江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐商终字第0006号
上诉人（原审被告）江苏金沙建设有限公司。
法定代表人虞建平，该公司董事长。
委托代理人陶国栋，江苏麒凯律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）东台鼎润贸易有限公司。
法定代表人翟绍华，该公司经理。
委托代理人林强，江苏东亭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王敖荣，男，1944年2月8日生，汉族，居民。
委托代理人卢震，江苏正威律师事务所律师。
上诉人江苏金沙建设有限公司（以下简称金沙公司）因与被上诉人东台鼎润贸易有限公司（以下简称鼎润公司）、王敖荣买卖合同纠纷一案，不服江苏省东台市人民法院（2013）东商初字第0522号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2014年1月15日、4月14日公开开庭进行了审理。上诉人金沙公司的委托代理人陶国栋、被上诉人鼎润公司的法定代表人翟绍华及委托代理人林强均到庭参加了诉讼，被上诉人王敖荣的委托代理人卢震参加了第一次庭审，未参加第二次庭审。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
鼎润公司在原审中诉称，2012年10月12日，金沙公司所属第六项目部、王敖荣与其签订钢材买卖合同，约定其向金沙公司供应螺纹钢，王敖荣为金沙公司第六项目部提供担保。截止2012年11月4日，金沙公司累计欠其货款344359元。后其多次向金沙公司、王敖荣催要，金沙公司、王敖荣以种种借口拒绝给付货款。请求法院判决金沙公司、王敖荣支付货款344359元，并按合同约定的标准支付违约金，承担本案诉讼费用。
金沙公司在原审中辩称，鼎润公司起诉金沙公司没有事实依据，金沙公司与丹阳市星鑫工贸有限公司（以下简称星鑫公司）虽然签订了建设工程施工合同，但合同签订后，星鑫公司没有支付工程款给金沙公司，双方之间的建设工程施工合同没有生效。金沙公司没有刻制第六项目部的公章，也没有授权耿春锋负责施工和购买建材，星鑫公司将工程实际包给了章炳清施工，章炳清私刻了金沙公司第六项目部的公章，骗取星鑫公司工程款后外逃。请求法庭驳回鼎润公司对金沙公司的起诉。
王敖荣在原审中辩称，其为金沙公司向鼎润公司采购钢材进行担保是事实，其没有参与该合同的履行，请法庭查清履行情况。王敖荣年事已高，无力承担担保责任，请求鼎润公司撤回对其的诉讼。
原审法院经审理查明，2012年9月18日，星鑫公司与金沙公司签订一份建设工程施工合同约定，星鑫公司将办公楼、车间的土建、门窗发包给金沙公司施工建设。王敖荣作为星鑫公司的代表在该建设工程施工合同上签字。
2012年10月12日，耿春锋出示星鑫公司与金沙公司之间的建设工程施工合同、金沙公司的营业执照，且持金沙公司第六项目部的公章向鼎润公司购买钢材，用于星鑫公司工程建设，鼎润公司（甲方）与金沙公司第六项目部（乙方）签订了一份钢材买卖合同，约定乙方向甲方采购钢材螺纹钢400吨，单价西本新干线加价壹佰元整（不含税价），乙方所需钢材的规格、型号、数量应提前一周通知甲方，甲方将钢材送到乙方工地，钢材交货地点为星鑫公司工地，乙方授权本公司工作人员耿春锋负责收货并代表乙方签署收货单，其签收视为乙方收货且货款金额的确认，乙方收货后应先检测后使用，如未经检测先使用则视为合格，甲方供货时间从2012年10月12日至2013年4月30日止，合同期为半年，甲方需向乙方送80吨钢材为垫底，此后，甲方送货每批次40吨结算一次，甲方在送货之前，乙方需打货款的50%作为定金，甲方货到工地后，乙方全额付清，甲方提供的80吨货款垫底资金，乙方必须在2013年4月30日前全额付清。乙方应按合同约定向甲方付款，如未按期付款，乙方应按所欠货款日千分之二向甲方支付违约金。合同签订后，耿春锋于2013年10月13日向鼎润公司预付货款120000元，要求鼎润公司供货，并承诺请星鑫公司的王敖荣担保。后王敖荣在2012年10月12日的钢材买卖合同上签字为金沙公司向鼎润公司购买钢材进行担保。鼎润公司先后于2012年10月15日、10月31日、11月4日分批向星鑫公司工地供应钢材，合计供应126.148吨钢材，总货款504359元。后耿春锋经手又支付鼎润公司40000元。2013年2月3日，耿春锋向鼎润公司出具欠条一份，载明“星鑫工贸工地耿春锋2013.2.3止共收到翟绍华钢材计伍拾万肆仟叁佰伍拾玖元整（504359.00），其中已打款4万＋12万计壹拾陆万元整，下欠叁拾肆万肆仟叁佰伍拾玖元（344359.00元），于2013年3月20日之前结清。欠款人耿春锋，2013.2.3日结”。后金沙公司未还款，鼎润公司于2013年3月、4月、5月份多次打电话给王敖荣催款。鼎润公司催要未果，诉至法院。
原审法院认为，承包人的项目部或项目经理以承包人名义订立合同，债权人要求承包人承担民事责任的，人民法院应予支持。星鑫公司将其办公楼、车间的土建及门窗发包给金沙公司施工建设。耿春锋出示星鑫公司与金沙公司之间的建设工程施工合同、金沙公司的营业执照给鼎润公司，且持金沙公司第六项目部的公章，以金沙公司第六项目部的名义与鼎润公司签订钢材买卖合同，约定将钢材送至金沙公司承建的星鑫公司工地，且由签订建设工程施工合同的星鑫公司的代表王敖荣提供担保。鼎润公司有理由相信耿春锋有权代表金沙公司与鼎润公司签订钢材买卖合同。鼎润公司按耿春锋的要求向金沙公司承建的星鑫公司办公楼、车间工地供应钢材。因此，耿春锋以金沙公司第六项目部名义向鼎润公司购买钢材，且鼎润公司所供钢材用于星鑫公司办公楼、车间工程。耿春锋以金沙公司第六项目部名义购买钢材的行为后果，依法应由金沙公司承受。
金沙公司主张金沙公司第六项目部的印章系章炳清伪造，章炳清未经金沙公司批准，刻制并使用金沙公司第六项目部印章，不影响金沙公司对外应当承担的民事责任。鼎润公司向金沙公司承建的星鑫公司办公楼、车间工地供应钢材504359元，有鼎润公司提交的送货单及鼎润公司的当庭陈述予以证明，依法应予认定。金沙公司欠鼎润公司钢材款344359元，有鼎润公司提交的送货单、耿春锋出具的欠条、鼎润公司的当庭陈述予以证明，依法可以采信。金沙公司未及时付款，鼎润公司要求金沙公司按日千分之二支付违约金，符合双方的约定。王敖荣主张约定的日千分之二的违约金计算标准过高，要求调减，符合相关规定，应予采信。原审法院酌定将违约金标准调整为按中国人民银行同期贷款基准利率的2倍计算。王敖荣为金沙公司提供担保时，未约定担保方式，依法应当承担连带保证责任。2013年3月20日，金沙公司未按约付款后，鼎润公司于2013年3月、4月、5月份多次打电话给王敖荣催款，已在履行期限届满后的6个月内要求王敖荣承担保证责任，王敖荣的保证责任依法不能免除。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪若干问题的规定》第十条规定，人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的经济犯罪线索、材料，应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关查处，经济纠纷案件继续审理。第十二条规定，人民法院已立案审理的经济纠纷案件，公安机关或检察机关认为有经济犯罪嫌疑，并说明理由附有关材料函告受理该案的人民法院的，有关人民法院应当认真审查。经过审查，认为确有经济犯罪嫌疑的，应当将案件移送公安机关或检察机关，并书面通知当事人，退还案件受理费；如认为确属经济纠纷案件的，应当依法继续审理，并将审理结果函告有关公安机关或检察机关。本案耿春锋出示星鑫公司与金沙公司之间的建设工程施工合同、金沙公司的营业执照给鼎润公司，持金沙公司第六项目部印章与鼎润公司签订钢材购销合同，鼎润公司按耿春锋的要求供应钢材至金沙公司承建的星鑫公司工地。双方结算后，耿春锋对所欠鼎润公司的货款向鼎润公司出具了欠条。经审查本案属于经济纠纷，依法应当继续审理。金沙公司经法院合法传唤无正当理由未到庭，应承担因其不到庭可能产生的对其不利的法律后果。鼎润公司的诉讼请求依法应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十九条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条第一款、第二十六条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：一、金沙公司于本判决生效后10日内给付鼎润公司货款344359元及从2013年3月21日起至本判决确定的履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率2倍计算的违约金；二、王敖荣对上述债务承担连带清偿责任；三、王敖荣承担保证责任后，有权向金沙公司追偿。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6465元，保全费2520元，合计8985元，由金沙公司、王敖荣负担。
金沙公司不服原审法院的上述判决，向本院上诉称：一审认定事实、适用法律错误。一、一审对于耿春锋的身份没有查清。1、如果是实际承包人，发包人是星鑫公司还是金沙公司。根据相关规定，实际承包人对外发生的材料、租赁、借贷等商事活动，应当由其个人承担责任，与发包方无关。2、如果是职务行为，是代表星鑫公司还是金沙公司，是否有授权或相应职务的相关证据。3、如果是个人行为，应当由其个人支付钢材款。本案中，耿春锋既不是项目经理，也没有金沙公司的授权，星鑫公司与金沙公司之间的建设工程施工合同中，根本没有委派任何人为项目经理、项目负责人，耿春锋出示该合同，并不能证明其任何身份，更不能证明其有权代表金沙公司。被上诉人应当审查耿春锋是否得到上诉人的授权，建设工程施工合同中是否载明耿春锋相关职务。二、金沙公司从未刻制第六项目部公章、也未授权任何人刻制，经报案，溧阳市公安局已经作出刑事案件立案决定。为此，上诉人认为一审应当中止审理，等公安机关侦查后恢复审理。综上，请求撤销原审判决，依法改判或对本案中止审理。
被上诉人鼎润公司答辩称：一、鼎润公司与金沙公司签订买卖合同时，被上诉人王敖荣和上诉人的代表人耿春锋共同出示了金沙公司与王敖荣所在的星鑫公司签订的建设工程施工合同。同时，有业主代表王敖荣在协议上作为担保，所以被上诉人有理由相信金沙公司是本案的当事人之一。二、关于金沙公司上诉认为耿春锋的身份没有查清的问题。鼎润公司认为，耿春锋个人与本案没有利害关系。综上两点，被上诉人认为，一审判决事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，依法应予维持。
被上诉人王敖荣辩称：对原审判决由上诉人金沙公司承担还款责任，并由被上诉人王敖荣承担连带责任没有异议。但原审判决审理查清事实部分存在认定事实不清。主要理由如下：1、原审判决确认了案外人承担义务的内容。特别是在审理查明中多次涉及星鑫公司收到被上诉人供应的钢材等字样的内容。星鑫公司并非本案的当事人，原审法院在未对事实进行查明的情况下，设定案外人承担义务内容，显然不妥。2、被上诉人鼎润公司就本案所提供的供应钢材的所有证据仅证明耿春锋收到了相应的钢材，无论耿春锋是何法律地位，从案件的审理中可以看到，具体的收货和付款，均是由其负责操作。被上诉人提供的2013年2月3日耿春锋出具的欠条，虽然能证明欠款344359元，但其欠条出具后至被上诉人鼎润公司向法院诉讼期间即2013年5月7日，耿春锋有没有付款，付了多少款？在耿春锋没有到庭的情况下，无法查明案件事实。
上诉人金沙公司二审中提供了下列证据：
1、章炳清、耿春锋共同或耿春锋单独出具的收条五份及章炳清的承诺一份，证明金沙公司没有委托或授权此二人承建工程，也没有委托此二人收取工程款。上述证据均系复印件，上诉人主张系星鑫公司向其提供。
2、2013年5月28日金沙公司一审委托代理人张勇对耿春锋所作的谈话笔录一份，证明工程量以及工程款支付情况。
3、江苏富华工程造价咨询有限公司工程结算书一份，证明耿春锋用在工程上的钢材共计23.351吨钢材。
4、丹阳市人民法院的开庭传票一份，证明2014年3月13日上午9时开庭庭审中耿春锋陈述不认识金沙公司的人。
被上诉人鼎润公司二审中提供了2012年9月29日的第六项目部盖章的便条一份，以证明第六项目部的章印曾经使用过。
经二审庭审质证，被上诉人鼎润公司对上诉人金沙公司提供的证据1，认为因系复印件，对真实性无法判断，亦与本案无关。证据2，由于张勇是上诉人在原审中的代理人，其所作的笔录不能作为证据使用，且证人也没有到庭接受质询。证据3的真实性无法判断，且与本案无关。证据4的真实性无异议，但与本案无关，不能证明上诉人所要证明的事实。上诉人金沙公司对被上诉人鼎润公司提供的证据质证认为，该证据系复印件，不予认可，且章印是私刻的。
经本院审核认为，上诉人金沙公司提供的证据1与被上诉人鼎润公司提供的证据均系复印件，本院不予认定。上诉人金沙公司提供的证据2、3、4的真实性本院予以认定。
本院经审理查明，原审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院另查明，上诉人金沙公司二审庭审中陈述，因章炳清个人承包工程不符合法律规定，章炳清找到上诉人常州分公司的汤某，后以上诉人的名义与发包方星鑫公司签订了建设工程施工合同。该工程未实际施工完毕，后星鑫公司又将剩下的工程发包给其他公司。金沙公司与星鑫公司已经对已完成的工程量进行了评估结算。
本案的争议焦点是：1、耿春锋向鼎润公司出具欠条的法律后果是否应当由金沙公司承担？2、本案是否应当中止审理？
本院认为：
一、关于耿春锋向鼎润公司出具欠条的法律后果是否应当由金沙公司承担的问题
根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。这种代理行为系表见代理行为。本案耿春锋以金沙公司第六项目部的名义与鼎润公司签订并履行买卖合同的行为符合表见代理的特征，其行为法律后果应当由被代理人金沙公司承担。理由有：1、耿春锋本身不是金沙公司的职工，也未得到金沙公司的授权，其无权代理金沙公司对外签订合同。2、耿春锋在合同上加盖了金沙公司第六项目部的章印，无论该章印是否是私刻，均表明耿春锋是以金沙公司第六项目部的名义与鼎润公司签订合同的，符合行为人以被代理人名义为民事行为的特征。3、被上诉人鼎润公司善意无过失相信耿春锋有代理权。主要表现在：（1）与鼎润公司签订钢材买卖合同时，耿春锋提供了金沙公司与星鑫公司的建设工程施工合同及金沙公司的营业执照复印件。（2）王敖荣作为发包方星鑫公司的代理人，其在耿春锋以金沙公司第六项目部的名义与鼎润公司签订的钢材买卖合同中签名担保，说明发包方亦认可金沙公司第六项目部的存在及耿春锋可以代表金沙公司第六项目部，该担保行为足以使鼎润公司相信耿春锋有权代表金沙公司第六项目部签订买卖合同。（3）鼎润公司的钢材均送至星鑫公司工地，该事实不仅有送货单证实，而且得到了工程发包方星鑫公司的认可。综上，从耿春锋以金沙公司第六项目部的名义与鼎润公司签订并履行钢材买卖合同来看，鼎润公司有充分的理由相信耿春锋能够代表金沙公司，因此鼎润公司要求金沙公司对耿春锋的欠款行为承担法律后果，有事实与法律依据。
二、关于本案是否应当中止审理的问题
金沙公司提出金沙公司第六项目部的印章系章炳清私刻、其已向公安报案，要求本案中止审理，对此本院认为，在表见代理中，行为人以被代理人名义为民事行为，不是必须在合同上加盖印章，只要行为人在合同上注明以被代理人名义、即可认定行为人以被代理人名义订立合同的要件成立。项目部的印章是否私刻并不影响耿春锋以金沙公司名义订立合同。因此金沙公司要求将本案中止审理的上诉请求，本院不予采信。综上，金沙公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费6465元，由上诉人江苏金沙建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 素 娟
代理审判员 钟红梅代理审判员陈玉胜
二〇一四年四月十七日
书 记 员 徐 平
附录法律条文
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。