山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终3827号
上诉人（原审原告）：山东鲁建工程集团有限公司直属分公司，住所地济阳县。
负责人：张文翠，总经理。
委托诉讼代理人：乔智，山东科创律师事务所律师。
委托诉讼代理人：路迅，山东科创律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵德栋，男，1983年5月8日出生，汉族，无业，住山东省嘉�县。
委托诉讼代理人：苏斌，山东龙奥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁晓，山东龙奥律师事务所实习律师。
上诉人山东鲁建工程集团有限公司直属分公司（以下简称鲁建分公司）因与被上诉人赵德栋劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初5877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
鲁建分公司上诉请求：1.依法撤销济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初5877号民事判决或依法改判。2.本案的一审、二审诉讼费用由赵德栋承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。本案中，上诉人与被上诉人之间并不存在劳动关系，被上诉人在上诉人处并未实际工作过，由于没有过试用期，上诉人与被上诉人之间并不存在所谓的劳动关系，自然也就不需要签订劳动合同，更加不需要向被上诉人支付任何经济赔偿金。二、一审法院适用法律错误。被上诉人与工地工人发生打架斗殴，事后其为了逃避责任未再到过上诉人工地，自2015年9月起，被上诉人便再也没有出现在公司或工地上。退一步讲，即便上诉人与被上诉人存在劳动关系，被上诉人这种打架斗殴、未经请假擅自旷工的行为也严重违反了公司的规章制度，上诉人根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定解除劳动合同，也根本不需要向其支付经济补偿金。一审法院以上诉人违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金完全是适用法律错误，严重损害了上诉人的合法权益。
赵德栋辩称，一、一审法院认定事实清楚，证据充分，依法应当予以维持。1.在2015年12月28号上�人对济南市历下区人力资源劳动监察大队的回复函中自认被上诉人赵德栋于2015年8月6日正式入职，到10月1日(至10月7日为法定节假日)期间一直在单位上班，此期间应当视为事实劳动合同期间，上诉人和被上诉人之间存在事实劳动合同关系，因此上诉人称与被上诉人之间不存在劳动关系的说法错误。2.被上诉人赵德栋应聘入职上诉人公司时，于2015年8月4日填写了《应聘登记表》明确了工资为4500-5000元(该应聘登记表真实存在，被答辩人应当提供，否则应当承担举证责任不当导致的不利后果，即认可双方约定的存在劳动关系及工作岗位、工资等)，但上诉人一直未向被上诉人发放工资、缴纳社会保险，也没有签订正式的书面劳动合同，根据《劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”，而上诉人所说不需要签订劳动合同没有任何法律依据。3.《劳动�同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，第四十条规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付;六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此上诉人应当向被上诉人支付半个月工资2250元的经济补偿金。二、一审法院适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立。上诉人称被上诉人与工地工人打架斗殴后擅自离职的说法并没有任何依据，被上诉人之所以离职，是因为上诉人违法行为在先，自用工之日起，未按照《劳动法》、《劳动合同法》的规定签订劳动合同，按时发放工资，缴纳各项社会保险，严重侵害了赵德栋的合法权益，根据《劳动合同法》第三十八条，被上诉人作为劳动者可以解除劳动合同，这是法律赋予的正当权利，而上诉人所说被上诉人打架斗殴、为逃避责任擅自离职的说法与事实不符。
鲁建分公司向一审法院起诉请求：1.鲁建分公司与赵德栋于2015年8月6日至2015年10月6日期间的劳动关系不成立。2.鲁建分公司不向赵德栋支付2015年8月6日至2015年10月6日期间的工资9000元。3.鲁建分公司不向赵德栋支付2015年8月6日至2015年10月6日期间的经济补偿金2250元。4.鲁建分公司不向赵德栋支付2015年9月6日至2015年10月6日期间的二倍工资4500元。
一审法院认定事实：2015年8月6日，赵德栋入职鲁建分公司。双方在2015年8月4日的应聘登记表中约定，试用期1-2个月，试用期基本工资4500元/月-5000元/月，试用期过后另定工资。2015年12月28日，鲁建分公司向济南市历下区人�资源劳动监察大队出具《回复函》，载明：“……赵德栋2015年8月4号到我公司面试，并填写《应聘登记表》，并与（一审法院注：于）8月6号正式入职，任我司章丘项目钢结构负责人，《应聘登记表》中明确写明，如需离职应在一个月前告知公司，并办理相关手续……赵德栋自2015年10月国庆假期后，在未告知我司及我司章丘项目部任何人情况下就不来上班，严重扰乱我司项目部正常管理及所负责项目进度、质量及验收，给其负责的整个项目带来极大负面影响及成本增加……”赵德栋在职期间，鲁建分公司未与赵德栋签订劳动合同，未为其缴纳社会保险费，亦未向赵德栋支付过工资。2016年2月3日，赵德栋以山东鲁建工程集团有限公司（以下简称鲁建公司）为第一被申请人、以鲁建分公司为第二被申请人，向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求确认与�被申请人存在劳动关系、确认劳动关系解除、支付经济补偿金、欠发工资、双倍工资补偿，该委经审理作出济市中劳人仲案[2016]39号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人、两被申请人于2015年8月6日至2015年10月6日期间的劳动关系成立。二、两被申请人向申请人支付2015年8月6日至2015年10月6日期间的工资9000元。三、两被申请人向申请人支付2015年8月6日至2015年10月6日期间的经济补偿金2250元。四、两被申请人向申请人支付2015年9月6日至2015年10月6日期间的二倍工资4500元。”鲁建公司、鲁建分公司均不服该裁决，在法定期限内诉至一审法院。案件审理过程中，赵德栋明确要求与鲁建分公司确认劳动关系，要求鲁建分公司支付款项，鲁建公司承担连带责任。关于离职时间，赵德栋称其正常工作至2016年9月30日，但双方劳动关系主张到2016年10月6日；鲁建分公司主张赵德栋正常工作至2016年9月3日。鲁建分公司称因公司管理不严格，无法提交公司的考勤表。关于工资数额，赵德栋主张月工资为4500元；鲁建分公司主张双方未约定具体数额，赵德栋的月工资为4000元。
一审法院认为，关于鲁建分公司要求确认鲁建分公司与赵德栋于2015年8月6日至2015年10月6日期间的劳动关系不成立。鲁建分公司向济南市历下区人力资源劳动监察大队出具的《回复函》，称赵德栋自2015年10月国庆假期后、在未告知公司的情况下就不来上班，故鲁建公司关于赵德栋工作至2015年9月3日的主张，一审法院不予采信。赵德栋于2015年8月6日入职，2015年国庆假期为2015年10月1日至2015年10月7日，赵德栋要求确认与鲁建分公司于2015年8月6日至2015年10月6日期间存在劳动关系，一审法院予以支持。关于鲁建分公司要求不支付赵德栋2015年8月6日至2015年10月6日期间的工资9000元。劳动法�五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。2015年8月6日至2015年10月6日期间赵德栋向鲁建分公司提供劳动，鲁建分公司应足额支付赵德栋该期间的工资。双方在应聘登记表中约定月工资数额为4500元-5000元，且鲁建分公司未能举证证实赵德栋的月工资为4000元，故赵德栋要求按4500元/月计算工资数额，一审法院予以采信。鲁建分公司应支付赵德栋2015年8月6日至2015年10月6日期间的工资8844.83元（4500元÷21.75天/月×18个计薪日+4500元+4500元÷21.75天/月×3个计薪日）。关于鲁建分公司要求不支付赵德栋2015年8月6日至2015年10月6日期间的经济补偿金2250元。劳动合同法第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。鲁建分公司未能按规定为赵德栋缴纳社会保险费，符合劳动合同法关于劳动者提出解除劳动合同、用人单位支付经济补偿的规定，鲁建分公司应向赵德栋支付解除劳动合同经济补偿金。赵德栋自2015年8月6日至2015年10月6日为鲁建公司提供劳动，鲁建分公司应向赵德栋支付半个月工资的经济补偿金2250元（4500元÷2）。关于鲁建分公司要求不支付赵德栋2015年9月6日至2015年10月6日期间的二倍工资4500元。劳动合同法第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资�赵德栋在职期间，双方未订立书面劳动合同，赵德栋要求鲁建分公司支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额，于法有据，一审法院予以支持。赵德栋于2015年8月6日入职，其2015年9月6日至2015年10月6日期间的二倍工资差额为4965.53元（4500元/月÷21.75天/月×21个计薪日+4500元÷21.75天/月×3个计薪日）。赵德栋未就仲裁裁决提起诉讼，故鲁建分公司应向赵德栋支2015年9月6日至2015年10月6日未签订书面劳动合同的二倍工资差额4500元。赵德栋与鲁建分公司建立劳动关系，向鲁建分公司提供劳动，其要求鲁建公司承担支付工资、经济补偿金、二倍工资差额的连带责任，于法无据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：一、原告山东鲁建工程集团有限公司直属分公司与被告赵德栋于2015年8月6日至2015年10月6日期间存在劳动关系；二、原告山东鲁建工程集团有限公司直属分公司于判决生效之日起10日内支付被告赵德栋2015年8月6日至2015年10月6日期间的工资8844.83元；三、原告山东鲁建工程集团有限公司直属分公司于判决生效之日起10日内支付被告赵德栋经济补偿金2250元；四、原告山东鲁建工程集团有限公司直属分公司于判决生效之日起10日内支付被告赵德栋2015年9月6日至2015年10月6日未签订书面劳动合同的二倍工资差额4500元。
二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。本案中，鲁建分公司向济南市历下区人力资源劳动监察大队出具的《回复函》称赵德栋自2015年10月国庆假期后、在未告知公司的情况下就不来上班。本案中鲁建分公司又主张赵德栋从未实际工作过，且没有过试用期，双方之间不存在劳动关系，无事实及法律依据，本院不予支持。故一审法院认定赵德栋与鲁建分公司于2015年8月6日至2015年10月6日期间存在劳动关系并无不当。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案2015年8月6日至2015年10月6日期间赵德栋向鲁建分公司提供了劳动，鲁建分公司应足额支付赵德栋该期间的工资，故一审法院判令鲁建分公司支付赵德�2015年8月6日至2015年10月6日期间的工资8844.83元亦无不当。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。赵德栋在职期间，双方当事人未订立书面劳动合同，鲁建分公司应向赵德栋支付未订立书面劳动合同二倍工资差额4500元，符合法律规定。用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案鲁建分公司未及时足额支付赵德栋劳动报酬、未能按规定为赵德栋缴纳社会保险费，符合劳动合同法关于劳动者提出解除劳动合同、用人单位支付经济补偿的规定。因此，鲁建分公司应向赵德栋支付解除劳动合同经济补偿金2250元。综上所述，鲁建分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适�法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由山东鲁建工程集团有限公司直属分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴松成
审判员 赵平洋
审判员 王立强
二〇一七年七月二十七日
书记员 郑香丽