湖南省临湘市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0682民初1297号原告：方冬英，女，1949年11月20日出生，汉族，务工，湖南省临湘市人。委托诉讼代理人：方朦，女，1971年9月27日出生，汉族，湖南省临湘市人，系原告方冬英之女。被告：卢铜锤，男，1974年10月7日出生，汉族，驾驶员，湖南省临湘市人。被告：刘绪利，男，1976年8月16日出生，汉族，经商，湖南省平江县人。委托诉讼代理人：朱盛金，岳阳市正顺法律服务所法律工作者。被告：中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司，住所地，岳阳市岳阳楼区巴陵东路中国人寿大楼一、二、三楼西厅。负责人：陈颖，总经理。委托诉讼代理人：杨虎、彭慧媛，湖南思阳律师事务所律师。原告方冬英与被告卢铜锤、刘绪利、中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司（以下简称人寿财保岳阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告方冬英的委托诉讼代理人方朦，被告刘绪利及其委托诉讼代理人朱盛金，被告人寿财保岳阳支公司的委托诉讼代理人杨虎、彭慧媛到庭参加诉讼。被告卢铜锤经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方冬英向本院提出诉讼请求：1、要求被告立即赔偿原告各项损失101429元；2、要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年10月27日，被告卢铜锤驾驶湘F*****号大型普通客车，在临湘市三角坪红绿灯地段实施起步行驶过程中，将手扶在车身外的行人原告方冬英带倒，造成原告方冬英受伤。2015年11月7日，临湘市公安局交通警察大队作出（2015）第01204号《道路交通事故书》，认定被告卢铜锤负事故全部责任，原告方冬英不负事故责任。原告方冬英受伤后，在临湘市一人民医院住院治疗21天，支付医疗费14000元。2016年7月29日，岳阳市公正司法鉴定所对原告方冬英伤情进行了鉴定，其伤残程度被评定为十级伤残。并就原告方冬英的伤情提出如下建议：1、前段医药费凭正规医疗机构发票审核；2、自受伤之日起全休9个月，期间需1人陪护3个月；3、后期取内固定所需手术费、治疗费5000元整。受伤后，被告卢铜锤仅支付了14000元医疗费，其余各项费用经原告方冬英多次主张，其拒不支付。因被告卢铜锤所驾驶的车辆在被告人寿财保岳阳支公司投保了交强险及商业第三者责任险，原告方冬英遂诉至本院，请求被告卢铜锤及保险公司在其承保的保险责任范围内，承担相应的赔偿责任。被告卢铜锤未向本院提交书面答辩意见和任何相关证据。被告刘绪利辩称：交通事故发生的事实及对责任划分无异议，被告刘绪利为湘F*****车主，在被告人寿财保岳阳支公司投保了交强险和商业第三者责任险，同意承担超出保险范围之外的赔偿责任。原告受伤之后，被告刘绪利先行垫付了12836.5元的医药费和原告第一次作司法鉴定时的700元鉴定费，要求在本案中一并处理。原告的部分损失请法院依法进行审核，交通费要求过高，住院伙食补助费计算时间过长，营养费无相关医嘱。被告卢铜锤是被告刘绪利雇请的司机，其依法应当承担的责任，被告刘绪利自愿全部承担。被告人寿财保岳阳支公司辩称：保险公司需要对交通事故的事实及责任划分情况和交通事故当事人的真实情况核实，如核实后情况属实，原告确非车上人员，同意在驾驶车辆人员具有合法驾驶营运资质的情形下予以赔偿。如果伤者为车上人员，保险公司不同意赔偿。保险公司保留对原告伤残等级申请重新鉴定的权利。原、被告围绕诉讼请求向本院提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：原告方冬英提交的证据2、3、4、5、6、7、8、9、10，虽然被告保险公司提出了异议，但未提交反驳的证据，且上列证据来源合法、客观真实能证明其目的，本院予以采信。被告刘绪利提交的证据1、2、3、4，虽然被告保险公司提出了异议，但未提交反驳的证据，且上列证据来源合法、客观真实能证明其目的，本院予以采信。本院根据以上认定的证据，结合原、被告的当庭陈述，确认如下案件事实：2015年10月27日14时50分许，被告刘绪利雇佣的司机即被告卢铜锤驾驶湘F*****号大型普通客车，在三角坪红绿灯地段实施起步行驶过程中，将手扶在车身外的行人原告方冬英带倒。被告卢铜锤发现后将倒地的原告扶起，并打电话给被告刘绪利，被告刘绪利马上赶到现场。当时，原告方冬英受伤部位稍许疼痛，以为没有多大问题，就让被告卢铜锤开车走了。但当晚原告方冬英回家后，发现左肩摔伤部位浮肿疼痛难忍，伴肩关节活动障碍。第二天便到中医院检查后发现有骨折，就找到被告刘绪利的湘F*****号车辆。被告刘绪利随后去交警大队和保险公司报案。经临湘市公安局交通警察大队勘查，对本次事故作出（2015）第01204号道路交通事故书，认为被告卢铜锤未注意行车安全，避让行人不当，其行为违反了《中华人民共和国道路交通法》第二十二条第一款、《湖南省实施办法》第二十五条第四款的规定，应负事故的全部责任，原告方冬英不负事故责任。原告方冬英事发第二天在临湘市中医院检查治疗住院2天后，于2015年10月30日转入临湘市人民医院住院并手术治疗。住院期间由其女儿方朦护理照顾，21天后出院。二次住院时间共23天，所花医疗费共12836.51元（其中临湘市中医院为933.43元，临湘市人民医院为11903.08元）。2015年11月20日，原告伤情经岳阳市湘北司法鉴定所鉴定，其损伤程度为轻伤二级，而“左肱骨解剖颈骨折”导致左键关节功能障碍，是否能恢复需70天后作第二次损伤鉴定，医疗建议：自出院之日起继续追加医药费1000元，第二次手术费3000元，康复费1000元；自受伤之日起休息4个月（其中51天需陪护1人，包括第二次手术休息1个月在内），本次鉴定费700元。2016年7月22日，原告在岳阳市二人民为作鉴定门诊检查，花费门诊检查费91.3元。2016年7月25日，临湘市公安局交通警察大队事故调处股委托岳阳市公正司法鉴定中心对原告伤残进行鉴定，评定原告已构成十级伤残，医疗建议：自受伤之日起全休至评残之日止，安排陪护1名3个月，后段医药费含第二次手术费在内5000元，鉴定费1300元，并建议加强营养。另查明：原告方冬英系临湘市************居民，现年66岁，受伤前自2003年起随其女儿方朦居住于临湘市贝壳石油化工厂厂内，并于该厂从事后勤工作，年平均工资42494元。临湘市贝壳石油化工厂系原告的女儿方朦个人独资经营，厂址位于临湘市白云镇集庄村付家组，该区域属于临湘市城乡规划范围内。被告刘绪利为湘F*****号普通客车的所有人，该湘F*****号车在被告人寿财保岳阳支公司投保了交通事故责任强制保险（以下简称交强险，保险限额为122000元，含死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元）及商业第三者责任险（保险限额为30万元，未购买不计免赔），保险期限自2014年12月10日至2015年12月10日止，本次交通事故发生在保险期限内。原告方冬英受伤后，被告刘绪利已垫付原告的住院医药费12836.51元，第一次司法鉴定费700元。被告人寿财保岳阳支公司法定规定的时间内对原告方冬英的伤残等级没有申请重新鉴定。2015-2016年度湖南省交通事故人身损害赔偿标准：城镇居民人均可支配收入28838元/年。本院认为：公民的人身权益应当受到法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定:机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。临湘市公安局交通警察大队作出的（2015）第01204号道路交通事故书，认定被告卢铜锤负事故全部责任，原告方冬英不负事故责任，该事实认定清楚，责任划分明确，本院予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。故原告方冬英要求被告卢铜锤承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告卢铜锤系被告刘绪利雇请的驾驶员，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”。被告卢铜锤在从事雇佣行为活动中致伤他人，且雇主刘绪利愿意承担全部责任。故原告方冬英的损失应由雇主刘绪利承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金……。原告方冬英两次住院共花费医疗费12836.51元，门诊费用91.3元，保险公司提出应扣减住院期间原发病用药费用，但根据原告病历诊断，发生交通事故是原告原发病的诱发因素。故对保险公司该抗辩意见，本院不予支持。原告方冬英伤情经司法鉴定，后续医药费5000元，伤休时间算至定残之日止275天，护理时间90天，本院予以认定。原告方冬英虽为临湘市*****村民，且以年满六十岁以上，但其自2003年起一直在其女儿方朦经营的化工厂内从事后勤工作，直至发生交通事故受伤，以上事实有原告提供的“劳动合同书、工资表、考勤表、临湘市长安街道办事处杨田村委会出具的证明，临湘市贝壳石油化工厂营业执照、付华阳等人的证言”等证据可以证实。故原告方冬英主张按年工资42494元标准，计算自受伤之日起至定残之日止的误工费为32016元（42494元/年÷365天×275天），本院予以支持。原告方冬英构成十级伤残，其伤残赔偿金应按城镇标准计算为40373元（28838元/年×14年×10%），本院予以认定。原告方冬英受伤期间由其女儿方朦护理照顾，故其主张护理费按方朦的年工资42494元标准计算为10477.97元（42494元/年÷365天×90天），本院予以认定。交通费无票据支持，考虑为其所必然发生的费用，结合原告的实际住院情况，本院酌情认定500元。住院伙食补助费按实际住院天数23天计算应为1380元（23天×60元/天），本院予以认定。营养费有出院医嘱予以证实，按实际住院天数23天标准计算为690元（30元/天×23天），本院予以认定。精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。两次鉴定费用2000元，有票据支持，本院予以认定。综上，本院对原告因交通事故造成的损失认定如下：1、医药费：17836.51元（住院12836.51元+后续医药费5000元，包括第二次取内固定手术费），门诊费91.3元。2、住院伙食补助费1380元。3、营养费690元。4、误工费32016元。5、护理费10477.97元。6、伤残赔偿金40373元。7、精神损害抚慰金5000元。8、交通费500元。9、鉴定费2000元。共计110365元。被告刘绪利为湘F*****号车在被告人寿财保岳阳支公司投保了交强险及商业第三者责任险，故对原告要求被告人寿财保岳阳支公司在其承保的保险限额范围内进行赔偿，本院予以支持。因该车辆在商业第三者责任险内未购买不计免赔率，根据保险条款的约定，故人寿财保岳阳市支公司在商业第三者责任险内免赔率为10%。对保险公司不承担鉴定费及诉讼费的要求，本院予以支持。双方经协商同意按15%的比例核减非医保费用为（17836.51元-10000元）×15%=1175.5元，本院予以确认。保险公司根据被告刘绪利陈述事故第二天才报案，对于事故的真实情况及性质无法查实，对原告是否因为本次交通事故导致损伤存疑，但保险公司未提供有效证据予以反驳。故本院对该抗辩意见不予支持。原告以上损失应由被告人寿财保岳阳支公司在交强险保险限额内赔偿98366.97元（其中含医药费10000元、死亡伤残赔偿金88366.97元）。不足部分由被告人寿财保岳阳支公司在商业第三者责任险限额内赔偿7940.3元（×90%）,由被告刘绪利赔偿4057.73元。被告刘绪利为原告方冬英垫付医药费12836.51元和鉴定费700元，应于本案中进行扣减，多出部分9478.78元（12836.51元+700元-4057.73元），应由原告方冬英予以返还被告刘绪利。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司在交强险限额内赔付原告方冬英98366.97元，在商业第三者责任险限额内赔付原告方冬英7940.3元，合计106307.27元。此款限被告中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司于本判决生效之日起10日内支付；被告刘绪利赔偿原告方冬英4057.73元，被告刘绪利已支付13536.51元，相抵后，原告方冬英应返还被告刘绪利9478.78元。此款限原告方冬英在领取上述赔偿款项之日返还给被告刘绪利。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2329元，由被告刘绪利负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  彭林保代理审判员  雷 略人民陪审员  陈小垂二〇一六年十一月八日书 记 员  敖 晶附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。