福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民终364号
上诉人（原审原告）长泰县源福石业有限公司，住所地福建省长泰县。
法定代表人梁福安，经理。
委托代理人黄松泰，福建泾渭明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李陈荣，男，1967年3月30日出生，汉族，务工，住福建省长泰县。
上诉人长泰县源福石业有限公司（以下简称源福石业公司）与被上诉人李陈荣劳动争议一案，不服长泰县人民法院（2015）泰民初字第607号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人源福石业公司的委托代理人黄松泰，被上诉人李陈荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，源福石业公司于2003年5月26日向福建省长泰县工商行政管理局进行注册登记，经营范围包括花岗岩石板材加工、销售等。李陈荣于2014年5月11日入职源福石业公司，从事大切工作，双方未签订书面劳动合同，源福石业公司未为李陈荣缴纳社会保险。2014年7月18日，李陈荣在靠近大切机台准备上操作台时，被机台上掉落的石板材砸到受伤。李陈荣受伤后，被送往医院住院治疗24天。源福石业公司已替李陈荣支付大部分医疗费用，仅余591.11元未付。2014年8月29日，李陈荣向长泰县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认李陈荣与源福石业公司存在劳动关系。长泰县劳动争议仲裁委员会于2014年11月4日作出泰劳仲案（2014）177号裁决书，认定李陈荣与源福石业公司存在劳动关系。该份裁决书已生效。2014年12月17日，漳州市人力资源和社会保障局作出漳人社认字（2014）泰290号《关于李陈荣的工伤认定决定书》，认定李陈荣于2014年7月18日的事故属于工伤。2015年1月15日，漳州市劳动能力鉴定委员会作出漳劳鉴字（因工2015年第一期）72号《劳动能力鉴定结论通知书》，结论为：劳动功能障碍九级，停工留薪期三个月。2015年1月22日，李陈荣就工伤保险待遇等争议向长泰县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，长泰县劳动争议仲裁委员会于2015年3月11日作出泰劳仲案（2015）12号仲裁裁决书，内容包括李陈荣与源福石业公司依法解除劳动合同；源福石业公司支付李陈荣未订立书面劳动合同二倍工资的差额48000元（6000元／月×8个月）、经济补偿金6000元（6000元／月×1个月）、医疗费591.11元、停工留薪期工资18000元（6000元／月×3个月）、一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金20974.14元、一次性伤残就业补助金20974.14元、住院期间伙食补助费360元（15元／天×24天）、鉴定费320元，合计172459.39元。该裁决并于2015年3月16日送达给源福石业公司，源福石业公司不服裁决，于2015年3月23日向原审法院提起诉讼。源福石业公司法定代表人梁福安与源福石业公司申请的证人王某系舅甥关系，王某在庭审中陈述“李陈荣刚才提供的工资单，张又菊开单，不是我付款”，且被问及李陈荣领工资有无做账时陈述“有做账，不知有无签名”。李陈荣提供的工资单显示，2014年5月工作天数21天，工资总额9670元；2014年6月工资总额15342元；2014年7月工作18天，工资总额9342元。漳州市统计局2000年最后一次公布，漳州市男性人口平均寿命71.6岁。诉讼中，源福石业公司以李陈荣的伤情未构成劳动功能障碍为由，申请对李陈荣的劳动能力障碍等级重新进行鉴定，并表示不对李陈荣停工留薪期提出重新鉴定申请。经双方协商同意本院委托，福建寻真司法鉴定所于2015年8月8日出具（2015）临鉴字第0946号司法鉴定意见书，鉴定意见为：源福石业公司李陈荣评定为9级伤残。
原审判决认为，关于李陈荣的入职时间。李陈荣提供的工资单从2014年5月11日开始，源福石业公司申请的证人王某也认可工资单的真实性，且源福石业公司未能提供任何证据反驳，应认定李陈荣入职时间为2014年5月11日。关于李陈荣所受的伤是否为工伤。长泰县劳动争议仲裁委员会于2014年11月4日作出泰劳仲案（2014）177号裁决书，认定李陈荣与源福石业公司存在劳动关系。因双方均未起诉，该份裁决书已生效。李陈荣2014年7月18日在源福石业公司处所受的伤为工伤。关于李陈荣的工资数额。李陈荣提供在源福石业公司处工作期间的工资单真实性予以确认。至于工资单是多少人的工资，李陈荣认为二人，源福石业公司主张三人，因该举证责任在于源福石业公司，源福石业公司仅提供证人王某的证人证言，因王某与源福石业公司有特殊利害关系，王某所作的有利于源福石业公司的证言证明力弱，其证明系三人工资的证言不予采信，源福石业公司应承担举证不能的责任。李陈荣2014年5月工作0.68个月（21÷31），2014年6月工作1个月，2014年7月工作0.58个月（18÷31），共计工作2.26个月，平均工资为（9670元＋15342元＋9342元）÷2.26个月÷2=7600.44元。李陈荣诉求每月工资6000元，未超过实际工资收入，予以采纳。关于李陈荣的劳动能力障碍等级，漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级，经双方协商确定的福建寻真司法鉴定所也鉴定为九级，源福石业公司主张鉴定所依据的肌电图应重新做，因鉴定所依据的《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB／T16180-2014.4.6等级划分，5.9.1定级原则的内容为：“器官部分缺损，形态异常，轻度功能障碍，无医疗依赖或者存在一般医疗依赖，无生活自理障碍”与肌电图并无直接关联性，源福石业公司的主张不予采纳。源福石业公司未与李陈荣签订书面劳动合同，李陈荣要求其支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额，符合法律规定，应予采纳。关于缴纳社会保险费。因缴纳社会保险费不属于法院的受理范围，不予审理。李陈荣至2015年1月22日申请与源福石业公司解除劳动关系时年龄为47.8岁，与上一次公布的漳州市男性人口预期寿命差23.8年。李陈荣应获得的赔偿为：1.未订立书面劳动合同的双倍工资差额6000元／月×8个月=48000元；2.经济补偿金6000元／月×1个月=6000元；3.医疗费591.11元；4.住院期间伙食费15元／天×24天=360元；5.护理费88.74元／天×24天=2129.76元，李陈荣主张应按照源福石业公司派员工护理的标准计算其护理费，没有法律依据，源福石业公司也不予认可，且其未能提供护理人员收入情况，应按农村标准计算护理费；6.一次性伤残补助金6000元×9个月=54000元；7.一次性就业补助金23.8×0.2个月=4.76个月﹤5个月，应以5个月计算，即3884元×5=19420元；8.一次性医疗补助金19420元；9.停工留薪期工资6000元×3个月=18000元；10.鉴定费320元。因此，源福石业公司应赔偿李陈荣因事故造成的损失共计168240.87元。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除源福石业公司与李陈荣劳动合同关系；二、源福石业公司应支付李陈荣未订立书面劳动合同的双倍工资差额、经济补偿金、医疗费、住院期间伙食费、护理费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资共计168240.87元，限判决生效后十日内付清；三、驳回源福石业公司诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，依法减半收取为5元，由源福石业公司负担4.88元，李陈荣负担0.12元。
宣判后，原审原告源福石业公司不服，向本院提起上诉。
上诉人源福石业公司上诉称，一、被上诉人李陈荣承包源福石业公司的大切车间，该车间有二台大切机24小时连续工作，李陈荣不可能连续不断长守在岗位。显然每月6000元工资是其雇佣其他工人的工资总量，不是其个人工资。二、寻真司法鉴定所（2015）临鉴字第0946号鉴定意见不客观。被上诉人在长泰县医院就诊，却提供由其他医疗机构检查的距离一年以上的肌电图检查报告作为主要鉴定依据。且鉴定意见中的神经损伤症状与被上诉人出院记录也不一样。请求：1、撤销（2015）泰民初字第607号民事判决书。2、原审判决书中源福石业公司应支付给李陈荣的168240.87元，其中100000元应由李陈荣自己承担。3、本案诉讼费由李陈荣承担。
被上诉人李陈荣答辩称，一、被上诉人与上诉人之间是劳动关系不是承包关系。大切车间两个人完全能胜任，且有每月工资单为证。原审认定被上诉人的工资为6000元并不为过。二、长泰县医院没有做肌电图检查的条件，才叫被上诉人到漳州市医院做检查，且该检查报告对鉴定结论并没有影响。因为被上诉人出院后的后续治疗得不到上诉人的资金支持，所以病情加重。上诉人上诉理由不能成立。请求驳回上诉人的上诉请求。
经审理查明，对一审查明的事实，除上诉人源福石业公司对工资总额是3个人完成的以外，对其他查明事实双方均无异议。对双方没有争议的事实，本院予以确认。
关于工资总额是几个人完成的问题，本院认为，李陈荣于2014年5月11日到源福石业公司从事大切工作，向源福石业公司按月领取工资，双方的劳动关系已经由长泰县劳动争议仲裁委员泰劳仲案（2014）177号裁决书予以确认，该裁决书已生效。源福石业公司主张李陈荣承包大切车间，原审认定的工资系其雇佣其他工人的工资总量的主张不能成立。源福石业公司作为用人单位对劳动者的报酬应承担举证责任，源福石业公司未就此进行举证，李陈荣一审提供的工资单真实性得到源福公司申请出庭的公司管理人员的确认，所体现的工资总额应予认定。李陈荣自认上述工资总额为大切车间两名工人工资，应予认定。源福石业公司主张是三人的工资总额，但仅提供证人王某的证人证言，无其他证据佐证，原审判决对其主张不予认定并无不当。原审判决根据工资单及李陈荣的自认情况等证据综合确认了李陈荣主张的月工资6000元并无当。上诉人对该事实提出的异议不能成立。
综上所述，本院认为，被上诉人李陈荣与上诉人源福石业公司存在事实劳动关系。李陈荣因工作遭受事故伤害，享受相应的工伤待遇。源福石业公司应当参加工伤保险而未参加工伤保险，应按照法律规定的工伤保险待遇项目和标准支付李陈荣工伤费用。李陈荣因工伤造成的劳动功能障碍已经过漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级，若不服该鉴定，应按法定程序向上一级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。申请人或其他当事人未在法定期间内提出再次鉴定申请或复查申请，则原鉴定结果为终局结论。本案源福石业公司未按法定程序申请上一级劳动能力鉴定委员会再次鉴定，在诉讼中申请进行司法鉴定，不符合法律规定。一审采纳源福石业公司重新鉴定的申请，委托司法鉴定机构对李陈荣的劳动能力障碍进行重新鉴定程序不当。李陈荣的劳动能力障碍等级应以劳动能力鉴定委员会漳劳鉴字（因工2015年第一期）72号《劳动能力鉴定结论通知书》为准。一审认定李陈荣的劳动能力障碍等级为九级的结论正确。上诉人源福石业公司以寻真司法鉴定所（2015）临鉴字第0946号鉴定存在问题为由提出异议，否定李陈荣的劳动能力障碍等级为九级的上诉理由不能成立，不予支持。原审认定李陈荣主张的月工资6000元证据充分。上诉人源福公司针对月工资标准提出的上诉亦缺乏证据，理由不能成立。综上，上诉人源福石业公司的上诉理由经审查均不能成立，应予以驳回。原审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人长泰县源福石业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞志凌
审 判 员 李 华
代理审判员 曹树伟
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 肖美玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。