陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第01903号
上诉人（原审被告）许广平。
委托代理人曹兴友，陕西方强律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王国庆。
委托代理人鲁明睿。
原审被告陕西迪美家具制造有限公司
委托代理人周成林。
上诉人许广平因与被上诉人王国庆、原审被告陕西迪美家具制造有限公司（以下简称迪美公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第05748号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人许广平及委托代理人曹兴友、被上诉人王国庆及其委托代理人鲁明睿，原审被告迪美公司之委托代理人周成林到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年5月26日，迪美公司作为发包方与承包方许广平签订《装饰装修工程施工合同书》（该工程已于同年5月18日开工），双方约定许广平承包迪美公司新厂办公楼的装修工程，许广平按照迪美公司提供的施工图纸进行装饰装修，迪美公司提供装修材料，许广平负责装修监理施工木工、吊顶及隔断等。王国庆在上述工地受雇于许广平从事木工工作。2013年5月27日，王国庆工作时不慎从高处坠落，后被送往西安北里王中医正骨医院救治，伤情经诊断为左胫腓骨远端开放性粉碎性骨折，住院72天后出院，出院时患肢石膏固定制动。2013年9月2日，王国庆复诊时拆除石膏外固定，医嘱需扶双拐不完全功能锻炼，不适随诊。2013年10月14日，王国庆复查时医嘱外用中药，一周复查。王国庆称其住院期间的费用9927.4元已由许广平垫付，其复查费用共计216元。西安交通大学法医学司法鉴定中心于2013年12月31日作出的西交司法鉴定中心（2013）临鉴字第2739号法医临床司法鉴定意见书认定：王国庆伤残等级属九级。王国庆花费鉴定费800元。另查，王国庆系非农业家庭户口。事故发生后，许广平向王国庆支付2500元，王国庆辩称其中的2000元系其工资，但其未能提交证据予以证明。王国庆主张其护理人员为其妻，并提交了聘用合同及工资证明证明其妻每月工资2400元。许广平的证人许某和系许广平亲戚，其与王国庆共同受雇于许广平，其证明王国庆日工资每天约180-200元，平均每月工资4000-5000元，王国庆曾向其表示在事故发生前一晚休息较晚，王国庆发生事故时脚穿塑料底新布鞋，事故发生后许广平的爱人曾护理王国庆一周并全天送饭，之后几乎每天中午送饭，但其表示之所以知道以上情况，是基于其去过医院一两次，且其住所离许广平住所较近。王国庆承认其事故发生前一晚打牌到晚上十一二点，亦认可其平均每月工资4000-5000元，许广平的爱人曾护理其7天并全天送饭，但仅认可一周之后许广平的爱人约送饭10次，其认为鞋子的问题与本案关系不大。王国庆自述其干木工已有三十年。
王国庆于2013年9月16日起诉至西安市雁塔区人民法院称，2013年5月，许广平与迪美公司就装修厂房达成协议，由许广平给迪美公司装修新建的公司厂房。随后，许广平组织了专门干活的工人，部分木工的工作由其与他人具体实施，工资口头约定为每天210元，管吃住。2013年5月19日，许广平安排其、赵国朋、李道风等几人一同前往由迪美公司扩建的位于西安市户县五竹乡的新建厂房进行装潢事宜。2013年5月27日上午，其在进行吊顶的木边装饰时，突然从梯子上摔倒在地，左脚骨头外露。在场工友给工头即许广平打电话，随后其被许广平的爱人段燕菊等人送往西安北里王中医正骨医院就诊，经诊断为左胫腓骨远端粉碎性开放性骨折。其先后住院治疗72天，花费医疗费9927.4元，许广平仅承担其医疗费用。其认为，许广平承包迪美公司的厂房装修工作，并雇佣其与他人施工，其在施工的过程中不慎从梯子上摔下，致使其受伤。许广平缺乏装修资质，而迪美公司却将装修工程承包给许广平，故存在选任过失，对其损失应负一定的赔偿责任，许广平雇佣其就迪美公司的装潢吊顶事项予以实施，与其形成劳务关系，应当就其的人身损害承担赔偿责任。现其为维护其合法权益诉至法院，请求判令：1、许广平、迪美公司共同赔偿其医疗费216元、护理费12000元、住院伙食补助费2160元、交通费200元、住宿费500元、营养费2000元、误工费28000元，合计45076元；2、许广平、迪美公司共同赔偿王国庆残疾赔偿金118708元、鉴定费800元、精神损害抚慰金2000元，合计121508元；3、诉讼费由许广平、迪美公司承担。
许广平辩称，王国庆受伤系自身过错造成，当天并非高空作业，梯子也未倒，系王国庆自己摔下。王国庆住院后，由其爱人护理了11天并全天送饭，之后大约70天只送午饭，因此不存在住院伙食补助费。其与王国庆本就认识，是其爱人叫王国庆来迪美公司工地干木工，关于王国庆的工资也是其爱人与王国庆协商，其并不清楚。王国庆住院期间医疗费全部由其支付，并且其已支付王国庆生活费2500元。
迪美公司辩称，2013年5月26日，其公司与许广平签订合同，约定由许广平承包其公司在户县五竹乡的厂房办公楼装修事宜，许广平按照其公司施工图纸进行装饰装修，由其公司提供装修材料，许广平负责装修监理施工木工、吊顶及隔断等。许广平在未到支付工程款时要其公司先行支付部分工程款，理由是工地上有人受伤，其公司才知道王国庆受伤。王国庆是许广平叫来工作的，其公司已将全部工程承包给许广平，所以许广平叫谁来施工以及叫几个人来施工与其公司无关。
原审法院认为，王国庆为许广平提供劳务，其受到的损害系在提供劳务的过程中造成，双方应根据各自的过错程度承担相应的责任。许广平未提供充分的安全生产条件，对损害的发生存在过错，应承担相应的赔偿责任。同时，王国庆作为从事木工多年的人员，在劳动过程中未采取必要的安全保护措施，未尽到安全注意义务，对损害结果的发生亦存在过错，应减轻赔偿义务人的责任。根据双方的过错程度，本院酌定许广平承担8O％的责任，王国庆自行承担20％的责任。迪美公司未尽审查义务将涉案工程发包给没有装修资质及安全生产条件的许广平，应与许广平承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，赔偿范围确定为：医疗费216元，护理费部分，根据其伤情、复诊情况及拆除外固定石膏的时间酌定护理期4个月，护理费每月2400元，减去许广平爱人护理的7天，计9040元；住院伙食补助费部分，每天30元标准，住院72天，根据许广平爱人送饭的次数酌情减去12天，计1800元；交通费酌定200元：住宿费部分，于法无据，本院不予认可；营养费酌定2000元；误工费部分，误工期根据其伤情、治疗恢复情况及其工作性质酌定7个月，每月工资根据市场行情及许广平的证人证言酌定4000元，计28000元；残疾赔偿金部分，根据相关解释应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，故按陕西省2013年城镇居民人均可支配收入22858元标准，王国庆九级伤残即20％的赔偿系数，计91432元；鉴定费800元。上述损失共计133488元，许广平承担80％的责任即106790.4元。关于王国庆主张的2000元精神损害抚慰金，合理合法，应由许广平承担。由于许广平已向王国庆支付2500元，该2500元应从许广平应赔偿的108790.4元（106790.4元加2000元）中扣除，许广平还应赔偿王国庆106290.4元，迪美公司对以上数额承担连带赔偿责任。关于许广平辩称其爱人在住院期间一直给原告王国庆送饭一节，缺乏依据，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告许广平于本判决生效之日起十日内向原告王国庆赔付医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、误工费残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计106290.4元；被告陕西迪美家具制造有限公司对以上数额承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告王国庆其余的诉讼请求。本案案件受理费3632元，由原告王国庆承担1315元，由被告许广平、陕西迪美家具制造有限公司承担2317元。由于原告王国庆已垫付，二被告应于支付上述款项时一并给付原告王国庆。
宣判后，许广平不服，向本院提起上诉称，一、一审判决认定事实不清，王国庆应在本次事故中承担主要责任，其仅应承担次要责任。二，一审判决认定部分赔偿项目不合理，护理费、营养费、误工费、精神损害抚慰金均认定过高，且一审鉴定不符合实际伤情。上诉请求：1、撤销一审判决第一项，并依法改判为由其承担40%的赔偿责任即赔偿42717.16元。2、上诉案件受理费由王国庆承担。
王国庆辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。
迪美公司对原审判决未提出异议。
本院经审理查明，原审判决认定事实基本属实。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因提供劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中王国庆为许广平承包的迪美公司厂房办公楼装修工程提供劳务，双方雇佣关系成立。王国庆作为从事木工工作多年的人员，在提供劳务过程中没有尽到安全注意义务，不慎摔伤造成伤害，其自身存在过错；许广平作为雇主未尽到安全保障义务，亦存在过错，对王国庆所遭伤害应承担相应赔偿责任。从双方的过错程度来看，王国庆应承担40%的责任、许广平应承担60%责任较为妥当。因美迪公司未尽审查义务将装修工程发包给没有装修资质的许广平，原审法院判决由美迪公司承担连带赔偿责任正确；审判决依据王国庆受伤程度对王国庆各项损失核定并无不妥，唯划分双方责任比例不当，据此原审判决应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第05748号民事判决第二项；
二、变更西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第05748号民事判决第一项为：许广平于本判决生效后十日内向王国庆赔付医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共计79592.8元；陕西迪美家具制造有限公司对以上数额承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3632元，由王国庆承担1453元，由许广平、陕西迪美家具制造有限公司承担2179元。（一审案件受理费3632元王国庆已预交，在本案执行中一并结算。）
二审案件受理费868元，由王国庆承担376元，由许广平承担492元（二审案件受理费868元许广平已预交，在本案执行中一并结算。）
本判决为终审判决。
审判长 侯 静
审判员 高 玮
代理审理员窦敏
二〇一四年十一月二十五日
书记员 王晓平