广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第507号
原公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某，男，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区平南县，公民身份号码×××1716。因犯抢劫罪，于2009年4月17日被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元，2011年7月3日刑满释放；因犯故意伤害罪，于2014年7月28日被原审法院判处有期徒刑十一个月，2014年10月26日刑满释放。因本案于2015年7月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人谈某，男，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区平南县，公民身份号码×××1774。因本案于2015年7月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人莫某，男，壮族，初中文化，户籍地广西壮族自治区来宾市兴宾区，公民身份号码×××0659。因本案于2015年7月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市金湾区人民法院审理珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人朱某、谈某、莫某犯寻衅滋事罪一案，于2015年12月2日作出（2015）珠香法刑初字第441号刑事附带民事判决。原审被告人朱某不服，提出上诉。本院受理后，通过阅卷、审查上诉材料、提审上诉人朱某，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2015年7月2日23时左右，“阿富”等人在本市金湾区三灶镇金山林KTV消费时，与金山林KTV工作人员叶某发生冲突，并动手殴打叶某。“豪哥”等人听说“阿富”在金山林KTV与人发生冲突，决定找金山林KTV的人理论，于是先搭乘罗某的小汽车到三灶镇一麻将馆取了砍刀等工具，后来到金山林KTV。原审被告人朱某、谈某、莫某等人亦来到金山林KTV。原审被告人朱某、谈某、莫某在金山林KTV门口的停车场，按他人指示从现场麻袋内拿到刀具，原审被告人朱某、谈某持刀与其他几名男子冲进金山林KTV的大厅，恐吓金山林KTV员工薛某，并打砸金山林收银台的电脑、游戏机及大堂玻璃等物品，原审被告人莫某则持刀与其他几名男子在金山林KTV门口与保安对峙，并扭打起来。后被害人叶某报警，民警赶至现场处置，并因现场无法控制而鸣枪警告，原审被告人朱某、谈某、莫某被当场抓获。民警在原审被告人朱某身边查获自制砍刀三把，并从罗某车上查获砍刀一把及编织袋一个。
另查明，原审被告人朱某因犯抢劫罪，于2009年4月17日被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元，2011年7月3日刑满释放；因犯故意伤害罪，于2014年7月28日被本院判处有期徒刑十一个月，2014年10月26日刑满释放。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证等程序查证属实的证据予以证实：1.被害单位员工叶某的陈述；2.原审被告人朱某、谈某、莫某的供述；3.证人薛某、陆某、梁某、王某、李某、罗某的证言；4.搜查笔录及扣押、随案移交物品清单；5.现场勘查简易记录表；6.到案情况说明；7.手机通话记录清单及机主资料；8.三原审被告人的户籍证明材料；9.原审法院（2014）珠金法刑初字第178号《刑事判决书》、《刑满释放证明书》；10.辨认笔录及指认照片；11.现场及物证照片；12.监控视频截图；13.价格鉴定不予受理通知书；14.金山林歌舞厅被冲击直接损失统计；15.视听资料：光盘1张；16.物证：砍刀四把、编织袋一个。
原审法院认为，原审被告人朱某、谈某、莫某持凶器随意打砸被害单位财物，并殴打、恐吓被害人，严重影响被害单位正常经营活动，其共同行为已构成寻衅滋事罪。根据三原审被告人及其他同案人在本案中所起作用，不宜区分主、从犯，但考虑到三原审被告人均系被他人纠集参与犯罪，在量刑时应当有所体现。原审被告人朱某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原审被告人朱某、莫某、谈某归案后能够如实供述自己的犯罪事实，虽然当庭有所辩解，但仍属于认罪态度较好，可以从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第六十五条、第六十七条第三款和第六十四条的规定，作出以下判决：一、原审被告人朱某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；二、原审被告人谈某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；三、原审被告人莫某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；四、缴获作案工具砍刀四把、编织袋一个，予以没收。
针对以上判决，原审被告人朱某不服，提出上诉，认为：1.上诉人与其他原审被告人在本次事件中没有殴打、恐吓他人；2.是对方保安人员对他们三人实施殴打行为，民警当时是无法控制对方保安人员才鸣枪警告；3.他主动到派出所并如实供述，应当认定为自首；4.他愿意积极赔偿被害人。请求本院对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原审判决认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人朱某的上诉意见，本案中，被害人叶某只是看了“阿富”一眼，即遭“阿富”等人殴打，接着，上诉人朱某、原审被告人谈某持刀与其他几名男子冲进金山林KTV的大厅，恐吓金山林KTV员工薛某，并打砸金山林KTV收银台的电脑、游戏机及大堂玻璃等物品，原审被告人莫某则持刀与其他几名男子在金山林KTV门口与保安对峙，并扭打起来。民警赶至现场处置，因现场无法控制而鸣枪警告，所以，被害方的行为没有侵害上诉人朱某与其他原审被告人的权益。同时，上诉人朱某是被制服，并没有自首行为，也没有作出积极赔偿被害人的行为。故上诉人朱某提出的上诉理由，均不成立，本院均不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 麦永明
审 判 员 曾若凡
代理审判员 贺 心
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 蔡 卿
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，原审被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十五条【累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【自首及认罪态度】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、原审被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。