上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第25269号
原告汪金荣。
委托代理人张天宇，上海徐卫红律师事务所律师。
委托代理人方惠荣，上海徐卫红律师事务所律师。
被告曹燕凤。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人余陈俊，上海捷铭律师事务所律师。
原告汪金荣与被告曹燕凤、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年8月6日公开开庭进行了审理，原告委托代理人张天荣、被告曹燕凤到庭参加了诉讼，被告人民保险公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，故本院对其进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告汪金荣诉称，2013年6月21日17时许，被告曹燕凤驾驶沪CDXX**轿车在上海市浦东新区南六公路进沪南公路约100米处，与原告驾驶的沪CQXX**二轮摩托车相撞，造成原告受伤、车辆损坏。经交警部门认定，被告曹燕凤负事故主要责任，原告负次要责任。原告的损失为：医疗费38，409.98元（人民币，下同）、住院伙食补助费340元、营养费4，800元、护理费8，796元、误工费10，920元、残疾赔偿金38，416元、精神损害抚慰金5，000元（交强险内优先赔偿）、交通费500元、衣物损失500元、修理费900元、牵引费218元、鉴定费2，000元、律师费3，000元。请求判令上述损失由被告人民保险公司在保险责任限额内向原告承担赔偿责任（其中交强险外承担70%），超出责任限额的损失，由被告曹燕凤承担。
被告曹燕凤辩称，对事故责任无异议，同意依法承担赔偿责任。其已给付原告现金20，000元，要求一并处理。
原告对被告曹燕凤给付的金额无异议，同意一并处理。
被告人民保险公司书面辩称，对本起事故的责任认定无异议，肇事车辆在其处投保了交强险和商业险，故同意承担保险责任。对原告的医疗费中应扣除非医保费用；住院伙食补助费、鉴定费无异议；营养费按每天30元计算90天；护理费按每天40元计算90天；原告已年满60周岁，未提供退休返聘合同等证据，故误工费不认可；原告定残时已年满61周岁，故残疾赔偿金按19年计算；精神损害抚慰金按责任比例赔付；交通费、衣物损失不认可；维修费认可865元；牵引费、律师费不属于交强险赔偿范围。
经审理查明，2013年6月21日17时许，被告曹燕凤驾驶沪CDXX**轿车在上海市浦东新区南六公路进沪南公路约100米处，与原告驾驶的沪CQXX**二轮摩托车相撞，造成原告受伤、车辆损坏。经交警部门认定，被告曹燕凤负事故主要责任，原告负次要责任。后原告被送往上海市浦东医院门诊及住院治疗。2014年3月24日，经鉴定机构鉴定，认为原告因交通事故致右锁骨骨折、左距骨骨折，目前遗留右上肢活动功能障碍，构成XXX伤残；酌情予以休息150日、营养90日、护理90日；遵医嘱择期行内固定取出术，术后可再予以休息30日、营养30日、护理30日。
另查明，沪CDXX**轿车在被告人民保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险（责任限额为1，000，000元，并附加不计免赔率险），本次事故发生在保险期间内。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史、司法鉴定意见书、保险单、收据、发票等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业三者险投保情况，本院确认被告人民保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告曹燕凤承担；被告人民保险公司在商业三者险责任限额内向原告承担赔偿责任。
关于原告的合理损失，本院确认如下：1、医疗费，相关票据金额为38，409.98元，扣除伙食费195元，本院确认38，214.98元。2、住院伙食费340元、残疾赔偿金38，416元、牵引费218元、鉴定费2，000元，原告主张的金额尚在合理范围，本院予以确认。3、误工费，考虑到原告事发时的年龄为60岁，劳动能力稍弱，故本院酌情按每月1，200元计算6个月为7，200元。4、营养费，本院酌定按每天30元计算120天为3，600元。5、护理费，本院酌定按每天50元计算120天为6，000元。6、精神损害抚慰金，本院酌定赔偿3，500元。7、衣物损失，本院酌定200元。8、交通费，本院酌定400元。9、修理费，本院认同被告人民保险公司的意见，确定为865元。10、律师费，本院酌定2，000元。上述损失合计102，953.98元，由被告人民保险公司在交强险责任限额内先行赔偿66，581元（其中医疗费赔偿项目下10，000元、死亡伤残赔偿项目下55，516元、财产损失项目下1，065元），余款36，372.98元中律师费2，000元由被告曹燕凤赔偿，其已给付20，000元，原告应返还被告曹燕凤18，000元；其余34，372.98元由被告人民保险公司在商业三者险内赔偿70%为24，061.09元。合计被告人民保险公司应赔偿90，642.09元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪金荣90，642.09元；
二、原告汪金荣于本判决生效之日起十日内返还被告曹燕凤18，000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，441元（原告汪金荣已预交），减半收取计1，220.50元，由原告汪金荣负担429.50元，被告曹燕凤负担791元，于本判决生效之日起七日内交本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张志军
二〇一四年八月十五日
书记员 余 倩
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。