南昌市东湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0102民初1244号
原告：汪师江，男，1966年11月20日生，汉族，住江西省上饶市余干县。
委托代理人：杨春楠，系江西民信律师事务所律师，执业证号：13601200010423197。
被告：安徽省政华建筑劳务有限公司，住所地：安徽省合肥市新站区胜利路元一时代花园7幢303号，社会统一信用代码：9134010078306240XD。
法定代表人：杨守华，职务：董事长。
委托代理人：贺德康，系北京公元博景泓律师事务所律师，执业证号：11101200110144425。
原告汪师江诉被告安徽省政华建筑劳务有限公司劳动争议纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人杨春楠，被告的委托代理人贺德康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪师江诉称：中建一局（集团）有限公司承包了南昌市红角洲九龙湖江西省委省政府机关搬迁置换项目的建设工程，为此，2012年10月，被告与中建一局（集团）有限公司签订了《建设工程劳务分包合同》一份，约定：中建一局将该项目的劳务工程分包给被告。2012年12月，原告经工友介绍到该工地做工。2013年5月23日，原告在工地上做工时被工地上的水泥搅拌罐撞倒，导致原告受伤，经治疗后原告的伤情为：1、颈5椎体骨折并脊髓损伤；2、四肢不全瘫；3、肌痉挛；4、神经性膀胱。2014年11月17日，南昌市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告的受伤为工伤。2015年9月6日，原告经过鉴定伤残等级为五级伤残，同年10月30日，原告再次经过伤残等级鉴定为四级伤残。另据江西天剑司法鉴定中心于2013年10月17日作出鉴定：原告需要大部分护理依赖。原告因家庭生活困难，就有关工伤赔偿事宜向江西省劳动人事争议仲裁委员会提出了仲裁申请，仲裁委于2016年3月11日作出赣劳人仲案字（2015）第647号仲裁裁决书。原告就此裁决不服，故提起诉讼，请求判令：被告赔偿原告的工伤各项（1、交通费5000元；2、住宿费3000元；3、辅助器具费2000元；4、住院伙食补助费3450元；5、停工医疗期工资180000元；6、停工期护理费108955元；7、伤残补助金126000元；8、工伤医疗补助金83532.17元；9、伤残就业补助金130746元；10、后期生活护理费340656元、）工伤待遇赔偿款，合计983339.17元，以及从2014年5月起每月支付残疾津贴4500元至2026年12月原告退休时止。
被告安徽省政华建筑劳务有限公司辩称：1、不同意原告的诉请，原告的诉讼主张，已经以健康权起诉，并已经得到了赔偿，原告基于同一法律事件，重复主张相关权利，不符合我国现行法律规定；2、我方认为仲裁的裁决认定事实错误，导致最后裁决错误，依法予以撤销，对于裁决书中所列的本案争议的两个焦点，工资标准，在生效判决中已经得到了确定，所以不能以原告主张的标准为依据，应当以法院判决的为准吗？工伤保险待遇和民事侵权赔偿，可以同时主张，依据江西地方政策，我方认为地方行政政策与现行法律发生冲突时，以法律为准。请求法院查明事实，依法驳回原告的诉请；3、原告主张的费用清单1-5项在（2015）东洲民初字第2号民事判决书里得到了赔偿，第6项停工期护理费原告重复计算，该费用已经得到了赔偿，第7项伤残补助金与残疾赔偿金为同一性质，原告已经得到了残疾赔偿金，不应再主张伤残补助金，第8-9项工伤医疗补助金和伤残就业补助金按照工伤保险条例，原告伤残4级没有这两项费用，第10项后期生活费与第5项相同，第11项每月支付伤残津贴原告在仲裁时没有主张，不属于审理范围。
经审理查明：中国建筑一局（集团）有限公司承建南昌市红谷滩新区江西省省级党政机关搬迁置换项目核心区省政府、省政协楼的建设工程，其将该工程结构主体工程分包给被告安徽省政华建筑劳务有限公司。2012年12月，原告汪师江到被告承包的工地做搅拌水泥的操作工。2013年5月23日被告在施工工地工作时，吊装过程中的混泥土倾泻将被告砸伤。当日被送往江西中寰医院住院治疗，并于次日出院；2013年5月24日，原告入南昌大学第二附属医院住院治疗，于同年8月19日出院，住院87天；2013年8月21日至10月19日，原告在南昌大学第二附属医院住院治疗59天；2013年10月20日，原告又入南昌大学第二附属医院住院治疗，并于2014年1月12日出院，住院84天。以上合计住院231天。2013年10月17日，经原告委托，江西天剑司法鉴定中心作出赣天剑司鉴[2013]法医鉴字第（714）号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人汪师江评定为四级伤残；2、误工期一年，营养期180日、护理期180日（自受伤之日起计算）；3、后续治疗费9000元；4、需大部分护理依赖。事故发生后，汪师江以中国建筑一局（集团）有限公司为被申请人向江西省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2013年11月15日，该委作出赣劳人仲案字[2013]第415号仲裁裁决书，裁决双方劳动关系成立。中国建筑一局（集团）有限公司不服该裁决书，于2013年12月5日以汪师江、汪步江为被告、安徽省政华建筑劳务有限公司为第三人向本院提起诉讼，2014年2月27日，本院作出（2013）东民初字第1747号民事判决书，判决汪师江与安徽省政华建筑劳务有限公司存在劳动关系。宣判后，汪师江、安徽省政华建筑劳务有限公司不服判决，提起上诉，2014年9月26日，南昌市中级人民法院作出（2014）洪民一终字第346号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2014年12月15日，汪师江以中国建筑一局（集团）有限公司为被告向本院提起健康权侵权诉讼。案件审理中，经当事人申请，本院依法委托江西铭志司法鉴定中心对汪师江的伤情重新鉴定，鉴定结论：被鉴定人汪师江颈部损伤致肢体瘫痪的伤残等级评定为四级伤残。2015年7月16日，本院作出（2015）东洲民初字第2号民事判决书，判决：中国建筑一局（集团）有限公司赔偿汪师江医疗费12229.93元、误工费32447元、交通费2000元、住院伙食补助费23100元、营养费3600元、护理费256408元、残疾赔偿金122934元、精神损害抚慰金2万元、轮椅费740元，合计赔偿款473458.93元。上述赔偿款中国建筑一局（集团）有限公司已经全部支付给原告汪师江。
此后，原告汪师江因工伤待遇问题与被告安徽省政华建筑劳务有限公司发生争议，并申请江西省劳动人事争议仲裁委员会仲裁，请求：被申请人支付工伤待遇费用983339.17元（交通费5000元、住宿费3000元、辅助器具费2000元、住院伙食补助费3450元、停工留薪期工资18万元、停工期护理费108955元、一次性伤残补助金126000元、一次性工伤医疗补助金126000元、一次性伤残就业补助金130746元、后期生活护理费340656元。该委于2016年3月11日作出赣劳人仲案字[2015]第647号裁决书，裁决：1、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人向申请人支付住院伙食补助费2310元、停工留薪期工资52200元、停工留薪期间护理费32432.40元、一次性伤残补助金91350元；2、驳回申请人其它仲裁请求。原告汪师江不服该裁决，于2016年3月23日诉至本院。被告不服裁决于2016年3月30日向安徽省合肥市瑶海区人民法院起诉，该院受理后于2016年5月30日依法将案件移送至本院，被告于2016年12月15日申请撤回对汪师江的起诉，本院予以准许。
另查明：2014年11月17日，南昌市人力资源和社会保障局作出洪人社工伤认字[2014]104号工伤认定决定书，认定：安徽省政华建筑劳务有限公司员工汪师江系因工受伤，未参加工伤保险。2015年9月6日，南昌市劳动鉴定委员会作出江西省南昌市劳鉴2015年862号初次（复查）鉴定结论书，鉴定结论为：伤残五级。2015年10月30日，经江西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，并作出赣劳鉴再[2015]343号再次鉴定结论通知书，鉴定结论为：伤残四级。
以上事实，有原告提交的仲裁裁决书、民事判决书、工伤认定书、司法鉴定意见书、初次鉴定结论书、再次鉴定结论通知书及当事人陈述等证据在案予以佐证。
本院认为：原告汪师江与被告安徽省政华建筑劳务有限公司构成事实劳动关系。原告因工受伤依法享有工伤保险待遇，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”的规定，本案中被告应支付原告工伤保险待遇。工伤保险与民事侵权赔偿性质不同，法律关系亦不同，根据《工伤保险条例》，参照我省相关政策，原告可以同时主张工伤保险待遇和侵权赔偿，被告认为原告基于同一法律事件，重复主张相关权利的抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。但在原告已经获得相关赔偿的情况下，对工伤待遇赔偿和标准应有一定限制。本案原告主张的交通费、辅助器具费、住院伙食补助费，通过（2015）东洲民初字第2号民事案件已经得到充分的赔偿，故本院不予以支持。原告主张的住宿费未提供相应证据予以证明，本院不予采纳。原告主张的工伤医疗补助金、伤残就业补助金，于法无据，本院不予支持。依据《社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十四条之规定，原告未提交劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的证据材料，其主张后期生活护理费，本院不予支持。原告主张每月支付伤残津贴，因原告未在劳动仲裁一案中先行主张，本院不予处理。原告主张其月工资6000元，无举证，本院不予采信,本院参照2015年江西省建筑业就业人员年平均工资35466元为基数计算原告工伤待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条法律规定，停留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。原告未提供需要延长的相关证据，故不能延长停工留薪期,本院确认原告停工留薪期12个月的工资为35466元。根据《工伤保险条例》第三十三条、参照《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，本案原告主张的停工期护理费部分时段与其从（2015）东洲民初字第2号民事案件中主张的护理费时段不相同，本院支持被告向原告支付12个月的护理费36495.90元（52137×1年×70%）。依据法律规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受一次性伤残补助金、按月领取伤残津贴。原告四级伤残享受伤残补助金21个月的本人工资待遇，被告应支付原告一次性伤残补助金62065.50元（35466元/年÷12个月×21个月）。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，参照《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条，判决如下：
一、被告安徽省政华建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告汪师江停工留薪期工资35466元，停工留薪期护理费36495.90元，一次性伤残补助金62065.50元。
二、驳回原告汪师江的其他诉讼请求。
如果被告安徽省政华建筑劳务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案由原告预交的案件受理费10元，由被告安徽省政华建筑劳务有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院缴纳上诉费，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 戚荣剑
人民陪审员 张桂荣
人民陪审员 万国珍
二〇一七年三月十六日
书 记 员 熊珊珊
附相关法律条文：
《中华人民共和国社会保险法》
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50％、40％或者30％。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇:
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为:一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为:一级伤残为本人工资的90％，二级伤残为本人工资的85％，三级伤残为本人工资的80％，四级伤残为本人工资的75％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十条生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。