西安市阎良区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）阎民二初字第00026号
原告陕西建工集团设备安装工程有限公司第三分公司，住所地西安市阎良区公园路。
法定代表人姚立，系该公司经理。
委托代理人王春科，男，1967年1月7日出生，汉族，系该公司法律顾问。
委托代理人黄猛，男，1978年6月25日出生，汉族，系该公司法律顾问。
被告西安市阎良区热力有限责任公司城东分公司。
法定代表人魏家林，系该分公司董事长。
委托代理人赵陆一，陕西华玉律师事务所律师。
原告陕西建工集团设备安装工程有限公司第三分公司（以下简称安装三分公司）与被告热力城东分公司（以下简称热力城东分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。经合法传唤，原告安装三分公司的委托代理人黄猛，被告热力城东分公司的委托代理人赵陆一均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告安装三分公司诉称，陕西省设备安装工程公司第三分公司第四工程队（以下简称安装四队）与本案原、被告曾因建设工程施工合同纠纷提起诉讼，经西安市中级人民法院（2012）西民四终字第00061号民事判决书终审判决，判决原告向安装四队支付工程款12万元及利息（按照中国人民银行同期贷款利率自2005年1月至2009年9月止计付），被告在12万元欠款范围内向安装四队承担付款责任。2012年8月7日，阎良区人民法院按照安装四队的强制执行申请，扣划了原告账户款项118585元，而被告未能履行相关义务，故原告提起诉讼，请求：一、被告支付原告工程款及利息118585元，执行费7235元，合计125820元整；二、本案诉讼费由被告承担。
被告热力城东分公司辩称，被告不欠原告工程款，也不在12万元工程款范围内向安装四队承担清偿责任。原告将所包被告工程单方面转包给第三方施工，同时施工过程存在严重问题，工期一拖再拖，后因质量问题被阎良区质量技术监督局查封，对被告造成重大损失。后经诉讼，由西安市中级人民法院判决由原告向安装四队支付相应款项。综上所述，被告不能确定是否欠安装四队工程款，也不存在欠原告工程款的事实。另外，原告和实际施工人安装四队履行合同时存在两项违约，应承担相应法律责任。原告擅自将工程转包给没有施工资质的安装四队，同时安装四队也未履行合同约定的实际施工义务，也未尽到协助办理锅炉安全运营证的义务，对被告方造成了30万元的损失。
经审理查明，2004年10月12日原告安装三分公司与被告热力城东分公司签定施工合同，约定被告将阎良区前进路东段锅炉DZL4.2-1.0／95／10-AII的安装及辅助设备的就位安装发包给原告，并约定承包总价为12万元，一次性包死等。后原告将该工程非法转包给了没有资质的案外人安装四队，安装四队按约定完成工程，2004年11月被告已投入使用，至2009年8月10日原、被告仍未支付实际施工人安装四队工程款。实际施工人安装四队遂将原、被告双方诉至西安市阎良区人民法院，西安市阎良区人民法院作出（2009）阎民一初字第00287号民事判决书，城东分公司不服提起上诉，2012年6月5日经（2012）西民四终字第00061号民事判决书判决原告于判决生效后十日内向第四安装队支付工程款12万元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率自2005年1月至2009年9月止计付），被告在12万元欠款范围内向安装四队承担付款责任。判决生效后，原、被告均未向安装四队支付工程款。2012年7月3日安装四队向西安市阎良区人民法院申请执行，要求安装三分公司、热力城东分公司支付工程款12万元，后经本院（2012）阎法执字第00334号执行裁定书裁定冻结本案原告银行存款12万元及利息（按照中国人民银行同期贷款利率自2005年1月至2009年9月止计付）及迟延履行期间的加倍债务利息，冻结本案被告的银行存款12万元，并于2012年7月20日从本案原告账户扣划118585元，于2012年8月9日从本案被告帐户扣划32000元。本案建设工程施工合同签订后，被告未向原告支付过任何工程款，原告向被告索要工程款未果，遂成讼。在本案审理期间，被告申请对涉案工程是否存在质量问题进行鉴定，经西安市中级人民法院委托陕西兵器建设监理咨询有限公司鉴定，2012年3月19日该鉴定机构以涉案工程已经拆除，实际上无法对涉案工程质量进行鉴定为由，决定停止鉴定工作，终止委托，西安市中级人民法院遂将案件退回。庭审中，原告当庭放弃对执行费7235元的诉讼请求，被告对此无异议，由于双方意见分歧过大致调解未果。
上述事实有原、被告陈述，原告提供的民事判决书、执行通知书、报告财产令、执行裁定书、转帐凭证，被告提供的施工合同、特种设备使用登记证、证明、保存（封存）决定书、安全监察指令书、整改复查意见书、欠款明细单，本院依职权调取的（2012）阎法执字第00334号协助划拨存款通知书三份、执行笔录、利息计算清单，及庭审笔录、谈话笔录等在卷佐证。
本院认为，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。本案中原告与被告签订合同系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规，依法应予以保护。原、被告双方均应当按照约定全面履行自己的义务，在合同履行期间，原告将该工程非法转包给没有资质的实际施工人安装四队，其行为构成违约，应当承担相应的违约责任，被告在原告将工程交付后，未按合同约定向原告支付工程款，其行为亦构成违约，亦应承担相应的违约责任，即支付全部工程款。对于原告要求被告支付工程款及利息118585元，因按合同约定被告应向原告支付工程款120000元，对于被告已通过本院向实际施工人安装四队支付工程款32000元的部分，应予以扣除，故剩余工程款为120000-32000=88000元，且原告已向实际施工人支付，故对于原告要求被告支付的工程款部分，本院予以支持88000元；对于原告要求被告支付工程款利息部分，本院认为，原告有违约行为在先，在被告拒付工程款后，原告应当采取适当措施防止损失的扩大即及时清付实际施工人的工程款，防止工程款利息的产生，后再向被告主张权利，而原告没有采取适当措施致使损失扩大即产生了工程款利息及迟延履行期间的利息，故对于原告主张的工程款利息本院不予支持；对于原告当庭要求放弃执行费7235元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以准许。对于被告辩称，原告擅自将工程转包给没有施工资质的安装四队已构成违约，属客观事实，本院予以采信；对于被告辩称原告交付的工程存在质量问题，其未提交证明工程存在质量问题的有效证据，且该工程被告已实际拆除，无法进行鉴定，故对于被告此项辩称不予采信。故此，兹依据《中华人民共和国合同法》第七条、第六十条、第一百十九条、第一百二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告西安市阎良区热力有限责任公司城东分公司于本判决生效后十日内向原告陕西建工集团设备安装工程有限公司第三分公司支付工程款88000元；
二、驳回原告陕西建工集团设备安装工程有限公司第三分公司请求被告支付工程款利息30585元的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2816元，原告陕西建工集团设备安装工程有限公司第三分公司负担846.46元，被告西安市阎良区热力有限责任公司城东分公司负担1969.54元，因此费用原告已预交，被告西安市阎良区热力有限责任公司城东分公司于履行本判决时直付原告陕西建工集团设备安装工程有限公司第三分公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 王香妮
人民陪审员 苏新喜
人民陪审员 尹延道
二〇一三年九月二十六日
书 记 员 何 升