浙江省象山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬象民重字第9号
原告（反诉被告）：象山华宇食品有限公司。住所地：浙江省象山县城东工业园映玉路**号。
法定代表人：洪基光，该公司总经理。
委托诉讼代理人：贺浩忠，浙江易腾律师事务所律师。
委托诉讼代理人：褚颖，浙江易腾律师事务所律师。
被告（反诉原告）：上海金舒建筑工程有限公司。住所地：上海市青浦区浦仓路***号519－C。
法定代表人：吴仁建，该公司董事长。
委托诉讼代理人：周含宇，浙江宇豪律师事务所律师。
反诉第三人：象山龙鑫食品有限公司。住所地：浙江省象山县城东工业园知新路**号。
法定代表人：孙剑成，该公司总经理。
反诉第三人：宁波宝鱼食品有限公司。住所地：浙江省象山县丹西街道城西路**号。
法定代表人：曹孟建，该公司总经理。
两反诉第三人共同的委托诉讼代理人：贺浩忠，浙江易腾律师事务所律师。
两反诉第三人共同的委托诉讼代理人：褚颖，浙江易腾律师事务所律师。
原告（反诉被告）象山华宇食品有限公司（以下简称华宇公司）与被告（反诉原告）上海金舒建筑工程有限公司（以下简称金舒公司）、反诉第三人象山龙鑫食品有限公司（以下简称龙鑫公司）、宁波宝鱼食品有限公司（以下简称宝鱼公司）合同纠纷一案，宁波市中级人民法院于2015年10月13日作出（2015）浙甬民二终字第372号民事裁定，撤销象山县人民法院（2014）甬象民初字第1975号民事判决，发回象山县人民法院重审。本院于2015年10月27日重新立案后，依法适用普通程序，于2015年12月10日、2016年5月6日公开开庭进行了审理。原告华宇公司、反诉第三人龙鑫公司、宝鱼公司的共同委托诉讼代理人贺浩忠，被告金舒公司的委托诉讼代理人周含宇到庭参加诉讼。庭审后，原、被告双方要求给予一个月的调解期，本院依法予以准许。因案情复杂，经批准延长审限六个月。本案现已审理终结。
原告华宇公司向本院提出诉讼请求：1.确认《解除合同的通知》对原告不发生解约效力；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：因原告为落实“退城进园”政策涉及的旧厂搬迁与异地扩建新厂筹资需要，被告愿予出资合作。双方本着政策共享、互惠互利原则，于2010年1月4日以原告华宇公司为甲方、被告金舒公司为乙方签订一份《合作协议书》。协议书第二条合作前置条件1.甲方涉及“退城进园”的房地产位于象山县丹西街道城西路以东、丹峰路以北一带，即甲方现在经营场所（下称目标地块），占地面积约15.83亩。2.目标地块由政府负责收储，用地性质变更为住宅用地并公开挂牌出让。第三条合同价款1.以本协议第二条为基础，双方已充分估算搬迁和扩建新厂房所需资金，熟知“退城进园”政策及其可能面临的风险，自愿商定乙方出资金额和享有的权益。2.甲方搬迁和扩建新厂房所需的资金即为乙方的出资总金额，双方商定按目标地块单价245万元/亩计算，最终亩数以政府收储时与甲方确定的亩数为准，现暂定总价款为3878.35万元。若目标地块挂牌出让的实际成交价高于或低于245万元/亩，双方均须按245万元/亩的单价结算支付，风险各自承担。3.“退城进园”政策规定的财政返还款按以下约定进行结算：（1）土地价格方面的财政返还款（即挂牌价超出245万元/亩）均归乙方所有；（2）土地出让金方面的财政返还款（土地使用权重新出让所得扣除土地、房屋收储补偿价及评估、拍卖税费等，以政府的计算为准）A、当返还比例小于70%时，由甲方向乙方补足差额部分；B、当返还比例达到70%时，由乙方获全部返还；C、当返还比例大于70%时，对超出70%部分，由双方各得50%。第四条付款方式与时间1.在协议签订后五个工作日内，乙方付甲方460万元作为定金，在协议履行后抵作第一期付款。2.2010年5月底前付1160万元。3.甲方在收到目标地块各项财政返还款时，双方应清算剩余款项，最迟不超过甲方收到财政返还款之日起十五个工作日。第五条甲方权利义务1.按时完成目标地块出让前所有前期工作。2.按时完成目标地块搬迁安置工作，于2011年10月30日前搬迁完毕，最迟交地不迟于2011年12月30日前，如逾期按违约处理。3.在本协议签订后20个工作日内，向乙方移交目标地块前期工作相关全部资料，以供乙方进行项目开发的准备工作。4.甲方放弃目标地块的竞拍，协助乙方成功。第八条违约责任1.双方应全面履行本协议的所有约定，如因政府原因未能实施“退城进园”政策或目标地块用地性质未变更，则本协议自然解除，甲方须在结果确认后的十个工作日内返还乙方支付的全部款项，并按月利率1.5%支付资金占用期间的利息损失。逾期未返还，按未返金额的日万分之五加收违约金。2.协议签订后，若到期一方或双方未能履行协议约定，双方协商解除合同的，除双方协议一致外，甲方返还款项及损失、违约金的赔付参照本条第1项执行。除本条第1项、第2项外，任何一方违反合同又不能达成协议的，守约方有权解除合同并要求违约方承担责任。如乙方违约，甲方有权没收定金；如甲方违约，应双倍返还定金。同月11日，双方另行签订一份补充协议，载明：《合作协议书》签订的前提是甲方告知象山地方政府“退城进园”各项政策：即地方政府对目标地块进行评估，确定收储补偿价，将目标地块收储，并将土地性质变更为住宅用地，然后将其公开挂牌出让。出让成功后，地方政府将目标地块土地房屋收储补偿价支付给甲方；将土地拍卖成交价扣除土地房屋收储补偿价及税金、评估费后，剩余的70%作为财政返还款支付给甲方，余款的30%也可能作为财政返还款支付给甲方。
《合作协议书》及补充协议签订后，原告已履行了合同约定的相关义务。但被告则以原告违约为由，于2014年8月23日向原告寄送《解除合同的通知》，告知《合作协议书》自通知送达时解除。原告收函后，于同月29日回函被告，不同意解约。
原告认为：《合作协议书》生效后，原告已完成旧厂（目标地块）搬迁并提出收储申请，履行了合同约定的义务。因此被告以原告违约为由，通知解约，理由不能成立。
被告金舒公司答辩称，1.被告函寄的《解除合同的通知》已送达原告，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款的规定，《合作协议书》自解约通知送达时即行解除。因此，原告诉请确认《解除合同的通知》对其不发生效力，于法不合，应予驳回。2.依《合作协议书》第二条第2款约定，目标地块由政府收储，用地性质变更为住宅用地，并公开挂牌出让。而在签约后至今的5年履约期内，该合作前置条件仍未成就，显不符合被告签约时的期限利益。3.协议书签订后，原告未在约期内交地，后经通知仍未在履约宽限期内将目标地块交政府收储，已构成根本违约，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项之规定，被告有权解除合同。据上，请求驳回原告诉讼请求。
被告金舒公司向本院提出反诉请求：1.解除双方签订的《合作协议》及补充协议；2.判令反诉被告华宇公司返还反诉原告金舒公司合作投资款1620万元，并赔偿上述投资款占用期间的利息损失1265.56万元（自款项交付之日起按月利率1.5%计算至2014年8月23日止）、逾期返还投资款的违约金690.12万元（自2014年9月8日起按日千分之一计算至2015年11月8日止）；3.反诉第三人龙鑫公司、宝鱼公司对上述款项负连带清偿责任。庭审后，被告金舒公司变更投资款在占用期间的利息利率为月利率1.1%，即利息损失为928.08万元（保留两位小数）。事实和理由：1.《合作协议书》签订后，反诉原告已依期将其中的1620万元投资款支付给反诉被告华宇公司，其中2010年1月14日付460万元（定金），同年6月30日付1160万元。而反诉被告则未于约期内完成旧厂搬迁并将目标地块交政府收储。为此，反诉原告于2013年10月30日致函反诉被告，限其于同年11月30日前完成旧厂搬迁和交地收储义务，否则将解除合同。但反诉被告于收函后仍未在限期内完成上涉义务。故反诉原告只得于2014年8月23日通知反诉被告，《合作协议书》自该解约通知送达时予以解除。2.《合作协议书》签订当日，反诉被告华宇公司、反诉第三人龙鑫公司、宝鱼公司三方联名向反诉原告金舒公司出具一份《担保承诺书》，承诺书载明：三方保证在合作协议确定的最迟交地日前搬迁完毕，其中任何一方有以上违约事项，则视作整体违约，三方负连带责任；本承诺书作为合作协议书补充条款，与合作协议书一并有效。据上，结合本诉答辩理由，基于《合作协议书》自2014年8月23日起已经解除的情事，提出反诉。
原告华宇公司对被告金舒公司的反诉辩称，1.合同约定的合作前置条件已经具备，至今仍可实施。2.原告未在约期内完成旧厂搬迁，系实施批文确定的新厂原选址（九顷地块）迟迟未落实到位所致，并非原告违约。当新厂最终选址于2012年5月29日变更为现城东工业区后，原告已及时完成旧厂搬迁，并于2013年8月1日提出目标地块收储申请，并不存在所谓的违约事实。3.目标地块至今未启动收储程序并开展后续拍卖工作确系事实，但因该事项属政府职能部门的职权范围，何时启动完成目标地块收储程序并开展后续拍卖工作，不以双方合意为结果，属签约方签约时本应预见的合约风险。因此，反诉原告以此为据，主张己方签约目的（期限利益）落空并要求解约，理由不能成立。据上，请求驳回反诉原告的反诉请求。
反诉第三人龙鑫公司、宝鱼公司述称，依照《担保承诺书》记载文义，己方承担连带责任的前提是反诉被告或第三人在履行《合作协议书》期间存在违约。本案中，不存在己方承担该责任所应具备的违约事实，理由同反诉被告华宇公司答辩意见一致。请求驳回反诉原告提出的该一反诉请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告华宇公司提供的《租赁协议》，被告金舒公司主张该证据不足以证明旧厂已移交给被告，对本院依原告华宇公司申请对相关职能部门经办人员的谈话笔录及象经信[2014]162号《关于罐头厂地块实施“退城进园”政策有关事项的请示》、《关于宁波宝鱼公司实施“退城进园”政策的有关情况说明》、《证明》和象山县规划局《关于目标地块规划设计图》，被告金舒公司认为规划设计图无法确认案涉目标地块用地性质是否事实变更，对象政办发[2015]2号《关于印发象山县城镇危险房屋联片改造实施细则的通知》、象政办发[2015]3号《关于印发象山县城镇危险房屋异地安置实施细则的通知》、象政办发[2015]4号《关于印发象山县城镇危险房屋加固处理、原址重建实施细则的通知》，被告金舒公司认为该组证据恰好证明目标地块现已不具备合作前置条件的事实，对原告华宇公司提供的2016年4月13日《象山县国有建设用地使用权收购合同》，被告金舒公司认为无法证明双方合作条件已成就，且收储时间已过约定期限；对被告金舒公司提供的证据，原告认为其举证不足以达到单方解约的条件。鉴于原、被告双方对上述证据的真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以确认，可采信为本案的定案证据。至于原被告对上述证据的关联性提出的质证异议，因仅涉及同一证据事实在法律适用层面的不同解读，为避免重复，将在下文本院认为部分一并予以阐释。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
就原告华宇公司等企业的技改投入等有关问题，象山县人民政府曾于2003年3月21日召开专题会议，并于同年4月1日下发象政专办[2003]5号《关于联合罐头食品有限公司有关问题的协调会议纪要》，会议纪要载明：二、（华宇公司等）五家企业先组建联合公司，条件成熟后再考虑组建集团公司。四、对现有企业厂房、土地采用二种方式处理：一是同意改变用地性质，由县国土收储中心对现有厂房收回实行拍卖，交清有关税费后，增值部分返还企业用于技改投入；二是现有企业进行资源整合，原址留一家，其余搬迁到工业园区，享受统一优惠政策。五、新厂房选址工作由工业园区管委会和规划局负责，及早予以明确。
2006年2月5日，象山县人民政府发布象政发[2006]16号《关于实施工业企业“退城进园”的试行办法》文件一份，文件涉及实施“退城进园”的前置条件、操作程序、扶持政策、配套措施等。扶持政策条目中载明：1.对实施“退城进园”企业，在象山经济开发区和产业区优先安排工业用地，并享受两区落户企业优惠政策。2.对实施“退城进园”企业，给予土地性质转换并公开出让后70%净收益（出让所得扣除土地、房屋收储补偿价及评估拍卖费用）返还的奖励政策。企业搬迁后被收储的土地，由于规划及建设需要，需若干家企业用地成片出让的，政府返还的净收益按各企业实际收储土地面积比例分配。
2009年9月16日，原告华宇公司等四家企业根据上涉文件精神，联署向象山县丹西街道办事处提交一份《关于要求“整体搬迁、退城进园”的报告》，要求将四家企业统一搬迁到象山经济开发区落户，帮助落实县政府对该四家企业搬迁的有关优惠政策，并改变现有土地用地性质，升值部分全额返回等。同年10月29日，象山县人民政府办公室就丹西街道办事处转呈的该份报告以象政办函[2009]3号作出批复，批复载明：一、同意华宇公司等四家企业实施“退城进园”，考虑到因规划调整导致企业推后实施，政府承诺其继续享受“退城进园”优惠政策，具体按象政专办[2003]5号执行。二、企业“退城进园”选址在开发区农副产品加工园区（九顷地块），布局调整至公路东首。考虑到该区域土地属于基本农田性质，要求县规划局调整城市总规将该园区纳入总规，县国土资源局、丹西街道在本轮土地利用总体规划修编中调整其基本农田性质。在两规合一获批后，由丹西街道着手做好土地征用工作。
在确认具备“退城进园”优惠政策享受资格后，原告为落实该政策涉及的旧厂搬迁与异地扩建新厂筹措资金需要，基于被告有意出资合作，并本着优惠政策共享、互惠互利的原则，于2010年1月4日、1月11日与被告分别签订一份《合作协议书》及补充协议，具体内容与诉请一致。《合作协议书》签订当日，原告华宇公司、反诉第三人宝鱼公司、龙鑫公司三方联名向被告金舒公司出具一份《担保承诺书》，其载明的内容与被告反诉中述及的该承诺书内容一致。
《合作协议书》及其补充协议签订后，被告即将其中的1620万元投资款支付给原告，其中2010年1月14日支付460万元（定金），同年6月30日支付1160万元。同年7月11日，象山县人民政府就县“退城进园”领导小组办公室报送的《关于实施第三批企业“退城进园”的请示》作出象政发[2010]89号批文，批文载明：一、同意华宇公司（原告）等25家企业为第三批“退城进园”实施对象，在服从城市建设规划前提下，统筹兼顾，优化方案，逐步推进。二、根据有关规定精神，其中华宇公司等24家企业的土地出让金净收益返还比例为70%。三、望你办接文后对25家企业制订具体的实施方案，并明确实施时限，确保在2年内实施完毕。如企业延期实施的，每延长一年下浮土地出让金净收益返还比例10%。
后因“退城进园”实施批文（象政办函[2009]3号）确定的目标地块新厂原选址（九顷地块）迟迟未落实到位，致旧厂无法在《合作协议书》约期内完成搬迁。直至象山县人民政府于2012年5月29日经专题协调并下发象政专办[2012]59号《关于推进象山经济开发区食品加工园区（九顷地块）开发有关事宜协调会议纪要》，确定将新厂最终选址变更为现城东工业区后，原告即于同年11月将新厂工程发包给被告施工。在新厂工程于2013年9月行将竣工时，原告于同年8月1日向象山县国土资源局提交一份《关于要求收储土地的申请报告》，要求将目标地块按“退城进园”政策进行收储并改变土地用途。后因目标地块收储程序未启动，被告遂于同年10月30日致函原告，函中指出：《合作协议书》签订后，被告已支付前两期共1620万元投资款，而目标地块则因贵司与关联企业权属纠纷，致约期内无法完成收储并开展后续拍卖工作，严重影响了本公司的经营计划。现限贵司最迟在同年11月30日前完成目标地块搬迁、交地收储，否则将解约追责。后因目标地块收储程序仍未启动，被告遂于2014年8月23日向原告发出一份《解除合同的通知》，通知指出：经本公司2013年10月30日书面通知，贵司仍未在限期内完成目标地块交地义务，用地性质至今仍未改变，远超本司合作预期，并致（本司）签约目的无法实现。现通知《合作协议书》自（本通知）送达时起予以解除。原告收到解约通知后，于同月29日回函被告，主张己方未构成违约，不同意解除合同，并于同年11月26日向本院提起诉讼，要求确认《解除合同的通知》不发生解约的效力。
另查明：目标地块用地性质经规划部门2014年6月编列的规划设计方案，拟变更为住宅用地。2015年1月5日，象山县人民政府下发象政办发[2015]2号《关于印发象山县城镇危险房屋联片改造实施细则的通知》、象政办发[2015]3号《关于印发象山县城镇危险房屋异地安置实施细则的通知》、象政办发[2015]4号《关于印发象山县城镇危险房屋加固处理、原址重建实施细则的通知》，决定对区域内危房进行联片改造（即俗称所谓的棚户区改造），并于同年2月5日成立联片改造指挥部组织实施。现经核实，目标地块为上涉文件确定的联片改造范围。
2015年11月30日，象山县丹西街道办事处委托象山天象资产评估有限公司对目标地块进行资产评估，并报象山县国有资产管理局备案。后象山县丹西街道办事处提请对目标地块先行办理土地收储手续，象山县人民政府办公室2015年第270号文件处理单明确同意原告及宝鱼公司、龙鑫公司三家企业所在地块按规定程序办理土地收储手续。2016年4月13日，原告与象山县土地储备中心、象山县丹西街道办事处就目标地块签订《国有建设用地使用权收购合同》。
本院认为，本案争点之一系对《解除合同的通知》是否直接发生合同已解除效力的界定。依照《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款之规定，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达时解除。对方有异议的，可请求人民法院确认解除合同的效力。此规定表明解约通知到达对方后，并不必然发生合同解除的效力，是否直接发生合同解除的效力，取决于对方在合理期限内是否提出异议。本案中，原告在收到上份解约通知后，已在合理期限内提出异议并提起诉讼，不具备直接发生合同解除效力的构成要件。因此，被告主张解约通知自到达对方时起已发生合同解除的效力，于法不合，不予采纳。至于《合作协议书》现是否可予解除，属另一概念范畴。
本案争点之二系对《合作协议书》现可否继续履行或解除的界定。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条规定，合同可否继续履行或解除取决于合同约定的解约条件是否成就，及（或）签约一方的履约行为是否构成根本性违约。本案中，《合作协议书》第二条“合作前置条件”约定：“目标地块由政府收储，用地性质变更为住宅用地，并公共挂牌出让。”补充协议第1条约定：“《合作协议书》签订的前提是甲方告知的象山地方政府‘退城进园’各项政策：即地方政府对目标地块进行评估，确定土地房屋收储补偿价，将目标地块收储，并将土地性质变更为住宅用地，然后将目标地块公开挂牌出让。”现象山县政府仍未将涉案土地挂牌出让，故双方当事人之间的合作前提尚未成就。根据《合作协议书》第八条约定“如因政府原因未能实施‘退城进园’政策或目标地块用地性质为变更为住宅用地的，则本协议自然解除。”据此，被告金舒公司要求解除双方签订的《合作协议书》及补充协议，与约相符，予以支持。
本案中，被告金舒公司于2010年1月14日、6月30日分别支付460万元（定金）和1160万元，共计1620万元。现双方之间的合作协议自然解除，依法原告应返还投资款。被告金舒公司据此要求按照《合作协议》第八条第一项约定即按月利率1.5%计算资金占用期间的利息，依法有据，现被告自愿将月利率降至1.1%，本院予以支持。原告华宇公司目标地块新厂原选址（九顷地块）于2012年6月重新落实到现城东工业园并委托被告施工，在其于2013年8月完成新厂工程施工，具备统一交地收储条件后，原告即于同年8月1日向象山县国土资源局提交《关于要求收储土地的申请报告》，于2016年4月13日与象山县土地储备中心、象山县丹西街道办事处就目标地块签订了《国有建设用地使用权收购合同》。该履约的过程事实表明，目标地块未在合作协议约期内完成收储，并非原告未依期履行，实系履行不能。被告金舒公司虽于2013年10月30日致函原告，限同年11月30日前完成目标地块收储，否则将解约并追责，并于2014年8月23日通知原告解除《合作协议》，据上所述，此行为并不必然发生解除效力，被告据此要求原告华宇公司按《合作协议》约定支付违约金，理由不能成立。
本案争点之三系对反诉第三人承担连带责任条件是否成就的界定。本案中，查《担保承诺书》文义，反诉第三人承担连带责任系以反诉被告或其本人在履行《合作协议书》中，存在违约为构成要件。而在实际履约中，据上认定，双方合同解除，乃基于合作条件未成就之自然解除，并非基于任何一方的违约的事实情节，即反诉第三人承担连带责任的条件并未满足。故反诉原告提出的第三项反诉请求，于约不合，不予支持。
综上所述，原告华宇公司的诉讼请求，本院不予支持。被告金舒公司的反诉请求，除违约金及反诉第三人的连带清偿责任外，本院均予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条之规定，判决如下：
一、解除原告象山华宇食品有限公司与被告上海金舒建筑工程有限公司签订的《合作协议》及补充协议；
二、原告象山华宇食品有限公司于本判决生效之日起30日内返还被告上海金舒建筑工程有限公司投资款人民币1620万元，并赔偿该投资款在占用期间的利息损失928.08万元；
三、驳回原告象山华宇食品有限公司的诉讼请求；
四、驳回被告上海金舒建筑工程有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件本诉受理费80元，按本院规定予以免缴；反诉受理费97696.50元，反诉财产保全费5000元，合计102696.50元，由原告象山华宇食品有限公司负担89602元，被告上海金舒建筑工程有限公司负担13094.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。
审 判 长 陈忠武
代理审判员 蔡燕燕
人民陪审员 张亚敏
二〇一六年十一月二十一日
代书 记员 刘 凯