广东省惠州市惠城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠城法刑二初字第75号
公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
被告人童某某，因涉嫌职务侵占罪，于2013年10月3日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年11月8日被依法执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠城区人民检察院于2014年1月24日以惠城检诉刑诉（2014）139号起诉书指控被告人童某某犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员郭宇芳支持公诉，被告人童某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠州市惠城区人民检察院指控：
1、2012年12月12日，被告人童某某应聘为惠州市某有限公司（以下简称某公司）送货司机。2012年12月13日，被告人童某某驾驶某公司的面包车将巧克力、调味料（经物价部门鉴定，价值人民币42500元）送到惠城区各批发部。童某某利用送货之机将巧克力、调味料等货物转卖给他人得8000元，将某公司的面包车开到一停车场停放，然后潜逃。
2、2012年11月14日13时，被告人童某某利用在惠州市某商行（个体经营）送货之机，将收取的货款共计人民币18000元拿走，然后逃离现场。
3、2013年6月16日14时，被告人童某某利用在东莞某五金加工厂（个体经营）送货之机，将某厂的货车粤S××6（经物价部门鉴定，价值人民币33000-38000元）开走，然后抵押给一修车行得3000元，被害公司发现被告人童某某逃跑后报案，2013年10月3日，惠州铁路公安人员将被告人童某某抓获归案。
以上事实，公诉机关提供了以下的证据：受理刑事案件登记表、立案决定书；被害人梁某某、黄某某、蔡某某、张某明的报案材料及陈述；证人梁某某、曾某某的证言；发还物品清单；辨认笔录及照片签供；企业法人营业执照及个体工商户营业执照；送货清单、员工履历表、涉案车辆登记登记信息表等有关书证；价格鉴定书；羁押证明、移交羁押人员表及抓获经过；户籍证明；被告人供述。
公诉机关认为，被告人童某某身为公司员工，利用职务上的便利，非法侵占公司财物，价值共计人民币42500元，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定；被告人童某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公私财物二次，价值共计人民币51000元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人童某某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人童某某对公诉机关所指控其犯职务侵占罪不持异议，但对指控其犯盗窃罪有异议，辩称侵占的财物是职务行为非盗窃行为。
经审理查明，2012年12月12日，被告人童某某应聘为惠州市某有限公司（以下简称某公司）送货司机。2012年12月13日，被告人童某某驾驶某公司的面包车将巧克力、调味料（经物价部门鉴定，价值人民币42500元）送到惠城区各批发部。童某某利用送货之机将巧克力、调味料等货物转卖给他人得8000元，将某公司的面包车开到某停车场停放，然后潜逃。
2、2012年11月14日13时，被告人童某某利用在惠州市惠城区某商行（个人经营）送货之机，将收取的货款共计人民币18000元拿走，然后逃离现场。
3、2013年6月16日14时，被告人童某某利用在东莞市某某小五金加工店（个人经营）送货之机，将某厂的货车（经物价部门鉴定，价值人民币33000-38000元）开走，然后抵押给一修车行得3000元。
被害公司发现被告人童某某逃跑后报案，2013年10月3日，惠州铁路公安人员将被告人童某某抓获归案。
以上犯罪事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受理刑事案件登记表、立案决定书，证明案件的来源及由此启动的侦查程序合法、有效。
2、被害公司法定代表人黄某某、相关人员梁某某的报案材料及陈述，证明公司的法人代表是黄某某，主要经营定型包装食品批发、零售。被告人童某某是其公司聘用的送货司机，职责是开车送货到各个超市。2012年12月13日下午2时许，公司安排童某某和随车搬运工人曾某某去送货（车上有价值4万的货物和现金一千左右），途中，被告人童某某以出去拿钱为由将曾某某放下之后独自将车开走，之后就联系不上，于是报案。
3、证人曾某某的证言，证明了2012年12月13日下午，其和同事（童某某）送货到某某购物广场，和其一起送货的同事叫其在某某购物广场等他，说去他朋友那里拿钱五分钟后回来。到了两点四十一分他打电话问其喝什么，他很快回来。五十一分他打电话问其有没搬完货，说快到了，叫其在一楼等他。三点三十一分，他又打电话给其叫其不要和老板说他开车出去，过了五分钟，其打电话给他没有接，再过多几分钟就关机了。
4、惠州市惠城区某商行蔡某某的报案材料及陈述，证实被告人童某某是其商行雇请的员工，工作职责是司机并负责收取货款。2012年11月14日13时，被告人童某某与送货员梁某某载着价值22668元的货物出去送货，直到17时许，梁某某打电话告诉其说童某某带着货款回家了，电话已经关机联系不上，其便到现场了解情况并报警。
5、证人梁某某的证言，证实2012年11月14日下午2时许，老板安排童某某驾车与其去送货，其与童某某的分工是童某某负责受货款和搬货，其只负责搬货。送完货后，童某某说要回家拿东西，将车开到第三人民医院路边，并叫其在车上等他。5时左右，其见童某某还没回来，即打电话将情况告诉老板。
6、东莞市某某小五金加工店张某某的报案材料及陈述，证实被告人童某某是东莞市某某小五金加工店雇请的员工，工作职责是司机。2013年6月16日14时许，其要求童某某开车去拉货，并把汽车交给他使用，且没有派人跟车，没想到他将车开走以后就不回来，也联系不上，于是报警。
7、辨认笔录及相片签供，证实被害人对被告人童某某的照片进行辨认，与认定相符。
8、企业法人营业执照，证实了惠州市某某有限公司的类型为有限责任公司，经营范围为定型包装食品批发、零售；惠州市惠城区某商行组成形式为个人经营，经营范围定型包装食品零售；东莞市某某小五金加工店组成形式为个人经营，经营范围加工五金。
9、送货清单及出货单，证实了惠州市某某有限公司、惠州市惠城区某商行送货各零售点的货物、数量及单价。
10、发还物品清单，证实公安人员将被被告人童某某丢弃的福田牌面包车发还给惠州市某某有限公司。
11、员工履历表复印件、驾驶证复印件及任职证明，证实被告人童某某案发时的身份。
12、抓获经过、网上在逃人员羁押证明及看守所移交羁押人员表，证实了公安人员抓获被告人童某某的过程。
13、委托书，证实东莞市某某小五金加工店委托张某明全权处理其店被侵占货车一事。
14、说明，证实了惠州市某某有限公司向公安机关提供的送货清单的日期分别为2012年12月12日、2012年12月11日的原因。
15、情况说明，证实了惠州市公安局云山派出所破获一起盗窃汽车案，缴获一辆为白色面包车，经查实，该车是被害人梁某某被童某某职务侵占后停放在三新工业区对面的停车场，后被另一名犯罪嫌疑人盗走。云山派出所破获此盗窃案后，已将车发还被害人。
16、常住人口基本信息，证实了被告人童某某的年龄、家庭住址等户籍信息。
17、被告人童某某的供述能与上述证据相互印证。
本院认为，被告人童某某身为公司员工，利用职务上的便利，非法侵占公司财物，价值共计人民币42500元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人童某某犯职务侵占罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，但指控被告人盗窃惠州市惠城区某商行货款人民币18000元及东莞市某某小五金加工店的货车不符合盗窃罪的构成要件，罪名不成立。理由如下：
根据法律规定，盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃公私财物的行为。所谓秘密窃取，是指行为人乘财物所有人、持有人或经手人不觉察，偷偷地窃取公私财物。就本案而言，根据被害人蔡某某的报案陈述及证人梁某某的证言，被告人童某某是惠州市惠城区某商行（个人经营）雇请的员工，工作职责是司机并负责收取货款。案发时，商行老板蔡某某安排被告人童某某与送货员梁某某送货，并由被告人童某某收取了人民币18000元的货款。同样，根据被害人张某某的报案陈述，被告人童某某是东莞某五金加工厂（个人经营）雇请的员工，工作职责是司机。案发时，加工厂老板张某某要求童某某开车去拉货，并把汽车交给他使用，且没有派人跟车。由此可见，被告人童某某当时是受老板的指派开车送货并收取货款和开车去拉货，临时保管了老板委托其保管的财物，取得上述财物是合法持有并非秘密窃取。因此，被告人童某某的客观行为不符合盗窃罪的犯罪特征，不能认定为盗窃罪。
被告人童某某非法侵占公司财物至今未能退还，给被害公司造成经济损失，依法对其严惩的同时，鉴于被告人童某某归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法对从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，判决如下：
被告人童某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月3日起至2015年1月2日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通
过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 黄奕美
审判员 钟秀芳
审判员 蓝诗祥
二〇一四年三月二十一日
书记员 严晓威
附相关法律条文：
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利
用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。