福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终635号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢岭，男，1984年10月19日出生，汉族，小学文化，务工，住福建省三明市建宁县。曾因盗窃于2005年11月21日被晋江市公安局行政拘留十二日；因犯盗窃罪于2009年8月6日被福建省泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑七个月，2009年12月17日刑满释放；因犯盗窃罪于2010年9月3日被福建省泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2011年7月31日刑满释放。现因本案于2015年10月30日被抓获，次日被泉州市公安局丰泽分局刑事拘留，泉州市公安局丰泽分局于2015年11月30日变更强制措施为取保候审，后因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月21日被抓获，次日被晋江市公安局刑事拘留，2016年11月29日由晋江市公安局执行逮捕。
上诉人（原审被告人）谢天满，男，1977年9月22日出生，汉族，小学文化，务工，住福建省三明市清流县。曾因盗窃于2006年7月7日被福建省泉州市公安局鲤城分局行政拘留十日；因犯盗窃罪于2011年7月4日被福建省泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2012年7月17日刑满释放；因犯盗窃罪于2014年3月21日被福建省泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年八个月，2015年5月4日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年9月29日被福建省泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年，2016年5月17日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月21日被抓获，次日被晋江市公安局刑事拘留，2016年11月29日由晋江市公安局执行逮捕。
原审被告人雷贤翔，男，1986年11月1日出生，畲族，初中文化，务工，住福建省三明市建宁县。曾因盗窃于2005年11月12日被福建省泉州市公安局鲤城分局行政拘留十日，因犯盗窃罪于2012年3月28日被福建省安溪县人民法院判处有期徒刑一年，2012年7月25日刑满释放；因犯盗窃罪于2013年1月28日被福建省泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑十个月，2013年9月12日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年2月24日被福建省泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑十个月，2016年9月5日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月9日被晋江市公安局刑事拘留，2016年10月15日由晋江市公安局执行逮捕。
福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人谢岭、谢天满、雷贤翔犯盗窃罪一案，于2017年4月5日作出（2017）闽0582刑初792号刑事判决。原审被告人谢岭、谢天满不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人谢岭、谢天满、雷贤翔单独或结伙，先后在泉州市区、晋江等地盗取他人电动车。其中，被告人谢岭参与盗窃23起，可查明赃物价值合计23638元；被告人谢天满参与盗窃11起，可查明赃物价值合计8311元；被告人雷贤翔参与盗窃2起，可查明赃物价值合计5607元。具体犯罪事实如下：
1．2015年10月26日19时许，被告人谢岭伙同雷贤翔（该起已作刑事处罚）在泉州市宝洲路文华酒店门口人行道停电动车的地方，盗走被害人刘某一部价值700元的银灰色坤利牌电动车。
2．2015年10月30日18时许，被告人谢岭在泉州市宝洲路万达广场2号门对面的一家网吧楼下停放电动车处，欲盗窃被害人蔡某一部价值500元的“新奥通”牌电动车，因警报器响起，而被巡逻队员发现并扭送公安机关。
3．2016年7、8月份的一天，被告人谢岭在泉州开发区德泰路锦绣江南德泰路志成修理厂旁通道，盗走被害人苏某1一部黑色电动车（无法估价）。
4．2016年8月上旬的一天，被告人谢岭在泉州开发区锦绣江南5A幢楼底下的一个停车位上，盗走被害人黄某1一部白色二轮电动车（无法估价）。
5．2016年8月中旬的一天，被告人谢岭在晋江市池店镇海丝景城11栋楼下停车场，盗走被害人吴某1一部红色台翔电动车（无法估价）。
6．2016年9月4日，被告人谢岭在泉州开发区诺林商城4栋楼梯口处，盗走被害人陈某1一部明君牌小龟王电动车（无法估价）。
7．2016年9月8日中午，被告人谢岭、雷贤翔在晋江市池店镇柴塔村恒棋公馆附近租赁房屋60号楼下，盗走被害人焦某一辆价值2798元的心艺牌TDR125Z二轮电动车。
8．2016年9月8日，被告人谢岭、雷贤翔在晋江市池店镇海丝景城10栋1单元楼下，盗走被害人王某一辆价值2809元的圣驹牌TDR36Z二轮电动车。
9．2016年9月中旬的一天，被告人谢岭、谢天满在晋江市池店镇柴塔村租赁房屋16号，盗走被害人任某一部宝蓝色的电动车（无法估价）。
10．2016年9月中旬的一天，被告人谢岭在泉州开发区锦绣江南河记茗茶店门前，盗走被害人黄某2一部国玲牌二轮电动车（无法估价）。
11．2016年9月15日，被告人谢岭在晋江市池店镇海丝景城10栋一层电梯口对面的位置，盗走被害人尹某一部价值2319元的圣驹牌TDR55Z型二轮电动车。
12．2016年9月下旬的一天，被告人谢岭、谢天满在晋江市池店镇海丝景城12栋楼下靠近信箱附近位置，盗走被害人赖某一部棕色台铃牌电动车（无法估价）。
13．2016年9月下旬的一天，被告人谢岭、谢天满在晋江市池店镇柴塔村永福兴便利店旁，盗走被害人杨某一部电动车（无法估价）。
14．2016年9月下旬的一天，被告人谢岭、谢天满在晋江市池店镇柴塔村恒祺公馆楼下车库，盗走被害人苏某2一部电动车（均无法估价）。
15．2016年9月下旬的一天，被告人谢岭在泉州开发区锦绣江南60号嘉龙公司食堂门前，盗走被害人肖某一部价值2914元的台铃牌TDR853Z型二轮电动车。
16．2016年10月上旬的一天，被告人谢岭、谢天满在晋江市池店镇海丝景城12栋楼下靠近紧急出口门口位置，盗走被害人李某一部黑色二轮电动车（无法估价）。
17．2016年10月3日，被告人谢岭在晋江市池店镇海丝景城12栋楼下电梯附近消防栓前位置，盗走被害人苏某3一部银色heart牌二轮电动车（无法估价）。
18．2016年10月5日，被告人谢岭在晋江市池店镇海丝景城12栋楼下靠近电表的位置，盗走被害人黄某3一部价值2366元的圣驹牌TDR61Z型二轮电动车。
19．2016年10月6日，被告人谢岭、谢天满在晋江市池店镇茂厝村茂厝中区29号茂盛石材对面租房，盗走被害人吴某2一部价值2649元的凯祥牌TDT32Z型二轮电动车。
20．2016年10月7日，被告人谢天满伙同徐某（另案处理），在泉州市丰泽区北峰招丰社区莲池路16号租房外，盗走被害人黄某4一部价值人民币1367元的台铃牌二轮电动车。
21．2016年10月12日，被告人谢天满伙同徐某在泉州市丰泽区北峰百度汇KTV后面的停车场，盗走被害人陈某2一部电动车（无法估价）。
22．2016年10月13日，被告人谢岭在晋江市紫帽镇湖盘村185号，盗走被害人谢某一部价值2288元的爱玛牌TDR236Z型二轮电动车。
23．2016年10月16日，被告人谢岭、谢天满在晋江市池店镇东山村西宅小区2栋楼下，盗走被害人林某1一部价值1763元的吉星牌TDR10Z型二轮电动车。
24．2016年10月19日，被告人谢岭、谢天满在泉州市丰泽区茂福路62号一楼楼下，盗走被害人潘某一部价值2532元的柏丽雅牌TDR11Z型二轮电动车。
25．2016年10月20日，被告人谢岭、谢天满在晋江市池店镇仕春村禾富农贸市场B区173-176店面门口，盗走被害人林某2一部银灰色二轮电动车（无法估价）。
公安机关分别于2015年10月30日抓获被告人谢岭；于2016年9月9日抓获被告人雷贤翔；于2016年10月21日抓获被告人谢岭、谢天满。
公安机关于2016年9月10日从被告人雷贤翔处扣押到撬具4把及现金400元；于2016年11月10日，从被告人谢岭处扣押T型撬具3把；于2016年10月24日，从被告人谢天满处扣押到助力车1部。于2016年9月10日，发还被害人王某200元、被害人焦某200元。
原判认定上述事实的证据有：
1．被害人刘某、蔡某、苏某1、黄某1、吴某1、陈某1、焦某、王某、任某、黄某2、尹某、赖某、杨某、苏某2、肖某、李某、苏某3、黄某3、吴某2、黄某4、陈某2、谢某、林某1、潘某、林某2的陈述、辨认笔录及照片、机动车信息、临时行驶证、非机动车行驶证、被盗现场照片等，证实各自电动车被盗的事实。
2．证人徐某的证言、辨认笔录及照片，证实其伙同被告人谢天满作案的犯罪事实。
3．证人张某1、张某2的证言、辨认笔录及照片，证实二人巡逻时发现被告人谢岭利用T型工具欲撬电动车，二人就将谢岭抓获并扭送到泉州市公安局鲤城分局泉秀派出所。
4．抓获及破案经过，证实公安机关分别于2015年10月30日抓获被告人谢岭；于2016年9月9日抓获被告人雷贤翔；于2016年10月21日抓获被告人谢岭、谢天满。
5．扣押及发还物品清单，证实公安机关于2016年9月10日从被告人雷贤翔处扣押到撬具4把及现金400元；于2016年11月10日，从被告人谢岭处扣押T型撬具3把；于2016年10月24日，从被告人谢天满处扣押到助力车1部。于2016年9月10日，发还被害人王某200元、被害人焦某200元。
6．刑事判决书及释放证明、罪犯档案资料，证实三被告人的前科情况及被告人雷贤翔因盗窃被害人刘某电动车已被刑事处罚。
7．监控视频截图，证实谢岭、谢天满于2015年10月26日盗窃被害人刘某电动车被监控摄像头拍摄到作案过程。
8．价格认定结论书，证实涉案被盗电动车的价值。
9．三被告人在侦查阶段的供述、辨认笔录及照片，证实三人归案后对其犯罪事实供认不讳。
原审法院认为，被告人谢岭、谢天满、雷贤翔的行为均已构成盗窃罪；三被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪，是累犯，予以从重处罚；三被告人均有前科及劣迹且被告人谢岭、谢天满多次盗窃，酌情从重处罚；三被告人归案后如实供述其罪行，是坦白，予以从轻处罚；被告人谢岭盗窃被害人蔡某电动车时，因其意志以外原因而未得逞，是未遂；案发后，从被告人雷贤翔处扣押到400元，并发还被害人王某、焦某各200元，酌情从轻处罚。综上，决定对三被告人予以从重处罚。据此，原审法院依法做出判决：一、被告人谢岭犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；二、被告人谢天满犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元；三、被告人雷贤翔犯盗窃，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；四、责令被告人谢岭退赔被害人苏某1、黄某1、吴某1、陈某1、黄某2、苏某3的相应经济损失、被害人尹某2319元、被害人肖某2914元、被害人黄某32366元、被害人谢某2288元；责令被告人谢岭、谢天满共同退赔被害人吴某22649元、被害人林某11763元、被害人潘某2532元及被害人任某、赖某、杨某、苏某2、李某、林某2的相应经济损失；责令被告人谢天满退赔被害人黄某41367元、被害人陈某2的相应经济损失；被告人谢岭、雷贤翔共同退赔被害人刘某700元、被害人焦某2598元、被害人王某2609元；五、公安机关从被告人雷贤翔处扣押到作案工具撬具4把、从被告人谢岭处扣押作案工具T型撬具3把、从被告人谢天满处扣押到作案工具助力车1部，均由扣押单位予以没收。
上诉人谢岭诉称，对原判认定涉案赃物的鉴定价值有异议，原判量刑过重，请求公正判决。
上诉人谢天满诉称，原判认定涉案赃物的鉴定价值偏高，其归案后认罪态度良好，原判量刑偏重，请求从轻处罚。
经审理查明，原审法院认定上诉人谢岭、谢天满、原判被告人雷贤翔在2015年10月至2016年10月间，单独或结伙在泉州市区、晋江等地盗取他人电动车，其中：上诉人谢岭参与盗窃23起，可查明赃物价值合计23638元；上诉人谢天满参与盗窃11起，可查明赃物价值合计8311元；原审被告人雷贤翔参与盗窃2起，可查明赃物价值合计5607元的事实清楚。原审认定犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。
关于上诉人谢岭、谢天满提出对涉案赃物的鉴定价值有异议的意见，经查，本案中，涉案被盗电动车的价值系由公安机关依照法律的规定委托价格认定部门进行认定，价格认定结论客观、合法、有效，故上诉人谢岭、谢天满提出的上述意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人谢岭、谢天满、原审被告人雷贤翔以非法占有为目的，单独或结伙采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人谢岭在2015年10月30日盗窃被害人蔡某电动车时，因其意志以外原因而未得逞，是犯罪未遂。上诉人谢岭、谢天满、原审被告人雷贤翔曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪，是累犯，均予以从重处罚。上诉人谢岭、谢天满、原审被告人雷贤翔均有前科及劣迹且上诉人谢岭、谢天满多次盗窃，酌情从重处罚。上诉人谢岭、谢天满、原审被告人雷贤翔归案后如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。案发后，从原审被告人雷贤翔处扣押到400元并发还被害人，酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪正确，审判程序合法，但遗漏法条，应予纠正。原审判决根据上诉人谢岭、谢天满、原审被告人雷贤翔的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人谢岭、谢天满、原审被告人雷贤翔做出的量刑适当，故上诉人谢岭提出原判量刑过重的上诉意见，上诉人谢天满提出再予从轻处罚的上诉意见，均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
代理审判员 傅兴锴
代理审判员 蔡凌轩
二〇一七年五月十九日
书 记 员 施雪灵
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。