广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第1942号
上诉人（原审被告）：东莞杰扬五金电器有限公司，住所地：广东省东莞市东坑镇塔岗村东兴。
法定代表人:李伟崇，董事长。
委托代理人:张宝胜，广东赋诚律师事�所律师。
被上诉人（原审原告）：吴禹芳。
委托代理人:周军，广东雄爵律师事务所律师。
上诉人东莞杰扬五金电器有限公司（以下简称杰扬公司）因劳动合同纠纷一案，不服东莞市第三人民法院（2015）东三法民一初字第77号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：吴禹芳于2014年2月8日入职杰扬公司，任弯管部员工，双方签订了期限为2014年2月8日至2017年2月7日的劳动合同，约定正常工作时间工资按计时执行，初始工资为1310元/月或7.53元/时。杰扬公司为吴禹芳缴纳了社会保险。2014年8月13日，吴禹芳在工作中受伤，被送往东坑医院治疗。2014年10月6日东坑医院出据的诊断证明书载明：“建议继续休息壹周”；2014年9月5日，吴禹芳该次事故伤害被认定为工伤；2014年10月28日，东�市劳动能力鉴定委员会鉴定吴禹芳伤残等级为十级；2014年11月7日，东莞市社会保险基金管理中心决定支付吴禹芳一次性伤残补助金13112.19元。双方确认劳动关系于2014年11月13日因吴禹芳向仲裁庭提起申诉要求支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金而解除。吴禹芳就工伤待遇等问题诉至东莞市劳动人事争议仲裁院东坑仲裁庭，提出申诉请求：要求杰扬公司支付一次性伤残补助金差额13599.81元、一次性伤残就业补助金15264元、一次性工伤医疗补助金差额3816元、2014年8月13日至10月28日工伤期间的工资差额11193.60元；2014年8月13日至17日护理费280元。2014年12月16日，仲裁庭作出东劳人仲院东坑庭案字[2014]453号仲裁裁决，裁决：一、由杰扬公司支付吴禹芳一次性伤残就业补助金13088元；二、由杰扬公司支付吴禹芳一次性伤残补助金差额9791.81元；三、由杰扬公司支付吴�芳工伤停工留薪期间工资差额4886元；上述款项共计人民币27765.81元，杰扬公司应在裁决书生效之日起三日内，负责通知并支付给吴禹芳；四、驳回吴禹芳其他申诉请求。双方均不服仲裁裁决，在法定期限内起诉。
双方确认杰扬公司提交的工资单显示，吴禹芳2014年2月至8月的工资为：2435元、3582元、3351元、3613元、1998元、3816元、2132元。杰扬公司按照1310元/月的标准发放吴禹芳受工伤之日至2014年10月的工资，吴禹芳住院期间，杰扬公司派人前往护理。
吴禹芳主张其治疗期间为2014年8月13日入院，2014年9月6日出院，出院后休息一个月，2014年10月6日复查，医嘱继续休息一周，相应的出院小结在杰扬公司。杰扬公司没有核实该情况。
原审法院查明上述事实的证据有：吴禹芳提交的仲裁裁决书、送达回证、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、工资单、诊断证明书，杰扬公司提交的仲裁裁决书、送达回证、劳动合同、工资单及庭审笔录等。
原审法院认为：合法的劳动关系应受到法律的保护。双方确认劳动关系因吴禹芳向仲裁庭提起申诉要求支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金而解除，解除时间为2014年11月13日，原审法院对此予以确认。本案争议的问题如下：（一）月平均工资。依据双方确认的杰扬公司提交的工资单显示，吴禹芳工伤前完整月份的月平均工资为（3582元+3351元+3613元+1998元+3816元）÷5个月=3272元/月。（二）停工留薪期工资。本案证据显示，吴禹芳于2014年8月13日发生工伤并送往东坑医院治疗，2014年10月6日复查时医嘱“建议继续休息壹周”，故吴禹芳的停工留薪期应为2014年8月13日至10月13日。《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定“停工留薪期内，原工资福利待遇不变”。此时“原工资福利待遇”应当指正常工作时间的工资待遇。故原审法院认定吴禹芳停工留薪期间每月应发工资数额为1310元。双方确认杰扬公司按照1310元/月的标准发放吴禹芳受工伤之日至2014年10月的工资，故杰扬公司已足额支付吴禹芳停工留薪期间的工资，无须支付停工留薪期间的工资差额。（三）工伤赔偿。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资”;《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款规定：“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一�性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：……十级伤残为七个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：……十级伤残为四个月的本人工资”；第五十八条规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”吴禹芳受伤前月工资数额为3272元，原审法院依法以3272元/月的标准计算吴禹芳工伤待遇的数额。因此，杰扬公司还应向吴禹芳支付一次性伤残补助金差额9791.81元（3272元/月×7个月-13112.19元）、一次性伤残就业补助金13088元（3272元/月×4个月）。
吴禹芳主张的一次性工伤医疗补助金，应先由工伤保险基金支付，原审法院对此不予处理。吴禹芳主张的护理费，因其住院期间杰扬公司已派人护理，故杰扬公司无须再向吴禹芳支付护理费，原审法院对吴禹芳护理费的诉请不予支持。
原审法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《工伤保险条例》第三十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条的规定，判决：一、限杰扬公司在判决发生法律效力之日起五日内向吴禹芳支付一次性伤残补助金差额9791.81元、一次性伤残就业补助金13088元；二、杰扬公司无需向吴禹芳支付停工留薪期间的工资差额4886元；三、驳回吴禹芳的其他诉讼请求；四、驳回杰扬公司的其他诉讼请求。本案一审受理费10元，由吴禹芳负担5元，杰扬公司负担5元。
一审宣判后，杰扬公司不服，向本院提起上诉称：一审法院认定的平均工资错误，依据在仲裁庭时的情况，吴禹芳的平均工资不是3372元。并且，在其受伤治疗期间，吴禹芳没有上班，杰扬公司亦依据劳动合同及其超过法律规定支付了其工伤期间的工资。杰扬公司已经为吴禹芳购买了社保，是参考吴禹芳入职时预估其收入额进行社保缴纳。请求：1.撤销原审判决，发回重审或无须支付一次性伤残补助金差额及工伤停工期间的差额146778.87元给吴禹芳；2.本案诉讼费由吴禹芳负担。
被上诉人吴禹芳没有在法定期限内提交书面答辩意见。
二审期间，双方均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对原审法院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，根据杰扬公司提交的双方确认的工资单，剔除非正常出勤的2014年2月、8月，可计算得出吴禹芳受伤前月平均工资为3272元。杰扬公司未按吴禹芳实际工资为其参加工伤保险，由此产生的工伤保险待遇差额应由杰扬公司承担。杰扬公司主张无需支付吴禹芳一次性伤残补助金差额，缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人杰扬公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由杰扬公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶志超
代理审判员 陈 龙
代理审判员 王 聪
二〇一五年九月十六日
书 记 员 尹钧泰
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