湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘11民终1554号
上诉人（原审被告）成友发。
上诉人（原审被告）唐新春。
委托诉讼代理人谭青生。
被上诉人（原审原告）胡建明。
委托诉讼代理人骞文生。
被上诉人（原审被告）成克发。
被上诉人（原审被告）贺宏章。
被上诉人（原审被告）雷势力。
被上诉人（原审被告）雷丰平。
上诉人成友发、唐新春因与被上诉人胡建明、成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平承揽合同纠纷一案，不服湖南省蓝山县人民法院（2015）蓝法民一初字第493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。
上诉人成友发、唐新春的上诉请求：改判原判第一项，上诉人只承担10%的责任，并承担10%的诉讼费。事实与理由：被上诉人胡建明、成克发等人多年来合伙给他人建设多栋房屋，上诉人清楚明白被上诉人虽然没有建设资质，但有技能建造房屋，当事人所在区域内的人都相信被上诉人有建房的技能；依照合同法的规定，承揽人在加工承揽过程中造成的人身损害，定作人不承担赔偿责任；建设房屋时，被上诉人胡建明自己的行为导致其跌伤，与是否具备建设资质没有必然的关联性；多数同类判决案例没有判决由有选任资质错误的定作人承担30%的责任；一审法院计算误工费、护理费的标准不符合法律规定，交通费是没有证据的。
被上诉人胡建明答辩称：上诉人对于被上诉人建筑房屋存在选任过失，根据法律的规定上诉人应承担责任，没有证明证实胡建明存在过错，被上诉人胡建明不应承担责任；对误工费、护理费和交通费有明确的法律依据，交通费虽然是没有票据但是实际发生的费用，一审法院的认定是正确的。
被上诉人成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平未进行答辩。
被上诉人胡建明在一审的诉讼请求：判令被告支付原告医药费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失共计731,736元，本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定的事实：2015年3月，被告成友发委托被告唐新春为自己在果木村5组的房屋加建第三层，并由唐新春负责购买建筑材料、租撑子模板，负责监督管理建房等。被告唐新春即以包工不包料的方式，将房屋加建工程包给被告成克发，并约定按建房面积124元/㎡的单价付给工钱。随后，被告成克发邀集原告胡建明及被告贺宏章、雷势力、雷丰平等人施工建房，并约定所得承包款，除去正常开支后，按每人的出工天数平均分配。2015年4月1日，被告成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平装好房屋第二层上第三层的步梯撑子和模板。2015年4月2日上午，原告胡建明与被告成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平等人在为房屋第二层上第三层的步梯倒混泥土的过程中，原告胡建明发现有一处水泥浆未灌满即持砖头锤打模板和横担木，因撑子和模板突然垮塌，致原告胡建明坠地受伤。原告胡建明受伤后，先后在蓝山县中心医院（所花费用自愿放弃诉请），在郴州市第一人民医院住院治疗160天，花医疗费134,903.50元，残疾辅助器具费950元，被告成友发为原告垫付医疗费4万元。经三蓝司法鉴定所鉴定，胡建明系从高处坠落下，引起多发性颅骨骨折，胸12椎爆裂性骨折，脊髓损害，双下肢截瘫，伤残等级定为三级和两个10级，后续治疗费5000元内，误工日180天，为此原告花鉴定费1510元。六被告对残疾等级评定不服，于2016年2月25日申请重新鉴定，法院依法委托湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2016年4月20日评定胡建明的损伤为三级伤残，为此，被告唐新春垫付重新鉴定费用3718.50元。
另查明，原告胡建明系非农户口，其与被告成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平均无建筑资质。
根据原告的诉讼请求及庭审举证、质证意见，并结合相关统计指标，法院对原告的请求核定如下：
1、医疗费134,903.50元；2、后续治疗费5000元；3、误工费19,980元（40,520元/年÷365天/年×180天）；4、护理费19,980元（40,520元/年÷365天/年×180天）；5、交通费1500元；6、住院伙食补助费8000元（50元/天×160天）；7、营养费4800元（30元/天×160天）；8、残疾赔偿金425,120元（26,570元/年×20年×80%）；9、残疾辅助器具费950元（650元+300元）；10、鉴定费5228.50元（1510元+3718.50元），共计人民币625,462元。
一审法院认为，原告胡建明及被告成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平约定盈余按每人的出工天数平均分配，合伙经营，共同劳动，符合个人合伙的法律特征，五人之间依法形成了合伙关系。五合伙人采取包工不包料的方式，共同为被告成友发兴建房屋，与被告成友发所建立的是承揽合同关系，本案原定性为提供劳务者受害责任纠纷不当，宜改变定性为承揽合同纠纷为妥。原告胡建明在施工过程中，缺乏安全意识，持砖头锤打模板和横担木，施工操作不当，在本案中存在过错，依法可减轻被告的赔偿责任；被告成友发加建第三层房屋，委托被告唐新春代理民事活动，按照建筑法律法规的相关规定，应当将房屋包给具有建筑资质的承建人建造，不应当将房屋承包给无资质的五合伙人建造，故二被告对定作人的选任存在过失，依法应当承担相应的赔偿责任，并负连带责任；原告未提供足够的证据证明被告成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平，对原告的伤害存在过错，本应承担举证不能的法律后果，但考虑到原告是为合伙人的共同利益在执行合伙事务过程中受伤，被告成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平作为合伙受益人，可以给予适当的补偿。对于原告所诉请的误工费，法院以法医鉴定的误工日为准，考虑到原告的伤情，护理费亦酌定180日并按居民及其他服业标准计算；对于住院伙食补助费及营养费，原告的诉请过高，法院酌情予以核减；因本案系承揽合同纠纷，原告所诉请的精神抚慰金，于法无据，不予支持。根据本案的事实、情节，酌情由原告承担54%的责任，被告成友发、唐新春连带承担30%的赔偿责任，被告成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平连带补偿原告16%（各承担4%）。对于成友发、唐新春所垫付的医疗费、鉴定费，依法予以扣减。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条；《中华人民共和国民法通则》第三十条，第三十五条，第六十三条第一、二款，第六十七条，第一百零六条第二款，第一百一十九条，第一百三十条，第一百三十二条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，第十七条第一、二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条；同时，参照《最高人民法院关于个人合伙成员在从事经营活动中不慎死亡其他成员应否承担民事责任问题的批复》，《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条（一）项的规定，判决：一、由被告成友发、唐新春连带赔偿原告胡建明经济损失人民币187,638.60元（含已垫付的43,718.50元）；二、由被告成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平连带补偿原告胡建明经济损失人民币100,072.00元（各补偿25,018.00元）；三、驳回原告胡建明的其他诉讼请求。案件受理费11,117元，由原告胡建明承担6493元，被告成友发、唐新春连带承担3016元，被告成克发、贺宏章、雷势力、雷丰平连带承担1608元。
本院二审期间，当事人未向法庭提交证据。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一审查明的案件事实属实，本院予以确认。
本院认为，按照建筑法法律、法规的规定，上诉人成友发、唐新春加建第三层房屋，应当发包给具有建设资质的承建人建造，虽然被上诉人拥有一定的建房技能、实践经验和口碑，但不具备相应的建设资质，也没有正规的安全施工保障措施，上诉人违法将房屋发包给无资质的被上诉人承建，存在选任过失，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，应连带承担相应的赔偿责任，一审法院根据本案实际情况确定的责任比例并未过高，本院予以维持。结合被上诉人胡建明从事建房倒模相关工作、需要护理人员护理的实际情况，一审法院按照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2015-2016年度）》中“居民服务、修理和其他服务业”40,520元/年的标准计算误工费和护理费，处理正确，本院予以维持。被上诉人胡建明受伤了入院、转院（外地）治疗，必然会开支交通费，一审法院酌情认定交通费1500元，较为切合实际，本院予以维持。综上所述，上诉人提出的上诉理由不能成立，本院不予支持，原判认定事实清楚，适用法律正确，本院依法维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11,117元，由上诉人成友发、唐新春负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 素
代理审判员 刘 爱
代理审判员 张向安
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 罗 娜
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。