浙江省兰溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金兰民初字第155号
原告ＸＸＸ。
原告张瑞。
原告张序。
上述三原告的共同委托代理人童芳。
被告王界明。
被告兰溪市鑫源纺织有限公司。
法定代表人唐庆清。
委托代理人唐建新。
原告ＸＸＸ、张瑞、张序与被告王界明、兰溪鑫源纺织公司提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2015年1月19日向本院起诉。本院受理后依法由审判员朱国俊独任审判，于2015年3月9日、同月18日在本院第七审判庭公开开庭进行了审理。在第二次开庭审理时原告ＸＸＸ、张瑞及三原告的共同委托代理人童芳，被告王界明，被告兰溪鑫源纺织公司的委托代理人唐建新到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告ＸＸＸ、张瑞、张序诉称，第一原告是张松松的配偶，第二和第三原告是张松松的儿子，第一被告王界明承包第二被告兰溪鑫源纺织公司的厂房室内地面浇水泥地工程，第一被告雇佣张松松为其浇水泥地，2014年4月2日下午4时左右，张松松在第二被告工厂工地上搅拌水泥时搅拌机的斗突然掉落砸到张松松，造成张松松全身多处严重受伤，被当场送往兰溪市人民医院治疗，后因张松松伤势过重治疗无效，于2014年6月12日死亡。张松松在治疗期间用去医药费323368.03元，两被告支付医药费145700元，后两被告支付三原告丧葬费用40000元。为协议赔偿事宜原被告双方在司法所调解过，但调解无果。作为第一被告的雇主应当对雇员张松松在雇佣活动过程中遭受人身损害而死亡负担赔偿责任，第二被告作为工程发包方，明知第一被告没有建筑工程资质和安全生产条件而把工程发包给第一被告，应当对张松松的死亡承担连带赔偿责任。张松松的死亡给三原告造成了重大财产损失和精神痛苦，为此三原告特向法院起诉；请求1、判令两被告连带赔偿三原告各项损失合计647191.53元。2、本案诉讼费用由被告承担。
为证明上述事实，原告方向本院递交了以下证据：
1、原告身份证及家庭户口簿，证明原告的诉讼主体资格及各原告与死者张松松之间关系的事实。
2、被告身份证、第二被告企业工商登记表，证明两被告的诉讼主体资格。
3、医院病历、出院记录表，证明张松松受伤后在医院抢救、治疗情况的事实。
4、张松松死亡、火花证明，证明张松松死亡原因、死亡时间及火化情况的事实。
5、住院病人费用清单，证明死者张松松治疗费用323368.03元的事实。
6、兰溪市安监局对王界明询问笔录，证明张松松是王界明的雇工，张松松是在工作时间因事故负重伤送往医院抢救，张松松在工地施工前王界明与鑫源公司都没对雇员进行安全教育。
7、兰溪市安监局对楼金宏询问笔录，证明张松松是在工作时间因事故负重伤后被送医院抢救，雇工在工地施工前王界明与鑫源公司都没对雇员进行安全教育，双方也没有派员来现场监督管理。
8、兰溪市安监局对徐玉林询问笔录，证明张松松是在工作时间因事故负重伤后被送医院抢救，雇工在工地施工前王界明与鑫源公司都没对雇员进行安全教育，也没有派员来现场管理，在工作时间没有任何安全措施，连安全帽也没有的事实。
9、兰溪市安监局对徐连熊的询问笔录，证明张松松是在工作时间因事故负重伤后被送医院抢救的，雇工在工地施工前王界明与鑫源公司都没对雇员进行安全教育，也没有派员来现场管理，在工作时间没有任何安全措施，连安全帽也没有的事实。
10、兰溪市安监局对唐庆清询问笔录，证明鑫源公司新厂房的路面浇筑工程是承包给王界明做的，张松松是在工作时间因事故负重伤后被送医院抢救，雇工在工地施工前王界明与鑫源公司都没对雇员进行安全教育，也没有派员来现场管理的事实。
11、徐马华证人证言，证明事故现场张松松是在搅拌机的电源关掉、刹车刹好之后才去料斗下清理地上碎水泥的事实。
12、事故现场搅拌机图片，证明1、这个是事故现场。2、这个是简易搅拌机，建设工程是不允许用简易搅拌机的。3、厂房面积比较大属于建筑工程的事实。
被告王界明辩称，一、答辩人对本案事实有异议。死者张松松与答辩人王界明系雇佣关系，担任答辩人承包工地开搅拌机工作。2014年4月2日下午4时许，死者为了提前赶回家，尽快干完手中的活，违反操作规程，在没有关掉搅伴机，也没插上保险拴的情况下，到搅伴机下作业，至搅伴机的斗掉落受伤，经兰溪市人民医院抢救治疗无效，于2014年6月12日死亡，此事实并非原告方所陈述的搅伴机斗突然掉落，而是死者操作不当引起的。二、死者张松松操作不当存在重大过错，应该承担相应的责任。死者张松松系多年开搅伴机的行家内手，熟悉搅伴机的操作规程，答辩人也经常告知和提醒死者张松松要按操作规程作业，但张松松违规操作，明知未插上保险拴不安全，而冒险操作，造成本人受伤致死的重大事故，其本人应承担相应的责任。三、兰溪鑫源纺织公司应对本案承担主要责任。答辩人与溪鑫源纺织公司系建筑工程承包合同关系，鑫源纺织公司将厂房承包给无资质的答辩人施工，明显存在过错，并且在明知没资质的情况下施工，也没进行安全施工提示，也没采取必要的安全措施，致事故发生，鑫源纺织公司应承担主要责任。四、对赔偿金额及计算方法也有异议。答辩人王界明已支付总额赔偿款中的175662元（含答辩人写欠条给兰溪市人民医院的50662元，不包括兰溪市鑫源纺织有限公司支付的47700元），答辩人认为，答辩人按相应的责任已超额支付了赔偿款，请求法院查明本案事实，依法判处。
为证明上述事实，被告王界明向本院递交了以下证据：
1、门诊收费票据，证明被告王界明另为张松松抢救垫付门诊费用2489.9元的事实。
2、毛利民证人证言，证明张松松事故现场被压时，搅伴机电源是没关掉的事实。
被告兰溪鑫源纺织公司在庭审中辨称，一、受害者张松松与被告王界明形成是个人劳务关系，与被告鑫源纺织公司不存在任何劳动关系和其他法律关系。二、被告王界明与鑫源纺织公司是承揽关系。被告王界明辩称其与鑫源纺织公司是建筑工程承包合同关系缺乏事实和法律依据。三、被告鑫源纺织公司在履行定作人义务过程中对定作、指示或选任都不存在任何过失。四、受害者张松松受伤致死的责任赔偿主体是接受劳务的王界明，与鑫源纺织公司无关。五、被告鑫源纺织公司请求全额返还为原告方垫付的医疗费等47700元。六、本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》相关法律规定，而不应该适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定。综上几点，请求依法驳回原告主张被告鑫源纺织公司与被告王界明连带承担赔偿责任的诉讼请求。
原、被告所递交的证据经庭审举证、质证，本院认证如下：
对原告递交的第1、2、3、4、5、6、7、8、9、10项证据，被告方基本没有异议，本院予以认定。对原告递交的第11、12项证据，被告方有异议，本院认为被告方的异议部分成立。
对被告王界明递交的第1项证据，相对方没有异议，本院予以认定。对被告王界明递交的第2项证据，相对方有异议，本院认为相对方的异议部分成立。
根据原、被告的陈述及对证据的举证、质证，本院对本案的事实认定如下：
被告王界明从事地面、路面水泥浇筑工程多年，其具有专门的机械设备和一些人员，但没有相应的资质。2013年上半年兰溪鑫源纺织公司新厂房建成但地面没有浇筑，之后兰溪鑫源纺织公司法定代表人唐庆清从他人处了解到被告王界明从事这方面的工作，即与王界明取得了联系。兰溪鑫源纺织公司将新厂房水泥路面浇筑工程用包清工的方式承包给王界明施工，工程所需的水泥、沙石及水电由公司提供，机器设备及工人由王界明组织。双方没有签订过书面协议或合同类，只是口头约定水泥粗坯7.5元每平方米，金钢沙及罩面8元每平方米，施工浇筑面积有1700多平方米。之后王界明雇用张松松（男，1957年7月29日出生）在兰溪鑫源纺织公司新厂房水泥路面浇筑工地从事开搅伴机工作。2014年4月2日上午被告王界明将机器设备、人员（5名小工，只有几天的生活）送进施工现场并开始了第一天的工作，下午4时许张松松在兰溪鑫源纺织公司新厂房水泥路面浇筑工地的搅拌机（由王界明提供）进料斗底下做清理工作时，进料斗突然掉落当场将张松松压倒在地致其全身多处严重受伤，张松松当场送往兰溪市人民医院抢救，张松松在医院住院治疗69天，于同年6月10日出院（因医治无希望，属自动出院），2014年6月12日死亡，期间花去门诊医疗费2489.9元，住院治疗费323368.03元，合计人民币325857.93元。另查明1，死者张松松为农村居民，原告ＸＸＸ为张松松妻子，ＸＸＸ夫妻共生育过二个儿子，分别为原告张瑞和原告张序。另查明2，张松松在治疗期间及死亡后，被告王界明以自已的名义支付原告方人民币235851.9元［内含王界明支付的张松松门诊医疗费2489.9元，王界明出具给兰溪市人民医院的50662元欠条］。另查明3，张松松在治疗期间及死亡后，兰溪鑫源纺织公司有47700元出借给被告王界明，王界明出具过借条，此钱已以王界明的名义支付给原告方，也已包含在王界明支付给原告方总款235851.9元内。有关部门曾为原、被告之间的赔偿事宜进行过调解，但因各方意见分歧太大，调解未获成功，为此张松松的亲属以原告的名义向本院提起了诉讼。
本院认为，根据法律的相关规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，张松松与被告王界明之间是劳务关系，提供劳务人是张松松，接受劳务人是王界明，张松松是在提供劳务过程中自已受到损害，应由接受劳务的王界明承担侵权责任，但张松松明知搅拌机进料斗底下作业有危险，但其未注意自身安全，致事故发生，也应承担一定的责任。另被告王界明与被告兰溪鑫源纺织公司之间是承揽关系，定作人是兰溪鑫源纺织公司，承揽人是王界明，本兰溪鑫源纺织公司对张松松的死亡可不承担责任，但由于王界明并不具有路面水泥浇筑工程的资质，可兰溪鑫源纺织公司还是将工程承包给王界明，被告兰溪鑫源纺织公司在选任上有过失，应当承担相应的赔偿责任。经审查，现原告方可用来计算赔偿的项目有医疗费325857.93元（有票据或清单）、护理费（住院69日，出院后二天死亡，再加2天，下同，150元×71天）10650元、营养费（（72元×69天）4968元、误工费（62元×71天）4402元、住院伙食补助费（30元×69天）2070元、丧葬费28285.5元、死亡赔偿金（16106元×20年）322120元、交通费1420元（酌情而定），合计人民币699773.43元。因死者张松松本人也有过错，应承担10%责任，被告王界明承担80%的赔偿责任即为559818.74元，被告兰溪鑫源纺织公司承担10%赔偿责任即为69977.34元，另外两被告还需赔偿原告方精神损害抚慰金36000元，具体分摊到被告王界明32000元，分摊到被告兰溪鑫源纺织公司4000元。这样被告王界明实际赔偿的数额为（559818.74元＋32000元－已付的235851.9元］355966.84元。被告兰溪鑫源纺织公司实际赔偿的数额为（69977.34元＋4000元］73977.34元。至于原告方还提出的抚养费问题因于法无据，故本院不予支持。综上所述，对原告方的诉讼请求，本院只能酌情支持，对被告方在庭审中的抗辩，其合理部分本院予以采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条之规定，特判决如下：
一、被告王界明于本判决书生效之日起五天内赔偿原告ＸＸＸ、张瑞、张序因张松松死亡而造成的各项损失合计人民币355966.84元。
二、被告兰溪市鑫源纺织有限公司于本判决书生效之日起五天内赔偿原告ＸＸＸ、张瑞、张序因张松松死亡而造成的各项损失合计人民币73977.34元。
三、驳回原告ＸＸＸ、张瑞、张序其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5136元（已减半，实际预收取原告10272元），由原告负担2400元，由被告王界明负担2236元，由被告兰溪市鑫源纺织有限公司负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（预交上诉案件受理费10272元，款汇至金华市财政局，开户银行：农行金华市分行营业中心，汇入帐号19×××37，或直接交金华市中级人民法院立案大厅收费室）。
审判员 朱国俊
二〇一五年三月三十日
书记员 王 岚