福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0582刑初1059号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人蔡某，男，1977年9月11日出生，汉族，小学文化，务工，住晋江市。曾因犯危险驾驶罪于2012年8月31日被本院判处拘役一个月，并处罚金人民币一千元，于同年9月24日刑满释放。现因涉嫌挪用资金罪、职务侵占罪于2015年10月14日被刑事拘留，同日被取保候审，2016年2月19日被监视居住。现在家。
辩护人蔡伟文、黄志超，福建华晖律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2016）916号起诉书指控被告人蔡某犯挪用资金罪、职务侵占罪，于2016年4月14日向本院提起公诉，后于2016年5月3日变更起诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员罗明芳出庭支持公诉，被告人蔡某及其辩护人蔡伟文到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，1.挪用资金事实。2011年2月至2014年初，被告人蔡某担任福建海龙机械有限公司（以下简称海龙公司）派驻福建省罗源县等地区的业务员、海龙公司销售副总经理，利用其销售石材加工机械并负责向客户催收货款的职务便利，多次将向安徽省广德县三鑫石材厂金良明、罗源县新宏磊实业有限公司彭某、罗源县鑫盛石材厂游鸣光、罗源县宏鑫石材二厂陈某、罗源县乘风石材厂朱某、罗源县宏华石业有限公司郑某1、罗源县利昌实业有限公司李某、罗源县东辉三厂郑某2、罗源县宏盛达石格厂林锋、罗源县永龙石材厂黄永龙、罗源县灼英石材厂游灼英、罗源县宏鑫石材一厂游某、罗源县宏远石材厂魏总等13家客户收取的货款共计人民币351000元挪作他用，未上缴公司。2.职务侵占事实。2014年3月，被告人蔡某利用其销售石材加工机械的职务便利，以人民币39万元的价格卖给罗源县乘风石材厂朱某一台海龙公司生产的全自动20C磨机，后向海龙公司谎报售价为人民币36万元，未按公司规定将差价人民币3万元上缴公司，私自占有。提供的证据有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人蔡某的行为已构成挪用资金罪，属数额巨大，还构成职务侵占罪，属数额较大，应数罪并罚，有自首情节，建议依照刑法相关规定予以处罚。后变更起诉，变更认定的事实即指控第一部分挪用资金事实，及变更适用的法律即被告人的行为构成挪用资金罪，属数额较大。
被告人蔡某对指控没有异议。辩护人提出，被告人有自首情节，主观恶性相对较小，积极退赃，取得被害单位的谅解，社会危害结果相对较小，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2011年2月至2014年初，被告人蔡某担任海龙公司派驻罗源县等地区的业务员、海龙公司销售副总经理，利用其销售石材加工机械并负责向客户催收货款的职务便利，多次将向客户收取的货款共计人民币351000元挪作他用，未上缴公司。具体事实如下：
1.2012年7月21日，挪用收取的客户安徽省广德县三鑫石材厂金良明的货款30000元。
2.2013年1月10日，挪用收取的客户罗源县新宏磊实业有限公司彭某的货款40000元。
3.2014年1月29日，挪用收取的客户罗源县鑫盛石材厂游某的货款24000元。
4.2013年2月7日，挪用收取的客户罗源县宏鑫石材二厂陈某的货款20000元。
5.2013年2月间，挪用收取的客户罗源县乘风石材厂朱某的货款10000元。
6.2013年3月15日、6月12日，挪用收取的客户罗源县宏华石业有限公司郑某1的货款各10000元、13000元。
7.2012年3月16日、3月26日，挪用收取的客户罗源县利昌实业有限公司李某的货款各20000元、5000元。
8.2013年间，挪用收取的客户罗源县东辉三厂郑某2的货款20000元。
9.2013年4月至2014年初间，挪用收取的客户罗源县宏盛达石格厂林某的货款25000元。
10.2011年11月至2014年初间，挪用收取的客户罗源县永龙石材厂黄某的货款40000元。
11.2012年2月至2014年初间，挪用收取的客户罗源县灼英石材厂游某的货款20000元。
12.2014年1月27日，挪用收取的客户罗源县宏鑫石材一厂游某的货款24000元。
13.2014年1月29日，挪用收取的客户罗源县宏远石材厂魏总的货款50000元。
案发后，被告人蔡某及亲属陆续归还海龙公司上述货款，获得谅解。2015年10月14日，被告人蔡某到公安机关投案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人颜某证言、辨认笔录及照片，证实海龙公司自2011年起聘用蔡某，负责联系业务及收取货款，后蔡某利用职务便利收取多笔货款未上缴公司；案发后蔡某及家属陆续还清货款，公司出具收条并谅解了蔡某；并对被告人蔡某进行辨认。
2.证人姚某证言、辨认笔录及照片，证实情况与证人颜某证言基本一致；并对被告人蔡某进行辨认。
3.证人林某证言、辨认笔录及照片，证实蔡某自2011年初开始到海龙公司任职，负责向客户销售石材加工机台及收取货款尾款；并对被告人蔡某进行辨认。
4.证人蔡某1证言，证实哥哥蔡某约在2011年2、3月开始到海龙公司任职，负责向客户销售石材加工机台及收取货款尾款。
5.证人彭某证言、辨认笔录及照片，证实其所在的新宏磊实业有限公司自2011年11月开始向海龙公司购买石材加工机台，至2013年1月间是与蔡某联系，双方间的款项已结清；货款一部分是汇到蔡某的银行帐号，一部分是付银行承兑汇票给蔡某；并对被告人蔡某进行辨认。
6.证人陈某证言、辨认笔录及照片，证实其经营的宏鑫石材二厂自2010年1月开始向海龙公司购买石材加工机台，2011年2月至2013年2月间是与蔡某联系，双方间的款项已结清；货款大部分是汇到蔡某指定的海龙公司银行帐号，一部分是现金支付给蔡某；并对被告人蔡某进行辨认。
7.证人朱某证言、辨认笔录及照片，证实其经营的乘风石材厂自2011年3月开始向海龙公司购买石材加工机台，至2014年3月间是与蔡某联系，货款大部分是汇到蔡某指定的银行帐号，一部分是现金支付给蔡某；并对被告人蔡某进行辨认。
8.证人郑某1证言、辨认笔录及照片，证实其所在的宏华石业有限公司自2010年12月开始向海龙公司购买石材加工机台，2011年2月至2013年6月间是与蔡某联系，双方间的款项已结清；货款大部分是汇到蔡某指定的银行帐号，一部分是现金支付给蔡某；并对被告人蔡某进行辨认。
9.证人李某证言、辨认笔录及照片，证实其经营的利昌实业有限公司自2011年7月开始向海龙公司购买石材加工机台，至2013年间是与蔡某联系，双方间的款项已结清，货款是汇到蔡某的银行帐号；并对被告人蔡某进行辨认。
10.证人郑某2证言、辨认笔录及照片，证实其经营的东辉三厂自2012年1月开始向海龙公司购买石材加工机台，至2013年间是与蔡某联系，双方间的款项已结清；货款大部分是汇到蔡某指定的银行帐号，一部分是现金支付给蔡某；并对被告人蔡某进行辨认。
11.证人游某证言、辨认笔录及照片，证实其所在的宏鑫石材一厂自2010年2月开始向海龙公司购买石材加工机台，2011年2月至2014年1月间是与蔡某联系，双方间的款项已结清；货款有的是汇到蔡某指定的帐号，有的是付现金给蔡某；并对被告人蔡某进行辨认。
12.证人蔡某2证言，证实父亲自2012年初被查出患有重病，需要花费大量医药费，过世后又发现哥哥患病，也需要治疗，弟弟蔡某有为二人支付医疗费用约30余万元。
13.接受证据材料清单、控告书、营业执照、授权委托书、身份证、证明、销售实施细则、银行代发工资清单、工资单，证实被告人蔡某的身份。
14.接受证据材料清单、承诺书、欠条、应收款明细表、对帐单、收款收据、送货单、对帐说明、网银电子回单、银行卡交易明细，证实被告人蔡某挪用货款的情况。
15.接受证据材料清单、收条、谅解书、证明，证实退赃及谅解情况。
16.接受证据材料清单、病历材料，证实被告人蔡某的父兄因病治疗的情况。
17.刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人蔡某的前科情况。
18.公安机关相关材料，证实破案经过、投案证明、户籍情况等。
19.被告人蔡某供述，供述其自2011年2月起受雇海龙公司，负责向客户销售石材加工机台及催收货款，后其收取多家客户的货款未上缴公司；因家庭较困难，父兄先后患病没有钱治疗，其就挪用货款为父兄治病。
本院认为，被告人蔡某身为公司员工，利用职务上的便利，挪用公司货款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的罪名成立。在审理过程中因法律变更，公诉机关变更起诉不违反法律规定。被告人蔡某主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。本案赃款已全部退还，且被害方表示谅解，对被告人蔡某酌情从轻处罚。被告人蔡某有犯罪前科，且多次作案，酌情从重处罚。对辩护人的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人蔡某犯挪用资金罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈雁平
审 判 员 林雅思
人民陪审员 许秀芝
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 苏雄彪
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业或者其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。