湖南省临湘市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0682刑初39号
公诉机关临湘市人民检察院。
被告人杜志伟（绰号“伟伢”），男，1990年1月2日出生于湖南省临湘市，汉族，高中文化，农民，住临湘市XX乡XX村**组**号。曾因犯寻衅滋事罪于二0一二年三月三十一日被本院判处有期徒刑一年六个月，2013年5月16日减刑释放。又因涉嫌犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪于2015年9月13日被临湘市公安局抓获，9月14日被临湘市公安局刑事拘留，同年10月20日经临湘市人民检察院批准逮捕。现羁押于临湘市看守所。
被告人陈某某（绰号“良鸡婆”），男，1996年6月28日出生于湖南省临湘市，汉族，小学文化，农民，住临湘市XX乡XX村**组**号。因涉嫌犯故意伤害罪、聚众斗殴罪于2015年8月12日被临湘市公安局抓获，8月13日被临湘市公安局刑事拘留，同年9月18日经临湘市人民检察院批准逮捕。现羁押于临湘市看守所。
辩护人周来保，湖南永发律师事务所律师。
临湘市人民检察院以临检公刑诉（2016）37号起诉书指控被告人杜志伟犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪；被告人陈某某犯故意伤害罪、聚众斗殴罪，于2016年2月23日向本院提起公诉。本院经审查于同日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临湘市人民检察院检察员任其、被告人杜志伟、被告人陈某某及其辩护人周来保等到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、开设赌场的事实
2014年10月至12月期间，被告人杜志伟伙同李某某（绰号“军婆”，另案处理）在岳阳市云溪区开设赌场。被告人杜志伟占赌场一半股份，并在赌场内发放高利贷。该赌场以转“毫子”的方式进行赌博，采取“抽水”的方式进行营利。共抽取水钱人民币20余万元，被告人杜志伟从中非法获利共计人民币20000余元。
上述事实，被告人杜志伟在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某某、姚某的证言、被告人杜志伟的供述和辩解、户籍资料、线索来源及抓获经过、刑事判决书、辩认笔录、指认现场笔录等证据证实，足以认定。
二、聚众斗殴的事实
2014年12月3日下午，被告人杜志伟到岳阳市云溪区找李某甲（在逃）讨要高利贷在电话中发生口角，并相约在云溪区大汉星城打架。被告人杜志伟便打电话给师某、潘某（均另案处理），要师某、潘某帮忙约人去云溪“办事”（指打架）。随后，师某邀集了邬某某、陈某（均另案处理）等人，邬某某又邀集了许某某（另案处理），并要陈某开车将钢管、砍刀放入所驾小车的后备箱内；潘某邀集了“星机婆”、“辉伢”等人。师某、潘某、邬某某、许某某、陈某、“星机婆”、“辉伢”等10余人，携带钢管、砍刀等工具分乘3台车辆先后赶到云溪区与被告人杜志伟汇合。当晚20时许，被告人杜志伟带被告人陈某某及师某、潘某、邬某某、许某某、陈某等10余人，携带钢管、砍刀等工具来到岳阳市云溪区大汉星城售楼部门口。被告人杜志伟等人刚下车，李某甲就带着邀集的5人手持砍刀先冲向被告人杜志伟等人，李某甲用刀架住被告人杜志伟的脖子，当被告人陈某某与师某、潘某、邬某某、许某某、陈某等人拿出钢管、砍刀后，李某甲邀集来的5人见势便逃离现场，被告人陈某某与师某、潘某、邬某某、许某某、陈某等人跟其追赶未果，被告人杜志伟等人立即将李某甲抓住。随后，被告人杜志伟要邬某某、许某某等人强行将李某甲推到车上带回了临湘市金沙山庄。
上述事实，被告人杜志伟、陈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人李某甲的陈述、被告人杜志伟、陈某某及同案人师某、潘某、邬某某、陈某、许某某、陈某某、谢某、李某乙的供述和辩解、户籍资料、线索来源及抓获经过、刑事判决书、辩认笔录、视听资料等证据证实，足以认定。
三、故意伤害的事实
2014年12月3日晚，被告人杜志伟、陈某某等人强行将被害人李某甲从岳阳市云溪区带至临湘市金沙山庄附近的一处草坪后，被告人杜志伟、陈某某伙同师某、邬某某、潘某、陈某、许某某、谢某等人持砍刀、钢管、匕首对被害人李某甲实施殴打。经鉴定，被害人李某甲的伤情为轻伤一级。
本案在审理过程中，被告人杜志伟、陈某某分别赔偿被害人李某甲经济损失5000元，共计人民币10000元已交到本院财务室执行帐户。
2015年2月15日23时许，被告人陈某某与陈某、许某某、李某、李某丙等人在本市路中魔喑KTV唱歌散场后回家，陈某（另案处理）驾车载乘许某某、李某、李某丙等人经过本市城中南路临湘市人民法院门口时，因卢某某责怪陈某开车压到自己的脚，为此，双方发生口角并互殴。许某某、李某、李某丙等人见状下车帮助陈某殴打卢某某，卢某某的朋友方某某便过来和陈某等人相互推搡。随后，被告人陈某某与周某某等人过来帮忙殴打卢某某的朋友方某某，在打架的过程中，被告人陈某某手持匕首朝被害人方某某的背部捅了两刀，随后逃离现场。经法医鉴定，被害人方某某的伤情为轻伤二级。
上述事实，被告人杜志伟、陈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人卢某某的证言、被害人李某甲、方某某的陈述、被告人杜志伟、陈某某及同案人师某、潘某、邬某某、陈某、许某某、陈某某、谢某、李某乙的供述和辩解、户籍资料、线索来源及抓获经过、临湘市公安局法医鉴定意见书、刑事判决书、现场勘验检查笔录、辩认笔录、视听资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杜志伟纠集多人持械聚众斗殴，被告人陈某某积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；被告人杜志伟、陈某某故意伤害他人身体，被告人杜志伟致一人轻伤，被告人陈某某致二人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪；被告人杜志伟以营利为目的，违反国家法律规定，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名均成立。在聚众斗殴的共同犯罪中，被告人杜志伟起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈某某起了次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人杜志伟、陈某某在故意伤害的共同犯罪中，被告人杜志伟、陈某某均起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杜志伟在有期徒刑的刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人杜志伟、陈某某犯数罪，应当数罪并罚。被告人杜志伟、陈某某到案后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人杜志伟、陈某某赔偿了被害人李某甲的部分经济损失，可以酌情从轻处罚。被告人杜志伟辩称，开设赌场是中途参加的，非法获利没有3万元。经查，2014年10月下旬，被告人杜志伟受李某某之邀，李某某将其在岳阳市云溪区岳化零九厂后面一民宅内开设了一段时间的赌场分一半股份给杜志伟，至2014年11月中旬，被告人杜志伟因与李某某闹矛盾，就退出了该赌场的股份，李某某亦证明被告人杜志伟在该赌场内非法获利20000元，这一事实与被告人杜志伟在公安机关的供述相吻合。对被告人杜志伟的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人陈某某的辩护人辩称，被告人杜志伟等人将李某甲抓到临湘市金沙山庄殴打致轻伤，是聚众斗殴的继续，不能再以故意伤害罪定罪处罚；李某甲的伤不是被告人陈某某一个人所为，被告人陈某某只参与，被害人对纠纷的发生有过错。经查，被告人杜志伟与李某甲相约后邀集多人持械聚众斗殴，在打斗过程中，由于被告人杜志伟邀集的人数众多，而迫使李某甲所邀集的人员逃离现场，至此，聚众斗殴的犯罪行为已经结束。在此情况下，被告人杜志伟等人将李某甲一人强行带离至聚众斗殴现场数公里外的临湘市金沙山庄，对李某甲的人身实施侵害，其故意伤害的主观故意明显。被告人陈某某供述，其用铁棍打了李某甲的手臂、胸部几下，其他同案人亦证明被告人陈某某用铁棍打了李某甲，这一事实证明被告人陈某某积极实施了对李某甲的伤害行为。聚众斗殴系双方邀集人员实施严重危害社会秩序的犯罪行为，共同故意犯罪主观意思明显，一方具有拖欠高利贷的行为，不是另一方实施聚众斗殴的理由。对被告人陈某某的辩护人上述辩护意见，本院不予采纳。被告人陈某某的辩护人辩称，被告人陈某某等人伤害被害人方某某，经法医鉴定为轻伤，只能以聚众斗殴定罪处罚。经查，2015年2月15日23时许，被告人陈某某与陈某、许某某、李某、李某丙等人因陈某开车强行通过，与被害人方某某的朋友发生冲突，被告人陈某某在双方互殴过程中持匕首将被害人方某某的背部捅伤，其犯罪行为系临时起意，并无事先邀集和通谋，应当以故意伤害罪定罪处罚。对被告人陈某某的辩护人这一辩护意见，本院不予采纳。对被告人陈某某的辩护人辩称，被告人陈某某在聚众斗殴的共同犯罪中系从犯，到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白的从轻情节，请求对被告人陈某某减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，对被告人杜志伟适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定；对被告人陈某某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，分别判决如下：
一、被告人杜志伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月13日起至2019年9月12日止。罚金已缴纳）。
二、被告人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月12日起至2018年4月11日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘继雄
审 判 员 王景星
人民陪审员 袁细雄
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 刘映雪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第三百零三条第二款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。