河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终588号
上诉人（原审被告）张怀锋，男，1971年5月29日出生，汉族。
委托代理人晋龙振，新郑市龙湖法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。
负责人俞海雷，总经理。
委托代理人尹永法，河南荟智源策律师事务所律师。
委托代理人李海利，河南荟智源策律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张鹏丽，女，1979年7月23日出生，汉族。
委托代理人白爱敏，河南光法律师事务所律师。
委托代理人秦源，河南光法律师事务所实习律师。
上诉人张怀锋、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称财险公司）因与被上诉人张鹏丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2016）豫0184民初829号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人财险公司的委托代理人尹永法、李海利、被上诉人张鹏丽的委托代理人白爱敏到庭参加诉讼。上诉人张怀锋经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张鹏丽于2016年1月26日向新郑市人民法院提起诉讼，请求判令张怀锋、财险公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费（含轮椅费、假肢安装及更换费、更换假肢交通费）、鉴定费、交通费共计368093.69元。
原审法院审理查明：2015年8月15日8时10分，张怀锋驾驶豫Ａ×××××重型自卸货车沿新郑市龙湖镇康桥原溪里工地内水泥路由西向东行驶至郑新快速通道新郑市龙湖镇康桥原溪里工地右转行驶时，与推行二轮电动车由西向东行走的张鹏丽发生交通事故，造成张鹏丽受伤。新郑市公安局交通巡逻警察大队对此事故调查后作出新公交认字[2015]第060637号道路交通事故认定书，认定张怀锋承担全部责任，张鹏丽不承担责任。
事故发生后，张鹏丽在河南医学高等专科学校附属医院门诊治疗，共支付门诊医疗费471.89元；后于当天转入中国人民武装警察部队河南省总队医院住院治疗60天，被诊断为：左足挤压挫裂毁损伤、多发性骨折，共支付医疗费85727.90元，出院医嘱为：患肢避免剧烈活动及过度负重、渐行适当功能锻炼，加强营养，定期每月来院复查，不适随诊，住院期间陪护贰人。
2015年10月14日，张鹏丽在郑州利源化验设备有限公司购买轮椅支付价款440元。
2016年4月13日，河南司法警院司法鉴定中心接受原审法院委托，对张鹏丽的伤残等级进行鉴定，该中心于2016年4月27日作出豫司警院司法鉴定中心[2016]医鉴字第199号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张鹏丽左足1-5趾缺如已构成Ⅸ（九级）伤残。张鹏丽支付鉴定费1000元。
2016年4月14日，河南豫民假肢矫形器司法鉴定所接受原审法院委托，对张鹏丽安装假肢所需费用、更换周期、维修保养费用进行鉴定，该所于2016年4月29日作出豫民司鉴所[2016]假鉴字第59号假肢安装鉴定意见书，鉴定意见为：1、张鹏丽安装国内普通型左部分足假肢每次需人民币2600元。2、张鹏丽假肢每一年更换一次。张鹏丽支付鉴定费1500元。
另查明，1、依据张鹏丽提交的新郑市龙湖镇林锦店村民委员会和新郑市公安局龙湖派出所居住证明可以证实其于2014年2月在其辖区康桥工地内从事商品零售，并居住至今；该辖区属城镇范围。依据张鹏丽提交的户口簿及汝阳县上店镇东街村村民委员会和汝阳县公安局上店派出所证明可以证实耿亚超（男，2003年11月9日出生，农村居民）、耿亚琳（女，2006年5月10日出生，农村居民）、张底留（男，1946年11月24日出生，农村居民）分别系张鹏丽之长子、之长女、之父，张底留共有张鹏丽等子女3人。
2、豫Ａ×××××重型自卸货车所有人系张怀锋，该车在财险公司投保有机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险（赔偿限额50000元），但未投保机动车第三者责任保险不计免赔率覆盖，保险期间均自2015年5月9日0时起至2016年5月8日24时止。
3、事故发生后，张怀锋为张鹏丽垫付医疗费60000元。
4、2015年中国人均寿命为76.1岁。
原审法院认为：新郑市公安局交通巡逻警察大队对该事故作出的道路交通事故认定符合客观事实，适用法律正确，予以采信。张怀锋虽对该事故认定提出异议，辩称其不应承担事故全部责任，但其未能提交相关证据推翻该事故认定，对其该项抗辩意见不予支持。据此，张怀锋对事故的发生及张鹏丽受伤均存在过错，张怀锋应当依据事故责任对本次事故给张鹏丽造成的各项损失承担赔偿责任。
张鹏丽请求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费（含轮椅费、假肢安装及更换费）、鉴定费、交通费，于法有据，对其合理部分，予以支持。（一）医疗费：依据医疗机构出具的收费票据，结合病历和诊断证明等相关证据可计医疗费为86199.79元。（二）住院伙食补助费：按照30元/天的标准，住院60天，可计住院伙食补助费为1800元。（三）营养费：按照15元/天的标准，参照医疗机构意见并结合张鹏丽的伤情，对其出院后加强营养时间酌定为15天，住院60天，共计75天，可计营养费为1125元。（四）误工费：依据张鹏丽提交的新郑市龙湖镇林锦店村民委员会和新郑市公安局龙湖派出所居住证明可以证实其于2014年2月在其辖区康桥工地内从事商品零售，但不足以证明事故发生前其收入状况，参照河南省上一年度居民批发和零售业职工平均工资36690元/年的标准计算其误工费。参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》相关规定并结合张鹏丽的伤情，对其误工日酌定为130天，可计误工费为13067.60元。（五）护理费：张鹏丽提交的证据不足以证明其护理人员因护理实际减少收入状况，参照河南省上一年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资30482元/年的标准计算其护理费。参照医疗机构意见，按2人护理计算，住院60天，可计护理费为10021.20元。（六）残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：依据张鹏丽提交的新郑市龙湖镇林锦店村民委员会和新郑市公安局龙湖派出所居住证明及原审法院查证的事实，可以证实其事故发生前长期在城镇居住、且主要收入来源于城镇，张怀锋提交的新郑市龙湖镇林锦店村民委员会和新郑市公安局龙湖派出所证明不足以反驳该居住证明。张鹏丽主张按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入25576元/年的标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，予以支持。结合张鹏丽的伤残等级，依法计算20年，可计残疾赔偿金为102304元。耿亚超、耿亚琳、张底留均系张鹏丽依法应承担扶养义务的近亲属，均系农村居民，按照河南省上一年度农村居民人均生活消费支出7887元/年的标准，依法分别计算6年、9年、11年,结合张鹏丽的伤残等级，扣除其他扶养人应当负担的部分，可计耿亚超、耿亚琳、张底留被扶养人生活费分别为4732.20元、7098.30元、5783.80元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故张鹏丽的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）共计119918.30元。（七）精神损害抚慰金：本次交通事故造成张鹏丽伤残，使其遭受精神痛苦，根据侵权人的过错程度、侵害情节等因素，原审法院对其精神损害抚慰金酌定为8000元。（八）残疾辅助器具费（含轮椅费、假肢安装及更换费）：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。张鹏丽主张购买轮椅支付价款440元，与其伤情相符，予以支持。本次事故造成张鹏丽左足1-5趾缺如，需安装国内普通型左部分足假肢，假肢安装、更换周期及使用年限参照河南豫民假肢矫形器司法鉴定所出具的残疾辅助器具检验报告确定。张鹏丽现年36岁，其主张假肢安装及更换共计38次，符合法律规定，予以照准；可计假肢安装及更换费共计为98800元。以上残疾辅助器具费共计99240元。（九）鉴定费为2500元。（十）交通费：依据张鹏丽及必要的陪护人员就医、鉴定等情形，对其交通费酌定为800元。以上损失共计342671.89元。张鹏丽主张安装假肢期间的交通费可待其实际发生后另行起诉。
豫Ａ×××××重型自卸货车在财险公司投保有机动车交通事故责任强制保险，本次事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，财险公司应当在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元的范围内赔偿张鹏丽医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元的范围内赔偿张鹏丽误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费共计110000元，不足部分为222671.89元。
豫Ａ×××××重型自卸货车在财险公司投保有机动车第三者责任保险，但未投保不计免赔险，本次事故发生在保险期间内，根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款之规定，扣除不属于机动车第三者责任保险赔偿范围内的鉴定费及20%的事故责任免赔率，财险公司应当依据事故责任在机动车第三者责任保险赔偿限额50000元的范围内赔偿张鹏丽各项损失共计50000元，下余损失172671.89元，张怀锋应当依据事故责任对此承担赔偿责任。张怀锋为张鹏丽垫付的医疗费60000元应予扣除。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款及《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、财险公司应当在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿张鹏丽各项损失共计170000元，于本判决生效后十日内付清。二、张怀锋应当赔偿张鹏丽各项损失共计112671.89元，于本判决生效后十日内付清。三、驳回张鹏丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6821元，由张鹏丽负担1583元，由张怀锋负担5238元。
张怀锋上诉称：一审法院没有查明案件事实，判决事实不清。
2015年8月15日，张怀锋驾驶豫Ａ×××××重型自卸货车烟熏妆是龙湖镇康桥原溪里工地内水泥路由西向东行驶至郑新快速通道新郑市龙湖镇康桥原溪里工地右转时停下，张鹏丽推行二轮电动车由西向东边走边停与人说话，进入张怀锋驾驶室盲区，看到张怀锋车辆启动仍不躲闪，导致左足趾损伤。事发后，张怀锋支付赔偿金6万元。事故处理时，张鹏丽串通张怀锋承担全部责任，向张怀锋口头保证不再要求张怀锋负担赔偿责任，只要求保险公司承担赔偿责任。后交警部门认定张怀锋承担全部责任。张鹏丽出院后出尔反尔起诉张怀锋和保险公司。起诉时，张鹏丽找到新郑市龙湖镇林锦店村民委员会有关人员，说明只要求保险公司此地赔偿责任的意思，请求开具张鹏丽2014年2月在林锦店村辖区从事商品零售并居住至今的证明，并欺骗管片民警加盖了龙湖派出所的公章。一审法院在审理本案中，张怀锋通过林锦店村委会有关人员了解情况，林锦店村委会证明，张鹏丽实际居住经商××地方根本不××辖区，而是龙湖镇东张寨村的土地。郑鹏丽在此居住的时间应以其办理的暂住人口登记证为准。一审法院在审理本案中，枉顾张鹏丽在此地居住生活不满一年的事实，在张鹏丽提供的新郑市龙湖镇林锦店村民委员会和新郑市公安局龙湖派出所居住证明与张怀锋提供的相同单位的证明存在明显不同内容的情况下，仍然错误认定张鹏丽长期在城镇居住，主观臆断张鹏丽主要收入来源与城镇，按照城镇居民生活标准判令张怀锋承担本不该承受之重，于法无据。故此提起上诉，请求撤销原审判决第二项，对张鹏丽按照农村居民身份标准计算赔偿数额，改判驳回张鹏丽请求按照城镇居民标准多计算的赔偿数额58892元或发回重审。
财险公司上诉称：被保险车辆没有投保不计免赔率险，对20%的事故责任免赔率法院应当予以扣除。l、根据商业三者险保险单“重要提示”栏载明的第1项提示，保险合同由保险条款、投保单、保险单、批单和特别约定组成，因此，约定有被保险人和保险人权利义务内容的批单以及保险条款等均是保险合同不可分割的组成部分。2、根据第三者责任保险条款第九条明确约定，负事故全部责任的免赔率为20%，而被保险人张怀锋除了购买以50000元为限额的商业三者险外并没有购买不计免赔率险。3、一审法院在判决书中明确认定应当扣除不属于机动车第三者责任险赔偿范围内的鉴定费及20%的事故责任免赔率。但在计算保险公司赔款的时候，对其20%的免赔率没有扣除，仍判令保险公司在商业险范围内承担50000元。4、根据一审法院确定的张鹏丽各项损失以及财险公司应承担的比例，财险公司对于张鹏丽的赔偿总金额应为120000+50000×（l-20%）=160000元。一审法院多判决财险公司承担10000元，请求撤销原审判决第一项，改判为财险公司在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿张鹏丽各项损失共计160000元。
张鹏丽针对财险公司上诉答辩称：不计免赔一审判决确实没有减掉，请求法院依法处理。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为：本院按照张怀锋提供的送达地址确认书向其送达开庭传票被退回，根据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条的规定视为送达，张怀锋经本院依法传唤未到庭参加诉讼，其上诉按撤回上诉处理。
《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头的形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，财险公司要求在第三者责任保险赔偿范围内赔偿金额扣除20%的免赔率，但其没有证据证明其在订立保险合同时告知投保人该免责条款并对该条款的内容向投保人作出明确说明，故其上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的上诉，维持原判。
张怀锋交纳上诉费1272元，减半收取636元，由张怀锋负担；其余636元，退还张怀锋。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司交纳上诉费50元，由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 宁 宇
审判员 张永军
审判员 杨成国
二〇一七年四月二十八日
书记员 翟贝贝