山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2015）聊东民初字第4582号原告陕西阳森建筑工程有限公司，住所地：西安市雁塔区鱼化工业园科技西路1号绿地博海大厦A3-11306。法定代表人马长峰，总经理。委托代理人王会庆，陕西泽界律师事务所律师。被告山东中通钢构建筑股份有限公司，住所地：聊城市南郊工业区富民路6号。法定代表人密保伦，董事长。委托代理人贾鹏，该公司职工。委托代理人弓家卫，山东万航（阳谷）律师事务所律师。原告陕西阳某建筑工程有限公司(以下简称陕西阳某公司）与被告山东中通钢构建筑股份有限公司（以下简称中通钢构公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员孙某红适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陕西阳某公司委托代理人王会庆，被告中通钢构公司委托代理人贾鹏、弓家卫均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陕西阳某公司诉称：2014年4月3日，原、被告签订《聊城经济技术开发区新能源产业园项目厂房地坪施工合同》，被告将聊城经济技术开发区新能源产业园项目6#厂房、7#厂房地坪施工项目分包给原告。合同约定：工程总面积为41400㎡，其中耐磨+固化剂抛光施工面积共计22000㎡，合同项目为混凝土浇筑、激光整平、非金属骨料耐磨地坪系统施工、液态固化剂系统施工，合同总价款为2893200元，且施工合同对工程质量等级、合同价款支付、各方职责、违约责任、验收标准和方法、期限均有明确约定。合同约定后，原告按照合同约定履行义务，项目已完成，且依约向被告递交竣工图、技术资料、决算资料等。原告亦依约提交报审、报验表、验收记录，被告及建设单位均同意验收，后经原告多次就涉案工程与被告协商、沟通，但被告怠于组织验收。根据《聊城经济技术开发区新能源产业园项目厂房地坪施工合同》第四条、第六条、第八条等约定，被告应在5个工作日组织验收，逾期不验收视为验收通过。原告组织项目实施，待混凝土浇筑完毕被告支付原告合同总额的20%作为工程预付款；待液态硬化剂系统施工前，被告再支付原告合同总额的10%；待工程验收完毕，被告再支付原告合同总额的30%；其与工程尾款（结算额）由被告于2015年12月31日前一次性付给原告；被告不按合同约定支付工程款，每逾期一日，应向原告支付当期应付金额的千分之五作为违约金。但被告未依约支付原告工程款，仅支付工程款316093元，已严重侵犯原告合法权益，特诉至法院，要求判令被告支付工程款1419824元（合同总额2893200元×60%－316093元）；被告支付原告逾期付款违约金141983元（以工程款1419824元为基数，自2015年8月11日起至2015年12月15日止，按照年利率24%标准计付）；诉讼费用由被告承担。被告中通钢构公司辩称：一、原告主张支付所欠工程款1419824元不能成立。根据2014年4月3日，原、被告之间签订的《聊城经济技术开发区新能源产业园项目厂房地坪施工合同》第四条约定：合同签订后，待混凝土浇筑完毕，被告支付原告合同总额工程款的20%作为预付款，计款578640元；待液态硬化剂系统施工前，被告再支付原告10%的工程款，计款289320元；剩余工程款由被告按照被告与业主签订的付款节点（即工程验收完毕业主即付给被告50%的工程款），再行支付原告合同总额工程款的30%，计款867960元；其余工程尾款（结算额）由被告在2015年12月31日前且被告收到业主剩余50%工程款后5个工作日内一次性付清给乙方。”因涉案工程至今未验收完毕，且业主至今也未向被告支付50%工程款，故，分包合同约定的剩余30%的合同总额工程款，计款867960元，现在不到付款条件，被告不应支付给原告。故，被告最多应付至合同总额的30%。二、因原告主张的工程款不到付款条件，原告主张支付逾期付款违约金141983元不能成立。分包合同约定的违约金即日万分之五及原告主张按年利率24%的标准支付逾期付款违约金，均过高，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二)》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失。”之规定，被告申请减少，最多按同期银行贷款利率标准支付。三、根据《建设工程质量管理条例》第十六条规定，建设工程竣工验收，不是由被告组织，而是由业主组织，故分包合同第八条约定，项目完成后，被告应在5个工作日内组织验收，逾期不验收视为验收通过，因违法属无效条款。四、原告施工的涉案工程完成后，没有向被告提交竣工验收资料，且存在多处质量问题，致使该工程无法进行竣工验收。综上，原告所诉事实不能成立，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2015年2月11日，被告中通钢构公司承建了聊城经开置业有限公司开发的山东聊城经济开发区新能源产业园施工项目，并签订《聊城经济开发区新能源产业园施工项目框架协议书》一份，约定施工地点为聊城经济开发区庐山路东、牡丹江路南；总投资为80000000元；被告承诺除气体站、废料棚、机修车间外，其余工程于2015年4月25日前完工（收尾阶段可延期至2015年5月30）。因不可抗力因素而延误工期及国家强制性规范要求停止作业的，工期顺延，其他情况不予顺延工期，气体站、废料棚、机修车间工期根据工程实际情况另行协商确定；人工费按67元/工日执行，工程量按定额确定，因现场与图纸不符相关内容（如设计变更）按实测定量，赶工措施费根据国家相关规定，由被告申请，双方协商确定，材料的采购和保管费按材料价格的2.5%计取；经聊城经开置业有限公司及监理方共同签字认可的零工按200元/工日等，工程完工被告提交交付使用申请，聊城经开置业有限公司10日内组织验收并向被告支付合同总额的50%，2015年12月31日前，聊城经开置业有限公司向被告一次性付清工程结算价余款。2014年4月3日，被告中通钢构公司将上述工程中的6#、7#厂房地坪工程分包给原告施工，并与原告、聊城经开置业有限公司（见证人）签订《厂房地坪施工合同》一份，约定：合同总额为2893200元；本合同签订后，原告开始组织项目实施，待混凝土浇筑完毕，被告支付原告20%合同总额工程款，作为工程预付款，计款578640元；待液态硬化剂系统施工前，被告再支付原告10%工程款，计款289320元；剩余工程款由被告按照被告与业主签订的付款节点（即工程验收完毕业主即付给被告50%工程款）再行支付原告30%合同总额工程款，计款867960元；其余工程尾款（结算额）由被告在2015年12月31日前且被告收到业主剩余50%工程款后5个工作日内一次性付清给原告；双方无正当理由中途废止合同，违约方应支付合同额10%作为违约金；被告不按合同约定支付工程款，导致施工无法进行，被告无正当理由不支付工程结算价款，不履行合同义务等，被告赔偿因违约给原告造成的经济损失，每逾期一日，应向原告支付当期应支付金额的5‰作为违约金；双方按照国家有关地坪标准现场共同验收，项目完成后，被告应在5个工作日内组织验收，逾期不验收视为验收通过。原、被告双方一致认可业主未支付给被告合同总额的50%，被告最多认可应付合同总额的30%即867960元（2893200元×30%）。被告已支付工程款316093元。另查明，2015年8月11日，原告施工的涉案工程进行初验。现上述涉案工程均已投入使用。能够证明以上事实的证据包括:《厂房地坪施工合同》、隐蔽工程验收记录、金属耐磨地面报审、报验表、非金属耐磨地面报审、报验表、硬化耐磨面层检验批质量验收记录表、水泥混凝土面层检验批质量验收记录表、混凝土浇筑令、结算单（原告单方制作与盖章）、施工项目框架协议书、初验回复汇总、回函（被告向原告发出的）以及当事人陈述等在卷佐证，以上证据真实、合法，与案件有关联，可以证明本案事实，应认定为有效证据。本院认为，被告中通钢构公司承接了聊城经开置业有限公司开发的山东聊城经济开发区新能源产业园施工项目，后被告将该项目的6#、7#厂房地坪分包给原告进行施工。原告施工完毕后，工程未验收合格，但已交付使用，该工程应视为验收合格，根据原、被告及见证人聊城经开置业有限公司签订《厂房地坪施工合同》，被告应当支付合同总额30%即867960元（2893200元×30%）。对于原告另外主张的合同总额的30%部分，虽因交付使用而视为工程验收合格，但又因业主未支付给被告工程款的50%，尚未达到该部分的付款节点，故，本院不予支持。综上，扣除已付工程款316093元，被告还应支付工程款共计551867元。关于欠付工程款违约金，原、被告之间约定逾期付款违约金为每日5‰（折合月利率为15%）以及原告主张的年利率24%，均过分高于中国人民银行同期同类贷款利率的30%，原告申请减少过高的违约金，应予准予，应减至中国人民银行同期同类贷款的30%为宜。2015年8月11日，原告施工的上述工程进行初验，现原告主张计付违约金的起止时间为自2015年8月11日至2015年12月15日止，符合法律规定，应予支持。综上，被告应支付原告逾期付款的违约金（违约金以工程款551867元为基数，自2015年8月11日至2015年12月15日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的30%的标准计付）。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二)》第二十九条之规定，判决如下：一、被告山东中通钢构建筑股份有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西阳森建筑工程有限公司支付工程款551867元及逾期付款违约金（逾期付款违约金以工程款551867元为基数，自2015年8月11日起至2015年12月15日止，按中国人民银行同期贷款利率的30%标准计付）。二、驳回原告陕西阳森建筑工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9428元，由原告陕西阳森建筑工程有限公司承担5763元，被告山东中通钢构建筑股份有限公司承担3665元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方人数提交上诉状副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  孙海红二〇一六年八月十五日书记员  田 振