福建省平潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0128刑初170号
公诉机关福建省平潭县人民检察院。
被告人林小雄，男，汉族，1986年2月18日出生于福建省平潭县，中专文化，无固定职业，住平潭县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月20日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。
辩护人陈忠荣，福建元一律师事务所律师。
平潭县人民检察院以岚检公诉刑诉[2016]148号起诉书指控被告人林小雄犯故意伤害罪，于2016年8月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派代理检察员吴小玲出庭支持公诉，被告人林小雄及其辩护人陈忠荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年11月19日晚9时许，杨某1（已判刑）因其子杨某3被打一事，纠集杨某2、王某、林某1等人先后赶到平潭县城关翠园寻找杨某3和对方人员。期间,王某接到被告人林小雄一方电话，以林小雄经营的服装店门被杨某3等人砸损为由约斗，杨某1等人遂在翠园等候。林小雄随即纠集林某3、陈某1、李某（均已判刑）等人持棍棒、刀具与杨某1一方人员在翠园发生械斗。杨某1在斗殴中受伤。经鉴定，杨某1的伤情属重伤二级。2016年2月19日，公安人员在平潭县澳前镇抓获林小雄。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了证人证言、鉴定意见、监控录像、现场照片、现场图、刑事判决书、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人林小雄伙同他人持械聚众斗殴，致一人重伤二级，系首要分子，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。量刑建议提出，被告人林小雄曾因阻碍执行职务行为被行政处罚，酌情从重处罚。提请法院依法审判。
被告人林小雄辩称他没有参与打架斗殴，也没有教唆他人伤害被害人，他是被人陷害涉案，是无辜的。辩护人陈忠荣除提出上述辩护意见外，还提出林某3是本案的领导者、主要积极参与者，事后林某3的父母向林小雄索要财物未果，林某3遂捏造事实把主要责任推给林小雄，林某3的刑事判决也确认林某3是主犯；林某3、杨某1作为证人身份不适格，杨某1、杨某3父子两份笔录前后矛盾；根据罪刑法定原则和疑罪从无原则，应宣告林小雄无罪。
经审理查明，2012年11月19日晚10时左右，杨某1（已判刑）因其子杨某3被打一事，纠集杨某2、王某、林某1等人先后赶到平潭县城关翠园公园寻找杨某3和对方人员。期间,王某接到被告人林小雄一方电话，以林小雄经营的服装店门被杨某3等人砸损为由约斗，杨某1等人遂在翠园公园等候。林小雄随即纠集林某3、陈某1、李某（均已判刑）等人持棍棒、刀具与杨某1一方人员在翠园公园发生械斗。杨某1一方被打散，杨某1、杨某2在翠园门口附近被林某3等人追上围殴致伤。经鉴定，杨某1的伤情属重伤二级。
2016年2月19日晚9时许，公安人员在平潭县澳前镇抓获林小雄。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被害人杨某1陈述及辨认笔录，证实2013年11月19日晚10时左右，他在平潭县某酒店房间打牌时，接到儿子杨某3电话称被人殴打而躲在翠园附近，他打电话告知杨某2让其赶到翠园，在下楼时也告知丁某、“而龙”此事，后他在翠园内没找到杨某3便准备离开，期间杨某3打电话说其已坐郭国挺的车回家。在翠园门口他碰到王某、丁某、“而龙”、杨某2、林某1以及“米九七”带来的几个小弟，丁某与“而龙”的车上还有几个不认识的人，后经了解杨某3与林小雄、林某3等人有过节，丁某、“而龙”与林小雄认识就各自驾车离开。这时，杨某2跑来说王某接到对方电话，称对方约他们在翠园门口打架。他们就在翠园等对方。不久，他看见对方来了十几个人，双方互骂几句，对方就持棒球棍、砍刀、匕首向他们冲来，他空手和对方对打了一会，由于对方人多且持械，他们不敌被打散，他退到翠园门口时从地上捡起棒球棍与对方对打，其中冲在最前面的林小雄手持砍刀和林某3手持棒球棍，他有打到这二人的脖子，这时他感觉背后和屁股被人用刀砍了，一下就瘫倒在地，他又挣扎起来继续打，但被再次打倒在地后昏迷，一会儿，对方就散了。事后，他同居女朋友指认林小雄是其弟，他才知道当晚冲在前面的人即林小雄。后林小雄的亲戚想与他协商解决此事，且他与林小雄的姐姐又系男女朋友关系，双方做了个协议，他还出具了谅解书，所以他在原陈述中未提及林小雄参与打架。案发当时，杨某2也受伤，后与对方私下协商解决了。经辨认相片，确认林小雄、林某3、陈某1。
2、证人杨某2证言及辨认笔录，证实2012年11月19日晚，王某称杨某1的儿子杨某3在翠园被人追打，叫他与林某1去帮忙。他与林某1到翠园门口时，看到持棍棒等器械的杨某1、丁某等人。后王某接电话称对方相约打架，他们便在翠园门口与林某3等十几人械斗，他们不敌被打散，他与杨某1受伤且伤势严重。事后他听说当晚，杨某3一方把对方一家服装店的门给砸了，对方就约斗。他不想把事情闹大想私下解决，拒绝提供病历材料不做伤情鉴定，后和对方协商达成赔偿协议，并出具了谅解书。经辨认相片，确认林某3。
3、证人杨某3证言及辨认笔录，证实他朋友杨某5曾被林某3等人打伤。2012年11月19日晚，他听说林某3在城关休闲网吧附近出现，就与陈某2、“敏涛”等人持械去找对方，他们走到翠园溜冰场附近空地时，见林某3等四五人走进翠园，他们冲上前准备开打，但林某3见到他们便跑走。一会儿，林某3带来十几个人追打他们，他与周某被殴打。他逃脱后电话告知父亲杨某1自己被打一事，之后乘车到西航路又使用郭国挺的电话联系杨某1，得知杨某1与对方人员在翠园发生纠纷，他乘坐郭国挺的车赶到翠园，到海坛娱乐城门口见林某3等人正持铁棍、刀具围殴杨某1、杨某2，他即下车去劝架，林某3见到他后冲过来殴打他并将他拖到翠园溜冰场门口打了几下，他在黑暗中听见有人对林某3说放他走，他逃脱后回到海坛娱乐城门口，看见杨某1、杨某2倒在地上身上多处受伤流血，便报警。经辨认相片，确认林某3、李某、陈某1、杨某5、周某。
4、证人林某1证言及辨认笔录，证实2012年11月19日晚10时许，他和杨某2在杨某1家中得知杨某3被人殴打，他与杨某2赶到翠园，见杨某1、王某、“米九”等人手持棒球棍，他们在附近没找到杨某3及对方人员，有些人便先离开。后王某接到对方电话约在翠园门口斗殴，不久，林某3等人持砍刀、棍棒等器械从翠园里冲出，双方在翠园门口械斗，他们被打散，杨某2、杨某1被对方打倒在地。经辨认相片，确认林某3。
5、证人念小俤、念晨证言，分别证实2012年11月20日下午,他们和林某4、林小雄四人驾驶1辆白色吉普车从平潭去福州，途中听林小雄提到同月19日晚，林小雄及其手下十几个小弟与对方一伙人在平潭城关翠园门口持械互殴，林小雄的后背被对方打伤，对方几人伤势严重。念晨还证实次日中午，林小雄称事情后果比较严重，要去外地。平时有些十八九岁的年轻人常在林小雄的店里玩。
6、证人林某2证言，证实他是平潭海坛娱乐城保安。2012年11月19日晚，有十几个年轻人持棍棒追打二名男子，后该二名男子在海坛娱乐城门口停车场附近被打倒在地，并遭围殴。
7、平潭县公安局刑事科学技术室岚公刑技法临字[2012]888号法医学活体检验鉴定书及补充说明、福建省警察学院司法鉴定中心闽警院司某中心[2014]临鉴字第154号司法鉴定意见书、说明及伤情照片，证实杨某1的损伤程度属重伤二级。
8、现场方位图、现场照片，证实案发现场位置等情况。
9、现场视频光盘，证实案发部分经过。
10、户籍证明，证实林小雄的自然身份情况。
11、抓获经过，证实2016年2月19日晚9时许，平潭县公安局潭东边防派出所民警在平潭县澳前镇东澳村路口抓获被告人林小雄。
12、福建省平潭县人民法院（2014）岚刑初字第54号及（2015）岚刑初字第235号、（2016）闽0128刑初52号刑事判决书，证实同案犯李某、陈某1、林某3及杨某1的判决情况，并确认了本案的事实。
13、同案犯陈某1、李某的分别供述及辨认笔录，2012年11月19日晚9时左右，他们跟着林某3在翠园后门的一家服装店玩。半小时后，林某3接了通电话后叫他们一起去翠园。他们到翠园门口时，见到林某3的叔叔一家，林某3打电话叫来“阿某1”、“阿某2”、“阿某3”、“嘉宝”等人，叔叔让他们去追打站在不远处的一伙年青人，林某3带头跑过去，对方见他们冲过来便逃跑，其中一二人被他们追上殴打。晚10时30分左右，他们接到林某3电话称服装店被砸，让他们到翠园帮忙，他们在翠园后门碰到林某3、“阿某1”、“阿某2”、“阿某3”、“嘉宝”等人，后又来了五六人，其中一人带了一把砍刀。人到齐后，林某3打电话约对方在翠园门口解决问题，他们在往翠园门口的路上捡了木棍，到翠园门口时见对方有十来个人，手持棒球棍、砍刀等器械，对骂几句后双方开始互殴，打了一会，对方逃散，现场剩下两名中年男子遭他们围殴，一个倒在路边，一个倒在路中间，陈某1捡起路边一把匕首捅了对方一下。这时有个小孩跑过来求他们不要打，林某3等人将该小孩拖到翠园里面，后听说警察来了，他们就跑了。经陈某1、李某辨认相片，确认林某3。
14、同案犯林某3供述及辨认笔录，2012年11月中旬的一天晚上9时许，他到林小雄位于平潭县城关翠园后门的服装店内玩，期间他接到卓某的电话让他到翠园帮忙，他叫了陈某1、李某一起去。到翠园门口，他见到卓某父子二人，一会儿又来了四个人，卓某指着站在不远处的杨某3等人，叫他们追过去，他见对方持械便在路边捡了一个畚斗和陈某1、李某等人冲过去，对方四处逃窜，他没追到人，后与卓某到西航路的一家服装店内玩。过了不久，他接到林小雄电话称其店铺被砸，他赶到林小雄店铺见店门关闭。不一会儿，陈某1、李某从林小雄店铺楼上的租住处下来，之后林小雄又带着几个人下楼并开始分发棍棒。林小雄称通过监控认识砸店之人，他们要去翠园找对方理论，林小雄带他们到翠园，他在路边捡了一根扫帚棒做武器，后在翠园门口见到一伙人手持砍刀、棒球棍，林小雄与对方互骂几句，后双方人员互殴，不久对方就四处逃窜，现场剩下三四个人被他们围殴，他捡起地上的一根棒球棍追打对方人员，后对方有两个人被打倒在路边，他们继续围殴，他持棒球棍朝其中一人身上敲了几下，之后林小雄叫他们离开。经辨认相片，确认林小雄、卓某、陈某1、李某。
15、被告人林小雄供述及辨认笔录，2012年11月的一天晚上，他在平潭县华尔街酒吧喝酒，期间接到林某3的电话称其在翠园和他人打架，他没有理会。一会后，他老婆电话告知自家经营在翠园后面的店门被砸，他在20分钟后赶回店内得知林某3去翠园找对方打架，他跑到翠园去找林某3他们，在翠园前门的海坛娱乐城门口，见林某3、陈某1、李某等十来人手持棍棒围殴2个倒地的人，他上前劝架，然后他们各自散开逃离现场。经辨认相片，确认林某3。
关于被告人林小雄及其辩护人陈忠荣提出林小雄未参与打架，更不是组织者和领导者，是林某3向林小雄索要财物未果而推卸责任，被告人林小雄的行为不构成犯罪的辩解及辩护意见，经查，被害人杨某1陈述，证实其子杨某3与林小雄、林某3等人发生纠纷，后双方相约在翠园门口打架，在斗殴过程中，被告人林小雄持刀冲在前面，并伙同林某3与其对打。同案犯林某3供述林小雄在店铺被砸后组织他们到翠园寻找对方人员，后双方人员在翠园门口持械互殴。证人念小俤、念晨亦证实林小雄事后告知他们其与对方人员在翠园门口持械互殴的过程及林小雄的后背被对方打伤的事实。上述言词证据能够相互印证，足以认定被告人林小雄组织并伙同同案犯林某3等人持械聚众斗殴的事实。被告人林小雄与同案犯林某3在侦查阶段均未供述林某3向林小雄索要财物未果而捏造事实，也无其他证据证实存在该情节、事实。故公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，被告人及其辩护人的辩解和辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳。
关于辩护人陈忠荣提出杨某1的笔录前后矛盾不能作为定案依据的辩护意见，经查，被害人杨某1报案陈述他在翠园门口与对方十几人持械聚众斗殴，他之前既不认识也没有见过对方，没有辨认出林小雄参与打架，案发后与他同居的女朋友指认冲在前面与他对打的人是其胞弟林小雄，且事后林小雄的亲戚还与他协商解决欲私了，直到公安机关对其以聚众斗殴罪立案侦查后才供认其与林小雄等人互殴的事实，因此被害人杨某1的前后陈述并不矛盾，符合事件发生发展的客观规律，且与证人杨某2的证言能够相互印证。故辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人林小雄伙同林某3等人持械聚众斗殴，致一人重伤，系首要分子，其行为已构成故意伤害罪。系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。根据被告人的犯罪事实、情节、作用以及危害社会的程度，依法惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人林小雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月20日起至2019年12月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 敏
人民陪审员 林 财
人民陪审员 林盛钦
二〇一六年十月十三日
书 记 员 林海泽
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处理。