湖北省武汉市新洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂新洲刑初字第00303号
公诉机关湖北省武汉市新洲区人民检察院。
被告人徐双喜，男，1962年12月10日出生于武汉市新洲区，汉族，高中文化程度，出租车司机。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年4月14日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于武汉市新洲区看守所。
辩护人李晓明，湖北佑君律师事务所律师。
湖北省武汉市新洲区人民检察院以武新检刑诉（2014）288号起诉书指控被告人徐双喜犯贩卖毒品罪，于2014年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市新洲区人民检察院指派检察员毛君出庭支持公诉，被告人徐双喜及其辩护人李晓明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年4月13日晚20时许，武汉市新洲区阳逻街居民陶某通过电话联系被告人徐双喜购买毒品。后陶某在武汉市新洲区阳逻街新阳大道“朝天门火锅店”门口附近坐上被告人徐双喜驾驶的鄂A×××××号牌小汽车，双方在车上准备进行毒品交易时，被公安机关当场抓获。公安机关当场从被告人徐双喜身上搜出疑似毒品“麻果”22颗。后公安机关又从被告人徐双喜家中搜出疑似毒品“麻果”159颗、疑似毒品“油”26小包、疑似毒品“沙”1小包。经鉴定，从被告人徐双喜身上及家中搜出的疑似毒品“麻果”、“油”均为毒品甲基苯丙胺，共重18.69克；搜出的毒品“沙”为毒品氯胺酮，重1.27克。
公诉机关举出了相应的证据证明上述事实，认为被告人徐双喜违反毒品管制规定，明知是毒品而予以销售，其行为妨害了社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪。请求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款的规定定罪处罚。
被告人徐双喜当庭否认其向陶某贩卖毒品的事实，辩称其身上的毒品系陶某在公安机关抓获时乘机塞进其衣服右边袋中的，家中搜出的毒品系陶某干爹“兵伢”委托其送给陶某，因其当时有事，没来得及送给陶某；同时认为自己的行为构成他罪。
辩护人李晓明的辩护意见为，从本案的证据看，被告人徐双喜与陶某之间无贩卖毒品的价格、数量、金额，不能排除被告人徐双喜为他人顶罪的事实。
经审理查明，2014年4月13日晚20时许，被告人徐双喜与武汉市新洲区阳逻街居民陶某通过电话联系毒品交易。当陶某根据约定来到武汉市新洲区阳逻街新阳大道“朝天门火锅店”附近坐上被告人徐双喜驾驶的鄂A×××××号小汽车，准备在车内进行毒品交易时，被公安民警抓获。公安民警当场从被告人徐双喜上衣左侧口袋搜出“麻果”22颗，后又从被告人徐双喜家中搜出“麻果”159颗、“油”26包、“沙”1包。经武汉市公安局毒品检测中心鉴定，从被告人徐双喜身上查获的22颗“麻果”净重2.10克，为毒品甲基苯丙胺；从被告人徐双喜家中搜出的159颗“麻果”净重14.97克，为毒品甲基苯丙胺；从被告人徐双喜家中搜出的26包“油”，净重1.62克，为毒品甲基苯丙胺；从被告人徐双喜家中搜出的1包“K粉”（即“沙”）净重1.27克，为毒品氯胺酮。公安机关将被告人徐双喜抓获后，将其口头传唤至公安机关，次日对其刑事拘留。陶某于2014年4月13日被传唤至公安机关后，公安机关当场对其尿样以胶体金层析法进行现场检测，其结果为甲基苯丙胺呈阳性。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、证人陶某的证言。主要证实：2014年4月13日19时50分许，我在阳逻街新阳大道“女人世界”旁边打了一个短号为653××4的的士司机电话，问他有东西（“麻果”）没有，顺便把我送一下，然后的士车就过来了，我们在车上正准备交易的时候就被警察带回了派出所。我今天（2014年4月13日）是准备给自己买毒品的。我是从2010年12月左右开始吸食毒品的，最近一次买毒品是昨天下午15时许，我一个人在位于阳逻街新坳村蔡家田北09号的家中闲来无事，就用塑料瓶和吸管自制了一个“麻果壶”，并将我和我朋友之前一起买来的2颗“麻果”用烫吸的方式吸食了，吸完之后我就将“麻果壶”扔到垃圾桶了。我所吸食的“麻果”是我和一个叫周佩的姑娘一起凑钱，由周佩去购买的5颗“麻果”，我出了100元人民币。我以前找这个的士司机买过三次毒品，都是今年的事情，具体的时间我不记得了，都是我主动打电话（短号653××4）给他，然后他开车来接我，我们在车上交易的，他的车牌号是鄂A×××××。我和这个的士司机是2013年年底认识的，起初是我坐他的的士，坐多了就留了他的电话。有一次我坐他车的时候，看见他口袋里有一个装“麻果”的小袋子露了出来，我就开玩笑地问他是不是也吸食“麻果”。他说他不吸毒，还问我要不要“麻果”，我就知道他是贩卖“麻果”的。
2、被告人徐双喜在公安机关的供述。主要内容为：我是因为今天持有毒品和贩卖毒品被公安机关口头传唤到阳逻街派出所的。今天晚上20时许，有个女的打我的电话，问我在哪里（意思是要找我买“麻果”，以前都是这样）。我当时有事，等了一会，我忙完后，就主动给她打了个电话，问她在哪里，她说在阳逻街“朝天门”火锅店门口。我就开了我的牌号为鄂A×××××的小汽车，到“朝天门”火锅店门口的马路边，她就上了我的汽车，我准备调头的时候被公安机关拦下了，还没来得及和她交易毒品。公安机关拦下后就叫我把毒品交出来，于是我就将我黄色西装左边口袋里的22颗“麻果”交到民警手中。后来，民警带我一起到我家里搜查，将我藏在床靠背里面的159颗“麻果”、26小包“油”和1包“沙”都搜出来了。我持有的毒品是今天下午16时许，一个外号叫“兵伢”的男子打电话我，问我手上的东西（意思就是毒品“麻果”）完了没，我就说没有东西了。我在电话里面说“算了不卖”，他就说有“油”可以搭头送，比较好卖，并且表示要送点东西过来，我就没有拒绝。17时许，“兵伢”就到了我的楼下，我正在我楼下的小汽车里，他将一个蓝色的塑料袋子丢在我的车里就走了。我将那包东西拿回了家，家里没有人，我就到卫生间将“兵伢”给的那包东西打开，发现有两包“麻果”共200颗和两包毒品“油”。我将“麻果”拿了41颗分小包装好，然后将“油”分成26小包装好，将剩下的159颗“麻果”、26小包“油”、还有以前捡的1包毒品“沙”一起放在家里房间的床靠背的暗格里面，将41颗“麻果”带在身上。19时许，陆续有三个人找我买“麻果”，我卖出了19颗，都是打电话约好交易地点。第一个是个年轻的女的，我们是在平江西路锦程商务宾馆门口交易的，她以250元的价格买了我的5颗“麻果”。第二个是个年纪较大的妇女，我们是在阳光大道钟楼边的农行旁边交易的，她也是买了5颗，给了我250元。第三个是个男的，他要9颗，说是给别人带3颗自己买6颗，我也是50元一颗的价格卖的，总共450元。再后来就是今天被你们带回来的那个女的打的电话买，我们没交易就被你们抓获。这个女的以前找我买过，具体情况记不清了。我是今年春节的时候开始贩卖毒品的。最开始是一个叫刘芳的女的，找我去给别人送毒品“麻果”。后来刘芳就叫我干脆帮她卖，她给我一颗7元的提成。我帮她卖了一次，总共70颗，她给了我500元的回扣。后来听说她被你们公安机关抓获，我就和她失去了联系。在清明节的时候。我听坐我车的乘客“兵伢”说有“麻果”卖，就要了电话主动和他联系，“兵伢”和我约定好一颗“麻果”我提成3元。清明节之后我帮“兵伢”卖了三次“麻果”，第一次我帮他卖了80颗左右，他没有给钱，就是请我吃了餐饭，算是交了个朋友。第二次“兵伢”就介绍很多顾客过来，我这次帮他卖了100颗，他给了我300元的提成。第三次也就是今天被抓的这次，他给200颗我卖，我卖出了19颗。“兵伢”的移动短号是6371，他每次都是停机状态，只有他主动联系我才是通的。我家里人不知道我持有毒品和贩卖毒品。我知道我持有毒品和贩卖毒品是违法行为，有社会危害性，但为了赚钱还是做了。
3、公安机关所作的搜查笔录、搜查照片及扣押决定书。主要证实：2014年4月13日，武汉机关对被告人徐双喜位于武汉市新洲区阳逻街艳阳天大厦的住宅进行搜查。公安民警在被告人徐双喜家主卧室靠背后搜出一红色铁质盒子，里面有“麻果”159颗、毒品“油”26小包、毒品“沙”1包。民警现场拍照后，下达扣押决定书，对上述毒品予以扣押。
4、毒品当场称量记录及毒品封存等照片。主要证实了公安民警对被告人徐双喜随身携带及家中所藏毒品进行称重后予以封存的情况。
5、武汉市公安局毒品检验鉴定书。证实公安机关扣押被告人徐双喜所有的毒品的种类及数量。
6、湖北省公安机关上交毒品入库登记表。证实了公安民警已将扣押被告人徐双喜的毒品上交入库。
7、武汉市公安局新洲区分局现场检测报告书及行政处罚决定书。证实陶某于2014年4月13日被传唤至公安机关后，公安机关当场对其尿样以胶体金层析法进行现场检测，其结果为甲基苯丙胺呈阳性，公安机关据此将陶某行政拘留十日。
8、武汉市公安局新洲区分局阳逻街派出所出具的情况说明。主要证实公安机关正在查找被告人徐双喜供述的“兵伢”。
9、身份信息表。证实被告人徐双喜的身份。
10、抓获经过。证实被告人徐双喜的到案经过。
本院认为，被告人徐双喜违反毒品管制法规，明知是毒品甲基苯丙胺和氯胺酮而故意非法贩卖，所贩卖毒品甲基苯丙胺净重18.69克、毒品氯胺酮净重1.27克，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，危害了公民的身心健康，毒化了社会风气，严重危害社会治安，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人徐双喜以贩卖为目的随身携带和在家所藏毒品，均应认定为贩卖毒品的数量。关于被告人徐双喜辩解其身上的毒品系陶某塞进其衣服口袋中及辩护人认为不排除被告人徐双喜替他人顶罪、贩卖毒品时无价格、数量、金额，不能认定为贩卖毒品的辩护意见，经查：（一）公安机关现场抓获陶某及被告人徐双喜后，从被告人徐双喜身上搜出了“麻果”，并在其家中搜查出大量毒品；（二）陶某和被告人徐双喜均在第一时间内向公安机关证实了被告人徐双喜曾向陶某贩卖过毒品以及当天准备进行毒品交易时被抓获的事实，被告人徐双喜的供述与证人陶某的证言、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单等证据相印证；（三）虽然被告人徐双喜当庭以其不懂法为由翻供，供述其身上的毒品系陶某塞进自己的口袋中，但其在庭审中先供述陶某坐在小车后排，后又供述陶某坐在副驾驶座，供述前后矛盾，且民警是从被告人徐双喜西装左侧口袋内搜出的毒品，而被告人徐双喜供述陶某是将毒品塞进其右侧口袋，该供述与事实不符；（四）经现场检测，陶某系吸毒人员，需要购买毒品，陶某系与被告人徐双喜联系后坐上其出租车，结合公安机关从被告人徐双喜家中搜出毒品的事实，被告人徐双喜辩称为陶某顶罪不符合情理；（五）被告人徐双喜在案发前不久曾向陶某贩卖过毒品，双方对毒品的价格应该明知，且被告人徐双喜系在陶某上车不久即被公安机关查获，双方来不及就毒品价格、数量、金额进行商谈亦属正常；（六）被告人徐双喜当庭辩称家中所藏毒品系“兵伢”委托其送给陶某，该意见无证据证实，且与其在公安机关供述该毒品系帮“兵伢”贩卖相矛盾；综上，被告人徐双喜及辩护人的上述辩解和辩护意见与事实或常理不符，本院不予采纳。被告人徐双喜在庭审时对贩卖毒品的事实虽然翻供，但其对持有毒品的基本事实予以供认，并认为自己的行为构成他罪，亦属自愿认罪，具有酌情从轻处罚情节。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐双喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月14日起至2022年4月13日止。罚金款人民币五千元已缴纳。）
二、对公安机关扣押的18.69克毒品甲基苯丙胺和1.27克毒品氯胺酮予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡春芳
人民陪审员 吴华林
人民陪审员 袁东珍
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 韦丁钰