中华人民共和国
辽宁省丹东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）丹刑二终字第00087号
原公诉机关丹东市振兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡盖瑞明，曾用名胡铭，美籍华人，原系丹东某某某谷物有限公司法定代表人、执行董事、总经理。因涉嫌犯挪用资金罪于2013年9月17日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。
辩护人吴皓，北京市京翰律师事务所律师。
辩护人朱平，北京市京翰律师事务所律师。
丹东市振兴区人民法院审理丹东市振兴区人民检察院指控原审被告人胡盖瑞明犯挪用资金罪一案，于二0一四年一月十六日作出（2013）兴刑初字第00321号刑事判决。宣判后，原审被告人胡盖瑞明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月22日公开开庭审理本案，辽宁省丹东市人民检察院指派代理检察员付浩、纪昀出庭履行职务，上诉人胡盖瑞明及其辩护人吴皓、朱平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人胡盖瑞明原籍北京市，曾用名胡铭，后加入美国国籍。2008年8月26日，丹东某某某谷物有限公司召开股东会议，选举胡盖瑞明为该公司的执行董事，并聘任其为该公司经理，任期三年。2009年7月9日，在丹东某某某谷物有限公司召开的公司高管及各部门负责人办公会议上，胡盖瑞明宣布公司总经理由其兼任。2011年1月10日，经丹东某某某谷物有限公司股东会决定，免去胡盖瑞明的执行董事及经理职务。
2010年1月25日，被告人胡盖瑞明通过其个人的电子邮箱向丹东某某某谷物有限公司办公室的电子邮箱发送电子邮件，内容为胡盖瑞明本人及其妻陈某、岳父陈某某的银行帐户、汇款金额，并电话告知时任公司副总经理的倪某某将该邮件转发给时任公司会计主管王某某。倪某某当即将该电子邮件转发到王某某的邮箱，并电话告知王某某是胡盖瑞明让其汇款。王某某遂安排公司出纳员王某某于当日通过中国工商银行东港支行和中国农业银行振安支行向胡盖瑞明提供的5个银行账户汇款5笔，共计人民币366万元。其中，向胡盖瑞明的招商银行北京市某某某支行的账户内汇入人民币50万元，向陈某某的招商银行北京市某某某支行的账户内汇入人民币90万元，向陈某的招商银行北京市某某某支行的账户内汇入人民币90万元，向HUGARYMING的招商银行北京市某某某支行的账户内汇入人民币50万元，向胡铭的中国建设银行某某某某支行账户内汇入人民币86万元。后上述款项被胡盖瑞明及其妻陈某全部转出或消费。丹东某某某谷物有限公司将此款项在往来账上做挂账处理。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人胡盖瑞明的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条之规定，判决认定被告人胡盖瑞明犯挪用资金罪，判处有期徒刑七年；被告人胡盖瑞明犯罪所得赃款人民币366万元依法予以追缴。
上诉人胡盖瑞明及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见是：1、上诉人胡盖瑞明的经常居住地为北京市，其犯罪行为发生地、犯罪结果发生地均在北京市，丹东市的司法机关对本案无管辖权；2、上诉人胡盖瑞明没有丹东某某某谷物有限公司的资金调配权；3、原判认定事实不清，证据不足，涉案的人民币366万元系丹东某某某谷物有限公司偿还上诉人胡盖瑞明垫付的期货保证金，请求改判上诉人胡盖瑞明无罪。
丹东市人民检察院的出庭意见是：原审判决认定上诉人胡盖瑞明挪用资金的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人胡盖瑞明的上诉理由均不成立，应当驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人胡盖瑞明的上述犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：1、证人倪某某的证言证实，2009年8月至2011年2月，他担任丹东某某某谷物有限公司副总经理。2010年1月25日，时任丹东某某某谷物有限公司法定代表人、执行董事兼经理的胡盖瑞明打电话给他，说其通过个人的电子邮箱向某某某公司办公室的电子邮箱发送了邮件，并让他把该邮件转发给时任某某某公司会计主管王某某，让王某某给其打款。后他把该邮件转发到王某某的邮箱，并电话通知王某某是胡盖瑞明让打款的。该邮件的开头是“汇款-
王某某”，下面是汇款的账户和金额。胡盖瑞明没有向他说明那笔钱的用途，当时某某某公司只有胡盖瑞明有权调用公司的款项，而且胡盖瑞明经常调用。2、证人王某某的证言证实，2007年5月至2011年3月，他担任丹东某某某谷物有限公司任会计主管。2010年1月25日，时任丹东某某某谷物有限公司副总经理倪某某向他的电子邮箱转发了时任某某某公司法定代表人胡盖瑞明的一封邮件，并电话通知他说是胡盖瑞明让他打款的。该邮件的具体内容是汇款，并在邮件内提供了5个账户和汇款金额，分别是招商银行北京市某某某支行，收款人陈某某，汇款额90万；招商银行北京市某某某支行，收款人陈某，汇款额90万；招商银行北京市某某某支行，收款人胡铭，汇款额50万；招商银行北京市某某某支行，收款人HUGARYMING，汇款额50万；中国建设银行某某某某支行，收款人胡铭，汇款额86万；共计366万。后他按照胡盖瑞明的要求让某某某公司的财务出纳员王某某通过银行将人民币366万元汇入胡盖瑞明指定的账户内。之后该款挂在某某某公司的往来账上，当时电子账目上记载的是“期货保证金”，该款一直没有归还，也没有入公司的费用成本账，胡盖瑞明一直未说明该款的用途。公司的往来账就是先把钱支走用一个名称记上，那个钱如果没有花就把钱退回来把账面抹平，如果花了就把发票拿回来入费用成本账，那样才算真正的入账，在公司往来账上记的钱，就是先支出去的钱。胡盖瑞明当时是丹东某某某公司的法定代表人、执行董事兼总经理，公司由胡盖瑞明负责，其有权调用某某某公司的款项，而且经常调用。3、证人王某某的证言证实，她自2009年开始在丹东某某某谷物有限公司工作。2010年时，某某某公司的法定代表人和总经理是胡盖瑞明，公司由胡盖瑞明全权负责，只有胡盖瑞明有权调用公司的款项，而且经常调用。2010年1月25日，时任某某某公司财务主管王某某对她说胡盖瑞明让往5个账户内打款，之后她按照胡盖瑞明提供的账户和金额总共汇款人民币366万元。那笔款项一直没有入账，一直挂在某某某公司的往来账上，只有胡盖瑞明提供了正规用途和发票才能入账。4、证人李某某的证言证实，他是丹东某某某谷物有限公司的现任法定代表人。2010年1月25日，时任丹东某某某谷物有限公司法定代表人胡盖瑞明通过其电子邮箱向某某某公司办公室电子邮箱发送邮件，指令某某某公司副总经理倪某某从该公司账户分别向胡盖瑞明的账户及其岳父陈某某、妻子陈某的账户分5笔共汇入人民币366万元，并要求倪某某将其邮件转发给某某某公司财务部。后倪某某将胡盖瑞明的该邮件转发到公司办公室邮箱，并电话告知时任某某某公司财务会计主管王某某将款项汇入胡盖瑞明指定的账户，之后某某某公司的财务部门将人民币366万元汇入胡盖瑞明等人的账户。胡盖瑞明至今未说明该款的用途，也未向某某某公司返还该款。他有权调配丹东某某某公司的资金，公司之前的总经理王某某和胡盖瑞明也有权调配公司的资金。在工商部门登记显示的经理即是公司的总经理。5、丹东市公安局经济犯罪侦查支队情况说明证实，2013年9月15日，经电话联系中国日林建设集团董事长王某某，其称从未指示或授意倪某某给胡盖瑞明打过款，更不用说是还款；其和胡盖瑞明的个人债务都是胡盖瑞明欠王某某的；胡盖瑞明当时是某某某公司的全权负责人，完全可以调用公司的资金；其个人从未动用过某某某公司的资金。6、王某某2013年9月16日证明证实，其从来没有在香港向胡铭借过一分钱。7、电子邮件详单证实，2010年1月25日9时21分，上诉人胡盖瑞明通过其个人电子邮箱向丹东某某某公司办公室的电子邮箱发送邮件，内容为汇款-
王某某；招商银行北京市某某某支行，收款人陈某某，汇款额90万；招商银行北京市某某某支行，收款人陈某，汇款额90万；招商银行北京市某某某支行，收款人胡铭，汇款额50万；招商银行北京市某某某支行，收款人HUGARYMING，汇款额50万；中国建设银行某某某某支行，收款人胡铭，汇款额86万；共计366万及倪某某于2010年1月25日9时26分将该邮件转发到王某某的电子邮箱。8、中国工商银行股份有限公司东港支行业务委托书证实，2010年1月25日，丹东某某某谷物有限公司通过该行向陈某某的招商银行北京市某某某支行账户汇款人民币90万元，向胡铭的招商银行北京市某某某支行账户汇款人民币50万元；中国农业银行股份有限公司丹东振安支行结算业务申请书证实，2010年1月25日，丹东某某某谷物有限公司通过该行向陈某的招商银行北京市某某某支行账户汇款人民币90万元，向HUGARYMING的招商银行北京市某某某支行账户汇款人民币50万元，向胡铭的中国建设银行某某某某支行账户汇款人民币86万。9、丹东某某某谷物有限公司2010年1月25日记账凭证证实，涉案的人民币366万元在该公司记账凭证上记载为工商银行东港支行、中国农业银行振安支行贷方共计人民币366万元等情况。10、中国.丹东东正会计师事务所有限责任公司丹东正专审（2013）218号丹东某某某谷物有限公司汇入胡铭等五个账户的资金流向的司法鉴定审计报告证实，丹东某某某谷物有限公司共汇入给胡铭等5个账户合计金额人民币366万元，支出金额人民币366万元，其中通过ATM转帐共计6笔，合计金额人民币111.5万元；转账支取共计5笔，合计金额人民币81.92万元；消费共计11笔，合计金额人民币25.8946万元；申购1笔，金额人民币146.6854万元。11、丹东市公安局经侦支队2013年9月17日情况说明证实，2010年1月25日，丹东某某某谷物有限公司财务部门分别向胡铭提供的五个账户打入人民币共计366万元，经查该笔366万元款项已被上诉人胡铭及其妻子陈某日常花销使用。12、丹东某某某谷物有限公司股东会决议证实，2008年8月26日，上诉人胡盖瑞明被选举为该公司执行董事，并被聘任为该公司经理，任期三年；2011年1月10日，经该公司股东会决议，免去上诉人胡盖瑞明的执行董事及经理职务。13、丹东某某某谷物有限公司2009年度办公会议纪要证实，2009年7月9日，上诉人胡盖瑞明宣布由其兼任该公司总经理，并主持召开该公司高管及各部门负责人任职、分工等事项的会议。14、企业法人营业执照、公司设立登记审核表、丹东某某某谷物有限公司股东会决议证实，丹东某某某谷物有限公司法定代表人为胡盖瑞明，公司类型为有限责任公司，住所地为丹东市临港产业园区大东港区，成立日期为2007年4月26日；该公司的股东或发起人为日林集团有限公司、辽宁港湾建设工程有限公司，该两个股东为独立法人单位，法定代表人分别为王某某和王某某。15、丹东某某某谷物有限公司资金管理办法证实，该公司的资金管理原则为计划管理和报批制度相结合的办法；资金管理实行审签制，即公司所有资金付出业务（含银行间资金调剂）均由总经理等公司有关领导签字批准后，财务部门方可对外付款，缺一不可；公司对所有资金收付实行部门一把手负责制。16、丹东某某某谷物有限公司用款申请单证实，上诉人胡盖瑞明在丹东某某某谷物有限公司用款申请单上签字审批等情况。17、口岸出入境记录详细信息表证实，2011年3月29日，上诉人胡盖瑞明最后一次入境时持有的是普通护照，国籍为美国。18、丹东市公安局经济犯罪侦查支队2013年10月29日情况说明证实，上诉人胡盖瑞明，原系中国公民，出生地、户籍地均为北京市，原名胡铭。后该人加入美国国籍，根据国籍法规定，中国公民不能拥有双重国籍，遂其中国北京户籍被取消。该人为了财产避税，通过欺骗手段，在中国先后办理了户籍地为内蒙古、山东，名字为胡铭的户口和身份证。该户口和身份证虽然在公安网人口信息登记网上能够查询到，但系通过违法手段获得，不应视为具有中国国籍。19、刑事举报信证实，2012年8月30日，丹东某某某谷物有限公司法定代表人李某某写出刑事举报信，内容为2010年1月25日，时任该公司法定代表人胡铭通过向该公司财务部门工作人员发送电子邮件的方式，指令财务人员向其本人及妻子陈某、岳父陈某某的账户分5笔共汇入人民币366万元，且未向该公司说明该款用途，亦未将该资金返还给丹东某某某公司。20、倪某某的情况证明证实，2010年1月25日，时任丹东某某某谷物有限公司法定代表人胡盖瑞明通过向某某某公司办公室邮箱发送电子邮件，内容为胡盖瑞明指定的户名为其本人及其妻子陈某、岳父陈某某共5个银行账户及汇款金额，并指令倪某某将该邮件转发给公司邮箱，要求某某某公司财务部向指定的5个账户汇款共计人民币366万元，未说明汇款原因。后他将该邮件转发至某某某公司财务部邮箱，并将胡盖瑞明的指示通知了某某某公司主管会计王某某。21、王某某的证明证实，2010年1月25日，时任丹东某某某谷物有限公司副总经理倪某某向他负责的公司财务部电子邮箱转发了时任某某某公司董事长胡盖瑞明的一封邮件，内容为胡盖瑞明指定的户名为其本人及其妻子陈某、岳父陈某某共5个银行账户及汇款金额共计人民币366万元。倪某某同时向他转达了胡盖瑞明的指示，要求财务部向那5个账户汇款人民币366万元，未说明汇款原因。后他按照胡盖瑞明的指示向那5个账户汇款共计人民币366万元。22、户籍底卡证实，证人李某某、倪某某、王某某等人的自然情况。23、案件来源、抓捕经过证实，2012年11月7日，丹东某某某谷物有限公司法定代表人李某某到丹东市公安局经侦大队报案称：2010年1月25日，时任丹东某某某谷物有限公司法定代表人胡盖瑞明，通过其本人的电子邮箱向该公司办公室的电子邮箱发送邮件，指令时任丹东某某某公司副总经理倪某某、会计主管王某某从该公司账户分别向其本人账户及其岳父陈某某、妻子陈某的账户分5笔共汇入人民币366万，且至今未说明去向，亦未向该公司返还，其行为涉嫌挪用资金罪。接到报案后，丹东市公安局经侦支队立即展开侦查工作。2013年9月17日10时30分，丹东市公安局经侦支队民警将犯罪嫌疑人胡盖瑞明传唤至丹东市公安局第二办公区。24、上诉人胡盖瑞明的供述证实，他于2008年8月26日至2011年间担任丹东某某某谷物有限公司法定代表人、执行董事、经理，负责生产、销售、交易，年薪300万元，但是一直没有兑现。丹东某某某公司的股东是丹东日林集团，倪某某时任某某某公司副总经理兼办公室主任，王某某时任某某某公司财务主管。2010年1月25日，他通过个人邮箱向某某某公司办公室信箱发送了一封电子邮件，内容是他和妻子陈某及岳父陈某某共5个银行账户和汇款金额共366万元，之后某某某公司的财务人员把366万元分别打入他指定的账户内，那些钱都被他日常花销了。他不记得当时是否给倪某某打过电话说过汇款的事。他无权调动某某某公司的资金，那366万元是王某某偿还他之前为王某某兑换50万美元的钱，是王某某让他把账号发给倪某某的。
上述事实、证据，均经一、二审庭审质证，本院在审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人胡盖瑞明身为公司法定代表人、执行董事、总经理，利用职务上的便利，挪用本单位数额巨大的资金，其行为已构成挪用资金罪，应予惩处。关于上诉人胡盖瑞明及其辩护人所提上诉人胡盖瑞明没有丹东某某某谷物有限公司资金调配权的上诉理由及辩护意见，经查，股东会决议、办公会议纪要、企业法人营业执照等证据证实，上诉人胡盖瑞明时任丹东某某某谷物有限公司法定代表人、执行董事、总经理，丹东某某某谷物有限公司资金管理办法证实，该公司的资金管理实行计划管理和报批制度相结合的办法，并实行审签制，即公司所有资金的付出业务均由总经理等公司有关领导签字批准后，财务部门方可对外付款，又有证人倪某某、王某某、王某某、李某某的证言和用款申请单等证据在卷佐证此节事实，上述证据可相互印证，足以认定上诉人胡盖瑞明具有丹东某某某谷物有限公司资金调配权的事实，故此上诉理由及辩护意见没有事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人胡盖瑞明及其辩护人所提原判认定事实不清，证据不足，涉案的人民币366万元系丹东某某某谷物有限公司偿还上诉人胡盖瑞明垫付的期货保证金，请求改判上诉人胡盖瑞明无罪的上诉理由及辩护意见，经查，丹东某某某谷物有限公司与上诉人胡盖瑞明之间是否存在债权债务关系，与本案并无关联性，且现有证据无法证明涉案的人民币366万元系丹东某某某谷物有限公司偿还上诉人胡盖瑞明的欠款；上诉人胡盖瑞明利用职务上的便利，挪用本单位数额巨大的资金，其行为符合挪用资金罪的构成要件，应以挪用资金罪对其定罪处罚，故此上诉理由及辩护意见没有事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人胡盖瑞明及其辩护人所提上诉人胡盖瑞明的经常居住地为北京市，其犯罪行为发生地、犯罪结果发生地均在北京市，丹东市的司法机关对本案无管辖权的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人胡盖瑞明发送电子邮件给倪某某，指令倪某某向其指定的账户汇款人民币366万元，电子邮件的接收地、转账汇款地均为丹东市，丹东某某某谷物有限公司资金被侵害地亦为丹东市，故上诉人胡盖瑞明的犯罪行为发生地、犯罪结果发生地均为丹东市，丹东市的司法机关对此案有管辖权，故此上诉理由及辩护意见没有事实及法律依据，本院不予支持。丹东市人民检察院的出庭意见有事实及法律依据，本院予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯泰昆
代理审判员 王旭耀
代理审判员 李 欣
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 卢丹梅