贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔05民终1547号上诉人（原审原告）：唐国荣，男，1957年7月5日出生，白族，贵州省人，住贵州省。委托诉讼代理人（特别授权）舒立，贵州本芳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张益，女,1979年4月15日出生，汉族，贵州省开阳县人，住贵州省开阳县。被上诉人（原审第三人）田兴全，男，1959年12月9日出生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。被上诉人（原审第三人）龙吉明，男，1957年11月22日出生，汉族，贵州省开阳县人，住贵州省开阳县。上诉人唐国荣因与被上诉人张益、龙吉明、田兴全劳动争议�纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2015）黔县民初字第1369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。原审原告唐国荣向一审法院起诉请求：判令原告唐国荣支付被告张益次性伤残补助金、停工留薪期工资、未发工资分别为14000元、12000元、4000元。事实及理由：2012年5月23日，被告张益作为驾驶员驾驶贵Ｆ×××××号小型越野车发生交通事故。经黔西县劳动人事争议仲裁委员会审理后，作出的黔劳（人）仲案字（2015）35号仲裁裁决书认定被告受伤前12个月的平均工资为每月4100元，并依此标准来计算原告应支付给被告的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、未发工资。原告认为黔劳（人）仲案字（2015）35号仲裁裁决书认定事实不清，裁决不公。原告认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定：“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定，没有集体合同或者集体劳动合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬。”据此，被告作为后勤人员，其工资只能按原告所经营的黔西水西医院后勤人员的工资标准认定。黔西水西医院提供的职工工资发放清册中，后勤人员的工资每人每月为2000元。黔西县劳动人事争议仲裁委员会认定被告工资为每月4100元无任何依据，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定，被告的工资应与黔西水西医院后勤人员同工同酬，即每月2000元。现诉请法院支持原告的诉讼请求。另外，黔西水西医院虽然登记在原告的名下，实际经营该医院的是第三人龙吉明、田兴全等人，因此，对于黔西水西医院的责任应当由实际经营者龙吉明�田兴全承担。原审被告张益辩称：被告在原告所经营的黔西水西医院的月工资金额有黔西水西医院于2012年6月13日出具的证明及2012年10月的工资册证实。被告与黔西水西医院的劳动关系及工资情况已为生效的法律文书所确认。请求法院依法判决：1、解除被告与黔西水西医院的劳动关系；2、由原告赔偿被告的各项工伤保险待遇共计89360.14元；3、支付拖欠被告的工资65600元；4、支付鉴定费520元。原审第三人龙吉明、田兴全述称：我们均仅是黔西水西医院的出资人之一，不是实际经营者。如按原告所述，本案在涉及仲裁前置时，龙吉明、田兴全应该参与。所以原告所称于法无据，请法院依法判决。一审法院认定事实：被告张益是第三人龙吉明在原黔西水西医院工作时的驾驶员，2012年5月23日，张�驾驶贵Ｆ×××××号车与龙吉明到贵阳办事，后驾车到开阳的途中发生交通事故致张益受伤。2013年1月4日，张益向黔西县劳动人事争议仲裁委员会提出书面申请，请求确认其与黔西水西医院之间存在劳动关系，经黔西县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决张益与黔西水西医院存在劳动关系。后黔西水西医院不服向一审法院起诉，要求认定张益与黔西水西医院之间不存在劳动关系，经一审法院审理后作出了（2013）黔县民初字第84号判决书，确认张益与黔西水西医院之间的劳动关系成立。黔西水西医院对此判决不服遂向毕节市中级人民法院上诉，经毕节市中级人民法院审理后，作出了（2014）黔毕中民终字第582号判决书，驳回了黔西水西医院的上诉，维持了一审法院作出的（2013）黔县民初字第84号判决。2015年1月27日，被告张益向黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请对工伤�险待遇进行仲裁，经该委仲裁认定了张益因工伤残十级的各项工伤保险待遇为：一次性伤残补助金28700元（7个月×4100元/月）、一次性工伤医疗补助金10213.50元（3个月×3404.50元/月）、一次性伤残就业补助金10213.50元（3个月×3404.50元/月）、停工留薪期工资24600.00元（6个月×4100.00元/月）、住院期间护理费3750元（125天×30元/天）、住院期间伙食补助费1250元（125天×10元/天）、医疗费10633.14元，合计89360.14元。拖欠2012年5、6月的工资8200元。2015年4月10日黔西县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁，裁决：一、解除张益与黔西水西医院的劳动关系。二、由黔西水西医院支付张益因工伤残十级各项工伤保险89360.14元。三、由黔西水西医院支付拖欠张益的工资8200元。另查明：被告张益在发生此次工伤事故后，于2012年8月4日经时任副院长的田兴华签字报销4411元出差费后就未继续在黔西水西医院工作。本案在审理过程中，原告唐国荣在2015年8月3日的庭审中提出对自己作为黔西水西医院营业执照所登记的经营者有异议，认为黔西县卫生和计划生育局所颁发的，以原告作为法定代表人的黔西水西医院的522423014215号《医疗机构执业许可证》，和原黔西县工商行政管理局颁发的5224236020199943号《个体工商户营业执照》及黔西县市场监督管理局注销该执照的行政行为均是在自己不知情的情况下进行，属事实不清，程序违法。已向贵州省大方县人民法院提起行政诉讼，并向一审法院提交大方县人民法院受理其诉黔西县卫生和计划生育局及黔西县市场监督管理局的案件受理通知书。2015年8月4日原告唐国荣书面申请中止本案审理，一审法院依法裁定中止了本案诉讼。后经大方县人民法院审理认定：黔西县卫生和计�生育局所颁发的，以原告作为法定代表人的黔西水西医院的522423014215号《医疗机构执业许可证》和原黔西县工商行政管理局颁发的5224236020199943号《个体工商户营业执照》及黔西县市场监督管理局注销的5224236020199943号《个体工商户营业执照》的行政行为认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，符合法定程序，并作出了（2015）黔方行初字第38、39号行政判决书，判决驳回原告唐国荣的诉讼请求。后原告唐国荣不服，向毕节市中级人民法院上诉，经毕节市中级人民法院审理后，作出了终审判决，两案均驳回了原告唐国荣的上诉，维持原判。本案恢复诉讼后，原告唐国荣以自己仅是黔西水西医院的登记经营者，实际经营者是田兴全和龙吉明，申请将田兴全、龙吉明追加为第三人参加诉讼。在庭审中原告唐国荣又称黔西水西医院已经于2013年3月30日与张勇、黄剑、ＸＸ签订《合作协议》，水西医院已经承包给此三人经营，水西医院的债务应当由此三人承担。一审法院根据原告诉讼请求、被告张益、第三人田兴全、龙吉明的各自答辩意见及举证、质证情况，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为：一、被告张益的月工资是4100元还是2000元？二、被告张益的各项工伤保险待遇由谁承担给付责任？一审法院认为，2012年5月23日，被告张益驾驶车辆与当时在黔西水西医院工作的第三人龙吉明到贵阳办事途中发生交通事故，张益所受损伤经认定属工伤，故被告张益依法应当获得相应的工伤保险待遇赔偿。关于本案争议的焦点一、被告张益的月工资是4100元还是2000元的问题，有2012年6月20日黔西水西医院出具给被告张益的工资收入证明予以证实，且该事�已经为生效的法律文书确认。因此，对原告唐国荣对所主张被告的工资是2000元而不是4100元的抗辩理由，不予采信。关于焦点二、被告张益的各项工伤保险待遇由谁承担给付责任的问题，原告唐国荣作为黔西水西医院的法定代表人，又是该医院的经营者，该医院作为个体工商户，其组成形式为个人经营，现黔西水西医院已经申请注销，根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条：“【民事责任的承担】个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担”的规定，原告应当对黔西水西医院的债务承担履行义务，故被告张益所应当获得的相应工伤保险待遇应当由原告唐国荣履行给付义务。原告所称其作为黔西水西医院营业执照所登记的经营者及后来黔西水西医院被注销有异议的理由，已经被生效的法律文书所否定，因此其主张不承担给付本案被告应当获得的工伤保险待遇的理由不能成立，不予采纳。原告对其主张黔西水西医院的实际经营者是第三人田兴全、龙吉明以及后来签订《合作协议》的经营权人张勇、黄剑、ＸＸ等人，其不应承担给付被告应当获得的工伤保险待遇的理由不能成立。理由如下：首先，原告唐国荣作为黔西水西医院的法定代表人，同时也是经营者的事实存在，其作为个体工商户对外以户的名义独立进行民事活动，其内部采取什么方式经营、投资、入股及利润分配等均是原告自己的内部经营管理问题，不能以此对抗黔西水西医院的对外债务。其次在黔西水西医院与张勇、黄剑、ＸＸ签订《合作协议》时，原告仍然是作为该医院的法定代表人代表黔西水西医院与三人进行民事活动。故对黔西水西医院的对外债务，应当由原告唐国荣承担�任，原告承担责任后，可以基于与他人的合伙或合作关系行使追偿的权利。原告唐国荣所称自己仅是向黔西水西医院有限责任公司投资入股，而未向黔西水西医院投资，所以自己不是黔西水西医院经营者或者投资者，不应承担黔西水西医院之债务的主张，因无事实和法律依据，不予采纳。原告将黔西水西医院有限责任公司与黔西水西医院加以区别，认为其不是黔西水西医院的投资者，不应承担黔西水西医院的责任，其本意实为偷换概念，应不予采信。根据原告唐国荣提供的会议纪要，已经载明黔西水西医院即是黔西水西医院有限责任公司的更名，且作为投资者与经营者之间既不相互矛盾也无必然的联系。另，原告所提交的经黔西水西医院部分股东签字说明黔西水西医院的债权债务与原告无关的《说明》，属医院股东内部行为，对外不具有法律效力。关于被告张益应当获得的相应工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》、《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险待遇〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号文件）的相关规定，参照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局《关于公布2013年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》（黔人社厅发〔2014〕7号）的相关规定，对被告张益因工伤残十级的各项工伤保险待遇作如下认定：一、一次性伤残补助金28700元（7个月×4100元/月）；二、一次性工伤医疗补助金10213.50元（3个月×3404.50元/月）；三、一次性伤残就业补助金6809元（2个月×3404.50元/月）；四、停工留薪期工资24600.00元（6个月×4100.00元/月）；五、住院期间护理费3750元（125天×30元/天）；六、住院期间伙食补助费1250元（125天×10元/天）；七、医疗费10633.14元；以上一至七项合计85955.64元及所拖欠被告张益2012年5、6月份的工资8200元应由原告唐国荣承担给付责任。对被告张益在答辩中要求原告给付拖欠工资65600元的请求，因被告张益自2012年8月4日后就已经实际离开黔西水西医院，未在黔西水西医院工作，应认定被告张益与黔西水西医院的劳动关系已于2012年8月4日解除，故对被告张益的该请求，不予支持。对被告请求承担鉴定费520元的主张，因被告未能提供证据佐证，不予采信。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据�若干问题的规定》第二条之规定，判决：一、确认被告张益与黔西水西医院的劳动关系于2012年8月4日解除；二、原告唐国荣在本判决生效之日起30日内支付被告张益因工伤残十级的各项工伤保险待遇85955.64元、拖欠被告张益的工资8200元，合计94155.64元。案件受理费10元，由原告唐国荣负担。上诉人唐国荣不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销贵州省黔西县人民法院“（2015）黔县民初字第1369号”民事判决。二、依法改判，判决田兴全、杨选珍、王海英、程卫中、龙吉明5人承担工伤保险待遇赔偿义务；或者发回重审。事实及理由：一、一审法院未将黔西水西医院实际经营者全部追加为本案当事人参加诉讼，程序违法。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业�照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”。本案中，黔西水西医院登记为个体工商户，根据上诉人向一审法院提交的《会议纪要》，证实了黔西水西医院的设立、设备购置、人员培训、资金筹集、经营场所等全部事宜，均由田兴全、杨选珍、王海英、程卫中、龙吉明5人会议决定，上诉人唐国荣从未参与经营，故应认定田兴全、杨选珍、王海英、程卫中、龙吉明5人为黔西水西医院实际经营者，应当追加杨选珍、王海英、程卫中作为本案当事人参加诉讼，而一审法院未依职权追加，遗漏当事人，审理程序违法。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条的规定，登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人，且上诉人唐国荣未参与经营，未享受权利；而田兴全、杨选珍、王海英、程卫中、龙吉明5人作为黔西水西医院实际经营者，系权利享有者、利益获得者，根据权利义务相一致之原则，应判决田兴全、杨选珍、王海英、程卫中、龙吉明5人承担工伤保险待遇赔偿义务。被上诉人张益二审未作答辩。被上诉人田兴全、龙吉明二审未作答辩。二审中，当事人未提供新证据。经审理，二审查明：黔西水西医院工商登记为个体工商户，经营者系唐国荣，于2015年1月8日因其他原因注销。2012年9月17日，张益向黔西县人力资源和社会保障局申请工伤认定，因黔西水西医院提出与张益不存在劳动关系，该局于2012年10月11日中止了工伤认定。�审法院作出的(2013)黔县民初字第84号民事判决确认张益与黔西水西医院于2012年5月至2012年8月期间存在劳动关系，该判决被本院（2014）黔毕中民终字第582号判决予以维持。2014年6月11日，张益向黔西县人力资源和社会保障局申请恢复工伤认定，该局于2014年7月8日作出黔人社工认字【2014】124号认定工伤决定书，认定张益所受之伤为因工受伤。黔西水西医院不服该工伤认定决定，向黔西县人民政府申请行政复议。2014年10月27日，黔西县人民政府作出黔政行复【2014】19号行政复议决定书，维持黔西县人力资源和社会保障局作出的黔人社工认字【2014】124号认定工伤决定书。2014年12月31日，张益之伤经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为伤残十级，确认停工留薪期为自受伤之日起6个月。张益受伤后，垫支医疗费10633.14元。张益在黔西水西医院工作时，工资是4100元/月，黔西水西医院未给张益缴纳工伤保险。其余查明事实与一审相同。以上事实，有唐国荣一审陈述、张益一审答辩及一审中唐国荣、张益所举证据在卷证实。本院认为，黔西县水西医院系个体工商户，经营者是唐国荣，黔西水西医院是《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定适格用人单位。张益经生效判决确认与黔西水西医院存在劳动关系，其在劳动关系存续期间因交通事故受伤，所受之伤被认定为工伤，伤残等级为十级，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条之规定，《工伤保险条例》第二条之规定，张益有享受工伤保险待遇的权利。同时，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条进行核实，张益应享受各项工伤保险待遇共计85955.64元。黔西水西医院未给张益缴纳工伤保险，根据《�伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，黔西水西医院应对张益的工伤保险待遇承担赔偿责任。至于拖欠工资的问题,生效判决认定张益与黔西水西医院之间的劳动关系从2012年5月至2012年8月成立,张益主张黔西水西医院拖欠其5至8月的工资,黔西水西医院不能举证证明张益2012年5月份工资已足额支付，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”之规定，其应支付张益2012年5月工资4100元;2012年6月至8月,张益已受伤，其可主张停工留薪期工资待遇。张益2012年5月23日受伤后未提供劳动，根据权利与义务相统一原则，张益主张黔西水西医院支付2012年6月至8月的工资无事实和法律依据，黔西水西医院不应再支付其劳动报酬。现因黔西县水西医院被依法注销，根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条“【民事责任承担】个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担”之规定，应由经营者唐国荣对张益的工伤保险待遇承担赔偿责任，对拖欠工资承担给付责任。如前所述，黔西水西医院无须承担唐国荣2012年6月至8月的工资的给付义务，故唐国荣也无须承担，一审判决由唐国荣支付2012年6月的工资4100元不当，但唐国荣并未对此提起上诉，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予以审理，但一审判决违反法律禁止性规定，�者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，本院二审对一审多判决由唐国荣支付的2012年6月份工资，不予处理。唐国荣一审主张田兴全、龙吉明是实际经营者，申请二人参加诉讼，被一审法院准许，但根据唐国荣提供的证据不能认定田兴全、龙吉明系实际经营者。二审中，唐国荣主张其提供的《会议纪要》能证实黔西水西医院的设立、设备购置、人员培训、资金筹集、经营场所等全部事宜，均由田兴全、杨选珍、王海英、程卫中、龙吉明5人会议决定，其从未参与经营，故应认定田兴全、杨选珍、王海英、程卫中、龙吉明5人是实际经营者，应当追加杨选珍、王海英、程卫中作为本案当事人参加诉讼，一审未依职权追加，遗漏当事人，审理程序违法。本院认为，黔西水西医院的工商登记性质是个体工商户，经营者是唐国荣，该工商登记具有公示�力。至于黔西水西医院如何投资，如何进行管理，内部之间的债务如何分担，不具有对外的效力。根据唐国荣提供的《会议纪要》载明的内容，不能认定田兴全、杨选珍、王海英、程卫中、龙吉明5人是实际经营者，其二审主张应追加杨选珍、王海英、程卫中作为当事人追加诉讼，一审审理程序违法的上诉理由不成立。综上所述，唐国荣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实存在瑕疵，适用法律存在瑕疵，但判决结果正确，本院予以纠正后维持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十三条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人唐国荣负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一七年七月十二日法官助理  曾 建书 记 员  李倩倩