广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终22622号
上诉人（原审被告）：何方园，女，1987年1月27日出生，汉族，住湖北省黄梅县。
委托诉讼代理人：郭春涛，广东赋诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广东美臣客家居有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：崔景武。
被上诉人（原审原告）：广东美臣客家居有限公司东莞分公司，住所地广东省东莞市东城区。
法定代表人：崔景武。
两被上诉人共同的委托代理人：刁光华，广东深兴律师事务所律师。
上诉人何方园因与被上诉人广东美臣客家居有限公司（以下简称美臣客公司）、广东美臣客家居有限公司东莞分公司（以下简称美臣客东莞公司）联营合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2017）粤0106民初9338号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人何方园委托诉讼代理人郭春涛、被上诉人美臣客公司、美臣客东莞公司共同委托诉讼代理人刁光华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
何方园上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判何方园无需向美臣客公司、美臣客东莞公司支付管理费5148元；2.诉讼费由美臣客公司、美臣客东莞公司承担。事实和理由：原审法院判决何方园支付管理费不符合客观事实和法律规定。（一）何方园与美臣客公司、美臣客东莞公司签订的《场地(专柜)使用联营合同》(以下称“联营合同”)因美臣客公司、美臣客东莞公司的过错导致无法履行。美臣客公司、美臣客东莞公司存在违约行为，何方园没有任何过错。何方园与美臣客公司、美臣客东莞公司签订联营合同后，美臣客公司、美臣客东莞公司并没有按照合同约定为何方园及其他商户提供必要的装修经营条件，商场长期处于停水停电状态。2016年6月起商场大门紧闭，没有任何管理人员。何方园因客观原因停止装修。这一事实从原审庭审中提供商场现场照片及证人证言可以得知。美臣客公司、美臣客东莞公司因未提供正常经营条件而无法开业经营。美臣客公司、美臣客东莞公司既然没有承担管理义务，其要求何方园支付管理费完全没有事实与法律依据。（二）原审法院认定商场达不到经营条件系商事主体应当预见的经营风险，实际上是不符合事实的断章取义。根据一审中双方提交的证据及证人证言，美臣客公司、美臣客东莞公司并没有安排商场管理人员进行商场基础设施维护，保障商场正常的经营条件，商户在装修及经营过程中经常出现停水停电情况。且因美臣客公司、美臣客东莞公司招商失败，自2016年6月起，其大门紧闭，即使何方园有意向继续装修经营，也因客观条件未满足而无法实现。这种因美臣客公司、美臣客东莞公司原因导致客观上无法经营的状况与商事主体的经营风险是两个不同的概念。何方园在一审中举证商场的实际状况，并申请其他商户出庭证明，以此证明美臣客公司、美臣客东莞公司并未提供装修经营商铺的客观必要条件，然一审在美臣客公司、美臣客东莞公司没有其他证据予以反驳的情况下，对此毫无回应，实际上是严重不符合法律举证责任归责等规定的。（三）美臣客公司、美臣客东莞公司提交的证据毫无逻辑，存在伪造嫌疑。美臣客公司、美臣客东莞公司提交的商场各商铺交易流水，每家商铺连续六个月经营收入最多不超过1000元，且交易发生时间比较集中。且证人在出庭作证中也坦言该交易流水基本上为商户和美臣客公司、美臣客东莞公司公司员工自行交易的。其提交的招商情况表，也能反映绝大部分商铺因为美臣客公司、美臣客东莞公司的客观经营条件未满足而未装修经营。以上可以进一步证明美臣客公司、美臣客东莞公司并没有实际提供可满足正常经营的客观条件给包括何方园在内的商户而导致客观上无法装修经营。由此可见，美臣客公司、美臣客东莞公司未尽管理义务，何谈收取管理费用?综上，美臣客公司、美臣客东莞公司在履行联营合同中存在严重过程，导致联营合同无法履行，因其未为何方园及其他商户提供必要的经营条件，何方园无需向美臣客公司、美臣客东莞公司支付任何费用，请求法院在查明事实的前提下依法维护何方园的合法权益。
美臣客公司、美臣客东莞公司辩称，请求法院依法维持一审判决第一项，依法改判一审判决第二项，改判对方向美臣客公司、美臣客东莞公司支付50000元违约金。
美臣客公司、美臣客东莞公司向一审法院起诉请求：1.判令何方园即时支付羽光家纺合同项下的管理费5148元及逾期付款利息800元（从2016年7月16日开始按人民银行同期贷款利率计付至实际清偿之日止，现暂计至起诉之日止）给美臣客公司、美臣客东莞公司；2.判令何方园即时向美臣客公司、美臣客东莞公司支付羽光家纺合同项下违约金50000元（先主张羽光家纺合同项下的违约金，远梦家纺等合同项下的违约金等权利暂时保留）；本案诉讼费由何方园承担。
一审法院认定事实，2015年11月26日，美臣客公司（甲方）与何方园签订《场地（专柜）使用联营合同》，约定：甲方同意将位于东莞市红荔路美臣客家居体验中心第一层F1A1009A的33平米F1A1011的35平米的专柜作为联营条件提供给乙方使用，合同期限自2016年1月9日至2017年1月8日。合作期限内未经甲方书面同意、乙方不得中途歇业，也不得以任何形式转让本合同之权利义务于第三方、或与第三方合作经营、或将专柜作抵押、担保等、或任何有损甲方于本合同项下权益之行为；合同期内乙方如需提前撤柜终止本合同，应提前六十日内向甲方书面提前撤柜申请，经甲方同意后方可撤柜，在合同期满前若双方继续合作，乙方应提前六十日向甲方提出并由双方协商一致后续签合同。甲方提供该专柜作为经营场地，乙方负责专柜的装修、商品货源、营业员、商品的合法证明材料等全部经营事宜，乙方在专柜内出售的商品应具备有效证件；乙方专柜经营纳入甲方整体管理系统与制度体系，统一以甲方名义进行，统一由甲方收银、统一由甲方向购买人出具发票，退、换货执行甲方统一制度，但乙方专柜商品的质量及安全责任最终由乙方自行承担；对于乙方专柜经营收入，甲方按乙方每月销售额的特定百分比作为甲方收益，其余销售款在双方办理结算手续并收到乙方合法有效的增值税专用发票十个工作日内支付给乙方，逢节假日顺延；家纺扣率10%，适用范围2016年至2017年1月8日止。该专柜仅限于乙方经营家纺品类。乙方应在甲方交付专柜后按甲方的要求办理进场装修手续，并同意在接收专柜后七日内完成装修；自甲方将专柜交付给乙方之日起，管理费、电费及其他乙方使用该专柜需交纳的费用均由乙方承担；乙方在取得甲方同意装修后三日内向甲方交付2000元作为装修保证金，乙方装修后经甲方验收合格及未造成甲方或第三方任何损失后无息退还给乙方。乙方销售商品使用甲方统一销售小票，销售款项由甲方收银台统一收取，乙方销售货款甲方原则上在次月支付给乙方；乙方专柜销售额按月结算，借款周期为15天至20天为准。在本合同签订的同时乙方向甲方交纳10000元作为履约保证金，在合同期满乙方撤场三个月后，处理完乙方的商品质量、价格、顾客投诉、违约金等事项后余额退还乙方。管理费按专柜建筑面积13元/㎡/月计算，乙方在销售款结算的同时交付给甲方，甲方提供相应发票给乙方。未经甲方书面同意，乙方未按甲方规定的时间营业或在经营期间擅自停业、歇业，乙方应按每日500元向甲方支付违约金；乙方如出现下列任何一种情况时，甲方有权解除合同，乙方所缴纳的保证金不予退还，同时向甲方支付50000元的违约金，如违约金不足以赔偿甲方所受到的损失，甲方有权要求乙方及时进行赔付，E、未经甲方同意、乙方擅自停止营业或歇业达两天，F、乙方擅自撤柜或单方解除本合同，等。合同履行中发生争议协商不成向甲方所在地法院起诉。
同日，美臣客公司（甲方）与何方园（乙方）另行签订《场地（专柜）使用联营合同》，约定：甲方同意将位于东莞市红荔路美臣客家居体验中心第一层F1A1008的33平米F1A1009的33平米的专柜作为联营条件提供给乙方使用，其他约定事项与前一份《场地（专柜）使用联营合同》相同或相似。
何方园与美臣客公司、美臣客东莞公司之间因本案合同另有纠纷已经一审法院（2016）粤0106民初12584号审结并作出民事判决，现已发生法律效力。该判决查明美臣客公司、美臣客东莞公司与何方园均确认本案所涉合同盖章主体为美臣客公司，签约代表李先生为美臣客东莞公司负责人，实际履约主体为美臣客东莞公司，确认案涉商铺为部分装修，美臣客公司、美臣客东莞公司确认生意不好、合同大部分已到期、基本没有续约；本案所涉两份《场地（专柜）使用联营合同》期限已经到期。该判决认定何方园未按合同约定进入商场相应铺位装修开业，对两份《场地（专柜）使用联营合同》的履行存在违约情形。
本案中，美臣客公司、美臣客东莞公司提交了部分货商商品销售明细、电脑销售小票、支票、营业通知、宣传广告传单及促销活动照片，欲证实案涉商场开业。何方园认为美臣客公司、美臣客东莞公司招商失败，拖延开业时间，没有达到商户正常经营的条件，并申请证人罗某，男，1977年5月15日出生，汉族，住湖湖南省××市××界石村××组）袁某（男，1981年4月29日出生，汉族，住广广东省××××）庭作证。两位证人表示其是案涉商场商户，由于商场招商情况不理想，达不到商户经营条件，缺乏客流。
美臣客公司、美臣客东莞公司主张根据《场地（专柜）使用联营合同》第八条8.1项的约定按13元/平方米计算66平方米自2016年1月9日起计算6个月的管理费5148元，何方园对该计算方法无异议。
一审法院认为，美臣客公司与何方园签订《场地（专柜）使用联营合同》两份，双方之间的联营合同关系成立。案涉合同约定合同期限内何方园应当支付管理费，美臣客东莞公司也实际提供了场地供何方园装修、经营，现美臣客公司、美臣客东莞公司依约主张计付2016年1月9日至2016年7月8日期间共6个月的管理费5148元的诉求成立，一审法院予以支持。何方园辩称案涉商场达不到经营条件，一审法院认为，商事主体订立合同应当预见经营风险，《场地（专柜）使用联营合同》订立之目的是何方园在美臣客公司、美臣客东莞公司提供的场地进行经营，不等同于商事主体盈利的目的，有关的商业风险应由商事主体自行承担，案涉商场客流量达不到何方园的经营预期，不是其拒绝履行《场地（专柜）使用联营合同》付款义务的合法理由。
关于美臣客公司、美臣客东莞公司诉请的管理费逾期付款利息，两份《场地（专柜）使用联营合同》约定，管理费支付方式为何方园在销售款结算的同时交付给美臣客公司，美臣客公司提供相应发票给何方园。但美臣客公司、美臣客东莞公司并未提供相应证据证明双方进行销售款结算的时间及结算结果，也未提供证据证明美臣客公司开具发票给何方园，故美臣客公司、美臣客东莞公司关于管理费逾期付款利息的主张与合同约定不符，一审法院对此不予支持并依法予以驳回。
关于违约金，何方园未按合同约定进入商场相应铺位装修开业，对两份《场地（专柜）使用联营合同》的履行存在违约情形。两份合同虽约定特定情况下美臣客公司有权解除合同，何方园所缴纳的保证金不予退还，同时向美臣客公司支付50000元的违约金，如违约金不足以赔偿美臣客公司所受到的损失，美臣客公司有权要求何方园及时进行赔付，但并未约定何方园不按时完成装修开业应承担何种违约责任。现两份《场地（专柜）使用联营合同》期限已经到期，何方园并无合同第十四条14.2项约定之违约行为，美臣客公司诉请何方园支付违约金50000元无理，一审法院对此不予支持并依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、何方园于判决发生法律效力之日起十日内向美臣客公司、美臣客东莞公司支付管理费5148元；二、驳回美臣客公司、美臣客东莞公司其他诉讼请求。如果何方园未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1080元，由美臣客公司、美臣客东莞公司负担970元，何方园负担110元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：何方园与美臣客公司签订的两份《场地（专柜）使用联营合同》是双方当事人真实的意思表示，其内容没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。
根据双方当事人的诉辩情况，本院归纳本案二审的争议焦点为：何方园是否应向美臣客公司、美臣客东莞公司支付管理费5148元。双方在签订联营合同后，何方园未向美臣客公司、美臣客东莞公司支付管理费。何方园主张美臣客公司未提供水电等基础设施导致其无法完成装修。但根据另案生效判决的认定，何方园未按合同约定进入商场装修铺位开业，存在违约行为，故何方园关于美臣客公司存在违约行为导致其无法装修的主张与另案生效判决的认定相悖，本院不予采信。至于涉案商场招商失败，经营不利的问题，属于正常的经营风险，何方园据此拒付管理费不符合合同约定，本院不予支持。综上，何方园拒付管理费的事由与另案生效判决认定相悖，也与合同约定不符，一审判决何方园按照合同约定支付管理费5148元理据充分，本院予以维持。
至于违约金50000元，美臣客公司、美臣客东莞分公司并未对此提起上诉，本案不予审查。
综上所述，何方园的上诉请求不能成立,一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人何方园负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 艳
审判员 蔡粤海
审判员 唐佩莹
二〇一八年二月一日
本
书记员 何 浩
袁绿凡