山东省临沭县人民法院
国 家 赔 偿 决 定 书
（2018）鲁1329法赔1号
赔偿请求人：房广圣（曾用名房广胜），居民。
赔偿请求人于2018年4月27日以本院错误判决侵犯其人身自由，致使其名誉受到重要影响，造成精神损害为由，向本院申请国家赔偿。本院承办人调阅了所涉及的相关刑事案件原审、重审卷宗，向刑事案件审判人员调查了解案件审理的情况，并对赔偿请求人进行调查询问。本案现已审查终结。
赔偿请求人请求：1.赔偿因侵犯其人身自由的赔偿金172161.85元（258.89元×665天）；2.在侵权行为影响的范围内为其消除影响、恢复名誉、赔礼道歉，并支付精神抚慰金50000元及名誉损失费30000元。后要求按今年5月16公布实施的新标准每天284.74元计算赔偿金，应为189352.1元（比原赔偿金多出17190.25元）。理由：赔偿请求人在2014年8月11日因涉嫌贪污罪（后期被追加挪用公款罪）被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。2016年6月10日被取保候审，同年9月28日被逮捕，同年11月27日被取保候审，实际被羁押2年整。2016年9月28日，临沭县人民法院（以下简称临沭法院或本院）作出（2015）沭刑重字第4号刑事判决书，判决：房广圣因贪污罪判处有期徒刑一年零十个月，因挪用公款罪判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑二年。请求人不服上诉，临沂市中级人民法院（以下简称临沂中院）于2017年2月24日作出（2016）鲁13刑终519号刑事判决书，维持对挪用公款罪的定罪量刑有期徒刑六个月，撤销对贪污罪的定罪量刑即“房广圣犯贪污罪，判处有期徒刑一年零十个月”。请求人不构成贪污罪，临沭法院的错误判决，侵犯了请求人的人身自由，致使其名誉受到重要影响，造成精神损害，根据《国家赔偿法》第17条、第21条、第35条申请国家赔偿。
经审查查明，房广圣贪污罪一案，本院于2014年11月29日作出（2014）沭刑初字第322号刑事判决书，判决房广圣犯贪污罪，判处有期徒刑二年（自2014年8月11日起至2016年8月10日止）。房广圣不服上诉至临沂中院，要求撤销该刑事判决书并宣告其无罪或免予刑罚。2015年6月16日，临沂中院认为房广圣犯贪污罪事实不清，证据不足，作出（2015）临刑二终字第77号刑事裁定书，裁定撤销（2014）沭刑初字第322号刑事判决书，发回重新审判。
2015年12月16日，临沭县人民检察院作出沭检刑追诉（2015）5号追加起诉决定书，称在审理过程中发现房广圣有遗漏的罪行应当一并起诉和审理，追加起诉房广圣挪用公款罪。2016年9月28日，本院作出（2015）沭刑重字第4号刑事判决书，判决：一、被告人房广圣犯贪污罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元（自2014年8月11日起至2016年6月10日、2016年9月28日起至2016年11月27日止）。二、被告人房广圣已退缴的涉案赃款41922.85元予以没收，由追缴机关依法处理。2016年9月29日，本院作出（2015）沭刑重字第4号刑事裁定书，裁定：（2015）沭刑重字第4号刑事判决书中第8页第六行“2016年11月27日止。”后添加内容为“罚金限判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库。”
房广圣对上述重审判决不服，上诉至临沂中院，要求撤销（2015）沭刑重字第4号刑事判决书；贪污罪部分，依法改判上诉人不构成贪污罪；挪用公款罪部分，请求二审法院查明事实后依法改判，减轻对上诉人的处罚。2017年2月24日，临沂中院作出（2016）鲁13刑终519号刑事判决书，判决维持（2015）沭刑重字第4号刑事判决中第一项对被告人房广圣犯挪用公款罪的定罪量刑部分，即“被告人房广圣犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月”；撤销（2015）沭刑重字第4号刑事判决中第一项对被告人房广圣犯贪污罪的定罪量刑部分及第二项，即“被告人房广圣犯贪污罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币十万元；被告人房广圣已退缴的涉案赃款41922.85元予以没收，由追缴机关依法处理。”
赔偿请求人房广圣自2014年8月11日因涉嫌贪污罪被刑事拘留，同年8月22日被逮捕，2016年6月10日被取保候审（一年十个月），2016年9月28日被逮捕，同年11月27日被取保候审（二个月）。赔偿请求人实际被羁押2年，超过了临沂中院2017年2月24日（2016）鲁13刑终519号刑事判决书中，维持（2015）沭刑重字第4号刑事判决中第一项对被告人房广圣犯挪用公款罪的定罪量刑部分，即“房广圣犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月”。
本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第三条规定，行政机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；（二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的;（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。第十七条规定，行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的，或者依照行使诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过行使诉讼法规定的时限，其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；（二）对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；（三）依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的；（四）刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；（五）违法使用武器、警戒造成公民身体伤害或者死亡的。第二十一条规定，行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该机关为赔偿义务机关。对公民采取拘留措施，依照本法的规定应当给予国家赔偿的，作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。
第三十五条规定，有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。
赔偿请求人房广圣在申请国家赔偿时，引用了上述法律规定。本院审理的涉及赔偿请求人为被告人的刑事案件，是数罪并罚后改判其中一罪名不成立，并不是改判无罪，不属于再审改判无罪或二审改判无罪，本院在审理中不存在赔偿请求人所述的上述应予赔偿的情形。因此，赔偿请求人引用上述法律规定申请国家赔偿，理由不成立。
再审程序和二审程序有本质的区别，二者在提起的主体、审理的对象、提起的理由和时间、审理的法院均不同。再审程序又称审判监督程序，是指人民法院对已经发生法律效力的判决、裁定，发现违反法律、法规的规定，依法再次审理的程序，是一种特殊程序；而二审程序是当事人不服一审法院的判决、裁定而向上一级人民法院提起上诉的程序，一审判决、裁定尚未生效，是审判程序的继续。刑事诉讼中的强制措施，是依法对犯罪嫌疑人、被告人的人身自由进行暂时限制或剥夺的强制性方法，其目的是公安机关、人民检察院、人民法院为了保证刑事诉讼的顺利进行。
最高人民法院、最高人民检察院关于《办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，数罪并罚的案件经再审改判部分罪名不成立，监禁期限超出再审判决确定的刑期，公民对超期监禁申请国家赔偿的，应当决定予以赔偿。由此可以看出，数罪并罚改判部分罪名不成立，且监禁期限超出最后判决确定的刑期，公民对超出监禁申请国家赔偿，其适用的前提是再审程序。本案中，临沂中院判决撤销（2015）沭刑重字第4号刑事判决中第一项对房广圣犯贪污罪的定罪量刑部分及第二项，是二审程序的改判，不是再审程序，不适用该条规定。
综上，赔偿请求人申请国家赔偿，理由不成立，其赔偿请求本院不予支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二十三条、第二十四条第三款的规定，决定如下：
驳回房广圣关于赔偿因侵犯其人身自由的赔偿金，为其消除影响、恢复名誉、赔礼道歉，并支付精神抚慰金及名誉损失费的国家赔偿申请。
如不服本决定，可在决定书送达之日起三十日内向临沂市中级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。
审判员 杨化芝
二〇一八年六月二十六日
书记员 李恩慧