广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛顺法刑初字第1787号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人全乃强，男，1966年9月18日出生，汉族，小学文化，原系顺德区某镇某布料店员工。1993年因犯诈骗罪被梧州市万秀区人民法院判处有期徒刑六年零六个月，1998年3月23日减刑释放。因本案于2013年10月20日被刑事拘留，2013年11月21日被逮捕。现羁押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉刑诉（2014）581号起诉书指控被告人全乃强犯诈骗罪，于2014年6月20日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员陈淑莊出庭支持公诉，被告人全乃强到庭参加诉讼。佛山市顺德区人民检察院于2014年9月15日提出延期审理建议，并于2014年10月14日提出恢复审理申请，本院均予准许。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人全乃强在佛山市顺德区某镇某布料店（未进行工商登记，非个体工商户）任业务员。2013年3月22日，被告人全乃强向前往某布料店购货的被害人莫某某承诺，可以以低价帮被害人莫某某直接向厂家购买布料，并收取了被害人莫某某货款人民币（币种，下同）16000元。事后，被告人全乃强一直未交付布料给被害人莫某某。
2013年4月7日，被告人全乃强对经营某布料店的被害人郑某某谎称，一名叫廖某某的客户要订购蚊帐布，让郑某某核对货物并开具送货单，后被告人全乃强在外租了一辆货车把一批价值37653元的蚊帐布运走。被害人郑某某一直未收到上述蚊帐布的货款。
2013年4月10日，某布料店的老板即被害人郑某某、杨某某与被害人莫某某发现无法联系被告人全乃强，随后去到被告人全乃强的出租屋，发现被告人全乃强已潜逃。2013年10月20日，民警在佛山市南海区某镇某城区某大酒店某房抓获被告人全乃强。
针对指控的第一宗事实，公诉机关提交了下列证据：
1.被告人全乃强的供述。证明：在前三份笔录供述称其于2013年3月从莫某某处借了16000元，后与莫某某一起去赌博并全部输了，当时莫某某也看见；在第四份笔录供述称是莫某某拿钱出来叫其一起去赌的，输了就算其俩人的，赢了就把钱拿出来玩。
2.被害人莫某某的陈述及辨认笔录。证明：其于2012年2月认识全乃强。2013年3月22日，其到某布料店购买布料。当时全乃强称，某布料店所卖的材料比较贵，他可以直接向福建的厂家购买材料，可以更便宜。由于其认识全乃强，就相信了并给了全乃强现金16000元，让他代其向厂家直接进货。期间，其与全乃强有电话联系，全乃强称材料快到了。至2013年4月10日，其急需材料生产，便打电话给全乃强。全乃强开始不接听其电话，后来直接将电话关机。后其到某布料店也找不到全乃强，到全乃强的出租屋发现全乃强已搬走，于是其报警。当时其将16000元交给全乃强的时候，其丈夫和一个在某布料店购货的老板也在场。其从来没有参与过赌博，更不可能与全乃强一起赌博。
被害人莫某某辨认出被告人全乃强。
3.证人何某某的证言及辨认笔录。证明：其和妻子莫某某及另一名朋友打算和全乃强合伙做生意。其和妻子莫某某负责出钱买材料，全乃强负责业务及提供购买材料的渠道，另外一名朋友负责提供厂房和机器。2013年3月22日10时许，他们去某布料店购货，当时全乃强称可以联系福建的厂家拿到便宜布料。因其与妻子莫某某都认识全乃强，所以相信全乃强并交给全乃强16000元。由于合伙的店定于2013年4月10日开张，其一直催促全乃强。到4月10日，其电话联系全乃强，开始全乃强没有接听其电话，后来全乃强就关机了。他们去到某布料店及全乃强的出租屋，发现全乃强已逃跑。其于2012年8月认识全乃强，全乃强称在某布料店有股份。2013年8月，全乃强曾联系莫某某，说拿了他们的钱去做生意，赚了钱就会还。
证人何某某辨认出被告人全乃强。
4.证人李某某的证言及辨认笔录。证明：2013年3月22日，其和莫某某去到某布料店找全乃强商量合伙开蚊帐厂的事。全乃强对莫某某说认识生产蚊帐布的厂家，可以低价购货。莫某某将16000元交给全乃强，让全乃强直接找厂家购货。后他们催促全乃强，全乃强均说货已订好，迟点就能到货。到2013年4月10日，莫某某去某布料店找全乃强，才发现全乃强已逃跑。
证人李某某辨认出被告人全乃强。
针对指控的第二宗事实，公诉机关提交了下列证据：
1.被告人全乃强的供述及指认笔录。证明：其于2012年11月开始在某布料店工作，主要负责联系业务和搬运货物。某布料店只有其一人送货，店里送给客户的货都是由其送去的。2013年4月，老板（杨某某的老公）安排其送了价值2万多元的蚊帐布料给廖某，送货的车是老板叫其打电话找来的。廖某的老婆亲自收货并在送货单上签名确认，但其没有看签名。后其把送货单交给老板，让老板自己去收货款。送货单上的“廖总”就是廖某。廖某的厂在某镇，叫某床上用品厂。2013年4月，其没有给廖某某送过货。
其原来在某公寓居住，后老板让其到其他地方租屋，其才离开某布料店的。其没有侵占杨某某的货物，也没有诈骗莫某某的钱。
被告人全乃强指认了送货单。
2.被害单位代表杨某某的陈述及辨认笔录。证明：其系某布料店的负责人，其店暂未办理营业执照。全乃强于2012年12月到某布料店任职，担任业务员，主要负责联系业务、送货和收货款。2013年4月7日13时许，员工全乃强跟其丈夫郑某某说，一名叫廖某某的客人要购买一批蚊帐布料。其丈夫开好单据、核对数量后，全乃强在外面请了一名货车司机送货，后全乃强交回两张收据联，上面的签名是“林某某”。该批货物价值37653元。2013年4月10日，其朋友莫某某等二人来到其店找全乃强，称被全乃强骗了15000元。其打电话叫全乃强回来上班，但打了几次后关机。他们去到全乃强位于某镇的出租屋，发现屋内东西已搬走。其马上带着单据找到廖某某，廖某某称没有向其店订过货，也没有收到其店的货。其遂报警。
某布料店以现金方式向全乃强支付工资，其没有拖欠全乃强工资。全乃强离开的前一天还向其借了3000元买摩托车，又曾以朋友借钱为由向其借了2000元，但一直没还钱。
被害人杨某某辨认出被告人全乃强。
3.被害单位代表郑某某的陈述及辨认笔录。证明：其与妻子一起经营某布料店。全乃强在其店里负责联系业务和送货。2013年4月6日下午，其与全乃强去到某工业区一无名蚊帐厂找一个叫廖某某的客户，其当时在车上没有进去。次日，全乃强称廖某某要订购一批蚊帐布，价值37653元。其按照全乃强的要求开具了销售单，全乃强自己找了一辆货车送货，后全乃强交回签有“林某某”的单据。由于他们不是现金交收而是月结，故没有问货款的事。到2013年4月10日，有人到店内称被全乃强骗了15000元，他们去找才发现全乃强已逃跑。后其联系廖某某，廖某某称没有向其店订过货，全乃强也没有给他送过货。于是，其妻子报警。
某布料店一直有给全乃强租房子住。开始其在某镇某公寓给全乃强租房，后其在某镇某村委长路会所后面租了一栋三层的出租楼，并让全乃强住在一楼。全乃强与他们一起搬到出租楼住了一天才离开的。
证人郑某某辨认出被告人全乃强。
4.证人吴某某的证言。证明：其经营某床上用品厂，负责公司经营管理，也负责采购和销售工作。其租用了某公司的厂房，但没有将某床上用品厂的名字挂在厂房外。某公司是生产五金家具的，老板是其弟弟。其公司于2012年向某布料店订购过两批规格为2.7米的蚊帐布。由于产品的规格问题，其公司于2013年没有再向某布料店采购产品。某布料店一直都是杨某某与其联系业务的，其不认识叫全乃强的男子。
廖某只是某床上用品厂的法人，不负责经营，一直在家，没有去厂里上班。廖某没有收过某布料店的货物。其公司没有叫林某某的员工。
5.证人廖某某的证言及辨认笔录。证明：2013年初，全乃强带着一名男子（全乃强介绍是其工作商铺的老板）到其厂里推销蚊帐布，其当时只是购买过一包价值1000多元的蚊帐布试用，后发现不合适就没有再订购。2013年4月，其工厂没有向全乃强所在店铺（不清楚名称）订购过蚊帐布。
证人廖某某辨认出被告人全乃强。
6.某布料店销售单复印件。证明：2013年4月7日，某布料店将价值37653元的布料送达“廖总”，提货人签名“林某某”。
7.某布料店出具的证明。证明：被告人全乃强于2012年6月到某布料店任职，负责联系业务、送货及收款。
8.公安机关出具的证明。证明：本案中的某布料店尚未办理工商营业执照，故未能调取某布料店的营业执照；证人廖某不愿意到公安机关制作笔录，未能找到林某某。
9.委托书。证明：杨某某委托郑某某办理相关事项。
10.涉案财产价格鉴定结论书。证明：2013年4月7日涉案蚊帐布，重1793公斤，单价21元，共计价值37653元。上述鉴定意见已告知被告人全乃强和被害单位代表杨某某。
公诉机关提交了下列综合证据：
1.抓获经过。证明：2013年10月20日22时许，民警在佛山市南海区某镇某城区某大酒店某房抓获被告人全乃强。
2.户籍证明。证明：被告人全乃强的个人身份情况。
3.释放证明书。证明：被告人全乃强于1993年因犯诈骗罪被梧州市万秀区人民法院判处有期徒刑六年零六个月，1998年3月23日释放。
公诉机关据此认为，被告人全乃强无视国家法律，以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人全乃强对公诉机关指控的犯罪事实、证据有异议，并提出以下辩解意见：1.其与莫某某是朋友关系，是莫某某拿钱出来叫其一起去赌的，输了就算其俩人的，赢了就把钱拿出来玩，其没有诈骗莫某某；2.案发当时是由其和杨某某的亲戚杨金龙一起送货，一个星期后，其和杨金龙一起去廖的办公室收取货款四千元。由于其向老板要钱，老板不给，所以其离开某布料店。其不构成犯罪。
经审理查明，被告人全乃强的具体犯罪事实如下：
诈骗事实
被告人全乃强在佛山市顺德区某镇某布料店任业务员。2013年3月22日，被告人全乃强向前往某布料店购货的被害人莫某某承诺，可以以低价帮被害人莫某某直接向厂家购买布料，并收取了被害人莫某某货款16000元。事后，被告人全乃强一直未交付布料给被害人莫某某。
职务侵占事实
被告人全乃强在佛山市顺德区某镇某布料店（未进行工商登记，非个体工商户）任业务员，负责联系业务、送货和收货款。2013年4月7日，被告人全乃强对经营某布料店的郑某某谎称，一名叫廖某某的客户要订购蚊帐布，让郑某某核对货物并开具送货单，后被告人全乃强在外租了一辆货车把一批价值37653元的蚊帐布运走。后郑某某一直未收到上述蚊帐布的货款。
2013年4月10日，某布料店的老板郑某某、杨某某与被害人莫某某发现无法联系被告人全乃强，随后去到被告人全乃强的出租屋，发现被告人全乃强已潜逃。2013年10月20日，民警在佛山市南海区某镇某城区某大酒店某房抓获被告人全乃强。
上述事实有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：被告人全乃强的供述及指认笔录；被害人莫某某的陈述及辨认笔录；被害单位代表杨某某、郑某某的陈述及辨认笔录；证人何某某、李某某、廖某某的证言及辨认笔录；证人吴某某的证言；抓获经过；户籍证明；释放证明书；某布料店销售单复印件；某布料店出具的证明；公安机关出具的证明；委托书；涉案财产价格鉴定结论书。
对于被告人全乃强关于被害人莫某某于2013年3月交给其16000元及其在某布料店任业务员并于2013年4月由其找了一辆货车运送一批蚊帐布给客户的供述，本院予以采信；鉴于被告人全乃强的其他供述与本案的其他证据相矛盾，本院不予采信。
对于被告人全乃强提出的第1点辩解意见，经查，被害人莫某某的陈述与证人何某某、李某某的证言相一致，均证实2013年3月22日，被告人全乃强向被害人莫某某承诺可以直接向厂家购买更便宜的布料，故被害人莫某某交给被告人全乃强16000元，让被告人全乃强代为购买布料。另，被告人全乃强亦承认被害人莫某某于2013年3月交给其16000元。上述证据能相互印证，足以认定被告人全乃强有实施诈骗被害人莫某某的犯罪行为，故对被告人全乃强的该点辩解意见，本院不予采纳。
对于被告人全乃强提出的第2点辩解意见，经查，被害单位代表杨某某、郑某某均证实，2013年4月7日，某布料店的业务员被告人全乃强在外租了一辆货车把一批价值37653元的蚊帐布送给一名叫廖某某的客户，并交回有“林某某”签名的收据，但被害单位一直未收到上述货款，后被告人全乃强于2013年4月10日潜逃；证人廖某某证实其于2013年4月没有向被告人全乃强所在的店铺订购过蚊帐布；证人吴某某证实廖某没有收过某布料店的货物；某布料店的销售单显示2013年4月7日，某布料店将价值37653元的布料送达“廖总”，提货人签名“林某某”。另，被告人全乃强亦承认其在某布料店任业务员并于2013年4月由其找了一辆货车运送一批蚊帐布给客户。上述证据能相互印证，足以认定被告人全乃强有实施公诉机关指控的第二宗犯罪。反观被告人全乃强的供述。被告人全乃强在公安侦查阶段供述称其于2013年4月给廖某送过货并将送货单交给老板，但没有给廖某某送过货，其离开某布料店是因为老板让其到其他地方租房子；被告人全乃强在庭上供述称其与老板的亲戚一起给廖某某送过货，一个星期后其和杨金龙一起去廖某某的办公室收取四千元货款，后因老板不肯借钱给其，故其离开某布料店。被告人全乃强的供述前后反复，且与本案的其他证据相矛盾，其供述的可信性低。综上，对被告人全乃强提出的该点辩解意见，本院不予采纳。
关于被告人全乃强实施的公诉机关指控的第二宗犯罪的定性问题。经查，被告人全乃强系某布料店的业务员，负责联系业务、送货及收货款，其非法占有某布料店的蚊帐布是利用其担任业务员的职务便利，故被告人全乃强实施的第二宗犯罪构成职务侵占罪。
本院认为，被告人全乃强无视国家法律，以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；又以非法占有为目的，利用职务之便，将本单位财物占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。对于第一宗犯罪，佛山市顺德区人民检察院指控被告人全乃强犯诈骗罪，罪名成立；对于第二宗犯罪，佛山市顺德区人民检察院指控被告人全乃强犯诈骗罪不当，本院予以纠正。被告人全乃强一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人全乃强所提的辩解意见与本院查明的事实不符，本院均不予采纳。
综合被告人全乃强的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条的规定，判决如下：
被告人全乃强犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月20日起至2015年1月19日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈海强
代理审判员 梁艳媚
人民陪审员 黄杏冰
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 黄卉蓁
附本案相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。