安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）六民一终字第00863号
上诉人（原审被告）：唐仕伍，男，1968年1月22日出生，汉族，住安徽省舒城县。
被上诉人（原审原告）：董玉柱，男，1962年5月1日出生，汉族，住安徽省舒城县。
上诉人唐仕伍因农村建房施工合同纠纷一案，不服舒城县人民法院于2015年8月4日作出的（2015）舒民二初字第00278号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月3日公开开庭审理了本案。上诉人唐仕伍、被上诉人董玉柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告董玉柱诉称：2014年5月18日，被告家庭建房，通过协商与原告签订了承包合同。约定原告包工不包料，工资按房屋面积以150元／㎡计算，坡顶现浇按75元／㎡计算。房屋基础部分由被告负责，所用的点工工资已全部支付。工程款支付约定：第一层封顶时付款10000元，第二层主体结束时付款10000元，坡顶结束时付款10000元，下剩款待工程结束后一次性付清。如今，工程已全部结束，房屋已交付被告使用并在装潢中，下欠的41743.30元（后变更为42193.85元）工资，被告以种种理由不予支付。为维护原告的合法权益，要回苦力钱，根据《合同法》及《民事诉讼法》的相关规定，现诉请被告立即偿还原告建房下欠工程款42193.85元，并承担本案的诉讼费用。
被告唐仕伍辩称：按照合同约定，被告已经履行了合同义务，不存在违约行为。
原审法院查明：被告在自家宅基地（位于舒城县晓天镇和岗村冲上组）新建九间二层楼房，2014年4月30日，原告（乙方）、被告（甲方）签订了工程承包合同，主要内容：一、工程概况及承包范围，本工程为砖混结构九间两层，底层3.4m，二层3.2m，坡顶现浇折半计算。基础部分由甲方负责，如需要乙方施工，按点工计算，大工为170元／天，小工为120元／天，前外墙正面贴砖（不包括大理石、门套、窗套），其他三方为普通砂浆抹灰，内墙为普通抹灰（不包括室内装潢），如需要装潢则另算。二、施工用水用电，工程施工期间的施工用水用电由甲方无偿提供。三、承包方式及金额，本项目土建工程采取包工不包料的方式，电工工资以150元／㎡计算，坡顶现浇按50%计算（含施工机械搅拌机、吊机、小板车）。四、工程款支付，第一层封顶时付10000元，第二层主体结束时付10000元，坡顶结束时付10000元，剩余工程款工程结束验收合格后一次性付清。五、施工质量，乙方严格按施工规范施工，乙方施工期内接受甲方质量监督，如乙方执意违约施工，甲方有权制止停工。合同签订后，原告施工至楼房主体工程结束，被告认为施工不符合规范，坡顶漏水，存在安全隐患，原告认为坡顶找平盖瓦后就不会漏水，双方为此发生矛盾，致工程停工，致使被告楼房屋顶未找平盖瓦，墙角未做滴水坡，原告向被告索要工程款，被告以质量不合格、工钱已付清等理由拒不付款，故原告诉至法院。
原审法院认为，双方争议的焦点为：一、原告承建被告家的两层九间楼房已完成竣工的工程款如何确定。房屋基础部分工资双方无异议已履行完毕。施工工资的计算，按照合同约定应以面积为依据，对此，测绘队测量第一层面积为168.43㎡，第二层为156.32㎡，因测绘队测量的是房屋建筑面积，未测量第三层坡顶面积，坡顶系宝塔形，众所周知，面积只会大于第一层建筑面积，现原告主张第三层坡顶面积按第一层计算对被告有利，应予采信。如此，按照合同约定，瓦工工资以150元／㎡计算，工程款应为（168.43㎡×150元／㎡＋156.32㎡×150元／㎡＋168.43㎡×75元／㎡）61344.75元。二、双方发生纠纷后未完成的屋顶找平盖瓦、外墙粉刷、墙角滴水坡工程款如何确定，以及期间被告雇请他人施工工资如何确定。参照安徽省建设工程造价管理总站发布的造计（2013）16号《安徽省2013关于调整执行建设工程定额人工费的实施意见》，屋顶找平盖瓦及墙角滴水坡，原告在第二次庭审中主张以3000元计算，而计算清单中则以5000元主张，故以5000元为准；外墙粉刷以10元／㎡计算为3593元，均未超出上述实施意见的标准，原告主张于法有据，依法应予支持。被告雇请舒付春、甘胜利与被告儿女先后两次五人按五个大工计算（5×170元／天）为850元。三、被告已支付的工程款如何确定。原告诉称除房屋基础工资已履行外，被告已支付的工程款为21000元，被告对此辩称具体支付款不清楚，因被告不能提供有关证据，所以只能认定房屋主体工程款被告支付为21000元。四、被告举证时称原告施工质量不合格属违约，被告未以此作为抗辩理由，对该份证据在认证部分已作说明，被告也可另行诉讼解决。综上，原告诉请的工程款应为61344.75-（5000＋3593＋850）-21000=30901.75元，据此，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十二条、第二百五十三条第一款、第二百六十三条、第二百七十五条、第二百八十六条、第二百八十七条之规定，判决：被告唐仕伍于本判决生效之日起七日内给付原告董玉柱建房款30901.75元。案件受理费减半收取422元，由原告董玉柱负担112元，被告唐仕伍负担310元。
宣判后，唐仕伍不服，向本院提起上诉称：一、原审审判程序违法。1、主要是上诉人在2015年2月2日收到诉状，11日开庭，违反民事诉讼法第125条规定；2、8月17日收到判决书，违反民事诉讼法第161条规定。二、原审认定事实错误。1、原审认为原告主张第三层坡顶面积按一层计算对被告有益，实际是有意加大第三层面积；2、被上诉人未按合同约定，违反施工规范偷工施工，造成坡顶漏水，上诉人有权拒绝付款并叫停施工。综上，请求二审法院撤销原判，判令被上诉人履行合同。
二审庭审中，双方均未向本院提交新的证据。且双方当事人对其在一审中所举证据的证明目的及对相对方所举证据的质证意见同于一审，本院认证意见与一审相同。
二审审理查明的事实除同一审一致外，另查明，上诉人除一审认定已付款21000元外，另向被上诉人支付500元，用于购买工伤保险；支付300元工资款。
本院认为：归纳诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点是：一、原审法院审判程序是否合法；二、原审认定上诉人欠付被上诉人工资款的数额是否正确。
关于争议焦点一，原审法院在审理本案时，适用简易程序审理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十八条第二款“当事人双方可以同时到基层人民法院或者它派出的法庭，请求解决纠纷。基层人民法院或者它派出的法庭可以当即审理，也可以另定日期审理”，据此，原审法院按简易程序审理案件，不受普通程序审理案件对于答辩、举证期限等限制，上诉人称原审在立案后未给予其答辩期的上诉理由不能成立。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十三条“民事诉讼法第一百四十九条规定的审限，是指从立案之日其至裁判宣告、调解书送达之日止的期间，但公告期间、鉴定期间、双方当事人和解期间、审理当事人提出的管辖异议以及处理人民法院之间的管辖争议期间不应计算在内”。本案在一审审理期间，原审依法委托舒城县房地产测绘队对争议房屋面积进行测量，该测量期间依上述规定是不计入一审审理期间的，故原审在审理本案时，并未违反法定程序。
关于争议焦点二，本案双方对合同约定的计价方式及舒城县测绘队对房屋一、二层的建筑面积并无异议。二审庭审中，双方对第三层坡顶面积确认为150㎡。据此计算上诉人应付被上诉人工资款为59962.5元（168.43㎡×150元／㎡＋156.32㎡×150元／㎡＋150㎡×75元／㎡）。上诉人除已付被上诉人21000元，被上诉人无异议外，对二审被上诉人认可收到的800元，其中500元属上诉人为施工工人购买的工伤保险，不应计入上诉人已付被上诉人的工资款；对其中的300元，被上诉人辩称系上诉人支付其基础工资款，因上诉人不认可，且被上诉人也未能提供证据证明是支付除合同约定外的基础工资款，应视为上诉人支付被上诉人合同内的工资款，上诉人合计已付被上诉人支付工资款为21300元，尚欠被上诉人工资款为29219.5元（59962.5元-（5000＋3593＋850）-21300）。对原审判决扣除被上诉人未完成及上诉人安排施工的部分工程价款，上诉人在上诉状中并未提出异议，应以原审认定的数额为准。
综上，原判认定案件基本事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。鉴于本案在二审审理期间，对涉案第三层坡顶面积及上诉人已付款项，被上诉人已予确认，本院依法对原审判决予以调整。上诉人上诉要求判令被上诉人履行合同，因其在一审中未提出反诉，故不属于本院二审审理范围。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
变更舒城县人民法院（2015）舒民二初字第00278号民事判决“唐仕伍于本判决生效之日起七日内给付董玉柱建房款30901.75元”为“唐仕伍于本判决生效之日起七日内给付董玉柱建房款29219.5元”
一审案件受理费按原判决执行；二审案件受理费844元，董玉柱负担200元，唐仕伍负担644元。
本判决系终审判决。
审 判 长 王 军
审 判 员 张海龙
代理审判员 许 琛
二〇一五年十一月九日
书 记 员 季 敏
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后依法改判；
（四）原判决遗漏当事人或者缺席判决严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。