宁夏回族着自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吴民终字第90号
上诉人（原审被告）宁夏海文农业科技开发有限公司（原同心县窑山海文矿业开发有限公司）。住所地：宁夏同心县。
法定代表人马海文，系该公司经理。
委托代理人马思远，系宁夏天纪律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）唐才勤，男，1963年12月9日出生，汉族，住四川省宜宾县。
上诉人宁夏海文农业科技开发有限公司因合伙协议纠纷一案，不服同心县人民法院（2010）同民初字第246号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人宁夏海文农业科技开发有限公司法定代表人马海文及委托代理人马思远，被上诉人唐才勤，均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明的事实，2008年11月22日，唐才勤与宁夏海文农业科技开发有限公司（原同心县窑山海文矿业开发有限公司）签订了《工程合资协议》，共同投资采煤，协议约定双方前期各出资10万元作为资源款，以后双方各按50%的比例投资，分红比例：唐才勤占1／3、宁夏海文农业科技开发有限公司占2／3，双方共同负责施工管理、资金收支必须出具票据由双方签字后生效等内容。唐才勤在合伙协议签订后先后投资191996.5元，后唐才勤从宁夏海文农业科技开发有限公司原法定代表人马海文处抽回合伙资金3万元，经双方对账唐才勤尚有投资16.15万元。
2008年11月24日至同年12月31日，双方在宁夏回族自治区红寺堡开发区南川乡合伙采煤2978.4吨，从煤矿拉至同心县预旺镇北关村被告的煤场中存放。在开采过程中，共支出各种费用464255.6元（其中开挖工程费23万元、资源费8.2万元、修路1.5万元、出煤运费119136元、过磅卸车费6930元、筛煤费11189.6元）。由于煤价下跌和资金等方面的原因，仅生产了月余就无法继续开采而被迫停产。2009年1月23日，宁夏海文农业科技开发有限公司与第三者余彪签订了合作开采协议，唐才勤在此协议上签字予以确认。2009年，宁夏海文农业科技开发有限公司法定代表人马海文及兄弟马海云等人从煤场拉煤出售，负责会计事务的马海云单方记载每吨150元，期间唐才勤以每吨150元的价格售煤120吨得款共计1.8万元。后因原、被告在销售管理环节出现矛盾，原告诉讼至本院。
原审法院认为，原、被告经共同协商所签订的《工程合资协议》属有效协议，双方形成合伙关系。原、被告合伙经营一个月出现矛盾，被告方又与第三方余彪合伙经营，双方合伙协议已无法继续履行，其合伙关系可予以解散。原、被告虽协议约定了资金和经营管理办法，但没有按协议实际执行，更未建立较为完整的账目，法院主持清算，双方就合伙经营盈利支出各执一词，法院依法依现有证据进行结算。原、被告双方清算时原告估量煤耗损450吨、被告方估量煤耗损750吨，煤耗损应以500吨估量较为适当；被告方提出场地费每吨10元合计27974元，因双方无事先约定，且原告清算时不予认可，本院不予支持。合伙人对合伙经营的亏损额，对内应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担，原、被告应按50%的比例承担亏损。本案被告管理合伙财产（煤），扣除原告应负担的亏损额后，被告应折价返还原告剩余出资。原告要求被告全额返还投资的请求有悖法律规定，依法不予支持。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（施行）》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解散原告唐才勤与被告宁夏海文农业科技开发有限公司的合伙关系；二、被告宁夏海文农业科技开发有限公司于判决生效后30日内返还原告唐才勤出资97252元。［计算万法。合伙经营收入371760元［（出煤2978.4吨一煤耗损500吨）×150元）］；合伙经营亏损额92495.6元（费用支出464255.6元一合伙经营收入371760元）；原告应承担亏损额46247.8元（合伙经营亏损额92495.6元÷2）；被告返还原告出资97252元（原告投资款16.15万元一原告应承担亏损额46247.8元一原告售煤得款1.8万元）］。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3530元，由原告唐才勤承担1404元，被告宁夏海文农业科技开发有限公司承担2126元。
一审宣判后，宁夏海文农业科技开发有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求。1、撤销（2010）同民初字第246号民事判决；2、驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，或者发回重审；3、诉讼费判由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人诉请返还合伙资金16.5万元，双方合伙已经实际经营，从事实和法律两方面均不成立。二、原判决在被上诉人没有诉请清算的前提下，组织双方算账属于超出诉讼请求。三、原审认定事实错误。合伙组织的剩余资产指合伙组织清偿债务后的剩余资产。合伙人请求分配的是剩余资产。这是共同投资、共负盈亏的法律体现。
二审中，双方没有提交新的证据。
二审审理查明的事实与原审法院查明一致。该事实经原审质证确认的相关证据在卷证实，本院予以确认。
本院认为，宁夏海文农业科技开发有限公司与唐才勤经共同协商所签订的《同心县窑山海文矿业开发有限公司工程合资协议》是双方协商一致签订的工程合资协议，属有效协议，双方形成了合伙关系成立。按照协议，双方各自出资进行煤矿开发，经营月余，开采煤2978.4吨，据此合伙人的投资已经转化为合伙组织共同的资产。后宁夏海文农业科技开发有限公司又与第三方余彪签订《矿业综合开发合作开采协议》，唐才勤签字确认，经营期间因合伙企业管理混乱，且无煤开采，合伙协议已无法继续履行，其合伙关系可予以解散。在合伙期间，双方虽协议约定了资金和经营管理办法，但实际经营、管理混乱，未能建立较为完整的账目，无法进行审计。在一审期间，一审法院于2013年8月28日所作的《清算笔录》中，双方认可开支项目及收入，计算出双方在合伙期间的开支为437255.6元（开挖工程费23万元、总运费119136元、过磅费、卸车费6930元、筛煤费11189.60元、资源费7万元）。双方采煤收入为总出煤2978.41吨，损耗450吨（其中筛出石头400吨，煤的场地和风吹损耗50吨）。在合伙期间双方均出售过煤，一审法院以每吨150元计算较为适宜。双方采煤收入为379261.5元（2978.41吨-450吨×150元／吨）。
关于与余彪合伙的问题，宁夏海文农业科技开发有限公司法定代表人马海文认为转让给余彪的是不同的煤矿。但余彪的询问笔录中称“是同一地点，但不是同一煤层”。且唐才勤在《矿业综合开发合作开采协议》中签字确认，马海文、唐才勤共同形成甲方，可视为马海文、唐才勤共同和余彪形成合作关系。转让费21.5万元余彪分期给马海文，作为买断买地皮、买断开采权的费用。马海文称钱支付给了土地所有人和国土资源局，但无证据证实。可视为马海文、唐才勤合伙的收入。
综上，根据法律规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理，合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商解决，协商不成的，由合伙人按照实际出资比例分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配分担。本案中，宁夏海文农业科技开发有限公司与唐才勤签订《同心县窑山海文矿业开发有限公司工程合资协议》，约定：“工程中所有的资金投入办法甲、乙双方各投50%，在工程产生效益后除去所有投资和工程中的开支按比例分红，甲方占2／3，乙方占1／3”。故依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条第一款、《中华人民共和国合伙企业法》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持同心县人民法院（2010）同民初字第246号民事判决书第一项；
二、撤销同心县人民法院（2010）同民初字第246号民事判决书第二项即：二、被告宁夏海文农业科技开发有限公司于判决生效后30日内返还原告唐才勤出资97252元。［计算方法。合伙经营收入371760元［（出煤2978.4吨一煤耗损500吨）×150元）］；合伙经营亏损额92495.6元（费用支出464255.6元一合伙经营收入371760元）；原告应承担亏损额46247.8元（合伙经营亏损额92495.6元÷2）；被告返还原告出资97252元（原告投资款16.15万元一原告应承担亏损额46247.8元一原告售煤得款1.8万元）］。
三、上诉人宁夏海文农业科技开发有限公司于判决生效后30日内返还被上诉唐才勤合伙盈余出资52335.3元，{计算方法：［合伙经营收入594261.5元（产煤收入379261.5元＋转让费21.5万元）一合伙开支437255.6元（开挖工程费23万元、总运费119136元、过磅费、卸车费6930元、筛煤费11189.60元、资源费7万元）］÷3}
一、二审案件受理费7060元，上诉人宁夏海文农业科技开发有限公司承担4707元，被上诉人唐才勤承担2353元。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏永生
审 判 员 韩 芬
代理审判员 马春燕
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 王丽荣