河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀04民终5920号
上诉人（原审被告）刘芳，女，1979年5月10日出生，汉族，现住河北省邯郸市丛台区。
委托诉讼代理人史鹤、杨文霞，河北正驰律师事务所律师。
上诉人（原审原告）ＸＸ，女，1977年5月22日出生，汉族，住涉县。
委托代理人许春江、杜争，河北十力律师事务所律师。
上诉人刘芳与上诉人ＸＸ特许经营合同纠纷一案，不服邯郸市丛台区人民法院（2016）冀0403民初2287号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
刘芳上诉请求：请求二审法院依法撤销原判决第一项、第三项，改判支持刘芳反诉请求，并由ＸＸ承担一、二审诉讼费。事实和理由：一审判决认定案件基本事实严重错误，一审法院以上诉人在履行合同期间存在瑕疵，判决上诉人返还ＸＸ费用2万元认定事实错误，缺乏法律依据。上诉人刘芳与ＸＸ签订的《邯郸芳仪连锁店加盟合同》合法有效，且完全履行了合同约定的诸如培训、技术指导、产品供应等合同义务，在履行合同方面没有任何瑕疵。（1）上诉人完全履行了开店前期指导、协助装修、广告宣传等义务。刘芳在装修、购买物品方面都给予经验性建议，以最低的成本打造出了干净、舒适的美容环境。开店所需宣传资料、名片、广告策划、推广等亦都由刘芳设计。正式营业后，刘芳亲自到店指导3天，拓展客源，传授销售技巧，培训员工。开店半年时间，ＸＸ店面正常经营，拓客130名，经营良好。（2）上诉人完全履行了自己的培训、技术指导的义务。在培训方面，上诉人专门集中授课，为ＸＸ讲述技术要领，有向一审法院提交培训录音为证。因上诉人培训地方有限，经常跑到ＸＸ家里或在店里晚上加班加点培训，甚至让ＸＸ在上诉人身上反复扎针练习，以便ＸＸ能熟练掌握。在ＸＸ开业后，上诉人派员工梦鸽驻店指点2个多月，遇到问题，上诉人也随时通过qq等通讯工具予以详细解答。（3）上诉人完全履行了自己产品供应的义务，一直按时为ＸＸ提供其所需要的产品。只是后来ＸＸ违反合同约定，更改字号后，所需产品也不再从上诉人处进货。（4）上诉人一直授权ＸＸ使用其独创的“芳仪”字号对外宣传经营。上诉人向法院提交了相应照片，清晰显示ＸＸ使用“芳仪”字号正常对外经营。只不过后来ＸＸ违反合同约定，将“芳仪”变更为“纤瘦”，经营范围由减肥塑形改为丰胸美容，产品也已经更换，不再从上诉人处进货。（5）至于ＸＸ开业后无法办理营业执照，是因为ＸＸ违反合同约定私自选址，将合同约定的丛台变成了邯郸县。2、一审判决无任何法律依据。因合同履行存在瑕疵产生的法律问题是违约责任的承担问题，与合同无效后产生的法律后果是完全不同的，根据合同法相关规定，法定违约责任的承担方式中绝不包括返还财产。一审法院以上诉人履行合同存在瑕疵，判决上诉人返还费用2万元，超过了ＸＸ一审的诉讼请求，程序违法。
ＸＸ上诉请求：请求二审法院查清事实后依法改判原判决第一项为增判返还费用5000元。事实和理由：1、一审判决认定《邯郸芳仪连锁店加盟合同》有效系认定事实错误。根据该合同上诉人与刘芳之间建立了由经营模式以及特许双方的监督、管理、支持、服务等诸多要素构成的综合关系，属于特许经营法律关系。因刘芳不具有特许人资格，违反《商业特许经营管理条例》第三条规定，该合同无效。2014年10月18日，双方签订的加盟合同第三条，第四条第1款，第2款（3）、（6）项，第五条第1款（1）、（2）项，第二款（1）（5）（6）（7）（8）项，第六条第8款内容符合条例第十一条、第十四条、第十八条规定的特许经营合同构成要件。也符合特许经营合同特征即刘芳提供经营指导、技术支持以及业务培训等服务，ＸＸ需要向刘芳交付加盟费，保证服务的规范性、一致性以及维护品牌形象，大到管理、促销、质量控制等，小到店铺的装潢设计甚至标牌的设置等。实际上ＸＸ也支付了加盟费同时按照刘芳设计进行装潢和宣传广告以保证与刘芳的一致性。且本合同的连锁加盟也是特许经营的另一种名称，即总部将商号、经营诀窍等的使用许可和经营指导等作为组合提供于加盟店。因此，ＸＸ与刘芳之间建立了由经营模式以及特许双方的监督、管理、支持、服务等诸多要素构成的综合关系，属于特许经营法律关系。一审法院已查明上诉人与刘芳签订加盟合同时，刘芳不具有企业资质，未拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源，根据上述条例第三条规定刘芳以个人身份从事特许经营活动违反行政法规强制性规定，合同无效。2、刘芳的过错致使加盟合同无效，刘芳应承担返还ＸＸ交纳的费用并赔偿损失的责任，因此应增判返还费用5000元。ＸＸ基于对刘芳及合同效力的信赖，交纳了加盟费25000元、培训费5000元，因合同无效上诉人未能加盟，且刘芳并未进行培训，其所称的“培训”并不能使得上诉人或其员工取得相应的上岗证及资质证书，因此刘芳应返还加盟费及培训费。ＸＸ按照刘芳要求保证装饰装潢及宣传的一致性投入装修费39000元，广告费4340元，但因刘芳过错，致使无法办理卫生许可证被强令限期拆除芳仪宣传装饰造成损失。针对刘芳的反诉部分认为：一审判决认定刘芳取得企业资质系认定事实错误。邯郸市芳仪美容服务有限公司行为与刘芳无关，并不能对刘芳不具备特许人资格的事实造成任何影响，反诉所主张没有事实及法律依据。
ＸＸ一审诉讼请求：1、要求确认双方于2014年10月18日签订的合同无效；2、要求刘芳退还ＸＸ交纳的加盟费25000元，培训费5000元，装修费39000元，广告费4340元共计73340元，并承担本案诉讼费用。
刘芳一审反诉请求：因刘芳依约履行了自己的培训、开店前期指导等合同义务，ＸＸ在具备了独立经营能力后，擅自将连锁店的字号由“芳仪”变更为“纤瘦”，经营范围由减肥塑性改为丰胸美容，所需产品不再从刘芳处进货并使用其他品牌产品，严重违约，故请求依法判令ＸＸ支付违约金50000元，并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年11月22日，双方签订了《邯郸芳仪连锁店加盟合同》。合同约定第一条：1、加盟店名称：芳仪减肥塑形（邯郸县店）。2、加盟店地址：邯郸市华信路德馨园38-9。第二条：加盟期限自2014年11月22日至2015年11月21日止，有限期1年。第三条：加盟费：自合同签订之日起，乙方（ＸＸ）向甲方（刘芳）缴纳加盟费（管理费）30000元。第四条：甲方权利义务：1、权利：甲方有权监督、知道乙方的经营方式；甲方有权利知道乙方的经营状况；对已经发生或者可能发生影响甲方声誉和经济利益的行为，甲方有权要求乙方改正或采取预防措施。2、义务：甲方有义务无条件的为乙方提供工商部门所需要的资料；甲方不得干涉乙方的正常经营活动；甲方在该市区区域内不得再授予其他任何企业及个人与乙方同样的经营权和销售权，否则视为严重违约；甲方有义务协助乙方办理工商及卫生许可证；甲方有义务为乙方提供业务指导和技术支持；甲方提供的产品出现任何质量问题，由甲方负责，否则为严重违约……。第七条、违约责任：1、任何一方违约需向对方支付违约金20000元；2、任何一方严重违约需向对方支付违约金50000元。当日，ＸＸ向刘芳支付88000元，包括芳仪加盟费30000元（品牌使用费+开店前期指导费+加盟人技术培训费）+10000元产品+20000元房屋转让费+20000元装修费+8000元（房租+押金+物业费）。合同签订后，刘芳将“芳仪减肥”字号的店面转让给ＸＸ，包括营业执照。双方签订加盟合同时，“芳仪减肥塑形”不具有企业资质，未拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源。2014年12月9日，刘芳申请办理了名号为“邯郸县滏漳路芳仪塑形养生馆”个体工商户营业执照。2015年7月23日，刘芳注册“邯郸市芳仪美容服务有限公司”，取得了有限责任公司主体资格。双方签订加盟合同后，刘芳对ＸＸ进行了相关培训和出售了相关减肥产品，现ＸＸ仍以“芳仪减肥”字号对外经营减肥业务。ＸＸ认为刘芳签订的合同属于特许经营，刘芳存在违约，刘芳以ＸＸ履行合同中存在违约进行了反诉，双方争议成讼。
一审法院认为，双方签订加盟合同时刘芳无资质，刘芳在诉讼后取得了有限责任公司主体资格，获得了签订加盟合同的资质，不影响合同的继续履行，但刘芳在合同履行期间存在瑕疵，应承担相应的责任，鉴于刘芳对ＸＸ已实际进行了培训等相关义务，故刘芳应适当返还ＸＸ费用20000元。双方签订合同时刘芳不具有特许人的主体资格，履行存在瑕疵，导致不能正常履行合同，责任不在ＸＸ，故刘芳要求ＸＸ支付50000元违约金的反诉请求，不予支持。遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出如下判决：一、刘芳于本判决生效之日起十日内返还ＸＸ费用20000元；二、驳回ＸＸ的其他诉讼请求；三、驳回刘芳的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1630元，由ＸＸ负担815元，刘芳负担815元；反诉费1050元，由刘芳负担。
二审中当事人均未提交新证据。依据原审卷宗材料、当事人陈述，本院认定事实如下：2014年10月18日，ＸＸ与刘芳签订了《邯郸芳仪连锁店加盟合同》。合同对双方权利义务违约责任等进行了约定。当日，ＸＸ向刘芳支付加盟费（品牌使用费+开店前期指导费+加盟人技术培训费）25000元、雪燕技术培训费5000元，合计金额30000元。合同签订后，ＸＸ承租门市并进行了装修，对外以“芳仪减肥塑形”经营减肥业务。经营过程中，ＸＸ发现“芳仪减肥”没有可以办理加盟连锁的资质，无法以此名称办理工商、卫生相关执照和手续。ＸＸ以此为由，要求刘芳退还相关费用，双方争议成讼。2015年1月12日，ＸＸ以自己名义办理了工商营业执照，经营美容、减肥业务。
二审审理过程中，ＸＸ同意一审法院对合同效力等问题的认定，但是仍坚持刘芳应再返还给ＸＸ5000元的上诉请求。二审查明其他事实与一审一致。
本院认为，当事人争议的焦点是本案审理的重点，本案争议的焦点是上诉人刘芳是否应当支付ＸＸ费用20000元及是否应再支付5000元。
《商业特许经营管理条例》第三条规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在同意的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动”根据本案查明事实，刘芳在与ＸＸ签订特许经营合同时，以个体经营户的资质从事美容减肥等相关业务，没有取得从事特许经营活动的相关资质，合同履行期限内其注册成立有限责任公司（刘芳为股东）后，即取得了从事特许经营活动的资质，而且该有限责任公司的经营范围与刘芳在个体经营期间的经营范围基本一致，故原审基于此认定合同有效并无不当。同时根据上述规定及双方合同约定，刘芳不仅负有培训义务，还负有对ＸＸ等人加盟后的管理、指导等合同义务，但是刘芳未能提交证据证明其取得资质及发生争议后合同继续履行的相关证据，对合同不能继续履行其亦应当承担违约责任，故原审判令其支付违约金20000元也并无不当。同理ＸＸ要求刘芳再返还5000元的等上诉请求本院亦不予支持。
综上，原审认定ＸＸ向交纳加盟费等费用部分事实有误应予纠正，认定其他主要事实清楚，判决结果并无不当，刘芳及ＸＸ的上诉请求依法均不应予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费475元，由上诉人刘芳负担425元，由ＸＸ负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 郭红梅
审判员 田熠中
审判员 潘陈婴
二〇一七年十月三十日
书记员 张云霄