湖北省巴东县人民法院刑 事 判 决 书（2016）鄂2823刑初43号公诉机关巴东县人民检察院。被告人肖秀福，男，1966年11月20日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化程度，农民，住湖北省利川市。因本案于2015年10月27日经巴东县公安局决定取保候审。被告人吴志品，男，1962年6月22日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化程度，农民，住湖北省利川市。因本案于2015年10月27日经巴东县公安局决定取保候审。被告人胡昌龙，男，1971年9月28日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化程度，农民，住湖北省利川市。因本案于2015年10月27日经巴东县公安局决定取保候审。被告人钟敏，男，1983年5月13日出生于湖北省利川市，汉族，小学文化程度，汽车驾驶员，户籍所在地：湖北省利川市，经常居住地：湖北省利川市。因本案于2015年10月23日被巴东县公安局刑事拘留，同年11月12日经巴东县公安局决定取保候审。被告人钟美静，男，1985年3月23日出生于湖北省利川市，汉族，小学文化程度，汽车驾驶员，住湖北省利川市。因本案于2015年10月23日被巴东县公安局刑事拘留，同年11月12日经巴东县公安局决定取保候审。被告人雷志先，男，1968年11月17日出生于湖南省石门县，土家族，小学文化程度，农民，住湖南省石门县。因本案于2015年10月23日被巴东县公安局刑事拘留，同年11月12日经巴东县公安局决定取保候审。巴东县人民检察院以巴检公诉刑诉(2016)42号起诉书指控被告人肖秀福、钟敏、钟美静、雷志先、吴志品、胡昌龙犯非法经营罪，于2016年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。巴东县人民检察院代理检察员彭蔚、被告人肖秀福、钟敏、钟美静、雷志先、吴志品、胡昌龙到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人肖秀福、吴志品、胡昌龙系湖北省利川市元堡乡东槽村村民，三人为当地烟叶种植大户。2015年10月烟叶收购时，三被告人种植的部分烟叶，当地烟叶收购组未予收购。被告人肖秀福遂电话联系其湖南籍好友王某，请其帮忙将未收购的烟叶在湖南销售。2015年10月20日，王某称已帮忙联系妥当，让被告人肖秀福把烟叶运往湖南销售。因被告人肖秀福不知具体地址，王某又帮忙雇请被告人雷志先前往利川市押运带路。被告人吴志品、胡昌龙家中亦有部分未收购的烟叶，之前曾请求被告人肖秀福帮忙销售，被告人肖秀福便邀约二人将烟叶一并运往湖南销售。三被告人约定，烟叶的价款各自结算，所需费用按比例分担。2015年10月22日凌晨，被告人肖秀福、胡昌龙、吴志品在无烟叶销售许可证、准运证的情况下，雇请被告人钟敏、钟美静非法将三人的烟叶从湖北省利川市运往湖南省石门县销售，被告人雷志先随车押运。当日7时许，被告人钟敏、钟美静驾驶的装载烟叶的鄂Ｑ×××××号货车在途经沪蓉高速长阳段时被烟草专卖执法人员查获。当日23时至次日凌晨1时40分，巴东县烟草专卖局组织人员在巴东县大支坪烟叶收购组对涉案烟叶进行了称重，涉案烟叶总重5795公斤，其中被告人肖秀福涉案烟叶2395公斤，被告人吴志品涉案烟叶1900公斤，被告人胡昌龙涉案烟叶1500公斤。2015年10月30日，经湖北省烟草专卖局烟草专卖品价格认定委员会认定，涉案烟叶价格为2298.89元/50公斤，烟叶总价值为266441.35元，其中被告人肖秀福涉案烟叶价值为110116.83元，被告人吴志品涉案烟叶价值为87357.82元，被告人胡昌龙涉案烟叶价值为68966.70元）。上述事实，被告人肖秀福、胡昌龙、吴志品、钟敏、钟美静、雷志先在开庭审理过程中亦无异议，且有书证受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、人口信息查询资料、2015年烤烟种植收购合同、记账记录复印件、巴东县烟草专卖局查获涉嫌犯罪案件移送书、湖北省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明、巴东县烟草专卖局关于钟敏等人非法经营烟叶案价格计算说明、检验报告、巴东县烟草专卖局关于钟敏非法经营烟叶案数量情况说明；证人王某、冯某、杨某、穆某、黎某、陈某、李某1、肖某、李某2、冉某、黄某的证言；被告人肖秀福、钟敏、钟美静、雷志先、吴志品、胡昌龙的供述和辩解；长阳土家族自治县烟草专卖局检查（勘验）笔录、现场照片、巴烟(2015)10.22钟美静无烟草专卖准运证运输烟叶案现场过磅数量明细表、过磅照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人肖秀福、胡昌龙、吴志品违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证、准运证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序、情节严重，其行为符合非法经营罪的法定构成要件，构成非法经营罪。被告人钟敏、钟美静、雷志先明知被告人肖秀福、胡昌龙、吴志品非法经营烟草专卖品，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖准运证，非法帮助被告人肖秀福、胡昌龙、吴志品运输烟草专卖品，其行为亦构成非法经营罪。巴东县人民检察院指控被告人肖秀福、吴志品、胡昌龙、钟敏、钟美静、雷志先犯非法经营罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人钟敏、钟美静、雷志先起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，但各自的犯罪情节不同，量刑时应有所区别。被告人肖秀福、吴志品、胡昌龙在共同犯罪中起主要作用，系主犯，各自对其非法经营的部分承担刑事责任，但被告人肖秀福积极联络、组织，罪责相对较重，可酌情从重处罚。六被告人归案后能如实供述自己的罪行，坦白认罪，依法可以从轻处罚。涉案烟叶已被扣押没收，亦可酌情对六被告人从轻处罚。被告人肖秀福、吴志品、胡昌龙、钟敏、钟美静、雷志先犯罪情节较轻、有悔罪表现、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第(一)项、第四条第(二)项、第六条、第九条第一款的规定，判决如下：一、被告人肖秀福犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币3000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后30日内执行）。二、被告人吴志品犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后30日内执行）。三、被告人胡昌龙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币1500元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后30日内执行）。四、被告人雷志先犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后30日内执行）。五、被告人钟敏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后30日内执行）。六、被告人钟美静犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后30日内执行）。七、在案扣押的烟叶5795公斤，予以没收(已没收)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  刘圣远审判员  刘 念审判员  向 兵二〇一六年七月十四日书记员  向 婷附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。