吉林省吉林市丰满区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丰民一初字第313号
原告：侯振宇，男，1972年11月25日生，汉族，无职业，住吉林省长春市双阳区。
委托代理人：王红光，长春市南关区桃源法律服务所法律工作者。
被告：长春宏远基础工程有限公司。住所地：长春市朝阳区。
法定代表人：李文远，该公司经理。
委托代理人：李姝霖，吉林佳誉律师事务所律师。
原告侯振宇诉被告长春宏远基础工程有限公司（以下简称宏远公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告侯振宇及其委�代理人王红光、被告宏远公司的委托代理人李姝霖到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2012年8月28日上午，原告上班工作时，被工地打桩机脱落的反压轮砸中头部受伤，随即由被告送往吉林市北华大学附属医院救治，住院28天，共花费医疗费64963.4元，被告垫付6万元后不再承担，其余由原告自付，因无钱继续治疗，无奈出院，遵医嘱回家治疗。2013年3月18日经吉林正达司法鉴定中心鉴定意见书，申请人此次损伤需营养费5000元，出院后护理期评定为90日，需一人护理。2014年7月21日，经吉林正达司法鉴定中心鉴定意见书，原告此次外伤致颅脑损伤符合部分丧失劳动能力。2014年1月13日，市人社工认字（2014）001号工伤认定决定书认定原告为工伤。2014年11月19日，经吉林市劳动能力鉴定中心鉴定，原告此次工伤的伤残等级为8级。因原告对吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会对此次工伤保险待遇纠纷作出的（2015）第265号裁决书不服，现请求法院依法判令：1、解除原、被告劳动关系；2、给付拖欠原告的工资1050元（150元／天×7天）；3、给付未签订书面劳动合同的赔偿金99000元（150元／天×30天×11个月×2倍）；4、给付停薪留职期间工资54000元（150元／天×30天×12个月）；5、给付一次性伤残补偿金45000元（150元／天×30天×10个月）；6、给付一次性工伤医疗补助金49500元（150元／天×30天×11个月）；7、给付一次性伤残就业补助金40500元（150元／天×30天×9个月）；8、给付住院期间护理费4974.16元（住院28天，一级护理9天，按裁决书计算标准2924元／月÷21.75天×37天）；9、康复期间护理费12099.31元（按裁决书计算标准2924元／月÷21.75天×90天）；10、住院伙食补助费376.43元，自付医疗费3900元；11、给付营养费5000元；12、给付司法鉴定�3300元及诉讼代理费；13、本案受理费由被告承担。
被告宏远公司辩称：一、针对市人社工认字（2014）001号工伤认定决定书事宜，被告在接到决定书后不服并提请重新鉴定，由于原告不配合，导致重新鉴定不能正常进行。被告要求对原告的工伤情况重新鉴定，暂中止本案审理工作。
2、原告工资标准为120元／日，经相关部门统计每月计薪天数为21.75天，原告月工资标准为2610元。
3、被告同意原告提出的解除双方劳动关系的要求。
4、被告认为，本案应在人社局重新鉴定后，如原告构成工伤，被告同意根据《工伤保险条例》及《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》中关于工伤保险待遇规定承担原告的各项工伤保险待遇给付义务。如法庭认为本案应当依据人社局工伤认定进行审理，具体意见如下：1、被告在原告住院期间交纳了62000元的医疗费，同时向原告及家属支付了4000元的现金用于支付其7天工资及住院伙食补助费，因此原告要求给付工资及住院伙食补助费的请求被告已履行完毕，不应再支持；2、原告要求给付未签订书面劳动合同赔偿金的请求不属于本次工伤保险待遇审理范围，且原告仅在被告单位工作7天，不满一个月，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第82条第一款的规定，被告不同意承担；3、关于原告请求停薪留职期间的工资，请法庭根据其病情确定停薪留职期间，并按2610元／月计算；4、原告请求的第5、6、7项应按照2610元／月为计算标准进行计算；5、原告要求被告支付住院及康复期间护理费的请求不符合工伤保险待遇规定，劳动能力鉴定委员会并未确认其需要生活护理，原告自行委托的出院后护理期限90日及部分丧失劳动能力的鉴定不能在工伤待遇案件中作为主张工伤待遇的依据，具有对受伤职工工伤等级鉴定及生活护理鉴定职责的机构是劳动能力鉴定委员会，其他任何鉴定机构均不具有该鉴定职权；6、关于原告营养费的请求不符合工伤保险待遇规定，被告不同意承担，且营养费项目应当依据医嘱，原告未提供医嘱，故原告该项主张于法无据；7、司法鉴定费及诉讼代理费不符合工伤保险待遇规定，被告不同意承担；8、原告自付的医疗费3900元无证据证明，不应支持。
本院认为，本案争议焦点如下：原告请求被告给付的项目及数额是否有事实与法律依据。
原告针对自己的诉讼请求，向本院提交如下证据：
证据1、吉市劳人仲字（2012）第158号仲裁裁决书、（2013）吉丰民一初字第57号民事判决书、（2013）吉中民一终字第454号民事判决书，证明原、被告双方存在劳动关系。
证据2、吉市劳人仲字（2015）�265号仲裁裁决书、仲裁申请书，证明诉前已经经过劳动仲裁前置程序。
证据3、建设工程施工合同、2012年载体桩施工确认单（复印件），证明原告受伤地点，被告应负本案的民事责任。
证据4、原告住院病历、住院病人预交金收据（6张），证明原告伤情、住院天数、护理等级、出院医嘱、注意事项及交住院预交金3900元。
证据5、工伤认定决定书（吉市人社工认字（2014）001号），证明原告工伤经依法认定，被告应承担原告工伤保险待遇。
证据6、原告伤残等级证书、工伤职工劳动能力鉴定表，证明原告伤残等级被评定为捌级。
证据7、吉林正达司法鉴定中心司法鉴定意见书（2份）、司法鉴定费发票（1张），证明原告此次损伤需营养费5000元、出院后的护理期限90天、护理人数1人、经鉴定原告丧失部分劳动能力及鉴定费�额。
证据8、委托代理合同。证明本案诉讼代理服务费金额。
经质证，被告对证据1、2真实性无异议；证据3是复印件真实性有异议；证据4真实性无异议，但原告护理费不符合工伤保险条例，不予支持；对证据5、6真实性无异议；证据7有异议，无单位和个人通知我们参与鉴定，对该鉴定不知情且该鉴定违背工伤保险条例，不符合本次工伤保险待遇程序要求；对证据8真实性有异议，无正式票据予以证明。
被告向本院提交如下证据：
证据1、北华大学附属医院住院病人预交金收据（13张原件），证明被告为原告支付医疗费62000元，后又给原告4000元作为原告7天的工资及住院伙食补助费。
证据2、（2013）吉丰民一初字第57号判决书，证明雇佣原告的老板程颜江证明原告工种为副机手，工资标准为120元／天。月工资为2610元。
经质证，原告对证据1、2的真实性均无异议，但认为证据1无法证明被告给付原告4000元住院伙食补助费及7天工资，原告没有收到过；证据2无法证明原告日工资为120元／天。
针对原、被告的举证、质证，本院对上述证据综合认定如下：
1、被告对原告提供的证据1、2、4、5、6真实性均无异议，故本院对上述证据的真实性予以确认；证据3中的建设工程施工合同虽系复印件，但吉林市中级人民法院作出的（2013）吉中民一终字第454号民事判决书中已对该份证据的真实性予以确认，故对该合同的真实性本院予以确认，证据3中的2012年载体桩施工确认单，因系复印件且为案外人单方出具，该证据存有瑕疵，本院不予采信；证据7、8真实性本院予以确认。
二、被告提供的证据1、2，因原告均无异议，本院对其真实性予以确认。
经审理查明：2012年8月21日原告到被告分包的吉林市丰满区建华东山新城8号楼载体桩工程施工现场做打桩机副机手，2012年8月28日原告在工作时被打桩机脱落的反压轮砸中头部受伤，并送至北华大学附属医院救治，经诊断为：创伤性颅内出血、创伤性硬膜外出血、创伤性蛛网膜下腔出血、开放性多发性颅骨骨折、头皮破裂、吸入性肺炎、应激性溃疡伴出血，住院28天，一级护理9天，二级护理19天。2013年4月23日吉林市丰满区人民法院（2013）吉丰民一初字第57号民事判决书判定原告与被告存在劳动关系，被告不服上诉至吉林市中级人民法院，2013年8月15日吉林市中级人民法院（2013）吉中民一终字第454号民事判决书判决驳回上诉，维持原判。2014年1月13日吉林市人力资源和社会保障局作出的吉市人社工认定（2014）001号工伤认定决定书认定原告为工伤。2014年11月13日经吉林市劳动能力鉴�委员会鉴定，原告伤残等级为八级。2015年3月18日吉林市劳动争议调解仲裁委员会对原、被告工伤保险待遇纠纷作出吉市劳仲字（2015）第265号仲裁裁决书，原告因不服该裁决书提起诉讼。另，被告未给原告缴纳过工伤保险。
因双方均未进行住院费用结算，庭后经被告同意，原告将19张住院病人预交金收据取走去医院结算，经结算医疗费用为65545.32元，其中被告垫付62000元，原告实际垫付3545.32元。
本院认为，1、关于解除劳动关系，《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用�单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据该规定，原告受工伤评定伤残后可以提出解除劳动合同关系，故本院对原告该项主张予以支持；2、关于给付拖欠的工资，根据《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第五十条规定：“本法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。”原告到被告工地工作7天，原告主张当时案外人程颜江招工时口头约定原告工资每天150元，被告辩称在（2013）吉丰民一初字第57号民事判决书中证人程颜江的出庭证言证明雇佣原告时约定工资为每天120元�被告在医院时已将工资和住院伙食补助费4000元给了原告，但原告表示未收到此笔钱款，因被告未提供证据证明其已实际给付该4000元，本院认为被告应给付原告工作7天的工资，因现无法确认原告的工资标准，应按照2011年吉林市在职职工月平均工资2924元计算，故本院予以支持的工资数额为941.06元（2924元／月÷21.75天×7天）；3、关于给付未签订书面劳动合同的赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”因原告仅在被告处工作7天，不满一个月，不符合上述法律规定，故本院对原告主张未签订书面劳动合同的双倍工资不予支持；4、关于停薪留职期间的工资，根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患�业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第五条规定：“多组织器官损伤的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为确定该职工停工留薪的期限。各受损部位停工留薪期时间不得累加。”根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》规定原告创伤性颅内出血、创伤性硬膜外出血、创伤性蛛网膜下腔出血、开放性多发性颅骨骨折停工留薪期均为6个月，原告主张停工留薪期为12个月，但未向法院提交医疗机构出具的救治或恢复性治疗期限的相关证明，故本院予以支持的停工留薪期工资为17544元（2924元／月×6个月）；5、关于一次性伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，原告为八级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条、《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第四十条的规定，被告应给付原告一次性伤残补助金32164元（2924元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金32164元（2924元／月×11个月）、一次性伤残就业补助金26316元（2924元／月×9个月）；6、关于住院期间护理费，根据《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条规定：“停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。”因被告未在原告住院期间派专人护理，故本院予以支持的住院期间护理费为4974.16元（2924元／月÷21.75天×37天）；7、关于康复期间护理费、营养费、司法鉴定费，根据《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保�基金按月支付生活护理费。”原告未提交劳动能力鉴定委员会出具的需要护理的认定，其主张的营养费不在《工伤保险条例》规定职工享有工伤保险待遇项目下，故本院对原告主张的康复期间护理费、营养费，及因此产生的鉴定费不予支持；8、关于住院伙食补助费，根据《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十五条规定：“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准，由工伤保险基金支付。”由于，被告未给原告缴纳工伤保险，故本院予以支持的住院伙食补助费376.43元（2924元／月÷21.75天×10%×28天）；9、关于医疗费，经原告与医院最终结算，医疗费用共计65545.32元，其中被告垫付62000元，原告实际垫付3545.32元，故本院予以支持的医疗费用为3545.32元。10、关于诉讼代理费，原告的主张于法无据，本院不予支持。以上各项费用合计118024.97元。
依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十三条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条、第三十五条、第四十条、第五十条、《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第五条、《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告侯振宇与被告长春宏远基础工程有限公司劳动合同关系；
二、被告长春宏远基础工程有限公司于判决生效之日起五日内向原告侯振宇给付拖欠7天工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院护理费、住院伙食补助费、医疗费合计118024.97元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告长春宏远基础工程有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。
审 判 长 马 冰
人民陪审员 侯义全
人民陪审员 王贵臣
二〇一五年六月十二日
书 记 员 赵春苗