山西省蒲县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋1033刑初32号
公诉机关蒲县人民检察院。
被告人刘某某，男，1981年6月25日出生，汉族，初中文化，农民，现住山西省蒲县乔家湾乡槐树村54号。蒲县人民检察院以蒲检公诉【2017】15号起诉书，指控被告人刘某某犯诈骗罪，于2017年4月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒲县人民检察院指派检察员许建红、刘艳丽出庭支持公诉，被告人刘某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
蒲县人民检察院指控，2015年5月28日，被告人刘某某以给被害人张某某的装载机找活干为由，将该张的装载机骗走。后被告人刘某某由所在村委开具了装载机属于其本人的虚假证明后，于2016年6月4日将该装载机以7万元的价格，抵押给洪洞县的范某某。经鉴定，该装载机价值人民币181500元。公诉机关提供有：报案材料、户籍证明、被害人询问笔录、证人证言、鉴定意见、视听资料、被告人供述与辩解等证据，指控被告人刘某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。同时认为被告人刘某某因犯合同诈骗罪被尧都区人民法院判处有期徒刑二年五个月，在刑罚执行期间，又发现漏罪，应数罪并罚；归案后如实供述，并有悔罪表现，属坦白。发表的量刑建议为，在有期徒刑四年至五年幅度内量刑。
被告人刘某某在庭审中，供认公诉机关指控的犯罪事实，未做辩护。
经审理查明，2015年5月28日，被告人刘某某对其岳父张某某谎称，山西洪洞县一洗煤厂租赁装载机，月租7000元，需租用张某某的山工牌、型号：ZL50F-II装载机，在得到张某某同意后，被告人刘某某将装载机租下。2015年6月中旬，被告人刘某某付租赁费7000元，7月底付5000元，至案发一直再未支付租赁费，装载机也未归还。期间，2015年6月3日，被告人刘某某由所在村委开具了装载机属于其本人证明后，通过张一某、范一某、范二某，于2015年6月4日将该装载机以7万元的价格，抵押给洪洞县堤村乡小河村范三某(实际得款67200元)，现该装载机仍在范三某处。经鉴定，该装载机价值人民币181500元。
另查明，被告人刘某某于2016年8月23日，因犯合同诈骗罪，被尧都区人民法院判处有期徒刑二年五个月。
上述事实，有公诉机关提供且经当庭质证、认证的下列证据与被告人刘某某的当庭供述相互印证，本院予以确认。
1、被告人基本情况、户籍证明，证明被告人刘某某的基本情况以及2015年因涉嫌诈骗罪被临汾市尧都区公安局刑事拘留，同年10月16日被逮捕，2016年8月23日经临汾市尧都区人民法院判决，现服刑于山西省第三监狱。
2、报案材料及被害人张某某询问笔录，证明2016年5月31日，被害人张某某向公安机关报案称：2015年5月28日，被害人张某某的女婿被告人刘某某对其谎称山西洪洞一洗煤厂租赁装载机，月租7000元，需租用被害人张某某的装载机（牌子为：山工牌，型号：ZL50F-II）,写好协议后让被告人将装载机开走，之后在2015年6月中旬付租赁费7000元，7月底付5000元，经多次索要，被告人以种种理由推脱，后因被告人犯事才知装载机被骗卖，遂向公安机关报案。
3、蒲县公安局刑警二中队破案报告书，证明被告人的基本情况、案件来源、侦查工作情况、案件事实及处理情况。
4、蒲县公安局刑警二中队出具的被告人归案情况说明，证明被告人刘某某诈骗一案，由蒲县乔家湾乡前堡村张某某于2016年5月31日报案至蒲县公安局，经审查于2016年10月25日立案侦查，同年11月24日将刘某某抓获归案。
5、蒲县乔家湾乡井上村民委员会证明一份，证明现有一辆山工牌，型号：ZL50F-II装载机，属于本村村民刘某某个人私有。
6、刘某某身份证复印件一份、借据复印件一份，证明2015年6月4日，刘某某借到范三某现金七万元整。
7、蒲县价格认证中心，蒲价认字【2016】014号，关于山工ZL50F-II装载机价值的价格认定书及更正说明，证明价格认定的标的在2015年5月28日的市场零售价格为人民币181500元。
8、山西省临汾市尧都区人民法院（2016）晋1002刑初289号刑事判决书，证明2016年8月13日，被告人刘某某犯合同诈骗罪，被尧都区人民法院判处有期徒刑二年五个月，并处罚金二万元；继续追缴被告人刘某某非法所得五万五千元。
9、蒲县公安局情况说明二份，证明涉案装载机，因被告人刘某某以7万元将装载机抵押出去，抵押人在刘某某未付7万元的情况下，装载机目前还在抵押人居住地存放；被告人和证人所讲的日期均为大概日期，无法确定具体日期。
10、证人范三某证言，证明2015年6月份的一天，经同村范二某、范一某介绍，以刘某某的装载机作为抵押，借给刘某某7万元，当时扣除了一个月的利息2800元，刘实际拿走67200元，约定一个月后，刘拿7万元现金开走装载机否则装载机就是我的。借款时，刘开具了加盖村委会公章的证明，装载机属于其个人所有和身份证复印件。
11、证人张一某证言，证明2015年6月份，刘某某要干洗煤厂没钱，以装载机抵押借款，其通过范一某联系找的人，当时将装载机开到小河村，刘某某开具了证明和身份证复印件，以七万元的价格将装载机抵押，约定2、3个月刘拿不出来钱，对方就把装载机卖了。2、3个月后，刘某某找到其要开装载机，因为钱没拿够就没有开走。
12、证人范一某证言，证明2015年6月份，张一某找其联系以装载机抵押借款，其找同村的范二某以装载机抵押借款7万元的事实。
13、证人范二某证言，证明2015年6月份经范一某介绍，其同本村范三某联系，刘某某以装载机抵押，在范三某处借款7万元，范三某扣除一个月的利息，刘某某实际拿走67000余元。两三个月后，刘某某和范一某来想先付一部分钱把装载机开走，其没有答应。
14、证人秦某某证言，秦系乔家湾乡井上村委会计，证明2015年的一天，刘某某和妻子拿一张空白纸让其盖章，说怕内容写错回家后再填写，其就在空白纸上加盖了村委的公章。
15、证人张二某证言，张系刘某某妻子，证明其没有和丈夫刘某某一起去井上会计家盖过章，知道丈夫租赁父亲的装载机，但是不知道抵押出去。
16、被告人刘某某供述与辩解，2015年5月份，我以月租7000元租下我丈人的50装载机，分两次付了12000元的租金，后来没活干，要租洗煤厂没钱，就让张一某找人把装载机以7万元抵押给洪洞小河村的一个人，抵押时我给人家写了一个条子，内容是抵押时间到了后不来赎回，装载机就成对方的了。我丈人写的协议我也不知扔到什么地方了，后来他不停的催，我就找各种理由骗他，在村委开的证明，内容是我填写的，章是会计秦金贵盖得。抵押所得7万元，在蒲县乔家湾井上村委租的王志海的天元洗煤厂赔完了。
本院认为，被告人刘某某以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大（经鉴定价值181500元）的事实清楚，证据确实充分，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘某某归案后，认罪态度较好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚，本院决定酌情从轻处罚。被告人刘某某因为合同诈骗罪被宣判以后，刑罚执行完毕之前，发现遗漏本罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，对本罪作出判决，把前后两个判决所处的刑罚进行数罪并罚，已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条、第七十条、第六十四条、第五十二条、第五十三条和山西省高级人民法院、山西省人民检察院《关于我省办理诈骗刑事案件具体数额标准的规定》第一款第一条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；被告人刘某某犯合同诈骗罪判处有期徒刑二年五个月，并处罚金二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金五万元人民币。（罚金于判决生效的第二日起十日内一次性缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，被告人刘某某合同诈骗罪被2015年10月1日刑事拘留，刑期至2020年9月30日止）。
二、追缴被告人刘某某非法所得人民币六万七千二百元，与前罪所犯合同诈骗罪判处（继续追缴被告人刘某某非法所得人民币五万五千元），决定继续追缴非法所得人民币十二万二千二百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李宏伟
审 判 员 张文秀
人民陪审员 张英英
二〇一七年七月三十一日
书 记 员 王海燕