广西壮族自治区北海市银海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民初字第447号
原告：西安铁建劳务有限公司，住所地陕西省西安市浐灞生态区新房新村C区23号四楼。
法定代表人：贾荣荣，负责人。
委托代理人：孙伟祖，广西桂三力律师事务所北海分所律师。
委托代理人：谢自强，广西观复律师事务所律师。
被告：文小利。
委托代理人：刘贵达，京园律师事务所北海分所律师。
委托代理人：裴耀菁，京园律师事务所北海分所实习人员。
被告：易晓珍。
被告：龙诗国。
第三人：陈社。
原告西安铁建劳务有限公司（以下简称铁建公司）诉被告文小利、易晓珍、龙诗国、第三人陈社劳动争议一案，本院于2014年8月18日受理后，依法适用简易程序于2014年10月9日公开开庭进行审理，2014年11月7日，因案情复杂转为普通程序，并追加陈社作为第三人参加诉讼，并于2014年12月26日公开开庭进行了审理。2014年12月27日，原告与被告文小利申请庭外和解两个月。原告铁建公司委托代理人孙伟祖、谢自强，被告文小利及其委托代理人刘贵达、裴耀菁，被告龙诗国到庭参加了诉讼。被告易晓珍、第三人陈社经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理本案，本案现已审理终结。
原告铁建公司诉称：2012年9月25日，被告易晓珍、龙诗国与原告口头协议承揽原告“晋海御园”项目的土建劳务工程，被告易晓珍、龙诗国承揽土建劳务工程，被告易晓珍、龙诗国雇请被告文小利为其干活。2013年6月30日，被告文小利在工地干活时受伤，后向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，北海市劳动人事争议仲裁委员会认定原告与被告文小利存在事实劳动关系，裁定：一、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）一次性工伤医疗补助金39531.48元；二、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）一次性伤残就业补助金32942.90元；三、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）一次性伤残补助金36237.19元；四、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）2013年6月30日至2014年12月31日的停工留薪工资共计19765.74元；五、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）劳动能力鉴定费250元；六、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）2013年8月15日至2013年12月31日的工伤医疗费用2235.41元；七、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）2013年6月30日2013年8月15日住院期间的伙食补助费690元。被告易晓珍、龙诗国与原告达成的口头协议是劳务合同，被告易晓珍、龙诗国雇佣被告文小利为其干活，接受被告易晓珍、龙诗国的管理，存在雇佣关系。被告文小利与原告之间不存在任何隶属关系，亦不存在事实劳动关系，原告对被告文小利不应承担赔偿责任。为此，原告提起诉讼，请求判决：一、原告不需要与被告易晓珍、龙诗国连带支付被告文小利一次性工伤医疗补助金39531.48元；二、原告不需要与被告易晓珍、龙诗国连带支付被告文小利一次性伤残就业补助金32942.90元；三、原告不需要与被告易晓珍、龙诗国连带支付被告文小利一次性伤残补助金36237.19元；四、原告不需要与被告易晓珍、龙诗国连带支付被告文小利2013年6月30日至2014年12月31日的停工留薪工资共计19765.74元；五、原告不需要与被告易晓珍、龙诗国连带支付被告文小利劳动能力鉴定费250元；六、原告不需要与被告易晓珍、龙诗国连带支付被告文小利2013年8月15日至2013年12月31日的工伤医疗费用2235.41元；七、原告不需要与被告易晓珍、龙诗国连带支付被告文小利2013年6月30日至2013年8月15日住院期间的伙食补助费690元。
被告文小利辩称，原告与被告存在事实劳动关系，且已经由有关部门确定，原告作为适格的用人单位，把工程承包给不具备用工主体的个人，属于工伤保险责任单位。如果被告易晓珍、龙诗国与原告存在劳务分包关系，该承包关系是无效的，且即使被告易晓珍、龙诗国与文小利存在劳务关系，原告也应该承担相应的法律责任，仲裁裁决有相应的法律依据。
被告龙诗国辩称：我只是一个管理者，应由原告承担责任。
原告对其主张在举证期内提交的证据有：
证据一、企业法人营业执照、法定代表人身份证明，拟证明原告的诉讼主体资格；
证据二、北劳人仲字第（2014）第335号《仲裁裁决书》，拟证明被告文小利直接由被告易晓珍、龙诗国雇佣管理以及仲裁裁决原告支付被告文小利各项费用；
证据三、送达证明，拟证明仲裁裁决于2014年7月31日送达原告。
经庭审质证，被告文小利对原告提供的证据一、二、三的真实性、合法性、关联性没有异议；对证据二的的证明内容有异议，认可被告文小利是由被告龙诗国、易晓珍管理，但他们之间不是雇佣关系。被告龙诗国对证据一、三没有异议，对证据二的合法性有异议，劳动仲裁部门并没有调查清楚。
被告文小利对其主张在举证期内提交的证据有：
证据1、身份证，拟证明被告文小利的身份信息；
证据2、工资表，拟证明被告文小利领取工资的情况；
证据3、《工伤认定决定书》，拟证明被告文小利工伤认定的情况；
证据4、《劳动能力鉴定结论通知书》，拟证明被告文小利劳动能力等级。
经庭审质证，原告对被告文小利提供的证据1没有异议；对证据2的真实性和关联性有异议，认为工资表是龙诗国和易晓珍签字的，是他们发放工资的；对证据3、4的关联性有异议，该工伤认定不符合事实，原告与被告文小利没有事实上劳动关系。被告龙诗国对被告文小利提交的证据没有异议。
被告龙诗国对其主张在举证期内提交的证据有：
说明，拟证明其是陈社雇佣的人员。
经庭审质证，原告对被告龙诗国提供的证据的真实性、合法性、关联性有异议，该证据不符合证据的要求。被告文小利对该证据没有异议，认为该证据证实三被告与原告是雇佣关系，文小利与龙诗国、易晓珍是管理关系。
被告易晓珍、第三人未作答辩且在举证期限内未提供证据，亦未到庭参加诉讼。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告易晓珍、第三人既不答辩也不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。
本院认为，对各方均没有异议的原告提供的证据一、三及被告文小利提交的证据1，本院予以确认。证据二能够证明程序性事项；证据2中“工地主管签名”处有龙诗国、易晓珍的签字，证实被告文小利的工资收入情况；证据3、4是证实被告文小利的工伤及劳动能力相关情况，故本院采纳证据二、2、3、4作为本案定案的依据。被告龙诗国提供的证据没有相关人员的签字确认，其真实性无法确认，故本院不采纳该证据作为定案依据。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：
2012年11月1日，被告文小利经人介绍到原告承包的“晋海御园二期工程”工地从事杂工工作。在工地工作期间，被告文小利由原告的项目经理陈社及被告龙诗国、易晓珍管理并分配工作，被告龙诗国、易晓珍向被告文小利发放工资，其月工资收入情况为2012年10月1800元、2012年11月1260元、2013年2月5600元、2013年3月4200元、2013年4月4200元、2013年5月3000元、2013年6月3000元。原告与被告文小利未签订过劳动合同，原告及被告龙诗国、易晓珍也没为被告文小利申报缴纳社会保险。
2013年6月30日20时许，被告文小利在工地工作时受伤。受伤后，被告文小利在北海市博铧医院住院治疗46天，同年8月15日被告文小利出院。被告文小利住院期间，原告派人护理。出院医嘱：1、注意休息，避免剧烈运动及重体力活动；2、建议可到上级医院进一步治疗胸椎骨折，并进一步诊治左眼外伤后遗症；3、定期回院复诊，如有不适请随诊。2013年12月12日，北海市博铧医院出具《疾病诊断证明书》：1、头皮挫裂伤；2、脑震荡；3、头面部皮肤挫伤；4、胸5、6椎体压缩性骨折；5、上颚窦内壁骨折；6、左眼复视（外伤性）；建议卧床休息半年，避免重体力劳动1年。2013年10月12日，北海市人力资源和社会保障局做出《工伤认定决定通知书》（北劳社工认字（2013）174号）认定：被告文小利发生的事故为工伤。2013年12月31日，北海市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》（北劳鉴伤字（2013）77号）认定：被告文小利的劳动能力符合国标八级，鉴定费用250元。被告文小利出院后一直门诊治疗，花费医疗费用2235.41元，并再没有到原告单位工作。2014年6月17日，被告文小利在北海市劳动仲裁委员会劳动仲裁庭审时申请与原告解除劳动关系。
被告文小利因工伤赔偿引起的劳动争议向北海市劳动仲裁委员会申请仲裁，北海市劳动仲裁委员会做出北劳仲案字（2014）第335号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）一次性工伤医疗补助金39531.48元；二、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）一次性伤残就业补助金32942.90元；三、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）一次性伤残补助金36237.19元；四、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）2013年6月30日至2014年12月31日的停工留薪工资共计19765.74元；五、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）劳动能力鉴定费250元；六、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）2013年8月15日至2013年12月31日的工伤医疗费用2235.41元；七、被申请人（原告）与第三人（被告易晓珍、龙诗国）连带支付申请人（被告文小利）2013年6月30日2013年8月15日住院期间的伙食补助费690元；八、驳回申请人申请被申请人与第三人共同支付其护理费的请求。
本案争议焦点之一：原告与被告文小利是否存在劳动关系。本院认为，2013年10月12日，北海市人力资源和社会保障局做出《工伤认定决定通知书》，认定被告文小利于2013年6月30日受伤属于工伤认定范围，为工伤。原告在收到工伤认定决定通知书后，并未在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼。故本院确认原告与被告文小利之间存在事实劳动关系，原告应承担被告文小利的工伤责任。
本案争议焦点之二：被告文小利工伤前的平均月工资是多少。本院认为，被告文小利在工地工作期间，由原告的项目经理陈社及被告龙诗国、易晓珍管理并分配工作，被告龙诗国、易晓珍向被告文小利发放工资。根据本案事实，被告文小利在2012年10月1800元、2012年11月1260元、2013年2月5600元、2013年3月4200元、2013年4月4200元、2013年5月3000元、2013年6月3000元，共计23060元。被告受伤前平均月工资是23060÷7=3294.29元。
本案争议焦点之三：原告与被告文小利何时解除劳动关系。本院认为，被告文小利在受伤后一直没有回到原告工地工作，并于2014年6月17日申请与原告解除劳动关系。根据本案证据确认被告文小利于2014年6月17日向原告提出解除劳动关系，因原告支付给被告文小利的工资至2013年6月30日，故本院认定在被告文小利提出申请后，原告以行为认可解除劳动关系的时间是2014年6月17日。
综上，依据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定以及参照《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条“五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发14个月，八级伤残计发12个月，九级伤残计发10个月，十级伤残计发8个月。（二）一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月”的规定，原告应支付被告文小利一次性伤残补助金金额为：3294.29×11=36237.19元；原告应支付被告文小利一次性工伤医疗补助金金额为：3294.29×12=39531.48元；原告应支付被告文小利一次性伤残就业补助金金额为：3294.29×10=32942.9元。根据《工伤保险条列》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”及第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”的规定，被告文小利2013年6月30日受伤，2013年12月31日进行劳动能力鉴定，其停工留薪期为6个月，停工留薪期工资为3294.29×6=19765.74元。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”的规定，被告文小利要求原告医疗费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费，有事实根据和法律依据，本院予以支持。被告文小利花费的门诊医疗费2235.41元、劳动能力鉴定费250元；根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施﹤工伤保险条例﹥（修订）有关问题的通知》第二条“（一）住院伙食补助费标准。工伤职工住院治疗的伙食补助费标准为每人每天15元”的规定，被告文小利的住院伙食补助费为15×46=690元。鉴于被告文小利住院期间由原告派人护理，故被告文小利要求原告支付护理费没有事实根据。原告主张已将“晋海御园”项目的土建劳务工程通过口头协议承揽给被告易晓珍、龙诗国，没有提供证据证实，本院不予采信。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条第一、二款、第三十七条，参照广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条、《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施﹤工伤保险条例﹥（修订）有关问题的通知》第二条的规定，判决如下：
一、原告西安铁建劳务有限公司支付被告文小利一次性工伤医疗补助金39531.48元；
二、原告西安铁建劳务有限公司支付被告文小利一次性伤残就业补助金32942.90元；
三、原告西安铁建劳务有限公司支付被告文小利一次性伤残补助金36237.19元；
四、原告西安铁建劳务有限公司支付被告文小利2013年6月30日至2014年12月31日的停工留薪工资共计19765.74元；
五、原告西安铁建劳务有限公司支付被告文小利劳动能力鉴定费250元；
六、原告西安铁建劳务有限公司支付被告文小利2013年8月15日至2013年12月31日的工伤医疗费用2235.41元；
七、原告西安铁建劳务有限公司支付被告文小利2013年6月30日至2013年8月15日的住院伙食补助费690元；
八、原告西安铁建劳务有限公司不需要支付被告文小利的护理费。
本案受理费10元，由原告西安铁建劳务有限公司负担。
上述义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行的，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费10元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，帐号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 吴 军
代理审判员 钱 芳
人民陪审员 包绮静
二〇一五年四月十日
书 记 员 蒋兴娜
本判决书适用的法律：
1、《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发14个月，八级伤残计发12个月，九级伤残计发10个月，十级伤残计发8个月。（二）一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月。
《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施﹤工伤保险条例﹥（修订）有关问题的通知》第二条关于工伤保险待遇标准问题
（一）住院伙食补助费标准。工伤职工住院治疗的伙食补助费标准为每人每天15元。二、关于工伤保险待遇标准问题
（二）异地就医往返途中所需交通、食宿费标准。工伤职工经所在统筹地区工伤保险协议医疗机构出具证明，报所在统筹地区社会保险经办机构同意，到统筹地区以外就医的，其所需费用按以下标准支付：
1．异地就医往返途中乘坐的交通工具限为火车（硬座、硬卧）、轮船（三等舱，不包括旅游船）、其他交通工具（不包括出租车和飞机），所需交通费凭据报销；
2．异地就医往返途中所需住宿费凭据报销，每人每天最高限额为110元；
3．异地就医往返途中伙食补助费，每人每天40元。
（三）五级至六级工伤职工经本人提出与用人单位解除或终止劳动关系、七级至十级工伤职工劳动（聘用）合同期满终止或本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤保险医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤保险医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准按《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》（自治区人民政府令第18号）第二十四条规定执行。
（四）新《条例》实施前已被认定为工伤的职工，在2011年1月1日以后发生的费用（不包括一次性伤残补助金和一次性工亡补助金），按新《条例》和本通知规定执行。