广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0604刑初88号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告单位佛山市禅城区新基抛光砖总汇，经营者伍伟忠，住所：佛山市禅城区石湾镇街道盘龙新村**座首层*号仓库。
诉讼代表人崔耕，男，1962年8月8日出生，系佛山市禅城区新基抛光砖总汇业务员。
辩护人黄金堂，广东法岸律师事务所律师。
被告人伍伟初，男，1971年6月15日出生，汉族，中专文化，佛山市禅城区新基抛光砖总汇负责人，住佛山市禅城区，现住佛山市顺德区。2017年6月2日因本案被取保候审。
辩护人聂先平，广东法岸律师事务所律师。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2017]1786号起诉书指控被告单位佛山市禅城区新基抛光砖总汇、被告人伍伟初犯单位行贿罪，于2018年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员张帆出庭支持公诉，被告单位佛山市禅城区新基抛光砖总汇的诉讼代表人崔耕及其辩护人黄金堂、被告人伍伟初及其辩护人聂先平到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人伍伟初是佛山市禅城区新基抛光砖总汇负责人和实际经营者。2015年间，被告人伍伟初为了保证其经营的佛山市禅城区新基抛光砖总汇长期向佛山市禅城区盈康资产经营有限公司租赁的佛山市禅城区石湾沙岗围东平河侧仓库（旧陶瓷仓库）能够顺利续租，以及能够与霍永彬（佛山市二建建筑工程集团有限公司法定代表人）成功向该公司租赁相邻的另一块佛山市禅城区建国路东平河侧土地（原石湾油库地块），找到时任佛山市禅城区盈康资产经营有限公司总经理的郭绮群、副总经理郑革新和资产经营部经理钟宝泽（均另案处理），请求在上述项目招租时设置竞租项目设定条件中给予关照，并于2015年6月与霍永彬成功承租佛山市禅城区建国路8号东平河侧土地（原石湾油库地块，约2万平方米），于2015年8月成功续租佛山市禅城区石湾沙岗围东平河侧仓库（旧陶瓷仓库，建筑面积15653平方米）。期间，被告人伍伟初从2015年前后至2016年7月间，多次在自己办公室或佛山市区的酒楼等处，送给佛山市禅城区盈康资产经营有限公司总经理郭绮群、副总经理郑革新和资产经营部经理钟宝泽三人好处费共计人民币50.5万元，其中于2015年10月底前送给郭某人民币10万元，送给钟某人民币12万元，送给郑某人民币22.7万元；于2015年11月至2016年7月，送给郭某人民币5000元，送给郑某人民币5.3万元。
2016年8月，国土资源部将被告人伍伟初出资在佛山市禅城区建国路8号东平河侧土地（石湾油库地块）上面建设的用于出租的建筑物确定为图斑（上述建筑后被相关部门勒令全部拆除），郭某、郑某因担心罪行败露，于2016年底分别将收受的人民币10.5万元、25万元退回给被告人伍伟初。
2017年6月1日，佛山市禅城区检察院侦查人员从佛山市禅城区纪律检查委员会将被告人伍伟初带回调查，当日，被告人伍伟初如实交代了上述行贿事实。次日，佛山市禅城区检察院决定对被告人伍伟初立案侦查。
另查明，佛山市禅城区新基抛光砖总汇成立于2000年8月7日，企业类型：个体工商户，组成形式：个人经营。营业执照登记经营者伍伟忠与被告人伍伟初是兄弟关系，实际经营者是被告人伍伟初。2018年2月7日，被告人伍伟初通过佛山市禅城区新基抛光砖总汇的账户向本院退赔了郭某、郑某退回的部分赃款人民币10万元。
上述事实，被告单位佛山市禅城区抛光砖总汇的诉讼代表人和被告人伍伟初在开庭审理过程中均无异议，并有收受贿赂者郑某、钟某、郭某的供词，证人李某的证言，劳动合同、营业执照、佛山市禅城区公有资产管理办公室任职文件，佛山市禅城区沙岗围东平河侧仓库和佛山市禅城区建国路东平河侧空地（石湾油库场地）招投标相关材料、竞租成交确认书、租赁合同，佛山市禅城区盈康资产经营有限公司会议纪要，咨询协议书、房地产租金咨询报告，以及户籍证明、到案经过，被告人伍伟初在侦查阶段的供述等证据证实，足以认定。
被告单位佛山市禅城区抛光砖总汇和被告人伍伟初的辩护人对指控亦无异议，主要辩护意见如下：（1）被告人伍伟初在被追诉前主动交代行贿行为，应对被告单位和被告人从轻或者减轻、免除处罚；（2）被告人伍伟初是初犯；（3）在油库地块的建筑被确定为图斑后，被告单位和被告人补偿了承租户100多万元，积极配合政府予以全面拆除（提供了结算清单、租赁合同和银行结算账户回单等资料佐证）。请求对被告单位减轻处罚或者免除处罚，对被告人伍伟初从轻处罚并适用缓刑。
本院认为，被告人伍伟初为谋取不正当利益，多次向三名国家工作人员行贿，共计人民币50.5万元，其行为已构成行贿罪，情节严重。公诉机关指控被告单位佛山市禅城区新基抛光砖总汇、被告人伍伟初犯单位行贿罪，经查，佛山市禅城区新基抛光砖总汇是个体工商户，由被告人伍伟初个人经营，指控的行贿行为也是由被告人伍伟初个人决定和以个人名义具体实施的，收益归被告人伍伟初个人所有，其行为不符合单位犯罪的特征，且被告单位亦不符合单位犯罪的主体资格，故公诉机关指控被告单位佛山市禅城区新基抛光砖总汇构成单位行贿罪不成立，指控被告人伍伟初构成单位行贿罪定性不当，应予纠正。被告人伍伟初在被追诉前主动交代行贿行为，可以减轻处罚；被告人伍伟初是初犯，且能够积极退赔赃款，确有悔罪表现，又可酌情从轻处罚。被告人伍伟初的行贿行为主要发生在《中华人民共和国刑法修正案（九）》施行之前，公诉机关建议判处被告人伍伟初二年以上三年以下有期徒刑的量刑意见适当，本院予以采纳，但建议并处罚金不当，本院不予采纳。被告人伍伟初的辩护人关于被告人是初犯，具有法定减轻处罚情节和悔罪表现，请求适用缓刑的意见成立，本院予以采纳。根据被告人伍伟初的犯罪情节、悔罪表现以及从旧兼从轻的刑法原则，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款和1997年《中华人民共和国刑法》第三百九十条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第二款第一项、第八条第一款第二项的规定，判决如下：
一、被告单位佛山市禅城区新基抛光砖总汇无罪。
二、被告人伍伟初犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
被告人伍伟初退赔的赃款人民币10万元予以没收，上缴国库。
追缴被告人伍伟初用于行贿的赃款人民币25.5万元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐
审 判 长 徐清云
人民陪审员 余露露
人民陪审员 马 珊
二〇一八年二月八日
书 记 员 谢嘉杰
附：
一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、1997年《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》相关条文
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：
（一）向三人以上行贿的；
（二）将违法所得用于行贿的；
（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；
（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；
（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；
（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。
第八条犯行贿罪，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：
（一）行贿数额在一百万元以上不满五百万元的；
（二）行贿数额在五十万元以上不满一百万元，并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的；
（三）其他严重的情节。
为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，造成经济损失数额在一百万元以上不满五百万元的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受重大损失”。