湖北省团风县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂1121刑初15号
公诉机关团风县人民检察院。
被告人刘小林，男，1976年6月1日出生，汉族，湖北省团风县人，中专文化程度，系人民法治杂志社云南课题中心主任，住团风县。2017年4月19日因涉嫌合同诈骗罪被团风县公安局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于团风县看守所。
辩护人王小平，湖北鄂东律师事务所律师，执业证号14211200610835710。
辩护人罗桂林，湖北鄂东律师事务所律师，执业证号：14211200811353422。
团风县人民检察院以团检公诉刑诉（2018）5号起诉书指控被告人刘小林犯诈骗罪、伪造国家机关公文、印章罪，于2018年1月15日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。团风县人民检察院检察员钟文、童锐出庭支持公诉，被告人刘小林及辩护人王小平、罗桂林到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，
一、诈骗罪
2015年3月20日，被告人刘小林约被害人徐某在黄冈市黄州区西湖二路波斯酒庄见面，刘小林谎称葛洲坝集团第二工程有限公司将若尔盖下石门水电站劳务施工项目分包给本人，并将中国葛洲坝集团股份有限公司若尔盖下石门水电站施工项目部和福建海天建设工程有限公司若尔盖下石门水电站劳务施工队签订的劳务施工合同书复印件出示给徐某看，声称承接该项目需要向葛洲坝集团第二工程有限公司交纳100万元保证金，要向徐某借款100万元人民币，并承诺给予徐某50万元人民币的利息，并于当日向徐某写了一张150万元的借条。徐某于2015年3月20日至2015年4月6日分四次合计向刘小林银行账户转账100万元。经查，中国葛洲坝集团第二工程有限公司没有承接若尔盖下石门水电站工程项目，也没有与福建海天建设工程有限公司签订施工合同，没有收取过保证金。刘小林以虚构的若尔盖下石门水电站工程项目骗取徐某100万元。
二、伪造国家公文、印章罪
2017年2月，人民法治杂志社云南课题中心要求被告人刘小林提供“无违法犯罪记录证明”，用于办理正式入职手续，因刘小林本人之前有涉警记录，无法在其户口所在地团风县公安局上巴河派出所开具该证明。刘小林就安排司机李某通过网络联系他人伪造一份虚假的“无违法犯罪记录证明”，该证明上加盖了“团风县公安局上巴河镇派出所”公章。刘小林将该份虚假的“无违法犯罪记录证明”提供给人民法治杂志社人事部门。
被告人刘小林对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议。1、被告人认为指控诈骗罪不成立，其是向徐某个人借款，不应构成诈骗罪；2、对伪造国家公文、印章罪，被告人认为应当属于行政处罚的范围，不构成该罪名。
辩护人辩称：一、对指控被告人犯诈骗罪，虽然被告人在借款的过程中存在隐瞒行为，但是不构成犯罪，并且被告人在借款后没有进行转移、逃逸或者大量挥霍，而只是用于生意上的周转。其并不具有非法占有的目的。二、对指控被告人伪造国家机关公文、印章罪虽然犯罪事实存在，但没有对社会造成不良后果。
经审理查明，
一、诈骗罪
2015年3月20日，被告人刘小林约被害人徐某在黄冈市黄州区西湖二路波斯酒庄见面，刘小林谎称葛洲坝集团第二工程有限公司将若尔盖下石门水电站劳务施工项目分包给本人，并将中国葛洲坝集团股份有限公司若尔盖下石门水电站施工项目部和福建海天建设工程有限公司若尔盖下石门水电站劳务施工队签订的劳务施工合同书复印件出示给徐某看，声称承接该项目需要向葛洲坝集团第二工程有限公司交纳100万元保证金，要向徐某借款100万元人民币，并承诺给予徐某50万元人民币的利息，并于当日向徐某写了一张150万元的借条。徐某于2015年3月20日至2015年4月6日分四次合计向刘小林银行账户转账100万元。
公诉机关就其指控被告人刘小林犯诈骗罪提供证据如下：
一、书证
（1）若尔盖下石门水电站劳务施工合同，证实：刘小林以福建海天建设工程有限公司名义承接若尔盖下石门水电站项目的事实；
（2）收据两张，证实：收据上显示中国葛洲坝集团股份有限公司若尔盖下石门水电站施工项目部收到福建海天建设工程有限公司若尔盖下石门水电站劳务施工队履约保证金100万元的事实；
（3）刘小林农商行账户（62×××46）流水清单；
（4）徐某建设银行卡（62×××88）银行流水清单，证实：徐某向刘小林转账100万元的事实；
（5）借条一张，证实：刘小林出具借条，借条上写借到150万元的事实；
（6）中国葛洲坝集团股份有限公司出具的说明及收据样本，证实：该单位出具说明没有成立过若尔盖下石门水电站施工项目部，也没有参与过该项目的事实；
（7）福建海天建设工程有限公司营业执照、企业登记信息等书证，证实：该公司的基本信息；
（8）刘小林出具的情况说明，证实：刘小林自述不知道“中国葛洲坝集团股份有限公司若尔盖下石门水电站施工项目部”和“福建海天建设工程有限公司若尔盖下石门水电站劳务施工队”两枚公章是谁盖的事实；
（9）名片一张，证实：从刘小林公文包提取刘小林名片一张，上述刘小林身份为福建省海天建设工程有限公司副总经理；
（10）抓获经过，证实：2017年4月18日，刘小林在云南省昆明市官渡区广福城沁福园被抓获的事实。
二、证人证言
（1）证人何某1（男，23岁，住湖北省武汉市青山区红卫路49街坊123门12号）的证言，证实：1.何某1听刘小林说他在湖北十堰、孝感、三峡等地搞工程，但这些项目都是听刘小林说的，具体情况何某1不清楚；2.2015年底，刘小林安排何某1在湖北省十堰市丹江口的隧道工程上帮忙打杂，之后何某1帮刘小林开车，管理部分账目；
（2）证人周某（男，40岁，中国葛洲坝集团第二工程有限公司生产经营部生产科长）的证言，证实：1.中国葛洲坝集团第二工程有限公司生产经营部负责中国葛洲坝集团第二工程有限公司生产管理工作，对外承接的所有项目生产经营部都掌握的事实；2.中国葛洲坝集团第二工程有限公司没有若尔盖下石门水电站项目工程，集团的其他部门有没有这个项目，周某不清楚的事实；3.出示的合同不是中国葛洲坝集团第二工程有限公司签订的合同，合同盖章和法人代表也不是中国葛洲坝集团第二工程有限公司的，该公司没有合同上的项目公章；4.出示的收据也不是中国葛洲坝集团第二工程有限公司的收款收据，该收据经给陈琳查看，陈琳表示没有收过这两笔钱的事实。
（3）证人龚某（男，27岁，住湖北省团风县回龙山镇岗上湾3组）的证言，证实：2015年3月份，刘小林找徐某借钱的时候，曾向徐某提供过空白合同，在徐某将100万给刘小林后，刘小林给徐某提供盖了章的空白合同，徐某说刘小林准备做四川若尔盖的水电站项目的事实。
（4）证人曹某（男，39岁，住湖北省团风县团风镇马跑咀村四组11号）的证言，证实：1.2012年和徐某、刘小林合作投资了一个四川的隧道项目，该项目没有赚到钱；2.2015年，徐某把刘小林找到，刘小林答应支付给曹某投资四川隧道项目的本金30万元的利息，之后刘小林给了30万元曹某的事实。
（5）证人陈某（男，59岁，福建海天建设工程有限公司副总经理）的证言，证实：福建海天建设工程有限公司没有签订若尔盖下石门水电站施工合同的事实。
三、被害人陈述
被害人徐某（男，46岁，住湖北省黄冈市黄州区宇济一号）的陈述，证实：1.2015年3月，刘小林向徐某出示了一份双方没有签字盖章若尔盖下石门水电站劳务施工合同，找徐某借100万元交纳保证金，徐某借给刘小林100万元，刘小林向徐某出具了一张借款150万元的借条；2.2015年4月，刘小林向徐某出示双方已经盖好章的若尔盖下石门水电站劳务施工合同和100万元的保证金收据复印件；3.到了2016年初，徐某多次催促刘小林还钱，刘小林一直没有还钱，之后就不接听徐某的电话了。
徐某于2017年7月11日的陈述，证实：1.2015年4月份，在徐某借款100万元给刘小林后，刘小林向徐某出示了合同复印件给徐某看，合同上有双方盖章的事实；2.刘小林与曹九之间因投资四川寨子河隧道工程纠纷，刘小林承诺给曹九30万元。
四、被告人的供述与辩解
（1）被告人刘小林于2017年5月17日供述，证实：1.刘小林为了承接若尔盖水电站项目，以缴纳保证金的名义向徐某借款100万元，刘小林将100万元用于工地上周转了的事实。2.刘小林为了向徐某借钱，向徐某出示了若尔盖下石门水电站项目的劳务施工合同，该项目是刘小林找王某承接的，王某将盖好甲方公章的合同交给刘小林。
（2）刘小林于2017年5月18日的供述，证实：若尔盖下石门水电站项目是成都一个叫王某的人介绍的，盖在合同上的公章不清楚是哪里来的，是王某给的合同复印件。
（3）刘小林于2017年9月27日的供述，证实：中国葛洲坝集团股份有限公司若尔盖下石门水电站施工项目部和福建海天建设工程有限公司若尔盖下石门水电站劳务施工队两枚公章的事情不清楚的事实。
二、伪造国家机关公文、印章罪
2017年2月，人民法治杂志社云南课题中心要求被告人刘小林提供“无违法犯罪记录证明”，用于办理正式入职手续，因刘小林本人之前有涉警记录，无法在其户口所在地团风县公安局上巴河派出所开具该证明。刘小林就安排司机李某通过网络联系他人伪造一份虚假的“无违法犯罪记录证明”，该证明上加盖了“团风县公安局上巴河镇派出所”公章。刘小林将该份虚假的“无违法犯罪记录证明”提供给人民法治杂志社人事部门。
公诉机关就其指控被告人刘小林犯伪造国家公文、印章罪提供证据如下：
一、书证
（1）无违法犯罪记录证明一份，证实：刘小林向人民法治杂志社人力资源部提交的“无犯罪记录证明”的事实。
二、证人证言
（1）证人李某（男，39岁，住湖北省黄冈市黄州区胜利街79号）的证言，证实：2016年的时候，刘小林安排李某通过微信伪造了一份刘小林的无违法犯罪记录证明。
（2）证人姜某（男，56岁，北京市人民法治杂志社工作人员）的证言，证实：2016年底，刘小林应人民法治杂志社要求提供“无违法犯罪记录证明”的事实。
三、被告人供述和辩解
（1）被告人刘小林的供述，证实：2016年，刘小林为了入职人民法治杂志社，通过QQ购买了无犯罪记录证明。
（2）刘小林于2017年9月27日在团风县看守所的供述，证实：无违法犯罪记录证明是刘小林安排李某在网上联系了一个做假证的人伪造的。
上述证据，均经控辩双方当庭质证、辩论、认证予以证实，足以认定。
本院认为，一、关于起诉书指控被告人刘小林犯诈骗罪，法庭审理认为：被告人刘小林与徐红波在本案发生前具有合作关系，双方即具有资金业务往来。本案中被告人刘小林利用虚假的合同手续向徐红波借款，并出具借款手续，后将该借款用作其他用途。被告人刘小林虽然在借款的过程中存在隐瞒真相的行为，但对于其是否具有非法占有的目的，公诉机关当庭提供的证据不足以证实，故按照有利于被告人的刑事司法原则，法庭对公诉机关指控被告人刘小林犯诈骗罪不予认定，其指控的罪名不能成立。
二、被告人刘小林伪造国家机关的公文、印章，其行为已构成伪造国家机关公文、印章罪，依法应予刑事处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。关于被告人及其辩护人辩称，被告人刘小林指使他人伪造国家机关公文、印章，但没有造成社会不良后果，其不构成犯罪。法庭审理认为，“无违法犯罪记录证明”系公安机关依据行为人的真实情况所出具的正式文书，其出具具有严格的管理程序，并且具有法律效力。本案被告人指使他人伪造上述文书并加盖伪造的“公章”，后将该证明材料作为入职手续提交给单位，其行为已构成犯罪。故法庭对被告人及其辩护人的辩论意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款的规定，判决如下：
被告人刘小林犯伪造国家机关公文、印章罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元（未缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月19日起至2018年6月18日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯帅克
审 判 员 程晓华
人民陪审员 付星明
二〇一八年四月十二日
书 记 员 孙 鹤