上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终5601号
上诉人(原审被告)：济南天地网联科技有限公司，住所地山东省济南市。
法定代表人：刘兵，总经理。
委托诉讼代理人：董瑜，北京市世联新纪元(济南)律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘湘，北京市世联新纪元(济南)律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：上海绿岸网络科技股份有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人：许帆，总经理。
委托诉讼代理人：陈忠凯，男。
上诉人济南天地网联科技有限公司(以下简称天地网联公司)因与上海绿岸网络科技股份有限公司(以下简称绿岸公司)合同纠纷一案，不服上海市静安区人民法院(2015)闸民二(商)初字第746号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天地网联公司之委托诉讼代理人董瑜、刘湘，被上诉人绿岸公司之委托诉讼代理人陈忠凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天地网联公司上诉请求：撤销一审判决第一项，驳回绿岸公司的诉讼请求。事实与理由：1、一审法院对于2010年10月28日的《主机托管合同》无管辖权，一审法院认定该合同包含在《主机租用合同》及《终止协议》中，并据此对该合同进行审理并作出判决显然错误且违法。2、一审遗漏争议焦点，即《主机托管合同》是否包含在《主机租用合同》及《终止协议》中。3、根据绿岸公司提供的付款凭证，绿岸公司的付款情况与《主机托管合同》的约定并不完全一致，一审法院认定绿岸公司按照《主机托管合同》的约定履行了付款义务与事实不符。4、一审判决所依据的是陈立军电子邮件打印件及陈立军的QQ聊天记录打印件，绿岸公司未向法庭出示上述文件的原件，一审法院直接采信上述证据的真实性是错误的，据此认定绿岸公司的证据形成证据链亦是错误的。5、一审判决认定37台电脑设备在2012年10月18日的价值为人民币22万余元(本文所涉币种均为人民币)所依据的评估报告书是绿岸公司自行委托后提交法院，且评估人员并未实地勘察，绿岸公司提供的购机合同、发票等存在问题，无法证明其购买设备的真实情况，该评估报告不能作为定案依据。
绿岸公司辩称，不同意天地网联公司的上诉请求：1、双方《终止协议》所约定的管辖地在原告所在地，一审法院对本案具有管辖权。2、2011年9月1日的《主机租用合同》覆盖了2009年9月1日的《主机租用合同》及2010年10月28日的《主机托管合同》，而《终止协议》中所涉及合同表述可能不太准确，未全部记载，但不影响合同内容对几份合同的涵盖。3、天地网联公司的原员工陈立军所发电子邮件中确认天地网联公司处有28台绿岸公司委托托管的服务器，另8台存有异议的交换机型号标签也与绿岸公司提交的购买发票载明的规格型号相对应，可作为绿岸公司的诉请依据。4、系争资产评估时，绿岸公司曾要求到实地勘察机器设备，但因天地网联公司不同意致使评估人员无法进入现场。
绿岸公司向一审法院起诉请求：1、判令天地网联公司赔偿绿岸公司所有37台设备(包括28台服务器、8台交换机、1台juniperSSG5防火墙，具体详见证据8设备清单)的价值共计222,776.40元；2、判令天地网联公司承担因其迟延归还绿岸公司所有的设备导致另行租赁设备损失224,000元(每台4**元每月，共28台，从2012年9月至2014年6月，合同约定28台设备到期日为2014年6月)；3、本案诉讼费、保全费、设备评估费用由天地网联公司承担。
原审法院经审理查明，2009年9月1日，绿岸公司(作为甲方)与天地网联公司(作为乙方)签订了一份《主机租用合同》，主要约定：“……1-1主机租用是指甲方租用乙方的服务器，该服务器置于乙方网络环境，服务器放置地址为山东省网通核心IDC机房(中国网通山东省国家数据中心)，为Internet上的用户提供信息服务。乙方负责其服务器的硬件配置及保证网络正常运行，甲方自己负责租用服务器的软件安装、升级、服务器管理，并购买相关软件使用权。……2-1-11甲方应按时缴纳主机租用费用，否则乙方有权关闭其服务器并清空服务器数据。……2-2-1甲方租用乙方的77台信息服务器(详见附表)。乙方为甲方的信息服务器提供标准机柜六个(E01-E06)、600独享百兆带宽……以及116个IP地址用以接入Internet，并协助甲方进行设备安装、联网调测，域名设定。2-2-2为了保障甲方的服务正常运营，需要请乙方提供：全新Cisco2960网管交换机一台，全新H3XXX**千兆普通交换机1台(见附表B)。……3-1本合同涉及的费用共计人民币1,161,000元/年。……3-3付款方式：月付。……4-1合同有效期自2009.9.1起至2010.8.31有效。在合同到期时，双方如需要继续合作并对本合同无异议，则本合同自动顺延。如双方认为某些条款需要修改，届时双方另签合同。……5-6本合同终止或者解除后，甲方应在结清各项费用后一周内将其服务器及附属设备搬离机房，并保证甲方在结清各项费用后一周内的数据安全性、硬件的完整性。……7-1因履行本合同或与本合同有关的一切争议，双方当事人应通过友好协商方式解决。7-2如果协商未成，双方同意向绿岸公司方人民法院提起诉讼。……”
2009年12月17日，绿岸公司(作为甲方)与天地网联公司(作为乙方)又签订了一份《主机租用合同》，主要约定：“……1-1主机租用是指甲方租用乙方的服务器，该服务器置于乙方网络环境，服务器放置地址为山东省济南市担山屯网通核心IDC机房，为Internet上的用户提供信息服务。乙方负责其服务器的硬件配置及保证网络正常运行，甲方自己负责租用服务器的软件安装、升级、服务器管理，并购买相关软件使用权。……2-1-11甲方应按时缴纳主机租用费用，否则乙方有权关闭其服务器并清空服务器数据。……2-2-1甲方租用乙方的18台信息服务器(详见附表)。乙方为甲方的信息服务器提供标准机柜一个(E07)、100独享百兆带宽……以及18个IP地址用以接入Internet，并协助甲方进行设备安装、联网调测，域名设定。2-2-2为了保障甲方的服务正常运营，需要请乙方提供：全新Cisco2960网管交换机一台，全新H3XXX**千兆普通交换机1台(见附表B)。……3-1本合同涉及的费用共计人民币224,400元/年。……3-3付款方式：月付。……4-1合同有效期自2009.12.17起至2010.12.16有效。在合同到期时，双方如需要继续合作并对本合同无异议，则本合同自动顺延。如双方认为某些条款需要修改，届时双方另签合同。……5-6本合同终止或者解除后，甲方应在结清各项费用后一周内将其服务器及附属设备搬离机房，并保证甲方在结清各项费用后一周内的数据安全性、硬件的完整性……7-1因履行本合同或与本合同有关的一切争议，双方当事人应通过友好协商方式解决。7-2如果协商未成，双方同意向绿岸公司方人民法院提起诉讼。……”该合同附件包括有《附件B、主机托管用户服务品质保证协议》。
2010年10月28日，绿岸公司(作为甲方)与天地网联公司(作为乙方)又签订了一份《主机托管合同》，主要约定：“……1-1主机托管是指将产权属于甲方所有的服务器或网络设备置于乙方的或者乙方与电信运营商合作的机房网络环境中，服务器放置地址为山东省联通担山屯核心IDC机房，为Internet上的用户提供信息服务。甲方自己负责其服务器的硬件配置和软件安装、升级、服务器管理和故障的排除，并购买相关软件使用权。……1-2……服务器的配置情况以设备实际进入乙方机房时双方签字确认为准。……2-1-3对于主机托管，甲方承担服务器的运输等费用。……2-1-12甲方应按时缴纳主机托管费用，……2-1-13……拆机(拿回服务器)时须持加盖单位公章的介绍信和经办人身份证办理。……2-2-1乙方为甲方服务器提供1个机柜机位空间以及16个IP地址用以接入Internet。……3-1本合同价款总计48,000元。3-3付款方式：月付。……4-1合同有效期自2010.10.28起至2011.10.27有效。在合同到期时，双方如需要继续合作并对本合同无异议，则本合同自动顺延。如双方认为某些条款需要修改，届时双方另签合同。……5-6本合同终止或者解除后，甲方应在结清各项费用后三日内将其服务器及附属设备搬离机房。……”该合同附件一《托管服务器硬件相关信息》为空白，双方未予填写。
2011年9月1日，绿岸公司(作为甲方)与天地网联公司(作为乙方)再签订了一份《主机租用合同》，主要约定：“……1-1主机租用是指甲方租用乙方的服务器，该服务器置于乙方网络环境，服务器放置地址为山东省网通核心IDC机房，为Internet上的用户提供信息服务。乙方负责其服务器的硬件配置及保证网络正常运行，甲方自己负责租用服务器的软件安装、升级、服务器管理，并购买相关软件使用权。……2-1-11甲方应按时缴纳主机租用费用，否则乙方有权关闭其服务器并清空服务器数据。……2-2-1甲方租用乙方的77台信息服务器(详见附表)。乙方为甲方的信息服务器提供标准机柜七个、600独享百兆带宽……以及176个IP地址用以接入Internet，并协助甲方进行设备安装、联网调测，域名设定。……本机房网络优化基本服务费合计52,000元/月。……3-1本合同涉及的费用共计人民币624,000元/年。……3-2付款方式：月付。……在本合同签订时，甲方租用乙方服务器已满两年，已获得77台服务器免费使用权……4-1合同有效期自2011.9.1起至2012.8.31有效。在合同到期时，双方如需要继续合作并对本合同无异议，则本合同自动顺延。如双方认为某些条款需要修改，届时双方另签合同。……5-6本合同终止或者解除后，甲方应在结清各项费用后一周内将其服务器及附属设备搬离机房，并保证甲方在结清各项费用后一周内的数据安全性、硬件的完整性。……7-1因履行本合同或与本合同有关的一切争议，双方当事人应通过友好协商方式解决。7-2如果协商未成，双方同意向绿岸公司方人民法院提起诉讼。……”
上述协议履行期间，绿岸公司按约履行了合同项下的付款义务。2012年9月18日，绿岸公司(作为甲方)与天地网联公司(作为乙方)签订了《终止协议》，主要载明：“甲乙双方曾于2009年12月17日签订了《主机租用合同》，于2011年9月1日就服务器租用事宜又签订了《主机租用合同》(以下简称原合同)，现甲乙双方经过友好协商，就上述原合同的终止事宜，达成如下协议：一、原合同约定的服务内容包括：山东E01-E07机柜+联通带宽600M，费用为52,000元/月；山东D5机柜+联通带宽100M，费用为8,000元/月；178个IP，租用机器95台，每月合计费用为60,000元。二、经过双方友好协商，原合同均于2012年8月31日终止。甲方已将本合同项下款项结清。三、本合同为原合同的终止协议，……本终止协议自双方授权代表签字盖章之日起生效。……五、与本协议相关的一切争议，经友好协商无法解决的，双方同意向绿岸公司所在地人民法院提起诉讼。”
2012年9月28日，绿岸公司向天地网联公司及其法定代表人致《公函》，载明：“……经过贵我双方多次的沟通，贵方与我方以就双方终止合作关系达成了一致意见并签订了《终止协议》，且贵方已于2012年8月31日停止了对我方的一切服务，我方亦已将合同项下的全部费用结清。依据原合同第5-6条的约定，我方原定于2012年9月14日将我方此前托管的设备即服务器及附属设备等搬离贵方机房。我方在贵方机房内租用及托管的设备包括服务器118台(其中28台为我方托管设备，该事实已经贵方确认，详见附件一《E-mail＜资产核查＞》中贵方回复部分)、交换机11台(贵方就其中6台设备的归属权提出了异议，对其余5台归属于我方无异议，见于附件二，我方认为在有争议的6台设备中有3台归属于我方)及JuniperSSG5防火墙1台(该事实在附件二中亦已经贵方答复确认)。然而，在我方有权取回此前托管于贵方机房的归属权无争议的相关设备(详见附件二《服务器下架明细》)，并派遣我方工作人员前往办理机器搬离事宜时，贵方却以种种不合理理由多番予以阻挠，拒绝将上述所有权已明确归属我方的相关设备交还，在多次磋商中回避核心问题，恶意拖延时间，致使我方迟迟不能取回上述设备，对我方正常的工作安排和计划实施造成了严重影响。现我方正式函告贵方：1、请贵方遵守合同约定，配合我方人员办理目前归属权无争议的服务器及其他网络设备(如附件二所述)搬离机房的相关事宜；2、针对争议设备问题，贵方仅以‘有相似编号的设备’、‘应为我方提供’之类的说法并不能证明贵方对争议设备拥有相关权益，请贵方与我方工作人员作进一步沟通，向我方提供贵方依法获取上述有争议设备的有力证明材料，我方已就争议设备中确认系归属于我方的部分准备和调取相关证明材料，相信不久即可与贵方确认。如贵方拒不按期交还我司托管的设备，因上述设备留置于贵方，从而给我方造成的重新采购相关设备的费用暂计￥416,000，运输费用暂计￥5,060、安装人工及其他相关损失等，贵方需承担赔偿责任，望贵方审慎对待，以免讼累。……”该公函附件一为标题“资产核查”的电子邮件，显示发件人为“陈立军”,发送时间为2012-8-29，该电邮记载“……F4-E-05客户名称上海绿岸此机柜还有一台客户托管设备，型号为JuniperSSG5,客户给的表格中未登记。……托管服务器现在实际总数为28台，之前撤了8台。……”天地网联公司收悉上述《公函》后未予回复。
2012年10月10日，绿岸公司再次向天地网联公司及其法定代表人致《公函》，载明：“……贵方将争议范围扩大，恶意滞留扣押我方设备的行为，已对我司造成了极大损失。就上述问题，我方已于2012年9月28日向贵方发出《公函》，要求贵方立即与我方沟通解决上述问题，但贵方仍置若罔闻。为补救因贵方扣留我方设备造成的设备空缺问题，我方自2012年9月15日起被迫向其他公司租用了若干台服务器等设备，以维持正常生产经营之需要，为此我方承担了大量不必要的开支。这对上述问题，现我方正式函告贵方：1、请贵方立即联系并配合我方人员办理将我方服务器及其他网络设备搬离的相关事宜；2、如因贵方留置期间未能妥善保管我方设备，从而导致设备损坏等，贵方须承担相应的维修费用，如出现确已无法维修或遗失、损毁等情形，贵方须赔偿由此给我方造成的全部损失；3、如贵方仍不交还我司托管的设备，因上述设备留置于贵方，贵方须承担由此给我方造成的另行租用设备的全部损失。……”天地网联公司收悉上述《公函》后仍未予回复。之后，绿岸公司、天地网联公司双方就涉案设备的返还问题协商未果，致涉讼。
另查明，上海大华资产评估有限公司出具的“沪大华咨评报(2015)第306号”《上海绿岸网络科技股份有限公司因诉讼而对部分设备资产评估报告书》载明：“……本次评估目的是为上海绿岸网络科技股份有限公司诉讼提供价值参考依据。……评估方法：成本法。……评估结果：在评估基准日2012年10月18日，上海绿岸网络科技股份有限公司委估的存放在济南天地网联科技有限公司的37台设备评估值为222,776.40元(大写为：人民币贰拾贰万贰仟柒佰柒拾陆元肆角)。……”
又查明，戴尔(中国)有限公司出具的编号为“ML_NOTHXXXXXXXX”的《产品情况说明函》载明，绿岸公司曾在绿岸公司与天地网联公司业务往来期间向戴尔(中国)有限公司购买一批电脑服务器，订单物流目的地信息为“山东省济南市经十西路京福高架西300米中国联通山东省国家数据山东中心(3楼)”。戴尔(中国)有限公司同期开具给绿岸公司的增值税专用发票上载明的货物名称与规格型号同上述《产品情况说明函》记载的电脑服务器规格型号可相对应。该《产品情况说明函》载明的电脑服务器规格型号与上述发件人为“陈立军”的电邮中确认的28台绿岸公司托管的服务器的规格型号也一致。该批电脑服务器对应的加盖有戴尔(中国)有限公司公章的《发货签收单》上，签收人为“于茂林”，记载的身份证号码与济南市社会保险事业局历下办事处出具的于茂林的《社会保险个人权益记录单》登记的身份证号一致，该记录单显示于茂林曾系天地网联公司员工。
再查明，上述发件人为“陈立军”的电邮中提出异议的8台交换机的型号标签与绿岸公司提交的其与案外人鼎飞公司、仙琴公司间的合同与增值税发票记载的货物名称规格型号可相对应。
还查明，绿岸公司提交的其员工与“陈立军”的QQ聊天记录显示对话双方曾就下架取回托管服务器与其他电脑设备及支付托管租用费用一事多次交涉协商，期间双方还发送(接收)名为“上海绿岸终止协议(济南天地网联)”的电子文档。深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部出具的前述QQ聊天记录中“陈立军”对应QQ号码的基本信息显示：称谓陈立军、国籍省份中国山东、真实姓名陈立军、联系地址山大路华强数码广场A-2106、说明济南担山屯联通……。济南市社会保险事业局历下办事处出具的陈立军的《社会保险个人权益记录单》显示陈立军曾系天地网联公司员工。
原审法院经审理后认为，根据绿岸公司与天地网联公司的诉辩意见，双方就本案的争议焦点为：绿岸公司主张的37台电脑设备是否存放于天地网联公司处？
一审法院认为：首先，绿岸公司与天地网联公司之间的多份《主机租用合同》、《主机托管合同》及《终止协议》均系双方当事人基于自愿合意签订，且不违反相关法律的禁止性规定，应为合法有效。根据各份《主机租用合同》与《主机托管合同》约定的电脑设备、机柜、IP地址等内容，对照《终止协议》载明的相应内容，可知双方签订的《终止协议》已就双方间3份《主机租用合同》与1份《主机托管合同》的终止作了明确结算，确认绿岸公司已付清合同项下全部款项。2011年9月1日的《主机租用合同》记载内容说明该合同项下也存在主机托管内容，天地网联公司关于本案仅涉主机租赁、不涉主机托管的抗辩意见，并无依据，一审法院对天地网联公司主张另案处理主机托管一节不予采信。其次，虽然双方在合同履行过程中未就设备权属做好登记造册的对账工作，但绿岸公司提交的戴尔(中国)有限公司的证明材料、《发货签收单》、增值税发票、天地网联公司前员工陈立军的电邮、QQ聊天记录、绿岸公司与案外人的购机合同、增值税发票等证据材料，足以形成证据链证明绿岸公司曾向天地网联公司交付了本案所涉的37台电脑设备。绿岸公司提交的《公函》也表明其已在合同终止后，积极与天地网联公司交涉电脑设备的下架取回事宜。反观天地网联公司，作为受托方，按照合同约定与生活常理，本应对受托接管的电脑设备存有相应记录，现天地网联公司以人员变动导致无法核实所有事项为由消极应对，理应承担举证不能的不利后果。一审法院认定天地网联公司应在绿岸公司付清合同款项后向绿岸公司返还37台电脑设备。考虑到电脑设备的折旧特点，绿岸公司主张天地网联公司直接支付37台电脑设备的对应货值，一审法院予以支持，天地网联公司应按照评估报告结论向绿岸公司偿付货值222,776.40元。至于绿岸公司主张的第二项诉请，鉴于绿岸公司已主张了2012年10月18日时间节点的设备货值，再行主张同期的服务器租赁费用已重复，加之，绿岸公司与北京迅安联创网络科技有限公司间租赁合同所涉期间确实与本案所涉合同的终止期间存在重合而非前后衔接，绿岸公司就此提交的证据材料也不足以证明其向北京迅安联创网络科技有限公司租赁服务器与天地网联公司迟延归还设备之间存在必然的因果关联，故一审法院对绿岸公司该项诉请难以支持。此外，因绿岸公司主张的评估费用缺乏合同依据，一审法院亦不予支持。
一审法院据此依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定作出判决：一、天地网联公司于判决生效之日起十日内向绿岸公司偿付37台电脑设备的货值222,776.40元；二、驳回绿岸公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费为8,001.70元，财产保全费为2,753.90元，由天地网联公司负担6,275.60元，绿岸公司负担4,480元。
本院经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，有关天地网联公司提出的本案管辖权问题，因一审法院已经对其在答辩期间所提管辖权异议作出裁定且已生效，故该程序性问题不属本案二审审理范围。
有关天地网联公司就履行《主机托管合同》而留存在天地网联公司处的机器设备的型号、数量，一审判决已作详尽阐述，本院予以确认，在此不再赘述。因天地网联公司经多次催告仍不予归还绿岸公司的设备，一审法院根据电脑设备的折旧特点支持绿岸公司要求天地网联公司直接支付相应设备的货值并无不当。对于37台设备的货值，虽然上海大华资产评估有限公司并未至现场勘查，但现场勘查需天地网联公司配合，且相应设备系通用产品，存在确定的市场价格及折旧年限，该评估公司在对绿岸公司已列出具体规格、型号、数量的设备结合购买合同、发票及正常使用状况等确定其价值并无障碍。因此，一审法院采纳该评估公司作出的评估报告结论并无不当。
综上所述，一审认定事实清楚，判决并无不当。上诉人天地网联公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币4,641.65元，由上诉人济南天地网联科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈显微
审判员 肖光亮
审判员 庄龙平
二〇一七年七月三日
书记员 马颖裔
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……