安徽省凤台县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）凤民一初字第01808号
原告：淮南东华劳务有限公司，住所地安徽省淮南市洞山迎宾路。
法定代表人：雷鸣，总经理。
委托代理人：许瑞磊，该公司法律顾问。
委托代理人：蔡利利，该公司法律顾问。
被告：桂树喜，男，1977年12月4日出生，汉族，皖凤台县人，工人，住安徽省凤台县。
委托代理人：陈红，安徽高黎煜律师事务所律师。
被告：淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司，住所地安徽省凤台县。
负责人：周占魁，矿长。
委托代理人：刘杰，该公司人力资源部副部长。
委托代理人：张虎，该公司法律顾问。
本院于2013年9月25日受理原告淮南东华劳务有限公司诉被告桂树喜、淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司劳动争议纠纷一案，同年9月26日，桂树喜不服同一仲裁裁决，亦向本院提起诉讼，本院受理后依法与本案合并审理。本院依法组成合议庭，于2013年10月31日公开开庭进行了审理。原告淮南东华劳务有限公司的委托代理人许瑞磊，被告桂树喜的委托代理人陈红，被告淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司的委托代理人刘杰、张虎到庭参加诉讼，原告淮南东华劳务有限公司的法定代表人雷鸣、被告桂树喜、被告淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司的负责人周占魁未到庭。本案现已审理终结。
原告淮南东华劳务有限公司诉称：桂树喜因工伤申请淮南市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，仲裁委在没有有效证据的情况下，主观认定桂树喜的停工留薪期，在没有医疗机构出具需要护理证明的情况下，主观认定住院天数就是需要护理的天数，属于证据不足，请求依法判令不承担桂树喜的停工留薪期工资13123元、护理费5422元。
原告淮南东华劳务有限公司就其主张的诉讼请求、事实和理由，当庭出示了以下证据：1、淮南东华劳务有限公司的企业法人营业执照、组织机构代码证；2、淮南市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书及送达回执；3、劳务派遣用工协议；4、桂树喜的居民身份证及淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司的组织机构代码证。
被告桂树喜答辩并诉称：桂树喜于2011年11月1日经淮南东华劳务有限公司派遣到淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司工作，2012年5月27日因在下班途中发生交通事故，于同年7月27日被认定为工伤，经鉴定属九级伤残。因伤情严重，不能胜任原工种，无奈于2013年6月提出辞职，并于同年7月31日申请劳动仲裁，现桂树喜对仲裁裁决不服，请求依法判令支持以下诉讼请求：1、解除劳动合同经济补偿金20528.52元；2、停工留薪期5个月的工资30496.80元；3、伙食补助费920元；4、一次性伤残就业补助金43260元；5、护理费8757.70元。
被告桂树喜就其主张的诉讼请求、事实和理由，当庭出示了以下证据：1、桂树喜的居民身份证；2、工伤认定决定书；3、职工因工致残程度（等级）证明书；4、劳动合同终止（解除）证明书；5、2011年11月至2012年12月的工资表；6、凤台县人民医院住院病历；7、仲裁裁决书及送达回执。
被告淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司辩称：桂树喜的工伤保险待遇应由工伤保险基金和用人单位承担。
被告淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司就其辩称的事实和理由，当庭出示了以下证据：淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司的营业执照、组织机构代码证。
经当庭质证，桂树喜、淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司对淮南东华劳务有限公司提交的上述证据的真实性不持异议，但桂树喜对淮南东华劳务有限公司就仲裁裁决书所持的证明观点有异议。淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司、淮南东华劳务有限公司对桂树喜提交的上述证据的真实性不持异议，但认为桂树喜提交的证据4可以证明是桂树喜主动提出辞职，证据5可以证明桂树喜的平均工资不是6842.84元。
本院分析认为，淮南东华劳务有限公司、淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司提交的证据真实、合法、有效，予以认定。桂树喜提交的证据1-7真实、合法、有效，予以认定。
经审理查明：桂树喜于2011年11月1日与淮南东华劳务有限公司签订了劳动合同，淮南东华劳务有限公司依据与淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司签订的劳务派遣用工协议，派遣包括桂树喜在内的共计2704名人员到淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司工作。2012年5月27日，桂树喜在下班途中因发生交通事故受伤，经诊断，系：左尺骨上段粉碎性骨折、全身多处皮肤挫裂伤，在凤台县人民医院共住院治疗47天，于同年7月13日出院。2012年7月27日，淮南市人力资源和社会保障局认定桂树喜为工伤，同年11月28日，经淮南市劳动能力鉴定委员会鉴定，桂树喜的劳动功能障碍为九级。桂树喜于2013年6月提出辞职，淮南东华劳务有限公司于同年6月19日出具了劳动合同解除证明书。桂树喜于2013年7月31日向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于同年8月29日作出仲裁裁决，淮南东华劳务有限公司及桂树喜均不服裁决，在法定期限内先后向本院提起诉讼。
另查明，桂树喜发生工伤前8个月的工资为42387元，月平均工资为5298.38元，在桂树喜受伤后的4个月，淮南东华劳务有限公司实际支付桂树喜工资6647元。淮南东华劳务有限公司为桂树喜办理了工伤保险，并缴纳了工伤保险费，2011年淮南市职工月平均工资为4326元。
本院认为：本案劳动争议包括针对经济补偿金的劳动合同纠纷和工伤保险待遇纠纷两个部分。首先，就有关经济补偿金的争议来讲，劳动者要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金，需要符合法律规定的条件。本案劳动合同的解除是由劳动者桂树喜主动提出，用人单位予以接受，属于劳动者与用人单位协商解除劳动合同的情形，依照法律规定，用人单位在此种情况下不需要支付经济补偿金，并且本案也不存在劳动者可以单方解除劳动合同的情形，桂树喜要求用人单位支付经济补偿金的理由不能成立，故对桂树喜的该项诉讼请求不予支持。其次，就工伤保险待遇的争议来讲，劳动者因工受伤后，其依法享受的工伤保险待遇，应由工伤保险基金和用人单位依照法律规定的项目和标准分别支付。淮南东华劳务有限公司作为桂树喜的劳务派遣单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳动者因工伤在治疗期间及恢复性治疗阶段享受停工留薪期待遇，即在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条的规定，停工留薪期的具体时间应按《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》执行，桂树喜的伤情是尺骨上端骨折，其对应的停工留薪期为4个月，桂树喜在规定的时间内未提出延长停工留薪期的申请，故其停工留薪期应按4个月计算，用人单位在停工留薪期内已经支付的工资6647元应予以扣除，桂树喜停工留薪期的工资差额为：5298.38元/月×4个月-6647元＝14546.52元。对于桂树喜认为应当按5个月计算停工留薪期的主张，因未经劳动能力鉴定委员会确认延长，本院不予支持。按照有关规定，停工留薪期是根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》确定的，在不需要延长的情况下，不需要经过劳动能力鉴定委员会确认，淮南东华劳务有限公司认为桂树喜的停工留薪期应经劳动能力鉴定委员会确认的理由，没有法律依据，故对其提出不应计算停工留薪期的主张不予采纳。对于桂树喜主张的住院治疗工伤的伙食补助费，属于应当从工伤保险基金支付的费用，其要求由用人单位支付的请求，没有法律依据，本院不予支持。桂树喜因工致残被鉴定为九级伤残后，其本人在劳动合同期满前提出辞职，用人单位予以接受，应由用人单位按淮南市上一年度职工月平均工资的标准，支付10个月的一次性伤残就业补助金，计4326元/月×10个月＝43260元。凤台县人民医院的病历证实，桂树喜的伤情在住院期间确实需要护理，在桂树喜不能证明出院后仍需继续护理的情况下，其护理天数应与住院天数一致，淮南东华劳务有限公司对需要护理有异议，应按规定在停工留薪期内向劳动能力鉴定委员会申请确认，在其未申请确认的情况下，本院对其异议不予采纳，故对淮南东华劳务有限公司提出不予计算护理费的主张，本院不予支持。桂树喜的护理费应按照淮南市上一年度职工月平均工资的80%计算，计：4326元/月×80%÷30天×47天＝5421.92元。桂树喜要求按本人平均工资标准计算的请求，没有法律依据，本院不予支持。淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司属于接受以劳务派遣形式用工的单位，依法不承担支付劳动者工伤保险待遇的义务，故在本案中不承担责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第五十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条和《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条的规定，判决如下：
一、原告淮南东华劳务有限公司支付被告桂树喜一次性伤残就业补助金43260元，于本判决生效之日起5日内履行；
二、原告淮南东华劳务有限公司支付被告桂树喜停工留薪期工资差额14546.52元，于本判决生效之日起5日内履行；
三、原告淮南东华劳务有限公司支付被告桂树喜护理费5421.92元，于本判决生效之日起5日内履行；
四、被告淮浙煤电有限责任公司顾北煤矿分公司在本案中不承担责任；
五、驳回被告桂树喜要求原告淮南东华劳务有限公司支付经济补偿金20528.52元、伙食补助费920元的诉讼请求。
案件受理费20元，由原告淮南东华劳务有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
审 判 长 王 彬
审 判 员 许 波
人民陪审员 桂春树
二〇一三年十一月五日
书 记 员 郑 虹
附本案有关法律条文及司法解释
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。
第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。
劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。
劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。
第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。
对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。
《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》（劳社[2006]55号）
第四条停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工停工留薪期的具体时间，按《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。