甘肃省徽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）徽刑初字45号
公诉机关徽县人民检察院
被告人杨俊虎，男，1975年2月6日出生，汉族。2014年5月8日因涉嫌贪污罪被取保候审，无前科。
辩护人索成刚，陇南星河律师事务所律师。
徽县人民检察院以徽检刑诉字（2014）第51号起诉书指控被告人杨俊虎犯贪污罪，于2014年7月29日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徽县人民检察院检察员慕涛出庭支持公诉，被告人杨俊虎及其辩护人索成刚均到庭参加诉讼。现已审理终结。
徽县人民检察院指控：2008年11月24日，杨俊虎以其个人借款为名，安排单位会计孙某某从单位账户取款2万元，孙某某按照杨俊虎的安排，从卫生院账户中给杨俊虎开了一张2万元的现金支票，孙某某将这张2万元的现金支票开好后交给了杨俊虎，杨俊虎给孙某某打了一张2万元的借条。2008年底，孙某某将这张借条和2万元银行支票存根交给杨俊虎制作泥阳镇卫生院会计凭证，但杨俊虎并未将该2万元的借条和银行支票存根装订入泥阳卫生院会计凭证中，导致泥阳卫生院账面上一直没有该笔借款的反映，杨俊虎一直也未归还该笔借款。杨俊虎将此2万元用于给其母亲看病等个人开支。
2013年4月，杨俊虎调离泥阳镇卫生院，在向新任泥阳镇卫生院院长移交泥阳镇卫生院相关账务时，既未将2万元借款归还泥阳镇卫生院，也未在资产移交中进行账务移交，同时也未将这一个人借款情况向新任院长说明，而是将此事隐瞒，从而将此2万元公款据为已有。案发后，被告人杨俊虎将赃款2万元全部予以退交。
认定上述事实的证据有立案决定书、扣押款物清单、户籍证明、任职文件、泥阳镇卫生院总分类账及银行对账单、证人证言等证据所证实，被告人亦供认不讳。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人杨俊虎在担任泥阳镇卫生院院长期间，利用其职务之便，采取隐瞒支出的手段，将2万元公款据为已有。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，涉嫌贪污罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人杨俊虎辩称：2008年11月24日我母亲有病住院，我从泥阳卫生院借了2万元，后来把借条和支票存根弄丢了。2013年调到永宁卫生院后，这笔钱在账面上没有反映出来，我就给现任泥阳卫生院院长没有交。
被告人杨俊虎的辩护人辩称：一、被告人的行为构成挪用公款罪，检察院起诉书指控被告人杨俊虎构成贪污罪证据不足。
贪污罪和挪用公款罪在构成要件上有以下不同之处：
两罪在客观方面表现形式不同。贪污罪在客观方面表现为利用职务之便，侵吞、窃取、骗取公共财物予以非法占有的行为。行为人在贪污过程中或者公共财物非法占有后，往往会千方百计地掩盖罪行。挪用公款罪表现为利用职务之便私自挪用等，有时还会记载。
（2）、两罪的主观方面虽然都出于故意，但是贪污罪的行为人必须有“非法占有公财产的目的，且永久占有，并不予归还”。而挪用公款罪的行为人则不具有非法占有公款的目的，只是将公款挪给个人、私人公司或私人企业使用，并准备归还。
（3）、在犯罪对象上不同。挪用公款罪仅指公款，不包括公物。而贪污的对象是公共财物，既包括公款也包括公物。关于挪用公物的应以违法违纪论，但是如果挪用公物进行其他犯罪活动的，以其他犯罪论处。
（4）、侵犯的客体不同。贪污罪所侵犯的是公共财产的所有权，而挪用公款罪侵犯的是公款的管理权。
本案中，2008年11月24日被告人为了给母亲治病从单位借来2万元之后，因为卫生院账务不健全，这2万元借款没有记入2008年的账务，但在卫生院的银行帐上能反映出来。被告人主观上没有“非法永久占有，并不予归还公财产的目的”。客观上，没有销毁凭证、做假账等行为，在卫生院银行帐上该笔借款一直有反应。符合挪用公款罪的特征。
对被告人是否具有“销毁财务凭证”的问题？公诉人在开庭时采信了证人孙某某的证言，认为被告人抽出并销毁了装订入2008年凭证的借条和支票存根，属于转化型贪污。辩护人对此有不同意见，一是证人孙某某的证言属于孤证，没有其他证据来印证，不应采信。二是证人焦钰是接手孙某某的财务人员。2011年8月4日焦钰从孙某某处接手1980年制2011年8月4日的凭证后，就没有见到被告人借2万元的借条和支票存根，账面上也没有反应出被告人借2万元的事。这只能说明2008年的凭证和账本上均没有计入该笔借款，也就不存在被告人“销毁财务凭证”之说了。三是检察院的起诉书对被告人的供述的内容予以了认定：“......杨俊虎并未将该2万元的借条和银行支票存根装订入泥阳卫生院会计凭证中，......”（见起诉书第一页最后一行）。
具有积极退赃情节
被告人到案后，已经积极退还赃款2万元，没有给国家财产造成损失，社会危害性小。
被告人系初犯、偶犯
被告人涉案前遵纪守法，表现良好，无任何犯罪前科。在工作中两次被评为省级先进个人，多次受到县级表彰奖励。被告人秉性善良，温和忠厚，工作踏实，业务精通，为上级部门和同事公认，但因对法律缺乏认知，为给母亲治病而误入歧途，触犯法律。请法庭考虑其犯罪的原因且系初犯、偶犯，对其从轻处罚。
四、被告人具有坦白情节，认罪态度好，有悔罪表现。
被告人在此次犯罪行为之前没有受过刑事处罚，没有实施过犯罪行为。被告人自从归案以来，从侦查到审查起诉直至今天的法庭审理阶段，都能如实供述犯罪事实，没有避重就轻、推诿抵赖的行为，具有坦白情节.认罪态度很好，对自己的行为造成的严重后果，深感后悔。这些都表明了其有悔罪表现。刑法修正案（八）第八条“在刑法第六十七条中增加一款作为第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”请法庭对此予以考虑。
综上所述，被告人具有以上法定和酌定从轻处罚情节，请法庭本着惩罚和教育相结合的原则，对被告人从轻、减轻处罚。
以上辩护意见，请合议庭充分考虑，予以采纳。
经审理查明：2008年11月24日，杨俊虎以其个人借款为名，安排单位会计孙某某从单位账户取款2万元，孙某某按照杨俊虎的安排，从卫生院账户中给杨俊虎开了一张2万元的现金支票，孙某某将这张2万元的现金支票开好后交给了杨俊虎，杨俊虎给孙某某打了一张2万元的借条。2008年底，孙某某将这张借条和2万元银行支票存根交给杨俊虎制作泥阳镇卫生院会计凭证，之后，会计凭证和账本一起交由孙某某保管。但杨俊虎在2012年3、4月份重新整理2003年至2011年的凭证和账本时未将该2万元的借条和银行支票存根装订入泥阳卫生院会计凭证和账本中中，导致泥阳卫生院账面上一直没有该笔借款的反映，杨俊虎一直也未归还该笔借款。杨俊虎将此2万元用于给其母亲看病等个人开支。
2013年4月，杨俊虎调离泥阳镇卫生院，在向新任泥阳镇卫生院院长移交泥阳镇卫生院相关账务时，既未将2万元借款归还泥阳镇卫生院，也未在资产移交中进行账务移交，同时也未将这一个人借款情况向新任院长说明，而是将此事隐瞒，从而将此2万元公款据为已有。案发后，被告人杨俊虎将赃款2万元全部予以退交。
证实上述事实的证据有：1、书证：立案决定书、取保候审材料、扣押款物清单、户籍证明、卫生局任免通知、银行记账凭证、处方复印件、孙某某移交清单、总分类账、银行对账单、药品盘点表、通知、任免文件、政协委员证明材料，上述证据证实案件来源和被告人的身份情况，以及被告人杨俊虎将2万元借条和支票存根重新整理账本时未入账的过程；2、证人证言：证人孙某某、焦某、韦某某证言，上述证据证实被告人杨俊虎将2万元贪污归己的过程；3、被告人杨俊虎供述，与其它证据能相互印证。
本院认为：被告人杨俊虎利用其职务之便，贪污公款2万元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人杨俊虎能如实供述自己的犯罪事实，且在侦查阶段退缴了赃款2万元，对单位未造成实际损失，可视为犯罪情节轻微。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三十七条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人杨俊虎犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省陇南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高先峰
代理审判员 王东文
代理审判员 袁 霞
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 李盼盼