海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）琼97刑终102号
原公诉机关昌江黎族自治县（以下简称昌江县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）李保起，男，1976年11月4日出生，昌江县人，汉族，初中文化，农民，住昌江县。因本案于2016年3月31日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕。现羁押于昌江县看守所。
原审被告人李保军，男，1972年7月28日出生，昌江县人，汉族，文盲，农民，住昌江县。因本案于2016年3月31日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕，同年9月23日被取保候审，同年12月29日被逮捕。现羁押于昌江县看守所。
昌江县人民法院审理昌江县人民检察院指控原审被告人李保起、李保军犯贩卖�品罪一案，于2016年12月29日作出（2016）琼9026刑初138号刑事判决。原审被告人李保起不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人李保起、原审被告人李保军及审查上诉人的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，被告人李保起因腿脚不便就出资给其三哥即被告人李保军到东方市玉雄村找一名叫“五哥”（具体姓名不详）的男子购买毒品海洛因，被告人李保军在明知李保起有贩卖毒品行为的情况下，于2016年3月的一天到东方市玉雄村以约1100元的价格向“五哥”购买了约2克的海洛因交给李保起，于2016年3月29日上午到东方市玉雄村以约800元的价格向“五哥”购买了约1.5克的海洛因交给李保起，李保军代李保起购买毒品后分别从中获利1小包海洛因。被告人李保起将李保军代其购买到的毒品碾碎重新包装后多次贩卖给他人，具体事实如下：
1、2016年3月23日10时许，被告人李保起在昌江县昌化镇耐村其家东边围墙处，以40元的价格贩卖给吸毒人员蔡某某2小包海洛因。
2、2016年3月26日凌晨3时许，吸毒人员王某某让李保军帮其找被告人李保起购买毒品，随后李保起在其家客厅里以60元的价格贩卖给李保军3小包海洛因，接着李保军将该毒品交给王某某。
3、2016年3月26日19时许，被告人李保起在其家客厅里，以10元的价格贩卖给李保军1小包海洛因。
4、2016年3月29日16时许，被告人李保起在其家客厅里，以18元的价格贩卖给吸毒人员李保军1小包海洛因。
5、2016年3月29日11时许，被告人李保起在昌江县昌化镇耐村村委会西�的公路附近，以19元的价格贩卖给吸毒人员王某某1小包海洛因。
6、2016年3月30日11时许，被告人李保起在其家东边围墙处以100元的价格贩卖给吸毒人员蔡某某5小包海洛因。
7、2016年3月份的一天，被告人李保起在其家以68元的价格贩卖给吸毒人员卢某某3小包海洛因。
8、2016年3月份的一天，被告人李保起在其家东边围墙处，以65元的价格贩卖给卢某某3小包海洛因。
9、2016年3月份的一天，被告人李保起在其家以60元的价格贩卖给吸毒人员钟某3小包海洛因。
10、2016年3月份的一天，被告人李保起在其家以80元的价格贩卖给钟某4小包海洛因。
原判认定上述事实的证据有：
1.受案登记表。证实2016年3月30�7时许，昌江县公安局昌城派出所民警接到群众匿名举报称耐村的李保起在家贩卖毒品，值班民警立即对李保起家的私宅进行蹲点守候，11时许，值班民警当场抓获正在进行毒品交易的李保起、蔡某某和在李保起家私宅里出现的李保军，并从李保起身上搜出19小包毒品疑似物，从蔡某某身上搜出5小包毒品疑似物，公安民警随即将李保起、李保军和蔡某某依法口头传唤至昌城派出所。
2.扣押清单。证实侦查人员从被告人李保起处扣押手机1部、毒品疑似物19小包、现金100元、塑料吸管若干、铁夹1个、刀片5片、打火机1个；从被告人李保军处扣押手机1部。
3.随案移送清单。证实昌江县公安局昌城派出所向昌江县公安局禁毒大队移送毒品疑似物24小包。
4.现场检测报告书。证实被告人李保起吗啡检测�剂板结果呈阳性；被告人李保军吗啡检测试剂板结果呈阳性。
5.强制隔离戒毒决定书。证实被告人李保军于2012年3月29日被昌江县公安局予以强制隔离戒毒二年；被告人李保起于2015年1月27日被昌江县公安局予以强制隔离戒毒二年；蔡某某于2016年4月14日被昌江县公安局予以强制隔离戒毒二年；卢某某于2016年4月14日被昌江县公安局予以强制隔离戒毒二年；钟某于2016年6月14日被昌江县公安局予以强制隔离戒毒二年。
6.社区戒毒决定书。证实被告人李保起于2014年4月18日被昌江县公安局责令社区戒毒三年。
7.行政处罚决定书。证实蔡某某、卢某某、钟某因吸食毒品被行政拘留十五日。
8.吸毒人员动态管控详细信息。证实被告人李保起、李保军多次被强制隔离戒毒、社区戒毒。
9.常住人口登记表。证实被告人李保起出生于1976年11月4日，被告人李保军出生于1972年7月28日。
10.通话清单及分析意见。证实2016年3月29日7时19分至9时21分，被告人李保起与被告人李保军之间多次通话，9时57分、11时04分，被告人李保军与王某某两次通话。
11.昌江县看守所出具的关于调取在押人员李保起审讯时监控录像的情况说明。证实李保起2016年3月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被昌江县公安局刑事拘留。其在看守所被审讯时的监控录像，因保存期限为15天，现已经超过15天，故无法调取当时的审讯监控录像。
12.昌江县看守所健康检查笔录。证实2016年3月31日21时被告人李保起入所检查情况及结论为无外伤。
13.昌江县公安局刑警队审讯被告人李保起的视频资料。证实公安侦查人员在审讯被告人李保起时，李保起如实供述公诉机关指控其的多次贩卖毒品的事实。
14.证人证言
（1）蔡某某的证言。证实2016年3月23日上午10时许，其到李保起家围墙外喊他，他到围墙后其就说要买点毒品，李保起说可以，于是其就拿40元钱给李保起，李保起就递给其2小包毒品，买到毒品后其就回家了。2016年3月30日上午11时许，其从耐村村委会东面的一条小路走到李保起家的围墙外面，爬上围墙趴在上面喊李保起，李保起听见后就从屋里出来，其就把100元钱捏在手上，让李保起100元卖6小包毒品给其，李保起不同意，最后其就在墙上把100元钱扔给李保起让他卖5小包给其，李保起拿到钱后就从身上拿出一个白色卫生纸包裹的东西递给其，其拿到后打开数了一下，里面有5小包毒品，就从围墙上�来并离开，没走多远，就被公安民警发现并被传唤到公安机关了。其以前都是去东方市玉雄村找一个叫“阿方”的人购买，最近一段时间其都是找李保起购买。其吸食的毒品是海洛因。
（2）卢某某的证言。证实其找李保起买过两次毒品，第一次是在2016年3月份的一天晚上，其去李保起家里，问他有没有“货”，他说有，其就花68元钱跟他买了3小包（塑料吸管包装）毒品；第二次是在2016年3月份中旬的一天早上，其从耐村村委会旁边的小路走到李保起家的围墙外面喊他出来，李保起出来走到围墙边后，其就问他有没有“货”，他说有，其就花了65元钱跟他买了3小包毒品。其注射的是海洛因。
（3）钟某的证言。证实其一共跟李保起购买过两次毒品。大概是在2016年3月份左右，其听李保军说他弟李保起有东西（毒品）卖�说可以帮其买。第一次是3月底早上，其和李保军一起去李保起家，其给了李保起60元钱，李保起给了其3小包毒品（塑料吸管包装），其买到后就分给李保军1小包毒品，和他一起注射使用了；第二次大概过2天左右，也是早上，其又和李保军到李保起家，其给李保起80元钱，跟他买了4小包毒品，买到后其就分给李保军2小包，然后和他一起注射。其是在李保起的客厅里和李保起购买毒品，因为李保起是其耐村人，他哥哥李保军又跟其一起购买过毒品，所以购买毒品的钱数和数量其现在还有印象。
（4）王某某证言。证实2016年3月底的一天上午10点多，其用手机打电话给耐村的李保起，问他有没有“货”（毒品），他说有，其就说想跟他买1小包并跟他约好在耐村见面，下午其骑电动车去李保起哥哥家的小卖部附近去找李保起，拿出19元钱跟他买了一小包毒品海洛因，买到毒品后，李保起还借其电动车骑去买菜。2016年3月底的一天半夜3点多，其骑电动车去李保军家拿60元钱给他，让他帮去找李保起买毒品，李保军拿钱后就去找李保起，过了没多久，李保军就把买到的3小包毒品海洛因给其，其把1小包给了李保军，当做他帮其购买毒品的辛苦费。
（5）张某的证言（该案侦查人员）。证实被告人李保起、李保军到案后，李保军先供述李保起多次贩毒的事实，后才做李保起的笔录，李保起也供述其贩毒的次数、交易对象等细节，其所民警是根据李保起的供述才锁定相关购买毒品的违法人员，李保起在刑警队的材料是同步录音录像的，看守所的讯问也是同步录音录像的。其本人和其他民警都没有对李保起刑讯逼供，且在昌城派出所的讯问都是在讯问室进行，讯问室均是有监控的。
15.被告人的供述
（1）李保起的供述。证实2016年3月底的一天中午，“蔡晕”来到其家东边的围墙那边喊其，说要跟其购买毒品，其就卖毒品给他了，不记得卖给他多少毒品了；2016年3月底的一天中午的时候，其看到“蔡晕”在其家东边的围墙喊其，说要买点“货”（毒品），他手上拿着一张100元钱,说100块钱卖给他6小包毒品，其说只能卖5小包，后“蔡晕”以100元买了5小包，他就把手里的100元钱从围墙那里朝其丢了过来，其拿到钱后就从身上把毒品拿出来从里面数了5小包用白色卫生纸包住递给了“蔡晕”，他数了一下后就离开了。其把100元钱放好后出到院子就被公安民警传唤到派出所了。“坡崖”是旧县村的，他跟其购买过两、三次毒品，其只记得最后一次是2016年3月29日下午4点多的时候，“坡崖”打电话给其问有没有“货”（毒品），让其卖1小包给他，其不想卖给他就说没有，但其从家里走到其哥哥李德东的小卖部后，他就让其卖1包毒品给他，一直在那里缠其，其被他缠的不耐烦就拿1小包毒品给他，其拿毒品给他后就让他把电动车借其去买菜，其买菜回来后，“坡崖”给了其19元钱。2016年3月的一天，“耐汉”到其家说让其卖几包毒品给他，其就卖给他3小包，当时收了他多少钱也不记得了，他买完后过了几天又到其家找其买了一次，当时其也卖给他了，但是不记得卖给他多少毒品。李保军是其三哥，也是吸毒人员，靠捡废品生活，他帮其到东方购买过两次毒品，因为他帮忙购买毒品，所以其就送几包给他吸，他吸完后还想要，其就不再白送给他了。2016年3月下旬的一天他到其家拿给其40多还是50多元钱说要买3小包毒品，其就卖给他3小包毒品；第二次是在第一次卖毒品给他后隔了一两天的一个早上，他毒瘾发作，其就卖给他了，卖几小包记不清了，到了下午还是晚上的时候他就拿他捡废品卖的钱给其，给了多少钱不记得了；第三次是2016年3月29日下午他又到其家找其，让其给他1包毒品吸，他就从身上拿了钱给其，给了多少钱不记得了，其拿到钱后就给了他1小包毒品。其之前自己吸的时候经常向“五哥”购买毒品，后来其脚痛不太方便的时候就叫其三哥李保军帮其向“五哥”购买了两次毒品。第一次其给了李保军1100多元，他帮其买了2个毒品（约1克）。第二次其给了李保军800多元，他帮其买了3个毒品（一个0.5克左右），其把他买回来的块状毒品碾碎，用剪刀剪塑料吸管成一段一段，用铁夹夹住剪好的塑料吸管的一端用打火机火烤封口，后把碾碎的毒品倒进里面再把塑料吸管的另一端用打火机进行封口。李保军帮其购买毒品后其就送几包毒品给他，他向其购买毒品的时候其也便宜卖给他。
（2）李保军的供述。证实2016年3月份的一天上午8时至9时许，李保起给了其1100元钱，让其帮他到东方市玉雄村购买毒品，他说已经电话联系了，直接拿钱过去买毒品就行了。于是其就从大风村码头坐船到东方市玉雄村，看到“五哥”已经等在那里了，“五哥”就给了其一个用黑色塑料袋包装的东西给其说是2个毒品，1个1克，其将毒品带回交给李保起了；第二次是2016年3月29日上午8时至9时许，李保起交给其800多元钱，让其去东方市玉雄村跟“五哥”购买毒品，说是已经联系好了，于是其就从大风村码头坐船到东方市玉雄村看到“五哥”后，把钱交给他，他就给了一个黑色塑料袋包装的东西给其，说里面有3个东西（毒品），1个半克，其拿到毒品后就将毒品带回交给李保起了。因为他说他不方便去，他又�相信别人，怕别人拿钱跑掉，其和他是兄弟关系，他相信其，还说买到毒品后会分给其一些，于是其就帮他去购买毒品。他每次叫其帮他购买毒品就给其1小包毒品，一共给了其2小包毒品。李保起将购买到的毒品自己加工包装，将毒品放进包装好的长约1厘米的塑料吸管里，用来自己注射毒品使用，也卖给跟他认识又比较熟的吸毒人员。其自己跟他购买过三次毒品，也和其村的钟某一起跟他购买过两次，还有今天早上其听到其村的“蔡晕”跟他购买了一次。第一次跟他购买毒品是2016年3月26日19时许，其叫其母亲给其10元钱，说是拿钱买彩票，其就拿这个钱去到李保起家和他购买了1小包毒品，买到毒品后其就拿回自己的家里注射使用了；第二次是2016年3月26日凌晨3时许，旧县村的“坡崖”骑着电动车来其家，给了其60元叫其帮他去跟李保起买毒品，于是其就去到李保起�，用60元跟他买了3小包毒品，买到毒品后其将毒品给“坡崖”，“坡崖”就给了其1小包毒品，拿着另外2小包毒品骑着电动车离开了，其就将“坡崖”给其的毒品拿出来注射了；第三次是2016年3月29日下午16时许，其去捡破烂和废品拿去卖得了18元钱，就去到李保起家给了他18元钱，李保起就卖给其1小包毒品，其买到毒品后就回家把毒品注射了。3次都是在李保起家的客厅里和他交易的。其和钟某2次去李保起家购买毒品，第一次是在2016年3月26日早上7时许，其村的钟某到其家找到其说是有60元钱让其和他一起去李保起家购买毒品，其就和钟某到李保起家，给了李保起60元，他就给了3小包毒品，其二人拿到毒品后就到其家附近的一个没有人居住的破房子里，钟某给了其1小包毒品，他自己2小包毒品；第二次是2016年3月28日上午7时许，钟某来到其家说他有80元钱，让其和他一�去李保起家购买毒品，其二人来到李保起家后，给了他80元钱，他就给了4小包毒品，钟某就分了其2小包毒品，其二人到附近注射了。在审查起诉阶段，李保军供述其知道李保起本人也吸毒，其帮他购买的毒品除了他自己吸食外还贩卖给他人。
16.检验报告书。证实昌江县公安局经鉴定,缴获的5包白色粉末共净重0.07克，检出海洛因成分；19包白色粉末共净重0.29克，检出海洛因成分。
17.勘验检查、指认、辨认、搜查笔录
（1）现场勘验检查笔录。证实案发现场位于昌江县昌化镇耐村李保起私宅里。
（2）现场指认笔录。证实被告人李保起指认出其贩卖毒品给“坡崖”、“耐汉”、“蔡晕”、李保军的地点；被告人李保军指认出其向李保起购买毒品的地点及和钟某一起向李保军购买毒品的地点；蔡某某指认出其向李保起购买毒品的地点；卢某某指认出其向李保起购买毒品的地点；王某某指认出其向李保起购买毒品的地点。
（3）辨认笔录。证实被告人李保起辨认出蔡某某就是两次向其购买毒品的“蔡晕”、辨认出王某某就是向其购买毒品的“坡崖”、辨认出卢某某就是两次向其购买毒品的“耐汉”；被告人李保军辨认出蔡某某就是向李保起购买毒品的“蔡晕”、辨认出钟某就是两次与其一起到李保起家向李保起购买毒品的人员、辨认出王某某就是让其帮忙向李保起购买毒品的“坡崖”；蔡某某辨认出李保起就是贩卖毒品给其的人；卢某某辨认出李保起就是把毒品卖给其的人。
（4）搜查笔录。证实公安侦查人员抓获李保起后，从李保起家搜索到塑料吸管若干、刀片5片、铁夹一个、打�机一个等物品、现金100元。
原判认为，被告人李保起多次向他人贩卖毒品，被告人李保军在明知李保起购买毒品用于贩卖的情况下，仍帮其购买毒品并从中获利，属共同犯罪。二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李保起将李保军代其购买的毒品碾碎重新包装后贩卖给他人十次，从该十次看，其中有两次是李保起贩卖给李保军的，故李保军与李保起共同贩卖毒品的次数应为八次。被告人李保起在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人李保军在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当对被告人李保军减轻处罚。被告人李保军到案后，如实供述所犯罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第二十五条第�款及《最高人民法院关于审理毒品案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人李保起犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金6000元。二、被告人李保军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金4000元。三、随案移送的手机2部、现金100元予以没收，上缴国库。
上诉人李保起不服提出上诉称，其提供的关于办案机关刑讯逼供、犯意引诱和数量引诱的证人证言，一审均未核实，希望能够给予查清；一审判处其有期徒刑六年六个月，量刑过重，故请求二审法院给其一个公正的处罚。
经本院审理查明的事实及证明该事实的证据与原审一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证,且经二审核实，该证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。
在二审期间，上诉人李保起没有向本院提供新的证据。
本院认为，上诉人李保起明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。关于上诉人李保起的上诉理由，经查，一审法院在庭审后，就其提出的公安机关刑讯逼供之问题，已经会同检察机关对公安办案人员进行了调查核实，并通过对押人员的“健康检查笔录”和“讯问录音录像”进行审查，审查核实结果均未发现公安机关存在刑讯逼供的情形，且根据在案证据材料，上诉人李保起在侦查阶段所作的有罪供述均系在同步录音录象之下进行的，笔录亦经其本人核对后签名、捺指印，并注明“以上笔录我看过，和我说的一样”的。故上诉人李保起关于公安机关存在刑讯逼供的辩解不能成立；本案系公安机关经侦查后，�场将正在毒品交易的上诉人李保起等人抓获的，该事实已得到了上述证据的证实。故不存在公安机关进行犯意引诱和数量引诱之事实；原判根据上诉人李保起多次贩卖毒品和在共同犯罪中起主要作用等情节，判处其有期徒刑六年六个月，量刑并无不当。故上诉人李保起的上诉理由均不能成立，应予驳回。原判认定上诉人李保起犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周永高
审 判 员 王德红
审 判 员 黄 灿
二〇一七年四月十三日
法官助理 吕文虎
书 记 员 蔡六女
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于�照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。