福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终831号
原公诉机关晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖木标，男，1976年9月19日出生，汉族，初中文化，农民，住福建省安溪县。曾因犯诈骗罪于2007年7月5日被福建省大田县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元，2011年12月30日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2015年8月3日被抓获，同日被刑事拘留，同年9月9日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人廖木标犯诈骗罪一案，于2016年5月17日作出（2016）闽0582刑初1215号刑事判决。原审被告人廖木标不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2014年6月至2014年7月，被告人廖木标伙同廖某甲（已被判刑），雇请廖某乙、吴某甲（均已被判刑），在福建省安溪县尚卿乡新楼村虎崎头山等地，使用“语音群呼”软件拨打手机用户电话，谎称对方有包裹未领取，因地址不详无法派送，要求对方与邮政局联系，待对方来电咨询时，由廖某乙、吴某甲冒充邮政局工作人员，被告人廖木标及廖某甲冒充公安局工作人员，以对方包裹内藏有毒品且银行账户资金不安全为由，诱骗对方到ATM进行操作并将钱款转账至其指定的银行账户。期间，被告人廖木标等人共骗取被害人伍某甲、梁某甲、吉某甲、张某甲、王某甲、樊某甲、肖某甲人民币35056元。
二、2015年6月至2015年8月，被告人廖木标在晋江市新塘街道湖格社区湖格西路88号“金冠”食品厂员工宿舍5306室等地，通过QQ发布虚假招聘兼职信息，以让对方在网上购买通信话费充值卡帮助刷取商城信誉进而获取返利为由，诱骗对方购买充值卡后，再利用所获取的充值卡信息进行转卖获利。期间，被告人廖木标分别骗取被害人陈某甲人民币981元，骗取被害人冯某甲人民币990元，骗取被害人刘某甲人民币520元、骗取被害人伍某乙人民币3265元，骗取被害人孙某甲人民币1005元，骗取被害人徐某甲人民币2185元，骗取被害人朱某甲人民币1650元，骗取被害人吴某乙人民币360元，骗取被害人侯某甲人民币550元，骗取被害人韦甲人民币1320元，骗取被害人“马某甲”人民币330元，骗取被害人“曹某甲”人民币1320元，骗取被害人徐甲人民币944元，以上共计骗取人民币15420元。
案发后，公安机关从被告人廖木标处扣押用于作案的“宏基”牌笔记本电脑及银行卡、U盾、数据终端、身份证等物。同案人廖某甲已全部退赔相关被害人的经济损失。原判审理过程中，被告人廖木标的亲属代为退出赔偿款人民币15420元，并预缴罚金人民币6000元。
原判认定上述事实的证据有：被害人伍某乙、孙某甲、陈某甲、冯某甲、吴某乙、刘某甲、徐某甲、朱某甲、侯某甲、韦甲、徐甲、肖某甲、樊某甲、王某甲、吉某甲、梁某甲、张某甲、伍某甲的陈述，证人占某甲、林某甲的证言，同案人廖某甲、廖某乙、吴某甲的供述，文件检验鉴定书，电子证物检查工作记录，搜查笔录，辨认笔录、说明及照片，监控录像资料，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单及照片，接受证据清单，银行账户资料及交易明细清单，聊天记录及截图，网页截图，网银付款信息，兼职刷信誉流程单，记录本，刑事判决书，罪犯档案资料，情况说明，行政罚款收据，司法罚没收款凭证，户籍证明材料，抓获及破案经过，被告人廖木标的供述等。
据此，原审法院认为，被告人廖木标以非法占有为目的，单独或结伙采用虚构事实的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人廖木标曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚；其通过拨打电话、利用互联网发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，酌情从重处罚；其积极退赃并预缴罚金，酌情从轻处罚。原审法院依法作出判决：一、被告人廖木标犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币六千元；二、被告人廖木标退出的赔偿款人民币15420元，分别予以发还被害人陈某甲人民币981元、被害人冯某甲人民币990元、被害人刘某甲人民币520元、被害人伍某乙人民币3265元，被害人孙某甲人民币1005元、被害人徐某甲人民币2185元、被害人朱某甲人民币1650元、被害人吴某乙人民币360元、被害人侯某甲人民币550元、被害人韦甲人民币1320元、被害人“马某甲”人民币330元、被害人“曹某甲”人民币1320元、被害人徐甲人民币944元；三、暂扣于晋江市公安局的作案工具“宏基”牌笔记本电脑及银行卡、U盾、数据终端、身份证，予以没收。
上诉人廖木标诉称，其并未实施原判认定的诈骗第二部分第1到4起；其认罪态度好，积极赔偿被害人损失并预缴罚金，请求从轻处罚。
经审理查明，原审法院认定上诉人廖木标伙同廖某甲、廖某乙、吴某甲于2014年6月至7月间，在福建省安溪县尚卿乡新楼村虎崎头山等地，使用“语音群呼”软件拨打手机用户电话，冒充邮政、公安人员，以对方包裹内藏有毒品、银行账户资金不安全为由，骗取被害人伍某甲等人钱款共计人民币35056元；上诉人廖木标于2015年6月至8月间，在晋江市新塘街道湖格社区湖格西路88号“金冠”食品厂员工宿舍5306室等地，通过QQ发布虚假招聘兼职信息，以让对方在网上购买话费充值卡帮助刷取商城信誉进而获取返利为由，骗取被害人陈某甲等人钱款共计人民币15420元；案发后，公安机关从上诉人廖木标处扣押用于作案的“宏基”牌笔记本电脑及银行卡、U盾、数据终端、身份证等物，同案犯廖某甲已全部退赔相关被害人的经济损失，原判审理期间，上诉人廖木标的亲属代为退出赔偿款人民币15420元，并预缴罚金人民币6000元的事实清楚，原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。
关于上诉人提出其未实施诈骗第二部分第1到4起的上诉意见。经查，认定该部分事实有被害人陈某甲、冯某甲、刘某甲、伍某乙的陈述、证人占某甲、林某甲的证言、上诉人廖木标的供述、工作说明、聊天记录及截图、网页截图、网银付款信息、兼职刷信誉流程单等证据证实，公安机关亦从上诉人廖木标处扣押用于作案的“宏基”牌笔记本电脑中提取了其与各被害人的聊天记录，足以证明其实施了该四起诈骗犯罪事实。上诉人的此节辩护意见与事实不符，不能成立。
本院认为，上诉人廖木标以非法占有为目的，单独或结伙采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人廖木标曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。上诉人廖木标归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。上诉人廖木标通过拨打电话、利用互联网发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，酌情从重处罚。上诉人积极退赃并预缴罚金，酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，且已综合考虑上诉人的从轻、从重处罚情节，量刑适当。上诉人廖木标提出再予从轻处罚的上诉意见，依法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
审 判 员 张 黛
代理审判员 蔡凌轩
二〇一六年七月十五日
书 记 员 许萍萍
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。