山东省威海市文登区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）文宋民一初字第8号
原告ＸＸＸ，城镇居民。
被告孙桂兴，城镇居民。
ＸＸＸ与孙桂兴提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告ＸＸＸ及其委托代理人贾媛媛、被告孙桂兴到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告ＸＸＸ诉称，原告系被告的雇员，2013年8月18日，原告在位于威海市南海新区威海同德高压变频器有限公司的工地工作时受伤，因被告拒绝赔偿原告的各项损失，故请求法院判令：1、被告赔偿原告医疗费1716.96元、残疾赔偿金169584元、误工费64000元、护理费10049.42元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1140元、交通费1000元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金3000元，共计260390.38元；2、承担本案的诉讼费等一切相关费用。
被告孙桂兴辩称，2013年8月18日，原告的确在威海同德高压变频器有限公司的工地上工作时受伤。该工地工程是由威海同德高压变频器有限公司发包给林在君，林在君因为没有资质，所以挂靠在文登市建设总公司名下，林在君雇佣我负责召集、组织人员干活，我找到鲁某，鲁某又召集了七、八个人，ＸＸＸ是其中之一。因此我认为应该由林在君和威海同德高压变频器有限公司承担责任。ＸＸＸ受伤之后，我将他送到了文登整骨医院，并垫付了门诊费1291.96元，住院费62480.98元。
经审理查明，原告ＸＸＸ在威海同德高压变频器有限公司工地工作时，从二楼坠落。原告于当日被送至山东省文登整骨医院诊治，诊断为：右挠骨远端粉碎骨折并正中神经损伤，骨盆骨折，多发软组织损伤，左股骨颈骨折（气滞血瘀）。原告首次住院期间的门诊费、住院费被告已支付。原告首次住院38天，复诊花费门诊费1716.96元。原告于2014年4月24日自行委托山东永鼎司法鉴定中心对其伤残等级、误工时间、护理人数及时间、后续治疗费用等进行鉴定，山东永鼎司法鉴定中心出具鲁永司鉴中心【2014】临鉴字第308号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、ＸＸＸ的损伤构成八级伤残；2、ＸＸＸ的误工时间为8个月（含住院期间及后续治疗期间）；3、ＸＸＸ的护理时间为3个月（含住院期间及后续治疗期间），其中伤后首次住院期间2人护理，其余时间1人护理；4、ＸＸＸ的后续治疗费用（取内固定）预计需8000元。原告住院期间由其妻子张丽云护理，出院后由其妻子张丽云、儿子王俊龙共同护理，张丽云与王俊龙均系城镇户口。2013年山东省城镇居民家庭人均可支配收入28264元。原告住院期间及复查花费交通费1000元，支出鉴定费1900元。被告对原告主张的误工费、护理费有异议，认为应当按照国家标准计算。对原告主张的医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金均没有异议。关于威海同德高压变频器有限公司工地工程是由林在君承包，林在君挂靠在文登市建设总公司名下，被告并未提供证据证实其主张。
本案在审理过程中，被告为证实其系受林在君雇佣，提供《劳务用工合同》复印件一份，合同约定：“甲方：林在君乙方：孙桂兴工程名称：威海同德高压变频器厂工程地点：文登南海1、乙方按合同为甲方提供50-60人专业木工、钢筋工、瓦工。双方约定人工费，大工小工平均费用120-150元每人每天，工作时间每天10小时（管吃），如不提供伙食，每人每天再加20元生活费；2、甲方无偿为乙方施工人员提供施工工具、水、电、住宿场所；3、双方约定用人工时间为6个月（6月底-
年底）；4、在此期间甲方必须负责安排乙方工作人员在此时间工作日不得休息、歇工，如因甲方原因造成歇工，则按有偿工作日计，工资照发。如因乙方原因造成歇工，甲方概不负责。未经甲方同意，乙方人员不得随意撤走，去甲方以外的工地，乙方必须服从甲方人员调动安排。5、工资每月按60%发放，剩余部分2013年年底全部结清，如不按时结清，甲方要按乙方未发放完工资的全部余额每天按5%支付乙方滞纳金；6、工作期间内乙方必须服从甲方人员安排，按要求工作，不得无故上访或聚众闹事，如有违反，甲方有权辞退乙方人员，必要时给予甲方一定的经济补偿……”被告孙桂兴在庭审中陈述：“我至少提供了七八十个人给林在君”“各个班组做各个班组的工资表，然后把工资表给我，我再拿过去给林在君，林在君再把工资给我，我再发给每个班组的组长。”“干日工，每天给我加一个日工的钱，日工最高是150元。干包工，就按工程量，一平方给我加1元钱。”原告提出异议称，被告与林在君并非雇佣关系，而是劳务分包关系，且被告承认原告工资系由其发放。
原告为证实其与被告系雇佣关系，而不是与林在君为雇佣关系，申请证人鲁某、周某出庭作证。鲁某称：“2013年孙桂兴找到我，说南海同德工厂有砌大块的活儿，问我去不去干，我过来看了下工地环境，觉得还行，就和平时和我一起干活的六个工人们说了，然后就一起过来干活了。”“我们当时约定的是计件发放工资，一立方米125元。”“孙桂兴主要负责找人，具体的活儿他不干”。周某称：“2013年鲁某告诉我威海同德工地那儿有个砌大块的活儿，我和ＸＸＸ等七个人就一块过去干活了。”“干的包工活，记得不是很清楚，大概一立方米115元。”被告对证人证言无异议。
以上事实，有原、被告陈述、证人证言、劳务用工合同、门诊病历、住院病历、门诊费收据、司法鉴定意见书、户口本、鉴定费收据等在案为凭。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案争议的焦点为原告的雇主是否为被告孙桂兴。根据被告孙桂兴提供的劳务用工合同及证人证言可知，被告负责召集工人施工，但其自身并不在工地施工，其获取利益的方式是赚取工程款与工人工资之间的差价，原告的工资系由被告发放，且原告首次期间的医疗费也系被告支付，故原告的雇主应为被告孙桂兴。关于原告的合理损失，原告主张误工费为每月8000元，但并未提交证据证实其主张，故原告关于误工费的计算标准，本院不予支持。原告的误工费可以参照2013年山东省城镇居民家庭人均可支配收入28264元，计算8个月为18843元。原告主张其护理费为10049.42元，因其计算方法有误，本院核定为10008.6元。关于原告的其他合理损失，因被告并无异议，本院予以认定。据上，本院核定原告的合理损失为：1、医疗费1716.96元；2、残疾赔偿金169584元（28264元/年×20年×30%）；3、误工费18843元（28264元÷12×8）；4、护理费10008.6元（28264元÷365天×38天＋28264元÷12×3）；5、后续治疗费8000元；6、住院伙食补助费1140元（30元/天×38天）；7、交通费1000元；8、鉴定费1900元；9、精神损害抚慰金3000元，总计215192.56元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告孙桂兴赔偿原告ＸＸＸ医疗费1716.96元、残疾赔偿金169584元、误工费18843元、护理费10008.6元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1140元、交通费1000元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金3000元，总计215192.56元。于本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限间的债务利息。
案件受理费5206元，保全费1770元，由被告孙桂兴负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审 判 长 汪渤清
人民陪审员 邱洪胜
人民陪审员 于 明
二〇一四年五月十三日
书 记 员 张文伟