河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终291号
上诉人（原审被告）：中建七局第四建筑有限公司。
住所地：西安市未央区未央路**号。
法定代表人：李俊杰，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：郝太明，系该公司员工。
委托诉讼代理人：孙佳，河南宛龙律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：南阳市宛城区天邦物资营销中心。
住所地：南阳市宛城区溧河物流园D区*号。
法定代表人：王延峰，系该营销中心经理。
委托代理人：苗德群，河南通天路律师事务所律师。
委托代理人：王学峰，河南通天路律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：卢建喻，男，汉族，1973年8月17日出生，住河南省郑州市金水区。
上诉人中建七局第四建筑有限公司因与被上诉人南阳市宛城区天邦物资营销中心为买卖合同纠纷一案，不服社旗县人民法院（2016）豫1327民初799号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月13日立案后，依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。
中建七局第四建筑有限公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人不承担责任。事实和理由：1、卢建喻与上诉人签订的联营合同，其以货币或垫资采购材料作为投入获取相应利润，卢建喻与南阳市宛城区天邦物资营销中心签订合同，赊欠货款应由卢建喻负担，我公司不是适格被告，不应承担责任。2、合同约定被告不能及时付款，应当按照延期付款的价格支付货款，而其延期付款的价格高于市场价200元至600元之间，本身已包含违约金的性质，违约金应按同期银行贷款利率的130%，原判按照年利率24%的130%计算违约金过高。
南阳市宛城区天邦物资营销中心辩称，1、上诉人与卢建喻签订的联营合同中约定，因本工程产生的债务，由双方承担连带责任。采购的钢材用于双方的联营项目，因此，上诉人应承担清偿责任。2、由于上诉人及卢建喻延期付款，导致担保人资金紧张，向外借款支付了3分、3.5分利息，原判按2.6分承担违约金不高，且按照延期付款时间每天增加钢材单价的计算方法，也是建筑行业的通用做法，上诉人及卢建喻对此不持异议。
卢建喻述称，没有及时付款，已增加了钢材价款，也等于给了利息，违约金过高。
南阳市宛城区天邦物资营销中心向一审法院起诉请求：1、被告支付原告钢材款和迟延履行违约金共计14844608.59元及自2016年3月1日起的迟延履行违约金；2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2011年9月6日，中建七局四公司（甲方）和卢建喻（乙方）签定“关于合作承建南阳市世纪龙房地产开发有限责任公司公园道一号二期工程的联合经营合同”。该合同第二章经营标的4、约定本合同联合经营标的为合作承建南阳市世纪龙房地产开发有限责任公司公园道一号二期工程项目；工程名称公园道一号二期；工程地点位于社旗县医院北侧。第三章联合经营内容9、双方投入约定甲方以自身的名称、资质、品牌、信誉和业绩对该项目进行投入。以甲方的名称对政府主管部门进行登记注册，办理施工许可证和其它的有关手续，对业主签订《建筑工程施工合同》，主导本项目全过程的经营活动。乙方以投入该项目的货币资金或为该项目垫资采购供应材料作为对该项目联合经营的投入，参与该项目全过程的经营活动。10.3风险负担：本工程如发生亏损及债务纠纷，则亏损部分由乙方承担；产生的债务纠纷由乙方承担连带责任。42，本合同经双方签字盖章，并且甲方与业主签订的《建设工程合同》生效后才能生效。
2013年8月30日，南阳市世纪龙房地产开发有限责任公司与中建七局四公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：工程名称社旗县公园道1号项目10＃楼、11＃楼工程。工程地点：南阳市社旗县滨河路与十二号公路交叉口。工程内容：社旗公园道1号项目10＃楼、11＃楼工程。计划开工日期2013年6月1日，竣工日期2015年6月1日。签约合同价暂定为肆仟万圆整（￥40000000元）。
2013年7月10日，被告卢建喻（甲方）分别以中建七局四公司名义与原告天邦营销中心（乙方）签订两份内容相同的“钢材采购合同”，上述合同约定结算价格及付款时间为：1、乙方货到甲方工地，甲方应按签收清单载明的数量及单价即时结算付款。2、甲方不能即时办理结算付款，甲方应当按延期付款的价格向乙方支付货款。具体为：自甲方签收货物之日起计算，按下列约定价格向乙方清偿结货款。（1）延期支付货款在五个月之内，在货物清单载明单价的基础上，按每吨每天递增5元的价格向乙方计付货款。（2）延期支付货款超过五个月，在货物清单载明单价的基础上，按每吨每天递增6元的价格向乙方计付货款。（3）延期支付货款超过六个月，在货物清单载明单价的基础上，按每吨每天递增7元的价格向乙方计付货款。2013年7月11日原告供给被告钢筋货款为33793元，原告给被告送货两次货款分别为432986.4元、138463.75元，2013年9月25日原告给被告送货两次货款分别为401236.2元、152597元，2013年10月1日原告供给被告钢筋货款为118928元，2013年10月2日原告供给被告钢筋货款为119049元，2013年10月4日原告供给被告钢筋货款为127199元，2013年10月5日原告给被告送货两次货款分别为132576元、141029元，2013年10月7日原告供给被告钢筋货款为116199.24元，2013年10月13日原告供给被告钢筋货款为129869元，2013年10月14日原告给被告送货两次货款分别为103085元、116014元，2013年10月23日原告供给被告钢筋货款为117003元，2013年10月24日原告给被告送货两次货款分别为108668元、120322元，2013年11月7日原告供给被告钢筋货款为117434元，2013年11月8日原告供给被告钢筋货款为122977元，2013年11月16日原告给被告送货两次钢筋货款分别为96543元、101117元，2013年11月20日原告供给被告钢筋货款为109690元，2013年12月8日原告供给被告钢筋货款为135526元，2013年12月12日原告供给被告钢筋货款为256952.94元，2013年12月13日原告供给被告钢筋货款为120902.58元，2013年12月15日原告供给被告钢筋货款为161254.8元。2014年1月9日、19日、21日原告给被告送货4次货款分别为135894元、43876元、7660元、131829.62元。2014年2月22日、23日原告给被告送钢筋2次货款分别为89405.58元、106054.62元。2014年3月6日、17日（两次）、19日、20日、25日（2次）、31日原告分别给被告送货8次货款分别为136566元、122677元、105054元、101472.9元、102377.52元、218406.44元。2014年4月1日（2次）、2日、16日原告分别给被告送货4次货款分别为257562.36元、131738.02元、136785.26元。2014年5月1日、5月9日、5月10日原告分别给被告送货3次货款分别为151514元、110602元、110898元。2014年6月10日、6月11日原告给被告送货其货款分别为96285元、96435元。2014年7月1日、7月2日、7月20日原告给被告送货其钢筋价款分别为176069元、106103元、127453元。2014年8月18日原告给被告送货两次货款为196002.8元。2014年10月10日（2次）、10月24日原告给被告送货三次货款分别为161378元、55444.50元。2014年11月5日原告给被告送货价款为57850元。2014年12月1日、12月28日原告送给被告货物两次价款分别为137365元、57850元。2015年1月17日原告给被告送钢筋其价款为18521元。自2013年7月11日至2015年1月17日原告向被告开发的社旗公园道10＃、11＃楼送钢筋，该供货价款为7371442.53元。2014年9月30日被告卢建喻支付原告货款100万元，2015年6月4日、8月27日被告卢建喻支付原告货款分别为23万元、20万元。2015年9月10日被告中建七局四公司支付原告货款30万元。2016年2月5日被告卢建喻支付原告货款20万元。被告方共计支付原告货款193万元，下欠原告货款5441422.53元没有清偿。2015年7月31日被告卢建喻给原告出具一份欠条，内容为：依据2013年7月10日双方签订的《钢材采购合同》，经双方对帐核算后，截止2016年2月19日，中建七局四公司社旗公园道壹号项目供欠南阳市宛城区天邦物资营销中心钢材款￥12911787.80元，中建七局第四建筑有限公司代表人卢建喻，2015年7月31日。2016年2月29日，被告中建七局四公司代表人卢建喻给原告出具一份欠条，内容为：依据2013年7月1日双方签订的《钢材采购合同》经双方对帐核算后，截止2016年2月29日中建七局四公司社旗公圆道壹号项目供欠南阳市宛城区天邦物资营销中心钢材款￥14844608.59元。2016年5月12日原告起诉二被告要求二被告支付钢材款和迟延履行违约金供计14844608.59元及2016年3月1日起的迟延履行违约金，诉讼费由被告承担。
一审法院认为，原、被告之间签订的《钢材采购合同》以及二被告之间签订的《联合经营合同》不违反法律的强制性规定，合法有效，原、被告应当按照合同约定享受权利和承担义务。原、被告签订的《钢材采购合同》约定了钢材加价款，其约定的钢材加价款是随着违约时间的增加而增加，其实质为迟延履行违约金，属违约金性质。在本案中原告要求被告支付14844608.59元，其中9403166.09元属违约金，原告依据合同约定随违约时间不同而收取不同的加价款，其约定标准过高，超过年利率36%，在审理中原告未提供其造成损失的相关证据，被告主张对违约金进行调整，本院予以支持。结合双方当事人合同约定的标准及合同履行程度、被告实际违约天数和原告实际损失情况等因素，本院认为以原告供给被告每吨钢筋的时间即被告签收货物的时间、价款、结合被告支付价款的时间以年利率24%为标准分别计算原告每笔货物的迟延履行违约金，由被告按照该迟延履行违约金的130%向原告支付。具体计算方法为：2014年9月30日被告卢建喻支付原告货款100万元，在此之前原告供计给被告送货54次，因该笔货款没有指明是清偿哪一笔货款，因此其54笔货款的违约时间从被告签收货物之日计算至2014年9月30日，按月息2分计算每次货款的违约金。2013年7月11日原告供给被告钢筋货款为33793元、违约时间447天，违约金为10075.34元；2013年9月23日原告给被告送货两次货款为571450.15元，违约时间373天，违约金为142171.65元；2013年9月25日原告给被告送货两次货款553833.2元，违约天数371天，违约金为137049.91元；2013年10月1日原告供给被告钢筋价款为118928元，违约天数365天，违约金为28953.62元；2013年10月2日原告供给被告钢筋价款为119049元，违约天数为364天，违约金28903.67元；2013年10月4日原告供给被告钢筋价款为127199元，违约天数362天，违约金为30712.71元；2013年10月5日原告供给被告二次钢筋价款为273605元，违约天数361天，违约金为65880.53元；2013年10月7日原告供给被告钢筋价款116119.24元，违约天数359天，违约金为27824.26元；2013年10月13日原告供给被告钢筋价款为129869元，违约天数353天，违约金为30577.79元；2013年10月14日原告供给被告钢筋二次价款为219099元，违约天数352天，违约金为51440.94元；2013年10月23日原告给被告供货价款117003元，违约天数343天，违约金26768.06元；2013年10月24日原告给被告供货二次价款为228990元，违约天数342天，违约金为52235.82元；2013年11月7日原告给被告供货价款为117434元，违约天数328天，违约金为25691.74元；2013年11月8日原告给被告供货价款为122977元，违约天数327天，违约金为26822.29元；2013年11月16日原告给被告供货两次价款为197660元，违约天数319天，违约金为42056.71元；2013年11月20日原告给被告供货价款为109690元，违约天数315天，违约金为23046.42元；2013年12月8日原告给被告供货价款为135526元，违约天数296天，违约金为26757.12元；2013年12月12日原告给被告供货价款为256952.94元，违约天数292天，违约金为50045.18元；2013年12月13日原告给被告供货价款为120902.58元，违约天数291天，违约金为31083.96元；2013年12月15日原告供给被告钢筋价款为161254.8元，违约天数289天，违约金为31083.96元；2014年1月9日原告供给被告钢筋价款为135894元，违约天数265天，违约金为24019.94元；2014年1月19日原告供给被告钢筋价款为43876元，违约天数255天，违约金为7462.65元；2014年1月21日原告供给被告钢筋价款为7660元，违约天数253天，违约金为1292.63元；2014年2月21日原告供给被告钢筋价款为131829.62元，违约天数222天，违约金为19520.54元；2014年2月22日原告供给被告钢筋价款为89405.58元，违约天数221天，违约金为13179元；2014年2月23日原告供给被告钢筋价款为106054.62元，违约天数220天，违约金为15562.45元；2014年3月6日原告供给被告钢筋价款为136566元，违约天数209天，违约金为19037.71元；2014年3月17日原告供给被告送货两次钢筋价款为227731元，违约天数198天，违约金为30075.52元；2014年3月19日原告供给被告钢筋价款为101472.9元，违约天数196天，违约金为13265.76元；2014年3月20日原告供给被告钢筋价款为102377.52元，违约天数195天，违约金为13315.73元；2014年3月25日原告供给被告两次钢筋价款为218406.44元，违约天数190天，违约金为27678.65元；2014年3月31日原告供给被告钢筋价款为80383元，违约天数184天，违约金为9865.24元；2014年4月1日原告供给被告两次钢筋价款为257562.36元，违约天数183天，违约金为31438.3元；2014年4月2日原告供给被告钢筋价款为131738.02元，违约天数182天，违约金为15992.21元；2014年4月16日原告供给被告钢筋价款为136785.26元，违约天数168天，违约金为15327.61元；2014年5月1日原告供给被告钢筋价款为151514元，违约天数153天，违约金为15462.16元；2014年5月9日原告供给被告钢筋价款为110602元，违约天数144天，违约金为10623.1元；2014年5月10日原告供给被告钢筋价款为110898元，违约天数143天，违约金为10577.56元；2014年6月10日原告供给被告钢筋价款为96285元，违约天数113天，违约金为7257.10元；2014年6月11日原告供给被告钢筋价款为96435元，违约天数112天，违约金为7204.08元；2014年7月1日原告供给被告钢筋价款为176069元，违约天数93天，违约金为10921.73元；2014年7月2日原告供给被告钢筋价款为106103元，违约天数92天，违约金为6510.90元；2014年7月20日原告供给被告钢筋价款为127453元，违约天数72天，违约金为6120.80元；2014年8月18日原告给被告送货两次其货款为196002.8元，违约天数43天，违约金为5621.56元。至2014年9月30日前原告共给被告送钢筋价款为6909809.93元，产生相应违约金共计为1205558.38元。2015年10月1日至2015年6月4日原告给被告送货七次，根据上述计算方法产生相应违约金：2014年10月10日原告给被告送货两次价款为161378元，违约247天，违约金26586.87元；2014年10月24日原告供给被告钢筋价款为55444.052元，违约天数233天，违约金为8616.69元；2014年11月5日原告供给被告钢筋价款为57850元，违约天数221天，违约金为8527.49元；2014年12月1日原告供给被告钢筋价款为137365元，违约天数195天，违约金为17866.38元；2014年12月28日原告供给被告钢筋价款为31075元，违约天数168天，违约金为3482.14元；2015年1月17日原告供给被告钢筋价款为18521元，违约天数148天，违约金为1828.32元，上述违约金共计66707.89元。2014年9月30日被告卢建喻还原告货款100万元，2014年10月1日，被告欠原告货款为（6909809.93元-1000000元）5909809.93元，至2015年6月4日违约246天，产生违约金969693.29元。2015年6月5日—2015年8月27日被告欠原告货款本金（5909809.93元+461633.5元-230000元）614143.43元没有清偿，违约天数83天，违约金339996.45元。2015年8月28日—2015年9月8日被告欠原告货款（614143.43元-200000元）5941443.43元没有清偿，违约天数11天，违约金43592.37元；2015年9月9日—2016年2月5日被告欠原告货款（5941443.43元-300000元）5641443.43元没有清偿，违约天数150天，违约金564426.42元；2016年2月6日—2016年2月29日被告欠原告货款（5641443.43元-200000元）5441422.53元没有清偿，违约天数24天，违约金为87106.29元，以上被告共欠原告货款5441422.53元，从原告供给被告钢筋之日起至2016年2月29日产生违约金为3277081.09元，其130%即4260205.42元。本案经调解无效。判决：一、被告中建七局第四建筑有限公司在判决生效后三十日内支付原告南阳市宛城区天邦物资营销中心钢材款5441422.53元及迟延履行违约金4260205.42元共计9701627.95元及自2016年3月1日起以5441422.53元为基数按照月息2分由被告中建七局第四建筑有限公司向原告南阳市宛城区天邦物资营销中心支付迟延履行违约金。二、被告卢建喻对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回原告南阳市宛城区天邦物资营销中心的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费110868元，由被告中建七局第四建筑有限公司承担。
二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人中建七局第四建筑有限公司与被上诉人卢建喻签订《联合经营合同》后，上诉人中建七局第四建筑有限公司与南阳市世纪龙房地产开发有限责任公司签订《建设工程施工合同》，被上诉人卢建喻在施工过程中，以上诉人中建七局第四建筑有限公司名义与被上诉人南阳市宛城区天邦物资营销中心签订了《钢材采购合同》，上述合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，系有效合同。上诉人中建七局第四建筑有限公司和被上诉人卢建喻没有按照合同约定支付货款，构成违约，应承担相应的违约责任。
上诉人中建七局第四建筑有限公司上诉称，被上诉人卢建喻签订的《钢材采购合同》，是其个人垫资的投资行为，上诉人中建七局第四建筑有限公司不是合同相对人，不应承担责任，该合同中钢材的价款中已包含有利润，违约金约定过高，应予调整的理由，本院认为，被上诉人卢建喻签订《钢材采购合同》所购买的钢材，是用于上诉人中建七局第四建筑有限公司承建的工程，被上诉人卢建喻作为该工程的合作方，在施工过程中以上诉人中建七局第四建筑有限公司的名义签订合同，被上诉人南阳市宛城区天邦物资营销中心有理由相信其是代表上诉人中建七局第四建筑有限公司，双方在合作工程中的约定对外不产生拘束力，故上诉人中建七局第四建筑有限公司应承担偿还货款及支付违约金的责任，但双方在合同中约定的违约金过高，原审法院已将违约金减少至实际损失的30%，不存在过高承担违约金的情形。综上所述，中建七局第四建筑有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费110868元，由上诉人中建七局第四建筑有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王邦耀
审判员 张艳霞
审判员 胡珊珊
二〇一七年九月二十日
书记员 杨 太