“飞哥”处购买了约2克海洛因。2017年7月9日8时许，其接到唐某电话，唐某对其说“给我拿50元的东西”，这个东西指的是毒品海洛因。其告诉唐某在安江汽车站进站口等。之后唐某给其打电话告诉已到指定地点，其从东阁楼旅社出来，给了唐某一个用红色塑料纸包着的海洛因“包子”，唐某给了其5张10元面值的人民币后就离开了；2017年7月11日下午1时许，其在洪江市安江镇人民医院门口将同一批次的一个海洛因“包子”贩卖给吸毒人员熊某，获得毒资50元后，当场被公安机关查获的情况。
5、鉴定聘请书，怀化市公安局刑事科学技术研究所检验报告：证明公安机关将当场扣押被告人向建华身上掉落的20包海洛因疑似物（净重1.81克）及吸毒人员熊某主动上缴的1包海洛因疑似物（净重0.07克）全部送往怀化市公安局刑事科学技术研究所鉴定，均检验出海洛因成分的情况。
6、现场勘验笔录、示意图及照片：证明被告人向建华2017年7月9日在安江汽车站贩卖毒品给唐某的现场方位及基本情况；2017年7月11日被告人向建华在洪江市人民医院安江医院门口贩卖毒品给熊平时被公安民警现场抓获的照片、现场方位及基本情况。
7、现场指认笔录及照片：证明被告人向建华向公安民警指认其在安江汽车站进站口贩卖毒品给唐樟华和在洪江市人民医院安江医院门口贩卖毒品给向熊某的具�交易位置的情况。
8、辨认笔录、照片及被辨认人身份情况说明：证明在二名公安民警的主持下，唐某从12张混杂不同男性正面免冠彩色照片中辨认出5号照片就是2017年7月9日8时许卖给其毒品的外号“小毛”的中年男子，经查被辨认人身份情况说明证明该5号照片即为被告人向建华的情况。
9、安江汽车站门口治安监控视频、洪江市人民医院安江医院门口抓获视频、毒品称量视频：证明2017年7月9日被告人向建华向唐某贩卖毒品交易全过程；2017年7月11日向熊某贩卖毒品时被公安民警现场抓获过程；公安民警对查获的毒品小“包子”称量的情况。
本院认为：贩卖毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事�罚。被告人向建华贩卖毒品的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人向建华犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以确认。被告人向建华系曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人向建华虽不具有自首情节，但对公诉机关指控的第二起即贩卖毒品给熊某的犯罪事实如实供述，对该起犯罪可依法从轻处罚。被告人向建华提出给唐某的毒品“包子”系赠与，未收取唐某毒资50元，其未构成贩卖毒品罪的辩解意见。经查，被告人向建华于2017年7月11日下午1时许被公安机关查获后，在下午2:41分第一次接受公安机关讯问中即供述了唐某于2017年7月9日8时许给向建华打电话，向向建华预约购买50元毒品海洛因，之后向建华在安江汽车站门口将一个海洛因毒品“包子”交给唐某，唐某给向建华5张面值10元的人民币的经过；证人唐某于2017年7月12日接受公安机关询问时，其证言与被告人向建华的供述相吻合；向建华2017年7月份电话详单显示，2017年7月9日7:23分及8:08分，向建华2次接听了唐某用手机给其打的电话；城市监控视频亦拍摄了向建华贩卖毒品给唐某的整个过程，该视频可见唐某从右侧裤兜将钱掏出后放在左手后，双手置于背后，毒品交易时唐某伸出左手交接毒品“包子”的同时，向建华从唐某手中取走毒资后迅速离开；被告人向建华被抓获后亦对该起毒品交易现场进行了指认。上述证据已形成证据链，应认定被告人向建华贩卖毒品给唐某的事实。在公诉机关审查起诉时，向建华仍作了与侦查阶段一致供述。向建华在庭审中翻供，不承认收受唐某毒资50元的事实，但又不能合理说明翻供原因，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第八十三条规定，应采信其庭前供述。被告人向建华上述辩解意见，理由不能成立，本院不予采纳。公诉机关对被告人向建华提出的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人向建华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人向建华的刑期从2017年7月12日起至2019年11月11日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳）。
二、对于洪江市公安局扣押在案的毒品海洛因21包（净重1.88克）予以没收，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 段承信
人民陪审员 杨胜德
人民陪审员 何 胜
二〇一七年十一月八日
书 记 员 文 松
附：本判决书引用的《中华人民共和国刑法》条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯�嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所�的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。