宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终724号
上诉人（原审原告）：宁夏天基伟业建设工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区北京中路192号亲水商务中心F1502室。
法定代表人：何某某，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘某某，北京市中银（银川）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苏某某，北京市中银（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：牛某某，男，1980年9月23日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：黄某某，银川市西夏区法律援助中心指派律师。
上诉人宁夏天基伟业建设工程有限公司因与被上诉人牛某某劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初1554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
宁夏天基伟业建设工程有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或者改判被上诉人退还上诉人42300元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。被上诉人于2015年3月27日应聘到上诉人处上班，月基本工资4500元，日生活补助30元，一审认定被上诉人月工资6000元与事实不符。被上诉人自2015年8月底后未到上诉人处上班。上诉人虽拖欠被上诉人2015年7、8月工资及6-8月的生活补助11760元，但被上诉人从上诉人处预支工资54000元。在计算拖欠工资时应当扣除被上诉人预支的工资。二、一审法院适用法律错误。上诉人发报两次要求被上诉人到公司上班并说明情况，被上诉人置之不理，不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十条及第八十二条要求上诉人支付劳动报酬及双倍工资。
牛某某辩称，一、一审法院适用法律正确，认定事实清楚。上诉人在2015年7月15日至8月6日期间给被上诉人账户转款54000元的用途是借款，并非是预支给被上诉人的工资。上诉人发工资不及时，2015年8、9、10月支付的是2015年4、5、6月的工资。二、上诉人发报两次通知被上诉人到公司上班的通知与法律规定不符。上诉人的上诉请求与事实不符。请求驳回上诉，维持原判。
宁夏天基伟业建设工程有限公司向一审法院起诉请求：判令被告返还原告超额预支的工资42240元。
一审法院认定事实：被告牛某某于2015年3月28日进入原告处工作，其岗位为”西吉县全民健身活动中心工程”项目经理。在该工程完工后被告返回银川。因原告认为被告存在无故旷工情形，遂于2015年10月10日在《新消息报》上刊登公告，公告内容为：”牛某某：你于2015年9月3日\'\'西吉体育馆项目\'\'完工至今一直未至公司上班。现通知你自本通知刊发之日起5日内至公司上班并说明情况，否则公司将按照国家有关法律法规及公司相关制度处理。”同年10月14日，原告又在《宁夏日报》上刊登公告，公告内容为”牛某某同志：自2015年10月10日通知你上班至今未来公司，根据法律及公司相关制度规定，公司解除与你的劳动合同。现登报向你送达解除劳动合同通知书，限你自本通知见报之日起15日内到公司办理解除劳动合同手续，逾期视为送达。特此通知。”在被告工作期间，原告向被告支付了2015年3月至6月的工资18000元，2015年3月的生活补助120元、4月的生活补助900元、5月的生活补助930元，以上总计19950元。现原告尚欠被告2015年7月1日至9月3日的工资12600元、2015年6月1日至9月3日的生活补助2820元（94天×90元）。因被告认为在原、被告建立劳动关系期间原告存在损害被告相关权益情形，遂于2016年1月11日向银川市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求”裁决被申请人补发申请人6个月工资62100元；裁决被申请人支付未签订书面劳动合同应支付双倍工资差额82800元；解除申请人与被申请人之间劳动关系，被申请人支付解除劳动合同经济补偿金9200元。”同年1月22日，原告就被告的申请提出反申请，请求”裁决被反申请人退还反申请人超额支预支工资42240元”。经该委组庭合并审理，于2016年3月21日作出银劳人仲裁字[2016]22号裁决书，裁决”被申请人于本裁决书生效之日起十日内向申请人支付未订立书面劳动合同二倍工资差额27690元；被申请人于本裁决书生效之日起十日内向申请人支付2015年7月至8月的工资12000元，2015年6月至8月的生活补助费2760元；驳回申请人的其他仲裁请求；驳回反申请人的仲裁请求”。现因原告不服上述裁决，遂诉至法院，请求判如所请。另查明，被告主张其迟至2015年10月15日才离开原告公司，且月工资为9200元，但其均未举证证明。原告在庭审中自认，被告离职时间为2015年9月3日，月基本工资为4500元、月绩效工资为1500元、日生活补助为30元，并提交工资单、银行转账凭证、报纸公告等证据以证明上述事实。
一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案被告在与原告建立事实劳动关系期间自行离开原告单位不再上班，原、被告间的劳动关系即已自行解除，被告无需通过诉讼途径再次要求解除。因被告属自行离职，故对其主张的违法解除劳动合同赔偿金，法院不予支持。被告主张其月工资为9200元、离职时间为2015年10月15日，但均未举证证明。故法院采信原告的陈述，即被告的月工资为4500元、绩效工资为1500元、每月按实有天数支付每天30元的生活补助；被告的离职时间为2015年9月3日。在原、被告于2015年3月28日建立事实劳动关系之后，双方一直仍未签订书面的劳动合同。对此，原告应依法向被告支付未签订劳动合同期间的双倍工资差额，并补发其拖欠的2015年7月1日至9月3日的工资、2015年6月1日至9月3日的生活补助。被告在原告处的工作时间为5个月零7天，其应向被告支付工资差额35370元、补发工资、生活补助15420元。原告主张被告返还42240元，但无据证实其支付给被告的54000元系预支工资，故对其诉请法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条之规定，判决：一、原告宁夏天基伟业建设工程有限公司于本判决生效后五日内支付被告牛某某2015年7月1日至9月3日的工资12600元，2015年6月1日至9月3日的生活补助2820元；二、原告宁夏天基伟业建设工程有限公司于本判决生效后五日内支付被告牛某某未订立书面劳动合同的二倍工资差额35370元；三、驳回原告宁夏天基伟业建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告宁夏天基伟业建设工程有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。
本院认为，用人单位与劳动者订立劳动合同是用人单位的法定义务。上诉人宁夏天基伟业建设工程有限公司与被上诉人牛某某建立劳动关系后，未与被上诉人订立书面劳动合同，应当向被上诉人支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额。一审法院根据上诉人一审提交的证据及当庭陈述认定被上诉人月工资为6000元并无不当。上诉人主张其支付给被上诉人的54000元系预支工资，无证据证实，且不符合常理。故上诉人的上诉理由均不能成立。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宁夏天基伟业建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘煜姗
代理审判员 虞 东
代理审判员 宁 丽
二〇一七年五月二十二日
书 记 员 陈甜甜