天津市静海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）静刑初字第459号
公诉机关天津市静海县人民检察院。
被告人谭飞。2013年4月6日因涉嫌犯故意伤害罪被天津市公安局静海分局刑事拘留，同年5月8日经静海县人民检察院批准逮捕，次日由天津市公安局静海分局执行。现羁押于静海县看守所。
辩护人潘金泉，天津洪允德律师事务所律师。
天津市静海县人民检察院以津静检刑诉（2013）439号起诉书及津静检刑变诉（2014）1号起诉书指控被告人谭飞犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，于2013年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。静海县人民检察院指派检察员郝连根出庭支持公诉，被告人谭飞及其辩护人到庭参加诉讼。本案在审理期间，公诉机关提出补充侦查建议，本院决定延期审理一次，于2014年2月25日恢复审理。现已审理终结。
静海县人民检察院指控，2012年10月下旬的一天下午，被告人谭飞与“沈xx”（另案处理）来至天津市静海县大邱庄镇文化广场玩碰碰车，在玩的过程中与看碰碰车的人马xx发生争执，谭飞、“沈xx”纠集了“乔x”、“王x”等人，携带镐把等工具来至大邱庄镇文化广场对马xx进行殴打后离开。
2012年11月4日凌晨，被告人谭飞伙同“沈xx”为报复马xx，携带砍刀来至天津市静海县大邱庄镇文化广场南侧简易房内，谭飞持刀将熟睡中的马xx砍伤。经鉴定，马xx的伤情为重伤。2013年4月6日，被告人谭飞被公安民警抓获。
庭审中，公诉人讯问了被告人并出示了相关证据材料。公诉机关认为，被告人谭飞伙同他人持械聚众斗殴，并故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百三十四条第二款、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪、故意伤害罪追究其刑事责任。被告人谭飞一人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。提请本院依法判处，并提出量刑建议。
被告人谭飞及其辩护人承认公诉机关对其犯故意伤害罪的指控，否认对其犯聚众斗殴罪的指控。
经审理查明，2012年10月下旬的一天下午，被告人谭飞与“沈xx”（另案处理）在天津市静海县大邱庄镇文化广场玩碰碰车的过程中，与看护碰碰车的人马xx发生争执，被告人谭飞等看对方人多即自行离开。回到租住处，谭飞、“沈xx”纠集“乔x”、“王x”等人回到文化广场，谭飞对马xx进行殴打后离开。
2012年11月4日凌晨，被告人谭飞伙同“沈xx”为报复马xx，携带砍刀来至天津市静海县大邱庄镇文化广场南侧简易房内，谭飞持刀将马xx砍伤，致其左肩胛骨肩峰开放性骨折、左肩关节囊破裂、左肩三角肌、冈上肌部分断裂，左髌骨开放性粉碎性骨折、左胫骨平台开放性骨折、左膝关节囊破裂、左膝内外侧支持带断裂、左股四头肌部分断裂、左膝内外侧半月板损伤。经鉴定，马xx的伤情为一处重伤，五处轻伤。2013年4月6日，被告人谭飞被公安民警抓获。
在诉讼过程中，被害人马xx提起了附带民事诉讼，后申请撤回了附带民事诉讼，并要求对被告人从重处罚。
以上事实，公诉机关提交了下列证据予以证实：
1、证人高xx的证言及辨认笔录。证实马xx是我和周x雇的看大邱庄文化广场游乐场的。好像是2012年9月份的一天晚上，有两个人在游乐场玩碰碰车时与马xx吵了起来，其中一个叫“小飞”，被人拉开后，那两个人就走了。过了时间不长，那两个人带着几个人回来就和马xx动手了，把马xx按在了地上，而且手里拿着砍刀、镐把。我过去把他们劝开了。他们走后，周x回来了，我就和周x说了这事，周x很生气，我就和周x去找这帮人，其中两个人去了拉面馆，被我们打了一顿。后来，刘xx找我们，说我们打的是他干儿子，我们赔了刘xx1000元钱。并证实了2012年11月4日凌晨，马xx被人砍伤，以及其报警的情况。并辨认出谭飞即“小飞”。
2、证人刘xx的证言及辨认笔录。证实2012年夏天，跟我“干儿子”周一x一起的王x、乔x挨打了。是因为“小飞”和沈xx在碰碰车那儿和人家吹牛，闹起来了，被人家追到山西刀削面馆打的。我给高xx打的电话，高xx他们给了我1000元钱，给王x、乔x看病。并辨认出谭飞即“小飞”。
3、证人周x的证言。证实大邱庄文化广场的游乐设施是我经营的，马xx是游乐场的保卫。并证实2012年11月4日凌晨，马xx被人砍了，脑袋、腿、肩膀子都被砍的露出骨头了。高xx报的警。
证人程xx证实的情况与周x证实的一致。
4、被害人马xx的陈述及辨认笔录。证实我给周x打工，帮他在大邱庄广场看碰碰车的场地，我住在碰碰车场地旁的简易房内。2012年11月3日晚上，我正睡着觉，被“小飞”用刀给砍了，砍的我的腿、肩、头。当时还有一个高个的拿着镐把也要打我，我一喊救命，他俩就跑了。后来旁边看场地的大爷，帮我找到我的手机，我给高xx打的电话，高xx来了就把我送医院了。在我被砍前约两个月的一天下午，“小飞”他们俩因为玩碰碰车同我闹起来了，他们要打我，被我和高xx打跑了。过了一会，他俩就领了大约十来个男的来，手里都拿着刀、镐把之类的东西。他们一起打我，有一个人用棍子把我打倒了。看到我被打了，高xx他们就过来了，那帮人就跑了。并辨认出谭飞即是砍伤自己的人。
5、被告人谭飞的供述。被告人谭飞在东辽县公安局刑侦大队供述，2012年10月份的时候，我和沈xx在天津市大邱庄的一个公园里玩碰碰车，我和沈xx被几台碰碰车撞了。那几台碰碰车的人是一伙的，他们都撞我俩，还骂我俩，我看他们人多，我俩就跑回租的房子了。我俩感觉憋气，叫了朋友乔x和另外一个男的，回到玩碰碰车的地方找骂我俩的那一伙人，我打了其中一个人几杵子，我们四个人就回租房子的地方了。我和沈xx就回屋了，乔x他俩在楼下打台球了，后来有人上楼告诉我们，乔x他们挨打了，我和沈xx下楼一看乔x他俩确实挨打了。乔x他们对我说，他们那伙人还要找你呢，当晚我和沈xx就去了静海。过了半个多月，一天晚上，我和沈xx喝完酒感觉憋气就又回了大邱庄。晚上12点多，我俩就拿着刀去找玩碰碰车的那伙人算账，我俩到那后，那已经关门了。我俩就找到看碰碰车的人，把他砍了。然后我俩就回静海了。庭审过程中，被告人谭飞承认乔x等人跟其去了玩碰碰车的地方，但不承认是其纠集。
6、法医学人体损伤程度补充鉴定意见书及照片。证实马xx的伤情。
7、现场勘查、检验笔录，现场照片。证实案发现场的情况。
8、常住人口基本信息、情况说明。证实被告人及其同案犯身份等情况。
9、案件来源、抓获经过。证实案发及被告人归案情况。
综合以上证据，虽然被告人谭飞当庭否认纠集他人聚众斗殴，但综合分析其在东辽县刑侦大队供述的时空条件，其一被告人谭飞刚刚归案，其对犯罪事实的供述受外部因素的干扰较小。其二东辽县刑侦大队非该案的承办单位，其讯问笔录的可信度更高。且庭审质证中被告人谭飞并未对该供述提出异议，故本院对该份供述予以采信，结合被害人马xx的陈述及证人高xx、刘xx的证言，应认定谭飞有纠集他人殴打马xx的行为。公诉机关提供的被害人马xx的陈述及证人高xx的证言，关于持械的内容不一致。在无同案犯供述、无持械物证的情况下，指控被告人持械斗殴证据不足。
本院认为，被告人谭飞为报复泄愤，伙同他人聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。其故意报复伤害他人身体，致一人重伤，又构成故意伤害罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立。但指控被告人谭飞持械聚众斗殴证据不足，本院不予认定。被告人谭飞一人犯数罪，应当数罪并罚。庭审中，被告人对故意伤害犯罪的指控自愿认罪，量刑时酌情予以考虑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十二条、第二十五条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人谭飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年零六个月。决定合并执行有期徒刑六年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人谭飞的刑期自2013年4月6日起至2019年10月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李文有
人民陪审员 刘玉芳
人民陪审员 杨玉爱
二〇一四年五月二十七日
书 记 员 赵燕飞