广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东中法民五终字第2209号
上诉人（原审原告）：秦双停，女。
委托代理人：汪晓东，广东国锋律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：旭丽电子（东莞）有限公司。住所地：广东省东莞市石碣镇科技中路。
法定代表人：宋恭源，厂长。
委托代理人：刘树生、张清兰，旭丽电子（东莞）有限公司职工。
上诉人秦双停、旭丽电子（东莞）有限公司（以下简称“旭丽公司”）因劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2013）东一法民一初字第5928号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：秦双停于2010年9月24日入职旭丽公司任作业员，双方已签订了劳动合同，旭丽公司已为秦双停投保了社会工伤保险。2011年4月13日，秦双停在工作中发生受伤事故，2011年4月26日，东莞市社会保障局认定秦双停的受伤为工伤，2011年9月13日，秦双停经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定未达伤残等级。2012年4月11日，旭丽公司以秦双停被记大过三次为由，解除与秦双停的劳动合同。旭丽公司主张秦双停于2012年3月28日私带手机进车间并在车间打电话，根据《奖惩管理办法》第7.5.12条的规定，记大过一次，有秦双停签名的《奖惩通知单》为证；2012年3月23日在办公室大吵大闹，记大过一次；2012年4月11日在二楼生产部办公室大吵大闹（上班时间），扰乱公司秩序，记大过二次；故年度内记大过三次，解除劳动合同，秦双停拒绝在《奖惩通知单》上签名。而秦双停则认为，2012年3月28日是带手机进车间被记大过一次；2012年3月23日及4月11日并没有大吵大闹，只是认为旭丽公司计算的加班工资有误，秦双停找到旭丽公司的组长反映问题，组长对秦双停的态度不好，秦双停与组长的意见发生分歧，秦双停并没有大吵大闹。
另，旭丽公司发放到秦双停工资账户的2011年11月至2012年3月期间工资分别为：1584元、1810.57元、2170.92元、2080.83元、1961.14元。
秦双停认为，由于旭丽公司违法解除劳动合同，造成秦双停被开除后发生的工伤医疗费共980元无法报销，及因治疗花费的交通费400元，故应由旭丽公司承担。而旭丽公司则认为因秦双停在2011年9月前已医疗终结，该费用不应由旭丽公司承担。
2013年4月，秦双停申请仲裁，请求旭丽公司支付：1.违法解除劳动合同的赔偿金8000元；2.医疗费980元；3.交通费400元；4.因工伤不能工作期间的工资24000元（2012年4月12日至2013年4月11日）；5.退回工衣押金140元。2013年5月20日，仲裁庭作出东劳人仲石碣庭案字[2013]275号裁决书，裁决：一、确认秦双停、旭丽公司双方的劳动合同已解除；二、驳回秦双停的全部申诉请求。秦双停不服仲裁裁决，在法定期限内起诉。
原审法院认定上述事实的证据，有秦双停提供的《离职/留资停薪/解除劳动合同申请单》、工伤认定书、医疗票据、东莞市社会保险门诊专用处方筏、交通费、银行卡客户交易银行查询、仲裁裁决书、送达回证，旭丽公司提供的奖惩通知单、奖惩公告、奖惩管理办法、《员工手册》、公示公告、新进人员职前训练记录、新进人员职前测试卷、医院现金单收件回执、电子汇划收款单、费用领取签收表、鉴定书、石龙博爱医院门诊部疾病证明书、秦双停在东莞市冠腾精密制品厂正常上班记录、秦双停请假、薪资明细以及一审庭审笔等。
原审法院认为，秦双停与旭丽公司签订了劳动合同，双方已经形成劳动关系，都有义务自觉遵守劳动法律、法规。双方对已解除劳动合同均无异议，予以确认。本案双方争议焦点在于如下几个方面：
一、关于旭丽公司解除与秦双停的劳动合同关系是否合法的问题。关键是看秦双停是否存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形。分析本案，根据旭丽公司提供的《离职/留资停薪/解除劳动合同申请单》及《奖惩通知单》，秦双停有违反《奖惩管理办法》的规定，带手机进车间并在车间打电话，被记大过一次，就加班工资问题分别于2012年3月23日及4月11日两次与秦双停的管理人员发生争议，在双方未能协商解决的情况下，秦双停在办公室吵闹，影响他人办公，被记大过三次。由于就加班工资问题，双方存在争议，双方遇到纠纷应平等协商解决，秦双停的行为虽有不妥，但事出有因，旭丽公司未能及时解决秦双停在工作中遇到实际问题而引起秦双停多次嘈吵，旭丽公司也有一定责任，秦双停的行为并没有达到严重违反劳动纪律及用人单位的规章制度的程度。旭丽公司以大吵大闹和带手机进车间为由多次对原告做出记大过处罚，尤其是就大吵大闹问题多次重复处罚，并解除与秦双停的劳动关系，属于违法解除，应当承担违法解除劳动合同的法律责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”对于计算秦双停离职前十二个月的月平均工资，由于旭丽公司提供的工资清单没有秦双停的签名，秦双停对此不予确认；秦双停认为按旭丽公司转入秦双停银行账户内的工资计算月平均工资的主张，予以采纳。经计算秦双停离职前的月平均工资为（1584元＋1810.57元＋2170.92元＋2080.83元＋1961.14元）÷5个月＝1921.49元/月,因此，旭丽公司应支付秦双停违法解除劳动关系赔偿金为1921.49元/月×2.5个月×2＝9607.45元。秦双停主张违法解除劳动合同赔偿金为8000元，这是其对自身权利的处分，予以支持。
二、关于旭丽公司是否应赔偿秦双停医疗费、交通费、因工伤不能工作期间的工资及退回工衣押金的问题。秦双停主张旭丽公司违法解雇致使秦双停2012年4月至5月的医疗费不能报销，要求旭丽公司赔偿医疗费980元、交通费400元、因工伤不能工作期间的工资24000元及退回工衣费140元。根据旭丽公司提供的经秦双停认可的东莞市社会保障局于2011年4月26日作出的工伤认定书、广东医学院附属石龙博爱医院于2011年7月14日出具的门诊部疾病证明书及东莞市劳动能力鉴定委员会于2011年9月13日作出的鉴定书，可以证明秦双停的工伤是发生在2011年4月13日，工伤医疗期已经终结。一审庭审中，双方确认秦双停于2011年7月开始回旭丽公司工作至2012年4月11日。现秦双停诉求的医疗费是发生在2012年4月、5月间，此时，秦双停的工伤医疗期已经终结，秦双停要求旭丽公司赔偿医疗费980元、交通费400元、因工伤不能工作期间（2012年4月12日至2013年4月11日）的工资24000元的主张不符合法律的规定，不予支持。对于秦双停提出的要求旭丽公司退回工衣押金140元的问题，秦双停未能提供证据予以证明，旭丽公司也不予认可。对秦双停的该项请求，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、确认秦双停与旭丽公司的劳动关系已解除；二、旭丽公司在判决书发生法律效力之日起十日内支付秦双停违法解除劳动合同的赔偿金8000元；三、驳回秦双停的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审诉讼费用减半收取为5元，秦双停已预交，由旭丽公司承担。
一审宣判后，上诉人秦双停、旭丽公司均不服，向本院提起上诉。
秦双停上诉称：一、2012年4月，秦双停认为加班工资不对，就询问领导缘由，但组长态度恶劣。2012年4月11日，旭丽公司无端不让秦双停进厂，并公告开除秦双停。旭丽公司无故解除双方劳动合同，违反法律规定，应支付赔偿金。二、秦双停2011年4月13日工作期间左环指中节掌侧部受伤，经认定为工伤。旭丽公司辞退秦双停后停缴社保费，致使发生的980元医疗费、400元交通费无法报销，应由旭丽公司承担。秦双停工伤致无法正常工作，旭丽公司应支付生活保障金24000元（2000元/月×12月）。秦双停遂请求本院：判决旭丽公司支付秦双停违法解除劳动合同赔偿金8000元、医疗费980元、交通费400元、生活保障金24000元。
旭丽公司答辩称：一、秦双停工伤医疗期于2011年9月份终结，旭丽公司已经垫付秦双停工伤后的医疗费，秦双停于2011年9月经诊断证明伤情完全康复。秦双停于2011年7月回旭丽公司工作，已于2011年12月16日领取了工伤期间自行急诊的费用435.6元、往返医院交通费328元。秦双停请求的医疗费发生在2012年4月、5月，其再次请求医疗费、交通费，缺乏依据。二、秦双停于2012年5月开始在东莞市冠腾精密制品厂正常上班，有社保缴费记录，其请求因工伤不能工作期间工资24000元，缺乏依据。
旭丽公司上诉称：一、秦双停在职期间多次违反旭丽公司规章制度，累计被记大过三次，属严重违反用人单位规章制度的行为，依据《劳动合同法》第三十九条的规定，可以解除劳动合同，无需支付赔偿金。二、秦双停离职前十二个月平均工资为1673.38元，其中5个月工资记录与秦双停主张一致，一审应采纳旭丽公司的证据。一审仅按秦双停5个月工资计算平均工资，有失公平。秦双停2010年9月24日入职，2012年4月12日离职，工作年限为1年6个月，一审按2.5月计算赔偿金错误。三、旭丽公司依自身行业特点，依法制订《奖惩管理办法》、《员工手册》，并履行了公示公告，合法有效。依上述规章制度，职工年内三次记大过属严重违反公司规章制度，可以解除劳动合同。旭丽公司依规章制度，解除因严重违反规章制度的秦双停的劳动合同，无需支付赔偿金。旭丽公司遂请求本院：1.撤销一审判决第二项，依法改判；2.判令旭丽公司承担一、二审诉讼费。
秦双停未在二审法定期限内对旭丽公司的上诉提出书面答辩意见。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。另查明，依据旭丽公司提交工资表，秦双停应发工资2011年5月为1370元、6月为1370元、7月为1565.98元、8月为1617.68元、9月为1638.67元、10月为1735.08元、11月为1590.7元、12月为1817.27元、2012年1月为2187.62元、2月为2087.53元、3月为1967.84元、4月为521.91元。工资表上显示的实发工资2011年11月为1584元、12月为1810.57元、2012年1月为2170.92元、2月为2080.83元、3月为1961.14元，与秦双停提交的银行卡客户交易查询显示的2011年12月1584元、2012年1月1810.57元、2月2170.92元、3月2080.83元、4月1961.14元，均相互一致。
本院认为，本案为劳动争议纠纷。一审不支持秦双停退还工衣押金的请求，秦双停并未上诉提出异议，依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕上诉人秦双停、旭丽公司的上诉，二审争议焦点如下：
一、旭丽公司应否支付秦双停违法解除劳动合同的赔偿金。旭丽公司主张秦双停私自带手机进入车间被记大过一次，两次在办公室大嘈大闹、扰乱秩序分别被记大过，秦双停累计被记大过三次，遂将其辞退。秦双停承认未经允许携带手机进入车间，但否认曾在办公室大嘈大闹、扰乱秩序，旭丽公司提交的证据不足以证明秦双停有其他严重扰乱旭丽公司管理秩序的行为，依法不采信其主张。秦双停携带手机进入车间的行为，没有造成旭丽公司经济损失，尚未达到严重违反用人单位规章制度的程度，旭丽公司辞退秦双停不符合劳动法律、法规的规定，应支付违法解除劳动合同的赔偿金。秦双停主张离职前十二个月的平均工资为2000元，提交银行卡客户交易查询予以证明，但银行查询仅显示秦双停2011年12月至4月期间的工资领取情况，不能客观反映其实际工资水平。旭丽公司主张秦双停离职前十二个月的平均工资为1673.78元，提交秦双停工资表予以证明。工资表虽未经秦双停签名，但所记载的实发工资金额自2011年11月份起与银行查询显示的工资金额相符，旭丽公司提交的工资表真实反映秦双停的工资支付情况，依法予以采纳。秦双停2012年4月份未正常出勤，当月工资明显低于其他月份，应剔除该月工资数额计算其平均工资。经核算，秦双停2011年5月至2012年3月期间平均应发工资为1722.58元/月[(1370元+1370元+1565.98元+1617.68元+1638.67元+1735.08元+1590.7元+1817.27元+2187.62元+2087.53元+1967.84元)÷11月]。秦双停2010年9月24日入职，2012年4月11日离职，其工作年限满1年6个月，尚不足2年，旭丽公司依法应支付秦双停违法解除劳动合同赔偿金6890.32元(1722.58元/月×2月×2)。一审对此处理有误，依法予以纠正。秦双停超出上述金额的主张，缺乏依据，依法不予支持。旭丽公司主张无需支付赔偿金，缺乏依据，依法不予支持。
二、旭丽公司应否支付秦双停医疗费980元、交通费400元、因工伤不能工作的生活保障金24000元。秦双停发生工伤事故后已经返回旭丽公司工作，后于2011年9月13日经鉴定未达伤残等级，其工伤治疗已经终结。秦双停主张的医疗费、交通费均发生于2012年4月、5月期间，其在工伤治疗终结后主张医疗费、交通费，缺乏依据，依法不予支持。秦双停另主张的生活保障金则缺乏法律依据，依法不予支持。
综上所述，上诉人旭丽公司的上诉理由部分成立，依法予以支持；原审判决认定事实有误，依法予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第（二）项及第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持广东省东莞市第一人民法院（2013）东一法民一初字第5928号民事判决第一项及诉讼费用负担的决定；
二、撤销广东省东莞市第一人民法院（2013）东一法民一初字第5928号民事判决第三项；
三、变更广东省东莞市第一人民法院（2013）东一法民一初字第5928号民事判决第二项为：旭丽电子（东莞）有限公司在本判决书发生法律效力之日起十日内支付秦双停违法解除劳动合同的赔偿金6890.32元；
四、驳回秦双停其他诉讼请求；
五、驳回旭丽电子（东莞）有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费20元，由秦双停、旭丽公司分别负担10元（秦双停、旭丽公司已分别预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓艳
代理审判员 胡文轩
代理审判员 陈 龙
二〇一三年十二月十八日
书 记 员 卢嘉律