内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内07刑终31号
原公诉机关内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）根某，男，1981年7月19日出生于内蒙古自治区，蒙古族，初中文化，捕前住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。2015年8月12日因殴打他人被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局行政拘留五日，并处罚款五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年8月9日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局刑事拘留。2016年9月14日经内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院批准逮捕，同日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区呼伦贝尔市看守所。
辩护人赵贵勇，内蒙古博园律师事务所律师。
原审被告人涂剑君，男，1979年7月14日出生于内蒙古自治区，鄂温克族，小学文化，捕前住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。2011年11月22日因犯故意伤害罪被内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院判处有期徒刑二年二个月。2014年1月20日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年8月11日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局刑事拘留。2016年9月14日经内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院批准逮捕，同日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区呼伦贝尔市看守所。
原审被告人杜志强，男，1993年3月24日出生于内蒙古自治区，鄂温克族，中专文化，捕前住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。2014年6月5日因犯故意伤害罪被内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月1日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局刑事拘留。2016年9月14日经内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院批准逮捕，同日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区呼伦贝尔市看守所。
原审被告人胡斯勒，男，1993年5月24日出生于内蒙古自治区，蒙古族，小学文化，捕前住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。2014年6月5日因犯故意伤害罪被内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月26日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局刑事拘留。2016年10月18日经内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院批准逮捕，同日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区呼伦贝尔市看守所。
原审被告人韩某，男，1993年10月4日出生于内蒙古自治区，蒙古族，中专文化，捕前住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。因涉嫌故意伤害罪于2016年4月15日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局刑事拘留。2016年4月22日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局取保候审。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年8月31日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局刑事拘留。2016年9月30日经内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院批准逮捕，同日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局执行逮捕。2017年1月18日被鄂温克族自治旗人民法院取保候审。
内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院审理内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院指控原审被告人根某、涂剑君、杜志强、胡斯勒、韩某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人丁某1提起附带民事诉讼一案，于2017年1月17日作出（2016）内0724刑初104号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人根某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人根某，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2016年5月28日15时许，被告人根某与被害人丁某1在××旗双盛饭店，因琐事发生争执，后二人在双盛饭店门口互相厮打，随后丁某1跑至利源商店门前，被告人涂剑君、韩某、杜志强持镐把，被告人胡斯勒、根某用拳脚对丁某1进行殴打，致丁某1外踝、头部受伤。经呼伦贝尔市公安司法鉴定中心鉴定，被害人丁某1外踝粉碎性骨折评定为轻伤一级，头皮瘢痕评定为轻伤二级。
2016年4月9日19时许，被告人韩某与被害人邹某在××旗聚鑫饭店就餐时，因琐事发生争执，后韩某要开车离开时，邹某持酒瓶找韩某理论，一同就餐的李某1将其酒瓶抢下，随后韩某下车与邹某互相厮打，在厮打过程中，邹某持拖布把击打韩某头部、身体，韩某用随身携带的折叠刀将邹某胸部、腹部捅伤。经呼伦贝尔市公安司法鉴定中心鉴定，被害人邹某左侧胸腔积液、胸壁穿透创伤均评定为轻伤二级；左侧第九前肋骨折、腹壁及右腹股沟瘢痕均评定为轻微伤。
2016年9月1日，杜志强在其父亲索某某的陪同下，到伊敏公安分局滨河派出所自首。2016年9月26日，胡斯勒在其朋友的陪同下，到伊敏公安分局滨河派出所自首。附带民事诉讼原告人丁某1在华能伊敏煤电有限责任公司职工医院住院治疗10天。
2016年5月3日，被告人韩某家属赔偿了附带民事诉讼原告人邹某医疗费22000元。
2017年1月12日被告人韩某与被害人丁某1达成赔偿协议，被告人韩某已赔偿被害人的经济损失20000元并取得谅解；2017年1月17日被告人韩某与被害人邹某达成赔偿协议，被告人韩某已赔偿被害人的经济损失120000元并取得谅解。
上述事实有被告人根某、涂剑君、杜志强、胡斯勒、韩某供述与辩解、接处警登记表二份、受案登记表四份、抓获经过及归案情况说明六份、调取证据通知书、调取证据清单、接受证据清单、丁某1的华能伊敏煤电有限责任公司职工医院出院诊断证明书及住院病历、根某违法犯罪记录查询情况说明及呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局伊公（滨河）行罚决字（2015）45号行政处罚决定书、涂剑君违法犯罪记录查询情况说明及内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院（2011）鄂刑初字第147号刑事判决书、刑满释放人员通知书、韩某违法犯罪记录查询情况说明及呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局取保候审决定书、杜志强、胡斯勒违法犯罪记录查询情况说明及内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院（2014）海刑初字第18号刑事判决书、证人李某2、刘某1、刘某2、郑某、张某、李某1的证言、被害人丁某1的陈述、被害人邹某的陈述及常住人口基本信息、五被告人根某、涂剑君、杜志强、胡斯勒、韩某的供述及户籍证明、呼伦贝尔市公安司法鉴定中心（呼）公（法医）鉴（临床）字（2016）63号法医学临床检验鉴定书及伤情照片、伊敏河镇利源商场门前的监控录像光盘、证据保全决定书、证据保全清单、涉案匕首照片、指认凶器照片、接受证据材料清单、随案移送清单（尖刀一把）、韩某伤情照片二张、现场遗留物品（涉案拖布把）照片、韩某违法犯罪记录查询、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、追缴物品清单、呼伦贝尔市公安司法鉴定中心（呼）公（法医）鉴（临床）字﹝2016﹞60号法医学临床检验鉴定书、呼伦贝尔市公安司法鉴定中心（呼）公（法物）鉴（DNA）字﹝2016﹞1390号法庭科学DNA鉴定书、现场勘查笔录、现场示意图、现场照片、和解协议、收条三份、谅解书等证实，原审法院依据上述事实与证据认为，被告人根某、涂剑君、韩某、杜志强、胡斯勒故意伤害他人身体致轻伤的行为已构成故意伤害罪，属共同犯罪；被告人韩某故意伤害邹某身体，致轻伤的行为已构成故意伤害罪。被告人根某、涂剑君、韩某自愿认罪，如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人杜志强、胡斯勒案发后自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，可依法从轻处罚。被告人韩某已赔偿被害人丁某1、邹某的经济损失并取得谅解，可对被告人韩某酌情从轻处罚。被告人涂剑君在刑罚执行完毕后五年内重新犯罪，且应处有期徒刑以上刑罚，属于累犯，应依法从重处罚。被告人杜志强、胡斯勒在缓刑考验期内，重新犯罪，应依法撤销缓刑，前罪与后罪并罚。被告人涂剑君、杜志强、韩某持镐把伤害丁某1，被告人韩某持刀伤害邹某，可对三被告人酌情从重处罚。被害人邹某在本案的起因上有过错，可对被告人韩某酌情从轻处罚。被告人根某、涂剑君、杜志强、胡斯勒、韩某因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人丁某1造成的经济损失，应予赔偿。附带民事诉讼原告人丁某1的损失评析为：护理费1134.4元（113.44元×10天）、住院伙食补助费1000元（100元×10天）、营养费1000元（100元×10天），以上共计3134.4元，请求合理，本院予以维护。伤残赔偿金不属刑事附带民事案件的赔偿范围，不予维护。附带民事诉讼原告人未提供其他证据证实其诉讼主张，应承担举证不能的法律后果，对其提出的其他诉讼请求，不予维护。因五被告人应对丁某1的损失承担连带赔偿责任，被告人韩某已付20000元，超出丁某1应得的损失数额，故对丁某1的诉讼请求不予支持。根据被告人韩某的犯罪情节和悔罪表现，可依法宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第七十一条、第七十二条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的的解释》第九十条之规定，判决：一、被告人杜志强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。撤销（2014）海刑初字第18号刑事判决对被告人杜志强宣告的缓刑，原判有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年六个月；二、被告人胡斯勒犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。撤销（2014）海刑初字第18号刑事判决对被告人胡斯勒宣告的缓刑，原判有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年六个月；三、被告人涂剑君犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；四、被告人根某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；五、被告人韩某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年；六、驳回附带民事诉讼原告人丁某1的诉讼请求。
上诉人（原审被告人）根某的上诉意见为，原审量刑过重。与原审附带民事诉讼原告人丁某1没有达成赔偿协议的责任在丁某1，丁某1要求赔偿过高。案件起因上双方均有过错，共同伤害过程中被告人根某所起作用较小。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致。
原判认定事实的证据，来源合法，均经法庭质证，本院予以确认。
另查明，原审附带民事诉讼原告人丁某1与上诉人（原审被告人）根某就民事赔偿达成调解协议，丁某1对上诉人（原审被告人）根某予以谅解，撤回对原审被告人根某、涂剑君、杜志强、胡斯勒的上诉请求。
本院认为，上诉人根某、原审被告人涂剑君、杜志强、胡斯勒、韩某故意伤害他人身体致轻伤的行为已构成故意伤害罪，在伤害丁某1案件中属共同犯罪，均系主犯。上诉人根某、原审被告人涂剑君、韩某自愿认罪，如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。原审被告人杜志强、胡斯勒案发后自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，可依法从轻处罚。原审被告人韩某已赔偿被害人丁某1、邹某的经济损失并取得谅解，可对其酌情从轻处罚。原审被告人涂剑君在刑罚执行完毕后五年内重新犯罪，且应处有期徒刑以上刑罚，属于累犯，应依法从重处罚。原审被告人杜志强、胡斯勒在缓刑考验期内，重新犯罪，应依法撤销缓刑，前罪与后罪并罚。原审被告人涂剑君、杜志强、韩某持镐把伤害丁某1，原审被告人韩某持刀伤害邹某，可对三被告人酌情从重处罚。被害人邹某在本案的起因上有过错，可对被告人韩某酌情从轻处罚。根据被告人韩某的犯罪情节和悔罪表现，可依法宣告缓刑。关于上诉人（原审被告人）根某”案件起因上双方均有过错，共同伤害过程中被告人根某所起作用较小”的意见。经查，被告人根某与丁某1发生口角相互厮打后，跑至利源商店门前，被告人涂剑君、韩某、杜志强持镐把，被告人根某、胡斯勒用拳脚对丁某1进行殴打。双方发生口角厮打后被害人已经逃离现场，上诉人（原审被告人）根某等人又追赶并将被害人打伤，被害人没有责任。在对被害人殴打过程中，上诉人根某虽然没有持镐把，但能够意识到持镐把对被害人伤害的程度并共同对被害人丁某1殴打，所起作用与其他被告人相当，均为主犯。对该意见不予支持。关于上诉人（原审被告人）根某”原审量刑过重。与原审附带民事诉讼原告人丁某1没有达成赔偿协议，责任在丁某1，丁某1要求赔偿过高。”的意见。经查，二审期间原审附带民事诉讼原告人丁某1与上诉人（原审被告人）根某就民事赔偿达成调解协议，丁某1对上诉人（原审被告人）根某予以谅解。对被告人根某可以从轻处罚，根据其犯罪情节和悔罪表现，可依法宣告缓刑。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第七十一条、第七十二条第一款、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持鄂温克族自治旗人民法院（2016）内0724刑初104号刑事附带民事判决第一项、第二项、第二项、第三项、第四项定罪部分、第五项、第六项，即被告人杜志强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，撤销（2014）海刑初字第18号刑事判决对被告人杜志强宣告的缓刑，原判有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年六个月；被告人胡斯勒犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，撤销（2014）海刑初字第18号刑事判决对被告人胡斯勒宣告的缓刑，原判有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年六个月；被告人涂剑君犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人根某犯故意伤害罪；被告人韩某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年；驳回附带民事诉讼原告人丁某1的诉讼请求；
二、撤销鄂温克族自治旗人民法院（2016）内0724刑初104号刑事附带民事判决第四项量刑部分，即判处有期徒刑一年四个月；
三、上诉人（原审被告人）根某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 姜有权
审判员 杜 勇
审判员 李 鹏
二〇一七年三月二十二日
书记员 双胡尔