河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫06民终498号
上诉人（原审原告）：庞坡，男，1987年6月19日出生，汉族，住河南省淇县。
委托诉讼代理人：石兴，河南岩石律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解，代收法律文书。
被上诉人（原审被告）：王全印，男，1974年6月17日出生，汉族，住河南省淇县。
委托诉讼代理人：王何庆，淇县“148”法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解，代收法律文书。
上诉人庞坡因与被上诉人王全印提供劳务者受害责任纠纷一案,不服河南省淇县人民法院（2017）豫0622民初1618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人庞坡及其委托诉讼代理人石兴、被上诉人王全印及其委托诉讼代理人王何庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
庞坡上诉请求：依法撤销原审判决，予以改判。事实和理由：1、一审法院未支持上诉人的被扶养人生活费30880.8元错误。2、一审法院判决上诉人精神抚慰金数额过低。3、上诉人的二次手术误工费5823.5元、护理费2821.41元应予支持。
王全印辩称，1、上诉人要求被扶养人生活费与事实不符，也没有相应法律依据。上诉人并未提交无劳动能力且同时没有生活来源的相关证据来支持自己的主张。上诉人父母有地、有子女，不存在无生活来源的问题。2、关于精神抚慰金，根据伤残级别、结合被上诉人经济情况、过错程度等综合考虑，一审法院判决精神损害抚慰金数额适当。3、关于误工费，按照法律规定，应当确定在定残日前一天，定残之后一审判决已经判决给付了残疾赔偿金等相关费用。请求依法驳回上诉，维持原判。
庞坡向一审法院起诉请求：王全印赔偿庞坡误工费22369.6元、伤残赔偿金43412元、住院伙食补助费510元、营养费1800元、二次手术费6000元、被扶养人生活费41241.4元、护理费14280.21元、鉴定费5780元、复检费1000元、交通费2428.5元、住宿费240元、精神损害抚慰金10000元、诉讼费25元，共计149086.7元。
一审法院认定事实：王全印雇佣庞坡在位于河南省××与山西省××交界处黄河大桥建筑工地干活，庞坡负责下钢筋笼工作。2016年4月17日早上6时许，庞坡在下钢筋笼期间被另一个滚动的钢筋笼挤伤，王全印将庞坡送至三门峡市中心医院治疗，诊断结果为右侧股骨大转子骨折、左侧耻骨支骨折，王全印支付了庞坡住院期间的医疗费用，雇佣一名护理人员护理庞坡。经鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所司法鉴定，庞坡的伤情已构成九级伤残，住院期间需要2-3人护理，出院后需1人护理，护理期限为3-4个月，误工期限约需6-8个月，营养期限需5-6个月；庞坡需要进行右侧股骨大转子骨折内固定物取出术，费用约5000-6000元。庞坡为农业家庭户口。庞坡的合理损失为：参照2015年河南省农、林、牧、渔业每年收入28976元的标准计算，误工期限酌定为7个月，误工费16903元；参照2014年河南省居民服务、修理和其他服务业每年收入30864元的标准，住院17天，2-3人护理，酌定为2人护理，扣除王全印护理人员一人，出院后一人护理3-4个月，酌定为105天，共122天，护理费10316元；住院伙食补助费每天30元，17天，计510元；营养期限需5-6个月，酌定为165天，营养费每天10元，计1650元；伤残赔偿金43412元；二次手术费5000-6000元，酌定为5500元；根据庞坡的伤残情况，精神抚慰金酌定为7000元；交通费酌定为1500元；鉴定费5780元；复查费1000元；共计93571元。
一审法院认为，庞坡提供劳务，王全印接受劳务，二者之间形成了劳务关系，庞坡在从事劳务活动过程中，被另一突然滚动的钢筋笼挤伤，造成庞坡受伤，庞坡无过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，王全印应承担赔偿责任。庞坡要求王全印承担赔偿责任的诉请，于法有据，予以支持，但庞坡要求王全印给付被抚养人生活费，未提供被扶养人庞三河、王小连无劳动能力及无生活来源的证据，对该请求不予支持。王全印辩称双方系劳动关系，诉讼主体错误，庞坡提供劳务，王全印给付报酬，王全印也未按劳动法的规定履行用工义务，二者之间系劳务关系；王全印仅提交中国铁建大桥工程局MHTI-13标段项目经理部二工区与林州市晨诚建筑劳务有限公司签订的建设工程施工劳务分包合同，不足以证明林州市晨诚建筑劳务有限公司与庞坡之间存在用工关系，故对王全印的辩解理由不予采纳。
一审法院判决：王全印自判决生效后十日内赔偿庞坡误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、二次手术费、交通费、鉴定费、复查费、精神抚慰金共计93571元；二、驳回庞坡的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3282元，庞坡负担1190元，王全印负担2092元。
在二审庭审中，上诉人庞坡围绕其上诉请求提交淇县黄洞乡石老公村卫生所证明一份，淇县黄洞乡石老公村村委会证明一份，淇县人民医院住院病历及诊断证明各一份。以证明上诉人庞坡的父母无劳动能力，长期患病，无经济来源。经庭审质证，王全印认为，淇县黄洞乡石老公村村委会、卫生所出具证明，不符合程序。无经济来源的证明应当是当地民政部门经过查证属实所出具。上诉人庞坡所提交的证据不具备客观性、关联性。本院认为，上诉人庞坡所提交的上述证据不能证明其父母丧失劳动能力又无其他生活来源的事实，且王全印对证据有异议，故对庞坡所提交证据的证明力不予确认。经审查当事人一审提交的有效证据及二审上诉人庞坡所提交的新证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，关于上诉人庞坡所提出的一审法院未支持其被扶养人生活费30880.8元错误的上诉理由。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人庞坡二审庭审中所提交的淇县黄洞乡石老公村卫生所证明，淇县黄洞乡石老公村村委会证明，淇县人民医院住院病历及诊断证明等证据，该四份证据只能证明庞坡的父亲庞三河、母亲王小连曾经患病住院治疗的情况，并不能证明庞三河、王小连丧失劳动能力又无其他生活来源的事实。一审法院未支持庞坡所诉求的被扶养人生活费30880.8元并无不当，上诉人庞坡的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人庞坡所提出的一审法院判决精神抚慰金数额过低，二次手术误工费5823.5元、护理费2821.41元应予支持的上诉理由。精神损害抚慰金是指因侵权行为而给受害人的人格权、受法律保护的人格利益以及特定的身份权利等造成严重损害，给受害人及其近亲属带来严重的精神痛苦时，赔偿义务人依法应当向权利人给付的费用。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：侵权人的过错程度，…侵权行为所造成的后果…侵权人承担责任的经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平。一审法院根据上述因素对庞坡的精神抚慰金酌定为7000元，并无不当。关于上诉人庞坡所主张的二次手术误工费、护理费用尚未实际发生，一审法院未予支持并无不当。上诉人庞坡的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人庞坡的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。淇县人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费863元，由庞坡负担。
本判决为终审判决。
审判长 翁煜明
审判员 王宏春
审判员 甄瑛歌
二〇一七年六月八日
书记员 王 琦