贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔23民终1297号
上诉人（原审原告）贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿，住所地贵州省黔西南州兴义市白碗窑镇子冲，组织机构代码21530116-9。
负责人马永会，系该煤矿负责人。
被上诉人（原审被告）孙龙高，男，1967年10月28日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。
上诉人贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿（以下简称凹子冲煤矿）因与被上诉人孙龙高工伤保险待遇纠纷一案，不服兴义市人民法院（2017)黔2301民初3200号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年8月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
凹子冲煤矿上诉请求：1、撤销兴义市人民法院（2016)黔2301民初3198号民事判决书。2、依法判决上诉人不承担被上诉人的工伤保险待遇赔偿。3、案件受理费由被上诉人承担。
事实及理由：1、兴义市劳动争议仲裁委员会裁定由上诉人承担被上诉人的赔偿金适用法律错误。本案系工伤保险待遇纠纷案件，根据《根据保险条例》第37条之规定，一次性伤残补助金，属于工伤保险基金支付。同时，根据《贵州省贯彻执行工伤保险条例有关问题》第五条之规定，一次性工伤医疗补助金也应由工伤保险基金支付。上诉人已依法购买了工伤保险，因此，被上诉人的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，不应由上诉人承担。2、兴义市劳动争议仲裁委员会裁定由上诉人承担被上诉人的其他各项费用过高适用法律错误。被上诉人于2014年3月到上诉人处做工，于2014年6月就检查出可能患有职业病，其本人工作时间不满半年，因此，被上诉人的停工留薪工资应当只能支付到60%；被上诉人的住院护理费应当参照贵州省居民日服务工资78.9元/天计算。因为，被上诉人在申请仲裁住院期间费用时，并未举证其护理人员的收入情况，因此，上诉人认为按78.9元/天计算住院护理费较为适宜。3、兴义市劳动争议仲裁委员会裁定由上诉人承担被上诉人的各项赔偿与事实不符。在仲裁庭审过程中上诉人提出原凹子冲煤矿公司与福平能源集团签署的兼并协议，在协议中已有约定，“原公司所产生的所有纠纷均与兼并后公司无关”，为此被上诉人的各项损失，应当追加原凹子冲煤矿有限公司相关负责人参与庭审，并裁定由原凹子冲煤矿有限公司相关责任人承担赔偿责任。
综上所述：兴义市劳动能力仲裁委员会的裁定书违反了《保险条例》第37条、《贵州省贯彻执行工伤保险条例有关问题》第五条之规定，且在其庭审过程中未认真考虑到，原凹子冲煤矿有限公司以与福平能源集团签署的兼并协议属于认定事实不清，适用法律错误，为维护上诉人的合法权益，请求人民法院在查明本案事实后作出公正判决。
被上诉人孙龙高针对上诉人的上诉答辩称：
1、上诉人虽然主张其己给被上诉人缴纳社会保险，但在一审中上诉人末举证证实可以不承担被上诉人伤残赔偿金等项待遇。2、一审判决认定“被上诉人的停工留薪期仅为6个月，被上诉人的本人月平均工资为4413元/月”，系认定事实错误，希望二审法院查明事实后给予纠正。一审判决，认定事实清楚，证据充分，审理程序合法，适用法律正确。
综上所述，被上诉人认为，被上诉人所主张的全部上诉理由，依法均不能成立，一审判决中除认定被上诉人的停工留薪期仅为6个月，被上诉人的月平均工资为4413元/月的事实错误，望二审法院在查明事实后给予纠正、改判。一审判决认定事实清楚，证据充分，审理程序合法，定性准确、适用法律正确，判决公正。敬请二审人民法院审理后，依法驳回上诉人的全部诉请，纠正一审判决的错误处，维持原判决。
凹子冲煤矿向一审法院提出诉讼请求：1、判决原告不承担被告的工伤保险待遇三项共计：163557元；2、判决原告不承担被告因职业病所产生的其他费用五项共计：38071.07元；3、案件受理费由被告承担。
一审法院经审理查明，2015年11月20日，兴义市仲裁委作出兴劳（人）仲案裁字[2015]86号仲裁裁决书，认定原、被告于2014年2月20日至2014年12月31日期间存在劳动关系。2016年1月19日，被告到贵阳市公共卫生救治中心检查，支付检查费460元，当日入住贵州林东矿业集体有限公司总医院，共住院66天，支付医疗费10373.07元，出院诊断为：煤工尘肺壹期。同年3月29日，被告经贵阳市公共卫生救治中心贵阳市职业病防治医院诊断为：煤工尘肺壹期。同年5月10日，被告经黔西南州医院诊断为煤工尘肺壹期，支出检查费780元。同年8月18日，被告所患职业病经黔西南州人力资源和社会保障局认定为工伤；9月30日，被告经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，支付鉴定费320元。2016年11月3日，被告向兴义市仲裁委申请仲裁，请求解除双方之间的劳动关系并由原告支付七级工伤保险待遇252841.99元。该仲裁委于2017年3月15日，作出兴劳（人）仲案裁字[2017]17号仲裁裁决书，裁决解除原、被告之间的劳动关系，由原告支付被告七级工伤待遇201688.07元。
经一审法院函询兴义市社会保险事业局原告凹子冲煤矿是否为被告孙龙高缴纳相应年度的工伤保险费。2017年6月13日，该局函复本院称，经从贵州省工伤保险征收管理系统查实，截止至2017年6月12日，孙龙高在发生工伤时间内无工伤保险参保缴费记录。
上述事实，有原、被告所举证据在卷佐证，应予认定。
一审法院认为，原、被告之间经仲裁确认存在劳动关系的时间段为2014年2月20日至2014年12月31日期间，但被告离开原告单位时，原告未组织被告进行离岗前职业健康检查，之后被告被确诊患职业病。根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款的规定，原告未对被告进行离岗前健康职业检查，故原告不能单方解除与被告之间的劳动关系，因此在被告提起仲裁要求解除劳动关系前，原、被告之间仍存在劳动关系。被告所患职业病经有权部门认定为工伤，鉴定为伤残七级，依法应享受工伤保险待遇。被告在仲裁时请求与原告解除劳动关系于法有据，同时，原告对双方解除劳动关系无异议，本院予以确认。
根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，原、被告自愿解除劳动关系，被告依法应享受的工伤保险待遇为：治疗职业病产生的医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费、劳动能力鉴定费。
根据《工伤保险条例》规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊需延长的，须经劳动能力鉴定委员会确认。停工留薪期内原工资福利不变，原告的停工留薪期从住院之日（2016年1月19日）计算至伤残等级鉴定之日（2016年9月30日）共8个月11天，仲裁时支持6个月，被告未对仲裁裁决提起诉讼，视为对该裁决的认可，故停工留薪工资按6个月计算。虽然被告提供了“兴义市凹子冲煤矿有限公司”出具的每月6000元工资的证明，但原告称与公章不符且该煤矿已被原告兼并，故对该证明本院不予认可。因无证据证明被告的具体工资数额，且此时双方仍存在劳动关系，故被告停工留薪工资按被告住院时（2016年1月19日）的上一年度，即2015年黔西南州在岗职工月平均工资4413元计算，被告应享受的停工留薪工资为：4413元/月×6月=26478元。
根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、六十四条，《贵州省关于贯彻实施新修订<工伤保险条例>有关问题的意见》[2011]第27号的规定，一次性伤残补助金七级伤残为13个月本人工资，因双方均未提供证据证明被告工资具体数额，故被告本人工资按被告被诊断为职业病时（即2016年3月25日）上一年度（即2015年）黔西南州在岗职工月平均工资4413元计算，一次性伤残补助金为：4413元/月×13个月=57369元。一次性工伤医疗补助金，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，七级伤残12个月，被告2016年11月3日申请仲裁，要求解除劳动关系，故双方解除或终止劳动关系的时间基本可以确定为2016年11月3日，由于2015年后贵州省实行省级统筹，贵州省2015年在岗职工月平均工资为4424.50元，故一次性工伤医疗补助金为：4424.50元/月×12月=53094元。本案中，被告的一次性就业补助金计算标准与一次性工伤医疗补助金计算标准一致，一次性就业补助金为：4424.50元/月×12月=53094元。伙食费为10元/天，被告住院66天，伙食费为：10元/天×66天=660元。住院期间交通费酌情按300元计算。至于检查费，仲裁时以被告未完成举证责任，虽然已产生，但仲裁后被告未提起诉讼，视为认可仲裁裁决，属于权利的放弃，故本院对产生的检查费不予处理。根据上述规定，被告应享受的工伤保险待遇如下：
1、鉴定费：320元
2、住院伙食补助费：660元
3、医疗费：10373.07元
4、停工留薪期工资：26478元
5、一次性伤残补助金：57369元
6、一次性工伤医疗补助金：53094元
7、一次性伤残就业补助金：53094元
8、交通费300元
上述8项合计为：201688.07元。
《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，因原告没有为被告缴纳了工伤保险费用，发生工伤事故后，依法应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告费用，故被告患职业病应享受的工伤保险待遇201688.07元，应由原告承担。
综上，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿与被告孙龙高之间的劳动关系；
二、由原告贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿支付被告孙龙高因本次工伤所产生的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费共计201688.07元。
三、驳回原告贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿的全部诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿承担。
上述义务，限本判决生效后十日内履行。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：一、上诉人凹子冲煤矿对被上诉人孙龙高所患职业病是否应承担全部工伤保险待遇；二、上诉人与原凹子冲煤矿签署的兼并协议，对被上诉人孙龙高的工伤待遇由谁承担；三、一审对孙龙高受工伤造成的各项损失计算是否正确。
关于本案争议焦点一，上诉人上诉称：其已依法购买了工伤保险，根据《根据保险条例》第37条，《贵州省贯彻执行工伤保险条例有关问题》第五条之规定，一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金均应由工伤保险基金支付，不应由上诉人承担。但上诉人未举证证明其缴纳工伤保险费的任何依据，经一审法院于2017年6月13日到兴义市社会保险事业局调查，该局函复孙龙高在发生职业病时间内无工伤参保缴费记录。二审期间，上诉人同样未提交职工参加工伤保险缴费的证据。因此，上诉人应承担被上诉人孙龙高全部的工伤保险待遇费用。
关于本案争议焦点二，上诉人上诉称：上诉人与原凹子冲煤矿签署兼并协议，在协议中约定“原公司所产生的所有纠纷与兼并后的公司无关”，被上诉人产生的各项损失应追加原公司负责人参与庭审并由原公司承担责任。经查，2013年11月29日，原兴义市凹子冲煤矿有限公司与福平能源集团投资有限公司签署《采矿权转让合同》（兼并协议），在协议中约定转让前所有债权债务均由原公司及其权利人承担，上诉人接管后新产生的债权债务由上诉人承担。2015年11月20日，兴义市仲裁委作出兴劳（人）仲案裁字[2015]86号仲裁裁决书，认定双方当事人于2014年2月20日至2014年12月31日期间存在劳动关系。2016年1月19日，被上诉人到贵阳市公共卫生救治中心检查，支付检查费460元，当日入住贵州林东矿业集体有限公司总医院，共住院66天，支付医疗费10373.07元，出院诊断为：煤工尘肺壹期。经黔西南州劳动能力鉴定委员鉴定为七级伤残。而本案被上诉人孙龙高所患职业病在该兼并协议签订之后发生，故被上诉孙龙高所受之伤应由上诉人承担责任。
关于本案争议焦点三，上诉人上诉称：一审对孙龙高受伤造成的各项损失计算过高及被上诉人辩称其工资计算过低的理由。经审查，由于双方当事人不能举证证实受伤职工的月平均工资，一审法院按照贵州省城镇单位从业人员月平均工资计算孙龙高的工伤保险待遇并无不当。
综上所述，上诉人凹子冲煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人上诉人凹子冲煤矿负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈蕊丽
二〇一七年九月十三日
书记员 黄定梅