湖南省祁东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）祁刑初字第229号
公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
被告人雷某生，外号“胖脸”，男，1969年6月1日出生。2015年5月26日因涉嫌犯故意伤害罪主动到公安机关投案，同日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。
辩护人张中东（系雷某生舅父），男，1952年10月23日出生。
湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉（2015）199号起诉书指控被告人雷某生犯故意伤害罪，于2015年9月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年12月14日公开开庭审理了本案。祁东县人民检察院指派检察员李理宇出庭支持公诉，被告人雷某生及其辩护人张中东到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省祁东县人民检察院指控，被告人雷某生故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。公诉机关并提供了相应证据，建议本院对被告人雷某生依法判处。
被告人雷某生对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有异议，且自愿认罪，请求本院对其从轻处罚。其辩护人提出，起诉书指控被告人雷某生致被害人雷某重伤与事实不符，被害人雷某于2015年5月27日经衡阳市宜诚司法鉴定所和7月12日经衡阳市洪诚司法鉴定所鉴定均为轻伤二级，被害人雷某经过长达102天的治疗和康复，伤势应渐渐地向好的方向发展，然而在伤后102天的2015年9月6日再次经衡阳市洪诚司法鉴定所补充鉴定为重伤二级，被告人雷某生不服该鉴定意见，申请人民法院对被害人雷某的损伤程度重新鉴，在重新鉴定中雷某不配合鉴定人员及聘请的骨伤科专家的检查，致使终止鉴定程序。因此，衡阳市洪诚司法鉴定所的补充鉴定意见不客观真实，不能作为定案依据；被告人雷某生具有投案自首情节，又系初犯，依法可以从轻、减轻或者免除处罚。为此，请求人民法院对被告人雷某生以故意伤害致人轻伤定罪量刑，并适用缓刑。
经审理查明，2015年5月25日9时许，被害人雷某夫妻与被告人雷某生之父母雷某某、张某秀因宅基地发生纠纷和打架，造成双方均受皮外伤。被告人雷某生在广州听说其父被雷某打伤的消息后，于当日下午从广州赶回家，在回家途中捡到一根钢管，并前往被害人雷某家伺机报复，被告人雷某生走到被害人雷某家门口将被害人雷某喊出来后，持钢管殴打被害人雷某的手、腿部，将被害人雷某打伤在地，然后离开现场。被害人雷某经常宁市人民医院诊断为，右膝关节开放性损伤；右髌骨开放性粉碎性骨折；右第二掌骨骨折；右手第二、三近节指骨粉碎性骨折；左尺骨近端撕脱性骨折；全身多处软组织挫伤；脑震荡。被害人雷某于2015年5月27日经衡阳市宜诚司法所鉴定，其损伤程度构成轻伤二级。2015年7月13日经衡阳市洪城司法所鉴定，其损伤程度目前为轻伤二级；是否构成重伤须待伤后90天方可评定。2015年8月31日经南华大学附属第一医院医学鉴定，右手功能丧失约20％，其中第二节活动度丧失60％；右膝关节屈曲功能丧失53％；建议尽快进行康复治疗。2015年9月6日再次经衡阳市洪城司法所鉴定，其损伤程度为重伤二级；伤残等级评定为九级；误工损失日为150日（住院期间设陪护一人）；已用医药费凭发票认可，需后期取内固定费（4处）共计15，000元。
2015年9月2日祁东县人民检察院书写的衡祁检公诉刑诉（2015）199号起诉书指控被告人雷某生以琐事打伤被害人，致被害人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究被告人雷某生的刑事责任。同月6日祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑变诉（2015）1号决定书，将指控被告人雷某生致被害人轻伤变更为致人重伤，适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款变更为适用第二款，于2015年9月7日向本院提起公诉。被告人雷付生收到起诉书副本和变更起诉决定书后，于2015年9月23日向本院申请对被害人雷某的损伤程度重新鉴定。本院将被告人雷某生的申请及被害人雷某的相关病历移送衡阳市中级人民法院委托鉴定机构对被害人雷某的损伤程度重新鉴定。2015年11月13日衡阳市中级人民法院委托湖南金泰诚司法鉴定中心对被害人雷某的损伤程度重新鉴定，在鉴定中被害人雷某不配合鉴定人及聘请的骨伤科专家的检查，致使该中心鉴定人及聘请的骨伤科专家无法对其右膝关节功能进行客观的活动度测量，决定终止鉴定，并将案件退回给衡阳市中级人民法院。2015年11月18日经衡阳市中级人民法院决定，终止本案的委托鉴定程序。
2015年11月25日被告人雷某生的亲属与被害人雷某及亲属达成和解协议，由被告人雷某生一次性赔偿被害人雷某各项损失8万元（含之前已付的1万元在内），取得了被害人雷某及亲属的谅解，被害人雷某向本院申请撤回附带民事的起诉，并请求对被告人雷某生不以故意伤害致其重伤处罚，并适用缓刑。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证明案件的来源及公安机关立案侦查等情况。
2、到案经过，证明2015年5月26日被告人雷某生主动到祁东县公安局河洲派出所投案。
3、现场勘验笔录及分析报告、照片，证明案发现场的概貌、方位等情况。
4、疾病诊断证明书，证明被害人雷某经常宁市人民医院诊断为：右膝关节开放性损伤；右髌骨开放性粉碎性骨折；右第二掌骨骨折；右手第二、三近节指骨粉碎性骨折；左尺骨近端撕脱性骨折；全身多处软组织挫伤；脑震荡。
5、司法鉴定意见书及照片，证明被害人雷某于2015年5月27日经衡阳市宜诚司法所鉴定，其损伤程度构成轻伤二级。2015年7月13日经衡阳市洪城司法所鉴定，其损伤程度目前为轻伤二级；是否构成重伤须待伤后90天方可评定。2015年8月31日经南华大学附属第一医院医学鉴定，右手功能丧失约20％，其中第二节活动度丧失60％；右膝关节屈曲功能丧失53％；建议尽快进行康复治疗。2015年9月6日再次经衡阳市洪城司法所鉴定，其损伤程度为重伤二级；伤残等级评定为九级；误工损失日为150日（住院期间设陪护一人）；已用医药费凭发票认可，需后期取内固定费（4处）共计15，000元。
6、证人雷某某的证言，证明他是雷某生之父，2015年5月25日上午9时许，他同组的雷某请挖机在挖屋基地，他弟雷某阳家的厕所在雷某挖的屋基地旁边，雷某阳因其厕所的路被挖了与雷某发生争吵，他妻张某秀从外打鱼草正好路过此地，顺便答了两句，然后雷某夫妻又骂他妻子，双方发生打架，雷某的妻子雷某英将张某秀推倒在地上，他走去用手中的拐杖（一根旧伞柄）在雷某英头上戳了几下，当时头顶出了血，雷某冲过来就打他，将他推倒在地，他用手将雷某的面部抓伤，此时，有一面包车开了过，面包车司机下车后将他们扯开。当天下午2时左右他儿子打了一个电话给他老婆，问他们的情况，他老婆告诉儿子说“你爸在医院”。他不知道儿子从广州赶了回来。
7、被害人雷某的陈述，证明案发的时间、地点、经过等情况与被告人的供述基本一致。
8、被告人雷某生的供述，对上述犯罪事实供认不讳。
9、户籍证明，证明被告人雷某生的年龄等身份情况。
上述证据，经庭审质证，被告人雷某生及其辩护人对公诉人提供的证据不持异议，本院予以确认。
本院出示了湖南金泰诚司法鉴定中心终止鉴定回夏函、衡阳市中级人民法院退案函，证明被害人雷某生不配合鉴定人及聘请的骨伤科专家的检查，致使该中心鉴定人及聘请的骨伤科专家无法对其右膝关节功能进行客观的活动度测量，决定终止鉴定；衡阳市中级人民法院决定终止本案的委托鉴定程序。
上述证据，经庭审质证，公诉人、被告人雷某生及其辩护人均无异议，本院予以确认。
被告人雷某生的辩护人为支持其辩护意见，向本院递交了和解协议书、领条、谅解书、申请书、撤诉申请书，证明2015年11月25日被告人雷某生的亲属与被害人雷某及亲属达成和解协议，由被告人雷某生一次性赔偿被害人雷某各项损失8万元（含之前已付的1万元在内），取得了被害人雷某及亲属的谅解，被害人雷某向本院申请撤回附带民事的起诉，请求对被告人雷某生不以故意伤害致其重伤处罚，并适用缓刑。
上述证据，经庭审质证，公诉人不持异议，本院予以确认。
本院认为，被告人雷某生故意伤害他人身体，致被害人雷某轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应当追究其刑事责任。祁东县人民检察院指控被告人雷某生犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立。被告人雷某报复性伤害他人，可依法从重处罚；被告人雷某生主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人雷某生的亲属代被告人雷某生与被害人雷某及其亲属达成和解协议，并一次性赔偿被害人雷某的各项损失计人民币8万元（含之前已付的1万元），取得了被害人及亲属的谅解，可以酌情从轻处罚。2015年9月6日衡阳市洪城司法鉴定所补充鉴定意见书认定被害人雷某的损伤程度为重伤二级；同日公诉机以被告人雷某生致被害人轻伤变更为致人重伤追究被告人雷某生的刑事责任。被告人雷某生不服，申请本院对被害人雷某重新鉴定，在重新鉴定中被害人不配合检查，致使鉴定人及聘请的骨伤科专家无法对被害人右膝关节功能进行客观的活动度测量，而决定终止鉴定，又经衡阳市中级人民法院决定终止本案的委托鉴定程序。因此，对衡阳市洪城司法鉴定所补充鉴定意见书认定被害人雷某的损伤程度为重伤二级的鉴定意见，本院不予采纳。被害人雷某申请不以被告人雷某生致其重伤追究其刑事责任的要求，本院予以采纳。被告人的辩护人提出，衡阳市洪诚司法鉴定所的补充鉴定意见不客观真实，不能作为定案依据，被告人雷某生具有投案自首情节，又系初犯，依法可以从轻、减轻处罚的辩护意见与事实相符，于法有据，本院予以采纳。综上，本院决定对被告人雷某生从轻处罚。为维护社会秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人雷某生犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月（刑期自判决执行之日计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月26日起至2016年1月25日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 张宜清
人民陪审员 赵剑平
人民陪审员 周 波
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 何美娟
附本判决书适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。