福建省莆田市秀屿区人民法院
民事�决书
（2014）秀民初字第4700号
原告莆田市金泰来房地产开发有限公司，住所地福建省莆田市秀屿区笏石镇北埔村大众路。组织机构代码：58313835-0。
法定代表人沈杰，董事长。
委托代理人李志海、胡伟宏，福建律海律师事务所律师，特别代理。
被告福建省南平颐人环保科技开发有限公司，住所地福建省南平市延平区新华路2号新华大厦606室，组织机构代码：78902072-9。
法定代表人林帝元，董事长。
委托代理人李书峰，福建联政律师事务所律师，特别代理。
原告莆田市金泰来房地产开发有限公司（以下简称金泰来公司）与被告福建省南平颐人环保科技开发有限公司（以下简称颐人公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年9月3日受理后，依法组成合议庭，分别于2014年10月30日、11月12日公开开庭进行了审理。原告金泰来公司的委托代理人胡伟宏，被告颐人公司的法定代表人林帝元、委托代理人李书峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金泰来公司诉称：2013年10月9日，原被告签订《莆田紫金城水环热泵中央空调安装工程施工合同书》（以下简称施工合同书），约定由被告承建“莆田紫金城中央空调安装工程”，工程总造价为310万元人民币（以下货币均指人民币）。合同签订后，原告已支付工程款项及工人工资等共计272万元，扣除15万元的质保金和未付工人工资22万元，未付工程价款只剩下1万元。但被告却没有按约定的工程进度及质量进行施工，合同约定的143台广州中宇公司生产的水源热泵空调主机，被告却只提供72台广州澳亿美公司生产的，其中42台已安装，30台已到货但未安装，且所有设备均未实际交付使用。原告多次发函催告�告在合理期限内完工，但被告仍然没有实际履行合同，严重影响了工程项目的整体进度，并给原告造成巨大的经济损失。经测算，被告实际只完成167万元的工程量，应返还给原告工程款105万元。请求判令解除原、被告双方于2013年10月9日签订的施工合同书；被告返还给原告工程款105万元（庭审后原告撤回该诉求）并支付给原告违约金（延误工程金）93万元；承担本案诉讼费用。
被告颐人公司辩称：1、原告主张解除合同没有依据。被告已经完成了95%以上的工程量；被告订制的空调设备是中宇公司并非其他厂家生产的，且只有1台主机未到货未安装及3台水泵已到货未安装，并没有造成实际违约；造成被告工期延误的责任在原告。2、原告并没有足额付款给被告，要求返还工程款没有依据。3、原告要求被告承担违约金没有依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
在本院审理过程中，原告金泰来公司在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据：
1、企业营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明一组，欲证明原告诉讼主体适格。
2、施工合同书，欲证明原被告签订施工合同书，对工程概况、工程造价、合同时期、违约责任等进行约定。
3、律师催告函、律师函、邮政EMS快递单等，欲证明被告没有按照施工合同书约定的工程进度及质量进行施工，原告多次发函催告被告在合理期内完工。
4、《承诺》一份，欲证明原告已按施工合同书约定支付工程款272万元，履行了合同义务；被告没有依约完成施工项目，其承诺“如有延误工期或资金挪作他用，乙方将承担合同违约条款双倍的违约责任”、“在6月20日完成所有空调设备安装调试工程，6月30日前交付使用”，但至今仍未完工，已构成再次违约，原告有权解除合同，并要求被告返还工程款和承担违约责任。
5、“紫金城”中央空调各系统各分部已完成情况及造价结算一份，欲证明截至目前被告所完成的工程量的工程价款为167万元。
原告金泰来公司超过本院指定的举证期限对其主张提供以下证据：
6、网上银行电子回单一组，欲证明原告已支付给被告工程款共计272万元。
7、涉案工程新增项目数量及造价表一份，欲证明本案涉及的合同外工程量所对应的造价是177969元。
对于原告金泰来公司提供的上述证据，被告颐人公司经质证认为：对证据1无异议。对证据2中施工合同书的真实性无异议，但对证明内容有异议。合同所附的图纸不是合同签订时的图纸，也不是施工时的图纸；原告没有按照进度付款；违约金约定过高，与原告实际损失不�；合同约定设计变更项目应当以双方确认为准。证据3中，律师催告函被告没有收到；律师函有收到，真实性无异议，但对内容有异议。证据4是被告作为弱势群体在不得已的情况下作出的承诺，不应作为计算违约金的依据。证据5是原告所作的单方结算，与实际不符，被告不予认同。对证据6的真实性无异议。证据7系原告单方制作，被告已委托第三方进行造价预算。
本院经审查认为：被告对证据1无异议，本院予以认定。被告对证据2、6及证据3中律师函的真实性无异议，其证明力本院予以确认。证据3中的邮政EMS快递单未见收件人签名、相关的查询单为原告自行打印，不能证实被告已收到律师催告函，故对该律师催告函及相关快递单的证明力本院不予确认。被告虽辩解证据4《承诺》系其法定代表人在迫不得已的情况下所写的，但对其真实性并无异议，故对该�据的证明力本院予以确认。另外，结合原告提供的付款凭证及被告确认的付款事实，可以确认该《承诺》上的有关履行的日期即为原告主张的日期。证据5未能体现被告参与结算，对其证明力本院不予确认。证据7系原告单方制作，被告又不予认可，对其证明力本院不予确认。
在本院审理过程中，被告颐人公司超过本院指定的举证期限对其主张提供以下证据：
图纸二份，欲证明该图纸为签订合同的原始图纸及最终的施工图纸，原始图纸中水环机是138台，并不是实际施工的143台。
电子邮件截屏，欲证明原被告双方通过电子邮件沟通图纸。
已完工的造价单和原始合同的对照表，欲证明合同造价310万元，被告的预算造价达到376万元，实际完工的造价达到437万元。
新增项目签证单及造价汇总单一组，欲证明被告额外增加投�的造价为776875元。
中央空调安装合同一份及收款收据二份，欲证明被告支付工人安装费已达到45万元，但合同中的相关报价是14万元，被告已损失约31万元。
收款情况一览表一份，欲证明原告已支付款项是202万元；原告没有按合同约定付足款项，造成被告工期延误。
工程预算书一份，欲证明经委托专门造价鉴定机构预算，新增项目工程造价为849476元。
8、《莆田秀屿紫金城中央空调安装工程支付款对账一览表》，欲证明经被告对账，确实已收到原告支付的工程款272万元。
对于被告颐人公司提供的上述证据，原告金泰来公司认为上述证据均超过举证期限，无法核实，附条件质证：证据1、2均无原件，“三性”均有异议，无法证实被告所要证明的内容。证据3系被告单方制作，未经原告确认，“三性”均有异议，无法证实�告要证明的内容。证据4中，部分单证无相关人员签名，“三性”均有异议；部分有签名的，无监理单位签章认可。证据5真实性由法庭认定，但无法证实被告所要证明的内容。对证据6的“三性”均有异议，原告已支付的工程款共计272万元，即使按照该证据，也可体现2013年11月19日前原告已支付款项92万元，而被告庭审自认内机、外机设备等均在2014年2月份之后才进场，故原告已经超额支付了相关款项。证据7系被告单方委托，鉴定机构及鉴定人无相关估价资质，工程签证单无原告及监理单位签章确认，相关事项与事实不符，项目单价无依据。对证据8的真实性无异议，可证实原告按约且提前超额支付工程款，本案工期延误的责任在被告，被告应承担违约责任。
本院审查认为：证据1、2均无原件予以核对，其证明力本院不予确认。证据3系被告单方制作，原告又�予认可，其证明力本院不予确认。证据4、7不属本案审理范围。证据5中的收款收据可与原被告提供的付款凭证相印证，其真实性本院予以确认；中央空调安装合同不属本案审理范围。证据6与证据8相矛盾，应以被告最终确认、原告亦认可的证据8作为认定付款事实的依据。
案经审理，原被告双方对下列焦点存在争议，现就争议部分评判如下：
一、关于双方签订的施工合同是否应当解除的问题
原告金泰来公司认为：被告没有依约履行合同，施工严重超期，未将设备交付原告调试、使用，且提供的空调品牌及数量与合同约定不符，已构成根本违约，原告要求解除合同符合法律规定。
被告颐人公司认为：本案工程已基本完工，被告订制的设备符合合同约定，产生工期延误责任在于原告。原告未及时付款，特别是增项部分的款项，造成设备无法进货；原告多次对施工方案进行变更，造成工作量增加及返工；原告的其他工程项目没有跟上进度，造成被告无法如期施工。因此，原告要求解除合同不符合实际，也没有依据。
本院认为：原告主张被告提供的空调名牌及数量与合同约定不符，但未举证证实，应承担举证不能的后果。原被告于2013年10月9日签订的施工合同书对工期有明确约定，即自2013年10月10日开工至2014年1月1日之前交付使用，如因不可抗力、甲方提出变更计划或变更设计图而不能继续施工，双方应及时协商。从合同的履行情况看，被告并未在合同约定的工期届满之日即2014年1月1日前完工及交付使用，在其法定代表人向原告承诺于“6月20日完成所有空调设备安装调试工程”“6月30日前交付使用”之后，至今仍未完工及交付使用。被告辩称造成工期拖延的责任在于原告，原因有三�。其中，关于原告是否未及时付款的问题，合同约定“1、本合同签订5日内乙方安排工人、施工机械设备进场，主要材料（PE、镀锌管材等）进场3天内，付总价款的20%，计62万元；2、内机进场3天内，付总价款的30%，计93万元；3、主机设备进场3天内，付总价款的30%，计93万元；4、整体工程安装结束，系统调试验收结束，付47万元；5、留15万元为质保金，待设备系统运行合格后一年内全部付清”；根据被告提供的《莆田秀屿紫金城中央空调安装工程支付款对账一览表》及其庭审陈述，上述约定中的第2、3项款项原告均如期足额支付；至于第1项62万元款项，原告分别于2013年10月12日支付30万元、11月1日支付10万元、11月9日支付22万元，被告辩称主要材料于10月10日进场，但未提供证据证实，故其主张原告逾期支付该笔进度款缺乏依据，本院无法采信。关于是否因原告变更施工方案导致工期延误的问题，被告提供的新增项目签证单上所载的日期均在被告法定代表人出具《承诺》之前，被告亦未提供其他有效证据证明施工方案变更于该《承诺》之后，故应以被告法定代表人所承诺的2014年6月20日、30日分别为双方协商变更后的安装调试完毕时间、交付使用时间。关于是否因原告的其他工程项目进度跟不上造成被告无法如期施工的问题，被告并未举证证实，应承担举证不能的后果。综上，被告未在其承诺的期限2014年6月20日、30日前将其承建的工程安装调试完毕及交付使用，且在原告于2014年7月份催告后至今仍未履行完毕，致使原告迟迟无法使用讼争工程设备，原告要求解除双方签订的施工合同，于法有据，本院予以支持。
二、关于违约金应当如何计算的问题
原告金泰来公司认为：对违约金双方有约定的以约定为�。合同约定“乙方必须按时安装调试完毕，否则，每延期一天甲方按总货款的百分之一收取乙方延误的工程金”，根据相关司法解释，违约金最高不超过合同标的额的30%，故原告主张93万元的违约金合法有据。
被告颐人公司认为：合同约定的违约金过高；被告法定代表人关于违约金双倍支付的承诺，是在迫不得已的情况下作出的，不能作为计算违约金的依据；关于工期，经双方协商顺延到2014年6月底，之后因原告未按约付款及原告的其他工程项目未及时跟上进度，致使工期至目前仍处于顺延状态；如被告方存在违约，也应以原告已支付款项为基数，按银行同期贷款利率，自顺延的最后履行期起算违约金，但本案工期拖延主要是原告造成，且该工期仍处于顺延状态，故被告不应承担违约金。
本院认为：被告延迟履行构成违约，应承担违约责任�其辩解不应承担违约责任的理由不能成立，本院不予采纳。关于违约金计算方法和标准，虽然双方在施工合同中约定“乙方必须按时安装调试完毕，否则，每延期一天甲方按总货款的百分之一收取乙方延误的工程金”，被告法定代表人亦承诺双倍承担合同约定的违约金，但被告辩称双方约定的约定金过高，且原告并未举证证实其因被告延误工期所造成的实际损失，故施工合同约定的和被告承诺的违约金计算标准均属过高，本院依法调整为按中国人民银行同期贷款利率四倍计算。至于违约金计算基数及起算时间，应以合同约定的总价款310万元为基数，自被告承诺完成安装调试之日的次日即2014年6月21日起算。
根据以上举证、质证及法庭调查，本院认定本案事实如下：
2013年10月9日，原告金泰来公司与被告颐人公司签订《莆田紫金城水环热泵中央空�安装工程施工合同书》，约定由被告承建“莆田紫金城中央空调安装工程”，工程总造价为310万元，全部工程自2013年10月10日开工至2014年1月1日之前交付使用，合同还对工程付款、双方责任、工程验收及保修、违约责任等事项进行了约定。合同签订后，至2014年5月9日止，原告已支付工程款及工人工资共计272万元。但被告未能按合同约定在2014年1月1日之前将工程交付使用，其法定代表人林帝元向原告出具《承诺》一份，承诺在2014年6月20日完成所有空调设备安装调试工程，6月30日前交付使用。此后，原告发函催告被告及时完工，但被告仍未完成安装调试及交付使用，原告遂向本院提起诉讼。案经审理，双方分歧较大，未能达成调解。
综上所述，本院认为，原告金泰来公司与被告颐人公司签订的《莆田紫金城水环热泵中央空调安装工程施工合同书》，系双方真�意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均应遵守。被告未能按合同约定及承诺的期限将其承建的工程完工并交付使用，在原告催告之后至今仍未履行完毕，原告要求解除上述合同，于法有据，本院予以支持。被告以其已完成大部分工程量及造成工期延误的责任在于原告为由，主张不应解除合同，理由不能成立，本院不予采纳。原告在庭审后撤回要求被告返还工程款105万元的诉求，符合法律规定，本院予以照准。依据合同约定及被告承诺，被告应承担违约责任，但双方约定的违约金过高，本院依法调整为按中国人民银行同期贷款利率四倍计算；该违约金应以合同总价款310万元为基数，自2014年6月21日起算；原、被告相关主张及辩解中合理的部分本院予以采纳。被告所称的新增项目工程价款，因未提起反诉，本院不予审理，其应另行主张。据此，依照�中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第（二）项及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告莆田市金泰来房地产开发有限公司与被告福建省南平颐人环保科技开发有限公司于二〇一三年十月九日签订的《莆田紫金城水环热泵中央空调安装工程施工合同书》；
二、被告福建省南平颐人环保科技开发有限公司应在判决生效之日起五日内支付给原告莆田市金泰来房地产开发有限公司自二〇一四年六月二十一日起至付清之日止以人民币三百一十万元为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的违约金。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《�华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币22620元，由原告莆田市金泰来房地产开发有限公司负担15270元，由被告福建省南平颐人环保科技开发有限公司负担7350元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 徐立强
人民陪审员 郑俊汉
人民陪审员 陈建泉
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 林钟蕙
附：相关的法律法规及申请执行提示
《中华人民共和国合同法》
第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；
（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；
（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；
（四）将承包的建设工程非法转包、�法分包的。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
申请执行提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。