内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）呼刑终字第115号
原公诉机关内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗（以下简称莫旗）人民检察院。
上诉人（原审被告人）鄂某某，男，出生于莫旗，达斡尔族，大专文化，莫旗某某管理站职工，捕前住莫旗。因本案于2014年3月3日被取保候审，2014年6月11日被执行逮捕，现羁押于莫旗看守所。
辩护人苏热，内蒙古大兴安岭律师事务所律师。
莫旗人民法院审理莫旗人民检察院指控原审被告人鄂某某犯贪污罪一案，2014年8月25日作出（2014）莫刑初字第98号刑事判决。宣判后，被告人鄂某某不服提出上诉。本案依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。呼伦贝尔市人民检察院检察员林蕊出庭履行职务，上诉人鄂某某及其辩护人苏热到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人鄂某某利用其担任莫旗某某管理站渔船检验办公室验船员的职务便利，以周某某、柳某某名义办理虚假的蒙渔Exxxx渔船及蒙渔Exxxx渔船登记及相关手续，从2010年至2012年骗取国家渔业船舶燃油补助款共计82039.03元，据为己有。2014年2月22日鄂某某自动投案，如实供述了自已的犯罪事实，并退回全部赃款。
原审法院认为，被告人鄂某某身为国家工作人员，利用其任莫旗某某管理站验船员的职务便利，从2010年至2012年以欺骗的手段，非法获取82039.03元燃油补助款据为己有，其行为已构成贪污罪。鄂某某自动投案，如实供述了自已的犯罪事实，系自首。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款的规定，判决被告人鄂某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处没收财产人民币20000元。
上诉人鄂某某上诉理由及辩护人的辩护意见，1、虚报的船只每年缴纳船检费等相关费用累计10700元，从贪污数额中应予扣除；2、2011年至2013年，在禁渔渔政管理和渔船检验工作期间，虚报的补贴款中38389元用于带领本组成员下乡的旅差费用，从贪污数额里应予扣除；3、具有酌定从轻处罚和法定从轻、减轻处罚情节，符合缓刑条件，应适用缓刑。
经审理查明，上诉人鄂某某利用其担任莫旗某某管理站渔船检验办公室验船员的职务便利，2009年以周某某名义办理虚假的蒙渔Exxxx渔船登记及相关手续、2010年以柳某某的名义办理虚假的蒙渔Exxxx渔船登记及相关手续，利用该两艘渔船从2010年至2012年骗取国家渔业船舶燃油补助款共计82039.03元，据为己有。2014年2月22日鄂某某向莫旗人民检察院自动投案，如实供述了自已的犯罪事实，并退回全部赃款。
认定上述事实的证据有：
1、线索登记表及案件来源、提请立案报告及立案决定书，证实本案线索为莫旗人民检察院反贪局在侦查莫旗某某管理站副站长杜某某涉嫌贪污一案时，上诉人鄂某某向莫旗人民检察院自动投案，如实供述自已利用职务之便，骗取国家渔业船舶燃油补助款据为己有的事实。
2、户籍证明，证实上诉人鄂某某系负完全刑事责任能力人。
3、莫旗某某管理站证明，莫渔发（2012）6号文件即关于莫旗某某管理站职能分工文件，莫机编发（1997）41号文件，在职人员花名册，证实2012年至今，上诉人鄂某某为莫旗某某管理站渔船检验办公室主任，符合贪污罪的主体身份。
4、《呼伦贝尔市渔业用油补贴办法》、《2009年上半年呼伦贝尔市渔业用油补贴办法》，证实呼伦贝尔市渔业用油补贴原则、办法及补贴资金分配等情况。
5、上诉人鄂某某贪污国家渔业船舶燃油补助款统计表，证实从2010年至2012年骗取国家渔业船舶燃油补助款八笔共计82039.03元。
6、莫旗某水产站2008年至2012年记账凭证及船舶燃油补贴发放表，证实上诉人鄂某某利用其任莫旗某某管理站验船员的便利，从2010年到2012年，以欺骗的手段，非法获取蒙渔Exxxx和蒙渔Exxxx两艘渔船的燃油补助款共8笔，共计金额82039.03元。
7、莫旗人民检察院收据三张，证实案发后上诉人鄂某某退缴赃款82039.03元。
8、证人杜某某证言，证实杜某某和鄂某某、刘某某、王某一同在黑龙江省嫩江县胡某某处订了8艘船，每人2艘。因为四个人手里只有手续没有船，为了套取燃油补助才订的船。杜某某证实鄂某某、刘某某、王某以他人名义办理空船号骗取燃油补助，每人各办理2艘船。
9、证人刘某某、王某证言，证实2014年1月和杜某某、鄂某某、刘某某、王某一同去黑龙江省嫩江县胡某某的造船厂订了8艘船，每人订2艘，因为考虑到档案里有船而他们自己实际没船，为了添补这个漏洞才订的船。鄂某某、杜某某、王某都有用他人名义骗取燃油补助的行为。
10、证人柳某某证言，证实2013年春天鄂某某向柳某某借身份证，当时没说干什么。2014年春天又借身份证说是补办卡，柳某某才知道鄂某某用自己的身份证办了油补卡。在莫旗检察院询问的前几天，鄂某某打电话将其用柳某某名义办理渔船蒙渔Exxxx骗取油补的事告诉柳某某。柳某某没有渔船也没得到过油补，也从未在2011年到2012年的莫旗渔业船舶燃油补助发放表中签字领取补贴款。
11、证人周某某证言，证实鄂某某没有给周某某办理过渔船相关手续，周某某没有渔船，也没有领过燃油补助。从未在2011年到2012年的莫旗渔业船舶燃油补助发放表中签字。不知道周某某名下的燃油补助款的卡是怎么回事，只是在2012年时把身份证借给鄂某某，2013年鄂某某让周某某一起去补办了一张银行卡，不记得卡号。
12、证人沃某某的证言，证实船检办公室的职责是负责渔业生产船舶检验工作、认真贯彻执行《渔业法》及法律法规等。船检办负责检船，渔政队负责捕捞证的办理工作。办捕捞证要知道渔民是否有船，这两个部门经常一起下乡联合开展工作，在掌握渔船档案方面是相通的。杜某某、刘某某为单位垫付过招待费，其他人不清楚。
13、证人高某的证言证实，高某从2003年开始担任莫旗某水产站的报账员，只负责财政的经费和增保费。燃油补助款由负责船检的人发放，有时给杜某某，有时给鄂某某，由他们负责发放。单位没有扣过渔民的燃油补助款。
14、鄂某某供述及辩解，证实1、鄂某某主动向检察机关坦白自己在任职期间利用职务之便，用虚假船只办理船舶登记证、捕捞证、船舶检验证书、船员证等手续，将船只挂在他人名义下套取船舶燃油补助。2、鄂某某于2001年末至2008年在养殖办工作，2009年至2013年任船检办验船员，2013年至今任船检办主任。因为家庭只有一个人有收入，生活困难，就想通过骗取燃油补助来解决家庭困难。2009年鄂某某检船时在水库边发现一艘废弃机动船，给这条船随便编了号照了相，私自以周某某的名义给这艘船办理了渔船登记证等相关证件，船号为蒙渔Exxxx。从2010年开始领取油补，分别是2010年上半年4016.62元，2010年下半年8281.68元，2011年上半年3214.05元，2011年下半年9639.96元，2012年26305.04元。其中2010年和2011年的补助费单位扣了一半。2010年鄂某某得知渔民张义不打鱼外出打工，便私自把渔船蒙渔Exxxx号改到柳某某的名下继续检证套取油补。从2011年开始领取油补，分别是2011年上半年3241.05元，2011年下半年9639.96元，2012年23822.82元。其中2010年和2011年的补助费单位扣了一半。鄂某某利用蒙渔Exxxx、蒙渔Exxxx号渔船骗取国家燃油补贴合计88135.18元，实际所得69131.02元。周某某和柳某某并不知道此事。3、2013年末鄂某某与杜某某、刘某某、王某一起到黑龙江省嫩江县胡某某的造船厂每人订了2艘船，是因为利用别人名字在档案中登记船号而四人实际没有渔船，怕上边检查时露馅，所以要定船来补这个漏洞。4、鄂某某供述杜某某、刘某某、王某三人也有利用他人名义套取油补的情况。5、鄂某某对检察机关认定其骗取燃油补助款82039.03元没有异议。
15、视听资料，同步录音录像光盘二张，证实莫旗人民检察院讯问被告人鄂某某的过程。
二审期间上诉人鄂某某及其辩护人提交的证据有：
16、2014年12月1日莫旗某某管理站出具的证明，证实在2010年至2012年期间，周广柳某某缴纳渔业资源增殖保护费、渔业船舶检验费计10700元。
17、2014年8月21日莫旗某某管理站出具证明并附有相关票据，证实从2011年至2013年间带领本组成员在农村和乡镇从事禁渔期渔政管理工作和渔船检验工作，支出食宿等费用共计38389元，因当时无正规发票，单位未能及时给予报销，是鄂某某自己垫付。
证据1至15经原审法院庭审质证与认证，证据来源合法有效，本院予以认定。证据16、17检察机关质证意见认为，缴纳船检费等各项费用是骗取国家燃油补贴的手段之一，不影响上诉人的贪污数额的认定，不应扣除。莫旗某某管理站证明及相关票据无法证实该食宿旅差费的钱款来源于涉案款项，与本案无关。
本院认为，上诉人鄂某某身为国家工作人员，利用其任莫旗某某管理站验船员的职务便利，2010年至2012年期间，虚假上报渔船，骗取国家燃油补助款82039.03元，其行为已构成贪污罪。上诉人及其辩护人提出“虚报的船每年都交了船检费等相关费用10700元，应当从贪污数额中扣除”的理由及辩护意见，因在案证据证实上诉人实际签收获取国家燃油补助款共计82039.03元，故检察机关的“缴纳船检费等相关费用是骗取燃油补贴的手段之一，不应扣除”的出庭意见予以支持。上诉人及其辩护人提出的“骗取的补贴款中38389元用于公务支出，给单位垫付旅差费，从贪污数额里应予扣除”的理由及辩护意见，因上诉人鄂某某工作单位证实其垫付旅差费的事实及数额，故该公务支出的真实性单位予以审核给予核销，与本案事实无关。检察机关的“二审期间提交的单位的证明及附有票据无法证实该食宿旅差费的钱款来源于涉案款项，与本案无关”的出庭意见予以支持。“判处缓刑”的理由及辩护意见，因原审量刑时已充分考虑从轻、减轻处罚的情节，并作出适当判决，故该上诉理由及辩护意见不成立。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴春暖
审 判 员 刘富宇
代理审判员 李 鹏
二〇一五年一月二十日
书 记 员 徐思宇
相关法条：
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。