江西省九江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）九中刑二终字第130号
原公诉机关湖口县人民检察院。
上诉人（原审被告人）盘兰猛，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2014年6月18日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。经九江市人民检察院批准，延长羁押期限一个月。
原审被告人兰文，无业。曾因犯抢劫罪于2010年1月7日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元，2013年8月16日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年6月18日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。经九江市人民检察院批准，延长羁押期限一个月。
原审被告人罗贵黄，无业。曾因犯盗窃罪于2007年3月6日被浙江省富阳市人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2007年5月4日刑满释放。曾因犯盗窃罪于2013年4月16日被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2013年7月31日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年6月18日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。经九江市人民检察院批准，延长羁押期限一个月。
原审被告人苏某，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2014年6月18日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。经九江市人民检察院批准，延长羁押期限一个月。
湖口县人民法院审理湖口县人民检察院指控原审被告人盘兰猛、被告人兰文、罗某黄、苏某犯盗窃罪一案，于2015年9月8日作出（2015）湖刑初字第64号刑事判决。原审被告人盘兰猛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定，2014年5月初，被告人盘兰猛、兰文、苏某与“阿某”（在逃）一起合谋窃取他人手机，苏某在广西××自治区来宾市租得一辆黑色马自达6轿车后，四人一起驾车从来宾市出发，途经德兴市、横峰县等多地，苏某驾车在外面等，另三人在网吧等处采用扔钱或者垃圾转移他人视线的方式窃取多部手机。2014年5月下旬，盘兰猛、兰文、苏某又与被告人罗贵黄合谋以同样的方式窃取他人手机，后四人一起驾车在湖口县、东乡县、英山县、红安县等多地盗窃，几人所盗手机均沿途用快递寄去不同地点卖掉。
2014年5月11日18时08分，被告人盘兰猛、兰文、“阿某”来到德兴市银城镇风云网吧，用该方法盗得余某甲的苹果5S手机一部。2014年5月13日15时39分，被告人盘兰猛、兰文、“阿某”来到横峰县假日网吧，用该方法盗得黄某甲的小米2S手机一部。2014年5月13日15时53分，被告人盘兰猛、兰文、“阿某”来到横峰县狂想网吧，用该方法盗得刘某的苹果5S手机一部。2014年6月2日15时04分，被告人盘兰猛、兰文、罗贵黄来到东乡县王者归来网吧，用该方法盗得艾某的白色苹果5S手机一部。2014年6月5日15时44分，被告人盘兰猛、兰文、罗贵黄来到湖口县新天地网吧二楼，用该方法盗得柳某乙的黑色三星盖世4手机一部。经湖口县价格认证中心鉴定，该被盗手机价值人民币3556元。2014年6月5日16时03分，被告人盘兰猛、兰文、罗贵黄来到湖口县金沙网吧，用该方法盗得朱某的白色苹果5S手机一部。2014年6月5日16时49分，被告人盘兰猛、兰文、罗贵黄来到湖口县阿里巴巴网吧，用该方法盗得徐某乙的黑色OPPOR8007手机一部。2014年6月8日16时29分，被告人盘兰猛、兰文、罗贵黄来到英山县飞达广场航天网吧，用该方法盗得杨某的苹果5S手机一部。2014年6月9日14时36日，被告人盘兰猛、兰文、罗贵黄来到红安县动感网吧，用该方法盗得张某的黑色苹果5S手机一部。2014年6月9日15时23分，被告人盘兰猛、兰文、罗贵黄来到红安县任我行网吧，用该方法盗得樊某的苹果5S手机一部。2014年6月9日16时35分，被告人盘兰猛、兰文、罗贵黄来到红安县网情深网吧，用该方法盗得陈某的三星盖世4手机一部。
至2014年6月17日，除上述手机外，被告人盘兰猛、兰文、罗贵黄、苏某沿途还窃取多部手机，在行至湖北省谷城县时寄出剩余的19部手机，被公安机关截获并将四名被告人抓获归案。
在审理过程中，被告人盘兰猛及其辩护人申请对涉案的21部手机价值（被扣押的19部手机及朱某、徐某乙被盗的手机）重新进行鉴定，湖口县人民法院同意后即委托九江市价格认证中心重新鉴定，经鉴定，该21部手机共价值人民币49912元。另查明，柳某乙被盗的手机经湖口县价格认证中心鉴定，价值人民币3556元。
上述事实，有经过庭审质证的下列证据证实：
1、公安机关扣押的19部手机、黑色马自达6轿车等物证；
2、中国电信股份有限公司湖口分公司出具的证明、入网协议书、鹏泰手机连锁店销售单、中国联通有限公司江西分公司机打发票、购机合约、汽车租赁合同、湖口县公安局出具的情况说明等书证；
3、证人李某、肖某、黄某乙等人的证词；
4、被害人柳某乙、徐某乙、朱某、余某甲、刘某、黄某甲、艾某、杨某、张某、陈某、樊某的陈述；
5、被告人盘兰猛、兰文、罗某黄、苏某的供述和辩解；
6、九江市价格认真中心九价认鉴字（2015）31号鉴定意见书、湖口县价格认证中心湖价认鉴字（2015）30号鉴定结论书、湖口县价格认证中心湖价认鉴字（2014）51号鉴定结论书；
7、检查笔录、照片及扣押决定书、扣押清单；
8、网吧监控视频11张及轿车GPS运行轨迹。
证明本案的其他证据有：到案情况说明、被告人前科材料、释放证明书，常住人口身份信息。
原审法院认为，被告人盘兰猛、兰文、罗贵黄、苏某以非法占有为目的，流窜作案窃取他人财物共价值人民币五万余元，数额巨大，其行为构成盗窃罪。鉴于被告人兰文、罗贵黄在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法从重处罚。四被告人盗窃次数均为二次以上，依法酌情从重处罚。鉴于部分赃物已追回，且四被告人当庭自愿认罪，依法酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第二十五条之规定，判决：一、被告人盘兰猛犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。二、被告人兰文犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零九个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人罗贵黄犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零九个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人苏某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
被告人盘兰猛上诉称：1、一审判决中关于其与另3名原审被告人盗取他人财物共计价值人民币五万余元、数额巨大的认定属事实不清、证据不足。2、其具有从轻处罚的酌定情节，一审未予认定。请求二审法院撤销原审判决，依法改判减轻其量刑。
二审经审理查明的事实和原审判决认定的事实一致，认定事实的证据均经原审庭审质证，来源合法，能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人盘兰猛提出原审判决对其与另3名原审被告人盗取他人财物共计价值人民币五万余元、数额巨大的认定属事实不清、证据不足的上诉理由。经查，被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见书及结论书、情况说明等证据能相互印证，均证实上诉人盘兰猛等四人窃取手机共价值人民币53468元。故对该上诉理由，本院不予采纳。
关于上诉人盘兰猛提出其具有从轻处罚酌定情节的上诉理由。经查，上诉人盘兰猛与另3名原审被告人在共同犯罪中，各有分工，上诉人参与共谋并积极实施盗窃，且原审判决综合考虑了本案部分赃物被追回、自愿认罪等酌定情节，对上诉人盘兰猛在法定幅度内予以量刑，并无不当。故对该上诉理由，本院不予采纳。
本院认为，上诉人盘兰猛与原审被告人兰文、罗某黄、苏某以非法占有为目的，秘密窃取他人手机共价值人民币53468元，数额巨大，四人的行为均构成盗窃罪。原审被告人兰文、罗某黄在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；上诉人盘兰猛、原审被告人兰文、罗某黄、苏某均系多次盗窃，依法可酌情从重处罚；鉴于上诉人盘兰猛、原审被告人兰文、罗某黄、苏某能够当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 夏亮
代理审判员 杜峰
代理审判员 吴思
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 张婧