云南省祥云县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）祥民初字第1023号
原告王学周，男，1954年4月5日生，汉族，小学文化，居民。
委托代理人刘壮花，云南兴祥律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告杨兴权，男，1974年9月14日生，白族，小学文化，居民。
委托代理人张浙生、王莉莉，云南正圣律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
原告王学周诉被告杨兴权提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月24日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王学周及其委托代理人刘壮花、被告杨兴权及其委托代理人张浙生、王莉莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年4月12日原告经同村的王某某介绍为被告杨兴权做工，在被告承包的房屋装修工程中做架模工，每天180元的工资。2013年6月中旬，被告承包了印象花园四套房屋的装修工程，原告被安排去做杂工，6月17日下午6点多钟，原告在15幢7号楼5楼用风镐打板面结合槽的过程中，由于风镐的鐟头被夹到原来的钢材里取不出来，只有用锤子把它敲打出来，在敲打的过程中异物飞到原告的左眼内受伤，原告在领工梁某某陪同下到祥云县人民医院就诊，清洗后医生要求转上级医院诊治，原告于当天转到大理学院附属医院，经诊断，原告的伤情为：左眼球穿通伤：1、角膜裂伤；2、前房积血；3、球内异物；4、视网膜脱离；5、视网膜挫伤。住院治疗15天，出院医嘱为：注意休息，俯卧床休息，定期返院复诊。2013年9月2日至2013年9月9日住院治疗7天，诊断为：左眼眼外伤术后：1、晶体缺如；2、硅油眼；3、高眼压症。2014年1月7日至2014年1月13日住院治疗7天，诊断为：左眼视网膜脱离术后；硅油眼；医嘱注意休息，监测眼压，定期返院复诊。经大理滇西司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为八级，后续治疗费为3000元。被告杨兴权支付了第一次住院的医疗费和预支过5000元。综上，原告是在为被告承揽的装修工作中受伤，原告没有任何过错。故诉至法院，要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费、交通住宿费、精神损害抚慰金、营养费、后续治疗费合计226041.41元；诉讼费由被告承担。
被告辩称：2014年6月17日下午收工后，原告王学周擅自用大电镐违规操作才导致事情的发生。电镐分大、小电镐，大电镐比小电镐要重，功率也大，答辩人只允许原告王学周用小电镐，当天是原告王学周私自用大电镐进行操作，并且在电镐拿不出来后用锤子去敲打，这会导致两个后果，一弄坏电镐，二用锤子敲打会引发危险。原告违规操作，其自身对事故的发生具有不可推卸的重大过错，应自行承担相应的责任。加之答辩人认为原告的伤残等级及后续治疗费的鉴定结论依据不确定，鉴定过程不具备客观真实性，故申请重新鉴定。原告的赔偿项目及标准：1、被告已为原告垫付了第一次住院的医疗费14739.7元，原告自行支付的医疗费应以医疗费发票为准；2、原告王学周无固定工作，且其已年满60岁，不应计算误工费；3、护理费以住院天数28天为准，每天76.35元；4、残疾赔偿金和后续治疗费申请重新鉴定；5、交通住宿费应以实际发生和有效票据为准；6、营养费无相关医嘱，不应得到支持；7、事故并未给原告造成精神损害，不应支持精神抚慰金。答辩人曾支付给原告现金5000元，应予以扣减，故请法庭查明事实，公正判处。
为证明其主张，原告向法庭举证如下：A1、原告的身份证及户口册复印件各一份，证明原告属祥城镇居民户的身份情况及诉讼主体资格；A2、祥城镇黄家田村委会证明一份，证明原告在为被告装修房屋的过程中受伤，导致家庭困难，要求缓交诉讼费的事实；A3、大理滇西司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明原告的伤残等级为八级伤残，需后续治疗费3000元；A4、大理学院附属医院出院诊断证明及出院记录六份（其中2013年7月2日出院诊断证明为复印件），证明原告医治伤情的情况；A5、报销协议复写件一份，证明原告在为被告工作时受伤，被告曾支付过一部分医疗费用，双方曾协议报销的相关责任问题；A6、祥城派出所户口证明及祥城镇黄家田村委会证明各一份，证明原告王学周于2012年7月11日办理了农转城手续，现为祥城镇居民；A7、医疗费收据11份，证明原告支出医疗费14525.77元；A8、鉴定费收据一份，证明原告支付鉴定费1300元；A9、住院租床费用收据三份，证明原告先后三次住院治疗开支护理人员住宿租床费用112元；A10、交通费票据35份，证明原告三次住院治疗和监测眼压，复诊支出交通费收据为551元；A11、证人王某某的当庭证人证言，证明原告在为被告工作过程中受伤的情况。
被告提交下列证据：B1、被告的身份证复印件一份，证明被告的身份情况及诉讼主体资格；B2、医疗费发票一份，证明被告为原告支出了2013年6月17日至7月2日住院期间的医疗费用；
B3、收条一份，证明被告支付过原告现金5000元；B4、证人梁某某、李某某的证人证言一组，证明原告违规操作导致事故的发生。
上述证据经质证，被告对证据A1、A6、A7、A8无异议；认为证据A2与本案无关联性；认为证据A3中的鉴定意见不具备客观真实性，申请重新鉴定；对证据A4中诊断证明载明左眼翼状胬肉，翼状胬肉是平时形成的疾病，不是因为本案事故的发生才造成，认为该笔手术费应予以扣减；认为证据A5与本案无关联性；认为证据A9形式要件不合法；认为证据A10其中有些发票是在出院后才产生，不予认可，认为应按住院天数计算，核算为两人，每人每次16元，以320元计算；证据A11证人陈述是其介绍原告为被告做活属实，其余不真实，证人的陈述倾向于原告。原告对被告提交的证据B1、B2、B3无异议，认为B4中的证人与被告有利害关系，其证言倾向被告方，不予认可。
本院审查认为，证据A1、A2、A5、A6、A8、A9、B1、B2、B3来源合法、内容客观真实，且与本案有关联，本院确认为有效证据使用。证据A3虽是原告自行委托鉴定，但其程序合法，而且鉴定中心也是根据原告三次住院的出院记录及2014年7月18日的门诊病历及眼科视觉电生理检查报告单得出原告左眼视力为光感，右眼视力为0.6，并根据视力障碍程度分级、低视力盲目分级标准，盲目4级是指最佳矫正后，光感≤视力＜0.02，确定原告的左眼视力光感属于盲目4级，从而确定原告的伤残等级为八级伤残，并根据原告需后期治疗的情况得出后续治疗费为2500元-3000元，该鉴定意见的得出符合程序，依据适当，本院予以确认，故被告关于重新鉴定的申请本院不予准许；证据A4，根据医学知识，翼状胬肉是睑裂部球结膜及结膜下组织发生变性、肥厚、增生，向角膜内发展，呈三角形，这是一种长期户外工作的人易得的原发疾病，但原告是角膜裂伤，在受伤的第二天就行左眼球裂伤清创缝合术和翼状胬肉头转移术，这说明外伤已牵连到了其原有的疾病，故需一并治疗，加之被告并未举出相应证据证明原告左眼的胬肉头转移术是一个独立的与外伤无关的手术，故其要求扣除做该手术的费用不符合法律的规定，本院不予确认，对该组证据本院予以确认；证据A7中姓名为王思寒的收费收据与本院无关联，本院不予确认，其余的票据本院予以确认；证据A10系原告三次住院及复查、鉴定支出交通费的情况，本院予以确认；证据A11与其他证据相印证的部分本院予以确认；证据B4能证明原告在工作中受伤的情况及平时工作使用电镐的情况，并且能证明原告王学周在操作上存在不当，本院对此予以确认。
经审理查明：2013年4月12日原告经同村的王某某介绍为被告杨兴权做工，在被告承包的房屋装修工程中做架模工，没有架模工作时用电镐打结合槽，被告杨兴权支付原告王学周每天180元的工资。2013年6月中旬被告承包了印象花园几套房屋的装修工程，原告王学周被安排做杂工。2013年6月17日下午六时许接近下班时，原告在用大电镐打结合槽的过程中，电镐的鐟头被夹到钢材里取不出来，原告就用锤子敲打，锤子上的异物飞到原告的左眼内受伤，原告当即就被领工的梁某某送到祥云县人民医院就诊，经清洗后转到大理学院附属医院治疗，经诊断，原告的伤情为：左眼穿通伤：1、角膜裂伤；2、前房积血；3、球内异物；4、视网膜脱离；5、视网膜挫伤。左眼翼状胬肉。分两次在局麻下行左眼球裂伤清创缝合＋翼状胬肉头转移术和左眼白内障摘除＋玻璃体切割＋磁性异物取出＋硅油填充术，住院15天后出院，出院医嘱为：1、注意休息，按时用药，术后俯卧位休息两周；2、术后两周，一月定期返院复诊；3、不适随诊。此次住院支出医疗费14739.7元。出院后，原告于2013年9月2日再次住院，医院诊断为：左眼眼外伤术后：1、晶体缺如，2、硅油眼，3、高眼压症。在局麻下行左眼硅油取出＋复杂网脱复位＋硅油植入＋人工晶体悬吊术，住院7天后出院。出院医嘱为：1、注意休息，监测眼压，按时用药。2、出院后一周，一月，两月，半年返院复诊。3、不适随诊。此次住院支出医疗费8216.68元。2014年1月7日原告第三次住院，诊断为：1、左眼视网膜离术后：硅油眼；2、右眼翼状胬肉。在局麻下行左眼硅油取出术，住院6天后出院，出院医嘱为：1、注意休息，按时用药；2、出院后两周，一月，两月，半年返院复诊；3、不适随诊。此次住院支出医疗费3833.2元。原告复诊期间支出医疗费为1449.5元。原告三次住院支出了陪客床费112元，支出鉴定费1300元，原告住院、复诊、鉴定支出了部分交通费。被告为原告支付了第一次住院的医疗费14739.7元和现金5000元。
另查明：原告王学周于2012年7月11日办理了农转城，现属于城镇居民。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案被告杨兴权雇请原告王学周做工，与王学周成立雇佣关系，原告王学周在从事雇佣活动中受伤，雇主杨兴权应承担赔偿责任。本案中原告王学周在用锤去敲打卡起来的鐟头，操作上存在不当，故应由其自行承担相应的责任。本院结合原告的过错程度，由其自行承担20%的责任，被告杨兴权作为雇主承担80%的赔偿责任。原告的损失为：1、医疗费28239.08元；2、误工费15270元［76.35元／天×200天（根据原告的伤情及恢复情况确定）］；3、护理费2137.8元（76.35元／天×28天）；4、住院伙食补助费1400元（50元／天×28天）；5、残疾赔偿金139416元（23236元／年×20年×30%）；6、后续治疗费3000元；7、鉴定费1300元；8、交通费及陪客床费根据原告医治及鉴定的情况确定为800元；上述费用合计人民币191562.88元，按照上述应承担的比例，被告杨兴权赔偿原告王学周损失的80%，即153250.3元，扣除已支付的19739.7元，还应赔偿原告133510.6元，原告王学周自行承担20%，即38312.58元。原告主张被告赔偿精神损害抚慰金的诉请，因精神损害赔偿以自然人人身权益受到不法侵害为前提，并以产生严重精神损害为基础条件。对于原告的伤害后果，被告并未实施不法侵害，故该主张本院不予支持。原告主张营养费，本院认为，原告并未举出有效证据证明原告的伤需加强营养，故该主张本院不予支持。被告杨兴权的辩解无事实与法律依据，本院不予支持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告杨兴权于本判决生效后五日内赔偿原告王学周医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费及陪客床费合计人民币191562.88元的80%，即153250.3元，扣除已支付的19739.7元，还应支付133510.6元。
二、驳回原告王学周的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1530元（缓交），原告王学周承担306元，被告杨兴权承担1224元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。
审 判 长 杨文静
审 判 员 施丽芳
人民陪审员 刘光琼
二〇一四年十二月九日
书 记 员 苏语涵