广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1972刑初1998号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人刘承丽，女，1978年5月2日出生，汉族，河南省商城县人，小学文化，无业，住商城县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人钟济武，广东大洲律师事务所律师。
被告人温立军（自报），男，1969年7月29日出生，汉族，四川省宣汉县，初中文化，个体户，住宣汉县。曾因犯开设赌场罪于2016年2月4日被广东省东莞市第二人民法院判处有期徒刑九个月，2016年8月2日刑满释放。现又因涉嫌开设赌场罪于2017年5月16日被羁押并被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
被告人李桃娟（自报），女，1968年12月16日出生，汉族，湖南省嘉禾县人，小学文化，无业，住嘉禾县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月16日被羁押，同月22日被刑事拘留，6月24日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
被告人刘银承，男，1981年8月16出生，汉族，河南省商城县人，初中文化，无业，住商城县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人余文斌，广东知荣律师事务所律师。
被告人龙伟（自报），男，1980年4月15日出生，汉族，重庆市万州区人，初中文化，无业，住重庆市万州区。现又因涉嫌犯开设赌场罪于2017年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2017〕1788号起诉书指控被告人刘承丽、温立军、李桃娟、刘银承、龙伟犯开设赌场罪，于2017年9月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年11月22日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员崔常锐夏小丹出庭支持公诉，被告人刘承丽及其辩护人钟济武、被告人刘银承及其辩护人余文斌及其被告人温立军、李桃娟、龙伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2017年4月初开始，被告人刘承丽伙同吴某（另案处理）经预谋后，先后租用东莞市大朗镇巷头村富康二街31号、纺织世界1522号等场地，以赌“三公”的形式，开设赌场供他人赌博，并从中抽水牟利。后吴某、刘承丽等人又吸收被告人温立军、李桃娟、“小孩子”（另案处理）作为赌场的股东，并雇佣被告人龙伟在赌场负责发牌、抽水，雇佣被告人刘银承在赌场负责招待赌客并监督荷手抽水，雇佣胡某等人（另作处理）在赌场负责看风等工作。同年5月16日18时许，公安机关经侦查后在富康二街31号内将刘承丽、温立军、李桃娟、刘银承及王某等参赌人员（均另作处理）抓获，后又在同年6月13日12时许在常平镇将龙伟抓获。
公诉机关并当庭提供了相关证据，据此认为被告人刘承丽、温立军、李桃娟、刘银承、龙伟的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。考虑被告人温立军曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人刘承丽对公诉机关指控的犯罪事实没有意见，并当庭表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人刘承丽归案后如实供述其罪行，认罪认罚，有悔罪表现；2.主观恶性不大，系初犯，无犯罪前科；3.开设赌场的时间较短，次数不多，获利不多，犯罪情节轻微。
被告人温立军表示认罪，但辩解其不是赌场的股东。
被告人李桃娟表示认罪，但辩解只是去做门头，不是赌场的股东。
被告人刘银承对起诉书指控的犯罪事实没有异议，并当庭表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人刘银承在本案共同犯罪中不属于主导地位，只是负责看管水钱，系从犯；2.赌场开设的时间短，场次较少，范围有限，犯罪情节轻微，获利较小；3.认罪态度好，具有悔罪表现，系初犯、偶犯；4.家庭困难。
被告人龙伟对起诉书指控的犯罪事实没有异议，并当庭表示认罪，辩解其不是老板，系接受雇佣打工。
经审理查明，公诉机关指控称，2017年4月开始，被告人刘承丽伙同吴某（另案处理）经预谋后，先后租用东莞市大朗镇巷头村富康二街31号、纺织世界1522号等场地，以赌“三公”的形式，开设赌场供他人赌博约9次，并从中抽水牟利。后吴小兰、刘承丽等人自2017年5月起又吸收被告人温立军、李桃娟、“小孩子”（另案处理）作为赌场的股东在大朗镇巷头村富康二街23号及阿某玛网吧等场地开设赌场约10次，并雇佣被告人龙伟在赌场负责发牌、抽水，雇佣被告人刘银承在赌场负责招待赌客并监督荷手抽水，雇佣胡某等人（另作处理）在赌场负责看风等工作，期间抽取渔利约18万元，除去赌场开支后各股东予以均分。同年5月16日18时许，公安机关经侦查后在富康二街31号内将刘承丽、温立军、李桃娟、刘银承及王某等20余名参赌人员（均另作处理）抓获，后又在同年6月13日12时许在常平镇将龙伟抓获。
上述事实有经当庭举证、质证的证人胡某等26名证人的证言，辨认笔录，现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，检验报告书，到案经过，常住人口信息表，扣押清单，行政处罚决定书，现场检测报告书，对吴某等人办理网上追逃的说明，被告人刘承丽、温立军、李桃娟、刘银承、龙伟的供述和辩解，辨认、指认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘承丽、温立军、李桃娟、刘银承、龙伟以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘承丽、温立军、李桃娟、刘银承、龙伟犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
关于被告人温立军、李桃娟是否是股东的问题。经查被告人刘承丽指证被告人温立军、李桃娟系赌场五名股东中的两名；被告人刘银承及证人胡某均指证被告人温立军系赌场股东。此外，证人柳某指证温立军做门头看一门牌；证人王某指证刘承丽、李桃娟、温立军均为门头，并称门头和赌场的关系密切，在没有人的时候都是由股东自己做；证人毛某指证温立军与刘承丽一起拿牌并下注，且下注金额很大；证人余某指证了刘承丽及温立军是赌场的老板，有见其发放捧场费；证人袁某指证赌场有五名股东，其中包括刘承丽、温立军和李桃娟，并称门牌空出来是赌客让老板顶上，之后温立军等人便顶上，还称听赌场的人称门头就是老板；证人杨某指证温立军系门头；证人黄某1指证温立军是老板，带了很多钱，和发牌及抽水的人都熟，还在招呼赌客；证人黄某2证实该刘承丽开的赌场内有五门牌，其中温立军和刘承丽均是门头；证人黎某指证赌�系刘承丽、温立军经营的；证人周某指证赌场是刘承丽开的，经营者还有温立军、李桃娟；证人芦家珍证实刘承丽、吴某、温立军、李桃娟及一名男子系赌场股东，并称做门头就是股东，只有股东能分水钱。综合以上证据，足以证实被告人温立军、李桃娟系案涉赌场股东。因此，对被告人温立军、李桃娟的相关辩解意见，不予采纳。
关于开设赌场的次数问题。经查，被告人刘承丽供述自2017年4月中旬起，先后在三个地方开设赌场，其中4月与吴某在纺织世界1522地铺四楼开设10多次，5月初在巷头村富康二街的两个地点与温立军等人一起开设赌场7次。被告人刘银承供述刘承丽经营赌场约1个月，其本人帮忙约20次，其中4月在毛织市场处开设约7、8次，在富康二街31号开设约2次，5月份在富康二街23号及阿诗玛网吧三楼开了10多次。证人胡某证实其于2017年5月5日开始在赌场上班共计上班10天左右，共计获利2000元，期间在富康二街23号、31号以及阿某玛网吧均有开设过。以上证据相互印证，本院结合被告人刘承丽、刘银承的相关供述，证人胡某等人的证言，对本案开设赌场的次数按照疑点有利于被告人原则就低认定。
关于抽头渔利的数额问题。经查，基于被告人刘承丽未对2017年4月的抽水情况进行供述，且同案人吴某尚未到案，仅凭刘银承的供述对于数额难以认定。至于2017年5月之后的抽头渔利数额，根据被告人刘承丽供述与温立军、李桃娟、吴某及“小孩子”合伙以来，每次的开支含房租2200元、买烟及槟榔等500元。工作人员工资2000元、赌客捧场费8000元，共计12700元，每个股东每次平均可分的6000元，加上被抓获当日抽水的约2万元，其与温立军等人合伙后共计抽水约276200元。被告人刘银承则供述其每天抽水的金额为1万�元至3万多元不等，平均每天有18000元，20天共抽取36万元。由此，即便按照疑点有利于被告人原则按照最低标准认定抽头渔利，其5月以后的抽水渔利亦为18万元。
综合以上论述，并结合开设赌场这一行为对于社会管理秩序的严重危害性，对于刘承丽的辩护人提出的第3点辩护意见，以及刘银承的辩护人提出的第2点辩护意见，不予采纳。
关于各被告人在本案共同犯罪中的地位和作用。被告人刘承丽、温立军、刘银承均系案涉赌场的股东，共同积极参与本案犯罪并平分水钱，系主犯，但可依据各被告人的具体作用力大小以及主观恶性酌量刑罚。被告人刘银承、龙伟均系接受雇佣，按日领取报酬，在赌场从事辅助性工作，系从犯，依法应予从轻处罚。因此，对于被告人刘银承的辩护人提出的第1点辩护意见，予以采纳；对于被告人龙伟提出的辩解意见，亦予以采纳。
辩护人提出的其他辩护意见，经查基本属实，本院亦予采纳。
此外，被告人温立军曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，不满一年又犯开设赌场罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，且主观恶性较大，依法应予从重处罚。被告人龙伟归案后基本如实供述其罪行，认罪、悔罪态度好，被告人刘承丽、刘银承在侦查阶段前期拒不认罪，但在侦查阶段后期及审查起诉、庭审时均表示认罪，认罪及悔罪态度较好；被告人温立军、李桃娟归案后均不认罪，当庭虽表示认罪，但对其股东身份仍予否认，认罪、悔罪态度不好。
随案移送的赃款38645元，系各被告人的赌资及赃款，与随案移送的手机4部一并予以没收，上缴国库。
关于被告人温立军、李桃娟、龙伟的身份问题。根据被告人温立军、李桃娟�龙伟归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第一百八十一条第一款第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人温立军、李桃娟、龙伟以其自报身份予以判决。
视五被告人的犯罪情节及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘承丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年5月16日起至2018年8月15日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人温立军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金4万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年5月16日起至2018年11月15日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人李桃娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一�，即刑期自2017年5月16日起至2018年5月15日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
四、被告人刘银承犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年5月16日起至2018年1月15日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
五、被告人龙伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月13日起至2018年1月12日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
六、随案移送的四部手机及38645元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到�决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 弦
人民陪审员 黎燕珊
人民陪审员 伍乃仁
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 邹艳芬
袁陪辇