天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0116民初30745号原告：陈冬寒，女，1974年6月8日出生，汉族，天津市滨海新区塘沽博盛隆劳务服务有限公司员工，户籍地河南省新蔡县，现住天津市滨海新区。委托代理人：于龙云，天津景贤律师事务所律师。被告：天津市滨海新区塘沽博盛隆劳务服务有限公司，住所地天津自贸区（中心商务区）安阳道碧水庄园11－2－202，统一社会信用代码911201167676160031。法定代表人：张玉国，总经理。委托代理人：卢庆，天津立人律师事务所律师。原告陈冬寒与被告天津市滨海新区塘沽博盛隆劳务服务有限公司（以下简称博盛隆劳务公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月7日依法受理后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人于龙云、被告委托代理人卢庆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈冬寒向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告医疗费251737.65元；2.要求被告支付原告2015年3月11日至2015年9月25日住院伙食补助费9360元；3.要求被告支付原告2014年5月15日至2015年11月15日停工留薪期工资63000元；4.要求被告支付原告一次性伤残补助金80500元；5.要求被告支付原告2014年5月15日至2015年11月15日停工留薪期护理费72000元；6.要求被告支付原告2015年11月16日至2030年11月16日伤残津贴504000元；7.要求被告支付原告残疾辅助器具费31200元；8.要求被告支付原告2015年11月16日至2035年11月16日生活护理费474624元；以上合计1486421.65元；事实及理由:原告于2012年8月1日入职被告公司从事装卸工作，双方未签订书面劳动合同，未为原告缴纳各项社会保险，被告自2016年11月1日起为原告缴纳保险。2014年5月15日原告乘坐同事张建军的电动车前往单位上班，在天津大道与东××交口与蔡成存驾驶的牌照号LZ1126的汽车相撞，致原告受重伤，该事故经交通管理部门认定为，原告不承担事故责任。原告经多家医院住院治疗。2015年2月26日、2015年4月16日原告向天津市滨海新区人民法院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼；天津市滨海新区人民法院分别做出（2015）滨塘民初字第1641号民事判决书、（2015）滨塘民初字第2934号民事判决书，上述判决生效后，除侵权人张建军外，其他侵权人支付原告赔偿金总计314895.88元。原告依法对张建军申请执行，因被执行人张建军下落不明，暂无财产可供执行，天津市滨海新区人民法院，终结本次执行程序，做出（2016）津0116执22247号执行裁定书。2015年3月11日至2015年9月25日原告又在海洋石油总医院进行康复治疗198天。经天津市滨海新区人力资源和社会保障局2015年5月27日认定为工伤并确认停工留薪期12个月，2015年9月6日延长停工留薪期6个月。天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会2016年6月2日鉴定为因工致残三级，大部分生活自理障碍。2016年6月21日同意配置普通轮椅、防褥疮垫。原告康复治疗期间均由其丈夫进行护理。原告有权享受工伤保险等遇，故依法起诉。被告博盛隆劳务公司辩称，原告所述基本属实，同意按照相关法律规定，减除直接侵权人已经赔偿的数额后，依法承担用人单应向劳动者承担的责任。关于第一项诉讼请求，同意按审核后的票据数据支付医疗费；关于第二项诉讼请求，同意支付住院伙食补助费9360元；关于第三项诉讼请求，被告认可按工资数额3250/月，计算18个月，共计58500元；关于第四项诉讼请求，被告认可支付3250/月×23个月＝74750元；关于第五项诉讼请求，同意按照4000元/月×18个月＝72000元给付被告；关于第六项诉讼请求，不同意一次性支付，同意每月支付1920元（2400元/月×80%）标准；关于第七项诉讼请求，被告认可按实际发生费用支付；关于第八项诉讼请求，不同意一次性支付，同意每月支付1977.6元（4944元/月×40％），上述共计数额应当减除原告已经受偿的322895.88元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告于2012年8月1日入职被告处工作，岗位为装卸工，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳各项社会保险，2016年11月1日起被告为原告缴纳社会保险。2014年5月15日原告乘坐张建军骑行的电动自行车在上班途中与蔡成存驾驶的津Ｌ×××××号车发生交通事故，该事故经责任认定为：蔡成存、张建军承担事故同等责任，陈冬寒（本案原告）不承担事故责任。原告于2014年5月15日至2014年6月1日就诊于海洋石油总医院重症监护科治疗17天；2014年6月1日至2014年8月25日转天津市环湖医院住院治疗85天；2014年8月25日至2014年9月6日转天津中医药大学附属医院治疗12天；2015年3月11日至2015年9月25日入海洋石油医院治疗198天。原告伤情经诊断为：1.急性闭合性重型颅脑损伤；2.弥漫性轴索损伤；3.蛛网膜下腔出血；4.双肺挫裂伤；5.右锁骨骨折；6.电解质紊乱；7.泌尿系感染；8.急性心肌损伤；9.右头皮下血肿等伤。2015年2月26日原告对蔡成存、华安财产保险股份有限公司天津分公司提起机动车交通事故责任纠纷一案，经天津市滨海新区人民法院（2015）滨塘民初字第1641号民事判决书，判决：1.被告华安财产保险股份有限公司天津分公司自本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告陈冬寒医疗费10000元、残疾赔偿金95000元、精神损害抚慰金15000元，共计120000元；2.被告蔡成存自本判决生效之日起十日内赔偿原告陈冬寒医疗费184139.86元、住院伙食补助费11400元、营养费3000元、误工费19717元、护理费10406元、残疾赔偿金115243.6元、交通费1000元、鉴定费4920元，共计349826.46元的60%，扣除蔡成存已给付的7000元，实际赔偿202895.88元；3.驳回原告的其他诉讼请求。2015年4月16日原告对张建军提起机动车交通事故责任纠纷一案，经天津市滨海新区人民法院（2015）滨塘民初字第2934号民事判决书，判决：被告张建军自本判决生效之日起十日内赔偿原告陈冬寒医疗费184139.86元、住院伙食补助费11400元、营养费3000元、误工费19717元、护理费10406元、残疾赔偿金115243.6元、交通费1000元、鉴定费4920元，共计349826.46元的40%，实际赔偿139930.58元。该判决生效后，原告向天津市滨海新区人民法院申请执行，因被执行人张建军下落不明，暂无财产可供执行，天津市滨海新区人民法院终结本次执行程序，做出（2016）津0116执22247号执行裁定书。原告伤情经天津市滨海新区人力资源和社会保障局2015年5月27日认定为工伤并确认停工留薪期12个月，2015年9月6日延长停工留薪期6个月。天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会2016年6月2日鉴定为因工致残三级，大部分生活自理障碍。2016年6月21日同意配置普通轮椅、防褥疮垫。2016年11月原告向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1.要求被告支付2014年5月至2016年11月10日的康复医疗费251737.65元；2.要求被告支付2015年3月11日至2015年9月25日住院伙食补助费5940元；3.要求被告支付2014年5月15日至2015年11月15日停工留薪期工资63000元；4.要求被告支付一次性伤残补助金80500元；5.要求被告支付2014年5月15日至2015年11月15日停工留薪期护理费72000元；6.要求被告支付2015年11月16日至2030年11月16日伤残津贴504000元；7.要求被告支付残疾辅助器具费31200元；8.要求被告支付2015年11月16日至2035年11月16日生活护理费474624元；2016年12月5日该委做出津滨劳人仲案字［2016］第0936号仲裁裁决书，裁决：1.自本裁决书生效之日起七日内，被告一次性支付原告康复费57598元、2016年6月至2016年11月伤残津贴15204元及生活护理费11868元、辅助器具费4800元、工伤待遇差额18727元，以上总计108197元。原告不服，遂起诉。上述事实双方当事人无争议，本院予以确认。另查：1.原告户籍性质农民；常住地为：河南省新蔡县孙召乡王营村王营三组；2.关于原告月工资标准，双方确认以原告工资3250元/月为计算依据；关于原告护理人员月工资标准，双方均确认以4000元/月为计算依据。庭审中，原告变更主张医疗费数额为252852.65元。本院认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。2015年5月27日天津市滨海新区人力资源和社会保障局做出工伤认定决定书，认定原告所受事故伤害为工伤。根据相关法律规定，职工在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的享受工伤医疗待遇，原告由此产生的合理费用应由工伤保险支付，而被告博盛隆劳务公司违反国家规定，未为原告缴纳相应的工伤保险，使原告丧失了请求工伤保险救济的权利。根据《天津市工伤保险若干规定》第二十八条的规定，“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”被告博盛隆劳务公司理应按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，承担原告因工伤产生的合理费用。原告主张工伤康复医疗费252852.65元，其中已获得赔偿部分为120483.92元，被告予以认可；原告本次提交住院及治疗收费票据为58712.79元，符合法律规定，本院予以确认。原告主张住院伙食补助费9360元，其中已获得赔偿部分为6840元，被告认可原告根据《关于修订后工伤保险待遇有关问题的通知》，“职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天30元。”计算的原告住院伙食补助费30元/天×312天=9360元。原告主张2014年5月15日－2015年11月15日停工留薪期工资63000元，其中已获得赔偿部分为11830.2元，被告予以认可。根据《工伤保险条例》规定：职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案原告经相关部门确认停工留薪期为18个月，被告博盛隆劳务公司应给付原告停工留薪期工资3250元/月×18个月＝58500元。原告主张2014年5月15日至2015年11月15日停工留薪期护理费72000元，其中已获得赔偿为6243.6元，被告予以认可。虑及原告伤情，原告停工留薪期期间其丈夫进行护理属合理情况，结合原告停工留薪期18个月，被告博盛隆劳务公司应给付原告停工留薪期护理费应为4000元/月×18个月＝72000元。原告主张一次性伤残补助金80500元，被告不予认可；根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：三级伤残为23个月本人工资；故原告一次性伤残补助金应为3250元/月×23个月=74750元。原告主张残疾辅助器具费31200元，被告对主张数额无异议，但主张分期支付。根据《工伤保险条例》第三十二条的规定，“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按国家规定的标准从工伤保险基金支付。”及《天津市劳动和社会保障局关于对〈关于工伤职工一次性赔偿配置辅助器具问题的请示〉的复函》（津劳办（2005）388号）规定：“用人单位使用的外来务工人员或农民工，以及未参加工伤保险统筹的人员，发生工伤事故，经劳动行政部门认定为工伤，经市劳动能力鉴定委员会确认，适宜配置辅助器具的，其费用可随其他工伤保险待遇一次性给付。具体赔偿次数：年龄在30岁（含30岁）以下按5次配置计算，年龄在31—40岁按4次配置计算，年龄在41—50岁按3次配置计算，年龄在51岁以上按2次配置计算及《市人力社保局关于调整工伤职工辅助器具配置项目与支付限额标准的通知》（津人社局发[2013]69号）规定，防褥疮床垫的单次支付费用最高支付限额为2000元。”本案中原告1974年6月8日出生，2014年5月15日受到事故伤害，参照上述规定应按4次配置计算。依据天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会做出的同意原告配置普通轮椅、防褥疮床垫，普通轮椅的支付金额为2800元；防褥疮床垫的支付金额为2000元，被告博盛隆劳务公司对原告计算方式及主张数额31200元无异议，本院予以确认，被告主张分期支付的要求，缺乏法律依据，本院不予采信。原告主张生活护理费474624元，被告不同意一次性支付。根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”及《天津市劳动和社会保障局关于印发的通知》（津劳办[2004]338号）的规定，“被评定为一级至四级伤残、按照规定享受伤残津贴和生活护理费的农民工，以及享受抚恤金的工亡农民工亲属，可以一次性领取工伤保险待遇。”“参加工伤保险的农民工一次性领取伤残津贴和生活护理费的，以农民工个人缴费工资为计发基数；未参加工伤保险的，以本市上年度职工月平均工资的60%为计发基数，最高不超过15年。其中，年龄在45周岁以下的，领取待遇的年限为15年；年龄在45周岁至55周岁之间的，领取待遇的年限为10年；年龄在55周岁以上的领取待遇的年限为5年。”本案原告为未参加工伤保险的农民工，经鉴定为大部分生活自理障碍，原告工伤事故发生于2015年，故应以年度职工月平均工资4944元的60%为生活护理费计发基数，原告年龄在45周岁以下，领取待遇年限为15年，故原告生活护理费应为4944元/月×60%×40%×12个月×15年=213580.8元。原告主张伤残津贴504000元，被告不予认可；依据相关法律规定：领取伤残津贴的职工，其常住地不在本市的，可以按一次性享受工伤保险待遇，工伤保险关系同时终止：（一）领取伤残津贴的，最高不超过15年。及上述《天津市劳动和社会保障局关于印发的通知》（津劳办[2004]338号）及《工伤保险条例》的规定，原告伤残津贴应为4944元/月×60%×80%×12个月×15年=427161.6元。另关于原告因第三人侵权遭受人身损害而被认定工伤，原告可以选择依照《工伤保险条例》向用人单位或工伤保险机构主张工伤保险待遇，或者直接向第三人主张民事侵权赔偿。法院对于工伤保险赔偿和侵权损害赔偿中相同或重复项目之外的有关差额部分损失应予支持；赔偿权利人确无赔付能力而未能获得实际赔偿，要求用人单位或工伤保险机构支付工伤保险待遇的，法院应予支持，但第三人已给付赔偿权利人的部分应当予以扣减。根据“受害人不应因遭受侵害获得意外收益”这一基本法理及民法上的公平原则，受害人最终所获得的赔偿或补偿，不应超过其实际遭受之损害，应采取“补充模式”更为科学合理。本案中原告先行主张了侵权责任之诉，因此，对于工伤赔偿应遵循上述规定。一、关于原告已获赔偿及侵权人张建军无可供执行财产工伤补足部分：1.原告提起机动车交通事故责任纠纷获赔总额为：322895.88元；2、未获赔偿工伤补足部分：侵权人张建军无可供执行财产部分：139930.58元；三、本次诉讼产生医疗费58712.79元。二、工伤赔偿（未扣减竞合已赔偿数额）为：医疗费252852.65元、住院伙食补助费9360元、停工留薪期护理费72000元、停工留薪期工资58500元、一次性伤残补助金74750元、生活护理费213580.8元、伤残津贴427161.6元，共计1108205.05元。三、扣减交通事故侵权责任的赔偿部分及工伤补足部分，被告应向原告支付数额为：1108205.05元－322895.88元＝785309.17元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条第一款、第三十四条、第三十五条、《天津市工伤保险若干规定》第二十八条、《关于修订后工伤保险待遇有关问题的通知》、《天津市劳动和社会保障局关于对〈关于工伤职工一次性赔偿配置辅助器具问题的请示〉的复函》（津劳办（2005）388号）、《天津市劳动和社会保障局关于印发的通知》（津劳办[2004]338号）之规定，判决如下：一、被告天津市滨海新区塘沽博盛隆劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告陈冬寒医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、停工留薪期护理费、一次性伤残补助金、生活护理费、伤残津贴、辅助器具配置费，共计1108205.05元，减扣原告陈冬寒在机动车交通事故责任纠纷一案已获赔偿的322895.88元，被告天津市滨海新区塘沽博盛隆劳务服务有限公司实际赔偿原告陈冬寒785309.17元；二、驳回原告陈冬寒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告天津市滨海新区塘沽博盛隆劳务服务有限公司承担（于本判决生效之日起十日内，给付原告陈冬寒）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  霍凤琴代理审判员  杨 辰人民陪审员  张秀敏二〇一七年六月二日书 记 员  马雨楠