浙江省长兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）湖长民初字第149号
原告：浙江金三发非织造布有限公司，
法定代表人：严华荣。
委托代理人：许见明。
委托代理人：张琦。
被告：浙江万利建筑工程有限公司，
法定代表人：蒋新桃。
委托代理人：赵方昉。
原告浙江金三发非织造布有限公司与被告浙江万利建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年1月24日受理后，依法适用简易程序，由审判员陈慧娟公开开庭进行审理。因案情复杂，本院依法组成合议庭，于2013年10月31日公开开庭进行了审理。原告浙江金三发非织造布有限公司的委托代理人许见明、被告浙江万利建筑工程有限公司的委托代理人赵方昉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2009年5月7日，原告（原称浙江科得邦非织造布有限公司）作为发包人与浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司作为承包人签订《建设工程施工合同》一份，工程名称：浙江科得邦非织造布有限公司二期厂房；工程地点：长兴县李家巷工业园区；工程内容：施工图纸内的土建、桩基础；开工日期：2009年5月18日；竣工日期：2009年7月17日；违约责任约定：因承包人违约，承包人每逾期一天向发包人交付3000元违约金；合同还对其他相关事宜作了约定。
2009年9月15日，双方又签订《建设工程施工合同》一份，工程名称：浙江金三发非织造布有限公司办公楼、食堂、宿舍；工程地点：长兴县李家巷工业园区；工程内容：施工图纸内办公楼、食堂、宿舍；承包范围：施工图纸范围内办公楼、食堂、宿舍的土建安装工程；开工日期：2009年9月21日；竣工日期：办公楼、食堂于2009年12月29日竣工，宿舍楼于2010年1月8日竣工；违约责任约定：因承包人原因，工程不能按合同工期获得验收通过，承包人每逾期一天向发包人交付2000元违约金；合同还对其他相关事项作了约定。
2009年12月29日，双方再签订《建设工程施工合同》一份，工程名称：浙江金三发非织造布有限公司二期厂房加跨工程；工程地点：长兴县李家巷工业园区；工程内容：施工图纸范围内二期厂房加跨厂房的土建安装工程；承包范围：施工图纸范围内二期厂房加跨厂房的土建安装工程；开工日期：2010年1月3日；竣工日期：二期厂房加跨厂房土建安装工程，基础部分于2010年2月5日完工，后续工程于上部钢结构屋面完工时起算，后续工程连续20天内完工；违约责任约定：因承包人原因，工程不能按合同工期获得验收通过，承包人每逾期一天向发包人交付2000元违约金；合同还对其他相关事项作了约定。
上述三份合同签订后，由被告长兴分公司负责人郑晓波负责施工。因被告及长兴分公司在施工中管理不善，并且拖欠材料款、民工工资，造成多次停工，甚至于民工多次直接向原告讨要工资。上述工程断断续续，扩建厂房工程于2010年8月24日竣工，办公楼、食堂、宿舍工程于2010年9月4日竣工。
经查，截止2011年10月6日，原告已支付被告工程款人民币8750000元。本工程经审计，工程造价为人民币8108025元，因此原告多支付给被告工程款641975元。
另查明，浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司于2012年5月20日被注销营业执照，其上级企业为浙江万利建筑工程有限公司。
综上所述，原告与被告长兴分公司签订的建设工程施工合同合法有效，因被告及其长兴分公司管理不善，拖延工期，构成违约，并造成民工多次直接向原告讨要工资，经审计原告已多支付工程款641975元。浙江万利建筑公司有限公司长兴分公司已被注销营业执照，其民事责任依法应由被告浙江万利建筑工程有限公司承担。据此，原告为维护自身权益，向法院起诉，请求判令：1、被告返还原告工程款人民币641975元；2、被告支付原告利息损失（以641975元为基数，按银行同期贷款利息自2011年10月6日计算至返还清工程款时止，暂计算至2013年1月5日为12133元）；3、被告支付原告逾期竣工违约金480000元（逾期日期从2011年12月31日计算至2012年3月18日，每天违约金2000元）；4、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：对于原告所主张的工程造价8108025元有异议，原被告之间所签订的三份建设工程施工合同项下的工程造价总计为13005811元，原告并没有按照双方约定的按完成工程量支付进度款，双方也未对涉案工程进行最终决算，故并不存在原告多支付工程款给被告的事实，也不存在被告应当支付利息损失的问题。对于原告主张的逾期竣工违约金，因双方对于竣工时间并未形成一致，因此也不存在被告需要支付违约金的事实。故请求法院驳回原告的诉讼请求。
原告为证明自己的主张，向本院提交证据如下：1、建设工程施工合同一份，证明原告与浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司于2009年5月7日签订合同约定原告将其二期厂房的土建工程发包给被告下属长兴分公司施工的事实；2、建设工程施工合同一份，证明原告与浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司于2009年9月15日签订合同约定原告将其办公楼、食堂、宿舍的土建安装工程发包给被告下属长兴分公司施工的事实；3、建设工程施工合同一份，证明原告与浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司于2009年12月29日签订合同约定原告将其二期厂房加跨厂房的土建安装工程发包给被告下属长兴分公司施工的事实；4、工程款支付清单1份、领（借）款单54份，证明截止2011年10月6日，原告已支付给被告工程款8750000元的事实；5、工程初审造价一份，证明本案所涉合同项下的工程经审计确定造价为8108025的事实；6、单位（子单位）工程质量竣工验收记录一组，证明本案所涉扩建厂房在2010年8月24日竣工，办公楼、食堂、宿舍工程于2010年9月4日竣工的事实；7、分公司登记基本情况一份，证明浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司已被注销营业执照，其上级企业为被告的事实；8、公司变更登记情况一份，证明原告名称于2009年12月10日由浙江科得邦非织造布有限公司变更为浙江金三发非织造布有限公司的事实。
被告对原告提交的证据1的关联性有异议，对证据2、3无异议，对证据4支付清单认为系原告单方制作，并不具有证据效力，不予认可，对于领（借）款单因系复印件，真实性由法庭予以核实，并且认为原告用现金付款的方式支付工程款不符合双方的付款约定，而且仅有现金支票的存根，原告也未提供证据证明该款项是否由被告实际领取，对证据5因系原告单方面委托的一份初审造价报告，并不能作为定案依据，且该初审造价报告的审核表中写明送审造价和初审造价相差约500万元，显然不符合常理，故对该证据不予认可，对证据6有异议，参加验收单位中的参加人员没有签字，故不予认可，对证据7的关联性无异议，对证据8无异议。本院审查后认为，对原告提交的证据1、2、3、6、7、8符合真实性、合法性和关联性，本院予以认定，对证据4中的清单系原告单方制作，不具有证据效力，不予认定，对领（借）款单，经本院庭后与账簿中原件核对，对其真实性、合法性和关联性予以认定，对证据5，被告对该初审报告提出异议并向本院申请对工程的实际造价进行鉴定，但是因被告未在本院确定的时间内按时交纳鉴定费用，鉴定程序终止，应视为被告对其所提异议举证不能，故对原告提交的初审报告本院予以认定。
被告未向本院提交证据。
综上，根据本院采信的证据及庭审查明的事实，确认本案事实如下：2009年5月7日，原告与浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司签订建设工程施工合同一份，约定原告将位于长兴县李家巷工业园区的二期厂房的土建工程发包给被告下属长兴分公司施工，工期为2009年5月18日开工，2009年7月17日前竣工。合同约定因承包人的原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任，承包人提前一天奖3000元，逾期一天罚3000元。合同签订后，该工程于2009年10月10日实际开工，2010年8月24日通过竣工验收。
2009年9月15日，原告与浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司又签订建设工程施工合同一份，约定原告将位于长兴县李家巷工业园区的办公楼、食堂和宿舍的土建安装工程发包给被告下属长兴分公司施工，工期为2009年9月21日开工，办公楼和食堂于2009年12月29日竣工，宿舍楼于2010年1月8日竣工。合同约定因承包人的原因，工程不能按合同工期获得验收通过，承包人每逾期一天须向发包人交付2000元／天的违约金，由发包人在承包人的工程款中扣除。合同签订后，该工程于2009年10月10日实际开工，2010年9月4日通过竣工验收。
2009年12月29日，原告与浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司签订建设工程施工合同一份，约定原告将位于长兴县李家巷工业园区的二期厂房加跨厂房的土建安装工程发包给被告下属长兴分公司施工，工期为2010年1月3日开工，基础部分于2010年2月5日完工，后续工程于上部钢结构屋面完工时起算，后续工程连续20天内完工。合同约定因承包人的原因，工程不能按合同工期获得验收通过，承包人每逾期一天须向发包人交付2000元／天的违约金，由发包人在承包人的工程款中扣除。合同签订后，该工程于2009年10月10日实际开工，2010年9月4日通过竣工验收。
2009年6月11日至2011年10月6日期间，被告长兴分公司以领（借）款的方式从原告处实际领取工程款共计8750000元。工程完工后，2012年2月21日，经湖州天勤工程咨询审价有限公司初审，该工程造价为8108025元。在本案审理过程中，被告对该初审造价提出异议并向本院申请对工程实际造价进行鉴定，但因被告未在本院确定的时间内按时交纳鉴定费用，鉴定程序终止。
另查明，浙江科得邦非织造布有限公司的企业名称于2009年12月10日变更为浙江金三发非织造布有限公司。浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司系被告于2009年5月21日设立的下属企业，原负责人系郑晓波。2012年5月10日，浙江万利建筑工程有限公司长兴分公司因被隶属企业撤销而注销登记。
本院认为，原告与被告设立的长兴分公司所签订的建设工程施工合同系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，因分公司不具有法人资格，其民事责任依法由公司承担。被告应当按照合同约定进行施工，原告也应当按约支付工程款，涉案工程通过竣工验收后，经审计，该工程的初审造价为8108025元，被告因对该初审造价有异议而向本院申请对工程造价予以鉴定，但是被告未在本院指定的期限内预交鉴定费用，致使本案争议的事实也即工程实际造价无法通过鉴定结论予以认定，被告应当对该事实承担举证不能的法律后果，故对原告按照初审造价确定工程价款的主张，本院予以支持。被告的原长兴分公司已经以领（借）款的方式从原告处已领取工程款8750000元，故被告领取的超出工程造价的工程款641975元应当返还给原告。对于原告主张的利息损失，根据原告主张从最后一笔工程款支付之日即2011年10月6日计算至判决之日（2014年1月14日），经计算为93454元。对于原告主张的逾期竣工违约金，因原告仅就办公楼、宿舍和食堂工程逾期竣工要求被告支付违约金，对其余两项工程并未主张，系其对自己民事权利的自由处分，因双方在该合同中的约定，“因承包人的原因，工程不能按合同工期获得验收通过，承包人每逾期一天须向发包人交付2000元／天的违约金，由发包人在承包人的工程款中扣除”，合同约定的竣工时间为办公楼和食堂于2009年12月29日竣工，宿舍楼于2010年1月8日竣工，但该工程实际在2010年9月4日竣工验收，被告也未能举证非系自身原因逾期，已经违反合同约定，被告应当承担违约责任，故对于原告要求被告支付逾期竣工违约金的请求，本院予以支持。但是该工程虽约定开工时间为2009年9月21日，但实际开工时间为2009年10月10日，因此竣工时间也应相应顺延，故被告应当支付的违约金为434000元。故此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百六十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告浙江万利建筑工程有限公司返还原告浙江金三发非织造布有限公司工程款641975元，赔偿利息损失93454元，合计735429元，限于本判决生效后十日内履行；
二、被告浙江万利建筑工程有限公司支付原告浙江金三发非织造布有限公司逾期竣工违约金434000元，限于本判决生效后十日内履行；
三、驳回原告浙江金三发非织造布有限公司的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15007元，由被告浙江万利建筑工程有限公司负担，限于本判决生效后十日内径直支付给原告。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审 判 长 陈慧娟
代理审判员 管福生
人民陪审员 陈小勤
二〇一四年一月十四日
书 记 员 江文欣