湖南省桑植县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0822刑初219号
公诉机关湖南省桑植县人民检察院。
被告人彭成林，男，1970年3月18日出生于湖南省吉首市，土家族，小学文化，务工，户籍所在地湖南省吉首市，住湖南省长沙市开福区。2009年犯非法经营罪，被本院判处罚金二万元。现因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，2016年5月20日至5月24日被长沙铁路公安处追逃抓获羁押于长沙铁路公安处看守所；经桑植县人民检察院批准，2016年5月24日被桑植县公安局执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。
湖南省桑植县人民检察院以桑检公诉刑诉[2017]4号起诉书指控被告人彭成林犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年12月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2017年3月9日公开开庭进行了审理。桑植县人民检察院指派检察员韦绪芳、书记员王清出庭支持公诉，被告人彭成林到庭参加诉讼。现已审理终结。
桑植县人民检察院指控：
2011年8月17日，被告人彭成林在桑植县白石乡莲花村实际出资并注册登记了以谭某甲（另案处理）为法定代表人的桑植白石莲花烟叶种植专业合作社，并将此烟叶基地安排谭某甲管理。
2011年8月份左右，罗某某（已判决）和洪某某（另案处理）到湖南省龙山县通过全某某认识了被告人彭成林，得知彭成林在桑植县白石乡有一个烟叶基地，2011年10月，洪某某和罗某某商议在桑植县用烟梗制作假烟丝，然后由罗某某与彭成林谈好在烟叶基地办加工厂的事情，彭成林将自己的烟叶合作社交由谭某甲管理并安排其帮忙负责相关事宜。罗某某和洪某某到昆明看了烟梗样品，以400元/吨的价格购买烟梗约18吨，由全某某将烟梗运至桑植县白石乡的烟叶基地。因罗某某、洪某某缺乏资金，洪某某便以“生产肥料”为名邀约廖某某入伙。2011年10月31日，罗某某、洪某某、廖某某三人在桑植县“汇圆京”宾馆签订了一份合作合约，约定罗某某、洪某某、廖某某各出资40万元共同做生意。合约签订后，廖某某共出资34万元，罗某某和洪某某没有实际出资。之后，罗某某以18万的价格从福建省云霄县购买了生产烟丝的旧机械，分四次运输到桑植县白石乡的烟叶基地，并请技术工人安装调试，安排谭某甲、林某丙帮助招收工人。11月份，罗某某在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖生产许可证的情况下，组织生产劣质烟丝。罗某某负责生产管理，刘某丁、黄某乙负责在工厂装卸货物，唐某乙负责原材料和成品的转运，生产期间，罗某某以400元/吨的价格，从云南购买烟梗三车（每车约18吨），制成劣质烟丝销往福建、河南等地共计1370包，销售价格为80元/包，销售总金额109600元，机械设备价值180000元。12月底，罗某某停产回家，刘某丁及杨某乙被安排在基地留守机械。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了下列证据：被告人彭成林的供述与辩解以及同案犯吴某某、廖某某、罗某某、刘某丁、黄某乙、杨某乙、林某丙、洪某某、全某某、唐某乙、熊某某、王某甲等人的供述；证人汪某某、林某甲、邓某甲、邓某乙、张某某、涂某甲、刘某甲、黄某甲、刘某乙、向某某、田某某、段某甲、谢某某、雷某某、谷某某、唐某甲、周某某、卓某某、陈某甲、邓某丙、邓某丁、林某乙、蒲某某、袁某某、陈某乙、胡某某、邹某某、刘某丙、彭某某等人的证言；鉴定意见：湖南省卷烟鉴别检验报告；书证：户籍证明、到案经过、房屋出租协议、扣押清单、货运委托协议、合作合约、收条、白石莲花烟叶种植专业种植合作社工商注册登记资料、交易流水、租赁合同、证明材料、刑事判决书；辨认笔录、搜查笔录、现场勘验检查工作记录及现场照片、中转站照片。
公诉机关认为被告人彭成林违反国家烟草专卖管理法律法规，在未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产许可证的情况下，知道他人实施生产、销售伪劣产品仍为其提供房屋、场地等设施和条件，用于帮助他人生产、销售伪劣烟草制品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人彭成林在共同犯罪中起帮助作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条。
被告人彭成林辩称，对公诉机关控诉的事实没有异议，但是自己没有参与非法经营的经营活动，也没有从中获利，希望法院可以从轻处罚。
经审理查明：2011年7、8月份，被告人罗某某（已判决）和洪某某（已判决）到湖南省龙山县通过全某某（另案处理）认识了彭成林，得知彭成林在桑植县白石乡有一个烟叶基地。2011年10月，洪某某和罗某某商议在桑植用烟梗制作假烟丝，然后由罗某某与彭成林商谈好在烟叶基地办厂的事情，并告知了洪某某。后罗某某和洪某某在昆明看了烟梗的样品，以400元/吨的价格购买了约18吨烟梗，由全某某的车将烟梗从昆明运到桑植县白石乡彭成林的烟叶基地。因为罗某某和洪某某都没有资金，洪某某便以生产肥料为幌子邀请被告人廖某某（已判决）入伙。2011年10月13日，罗某某、洪某某与廖某某在桑植县“汇圆京”宾馆签订了一份合作合约，约定罗某某、洪某某、廖某某各出资40万元共同做生意。签合约后，廖某某共出资34万元，罗某某和洪某某没有出资。罗某某拿到廖某某的钱后，以18万元左右的价格从福建省云霄县购买了生产烟丝的机械，分四次运输到彭成林的烟叶基地后请技术工人拼凑安装。谭某甲、林某丙（均另案处理）帮助招收工人。2011年11月份，罗某某在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖生产许可证的情况下，组织生产劣质烟丝。被告人刘某丁、黄某乙（均已判决）负责在工厂装、卸货，被告人唐某乙负责原料烟梗和成品劣质烟丝的转运，罗某某负责生产管理，洪某某负责销售。生产期间，罗某某共从云南购买了三车烟梗，每车约18吨，400元/吨，运费400元/吨，往福建云霄和河南销售了四车劣质烟丝1370包，80元/包，销售金额为10.96万元。2011年12月底，罗某某停产回家，被告人刘某丁及杨某乙（另案处理）被安排在基地留守机械。2012年3月，洪某某告知被告人王某甲（已撤诉）桑植县白石乡有一生产烟丝（将烟梗加工成烟丝）的厂子，并邀其入伙。4月，王某甲添加设备，组织工人继续生产劣质烟丝。至案发时，公安机关从生产车间查获顺流式烘丝机一台、隧道式加潮机二台、锅炉一组、真空回潮机一组、滚刀式切丝机二台、筛分振槽二台等烟丝生产机械设备及烟梗若干。
上述事实有以下经庭审质证、认证的证据予以证明：
1、被告人彭成林的供述与辩解证明，2008年彭成林成立了白石莲花烟叶生产合作社，2010年左右的夏天，罗某某和彭成林商议租用彭成林的场地建厂，彭成林全权委托谭某甲负责罗某某租场地建厂的事。彭成林知道罗某某租用场地是生产烟丝后，提出这个事情做不得，谭某甲说到时候有效益了，大家都有钱用，彭成林便不再说什么。
2、吴某某、廖某某、罗某某、林某丙、洪某某、王某甲、黄某乙等七位同案犯的供述与辩解证明，2011年7、8月份左右，罗某某和洪某某认识彭成林后，得知彭成林在桑植县白石乡有一个烟叶基地，10月份便商议在桑植县生产烟梗制作假烟丝，由罗某某和彭成林谈好在烟叶基地办厂的事情，彭成林将基地交由谭某甲管理。2011年10月份，洪某某告诉廖某某，罗某某准备到桑植办个加工肥料的厂子，邀请了廖某某投资，并承诺年底可以分红10万元。罗某某与洪某某在云南昆明看了烟梗样品后、就以400元/吨的价格买了约18吨烟梗，由全某某的车运输到桑植县白石莲花村的烟叶基地，然后就开始运作制作假烟丝的工厂。因罗某某和洪某某都没有资金，洪某某就邀请廖某某入伙投资做肥料生意。2011年10月13日，罗某某、洪某某、廖某某三人在桑植县“汇圆京”宾馆签订了一份合约，约定每人出资40万元共同经营做生意。合约签订后，廖某某一共出资了34万元，罗某某和洪某某没有出钱。罗某某收到廖某某的钱后，花4万元用于租房及日常生活开支，花18万元从广东饶平买了废旧机械，花3万元请人将机械进行拼装，分四次运输，花运费6万元将机械设备运到烟叶基地。
罗某某在桑植县县城负责管理工厂的开支和机械的维修，谭某甲和谭某乙在山上管事，林某丙管工，刘某丁做搬运工，洪某某负责销售。生产出来的产品是掺在烟丝里做低档香烟的辅料，刚开始对老百姓说是做有机肥，但在工厂里做工的人都说是切烟丝。
2011年生产期间，从云南昆明“郭老板”那里共拉三车烟梗，生产出的烟丝共运输4车，前三车由洪某某联系销售，共约1370包，两车运到河南，一车运到福建云霄，另一车由罗某某抵账给了广东饶平。
此基地为2011年8月10日谭某甲租用林某丙的房屋作为办公场所。2011年12月底，工厂停产。
3、同案犯刘某丁、杨某乙、全某某、唐某乙、熊某某的供述与辩解证明，彭成林是烟叶基地的大股东，谭某甲（阿炜）一直在彭成林的烟叶基地里帮忙管理烟叶的培育，并且谭某甲的哥哥（“胖子”）也帮着谭某甲管事。熊某某系物流公司老板，2010年刘某丁在白石烟叶基地帮彭成林做事，2011年腊月份期间，烟叶基地安装了生产烟丝的机械设备，彭成林从生产的烟丝中分成。2011年10、11月份，姓罗的给全某某打电话，全某某从龙山来到桑植姓罗的生产基地，从山顶上装了一车烟片，大约400包，每包30到40斤，货送到福建云霄县的。彭成林是基地的老板，运设备回来后，彭成林在桑植县法院门口请全某某和姓罗的吃过一顿早餐。2011年12月份，唐某乙经谭某甲联系负责从白石乡莲花村村部到烟叶基地的烟梗和“烟片”的转运。2011年7、8月份，全某某帮忙运过烟。帮助罗某某拉过一车机械设备和一车烟梗送到桑植县一个乡里，还帮姓罗的送过一车烟片至福建云霄县。姓罗的告诉全某某，生产烟丝的基地有洪某某的股份。
4、证人汪某某、林某甲、邓某甲、邓某乙、张某某、涂某乙、刘某甲的证言证明，该基地注册登记时间为2011年8月17日，股东有谭某甲、林某丙、邓某甲、汪某某、黄某乙、甄某某，其中谭某甲出资200万元。证言证实烟叶基地为彭成林所有，彭成林用过汪某某等人的证件。谭某甲在烟叶基地上帮彭成林管事。2011年农历3月份，听彭成林说要在烟叶基地办个“肥料厂”，冬月份左右就生产烟丝。
5、证人黄某甲、刘某乙、向某某、田某某（蒲某某妻子）、段某甲、谢某某、雷某某、袁某某、杨某甲的证言证明，桑植县高桥路边有个放烟梗和烟沫的仓库系唐某乙租的杨某甲的一间门面，说是做肥料仓库用，杨某甲看到的是一些烟梗子。2011年10月20日刘某乙通过“方三儿”将位于老中医院安置小区一楼房子以5000元的价格租给一名外地女人，同时还有一个没有头发的30多岁的男子，身材胖胖的。2011年10月20日，姓罗的夫妇租了向某某的房子，到年底，姓罗的妻子快生小孩了，他们就回福建了，到今年3月底，有三个男的又住进来了，有个自称姓王，还有一个年纪比较大，没什么头发，还有一个20几岁的年轻人。田某某（蒲某某妻子）、段某甲、谢某某、雷某某同时证实莲花山烟叶基地有加工烟梗的事实，蒲某某在加工厂烧锅炉，是其儿子谭某乙喊来的，除了蒲某某外，还有三个怀化人（雷某某、段某乙、谢某某）在那里上班，是铲烟丝和装袋的。工资由黄某乙发，与蒲某某的证言相印证。
6、证人谷某某、唐某甲、周某某、卓某某、陈某甲、邓某丙、邓某丁的证言证明，桑植县白石乡莲花村有生产烟丝的基地，老板有福建人姓王（王某甲），管事的是吴某某，生产烟丝的技术是四个福建人负责的，本地工由黄某乙管理。
7、证人林某乙的三次证言证明，烟厂是2011年10月份就开始生产了，每月包吃包住1800元工资，从去年10月份开始作了两个多月就停产了，听说老板姓罗，是福建人，2012年4月份换了一个姓王的新老板，做事的有27人，四个福建人，还有一个烧锅炉的怀化人。2012年烟丝加工厂是4月6日开始生产，4月8日起，林某乙在烟丝加工厂负责装袋后的封口工作，封口的袋数记录在厂房的墙壁上，记录显示从2012年4月10日至6月8日共生产了烟丝9662包，重量为30斤/包。
8、证人蒲某某的证言证明，2012年3月，蒲某某在基地（位于白石乡莲花村）烧锅炉，老板叫彭成林，自己的儿子谭某甲（谭某丙）出车祸时，彭成林帮过他，后谭某甲一直跟着彭成林，帮他做事。生产烟丝的烟筋是从外地运来的烟骨头，切成烟丝后打包装运，由廖某某（“廖哥”）点数发车到县城，再由刘某丁“黑子”点数给廖某某报告，操作机器的是四个福建师傅，有个叫王某乙（“阿亮”），管事的是吴某某，本地工开始是福建人管理，自5月6日起由黄某乙管理。
9、证人陈某乙（罗某某的妻子）的证言证明，2011至2012年期间，给罗某某（尾号8914的账号）存过12笔存款，总额二十万左右，有8万是陈某乙在信用社的贷款，其他都是罗某某做生意的货款，对于罗某某在桑植做什么生意陈某乙不清楚，与罗某某的供述一致。
10、证人胡某某的证言证明，四万元是帮罗某某组织加工烟丝的材料，与罗某某供述胡某某还帮罗某某买一部分设备从龙山带回桑植可以相印证（4万元交易也有银行凭条证实）。
11、证人邹某某的证言证明，2011年12月11日邹某某曾经收到一笔1万5千2百元的现金帮一客户代买机票。
12、证人刘某丙的证言证明，2011年底，帮白石的工人收过一笔工资，与黄某乙供述的打钱给一个人解决工资问题相一致。
13、证人彭某某的证言证明，2008年彭成林就承建了白石烟叶基地。
14、湖南省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告证明，查获的烟丝疑似物为劣质烟丝。
15、提取笔录及账本复印件3页、搜查笔录及扣押清单，证明，唐某乙帮助运输烟片，5月至6月共运输了13车对吴某某的住所进行了搜查，对涉案物品进行了扣押，扣押了生产、库存账本1个、运输账本一个、丝片生产筋骨账本一个、每天支出账本一个、发出账本一个、汇款账本一个、预借账本一个、合作合约1份、联合生产协议1份、货运委托协议一份、湖南省桑植县烟草专卖局用签纸7份（吴某某记数字了的），笔记本纸用签14张（吴某某写的数字）。印证吴某某的供述。
16、搜查笔录、扣押清单证明，2012年6月9日8时5分至9时20分侦查人员在谷臣国的见证下，对白石乡莲花村黄土坪村烟梗加工厂进行了搜查，扣押了信用卡一张（6*****************0）、顺流式烘丝机一台、皮带式输送机一台、隧道式加潮机2台、锅炉一组、筛分振槽2台、真空回潮机一组、滚刀式切丝机2台、烟丝疑似物及烟梗若干。
17、货运委托协议证明，2011年10月11日手机号码为1*********9的人从云南运过“肥料”至湖南张家界。
18、合作合约及收条证明，罗某某、洪某某、廖某某三人于2011年10月13日签订了名为物流业务实为生产烟丝的合作合约，双方各出资40万元，结合言词证据能够证实签订合约属实，收条证实廖某某实际出资34万元，其他人均未出资。罗某某、洪某某均知晓为生产烟丝，但不能证实廖某某知晓为生产烟丝。
19、廖某某所持有的邮政储蓄账号6*****************3交易流水证明，此卡为2011年10月13日开卡，10月17日给6*****************4（罗某某）转账15万元。10月19日给6*****************8转账5万元。
20、中国农业银行客户信息证明，6*****************4属于罗某某的账号，印证了廖某某、罗某某的供述及书证收条。
21、桑植县人民法院判决书及张家界市中级人民法院判决书证明，同案犯吴某某、罗某某、刘某丁等人的生产、销售伪劣产品的犯罪事实已被法院判决确认。
22、辨认笔录15份证明，刘某丁、黄某乙辨认出在桑植县白石乡莲花村烟叶加工基地利用烟梗非法生产烟丝的彭成林、谭某甲；刘某丁辨认出银通物流公司的老板熊某某、2012年4月份在白石乡非法生产烟丝的罗某某（罗总）、洪某某（洪总）；吴某某、刘某丁、黄某乙辨认出在桑植县白石乡莲花村烟叶加工基地利用烟梗非法生产烟丝的老板王某甲；黄某乙辨认出罗某某；吴某某辨认出方某某（方总）、谭某甲（“阿伟”）；黄某丙辨认出方总；全某某辨认出罗某某。彭成林辨认出帮忙做事的杨某乙。
23、现场勘验检查工作记录及现场照片证明，2012年6月9日6时2分开始对桑植县白石乡莲花村黄土坪组棺材岩的烟草加工地进行了勘验，加工地位于半山腰，其北面、东面、南面、西面都为山地，有一条简易公路从山脚通往山顶，中心现场分工作区和生活区两部分，工作区就是烟丝加工车间，房屋为一层楼的活动板房，坐北朝南，呈东西方向。以及生产区的加工工具、烟梗、编织袋、加工的烟丝、堆放的烟丝位置等。
24、现场照片证明，烟丝存放地点在刘某戊家；工厂板壁上记载的数字是生产数量，印证林某丁的证言以及加工烟丝的机器特征。
25、中转站照片证明，原料、成品的存放地，印证了相关言词证据。
26、户籍证明，被告人彭成林的身份情况。
27、到案经过证明，被告人彭成林系抓获归案，不具有主动投案情节。
28、桑植县人民法院刑事判决书证明，彭成林于2009年因非法经营罪（销售烟叶）被判处罚金人民币2万元。
本院认为，被告人彭成林明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，在未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产许可证并实施生产、销售伪劣烟草产品的情况下，仍为他人提供房屋、场地等设施和条件，用于帮助他人生产、销售伪劣烟草制品，其行为同时触犯生产、销售伪劣产品罪和非法经营罪，依法应择一重罪定罪处罚，故其行为构成非法经营罪，且非法经营数额28.96万元，情节特别严重。犯罪事实清楚，证据确实、充分公诉机关指控的罪名成立。彭成林在共同犯罪中，提供场地、仓库，起帮助作用，系从犯，予以减轻处罚；彭成林归案后能如实供述自己的犯罪事实，予以从轻处罚；被告人彭成林曾犯非法经营罪，判处罚金人民币二万元，有前科，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第五款，第三条第二款第（一）项、第五条之规定，判决如下：
被告人彭成林犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月20日起至2018年11月19日止。罚金已缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 聂兴权
代理审判员 刘 曼
人民陪审员 谷晓君
二〇一七年三月十日
代理书记员 向 鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品适用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门的许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有以下情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。