福建省上杭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭刑初字第112号
公诉机关上杭县人民检察院。
被告人黄某某，男，1971年6月16日出生于福建省上杭县，汉族，初中文化，个体工商户，住上杭县。因涉嫌非法占用农用地犯罪于2012年8月31日被上杭县公安局取保候审。
上杭县人民检察院以杭检生态刑诉（2014）7号起诉书指控被告人黄某某犯非法占用农用地罪，于2014年3月11日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，在审理过程中，发现本案存在不适用简易程序审理的情形，2014年3月20日，将本案转为普通程序审理，公开开庭审理了本案。上杭县人民检察院指派检察员李葆明出庭支持公诉。被告人黄某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
上杭县人民检察院指控：被告人黄某某于2005年8月向上杭县国土资源局申请办理了“上杭县南阳镇西仙山建筑用石场”采矿证，采矿地址为上杭县南阳镇南阳村“竹高里”山场。因受当地村民阻挠，被告人黄某某未在该山场采矿。2006年下半年开始，被告人黄某某将西仙山“竹高里”山场采石场转移到西仙山“秋竹坑”山场，并雇请工人在该山场黄某戊2005年以前开采的石场进行采石作业。至2013年10月26日止，该石场开采总面积33825平方米，折50.7亩。其中：2005年以前开采的面积2294平方米，折3.44亩；非林地（耕地）434平方米，折0.6亩；2009年福建省林业厅已审批的面积7000平方米折10.5亩（其中未使用的面积723平方米，折1.1亩）；2010年森林公安机关处罚5370.5平方米折8.05亩（其中与2009年省林业厅审批范围重叠513平方米折0.8亩）。2013年11月，上杭县林业局以被告人黄某某提供福建省林业厅审批的林班图与福建省林业厅2009年闽龙林地审129号《使用林地审核同意书》的审批林图班复印件和上杭县林业局林政股保存原件使用地形图、基本图、坐标图不一致为由，以福建省林业厅2009年闽龙林地审129号《使用林地审核同意书》的审批林图班复印件和上杭县林业局林政股保存原件使用地形图、基本图、坐标图不一致为由，审批林图班复印件和上杭县林业局林政股保存原件使用地形图、基本图、坐标图不一致为由，对杭公森才林罚（2010）第06035号《行政处罚决定书》予以撤销。二份审批林图班重叠面积114平方米，折0.2亩。综上，被告人黄某某在上杭县南阳镇西仙山“秋竹坑”山场非法占用林地用于开采石矿面积36.26亩，该山场山皮被全部剥光，原有植被被严重破坏。
公诉机关为支持其指控，向本院提交并当庭出示了上杭县林业局的《证明》、杭森公才林罚（2010）06035号《林业行政处罚决定书》、《福建省行政罚款收据》、杭林（2013）200号《关于撤销杭公森才林罚书字（2010）06035号林业行政处罚决定书的通知》，福建省林业厅的《使用林地审核同意书》，上杭县国土资源局的《采矿许可证》、《2005年底图影像图》，上杭县工商行政管理局的《个体工商户营业执照》，被告人黄某某的《户籍证明》，上杭县公安局森林分局的《到案说明》等书证，证人黄某甲、黄某乙等人的证言，上杭县公安局森林分局的《现场勘查笔录》、《现场图》、《现场照片》，上杭县闽杭林业技术咨询服务中心的《认定意见书》等证据。
公诉机关认为，被告人黄某某违反森林保护管理法规，在办理部分林地占用许可手续的情况下，超范围、超面积非法占用林地，改变林地用途，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国》第三百四十二条，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人黄某某归案后能如实供述犯罪事实，在法庭上自愿认罪，可从轻处罚。
被告人黄某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，并自愿认罪。但认为，其在2010年因非法占用农用地已被上杭县林业局行政处罚的5370.5平方米应当予以扣除。
经审理查明：
2005年7月14日和2009年8月12日，上杭县工商行政管理局均向被告人黄某某核发字号为“上杭县南阳镇西仙山建筑用石场”的个体工商户《营业执照》，经营场所为上杭县南阳镇西仙山，经营范围为采石销售，有效期均为四年。2005年8月2日，上杭县国土资源局向“上杭县南阳镇西仙山建筑用石场”颁发了《采矿许可证》，采矿地址为上杭县南阳镇南阳村，采矿证确定坐标范围为该村“竹高里”山场。因受当地村民阻挠，被告人黄某某未在该山场采矿。2006年下半年开始，被告人黄某某将西仙山“竹高里”山场采石场转移到西仙山“秋竹坑”山场，并雇请工人在该山场原黄某戊2005年以前开采的石场进行采石作业。2008年10月14日、2010年11月15日上杭县国土资源局向“上杭县南阳镇西仙山建筑用石场”颁发了《采矿许可证》，采矿范围确定的坐标为上杭县南阳镇南阳村“秋竹坑”山场。被告人黄某某未经林业部门审批情况下，改变林地用途，在该山场的林地上采石。2009年11月9日，福建省林业厅以闽龙林地审字第（2009）129《使用林地审核同意书》批准上杭县南阳镇西仙山建筑用石场使用上杭县南阳镇南阳村集体用材林地0.7公顷即7000平方米。因被告人黄某某超面积非法占用林地采石，2010年8月13日，上杭县林业局以杭森才林罚字第（2010）第06035号《行政处罚决定书》对被告人黄某某作出了限期三个月内恢复原状及非法改变林地用途处罚款53705元的决定。2010年8月19日，被告人黄某某向上杭县林业局交纳了罚款53705元。2013年11月11日，上杭县林业局以被告人黄某某提供福建省林业厅审批的林班图与福建省林业厅2009年闽龙林地审129号《使用林地审核同意书》的审批林图班复印件和上杭县林业局林政股保存原件使用地形图、基本图、坐标图不一致为由，撤销了该处罚决定。
经上杭县闽杭林业技术咨询服务中心认定，至2013年10月26日，被告人黄某某在上杭县南阳镇南阳村“秋竹坑”山场开采总面积33825平方米，折50.7亩。其中，非林地（耕地）434平方米，折0.6亩；2009年福建省林业厅已审批的面积7000平方米折10.5亩中已使用的面积6277平方米，折9.4亩（其余723平方米折1.1亩属未使用面积）；2010年被上杭县林业局行政处罚5370.5平方米中与2009年省林业厅审批范围重叠513平方米，折0.8亩；被告人黄某某提供福建省林业厅审批林班图班与福建省林业厅审批不一致林班图重叠面积114平方米，折0.2亩。被告人黄某某实际非法占用林地面积26487平方米，折39.7亩。该山场山皮被全部剥光，原有植被被严重破坏。
综上，扣除2005年以前开采的面积2294平方米，折3.44亩，被告人黄某某在上杭县南阳镇西仙山“秋竹坑”山场超范围、超面积非法占用林地用于采石的面积为36.26亩。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、被告人黄某某的《户籍证明》，证实被告人黄某某的出生时间与住址等身份事项。
2、《个体工商户营业执照》二份，证实2005年7月14日和2009年8月12日，上杭县工商行政管理局均向被告人黄某某核发了字号为“上杭县南阳镇西仙山建筑用石场”的个体工商户《营业执照》，经营场所为上杭县南阳镇西仙山，经营范围为采石销售，有效期均为四年。
3、《采矿许可证》三份，证实2005年8月2日、2008年10月14日、2010年11月15日上杭县国土资源局三次向“上杭县南阳镇西仙山建筑用石场”颁发了《采矿许可证》，采矿地址为上杭县南阳镇南阳村，开采有效期限分别为四年、二年、二年。
4、福建省林业厅闽龙林地审字第（2009）129《使用林地审核同意书》，证实2009年11月9日，福建省林业厅以闽龙林地审字第（2009）129《使用林地审核同意书》批准上杭县南阳镇西仙山建筑用石场使用上杭县南阳镇南阳村集体用材林地0.7公顷即7000平方米。
5、上杭县林业局杭森公才林罚（2010）第06035号《林业行政处罚决定书》、《福建省行政罚款收据》，证实被告人黄某某因超面积非法占用林地采石，2010年8月13日，上杭县林业局以杭森公才林罚（2010）第06035号《林业行政处罚决定书》对被告人黄某某作出了限期三个月内恢复原状及非法改变林地用途处罚款53705元的决定。2010年8月19日，被告人黄某某向上杭县林业局交纳了罚款53705元。
6、上杭县林业局《关于撤销杭公森才林罚书字（2010）06035号林业行政处罚决定书的通知》，证实2013年11月11日，上杭县林业局以被告人黄某某提供福建省林业厅审批的林班图与福建省林业厅2009年闽龙林地审129号《使用林地审核同意书》的审批林图班复印件和上杭县林业局林政股保存原件使用地形图、基本图、坐标图不一致为由，撤销了杭森公才林罚（2010）06035号行政处罚决定。
7、上杭县公安局森林分局的《到案说明》，证实被告人黄某某的到案情况。
8、《2005年底图影像图》，证实经上杭县国土资源局调取卫星截图，2005年底以前，“秋竹坑”山场在图上反映的开挖面积为2294平方米。
9、被告人黄某某的供述，证实其是上杭县西仙山建筑用石场的法定代表人。该石场位于南阳镇南阳村西仙山，以前是群众手工在那里采石。2005年8月经相关部门批准其在西仙山“竹高里”山场采石，但因受群众阻挠其未在该山场采石，后转移到“秋竹坑”山场原黄某戊采石的地方采石。“竹高里”山场和“秋竹坑”山场邻近，是当地小地名，都属西仙山范围。上杭县国土资源局颁发的《采矿许可证》中标注了这二座山场的坐标。2008年其申请延期开采石矿，采矿许可时间至2013年10月。2009年11月经福建省林业厅闽龙林地审（2009）129号《使用林地审核同意书》批准使用林地0.7公顷，即7000平方米。该山场是南阳村集体的，有经过南阳村委会同意，每年向南阳村委会及第七村民小组交纳租金等有关费用。山场上的林木是上杭县林业总公司的，其有征得该公司同意。2005年开始至2012年1月，由其侄儿黄某甲在石场帮忙管理，之后是由侄儿黄某丙帮忙管理。2013年10月26日，上杭县公安局森林分局组织了鉴定机构林业技术人员等到现场进行了勘查，对鉴定机构认定其非法占用林地面积没有异议。
10、证人黄某甲的证言，证实2005年间，黄某某开始在西仙山办石场，其在石场帮他管理至2012年3月。后由其弟黄某丙接替其帮黄某某管理西仙山石场。2005年开始开采时，现在的碎石台附近原先有个旧石场。西仙山石场是在旧石场的基础上扩大的。2010年8月间，西仙山石场被上杭县林业局行政处罚后还有继续扩大。
11、证人黄某丙的证言，证实其从2006年下半年开始在西仙山石场帮黄某某负责管理机械，有时也开挖掘机帮忙采石。2012年3月开始，其帮黄某某管理石场。从2010年底至2012年7月，石场周围有新剥山皮采石。
12、证人黄某乙的证言，证实其从2010年上半年开始到西仙山石场学开挖掘机，其知道西仙山石场周围的山场是2012年间剥皮的，由黄某丙用挖掘机开平台。
13、证人黄某丁的证言，证实西仙山石场是南阳村第七村民小组的山场。2005年以前群众在该山场用手工采石。2005年黄某某经村民小组同意在该山场采石，每年都有支付租金给村民小组，用于做公益事业。当时村民小组向黄某某明确了采石的有关手续由黄某某负责办理，并指定了使用的山场范围。
14、《现场勘查笔录》、《现场图》、《现场照片》，证实2013年10月26日，在当事人黄某某现场指认下，现场位于上杭县南阳镇南阳村“西仙山”距上杭县南阳镇政府大楼约1公里处。在“西仙山”采石场泥路下方，有一大块堆料场，边上有挖掘机在工作，堆料场上有一大堆碎石料。该山场上山皮大部分已被剥离，采石方向为从上往下，从外往里。
15、上杭县闽杭林业技术咨询服务中心的《认定意见书》，证实被告人黄某某开采矿石总面积33825㎡，折50.7亩。其中：扣除非林地农田434㎡，折0.6亩；扣除2009年审批总面积7000㎡折10.5亩中已使用的面积6277㎡，折9.4亩；扣除2010年被上杭县林业局行政处罚5370.5㎡折8.05亩中与2009年省林业厅审批重叠513㎡，折0.8亩；扣除被告人黄某某提供的图班与省林业厅审批不一致林班图面积6974㎡折10.5亩中与2009年省林业厅审批图班重叠面积114㎡，折0.2亩；实际非法占用林地面积26487㎡，折39.7亩。
本院在审理过程中，被告人黄某某自愿向上杭县林业局交纳了生态恢复补偿金53000元。
上述证据，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，足以认定。
本院认为，被告人黄某某违反森林保护法规，在办理部分林地占用许可手续的情况下，超范围、超面积非法占用林地36.26亩，改变林地用途，数量较大，事实清楚，证据充分，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人黄某某非法占用农用地的犯罪事实和罪名成立，本院予以采纳。被告人黄某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，且自愿向上杭县林业局交纳了生态恢复补偿金，依法可以从轻处罚。对于被告人黄某某提出的2010年被上杭县林业局行政处罚的5370.5平方米应当在认定的面积中予以扣除的辩解；经查，虽然上杭县林业局于2010年8月13日对被告人黄某某作出了（2010）06035号《林业行政处罚决定书》，但2013年11月11日该行政处罚决定已被上杭县林业局依法撤销。因此，被告人黄某某认为在非法占用林地的总面积中应当扣除该面积的辩解理由不当，本院不予采纳，但被告人黄某某已向上杭县林业局交纳的罚款53705元可折抵罚金。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和最高人民法院《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下：
被告人黄某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币40万元。
（罚金已交缴，上缴国库。其中53705元罚金由上杭县林业局上缴国库。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 廖华东
人民陪审员 刘汪初
人民陪审员 傅庚秀
二〇一四年五月二十日
代理书记员 廖剑娟
附：本判决所依据的相关法条及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地保护法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条违反土地保护法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、取土、种植农作物、堆放或排泄毁弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或者林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列行为之一的，属于刑法第三百四十二条规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
……