江西省上饶市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣11民终1470号
上诉人(原审原告)：陶建飞，男，1998年11月5日出生，汉族，江西省万年县人，企业职员，住江西省万年县。
委托诉讼代理人曾丽娥，江西万年红律师事务所律师，特别代理。
被上诉人(原审被告)：吴孝波，男，1989年12月08日出生，汉族，万年县人，住万年县。
被上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司义乌中心支公司，住址:浙江省义乌市稠城街道江滨中路528号，企业信用代码：9133078277070678X6。
法定代表人楼国栋，该公司经理。
委托诉讼代理人：徐斌，中国大地财产保险股份有限公司上饶中心支公司员工，特别代理。
上诉人陶建飞与被上诉人吴孝波、中国大地财产保险股份有限公司义乌中心支公司（以下简称大地财险义乌支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省万年县人民法院（2018）赣1129民初449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
陶建飞上诉请求：1.请求依法撤销（2018）赣1129民初449号民事判决，依法增加68827.91元赔偿金给上诉人；2.本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决计算赔偿金额明显存在错误。上诉人的各项经济损失的赔偿首先应该在交强险范围内赔偿，交强险限额外的由商业三者险赔偿，一审法院把本该在交强险伤残赔偿项下的护理费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费用及交通费在商业三者险中按责赔付计算错误；2.对被上诉人无异议的赔偿数额，法官不宜任意判决。一审中被上诉人只对残疾赔偿金提出异议，对其他赔偿金额及证据均无异议，上诉人的误工期、营养期及护理期均有司法鉴定意见的鉴定，一审法院却不予采信，其中误工期认可150天既不是实际住院天数也不是定残前一天，同时上诉人一审中提交了劳动合同及工资收入，应该以上诉人实际减少的收入标准来计算误工费，一审法院认可的误工标准有误；3.上诉人的残疾赔偿金应按照城镇标准计算。上诉人虽是农村户籍，但一直随父母在城镇生活，2016年10月15日自己独自租住在万年县城，至起诉时也有一年多的城镇生活时间，故应该按照城镇标准计算残疾赔偿金。
被上诉人大地财险义乌支公司答辩称：一审法院认定事实清楚，判决合理，上诉人自2016年10月15日至本案事故发生之日在城镇居住未满一年，工作也未满一年，不应按照城镇标准计算残疾赔偿金。
被上诉人吴孝波答辩称：同意保险公司意见，另外已垫付上诉人医药费3000元，上诉人应该予以返还。
一审认定：2017年7月21日19时00分许，被告吴孝波驾驶“浙Ｇ×××××”号小型普通客车从万年县梓埠镇柏源村村前路段左转弯向村东路段行驶时，因思想麻痹、判断失误，与原告陶建飞驾驶两轮普通摩托车往万年县梓埠镇五一方向行驶时，发生相撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。2017年8月8日江西省万年县公安局交警大队作岀道路交通事故认定书，认定被告吴孝波承担本次交通事故的主要责任，原告陶建飞承担本次交通事故的次要责任。事故发生后，原告被送往万年县中医院治疗，住院17天，花去治疗费用27417.16元。2017年12月20日江西神州司法鉴定中心：鉴定原告陶建飞损伤为十级伤残，后续治疗费12000元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。
另查明：1、2016年11月1日被告吴孝波将浙Ｇ×××××车向被告中国大地财产保险股份有限公司义乌中心支公司投保了交强险和商业险（100万），保险期间为2016年11月8日0时起至2017年11月7日24时止；2、原告陶建飞为农业家庭户口，于2017年6月1日与江西中诚惠悦人力资源有限公司萍乡分公司签订劳动合同；3、被告吴孝波赔付原告医疗费3000元。
一审认为：公民的生命健康权应当受到法律保护，造成他人人身损害的，应当依法承担赔偿责任。被告吴孝波驾驶浙Ｇ×××××车及原告陶建飞驾驶两轮普通摩托车，违反交通法规，造成原告受伤、两车受损的交通事故。该事故经万年县交警大队事故认定，被告吴孝波承担本次交通事故的主要责任，原告陶建飞承担本次交通事故的次要责任。原、被告双方对事故认定书均无异议，本院予以确认。因此、被告吴孝波应对原告陶建飞承担主要民事赔偿责任，被告吴孝波驾驶的浙Ｇ×××××车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司义乌中心支公司处投保了交强险及三者险（100万），因此，被告中国大地财产保险股份有限公司义乌中心支公司应当在交强险和第三者责任险责任限额范围内对原告陶建飞的损失予以赔偿，原告陶建飞及其诉讼代理人主张残疾赔偿金按城镇标准计算，经查，原告陶建飞于2017年6月1日与江西中诚惠悦人力资源有限公司萍乡分公司签订劳动合同，工作不到3个月发生本次交通事故，本院认为，原告该主张不符合最高人民法院有关农村居民按城镇标准计算的司法解释规定。至于原告在此次交通事故中受伤而造成的损失结合原告诉求，本院核定如下：1、医疗费27417.16元；2、住院伙食补助340元（20元/天×17天）；3、营养费340元（20元/天×17天）；4、护理费2434.57元（143.21元/天×17天）；5、误工费15090元（100.62元/天×150天）；6、鉴定费3500元；7、交通费400元；8、精神损抚慰金3000元；9、后续治疗费12000元；10、残疾赔偿金24276元（12138元×20年×10%）以上合计人民币88797.73元，此款由被告中国大地财产保险股份有限公司义乌中心支公司在交强险责任限额内赔偿34276元（医疗费用10000元十残疾赔偿金24276元）、在第三者责任险限额内赔偿38165.21元（88797.73元-34276元）×70%；余款原告自行承坦。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确立民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司义乌中心支公司在交强险及第三者责任险限额内赔偿原告陶建飞人民币72441.21元。此款限被告在本判决生效后10日内付清；二、驳回原告陶建飞其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1.上诉人的残疾赔偿金、误工费、营养费及护理费该如何计算？2.上诉人的各项损失在交强险及商业三者险内该如何赔偿？现分述如下：
1.关于上诉人的残疾赔偿金、误工费、营养费及护理费该如何计算的问题。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，本案上诉人一审提供的房屋出租证明，其自2016年10月15日独自租住在万年县城，至本案事故发生之日2017年7月21日未居住满一年，且其于2017年6月1日与江西中诚惠悦人力资源有限公司萍乡分公司签订的合同至事故发生之日，工作不满两个月，故对上诉人要求按城镇标准计算残疾赔偿金的上诉请求不予支持，一审法院处理恰当，本院予以支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。关于误工时间，应以确定伤残的前一日为误工时间计算的截止日期，定残日即指被法院确认有法律效力的伤残鉴定结果作出之日，本案一审鉴定机构作出的误工期鉴定意见为180日，该误工期的计算结果显然与依据上述规定计算出的误工期不一致，即应自2017年7月21日事故发生时至定残前一日即2017年12月20日共计152日为准，一审认可150天误工期不当；关于误工标准，因上诉人于2017年6月1日与江西中诚惠悦人力资源有限公司萍乡分公司签订的合同至事故发生之日，工作不满两个月，时间较短，虽然其提交了工资卡简易明细表，但该表上显示的2017年8月1日及9月1日的工资收入差距较大，其收入并不固定，无法判断实际减少的收入，鉴于上诉人陈述其为移动公司员工，根据该行业上一年度职工的平均工资，应为37192元/年，故其误工费应赔偿15488.18元。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第四款规定“受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”、第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，上诉人的护理期、营养期虽然经鉴定机构出具的鉴定意见为90日，但是鉴定机构出具十级伤残的鉴定意见后并未明确其需要的护理依赖程度，且万年县中医院的出院记录亦未载明上诉人需要的护理及营养期限，故一审法院根据实际住院天数来计算护理费及营养费并无不当。
2.关于上诉人的各项损失在交强险及商业三者险内该如何赔偿的问题。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照中华人民共和国道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。故被上诉人大地财险义乌支公司应先在交强险责任限额予以赔偿，其交强险伤残责任限额项下应该赔偿的项目为护理费、误工费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金及残疾赔偿金，以上赔偿项目合计49098.75元，并未超过伤残责任限额，故应全部在交强险内赔付，而一审法院只是将残疾赔偿金计算在交强险伤残责任限额内属计算错误，应予以纠正。
另外，被上诉人吴孝波二审提出其先行垫付了上诉人医药费3000元，而一审法院也查明了被上诉人垫付3000元医药费的事实，却未在判决中予以处理，应予以纠正，上诉人应将被上诉人吴孝波垫付的医药费予以返还。同时，本案一审适用的是简易程序审理的，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第十六条规定“适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费”，本案一审诉讼费用应减半收取，一审法院全额收取诉讼费用不当，应予以纠正。
综上，一审法院认定事实清楚，但适用法律不当，上诉人的上诉请求部分成立，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持江西省万年县人民法院（2018）赣1129民初449号民事判决第二项，即“驳回原告陶建飞其他诉讼请求”；
二、变更江西省万年县人民法院（2018）赣1129民初449号民事判决第一项，即“被告中国大地财产保险股份有限公司义乌中心支公司在交强险及第三者责任险限额内赔偿原告陶建飞人民币72441.21元。此款限被告在本判决生效后10日内付清”变更为“被上诉人中国大地财产保险股份有限公司义乌中心支公司在交强险内赔偿上诉人陶建飞59098.75元，在商业三者险内赔偿上诉人陶建飞21068.01元，此款险被上诉人在本判决生效后10日内付清”；
三、上诉人陶建飞应在本判决生效后10日内返还被上诉人吴孝波垫付的医药费3000元。
以上款项在付款时，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司义乌中心支公司支付给上诉人陶建飞77166.76元，支付给被上诉人吴孝波3000元。
一审案件受理费3214元，减半收取1607元，由被上诉人吴孝波负担。二审案件受理费1520元，由上诉人陶建飞负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董有生
审 判 员 韩 扬
审 判 员 郑 彬
二〇一八年八月三十一日
法官助理 邱厚城
书 记 员 龚泸雪