广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江中法民三终字第636号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司开平支公司，住所地：广东省开平市长沙区东兴大道人和东路1号7幢A座首层。
负责人：周春花，该支公司经理。
委托代理人：梁丽仪，中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司职员。
委托代理人：陈锦泽，中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司职员。
被上诉人（原审原告）：冯云标，男，1958年10月4日出生，汉族，住广西省自治区柳城县沙浦街**号。
委托代理人：关顺成，广东国晖（佛山）律师事务所律师。
委托代理人：林孝祥，广东国晖（佛山）律师事务所实习律师。
原审被告：陈卓鳌，男，1985年4月19日出生，汉族，住广东省开平市苍城镇潭碧元背村西元10巷*号。
原审被告：许振洪，男，1962年8月22日出生，汉族，住广东省开平市苍城镇附城东二村26巷*号。
原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司广东省分公司，住所地：广东省广州市天河区棠下荷光路第一工业区22号江韵大厦六楼。
负责人：陈少榜，该公司总经理。
原审被告：谭锦木，男，1977年11月11日出生，汉族，住广东省开平市苍城镇联兴上佛村*号。
原审被告：谭锦安，男，1979年9月4日出生，汉族，住广东省开平市苍城镇联兴上佛村*号。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司开平支公司（以下简称平安财保开平支公司）因与被上诉人冯云标、原审被告陈卓鳌、许振洪、中国人寿财产保险股份有限公司广东省分公司（以下简称人寿财保广东省分公司）、谭锦木、谭锦安机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省开平市人民法院（2014）江开法苍民初字第32号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2013年8月30日，陈卓鳌驾驶粤JHP1**号小型普通客车由马冈往苍城圩方向行驶，于当天20时00分行驶至Y757线3KM＋800M处左转弯，与对向行驶由谭锦木驾驶的粤JN61**号二轮摩托车乘搭冯云标、刘韬发生碰撞，造成车辆损坏，冯云标、谭锦木受伤的交通事故。2013年9月16日，开平市公安局交通警察大队出具第440724062013B00145号交通事故认定书，认定陈卓鳌承担此事故的主要责任，谭锦木承担此事故的次要责任，冯云标、刘韬不承担此事故的责任。
冯云标于2013年8月30日至2013年10月16日在开平市中心医院治疗，医院诊断为：左胫腓骨骨折，左小腿、跟部挫裂伤，右耻骨骨折。住院医疗费31297元。人寿财保广东省分公司、陈卓鳌、谭锦木分别支付了冯云标住院医疗费10000元、8000元、4500元。开平市中心医院证明冯云标出院后门诊不适随诊，二个月内严禁下地活动，住院期间留陪人一人护理，出院后拆除左胫腓骨固定费用一万元。2014年1月2日，冯云标经广东天地方正法医临床司法鉴定所鉴定其伤残等级属一项九级和一项十级伤残。
另查明：粤JHP1**号小型普通客车登记车主是许振洪，人寿财保广东省分公司为上述车辆承保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），平安财保开平支公司承保了商业第三者责任保险。交强险保险合同约定，被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或财产损失，依法应当由被保险人承担损害赔偿责任的，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额110000元；（二）医疗费用赔偿限额10000元；（三）财产损失赔偿限额2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元，无责任医疗费用赔偿限额为1000元，无责任财产损失赔偿限额为100元。保险期限自2012年9月4日0时起至2013年9月3日24时止。商业第三者责任保险约定保险金额为300000元，不计免赔率，保险期限自2013年3月1日0时起至2014年2月28日24时止。
再查明，谭锦木借用谭锦安的粤JN6**号二轮摩托车无证驾驶，谭锦安知悉谭锦木无驾驶证；陈卓鳌借用许振洪粤JHP1**号小型普通客车使用，该车检验有效期至2015年5月，陈卓鳌有合法驾驶证，其支付冯云标医疗费8000元。
原审法院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。开平市公安局交通警察大队对交通事故出具的交通事故认定书，认定冯云标不承担事故的责任，陈卓鳌承担事故主要责任，谭锦木承担此事故的次要责任，当事人无异议，原审法院予以认定。
一、关于冯云标损失的确定。
1、医疗费41297元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，后续治疗费10000元有开平市中心医院出具的疾病证明书证明，原审法院予以认定。依据冯云标提供有效的证据收费票据、疾病证明书及病历，原审法院确认冯云标总医疗费为41297元（其中在开平市中心医院住院医疗费31297元，后续治疗费即出院后拆除左胫腓骨固定费用10000元）。
2、护理费3760元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”冯云标在开平市中心医院住院治疗共计47天，但冯云标无证据证明护理人员的收入状况，护理费可按每天80元标准计算，故原审法院确认护理费为3760元（47天×80元＝3760元）。
3、住院伙食补助费2350元。冯云标住院治疗共计47天，可按每天50元标准计算住院伙食补助费，原审法院确定住院伙食补助费为2350元（47天×50元＝2350元）。
4、残疾赔偿金126952.18元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，冯云标为城镇居民，故残疾赔偿金应按本地区上一年度城镇居民人均可支配收入30226.71元／年，从定残之日（2014年1月2日）起按二十年计算为126952.18元（30226.71元／年×20年×2.1%＝126952.18元）。
5、司法鉴定费2000元有冯云标提供的鉴定费发票证实，原审法院予以确认。
6、精神损害抚慰金8000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款的规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本案陈卓鳌承担事故主要责任，冯云标不承担事故责任，且经鉴定伤残程度为一项九级和一项十级伤残，原审法院综合上述事故责任、伤残程度等因素考虑，冯云标请求精神损害抚慰金16000元过高，原审法院酌情认定8000元。
7、误工费7547.28元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”误工费根据冯云标的误工时间和收入状况确定，可按上一年度城镇居民人均消费性支出22396.35元／年计算，开平市中心医院准许冯云标休息二个月，冯云标属连续误工，误工时间应自住院治疗之日起计算到定残日前一天，即从2013年8月30日起计至2014年1月1日，实际误工时间共计123天，故此原审法院确认误工费为7547.28元（22396.35元÷365天×123天＝7547.28元）。
8、交通费200元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”因冯云标无交通费发票，但考虑冯云标就医和进行伤残鉴定的实际情况，对交通费原审法院酌情认定200元。
综上所述，原审法院确认冯云标人身损失192106.46元（医疗费41297元、护理费3760元、住院伙食补助费2350元、误工费7547.28元、残疾赔偿金126952.18元、司法鉴定费2000元、交通费200元和精神损害抚慰金8000元）。
二、关于交强险的赔付。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）……。”故此，人寿财保广东省分公司应在交强险范围内先予赔偿冯云标的损失，不足部分由当事人按事故责任分担。
（一）对于医疗费41297元、住院伙食补助费2350元（共计43647元），因人寿财保广东省分公司已支付医疗费10000元给冯云标，应在交强险医疗费用赔偿限额内予以扣除。冯云标医疗费损失超出交强险医疗费用赔偿限额的部分为33647元（43647-10000＝33647元）。
（二）对于护理费3760元、误工费7547.28元、残疾赔偿金126952.18元、司法鉴定费2000元、交通费200元和精神损害抚慰金8000元（共计148459.46元），人寿财保广东省分公司应在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔付冯云标110000元（含精神损害抚慰金8000元）。冯云标损失超出交强险死亡伤残赔偿限额的部分为38459.46元。
三、关于超出交强险部分损失的赔付。
经原审法院核实冯云标损失超出交强险部分损失为72106.46元（33647＋38459.46＝72106.46元）。陈卓鳌借用许振洪车辆使用，无证据证明许振洪有过错，故对于冯云标超出交强险的损失72106.46元，陈卓鳌应主要事故责任，承担70%赔偿份额即50474.52元，因陈卓鳌已赔付8000元，此款应予以扣减，故还应赔付冯云标42474.52元。本案平安财保开平支公司为粤JHP1**号小型普通客车承保了机动车商业第三者责任保险，该车检验有效期至2015年5月，陈卓鳌有合法驾驶证，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”的规定，对于陈卓鳌应承担超出交强险部分的损失42474.52元，平安财保开平支公司应在机动车第三者责任险限额范围内赔付冯云标。
本案因谭锦木承担事故的次要责任，被告谭锦安明知谭锦木无驾驶证仍借用车辆给谭锦木使用造成交通事故，谭锦安对交通事故损害的发生有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”的规定，被告谭锦安与谭锦木应承担相应的赔偿责任，故谭锦木应承担20%份额即赔付冯云标14421.29元（72106.46＊20%＝14421.29元），因谭锦木已支付医疗费4500元，故还应赔付冯云标9921.29元。被告谭锦安承担10%份额即赔付冯云标7210.65元（72106.46＊10%＝7210.65元）。
本案陈卓鳌、许振洪、谭锦安经原审法院传票传唤，无正当理由拒不庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，原审法院依法缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司广东省分公司应于原审判决发生法律效力之日起十日内向冯云标赔付110000元。二、中国平安财产保险股份有限公司开平支公司应于原审判决发生法律效力之日起十日内向冯云标赔付42474.52元。三、谭锦木、谭锦安应于原审判决发生法律效力之日起十日内分别向冯云标赔付9921.29元、7210.65元。四、驳回冯云标的其他诉讼请求。一审案件受理费4160元（此款冯云标已预交），由中国人寿财产保险股份有限公司广东省分公司负担2371元，中国平安财产保险股份有限公司开平支公司负担915元，谭锦木负担208元，谭锦安负担166元，冯云标负担500元。
上诉人平安财保开平支公司上诉称：一审法院认定误工费有误。冯云标住院时间为2013年8月30日至2013年10月16日，住院共47天，医嘱休息2个月，即误工时间共计107天。现未有证据证明冯云标持续误工至定残前一天，故一审法院按照定残前一天共123天计算误工时间是没有依据的，显属认定事实不清，请求依法予以重新认定。上诉请求：1、撤销开平市人民法院（2014）江开法苍民初字第32号民事判决，依法作出判决；2、上诉费用由冯云标承担。
被上诉人李辉良辩称：一、医院的出院记录医嘱表明冯云标2个月内严禁下地活动，冯云标因事故事实内固定手术即使两个月能下地活动，但其行为也极不方便需要家人护理，更何况到单位工作上班。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。二、平安财保开平支公司上诉拖延时间，给冯云标身体、精神及经济造成影响，请二审法院维持原判。
原审被告陈卓鳌、许振洪、人寿财保广东分公司、谭锦木、谭锦安经本院传票传唤未到庭进行二审调查，无作答辩。
二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
本院经审理，依法确认原审判决查明的事实。
本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对平安财保开平支公司的上诉请求范围进行审查，对于各方当事人未提出上诉的问题不予审查。
关于误工费的认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，本案中冯云标因涉案事故受伤，并经过伤残等级鉴定评定为十级伤残，冯云标进行评残的日期距离治疗出院日期属于合理期间，原审法院按照计算至定残日前一天计算冯云标误工费，并无不当，本院予以维持。平安财保开平支公司上诉认为冯云标无证据证明其持续误工，应按照医嘱计算误工费，理据不足，本院不予支持。
综上所述，上诉人平安财保开平支公司的上诉请求，理据不足，本院予以驳回。原审判决事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4160元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司开平支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊昌波
审 判 员 甄锦瑜
代理审判员 肖文文
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 伍志华