河北省唐山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）冀02民终6517号
上诉人（原审原告）：阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司。
负责人：李士军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李艳杰，该公司员工。
委托诉讼代理人：马洁，河北彬礼律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：夏陵琪，男，1958年11月9日生，汉族，原阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司古冶营业部经理，现无业，现住唐山市。
上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司因与被上诉人夏陵琪劳动争议纠纷一案，不服河北省唐山市古冶区人民法院(2017)冀0204民初524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月31日立案受理，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司的委托诉讼代理人李艳杰、马洁，被上诉人夏陵琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司上诉请求撤销原判，改判上诉人不支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金13793元及生活费31680元。其主要上诉理由为：一审判决在查明基本事实的基础上认定不清，证据不足，适用法律错误，依法应当予以撤销。上诉人与被上诉人之间签订的最后一期书面劳动合同期限至2014年12月31日终止，2014年1月2月，被上诉人因业绩考核未达标，上诉人口头通知被上诉人解除劳动合同关系，于2014年3月1日开始注销了被上诉人工号，后为被上诉人交纳社会保险至2014年12月31日。对此，被上诉人并未提出过异议，且通过被上诉人当庭提交本人记录的2014年至2016年代理保险业务台账也可以看出，被上诉人早已于2014年初就开始通过河北丰元保险代理有限公司代理保险业务，收取佣金，被上诉人不仅认可解除劳动关系，事实上也早已开始为其他公司工作了。上诉人与被上诉人解除劳动合同关系后，被上诉人要求上诉人为其代缴社会保险并承诺费用由其个人自行承担。被上诉人书写的代缴社会保险声明完全能够证明上述事实，上诉人与被上诉人之间的劳动合同关系早已经在2014年3月1日实际解除。上诉人为被上诉人代缴社会保险期间，被上诉人并未按照约定负担社保费用，经上诉人多次催告拒不办理社会保险转移手续，上诉人才不得不通过登报公告以及在社保备案解除的方式将被上诉人的社保关系转出。一审判决对代缴社会保险声明的真实性、关联性、合法性予以确认，同时被上诉人认可2014年3月1日注销工号的事实，被上诉人在2014年3月1日后并未在上诉人处从事过任何工作的诸多前提下，判决上诉人支付经济补偿金及生活费存在事实认定上的矛盾。另唐山市最低工资标准自2012年12月1日调整为1320元，2014年12月1日调整为1480元，2016年7月1日调整为1650元，一审判决生活费标准自2014年3月至2016年3月均按照唐山市最新最低工资标准1650元计算属于计算错误。本案经过三次开庭审理，基本事实已经查明，案件的焦点在于上诉人仅为被上诉人代缴社会保险期间是否意味着劳动合同关系继续存续。判断双方是否存在劳动关系应依据《关于确认劳动关系的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定从分析劳动关系的本质特征入手，即需要审查双方是否有建立劳动关系的合意、一方是否接受另一方的指挥和管理、一方是否从事另一方安排的劳动、一方提供的劳动是否系另一方业务的组成部分等。代为办理用工登记手续、缴纳社会保险费仅是认定劳动关系的一个参考因素，而非决定因素，双方仅存在办理用工登记手续或缴纳社会保险费的关系，但不具备劳动关系本质特征的，不应认定双方存在劳动关系。上诉人在2014年3月l日开始，与被上诉人之间已经不存在实质上的劳动合同关系，被上诉人提出劳动仲裁时距解除劳动合同关系早已经超过一年的仲裁时效。一审判决判令上诉人支付经济补偿金及生活费的前提均是以上诉人为被上诉人代缴社会保险期间双方存在劳动关系为前提，认定存在劳动关系的依据仅为上诉人为被上诉人办理用工登记手续并缴纳社会保险费的事实，完全无视已经查明的事实，属于适用法律错误，依法应当予以撤销。
夏陵琪辩称，被上诉人于2008年3月由太平洋保险公司调入阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司。《劳动合同法》第14条明确规定，用人单位自用工之日起，满1年不与劳动者订立书面劳动合同视为用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同。而该公司无视《劳动合同法》于2016年3月份通知本人不予续签劳动合同，以前已经签过两次劳动合同，在该公司连续工作8年，这次不但不予续签劳动合同而且任何补偿没有。被上诉人于2016年5月份申请了劳动仲裁，仲裁于2016年9月27日作出裁决，劳动仲裁是合理合法的，但该公司没有给付劳动仲裁裁决各项补偿金，请二审法院作出合理合法的裁决。
阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司向一审法院起诉，诉讼请求：1、判决原告不支付被告双倍工资8621元；2、判决原告不支付被告经济补偿金13793元；3、原告不支付被告工资41376元；4、要求被告返还原告公司为其代缴的养老保险费用17692.65元。由被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院审理查明：2008年3月，被告夏陵琪成为原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司员工。2012年1月1日，原、被告双方最后一次签订书面劳动合同，合同期限为2012年1月1日至2014年12月31日。此后至2016年3月，双方未签订书面劳动合同。2016年3月29日，原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司以被告夏陵琪严重违反用人单位的规章制度为由解除了与被告夏陵琪的劳动关系。2016年3月30日，原告将《解除劳动合同证明书》在唐山市人力资源和社会保障局办理了备案登记。原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司为被告夏陵琪工资发放至2014年2月，未支付被告夏陵琪2014年3月至2016年3月工资。2016年8月8月，夏陵琪作为申请人，以阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司作为被申请人，向唐山市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会作出唐劳人仲裁字【2016】073号仲裁裁决书。
一审法院认为，劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。本案中，唐山市劳动人事争议调解仲裁委员会唐劳人仲裁字【2016】073号仲裁裁决书，既有终局裁决又有非终局裁决，阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司不服该仲裁裁决向本院提起诉讼，其对终局裁决和非终局裁决事项均提出诉讼请求，表示了异议，本院应对终局裁决事项和非终局事项一并进行审理。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司与被告夏陵琪签订最后一次劳动合同的合同期限为2012年1月1日至2014年12月31日，此后至2016年3月，双方未签订书面劳动合同。但双方均认可自2014年3月起，被告夏陵琪未到原告处上班，此时，还在劳动合同期限内。自2015年1月1日起，双方未续签书面劳动合同，被告夏陵琪亦未到原告处上班，直至2016年3月30日双方解除劳动合同止。此期间，由于被告夏陵琪并未向原告提供劳动，因此，被告要求由原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资不妥。本院对原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司主张判决原告不支付被告双倍工资8621元，理据充足，予以支持；关于原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司主张不应支付被告经济补偿金13793元的诉讼请求，因《解除劳动合同证明书》记载了于2016年3月30日解除与被告夏陵琪的劳动关系，解除原因为严重违反用人单位的规章制度，但原告未提交被告夏陵琪违反用人单位规章制度的相关证据，且原告在民事诉状和当庭陈述中均认可被告夏陵琪系在2014年第一季度因业绩考核未达标，口头通知其解除劳动合同，该理由不能成为解除与被告的劳动合同时而不支付经济补偿金的合法根据，原告的该主张理据不足，不能支持；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金，故原告应向被告夏陵琪支付解除劳动合同经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，被告夏陵琪在原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司处工作8年，应支付经济补偿金13793元（1724.14元×8年）。关于原告主张不支付被告工资41376元的诉讼请求，因被告夏陵琪未能提交2014年3月至2016年3月在原告处实际上班的有效证据，原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司亦未提交证明被告夏陵琪停工是劳动者本人原因的有效证据，根据《河北省工资支付规定》第二十八条规定，非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费，生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十，故原告应向被告夏陵琪支付2014年3月至2016年3月期间生活费31680元（1650元×80%×24个月）。关于原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司增加诉讼请求要求被告夏陵琪返还原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司为其代缴的保险费用17692.65元，该诉请未经过劳动仲裁，与讼争的劳动争议也不具有不可分割性，故不属于本案审理范围。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条，《河北省工资支付规定》第二十八条之规定，判决如下：一、由原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司在本判决生效后十日内向被告夏陵琪支付解除劳动合同经济补偿金13793元；二、由原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司在本判决生效后十日内向被告夏陵琪支付生活费31680元；三、驳回原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司的其他诉讼请求。如果原告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。
二审认定的事实：二审中当事人未提交新证据，本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司是否应支付夏陵琪经济补偿金、生活费以及一审法院认定的生活费的数额是否正确。
阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司主张其于2014年3月口头通知夏陵琪解除劳动合同，但未提交证据予以证明。《解除（终止）劳动合同证明书》记载阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司与夏陵琪解除劳动合同的原因为严重违反用人单位的规章制度，但阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司主张的夏陵琪因季度考核未通过而解除劳动关系不足以成为其严重违反公司规章制度的理由。夏陵琪于2008年3月入职阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司，其主张已经与阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司签订数份劳动合同，最后一次劳动合同期限为2012年1月1日至2014年12月31日，对以上事实阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司未予否认，故推定夏陵琪已经与阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司连续签订无固定期限劳动合同。因此，2014年12月31日劳动合同到期后双方成立无固定期限劳动合同关系。2016年3月阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司单方解除劳动合同应支付夏陵琪赔偿金，因劳动争议仲裁委员会裁决支付经济补偿金后，夏陵琪并未起诉，故一审法院判决阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司支付夏陵琪经济补偿金并无不当。在阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司与夏陵琪劳动关系存续期间，夏陵琪自2014年3月起未提供劳动，阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司未提供证据证明该停工系夏陵琪本人原因造成，故应依据《河北省工资支付规定》第二十八条规定向夏陵琪支付2014年3月至2016年3月期间的生活费。经查，2012年12月1日起唐山市最低工资标准为1320元，2014年12月1日起唐山市最低工资标准为1480元/月，2016年7月1日起唐山市最低工资标准为1650元/月，故夏陵琪2014年3月至2016年3月期间的生活费为28448元（1320×80%×9+1480×80%×16）。原审法院计算的生活费数额错误，本院依法予以变更。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省唐山市古冶区人民法院(2017)冀0204民初524号民事判决书第一、三项；
二、变更河北省唐山市古冶区人民法院(2017)冀0204民初524号民事判决书第二项”由原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司在本判决生效后十日内向被告夏陵琪支付生活费31680元”为”由原告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司在本判决生效后十日内向被告夏陵琪支付生活费28448元”。
如未按照判决书确定的期间履行金钱给付义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行债务期间的利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长赵阳
审判员周文
审判员高颖
二○一七年十月三十日
书记员刘昕宇