云南省马龙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0321刑初44号
公诉机关马龙县人民检察院。
被告人陈玉有，曾用名陈文有、陈王有、陈德宽，绰号“小马龙”、“小白龙”，男，汉族，1957年10月26日出生，云南省曲靖市马龙县人，小学肄业，农民，住云南省曲靖市马龙县。因犯惯盗罪，于1983年10月14日被沾益县人民法院判处有期徒刑七年；因犯盗窃罪，于2001年12月10日被麒麟区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元；因犯盗窃罪，于2005年11月11日被麒麟区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；因犯盗窃罪，于2016年10月27日被麒麟区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1500元。现因涉嫌犯盗窃罪，于2017年1月23日被马龙县公安局刑事拘留，2017年2月16日经马龙县人民检察院批准逮捕，同日被马龙县公安局执行逮捕，现羁押于马龙县看守所。
被告人彭志勇，绰号“小湖南”，男，1975年3月25日出生，汉族，湖南省永州市祁阳县人，小学肄业，农民，住湖南省祁阳县。被告人彭志勇因犯盗窃罪，于2010年7月30日被麒麟区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；因犯盗窃罪，于2013年5月8日被马龙县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1800元；因犯盗窃罪，2014年9月26日被麒麟区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币1500元，2015年12月17日刑满释放。现因涉嫌盗窃罪，于2017年1月11日被马龙县公安局刑事拘留，2017年2月16日，经马龙县人民检察院批准逮捕，同日被马龙县公安局执行逮捕，现羁押于马龙县看守所。
马龙县人民检察院以马检公诉刑诉[2017]41号起诉书指控被告人陈玉有、彭志勇犯盗窃罪，于2017年5月11日向本院提起公诉。本院审查后于2017年5月11日受理，并依法适用简易程序实行独任审判，于2017年5月24日公开开庭进行了审理。马龙县人民检察院指派检察员蒋静等二人出庭支持公诉。被告人陈玉有、彭志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马龙县人民检察院指控：2016年8月2日1时许，被告人陈玉有伙同被告人彭志勇窜至马龙县鸡头村街道办廖家田社区孟家屯村陈某家，撬开窗子护栏，把陈某家两只火腿盗走，经马龙县发展和改革局价格认定，被盗两只火腿价值人民币1045元。
据此，公诉机关认为，被告人陈玉有、彭志勇以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，价值人民币1045元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以盗窃罪追究二被告人的刑事责任。二被告人属于共同犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，被告人陈玉有在共同犯罪中起主要作用，属于主犯，被告人彭志勇在共同犯罪中起次要作用，属从犯；被告人陈玉有在刑罚执行期间发现漏罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条之规定，实行数罪并罚；被告人彭志勇在刑罚执行完毕五年内又犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，被告人彭志勇属累犯，应当从重处罚。
在量刑方面，公诉机关书面建议本院判处被告人陈玉有、彭志勇在一年以上二年以下有期徒刑。
公诉机关向本院移送了指控被告人犯罪的证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、辨认笔录、鉴定意见、现场勘验笔录、刑事判决书等证据材料。
被告人陈玉有、彭志勇对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，未提出辩解意见和量刑意见。
经审理查明：2016年8月2日1时许，被告人陈玉有邀约被告人彭志勇等人窜至马龙县鸡头村街道廖家田居委会孟家屯村陈某家，被告人陈玉有用事先准备好的铁钳撬开窗子护栏进入被害人陈某家，将两只火腿传递给在窗外等候的被告人彭志勇等人，二被告人将火腿盗走后在曲靖销赃。经马龙县发展和改革局价格认定，被盗两只火腿价值人民币1045元。
另查明：1、被告人陈玉有因犯惯盗罪，于1983年10月14日被沾益县人民法院判处有期徒刑七年；因犯盗窃罪，于2001年12月10日被麒麟区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元；因犯盗窃罪，于2005年11月11日被麒麟区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；因犯盗窃罪，于2016年10月27日被麒麟区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1500元(刑期自2016年8月19日起至2017年4月18日止)，在服刑期间，发现被告人陈玉有尚有本案指控的盗窃行为，被公安机关以涉嫌盗窃罪立案侦查，于2017年1月23日被马龙县公安局刑事拘留，2017年2月16日，被马龙县公安局执行逮捕。2、被告人彭志勇因犯盗窃罪，于2010年7月30日被麒麟区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；因犯盗窃罪，于2013年5月8日被马龙县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1800元；因犯盗窃罪，2014年9月26日被麒麟区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币1500元，2015年12月17日刑满释放。3、被告人陈玉有、彭志勇到案后如实交代了盗窃财物的事实经过。
以上事实，有下列经庭审举证、质证且被告人无异议的证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、辨认笔录、鉴定意见、现场勘验笔录等证据在卷予以证明，本院予以确认。
本院认为，被告人陈玉有、彭志勇以非法占有为目的，入户盗窃他人财物价值人民币1045元，公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，证据确实充分，二被告人的行为已构成盗窃罪，本院予以支持。二被告人的盗窃行为属共同犯罪，在共同犯罪中，被告人陈玉有起主要作用，系主犯，被告人彭志勇起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人陈玉有在刑罚执行期间发现漏罪，应当对新发现的盗窃犯罪作出判决，与原判刑罚实行数罪并罚。被告人彭志勇在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。被告人陈玉有、彭志勇到案后如实供述了自己的犯罪事实，具备坦白情节，可以从轻处罚。被告人陈玉有、彭志勇在庭审中认罪态度较好，有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。对于公诉机关的量刑建议不符合罪责刑相适应原则，本院不予采纳。
综上所述，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、对于社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
一、被告人陈玉有犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1500元；与麒麟区人民法院(2016)云0302刑初773号刑事判决书确定判处的有期徒刑八个月、并处罚金人民币1000元实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币2500元。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日，即自2017年1月23日起至2017年10月18日止。罚金于判决生效后30日内缴纳）
二、被告人彭志勇犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民
币1500元。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日，即自2017年1月11日起至2017年9月10日止。罚金于判决生效后30日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 李云桥
二〇一七年五月二十四日
书记员 金 靖
附:《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。