广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中中法民六终字第284号
上诉人（原审被告）：珠海葆力物业管理有限公司中山坦洲分公司，住所地广东省中山市。
负责人：许荣灿。
上诉人（原审被告）：珠海葆力物业管理有限公司，住所地广东省珠海市。
法定代表人：许荣灿，该公司总经理。
上述上诉人共同委托代理人：邓浩，该公司人事经理。
被上诉人（原审原告）：王理贵，男，1966年3月1日出生，汉族，住广西贺州市八步区。
上诉人珠海葆力物业管理有限公司（以下简称葆力公司）、珠海葆力物业管理有限公司中山坦洲分公司（以下简称葆力坦洲分公司）因与被上诉人王理贵劳动合同纠纷一案，不服中山市第一人民法院作出的（2014）中一法坦民五初字第10号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明：葆力坦洲分公司系葆力公司的分公司，经营范围为物业管理服务，住宅小区内停车服务。2011年9月4日，王理贵与葆力坦洲分公司签订劳动合同书，约定：王理贵在葆力坦洲分公司处担任物业管理员；期限从2011年9月4日至2014年9月3日，每日工作8小时，每周工作5天；每月工资底薪1100元；双方协商一致，葆力坦洲分公司可以在王理贵工资中扣除个人所得税、个人社保费、工会费、个人食宿等费用；合同还就其他内容进行了约定。签订合同后，王理贵在葆力坦洲分公司负责物业管理服务的场所担任保安。2013年5月起，王理贵的基本工资变更为1310元。2013年10月，王理贵因故离职，遂向中山市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求葆力坦洲分公司支付加班工资差额26019元及违法解除劳动合同赔偿金17844元。中山市劳动争议仲裁委员会于2013年11月19日立案受理后，于2014年1月3日做出中劳仲案字（2013）4697号仲裁裁决书，裁定葆力坦洲分公司支付王理贵20**年9月至2013年9月期间工资差额12914.39元，驳回王理贵的其余仲裁请求。王理贵对此不服，于2014年1月10日向原审法院起诉，诉请：1、葆力公司、葆力坦洲分公司补发其加班费26019元；2、葆力公司、葆力坦洲分公司支付其违法解除劳动合同经济赔偿金17844元。
另查：中劳仲案字（2013）4697号仲裁裁决认定：王理贵在2011年9月至2013年9月期间日延长工作共1912小时，休息日工作共2556小时；日延长工作时间工资18840.68元，休息日工作时间工资33591.71元；葆力坦洲分公司已支付该期间日延长、休息日工作时间工资共39518元，还须支付该期间日延长、休息日工资差额12914.39元（18840.68元＋33591.71元-39518元）。王理贵对上述事实没有异议，但认为葆力坦洲分公司已付的加班工资中扣除了绩效、水电、伙食及住宿费用合计12976元。葆力坦洲分公司及王理贵均提交的薪资明细总表显示，葆力坦洲分公司扣除王理贵绩效、水电、伙食、住宿等费用合计12949元；2012年10月至2013年9月的实发工资合计32099元，平均每月2674.92元。
又查：庭审中，王理贵申请证人罗某某、罗某某及袁某某出庭作证，证明王理贵没有在葆力坦洲分公司吃住；2013年10月22日晚上，葆力坦洲分公司不允许王理贵上班。罗某某称：王理贵在外租房，没有在单位吃住；公司也没有扣我的住宿及伙食费。罗某某称：2013年10月22日晚上看到王理贵工作的小区保安队长、班长不许王理贵上班，并且派出所的民警也过来了。袁某某称：王理贵没有在公司吃住，离职是因为王理贵与保安队长发生矛盾，保安队长不让王理贵上班；班长通知所有保安说队长不让王理贵进门上班，我见到其他保安不让王理贵进门上班。
原审法院认为：本案系劳动合同纠纷。结合双方的诉辩陈述及庭审查明事实，双方争议的焦点为：一、葆力坦洲分公司应补发加班工资的金额；二、葆力坦洲分公司有无解除与王理贵签订的劳动合同。
关于焦点一。劳仲案字（2013）4697号仲裁裁决认定，2011年9月至2013年9月期间王理贵日延长工作时间工资18840.68元，休息日工作时间工资33591.71元，葆力坦洲分公司已支付该期间日延长、休息日工作时间工资共39518元，还须支付该期间日延长、休息日工资差额12914.39元。王理贵对上述事实没有异议，葆力坦洲分公司没有向法院起诉，应视为认可该裁决认定的事实，故对上述事实原审法院予以确认。王理贵提出葆力坦洲分公司在支付上述加班工资39518元时，无故扣发了绩效、水电、伙食及住宿费用合计12976元，该款应予补发。经核实王理贵薪资明细总表，葆力坦洲分公司扣发王理贵绩效、水电、伙食、住宿等费用合计12949元。上述扣发款项是否应当返还，分析如下：一、双方签订的劳动合同约定，葆力坦洲分公司可以在王理贵的工资中扣发个人所得税、个人社保费、工会费、个人食宿等费用，但没有约定可以扣发绩效，葆力坦洲分公司亦没有举证证明有合理的理由扣发绩效工资，故葆力坦洲分公司应当返还扣发的绩效工资；二、葆力坦洲分公司可以依照合同约定扣发水电、伙食、住宿等费用，但前提是王理贵在公司住宿、吃饭。葆力坦洲分公司没有提供证据证明王理贵在公司宿舍食宿，且证人证言证实王理贵并未在公司食宿，故葆力坦洲分公司应当返还扣发的住宿、伙食、水电等费用。综上，葆力坦洲分公司并无合理理由扣发王理贵绩效、水电、伙食、住宿等费用，故应当补发的工资为25863.39元（12914.39元＋12949元）。
关于焦点二。王理贵主张葆力坦洲分公司不允许其进入工作场地，葆力坦洲分公司则否认该事实，并认为其一直持续为王理贵购买社保至今，没有解除劳动合同。但证人罗某某及袁某某证明保安队长、班长不让王理贵上班，王理贵在2013年10月22日晚上在工作场所报警，结合王理贵在发生争议后及时申请劳动仲裁的事实，原审法院认定葆力坦洲分公司拒绝王理贵进入工作场地，是以实际行为违法解除与王理贵的劳动合同，应向王理贵支付赔偿金。葆力坦洲分公司虽然仍为王理贵购买社保，但该行为不能证明劳动合同并未解除。如上所述，葆力坦洲分公司应当补发2011年9月至2013年9月期间的工资25863.39元（12914.39元＋12949元），平均每月1034.54元（25863.39元÷25个月），加上离职前十二个月的平均实发工资为每月2674.92元（32099元÷12个月），合计王理贵离职前十二个月的平均实发工资为每月3709.46元。王理贵从2011年9月4日入职，2013年10月22日离职，经济补偿金应当计算2.5个月。葆力坦洲分公司应当支付的赔偿金为18547.3元（3709.46元×2.5个月×2倍），王理贵主张葆力坦洲分公司支付赔偿金17844元，没有超过上述金额，系其对自身权利的处分，原审法院予以支持。
葆力坦洲分公司系葆力公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，葆力坦洲分公司所负债务应由葆力公司承担。故葆力坦洲分公司与葆力公司应共同向王理贵支付上述款项。葆力公司、葆力坦洲分公司经原审法院的合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩及举证的权利，由此产生的诉讼风险将由其自行承担。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、葆力坦洲分公司、葆力公司于本判决生效之日起七日内共同向王理贵支付工资差额25863.39元、赔偿金17844元；二、驳回王理贵的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由葆力公司、葆力坦洲分公司负担。
葆力公司、葆力坦洲分公司不服原审判决，于法定期限内向本院上诉称：1、王理贵的一审诉讼请求已经超过了劳动仲裁时的请求范围，一审判决未经劳动仲裁前置程序直接裁判，违反了法定程序；2、一审事实认定存在严重错误。王理贵当班睡觉，不接受保安队长批评，主动挑衅并与保安队长发生肢体冲突后报警，主要责任在于王理贵。事发后，为了小区工作和谐稳定，公司根据规章制度规定请求王理贵调岗，并等候处理。王理贵却不接受，多次强入小区并再次报警，民警了解情况后责令王理贵不许影响公司经营，并要求其离开，否则王理贵也不会停止闹事。基于上述事实，一审判决葆力坦洲分公司、葆力公司支付经济补偿金错误；3、一审将加班费与伙食费进行了“当然”区分，但二者在本案中是混同的，一审认定的加班费、伙食费用被重叠计算，存在错误。综上，请求撤销原审判决第一项，改判葆力坦洲分公司、葆力公司不需承担相关责任。
二审期间，葆力坦洲分公司、葆力公司提交了员工宿舍入住申请表一份，拟证明公司已提供了吃住条件，只是王理贵不愿意接受。
针对葆力坦洲分公司、葆力公司的上诉意见，王理贵答辩称：同意一审判决，请求法院按照法律规定处理。
经审理查明：除原审判决查明的“葆力坦洲分公司扣除王理贵绩效、水电、伙食、住宿等费用合计12949元”外，原审判决查明的其它事实属实，本院予以确认。
另查明，葆力坦洲分公司机构类型为企业非法人。王理贵申请仲裁时请求“一、2011年9月至2013年9月日延长、休息日加班工资差额26019元”，一审诉请“①…2011年9月-2013年9月份加班费共计贰万陆仟拾玖元正（26019元）.（其中私扣本人食宿、绩效、水电等共计12976元）”。王理贵确认其工资由法定工作时间工资和加班工资组成，加班工资包括日延长工作时间加班工资（普加加班工资）、休息日加班工资（例日加班工资）和法定节假日加班工资（国假加班工资）。葆力坦洲分公司提供了加班月明细表、薪资明细总表，拟证明王理贵的加班及工资情况，加班月明细表、薪资明细总表中关于王理贵的加班时间相一致，但加班月明细表、薪资明细总表没有王理贵的签名确认。薪资明细总表中2011年9月至2013年9月王理贵应发工资74565元（其中2012年10月至2013年9月应发工资37004元）。王理贵不确认薪资明细总表中的加班工资情况，并主张加班工资应依据其提交的加班明细一览表进行计算。加班明细一览表系王理贵单方自行制作，加班明细一览表显示王理贵20**年9月至2013年9月普加加班1912小时（其中2011年9月至2013年4月1520小时，2013年5月至2013年9月392小时），2011年9月至2013年9月例日加班2556小时（其中2011年9月至2013年4月2028小时，2013年5月至2013年9月528小时），2011年9月至2013年9月国假加班220小时（其中2011年9月至2013年4月188小时，2013年5月至2013年9月32小时）。王理贵确认国假加班工资已经足额支付。
本院认为，结合葆力坦洲分公司、葆力公司的上诉意见及王理贵的答辩意见，本案争议的焦点在于葆力坦洲分公司是否需支付王理贵所扣除的绩效、水电、伙食、住宿费用、是否需补发王理贵20**年9月至2013年9月加班工资以及是否存在违法解除与王理贵的劳动合同。
一、关于葆力坦洲分公司是否需支付王理贵所扣除的绩效、水电、伙食、住宿费用的问题。
王理贵在仲裁时并未申请葆力坦洲分公司需支付其所扣除的绩效、水电、伙食、住宿费用，该诉求系在法院受理后增加的，且与本案劳动争议具有可分性，属独立的争议事项，故在本案中本院不予处理，王理贵可依法向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
二、关于葆力坦洲分公司是否需补发王理贵20**年9月至2013年9月加班工资的问题。
王理贵提供加班明细一览表，拟证明其加班时间及加班工资，但加班明细一览表系其单方自行制作，未提供其它充分有效的证据加以佐证，结合加班明细一览表中列举的加班时间，在全年无任何休息的情况下王理贵每天工作达十二小时左右，时间明显过长，与常理不符。葆力坦洲分公司提供的加班月明细表、薪资明细总表中关于王理贵的加班时间相一致，且时间较为合理。故本院不予采信王理贵提供的加班明细一览表，采信葆力坦洲分公司提供的薪资明细总表。薪资明细总表中2011年9月至2013年9月应发工资数额74565元，王理贵工作25个月的月平均工资为2982.6元。参照中山市人力资源和社会保障局发布的《2012年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位》中保安员的月薪高价位数2872元、中价位数2132元、低价位数1340元，王理贵的工资已高出高价位数。且薪资明细总表中王理贵的应发工资包含了加班工资，鉴于王理贵作为保安，虽然在岗时间长，但劳动强度与工作时间明显不一致，属将在岗时间完全认定为工作时间明显不合理的特殊岗位，在认定加班时间时，应充分考虑王理贵岗位的工作性质和当地劳动力价格水平，并尊重该行业和岗位工资支付的行规惯例，从严掌握和判断王理贵主张在标准工作时间以外的加班工资和加班时间，故本院认定葆力坦洲分公司已足额支付了王理贵20**年9月至2013年9月包括加班工资在内的所有劳动报酬，王理贵主张葆力坦洲分公司补发其加班工资，理据不足，本院不予支持。
鉴于仲裁裁决葆力坦洲分公司支付王理贵20**年9月至2013年9月份加班费12914.39元，而葆力坦洲分公司并未对仲裁裁决提起诉讼，视为其认可仲裁裁决结果，故葆力坦洲分公司应按12914.39元向王理贵支付加班费。
三、关于葆力坦洲分公司是否存在违法解除与王理贵的劳动合同问题。
王理贵主张葆力坦洲分公司不让其上班，并提供对话录音及证人罗某某、袁某某当庭所作证言予以证实，对话录音内容明确反映葆力坦洲分公司不让王理贵打卡上班，与证人证言反映的保安队长、班长不让王理贵上班，王理贵在2013年10月22日晚上在工作场所报警的事实相吻合，能够认定葆力坦洲分公司存在不让王理贵打卡上班的情形，葆力坦洲分公司是以实际行为违法解除与王理贵的劳动合同，应向王理贵支付赔偿金。王理贵离职前十二个月（2012年10月至2013年9月）平均工资为3083.67元（应发工资37004元÷12个月）。鉴于王理贵从2011年9月4日入职，2013年10月22日离职，赔偿金应当计算2.5个月，故葆力坦洲分公司应支付王理贵违法解除劳动合同赔偿金15418.35元（3083.67元／月×2.5个月×2倍）。
因葆力坦洲分公司系葆力公司的分公司，葆力坦洲分公司机构类型为企业非法人，故葆力公司应与葆力坦洲分公司共同承担上述给付义务。
综上，原审判决认定事实存在错误，导致适用法律有不当之处。对葆力坦洲分公司、葆力公司上诉理由成立的部分，本院予以支持，不成立的部分，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省中山市第一人民法院（2014）中一法坦民五初字第10号民事判决第二项及案件受理费负担部分；
二、变更广东省中山市第一人民法院（2014）中一法坦民五初字第10号民事判决第一项为：珠海葆力物业管理有限公司中山坦洲分公司、珠海葆力物业管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付王理贵20**年9月至2013年9月加班费12914.39元以及违法解除劳动合同赔偿金15418.35元，以上合计28332.74元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由珠海葆力物业管理有限公司中山坦洲分公司、珠海葆力物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 葛贻环
审 判 员 章文佳
代理审判员 卢俊辉
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 梁华乔