山东省金乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0828刑初237号
公诉机关金乡县人民检察院。
被告人段某，男，1971年1月19日出生于安徽省涡阳县，汉族，小学文化，农民，住安徽省涡阳县。2016年2月26日因犯盗窃罪被山东省德州市人民法院判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年7月29日被金乡县公安局刑事拘留，经金乡县人民检察院批准，于同年8月11日被金乡县公安局执行逮捕。
金乡县人民检察院以金检公诉刑诉（2017）223号起诉书指控被告人段某犯盗窃罪，于2017年9月7日向本院提起公诉，本院审查后于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金乡县人民检察院指派检察员李朝阳出庭支持公诉，被告人段某到庭参加诉讼。现已审理终结。
金乡县人民检察院指控：2017年7月28日11时许，被告人段某在金乡县鸡黍镇东李村高庄胡某家中，把被害人胡某放在卧室床上的OPPO牌R9手机盗走。经金乡县价格认证中心鉴定，被盗手机价值1000元。
针对上述指控，公诉机关提交了手机等物证，证人高某等人的证言，被害人胡某的陈述，被告人段某的供述和辩解，鉴定意见，现场勘查笔录等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人段某以非法占有为目的，入户盗窃，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人段某在缓刑考验期间内犯新罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定。提请本院依法判处。
被告人段某对指控其犯盗窃罪的罪名有异议，辩称其没有盗窃被害人的手机，手机是其在路上捡的。请求法院公正判决。
经审理查明，被告人段某的犯罪事实与起诉书指控的一致。
另查明，案发后，被告人段某所盗OPPO牌R9手机已被公安机关追回并返还给被害人胡某。
还查明，被告人段某2016年2月26日因犯盗窃罪被山东省德州市人民法院判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。其因该起盗窃犯罪于2015年8月25日被刑事拘留，2016年2月26日释放，共计羁押6个月零2天。
上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据证实：
1、书证
（1）被告人段某的户籍证明，证明段某符合法定的负刑事责任的年龄。
（2）被盗手机照片、被告人驾驶车辆照片，证实被告人段某所盗手机及案发当天驾驶车辆的外部特征。
（3）金乡县公安局扣押决定书及扣押清单、手机发还清单及照片，证实金乡县公安局办案民警依法扣押了被告人所盗OPPO牌R9金色手机一部、黑色现代轿车一辆及车内物品一宗，并将依法扣押OPPO牌R9金色手机发还给被害人胡某。
（4）金乡县公安局鸡黍派出所出具的办案说明、抓获经过，证实2017年7月28日上午11时51分，接到被害人胡某报警后，金乡县公安局民警通过调取附近监控录像发现一部车牌号为皖Ｓ×××××的车辆可疑，该车司机入住金乡县城孟家旅馆。当日下午，民警在宾馆人员的配合下找到被告人段某，并在其入住的房间的床头柜上找到一部OPPOR9手机，民警将涉嫌盗窃的被告人段某口头传唤至金乡县鸡黍镇派出所进一步讯问调查。经查，该手机就是报案人胡某的被盗手机，遂将该手机扣押，后退还给被害人胡某。
（5）山东省德州市人民法院（2015）德城刑初字第336号刑事判决书，2016年2月26日被告人段某因犯盗窃罪被山东省德州市德城区人民法院判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年。
2、证人证言
（1）证人高某的证言，证实2017年728日上午11点左右，其在家中玩手机，当时带着耳机听歌，听到家里的狗叫,其摘掉耳机，把手机和耳机都放在床上，走到堂屋走廊上的楼梯往大门口看，一个四十岁左右的男子敲其家门，问其爸爸妈妈在家吗，其说没有，他说你奶奶在叫你。其就把大门的把手拧上了，没有上锁，和那个男子一块去了其奶奶家中。在其奶奶家，那名男子说你爸爸妈妈回来的时候给他们说拿两瓶白酒，他下午两点过来给调药，说完这名男子就离开了。其和奶奶说了五、六分钟话就回家了。在回家的路上，看到那名男子刚离开其家的大门往北走了，手里还拿着一个像似手机的东西。其回到家后，走到卧室准备玩手机的时候发现手机不见了，耳机子还在床上。手机是其妈妈的，手机号是155××××4235。
（2）证人李某的证言，证实2017年7月28日上午11点多钟的时候，其家里来了一名40多数岁的男子，自称是济宁市中医院康复中心的，可以免费给看病,让准备两瓶白酒，他给配药不花钱。并问平时谁照顾其，其说都是儿媳照顾，儿子平时在外面打工，他问其儿子家在哪，其指着其儿子家的方向，他接着出去了。过了不一会，那名男子跟着其孙女高某过来了。其让高某给她妈妈打电话，高某说她妈妈没带手机，手机在家放着呢。其接着对那名男子说俺儿这就回来了，中午得回家吃饭。他说他快下班了，中午回去吃饭，下午他再来，说完就走了。高某在过道下和其说了五、六分钟话就回家了。当时高某来时手里没有拿手机。
（3）证人刀会芳的证言，证实2017年7月28日上午11时许，其在家门口和邻居聊天，一个四十岁左右的男子开着一辆，车牌号是皖Ｓ×××××黑色现代轿车停在路边上，说是来看病下广告的，能把半身不遂的病看好，让帮着宣传宣传。其随口说了一句除了俺大嫂（李某）有半身不遂，别的没有。到了11点多钟的时候，听说胡某家中被盗了。该名男子来到村里后，把车停在街里，在村里溜着走了差不多一个小时。
（4）证人闫某的证言，证实2017年7月28日上午10点半左右，其出来去其母亲家，看见开来一辆黑色的车牌号是皖Ｓ×××××的现代轿车，感觉可疑，就给那个车拍了张照片。之后听胡某说她的手机被人偷走了。
3、被害人陈述
被害人胡某的陈述，证实2017年7月28日早上，其将手机放在家中就出去干活了，到了11点左右的时候，其从外面干完活回到村，走到其婆婆家大门口的时候，看到其女儿高某从其婆婆家出来，并说家里去过一个40岁左右的男子，自称是济宁中医院康复中心的人，说是给看病。接着其看见一辆黑色轿车（车牌号是皖Ｓ×××××）开走了。其就赶快在家看看有没有少东西，到了家以后，其闺女走到卧室床前说手机没有了。被盗的手机是一部OPPOR9智能手机，颜色是玫瑰金色，购买时2999元，该部手机是其的，其出去干活的时候放在家里，让其闺女在家玩。
4、被告人的供述和辩解
被告人段某的供述，证实2017年7月28日上午，其开车去金乡县往南去往单县方向的路两边的村庄推销净水器，并在村街里人口聚集的地方，问村内有没有腰、腿、关节疼的，其可以免费提供药，让他们从家里拿酒泡药洗脚治病。到了中午的时候，其在一个村子的村头发现路上有一部手机，其就捡了起来。回到旅馆居住时被民警找到。
5、鉴定意见
金乡县价格认证中心出具的宁金乡价认定[2017]68号价格认定结论书，证实胡某被盗OPPO牌R9手机价值人民币1000元。
6、现场勘验、检查、辨认笔录
（1）金乡县公安局制作的K37080000002017070016号现场勘查笔录、现场图及照片，证实盗窃现场位于山东省金乡县鸡黍镇东李村高庄胡某家中。
（2）证人李某辨认被告人段某的笔录，证实经李某辨认，段某就是2017年7月28日在胡某家中实施盗窃的嫌疑人。
上述事实清楚，证据充分，足以认定。
关于被告人段某提出手机是其捡的、不是盗窃的辩解。经查，金乡县公安局鸡黍派出所出具的办案说明，证实被盗手机系在被告人段某入住的宾馆房间内发现并扣押的。证人高某证实被告人曾到其家中询问其父母是否在家，其将手机及耳机放置在家中卧室床上，并与被告人一起去了其奶奶家中，被告人从其奶奶家中离开后，其与奶奶说了五、六分钟话后才从她家出来，看到被告人刚离开其家的大门往北走，手里拿着一个像是手机的东西；证人李某证实被告人曾到过其家中，了解到其儿子及儿媳均不在家，其让高某给她妈妈打电话，听高某说她妈妈没带手机，手机在家中放着,并辨认出被告人就是案发当天去过其家中的嫌疑人；被害人胡某的陈述证实案发当天其将手机放置于家中后就出门干活了，后来回到家中发现手机被盗。上述证言结合被害人胡某的陈述、证人刀会芳、闫某等人的证言，能够形成完整的证据链条，证实被告人段某具备作案的时间和条件，被害人的手机系被告人盗窃所得。被告人的上述辩解与审理查明的事实不符，不予采纳。
庭后，被告人段某的家属为其财产刑的执行提供了保证。
本院认为，被告人段某以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人段某在缓刑考验期间内再犯新罪，应依法撤销缓刑，与其所犯新罪实行数罪并罚。鉴于被盗手机已被公安机关追回并返还给被害人，被告人段某的近亲属又为其财产刑的执行提供了保证，可对其酌情从轻处罚。综上，根据被告人段某的犯罪情节、性质及对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十九条第二、三款、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销山东省德州市德城区人民法院（2015）德城刑初字第336号刑事判决书对被告人段体每判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年的缓刑适用部分；
二、被告人段某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币二千元;与前罪尚未执行的有期徒刑一年九个月并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2019年1月26日止；罚金已交纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马瑞平
人民陪审员 何秀菊
人民陪审员 江 伟
二〇一七年十月十七日
书 记 员 陈佩佩