福建省南安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0583刑初689号
公诉机关福建省南安市人民检察院。
被告人郑金水，男，1992年6月12日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
南安市人民检察院以南检公刑诉〔2016〕693号起诉书指控被告人郑金水犯贩卖毒品罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员戴伟、吴慧敏出庭支持公诉，被告人郑金水到庭参加诉讼。现已审理终结。
南安市人民检察院指控：
1、2015年11月25日晚0时许，被告人郑金水在南安市河滨公园蓝波湾KTV对面的路边，以人民币400元的价格将50包10毫升装的奥亭复方磷酸可待因口服溶液贩卖给黄某真。
2、2015年11月25日晚0时30分许，被告人郑金水在南安市溪美街道柳溪巷，以人民币480元的价格，将60包10毫升装的奥亭复方磷酸可待因口服溶液贩卖给黄某真。
3、2015年11月26日16时许，被告人郑金水在南安市河滨公园，以人民币640元的价格，将80包10毫升装的奥亭复方磷酸可待因口服溶液贩卖给黄某真的过程中，被南安市公安局民警当场抓获，当场查获10毫升装的奥亭复方磷酸可待因口服溶液180包。
经折算，被告人郑金水多次贩卖的复方磷酸可待因口服溶液折算为可待因为2.6361克。
公诉机关提供了证人黄某真的证言，扣押决定书、扣押物品清单、发还清单、发还凭证，归案经过，户籍证明，行政处罚决定书，行政处罚告知笔录，毒品缴交凭证，黄某真、郑金水支付宝信息及转账记录手机截图，通话记录，食品药品监管总局公安部国家卫生计生委公告，物证检验报告、吸毒成瘾认定书，辨认笔录及照片，提取笔录、尿液检验笔录、现场检测报告书、指认尿检结果照片、电子证物检查笔录及光盘，同步录音录像光盘，被告人的供述等证据材料，并认为被告人郑金水多次向贩卖毒品的犯罪分子或者吸食毒品的人员贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关建议对被告人郑金水在有期徒刑三年至三年六个月幅度内量刑，并处罚金。
被告人郑金水对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。
经审理查明：
1、2015年11月25日晚0时许，被告人郑金水在南安市河滨公园蓝波湾KTV对面的路边，以人民币400元的价格将50包10毫升装的奥亭复方磷酸可待因口服溶液（俗称奥亭止咳水）贩卖给黄某真。黄某真通过支付宝转了人民币250元给被告人郑金水。
2、2015年11月25日晚0时30分许，被告人郑金水在南安市溪美街道柳溪巷，以人民币480元的价格，将60包10毫升装的奥亭复方磷酸可待因口服溶液贩卖给黄某真。黄某真通过支付宝转了人民币230元给被告人郑金水。
3、2015年11月26日16时许，被告人郑金水在南安市河滨公园，以人民币640元的价格，将80包10毫升装的奥亭复方磷酸可待因口服溶液贩卖给黄某真的过程中，被南安市公安局民警当场抓获，当场查获10毫升装的奥亭复方磷酸可待因口服溶液180包。公安机关向被告人郑金水扣押用于联系贩毒的诺基亚手机、苹果6plus手机各一部。
被告人郑金水多次贩卖的复方磷酸可待因口服溶液含可待因2.6361克，违法所得合计人民币480元。
案发后，公安机关将缴获的奥亭复方磷酸可待因口服溶液上缴。
本案审理过程中，被告人郑金水的家属代为预缴罚金人民币5000元，并代为退出赃款人民币480元。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1证人黄某真的证言及辨认笔录，证实：①2015年11月24日晚上很晚接近凌晨的时候，他打电话联系被告人郑金水说他要买50包奥亭止咳水，郑金水同意了，他们就约好在南安市河滨公园交易，并约定每包8元。约好后，他先到南安市河滨公园等，等了约半个小时，郑金水就过来了，他当时现金不够，就提出支付宝转给郑金水，郑金水也同意了。他当时转了250元给郑金水。郑金水把50包奥亭止咳水用黑色塑料袋装了拿给他。②2015年11月25日凌晨，就在上一次交易过后约半个小时左右，他又打电话给郑金水要买60包奥亭止咳水，这一次他让郑金水送到他家楼下。过了半个小时左右，郑金水就骑着一部女式摩托车过来溪美中山街附近柳溪巷工商局大门口对面，他就下来跟郑金水交易。郑金水把黑色塑料袋包的60包奥亭止咳水拿给他，他用支付宝转了100元给郑金水，到了25日下午他又用支付宝转了130元给郑金水。③2015年11月26日13时许他打电话给郑金水叫其送80包奥亭止咳水给他，顺便把欠的400元一起给郑金水，郑金水说在南安市河滨公园交易。到了26日下午16时左右，他跟公安机关在南安市河滨公园等郑金水，等了一个小时左右，郑金水就骑着一辆女式摩托车过来了，之后郑金水也被公安机关抓了。
2归案经过，证实2015年11月26日16时许，南安市公安局在南安市河滨公园抓获前来交易的被告人郑金水，并当场查获奥亭复方磷酸可待因口服溶液180包。
3扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片、发还清单、发还凭证，证实2015年11月26日，向被告人郑金水扣押涉案奥亭复方磷酸可待因口服溶液180包、女式二轮摩托车一部、诺基亚手机一部、苹果6plus手机一部。2016年1月19日，将女式二轮摩托车发还车主郑清兰。
4毒品缴交凭证，证实涉案的179包奥亭止咳水于2015年12月21日已上缴。
5户籍证明，证实被告人郑金水的身份情况，犯罪时已满十八周岁，无违法犯罪前科。
6黄某真、郑金水支付宝信息及转账记录手机截图，证实黄某真于2015年11月25日向郑金水转账合计480元。
7食品药品监管总局公安部国家卫生计生委公告，证实含可待因复方口服液体制剂（包括口服溶液剂、糖浆剂）列入第二类精神药品管理，该公告自2015年5月1日起实行。
8通话记录，证实被告人郑金水与黄某真的通话情况。
9司法鉴定检验报告书及补充说明，证实送检的检材检出可待因成分，可待因含量为0.09%，密度为1.01g/ml。
10吸毒成瘾认定书，证实被告人郑金水吸毒不成瘾。
11电子证物检查笔录及光盘，证实南安市公安局于2016年4月11日对郑金水持有的手机号码为13×××11进行检查的过程及南安市公安局于2016年4月11日对郑金水的支付宝账号13×××11进行检查的过程。
12同步录音录像光盘，证实公安机关对被告人郑金水，黄某真的讯问过程。
13被告人郑金水的供述及辨认笔录，证实①2015年11月23或者24日晚上23时许，他在南安市溪美街河滨公园蓝波湾KTV对面路边，以8元的价格卖给“溜神”（指黄某真，下同）50包奥亭止咳水，共400元，支付宝转250元给他，欠他150元。②2015年11月24或者25日晚上0时许，“溜神”又打电话给他要购买60包止咳水，他将60包奥亭止咳水送到其家楼下，黄某真本来要给他480元，但是只在支付宝转给他100元，第二天，“溜神”又转给他130元，还欠他400元。③2015年11月26日下午13时许，“溜神”又打电话给他要向他购买80包奥亭止咳水，他们说好8元一包。到了下午15时30分许，他骑一部闽Ｃ×××××女式摩托车过来到溪美河滨公园，准备将80包奥亭止咳水卖给“溜神”，公安就过来将他抓获了。当时在他的摩托车上总共有180包的奥亭止咳水也都被公安机关扣押了。
上述证据，经庭审质证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。
本院认为：被告人郑金水多次向他人贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人郑金水归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人郑金水的家属代为预缴罚金并退赃，对被告人郑金水可酌情从轻处罚。公诉机关对被告人郑金水的量刑建议幅度适当，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合被告人归案后的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第一项的规定，判决如下：
一、被告人郑金水犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人郑金水向本院退出的违法所得赃款人民币四百八十元，予以没收，上缴国库。被告人郑金水被扣押的作案工具诺基亚手机、苹果6plus手机各一部，由扣押机关南安市公安局依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 吴序开
人民陪审员 黄高级
人民陪审员 黄莲治
二〇一六年十一月三日
书 记 员 洪爱娥
主要法律条文附页：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。