辽宁省锦州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽07刑终136号
原公诉机关辽宁省锦州市古塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨小丽，男，汉族，1970年6月26日出生于辽宁省锦州市，初中文化，无业，捕前住辽宁省锦州市古塔区。2009年4月30日因犯故意伤害罪被判处管制一年。因本案于2016年10月14日被抓获，同月16日被刑事拘留，同年11月4日被依法逮捕。现羁押于辽宁省锦州市看守所。
辩护人赵庚，辽宁锦尚律师事务所律师。
辽宁省锦州市古塔区人民法院�理古塔区人民检察院指控原审被告人杨小丽犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年6月19日作出(2017)辽0702刑初46号刑事判决。宣判后，原公诉机关认为原审判决确有错误，于2016年6月28日以锦古检公诉诉刑抗〔2017〕2号刑事抗诉书提出抗诉，锦州市人民检察院于同年8月4日以锦检公诉支刑抗〔2017〕6号支持刑事抗诉意见书支持抗诉；原审被告人杨小丽不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年8月16日公开开庭审理了本案。锦州市人民检察院指派检察员张卓越、王宏波出庭履行职务，上诉人杨小丽及其辩护人赵庚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、贩卖毒品事实，被告人杨小丽与刘某某均系吸毒人员，二人系朋友关系。2016年9月24日杨小丽在其位于锦州市古塔区良安里247-81号的家中，以400元的价格卖给刘某某1克冰毒（甲基苯丙胺，俗称“冰毒”，以下同），刘某某通过支付宝转帐给杨小丽名下农业银行卡（卡号6228482208952149570）400元毒资。
2016年10月14日，杨小丽因涉嫌容留他人吸毒在其家中被公安机关抓获，公安人员在其家中当场查获并扣押一袋白色粉末晶体。后经检验和测试，该袋白色晶体总净重7.43克，并检出甲基苯丙胺成分。
二、容留他人吸毒事实
被告人杨小丽与王某某、梁某某、宋某、张某、刘某某均系吸毒人员，杨小丽与上述人员分别系朋友关系。在2016年端午节前后和7月初，杨小丽二次容留王某某、梁某某、宋某在其位于锦州市古塔区良安里247-81号的家中吸食冰毒。2016年10月14日，杨小丽在其家中容留张某、刘某某吸食冰毒。当晚21时许，公安人员在杨小丽家中，将杨小丽、张某、刘某某抓获，当场查获并扣押吸毒工具冰壶二个、锡纸一卷、打火机一个、酒精燃料一瓶。
原审法院认为，被告人杨小丽明知是甲基苯丙胺而向他人贩卖，已构成贩卖毒品罪；容留他人吸毒，已构成容留他人吸毒罪，应对被告人依法数罪并罚。关于被告人贩卖毒品的数量，公诉机关提供的证人刘某某的证言、刘某某通过支付宝向被告人支付毒资的转账截图以及被告人银行明细查询等证据，相互印证且已形成完整证据链条，可以证实2016年9月24日被告人杨小丽以400元的价格向刘某某贩卖1克毒品并获得毒资的犯罪事实。另外被告人被抓获时，公安机关在其家中搜出的7.43克毒品，现被告人不能提供证据证实并非其所有或并非用于贩卖，故应计算为被告人贩卖毒品的数量。关于公诉机关指控被告人分别向王某某、梁某某贩卖毒品的事实，因仅提供王某某、梁某某的证言证实，无其他证据予以佐证，故对上述指控不予支�。综上，被告人贩卖毒品数量为8.43克。被告人于2016年端午节前后、7月初，二次容留王某某、梁某某、宋某在其家中吸食冰毒，于2016年10月14日，容留张某、刘某某在其家中吸食冰毒的犯罪事实，有公诉机关提供的证人王某某、梁某某、宋某、张某、刘某某的证言，以及被告人杨小丽的供述等证据证实，且上述言词证据中针对犯罪时间、地点及参与人员等情节，可以相互印证，已形成完整证据链条，故对上述指控予以支持。关于公诉机关指控被告人于2016年2月8日、5月26日左右，在其家中二次容留王某某、梁某某吸毒，因仅提供证人王某某、梁某某的证言，并无其他证据予以佐证，本院不予支持。被告人对公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪表示自愿认罪，在量刑时酌情从轻处罚。被告人在贩卖毒品中的违法所得以及在案扣押的吸毒工具应依法予以追缴并没收。综上，�照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十四条，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，认定被告人杨小丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币三万元；追缴被告人杨小丽违法所得人民币四百元，予以没收；在案扣押的吸毒工具冰壶二个、锡纸一卷、打火机一个、酒精燃料一瓶予以没收（已由公安机关扣押）。
抗诉机关的抗诉理由是：上诉人杨小丽于2016年2月8日、5月26日左右两次容留王某某、梁某某吸毒的犯罪事实清楚，证据确实、充分，原审判决未予认定错误。
上诉人杨小丽及其辩护人的上诉理由及辩护意见是：原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经本院审理查明的事实和原审审理查明的事实基本相同。另查明，2016年2月8日、5月26日左右，上诉人杨小丽先后在其家中两次容留王某某、梁某某吸食冰毒。
一、二审审理查明的上述事实，有以下证据予以证明：（1）案件来源及抓捕经过证明，2016年10月14日21时许，经特情举报，公安机关在上诉人杨小丽家中将其抓获；（2）检查笔录、证据保全清单、收缴物品清单、现场照片证明，案发时公安机关对杨小丽的住宅进行检查，查获疑似毒品的白色晶体一包和吸毒工具等物品；（3）证人梁某某、王某某、宋某、张某、刘某某指认吸毒现场照片证明上述人员指认其吸食毒品的地点；（4）锦州市公安司法鉴定中心检验报告、锦州市计量检定测试所检测报告证明，从杨小丽家中查获的白色晶体重量为7.43克，含有甲基苯丙胺成分；（5）现场检测报告证明，案发后公安机关分别对涉案人员梁某某、王某某、宋某、张某、刘某某及杨小丽的尿液使用甲基安非他明检测试剂盒进行检测，检测结果均呈阳性。（6）刘某某的手机支付宝转账截图、协助查询财产通知书以及杨小丽农业银行卡交易明细证明，2016年9月24日2时40分许，刘某某使用手机通过支付宝向杨小丽的农业银行卡转账400元；（7）辨认笔录证明，梁某某、王某某、宋某、张某、刘某某辨认出杨小丽是容留他们吸食毒品的人，刘某某辨认出杨小丽是向她贩卖毒品的人；（8）常住人口信息证明杨小丽具有刑事责任能力；（9）刑事判决书、行政处罚决定书证明杨小丽的犯罪前科及其曾因吸食毒品被行政处罚的事实；（10）证人王某某、梁某某的证言证明，2016年2月8日、5月26日左右、端午节前后及7月初，他们二人宋某在杨小丽�吸食过毒品，吸毒工具和毒品是杨小丽提供的；（11）证人宋某的证言证明，2016年端午节前后及7月初，王某某、梁某某和她在杨小丽家吸食过毒品，吸毒工具和毒品是杨小丽提供的；（12）证人张某的证言证明，2016年10月14日下午4点多，他在杨小丽家吸食过毒品，刘某某当时也在杨小丽家中；（13）证人刘某某的证言证明，2016年9月24日，她在杨小丽家中以400元价格购买1克冰毒，通过支付宝将钱转账给杨小丽。2016年10月14日，她在杨小丽家吸食过冰毒，当天还有杨小丽的朋友张某，吸毒工具和毒品是杨小丽提供的；（14）上诉人杨小丽在本院庭审中供述证明，他先后容留王某某、梁某某、宋某、张某、刘某某在他家中吸食冰毒，他向刘某某贩卖过1克冰毒，刘某某给他转账400元。其当庭供述与证人王某某、梁某某、宋某、张某、刘某某的证言相互印证；（15）罚金、收缴违法所得收据证明，在本院审理期间，杨小丽已主动全额缴纳罚金及其贩卖毒品的违法所得。
上述证据，均经一、二审庭审举证、质证，依法均予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人杨小丽明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；其多次在家中容留他人吸食冰毒，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应对其数罪并罚。上诉人杨小丽有犯罪前科，可酌情对其从重处罚。上诉人杨小丽自愿认罪，主动全额缴纳罚金及其贩卖毒品的违法所得，可酌情对其从轻处罚。上诉人杨小丽属于吸毒人员，在量刑时酌情予以考虑。关于抗诉机关所提上诉人杨小丽于2016年2月8日、5月26日左右，在其家中两次容留王某某、梁某某吸毒的犯罪事实清楚，证据确实、充分，原审判决未予认定错误的抗诉理由，经查，上诉人杨小丽的上述容留他人吸毒的事实，有证人王某某、梁某某的证言予以佐证，上诉人杨小丽在本院庭审中对此节事实亦无异议，应予认定，抗诉机关所提的该抗诉理由符合法律的相关规定，本院予以支持。关于上诉人杨小丽及其辩护人所提原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，原判根据上诉人杨小丽的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程序，在法定刑幅度内对其量刑，并无不当。鉴于上诉人杨小丽属于吸毒人员，且其在本院审理期间具有自愿认罪，全额缴纳罚金及违法所得等新的从轻处罚情节，可酌情对其从轻处罚，该上诉理由及辩护意见符合法律的相关规定，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但容留他人吸毒的部分事实未予认定，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七�第一款、第四款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条，第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省锦州市古塔区人民法院（2017）辽0702刑初46号刑事判决第二项、第三项及第一项中对上诉人杨小丽定罪部分；
二、撤销辽宁省锦州市古塔区人民法院（2017）辽0702刑初46号刑事判决第一项中对上诉人杨小丽量刑部分；
三、上诉人杨小丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵�期一日。即自2016年10月14日至2020年2月13日。罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张朝国
审 判 员 王 盈
审 判 员 熊 杰
二〇一七年八月十七日
法官助理 马 啸
法官助理 徐明哲
书 记 员 李言蹊