江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣07民终3337号上诉人（原审原告）刘群英，女，1973年10月26日生，汉族，住江西省赣州市章贡区。委托诉讼代理人彭康胜，江西伦诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陈明，男，1969年5月17日生，汉族，住江西省兴国县。委托诉讼代理人吴添钰，兴国县兴江法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）陈钢，男，1975年7月19日生，汉族，住江西省兴国县。上诉人刘群英因合同纠纷一案，不服兴国县人民法院（2016）赣0732民初1769号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人刘群英上诉请求：一、撤销一审判决；二、依法改判被上诉人陈明立即向上诉人支付欠款3万元，并按银行同期同类贷款利率计算欠款利息直至欠款还清为止，利息从2016年3月29日开始计算；三、判决被上诉人陈钢对欠款3万元及利息承担连带保证责任；四、一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、陈明出具欠条的行为不属于表见代理。表见代理制度的设立目的是为了保护善意第三人的合法权益，前提条件是行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同。本案陈明系其本人投资的江西德尚悦目健康咨询有限公司的法定代表人，不符合没有代理权的情形。从陈明出具给上诉人的欠条分析，陈明自愿在“今欠人”处签名，整张欠条并未标注有“江西德尚悦目健康咨询有限公司”的任何字样，不符合以被代理人名义订立合同的情形。二、陈明出具欠条是自愿承受案外人江西德尚悦目健康咨询有限公司债务的行为。欠条内容为陈明本人书写，陈明在落款处将自己定义为今欠人，陈钢在明知陈明以欠款人的身份出具欠条的情况下，自愿在担保人处签字。陈明不但是江西德尚悦目健康咨询有限公司的法定代表人，也是该公司的最大股东，其本人自愿补偿3万元给上诉人完全可能，不违反法律的强制性规定。而上诉人基于对陈明的个人信任，才与陈明达成补偿3万元的协议，事实上，上诉人的损失远不止3万元。所以，陈明应当履行欠条承诺，陈钢应当承担担保责任。三、上诉人对债务承担主体有选择权。上诉人完全有理由相信陈明以欠款人身份出具欠条给上诉人的行为是其个人的承诺行为。因此，上诉人可以选择要求陈明承担债务。陈明在承担债务后，如有合法理由，可以与江西德尚悦目健康咨询有限公司另行处理。陈钢在欠条上签字担保，上诉人可以要求陈钢承担保证责任。综上，请求二审法院依法改判。被上诉人陈明辩称：一、一审判决程序合法，认定事实清楚，适用法律准确。二、被上诉人与上诉人之间无合同、相互管理或服务、经济往来等情况，没有欠上诉人3万元的事实和法律依据。所谓的纠纷是江西德尚悦目健康咨询有限公司与位于南昌的加盟店北京德尚悦目视力养护中心（简称莲塘店）之间的纠纷。本案不但被告不适格，连原告的诉讼主体资格都是错误的。因为上诉人起诉依据的“欠条”上明确了债权人是莲塘店，莲塘店是法人，不是刘群英个人。三、就算被迫写下的欠条有效，也因所附“停止侵害、解除合同、退回产品”的条件不符合，该欠条未生效。综上，请求驳回上诉，维持原判。上诉人刘群英向一审法院起诉请求：一、判决被告陈明立即支付欠款3万元，并按银行同期同类贷款利率计算欠款利息直至欠款还清为止，利息从2016年3月29日开始计算；二、判决被告陈钢对欠款3万元及利息承担连带保证责任；三、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告陈明系江西德尚悦目健康咨询有限公司的股东，为法定代表人，被告陈明与被告陈钢系兄弟关系。2014年7月15日，原告与江西德尚悦目健康咨询有限公司签订《加盟店合同书》一份，原告于合同中为“乙方”，其加盟条件为：“乙方首次进货标准—配发三台设备和三十盒产品。设备和食品以叁折进货”；加盟区域为：南昌市南昌。被告陈明作为甲方代表在《加盟店合同书》上签字。当日，该公司收取原告“德尚悦目视力养护中心（南昌莲塘店）”货款79500元。后原告在经营加盟店过程中，与江西德尚悦目健康咨询有限公司发生纠纷。2016年3月21日，被告陈明代表该公司亲自与原告协商加盟店系列事宜，其中由该公司补偿原告经营的莲塘店加盟30000元。当日未给付补偿款给原告，由被告陈明出具欠条一张给原告，言明补偿款于2016年3月28日前付清，并由被告陈钢对欠款提供保证担保。约定给付期限届满后，二被告未支付补偿款，经原告催收无果，因而成讼。诉讼中，法庭已对原告方进行了法律释明，并征询原告方是否追加江西德尚悦目健康咨询有限公司为本案被告共同参加诉讼之意见，原告方已明确表示不申请追加该加盟公司为本案被告，且二被告亦未向本院递交追加当事人之申请。一审法院审理认为：原告以向江西德尚悦目健康咨询有限公司购买一定数量的设备和产品的方式为该公司加盟店之一，在其经营加盟店的过程中，与加盟公司发生纠纷。后原、被告在商议处理纠纷事宜的过程中，被告陈明个人向原告出具的金额为30000元补偿款《欠条》一张，系基于被告陈明为加盟公司的法定代表人之事实，被告陈明同意给原告经营的“莲塘店”补偿款30000元，亦是被告陈明在履行公司法人职务，协调处理加盟店纠纷之职务行为，其以个人名义出具给原告的补偿款之欠条，属表见代理，系代理加盟公司所作给原告加盟店的补偿；被告陈钢对补偿款提供保证担保，亦是对加盟公司应给予原告的补偿款作担保，该补偿款应由原告加盟的公司予以支付，被告陈钢承担担保责任。现原告未诉讼加盟公司，且在法庭释明后仍坚持不予追加其加盟公司即江西德尚悦目健康咨询有限公司为本案被告，原、被告虽对《加盟合同书》存有争议各执己见，而合同主体之一的江西德尚悦目健康咨询有限公司不在本案当事人之列，故对双方争议的《加盟合同书》之法律效力和违约责任不作判定，双方应选择有管辖权的法院另行处理。综上所述，原告要求被告陈明个人履行加盟公司应给付的补偿款30000元及利息之诉求，不予支持；同时，原告要求被告陈钢于本案中履行保证责任，一并不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，作出判决：驳回原告刘群英的诉讼请求。案件受理费275元，原告已预交，由原告自行承担。二审中，上诉人均未提交新的证据。一审判决认定的案件事实，有充分证据予以证明，本院予以确认。本院认为，上诉人刘群英因与江西德尚悦目健康咨询有限公司加盟一事产生纠纷，被上诉人陈明作为江西德尚悦目健康咨询有限公司的法定代表人，为解决纠纷，向上诉人出具一张欠条，表示欠到刘群英莲塘店补偿款3万元。被上诉人陈明提供的手机微信聊天记录，没有内容反映上诉人对被上诉人使用了可能会对人身产生损害的手段进行胁迫，也没有明确内容可以证明上诉人捏造了事实，给被上诉人或其所在公司声誉造成影响，因此，被上诉人陈明主张受到胁迫而出具欠条的抗辩理由不能成立。虽然欠款系因刘群英与江西德尚悦目健康咨询有限公司之间加盟一事产生，但陈明自愿向上诉人出具欠条，即应视为陈明自愿承担该笔债务。因此，被上诉人陈明向上诉人出具的欠条应认定为真实有效。陈明应当根据欠条的内容履行向上诉人支付补偿款3万元的义务。被上诉人陈钢在欠条“担保人”一栏中签名，即应承担该笔债务的担保责任。陈明还提出，该欠条附有条件，但从陈明提交的微信聊天记录中，不能明确所附条件的具体内容，双方也没有所附条件未成立即欠条未生效的约定，因此，陈明的该项抗辩，本院不予支持。陈明在约定的付款时间内未履行义务，构成违约，上诉人主张从逾期之日起按银行同期同类贷款利率支付利息合理，本院予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，但处理不当，本院予以纠正，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销兴国县人民法院（2016）赣0732民初1769号民事判决。二、被上诉人陈明应予本判决生效后二十日内向上诉人刘群英支付欠款3万元，并自2016年3月29日起按银行同期同类贷款利率支付利息至还清款之日止。三、被上诉人陈钢对上述款项承担连带清偿责任。如被上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费275元，二审案件受理费550元，由被上诉人陈明、陈钢承担。本判决为终审判决。审 判 长  刘晓湧代理审判员  肖利民代理审判员  朱志梅二〇一六年十二月八日书 记 员  郭 敏代理书记员  张 虹