江苏省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）苏审三商申字第067号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：浙江金品门业有限公司。住所地：浙江省永康市东城街道黄棠工业区。
法定代表人：胡红俊，该公司董事长。
委托代理人：蒋晓航，浙江门都律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：天津市天锻压力机有限公司。住所地：天津市北辰区青光镇工业小区。
法定代表人：宋春林，该公司董事长。
委托代理人：王军。
再审申请人浙江金品门业有限公司（以下简称金品公司）因与被申请人天津市天锻压力机有限公司（以下简称天锻公司）承揽合同纠纷一案，不服江苏省南京市中级人民法院（2012）宁商终字第1060号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查。现已审查终结。
金品公司申请再审称：（一）二审判决认定天锻公司调试时间超过合同约定构成违约，却没有判决其承担违约责任错误。金品公司与天锻公司在合同中约定违约方应当承担预期实际损失，这是订立合同时预见或者应当预见到违反合同的事实，否认该预见的合理性应由违约方承担举证责任。一、二审判决混淆了预期损失和实际发生损失，不支持金品公司的预期损失错误。（二）本案二审系双方上诉，诉讼费应由双方分担，一、二审判决对诉讼费负担判决错误。综上，请求对本案再审。
天锻公司提交意见称：天锻公司与金品公司已经按照合同进行预验收、终验收，在终验收后改造完成也有双方的签字报告，故金品公司提出的天锻公司没有按时完成承揽合同的申请再审理由不能成立。
本院审查查明：2007年6月11日，金品公司与天锻公司签订了《液压机订货合同》1份，该合同约定：由金品公司向天锻公司订购单动液压机3台，型号分别为YT27-1200＊G、YT27-800＊AC、YT27-630＊N，总价款为796万元。合同另约定：乙方（天锻公司）职责为完成规定范围的供货，组织甲方（金品公司）在乙方现场对设备的第一次验收工作，设备的包装、运输、运输保险办理，现场设备的指导安装、调试；付款以人民币结算，甲方可付50%的承兑汇票作为货款给乙方，其余的货款采用电汇或银行汇票方式；各类款项的付款条件为合同生效后7天内，甲方支付合同总价的30%，即238.8万元，作为本合同甲方向乙方支付的预付款；乙方完成方案设计通知甲方进行方案会签，甲方审图合格后乙方安排生产投入；设备在乙方第一次验收合格后7日内或设备整改完成7日内，甲方向乙方支付合同总价的55%的发货款，即437.8万元，款到发货；设备运抵甲方现场并安装完毕第二次验收合格后7天内，甲方向乙方支付合同总价的5%，即39.8万元（说明：设备运抵甲方现场1个月甲方应具备安装和试车条件，如2个月内甲方仍不具备上述条件，应算做第二次验收合格甲方同时支付此货款；此货款支付后乙方仍需负责设备的指导安装调试工作，在甲方具备安装、试车条件时派员进行此项工作）；其余货款合同总价的10%，即79.6万元作为质量保证金，甲方在设备第二次验收合格，12个月质保期到期后7日内，一次性支付给乙方；乙方确保2007年11月底前将全部设备运抵甲方现场；第二次验收（终验收）约定为设备在甲方现场安装调试完成经乙方自检后，由乙方书面或口头提出甲乙双方共同按照《验收大纲》进行设备的第二次验收；如验收合格后双方签署第二次验收报告，并各执1份正本；如设备需要整改，则乙方应按双方协商签订的书面整改协议对设备进行整改，整改完成后作为终验收结束，开始计算质量保证期；设备涂装约定为在乙方现场或甲方现场进行，最终在设备预验收纪要中确认说明；乙方提供本合同所订设备质量保修期为自设备第二次验收合格之日起12个月内；违约责任约定为如乙方原因造成实际制造进度落后于本合同规定的制造进度计划时，甲方有权书面通知乙方立即排除阻碍因素，加快进度；乙方在收到甲方书面通知书后应立即作出调整和整改，确保设备按期交付；任何由于乙方原因造成设备验收交付同本合同第5条（进度）规定的时间相比逾期时，每逾期1天乙方应向甲方支付本合同设备造价的5‰的违约金，违约金最高限额为设备总价的5%，并要求乙方赔偿经济损失，按每日甲方生产损失78000元计算，计算方法（每台设备每小时65次计算，65次／小时×8小时×50元／件=26000元／台，26000元／台×3台=78000元），计算到设备交付之日止。逾期10日以上（包括10日）甲方有权解除合同，乙方按上述支付违约金之外并赔偿甲方经济损失（按每天78000元计算20天）。若乙方提前1个月（10月底之前）交1200吨的液压机，甲方可以奖励乙方4万元；调试时间15日，如在限定时间内不能调试合格，甲方有权退货，由乙方承担责任，并由乙方赔偿经济损失（按11.2项规定执行，甲方安装现场因素除外）；设备交付前，如甲方不按期支付进度款，交货时间顺延1天除交货时间顺延外，甲方自逾期第1天按该期应付款的5‰向乙方支付逾期违约金，若逾期超过2周，乙方有权停止工作，直至该期款项结清；设备交付后如甲方不按期支付货款，每逾期一周按该期应付款的2.5‰向乙方支付逾期违约金，违约金最高限额为设备总价的5%（除乙方因素引起交货延期，调试不正常及质量问题外）。
上述合同签订后，双方于2007年10月29日对型号为YT27-1200＊G的液压机、同年11月24日对型号为YT27-800＊AC和YT27-630＊N的2台液压机签订了预验收纪要，结论均为预验收合格。其中2007年11月24日的2份预验收纪要中均载明该产品油漆在天锻公司做好后发货。此后，天锻公司向金品公司交付了型号为YT27-1200＊G、YT27-800＊AC的2台液压机。2007年12月25日，型号为YT27-1200＊G的液压机终验收合格；2008年1月26日，型号为YT27-800＊AC的液压机终验收合格。
2007年6月18日前，金品公司共向天锻公司支付价款238万元。2007年6月18日后至2007年11月30日前，金品公司共向天锻公司支付价款437.8万元。
2008年1月3日，天锻公司向金品公司发出传真1份，该传真载明：“现我公司考虑可以在YT27-800＊AC、YT27-630＊N产品中无偿提供20根／台顶杆，但需要贵司先把3台设备的终验收款项和运费发票差价3.1万元支付给我方。我方将在贵方付齐以上款项后10天内发货至贵司现场”。同年1月4日，金品公司回函，该回函载明：“关于传真中说到的二台设备（1200G与800G）验收款的问题，经查看合同后，合同中规定是等我司向贵司购买的三台机器一同验收合格后支付。可贵司至今为止，第三台63**的设备还没有运出，所以按合同规定，我司还不需要支付贵司此笔设备款。关于运输费发票一事，根据《增值税管理条例》属于此类发票本就应该由您单位开具，但出于友好合作的原则，我司还是同意支付税款一万整。有关事项，您可咨询您那边的税务部门。还请贵司尽早将我们的第三台设备（630N）发出，不要耽误我们的正常生产时间，不要伤害双方的合作关系”。2008年1月4日，天锻公司开具了YT27-630＊N液压机的发运通知，同年1月8日，金品公司签收了该液压机。
2008年1月24日，金品公司就终验收中发现的9点问题（1、上油箱630T清洗左侧盖板难拆开；2、1200T、800T右侧缸油管阀门不能关闭；3、800T左侧灯不亮；4、三台液压垫，四只压紧缸渗漏油明显；5、滑块四角，八面导轨没有防尘垫，而1200T明显拉伤划痕；6、三台移动工作台，轨道平面强度和刚度不强，有明显拉伤，拉毛；7、触摸屏，传感器数据误差大；8、液压机安装后，大面积无法做油漆；9、630T控制泵声音不正常，需调换）向天锻公司发出函件1份。同年1月26日，宋宁波在函件上对上述9点问题在该函件上签字确认。同年3月27日，天锻公司工作人员在该函件上书面回复：“以上问题用户于元月24日反馈我厂，由宋宁波签字认可，通过与俞总协商，一周内派员到用户现场完成630T交验工作，并携带630T液压垫、顶杆20颗（具体顶杆费用再行协商）。630T交验后，三台设备终验收款按合同执行付款”。同年4月12日，金品公司工作人员李济东在该函件上书面回复：“上1#盖板难拆开，以（已）改；2#1200T、800T右侧缺油管阀门不能关闭，以（已）解决；3#800T左侧不亮，以（已）改换；4#三台液压垫、四至压紧缸渗漏油明显好转；9#压机630T控制泵更换以（已）正常”。
2008年6月27日，天锻公司法律事务部向金品公司发出函件1份，该函件载明：“贵公司于2007年6月11日订购我公司生产的YT27-1200＊G、YT27-800＊AC、YT27-630＊N液压机各一台，合同编号2007-119。其中800吨、1200吨液压机分别已于2008年1月26日、1月29日终验收合格。630吨液压机也已在同一时间完成设备调试，因贵方提出由我方提供三台设备的顶杆后进行验收，我方考虑双方的关系，无偿提供三台60根顶杆，并及时发给贵方，但贵公司未按期对该台设备进行验收……”。2008年7月8日，金品公司向天锻公司发出律师函1份，该律师函载明：“……贵公司迟延交货达一个多月，至今未对630吨液压机调试合格……。恳请贵公司收到本函后，速到金品公司进行整改调试验收。否则，金品公司将通过法律途径要求贵公司按合同第十一条违约责任的约定承担逾期违约金并赔偿损失”。同年9月14日，天锻公司复函金品公司，该函载明：“……我方法律事务部于2008年6月27日给贵方发出函件，贵方在7月8日回函，要求我方派员到贵方对630吨液压机整改调试验收，为了做好设备整改和验收的衔接工作，请贵方确认设备整改和验收的具体时间，以便我方安排相关人员前往贵方”。2009年2月13日，金品公司就YT27-800＊AC、YT27-630＊N液压机出现的运行问题传真函告了天锻公司。同年2月14日，天锻公司传真复函金品公司，明确其维修人员于同年2月16日到达现场，对设备进行维修。同年2月17日，金品公司工作人员李济东在上述天锻公司2月14日的传真函件上注明：“我公司2月13日反馈贵公司两台设备发生故障内容已解决”。2011年10月18日，金品公司诉至南京市江宁区法院，要求天锻公司支付迟延交付定作物的违约金39.8万元（按合同总价款的5%计算），并赔偿迟延交付定作物和迟延调试合格所导致的经济损失312万元（各156万元）。该院判决：一、天锻公司偿付金品公司迟延交付YT27-630＊N液压机的违约金72132.65元（自2007年12月1日至2008年1月8日，以合同总价款796万元为基数，按银行同期贷款基准利率的1.3倍计算），于本判决发生法律效力之日起10日内付清。二、驳回金品公司的其他诉讼请求。
金品公司、天锻公司均不服一审判决，提起上诉。江苏省南京市中级人民法院审理后判决：驳回上诉，维持原判。金品公司仍不服，向本院申请再审。
本院认为：（一）《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。对于双方当事人在合同约定的过分高于违约造成损失的违约金或者极具惩罚性的违约金条款，人民法院在案件审理过程中可以依法合理予以调整。金品公司与天锻公司在合同中既约定了违约金计算方式，又约定了违约损失计算方法，但无论哪种计算方法都必须以违约造成实际损失为基准。因天锻公司并未提供证据证明其因金品公司违约所造成的实际违约损失事实存在，故一、二审判决根据天锻公司的抗辩请求，对违约金数额予以调整，判决天锻公司偿付相应的违约金并不违反法律规定。金品公司据此申请再审的理由缺乏事实依据，本院不予采纳。
（二）金品公司对二审判决所确定的案件受理费分担问题的申请再审理由，不属于法定申请再审事由，本院不予审查。
综上，金品公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款的规定，裁定如下：
驳回浙江金品门业有限公司的再审申请。
审 判 长 张晓岚
代理审判员 罗有才
代理审判员 韩 祥
二〇一四年五月十二日
书 记 员 王 锴