安徽省来安县人民法院民 事 判 决 书（2015）来民一初字第01435号原告：闻功厚，男，1966年3月3日生，汉族，农民，住安徽省来安县。委托代理人：黄连华，浙江磨剑律师事务所律师。被告：浙江创业建设工程有限公司，住所地浙江省浦江县。法定代表人：黄佳良，该公司总经理。委托代理人：王保棣，上海乐言律师事务所律师。被告：来安县腾飞置业有限公司，住所地安徽省来安县。法定代表人：陈水根，该公司董事长委托代理人：王国兵，该公司工程部技术负责人。原告闻功厚与被告浙江创业建设工程有限公司（以下简称浙江创业公司）、来安县腾飞置业有限公司（以下简称腾飞置业公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年7月20日立案受理后，由审判员李泽泉适用简易程序进行审理，于2015年8月19日公开开庭进行了审理，原告闻功厚及其委托代理人黄连平，被告浙江创业公司的委托代理人王保棣，被告腾飞置业公司的委托代理人王国兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闻功厚诉称：2011年5月19日，其与浙江创业公司签订“内墙、顶板装饰施工协议”，合同约定了工作内容、承包形式及结算单价、施工面积、付款方式、安全、施工进度等事项内容。2011年9月30日，双方又签订“外墙油漆承包协议”，对本项目的外墙油漆承包事项进行了具体约定。合同签订后，其带领工人按约定完成约定工程。2013年12月1日，时任创业公司来安项目部经理柳仁和对其施工的工程进行结算，确定工程造价为1656483元，其他补款25171元，扣款30000元，已经支付1340000元，剩余工程款311600元。经其催要，其收回部分工程款，尚余166600元工程款未付。2015年2月10日，其向浙江创业公司催要工资款时，腾飞置业公司在浙江创业公司的要求下向其出具承诺书，承诺在2015年5月15日前付清166600元工资款。付款期满后，腾飞置业公司未实现其承诺，故起诉要求腾飞置业公司和浙江创业公司连带支付其工资款166600元；诉讼费用由两被告承担。浙江创业公司在庭审中辩称：其欠闻功厚的工程款已转移给腾飞置业公司，应由腾飞置业公司支付。腾飞置业公司在庭审中辩称：其在浙江创业公司的要求下出具承诺书的，但浙江创业公司至今未向其出具要求代付工程款的依据，其不同意支付该工程款。经审理查明：2011年，浙江创业公司承建了腾飞置业公司开发的“来安新城·紫荆苑”建设工程，后浙江创业公司将其承建工程的内墙、顶板装饰施工工程以及外墙油漆施工工程分包给闻功厚施工。2011年7月6日，浙江创业公司来安项目部为甲方与闻功厚为乙方签订了一份“内墙、顶板装饰施工协议”，约定：甲方根据施工需要，就内墙、顶板最后装饰部分（泥子），楼梯间等需要由油漆工班完成的工作内容承包给乙方，承包形式为包工包料，材料由乙方自行采购、保管，结算单价为，乳胶漆11元／㎡，内墙、顶板泥子6.3元／㎡，按实际平方结算，不含税。施工面积为：12#、14#、16#、18#、19#、17#、15#楼（13#、11#、8#、6#，其中13#、11#、8#、6#披顶）。付款方式：乙方实际出勤20工以上，甲方支付每人每月生活费1000元，完成一幢，甲方支付总额的50%（扣除已付生活费），初验后付已验收楼号总工程款的80%，余款在春节前付清。双方还对施工质量、安全生产、劳动纪律等进行了约定。2011年9月30日，浙江创业公司来安项目部为甲方与闻功厚为乙方又签订了一份“外墙油漆承包协议”，约定：甲方将本项目的外墙油漆承包给乙方。承包性质及楼号：包工包料，十幢多层10#-19#楼，增加6#、8#楼。单价21.5／㎡，以实际完成面积计算，不含税结算。施工期间，项目部支付工人生活费1000元／人／月，完成5幢支付总额一半，全部完成支付70%，初验后支付90%，余款作为保修一年后付清。双方还对安全生产、劳动纪律等进行了约定。闻功厚未取得装饰、油漆施工相关资质，但其施工的工程于2013年年底完工并交付。2013年12月1日，闻功厚和浙江创业公司来安项目部经理柳仁和对闻功厚施工的工程量及工程款进行了结算，结算清单载明：合同总价1656483元，补充增加工程量25171元，未完成事项扣款30000元，已付工程款1340000元，尚欠工程款311600元，扣留40000元作工程质量保证金，结算之日起一年后支付。闻功厚和柳仁和均在结算清单上签名确认。后闻功厚多次向浙江创业公司催要工程款，浙江创业公司又支付工程款175000元，余款136654元未付。闻功厚在腾飞置业公司要求下又对部分剩余工程进行了施工，工程价款29946元。2015年2月10日，腾飞置业公司向闻功厚等人出具了一份承诺书，承诺：兹有浙江创业公司承建的“来安新城·紫荆苑”工程，下欠如下农民工工资由来安县腾飞置业有限公司于2015年5月15日前付清，其中有闻功厚油漆涂料166600元。违约责任：承诺每迟延一天按千分之二每天支付违约金！期满后，浙江创业公司、腾飞置业公司未向闻功厚支付工程款，闻功厚遂诉至本院。上述事实有原被告提供的身份信息、工商登记信息，闻功厚提交的腾飞置业公司出具的承诺书，闻功厚与浙江创业公司来安项目部签订的内墙、顶板装饰施工协议、外墙油漆承包协议、工程款结算清单，腾飞置业公司出具的承诺书一份及双方当事人的陈述等证据材料在卷佐证。本院认为：根据原、被告双方的诉辩主张以及庭审中各方当事人和代理人的陈述及举证、质证、辩论意见，本案的争议焦点是：闻功厚的诉请能否得到支持。对于该争议焦点，浙江创业公司来安项目部将其承建的“来安新城·紫荆苑”一期工程的内墙、顶板装饰施工协议、外墙油漆等工程分包给没有相关施工资质的闻功厚施工，双方签订的“内墙、顶板装饰施工协议”、“外墙油漆承包协议”应属无效，但闻功厚施工的工程已经验收交付，故浙江创业公司来安项目部应参照合同约定支付工程款；同时，合同无效不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力，浙江创业公司来安项目部和闻功厚对工程量的结算清单应属有效，浙江创业公司来安项目部应按双方的结算清单支付工程款。在浙江创业公司来安项目部和闻功厚对工程款结算后，腾飞置业公司向闻功厚出具了承诺书，承诺在2015年5月15日前付清浙江创业公司欠闻功厚的166600元工资款，浙江创业公司据此认为其债务已经转移给腾飞置业公司，因闻功厚作为债权人不同意该债务转移行为，故该承诺只能视为是腾飞置业公司对浙江创业公司债务的担保行为。浙江创业公司抗辩认为其债务已经转移给腾飞置业公司的理由不能成立，本院不予采信。腾飞置业公司在承诺书中没有对担保的方式作出明确约定，其应当按照连带责任保证承担保证责任。腾飞置业公司承诺支付闻功厚工程款，其中29946元未经浙江创业公司确认，应当由其自行承担。据此，浙江创业公司应当支付闻功厚工程款136654元，腾飞置业公司应当支付闻功厚工程款29946元，并对浙江创业公司应付工程款136654元承担连带清偿责任。腾飞置业公司以浙江创业公司至今未向其出具要求代付工程款的依据为由抗辩不支付闻功厚工程款的理由不能成立，本院不予采信。综上所述，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》五十二条第五项、第五十七条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国建筑法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告浙江创业建设工程有限公司于判决生效后十日内支付原告闻功厚工程款136654元；二、被告来安县腾飞置业有限公司对被告浙江创业建设工程有限公司应当支付的工程款136654元承担连带清偿责任；三、被告来安县腾飞置业有限公司于判决生效后十日内支付原告闻功厚工程款29946元；四、驳回原告闻功厚的其他诉讼请求。案件受理费3632元，减半收取1816元，由被告来安县腾飞置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 员  李泽泉二〇一五年九月十七日代理书记员  钱安强附：本判决适用的相关法律法条：《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十二条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国建筑法》第十四条从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。