江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣01刑终407号
原公诉机关南昌市西湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张玉兰，女，1973年12月2日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地南昌市西湖区，现住南昌市西湖区。2016年6月1日因涉嫌贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年6月15日由南昌市公安局西湖分局执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
南昌市西湖区人民法院审理南昌市西湖区人民检察院指控原审被告人张玉兰犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年7月28日作出(2016)赣0103刑初837号刑事判决。原审被告人张玉兰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定的事实：2016年5月30日下午14时许，被告人张玉兰在自己位于南昌市西湖区洪城路东方巴黎私人公寓1804号的房内，以200元的价格卖给马某1、马某2、李某三人1袋毒品海洛因，并容留马某1、马某2、李某三人在自己的房内吸食毒品。
2016年5月31日晚上21时30许，张玉兰在自己位于南昌市西湖区洪城路东方巴黎私人公寓1804号的房内，再次以200元人民币的价格卖给马某11袋毒品海洛因，并容留辜某在自己的房内吸食毒品。
2016年5月31日晚上22时许，民警在东方巴黎私人公寓1804号房内抓获张玉兰，并在张玉兰的房内查获1袋海洛因、1袋甲基苯丙胺（冰毒）和1袋甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。经称量，海洛因净重3.4克，甲基苯丙胺净重7.2克，甲基苯丙胺片剂净重0.5克。经鉴定，查获的海洛因中检出海洛因成分，查获的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂中均检出甲基苯丙胺成分。
原审认定上述事实的证据如下：
1、抓获经过，证明2016年5月31日晚22时许民警在南昌市西湖区洪城路东方巴黎私人公寓1804号的房内查获包括被告人张玉兰等四人涉嫌毒品案件，并在房内查获疑似毒品三袋及两个吸毒工具塑料水壶，并将被告人张玉兰带回公安机关调查。
2、搜查笔录，证明在南昌市西湖区洪城路东方巴黎私人公寓1804号房进行搜查，从张玉兰手包里查获一袋白色粉末状毒品疑似物，卧室桌子上查获一袋白色晶体状毒品疑似物，一小袋红色药丸状毒品疑似物，以及两个吸毒工具塑料水壶。
3、扣押清单、扣押决定书、毒品及吸毒工具照片，证明毒品及吸毒工具已被扣押。
4、称量笔录、毒品称重视频，证明从犯罪嫌疑人张玉兰住所查获的毒品海若因净重3.4克，甲基苯丙胺净重7.2克，甲基苯丙胺片剂净重0.5克。
5、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、吸毒成瘾认定意见，证明被告人张玉兰因2013年10月9日吸食毒品海洛因被行政拘留十日，并被强制隔离戒毒两年，自2013年10月19日至2015年10月18日；2016年6月1日因本案行政拘留十五日，因张玉兰同时被刑事拘留，代为执行，同时因本案被强制隔离戒毒。马某1、马某2、胡某因吸食毒品被行政拘留，李某、辜某被强制隔离戒毒。
6、入库单，证明缴获毒品已入库。
7、现场检测报告书、吸毒成瘾认定意见，证明张玉兰尿样与吗啡检测试剂相检测结果呈阳性；经南昌市公安局西湖分局缉毒大队认定张玉兰吸毒成瘾严重。
8、理化检验鉴定报告，证明从张玉兰处查获的疑似毒品若干分别编号，从编号1中检出海若因成分、从编号2、3中均检出甲基苯丙胺成分。
9、人口基本信息，证明被告人张玉兰身份信息情况。
10、抓获经过视频，证明公安机关2016年5月31日晚上22时许到张玉兰住所抓获了张玉兰、辜某、胡某、马某1四人，视频显示张玉兰坐在卧室床上将200元人民币藏在床上自己一侧的小方桌下，被公安人员查获，公安机关从张玉兰住所搜查出毒品若干，未从辜某、胡某、马某1身上搜查到毒品。
11、情况说明，证明马某1、马某2、李某三人于5月31日晚18时许在广场南路恒茂公寓楼内被民警传唤接受调查，交代了吸食毒品的行为，马某1向民警提供情报称能举报以前购买毒品的窝点（即张玉兰家）。马某1系帮助公安前往张玉兰处购买毒品，200元毒资系民警提供，后由民警收回。目前马某1、马某2、李某三人已离开南昌，无法补充笔录。
12、证人马某1的证言，证明我两次从大姐（张玉兰）处购买毒品，第一次是2016年5月30日下午14时许，我和马某2、李某三人在大姐住所，我以200元的价格跟大姐购买了一小袋毒品海洛因，然后我和马某2、李某三人一起在大姐家用大姐家的吸毒工具水壶把买的毒品吸食掉了，第二次是2016年5月31日晚21时30分左右，我同样以200元价格跟大姐买了一小袋毒品海洛因，两次我都给了她200元人民币。大姐的住所就是公安机关抓获我们的地方（南昌市西湖区洪城路东方巴黎私人公寓1804房）。
13、证人马某2、李某的证言，证明2016年5月30日，李某同马某2、马某1三人一起来到洪城路东方巴黎公寓楼1804室向张玉兰购买了200元钱的毒品海洛因，然后三人就在这个卖毒品的女人房间里把毒品通过打板烫烧的方式吸食了毒品。
14、辨认笔录，证明马某1、马某2、李某均辨认出张玉兰。
15、证人胡某的证言，证明其于2016年5月31日晚20时许在张玉兰家中聊天，没聊到十分钟，民警就进来抓人了。自己没有吸食毒品，身上也没有毒品，也没看到张玉兰、辜某吸食毒品。
16、证人辜某的证言，证明其于2016年5月31日下午13时许到张玉兰家中，期间吸了三次冰毒。晚上21时30分许，胡某来到张玉兰家中，也吸食了一点冰毒。21时45分许，另外一个外地女子进来（指马某1），和张玉兰聊天，没有吸毒。直到22时许，民警进来把四个人都抓获。
17、被告人张玉兰的供述及第一次讯问同步录音录像，其交代2016年5月31日下午13时许其打电话叫辜某自己位于南昌市西湖区洪城路东方巴黎私人公寓1804号的家里玩，他用了我卧室桌上的吸毒工具水壶吸食了毒品，到了晚上20时左右胡某自己到我家玩，大概半小时不到，马某1主动到我家玩，她跟我花了200元钱跟我买了一小袋海洛因并在我家吸食了，再过了半小时左右，公安进来把我们抓获了。而且公安人员在我家我的卧室床上放着的我的手包里查获了一袋毒品海洛因（编号l号袋），在我卧室的桌子上查获了一袋冰毒（编号2号袋）、一小袋麻古（编号3号袋）还有2个吸毒工具塑料水壶。昨天期间，我在家也吸食了桌上的毒品冰毒。那个外地女子是别人介绍来的，大概是三四天前（具体日期我不记得）她和她老公及一老乡来到我家跟我买了一小袋海洛因（袋子就和3号袋一样大小规格的、具体重量我说不出来），并给了我200元人民币。而且他们三个外地人也是当天坐在我家用我的吸毒工具通过打板烫吸的方式吸食完了那一小袋毒品才走的。我说的这三个外地人我看到也被你们派出所抓来了（指马某1、马某2、李某）。吸毒工具我提供的，是我好早就制作了的，一直放在家里。那个外地女子是别人介绍来的，她带来的两个外地男子我不认识。
原审法院认为，被告人张玉兰贩卖含有海洛因3.4克、甲基苯丙胺7.2克、甲基苯丙胺片剂0.5克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人张玉兰二次容留四人在自己家中吸食毒品，其行为又已构成容留他人吸毒罪；依法应当对其数罪并罚。公诉机关指控被告人张玉兰于2016年5月31日晚上21时30许容留马某1吸食毒品的意见，经查，本案证据只有被告人的供述交代其于2016年5月31日晚上21时30许容留马某1吸食毒品，无其他证据相印证，证人马某1的证言未反映其当晚在张玉兰家中吸食毒品，证人辜某的证言表示马某1当晚未吸食毒品，故对该指控不予支持。本案张玉兰已经实施了一次贩卖毒品犯罪，其第二次贩卖毒品按照上述规定不属于犯意引诱，但因其第二次贩卖毒品系在公安机关控制下实施的，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条之规定，判决：被告人张玉兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金七千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金三千元；决定执行有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人张玉兰上诉提出：1、本案认定张玉兰贩卖毒品罪事实不清，证据不足；2、张玉兰贩卖毒品的数量没有达到11.1克；3、本案存在特情介入，量刑时要考虑此情节。
本院二审审理查明的事实和认定的证据与原审法院审理查明的事实和认定的证据一致，本院对原审判决所列举的证据予以确认。
对于上诉人张玉兰上诉提出本案认定事实证据不足的上诉理由，经查，抓获经过、搜查笔录、入库单、理化检验鉴定报告、扣押清单、扣押决定书、毒品及吸毒工具照片等证据证明2016年5月31日晚22时许民警在案发现场查获张玉兰涉嫌毒品案件，并在房内查获相关涉案物品。证人马某1、马某2、李某的证言及其辨认笔录，证明其三人向张玉兰购买毒品海洛因的事实，张玉兰在侦查阶段的供述及第一次讯问同步录音录像，与以上证据能相互印证，证明原审法院认定的张玉兰贩卖毒品的事实，以上上诉理由与查明的事实不符，本院不予采纳。
对于上诉人张玉兰上诉提出张玉兰贩卖毒品的数量没有达到11.1克的上诉理由，经查，搜查笔录、入库单、张玉兰的供述等证据证明侦查人员在张玉兰贩卖毒品现场起获毒品，称量笔录和毒品称重视频证明该毒品的数量，证人胡某的证言证明胡某在案发时自己身上没有毒品，原审法院认定张玉兰贩卖毒品的数量证据充分，以上上诉理由与查明的事实不符，本院不予采纳。
对于上诉人张玉兰上诉提出本案存在特情介入，量刑时要考虑此情节的上诉理由，经查，原审法院对于该事实已经在量刑时予以了从轻处罚，以上上诉理由在原审判决已经予以酌情从轻处罚，对于上诉要求量刑再考虑从轻处罚的上诉理由，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）张玉兰贩卖含有海洛因3.4克、甲基苯丙胺7.2克、甲基苯丙胺片剂0.5克的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。张玉兰二次容留四人在自己家中吸食毒品，其行为又已构成容留他人吸毒罪。张玉兰犯二罪依法应当对其并罚。原审法院认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 兵
审判员 熊祖贲
审判员 张 艳
二０一七年八月三十日
书记员 罗 旻