海南省昌江黎族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）琼9026刑初21号
公诉机关昌江黎族自治县人民检察院。
被告人吴海君，男，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月4日被刑事拘留，同年9月10日被执行逮捕。现羁押于昌江县看守所。
辩护人廖远泊、陈文星，海南京园律师事务所律师。
昌江县人民检察院以昌江检公刑诉[2017]20号起诉书指控被告人吴海君犯贩卖毒品罪，于2017年2月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年2月28日公开开庭审理了本案。昌江县人民检察院指派检察员钟纲云出庭支持公诉，被告人吴海君及其辩护人廖远泊、陈文星到庭参加了诉讼。现已审理终结。
昌江县人民检察院指控：
2016年7月至8月，被告人吴海君先后三次向吸毒人员钟某宇（外号“阿井”）贩卖毒品氯胺酮（俗称K粉）：
1、2016年7月份的一天下午，“小光头”（另案处理）让吴海君送100元人民币（以下币种同）的K粉给吸毒人员钟某宇，并叫吴海君到昌江县中医院对面的杀猪场拿K粉。拿了K粉以后，“小光头”让吴海君到石碌钢铁厂的一棵枇杷树处与钟某宇交易。吴海君就骑摩托车找到钟某宇，将1小包K粉以100元的价格卖给钟某宇。随后吴海君将80元给“小光头”，从中赚取20元。
2、2016年7月份的一天凌晨零时许，吴海君和“小光头”在石碌钢铁厂一个小卖部处喝酒。期间，“小光头”去厕所，其手机放在桌子上，“小光头”的手机响起，吴海君看见手机屏幕上显示联系人为钟某宇，就接通了电话。钟某宇得知接电话的是吴海君后便问是否有K粉，需要购买，吴海君说有，刚好“小光头”回来坐下，“小光头”得知对方是钟某宇后就问吴海君对方需要多少，经过吴海君手势比划商议，决定卖给钟某宇200元K粉并约好在石碌钢铁厂第二个拐弯高塔大铁门处交易。“小光头”拿到K粉后递给吴海君1小包并让吴海君前去交易。吴海君骑车到约定地点，钟某宇也骑电动车赶到，吴海君就给了1小包K粉给钟某宇，钟某宇给了吴海君180元，并称没有钱了。吴海君收钱后就骑车返回原地将170元给了“小光头”，吴海君从中赚取10元。
3、2016年8月3日19时许，吴海君接到“小光头”的电话，“小光头”问吴海君能否弄到K粉，同时安排吴海君去找“阿林”（另案处理）拿K粉，但是吴海君与“阿林”的关系很差，吴海君不想去，就找“阿伟”（另案处理）帮忙去找K粉。当日20时许，“阿伟”打电话给吴海君称已经找到K粉，要170元1小包，吴海君就让“阿伟”过来石碌镇第一市场附近。吴海君在石碌镇第一市场工商银行旁一条小路里面拿了这包K粉后给“阿伟”170元。随后吴海君回到石碌钢铁厂和“小光头”会合。当日22时许，吴海君看见手机屏幕联系人显示“井”（指钟某宇），“小光头”就把电话给吴海君接，双方约好在石碌钢铁厂宿舍的十字路口处交易。过了一会，吴海君骑摩托车去石碌钢铁厂宿舍的十字路口处，看见钟某宇在那里，双方准备交易时被公安人员当场抓获。经海南省公安厅物证鉴定中心对从吴海君处扣押的毒品疑似物进行鉴定，送检的白色晶体粉末检出氯胺酮成份。
为了证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人吴海君三次贩卖毒品氯胺酮给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人吴海君对公诉机关指控其的犯罪事实无异议。
其辩护人提出：对公诉机关指控被告人吴海君的罪名和犯罪事实无异议。但吴海君具有以下法定、酌定从轻、减轻处罚情节：1、吴海君在贩卖毒品的共同犯罪中起辅助作用，是从犯。本案吴海君三次贩卖毒品的货源均系“小光头”所有；吴海君受雇于“小光头”为其送货，每次仅取得辛苦费，毒资由“小光头”支配。2、吴海君有自首情节。根据相关司法解释，犯罪嫌疑人罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己罪行的，构成自首。本案吴海君符合该情形，应认定为自首。另吴海君如实供述同案犯“小光头”、“阿伟”、“阿林”，且相关人员均已另案处理，限制毒品进一步向社会流通，避免特别严重后果的发生。3、吴海君第三次准备向钟某宇贩卖毒品时被抓获，构成未遂。4、吴海君自愿认罪；贩卖毒品数量较少，且所贩卖的毒品氯胺酮相对于海洛因、甲基苯丙胺，毒品的社会危害性相对较小；吴海君在被抓获之前曾帮助公安机关抓获吸毒人员，一贯表现良好。此外，本案据以定案的鉴定意见检验报告形式不合法。鉴定机关及鉴定人均未附有鉴定资质材料，无法证明被扣押的物品是送检物品。建议对被告人减轻处罚，判处有期徒刑一至二年，并适用缓刑。
经审理查明：
2016年7月至8月，被告人吴海君先后三次向吸毒人员钟某宇贩卖毒品氯胺酮（俗称K粉）。具体事实如下：
1、2016年7月某日下午，“小光头”让吴海君送100元的K粉给钟某宇，并叫吴海君到昌江县中医院对面的屠宰场拿K粉。随后吴海君到石碌钢铁厂附近一棵枇杷树处将1小包K粉以100元的价格卖给钟某宇。随后吴海君将80元给了“小光头”，从中赚取20元。
2、2016年7月某日凌晨零时许，吴海君和“小光头”在石碌钢铁厂一小卖部处喝酒时，吴海君接到钟某宇电话，钟某宇说想购买K粉。吴海君和“小光头”经商议后决定卖给钟某宇200元K粉并约好交易地点。“小光头”拿到K粉后递给吴海君让吴海君前去交易。后吴海君骑摩托车到石碌钢铁厂第二个拐弯高塔大铁门处以180元的价格卖给钟某宇1小包K粉。吴海君收钱后骑车返回原地将170元给了“小光头”，从中赚取10元。
3、2016年8月3日19时许，“小光头”让吴海君找K粉，同时安排吴海君去找“阿林”拿K粉。因吴海君与“阿林”关系不好，吴海君就另行找“阿伟”帮忙找K粉。当日20时许，吴海君在石碌镇第一市场工商银行旁边的一条小路处以170元的价格和“阿伟”购买了1小包K粉。随后吴海君回到石碌钢铁厂和“小光头”会合。当日22时许，吴海君看见手机屏幕显示联系人是钟某宇，“小光头”就把电话交给吴海君接听，双方约好在石碌钢铁厂宿舍十字路口处交易。后吴海君骑摩托车到该处和钟某宇准备交易毒品时，吴海君、钟某宇被公安人员当场抓获。公安人员从吴海君身上搜到1包毒品疑似物。经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，送检的从吴海君处扣押的白色晶体粉末检出氯胺酮成份。
另查明，被告人吴海君因吸食毒品于2015年12月31日被公安机关行政拘留十五日。
上述事实，有下列证据予以证实。
物证：金立牌手机1部及手机卡1张、真鹰牌二轮摩托车1辆。证实公安机关扣押了被告人吴海君使用的手机一部及手机卡1张、真鹰牌二轮摩托车1辆；并将手机1部及手机卡1张随案移送。
2、书证。（1）受案登记表。证实2016年8月3日22时20分许，侦查人员在石碌钢铁厂附近将正在进行毒品交易的吴海君和钟某宇抓获，并将其传唤至昌江县公安局刑警大队。（2）到案经过。证实海尾边防派出所根据举报线索，发现有人经常在石碌钢铁厂一带贩卖毒品。2016年8月3日22时许，侦查人员在石碌钢铁厂附近发现吴海君、钟某宇两人形迹可疑即上前询问，吴海君、钟某宇当场承认进行毒品交易的事实。随后侦查人员将吴海君、钟某宇口头传唤至昌江县公安局刑警大队。侦查人员当场扣押了吴海君身上的1包毒品疑似物、1部手机和1辆红色二轮摩托车。（3）扣押清单。证实侦查人员扣押了吴海君毒品疑似物1小包、手机1部、二轮摩托车1辆。（4）行政处罚决定书。证实吴海君因吸食毒品于2015年12月31日被昌江县公安局行政拘留十五日。（5）中国移动通信用户清单。证实吴海君使用的手机号1887602****于2016年7月至8月份期间多次与“小光头”使用的手机号1897644****、1550895****有多次通话记录，钟某宇使用的手机号1838923****于2016年7月至8月份期间多次与其陈述的“小光头”使用的手机号1550895****有多次通话记录。（6）常住人口查询。证实被告人吴海君出生于1993年11月29日，即犯罪时已达负完全刑事责任年龄。（7）情况说明。证实侦查机关尚未核实“小光头”、“阿林”、“阿伟”等人身份。
3、证人钟某宇的证言。证实其和吴海君购买过三次毒品。第一次于2016年7月某日下午，其拔打1550895****电话说要100元的K粉，“小光头”接听电话后让其到石碌钢铁厂拐弯处一棵枇杷树附近等候。约过二十分钟，吴海君一人骑摩托车过来，从裤袋里掏出1包K粉给其，其就给100元给吴海君。第二次于2016年7月某日晚凌晨零时许，其拔打1550895****电话说要购买100元的K粉，吴海君接听电话后说老板只同意出200元的K粉，并叫其去石碌钢铁厂第二个拐弯高塔大铁门口处等候。约过十分钟，吴海君骑摩托车过来，从裤袋里掏出一包K粉，其就拿出180元交给吴海君，并说没钱了，随后双方各自离开。第三次于2016年8月3日18时许，其拔打1550895****电话说要购买200元的K粉，吴海君接听后让其在石碌钢铁厂宿舍区十字路口处等候。约过十分钟，吴海君骑摩托车过来，其和吴海君打招呼准备走上前去找吴海君拿K粉时，民警从树林里冲出来将其二人抓住，并从吴海君身上搜出1包K粉，从其身上搜出200元。
4、被告人吴海君的供述与辩解。证实其共三次帮“小光头”贩卖K粉给钟某宇。其和“小光头”约好卖200元K粉得30元，卖100元K粉得20元的好处。第一次于2016年7月某日下午在石碌钢铁厂拐弯处一棵枇杷树附近交易；第二次于2016年7月某日晚在石碌钢铁厂第二个拐弯处一高塔大铁门附近交易；第三次于2016年8月3日19时许在石碌钢铁厂宿舍的十字路口处，双方准备交易时被抓获。被告人吴海君的供述与指控的事实基本一致。
5、检验报告书。证实经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，从吴海君身上扣押并送检的白色晶体粉末检出氯胺酮成分。
6、勘验检查、辨认笔录等证据。证实被告人吴海君贩卖毒品的现场分别位于昌江县石碌镇第一市场往石碌钢铁厂一拐弯处的枇杷树下，昌江县石碌镇往石碌钢铁厂方向一处路边的黑色管道旁，昌江县石碌钢铁厂附近十字路口的一处破旧楼房靠路边的位置。吴海君、钟某宇均分别辨认出对方是进行毒品交易的人。吴海君、钟某宇辨认的毒品交易现场与公安机关勘查的现场一致。
上述证据，均经法庭举证、质证，来源合法、客观真实，且相互印证，本院予以确认、采信。
本院认为，被告人吴海君结伙多次贩卖毒品给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人吴海君的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。
关于其辩护人提出的1、吴海君在贩卖毒品共同犯罪中是从犯；2、有自首情节；3、据以定案的鉴定意见检验报告书形式不合法；4、吴海君第三次准备向钟某宇贩卖毒品时被抓获，构成未遂。5、吴海君自愿认罪；所贩卖的毒品氯胺酮数量较少，且相对于海洛因、甲基苯丙胺，毒品危害性相对较小；未抓获之前曾帮助公安机关抓获吸毒人员的上述辩护意见。综合本案在案证据，分项评判如下：1、吴海君在共同犯罪中三次帮助他人贩卖毒品，作用积极，不宜区分主从犯。但吴海君在共同犯罪中的作用相对较小，量刑时予以考虑。2、吴海君是在准备和吸毒人员钟某宇进行毒品交易时当场被抓，且从其身上搜出毒品。因此，吴海君无投案的主动性，不属自动投案。3、该鉴定意见系由法定的海南省公安厅物证鉴定中心依法作出，鉴定程序符合法律规定，鉴定结果符合客观事实，应予采信。故上述辩护意见与事实和法律均不符，不予采纳。4、关于其辩护人提出的吴海君第三次准备向钟某宇贩卖毒品时被抓获，构成未遂；吴海君自愿认罪；所贩卖的毒品氯胺酮数量较少，且相对于海洛因、甲基苯丙胺，毒品危害性相对较小；未被抓获之前有帮助公安机关抓获吸毒人员的辩护意见，经查与事实相符，予以采纳。量刑时均予以考虑。
被告人吴海君第三次着手实行贩卖毒品犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人吴海君到案后如实供述所犯罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人吴海君因吸食毒品被公安机关行政拘留，属有违法前科，量刑时酌情考虑。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第二十三条、第六十四条、第二十五条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
被告人吴海君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月4日起至2019年8月3日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清)。
二、随案移送物品手机1部，予以没收，上缴国库；手机卡1张，予以没收。未随案移送的二轮摩托车1辆，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李海山
审 判 员 符英钦
人民陪审员 李ＸＸ
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 肖 静
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕、情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；