湖北省宜都市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0581刑初27号
公诉机关湖北省宜都市人民检察院。
被告人杨某甲，岳宜高速公路宜昌段第一合同段四川路桥集团项目经理部一分部K2段边坡防护工程队安全与质量管理员。因涉嫌职务侵占罪，于2015年8月13日被宜都市公安局刑事拘留，同年9月9日被宜都市公安局取保候审。
辩护人李爱华，湖北启方律师事务所律师。
被告人郑某乙（曾用名：郑某甲），岳宜高速公路宜昌段第一合同段四川路桥集团项目经理部一分部K2段边坡防护工程队材料领用及保管员。因涉嫌职务侵占罪，于2015年8月13日被宜都市公安局刑事拘留，同年9月9日被宜都市公安局取保候审。
辩护人张华荣，湖北启方律师事务所律师。
湖北省宜都市人民检察院以都检公诉刑诉（2016）26号起诉书指控被告人杨某甲、郑某乙犯职务侵占罪，于2016年3月8日向本院提起公诉。本院受理后，公诉机关以补充侦查为由，建议延期审理。本院依法组成合议庭于2016年4月15日适用普通程序公开开庭进行了审理。宜都市人民检察院指派检察员刘继红出庭支持公诉，被告人杨某甲及其辩护人李爱华、被告人郑某乙及其辩护人张华荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年7月初至2015年8月12日期间，被告人杨某甲、郑某乙在岳宜高速项目经理部一分部K2段工地施工期间，先后两次将工地上的15捆钢筋私自拖运至宜都市装卸运输总公司大院内意图变卖。同时，杨某甲、郑某乙于同年8月9日、8月12日先后两次在施工工地上向邓某乙出售3捆钢筋。经鉴定，上述18捆钢筋总重量为42.081吨，价值100994元。公诉机关认为，被告人杨某甲、郑某乙利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人杨某甲对起诉书指控的事实无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控被告人杨某甲犯职务侵占罪没有异议，但提出杨某甲有以下从轻情节：1、系初犯，没有犯罪前科；2、归案后如实交待了犯罪事实以及公安机关未能掌握的犯罪事实，是坦白；3、退还犯罪所得，未造成严重后果，犯罪情节轻微；4、被告人当庭自愿认罪；5、转移钢筋是按照公司的要求，余下15捆未进行变卖，未变卖的应当按照犯罪未遂进行处理。建议对被告人杨某甲适用非监禁刑。
被告人郑某乙对起诉书指控的事实没有异议，当庭自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控被告人郑某乙犯职务侵占罪没有异议，但提出郑某乙有以下从轻情节：1、归案后如实交代犯罪事实以及公安机关未能掌握的犯罪事实，是坦白；2、退还犯罪所得，未造成严重后果；3、当庭自愿认罪；4、犯罪存在客观原因，由于公司没有及时结算，造成工地上工资发放困难，变卖钢筋所得钱也是用于工地上开支，非个人所得；5、之前一直表现良好，年纪尚小，本着治病救人的原则对被告人郑某乙从轻处罚。
经审理查明，2015年6月至8月，在四川路桥集团岳宜高速公路宜昌段第一合同段项目经理部一分部（以下简称“项目部”）K2段施工期间，项目部将其所有的钢筋交由被告人杨某甲、郑某乙所在的边坡防护工程施工队保管、使用。因施工队资金周转出现困难，被告人杨某甲遂向郑某乙提议变卖项目部的钢筋，并由杨某甲负责寻找买家、联系装卸、运输车辆。2015年7月初的一天、8月12日傍晚，二被告人先后两次将8捆钢筋和7捆钢筋运至宜都市装卸运输总公司院内，委托宜都市枝城镇废旧金属回收店老板王某看管，意图变卖。同年8月9日、8月12日傍晚，二被告人先后两次在施工现场将项目部的2捆钢筋和1捆钢筋卖给邓某乙，约定价格为3000元／捆，邓某乙已支付5000元。8月12日晚21时许，项目部管理人员得知有货车从工地拖走钢筋，经清点发现确有钢筋丢失，遂报案。警方在现场初步了解案情后发现被告人杨某甲和郑某乙有重大作案嫌疑，随即电话通知二被告人到案。二被告人到案后如实供述了事实经过。
经宜都市物价局价格认证中心认定，上述总重量为42.081吨的钢筋价值为100994元。2015年9月20日公安机关将涉案钢筋全部追缴发还项目部。
上述事实，有公诉机关及被告人提交并经当庭质证的身份查询信息、户籍证明、接处警工作登记表、受案登记表、公安机关抓获经过及情况说明、岳宜高速公路宜昌段第一合同段四川路桥集团项目经理部2015年9月2日、2015年12月2日出具的证明、四川路桥岳宜一标一分部锚杆框架边坡防护工程施工人员名单、宜都市公安局证据保全决定书、证据保全清单及扣押清单、四川路桥建设集团公司公路三分公司物资领料单、枝城镇废旧金属回收站过磅单、江西萍钢公司钢筋商标、涉案物品现场照片、宜都市公安局发还清单、证人李某、陈某甲、文某、刘某、陈某乙、明某、郭某甲、郭某乙、王某、毛某、杨某乙、别某、谭某、黄某、陈某丙、邓某甲、邓某乙的证言，宜都市物价局价格认证中心都价鉴（2015）52号价格认定结论书，辨认笔录、现场指认笔录，被告人杨某甲、郑某乙的供述证实，足以认定。
辩护人李爱华提交的证据，本院作如下认定：1、项目部两次要求协作队转移钢筋的《说明》，没有落款时间、制作该《说明》的人员及项目部负责人的签字，形式上存在瑕疵，即便该证据内容真实，也与二被告人变卖钢筋的意图、寻找买家的行为及已经通过变卖钢筋获利的结果相矛盾，即该证据仅能证明项目部曾要求施工队转移钢筋，不能证明二被告人转移钢筋是因为项目部提出要求，故本院对辩护人提交该证据的证明目的不予采信；2、项目部关于被告人“杨某甲收取邓某乙款项人民币伍仟元整（5000.00）已于2005年9月21日上缴至我项目财务”的《情况说明》，形式上存在瑕疵（同证据1），时间“2005年9月21日”明显有误，且项目部因本案丢失的全部钢筋均已追回并发还，项目部未有损失，该款项非退赔款，也非缴纳至司法机关的违法所得，本院对该证据不予采信。
本院认为，被告人杨某甲作为项目部K2段边坡防护工程施工队的安全与质量管理员，被告人郑某乙作为材料领用及保管员，共同利用职务上的便利，将项目部交予其保管、使用的价值100994元的财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。二被告人以变卖为目的，将钢筋运至宜都市装卸运输总公司大院，职务侵占的行为已经实施终了、财物脱离所有人管控的结果已经产生，应为既遂，辩护人关于15捆钢筋尚未变卖，系犯罪未遂的意见，本院不予采纳。二被告人均积极实施犯罪行为，故本案不宜区分主、从犯，但被告人郑某乙是在被告人杨某甲的提议和统筹安排下实施犯罪行为，罪责相对较轻，予以酌情从轻处罚。本案属建设工程领域的职务侵占案件，且二被告人多次实施犯罪行为，均予以酌情从重处罚。二被告人在尚未被采取强制措施的情况下经公安机关电话通知后主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚；积极配合办案机关追缴赃物，未给被害人造成经济损失，予以酌情从轻处罚。根据本案的事实、情节以及被告人的认罪、悔罪表现，结合四川省南部县、四川省阆中市社区矫正机构的调查评估意见，可对被告人杨某甲、郑某乙适用非监禁刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
二、被告人郑某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 辛保国
代理审判员 江 帆
人民陪审员 余红卫
二〇一六年六月十五日
书 记 员 唐锦洲