福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽07民终186号
上诉人（原审原告）：吴良富，男，1959年4月8日出生，汉族，住福建省南平市建阳区。
委托诉讼代理人：蓝美珠，福建省南平市建阳区“148”法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：吴晓晖，福建省南平市建阳区“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：福建省建阳武夷味精有限公司，住所地福建省南平市建阳区水东工业路201号。
法定代表人：李友明，董事长。
委托诉讼代理人：刘爱华，女，该公司人力物资部部长。
委托诉讼代理人：叶明清，福建大潭律师事务所律师。
上诉人吴良富因与被上诉人福建省建阳武夷味精有限公司（以下简称武夷味精公司）劳动争议纠纷一案，不服福建省南平市建阳区人民法院(2016)闽0703民初2827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吴良富及其委托诉讼代理人蓝美珠、吴晓晖，被上诉人武夷味精公司的委托诉讼代理人刘爱华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴良富上诉请求：依法撤销原审判决，改判武夷味精公司支付终止吴良富劳动关系的经济赔偿金13292元，工伤之后的停工留薪工资7521元、护理费4142元、交通费190元、住院期间伙食补助费1330元及2015年年终奖金600元，合计27075元。事实和理由：2014年2月份，武夷味精公司聘用吴良富为烘筛操作工，并签订劳动合同。2015年11月27日，吴良富在下班途中发生交通事故，住院38天，经福建省南平市建阳区交警大队认定，肇事方承担全部责任，吴良富无责任，经调解，肇事方赔偿了吴良富的经济损失。待吴良富伤势好后，武夷味精公司无故拒绝吴良富上班，吴良富上访后，武夷味精公司仍然拒绝其上班，拒不支付终止吴良富劳动关系的经济赔偿金27075元。吴良富申请劳动仲裁后，劳动仲裁委员会作出显失公正的错误裁决。吴良富不服仲裁向原审法院提起诉讼，原审法院在未查明事实真相的情况下驳回吴良富的诉请，明显不当。
武夷味精公司辩称，吴良富伤势好后拒不回单位上班，也不与单位续签劳动合同，吴良富没有上班系其自身原因，而不是武夷味精公司拒绝其继续上班；武夷味精公司没有违法解除或者终止与吴良富签订的劳动合同，无须支付吴良富经济赔偿金；吴良富已从交通事故责任方获赔偿，而不应得到双倍或重复的赔偿，公司同意支付吴良富停工留薪工资与其已获赔误工费的差额部分和2015年年终奖金600元。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
一审法院认定事实如下：2015年2月24日，武夷味精公司聘用吴良富与及其妻子金妹妹为公司精二车间烘筛、割种操作工，并签订用工协议，双方约定期限为2015年2月25日—2016年2月24日；工资待遇（包括节日加班费、奖金、夜点、医保、社保）过节费、节日礼品按非正式岗位发放，按当月进仓产量计算工资，满勤奖300元等条款。同年11月27日，吴良富与妻子金妹妹在下班途中不慎与小车发生相撞，受伤住院治疗38天，经南平市人社局认定吴良富为工伤，出院后南平市第二医院出具《疾病证明书》建议吴良富休息一个月。经交警部门事故调解，吴良富住院期间产生的医疗费14516.73元、伙食补助费760元、护理费3654.84元、误工费6540.24元、交通费190元、做牙费3000元、营养费760元、电动车修理费600元由肇事方承担并已给付。康复后，吴良富于2016年1月20日通过其妻金妹妹向武夷味精公司提出上班要求。当月23日，武夷味精公司车间主任林碧莲通知吴良富与其妻子金妹妹于25日上班。届时，吴良富及其妻子金妹妹以儿子不同意需休息为由而未上班。3月7日，武夷味精公司为吴良富办理企业职工工伤保险待遇申报审批手续，因吴良富未提供相应的票据而搁置。
另查明，吴良富2014年12月至2015年11月的平均工资为3107.34元（未包括节假日500元，加班费200元）。2015年武夷味精公司给每位员工发放年终奖金600元。
一审法院认为，吴良富与武夷味精公司签订的《用工协议》系双方的真实意思表示，合法有效，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。吴良富与武夷味精公司之间的劳动关系属劳动合同到期，因吴良富个人原因不续订而终止，其情形不属于法律规定应当支付经济补偿金的情形。武夷味精公司不存在违法解除劳动合同行为，不应向吴良富支付违法解除赔偿金，庭审中武夷味精公司始终同意与吴良富续订劳动合同，但吴良富不同意，为此对吴良富要求违法解除赔偿金的诉求不予支持。吴良富在下班途中发生交通事故同时被认定为工伤，根据《工伤保险条例》的规定住院伙食补助费和交通费应由工伤保险基金支付，停工留薪期内工资和住院期间护理费由武夷味精公司支付，按工伤保险赔偿的相关规定计算即住院伙食补助费38天×20元/天=760元，交通费按吴良富主张190元，停工留薪工资（38天+30天）×3107.34元÷30天（工伤前12个月的月平均工资）=7043.30元，护理费38天×110元/天（吴良富主张110元/天，法律规定128元/天）=4180元。由于吴良富已从交通事故责任方获赔伙食补助费760元、护理费3654.84元、误工费6540.24元、交通费190元，而国家法律并未规定工伤保险赔偿与交通事故赔偿中性质相同的竞合项目可以双赔，故对已获交通事故赔偿的项目，工伤保险赔偿对性质相同的项目不计赔和取金额高的计赔，因此武夷味精公司只应补偿吴良富停工留薪期间工资与误工费之间的差额部分503.06元（7043.30元-6540.24元）。对护理费的差额部分525.16元（4180元-3654.84元）由于吴良富在交通事故赔偿中已放弃，综上对吴良富主张工伤赔偿金13183元的请求，予以部分支持。吴良富主张2015年年终奖金600元，武夷味精公司同意支付，原审法院予以支持。在庭审中，武夷味精公司以吴良富不服仲裁裁决起诉时间，已超过法律规定时间为由辩解，2016年9月8日吴良富已向本院提起诉讼主张权利，由于材料不够完备需要补正，属诉讼时效中止情形，故对武夷味精公司抗辩理由不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第四十四条、第四十六条,《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一、二项，第三十九条第一项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条的规定，判决：一、武夷味精公司在判决生效后七日内支付吴良富工伤停工留薪期工资差额部分503.06元和2015年年终奖金600元，合计1103.06元；二、驳回吴良富的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：吴良富对原审查明的事实中“当月23日，武夷味精公司车间主任林碧莲通知吴良富与其妻子金妹妹于25日上班”有异议，认为武夷味精公司车间主任林碧莲拒绝吴良富于25日上班。本院经审查认为，吴良富在其向南平市建阳区劳动人事争议仲裁委员会提交的劳动仲裁申请书中已自认“当月23日，武夷味精公司车间主任林碧莲通知吴良富与其妻子金妹妹于25日上班。”，吴良富在二审中未提供足以推翻其自认的证据，本院对其提出的上述异议不予采信。二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案双方争议的焦点问题是：1.吴良富主张的终止劳动关系的经济赔偿金应否支持；2.吴良富主张的停工留薪期工资、护理费、交通费、伙食费应否支持。
关于吴良富主张的终止劳动关系的经济赔偿金应否支持的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”吴良富从仲裁委到一审起诉均主张武夷味精公司违法终止双方劳动合同，要求武夷味精公司按经济补偿金两倍支付赔偿金；武夷味精公司作为用人单位同意吴良富回来上班，否认其有违法解除或终止劳动合同。根据谁主张谁举证的原则，本案中应由吴良富对武夷味精公司违法终止劳动合同负有举证责任。诉讼中，吴良富未提供证据证明武夷味精公司有违法解除或终止劳动合同，应承担举证不能的不利后果。故吴良富要求武夷味精公司支付经济赔偿金依据不足，原审法院未予支持，并无不当，应予维持。
关于吴良富主张的停工留薪期工资、护理费、交通费、伙食费应否支持的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第一项规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；”《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款分别规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”、“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，依照上述规定，吴良富因交通事故主张民事损害赔偿，肇事方已经履行了相关赔偿义务，现吴良富对此已认定为工伤的伤害再行要求武夷味精公司依法支付停工留薪期工资、护理费，于法有据，应予支持，原审未支持不当，二审予以纠正。其中吴良富在工伤治疗及休息期限内的停工留薪工资应为（38天+30天）×3107.34元÷30天（工伤前12个月的月平均工资）=7043.30元，护理费应为38天×110元/天（吴良富主张110元/天，法律规定128元/天）=4180元。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第二项、第三项分别规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费；”、“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；”《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”，因吴良富在武夷味精公司工作期间，武夷味精公司已经为其缴纳了工伤保险，吴良富上诉主张的交通费190元、住院伙食补助费1330元属于工伤保险基金支付，不属于用人单位支付的项目。因此对吴良富该项请求。不予支持。
综上所述，吴良富的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第二项、第三项和第三十九条第一项，《工伤保险条例》第三十条?第四款和第三十三条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、变更福建省南平市建阳区人民法院(2016)闽0703民初2827号民事判决第一项为：福建省建阳武夷味精有限公司在本判决生效后七日内支付吴良富工伤停工留薪期工资7043.30元、护理费4180元和2015年年终奖金600元，合计11823.3元；
二、撤销福建省南平市建阳区人民法院(2016)闽0703民初2827号民事判决第二项；
三、驳回吴良富的其他诉讼请求；
一审案件受理费5元，由福建省建阳武夷味精有限公司负担。二审案件受理费10元，由福建省建阳武夷味精有限公司负担
本判决为终审判决。
审 判 长 江 舟
审 判 员 黄天智
代理审判员 白新文
二〇一七年三月三十日
书 记 员 赵 桑