黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民一民终字第15号
上诉人（原审原告）哈尔滨渤丰物业管理有限公司，住所地哈尔滨市香坊区农田街59号4栋1层1S09号。
法定代表人李惠成，该公司经理。
委托代理人张春雨，黑龙江冰都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘海，男，1958年10月18日出生，汉族，无职业，现住哈尔滨市香坊区。
上诉人哈尔滨渤丰物业管理有限公司（以下简称渤丰物业公司）因与被上诉人刘海劳动争议纠纷一案，不服哈尔滨市香坊区人民法院（2014）香民一初字第512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月25日受理后，依法组成合议庭，于2014年2月5日公开开审理此案。上诉人渤丰物业公司的委托代理人张春雨、被上诉人刘海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
渤丰物业公司在一审中诉称：对于渤丰物业公司与刘海之间的劳动争议，渤丰物业公司不服哈尔滨市香坊区劳动人事争议仲裁委员会哈香劳人仲字（2014）第32号仲裁裁决书，因为1、刘海在渤丰物业公司单位工作期间，没有认真履行工作职责，不同意与单位签订劳动合同，也不配合单位为其办理相关保险；2、刘海拒绝签订劳动合同，渤丰物业公司依法要求解除双方劳动关系，当然不应支付经济补偿金；3、刘海系渤丰物业公司的秩序员，工作时间为上一天休一天轮班工作制，刘海休息日上班，渤丰物业公司均在对应的次日为其安排补休，依法无需支付被告公休日加班工资。综上，渤丰物业公司不服哈尔滨市香坊区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，起诉至法院，请求判决：一、判决渤丰物业公司依法不承担支付双倍工资7200元的义务；二、判决渤丰物业公司不承担办理并缴纳养老、医疗、失业保险的义务；三、判决渤丰物业公司不承担支付经济补偿金800元义务；四、判决刘海无需支付刘海公休日加班费工资662元；五、本案全部诉讼费由刘海承担。
刘海在一审中辩称：刘海在2013年8月16日到渤丰物业公司任秩序员，时间为上24小时休24小时无休息日，月工资为1600元，加班另算。直至2014年2月14日，渤丰物业公司与刘海未签订书面劳动合同，未办理社会保险，未缴费，法定假日上班没有按法律规定支付三倍工资，公休日加班也没有给付200%工资。2014年2月14日，渤丰物业公司无故辞退刘海，没有补偿金，刘海同意劳动仲裁结果，请求驳回渤丰物业公司诉讼请求。
原审法院判决认定：刘海于2013年8月16日至2014年2月14日期间，在渤丰物业公司金瑞林城服务中心管理部任秩序员，工作时间为上24小时休24小时轮班工作制。2014年2月14日，渤丰物业公司与刘海解除劳动关系。在刘海任职期间，渤丰物业公司未与刘海签订劳动合同，未给刘海办理和缴纳社会保险。后刘海向哈尔滨市香坊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认劳动关系；2、支付2014年2月1日至2月14日工资1250元和差额工资1100元；3、办理并缴纳2013年8月16日至2014年2月14日期间的养老、医疗、失业保险；4、支付未签订劳动合同的两倍工资7200元；4、支付加班工资3100元；5、支付解除劳动关系的经济补偿金800元。哈尔滨市香坊区劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月24日作出哈香劳人仲字（2014）第32号仲裁裁决书，裁定：1、确认刘海与渤丰物业公司的劳动关系；2、渤丰物业公司为刘海办理并缴纳2013年8月16日至2014年2月14日期间的养老、医疗、失业保险；3、渤丰物业公司支付刘海未签订劳动合同的两倍工资7200元；4、渤丰物业公司支付刘海公休日加班工资662元；5、渤丰物业公司支付刘海解除劳动关系的经济补偿金800元；6、申请人的其他请求不予支持。渤丰物业公司不服仲裁裁决，起诉至本院，庭审中刘海表示服从仲裁裁决。
原审判决认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，渤丰物业公司未与刘海订立劳动合同，渤丰物业公司作为用人单位，对劳动者具有人身管理属性，其所称刘海不同意与渤丰物业公司签订劳动合同的理由不能成立，结合刘海提供的牡丹江灵通卡账户历史明细及刘海的陈述，刘海的2013年9月16日至2014年2月14日期间工资为1630元、1680元、1600元、1600元、1700元。故渤丰物业公司应当支付刘海2013年9月16日至2014年2月14日期间未签订劳动合同的两倍工资8210元。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，本案中，渤丰物业公司未给刘海办理社会保险，渤丰物业公司所称刘海不配合渤丰物业公司为其办理相关保险的理由不能成立。但由于办理社会保险具有不可逆性，且双方未签订劳动合同，劳动关系未在劳动行政部门备案，刘海请求渤丰物业公司为其补办并缴纳社会保险具有客观不能性，故对刘海要求渤丰物业公司为其办理并缴纳2013年8月16日至2014年2月14日期间的养老、医疗、失业保险的诉讼请求不予支持。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”故劳动者可以通过要求用人单位赔偿损失寻求救济。但因劳动争议事项需以仲裁为前置程序，故刘海可依法另行主张权利。用人单位与劳动者协商一致，解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“劳动者不与用人单位订立劳动合同，用人单位应当书面通知劳动者解除劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条规定向劳动者支付经济补偿。”渤丰物业公司诉称，刘海不同意订立劳动合同，渤丰物业公司遂与其解除劳动合同，故渤丰物业公司应当支付刘海经济补偿金。刘海在渤丰物业公司处工作不满六个月，故经济补偿金金额按半个月工资计算为800元。企业因生产特点不能实行标准工时制度的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。结合渤丰物业公司和刘海的陈述，刘海的工作为秩序员，工时制度为24小时工作24小时休息，结合实际情况，渤丰物业公司已为刘海在工作次日安排倒休，故刘海的工时制度不适用《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定。
原审判决根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定：一、渤丰物业公司支付刘海2013年9月16日至2014年2月14日期间未签订劳动合同的两倍工资8210元；二、渤丰物业公司支付刘海解除劳动关系的经济补偿金800元；三、驳回渤丰物业公司、刘海其他诉讼请求。案件受理费10元，由渤丰物业公司负担。
宣判后，渤丰物业公司不服，向本院提起上诉称：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律不当。一审法院认为渤丰物业公司未与刘海订立书面《劳动合同》是由于渤丰物业公司的原因造成的，而事实是刘海在渤丰物业公司单位工作期间，没有认真履行工作职责，不愿受渤丰物业公司单位的束缚，不同意与单位订立《劳动合同》，也不配合单位为其办理相关保险，是刘海拒绝与渤丰物业公司订立书面《劳动合同》，渤丰物业公司要求解除双方劳动关系，当然不应支付刘海两倍工资以及经济补偿金。而且本案中刘海向法院提交的证据中也不能证明其欲与渤丰物业公司单位订立书面《劳动合同》，一审法院对本案适用的法律是基于其对本案认定错误的事实，故一审法院对本案适用法律不当。请求：二审法院依法撤销一审判决第一、二项，改判驳回刘海要求渤丰物业公司支付两倍工资8210元以及经济补偿金800元。
刘海在法定期限内未提交书面答辩状，在二审庭审中辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，同意原审法院判决。
二审中，各方当事人均未举示新的证据。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同。
本院认为，双方对刘海于2013年8月16日至2014年2月14日期间，在渤丰物业公司金瑞林城服务中心管理部任秩序员，在2014年2月14日，渤丰物业公司与刘海解除劳动关系，双方未签订书面劳动合同的事实并无异议，本院予以确认。
关于渤丰物业公司提出驳回刘海两倍工资8210元以及经济补偿金800元的主张。因刘海与渤丰物业公司未签订书面劳动合同，但刘海与渤丰物业公司形成劳动关系的事实客观存在，而用人单位应与劳动者签订劳动合同是其法定义务，其享有签约的主动权，故渤丰物业公司未与刘海签订劳动合同的行为，应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定。理应向刘海支付双倍工资。因此，对渤丰物业公司以不签订劳动合同是行业惯例为由，提出驳回刘海双倍工资8100元的主张，本院不予支持。另外，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，刘海于2013年8月16日至2014年2月14日期间，在渤丰物业公司金瑞林城服务中心管理部任秩序员，在2014年2月14日，渤丰物业公司与刘海解除劳动关系，根据前述的法律规定，应当按照双方解除劳动合同（即2014年2月）刘海在渤丰物业公司处工作不满六个月，故经济补偿金金额按半个月工资计算为800元，符合法律规定，据此，对渤丰物业公司提出驳回刘海两倍工资8210元以及经济补偿金800元的主张，
本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由哈尔滨渤丰物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘松江
审 判 员 安红霞
代理审判员 张惟光
二〇一五年三月四日
书 记 员 鲍载金