重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2015）沙法民初字第04349号原告王云海，男，1964年3月12日出生，汉族，无业，住重庆市彭水县。委托代理人陈俊熙，重庆瀚思律师事务所律师。委托代理人杨高干，重庆瀚思律师事务所实习律师被告重庆金阳劳务有限公司，住所地重庆市渝北区双龙湖街道双龙大道1幢2-4-1，组织机构代码79804404-X。法定代表人陈明，重庆金阳劳务有限公司董事长。委托代理人柯昌满，男，重庆金阳劳务有限公司职员，住重庆市渝北区。原告王云海与被告重庆金阳劳务有限公司（以下简称金阳公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年4月22日立案受理后，依法由代理审判员冯振阳独任审理，适用简易程序于2015年5月18日公开开庭进行了审理。原告王云海及其委托代理人陈俊熙、杨高干，被告金阳公司的委托代理人柯昌满到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王云海诉称，2014年3月，原告进入被告公司从事木工工作，工作地点为沙坪坝区龙湖微电园一期一标段工地，被告未与原告签订劳动合同，也未为原告购买社会保险。2014年4月26日9时30分左右，原告在龙湖微电园一期一标段工地拆模时摔伤，受伤部位为右肋骨，受伤后原告在重庆市沙坪坝区陈家桥医院、重庆市沙坪坝区人民医院治疗，诊断为右侧7、8、9、10肋骨骨折。重庆市渝北区人社局出具认定工伤决定书，认定原告所受伤为工伤。重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会出具工伤职工劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为原告伤残九级，无护理依赖。鉴于以上事实，原告请求解除与被告的劳动关系，请求判决被告向原告支付医疗费7421.19元、住院伙食补助费208元、住院护理费3120元、停工留薪期待遇40000元、生活津贴28000元、一次性伤残补助金90000元、一次性工伤医疗补助金17008元、一次性伤残就业补助金38268元、鉴定费499元，合计224524.19元。被告金阳公司辩称，被告将沙坪坝区微电园一期一标段木工工作分包给了王某刚，对于原告在王某刚处受伤的事实，被告起初并不清楚，在原告与王某刚协商解决时才知道。原告所说的工资、工作内容被告都不清楚，原告应当找王某刚赔偿，被告不应承担赔偿责任。经审理查明，2014年4月26日9时30分左右，原告在沙坪坝区龙湖·微电园一期一标段工地拆模时摔伤，受伤部位为右肋骨，受伤后先在沙坪坝区陈家桥中心医院进行门诊治疗，后在沙坪坝区人民医院住院治疗23天，经诊断为右侧7、8、9、10肋骨骨折。据原告自己陈述，其是经王某华介绍到上述工地从事木工工作的，工地包工头是王某刚，工资也由王某刚发放。2014年11月24日，重庆市渝北区人力资源和社会保障局作出渝北人社伤认决字[2014]3791号认定工伤决定书，认定原告于2014年9月30日受伤为工伤，用人单位为被告。2014年12月1日，原告申请劳动能力鉴定。渝北区劳动能力鉴定委员会于2014年12月31日作出渝北劳初鉴字[2014]1173号工伤职工劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残九级，无护理依赖。原告支付鉴定费400元。根据庭审中原告提供的渝北区人力资源和社会保障局及渝北区劳动能力鉴定委员会的送达回证，被告分别于2014年11月27日、2015年3月12日收到上述认定工伤决定书和工伤职工劳动能力初次鉴定结论书，被告在庭审中对上述事实予以确认。2015年3月23日，原告就本案诉讼请求申请劳动仲裁，重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会逾期未作出受理决定，原告遂诉至本院。审理中，被告辩称，其将龙湖·微电园一期一标段的木工工作分包给了王某刚，原告与被告不存在劳动关系，原告应该找王某刚赔偿。被告举示了一份被告与王某刚于2014年2月12日签订的《龙湖·微电园一期一标段木工分项做工协议》以印证其辩解理由，原告对被告陈述的上述事实和提供的《龙湖·微电园一期一标段木工分项做工协议》予以认可，但认为被告将工程分包给没有资质的主体，仍应承担工伤保险责任。被告还述称，其将木工工作分包给王某刚以后，王某刚招用的人员在太平洋保险公司购买了团体险，因为原告受伤后没有通知项目部，所以没有向保险公司报案，现已经超过时效，无法报案索赔。关于原告的工资，原告陈述其工作为包工包料，做得多就得的多，其从2014年3月8日至4月26日期间共得了7000多元不到8000元的工资，其受伤后，就没有再去工地上上班。被告称，其不清楚原告的工资情况。审理中，原告述称其收到了王某刚支付的医疗费、伙食费、交通费等9000元和一次性补助金8000元，因此，原告自愿撤回了医疗费和伙食补助费两项诉讼请求。上述事实，有仲裁申请书、仲裁委员会函、门诊病历、住院病案、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、鉴定费票据、送达回证以及当事人陈述等在案证实，可以认定。本院认为，原、被告均认可被告将龙湖·微电园一期一标段木工工作分包给王某刚，原告也是在王某刚班组中工作且是由王某刚发放工资，依据双方的陈述，原告和被告之间并不存在真实的劳动关系。关于原告请求解除与被告劳动关系的请求，本院不予支持。依据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项的规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。虽然原、被告之间不具有劳动关系，被告将其承包的业务违法转包给不具备用工主体资格的自然人，对于该自然人招用的职工即原告仍应承担工伤保险责任。被告并未给原告缴纳工伤保险，应当依照《工伤保险条例》的规定支付原告各项工伤保险待遇。关于原告的工资标准，根据原告所从事的工种及其对工资所得的陈述，本院酌情按照其受伤时上一年度的社平工资4252元/月作为其主张相关工伤待遇的工资标准。原告自愿撤回医疗费、伙食补助费等诉讼请求，本院予以准许。原告实际住院23天，本院酌情支持护理费1840元（23天×80元/天）。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内福利待遇不变，由所在单位支付。根据原告伤情，结合《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，原告的停工留薪期应为4个月，被告应支付原告停工留薪期待遇17008元（4252元/月×4个月）。依据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或者停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不低于因病医疗期内的病假工资。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定，连续工龄不满10年的职工，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按照本人工资的70%发给。因此，被告应当支付原告鉴定期间的生活津贴2976.40元（4252元/月×1个月×70%）。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，九级伤残职工可享受的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，被告应当支付原告一次性伤残补助金38268元（4252元/月×9个月）。依据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，九级伤残职工与用人单位解除劳动关系后可以享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照解除劳动关系时上年度职工月平均工资为基数分别计发4个月和9个月。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。因原、被告并不具有真实的劳动关系，且原告受伤后即未再到工地上班，其应按照受伤时上一年度的职工月平均工资为基数计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告在受伤时已年满五十周岁，距离法定退休年龄9年以上不足10年，其一次性伤残就业补助金应按照全额的90%计算，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金17008元（4252元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金34441.20元（4252元/月×9个月×90%）。据此，本院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条和《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆金阳劳务有限公司支付原告王云海护理费1840元、停工留薪期待遇17008元、生活津贴2976.40元、一次性伤残补助金38268元、一次性工伤医疗补助金17008元、一次性伤残就业补助金34441.20元、鉴定费400元，合计111941.60元，扣除王某刚已经支付的8000元以外，被告重庆金阳劳务有限公司实际还需支付原告王云海103941.60元，此款限于本判决发生法律效力后三十日内付清；二、驳回原告王云海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  冯振阳二〇一五年六月二十三日书 记 员  姜远兰