广东省广州市荔湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）穗荔法刑初字第715号
公诉机关广州市荔湾区人民检察院。
被告人何国雄，男，1963年3月3日出生，广东省广州市人，汉族，文化程度大专，户籍地：广州市荔湾区海南棉村95号。2013年7月18日因犯职务侵占罪、对非国家工作人员行贿罪、故意伤害罪、非法占用农用地罪被广州市中级人民法院判处有期徒刑十年三个月。现正羁押在广州市荔湾区看守所（槎头）。
辩护人：郭学进、周芳，广东金领律师事务所律师。
广州市荔湾区人民检察院以穗荔检公刑诉（2013）679号起诉书指控被告人何国雄犯贪污罪，于2013年8月7日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派代理检察员郑键婕出庭支持公诉，被告人何国雄及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广州市荔湾区人民检察院指控，2009年7月，被告人何国雄在担任广州市荔湾区中南街海南股份合作经济联合社党总支部书记、协助政府管理海龙泵站拆迁补偿款期间，指使该联社助理陈某甲（另案处理）等人，利用职务便利，通过伪造征地拆迁补偿表，虚构社民“张兴荣”被拆迁“兴隆渔场”的事实，非法占有上述拆迁补偿款共计人民币150027.44元。公诉机关提供相关证据证实所指控的事实，认为被告人何国雄无视国家法律，身为村基层组织人员，在协助政府从事土地征用补偿费用管理的过程中，利用职务上的便利，通过虚构事实的手段非法占用公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人何国雄对公诉机关指控其犯贪污罪的事实和罪名均有异议，辨称其没有贪污该笔款项，该款项是其与陈某甲、陈某乙商量决定给相关人员的，是出于为村的利益才采取上述的方式套取后给的，且该笔款项是用村的资金冲账，与征地补偿款没有关系。
辩护人的辩护意见如下：一、被告人何国雄为了村的集体利益，经过与其他村干部的协商，给予他人“感谢费”的行为，不符合贪污罪的主客观要件，依法不应认定为贪污罪。二、该行为并非在协助政府从事土地补偿款管理事务中发生的，被告人何国雄不具有其他从事公务的人员性质。三、本案被告人何国雄的行为，虽属单位行贿行为，但由于不符合追诉标准，依法应以“情节轻微”，免除对其刑事处罚。综上，请求对被告人何国雄免予刑事处罚。
经审理查明，2009年7月，被告人何国雄时任海南股份合作联合社理事长等职务，指使该联合社助理陈某甲（另案处理）负责具体事宜，并在多名联合社领导、成员的共同协助下，通过虚构拆迁补偿的事由，并伪造了征地拆迁补偿表的方式，从该联合社获得的海龙泵站补偿款中套取了款项共计150027.44元，用于为该联合社谋取不正当利益而行贿相关人员。
上述事实，有公诉机关当庭举证，经控辩双方质证、法庭查证属实的证据予以证实，其中：
1、广州市荔湾区人民检察院反贪污贿赂局出具的《常住人口基本信息表》和广州市中级人民法院作出的（2013）穗中法刑二终字第128号刑事判决书，证实被告人何国雄的身份情况和前罪处理情况。
2、广州市荔湾区人民检察院出具的《立案决定书》和《破案经过》，证实该案的侦破情况。
3、广州市荔湾区道路扩建工程办公室提供的《广州市海龙围泵站工程拆除房屋及附属设施补偿协议书》、《征地拆迁合同》等书证材料，证实上述款项的来源。
4、证人关某的证言及其签认的《海龙泵站征地拆迁补偿表》和支付凭证等书证材料，证实他在该联社中的身份和海南联社地上物拆迁补偿费的具体领取程序，并证实在2009年7月的一天，陈某甲拿着一份金额为15万元人民币的海龙泵站征地拆迁补偿表来到他和冯某的办公室，说是何国雄让他来取现金去公关，让他帮忙填写支付证明，当时冯某也在，他跟陈某甲说金额是整数不好入账，让陈某甲加上零头、小数点。于是陈某甲就去重新做了份金额为150027.44元的补偿表，何国雄和陈某乙都已经签了名，他就用电脑填好了支付证明，这笔钱是从海龙泵站的拆迁补偿款里支付的，是以兴隆渔场的拆迁补偿款的名义支付，签收的一栏写的是张兴荣，而海南联社是没有这个人也没有这个渔场的，陈某甲当时称拿这笔钱是去公关，但具体的去向只有陈某甲知道。
5、证人冯某的证言及其签认的《海龙泵站征地拆迁补偿表》和支付凭证等书证材料，证实她在该联社的身份和海南联社地上物拆迁补偿款的具体领取程序，并证实在2009年7月的一天，陈某甲拿着一份金额为15万元人民币的海龙泵站征地拆迁补偿表来到她和关某的办公室，说是何国雄让他来取现金去公关，关某跟陈某甲说金额是整数不好入账，太过明显，让陈某甲加上零头、小数点。于是陈某甲就去重新做了份金额为150027.44元的补偿表，何国雄和陈某乙都已经在审批栏签了名，因为陈某甲说是急用，她就开了现金支票，并将现金从银行提出来给了陈某甲，这笔钱是从海龙泵站的拆迁补偿款里支付的，是以兴隆渔场的拆迁补偿款的名义支付的，签收的一栏写的是张兴荣，而海南联社是没有这个人也没有这个渔场的，陈某甲当时是称拿这笔钱去公关，但具体的去向只有陈某甲知道。
6、证人陈某甲的证言及其签认的《海龙泵站征地拆迁补偿表》和支付凭证等书证材料，证实他在该联社的身份和海南联社个人的地上物拆迁补偿的具体操作是由他负责的。2009年7月的一天，何国雄跟他说广州污水公司的相关负责人平时很支持我们的工作，叫他从海龙泵站拆迁项目补偿款中拿出15万元送给该人。他就按照何国雄的要求虚构了一份海南泵站征地拆迁补偿表，金额共计15万元人民币，到关某和冯某的办公室找关某填写支付证明，当时他跟两人说这笔钱何国雄是知道的，是用来公关，关某当时说金额是整数不好入账，要有零头、小数点。于是他就去重新做了份金额为150027.44元的补偿表，虚构了“兴隆渔场”和“张兴荣”的名义来套取，并在经手人一栏填写了自己的名字，然后分别找何国雄和陈某乙审批签名。当时陈某乙还问他这笔钱的用途，他就说这笔钱是何国雄让他拿去公关的。后来他将从冯某那里取得的15万元给了相关的人员。因为该相关人员所在公司是负责截污的，平时村里面的截污工程需要由该人负责协调，而该方面的工作做得比较好，所以何国雄就安排他虚构了一个补偿项目套去了15万元给该人，感谢对联社工作的支持，希望今后继续支持联社的截污工作开展，并在截污项目改造时对联社进行倾斜。
7、证人陈某乙的证言，证实他在该联合社的身份以及上述该笔款项他有签名审批过，但钱的具体去向他没有跟进。
被告人何国雄的供述，证实在2009年的一天，他和陈某甲、陈某乙说广州污水公司的相关负责人平时很支持联社的工作，想拿15万元送给该人，两人听了都同意，他就让陈某甲从海龙泵站拆迁项目补偿款中拿出15万元送给该人。陈某甲按照他的要求虚构了“兴隆渔场”及“张兴荣”这个名字和事由制作了一份海龙泵站征地拆迁补偿表，由陈某甲作为经手人填写了支付证明单，然后由他和陈某乙批签后，由陈某甲找财务会计关某、出纳冯某办理手续取钱，由陈某甲将取得的钱送给了该相关人员。送钱给该相关人员的原因是平时海南经济联社的截污工程的方案及拆迁补偿资金的落实需要由该人负责协调，该人对村的这方面工作做得比较好，给这15万元是感谢对海南经济联社工作的支持，并希望以后继续支持联社的截污工作开展。
上述证据，确实充分，足以认定。
本院认为，海南股份合作经济联合社为谋取不正当利益而行贿，情节严重，被告人何国雄作为其直接负责的主管人员，其行为构成单位行贿罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人何国雄犯罪的事实清楚，证据确实、充分，惟将被告人何国雄的行为定性为贪污罪有误，海南股份合作经济联合社为谋取不正当利益而行贿，被告人何国雄作为联合社的主要负责人，由其决定并在该联合社的其他领导、社委等人的协助下，采取虚构事实的手段套取了联合社的资金，用于在账外以该联合社的名义向相关人员行贿，情节严重，构成单位行贿罪，本院对公诉机关指控的罪名依法予以纠正。被告人何国雄及其辩护人称何国雄的行为不构成贪污罪的辩解和辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳；辩护人称被告人何国雄的行为不符合追诉标准的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人何国雄如实供述犯罪事实，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第六十九条、第七十条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人何国雄犯单位行贿罪，判处有期徒刑六个月；前罪判处有期徒刑十年三个月，并处没收财产人民币二十万元，罚金人民币十万元；决定执行有期徒刑十年六个月，并处没收财产人民币二十万元，罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2012年8月3日起至2023年2月2日止。罚金自本判决发生法律效力的第二日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁圆圆
人民陪审员 梁锦锋
人民陪审员 邓志能
二〇一三年十一月七日
书 记 员 陈仁兰
钟浩威