宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁01刑终363号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
上诉人(原审被告人)妥某某（曾用名妥小明），男，1981年10月10日出生，公民身份号码×××，回族，半文盲文化，宁夏回族自治区中宁县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区中宁县。2016年7月22日被抓获，同年7月24日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年8月31日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
原审被告人廖某某，男，1973年11月16日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化，四川省蓬溪县人，无业，户籍所在地四川省蓬溪县。2004年12月22日因犯抢劫罪、盗窃罪被宁夏回族自治区银川市中级人民法院判处有期徒刑20年，并处罚金人民币12000元，2015年11月27日刑满释放。2016年7月22日被抓获，同年7月24日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年8月31日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人廖某某、妥某某犯盗窃罪一案，于2017年7月26日作出（2017）宁0104刑初162号刑事判决。原审被告人妥某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人妥某某及原审被告人廖某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、2016年7月12日4时许，被告人妥某某驾驶×××号中华轿车载着被告人廖某某至银川市兴庆区太阳神大酒店旁边文靖商店，趁被害人蔡某某熟睡之机，将该店内的玉液贵烟、软玉溪等香烟（价值8605元）盗走。案发后，部分赃物（价值1950元）追回、发还。2016年7月22日10时许，公安人员在中山北街西部汽车城东门发现廖某某、妥某某骑一辆弯梁摩托车，形迹可疑，遂将二人带回审查。2016年7月23日，公安人员从被告人妥某某处扣押白色×××中华轿车一辆，从车内发现一根黑色撬棍、一把蓝色断线钳也予以扣押�
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）户籍证明，证实被告人廖某某出生于1973年11月16日；被告人妥某某出生于1981年10月10日，犯罪时均系成年人；
（二）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2016年7月23日，公安人员对被告人妥某某的人身及所有的一辆白色×××中华轿车进行搜查，从车内发现一根黑色撬棍、一把蓝色断线钳、一条中华香烟、两条红塔山香烟、两条黄鹤楼香烟、两条兰州香烟、一条玉溪香烟、一条贵烟、一条长白山香烟、一条红双喜香烟、两盒苏烟、一盒云烟、三盒黄鹤楼香烟、两盒中华香烟、两盒利群香烟，公安人员对上述香烟及车辆予以扣押；
（三）发还清单，证实公安机关发还被害人蔡某某红塔山香烟两条、兰州香烟两条、黄鹤楼香烟两条、长白山香烟一条、贵烟一条、红双喜香烟一条、玉溪香烟一条、苏烟两盒、云烟一盒、两盒黄鹤楼香烟、中华香烟两盒；
（四）价格认定结论，证实被盗香烟价值8605元；
（五）辨认笔录、照片，证实廖某某指认银川市兴庆区太阳神大酒店旁边文靖商店就是其与妥某某盗窃香烟的地点；
（六）抓获经过，证实2016年7月22日10时许，公安人员在中山北街西部汽车城东门发现廖某某、妥某某骑一辆弯梁摩托车，形迹可疑，遂将二人带回审查。
（七）被害人蔡某某的陈述、受理案件登记表，证实2016年7月12日早上6时许，蔡某某和妻子起床后，发现一楼商店收银台上摆放在架子上价格较高的香烟全部没有了，抽屉里的现金也没有了，蔡某某在商店周围仔细找了一遍，发现商店后窗户的铁护栏被人剪断了两根，蔡某某随即报警。丢失的香烟有一条玉液贵烟、一条软玉溪香烟、一条硬红双喜香烟、一条红盒长白山香烟、一条雅香金黄鹤楼香烟、一条160支装的兰州香烟、一条经典1956硬红塔山香烟、四条硬盒兰州香烟、一条细支硬红塔山香烟、一条1916黄鹤楼香烟、两条软中华香烟、两条硬中华香烟、一条红盒黄鹤楼香烟、三条银盒装芙蓉王香烟、一条红盒苏烟香烟、一条软黄鹤楼香烟、一条红盒软云香烟、一条黄盒好猫香烟。零盒香烟有软中华八盒、硬中华五盒、芙蓉王七盒、将军两盒、黄鹤楼两盒、软云两盒、硬玉溪九盒。蔡某某发现店内的香烟被盗后，遂在2016年7月12日6时41分向公安机关报警；
（八）被告人妥某某在公安机关的供述，证实2016年7月的一天，�上12点左右，妥某某和廖某某喝完酒后，妥某某开车拉着廖某某行至兴庆区一商店门口，商店的具体位置和商店名字记不起来，廖某某对妥某某说这个商店可以”弄”，妥某某说你想”弄”就”弄”吧，廖某某下车从后备箱里拿出一把断线钳，妥某某在车上等。过了十几分钟，廖某某回来，手里拿着一个纸袋子，纸袋子里装了十几条香烟，还有一些零盒的香烟。廖某某说他是从商店的后窗户进去的，然后廖某某把偷来的香烟放到车辆后备箱里，二人离开。偷来的香烟有红塔山、红双喜、硬中华、软玉溪，妥某某和廖某某拿了一包软玉溪香烟和一包软紫云香烟抽，其他的香烟在后备箱里放着，被抓获后，烟被扣押。妥某某所驾驶的中华汽车是妥某某2015年10月在固原市购买的；
（九）被告人廖某某在公安机�的供述，证实2016年7月12日左右的一天上午9点左右，妥某某给廖某某打电话说：”你把撬棍、手套和钳子买上，等我下了班给你打电话，”廖某某将东西买上后放到其朋友租住的房子里。第二天晚上9、10点钟，妥某某给廖某某打电话让廖某某去找他，廖某某到妥某某租住的房子后，把所买的撬棍和断线钳放在了妥某某的车的后备箱里，之后妥某某开车带着廖某某在银川市街道上转着，后转到一家商店门口，这家商店有两扇玻璃门，廖某某、妥某某就决定偷这家商店的东西，停车后，廖某某、妥某某到商店门口轮流用撬棍撬这家商店的门，撬开后，廖某某进到商店里边，妥某某在门口放哨，廖某某从商店货架上拿了十几条整条的香烟，还有一些散装的香烟，然后和妥某某把偷来的香烟放到车辆的后备箱里，二人离开。香烟有中华、苏烟、黑兰州、长白山、红双喜、红塔山、云烟、黄鹤楼，散装的香烟廖某某、妥小平抽了一些，整条装的没有动，被抓获后，香烟被公安机关扣押。妥某某所驾驶的中华轿车系2015年10月以8000元购买。
二、2016年7月16日3时许，被告人廖某某、妥某某至银川市××区号乐万家电动窗饰店内，趁店内无人之机，撬开店门，从店内盗窃中华香烟一条（无法估计）。案发后，赃物追回，发还。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）辨认笔录、照片，证实廖某某指认兴庆区长城东路387号乐万家电动窗饰店就是其与妥某某盗窃中华香烟的地点；
（二）发还清单，证实公安机关将从被告人妥某某车上扣押的一条中华香烟发还宋某某；
（�）被害人宋某某的陈述，证实2016年7月16日8时左右，宋某某去兴庆区长城东路387号乐万家电动窗饰上班，到了店门口后发现店门被人用东西撬开了，宋某某进去清点了一下店里的物品，发现办公桌抽屉内的二条软玉溪香烟及四条硬中华香烟被盗，店内的监控摄像头也被人把角度调整了，宋某某随后报警；
（四）被告人妥某某在公安机关的供述，证实2016年7月中旬的一天凌晨，妥某某和廖某某转到银川市××区附近，廖某某在半路看到一家卖窗帘的店，就过去了，妥某某在车上等，过了一会廖某某回来说”弄了一条烟，”并把烟放在妥某某的车上，被抓获后，烟被扣押；
（五）被告人廖某某在公安机关的供述，证实2016年7月中旬的一天大概凌晨3、4点钟的时候，廖某某和妥某某转着偷东西，转到兴庆区长城�路的一个窗饰店门口，二人用随身携带的撬棍把店的玻璃门撬开，撬开后妥某某站在门口不远的位置放哨，廖某某进入窗饰店将一楼放物品的柜子打开，从里面拿了一条中华香烟，出来后与妥某某一起离开。被抓获后香烟被公安机关扣押。
另查明，2004年12月22日，廖某某因犯抢劫罪、盗窃罪被银川市中级人民法院判处有期徒刑20年，并处罚金人民币12000元，2015年11月27日刑满释放。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的刑事判决书、释放证明书予以证实。
原判认为，被告人廖某某、妥某某以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃他人财物，价值8605元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人廖某某、妥某某犯盗窃罪的罪名成立。对被告人廖某某、妥某某应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。在共同犯罪中，被告人廖某某、妥某某作用均等，不宜划分主从犯。被告人廖某某曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后不满五年又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应从重处罚。公安机关扣押的白色×××号中华轿车、黑色撬棍、蓝色断线钳，系作案工具，依法予以没收。被害人蔡某某被盗的香烟，经鉴定为8605元，案发后，公安机关发还被害人蔡某某部分香烟，本院核实并认定发还的香烟价值为1950元，故对被害人的经济损失6655元（8605元-1950元），被告人廖某某、妥某某应予退赔。为了维护社会秩序，保护公私财产所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条之规定，判决：一、被告人廖某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人妥某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；三、公安机关扣押的白色×××中华轿车一辆、黑色撬棍一根、蓝色断线钳一把，系作案工具，依法予以没收；四、责令被告人廖某某、妥某某退赔被害人蔡某某经济损失6655元。
上诉人妥某某的上诉理由是，其受到刑讯逼供，供述不属实，认定其盗窃证据不足，其车不是作案工具。
经审理查明，2016年7月22日22时许，公安人员在中山北街西部汽车城东门发现廖某某、妥某某骑一辆弯梁摩托车，形迹可疑，遂将二人带回审查。二审审理查明的其他事实及采纳的证据与一审相�。
本院认为，上诉人妥某某及原审被告人廖某某以非法占有为目的，秘密窃取他人价值8605元的财物，数额较大，二人行为均构成盗窃罪。原审被告人廖某某曾因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，是累犯，应当从重处罚。
关于上诉人提出其在被讯问前受到刑讯逼供，其供述不属实的上诉理由，经查，原审庭审中，公诉机关出示了由上诉人签字确认的入所健康检查表，证明上诉人入所时身体状况无异，其在隔离措施完备的看守所内所做的有罪供述除与其在公安机关办案区所作有罪供述内容相符外，上诉人还供述了本案第二起盗窃犯罪，其在公安机关的有罪供述与原审被告人的供述相互印证，证实其供述客观真实，故该上诉理由不能成立，不予采�。
关于上诉人提出认定其盗窃证据不足，其车不是作案工具的上诉理由，经查，上诉人的供述、原审被告人的供述及从上诉人的×××号中华轿车中扣押的作案工具及赃物，证实其参与了本案的盗窃犯罪，其在第一起盗窃中驾驶×××号中华轿车载着被告人廖某某去实施盗窃的事实，×××号中华轿车系作案工具，应予没收，故该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、审判程序合法、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾琳巧
审 判 员 黄 琼
代理审判员 马 捷
二〇一七年九月十一日
书 记 员 王 蕊