重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第00585号
上诉人（原审原告）刘文军。
委托代理人谢直贵。
上诉人（原审原告）刘志蓉。
委托代理人谢直贵。
上诉人（原审被告）薛章哲。
上诉人刘文军、刘志蓉、薛章哲因医疗损害责任纠纷一案，不服梁平县人民法院（2013）梁法民初字第00055号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2010年9月1日，二原告之父刘某某因腰痛到梁平县云龙中心卫生院就诊，同日上午7点30分途遇被告薛章哲，便到被告薛章哲处就诊，诊断为嵌疝、肺炎、感染中毒性休克、肠坏死穿孔全腹膜炎、麻痹性肠梗阻，即行“右侧”嵌疝手术复位加压包扎和输液治疗。2010年9月2日8点30分，刘某某出现大汗、恍惚、手足尖冷、答问错乱不清，进行性加剧，于当日9点死亡。2010年10月25日重庆市渝东司法鉴定中心对其进行尸体解剖和病理组织学检验出具法医病理学鉴定意见书，结论为死者刘某某的死亡原因符合右侧腹股沟斜疝嵌顿，低位性机械性肠梗阻，引起液体丧失和梗阻近端肠袢内大量体液积聚，细菌大量繁殖，细菌繁殖产生大量毒素，导致水、电解质与酸碱失衡和中毒性休克，进而出现肠破裂致弥漫性腹膜炎，终因感染中毒性休克死亡。后经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定认为：被告薛章哲在对患者刘某某诊断过程中存在过错，与刘某某右侧腹股沟斜疝、肠破裂导致感染，中毒性休克死亡的不良后果之间存在间接因果关系，其自身原发病的发生、发展为主要因素，医疗过错为次要因素，其医疗过失（过错）参与度建议在45%左右考虑为宜。梁平县公安局以非法行医对被告薛章哲追究刑事责任，后该局予以撤回。2013年9月28日重庆市法庭科学司法鉴定所出具鉴定意见书，认为被告薛章哲在死者刘某某的诊疗过程中存在过错，与其损害后果之间为间接、诱发因素。现二原告诉讼来院，请求法院判令被告赔偿死亡赔偿金、丧葬费、交通费、精神损失费、鉴定费、处理事故人员误工费等费用。
刘文军、刘志蓉在原审诉称，2010年9月1日，二原告之父刘某某因腰痛到梁平县云龙中心卫生院就诊，同日上午7点30分途遇被告薛章哲，便到被告薛章哲处就诊，诊断为嵌疝、肺炎、感染中毒性休克、肠坏死穿孔全腹膜炎、麻痹性肠梗阻，即行“右侧”嵌疝手术复位加压包扎和输液治疗。2010年9月2日8点30分，刘某某出现大汗、恍惚、手足尖冷、答问错乱不清，进行性加剧，于当日9点死亡。后经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定认为：被告薛章哲在对患者刘某某诊断过程中存在过错，与刘某某右侧腹股沟斜疝、肠破裂导致感染，中毒性休克死亡的不良后果之间存在间接因果关系，其自身原发病的发生、发展为主要因素，医疗过错为次要因素，其医疗过失（过错）参与度建议在45%左右考虑为宜。梁平县公安局以非法行医对被告薛章哲追究刑事责任，后该局予以撤回。现二原告诉讼来院，请求法院判令被告赔偿二原告之子死亡产生的死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、交通费、处理事故人员误工费等费用。
薛章哲在原审辩称，被告薛章哲在诊断死者刘某某病情时无误，采取救治手段正确，其死亡是其自身疾病所致，与被告无关，请求法院驳回原告对被告薛章哲的诉讼请求。
原审法院认为，死者刘某某到被告薛章哲处就诊后死亡，被告薛章哲在死者刘某某的诊疗过程中存在过错，与其损害后果之间为间接、诱发因素。既然被告薛章哲在对死者刘某某的诊疗过程中存在过错，则对刘某某的死亡被告薛章哲应当承担赔偿责任。根据鉴定结论：“有过错、间接或诱发因素：指医疗行为存在过错，但损害后果由患者自身因素造成，医疗行为仅起诱发或促进作用。”基于上述结论本院综合确定对刘某某的死亡产生的损害后果被告薛章哲承担20%的赔偿责任，其余由原告方自行承担。本案应列入赔偿范围的有：死亡赔偿金59066.16元（7383.27元／年ⅹ8年）、丧葬费22249元（44498元／年÷12月ⅹ6月）、精神抚慰金酌定5000元、处理事故人员误工费酌定（3人3天，60元／天）540元、交通费酌定300元、鉴定费6000元。上述费用共计93155.16元。按照上述确定的责任比例，由被告薛章哲赔偿原告刘文军、刘志蓉18631.03元，其余费用由原告刘文军、刘志蓉承担。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十二条、第二十七条、第二十九条之规定，判决：一、因刘某某的死亡所产生的损失总额93155.16元，由被告薛章哲赔偿原告刘文军、刘志蓉18631.03元，其余费用由原告刘文军、刘志蓉承担（限本判决生效后1个月内支付）。二、驳回原告刘文军、刘志蓉的其他诉讼请求。案件受理费400元，减半收取200元，由原告刘文军、刘志蓉承担160元，由被告薛章哲承担40元。
一审宣判后，刘文军、刘志蓉、薛章哲均不服，向本院提起上诉。
刘文军、刘志蓉上诉称，请求二审法院撤销一审判决，改判薛章哲赔偿我方各种损失42851.37元。其理由如下：首先，薛章哲在不具备医疗资质，明知嵌疝超过12小时禁作手法复位的情况下，错误地实施手法复位术，导致刘某某死亡，其存在重大过错。其次，重庆市渝东司法鉴定中心的医疗过错鉴定我方没有异议，而是薛章哲对此鉴定结论有异议，并且薛章哲并未申请重新鉴定。为什么一审法院要求我方申请鉴定。且重庆市法庭科学司法鉴定所的医疗过错鉴定与重庆市渝东司法鉴定中心的医疗过错鉴定结论分析说明基本上一致，只是重庆市法庭科学司法鉴定所的医疗过错鉴定未明确责任程度。故我方要求按重庆市渝东司法鉴定中心的医疗过错鉴定结论的过错参与度判决薛章哲承担46%的责任。
薛章哲上诉称，请求二审撤销一审判决，改判驳回刘文军、刘志蓉的诉讼请求。其理由如下：首先，我对刘某某的诊断正确。其次，针对刘某某的病情，我采用手法复位术符合医疗规范，符合外科学嵌疝治疗的原则。再次，我没有收取医疗费用，也没有摆摊行医，是在刘文军签保证书情况下，我帮忙治疗。最后，刘某某系以前的医生过多输液致其肺水肿、脑水肿死亡。
二审中，上诉人均未提交新证据。
二审查明的主要案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，一、一审启动鉴定程序是否合法？在医疗损害责任纠纷案件中，只有经人民法院统一委托后作出的鉴定结论才能作为定案依据。本案诉讼前，重庆市梁平县卫生局虽委托重庆市渝东司法鉴定中心对薛章哲在治疗刘某某的医疗过程中的医疗行为是否存在过错及过错责任程度进行了鉴定，但由于诉讼中薛章哲对该鉴定结论有异议，故一审法院向刘文军、刘志蓉释明法律后，在刘文军、刘志蓉申请重新鉴定情况下，启动鉴定程序并无不当。
二、一审责任划分是否恰当？医疗损害侵权责任大小主要基于两个方面加以划分：一是诊疗行为与损害后果之间的因果关系的参与度；二是医务人员的过错大小。本案中，重庆市法庭科学司法鉴定所的医疗过错及因果关系鉴定结论分析为：刘某某系72岁老年男性，自身机体免疫力及抵抗力较差，其发病后未到有医疗条件的医院进行有效诊治，其到薛章哲处就诊时已发病19小时，已出现腹股沟斜疝嵌顿的并发症，经短时间诊治后，终因感染中毒性休克死亡。刘某某自身原发性疾病重、病情进展快，其原发性疾病的发生、发展为其死亡的主要原因。薛章哲在诊疗过程中对刘某某采用手法复位治疗违反医疗常规，为刘某某死亡的间接、诱发因素。虽上诉人薛章哲对此鉴定结论有异议，但未申请重新鉴定，而上诉人刘文军、刘志蓉对此鉴定结论并无异议，故一审以该鉴定结论，并综合全案证据判决上诉人薛章哲承担20%的责任并无不当。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人刘文军、刘志蓉负担200元，由上诉人薛章哲负担200元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 杨 超
审 判 员 黄能平
代理审判员 李迪云
二〇一四年五月四日
书 记 员 蹇佳莉