新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴民一终字第298号
上诉人（原审原告）：鲜小斌
委托代理人：左瑜，库尔勒市建设办事处法律服务所法律工作者。
委托代理人：鲜于兴
上诉人（原审被告）：新疆巴音工程建设（集团）有限公司
法定代表人：马云，系该公司董事长。
委托代理人：强军，新疆同明律师事务所律师。
委托代理人：蔡名峰，该公司职员。
上诉人鲜小斌、上诉人新疆巴音工程建设（集团）有限公司因劳动争议纠纷一案，不服库尔勒市人民法院（2014）库民初字第8号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鲜小斌及委托代理人左瑜、鲜于兴，上诉人新疆巴音工程建设（集团）有限公司委托代理人强军、蔡名峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明：原告鲜小斌自2012年3月开始在被告新疆巴音工程建设（集团）有限公司处工作，工种为瓦工（大工）。2012年5月17日中午10点左右，原告在被告承建的和静县民政花园住宅楼工地砌墙过程中，从电梯井上掉下一块混凝土块将原告砸伤。2012年6月12日，原告入住和静县人民医院治疗，产生住院及门诊费用261.65元；同日，原告转院至解放军273医院治疗，住院23天，同年7月5日出院，产生医疗费用18850元；原告从解放军273医院出院后，又转入新疆医科大第二附属医院治疗，住院39天，2012年8月13日出院，产生医疗费用42919.27元；2012年8月14日，原告又转入巴州人民医院治疗，住院112天，产生医疗费用48242.04元；2012年12月4日，原告转入巴州人民医院康复科治疗至2013年1月27日，住院53天，此次住院费用未结算，原告预付医疗费650元。2013年1月31日，原告前往四川大学华西医院住院治疗，住院39天，2013年3月11日出院，产生医疗费用27543.90元，该医院出具证明，原告住院期间陪护两人。此外，原告在巴州人民医院门诊、四川大学华西医院门诊和药店因治疗此次疾病产生的医疗、医药费用共计6953.93元，购买轮椅费用648元，花费鉴定费900元，复印费250元，邮寄费140元。巴州人民医院、新疆医科大学第二附属医院和四川大学华西医院在疾病证明书建议中均写有原告住院期间需陪护两人。原告认可收到被告支付的住院费及生活费等共计128642元。巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局于2012年11月12日作出（2012）758号认定工伤决定书，认定原告为工伤，2013年8月19日，新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅作出行政复议决定书，维持了巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局的行政行为。2013年1月10日、15日，巴州劳动鉴定委员会作出巴劳工伤鉴字（2013）022号、097号工伤与职业病伤残等级评定结论通知书，鉴定结果为：原告胸2一腰脊髓伤并截瘫，达到工伤职业病致残标准等级贰级；可进食、不能翻身、大小便失禁、不能自主穿衣、洗漱、坐轮椅推着，达到职工工伤与职业病致残标准大部分护理依赖。后原告以要求解除与被告之间的劳动关系、支付各项工伤保险待遇等为由，向巴州劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2013年12月9日，该仲裁委员会做出巴劳人仲字（2013）第174号仲裁裁决书，裁决如下：解除原告与被告之间的劳动关系；被告向原告支付轮椅费、医药费等各项费用共计799941.56元，扣除被告已支付的72000元，被告还应当向原告支付727941.56元；驳回原告的其他请求。原告对以上仲裁裁决不服，在法定时间内向本院提起诉讼。
认定以上事实的证据有：疾病诊断证明书，出院证，医疗票据，发票，收据，借条，照片，收条，巴州劳动人事争议仲裁委员会巴劳人仲字（2013）第174号仲裁裁决书，巴劳人仲字（2012）第227号229号先予执行裁决书，两份巴州劳动鉴定委员会伤残等级评定结论通知书，认定工伤决定书，行政复议决定书和当事人的当庭陈述。
原审认为：原告在给被告单位工作期间受伤，巴州劳动和社会保障局认定原告为工伤，巴州劳动鉴定委员会评定原告达到工伤职业病致残标准等级贰级和大部分护理依赖，因此，原告有享受工伤保险待遇的权利。由于被告没有为原告办理工伤保险参保手续，因此，原告应享受的各项工伤待遇应当由被告负担。现原告要求解除原、被告之间劳动合同关系，并要求被告支付一次性工伤待遇的请求，本院予以支持，被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。虽然原告到四川大学华西医院治疗未经相关部门批准，但其治疗的疾病是因本次受伤引起的疾病，结合原告的疾病诊断证明书和出院证等证据，对原告到四川大学华西医院治疗产生的医疗费用予以认定，对原告有正规票据并治疗与本次疾病有关的费用予以支持。原告共计产生医疗费用145420.78元。原告于2012年5月17日受伤，2013年1月10日定残，原告的停工留薪期应为8个月，参照2012年度新疆维吾尔自治区在岗职工平均计算，原告的停工留薪待遇为27761.33元（41642元÷12个月×8个月）。原告共住院266天，住院伙食补助费应为6650元。巴州人民医院、新疆医科大学第二附属医院和四川大学华西医院在疾病证明书建议中均写有住院期间需陪护两人，故原告主张的住院期间护理费应为60694.64元（41642元÷365天×266天×2人）。结合医院疾病证明书和原告提供的交通费票据，对原告到和静县人民医院、新疆医科大学第二附属医院和四川大学华西医院治疗疾病的交通费按3人（原告本人和陪护2人）2次计算为10020元（15元／次／人×3人×2次＋215元／次／人×3人×2次＋1440元／次／人×3人×2次），本市交通费酌情认定100元。原告购买轮椅费用648元，被告认可，予以认定。原告花费鉴定费900元，复印费250元，邮寄费140元，有票据为证，予以采信。原告主张与被告解除劳动关系前2013年1月10日至2014年12月9日的伤残津贴，被告应按月支付，为32446.06元（41642元÷12个月×85%×11个月）。原告的一次性伤残补助金应为86754.17元（41642元÷12个月×25个月），一次性伤残津贴为353956.99元（41642元÷12个月×85%×120个月）。参照2011年度新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资计算，原告的生活护理费为155280元（38820元÷12个月×40%×120个月）。原告要求被告支付的住院期间的工资、被扶养人生活费、电话费、材料费、租房费、住宿费，《工伤保险条例》及相关法律未作规定，不予支持。以上各项费用合计881021.97元，扣除原告认可收到被告支付的住院费及生活费等128642元，被告应支付原告752379.97元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《关于印发﹤新疆维吾尔自治区农民工参加工伤保险暂行办法﹥的通知》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告鲜小斌与被告新疆巴音工程建设（集团）有限公司之间的劳动关系。二、被告新疆巴音工程建设（集团）有限公司支付给原告医疗费用145420.78元、停工留薪期待遇27761.33元、住院伙食补助费应为6650元、住院期间护理费60694.64元、交通费10120元、轮椅费用648元、鉴定费900元、复印费250元、邮寄费140元，2013年1月10日至2014年12月9日的伤残津贴32446.06元。三、被告新疆巴音工程建设（集团）有限公司支付给原告一次性伤残补助金86754.17元、一次性伤残津贴353956.99元、一次性生活护理费155280元。以上二、三项费用合计881021.97元，扣除被告已支付的128642元，被告实际应支付原告752379.97元，于判决生效后七日内一次性支付给原告。四、驳回原告鲜小斌其他的诉讼请求。本案受理费10元，减半收取，由被告新疆巴音工程建设（集团）有限公司负担（原告已预交）。
原审判决宣判后，上诉人鲜小斌上诉称：原审少判的1、医药费50373.34元。2、住院补助费50元。3、停工留薪待遇188238.67元。4、住院期间护理费1299.12元（还有中途转院及2013年1月15日至今的未计算）。5、一次性伤残补助金138246元。6、伤残津贴389349元。7、生活费194511元。8、就医车费12513元，以上合计974580元，应由被上诉人支付。
上诉人新疆巴音工程建设（集团）有限公司上诉称：1、请求改判原审判决：第二项中停工留薪期待遇24032元、住院伙食补助费4655元、住院住院期间护理费52548.48元、并驳回2013年至2014年12月9日的伤残津324**.06元，第三项中一次性伤残补助金75100元、一次性伤残津贴306408元、一次性生活护理费144192元。2、请求改判从被上诉人工伤保险待遇总额中扣除上诉人已经支付的医疗费、生活费共计158642元。
本院二审查明的事实与一审相同。
本院认为：上诉人鲜小斌与上诉人新疆巴音工程建设（集团）有限公司双方之间存在劳动关系，且上诉人鲜小斌在工作期间受伤，达到工伤职业病致残标准等级贰级和大部分护理依赖。该事实双方当事人均予以认可。现鲜小斌提出与新疆巴音工程建设（集团）有限公司解除劳动关系，新疆巴音工程建设（集团）有限公司未提出异议，该请求亦符合法律规定，本院予以支持。原审法院依照《工伤保险条例》的有关规定和《关于印发﹤新疆维吾尔自治区农民工参加工伤保险暂行办法﹥的通知》规定对上诉人鲜小斌造成工伤各项赔偿费用均计算无误。上诉人新疆巴音工程建设（集团）有限公司称另有已支付款30000元应在赔偿款中扣除，但该款项属于另外一种法律关系，可另行起诉，本案不予审理。双方当事人的上诉理由均不能成立，本院不予支持，原审处理结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下；
驳回上诉，维持原判；
本案二审诉讼费20元，由上诉人新疆巴音工程建设（集团）有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马洪久
审 判 员 席玉萍
代理审判员 孟梅君
二〇一四年五月七日
书 记 员 玉孜曼