山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终774号
上诉人（原审原告）：青岛中天斯壮科技有限公司。
法定代表人：王同华，总经理。
委托诉讼代理人：刘杰，山东郝正磊律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宋明银。
委托诉讼代理人：鲍清，山东江河海律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张倩，山东江河海律师事务所律师。
上诉人青岛中天斯壮科技有限公司（以下简称中天斯壮公司）因与被上诉人宋明银劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2016）鲁0281民初8012号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理，并于2017年2月23日组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人中天斯壮公司的委托诉讼代理人于刘杰，被上诉人宋明银及其委托事实代理人鲍清、张倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中天斯壮公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判中天斯壮公司不支付宋明银一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、护理费共计88155.74元；2、诉讼费由宋明银承担。事实与理由：1、一审法院判决的9360元停工留薪期工资过高。仲裁和一审中宋明银提交了相关工资的复印件，中天斯壮公司明确提出不予质证。一审法院以中天斯壮公司未提交证据证明宋明银工资为由认定宋明银工资为3120元于法无据。停工留薪期计算时间太长；2、宋明银构成工伤的要件为下班途中和必经路线。在整个工伤认定过程中都看不到对于宋明银回家路线的调查、取证及认证，因此认定工伤的证据不充分。
被上诉人宋明银答辩称，原审判决正确，应予维持。
中天斯壮公司向一审法院起诉请求：1、判决中天斯壮公司不支付宋明银一次性伤残补助金、停工留薪工资等共计88155.74元；2、本案的诉讼费用由宋明银承担。
一审法院认定事实：
中天斯壮公司未提交证据。
宋明银向一审法院提交了如下证据材料：1、胶州市公安局道路交通事故认定书复印件一份，欲证明事故发生在2015年3月29日7时30份，系在上班时间内。2、工伤认定书及劳动能力鉴定书复印件各一份，欲证明宋明银的本次交通事故系工伤事故，劳动功能障碍程度为捌级。3、宋明银本次事故住院治疗的诊疗费门诊票据及住院收费票据复印件各一份，欲证明宋明银的医药费为12598.2元。4、住院门诊病历、住院病历及住院用药明细复印件各一份，欲证明宋明银工伤事故后住院治疗的事实。5、宋明银的工资发放明细复印件一份，欲证明宋明银受伤前12个月的平均工资为3120元。
中天斯壮公司对宋明银提交的证据质证意见如下：对证据1、3、4的真实性及证明事项均无异议；对证据2的真实性亦无异议，对证明事项有异议，称宋明银构成工伤必须是在上下班途中的必经路线，这一点在该证据中未体现，中天斯壮公司对此有异议。对证据5的真实性及证明事项均有异议，称系复印件，不予质证。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：
宋明银于2012年3月1日到中天斯壮公司工作，双方订立了书面劳动合同，中天斯壮公司为宋明银缴纳了社会保险费。宋明银的停工留薪期为3个月。宋明银受伤后再未返回中天斯壮公司工作，宋明银未到统筹地区外就医，中天斯壮公司在宋明银住院期间未派人护理。经胶州市劳动人事仲裁委员会查证青岛市人力资源和社会保障一体化信息平台，存在中天斯壮公司为宋明银缴纳自2013年1月至2015年7月社会保险费并于2015年7月30日办理停保手续的记录。经胶州市劳动人事仲裁委员会委托胶州市社会保险资金管理中心对申请人工伤医疗费进行核定，宋明银符合青岛市工伤保险医疗药品与诊疗目录规定的医疗费用12225.74元，范围外医疗费用为372.46元。
另查明，2015年度青岛市在岗职工月平均工资4476元。
再查明，2016年3月14日，宋明银以中天科技为被申请人，向胶州市劳动人事仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求：“一、沙塔斯总公司解除与宋明银的劳动关系。二、中天斯壮公司支付宋明银医疗费12598.2元，停工留薪期工资9360元，陪护费1962元，停工留薪期满后至2016年2月24日停工留薪期满后的工资待遇19968元。三、中天斯壮公司支付宋明银一次性伤残补助金49500元，一次性工伤医疗补助金40380元，一次性伤残就业补助金64608元。四、中天斯壮公司支付宋明银交通费1000元。”。胶州市劳动人事仲裁委员会对宋明银的申诉请求进行了审查后，作出胶劳人仲案字〔2016〕第188号仲裁裁决书，裁决：“一、确认宋明银与中天斯壮公司于2016年5月13日解除劳动关系。二、中天斯壮公司自裁决书生效之日起十日内支付宋明银一次性伤残就业补助金64608元，停工留薪期工资9360元，医疗费12225.74元，护理费1962元，以上共计88155.74元。三、驳回宋明银的其他仲裁请求”。该裁决下发后，中天斯壮公司对此不服起诉至一审法院，即本案，宋明银未起诉。
一审法院认为，关于劳动关系存续期间。根据《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第六条“当事人对自己提出的仲裁请求所依据的事实或者反驳对方仲裁请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，基于中天斯壮公司对宋明银的管理义务，其对宋明银的离职时间、双方劳动关系的解除情况及宋明银受伤前12个月的平均工资数额负有举证责任未举证，应承担不利后果，结合胶州市劳动人事仲裁委员会查证的青岛市人力资源和社会保障一体化信息平台，存在中天斯壮公司为宋明银缴纳自2013年1月至2015年7月社会保险费并于2015年7月30日办理停保手续的记录，故一审法院采信宋明银主张，确认双方劳动关系于2016年5月13日解除。宋明银受伤前12个月的平均工资数额为3120元。
关于一次性伤残就业补助金。宋明银作为中天斯壮公司职工，在其公司受伤被依法认定为工伤，并被鉴定为伤残捌级后，应依法享受相应的工伤保险待遇。根据《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第五十三条“仲裁过程中，当事人在申请书、答辩书、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，仲裁委员会应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第375号2010年12月20日修订）第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：捌级伤残为11个月的本人工资”、第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《关于印发山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法的通知》（鲁政发〔2011〕25号）第二十五条第二款“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。”第二十五条第五款“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。”之规定，本案中，宋明银受伤时，中天斯壮公司已为其缴纳了社会保险费，宋明银主张中天斯壮公司支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求于法有据，以2015年度青岛市在岗职工月平均工资4476元为计算基数，一审法院支持其一次性伤残就业补助金71616元（4476元×16个月），宋明银主张64608元，不违反法律规定，一审法院予以支持。
关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利不变，由所在单位按月支付。”之规定，基于中天斯壮公司对宋明银的管理义务，其对宋明银的停工留薪期工资的发放情况负有举证责任未举证，应当承担不利后果，结合庭审中查明宋明银的停工留薪期为3个月及中天斯壮公司受伤前12个月的平均工资3120元的事实，中天斯壮公司应支付宋明银停工留薪期工资9360元（3120元×3个月）。
关于工伤医疗费。根据上述《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第五十三条及《中华人民共和国工伤保险条例》第十七条“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、××，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起１年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级劳动保障行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级劳动保障行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”之规定，中天斯壮公司对宋明银提交的工伤认定书的真实性无异议，对证明事项有异议，称宋明银构成工伤必须是在上下班途中的必经路线，其既未在指定期限内申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼，故一审法院确认该证据为本案的有效证据，该证据所载名称为“宋明银”，中天斯壮公司亦未提交证据证明其在30日内为宋明银申报工伤认定，应当承担不利后果。经胶州市劳动人事仲裁委员会委托胶州市社会保险资金管理中心对申请人工伤医疗费进行核定，宋明银符合青岛市工伤保险医疗药品与诊疗目录规定的医疗费用12225.74元，范围外医疗费用为372.46元。故中天斯壮公司应支付宋明银工伤医疗费12225.74元。
关于护理费。根据《青岛市人力资源和社会保障局关于工伤保险有关问题的处理意见》（青人社发〔2012〕43号）五“生活不能自理的工伤职工申请在停工留薪期安排护理的，用人单位应依照工伤保险协议医疗机构出具的诊断证明，派人护理。用人单位不派人护理的，护理费由用人单位承担，护理费标准参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条有关规定处理。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”之规定，庭审中查明中天斯壮公司在宋明银住院期间未派人护理，宋明银亦未举证证明其住院期间的护理情况，故一审法院认为护理费应以2015年度青岛市在岗职工年平均工资为基数计算为宜，中天斯壮公司应支付宋明银住院期间护理费2649元（53715元÷365天×18天），宋明银主张1962元视为对其自身权利的处分，一审法院予以支持。
劳动仲裁裁决对宋明银提出的第1项仲裁请求予以支持，该裁决下发后，宋明银与中天斯壮公司均未对该裁决的第1项提起诉讼，视为对该项仲裁裁决的认可，一审法院对此予以确认。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条，《中华人民共和国工伤保险条例》第十七条，《工伤保险条例》第三十三条，《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第375号2010年12月20日修订）第三十七条（一）、第三十条第四款，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《关于印发山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法的通知》（鲁政发〔2011〕25号）第二十五条第二款，《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第六条、第五十三条，《青岛市人力资源和社会保障局关于工伤保险有关问题的处理意见》（青人社发〔2012〕43号）第五条之规定，判决：一、确认宋明银与中天斯壮公司于2016年5月13日解除劳动关系；二、中天斯壮公司自判决书生效之日起十日内支付宋明银宋明银一次性伤残就业补助金64608元，停工留薪期工资9360元，医疗费12225.74元，护理费1962元，以上共计88155.74元；三、驳回中天斯壮公司的诉讼请求；四、驳回宋明银的其他仲裁请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由中天斯壮公司负担。
二审期间，双方当事人均没有提交新证据。
二审查明的事实与一审查明事实一致。
本案经调解，双方当事人未能达成协议。
本院认为，本案的焦点问题是：1、工伤问题；2、停工留薪期问题。
关于第1个焦点问题。2015年12月15日，胶州市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（青胶人社伤认决字［2015］第JZ001045号），认定：宋明银受到的事故伤害，属于工伤认定范围，现予以认定工伤。2016年2月24日，青岛市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》（青劳伤鉴字［2015］第009072号），鉴定结论为：宋明银劳动功能障碍程度为伤残捌级。上述工伤认定及劳动能力鉴定结论作出后，中天斯壮公司既未申请行政复议和重新鉴定也未提起行政诉讼，应视为是中天斯壮公司对上述工伤认定及劳动能力鉴定结论无异议。在上述《认定工伤决定书》合法有效的情形下，中天斯壮公司否认宋明银为工伤，无事实及法律依据，本院不予采信。
关于第2个焦点问题。如前所述，宋明银构成工伤捌级伤残，现宋明银要求解除与中天斯壮公司的劳动关系，中天斯壮公司作为用人单位应依法支付宋明银相关工伤待遇。仲裁中，宋明银主张其受伤前月平均工资为3120元，并提交工资发放复印件予以证明。对此，中天斯壮公司不予认可，但其未提交有效证据证明宋明银的月工资数额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的争议，用人单位负举证责任。”据此，在中天斯壮公司未提交证据的情形下，原审采信宋明银的主张，确认其受伤前12个月平均工资数额为3120元，并无不妥，本院予以维持。中天斯壮公司虽主张宋明银的停工留薪期过长，但其既未提交有效证据证明宋明银的停工留薪期的具体期限，也未申请鉴定，原审综合案情认定宋明银的停工留薪期为3个月，认定正确，本院亦予以维持。
综上，上诉人中天斯壮公司上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛中天斯壮科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐镜圆
代理审判员 安太欣
代理审判员 齐 新
二〇一七年三月十六日
书 记 员 杨倩倩
书 记 员 郭丹丹