广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠香法刑初字第690号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人姚某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市，公民身份号码×××2216。因本案于2014年9月28日被羁押并被刑事拘留，同年10月22日被逮捕，现押于珠海市第一看守所。
辩护人李军，广东集大成律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2015）501号起诉书指控被告人姚某犯非法经营罪，于2015年2月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员石丽仙出庭支持公诉，被告人姚某及其辩护人李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2012年7月，陈某乙（另案处理）在珠海市香洲区南屏红东村泊湾变电站附近其承包的鱼塘旁，搭建一个生猪私宰场，并先后纠集被告人姚某及陈某甲、王某、张某甲、伍某、赖某等人（以上五人另案处理）私宰未经检验检疫生猪出卖以谋取非法利益。其中，陈某乙负责从中山市坦洲镇金斗湾生猪批发市场收购生猪，未经检验检疫即运送到其私宰场；由王某、伍某、张某甲负责屠宰；王某、张某甲还负责将屠宰好的私宰肉送到珠海市拱北市场3楼，由被告人姚某和陈某甲、赖某负责销售。被告人姚某和陈某乙等人每天屠宰20头左右的生猪进行销售，一部分在拱北市场销售；一部分分销给其它档口；一部分销售给餐厅及散客。至案发即2014年7月5日，被告人姚某等人私宰生猪销售的营业额共计约600万元人民币，其中，于2014年1月1日至2014年7月4日，由被告人姚某负责分销给吉大伙工殿餐厅的私宰肉共价值1081440元人民币。
2014年9月28日，公安人员在珠海市拱北莲花路工商银行处抓获被告人姚某。
被告人姚某对参与非法经营分销私宰猪肉的事实没有意见，但认为非法经营的数额没有那么多，具体多少，由法庭认定，其没有意见。
辩护人提出的辩护意见是：1、被告人姚某参与非法经营分销私宰猪肉的数额没有那么多，具体多少，由法庭认定；2、被告人姚某认罪态度好，如实供述罪行且系从犯、初犯；3、被告人姚某主观恶性不大，社会危害性较小。建议法庭对被告人姚某从轻或减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2012年7月，陈某乙（已判决）未经政府有关部门审批，在珠海市香洲区南屏红东村泊湾变电站附近其承包的鱼塘旁搭建了一个生猪私宰场，作为私宰生猪的私宰点，从事生猪屠宰、销售经营活动，并由被告人姚某分销私宰猪肉。之后陈某乙又陆续纠集陈某甲、王某、张某甲、伍某、赖某（均已判决）参与生猪屠宰、销售等非法经营活动。期间，由陈某乙负责从中山市坦洲镇金斗湾生猪批发市场收购生猪，未经检验检疫即运送到其私宰场；由张某甲、王某、伍某协助陈某乙私宰生猪，其中王某、张某甲还负责将屠宰好的私宰生猪送到珠海市拱北市场3楼，由陈某甲、赖某以及被告人姚某等人负责销售。被告人姚某和陈某乙等人每天屠宰20头左右的生猪进行销售，一部分在拱北市场销售；一部分分销给其它档口；一部分销售给餐厅及散客。2014年7月5日5时许，公安机关在上述私宰点抓获陈某乙、伍某、张某甲，并当场查获已屠宰的生猪2条、未宰的生猪7条、记账本一本等物品。同日6时许，公安机关在珠海市香洲区拱北市场3楼17号档口抓获陈某甲、赖某、王某，并当场查获正在销售的私宰生猪2条、记账本一本等物品。截至案发即2014年7月5日，陈某乙等人每天私宰生猪20头左右，非法经营数额约250万元人民币。其中，自2014年1月1日至2014年7月4日，由被告人姚某负责分销给吉大伙工殿餐厅的私宰生猪肉共价值1081440元人民币。
2014年9月28日，公安人员在珠海市拱北莲花路工商银行处抓获被告人姚某。
上述事实，被告人姚某在开庭审理过程中亦无异议，且有经过庭审举证、质证，本院予以确认的证人陈某乙、陈某甲、王某、张某甲、伍某、赖某、张某乙、周某、陈某丙、洪某、吴某甲、宋某、谢某、吴某乙的证言及辨认笔录，伙工殿购买猪肉清单，搜查证、搜查笔录及扣押决定书、扣押清单，现场笔录，行政处罚决定书，抓获经过，户籍信息及前科证明，情况说明，调取证据通知书、调取证据清单、账户开户信息及交易流水，现场照片等证据证实，足以认定。
关于被告人姚某参与非法经营数额的认定问题。证人陈某乙、陈某甲、王某、张某甲、伍某、赖某的证言均能证实自2012年7月开始私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等非法经营活动，每天私宰生猪6头以上，非法经营数额约人民币250万元；且有被查获的收购生猪登记本、分销私宰猪肉登记本的记录相佐证。因此，足以认定被告人姚某参与非法经营的数额约人民币250万元。公诉机关指控被告人姚某参与非法经营数额约人民币600万元，缺乏依据，本院不予支持。被告人姚某的辩解及其辩护人的辩护意见理由成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人姚某违反国家规定，伙同他人私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯我国刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人姚某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人姚某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人姚某当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人姚某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人姚某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄香港
审 判 员 乔吉顺
人民陪审员 谢冬霖
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 李祯阡
李昆泽
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。