吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民四初字第246号
原告：长春市华瑞信用担保有限责任公司。住所：朝阳区。
法定代表人：安东华，董事长。
委托代理人：刘广，该公司法务经理。
委托代理人：杨剑峰，吉林达江律师事务所律师。
被告：吉林省旭腾房地产开发有限公司。住所：吉林省榆树市。
法定代表人：曲国祝，董事长。
被告：曲国祝，男，汉族，1982年1月6日出生，住吉林省榆树市。
被告：许由美，女，汉族，1986年12月29日出生，住吉林省榆树市。
原告长春市华瑞信用担保有限责任公司（以下简称华瑞公司）与被告吉林省旭腾房地产开发有限公司（以下简称旭腾公司）、曲国祝、许由美追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告华瑞公司的委托代理人刘广、杨剑峰，被告旭腾公司的法定代表人曲国柱，被告曲国柱、许由美到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。
原告华瑞公司诉称：2015年5月6日，吕某与旭腾公司签订担保借款合同，约定旭腾公司向吕某借款2300万元，期限为6个月，自2015年5月6日起至2015年11月6日止，借款月利率为3.5%，如旭腾公司未按月支付利息视为违约，每逾期一日向吕某支付借款本金总额的日万分之一点七五的违约金，如旭腾公司未按时足额偿还借款本金，应向吕某支付借款本金总额的日万分之一点七五的违约金。华瑞公司在担保借款合同中承诺对此笔债务承担连带保证责任。2015年5月6日，曲国柱、许由美出具无限连带责任保证承诺书，承诺为担保借款合同中2300万元借款向吕某提供无限连带责任保证，若旭腾公司未按担保借款合同约定偿还借款本息，曲国祝、许由美愿以个人及家庭全部财产无条件代旭腾公司向吕某偿还全部贷款本金、利息、违约金、损失赔偿金及实现债权的费用，直至贷款本金、利息、违约金、损失赔偿金及实现债权的费用还清为止。2015年5月6日，华瑞公司与旭腾公司、曲国祝、许由美签订了委托担保合同、反担保合同，约定华瑞公司为担保借款合同中的债务提供保证担保，曲国祝、许由美以抵押物为华瑞公司提供了反担保。担保借款合同签订后，吕某支付了2300万元借款，但旭腾公司未能如约还款，华瑞公司因此向吕某支付了3000万元借款本金及�息、违约金。华瑞公司承担保证责任后，曲国祝、许由美未能如约向华瑞公司履行给付代偿款的义务与反担保义务，严重侵害了华瑞公司的民事权益，为此华瑞公司依法提出诉讼，请求：1.判决被告旭腾公司、曲国祝、许由美偿还原告代偿款3000万元；2.判决被告旭腾公司、曲国祝、许由美偿还原告利息（此利息以代偿款3000万元为本金，自2015年11月17日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；3.判决被告旭腾公司、曲国祝、许由美向原告支付违约金300万元（3000万元×10%）；4.判决原告有权对拍卖、变卖被告曲国祝、许由美所提供抵押物的价款优先受偿；5.诉讼费用由被告承担。
被告旭腾公司、曲国祝、许由美共同答辩称：遵照事实，是向吕某个人借款，此笔借款合同签订了，手续办理了，但实际未执行借款实质内容。公司没有收�借款人吕某实际借款，借款合同没看到。
原告为证实自己的主张，向本院提交如下证据：
第一组证据：1.担保借款合同；2.委托担保合同；3.反担保合同；4.无限连带责任保证承诺书；5.曲国祝、许由美结婚证书（复印件）。证明：2015年5月6日吕某与旭腾公司签订《担保借款合同》，约定旭腾公司向吕某借款2300万元，华瑞公司在《担保借款合同》中承诺对此笔债务承担连带保证责任。2015年5月6日曲国祝、许由美出具《无限连带责任保证承诺书》，承诺为《担保借款合同》中2300万元借款向吕某提供无限连带责任保证。2015年5月6日华瑞公司与旭腾公司、曲国祝、许由美签订了《委托担保合同》、《反担保合同》，约定华瑞公司为《担保借款合同》中的债务提供保证担保，曲国祝、许由美以抵押物为华瑞公司提供了反担保。
第二组证据：1.长�发展农商银行电汇凭证，支付交易序号为31495529；2.长春发展农商银行电汇凭证，支付交易序号为31496144；3.长春发展农商银行电汇凭证，支付交易序号为31495668；4.长春发展农商银行电汇凭证，支付交易序号为31495296；5.长春发展农商银行电汇凭证，支付交易序号为31495872。证明：因旭腾公司未能如约向吕某还款，华瑞公司因此于2015年11月17日通过银行转账的方式向吕某分别转款5次，每次转款金额为600万元，共计转款3000万元，用以偿还旭腾公司的借款本金、利息及违约金。
第三组证据：1.吕某通过银行转账方式向长春市美联小额贷款有限公司转款250万元的，向陶某转款250万元的银行转款凭证（网上打印的流水）；2.曲国祝出具的长春市美联小额贷款有限公司代替旭腾公司收取吕某250万元借款的收据；陶某代替旭腾公司收取吕某250万元借款的收据。证明：曲国�、旭腾公司收到吕某的借款500万元。3.吕某通过银行转账方式支付给旭腾公司150万元借款、850万元借款的银行转账支取凭证（网上打印）；4.曲国祝、旭腾公司出具的收到吕某借款150万元，850万元借款的收款收据。证明：曲国祝、旭腾公司收到吕某的借款1000万元。5.吕某通过银行转账方式2次分别支付给旭腾公司借款400万元，共计支付给旭腾公司800万元的银行转账凭证；6.曲国祝、旭腾公司出具的收到吕某借款400万元的收款收据两张。证明：曲国祝、旭腾公司收到吕某的借款800万元。7.旭腾公司2015年5月6日股东会决议。证明：曲国祝、旭腾公司分别收到吕某的借款400万元、400万元、150万元、850万元、250万元、250万元，共计收到吕某借款2300万元，同意由华瑞公司提供保证担保，并同意以曲国祝名下的位于五棵树镇弘博商都所处相应房地产总建筑面积为26439.57平方米及对�土地总面积为6508平方米，按照反担保合同中的抵押物清单之内容，向华瑞公司提供抵押反担保，第一顺位抵押权人唯一指定为华瑞公司。
第四组证据：1.（2015）南民初字第2146号《民事调解书》（复印件）；2.（2015）二民初字第443-1号《民事裁定书》（网上打印）。证明：这两个文书证明被告违约，旭腾公司、曲国祝因其他经济纠纷被诉讼至法院，其名下财产正被其他法院采取强制执行措施。
第五组证据：1.房屋所有权证书9个，房屋所有权证书号分别为：吉榆房权证五棵树镇字第2015014**号、第201501433号、第201501434号、第201501458号、第201501459号、第201501460号、第201501461号、第201501462号、第2015014**号；2.土地使用权证书9个，土地使用权证号分别为：榆国用（2015）第821000090号、第821000091号、第821000092号、第821000093号、第821000094号、第821000095号、第821000096号、第821000097号、第821000100号；3.他项权利证书9个，他项权利证号分别为：吉榆房他证五棵树镇字第2015008**号、第201500850号、第201500851号、第201500852号、第201500853号、第201500854号、第201500855号、第201500856号、第201500857号；4.旭腾公司2015年5月5日《股东决议》；5.曲国祝、许由美于2015年5月6日出具的《授权书》；6.曲国祝向华瑞公司出具的《承诺书》。证明：曲国祝、许由美取得房屋所有权证书与土地使用权证书后，自愿以自有的9处房产为华瑞公司提供抵押担保，并办理了他项权利证书，他项权利登记时间为2015年5月7日。
旭腾公司发表质证意见认为：对第一组证据的真实性没有异议，对证明问题有异议，先签的合同但公司没有收到借款。对第二组证据转款的真实性没有异议，对证明问题有异议，这份证据只能证明吕某与华瑞公司之间有财务关系，不能证明�笔款是还旭腾公司的，另外，从合同上体现是2300万，不知道原告为何要转3000万，被告对数额也有异议。对第三组证据的真实性没有异议，对证明问题有异议，一是150万、850万、400万、400万这四笔1800万是旭腾公司以前向吕某的借款，不是这次的借款；二是其中250万的陶某的借款旭腾公司没有借过，虽然签字是曲国祝签的。对第四组证据的真实性没有异议，但已经达成调解，没进入执行程序。对第五组证据的真实性没有异议，对证明问题有异议。证据只能证明旭腾公司有借款的意向，并办理了相关的合同，没有进行实际借款。担保人曲国祝与许由美同意将房屋作为旭腾公司的借款担保并办理了手续，但实际借款没有履行，担保无效。
曲国祝发表质证意见认为：与旭腾公司质证意见一致。
许由美发表质证意见认为：与旭腾公司质证意见一致。
被告旭腾公司向本院提交了如下证据：两份结清证明。一份证明4月8日之前2050万公司借款已经还清，另一份证明300万也结清了。原被告之间以前的欠款已经结清了。
原告发表质证意见认为：被告提供的300万结清证明是在2014年4月4日和2014年4月15日两笔共计300万的贷款，被告提供自己名下的其他房产作为抵押登记，后在借款合同期间内，已经结清，故原告配合被告在当地房产部门做了抵押他项的注销。被告提供的这份证据，与本案无关。被告提供的另一份2050万元的结清证明，发生的时间是2015年4月8日，当时因借款追加为2300万，而且抵押物由最初的一到二层变为一到五层，所以只有将原他项注销，才能重新做一到五层的2300万元的他项权利登记。所以，被告所称2050万结清的事实不存在。此外，被告也无法提供向原告支付了2050万的钱款转移的证据。
被告曲国祝、许由美发表质证意见认为：同意旭腾公司的意见，证据确实是去房产部门调取的。
被告曲国祝、许由美未向本院提交证据。
经本院审理查明：2015年5月6日，华瑞公司与旭腾公司、曲国祝、许由美签订委托担保合同，约定华瑞公司为旭腾公司与吕某签订的ML2015050001J号担保借款合同提供连带责任保证。旭腾公司向华瑞公司提供的反担保措施为：曲国祝所有的房产的抵押以及曲国祝与许由美的连带责任保证。
同日，华瑞公司与旭腾公司、曲国祝、许由美签订反担保合同，约定旭腾公司与吕某于2015年5月6日签订了担保借款合同，华瑞公司依据其与吕某的约定为旭腾公司的该项借款提供了担保，为避免担保人的担保风险，旭腾公司提供如下登记房屋所有权人均为曲国祝、共有人为许由美的九处房产作为反担保的抵押，并均已办�他项权证：1.坐落于榆树市五棵树镇原农贸市场0901-4-34-158，房权证号：吉榆房权证五棵树镇字第2015014**号，建筑面积1866.57平方米，他项权证号：吉榆房他证五棵树镇字第2015008**号；2.坐落于榆树市五棵树镇原农贸市场0901-4-34-201，房权证号：吉榆房权证五棵树镇字第2015014**号，建筑面积3424.71平方米，他项权证号：吉榆房他证五棵树镇字第2015008**号；3.坐落于榆树市五棵树镇原农贸市场0901-4-34-202，房权证号：吉榆房权证五棵树镇字第2015014**号，建筑面积2718.54平方米，他项权证号：吉榆房他证五棵树镇字第2015008**号；4.坐落于榆树市五棵树镇原农贸市场0901-4-34-301，房权证号：吉榆房权证五棵树镇字第2015014**号，建筑面积3424.71平方米，他项权证号：吉榆房他证五棵树镇字第2015008**号；5.坐落于榆树市五棵树镇原农贸市场0901-4-34-302，房权证号：吉榆房权证五棵树镇字第2015014**号，建筑面积2718.54平方米，他项权证号：吉榆房他证五棵树镇字第2015008**号；6.坐落于榆树市五棵树镇原农贸市场0901-4-34-401，房权证号：吉榆房权证五棵树镇字第2015014**号，建筑面积3424.17平方米，他项权证号：吉榆房他证五棵树镇字第2015008**号；7.坐落于榆树市五棵树镇原农贸市场0901-4-34-402，房权证号：吉榆房权证五棵树镇字第2015014**号，建筑面积2718.54平方米，他项权证号：吉榆房他证五棵树镇字第2015008**号；8.坐落于榆树市五棵树镇原农贸市场0901-4-34-501，房权证号：吉榆房权证五棵树镇字第2015014**号，建筑面积3424.17平方米，他项权证号：吉榆房他证五棵树镇字第2015008**号；9.坐落于榆树市五棵树镇原农贸市场0901-4-34-502，房权证号：吉榆房权证五棵树镇字第2015014**号，建筑面积2718.54平方米，他项权证号：吉榆房他证五棵树镇字第2015008**号。同时，合同第五条�声明与保证及承诺中第二款反担保人向担保人保证约定：“（1）担保人在履行了保证责任后有权向反担保人追偿款项。反担保人保证在接到担保人书面通知后7日内即时支付担保人全部代偿金额及应付费用；（10）反担保人（抵押人）将其有权处分的房产抵押时，同意该房屋土地使用权随同房屋产权抵押，同时授权担保人在条件成就时办理抵押登记，并授权担保人在反担保人（抵押人）承担责任时办理该房屋及土地使用权的过户更名事宜，为此另签署了授权书附后。”第六条违约责任约定“反担保人违反本合同中第五条中的任意一项或多项条款时即构成违约，违约方须向守约方支付反担保金额总计数10%的违约金。”
2015年5月6日，旭腾公司、华瑞公司与吕某签订担保借款合同，约定旭腾公司向吕某借款2300万元，借款期限为6个月，从2015年5月6日至2015年11�6日，利率为固定月利率3.5%。借款人未按月支付利息的，视为借款人违约，每逾期一日向贷款人支付借款本金总额的日万分之一点七五的违约金。借款人未按时足额偿还贷款本金的，除每月正常支付本合同约定的利息外，还应向贷款方支付借款本金总额的日万分之一点七五的违约金。华瑞公司为旭腾公司向吕某承担连带保证责任，保证的范围包括本合同项下的借款本金、利息、罚息、实现债权的费用（包括但不限于律师费和诉讼费等所有费用）和所有其他应付费用。保证期间为借款到期之次日起二年。
2015年5月6日，旭腾公司股东会决议：一、同意旭腾公司向吕某借款2300万元，债务构成包括：第一笔：2014年8月20日由旭腾公司向吕某借款400万元；第二笔：2014年9月5日由旭腾公司向吕某借款400万元；第三笔：2015年1月16日由旭腾公司向吕某借款150万元；第四笔：2015年1月23日由旭腾公司向吕某借款850万元；第五笔：2015年5月6日由旭腾公司向吕某借款250万元；第六笔：2015年5月6日由旭腾公司向吕某借款250万元，并由曲国祝指定偿还2014年12月11日由曲国祝向长春市美联小额贷款有限公司借款（元借款合同编号为ML201412004J）250万元。原有付款凭据、收款凭据等均真实有效。二、同意就上述借款由华瑞公司提供保证担保。三、同意以曲国祝名下的位于五棵树镇弘博商都所处相应房地产总建筑面积为26439.57平方米及对应土地总面积为6508平方米，按照反担保合同中的抵押物清单之内容，向华瑞公司提供抵押反担保，第一顺位抵押权人唯一指定华瑞公司。
华瑞公司提供了旭腾公司出具的2014年8月20日由旭腾公司向吕某借款400万元；2014年9月5日由旭腾公司向吕某借款400万元；2015年1月16日由旭腾公司向吕某借款150万元；2015年1�23日由旭腾公司向吕某借款850万元的四张收据及由曲国祝个人出具的两张250万元的收据。
2015年5月6日，曲国祝、许由美向吕某出具无限连带责任保证承诺书，承诺二人愿意为旭腾公司向吕某的借款承担连带保证责任。
借款到期后，旭腾公司未按时偿还借款。华瑞公司于2015年11月17日向吕某支付了3000万元。华瑞公司庭审中主张该3000万元包含2300万本金，自2015年5月6日至2015年11月17日按照月利率3.5%计算的利息共计563.5万，自2015年5月6日至2015年11月17日按照日万分之一点七五的标准计算的违约金169.05万。经与吕某协商决定去掉零头按照3000万元偿还。
另查明，曲国祝与许由美系夫妻关系。
本院认为：
一、关于旭腾公司、曲国祝、许由美应否偿还原告代偿款3000万元的问题。吕某与旭腾公司、华瑞公司签订的担保借款合同�定，华瑞公司为债务人旭腾公司的连带责任保证人，在借款到期后，旭腾公司未依约还款，华瑞公司在承担保证责任后，有权向旭腾公司追偿。1.关于本金2300万元。旭腾公司主张虽然担保借款合同系真实意思表示，但2300万元借款未收到，担保借款合同未实际履行。但依据旭腾公司股东会决议可知，该2300万元的构成为原旭腾公司向吕某借款的总和，而构成2300万元的六笔借款均由旭腾公司或其法定代表人曲国祝为吕某出具收据，故应认定担保借款合同中的2300万元款项，旭腾公司已实际收到。旭腾公司提供了原告于2015年4月8日向榆树市房地产管理处提交的结清证明，记载旭腾公司在原告处贷款2050万元已经结清。虽然原告认可该2050万元包含在其主张的本金2300万元以内，但原告主张该结清证明是因旭腾公司追加借款数额，为重新办理抵押物的他项权利证而向房地产管理�门出具，内容并非真实意思表示。因旭腾公司未向本院提交2050万元已经实际偿还的转账凭证或付款凭证，且结清证明的出具日期为2015年4月8日，而说明2300万元构成的股东会决议系于2015年5月6日作出，二者记载内容不一致，应以在后的股东会决议为准，故本院对旭腾公司主张2050万元已经还清，不予支持。旭腾公司主张2300万元构成中的两笔250万元，均为利息，但就此不能提供相应证据，本院不予支持。故旭腾公司应向华瑞公司偿还本金2300万元。2.关于利息部分。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为”的规定，吕某与旭腾公司之间的借贷属于民间借贷。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条�借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，担保借款合同中约定月利率3.5%已超出年利率24%，故本院仅支持以2300万元本金为基数，自2015年5月6日至2015年11月17日按照年利率24%计算的利息。因委托借款合同第2.2条约定“日利率=年利率／360”，故利息应为299万元（2300万×24%×195÷360）。3.关于违约金部分。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持”的规定，虽然委托借款合同中既约定了利息，又约定了违约金，但因约定利率已超出年利率24%，故对于华瑞�司主张的为旭腾公司垫付的违约金部分，本院不予支持。依据委托担保合同第十条委托担保措施中“以个人所有的全部财产，以无限连带责任的方式，向保证人提供委托担保”的约定，曲国祝、许由美作为反担保人，其向旭腾公司的担保人华瑞公司提供的担保方式是连带责任保证，曲国祝与许由美并非债务人，故华瑞公司主张曲国祝与许由美与旭腾公司共同偿还代偿款，本院不予支持，曲国祝与许由美应对旭腾公司应予偿还的代偿款向华瑞公司承担连带保证责任。
二、关于被告旭腾公司、曲国祝、许由美应否向原告支付代偿款3000万元的利息及违约金300万的问题。1.关于利息问题。在华瑞公司承担保证责任后，旭腾公司应及时向华瑞公司偿还代偿款，未及时支付，由此给华瑞公司造成的利息损失应由旭腾公司承担。故旭腾公司应向华瑞公司支付以2599万元�基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2015年11月17日至给付之日的利息。曲国祝、许由美作为反担保连带责任保证人，应对以上利息承担连带保证责任。2.关于300万元违约金问题。华瑞公司明确其主张的300万元违约金的依据为反担保合同第六条“反担保人违反本合同中第五条中的任意一项或多项条款时即构成违约，违约方须向守约方支付反担保金额总计数10%的违约金”的约定，此条系针对反担保人违约，约定的违约金条款。虽然该条款约定了曲国祝、许由美不承担保证责任或者违反本合同约定的其他义务的，应向华瑞公司支付反担保金额总计数10%的违约金，但由于保证担保合同是从合同，保证人所负担的债务是从债务，故曲国祝、许由美的责任不应超过主债务的范围。另外，双方约定的保证责任范围是主合同的全部债务及实现债权的费用，能够�分弥补华瑞公司的损失，保障其利润，并且可以对违约的旭腾公司、曲国祝、许由美实现一定的惩罚目的，如果保护违约金，华瑞公司将得到超出其损失的补偿，相对应曲国祝、许由美会承受双重责任，惩罚过重，有违公平原则。故本院对华瑞公司主张的300万元违约金不予支持。
三、关于原告能否就曲国祝、许由美提供的抵押物享有优先受偿权的问题。曲国祝、许由美与华瑞公司签订的反担保合同系各方真实意思表示，合法有效。作为反担保的抵押人，提供了双方共有的房产为旭腾公司提供抵押担保，并已办理他项权利登记，故抵押权已设立。华瑞公司对曲国祝、许由美提供的九处房产拍卖、变卖或折价后之价款享有优先受偿权。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押”的规定，虽然反担保合同约定的抵押物中的土地未在行政机关办理备案他项权利登记，但该九处房产占用范围内的土地使用权应视为一并抵押，故对华瑞公司主张就土地使用权享有优先受偿权，本院予以支持。
综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十八条，《中华人民共和国物权法》第一百八十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事�讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告吉林省旭腾房地产开发有限公司于本判决生效后立即向原告长春市华瑞信用担保有限责任公司偿还2599万元及利息（以2599万元为基数，自2015年11月17日至给付之日，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；
二、被告曲国祝、许由美对上述债务承担连带清偿责任；
三、原告长春市华瑞信用担保有限责任公司对被告曲国祝、许由美抵押的九处房产及相应土地拍卖、变卖或折价后之价款享有优先受偿权；
四、驳回原告长春市华瑞信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费206800元，由被告吉�省旭腾房地产开发有限公司、曲国祝、许由美负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。
审 判 长 白业春
代理审判员 谷 娟
人民陪审员 姜延彤
二〇一六年二月二十三日
书 记 员 高 源