山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟民四终字第1185号
上诉人（原审被告、反诉原告）：烟台经济技术开发区市政环卫处。住所地：烟台经济技术开发区金沙江路**号。
法定代表人：王钰，处长。
委托代理人：贺天波，山东乾元律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉被告）：张东昆。
委托代理人：付磊，山东信谊律师事务所律师。
上诉人烟台经济技术开发区市政环卫处因与被上诉人张东昆健康权纠纷一案，不服山东省烟台经济技术开发区人民法院（2015）开民三初字第51号民事判决，向本院提起上诉。本院依�组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人烟台经济技术开发区市政环卫处的委托代理人贺天波，被上诉人张东昆及其委托代理人付磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告张东昆系山东省烟台市芝罘区凤云巷2号内7号居民，自2013年8月29日起在烟台施耐普液压气动有限公司工作，每月工资3500元。2014年1月25日原告张东昆接到被告烟台经济技术开发区市政环卫处工作人员电话，于当天下午16时30分下班后到被告烟台经济技术开发区市政环卫处位于烟台经济技术开发区八角街道办事处的垃圾中转站维修垃圾处理设备，当天没有修好，2014年1月26日晚上继续修，仍然没有修好。2014年1月28日上午原告到垃圾中转站和被告的几个工人一起继续维修，在修理过程中，该垃圾处理设备上面的一个大厢掉下来，将原告挤伤，并致被告烟台经济技术开发区市政环�处一梁姓工作人员死亡。原告受伤后，到烟台经济技术开发区医院、烟台市烟台山医院和烟台海港医院治疗，共计住院220天，花费医疗费341656元，报销166093.63元，余175562.37元未报销。原告的住院伙食补助费为6600元。原告受伤后，到烟台正贺司法鉴定所进行了鉴定，结论为原告张东昆因外伤致残程度为六级、九级、九级、十级、十级，伤后误工时间至评残之日，伤后住院期间2人护理18日，余1人护理至评残之日；视其伤情，建议给予伤后住院期间适当营养补助。原告花费鉴定费2800元。原告主张2014年1月28日至2014年2月14日期间由王莉护理，2014年1月28日至2014年2月3日由张文晨护理，2014年2月4日至2014年9月15日由贺成福护理，贺成福的护理费按照护工标准计算，每天220元。被告对于贺成福的护理费不予认可。原告花费交通费2000元，住宿费300元、救护车费600元、辅助器具费3450元、病历复印费323元。原告主张花费卫生纸费3360元，但未提交证据加以证明。
另查明，原告张东昆父亲张洪义与母亲初桂芳生有子女四人，长子张东莱，次子张东昆，三子张东军，四子张东德。初桂芳于1935年3月11日出生，张洪义于1989年6月6日死亡。原告的被扶养人生活费为22903.80元。
以上事实，有双方当事人的陈述、书证等为证，并当庭进行了质证，予以认定。
原审法院认为，本案争议的焦点是原告张东昆与被告烟台经济技术开发区市政环卫处之间是雇佣关系还是加工承揽关系。根据法律规定，雇佣关系是受雇人按照雇佣人的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇佣人按照受雇人提供的劳务支付报酬的权利义务关系。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付劳动成果，定作人给付报酬的权利义务关系，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作，但当事人另有约定的除外。本案中，原告张东昆需按照被告烟台经济技术开发区市政环卫处要求的时间、地点到被告烟台经济技术开发区市政环卫处维修设备，并且由被告的其他工作人员配合一起维修，使用被告提供的工具，被告烟台经济技术开发区市政环卫处需为原告提供合理的劳动条件和安全保障。因此，根据上述法律规定，本案中原告张东昆与被告烟台经济技术开发区市政环卫处之间系雇佣关系，被告烟台经济技术开发区市政环卫处应当对原告在雇佣活动中遭受的人身伤害承担赔偿责任。
原告张东昆系山东省烟台市芝罘区凤云巷2号内7号居民，其残疾赔偿金为338975.20元。原告主张精神损害抚慰金5000元，考虑到原告所受伤情的具体情况，原告的精神损受到很大损害，对于原告主张精神损害抚慰金5000元的诉讼请求，予以支持。关于原告主张律师�20000元，无事实和法律依据，不予支持。原告主张花费卫生纸费3360元，但未提交证据加以证明，不予支持。关于护理费，原告主张贺成福的护理费每天220元，但未提交其他证据加以证明，不予支持，护理费应按照城镇居民人均可支配收入标准计算，为19935元。原告自2013年8月29日起在烟台施耐普液压气动有限公司工作，每月工资3500元，其误工时间计算至评残之日，因此原告的误工费为26717元。本案中原告已经主张了护理费，现原告主张家属因照顾而产生的误工费，无事实和法律依据，不予支持。原告受伤后，鉴定机构鉴定视其伤情，建议给予伤后住院期间适当营养补助，结合本案具体情况，营养费以10000元为宜。关于原告后续治疗发生的各项费用，可待发生后另行主张。综上，原告的损失包括医疗费175562.37元、残疾赔偿金338975.20元、护理费19935元、住院伙食补助费6600元、误工费26717元、营养费10000元、鉴定费2800元、交通费2000元、住宿费300元、救护车费600元、辅助器具费3450元、病历复印费323元、被扶养人生活费22903.80元、精神损害抚慰金5000元，共计615166.37元，扣除被告已经支付给原告的370000元，被告烟台经济技术开发区市政环卫处还应赔偿原告245166.37元。反诉原告烟台经济技术开发区市政环卫处反诉称双方系承揽关系，请求反诉被告张东昆返还垫付医疗费370000元。反诉被告张东昆针对反诉原告的请求答辩称该370000元系其妻子王莉对反诉原告烟台经济技术开发区市政环卫处的欠款，反诉被告张东昆该主张与其在本诉中主张的被告烟台经济技术开发区市政环卫处已经支付了370000元相互矛盾，违反了禁反言原则，对于反诉被告张东昆辩称的该370000元系其妻子王莉借款、与本案不是同一法律关系的答辩意见，不予采纳。但本案中反诉原告烟台经济技术开发区市政环卫处与反诉被告张东昆系雇佣关系，不是反诉原告烟台经济技术开发区市政环卫处主张的承揽关系，因此反诉原告烟台经济技术开发区市政环卫处主张要求反诉被告张东昆返还其已经支付的370000元，无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款以及其它相关法律规定，原审法院于2015年5月20日判决如下：一、被告烟台经济技术开发区市政环卫处于判决生效之日起十日内赔偿原告张东昆各项损失245166.37元。二、驳回反诉原告烟台经济技术开发区市政环卫处的诉讼请求。案件受理费6120元减半收取3060元，由原告张东昆负担774元，由被告烟台经济技术开发区市政环卫处负�2286元。反诉费3425元，由反诉原告烟台经济技术开发区市政环卫处负担。
宣判后，上诉人烟台经济技术开发区市政环卫处不服原审判决，向本院提起上诉称，被上诉人自己确定维修时间，并自带专用维修厂工具，被上诉人向上诉人提供的是劳动成果，而不是劳务本身，所以双方之间形成承揽关系，而非雇佣关系，上诉人不应承担责任，请求依法改判。
被上诉人张东昆答辩称，上诉人按天支付被上诉人劳动报酬，无论能否修好，对于被上诉人付出的时间和劳动力，上诉人均支付劳动报酬，并且上诉人提供劳动场所和工作条件，维修工具也由上诉人提供，所以双方之间是雇佣关系。原审判决正确，请求维持原判。
除一审查明事实外，二审对涉案的垃圾处理设备进行了现场勘验。一审期间双方当事人承认事情发生的经过如下：机器的液压系统出了故障，被上诉人找出故障后，上诉人的工作人员负责安装，把液压设备归位，电工负责走电线，姓刘的师傅走液压管，这些弄完后，被上诉人进去看看弄的对不对，在进去的时候上面盛垃圾的箱子掉下来。
本院认为，上诉人烟台经济技术开发区市政环卫处因垃圾处理设备出现故障，聘请被上诉人予以维修，被上诉人以修好机器为工作任务，以向上诉人一次性交付劳动成果为目的，双方当事人之间不存在从属关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第二款“承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”。所以无论双方约定的报酬支付方式是按次收费还是按时收费，双方之间形成承揽关系的法律性质并不因此而改变。在被上诉人维修设备期间，上诉人亦派员予以协助，所以被上诉人并非独立完成维修任务。并且从双方认可的事发经过来看，被上诉人找出故障后，�诉人的工作人员在安装和调试期间发生事故，在事故原因不明的情况下，上诉人的工作人员安装和调试时存在失误具有高度的盖然性，此种情形应视为定作人存在指示过失，上诉人应当为其工作人员的职务行为承担替代责任。在被上诉人无故意和重大过失的情况下，基于保护受害人利益的考虑，原审判决上诉人承担全部赔偿责任并无不当。上诉人上诉主张自己不应承担责任无事实依据，本院不予支持。原审判决虽对法律关系的定性不当，但裁决结果正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6120元，由上诉人烟台经济技术开发区市政环卫处承担。
本判决为终审判决。
审判长 张燕华
审判员 丁 伟
代理�判员王莉莉
二〇一五年九月三十日
书记员 林斐斐