河北省承德县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）承民初字第3046号
原告张某某。
法定代理人张某（系原告之父）。
委托代理人王楠，河北泉盛律师事务所律师。
委托代理人王桂中，河北泉盛律师事务所律师。
被告承德县实验小学。
法定代表人崔青荣。
委托代理人李卫东。
委托代理人王彦荣。
被告张某甲。
被告张某丙（系被告张某甲之父）。
二被告委托代理人王敏，河北泉盛律师事务所律师。
被告杨某甲。
被告杨某乙（系被告杨某甲之父）。
二被告委托代理人苏楠，河北华川律师事务所宽城满族自治县分所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司。
负责人姜跃利，总经理。
委托代理人王钊，河北山庄律师事务所律师。
原告张某某与被告承德县实验小学、张某甲、张某丙、杨某甲、杨某乙、中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘瑞华独任审判，公开开庭进行了审理。原告张某某的法定代理人张某、代理人王楠、王桂中，被告承德县实验小学代理人李卫东、王彦荣，被告张某丙及被告张某甲、张某丙的代理人王敏，被告杨某乙及被告杨某甲、杨某乙的代理人苏楠，被告中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司代理人王钊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张某某诉称，张某某（5周岁），张某甲（6周岁），杨某甲（5周岁）均是承德县实验小学学前四班学生。2015年4月13日下午2时40分左右，学前四班上体育课，在操场上活动，张某某坐着休息，张某甲将杨某甲拥倒，坐到张某某的左大腿上，造成张某某左大腿骨折。张某某在承德市附属医院治疗23天，行内固定手术。现有医药费26，000.00余元，张某某需二次手术且已构成伤残。被告承德县实验小学对在校无行为能力学生体育课期间有管理职责，应依法承担赔偿责任。张某甲，杨某甲有一定过错应承担相应的赔偿责任。故要求被告赔偿医疗费26，416.68元【26，416.81元＋5，999.87元-6，000.00元（合作医疗报销）】、营养费11，050元.00［（23＋90＋8＋90）天×50元／天］、住院伙食补助费1550元［（23＋＋8）天×50元／天］、护理费32，104.66元［（23＋90＋8＋180）天×106.66元／天］、交通费2，000.00元、租床费530.00【420＋110】元、补课费2，000.00元、鉴定费4，550.00元、残疾赔偿金48，282.00元、精神损害抚慰金5，000.00元、后续治疗及康复费用10，000.00元，总计143，483.34元。并由保险公司在保险范围内承担保险责任。
被告承德县实验小学辩称，原告诉讼事实过程没有异议，原告受伤后，我方积极协调治疗，我方在管理方面存在漏洞，承担相应的责任，我方在太平洋保险公司投保了校方责任险，保额单笔50万元，事故发生在保险期间（2014年9月10日至2015年9月10日），我方垫付5，000.00元，对于我方垫付的在我方承担责任范围之外的数额予以返还。
被告张某甲、张某丙辩称，1、张某甲系无行为能力人，送入幼儿园后监护职责转为实验小学，小学在监护期间监护不力，造成损害，应由代理监护人实验小学承担责任；2、张某甲家属不承认原告所诉事实的发生，张某甲并非致害人，不应该承担赔偿责任；3、在原告事故发生后，张某丙垫付5，000.00元，要求原告予以返还。
被告杨某甲、杨某乙辩称，1、杨某甲非本案的致害人，从侧面讲，杨某甲也是受害人，作为发育完全的成人来说，突然被推倒也站不住，此案属于意外发生的事件，不应由杨某甲及监护人承担赔偿责任；2、根据侵权责任法第38条的规定，无行为能力人在幼儿园发生损害的，应当由校方承担责任，3、杨某甲的监护人杨某乙在原告受伤后垫付5，000.00元，应由原告予以返还。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司辩称，1、被告承德县实验小学应提交保险合同，证明其在我方投保了校方责任险；2、即使承德县实验小学在我方投保了校方责任险，原告的伤情系被告张某甲、杨某甲的侵权行为造成的，学校无责任，因此该事件不属于保险责任，我公司不承担赔偿责任。
原告张某某为支持自己的主张，向本院提交证据如下：
1、张某某户口本复印件1页，证明张某某系城镇户口，事发时为无民事行为能力人；
2、承德县实验小学出具的事发经过证明一份，学前四班班主任郭某某签字，张某甲父亲张某丙签字，杨某甲父亲杨某乙签字。证明事故发生时间2015年4月13日下午2：40，地点承德县实验小学校园内，张某甲拥杨某甲造成事故，张某某无责任；
3、张某某父亲张某自书证言一份计4页，证明张某某受伤经过及治疗情况；
4、承德医学院附属医院诊断书一份，证明张某某受伤后左股骨干骨折，建议行左股骨干骨折切开复位内固定术；
5、承德医学院附属医院住院病历一份计23页，证明受伤住院治疗情况；
6、承德医学院附属医院费用结算清单一份计4页，证明住院用药花费明细；
7、承德医学院附属医院出院记录一份计2页，出院医嘱：1、骨折愈合前避免负重，卧床及下地时需家长陪护。2、术后1个月，2个月，6个月，10个月复查，复查至骨折愈合。加强营养等；
8、承德医学院附属医院收费发票计8页，金额为26，416.81元；
9、承德医学院附属医院X线及彩超报告单计8页，证明张某某出院后伤病未痊愈，复查情况；
10、张某某二次手术住院诊断书一份，张某某行左股骨干骨折术后内固定物取出术；
11、张某某二次手术住院病历一份计22页，取固定物手术住院治疗情况；
12、张某某二次手术住院费用结算清单一份，证明张某某住院花费明细及用药明细；
13、张某某二次手术住院出院记录一份，出院医嘱：1、注意休息，加强营养。2、出院后定期复查，患肢完全愈合后，逐步加强功能锻炼。3、保持切口清洁，隔日换药，避免感染。4、病情变化，随时就诊；
14、张某某二次手术住院发票2页，金额5，999.87元；
15、租床费发票2页，金额530.00元＝420元＋110元；
16、鉴定费发票1页，金额4，550.00元；
17、护理人员工资表一份计3页，护理人员月工资3200元；
18、护理人员误工证明一份，护理人员自2015年4月13日起，护理其子停发工资；
19、交通费发票一份，金额：2，000.00元。张某某两次住院，往返北京鉴定，及中间复查；
20、北京中衡司法鉴定中心鉴定意见书一份，张某某伤残等级为十级，护理期60-90日，营养期60-90日。
被告承德县实验小学对原告出示的证据认可，没有意见。
被告张某甲、张某丙对原告出示的1号证据认可，对2号证据不认可，是班主任做的证明，让两位家长去签字，是在家长没有询问孩子的情况下签字的，学校有推卸责任的嫌疑，对3号证据中受伤后的处理经过认可，但对老师叙述的受伤经过不认可，对4-14号证据原件部分均认可，复印件部分由法院核实，对15号证据不认可，一、不是正式发票；二、租床费应在护理费中支付，对16号证据认可，对17-18号证据不认可，因为没有提供劳动合同，具体金额由法院核定，对19号证据不认可，交通费过高，对20号证据伤残等级没有异议，护理和营养期鉴定应是整个治疗过程的鉴定，而非出院后的护理和营养期限。
被告杨某甲、杨某乙对原告出示的1号证据认可，对2号证据真实性存在异议，有推卸责任的嫌疑，另一方面证明杨某甲无责任，对3号证据是原告方的自述，不能作为证据使用，受伤时张某某的父亲不在场，对该证据不发表意见，对4号证据认可，对5号证据真实性没有异议，但是有治与本次事故无关病情的治疗，对6-7号证据有治疗其他疾病的费用，对8号证据是我方给报的，对9-14号证据没有异议，对15号证据不认可，不是正规发票，且属于护理支出，对16号证据没有异议，对17、18号证据误工损失不认可，需要与单位核实，对19号证据不认可，交通费过高，对20号证据伤残等级没有异议，护理和营养期过高，应取60日。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司对原告出示的1-14号证据真实性没有异议，但原告2-3号证据恰恰证明原告的伤情是另二被告造成，上课期间老师明确要求学生坐好，已尽到责任，原告医疗费除扣除已报销的6，000.00元外，还应扣除非骨折伤情的治疗费用；对15号证据不认可，不是正式发票且该费用不属于法定赔偿项目，对16号证据不认可，不属于保险范围，对17、18号证据不认可，人为操作性比较大，从工资表可以看出，对19号证据不认可，票据均是连号的，机打的出租车票是10月份以后的，不是原告就医时产生的，对20号证据伤残等级不认可，护理过高，应取60日，营养期按实际住院天数计算。
被告承德县实验小学向本院提交保险合同及投保人数清单各一份。
原告及其他被告对上述证据均认可。
被告杨某甲、杨某乙提交户口页一张，证明杨某甲是无民事行为能力人。
原告及其他被告对上述证据均认可
被告张某甲、张某丙、中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司未提交证据。
经审理查明，原告张某某与被告张某甲、杨某甲均为被告承德县实验小学学前四班学生。2015年4月13日下午2时40分左右，学前四班上体育课，在操场上活动，张某某坐着休息，张某甲将杨某甲拥倒，坐到张某某的左大腿上，造成张某某左大腿受伤。张某某被送至承德县医院检查治疗，花医疗费512.70元。当日被送至承德医学院附属医院住院治疗，诊断为：左股骨干骨折，左肾、膀胱、左输尿管结石，左肾静脉受压综合症。于2015年5月6日出院，住院23天，花医疗费25，029.51元、租床费420.00元。医嘱：1、骨折愈合前暂避免负重，卧床及下地时需家长陪护。2、术后1个月、2个月、3个月、6个月、10个月复查，复查至骨愈合。4、加强营养。5、骨折愈合后行内固定取出术。6、病情如有变化。随时就诊。后张某某在承德医学院附属医院复查治疗，花费811.60元。2015年10月26日至11月3日张某某再次在承德医学院附属医院住院，行左股骨干骨折术后内固定物取出术，花医疗费5，901.03元、租床费110.00元。医嘱：1、注意休息，加强营养。2、出院后定期复查。11月9日张某某在承德县医院复查，花费94.84元。经我院委托2015年11月3日北京中衡司法鉴定所以中衡司法鉴定所（2015）临床鉴字第3707号司法鉴定意见书鉴定：（一）被鉴定人张某某的伤残等级属X级。（二）其护理期为60-90天、营养期为60-90天。花检查费4元、鉴定费4，550.00元。在原告治疗期间被告承德县实验小学、张某丙、杨某乙各给付原告5，000.00元。在庭审中，原告提交交通费单据2，000.00元。2015年5月26日张某某报销城镇居民医疗保险费6，000.00元。原告张某某受伤后，由其母亲魏艳琴护理，魏艳琴系承德巴蜀渔村餐饮有限公司职工，月平均工资为3，200.00元。
另查明，被告承德县实验小学在被告中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司投保了每次事故每人赔偿限额为500，000.00元的校（园）方责任保险，保险期限为2014年9月1日至2015年8月31日。
本院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。原告张某某作为无民事行为能力人在被告承德县实验小学学习、生活期间受到人身损害，被告承德县实验小学应当承担责任。因其已在被告中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司投保了校（园）方责任保险，事故发生在保险期间，故对于原告的损失首先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司在保险限额和范围内赔偿，超出保险约定部分由承德县实验小学赔偿，其已支付的部分应予抵顶。因张某甲、杨某甲均系无行为能力人且事故发生在校园学习期间，故原告要求被告张某甲、张某丙、杨某甲、杨某乙承担赔偿责任缺乏法律依据，本院不予支持，其为原告垫付的款项原告应予返还。原告要求被告赔偿医疗费26，353.68元【32，353.68元-6，000.00元（合作医疗报销）】、营养费、住院伙食补助费1，550.00元［（23＋8）天×50.00元／天］、护理费、交通费2，000.00元、租床费530.00【420.00元＋110.00元】、残疾赔偿金48，282.00元（24，141.00元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000.00元应列入赔偿范围，其要求护理费32，104.66元【（23＋90＋8＋180）天×106.66元／天】的计算天数有误，应为10，453.33元【（90＋8）天×3，200.00元／30天】，其要求营养费11，050.00元【（23＋90＋8＋90）天×50元／天】的计算标准缺乏依据、计算天数有误，本院认可营养费为1，960.00元【（90＋8）天×20元／天】。原告要求补课费2，000.00元、后续治疗及康复费用10，000.00元缺乏依据，本院不予认可。被告辩称原告所花租床费应列入护理费范围缺乏依据，本院不予采信。因保险合同约定精神损害赔偿保险人不负责赔偿，故此项损失应由被告承德县实验小学承担。本院为保护当事人的合法权益不受侵犯，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十八条、《中华人民共和国保险法》第十条、第三十一条、第六十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司于本判决生效后十日内在保险限额和范围内赔偿原告张某某医疗费26，353.68元、营养费1，960.00元、住院伙食补助费1，550.00元、护理费10，453.33元、交通费2，000.00元、租床费530.00元、残疾赔偿金48，282.00元，总计91，129.01元。
二、被告承德县实验小学于本判决生效后十日内赔偿原告张某某精神损害抚慰金5，000.00元。扣除其已给付的5，000.00元，不再另行给付。
三、被告张某甲、张某丙、杨某甲、杨某乙不承担赔偿责任。
四、原告张某某于本判决生效后十日内返还被告张某丙、杨某乙各5，000.00元。
五、驳回原告张某某的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费320.00元、鉴定费4，550.00元，由原告张某某承担90.00元、被告承德县实验小学承担230.00元、被告中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司承担4550.00元。
如不服本判决可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审判员 刘瑞华
二〇一五年十一月二十四日
书记员 甄红英