湖南省津市市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）津民一初字第49号
原告李士炎，男，汉族，混凝土浇筑工，住湖南省津市市。
委托代理人周林军，津市市名正法律服务所法律工作者。
被告毛伟，男，汉族，湖南中联重科车桥有限公司员工，住湖南省津市市。
委托代理人董臣，津市市南区法律服务所法律工作者。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区。
代表人程孝忠，该公司总经理。
委托代理人陈科，湖南金州（常德）律师事务所律师。
原告李士炎与被告毛伟、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财保湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年1月29日向本院提起诉讼。本院受理后依法由代理审判员宋立军适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李士炎及其委托代理人周林军、被告毛伟的委托代理人董臣、被告平安财保湖南分公司的委托代理人陈科到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
李士炎诉称，2014年9月20日12时10分许，李士炎驾驶二轮摩托车行驶至津市市九澧大道与双济路交叉路口时，被毛伟驾驶的湘AZS1**号小型轿车撞伤。事故发生后李士炎被送往津市市人民医院救治。经津市市公安局交通警察大队认定，毛伟负事故主要责任，李士炎负事故次要责任。李士炎经常德市岐黄司法鉴定所司法鉴定，构成十级伤残。事故发生后毛伟支付了部分医疗费，其他损失双方未达成赔偿协议。现李士炎诉至人民法院，要求被告赔偿原告各项经济损失共计162182.02元，平安财保湖南分公司在保险限额内依法理赔，不足部分由毛伟赔偿。
李士炎就其诉讼主张向本院提交了如下证据：
1.道路交通事故认定书，拟证明该起交通事发生的基本情况；
2.湖南省津市市阳由建筑工程有限责任公司出具的证明、津市市灵泉镇同兴村民委员会出具的证明，拟证明李士炎长期在外从事建筑副工工作，且工作的收入系其家庭主要生活来源；
3.津市市人民医院住院病案首页、入院记录、手术记录、出院记录、影像诊断报告单两份、常德市岐黄司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明李士炎受伤住院救治、后期治疗费与护理费计算的标准和金额、李士炎因伤构成十级伤残的情况；
4.交强险与商业险保单，拟证明事故车辆投保情况；
5.毛伟的驾驶信息查询单、机动车信息查询单，拟证明毛伟及事故车辆的基本情况；
6.津市市人民医院住院收费票据，拟证明李士炎住院医疗费支出情况；
7.李士炎工作时间、工作内容、工作地点及工作应得报酬的工作记录明细，拟证明事故发生前李士炎工作的相关情况；
8.鉴定费收据，拟证明李士炎鉴定费支出情况。
毛伟辩称，李士炎确因交通事故受伤，对道路交通事故认定书没有异议；毛伟的车辆投保了商业险和交强险，且商业三责险不计免赔率，毛伟的责任首先由保险公司承担；毛伟已经垫付李士炎的全部住院医药费45909.02元，另外还向李士炎支付了22772元赔偿款，保险公司理赔后，李士炎应依法予以返还。
毛伟除当庭陈述外未向本院提交其他证据。
平安财保湖南分公司辩称，李士炎的伤残等级过高，李士炎医药费过高，非医保用药部分保险公司不予理赔；李士炎的相关赔偿标准应按农村标准计算；保险公司不承担本案的诉讼费与鉴定费；本案系主次责任，李士炎的赔偿应按照主次责任予以核减。
平安财保湖南分公司为支持其抗辩主张，向本院提交了交强险与三责险保险条款，拟证明保险公司不承担本案的鉴定费与诉讼费、非医保用药保险公司不予理赔、依照主次责任保险公司承担不超过70%的赔偿责任。
以上证据本院依法组织当事人进行了庭审质证，结合当事人的质证意见，本院依法认证如下：
李士炎提交证据之1、4、5、6、8，经相对方当事人质证后均无异议。经本院审查，上述证据形式与来源合法，内容真实，且与本案有关联，本院依法予以确认。
二、李士炎提交证据之2即湖南省津市市阳由建筑工程有限责任公司出具的证明、津市市灵泉镇同兴村民委员会出具的证明，毛伟质证后没有异议；平安财保湖南分公司质证后认为，对湖南省津市市阳由建筑工程有限责任公司出具的证明真实性与合法性有异议，李士炎的工作及收入情况不真实，李士炎如此高的工资应提供缴纳个税的证明，建筑公司需要提供营业执照等法人信息，李士炎还需提供劳动合同、工资表以及事故发生后由财务部门出具的李士炎误工损失的证据。对津市市灵泉镇同兴村民委员会出具的证明有异议，该证据只能证明李士炎的居住情况，不能证明其工作情况。经审查，湖南省津市市阳由建筑工程有限责任公司出具的证明加盖了该公司的印章，且有相关负责人的签名，本院认为，劳动关系的成立从用工之日开始计算，没有签订劳动合同并不能否定事实劳动关系的存在，保险公司对该证明的上述部分内容有异议，但未提交有效证据支持其主张，故本院在无其他有效反驳证据的情况下对该份证明关于李士炎在该公司工作的内容依法予以采信；李士炎月工资收入的证明内容由于无其他有效证据予以佐证，因此本院对此部分内容不予采信；津市市灵泉镇同兴村民委员会出具的证明加盖了该单位的印章，且有相关负责人的签名，村委会对辖区内居民的基本情况比较了解，能够做出相应的证明，该证据形式要件合法，内容真实，且与本案有关联，保险公司对该证明有异议，但未提交任何证据支持其主张，故本院在无其他有效反驳证据情况下对该证明依法予以确认。
三、李士炎提交证据之3即津市市人民医院住院病案首页、入院记录、手术记录、出院记录、影像诊断报告单两份、常德市岐黄司法鉴定所司法鉴定意见书，毛伟质证后没有异议；平安财保湖南分公司质证后认为鉴定意见书中关于李士炎后期治疗费的鉴定过高、李士炎应该提供住院用药清单用以证明其医疗费中不含有因本次交通事故受伤治疗外的用药。本院认为，平安财保湖南分公司对鉴定意见书有异议应该在法定期限内向本院提出重新鉴定的书面申请，逾期未提交书面申请视为其对相应权利的放弃，在无相反证据反驳的情况下本院对该司法鉴定意见书予以确认；上述其他住院治疗的病案资料内容真实、且与本案具有关联，本院依法予以确认。
四、李士炎提交证据之7即李士炎工作时间、工作内容、工作地点及工作应得报酬的工作记录明细，毛伟质证后没有异议；平安财保湖南分公司质证后认为，上述证据系李士炎自己做的记录，没有客观性，工作时间不连续，工作地点分散，不能证明李士炎长期在城镇工作。经审查，上述证据系李士炎在湖南省津市市阳由建筑工程有限责任公司工作的加强补充证据，进一步证实其工作的基本情况，该证据来源合法，内容真实，且与本案有关联，在无相反证据反驳的情况下本院对上述证据予以确认。
五、平安财保湖南分公司提交证据之交强险与三责险保险条款，李士炎质证后认为该证据与本案没有关联；毛伟质证后对该证据的合法性与真实性没有异议，但认为该证据不能达到保险公司的证明目的，具体意见如下：毛伟投保的三责险不计免赔率，不存在打折的问题；保险公司主张不承担医保外用药不符合法律的规定，李士炎在国家正规医院住院治疗所支出的医疗费及医院用药情况作为投保人毛伟无权进行干预，也无法进行有效监督，事故发生后毛伟已经向保险公司报案，相应的监督职责应由保险公司承担，如果发现有不必要的用药情况应由保险公司制止，与毛伟无关。本院认为，上述保险条款系交强险与三责险保险合同的组成部分，与本案具有关联，本院依法予以确认。
根据当事人举证、质证、当庭陈述及本院认证情况，本院确认如下案件事实：
一、湘AZS1**号小型轿车所有人与驾驶人均系毛伟，该车在平安财保湖南分公司投保了交强险与三责险，保险期间均为2014年6月28日0时起至2015年6月27日24时止。其中交强险死亡伤残赔偿责任限额110000元，医疗费用赔偿责任限额10000元，财产损失赔偿责任限额2000元。三责险保险责任限额500000元，不计免赔率。
二、李士炎出生于1951年1月26日，系津市市灵泉乡同兴村人，事故发生前在湖南省津市市阳由建筑工程有限责任公司从事混凝土浇筑工作。
三、2014年9月20日12时10分许，毛伟驾驶湘AZS1**号小型轿车，沿津市市九澧大道由西向东行驶至双济路交叉路口右转弯时，由于观察不够，与其右侧同向行驶的李士炎驾驶的无号牌二轮摩托车相撞，造成两车受损，摩托车驾驶人李士炎受伤的道路交通事故。2014年9月29日，经津市市公安局交通警察大队认定，毛伟负事故主要责任，李士炎负事故次要责任。
四、事故发生后李士炎在津市市人民医院住院治疗93天。2015年1月12日，经常德市九澧司法鉴定所鉴定，李士炎评定为十级伤残，医疗终结时间为6个月（含取内固定物时间），住院期间需1人陪护，后期限1人陪护6周（含取内固定物陪护时间），本鉴定完成日之前的医疗费按实际支出计算，后期医疗费预计8000元（照片复查、取内固定物等）。
五、经本院依法核算，本案交通事故造成李士炎各项经济损失如下：1、医疗费53909.02元（住院医药费45909.02元、后期治疗费8000元）；2、住院伙食补助费2790元（93天×30元／天）；3、护理费13500元［（93天＋6周×7天）×100元／天］；4、误工费11945.95元（38248元／年÷365天×114天）；5、交通费930元（酌定）；6、残疾赔偿金39803.8元（23414元／年×17年×伤残等级系数10%）；7、精神损害抚慰金5000元；8、鉴定费1300元。以上损失共计129178.77元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”。本案相关证据已经确认李士炎事故发生前从事混凝土浇筑工作，该工种属于建筑业，本院按照2013年度湖南省建筑业年平均工资38248元计算李士炎的误工费符合上述司法解释之规定，李士炎误工时间依法计算至定残日前一天。李士炎未向本院证实其护理人员因护理导致误工损失的情况，但李士炎住院期间的护理客观上已经发生，故本院根据当地医院聘请护工的一般市场行情酌情认定李士炎护理费按每日100元计算。李士炎虽未提交交通费相关票据，但交通费客观上已经实际发生，根据李士炎住院的时间、地点与距离等客观实际情况，本院酌情认定李士炎交通费每天10元，共计930元。本案相关证据已经确定李士炎事故发生前从事混凝土浇筑工作，因此李士炎主张按照湖南省城镇居民人均可支配收入23414元计算其伤残赔偿金符合相关法律规定，本院予以支持。李士炎因本起交通事故造成十级伤残，精神损害抚慰金本院根据李士炎的损伤程度认定为5000元。李士炎主张营养费，但其未向本院提交相关证据支持其主张，故本院对李士炎主张的营养费依法不予支持。
六、事故发生后，毛伟已经向李士炎支付赔偿款68681.02元。
本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。津市市公安局交通警察大队做出的事故责任划分客观适当，本院予以采信，并据此结合本院查明的其他案件事实依法确定本案当事人相应的民事责任。毛伟在本案中负主要责任，在本案中具有主要过错，依法应当承担主要民事赔偿责任，李士炎在本案中负次要责任，在本案中具有一定的过错，依法应当承担次要民事赔偿责任。故本院对李士炎要求毛伟承担赔偿责任的诉讼请求依法予以支持。湘AZS1**号小型轿车已在平安财保湖南分公司投保交强险与三责险，且事故发生在保险有效期限内，故对李士炎要求平安财保湖南分公司在保险限额内承担赔偿责任的诉讼请求本院依法予以支持。
李士炎医疗费、住院伙食补助费两项经济损失共计56699.02元属于交强险医疗费用赔偿责任限额理赔范围，已经超出医疗费用10000元限额，故应由平安财保湖南分公司在保险限额内给予足额赔偿。李士炎误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等项经济损失共计71179.75元属于交强险死亡伤残赔偿责任限额理赔范围，且未超出110000元限额，故应由平安财保湖南分公司给予全部赔偿。
除去平安财保湖南分公司在交强险限额内赔偿额及按照保险合同约定交强险与三责险均不理赔的鉴定费外，李士炎剩余损失共计46699.02元按照本院民事责任划分，由毛伟承担70%的责任，即由毛伟向李士炎赔偿32689.31元，由李士炎承担30%的责任，即由李士炎自行负担14009.71元。毛伟承担的32689.31元赔偿责任属于平安财保湖南分公司三责险理赔范围，且未超出该保险500000元的理赔限额，故应由平安财保湖南分公司给予全部赔偿。
根据保险合同约定，鉴定费不属于平安财保湖南分公司理赔范围。根据本院民事责任划分，李士炎鉴定费损失1300元由毛伟赔偿910元，由李士炎自负390元。
本案审理过程中，平安财保湖南分公司主张李士炎医药费中非医保用药部分保险公司不予理赔，但平安财保湖南分公司未向本院提交任何证据证实其主张，故本院对平安财保湖南分公司的上述主张依法不予采信。
综上所述，李士炎因本起交通事故造成的各项经济损失共计129178.77元，由李士炎自负14399.71元；由平安财保湖南分公司赔偿113869.06元；由毛伟赔偿910元，减除毛伟已经赔偿的68681.02元，李士炎还应向毛伟返还67771.02元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告李士炎因本起交通事故造成的各项经济损失共计129178.77元，由被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司赔偿113869.06元；由被告毛伟赔偿910元；由李士炎自负14399.71元；抵减被告毛伟已经赔偿的68681.02元，最终实际由被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司向原告李士炎赔偿46098.04元，向被告毛伟赔偿67771.02元。
二、驳回原告李士炎未获本院支持的其他诉讼请求。
上述第一项给付义务于本判决生效之日起五日内一次性付清。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司赔付款项汇入本院指定银行专户（开户行：中国工商银行津市支行，户名：津市市人民法院，账号：1908071609026418734）。
本案案件受理费3544元，减半收取1772元，由原告李士炎负担517元，由被告毛伟负担1255元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
代理审判员 宋立军
二〇一五年三月三十日
代理书记员 汪小娟
附本案法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。