湖北省建始县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）鄂建始刑初字第00154号
公诉机关建始县人民检察院。
附带民事诉讼原告人（被害人）陈某甲，农民。
诉讼代理人周乃庆，本县业州法律服务所法律工作者。
被告人汪某，农民。因本案于2014年6月19日被建始县公安局刑事拘留，同年6月27日被逮捕，现羁押于恩施市看守所�
辩护人暨诉讼代理人李相国，湖北正典律师事务所律师。
建始县人民检察院以建检诉刑诉（2014）137号起诉书指控被告人汪某犯故意伤害罪，于2014年7月31日向本院提起公诉。诉讼过程中，被害人陈某甲向本院提起附带民事诉讼，要求被告人汪某赔偿经济损失。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于同年10月11日公开开庭对刑事和附带民事进行了合并审理。建始县人民检察院指派检察员彭成坤出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈某甲及其诉讼代理人周乃庆，被告人汪某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人李相国到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年5月7日11时许，被告人汪某及其丈夫陈某乙与同村村民陈某甲及其丈夫刘某因琐事在汪某家门前发生打斗。打斗中，被告人汪某持木棍击打陈某甲�小臂，致其左尺骨骨折，其损伤程度为轻伤二级。公诉机关认为，被告人汪某故意伤害他人身体致轻伤，其行为构成故意伤害罪；鉴于本案是因民间纠纷引起，建议对被告人汪某在有期徒刑六个月至十个月之间判处。并就指控提供了相关证据。
附带民事诉讼原告人陈某甲诉称，要求被告人汪某赔偿医疗费1392.26元、鉴定费（含检查费）622.80元、误工费11813.62元（按182天计算）、护理费6584.91元（按62天计算）、住院伙食补助费3100元（按62天、每天50元计算）、营养费5000元，共计人民币28513.59元。
被告人汪某辩称，汪某与陈某甲相互扭打过，但汪某是徒手打的，不可能将陈某甲打成轻伤，汪某不构成犯罪，也不应承担赔偿责任。其辩护人辩称，虽然有证据证实被告人和被害人在案发期间都拿了木棒，但公诉机关没有足够的证据证实被告人用木棒打了被害人，且从实际�况判断，被告人致被害人左尺骨骨折的可能性不大，因此公诉机关指控被告人犯故意伤害罪的证据不足，被告人也不应承担赔偿责任。
经审理查明，2014年5月7日11时许，被告人汪某的丈夫陈某乙与邻居陈某甲的丈夫刘某因在刘某家收购生猪的车辆停放在陈某乙门前公路上一事而发生争执并打斗。期间，被告人汪某与陈某甲也相互扭打，打斗中，被告人汪某持木棍击打陈某甲左手臂，致其左尺骨骨折，其损伤程度为轻伤二级，陈某甲致汪某轻微伤。
陈某甲受伤当日到本县三里乡卫生院门诊进行治疗，同月12日，陈某甲到该院住院治疗，同月24日出院。陈某甲在该院治疗支出医疗费共计人民币1150.46元，同年7月5日，陈某甲在该院复查支出医疗费95元。另外，陈某甲支出鉴定费（含检查费）622.8元。陈某甲可获赔的损失还有：误工费23693元／年÷365天×17天≈1104元，护理费23693元／年÷365天×12天≈779元，住院伙食补助费50元／天×12天＝600元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被害人陈某甲的陈述笔录。证明：2014年5月7日11时许，王某甲在陈某甲家收猪时将车停在陈某甲家门前公路上，有半个车身在陈某乙家门前公路上，陈某甲之夫刘某上车时，陈某乙不准刘某将车停放在其门前，二人为此在陈某乙门前发生争执并打斗。后来陈某甲看见陈某乙、汪某夫妻二人与刘某相互殴打，陈某乙夫妻二人拿的铁锹，刘某拿的木椅，铁锹的木把和木椅都打断了，陈某甲就去和汪某相互抓扯扭打在一起，二人的首饰被抓掉了，期间，汪某拾起一铁锹木把打了陈某甲的左手臂一下，陈某甲也拾起一铁锹木把打了汪某头部一下，因汪某头部在流血，双方就没再动手了，王某甲一直在现场解交。陈某甲只和汪�发生过打斗。
2、证人王某甲的证言。王某甲于案发当日的证言笔录证实的主要内容是：刘某与陈某乙发生打斗的起因与陈某甲陈述的内容基本一致。陈某乙与刘某相互徒手殴打了一会后，陈某乙就到屋里拿了一铁锹，刘某见状就拿木椅与陈某乙在陈某乙堂屋里打，陈某乙所持铁锹的木把打断了，陈某乙又去拿了一铁锹，二人在殴打期间，陈某甲、汪某都进屋给自己的丈夫帮忙，陈某甲将陈某乙拦起，汪某将刘某拦起，王某甲一直在劝架，陈某乙与刘某就没再动手，陈某甲与汪某就相互骂并抓扯扭打在一起，二人的首饰被抓掉了，期间，汪某拾起一铁锹木把打了陈某甲的左手臂一下，陈某甲也拾起一铁锹木把打了汪某头部一下，后双方就没再动手了。陈某甲的左手和汪某的头部都受伤了，是她们二人相互打伤的。本案庭审期间，经辩护人申请，王某甲到庭作证，证明内容除王某甲在公安机关未陈述汪某拾起一铁锹木把打了陈某甲的左手臂一下这一内容外，其余均与王某甲于案发当日的证言笔录的主要内容一致。
3、证人王某乙的证言笔录。证明：王某乙一直在案发现场并劝过架。证明的案发起因、汪某与陈某甲相互殴打的过程等内容与证人王某甲于案发当日的证言笔录证实的主要内容基本一致。
4、证人陈某乙的证言笔录。证明：案发起因与证人王某甲的证言内容基本一致。陈某乙拿铁锹和刘某打斗过，刘某拿的木椅，期间铁锹木把断了。陈某乙不清楚汪某和陈某甲是如何打斗的。王某甲一直在现场，整个过程他都清楚。
5、证人刘某的证言笔录。证明：案发起因与证人王某甲的证言内容基本一致。陈某乙拿铁锹和刘某打斗过，刘某拿的木椅，期间铁锹木把断了，二人打斗期间，汪某用拳头打了刘某背部的，但未受伤。汪�、陈某甲二人相互打斗过，刘某不清楚汪某和陈某甲是如何打斗的。
6、证人洪某、杨某的证言笔录。证明：案发当日，二证人均在陈某乙家炒茶叶。汪某与陈某甲二家在汪某屋里发生过纠纷，二证人不清楚打架的具体情况，均看见汪某头部在流血。
7、证人陈某丙的证言笔录。证明：证人是陈某乙家炒茶的师傅，案发当日，证人在陈某乙家。汪某与陈某甲二家在汪某堂屋里打的架，证人只看见了汪某与陈某甲相互抓扯的这一过程，后看见汪某头部在流血。
8、被告人汪某的供述笔录。案发当日供述的主要内容是：2014年5月7日11时许，汪某在家炒茶叶，听到外面有车辆的警报器在响，就出门去看，发现陈某乙、刘某二人在扭打，陈某甲也在打陈某乙，刘某拿的钢管，经人劝开后，陈某乙就进屋拿了一铁锹，这时刘某就过来打了汪某几下，陈某乙就用铁锹和刘某打了起来，刘某拿的木椅，后刘某将铁锹抢去，陈某乙就用木椅和刘某殴打，刘某所持铁锹的木把断了，刘某又拿了一铁锹和陈某乙打，汪某就去拉刘某让其出去，陈某甲就与汪某就相互抓扯扭打在一起，二人的首饰被抓掉了，期间，陈某甲用钢管将汪某的头部、脸部打伤了，其头部在流血，汪某用手打了陈某甲的脸部和手臂几下。陈某甲看见汪某头部在流血，二人就没打了。汪某2014年5月27日供述陈某甲只和汪某发生过打斗，陈某甲的左手手臂的伤是汪某打的，如何打的记不清楚。汪某在2014年6月19日供述陈某甲只和汪某发生过打斗，汪某只记得陈某甲打了她的，不记得她打了陈某甲的。
9、建人医司鉴（2014）法医鉴字第188号司法鉴定意见书、陈某甲的部分病历资料及伤情照片，建人医司鉴（2014）法医鉴字第190号司法鉴定意见书、汪某的伤情照片。证明：陈某甲于2014�5月7日到三里乡卫生院门诊进行治疗，诊断为左尺骨下段骨折，次日行法医学检查，检查结果为左尺骨下段骨折，鉴定结果是陈某甲的伤情为左尺骨骨折，应系钝器伤击形成，其损伤程度为轻伤二级。汪某的损伤程度为轻微伤。
10、现场勘验检查笔录、现场示意图及现场照片、扣押清单。证明：案发地点位于汪某家门前及屋内、现场方位等情况，现场有二把损坏的铁锹，一把被损坏的木椅，汪某堂屋内有大量滴状血迹；公安机关将现场一铁锹木把予以扣押。
11、建始县公安局三里派出所的情况说明。证明公安机关未对汪某采取强制措施的情况下将其移送起诉至检察机关，检察机关对其取保候审时，汪某拒绝。
12、被告人汪某和被害人陈某甲的户籍资料。证明被告人和被害人的身份情况。
上列证据，来源合法有效，内容客观真实，能相互印证，本院予以确认。
附带民事诉讼原告人陈某甲为证明其诉讼主张向本院提交了以下证据：三里乡卫生院的门诊病历、出院记录及检查报告单，证明陈某甲于2014年5月7日到三里乡卫生院门诊进行治疗，诊断为左尺骨下段骨折，对其左上肢石膏托外固定，并于同年5月12日入该院住院治疗，同年5月24日出院，同年7月5日进行复查；陈某甲同年5月7日至5月11日的门诊收费收据6份、同年7月5日复查时的门诊收费收据1份、住院医疗费收据1份，证明陈某甲支出医疗费共计人民币1150.46元；鉴定费收据及检查费收据，金额共计人民币622.80元。前述证据来源合法有效，内容客观真实，能相互印证，本院予以确认。陈某甲另向本院提交了三里乡卫生院于2014年7月8日出具的病情证明书，该证明书中载明陈某甲需休息4月；陈某甲以该病情证明书为依据计算住院时间至2014年7月8日；陈某甲以前述证据及理由用以证�陈某甲的住院天数为62天，误工天数共计182天，由于前述证据及理由与出院记录中载明的内容相矛盾，不具有客观性，本院不予采纳；陈某甲向本院提交的2014年8月3日门诊收费收据2份，因无其他证据予以佐证，本院不予采纳。
本院认为，公诉机关提交的证据形成了证据链，能够证实案发时被害人陈某甲只与被告人汪某发生过相互殴打、陈某甲的左尺骨骨折是在当时形成、被告人汪某持有木棍打击过陈某甲左手臂等关键事实，公诉机关的指控成立，即被告人汪某故意伤害他人身体致轻伤，其行为构成故意伤害罪，故被告人汪某应受刑罚处罚，并应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人陈某甲请求赔偿的医疗费、鉴定费（含检查费）、误工费、护理费、住院伙食补助费符合法律规定，但应据实计算，其中误工费的天数可从其受伤之日计算至出院之日即17天，护理费、住院伙食补助费的天数应按实际住院天数计算即12天。陈某甲请求赔偿的营养费，因未提供相关证据，本院不予支持。综上，附带民事诉讼原告人陈某甲的损失总额为医疗费1245.46元、鉴定费（含检查费）622.80元、误工费1104元、护理费779元，住院伙食补助费600元，共计人民币4351.26元。因附带民事诉讼原告人在本案中有过错，应由其自行承担30%的民事责任。本案因民间纠纷引发，且被害人有过错，可对被告人从轻处罚。被告人持凶器伤人，应酌情对其从重处罚。综上，可对被告人从轻处罚。公诉机关关于对被告人在有期徒刑六个月至十个月之间判处的量刑建议，有事实和法律依据，本院予以采纳。被告人及其辩护人关于其行为不构成犯罪以及不应承担民事赔偿责任的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条�一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条和《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十三条第一款、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月19日起至2015年3月19日止）；
二、被告人汪某赔偿附带民事诉讼原告人陈某甲医疗费、鉴定费、护理费、误工费、住院伙食补助费等经济损失共计人民币4351.26元的70%，计人民币3045.88元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院向湖北省恩施土家族苗族自治州中�人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 黄光忠
人民陪审员 穆安建
人民陪审员 樊远生
二〇一四年十月三十日
书 记 员 张清波