湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民一终字第04000号
上诉人（原审被告、反诉原告）黄胜旗，农民。
特别授权委托代理人张旭仁，湖南清源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）魏正辉，农民。
委托代理人何超民，宁乡县唯楚法律服务所法律工作者。
上诉人黄胜旗因与被上诉人魏正辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁乡县人民法院（2015）宁民初字第00521号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年3月16日13时20分许，黄胜旗驾驶无号两轮摩托车（后座装有鸡笼）沿S209线由西往东方向行驶至S209线24km＋600米地段，未注意与同车道行驶的由魏正辉驾驶的无号两轮轻便摩托车保持必要的安全距离，遇魏正辉左转弯时避让不及，导致两车侧面相挂倒地，造成黄胜旗、魏正辉受伤，两车受损的交通事故。2014年6月27日，宁乡县交警大队作出了长公交认字（2014）第00423道路交通事故认定书，认定黄胜旗应付此事故的主要责任，魏正辉应付此事故的次要责任。事故发生后，魏正辉、黄胜旗均被送往宁乡县人民医院救治。魏正辉在宁乡县人民医院门诊及住院治疗23天，出院诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤，右颞叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，左枕骨骨折，头皮搓裂伤；2、左腓骨下段骨折；3、右侧胸腔少量积液；4、多处软组织挫伤。出院医嘱中有“注意休息、营养”内容。其情经长沙市楚沩司法鉴定所鉴定为：不构成伤残。伤后休息时间为180天，伤后护理依赖时间为60天。黄胜旗在宁乡县人民医院急诊及住院治疗14天。其情经长沙市楚沩司法鉴定所鉴定为：不构成伤残。伤后休息时间为90天，住院期间（14天）需护理依赖。
原审法院根据有效证据核算，魏正辉的损失为：住院医疗费8492.91元、门诊费857.81元、护理费3853.2元（64.22元／天×60天）、误工费23400元（3900元／月×6个月）、住院伙食补助费690元（30元／天×23天）、交通费200元（酌情）、营养费500元（酌情）、鉴定费756元，共计38749.92元。被告黄胜旗的损失为：医药费8353.03元、误工费5779.8元（64.22元／天×90天）、护理费899.08元（14天×64.22元／天）、住院伙食补助费420元（30元／天×14天）、鉴定费709.5元、交通费200元（酌情），共计16361.41。另查明，魏正辉、黄胜旗均未购买机动车交通事故责任强制保险及其他机动车商业险。魏正辉受伤前在宁乡某煤矿工作，月工资为3900元。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。宁乡县公安局交通警察大队作出的黄胜旗负事故的主要责任、魏正辉负事故的次要责任的责任认定书合法、适当，原审法院予以确认。魏正辉及黄胜旗均未购买交强险，故在交强险赔偿限额内应赔付的部分应当由双方各自向对方承担全部赔偿责任，超出部分再根据责任分担。具体为：黄胜旗应在交强险医疗费赔偿限额范围内赔偿魏正辉医疗费10000元（医疗费项目包括医疗费、门诊费、住院伙食补助费、营养费），超出部分540.72元（8492.91元＋857.81元＋690元＋500元-10000元）由魏正辉与黄胜旗按照3：7的比例分担，即由黄胜旗赔偿魏正辉378.5元（540.72元×70%）。黄胜旗应在交强险死亡伤残赔偿费限额范围内赔偿魏正辉护理费、误工费、交通费共计27453.2元（3853.2元＋23400元＋200元）。黄胜旗应分担魏正辉的鉴定费529.2元（756元×70%），以上应由黄胜旗赔偿魏正辉的损失共计38360.9元（10000元＋378.5元＋27453.2元＋529.2）。对于本案反诉部分，应由魏正辉在交强险医疗费赔偿限额范围内赔偿黄胜旗医疗费8773.03元（医疗费项目包括医疗费、住院伙食补助费），魏正辉应在交强险死亡伤残赔偿费限额范围内赔偿黄胜旗护理费、误工费、交通费共计6878.88元（899.08元＋5779.8元＋200元），魏正辉应分担黄胜旗的鉴定费212.85元（709.5×30%），以上应由魏正辉赔偿黄胜旗的损失共计15864.76元（8773.03元＋6878.88元＋212.85元）。两项相抵后，应由黄胜旗赔偿魏正辉22496.14元（38360.9元-15864.76元）。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第七项、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十七条第一款、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十九条第一款之规定，判决：一、该判决发生法律效力后十日内，由黄胜旗赔偿魏正辉经济损失22496.14元；二、驳回魏正辉、黄胜旗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费977元，减半收取488.5元，由魏正辉负担100元，黄胜旗负担388.5元。反诉受理费585元，减半收取292.5元，由黄胜旗负担。
黄胜旗不服原审判决，上诉称，请求撤销原审判决并依法改判。事实与理由：原审判决认定魏正辉误工费23400元证据不足。魏正辉受伤时已满65周岁，已超过国家法定退休年龄，其误工费的请求依法不应支持。原审期间，上诉人对魏正辉提交的劳动、收入证明均提出了异议，该证据不符合民诉法解释的规定，不应作为本案的赔偿依据。原审法院没有依法就该证明材料向相关单位及制作证明材料的人员进行调查核实、更没有要求制作证明材料的人员出庭作证而径行认定，违背法律规定。综上，请求二审法院对原审判决认定的被上诉人误工费23400元予以改判。
魏正辉答辩称，魏正辉系农民工，而非企业职工，未享受国家养老保险待遇，故不能适用《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第21条。我国劳动法未禁止使用超过法定退休年龄的农民工，且魏正辉有劳动能力，可以继续与用人单位形成劳动关系，依法应当予以保护。根据相关法律规定，受害人发生损害导致误工而致其收入实际减少的，都有权要求侵害人赔偿误工费，不应受到年龄、性别限制。魏正辉在事故发生时虽年满60周岁，但提供了相应证据证明其伤前从事相对稳定、固定的工作，有相对固定的收入，其因交通事故受伤而不能正常工作，其正常收入必然减少，应予以支持其误工损失。综上，原审法院认定事实清楚、适用法律正确、上诉人的上诉无事实及法律依据，请求二审法院维持原审判决。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，魏正辉向原审法院提交了湖南省宁乡某煤矿的证明、月工资表等证据证明其与湖南省宁乡某煤矿存在劳动关系，月平均工资为3900元，黄胜旗虽对此不予认可，但其并未提供反驳证据证明其主张，故其应承担举证不能的不利后果，原审法院认定魏正辉月平均工资为3900元正确，本院予以认可。所以，黄胜旗的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费977元，由上诉人黄胜旗负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 柳ＸＸ
代理审判员 孟宝慧
代理审判员 刘忠二
二〇一五年十月十四日
书 记 员 王 韬
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。