湖北省通城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂1222刑初53号
公诉机关通城县人民检察院。
被告人：徐某。因本案于2015年9月25日经通城县公安局决定被取保候审，同年12月24日经通城县人民检察院批准逮捕并由通城县公安局执行。现羁押于通城县看守所。
辩护人：吴永胜湖北泰元律师事务所律师。
被告人：熊某甲，男，1990年7月2日出生，身份证号码4212221990********，汉族，中专文化，湖北省通城县人，住通城县隽水镇九宫小区。因本案于2015年9月25日经通城县公安局决定被取保候审，同年12月24日经通城县人民检察院批准逮捕并由通城县公安局执行。现羁押于通城县看守所。
辩护人：吴四国湖北泰元律师事务所律师。
被告人：熊某乙。因本案于2015年8月30日被通城县公安局刑事拘留，同年9月30日经通城县人民检察院批准逮捕并由通城县公安局执行。2016年9月21日经本院决定取保候审。
辩护人：李绪兵，广东陆台律师事务所律师。
被告人：戴某甲，男，1988年6月8日出生，身份证号码4212221988********，汉族，初中肄业文化，湖北省通城县人，住隽水镇老粮食局宿舍。因本案于9月25日经通城县公安局决定被取保候审，同年11月25日被通城县公安局刑事拘留，同年12月24日经通城县人民检察院批准逮捕并由通城县公安局执行。2016年9月14日经本院决定取保候审。
辩护人：黎少云，湖北泰元律师事务所律师。
通城县人民检察院以隽检刑诉（2016）36号起诉书指控被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲故意伤害罪，于2016年3月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通城县人民检察院检察员纪旭东出庭支持公诉，被告人徐某及辩护人吴永胜、被告人熊某甲及辩护人吴四国、被告人熊某乙及辩护人李绪兵、被告人戴某甲及辩护人黎少云到庭参加了诉讼。现已审理终结。
通城县人民检察院指控2015年8月30日凌晨1时许，被告人熊某乙、徐某、熊某甲到本县隽水镇老粮食局附近的夜宵摊吃夜宵，被告人熊某乙、熊某甲分别将自己的轿车、摩托车停放在被告人戴某甲经营的夜宵摊前的马路上，戴某甲要求将车挪走，熊某乙等人不同意，双方发生口角，熊某乙、熊某甲在戴某甲的夜宵摊上踢了几脚，菜被踢落在地，之后徐某与熊某甲骑摩托车准备离开，戴某甲持菜刀将徐某砍伤，徐某、熊某甲与戴某甲纠打在一起，熊某甲左腿被戴某甲砍伤，徐某将戴某甲所持菜刀抢到手中砍向戴某甲，戴某甲的父母戴某乙、何某在拉扯中也被打伤。戴某甲往老粮食局院内跑，已开车离开的熊某乙见状，返回与熊某甲、徐某一同在老粮食局院内持敲破的啤酒瓶将戴某甲打伤。经湖北省通城县公安局司法鉴定中心鉴定：熊某甲的损伤程度为轻微伤一级，戴某乙、何某的损伤程度为轻微伤三级，徐某的损伤程度为轻伤一级，戴某甲的损伤程度为重伤二级。被告人熊某乙、徐某、熊某甲、戴某甲的行为已经构成故意伤害罪，建议对被告人徐某、熊某甲、熊某乙判处四年左右的有期徒刑，戴某甲判处一年七个月左右的有期徒刑。
被告人徐某辩称；戴某甲要我们把车挪走时我当时不在场，起诉书说的“等人不包括我”。首先熊某甲与戴某甲发生口角时，我没有在场，我是在他们发生口角之后到场的。
辩护人吴永胜辩护称：一、1、通城县公安局的司法鉴定在遭到当事人提出重新鉴定的申请后，就必然地失去了其证明力。通城县公安局的鉴定书只是其内部为了刑事侦查需要而作出的。湖北同济法医司法鉴定中心是国家司法部批准的国家级的合法鉴定机构，而通城县公安局只是公安系统内部设定的为了刑事案件侦查需要而设定的一个“司法技术部门”，其鉴定人是没有取得司法鉴定人执业证的，相比之下湖北同济法医司法鉴定中心的司法鉴定意见更具有权威性。同一事实存在两种不同解释的时候，应当做出有利于被告人（罪轻）的解释。所以，应当采信湖北同济医院司法鉴定中心的鉴定意见书对戴某甲为轻伤的鉴定结论。2、被害人戴某甲存在严重的过错并且过错在先。熊某乙和熊某甲将车停靠在戴某甲的摊子前面而引发纠纷时徐某在上厕所。徐某来到现场后将熊某乙手里的砍刀拿下并放回车里，可见徐某不愿意惹事，徐某的心态非常明显。之后因为离开时被戴某甲用刀砍伤右颈部，徐某才下摩托车夺刀伤害戴某甲，所以戴某甲存在严重过错。二、徐某有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。事发当时（2015年8月30日），虽然公安人员现场将徐某送入了医院，但是公安人员并不是抓捕了徐某。直到2015年9月16日徐某和熊某甲从医院主动到派出所投案自首，公安机关都没有对徐某采取刑事强制措施。2015年9月25日才因徐某涉嫌故意伤害罪被公安局决定采取取保候审的强制措施，应当认定其具有自首情节。三、徐某的认罪态度和悔罪表现都很好，对自己砍伤戴某甲的基本犯罪事实的供认均没有任何改变，在法庭上，徐某表明了后悔之意并表明今后会加强法律意识约束自己。四、在不要求戴某甲赔偿的情况下双方已经达成协议，赔偿款已交由法院管理，徐某积极赔偿的态度更加说明了其悔罪的表现好。本案中，各被告人现在均已表示互相谅解、不再结怨，说明本案的社会危害性已然减小。请求对被告人徐某减轻处罚并适用缓刑。
被告人熊某甲辩称；我没有踢夜宵摊，没有用啤酒瓶打被告人戴某甲，对戴某甲的伤情有异议，应该是轻伤。
辩护人吴四国辩护称：一、戴某甲的损伤程度依法应采纳湖北同济法医的鉴定为轻伤一级。理由是1、通城县公安司法鉴定中心及鉴定人金某、童某均不具备司法鉴定执业资格，其所作的鉴定结论仅限于公安机关侦查所需，如当事人有异议，不应作为人民法院定案的依据。湖北同济法医学司法鉴定中心及鉴定人赵某、张某具有《司法鉴定许可证》及《司法鉴定人执业证》，其所作的鉴定结论合法有效。2、通城公安机关法医的鉴定程序上有严重瘕疵。一是未告知被鉴定人申请回避的权利；二是该鉴定意见未经鉴定人签名并盖章。3、当两份鉴定结论不一致时，依法应当采纳对被告人量刑有利的证据进行采纳。4、湖北同济法医的鉴定虽有一定瑕疵，但通过咨询回复程序已进行补正，并不影响鉴定结论的正确合法性。二、根据法医鉴定可以反映戴某甲的主要损伤是刀和啤酒瓶致伤。本案中熊某甲只是打了戴某甲一拳，没有用啤酒瓶打戴某甲。三、熊某甲具有投案自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。四、戴某甲首先用菜刀将徐某砍伤致轻伤一级，被害人戴某甲具有重大过错在先，依法可对被告人等三人（指徐某、熊某甲、熊某乙）从轻处罚。五、被告人熊某甲等三人为化解矛盾，在不需戴某甲赔偿的前提下，仍愿意一次性赔偿戴某甲8万元，充分说明被告人等三人在积极赔偿被害人损失依法可从轻处罚。六、被告人熊某甲系初犯、偶犯，认罪悔罪，可酌情从轻处罚。
被告人熊某乙辩称；我返回后没有和徐某、熊某甲一起用啤酒瓶打戴某甲。
辩护人李绪兵辩护称：1、熊某乙在本案中不构成犯罪，其没有实施任何犯罪行为，本案中的鉴定结论与熊某乙没有任何关系；2、本案中熊某乙没有任何伤情，如果双方在一起殴打，为何熊某乙没有受伤，因此熊某乙不符合犯罪的构成要件，不构成犯罪。
被告人戴某甲对公诉机关指控辩称1、对方的伤情不是我造成的，徐某的脚是自己摔伤的。
辩护人黎少云辩护称：通过证人黎某甲的叙述，可以看出，事发的原因是徐某、熊某甲、熊某乙中一人先手持大砍刀，后两次脚踢戴某甲的摊子，并进行挑衅的情况下发生的，在事件的发展过程中，又是徐某、熊某甲、熊某乙手持啤酒瓶殴打戴某甲的情况下，将戴某甲造成重伤。这其中，戴某甲遇事不冷静，并还手，当然有过错，也构成犯罪，但戴某甲的行为显然是在受到极大挑衅和不法侵害的情况下的冲动行为，虽然这一行为不是正当防卫的范畴，但其主观恶性小。本案是由于徐某、熊某甲、熊某乙过错引发的刑事案件，戴某甲虽然不构成正当防卫，但其犯罪情节显著轻微，当事人达成了和解，可以从轻处罚。具备适用缓刑的条件，依法应当从轻处罚。
经审理查明：2015年8月30日凌晨1时许，被告人熊某乙、徐某、熊某甲到本县隽水镇老粮食局附近的夜宵摊吃夜宵，被告人熊某乙、熊某甲分别将自己的轿车、摩托车停放在被告人戴某甲经营的夜宵摊前的马路上，戴某甲要求将车挪走，熊某乙等人不同意，双方发生口角，熊某乙在其小车尾箱拿出一把砍刀在手中，与熊某甲一起挑衅戴某甲。期间熊某乙将戴某甲的夜宵摊踢倒，致夜宵摊上的菜被踢落在地，随即徐某与熊某甲准备骑摩托车离开，被激怒后的戴某甲手持菜刀将徐某砍伤。之后徐某、熊某甲与戴某甲纠打在一起，熊某甲左腿被砍伤，徐某将戴某甲所持菜刀抢到手中砍向戴某甲，戴某甲往老粮食局院内跑，徐某便持啤酒瓶在后面追，已开车离开的熊某乙见状，返回与熊某甲、徐某一同在老粮食局院内追戴某甲，戴某甲的父母戴某乙、何某在拉扯中也被打伤。戴某甲在老粮食局院内被被告人徐某、熊某甲、熊某乙打伤。经湖北省通城县公安局司法鉴定中心鉴定：熊某甲的损伤程度为轻微伤一级，戴某乙、何某的损伤程度为轻微伤三级，徐某的损伤程度为轻伤一级，戴某甲的损伤程度为重伤二级。
本案在审理过程中，被告人徐某、熊某甲、熊某乙以戴某甲的伤不构成重伤只构成轻伤为由向本院申请重新鉴定。本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心重新鉴定。湖北同济法医学司法鉴定中心于2016年5月10日作出戴某甲的损伤程度为轻伤一级的法医学鉴定意见。因被告人戴某甲与公诉机关提出湖北同济法医学司法鉴定中心作出的戴某甲的损伤程度为轻伤一级的法医学鉴定意见是没有考虑全部病历资料而提出异议，我院于同年8月15日再次委托湖北同济法医学司法鉴定中心补充鉴定。湖北同济法医学司法鉴定中心于委托当日向我院作出了原鉴定结论正确的书面回复。
被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲及双方的家属就被告人之间的相互致伤赔偿达成了赔偿协议，由被告人徐某、熊某甲、熊某乙一次性赔偿戴某甲损失80000元，并相互出具了谅解书。
认定上述事实的证据如下：1、书证：受案登记表、接处警工作登记表、扣押物品清单、照片、户籍资料、到案经过、出警经过、情况说明、提取笔录、通话清单；2、湖北省通城县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书；湖北同济法医学司法鉴定中心法医学鉴定意见书及补充鉴定意见的回复。3、辨认笔录；4、证人李某、毛某、熊某丙、黎某乙、汪某、程某的证言；5、被害人戴某乙、何某的陈述；6、被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲的供述与辩解；7、视频资料。8.被告人之间达成的协议书。9.徐某、熊某甲、熊某乙出具的对戴某甲的行为表示谅解的谅解书。戴某甲出具的对徐某、熊某甲、熊某乙的行为表示谅解的谅解书。
上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人徐某、熊某甲、熊某乙一方的挑衅行为是引起打架的主要原因，从徐某、熊某甲、熊某乙各自的供述可以认定在主观上都有伤害被告人戴某甲的故意，从证人黎某乙、程某、李某的证言可以证实被告人徐某、熊某甲、熊某乙在客观上均实施了挑衅或伤害被告人戴某甲的行为并造成被告人戴某甲重伤的后果。被告人徐某、熊某甲、熊某乙的行为属于共同犯罪，且在犯罪过程中所起作用相当。都应对造成被告人戴某甲重伤的结果承担刑事责任。故辩护人李绪兵辩护称熊某乙在本案中不构成犯罪的理由不能成立。辩护人吴永胜、吴四国提出鉴定采信的问题，因湖北同济法医学司法鉴定中心作出的戴某甲的损伤程度为轻伤一级的法医学鉴定意见没有结合被告人戴某甲的全部病例资料，鉴定补充说明中也仅仅提出与影像资料无关，并没有综合全部病历资料进行说明，该鉴定未能全面、客观的对戴某甲的伤情进行鉴定，故本院对该鉴定不予采信。辩护人吴永胜、吴四国提出被告人徐某、熊某甲构成自首的问题，公安机关在案发当日就已经决定立案侦查，并于案发当日（2015年8月30日）讯问了被告人熊某乙，对熊某乙采取了刑事拘留的强制措施。根据熊某乙供述的犯罪事实于第二天就对被告人徐某、熊某甲进行了讯问，被告人徐某、熊某甲也向侦查人员供述了自己的犯罪事实，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案的行为。本案中公安机关已经掌握了被告人徐某、熊某甲的基本犯罪事实，于案发次日已经讯问了两被告人，之所以当日没有对被告人徐某、熊某甲采取强制措施是因为被告人徐某、熊某甲有伤需要治疗。故徐某和熊某甲于2015年9月16日从医院到派出所投案的行为不构成自首。但被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲到案后能够供述自己的主要犯罪事实可以认定坦白。被告人戴某甲对被告人徐某、熊某甲、熊某乙的挑衅行为未能理智的对待，而是采取过激的行为持刀砍伤被告人徐某，并致被告人徐某轻伤，被告人戴某甲在主观上亦有伤害的故意。综上所述，被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲无视国家法律故意伤害他人身体，并致徐某轻伤，戴某甲重伤的后果，其行为已经构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以认定。依法应当追究被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲相应的刑事责任。被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲到案后，如实供述自己的罪行，并自愿认罪、悔罪，现双方达成了和解协议并相互出具了谅解书依法可以从轻或者减轻处罚。经通城县司法局调查、走访被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲在犯罪前表现良好、无其它犯罪记录且有符合法律规定的担保人为其提供担保，被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲符合适用非监禁刑的相关条件，建议适用非监禁刑处罚。综合考虑被告人徐某、熊某甲、熊某乙、戴某甲的犯罪事实、犯罪性质、情节及后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第四十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
1、被告人徐某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2、被告人熊某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
3、被告人熊某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
4、被告人戴某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月，缓刑二年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 游 巍
人民陪审员 张 璐
人民陪审员 吴广元
二〇一六年十月十二日
书 记 员 熊 珺
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。