广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）深宝法观劳初字第168号
原告吴某乙。
委托代理人吴某甲，广东淳锋律师事务所律师。
被告某甲公司宝安分公司。
负责人王某。
被告某乙公司。
法定代表人邹某。
二被告共同委托代理人马某。
上述原告与被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴某乙及其委托代理人吴某甲、被告的委托代理人马某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
双方有争议的事项为第二项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项、第十项，其他事项双方无争议。
一、入职时间：2012年5月26日。
二、劳动合同签订情况：原告认为没有签订劳动合同，被告认为已签订劳动合同，并向本院提交劳动合同，原告质证对劳动合同的签名不予认可。但未向本院申请笔迹鉴定，应承担举证不能的法律后果，故本院认定双方已签订劳动合同，根据劳动合同约定，劳动合同期限为2012年5月26日起至2013年5月25日。
三、被告的工作岗位：作业员。
四、工资约定情况：劳动合同约定工资结构每月工资1500元，被告每月发放给原告的工资包含加班工资。原告认为其每月工资口头约定3000元，但没有证据予以证实，本院不予采信。
五、尚欠工资数额：原告的工资通过网上银行转账方式发放。2012年5月工资为366元，6月工资为1946元，7月工资1739元，上述工资已通过网上银行转账发放。原告8月正班请假3天，正班上班18.75天（21.75天一3天），被告没有发放给原告2012年8月正班工资1293.10元（1500元÷21.75天×18.75天），依法应予支付。2012年9月1日（属于休息日）上班一天，没有正班工资，9月2日原告辞职。综上所述，故原告诉请被告支付2012年5月、6月、7月、9月正班工资没有发放，无事实依据，本院不予支持。
六、关于二年内的工资及加班工资的问题，根据法律规定，应由用人单位承担举证责任，由于被告提供的考勤记录及工资表均没有原告的签名，而其考勤记录所记载的出勤天数及加班时间亦与工资表记载不吻合，故本院不予采信被告提供的上述证据。被告应承担举证不能的法律后果。对于原告陈述每月上班30天，每天上班12小时的说法，虽然被告提供的考勤记录本院没有采纳，但根据该考勤表显示的内容，原告基本上每月上班30天。对于原告陈述每天上班12小时的说法，本院综合考虑原告中午及下午吃饭及休息时间，酌情认定每天上班11小时，即平时每天加班3小时，休息日每天加班11小时。由于原告每月工资为1500元，被告每月所发工资超出部分可视为加班工资。
经本院核算，2012年5月原告上班6天（其中正班4天，休息日2天），被告尚欠原告5月加班工资差额为：444.34元（1500元÷21.75天×4天＋1500元÷174小时×4天×3小时／天×150％＋1500元÷174小时×2天×11小时×200％一已付366元）；
6月正班上班21.25天（其中2012年6月21日原告上午请假半天）法定节假日（端午节）上班一天，休息日上班7.25天（29天一21.75）天，被告尚欠原告6月加班工资差额为2048.61元（1500元÷21.75天×21.25天＋1500元÷174小时×21.75天×3小时／天×150％＋1500元÷174小时×7.25天×11小时×200％＋1500元÷174小时×12小时×300％一已付工资1946元）；
2012年7月30日至8月4日原告以外公去世回家请假6天（即7月正班请假2天，8月正班请假3天，休息日请假1天）。综上，故7月正班上班19.75天，被告尚欠原告7月加班工资差额为1953.89元（1500元÷21.75天×19.75天＋1500元÷174小时×19.75天×3小时／天×150％＋1500元÷174小时×8.25天×11小时×200％一已付工资1739元）；
被告尚欠原告8月加班工资为2102.37元（1500元÷174小时×18.75天×3小时／天×150％＋1500元÷174小时×7.25天×11小时×200％）；
2012年9月原告休息日加班一天11小时，被告尚欠原告9月加班工资为189.66元（1500元÷174小时×11小时×200％）。
以上合计被告尚欠原告2012年5月至9月加班工资差额6738.87元，被告依法应支付给原告。
七、关于原告请求拖欠工资及加班工资25％经济补偿金问题，由于劳动合同法实施后，对用人单位拖欠工资的处罚已改为行政处罚，故原告诉请被告支付拖欠工资及加班工资25％的经济补偿金本院不予支持。
八、最后三个月平均工资：经核算，原告6月工资为3994.61元、7月工资为3692.89元、8月工资为3395.47元，最后三个月平均工资为3694.32元。
九、关于未签订劳动合同二倍工资的问题，被告已提交劳动合同证实双方已签订劳动合同，原告没有提交反驳证据证实该合同的签名是伪造的，故本院认定双方已签订劳动合同，原告诉请未签订劳动合同的双倍工资差额，因证据不足，本院不予支持。
十、双方解除劳动关系的时间、原因、经济补偿金的认定：2012年9月2日，原告通过邮政快递向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，以被告未足额支付劳动报酬为由，提出被迫解除劳动合同。由于被告没有按照法律规定足额支付加班工资给原告，构成未及时足额支付劳动者劳动报酬的情形，因此，原告以此为由提出被迫解除劳动合同，被告依法应支付给原告解除劳动合同的经济补偿金1847.16元（3694.32元×0.5个月）。
十一、被告申请仲裁的时间：2012年9月10日。
十二、仲裁请求：一、被申请人支付申请人如下款项：1、2012年5月25日至2012年9月3日工资8000元及25％经济补偿金2000元；2、加班工资8000元及25％经济补偿金2000元；3、解除劳动合同经济补偿金3000元；4、未签订劳动合同二倍工资8000元。
十三、仲裁结果：不予受理。
十四、原告请求：与仲裁请求一致。
十五、被告某甲公司宝安分公司于2011年3月25日成立，不具备法人资格，系被告某乙公司开办的分公司，其民事责任应由被告某乙公司承担。
判决结果
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：
一、被告深圳市垦鑫达科技有限公司宝安分公司、深圳市垦鑫达科技有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告吴某乙2012年8月工资1293.10元；
二、被告深圳市垦鑫达科技有限公司宝安分公司、深圳市垦鑫达科技有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告吴某乙离职2012年5月26日至9月1日加班工资差额6738.87元。
三、被告深圳市垦鑫达科技有限公司宝安分公司、深圳市垦鑫达科技有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告吴某乙解除劳动合同的经济补偿金1847.16元；
四、驳回原告吴某乙其他诉讼请求。
如被告深圳市垦鑫达科技有限公司宝安分公司、深圳市垦鑫达科技有限公司未能按指定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于深圳市中级人民法院。
审判员 周 斌
二〇一二年十二月十日
书记员 钟国良
书记员 詹惠婷
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条【举证责任】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条【劳动报酬】用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国公司法》
第十四条【分公司与子公司】公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
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