山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民再48号
上诉人（原审被告）：张风心。
上诉人（原审被告）：王利菊。
被上诉人（原审原告）：王庆华。
上诉人张风心、王利菊因与被上诉人王庆华民间借贷纠纷一案，青岛市市南区人民法院于2012年12月3日作出（2012）南民初字第70256号民事判决,已经发生法律效力。青岛市市南区人民法院于2017年9月14日作出（2017）鲁0202民监12号民事裁定，再审本案。张风心、王利菊不服青岛市市南区人民法院（2017）鲁0202民再20号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张风心、王利菊、被上诉人王庆华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张风心、王利菊上诉请求：一、撤销山东省青岛市市南区人民法院（2017）鲁0202民再20号民事判决，驳回王庆华的全部诉讼请求。二、一二审诉讼费用由王庆华承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，王庆华未按照借款合同约定履行交付义务，双方签订的借款合同未生效。本案中，王庆华未提供转账记录等关键证据证明其向二上诉人实际交付了17万元。二、一审法院适用法律错误，王庆华未能举证证明其主张，应当承担举证不利的责任。
王庆华辩称：1、我当时给的是现金，不可能有转账记录。2、房子已经抵押了很多年，对方从来没提出过异议。3、借款借据上张风心有签名，如果对方不签名，房子也不可能做抵押。一审判决列明的证据材料都有上诉人的签名。请求二审维持原判。
王庆华向一审法院起诉请求：1、依法判令张风心、王利菊偿付本金17万元、利息6375元。2、判令张风心、王利菊偿付自2011年11月2日起至还清本金之日按日万分之五计算的逾期利息。3、律师费、诉讼费由张风心、王利菊承担。4、以上款项以张风心、王利菊抵押的房产优先受偿。
一审法院认定事实：2010年11月2日，原告与两被告签订借款抵押合同，约定两被告向原告借款17万元，借款期限自2010年11月2日至2011年11月1日，借款期限内的年利率为15%，利息分四期支付，每期6375元，第一期于签订合同之日起一个月内还清，第二期于2011年2月1日前付清，依次类推，最后还息日为2011年8月1日；借款人如逾期还款，每日应按未支付贷款本息金额的万分之五支付逾期利息，并向贷款人支付全部贷款本息金额20%的违约金，并承担因此给贷款人造成的相关经济损失；两被告将其所有的位于平度市城关办事处尚家疃村8号楼中单元3层东户的房产抵押给原告，作为履行本合同的担保；因订立和履行本合同及实现债权可能产生的全部费用（包括但不仅限于诉讼费、律师费、差旅费等）均由违约方承担。同日，原告向被告张风心发放了借款17万元，被告王利菊向原告出具《共同还款声明》及《同意抵押声明书》，承诺作为被告张风心的配偶对上述借款合同项下的借款承担共同还款义务，并同意以双方共有的平度市城关办事处尚家疃村8号楼中单元3层东户房产提供抵押担保。原告与被告张风心在平度市房产管理中心办理了上述抵押房屋的抵押登记手续。借款期限届满后，两被告未按合同约定偿还借款本息，尚欠借款本金17万元及第四期利息6375元至今未还。另查明，原告为本案诉讼支出律师费9818.75元。
一审法院认为，原告与两被告系借款合同关系，原告履行了放款义务，两被告应按合同约定期限偿还借款本息，两被告仅偿还部分利息已构成违约，应承担偿付剩余借款本息、逾期利息的责任。双方在合同中约定律师费由违约方承担，故原告为本案支出的律师费，两被告应予偿付。两被告以其所有的房屋提供抵押，且办理了抵押登记，原告依法享有优先受偿权。两被告经本院传票传唤无正当理由未到庭，依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条之规定，判决如下：一、被告张风心、被告王利菊于本判决生效后十日内向原告王庆华偿付借款本金17万元及利息6375元。二、被告张风心、被告王利菊于本判决生效后十日内向原告王庆华偿付17万元自2011年11月2日至本判决生效之日的逾期利息（按日万分之五计算）。三、被告张风心、被告王利菊于本判决生效后十日内向原告王庆华偿付律师费9818.75元。四、被告张风心、被告王利菊不履行上述债务时，原告王庆华有权以被告张风心名下的平度市城关办事处尚家疃村8号楼中单元3层东户房产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
一审法院再审认定事实：原审原告与原审两被告（夫妻关系）于2010年11月2日签订《民间借贷合同》，合同主要约定了以下事项：一、原审两被告因经营周转向原审原告借款17万元，原审原告于2010年11月2日将该借款一次性足额支付原审被告，借款期限自2010年11月2日至2011年11月1日，借款期限内的年利率为15%，利息分四期支付，每期6375元，第一期于签订合同之日起一个月内还清，第二期于2011年2月1日前付清，依次类推，最后还息日为2011年8月1日，2011年11月1日原审被告一次性全额偿还借款本金；二、借款人如逾期还款，每日应按未支付贷款本息金额的万分之五支付逾期利息，并向贷款人支付全部贷款本息金额20%的违约金，并承担因此给贷款人造成的相关经济损失。因订立和履行合同及实现债权可能产生的费用（包括但不仅限于诉讼费、律师费、差旅费等）均由违约方承担；三、原审两被告以其所有的位于平度市城关办事处尚家疃村8号楼中单元3层东户的房产抵押给原告，作为履行本合同的担保，抵押担保的范围包括借款本金、利息、违约金及实现债权的所有费用。同日，原审被告王利菊向原审原告出具《共同还款声明》及《同意抵押声明书》，原审被告张风心出具了《婚姻状况声明》，案外人刘丰波出具《保证住所声明》等均作为上述借款合同的附件。原审被告王利菊承诺作为原审被告张风心的配偶对上述借款合同项下的借款承担共同还款义务，并同意以双方共有的平度市城关办事处尚家疃村8号楼中单元3层东户房产（以下简称涉案房屋）提供抵押担保。案外人刘丰波保证在原审两被告到期不能偿还借款而搬离抵押房屋后，向两被告提供住所保证。2010年11月2日，原审原告与原审被告办理了涉案房屋抵押登记，原审原告取得房地产他项权证(青房地权平市他字第13787号)。同日，原审原告在平度两处工商银行共提取现金143000元，原审被告张风心向原审原告出具17万元的借款借据。本案在审理过程中，原审原告称2010年11月2日原审被告向其出具了17万元的借据，但实际是原审原告预扣了第一期利息6375元后，将自备现金连同上述支取的现金共计163625元交付了原审被告。原审原告认可2011年2月20日、6月14日原审被告向其支付两期利息共计12750元。
另查明，原审原告王庆华为本案原审诉讼支出律师费9818.75元。
一审法院再审认为，原审原告提供的民间借贷合同、房地产他项权证、银行取款记录、借款借据、共同还款声明、同意抵押声明书、婚姻状况声明、保证住所声明等证据已经形成了一个完整的证据链，足以证明原审两被告向原审原告借款的事实成立。涉案民间借贷合同是当事人双方的真实意思表示，合法有效。双方均应按照合同约定履行各自的义务，在原审原告依约履行了出借款项的义务后，原审被告未按照合同约定及时偿还欠款，已经构成违约。故原审原告要求原审两被告偿还欠款及借期内的利息，并按照日万分之五支付逾期付款的利息，符合法律规定及合同约定，本院依法予以支持。但是根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，一审法院认为原审原告出借的本金应为163625元，按照年息15%计算的利息应为24543.75元，原审被告已经支付借期内利息12750元，扣除已经支付的利息，原审被告应支付原审原告借期内的利息为11793.75元。原审未认定该部分事实，属于认定事实有误，应予以撤销。
原审原告要求原审两被告承担律师费损失9818.75元，该费用是双方在合同中约定应由违约方承担的费用，且不违反《山东省律师服务收费管理办法》的规定，故对原审原告要求原审两被告偿付律师费损失9818.75元，法院予以支持。原审被告张风心以其名下的房产提供抵押担保，并办理了抵押登记，该抵押权的设立合法有效，原审原告要求以该抵押物折价或者拍卖、变卖价款在抵押额度内享有优先受偿权，符合法律规定，法院依法亦予以支持。原审判决对该两部分事实认定清楚，证据充分，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条之规定，判决如下：一、维持本院（2012）南民初字第70256号民事判决第三项、第四项；二、撤销本院（2012）南民初字第70256号民事判决第一项、第二项；三、原审被告张风心、王利菊于本判决生效后十日内偿还原审原告王庆华借款本金163625元、借期内利息11793.75元以及逾期利息（以163625元为基数，自2011年11月2日至实际清偿之日，按照日万分之五计算）。案件受理费4024元，由原审被告张风心、王利菊负担。
本院二审期间,王庆华提交了中国工商银行股份有限公司青岛市南第二支行出具的个人客户开户信息凭证,卡号：62×××23账号：38×××40户名：王庆华。据此证明于2010年11月2日在平度支行营业部、平度红旗路分理处支取的14万余元为其名下账户存款。
张风心、王利菊质证称，对证据的真实性以及支取款项的事实均无异议。但该卡号、账号是不是王庆华的以及王庆华支取款项的行为与二上诉人均没有关系。
综合双方举证质证意见，本院对上述证据予以采信。
二审查明的其他事实与一审再审一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题是王庆华出借的本金是否实际交付，借贷合同是否生效。
首先，双方于2010年11月2日签订的《民间借贷合同》是双方真实意思表示，该合同明确约定了借款数额、期限、利率、逾期还款违约责任。为履行该借款合同，王利菊向王庆华出具了《共同还款声明》及《同意抵押声明书》，张风心出具了《婚姻状况声明》，案外人刘丰波出具《保证住所声明》等均作为借款合同的附件。同日，张风心与王庆华办理了涉案房屋抵押登记，王庆华取得房地产他项权证(青房地权平市他字第13787号)。上述证据可以证实双方借贷合同成立。
其次，自然人之间的借贷合同以借款人收到借款时生效。针对张风心、王利菊上诉提出所借款项未实际支付的问题。二审期间，王庆华向法庭提交了中国工商银行股份有限公司青岛市南第二支行出具的个人客户开户信息凭证，该证据显示2010年11月2日王庆华在平度支行营业部、平度红旗路分理处支取的共计14.3万元为其名下账户存款，与王庆华一审再审时关于支取款项、交付借款的事实相吻合。上述证据结合张风心于2010年11月2日在借款借据上的签名以及王庆华依约收到两期利息的事实可以印证王庆华履行了出借款项的义务，双方借贷合同已经生效。
最后，涉案房屋已办理了抵押登记，张风心、王利菊虽主张未收到借款，但直至王庆华起诉前一直未主张撤销房屋抵押登记，不符合常理。
综上所述，张风心、王利菊的上诉请求不能成立，应予驳回。一审再审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
张风心、王利菊交纳的二审案件受理费4024元，由张风心、王利菊负担。
本判决为终审判决。
审判长 薛维红
审判员 张 锐
审判员 刘述明
二〇一八年五月十五日
书记员 张 强
书记员 司文雯