广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）珠香法刑初字第2139号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人张辉张某，曾用名张飞张甲，1970年10月30日出生，汉族，本科文化，户籍地珠海市香洲区，系珠海市中科信息技术开发有限公司经理。因本案于2014年2月28日被刑事拘留，同年3月13日被取保候审。
辩护人林伟涛，广东凯邦律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2014）2183号起诉书指控被告人张辉张某犯行贿罪，于2014年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员姚少锋、李玥明出庭支持公诉，被告人张辉张某及其辩护人林伟涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、行贿部分：
2007年至2013年期间，被告人张辉张某为谋取环保项目验收结算、款项支付、保养维修等方面的不正当利益，先后分多次给予珠海市环保监测站自动监测室主任陈某（另案处理）“好处费”合计人民币59000元，具体情况如下：
1、2007年底，深圳朗力德电子设备公司中标珠海市环保监测站大气监测三个国控点长光程设备项目（即“珠海市空气质量自动监测系统采购项目”），2008年该项目验收不久，被告人陈辉在陈某办公室送给其“好处费”人民币1000元。
2、2009年春节前后，被告人张辉张某在珠海市梅华西路一麻将馆停车场给予陈某一张人民币1000元的购物卡。
3、2010年底，珠海市中科信息技术开发有限公司（以下简称“中科公司”）中标珠海市环境空气自动监测系统（国控点）更新、扩建项目前后，被告人张辉张某在陈某办公室送给其中石化加油卡一张，油卡金额人民币3000元，之后被告人张辉张某又将此卡充值一次，充值金额人民币2000元。
4、2013年10月份，被告人张辉张某在珠海市中医院给予陈某“好处费”人民币2000元。
5、2012年1月13日，中科公司中标珠海市环境空气自动监测系统（国控点）更新、扩建项目第二次款项支付后不久，被告人张辉张某以“借款”名义给予陈某“好处费”人民币50000元。
二、贪污部分
2011年底，被告人张辉张某在时任珠海市环保监测站站长叶某（已判刑）的委托下，以中科公司名义与广东省环保社科院签订一份虚假环保业务合同，并分两次收受“合同款”人民币30万元。2011年12月份，被告人张辉张某从该款中提取人民币10万元交给叶某占为己有。
针对上述指控，公诉人当庭宣读并出示了被告人供述和辩解、证人证言、书证等证据，认为被告人张辉张某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，帮助国家工作人员非法占有公共财物，应当以行贿罪、贪污罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人张辉张某辩称：1、公诉机关指控其构成行贿罪不当，应当是单位行贿；2、其在贪污行为的共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯；3、其积极配合侦查工作，主动交代犯罪事实，所犯罪行社会危害性不大。综上，请求本院对其从轻处罚并适用缓刑。
辩护人提出的辩护意见是：1、被告人张辉张某不构成行贿罪，被告人张辉张某给予陈某的借款5万元是通过公司转账的形式进行，被告人张辉张某是中科公司的大股东及实际控制者，应当属于单位行贿，但是该行贿数额远远低于单位行贿追诉的标准；2、被告人张辉张某在贪污行为中属于从犯，没有获取利益；3、被告人张辉张某有自首情节；4、被告人张辉张某是初犯，认罪态度好，有悔罪表现。综上，建议本院对被告人张辉张某从轻或减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
被告人张辉张某担任深圳朗力德光电子设备有限公司的法人代表和中科信息技术开发有限公司的经理和股东（投资额为90％）。2013年5月，被告人张辉张某出让25.6％的中科公司股份给周某。
一、行贿部分
2007年底，深圳朗力德电子设备公司中标珠海市环保监测站大气监测三个国控点长光程设备项目（即“珠海市空气质量自动监测系统采购项目”），2008年该项目验收不久，被告人陈辉在珠海市环保监测站自动监测室主任陈某办公室送给其“好处费”现金人民币1000元；2009年春节前后，被告人张辉张某在珠海市梅华西路一麻将馆停车场给予陈某人民币1000元的购物卡一张。
2010年底，珠海市中科信息技术开发有限公司中标珠海市环境空气自动监测系统（国控点）更新、扩建项目前后，被告人张辉张某在陈某办公室送给其中石化加油卡一张，油卡价值人民币3000元，之后被告人张辉张某又将此卡充值一次，金额人民币2000元；2013年10月，被告人张辉张某在珠海市中医院给予陈某“好处费”现金人民币2000元；2012年1月13日，中科公司中标珠海市环境空气自动监测系统（国控点）更新、扩建项目第二次款项支付后不久，被告人张辉张某以“借款”名义通过转账的方式给予陈某“好处费”人民币50000元。
二、贪污部分
2011年底，被告人张辉张某在时任珠海市环保监测站站长叶某（已判刑）的委托下，以中科公司名义与广东省环保社科院签订一份虚假环保业务合同，并分两次收受“合同款”人民币30万元。2011年12月，被告人张辉张某从该款中提取人民币10万元交给叶某占为己有。
2014年2月27日，被告人张辉张某到珠海市斗门区人民检察院投案，并如实供述了犯罪事实。
上述事实，被告人张辉张某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人陈某、谭某、周某、叶某、刘某的证言，记账凭证及用款申请单，银行清单，入账通知书，用款申请单，借条，收条，银行清单，评标报告、中标通知书、履约保证金缴纳通知书、自动检测系统运行情况告知函、采购合同、扩建项目采购合同书等中标材料，政府代购计划申请表、合同备案表、验收报告、技术咨询合同、工作会议纪要、合作协议，商品和服务支出多栏账，发票，费用报销单，自首证明，户籍资料，营业执照及相关商事资料，股东会决议等证据证实，足以认定。
关于公诉机关指控被告人张辉张某第一单事实的行为定性问题。经查，现有证据证实被告人张辉张某作为深圳朗力德电子设备公司的法定代表人和中科信息技术开发有限公司的实际控制者，其代表及执行公司的决策，行贿的目的是谋取环保项目验收结算、款项支付、保养维修等方面的不正当利益，而所谋取的不正当利益直接归属于所在单位，并且部分行贿行为也是通过公司转账的方式进行。综上，被告人张辉张某的行为应认定为单位行贿。因被告人张辉张某单位行贿行为的数额未达追诉标准，不构成单位行贿罪。
关于量刑情节的问题。（1）被告人张辉张某并非国家工作人员，系在叶某的授意下签订虚假合同、接受款项以及提取现金交付叶某，其并未从中获利，属于协助行为，在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当从轻处罚。（2）被告人张辉张某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。
本院认为，被告人张辉张某帮助国家工作人员非法占有公共财物，其行为触犯我国刑律，已构成贪污罪。公诉机关指控被告人张辉张某犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，但指控被告人张辉张某犯行贿罪不当，本院予以纠正。根据被告人张辉张某前述量刑情节，结合其犯罪事实、悔罪表现及具备的监管条件，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条的规定，判决如下：
被告人张辉张某犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 莫伟文
代理审判员 彭 帅
代理审判员 王天皓
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 吴小英
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万以上不满三百万的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。