湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）长中民四终字第07338号上诉人（原审被告）三一重工股份有限公司，住所地为北京市昌平区。法定代表人梁稳根，系该公司董事长。委托代理人周亚冰，系该公司职工。委托代理人王俊骏，系该公司职工。被上诉人（原审原告）彭志韶。委托代理人王娟，湖南李凤祥律师事务所律师。委托代理人张松柏，湖南李凤祥律师事务所律师。上诉人三一重工股份有限公司（以下简称三一重工公司）与被上诉人彭志韶劳动争议纠纷一案，三一重工公司不服湖南省长沙县人民法院（以下称原审法院）（2015）长县民初字第03248号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院认定：双方当事人无争议的事实。1、2001年9月26日，彭志韶入职三一重工公司，从事焊工工作。2、入职以后，双方签订了书面劳动合同，2002年1月1日彭志韶在长沙县企业社保局建立社保账户，三一重工公司开始为彭志韶缴纳了社会保险。3、2013年1月10日彭志韶与三一重工公司签订了无固定期限劳动合同。4、2015年4月30日彭志韶向三一重工公司发出律师函，通知三一重工公司解除劳动关系，三一重工公司已收到该律师函。5、彭志韶离职前12个月月平均工资为6367元。6、发生劳动争议后，彭志韶于2015年5月以三一重工公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、三一重工公司向彭志韶出具离职证明；2、三一重工公司向彭志韶支付离职前最后一个月（指2015年4月）的工资6389.4元；3、三一重工公司向彭志韶支付加班工资共计991752.4元；4、三一重工公司向彭志韶支付解除劳动关系的经济补偿89451.6元，并加付100%的赔偿金；5、判决三一重工公司按照法定期限与标准为彭志韶补办自入职之日起至离职之日的社会保险手续并补交相关费用。该会于2015年8月3日作出长县劳人仲案字[2015]第232号仲裁裁决书，裁决如下：一、三一重工公司向彭志韶支付离职前最后一个月工资1756.6元；二、三一重工公司向彭志韶支付未休年休假工资8197.43元；三、驳回彭志韶其他仲裁请求。彭志韶不服仲裁裁决诉至原审法院。三一重工公司未起诉。原审法院另认定：双方当事人有争议的事实：１、关于彭志韶是否存在加班事实。彭志韶主张其存在加班，为证明该主张,彭志韶提供了以下证据：(1)、短信，证明彭志韶存在周末休息日被三一重工公司安排工作的事实，2015年4月和5月的短信。三一重工公司质证认为，短信反映不出和彭志韶有什么关系。原审法院审查认为，短信显示的名字是张杰和胡勇超，与案件不具有关联性，且短信的真实性无法核实，原审法院不予采信。（2）结构件部转台焊接班（组）2011年8月、2014年12月、2015年1月、2015年3月、2015年4月份的考勤表（五张），证明三一重工公司制作和保存有员工的考勤记录以及这个表上反映员工被安排加班的事实。三一重工公司质证认为，以上考勤表都没有彭志韶名字，与案件无关。原审法院审查认为，考勤表均无彭志韶名字，与案件不具有关联性，不能达到彭志韶的证明目的，原审法院不予采信。（2）申请证人王某甲、王某乙出庭作证。证人王某甲称和彭志韶不是一班组的，证人在三一泵送的底盘改制，彭志韶在下线班，工作状态是一样的，可以看到彭志韶上班的情况，证人于2003年2月入职三一重工公司，2003年至2013年工作比较多，两班倒，正常是12小时制，早上8点上班，晚上8点下班，一个月倒一次班，如果这个月上白班，下个月就上晚班，加班比较多，没有周六、周日，2014年以后基本上正常了，加班比较少，加班的时候没给过加班工资，工资构成不清楚，加班时和不加班时工资差不多，春节休息了五、六天左右，国庆、中秋节、端午节大部分没有放过假。三一重工公司对王某甲的证言质证认为，证人对加班的表述只是一个印象，没有具体的加班事实；从证人反映的事实的来看，即使加班了也发了加班工资；证人和彭志韶等人都起诉了三一重工公司，有共同的利益和诉求，其证人证言不能作为认定事实的依据。证人王某乙称和彭志韶大概从2005年至2011年5月是同一个班组的，在一起工作了五年多，证人在三一泵送从事铆工工作。2000年至2003年业务很多，工作很忙，2003年有大半年经济不景气，没有那么忙，2004年至2011年公司工作量很多，工作时间为早班是早上8点至晚上8点，晚班是晚上8点上班至第二天早上8点。2011年之前是两班倒，2011年之后是三班倒，一个星期倒一次班，这个星期上白班，下星期就上晚班，星期六、星期天从来没有放过假。春节有五、六天左右休息，国庆节、中秋节可以轮休一、二天，生产部门不停产放假。三一重工公司对王某乙的证言质证认为，质证意见和王某甲的一样，证人和三一重工公司之间有诉讼，其证言不能采信。原审法院审查认为，两位证人均在另案中作为原告起诉了三一重工公司，与案件处理结果有利害关系，证言的证明力较低。三一重工公司作为管理彭志韶的企业，应保存有原始的考勤记录，其不向原审法院提交真实的考勤记录应承担不利后果，原审法院推定彭志韶存在延长工作时间工作的情况。2、彭志韶是否已休过年休假的事实。彭志韶主张了7年的未休年休假工资，三一重工公司主张已安排彭志韶休年休假，三一重工公司为证明自己的主张，提交了年休假系统查询结果，证明三一重工公司已为彭志韶安排了年休假。彭志韶质证认为，对真实性有异议，表格是属于内部系统制作，可以随时更改，没有关于年休假的审批程序，合法性有异议，没有彭志韶的申请报告。原审法院审查认为，年休假记录系三一重工公司电脑系统中的打印记录，无彭志韶签名确认，无其他证据佐证，彭志韶又不予认可，原审法院不予采信，三一重工公司的证据不足以证明已安排彭志韶休过年休假。原审法院认为：一、关于彭志韶请求判决三一重工公司向彭志韶出具离职证明的诉讼请求，根据《劳动合同法》第五十条之规定，劳动合同解除或者终止后，三一重工公司应当出具解除或者终止劳动合同的证明，彭志韶应当按照双方约定，办理工作交接。对于劳动关系是否已经解除及解除的方式，法庭询问双方，彭志韶认为“劳动关系已解除了，2015年5月6日通过律师函的方式通知三一重工公司解除劳动合同关系。”三一重工公司认为“劳动关系已解除了，系彭志韶主动解除，但认为彭志韶律师函里的理由不成立。”原审法院认定属于劳动者解除劳动合同，对彭志韶的该项诉讼请求，原审法院予以支持。二、关于彭志韶主张的三一重工公司向彭志韶支付休息日加班工资829593.8元、法定节假日加班工资131313.2元的诉讼请求，彭志韶提交的证据中证人证言证明力较低，不能全面客观地反映彭志韶加班的情况，但证言尚有一定证明力，三一重工公司有考勤制度和员工的考勤记录未向原审法院提交真实的考勤记录应承担不利后果，原审法院推定彭志韶存在加班的情况。彭志韶与三一重工公司均未提交证据证明彭志韶入职以来历年工资水平及加班时间，故难以精确计算彭志韶加班工资。综合考虑彭志韶任职时间、彭志韶提交证据的证明力以及三一重工公司的实际经营状况，原审法院酌情认定彭志韶的加班工资为4500元，对彭志韶的该项诉讼请求在4500元的范围内予以支持。三、关于彭志韶主张的三一重工公司向彭志韶支付未休年休假加班工资30845.4元的诉讼请求，根据《职工带薪年休假条例》的规定，彭志韶作为三一重工公司的职工，享有带薪年休假。三一重工公司辩称已向彭志韶支付年休假工资，因《工资支付暂行规定》第六条规定用人单位应保存工资支付记录两年以上备查，而三一重工公司未提交历年向彭志韶支付年休假工资的证据，故原审法院认定三一重工公司2014年、2015年未向彭志韶支付年休假工资，2013年及之前的工资支付记录，三一重工公司已无举证责任。彭志韶自2001年9月26日入职三一重工公司，在三一重工公司处工作至2015年5月6日离职，根据彭志韶的工作年限，2014年彭志韶可以休带薪年休假10天。2015年度彭志韶可以休带薪年休假10天，因彭志韶已于2015年5月6日离职，故彭志韶2015年度实际可休年休假天数为3.5天（126天÷365天×10天），不足4天，按3天计算。综上，彭志韶2014年和2015年合计可休13天，三一重工公司应支付彭志韶的带薪年休假工资为7611.1元（6367元∕月÷21.75天×13天×200%），但是仲裁裁决三一重工公司支付彭志韶未休年休假工资8197.43元，三一重工公司未起诉，视为认可仲裁裁决，故原审法院对彭志韶的该项诉讼请求在8197.43元的范围内予以支持。四、关于彭志韶请求判决三一重工公司向彭志韶支付解除劳动关系的经济补偿89451.6元，并加付100%的赔偿金的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资、拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬、低于当地最低工资标准支付劳动者工资，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿。根据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”，2015年5月6日彭志韶以“三一重工公司未按合同约定与法律规定足额为彭志韶办理社保缴费手续、经常安排加班未依法支付加班工资等”为由提出解除劳动合同，符合劳动合同法关于支付经济补偿的条件，故对彭志韶有关经济补偿的请求原审法院予以支持。依照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿计算标准，三一重工公司存在未支付加班工资等情形，故计算经济补偿的年限应自彭志韶入职之日，即从2001年9月26日开始计算，到解除合同之日即2015年5月6日，计算经济补偿的年限一般最长不超过12年，双方一致认可彭志韶离职前12个月月平均工资为6367元∕月，原审法院支持的经济补偿为76404元（6367元∕月×12个月），故原审法院对彭志韶的该项诉讼请求在76404元的范围内予以支持。彭志韶依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条主张加付100%赔偿金的请求，根据该法条的规定，应经过劳动行政部门先行处理，彭志韶虽然就该项主张向劳动行政部门提出投诉，但劳动行政部门尚未处理，原审法院对此不予审查。五、关于彭志韶请求判决三一重工公司依照法定期限与标准为彭志韶补办自入职之日起自离职之日的社会保险手续并补交相关费用的诉讼请求，根据彭志韶提交的《职工个人账户查询单》，从2002年1月1日至2015年2月，三一重工公司已经为彭志韶缴纳社保，彭志韶认为社保未足额缴纳或者少缴纳月份，根据《社会保险法》第六十条、第六十三条关于社会保险费的缴纳和未按时足额缴纳的行政处理的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。因欠缴社会保险费发生的争议，不属于劳动者与用人单位之间的劳动纠纷，不应该属于劳动仲裁和法院受理的劳动争议案件的范围。故彭志韶要求补缴社会保险费的请求，不属于法院审理劳动争议案件的受理范围，原审法院不予审查，彭志韶可向相关社会保险行政部门主张。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十五条、第九十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《社会保险法》第六十条、第六十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、三一重工公司于判决生效之日起十五日内为彭志韶出具解除或终止劳动合同的证明；二、三一重工公司于判决生效之日起十日内向彭志韶支付加班工资4500元；三、三一重工公司于判决生效之日起十日内向彭志韶支付未休年休假工资8197元；四、三一重工公司于判决生效之日起十日内向彭志韶支付经济补偿76404元；五、驳回彭志韶的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，减半收取5元，由三一重工公司负担。上诉人三一重工公司不服原审判决，向本院提起上诉称：第一、彭志韶的工资是按照计件工资制发放的，三一重工公司未安排彭志韶加班，原审法院判决三一重工公司支付彭志韶加班工资4500元没有事实和法律依据。第二、三一重工公司已安排彭志韶休年休假，原审法院判决三一重工公司支付彭志韶未休年休假工资8197元没有事实和法律依据。第三、彭志韶主动与三一重工公司解除劳动合同，而三一重工公司没有违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所列举的任何侵害劳动者合法权益的情形，不需要支付彭志韶经济补偿金，原审法院判决三一重工公司支付彭志韶经济补偿金76404元没有事实和法律依据。故请求撤销原审判决第二、三、四项，改判：1、三一重工公司不需支付彭志韶加班工资4500元，2、三一重工公司不需支付彭志韶未休年休假工资8197元，3、三一重工公司不需支付彭志韶经济补偿金76404元，4、诉讼费用由彭志韶承担。被上诉人彭志韶答辩称：第一、彭志韶存在加班及未休年休假的情况，三一重工公司应支付彭志韶加班工资和未休年休假工资。第二、彭志韶解除与三一重工公司的劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，三一重工公司应支付彭志韶经济补偿金。本院二审查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。本院认为，根据查明的事实及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、三一重工公司是否应支付彭志韶加班工资4500元；二、三一重工公司是否应支付彭志韶未休年休假工资8197元；三、三一重工公司是否应支付彭志韶经济补偿金76404元。现将双方焦点问题分析如下：关于焦点一。三一重工公司主张按件计付工资给彭志韶，彭志韶不予认可，三一重工公司不能就此举证，对其主张本院不予支持。经审查，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，彭志韶向人民法院提供了证人证言及考勤记录用于证明其存在加班事实，三一重工公司亦认可对员工有考勤制度和考勤记录，但未向人民法院提交，故应承担不利后果。原审法院酌情认定彭志韶的加班工资为4500元并无不当，本院依法予以维持。关于焦点二。根据谁主张谁举证的原则，三一重工公司主张已安排彭志韶休完2014年、2015年年休假，但未提交充分的证据证明，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，单位未安排职工休年休假，对职工应休未休假天数，应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。据此，三一重工公司应向彭志韶支付2014年、2015年未休年休假工资。仲裁裁决“三一重工公司给付彭志韶2014年、2015年未休年休假工资8197.43元”，三一重工公司未起诉，视为认可该裁决内容，故原审法院判令“三一重工公司支付彭志韶未休年休假工资8197元”并无不当，本院依法予以维持。关于焦点三。经审查，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位存在未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。彭志韶以三一重工公司经常安排加班未依法支付加班工资等为由提出解除劳动合同符合以上法律规定，三一重工公司依法应当支付经济补偿。三一重工公司提出的此上诉理由不成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。三一重工公司提出的上诉理由均不成立，本案应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人三一重工股份有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  熊晓震审 判 员  戴 莉代理审判员  龙付送二〇一五年十二月二十五日书 记 员  刘璐莹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。