四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第359号
上诉人（原附带民事诉讼原告人）邓某某，男，1979年5月24日出生于四川省高县，汉族。
原审被告人巫岗，男，1974年12月13日出生于四川省高县，汉族，初中文化，公司职员。因本案于2014年5月28日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于高县看守所。
四川省高县人民法院审理四川省高县人民检察院指控原审被告人巫岗犯故意杀人罪一案，于2015年9月7日作出（2014）宜高刑初字第229号刑事附带民事判决。原附带民事诉讼原告人邓某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并询问上诉人邓某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人巫岗之妻孙某某与被害人邓某某系同事。2014年2月5日早上，被告人巫岗到其妻孙某某休息的房间洗澡，孙某某开门时披着浴巾。被告人巫岗洗澡途中看见邓某某正在该房内，因此认为孙某某与邓某某有不正当的男女关系，并让二人签了不再往来的保证书。之后被告人巫岗发现邓某某与孙某某仍有联系，遂于2014年5月28日9时许，与邓某某在高县庆符镇华能符江宾馆封闭酒吧间进行谈判，其妻孙某某在场。谈判过程中，被告人巫岗与邓某某发生口角，继而抓扯、扭打。在扭打过程中，被告人巫岗用随身携带的折叠跳刀对邓某某颈部、胸部等部位连刺数刀，被孙某某拉住后，邓某某负伤跑出酒吧间，并被宾馆保安送高县人民医院B区救治。案发后，被告人巫岗主动打电话报案，同时其亲属支付了邓某某医药费2000元。2014年8月12日，经高县公安局物证鉴定室鉴定，被害人邓某某因外伤致左侧开放性血气胸评定为轻伤一级，因外伤致纵膈积气评定为轻伤一级，全身多处皮肤裂伤遗留瘢痕累计达29.4cm评定为轻伤二级，因外伤致失血性休克代偿期轻度为轻伤二级。后被害人邓某某提出异议，同年10月14日经四川省人民检察院法医鉴定中心鉴定，认为邓某某外伤后致气管穿通伤、创伤性休克（重度），其损伤程度为重伤二级。在审理过程中，被告人巫岗申请重新鉴定，2015年3月6日，经重庆医科大学附属第一医院鉴定，认为邓某某气管穿通伤诊断成立，属重伤二级。附带民事诉讼原告人邓某某住院治疗56天，用去医疗费23，730.45元，车费票据有187元。
原判认定上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：
1、“110”接处警记录、案件来源、立案决定书，证实2014年5月28日，公安机关接到一名自称巫岗的男子报警称自己在庆符镇符江宾馆大厅杀了人，要自首。公安机关遂展开调查并于同日立案侦查。
2、现场勘验检查笔录、照片，证实现场位于高县庆符镇滨江西路华能符江宾馆。中心现场位于该宾馆封闭酒吧间。
3、鉴定意见，证实经重庆医科大学附属第一医院鉴定，邓某某气管穿通伤诊断成立，损伤程度属重伤二级。
4、被害人邓某某的陈述，证实2014年2月5日，邓某某到孙某某值班房间洗澡，巫岗来了后将邓某某留在华能符江宾馆孙某某休息的房间内的外套拿走，并强迫其签署了不再与孙某某来往的保证书。巫岗于同年5月28日约邓某某到宾馆酒吧间谈判，期间用刀将邓某某捅伤，第一刀捅的是其左胸部，其颈部、背部和脸部都受了伤。案发后，巫岗的家属支付了邓某某2000元医药费。
5、扣押物品清单及照片，证实现场扣押黑色折叠跳刀一把、黄色带血短袖针织衫一件、灰色带血长裤一条。
6、证人证言：
（1）孙某某的证言，证实孙某某与邓某某系同事。2014年2月5日早上，孙某某的丈夫巫岗到其休息的房间洗澡，孙某某给巫岗开门时仅裹了件浴巾，未着装。巫岗发现邓某某放在椅子上的男士外套，洗澡途中看见邓某某从衣柜处出来，因此怀疑孙某某与邓某某有不正当男女关系，并要求孙某某与邓某某签了保证书。2014年5月28日，巫岗与邓某某在华能符江宾馆酒吧间发生冲突，孙某某去阻拦，不知被谁推倒了，其回身就看见邓某某倒在了地上。随后孙某某拖住巫岗，邓某某便跑了出去，巫岗也随即追了出去。
（2）黄某某的证言，证实案发当天其看到邓某某流着血从封闭酒吧间跑出来，巫岗从后面追出来。之后巫岗打了电话，一会儿警察就来了，巫岗告诉警察刀在裤兜里，警察随即将该黑色跳刀搜出。
（3）杨某某的证言，证实案发当天其看见邓某某流着血从宾馆大厅跑出来，其喊了一辆三轮车将邓某某送到高县人民医院。
（4）罗某的证言，证实邓某某的伤是利器所致，所受伤均为致命伤。
（5）李某某的证言，证实邓某某与巫岗是亲家，两家关系还可以。
（6）徐某某的证言，证实巫岗因怀疑邓某某与孙某某有不正当男女关系，在华能符江宾馆用刀将邓某某刺伤。
7、被告人巫岗的供述，证实2014年2月5日早上，被告人巫岗到其妻孙某某休息的房间洗澡，孙某某开门时未着装。其进门时看见房间内椅子上有一件外套，洗澡途中看见邓某某正在衣帽间，遂认为妻子孙某某与邓某某有不正当男女关系，并让二人签了不再往来的保证书。之后被告人巫岗发现邓某某与孙某某仍有联系，遂于2014年5月28日约谈邓某某。在华能符江宾馆封闭酒吧间谈判过程中，被告人巫岗与邓某某发生口角，继而抓扯、扭打。在扭打中，被告人巫岗用随身携带的折叠跳刀将邓某某刺伤。后其向“ll0”报警，等待警察到来。
8、保证书，证实由巫岗提供给庆符派出所的分别签有孙某某和邓某某的名字的“保证书”，内容是保证二人不再往来，决不再发生婚外情。
9、医疗票据、车票、鉴定意见书、病历等，证实被害人邓某某的伤情及住院56天，用去医药费23，730.45元，车费票据有187元。
10、房屋产权证及社区证明，证实邓某某系城镇人口。
11、归案说明，证实2014年5月28日9时许，民警接到报警后及时赶到华能符江宾馆案发现场，经过询问，巫岗自称其将邓某某杀伤，民警遂将巫岗控制并从其裤包里搜出一把黑色折叠弹簧刀。后民警将巫岗带回派出所审查。
12、户籍信息，证实被告人巫岗犯罪时已达应负完全刑事责任年龄。
原判认为，被告人巫岗持刀对被害人邓某某致命部位连刺数刀，其主观上具有杀人故意，因被孙某某阻止而未得逞，因此，被告人巫岗持械故意非法剥夺他人生命，但因意志以外的原因而未得逞的行为，构成故意杀人罪（未遂）。被告人巫岗犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；其自动投案，如实供述案件基本事实，系自首，可从轻或减轻处罚；被告人巫岗家属赔偿被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。被告人巫岗对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人邓某某造成的物质损失应予赔偿。原判根据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条第一款、第二款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决：一、被告人巫岗犯故意杀人罪（未遂），判处有期徒刑五年；二、被告人巫岗赔偿附带民事诉讼原告人邓某某的医疗费23730.45元、住院伙食补助费825元、误工费4221.7元、护理费4221.7元、交通费500元，共计33498.85元，扣除被告人巫岗家属已付的2000元，余款31498.85元限期于本判决生效之日付清。
邓某某的上诉理由：被告人巫岗是故意杀人既遂，不具有自首情节，应当从重处罚；应当支持其伤残赔偿金和续医费用的诉求。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，对一审认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为，原审被告人巫岗持刀连续捅刺上诉人（原审附带民事诉讼原告人）邓某某的要害部位、意欲非法剥夺他人生命的行为，构成故意杀人罪。巫岗的杀人行为因被害人被及时送医抢救而未得逞，是犯罪未遂。巫岗作案后即打电话向公安机关投案并在现场等候民警前来处置，且归案后如实供述了犯罪事实，系自首。上诉人邓某某提出的伤残赔偿金诉求不属于刑事附带民事诉讼赔偿范畴，其诉请赔偿的续医费用尚未产生，应待该费用实际产生后另行提起诉讼。故邓某某的上诉理由均不成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何劲松
审 判 员 黄 翔
代理审判员 郭美宏
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 杨 艳