陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）咸刑初字第00045号
公诉机关咸阳市人民检察院。
被告人马俊贤，男，回族，文盲，农民，1967年1月17日出生。2006年1月18日因犯贩卖毒品罪被陕西省定边县人民法院判处有期徒刑十年，2011年11月25日被释放。2012年11月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于秦都区看守所。
辩护人张丽瑛，陕西法智律师事务所律师。
被告人冯新力，男，汉族，初中文化，下岗职工，1964年1月2日出生。2006年8月2日因犯贩卖毒品罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑二年。2008年1月29日被释放。2008年9月26日因犯贩卖毒品罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2009年11月30日被释放。2012年11月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于秦都区看守所。
咸阳市人民检察院以咸检诉字（2013）第28号起诉书指控被告人马俊贤、冯新力犯贩卖毒品罪，于2013年4月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年5月8日公开开庭对本案进行了审理。咸阳市人民检察院指派检察员王林、彭涛出庭支持公诉，被告人马俊贤及其辩护人张丽瑛、被告人冯新力等到庭参加诉讼。现已审理终结。
咸阳市人民检察院指控，（一）2012年6月，被告人冯新力向吸毒人员史某贩卖毒品海洛因0.2克，获款200元。（二）2012年10月初，被告人马俊贤向被告人冯新力贩卖毒品海洛因100克，获款6万元。（三）2012年11月3日凌晨1时许，被告人马俊贤和冯新力在咸阳市秦都区思源北路南口交易毒品时被咸阳市公安局缉毒队民警抓获，当场搜缴用黑色塑料袋包装的白色块状毒品可疑物一包，经称量净重100克。经鉴定为毒品海洛因。后在被告人冯新力家中查获用红色塑料袋包装的白色粉末状毒品可疑物一包，经称量净重为0.3克。经鉴定为毒品海洛因。并收缴毒资60000元。
咸阳市人民检察院当庭提供的证据有书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述及辩解等。据此，公诉机关认为，被告人马俊贤、冯新力为获取非法利益，违反毒品管理规定，贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人马俊贤、冯新力刑事责任。提请本院依法判处。
被告人马俊贤当庭提出，他不认识字，公安机关未向他宣读笔录。2012年10月，他未向冯新力贩卖100克海洛因。他不认识马伟，也没有银行卡。
被告人马俊贤的辩护人提出，2012年11月3日被告人马俊贤向被告人冯新力贩卖海洛因100克，事实上双方交易并未实施完毕，应以犯罪未遂论处。起诉书指控2012年10月初被告人马俊贤向被告人冯新力贩卖海洛因100克，因被告人马俊贤否认该起犯罪事实，仅凭被告人冯新力给马伟汇款5万元，不能充分认定该起犯罪事实。
被告人冯新力提出，在侦查阶段，他没看笔录，就直接签字的。2012年10月，他未在马俊贤处购买100克海洛因。5万元是他借给马俊贤的。
经审理查明，（一）2012年6月，被告人冯新力向吸毒人员史某贩卖毒品海洛因0.2克，获款200元。（二）2012年10月初，被告人马俊贤向被告人冯新力贩卖毒品海洛因100克，获款6万元。（三）2012年11月3日凌晨1时许，被告人马俊贤和冯新力在咸阳市秦都区思源北路南口交易毒品时被咸阳市公安局缉毒队民警抓获，当场搜缴用黑色塑料袋包装的白色块状毒品可疑物一包，经称量净重100克。经鉴定为毒品海洛因。后在被告人冯新力家中查获用红色塑料袋包装的白色粉末状毒品可疑物一包，经称量净重为0.3克。经鉴定为毒品海洛因。
认定上述事实的证据有：
受理刑事案件登记表、破案报告书证明，2012年10月25日，咸阳市公安局禁毒支队接特情举报，咸阳市秦都区一“冯”姓中年男子长期从事毒品交易。经大量摸排调查，该“冯”名叫冯新力，住咸阳市秦都区毛纺厂家属院，所贩毒品系海洛因，且交易数量较大，毒品由上线从宁夏乘车送至咸阳，毒资通过银行汇款或现金交易。2012年11月3日凌晨1时许，在技侦部门的大力支持下，咸阳市公安局禁毒支队在咸阳市秦都区思源北路南口，发现一宁夏牌照小轿车形迹十分可疑，随后见冯新力从其住处出来，坐上该车。民警随即上前围堵，将涉嫌毒品交易的被告人马俊贤、冯新力抓获，当场查获用黑色塑料袋包裹的毒品可疑物一包，经称量净重为100克。后在冯新力的主动配合下，民警从其家中茶几上缴获用红色塑料袋包裹的白色粉末状毒品可疑物一小包，经称量净重为0.3克。
2、提取笔录证明，2012年11月3日凌晨1时许，咸阳市公安局禁毒支队民警在咸阳市秦都区思源北路南口将正在进行毒品交易的被告人马俊贤、冯新力抓获，当场从其乘坐的车牌号为宁C548**的小轿车后座脚垫处搜缴用黑色塑料袋包装的白色块状毒品可疑物一包，并从马俊贤身上搜缴车辆通行费票据三张。后在被告人冯新力的主动带领指引下，该局民警在被告人冯新力家（咸阳市秦都区思源北路4号内20号楼52号）门背后一塑料袋中提取毒资人民币60000元，并在其家中一茶几上搜缴用红色塑料袋包裹的白色粉未状毒品可疑物一包。
称量笔录证明，2012年11月3日1时许，咸阳市公安局禁毒支队民警在思源北路南口抓获涉嫌贩卖毒品的被告人马俊贤、冯新力，当场查获毒品可疑物一包。后在冯新力家茶几上缴获毒品可疑物一小包。经讯问，被告人马俊贤承认从其乘坐的车内查获的毒品可疑物为海洛因，系其所有。被告人冯新力承认在其家茶几上缴获的毒品可疑物一小包为海洛因。经称量净重分别为100克、0.3克。并附指认、称量毒品照片。
4、车辆通行票据三张证明，从马俊贤身上提取车辆通行票据三张。该三张票据显示，2012年11月2日21时32分，入口宁夏海原。2012年11月2日23时20分，路段崆峒山至凤口主线。2012年11月3日1时15分，出口咸阳马庄。
5、银行卡存款凭条证明，2012年10月4日，被告人冯新力给一户名为马伟的农行卡汇款5万元。
6、中国农业银行综合应用系统借记卡资料查询信息证明，卡号为6228481200262313914，户名为马伟，开户证件号码为640324198305081837。
7、常住人口基本信息证明，马伟，男，回族，身份证号码640324198305081837，1983年5月8日出生于宁夏回族自治区同心县，住宁夏回族自治区同心县韦州镇南门村288号。
8、常住人口基本信息证明，被告人马俊贤、冯新力的基本身份情况。
9、物证检验报告证明，2012年11月3日1时许，咸阳市公安局禁毒支队民警在思源北路南口抓获涉嫌贩卖毒品的被告人马俊贤、冯新力，当场查获用黑色塑料袋包裹的毒品可疑物一包。后在冯新力家茶几上缴获用红色塑料袋包裹的毒品可疑物一小包。经鉴定，从该两包毒品可疑物中均检出海洛因。
10、陕西省公安机关毒品收据证明，2012年11月3日，咸阳市公安局民警在咸阳二纺医院附近抓获正在进行毒品交易的马俊贤、冯新力，当场查获毒品可疑物一包，净重100克。随后从冯新力住处查获毒品可疑物一包，净重0.3克。
11、陕西省当场处罚收据证明，冯新力因违反《禁毒法》第28条之规定，没收冯新力毒资6万元。
12、尿检笔录证明，2012年11月3日，经咸阳市公安局缉毒支队提取被告人马俊贤、冯新力的尿液进行吗啡检测，试剂均呈阳性。
13、被告人马俊贤的供述证明，他是在红石岩服刑时认识冯新力的，认识已有4年时间。冯新力的电话号码是1599100****，他的电话号码是1522629****。2012年11月1日中午1时左右，冯新力给他打电话说要买100克海洛因，他说每克550元，让冯新力到他这里来取。冯新力说自己走不开，让他把毒品送到咸阳来，他说他没钱过来。冯新力让他帮忙送过来，每克按600元计算，他就答应了。到11月2日下午，他把100克海洛因（白色块状）用黑色塑料纸包好后，在县城找了一辆黑出租（车牌号宁C548**）说好去西安，谈好价钱2600元。然后就给他“老婆”打电话说，到西安转一下。他们从同心县走时，他给冯新力打电话问怎么走，冯新力告诉他怎么走，然后就按冯新力给他说的路线到咸阳。他给出租车司机说到咸阳见个朋友。他们到咸阳思源路交易毒品时被公安机关抓获，并当场从他们所乘坐的出租车后排座位上查获100克毒品海洛因。这100克毒品是他在县城从一个叫“黑子”的人跟前购买的。2012年10月4日左右，他还给冯新力卖过一次毒品。当时冯新力给他打电话说要买100克毒品，问他有没。他说有，但要先给他汇过来五万元，冯新力说可以，他就把他的农行卡号给冯新力发过去，接着冯新力就把五万元汇到他的农行卡6228481200262313914。当时他和冯新力说好100克毒品是六万元，冯新力先通过农行卡给他汇过来五万，然后在他们交易时再将剩余的1万元给他。他收到冯新力给他汇的五万元之后，过了一、两天，他就带着100克毒品来到咸阳。到咸阳后天还没有亮，也是凌晨几点，他俩在冯新力小区门口见面，然后他把用黑色塑料纸包装的块状海洛因交给冯新力，冯新力将剩余的1万元给他后，他俩就分开了。
14、被告人冯新力的供述证明，马俊贤是他在红石岩服刑时认识的，他和马俊贤都是因贩卖毒品被判刑的，马俊贤的电话号码是1522629****，他的电话是1599100****。2012年11月1日中午，他给马俊贤打电话要毒品，马俊贤问他要多少，他说要100克海洛因，马俊贤说行，然后他让马俊贤给他送过来，马俊贤说自己过不来。他说他不知道马俊贤家，让马俊贤给他送过来，马俊贤就答应了。11月2日上午，马俊贤给他说当天过来。下午两点左右，马俊贤说准备出发，他给马俊贤说好路线。到11月3日凌晨1时左右，马俊贤到思源路北十字路口给他打电话，他就从家里出来了。马俊贤坐一辆黑色轿车，他俩见面后，他坐到马俊贤的车里进行毒品交易时被公安机关抓获。当时他们说好的毒品是100克，每克600元，就是公安机关抓获他们时在车里查获的用黑色塑料纸包装的块状毒品。2012年10月初，他给马俊贤打电话要100克毒品，马俊贤说行，让他先汇过去五万元，并将自己的农行卡号告诉他，等钱到后马俊贤再给他把毒品送过来。后来，他就在咸阳党校门口将五万元通过农业银行存到马俊贤告诉他的卡号上。说好每克是600元，共计六万元，当时说好，他先给马俊贤汇过去五万元，等马俊贤将毒品送到咸阳后再将剩下的一万元给马俊贤。过了两天，马俊贤将毒品给他送到咸阳，当时还是在凌晨，他俩在他家小区门口见面，马俊贤给了他一包毒品100克，他将剩下的一万元给马俊贤，就各自走了。2012年6月中旬，他把自已吸食留下的0.2克毒品海洛因以200元卖给史某。史某和他住在一个小区，也是吸毒人员。
15、证人史某的证言证明，他与冯新力住在一个小区，冯新力是一个吸毒人员，他听别人讲过冯新力贩卖毒品。2012年五、六月份他在冯新力处购买毒品海洛因0.2克，付款200元。
16、证人马某某（马俊贤之女友）的证言证明，2012年11月2日，马俊贤给她打电话，让她陪他去看一个朋友。过了一会儿，一辆小汽车来到她家门口，她和马俊贤坐上车就出发了。上车后马俊贤坐在后排，她坐在前排副驾驶位置，马俊贤在车上睡觉，她和司机说话。她没有出来过，也不知道到了那里，马俊贤给一个大哥打电话。过了一会儿，那个大哥上车后，他俩坐在后排车座上，这时警察就来把他们抓获了，她也不知道马俊贤看什么朋友，也不认识那个大哥。
17、证人汪某某（出租车司机）的证言证明，2012年11月2日下午大约5时左右，在同心县时，一个男子给他打电话问他跑不跑西安，他说跑一趟2600元。那个男子给他打电话说好后，他将车开到下马关镇街道，然后上来一男一女两人。那个男子说自己姓马，女的是自己媳妇。那个男子的电话号码是1522629****。他也不认识路，马俊贤边打电话边告诉他该怎么走。11月3日凌晨1时许，来到咸阳，刚走到一个路口，就被公安机关抓获了。后来警察告诉他那个路口是思源北路南口。
18、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书及咸阳市渭城区看守所证明证明，2006年1月18日被告人马俊贤因犯贩卖毒品罪被陕西省定边县人民法判处有期徒刑十年，并处罚金5000元。2009年7月10日，经陕西省延安市中级人民法院裁定减刑二年。2011年11月21日，经陕西省延安市中级人民法院裁定减去余刑。2011年11月25日被释放。2006年8月2日被告人冯新力因犯贩卖毒品罪被咸阳市渭城区人民法判处有期徒刑二年。2008年1月29日被释放。2008年9月26日因犯贩卖毒品罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2009年11月30日被释放。
上述证据来源合法，客观真实，经庭审质证，所证内容相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人马俊贤、冯新力非法向他人贩卖毒品海洛因，其中被告人马俊贤贩卖毒品海洛因200克，被告人冯新力贩卖毒品海洛因100.5克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。咸阳市人民检察院指控被告人马俊贤、冯新力所犯罪名成立，应依法惩处。被告人马俊贤、冯新力均系毒品再犯、累犯，应依法从重处罚。鉴于涉案毒品尚未流入社会造成实际危害，对被告人马俊贤、冯新力可酌情从轻处罚。被告人马俊贤与冯新力在交易毒品时被抓获，在该起犯罪事实中，被告人冯新力已经着手实行犯罪，但由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对其可比照既遂犯从轻处罚。关于被告人马俊贤提出2012年10月其未向冯新力贩卖海洛因100克的辩解意见及被告人冯新力的相关辩解意见，以及被告人马俊贤的辩护人张丽瑛提出的相关辩护意见，经查，被告人马俊贤与冯新力在侦查阶段的供述相吻合，且有在案其它证据相印证，庭审中翻供，但又不能合理说明翻供理由，对被告人马俊贤、冯新力的该辩解意见以及辩护人张丽瑛的相关辩护意见，不予采纳。关于被告人马俊贤的辩护人张丽瑛提出被告人马俊贤在被抓获时与被告人冯新力之间的毒品交易事实上并未实施完毕，应以犯罪未遂论处的辩护意见，于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人马俊贤犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、被告人冯新力犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产折合人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月3日起至2027年11月2日止。）
三、作案工具手机两部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 琳
代理审判员 陈波翠
代理审判员 陈德家
二〇一三年八月二日
书 记 员 王旭红
附：本案适用的主要法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：
走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
2、《中华人民共和国刑法》第五十七条：
对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
3、《中华人民共和国刑法》第五十六条：
对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
4、《中华人民共和国刑法》第三百五十六条：
因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
5、《中华人民共和国刑法》第六十五条：
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
6、《中华人民共和国刑法》第二十三条：
已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。