河北省石家庄市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）石民四终字第01488号
上诉人（原审原告）：张清学。
委托代理人：左云奇，石家庄市新华凯旋法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：平山县旺旺选矿厂。
负责人：赵建军，系该选矿厂经营者。
委托代理人：杜丽杰，河北姜钟律师事务所律师。
上诉人张清学、平山县旺旺选矿厂（以下简称旺旺选矿厂）因企业转让合同纠纷一案，不服河北省平山县人民法院（2015）平民二初字第14号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。
原审查明，旺旺选矿厂系个体工商户。2011年3月30日旺旺选矿厂负责人张清学（甲方）与赵建军（乙方）签订转让协议书，主要内容为：甲乙双方就甲方将旺旺选矿厂转让给乙方并达成以下协议，1）甲方将旺旺选矿厂作价人民币130万元整自愿转让给乙方，其中包括选矿厂的所有财产、设备（见清单），厂子所占用土地使用权及尾矿押金20万元整。2）自本协议生效之日起，乙方一次性预付给甲方人民币30万元整，甲方应将选矿厂的一切手续原件交给乙方，并积极配合乙方办理选矿厂的过户手续（即将选矿厂过户到乙方名下）。费用有乙方承担。手续过户完成之日起2日内，乙方再一次性支付给甲方50万元整。3）乙方在本协议生效后三天内清点选矿厂的全部设备及财产，其全部财产、设备应与提供的清单一致。4）在该选矿厂过户完毕之日起2日内，甲方将该选矿厂及甲乙双方签字的全部财产、设备一次性交付给乙方，同时乙方将剩余的50万元整一次性交付给甲方。此时该厂视为甲方全部转让给乙方且已完全交付清楚。5）转让前原选矿厂所产生的一切债权债务和其他一切事项有甲方全部负责，与乙方无任何关系，转让后选矿厂所产生的一切债权债务和其他一切事项与甲方无关。6）甲乙双方不按本协议履行的违约应向守约方支付违约金贰拾伍万元整。该协议有甲方张清学、乙方赵建军签字。庭审中，旺旺选矿厂称，双方签订的转让协议实际签订时间为2011年3月24日。2011年3月24日赵建军给张清学出具收到条，主要内容为：今收到张清学选矿厂各种手续如下：平山县环境保护局文件批文、税务登记证（副本两套）、个体工商户营业执照（副本一套）、河北省排放污染物许可证（副本一套）、安全许可证（副本一套）、选矿厂尾矿安全生产许可证申报材料、尾矿库安全现状评价报告书、尾矿库工程技改设计书、电工证件、尾矿工操作证件2个、特种设备作业人员证、组织机构代码证、公章、财务章，以上有乙方赵建军保存。签字人赵建军。2011年4月25日申请人赵建军填写个体工商户变更登记申请书，原准予登记事项、申请变更登记事项均为旺旺选矿厂；经营者姓名原为张清学，申请变更登记为赵建军；从业人数均为5人；经营范围及方式均为精铁粉加工销售；经营场所均为平山县小觉镇闹桑元。同日填写了个体工商户设立（变更）登记审核表。2011年4月19日平山县环境保护局关于旺旺选矿厂申请搬迁的批复，主要内容为：旺旺选矿厂位于小觉镇西王庄闹桑元村原环评批文［平环（2006）14号］原排污证号（PWI-x-2311-0136），2011年3月30日原法人张清学转证给现法人赵建军。现该厂提出申请搬迁，由原小觉镇闹桑元村拟搬迁至平山县东回舍镇西回舍村村南山坡。经局务会研究同意，同意旺旺选矿厂搬迁，原环评批文及排污证收回，并重新办理环评审批手续。附：旺旺选矿厂搬迁申请。2014年9月24日平山县工商行政管理局回舍分局给旺旺选矿厂发放了营业执照。2011年3月30日张清学与赵建军签订转让协议书转让的旺旺选矿厂在2013年年底已经拆除。
另查明，2010年5月6日甲方（张清学）与乙方赵浦江、刘英签订融资协议，该协议约定旺旺选矿厂的总资产和厂子的所有权为甲方所有。乙方注入30万元资金为收矿生产精铁粉，生产利润所有。利润分成在生产过程中，除去各种费用，按各方的比例（4：6）分成。甲方占60%，乙方占40%。生产过程中，甲乙共同生产管理，以诚志信。该协议有甲乙双方签字、手印。
原审认为，2011年3月30日甲方旺旺选矿厂负责人张清学与乙方赵建军签订的转让协议书，该协议书有双方的签字和手印，是双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，属有效协议，双方均应遵照履行。协议签订后，张清学按协议约定将选矿厂的一切手续原件交给旺旺选矿厂负责人赵建军并协助旺旺选矿厂办理了相关过户手续，赵建军也给张清学出具收到条。故按协议第二条的约定，旺旺选矿厂应给付张清学转让费50万元及利息（利息应自张清学主张权利之日即2015年1月12日起计付）。现张清学要求旺旺选矿厂支付转让费100万元因双方并未按协议书第三条的约定，在协议生效后三天内清点选矿厂的全部设备及财产，虽张清学当庭提交了旺旺选矿厂的硬件设备清单，但该设备清单既不是双方清点签字的清单也不是旺旺选矿厂出具的收到清单，故对张清学要求旺旺选矿厂支付100万元的转让款的部分诉讼请求，依法不应支持。张清学要求旺旺选矿厂承担违约责任，因根据双方签订的转让协议，双方在履行协议中均存在违约，故双方违约责任应互相抵消。旺旺选矿厂辩称，在交接选矿厂设备时发现实际控制选矿厂的是赵浦江，并向张清学提出解除协议，但旺旺选矿厂并未向法庭提供相应的证据或书面的解除通知，故对旺旺选矿厂的辩称不应采信。庭审中，旺旺选矿厂提交了张清学与赵浦江的融资协议，证实选矿厂实际有赵浦江控制，但该协议明确约定该选矿厂的总资产和厂的所有权为张清学所有，故旺旺选矿厂不能以此来抗辩张清学的主张。综上，遂判决：判决生效后15日内，平山县旺旺选矿厂给付张清学转让费500000元及利息（利息自2015年1月12日起计付至平山县旺旺选矿厂实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由张清学、平山县旺旺选矿厂各半负担（判决生效后十日内交纳）。
宣判后，张清学不服，向本院提起上诉称：张清学全面履行了合同义务，依据合同约定旺旺选矿厂应当履行付款义务。请求撤销原判，依法改判旺旺选矿厂给付转让费100万元。
旺旺选矿厂不服，向本院提起上诉称：1、旺旺选矿厂并非案件当事人，不应当承担合同义务，且旺旺选矿厂系个体工商户，不能作为独立被告并独立承担民事责任；2、张清学、赵浦江、刘英签订《融资协议》约定共同经营、共同管理、按比例分配利润，并约定了优先购买权，应当追加赵浦江为第三人参加诉讼；3、张清学没有依据合同约定将财产、设备及尾矿押金移交给赵建军，赵建军为避免损失扩大终止履行符合法律规定；4、原旺旺选矿厂已于2013年年底被拆除，张清学已丧失履行能力，赵建军有权中止履行；5、张清学至今仍未将安全许可证变更为赵建军，没有履行合同约定的义务。
本院认为。一、在一审审理过程中，赵建军提供了张清学与赵浦江、刘英于2010年5月6日签订的《融资协议》，该协议第六条约定“如果甲方（张清学）厂子出售，双方需把账目结清，合同自然终止，乙方（赵浦江、刘英）优先享有同等价位购买。”故应当查明，赵浦江、刘英与张清学之间的债权债务是否已清理完毕即赵浦江、刘英是否已退出合伙关系，并且是否放弃优先购买权。二、张清学是否履行了《转让协议》第四条约定的财产、设备交付义务以及何时履行的交付义务。如未履行交付义务，是何原因未履行，以及赵建军是否享有不安抗辩权，进而确定合同目的是否能够实现，依法裁判。三、赵建军一审提供了张清学与赵建军的录音资料，对该录音资料应当核实其真实性并予以分析认定。
综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
撤销河北省平山县人民法院（2015）平民二初字第14号民事判决；
发回河北省平山县人民法院重审。
审 判 长 牛跃东
审 判 员 李坤华
审 判 员 刘瑞英
二〇一五年十一月九日
（代）书记员 乔秀艳