浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙湖民终字第634号
上诉人（原审被告）：姚某甲。
被上诉人（原审原告）：谢某。
上诉人姚某甲为与被上诉人谢某离婚纠纷一案，不服浙江省湖州市南浔区人民法院（2015）湖浔练民初字第88号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷和调查，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：谢某、姚某甲经人介绍相识后于××××年××月××日登记结婚，2010年12月19日，谢某、姚某甲购买了位于上海市嘉定区陈家山路388弄2号403室的房屋一套（尚未办理权属证书），于××××年××月××日生育儿子姚某乙（系通过试管婴儿的方式生育）。婚后，谢某、姚某甲因家庭琐事发生争吵而产生矛盾。2014年12月，谢某、姚某甲开始分居生活至今。
原审法院经审理认为，谢某、姚某甲虽相识、恋爱后自愿登记结婚，但在婚后夫妻共同生活中因为家庭琐事发生矛盾，且矛盾发生后又未能及时沟通化解。2014年12月，谢某、姚某甲开始分居生活，严重影响了夫妻感情。庭审中，姚某甲认可夫妻感情已经彻底破裂，同意离婚，因此，谢某请求判令与姚某甲离婚的诉讼请求，该院予以支持。至于婚生儿子姚某乙的抚养权问题，姚某乙刚满两周岁，长期跟随姚某甲一起生活，改变其成长环境对其不利，且姚某甲存在生育方面的困难，系通过试管婴儿的方式生育儿子的，综合考虑上述因素，该院认为，婚生儿子姚某丙。至于夫妻共同财产，位于上海市嘉定区陈家山路388弄2号403室的房屋一套，由于该房屋尚未办理权属证书，且谢某、姚某甲对该房屋如何分割不能协商一致，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》中第二十一条“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。”的规定，考虑本案的实际情况，该房屋由谢某、姚某甲共同使用较为适宜。至于夫妻共同债权与债务，因谢某、姚某甲均未提供证据予以证明，故在本案中不予处理。姚某甲辩称，谢某在夫妻关系存续期间对姚某甲实施家庭暴力并与他人有不正当关系，属于过错方，要求姚某甲赔偿5万元的主张，未能提供充分有效证据予以证明，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条、第三十八条以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决如下：一、准许谢某与姚某甲离婚。二、婚生儿子姚某丁，谢某自2015年8月起每月负担儿子姚某乙的抚养费人民币700元直至儿子姚某乙满18周岁止，定于每年的6月、12月各结算支付一次；谢某享有对儿子姚某乙的探望权，每月可探望儿子两次，定于每月的第二、四个周六、周日行使，姚某甲应予以协助。三、夫妻共同财产：位于上海市嘉定区陈家山路388弄2号403室的房屋由谢某、姚某甲共同使用。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币300元，减半收取人民币150元，由谢某负担人民币75元，姚某甲负担人民币75元。
宣判后，姚某甲不服一审判决，向本院上诉称：一、一审判决离婚缺乏法律依据。姚某甲原本是不同意离婚的，在调解过程中谢某同意配合办理房屋产权证（上海市嘉定区陈家山路388弄2号403室）并分割该共同财产的情况下，才同意离婚的。但事后谢某却拒绝配合办理房屋产权证，导致共同财产不能分割。姚某甲在一审庭审后向原审法院寄交了书面的《关于本案的补充意见》，明确表示不同意离婚。原审法院应当予以慎重考虑，姚某甲与谢某双方分居时间很短，夫妻感情尚未达到“确已破裂”的程度，法院在这种情况下判决姚某甲、谢某离婚缺乏法律依据。二、退一步讲，及时判决姚某甲、谢某离婚合法，原审裁判中也存在诸多错误。1、原审判决谢某支付儿子姚某乙每月抚养费700元，明显偏低，且未将生活费、教育费及医药费单列，未能保护子女合法权益。2、原审判决遗漏了夫妻共同债务的处理。姚某甲提交的《上海市商品房预售合同》中明确记载房屋贷款70万元、宽带费及其违约金、买房时姚某甲的父亲借给姚某甲的20万元均是夫妻共同债务，原审法院均未处理，不符合法律规定。3、原审法院判决房屋由谢某、姚某甲共同使用既错误又荒唐。姚某甲与谢某既然感情已经完全破裂，就无法生活在一套房屋内。事实上，姚某甲与儿子姚某乙在上海居无定所，谢某除了夫妻共同所有的房屋外，还有其他住所，因此谢某于2015年5月将夫妻共同所有的房屋出租，原审法院应当将房屋判决归姚某甲所有。4、谢某将夫妻共同所有的房屋出租，租金应属于夫妻共同财产，原审法院对此也未作处理，严重损害姚某甲合法权益。5、姚某甲提交的手机短信、报案材料、验伤通知、病历、照片、视频等证据，足以证明谢某有家庭暴力并有婚外情，但原审未支持姚某甲的损害赔偿，不符合法律规定。故请求二审法院撤销原判，依法改判；一审、二审诉讼费用由被上诉人谢某承担。
被上诉人谢某答辩称：姚某甲说的都不是事实，谢某没有打过姚某甲，也没有婚外情。故原审判决正确，请求维持原判。
二审中，姚某甲向本院提交如下证据：1、录音一份，证明谢某打姚某甲的事实。2、房屋租赁合同一份，证明涉案房屋确实出租，租金为3600元／月，租金由谢某收取。
谢某质证认为：证据1不能证明谢某打姚某甲的事实。证据2没有异议，房屋确实已经租赁。
本院经审查，对上述证据认证如下：证据1，系姚某甲的手机录音，仅凭该录音不能证明谢某打姚某甲的事实，对于该证据欲证明之事实本院不予认定。证据2，经谢某质证无异议，本院予以采信。
二审中，谢某未向本院提交新证据。
本院二审查明的事实与原审认定的一致。对原审法院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、原审法院判决谢某、姚某甲离婚是否正确；二、原审法院有关姚某乙的抚养费以及谢某、姚某甲的夫妻共同财产问题处理是否得当。
关于争议焦点一，姚某甲与谢某经人介绍相识后于××××年××月××日登记结婚，但婚后经常因家庭琐事发生争吵，导致双方矛盾不断加深，姚某甲、谢某于2014年12月开始分居至今，严重影响了夫妻感情。在原审庭审中姚某甲明确认可夫妻感情确已破裂，同意离婚，现姚某甲虽不同意离婚，但在诉讼期间并未采取有效措施挽救夫妻间的感情，双方已无和好可能，姚某甲以谢某不配合办理房屋产权为由不同意离婚的上诉理由亦缺乏法律依据。故原审法院支持谢某的离婚诉请并无不当，本院予以维持。
关于争议焦点二，《最高人民法院关于适用﹤婚姻法﹥若干问题的解释（一）》第二十一条规定：“婚姻法第二十一条所称‘抚养费’，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。”故原审法院径自判决抚养费而不单列教育费、医疗费并无明显不妥。姚某甲上诉称原审判决的抚养费数额偏低，但并未提供证据证明。综合姚某乙现在的生活所需、姚某甲与谢某的负担能力以及当地实际生活水平，原审法院判决谢某每月支付儿子姚某乙抚养费700元并无不当，本院予以维持。若日后发生抚养费明显偏低之情形，姚某甲可另行主张增加姚某乙之抚养费。姚某甲、谢某共有的房屋（上海市嘉定区陈家山路388弄2号403室），尚未办理产权且该房屋还有贷款未还清，姚某甲与谢某对该房屋如何分割也不能协商一致，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》中第二十一条之规定，人民法院不宜判决该房屋所有权的归属，姚某甲、谢某取得该房屋完全所有权后，仍有争议的，可另行起诉。姚某甲、谢某其他的夫妻共同债权债务，一审中姚某甲、谢某一致认为没有其他夫妻共同债权债务，现姚某甲二审中主张有夫妻共同债务，前后陈述不一，且未提供充分证据证明，本院不予采信。至于姚某甲上诉称谢某有家庭暴力和婚外情等行为，应给予赔偿的主张，属于二审当事人增加的诉请内容且缺乏充分的证据证明，本院亦不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人姚某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 费思杰
代理审判员 葛奕超
代理审判员 张美琴
二〇一五年十二月七日
书 记 员 鲍 俊