新乡市卫滨区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）卫滨民一初字第86号
原告王浩源，男，汉族
法定代理人王宇，男，汉族，系原告父亲
法定代理人刘红，女，汉族，系原告母亲
委托代理人肖占宇，男，汉族
被告新乡市育才小学
法人代表人李克兴，系该学校校长
委托代理人李振芳，新乡市育才小学安全办主任
委托代理人赵惠，河南国豪（郑州）律师事务所律师
被告何沛霖，男，汉族
法定代理人何新民，男，汉族，系被告父亲
法定代理人丁红玲，女，汉族，系被告母亲
委托代理人王桂秀、杨蕊，河南维和律师事务所律师
被告中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司
负责人刘瑛，该公司总经理
委托代理人张海，该公司职员
原告王浩源诉被告新乡市育才小学、何沛霖人身损害赔偿纠纷一案。本院受理后，被告新乡市育才小学申请追加中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司参加诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告王浩源法定代理人王宇及其委托代理人肖占宇，被告新乡市育才小学委托代理人李振芳、赵惠，被告何沛霖法定代理人何新民，被告中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司委托代理人张海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王浩源诉称：2011年9月28日上午11时30分，我与同学在六年级一班教室内玩耍，被告何沛霖用玩具手枪打了我一枪，伤至腰部，我找被告理论，二人推搡期间原告被何沛霖拉倒摔伤左手臂。经诊断：左尺骨鹰嘴骨折，骨骺损伤。在治疗过程及出院后我父母多次找双方协商未果，被告新乡市育才小学、何沛霖均不愿承担赔偿责任。由于我的受伤是第一被告新乡市育才小学的疏于监管和第二被告何沛霖的伤害造成的，现要求依法判令三被告共同赔偿原告医疗费、陪护费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、继续治疗费、交通费。庭审中，数额由原来的10000元增加为122440.47元（扣除自愿承担损失的30%及被告何沛霖已给付的5000元）。本案诉讼费用由三被告承担。
被告新乡市育才小学口头辩称：不同意原告的诉讼请求，学校尽到了安全义务和安全管理的职责，原告要求学校承担赔偿责任的诉讼请求不予认可。
被告何沛霖口头辩称：不同意原告的诉讼请求。原告所称我用玩具手枪打中其腰部，并称在与我推搡期间致原告摔伤不是事实，不予认可，而且没有证人证言来证实。原告两次住院，其中一次是因为自身原因造成的，与我没有关系，产生的费用不应由我承担。原告的8级伤残，不予认可，因该鉴定结论并没有说明两次受伤是否存在因果关系，可能是第一次造成的，也可能是第二次，如果不是第二次原告的自身原因，伤残等级可能构不成。现原告以该鉴定结论要求我来承担赔偿责任不予认可。
被告中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司口头辩称：同意被告新乡市育才小学的答辩意见。原告两次住院所产生的费用如果事故属实的话，我方只认可首次治疗费用。伤残鉴定不予认可，评残结果和首次受伤的伤情没有直接的联系，伤残鉴定标准有异议。本案中如果是事故属实，其评残标准应使用道路交通评残赔偿标准，应适用侵权责任法的相关规定。
原告王浩源向本院提交的证据材料有：1、新乡市中心医院2011年10月10日诊断证明书及出院证各一份、新乡市中心医院2012年2月12日诊断证明书及出院证各一份；2、2011年9月28日至2011年10月10日、2012年1月20日至2012年2月12日、2012年8月16日至2012年8月20日新乡市中心医院病历三份；3、2012年1月20日至2012年1月25日24时住院费用清单一份，计费1830.31元；4、新乡市中心医院2011年9月28日至2011年10月10日住院收费票据一份，计款4456.88元、新乡市中心医院2012年1月20日至2012年2月12日住院收费票据一份，计款6605.04元、2012年1月16日至2014年9月3日新乡市中心医院门诊收费票据四份（其中第二次上海鉴定医疗票据1030元），计款1392元、2013年5月6日郑州人民医院门诊收费票据一份（第一次鉴定检查费用），计款310元；5、上海鉴定交通及食宿票据八份，即款1391元；6、2011年10月10日原告母亲刘红同王凤桃老师的录音材料一份、2011年10月12日原告母亲刘红同被告母亲丁红玲的录音材料一份、2011年10月19日原告母亲刘红、被告母亲丁红玲同王凤桃老师的录音材料一份。以上证据证明自己主张成立。
被告新乡市育才小学向本院提交的证据材料有：2011年10月13日中国平安财产保险股份有限公司平安校方责任保险单一份、校长的讲话一份、教案设计一份、新乡市育才小学2011年班级安全教育记录表一份、新乡市育才小学2011年上半年安全教育测试题四份。以上证据证明自己主张成立。
被告何沛霖未向本院提交任何证据材料。
被告中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司未向本院提交任何证据材料。
经原告王浩源申请，本院委托河南豫天法医临床司法鉴定所对原告王浩源进行伤残程度及两次损伤参与度进行鉴定，2013年5月16日，河南豫天法医临床司法鉴定所作出豫天司鉴所（2013）临鉴字第049号伤残鉴定书，结论为：被鉴定人王浩源评定为八级伤残。因被告新乡市育才小学、何沛霖对该鉴定有异议，本院又委托河南豫天法医临床司法鉴定所对异议进行答复，2013年4月11日河南豫天法医临床司法鉴定所作出不予受理说明，载明：贵院委托的王浩源司法鉴定一案，因我所技术力量有限，不予受理委托事项第二项。
本院依职权调取本院司法鉴定委托书两份、2014年11月13日撤诉鉴定申请一份及2014年11月12日询问笔录一份
经庭审质证，原告王浩源、被告新乡市育才小学、何沛霖、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司对本院委托河南豫天法医临床司法鉴定所作出豫天司鉴所（2013）临鉴字第049号伤残鉴定书、不予受理说明及本院调取材料的真实性无异议，本院予以确认。但被告新乡市育才小学、何沛霖、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司对河南豫天法医临床司法鉴定所作出豫天司鉴所（2013）临鉴字第049号伤残鉴定书伤残等级不予认可。被告新乡市育才小学对原告王浩源提交的第1、2、3、4、5号证据的真实性无异议，但不同意原告的主张，对第6号证据有异议，称无法辨认录音中人员的身份；被告何沛霖对原告王浩源提交的第1、2、4、5号证据的真实性无异议，但不同意原告的主张，对第3、6号证据认为已经超过举证期限，对真实性不予认可；被告中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司对原告王浩源提交的第1、2、3、4、5、6号证据不予质证，认为原告没有证据可以证明该事故是在学校发生的，如果录音真实要求当事人出庭作证，原告伤残等级应按照9级伤残来计算。被告新乡市育才小学、何沛霖、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司对原告王浩源提交的证据有异议，均未向本院提交任何证据加以证明。庭审中，被告新乡市育才小学、何沛霖、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司三方均要求对原告王浩源提交的证据6申请语音鉴定，但在本院指定的期限内均未主张该权利。故本院对原告王浩源提交的第1、2、3、4、5、6号证据真实性予以确认。原告王浩源、被告何沛霖、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司对被告新乡市育才小学提交的证据真实性没有异议，但原告王浩源认为学校有责任，现学校提供单方安全信息来证明学校尽到安全义务教育的主张不予认可。
依据上述有效证据及庭审，可以认定以下事实：
原告王浩源与被告何沛霖系被告新乡市育才小学的在校学生，2011年9月28日上午11时30分许，原告王浩源与被告何沛霖在校室内发生争执，双方在发生争执的过程中，造成原告王浩源左手臂损伤。经新乡市中心医院诊断：原告左尺骨鹰嘴骨折，骨骺损伤，住院治疗13天，支出住院医疗费4456.88元，门诊医疗费362元。因去钢板，2012年1月20日原告王浩源到新乡市中心医院继续治疗，住院24天，支出住院医疗费6605.04元。2013年5月16日经河南豫天法医临床司法鉴定所对原告王浩源进行伤残程度进行鉴定，结论为：被鉴定人王浩源评定为八级伤残。在郑州第八人民医院支出鉴定检查门诊费310元，鉴定费700元。2013年10月29日，因被告新乡市育才小学、何沛霖对河南豫天法医临床司法鉴定所作出豫天司鉴所（2013）临鉴字第049号伤残鉴定书有异议，并提出重新鉴定申请。本院又委托河南豫天法医临床司法鉴定所对异议进行答复，2013年4月11日，河南豫天法医临床司法鉴定所作出不予受理说明，载明：贵院委托的王浩源司法鉴定一案，因我所技术力量有限，不予受理委托事项第二项。2011年10月13日，被告新乡市育才小学在被告中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司投有平安校方责任保险，该保单（保险单号：13204760422011000026）主要内容载明：被保险人名称：新乡市育才小学；保险期限：自2011年9月1日上午0时起至2012年8月31日下午24时止；每名学生赔偿限额：人民币叁拾万元。庭审中，被告新乡市育才小学申请追加中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司参加诉讼。本院向原告王浩源释明权利，原告王浩源同意追加中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司参加诉讼。2014年5月15日本院庭下主持原被告四方调解未果，于2014年7月16日达成对原告王浩源伤残程度及两次损伤参与度进行重新鉴定的协议，本院向上海市司法鉴定技术鉴定中心进行了委托。为此原告王浩源在新乡市中心医院支出鉴定检查门诊费1030元，上海鉴定交通及食宿支出费用1391元。2014年11月3日被告新乡市育才小学、何沛霖撤回重新鉴定申请。2014年原告王浩源两次住院，原告要求护理人数一人，按新乡市职工最低工资标准计算。
另查明：1、2011、2012年新乡市职工最低工资800元／月、1080元／月；2014年城镇居民人均可支配收入22398.03元／年。
2、2012年1月20日，原告王浩源拆除钢板需到新乡市中心医院住院治疗。2012年1月25日新乡市中心医院为原告王浩源拆除钢板之日，由于原告王浩源的自身原因，原告王浩源左手臂骨折处再次骨折。截止2012年1月25日24时住院费用清单显示为1830.31元。
3、原告王浩源受伤后，经原告王浩源与被告何沛霖的老师王凤桃电话通知被告何沛霖父母，被告何沛霖父母于2011年9月28日刷卡支付原告王浩源2000元；次日又给付3000元现金，共计5000元。
4、庭审中，原告王浩源又撤回部分赔偿数额，由122440.47元变更为117265.74元。
本院认为：（一）关于原告王浩源人身损害侵权责任的承担
公民的生命健康权受法律保护。2011年9月28日上午11时30分许，原告王浩源与被告何沛霖在校室内发生争执，双方在发生争执的过程中，造成原告左手臂损伤。经新乡市中心医院诊断：原告左尺骨鹰嘴骨折，骨骺损伤。经河南豫天法医临床司法鉴定所对原告王浩源进行伤残程度进行鉴定，结论为：被鉴定人王浩源评定为八级伤残。故被告何沛霖应承担原告王浩源因此遭受损害的赔偿责任；因损害事实的发生是在被告新乡市育才小学校内发生争执后引起造成的，且原告王浩源与被告何沛霖均为限制行为能力人，被告新乡市育才小学未尽到教育、管理、保护职责，故被告新乡市育才小学也应承担相应的赔偿责任。被告新乡市育才小学、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司辩称，学校尽到了安全义务和安全管理的职责，但向本院提交的证据不足以证明，故本院不予采纳。被告何沛霖辩称，原告王浩源的损伤不是其所为的理由不足，且也未向本院提交相关证据加以证明，故本院不予采纳。庭审中，原告王浩源同意承担因此遭受各项损失的30%，不违背法律法规的规定，本院予以支持。结合本案的实际情况，由原告王浩源承担因此遭受各项损失的30%；由被告何沛霖承担赔偿原告王浩源因此遭受各项损失的40%；被告新乡市育才小学承担赔偿原告王浩源因此遭受各项损失的30%为妥。2011年10月13日，被告新乡市育才小学在被告中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司投有平安校方责任保险，原告王浩源受伤在保险期限内（自2011年9月1日上午0时起至2010年8月31日下午24时止）。故被告中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司按保险合同应当在承保范围内承担赔偿责任，不足部分应由被告新乡市育才小学承担。
（二）关于原告王浩源人身损失的认定
原告要求的赔偿损失包括：1、医疗费7989.19元（住院费4456.88元、1830.31元＋门诊医疗费362元＋检查费310元、1030元）2、护理费563元（新乡市中心医院住院分别为13、6天，按2011、2012年新乡市职工最低工资800元／月、1080元／月计算，800元÷30天×13天×1人，即347元；1080元÷30天×6天×1人，即216元；共计563元3、伙食补助费190元（以每日10元，计算住院天数分别为13、6天，即190元）4、营养费190元（每日10元，计算住院天数分别为13、6天，即190元）5、上海鉴定交通费及食宿费1391元；6、鉴定费700元；7、残疾赔偿金134388.18元。（应按2014年城镇居民人均可支配收入22398.03元／年计算6年，22398.03元×6年，即134388.18）。以上共计145411.37元。由被告何沛霖承担40%，即58165元，扣除被告何沛霖已给付的5000元，剩余53165元；被告新乡市育才小学承担30%，即43623元。原告王浩源要求被告新乡市育才小学、何沛霖、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司承担赔偿交通费300元，因未向本院提交相关票据，本院不予支持。
（三）关于原告王浩源主张精神损害抚慰金的认定
原告要求支付精神损害抚慰金20000元过高，本院酌定5000元，由被告何沛霖承担3000元；被告新乡市育才小学承担2000元。被告何沛霖现为限制行为能力人，其造成他人损害的，由其监护人承担侵权责任。依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第十八条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告何沛霖的法定监护人何新民、丁红玲于本判决生效后十日内赔偿原告王浩源医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、上海鉴定交通费及食宿费、鉴定费、残疾赔偿金53165元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司、被告新乡市育才小学于本判决生效后十日内赔偿原告王浩源医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、上海鉴定交通费及食宿费、鉴定费、残疾赔偿金43623元。
三、被告何沛霖的法定监护人何新民、丁红玲于本判决生效后十日内给付原告王浩源精神损害抚慰金3000元。
四、被告新乡市育才小学于本判决生效后十日内赔偿原告王浩源2000元。
五、驳回原告王浩源要求被告新乡市育才小学、何沛霖、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司承担赔偿交通费300元的诉讼请求。
如被告不能在本判决指定的履行期限向原告履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2645元，由原告王浩源承担545元，被告新乡市育才小学承担896元，被告何沛霖承担1204元。鉴定费700元，由原告王浩源承担，210元，被告新乡市育才小学承担210元，被告何沛霖承担280元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审判长 ：谢红梅
审判员 ：胡文兵
审判员 ：张红丽
二〇一四年十二月八日
书记员 ： 李 倩