湖北省江陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂江陵民初字第00816号原告代新武，无业。委托代理人陆向阳，湖北荆楚律师事务所律师。被告江陵县诗煌钢结构有限公司（以下简称诗煌钢构公司）。住所地：湖北省江陵县郝穴镇江陵大道（工业园区）。法定代表人徐诗皇，经理。被告徐诗皇，诗煌钢构公司法定代表人。两被告委托代理人（特别授权）汤凡，湖北荆安律师事务所律师。代理权限：代为承认对方诉讼请求，进行调解、和解、反诉、上诉。第三人大昇（赤壁）印染有限公司（以下简称大昇印染公司）。住所地：湖北省赤壁市蒲圻办事处南渠闸村。法定代表人刘士贤，经理。委托代理人程林，无业。原告代新武诉被告诗煌钢构公司、徐诗皇建设工程合同纠纷一案，本院于2014年11月13日立案受理后，依法组成由审判员王硕担任审判长、审判员李传祧、人民陪审员沈义荣参加的合议庭。在案件审理过程中，本院依职权追加了大昇印染公司为第三人，并于2015年7月23日公开开庭进行了审理。原告代新武及委托代理人陆向阳，被告诗煌钢构公司及徐诗皇委托代理人汤凡，第三人大昇印染公司委托代理人程林均到庭参加诉讼。2015年1月4日，原、被告申请庭外和解三个月，本院对此予以准许。本案现已审理终结。原告代新武诉称：被告诗煌钢构公司承建了大昇印染公司钢结构车间，由于车间大梁和屋面C型钢用材偏小，2008年被大雪压垮。为此，被告诗煌钢构公司遂将车间返工、修复工程转包给原告。原、被告于2008年9月16日签订了钢结构工程安装合同。合同签订后，原告于当年9月20日带领20余名工人开赴工地。实际履行中，被告未依约支付进场费和进度工程款，导致工程待料停工96天。原告为完成合同约定的工程，不惜借高利贷支付工人的工钱。2009年9月15日，该工程完工，并由大昇印染公司验收完毕，但被告仍未按合同约定支付工程款。经原告多次催讨，被告仅于2009年陆续支付了工程款2.5万元，余款至今未付。为维护自身合法权益，特诉请法院判令：一、两被告共同支付下欠的工程款19.126万元（42米×198米×26元／平方米-2.5万元）；二、两被告赔偿迟延付款的滞纳金5万元（从工程完工之日2009年9月15至原告起诉之日2014年11月11日，每天按日万分之四的利率计算）；三、两被告共同赔偿原告窝工、误工损失9.6万元（误工96天×1000元／天）；四、两被告共同支付原告清场费3万元；五、本案诉讼费6810元由两被告负担。本院在追加大昇印染公司为第三人后依法行使释明权，原告明确表示不变更诉讼请求。原告代新武为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据一：原告代新武、被告徐诗皇身份证、被告诗煌钢构公司营业执照复印件各一份。证明原、被告的诉讼主体资格。证据二：2008年9月16日，徐诗皇与代新武签订的《钢结构工程安装合同》一份。证明合同双方权利义务。证据三：授权委托书。证明被告诗煌钢构公司法定代表人徐诗皇授权原告以该公司名义承建大昇印染公司钢结构厂房工程的制作安装。证据四：新建钢结构厂房竣工验收单。证明原告组织施工的钢结构厂房已经大昇印染公司验收合格。证据五：程林出具的证明二份。证明：一、代新武施工过程中因待料停工96天。二、新建钢结构厂房竣工验收单上的公章系其加盖。证据六：本院依原告申请对程林所作的调查笔录一份。内容：程林于2007年3月到赤壁大昇公司上班，负责返工车间工程的质量。当时的公司负责人是刘英。关于垮掉厂房的返工工程，刘英与徐诗皇签了合同。合同约定：大雪压垮的厂房由徐诗皇返工。国家补偿的雪灾款给徐诗皇使用。返工所需的建筑材料及运费由徐诗皇负担。垃圾材料清理也归徐诗皇。但返工工程实际施工人是原告代新武。徐诗皇未派人监工。因当时徐诗皇未付款给代新武，返工厂房又要马上投入使用。无奈之下，大昇印染公司只有自行出钱购买并运输建筑材料，垫付了代新武雇请工人的部分生活费。返工厂房现已完工并交付使用，但并没有正式验收。代新武为了找徐诗皇结算，要求程林打印了钢结构厂房的竣工验收单。因当时刘英不在，遂盖了公司合同章。返工工程的完工时间为一年。代新武完成的工程量是面积42M×198M×6M，是程林与大昇印染公司另一返工工程质量负责人董胜利共同测量的，与补充协议要求相符。钢结构主体施工合格及次构件符合要求，是程林找其他单位借的检测设备，经过检测，得出合格结论，经刘英许可。厂房是否存在漏水问题，也是经程林与董胜利检测得出合格的结论。开工前与完工后确实是代新武请人清场，但具体清场费是多少，程林不知。停工期虽是原告自已记载的考勤，但工期一年，估算误工期至少三个月。后因代新武超期完工，雪灾款就一直未批，厂房压垮和返工超期，徐诗皇及诗煌钢构公司都没有向大昇印染公司承担违约责任。证据七：2010年9月16日的民事诉状及（2012）鄂江陵民初字第1208号民事裁定书一份。证明原告曾起诉被告。证据八：大昇印染公司出具的情况说明一份。证明原告施工工程已经交付使用。证据九：原告代理人对程林所作的调查笔录一份。证明内容同证据五。证据十：原告自书的施工日志一份。证明原告误工的情况。被告诗煌钢构公司未在法定期间提交答辩状，亦未在举证期限内提交相关证据。庭审时辩称：原告借用本公司的资质并以本公司的名义到大昇印染公司施工，应由大昇印染公司支付工程款。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告徐诗皇既未在法定期间提交答辩状，亦未在举证期限内提交相关证据。庭审时辩称：2008年9月16日，本人与原告签订钢结构工程安装合同，以及2008年9月21日，本人向代新武出具授权委托书的行为均系职务行为，因此相应的法律后果应由诗煌钢构公司承担。《钢结构工程安装合同》中约定的材料运送、派人监理、工程验收、支付工程款，本人及诗煌钢构公司工作人员均未参与。原告应向大昇印染公司讨要工程款。2009年本人确实给了原告2.5万元，但该款不是工程款，而是本人赠与给原告的生活帮助金。综上，请回法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人大昇印染公司未在法定的期间内提交答辩状，庭审时辩称：本公司与被告诗煌钢构公司就车间返工工程签订有补充协议。按该协议约定，车间返工的工程款应由被告诗煌钢构公司负担。第三人大昇印染公司为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据一：大昇印染公司自书的情况说明一份。证明原告提交的证据四、八内容属实。证据二：2008年3月14日，大昇印染公司与诗煌钢构公司签订的补充协议一份。证明车间返工的工程款应由诗煌钢构公司负担。经庭审质证，两被告、第三人对原告提交的证据一、二、三、七无异议，原告、两被告对第三人提交的证据二无异议，对上述无争议的证据，本院依法予以采信。被告诗煌钢构公司对原告提交的证据四有异议，认为车间返工工程验收必须要有诗煌钢构公司及质检部门的参与，并且验收单上的合同印章在（2012）鄂江陵民初字第1208号案件当中经法院调查是假的。验收单的内容未经本公司核实，本公司不予认可。对证据五的真实性有异议，并且对证据形式有异议，认为程林作为第三人委托代理人就不应再作为原告的证人出庭。对证据六的证据来源无异议，但对内容有异议，认为程林的陈述并未得到大昇印染公司的认可。对证据八的真实性无异议，但对内容有异议，该情况说明与大昇印染公司负责人刘英在（2012）鄂江陵民初字第1208号案件当中的陈述相悖，刘英的陈述更具有说服力。对证据九有异议，异议理由同其对原告证据五的质证意见。对证据十有异议，认为施工日志应由监理方记载。被告徐诗皇对原告提交的证据四、五、六、八、九、十的质证意见同被告诗煌钢构公司的质证意见。第三人大昇印染公司对原告提交的证据四、五、六、八、九无异议，对证据十表示因程林未做监理日志，无法核实。但对该证据真实性无异议。原告对第三人提交的证据一无异议。两被告对第三人提交的证据一的证据来源无异议，但对内容有异议。认为补充协议签订后，双方并未履行。之后，代新武借用诗煌钢构公司的资质并以其名义与大昇印染公司直接建立了合同关系。补充协议与新建钢结构厂房竣工验收单上的合同印章不一致，第三人应提供两枚合同印章来证明其陈述的真实性。对上述有争议的证据，本院认为：对于原告提交的证据四，虽然本院工作人员在（2012）鄂江陵民初字第1208号案件中核实该了证据上加盖的合同公章与大昇印染公司经理刘英提供的合同公章不一致。但原告提交的证据八及第三人提交的证据一均认可了该证据的真实性。故本院对该证据予以采信。对于原告提交的证据五、六，因原告提交程林证明以及本院向程林作询问笔录时，第三人还未委托程林为该公司代理人，并且原告提交的证据八及第三人提交的证据一均佐证了程林的陈述，故本院对前述书证内容予以采信。对于原告提交的证据八，与第三人提交的证据一内容相符，本院予以采信。对于证据九，同本院采信证据五、六的理由，予以采信。对于证据十，因原告未提交原件予以核对，故本院不予采信。对第三人提交的证据一，两被告虽有异议，但该证明内容与被告答辩“代新武以诗煌钢构公司的名义到大昇印染公司进行车间返工施工，诗煌钢构公司未派人监工，未支付材料款、未支付代新武工程款、未参与工程验收”的意见基本一致。并且第三人作为返工工程的发包方，对代新武施工的返工工程已经认可质量合格并接收使用，两被告对此虽有异议，但无证据反驳，故本院对两被告质证意见不予采纳，对该证据予以采信。经审理查明：2005年11月25日，大昇印染公司与徐州市四方特种屋盖有限公司签订了一份钢结构生产车间施工承包合同，徐诗皇为工程项目负责人。该合同约定的生产车间施工完毕后，大昇印染公司支付了部分工程款。2008年1月26日，因雪灾造成前述车间坍塌，大昇印染公司遂于2008年3月14日与徐州市四方特种屋盖有限公司（后变更为诗煌钢构公司）签订了一份补充协议。协议约定返工修复工期为2008年3月12日至同年7月31日完工。原车间的修复拆除工作由诗煌钢构公司负责，变更大梁和檩条的材料费由诗煌钢构公司购买，大昇印染公司将雪灾补助款付给诗煌钢构公司使用。生产车间返工恢复后，原合同的结算问题仍在原合同规定结算。返工工程款不另外支付。该补充协议签订后，诗煌钢构公司未立即履行。至2008年9月16日，诗煌钢构公司法定代表人徐诗皇才与原告代新武签订了钢结构工程合同，将上述车间返工工程交给无资质的原告代新武施工。该合同约定：“工程款按建筑面积每平方米26元计算。进场付2万元。诗煌钢构公司负责将材料及部件运送到施工现场。因诗煌钢构公司的原因连续超过三日造成停工的，则应向代新武支付误工费1000元／日。不按约定期限支付工资，每天按应付款项支付滞纳金。”2008年9月21日，诗煌钢构公司出具一份授权委托书，委托代新武为诗煌钢构公司代理人，以该公司名义承建大昇印染公司钢结构厂房工程，代新武在工程中处理与之有关的一切事物诗煌钢构公司均予以承认。从2008年9月20日大昇印染公司车间返工工程开工至2009年9月15日代新武组织人员施工完毕期间，被告诗煌钢构公司未派人监工、未采购、运送材料，亦未支付工程款及参与工程验收。返工车间所需的材料及运送费用均由大昇印染公司开支。雪灾款因返工超期未批，大昇印染公司未交付诗煌钢构公司使用。2009年9月27日，经当时在大昇印染公司工作的人员程林等人的测量，确认代新武完成工程量为42米×198米×6米。工程质量合格。因诗煌钢构公司未按期付款致代新武在施工过程中停工96天。坍塌厂房的清理费由代新武负担。2009年期间，徐诗皇曾给付代新武2.5万元。另查，大昇印染公司与代新武就车间返工工程未另签合同。代新武在施工期间曾向大昇印染公司借支过部分工人生活费。但车间返工工程完工后，大昇印染公司未向代新武支付工程款。2009年9月15日，人民银行同期同类贷款基准利率为5.94%。本院认为：当事人争议的焦点为：一、诗煌钢构公司与代新武签订的施工合同的效力。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效。…（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；…。据此，2008年9月16日，诗煌钢构公司法定代表人徐诗皇与原告代新武签订的钢结构工程合同无效。二、原告主张的诉求是否应当支持。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，车间返工工程经发包方大昇印染公司验收合格，施工方代新武请求被告诗煌钢构公司按前述无效合同约定支付工程价款的，应予支持。故原告的第一项诉讼请求，要求诗煌钢构公司支付工程款19.126万元（扣出已付2.5万元），予以支持。被告徐诗皇虽不认可2.5万元是给付代新武的工程款，但该款徐诗皇已向本院明确表态不要求代新武返还。代新武自愿以该款冲抵工程款，该行为无损两被告的利益，亦不违反法律规定，本院对此准许。对原告的第二项诉求，无效合同中未约定迟延付款滞纳金的计算方式，依据庭审查明的被告诗煌公司存在的逾期付款事实，被告诗煌钢构公司应赔偿原告逾期付款损失5万元（本院酌定按未付工程款19.126万元、从工程完工之日2009年9月15日起至原告起诉之日2014年11月11日止、参照银行同期贷款基准利率5.94%计算，以原告主张为限）。对于原告的第三项诉求，原告主张误工时间96天，误工损失每日按1000元计算为9.6万元。第三人大昇印染公司对此表示认可。两被告虽有异议，但无证据反驳。本院对此予以支持。对原告第四项诉求，依据审理查明的事实，清场费已经由代新武支出，但代新武无条据或其他证据佐证，本院对其主张的金额3万元不予支持，酌定1000元。另外，被告徐诗皇系被告诗煌钢构公司的法定代表人及股东，其与代新武签订合同及出具授权委托书的行为，属于职务行为。其个人仅以出资为限，对诗煌钢构公司的债务承担责任。故原告要求被告徐诗皇应与被告诗煌钢构公司承担连带责任的主张，于法无据，本院不予支持。综上，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十七条、第五十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江陵县诗煌钢结构有限公司支付原告代新武工程款19.126万元；二、被告江陵县诗煌钢结构有限公司支付原告代新武迟延付款的滞纳金5万元。三、被告江陵县诗煌钢结构有限公司赔偿原告代新武误工损失9.6万元；四、被告江陵县诗煌钢结构有限公司支付原告代新武清场费1000元。五、驳回原告代新武的其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效之日起十日内付清。逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6810元，由被告江陵县诗煌钢结构有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，收款人：湖北省荆州市中级人民法院，帐号：17×××30，开户行：中国农业银行荆州市长江大学支行；上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判长王硕审判员李传祧人民陪审员沈义荣二〇一五年八月七日书记员邱梦媛