陕西省府谷县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）府刑初字第00178号
公诉机关府谷县人民检察院。
被告人刘某某，男。2013年9月4日因涉嫌犯出售非法制造的发票罪被府谷县公安局取保候审，同年12月29日被府谷县人民检察院取保候审。2014年5月20日被本院取保候审。
辩护人张军，陕西格道律师事务所律师。
辩护人李培录，陕西富能律师事务所律师。
府谷县人民检察院以府检公诉刑诉（2014）114号起诉书指控被告人刘某某犯出售非法制造的发票罪，于2012年5月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。府谷县人民检察院指派检察员孙蕾、徐海雄出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人张军、李培录到庭参加了诉讼。现已审理终结。
府谷县人民检察院指控，2013年5月28日，马某某因承包了宁夏煤炭基本建设公司工程。结算工程费用时需要开具发票而本人在外地，该公司项目经理吕某某声称手机号码为1552971****的人（即被告人刘某某）可以代开发票。马某某就拨打了该电话与被告人刘某某联系，将根据刘某某的提示将开票信息通过短信发给被告人刘某某，被告人刘某某提出税款是31700元。被告人刘某某让办假证人开具了内容为“付款方宁夏煤炭基本建设公司，收款方马某某，票面金额773267元，发票代码261001200551，发票号码01370597的假税务机关代开统一发票及内容为”纳税人名称马某某，税额33714.44元，征收机关府谷县地方税务局老高川税务所“的假2079860号税收通用完税证。后被告人刘某某将假发票交给马某某派去的王某某。马某某将此假发票交给宁夏煤炭基本建设公司记账，后于2013年6月2日支付被告人刘某某31700元。2013年8月29日，马某某与被告人刘某某电话联系要求开具556138元的工程发票，并将开票信息发给被告人刘某某。被告人刘某某联系办假证人开具了内容为“付款方宁夏煤炭基本建设公司，收款方马某某，票面金额556138元，发票代码261001200551，发票号码01375268的假税务机关代开统一发票及内容为”纳税人名称马某某，税额24247.62元，征收机关府谷县地方税务局老高川税务所“的假2086785号税收通用完税证。后被告人刘某某让其妻在长途客车上将假发票取回交给马某某时，被公安人员当场抓获。随身携带的非法制造的发票和完税证被公安人员扣押。据此，公诉机关认为被告人刘某某的行为已触犯《中华人民共和刑法》第二百零九条之规定，已构成出售非法制造的发票罪。被告人刘某某第二次出售非法制造的发票属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚，因此建议对被告人判处有期徒刑六个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人刘某某对上述指控的犯罪事实无异议。
被告人刘某某的辩护人提出的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人刘某某犯出售非法制造的发票罪，定性准确，但认定事实存在错误，公安机关违法对被告人刘某某开具556138元发票的行为采取了隐匿身份的侦查手段，所取得的证据为非法证据，不应当予以认证。被告人涉案金额应认定为773267元。2、关于量刑方面，被告人刘某某系初犯，且到案后如实供述所犯罪行，认罪态度较好，涉案金额较小，社会危害性不大，建议对其从轻处罚，单处罚金。
经审理查明，2013年5月28日，马某某因承包了宁夏煤炭基本建设公司工程，结算工程费用时需要开具发票。该公司项目经理吕某某称手机号码为1552971****的人（即被告人刘某某）可以代开发票。马某某就拨打了该电话与被告人刘某某联系，并根据刘某某的提示将开票信息通过短信发给被告人刘某某，被告人刘某某提出税款是31700元。后被告人刘某某让办假证人伪造了内容为“付款方宁夏煤炭基本建设公司，收款方马某某，票面金额773267元，发票代码261001200551，发票号码01370597的假税务机关代开统一发票及内容为”纳税人名称马某某，税额33714.44元，征收机关府谷县地方税务局老高川税务所“的假2079860号税收通用完税证。后被告人刘某某将假发票交给马某某派去的王某某。马某某将此假发票交给宁夏煤炭基本建设公司记账，后于2013年6月2日通过户名为杨永飞的银行卡支付被告人刘某某人民币31700元。2013年8月29日，马某某又与被告人刘某某电话联系要求开具556138元的工程发票，并将开票信息发给被告人刘某某。被告人刘某某联系了办假证人伪造了内容为“付款方宁夏煤炭基本建设公司，收款方马某某，票面金额556138元，发票代码261001200551，发票号码01375268的假税务机关代开统一发票及内容为”纳税人名称马某某，税额24247.62元，征收机关府谷县地方税务局老高川税务所“的假2086785号税收通用完税证。后被告人刘某某让其妻在长途客车上将假发票取回交给马某某时，被公安人员当场抓获。随身携带的非法制造的发票和假完税证被公安人员扣押。
上述犯罪事实有检查机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人马某某证明，他是神华神东矿区专业化服务基地生产服务中心办公楼工程项目负责人。该项目承建商是宁夏煤炭基本建设公司，他是宁夏煤炭基本建设公司雇佣的劳务人员。在结算工程费时，宁夏煤炭公司有个经理说他有个朋友可以帮忙代开工程发票，并告诉了那人的联系号码1552971****，5月28日，他通过这个号码联系询问是否可以开工程发票，那个人说可以开，他就将开票信息“付款方宁夏煤炭基本建设公司，收款方马某某，票面金额773267元，开票项目神华神东矿区矿区专业化服务中心办公楼工程”。当时那个人说税款是31700元，他大体估计和实际税率差不多，就于2013年6月2日在建行大柳塔神东小区支行通过银行将款打到对方提供的账户里。当时对方提供的账户收款人是杨永飞，卡号是4367424122010199718，开户行是建设银行府谷支行。5月29日，那人给他打电话让去上湾取票，他当时就让同事王某某取回票，交给了宁夏煤炭基本建设公司。2013年8月29日，他又通过电话让那人给他开票额为556138元的发票，9月3日，那人让他去大柳塔文体中心和一个叫段某某的人联系取票，后他去取票时被公安人员查获。
2、证人王某某证明，他是神华神东矿区专业化服务基地生产服务中心办公楼工程项目劳务人员，和马某某是同事。2013年5月底，马某某打电话让他去上湾联系取税票，他就按照马某某提供的手机号码1552971****和那人联系，两人说好在银鼎大酒店附近见面，后他在上湾移动公司对面马路见到那个人，那人将税票交给他，他将取回的税票交给周家政带到宁夏煤炭基本建设公司。2013年8月29日，马某某通过电话联系让那人再开556138元的工程发票，9月3日，那人让去大柳塔文体中西和一个叫段某某的联系取票，他们找到段某某取票时被公安人员抓获。
3、证人段某某证明，2013年9月3日，她老公刘某某给她打电话，榆林到大柳塔的客车上捎来税票，让她取回后交给马总，马总的手机号码是1522942****，后她和马总联系准备将东西交给马总时被公安人员抓获。她老公没有告诉过她发票的来源。
4、府谷县地方税务局涉税案件移送书及附件情况说明、书证发票代码261001200551，发票号码01370597，票额为773267元，付款方宁夏煤炭基本建设公司，收款方马某某的税务机关代开统一发票和完税证号2079860，税款及附加费合计为33714.44元的税收通用完税证证明，府谷县地方税务局在工作中发现犯罪线索，后于2013年9月2日将该案移交公安机关侦查，并随案移送查获的非法制造的假发票及完税证。
5、提取笔录及提取的假发票证明，公安机关于2013年9月3日向被告人刘某某妻子段某某扣押税务机关代开统一发票一份（两联）、税收完税证一份（两联）。税务机关代开统一发票内容为“发票代码261001200551，发票号码01375268，票额为556138元，付款方宁夏煤炭基本建设公司，收款方马某某”。税收通用完税证内容为“完税证号2086785，税款及附加费合计为324247.62元”。
6、府谷县地方税务局出具的证明材料及情况说明证明，发票代码261001200551，发票号码01375268，票额为556138元，付款方宁夏煤炭基本建设公司，收款方马某某以及发票代码261001200551，发票号码01370597，票额为773267元，付款方宁夏煤炭基本建设公司，收款方马某某的税务机关代开统一发票是假发票；完税证号2086785，税款及附加费合计为324247.62元以及完税证号2079860，税款及附加费合计为33714.44元的税收通用完税证也是假税收通用完税证。
7、中国建设银行府谷支行银行卡客户交易查询单证明，客户名杨永飞，卡号为4367424122010199718，于2013年6月2日现金存入31700元，办理网点为大柳塔神东小区支行。
8、户籍信息证明，被告人刘某某在犯罪时已满18周岁，为完全刑事责任能力人。
9、被告人刘某某在公安机关的供述与上述证据相互印证。其供述，马某某和他联系代开税务发票后，他通过小广告卡片上的联系电话，让制假证的人帮助他制作的假发票，制假证人治好后在长途客车上捎给他，他把假发票交给马某某派来的人，后给其提供了户名为杨永飞的银行卡，马某某又将钱打入卡内，他支取的。后马某某又联系代开发票，他同样让制假证人给他制好后从客车上捎来，他让他老婆段某某取回后交给马某某，他老婆不知道那发票是假的。
本院认为，被告人刘某某违反国家税收管理法规，出售伪造的可以用于骗取出口退税、抵扣税款以外的其他发票，其行为已构成出售非法制造的发票罪，公诉机关指控其的犯罪事实成立。辩护人所持公安机关违法对被告人刘某某开具556138元发票的行为采取了隐匿身份的侦查手段，所取得的证据为非法证据，不应当予以认证的辩护意见，根据卷内材料反映与证人马某某第一次谈话时间，移送公安机关立案侦查时间，马某某证明与被告人联系时间等时间推定，公安机关未采取过隐匿身份的侦查手段，故该辩护意见不予采纳。被告人刘某某在第二起犯罪中由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。对于未遂犯罪部分，可以比照既遂犯罪从轻或者减轻处罚。鉴于被告人刘某某在案发后如实交代自己的罪行，又主动交回非法所得，结合本案被告人的犯罪情节，社会危害等情形，可以对被告人刘某某从轻处罚，单处罚金。辩护人所持辩护意见予以采纳。公诉机关对其的量刑建议不予采纳。故依照《中华人民共和国刑法》第二百零九条第二款、第二十三条之规定，判决如下：
被告人刘某某犯出售非法制造的发票罪，单处罚金人民币4万元。（已缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵永贤
审 判 员 王 娜
人民陪审员 淡晨阳
二〇一四年七月二日
书 记 员 刘 苑