安徽省亳州市谯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1602民初2767号
原告（反诉被告）：李德和，男，1963年7月20日出生，汉族，住安徽省巢湖市居巢区。
委托诉讼代理人：王红玲，安徽赵长利律师事务所律师。执业证号13416201311873631。
被告（反诉原告）：亳州市新新包装制品有限责任公司，住所地安徽省亳州市谯城区。
法定代表人：崔粮占，职务：公司经理。
委托诉讼代理人：杨涛，安徽亳乐律师事务所律师。执业证号13416201010716867。
原告（反诉被告）李德和诉被告（反诉原告）亳州市新新包装制品有限责任公司（以下简称新新包装公司）承揽合同纠纷一案，本院于2015年12月10日作出（2015）谯民二初字第00005号民事判决。原告李德和不服该判决提起上诉，安徽省亳州市中级人民法院于2016年4月4日作出（2016）皖16民终第245号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2016年12月29日公开开庭对本诉及反诉进行了合并审理。原告李德和及其委托诉讼代理人王红玲，被告新新包装公司的委托诉讼代理人杨涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李德和向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付给原告工程款253360元及返还工程保证金2万元；2、依法判令被告支付逾期利息88521.11元（逾期利息暂计算至2014年11月27日）；3、依法判令被告支付违约金108668元；4、本案的诉讼费用由被告负担。诉讼中，原告将第1项、第2项诉讼请求变更为：“1、依法判令被告支付给原告工程款124115.74元、返还工程保证金2万元及支付司法鉴定费2万元；2、依法判令被告支付逾期利息自工程竣工之日起至实际履行之日止（现逾期利息计算至2016年12月7日为68372.27元）。”事实和理由：被告新新包装公司因需建包装材料车间，于2008年5月30日、8月26日分别与原告签订两份协议书，双方约定：包装车间总面积为1649.68平方米，工程总价款为1086680元，由原告李德和包工包料承建，并约定付款方式，如果新新包装公司不按时付款，李德和有权停工，停工责任由新新包装公司自负等。双方在签订协议前，李德和按新新包装公司的要求于2008年5月24日向新新包装公司支付工程保证金2万元，并由时任公司法定代表人李运明给李德和出具了收条一份。2008年8月26日双方在补充协议中另外约定实际结算钢筋实际结算按每吨5800元，钢筋补差价为16680元。施工期间由于新新包装公司未能按期付款，导致该工程于2009年才竣工，并交付给新新包装公司使用。该工程于2010年1月10日经验收合格。被告新新包装公司先后仅支付工程款85万元。因新新包装公司违约，按照约定应支付给原告工程总价款10%的违约金，即108668元。余下工程款和工程保证金经原告多次催要，被告新新包装公司拒不支付。
被告新新包装公司辩称，一、李德和不具诉讼主体资格。李德和曾在原一审中辩称其挂靠于亳州市建筑有限公司（以下简称建筑公司），系借用建筑公司的资质对外承包涉案工程，所以应以建筑公司的名义提起诉讼。二、1、新新包装公司不存在违约的情形，而是李德和违约，新新包装公司不应支付其工程款。因为李德和没有按照合同的约定将工程做完，双方无法确认工程量，对于已经完成的工程量李德和并未提供相关证据证明。2、李德和也明确表态，双方对于已经完成的工程量没有进行结算，所以工程价款也无法确定。3、李德和没有履行工程验收义务，所以也就没有任何理由要求付款。4、双方于2008年5月30日签订的协议书中约定：基础完工付款20万元，结构封顶付款29万元，余款到工程竣工交房时15日内（扣除5%的保修金）一次性付清。2008年8月26日的协议书约定：一层柱混凝土完工付款10万元，一层钢筋绑扎完毕再付款10万元，结构封顶付款10万元，余款到工程竣工交房时15日内（扣除5%的保修金）一次性付清。按照“谁主张，谁举证”的原则，李德和应举证证明2008年5月30日协议书中的涉案工程是何时完工的？何时结构封顶的？何时工程竣工交房的？同时李德和还应举证证明2008年8月26日协议书中的涉案工程是何时一层柱混凝土完工？是何时一层钢筋绑扎完毕？何时结构封顶？何时竣工交房？5、2008年5月30日，我公司与李德和签订协议书，约定由李德和承建亳州鑫欣药用包材车间，工程造价69万元，工程竣工日期为2008年8月26日，违约金为工程价款的10%；2008年8月26日，李运明与李德和签订补充协议约定，由李德和承建亳州新新药用包材车间，工程价款38万元，违约金为总工程价款的10%。李德和没有按照协议的约定交付工程，仅在2009年4月6日进行竣工验收自评，已远远超出协议约定的竣工日期，其已经违约。6、李德和未将竣工验收资料交付给我公司，致使工程无法申请竣工验收，我公司又不能擅自使用该工程，只能委托他人对工程进行勘验、编制竣工验收资料、组织验收等，为此我公司花费10万余元。否则将延误我公司的生产，使实际损失进一步扩大。因李德和不履行先行义务，所以我公司有权拒绝支付相应的工程款。7、原告李德和承建的包装车间，墙体已出现严重的裂痕，而修复墙体裂痕至少需要4万元。综上，请依法驳回李德和的诉讼请求。
反诉原告新新包装公司向本院提出反诉请求：1、李德和对其承建的新新包装公司包装车间的外墙进行维修，维修费用由李德和自行承担；2、李德和支付新新包装公司违约金10.7万元；3、李德和支付新新包装公司申请竣工验收支出的费用10万元；4、李德和交付新新包装公司85万元的税务发票及竣工验收资料；5、反诉费由李德和负担。事实与理由：李德和不具备建筑施工资格。2008年5月30日我公司与李德和签订协议书，约定由李德和承建亳州鑫欣药用包材车间，工程造价69万元，工程竣工日期为2008年8月25日，违约金为工程价款的10%。2008年8月26日我公司与李德和签订的的补充协议，由李德和承建亳州新新药用包材车间，工程价款38万元，违约金为总工程价款的10%。李德和延期施工，没有按照协议的约定将工程全部完工，也未将施工材料交与我公司，致使工程无法申请竣工验收。我公司为了进行生产，委托其他单位于2009年4月6日进行了竣工验收的自评报告，为此花费10万余元。按照我公司与李德和签订的协议，李德和已构成根本违约。在其施工后一个月，墙体出现裂痕，造成我公司生产出现危险，需要进行维修。我公司不是不支付工程款，而是因为李德和没有全部完成工程，未提交竣工验收资料及未组织验收，且工程质量不合格。
反诉被告李德和对反诉原告新新包装公司的反诉辩称，1、根据双方签订的协议和补充协议第十三条的约定：保修期为一年，以交房时间计算。该工程维修期已过，故我再无义务为新新包装公司维修房屋的墙体。2、我不应支付新新包装公司违约金，因为新新包装公司不按照协议约定的时间支付工程款，该公司违约在先。3、我不应支付新新包装公司竣工验收费用，因为申请竣工验收不需要支付费用。4、我不应支付新新包装公司85万元的税务发票，因为双方约定该工程不需要开具税务发票，且该工程总价不包括税费；竣工验收资料在工程竣工验收后都已交给新新包装公司。综之，请驳回新新包装公司的反诉请求。
本案当事人围绕本诉和反诉的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：（一）原告李德和所举如下证据：1、原告居民身份证一份；2、企业基本注册信息查询单、建筑公司收据各一份；3、协议书、补充协议书、收到条各一份；4、新新包装公司包装车间工程竣工验收自评报告、房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表、新新药用包装车间现场照片4张；5、亳州市建筑工程质量验收监督组合表一份、收据复印件7张、银行存款本一份；6、亳州市中级人民法院（2016）皖1602民终第245号民事裁定书，具有合法性、真实性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定；原告所举调拨单复印件7张与本案无关联性，对其证据效力不予认定。（二）反诉原告新新包装公司所举如下证据：1、建筑工程质量监督验收存在问题整改回复单2份及照片一组；2、2014年4月3日的庭审笔录一份，具有合法性、真实性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定；反诉原告所举账务凭证及相关发票与本案无关联性，对其证据效力不予认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年5月30日，新新包装公司与李德和签订协议书一份，由李德和承建亳州鑫欣药用包材车间，建筑面积914平方米，工程造价69万元；承包方式为包工包料；工期为三个月，开工日期2008年5月26日，竣工日期2008年8月25日；付款方式：基础完工付贰拾万元，结构封顶付贰拾玖万元，余款到竣工交房15日内（扣除5%的保修金）一次性付清，如果新新包装公司不按时付款，李德和有权停工，责任由新新包装公司自负；工程保修期为一年，以交房时间起计算，在保修期内如出现屋面漏水和质量问题，维修费由李德和承担，保修金为总价款的5%，保修期满后保修金全部付清；违约金为工程总价款的10%等。此前，同年5月24日，新新包装公司原法定代表人李运明接收李德和工程保证金2万元，并出具收条一份。协议签订后，原告李德和为施工借用建筑公司的建筑资质，于2008年6月17日向建筑公司缴纳了管理费1万元。2008年8月26日，新新包装公司原法定代表人李运明又与李德和签订补充协议，双方约定由李德和承建亳州新新药用包材车间，建筑面积735.68平方米，工程造价38万元；付款方式：一层柱混凝土完工付10万元，一层钢筋捆扎完毕再付10万元，结构封顶付10万元，余款到竣工交房（双方对竣工日期未进行约定）15日内一次性付清（扣除5%的保修金），如果新新包装公司不按时付款，李德和有权停工，责任由新新包装公司自负；保修期限为一年，以交房时间计算，在保修期内如出现屋面漏水和质量问题维修费由李德和承担，保修金为总价款的5%，保修期满后保修金全部付清；违约金为总工程价款的10%等。2009年3月份原告李德和停止施工撤出工地，双方协议中约定的余下屋面防水、外墙漆及塑钢窗工程被告新新包装公司另找他人完成。经本院委托，安徽正诚项目管理有限公司对李德和未完成的“屋面防水、外墙漆及塑钢窗”工程出具造价鉴定报告，鉴定意见为：“屋面防水、外墙漆及塑钢窗”按照2008年的价格予以评估鉴定结果为112564.26元。为此，李德和支付司法鉴定费2万元。2010年1月10日被告新新包装公司原法定代表人李运明在《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》上签名并签署“同意验收”；同日李运明在《亳州市建筑工程质量验收监督综合表》中签名，并签署意见“具备竣工验收条件”。截至2011年9月21日，新新包装公司共支付李德和工程款85万元。诉讼期间，新新包装公司的法定代表人由李运明变更为崔粮占。
本院认为：原告李德和借用他人建筑资质承建工程的行为违反法律规定，其与被告新新包装公司因工程建设签订的协议属无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，鉴于原告李德和所施工的工程已经验收合格并投入使用，其要求工程发包方支付工程款的诉求符合法律规定。被告新新包装公司尚欠原告李德和工程款107435.74元（690000元+380000-850000元-112564.26元），事实清楚，被告新新包装公司应该及时支付。新新包装公司接收李德和的工程保证金2万元，因李德和所承建的工程已经竣工，且经验收合格并投入使用，故新新包装公司应将该工程保证金2万元返还给李德和。为查明李德和未完成的“屋面防水、外墙漆及塑钢窗”工程造价，李德和所支付的2万元司法鉴定费，应由新新包装公司负担。反诉原告新新包装公司诉请李德和应对其承建的药材包装车间的外墙进行维修，维修费用由李德和自行承担及李德和应支付新新包装公司申请竣工验收支出的费用10万元，因新新包装公司未提供充分证据予以证明，故本院不予支持。反诉原告新新包装公司诉请李德和应交付新新包装公司85万元的税务发票及竣工验收资料，因双方在协议书和补充协议书中未进行约定，且新新包装公司亦未提供证据予以证明，故本院不予支持。原告李德和与反诉原告新新包装公司均诉求对方支付违约金，因双方均未提供充分证据证明对方存在根本违约的事实，故本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告亳州市新新包装制品有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付给原告李德和工程款107435.74元及利息（利息以工程款107435.74元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2010年1月10日起至欠款清偿完毕之日止）；
二、被告亳州市新新包装制品有限责任公司于本判决生效之日起七日内返还原告李德和工程保证金20000元和支付给原告李德和司法鉴定费20000元；
三、驳回原告李德和的其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告亳州市新新包装制品有限责任公司的反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6417元，由被告亳州市新新包装制品有限责任公司负担4537元，由原告李德和负担1880元；反诉费2202元，由反诉原告亳州市新新包装制品有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审 判 长 杨 光
人民陪审员 郭 永
人民陪审员 康 飞
二〇一七年三月十日
书 记 员 李振杰
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：
(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；
(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。