广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤12刑终360号
原公诉机关怀集县人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏锦生，男，1957年6月14日出生，汉族，高中文化，居民，原怀城镇某1居委会主任兼支书，住广东省怀集县。因本案于2017年2月9日被刑事拘留，同年2月23日被逮捕。现羁押在怀集县看守所。
辩护人汤满意，广东集兴律师事务所律师。
怀集县人民法院审理怀集县人民检察院指控被告人苏锦生犯诈骗罪一案，于2017年10月26日作出（2017）粤1224刑初245号刑事判决。被告人苏锦生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，讯问了上诉人苏锦生，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年至2015年期间，经本院确认，被告人苏锦生案外债务合计人民币3835000元。2016年5月27日，被告人苏锦生在没有履行能力、明知登记在梁某1名下、地号为0××××1的集体土地使用证下的土地使用权已实际由徐某1取得的情况下，采取隐瞒真相的方式以提供上述证件作为抵押为由骗取郭某1款项人民币160000元用于个人挥霍，至今一直没有归还。
2017年2月9日，公安民警将被告人苏锦生抓获归案。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证材料
1.账号为62×××52、户名苏锦生的中国工商银行股份有限公司历史明细清单，证明2016年5月27日转入人民币160000元的情况。
2.借条一张、写有“全权委托苏锦生处理”梁某1身份证、地号为0××××1的集体土地使用证，证明被告人苏锦生于2016年5月27日以资金周转为由向郭某1借款人民币180000元，并约定将梁某1名下的地号为0××××1住宅用地作抵押的情况。
3.怀城镇某1居委会出具的证明，证明被告人苏锦生参与了处理徐某1的自留地权属问题的情况。
4.无犯罪记录证明书，证明未发现被告人苏锦生有犯罪记录的情况。
5.居委会成员登记表，证明被告人苏锦生是中共党员的情况。
6.（2016）粤1224民初1786号、（2017）粤1224民初200号、（2017）粤1224民初382号、（2017）粤1224民初776号民事判决书，证明2014年至2016年5月27日期间，经本院确认，被告人苏锦生案外债务合计人民币3835000元的情况。
7.抓获经过，证明公安民警于2017年2月9日将被告人苏锦生抓获归案的情况。
8.户籍证明，证明被告人苏锦生的身份情况。
（二）证人证言
1.证人徐某1的证言：我位于县城某1迪某商品楼对面的一块土地已经于2011年建成房屋，该块地一直是我户的自留地，已经有合法手续了。我在向县住建部门申请建设时，县规划局办证工作人员对我说这块地已经被占用了部分办理了一间《土地使用证》，并要求我重新找有关部门核查清楚然后报建，后我经过经济社、居委会的苏锦生和国土部门重新核查清楚之后，该地块属于我所有，我用这块土地建设的房屋的四至是北至人行道、东至我哥哥徐某3住宅地，南至园地，西至空闲地（现已成为街道），我这块土地一直以来没有争议的，我不知道有人将这块土地出售和登记。
2.证人梁某1的证言：我不认识某1居委会的支书兼主任苏锦生，只是听我丈夫的嫂子苏某说过她的哥哥叫苏锦生，在某1居委会做支书兼主任。我是没有用我的名义购买怀城镇某1村第五经济合作社的集体土地，也没有亲手将我的身份证或者身份证复印件交给苏锦生办理过土地使用证。2010年期间，我丈夫马某1在某1居委会用我的身份购买了一块国有土地，购买土地的资料由我老公保管，这块地已经在2011年期间转卖给一个姓邓的人，全程是由我老公负责办理的，具体我是不知道的，我一直没有委托苏锦生在某1村购买土地，也没有在身份证复印件上签名将土地变卖、转让或者抵押。
3.证人邓某1的证言：我认识苏锦生，我不知道苏锦生向郭某1周转资金的事情，也不知道苏锦生向郭某1周转资金时用一份集体土地使用证作抵押的事情。
（三）被害人陈述
被害人郭某1的陈述：2015年11月20日，苏锦生通过电话给我说之前借别人的资金需要资金周转还债为由向我借款人民币200000元，并答应给予月息3%的利息，当时我觉得他是居委会的支书兼任主任，借款期限是半年，就答应了，苏锦生当时说没有银行卡，所以我就从工商银行的账户上提现人民币200000元给苏锦生，苏锦生收到钱之后就写了一张借条给我，之后一直没有支付过本金和利息。2016年5月27日，我觉得苏锦生的借款期限到期了就催他归还借款本金和利息，苏锦生当时宣称他有土地要出售，但欠缺出售土地的手续费用，还需要向我周转资金人民币180000元作为出售土地的费用，到时两笔款连本带利归还给我，当时我对他说之前的借款还没归还，现在还周转借款，需要提供抵押。苏锦生听后就说他目前在某1村第五经济合作社有一块住宅用地，面积是56平方米，当时是用一个叫梁某1的亲戚的名字登记，可以将这块土地进行抵押借款，随后就拿出一本证号为：怀集用（2009）第0××××2号的《中华人民共和国集体土地使用证》作为抵押向我再次周转借款人民币180000元，借款时，我在我朋友的盛某图文快印的商铺中通过现金形式将人民币20000元交给苏锦生的，另外的160000元通过手机从我的60×××29的账户转到苏锦生提供的账户，借款期限是半年，后苏锦生还提供了梁某1的身份证复印件以及梁某1签上“全权委托苏锦生处理”字样，在背面写下向我借款人民币180000元的借条给我收执。2016年10月，我听闻外面的人说苏锦生诈骗其他的款项，我就立即向苏锦生追讨我的借款本金及利息，苏锦生对我说借款已经用完，无法归还，之后经过详查，我还发现苏锦生抵押给我的证号为怀集用（2009）第0××××2号的《中华人民共和国集体土地使用证》的土地是不存在的。
（四）被告人供述
被告人苏锦生在公安机关的供述：我在第一次向郭某1借款人民币200000元没有归还的情况下，因我无法归还在外面向别人借的高利贷，在2016年5月27日，我再次找到郭某1并提出向他周转资金，答应按照8%计算利息，当时郭某1提出之前的借款没有归还本金，这次借款要抵押才行，我就用属于我所有用我妹夫马某2的弟媳梁某1的名字登记的位于怀集县怀城镇上过村第五经济合作社的证号为怀集用（2009）第0××××2号《中华人民共和国集体土地使用证》作抵押，郭某1是通过工商银行将人民币160000元转账我在工商银行开户账号为62×××52的账号，另外的20000元是我之前的200000元欠款（3%计息）和180000元欠款（8%计息）的第一个月利息合计人民币20400元，就写成整数计入本金，后我就写了一张借条给郭某1收执，这笔借款的本金至今一直没有偿还，利息偿还至2016年10月。怀集用（2009）第0××××2号《中华人民共和国集体土地使用证》是因梁某1的身份证复印件在我手上，我就用这张身份证复印件在国土部门办理的，这本证一直在我手上，没有交给过梁某1。而梁某1身份证复印件上委托书的内容是我写的，梁某1是不知情的。怀集用（2009）第0××××2号《中华人民共和国集体土地使用证》涉及的地块是不存在的，因为该地块在1988年已经取得怀集县国土局颁发的集体土地证，是座落在县城迪某东门对面，徐某1在该地块建造房屋时，我曾经召集相关部门进行调处，确认该地块是属于徐某1所有的，徐某1于2015年建成了5层大楼，已经租出去了。在我向郭某1周转借款之前我已经知道该地块已经由某1徐某1取得并建成住房了。我向郭某1周转借来的款项全部用于偿还我在澳门赌博欠下的高利贷本金和利息了。
原判认为，被告人苏锦生无视国家法律，以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法骗取他人财物人民币160000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人苏锦生犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；二、对违法所得人民币160000元，依法予以追缴，并发还给被害人郭某1。
上诉人苏锦生及其辩护人提出：1.原判认定事实不清。认定涉案借款20万元的借款时间以及已支付利息的数额等事实认定不清楚。2.上诉人苏锦生主观上是借款意向，而非骗取，仅是设立抵押未进行登记，抵押方式存在瑕疵，该行为属于民间借贷的民事行为。原判认定上诉人苏锦生诈骗郭某118万元定性错误。3.上诉人苏锦生即使构成诈骗罪，亦应判处三年以下有期徒刑，原判对其的量刑过重。综上，请求二审法院依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人苏锦生犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
对于上诉人苏锦生及其辩护人所提意见，经查，第一、民事判决书、上诉人苏锦生的供述等证据证实上诉人苏锦生在欠了他人巨额债务明知自己没有偿还能力的情况下，仍许以高息向郭某1借款；土地使用权证以及上诉人苏锦生的供述、证人邓某1、梁某1、徐某1的证言证实上诉人苏锦生明知涉案的梁某1名下土地使用权一直属于徐某1所有并已建住房的情况下，仍虚构梁某1的委托手续，隐瞒该事实，以上述土地使用权证抵押给郭某1。因此，上诉人苏锦生明知自己没有偿还能力，采取隐瞒真相，以借款为名和支付高额利息为诱饵骗取郭某1的财物，其行为符合诈骗罪的构成要件。上诉人苏锦生及辩护人认为上诉人苏锦生与郭某1之间属于民间借贷关系，不构成诈骗罪的意见理据不足，不予采纳。第二、原判未认定上诉人苏锦生向郭某1之前的借款20万元属于诈骗犯罪，故上诉人苏锦生认为原判认定该20万元的事实不清的意见不予以评判。第三、上诉人苏锦生诈骗金额16万元，属于数额巨大，应在三年以上十年以下有期徒刑量刑，原判对其判处有期徒刑三年六个月及并处罚数额并无不当。上诉人苏锦生及辩护人认为原判量刑过重的意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人苏锦生无视国家法律，以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法骗取他人财物人民币160000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人苏锦生及辩护人所提意见，经查均不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 颜国军
审判员 钟 庆
审判员 刘永东
二〇一七年十二月八日
书记员 汤靖雯
相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。