广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤12刑终179号
原公诉机关肇庆市高要区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何正凯，男，1975年9月26日出生，汉族，小学文化，户籍地四川省宜宾市高县。因本案于2016年8月8日被刑事拘留，同月22日被逮捕。现押于肇庆市高要区看守所。
肇庆市高要区人民法院审理肇庆市高要区人民检察院指控原审被告人何正凯犯猥亵儿童罪一案，于2017年4月24日作出（2017)粤1204刑初36号刑事判决。原审被告人何正凯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人谭某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年8月7日21时许，被告人何正凯在乘坐1辆车牌为粤Ｂ×××××号的大客车最后一排座位上，将曾某（女，9岁）抱坐在其大腿上，把手伸进曾某的裙子里面，用手指摸曾某的阴部并插入曾某的阴道进行猥亵，造成曾某处女膜破裂。经广东省肇庆市公安司法鉴定中心鉴定，被告人何正凯右手食指擦拭物检出混合斑，其基因分型包含被害人曾某血样的基因分型。
上述事实有下列证据证实：
1、户籍材料、案件说明，反映：何正凯的户籍情况，暂未发现其有违法犯罪的记录；以及曾某的户籍情况。
2、抓获经过，反映：何正凯被抓获归案的情况。
3、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书及照片、提取记录，反映：公安机关依法扣押何正凯案发时穿着的短袖衬衫一件、休闲长裤一条；公安人员在蚬岗镇卫生院医生的协助下提取了曾某的阴道分泌物和何正凯双手十指指甲。
4、肇庆市高要区蚬岗镇卫生院证明书、病历，反映：经诊断，曾某的处女膜破裂。
5、法庭科学DNA鉴定意见书，反映：何正凯右手食指擦拭物检材检出混合斑，其基因分型包含曾某血样检材的基因分型。
6、现场勘验检查笔录、现场图和照片，反映：案发现场的情况。
7、说明材料，反映：公安人员审讯何正凯及询问曾某时进行了同步录音录像；案发的粤Ｂ×××××大客车上没有监控视频记录。
8、证人吴某1的证言，主要内容：2016年8月7日11时许，我和女儿曾某在老家四川隆昌县乘坐1辆粤Ｂ×××××号大客车到广州，到了广西桂平境内时（约凌晨1时），我的女儿从客车的最后一排走来很害怕地对我说有1个叔叔摸她的臀部，当时我认为是在车上与别人有碰撞，也不注意，我女儿就在我怀里睡了。凌晨约1时40分客车到了广西桂平的1个服务区，我和女儿去厕所，出了厕所我女儿说她的下体痛拉不出尿。我问她是什么回事，她说在车上有1个叔叔抱她，还用手指插入她的下体，现在很痛，我听了女儿说那事就打我老公电话告知他，我老公就报警，当时我认为不久就到广州，但过了4至5个小时也没有到广州。我来到蚬岗服务区时我老公打我电话说他那边警察要与我通话，那警察说等了我们很久，要我在当地的服务区报警，我只好在蚬岗服务区报警，但我手机没有电，只好下车借蚬岗服务区的协管员的手机报警。不久，就有民警来到现场了解情况并把客车及车上的人都带到派出所问话。到蚬岗派出所时，我和女儿上厕所后，女儿说小便时没有红色了，之前小便是红色的，我把情况告知了民警，民警就带我及我女儿到当地卫生院进行检查。当时车上约有30名乘客。
辨认笔录及照片，反映：吴某1辨认出何正凯就是用手指插入其女儿阴道进行猥亵的男子。
9、证人何某1的证言，主要内容：我所驾驶的汽车是粤Ｂ×××××号金旅牌大客车，车上除我和另个1名司机外，共有30名旅客。2016年8月7日11时从四川泸州开出定于次日14时到达深圳，同年8月8日9时途径广肇高速蚬岗服务区南站停车并叫旅客下车休息，我看见服务区的保安与我车上的一女乘客和其小孩在那谈话，后来保安跟我说，该女孩被人性侵并已经报警了，现车不能走，我马上关上车门等警察来，之后车上全部旅客被带到派出所。
辨认笔录及照片，反映：何某1辨认出何正凯就是坐在客车最后一排座位的男子。
10、证人程某1的证言，主要内容：2016年8月7日中午11时许，我在四川省隆昌县上了1台蓝色的大巴车，当时一起上车的有一对青年夫妻和他们的小女儿。上车后，我就坐到了大巴后面倒数第2排的位置上，当时最后一排坐着1个男子，和我一起上车的年轻夫妇和小女儿就坐在倒数第2排的另外一边。途中到了1个服务区，我们都下去休息。上车后，年轻夫妇的小女儿就跑到原来我坐的位置上，我就坐到了年轻夫妇的前面（即倒数第3排的位置），车就继续往前开了，我一直在车上睡觉，途中也没有听到什么特别的声音。不过中间有一段路比较颠簸，我醒了，看到小女孩跑到了车最后一排睡觉，原来在最后一排的男子还是在最后一排。我就继续睡觉。到了蚬岗服务区，我们又下车去洗手间和休息，一会后，我们全部上车了，就只剩下小女孩和她的母亲没有上车。当时我也不知道什么原因，后来警察到场了。我们的大巴车上来了1名警察，大巴车就跟着警车来到了蚬岗派出所。接着女乘客和警察上车，一直走到车最后，女乘客很激动地指着最后一排的男子说：你不是人，是畜生。警察就去拉着这个男子下车，而这个男子没有问原因，全程没有说话，就跟着警察下车了。
辨认笔录及照片，反映：程某1辨认出何正凯就是坐在客车最后一排座位的男子。
11、证人伍某1的证言：2016年8月8日10时许，我在肇庆市高要区蚬岗镇西堡医院妇产科值班，有2名警察和1名妇女带着1个小女孩，让我帮小女孩检查一下。经询问，我知道那名小女孩叫曾某，年约8岁，自诉在大客车上被人性侵，那妇女是曾某的母亲。经检查，诊断结果为处女膜破裂。应该是外力所致，被性侵的可能性较大，根据曾某的情况，处女膜破裂的时间应该不会过24小时。
12、被害人曾某的陈述，主要内容：我和妈妈吴某1在2016年8月7日早上从家乡那里上了1辆大客车，是去广东广州，我和妈妈一起坐在倒数第5排，最后一排的座位是1个男叔叔他1个人躺在座位上睡觉。晚上吃完饭后，我跑到最后一排那个叔叔那里睡觉，那个叔叔和我是对着的，是我的脚对着他的脚，我也是躺在座位上睡觉。当时那叔叔是用手放进我裙子里面，放着不动，过了1-2分钟，他就用手指伸进我小内裤里面，过了5-6分钟，那个叔叔就坐起来用左手抱着我，我的脸就向着车头前面，他在后面抱着我的腰部，我坐在他的大腿上面，他就用左手伸进我裙子里面，伸进我穿的小内裤里，用左手手指对我进行猥亵，我想用手推开那个叔叔，但推不开，他抱得我太紧了，然后他就脱了一半裤子，把我的左手放在他撒尿的那个地方，又用他右手的手指对我进行猥亵，我就使劲的用手推开那叔叔的手，跑回了我妈妈那里，我就对妈妈说:“那个叔叔摸我的屁股”，说完我就睡觉了。后来上厕所时下面是有像血和水的液体流出来。那个叔叔用这种方式摸了我10分钟左右。
辨认笔录及照片，反映：曾某辨认出何正凯就是抱着其并用手指插入其阴道进行猥亵的男子。
13、被告人何正凯的供述和辩解、辨认笔录及照片：2016年8月7日10时许，我在四川省泸州乘坐1辆开往深圳的大客车，上车后，我直接到大客车最后一排没有人的座位上睡觉。过来1个小时，有1名女子带着1个女孩也上了这辆大客车，当时她们坐在倒数第3排的座位上。21时许，我下车吃完饭后上车，发现那个小女孩已经睡在大客车最后一排的左边，我就在最后一排的右边躺下了，我当时和那个小女孩是脚对着脚的，之后我就睡着了。过了一段时间我醒了，看到小女孩的裙子掀了起来，身体掉在座位外面，我就过去帮她把身体移回座位上，接着我又睡觉了。再过了一会我醒了，又见到小女孩掉在座位的外面，我又过去把她移回座位上，并用自己的一只脚挡住她的脚。过了几分钟，那小女孩的脚就压在我的脚上，我就用手把她的脚放在一边去。这时，小女孩醒了，我就用右手把她抱过来，让她坐在我的大腿上。接着用左手抱住她的腰，用右手中指摸了她的下体。当时路面不平整，客车走得很颠波，我不确定我的中指是否有插入那小女孩的下体。过了约20秒，我就把她放下，她就跑回她妈妈那边的座位上。
辨认笔录及照片，反映：何正凯辨认出曾某就是其用手摸过下体的女童。
原判根据上述事实和证据认为，被告人何正凯以胁迫的方法，在公共场所当众猥亵儿童，其行为已构成猥亵儿童罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第二款、第三款的规定，判决：被告人何正凯犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑六年六个月。
上诉人何正凯上诉提出：原判量刑过重。
经审理查明，原判认定上诉人何正凯犯猥亵儿童罪的事实清楚，并有法庭科学DNA鉴定意见、抓获经过、证人证言、被害人陈述、上诉人的供述与辩解等证据予以证实，证据确实、充分。本院予以确认。
上诉人何正凯的上诉理由，经查：根据《刑法》第三百三十条第二款及第三款的规定，在公共场所猥亵他人的，应处五年以上有期徒刑，猥亵儿童的，应从重处罚。原判已综合考虑上诉人何正凯的犯罪情节及悔罪态度，对其判处有期徒刑六年六个月，量刑并无不当。故上诉人何正凯提出的原判量刑过重的上诉意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人何正凯以胁迫的方法在公共场所强制猥亵儿童，其行为已构成猥亵儿童罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人何正凯的上诉意见，经查理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 苏振伟
代理审判员 秦 雯
代理审判员 余文涛
二〇一七年五月十五日
书 记 员 梁红梅
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。