广东省湛江市霞山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0803民初1608号
原告湛江市霞山区玩家潮流服饰店，住所地：湛江市霞山区人民大道***号国贸大厦*座*层*****号铺。
经营者周文发。
委托代理人招明月，广东鸿峰律师事务所律师。
被告蔡雅玲，女，1987年12月24日出生，汉族，住广东省雷州市
委托代理人舒东勇，广东粤正律师事务所律师。
本院在审理原告湛江市霞山区玩家潮流服饰店诉被告蔡雅玲经济补偿金纠纷一案中，本院于2017年9月5日受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告湛江市霞山区玩家潮流服饰店的委托代理人招明月、被告蔡雅玲及其委托代理人舒东勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告于2016年9月8日入职原告处担任导购员一职，入职薪酬为1900元，包括1210元合同工资、80元满勤奖、200元社保补贴、120元化妆补贴及290元固定加班费（支付超出国家规定部分工作小时的工资）。被告在职期间不仅多次违反店铺规章制度，上班时间经常玩手机，而且利用职务之便提高折扣销售、利用店铺POS刷卡机套取现金，以及伙同店内其他四名员工，私自销售本店货品，存在不报账、不入账、大量货物无故丢失等一系列违法违规行为，给原告造成严重的经济损失（损失共计47849.30元，五名员工共同承担，被告个人承担9569.86元）和名誉损失。2017年2月16日，被告提交《营销员离职审批表》以个人原因向原告提出辞职。2017年6月，被告因工资、加班费等问题，向湛江市霞山区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，仲裁委作出的湛霞劳人仲案非终字[2017]36-39号仲裁裁决书是错误的，缺乏事实依据和法律依据。
一、裁决要求原告支付被告2017年1月至2月工资3856.26元是错误的。根据店铺的工资制度，尚未发放给被告的2017年1月至2月工资实际为3140.85元。因被告严重违反店铺的规章制度，依据《玩加薪酬福利制度》第五条关于“离职”的规定“因严重违法规章制度或侵害店铺利益原因辞退，工资不予发放，并保留追诉的权利”，不予发放被告2017年1月至2月的工资。因被告的违规行为给原告店铺�成了经济损失，未发放的工资应当用于抵冲店铺的损失。
二、裁决要求原告支付被告法定假日加班工资2659.49元是没有事实依据和法律依据的。依据“谁主张，谁举证”的举证责任原则及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，在被告未充分举证证明存在加班事实的情况下，仲裁委要求原告支付被告法定节假日的工资是违反法律规定的。仲裁委根据零售行业的营业惯例认为被告在2016年中秋（1天）、国庆（3天）和2017年元旦（1天）、春节（3天）存在加班，这种结论也是推理得出，没有事实依据予以支撑的。即使存在加班的情况，也另行安排了休息时间（排休），因此是不需要支付加班费的。在被告工作期间，原告已按被告实际工作时间和加班情况支�足额的加班费，被告熟知工资制度和计算方法，若出现工资计算错误的情况，便会第一时间提出，原告核对后立即补发，所以不存在未支付加班费的情况。
三、裁决要求原告支付未签劳动合同的二倍工资差额10435.99元是没有事实依据的。因个体店铺小本经营，且店铺属于新开业，店铺人员流动性特别大，无法及时签订劳动合同，原告并非故意不与被告签订劳动合同，所以不应支付未签劳动合同的二倍工资差额。仲裁委以2410.16元/月为基数计算二倍工资差额是错误的。首先，根据原告的薪酬制度，其基本工资为1210元，应当以此为计算基数；其次，在原告与另一员工曾小冬的劳动仲裁案件中，仲裁委认定基本工资为1900元（湛霞劳人仲案终字[2017]40号仲裁裁决书），同一店铺的同级别员工，为何出现认定工资标准不一的情况？本案却认定较高的2410.16元，是没有�实依据的。
综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，要求判决原告无需支付被告2017年1月至2月的工资3856.26元；判决原告无需支付被告法定假日加班工资2659.49元；判决原告无需支付被告未签劳动合同的二倍工资差额10435.99元；判决被告承担本案诉讼费。
被告蔡雅玲答辩称，关于仲裁认定的事实问题，湛霞劳人仲案非终字[2017]36-39号仲裁裁决书认定未支付工资的举证问题，被告已经提供了微信聊天记录相关作证证据。关于法定节假日加班费的问题，原告已在仲裁时承认了节假日的工资认定，安排加班费是合情合理的。劳动合同法明确规定了未签订劳动合同，应支付两倍的工资。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求，维持仲裁裁决。
经审理查明，原告湛江�霞山区玩家潮流服饰店于2016年9月7日经湛江市工商行政管理局霞山分局批准登记成立，经营范围是零售服装、鞋、包及配饰。被告蔡雅玲于2016年9月8日到原告处担任导购员。双方未签订书面劳动合同，也未缴交社会保险费。被告于2017年2月16日向原告提出书面辞职，于2017年2月17日离职。庭审时，原告称，被告知悉《玩加薪酬福利制度》（主要内容为：试用期工资为1900元、基本工资包含80元满勤奖、120元化妆补贴、200元社保补贴、加班补贴290元、合同工资1210元。转正工资2200元，工资包含80元满勤奖、120元化妆补贴、200元社保补贴、加班补贴290元、绩效工资300元、合同工资1210元。每月休息4日天，周五、六、日及节假日不得休息，无特殊情况不得连休。提成方案：完成目标比例低于70%,1%提成；70-90%完成，2.5%提成；90-100%完成，3%提成；100%以上（不含100%），3.5提成。该《玩加薪酬福利制度》未有被告签名），因被告未达到老板要求，并未转正，其工资一直按照1900元/月计付。被告对此予以否认，认为其工资是2200元/月，提成按销售额的1%计算。根据被告提供的银行代发工资明细账显示，被告的工资发放情况为：9月1653.23元，10月2744.74元、11月2480.74元、12月2761.92元。原告未支付被告2017年1月至2月的工资。原告依据2017年1月至2月工资表主张被告2017年1月至2月的工资共计3140.85元，因被告严重违反店铺的规章制度给原告店铺造成了经济损失，未发放的工资应当用于抵冲店铺的损失。该工资表未有被告的签名。庭审时，被告对该工资表提出异议。
又查，2017年6月，被告因工资、加班费等问题，向湛江市霞山区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，据双方当事人向仲裁委提交�“店铺收银交接本”显示，被告蔡雅玲在元旦及春节期间有交接班记录。
再查，原告以被告侵占其店铺财物为由，于2017年2月19日向湛江市公安局霞山区分局工农派出所报案，于2017年4月13日向本院提起民事诉讼，本院已开庭审理并作出判决。
以上事实有原告提供的《营业执照》、身份证复印件、《营销员离职狠审批表》、《玩加薪酬福利制度》、《2017年1月至2月工资表》、《报警回执》、（2017）粤0803民初624号《民事判决书》、湛霞劳人仲案非终字[2017]36-39号仲裁裁决书、被告提供的《借记卡账户历史明细清单》及庭审笔录等证据证实，本院确认以上证据为认定本案事实的依据。
本院认为，本案是关于原告是否应当向被告支付拖欠工资及经济补偿金而产生的纠纷，属经济补偿金纠纷。关于2017年1月、2月份的工资问题。原、被告双方主�的基本工资金额及销售提成的计发比例存在较大争议，但双方均未能提供有效的证据证明各自的主张。根据《广东省工资支付条例》（2016年9月29日修正）第四十八条第一款“因工资支付发生争议，用人单位负举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”的规定，参照2016年9月至12月期间原告实际发放给被告的平均工资金额2410.16元/月[（1653.23元+2744.74元+2480.74元+2761.92元）÷4个月]，计算出被告2017年1月至2月的欠发工资金额为3856.26元（2410.16元/月×1.6个月）。故原告应向被告支付2017年1月至2月的欠发工资金额为3856.26元。原告主张被告2017年1月至2月工资为3140.85元，但其提供的证据未能证实其主张，另原告主张未发放的工资应当用于抵冲因被告严重违反店铺的规章制度给原告店铺造成了经济损失店铺的损失，因其已就该事项另案提起诉讼，故对其该请求不予支持。
关于加班工资问题。据本院及仲裁委查明的事实，双方当事人提供的“店铺收银交接本”显示，被告元旦及春节均有交接班记录，并结合原告零售行业的营业惯例，本院认定被告存在法定假日加班的事实。根据申请人的入职时间，本院酌定被告法定节日加班的天数为8天（中秋1天、国庆3天、元旦1天、春节3天）。根据《广东省工资支付条例》第二十条第三项规定，原告应支付被告法定假日加班工作计算为2659.49元（2410.16元/月÷21.75天/月×8天×300%）。原告称已支付被告法定假日加班工资，但被告对原告提供的工资表不予认可，且工资表未有被告的签名确认，而原告又未能提供其他证据�实。故对原告已支付被告法定假日加班工资的主张，本院不予支持。
关于二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条二款的规定，原告未与被告签订书面劳动合同，应支付自用工之日起满一个月的次日至双方终止劳动关系之日止的二倍工资。根据本院上述查明及认定的事实，原告应支付给被告的二倍工资差额为10435.99元（2410.16元/月×4.33个月）。对原告主张其店铺小本经营，且店铺属于新开业，店铺人员流动性特别大，无法及时签订劳动合同，故无需支付被告的二倍工资差额的主张，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条二款、《广东省工资支付条例》第二十条第三款、第四十八条�《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、驳回原告湛江市霞山区玩家潮流服饰店的诉讼请求。
二、限原告湛江市霞山区玩家潮流服饰店在本判决发生法律效力之日起十日内向被告蔡雅玲支付2017年1月至2月工资3856.26元。
三、限原告湛江市霞山区玩家潮流服饰店在本判决发生法律效力之日起十日内向被告蔡雅玲支付法定假日加班工资2659.49元。
四、限原告湛江市霞山区玩家潮流服饰店在本判决发生法律效力之日起十日内向被告蔡雅玲支付未签订劳动合同的二倍工资差额10435.99元。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审 判 长 何涛
审 判 员 韩剑
人民陪审员 黄颛
二〇一七年十二月十三日
书 记 员 陈韵
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当�照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
《广东省工资支付条例》（2016年9月29日修正）第二十条用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：
（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者�时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。
《广东省工资支付条例》（2016年9月29日修正）第四十八条第一款因工资支付发生争议，用人单位负举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全�地、客观地审查核实证据。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。