贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）筑刑二终字第411号
原公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李定怀，男，汉族，小学文化，无业。2014年3月30日因涉嫌合同诈骗罪被贵阳市公安局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。
贵州省贵阳市云岩区人民法院审理贵州省贵阳市云岩区人民检察院指控被告人李定怀犯合同诈骗罪一案，于2015年8月26日作出（2015）云刑初字第2052号刑事判决。宣判后，原审被告人李定怀不服，提出上诉。本院于2015年10月13日立案受理并依法组成合议庭，并于2015年12月3日公开开庭审理了本案。贵阳市人民检察院指派代理检察员蒋未出庭履行职务，上诉人李定怀出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2010年2月1日、3月8日，被告人李定怀以贵州润通机械化工工程有限公司的名义分别与被害人林某某、被害人游某某签订贵州织金电厂土石方工程施工合同、“凯里市经济开发区三通一平”工程施工合同。并收取被害人林某某工程保证40万元、收取游某某工程保证金28万元，但被害人林某某、游某某均未进场施工。
原判根据查明的事实和相关证据，认为被告人李定怀以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取对方当事人的财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予惩处。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李定怀犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；二、被骗赃款依法予以继续追缴，发还被害人俱领。
一审宣判后，原审被告人李定怀不服，以“事实不清，不构成犯罪”为由提出上诉。二审期间上诉人李定怀未提交新证据，原公诉机关在法定期限内对原判决未提出抗诉。出庭履行职务的检察员认为原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议本院依法维持。
经二审审理查明，2009年，陈某某（另案处理）成立贵州润通机械化工程有限公司（以下简称贵州润通公司），陈某某为法定代表人。同年年底，陈某某从郭成龙分包了贵阳市龙洞堡机场土石方工程900万方的工程量。陈某某将其中的200万方土石方工程转包给上诉人李定怀，并要求上诉人李定怀缴纳保证金。2009年12月14日，上诉人李定怀将又再次转包给被害人游某某，并收取了游某某的工程保证金60万元。上诉人李定怀于同年12月16日向游某某出具收条收到游某某龙洞堡机场土石方工程保证金60万元。上诉人李定怀将60万元支付给陈某某，陈某某将60万元支付给郭成龙。同时，上诉人李定怀又称贵阳市扎佐贵钢土石方工程需要交纳工程保证金5万元，被害人游某某向上诉人李定怀支付5万元。另外上诉人李定怀还向被害人游某某借款3万元。2010年1月8日，上诉人李定怀重新向被害人游某某出具了收到游某某交来龙洞堡工程保证金共计68万元。后陈某某发现该工程不是郭某某所有，被害人游某某也找到上诉人李定怀索要工程保证金，上诉人李定怀与游某某找到陈某某，陈某某认可收到上诉人李定怀工程保证金并于2011年1月29日向被害人游某某出具借到游某某贵阳龙洞堡机场工程保证金68万的借条。
2009年9月，王某某（已判决）等人以能帮助陈某某承接贵州电建一公司在织金县八布镇火电厂的土石方工程为由，冒充贵州电建一公司总经理名义与陈某某签订虚假建设合同，将工程发包给陈某某，并收取了陈某某工程保证金60万元。陈某某告知上诉人李定怀在其得到织金县火电厂工程后，就可以归还上诉人李定怀在龙洞堡工程中的保证金。上诉人李定怀提出看看该合同，陈某某将该合同拿给上诉人李定怀看。后上诉人李定怀以陈某某的合同为样本，于2010年2月1日以贵州润通公司的名义与被害人林某某签订贵州织金电厂土石方工程施工合同，同日收取被害人林某某的合作伙伴王某、高某某各20万元共计40万元人民币，并向被害人林某某出具了收条收到林某某织金电厂工程保证金40万元；同日上诉人李定怀将其中20万元转款给陈某某。事后，被害人林某某未得到工程，未进场施工。经核实，2013年8月28日，国电织金发电有限公司与贵州电力建设第一工程公司签订织金电厂新建工程主体施工签订协议，同年9月6日贵州电力建设第一工程公司将该工程发包给湛江市第四建筑工程有限公司贵州六分公司承建。
2009年年底，李中华从石某某（另案已判决）处承包了“凯里市经济开发区三通一平工程”，并于2010年3月初将该工程发包给陈某某。上诉人李定怀得知该工程后，以与陈某某合伙的为名，并以贵州润通公司的名义于2010年3月8日将该工程发包给被害人游某某，并由上诉人李定怀盖上贵州润通公司的印章（经鉴定该印章系伪造）。上诉人李定怀分别于同月9日、19日收到被害人游某某18万元、10万元，共计28万元工程保证金；上诉人李定怀分别于3月9日、20日向游某某出具收到游某某18万元、10万元的工程保证金收条二张。上诉人李定怀在3月19日将收到游某某的10万元转款给陈某某。事后，被害人游金龙并未得到该工程施工。经核实，凯里市经济开发区三通一平工程项目并不存在。
以上事实有经一审庭审举证、质证的证据，并经本院开庭举证、质证证实。
关于上诉人李定怀所提“事实不清、不构成合同诈骗罪；其将织金县电厂工程、凯里三通一平工程款项部分支付给陈颖松，是用于支付陈某某龙洞堡机场工程的保证金，”的上诉理由，经查，第一、上诉人李定怀在无织金电厂土石方工程项目的情况下，通过签订施工合同骗取被害人林某某工程保证金40万元，将其中的20万元支付给陈某某的犯罪事实；上诉人李定怀在无凯里市经济开发区三通一平工程项目的情况下，通过签订施工合同骗取被害人游金龙工程保证金28万元，将其中的10万元支付给陈某某的犯罪事实，有在案的被害人林某某、游某某、陈某某、李某某等证人证言，收条、银行流水清单、合同等书证，司法鉴定意见，上诉人李定怀供述等证据证实，其行为已构成合同诈骗罪，应依法处罚。第二、上诉人李定怀辩称将指控起诉的工程款项中的30万元，作为履行龙洞堡机场工程保证金支付给了陈某某，经查，在贵阳龙洞堡机场工程上，上诉人李定怀实际上在涉案指控的两桩合同诈骗犯罪前，已经将收取被害人游金龙的工程保证金60万元支付给了陈某某；2010年1月8日，上诉人李定怀与被害人游某某双方已经确认了该工程的保证金68万元的处理方式，且事后也得到陈某某认可收到游某某工程保证金68万元，同时陈某某向游某某出具了借条，将龙洞堡机场工程保证金作出了处理方式。而涉案的织金县火电厂工程和凯里市三通一平工程，是上诉人李定怀于2010年2月1日、2010年3月8日分别与被害人林某某、游某某所签订工程项目施工合同，并收取了保证金。上诉人李定怀将其中的30万元涉案款项支付给陈某某，是因为之前上诉人李定怀拖欠陈某某保证金，而将该次犯罪所得补交的行为；该支付行为系上诉人李定怀处置赃款的行为。故上诉人李定怀所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李定怀以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取对方当事人工程保证金共计人民币68万元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应依法处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法；原审判决适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，系适用法律条文错误，依法应当适用《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款，本院予以纠正；但原审判决量刑适当，应予维持。上诉人李定怀所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 张祥虎
代理审判员 高金生
代理审判员 何度海
二〇一五年十二月六日
书 记 员 李丽华