湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘09民终1326号上诉人（原审原告）：沅江市龙飞造船有限公司，住所地沅江市。法定代表人：王霞晖，该公司董事长。委托诉讼代理人：殷绍怀，沅江市琼湖法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：陈鸿，男，1963年9月12日出生，住重庆市涪陵区。上诉人沅江市龙飞造船有限公司（以下简称沅江龙飞公司）与上诉人陈鸿劳动争议纠纷一案，双方不服湖南省沅江市人民法院（2016）湘0981民初813号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人沅江龙飞公司的委托诉讼代理人殷绍怀、上诉人陈鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沅江龙飞公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判沅江龙飞公司不向陈鸿支付32816元。事实和理由：一、一审判决认定陈鸿的各项工伤待遇按照2392元/月的标准计算错误，应按照受伤前2013年2118元/月的标准计算；二、一审判决认定沅江龙飞公司承担陈鸿停工留薪期间的工资37836元错误，因沅江龙飞公司与陈鸿在发生事故后便已解除劳动关系；三、一审判决认定护理费错误，应按照具体依据判决。针对沅江龙飞公司的上诉，陈鸿辩称，1.各项工伤待遇应按照2014年的标准计算；2.事故发生是在2014年6月，陈鸿于2015年12月才向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁解除劳动关系，已相隔12个月以上；3.护理人员是由沅江龙飞公司安排的，不清楚护理费具体数额。请求二审法院驳回沅江龙飞公司的上诉。陈鸿上诉请求：撤销一审判决，改判陈鸿不向沅江龙飞公司退还护理费16200元。事实和理由：根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，陈鸿受伤住院期间，沅江龙飞公司为其聘请了护理人员并直接支付了护理费，但这是沅江龙飞公司应承担的法定义务，不应由陈鸿退还。针对陈鸿的上诉，沅江龙飞公司辩称，陈鸿受伤后，沅江龙飞公司为陈鸿聘请了护理人员，并支付了16200元护理费，依照法律规定，应由陈鸿退还，否则沅江龙飞公司在一审判决另行承担护理费的基础上重复支付。请求二审法院驳回陈鸿的上诉。沅江龙飞公司向一审法院起诉请求：依法判决沅江龙飞公司不再支付陈鸿工伤待遇38273.1元。一审法院认定事实，陈鸿于2014年2月17日经人介绍与沅江龙飞公司建立劳动关系，主要从事焊工工作，双方未签订书面劳动合同。2014年6月19日上午9时许，陈鸿在船舶甲板上进行焊接工作，不慎摔伤，事故发生后，被送往益阳南方骨伤医院住院治疗90天，出院医嘱：“l、术后卧床休息3个月不负重行走，加强腰背肌锻炼，4、内固定于术后1年－1年半来院复查拆除。”2015年6月22日，陈鸿再次入院治疗3l天。2014年7月24日，陈鸿的受伤经沅江市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年11月19日，经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。沅江龙飞公司已经支付陈鸿护理费16200元，且陈鸿在住院期间从沅江龙飞公司处借支20000元，2015年12月28日，陈鸿向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除陈鸿与沅江龙飞公司的劳动关系，要求沅江龙飞公司支付陈鸿一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费、交通住宿费合计91319元。2016年4月16日，沅江市劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）沅劳人仲案字第007号仲裁裁决书，沅江龙飞公司对该仲裁裁决书不服，向一审法院起诉。另认定，陈鸿工伤事故发生前沅江龙飞公司就已为陈鸿缴纳了工伤保险，陈鸿已在工伤保险部门领取了一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。陈鸿受伤前，工伤保险缴费基数月均工资2392元，陈鸿受伤前上年度益阳市社会平均工资3153元。一审法院认为，陈鸿在沅江龙飞公司处受到事故伤害，并经沅江市人力资源和社会保障局依法认定为工伤，应依法享受有关工伤伤残待遇，由于陈鸿在工作期间沅江龙飞公司已为其办理并缴纳了工伤保险费，陈鸿提出要求解除劳动关系，并由沅江龙飞公司支付的一次性就业补助金、停工期间的工资的请求，依法应予支持。本案中，双方均未提供陈鸿受伤前月均工资的有效证据，故陈鸿应享受的工伤待遇标准按受伤前工伤保险缴纳基数月均工资2392元计算，停工期间的工资按照陈鸿受伤前上年度益阳市社会平均工资3153元计算。经审查，陈鸿提出符合由用人单位支付的项目为：一次性伤残就业补助金23920元（10个月×2392元／月）、停工期间的工资37836元（12个月×3153元／月）、住院期问的护理费7260元（60元／天×12l天），共计69016元。因沅江龙飞公司已经支付护理费16200元，陈鸿巳从沅江龙飞公司处借支20000元，对于该部分费用应在赔偿总额中予以剔除。对陈鸿提请仲裁要求沅江龙飞公司支付劳动能力鉴定费及交通费的请求，由于沅江龙飞公司已为陈鸿缴纳工伤保险费，对此项请求，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决：由沅江龙飞公司支付陈鸿一次性伤残就业补助金23920元（10个月×2392元／月）、停工期间的工资37836元（12个月×3153元／月）、住院期间的护理费7260元（60元／天×121天），共计69016元，扣除沅江龙飞公司已支付的陈鸿护理费16200元和陈鸿从沅江龙飞公司处借支的20000元，沅江龙飞公司还应支付陈鸿32816元。限沅江龙飞公司于判决生效十日内付清。案件受理费5元，由沅江龙飞公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明，沅江龙飞公司在陈鸿住院期间为其聘请了护理人员，并直接向护理人员支付了护理费16200元。除此之外，本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷，双方二审争议的焦点为：一、一审判决沅江龙飞公司向陈鸿支付一次性伤残就业补助金23920元、停工期间的工资37836元是否正确；二、一审判决对陈鸿在停工留薪期间的护理费处理是否正确。一、关于一审判决沅江龙飞公司向陈鸿支付一次性伤残就业补助金23920元、停工期间的工资37836元是否正确的问题。《湖南省实施办法》第二十六条规定，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。八级伤残为10个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，一审法院在双方均未提交陈鸿受伤前月均工资的有效证据的情况下，按照陈鸿受伤前工伤保险缴纳基数月均工资2392元，计算其一次性伤残就业补助金23920元，并无不当，本院予以维持。关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。本案中，陈鸿工伤发生时间为2014年6月19日，至2015年11月19日益阳市劳动能力鉴定委员会认定陈鸿构成八级伤残，时间已超过12个月，一审法院按照陈鸿受伤前上年度益阳市社会平均工资3153元，计算沅江龙飞公司支付陈鸿停工留薪期12个月的工资待遇37836元，并无不当，本院予以维持。沅江龙飞公司提出一审判决计算一次性伤残就业补助费、停工留薪期间工资过高的上诉请求，于法无据，本院不予支持。二、一审判决对陈鸿在停工留薪期间的护理费处理是否正确的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责”。本案中，沅江龙飞公司在陈鸿住院期间，为其聘请了护理人员，并直接向护理人员支付了16200元护理费用，是按照法律规定履行用人单位负担工伤职工停工留薪期护理费的义务，该笔费用已实际支出，不应由陈鸿退还，故一审判决陈鸿返还沅江龙飞公司已承担的16200元护理费不当，本院依法予以纠正。同时，陈鸿在劳动仲裁以及诉讼中均未要求沅江龙飞公司承担护理费，一审法院自行判决由沅江龙飞公司支付陈鸿住院期间的护理费7260元，违反了民事纠纷不告不理的原则，本院依法予以纠正。据此，沅江龙飞公司应向陈鸿支付一次性伤残就业补助金23920元、停工留薪期的工资37836元，共计61756元，扣除已借支给陈鸿的20000元，还应支付41756元。综上所述，沅江龙飞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；陈鸿的上诉请求部分成立，对成立部分，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省沅江市人民法院（2016）湘0981民初813号民事判决；二、沅江市龙飞造船有限公司支付陈鸿一次性伤残就业补助金23920元、停工留薪期的工资37836元，共计61756元，扣除已借支给陈鸿的20000元，沅江市龙飞造船有限公司还应支付陈鸿41756元，限本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，由上诉人沅江市龙飞造船有限公司负担；二审案件受理费20元，由上诉人沅江市龙飞造船有限公司负担18元，陈鸿负担2元。本判决为终审判决。审 判 长  喻 宁代理审判员  刘觅琼代理审判员  雷 宏二〇一七年一月十七日书 记 员  方赛兰