湖北省黄冈市黄州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂1102民初476号
原告：马海涛，男，1963年5月26日出生，汉族，团风县人，住址为湖北省团风县，现住湖北省黄冈市黄州区。
委托诉讼代理人：汪耀斌，湖北坤正律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告：湖北地矿建设工程承包集团有限公司。
法定代表人李彦，总经理。
委托诉讼代理人：韩炜，湖北问衡律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告：湖北金泰源置业有限公司。
法定代表人孙峰，总经理。
委托诉讼代理人：孙洪清，湖北文赤壁律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告马海涛与被告湖北地矿建设工程承包集团有限公司（以下简称地矿建设集团）、湖北金泰源置业有限公司（以下简称金泰源公司）侵权责任纠纷一案，本院于2016年3月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马海涛及其委托诉讼代理人汪耀斌，被告地矿建设集团的委托诉讼代理人韩炜、被告金泰源公司的委托诉讼代理人孙洪清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马海涛向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告赔偿原告损失331526元；2.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告地矿建设集团承接黄冈金泰时代小区项目工程，该项目由地矿建设集团分支机构湖北地矿建设工程承包集团有限公司黄冈分公司（以下简称地矿建设集团黄冈分公司）施工。2015年3月10日地矿建设集团黄冈分公司正式施工。该项目施工期间，地矿建设集团黄冈分公司雇佣原告在该工地务工。2015年3月31日13时许，该项目在基坑支护工程施工中，因南面围墙部分发生坍塌，造成正在工地施工的原告及其他人员被砸伤。原告被送至黄冈市中心医院住院治疗192天。出院医嘱：休息6个月；若骨折不愈合，可能需二期手术治疗；不适随诊。经法医鉴定原告残疾程度评定为八级，后期治疗费需30000元。原告住院期间医疗费由被告地矿建设集团支付，原告其他损失被告拒不支付。综上所述，地矿建设集团黄冈分公司雇佣原告从事劳务，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，地矿建设集团黄冈分公司应承担赔偿责任。因地矿建设集团黄冈分公司不具备法人资格，其民事责任应由被告承担。被告金泰源公司在本案发生过程中具有重大过错，亦应承担相应责任。
被告地矿建设集团辩称，2015年3月31日事故发生后，影响很大，被告已全力善后，待调查报告出来后依法处理，先行垫付的费用请求在本案中一并处理，请求法院依法判决。
被告金泰源公司辩称，原告马海涛与金泰源公司没有雇佣关系，金泰源公司不是适格被告，不应在本案中承担责任。
原告为支持其诉讼请求，庭审时向法庭提交了如下证据：
证据一、原告的居民身份证，拟证明原告的主体适格。
证据二、组织机构代码信息，拟证明二被告的主体资格。
证据三、黄冈金泰时代小区“3.31”一般建筑事故调查报告及现场图片6张，拟证明被告地矿建设集团下属的地矿建设集团黄冈分公司雇佣原告在其承包的金泰时代小区基坑支护工程施工中发生围墙坍塌事故，造成原告受伤致残。该事故经认定围墙改造未按规范设计擅自施工，基坑支护工程未编制边坡支护专项方案、未报监理单位审核，是造成事故原因；管理方面二被告分别承担主要责任和直接责任。
证据四、黄冈市中心医院出院记录、疾病诊断书、收费收据，拟证明原告伤情及治疗经过。
证据五、湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定意见书，拟证明原告伤残程度评定为八级，后期治疗费为30000元等。
证据六、鉴定费发票，拟证明原告用去鉴定费2000元。
证据七、黄冈市黄州区赤壁街道办事处桐梓岗社区居民委员会《证明》、湖北鹏森建筑劳务有限公司《证明》及组织机构代码各一份，拟证明原告在城市工作、居住。
证据八、交通费发票，拟证明原告及其陪护人员治疗期间花费交通费5000元。
证据九、马海涛的户口簿及黄冈市房权证黄州字第××号房权证，拟证明原告的女儿马攀已在黄州区购买房屋，原告在黄州居住，应按城镇户口计算损失。
被告地矿建设集团对原告提交的上述证据进行了质证，对证据一、二、三、四无异议。对证据五有异议，认为伤残程度鉴定等级明显过高，申请重新鉴定。对证据六真实性无异议，认为要看被告是否申请重新鉴定。对证据七有异议，认为不能反映真实情况，原告应提交缴纳社保情况来予以证实。对证据八有异议，认为数额过高，请法院酌情处理。对证据九的真实性无异议，对证明目的有异议，认为该份证据不能证明原告马海涛在城镇居住。
被告金泰源公司对原告提交的上述证据进行了质证，对证据一、二、四无异议。对证据三的真实性无异议，对证明目的有异议，认为调查报告系管理机关对此事故定性为安全生产责任事故，涉及到的公司，包括监理、建设主管等部门也有责任，如果认为金泰源公司有责任，则其他单位也应负责；报告提到的责任不能等同于民事赔偿责任，本案系提供劳务者受害责任纠纷，按照侵权责任法等，应认定为雇主的责任。对证据五、六、七、八，同意被告地矿建设集团的质证意见。对证据九的真实性无异议，对证明目的有异议，认为不能证实原告在黄冈市城区居住、生活。
经审查，原告提交的证据一、二、四，被告均无异议，本院予以采信。证据三系行政部门作出的调查报告，本院对证据的真实性予以采信。证据五是司法鉴定意见书，被告对原告的伤残程度有异议，地矿建设集团已向本院提出重新鉴定，故对此份司法鉴定意见书中伤残程度评定部分，本院不予采信；两被告对后期治疗费均未提出异议，亦未对后期治疗费申请重新鉴定，视为对后期治疗费的认可，本院予以采信。证据六是湖北中真法医司法鉴定所出具的湖北增值税普通发票，本院对证据的真实性予以采信。证据七中黄冈市黄州区赤壁街道办事处桐梓岗社区居民委员会出具的《证明》，与证据九能相互印证，本院予以采信；湖北鹏森建筑劳务有限公司出具的《证明》，没有相应的劳动合同、工资领取记录等印证，本院不予采信。证据八为交通费发票，应结合就医地点、时间等综合认定。证据九的真实性两被告均无异议，本院对该证据的真实性予以采信。
被告地矿建设集团为反驳原告的诉讼请求，庭审时向法庭提交了如下证据：
证据一、区人民政府办公室关于对黄冈金泰时代小区“3·31”事故调查报告的批复及黄冈金泰时代小区“3.31”一般建筑事故调查报告，拟证明被告金泰源公司系事故直接原因的主要责任者，其应对原告的损害承担主要过错责任。
证据二、黄冈市中心医院住院收费票据、黄冈中泽法医司法鉴定所鉴定费发票、领据，拟证明原告因“3·31”事故受伤住院后，被告地矿建设集团已垫付了住院费340642.78元，鉴定费1900元，原告借款49780元，共计392322.78元，此费用应当计入原告因“3.31”事故受伤的损失总额，并就损失总额依法按过错大小予以分摊。
原告对被告地矿建设集团提交的上述证据进行了质证，对证据一无异议。对证据二中垫付的医疗费340642.78元、鉴定费1900元无异议；另借款49780元系领款，包括护工领取的护理费，对2015年4月13日马攀签字领取的1500元有异议，不是马攀本人签字，其他票据原告予以认可。
被告金泰源公司对被告地矿建设集团提交的上述证据进行了质证，对证据一的真实性无异议，但认为该报告系行政管理部门对本次事故的定性，定性为安全生产责任事故，并涉及到管理公司及建设主管等单位，若依报告认定金泰源公司有责任，则其他单位公司也应纳入进来承担责任；另本案系提供劳务者受害责任纠纷，是以侵权法来认定事故的赔偿责任；金泰源公司与地矿建设集团之间有工程施工合同，双方之间系合同关系，本案系提供劳务受害责任纠纷，地矿建设集团与原告之间是雇主与雇员的关系，就算有责任，也应按合同约定来处理。对证据二认为金泰源公司没有参与，不予质证。
经审查，被告地矿建设集团提交的证据一系行政部门作出的调查报告，本院对证据的真实性予以采信。证据二中原告对医疗费无异议，本院予以采信；鉴定费1900元，没有相应的司法鉴定意见书相印证，与本案没有关联性，本院不予采信；原告对2015年4月13日出具的领据有异议，本院不予采信；原告对其余领据均不持异议，本院对领据的真实性予以采信。
庭审过程中，被告地矿建设集团申请对原告马海涛的伤残程度进行重新鉴定，经黄冈楚剑法医司法鉴定所以黄楚剑〔2016〕临法鉴字第552号鉴定意见书鉴定，马海涛伤残程度为八级。原告马海涛、被告地矿建设集团、被告金泰源公司对此鉴定意见书均无异议，本院予以采信。
被告金泰源公司为反驳原告的诉讼请求，庭审时向法庭提交了如下证据：
证据一、金泰源公司与地矿建设集团签订的《基坑支护工程施工合同》，拟证明地矿建设集团具备基坑支护工程施工的资质及安全生产条件，对于合同约定的施工造成的安全事故应由地矿建设集团承担。
证据二、黄冈金泰时代小区“3·31”事故调查报告，拟证明被告地矿建设集团在事故中承担直接原因，原告受地矿建设集团雇佣是事实，且在事故中涉责主体单位过多，若按报告来承担责任，则存在漏列被告的情况。
原告对被告金泰源公司提交的上述证据进行了质证，对证据一的真实性无异议，但认为本案系侵权责任，不是合同能够约定的。对证据二的真实性无异议，认为该报告是行政责任，原告追究的是民事责任，不能混淆。
被告地矿建设集团对被告金泰源公司提交的上述证据进行了质证，对证据一的真实性无异议，对关联性有异议，认为不能证明被告金泰源公司在本案中不承担责任，侵权责任与合同责任不能混淆，合同虽约定了事故责任由地矿建设集团承担，前提是该事故是由被告地矿建设集团造成的，地矿建设集团承担责任。对证据二的真实性、关联性无异议，但认为该报告涉及行政责任、民事责任、甚至刑事责任，民事责任请求法院依法认定，对证明目的有异议。
经审查，被告金泰源公司提交的证据一、二真实、合法，本院对证据的真实性予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
黄州军民××物资学校院内金泰时代小区项目建设单位是被告金泰源公司，承建单位是被告地矿建设集团，施工单位是地矿建设集团黄冈分公司。该项目未进行招投标，未取得《建筑工程施工许可证》，违法施工。被告金泰源公司与被告地矿建设集团签订了一份《基坑支护工程施工合同》，合同约定承包范围是基坑支护方案设计和施工，包工包料，总价包干830000元；被告地矿建设集团及其班组成员、班组管理人员在施工中如违规作业、违规指挥导致安全责任事故，所发生的安全事故由被告地矿建设集团承担全部经济责任和法律责任；地矿建设集团应为其所属劳务人员按国家相关规定购买个人保险；地矿建设集团必须严格按照基坑支护方案设计图纸要求进行施工，由被告地矿建设集团负责基坑支护方案设计图纸，通过专家评审合格。该合同还对其他权利义务进行了约定。
2014年11月，被告金泰源公司将原黄冈市物资学校围墙从平均高1.9米加高到平均3米。2015年1月18日，被告地矿建设集团开始进场，3月10日正式施工。3月30日、31日，地矿建设集团黄冈分公司雇请原告马海涛进行施工，未对原告进行安全教育培训和作业场所危险因素告知及技术交底；基坑支护工程未编制边坡支护专项方案、未设计规范的施工图纸、未经专家论证、未报监理单位审核，安全防护措施不到位。2015年3月31日13时10分，原告在黄州军民××物资学校院内金泰时代小区基坑支护工程施工中，因南面围墙部分发生坍塌将原告砸伤。原告随后被送至黄冈中心医院住院治疗，诊断意见为：左股骨开放性粉碎性骨折；左内外踝骨、距骨开放性粉碎性骨折；胸外伤、右侧气胸、双肺挫伤、双侧多根肋骨骨折；右侧胸膜积液，右侧胸膜增厚，右侧胸壁及背部软组织肿胀并皮下积气；右侧耻骨上支骨折；全身多处软组织挫裂伤；左侧声带麻痹。出院医嘱：休息6个月，加强功能锻炼；若骨折不愈合，可能需二期手术治疗；不适随诊。原告住院治疗192天，花去医疗费340642.78元，均由被告地矿建设集团垫付。原告住院治疗过程中，被告地矿建设集团陆续给付原告现金48280元。2015年12月8日，经湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定，原告马海涛后期治疗费用30000元。2015年6月25日，黄冈市黄州区安全生产监督管理局对本次事故作出黄冈金泰时代小区“3·31”一般建筑事故调查报告，查清了事故单位情况、事故经过及救援善后处置情况、事故发生的原因及性质，提出了对事故有关责任人员及责任单位的处理建议、事故防范措施建议。2016年7月26日，经黄冈楚剑法医司法鉴定所鉴定，原告马海涛伤残程度为八级。事故发生后，原、被告就赔偿事宜未能达成一致意见，原告遂具状诉至本院。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任”。原告马海涛受地矿建设集团黄冈分公司雇请进行施工，该公司未执行监理指令，违法施工；该公司未按规定对原告等从业人员进行安全生产教育和培训，没有保证从业人员具备必要的安全生产知识，安全生产教育培训工作不到位；该公司基坑支护工程设计开挖深度5米以上，属深基坑工程，边坡支护专项方案必须经过专家论证通过，而地矿建设集团黄冈分公司在基坑支护工程施工过程中未设计规范的施工图纸，未编制边坡支护专项方案，安全防护措施不到位；该公司未按规定开展安全生产隐患排查工作，基坑开挖边距离围墙基础仅1米，致使围墙坍塌砸伤原告，这些是造成此次事故的主要原因，地矿建设集团黄冈分公司应负此次事故的主要责任。因地矿建设集团黄冈分公司系被告地矿建设集团下设单位，不具有独立承担民事责任的主体资格，依照《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，地矿建设集团黄冈分公司承担的责任应直接由被告地矿建设集团承担。
被告金泰源公司是建设单位，该项目未进行招投标，违法发包；未取得《建筑工程施工许可证》，违法施工；未按相关技术规范设计，未考虑原围墙基础的荷载，擅自将围墙加高，造成围墙稳定性差，存在严重的安全隐患，是造成此次事故发生的客观原因，被告金泰源公司应负此次事故的次要责任。
结合原告的诉讼请求，本院对原告的各项损失分析评定如下：
1、后期治疗费。经湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定原告后期治疗费用30000元，本院予以认定。
2、住院伙食补助费。原告受伤后住院治疗192日，原告请求按每天50元计算，符合法律规定，即住院伙食补助费为192天×50元/天=9600元。
3、营养费。原告出院医嘱未要求加强营养，故原告主张营养费，本院不予支持。
4、误工费。原告无固定收入，不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照《湖北省道路交通事故赔偿标准（2016年）》城镇居民人均可支配收入27051元/年计算，即误工费为27051元/年÷365天×（192天+180天）＝27570元。
5、护理费。原告住院治疗192天，可参照《湖北省道路交通事故赔偿标准（2016年）》中居民服务行业标准31138元/年计算护理费，即192天×31138元/年÷365天＝16379元。
6、残疾赔偿金。原告的伤残程度评定为八级，其生活在城镇，主要收入来源于城镇，应按照上一年度城镇居民人均可支配收入计算，即27051元/年×20年×30%＝162306元。
7、鉴定费。原告提交的鉴定费发票金额为2000元，本院予以认定。
8、交通费。原告住院192天，结合交通费票据、就医地点、时间等，本院酌定交通费为1920元。
9、精神抚慰金。原告的伤残程度评定为八级，原告因本次事故造成精神损害，本院酌情确定精神抚慰金为6000元。
综上所述，原告因本次事故造成的各项损失合计255775元。因原告的诉讼请求中不包含医疗费项目，因此被告地矿建设集团垫付原告的医疗费340642.78元，本案中不予调整。被告地矿建设集团给付原告现金48280元，应在其承担的赔偿总额中予以扣减。根据两被告在此次事故中过错责任的大小，本院确定由被告地矿建设集团承担85%的赔偿责任，即255775元×85%-48280元=169129元；本院确定由被告金泰源公司承担15%的赔偿责任，即255775元×15%＝38366元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：
一、被告湖北地矿建设工程承包集团有限公司赔偿原告马海涛各项损失169129元。
二、被告湖北金泰源置业有限公司赔偿原告马海涛各项损失38366元。
上述一、二项给付义务，限被告于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。
三、驳回原告马海涛的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1957元，由湖北地矿建设工程承包集团有限公司负担1663元，由湖北金泰源置业有限公司负担294元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。
审 判 长 余晓利
审 判 员 戴金海
人民陪审员 赵 杰
二〇一六年十一月十日
书 记 员 刘 庆