广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤02民终796号
上诉人（原审原告）：广东杜氏矿业有限公司。住所地：广东省仁化县。
法定代表人：徐静，执行董事。
委托诉讼代理人：李朝定，男，该公司专职法律顾问。
被上诉人（原审被告）：刘新民，男，汉族，住湖南省湘潭县。
委托诉讼代理人：刘双平（刘新民的儿子），住湖南省湘潭县。
上诉人广东杜氏矿业有限公司（以下简称杜氏公司）因与被上诉人刘新民确认劳动关系纠纷一案，不服仁化县人民法院（2016）粤0224民初917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月22日立案受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
杜氏公司上诉请求：撤销一审判决，改判确认杜氏公司与刘新民之间不存在劳动关系。事实与理由：一、双方签订的是《矿山及财产看管协议》，而不是劳动合同。二、《矿山及财产看管协议》中甲方和乙方的身份是“委托方”和“受托方”，而不是劳动合同中的聘用方和受聘方。三、从《矿山及财产看管协议》约定的权利、义务看，双方约定的是平等主体之间委托与被委托的权利义务。换言之，双方只存在经济关系，彼此之间无从属性，不存在行政隶属关系，杜氏公司支付劳务报酬，刘新民看管好财产，否则各自承担相应的违约责任，各自独立，地位平等。而劳动关系的主体之间不仅存在经济关系，还存在人身关系，若杜氏公司与刘新民之间是劳动关系，则刘新民除看管财产之外，还要接受杜氏公司的管理，服从安排，遵守规章制度等。四、双方在《矿山及财产看管协议》中没有一般劳动合同必须约定的条款，比如工作时间和休息休假条款、社会保险和福利待遇的条款、遵守劳动规章制度的条款、劳动保护和劳动条件的条款等等。五、《矿山及财产看管协议》体现出双方的真实意思表示是委托与被委托的民事劳务关系，而不是签订劳动合同，是杜氏公司委托刘新民看管矿场的财产，而非聘用其作为公司的职工。刘新民的真实意思是接受委托同意看管矿场的财产，而非要求聘用为杜氏公司的员工。六、双方当事人均按《矿山及财产看管协议》的约定履行，刘新民在本案诉讼中也没有举证证明其与杜氏公司之间形成了事实上的劳动关系。
刘新民辩称，刘新民与杜氏公司之间存在劳动关系，该事实有双方签订的《矿山及财产看管协议》、工资发放情况予以佐证，请求二审法院维持原判。
杜氏公司向一审法院起诉请求：确认杜氏公司与刘新民之间不存在劳动关系。
一审法院认定事实：2015年1月29日，杜氏公司（甲方）与刘新民（乙方）签订《协议》，该《协议》约定：“一、看管事务的范围。甲方委托乙方看管所属的位于塘洞村白洞村民组的石英石矿山和矿场现有的动产和不动产。……。二、看管费及支付。1、看管费为每个月1500元（壹仟伍佰元整）。另外每月补助300元生活费（叁佰元）。……。三、甲方的责任。1、按本协议约定的时间和条件向乙方支付看管费。2、乙方看管期间，如遇到处理解决不了的问题，甲方负责出面处理解决。四、乙方的责任。1、对矿山进行巡查、预防火灾、阻止外人乱挖乱伐。如有紧急情况，在及时向甲方报告的同时，立即报警处理。2、按动产和不动产的清单，看管好相关财产，严防盗窃、毁损，如有盗窃和毁损情况，立即报警并及时告知甲方。不得租借外人使用，不得擅自变卖。……。3、必须亲自看管。春节法定假期，如委托他人代为看管，所发生的一切后果均由乙方承担责任。五、违约责任。1、甲方如不按协议约定的时间支付看管费，甲方依法承担违约责任。2、如因乙方过错，造成甲方矿山损失或动产不动产损失的，由乙方承担赔偿责任。六、其他。……。”上述《协议》签订后，杜氏公司、刘新民均照《协议》内容履行，由刘新民24小时对矿山及矿场现有动产和不动产进行看管，吃住在矿场。
一审法院另查明，2015年8月5日晚，刘新民发生受伤事故。后刘新民向仁化县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求确认杜氏公司、刘新民之间存在劳动关系。仁化县劳动人事争议仲裁院于2016年11月22日作出仁劳人仲案字〔2016〕25号仲裁裁决书，裁决杜氏公司与刘新民存在劳动关系。杜氏公司对该仲裁裁决不服，于2016年12月20日向一审法院提起本案诉讼。
一审法院认为，本案系确认劳动关系纠纷。本案争议焦点为：杜氏公司、刘新民之间是否形成事实劳动关系。事实劳动关系，应该根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分、用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，杜氏公司、刘新民均符合劳动关系的主体资格。首先，《协议》签订后，由刘新民24小时负责看管，同时《协议》中约定的刘新民责任，均体现了刘新民实际是受杜氏公司管理约束的，双方具有人格上的从属性。其次，刘新民看管的矿山及矿场现有的动产和不动产均为杜氏公司财产，是杜氏公司生产经营需要的生产资料，因此刘新民的看管行为是杜氏公司业务的组成部分。再次，刘新民看管时吃住在矿场，则体现了杜氏公司为刘新民提供了基本劳动条件。最后，杜氏公司每月按《协议》向刘新民支付1500元的看管费及300元生活费，该1800元实际为刘新民看管行为的劳动所得，说明了杜氏公司每月向刘新民支付劳动报酬，双方具有经济上的从属性。因此，杜氏公司、刘新民之间已经形成事实劳动关系，杜氏公司诉求确认与刘新民不存在劳动关系，该院不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，于2017年3月7日作出（2016）粤0224民初917号民事判决：驳回广东杜氏矿业有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由广东杜氏矿业有限公司负担。
二审中，当事人没有提供新的证据。
经审查，一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案是确认劳动关系纠纷。双方在二审中的争议焦点为：杜氏公司与刘新民之间是否存在劳动关系。
本案中，虽杜氏公司与刘新民签订有《矿山及财产看管协议》，但该协议并未完全具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”所规定的条款。劳动和社会保障部劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”，第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，双方虽在《矿山及财产看管协议》中约定有各自的民事责任，但难以体现刘新民需遵守杜氏公司所指定的各项劳动规章制度，本案亦无证据反映杜氏公司对刘新民的工作时间、劳动情况进行管理和约束，特别是《矿山及财产看管协议》中对刘新民所负责任“必须亲自看管。春节法定假期，如委托他人代为看管，所发生的一切后果均由乙方承担责任。”的约定更难体现刘新民作为劳动者的身份对杜氏公司存在从属关系。同时，刘新民亦无法提供“工作证”、“服务证”等能够证实其为杜氏公司员工的身份证件，故此，一审法院认定杜氏公司与刘新民存在劳动关系不妥，本院予以纠正。
综上所述，杜氏公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销仁化县人民法院（2016）粤0224民初917号民事判决；
二、广东杜氏矿业有限公司与刘新民之间不成立劳动关系。
一审案件受理费10元，由刘新民负担。广东杜氏矿业有限公司已向一审法院交纳10元，由一审法院清退10元给广东杜氏矿业有限公司，刘新民应向一审法院交纳10元。
二审案件受理费10元，由刘新民负担。广东杜氏矿业有限公司已向本院交纳10元，由本院清退10元给广东杜氏矿业有限公司，刘新民应向本院交纳10元。
本判决为终审判决。
审判长 陈俊东
审判员 神玉嫦
审判员 李 罡
二〇一七年八月十七日
书记员 林子峻