陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）咸中民终字第01188号
上诉人（原审被告）陕西省咸阳市印刷物资公司。
住所地：咸阳市乐育北路*号。
法定代表人王宝生，系该公司经理。
委托代理人田小军，陕西方强律师事务所律师。
委托代理人任杰，陕西方强律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨永强，男，1965年10月30日生，汉族，陕西省咸阳市人，住咸阳市秦都区。
法定代理人魏丰库，女，1968年6月14日生，汉族，陕西省咸阳市人，住址同上，系杨永强之妻。
委托代理人张抗定，咸阳市秦都区148法律服务所法律工作者。
原审被告吴高辉，男，1968年7月3日生，汉族，陕西省咸阳市人，住咸阳市秦都区。
委托代理人钱社社，男，1961年7月29日生，汉族，住陕西省咸阳市秦都区。
原审被告中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。
住所地：咸阳市玉泉西路***号。
负责人刘平，系该公司经理。
委托代理人边伟，系该公司职员。
上诉人陕西省咸阳市印刷物资公司（以下简称印刷物资公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2013）咸秦民初字第03383号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人印刷物资公司的委托代理人田小军、任杰，被上诉人杨永强的法定代理人魏丰库及委托代理人张抗定，原审被告吴高辉的委托代理人钱社社、中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称联合财险咸阳支公司）的委托代理人边伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年11月14日，吴高辉驾驶陕D908**江淮牌轻型普通货车沿珠泉路由西向东行驶至泉北三巷口时，与由南向北横过道路杨永强骑行的自行车发生相撞。杨永强受伤后被送往陕西中医学院附属医院治疗，经诊断为：一、急性重型闭合性颅脑损伤。1、双侧额颞叶、右侧顶叶脑挫裂伤伴血肿形成；2、弥漫性脑肿胀；3、脑疝形成；4、蛛网膜下腔出血；5、双侧额颞顶硬膜下血肿；6、左侧额颞顶硬膜下积液；7、外伤性脑梗塞；8、多发颅骨骨折伴鼻窦腔积液；9、左额顶、右额颞顶部头皮血肿。二、肺部感染。住院146天，花医疗费294746.6元，其中印刷物资公司及吴高辉支付医疗费87250元，联合财险咸阳支公司先行赔付50000元。2013年12月20日，咸阳市公安局交通警察支队秦都大队根据现场图、现场勘查笔录、受案登记表、当事人询问笔录、证人证言、机动车辆物证司法鉴定报告等证据，作出秦公交认字（2013）第13B223号《道路交通事故认定书》，认定吴高辉负事故主要责任，杨永强负事故次要责任。2013年3月20日，陕西公正司法鉴定中心接受咸阳市中级人民法院委托，对杨永强的伤情、后续医疗费、护理依赖等项目作出陕公正司鉴（2014）临鉴字第097号《鉴定意见书》，结论为：1、杨永强的伤情属一级伤残；2、后续医疗费预计为30000元；3、护理依赖程度为完全护理，护理期限最长不超过20年，建议2人护理。另查，陕D908**江淮牌轻型普通货车所有人为印刷物资公司，吴高辉在为公司送货途中发生本次交通事故。陕D908**号车辆在联合财险咸阳支公司投保有交强险和保险金额为200000元的商业第三者责任险。
原审认为，吴高辉违章驾驶机动车造成事故，公安交警部门认定吴高辉负本次事故主要责任准确，其应承担90%的赔偿责任。印刷物资公司及吴高辉否认系本次事故的肇事方，但未提供充分证据予以证明，故对此辩称不予采信。吴高辉在履行职务期间造成他人损害，依法应由其所在单位印刷物资公司承担赔偿责任。联合财险咸阳支公司作为涉案车辆的承保公司应在交强险及商业第三者责任险的保险限额内承担理赔责任。杨永强定残后的护理费以每5年一个护理周期计算更符合客观情况。交通费以600元计较为适当。遂依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十八条之规定，判决：一、由联合财险咸阳支公司在保险限额内赔偿杨永强320000元（其中医疗费10000元、误工费10000元、护理费150000元、残疾赔偿金150000元）。扣除先行赔付的50000元，实付270000元。二、由印刷物资公司赔偿杨永强723191.6元（803546.25元×90%（其中医疗费282746.63元、误工费5181.25元、护理费158000元、住院伙食补助费3750元、营养费3750元、残疾赔偿金307160元、被抚养人生活费9158.4元、交通费600元、鉴定费3200元、精神损害抚慰金30000元）］。扣除已支付的87250元，实付635941.6元。以上给付内容限判决生效后30日内一次性履行。三、驳回杨永强对吴高辉的诉讼请求。一审案件受理费15532元，由印刷物资公司承担。
宣判后，印刷物资公司不服，向本院提出上诉。其上诉的主要事实及理由为：1、咸阳市秦都区交警大队在事故现场已经发生变化的情况下，人为制造事发现场并作出责任划分，司机吴高辉向公司陈述其并未撞到杨永强，上诉人认为事故责任认定书中记载的事实不实。2、被上诉人杨永强有固定工作，故误工费应按实际减少的损失计算。3、被上诉人住院前期在重症监护室治疗，该期间不需家属护理。另外，上诉人认为应将杨永强住院期间的护理费与定残之后的护理费加以区别，不应采取统一的计算标准。鉴定中有关护理期限及护理人数的结论不能作为法院判案的依据，被上诉人定残后的护理费应以咸阳统筹地区上年度职工月平均工资50%的标准，即每年19101元计算较为合理。4、一审判处上诉人承担635941.6元的赔偿责任，计算存有错误。综上，请求二审人民法院撤销原判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人杨永强辩称，事故责任认定书是行政机关依照法定程序，根据事故现场、证人证言等作出的客观认定。杨永强系下岗职工，在外打工，单位和收入并不稳定。护理费一审判处合理。
原审被告吴高辉称，答辩人开车系职务行为，开车过程中并没有撞到杨永强。
联合财险咸阳支公司对一审判决无异议。另提出依照保险合同约定，保险公司不承担案件受理费，请求法院依法进行裁决。
二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，关于本起事故吴高辉是否为撞伤杨永强的肇事责任人。经查，秦都交警大队根据现场勘察笔录、机动车辆物证司法鉴定报告以及吴高辉的询问笔录等证据所作出的事故责任认定客观公正，上诉人印刷物资公司无证据证明该责任认定书存在不实之处。另外以吴高辉事故发生后向公司陈述其未撞伤杨永强为由辩称不应承担赔偿责任，依据不足，故上诉人该节上诉理由，本院不予采信。
关于杨永强的误工损失问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人杨永强系下岗职工，其无固定收入来源，一审中亦不能提供其最近三年的平均收入状况，故一审参照受诉法院所在地在岗职工年平均工资计算杨永强的误工损失符合法律规定。
关于杨永强的护理费问题。虽然被上诉人住院前期在重症监护室治疗，但该期间并不能说明受害人就可以脱离家属陪护。另外，经查陕西中医学院附属医院出院诊断证明，其医嘱记载“住院期间留陪人两名”。杨永强受伤严重，住院期间病情多次发生恶化，上诉人以重症监护室不需要陪护为由认为不应计算护理费缺乏事实和法律依据，故不予支持。至于杨永强出院后的护理问题，经陕西公正司法鉴定中心鉴定，杨永强颅脑损伤一级伤残。睁眼无意识，进食、翻身、大小便及自主行动均不能自理，护理依赖程度为完全护理依赖，建议二人护理，故一审对杨永强出院后的护理费参照本地区护工人员月平均收入并按二人计算并无不妥，上诉人请求定残后的护理费以咸阳统筹地区上年度职工月平均工资50%的标准计算于法无据，不予支持。
关于一审判处上诉人承担635941.6元是否存在计算错误的问题。杨永强因交通事故造成损害，依法应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿。不足部分，按照事故责任比例确定各自的赔偿责任数额，其中承保商业三者险的保险公司应根据保险合同约定就被保险人应承担的责任作出理赔，直接向受害人履行赔付义务。杨永强本起事故造成的损失有：医疗费292746.6元、误工费15181.25元、护理费308000元、残疾赔偿金457160元、住院伙食补助费3750元、营养费3750元、被抚养人生活费9158.4元、交通费600元、鉴定费3200元、精神损害赔偿金30000元，以上共计1123546.25元。首先应由联合财险咸阳支公司在交强险责任限额内承担120000元，不足部分的损失1003546.25元（1123546.25元-120000元），由杨永强和印刷物资公司按照事故责任比例1：9予以承担。联合财险咸阳支公司应按商业三者险保险合同约定在责任限额内对印刷物资公司的赔偿责任承担理赔责任。即杨永强应自担100354.6元（1003546.25元×10%）的赔偿责任；印刷物资公司应承担903191.6元（1003546.25元×90%）的赔偿责任，其中联合财险咸阳支公司在商业三者险责任限额内应承担理赔责任200000元。因印刷物资公司已向杨永强支付了87250元，故印刷物资公司实际赔偿额应为615941.6元（903191.6元-200000元-87250元），一审判处635941.6元计算错误，应予纠正。
综上所述，原审认定事实清楚，惟赔偿数额计算有误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省咸阳市秦都区人民法院（2013）咸秦民初字第03383号民事判决第三项，即驳回原告对被告吴高辉的诉讼请求。
二、变更陕西省咸阳市秦都区人民法院（2013）咸秦民初字第03383号民事判决第一项内容为：由中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在机动车交强险责任限额内赔偿杨永强120000元、在商业第三者责任限额内赔偿杨永强200000元，合计赔偿320000元（执行时应扣除中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司先行赔付的50000元，实际执行270000元）。
二、变更陕西省咸阳市秦都区人民法院（2013）咸秦民初字第03383号民事判决第二项内容为：由陕西省咸阳市印刷物资公司赔偿杨永强703191.6元（执行时应扣除印刷物资公司已支付的87250元，实际执行615941.6元）
一审诉讼费15532元，由陕西省咸阳市印刷物资公司承担13823元，杨永强承担1709元；二审诉讼费10159元，由陕西省咸阳市印刷物资公司承担9854元，杨永强承担305元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈凤梅
审 判 员 魏永锋
代理审判员 王丽丽
二〇一四年九月十九日
书 记 员 吴 颖
附法律条文如下：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。