内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）阿刑一终字第13号
公诉机关内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某某，男，1971年2月27日出生，回族，初中文化，无职业。户籍地内蒙古自治区乌海市乌达区，捕前住内蒙古自治区阿拉善经济开发区，无前科。2014年5月29日因涉嫌非法采矿罪被内蒙古自治区阿拉善盟公安局经济开发区分局刑事拘留，同年6月6日因被阿拉善盟公安局经济开发区分局取保候审，同年11月27日因涉嫌非法采矿罪被阿拉善盟公安局经济开发区分局刑事拘留，同年12月11日经内蒙古自治区人民检察院阿拉善盟分院批准由阿拉善盟公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区阿拉善左旗看守所。
辩护人李文丹，内蒙古北杰律师事务所律师。
内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院审理内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院指控被告人马某某犯非法采矿罪一案，于2015年9月9日作出了（2015）阿左刑二初字第40号刑事判决。被告人马某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月24日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区人民检察院阿拉善盟分院检察员侍明江、马春霞出庭履行职务，上诉人马某某及其辩护人李文丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年11月至2014年5月期间，被告人马某某在未取得采矿许可证的情况下，擅自组织施工队在内蒙古自治区阿拉善经济开发区巴音敖包矿区进行采矿，采掘煤炭资源量达23441吨，造成矿产资源破坏价值为257.85万元。
原审认为，被告人马某某以非法牟利为目的，违反矿产资源法的规定，未经许可擅自采矿，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，构成非法采矿罪。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决被告人马某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元。
宣判后，被告人马某某以上诉人认为自己系代公司履行职务，主观上没有犯罪故意，上诉人与宏业公司具有雇佣或承包关系，公诉机关未完成证明责任，上诉人认为自己不构成非法采矿罪为理由，向本院提出上诉。
上诉人的辩护人提出，1、上诉人受系宏业公司工作人员，其受公司委托采煤，并非没有协议，而是签订了协议；2、经济开发区煤管站发放的10万元煤管票也可证实马某某的开采行为取得有关部门的同意；3、公诉人认为马某某有对外发包开采权利、收取承包费的行为，没有依据的辩护意见。
出庭检察员认为，无证据证实上诉人马某某与宏业公司存在委托关系，煤管票系为运煤出矿区而发放，不代表管理部门对马某某私自采煤行为的认可，案件认定事实清楚，证据确实充分，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人马某某本系阿拉善经济开发区宏业公司护矿队工作人员。2013年11月至2014年5月期间，被告人马某某在未取得采矿许可证的情况下，擅自组织施工队在内蒙古自治区阿拉善经济开发区巴音敖包矿区进行采矿，采挖地点位于宏业公司矿区范围之外。期间国土部门多次查处马某某均未停工。案发后经测算及自治区级国土部门鉴定，采掘煤炭资源量达23441吨，造成矿产资源破坏价值为257.85万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
一、报案材料及报案人马某（阿拉善经济开发区国土资源局执法大队工作人员）的陈述，证明2013年11月底，阿拉善经济开发区国土资源局通过矿山巡查发现多个采坑，经过现场勘查，了解到其中3个采坑超出内蒙古宏业集团有限责任公司（简称宏业公司）地质灾害综合治理范围，经与宏业公司负责人祁某某核实，祁某某口头承诺对越界开采行为负责，开发区国土资源局告知宏业公司立即停工，要求撤出施工机械和设备，并对宏业公司进行了处罚。2014年5月13日，开发区国土资源局接到举报称宏业公司煤田地质灾害综合治理项目区西北角有三个采坑，涉嫌偷挖盗采行为，经开发区国土资源局现场勘测调查，确认三个采坑的开采行为涉嫌偷挖盗采，但由于无法确认是马某某个人施工行为还是宏业公司的施工行为，且工程涉及大量火工品使用和煤管票据等问题，开发区国土资源局向公安机关报案。
二、证人证言：
1、宏业公司人员的证言：（1）贾某某的证言，证明贾某某曾是宏业公司的股东之一，马某某在宏业公司施工区域内挖过露天煤，煤管票是宏业公司财务部办理的，祁某某没有撤股之前是宏业公司财务部负责人，现在的负责人是丁某某。（2）郭某某的证言，证明郭某某系宏业公司副总，负责巴音敖包工业园区沟北煤矿项目部，2014年3月下旬，马某某找到郭某某，说他的一个朋友对沟北项目部治理区范围内的一片地非常了解，可以打钻探一下煤，郭某某让工程师王某4出具了同意施工打钻的条子，只是为了了解地质情况，不作为任何施工的依据。马某某在沟北挖露天煤的地点不在宏业公司施工范围内，与宏业公司没有关系。（3）王某4的证言，证明王某4于2013年7月到宏业公司任地质工程师，负责预算、测绘、监管施工质量等工作。2014年3月郭某某让王某4给马某某写了个开工证，同意马某某在他施工的那个区域打钻探煤。（4）丁某某的证言，证明丁某某是宏业公司的股东之一，负责管理煤管票，具体负责人员是王某。马某某因为被举报偷挖盗采，曾威胁过丁某某。2013年12月左右，兰某在宏业公司的渣台存放过3000多吨煤，宏业公司没有收费。（5）祁某某的证言，证明祁某某于2013年4月以现金方式入股宏业公司，担任巴音敖包工业园区沟北煤矿项目部副经理，主要分管销售工作，于2013年12月1日撤股。马某某于2013年应聘宏业公司的安保工作，试用了一个月后没有留用。祁某某称对马某某在宏业公司施工区域内挖露天煤不知情。（6）刘某的证言，证明刘某于2013年9月至2014年2月在宏业公司担任生产副经理，马某某于2013年10月左右开始采煤，施工之前祁某某、贾某某和刘某到过现场，马某某说那个地方有煤，想要自己干，刘某说那个地方不应该是宏业公司的范围，回去问一下，祁某某和贾某某没说什么，三人就回去了，过了十几天，马某某就开始组织施工了，刘某到马某某的采区看过，没有制止过马某某的采挖行为。（7）郭某的证言，证明郭某系宏业公司法人代表，马某某在沟北地区实施采煤工程的地点在宏业公司沟北项目治理区5.314平方公里范围之外，是马某某的个人行为，与宏业公司无关。
2、阿拉善经济开发区煤管站人员的证言：（1）张某的证言，证明张某系阿拉善经济开发区煤管站站长，2014年1月左右，煤管站发现了马某某采煤的三个采坑，通过协商、估算，张某同意让马某某缴纳10万元煤管费，之后给马某某发放煤管票。（2）聂某的证言，证明聂某系阿拉善经济开发区煤管站办事员，负责票据管理，2014年5月煤管站在检查宏业公司采区时发现马某某的采区有出煤，经张某与马某某商量，张某同意让马某某缴纳10万元维简费，然后给马某某发放煤管票。
3、阿拉善经济开发区国土资源局工作人员证言：（1）孟某的证言，证明孟某系阿拉善经济开发区国土资源局工作人员，2013年底，孟某、马某、陈某到马某某施工的地方进行检查，施工人员称是给宏业公司干活。国土资源局给宏业公司送达过相关法律文书，具体内容孟某不清楚，接收当事人的姓名孟某也不知道。
4、马某某组织施工人员的证言：（1）王某1（别名王某2）的证言，证明2013年10月初，王某1、杭某某与马某某签订施工合同，由马某某指定施工地点，王某1、杭某某组织清理土方，2013年10月底开始出煤，之后断断续续干了三个月，2014年1月底停工，过完年又断断续续干了一个月，共清理土方56.6万立方。（2）郭某的证言，证明郭某、乔某在、王某1、杭某某四人承包了马某某工地的土石方开采工程，由王某1、杭某某与马某某签订的合同，开工日期大概在2013年10月左右，停工日期是2014年4月25日，共开采土方55万立方，出的煤都被马某某卖了。（3）杭某某的证言，证明杭某某、王某2、郭某、乔某在四人承包了马某某的土石方剥离工程，由杭某某、王某2与马某某签订的合同，合同签订之后就开始施工，2014年4月20日左右停工，共开采土方56万立方。（4）乔某在的证言，关于乔某在、杭某某、王某2、郭某四人承包了马某某的土石方剥离工程的事实与上述证人证言相一致。另证明工程于2013年11月1日开工，大概清理了一个月土方开始出煤，2013年12月中旬，国土资源局来检查，说采坑不在宏业公司的治理范围内，要求停工，第二天国土资源局与宏业公司核实后认为没有超出宏业公司治理范围，马某某通知继续开工，2014年1月20日左右停工，共开采土方56.6万立方，期间宏业公司的张某要求工人在采区进行洒水作业。
5、阿拉善盟永安爆破有限责任公司部门经理王某3的证言，证明2013年9月永安公司与宏业公司签订了爆破合同，刘某说沟北是宏业公司的，沟北范围内都可以爆破，马某某直接联系的永安公司，永安公司确定马某某的采区在沟北范围内，给马某某实施了爆破，马某某支付爆破费用20万元，尚欠32万元未付。
三、被告人供述。被告人马某某的供述，证明2013年11月初，马某某开始在一号坑施工，贾某某和刘某经常到工地检查工作，贾某某还派张某到工地进行监工。2013年12月10日左右，马某某的工地出煤，贾某某采了煤样进行化验，但是没有告诉马某某化验结果，与此同时二号坑也开始挖了，但是因为数据报错，挖到38万方土的时候还没有出煤。快过年时，祁某某不在宏业公司沟北项目部主持工作了，到2014年3月，丁某某开始主持，马某某找到丁某某，想再要一个采坑，王某4给马某某出了一个开工的单子，马某某于2014年3月开始三号坑施工，2014年4月3日，马某某去开发区煤管站交了10万元煤管费，2014年5月13日，开发区国土资源局让马某某的施工队停工。2013年马某某刚开工时开发区国土资源局执法大队的马某就带着人去检查过，因为马某某是无证开采，国土资源局要求马某某停止施工，全部机械设备撤出，工作人员还去了祁某某的办公室，具体怎么说的不清楚，之后马某某仍继续采煤。马某某采矿时需要实施爆破，马某某找祁某某商量，祁某某表示同意，永安爆破公司的王某3向祁某某核实后给马某某实施了爆破。马某某本人没有采矿许可证。
四、书证：（1）责令停止违法行为通知书、法律文书送达回证、委托书，证明2013年12月11日，阿拉善经济开发区国土资源局认为宏业公司涉嫌利用地质灾害环境治理项目实施非法开采煤炭资源的行为，向该公司送达责令停止违法行为通知书，由祁某某、李桂荣于当日签收。2014年4月28日，开发区国土资源局认为宏业公司在巴音敖包嘎查苏海图沟北地区无证开采煤炭资源的行为，违反了《中华人民共和国矿产资源法》的有关规定，向该公司送达责令停止违法行为通知书，由丁某某于2014年4月29日日签收。（2）土方剥离工程承包协议书、土石方剥离工程承包劳动协议书、授权委托书，证明2013年10月30日，马某某与王某1、杭某某签订协议，马某某将其承包的苏海图沟北土方剥离工程承包给王某1、杭某某。2013年11月12日，马某某与卢某某签订协议，马某某将沟北三号工地土石方剥离工程承包给卢某某，马某某授权卢某某全权办理沟北三号工地的全部事宜。（3）字条，证明王某4书写的同意马某某施工打钻的字条。（4）矿山示意图，证明2014年4月6日元宝山以东800米采区示意图。（5）王某2施工队工资表及收支明细、便条、卢某某施工队工资表，证明王某2、卢某某的施工队在施工期间的相关费用统计及马某某出具的欠款便条。（6）阿拉善经济开发区煤炭准运证及复印件、马某某非法采矿案使用煤管票存根数量统计表，证明马某某在开发区煤管站领取的煤炭准运证，经公安机关统计，卢某某施工队出煤5809吨，内部核定4829吨。（7）马某某工作记录，证明马某某对采矿情况所作的详细记录。（8）出库单，证明2013年12月1日至2014年4月10日，沟北马某某施工队使用炸药、雷管等火工品的出库记录。（9）证明、阿拉善盟国土资源局阿国土资字（2013）167号、201号文件、阿拉善盟经济和信息化委员会阿经信煤炭字（2013）411号文件，证明2013年9月29日，阿拉善盟国土资源局对阿拉善经济开发区巴音敖包工业园区沟北煤田地质灾害范围作出批复，确定灾害区范围面积为5.314平方公里，明确了治理区边界拐点坐标。2013年11月8日，阿拉善盟国土资源局对沟北煤田矿山地质环境保护与恢复治理及土地复垦方案作出批复，同意进行施工。2013年11月4日，阿拉善盟经济和信息化委员会对沟北煤田地质灾害综合治理工程初步设计方案作出批复，同意初步设计方案确定的灾害治理范围、治理方式。（10）巴音敖包沟北煤田地质灾害范围示意图及说明、阿拉善盟公安局经济开发区分局函件、阿拉善盟国土资源勘测规划院调查报告、内蒙古自治区国土资源厅内国土资字（2014）642号通知、开发区国土资源局涉嫌犯罪案件移送书，证明马某某在巴音敖包沟北采坑超出宏业公司煤田地质灾害治理范围，属无证开采。（11）内蒙古自治区国土资源信息院鉴定报告，证明经内蒙古自治区国土资源信息院鉴定，巴音敖包矿区非法采矿采掘煤炭资源量为33990吨，非法采掘煤炭价值为373.89万元，其中1号采坑10549吨，非法采掘煤炭价值116.04万元，2号采坑11906吨，非法采掘煤炭价值130.97万元，3号采坑11535吨，非法采掘煤炭价值126.88万元。
五、破案经过，证明本案侦查的过程。
六、国土资源局提供的录像及谈话录像说明、情况说明，证明2013年12月24日，开发区国土资源局对马某某施工队进行检查时，就相关问题与祁某某进行了核实，祁某某表示对马某某施工队的三个采坑负责。2014年4月28日，开发区国土资源局查获马某某非法采矿行为，但未对其进行罚款，开发区国土资源局认为宏业公司涉嫌非法开采煤炭资源，建议公安机关对其行为进行调查并做出处理。视频印证证明国土资源局发现马某某越界开采后，与宏业公司的副总祁某某商谈的过程。
七、现场勘查记录。阿乌公（刑）勘（2014）K15292440000020140
60001号现场勘验检查工作记录，证明阿拉善盟公安局经济开发区分局所作宏业公司煤田地质灾害综合治理项目区西北角三个采坑的现场图、现场照片。
八、常住人口基本信息，证明马某某出生于1971年2月27日，系成年人等身份情况。
本院认为，被告人马某某以非法牟利为目的，违反矿产资源法的规定，未经许可擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。关于上诉人马某某及其辩护人提出，自己的行为系替公司履行职务，采煤系公司授意，自己并不清楚公司是否具有涉案采坑的开采资质，且并未获得利益，不构成犯罪的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人马某某在作案前系宏业公司的护矿人员，对该公司矿区的范围了解，其首先发现该矿坑有煤后并未得到公司任何书面的合同同意或授权性质的允许。作为实际开采人，马某某私自采挖行为经国土部门多次查处明确告知其超过采挖范围，马某某本应当及时停工收手，故该行为属非法采矿犯罪行为。阿拉善经济开发区煤管站给马某某开出的煤管票运煤单位为宏业公司，经核实该煤管票只作为煤炭运出矿区的凭证，不表示管理部门对采煤行为的认可。上诉人马某某在二审并提出了新证据承诺书一份，意图证明宏业公司给过上诉人马某某合同授权，但该证据系复印件，来源无法核实，综合全案也只能证明宏业公司替上诉人马某某承担民事债务责任，而无法证明马某某的行为是公司指派的采挖行为。综上，上诉人马某某及其辩护人的全部上诉理由均不能成立，原判认定事实清楚、证据确实充分、定性准确、量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 那 生
审判员 王生铎
审判员 斯庆图
二〇一五年十二月三日
书记员 李翊瑄