广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）百刑终字第55号
原公诉机关广西壮族自治区靖西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄廷球（又称“亚球”），男，1987年9月17日出生于广西壮族自治区靖西县。
辩护人蒙余安，广西新桂律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周某甲（又称“克宏”），男，1971年12月3日出生于广西壮族自治区靖西县。
上诉人（原审被告人）何某甲（又称“亚保”），男，1982年8月6日出生于广西壮族自治区靖西县。
原审被告人农某（又称“亚亮”），男，1980年7月10日出生于广西壮族自治区靖西县。
原审被告人黄某甲（又称“亚皇”），男，1981年10月20日出生于广西壮族自治区靖西县。
广西壮族自治区靖西县人民法院审理广西壮族自治区靖西县人民检察院指控原审被告人黄廷球、周某甲、农某、黄某甲、何某甲犯盗窃罪一案，于2014年1月23日作出（2014）靖刑初字第19号刑事判决。原审被告人黄廷球、周某甲、何某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派代理检察员隆振中、黄鹏出庭履行职务。上诉人黄廷球、周某甲、何某甲，原审被告人农某、黄某甲，辩护人蒙余安到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人黄某乙、周某乙、农某、黄某甲、何某乙为进行挥霍，与同伙分别实施了以下盗窃行为：
1、被告人黄某乙、农某、周某乙、黄某甲等人共谋后于2013年5月22日凌晨窜到驻靖西信发铝厂石灰窑厂区内窃取电缆线，作案后将盗获的电缆线卖给在塘麻村塘麻屯头一家废旧收购店，所得赃款共同分赃。经靖西县价格认证中心鉴定，信发铝厂石灰窑厂被盗的电缆线价值为12409.07元。
以上事实，有经举证、质证且经认证的下列证据证实：
（1）证人白某证言。2013年5月22日凌晨5时许，发现我们备用于机房线路放置于2号回转窑与立磨车间之间电缆圆筒架上的电缆线确实被盗一部分。我与董某初步丈量一下，应该被盗走有90米长。被盗电缆线型号规格是3＊120＋1＊50，叫铠装电力电缆。我们信发总厂2010年进购税后价是162.21元／米，被盗90米应该损失有15000元。
（2）证人董某证言。其证实内容与证人白某证言基本一致。
（3）现场补充勘验检查笔录，现场草图、现场照片、指认现场笔录及指认现场照片。证实现场位于广西信发铝厂石灰窑厂内和现场状况。
（4）靖西县价格认证中心靖价认字（2013）第310号鉴定意见书及鉴定意见通知书。证实本案被盗的电缆线价值为12409.07元，并已告知当事人。
（5）被告人周某乙在公安机关供称：今年5月份下旬的一天晚上，具体时间我不记得了，我和黄某乙、李安辉、农某、韦大金、黄某甲、老表、阿军开了两辆车来到信发铝厂石灰窑厂盗电缆，我和“老表”在车上负责接应，黄某乙、李安辉、农某、韦大金、黄某甲、阿军进石灰窑厂盗电缆，他们把盗得电缆搬到车旁边，我和“老表”一起将电缆线搬上车，把盗得电缆装好后拉到信发铝厂围墙旁边一家废旧收购店去卖，由黄某乙和农某搬运电线到店内与收购店老板交易，到了中午我们在同源村岔路分钱我分得1300元。
（6）被告人农某在公安机关供称：今年的一天晚上，具体时间我不记得了，我和黄某乙、李安辉、周某乙、韦大金、黄某甲、老表开了两辆车来到信发铝厂石灰窑厂盗电缆，得手后的当天下午九点钟左右，我们一起到塘麻村砖厂旁的废旧收购店去卖，后在同源村岔路分钱每人分得1000多元。
（7）被告人黄某甲在公安机关供称：2013年5月下旬的一天晚上，我和黄某乙、周某乙、农某、李安辉、韦大金、“老表”等八个人开车来到广西信发铝厂石灰窑厂边，具体分工一下，由我与黄某乙、农某、韦大金、李安辉用木梯架墙翻越入内翻找铜线，老表、周某乙在围墙外接应。进到厂里面后，见有一捆黑色的电缆线摆放在地面上，因电缆线太大，我们将线头递给围墙外的周某乙和老表由他们往外拉，偷出来后他们就打电话给阿建开金杯面包车来接应，我们将电缆线装上车后，由李安辉、老表、阿健开车先走，留下我们的几个人又翻墙入内想再偷另一节电缆线，刚到里面就被人发现追赶，于是我们跑出来开车到渠洋街等消息。到了第二天天亮接到消息说到进岜蒙街路口分钱，当时我分得1600多元。
2、被告人黄某乙、周某乙、农某于2013年5月23日凌晨窜到驻靖西信发铝厂石灰窑厂区内窃取电缆线，作案后将盗获的电缆线卖给在塘麻村塘麻屯头一家废旧收购店，所得赃款共同分赃。经靖西县价格认证中心鉴定，信发铝厂石灰窑厂被盗的电缆线价值为4451.13元。
以上事实，有经举证、质证且经认证下列证据证实：
（1）证人白某证言。2013年5月23日早上，我们放置于厂区内邻近第一天被盗现场有30米远的另一电缆圆筒架上的电缆线夜间又被盗了。被盗走有12米长。被盗电缆线型号规格是3＊150＋1＊70，叫交联电缆。我们信发总厂2013年进购税后价是390.45元／米，被盗12米应该损失有4700元。
（2）证人董某证言。其证实内容与证人白某证言基本一致。
（3）现场补充勘验检查笔录，现场草图、现场照片、指认现场笔录及指认现场照片。证实现场位于广西信发铝厂石灰窑厂内和现场状况。
（4）靖西县价格认证中心靖价认字（2013）第310号鉴定意见书及鉴定意见通知书。证实本案被盗的电缆线价值为4451.13元，并已告知当事人。
（5）被告人周某乙在公安机关供称：这一次，我和黄某乙继续来到信发铝厂石灰窑偷第一次偷余下的部分电缆，我和黄某乙将偷得的电缆线拉到同一家废旧收购店卖，经称偷得电缆线有80斤重，我和黄某乙分得720元。那家废旧收购店具体位置是紧靠在塘麻屯头信发铝厂围墙外的砖厂旁边，是一幢两层混凝土楼房。
（6）被告人农某在公安机关供称：上次作案后的第二天晚上（2013年5月23日），我与黄某乙、周某乙在城市枫尚客房商量要去哪里偷东西，期间大家合计要到上次作案的石灰窑厂再偷昨晚偷剩的电缆线，合计好后，我们三个人就同骑黄某乙的摩托车到石灰窑厂附近伺机守候。凌晨2时许，由黄某乙、周某乙两人用厂外的木梯搭架到围墙上，然后从木梯翻进去，我则在外面接，不一会儿他们两人就将电缆线头递出给我，我在外面拉电缆线出来，拉出够我们一次搬运的量后，他们就出来由黄某乙分节剪断，然后藏放于附近的鱼塘水中，随后我们就返回县城到城市枫尚酒店住，天亮后由黄某乙自己去处理变卖，这趟黄某乙各分给我与周某乙每人700元还是800元记不清楚了。
3、被告人黄某乙、何某乙、周某乙、黎朝阶、李安辉、农海龙（后三人均另案处理）共谋后于2013年6月20日凌晨窜到驻靖西信发铝厂兴凯机电维修店窃取电机专用漆包铜圆线，作案后将盗获的漆包铜圆线卖给收购废旧的赵某甲、赵某乙（均另案处理），所得赃款共同分赃。经靖西县价格认证中心鉴定，兴凯机电维俢店被盗的漆包铜圆线价值为6000元。
以上事实，有经举证、质证且经认证的被害人李某陈述，证人赵某甲、赵某乙证言，现场勘验检查笔录，现场方位示意图、现场照片、指认现场笔录及指认现场照片，辨认笔录，搜查笔录，靖西县公安局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，收据，靖西县价格认证中心靖价认字（2013）第230号鉴定意见书及鉴定意见通知书，靖西县公安局新圩派出所查获经过，被告人黄某乙、何某乙、周某乙供述等证据证实。
4、被告人黄某乙、何某乙、周某乙等人于2013年6月27日凌晨又窜到兴凯机电维修店窃取电机专用漆包铜圆线，作案后将盗获的漆包铜圆线卖给收购废旧的赵某甲、赵某乙，获赃款后共同分赃。经靖西县价格认证中心鉴定，兴凯机电维俢店被盗的漆包铜圆线价值为3600元。
以上事实，有经举证、质证且经认证的被害人李某陈述，证人赵某甲、赵某乙证言，现场勘验检查笔录，现场方位示意图、现场照片、指认现场笔录及指认现场照片，搜查笔录，靖西县公安局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，收据，靖西县价格认证中心靖价认字（2013）第229号鉴定意见书及鉴定意见通知书，靖西县公安局新圩派出所查获经过，被告人黄某乙、何某乙、周某乙供述等证据证实。
5、被告人黄某乙、何某乙、周某乙等人于2013年6月30日凌晨再次窜到兴凯机电维修店窃取电机专用漆包铜圆线，作案后将盗获的漆包铜圆线卖给收购废旧的赵某甲、赵某乙，所得赃款共同分赃。经靖西县价格认证中心鉴定，兴凯机电维俢店被盗的漆包铜圆线价值为1800元。
以上事实，有经举证、质证且经认证的被害人李某陈述，证人赵某甲、赵某乙证言，现场勘验检查笔录，现场方位示意图、现场照片、指认现场笔录及指认现场照片，搜查笔录，靖西县公安局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，收据，靖西县价格认证中心靖价认字（2013）第228号鉴定意见书及鉴定意见通知书，靖西县公安局新圩派出所查获经过，被告人黄某乙、何某乙、周某乙供述等证据证实。
6、被告人黄某乙、何某乙、黄某甲、周某乙、农某于2013年7月5日凌晨窜到靖西县新圩丰源钢铁厂窃取铜芯电缆，作案后将盗获的电缆线卖给收购废旧的赵某甲，所得赃款共同分赃。经靖西县价格认证中心鉴定，丰源钢铁厂被盗的铜芯电缆价值为6400元。
以上事实，有经举证、质证且经认证的证人范某甲、范某乙、赵某甲证言，现场勘验检查笔录，现场方位图、现场照片、指认现场笔录及指认现场照片，辨认笔录，靖西县价格认证中心靖价认字（2013）第311号鉴定意见书及鉴定意见通知书，靖西县公安局新圩派出所查获经过，被告人黄某乙、何某乙、黄某甲、周某乙、农某供述等证据证实。
7、被告人黄某乙、何某乙、黄某甲、农某于2013年7月15日凌晨窜到靖西县城“百色老区建筑集团驻靖西县施工部”窃取铜芯电缆58米，作案后将盗获的电缆线卖给收购废旧的赵某乙，所得赃款共同分赃。经靖西县价格认证中心鉴定，施工部被盗的铜芯电缆价值为9280元。
以上事实，有经举证、质证且经认证的证人范某甲、范某乙、赵某乙证言，现场补充勘验检查笔录，现场方位图、现场照片、指认现场笔录及指认现场照片，靖西县价格认证中心靖价认字（2013）第227号鉴定意见书及鉴定意见通知书，靖西县公安局新圩派出所查获经过，广西老区建设集团有限公司证明，工业品买卖合同，被告人黄某乙、何某乙、黄某甲、农某供述等证据证实。
本案还有经举证、质证和认证的户籍证明：证实被告人黄某乙于1987年9月17日出生；被告人周某乙于1971年12月3日出生；被告人农某于1980年7月10日出生；被告人黄某甲于1981年10月20日出生；被告人何某乙于1982年8月6日出生；五被告人实施以上行为时已达到负完全刑事责任年龄。
原判认为，被告人黄某乙、周某乙、农某、黄某甲、何某乙以非法占有为目的，与同伙秘密窃取公私财物，其中被告人黄某乙作案7起，数额达43940.20元，属数额巨大；被告人周某乙作案6起，数额达34660.20元；被告人农某作案4起，数额达32540.20元；被告人何某乙作案5起，数额达27080元；被告人黄某甲作案3起，数额达28089.07元；此四被告人盗窃数额均属数额较大，其行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。在与同伙实施的共同犯罪中，上列被告人与同伙共谋犯罪，分工配合，共同分赃，均起主要作用，都是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。公诉机关指控被告人黄某乙参与起诉书指控的第8起、第9起盗窃行为，只有涉案人麻成星的供述，证据未能达到确实充分，应不予认定。被告人黄某乙、周某乙、农某、何某乙、黄某甲流窜作案、多次盗窃，可酌情从重处罚。上列被告人当庭认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，应予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人黄某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零七个月，并处罚金人民币3000元；二、被告人周某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币2000元；三、被告人农某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零五个月，并处罚金人民币2000元；四、被告人何某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币2000元；五、被告人黄某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币2000元。
黄某乙上诉称，其不得参与2013年5月22日、5月23日在信发铝厂石灰窑厂内的盗窃行为（即一审认定的第1、第2起犯罪事实），应该将这两起盗窃的数额从其犯罪所得总数中扣除。请求二审从轻或减轻处罚。
辩护人蒙余安的辩护意见是，认定黄某乙参与第1、2起盗窃的事实不清，证据不充分，请求二审依法改判。
周某乙上诉称，其不得参加在信发铝石灰窑厂内盗窃电缆的行为（即一审认定的第1、第2起），不得参加信发铝厂兴凯机电厂维修店的盗窃行为（即一审认定的第3起）。
何某乙上诉称，其不得参与一审认定的第5起盗窃，其在一审认定的第6起盗窃中，只参加过踩点，没有作案。其家庭困难，请求二审给予从轻处罚。
原审被告人黄某甲辩称，一审认定的第3起犯罪事实，其盗窃的不是电缆，而是其他东西。
原审被告人农某没有提出异议。
百色市人民检察院出庭检察员认为，一审判决程序合法、事实清楚、证据确实充分，上诉人的上诉理由不成立，建议二审维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，关于认定本案事实的证据，一、二审庭审已进行举证、质证，本院予以确认。
关于上诉人黄某乙、周某乙、何某乙及辩护人蒙余安、原审被告人黄某甲分别提出的黄某乙不得参加一审认定的第1、2起，周某乙不得参加一审认定的第1、2、3起，何某乙不得参加第5起、在第6起中只踩点不参与作案，黄某甲参与的第3起所盗窃的不是电缆，请求二审从轻或减轻处罚的上诉理由和辩解、辩护意见，经查，黄某乙、周某乙、何某乙参加一审认定的盗窃犯罪事实及黄某甲参与盗窃电缆的事实，有证人证言、现场勘验检查笔录及照片、同案人及黄某乙、周某乙、何某乙、黄某甲到案后在公安机关的供述等证据证实，事实清楚，证据确实充分，足以认定。各上诉人、辩护人及原审被告人黄某甲的上诉理由、辩解和辩护意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人黄某乙、周某乙、何某乙、原审被告人农某、黄某甲以非法占有为目的，与同伙秘密窃取公私财物，其中黄某乙作案7起，数额达43940.20元；周某乙作案6起，数额达34660.20元；农某作案4起，数额达32540.20元；何某乙作案5起，数额达27080元；黄某甲作案3起，数额达28089.07元。其中黄某乙的盗窃数额巨大，周某乙、何某乙、农某、黄某甲均属数额较大，五人的行为均已构成盗窃罪。在盗窃共同犯罪中，各人与同伙共谋犯罪，均积极实施犯罪，均起主要作用，均为主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。黄某乙、周某乙、农某、何某乙、黄某甲流窜作案、多次盗窃，可酌情从重处罚。各上诉人及原审被告人均能当庭认罪，可酌情从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 欧阳广明
代理审判员 卢 荣 旗
代理审判员 易 紫 阳
二〇一四年三月二十八日
书 记 员 黄 莉 莹