新疆维吾尔自治区泽普县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2016）新3124民初1223号
原告：汤关勇，男，汉族，1965年8月1日出生，木工，住泽普县。
被告：泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会。
负责人：图尔贡·图尔荪，系该村村委会主任。
被告：张连士，男，汉族，1979年10月5日出生，住泽普县。
被告：刘海林，男，汉族，1973年10月16日出生，住泽普县。
原告汤关勇诉被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会、张连士、刘海林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告汤关勇到庭参加诉讼，被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会、张连士、刘海林经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告汤关勇向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿医疗费3767.8元，已付应扣除；2.依法判令被告赔偿住院伙食补助费6天×120=720元；3.依法判令被告赔偿误工费90天×149元=13410元；4.依法判令被告赔偿护理费60天×149元=8940元；5.依法判令被告赔偿营养费60天×35元=2100元；6.依法判令被告赔偿后续治疗费18000元；7.依法判令被告赔偿鉴定费2500元；8.依法判令被告赔偿交通费200元。以上1-8项合计（49637.8元减去医疗费）45870元；9.依法判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2015年4月4日被告刘海林雇佣我在被告张连士所承建的泽普县图呼其乡奥库尔塔木村汉族队”安居富民房”建筑工地干活，此工程是被告张连士从奥库尔塔木村村委会承包后转包给被告刘海林的，被告刘海林与原告汤关勇是老乡关系，被告刘海林口头承诺叫原告到其工地干木工活。2015年4月14日下午4时左右，原告在使用电锯时，意外将右手无名指连同小指头锯伤。当时在场的王长利（被告张连士的合伙人，于2015年年底回老家去了）拿出人民币1000元交给被告刘海林，被告张连士开车将我送到泽普县人民医院治疗。泽普县人民医院要求交押金3000元才让我住院治疗，被告刘海林、张连士回家筹足款项，医院诊断：原告右手无名指离断伤，右手小指远节开放粉碎性骨折，经住院治疗6天后于2015年4月20日出院，原告出院后每隔两日到医院换药，经结算，住院治疗费用尚欠300元。我与妻子邓碧华同被告刘海林于2015年4月20日上午一起到原告张连士家中要了300元，缴清了所欠住院费。我于2015年4月25日找被告刘海林又要了300元到泽普县康复医院进行治疗。原告受伤后，三被告对原告的伤情不理不问，2015年9月7日晚，被告刘海林会同张连士来到被告家中准备协商赔偿事宜未果。我于2015年9月19日委托新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所对我误工期、营养期及后续治疗费等进行了鉴定，该鉴定所于2015年10月8日出具了新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所【2015】临鉴字第506号”司法鉴定意见书”。鉴定意见为：后续治疗费为18000元，误工期为90日，护理期为60日，营养期60日。
由于图呼其乡奥库尔塔木村村委会将富民安居工程承包给没有相应建筑资质的个人张连士，张连士又将其中的木工活转包给刘海林，刘海林又雇佣我干活。在这雇佣当中发生事故，应由三被告承担连带赔偿责任。为了维护原告的合法权益，依据《最高法关于审理人身伤害赔偿案件的司法解释》的规定，均有对原告损失赔偿的义务，故诉至法院请求公正判决。
庭审中，原告为支持其诉讼请求，向法庭提交以下证据：
1.泽普县人民医院诊断证明、入院和出院手续、病历一册，证明原告的右手无名指连同小指头锯伤并产生相关的费用计3767.8元；2.泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会出具的证明一份，证明原告在该村安居富民房施工时将右手无名指连同小指头锯伤的事实；3.泽普镇阔什吉格代社区证明一份，证明原告从2014年11月至今居住在泽普县祥和小区15栋1单元602室；4.新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所于2015年10月8出具【2015】临鉴字第506号”司法鉴定意见书”及鉴定费票据各一份，证明原告在此次事故中后续治疗费为18000元，误工期为90日，护理期为60日，营养期60日；5.交通费票据2张，金额是103元，证明原告去喀什第一人民医院进行司法鉴定产生的交通费用。
被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会、张连士、刘海林经法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，也未向法庭提交任何证据。
为查明本案的事实，本院于2016年11月10日向泽普县图呼其乡奥库尔塔木村党支部书记依米提·艾合买提作出的谈话笔录，内容为：2015年4月经泽普县图呼其乡政府的指定张连士承包修建位于奥库尔塔木村1组即汉族队16户安居富民房，张连士与16户农户也签订了合同，汉族队的户籍属于我村委会管辖范围，但其他行政事务均由乡政府直接管理，张连士承包的工程款也是由汉族队的队长陈洋和会计共同发放的，该工程至今未竣工验收，但有部分农民已入住安居富民房。
本院于2016年11月14日向泽普县图呼其乡人民政府党委书记韩伟、乡长艾尼瓦尔·吾斯曼共同作出的谈话笔录，内容为：2014年4月张连士确实承建泽普县图呼其乡奥库尔塔木村1组即汉族队16户的安居富民房，但张连士与乡政府及村委会均没有签订合同，他本人与16户农民签订了安居富民工程承包合同，乡政府对该工程进行监督是否按期竣工，但因工程质量不合格一直未竣工验收，2016年5月19日，在乡政府的监督下，张连士、汉族队队长陈洋、14户农民四方共同协商，对工程质量不合格部分进行扣除后，由陈洋、张连士、农民共同签订了安居富民验收单，14户农民入住安居富民房，所欠房屋工程款由农民将房款交至陈洋及会计处，通过汉族队向张连士支付剩余的工程款。
原告提供的上述证据经本院调查核实后，对证据分析如下：
1.对原告提供的证据1，系原告汤关勇在因受伤住院治疗产生的检查、住院费用，该组证据来源合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以确认；2.对原告提供的证据2，被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村汉族队出具的证明，证实原告确系在汉族队安居富民房施工中受伤，客观真实，与本案有关联性，本院予以确认；3.对原告提交的证据3，系社区的证明，以证实原告自2014年10月在泽普县祥和小区15栋1单元602室居住，其赔偿标准按城镇人口计算，客观真实，本院予以确认；4.对原告提交的证据4，系喀什地区第一人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书及产生的鉴定费，该组证据客观真实合法，与本案有关联性，本院予以确认5.对原告提交的证据5，系交通费票据，该组证据能够证明原告因伤情鉴定实际支出的费用，内容真实，与本案有关联性，本院予以确认。
本院根据原告的陈述以及本院确认的有效证据，认定以下事实：
原告汤关勇受雇于被告刘海林在泽普县图呼其乡奥库尔塔木村1组即汉族队的安居富民房工程中从事木工工作。2015年4月14日下午4时左右，原告在施工作业中使用电锯时，不慎将右手无名指连同小指头锯伤。原告汤关勇受伤后，在泽普县人民医院救治，经诊断：右手无名指离断伤，右手小指远节开放粉碎性骨折，汤关勇住院至2015年4月20日出院，住院天数6天，出院医嘱：每2日来院换药，缝合术后12－14天拆线，定期来院复查。原告住院产生的医疗费、检查费合计为3767.8元，经原告汤关勇自认该笔费用已由刘海林支付完毕。
2015年9月19日原告自行委托新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所对其后续治疗费及误工期、营养期、护理期进行法医学鉴定。2015年10月8日，该司法鉴定所作出新疆喀什地区第一人民医院司鉴所〔2015〕临鉴字第506号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：汤关勇的后续治疗费18000元左右；误工期90日、护理期60日、营养期60日。原告因司法鉴定产生的鉴定费、照相费计2500元，从泽普至喀什产生的交通费为103元。后双方因协商赔偿事宜未果，原告遂诉至法院，并提出如上诉讼请求。其具体的项目计算为：1.医疗费3767.8元，已付应扣除；2.住院伙食补助费720元；3.误工费13410元；4.护理费8940元；5.营养费2100元；6.后续治疗费18000元；7.鉴定费2500元；8.交通费200元。以上共计45870元。
另查明，张连士经县安居富民办公室的指定由其承建泽普县图呼其乡奥库尔塔木村1组16户的安居富民房，并与农民签订了《安居富民工程施工合同》，张连士又将其中的16户的木工、水电工程转包给被告刘海林，被告刘海林让原告汤关勇在其承建的工程中从事木工作业。
再查明，原告的户籍所在地为泽普县赛力乡汉族队1组16号，系农村户籍。但泽普县泽普镇阔什吉格代社区居委会出具居住证明，证明原告汤关勇关于2014年购买位于泽普祥和一期15栋1单元602室房屋一套，在泽普县城内居住生活，其赔偿标准应按城镇居民的标准进行赔偿。
本案的争议焦点1、原告与被告张连士、刘海林之间关系是否构成雇佣关系。2、三被告如何承担赔偿责任及承担比例、如何划分；3、原告汤关勇请求的各项损失如何认定；
1.原告与被告刘海林、张连士之间是否构成雇佣关系。
原告汤关勇与被告刘海林达成口头协议，由被告刘海林雇佣原告汤关勇为其承包施工的安居富民房从事木工作业，原告是在被告的授权及指示范围内从事木工劳务活动，原告的劳务工资由被告刘海林支付，工程结束后一次性予以发放，由被告刘海林负责结算发放工资事宜，被告刘海林系雇主，原告汤关勇系雇员，故原告与被告刘海林之间构成雇佣关系。
2、赔偿责任划分及承担比例的问题。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定”从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动......”，原告汤关勇系在从事雇佣活动中受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任......”及《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，因此，被告刘海林作为雇主，应当对其雇员即原告汤关勇在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担相应的赔偿责任。
本案中，被告张连士作为该安居富民房施工工程的承包人，与被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村1组16户农民签订了《安居富民工程施工合同》，被告张连士又将16户房屋的木工、水电等以包工形式转包给被告刘海林，原告汤关勇受雇于被告刘海林在泽普县图呼其乡奥库尔塔木村1组从事木工工作，表明被告张连士确实存在将房屋的木工、水电等施工项目口头约定转包给刘海林的情形，由于张连士并未提供任何证据证明被告刘海林具备相应的木工资质或安全条件，故被告张连士应当与被告刘海林对原告汤关勇受伤造成的损失承担连带赔偿责任。
本案中，被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会既未与被告张连士签订承包合同，也未将该安居富民房屋的修建工程发包给被告张连士、刘海林，与张连士签订承包合同的系该村1组的村民，经本院调查核实，被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会未安排原告汤关勇在被告张连士、刘海林处从事木工作业，故原告的损伤与被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会无直接因果关系，故被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会在本案中不承担赔偿责任。
原告汤关勇作为完全民事行为能力人，在做木工过程中从事电锯作业时，在自身负责安全措施情况下未采取必要的防范措施，应当预见使用电锯在施工中可能出现危险，未尽到注意安全的义务，对事故的发生负有相应责任，故原告汤关勇在施工中受伤，自身存在过失，可适当减轻被告的赔偿责任。综上，对事故中造成原告汤关勇各项损害赔偿，综合本案事实，原告汤关勇本人应对其产生的各项损失承担30%责任，被告刘海林应对原告汤关勇的各项损失承担70%的责任，被告张连士应承担连带赔偿责任，被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会不承担赔偿责任。
3、原告请求的各项损失认定的问题。
本案中，原告汤关勇受伤后经新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所作出的〔2015〕临鉴字第506号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见中确定原告汤关勇的营养期为60日，但未有医院医嘱予以证实，对此本院不予认定，故本院对该鉴定意见书的鉴定结论中其他部分予以认定。原告系农村户口，于2014年购买了位于泽普祥和一期15栋1单元602室廉租房一套，于2014年11月起在泽普县城内居住生活两年，其相关损失的赔偿应按城镇居民标准计算。
原告的损失核定如下：
1.医疗费。原告主张医疗费3206.73元、门诊治疗费561.07元，合计为3767.8元，有原告提交的医疗结算票据及出院医嘱予以佐证，但该笔费用原告自认已由被告刘海林支付完毕，原告不能重复计算，本院不予支持。原告主张后续治疗费为18000元，因有司法鉴定意见书予以佐证，本院予以采信。
2.误工费。原告主张误工费为13410元，本院认为，误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告实际住院天数6天，误工期经司法鉴定综合评定为90天，由于汤关勇未举证证明其收入状况，故其收入状况参照2014年度自治区职工平均工资54407元/年的标准计算为宜，即汤关勇的误工费应为13410元（54407元/年÷365天×90天）。原告的此项诉求符合法律规定，本院予以采信。
3.护理费。原告主张护理费为8940元，本院认为，护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告汤关勇的护理期经新疆地区第一人民医院司法鉴定所综合评定为60日，根据喀什地区的实际情况，护理费以100元/天的标准计算为宜。即原告汤关勇的护理费应为100元/天×60天＝6000元。超出的部分，本院不予支持。
4.住院期间伙食补助费。原告主张的住院伙食补助费6天×120元/天=720元，本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告汤关勇共计住院6天，原告以每天120元计算住院伙食补助费的标准过高，应予以纠正，参照泽普县一般工作人员的出差伙食补助25元/天的标准计算，故原告汤关勇的住院伙食补助费为250元（10天×25元/天）。
5、交通费：原告主张交通费为200元，本院认为，原告庭审中仅提交交通票据2张，以证明从泽普县至喀什市进行司法鉴定产生的费用为103元，属实际支出的费用，本院予以支持。
6、鉴定费。原告主张鉴定费2500元，有鉴定票据予以佐证，本院予以采信。
7.营养费。原告主张2100元的营养费，本院认为，营养费根据当事人伤情参照医院医嘱确定，原告的营养期经新疆地区第一人民医院司法鉴定所综合评定为60日，但原告未提供需要补充营养费及营养期限的医嘱证明，故对原告要求营养费的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，原告汤关勇因本案事故造成的损失为：后续治疗费18000元、误工费13410元、护理费6000元、交通费103元、住院伙食补助费250元、鉴定费2500元，共计40263元。原告汤关勇应对自己的受伤承担相应的过错，本院酌定其承担30%的责任即12079元。被告刘海林作为雇主酌定承担70%的责任即28184元。被告张连士将木工分包给无木工资质被告刘海林，其应当对赔偿金额承担连带赔偿责任。故原告主张二被告连带承担赔偿责任，本院予以采信。被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村村委会不承担责任。被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村委会、张连士、刘海林经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃其诉讼和答辩权利，应当承担对其不利的法律后果。综上，原告诉讼请求本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条之规定，判决如下：
一、被告刘海林应于本判决生效之日起十日内，赔偿原告汤关勇后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费等各项损失40263元的70%责任即28184元（贰万捌仟贰佰陆拾叁元整）；
二、被告张连士对被告刘海林上述应赔偿原告汤关勇的款项承担连带赔偿责任。
三、被告泽普县图呼其乡奥库尔塔木村委会不承担责任。
四、驳回原告汤关勇的其他诉讼请求。
若被告刘海林、张连士未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费500元，因适用简易程序减半收取250元，由原告汤关勇负担75元，被告张连士、刘海林负担175元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于喀什地区中级人民法院。
审判员兰保红
二〇一六年十一月十六日
书记员葛小丽