福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第491号
原公诉机关福州市晋安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢立理，男，1962年出生于福建省福州市，汉族，大专文化，原系福州天宇电气股份有限公司工业营销部总经理助理，住福建省福州市鼓楼区。因本案于2013年9月24日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人陈彧、何山，福建建达律师事务所律师。
福州市晋安区人民法院审理福州市晋安区人民检察院指控被告人卢立理犯非国家工作人员受贿罪、受贿罪一案，于2014年4月10日作出（2013）晋刑初字第1018号刑事判决。宣判后，被告人卢立理不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、非国家工作人员受贿
2003年至2011年，被告人卢立理在担任福州天宇电气股份有限公司（以下简称天宇公司）副总经理、变压器事业部销售副总经理期间，利用职务便利，共收受福州鑫亿源电力设备有限公司（以下简称鑫亿源公司）董某某、林某某、贾某某贿送的人民币共计122500元。具体事实经过如下：
1、2004年，被告人卢立理利用职务之便为福州鑫亿源电力设备有限公司承接连江县电力劳服公司的变压器项目提供了帮助，并收受了董某某贿送的30000元人民币。
2、2004年，被告人卢立理利用职务之便为鑫亿源公司承接福建三明泰宁水电站变压器项目提供帮助，并收受了鑫亿源公司贾某某贿送的6500元人民币。
3、被告人卢立理利用职务之便，将2005年至2006年间材料价格要上涨，变压器要提价的信息提供给鑫亿源公司，使得该公司业绩大增。后鑫亿源公司的董某某指使贾某某多次贿送卢立理财物，共计28000元人民币。
4、2003年7月、2006年8月、2007年6月在鑫亿源公司承接山西襄汾新金山特种钢变压器项目过程中，被告人卢立理利用职务之便给鑫亿源公司提供帮助。2003年春节前、2006年春节前、2007年春节前，董某某指使贾某某分三次贿送被告人卢立理共计15000元人民币。
5、2008年，被告人卢立理利用职务之便为鑫亿源公司承接福建德盛镍业公司的变压器项目提供了帮助，并收受了董某某贿送的13000元人民币。
6、被告人卢立理于2010年、2011年每年的春节、中秋前，多次收受鑫亿源公司董事长林某某贿送的人民币共计20000元。
7、2011年9月，被告人卢立理的父亲去世，被告人卢立理收受鑫亿源公司董事长林某某以礼金形式贿送的10000元人民币。
二、受贿
2012年至2013年，被告人卢立理在担任天宇公司许继集团工业部总经理助理期间，利用职务便利，共收受鑫亿源公司林某某贿送的好处费22000元人民币。具体事实经过如下：
1、2012年春节、中秋节期间，被告人卢立理收受林某某贿送的过节费共计10000元人民币。
2、2013年的春节，被告人卢立理收受林某某贿送的过节费5000元人民币。
3、2013年中秋节期间，被告人卢立理的儿子卢某结婚时，被告人卢立理以礼金形式收受林某某贿送的7000元人民币。
原判认为，被告人卢立理身为公司工作人员利用职务上的便利，非法收受他人贿赂共计122500元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人卢立理作为国家工作人员利用职务上的便利，非法收受他人贿赂22000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人卢立理在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人卢立理归案后能如实供述自己的罪行，并在庭审中自愿认罪，依法予以从轻处罚。根据被告人的犯罪情节及悔罪表现，依照相关法律规定判决如下：一、被告人卢立理犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年；犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑六年。二、扣押在案的赃款人民币十四万四千五百元，予以没收，由暂扣单位上缴国库。
上诉人卢立理上诉理由：1、对其犯非国家工作人员受贿罪事实的认定，现有证据不足以证明其有利用职务上的便利为相关公司或个人提供帮助；2、2011年其父亲去世时和2013年其儿子结婚时，分别收取林某某馈赠的10000元和7000元纯粹是人情往来，不属于受贿；3、2012年春节和中秋节其收受林某某10000元红包时，不具有国家工作人员身份，因为其在2012年12月21日之后才被认定为“国家工作人员”。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
原审法院在判决中列明了经庭审质证的认定本案事实的证据，本院予以确认。在本院审理期间，上诉人卢立理及其辩护人均未提出新的证据。本院经审理认为，原审法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉人卢立理及其辩护人提出的卢立理在2012年12月21日之后才能被认定为“国家工作人员”的诉辩意见。经查，国家电网公司于2012年5月7日下发通知，中电装备公司（国有公司）持有的许继集团100%股权上划至国家电网公司总部，资产划转基准日为2012年1月1日，因此许继集团出资的天宇电气股份有限公司从2012年1月1日起应认定为国有公司，卢立理的身份也相应的认定为国家工作人员，故该项诉辩意见没有事实依据，不能成立，本院不予采纳。关于上诉人卢立理及其辩护人提出的其他诉辩意见，因在原审阶段就已提出，原审法院也就是否采纳作了相关阐述，本院对重复的部分不再赘述。
本院认为，上诉人卢立理身为公司工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物人民币122500元，为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，且数额巨大。上诉人卢立理身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物人民币22000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。对卢立理所犯非国家工作人员受贿罪和受贿罪，均应依法惩处，并数罪并罚。卢立理归案后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪，依法予以从轻处罚。卢立理归案后退出全部赃款，依法予以从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第三项、第二款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张秀梅
审 判 员 张 晓
代理审判员 李平盛
二〇一四年七月九日
书 记 员 武 林
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。