河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀08刑终311号
原公诉机关河北省丰宁满族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）樊立国，出生于河北省丰宁满族自治县，住丰宁满族自治县。2016年1月14日因涉嫌非法持有枪支被丰宁满族自治县公安局刑事拘留，同日被取保候审，2016年4月8日被丰宁满族自治县人民检察院取保候审，2016年7月28日经丰宁满族自治县人民法院决定，被丰宁满族自治县公安局执行逮捕，7月29日被取保候审。
原审被告人张某甲，出生于河北省丰宁满族自治县，住丰宁满族自治县。2016年1月14日因涉嫌非法持有枪支被丰宁满族自治县公安局刑事拘留，2016年1月29日被丰宁满族自治县公安局取保候审，2016年4月8日被丰宁满族自治县人民检察院取保候审，2016年7月29日被丰宁满族自治县人民法院取保候审。
原审被告人张某某，出生于河北省丰宁满族自治县，住丰宁满族自治县。2016年1月14日因涉嫌非法持有枪支被丰宁满族自治县公安局刑事拘留，2016年1月29日被丰宁满族自治县公安局取保候审，2016年4月8日被丰宁满族自治县人民检察院取保候审，2016年7月29日被丰宁满族自治县人民法院取保候审。
原审被告人魏某某，出生于河北省丰宁满族自治县，住丰宁满族自治县。2016年1月14日因涉嫌非法持有枪支被丰宁满族自治县公安局刑事拘留，2016年1月29日被丰宁满族自治县公安局取保候审，2016年4月8日被丰宁满族自治县人民检察院取保候审，2016年7月29日被丰宁满族自治县人民法院取保候审。
河北省丰宁满族自治县人民法院审理河北省丰宁满族自治县人民检察院指控原审被告人樊立国、张某甲、张某某、魏某某犯非法制造枪支罪一案，于2016年9月22日日作出（2016）冀0826刑初111号刑事判决。原审被告人樊立国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，张某甲通过网络了解到通过改装射钉枪制造枪支的方法后，同被告人樊立国一同通过“网络购物”的方式购买射钉枪、钢管等物品，共同改装疑似枪支两支并每人持有一把枪支。2015年底被告人樊立国以“网络购物”的方式购买马桶快排打气筒和不锈钢精密水管等物品，改装成疑似枪支一支。经鉴定：该疑似枪支三支，其中两支属于以火药为发射动力的枪支，能够正常击发，具有杀伤能力；第三支属于以气体为发射动力的枪支，能够正常击发，具有杀伤能力。
2015年4月至5月期间，被告人樊立国应被告人魏某某、张某某的要求以同样的方式帮助被告人被告人魏某某、张某某各组装疑似枪支一支，被告人魏某某、张某某各自持有一支疑似枪支，经鉴定：该二支疑似枪支属于以火药为发射动力的枪支，能够正常击发，具有杀伤能力。指控上述事实公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验检查笔录等证据。
以上事实，有公诉机关当庭举证，并经质证查证属实的下列证据证实：
1、《受案登记表》一份，证实2016年1月12日17时21分许，丰宁满族自治县公安局大滩派出所接到匿名举报电话称在大滩镇元山子村有一男子持枪进入草原综合商店。
2、《到案经过》四份，证实被告人樊立国、张某甲、张某某均系于2016年1月13日主动到大滩镇派出所投案，被告人魏某某系于同日被传唤到案。
3、被告人樊立国、张某甲、魏某某的户籍证明信各一份、被告人张某某的常住人口数据查询详细信息一份，证实四被告人的身份状况。
4、被告人樊立国的供述与辩解，证实2015年左右，被告人张某甲对其称射钉枪经过改装可以制成枪支，后二人通过其淘宝账户购得两把射钉枪及配件，并在被告人张某甲家组装成枪械两把，二人各自持有一把。后被告人魏某某、张某某先后要求其为二人从网上购买配件用于组装枪支。2015年底，其又在网上购买了快排打气筒和不锈钢精密水管组装了一把气枪。
5、被告人张某甲的供述与辩解，其关于与被告人樊立国共同组装枪支部分的供述与被告人樊立国的供述基本一致。
6、被告人魏某某的供述与辩解，证实2015年4、5月份左右，其见被告人樊立国、张某甲每人都有一把射钉枪改装的枪械，便也想弄一把，随后其与张某某联系被告人樊立国从网上购买相关配件，其给了樊立国1200.00元，后被告人樊立国在其家中分别为其与张某某组装了枪支。
7、被告人张某某的供述与辩解，证实2015年4、5月份左右，其见被告人樊立国、魏某某在玩枪，便也想弄一把，随后其联系被告人樊立国为其从网上购买相关配件并给了樊立国1000.00元，其通过快递取得配件后，被告人樊立国在被告人魏某某家，为其组装了枪支。
8、对被告人魏某某住处的搜查笔录一份、提取被告人樊立国持有枪支的提取笔录一份、扣押决定书附带扣押清单五份、办案说明一份，证实丰宁满族自治县公安局在被告人樊立国提取改装枪、改装气枪各一把及钢珠、射钉弹20颗并进行了扣押，同时扣押了被告人张某甲的改装枪一把、张某某的改装枪一把及魏某某的改装枪一把、板翅六只、野兔一只、山鸡四只；另证实因板翅、山鸡、野兔不宜保存已被丰宁满族自治县公安局进行了销毁。
9、现场勘验笔录、现场图、现场照片及现场勘验情况分析报告一组，证实被告人樊立国经营的草原综合商店勘验及现场状况。
10、被告人樊立国的网上购物记录一组，证实其购买配件用于组装枪械的过程。
11、唐山市公安局物证鉴定所出具的冀唐公物鉴痕字[2016]014号检测报告一份、附带鉴定意见通知书四份，证实从四被告人处扣押的疑似枪械均属于枪支，能够正常击发，具有杀伤能力。
被告人樊立国当庭提交了大滩镇元山子村民委员会出具的证明两份，证实其并无犯罪前科，家庭情况较为困难。该部分证据公诉机关以与案件事实无关为由不予认可，上述质证意见予以采纳。
原审法院认为：被告人樊立国、张某甲、张某某、魏某某违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法制造枪支，四被告人的行为已构成非法制造枪支罪，公诉机关指控罪名成立，依法应予惩处，其中被告人张某甲在通过上网了解到可以通过改装射钉枪制造枪支后，通过被告人樊立国购买配件，二人共同制造以火药为发射动力的枪支两支；被告人樊立国在明知被告人张某某、魏某某意图通过其帮助制造枪支的前提下，分别应被告人张某某、魏某某的要求，帮助二被告人购买材料并协助二被告人各制造枪支一支，上述犯罪行为中被告人樊立国已分别与被告人张某甲、魏某某、张某某构成共同犯罪，因上述犯罪行为的犯意分别由被告人张某甲、魏某某、张某某发起，而被告人樊立国购买了材料配件，并分别同三被告人共同进行了制造，故应认定四被告人在各自参与的犯罪行为中均为主犯。被告人张某甲、张某某的辩护人虽对二被告人的定罪存有异议，但因二被告人所持有的枪支均系购买射钉枪与钢管等材料进行打磨、拆卸、拼装所得，上述枪支系被告人对日常生活、生产用品进行加工而得的劳动成果，而非购买完整枪支并持有，以上过程应认定为制造枪支，故被告人张某甲、张某某的辩护人关于应以非法持有枪支罪对二被告人进行判处的辩护意见不予采纳，三辩护人关于被告人樊立国、张某甲、张某某应认定为自首，依法可从轻处罚的辩护意见予以认可，其余辩护意见不予支持。据此判决：一、被告人樊立国犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年零六个月。二、被告人张某甲犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。三、被告人魏某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。四、被告人张某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
原审被告人樊立国不服判决，向本院提出上诉。其上诉主要提出：我非法制造的枪支系网购射钉枪与钢管改制而成，非军用枪支，杀伤力低，只用于平时狩猎，主观恶性小，没有造成严重社会危害；同时有自首情节，无违法犯罪前科，系偶犯。请求本院依法减轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，2015年4月至12月间，上诉人樊立国分别同原审被告人张某甲及原审被告人张某某、魏某某从网络购买射钉枪、钢管等物品，共同改装疑似枪支四支，樊立国单独从网络购买马桶快排打气筒和不锈钢精密水管等物品，改装疑似枪支一支，以上枪支经鉴定能够正常击发，具有杀伤能力。原判认定上述事实清楚，有被告人的供述及辩解、受案登记表、到案经过、搜查笔录、现场勘查笔录、现场图照片、提取笔录、扣押决定书和扣押清单、网上购物记录、检测报告等物证及书证证实。上述证据已经一审庭审质证，本院审查，予以确认。
本院认为，上诉人樊立国、原审被告人张某甲、张某某、魏某某非法制造枪支，危害公共安全，其行为均已构成非法制造枪支罪。上诉人樊立国与原审被告人张某甲共同制造枪支2支、与张某某、魏某某各制造枪支1支，上述4支枪经鉴定均为以火药为发射动力的枪支。此外，樊立国还单独制造枪支1支，经鉴定为以气体为发射动力的枪支。樊立国制造的5支枪均能够正常击发，具有杀伤力。依照最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第(二)项、第二条第（一）项的规定，非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上五支以下的，应处三年以上十年以下有期徒刑。原判考虑樊立国非法制造枪支的目的、没有造成严重后果、自首等量刑情节，予以从轻处罚，量刑适当，其上诉提出量刑重的理由，本院不予采纳。其非法制造火药枪4支，不属于情节较轻，因而不符合适用缓刑的条件，其上诉请求适用缓刑，本院不予支持。张某甲非法制造枪支2支，魏某某、张某某各非法制造枪支1支，情节较轻，原判适用缓刑，适用法律正确。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 丛云峰
审判员 孟路遥
审判员 赵 辉
二〇一六年十月三十一日
书记员 徐冉冉