呼和浩特市玉泉区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内0104民初1337号
原告：ＸＸＸ，
农民，住呼和浩特市玉泉区天艺小区*单元*楼*户。
委托诉讼代理人：陈来平，内蒙古企业信用商会法律
服务中心法律工作者。
被告呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司。
法定代表人：牟春儒，该总经理。
委托诉讼代理人：云小霞，内蒙经纬天融律师事务所律师。
委托诉讼代理人：东方，内蒙经纬天融律师事务所律师。
被告：呼和浩特市玉泉区石东路街道办事处碱滩村民委员会。
法定代表人：王占林，该村村委会主任。
委托诉讼代理人：朱红雨，该村村委会委员。
委托诉讼代理人：刘顺利，该村村委会委员。
原告ＸＸＸ与被告呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司（以下简称山城公司）、呼和浩特市玉泉区石东路街道办事处碱滩村民委员会（以下解除碱滩村委会）土地承包经营权纠纷一案，本院于2016年4月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告ＸＸＸ及其委托诉讼代理人陈来平、被告山城公司的委托诉讼代理人云小霞、被告碱滩村委会的委托诉讼代理人朱红雨、刘顺利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸＸ向本院提出诉讼请求：判令被告呼和浩特市山城房地产公司承担民事赔偿责任118.68万元，被告呼和浩特市玉泉区石东路街道办事处碱滩村民委员会承担连带责任（承包地2.44亩，每亩22万元，合计53.68万元，10年2.44亩大棚养猪、种植和生产经营损失平均年6万元，合计60万元，10年来精神损失费及误工费5万元，共计118.68万元）。
事实和理由：原告系呼市碱滩村村民，二轮土地承包再次承包了本集体经济组织2.44亩菜地，承包期30年，并在承包地上建起了猪舍和塑料大棚，种植绿色蔬菜。2007年5月2日，呼市山城房地产公司在未办理任何法定手续，仅凭山城公司与玉泉区政府签订的《碱滩村”城中村”改造项目合同》、《玉泉区碱滩村区块改造建设协议书》，是办理”土地使用手续前意向协议书”及二被告签订的《征地补偿协议书》就将原告承包土地上的塑料大棚、猪舍及正在长势良好的蔬菜青苗夷为平地，建起商品楼对外销售。原告不服，2008年向人民法院提起诉讼，请求判令二被告停止侵害，恢复原状，三级法院历时8年判决裁定书9份，呼和浩特市检察院抗诉一次，经内蒙古自治区人民检察院、内蒙古自治区高级人民法院、呼和浩特市中级人民法院反复论证确认”山城房地产公司至今没有取得该土地使用的合法手续，非法侵害了ＸＸＸ的土地承包经营权，应该承担民事补偿和赔偿责任”，依据内蒙古自治区人民检察院民抗（2014）11号”民事抗诉书”，内蒙古自治区高级人民法院（2015）内民抗一字00015号民事判决书，释名”争议土地上现已建成楼房，ＸＸＸ要求停止侵害、恢复原状的诉讼请求，已经不能实现，可以另行起诉，由侵权人折价赔偿损失的指导精神，故提起诉讼，请求人民法院判如所请。
被告山城公司辩称，一、原告自2008年5月起即以答辩人侵犯土地承包权为由缠诉至今，期间多次审理，原告均没有向法庭提供其享有涉案土地承包权的有效证据，山城公司就此已经提出过异议，但法院始终未予查明。如果本次诉讼中原告不能提供有效证据，其就不具备适格主体资格。
二、碱滩村改造项目是区政府列入城市建设总体规划的建设项目，具体的征地工作由区政府落实并实施。2006年3月18日区政府与碱滩村委会签订了《征用土地协议书》确定征地补偿费用为2876万元，由玉泉区政府支付给村委会，村委会再向征地村民发放。之后，呼市发改委立项，因此原告在能够证明自己享有涉案土地的合法承包权并存在侵权事实的情况下，应当向玉泉区政府及村委会主张权利。
三、该行为是政府行为，如果确因手续不完备造成侵权也不应该由开发企业承担责任。
四、山城公司已经全面履行了应当由政府履行的补偿款支付义务，至于如何向村民发放是村委会的事，山城公司只对政府负责与村民个人不发生直接关系。
五、经查证村委会已经对原告进行补偿安置，原告上次诉讼请求与本次诉请内容一致，因此，原告就同一事实、同一诉请在行诉讼不符合人民法院的受案范围，应当予以驳回。
六、碱滩村改造项目在2010年已经由国务院批准农用地征收为建设用地，列入城市建设整体规划，具体手续由玉泉政府协调土地部门办理中，这种行为是由于政府行为造成，应当由政府承担责任。
被告碱滩村委会辩称，我们是这届新上来的，上届遗留的问题我们不清楚，我们回去核实一下具体的内容。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，作如下认定：
原告ＸＸＸ为主张诉讼请求向本院提交如下证据：证据1.内蒙古自治区高级法院判决书，证明二被告侵害原告土地事实存在，土地面积是2.44亩。
证据2.证明，证明2010年该块区划土地的征收费用为每亩34万元。
证据3.村民证词，证明二被告侵害原告年收益的损失。
被告山城公司对原告ＸＸＸ提交的证据的质证意见为：对证据1.对真实性认可，对证明问题不予认可，原告一直申请恢复原状，超出了诉讼请求的范围，所以高院判决的时候要求另行起诉，并不是对原告主张的数额认定。
对证据2.根据征地补偿的相关规定，每年都要对辖区作出指导意见，确定征地补偿方案，原告只能对当年开发的项目有效，对之前的项目没有溯及力，原告用2010年的标准来证明2006年的征地费用是不符合相关效力的，具体的项目费用也是不一样的，该证据没有证明效力。
对证据3.原告ＸＸＸ的诉请，具体标准和方案应该由政府作出，原告对该征地费用不服应该行政复议而不是起诉，村民的证明没有相应的证据予以佐证，不合符诉讼法的相关规定，不具有证明力，另该证据是原告的主观意思表示，不是证明人的意见。
被告碱滩村委会对原告ＸＸＸ提交的证据的质证意见为：对三组证据我们均不清楚。
被告山城公司为支持辩称理由向本院提交如下证据：证据1.《征用土地协议书》，证明区政府与碱滩村村民委员签订，碱滩村征用地是政府征用，村委会同意征用，并且政府给村民2876万元征地补偿款。
证据2.《项目合作协议书》，证明该拆迁改造均为政府行为。
证据3.《征地协议书》、《征地补充协议书》、支付征地款付款凭证10张，证明确定征地范围是98亩，民宅地为44.2亩，征地补偿款为876.6万元，截止2008年12月11日山城公司共支付村委会补偿款已全部支付完毕，证明山城公司支付的补偿款与约定的补偿款完全一致
证据4.1、内蒙古人民政内政土发（2010）26号通知，2、呼和浩特市呼证土征字（2010）15号通知，3、房屋拆迁许可证2份，证明”碱滩村城中村改造”建设项目所涉及的农用地转用建设用地和土地征收方案已经由国务院批准，被告就项目的拆迁是合法的。
证据5.（2008）玉民初字第758号案开庭笔录，证明该开庭笔录原告陈述赔偿部分的说明，可证明原告提出其豆腐坊大约3万元，猪圈1万元，温室大棚1.5万元，围墙300米、青苗1.5亩5000元为实际损失。
证据6.征地补偿款发放花名表三张，证明碱滩村委会就ＸＸＸ的征地补偿款已做了发放花名表，其中包括青苗补偿、温室大棚、安置费等各项共计28万余元，ＸＸＸ以借款形式领取其中20万元，剩余部分仍在村委会账上，该证据证明村委会已将原告应该领取的各项补偿款做了分配，如果原告认为分配不合理应该向村委会主张。
原告ＸＸＸ对被告山城公司提交的证据的质证意见为：对证据1-6组证明的问题均不认可，被告在诉讼中一直用协议混淆相关的法律关系，被告与政府签署的合同均是无效的，被告在举证中6万元没有错，在本次诉讼请求中的是2.44亩的折价款和孳息，与上个案子中的6万元没有关系，ＸＸＸ没有领取20万元，那是借款而不是补偿款。
被告碱滩村委会对被告山城公司提交的证据的质证意见为：这届村委会我们仍然不清楚案件事实，我们回去了解。
被告碱滩村委审未提供证据。
本院在当事人举证、质证和本院认证的基础上认定如下事实：原告ＸＸＸ系呼和浩特市碱滩村村民，二轮土地承包承包了碱滩村集体土地2.44亩（菜地），承包期30年，并在承包地上建设了猪舍和塑料大棚，种植蔬菜和养猪。
2008年5月6日，ＸＸＸ向本院提起诉讼后，本院收到了起诉人ＸＸＸ起诉状，起诉人以呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司与呼和浩特市玉泉区西菜园碱滩村委会签订的《征地补偿协议书》，侵犯了其土地承包经营权，起诉人要求法院确认侵权，要求停止侵害，恢复原状，并赔偿损失6万元。本院认为，起诉人起诉的案件涉及”城中村”改造土地所有权变更及拆迁补偿问题，该案件不属于人民法院主管，不在人民法院的受理范围内。本院于2008年5月9日作出（2008）玉民初字第758号民事裁定书，裁定如下：对ＸＸＸ的起诉，本院不予受理。裁定送达后，ＸＸＸ不服，提起上诉，呼和浩特市中级人民法院于2008年9月18日作出（2008）呼民终字第751号民事裁定，认为：本案是一起土地承包经营权侵权纠纷，原审法院不予受理属认定事实不清，适用法律不当。裁定如下：一、撤销玉泉区人民法院（2008）玉民初字第758号民事裁定书；二、本案由玉泉区人民法院立案审理。
2008年本院立案受理了原告ＸＸＸ诉被告呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司、被告呼和浩特市玉泉区西菜园办事处碱碱滩村委会土地承包经营权侵权纠纷一案，2009年4月1日，本院作出（2008）玉民初字第868号民事裁定书，认为：本案涉及”城中村”改造土地所有权变更及拆迁补偿问题，属于政府行为，不属于人民法院受理范围，裁定驳回ＸＸＸ的起诉。裁定送达后，ＸＸＸ不服，提起上诉，呼和浩特市中级人民法院于2009年6月16日作出（2009）呼民一终字第817号民事裁定，认为：ＸＸＸ是本案诉争的1.8亩菜地基附着物的承包人，其以承包地被呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司、呼和浩特市玉泉区西菜园办事处碱滩村民委员会拆除侵犯了其土地承包经营权为由提起侵权之诉，属于人民法院受理民事案件范围，原审法院驳回ＸＸＸ的起诉不当。至于ＸＸＸ的事实请求是否有合法依据，需经实体审理后判决确定。裁定如下：一、撤销呼和浩特市玉泉区人民法院（2008）玉民初字第868号民事裁定；二、指令呼和浩特市玉泉区人民法院重新审理本。
2009年，本院受理了原告ＸＸＸ诉被告呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司、被告呼和浩特市玉泉区西菜园办事处碱滩村委会土地承包经营权侵权纠纷一案，本院于2009年11月18日作出（2009）玉民一初字第366号民事判决，经审理查明，2005年12月，呼和浩特市玉泉区人民政府与呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司签订《碱滩村”城中村”改造项目合同》，项目区位于碱滩村，东至锡林南路农机厂南墙、西至石南路、南至三里营南路、北至呼市铸造厂。项目区占地300亩。2007年，双方又签订《玉泉区碱滩村区块改造建设协议书》，改造建设期限2007年9月6日至2009年12月31日止。2006年呼和浩特市玉泉区西菜园办事处碱滩村委会与呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司签订《征地补偿协议书》，碱滩村委会将东至民族商场储运部西墙、南至原花炮厂北墙、西至三里营南路、北至呼市铸造厂门前所属集体土地约300亩作为山城地产”城中村”改造开发建设用地。另查明，ＸＸＸ是碱滩村村民，承包耕地的1.8亩土地位于上述改造范围。1.8亩土地上有温室大棚和围墙。2007年5月被拆除。原告ＸＸＸ就耕种的1.8亩土地与土地所有权人碱滩村委会并没有签订土地承包合同。ＸＸＸ就该土地有《农牧民负担监督卡》，2002年有纳税记录。2007年7、8月原告ＸＸＸ以借到青苗补偿款的方式从碱滩村委会领走人民币20万元。本院认为，原告ＸＸＸ虽然承包耕种碱滩村委会的1.8亩土地，但并没有与该土地所有权人签订土地承包合同。2007年碱滩村进行”城中村”改造，，原告ＸＸＸ以借到青苗补偿费的方式从碱滩村委会领走人民币20万元，应视为其同意承包地用于”城中村”改造。故其诉讼请求本院不予支持。判决如下：驳回原告ＸＸＸ的诉讼请求。宣判后，ＸＸＸ不服，提起上诉。2010年4月30日，呼和浩特市中级人民法院作出（2010）呼民一终字第12号民事裁定，认为：本案纠纷实际上是ＸＸＸ不同意碱滩村进行”城中村”改造占用其承包地而引起的，ＸＸＸ未与碱滩村村委会签订书面承包合同，但其一直在诉争土地上耕作、并按照当时法律政策的要求缴纳农业税，可以认定ＸＸＸ与碱滩村村委会就诉争土地建立了土地承包关系，对诉争土地享有土地承包经营权。但是土地承包经营权只是用益物权，不能以该权利的存在对抗集体土地所有权。碱滩村拥有诉争土地的所有权。根据《中华人民共和国村民委员会组织法：第十九条规定的精神，农村进行”城中村”改造以及青苗补偿费的分配都涉及村民的根本利益，应由村民按照”少数服从多数”的民主议定原则决定。本案中碱滩村村委会已经组织召开了村民会议，与会村民一致同意征占承包地用于”城中村”改造以及青苗补偿费和其他损失的补偿方案，ＸＸＸ作为碱滩村的村民无权再就已经村民民主议定的事项要求司法介入。因此ＸＸＸ所起诉的事项属于村民自治范畴中村民民主议定的事项，不属于人民法院案件受案范围。裁定如下：一、撤销呼和浩特市玉泉区人民法院（2009）玉一初字第366号民事判决；二、驳回上诉人ＸＸＸ的起诉。裁定送达后，ＸＸＸ不服，向内蒙古自治区高级人民法院提起再审，2011年6月14日，内蒙古自治区高级人民法院作出（2010）内民申字第1146号民事裁定，认为，申请再审人ＸＸＸ的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第（六）项规定的再审情形。裁定如下：本案指令呼和浩特市中级人民法院再审。
2011年，呼和浩特市中级人民法院对上述案件进行了再审，2011年12月15日作出（2011）呼民再终字第55号民事判决，认为，申请再审人ＸＸＸ是本案诉争的1.8亩菜第及附着物的承包人和所有人，其以承包地被呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司、呼和浩特市玉泉区西菜园办事处碱滩村村委会拆除侵犯了其土地承包经营权为由提起侵权之诉，属于人民法院受理民事案件范围，（2010）呼民一终字第12号民事裁定，驳回再审上诉人ＸＸＸ的起诉不当。现该”城中村”工作项目已结束，申请再审人ＸＸＸ诉请二被申请人停止侵害、恢复原状已无法实现；其请求二被申请人赔偿菜地、青苗及地上建筑物温室大棚及围墙等损失60000元，应予赔偿。故申请再审人ＸＸＸ的部分再审请求成立，本院予以支持。因被申请人呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司是开发方，应承担责任，碱滩村委会不承担责任。判决如下：一、撤销本院（2010）呼民一终字第12号民事裁定及呼和浩特市玉泉区人民法院（2009）玉民一初字第366号民事判决；二、呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司于本判决生效后60日内给付ＸＸＸ地上建筑物损失60000元；三、驳回申请再审人ＸＸＸ的其他诉讼请求。判决后，ＸＸＸ不服，向检察机关申诉。内蒙古自治区高级人民检察院于2014年5月22日作出内检民抗（2014）11号民事抗诉书，向内蒙古自治区高级人民法院提出抗诉。内蒙古自治区高级人民法院于2014年6月23日作出（2014）内立一监字第00029号民事裁定，提审本案。内蒙古自治区高级人民法院于2015年5月25日作出（2015）内民一抗字第00015号民事判决，认为，根据诉辩意见，本案争议焦点为：山城房地产公司、碱滩村委会对ＸＸＸ的2.44亩土地是否构成侵权。ＸＸＸ主张山城房地产公司和碱滩村委会未办理征地手续便占用其承包地，侵犯了其土地承包经营权。碱滩村委会对ＸＸＸ的主张予以认可。山城房地产公司不予认可，认为其占用ＸＸＸ的承包地是合法征用，且已经全部支付了征地款，并未侵犯ＸＸＸ的土地承包经营权，但其无法提供已经就占用的土地办理了合法的征地手续，并取得了国有土地使用权的证据，而且其亦承认本案争议的土地现在仍然未上土地交易平台，因此该主张不能成立。山城房地产公司还主张碱滩村委会就碱滩村改造涉及的土地征用及补偿安置问题已经召开过村民会议并经有效通过，因此山城房地产公司的行为是合法的，不存在强拆强占。碱滩村委会对此不予认可，认为当年的土地征用和补偿安置方案是上届的村长的行为，并未经过村民会议，更没有获得通过。山城房地产公司亦未举出村民会议的记录及与会村民代表的签名证明其主张，因此主张不能成立。综上，山城房地产公司和碱滩村委会未办理合法的征地手续就占用ＸＸＸ的承包地，侵害了ＸＸＸ的土地承包经营权，应当承担共同的侵权责任。经过几次审理，ＸＸＸ的诉讼请求始终是要求山城房地产公司和碱滩村委会停止侵害，恢复原状，并赔偿土地上的青苗及温室大棚及围墙等地上附着物的损失60000元。因为争议土地之上现已建成楼房，ＸＸＸ要求停止侵害、恢复原状的诉讼请求已经不可能实现，因此对该主张本院不予支持，ＸＸＸ可以另行起诉主张由侵权人折价补偿并赔偿损失。山城房地产公司和碱滩村委会在没有办理合法征地手续的情况下就将ＸＸＸ土地上的青苗与附着物摊平，损害了ＸＸＸ对青苗和地上附着物的权益，应当予以赔偿，因此ＸＸＸ对青苗和地上附着物的损失60000元的诉讼请求本院予以支持。判决如下：一、撤销呼和浩特市中级人民法院（2011）呼民再终字第55号民事裁定、（2010）呼法民一终字第12号民事裁定及呼和浩特市玉泉区人民法院（2009）玉民一初字第366号民事判决；二、呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司与呼和浩特市玉泉区西菜园办事处碱滩村村委会于判决生效后60日内连带给付ＸＸＸ地上建筑物损失60000元。
本案在审理过程中，ＸＸＸ向本院提出鉴定申请，要求对其种植蔬菜大棚和养猪场平均年收益从2007年至2016年的年平均纯收入进行鉴定。2016年8月23日，内蒙古衡正通价格评估有限责任公司作出内衡正通评（呼）字（2016）第20号《关于玉泉区碱滩村设施蔬菜及生猪养殖收益损失的价格评估报告书》，价格评估结论：本次价格评估标的在评估基准日的评估价格为人民币227891元。ＸＸＸ支付评估费6000元。
2016年10月26日，碱滩村村委会出具证明，内容为：兹证明，2006年碱滩村被征用的集体土地，当年每亩给村民的征地款为9万元，今年经村民提议，村委会召开村民代表大会决定，给被征地村民决定补到每亩20万元，已开始实施。
本院认为，本案争议的焦点为：山城公司、碱滩村委会对ＸＸＸ的2.44亩土地造成的经济损失是否应当予以赔偿；ＸＸＸ要求赔偿118.68万元（承包地2.44亩，每亩22万元，合计53.68万元，10年2.44亩大棚养猪、种植和生产经营损失平均年6万元，合计60万元，10年来精神损失费及误工费5万元）的诉讼请求是否应当得到支持。根据内蒙古自治区高级人民法院于2015年5月25日作出的（2015）内民一抗字第00015号民事判决认定的事实”因为争议土地之上现已建成楼房，ＸＸＸ要求停止侵害、恢复原状的诉讼请求已经不可能实现，因此对该主张本院不予支持，ＸＸＸ可以另行起诉主张由侵权人折价补偿并赔偿损失。山城房地产公司和碱滩村委会在没有办理合法征地手续的情况下就将ＸＸＸ土地上的青苗与附着物摊平，损害了ＸＸＸ对青苗和地上附着物的权益，应当予以赔偿，因此ＸＸＸ对青苗和地上附着物的损失60000元的诉讼请求本院予以支持”。故对ＸＸＸ请求的2.44亩土地的征地补偿费按每亩200000元计算，200000元×2.44亩=488000元，本院予以支持；对2.44亩土地的种植蔬菜大棚和养猪场平均年收益从2007年至2016年的年平均纯收入按照价格评估结论227891元，本院予以支持；对其他诉讼请求，因没有相关证据佐证，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第二款、第一百一十七条，《中华人民共和国农村土地承包法》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十九条，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条第一款，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司与被告呼和浩特市玉泉区石东路街道办事处碱滩村民委员会在本判决生效后立即连带赔偿原告ＸＸＸ2.44亩土地的征地补偿费488000元、种植蔬菜大棚和养猪收益损失227891元，合计715891元。
二、驳回原告ＸＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7741元，原告ＸＸＸ负担2262元，被告呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司与被告呼和浩特市玉泉区石东路街道办事处碱滩村民委员会共同负担5479元；评估费6000元，由被告呼和浩特市山城房地产开发有限责任公司与被告呼和浩特市玉泉区石东路街道办事处碱滩村民委员会共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。
审判员 杨有仁
二〇一六年十二月十二日
书记员 何明珑