四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川34刑终24号
原公诉机关四川省盐源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）博什么色作，女，1988年10月2日出生，四川省布拖县人。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年4月19日被四川省盐源县公安局抓获归案；同年4月21日被盐源县公安局监视居住于布拖县和谐家园，5月31日经盐源县人民检察院批准逮捕，次日由盐源县公安局执行逮捕。现羁押于盐源县看守所。
彝语翻译伍晓英，凉山彝族自治州中级人民法院工作人员。
四川省盐源县人民法院审理盐源县人民检察院指控原审被告人博什么色作犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月8日作出（2017）川3423刑初125号刑事判决。原审被告人博什么色作不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，通过审阅案件材料，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定，2017年4月19日9时许，被告人博什么色作经王某（另案处理）电话联系欲求购50克毒品海洛因，双方约定在云南省丽江市飞马广场附近进行交易。当日15时许王�与随行的康某华、龙某超（二人系特情人员）三人与被告人博什么色作及另一男子到达交易地点，该男子收取康某华给付的14000元人民币后驾车逃离；被告人博什么色作身背一小孩到厕所附近时将一用白色塑料纸包裹的毒品海洛因疑似物丢弃在厕所旁，民警当场抓获被告人博什么色作，并查获其丢弃的毒品海洛因疑似物52坨，经称量，净重52.5克，经送检凉山州物证鉴定所鉴定从中检出海洛因。
原判认定的上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实:
1.受案登记表、抓获经过、指定管辖决定书及指定居所监视居住决定书。证实2017年4月18日盐源县公安局泸沽湖派出所民警在查缉毒品工作中抓获涉嫌贩卖毒品的王某，王某主动向公安机关交代毒品来源的上线，通过王某联系和特情人员一�在丽江飞马广场附近，于4月19日将正在交易毒品的博什么色作当场抓获。
2017年4月21日，本案由凉山彝族自治州公安局指定由盐源县公安局管辖；4月21日盐源县公安局对博什么色作进行调查并指定居所监视居住于布拖县和谐家园；7月6日凉山彝族自治州中级人民法院指定本案由盐源县人民法院管辖。
2.户籍证明，载明被告人博什么色作的个人基本信息，证实案发时其已具完全刑事责任年龄。
3.辨认笔录及相关照片。证实：（1）辨认人博什么色作在公安机关提供的不同男性十张免冠照片中辨认出在其处购买毒品的王某；（2）辨认人康某华在公安机关提供的不同女性十张免冠照片中指认出贩卖毒品的博什么色作；（3）辨认人龙某超在公安机关提供的不同女性十张�冠照片中辨认出贩卖毒品的博什么色作；（4）辨认龙某超在公安机关提供的不同男性十张免冠照片中辨认出与博什么色作共同贩卖毒品的男子是吉及某日；（5）辨认人康旭华在公安机关提供的不同男性十张免冠照片中辨认出与博什么色作共同贩卖毒品的男子是吉及某日；（6）辨认人王某在公安机关提供的不同女性十张免冠照片中辨认出贩卖毒品的博什么色作；（7）辨认人王某在公安机关提供的不同男性十张免冠照片中辨认出与博什么色作共同贩卖毒品的男子是吉及某日。
4.通话清单及分析。证实被告人博什么色作所使用的130****0893手机号码与王志所使用的157****9969手机号码，于4月19日9:37分、15:11分、15:37分有过三次通话。
5.盐源县公安局扣押物品清单。证实2017年4月19日，盐源县公安局在博什么色作处扣押白色塑料包装毒品可疑物52坨。
6.称量记录及称量照片。证实在盐源县公安局在见证人见证下对扣押的毒品海洛因疑似物当面进行称量，净重52.5克。称量现场已拍照固定在卷，并进行录音录像。
7.凉山彝族自治州公安局物证鉴定所凉公物鉴（毒品）[2017]0578号理化检验报告。证实盐源县公安局送检的编号“毒品2017-0578-1”的一克白色固体可疑物中检出海洛因。
8.物证鉴定告知笔录。证实侦查人员对扣押的毒品中检出海洛因依法告知被告人博什么色作，其对鉴定结果其无异议。
9.毒品移交清单。证实盐源县公安局泸沽湖派出所对收缴的涉案毒品已移交盐源县公安局禁毒大队管理。
10.盐源县公安局干警马某和王某（甲）出具的情况说明。证实：（1）2017年4月19日下午，王某、康某华、龙某超在丽江市与涉嫌贩卖毒品人员博什么色作、吉及某日进行交易时，涉案人员吉及某日趁机逃跑；（2）在对毒品进行称量及提取时因博什么色作身患传染疾病，见证人站立在提取民警一侧；（3）2017年4月19日抓获博什么色作时现场查获的毒品于2017年4月21日进行扣押和提取；（4）据王某提供信息，二人购买毒品联系的电话号码130****0893系博什么色作使用；（5）被告人博什么色作供述的“巫呷”基本信息无法查实；（6）证据卷内通话记录清单为王某与博什么色作的通话记录；（7）本案来源于抓获犯罪嫌疑人王某后其主动交代毒品来源，经侦查抓获本案被告人博什么色作。
11.同步�音录像光盘。证实：（1）2017年4月21日侦查机关对查获的毒品进行进行称量和提取时被告人博什么色作均在场；被告人博什么色作对该毒品系其所有以及称量和提取过程均无异议；（2）向布拖县九都乡村民确认毒品交易现场逃离男子是吉及某日；（3）盐源县公安干警讯问博什么色作进行了录音录像，其对贩卖毒品的事实经过供认不讳。
12.证人证言
（1）证人王某证言称：我是因为吸食和贩卖毒品被逮到派出所来的。我给丽江那个女的（指博什么色作）联系买过三次毒品。2017年4月15日下午，我和杨某路到云南省宁蒗县商量第二天由我到丽江买毒品。在丽江飞马广场用4480元钱在一男一女处买了16个毒品海洛因。我和杨某路于4月18日在泸沽湖贩卖毒品时被抓获。
�为争取宽大处理向公安机关提供毒品来源，2017年4月19日早上，我配合公安机关用电话联系那个女的买50克毒品。大概在当天中午我和泸沽湖派出所的民警一起到丽江市飞马广场附近的二手车市场，当时我和康某华站在厕所旁，龙某超站在厕所一边，沈某军站在厕所旁边有条通往园林的小路那面。我给她打电话告诉她我们到老地方了。十多分钟后一个每次都在场参与交易的男人骑了一辆电瓶车过来喊我们到厕所去，康某华在厕所头把14000元钱给他，他打了一个电话后我们就到公路上他停车的地方，几分钟后那个女的就背起一个娃儿从园林旁边的小路上过来。听在场的其他人员说她把毒品丢在厕所旁边时就被公安干警控制了。男人好像是听见什么声音就骑车跑了。
（2）证人康某华证言称：2017年4月19日，我和王某、龙某超接受盐源县泸沽湖派出所的安排去丽江。由王某联系对方准备购买50克毒品海洛因，交易地点在丽江飞马广场的转盘附近。我们三个到达丽江交易地点后，王某打电话给对方，叫他们可以来交易了，之后对方男的就骑电瓶车来了，女的带着小孩在后面，男子将我们带到一个公厕里面，他叫我们拿钱出来，我们就拿了14000元人民币给男子，女的就跟来了，男的就到电瓶车上坐起，后面男的就跑了，女的被当场抓获，并缴获毒品52坨。对方的联系电话号码是130****0893。
一审庭审中公安干警出庭作证：
（1）证人马某当庭证言称：我是泸沽湖派出所干警，参与本案的办理。2017年4月18日，我所抓获贩卖毒品的王某交代了上线线索。4月19日，王某和博什么色作电话联系后我们安排了两个正式民警，四个特勤人员前往丽江市飞马广场。交易现场在一个厕所附近，现场有特勤人员龙某超、康某华和王某。当时一个骑摩托的男子过来康某华先拿了14000元给他，十多分钟过后博什么色作出现，听见有特勤人员说她把东西丢了，我跑过去时男子已骑车逃离。博什么色作被抓获后当场承认东西是她的。我们通过她和王某的通话记录确定她的手机号码后从丽江市电信公司调取双方的通话记录。在组织辨认过程中被告人拒绝对康某华、龙某超和逃离现场交易毒品的男子进行辨认。
（2）证人陈某学当庭证言称：我是泸沽湖派出所的干警。案件主办是我所干警马某，当天在场的有我和马某、康某华、沈某军、龙某超、王某。在我站的位置看见一个男的骑了一辆摩托车搭载了博什么色作，她还背了一个娃儿，被告人博什么色作在我交易地点旁边的园区下车，然后她往�方走，男子骑车往前方去。毒品查获现场我没有看见，听说钱交给骑车的男人了。抓获当天她说她不舒服又送往当地医院去做检查，第二天带回盐源县公安局。我和马某在负责组织辨认。通话记录在丽江市电信公司调取。毒品的扣押和提取都是依法进行的。
（3）证人龙某超当庭证言称：我是泸沽湖派出所的辅警。2017年4月19日，我和王某（甲）、康某华接受所里安排去丽江。由王某用手机联系对方准备购买50克毒品海洛因，交易地点在丽江飞马广场转盘附近。参加交易的王某和康旭华和我到达丽江交易地点，我站在厕所的另一个角落看不到交易过程。我当时只看见那个女的从树林头过来，左手背了一个孩子，右手丢了一个东西在厕所旁边，听到沈某军在喊丢东西了，马某跑过来我们就把女的控制了。
（4）证人沈某军当庭证言称：我是公安局的辅警。我们接受所里安排到丽江市飞马广场一条公路的厕所旁边，我当时站在厕所旁边一百米处的一棵树边，在被告人的侧面，龙某超在厕所另一旁，王某离厕所十米左右。被告人从一个公园过来，看见她左手抱了一个孩子，右手丢了一个东西在离厕所一百米的地方，我就喊丢东西了，大家就都跑过来，她当时承认是她的毒品，我们就把她控制了。当天由于被告人说不舒服，还在丽江医院检查呆了一天后回盐源的。
13.被告人博什么色作在侦查机关供述称：2017年4月19日下午，我和一个叫“巫呷”的男子贩卖毒品时被抓获。当天买毒品的男的（指王某）打电话给我说他要50个毒品，价格300元一个，当时我没有这么多，“巫呷”找了52个过来。毒品是在飞马广场给我的。他给我说他先去收钱，我后面到公路边的公共厕所来把毒品给购买毒品的人。毒品交易了他给我200元钱当娃儿的生活费，我到飞马广场的时候我躲在一个树丛里，“巫呷”去和买毒品的人接头，我往公厕那里走，后来我害怕就将毒品藏在砖缝里，被抓获后，查获的毒品称量有52.5克。“巫呷”当时就跑了。2017年4月21日宣布对我监视居住后到西昌，22日被带到布拖县的绿色家园。
原判认为，被告人博什么色作违反国家毒品管制规定，为获取非法利益，向他人贩卖毒品海洛因52.5克，其行为已构成贩卖毒品罪；鉴于本案存在数量引诱，在量刑时予以酌情从轻处罚。并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第四十七条、第六十四条之规定，判决：被告人博什么色作犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产20000.00元；扣押的毒品51.5克（除已送检一克），依法予以没收入库。
上诉人（原审被告人）博什么色作上诉称，其是帮“巫呷”贩卖毒品，不是毒品的所有者；“巫呷”不是其丈夫；其所贩卖的毒品数量是40余克，不是52.5克；其身体有病，家庭困难；归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好。原判量刑过重，请求本院对其减轻处罚。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）博什么色作为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品，并现场查获海洛因52.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人博什么色作与另一男子分工合作，共同实施了向他人贩卖毒品的行为，其应当对此行为承担相应的刑事责任；本案虽不排除上诉人博什么色作不是毒品的所有者，但此不影响对上诉人博什么色作的定罪和量刑；侦查人员查获毒品后，当面对毒品数量进行了称量，其称量过程上诉人、见证人均在场，并有相关的录音、录像，且在称量现场上诉人博什么色作对毒品数量亦无异议。现上诉人提出其贩卖的毒品数量是40余克，既无相关事实依据，又与本案在案证据相矛盾。故，上诉人博什么色作提出的其不是毒品的所有者，其所贩卖的毒品数量是40余克的上诉理由不能成立，本院不予采纳�其身体有病，家庭困难，不是减轻处罚的法定理由；其归案后，虽能如实供自己的犯罪事实，但不足以对其减轻处罚。原判根据上诉人博什么色作犯贩卖毒品罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，在法定量刑幅度内对其处以相应刑罚，并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 吉晓红
审判员 唐 建
审判员 江 黎
二〇一八年一月二十九日
书记员 罗思萌
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。