广东省四会市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）肇四法民一初字第738号
原告程广泉，男，汉族，广东省四会市人，住四会市贞山区。公民身份号码：×××3117。
委托代理人石循源，广东国政律师事务所律师。
委托代理人程树洪，男，汉族，××年××月××日出生，广东省四会市人，住四会市贞山区，系原告程广泉的儿子。
被告四会市龙江大酒店有限公司。住所：四会市城中区中山。组织机构代码：××。
法定代表人梁炳浪。
委托代理人欧庆华、张海洋，广东兴会律师事务所律师。
原告程广泉诉被告四会市龙江大酒店有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2014年7月15日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告程广泉的委托代理人石循源、程树洪，被告四会市龙江大酒店有限公司的委托代理人张海洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告程广泉诉称：2011年2月10日，被告四会市龙江大酒店有限公司招聘原告程广泉进入被告公司厨房部从事炒菜工作，同时签订《员工入职协议》，双方约定：原告月薪为1000元，期限为半年（即至2011年8月10日止），双方还约定了其他事项。
自2011年8月10日劳动合同到期后，原告考虑到年事已高，想退休在家修养身心，因被告欠缺工人，仍然挽留原告在被告公司从事上述工作至今，被告没有与原告签订劳动合同，也没有为原告参缴社会保险（含医疗、养老、工伤、失业险）。
2014年6月22日下午3点左右，原告在被告公司工作中突发急性脑梗塞，在同事的护送下送至四会市万隆医院救治。当天下午4点多转送至中国人民解放军广州军区广州总医院救治。至7月10日出院，诊断为“急性脑梗塞”，医嘱定期复诊和继续康复治疗等。目前原告意识已清醒，但不能言语，在家的日常生活需要儿女护理。
被告无视原告已经超出法定退休年龄的情况下依然安排原告在厨房部从事炒菜工作，该工作属于高温，高油烟的特殊工种，被告既没有在该厨房内置备防暑降温的设备设施，也没有给原告配备任何的防暑防油烟的工作制服和口罩等，导致原告突发急性脑梗塞入院治疗，存有严重的违法违规行为，应当承担全部的赔偿责任。
为维护原告的合法权益，依据劳社部发（1999）8号文《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》第1条：“要严格执行国家关于退休年龄的规定，坚决制止违反规定提前退休的行为，国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁。”广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第11条：“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。”依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条第二款：“前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第11条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”以及该司法解释第17条、第18条、《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》、以及《中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定，特向贵院提出诉讼，请依法判决1、被告立即赔偿原告的人身损害赔偿款合计68208.80元（医疗费53528.80元，误工费9720元、护理费560元、交通费500元、住院伙食补助费900元、营养费3000元，暂计至起诉之日）；2、本案的诉讼费判由被告承担。
原告程广泉在四会市万隆医院和中国人民解放军广州军区广州总医院救治期间，共花费和损失如下：
1、医疗费1778.80元（万隆医院）＋51750元（中国人民解放军广州军区广州总医院）=53528.80元；
2、误工费9720元（原告每天工资为90元，住院18天、在家休息90天，合计108天，得出90元×108天=9720元）；
3、护理费560元；
4、交通费500元；
5、住院伙食补助费900元（每天50元，原告住院18天）；
6、营养费3000元；
7、残疾赔偿金。待原告评定伤残等级后再行增加诉讼请求；
8、精神损害抚慰金。待原告评定伤残等级后再提出诉讼请求。
以上损失总计68208.80元。
经中山大学法医鉴定中心作出司法鉴定意见书后，原告程广泉增加了如下诉讼请求：
1、残疾赔偿金591014.43元（原告2级、6级、10级伤残，按照城镇居民人均可支配收入32598.70元／年计算，即32598.70元／年×18.5年×98%＝591014.43元）；
2、精神损害赔偿金50000元；
3、鉴定费和检测费合共1368元；
原告程广泉变更了如下诉讼请求：
1、住院伙食补助费由900元变更为1800元；
2、营养费由3000元变更为6000元；
3、交通费由500元变更为2000元；
4、护理费由560元变更为24000元；
变更了诉讼请求后的损失合计为685902.43元＋医疗费53528.80元=739431.23元。
被告四会市龙江大酒店有限公司提出了以下答辩意见：第一、原告无任何证据证明答辩人有违法行为、主观上有“过错”，无证据证明答辩人存在“损害”原告的事实。
首先，我国的《劳动法》及相关行政法规明确禁止用人单位非法招用未满十六周岁的未成年人，但从未禁止用人单位招用已达法定退休年龄或已办理退休手续的人员，答辩人招用原告程广泉并未违反我国法律的规定。
其次，原告程广泉的工作时间为上午8︰00－12︰30，下午14︰30－18︰00，原告休息的权利已能够得到充分的保障。至少到目前，现代科学以及现代临床医学均没有证据证明脑梗塞的形成、发作与休息有关。
再次，同样，至少到目前，现代科学以及现代临床医学均没有证据证明从事某一种工作（包括厨师）会引发急性脑梗塞疾病。
因此，答辩人招用原告程广泉的行为合法，主观上并无过错，不存在损害原告程广泉的事实。
第二、既然不存在违法行为以及主观上的“过错”，原告程广泉诉称的所谓“损害”就与答辩人无法律上的因果关系。
依前所述，答辩人的行为合法，并不存在损害原告程广泉的事实。那么，原告程广泉诉称的“损害”，究其原因，从其病历以及广州军区总医院出具的《出院证》中便可窥其一斑。
原告程广泉病历反映，2014年6月22日16︰10查体，BP：182／128mmHg，显然已超过3级高血压（重度）≥180mmHg≥110mmHg标准。
广州军区总医院《出院证》反映，2014年6月27日进行生化查检，血糖7.5mmol／L↑↑；2014年6月30日生化查检，血糖7.4mmol／L↑↑，同样也远远超出血糖正常值的标准。
疾病诊断意见亦是针对上述病症，向原告提出了××的生活方式：低盐、低脂饮食。
而现代医学已充分证明［见答辩人证据《实用内科学》（人卫版）］，引发脑梗塞疾病多与个人的因素有关，与个人的生活习惯、生活方式有关，即高血压、糖尿病、心脏病、血脂异常、颈动脉狭窄、吸烟、酗酒等等因素（不××、不良的生活习惯和方式极易引发前五项疾病）都有可能导致动脉闭塞，形成脑梗塞。而要有效地预防急性脑梗塞的形成与发作，良好的生活习惯，××的生活方式，则成为唯一的选择。
简而言之，原告程广泉患急性脑梗塞，是其自身因素所引致的疾病，是其自身的不良生活习惯所造成的，与答辩人无关。
第三、法释（2003）20号第11条第1款“遭受人身损害”，指的是外界因素介入所致身体伤害，即通说的“外力伤害”，绝非自身因素所致的“疾病”。而自身因素所引致的疾病，由于是自己的“行为”所致，理应患者自行承担，除非是属于国务院《工伤保险条例》、《广东省工伤保险条例》规定的“在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的”以及“患××，用工者要承担责任两种情形，但这两种情形依法应当为劳动法律法规调整，为劳动人事争议的范畴，本案显然不属于此类情形。
基于上述之简辩，由于原告程广泉没有证据证明其“遭受”的所谓“人身损害”，是答辩人存在“违法行为”，没有证据证明答辩人的“违法行为”与其所遭受的“人身损害”存在法律上的因果关系，没有证据证明答辩人主观上有“过错”。事实上，脑梗塞作为急性脑血管的一种疾病，与个人的生活习惯、生活方式有关，则是不争的事实。补充一点，在答辩状第一的“再次”后面，我国的法律法规未将心脑血管病列入职业病范围，更未将脑梗塞列入职业病范围。故此，答辩人敬请人民法院依法驳回原告程广泉的诉求。
经审理查明：2011年2月10日，被告四会市龙江大酒店有限公司招聘原告程广泉进入被告公司厨房部从事炒菜工作，同时签订《员工入职协议》，双方约定：原告程广泉月薪为1000元，期限为半年（即至2011年8月10日止），双方还约定了其他事项。
自2011年8月10日劳动合同到期后，原告仍留在被告公司从事上述工作至今，被告没有与原告签订劳动合同，也没有为原告参缴社会保险（含医疗、养老、工伤、失业险）。
2014年6月22日下午3点左右，原告程广泉在被告四会市龙江大酒店有限公司工作中突发急性脑梗塞，在同事的护送下送至四会市万隆医院救治。当天下午4点多转送至中国人民解放军广州军区广州总医院救治，至同年7月10日出院，诊断为“急性脑梗塞”，医嘱定期复诊和继续康复治疗等，目前原告意识已清醒，但不能言语，在家的日常生活需要儿女护理。
原告程广泉在发病后，于2014年7月9日向四会市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告四会市龙江大酒店有限公司支付医疗费用、未签订书面合同二倍工资的差额和补缴社会保险费等，四会市劳动人事争议仲裁委员会于2014年7月11日作出四劳人仲案不字（2014）86号不予受理通知书，认为1、原告程广泉已超过法定退休年龄，与被告四会市龙江大酒店有限公司的关系不是劳动关系，而是劳务关系；2、二倍工资的差额来都已超过一年的诉讼时效；3、补缴社会保险费不作为劳动争议处理。
中山大学法医鉴定中心作出司法鉴定意见书，参照交通事故的标准，认定原告程广泉构成2级、6级、10级伤残各一项。
本院认为：公民享有生命××权，原告程广泉在工作时间内突发急病，导致伤残，有要求被告四会市龙江大酒店有限公司赔偿的权利。原告程广泉病历反映，2014年6月22日16︰10查体，BP：182／128mmHg，显然已超过3级高血压（重度）≥180mmHg≥110mmHg标准。广州军区总医院《出院证》反映，2014年6月27日进行生化查检，血糖7.5mmol／L↑↑；2014年6月30日生化查检，血糖7.4mmol／L↑↑，同样也超出血糖正常值的标准。原告程广泉在工作时间内突发急性脑梗塞，是由于平时不注意饮食习惯和进行体检，对自己身体的××状况××，以便作出相应的治疗措施，如果及早对症治疗，很有可能不会导致脑梗塞，故原告程广泉对突发急病负主要责任。
被告四会市龙江大酒店有限公司在原告程广泉年满60周岁后，仍雇用其继续工作，且没有安排原告进行体检，对原告的××状况××，对原告的身体是否适合继续从事厨师工作毫不知情，导致用人失察，最终酿成原告程广泉在工作时间内突发急病的后果，对此，被告四会市龙江大酒店有限公司负次要责任。
根据原、被告提交的证据，经本院核实，对原告请求不恰当部分进行调整，确认原告请求的如下赔偿项目：
1、医疗费1778.80元（万隆医院）＋51750元（中国人民解放军广州军区广州总医院）=53528.80元；
2、残疾赔偿金578953元（原告2级、6级、10级伤残，按照城镇居民人均可支配收入为32598.70元／年计算，即32598.70元／年×18.5年×96%＝578953元）；
3、精神损害赔偿金50000元；
4、鉴定费和检测费合共1368元。
5、住院伙食补助费1800元；
6、营养费酌定3000元；
7、交通费酌定1000元；
8、护理费15440元。由2014年6月22日至2014年12月31日为193天，按每天80元计算，80元×193天=15440元。
以上八项损失合计705089.80元，由原告程广泉自行负担70%，即493562.86元，被告四会市龙江大酒店有限公司负担30%，即211526.94元。
综上所述，为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第三项及第十一条之规定，判决如下：
一、被告四会市龙江大酒店有限公司应自本判决生效之日起十日内，赔偿211526.94元给原告程广泉。
二、驳回原告程广泉的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息予原告。
本案受理费11194元，由原告程广泉负担7836元，被告四会市龙江大酒店有限公司负担3358元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
审判长 曹铭毅
审判员 赵静欣
审判员 梁小强
二〇一四年十二月三十日
书记员 李素娴