广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江中法民四终字第262号
上诉人（原审被告）：江门市金松印染纺织有限公司。住所地：广东省江门市新会区。
法定代表人：张妙璇。
委托代理人：林银，江门市新会区古井镇法律服务所法律工作者。
委托代理人：赵琳，江门市新会区古井镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：吴连胜，住广东省江门市新会区。
上诉人江门市金松印染纺织有限公司（下称金松公司）因与被上诉人吴连胜劳动合同纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2015）江新法民三重字第2号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
吴连胜一审的诉讼请求是：一、金松公司支付吴连胜2013年8月28日至2013年12月19日未签订书面劳动合同另一倍工资6656.31元；二、金松公司支付吴连胜2013年8月28日至2013年12月19日解除劳动关系经济补偿金2493元；三、金松公司支付吴连胜2013年8月少计一天工资107.70元；四、金松公司支付吴连胜2013年11月工资2493元，2013年12月工资2152.70元；五、金松公司支付吴连胜2013年8月28日至2013年12月19日延长工作日加班、法定节假日加班工资4889.55元；六、金松公司承担本案的诉讼费用。
原审法院查明：吴连胜于2013年8月28日入职金松公司，担任上布工、拉煤工。金松公司没有与吴连胜签订劳动合同，没有为吴连胜参加社会保险。双方口头约定：吴连胜的工作实行一天两班制，分别为日班工作时间上午8时至晚上8时，晚班工作时间晚上8时至次日上午8时。扣除吃饭时间，每天实际工作11小时。日班和晚班每15天转班。每月休息2天。
另查明，吴连胜2013年12月16日晚上8时上班至次日上午8时下班后，就没有回金松公司上班。吴连胜8、9月份月基本工资均为1500元，10、11、12月份基本工资均为2350元，10、11月份的加班工资分别是256元、230元。吴连胜8、9、10、11、12月份工作天数分别是3、18、31、30、16天。吴连胜已经领取2013年8、9、10月份工资分别为323元、2102元、2884元。金松公司认为吴连胜2013年11、12月份工资2736元、1081元未领取。
吴连胜于2013年12月27日向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁委于2014年3月3日作出新劳仲案字（2014）第27号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、金松公司给付吴连胜2013年9月28日至2013年12月17日期间未签订劳动合同另一倍工资5845.02元；二、金松公司给付吴连胜经济补偿金2493元；三、金松公司给付吴连胜2013年8月份1天工资及2013年9、10、11月份工资差额、2013年12月份工资合计9523.25元。在法定期限内吴连胜、金松公司均不服，分别向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：吴连胜入职金松公司，双方虽未签订书面劳动合同，但已构成事实上的劳动关系。根据双方提交的工资单，吴连胜8、9月份月基本工资均为1500元，10、11、12月份基本工资均为2350元。根据工资折算的相关规定，吴连胜8、9月份的小时工资应为8.62元（1500元÷21.75天÷8小时），10、11、12月份的小时工资应为13.51元（2350元÷21.75天÷8小时）。吴连胜8、9、10、11、12月份工作天数分别是3、18、31、30、16天，仅10月、11月份的工作天数超出法定的20.83天／月工作日，10月、11月期间的法定节假日仅有国庆节三天，休息日为16天。据此，吴连胜休息日加班工资为4755.52元（13.51元×16天×11小时×200%）；法定节假日加班工资为1337.49元（13.51元×3天×11小时×300%），上述加班工资合计6093.01元，扣除已支付的10月份256元加班工资，金松公司实际还应付吴连胜2013年8月至12月休息日、节假日加班工资5837.01元，但以吴连胜请求的加班工资4889.55元为限。
关于吴连胜2013年11月、12月份的工资，因吴连胜已请求上述加班工资，故该两月工资仅计算其正常工作时间的工资。根据《广东省工资支付条例》第十三条“用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资”的规定，由于双方已经解除劳动关系，金松公司应当将2013年11月、12月的工资支付给吴连胜。金松公司认为拖欠吴连胜2013年11、12月份工资2736元、1081元未付，金松公司承认欠11月份工资额2736元比吴连胜主张2493元高，应以金松公司确认的2736元为准。吴连胜工作到2013年12月16日，金松公司应付吴连胜2013年12月份工资1728.74元（2350元÷21.75天×16天）扣减伙食费186元后，实际应付工资1542.74元。
吴连胜2013年8月28日入职，金松公司2013年9月28日至2013年12月17日期间未与吴连胜订立书面劳动合同，应当向吴连胜每月支付二倍的工资。金松公司应支付吴连胜2013年9月28日至2013年12月17日期间法定工作时间的另一倍工资6528.73元（2／30天×1500元＋2350元＋2350元＋1728.74元）。
由于金松公司未为吴连胜缴纳社会保险费，吴连胜可以提出解除劳动关系，且金松公司应当向吴连胜支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，吴连胜在金松公司的工作年限为三个月二十天，故金松公司应向吴连胜支付半个月工资的经济补偿金为2864.25元［（2884元＋2736元＋应欠加班工资5837.01元）÷2个月×0.5个月］，但以吴连胜请求的2493元为限。
吴连胜2013年8月份实际工作3天还是4天？从吴连胜提供工资单可以证明其8月份工作时间为3天，如吴连胜有异议认为是4天，在签收工资时就应向金松公司提出。由于吴连胜当时没有提出异议，现在也没有相关证据证明其主张，故原审法院确认吴连胜2013年8月份实际工作3天。据此，金松公司不存在拖欠吴连胜2013年8月份的工资，吴连胜主张金松公司应支付2013年8月少计一天工资107.70元的请求，原审法院不予支持。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决：一、金松公司在判决生效之日起三日内一次性给付吴连胜2013年9月28日至2013年12月17日期间未签订劳动合同另一倍工资6528.73元。二、金松公司在判决生效之日起三日内一次性给付吴连胜经济补偿金2493元。三、金松公司在判决生效之日起三日内一次性给付吴连胜2013年11月份工资2736元、2013年12月份工资1542.74元。四、金松公司在判决生效之日起三日内一次性给付吴连胜2013年8月至12月休息日、节假日加班工资4889.55元。五、驳回吴连胜和金松公司其他诉讼请求。案件受理费10元，由金松公司负担。
上诉人金松公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审法院事实认定错误。1、金松公司与吴连胜约定的基本工资为1500元，10至12月份基本工资也是1500元，并非原审法院认定的“10、11、12月份基本工资均为2350元”，应当以1500元作为计算各项金额的基数。2、吴连胜每天的工作时间为10小时，并非原审法院认定的“每天实际工作11小时”。3、吴连胜12月份工资为1081元，并非原审法院认定的1542.74元。4、加班费不应重复计发。二、原审法院适用法律错误。未签订书面劳动合同的原因是吴连胜拒签，金松公司不存在任何过错，不应支付另一倍工资。离职原因是吴连胜无故严重旷工，吴连胜根据劳动合同法规定解除劳动关系，不应支付经济补偿金。三、退一步讲，即使金松公司需支付加班工资等费用，但原审法院计算金额错误。1、加班工资、另一倍工资计算应以基本工资1500元为基数，每天10小时计算。2、原审法院既然已经另外计算加班工资，则正常工作时间金松公司只应支付基本工资，不能再以11月份工资条上的2736元作准，否则重复计发。3、原审法院认定“吴连胜在金松公司的工作年限为三个月二十天”，但计算经济补偿却只以10月、11月的平均数计算，显失公平。因此，请求撤销原审判决，并改判金松公司支付吴连胜2013年11月份工资2736元，12月份工资1081元，驳回吴连胜其他诉讼请求，并由吴连胜支付诉讼费用。
被上诉人吴连胜答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，其判决结果应予维持。
二审期间，双方当事人均没有提供新的证据。
本院经审理查明：原审法院查明的事实基本确实，本院予以确认。
本院认为：本案属劳动合同纠纷。根据最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查”的规定，本院在二审诉讼中仅围绕金松公司的上诉请求进行审查，对于金松公司未提出上诉的问题不予审查。根据双方当事人的诉辩意见以及庭审的情况，分析如下：
关于吴连胜基本工资基数问题。金松公司主张吴连胜基本工资为1500元；吴连胜认为其10、11、12月份基本工资为2350元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，应由金松公司承担计算劳动者劳动报酬的举证责任。金松公司上诉认为原审法院认定吴连胜10-12月份基本工资2350元错误，主张吴连胜10至12月份基本工资为1500元，但根据吴连胜所提交证据10月工资表及金松公司所提交证据11-12月工资表，均显示吴连胜基本工资一栏均为2350元，金松公司对吴连胜所提交证据并无合理解释，且陈述前后矛盾，因此，本院对其陈述意见不予采信。原审法院认定吴连胜10-12月份基本工资2350元，并无不当，本院予以维持。
关于吴连胜工作时间问题。金松公司主张吴连胜每天工作时间为10小时，并非11小时。参照广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会《关于适用、若干问题的指导意见》第二十九条“劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任”的规定，本案关于加班事实应由用人单位举证，而用人单位并未提交劳动者吴连胜考勤记录，应承担举证不能的不利后果。因此，原审法院对劳动者工作时间认定并无不当，本院予以确认。
关于金松公司认为无需支付未签订书面劳动合同的另一倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面的劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”的规定，用人单位对劳动者负有管理义务，金松公司未证明其已尽到签订书面劳动合同的义务，且未能提交证据证明未签订劳动合同的原因和责任在吴连胜，劳动者的合法权益应受法律保护。另参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的座谈会纪要》第14条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同，或者虽通知劳动者签订书面劳动合同但劳动者无正当理由拒不签订，用人单位未书面通知劳动者终止劳动关系的，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍工资”的规定，即使劳动者因无职业资格证书而拒签劳动合同，金松公司依规可终止与劳动者的劳动关系，本案中金松公司并未终止双方的劳动关系。因此，对金松公司无需支付未签订书面劳动合同的另一倍工资的意见，本院不予采纳。
据此，原审法院计算金松公司向吴连胜支付2013年9月28日至2013年12月17日期间未签订劳动合同另一倍工资6528.73元、经济补偿金2493元、2013年11月份工资2736元、2013年12月份工资1542.74元及2013年8月至12月休息日、节假日加班工资4889.55元，并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院依法应予维持，上诉人金松公司的上诉理由不能成立，其诉请本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人江门市金松印染纺织有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴拥军
审 判 员 唐 砚
代理审判员 赵 沂
二〇一五年八月四日
书 记 员 梁丹婷