湖北省荆门市掇刀区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂掇刀民二初字第00061号
原告荆门市吉利煤矿有限公司，住所地湖北省荆门市掇刀区双仙村，组织机构代码79329382-6。
法定代表人严兆军，董事长。
委托代理人张雪丰（特别授权），湖北中科律师事务所律师。
被告潘存中，男，1957年11月14日出生，汉族，重庆市云阳县人，无业。
委托代理人罗远东，男，1952年11月5日出生，汉族，重庆市云阳县人，云阳县法律援助中心法律工作者。
原告荆门市吉利煤矿有限公司与被告潘存中劳动争议一案，本院于2013年3月26日受理后，原告向本院提起行政诉讼，提出需以另一案的审理结果为依据，于2013年4月27日申请中止审理本案，本院以（2013）鄂掇刀民二初字第00061号民事裁定本案中止诉讼。本案恢复审理后，依法组成合议庭，于2014年1月21日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张雪丰，被告潘存中及其委托代理人罗远东到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
原告荆门市吉利煤矿有限公司诉称，掇人社伤认（2012）145号工伤认定书及荆劳鉴字（2011）第488号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书未依法送达原告，劳动仲裁委员会不能根据2份未产生法律效力和存疑的证据据以定案，原告从2007年参加工伤保险至2009年9月30日，被告于2009年3月发现患有尘肺。虽被告在2012年主张工伤，但被告的工伤在保险期内发生，应由工伤基金支付，不应由原告支付。故请求判令原告不承担各项工伤待遇172420元。
原告提供了下列证据：
A1、荆掇劳人裁（2013）01号裁决书（复印件）1份，证明原告当时未参加仲裁裁决，裁决时间为2013年3月13日；
A2、荆门市掇刀区人民法院2013年7月15日作出的（2013）鄂掇刀行初字第00003号行政判决书（复印件）1份，证明荆门市掇刀区劳动人事争议仲裁委员会裁决违法；
A3、荆门市掇刀区地方税务局税收通用缴款书（复印件）2份，证明原告依法为被告在保险部门参加了工伤保险，被告的工伤待遇应由工伤保险基金支出，不应由原告支出。
被告潘存中辩称，被告系原告招用的工人，由于长期从事采煤和接触粉尘，2009年3月发现职业病，2010年1月30日，被荆门市疾控中心诊断为“煤工尘肺二期”。2011年7月25日以（2011）072号工伤决定书认定被告职业病为工伤。2012年9月26日再次认定原告为工伤。原告没有证据证明其未收到工伤认定书及劳动能力鉴定结论通知书，应由原告举证证明被告实名制参保，被告的职业病应享受工伤保险待遇，请法院依法判决。
被告提供了下列证据：
B1、掇人社伤认（2012）145号工伤认定决定书（复印件）1份，证明被告的职业病于2012年9月26日认定为工伤；
B2、荆劳鉴字（2011）第488号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书（复印件）1份，证明荆门市劳动能力鉴定委员会鉴定被告工伤（职业病）的致残程度为4级；
B3、荆门市2009年分工种企业工资指导价位，证明荆门市2009年煤炭行业的中等工资为33724元，月工资为2810元；
B4、（2013）鄂掇刀行初字第00007号行政判决书（复印件）1份，证明工伤认定决定书按照程序依法送达给原告。
双方当事人对证据的质证意见及本院的认证意见如下：
被告对证据A1真实性无异议，但认为裁决书是依法送达。对证据A2无异议。对证据A3有异议，认为与本案无关。原告对证据B1真实性无异议，但认为工伤认定决定书是在2013年3月13日掇刀劳动人事仲裁委员会作出裁决之后才送达的。对证据B2有异议，认为该证据系用手重新书写后盖章，未按照法定程序进行鉴定，也没有依法送达，程序上不合法。对证据B3有异议，认为与本案没有关联，根据湖北省的工伤赔偿条例，是按照统筹工资赔偿的，与行业没有关系。对证据B4真实性无异议，但认为2份行政判决书印证工伤认定书是在仲裁裁定书送达之后才送给原告。
被告对证据A2无异议，本院对该证据予以采信。双方当事人对证据A1、B1、B4的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。关于证据A3，虽系原告缴纳的工伤保险，但该缴款书上未载明已为被告缴纳了工伤保险，原告亦未提交为被告缴纳工伤保险的名册，即使原告为被告缴纳了工伤保险，但原告未到保险机构进行赔付，故本院对该证据不予采信。关于证据B2，因荆门市人力资源和社会保障局及荆门市劳动能力鉴定委员会在该鉴定结论通知书再次盖章，并载明此劳动能力鉴定是依据原工伤认定作出的，如现在的工伤认定是依据以前工伤认定的事实作出，此鉴定同样有效，而经重新鉴定，被告因工作原因患职业病，系工伤，且原告未对该鉴定结论申请再次鉴定，该鉴定有效，故本院对该证据予以采信。关于证据B3，因系荆门市分工种企业工资指导价位，不属于证据，故本院对该证据不予认证。
本院根据确认及采信的证据，结合当事人的陈述，本院确认以下事实：
2006年至2009年8月，被告在原告处从事安全管理工作。2010年1月，被告经荆门市疾病预防控制中心诊断为尘肺贰期。2011年7月25日，荆门市掇刀区人力资源和社会保障局（以下简称人社局）作出掇人社伤认（2011）072号工伤认定决定书，认定被告所患职业病为工伤。2011年12月30日，荆门市劳动能力鉴定委员会鉴定被告工伤（职业病）的致残程度为4级。2011年12月31日，经湖北省职业病诊断鉴定委员会鉴定，被告所患职业病为煤工尘肺贰期。2012年7月9日，原告申请职业病重新鉴定，人社局对2011年7月25日作出的掇人社伤认（2011）072号工伤认定决定书予以撤销。2012年9月26日，人社局作出掇人社伤认（2012）145号工伤认定决定书，认定被告所患职业病为工伤。2013年1月10日，被告因解除劳动关系、工伤待遇等发生争议向荆门市掇刀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2013年3月13日作出荆掇劳人裁（2013）01号裁决书，裁决原告向被告支付一次性伤残补助金30009元、一次性工伤医疗补助金28580元、一次性伤残津贴113681元、鉴定费150元。原告不服该裁决，向本院起诉，诉讼过程中，因原告不服人社局劳动行政确认，向本院提起行政诉讼，称人社局未将掇人社伤认字（2012）145号《工伤认定决定书》送达给原告，本院于2013年7月15日作出（2013）鄂掇刀行初字第00003号行政判决，确认人社局2012年9月26日作出的掇人社伤认字（2012）145号《工伤认定决定书》在未向原告送达前无效。人社局向原告补送达掇人社伤认字（2012）145号《工伤认定决定书》后，原告不服该决定，于2013年7月19日向本院提起行政诉讼，本院作出（2013）鄂掇刀行初字第00007号行政判决，维持人社局2012年9月26日作出的掇人社伤认字（2012）145号《工伤认定决定书》。
另查明，荆门市2009年度企业在岗职工平均工资为18748元，月平均工资为1563元。荆门市2011年度企业在岗职工平均工资为25800元，月平均工资为2150元。
本院认为，原告对于掇人社伤认（2012）145号工伤认定书及荆劳鉴字（2011）第488号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书未依法送达原告，劳动仲裁委员会不能根据2份未产生法律效力和存疑的证据据以定案的主张，虽然依（2013）鄂掇刀行初字第00003号行政判决的在掇人社伤认字（2012）145号《工伤认定决定书》在未向原告送达前无效，但人社局后向原告补送达了该《工伤认定决定书》，而原告不服该《工伤认定决定书》向本院起诉后，本院作出的（2013）鄂掇刀行初字第00007号行政判决已生效，故掇人社伤认字（2012）145号《工伤认定决定书》有效，荆劳鉴字（2011）第488号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书亦有效。故本院对原告不能以掇人社伤认（2012）145号工伤认定书及荆劳鉴字（2011）第488号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书作为定案依据的主张不予支持。
因原告未举证证明已经为被告缴纳了工伤保险，即使缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》第一条规定：“为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例。”据此，工伤关系发生在劳动者与用人单位之间，为劳动者落实工伤待遇系用人单位的法定义务，而设立工伤保险基金系为了分散用人单位的工伤风险，更好地保障劳动者的权益，社会保险行政部门并不是劳动者工伤赔付的直接义务人，原告不应以已为被告缴纳工伤保险为由，拒绝落实被告的工伤待遇，且原告未继续为被告缴纳保险，被告无法享受工伤保险待遇。故本院对原告提出的应由社保部门赔付原告工伤待遇的主张不予支持。
关于劳动关系的解除。根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位”的规定，被告虽2009年8月之后未到原告处工作，但原、被告的劳动关系仍保留，原告于2013年1月10日申请仲裁时请求解除劳动关系，故本院确认双方的劳动关系于2013年1月10日解除。
关于工伤待遇，原告遭受工伤并解除了与被告的劳动关系，被告作为用人单位应按《工伤保险条例》的相关规定，向被告支付工伤保险待遇。因被告未提供其患职业病前12个月平均工资，故按荆门市2009年度在岗职工平均工资计算其月平均工资。根据《工伤保险条例》第三十五条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十二条，《关于工伤保险若干问题的处理意见》（鄂劳社文（2004）162号）第十一条的规定，原告应向被告支付一次性伤残补助金32823元（1563元／月×21个月），一次性医疗补助金31260元（1563元／月×20个月），一次性伤残津贴（2012年1月至2017年11月）114488元（2150元／月×75%×71个月）。
关于停工留薪期工资及停工留薪期满后的生活津贴，因被告未对停工留薪期进行鉴定，故本院对该主张不予支持。
关于鉴定费，根据《湖北省工伤条例实施办法》第二十六条“初次劳动能力鉴定所需费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的，由受伤职工所在单位支付。用人单位或个人申请再次鉴定的，由申请方预交鉴定费，再次鉴定结论与初次鉴定结论一致的，或者再次鉴定结论认为丧失劳动能力的原因与工伤无因果关系的，鉴定费用由申请方承担；再次鉴定结论与初次鉴定结论不一致的，鉴定费用由统筹地区的工伤保险基金支付”的规定，原告应向被告支付鉴定费150元。
关于交通费、食宿费、检查费，不属于《工伤保险条例》中规定的赔偿情形，故本院对该三项费用不予支持。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十五条，《湖北省工伤保险实施办法》第二十六条、第三十条，《关于工伤保险若干问题的处理意见》（鄂劳社文（2004）162号）第十一条之规定，判决如下：
一、确认原告荆门市吉利煤矿有限公司与被告潘存中劳动关系于2013年1月10日解除；
二、原告荆门市吉利煤矿有限公司于本判决生效之日起10日内向被告潘存中支付一次性伤残补助金32823元，一次性医疗补助金31260元，一次性伤残津贴114488元，鉴定费150元；
三、驳回原告荆门市吉利煤矿有限公司诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。上诉人提起上诉的，应在提交上诉状时预交上诉案件受理费10元，款汇至荆门市中级人民法院，开户银行：农行海慧支行；户名：荆门市非税收入管理局；帐号：570401040002701。
审 判 长 黄明月
人民陪审员 徐 蕾
人民陪审员 付华军
二〇一四年六月四日
书 记 员 张 婷
附：本案适用相关法律条文
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
《湖北省工伤条例实施办法》
第二十六条初次劳动能力鉴定所需费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的，由受伤职工所在单位支付。用人单位或个人申请再次鉴定的，由申请方预交鉴定费，再次鉴定结论与初次鉴定结论一致的，或者再次鉴定结论认为丧失劳动能力的原因与工伤无因果关系的，鉴定费用由申请方承担；再次鉴定结论与初次鉴定结论不一致的，鉴定费用由统筹地区的工伤保险基金支付。
第三十条职工因工受伤或患职业病需要暂停工作接受治疗的，按照《条例》第三十一条的规定享受停工留薪期待遇，停工留薪的时间由协议医疗机构根据诊断结论提出意见，报市劳动能力鉴定委员会或其派出机构确定，并通知用人单位和工伤职工。工伤职工在停工留薪期间，用人单位不得与其解除或者终止劳动关系。
《关于工伤保险若干问题的处理意见》鄂劳社文（2004）162号
第十一条一至四级伤残职工本人自愿，可由用人单位一次性支付工伤待遇，终止工伤保险关系。其中，一次性医疗补助金标准：一至四级分别为统筹地区上年度职工月平均工资的26、24、22、20个月。一次性伤残津贴：以本人当年的伤残津贴为标准，计发到法定正常退休年龄，最高不超过20年。一次性护理费标准：以本人当年护理费为基数，按计发伤残津贴的时间折半计算。