四川省泸州市龙马潭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0504刑初300号
（以正式加盖法院印章的裁判文书为准，公开的电子文本仅供参考，不得用于非法用途）
公诉机关泸州市龙马潭区人民检察院。
被告人宁忠林，男，1964年6月17日出生。曾因犯诈骗罪，于2014年9月28日被宜宾市翠屏区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金4000元。现因涉嫌诈骗罪，于2015年4月29日被刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕，同年10月22日被取保候审；取保候审期间，再次因涉嫌犯诈骗罪，于2016年4月20日被刑事拘留，同年5月20日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
被告人刘祖真，男，1963年3月25日出生。曾因犯诈骗罪于2012年5月15日被自贡市自流井区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金10000元，于2014年5月20日刑满释放。现因涉嫌诈骗罪，于2015年4月29日被刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
被告人林茂萍，男，1964年3月6日出生。因涉嫌诈骗罪，于2015年4月29日被刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕，2015年10月22日被取保候审。
泸州市龙马潭区人民检察院以泸龙检诉刑诉[2015]208号起诉书指控被告人宁忠林、刘祖真、林茂萍犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，审理终结后，于2015年10月20日作出（2015）龙马刑初字第236号刑事判决书判决：一、被告人刘祖真犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；二、被告人林茂萍犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元；三、被告人宁忠林犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元。公诉机关龙马潭区人民检察院向泸州市中级人民法院提出抗诉，该院作出（2016）川05刑终56号刑事裁定书裁定：一、撤销（2015）龙马刑初字第236号刑事判决书；二、发回重审。本案重审立案后依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。泸州市龙马潭区人民检察院指派检察员杨绍伟出庭支持公诉，被告人刘祖真、林茂萍、宁忠林到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关泸州市龙马潭区人民检察院发现被告人宁忠林有遗漏的罪行应当一并起诉和审理，以泸龙检诉刑追诉[2016]2号追加起诉决定书向本院提起追加起诉。期间，检察院申请延期审理二次。本案现已审理终结。
泸州市龙马潭区人民检察院指控：被告人刘祖真、林茂萍、宁忠林事先共谋进行诈骗活动，之后三被告人来到泸州。2015年4月12日10时许，被告人刘祖真、宁忠林来到泸州市龙马潭区英才外国语学校附近，二被告人见被害人刘某1路过此地，被告人刘祖真便上前与刘某1搭讪问路，称自己有一块玉石别人要出高价购买。被告人宁忠林见二人搭上话后，遂假扮路人亦上前搭讪，称自己朋友可以帮忙鉴定玉石，并邀刘某1一起找其朋友鉴定。之后，宁忠林和刘某1持玉石来到泸州市龙马潭区政府门口找到正在此地等候的被告人林茂萍，林茂萍鉴定玉石后确认为“真品”，并表示愿出150万购买。之后，被告人宁忠林和刘某1返回泸州市龙马潭区英才外国语学校找到在此地等候的被告人刘祖真，刘祖真表示愿意以118000元的价格将玉石卖掉。此时，被告人宁忠林怂恿刘某1与自己共同出钱买下玉石，再转卖给被告人林茂萍从中牟利。刘某1信以为真，从银行取得五万元交予被告人刘祖真，被告人宁忠林以自己没有取到钱要向林茂萍借钱为由，骗刘某1前往泸州市龙马潭区政府找林茂萍拿钱。随后，被告人刘祖真、宁忠林趁机逃离现场，并将骗取的五万元和被告人林茂萍予以瓜分。
2016年1月12日，被告人宁忠林、王泽宾（另案处理）、李自强（另案处理）经事先共谋乘坐梁某驾驶汽车到宜宾市南溪区进行诈骗活动。当日，被告人宁忠林、李自强在宜宾市景文路红光小区附近见被害人刘某2（老年人）路过此地，被告人李自强便上前与刘某2搭讪问路，称自己有一对罗汉玉佛要找专家鉴定。被告人宁忠林见二人搭上话后，遂假扮路人亦上前搭讪，称自己的战友可以帮忙鉴定玉石，并邀刘某2一起找其战友鉴定。之后，被告人宁忠林和刘某2持玉佛来到宜宾市南溪区长江国际小区门口找到正在此地等候的王泽宾，王泽宾鉴定玉佛后认为是“真品”，并表示愿意以六、七十万元的价格收购。之后，被告人宁忠林和刘某2又找到李自强，李自强表示愿意以128000元的价格将玉佛卖掉。此时，被告人宁忠林怂恿刘某2与自己共同出钱买下玉佛，再转卖给王泽宾从中牟利。刘某2信以为真，从银行取得一万五千元交予李自强，宁忠林以要取钱为由，骗刘某2先行前往宜宾市南溪区长江国际小区门口找王泽宾拿钱。随后，李自强、宁忠林趁机逃离现场，并将骗取的一万五千元和王泽宾予以瓜分。2016年4月19日，被告人宁忠林在宜宾市翠屏区长宁路被公安机关抓获。案发后，被告人宁忠林退赔了诈骗所得，并获得了刘某2的书面谅解。
公诉机关认为被告人刘祖真、林茂萍、宁忠林的行为已构成诈骗罪，并提供在案证据予以佐证，提请本院依法判处。
被告人刘祖真辩称：对诈骗刘某1无异议，但诈骗金额只有4.8万元。
被告人林茂萍辩称：对诈骗刘某1无异议，但诈骗金额只有4.8万元。
被告人宁忠林辩称：1.对诈骗刘某1无异议，但诈骗金额只有4.8万元。被害人取了5万元，但是实际只给了4.8万元；2.对诈骗刘某2无异议。
经审理查明：
一、被告人刘祖真、林茂萍、宁忠林事先共谋进行诈骗活动，之后三被告人来到泸州。2015年4月12日10时许，被告人刘祖真、宁忠林来到泸州市龙马潭区英才外国语学校附近，二被告人见被害人刘某1（女）路过此地，被告人刘祖真便上前与刘某1搭讪问路，称自己有一块玉石别人要出高价购买。被告人宁忠林见二人搭上话后，遂假扮路人亦上前搭讪，称自己朋友可以帮忙鉴定玉石，并邀刘某1一起找其朋友鉴定。之后，宁忠林和刘某1持玉石来到泸州市龙马潭区政府门口找到正在此地等候的被告人林茂萍，林茂萍鉴定玉石后确认为“真品”，并表示愿出150万购买。之后，被告人宁忠林和刘某1返回泸州市龙马潭区英才外国语学校找到在此地等候的被告人刘祖真，刘祖真表示愿意以11.8万元的价格将玉石卖掉。此时，被告人宁忠林怂恿刘某1与自己共同出钱买下玉石，再转卖给被告人林茂萍从中牟利。刘某1信以为真，从银行取款后将4.8万元交给被告人刘祖真，被告人宁忠林以自己没有取到钱要向林茂萍借钱为由，骗刘某1前往泸州市龙马潭区政府找林茂萍拿钱。随后，被告人刘祖真、宁忠林趁机逃离现场，并将骗取的4.8万元和被告人林茂萍予以瓜分。后被害人刘某1于当日向公安机关报案。同年4月28日,被告人林茂萍、宁忠林在重庆市永川区被公安机关抓获归案。同年4月29日,被告人刘祖真在湖南省长沙市被公安机关抓获归案。案发后被告人林茂萍、宁忠林、刘祖真的家属代替三被告人分别与被害人刘某1达成了和解并作出退赔，被害人刘某1对三名被告人的行为表示谅解。同时查明，被害人刘某1生于1948年12月6日，被诈骗时已年满六十周岁，系老年人。
二、2016年1月12日，被告人宁忠林、王泽宾（另案处理）、李自强（另案处理）经事先共谋乘坐梁某驾驶的川QP85**号汽车到宜宾市南溪区进行诈骗活动。当日，被告人宁忠林、李自强在宜宾市景文路红光小区附近见被害人刘某2（男）路过此地，被告人李自强便上前与刘某2搭讪问路，称自己有一对罗汉玉佛要找专家鉴定。被告人宁忠林见二人搭上话后，遂假扮路人亦上前搭讪，称自己的战友可以帮忙鉴定玉石，并邀刘某2一起找其战友鉴定。之后，被告人宁忠林和刘某2持玉佛来到宜宾市南溪区长江国际小区门口找到正在此地等候的王泽宾，王泽宾鉴定玉佛后认为是“真品”，并表示愿意以六、七十万元的价格收购。之后，被告人宁忠林和刘某2又找到李自强，李自强表示愿意以12.8万元的价格将玉佛卖掉。此时，被告人宁忠林怂恿刘某2与自己共同出钱买下玉佛，再转卖给王泽宾从中牟利。刘某2信以为真，从银行取得一万五千元交予李自强，宁忠林以要取钱为由，骗刘某2先行前往宜宾市南溪区长江国际小区门口找王泽宾拿钱。随后，李自强、宁忠林趁机逃离现场，并将骗取的1.5万元和王泽宾予以瓜分。2016年4月19日，被告人宁忠林在宜宾市翠屏区长宁路被公安机关抓获。案发后，被告人宁忠林退赔了诈骗所得，并获得了刘某2的谅解。同时查明，被害人刘某2生于1947年11月10日，被诈骗时已年满六十周岁，系老年人。
另查明，被告人刘祖真曾因犯诈骗罪，于2012年5月15日被自贡市自流井区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金10000元，于2014年5月20日经减刑后满刑释放。被告人林茂萍因本案于2015年4月29日被刑事拘留，2015年10月22日被取保候审，共被羁押177日。被告人宁忠林因犯诈骗罪，于2014年9月28日被宜宾市翠屏区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金4000元。缓刑考验期自2014年9月28日起至2015年9月27日止，宁忠林实施第一笔诈骗时，处于前罪缓刑考验期内；被告人宁忠林因第一笔诈骗事实，于2015年4月29日被刑事拘留，同年10月22日被取保候审，共羁押177日。因第二笔诈骗事实，于2016年4月20日刑事拘留。
上述事实，有物证照片，受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、情况说明、银行取款凭证、当场盘问笔录、抓获经过、被告人的前科说明及户籍证明、被害人户籍信息、（2012）自流刑初字第131号刑事判决书、（2014）翠屏刑初字第588号刑事判决书、代收条、收条、谅解书、扣押决定书、扣押清单、发还清单、通话记录、监控截图，证人钟某、梁某的证言，证人王泽宾、李自强的证言及辨认笔录，被害人刘某1、刘某2的陈述及辨认笔录，被告人宁忠林、刘祖真、林茂萍的供述及林茂萍、宁忠林的辨认笔录，视频资料等证据在案佐证，并经庭审查实，足以认定。
本院认为，被告人宁忠林、刘祖真、林茂萍以非法占有为目的，骗取被害人刘某1财物4.8万元，另被告人宁忠林以非法占有为目的，骗取被害人刘某2财物1.5万元，三被告人的行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于三被告人诈骗刘某1的涉案金额，现有证据之间相互矛盾，本院以从有利于被告人的原则，采信三被告人的当庭陈述的金额即4.8万元。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款“诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的，酌情从严惩处”和第二款“诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”’的规定，被告人宁忠林两笔诈骗事实犯罪金额共计6.3万元，系诈骗数额巨大，且系诈骗老年人，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑量刑，并酌情从严惩处。被告人刘祖真、林茂萍对刘某1的诈骗金额接近数额巨大，且被害人被诈骗时已年满六十周岁，系老年人，故被告人刘祖真、林茂萍依法应当认定诈骗犯罪具有其他严重情节，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑量刑。被告人宁忠林、刘祖真、林茂萍被抓获后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。三名被告人对被害人进行赔偿并获得被害人谅解，可酌情从轻处罚。被告人刘祖真在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人宁忠林在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚依法数罪并罚。被告人宁忠林在对刘某2实施诈骗时，刘某2已年满六十周岁，系老年人，应酌情对被告人宁忠林从严处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人宁忠林犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元；撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院（2014）翠屏刑初字第588号刑事判决书中对被告人宁忠林犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金四千元中的缓刑部分，进行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金一万四千元。
二、被告人刘祖真犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元；
三、被告人林茂萍犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人宁忠林的刑期从2016年4月19日起，扣除先行羁押177日，至2020年4月24日止；被告人刘祖真的刑期从2015年4月29日起至2018年10月28日止;被告人林茂萍的刑期从2017年3月7日起，扣除先行羁押177日，至2019年9月11日止。罚金限在本判决生效后一月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郭春华
代理审判员 刘 佳
人民陪审员 赵建国
二〇一七年三月七日
书 记 员 罗庆玉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，……数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚……。
第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。