山东省阳谷县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1521民初1035号原告：山东鲁青电缆股份有限公司。住所地：阳谷县西湖镇***号。法定代表人：马秋云，董事长。委托代理人：刘云峰，河南尊严律师事务所律师。被告：山东阳谷山高食品有限公司。住所地：阳谷县清河西路***号。法定代表人：雷桂霞，经理。委托代理人：李峥，男，汉族，该公司会计。被告：内蒙古奇泊尔食品有限公司。住所地：内蒙古自治区兴安盟科尔沁右翼前旗乌兰毛都苏木。法定代表人：王磊，总经理。委托代理人：李峥，男，1988年2月14日出生，汉族，山东阳谷山高食品有限公司会计，住阳谷县紫石街43号。身份证号码：3715211988********。被告：山东三大食品有限公司。住所地：阳谷县经济开发区。法定代表人：李峥，经理。被告：李云霞，女，汉族，山东阳谷山高食品有限公司副总经理。委托代理人：李峥，男，1988年2月14日出生，汉族，山东阳谷山高食品有限公司会计，住阳谷县紫石街43号。身份证号码：3715211988********。被告：雷军，男，汉族，山东阳谷山高食品有限公司实际控制人。系被告李云霞之夫。委托代理人：李峥，男，1988年2月14日出生，汉族，山东阳谷山高食品有限公司会计，住阳谷县紫石街43号。身份证号码：3715211988********。原告山东鲁青电缆股份有限公司与被告山东阳谷山某食品有限公司（以下简称山某公司）、内蒙古奇泊尔食品有限公司（以下简称奇泊尔公司）、山东三大食品有限公司（以下简称三大公司）、李云霞、雷军追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘云峰，被告山某公司、奇泊尔公司、李云霞、雷军的共同委托代理人暨被告三大公司的法定代表人李峥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年12月22日，被告山高公司与阳谷县农村信用合作联社签订了（阳农信）流借字（2014）年第01122201号流动资金借款合同，借款500万元，我公司提供了担保，同时被告奇泊尔公司向我公司提供了反担保。2016年2月3日，因被告山某公司不能偿还借款，我公司代其偿还500万元。因被告雷军、李云霞作为奇泊尔公司股东，出资300万元，于2014年7月29日认缴出资3000万元，2016年1月29日，被告三大公司成为被告奇泊尔公司的法人股东，截止现在被告三大公司仍未交纳认缴出资。因被告山某公司和奇泊尔公司均未偿还代偿款，故诉至法院，请求依法判令：1、被告山某公司偿还原告代偿款500万元及利息。2、被告奇泊尔公司对第一项诉讼请求承担连带偿还责任。3、被告三大公司、李云霞、雷军对第一项、第二项诉讼请求承担补充偿还责任。4、诉讼费、保全费由被告承担。被告山某公司未提交书面答辩，庭审时其委托代理人辩称，我公司在阳谷农商行借款500万元没有按期还款的事实属实，原告于2月3日代我公司偿还借款本金500万元的事实亦属实，没有偿还借款利息。我公司同意支付给原告代偿还的500万元欠款。被告奇泊尔公司未提交书面答辩，庭审时其委托代理人辩称，山某公司在阳谷农商行签订借款合同的时候，我公司为借款合同的保证合同提供了反担保。对原告的诉讼请求予以认可。被告三大公司未提交书面答辩，庭审时其委托代理人辩称，奇泊尔公司提供的反担保，原告应该向公司催要欠款，和股东没关系。被告李云霞未提交书面答辩，庭审时其委托代理人辩称，奇泊尔公司提供的反担保，原告应该向公司催要欠款，和股东没关系。被告雷军未提交书面答辩，庭审时其委托代理人辩称，奇泊尔公司提供的反担保，原告应该向公司催要欠款，和股东没关系。经审理本院认定，2014年12月22日，被告山高公司向阳谷县农村信用合作联社签订（阳农信）个借字（2014）年第01122201号《流动资金借款合同》。约定：借款人山某公司向阳谷县农村信用合作联社借款伍佰万元整，借款用途购毛鸡，期限2014年12月22日至2015年12月19日。借款利率为年利率12.88%，在合同有效期内利率不变。按月结息，借款到期，利随本清。同日，原告与阳谷县农村信用合作联社签订编号为（阳农信）保字（2014）年第01122201号《保证合同》，原告自愿对被告山某公司的上述500万元借款提供连带责任担保。保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同时，原告为甲方、被告山某公司为乙方、被告奇泊尔公司为丙方签订《反担保协议》，约定：乙方向阳谷县农村信用合作联社贷款，甲方为贷款提供连带担保，丙方自愿就原告提供的连带担保提供反担保。甲方担保的主债权为2014年12月22日乙方与阳谷县农村信用合作联社签署的（阳农信）流借字（2014）年第01122201号借款合同项下的债权。基于甲方在本协议项下的担保，丙方对甲方的担保债权（对乙方的追偿权）及实现担保债权的全部费用，愿意以其享有所有权或处分权的资产向甲方提供反担保。担保方式为连带责任担保。反担保的范围包括：甲方因前述保证合同向阳谷县农村信用合作联社银行承担的全部债务；甲方为实现本合同项下担保债权所产生的全部费用。保证期间为乙方全部担保债权产生之日起至此笔债务结清日为止，即甲方全部承担担保责任之日起至乙方贷款结清日为止。并约定甲方为实现本合同项下的反担保债权所产生的一切费用，包括但不限于诉讼费、律师费、保险费、鉴定费、评估费、拍卖费、执行费等，由乙丙双方承担。签订合同后，被告山某公司于2014年12月22日向阳谷县农村信用合作联社借款500万元，到期日为2015年12月19日，利率为10.7333‰。因被告山某公司未按期还款，原告于2016年2月2日与山东阳谷农村商业银行股份有限公司签订（阳农商）流借字（2016）年第01020206号《流动资金借款合同》，借款金额伍佰万元整，借款用途承接贷款，借款期限自2016年2月2日始，至2017年1月29日止。年利率为8.5%。次日，原告申请提款500万元，承接了被告山某公司的500万元借款。2016年2月23日，原告诉至本院，要求判令被告山某公司偿还其代偿款500万元及利息。被告奇泊尔公司对第一项诉讼请求承担连带偿还责任。诉讼过程中，原告向本院提起追加被告申请，要求追加被告奇泊尔公司的原任股东雷军、李云霞和现任法人股东三大公司为被告，要求判令三被告对上述诉讼请求承担补充偿还责任。诉讼过程中，原告提出申请，要求法院调取奇泊尔公司工商登记的相关情况。本院调取了奇泊尔公司企业档案变更登记资料，显示：奇泊尔公司于2014年1月22日股东由雷军、张某、郑风兰变更为雷军、李云霞。2014年7月29日，注册资本由原来的300万元增加为3000万元。2016年1月29日，企业类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（法人独资），法定代表人由李云霞变更为王磊，股东由雷军、李云霞变更为三大公司。2016年2月29日查询的奇泊尔企业档案登记资料显示：注册资本3000万元，实收资本300万元，投资者三大公司，认缴出资额3000万元，实缴出资额0万元。另查明，2014年12月19日，经中国银监会山东监管局核准，山东阳谷农村商业银行股份有限公司及其29家分支机构开业。其开业的同时，阳谷县农村信用合作联社自行终止，其债权债务由山东阳谷农村商业银行股份有限公司承担。2016年2月24日，原告向本院提出诉讼保全申请，要求依法对被告奇泊尔公司的土地、厂房及相关财产、被告三大公司的土地、房产、账户以及雷军、李云霞的房产、银行账户予以保全，本院于2016年2月24日作出（2016）鲁1521民初1035号民事裁定书、2016年5月11日作出（2016）鲁1521民初1035号之一、之二民事裁定书，并采取了保全措施。原告为证明被告借款和提供担保的事实提供了下列证据：1、（阳某）流借字（2014）年第01122201号《流动资金借款合同》、《保证合同》、贷转存凭证（借款借据）各一份；2、《反担保协议》；3、（阳某）流借字（2016）年第01020206号《流动资金借款合同》；4、流动资金贷款提款申请书、贷转存凭证（借款借据）、转账支票、交易明细、活期存款对账单各一份。经当庭质证，被告对上述证据的真实性均无异议，对原告代被告山某公司偿还借款本金500万元以及奇泊尔公司提供反担保的事实亦无异议。以上证据的来源和形式均符合法律规定，对其证明力本院予以确认。被告雷军、李云霞、三大公司对本院调取的关于奇泊尔公司的企业档案变更登记资料的真实性无异议，但对公司股东认缴出资额不到位有异议。被告雷军、李云霞认为自2015年后工商局就不再验资了，是不是认缴出资额工商资料上不显示，庭后提交出资材料。被告三大公司认为奇泊尔公司提供反担保时其还不是股东，故不应承担还款责任。但被告雷军、李云霞在本院限定的期限内未提交相关书面证据。本院认为，被告山某公司向阳谷县农村信用合作联社借款500万元，有借款合同、借款凭证为证，事实清楚，证据确凿，被告山某公司理应偿还。逾期不还，有悖诚实信用原则。原告按照保证合同的约定代被告山某公司偿还了借款本金500万元，现原告要求被告山某公司偿还代付借款本金500万元的诉讼请求符合法律规定，本院依法予以支持。因被告山某公司未按时偿还借款，原告作为保证人贷款代被告山某公司偿还了借款本金，从而实际产生了利息损失，故被告山某公司应按照原告向银行贷款的实际利率支付原告利息损失。被告奇泊尔公司向原告提供反担保，并约定反担保的方式为连带责任担保，故其应当对被告山某公司的债务承担连带保证责任。因反担保协议中约定的担保期间为“乙方全部担保债权产生之日起至此笔债务结清日为止，即甲方全部承担担保责任之日起至乙方贷款结清日为止”，应视为约定不明，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，保证期间应为主债务履行届满之日起二年。在被告山某公司未能按约定履行还款义务的情形下，在法律规定的二年保证期间内，被告奇泊尔公司作为保证人应依法承担连带清偿责任。被告奇泊尔公司承担还款责任后，依法享有向被告山某公司追偿的权利。被告雷军、李云霞作为被告奇泊尔公司的股东，对增资的2700万元出资额并未缴纳，被告三大公司作为奇泊尔公司的法人股东亦未实际交纳出资额3000万元。注册资本是公司最基本的资产，确定和维持一定数额的资本，股东全面履行增资义务，对于奠定公司的债务清偿能力，保障债权人利益具有重要价值。出资是公司股东最基本、最重要的义务，同时也是公司法规定的股东必须承担的法定义务。根据最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条的规定，被告雷军、李云霞、三大公司应当在未出资范围内对被告奇泊尔公司应当承担的保证责任不能履行的部分承担补充赔偿责任。被告雷军、李云霞在规定的期限内未提交其已出资到位的书面证据，视其举证不能，故应承担对自己不利的法律后果。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告山东阳谷山高食品有限公司于本判决生效后五日内偿还原告山东鲁青电缆股份有限公司代付款500万元及利息损失（自2016年2月3日起至判决确定履行之日止按年利率8.5%计算）。二、被告内蒙古奇泊尔食品有限公司对上述款项承担连带保证责任。三、被告山东三大食品有限公司在出资不到位的3000万元的范围内对被告内蒙古奇泊尔食品有限公司应承担的第二项责任承担补充赔偿责任。四、被告雷军、李云霞在出资不到位的2700万元的范围内对被告内蒙古奇泊尔食品有限公司应承担的第二项责任承担补充赔偿责任。五、被告内蒙古奇泊尔食品有限公司在承担本判决第二项保证责任后，有权向被告山东阳谷山高食品有限公司追偿。被告如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元,诉讼保全费5000元，均由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 长  刘洪峰审 判 员  李武军人民陪审员  闫丽杰二〇一六年六月六日书 记 员  李盛楠