上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初31426号
原告陈铭，男，1979年1月15日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人王巧琴，上海达晨律师事务所律师。
委托代理人刘强，上海达晨律师事务所律师。
被告夏平，男，1969年1月31日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人陈雪松。
委托代理人姜蜻，上海市尚法律师事务所律师。
委托代理人李秀华，上海市尚法律师事务所律师。
原告陈铭诉被告夏平、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年6月19日公开开庭进行了审理。原告陈铭及其委托代理人王巧琴，被告夏平，被告平安公司的委托代理人姜蜻，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈铭诉称，2016年7月9日22时，被告夏平驾驶牌号沪A6XX**车辆与行人原告在上海市浦东新区南码头路进齐河路约15米处发生交通事故，致原告受伤。经交警部门认定，被告夏平承担主要责任，原告承担次要责任。肇事车辆在被告平安公司处投保。事故造成原告如下实际损失：医疗费人民币(以下币种同)43,014.22元、营养费3,600元、住院伙食补助费450元、残疾赔偿金126,922.40元、误工费16,100元、护理费4,150元、精神损害抚慰金5,500元、鉴定费2,300元、交通费500元、衣物损300元、残疾辅助器具费398元、律师费5,000元；现诉请要求上述费用由被告平安公司在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)限额内不区分责任地承担赔偿责任，超出和不属于交强险范围的费用由被告平安公司在第三者责任商业保险(以下至判决主文前简称商业三者险)限额内承担80%的赔偿责任，仍有不足的或不属于保险赔偿范围的由被告夏平承担80%的赔偿责任。
被告夏平辩称，对事发经过及责任认定均无异议，对超出保险理赔范围的费用同意承担80%的赔偿责任。同意残疾赔偿金、精神损害抚慰金均按照0.11的系数计算；同意赔偿律师费3,000元。本被告驾驶的肇事车辆系因在法院的民事纠纷被查封，但交通事故发生时本被告对此并不知情，保险合同免责条款中仅涉及车辆被扣押、被政府征用，查封并不在此列，且本被告投保时，被告平安公司也并未告知相关免责事项。
被告平安公司辩称，对事发经过及责任认定均无异议，肇事车辆在本被告处投保交强险和商业三者险(限额100万元，购买不计免赔)。事故发生在2016年7月，但肇事车辆已于2015年被查封，根据商业三者险保险合同中免责条款的约定，车辆如果存在被扣押、征用等情况，保险公司免于承担赔偿责任，故现不同意在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任。对原告诉请费用的意见：医疗费，要求扣除自费部分；营养费，应按每天30元计算；护理费，住院期间的护理费和鉴定结论确定的护理天数非同一概念，应按每天40元计算；同意残疾赔偿金、精神损害抚慰金均按照0.11的系数计算；衣物损，认可300元。
经审理查明，原告系上海城镇户籍。2016年7月9日22时许，被告夏平驾驶牌号沪A6XX**车辆由南向北行驶至上海市浦东新区南码头路出齐河路北约15米处时，适遇原告由东向西步行至此，因被告夏平未避让行人、原告过马路未走人行横道，造成原告受伤的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告夏平承担主要责任，原告承担次要责任。肇事车辆在被告平安公司处投保交强险和商业三者险(限额100万元，购买不计免赔)，事发时均在保险期间内。
事发后，原告送医治疗产生医疗费42,574.22元，其中10,000元由被告平安公司在交强险限额内的医疗费赔偿项下垫付、25,000元由被告平安公司在商业三者险范围内垫付。原告住院22.5天，期间聘请护工花用1,430元，购买助行器和拐杖分别花用238元和160元。2017年1月23日，经上海市公安局浦东分局交警支队委托，上海申远医学科技有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人陈铭肢体交通伤，后遗左下肢功能障碍构成XXX伤残。其损伤后手术治疗休息期150日，营养期60日，护理期60日。后期需行内固定取出术治疗。后期行内固定取出术治疗期间酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告支付鉴定费2,300元。审理中，原、被告一致同意残疾赔偿金及精神损害抚慰金按照0.11的系数计算。2017年4月，原告诉请至本院，要求判如所请。
以上事实，有原告提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、病历、诊断报告、出院小结、费用清单、医疗费单据、鉴定意见书及鉴定费发票、发票、户口簿复印件，被告夏平提供的保单、商业三者险免责事项说明书、保险条款，被告平安公司提供的电脑打印材料，以及庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内不区分责任地予以赔偿，不足部分，由保险公司根据保险合同予以赔偿。本案交通事故经交警部门认定，被告夏平承担事故主要责任，其驾驶的肇事车辆在被告平安公司处投保交强险和商业三者险，事发时均在保险期限内，被告平安公司应在交强险限额内不区分责任地对原告承担赔偿责任，超过交强险但属于商业三者险的部分，应由被告平安公司承担80%的赔偿责任。对仍有不足的部分，应由被告夏平承担80%的赔偿责任。审理中，被告平安公司称肇事车辆处于查封状态，根据保险条款的有关规定，免除赔偿责任。本院认为，保险条款中约定的免责条款并未针对查封车辆，现车辆在使用过程中发生了交通事故，且在保险期间，理应由保险公司承担理赔责任。原、被告对残疾赔偿金和精神损害抚慰金的计算系数达成一致意见，无不当，本院予以照准。鉴于鉴定机构已明确了原告今后取内固定术所需的休息、营养、护理期限，原告今后取内固定术的误工费、营养费、护理费可在本案中一并处理。对原告诉请的各项费用，本院认定如下：1、医疗费，住院医疗费票据中的伙食费与住院伙食补助费系重复计算，应予以扣除，被告平安公司要求扣除自费部分，依法无据，本院不予准许，综上本院确认医疗费金额为42,574.22元；2、营养费和住院伙食补助费，原告诉请均无不当，可予支持；3、残疾赔偿金，原告系上海城镇户籍，现按照上海城镇标准及双方一致确认的系数主张20年的残疾赔偿金，无不当，本院予以认可；4、误工费，原告虽未提供证据，但考虑到其尚处于法定劳动年龄，其按照上海市最低工资标准主张误工费可予支持；5、护理费，结合原告住院期间实际产生的护理费及鉴定报告确定的护理期间，本院酌情确定为4,130元；6、精神损害抚慰金，结合原告伤情及双方确定的计算系数，原告主张金额无不当，本院予以准许；7、鉴定费，系原告合理损失，本院予以支持；8、交通费，原告虽未提供证据，但考虑到原告受伤部位及就诊次数，原告主张金额可予支持；9、衣物损，原告虽未举证证明，但结合原告受伤部位，并考虑到事发时或治疗时衣物确有损坏可能，对该项费用本院予以确认；10、残疾辅助器具费，系因交通事故产生的合理损失，本院予以认可；11、律师费，原告于庭审时并未提供证据(称尚未开具发票)，现被告夏平自愿赔偿3,000元，无不当，本院予以照准。被告平安公司垫付的费用可在本案中一并处理。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告陈铭医疗费5,950元，营养费3,600元、住院伙食补助费450元、误工费16,100元、护理费4,130元、精神损害抚慰金5,500元、残疾赔偿金83,372元、交通费500元、衣物损300元、残疾辅助器具费398元，合计120,300元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告陈铭医疗费29,299.38元、残疾赔偿金34,840.32元、鉴定费1,840元，合计65,979.70元；
三、被告夏平于本判决生效之日起十五日内赔偿原告陈铭律师费3,000元；
四、原告陈铭于本判决生效之日起十五日内返还被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付款35,000元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,424元，减半收取计2,212元，由原告陈铭负担442元，被告夏平负担1,770元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 谢辉东
二〇一七年六月二十三日
书记员 薛广文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。