河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）邢民二初字第13号
原告（反诉被告）南宫龙腾煤化工有限公司，住所地南宫市苏村镇德演宫，组织机构代码67033442－1。
法定代表人王会景，该公司董事长。
委托代理人常卫岗，该公司副总经理。
委托代理人魏彦彤，河北冀华律师事务所律师。
被告（反诉原告）河北冶金建设集团有限公司，住所地邯郸市复兴路138号，组织机构代码72338368－2。
法定代表人郭士林，该公司董事长。
委托代理人宋洪涛，该公司员工。
委托代理人王达，该公司法律顾问。
原告南宫龙腾煤化工有限公司（以下简称龙腾公司）诉被告河北冶金建设集团有限公司（以下简称冶建公司）建设工程施工合同纠纷一案，前由本院作出（2011）邢民二初字20号民事判决，原告龙腾公司提起上诉，河北省高级人民法院审理后裁定发回重审，本院重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告龙腾公司委托代理人常卫岗、魏彦彤，被告冶建公司委托代理人宋洪涛、王达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告龙腾公司诉称，原、被告于2010年4月5日签订《南宫龙腾煤化工有限公司60万吨焦化项目化产车间洗涤工段、硫铵工段、粗苯工段总承包工程施工合同》，约定被告总承包原告工程，工期120天，即2010年4月8日到2010年8月8日止，工程每延期一天罚10000元，110天内提前完工每提前一天奖10000元，合同对工程价款、工程质量及验收等进行了约定。但被告至今未将工程完工，依据双方约定，被告应依法向原告承担违约责任。请求判令：1、确认我公司享有拒付被告所有剩余款项的权利。2、被告赔偿损失3619600.74元。3、被告支付违约金553万元。4、由被告开具已付款项税票。5、诉讼费用由被告负担。
被告冶建公司答辩称，原告违约金计算不应超过120天，我方反诉原告支付工程款538万元，已经扣除100万元违约金，原告全部拒付工程款没有依据，关于税票问题，在工程款结清后一并出具。
被告冶建公司反诉称，双方签订合同总工程价款1600万元，2010年8月27日签订补充协议，就工程项目的变更约定反诉被告补偿我方18万元。该工程早已按照合同施工完成并投入使用，但反诉被告拒绝对该工程进行验收和决算，并拒不支付剩余的工程款共计538万元，请求判决反诉被告支付工程款538万元。
反诉被告龙腾公司答辩称，冶建公司未按双方签订的合同按期按质施工，根据双方所签合同的约定，原告已没有义务向被告支付工程款。
原告龙腾公司为支持自己的主张，提交以下证据：1、2010年4月5日双方签订的《南宫龙腾煤化工有限公司60万吨焦化项目化产车间洗涤工段、硫铵工段、粗苯工段总承包工程施工合同》，用以证明冶建公司不能按期完工，龙腾公司有权更换施工队伍，并拒付剩余工程款；2、2010年8月27日双方签订的《补充协议》；3、2010年4月1日龙腾公司与邢台旭阳煤化工有限公司签订的《粗苯、焦油购销合同》，预收款100万元，因被告延期完工造成原告违约；4、2010年10月21日龙腾公司与山东聊城泰翔化工有限公司签订的《购销合同》，预收款40万元，因被告延期完工造成原告违约；5、照片11张，证明龙腾公司更换了换热器、贫油器、贫油管道、分缩器列管，证明被告施工的工程设备存在质量问题；6、粗苯硫铵工程施工中新鼎公司从原告处领料汇总表，新鼎公司领料1143092元应由冶建公司负担；7、冶建公司退场后，龙腾公司增加费用3619600.74元。
冶建公司对龙腾公司提交的证据质证意见为：对证1、证2无异议，但该工程至今没有完整图纸，工程是边施工边设计；对证3、证4，认为与冶建公司无关，不予质证；对证5，认为不能证明工程质量问题，冶建公司也没有收到工程有质量问题通知；对证6、不予认可，该证据无法证实其真实性，所领物资并非原告生产，是否存在无法证实，且新鼎公司在施工期间从我方领料；对证据7，同证据6质证意见。
冶建公司为支持自己的主张，提交以下证据：1、2010年4月5日双方签订的《南宫龙腾煤化工有限公司60万吨焦化项目化产车间洗涤工段、硫铵工段、粗苯工段总承包工程施工合同》；2、龙腾公司出具的工期通知书；3、双方2010年8月27日所签《补充协议》；4、龙腾公司出具但冶建公司未签署的《补充协议》；5、施工更改申请单；6、冶建公司与新鼎公司签订的《施工合同》；7、新鼎公司向冶建公司出具的工程款收据，证明冶建公司已付新鼎公司100万元；8、新鼎公司与龙腾公司分别对粗苯工段、硫铵工段、洗涤工段进行无负荷试运转的记录，用以证明合同项下的工程已经完工，但没有进行验收，龙腾公司已投入使用；9、新鼎公司与龙腾公司人员签字的电捕焦油器管道安装交工验收证书；10、特快专递邮件收据；11、工程竣工验收申请报告及工程竣工验收证明；12、冶建公司闫鸿宇与龙腾公司张永军通话录音光盘，证明最迟于2011年2月份龙腾公司已占用工程投产；13、冶建公司购买设备及委托其他公司施工的合同及收据。
龙腾公司对冶建公司提交的证据质证意见为：对证1、证2、证3、证4、证6、证7没有异议，证5没有原件，不能作为证据使用；对证8认为只是单机的试运转，该工程应是整体验收；对证9、证10、证11，认为工程竣工验收证明日期是2011年1月16日，而无负荷试运行记录上的日期是2011年1月23日，已证明了该组证据内容不真实，龙腾公司没有收到寄发该组证据的特快专递，竣工验收的前提是工程要求全线竣工；对证12，认为偷拍偷录收集的证据不能作为证据使用，对该录音的真实性有异议；对证13，认为冶建公司没有施工或施工不符合要求。
经审理查明，原、被告于2010年4月5日签订《南宫龙腾煤化工有限公司60万吨焦化项目化产车间洗涤工段、硫铵工段、粗苯工段总承包工程施工合同》，约定被告总承包原告工程，包括土建、设备、电气、仪表、工艺管道等，以及与现有所有预留道口的对接。约定工期120天，即2010年4月8日到2010年8月8日止，工程每延误一天扣10000元，累计处罚。在110天内提前完工，每提前一天奖10000元，累计奖励。因外部不可抗力等原因影响工期，工期顺延。总工程价款1600万元（一次性包死价，含建筑税发票）。付款方式约定，“施工单位进厂后，预付合同总价的10%作为备料款，施工期间按每月工程进度付款，工程竣工经甲方验收合格后7日内付至合同总价的60%；竣工验收合格，设备正常运行至3个月以后，经设备功能考核无质量问题7日内付合同总价的30%，留10%质保金，质保期自工程项目竣工，经甲方验收合格，设备正常运行12个月后，质保金一次性付清。”合同还对工程质量及验收等进行了约定。2010年5月5日龙腾公司向冶建公司发出工期通知书，称因地基状况不太好，影响施工工期，故工期顺延，开工日期从2010年5月8日开始计算，其它不变。2010年8月27日双方又签订《补充协议》，对图纸进行变更，并增加工程款18万元。2010年12月10日，经龙腾公司同意，冶建公司与新鼎公司签订施工合同，将化产回收苯胺工程中部分剩余工程的安装施工、配合设备单体调试转让给新鼎公司，总价款100万元。冶建公司2010年12月底从施工场地撤场。龙腾公司称冶建公司除将剩余工程转让给新鼎公司一部分外，尚有部分剩余工程仍未施工，龙腾公司委托其他公司施工，工程费用应从总承包工程款中予以扣除。冶建公司仅承认硫酸楼防腐防酸地面工程只做了一层，剩余三层未做，该项工程款290162元。
2010年12月20日至2011年1月23日新鼎公司与龙腾公司分别对粗苯工段、硫铵工段、洗涤工段进行了无负荷试运转，验收意见为“试车过程中未发现电机有异常情况出现”或“空负荷试运转合格，同意验收，进行负荷试运转”。冶建公司称：2011年1月工程完工后冶建公司多次提出竣工验收，龙腾公司不予理睬，冶建公司遂于2011年5月11日以特快专递方式将《工程竣工验收证明》以及《工程竣工验收申请报告》邮寄给龙腾公司，龙腾公司称未收到此邮件。关于工程完工日期，冶建公司称龙腾公司2011年2月7日投产，龙腾公司称粗苯工段投产日期为2011年11月17日，硫铵工段投产日期为2012年2月26日。龙腾公司提交的2011年6月29日新鼎公司出具的证明记载：“与河北冶金建设集团有限公司2010年12月10日签订的施工合同工程情况，工程项目内容详见该合同，该合同工程完工日期为2011年4月26日”。
2010年4月8日至12月14日龙腾公司共付给冶建公司工程款988万元，冶建公司称其中一笔8万元是其他工程的工程款，但未提交证据证明。冶建公司已给付新鼎公司100万元工程款。
在原告龙腾公司提交的龙腾公司与新鼎公司签订的工程施工合同关于电捕焦油器修理工程和污水处理的费用开支与冶建公司无关，龙腾公司认可。
本院认为，龙腾公司与冶建公司签订的总承包施工合同及补充协议系双方真实意思表示，符合相关法律法规规定，合法有效。双方均应按照约定履行自己的义务，不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、赔偿损失等违约责任。关于工程完工日期，龙腾公司称粗苯工段投产日期为2011年11月17日，硫铵工段投产日期为2012年2月26日，冶建公司称2011年2月7日投产。双方约定按每月工程进度付款，工程竣工验收合格后7日内付至合同总价的60%，现付款988万元已超过总价款的60%。冶建公司提交的证据证明，冶建公司转包给新鼎公司的只是部分设备的调试、整改，价款仅100万元，2011年1月23日前新鼎公司与龙腾公司组织了三个工段的无负荷试运转，双方均签字确认合格，结合龙腾公司提交的新鼎公司2011年6月29日出具证明记载工程完工日期为2011年4月26日，可以认定完工日期为2011年4月26日。关于违约金，双方约定工程完工日期为2010年9月8日，实际完工时间为2011年4月26日，工程已经延期，延期时间为2010年9月9日至2011年4月26日共230天，按合同约定冶建公司应付给龙腾公司违约金230万元。龙腾公司要求按双方约定“若施工质量和施工进度不能按期完成，甲方有权更换施工队伍，并拒付所有剩余工程款项”不再支付工程款，该约定也属于违约条款，对龙腾公司不再支付工程款的主张本院不予支持。关于剩余工程，因冶建公司撤场时，双方未对工程进行验收，也未对未完部分进行确认，双方对哪些项目未完成产生争议，冶建公司仅承认硫酸楼防腐防酸地面工程只做了一层，剩余三层未做，对此本院予以认定，该项工程款290162元应从总工程款中扣除。冶建公司与新鼎公司签订的合同中约定包括建筑、装饰、防腐刷漆工程，龙腾公司提交了合同、发票、收据等，主张支出屋面防水工程款12783元、刷漆90000元、防腐墙面75617元、地面、围墙、门窗等600000元，合计778400元，本院予以认定，该778400元也应从总工程款中扣除。关于更换设备费用问题，龙腾公司提供的证据不能充分证明冶建公司所购设备存在质量问题，该请求本院不予支持。关于新鼎公司从龙腾公司领料问题，冶建公司与新鼎公司签订的合同约定设备配件、电缆阀门等由冶建公司承担，应当由新鼎公司从冶建公司领取，并且冶建公司提交了新鼎公司从冶建公司领取材料的证据，龙腾公司要求冶建公司承担该费用依据不足，本院不予支持。关于因冶建公司没能按期交付工程，导致龙腾公司与邢台旭阳煤化工有限公司、山东聊城泰翔化工有限公司签订的合同不能履行问题，龙腾公司仅提交两份合同并不能证明其已承担了违约责任，对其主张的该两项损失，本院不予认定。
综上，合同约定工程款为1600万元，补充协议约定增加工程款18万元，扣除未完工程1068562元（=290162＋778400），龙腾公司共应付款15111438元，工程完工至今已超过12个月质保期，质保金应一并付清。龙腾公司已给付冶建公司988万元，因此龙腾公司应再给付冶建公司工程款5231438元。龙腾公司要求冶建公司开具已付工程款的发票，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、一百零七条、一百零九条、一百一十四条第一款之规定，判决如下：
被告（反诉原告）河北冶金建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）南宫龙腾煤化工有限公司违约金230万元；
被告（反诉原告）河北冶金建设集团有限公司十日内向原告（反诉被告）南宫龙腾煤化工有限公司出具988万元建筑业发票；
三、原告（反诉被告）南宫龙腾煤化工有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）河北冶金建设集团有限公司工程款5231438元；
四、驳回原告（反诉被告）南宫龙腾煤化工有限公司其他诉讼请求；
五、驳回被告（反诉原告）河北冶金建设集团有限公司工程款其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费86797元，由南宫龙腾煤化工有限公司负担64797元，河北冶金建设集团有限公司负担22000元；反诉费49460元，由河北冶金建设集团有限公司负担1460元，南宫龙腾煤化工有限公司负担48000元；诉讼保全费5000元由河北冶金建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。
审判长 魏如奇
审判员 何秀艳
审判员 秦一臣
二〇一三年十一月十一日
书记员 冯 蕾