山西省中阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋1129刑初10号
公诉机关中阳县人民检察院。
被告人张某，2017年11月23日因无证驾驶被无极县交警大队行政拘留15日，2017年12月8日因涉嫌犯诈骗罪被中阳县公安局刑事拘留；2017年12月21日被逮捕。现羁押于中阳县看守所。
辩护人郭春艳、张利娟，山西平生律师事务所律师。
中阳县人民检察院以中检刑刑诉（2018）10号起诉书指控被告人张某犯诈骗罪、危险驾驶罪于二0一八年一月十一日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中阳县人民检察院指派检察员严琛出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年9月中旬被害人张某甲接到一单定做门的生意，由于原供货商停业，他就打电话联系张某，最后张某甲以70000元的价格向张某定做328套钢木套装门，并于当日给张某分两次共打40000元定金。之后张某一直没有找厂家做门，把钱还债或自己消费。同年9月28日，张某打电话谎称门已经基本做好可以发货，让张某甲给其打剩下的尾款，10月2日张某甲把剩下的30000元打到张某提供的卡号上，之后张某将钱还债或自己消费，没有定做门。之后张某甲催要门时，被告人张某在没有做门的情况下，以各种理由推拖至今。
2017年11月23日，被告人张某酒后驾驶冀XXXX**大众宝来汽车在无极县沿302线由西向东行驶，在东朱村附近与同向行驶的一辆电动三轮车发生交通事故，致电动三轮车受损，车主受伤。
为证实上述事实，公诉机关提供有被害人张某甲的报案材料及陈述、被告人张某的供述与辩解、证人证言、受案登记表、订货单、发货的照片、道路交通事故现场图及照片、道路交通事故认定书、户籍证明等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张某的行为构成诈骗罪、危险驾驶罪，提请本院依法判处。
被告人张某对公诉机关指控的基本犯罪事实予以供认，辩称其行为不是诈骗。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议。认为被告人张某已退还被害人张某甲3100元，本案诈骗数额应认定为66900元；②被告人案发后如实供述诈骗犯罪事实的行为构成自首，如实供述危险驾驶犯罪事实系坦白，应对被告人从轻或减轻处罚；③被告人主观恶性小，平时一贯表现好，无前科劣迹，现身体状况不佳，在危险驾驶中积极救治伤者，可对其酌情从轻处罚。
经审理查明：
（一）诈骗罪
2017年9月,被害人张某甲经营的门市部有客户要买免漆门，由于原供货商停业，他就电话联系曾考察过销售各种门业的商家张某，经协商于2017年9月15日以70000元的价格向张某定做328套钢木套装门，后给张某分两次共打40000元定金。同年9月28日，张某打电话谎称门已经基本做好可以发货，让张某甲给其打剩下的尾款，2017年10月2日张某甲把剩下的30000元打到张某提供的卡号上，后张某甲多次催要定做的门，被告人张某均以各种理由推拖，并将钱还债或自己消费。
另查明，2017年11月21日被告人张某向张某甲卡里打款3100元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表，证实2017年11月1日,被害人张某甲向中阳县公安局报案称,2017年9月8日至10月19日其被河北省石家庄的张某以加工销售各种免漆门、钢木门为由，骗取现金7万元。
2、被害人张某甲的报案材料及陈述，证实2017年9月份,其联系张某向他预定了一批钢木套装门,经二人商量其以70000元的价格向张某定做328套钢木套装门,9月15日和16日其分两次给张某打40000元定金,9月28日,张某打电话说门已经做好可以发货,让给他打剩下的尾款,10月2日其把剩下的30000元打到张某提供的卡号上。随后其催要货物时,张某在没有做门的情况下,给其发送假的货物装车图片,编造车坏了、下雨、货物被环保局扣押等各种理由推拖。至案发仍未发货,其多次索要货款未果。
3、证人杨某甲的证言，证实其在君达装饰材料有限公司（以前是万源新绿门业）上班，负责接单子，张某曾向其询问过钢木门和玻璃门的价格。2017年10月初,张某来到君达装饰材料有限公司和其说他手上有个单子要订328套钢木套装门,其说能做了,让张某打定金,张某一直没有打定金，并说客户一直没有给他打定金。
4、证人李某的证言及微信截图，证实张某一直在其厂子加工门,还欠其货款105000元,2016年4月份,张某向其借款11万元,2017年9月份到10月份期间还款28000元左右,其中3700元于2017年9月28日通过微信转账,其余现金还款。
5、证人安某的证言，证实2017年3月份左右,其让张某给他做厨房门和橱柜门,一共给了张某4500元,先给了张某3800元,后其向张某追要货物,张某说送货过程中车被交警扣走了,让其把剩余的钱打给他应急用,安某就把钱打了过去。后张某找各种理由推拖不发货,张某答应退钱,退给其2100元,还欠2400元。
6、证人刘某的证言及张某贷款明细，证实张某于2015年5月12日在河北省无极县信用社贷款10万元,按月结息,到2016年4月30日张某正常结息,从2016年5月至今欠该信用社本金86740.97元,利息17288.58元，至案发也未归还。
7、证人穆某（曾用名魏某）的证言，证实其在无极县大陈镇王家庄小学教书，2016年6月份,张某向其借款12万元,打了借条，并口头答应到2016年9月份把钱还清。2017年6月份以前还款5万元,6月份以后还款4万元,一共还款9万元。
8、证人刘某甲的证言，证实2017年正月,张某在其广告门市部做喷图,欠喷图款3000元，一直推拖不还。
9、订货单，证实2017年9月15日,张某甲向张某订了328套钢木套装门,包括玻璃钢木套装门64套,钢木套装门264套。
10、张某甲工商银行账号交易流水及自助终端凭条，证实2017年9月15日张某甲向张某转账汇款2万元。2017年9月16日张某甲向张某转账汇款2万元。2017年10月2日张某甲向张某转账汇款3万元，共计7万元。
11、微信聊天记录内容、发货的相片，证实被告人张某在微信中以各种理由推拖，并谎称门已做好的事实。
12、辽阳市公安局刑事犯罪案件侦察支队抓捕经过，证实2017年12月7日，辽宁省辽阳市公安局刑侦支队情报研判中心通过全国在逃人员比对发现，山西省中阳县经侦大队因诈骗上网的逃犯张某在石家庄无极县拘留所拘留，拘留原因系无证驾驶。辽阳警方与无极县拘留所核实逃犯张某在押属实，通过该情报山西省中阳县刑侦大队将逃犯张某抓获。
13、被告人张某的供述，证实2017年9月份,张某甲联系其要预定一批钢木套装门,经二人商量张某甲以70000元的价格向其定做328套钢木套装门,9月15日和16日张某甲分两次给其共打款40000元定金,收到定金后其找到代理生产厂家万源新绿门业要求加工张某甲订单,但是由于其已把钱用于还债或自己消费,未给厂家定金,厂家并没有生产。同年9月28日,其打电话谎称门已经基本做好可以发货,让张某甲给其打剩下的尾款,10月2日张某甲把剩下的30000元打到其提供的卡号上,之后其将钱一部分分三次向城北王家庄小学老师魏淑卿偿还借款，一部分偿还军生的借款，还向信用社归还借款15000元，购买一辆二手轿车花了5000元，剩下的零花了,其没有着手定做门。随后张某甲催要门时其在没有做门的情况下,给张某甲发假的送货装车图片,编造车坏在阳泉和太原、下雨、货物被环保局扣押等各种理由推拖。
14、中国农业银行打款凭证，证实被告人张某于2017年11月21日向被害人张某甲退款3100元。
（二）危险驾驶罪
2017年11月22日14时45分许，被告人张某酒后无证驾驶冀XXXX**大众宝来汽车在无极县沿302线由西向东行驶，在东朱村附近与同向行驶的一辆电动三轮车发生交通事故，致电动三轮车受损，车主受伤。事故发生后，被告人于当日被带至无极县交警大队进行调查，次日被行政拘留。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、无极县公安局交警大队受理案件登记表、行政处罚审批表、行政鉴定聘请审批表、行政转刑事审批表、立案报告书、立案决定书，证实2017年11月22日14时45分许,张某无证驾驶冀XXXX**小型轿车沿正无路由西向东行驶至东朱村农机修配门前处时与同向行驶的电动三轮车相撞发生道路交通事故,造成两车不同程度损坏,被害人李洪武受伤入院。
2、行政处罚决定书，证实被告人张某因无证醉酒驾驶机动车发生交通事故被无极县公安局依法作出罚款一千元,行政拘留十五日的行政处罚。
3、道路交通事故现场勘查笔录、现场图及照片，证实2017年11月22日14时45分许,张某无证驾驶冀XXXX**小型轿车沿正无路由西向东行驶至东朱村农机修配门前处时与同向行驶的电动三轮车相撞发生道路交通事故,造成两车不同程度损坏,李洪武受伤入院。
4、道路交通事故认定书，证实经公安交警部门认定,被告人张某对本起交通事故负全部责任。
5、到案经过，证实2017年11月22日,被告人张某在无极县医院被交警队民警带至无极县交警大队进行调查。
6、机动车和驾驶人信息查询结果单，证实事故发生后车辆及驾驶人员信息情况。
7、司法鉴定检验报告书，证实经委托新乐司法鉴定中心依法鉴定,被检测者张某血液乙醇含量198.4mg/100ml。
8、被告人张某的供述，证实2017年11月22日14时许,其和朋友在无极县吃饭并喝了四两左右的烧酒后,无证驾驶冀XXXX**小型轿车由西向东行驶至东朱村农机修配门前处时与同向行驶的电动三轮车相撞发生道路交通事故,后其打120急救电话和122报警电话,其在医院被无极县交警带回交警队。
9、证人李洪武的证言，证实2017年11月22日14时许,其驾驶电动三轮车在右侧车道沿正无路由西向东行驶至东朱村农机修配门前处时,听到其电动三轮车后响了一下,其从电动车上摔了下来,清醒时已被送往医院。
10、户籍证明，证实被告人张某作案时已达刑事责任年龄。
本院认为，被告人张某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；其醉酒后无证驾驶机动车辆发生交通事故，并承担事故的全部责任，其行为已构成危险驾驶罪，公诉机关指控被告人犯诈骗罪及危险驾驶罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人称其行为不构成诈骗罪的辩解不能成立，不予采纳。被告人一人犯数罪，应数罪并罚。关于被告人的辩护人所提被告人诈骗数额应认定为66900元的辩护意见，经查，在案证据被害人张某甲的报案材料及陈述与被告人张某的供述能够相互印证，证实被害人向张某预订套装门328套，并通过工商银行支付货款7万元的事实。该事实亦有被害人工商银行账户交易流水及自助终端凭条予以佐证，足以认定。案发后，被告人张某退还被害人3100元，系退赃行为，量刑时予以考虑，故该辩护意见不能成立，不予采纳；关于辩护人所提被告人案发后如实供述诈骗犯罪事实的行为构成自首的辩护意见，经查，在案证据中阳县公安局的受案登记表及侦查人员对被害人张某甲的第一次询问笔录相互印证，能够证实被害人于2017年11月1日报案，其提供的报案材料、相关工商银行账号交易流水及自助终端凭条、微信聊天记录内容、发货的相片亦能够佐证报案内容，而侦查人员对被告人张某的询问笔录时间虽是2017年11月14日，但公安机关在此之前已经掌握了被告人的罪行，故辩护人所提被告人案发后如实供述诈骗犯罪事实的行为构成自首的辩护意见并不符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第（一）项中规定的“在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行”应当视为自动投案的情形，该意见不能成立，不予采纳；所提被告人在醉酒驾驶案发后积极救治伤者，到案后如实供述该犯罪事实，且当庭认罪，对该罪可从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。根据被告人张某犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一、第六十九条、第五十二条、第五十三条、《行政处罚法》第二十八条之规定，判决如下：
被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元；犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元(行政处罚罚款折抵相应罚金），数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月8日起至2020年5月24日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 侯军丽
审 判 员 王志立
人民陪审员 许晓丽
二〇一八年三月三十日
书 记 员 康娟娟