河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫14民终1003号
上诉人（原审被告）朱书超，男，1984年04月06日出生，汉族，户籍地河南省商丘市虞城县。
上诉人（原审被告）宋娜娜，女，1985年09月30日出生，汉族，住河南省商丘市虞城县。
二上诉人共同的委托代理人贾阳阳，河南李卿律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）东兴，男，1972年05月20日出生，汉族，住河南省商丘市虞城县。
委托代理人康联生，河南木兰律师事务所律师。代理权限：特别授权。
上诉人朱书超、宋娜娜与被上诉人东兴民间借贷纠纷一案，东兴于2015年11月01日向虞城县人民法院起诉，请求依法判令朱书超、宋娜娜归还借款本金450000元及2016年11月01日前的利息81690元（2016年11月02日后的利息按月息2分继续计算至还清借款之日至）、支付违约金90000元。虞城县人民法院于2016年12月24日作出（2016）豫1425民初3874号民事判决，朱书超、宋娜娜不服，向本院提起上诉。本院于2017年02月15日受理后，依法组成合议庭，2017年03月24日公开开庭审理了本案。上诉人朱书超、宋娜娜及委托代理人贾阳阳与被上诉人东兴及委托代理人康联生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：被告朱书超、宋娜娜于2013年04月23日,通过商丘万华财务咨询服务有限公司向案外人赵东兴借款400000元，借款期限十二个月（2013年04月23日至2014年04月22日）。借款到期后，因被告朱书超、宋娜娜无力清偿到期债务，由商丘万华财务咨询服务有限公司法定代表人唐勤伟代为偿还赵东兴借款400000元；2014年04月28日，被告朱书超、宋娜娜通过居间人商丘万华财务咨询服务有限公司向原告东兴借款500000元。被告朱书超、宋娜娜为原告东兴出具了借款借据，双方签订了借款合同，为抵押物（河南省商丘市虞城县城关镇漓江路中段东侧响河北，房屋所有权证号1300035253）办理了抵押登记，并通过河南省商丘市虞城县公证处对该合同进行公证。合同约定：借款金额为人民币500000元；借款期限12个月（2014年04月28日至2015年04月27日）；借款期限内的月利率14‰；逾期付息或还本，每天按贷款余额的千分之五计算逾期利息到全部还清止；借款人不能按照本合同的约定向出借人履行还款义务的，应当向出借人支付全部出借本金20%的违约金，并承担出借人为实现债权支付的全部费用；订立和执行合同所产生的费用均由借款人和抵押人共同承担。2014年04月28日，原告东兴分三次（200000元、200000元、100000元）以银行转账方式，通过商丘万华财务咨询服务有限公司支付借款人民币500000元。同日，商丘万华财务咨询服务有限公司扣除手续费25000元、利息14400元及代为偿还赵东兴借款400000元后，将60600元通过银行汇入被告朱书超的账户。借款到期后，被告于2015年05月11日仅归还借款50000元。后经原告催要，被告以种种理由不予归还。2015年08月13日，经原、被告协商，对下欠借款本金450000元达成还款协议承诺书，双方同意从借款到期日（2015年04月27日）借款期限延期八个月分期还款，按月息一分四厘计息。即…2015年07月28日至2015年08月27日还款100000元。2015年08月28日至2015年09月27日还款50000元。2015年09月28日至2015年10月27日还款50000元。2015年10月28日至2015年11月27日还款100000元。2015年11月28日至2015年12月27日还款150000元。截止2015年08月13日利息已算清（43587元）。还款协议承诺书签订后，被告仅支付利息40000元（2015年09月05日转支20000元、2015年10月08日转支20000元）。因被告未能按合同约定及还款协议承诺书履行完全还款付息义务。后经原告催要，被告至今仍未予偿还，原告诉讼至本院。
原审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告朱书超、宋娜娜通过居间人商丘万华财务咨询服务有限公司向原告东兴借款500000元，二被告为原告东兴出具了借款借据。双方签订了借款合同，为抵押物（河南省商丘市虞城县城关镇漓江路中段东侧响河北，房屋所有权证号1300035253）办理了抵押登记，并通过河南省商丘市虞城县公证处对该合同进行公证。该合同系双方当事人真实意思之表示，不违反法律禁止性规定，且被告对原告东兴提供借款500000元予以认可，因此，该借款合同有效。原告东兴作为出借人交付给商丘万华财务咨询服务有限公司的借款金额为500000元，已履行了足额贷款义务。商丘万华财务咨询服务有限公司在向二被告转付500000元借款时扣除利息及费用，只是代为履行了借款人的付息义务和履行借款合同中借款人应承担的费用，不能认定为原告东兴交付借款时预先扣除了利息。商丘万华财务咨询服务有限公司的行为，并不违反法律禁止性规定和抵押借款合同的约定。因此，被告朱书超、宋娜娜向原告东兴借款，双方存在借贷关系。由于被告朱书超、宋娜娜未能按借款合同约定及还款协议承诺书完全履行还款付息义务的违约行为，致使原告东兴的权益受到损害。原告东兴要求被告朱书超、宋娜娜偿还借款450000元的请求合法有据，该院予以支持；原告东兴与被告朱书超、宋娜娜在借款合同中，不仅对借款本金500000元及利率进行了约定，同时还对逾期利率、违约金、其他费用负担均进行了约定。原告东兴要求被告朱书超、宋娜娜支付利息、违约金的诉请具有事实和法律依据，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”。原告东兴一并主张违约金的诉请，明显超过年利率24%。因此，被告朱书超、宋娜娜应按借款本金450000元的年利率24%承担责任，超出部分该院不予支持；被告朱书超、宋娜娜以借款本金应为65600元，的抗辩意见缺乏事实和法律依据，该院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条，第三十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告朱书超、宋娜娜于本判决生效之日起十日内，归还原告东兴借款本金450000元。二、被告朱书超、宋娜娜于本判决生效之日起十日内，按借款本金450000元的年利率24%支付原告东兴利息及违约金（从2015年08月13日起计算至本判决确认的履行期限届满之日止，扣除已支付利息40000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10016元，由被告朱书超、宋娜娜共同负担。
上诉人朱书超、宋娜娜上诉称：一、一审认定事实错误。一审认定上诉人与被上诉人在2014年4月28日经虞城县公证处出具的（2014）虞证经字第461号具有强制执行效力的借款合同，该合同是经商丘万华财务咨询有限公司经办，被上诉人并未将合同约定的借款直接支付给上诉人，而是将该款支付给了商丘万华财务咨询有限公司，该公司分两次共支付上诉人65600元。民间借贷合同系实践性合同，必须以交付为成立要件。故上诉人与被上诉人虽签订了借款合同并进行了公证，被上诉人并未全额履行义务，该合同并不生效。上诉人于2013年04月23日通过商丘万华财务咨询有限公司向案外人借款400000元与本案不具有关联性。上诉人已经用房产折抵了案外人朱春雷、朱学良等人，该400000元借款已归完毕。上诉人通过商丘万华财务咨询有限公司借款65600元已经还清，上诉人与被上诉人之间不存在债权债务关系。二、一审程序违法。商丘万华财务咨询有限公司已涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关立案侦察，本案应中止审理；上诉人申请原审法院依法调取商丘万华财务咨询有限公司已涉嫌非法吸收公众存款罪立案手续，原审法院不予调取是错误的，且本案应追加商丘万华财务咨询有限公司为第三人。综上，一审认定事实不清，程序违法。请求二审法院查明事实，撤销一审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人东兴辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判处适当。请二审依法驳回上诉，维持原判。
根据当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一、一审程序是否违法；二、原审判决上诉人偿还被上诉人本金45万元及利息有无事实和法律依据。
二审中上诉人提供的证据有：证据1朱春雷、朱学良证人证言，证明朱春雷、朱学良存担保公司的钱，担保公司给房子折抵存款。证据2房屋他项权证存根一份、抵押权注销登记表一份、虞城县城关镇人民政府证明一份、证人出借协议书及收据复印件各一份。证明2013年04月23日上诉人通过商丘万华财务咨询有限公司与案外人赵东兴借款400000元，在2014年04月22日到期之日，上诉人已通过商丘万华财务咨询有限公司经理将朱娟位于城关镇国苑小区的两套小产权房折抵给担保公司，该借款上诉人已归还完毕。证据3（2016）豫1425民初3874号民事裁定书一份、一审庭审笔录复印件一份、调取证据申请书一份。证明一审第一次开庭时，上诉人申请调取证据，且一审庭审笔录有记载。（2016）豫1425民初3874号民事裁定将本案由简易程序转为普通程序，根据《最高人民法院关于中华人民共和国民事诉讼法的解释》第99条之规定，人民法院应当重新确定举证期限，一审程序严重违法。
被上诉人对上诉人提供的证据质证认为：第一组证据：朱春雷、朱学良证人证言真实性无异议，与本案无关，达不到证明目的。第二组证据：屋他项权证存根一份、抵押权注销登记表一份、虞城县城关镇人民政府证明一份、证人出借协议书及收据复印件各一份，除镇政府证明、复印件外，其它证据真实性无异议，但均达不到证明目的。上诉人向赵东兴借款40万元，用房屋做抵押，借款到期后上诉人未归还赵东兴40万元的借款。商丘万华财务咨询有限公司作为中介，上诉人与被上诉人签订借款合同，由上诉人提供50万元的借款，该50万元的借款由被上诉人汇入商丘万华财务咨询有限公司法人账户，该公司扣除代上诉人代为偿还欠赵东兴40万元的借款后，又扣除手续费及部分利息，将剩余现金65600元汇入上诉人的账户，被上诉人完成了50万元的交付义务。商丘万华财务咨询有限公司代替上诉人归还赵东兴40万元借款，才将抵押的房屋解压，房屋的解压手续并不能证明上诉人履行了对赵东兴的还款义务。镇政府证明所盖公章，只是居委会，而不是乡政府，没有法人和制作人签名，不能作为证据使用。其它证据均是复印件，无法核实真实性，与本案不具有关联性，不能作为本案认定事实的依据。被上诉人在一审中提交的商丘万华财务咨询有限公司证明及情况说明，可以证明本案借款中的交付事实。上诉人的证据达不到证明目的；第三组证据：对其真实无异议，达不到证明目的，不予质证。
二审中，本院组织被上诉人对上诉人提供证据第一、二、三组证据进行质证，本院分析评价如下:上诉人提供的三组证据均不能否定上诉人与被上诉人签订借款合同后的延长借款期限还款协议承诺书及双方之间电话录音所证明的事实。对上诉人提供的三组证据，本院不予采信。
被上诉人未提供新证据。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。
本院认为，上诉人与被上诉人签订借款合同后，因上诉人未按期归还借款，双方重新达成延长借款期限还款协议，并由双方之间的通话录音资料相佐证，上诉人主张实际收到65600元，未实际收到50万元借款，该50万元借款合同未生效的上诉理由不能成立；一审中，虞城县人民法院将本案由简易程序转为普通程序后，双方当事人进行了充分举证、质证。二审中，上诉人亦未提供新证据，原审未重新确定举证期限并无不当，上诉人主张一审程序严重违法的上诉理由不能成立。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院均不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判处适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判
二审案件受理费10016元，由上诉人朱书超、宋娜娜共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱利民
代理审判员 宋德卿
代理审判员 段智明
二〇一七年四月十二日
书 记 员 段 培