福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第205号
原公诉机关福建省泉州市鲤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨光，男，1985年2月11日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月14日被抓获羁押，次日被刑事拘留，9月18日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
原审被告人王某甲，男，1982年9月21日出生于四川省渠县，汉族，初中文化，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2012年4月23日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年二个月；因吸毒于2013年7月23日被晋江市公安局决定行政拘留十日，并被责令社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月12日被抓获羁押，同日被刑事拘留，9月18日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
原审被告人王某乙（绰号“东北”），男，1982年10月20日出生于吉林省长春市，汉族，初中文化，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2012年12月11日被泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑七个月；因吸毒于2013年7月23日被晋江市公安局决定行政拘留十日，并被责令社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月12日被抓获羁押，同日被刑事拘留，9月18日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
原审被告人王某丙，男，1982年3月9日出生于河南省社旗县，汉族，初中文化，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月12日被抓获羁押，同日被刑事拘留，9月18日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
原审被告人高某（绰号“美芽”、“美雅”），女，1981年3月22日出生于重庆市长寿区，汉族，职专文化，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月14日被抓获羁押，次日被刑事拘留，9月18日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
福建省泉州市鲤城区人民法院审理鲤城区人民检察院指控原审被告人杨光、王某甲、王某乙、王某丙、高某犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月11日作出（2013）鲤刑初字第779号刑事判决。原审被告人杨光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案，泉州市人民检察院指派代理检察员王妍出庭履行职务，上诉人杨光、原审被告人王某甲、高某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，1、2013年8月11日21时许，刘某在泉州市区美食街搭乘被告人王某丙驾驶的电动车前往位于涂门街的凯乐酒店。途中，被告人王某丙得知刘某欲购买毒品冰毒，遂通过QQ和电话与被告人王某乙取得联系，被告人王某乙又打电话给被告人王某甲，让被告人王某甲送冰毒到金桥酒店519号房间。后被告人王某乙、王某甲在金桥酒店519号房间内将1包重0.88克的冰毒以人民币280元的价格贩卖给被告人王某丙。被告人王某丙携带购得的冰毒到凯乐酒店703号房间找到刘某，刘某预付毒资人民币200元，并约定次日再进行交易。次日上午10时许，被告人王某丙依约来到凯乐酒店703号房间，又收取刘某毒资人民币300元，将上述购得的1包重0.88克冰毒销售给刘某。刘某提出欲再购买5克冰毒，被告人王某丙便用电话联系被告人王某乙欲购买冰毒，被告人王某乙将此事告知被告人王某甲，由被告人王某甲要电话联系被告人杨光购买冰毒。后被告人杨光携带由“阿龙”提供的冰毒，到凯乐酒店门口，将1包重计3.81克的冰毒以人民币770元的价格销售给被告人王某乙、王某甲。随后，被告人王某乙、王某甲将购得的冰毒以人民币1400元的价格销售给被告人王某丙。被告人王某丙携带购得的上述毒品到凯乐酒店703号房间以人民币2000元的价格销售给刘某。后公安人员将被告人王某丙、王某乙、王某甲当场抓获。公安人员还从被告人王某甲处扣押到1包重1.61克的冰毒。
公安人员从刘某处扣押到冰毒2包，重量分别为0.88克和3.81克；从被告人王某丙处扣押到毒资人民币2000元，已依法处理；从被告人王某丙、王某乙、王某甲处分别扣押到用于联系毒品买卖的手机共3部。
经采用甲基安非它明试剂检测，被告人王某乙、王某甲尿液检测结果呈阳性。
2、2013年8月14日18时许，被告人高某在鲤城大酒店707号房间为赖某提供按摩服务时，得知赖某要购买冰毒后，即用电话联系被告人杨光欲购买冰毒。后被告人杨光携带由“阿龙”提供的2包重计1.9克的冰毒到上述地点，以人民币900元的价格销售给赖某，被告人高某从中得利人民币100元。后公安人员将被告人杨光、高某当场抓获。公安人员还另行从被告人杨光处扣押到6包重计3.83克的冰毒和重计0.46克的麻古5粒。
公安人员从赖某处扣押到冰毒2包重计1.9克；从被告人杨光处扣押到毒资人民币900元，从被告人高某处扣押到违法所得人民币100元，扣押到的人民币1000元已依法处理；还从被告人杨光处扣押到人民币600元，从被告人杨光、高某处分别扣押到用于联系毒品买卖的手机共3部。经技术检验，扣押的毒品均检出甲基苯丙胺成份。案发后，缴获的毒品已全部作上缴处理。
经采用甲基安非它明试剂检测，被告人杨光、高某尿液检测结果呈阳性。
原判认定上述事实的证据有：抓获经过、工作说明、户籍证明、刑事判决书、责令社区戒毒决定书、行政处罚决定书、辨认笔录、照片，提取笔录、扣押物品清单、发还物品清单、通话记录、现场图，现场称重记录、毒品实物上缴收据、尿液提取笔录、鉴定意见通知书，证人刘某、赖某、王某丁的证言、物证检验报告、现场检测报告书以及各被告人的供述等材料。
原判认为，被告人杨光、王某甲、王某乙、王某丙、高某的行为均已构成贩卖毒品罪。五被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，予以从轻处罚。本案毒品未流入社会，对五名被告人予以酌情从轻处罚。被告人王某甲、王某乙曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，予以从重处罚。被告人王某甲、王某乙曾因贩卖毒品罪被判过刑，本次又犯贩卖毒品罪，予以从重处罚。据此，分别以被告人杨光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；被告人王某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币四千元；被告人王某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币四千元；被告人王某丙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元；被告人高某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；扣押在案的作案工具手机6部，予以没收；继续追缴被告人王某甲、王某乙违法所得人民币280元，被告人杨光违法所得人民币770元，予以没收，上缴国库。
上诉人杨光诉称，其系受“阿龙”的雇佣运送毒品，是从犯，其归案后有协助公安机关辨认“阿龙”，属立功表现，其身上被扣押的冰毒和麻古是准备自己吸食的，不应计入其贩卖毒品的数量，原判量刑过重，请求对其减轻处罚。
出庭检察员认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，对上诉人杨光及各原审被告人的定罪准确，量刑适当，应予驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人杨光、原审被告人王某甲、王某乙、王某丙、高某犯贩卖毒品罪的的事实清楚，证据确实充分，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，可作定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨光与原审被告人王某甲、王某乙、王某丙、高某明知是毒品甲基苯丙胺而单独或共同予以贩卖，其中上诉人杨光贩卖甲基苯丙胺10克，原审被告人王某甲贩卖甲基苯丙胺6.3克，原审被告人王某乙贩卖甲基苯丙胺4.69克，原审被告人王某丙贩卖甲基苯丙胺4.69克，原审被告人高某贩卖甲基苯丙胺1.9克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人杨光与各原审被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，予以从轻处罚。本案毒品未流入社会，可对上诉人杨光及各原审被告人予以酌情从轻处罚。原审被告人王某甲、王某乙曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，又是毒品再犯，均予以从重处罚。关于上诉人杨光诉称其受“阿龙”的雇佣运送毒品，是从犯的意见，经查，原审被告人王某甲、高某均供认是与上诉人杨光联系购买冰毒、洽谈价格并进行交易，且现有证据无法认定上诉人杨光系受“阿龙”的雇佣而参与贩卖毒品，因此，上诉人杨光的该上诉意见缺乏依据，不能成立，不予采纳。关于上诉人杨光诉称其有协助公安机关辨认“阿龙”，属立功表现的意见，经查，依照法律的规定，辨认同案人员是如实供述自己的犯罪事实的要求，不属于立功表现，因此，上诉人杨光的该上诉意见不能成立，不予采纳。关于上诉人杨光诉称其身上被扣押的冰毒和麻古是准备自己吸食的，不应计入其贩卖毒品的数量的意见，经查，根据法律的相关规定，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，因此，上诉人杨光提出的该上诉意见与法律的规定不符，不能成立，不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，根据上述事实和情节，对上诉人杨光以及各原审被告人的定罪准确，量刑适当，审判程序合法。原判在对上诉人杨光定罪量刑时已经充分考虑其有如实供述自己的罪行及本案毒品未流入社会的法定和酌情从轻处罚情节，对上诉人杨光所作出的量刑均适当，因此，上诉人杨光提出量刑过重，再请求减轻处罚的上诉意见缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条的及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈春荣
代理审判员 傅唤昌
代理审判员 苏中福
二〇一四年四月十七日
书 记 员 叶昭杰
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。