浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙03民终273号上诉人（原审被告）：陈先明，男，1990年12月10日出生，汉族，住浙江省苍南县。被上诉人（原审原告）：张绍伟，男，1970年9月24日出生，汉族，住贵州省桐梓县。上诉人陈先明因与被上诉人张绍伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省苍南县人民法院（2017）浙0327民初4584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。经评议，本案现已审理终结。陈先明上诉请求：一、撤销原判，并依法改判；二、本案一、二审的诉讼费用由张绍伟承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足且适用法律错误。一、一审法院审理不符法律程序。一审法院不顾其有详细户籍地苍南县的事实，用虚有的公告送达，单方面作出民事判决。二、一审判决对赔偿责任的承担比例认定错误。一审法院认定其承担80%的赔偿比例偏高。在此次交通事故中，其与张绍伟都存在过错，交通事故认定书中，其虽负该事故的主要责任，但根据客观事实情况，其承担60%赔偿责任为宜。三、一审法院认定的医疗费35564.18元，证据不足，事实不清，判决显失公平。张绍伟虽然提供了病历、医疗证明书、用药清单，但均无法客观公正的证明医疗费用的事实情况。另，其已支付张绍伟医疗费21000元。四、一审判决住院伙食补助费过高，存在明显不合理。住院伙食补助费应按每天15元的标准计算。五、一审判决关于营养费3150元的认定过高，且有错误。张绍伟住院时间30天较确定，但张绍伟出院时医嘱并未给明确的意见。一审判决认定时间过长，并且没有明确的法律依据，显失公平。六、—审判决中关于误工费39000元的判决错误，误工费应以实际减少的损失为依据。根据人身损害标准的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算。一审中，张绍伟未提供其因误工实际减少的收入等相关证据材料。根据人身损害标准的规定，误工时间应以张绍伟实际住院时间天数为30天，法院认定误工时间为300天，显失公平。七、一审判决中关于护理费10873元的判决错误。护理时间计算错误，护理时间应以张绍伟实际住院时间30天为准；护理费要提供护理人因护理实际减少的收入等相关证据材料。八、关于交通费，一审法院酌情确定交通费为200元，没有依据。张绍伟辩称：一审法院事实认定清楚，适用法律正确，程序合法，请二审法院维持原判，并由陈先明承担二审案件受理费。一、一审法院采纳交警部门对于交通事故责任的认定，并根据责任承担相应的赔偿责任，故对涉案的事实认定清楚。但由于陈先明未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成其人身损害，现其请求在交强险责任限额范围内予以赔偿，符合法律规定。二、对于其损害事实，一审法院审查了相关的由医疗机构出具的诊疗票据，以及根据司法鉴定机构认定的损害结果，判令陈先明承担赔偿义务，适用法律正确。三、由于陈先明下落不明，无法直接送达诉讼材料及开庭传票，一审法院依照民事诉讼法所规定的程序，采取公告送达方式，程序合法。张绍伟向一审法院起诉请求：一、判令陈先明赔偿张绍伟各项损失共计93794.18元（包含医疗费35564.18元、住院伙食补助费900元、营养费3150元、误工费39000元、护理费13500元、交通费200元、鉴定费1480元），按陈先明承担80%的赔偿责任需赔偿75035.34元；二、判令本案诉讼费用由陈先明承担。一审法院认定事实：2015年12月5日12时许，陈先明驾驶浙Ｃ×××××小型轿车（车辆保险过期），途经苍南县时，因未确保安全驾驶，与张绍伟驾驶的二轮电动车（温州防盗备案号CN297939）发生碰撞（车辆后座乘坐赵太霞），造成张绍伟、案外人赵太霞受伤及车辆损坏的道路交通事故。该事故经苍南县公安局交通警察大队认定，陈先明负事故主要责任，张绍伟负事故次要责任，案外人赵太霞无责任。一、张绍伟于2015年12月5日因本案交通事故受伤当日，即被送往苍南县第三人民医院进行治疗，诊断为：左胫腓骨开放性骨折，住院26日，于2015年12月31日出院。2017年2月19日再入该院住院4日，于2017年2月23日出院。合计住院30日。二、本案立案前，法院根据张绍伟的申请，于2017年4月13日委托温州律证司法鉴定所对其进行司法鉴定，该所于2017年4月25日作出温律司鉴所［2017］临鉴字第536号鉴定意见书，评定：1.被鉴定人张绍伟损伤及后遗症尚未构成道路交通事故之伤残等级。2.被鉴定人张绍伟误工期评定为300日、护理费评定为90日、营养期评定为105日（以上期限均自受伤之日起计算，均包括二次住院期间）。为此，张绍伟支出鉴定费1480元。三、陈先明系本案肇事车辆浙Ｃ×××××小型轿车的所有人，该车未投保交强险。四、在本案审理过程中，法院依法询问本次事故另一受害人赵太霞关于交强险分配的意见，案外人赵太霞表示同意交强险各分项限额先行赔付受害人张绍伟，多余部分赔偿受害人赵太霞。五、2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为56385元，居民服务、修理和其他服务业私营单位在岗职工年平均工资为37954元。一审法院认为：交通事故责任者应当按照所负交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。本案中交警部门认定的交通事故事实清楚，责任划分准确，法院予以采纳。陈先明作为本案肇事车辆浙Ｃ×××××小型轿车的所有人，负有为该车投保交强险的义务，但其未履行投保义务，故对张绍伟因本案交通事故受到的损失，陈先明应在交强险责任限额范围内先予赔偿。超出交强险赔偿部分，因本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故，根据交警部门对本案事故责任的认定，应由张绍伟、陈先明按二八比例承担事故赔偿责任为宜。综合案情，法院判定张绍伟因本次道路交通事故所产生的损失为：一、医疗费：根据医疗机构出具的收款凭证，结合相关病历、医疗证明书及用药清单，张绍伟诉请要求赔偿35564.18元，未超出其实际支出的金额，予以确定。二、住院伙食补助费：根据张绍伟住院30日，结合张绍伟主张按30元/日的标准计算，张绍伟诉请要求赔偿900元（即30日×30元/日），予以确定。三、营养费：参照张绍伟的营养期限评定为105日的鉴定意见，结合相关审判实践，按30元/日的标准计算为宜，营养费确定为3150元（即105日×30元/日），予以确定。四、误工费：参照鉴定意见，确定误工期限为300日。因张绍伟未提供证据证明其从事的行业及最近三年的平均收入状况，参照2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为56385元的标准计算，张绍伟诉请要求赔偿39000元，未超过上述标准，予以确定。五、护理费：根据张绍伟的护理期限评定为90日的鉴定意见，予以采纳。护理人数，张绍伟没有举证证明需特殊护理，确定为一人护理。护理人员的收入状况，因张绍伟没有提供充分的证据证明当地医院护工从事相同等级护理的劳务报酬。张绍伟住院30日，参照2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资56385元的标准计算护理人员工资。非住院期间参照2016年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资37954元的标准计算护理人员工资。护理费确定为10873元［即30日×56385元/年÷365日+（90日-30日）×37954元/年÷365日］。六、交通费：张绍伟虽未提供票据予以证明，但根据张绍伟的就医地点、次数、住院时间等情况，必然有交通费的支出，酌情确定为200元。七、鉴定费：张绍伟因本案交通事故受伤进行司法鉴定而支付的鉴定费1480元，属于合理支出，予以确定。上述各项合计91167.18元。对张绍伟诉请赔偿金额过高部分，法院不予支持。张绍伟上述各项损失中，属于交强险各分项的费用分别为：医疗费赔偿限额项下的费用为39614.18元（其中医疗费35564.18元、住院伙食补助费900元、营养费3150元），已超出交强险该项下的赔偿限额；死亡伤残赔偿限额项下的费用为50073元（其中误工费39000元、护理费10873元、交通费200元），未超出交强险该项下的赔偿限额；没有财产损失赔偿限额项下的费用。因本次事故另一受害人赵太霞同意交强险各分项限额先赔偿张绍伟，故陈先明需在交强险责任限额范围内赔付的金额为60073元，其余部分31094.18元（其中鉴定费1480元，超出交强险赔付部分29614.18元）张绍伟、陈先明双方应按二八比例承担。现张绍伟诉请要求陈先明赔偿其各项损失共计75035.34元，未超过其实际损失，法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、第二款，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：陈先明于本判决生效之日起十日内赔偿张绍伟损失共计75035.34元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1676元，由陈先明负担。二审中，陈先明提供六张收条凭证（金额合计19200元），拟证明其已经支付21000元医疗费。本院认为，该六份收条凭证上仅载明赵虎收某某元，没有显示收款的原因，除一张收条下有落款“12月5日”外，其余五张收条均未有落款时间，由于陈先明没有提供其他的证据相印证，对该份证据的真实性、合法性和关联性均不予确认。本院经审核当事人一审提供的证据后，对原判认定的事实予以确认。本院认为，关于送达问题。一审法院在根据张绍伟提供的联系号码和陈先明驾驶证上的住址向其直接送达相关法律文书无果的情况下，于其所在村公告栏中予以张贴公告，该送达程序虽存在瑕疵，但并未给陈先明的实体权利造成影响，故陈先明关于送达程序不符法律规定的上诉请求，本院不予支持。关于赔偿责任的承担比例问题。根据苍南县公安局交通警察大队关于本案交通事故认定陈先明负事故主要责任、张绍伟负事故次要责任，一审法院确定双方按二八比例承担，属于法院自由裁量的合理范围，并无不妥，本院予以支持。关于医疗费金额的认定问题。一审法院根据医疗机构出具的收款凭证，结合相关病历、医疗证明书及用药清单，确定张绍伟的医疗费为35564.18元，由于陈先明没有提供足够的相反证据予以证明，本院对于该医疗费的金额予以采信。关于住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费的问题。一审法院根据张绍伟的住院时间，参照温州东海司法鉴定所出具的三期鉴定意见、2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资及2016年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资，确定张绍伟由于此次道路交通事故致伤产生的住院伙食补助费900元、营养费3150元、误工费39000元、护理费10873元，具有事实和法律依据，本院予以支持。另，一审法院根据本案的实际情况酌情支持张绍伟的交通费200元，并无不当，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。陈先明的上诉理由与请求不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1676元，由陈先明负担。本判决为终审判决。审判长  白海玲审判员  郑明岳审判员  王 蕾二〇一八年四月二十七日书记员  戚彬滨