宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁03刑终85号
原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民法院。
上诉人（原审被告人）马某甲，女，生于1977年5月6日，公民身份号码：×××，回族，小学文化，宁夏回族自治区同心县人，个体，住宁夏回族自治区同心县。2016年12月2日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被宁夏回族自治区同心县公安局依法刑事拘留，同年12月15日，经宁夏回族自治区同心县人民检察院批准，由宁夏回族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人马某乙，宁夏宁银律师事务所律师。
宁夏回族自治区同心县人民法院审理宁夏回族自治区同心县人民检察院指控原审被告人马某甲犯运输毒品罪一案，于2017年3月28日作出（2017）宁0324刑初45号刑事判决。宣判后，原审被告人马某甲提出上诉。本院受理后，于2017年5月22日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员唐晓华、丁建保出庭履行职务，上诉人马某甲及其辩护人马某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年12月2日中午，被告人马某甲电话中答应陪他人到银川，为方便吸食而携带一包毒品，后租乘马某丙驾驶的×××号轿车从同心县下马关镇出发。同日15时许，当上述轿车行至同心县豫海镇长征东街与农民路交叉口时，公安民警将马某甲抓获，当场从车上档杆处查获其一部白色苹果手机（含一张手机卡），从其随身携带的黑色手提包内依法搜出一包白色粉末状物品149.63克。经鉴定，检出海洛因。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、抓获经过、现场勘验检查记录及照片、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、随案移交物品、文件清单、毒品取样笔录、毒品称量笔录、毒品收据、毒品检验鉴定报告书、鉴定结论通知书、辨认笔录及照片、机主资料及通话记录、现场检测报告书及检测照片、证人证言、被告人供述与辩解、户籍证明等。
据此，原判认为，被告人马某甲违反国家毒品管制法规，运输毒品海洛因149.63克，其行为已构成运输毒品罪。被告人马某甲明知是毒品而自身携带，租乘车辆从同心县下马关镇运往同心县县城，在运输途中被查获，其行为符合运输毒品罪的构成要件，其与辩护人关于其构成非法持有毒品罪的辩解理由不能成立，不予采纳。运输毒品的数量以查证属实的毒品的数量计算，不以纯度折算，故辩护人关于本案应按50克海洛因计算毒品数量的辩护意见不成立，不予采纳。被告人马某甲虽对自己行为构成的罪名提出异议，但对指控的犯罪事实无异议，归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人马某甲犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元（未缴纳）；二、白色苹果手机（含手机卡一张）一部，依法予以没收。
宣判后，原审被告人马某甲以”其行为应构成非法持有毒品罪”为由提出上诉。辩护人提出原判认定事实和适用法律错误，应以非法持有毒品罪对上诉人马某甲定罪处罚。
经二审审理查明，上诉人马某甲租乘车辆从同心县下马关镇行驶途中被抓获，从其随身携带的黑色手提包内搜出一包白色粉末状物品，重149.63克，经鉴定，从中检出海洛因成分。
上述事实与一审审理查明的一致，并有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、情况说明，证实2016年12月2日12时许，同心县公安局接群众举报称：家住同心县下马关镇北关村的马某甲涉嫌贩卖、运输毒品要求处理；后公安机关立案侦查，将上诉人马某甲抓获；
2.现场勘验检查笔录及照片、现场方位示意图，证实现场位于同心县长征东路与农民路交叉口，案发现场概貌等情况；
3.搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录，证实公安人员依法对上诉人马某甲人身进行搜查，从其随身携带的黑色手提包内搜查出一包用白色塑料袋包裹的一包白色粉末状可疑毒品；对上诉人马某甲的白色苹果手机、可疑毒品及毒品包装物依法进行了扣押；
4.毒品称量笔录、毒品取样笔录，证实公安人员对从上诉人马某甲处扣押的一包白色粉末状可疑毒品进行称量，净重149.63克；公安人员对从上诉人马某甲处扣押并封装的149.63克白色粉末状可疑毒品进行取样，从中随机提取1.0克，并将取样的毒品装入塑料毒品封存袋后装入纸质封存袋内由上诉人马某甲签字、捺印后进行封装，后送吴忠市公安局物证鉴定所对可疑毒品成分进行鉴定，上诉人马某甲对取样过程及结果无异议；
5.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）鉴（理化）字[2016]0438号毒品检验鉴定报告，证实经检验，白色粉末状物品中含有海洛因成分；
6.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）鉴（DNA）字[2016]00595号法庭科学DNA检验鉴定书，证实从可疑毒品包装物拭子中未得到基因分型；
7.机主资料及通话记录，证实上诉人马某甲持有使用的号码为157XXXX****手机案发当天通话情况；
8.现场检测报告书，证实上诉人马某甲吗啡检测结果呈阳性，冰毒检测结果呈阴性；
9.禁毒办收据，证实涉案毒品已依法上交；
10.证人马某丁的证言及辨认笔录，证实2016年12月2日13时许，其坐私家车从下马关走同心，车上碰到马某甲，马某甲坐副驾驶，其和另外两个女人坐后排。途中马某甲借司机的手机打了个电话。车行至同心五小附近时被拦住。公安民警从马某甲的皮包内搜出了毒品；经辨认，马某丁辨认出上诉人马某甲系2016年12月2日15时许，乘坐在×××轿车副驾驶位被公安民警抓获的人；
11.证人马某丙的证言，证实2016年12月2日12时许，其驾驶自己的车到同心县下马关镇中学附近的路上拉客，拉了一个男人三个女人。后一个女的说自己晕车便坐到了副驾驶座位上。当其将车开至王古窑子附近，坐在副驾驶的该女子借其手机打了个电话，说”我从下马关起身了”。在其驾车到同心五小附近时被公安民警拦下，从副驾驶该女子的黑色皮包内搜出了一包白色粉末状可疑毒品；经辨认，马某丙辨认出上诉人马某甲系2016年12月2日15时许，乘坐其驾驶的×××轿车副驾驶位被公安民警抓获的人；
12.证人李某某的证言，证实其系马某甲的丈夫。2016年12月2日，马某甲给其打电话让其不要回下马关了，一起到银川帮杨华看着买车。其不知道马某甲吸食毒品的事，也不知道马某甲近期是否将金银首饰出售过；
13.上诉人马某甲的供述与辩解，供称2016年9月份的一天，其在下马关其开的迎香阁火锅店内时因心情不好，一个女人便给其了一小包白色粉末状的东西让其吃上，并说吃了就没有烦恼了。后来该女子将白色粉末状东西放在锡纸上，下面用打火机烧着，其吸完之后该女人便走了。两三天后，该女人又到其店内告诉其那是海洛因，并说一共50克，每克400元，一包2万元。其嫌太贵，该女人说在里面可以掺点药，吃的时间更长。因其没有钱便把自己带的金银首饰70克折价2万元给了那个女人。其将购买来的海洛因装在了自己的黑色手提包内。2016年12月2日中午，其带着其黑色手提包在下马关街上坐了辆私家车到同心县五小附近时被抓获；
14.户籍证明，证实上诉人马某甲生于1977年5月6日，公民身份号码：×××，宁夏回族自治区同心县人，已达到刑事责任年龄，承担刑事责任；
上述证据经当庭质证，上诉人马某甲及辩护人均无异议。经审核，上述各证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，均予以确认。
本院认为，上诉人马某甲违反国家毒品管制法规，运输毒品海洛因149.63克，其行为已构成运输毒品罪。上诉人马某甲归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。上诉人马某甲系吸毒人员，在携带毒品从下马关前往同心县城途中被抓获，查获毒品数量达149.63克，本案没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，故应当以运输毒品罪对其定罪处罚。故上诉人马某甲及其辩护人所提上诉人马某甲应构成非法持有毒品罪的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。原判根据上诉人马某甲的犯罪情节、悔罪表现，对其在法定刑幅度内量刑并无不当。出庭履行职务的检察员所提驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 田进贤
审 判 员 姬晓娟
代理审判员 侯士俊
二〇一七年六月八日
书 记 员 朱 华