青海省冷湖矿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）冷刑初字第10号
公诉机关青海省冷湖矿区人民检察院。
被告人李ＸＸ，男，1967年5月21日出生，汉族，初中文化，籍贯：甘肃，户籍所在地：青海省花土沟镇。捕前住甘肃省酒泉市敦煌市。因涉嫌犯行贿、贪污罪于2015年6月2日被冷湖矿区人民检察院刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于青海省格尔木市看守所。
辩护人尚杭宁，青海贝正律师事务所律师。
冷湖矿区人民检察院以冷检公刑诉（2015）8号起诉书指控被告人李ＸＸ犯行贿罪、贪污罪一案，于2015年12月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月5日公开开庭审理了本案。在庭审间，公诉机关因补充侦查当庭建议本案延期审理，本院依法同意延期审理，公诉机关补充侦查完毕后，又以案情涉及面广、案件重大复杂、取证困难为由请求本院延长审限三个月，2016年3月6日，经海西州中级人民法院批准延长审限三个月。2016年5月3日，因该案核证、认证困难，经依法层报最高人民法院批准延长审限三个月。本院又分别于2016年5月12日、6月29日应公诉机关建议不公开开庭审理了本案。2016年8月10日，本案再次经依法层报最高人民法院批准延长审限三个月。2016年8月31日，公诉机关以补充侦查为由，向我院建议延期审理一个月。2016年9月30日，冷湖矿区人民检察院补充侦查完毕，以冷检刑变诉（2016）1号变更起诉决定书将冷检刑诉（2015）8号起诉书中指控被告人李ＸＸ犯贪污、行贿罪的罪名变更为行贿罪后移送我院,并要求恢复法庭审理。2016年10月1日我院决定恢复法庭审理，并于2016年10月14日再次公开开庭审理此案。冷湖矿区人民检察院指派检察员肖文兵出庭支持公诉，被告人李ＸＸ、辩护人尚杭宁到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论作出决定。现已审理终结。
冷湖矿区人民检察院指控：
1、2010年下半年，被告人李ＸＸ（山丹建筑总公司第十一分公司负责人）在花土沟林Ｘ（青海油田采油一厂安全监督站副站长）住宅楼下，在自己的车上（白色丰田青HA38**）送给林Ｘ一沓面值100元的人民币，共计一万元；
2、2011年上半年，被告人李ＸＸ在敦煌林Ｘ（青海油田采油一厂安全监督站副站长）住宅楼下送给其两沓面值100元的人民币，共计两万元；
3、2013年上半年，被告人李ＸＸ在敦煌送给林Ｘ（青海油田采油一厂尕斯联合站教导员）一沓面值100元的人民币，共计一万元；
4、2013年下半年，被告人李ＸＸ到敦煌七里镇林Ｘ（青海油田采油一厂基建部主任）住宅跃进小区楼下，在自己的车里，送给林Ｘ十万元人民币；
5、2013年4月底，被告人李ＸＸ在林Ｘ（青海油田采油一厂基建部主任）花土沟办公室送给林Ｘ一个黑色三星S4手机（3390元），2013年7月份，被告人李ＸＸ约林Ｘ到敦煌城吃饭，吃完饭以后，给林Ｘ购买了一部白色三星平板电脑（2958元）和银色苹果笔记本电脑（6800元）；
6、2014年5月被告人李ＸＸ在花土沟送给青海油田采油一厂基建部副主任孙ＸＸ二万元人民币；
7、2009年春节前后，被告人李ＸＸ在敦煌通过建设银行送给青海油田边远油田经理莫ＸＸ（已移交茫崖法院处理）二十万元人民币。
公诉机关就上述指控的犯罪事实，向法庭提供了被告人供述与辩解、证人证言、中共中国石油青海油田委员会文件及岗位职责、营业执照及组织代码证、证明、视听资料（李ＸＸ同步录音录像）、冷湖行委价格认证书等证据，认为被告人李ＸＸ之行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条之规定，应当以行贿罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人李ＸＸ对起诉书指控的犯罪事实除部分认可第5项的事实外，其余6项指控都予以否认，针对起诉书其辩称：第1项，我没有给付林Ｘ一万元；第2项，二万元没有在敦煌楼下给林Ｘ，林Ｘ他说办公经费不够，要我给他，后拿去报销完了他就在办公室还给我了；第3项，在花土沟一万元我没有送过；第4项，2014年下半年在林Ｘ楼下十万元我没有送过；第5项，我认可送了一个三星手机和一部苹果平板电脑，没有送三星平板笔记本电脑；第6项，我没有送孙ＸＸ二万元人民币；第7项，给莫ＸＸ的二十万元是他借我的，他第二年就还给我了。
其辩护人尚杭宁的辩护意见是：
1、起诉书指控被告人李ＸＸ犯行贿罪亦不能成立。起诉书指控的第1、2、3、4、6、7项行贿事实因缺乏行贿罪的本质要件而不构成犯罪。2、起诉书指控的行贿事实，除第5项外，被告人李ＸＸ均予以否认，相对人的证言基本上属于孤证，无法印证，不能认定。3、起诉书指控的第5项事实，即给林Ｘ送的一部三星手机和一台三星平板电脑，被告人李ＸＸ对此并不否认，但除缺乏谋取不正当利益的证据外，依据2016年4月18日开始实施的《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，其数额仍然达不到追究刑事责任的标准。4、如果法院认为行贿罪的指控成立并要对被告人李ＸＸ科以刑罚，则应当以单位行贿罪对被告人李ＸＸ定罪科刑为妥，并考虑对其适用缓刑。
经审理查明：被告人李ＸＸ挂靠在甘肃省山丹县建筑工程总公司，在此期间：
1、被告人李ＸＸ于2011年上半年至2013年下半年间，先后两次在林Ｘ（另案处理）住宅楼下送给其人民币二万元和十万元；此外，被告人李ＸＸ还送给林Ｘ一部黑色三星SCH-1959型（价值3390元）手机和一台银色苹果A1465型笔记本电脑（价值6800元）；
2、2009年春节前后，被告人李ＸＸ在敦煌通过建设银行送给青海油田边远油田经理莫ＸＸ（已移交茫崖法院审理）二十万元人民币；
上述事实有下列经当庭质证的证据证实：
第一组证据：
1、被告人李ＸＸ的供述和辩解，该证据证实：被告人李ＸＸ对林Ｘ行贿十二万元人民币及送给林Ｘ一个黑色三星SCH-1959型手机，一部苹果A1465型平板电脑的事实；
2、林Ｘ的供述和自书材料，证实：被告人李ＸＸ对林Ｘ行贿十二万元人民币及送给林Ｘ一个黑色三星SCH-1959型手机，一部苹果A1465型平板电脑的事实。
3、张ＸＸ的证词。该证据证实：被告人李ＸＸ对林Ｘ行贿十万元人民币的时间、地点、经过。与林Ｘ的供述和辩解相一致。
4、莫ＸＸ的证词。该证据证实：2009年春节前后，被告人李ＸＸ在敦煌通过建设银行送给青海油田边远油田经理莫ＸＸ（已移交茫崖法院审理）二十万元人民币。
5、中国石油青海油田采油一厂文件（石油青采一【2010】156号），中共中国石油青海油田采油一厂委员会文件（石油青采一党【2014】49号），中国石油青海油田采油一厂文件（石油青采一【2012】59号），中国石油青海油田采油一厂文件（石油青采一【2013】42号），中国石油青海油田处室文件（青油组【2012】072号）及岗位职责该证据证实：林Ｘ具有国家工作人员的身份。
6、营业执照及代码证、证明。该证据证实：青海油田为国有企业，林Ｘ、莫ＸＸ、孙ＸＸ具有国家工作人员的身份。
7、李ＸＸ银行汇款查询和莫ＸＸ银行汇款查询。该证据证实：2009年春节前后，被告人李ＸＸ在敦煌通过建设银行送给青海油田边远油田经理莫ＸＸ（已移交茫崖法院审理）二十万元人民币。
8、中共中国石油青海油田委员会文件（石油青组【2005】12号）、身份证复印件、基本信息表。该证据证实：莫ＸＸ具有国家工作人员的身份。
9、立案决定书。该证据证实：该案立案情况。
10、拘留决定书及拘留证。该证据证实被告人李ＸＸ被采取拘留强制措施的情况。
11、社会危险性说明、逮捕决定书、逮捕证。该证据证实：被告人被采取逮捕强制措施的情况。
12、视听资料（李ＸＸ的同步录音录像）。
第二组证据：
（一）、李ＸＸ与边远油田共签订的合同60份，包括仙翼管线伴行路养护工程承包合同。
该证据证实：1、李ＸＸ本人同时使用李文新、李ＸＸ两个签名。2、印证了莫ＸＸ证言中对李ＸＸ的工程队在工程量上的照顾。该证据同莫ＸＸ、郭ＸＸ、程ＸＸ等人的证言相一致。
（二）证人证言
1、莫ＸＸ的证词。该证据证实：（1）、李ＸＸ对其行贿数额为二十万元人民币，该款并没有归还李ＸＸ。（2）、作为交换，莫ＸＸ告知李ＸＸ在其工程上给予照顾，并在实际上莫ＸＸ对李ＸＸ在分配工程量、工程费用及事故处理上都给予了牟利。（3）、莫ＸＸ对下属交代对李ＸＸ给予关照。（4）、李ＸＸ对莫ＸＸ行贿，数额为二十万元人民币；作为交换，2009年李ＸＸ的工程队在给边远油田施工中造成“仙-翼天然气管线破损”事故后，莫ＸＸ在处理这次事故中对李ＸＸ给予了关照。
该证据同王ＸＸ、郭ＸＸ、程ＸＸ、贺ＸＸ，刘星等人的证言及边远油田出具的证明材料、原始凭证复印件等相一致。
2、贺ＸＸ的证词。该证据证实：2009年李ＸＸ的工程队在给边远油田施工中造成“仙-翼天然气管线破损”事故后，造成边远油田经济损失二十二万元，在处理这次事故中，莫ＸＸ交代其对李ＸＸ给予关照，不要对李ＸＸ的工程队进行处罚。
该证据同王ＸＸ、郭ＸＸ、程ＸＸ、莫ＸＸ等人的证言及边远油田出具的证明材料、原始凭证复印件等相一致。
3、刘星的证词。该证据证实：2009年，李ＸＸ的工程队给边远油田施工中造成“仙-翼天然气管线破损”事故，造成边远油田经济损失二十二万元，根据莫ＸＸ的指示，其在处理这次事故中公司没有对李ＸＸ的工程队进行处罚。
该证据同王ＸＸ、郭ＸＸ、程ＸＸ、莫ＸＸ等人的证言及边远油田出具的证明材料、原始凭证复印件等相一致。
4、王ＸＸ的证词。该证据证实：2009年，李ＸＸ的工程队给边远油田施工中造成“仙-翼天然气管线破损”事故，其领过莫ＸＸ给的一块手表。
该证据同王ＸＸ、郭ＸＸ、程ＸＸ、莫ＸＸ等人的证言及边远油田出具的证明材料、原始凭证复印件等相一致。
5、曹成惠的证词。该证据证实：2009年，李ＸＸ的工程队给边远油田施工中造成“仙-翼天然气管线破损”事故。
该证据同王ＸＸ、郭ＸＸ、程ＸＸ、莫ＸＸ等人的证言及边远油田出具的证明材料、原始凭证复印件等相一致。
6、郭ＸＸ的证词。该证据证实：2009年，李ＸＸ的工程队给边远油田施工中造成“仙-翼天然气管线破损”事故。莫ＸＸ让其对李ＸＸ在分配工程量、工程费用上都给予了照顾。
该证据同王ＸＸ、程ＸＸ、莫ＸＸ等人的证言及边远油田出具的证明材料、原始凭证复印件等相一致。
7、程ＸＸ的证词。该证据证实：（1）、莫ＸＸ对李ＸＸ在分配工程量、工程费用及事故处理上都给予了关照。（2）、莫ＸＸ对其交代要对李ＸＸ给予关照。（3）、2009年，李ＸＸ的工程队给边远油田施工中造成“仙-翼天然气管线破损”事故，莫ＸＸ在处理这次事故中对李ＸＸ给予关照。
该证据同王ＸＸ、郭ＸＸ、莫ＸＸ、贺ＸＸ等人的证言及边远油田出具的证明材料、原始凭证复印件等相一致。
（三）书证
1、边远油田“仙-翼天然气管线破损”事故报告；边远油田“仙-翼天然气管线破损”事故会议记录；边远油田结算凭证；边远油田“仙-翼天然气管线破损”事故处理决定；证明材料三份。该证据证实：2009年，李ＸＸ的工程队给边远油田施工中造成“仙-翼天然气管线破损”事故，造成边远油田经济损失二十二万元，在处理这次事故中公司没有对李ＸＸ的工程队进行处罚，责任方认定为山丹建筑公司十一分公司。
该证据同王ＸＸ、郭ＸＸ、莫ＸＸ、贺ＸＸ等人的证言等相一致。
2、青海油田文件4份。该证据证实：2009年，莫ＸＸ为边远油田经理，边远油田现更名为采气四厂。
3、莫ＸＸ及其家人的工资收入及银行交易明细。该证据证实：证明莫ＸＸ及其家人工资收入情况，其没有大额支出。与莫ＸＸ没有还钱给李ＸＸ的供述相印证。
第三组证据：
1、情况说明：甘肃省山丹县建筑工程总公司董事长兼总经理，法人代表刘录贤关于甘肃省山丹县建筑工程总公司与下属第十一分公司相互间法律关系及有关问题的情况说明；
该证据证实：（1）、甘肃省山丹县建筑工程总公司与下属第十一分公司相互间是一种挂靠关系；（2）、山丹县建筑工程总公司第十一分公司所有的业务都是由李ＸＸ及该分公司自行联系，总公司只是给李ＸＸ及第十一分公司出具授权委托书和企业资质，不参与李ＸＸ及第十一分公司取得项目后的施工管理，也不参与其日常经营事务；（3）、甘肃省山丹县建筑工程总公司不参与李ＸＸ及第十一分公司与发包方之间工程款项结算，更不参与李ＸＸ及第十一分公司利润分配，所有工程款项均由发包方汇入第十一分公司专用账户，由第十一分公司自主支配；（4）、总公司每年向分公司收取签证费（实质为使用甘肃省山丹县建筑工程总公司资质的费用），李ＸＸ及第十一分公司自2008年至2014年累计交给总公司证照使用费15万元，平均每年2.14万元，除此之外李ＸＸ及第十一分公司再未承担其他费用。
该证据同其他证据可以相互印证。
2、甘肃省山丹县建筑工程总公司授权委托书标准样式及李ＸＸ在山丹县建筑工程总公司取得的授权委托书存根、清单，交取费用；
该证据证实：（1）、甘肃省山丹县建筑工程总公司只是给李ＸＸ及第十一分公司出具授权委托书和企业资质；（2）、甘肃省山丹县建筑工程总公司不参与李ＸＸ及第十一分公司与发包方之间工程款项结算，更不参与李ＸＸ及第十一分公司利润分配，所有工程款项均有发包方汇入第十一分公司专用账户，由第十一分公司自主支配；（3）、双方约定乙方（即第十一分公司）与发包方或第三方产生的一切经济纠纷均有乙方承担，甘肃省山丹县建筑工程总公司不负任何责任。
该证据同其他证据可以相互印证。
3、青海油田采油一厂证明；
该证据证实：工程款项均由发包方汇入第十一分公司专用账户，由第十一分公司自主支配。
该证据同其他证据可以相互印证。
4、情况说明（由甘肃省山丹县建筑工程总公司出具）：
该证据证实：（1）、甘肃省山丹县建筑工程总公司与下属第十一分公司相互间是一种挂靠关系；（2）、山丹县建筑工程总公司第十一分公司所有的业务都是由李ＸＸ及该分公司自行联系，总公司只是给李ＸＸ及第十一分公司出具授权委托书和企业资质，不参与李ＸＸ及第十一分公司取得项目后的施工管理，也不参与其日常经营事务；（3）、甘肃省山丹县建筑工程总公司不参与李ＸＸ及第十一分公司与发包方之间工程款项结算，更不参与李ＸＸ及第十一分公司利润分配，所有工程款项均由发包方汇入第十一分公司专用账户，由第十一分公司自主支配；（4）、总公司每年向分公司收取签证费（实质为使用甘肃省山丹县建筑工程总公司资质的费用），李ＸＸ及第十一分公司自2008年至2014年累计交给总公司证照使用费15万元，平均每年2.14万元，除此之外李ＸＸ及第十一分公司再未承担其他费用。
该证据同其他证据可以相互印证。
5、山丹县工商行政管理和质量技术监督局函
该证据证实：（1）、山丹县建筑工程总公司未在该局登记注册过山丹县建筑工程总公司第十一分公司；（2）、李ＸＸ未登记注册过相关企业。
第四组证据：公诉机关变更起诉决定书及补充提交的证据。
冷湖行委价格认证书。
该证据证实三星SCH-1959手机一部价格为3390元；三星T-N8000平板电脑一台价格为2985元；苹果A-1465笔记本电脑一台价格为6800元；苹果A-1278笔记本电脑两台价格合计16100元；以上共计29248元。
庭审质证中，被告人李ＸＸ对上述其中的三组证据提出异议：
对于第一组证据，认为自己在侦查机关所做的供述和辩解，只有后面说的笔录才是事实。对证人张ＸＸ、孙ＸＸ的证词不予认可。证人莫ＸＸ和我之间是借贷关系，他所借的二十万元第二年就还给我了。对第一组的其它证据不持异议。
在第二组证据中，被告人李ＸＸ认为仙翼管线伴行路养护工程出现事故，是由于施工员不到位，施工员提供的资料有差错，造成严重损失，并非其所致，借给莫ＸＸ的二十万元已经还给我了，在工作中莫ＸＸ没有照顾过我，我是以最低价招标，莫ＸＸ买表的钱并不是用我送的钱买的手表，合同的签名不是我本人，“新”不是我本人所写。
在第三组证据中，被告人李ＸＸ认为其公司是在2014年后就和总公司脱离了关系，2014年之前其公司是总公司下属分公司。
被告人李ＸＸ对公诉机关变更起诉决定书及提交的第四组证据无异议。
被告人的辩护人的质证意见为：被告人李ＸＸ在侦查机关所做的供述和辩解，不能作为证据使用，当时是作为证人出示的有关规定，是在作证据，这样取的询问笔录不能作为证据。不能作为在诉讼上的证据，而且笔录里说的给付林Ｘ的2万元与起诉书上的时间不相符，而且被告人在后面的供述中都对之前说的内容否认了，涉及林Ｘ只有1、3、4项证据，其他证据不能证明被告人和林Ｘ的关系。公诉人提供的证人证言都属于询问笔录，证人证言在程序上不能作为证据来使用，案卷54页开始，检察院起诉书中认定的李ＸＸ给林Ｘ送东西的事实都是根据林Ｘ自己的供述来认定的，这些都是孤证，不能作为诉讼过程中的证据。林Ｘ的供诉和张ＸＸ证言其实不符，林Ｘ夫妇旅游时花费钱款数额和李ＸＸ送的钱款不一致，送钱的人姓名也不能确定，而且证人张ＸＸ与林Ｘ为夫妻关系。证人孙ＸＸ的证词没有其他证据辅佐，只是孤证，不能作为定罪理由。对其它证据不持异议。对于公诉机关提交的第三组证据的真实性、合法性认可，但该组证据恰恰证明了第十一分公司是山丹总公司的下属机构，该证明中山丹建筑总公司法定代表人也证明了这一点。山丹第十一分公司有总公司的授权才能对外进行相关经营活动，无论是招投标，还是项目谈判，工程结算，都是由发包方和经营授权的十一分公司之间进行的，而非由李ＸＸ个人所能办到，分公司是一个单位，符合2001最高人民法院《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈纪要》的规定，能够成为单位犯罪的主体。分公司是否在工商行政管理部门进行了登记，这是总公司的责任和义务，而不是李ＸＸ的责任和义务，总公司没有登记，但不能否认十一分公司是总公司的下属机构。是否登记只是工商登记行政管理行为，工商行政管理部门对于总公司为进行分公司的登记行为可以进行行政处罚，但不能否认十一分公司是总公司的下属机构这一基本事实。因此，公诉机关指控被告李ＸＸ犯行贿罪不能成立。如果一定要追究被告人的刑事责任，则辩护人认为以单位行贿追究被告人的刑事责任为妥。
辩护人认为公诉机关的变更起诉决定书中的第二项理由不能成立。2015年11月1日刑法修正案（九）就已经生效，冷湖矿区人民检察院是在2015年12月5日对李ＸＸ提起诉讼的，此时刑（九）早已生效，故不存在人民法院宣告本案判决前因法律发生变化的法律事实。公诉机关提交的价格认定书，落款是冷湖行委经济发展改革和统计局，该局不具有国家要求的鉴定资质。刑事鉴定应由具有鉴定资质的机构和具有鉴定资格的人员出具，该证据不符合上述要求，故不能作为证据使用，不能作为定案的依据。
被告人的辩护人向法庭提交以下证据：
1、开户许可证。
该证据证实：与公诉人提供的采油厂的证明相互印证，证明了一个基本事实，即发包方与承包方之间的行为都是单位和单位之间的行为，而非李ＸＸ个人行为。基本户的开户许可只能是单位行为，而非个人所能完成，十一分公司开户许可获得批准，说明其符合单位开户的所有条件。
2、海西蒙古族藏族自治州茫崖矿区人民检察院茫检公诉刑诉[2015]24号起诉书，青海省茫崖矿区人民法院（2015）茫刑初字第33号刑事判决书。
该证据证实：冷湖矿区人民检察院指控李ＸＸ对莫ＸＸ受贿二十万元的理由不能成立。茫崖检察院对莫ＸＸ受贿二十万元的事实没有进行起诉，茫崖法院对莫ＸＸ受贿二十万元的事实没有进行判决，故请求对于李ＸＸ行贿二十万元的事实不予认定。
公诉机关的质证意见为：
1、公诉机关提交的情况说明已经清楚的证明山丹县建筑工程总公司同李ＸＸ的十一分公司之间仅仅是挂靠关系，而李ＸＸ及其所谓的十一分公司没有单位犯罪主体资格，所谓山丹建筑总公司第十一分公司实质上只是李ＸＸ的个人的建筑施工队。这份证据恰恰说明山丹县建筑工程总公司及法人代表刘录贤不参与公司的结算情况，工程款并没有汇入总公司而是汇给了第十一分公司的李ＸＸ，双方是挂靠关系，总公司每年只收取管理费，总公司不参与第十一分公司的利润分配。
2、公诉机关认为，在冷湖矿区人民法院宣告本案判决前因法律发生变化，致使被告人李ＸＸ涉嫌贪污罪数额未达到刑事追诉标准，故变更起诉，将冷检公诉刑诉[2015]8号起诉书中对李ＸＸ涉嫌贪污罪的指控撤销，是根据《人民检察院刑事诉讼规则》（试行）第四百五十八条的规定作出的，并无不当。冷湖行委经济发展改革和统计局是冷湖地区具有鉴定资格的部门。
辩护人提交的海西蒙古族藏族自治州茫崖矿区人民检察院茫检公诉刑诉[2015]24号起诉书和青海省茫崖矿区人民法院（2015）茫刑初字第33号刑事判决书，不能作为该案定罪的依据。茫崖矿区人民检察院茫检公诉刑诉[2015]24号起诉书指控的是2015年11月12日河北任丘市华北石油支点科技开发有限公司向莫ＸＸ行贿四十五万元的犯罪事实，茫崖法院的（2015）茫刑初字第33号刑事判决书是对这一指控的判决。这起案件与本案是两个不同的案子，辩护人提交的证据于本案无关联，故不能作为该案定罪的依据。
综合公诉机关及被告人及其辩护人的举证、质证意见，本院作出如下认证：
被告人李ＸＸ于2011年上半年至2013年下半年间送给林Ｘ二万元的事实，有其在侦查阶段的供述及林Ｘ的供述相互印证，足以认定。被告人李ＸＸ庭审辩解其送给林Ｘ的二万元，林Ｘ后来已还给他，该辩解不能合理说明其翻供原因，而其庭前在侦查机关所做的供述和辩解，能够证实在其车内送给林Ｘ二万元的事实，并与林Ｘ的的供述相互印证，故对被告人李ＸＸ在庭审的辩解不予采纳。被告人李ＸＸ送给林Ｘ十万元的事实，虽然被告人李ＸＸ予以否认，但有林Ｘ的供述、证人张ＸＸ的证词相互印证，应予以认定。起诉书指控的第5项事实，被告人李ＸＸ自认其给林Ｘ送了一部黑色S4三星SCH-1959型手机（价值3390元）和一台银色苹果A1465型平板电脑（价值6800元）的事实予以认定。公诉机关对被告人李ＸＸ送给林Ｘ一台白色三星（T-N8000型，价值2985元）平板电脑的指控，无证据予以证实，本院不予认定。公诉机关起诉书中所举的第一、三及第六项指控，被告人的辩护人提出只有林Ｘ及证人孙ＸＸ的证词而没有其他证据辅佐，只是孤证，不能作为定罪理由的意见，本院予以采纳。被告人的辩护人提出被告人李ＸＸ在侦查机关所做的供述和辩解，当时是作为证人出示的有关规定，是在做为证据使用，这样取的询问笔录不能作为证据的意见，于法无据，本院不予支持。被告人李ＸＸ辩解莫ＸＸ与其之间是借贷关系，他所借的二十万元第二年就还了，在工作中莫ＸＸ没有照顾过其的意见，未能得到在案证据的印证，且与在案证据相互矛盾，与庭审查明的事实不符；此外，被告人李ＸＸ的辩护人提出茫崖检察院的起诉书和茫崖法院的判决书可证明莫ＸＸ没有受贿二十万元的事实，以此来推断李ＸＸ没有行贿二十万元的辩护意见，依据不充分，本院均不予采纳。公诉机关举证证实山丹建筑总公司和山丹第十一分公司之间的关系是挂靠关系，十一分公司每年只是向总公司交相应的管理费，十一分公司的经营权和管理权都由李ＸＸ负责，且自负盈亏，山丹总公司不参与十一分公司的经营和施工。且十一分公司在工商部门没有进行注册，只是挂靠总公司的资质，不符合单位构成的要件，故对该组证据本院予以采纳。辩护人认为公诉机关变更起诉理由不成立及冷湖行委经济发展改革和统计局不具有鉴定资质，不能作为证据使用，不能作为定案的依据的意见，无法律依据和证据支持，本院不予以采纳。公诉机关所列举的其它证据，来源合法，内容真实，且与本案存在关联，本院予以采信。
本院认为，被告人李ＸＸ为谋取不正当利益，多次送给国家工作人员现金及财物，金额累计达人民币330190元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条之规定，应以行贿罪追究其刑事责任；被告人的辩护人认为被告人李ＸＸ不构成行贿罪的意见，本院不予采纳。被告人李ＸＸ挂靠甘肃省山丹建筑总公司从事相关工程，甘肃省山丹建筑总公司从中只收取管理费，并不参与施工，其实质系被告人李ＸＸ借用该公司的资质从事承包油田维护工程，且盈亏亦由李ＸＸ个人承担，其行为不符合单位犯罪的构成要件,故不采纳辩护人关于本案系单位犯罪并考虑对被告人李ＸＸ适用缓刑的辩护意见。为打击犯罪，维护国家机关的正常管理，保障国家机关工作人员公务行为的廉洁性。根据被告人李ＸＸ的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第四十五条、第十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
被告人李ＸＸ犯行贿罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月2日起至2017年12月1日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海西州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨宏伟
审判员 梁联合
审判员 龚建华
二〇一六年十二月二十一日
书记员 张俊丽