安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖11民终113号
上诉人（原审被告）：安徽世纪工业气体有限公司，住所地安徽省凤阳县经济开发区凤翔大道,统一社会信用代码913411266989949155。
法定代表人：张波，该公司董事长。
委托诉讼代理人：翁爱月，女，汉族，1955年8月6日出生，住浙江省温州市鹿城区，该公司员工。
委托诉讼代理人：王秀家，安徽濠梁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李善利，男，1969年9月6日出生，汉族，住安徽省凤阳县。
委托诉讼代理人：曹灿，安徽明都律师事务所律师。
上诉人安徽世纪工业气体有限公司（以下简称世纪公司）因与被上诉人李善利劳动争议纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2017）皖1126民初3089号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
世纪公司上诉请求：撤销原判，改判驳回李善利的诉讼请求。事实和理由：李善利与其公司2014年4月份建立劳动关系，双方签订无固定期限劳动合同，合同约定李善利月工资为2350元，工资总额为3300元，这个工资总额中包含加班费。2016年12月8日李善利主动提出辞职离开其公司，从劳动合同内容及考勤表中的签字、工资单均能显示，其公司按时支付了工资、加班费以社会保险费用，原判无事实和法律依据，请求二审法院查清事实，依法予以改判。
李善利辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
李善利�一审法院起诉请求：1.判令世纪公司赔偿李善利从2011年12月至2014年3月期间的社会保险费15715.7元；2.补交从2014年4月至2015年1月期间的医疗保险费1536.9元；3.补发自2011年1月至2016年12月，共5年的带薪休假工资11882.25元；4.补发自2011年12月至2016年12月，共5年法定休假日少发的工资15140.95元；5.支付未签订劳动合同的双倍惩罚性工资33622.7元；6.按实际工资标准补发5年的超时加班费123575.4元；7.支付李善利被迫解除劳动合同的经济补偿金5个半月工资19506.67元。
一审法院认定事实：2014年2月，世纪公司与李善利签订了一份全日制用工劳动合同书，约定合同期限为无固定期限，自2014年2月1日起；李善利在世纪公司从事电工工作；月工资2350元；工资总额3300元（包括加班费）。2016年12月8日，世纪公司为李善利出具了解除劳动合同证明，主要内容为：李善利与本单位依法订立�劳动合同（合同期限自2013年6月1日起），于2016年12月31日，因单位不给年休假（原因）解除。在本单位电工岗位工作年限自2011年12月2日起至2016年12月31日止，共4年。2017年6月，李善利向凤阳县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该仲裁院于2017年6月30日裁决驳回李善利的请求事项。李善利对此不服提起诉讼。
一审法院认为，关于李善利诉请的第一项赔偿从2011年12月至2014年3月期间的社会保险费15715.7元。经查，李善利2011年12月份的社会保险费已由凤阳华众玻璃公司缴纳，此后至2014年3月，已由山东力诺新材料有限公司进行了缴纳。对此，李善利辩称由于世纪公司未缴纳社保，李善利与山东力诺新材料有限公司关系好，便以该公司名义缴纳了社保，钱是李善利出的。但李善利未提交证据证明实际支付了用人单位应负担的社保费用。并且其该节辩称与劳动关系的真实�态不符，违反社会保险法的规定，对社会保险的登记、核定、缴纳、支付等正常秩序造成影响，故对其该项请求不予支持。
关于李善利诉请的第二项补交从2014年4月至2015年1月期间的医疗保险费1536.9元。由于此期间内的其他社会保险险种费用已由世纪公司缴纳，故其该项请求属于增加社会保险险种，不属于劳动人事争议，故不予处理，其可向社会保险费征收机关申请解决。
关于李善利诉请的第三项补发自2011年1月至2016年12月，共5年的带薪休假工资11882.25元。不属劳动争议受案范围，故不予处理。
关于李善利诉请的第四项补发自2011年12月至2016年12月，共5年法定休假日少发的工资15140.95元[一年有十一天法定节假日，相当于三十三天的加班费，[158.43元/天（一天8小时，3300元/月÷20.83天=158.43元/天）×33天-2200(单位已付)]×5年]。《最高人民法院�于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案中，李善利提交了部分考勤表，以及2014年5个月、2015年11个月、2016年11个月的工资单，用于证明其加班费主张。世纪公司质证认为考勤表不具有真实性、合法性、关联性，工资单内除基本工资外都是加班费。根据前述规定，世纪公司必须保存工资支付记录的时间为两年，故双方对2012年、2013年、2014年法定休假日加班费产生的争议，应由李善利负举证责任证明世纪公司欠其加班费。由于李善利提交的2014年工资单显示已发放加班津贴、加班工资，双方2014年2月签订的劳动合同记载月工资2350元，工资总额3300元（包括加班费），故其提交的证据不足以证明除已发加班费外世纪公司还欠其2012年、2013年、2014年法定休假日加班费，对其该部分主张不予支持。双方对2015年、2016年法定休假日加班费产生的争议，根据前述规定，世纪公司负有举证责任证明已足额支付加班费，经一审法院释明，世纪公司未提交相关工资支付清单及考勤记录，应承担举证不利的后果，故对李善利提交的2015年、2016年工资单予以采纳。双方当事人认可李善利的工作时间为白、夜、转（第一日白班早8时至晚20时共12小时、次日夜班晚20时至第三日早8时共12小时、第三日早8时休息24小时至下一轮转），而世纪公司提交的证据不能证明李善利就餐时间可以下班离开公司，故认定上述12小时均为李善利在岗时间。关于加班费计算基数，�方劳动合同约定月工资2350元，工资总额3300元（包括加班费），但未明确加班费计算基数，从李善利提交的工资单看，2015年1、2月份工资包括基本工资2700元、教育经费200元、安全奖200元、加班津贴200元、夜餐费等、节假加班，之后的月份工资单中加班津贴变为津贴。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定若干具体范围的解释》中规定“工资总额”的几个组成部分，本院认定李善利2015年1、2月份的加班费计算基数为3100元，小时工资为17.82元[3100元/月÷（月计薪天数21.75天×8小时）]，之后加班费计算基数为3300元，小时工资为18.97元[3300元/月÷（月计薪天数21.75天×8小时）]。李善利提交的工资单和世纪公司提交的加班工资情况汇总表中节假加班个数相同，表内一个加班为8小时，世纪公司按100元标准支付，法定休假日世纪公司按照实际加班小时数的200%计算报酬。通�对比双方提交的工资单和李善利提交的考勤表，可以看出如遇法定节假日，白班从8时至20时工作12个小时，夜班从20时至24时工作4小时，转班从0时至8时工作8小时。可见，按照白、夜、转的工作安排，每个法定休假日李善利均会上班，经核算，李善利主张的2015年法定休假日按上班共88小时（8小时×11天）计算，在双方提交的工资表节假日加班个数范围内，故认定世纪公司还应支付李善利2015年法定休假日工资[17.82元/小时×28小时（元旦、春节工作时间）+18.97/小时×60小时]×300%-2200元=2711.48元。李善利主张的2016年法定休假日按上班共88小时（8小时×11天）计算，超出双方提交的工资表节假日加班个数，实际应按84小时计算，故认定世纪公司还应支付李善利2016年法定休假日工资18.97/小时×84小时×300%-2200元=2580.44元。合计世纪公司还应支付李善利法定休假日工资5291.92元。
关于李善利诉请的第五项支付未签订劳动合同的双倍惩罚性工资33622.7元。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，李善利提交的解除劳动合同证明记载其从2011年12月2日到世纪公司工作，根据前述法律规定，双倍工资的截止时间应为2012年12月1日。那么，仲裁时效应从次日起计�一年。凤阳县劳动人事争议仲裁院未支持李善利的该项请求，符合法律规定，故对李善利的该项请求不予支持。
关于李善利诉请的第六项按实际工资标准补发5年的超时加班费123575.4元[（平均每周工作56小时-40小时）×52周÷8小时×5年×158.43元/天×150%]。对于2012年、2013年、2014年加班费，工资组成不详且双方各持一词，同本院认定该期间法定休假日加班费情形，李善利提交的证据不足以证明世纪公司还欠其2012年、2013年、2014年加班费，对其该部分主张，本院不予支持。对于2015年、2016年加班费，世纪公司未提交相关工资支付清单及考勤记录，证明已足额支付加班费，应承担举证不利的后果。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。按照本案双方认可的李善利工作时间白、夜、转，经计算，李善利平均每周工作56小时，每周加班12小时（56小时-44小时）。由于2015年、2016年已分别计算法定休假日加班88小时、84小时加班费，故计算延时加班时间应扣除该88小时、84小时。按照本院前述核算的李善利2015年1、2月份小时工资17.82元，之后小时工资18.97元，本院认定李善利2015年延时工作加班费为15134.58元[（12小时/周×8周-28小时）×17.82元/小时×150%+（12小时/周×44周-60小时）×18.97元/小时×150%]，2016年延时工作加班费为15365.7元[（12小时/周×52周-84小时）×18.97元/小时×150%]。合计世纪公司应支付李善利延时加班费30500.28元。
关于李善利诉请的第七项支付李善利被迫解除劳动合同的经济补偿金5个半月工资19506.67元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合�：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。庭审中，李善利陈述其向公司提交了辞职申请，解除劳动合同证明内容系其本人书写，按照该证明内容记载，因单位不给年休假（原因）解除合同。而此情形并不符合前述法律规定的解除劳动合同支付经济补偿的条件，故对其该项请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、安徽世纪工业气体有限公司于本判决生效后十日内支付李善利法定休假日工资5291.92元、延时加班费30500.28元；二、驳回李善利的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由李善利负担2.5元，安徽世纪工业气体有限公司负担2.5元。
二审中，世纪公司举证了李善利2015至2016年期间的考勤表和工资发放表，以证明其公司已支付了加班工资。
李善利质证意见为：上述证据不属于新证据，不予质证。
本院认证意见为：考勤表有员工签名，经与李善利核实，李善利对考勤表的真实性予以认可，故对考勤表的真实性予以确认；关于工资发放表，经审查，该工资发放表中的工资总额与实发工资数额与李善利一审中提供的银行流水单及工资条一致，但具体发放项目不一致，双方存在争议，对该考勤表和工资发放表的证明目的本院将结合其他证据予以综合认定。
二审查明的事实与一审一致，对一审法院认定的事实本院予以确认。
本院认为：本案中，李善利工作时间为“三班倒”，即工作12小时后休息24小时，故李善利存在延时加班和法定节假日加班的情形。按“三班倒”工作模式，李善利全年有三分之一为工作时间，三分之二为休息时间，故李善利2015年度法定节假日加班平均时间应为88小时（11天×24小时÷3），延时加班（扣除法定节假日）平均时间应为744小时{[（365天-11天）÷3×24小时]－（21.75天×8小时×12个月）}；2016年度法定节假日加班时间、延时加班时间亦分别为88小时和744小时，两年合计法定节假日加班时间为176小时、延时加班时间为1488小时。关于加班费计算基数，依据法律规定应当按照劳动者正常劳动情形下的收入确定加班费基数（不包含用人单位可自行决定给付的福利），李善利与世纪公司签订的劳动合同约定李善利的正常月工资为2350元，本案双方对于工资发放项目存在争议，故以劳动合同约定的月工资标准作为计算加班费基数较为公平合理，即李善利每小时工资为13.5元/小时（2350元÷21.75天÷8小时）。经核算，李善利2015年度和2016年度合计加班费：法定节假日加班费为7128元（176小时×13.5元/小时×300%），延时加班费为30132元（1488小时×13.5元/小时×150%）。本案双方签订的劳动合同约定李善利标准工资为2350元，工资总额中包括加班费。世纪公司称其公司发放给李善利的工资除2350元标准工资和夜餐费外均为加班费，鉴于双方对工资发放项目存在争议，且李善利未能提供充分证据证明其实际领取的工资中还有包含其他福利补贴，故应当以双方签订的劳动合同的约定来确定世纪公司发放给李善利的加班费数额较为公平合理，鉴于劳动合同中约定工资总额中包含加班费，且未约定有其他福利补贴项目，故本院确定李善利实际领取的工资中除2350元标准工资和夜餐费外均应当属于加班费。经核算，李善利2015年至2016年实际�取的工资总数为79857.89元，其实际领取的加班费合计为22242.89元（79857.89元-2350元×24个月-1215元夜餐费），故世纪公司还应当再支付李善利法定节假日加班费、延时加班费合计为15017.11元（7128元+30132元-22242.89元。世纪公司上诉称其公司已向李善利支付了全部加班费的理由不能成立，本院不予支持，但原判认定世纪公司尚欠付的加班费数额计算错误，本院予以纠正。据此，原判认定事实清楚，但判决结果部分不当，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省凤阳县人民法院（2017）皖1126民初3089号民事判决第一项“驳回原告李善利的其他诉讼请求”；
二、变更安徽省凤阳县人民法院（2017）皖1126民初3089号民事判决第二项“被告安徽世纪工业气体有限公司于本判决生效后十日内支付原告李善利法定休假日工资5291.92元、延时加班费30500.28元”为“安徽世纪工业气体有限公司于本判决生效后十日内支付李善利法定节假日加班费、延时加班费合计为15017.11元”。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费10元，由上诉人安徽世纪工业气体有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 周海燕
审判员 谭庆龙
审判员 张明勇
二〇一八年三月二十一日
书记员 余 梦
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。