新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第996号
上诉人（原审原告）：新疆千里马工程机械有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐经济技术开发区。
法定代表人：刘佳琳，新疆千里马工程机械有限公司董事长。
委托代理人：姜展鹏，男，1976年6月2日出生，汉族，新疆千里马工程机械有限公司法务部员工，住乌鲁木齐市。
委托代理人：崔晶，女，1987年6月12日出生，汉族，新疆千里马工程机械有限公司法务部员工，住乌鲁木齐市经济技术开发区。
被上诉人（原审被告）：俞亮，男，1981年8月5日出生，汉族，无固定职业，住新疆精河县绿园小区。
上诉人新疆千里马工程机械有限公司（以下简称千里马公司）因与被上诉人俞亮劳动争议一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2015）头民一初字第318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月14日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月6日公开开庭审理了本案。上诉人千里马公司的委托代理人姜展鹏、崔晶，被上诉人俞亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，俞亮于2010年8月入职新疆大宇机械有限公司，2011年1月1日千里马公司与俞亮签订劳动合同，合同终止日期为2016年12月31日，合同约定俞亮的工作地点为博乐（伊犁支社）从事挖掘机销售工作。2014年9月24日，千里马公司人事部门发令，将俞亮工作岗位由博乐调整至喀什。同时要求俞亮于2014年9月26日到奎屯支社办理工作交接，并于10月5日到喀什支社门店报到。2014年10月11日，千里马公司下发《关于对俞亮违反公司考勤制度的处理决定》：“因俞亮2014年10月5日未到达喀什支社，并擅自旷工5天，对俞亮给予除名的处理决定”。2014年10月11日至13日，俞亮进行了工作交接，填写离职交接清单，后俞亮向乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，该仲裁委员会作出乌经（头）劳仲字（2014）第40号仲裁裁决书，裁决：一、千里马公司支付俞亮2014年3月至10月拖欠工资38608.62元；二、千里马公司支付俞亮违法解除劳动关系经济赔偿金44292.9元；三、千里马公司支付俞亮2013年未休年休假工资2155元、2014年未休年休假工资1530.34元；四、千里马公司按社保稽核数对2011年1月至2014年9月期间补缴社保基数；五、驳回千里马公司的其他申诉请求；六、驳回俞亮的其他申诉请求。千里马公司、俞亮均不服该仲裁裁决，在期限内向原审法院提起诉讼。
另查，千里马公司在乌鲁木齐市水磨沟区人民法院对客户苏金旗提出应收账款的诉讼案件中，水磨沟区人民法院作出（2014）水民二初字第213号判决书，判决书中载明：苏金旗出具了俞亮收款五万元的收据，法院认定因俞亮系千里马公司职员对客户出具的收据是表见代理行为，驳回千里马公司的诉讼请求，千里马公司未上诉，该判决已生效。千里马公司认为俞亮收取客户的五万元未缴到公司，自2014年3月起停发俞亮的工资。2014年3月至8月期间千里马公司停发俞亮的工资共35387.66元，9月工资2786.77元、10月工资434.19元亦未发放。
新疆大宇机械有限公司与千里马公司属于两个独立的法人单位。俞亮入职千里马公司时间是2011年1月1日，离职时间是2014年10月13日，工作年限为3年9个月，2013年、2014年俞亮均未休年休假。千里马公司销售人员经审批实行不定时工时制。俞亮离职前十二个月平均工资为5643.10元。
经乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会委托乌鲁木齐市社会保险管理局根据千里马公司的工资表及银行打卡清单对俞亮2011年至2014年期间社保缴费基数进行核查，俞亮社保缴费基数分别为2011年1457元，2012年10277元，2013年10744元，2014年4868元，千里马公司应当按照俞亮的实际收入给俞亮缴纳社保，但千里马公司仅按照最低工资标准的缴费基数给俞亮缴纳了社保。
原审法院认为，第一、关于千里马公司解除劳动合同的行为是否违法。千里马公司将双方在原劳动合同中约定的工作地点变更，应当与俞亮协商一致并采用书面形式。千里马公司在未与俞亮协商一致的情况下，对俞亮的工作地点进行调整并限期到岗，违反了劳动合同法关于变更劳动合同的相关规定。千里马公司依据公司考勤制度认定俞亮旷工并对俞亮作出除名的决定缺乏事实及法律依据，应当认定违法。对俞亮要求千里马公司支付违法解除劳动关系赔偿金的诉求原审法院予以支持。关于经济赔偿金的支付标准，千里马公司离职前十二个月平均工资为5643.10元。俞亮在千里马公司工作年限为3年9个月，千里马公司应支付俞亮违法解除劳动合同经济赔偿金45145元（5643.10元×4个月×2倍）。由于违法解除劳动合同经济赔偿金与经济补偿金不能同时主张，故对于俞亮要求千里马公司支付经济补偿金的诉求，原审法院不予支持。第二、因俞亮从事销售工作，工作期间与千里马公司财务帐目往来较多，千里马公司认为俞亮收取客户苏金旗的五万元未缴到公司的账户，俞亮称已交回公司帐户，千里马公司应当提供相关财务凭证与俞亮对账确认，但千里马公司称其财务人员更换，无法提供财务凭证，原审法院认为，千里马公司作为用人单位应当承担举证不能的法律后果，故千里马公司要求俞亮退还侵占款项17199元及其侵占款利息6150元的诉求缺乏事实依据，原审法院不予支持。工资是劳动者生存维持日常生活的主要经济来源，千里马公司在未与俞亮对账确认的情况下，作出扣发俞亮工资的决定明显不妥，故千里马公司应支付俞亮自2014年3月至10月期间的工资38608.62元。关于俞亮要求千里马公司支付拖欠工资的额外经济补偿金17693.83元，应当由劳动行政部门先行处理，故对该项诉求原审法院不予支持。第三、关于双休日加班费。加班费的确定，应当结合劳动合同约定，劳动者的岗位性质以及工作要求等因素综合考量、合理裁判。俞亮所从事的销售工作千里马公司单位已进行了不定时工作制的审批，不受劳动法第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制。故对俞亮要求支付双休日加班工资的诉求，原审法院不予支持。第四、关于带薪年休假工资。庭审中双方均认可仲裁的计算结果，原审法院予以确认。故千里马公司支付俞亮2013年未休年休假工资2155元（4687.5／21.75天×5×200%），2014年未休年休假工资1530.34元（5547.5／21.75天×3×200%）。第五、关于补缴未足额缴费的社保费，庭审中千里马公司同意依据社会保险缴费稽查部门稽核结果（2011年1457元，2012年10277元，2013年10744元，2014年4868元的缴费基数）为俞亮补足2011年1月至2014年9月的社保，原审法院予以确认。俞亮称新疆大宇机械有限公司与千里马公司系关联公司，由于未向法庭提供证据，故2010年8月至2010年12月期间俞亮与千里马公司不存在劳动关系，对于俞亮主张的要求千里马公司补缴2010年8月至2011年1月期间的社保的诉求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十五条、第八十七条之规定，判决如下：一、新疆千里马工程机械有限公司支付俞亮2014年3月至10月拖欠工资38608.62元（35387.66元＋2786.77元＋434.19元）；二、新疆千里马工程机械有限公司支付俞亮违法解除劳动关系经济赔偿金45145元（5643.10元×4个月×2倍）；三、新疆千里马工程机械有限公司支付俞亮2013年未休年休假工资2155元（4687.5／21.75天×5×200%）、2014年未休年休假工资1530.34元（5547.5／21.75天×3×200%）；四、新疆千里马工程机械有限公司按社保经办机构核定的缴费基数，即2011年1457元、2012年10277元、2013年10744元，2014年4868元为俞亮补缴未足额缴纳的2011年1月至2014年9月的社保费，期间的利息由原告承担；五、驳回新疆千里马工程机械有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告俞亮的其他诉讼请求。
上诉人千里马公司不服一审判决，向本院提起上诉称，第一，因俞亮私自收受了客户的钱，没有交回我公司，给我公司造成了损失，因此我公司扣发俞亮的工资，扣发的工资是用于冲抵俞亮的欠款，原审法院判令我公司向俞亮支付2014年3月至10月拖欠工资38608.62元有误；第二，我公司解除与俞亮之间劳动合同，是因为俞亮私自收取客户款项未交回，其行为已经严重违反我公司规章制度和法律规定，我公司与俞亮解除劳动合同符合法律规定，因此不应当支付解除劳动关系赔偿金；第三，关于未休年休假工资，依据相关法律规定，员工应当自己以书面形式向用工单位提出申请，由用工单位决定是否可以休年休假，我公司销售人员实行不定时工作制，也不存在休年休假的情形。现上诉请求二审法院依法撤销原审判决第一、二、三项，并由俞亮承担本案的诉讼费用。
被上诉人俞亮答辩称，千里马公司停发工资，无事实依据，其单方面解除劳动合同应当支付违法解除劳动合同经济补偿金；关于未休年休假工资，不定时工作制不影响劳动者的享受带薪年休假的权利，千里马公司未安排我休年休假，应当支付未休年休假工资。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
本院审理查明，一审法院判决认定事实属实。
本案案件事实的认定，有劳动合同、人事发令、处理决定、批复、判决书、劳动争议仲裁申请书、社保缴费基数稽核的回复函、法院庭审笔录及双方当事人的陈述等证据在卷为证。
本院认为，根据双方诉辩主张，归纳本案争议焦点为：1、千里马公司是否应当向俞亮支付2014年3月至10月拖欠工资38608.62元及经济补偿金45145元；2、千里马公司是否应当向俞亮支付2013年未休年休假工资2155元、2014年未休年休假工资1530.34元。
针对第一个争议焦点，即千里马公司是否应当向俞亮支付2014年3月至10月拖欠工资38608.62元及经济补偿金45145元，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”千里马公司主张其扣发俞亮2014年3月至10月的工资并与俞亮解除劳动合同并不违法，其理由是因为俞亮收取客户五万元未交回，对此本院认为，如在本案中认定俞亮非法占有客户款项五万元未向千里马公司交回的事实，则俞亮的行为已不属于人民法院民事案件审理范围，而千里马公司在本案中提交的证据并不足以证实其所主张的俞亮收取客户五万元未交回其公司事实，故应当承担举证不能的法律后果。千里马公司如果有证据证明俞亮以非法占有为目的收取客户五万元未交回其公司，可通过其他法律途径另行解决。
综上，千里马公司以俞亮收取客户五万元未交回为由主张扣发工资及解除劳动合同合法的抗辩意见，本院不予采信。故对千里马公司主张不予支付俞亮2014年3月至10月拖欠工资及经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。
针对第二个争议焦点，即千里马公司是否应当向俞亮支付2013年未休年休假工资2155元、2014年未休年休假工资1530.34元。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”。千里马公司以俞亮未申请休年休假以及公司实行不定时工作制来主张俞亮不应享受未休年休假工资的抗辩理由，并无相应法律依据，本院不予采信。原审法院按照双方在庭审中均已认可仲裁的计算结果判令千里马公司支付俞亮2013年未休年休假工资2155元及2014年未休年休假工资1530.34元，并无不当，本院予以确认。
综上，千里马公司的上诉主张不能成立，本院不予支持。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元（新疆千里马工程机械有限公司已预交），由上诉人新疆千里马工程机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍文林
代理审判员 韩 璟
代理审判员 唐 绮
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 谭长博