湖北省郧西县人民法院行 政 判 决 书（2017）鄂0322行初1号公益诉讼起诉人：湖北省郧西县人民检察院。住所地，湖北省郧西县城关镇发展大道。被告：郧西县人民防空办公室。住所地，湖北省郧西县城关镇人民街*号。法定代表人：张昌远，男，该办公室主任。委托诉讼代理人：皮志良，湖北正星律师事务所律师。第三人：十堰轩洲房地产开发有限公司。住所地，十堰市柳林路黄花巷**号。法定代表人：陶刚，男，该公司总经理。公益诉讼起诉人湖北省郧西县人民检察院认为被告郧西县人民防空办公室不履行征收人防工程易地建设费法定职责，于2018年1月10日向本院提起行政公益诉讼。本院于2018年1月10日立案后，于当月15日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及廉政监督卡。因十堰轩洲房地产开发有限公司与本案的处理存在法律上的利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼，并向其送达了相关诉讼材料。本院依法组成由审判员张正军担任审判长，与审判员董斌、袁真阔、人民陪审员郭俊志、权利、林康平、张林成参加的合议庭，于2018年7月3日公开开庭进行了审理。公益诉讼起诉人湖北省郧西县人民检察院指派副检察长莫海成、检察员万意，被告郧西县人民防空办公室法定代表人张昌远、委托诉讼代理人皮志良，第三人十堰轩洲房地产开发有限公司的法定代表人陶刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公益诉讼起诉人湖北省郧西县人民检察院诉称：十堰轩洲房地产开发有限公司（以下简称轩洲房地产公司）“金帝新城”项目和“金钻广场”项目分别于2010年8月30日和2011年12月16日经郧西县发展和改革局核准新建。2012年5月，轩洲房地产公司“金帝新城”项目和“金钻广场”项目在未办理规划许可的情况下开工建设，“金帝新城”项目在2014年初主体完工，2015年2月2日补办建设用地规划许可和建设工程规划许可，2015年2月11日补办了建设工程施工许可。“金钻广场”项目在2014年初建成A3楼20F/-2F，A4楼19F/-2F，2014年12月30日以现状补办建设用地规划许可和建设工程规划许可，2015年1月9日补办了建设工程施工许可。该两个项目未按规定修建防空地下室，也未缴纳人防工程易地建设费。2015年10月9日，郧西县人民防空办公室向轩洲房地产公司下发了西防办催字[2015]第4号和西防办催字[2015]第5号《催缴人防工程易地建设费欠费的通知书》，责令其于2015年10月30日前办理申请异地建设审批手续，缴纳人防工程易地建设费。轩洲房地产公司未在期限内办理申请异地建设审批手续和缴纳人防工程易地建设费，郧西县人民防空办公室未采取进一步措施收缴人防工程易地建设费。郧西县人民检察院于2017年11月16日向郧西县人民防空办公室送达西检行公建[2017]42032200006号检察建议书，建议郧西县人民防空办公室对轩洲房地产公司该两个项目未按规定修建防空地下室，也未缴纳人防工程易地建设费行为依法履行监督和管理职责。郧西县人民防空办公室于2017年12月6日对检察建议进行了回复，未采取有效措施履行监管职责。截止目前，轩洲房地产公司仍欠缴两个项目人防易地建设费1504000.38元，国家利益和公共利益仍处于受侵害状态。公益诉讼起诉人认为，根据《中华人民共和国人民防空法》第七条第三项、《湖北省实施办法》第二十九条、第三十条之规定，郧西县人民防空办公室对轩洲房地产公司采取警告、责令其限期修建防空地下室；期限内未修建的，责令限期补缴。郧西县人民防空办公室在未对轩洲房地产公司给予警告并责令限期修建地下室的情况下，于2015年10月9日向其下达了西防办催字[2015]第4号和西防办催字[2015]第5号《催缴人防工程易地建设费欠费的通知书》，责令其于2015年10月30日前办理申请异地建设审批手续，缴纳人防工程易地建设费。在责令期限届满后，郧西县人民防空办公室未采取进一步措施收缴人防工程易地建设费。综上，郧西县人民防空办公室未依法履行职责，构成不履职。根据《湖北省实施办法》第二十六条规定，郧西县人民防空办公室怠于履行职责，致使轩洲房地产公司欠缴的人防工程易地建设费未收缴到位，国家利益和公共利益处于受侵害状态。综上，为督促郧西县人民防空办公室依法履职，维护国家和社会公共利益，向法院提起公益诉讼，请求1、确认郧西县人民防空办公室对十堰轩洲房地产开发有限公司“金帝新城”和“金钻广场”房地产开发项目未履行监督管理职责违法。2、判令郧西县人民防空办公室对十堰轩洲房地产开发有限公司“金帝新城”和“金钻广场”房地产开发项目欠缴防空工程易地建设费的行为依法履行职责。公益诉讼起诉人湖北省郧西县人民检察院向本院提交了以下证据：证据一：证明郧西县人防办怠于履职，导致国家利益和社会公共利益遭受侵害。1.、郧西县机构编制委员会文件【（西编发[2010]19号）文件】关于印发《郧西县人民政府办公室主要职责内设机构和人民编制规定》。2.郧西县人防办事业单位法人证书。3.《省人民政府省军区关于增设人民防空重点县的通知》（鄂政发（2008）72号）；证明2008年12月16日增设郧西县为省级人民防空重点城市。4、2017年10月31日对县人防办副主任胡祥宝的询问笔录一份；证明第三人未按照规定修建防空地下室，应该补缴人防易地建设费。5、2017年10月31日对县人防办工程股股长刘瑞的询问笔录一份；证明第三人未按照规定修建防空地下室，应该补缴人防易地建设费。证明郧西县人防办下达催缴通知，十堰轩洲房地产开发有限公司未缴纳人防工程异地建设费。6、2017年10月16日对轩洲房地产公司总经理陶思红的询问笔录一份；证明第三人未按照规定修建防空地下室，也未缴纳人防易地建设费，应该补缴人防易地建设费。7、2017年12月7日对轩洲房地产公司法人代表陶刚的询问笔录一份；证明第三人未按照规定修建防空地下室，也未缴纳人防易地建设费，应该补缴人防工程易地建设费。8、郧西县人民防空办公室催缴人防工程易地建设费欠费的通知书（西防办催字[2015]第4号）及送达回证。9、郧西县人民防空办公室催缴人防工程易地建设费欠费的通知书（西防办催字[2015]第5号）及送达回证。证明：被告催缴第三人欠缴的人防工程易地建设费。10.郧西县人民法院立案庭出具的情况说明一份；证明郧西县人防办未向郧西县人民法院申请强制执行轩洲房地产公司欠缴人防费人防易地建设费，之前没有适格主体提起公益诉讼。证据二：郧西县人民检察院履行诉前程序的证据，符合公益诉讼条件。1.立案决定书及审查终结报告；证明本案是检察机关在履职中发现。2.报送案件登记函；3.公益诉讼立案决定书4、西检行公建[2017]42032200006号检察建议书。证明郧西县人民检察院建议郧西县人民防空办公室对轩洲房地产公司该两个项目未按规定修建防空地下室，也未缴纳人防工程易地建设费行为依法履行监督和管理职责；5、送达回证。拟证明2017年11月16日郧西县人防办副主任胡祥宝签收检察建议；6.湖北省人民检察院批复；证据三：被告郧西县人防办收到检察建议后未全面履职，致国家和公共利益仍处于受侵害状态的证据。1、郧西县人防办对检察建议的回复，证明轩洲房地产公司欠缴的人防工程易地建设费未收缴到位；2.2017年12月25日调查郧西县人防办工程股股长刘瑞时，刘瑞对人防费的测算情况；其中“金帝新城”和“金钻广场”项目已建起项目应补缴的人防工程易地建设费855211.90元和648788.48元3、2017年12月21日对郧西县人防办副主任胡祥宝的询问笔录一份；证明对“金帝新城”项目欠缴人防易地建设费进行追缴，尚未追缴到位。未对“金钻广场”项目人防易地建设费进行追缴。4.2017年12月21日对郧西县人防办工程股股长刘瑞的询问笔录一份；5、2017年12月25日对郧西县人防办工程股股长刘瑞的询问笔录一份；拟证明十堰轩洲房地产开发有限公司“金帝新城”和“金钻广场”房地产开发项目欠缴防空工程易地建设费数额为1504000.38元。6、2017年12月27日对郧西县人防办工程股股长刘瑞的询问笔录一份；拟证明郧西县人防办在收到检察建议后，仍未对轩洲房地产公司没有征收到位.7.两个项目建筑照片一份；被告郧西县人民防空办公室辩称：十堰轩洲房地产开发有限公司“金帝新城”和“金钻广场”项目分别于2010年8月和2011年12月经郧西县发展和改革局核准新建，2012年5月两个项目在未获准规划、用地和施工许可即开工建设，“金帝新城”于2014年12月31日主体完工，“金钻广场”于2014年初建成A3楼20层，A4楼19层的现状。2015年1月20日县规划局向县综合执法局发出了《违反城乡规划建设函》，2015年2月6日县综合执法局对该公司下发了《处罚决定书》（西综规[2015]23号），对该公司处以270余万元处罚，后该公司未到答辩人办理审批手续的情况下，县规划局于2015年2月2日为“金帝新城”项目补办《建设用地规划许可》和《建设工程规划许可》，同年2月11日补办了建筑工程施工许可；2014年12月30日对“金钻广场”项目以现状补办了《建设用地规划许可》和《建设工程规划许可》，2015年1月9日补办了建筑工程施工许可；后郧西县城乡规划委员会对“金钻广场”工程作出了决定（[2015]1号会议纪要）要求县规划局撤销已补办的规划许可证件，重新办理规划许可手续，该工程至今没有恢复建设。因“金帝新城”和“金钻广场”项目未按规定修建防空地下室，也未缴纳人防工程易地建设费，2015年10月9日答辩人下发西防办催字[2015]第4号和西防办催字[2015]第5号《催缴人防工程易地建设费欠费的通知书》，轩洲房地产公司在答辩人通知后未在期限内办理易地建设审批手续和缴纳人防工程易地建设费。2016年答辩人多次向轩洲房地产公司催缴人防易地建设费，由于该公司外债累累，拆迁安置对象多，拆迁矛盾尖锐，导致多人集体上访，给县委，县政府带来了极大信访矛盾。为了缓解社会矛盾，答辩人暂缓对其作出处罚决定。针对“金帝新城”项目，根据《湖北省实施办法》第三十条规定，一是对其给予警告；二是责令其于2018年3月10日前缴纳855211.904元人防易地建设费；三是协调相关部门在该项目办理竣工验收备案时严格把关。针对“金钻广场”项目，答辩人要求轩洲房地产公司在申请办理一期加层手续时，将其一期未缴纳的人防易地建设费一并收缴；在办理二期审批手续时，要求其建设防空地下室，如不符合建设防空地下室条件，必须先足额缴纳人防易地建设费，再行办理相关手续。根据《湖北省实施办法》第十二条规定，人民防空的行政管理是合法建筑建设行政许可的前置程序，“金帝新城”和“金钻广场”项目于2012年开工建设，无任何审批手续，系违章建筑。“金钻广场”项目至今没有核发建设许可手续，对于非法建筑的管理主体人不是答辩人，答辩人对非法建筑收取人防费尚无法律依据。2015年相关部门在“金帝新城”和“金钻广场”项目补办建设行政许可前，在两个工程没有建设人民防空工程，也没有缴纳人防费的情况下获准建设行政许可，主体工程已经竣工或基本竣工，导致所涉人防费不能在建设许可前依法收缴，该责任不在答辩人。答辩人先后给轩洲房地产公司下发缴费通知、给予警告、责令限期补缴人防费，由于该公司债务和拆迁矛盾众多，缴费不能的情形客观存在，为防止矛盾激化，暂未进行处罚不违背法律规定，该违法行为处于持续状态，暂缓处罚不必然给国家和社会公共利益造成损害。若其在限期内仍不缴纳，答辩人将尽快予以处罚。综上，我单位对本案所涉人防工程易地建设费的收缴在依法履行法定职责，没有及时收缴到位，确系各种原因所致。被告法定代表人辩称：我单位不是适格的被告，不存在不履职行为。因人民防空的行政管理是建筑建设行政许可的前置程序，其他行政机关未按照法律规定在第三人未办理防空手续的情况下，而进行了行政许可违法。从而导致人防工程易地建设费未缴纳，故责任不在我单位。但为了防止国有资产流失我单位还是应该积极履行追缴的法定职责。被告郧西县人民防空办公室为支持其抗辩，向本院提交了以下证据：证据一：1、事业单位法人证书复印件1份；证据二：法定代表人身份证明复印件1份；该二份证据证明被告的主体身份及法定代表人的基本情况。证据三：西防办催字[2015]第4号催缴通知书及送达回证复印件各一份；证据四：西防办催字[2015]第5号催缴通知书及送达回证复印件各一份；证据五：郧西县城乡规划委员会【2015】1号会议纪要复印件1份；证据六：2017年12月4日警告通知书复印件1份；证据七：2017年12月4日人防费欠费催缴通知书复印件1份；证据八：2017年12月15日致县住建局工作联系函复印件1份；证据九：西人防行罚决字[2018]第001号和西人防行罚决字[2018]第002号处罚决定书及送达回证。该七份证据证明被告在收到检查意见书之前和之后，一直在履行收缴义务。经庭前会议和庭审质证，被告郧西县人民防空办公室和第三人十堰轩洲房地产开发有限公司对公益诉讼起诉人郧西县人民检察院提供的证据真实性均无异议，但被告对证据一、证据三证明目的有异议，认为并不是自己怠于履职，而是已经履职，是因为第三人无力缴纳导致人防工程易地建设费没能征收到位。第三人对证据一证明目的有异议，认为人防工程设计的是在二期，人防工程通过验收，就不需要再缴纳人防工程易地建设费。如果未通过验收，对应缴纳的人防工程易地建设费金额无异议。公益诉讼起诉人郧西县人民检察院对被告郧西县人民防空办公室提供的证据真实性没有异议，证明目的有异议，认为该证据不能证明被告依法有效的履职。第三人十堰轩洲房地产开发有限公司对被告郧西县人民防空办公室提供的证据均没有异议。故对上述公益诉讼起诉人、被告、第三人均无异议的证据，因不违反法律法规的规定，本院予以采信。对上述三方认为证据的证明目的有异议的证据，本院认为：被告虽然在公益诉讼起诉人发出检察建议前和后履行了一定的职能，但仍未积极履职到位。虽然对第三人下发了西人防行罚决字[2018]第001号和西人防行罚决字[2018]第002号处罚决定书，但该行为仍然处于效力待定状态；第三人认为人防工程设计在建设的二期，但第二期截止目前仍在申办之中，对已建起的两个项目仍然没有建设防空地下室。故对公益诉讼起诉人和被告提供的证据均予以采信。对各自的证明目的，本院将结合案情综合予以认定。根据上述有效证据，本院对本案事实认定如下：第三人十堰轩洲房地产开发有限公司“金帝新城”和“金钻广场”项目分别于2010年8月30日和2011年12月16日经郧西县发展和改革局核准新建，2012年5月两个项目在未获准规划、用地和施工许可即开工建设，“金帝新城”于2014年31日主体完工，2015年2月2日补办了建设用地规划许可和建设工程规划许可，2015年2月11日补办了建设工程施工许可。“金钻广场”于2014年初建成A3楼20F/-2F，A4楼19F/-2F的现状，2014年12月30日以现状补办建设用地规划许可和建设工程规划许可，该两个项目未按规定修建防空地下室，也未缴纳人防工程易地建设费。2015年10月9日，被告郧西县人民防空办公室向第三人十堰轩洲房地产开发有限公司下发了西防办催字[2015]第4号和西防办催字[2015]第5号《催缴人防工程易地建设费欠费的通知书》，并责令其于2015年10月30日前办理两个项目申请易地建设审批手续，缴纳人防工程易地建设费。第三人未在期限内办理申请易地建设审批手续和缴纳人防工程易地建设费，郧西县人民防空办公室未采取进一步措施收缴人防工程易地建设费。公益诉讼起诉人郧西县人民检察院于2017年11月16日向被告郧西县人民防空办公室送达西检行公建[2017]42032200006号检察建议书，建议郧西县人民防空办公室对第三人该两个项目未按规定修建防空地下室，也未缴纳人防工程易地建设费行为依法履行监督和管理职责。郧西县人民防空办公室于2017年12月6日对检察建议进行了回复，但仍未采取有效措施履行监管职责。截止目前，第三人仍欠缴两个项目人防工程易地建设费1504000.38元。为此，公益诉讼起诉人向本院提起行政公益诉讼。本院认为：依照法律规定，县级以上人民政府人民防空主管部门管理本行政区域内的人民防空工作。被告郧西县人民防空办公室作为管理本行政区域内人民防空工作的主管部门，应当在法律、法规授权的范围内依法行使职权。第三人十堰轩洲房地产开发有限公司在本县城关镇范围内建设的“金帝新城”和“金钻广场”两个项目，未按规定修建防空地下室，也未缴纳人防工程易地建设费。被告未按规定对第三人采取警告、责令限期修建防空地下室，期限内未修建的责令限期补缴的措施。虽然于2015年10月9日向第三人下达了西防办催字[2015]第4号和西防办催字[2015]第5号《催缴人防工程易地建设费欠费的通知书》，并责令第三人于2015年10月30日前办理申请易地建设审批手续，缴纳人防工程易地建设费，但在责令期届满后被告未采取进一步措施收缴第三人应缴纳的人防工程易地建设费。根据《湖北省实施办法》第二十六条“依法收取的人民防空工程易地建设费，纳入同级财政预算，专项用于新建、改建、维护公用的人民防空工程，不得平调、调控、挪用、截留。财政、审计部门应当予以监督、检查、定期公布人民防空工程易地建设费的收取、使用和监督情况”的规定，人民防空工程易地建设费属国有资产，在本案审理中，被告虽积极采取措施对第三人的违法行为进行了处罚，但该二份处罚决定书至今没有发生法律效力，仍属未履职到位。故被告的行为致使国家利益和社会公共利益处于受侵害状态，其未积极履行法定职责的行为违法，应该继续采取一定的措施积极履职。对被告单位的辩解，本院认为不论何种原因，被告虽然在积极履职，但截止庭审结束仍未履职到位，故其未积极履职尽责的行为违法，并应积极履职尽责到位，故对该辩解本院不予采信；被告单位法定代表人的辩解，本院认为，其他行政机关虽然违法为第三人办理了建设、施工行政许可，但第三人为该二项目取得的建设、施工行政许可未被撤销，该行政许可仍合法有效，被告应当要履行监督和管理职责，故对其辩解本院不予采信。第三人的辩解，本院认为虽然该两个项目的二期审批截止目前未被获准，但对已建起的项目未按法律规定修建防空地下室，仍应缴纳人防工程易地建设费，故对其辩解本院不予采信。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条和《中华人民共和国人民防空法》第七条第三款和《湖北省实施办法》第八条、第十一条、第二十六条、第二十九条、第三十条规定，判决如下：一、被告郧西县人民防空办公室对第三人十堰轩洲房地产开发有限公司建设的“金帝新城”和“金钻广场”项目未积极履行监督管理职责的行政行为违法。二、被告郧西县人民防空办公室在本判决生效后三十日内对第三人十堰轩洲房地产开发有限公司建设的“金帝新城”和“金钻广场”项目应缴纳的人防工程易地建设费履行征收法定职责。案件受理费免于收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审 判 长  张正军审 判 员  董 斌审 判 员  袁真阔人民陪审员  郭俊志人民陪审员  权 利人民陪审员  林康平人民陪审员  张林成二〇一八年七月三日书 记 员  李 镇附本案所适用的法律依据：《中华人民共和国人民防空法》第七条第三款：县级以上地方各级人民政府人民防空主管部门管理本行政区域的人民防空工作。《湖北省实施办法》第八条：人民防空重点城市新建民用建筑，应当按照国家有关规定修建防空地下室。任何单位和个人不得批准免建防空地下室，不得减少应建防空地下室的建筑面积，不得降低防空地下室的防护标准。第十一条：除国家规定的减免项目外，任何单位和个人不得批准减免人民防空工程易地建设费。防空地下室建设标准、允许异地建设人民防空工程的条件、人民防空工程易地建设费的收费标准以及国家规定的减免项目应当公布。第二十六条：依法收取的人民防空工程易地建设费，纳入同级财政预算，专项用于新建、改建、维护公用的人民防空工程，不得平调、调控、挪用、截留。财政、审计部门应当予以监督、检查，定期公布人民防空工程异地建设费的收取、使用和监督情况。第二十九条：新建城市民用建筑时应当修建而不修剪防空地下室的，由县级以上人民政府人民防空主管部门对当事人给予警告，责令限期修建。限期内未修建的，按照应建面积和规定的收费标准全额补缴人民防空工程易地建设费，并可以按照应当修建防空地下室建筑面积每平方米30元的标准处以罚款，罚款数额不得超过10万元。第三十条：应当缴纳而不缴纳或者未足额缴纳人民防空工程易地建设费的，由县级以上人民政府人民防空主管部门给予警告，责令限期修建。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。