江苏省常熟市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0581民初5117号原告：蔡明保，男，1956年5月25日生，汉族，住常熟市。委托诉讼代理人：汪珉，常熟市虞山法律服务所法律工作者。被告：赵金祥，男，1954年2月25日生，汉族，住常熟市。原告蔡明保与被告赵金祥追偿权纠纷一案，本院于2017年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人汪珉、被告赵金祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡明保向本院提出诉讼请求：1、被告向原告归还原告为被告偿付的借款本息及诉讼费用82万元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告因需要资金，于2013年12月28日与顾建新签订《合作生产短顺毛呢绒协议》，原、被告以合作生产为名，各向顾建新借款人民币50万元。2014年1月3日，顾建新通过农业银行卡卡转账，付给赵金祥人民币50万元，但未借款给原告。2015年7月2日，顾建新起诉�明保、赵金祥，请求判令二人归还借款50万元及利息。2016年2月23日，常熟市人民法院作出（2015）熟辛民初字第00319号《民事判决书》，判决蔡明保、赵金祥共同偿还顾建新借款50万元及利息。判决生效后，原告承担了本息及全部诉讼、执行费用共计82万元。原告认为，借款50万元系被告赵金祥一人所借，现原告为被告代付借款本息及诉讼费，依法应向被告主张偿还。为维护原告合法权益，遂诉至法院，请求判如所请。被告赵金祥答辩称，1、被告与蔡明保、顾建新为合伙经营毛绒布生意，于2013年12月28日签订了合作生产短顺毛呢绒协议。协议约定，顾建新分两次提供资金各50万元，2014年12月30日由蔡明保归还该100万元，由被告赵金祥担保。故根据该三方协议，也应由蔡明保归还相关款项，蔡明保无权向被告赵金祥追偿。2、即使按照（2015）熟辛�初字第00319号民事判决书认定的，顾建新转至被告赵金祥账上的50万元系借款，也应系被告赵金祥与蔡明保的共同借款。从合作生产短顺毛呢绒协议可以看出，被告、蔡明保、顾建新虽无对于债务承担的约定，但从利润分配方式可以看出，被告赵金祥与蔡明保应是各半承担。故即使要归还原告偿付的金额，也应为原告起诉金额的一半，即41万元，且目前被告赵金祥经济能力有限，无法一次性偿还。法条依据即为《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第45条。本院综合原、被告双方提交的有效证据，经审理后认定事实如下：2015年7月2日，顾建新以民间借贷纠纷为由向常熟市人民法院起诉蔡明保、赵金祥，要求蔡明保、赵金祥共同归还50万元及利息并承担诉讼费用。常熟市人民法院经审理后查明：2013年12月28日，顾建新（甲方）与蔡明保（乙方）、赵金祥（丙方）签订《合作生产短顺毛呢绒协议》，约定顾建新、蔡明保、赵金祥为全年生产15万米短顺毛呢绒布，总销售额达到500万元，毛利率15％左右，利润40万元-70万元的目标，签订协议。顾建新提供100万元资金，在2014年1月1日、3月1日分别到位50万元。蔡明保负责生产，产品质量、经营、销售全方位把关，全年销售呢绒布15万米-20万米，销售每米呢绒布平均利润达到5元整。赵金祥负责生产、产品质量，特别是后处理。所有进出财务、日常材料进出、成品进出、成本结算、收发多有赵金祥签字认可。2014年12月30日，由蔡明保一次性归还人民币100万元，赵金祥担保。顾建新、蔡明保、赵金祥按照50％、25％、25％的比例进行利润分配。顾建新、蔡明保、赵金祥确认100万元投资2013年度利润保底数为40万元，高达70万元。顾�新优先获得20万元，超过部分利润按比例分配。2014年1月3日，顾建新向赵金祥交付了50万元。后，顾建新、蔡明保、赵金祥间的合作协议所约定的生产短顺毛呢绒布的业务并未实际开展。蔡明保、赵金祥也未能向顾建新给付前述款项。庭审中，顾建新称：“签订协议时，我问蔡明保、赵金祥把钱打给谁，蔡明保说打给他或者赵金祥都可以的，赵金祥说打给赵金祥吧，然后我就把钱打给了赵金祥。”蔡明保称：“当时讲是这么讲的，但钱应该打给我的，因为我是负责生产的，赵金祥是负责担保。”“（顾建新将）钱打给赵金祥我确实是不知道的，过了年后才知道打钱的事情，知道被赵金祥用掉了。钱没有到我账上，合同也不成立了，至于顾建新打给赵金祥的钱是做毛呢的钱，还是顾建新与赵金祥私人交易的钱，我就不清楚了。合同也不成立了，……我也让顾建新不要再打后面的钱了。我和顾建新去向赵金祥要钱时，赵金祥也认可收到的，是他花掉了。”庭审中，蔡明保确认应给顾建新的保底利润为年利率20％。常熟市人民法院经审理后认为：个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共享收益，共担风险。顾建新、蔡明保、赵金祥签订的合作生产短顺毛呢绒协议，虽名为合作协议，但约定了合作期（2013年12月28日至2014年12月30日）内的保底利润为40万元，其中优先归还顾建新20万元，且顾建新不参加合作的经营活动。故顾建新、蔡明保、赵金祥间的该合作协议，顾建新作为资金提供方享有保底收益，且其不参与实际经营、不与其余合伙人共担经营风险，故顾建新、蔡明保、赵金祥间的合作（合伙）实为蔡明保、赵金祥为共同生产经营呢绒布而共同向顾建新借款，借款本金以顾建新实际交付的50万元计。顾建新、蔡明保、赵金祥在合作协议中约定顾建新投资100万元，顾建新在合作期一年届满时（2014年12月30日）可得的保底利润为20万元，故据此可认定顾建新、蔡明保、赵金祥约定的借款期限为一年，借款年利率为20%。该利率未违反法律禁止性规定，且蔡明保也予以确认，本院予以认可。顾建新、蔡明保、赵金祥约定了借期内的利率但未约定逾期利率，现出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息，对此本院予以支持。顾建新、蔡明保、赵金祥签订了实际确定双方借款及相关权利义务的合作协议，蔡明保认可顾建新向赵金祥交付相关款项。故蔡明保认为顾建新、蔡明保、赵金祥间的合同不成立、对其没有效力的主张，无法律依据，本院不予采纳。蔡明保、赵金祥共同向顾建新借款，且该借款由赵金祥收取，故赵金祥�承担共同还款责任。赵金祥经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃应诉抗辩等诉讼权利。故于2016年2月23日作出（2015）熟辛民初字第00319号民事判决书，判决如下：蔡明保、赵金祥于本判决生效之日起十日内共同偿还顾建新借款人民币50万元及利息（利息自2014年1月3日起至实际给付之日止，按年利率20%计算）。案件受理费人民币8800元、公告费人民币600元，合计诉讼费人民币9400元，由蔡明保、赵金祥共同负担。该判决已于2016年5月31日生效。另查明：（2015）熟辛民初字第00319号民事判决书中，自2014年1月3日至2016年6月9日止的利息为243888.89元；自2016年6月10日至2017年2月20日的利息为70833.33元。2017年2月20日，常熟市人民法院出具（2016）苏0581执3952号执行结案通知书，内容为：顾建新与蔡明保、赵金祥民间借贷纠纷一案，权利人顾建新于2016年7月1日向本院申请执行，本院已依法受理，并立案执行，本案在执行过程中，本院依法扣划了被执行人蔡明保银行及支付宝存款，共计82万元（捌拾贰万元正），本案收取执行费10014元，发还申请人809986元（捌拾万玖仟玖佰捌拾陆元正）。申请人表示放弃对本案判决书计算的相关余款的执行。故本案以强制执行结案。以上事实，有（2015）熟辛民初字第00319号民事判决书、执行结案通知书、当事人陈述及本案的庭审笔录等在卷佐证。本院认为：蔡明保、赵金祥共同向案外人顾建新借款并约定年利率为20%，案外人顾建新向赵金祥转账50万元的事实已经生效法律文书予以确认，本院予以认定。（2015）熟辛民初字第00319号民事判决书生效后，蔡明保、赵金祥均未还款，案外人顾建新遂向常熟市人民法院申�执行，2017年2月20日，蔡明保被常熟市人民法院强制执行82万元，扣除执行费10014元后余款发还案外人顾建新，案外人顾建新表示自愿放弃对相关余款的执行，被告赵金祥对此无异议，且有常熟市人民法院出具的《执行结案通知书》为据，本院予以认定。现原告蔡明保要求被告赵金祥归还其为被告偿付的借款本息及诉讼费用82万元的诉讼请求，本院认为，蔡明保、赵金祥共同向案外人顾建新借款并约定年利率20%且款项由赵金祥收取，故被告赵金祥应当归还本金50万元及相应的利息。但（2015）熟辛民初字第00319号民事判决书已于2016年5月31日生效，扣除10日的履行期限，蔡明保、赵金祥最迟应于2016年6月9日履行生效判决，归还案外人顾建新借款本金50万元及截至当日的利息243888.89元，并应当支付诉讼费用9400元。因蔡明保、赵金祥均未自觉履行生效判决，自2016年6月10日�2017年2月20日产生的利息70833.33元及执行费10014元即为扩大损失，应由蔡明保、赵金祥各半承担，因案外人顾建新仅收到利息300586元，并表示对相关余款予以放弃。故本院对原告诉请中有事实依据和符合法律规定部分786644.45元予以支持。被告赵金祥的辩称理由不能成立，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十九条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：一、被告赵金祥于本判决生效之日起十日内归还原告蔡明保代偿款人民币786644.45元（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入江苏省常熟市人民法院，开户行：中国农业银行常熟方塔支行，账号：62×××63）。二、驳回原告蔡明保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6000元，由原告蔡明保负担244元，由被告赵金祥负担5756元（原告同意其预交的案件受理费由上述被告向其直接支付，本院不再退还，由上述被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账户名：苏州市中级人民法院，账号：10×××76。审判员  赵丹丹二〇一七年六月二十三日书记员  丁 鸣