广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终5142号
上诉人（原审原告、反诉被告)：沈赵兵，男，1979年6月9日出生，汉族，住安徽省旌德县。
委托诉讼代理人：黄磊，广东ＸＸ海天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：贺四龙，男，1975年3月10日出生，汉族，住广东省中山市。
上诉人沈赵兵因与被上诉人贺四龙股权转让纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院(2015)中一法民二初字第2784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
沈赵兵上诉请求：撤销一审判决，改判贺四龙向沈赵兵支付退股款41000元及滞纳金（从2015年6月30日起至还清款项为止，按每日千分之五计）。事实和理由：一、沈赵兵的上诉请求合理合法。沈赵兵已没有任何违反解除合同协议约定的行为。沈赵兵开设的是个体工商户，经营的是食品，并非协议约定的从事保健行业的公司，也没有聘用原公司的员工。解除合同协议要求的是同时违反“开设公司”、“从事保健行业”、“一年内聘用员工”三个要求，贺四龙才有权扣留退股款。该条款不是选择性条款，应认定为并列或符合三个条件才构成违约。二、贺四龙只有权扣留款项，无权拒绝支付。扣留的意思是待沈赵兵消除上述违约行为，如不再从事保健行业或不再聘请原员工等因素后，扣留的款项应当支付。即使沈赵兵违反协议约定，但其在一审提交了《核准工商户注销登记通知书》，证明沈赵兵已经注销了开设的商行，在诉讼期间已经没有从事任何经营活动，合同的限制性规定已经消除，贺四龙不得再扣留沈赵兵的款项，应当予以退还。如果贺四龙认为沈赵兵的违约导致其受到经济损失，应当另案提起诉讼。三、证人证言不能证明沈赵兵向其销售保健食品。四、微信内容不能证明沈赵兵违约。首先微信内容没有进行公证保全，其次微信的内容不能证明沈赵兵聘用员工,也无法证明沈赵兵从事的是保健行业。
贺四龙辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理正确，应当予以维持。沈赵兵于退股一年内在中山市成立道合商行，从事保健品销售，明显违反协议的约定，构成违约，贺四龙据此有权要求扣留退股款。
沈赵兵向一审法院起诉请求：贺四龙向沈赵兵支付退股款41000元及滞纳金（从2015年6月30日起至还清款项为止，按每日千分之五计）。
贺四龙向一审法院反诉请求：沈赵兵向贺四龙支付违约金（以41000元为基数，从2015年6月30日起至还清款项为止按每日千分之五计算）。
一审法院认定事实：2014年5月13日，贺四龙和沈赵兵签订合股经营合同，主要约定：中山康年百岁医疗器械有限公司（以下简称康年百岁公司）法定代表人是熊丽芳，但实际经营人是贺四龙，沈赵兵购买贺四龙持有的康年百岁公司27%的股份，与贺四龙共同经营该公司，双方根据股份比例利益共享，风险共担；沈赵兵于合同签订时付给贺四龙5万元，2014年8月16日前再付5万元；康年百岁公司经营分总部（面向全国招商的部门）和分部（即自营专卖店，含中山、东莞市场），由贺四龙统一管理运营，分工上贺四龙主要对总部负责，沈赵兵主要对分部负责；任何一方的退股行为均不得影响公司的正常运作，退股后，退股方一年内不得在在职期间的任何直营市场所在地的城市开设公司、从事保健行业相关业务，如在其它地区组建队伍从事保健行业销售业务，一年内不得聘用康年百岁公司的在职或流失员工，否则持股方有权要求扣留退股款。后双方又于2014年7月16日又签订了入股确认书，对合股经营合同作出补充约定。
2015年3月27日，贺四龙、沈赵兵签订解除合同协议，约定：上述合股经营合同、入股确认书执行至2015年2月28日废止；贺四龙于2015年6月30日前向沈赵兵支付退股款41000元，如果逾期未支付，贺四龙应付给沈赵兵每日千分之五的滞纳金；协议达成后，公司一切事物及责任权利与沈赵兵无关；双方秉着友好协商的原则，日后不得互相进行言行攻击。同日，贺四龙向沈赵兵出具了欠条，声明尚欠沈赵兵退股款41000元，于2015年6月30日前支付。到期后，贺四龙并未向沈赵兵支付该41000元退股款，沈赵兵催收未果，遂提起本案诉讼，主张前述实体权利。
另查明，沈赵兵与贺四龙签订解除合同协议后，于2015年4月15日注册成立中山市道合国际贸易商行（以下简称道合商行），该商行登记的企业类型为个体工商户，行业类别是食品、饮料及烟草制品专门零售，经营范围是食品流通及百货零售，经营地址为广东省中山市石岐区华力路57号、59号，联系电话是1338088****。道合商行的店外招牌和广告牌上显示的名称为“道合绿色食品”或“道合绿色食品生活超市”，店外广告上还宣称其是道山国际旗下的养生保健管理机构。为证明沈赵兵于退股后一年内在中山市从事保健行业相关业务，贺四龙提交了以下证据：1.“道山国际”官方网站打印资料、“香港道山国际”微信公众号内容，其内容均标示“香港道山国际健康管理集团有限公司”从事健康产业、经营保健品类产品；2.58同城网站上“中山道合绿色食品连锁超市”发布的招聘信息，声明该超市为“香港道山集团”旗下子公司，经营绿色食品与非转基因有机食品，招聘信息中的联系人为沈先生，联系电话是1338088****，公司地址同上述道合商行的地址；3.汤臣倍健蜂胶胶囊产品、从国家食品药品监督管理总局网站上查询到的蜂胶胶囊的产品信息、从网络上查询的该产品的介绍，显示汤臣倍健股份有限公司生产的蜂胶胶囊产品为保健产品；4.出仓单、订货单、收据和证人证言，可以证明贺四龙提供的上述蜂胶胶囊产品是由道合商行出售给杨继平、梁丽喜。为证明沈赵兵聘用了康年百岁公司的离职员工，贺四龙提交了部分微信聊天记录截图，但没有显示聊天的双方当事人，且其谈话对方也没有明确承认聘用了康年百岁公司的离职员工；为证明沈赵兵在微信群、微信朋友圈对其进行言论攻击，贺四龙提交了“营养保健微商公社群”和沈赵兵的微信朋友圈截图，沈赵兵在上述微信群和自己的朋友圈内对贺四龙未退还股权转让款的行为进行批判，认为其有诈骗行为，并公开了贺四龙的个人身份信息。
一审法院认为，沈赵兵和贺四龙协议解除合股经营协议，并约定贺四龙向沈赵兵支付退股款41000元，双方意思表示真实，没有违背法律、行政法规的强制性规定，双方当事人均应依约全面履行合同义务。
本案中，贺四龙提供的一系列证据可以证明，沈赵兵于退股后的一年内在中山市成立道合商行，并且从事保健品的销售行为，明显违反了合股经营协议中关于“退股后，退股方一年内不得在在职期间的任何直营市场所在地的城市开设公司、从事保健行业相关业务……”的约定，构成违约，因此贺四龙有权要求扣留退股款，故一审法院对沈赵兵要求贺四龙返还退股款的诉讼请求不予支持。贺四龙提起反诉要求沈赵兵按日千分之五的标准向其支付违约金没有合同依据，一审法院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、驳回沈赵兵的诉讼请求；二、驳回贺四龙的反诉请求。本诉案件受理费826元，由沈赵兵负担；反诉案件受理费25元，由贺四龙负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，沈赵兵在一审提交的《核准工商户注销登记通知书》显示道合商行已于2016年3月29日核准注销登记。
本院认为，本案系股权转让纠纷，双方当事人签订的合股经营合同及解除合同协议是双方的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。针对沈赵兵的上诉请求，本案的争议焦点是贺四龙应否向沈赵兵支付退股款及滞纳金。
根据合股经营合同第4.5条约定，若沈赵兵退股后一年内在中山或东莞开设从事保健业务相关的公司或在其他地区从事保健行业销售时聘用康年百岁公司的在职或流失员工，贺四龙有权扣留退股款。据贺四龙在一审提交的证据显示沈赵兵于退股后的一年内在中山市成立道合商行，并且从事保健品的销售行为，违反了上述约定，贺四龙据此有权对退股款予以扣留。但沈赵兵已于2016年3月29日将中山市道合贸易商行核准注销登记。双方当事人虽在合股经营合同中约定，沈赵兵出现前述违约行为时，贺四龙有权扣留退股款，但双方当事人对“扣留退股款”的法律后果作出了相反的解释。依照贺四龙的解释，扣留即为没收，不再向沈赵兵返还；依照沈赵兵的解释，扣留即为暂扣，待违约行为消除后再予返还。对此，本院认为，一般而言，扣留是对案涉财产的暂时处理，而不是最终处理方式的约定。如果当事人未特别约定扣留的含义，则应按暂扣处理。故本院采纳沈赵兵对“扣留退股款”的解释。本案中，协议约定的扣留退股款的前提条件已消失，故贺四龙不应再对沈赵兵的退股款予以扣留，应当予以返还。至于滞纳金，因沈赵兵违约在先，故对其要求支付滞纳金的要求本院不予支持。
综上所述，沈赵兵的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持中山市第一人民法院(2015)中一法民二初字第2784号民事判决第二项；
二、撤销中山市第一人民法院(2015)中一法民二初字第2784号民事判决第一项；
三、贺四龙于本判决发生法律效力之日起七日内向沈赵兵返还退股款41000元；
四、驳回沈赵兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费826元，反诉案件受理费25元，合计851元，由被上诉人贺四龙负担。二审案件受理费825元，由被上诉人贺四龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李少民
代理审判员 钟国平
代理审判员 尹四娇
二〇一七年三月十三日
书 记 员 简玉明