湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘09刑终246号
原公诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾某，男，1989年10月7日出生，汉族，湖南省益阳市人，小学文化，住益阳市资阳区长春镇大巷口村。因犯寻衅滋事罪，于2012年9月26日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑十一个月。又因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年7月7日被湖南省益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年8月12日被依法执行逮捕。现羁押于益阳市第一看守所。
辩护人尹一华，湖南激扬律师事务所律师。
湖南省益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控被告人曾某犯寻衅滋事罪一案，于2016年11月9日作出（2016）湘0903刑初567号刑事判决。原审被告人曾某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审法院认定，2014年9月4日4时许，被告人曾某与夏某鹰（已判刑）、邹某（在逃）等人在赫山区桥南农贸市场附近吃夜宵时，贾某勋驾驶的士车停在曾某的车附近，曾某借着酒兴肆意滋事，邀集夏某鹰等人随意对贾某勋进行殴打。曾某等人持木棍殴打贾某勋，后又继续对贾某勋所驾驶的的士车进行打砸。经法医鉴定，贾某勋的伤势构成轻伤二级；经物价鉴定，被砸的的士车损失1780元。案发后，曾某被抓获归案，并与被害人达成和解协议，取得了被害人谅解。
上述事实，被告人曾某在开庭审理过程中均无异议,且有被害人贾某勋的陈述，同案犯夏某鹰及证人汪世凯等人的证言，辨认笔录，鉴定意见书，谅解书，同案犯夏某鹰被判刑的刑事判决书，被告人曾某曾被判刑的刑事判决书，以及曾某被抓获的材料和身份资料等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人曾某伙同夏某鹰等人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，曾某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人曾某曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人曾某当庭自愿认罪，且赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款之规定，判决：被告人曾某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
原审被告人曾某上诉提出，未邀集夏某鹰等人对贾某勋进行殴打，曾某实施犯罪行为时患有精神疾病，原审判决量刑过重，请求二审法院从轻判决。
经审理查明：2014年9月4日5时许，上诉人（原审被告人）曾某与夏某鹰（已判刑）、邹某（在逃）等人在益阳市赫山区桥南农贸市场附近吃夜宵，被害人贾某勋驾驶牌号为湘HX03**的捷达牌出租车停在曾某等人附近下客，曾某以贾某勋不该将车停在其附近为由，与贾某勋发生争执。曾某用拳头殴打贾某勋，并将贾某勋拖下车，继续用拳头实施殴打。随后曾某又从附近捡来木棍递给夏某鹰、邹某等人，并与夏某鹰、邹某等人一起持木棍殴打贾某勋，并打砸贾某勋驾驶的湘HX03**出租车。案发后，曾某等人逃离现场。经益阳市赫山区公安司法鉴定中心鉴定，贾某勋第一腰右侧横突骨折，构成轻伤二级；头皮挫伤，多处软组织挫伤，左眼挫伤，分别构成轻微伤。经益阳市赫山价格认证中心物价鉴定，湘HX03**捷达轿车的车损，在价格鉴定基准日（2014年9月4日）的价格为人民币1780元整。
2016年6月27日，曾某被公安机关抓获归案；同年7月15日，被害人贾某勋向公安机关出具书面意见，表示案发后曾某的家人多次赔礼道歉，积极赔偿医疗费用，贾某勋对曾某家人的态度表示满意，同意对曾某从轻处理。
认定上述事实的证据有：
1、赫公（金）受案字（2014）4078号《受案登记表》，证明2014年9月4日6时30分，贾某勋以自己被打为由向益阳市公安局金银山派出所报案。经调查，当日5时许，贾某勋驾驶自己的的士车到益阳市桥南菜市场农机公司旁被四、五个年轻人殴打，经法医鉴定为轻微伤。
2、《抓获经过》，证明2016年6月27日9时许，大连市公安局经济技术开发区分局接到指挥中心指令，称网上逃犯曾某入住其辖区海知星酒店，该局组织警力赶往现场，于当日10时许在海知星酒店303房间内将曾某抓获，经全国在逃人员信息网核实，曾某是湖南省益阳市公安局赫山分局网上通缉逃犯。
3、《精神病鉴定申请书》、赫公（刑）鉴聘字（2016）0489号《鉴定聘请书》、湘雅二医院司法鉴定中心（2016）精鉴字第910号《司法鉴定意见书》、赫公（刑）鉴通字（2016）0307号《鉴定意见通知书》，证明2016年7月27日，曾某的母亲陈晓年以曾某曾犯严重的精神疾病为由，向益阳市公安局赫山分局申请对曾某进行精神病鉴定，确定案发时曾某是否具有刑事责任能力。2016年8月3日，益阳市公安局赫山分局聘请湘雅二医院司法鉴定中心对曾某是否有精神病、在案发时是否正常、是否应承担刑事责任进行鉴定。2016年9月6日，湘雅二医院作出鉴定意见，结论为“据材料及检查，被鉴定人曾某实施危害行为前曾有精神活性物质所致精神障碍史，实施危害行为时具有完全刑事责任能力”。2016年9月12日，益阳市公安局赫山分局依法将该鉴定意见通知了犯罪嫌疑人曾某。
4、公（赫）鉴（法）字（2014）832号《法医学人体损伤程度鉴定意见书》、赫公（刑）鉴通字（2015）0120号《鉴定意见通知书》，证明2014年9月4日，益阳市公安局金银山派出所委托益阳市赫山区公安司法鉴定中心对贾某勋的伤情进行鉴定，鉴定意见为“被鉴定人贾某勋第一腰右侧横突骨折，构成轻伤二级。头皮挫伤，多处软组织挫伤，左眼挫伤，分别构成轻微伤”。益阳市公安局赫山分局依法将该鉴定意见通知了犯罪嫌疑人曾某。
5、益赫价认鉴（2014）278号《价格鉴定结论书》、赫公（刑）鉴通字（2015）0121号《鉴定意见通知书》，证明2014年9月4日，益阳市公安局赫山分局委托益阳市赫山价格认证中心对湘HX03**捷达轿车的车损进行鉴定，价格鉴定结论为：鉴定标的在价格鉴定基准日的价格为人民币1780元整。益阳市公安局赫山分局依法将该鉴定意见通知了犯罪嫌疑人曾某。
6、《辨认笔录》，证明2016年7月7日3时05分至3时18分，办案民警将12张不同男子的正面免冠照片无规则排列在一张A4纸上，交给曾某辨认，确认照片中是否有与曾某一起殴打出租车司机的“强强”。曾某指出照片中的7号就是其笔录中提到的一起殴打出租车司机的“强强”。
7、《辨认笔录》，证明2015年7月3日9时10分至9时52分，办案民警将12张不同男子的正面免冠照片无规则排列在一张A4纸上，交给夏某鹰辨认，确认照片中是否有2014年9月4日在桥南菜市场将出租车司机贾某勋打伤的犯罪嫌疑人。夏某鹰指出照片中的6号就是案发当日邀集他一起殴打出租车司机的曾某。
8、（2015）益赫刑一初字第300号《刑事判决书》，证明同案犯夏某鹰因犯寻衅滋事罪，于2015年9月9日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑十个月的情况。
9、（2012）赫刑初字第570号《刑事判决书》，证明曾某因犯寻衅滋事罪，于2012年9月26日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑十一个月的情况。
10、《谅解书》，证明2016年7月15日，贾某勋向公安机关出具书面意见，表示案发后曾某的家人多次向贾某勋赔礼道歉，积极赔偿医疗费用，贾某勋对曾某家人的态度表示满意，同意对曾某从轻处理，不再追究。
11、《户籍清单》，证明曾某的身份信息情况。
12、被害人贾某勋陈述：2014年9月4日凌晨5时许，他在龙洲路的9+1宾馆门口接了一个20多岁的年轻人，再到桥南金泰宾馆门口又接了一个20多岁的年轻人，把这两个年轻人送到了桥菜市场的第二个路口（农机公司）。他停下车，这两个年轻人就朝他的车后走了。紧接着只有几秒钟的时间，他的车子没有熄火，就有四、五个年轻人从他的车子后面过来，打开他的三张车门（只有车左边的后门被他锁住没有打开）。他的车门外面都站着人，其中一个20岁左右的年轻人把他从车上拖下来，二话没说，拿着棍子对着他的背部就打，其他几个年轻人也拿着木棍、竹棍打他。他当时没有搞清是怎么回事，要这伙人别打他，其中有一个年轻人对他说“叫你调人”，这伙人不听解释，还是打他，其中还有人拿脚踢他。他没有办法，就跪着求这伙人别打了，但这伙人就是不听，还是打他。到最后，拿木棍的打断了，拿竹棍的打破了，的士车的车窗玻璃全部被打坏了。之后，他开车到桃花仑报警平台报警。他受伤住院后，作了法医鉴定，鉴定意见为“第一腰右侧横突骨折，构成轻伤二级。头皮挫伤，多处软组织挫伤，左眼挫伤，构成轻微伤”。经物价鉴定，他的车辆损失为1780元。在他受伤的第二天，有三个女子一个男子到资阳区人民医院给他送来了10000的医疗费用，并向他赔礼道歉；大概过了一个月，一个中年男子到法院给了他10000元的医疗费用，并向他赔礼道歉。
13、证人张某、汪某凯、唐某证明曾某在看守所关押期间的表现有点不正常。
14、同案犯夏某鹰供述：一天早晨4点50分左右，他在桥南一个地摊上吃蛋炒饭，曾某、邹某和另外一、两个他不认识的男子一起开车找到他，曾某讲其与鲁凯、“光头”扯了麻纱，要去找麻烦。曾某看见100多米外，“光头”和另外一个男子从一台出租车上下来，于是他们四个人便上去。不知道为什么，曾某和邹某把出租车司机从车上拖下来，他和曾某、邹某用手打司机，打了一会后，曾某不知道从哪里拿出来一些棒子，曾某递了一根给他，他就和曾某、邹某及那一、两个不认识的男子一起用棒子打司机。他们大概打了分把钟的样子，把司机打趴到地上去了，司机跪地求饶，要他们不打了，曾某讲了一句“叫你调人啊”，他和曾某、邹某又用棒子把出租车的门和玻璃打烂了。几分钟后，曾某又动手打司机，他和邹某又一起动手打司机，他们又用棒子打出租车的玻璃和门，他打的是前面的挡风玻璃和左边的门，打完后他们就走了。事发后一个月，曾某的父亲找到出租车司机赔礼道歉，他和曾某各赔了10000元。
15、上诉人（原审被告人）曾某供述：2014年9月份的一天晚上，他和夏某鹰、“强强”等人在桥南农机公司楼下的夜宵店吃东西，当时他喝了不少酒，喝了酒之后，他比较兴奋，也比较狂躁。后来来了一台的士车停在他们吃夜宵的旁边下客，接着“光头”几个男子就从车里下来了。他当时认为这台的士不该停在他们旁边，为得这个事，他和的士司机口头争执了几句，然后他就冲过去用拳头打了坐在驾驶室的司机的头部几拳。他又打开车门将的士司机从车上拖了下来，继续用拳头打，夏某鹰和“强强”就过来帮忙打司机。他们对着的士司机拳打脚踢了几下后，他又从旁边的店子门口拿了几根木棍子，他自己拿了一根，给夏某鹰和“强强”一人一根，他们三个人就都拿着木棍子打的士司机，的士司机当时已经被他们打得倒在了地上求饶。之后，他们三个人拿起木棍子对着的士车一顿打砸，打砸的具体部位他不记得了。砸了车子后，他又拿着木棍子对着司机打了几棍子。打完人和车后，他就带着夏某鹰和“强强”走了。
上述证据，经一审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）曾某伙同同案犯夏某鹰等人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，曾某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。曾某曾曾因故意犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。曾某自愿认罪，且赔偿被害人的损失，取得了被害人的谅解，依法可以酌情从轻处罚。曾某上诉提出未邀集夏某鹰等人对贾某勋进行殴打，其实施犯罪行为时患有精神疾病，原审判决量刑过重，请求二审法院从轻判决。经查，在本案一审开庭审理时，曾某已供认对起诉书指控的犯罪事实不持异议；经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，曾某实施危害行为时具有完全刑事责任能力；一审法院已充分考虑曾某当庭自愿认罪，赔偿被害人损失，并取得被害人谅解的量刑情节，并综合全案犯罪事实酌情对曾某作出了从轻处罚；故曾某的上诉理由均不能成立，依法不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲁毅东
审 判 员 徐先波
代理审判员 李倩云
二〇一七年一月六日
书 记 员 熊达奇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。