重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝03民终2268号
上诉人（原审原告）：叶兴伦，男，1969年1月25日出生，汉族，农民，住重庆市武隆县。
委托诉讼代理人：代春玉，重庆天亿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆马良水电开发有限公司，住所地：重庆市丰都县三合街道平都大道360号，组织机构代码78158634-9。
法定代表人：冉在东，该公司经理。
委托诉讼代理人：杜超，重庆森吉律师事务所律师。
上诉人叶兴伦因与被上诉人重庆马良水电开发有限公司（以下简称马良公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市丰都县人民法院（2016）渝0230民初1536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月31日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
叶兴伦上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、没有法律规定对停工留薪期满后的生活津贴须提供不能从事工作的证明，我的小腿截肢不能从事原工作是不需要证明的，且马良公司也没有安排适合我的工作，一审法院不支持生活津贴38400元是错误的；2、一审判决认定小腿假肢费用为60000元是错误的，我第一次安装假肢花费了30000元，在假肢更换周期内还会产生维修费和凝胶的费用，一审法院用2009年的文件来判决假肢费用有违公平原则；3、我起诉时并未主张马良公司在安装假肢时已支付的25000元在工伤保险待遇中予以抵扣，一审判决对此直接抵扣是错误的。
马良公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
叶兴伦向一审法院起诉请求：依法解除其与马良公司之间的劳动关系，判决马良公司支付一次性伤残补助金72000元、一次性伤残就业补助金284280元、一次性医疗补助金56856元、护理费9000元、停工留薪期间待遇48000元、住院期间伙食补助费1050元、生活津贴38400元、交通费5000元、鉴定费800元、拐杖费80元、残疾辅助器具费假肢120000元、硅凝胶105000元和维修费34500元。
一审法院认定事实：2014年2月15日，叶兴伦到马良公司工作，月工资4000元。同年7月21日，叶兴伦在工作过程中受伤，当日被送往重庆长城医院住院治疗至同年8月11日，共计住院21天，被诊断为：1、左足毁损伤；2、左足多发性骨折伴缺损；3、左裸部、跟部皮肤剥脱伤。2015年1月8日，经重庆市丰都县人力资源和社会保障局认定叶兴伦所受之伤为工伤。2015年6月5日，马良公司不服该工伤决定向一审法院提起行政诉讼，后一审法院于2015年9月16日判决驳回马良公司的诉讼请求。2015年6月25日，经重庆市丰都县劳动能力鉴定委员会鉴定叶兴伦为工伤伍级，需配假肢，无护理依赖。2015年10月13日，经重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定叶兴伦为伤残伍级，无生活自理障碍。叶兴伦因两次鉴定共花去鉴定费800元。2015年4月，叶兴伦在天津市长亭假肢公司重庆分公司购买小腿假肢花去30000元，其中25000元由马良公司垫付。叶兴伦在受伤后花费80元购买拐杖一根。
一审法院另查明：马良公司没有为叶兴伦建立缴纳工伤保险。2016年4月7日，叶兴伦以马良公司为被申请人向重庆市丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁。该仲裁委员会在收到该申请后在法定期限内未作出受理决定。2016年4月11日，叶兴伦向马良公司邮寄了解除劳动合同通知书。
一审法院认为，叶兴伦在马良公司工作时受伤，并经重庆市丰都县人力资源和社会保障局认定为工伤，马良公司应当承担用工主体责任。马良公司未给叶兴伦建立、缴纳工伤保险，故叶兴伦的工伤保险待遇应由马良公司承担。
对于叶兴伦工资问题，虽然马良公司未举示工资表予以证明，但叶兴伦与马良公司均认可为4000元/月，予以确认。
根据《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险实施办法》的相关规定，依法确定叶兴伦发生工伤后的工伤保险待遇如下：
1、住院伙食补助费：按实际住院21天，每天8元计算，为168元。
2、交通费：叶兴伦主张交通费5000元，但未提交相应证据予以证明。结合叶兴伦治疗实际需要，酌定交通费500元。
3、劳动能力鉴定费：根据《重庆市工伤保险实施办法》的规定，劳动能力鉴定费属于工伤保险赔偿范围，马良公司也未提出异议，按票据确定为800元。
4、护理费：按住院时间21天及受诉一审法院每天每人80元标准计算住院期间的护理费，计算为1680元。
5、停工留薪期间的工资：叶兴伦工伤部位为：“左小腿中段远端缺失”，根据叶兴伦住院病案中的疾病编码及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S88的规定为6个月的停工留薪期。故其停工留薪期间的工资为24000元（4000元/月×6个月）。
6、一次性伤残补助金：按伍级工伤享受18个月本人工资计算，为72000元。
7、一次性伤残就业补助金：叶兴伦主张284280元，按照2015年度重庆市职工平均工资标准56856元/年计算60个月，不违反法律规定，予以确认。马良公司主张应该按照受伤的上一年度标准51015元/年计算60个月，该项主张不符合《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，对该项辩解理由不予以采信。
8、一次性工伤医疗补助金：叶兴伦主张56856元，不违反法律规定，予以确认。马良公司主张应该按照受伤的上一年度标准51015元/年计算12个月，该项主张不符合《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，对该项辩解理由不予以采信。
9、叶兴伦主张停工留薪期满后的生活津贴38400元，但未举示证据证明停工留薪期满后其因工伤不能从事工作，对该项请求不予支持。
10、叶兴伦主张残疾辅助器具费共计259500元（更换假肢120000元、硅凝胶105000元、维修费34500元）。根据劳动能力鉴定，叶兴伦系左小腿截肢需要配备假肢，根据渝人社发[2009]228号文件通知及《重庆市工伤职工配置辅助器具项目和支付限额目录》第11项，小腿假肢支付限额为15000元，使用年限为6年，按照20年计算更换次数为4次，共计60000元。
11、叶兴伦主张拐杖费80元，马良公司亦无异议，予以确认。
上述工伤保险待遇的各项费用合计为500364元，扣除马良公司已垫付的25000元。马良公司还应支付叶兴伦475364元工伤保险待遇
综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第二十七条、第三十六条、第五十四条的规定，判决：一、马良公司于判决生效后15日内一次性支付叶兴伦住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费、护理费、停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇共计475364元；二、驳回叶兴伦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由叶兴伦负担。
二审中，双方当事人未提交新证据。
本院二审补充查明：叶兴伦受伤后未回马良公司上班。马良公司在一审庭审中抗辩要求计算叶兴伦的工伤保险待遇时，该公司垫付的辅助器具费25000元应予以抵扣。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，关于马良公司是否应当支付叶兴伦生活津贴的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”工伤职工进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的，应当提供其因工伤不能从事工作的证据，否则不享受生活津贴。本案，叶兴伦停工留薪期满后，未回马良公司上班，也未提供其因工伤不能从事工作的证据，应当承担举证不能的不利法律后果。一审判决未支持叶兴伦生活津贴的主张是正确的，应予维持。叶兴伦的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于叶兴伦小腿假肢费用的问题。《工伤保险条例》第三十二条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”根据重庆市人力资源和社会保障局《关于调整工伤职工配置辅助器具项目和标准的通知》（渝人社发[2009]228号）及《重庆市工伤职工配置辅助器具项目和支付限额目录》第11项的规定，小腿假肢支付限额为15000元，使用年限为6年，叶兴伦主张按实际发生数额支付辅助器具费于法无据；马良公司对一审判决在20年内计算4次辅助器具更换费用无异议，本院予以确认。叶兴伦的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于马良公司垫付的辅助器具费用是否应当在工伤保险待遇费用中抵扣的问题。叶兴伦受伤后，其与马良公司之间因工伤保险待遇产生纠纷，叶兴伦应当享受的工伤保险待遇数额尚未确定，马良公司在此情形下垫付辅助器具费，并未明确表示该笔费用不需返还，且该公司在一审庭审中抗辩该笔费用应在叶兴伦的工伤保险待遇中予以抵扣；该笔辅助器具费属于叶兴伦应享受的工伤保险待遇范围，因此，一审判决将马良公司垫付的辅助器具费在本案中予以抵扣并无不当，应予维持。叶兴伦的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，叶兴伦的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人叶兴伦负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李川
代理审判员 吴聪
代理审判员 冯超
二〇一六年十月二十日
书 记 员 李泓