安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终605号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路551号。
负责人：程宏，该公司经理。
委托代理人：戴强强，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：张国保。
委托代理人：尹兖，安徽豪迪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：胥茂兴。
被上诉人（原审被告）：安庆市纺织医院，住所地安徽省安庆市纺织西巷*号。
法定代表人：陈付林，该院院长。
委托代理人：方珏，安徽中皖律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司为与被上诉人张国保、胥茂兴、安庆市纺织医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院（2015）观民一初字第00435号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人及代理人，认为事实清楚，且双方当事人均未提出新的事实、证据，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：（一）2013年6月10日20时25分，张国保驾驶皖H×××××号电动自行车，沿独秀大道由东向西行驶至怀宁县高河镇独秀大道与月山大道交叉路口路段处左转弯横过道路借道通行时，与对向直行通过交叉路口行驶的胥茂兴驾驶的皖H×××××号小型普通客车发生侧面碰撞，致张国保受伤，两车受损的交通事故。该事故经怀宁县公安局交通警察支队怀公交认字[2013]第00184号交通事故认定书认定：胥茂兴负事故的同等责任，张国保负事故的同等责任。（二）皖H×××××号小型客车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司投保强制保险122000元和商业第三者责任险300000元（投保不计免赔），保险期间均自2012年9月29日0时起至2013年9月28日24时止。被保险人和该车行驶证登记所有人均为安庆市纺织医院。（三）张国保受伤后，于2013年6月11日至2013年8月19日在安庆市立医院住院69天，诊断为：颅脑损伤、广泛性脑挫伤、蛛网膜下腔出血、肺部感染，医嘱：1.注意休息，加强营养，加强看护，外院继续康复治疗，3个月后我科行颅骨缺损修补术；2.出院后如果有头晕头痛加剧，恶心呕吐明显，四肢抽搐等异常表现，及时来我科门诊随诊；3.我科门诊定期复查，每周二下午查正江主任医师专家门诊，一个月后我科门诊复查头部CT。2014年4月1日至2014年4月19日在安庆市立医院住院18天，诊断为：颅脑缺损修补，医嘱：1.带药继续治疗：丙戊酸钠0.2,口服，BID；2.休息一月，加强营养；3.我科门诊随访。用去住院医药费24759.96元。2014年6月23日至2014年7月12日在安庆市立医院住院19天，诊断为：颅骨缺损修补术后钛网外露伴感染，医嘱：1.隔日换药，保持切口外盖敷料清洁干燥；2.每周一、三、五上午整形外科专家门诊随诊；3.若切口处渗血、化脓感染、红肿疼痛加重及时来我科就诊。用去住院医药费7237.45元。另用去门诊医药费1286.65元。（四）2014年11月13日经我院依法委托安徽同德司法鉴定所对张国保的伤残等级、后续医疗费用进行鉴定，2014年12月4日经安徽同德司法鉴定所委托安徽绿苑司法鉴定所对张国保有无外伤性精神障碍进行鉴定。2014年12月31日安徽绿苑司法鉴定所作出皖绿司鉴所（2014）司鉴字第422号法医××学鉴定意见书，鉴定意见：脑外伤所致精神障碍。2015年1月21日安徽同德司法鉴定所作出皖同[2014]临鉴字第F1879号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、伤残等级：被鉴定人张国保因交通事故致颅脑损伤遗有轻度智能障碍，日常生活有关的活动能力严重受限，属七级伤残。被鉴定人张国保因交通事故致颅骨缺损6㎝2以上，属十级伤残。2、后续医疗费用：被鉴定人张国保的后续医疗费用一般约人民币3000元。张国保支付鉴定费3360元。（五）张国保系非农业家庭户，其赔偿标准按照城镇居民标准计算。
原审法院认为：公民的身体健康权受到法律的保护，侵权致人身体伤害的，侵权人应当承担受害人的损失赔偿义务。经庭审调查，结合张国保的诉求，本院对张国保的损失作出以下确认：医药费34684.06元、后续治疗费用3000元，住院伙食补助费2120元[（69+18＋19）天×20元/天]、营养费7020元（351天×20元/天）、护理费16940.8元[13810元＋30天×104.36元/天（服务业）]、误工费45805.5元[351天×130.5元/天（建筑业）]、××赔偿金214807.88元[24839元/年×20年×41%＋被扶养人生活费（5年×16285元/年÷3×41%）]、鉴定费3360元、车辆损失及施救费2325元，××辅助器具费83元，交通费酌定1500元、精神损害抚慰金酌定25000元，合计356646.24元。中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司在第三者强制险赔偿限额122000元内赔偿张国保122000元，张国保损失超出第三者强制险限额外赔偿款234646.24元（356646.24元-122000元），根据《安徽省实施办法》第五十四条：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担60%的赔偿责任。因胥茂兴负该起事故的同等责任，张国保负该起事故的同等责任，故胥茂兴承担234646.24元的60%，计140787.74元，该款应由中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司在第三者责任保险范围内予以赔偿。234646.24元的另40%，计93858.5元，应由张国保承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《安徽省实施办法》第五十四条第（三）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告张国保262787.74元。二、驳回原告张国保其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6280元，由原告张国保负担1020元，被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担5260元。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司不服。上诉称：1、原审判决误工费标准过高，时间过长。一审庭审中，张国保未提供任何误工方面的证据，庭后提供三份证明均已超举证期限，证明全部属于证人证言，一审法院在证人没有出庭作证的情况下判决，明显错误。对误工费应按上一年度城镇居民人均可支配收入计算。根据张国保提供的医嘱证明，其连续休息的医嘱为256天，一审认定误工时间351天无事实及法律依据。张国保误工费应为17420.8元（256天×68.05元/天）。2、根据保险条款，张国保应提供用药清单，非医保用药不应由保险公司承担。3、一审认定的精神损害抚慰金25000元过高。本案为同等责任，精神抚慰金应按15000元（25000元×0.6）计算。4、现有证据中车损及施救费2325元不应支持。5、诉讼费用不应由保险公司承担。综上，请求撤销原判，依法改判，核减52906.53元。
张国保二审辩称：1、关于误工费同一审代理意见。2、对非医保用药，上诉人应举证证明。3、精神损害抚慰金一审法院在法律规定的范围内自由裁量是合适的。4、车损是事故的实际损失，应当予以支持。5、诉讼费一审认定正确。
安庆市纺织医院二审辩称：对于非医保用药，原审判决正确，上诉人应当对非医保用药举证证明。诉讼费一审认定正确。
胥茂兴未发表或提交书面意见。
双方当事人在二审期间未提交新证据。中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司在二审申请复核两份证据，一是安庆市立医院出院记录及诊断证明，以证实现有证据只能证明张国保有不超过256天的误工时间。二是怀宁县陶亭村劳动服务队的三份误工费证明，对三份证明的三性均有异议，该服务队是否存在有疑问，且误工天数和从事行业应该是张国保的工作单位出具证据证明。
针对中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司申请复核的两份证据，张国保质证认为，安庆市立医院的出院记录及诊断证明是真实的，能与事实对应，应予采纳。对怀宁县陶亭村劳动服务队三份证明，张国保是失地农民，陶亭村劳动服务队也是真实存在的。安庆市纺织医院质证认为无意见。
本院认证意见，对中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司申请复核的安庆市立医院出院记录及诊断证明，该出院记录及诊断证明与张国保提供的安庆市立医院的门诊病历能够相互印证，证实张国保住院时间及建休时间共计351天。对怀宁县陶亭村劳动服务队三份证明，这三份证明上均加盖了怀宁县陶亭村劳动服务队的印章，且怀宁县高河镇陶亭社区居民委员会也出具证明，证实张国保常年承接瓦工建筑。怀宁县陶亭村劳动服务队三份证明与怀宁县高河镇陶亭社区居民委员会出具的证明能够相互印证，上诉人对三份证明提出异议，但未提供足以反驳的证据，故本院对怀宁县陶亭村劳动服务队三份证明予以认定。
张国保、安庆市纺织医院对原审证据未提出复核意见。二审法院对证据的认证意见与原审一致，对原判查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点是：1、原判认定的误工费是否正确；2、原判未扣除非医保用药是否正确；3、原判认定的精神损害抚慰金是否过高；4、原判认定的车损及施救费用有无事实及法律依据；5、原判对诉讼费的处理是否适当。围绕上诉人的上诉请求及理由，一、关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。依据张国保提供的安庆市立医院出院记录、诊断证明及门诊病历，能够证实张国保的误工期为351天。对误工费标准，一审中张国保提供了怀宁县陶亭村劳动服务队三份证明及怀宁县高河镇陶亭社区居民委员会出具的证明，能够证实张国保从事建筑业。故原判认定的误工费正确。二、关于非医保用药。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。张国保在原审提交了安庆市立医院医疗费票据、费用清单，但中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司未提供证据证明非医保用药的具体数额，其应当承担举证不能的责任。故中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司的该项上诉理由不能成立。三、关于精神损害抚慰金。张国保因交通事故身体受伤，经鉴定构成一处七级伤残、一处十级伤残，根据相关规定其精神损害抚慰金应为5000元-80000元，原判将其精神损害抚慰金确定为25000元并无不当。四、关于车损及施救费用。该起事故造成张国保受伤，车辆受损。原审中，张国保提交了电动车修理费票据两张（计1975元）及怀宁驾校施救停车费票据一张（计350元），能够证实该损失确实存在，应予以认定。五、关于诉讼费。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”原判依据上述规定判令中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司承担部分诉讼费，法律依据充分。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1122元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周大庆
代理审判员 潘 红
代理审判员 朱 静
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 张明奇
附相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。