广西壮族自治区凭祥市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1481刑初86号
公诉机关凭祥市人民检察院。
被告人陆辉，男，1970年10月20日出生于广西壮族自治区邕宁县，壮族，大专文化，广西凭祥市金峰石材有限公司法定代表人，住广西壮族自治区南宁市良庆区。因本案于2016年11月21日被取保候审。
辩护人黄涛，广西道森律师事务所律师。
辩护人蒙华，广西道森律师事务所律师。
凭祥市人民检察院以凭检刑诉（2017）35号起诉书指控被告人陆辉犯非法占用农用地罪，于2017年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凭祥市人民检察院指派检察员莫宏出庭支持公诉，被告人陆辉及辩护人黄涛、蒙华到庭参加诉讼。本案在审理过程中，凭祥市人民检察院因需补充侦查，提出延期审理建议，本院同意延期审理一次。现已审理终结。
凭祥市人民检察院指控，被告人陆辉为凭祥市金峰石材有限公司的法定代表人。金峰石材有限公司于2011年7月5日通过竞拍以4080000元获得凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯龙拍山石灰岩矿的采矿权。该公司在未办理使用林地行政许可证的情况下，对“龙拍山”采用勾机、钻孔、放炮等方式非法开采矿石，造成该矿山区域内被侵占林地原有植被和表土挖除、岩石裸露的毁坏后果。经广西南宁林业勘测设计院鉴定，被侵占毁坏的林地面积为130.68亩。
为证实指控的上述事实，公诉机关提交了相应的证据。
公诉机关认为，被告人陆辉违反土地管理法规，非法占用农用地，造成林地大量毁坏，其行为触犯了《中国华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人陆辉对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，请求对其减轻处罚或免于刑事处罚。
辩护人提出：一、被告人陆辉主观上没有故意，其行为没有达到本罪主观方面的构成要件；二、从客观违法行为、具体破坏林地面积、违法期待可能性等方面上看，被告人陆辉的行为没有达到本罪客观方面的构成要件；三、公诉机关所举证的广西南宁林业勘测设计院作出的《凭祥市金峰石材项目非法占用林地案件调查技术鉴定意见书》不能作为定案依据，应当依法予以排除；公诉机关指控被告人陆辉犯非法占用农用地罪，事实不清、证据不足，被告人陆辉不构成犯罪。
被告人及辩护人亦提交了相应的证据。
经审理查明，以被告人陆辉为法定代表人的广西凭祥市金峰石材有限公司于2011年7月通过竞拍以4080000元的价格获得凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯“龙拍山”区域内石灰岩矿的采矿权。该公司在未办理林地使用行政许可手续的情况下，占用该区域内的林地开采矿石，造成该矿山区域内林地原有植被和表土被挖除、岩石裸露。经广西南宁林业勘测设计院鉴定，广西凭祥市金峰石材有限公司侵占毁坏的林地面积为130.68亩。
另查明，广西凭祥市金峰石材有限公司获得“龙拍山”区域内石灰岩矿的采矿权后，于2012年1月委托河南省郑州地质工程勘测院编制了该矿山地质环境保护与恢复治理方案，该方案获得崇左市国土资源局的批准；广西凭祥市金峰石材有限公司于2013年11月至2015年9月向凭祥市人民政府相关部门缴纳了矿山地质环境恢复治理保证金127669元，土地复垦费189105元。
凭祥市林业局于2016年11月18日通知广西凭祥市金峰石材有限公司到该局补办征占用林地手续，2017年1月24日通知该公司缴纳植被恢复费；广西凭祥市金峰石材有限公司收到凭祥市林业局的通知书后按通知要求向凭祥市林业局提交了“龙拍山”采石场占用林地手续资料，并向广西壮族自治区林业厅预缴了森林植被恢复费653300元。
被告人陆辉于2016年9月25日到凭祥市公安局投案。
上述事实，有公诉机关及被告人、辩护人提供并经庭审质证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、破案报告书及证明：证实本案来源于凭祥市林业局移交，凭祥市公安局于2016年6月28日立案侦查，被告人陆辉于2016年9月25日到凭祥市公安局投案。
2.户籍证明：证实被告人陆辉于1970年10月20日出生。
3.企业变更通知书：证实广西凭祥市金峰石材有限公司分别于2013年3月6日、2015年8月24日、2013年9月16日在凭祥市工商行政管理局办理了变更登记手续，2013年3月6日起陆辉为该公司法定代表人和管理人员。
4.凭祥市国土资源规划局2011年第一期采矿权挂牌出让公告：证实凭祥市国土资源规划局于对龙拍山采矿权挂牌竞标进行了公告。
5.采矿权成交确认书：证实荣某（广西凭祥市金峰石材有限公司股东）以408万元的最高价竞得凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯龙拍山石灰岩矿的采矿权，凭祥市国土资源规划局与荣某于签订了成交确认书。
6.凭祥市国土资源规划局的《2011年第一期采矿权出让合同》：证实凭祥市国土资源规划局于2011年7月12日与广西凭祥市金峰石材有限公司签订采矿权出让合同，约定将凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯龙拍山石灰岩矿的采矿权以408万元的价格出让给广西凭祥市金峰石材有限公司；该合同同时约定，广西凭祥市金峰石材有限公司在矿山建设和生产过程中，涉及土地、山林、道路、“三废”排放等事项应当按照有关法律、法规规定办理，发生的费用由广西凭祥市金峰石材有限公司负责。
7.凭祥市国土资源规划局颁发的采矿许可证：证实广西凭祥市金峰石材有限公司分别于2012年4月1日、2015年8月28日取得凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯龙拍山0.049平方公里范围内的采矿许可。
8.凭祥市国土资源规划局的《关于分期缴交矿山地质环境恢复保证金问题的复函》：证实凭祥市国土资源规划局同意广西凭祥市金峰石材有限公司分期缴交矿山地质环境恢复保证金。
9.爆破合同：证实广西凭祥市金峰石材有限公司与其他公司签订采矿爆破合同，爆破的地点位于凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯龙拍山。
10.凭祥市林业局的停工通知书、关于要求办理征用占用林地手续告知书：证实凭祥市林业局分别于2015年1月12日、2016年9月26日向广西凭祥市金峰石材有限公司下发了停工通知书，并告知该公司应要办理征用占用林地手续。
11.凭祥市林业局出具的证明：证实广西凭祥市金峰石材有限公司在凭祥市凭祥镇竹山村3林班26.1小班的林地上施工采石，占用林地面积19.95亩，该部分的林地未经该局办理征占用林地审核上报手续，未获得自治区林业厅使用林地许可。
12.现场勘验笔录及照片：证实广西凭祥市金峰石材有限公司占用凭祥市凭祥镇竹山村3林班26.1小班林地面积19.95亩施工采石，竹山村3林班26.1小班小地名“弄白”，属于国家级公益林地，植被主要为石山黄冠木。该现场林地林木遭受严重破坏，岩石裸露。
13.现场辨认笔录及照片：证实陆辉对位于凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯“龙拍山”广西凭祥市金峰石材有限公司非法占用农用地的现场进行了指认。
14.广西南宁林业勘测设计院对凭祥市金峰石材项目占用林地的调查技术鉴定意见书【南林（鉴）字[2016]90号】：证实经鉴定：
1、非法占用林地空间位置面积
凭祥市金峰石材项目非法占用林地位于凭祥市凭祥镇竹山村3林班，中心地理位置坐标为东经106°47′1″，北纬22°9′25″。非法占用林地面积8.7120h㎡，其中：2015年1月前开采面积8.3816hm²，2015年1月后开采扩大矿区面积0.3304hm²。
2、非法占用林地的地类、林种、森林类别、树种、林地保护等级
（1）非法占用林地2015年1月前开采面积8.3816hm²中：
按地类分：国家特别规定灌木林地面积3.5330hm²，乔木林面积3.0426hm²，其他无立木林地面积1.8060hm²；
按林种分：国防林面积4.0439hm²，用材林面积2.3093hm²，经济林面积0.2059hm²，薪炭林面积0.0165hm²，其他林地面积1.8060hm²；
按森林类别分：国家公益林面积4.0439hm²，商品林面积4.3377hm²；
按树种分：石山灌木面积3.3271hm²，马尾松面积0.7104hm²，其他软阔面积2.3322hm²，龙眼面积0.2059hm²，其他林地面积1.8060hm²；
按林地保护等级分：林地保护等级II级面积4.0439hm²，III级面积0.9328hm²，IV级面积3.4049hm²。
（2）2015年1月后开采扩大矿区面积0.3304hm²，为国家特别规定灌木林地，林种为国防林，森林类别为国家公益林，树种为石山灌木，林地保护等级为II级。
15.鉴定意见通知书：证实凭祥市公安局已将上述鉴定意见通知陆辉。
16.河南省郑州地质工程勘测院编制的《广西凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯龙拍山石灰岩矿矿山地质环境保护与恢复治理方案报告表》及崇左市国土资源局的《矿山地质环境保护与治理恢复方案评审表》：证实广西凭祥市金峰石材有限公司委托河南省郑州地质工程勘测院编制了《广西凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯龙拍山石灰岩矿矿山地质环境保护与恢复治理方案报告表》，该报告表获得崇左市国土资源局批准。
17.结算票据：证实广西凭祥市金峰石材有限公司已于2013年11月至2015年9月向凭祥市财政局或凭祥市国土资源规划局缴纳矿山地质环境恢复治理保证金127669元，2015年4月14日向凭祥市国土资源规划局缴纳土地复垦费189105元。
18.凭祥市林业局2016年11月18日向广西凭祥市金峰石材有限公司发送的《关于补办使用林地申请手续的通知》及2017年1月24日发送的《缴费通知书》、《植被恢复费缴费通知书》:证实凭祥市林业局2016年11月18日通知广西凭祥市金峰石材有限公司到该局补办征占用林地手续，2017年1月24日通知该公司缴纳植被恢复费。
19.凭祥市林业局的收据:证实广西凭祥市金峰石材有限公司收到凭祥市林业局的通知书后向凭祥市林业局提交了“龙拍山”采石场占用林地手续资料。
20.银行转账回单:证实广西凭祥市金峰石材有限公司收到凭祥市林业局的缴费通知后已按通知要求向广西壮族自治区林业厅预缴了森林植被恢复费653300元。
21.《村企共建新农村协议》、《土地租用合同书》:证实凭祥市竹山村龙塘屯、那堪屯分别和广西凭祥市金峰石材有限公司签订协议，约定龙塘屯、那堪屯同意金峰石材公司开采龙塘屯、那堪屯后山（龙拍山）的石头，金峰石材公司必须根据有关法律法规依法进行开采，开采范围和期限以国土部门核定确认为准。龙塘屯、那堪屯将龙拍山周围的部分自留地、开荒地出租给金峰石材公司作采石场使用，金峰石材公司每年给龙塘屯、那堪屯一定数额的款项作为龙塘屯、那堪屯新农村建设经费。
22.那堪屯土地地上附着物青苗及补偿明细表、金峰石材公司土地租用金发放表:证实广西凭祥市金峰石材有限公司已向村民发放青苗补偿费和租地租金。
23.证人赵某的证言:2014年林业厅下文叫排查非法占用林地，我通过日常工作检查，发现凭祥市金峰石材有限公司经营的凭祥市金峰采石场未经林业主管部门审核同意，擅自在凭祥市凭祥镇竹山村开山采石，破坏林地、改变林地用途，我制作了停工通知书，我和同事一起开车到到凭祥市金峰采石场发放停工通知书，由金峰采石场的负责人梁某2保签收。
凭祥市金峰石材有限公司在夏石镇夏石社区那标屯附近没有破坏林地、改变林地用途的经营项目，该公司只在凭祥市凭祥镇竹山村经营一家金峰采石场开采石头。通知书上的地点为夏石镇夏石社区那标屯附近，纯粹是一时书写上的疏忽错误。
24.证人荣某的证言：我在凭祥市经营凭祥市金峰石材有限公司采石场，采石场是在凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯“龙拍山”，法人代表是陆辉。2011年7月份跟凭祥市国土局拍卖下来后，凭祥市国土局工作人员协助我们征地，我们自己负责办理采矿许可证、爆破证、安全生产许可证、工商营业执照、税务登记证、水土保持证、环保证等有关手续。到了2012年4月份才开始修路，2014年初才开始开采加工石头。当时开采的时候，山上有些杂草、藤之类的植物，没有大的树木。我们开采石山，是根据跟国土局招标时标注的坐标来开采的。我们开采用的是钩机、钻炮、炸药等，雇请约30名农民工。
我们采石场的石山部份是跟凭祥市国土局竞标拍卖得到的，其他办公等土地是跟那堪屯的村民租下来的。我不知道采石场的土地是否属于林地，当时国土局跟我们签订合同时并没有告知我们那是林地，也没有告诉我们要办理使用林地手续，所以我们没办理。
2014年凭祥市林业局下发过整改通知书，通知书上虽然写的是我们公司名称，但地址写的却是夏石镇的一个地址。因为地址写的不是我们在那堪的地址，我们以为写错了，所以当时还开采，2016年9月26日凭祥市林业局又下发了一个整改通知书，我们就停业了。
25.证人农某的证言：在我们龙塘屯有一个叫金峰的采石场，采石场位于竹山村龙塘屯和那堪屯交界处，小名叫“弄白”或者“龙拍山”，采石场用的土地是林地，听说是公益林，每年都有生态公益林补偿金，但具体有多少亩公益林不清楚，我只知道是龙塘屯和那堪屯两个屯的集体林地，龙塘屯约有十亩，其他都是那堪屯的林地。
金峰采石场大约是2011年或2012年开工，土地是向我们龙塘屯集体和那堪屯集体租用，我们龙塘屯的租金是2万元人民币，那堪屯租金是多少我不知道。我们两个屯和金峰采石场签有土地租用协议书，获得土地补偿金，每年都得到协议约定的租金。
26.证人梁某1的证言：在我们那堪屯旁边有一家金峰采石场，负责人叫荣某。该采石场位于竹山村龙塘屯和那堪屯交界处，小名叫“弄白”或“龙拍”，但我不清楚是什么类型土地。我们屯和金峰石材公司签了村企共建新农村协议，约定金峰公司开采石山每年资助我们屯新农村建设费10万元人民币，另外我们屯还出租6.337亩自留地和荒地给石场使用20年，租金前10年每亩1500元人民币，后10年另议，协议是签定的。
27.证人张某的证言：我是2016年5月到凭祥市金峰采石场工作，主要是在采石场做放炮技术员，专门指导别人装炸药放炮炸石头。作业流程是，首先由工人在山上的石头上打孔，打好孔后我就去指导爆破公司的人装炸药把山石炸开，之后加工成石碴、石粉。我去炸的地方已经没有什么树木和植被了，只有光秃秃的石头，但旁边没炸的地方有杂草和小灌木，没看见有大的树木。
28.被告人陆辉的供述与辩解：我是广西凭祥市金峰石材有限公司的法人代表人，我们公司在凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯“龙拍山”经营采石场。“龙拍山”采石场是金峰石材公司于2011年6月跟凭祥市国土局竞买下来后，凭祥市国土局工作人员协助我们征地，我们自己负责办理采矿许可证等有关手续，2011年10月份才开始采石。现在石场开采大约60亩。当时开采时，山上没有树木，有些杂草。我们是用钻机钻孔、炸药爆破、钩机、铲车、碎石机等采石，我们雇请二十多个农民工，工人工资每人每月2000至5000元。
我们公司采石场的采石部分是跟凭祥市国土局竞标得到的，办公室和工人宿舍等用地是向那堪屯的村民租来的，我们开发经营采石场办理了采矿许可证、安全生产许可证、工商营业执照、税务登记证、水土保持证等。我不知道开采石山还需要办理林地变更手续。
上述证据，来源合法，内容真实客观，本院予以确认。
本院认为，被告人陆辉任法定代表人的广西凭祥市金峰石材有限公司违反土地管理法规，非法占用农用地，造成农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立；辩护人提出被告人的行为不构成犯罪的辩护意见缺乏法律依据，本院不予采纳。鉴于广西凭祥市金峰石材有限公司已取得涉案土地的采矿权，制定了得到崇左市国土资源局批准的涉案土地矿山地质环境保护与恢复治理方案，并向凭祥市人民政府相关部门缴纳了矿山地质环境恢复治理保证金和土地复垦费，广西凭祥市金峰石材有限公司接到凭祥市林业局要求补办征占用林地手续和缴纳植被恢复费的通知书后按通知要求向凭祥市林业局提交了涉案土地占用林地手续资料，并向广西壮族自治区林业厅预缴了森林植被恢复费，其社会危害性较小，犯罪情节轻微，被告人陆辉在案发后亦主动投案，如实供述自己的犯罪事实，构成自首，因此对被告人陆辉可依法免予刑事处罚。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三十一条、第三十七条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
被告人陆辉犯非法占用农用地罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 刘日凭
人民陪审员 卢梅燕
人民陪审员 张凯萍
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 庞丹露
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于刑法第三百四十二条规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；
（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。