山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）临民一终字第1677号
上诉人（原审被告）侯俊岭，居民。
委托代理人王金厚，居民。
被上诉人（原审原告）临沂市圣鑫机械制造有限公司，原审称临沂圣鑫机械制造有限公司，以下简称圣鑫机械公司，住所地临沂市兰山区义堂镇驻地。
法定代表人杨爱民，总经理。
委托代理人诸葛福增，山东沂蒙律师事务所律师。
原审被告临沂亿利益木业市场有限公司，以下简称亿利益公司，住所地临沂市兰山区义堂镇驻地。
法定代表人杜元芝，总经理。
原审被告临沂市永利面粉有限公司，以下简称永利面粉公司，住所地临沂市兰山区北园路西首。
法定代表人杜元芝，总经理。
原审被告杜元芝，个体工商户。
上诉人侯俊岭因物权侵害赔偿纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2011）临兰民初字第1762号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，被告亿利益公司系由临沂市兰山区双益社会福利面粉厂出资840万元（出资比例为70%）与台商共同设立的中外合资经营企业，从事木业批发经营，被告杜元芝任董事长。该企业住所地位于兰山区义堂镇，并与原告住所地相邻。2002年3月15日，临沂市兰山区双益社会福利面粉厂将享有的亿利益公司70％的股权转让给了被告永利面粉公司。该公司于2008年1月因未参加企业年检被工商管理机关吊销营业执照。
1999年被告亿利益木公司占用了原告土地一处，并将地上购置物、种植物予以拆除，建成市场进行经营。原告一直与该公司交涉，并要求义堂镇政府出面协调未果。
2006年5月29日，被告亿利益公司与被告侯俊岭以甲乙方名义签订协议书一份，约定甲方将临沂木业批发市场的所有权、经营权、土地使用权、地上所有资产转让给乙方，由乙方自主经营、自行管理、自负盈亏，其中市场占地247.23亩，含杨爱民（原告法定代表人）26亩，具体使用事宜由乙方自行协调处理，转让价格为3360万元。转让金中含有银行贷款、租户保证金、职工工资、应付土地租金、应付欠款等共3100万元的转账（附转账移交清单）和260万元现金。转给乙方的债权债务及有关事宜由乙方收取、偿还和处理解决，没转给乙方的由甲方收取、偿还和处理解决。
2006年5月30日亿利益公司与被告侯俊岭又签订临沂亿利益木业市场有限公司转让金付款协议一份，约定甲方的债务3100万元转账给乙方，由乙方支付。其中第二条第4项载明欠博特龙杨爱民26亩土地租赁费587002元及院墙、水井、花木等设施折款26万元，共计847002元。同日就本案争议土地租金及赔偿款双方进行了转账，被告杜元芝经办为被告侯俊岭开具收款收据一份，内容为收到临沂宝龙木业市场有限公司转让金847000元，此款用杨爱民的土地租金及地上物补偿款转付。被告侯俊岭签字为亿利益公司出具借据一份，内容为借杨爱民款847000元，借款人为临沂宝龙木业市场，借条并加盖临沂宝龙木业市场有限公司财务专用章。该借条至今在被告杜元芝处。被告杜元芝、亿利益公司、侯俊岭对以上签订临沂亿利益木业市场有限公司转让金付款协议及出具转账收据、借据的事实没有向原告披露。原告直到本案庭审期间才知悉上述事实。
被告侯俊岭于此后接管了该木材市场并自主经营。侯俊岭未与原告协商处理占用原告土地及赔偿损失事宜。
涉案被占用土地系原告土地证号为兰国用（99）字第00**号的一部分，该土地证登记面积为28、828亩，并标明了四至范围。因被告对原告主张的土地面积、原地上附属物价值、土地使用费用均有异议，法院委托临沂坤源土地评估有限公司对土地面积进行测量确认，对地上建筑附属物价格、土地使用费用价格进行评估。该公司经测量、评估，出具临沂坤源2011估字第150号司法鉴定报告书，鉴定结果为：1、被占用土地面积16470、22平方米计24、705亩，并附使用宗地现状图。附图显示为西院墙以西的近似矩形地块。2、原地上建筑物附属物评估价为28、3万元。3、1999年9月至2002年12月使用费为21、96万元，2003年1月至2006年5月使用费为39、38万元，2006年6月至2009年12月为49、83万元，2010年1月至2011年12月为28、13万元。2012年使用费为14、06万元。评估费用为8000元。
以上评估报告经双方质证，原告无异议，被告侯俊岭认为没有通知其到场参加测量和勘验，地上附属物的真实性无证据证实，土地使用费过高、评估机构无评估资质。并要求重新评估。其他被告同意被告侯俊岭的意见，认为亿利益公司成立之初是当地政府的招商项目，享受土地优惠政策，租赁费约为每亩2000元。本院经审查临沂坤源土地评估有限公司具有合法资质，并依法注册，经营范围为地价评估、咨询。
原告在诉讼期间变更诉讼请求同意按照被告约定的地上附属物价值26万元进行赔偿，不再坚持按照评估的数额赔偿。
原审法院认为，原告圣鑫机械公司对兰国用（99）字第0029号项下的土地享有用益物权，该土地使用权已经临沂市人民政府土地管理部门予以确认，权属明晰。其中的24.705亩土地长期被他人占用，此后又被非法转让，且均未经原告许可。被告亿利益公司及侯俊玲占用原告土地的行为系共同侵权行为，侵害了原告的合法权益，应承担停止侵害、排除妨碍、返还财产、赔偿损失的民事责任。根据原告的诉求，本案纠纷应定性为物权侵权损害赔偿纠纷，故对被告侯俊玲辩称所占用的土地权属不清应为土地权属纠纷法院不予采信。被告亿利益公司及侯俊玲应退还占用原告的土地并赔偿原告的相应损失。
被告侯俊岭、亿利益公司之间的资产转让协议、付款协议、转账收据证实了该二被告侵占原告土地、单方协商赔偿原告损失及赔偿标准且尚未实际向原告赔偿的事实。被告侯俊玲主张已按协议将赔偿款支付给亿利益公司与法院查明的事实不符。
原告的直接损失包括两部分，一是原有地上附属物的损失，二是被占用期间的土地使用费损失。为确保公平，应以评估机构的评估价值作为依据。关于附属物损失，原告同意按照被告间协议约定的地上附属物价值赔偿，该数额与评估报告相当，本院予以确认；关于土地使用费损失，原告对2006年5月以前的使用费认可按照被告间协议约定的数额，该数额比评估报告稍低，属于原告对其权利的处分，法院予以确认。对自2006年6月以后的土地使用费应参照评估报告确定。
关于对评估报告效力的认定，临沂市坤源土地评估有限公司具有法定资质，测量土地、评估土地价格属于其职能范围。当事人是否参加其现场的测量、查看环境不影响既定事实的认定，且其所评估的附属物价格、土地使用费价格与被告间的约定赔付标准相当。该评估过程程序合法、结果公正公平，法院对评估报告的效力予以认定。被告侯俊玲要求重新鉴定法院不予准许。
被告亿利益公司虽被吊销营业执照，但仍然具备民事诉讼主体资格。故原告要求被告永利面粉公司、杜元芝承担民事责任法院不予支持。原告在土地被占用后一直向亿利益公司主张权利，并要求当地政府予以协调解决。对被告侯俊岭认为原告诉讼已过诉讼时效的主张法院不予采信。依照《中华人民共和国物权法》第四条、第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条、第一百三十四条一款（一）、（四）、（七）项之规定，判决：一、被告侯俊玲、临沂亿利益木业市场有限公司停止对原告临沂圣鑫机械制造有限公司土地使用权的侵害。二、被告侯俊岭于判决生效后十日内退还原告临沂圣鑫机械制造有限公司土地16470、22平方米计24、705亩，并自行清除地上建筑物。土地具体四至范围详见所附草图。三、被告侯俊岭赔偿原告临沂圣鑫机械制造有限公司地上购置物、附属物损失26万元及其自2006年6月1日起至履行日止的同期银行贷款利息。四、被告侯俊岭赔偿原告临沂圣鑫机械制造有限公司止于2006年5月份土地使用费损失587002元及该款项自2006年6月1日起至履行日止的同期银行贷款利息。五、被告侯俊岭赔偿原告临沂圣鑫机械制造有限公司自2006年6月1日至2011年12月期间土地使用费损失779600元，自2012年1月1日至实际退还原告土地之日按年使用费14、06万元的比例计算使用费。以上三、四、五项于判决生效后十日内履行完毕。六、被告临沂亿利益木业市场有限公司对以上三、四、五项侯俊岭所负义务承担连带责任。七、驳回原告临沂圣鑫机械制造有限公司的其他诉讼请求。案件受理20705元，由被告侯俊玲、临沂亿利益木业市场有限公司负担16564元，原告临沂圣鑫机械制造有限公司负担4141元。评估费用为8000元由被告侯俊玲、临沂亿利益木业市场有限公司负担。如果被告未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人侯俊岭上诉称，1、一审程序违法。一审期间，被上诉人对于其所诉求的地上附属物的损失提出了撤诉，放弃了权利，但一审又予以判决。被上诉人对于其所主张的土地租金当庭进行了变更，但一审未给上诉人答辩期和举证期，侵害了上诉人的诉讼权利。2、本案应按照行政确认前置的原则，先由政府处理。上诉人与被上诉人之间属于土地使用权权属纠纷。被上诉人虽然持有土地使用权证，但该宗土地已由山东省人民政府以鲁政土字1999第226号土地批复，确定给一审被告亿利益公司使用，亿利益公司于2006年5月29日转给上诉人使用至今。3、一审认定事实错误。亿利益公司使用土地是政府批准，并协调被上诉人同意的，上诉人不存在侵权行为，不存在非法占用问题。本案仅涉及到使用费用、地上物补偿费用的支付争议，而不是土地使用的侵权争议。上诉人对坤源公司的评估报告不认可，应重新评估。2006年5月29日上诉人受让资产后，被上诉人从未向上诉人主张过权利，其诉讼已超诉讼时效。侵权二审撤销一审判决，驳回被上诉人的一审诉求。
被上诉人圣鑫机械公司答辩称，1、一审程序正确。地上附着物部分最初证据不足，后被上诉人又提供了相应证据，被上诉人遂撤回了撤诉申请。对土地租金问题，被上诉人在一审中并没有变更总的诉讼请求，请求的数额远超出判决的数额，且在一审审理期间，给上诉人留出了足够的答辩期和举证期，上诉人在此期间并没有进行答辩和举证。2、关于上诉人提出的政府行政确认前置的问题，没有事实和法律依据，被上诉人持有的土地证权属清晰，没有任何争议，上诉人提出的山东省政府土地批复与本案没有关联性，诉争土地并不包含在批复范围内。3、关于土地侵权问题，一审查的很清楚，亿利益公司属于非法占用。关于土地评估，坤源公司具有资质和鉴定资格。一审判决程序合法，认定事实清楚，判决适用法律正确，请求二审驳回上诉人的上诉请求。
二审查明的事实同一审认定一致。
本院认为，1999年原审被告亿利益公司占用被上诉人圣鑫机械公司土地一处，并将地上附着物清除；2006年5月29日，原审被告亿利益公司将其木业批发市场的经营权转让给上诉人侯俊岭，转让资产包含被上诉人圣鑫机械公司拥有土地使用权证的土地24、705亩，即本案诉争土地。上诉人侯俊岭对该诉争土地自受让后占有使用至今。原审被告亿利益公司、上诉人侯俊岭一直未向被上诉人圣鑫机械公司偿付土地使用费和地上附着物损失费。上述事实，当事人均无异议，且有相关土地证、评估公司面积测量数据等证实，事实清楚，本院予以确认。现被上诉人圣鑫机械公司要求亿利益公司及上诉人侯俊岭返还诉争土地、赔偿地上附着物损失、支付土地使用费，理由正当，应予支持。
上诉人侯俊岭主张被上诉人圣鑫机械公司对地上附着物损失放弃了权利，并主张被上诉人对于其所主张的土地使用费一审当庭进行了变更，但一审未给上诉人答辩期和举证期，均与事实不符，故上诉人主张一审程序违法的上诉理由，不能成立。上诉人侯俊岭经营市场所用土地中有山东省人民政府以鲁政土字1999第226号批复的部分，但其未能举证证明诉争土地包含在该批复范围内，且被上诉人圣鑫机械公司对该诉争土地所享有的土地使用权权属清晰，故上诉人主张本案系土地使用权权属纠纷，应按照行政确认前置的原则，先由政府处理的上诉理由，不能成立。临沂市坤源土地评估有限公司具有法定资质，测量土地、评估土地价格属于其职能范围，评估过程程序合法、结果公正，故其为本案出具的评估结论，原审予以采纳并作为定案依据，并无不当。上诉人侯俊岭要求二审重新评估，本院不予支持。对于诉争土地，原审被告亿利益公司非法占用，及后转让给上诉人侯俊岭占用，该占用行为一直处于连续状态，且一直未向被上诉人圣鑫机械公司支付过任何费用，被上诉人多次主张权利，故上诉人侯俊岭主张本案已超过诉讼时效的上诉理由，不能成立，本院不予采信。综上，原审认定事实清楚，程序合法，判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16564元，由上诉人侯俊岭负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张法勇
审 判 员 李培军
代理审判员 朱 军
二〇一三年五月十六日
书 记 员 贺宏勇