江苏省海安县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0621民初3920号原告海安县海陵中小企业担保有限公司，住所地海安县海安镇江海西路86号。法定代表人张斌，公司董事长。委托诉讼代理人杨进丽，公司客户经理。被告南通万宝实业有限公司，住所地海安县海安镇黄海西大道88号。法定代表人周晓平。被告周连明，男，1962年3月10日生，汉族，住海安县。被告润禾粉业南通有限公司，住所地海安县海安高新技术产业开发区园庄路86号。法定代表人陈惠霞。被告陈惠霞，女，1962年11月1日生，汉族，住海安县。被告江苏远志木业有限公司，住所地海安县海安镇田庄村17组。法定代表人吉基林。被告吉基林，男，1962年9月15日生，汉族，住海安县。被告吉远付，男，1985年11月16日生，汉族，住海安县。被告王惠，女，1970年3月8日生，汉族，住海安县。原告海安县海陵中小企业担保有限公司（以下简称担保公司）与被告南通万宝实业有限公司（以下简称万宝公司）、周连明、润禾粉业南通有限公司（以下简称润禾公司）、陈惠霞、江苏远志木业有限公司（以下简称远志公司）、吉基林、吉远付、王惠追偿权纠纷一案，本院于2017年6月14日受理后，依法组成合议庭，因被告远志公司、吉基林、吉远付、王惠下落不明，本院依法进行公告送达，并于2017年9月25日公开开庭进行了审理。原告担保公司委托诉讼代理人杨进丽到庭参加诉讼。被告万宝公司、周连明、润禾公司、陈惠霞、远志公司、吉基林、吉远付、王惠经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司诉称：2014年8月2日，万宝公司与我公司签订委托担保协议一份，约定我公司为其向招商银行股份有限公司海安支行（以下简称招商银行）借款1500万元提供担保，如我公司因担保代垫款，万宝公司按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向我公司支付违约金。被告周连明、润禾公司、陈惠霞、远志公司、吉基林、吉远付、王惠经自愿为上述担保，在主合同和委托担保协议书约定责任范围内向我公司提供连带责任反担保。2014年8月18日、2014年8月29日，万宝公司与招商银行签订分别签订授信协议，约定招商银行在签订授信协议之日起一年内向万宝公司提供最高额为1000万元、500万元的授信。我公司亦分别在2014年8月18日、2014年8月29日向招商银行出具最高额不可撤销担保书，对万宝公司上述授信提供担保。2015年2月13日，万宝公司与招商银行签订两份借款合同，向招商银行分别借款1000万元、500万元，约定借款期限均为11个月，并向万宝公司发放上述借款。借款后，因万宝公司未能按约还本付息，我公司自2015年12月21日起至2016年1月12日向招商银行代偿万宝公司所欠本息合计15275978.39元。我公司代偿后，未能实现追偿。请求法院判决被告万宝公司立即给付代偿款本金人民币15275978.39元及违约金（以本金15275978.39元，自2016年1月13日起按日万分之五算至实际给付之日）；被告周连明、润禾公司、陈惠霞、远志公司、吉基林、吉远付、王惠承担连带责任；被告万宝公司、周连明、润禾公司、陈惠霞、远志公司、吉基林、吉远付、王惠共同承担本案诉讼费用。被告万宝公司、周连明、润禾公司、陈惠霞、远志公司、吉基林、吉远付、王惠未答辩。经审理查明：2014年8月2日，万宝公司与担保公司签订编号为海陵保【2014】第220号委托担保协议书一份。该协议书约定：万宝公司委托担保公司与招商银行签订担保期限为主合同债务履行期届满后24月、债权本金最高不超过1500万元的保证担保合同；万宝公司向担保公司支付担保费并向担保公司提供经担保公司认可的第三人担保及土地证抵押担保；当债权人按保证合同的规定向担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向万宝公司收取违约金（资金占用费）；万宝公司必须在收到担保公司催款通知后的五日内，无条件向担保公司偿清全部垫款及违约金；担保公司为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等），由万宝公司承担并支付。2014年8月2日，担保公司与润禾公司签订编号为海陵保【2014】反保字第201-1号反担保保证合同一份。该反担保保证合同约定：鉴于万宝公司与担保公司签订委托担保协议书，约定由担保公司为万宝公司向招商银行的借款1500元提供担保，润禾公司同意并确认以反担保保证人身份自愿为万宝公司上述借款向担保公司提供连带责任反担保；反担保人愿意以拥有的全部资产（不分区域）承担连带保证责任；反担保保证的范围包括主合同、保证合同及委保协议项下的债务及以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期限为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。同日，担保公司又与远志公司签订编号为海陵保【2014】反保字第201-2号反担保保证合同一份，该反担保保证合同内容与上述编号为海陵保【2014】反保字第201-1号的反担保保证合同本质一致。同日，周连明、陈惠霞、董文平、吉基林、吉远付、王惠分别向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份。承诺函载明：兹有万宝公司于2014年8月2日签署委托担保合同，承担保公司接受委托为其提供1500万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，周连明、陈惠霞、董文平、吉基林、吉远付、王惠愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；本承诺函自本人签字之日起生效，直至担保公司根据《委托担保合同》所提供的担保债权被全部清偿为止。2014年8月18日，招商银行与万宝公司签订编号2014年南招银授字第1601140805号授信协议一份，约定招商银行同意从2014年8月18日起至2015年7月30日止向万宝公司提供人民币1000万元授信，万宝公司可在该期间内向招商银行提出额度使用申请；具体业务包括流动资金贷款、银行（含网票）、国内信用证。同日，招商银行与担保公司签订编号为2014年南招银保字第1601140805号最高额不可撤销担保书一份。载明：保证人担保公司自愿为主合同债务人万宝公司自2014年8月18日起至2015年7月30日止的授信期间内所欠招商银行所有债务提供连带责任担保。保证人担保的范围包括招商银行根据《授信协议》在授信额度内向万宝公司提供的贷款及其他授信本金余额之和（最高限额为人民币壹仟万元），以及利息、罚息、复息、违约金、保理费用和实现债权的其他相关费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为自本担保书生效之日起至《授信协议》项下每笔贷款或其他融资或贵行受让的应收账款债权的到期日或每笔垫款日另加两年。2014年8月29日，招商银行与万宝公司签订编号2014年南招银授字第1601140834号授信协议一份。该协议约定，招商银行同意从2014年8月29日起至2015年7月30日止向万宝公司提供人民币500万元授信，万宝公司可在该期间内向招商银行提出额度使用申请；具体业务包括流动资金贷款、银行（含网票）、国内信用证。同日，招商银行与担保公司签订编号为2014年南招银保字第1601140834号最高额不可撤销担保书一份。最高额不可撤销担保书载明：保证人担保公司自愿为主合同债务人万宝公司自2014年8月29日起至2015年7月30日止的授信期间内所欠招商银行所有债务提供连带责任担保。保证人担保的范围包括招商银行根据《授信协议》在授信额度内向万宝公司提供的贷款及其他授信本金余额之和（最高限额为人民币壹仟万元），以及利息、罚息、复息、违约金、保理费用和实现债权的其他相关费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为自本担保书生效之日起至《授信协议》项下每笔贷款或其他融资或贵行受让的应收账款债权的到期日或每笔垫款日另加两年。2015年2月13日，万宝公司与招商银行分别签订编号为2015年南招银借字第1611150242号、第1611150243号借款合同各一份。两份借款合同分别载明：万宝公司分别向招商银行借款人民币1000万元、500万元，借期均自2015年2月13日至2016年1月12日止，贷款年利率为基准利率上浮177个基准点，按季结息，结息日为每季末的20日；万宝公司不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息。同日，万宝公司在招商银行分别载明借款金额为1000万元、500万元的借款借据上加盖企业印章。借款借据明确借款到期日为2016年1月12日，借款年利率为基准利率上浮177个基准点。2016年1月12日，招商银行向担保公司出具特种转账借方传票一份，载明担保公司为万宝公司代偿1500万元。此后，招商银行向担保公司出具代偿证明一份，载明因万宝公司未能按期还本付息，担保公司于2015年12月21日为万宝公司代偿利息92011.11元、183967.28元，于2016年1月12日代偿本金1500万元，代偿本息合计15275978.39元。担保公司起诉后，向本院提起诉讼保全，本院于2017年6月14日裁定准许，并采取了保全措施。以上事实，有2014年8月2日委托担保协议书一份，2014年8月2日海陵保【2014】反保字第201-1号反担保保证合同、海陵保【2014】反保字第201-2号反担保保证合同各一份，2014年8月2日个人无限连带责任承诺函五份，2014年南招银授字第1601140805号授信协议各一份、2014年8月18日2014年南招银保字第1601140805号最高额不可撤销担保书，2014年南招银授字第1601140834号授信协议各一份、2014年8月29日2014年南招银保字第1601140834号最高额不可撤销担保书，2015年2月13日2015年南招银借字第1611150242号借款合同、2015年南招银借字第1611150243号借款合同各一份、借款借据一份、招商银行特种转账借方传票一份、代偿证明一份，民事裁定书、协助执行通知书及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保系各方当事人真实意思，应认定为成立有效。原告担保公司向招商银行履行代偿义务后，有权向主债务人被告万宝公司追偿，并可要求反担保人周连明、润禾公司、陈惠霞、董文平、远志公司、吉基林、吉远付、王惠按反担保约定承担责任。担保公司仅要求周连明、润禾公司、陈惠霞、远志公司、吉基林、吉远付、王惠承担反担保责任，本案中暂不要求董文平承担反担保责任，系其行使自由处分权利的体现，并不违反法律规定，本院照准。被告周连明、润禾公司、陈惠霞、远志公司、吉基林、吉远付、王惠承担反担保责任后，有权凭判决书向被告万宝公司或向案涉其他被诉反担保人追偿其应承担的份额。本案主要争议在于代偿利息的依法核定问题。关于代偿利息的依法核定问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，担保公司按照委托担保协议中的约定将违约金主张为日万分之五，核算为年利率18%，又未在诉讼中另行主张利息损失，不违反前述规定，本院依法予以采纳。综上，案涉担保及反担保合法有效，原告担保公司代偿后，可要求被告周连明、润禾公司、陈惠霞、远志公司、吉基林、吉远付、王惠承担还本付息义务。被告周连明、润禾公司、陈惠霞、远志公司、吉基林、吉远付、王惠经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、第三十二条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告南通万宝实业有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安县海陵中小企业担保有限公司代偿款本金人民币15275978.39元及违约金（以本金15275978.39元，自2016年1月13日起按年利率18%算至实际给付之日）。二、被告周连明、润禾粉业南通有限公司、陈惠霞、江苏远志木业有限公司、吉基林、吉远付、王惠对被告南通万宝实业有限公司上述第一项给付义务承担连带清偿责任；被告周连明、润禾粉业南通有限公司、陈惠霞、江苏远志木业有限公司、吉基林、吉远付、王惠承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告南通万宝实业有限公司或向涉案其他被诉反担保保证人追偿其应承担的份额。三、驳回原告海安县海陵中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费113456元，诉讼保全费5000元，合计118456元，由被告南通万宝实业有限公司、周连明、润禾粉业南通有限公司、陈惠霞、江苏远志木业有限公司、吉基林、吉远付、王惠负担（已由原告海安县海陵中小企业担保有限公司代垫，被告南通万宝实业有限公司、周连明、润禾粉业南通有限公司、陈惠霞、江苏远志木业有限公司、吉基林、吉远付、王惠于履行本判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费113456元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠河南路支行）。审 判 长 钱 军代理审判员 丁 隽人民陪审员 陈麒名二〇一七年九月二十五日书 记 员 王 璇附：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。第三十二条第二款保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行届满之日起二年。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。