湖南省攸县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0223民初3902号原告：陈贱昌，男，1966年4月28日出生，汉族，湖南省郴州市人。委托诉讼代理人：欧阳志华，湖南民浩律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：攸县高塘矿业有限责任公司，住所地攸县峦山镇琴陂村。法定代表人：刘威。委托诉讼代理人：王彦武，攸县长安律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：刘威，男，1969年1月3日出生，汉族，湖南省攸县人。被告：曾开凡，男，1964年12月24日出生，汉族，湖南省攸县人。被告：颜国平，男，1968年8月7日出生，汉族，湖南省攸县人。被告：谭建明，男，1965年6月14日出生，汉族，湖南省攸县人。被告：刘耀瑞，男，1954年1月12日出生，汉族，湖南省攸县人。被告：曾夏凡，男，1962年4月3日出生，汉族，湖南省攸县人。被告：攸县峦山镇庙下村高塘煤矿，住所地：攸县峦山镇庙下村。执行事务合伙人：刘威。原告陈贱昌与被告攸县峦山镇庙下村高塘煤矿、攸县高塘矿业有限责任公司、刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡劳动争议一案，本院于2016年12月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理过程中，原告撤回了对被告攸县峦山镇庙下村高塘煤矿的起诉。原告陈贱昌的委托诉讼代理人欧阳志华与被告攸县高塘矿业有限责任公司的委托诉讼代理人王彦武到庭参加诉讼，被告刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡经传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈贱昌向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告攸县高塘矿业有限责任公司的劳动关系；2、由被告攸县高塘矿业有限责任公司、刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡向原告支付一次性医疗补助金50000元、一次性就业补助金50000元、一次性伤残补助金55000元、护理费138220元、停工留薪期工资120000元、住院伙食补助费10800元、营养费8820元、交通费3000元、住宿费2000元、资料查询费89元；3、由被告攸县高塘矿业有限责任公司、刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡向原告支付经济补偿金15000元；4、由被告攸县高塘矿业有限责任公司、刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡向原告支付未休带薪年假工资10801.7元；5、由被告攸县高塘矿业有限责任公司、刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡向原告赔偿失业保险损失24000元；6、由被告攸县高塘矿业有限责任公司、刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡支付原告未签订劳动合同的赔偿金以5000元/月为基数自2013年11月1日起计算至仲裁结束日止。事实和理由：原告自2013年10月起在攸县峦山镇庙下村高塘煤矿从事井下作业，月工资为5000元/月。2014年5月12日13时左右，原告在攸县峦山镇庙下村高塘煤矿处作业时，不慎被煤块砸伤，后被送往湖南省中医高专附属第一医院治疗。被诊断为：1、L1椎体粉碎性压缩性骨折并完全截瘫；2、L1棘突骨折；3、L1双侧横突骨折；4、L2左侧横突骨折；5、右肩胛骨骨折；6、右第二肋骨骨折；7、全身多处软组织挫伤。2014年6月18日原告的伤情被认定为工伤，2015年8月攸县人力资源社会保障局对原告的伤情作出认定工伤补充决定书，2015年11月1日，原告的伤情被株洲市劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残。原告受伤后，攸县峦山镇庙下村高塘煤矿未予向原告支付工伤赔偿。2015年攸县峦山镇庙下村高塘煤矿因改建重组成立新的公司即被告攸县高塘矿业有限责任公司，前者被注销。被告刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡为攸县峦山镇庙下村高塘煤矿的合伙人，应当依法对合伙期间的债务承担连带清偿责任。原告在攸县峦山镇庙下村高塘煤矿工作期间，攸县峦山镇庙下村高塘煤矿未与原告签订书面的劳动合同，也未让原告享受过带薪年休假，仅为原告购买了工伤保险。故被告攸县高塘矿业有限责任公司、刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡应当承担本案原告的各项损失。被告攸县高塘矿业有限责任公司辩称，1、原告与被告攸县高塘矿业有限责任公司劳动争议纠纷一案，应先经过劳动仲裁前置程序，故法院应当驳回原告的诉讼请求；2、原告在攸县高塘矿业有限责任公司作业时受偿，答辩人已为其在攸县工伤保险局办理了工伤保险，部分赔偿项目应当由工伤保险基金支付；3、原告起诉的主体应仅限于被告攸县高塘矿业有限责任公司，而非刘威等六自然人被告，因此应当驳回对刘威等六自然人被告的诉讼请求；4、原告超出法律规定的请求和项目应当依法予以核减；5、原告的工伤事故发生在2013年，应当参照攸县统筹地区平均工资即1976元/月计算原告的赔偿项目；6、被告与原告已经签订了书面劳动合同，否则被告不可能为原告购买工伤保险；7、原告未要求解除与被告攸县高塘矿业有限责任公司之间的劳动关系，故不能享受部分工伤保险赔偿项目。被告刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的证据2、工伤认定决定书及认定工伤补充决定书各1份，拟证明原告的伤情被认定为工伤的事实；3、劳动能力鉴定结论书1份，拟证明原告的伤情被评为八级伤残的事实；4、工伤保险查询证明1份，拟证明攸县峦山镇庙下村高塘煤矿为原告参保了工伤保险，缴费工资基数为2568元/月，因该基数远远低于原告的工资，应当按照原告的实际工资数额计算赔偿项目的事实；6、仲裁裁决书1份，拟证明本案已经过前置程序的事实。被告代理人对原告提供的上述证据均没有异议。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据1、住院的病例资料1份，拟证明原告在攸县峦山镇庙下村高塘煤矿工作受伤及住院的事实；5、攸县峦山镇庙下村高塘煤矿、攸县高塘矿业有限责任公司的档案资料，拟证明攸县峦山镇庙下村高塘煤矿的性质为普通合伙，合伙人为被告刘威等本案六自然人被告，该煤矿已于2015年被注销，未清的债务由攸县高塘矿业有限责任公司承担连带责任的事实；被告代理人对原告提供的证据1、5的真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为护理费的计算期间应当为住院时间，攸县峦山镇庙下村高塘煤矿的债务均由被告攸县高塘矿业有限责任公司承担。被告的证据1、攸县工伤保险局出具的证明1份，拟证明被告攸县高塘矿业责任有限公司为原告购买了工伤保险的事实；原告代理人对该证据的真实性没有异议，但认为原告系在攸县峦山镇庙下村高塘煤矿工作，受伤时被告攸县高塘矿业有限责任公司未成立。被告的证据2、领条5张，拟证明原告陈贱昌受伤后在被告处领取了15000元生活费的事实；原告代理人对被告提供的该份证据的三性均有异议，认为上述款项非原告领取。本院经审查认为，原告的证据1、5及被告的证据1，本院对其真实性予以认可，对原告应享受的工伤待遇赔偿项目及责任主体，应结合其他证据予以综合认定。被告的证据2，本院认为原告在2014年7月30日出具的5500元总领条总数应当为5000元，且已经包含了原告在2014年6月23日出具的1500元，故认定原告已经领取的费用为13000元。原告陈贱昌于2013年11月26日入职到攸县峦山镇庙下村高塘煤矿从事井下采煤作业。2014年5月12日13时，原告陈贱昌在井下采煤作业时，被煤块砸伤，送往湖南省中医高专附属第一医院治疗至2014年8月2日，共计住院82天。2015年6月24日，原告第二次入住湖南省中医高专附属第一医院进行多处内固定取出术，再次住院治疗26天，原告住院的医疗费已由被告全额支付。2014年6月18日，原告的伤情经攸县人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年8月12日，因原告入院与出院诊断不一致，攸县人力资源和社会保障局作出攸人社工伤认补字[2015]019号认定工伤补充决定书，就原告在攸人社工伤认字[2014]385号认定工伤决定书中的医疗诊断进行补充认定。2015年11月1日，原告经株洲市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。2016年10月18日，原告申请劳动仲裁，请求终止与攸县峦山镇庙下村高塘煤矿的劳动关系，由攸县峦山镇庙下村高塘煤矿支付工伤待遇款487730.7元。2016年11月28日，攸县劳动争议仲裁委员会作出了攸劳仲案字[2016]126号裁决：1、终止陈贱昌与攸县高塘矿业有限责任公司之间劳动关系；2、由攸县高塘矿业有限责任公司支付陈贱昌各项工伤待遇款合计42352元；3、驳回陈贱昌其他仲裁请求。原告对该裁决结果不服，向本院提起诉讼。另查明，原告陈贱昌在住院治疗期间，除被告已经支付的全部住院治疗费外，另支付了原告营养费等共计13000元。再查明，被告攸县高塘矿业有限责任公司为原告陈贱昌办理了工伤保险参保手续。攸县2013年度的职工月平均工资为2568元。2014年11月18日，根据省市煤矿兼并重组工作要求，攸县峦山镇庙下村高塘煤矿改建重组，所有的债权债务由新成立的攸县高塘矿业有限责任公司承担。2015年4月15日，攸县峦山镇庙下村高塘煤矿注销。本院认为：本案系劳动者要求解除劳动合同关系，并就其工伤事实主张享受工伤待遇而引发的劳动争议。原告自2013年11月26日至2014年5月12日在攸县峦山镇庙下村高塘煤矿从事井下采煤工作，原告及被告攸县高塘矿业有限责任公司就原告在攸县峦山镇庙下村高塘煤矿工作的事实均无异议，故原告与攸县峦山镇庙下村高塘煤矿已经形成了劳动关系。原告陈贱昌的受伤经攸县人力资源与社会保障局认定为工伤，并经过了株洲市劳动能力鉴定委员会的鉴定，应当依法享受工伤待遇。原告陈贱昌属于工伤保险参保人员，且其用人单位攸县峦山镇庙下村高塘煤矿已被注销，根据《湖南省实施办法》第三十二条第七款“原用人单位被依法注销的，工伤保险责任由清算组织或清算报告中确定的权利义务承受人承担”，根据攸县峦山镇庙下村高塘煤矿的清算报告，承继其债权债务的主体是被告攸县高塘矿业有限责任公司，故被告攸县高塘矿业有限责任公司就依法应当由原用人单位支付的部分工伤待遇向原告陈贱昌支付。原告请求解除与被告攸县高塘矿业有限责任公司之间的劳动关系，因原告的用人单位攸县峦山镇庙下村高塘煤矿已注销，且与被告攸县高塘矿业有限责任公司未建立事实上的劳动关系，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。根据《工伤保险条例》的有关规定，作为用人单位的被告应该向原告支付的工伤待遇项目为：1、一次性伤残就业补助金；2、停工留薪期工资；3、住院护理费；4、交通费。因原、被告双方未签订劳动合同且均未提供充分有效的证据证实原告陈贱昌的工资收入状况，而本案原告系农民工，故原告的月工资标准应当按照《湖南省劳动和社会保障厅关于印发的通知》第十六条的规定即参照其受伤前统筹地区上年度职工月平均工资即攸县2013年度职工月平均工资2568元计付。根据湖南省实施《工伤保险条例》办法的第二十六条的规定，“…职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系…一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。”故被告攸县高塘矿业有限责任公司应当向原告陈贱昌支付一次性伤残就业补助金25680元（2568元/月×10个月）。根据原告陈贱昌的伤残等级和住院天数，原告停工留薪期酌定为6个月为宜。根据湖南省实施《工伤保险条例》办法的第二十九条的规定，伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门会同财政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况，与养老保险待遇同步调整。原告陈贱昌在伤后两次住院治疗，确系需要护理，第一次为2014年5月12日至2014年8月2日，该次住院的护理费应参照湖南省2014年度农、林、牧、副、渔行业的年平均工资25212元计算（每天69元），原告第二次住院时间为2015年6月24日至2015年7月20日，该次住院的护理费应参照湖南省2015年度农、林、牧、副、渔行业的年平均工资29354元计算（每天80元）计算。在庭审中，原告虽未提供相关交通费票据，但考虑到原告为治疗伤情却有交通费发生，本院酌定交通费为1000元。原告提出的住宿费及查询费因未提供证据予以证明，且查询费也不属于《工伤保险条例》中规定的赔偿项目，故本院不予采纳。原告在被告处已经领取的13000元生活费，在工伤保险待遇支付时应予以扣除。因此，被告攸县高塘矿业有限责任公司应当向原告陈贱昌支付的工伤待遇经核定为：一次性伤残就业补助金25680元（2568元/月×10个月）;停工留薪期工资15408元（2568元/月×6个月）；住院期间的护理费7738元（25212元/365天×82天+29354元/365天×26天）；交通费1000元。关于经济补偿金：因原告与攸县峦山镇庙下村高塘煤矿终止劳动关系不属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于未休带薪年假工资：原告于2014年5月12日受伤，其后未在攸县峦山镇庙下村高塘煤矿工作，根据《株洲市劳动人事争议仲裁工作会议纪要》的精神，带薪年休假的仲裁时效为2年，故原告的该项申请已过仲裁时效，本院不予支持。关于失业保险损失：攸县峦山镇庙下村高塘煤矿未为原告购买失业保险，原告也未予自行购买失业保险，因原告受工伤终止与用人单位的劳动关系，不属于《失业保险条例》第十四条第二款“非本人意愿中断就业的”之规定，不属于领取失业保险金的情形，故对于原告的该项诉讼请求，本院亦不予支持。关于未签订劳动合同的双倍工资，因原告的该项诉讼请求未在劳动仲裁中提出，未经过劳动仲裁程序，故对原告的该项诉讼请求，本院不予审查。原告提出被告攸县高塘矿业有限责任公司应当按人身损害赔偿支付原告营养费的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告在攸县峦山镇庙下村高塘煤矿工作时受伤，现该煤矿已经注销，由攸县高塘矿业有限责任公司承继了其债权债务，故被告攸县高塘矿业有限责任公司应该向原告陈贱昌支付各项工伤待遇款共计49826元，品除原告已经领取的13000元，实际还应向原告陈贱昌支付36826元。被告刘威、曾开凡、颜国平、谭建明、刘耀瑞、曾夏凡经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审判。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第九条、第二十六条、第二十九条，《湖南省劳动和社会保障厅关于印发的通知》第七条、第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告攸县高塘矿业有限责任公司在本判决生效后十日内向原告陈贱昌支付工伤待遇款36826元；二、驳回原告陈贱昌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，本院决定予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。代理审判员  高方南二〇一七年三月十六日书 记 员  阳银兰附相关法条：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。湖南省实施《工伤保险条例》办法第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金;(七)一级至四级工伤人员伤残津贴;(八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金;(九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;(十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用;(十一)工伤预防宣传和培训费用。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十九条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门会同财政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况，与养老保险待遇同步调整。关于印发《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的通知第七条在本省从业的农民工，经本省劳动保障行政部门认定为工伤的农民工，享受以下工伤保险待遇：(一)工伤医疗待遇。包括治疗工伤的医疗费、康复性治疗费用、辅助器具配置费用、住院伙食补助费、外地就医所需交通、食宿费。(二)伤残待遇。包括一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。(三)工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。(四)工亡待遇。包括丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满１年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满１月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。