广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤19刑终26号
原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘小华，男，公民身份号码：×××4272，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为四川省大竹县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月30日被羁押,2015年7月1日被刑事拘留，2015年8月4日被逮捕。现羁押于东莞市看守所（上桥）。
广东省东莞市第三人民法院审理广东省东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人刘小华犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月4日作出（2015）东三法刑初字第1928号刑事判决。宣判后，原审被告人刘小华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人刘小华，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，被告人刘小华向“鸭子”（另案处理）购买毒品××，部分用于吸食，部分用于贩卖。2015年6月18日晚上、6月27日晚上，经电话联系后，刘小华分别去到东莞市清溪镇政府前面路段，以150元的价格卖给吸毒人员李某（另案处理）各1小包××（每包重约1克）；同年6月23日0时30分、6月29日晚上，经电话联系后，刘小华分别去到清溪镇公益街吉祥住宿楼下，以200元的价格卖给吸毒人员段某（另案处理）各1小包××（每包重约1克）。
2015年6月30日15时许，民警抓获吸毒人员李某，后在李某的协助下，民警于6月30日20时许在清溪镇政府前面路段抓获刘小华，从其身上缴获××2小包，分别净重0.85克、0.88克；随后在其住处又缴获××1大包净重45.63克，均检验出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：现场勘查笔录、现场图及现场照片，搜查笔录，手机二部，密封胶袋18个，药盒一个，检验鉴定报告，现场检测报告，到案经过，称重、提取笔录，扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片，毒品缴交收据，户籍证明，东莞市看守所健康检查笔录，搜查录像，审讯录像，证人李某、段某的证言及辨认笔录，被告人刘小华的供述和辩解及辨认指认笔录等。
原判认为，被告人刘小华明知是甲基苯丙胺等毒品而予以贩卖，贩卖数量为五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。视被告人刘小华的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四的规定，判决：一、被告人刘小华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币20000元。二、随案移送的手机两部，予以没收，上缴国库。
上诉人刘小华提出：其没有贩卖毒品；原判认定其贩卖毒品五十克以上证据不足，是错误的；原判认定在其宿舍缴获的毒品属贩卖的数量是错误的。原判认定事实错误，量刑过重，请求予以改判。
经审理查明：上诉人刘小华向“鸭子”（另案处理）购买毒品甲基苯丙胺（××）后贩卖。2015年6月18日晚上、6月27日晚上，经电话联系后，刘小华分别在东莞市清溪镇政府前面路段，以150元的价格卖给吸毒人员李某（另案处理）各1小包××（每包重约1克）；同年6月23日0时30分、6月29日晚上，经电话联系后，刘小华分别去到清溪镇公益街吉祥住宿楼下，以200元的价格卖给吸毒人员段某（另案处理）各1小包××（每包重约1克）。
2015年6月30日15时许，民警抓获吸毒人员李某，后在李某的协助下，民警于6月30日20时许在清溪镇政府前面路段抓获刘小华，从刘的身上缴获××2小包，分别净重0.85克、0.88克；随后又在刘的住处缴获××1大包净重45.63克，均检验出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有以下证据予以证实：
（一）勘验、检查、搜查笔录
1、现场勘查笔录、现场图及现场照片：证实公安机关对刘小华的住处东莞市清溪镇公益街吉祥住宿D栋203房进行勘查的情况。民警在房内梳妆台上发现一个药盒，药盒内发现并提取一包大透明密封胶袋包装的疑似××；在梳妆台上发现一个白色小包，在包内发现15个小透明密封塑胶袋。
2、搜查证、搜查笔录：证实民警对刘小华的人身和住处进行搜查的情况。民警在刘小华的身上查获两包用透明塑料袋包装的疑似××及两部手机；在吉祥住宿D栋203房桌面上查获用透明塑料袋包装的疑似××一包，在一布袋内查获15个小透明塑胶袋。
（二）鉴定意见
1、检验鉴定报告：证实检材1（从刘小华身上缴获的透明塑料袋包装的透明晶体2包）、检材2（清溪镇公益街吉祥住宿D座203房缴获的白色塑料袋包装透明晶体1包）均检验出甲基苯丙胺成分。
2、现场检测报告书：证实经尿检，吸毒人员段某、李某对××类快速检验结果呈阳性。
（三）物证
1、手机二部：系从刘小华的身上查获涉案手机。
2、药盒一个、密封胶袋18个：系从刘小华的住处查获的贩毒工具。
（四）书证
1、到案经过：证实2015年6月30日15时许，民警抓获吸毒人员李某，后在李某的协助下，民警于6月30日20时许在清溪镇政府前面路段抓获刘小华。
2、称量笔录、提取笔录：证实民警对缴获的疑似毒品进行称量的情况，大包净重为45.63克，两小包净重分别为0.85克、0.88克。
3、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片：证实民警从刘小华处扣押疑似××3包、透明密封塑胶袋15个、手机2部（158××××7464、183××××3758）的情况。
4、毒品缴交收据：证实公安机关对涉案毒品进行处理的情况。
5、调取证据通知书、通话清单：证实民警调取刘小华的手机号158××××7464从2015年4月到7月1日的通话记录情况，显示刘小华与李某、段某相互通话的情况。
6、户籍证明、常住人口基本信息：证实刘小华的身份信息情况。
7、东莞市看守所入所健康检查笔录：证实刘小华入所时未见异常，符合收押条件。
（五）视听资料
1、搜查录像：证实民警搜查现场，查获毒品等的情况。
2、审讯录像：证实民警依法审讯刘小华及刘小华自愿供述等的情况。
（六）证人证言
1、证人李某的证言：我吸食毒品××。从2015年3月份开始，我吸食的××是向一个叫“小华”的男子（经辨认为刘小华）购买的，约购买了10次。2015年3月份的一天，我通过朋友认识了刘小华，之后就开始向刘小华购买××，每次都是我主动打电话与刘小华联系，交易地点都在东莞市清溪镇政府前面路段。一开始，刘小华卖给我的××是每小包200元（重约1克），后来我们熟了，刘小华就以每小包150元卖给我。我大约每个星期向刘小华购买一次××。我最后几次向刘小华购买××的情况是：6月18日晚上（具体时间不记得了），我打电话问刘小华有没有××，刘小华说有，并叫我去清溪镇政府前面路段见面。后我去到了该地点交易，以150元向刘小华购买了1小包××。6月23日16时许，我打电话问刘小华有没有××，刘小华说有，还说他想过来（塘厦）玩，我们约在塘厦镇西湖维也纳酒店门口见面。见面后，刘小华给了我1小包××，没有收钱。6月27日18时许，我打电话问刘小华有没有××，刘小华说有，叫我去清溪镇政府前面路段见面。见面后，我用150元向刘小华购买了1小包××。
辨认笔录：经辨认，李某辨认出上诉人刘小华就是向其贩卖毒品的男子。
2、证人段某的证言：我吸食毒品××，我向小花（经辨认为刘小华）购买过2次××，每次都是购买200元，用一个透明袋装好的。第一次是2015年6月22日或23日0时30分许，我打电话问刘小华有没有货（××），他当时说有，叫我到东莞市清溪镇公益街吉祥住宿。后我过去找到刘小华，用200元向小花购买了1小包××（重约1克）；第二次是6月29日22时许，我打电话给刘小华问有没有货（××），他也是叫我去到清溪镇公益街吉祥住宿那里找他。后我过去用200元向刘小华购买了1小包××（重约1克）。
辨认笔录：经辨认，段某辨认出上诉人刘小华就是向其贩卖毒品的男子。
（七）上诉人的供述与辩解
上诉人刘小华的供述：2014年10月份，我开始贩卖毒品××，××是从一名叫“鸭子”的人处拿来的，都是我先拿××，卖完后再向鸭子支付费用。我以每小袋150元-200元不等的价格卖出去，然后按每小袋60元的价格支付给鸭子。我至今共向鸭子拿过五次××，第一次拿了一小袋，后面的记不清了，有的拿回来可以分成20小袋，有的可以分成30小袋，最后一次拿回来的可以分成50小袋，但我还没分好，只装了4小袋，已卖给“黄金”2小袋，另外2小袋准备卖给“家驹”（李某），还没卖出去的毒品存放在我的房间里（清溪镇公益街吉祥住宿D座203房）。
家驹（李某）从2015年3月份开始向我购买××的，每次买1至2包（每包重约1克，每包150元），每一次都在东莞市清溪镇政府前面路段交易，平均每个星期向我买一次。家驹（李某）最后几次向我买毒品的具体情况是：6月18日20时左右，家驹（李某）打电话联系我买毒品，我们约好在清溪镇政府前面路段交易，当时家驹（李某）用150元向我购买了1小包××；6月27日20时许左右，家驹（李某）联系我购买××，后到清溪镇政府前面路段交易，家驹（李某）用300元向我购买了2小包××。
我向另一名男子（段某）卖过2次，每次一包（重约1克，每包200元）。第一次是2015年6月下旬（22日或23日）0时许，那男子打电话联系我，我约他在我的住处（清溪镇公益街吉祥住宿D座203房）楼下交易，那男子来了之后，用200元向我购买了1小包××；第二次是6月29日22时许，也是那男子打电话联系我，约在我住处楼下交易，他来了之后，也是用200元向我买了1小包××。
辨认笔录：经辨认，刘小华辨认出李某、段某就是向其购买毒品的男子。
指认照片：刘小华指认了涉案毒品。
对上诉人刘小华所提意见，经查：1、本案中，证人段某、李某均指证刘小华贩卖毒品，刘小华亦曾多次供认贩毒，且有审讯录像为证，三人所述与通话清单亦能印证；刘小华上诉称其没有贩毒与上述证据不符，所述被人殴打与审讯录像及入所体检表不符，均不能成立。本案证据足以认定刘小华构成贩卖毒品罪。2、本案中，公安机关从刘小华的身上查获××0.88克、0.85克，在刘小华的住处查获××45.63克，均应计入其贩卖毒品的数量；根据证人段某、李某的证言，刘小华的供述，并结合通话清单，足以认定刘小华共向李某、段某各贩卖××二包，每包重约1克；以上数量合计超过五十克。原判认定刘小华贩卖甲基苯丙胺五十克以上正确。综上，上诉人刘小华所提意见均不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘小华无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。对上诉人刘小华所提意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋坤鹤
代理审判员 胡炳辉
代理审判员 何颜宇
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 谢雪平