福建省古田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0922刑初155号
公诉机关古田县人民检察院。
被告人余天雪，男，1981年10月1日出生于福建省古田县，汉族，初中，无业，住古田县。因犯抢劫罪于2000年11月3日被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑九年六个月；因犯组织越狱罪于2004年1月12日被闽侯县人民法院判处有期徒刑十年，2015年3月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月6日被古田县公安局刑事拘留，同年8月11日被执行逮捕。现羁押于古田县看守所。
被告人张其整，男，1993年3月9日出生于宁德市蕉城区，汉族，小学文化，无业，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月28日被古田县公安局刑事拘留，同年9月20日被执行逮捕。现羁押于古田县看守所。
古田县人民检察院以古检公刑诉[2017]122号起诉书指控被告人余天雪、张其整犯贩卖毒品罪，于2017年4月25日向本院提起公诉。本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。古田县人民检察院指派检察员陈海燕出庭支持公诉。被告人余天雪、张其整到庭参加诉讼。现已审理终结。
古田县人民检察院指控，2016年6月24日至7月3日，被告人余天雪在古田县鹤塘镇邮政储蓄银行附近、大东方酒店、卓洋乡前洋村路口等地多次共将7克甲基苯丙胺（俗称冰毒）贩卖给黄某、陈某1等人吸食。其中被告人张其整于2016年6月30日伙同余天雪贩卖1克甲基苯丙胺给黄某。
为证实其指控，公诉机关向本院提交了相关证据。
公诉机关认为，被告人余天雪、张其整违反国家毒品管理法规，其中余天雪多次向他人出售甲基苯丙胺共计7克，情节严重；张其整合伙向他人出售甲基苯丙胺1克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人余天雪系累犯，应从重处罚。
被告人余天雪对指控的罪名没有意见，但辩解只有2次分别贩卖给黄某1克和贩卖给陈某11.5克甲基苯丙胺。
被告人张其整对指控的犯罪事实和罪名没有意见，表示自愿认罪。
经审理查明：
一、2016年6月24日、27日，被告人余天雪在古田县鹤塘镇邮政储蓄银行附近先后以100元、500元的价格分别贩卖0.5克、2.5克甲基苯丙胺给黄某。
同年6月30日，被告人余天雪、张其整在古田县鹤塘镇大东方酒店以190元的价格贩卖1克甲基苯丙胺给黄某。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人余天雪供述和辩解,他的微信名称余天雪，被抓的那个小孩微信名称“淡腾TCL”，他们之间的微信聊天内容是他帮那个小孩介绍购买冰毒。6月27日早上，小孩子打电话叫他帮助介绍购买1克冰毒，他就帮他联系张其整，张其整说1克200元，后来小孩子用微信转账的方式发了190元给他，收到钱后他就告知张其整在邮政局等，以微信红包的方式将190元发给张其整。
2、被告人张其整供述和辩解，2016年8月28日2时许，他在微信发朋友圈说要一袋米，这是他和贩毒人员的暗号，就是要0.8克左右200元的冰毒，之后他到西洋观音堂将200元钱塞到一个烟盒，再将烟盒放到观音堂的亭子上，过了30分左右，回到亭子，发现烟盒里面的钱没了，多了一包0.8克左右的冰毒。庭审中供认，2016年6月30日有和被告人余天雪一起贩卖1克冰毒给黄某。
3、证人黄某证言及辨认笔录证实，7月5日晚发短信给余天雪说购买1克冰毒，然后余天雪回复让他到鹤塘大东方酒店，他到酒店楼下就被民警抓了。2016年6月三日晚上，他打电话给余天雪说要买1克冰毒，过了一会儿“西洋仔”和他在邮政储蓄银行碰面，每次都将一包透明塑料袋包装的1克冰毒给他，他每次均通过手机微信付款200元。6月30日傍晚，缪某通过微信叫他帮她购买1克冰毒，接着她将200元钱以微信红包的方式转给他，收到后就打电话联系“西洋仔”购买1克冰毒，余天雪说让上次开蓝色小车的男子送货过来，他就将200元红包转给“西洋仔”。一会儿后，车子到了大东方酒店后门，他就跟缪某说车到了，她说她让“小玉”去拿冰毒。
经照片辨认，黄某指认出“西洋仔”是余天雪、缪某、“小玉”是张某、开蓝色小车贩卖冰毒男子是张其整。
4、证人张某证言及辨认笔录证实，2016年7月1日左右的一天，她在古田县鹤塘镇大东方酒店608“小雅”入住的房间，当时“小雅”用微信联系“眼镜”让他帮忙购买冰毒，“眼镜”说联系“猥琐”看下有没有货。一会儿后“眼镜”说“猥琐”在外地，但会叫别人送到大东方酒店楼下，之后“小雅”叫她到楼下拿东西并告诉她对方开了一部蓝色小车，她下楼后看见一部蓝色小车，车里的人给她一包用塑料袋包装好的冰毒。
经照片辨认，张某指认出“猥琐”是余天雪、开蓝色小车送冰毒男子是张其整、“小雅”是缪某、“眼镜”是黄某。
5、证人缪某证言及辨认笔录证实，2016年7月1日左右，她用微信联系“眼镜”让他帮忙购买200元冰毒，还用微信发了200元的红包给“眼镜”，后来“眼镜”联系“西洋佬”购买冰毒。之后她让“张汶娟”到楼下拿货。“张汶娟”拿了一包用透明塑料自封袋包装的1克冰毒回来，说送货的人车子是蓝色的，没有车牌。她手机内提取到的与黄某聊天内容就是她购买1克冰毒的聊天内容。
经照片辨认，缪某指认出“西洋佬”是余天雪。
6、微信聊天记录截图证实，2016年6月24日、27日、30日，黄某通过微信与被告人余天雪联系，以100元、500元、190元的价格分别向余天雪购买了0.5克、2.5克、1克甲基苯丙胺，交易是通过微信红包形式支付。余天雪与张其整、缪某与黄某微信聊天记录均证实了上述相关内容。
7、通话清单证实，余天雪与张其整于2016年4月至7月5日间频繁联系，均为余天雪主叫张其整。余天雪与黄某于2016年5月2日至7月5日间频繁联系，均为余天雪主叫黄某。
8、视频资料证实，从古田县大东方酒店提取2016年6月30日17:30-18:30监控视频可见蓝色小车短暂停在大东方酒店后门口。
二、同年6月28日、7月3日，被告人余天雪在古田县卓洋乡前洋村路口先后以400元、200元的价格分别贩卖2克、1克甲基苯丙胺给陈某1。
另查明，同年7月5日、8月28日，被告人余天雪、张其整分别在古田县鹤塘镇鹤华路隆旺饭店、古田县鹤塘镇新阳光酒店8803房间被古田县公安局干警抓获。当场扣押余天雪黑色直板WDLEE手机1部、金色苹果6Splus手机1部、现金2550元、银行卡3张、手镯1条；扣押张其整透明塑料自封袋包装的疑似冰毒晶体一包、冰壶一个、白色5代苹果手机一部、黑色直板VERTU手机一部、JEE211蓝色马自达小车1辆。
2017年6月19日，被告人余天雪亲属代为退赃1390元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人余天雪在侦查、起诉阶段对该节事实均没有供述，庭审中供认有1次向陈某1贩卖1.5克冰毒。
2、证人陈某1证言及辨认笔录证实，2016年6月28日早上，他通过微信联系“西洋仔”购买冰毒，之后他通过支付宝账号转了400元给“西洋仔”。快到中午的时候，他在卓洋路口等他，过了会儿“西洋仔”开着一部小车到他身边，车旁还有一名男子，接着“西洋仔”将2克分3个包装袋包装的冰毒给他。7月3日下午，他再次向“西洋仔”购买1克冰毒，“西洋仔”说他人不在家，叫别人送的话要加车费，他嫌车费太贵就没要。晚上“西洋仔”在微信内跟他说回来了，他让“西洋仔”拿1克冰毒，之后“西洋仔”跟他说到前洋路口，他就让陈某2去拿这1克冰毒。他在微信内将200元转给“西洋仔”。
经照片辨认，陈某1指认出“西洋仔”是余天雪。
3、证人陈某2证言证实，7月3日下午，陈某1有向“西洋仔”购买冰毒，因为“西洋仔”不在家叫别人送货要另加油费60元，陈某1就没要。当天晚上，陈某1跟他说“西洋仔”已经将冰毒送到前洋路口了，让他去拿，他到路口时看见“西洋仔”开着一部白色小车在等，他让“西洋仔”把货给他，“西洋仔”说等钱转过来了再给，之后陈某1将200元钱转给“西洋仔”，“西洋仔”才把用自封袋包装的1克冰毒给他。
4、被告人余天雪与陈某1微信聊天记录证实，2016年6月28日、7月3日，陈某1向被告人余天雪购买2克、1克甲基苯丙胺的事实。
5、通话清单证实，余天雪与陈某1于2016年5月25日至6月22日期间多次联系。
6、缴款凭证证实被告人余天雪退赃情况。
综合证据：
1、户籍证明证实：被告人余天雪出生于1981年10月1日，被告人张其整出生于1993年3月9日，案发时均达到完全刑事责任年龄。
2、到案经过证实，2016年7月5日，古田县公安局干警在古田县鹤塘镇鹤华路隆旺饭店内抓获余天雪。
2016年8月28日，古田县公安局干警在古田县鹤塘镇新阳光酒店8803房间内抓获张其整。
3、前科材料证实，余天雪因抢劫罪于2000年11月3日被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑九年六个月；2004年1月12日因犯组织越狱罪被闽侯县人民法院判处有期徒刑十年，与前罪余罪合并执行有期徒刑十六年一个月。2015年3月20日刑满释放。
4、扣押清单证实，扣押余天雪黑色直板WDLEE手机一部、扣押金色苹果6Splus手机一部、人民币2550元、银行卡三张、手镯一条。
扣押张其整透明塑料自封袋包装的疑似冰毒晶体一包、冰壶一个、白色5代苹果手机一部、黑色直板VERTU手机一部、闽Ｊ×××××蓝色马自达小车一部。
5、尿液检测材料证实张其整、张某、缪某、陈某1经甲基安非他明检测呈阳性，余天雪、黄某尿液经甲基安非他明检测呈阴性。
6、现场勘查、搜查材料证实，2016年7月5日，对被告人余天雪在古田县鹤塘镇西洋村虹桥路104号住处进行搜查，未发现可疑物品。2016年8月28日，民警在古田县鹤塘镇新阳光酒店8803房间抓获被告人张其整后，对现场进行搜查，在房间内查获一个用塑料瓶、吸管和玻璃泡自制的吸毒工具、一部苹果5手机、一部黑色直板VERTU手机，张其整钱包内查获一包用透明塑料自封袋包装的疑似冰毒晶体，在酒店停车场查获闽Ｊ×××××蓝色马自达小车。
7、鉴定意见证实，经古田县质量计量检测所检测，从张其整处查获的一包疑似冰毒重量0.51克。经宁德市公安局物证鉴定所检验鉴定，从张其整处查获的一包疑似冰毒晶体成分为甲基苯丙胺。
针对被告人余天雪提出只有2次分别贩卖给黄某1克和贩卖给陈某11.5克甲基苯丙胺的辩解意见。证人黄某、陈某1证言均证实他们多次通过微信联系，向余天雪购买甲基苯丙胺，数量和次数均超过了指控；通话清单证实他们之间有频繁联系，微信聊天记录截图内容证实2016年6月24日、27日，黄某通过微信与被告人余天雪联系，以100元、500元的价格分别向余天雪购买了0.5克、2.5克甲基苯丙胺，2016年6月28日、7月3日，陈某1向被告人余天雪购买2克、1克甲基苯丙胺的事实。因此对被告人余天雪的辩解意见不予采纳。
本院认为，被告人余天雪、张其整违反国家毒品管理法规贩卖毒品，其中余天雪多次向他人出售甲基苯丙胺共计7克，情节严重；张其整伙同他人出售甲基苯丙胺1克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人余天雪因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；被告人张其整当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人余天雪如数退赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条第一款、第二款、第二十五条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人余天雪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3000元。（罚金已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月5日起至2021年7月4日止。）
二、被告人张其整犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1000元。（罚金已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月28日起至2017年7月27日止。）
三、被告人余天雪退出的赃款人民币1390元予以没收，上缴国库；随案移送的苹果6SPLUS手机1部、苹果5代手机1部、WDLEE手机1部、建设银行卡2张（卡号分别为62×××34、62×××26）、农业银行卡1张（卡号为62×××70）予以没收；未随案移送的扣押物品由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 朱国贤
人民陪审员 邱丽卿
人民陪审员 郑志城
二〇一七年六月二十二日
书 记 员 陈海英
附《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。