广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东一法刑初字第910号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人甘某意，男，XX年XX月XX日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为XXX。
辩护人岑俐利，广西中龙律师事务所律师。
被告人甘某望，男，XX年XX月XX日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为XXX。
辩护人吕绍和，广西中龙律师事务所律师。
被告人甘某愿，男，XX年XX月XX日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地为XXX。
辩护人甘友思，广西思盛律师事务所律师。
被告人甘某干，男，XX年XX月X日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为XXX。
辩护人梁自成，广西中龙律师事务所律师。
上述四名被告人均因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月15日被羁押并被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉（2015）590号起诉书指控被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某干犯诈骗罪，于2015年3月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭于2015年3月30日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员麦焯林出庭支持公诉，被告人甘某意及其辩护人岑俐利、被告人甘某望及其辩护人吕绍和、被告人甘某愿及其辩护人甘友思、被告人甘某干及其辩护人梁自成均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某干伙同甘某能、甘某创（后二人另案处理）多次通过网络木马病毒盗取别人的QQ号，以被盗QQ号人的身份与该QQ号的好友聊天，取得被害人的信任后，进行诈骗。其中，甘某意、甘某望、甘某愿、甘某能、甘某创等五人负责实施诈骗，甘某干负责到银行ATM取诈骗所得的款项。具体犯罪事实如下：
一、2014年7月11日11时许，被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某能、甘某创通过网络木马病毒盗取被害人李某某同事的QQ号，以该同事的名义与李某某聊天骗取李某某的信任后，再以亲戚借钱为由请李某某汇8000元到一个名为何某某的农业银行账户上。得手后，甘某能通知被告人甘某干到银行ATM机取走赃款，后六人瓜分赃款。
二、2014年8月2日9时许，被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某能、甘某创等人通过网络木马病毒盗取被害人张某某的客户李超的QQ号，然后与被害人张某某聊天，取得张某某的信任后，请张某某将8000元汇到一个名为何某某的农业银行账户上。得手后，甘某能通知被告人甘某干到银行ATM机取走赃款，后六人瓜分赃款。
三、2014年11月5日10时许，被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某能、甘某创通过相同的手法骗取被害人黄某某24000元，得手后，由被告人甘某干到银行ATM机取走赃款，后六人瓜分赃款。
2014年12月15日，公安人员在广西宾阳县新桥镇大仙村委会西甘村将被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某干抓获。
另查明，案发后，四被告人家属赔偿了24000元给被害人黄某某，并取得黄某某的谅解。
以上事实，被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某干在开庭过程中亦无异议，且有被害人李某某、张某某的陈述，证人甘某清、甘某有的证言及辨认笔录，到案经过，QQ聊天记录，银行账户资料，银行监控录像及截图，谅解书，调查函，说明材料，被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某干的供述及指认照片等证据证实，足以认定。
关于本案是否划分主从犯的问题，经查，被告人甘某望、甘某意、甘某愿、甘某干等人在作案过程中，仅分工不同，所起作用相当，均属于积极参与，不宜划分主从犯。对辩护人吕绍和提出被告人甘某望系从犯的辩护意见及辩护人梁自成提出被告人甘某干系从犯的辩护意见，本院不予采纳。
辩护人岑俐利提出被告人甘某意认罪态度好、系初犯、无犯罪前科、社会危害不大、已对被害人黄某某作出了赔偿并取得被害人谅解的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
辩护人吕绍和提出被告人甘某望认罪态度好、系初犯、偶犯、已对被害人黄某某作出了赔偿的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；提出建议对被告人甘某望判处一年以下有期徒刑并适用缓刑的意见，依据不足，本院不予采纳。
辩护人甘友思提出被告人甘某愿认罪态度好、系初犯、偶犯、无犯罪前科、已对被害人黄某某作出了赔偿的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；提出建议对被告人甘某愿判处一年以下有期徒刑并适用缓刑的意见，依据不足，本院不予采纳。
辩护人梁自成提出被告人甘某干认罪态度好、系初犯、偶犯、无犯罪前科、已对被害人黄某某作出了赔偿的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；提出建议对被告人甘某干判处一年以下有期徒刑并适用缓刑的意见，依据不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某干无视国法，以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法予以惩处。公诉机关指控被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某干犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人甘某意、甘某望、甘某愿、甘某干归案后如实供述其主要罪行，且对被害人黄某某作出了经济赔偿，依法可以从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人甘某意犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月15日起至2016年3月14日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人甘某望犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月15日起至2016年2月14日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人甘某愿犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月15日起至2016年2月14日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
四、被告人甘某干犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月15日起至2016年1月14日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
五、随案移送的手机四部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 陈伟封
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 蔡叶利
（附页）
本案适用的法律条文：
《中国人民共和国刑法》第二百六十六条（诈骗罪）诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中国人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中国人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中国人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中国人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中国人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中国人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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