吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉01民终2311号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地吉林省长春市东中华路339号。负责人：张建威，该公司总经理。委托诉讼代理人：庄重，男，汉族，1982年8月5日出生，住所地吉林省长春市。被上诉人（原审原告）：田秀兰，女，1956年10月20日出生，汉族，住所地吉林省榆树市。委托诉讼代理人：李雪东，吉林吉鹰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周斌，男，1983年12月20日出生，汉族，住所地吉林省长春市二道区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险吉林分公司）因与被上诉人田秀兰、周斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市二道区人民法院（2017）吉0105民初204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安保险吉林分公司的委托诉讼代理人庄重、被上诉人田秀兰的委托诉讼代理人李雪东、被上诉人周斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险吉林分公司上诉请求：1.请求撤销原审判决第二项，并依法改判我司赔偿田秀兰医疗费11697.06元，住院伙食补助费3000元，营养费9000元，以上合计23697.06元。2.请求撤销案件受理费2564元，减半收取计1282元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担，并依法改判；3.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实有错误，应当依法改判。原审判决认定我司应该承担本次诉讼的全部医疗费(包括非医保用药)，诉讼费，鉴定费，律师代理费是由于我司对免责条款没有尽到解释说明的义务，并且不能提供相应证据资料。我司已经就相关事项以书面形式向被保险人进行告知，并有被保险人本人签字确认相关内容我司已经告知。由于该案件传票寄送我司临近春节假期，我司向档案馆申请档案借阅，而档案馆春节提前休息，没有能在指定时间为我司提供相关证据，应属于不可抗力造成不能提供证据，法庭应给我司合理时间进行补充证据，以便于查清事实。田秀兰辩称，上诉请求和主张不成立，没有事实和法律依据。针对上诉中提到的所谓非医保用药是5424.26元，关于这一部分费用原审判决由保险公司来承担并无不当。按照《最高院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条，医疗费指的是医疗机构出具的医药费、住院费正规的收费凭证，结合住院病历和医嘱确定。我方因这次交通事故住院，在住院期间所有的用药都是根据医嘱，而且也确实都是用于治疗这次交通事故所造成的伤害，所以对方提出所谓的非医保用药的合理性或者必要性我们认为是不成立的。至于诉讼费、鉴定费、律师费则涉及到保险公司与投保人之间的具体约定，如果保险公司不承担的话，就应当由肇事方来承担。周斌辩称，当时买保险的时候没有告知我免责条款。只是让我在上面签字说这是合同文本，所以我不同意承担赔偿费用。田秀兰向一审法院起诉请求：判令平安公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告医疗费27121.32元、矫形器费2000元、护理费10873.8元（90天×120.82元/天）、住院伙食补助费3000元（30天×100元/天）、营养费9000元（90天×100元/天）、伤残赔偿金48019.72元（24009.86元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2700元、律师费5500元，以上合计113214.84元，其余由周斌负担。一审法院认定事实：2016年11月13日12时50分，周斌驾驶车牌号为×××的小型客车，在本区福安街与安乐路交汇处西北侧新贵族造型理发店门前处倒车时，其车后部将在上述地点的行人田秀兰撞倒，致田秀兰受伤。经长春市公安局交通警察支队二道大队第×××号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定：周斌负全部责任，田秀兰无责任。事故发生后，田秀兰被120急救车送至吉林大学中日联谊医院住院治疗。住院30天，花费住院费27121.32元、矫形器费2000元。出院诊断：头部外伤、右肩、右上臂、右前臂外伤、双侧大腿、双侧小腿外伤、胸部外伤、腰背部外伤、双髋部外伤、骶尾部外伤、T12椎体压缩性骨折、腰椎间盘突出、腰椎椎管狭窄、2级高血压。2016年12月26日，经原告自行委托，吉林津科司法鉴定中心出具吉津司鉴中心【2016】法临鉴字第12-95号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.田秀兰此次外伤后果已构成十级伤残；2.田秀兰此次外伤护理期为90日；3.田秀兰此次外伤营养期为90日（费用标准参照住院期间伙食补助相关规定予以确定）。再查明，肇事车辆A3B971号小型客车在平安公司投保了机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任商业保险及不计免赔险，此事故发生在保险责任期限内。又查明，田秀兰系农业户口。事故发生后，周斌为田秀兰垫付医疗费1431.1元，该款项已在原告诉讼请求中扣除。一审法院认为，公民的身体健康权依法予以保护。侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金等。（一）关于赔偿责任主体。本次事故中，肇事车辆A3B971号小型客车在平安公司投保了机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任商业保险及不计免赔险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，本次事故中，周斌负事故的全部责任，平安公司应在交强险责任限额范围内予以赔偿，交强险不予赔偿的项目在商业第三者责任险范围内予以赔偿，保险公司不予赔偿的部分,由周斌予以赔偿。（二）关于赔偿项目和数额。关于医疗费27121.32元，有医嘱及正规票据，本院予以支持。关于矫形器费2000元，因系其治疗及康复的必要费用，本院予以支持。关于残疾赔偿金48019.72元（24009.86元/年×20年×10%），田秀兰虽系农业户口，但事故发生时已在城镇连续居住一年以上，且该数额不违反法律规定，本院予以支持。关于护理费10873.8元（120.82元/天×90天）、住院伙食补助费3000元（30天×100元/天）、营养费9000元、精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持。关于鉴定费2700元、律师代理费5500元，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，庭审中平安公司不能提供其在订立保险合同时，已向投保人充分说明免除保险人责任的条款的相关证据，因此，平安公司对鉴定费、律师代理费应予赔付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起七日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿田秀兰医疗费10000元、残疾赔偿金5000元、护理费10873.8元、矫形器费2000元，以上合计75893.52元；二、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起七日内在第三者责任商业保险范围内赔偿田秀兰医疗费17121.32元、住院伙食补助费3000元、营养费9000元、鉴定费2700元、律师代理费5500元，以上合计37321.32元;三、驳回田秀兰的其他诉讼请求。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，中国平安财产保险股份有限公司提供的格式合同《机动车综合商业保险条款》第二十六条约定：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分；（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费。”该条约定的字体进行了加黑处理。投保人声明书上记载“本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》。保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”字样，并有手写字迹确认“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”，下方投保人签章处显示“周斌”，日期为2016年5月25日。庭审中，周斌称上述手写字迹及签名虽然是其本人书写，但保险公司并未实际对免除保险人责任条款的内容及法律后果进行说明。本院认为，根据平安保险吉林分公司提供的《机动车综合商业保险条款》及投保人声明书，可以认定保险人已对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体作出提示，并对保险合同中有关免除保险人责任条款的内容及法律后果向投保人作出了解释说明，该免责条款具有法律效力。虽然周斌称保险公司并未实际进行说明，但其作为完全民事行为能力人，本院认定周斌亲笔书写的内容为其本人的真实意思表示。按照《机动车综合商业保险条款》第二十六条第七项的约定，保险人不负责赔偿律师费及未经保险人事先书面同意的诉讼费，因此本案一审判决由平安保险吉林分公司承担的律师费、案件受理费应由周斌自行承担。关于医疗费部分，根据平安保险吉林分公司提交的证据无法确认一审判决由其承担的医疗费用中存在超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的部分，故对该项上诉请求不予支持。关于鉴定费用，平安保险吉林分公司没有证据证明涉案保险合同条款中有关于此项费用的免责条款，故此对该项上诉请求不予支持。综上所述，平安保险吉林分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款第二项规定，判决如下：一、维持长春市二道区人民法院（2017）吉0105民初204号民事判决第一项；二、撤销长春市二道区人民法院（2017）吉0105民初204号民事判决第三项；三、变更长春市二道区人民法院（2017）吉0105民初204号民事判决第二项为“中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起七日内在第三者责任商业保险范围内赔偿田秀兰医疗费17121.32元、住院伙食补助费3000元、营养费9000元、鉴定费2700元，以上合计31821.32元;”；四、被告周斌于本判决生效后十日内给付原告田秀兰律师代理费5500元；五、驳回原告田秀兰的其他诉讼请求。一审案件受理费2564元，减半收取计1282元，由周斌负担；二审案件受理费173元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 欣代理审判员  陈大为代理审判员  姜晓涛二〇一七年六月二十二日书 记 员  姜 瑞