福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2013）思民初字第6340号原告徐滨，男，1977年1月29日出生，汉族，住厦门市思明区。委托代理人庄景芬、吕晓华，福建典格律师事务所律师。被告周建东，男，1975年11月5日出生，汉族，住厦门市思明区。原告徐滨与被告周建东合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人庄景芬到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席进行审理，本案现已审理终结。原告徐滨诉称，2012年3月1日，原被告双方签订一份《个人合伙协议书》，共同合伙经营厦门市思明区鱼中天餐饮店，各占股50%。协议签订后，按双方约定，被告实际经营管理餐厅，并每月提供报表。2012年11月29日，被告提供最后一期餐厅营业收支报表给原告，截至2012年10月31日，餐厅亏损109362.9元。截至2012年11月28日，原告实际出资105122元，被告实际出资69288元。2012年12月4日后，被告无故离开餐厅，不再管理和经营餐厅，导致餐厅营业进入严重亏损状态。2012年11月1日至2013年2月14日，餐厅共亏损258392.8元。原告于2013年1月15日，通过QQ书面发函给被告，要求其回来商量餐厅合作事宜，否则，原告只好终止双方合作，并终止餐厅的经营。由于餐厅运转困难，经营期间因拖欠富万邦租金而产生每月1.5%的利息。即合伙经营期间，共产生亏损367755.7元。依据合伙协议约定，原告与被告应各承担182227.85元，原告实际承担了营业亏损额298467.7元，即其为被告代垫了营业额亏损114589.85元。另，依据《合伙协议书》第7条第一款约定，甲方（原告）代为垫付原租赁合同的保证金，即305730元，若合伙有盈余，应优先偿还该部分预先支出的合伙财产。但是，由于被告严重违约，导致餐厅无法继续运营，餐厅租赁合同必须提前终止。因此，该部分保证金转为合伙期间形成的共同债务，原被告应各自承担一半，被告应承担人152865元。综上，被告应承担的合伙经营期间的债务共计341179.37元，被告实际承担了69288元。其次，被告严重违反合伙协议约定，擅自离开正在经营中的餐厅，原告发函后被告仍不履行合同约定的义务。原告于2013年2月18日终止了餐厅的经营，提前结束了与餐厅营业场所出租方“厦门富万邦工贸有限公司”的租赁合同，并支付了三个月的租金305730元作为违约金。依据《合伙协议》第十四条第（四）款：“合伙人严重违反本协议，或因重大过失而导致合伙企业解散的，应当对其他合伙人承担赔偿责任。”被告的行为直接导致原告本应对合伙餐厅承担的一半保证金被富万邦没收，给原告造成了直接经济损失152865元。另，被告在《合伙协议》第十四条第（五）款中承诺其将以“不少于15万元转让”，但未能兑现其承诺，造成原告可预期收益损失，即75000元。综上，被告的违约行为，给原告造成的可得利益损失共计227865元。故诉请判令：1、被告承担合伙期间的债务，即向原告支付271891.37元；2、被告赔偿原告损失227865元。被告周建东提交书面辩称，一、被告于2012年9月开始多次提出餐厅亏损，要求停止经营；30多万的押金当初约定均为原告所有，原告为了将押金解套执意要把餐厅经营下去，但每个月的亏损原告要求被告共同承担，被告多次要求原告停止经营，以便减少损失均无果，最终被告于2013年1月6日发函给原告要求停止合作。二、原告在未通知被告的情况下，把经营资金转至其名下（原先约定经营资金由被告运作），也是导致被告无法再继续经营餐厅的原因之一。三、原告已将餐厅转让给其他商家并有一笔转让费，与富万邦的押金应已全额或部分退还给原告了。4、餐厅物品已变卖，但原告未与被告分享该变卖收入。现查明，2012年3月1日，原被告双方签订一份《个人合伙协议书》，协议约定原被告双方共同合伙经营厦门市思明区鱼中天餐饮店，地址位于厦门市思明区演武路4号厦门富万邦（演武）商业广场第一层，商铺号：LA-5、LA-6、LA-11。双方在《合伙协议》第六条约定：“甲方（原告）以运营中的厦门市思明区滋味汤鉴餐饮店（以下简称“餐厅”）及结清截止至2012年2月29日餐厅所产生的营运费用（包括员工薪资、水电公摊、管理费）和结清截止至2012年4月14日餐厅场地所产生的店面租金，占股50%。被告以新品牌“鱼中天”或“鱼冲天”进驻，并承担餐厅重新运营管理的方式出资，占股50%。甲乙双方分别按各自比例承担餐厅重新运营的改造费用，餐厅现有设备设施等资产按股份分配。”其中协议第七条约定：“盈余分配与债务承担。合伙各方共同经营、共同劳动、共担风险，共负盈亏。（一）盈余分配：1、利润的40%优先用于支付甲方代为垫付的原租赁合同中富LA-5&LA-611的保证金”，以及甲方代为垫付的供应商、员工宿舍等押金”（其支付部分立即成为合伙财产）；（二）债务承担：合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以每人的占股比例，共同承担；特别提示：富万邦（演武）商业广场租赁合同上所收取的保证金及2012年3月1日前产生的供应商、房租等押金均为甲方个人财产，不计入合伙财产”；第十条第（一）款约定：“甲方不参与经营，不享有合伙事务的经营权、决定权但享有监督权；乙方对合伙事务享有经营权、决定权、监督权。”第十四条约定：“······（四）合伙人严重违反本协议、或因重大过失而导致合伙企业解散的，应当对其他合伙人承担赔偿责任。······特别提示：乙方承诺，若截止至2012年5月14日未能实现餐厅赢利，乙方需负责餐厅的转让，转让价格不得低于15万元（不包括厦门富万邦（演武）商业广场租赁合同上所收取的保证金及2012年3月1日前产生的供应商、房租等押金。”2012年11月29日，被告通过电子邮件的形式向原告提供最后一期餐厅营业收支报表，该报表显示：3月1日至2012年10月31日，收入为2578104.1元，支出为2558378.6元，餐厅支付完2012年4月15日至2013年1月5日LA5租金及管理费等共190953.3元，2012年4月15日至2013年12月14日LA611租金739440元，即需由原被告双方共同支付款项总共为930393.3元，而实际上餐厅共转款给原告860970元，3月1日至10月31日收支为-109362.9元。截止至2012年10月31日原告投入105122元，被告投入45135.4元。11月1日至11月20日营业收入为217000元，支出为234849元，即至11月28日原告投入105122元，被告投入69288元。另查明，合伙期间餐厅拖欠富万邦租金形成的利息债务4436.52元。原告因提前结束了与餐厅营业场所出租方“厦门富万邦工贸有限公司”的租赁合同，并支付了三个月的租金305730元的违约金，该违约金直接从原租赁合同保证金抵扣。以上事实，有原告提供的《个人合伙协议书证据》、损益报表、欠款单、《商铺租赁合同》、（2013）厦鹭证内字第05512号公证书、（2013）厦鹭证内字第05512号公证书、（2013）厦鹭证内字第05513号公证书、合意解除合同协议书及审理中当事人的陈述等为证。被告周建东经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证的权利，故本院对上述事实予以确认。本院认为，原被告双方签订的《个人合伙协议书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律及行政法规的强制性规定，该协议依法成立并合法有效。一、根据《个人合伙协议书》第七条的约定，由于原被告合伙经营期间长期未能盈利，由原告垫付的原租赁合同的保证金仍属于原告的个人财产，被告对原告负有债务。故对于原告要求被告向其支付一半保证金即152865元的主张，本院予以支持。二、对于原被告合伙经营期间发生的亏损，由于原告未能对11月份后的营业额亏损进行举证证明，故本院仅对2012年3月至10月期间的营业额亏损予以确认，根据合伙协议约定，被告对此期间发生的营业额亏损，应承担54681.45元，而被告已实际出资69288元。故本院对于原告要求被告承担营业亏损（共计114589.85元）及拖欠富万邦租金形成的利息债务的主张不予支持。三、根据《个人合伙协议书》第十四条的约定，若截止至2012年5月14日未能实现餐厅赢利，被告需负责餐厅的转让，转让价格不得低于15万元。原告提供的损益表显示2012年5月份餐厅亏损67304元，但原告未能举证证明其曾在亏损发生后要求被告将餐厅进行转让，事实上，原告与被告在2012年5月份发生亏损后继续合伙经营餐厅。由于原告未能举证被告存在违反合伙协议的退伙情形，其不能要求被告承担违约赔偿责任。故原告要求被告承担保证金损失及转让餐厅的可得利益损失，缺乏依据，本院对其该项主张不予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、三十五条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告周建东于本判决生效之日起十日内支付给原告徐滨152865元；二、驳回原告徐滨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4398元，由原告徐滨负担2719元，被告周建东负担1679元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 俞伟强二〇一三年八月十二日代书记员 庄娟娟附件：本案所适用的法律法规《中华人民共和国民法通则》第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。