湖北省随州市曾都区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂1303民初1433号原告杨仁才，男，1957年2月16日出生，汉族，住随州市曾都区。委托代理人彭海兵，湖北神农律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托代理人杨晗，男，1984年9月24日出生，汉族，住随州市曾都区。代理权限：一般代理。被告湖北合力专用汽车制造有限公司（原湖北合力专用汽车股份有限公司）。住所地：随州市曾都区北郊星光工业园。法定代表人肖志强，董事长。委托代理人瞿茂林，湖北常泰律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托代理人ＸＸ，女，1982年10月26日出生，汉族，合力公司职员，住随州市曾都区。代理权限：一般代理。被告徐希斌，男，1963年1月14日出生，汉族，住随州市曾都区。委托代理人汤宁，北京市蓝鹏律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告肖志强，男，1970年12月26日出生，汉族，合力公司董事长，住随州市曾都区。委托代理人瞿茂林，湖北常泰律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告马全坤，男，1970年9月30日出生，汉族，住随州市曾都区。委托代理人朱辉宏、黄梦瑶，湖北五合律师事务所律师。代理权限:一般代理。被告石宗州，男，1978年1月12日出生，汉族，住随县。被告敖国新，男，1965年9月25日出生，汉族，住随州市曾都区。被告湖北华星专用汽车有限公司。住所地：随州市曾都区北郊星光工业园。法定代表人吴华荣，经理。原告杨仁才与被告湖北合力专用汽车制造有限公司（以下简称合力公司）、徐希斌、肖志强、马全坤、石宗州、敖国新、湖北华星专用汽车有限公司（以下简称华星公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨仁才的委托代理人彭海兵、杨晗，被告合力公司委托代理人瞿茂林、ＸＸ，被告徐希斌及委托代理人汤宁，被告肖志强的委托代理人瞿茂林，被告马全坤的委托代理人朱辉宏、黄梦瑶，华星公司法定代表人吴华荣到庭参加诉讼，被告石宗州、敖国新经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告杨仁才诉称：第一笔，2015年7月30日，被告合力公司向我借款600万元，并出具借款承诺一份，载明：今借到杨仁才现金陆佰万元整，时间三个月，月利息贰分叁计算，超期每天另加贰仟元利息，按月付息，被告华星公司提供担保。同日，原告委托随州市东阳专用汽车销售有限公司通过银行向被告合力公司账号42×××51转账550万元。2015年8月3日，我委托随州市东正专用汽车有限公司汇入被告合力公司账户50万元。2015年11月5日被告还本息600万元。第二笔，2015年8月13日，被告合力公司向我借款400万元，并出具一份借条，载明：今借到现金肆佰万元，时间三个月，利息贰分叁，按月付息。违约每天按壹仟元罚款，华星公司和马全坤个人提供担保。同日，我向被告转账100万元。第三笔，2015年9月2日，被告合力公司向我借款100万元，并出具一份借条，载明：今借到杨仁才现金壹佰万元，时间三个月，利息贰分，按月付息，华星公司提供担保。同日，我通过银行向被告汇款59.6万元。第四笔，2015年10月12日，被告向我借款350万元，并出具借条，载明：今借现金叁佰伍拾万元整，利息月息叁分，时间一个月，超期每天加贰仟元整，华星公司提供担保，2015年10月13日，我委托杨晗向被告合力公司账号82×××35汇款二笔，789000元和153万元，用银行承兑汇票支付1181000元，合计350万元。2015年12月24日被告偿还本金50万元。现上述四笔出借款均已到期，我多次向被告催要，被告以资金紧张为由，一直拖延不还。故请求法院判令：一、被告合力公司立即偿还原告出借款本金545万元（45万+100万+100万+300万元）及利息：第一笔，600万元本金利息从2015年7月30日起按月息2.3分计算至2015年10月30日止利息为414000元，从2015年10月31日起计算至2015年11月5日止按月息3分计算，6天共计36000元，本息共计6450000元，扣减被告2015年11月5日已还600万元本息，剩450000元，按月息3分计算，从2015年11月5日至还清之日止；第二笔，100万元本金利息从2015年8月13日起至2015年11月13日止按月息2分计算，从2015年11月13日起按月息3分计息至还清之日止；第三笔，100万元本金利息从2015年9月2日起至还清之日止按月息2分计算；第四笔，从2015年10月12日起至2015年12月24日止以350万元本金按月息2分计算，扣减2015年12月24日被告偿还的50万元，从2015年12月25日起至还清之日止以300万元为本金，按月息2分计算。二、被告华星公司对上述债务承担连带清偿责任。马全坤对第二笔100万元本金及利息承担连带清偿责任；被告徐希斌、肖志强、马金坤、石宗州、敖国新在未出资2000万元本息范围内相互连带对第一项请求545万元本金及利息承担补充赔偿责任；本案的诉讼费用、财产保全费由被告承担。被告合力公司辩称，借款金额属实。第一笔：2015年12月25日支付利息13500元，2016年1月21日支付24000元保证金抵扣利息24000元；第二笔：我公司在2016年3月15日已偿还100万元，在2015年10月12日至2016年1月付利息88000元；第三笔，实际借款59.6万元，含利息404000元，合计100万元；第四笔无异议。被告徐希斌辩称，我已从合力公司退出了，无法查账，不应当再对此债务承担责任。肖志强借钱我不清楚，肖志强是合力公司实际控制人，我已出资到位，不承担责任。被告肖志强辩称，所涉的借款都是合力公司的债务，湖北合力股份有限公司是湖北合力制造有限公司转变而来的，股东已出资到位，公司股东对合力公司债务不承担责任。被告马全坤辩称，一、原告将我和敖国新列入民间借贷纠纷一案的被告，既缺乏事实依据又缺乏法律依据。1、湖北合力专用汽车制造有限公司最初是2002年9月设立的，在随州市合力汽车挂车制造有限公司的基础上经过数次变更而成立的该公司。经随州市工商行政管理局的审批设立又经工商行政管理机关数次审核在长达14年的时间里数次变更登记，这一系列变更活动均有工商行政机关批准手续。我是2007年11月通过合法股权转让的方式取得了公司12%的股权。而且我已实际累计履行了出资义务，原告认为我没有履行出资义务的理由并没有事实依据，更没有证据印证。2、被告敖国新以零元受让我在公司的股权是完成的股权代持手续而办理的形式要件意义上的股权转让手续，并不能否认我的实际出资事实。3、2014年11月湖北合力专用汽车制造有限公司变更为湖北合力专用汽车股份有限公司是按公司法的规定是企业名称变更并非重新设立。湖北合力专用汽车股份有限公司已于2016年3月又变更登记为：湖北合力专用汽车制造有限公司。原告误将变更登记的所谓章程作为其诉讼的主要证据，要求我、敖国新履行“补充赔偿责任”不符合客观事实。二、原告的起诉条件不合法。原告将四次借款行为合并一起进行民事诉讼，由于出借人、借款人、收款人、用途等要素均不同一，那么，从法律意义上讲，是几对不同的民事法律关系，原告将几对不同的民事法律关系而产生的权利、义务关系，合并起诉的方式不符合民事诉讼法的相关规定，其起诉条件不合法。三、肖志强以湖北合力专用汽车制造有限公司的名义对外借款导致借款合同应属无效。肖志强以湖北合力专用汽车制造有限公司名义向杨仁才借款既未经过其他股东的同意又未将借款用于公司正常生产、经营使用，而是肖志强用于个人使用。而且，在2014年11月至2016年3月公司已变更为：湖北合力专用汽车股份有限公司，在这个时间段，湖北合力专用汽车制造有限公司因名称变更已不复存在。由此可见，肖志强利用其高管身份假借湖北合力专用汽车制造有限公司名义对外借款行为应当由肖志强个人承担民事法律后果。四、原告与肖志强之间形成的民间借贷约定利率高出了法律规定，不应得到法院的支持，请法院依法进行实质审查。被告华星公司辩称，根据《公司法》第16条规定:公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会，股东大会决议；但我公司的董事会或者股东会或股东大会从未形成任何向原告杨仁才提供借款担保决议。由此可见，原告将我公司列为本案被告缺乏法律依据，法院应依法驳回原告对我公司的起诉。被告石宗州、敖国新未进行答辩。经审理查明：2015年7月30日，被告合力公司向原告借款600万元，并出具借款承诺，载明：今借到杨仁才现金陆佰万元整，时间三个月，月利息贰分叁计算，超期每天另加贰仟元利息，按月付息，被告华星公司提供担保。同日，原告委托随州市东阳专用汽车销售有限公司通过银行向被告合力公司账号（42×××51）转款550万元。2015年8月3日，原告又委托随州市东正专用汽车有限公司汇入被告合力公司账户50万元。2015年11月5日，被告还款600万元。之前，被告合力公司累计支付利息154840元（其中2015年8月25日，用货款抵付利息29340元，2015年8月25日支付利息13500元，2016年1月21日用特种车保证金抵扣利息24000元，另在2015年10月12日至2016年1月支付利息88000元）。2015年8月13日，被告合力公司向原告借款400万元，并出具借条，载明：今借到现金肆佰万元，时间三个月，利息贰分叁，按月付息。违约每天按壹仟元罚款，华星公司和马全坤个人提供担保。同日，原告向被告转账支付100万元。该笔实际借款100万元。2016年3月15日，被告合力公司向原告还款100万元。2015年9月2日，被告合力公司向原告借款100万元，并出具借条，载明：今借到杨仁才现金壹佰万元，时间三个月，利息贰分叁，按月付息，华星公司提供担保。同日，原告通过银行向被告汇款59.6万元。因40.4万元是利息，故实际借款为59.6万元。2015年10月12日，被告向原告借款350万元，并出具借条，载明：今借现金叁佰伍拾万元整，利息月息叁分，时间一个月，超期每天加贰仟元整，华星公司提供担保。2015年10月13日，原告委托杨晗向被告合力公司账号82×××35汇款二笔，789000元和153万元，用银行承兑汇票支付1181000元，合计350万元。2015年12月24日被告合力公司还款50万元。另查明，湖北合力专用汽车制造有限公司于2002年11月26日成立，2014年11月13日，徐希斌、肖志强、马全坤3名自然人发起设立湖北合力专用汽车股份有限公司（湖北合力专用汽车制造有限公司依法整体变更设立股份有限公司），其中徐希斌以净资产折股方式认购960万元，持股比例48%；肖志强以净资产折股方式认购800万元，持股比例40%；马全坤以净资产折股方式认购240万元，持股比例12%，三人共计出资2000万元，定于2014年11月30日之前全部出资到位。但三名发起人未履行出资。2015年9月6日，三人又修改公司章程，将上述出资时间修改为2018年7月30日之前到位。目前三人仍未履行出资义务。2016年2月15日马全坤将240万元占公司12%股权以零元价格转让给敖国新，徐希斌将960万元占公司40%股权以零元价格转让给石宗州。还查明，2016年3月30日，“湖北合力专用汽车股份有限公司”变更为“湖北合力专用汽车制造有限公司”。本院认为，本案诉争的焦点：一、原告与被告合力公司签订的《借款合同》法律效力问题。第一，被告合力公司因资金周转向原告借款，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，法人之间，其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。故原告与被告合力公司之间的借贷关系合法，依法应受法律保护。原告已向被告合力公司支付了借款本金1109.6万元，被告应当按照诚实信用原则履行还款义务，故原告要求被告偿还借款本金及利息的诉讼请求，本院予以支持。第二，已经支付利息及逾期利率问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十九条第二款第二项规定，“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。但以不超过年利率24%为限”。第二十六条第二款规定，“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借方返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予以支持”。因此，本案中，约定利率及逾期利率超过年利率24%未超过年利率36%部分已支付的不予返还，未支付的按年利率24%计算（约定利息均超过年利率24%），故2015年7月30日借款600万元的利息为436850：[1、从2015年7月31日至2015年8月3日，约定月息2.3分，本金550万元，利息为12650元（550万元×0.023元÷30天×3天）；2、从2015年8月4日起至2015年10月31日止，约定月利率2.3分，本金600万元，利息为400200元（600万元×0.023元÷30天×87天）；3、从2015年11月1日至2015年11月5日，逾期利率月利率3%，本金600万元，利息为24000元（600万元×0.03元÷30天×4天）]，本息合计6436850，扣减已还款6154840，尚欠282010元本金未还。2015年8月13日实际出借款100万元的利息为27万元[1、从2015年8月14日起至2015年11月14日，按月利率2%计算，利息为6万元（100万元×0.02元×3个月）；2、从2015年8月15日起至2016年3月15日止逾期利息按月利率3%计算，利息为21万元（100万元×0.03元×7个月）],扣减2016年3月15日已还款100万元，尚欠借款本金27万元。2015年9月2日，实际出借款本金为59.6万元，利息从2015年9月2日起至支付之日止，按月利率2%计算。2015年10月12日，借款本金350万元，从2015年10月13日至2015年12月24日利息按月利率2%计算，利息为165666元（即350万元×2%÷30×71天）]，扣减2015年12月24日还款50万元，尚欠本金3165666元。综上，被告合力公司尚欠原告借款本金为4313676元。本案诉争的焦点：三、被告徐希斌、肖志强、马全坤3名自然人发起设立湖北合力专用汽车股份有限公司（湖北合力专用汽车制造有限公司依法整体变更设立股份有限公司）时是否履行了出资义务。根据《中华人民共和国公司法》第95条规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额，即湖北合力专用汽车制造有限公司净资产必须有2000万元。本案中，徐希斌、肖志强、马全坤3名自然人制定的2014年12月13日《湖北合力专用汽车股份有限公司章程》第二条记载：公司依照《公司法》和其他有关规定，由湖北合力专用汽车制造有限公司依法整体变更设立股份有限公司，公司以发起人设立方式设立，设立时的发起人为徐希斌、肖志强、马全坤3名自然人。第十六条记载徐希斌以净资产折股960万股，肖志强以净资产折股800万股、马全坤以净资产折股240万股。上述出资应当于2014年11月30日之前全部到位，因上述出资未履行，2015年9月6日，公司三名发起人徐希斌、肖志强、马全坤又修改公司章程（2015年9月6日章程），将上述2000万元出资时间改为2018年7月30日之前到位。因各股东未履行出资义务，2016年2月15日，马全坤将合力公司240万股权以0元价格转让给敖国新，徐希斌将960万股权以0元价格转让给石宗州。2016年3月9日《合力公司章程》第九条记载：肖志强、石宗州、敖国新三人2000万元注册资本应于2016年6月30日之前到位，上述三个公司章程均通过随州市工商局备案后向社会公示。上述证据足以证明，作为湖北合力专用汽车股份有限公司的三名发起人徐希斌、肖志强、马全坤未履行2000万元出资义务，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债权不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。第三款规定，股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持。故被告徐希斌、肖志强、马全坤、石宗州、敖国新在未出资2000万元本息范围内相互连带对合力公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。本案诉争的焦点四：华星公司为合力公司提供担保是否有效。被告华星公司辩称：根据《公司法》第十六条规定:公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会，股东大会决议。本案中，华星公司股东会虽未召开股东会为合力公司提供担保进行决议，但《公司法》第十六条规定属管理性规定而不是效力性强制性规定，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条规定，华星公司为合力公司所提供担保有效。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第二项、《中华人民共和国公司法》第九十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖北合力专用汽车制造有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告杨仁才借款本金4313676元及利息（其中本金282010元从2015年11月6日起、27万元从2016年3月16日起、59.6万元从2015年9月2日起、316.5666万元从2015年12月25日起，均至还清之日止，按年利率24%计算）；二、被告徐希斌、肖志强、马全坤、石宗州、敖国新在未出资2000万元范围内相互连带对上述债务本息承担补充赔偿责任；三、被告湖北华星专用汽车有限公司对本判决第一项债务本息承担连带担保清偿责任；被告马全坤对本判决第一项中27万元本息承担连带清偿责任；四、驳回原告杨仁才的其他诉讼请求。案件受理费49950元，财产保全费5000元，合计54950元，由被告湖北合力专用汽车制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第(一)款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省随州市中级人民法院，开户银行：农业银行随州市分行开发区支行，账号：17×××90。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  汪 洋人民陪审员  吴祖国人民陪审员  陈义国二〇一六年十一月二十三日书 记 员  吴江涛