鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂民终字第01053号
上诉人（一审被告）张计录，男，1959年6月1日出生，汉族，个体，现住鄂尔多斯市。
委托代理人严森吉德，女，1964年3月26日出生，蒙古族，与张计录系夫妻关系。
上诉人（一审被告）孙文亮，男，1961年7月26日出生，汉族，个体，现住鄂尔多斯市。
上诉人（一审被告）尔定巴特尔，又名于建平，男，1980年2月23日出生，汉族，个体，现住鄂尔多斯市。
被上诉人（一审原告）段福生，男，1958年12月19日出生，汉族，建筑工人，现住鄂尔多斯市。
委托代理人白志坚，杭锦旗法律援助中心律师。
上诉人张计录、孙文亮、于建平因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服杭锦旗人民法院（2015）杭民初字第89号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭，于2015年10月19日公开开庭进行了审理，上诉人张计录的委托代理人严森吉德、上诉人孙文亮、于建平，被上诉人段福生及其委托代理人白志坚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年10月，被告张计录雇佣原告段福生在位于杭锦旗独贵塔拉镇向阳小区车库工地从事木工支模工作，该项目由被告于建平承包重工，由被告孙文亮承包轻工，被告孙文亮又将木工工程转包给被告张计录。2014年10月21日上午10时左右，原告段福生在工作过程中从建筑架上摔下，随后即被送往杭锦旗独贵塔拉镇卫生院住院治疗5天，在杭锦旗人民医院住院治疗1天，经诊断为L2椎体爆裂性骨折、椎管狭窄，转往巴彦淖尔市五原县李四骨科医院住院治疗22天。2015年1月29日，经内蒙古自治区鄂尔多斯司法鉴定中心司法鉴定，原告段福生的伤残程度相当于职工工伤八级伤残，“三期”评定为误工期为伤残评定前一日，营养60日、护理60日。
另查明，被告张计录、孙文亮、于建平均无建筑资质。
再查明，被告张计录已给原告段福生垫付医疗费25424.01元。
一审法院认为，劳务者受害责任，是指个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务者因劳务活动而受到伤害，在提供劳务者向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。那么，原告在提供劳务受伤后，责任究竟如何承担呢？结合庭审过程中的双方当事人的陈述、答辩及证据的出示，一审法院认为，本案的争议焦点有两个：一、原告的损失应当由谁承担，如何承担；二、原告主张的赔偿项目和数额是否符合相关规定。关于争议焦点一。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告段福生为被告张计录提供劳务，被告张计录应当确保其人身安全。原告在提供劳务过程中从建筑架摔落受到损害，原告自身无过错，被告张计录未给原告提供相应的安全防护措施是造成损害的重要原因，应当就原告因伤所造成的损害承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人知道或应当知道接受发包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告于建平、孙文亮在知道或应当知道被告张计录没有从事建筑行业资质且没有安全生产条件的情况下将工程分包给被告张计录，应当与被告张计录共同对原告的损失承担连带责任。
关于争议焦点二。原告主张的医疗费25424.01元，已由被告张计录垫付，故对该部分费用予以认定。关于交通费，原告主张的交通费虽然没有票据支持，但该费用系原告看病期间的实际花费，属合理范围，酌情予以支持。关于残疾赔偿金，内蒙古自治区鄂尔多斯司法鉴定中心系具备相应鉴定资质的机构，该机构对原告伤情作出的鉴定意见，被告于建平不予认可，但被告于建平未在指定的期间内提出重新鉴定申请，亦未提交证据证实该鉴定报告存在不合理性，故对其质证意见不予采信，而对以上鉴定意见依法予以认定。即原告主张的残疾赔偿金152982元（25497元×30%×20年），合法有据，应予以支持。关于精神损害抚慰金，原告因提供劳务受伤构成八级伤残，精神上遭受一定损害，现原告主张精神损害抚慰金9000元并无不当，应依法予以支持。原告主张的被抚养人生活费7268元（7268元÷5人×5年）、误工费10287元（102.87元×100天）、护理费6060元（101元×60天）、营养费2400元（40元×60天）、住院伙食补助费1120元（40元×28天）、鉴定费1650元，均合法有据，一审法院予以支持。被告孙文亮经合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃相关的诉讼权利，不影响对案件的审理与判决。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张计录赔偿原告段福生医疗费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、鉴定费，共计191067元（已核减垫付医疗费25424.01元），款于判决生效后十日内付清；二、被告孙文亮、于建平对上述第一项承担连带赔偿责任；三、保留原告段福生后续治疗的诉权；四、驳回原告段福生的其他诉讼请求。
上诉人张计录、孙文亮、于建平不服一审判决上诉称，首先，上诉人张计录雇佣被上诉人段福生从事木工支模工作。被上诉人段福生在事发前一晚大量饮酒，第二天在不清醒的情况下上岗作业，并不听劝阻，违反操作规程致使自己从墙上掉下受伤，被上诉人对该起事故应承担次要责任。其次，杭锦旗人民法院民事判决书认定的费用有出入，不符合法律规定。关于残疾赔偿金的计算，被上诉人段福生户口属于农业人口，残疾赔偿金应按上一年度农村居民人均可支配收入标准计算。关于误工费的计算，被上诉人段福生并没有建筑业资质，也不是从事木工工作，是临时雇佣其帮助支模，不应当按建筑业的标准，应按农民标准计算误工费。另外，上诉人认为被上诉人的伤情没有达30%，鉴定有出入，请求对被上诉人的伤残重新鉴定。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法撤销一审判决或改判。
被上诉人段福生答辩称，一、上诉人称被上诉人段福生在事故发生前一天大量饮酒与事实不符，且上诉人没有任何证据证明被上诉人应在此次事故中承担次要责任。二、被上诉人段福生在事故发生时已经独自在锡尼镇打工生活了3年，且其侄儿以为其在锡尼镇购买了房屋，今后也将继续在锡尼镇生活，故残疾赔偿金应当按照城镇居民标准进行计算。三、被上诉人在事故发生时从事的就是建筑行业，故误工费应按此标准计算。四、被上诉人与上诉人张计录的雇佣关系是成立的。被上诉人的受伤是其在履行雇员义务，并没有任何故意或者是重大过失的行为导致自己受伤，因此上诉人张计录作为雇主应当承担赔偿责任。五、上诉人孙文亮、于建平作为没有施工资质的发包人、分包人，应与雇主承担连带赔偿责任。六、伤残鉴定结果是由具有资质的鉴定机构出具的，且上诉人在一审中没有提出重新鉴定，故鉴定意见合法。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审期间，双方均未向法庭提交新的证据。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实基本一致，本院予以确认。
本院认为，从本案查明的事实和双方当事人的陈述，可以认定上诉人张计录与被上诉人段福生存在雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。上诉人张计录、孙文亮、于建平称事故发生是因为被上诉人段福生在前一天大量饮酒导致第二天出现失误而受伤，但上诉人未能就其主张提供有效证据加以证实，应承担举证不能的不利后果，故本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。关于残疾赔偿金及误工费的计算标准，被上诉人段福生虽为农业户口，但其已在城镇居住一年以上，事故发生时被上诉人是在杭锦旗独贵塔拉镇打工而非在农村，故其残疾赔偿金按照城镇标准计算并无不妥。被上诉人段福生常年在建筑工地上打工，误工费按建筑行业标准102.87元／天计算亦属合理，故本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。关于内蒙古自治区鄂尔多斯司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，是一审法院委托具有鉴定资质的鉴定机构所作出的结论，上诉人未在合理期限内提出重新鉴定的书面申请，也未提交有效证据证明该鉴定与被上诉人实际伤情有出入，因此，对该鉴定意见应依法予以认定，故本院对上诉人要求二审重新鉴定的请求不予支持。上诉人张计录、孙文亮，于建平作为没有相应资质和安全生产条件的发包人、分包人，应对被上诉人段福生的人身损害承担连带赔偿责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4548元，由上诉人张计录、孙文亮、于建平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 边晓燕
代理审判员 张 静
代理审判员 张 雯
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 张煜雪