甘肃省甘南藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘30民终105号
上诉人（原审被告）：程某，男，藏族，甘肃省合作市人。
委托诉讼代理人：杨某某，甘南羚城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈某某，男，藏族，甘肃省合作市人。
被上诉人（原审原告）：颜某某，女，汉族，甘肃省兰州市人，无职业，现住甘南州。
委托诉讼代理人：陈某某，男，藏族，甘肃省合作市人，现住合作市。
被上诉人（原审原告）：周某某，女，汉族，甘肃省合作市人，现住甘南州合作市。
委托诉讼代理人：陈某某，男，藏族，甘肃省合作市人，现住合作市。
被上诉人（原审原告）：李某，男，汉族，甘肃省合作市人，现住合作市。
上诉人程某与被上诉人陈某某、颜某某、周某某、李某因合伙协议纠纷一案，不服合作市人民法院（2015）合民初字第13号民事判决，向本院提起上诉，本院以原判认定事实不清，作出（2015）州民终字第131号民事裁定，撤销合作市人民法院（2015）合民初字第13号民事判决，本案发回合作市人民法院重审。合作市人民法院作出（2016）甘3001民初47号民事判决，程某对判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人程某及委托诉讼代理人杨某某，被上诉人颜某某、周某某的委托诉讼代理人陈某某、被上诉人陈某某、被上诉人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
程某上诉请求：一、关于本案的事实。2013年6月8日上诉人与被上诉人签订了合伙协议书，经五方考察认定在原皇家御厨店面内合伙开设火锅店，为了保护全体投资人的权益，使本合作投资项目取得最佳效益。在平等、自愿、互利协商一致的基础上达成以下协议。第二条：投资项目的名称和地点：主要经营地：甘南州合作市当周街xx号。合伙经营店名字为：甘南xx火锅。第五条：出资额、方式以及期限。第一部分：所有股东占股比例以2013年6月6日前出资比例为限，后期不得扩股或吸纳其他股东。甲方陈某某以现金方式出资，计人民币660000元，（陆拾陆万元整），所占股份33.333%。乙方程某以现金方式出资，计人民币430000元（肆拾叁万元），所占股份21.7172%。丙方颜某某以现金方式出资，计人民币350000元，（叁拾伍万元整）所占股份17.6768%。丁方周某某以现金方式出资，计人民币340000元（叁拾肆万元整），所占股份17.1717%。戊方李某以现金方式出资，计人民币200000元（贰拾万元整，）所占股份10.1010%.第三部分：本合伙出资共计人民币壹佰玖拾捌万元，合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，或中途要求退股撤资。合伙终止后，如不继续经营或另行发展，店面转让及所有资产变卖或转让费用按各股东出资比例进行分配。第六条：投资合作、具体运营模式及授权注意事项。第一、投资项目的日常管理及资金管理。1.1经全体投资人一致同意，在合作期限内，该投资项目店面总体管理委托陈某某进行日常管理。1.2合伙期内该项目的资金交由项目带头人指定的账号，并由公司及投资带头人共同管理使用。1.3项目带头人共同推举的财务人员对该店进行独立核算。在该店开业后30天内，由陈某某主持召开该店投资决算会议，并提供详细的资金使用明细表。第八条：合伙人会议。1.3经全体合伙人协商确定，由陈某某为合伙人执行合伙企业事务：第十二条：投资事务的执行及其相关权利义务1.6如果因事务执行人的原因（故意、过失），给投资项目造成损失的，事务执行人要承担赔偿全部损失的责任。二、本案的证据。甘肃鸿峰会计师事务所调整事项说明：一、原告提交账薄审计调整项目：6、2013年5月记账0001号所列租赁费1150000元，是租赁费还是转让费，未看到相关合同。7、2013年5月记账0022号凭证所列加盟费200000元，未看到相关加盟合同。8、账簿中的成本费用确认全部为白条，也未见资金流水，以付款凭证、自制收货单、供货方货单作为原始凭证入账，是否存在重复入账，无法准确判定。二、被告补充凭证审计调整项目：说明以上补记项目由于没有会计系统控制、没有资金往来证明，故只能同原告提交账薄作形式上对比后列式。三、保留意见委托方不能提供资产盘点信息、债权债务函证及投资人真实投资到位情况，故本资鉴证不对单位基准日资产负债情况发表意见。甘肃鸿峰会计师事务所报告书：四、主要事项说明（一）合作市xx火锅店财务状况主要事项说明：1、截至2014年6月30日贵单位经营期间发生的应收账296，244,.00元，未提供客户明细，审计未能进行询证。2、截至2014年6月30日贵单位经营期间发生其他应收款218,317.37元，其中明细账程某217,717.37元是货币资金亏损数额挂账。3、截至2014年6月30日贵单位经营期间发生应付账款79,000.00元系欠付安才让布装修费68,000元挂账；欠付齐某房租11,000元挂账。4、截至2014年6月30日贵单位经营期间发生其他应付款509、062.51元，其中167,045.31元系程某提交二审证据中未入账成本费用挂账。（一）合作市xx火锅店其他事项说明：1、委托人提供一审、二审证据记录均为白条入账，对原始凭证的真实、合法、完整由证据提交人负责。2、贵单位店面装修费及低值易耗品均一次摊销，列入当期成本核算，审计过程中委托方未能提供实物盘点表，低值易耗品残值金额不能准确确定。3、贵单位未提供详实的现金及银行流水，对单据中赊欠供货商应付款全部视为现金支付。4、贵单位实收资本以合伙协议入账，未经验资，审计无法确定资金到位情况。综上，1、根据《票据法》第十条、第二款规定：票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相应的代价。如果一方当事人提供不符合双方认可的对价，不仅构成民法中的违约责任，在票据法中也被认为无对价。也就是说，本案投资款，必须要有交款凭证，还要有会计事务所的验资报告。特别注明“收投资款”，需要经办人签字，投资人签字盖章，加盖财务专用章、或者企业公章。如果银行代收，必须有银行的回单。被上诉人提出合伙人按协议，以现金方式投资198万元，但审计报告说明合伙人按合伙协议入账，未经验资，审计无法确定资本到位情况，合伙人出资数额是否到位，无法证明。2、2013年5月记账0001号所列租赁费1150000元，是租赁费还是转让费，未看到相关合同。3、2013年5月记账0022号凭证所列加盟费200000元，未看到相关加盟合同。充分说明本案事实不清，证据不足。上诉人、被上诉人提供的一、二审证据记录均为白条入账，对原始凭证的真实、合法、完整无法确认。4、古人云：皮之不存，毛将焉附。本案上诉人、被上诉人所提供的原始凭证的真实、合法、完整都无法确认，投资款是否到位无法确定，上诉人程某的欠款从何而来？上诉人在一审审理过程中一再提出上诉人在按合伙协议出资外，还垫资16万多元，甘肃鸿峰会计师事务所报告书也明确说明：截至2014年6月30日贵单位经营期间发生其他应付款509、062.51元，其中167,045.31元系程某提交二审证据中未入账成本费用挂账。这充分说明上诉人在合伙期间，除按协议投资43万元以外，还垫资16万元，有甘肃鸿峰会计师事务所报告书在案佐证，不知一审法院判决的法律依据、证据从何而来？5、甘肃鸿峰会计师事务所报告书截至2014年6月30日贵单位经营期间发生应付账款79,000.00元系欠付安才让布装修费68,000元挂账；欠付齐某房租11,000元挂账。甘肃省合作市人民法院（2015）合民初字第xx号民事判决书认定：依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百二十六条、第二百二十七条之规定，判决被告程某支付原告齐某租金5000元、物业费及暖气费5000元，共计1万元。上诉人无法理解，甘肃鸿峰会计师事务所报告书对一审法院有无证据意义，一审法院于甘肃鸿峰会计师事务所报告书不顾，枉法裁判，目的何在？用意何在？上诉人认为：本案再退一步说：根据合伙协议第八条：合伙人会议：1.3经全体合伙人协商确定，由陈某某为合伙人执行合伙企业事务：第十二条：投资事务的执行及其相关权利义务：1.6如果因事务执行人的原因（故意、过失），给投资项目造成损失的，事务执行人要承担赔偿全部损失的责任。为此，本案的一切过错责任，给投资项目造成损失的，事务执行人陈某某承担赔偿全部损失的责任。为此，上诉人认为本案事实不清，一审法院判决无事实依据，将甘肃鸿峰会计师事务所报告书为儿戏，未采纳甘肃鸿峰会计师事务所报告书为证据，随意裁判、枉法裁判，上诉人请求二审法院依法撤销甘肃省合作市人民法院（2016）甘3001民初47号民事判决书，依法判令：本案事实不清、证据不足，依法驳回被上诉人的诉讼请求。本案一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。
陈某某、颜某某、周某某、李某辩称，（一）认为一审法院事实认定正确，法律关系定性准确、清晰，证据确实、充分，法律适用正确，程序合法，判决无可辩驳。（二）上诉人程某的上诉内容没有道理可言，没有尊重事实依据，没有尊重证据，没有尊重法律权威。1、本案早在2015年就由甘肃省合作市人民法院（2015）合民初字第13号民事判决书判定上诉人程某支付答辩人陈某某99.243.68元、颜某某126.776.04元、周某答辩人就上诉人程某不服甘肃省合作市人民法院（2016）甘3001民初47号民事判决书，向甘南州中级人民法院提起的上诉进行答辩如下：此次一审判决的法律依据是根据2014年8月14日兰州鑫信会计师事务所兰鑫审字（2014）082号报告书。报告书内容真实、合法、有效，系答辩人与上诉人程某真实意愿的体现，是所有答辩人与上诉人程某知情同意的行为。2、上诉人不服一审判决上诉至甘南州中级人民法院，理由是上诉人程某有他朋友夏某某提供的新的证据，需要重新审计、核算。在一审判决中，答辩人向法院提交了上诉人程某自己亲笔书写的债务核算声明和委托书，一审合作市人民法院（2015）合民初字第13号民事判决书中也体现了程某亲笔书写的声明和委托书的合法和真实性，也就是说程某对兰州鑫信会计师事务所兰鑫审字（2014）082号报告书内容是知情和同意并认可的。3、甘南州中级人民法院经过对本案的研判，于2016年1月28日作出（2015）州民终字第131号民事裁定，裁定撤销合作市人民法院（2015）合民初字第13号民事判决，发回重审。重审后，本案第二次债务清算是由合作市人民法院指定甘肃鸿峰会计师事务所专项审计报告，此次债务清算算入了上诉人程某上诉时提交的所有票据，所有答辩人在尊重事实，在不亏待任何合伙人的原则下，交由甘肃鸿峰会计师事务所专项审计，甘鸿会审字（2017）第201号报告书内容真实客观、合法有效。通过两次会计师事务所真实合法有效的审计报告，合作市人民法院（2016）甘3001民初47号民事判决判定上诉人程某支付陈某某41.395.30元，颜某某80.997.99元，周某某7.209.28元等。(三)上诉状中所使用的《票据法》是错误的，属于无稽之谈，是对法律的无知。本案不应该用《票据法》中的法律法规衡量本案。因为《票据法》所指的票据为汇票、本票和支票，均为有价证券，而不是本案合伙关系中的来往票据。综上所述，合作市人民法院（2016）甘3001民初47号民事判决认定的事实清楚，证据确实充分，法律关系清晰，法律适用正确，判决无可辩驳。上诉人程某提出的各项诉讼请求与事实不符，与法律无据，掩盖、歪曲事实、推卸自己应该承担的责任，答辩人请求二审法院维护公平正义，依法驳回上诉人的上诉请求，维护法律的正确实施，维护被上诉人的合法权益。
陈某某、颜某某、周某某、李某起诉请求：1、请求判令解除合伙关系；2、请求依法清算合伙期间的债权债务;3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年4月原告陈某某、颜某某、周某某、李某与被告程某协商合伙经营xx火锅店，五合伙人约定按照出资比例共同经营、自负盈亏。2014年6月18日因xx火锅店经营不善，负债累累，支付不起房租，随后关门停业。店面关门的时候，负债很多，当时程某说他和李某愿意继续经营，并答应承担负债，后程某也未经营。程某锁店门后不让我们拿店内的东西，说要用店内的东西抵房东违约金，因租房协议是程某和房东签订，协议内容我们也不清楚。由于被告程某迟迟不肯交账，拒绝承担债务，导致我们的损失越来越大，所以我们要求解除合伙协议，清算合伙期间的债权债务，案件发回重审后，甘肃鸿峰会计事务所对我们合伙期间的债权债务重新进行了审计，作出了合作市xx火锅店专项审计报告，我们也认可此份审计报告，但是在审计报告中涉及到的安才让布和齐某的应付款，已经另案判决，本案中应去掉。
一审法院认为，原告陈某某、颜某某、周某某、李某与被告程某之间的合伙关系依法成立，五人签订的合伙协议系各自的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应认定有效。依据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条之规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。由于五合伙人经营期间管理混乱，导致无法实现合伙目的，所以四原告要求解除合伙协议的诉讼请求成立，本院予以支持。依据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第47条的规定，全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。因无证据证明事务执行人陈某某对xx火锅店经营亏损有过错，故各合伙人对合伙期间的债务对外承担连带责任，对内按出资比例承担。对于甘肃鸿峰会计事务所审计报告中应付款审计明细表一项安才让布装修费68000元（另案判决）及齐某房租11000元（另案判决）属于合伙期间的共同债务，应由全体合伙人共同承担。但是在本院审理齐某房屋租赁合同纠纷一案中，因齐某放弃其中1000元的诉讼请求且欠条中程某承诺自愿承担此笔债务，故此项应付款实为1万元应由程某个人负担，其余合伙人不再承担。所以甘肃鸿峰会计事务所审计报告中的未分配利润-2,053,501.14元中扣除齐某房租11000元，实际亏损-2,042,501.14元。根据甘肃鸿峰会计事务所审计报告显示：1、合伙经营期间的债权问题。xx火锅店的流动资产合计514，561.37元，包括：应收款（欠单）296，244元、其他应收款218，317.37元。经核对，⑴应收款（欠单）296，244元中应扣除陈某某个人消费欠单14,705元、程某个人消费欠单27,740元、李某个人消费欠单12,586元，合计55，031元。扣除个人欠单后的欠单241，213元按出资比例分配：陈某某80,404.25元、程某52,384.71元、颜某某42,638.74元、周某某41,420.37元、李某24,364.93元。⑵其他应收款218,317.37元，其中：陈某某600元、程某217,717.37元（由于程某为实际经营人，所以应收款挂在程某名下）。2、合伙经营期间的债务问题。⑴xx火锅店负债（其他应付款）509,062.51元。包括：陈某某135,271.60元、颜某某137,765.50元、周某某47,685.40元、李某21,294.70元。程某二审提交证据挂账167,045.31元。⑵应付款79,000元：齐某房租11,000元（扣除)、安才让布装修费68,000元。根据以上数额，合伙期间的负债应调整为509,062.51元＋68,000元=577,062.51元。其中安才让布装修费68,000元按出资比例分配：陈某某22,666.64元、程某14,767.70元、颜某某12,020.22元、周某某11,676.76元、李某6,868.68元。3、合伙期间的利润问题。实收资本1,980,000元－未分配利润-2,042,501.14元=所有者权益合计-62,501.14元。根据以上数额，合伙期间的利润应为-62,501.14元（利润按出资比例分配：陈某某-20,833.69元、被告程某-13,573.50元、颜某某-11,048.20元、周某某-10,732.51元、原告李某-6,313.24元）。综合以上，合伙期间的利润、债权、债务按出资比例分配为：陈某某：应付款135,271.60元＋利润-20,833.69元－应收款（欠单）80,404.25元－其他应收款600.00元－个人消费欠单14,705.00元+装修款22,666.64元=41,395.30元；程某：应付款167，045.31元+利润-13,573.50元－应收款（欠单）52,384.71元－个人消费欠单27,740.00元－其他应收款217,717.37元+装修费14,767.70元=-129,602.57元；颜某某：应付款137,765.50元＋利润-11,048.20元－应收款（欠单）42,638.74元+装修费12,020.22元=96,098.78元；周某某：应付款47,685.40元＋利润-10,732.51元－应收款（欠单）41,420.37元+装修费11,676.76元=7,209.28元；李某：应付款21,294.70元＋利润-6,313.24元－应收款（欠单）24,364.93元－个人欠单12,586.00元+装修费6,868.68元=－15,100.79元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十四条、第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第47条、第52条、第53条之规定，判决：一、解除原告陈某某、颜某某、周某某、李某与被告程某的合伙协议；二、被告程某支付原告陈某某41,395.30元、支付原告颜某某80,997.99元、支付原告周某某7,209.28元、原告李某支付原告颜某某15,100.79元；(该款项限判决生效后十日内付清)三、原告陈某某分得合伙期间应收款(欠单)80,404.25元、原告颜某某分得合伙期间应收款(欠单)42,638.74元、原告周某某分得合伙期间应收款(欠单)41,420.37元、原告李某分得合伙期间应收款(欠单)24,364.93元、被告程某分得合伙期间应收款(欠单)52,384.71元。(该款项由其所有人向欠款人追偿)。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2548元，由被告程某承担；鉴定费18000元，原告陈某某、颜某某、周某某、李某承担9000元，被告程某承担9000元。
二审中，程某提交证据一份：收条，证明程某支付安才让布装修费14767元（另案判处）。经陈某某、李某，颜某某、周某某委托诉讼代理人陈某某质证对此无异议。本院认为，该证据证明程某按投资比例支付给安才让布装修款。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争执的焦点：（一）协议约定各合伙人共同投资198万是否到账的问题；（二）程某提交的挂账167045.31元是程某个人投资还是未支付货款的问题。（一）协议约定的合伙人共同投资1980000元是否到账的问题。本案中，程某与陈某某、颜某某、周某某、李某经过协商自愿达成合伙协议，按照协议约定合伙人以不同出资数额共同投资1980000元经营合作市xx火锅店，约定按照个人出资比例分配利益，分担亏损。程某上诉认为，协议约定的各合伙人出资款并未实际到账，甘肃鸿峰会计事务所审计报告中对共同投资1980000元显示未经验资，上诉人与被上诉人在一、二审提交的证据均为白条入账，对原始凭证无法确认，据此认为事实不清，证据不足。甘肃鸿峰会计事务所的审计报告送达各当事人后均无异议。程某对投资是否到账无证据证实，其上诉理由于法无据，本院不予支持。（二）程某提交的证据中未入账成本费用挂账167045.31元是程某个人投资还是未付货款的问题。程某上诉主张未入账成本费用挂账167045.31元是其在合伙期间个人投资的上诉请求，其未能提供充分有效的证据证明该款为其本人投资，其上诉请求，不能成立，本院亦不予支持。程某在上诉中认为，本案涉及的投资款，应适用《票据法》的规定。根据交易习惯及《票据法》的规定，本案不属于票据法调整的范围。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2548元，由上诉人程某负担。
审 判 长 陈体珍
审 判 员 赵 斌
代理审判员 豆格吉
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 张文斌