河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终5282号
上诉人（原审被告）河南国储物流股份有限公司巩义分公司，负责人韩伟伟。
委托代理人刘康永，系该公司员工。
委托代理人赵红举，河南明天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李红明，男，汉族，1962年8月1日出生。
委托代理人李伟峰，巩义市第四法律服务所法律工作者。
原审第三人冯小建，男，汉族，1958年12月23日出生。
上诉人河南国储物流股份有限公司巩义分公司与被上诉人李红明、原审第三人冯小建提供劳务者受害责任纠纷一案，上诉人河南国储物流股份有限公司巩义分公司不服河南省巩义市人民法院（2015）巩民初字第4737号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2015年3月3日，李红明与牛永欣和景治利在河南国储物流股份有限公司巩义分公司四三一处站台装卸货物，河南国储物流股份有限公司巩义分公司航吊司机在吊装铝锭时，李红明和牛永欣负责在铝锭旁边挂绳、扶绳，在装卸过程中，有一块铝锭在起吊过程中发生侧翻，李红明躲避不及，被铝锭压到小腿根部。事后李红明被送往巩义市中医院救治。经诊断李红明的伤情为：右腓骨中段骨折，右内踝骨折，李红明在巩义市中医院住院9天。医疗费120元，李红明的住院伙食补助费按每天30元计算，为270（30×9）元。营养费按每天20元计算，为180（20×9）元。根据李红明的伤情及病历，其住院期间需一人陪护，因李红明未提交护理人员相应的工资表，参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业职工年平均工资29041元的标准计算，其住院期间的护理费为716（29041÷365×9）元。诉讼过程中，根据李红明的申请，该院依法委托河南公专司法鉴定中心对李红明的伤残等级进行鉴定。河南公专司法鉴定中心于2015年11月26日作出河南公专司法鉴定中心关于李红明伤残等级评定的鉴定意见书，结论为：李红明伤残等级为九级；李红明后期治疗所需医疗费为9000元，护理期限为60天。李红明为此支付鉴定费用2000元及检查费140元。根据李红明的伤情，结合《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的相关规定，李红明的误工时间确定为120天。据法庭对与李红明共同工作的李成军、尚景涛的调查，李红明主张的月平均工资3000元属实，该院依法予以采信，李红明的误工费计算为11835.62（3000×12÷365×120）元。参照河南省上一年度城镇居民人均收入22398元的标准计算，李红明的残疾赔偿金为89592（22398×20×20%）元。李红明后期治疗医疗费9000元，护理期限为60天，护理费为4773.86（29041÷365×60）元。李红明主张护理费4680元，系对自己权利的自有处分，不违反法律规定，故护理费按照4680元计算。根据李红明提供的交通费用发票及其伤情，李红明的交通费酌定为200元。李红明主张的辅助器械未提供证据证明，该院依法不予支持。综合考虑李红明的伤残程度、巩义市居民平均生活水平等因素，该院酌定李红明的精神损害抚慰金为5000元。综上，李红明的各项损失为：医疗费120元、护理费4680元、住院伙食补助270元、营养费180元、残疾赔偿金89592元、鉴定费2000元、检查费140元、交通费200元、误工费11835.62元、精神抚慰金5000元、二次手术费9000元。共计123017.62元。本案审理过程中，李红明变更诉讼请求为14.6万元。
原审法院认为，原告受雇于被告河南国储物流股份有限公司巩义分公司，进行装卸货物工作，被告支付相应报酬，双方之间形成雇佣民事法律关系。被告辩称系第三人冯小建承包其站台装卸工作，并安排原告进行工作，经该院调查，第三人与原告系工友关系，同为被告进行站台装卸工作，被告向原告及第三人发工资时，由第三人带领所有装卸工的工资后，按照每人的工作量发放工资，第三人与原告系同工同酬，其从事的装卸工作均由被告派航吊司机共同协助完成，故被告主张系第三人承包被告站台装卸工作的理由不能成立，该院依法不予支持。原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。原告在工作过程中，未尽到安全防范责任，对其损害的发生存在一定过错，依法应承担相应的责任，根据过错责任原则，酌定原告承担20%的责任，被告应即赔偿98414.1元（123017.62元×80%）。综合考虑法定因素，扣除被告已经支付的6000元，以上被告共应赔偿原告92414.1元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：一、被告河南国储物流股份有限公司巩义分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红明各项损失九万二千四百一十四元一角；二、驳回原告李红明的其他诉讼请求。如果被告河南国储物流股份有限公司巩义分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费三千二百二十元，由被告河南国储物流股份有限公司巩义分公司负担二千一百二十元，原告李红明负担一千一百元。
宣判后，上诉人河南国储物流股份有限公司巩义分公司不服原审判决，向本院上诉称：一、一审法院判决错误认定李红明与河南国储物流股份有限公司巩义分公司之间系雇佣关系，二者之间不存在雇佣关系。上诉人从未向被上诉人安排工作，而是由第三人冯小建安排，并由冯小建直接向其结算劳务费发放工资。上诉人与冯小建之间是承包关系，而与被上诉人之间无关系。错误认定被上诉人月平均工资为3000元。错误认定上诉人承担80%的责任，属于事实认定错误。被上诉人在事发前站在铝锭上挂绳、扶绳，其存在明显过错。二、一审鉴定意见书鉴材中的医学影响片没有经上诉人质证，属于程序违法。故请求二审法院依法撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人李红明辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序处理合法，请求驳回上诉人的诉请，维持原判。
原审第三人冯小建辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序处理合法，请求驳回上诉人的诉请，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，原审第三人冯小建与被上诉人李红明系工友关系，同为上诉人河南国储物流股份有限公司巩义分公司进行站台装卸工作，上诉人河南国储物流股份有限公司巩义分公司向被上诉人李红明及原审第三人冯小建发工资时，由原审第三人冯小建带领所有装卸工的工资后，按照每人的工作量发放工资，被上诉人李红明及原审第三人冯小建系同工同酬，被上诉人李红明从事的装卸工作均由上诉人河南国储物流股份有限公司巩义分公司派航吊司机共同协助完成，一审法院认定被上诉人李红明受雇于上诉人河南国储物流股份有限公司巩义分公司，并无不当，本院予以维持。关于被上诉人李红明的工资标准，根据对和被上诉人李红明共同工作的李成军、尚景涛进行的调查，一审法院认定被上诉人李红明主张的月平均工资数额，是正确的，本院予以维持。根据被上诉人李红明在一审审理时提交的申请，一审法院依法委托河南公专司法鉴定中心对被上诉人李红明的伤残等级进行鉴定并作出了鉴定意见书，该鉴定程序合法，鉴定结论客观，本院应予采信。综上，上诉人河南国储物流股份有限公司巩义分公司的上诉理由均不成立，本院对上诉人河南国储物流股份有限公司巩义分公司的上诉请求均不予支持。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，实体处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3220元，由上诉人河南国储物流股份有限公司巩义分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 于岸峰
审判员 成 锴
审判员 陈启辉
二〇一六年五月十七日
书记员 钱梦阳