南通市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通民初字第00114号
原告南通明德重工有限公司。
法定代表人季风华。
委托代理人任晓峰、吴齐炤。
被告徐某某。
委托代理人陆春雷。
原告南通明德重工有限公司诉被告徐某某劳动争议纠纷一案，本院于2015年2月3日立案受理后，依法由代理审判员华卫东适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年7月31日被告对原告实施盗窃行为，公安机关作出行政拘留5日决定。2014年8月原告征得工会同意，并根据“员工手册”、“员工奖惩细则”及《劳动合同法》规定决定单方解除劳动合同，并处罚5000元。2014年8月8日原告予以通报，2014年8月29日征得被告同意确定解除劳动关系日期为2014年8月22日。2014年11月21日南通市通州区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，缺乏事实和法律依据。且2014年12月28日法院受理原告破产重整申请。故请求法院判决原告无须支付被告88705.45元（其中2014年7月工资5000元、8月工资4873.45元，违法解除劳动合同赔偿金78832元）。
被告辩称，仲裁裁决认定原告违法解除劳动合同的事实存在，该裁决适用法律正确，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2007年1月被告至原告处工作。2011年3月7日原告职代会通过并公布“员工奖惩细则”以及“员工手册”中开除条款规定：在公司内偷盗、抢夺、抢劫个人或公司财物的；被处以治安处罚的等，员工有上述情形之一者，予以开除，并处5000元以上罚款。
2013年1月15日原、被告（以下分别称甲方、乙方）签订劳动合同约定：期限为3年；甲方安排乙方从事一线操作工作；劳动时间为综合工时制；乙方工资形式为计件工资；甲乙双方分别按国家规定比例交纳社会保险；工资发放日一般为次月15日；甲方已经、正在或将要制定的各个方面的规章制度，自制定之日即成为本合同附件，乙方认可制定前或制定后无须其签字确认，公司已通过各种形式向其宣讲，乙方熟知和同意其全部内容，乙方承诺遵守并对其生效，无须再征得乙方书面同意或签收；乙方违反劳动纪律，甲方可根据本单位规章制度，给予处罚、要求赔偿，直至解除本合同；乙方严重违反原告规章制度的，甲方可以随时通知解除本合同；公司规章制度作为本合同附件具备同等约束力。
2014年7月31日19时许被告在原告码头散货船机舱口的废料箱内盗窃废镀锌紫铜编织带1.6千克（价值61元）等，被原告安保人员抓获过程中丢弃。2014年8月4日长江航运公安局南通分局作出行政处罚决定：对被告行政拘留5日（自2014年8月4日至8月9日止）。
2014年8月7日原告工会回复原告：同意对被告罚款5000元并解除劳动关系。同日原告通报开除被告。2014年8月29日原告出具解除劳动关系证明书载明：被告因偷窃、开除于2014年8月22日解除劳动合同，双方劳动关系存续期间所有事务已处理完毕，双方没有任何争议。被告签署该证明书。
2015年1月19日南通市通州区劳动人事争议仲裁委员会裁决：由原告支付被告2014年7、8月工资9873.45元，违法解除劳动合同赔偿金78832元。
另查明，被告提供2014年1-7月份应发工资额分别为6043.64元、2842.30元、4418.12元、3865.49元、5110.93元、6795.79元、6130.57元，合计35206.84元。其中原告发放被告2014年7月工资时扣除罚款5000元。2014年8月被告工资没有发放，个人负担医疗保险费为55.98元。
以上事实，经当庭质证，本院予以认定。
此外，原告还当庭出示2014年8月机装科8月份工时表未记录被告出勤工时，被告对此认为不具证明效力。原告没有提供考勤记录。
本案争议的焦点：1.原告单方解除劳动合同是否符合法定或约定事由？2.被告主张欠付工资是否成立？
本案在审理中，本案曾主持调解，因原告不同意调解，故无法调解。
本院认为，一、关于违法解除劳动合同的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务”。第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：严重违反用人单位的规章制度的”。据此规定，用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务，同时劳动者应当完成劳动任务，并遵守劳动纪律和职业道德。劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。但是否违纪及违纪是否严重应当以劳动者本人有义务遵循的劳动纪律及用人单位规章制度为依据，并以劳动法规所规定的限度和用人单位内部关于严重违纪行为的具体规定作为衡量标准。本案中原、被告签订劳动合同，确立劳动合同关系合法、有效。对于争议的焦点，首先，双方在劳动合同中约定严重违反单位规章制度作为单方解除劳动合同前提条件，原告单位规章制度也通过民主方式制定并公示，且劳动合同约定单位规章制度作为劳动合同附件，被告亦有能力知晓并予以遵守。其次，原告单方解除劳动合同通知单位工会并获准，符合法定程序。原告作出开除决定，并出具解除劳动关系证明书，均表明原告行使单方解除权。其三，衡量被告过错情节，有违遵循履行劳动合同的诚实信用原则。且原告“员工奖惩细则”等将“偷窃公司财物的”和“被处以治安处罚的”作为严重违反单位规章制度单方解除劳动合同的情形，亦符合情理，也系原告作为管理者为避免再次受到侵害而合理行使企业自主权的表现。综上，原告单方解除劳动合同，符合法律规定。原告主张不支付违法解除劳动合同赔偿金，于法有据，本院予以支持。二、关于欠付工资。其一，罚款系违约金性质，应以填补损失为主。原告根据单位规章制度对被告罚款5000元，系主张被告承担违反劳动合同的违约金。但法律规定劳动者承担违约金仅限于劳动者违反服务期协议和竞业限制协议两种情形，劳动合同中双方并没有约定违约金，且规章制度中罚款的规定与治安行政拘留系重复处罚，原告主张罚款依据不足。而被告盗窃行为造成原告损失61元应予赔偿，符合劳动合同约定及法律规定。故原告应支付被告2014年7月工资4939元（5000-61）。其二，单方解除劳动合同系形成权，即在解除通知送达合同对方时生效。2014年8月29日被告收到“解除劳动关系证明书”，双方自此解除劳动合同。对此原告不能提供除行政拘留5日外对被告2014年8月考勤记录，应承担举证不能的法律责任。该期间应认定被告已提供正常劳动，由原告支付工资。《江苏省工资支付条例》第五十一条规定“用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定”。被告提供2014年1-7月正常提供劳动期间工资，原告对被告工资发放情况没有举证，本院酌情按该期间工资平均数认定被告解除劳动合同前2014年8月工资，同时应扣除被告个人所负担的医疗保险费。故原告应支付被告2014年8月工资3837.86元（35206.84÷7×（29-5）÷31-55.98］。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：
一、原告南通明德重工有限公司不支付被告徐某某违法解除劳动合同的赔偿金78832元。
二、原告南通明德重工有限公司于本判决生效后10日内支付被告徐某某2014年7月工资4939元。
三、原告南通明德重工有限公司于本判决生效后10日内支付被告徐某某2014年8月工资3837.86元。
四、驳回原告南通明德重工有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半后收取5元，由原告南通明德重工有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。
代理审判员 华卫东
二〇一五年四月二十日
书 记 员 陈 程