河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀08民终689号上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，总经理。委托诉讼代理人：牛玉平，河北金山岭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈文洋，男，1970年4月19日出生，汉族，住滦平县。委托诉讼代理人：曲威，河北智辩律师事务所律师。上诉人垫富宝投资有限公司因与被上诉人陈文洋追偿权纠纷一案，不服河北省滦平县人民法院（2017）冀0824民初3466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人垫富宝投资有限公司的委托诉讼代理人牛玉平，被上诉人陈文洋及其委托诉讼代理人曲威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。垫富宝投资有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原判认定事实错误。1、上诉人与被上诉人在2015年6月2日在滦平县大旗商贸有限公司签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定被上诉人当日在垫付宝网站注册会员后，在上诉人指定的网络平台——垫付宝网站会员间信用额度内消费，由上诉人先行垫付相关费用后，被上诉人按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按时足额偿还上诉人代被上诉人垫付的消费款项。被上诉人未按时足额偿还代被上诉人垫付的消费款项及其他款项，被上诉人需按欠款总额的10%向上诉人交纳当月违约金，且被上诉人在未还清欠款之前，每逾期一日须按欠款额的1‰计算，向上诉人支付迟延履行金。被上诉人须赔偿因违约给上诉人造成的一切损失及上诉人维护和实现合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师代理费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）。同时，被上诉人向上诉人出具担保函一份，承诺被上诉人为履行《垫付宝（垫付卡）领用合约》中的还款义务。上诉人代被上诉人垫付其：（1）、2017年3月14日（18：16），在卖方会员宽城龙庆物流仓储有限公司处消费24460.00元，（2）、2017年3月14日（18：15），在卖方会员李振勤处消费5540.00元。被上诉人仅归还上诉人0.29元，尚欠29999.71元没有归还上诉人，担保人也没有承担担保责任。2、为了能够证实上诉人的主张及观点，上诉人在庭前向原审法院提交了6份证据，其中1-4份证据为复印件，5-6份证据为原件。上诉人的证据原件存放于公司总部，开庭前上诉人公司将所有证据原件寄出，因十九大期间物流原因，没能在开庭当天将证据原件向一审法庭出示，但在当天开庭之前上诉人代理人及其公司经理也向一审法院说明情况，并且在庭审过程中表示收到证据原件后向一审法院出示与原件比对是否一致。一审法院未采纳上诉人的观点，2017年10月31日开庭，2017年11月1日通知上诉人领判决书，以上诉人提供的是证据复印件为由，证据不足，对上诉人的诉讼请求不予支持。3、特别需要说明的是，开庭当天被上诉人本人也到庭，庭前被上诉人也承认曾经向上诉人方办理过并且签订过《垫付宝（垫付卡）领用合约》等相关手续，仅是没有消费过该笔款项。另外，在开庭审理中被上诉人对上诉人出具的证据（3）是三张被上诉人拿着领用合约、承诺函、担保书的照片，证实上诉人与被上诉人进行了身份确认，被上诉人质证时也认可照片系其本人。陈文洋辩称，上诉人提及的两笔消费从时间上看几乎是在同一时间，即18：16和18：15分；十九大开始的时间是2017年10月18日，本案开庭时间为10月31日，十九大闭幕后，上诉人有7天的时间，且上诉人所在地为河北邢台，快递最长3天可以到达，上诉人的理由不属实；上诉人用复印件作为证据使用，一审中未提交原件，一审法院判决正确。垫富宝投资有限公司向一审法院起诉请求：1、请求被告偿还原告垫付款本金29999.71元；2、判令被告向原告支付违约金2999.97（本金×10%）元，及迟延履行违约金（按欠款额的日千分之一计算，从2017年4月7日起至欠款付清之日止）；3、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费等由被告承担。一审判决中没有审理查明的事实。一审法院认为，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告提供的1-4号证据为复印件，且字迹不清晰，无法辨认内容，亦无法证实原、被告之间存在合同关系。因原告证据不足，对原告的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第四十二条第一款，判决：驳回原告垫富宝投资有限公司的诉讼请求。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了以下证据原件：被上诉人陈文洋与上诉人签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》、《承诺函（LS4）》、《承诺函（LS4-1）》、《授权书（LS6）》、《授权书LS7》,用以证明其起诉请求所依据的事实。陈文洋的质证意见为：十九大闭幕后，上诉人有7天的时间，且上诉人所在地为河北邢台，快递最长3天可以到达，上诉人的理由不属实；上诉人提交的证据不符合二审程序中新证据的条件，不属于新证据，不能作为新证据使用，不予质证。本院认为，上诉人提交的上述证据原件是对其一审中提供的证据复印件的印证，并非新证据；上述证据系认定本案事实的关键依据，且庭审中陈文洋认可上述证据中的签名系其本人所为，证据中复印的中国邮政储蓄银行卡系其本人办理并交于上诉人业务员，并将该银行卡密码告知了案外人尤强。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条的规定，对上述证据原件予以采信。本院经审理查明：2015年6月2日，垫富宝投资有限公司（甲方）与陈文洋（乙方）签订了编号为垫000045614／冀承滦平20300050的《垫付宝（垫付卡）领用合约》、《承诺函（LS4）》、《承诺函（LS4-1）》、《授权书（LS6）》《授权书LS7》。《垫付宝（垫付卡）领用合约》的内容有：1.乙方自愿在甲方指定网络平台----垫付宝网站(网址为××下称“垫付宝”)注册成为会员，授权垫付宝网站按照乙方在网上的指令进行操作，乙方不可撤销地承诺完全遵守本合约、垫付宝网站的各项规则及网页提示。2.甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账户（又称垫付卡账户），垫付宝账户是识别垫付宝会员身份的账户，垫付宝卡号（又称垫付卡卡号）是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。3.乙方知悉：垫付宝网站是甲方为会员推出的网上会员制服务平台，在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方。4.甲方根据乙方向垫付宝网站所提供的资料以及自身实际情况，向乙方授予一定的信用额度，该额度用于乙方到垫付宝会员处消费使用。乙方在垫付宝网站取得了会员资格并取得了信用额度，即领用了垫付宝（垫付卡）服务，乙方使用垫付宝账户内的信用额度进行消费，就对甲方负有偿还垫付款项的义务。5.乙方可以是自然人，也可以是法人；如果乙方是法人，乙方需指定专人作为乙方的授权代表，使用乙方垫付宝卡号进行操作，代表乙方行使垫付宝网上操作权限，该人使用乙方垫付宝卡号在垫付宝网站上的一切操作行为，由乙方承担全部责任。甲乙双方经过友好协商，达成如下合约，共同遵守：第一条总则：1.甲乙双方一致同意，双方共同签署的本合约，以及乙方在垫付宝网站上点击确认的《垫付宝服务协议》（下称服务协议），连同垫付宝网站上发布的各项协议、规则、细则、条款（包括但不限于电子协议、电子单据或凭证、通讯信息、《垫付宝授信规则》、《垫付宝账户使用规则》、《垫付宝交易规则》、《垫付宝还款规则》及网站公示的各项规则、各项标准、其他信息等）均为本合约不可分割的一部分，与本合约具备同等法律效力。2.乙方已知悉且同意甲方可以就垫付宝网站上发布的各项协议、规则、细则、条款进行修改，自愿向甲方申领具有消费垫付功能的垫付宝账户。3.乙方承诺使用垫付宝卡号进行的一切操作及行为均为乙方本人亲自所为或本人授权所为（包括但不限于操作该垫付宝卡号对应的垫付宝账户、通过垫付宝网站以网络在线点击确认的方式认可《垫付宝服务协议》等各项协议、规则、细则、条款等），因此产生的一切后果均由乙方承担。4.如乙方不同意甲方在垫付宝网站上发布的内容及修改内容，乙方应停止使用垫付宝服务，如乙方继续使用垫付宝网站服务，则视为接受垫付宝网站上发布的内容及修改。5.垫付宝网站上发布的须乙方遵守的各项协议、规则、细则、条款中，“垫付宝”指代甲方，“会员”指代乙方。第二条信用额度：1.乙方按照垫付宝网站上公布的垫付宝授信规则，在甲方处获取一定的信用额度，并使用信用额度在垫付宝卖方会员处消费。甲方可无需通知乙方，在垫付宝网站上随时调整垫付宝授信规则。2.垫付宝有权随时冻结乙方的信用额度、中止或拒绝乙方使用信用额度。第三条乙方应还款项：乙方向甲方提供符合甲方要求的授信资料后，甲方将根据乙方的资信状况核定乙方的信用额度和还款期限，并视乙方的消费、还款情况及资信情况的变化调整其信用额度。在会员间进行商品或服务交易时，乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方。1.乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项。2.乙方同意按照垫付宝网站上列明的服务费收费标准，按时足额向甲方交纳服务费。3.乙方同意如乙方违约，甲方每扣留乙方提供的抵押物一次，乙方须向甲方交纳违约金10000元。4.乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）。第四条还款及违约责任：1.乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的其每期垫付宝账户账单日、最后还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并在每期的账单日至最后还款日前按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则。2.乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金。第五条交易：1.乙方按照垫付宝网站上公布的垫付宝交易规则，到垫付宝会员处使用垫付宝账户进行消费交易。消费交易必须是真实的，如有交易虚假或涉嫌虚假或未按规定使用垫付宝账户的行为，甲方有权终止乙方垫付宝账户的全部或部分功能并拒付交易提现费用，由此造成的一切损失，由乙方承担。2.乙方自愿承担在垫付宝网站上完成交易后的还款责任。垫付宝账户仅限乙方使用，不得转借、转让或出租。乙方妥善保管垫付宝账户和支付密码、动态支付密码，因保管不善、转借他人、密码泄漏或其他不谨慎、不良行为发生的冒用或信息盗用等损失，由乙方承担全部责任。乙方不得以与垫付宝特约商户发生纠纷和对交易有疑问为由拒绝支付所欠甲方的款项。有陈文洋的签名和指印。承诺函(LS4)的内容为：垫富宝投资有限公司：基于陈文洋（身份证号：，以下简称“用户”），与贵公司签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》（以下简称“领用合约”），用户须为其在《垫付宝（垫付卡）领用合约》项下的债务提供担保，现我公司已仔细阅读了《垫付宝（垫付卡）领用合约》的所有条款，对所有条款的含义及法律后果已全部知晓并充分理解。我公司现作出如下承诺：1、自愿为用户在领用合约项下的债务提供最高额保证。2、我公司保证的主债权及保证范围为：按照贵公司与用户签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，贵公司代用户垫付款形成的一系列债权；我公司为用户向贵公司提供保证的最高额度，以我公司为用户出具的本《承诺函》中记载的最高额度为准。3、我公司为用户向贵公司提供保证的最高额度为人民币30000元整（大写￥叁万元整）。4、我公司同意履行担保责任。5、我公司不可撤销地保证：在签署本承诺函后，用户尚未偿还完毕《垫付宝（垫付卡）领用合约》项下发生的垫付款，未经贵公司书面许可，我公司不为该用户登记在我公司名下的车辆（主车车牌号：蒙Ｄ×××××、车架号：LRDS6PEBIDH024539）办理车辆转出、转籍过户手续，否则，造成贵公司损失的，由我公司承担。6、本承诺为不可撤销的担保责任承诺。挂牌公司（公章）：赤峰乾源运输有限责任公司。承诺函(LS4-1)的内容为：垫富宝投资有限公司：基于本人陈文洋（身份证号：）与垫富宝投资有限公司（以下简称“垫款方”）签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，以及车辆挂牌公司（以下简称“担保方”）为本人出具的《承诺函》，现本人作出如下承诺：1、本人认可担保方为本人提供担保，且对担保方出具的《承诺函》已全部知晓并充分理解。2、本人同意将车辆（主车车牌号：蒙Ｄ×××××、车架号：LRDS6PEBIDH024539，以下简称“经营车辆”）抵押给垫款方，如果本人不按时足额向垫款方还款，垫款方有权扣留经营车辆。3、垫款方每扣留经营车辆一次，本人同意向垫款方交纳违约金10000元，且本人同意垫款方无需通知本人即可对经营车辆进行处置，经营车辆的处置价款和方式亦由垫款方自行决定，本人不对垫款方处置经营车辆的方式、价款提出异议。4、本人承诺且同意，担保方代本人履行了本人在《垫付宝（垫付卡）领用合约》项下的义务后，担保方即有权扣留经营车辆，且每扣留经营车辆一次，本人同意向担保方交纳扣留费用10000元，且担保方无需通知本人即可对经营车辆进行处置，经营车辆的处置价款和方式亦由担保方自行决定，本人不对担保方处置经营车辆的方式、价款提出异议。5、本人同意担保方为本人担保的行为，且承诺在担保方不履行对其他任一被担保人的履约责任时，垫款方随时暂停向本人提供垫付宝服务。承诺人（签字、指印）：陈文洋。授权书（LS6）的内容有：中国邮政储蓄银行石家庄市分行及所有第三方支付机构：本人在银行办理了一张银联借记卡，户名：陈文洋，卡号：62×××70。用于陈文洋与港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司签订的《车辆融资租赁合同》、与垫富宝投资有限公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》、《垫付卡领用合约》、指定借款人与包括但不限于创金天地投资有限公司等轻易贷出借人或债权人基于《个人借款及担保协议》等一系列合同还款事宜。我同意由港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司基于《车辆融资租赁合同》，垫富宝投资有限公司基于《垫付宝（垫付卡）领用合约》、《垫付卡领用合约》，包括但不限于创金天地投资有限公司等轻易贷出借人或债权人基于《个人借款及担保协议》向邮政储蓄银行石家庄市分行或第三方支付机构发送扣款指令。请贵行或第三方支付机构从本人上述借记卡中扣划相应款项至港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司、垫富宝投资有限公司、创金天地投资有限公司、河北汇通非融资性担保有限公司、世捷开元汽车贸易集团有限公司、河北瑞良商贸有限公司指定账户。邮政储蓄银行石家庄市分行或第三方支付机构按指令数据扣款所产生的法律后果由本人承担，邮政储蓄银行石家庄市分行或第三方支付机构不承担任何责任；本人与港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司、垫富宝投资有限公司、创金天地投资有限公司、河北汇通非融资性担保有限公司、世捷开元汽车贸易集团有限公司、河北瑞良商贸有限公司之间若发生纠纷，与邮政储蓄银行石家庄市分行或第三方支付机构无关。此授权书自即日起至《车辆融资租赁合同》、《垫付宝（垫付卡）领用合约》、《垫付卡领用合约》、《个人借款及担保协议》终止日的期间内有效。特此授权。授权人（签字并按手印）：陈文洋，身份证号：。粘贴有陈文洋身份证正反面复印件和中国邮政储蓄银行绿卡通（借记卡）正面复印件。授权书（LS7）内容为：创金天地投资有限公司、河北汇通非融资性担保有限公司、垫富宝投资有限公司、港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司、世捷开元汽车贸易集团有限公司、河北瑞良商贸有限公司：兹有陈文洋（以下简称“委托人”）委托陈文洋（身份证，以下简称“受托人”），自即日起全权代表委托人，偿还委托人与港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司签订的《车辆融资租赁合同》、与垫富宝投资有限公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》、《垫付卡领用合约》、指定借款人与包括但不限于创金天地投资有限公司等轻易贷出借人或债权人签订的《个人借款及担保协议》等业务交易项下的款项。收取委托人与包括但不限于垫富宝投资有限公司网签的《垫付宝服务协议》项下的款项、提现及业务支付款项。现委托人、受托人均同意授权受托人名下一张银行借记卡（开户人姓名：陈文洋，银行卡卡号：62×××70）及将来可能添加的受托人名下其他银行借记卡作为委托人偿还上述合同款项的付款卡（由银行或第三方支付机构按指令数据扣款）或接收贵公司付款的收款卡。由此产生的一切纠纷和责任均由委托人、受托人自行承担，与创金天地投资有限公司、河北汇通非融资性担保有限公司、垫富宝投资有限公司、港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司、世捷开元汽车贸易集团有限公司、河北瑞良商贸有限公司无关。此授权书自即日起至本委托人与创金天地投资有限公司、河北汇通非融资性担保有限公司、垫富宝投资有限公司、港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司、世捷开元汽车贸易集团有限公司、河北瑞良商贸有限公司签订的相关合同终止日的期间内有效。委托人：陈文洋（签名、指印），受托人（签字、指印）：陈文洋（签名、指印）。陈文洋认可上述证据中的签名系其本人所为，证据中复印的中国邮政储蓄银行卡系其本人办理并交于上诉人业务员，并将该银行卡密码告知了案外人尤强。付款方合同编号为垫000045614、真实名称为陈文洋的垫付宝在2017年3月14日金额为5540.00元、24460.00元的两笔消费款项，还款日期为2017年4月6日，上诉人垫付后，被上诉人已归还上诉人0.29元，其余29999.71元，陈文洋未按照约定偿还上诉人。本院认为，双方签订的编号为垫000045614／冀承滦平20300050的《垫付宝（垫付卡）领用合约》、《承诺函（LS4）》、《承诺函（LS4-1）》、《授权书（LS6）》、《授权书LS7》,系各自真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效，合同各方应依约履行相应的义务。根据双方当事人签订的一系列合约约定，当购买方会员在发生商品或服务消费后，由垫富宝投资有限公司替购买方会员直接垫付消费金额给销售方会员，购买方会员按照约定将垫富宝投资有限公司代其垫付的款项归还给垫富宝投资有限公司。被上诉人辩称该两笔款项非其本人消费，但上诉人在一审时提交的证据能够证明进行交易的垫付宝合同编号为垫000045614、付款方真实名称为陈文洋，据此，被上诉人使用其办理的垫付卡进行消费的款额有相应的证据予以证实。本案中涉及的两笔款项，上诉人提供的证据能够证明其已经按照约定承担了垫付义务；按照双方的约定，被上诉人应向上诉人偿还该两笔款项，因被上诉人没有按照约定进行偿还，构成违约，应承担违约责任，上诉人诉请追偿有事实和法律依据。故被上诉人应偿还上诉人垫付的本金29999.71元，并支付相应的违约金2999.97元及迟延履行违约金（按欠款额的日千分之一计算，自2017年4月7日起至欠款付清之日止）。综上所述，垫富宝投资有限公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河北省滦平县人民法院（2017）冀0824民初3466号民事判决；二、陈文洋偿还垫富宝投资有限公司垫付本金29999.71元，并支付违约金2999.97元及迟延履行违约金（按欠款额的日1‰，自2017年4月7日起计算至欠款付清之日止）。上述款项于本判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费310.00元，二审案件受理费620.00元，合计930.00元，由陈文洋负担。本判决为终审判决。审判长  孙琳丽审判员  李红梅审判员  刘 音二〇一八年三月八日书记员  刘 炯