呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）内01民终1059号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司。
负责人：刘建明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘敏，北京王玉梅律师事务所呼和浩特市分所律师。
被上诉人（原审原告）：刘智杰，司机，住内蒙古包头市。
委托诉讼代理人：段海军，内蒙古秀合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙敏，内蒙古秀合律师事务所律师。
原审被告：李俊平，无固定职业，住呼和浩特市。
委托诉讼代理人：王玉龙，内蒙古经纬天融律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司（以下简称中国人保呼市分公司）因与被上诉人刘智杰，原审被告李俊平健康权纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初4876号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月12日公开开庭审理了本案。上诉人中国人保呼市分公司的委托诉讼代理人刘敏，被上诉人刘智杰的委托诉讼代理人段海军、孙敏，原审被告李俊平的委托诉讼代理人王玉龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人保呼市分公司的上诉请求：撤销（2016）内0105民初4876号民事判决，并依法改判。事实与理由：原审判决判令中国人保呼市分公司赔付刘智杰残疾赔偿金183564元有误。因刘智杰是按照《职工工伤与职业病致残等级》国家标准进行的伤残鉴定，故中国人保呼市分公司认为应当按照《工伤保险条例》的标准对刘智杰进行赔偿，而此次判决是按照交通事故人身损害赔偿标准计算中国人保呼市分公司对刘智杰的赔偿金额，因此中国人保呼市分公司认为这样的判决有误。
刘智杰辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。首先，《工伤保险条例》调整的是劳动者与用人单位之间的劳动关系，是为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿而制定的，而刘智杰所受伤害并非工伤或职业病，故不属于《工伤保险条例》的调整范围，也不能按照《工伤保险条例》的标准计算赔偿数额。其次，中国人保呼市分公司对于鉴定意见不服的，应当在一审期间内申请重新鉴定，但中国人保呼市分公司放弃了该项诉讼权利，且未能提供相应证据证明刘智杰的受伤情况，故应承担举证不能的不利后果。最后，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，原审法院对中国人保呼市分公司赔付刘智杰的残疾赔偿金计算标准和赔偿数额正确。
李俊平述称，中国人保呼市分公司提出的诉讼请求是对刘智杰的鉴定结论不服，对残疾赔偿金的赔付标准有异议。一审期间中国人保呼市分公司虽提出了伤残等级重新鉴定的意见，但未提出书面申请。
刘智杰向一审法院起诉请求：1、中国人保呼市分公司、李俊平赔偿刘智杰医疗费3014.41元、误工费46332元、护理费9900元、营养费9000元、交通费520.5元、住院伙食补助费2700元、残疾赔偿金183564元、被扶养人生活费177195.60元、精神抚慰金9000元、后续治疗费15000元及鉴定费2300元，共计人民币458526.51元。
一审法院认定的事实：2015年12月6日李俊平驾驶的×××吊车在海东路与东二环交叉路口作业时吊钩脱落，货物落下将刘智杰砸伤，事故发生后，刘智杰被送往内蒙古国际蒙医医院住院治疗21天，诊断为：一、急性闭合性颅脑损伤：1、右额硬膜外血肿；2、蛛网膜下腔出血；二、L2双侧横突、L3、L4右侧横突骨折；三、右肱骨下段骨折；四、腰部软组织挫伤，皮下积血。刘智杰又于2016年1月9日在包头市第三医院住院治疗6天，诊断为：腰背部血肿。出院医嘱：1、继续对症治疗；2、定期复查；3、在医生指导下功能锻炼；4、门诊随诊。刘智杰花费医疗费用共计3014.41元。2016年5月31日，刘智杰委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所对其伤情及三期做鉴定，鉴定结论为：1、刘智杰右额硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血均已吸收，评定为九级伤残；2、腰2双侧、腰3、4右侧横突骨折，评定为九级伤残；3、右肱骨下段骨折钢板内固定术后，评定为九级伤残；4、依据本标准4.2晋级原则：两项以上等级相同，最多晋升一级，综合评定为八级伤残；5、二次手术费用约1.5万元；6、三期时间：误工90-270日，护理60-90日，营养60-90日。刘智杰为此花费鉴定费用2300元。一审法院另查明，刘智杰从事道路运输工作，其父亲刘根新于1955年2月7日出生，母亲杜春梅于1956年8月9日出生，刘智杰的父母有两个儿子，长子刘智杰，次子刘智国，均已成年。刘智杰与张美英于2011年10月8日登记结婚，于2013年5月15日育有一子刘昊睿。事故车辆×××吊车在中国人保呼市分公司投保了交强险及50万元的商业险（不计免赔），事故发生在保险期限内。审理过程中，经该院释明，李俊平未在法院指定的期间提交重新鉴定申请，中国人保呼市分公司当庭拒绝重新鉴定。
一审法院认为，中国人保呼市分公司、李俊平、刘智杰对事故发生的事实无异议，该院予以认定。李俊平在作业过程中驾驶的吊车吊钩脱落，货物掉落将刘智杰砸伤，李俊平应当对刘智杰的损伤承担赔偿责任。因李俊平驾驶的×××号吊车在中国人保呼市分公司投保了交强险与商业险，且事故发生在保险期间内，故李俊平的赔偿责任应由中国人保呼市分公司在保险责任的范围内赔偿，不足部分由李俊平承担。刘智杰在包头市第三医院第二次住院对腰部水肿进行治疗，有内蒙古自治区国际蒙医医院出具的诊断”腰部软组织挫伤，皮下积血”的诊断作为证据，以及刘智杰前后两次住院时间间隔不超过一个月，李俊平、中国人保呼市分公司不认可刘智杰第二次住院产生的医疗等费用的答辩主张，该院不予采纳。刘智杰请求的医疗费3014.41元、护理费9900元、营养费9000元、住院伙食补助费2700元、残疾赔偿金183564元、被扶养人生活费177195.60元、精神抚慰金9000元、后续治疗费15000元、鉴定费2300元，于法有据，予以支持；刘智杰请求的误工费46332元，刘智杰提供的从业资格证可以证明其从事道路运输行业，且刘智杰提供的司法鉴定书中的误工期270天的鉴定结论作为证据，刘智杰的请求在法律准许的范围内，予以支持；刘智杰请求的交通费520.50元，由于刘智杰异地就医，且提供了交通费票据作为证据，酌情支持刘智杰的交通费300元。以上费用共计458306.01元，其中鉴定费2300元不属于保险赔偿的范围，应由李俊平负担，其余部分由中国人保呼市分公司承担。由于该事故并非发生在被保险车辆通行过程中，故以上款项中国人保呼市分公司应在商业险范围内承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司在商业险的范围内赔偿刘智杰医疗费3014.41元、护理费9900元、营养费9000元、误工费46332元、住院伙食补助费2700元、残疾赔偿金183564元、被扶养人生活费177195.60元、精神抚慰金9000元、后续治疗费15000元、交通费300元，以上共计456006.01元，于判决生效之日起10日内付清；二、李俊平赔偿刘智杰鉴定费2300元，于判决生效之日起10日内付清；三、驳回刘智杰的其他诉讼请求。案件受理费8178元（刘智杰已预交），由刘智杰负担50元，由李俊平负担8128元。
二审中，中国人保呼市分公司提供了一份”国务院的工伤保险条例”拟证明刘智杰的损害应按照此标准赔偿；刘智杰对该份证据的真实性、合法性认可，对该份证据的关联性所要证明的问题不认可。法律规定该条例不能作为证据使用，李俊平的诉讼主体不符合用工规定；李俊平对该份证据的真实性、合法性、关联性认可。各方当事人均未向本院提交新证据。经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是一审判决判令中国人保呼市分公司赔付刘智杰残疾赔偿金183564元是否有事实及法律依据。
根据呼和浩特市第一医院司法鉴定所出具的”伤残等级、二次手术费用、三期鉴定”可认定刘智杰因本次事故导致1、右额硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血均已吸收，评定为九级伤残；2、腰2双侧、腰3、4右侧横突骨折，评定为九级伤残；3、右肱骨下段骨折钢板内固定术后，评定为九级伤残；4、依据本标准4.2晋级原则；两项以上等级相同，最多晋升一级，综合评定为八级伤残。根据最高人民法院”关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”第二十五条即”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，本案中，刘智杰受损害的时间为2015年12月6日，其经常居住地为城镇，故应按照”2016年上一年度城镇居民人均可支配收入30594元的标准计算”故刘智杰的残疾赔偿金为30594元×20年×30%=183564元。中国人保呼市分公司对刘智杰的该份鉴定结论适用的标准存有异议，但在一审、二审庭审时未提出要求重新鉴定的书面申请。故原审法院依据该鉴定结论认定刘智杰的残疾赔偿金183564元并无不当，本院应予支持。
综上，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8178元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长窦双
审判员鄂晓红
审判员孙昊
二〇一七年六月六日
书记员乌日汗