广西壮族自治区宜州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1281刑初314号
公诉机关广西壮族自治区宜州市人民检察院。
被告人刘政，男，1988年1月29日出生于广西壮族自治区宜州市，壮族，初中文化，农民，住宜州市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年9月23日被刑事拘留，宜州市公安局于2015年10月16日对其取保候审，宜州市人民检察院及本院分别于2016年1月4日、2016年12月15日对其取保候审。
辩护人邱勇，广西超世纪律师事务所律师。
被告人覃丽明，女，1983年5月13日出生于广西壮族自治区宜州市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地宜州市，住宜州市。因涉嫌犯非法经营罪，宜州市公安局于2015年10月16日对其取保候审，宜州市人民检察院及本院分别于2016年1月5日、2016年12月15日对其取保候审。
辩护人韦胜国，广西宜人和律师事务所律师。
宜州市人民检察院以宜检刑诉［2016］317号起诉书指控被告人刘政、覃丽明犯非法经营罪，于2016年12月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，根据公诉机关建议，并征得被告人刘政、覃丽明同意，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。宜州市人民检察院指派代理检察员莫康出庭支持公诉，被告人刘政及其辩护人邱勇、被告人覃丽明及其辩护人韦胜国到庭参加诉讼。现已审理终结。
宜州市人民检察院指控，2014年10月至2015年9月间，被告人覃丽明在明知被告人刘政未取得烟草专卖零售许可证的情况下，仍将自己的订烟账户和银行卡提供给刘政，后刘政多次使用该账户和银行卡以覃丽明的名义向宜州市烟草专卖局共订购得83116.1元的卷烟用于非法销售，每次订购卷烟刘政付给覃丽明30或50元不等的“辛苦费”。
针对指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读出示了书证、证人证言、搜查及辨认笔录、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人刘政、覃丽明的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究刘政、覃丽明的刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人刘政及其辩护人邱勇对公诉机关指控的事实和罪名无异议。辩护人邱勇提出的辩护意见是：刘政归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，系初犯，建议对刘政从轻处罚并宣告缓刑。
被告人覃丽明及其辩护人韦胜国对公诉机关指控的事实和罪名无异议。辩护人韦胜国提出的辩护人意见是：覃丽明具有自首情节，认罪、悔罪态度较好，系初犯，建议对覃丽明从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，2014年10月至2015年9月间，被告人覃丽明在明知被告人刘政未取得烟草专卖零售许可证的情况下，仍将自己的订烟账户和银行卡提供给刘政，后刘政多次使用该账户和银行卡以覃丽明的名义向宜州市烟草专卖局共订购得83116.1元的卷烟用于非法销售，每次订购卷烟刘政付给覃丽明30或50元不等的“辛苦费”。2015年2月13日，宜州市工商行政管理局和宜州市烟草专卖局的执法人员对刘政经营的位于宜州市庆远镇山谷路的“政兴食品经营部”进行查处，查获刘政尚未销售的卷烟35个品种共计42.5条。2015年9月22日，宜州市公安局民警对“政兴食品经营部”进行搜查，又查获刘政尚未销售的卷烟25个品种共计44.3条。
2015年9月24日，被告人覃丽明接到宜州市公安局经济犯罪侦查大队电话通知后自行到宜州市公安局接受调查。
上述事实，被告人刘政、覃丽明在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证属实的受案登记表，到案经过，宜州市工商行政管理局涉嫌犯罪案件移送书、调查报告、委托保管书、清单、证明，宜州市烟草专卖局出具的复函、覃丽明订烟情况表，广西壮族自治区烟草专卖局文件、卷烟牌号价格目录，销售记录本、统计表，扣押决定书、扣押物品清单，被告人刘政、覃丽明的户籍证明，证人颜某、卢某、黄某、覃某的证言，搜查笔录及照片，辨认笔录及照片，被告人刘政、覃丽明在侦查期间的供述等证据证实。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人刘政违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品；被告人覃丽明明知刘政无烟草专卖零售许可证，仍提供自己的订烟账户和银行卡给刘政用于非法经营烟草专卖品，刘政、覃丽明非法经营扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控刘政、覃丽明犯非法经营罪的事实和罪名成立。在共同犯罪中，刘政实施订购、销售行为，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；覃丽明提供订烟账户和银行卡，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。覃丽明在接到公安机关电话通知后自行去到指定地点接受调查，视为自动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。刘政归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。刘政、覃丽明归案后认罪、悔罪态度较好，所在社区对二被告人平时表现评价良好并愿意配合相关部门对其进行监管、帮教，可以依法对二被告人从轻处罚并宣告缓刑。辩护人邱勇、韦胜国提出的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。根据刘政、覃丽明犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第四十五条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人刘政犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳)。
二、被告人覃丽明犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳)。
三、查获的卷烟86.8条依法予以没收，由保存机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 韦 焜
审 判 员 韦银珠
人民陪审员 韦彩铭
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 蓝艳逢
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条第一项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。