济南市槐荫区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）槐刑初字第67号
公诉机关济南市槐荫区人民检察院。
被告人刘超，男，1989年10月9日出生于山东省临沂市，汉族，小学文化，无业，现住山东省临沂市。因犯故意伤害罪于2012年11月13日被山东省临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月17日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，现羁押于济南市看守所。
辩护人马金，山东方良律师事务所律师。
被告人苏彦业，男，1980年12月13日出生于山东省临沂市，汉族，初中文化，个体经营者，现住山东省临沂市，户籍地山东省临沂市沂南县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月15日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，现羁押于济南市看守所。
济南市槐荫区人民检察院以济槐荫检公诉刑诉（2015）73号起诉书指控刘超贩卖、运输毒品、苏彦业贩卖毒品罪于2015年3月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2015年4月23日公开开庭审理了本案。济南市槐荫区人民检察院指派检察员秦臻出庭支持公诉，被告人刘超、苏彦业及刘超的辩护人马金均到庭参加诉讼。现已审理终结。
济南市槐荫区人民检察院指控：
1.2014年8月中旬，被告人苏彦业在临沂市沂水县从小坤处购买甲基苯丙胺17克，并在临沂市沂水县卖给被告人刘超，获利1000元。后刘超乘车至济南市长清区万德高速公路出口处，卖给吸毒人员赵某某14克，获利300元，并从中吸食约3克。
2.2014年9月16日，被告人苏彦业在临沂市南坊镇从“小坤”处购买甲基苯丙胺22.36克，并在临沂市南坊镇卖给被告人刘超，获利800元。刘超于同日乘车至济南市长清区万德高速公路出口处，卖给赵某某上述毒品时被公安机关当场抓获。刘超获利2500元。
综上，被告人刘超、苏彦业贩卖毒品数额均共计39.36克；刘超运输毒品数额共计36.36克。
公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了证人证言、鉴定意见、书证及被告人的供述等证据。公诉机关认为，被告人刘超、苏彦业的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究刘超的刑事责任，以贩卖毒品罪追究苏彦业的刑事责任。提请本院依法惩处。
对于公诉机关在起诉书中指控的犯罪事实，被告人刘超、苏彦业均没有提出异议，亦未提供新证据。刘超的辩护人提出以下辩护意见：刘超将冰毒卖给赵某某之前吸食了约4克，应从其贩卖冰毒的总数中予以扣除。公诉机关指控刘超贩卖毒品的数量、获利数额与事实不符；2014年8月中旬交易的物品不能确定为毒品；对毒品纯度未进行检验，影响对被告人的处罚；被告人刘超被抓捕时所缴获毒品系犯罪未遂；刘超认罪态度较好，可以从轻或减轻处罚。刘超的辩护人向法庭提供一份济南时报2014年9月27日关于贩毒的新闻报道，欲证明刘超贩卖毒品一案有特情介入。
经法庭审理查明：2014年8月中旬一天，被告人刘超受吸毒人员赵某某之托欲购买5000元的冰毒，刘超以吸食为由让被告人苏彦业帮忙购买。苏彦业开车载乘刘超到山东省沂水县南外环桥处找到小坤，小坤收下刘超5000元现金后将17克冰毒交给刘超。刘超吸食了其中部分冰毒后，乘坐出租车携带剩余约14克冰毒从沂水县至济南市长清区万德高速公路出口处，出售给赵某某。
2014年9月16日，吸毒人员赵某某电话联系被告人刘超购买冰毒一宗，并给刘超汇款7500元，其中包括500元的交通费。刘超让被告人苏彦业帮忙购买。后苏彦业在临沂市南坊镇将约22克冰毒以5000元价格出售给刘超，刘超于同日乘车携带该宗毒品从临沂市至济南市长清区万德高速公路出口处，出售给赵某某后被公安机关抓获。经鉴定，该宗毒品检出甲基苯丙胺成分，共计22.36元。
综上，被告人刘超贩卖、运输毒品共计39.36克，获利2000元。被告人苏彦业贩卖毒品数额共计22.36克，获利800元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被告人苏彦业的供述：2014年8月中旬一天下午，其和刘超一起吃饭时，刘超以自己吸食为由让其帮忙买一套冰毒22克，其给朋友小坤电话联系后，开车载着刘超到临沂市沂水县南外环桥处找到小坤，小坤上了其车后排，坐在副驾驶的刘超给了小坤5000元钱，小坤把一个面巾纸的包装袋给了刘超，里面装的冰毒。交易完刘超走后，小坤给其1000元钱好处费。2014年9月16日早上，刘超打电话又以自己吸食为由让其帮忙购买冰毒，其下午给小坤打电话说要冰毒，小坤说22克4200元。其告诉刘超后，刘超在南坊镇齐鲁园小区附近的农行取钱后，交给其5000元钱，说给其点好处费。通过电话联系，其单独与小坤在南坊镇柳青苑社区东边的沂河桥交易，小坤交给其一个密封袋包着的冰毒说是22克左右，其给小坤4200元。其把冰毒交给刘超后，刘超乘坐一辆出租车离开。
2.被告人刘超的供述及辨认笔录：其通过朋友于某某认识了一个济南朋友（经其辨认系赵某某），赵某某知道其吸毒。2014年8月中旬一天，赵某某给其打电话让其帮忙购买冰毒。其以自己吸食为由让吸毒的苏彦业联系购买冰毒。其给赵某某回信后，赵某某给其农行卡存款5000元，其在临沂市一农业银行取钱后找到苏彦业交了钱，苏彦业开一辆白色普桑车带其到临沂市外一个地方，应该是沂水南外环桥处，等了一会儿，有个人上了车后座给苏彦业冰毒后，苏彦业把冰毒交给其后，那人下车，其和苏彦业回到临沂市。其回到住处称了称冰毒大约十七八克，自己吸了约有4克后，将余下的约14克冰毒从临沂市坐出租车给赵某某送到万德收费站，赵某某又给其300元钱。
2014年9月16日下午3时许，赵某某给其打电话说要购买6000元钱的冰毒，其告知冰毒涨价要7000元一盎司，赵某某称买7000元钱的冰毒。后其以自己吸食为由给苏彦业打电话联系购买，苏彦业称一盎司5000元钱。其让赵某某把7500元钱存到其农行卡，500元是路费。其接到钱汇到的短信后，去临沂市南坊镇齐鲁园小区附近的农业银行取款6000元，苏彦业开辆白色普桑车赶到银行门口，其上车给了苏彦业5000元钱，苏彦业交给其一包冰毒约24克。后其找到朋友程某某开车载其到济南万德收费站给赵某某送冰毒，路上其和程某某均吸食了部分冰毒，到了济南万德收费站，赵某某也尝了尝其带的冰毒。
3.证人赵某某的证言及辨认笔录证明：其通过朋友于某某认识刘超（其能辨认出刘超）。2014年8月份一天，其给刘超打电话购买冰毒，刘超让其汇款5000元（含交通费500元），下午14时许，其通过农业银行自动取款机给户名刘超、账号6228481826367161160的银行账户汇款5000元后，当天下午18时许，刘超乘坐一辆蓝色鲁Q的出租车赶到济南万德高速收费站，将一个装有烟盒交给其后各自离开。刘超曾向其提过会从这宗毒品中拿出小部分吸食，其表示同意。
2014年9月16日14时许，其给刘超电话联系购买冰毒，刘超称一盎司（约24克）冰毒要7500元，包括500元的交通费，其15时许通过农业银行自动取款机给刘超上次的农行账户汇款7500元。当天18时30分许，刘超乘坐一辆鲁Q白色起亚K2轿车赶到二人约定好的万德高速公路收费站，刘超拿着一个透明小密封袋装的冰毒和吸毒用的葫芦上了其鲁AY75**灰色起亚智跑轿车，将冰毒交给其后，其想用葫芦吸毒时，被公安机关抓获。
4.证人程某某的证言证明：其于2014年9月16日下午开车载朋友刘超到济南看刘超的女朋友，路上加油和过路费都是刘超出钱。
5.济南市公安局槐荫区分局出具的检查笔录、照片、扣押物品清单证明：道德街派出所民警对济南市长清区万德高速路口下桥口的两辆车牌号为鲁AY75**和鲁QK2**车内进行检查时，在鲁AY75**车内的青年男子刘超身上搜出自制吸食毒品器具一个，在赵某某身上搜出冰毒约二十余克，并将以上物品依法扣押、拍照。
6.户名刘超、账号6228481826367161160的银行账号交易明细证明：该账号2014年8月13日由中国农业银行济南济微路支行ATM机存入5000元，8月15日有提取5000元的记录。
7.济南市公安局刑事科学技术研究所制作的（济）公（刑）鉴（化）字（2014）414号理化检验鉴定报告证明：查扣自刘超处的白色晶体颗粒中检出甲基苯丙胺成分，净重22.36克。
8.济南市公安局槐荫区分局道德街派出所出具的情况说明证明：缴存的甲基苯丙胺22.36克现存于槐荫区公安分局禁毒中队保管。
9.济南市公安局槐荫区分局出具的现场检测报告书证明：2014年9月16日通过甲基苯丙胺尿检板检测，刘超的检测样本呈阳性，2014年10月16日通过甲基苯丙胺尿检板检测，苏彦业的检测样本呈阳性。
10.临沂市公安局葛沟派出所及沂南县公安局砖埠镇派出所出具的户籍证明：证实被告人刘超出生于1989年10月9日，苏彦业出生于1980年12月13日。
11.书证山东省临沂市兰山区人民法院（2012）临兰刑初字第1028号刑事判决书、临沂市看守所释放证明书证明：被告人刘超犯故意伤害罪，于2012年11月13日被判处有期徒刑一年，缓刑二年，于2012年11月14日被释放。
12.济南市公安局槐荫区分局道德街派出所出具的案件来源及抓获经过、办案说明证明：2014年9月16日，济南市公安局槐荫区分局道德街派出所根据获取的情报线索，在济南市长清区高速公路万德收费站出口伏击守候，抓获正在进行毒品交易的犯罪嫌疑人刘超，及吸毒人员程某某、赵某某。2014年10月15日15时许，在临沂市兰山区南坊办事处柳青苑社区B区34号楼1单元楼下，公安人员将苏彦业抓获。2014年9月16日的毒品交易中存在特情介入。
关于公诉机关指控苏彦业于2014年8月中旬贩卖冰毒17克的事实，经查，2014年8月中旬，吸毒者刘超以自己吸食为由委托苏彦业帮忙购买了冰毒17克，刘超与苏彦业的供述均证实，在三人在场的情况下完成交易，系苏彦业其居间介绍刘超自小坤处购买冰毒，没有证据证明苏彦业知道或应当知道刘超购买冰毒是为了出售给他人。因此，公诉机关指控苏彦业贩卖冰毒17克的证据不足，不能认定。
关于刘超的辩护人提出的刘超将冰毒卖给赵某某之前吸食了约4克，应从其贩卖冰毒的总数中予以扣除的辩护意见，经查，根据相关法律规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，辩护人的该项辩护意见于法无据，不能成立，本院不予采纳。对于辩护人提出的刘超2014年8月中旬交易的物品不能确定为毒品，经查，现有证据供证一致，能够证实刘超2014年8月中旬交易的系冰毒，辩护人亦未提供证据证明其观点，因此，辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。其辩护人提出的公诉机关指控的刘超贩卖毒品17克获利300元，与事实不符的辩护意见，经查，没有证据证明刘超贩卖该宗毒品获利300元，辩护人的该项辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人刘超贩卖、运输冰毒共计39.36克，构成贩卖、运输毒品罪，被告人苏彦业贩卖冰毒22.36克，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控刘超构成贩卖、运输毒品罪成立，指控苏彦业构成贩卖毒品罪成立，但指控苏彦业贩卖毒品的数量不当，应予纠正。刘超系缓刑期内犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。刘超从苏彦业处购买毒品，在出售给赵某某时被抓获，其行为系犯罪既遂，其辩护人辩称其行为系犯罪未遂的辩护意见不能成立，不予采纳。对于辩护人提出的对毒品纯度未进行检验，影响对被告人的处罚的辩护意见，经查，根据相关法律规定，除可能判处死刑的毒品犯罪案件中，不要求鉴定毒品的纯度，且本案中刘超贩卖的冰毒没有证据证明存在大量掺假或改变毒品形态等特殊情况，辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。鉴于二被告人认罪态度较好，且本案存在特情介入的“数量引诱”，应当依法从轻处罚，刘超的辩护人提出的上述相应辩护意见成立，予以采纳。对刘超依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对苏彦业依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销山东省临沂市兰山区人民法院（2012）临兰刑初字第1028号刑事判决书作出的对被告人刘超的缓刑判决。
二、被告人刘超犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，与前罪判处的有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原判刑罚的两个月零二十六天予以折抵，即自2014年9月17日起至2023年12月21日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
被告人苏彦业犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月15日起至2022年4月14日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人刘超非法所得2000元，被告人苏彦业非法所的800元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王 萍
人民陪审员 鲁继美
人民陪审员 张 嬿
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 王达丽
附：
本案相关法律规定
《中国人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；引起如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。