湖南省湘潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潭刑初字第377号
公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
被告人周安民，男，1960年5月30日出生于湖南省湘潭县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌行贿罪于2014年12月24日由湘潭县人民检察院决定取保候审，2015年2月13日由湘潭县人民检察院决定监视居住，2015年8月13日由湘潭县人民检察院决定解除监视居住，2015年10月27日由本院决定取保候审。2016年9月23日由本院决定予以逮捕，现羁押于湘潭县看守所。
辩护人易和仔、戴翔，湖南公畅律师事务所律师。
湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉[2015]351号起诉书指控被告人周安民犯贪污罪，于2015年10月26日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员赖雅静担任审判长、审判员卢为明、人民陪审员张桂林参加评议的合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。代理书记员彭思钰担任记录。湘潭县人民检察院指派检察员赵峥峰出庭支持公诉，被告人周安民及辩护人戴翔、易和仔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭县人民检察院指控，2011年上半年，被告人周安民为骗取湘潭天易示范区拆迁补偿款，在其自留地上抢搭建了一个100余平米的过渡棚。2012年3月，被告人为了让自己抢搭建的上述房屋在湘潭天易示范区的标准厂房项目拆迁中获得补偿款，通过与当时上马村村支书罗雨金（已判刑）和拆迁组组长周广（已判刑）串通后，由周广与周安民签订房屋补偿认定书，违规将周安民抢搭建的房屋以675272元的补偿款认定在周安民儿子周某某名下。2012年4月13日，上述房屋补偿款到位后，周安民将其中的120000元转帐给罗雨金，罗雨金给了100000元给周广，自己非法占有20000元。周安民非法占有555272元。被告人周安民与国家工作人员相互勾结，采取抢搭建违章建筑的方式，骗取湘潭天易示范区拆迁补偿款，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请本院依法判处。并向本院提供了书证；证人熊峰、谢开华等人的证言；被告人周安民及同案犯罗雨金、周广的供述与辩解；视听资料等证据。
被告人周安民对公诉机关指控其犯贪污罪的犯罪事实和罪名均有异议，他认为他的行为不构成贪污罪。
被告人周安民的辩护人易和仔、戴翔对公诉机关指控周安民犯贪污罪的犯罪事实和罪名均有异议，他认为周安民的行为不构成贪污罪：1、被告人周安民不具备贪污的主体资格。2、被告人周安民不是共同故意犯罪，周安民的儿子获得较高的补偿款是由于罗雨金、周广想得钱，本案贪污的主体是罗雨金、周广，在整个补偿过程中，所有拆迁所需的合法补偿资料周安民均未参与，也没有与罗雨金、周广进行商量、相互勾结。3、周某某被征收的房屋补偿协议、面积认定所有征收材料都是周某某签名，周安民未实际参与。
经审理查明：2010年12月至2012年3月，湘潭天易示范区为建设荷花南路、标准厂房等项目先后在本县易俗河镇上马村范围内征地拆迁，被告人周安民系该村南塘组拆迁户。2011年上半年，被告人周安民为骗取湘潭天易示范区拆迁补偿款，雇请谢开华等人在其自留地上抢搭抢建了一个100余平米的过渡房屋，欲在湘潭天易示范区的标准厂房项目拆迁中获得补偿款，通过与担任上马村村支书的罗雨金（已判刑）以及负责该房屋拆迁工作的拆迁组组长周广（已判刑）串通后，由周广代表湘潭天易示范区与周安民签订房屋补偿认定书，通过虚增房屋面积并以合法建筑标准进行补偿的方式，违规将周安民抢搭抢建的房屋以总计675272元的补偿金额认定在周安民儿子周某某名下。2012年4月13日，上述房屋补偿款到位后，周安民将其中120000元转帐至罗雨金银行帐户，周广从中非法占有100000元，罗雨金从中非法占有20000元，周安民占有其余的555272元，但因为被告人周安民在签订房屋拆迁安置补偿协议时，他儿子周某某在服刑，所以周某某当时没有进行安置后，根据天易示范区的政策，周某某选择集中安置，周某某的房屋没有相关的合法批准手续，不能按合法建筑计算补偿，但能依政策按60平方米进行空补，周某某应获得合计109400元的补偿款，故该补偿款应在犯罪数额中予以扣除，周安民非法占有的补偿款为445872元。
证实上述事实的证据有：
被告人周安民的供述与辩解，证实他家有两栋房子，一栋房子于2010年12月被湘潭天易示范区征收了。还有一栋是2011年第一栋房子被拆迁后他自己在自留山上搭建的临时房屋，没有建房手续，也没有经过天易示范区审批，面积有200多个平方，征收补偿款是67万多，因为修建这个房子的自留地是周某某的，所以他与示范区谈补偿的时候，这个房子的补偿款他是想给他大儿子周某某，周某某当时在戒毒所戒毒，没有在家，所以就由他代替与拆迁队签订补偿协议。南塘组罗雨金喊他们组上一些没谈好的拆迁户谈补偿协议，拆迁队有周广等人，村干部有罗雨金等人，周广跟他谈的时候一直谈不拢，罗雨金就在中间做工作，最后商定补偿款60多万元，外加一块安置地，等到补偿款到位后，他想到罗雨金、周广帮了忙，想感谢他们，在钱到帐后，他问罗雨金要了银行帐号，就往罗雨金给的帐号汇了12万元。
同案人罗雨金的供述，证实2012年3、4月份，南塘组进行拆迁，周安民的儿子周某某的房屋拆迁工作负责人是周广，当时周某某在戒毒所戒毒，所以周某某的房屋补偿协议是周安民出面谈的，周广跟他说，要把周某某的房子面积造大点，他有点费用要报销，也要搞点经费给他们用，之后他跟周安民讲了周广的意思，周安民讲只要50万元的补偿款，其他随他们去搞，大概过了个把月，周安民告知他补偿款已到位，周安民自己留了50多万元，转给他12万元，他再将其中的10万元给了周广。
同案人周广的供述，证实2012年3月份，他们在征收南塘组房屋时，周安民与罗雨金到村部来找他，周安民说他的大儿子周某某还没有安置，他核实了一下，周某某的房屋在这次征收红线范围内，他跟周安民说，周某某的这个房屋属于违章建筑，不能按正规建筑进行补偿，罗雨金跟周安民都说周某某现在还在坐牢，三十多了还没结婚，日子不好过，要提高点标准，到时会感谢他，他最终同意了他们的要求，并和罗雨金、周安民一起商定房屋补偿协议，他跟业务员说与周安民谈好了补偿协议，要他们按照商定的补偿协议拟好，并拿出有关手续要周安民代替周某某签了名。签订协议大概半个月，周某某的房屋补偿款到位了，他就要罗雨金和周某某到示范区来，罗雨金、周某某来后，他将存折交给周安民，周安民再将钱转给罗雨金，罗雨金再转给他10万元。
证人李某某的证言，证实周某某的房屋补偿资料是彭某某制作的，他没有做。
证人唐某某的证言，证实周某某的房屋补偿资料是彭某某制作的，他只是作为拆迁组的一员在资料上签了字。
证人陈某某的证言，证实2012年谈周某某的安置协议的时候，周某某还没有回家，是由周安民与拆迁队谈的补偿安置事项。
证人龙某某的证言，证实周安民家的房屋拆迁之后在房屋后面搭了一个棚子，她不记得周安民家是哪年征收的，也不知道周安民家的棚子是否办了建房手续。
证人杨某某的证言，证实周安民抢搭的棚子是他带队负责的，周安民在自家的房屋征收后混搭了一个棚子，在建的过程中，他们就下达了停建通知书的。
证人魏某某的证言，证实周安民的房屋征收后抢搭了一个房屋，他们下达了停建通知书的，按政策不是允许建过渡棚的，他不清楚这个抢搭抢建的房屋是自行拆除了还是征收了。
证人齐某某的证言，证实周安民在自家的房屋被征收后在侧边搭建了一个过渡棚，没有办任何手续，由于他常年在外做事，对这件事不是很清楚。
证人谢某某的证言，证实周安民请他搭建了一个过渡棚，天易示范区派人来跟周安民讲不肯搭建，并证实违法搭建的是没有补偿的。
证人陈某某的证言，证实周安民的房屋已全部征收了，这次进行安置补偿的时候，周安民的儿子周某某在坐牢，没有对周某某进行补偿安置，周安民的房屋有部分属于合法的，有部分属于违章的，周安民只给周某某留了一个空户头。周安民的过渡棚是办不到手续的。
证人熊某某的证言，证实周某某当时在长沙服刑，所以当时没有安置周某某。周安民家有部分违章建筑，周安民的房屋补偿款已经完全拆除了，后来搭了一个过渡棚，过渡棚没有办手续。
湘潭天易示范区房屋拆迁补偿费发放表、湘潭天易示范被征收人员调查审核表、湘潭天易示范区房屋拆迁补偿安置认定书，经被告人周安民申请湖南大学司法鉴定中心重新鉴定，证实周某某的签名不是周安民所代签。
证人周某某的证言，证实他在服刑之前还没有这个搭建的房子，他服刑出来后这个房子就有了，搭建的房子进行征拆时他没有参与协商，征拆房屋的面积他也不知道，他在服刑出来后在上马村和示范区签了征拆协议，他在银行开了一个户头，征拆补偿款就打到他的帐户上，他父亲周安民在钱到帐当天就把他的存折拿走了。天易示范区房屋拆迁补偿费发放表、平面图、房屋拆迁补偿安置认定书上的签名都是他签的。华融湘江银行的个人转帐凭证上的签名是他签的。
本院（2015）潭刑初字第96号刑事判决书，证实周安民的犯罪事实。
本院（2015）潭刑初字第195号刑事判决书，证实周安民的犯罪事实。
本院（2010）潭刑初字第142号刑事判决书，证实周某某曾因盗窃罪被判处有期徒刑二年。
本案审理期间，公诉机关补偿提供的证据有：
1、证人李某某的证言，证实周安民家的房子在2010年拆迁过程中已全部拆除安置了，只有周某某因为坐牢去了没有在这次安置，周安民的房子拆除后临时搭建了一个棚子，周安民说周某某坐牢去了，是帮周某某搭的棚子，也是以周某某的名义进行了征收，周某某这一户的拆迁事项是由周安民负责的。
2、证人李某某的证言，证实他当时是周广拆迁组的成员，周某某这一户具体是周安民与他们拆迁组商谈。
3、证人周某某的证言，证实他服刑回来后，他们组上差不多已全部拆迁完了，但是他这一户还没有补偿，他打电话给罗雨金，后来他便跟罗雨金还有拆迁的一个男的协商了他这一户补偿的事项，最后协议是他签的，一共是60多万。当时补偿协议等资料是他本人签的名，他没有参与搭建棚子的拆迁协商，补偿款的存折是周安民拿着，有一笔12万元是他和周安民、罗雨金一起到银行转给罗雨金的。
另查明，被告人周安民在签订房屋拆迁安置补偿协议时，他儿子周某某在服刑，所以周某某当时没有进行安置后，根据天易示范区的政策，周某某选择集中安置，周某某的房屋没有相关的合法批准手续，不能按合法建筑计算补偿，但能依政策按60平方米进行空补，周某某应获得合计109400元的补偿款，故该补偿款应在犯罪数额中予以扣除，周安民非法占有的补偿款为445872元。
以上证据已经庭审质证、认证，证据确实充分，足以认定。
本院认为：被告人周安民以非法占有为目的，与国家工作人员相互勾结，采取抢搭抢建违章建筑的方式，骗取湘潭天易示范区拆迁补偿款，数额巨大，其行为构成贪污罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人周安民系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人周安民的辩护人易和仔、戴翔认为周安民的行为不符合贪污罪的主体资格、未参与共同犯罪，也未在相关文件上签名、不构成贪污罪的辩护意见，经庭审查明，被告人周安民虽然在湘潭天易示范区房屋拆迁补偿费发放表、湘潭天易示范区被征收人员调查审核表、湘潭天易示范区房屋拆迁补偿安置认定书上没有签名，但被告人周安民与罗雨金、周广进行商量、相互勾结，骗取了湘潭天易示范区拆迁补偿款，其行为属于贪污罪的共犯，故辩护人的相关辩护意见与庭审查明的事实与法律不符，本院不予采纳。被告人周安民违法所得的一切财物，应当责令退赔。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款（二）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人周安民犯贪污罪，判处有期徒刑三年零九个月，并处罚金人民币四十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年9月23日起至2010年6月22日止；罚金限在判决书生效后十日内缴纳）。
二、追缴被告人周安民违法所得人民币四十四万五千八百七十二元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖雅静
审 判 员 卢为明
人民陪审员 张桂林
二〇一六年九月二十六日
代理书记员 彭思钰
附本案法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”,依法判处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元,具有本解释第一条第二款规定的情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”,依法判处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元,具有本解释第一条第三款规定的情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”,依法判处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的,应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的,应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的,应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪,应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。