湖北省恩施市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂2801刑初94号
公诉机关恩施市人民检察院。
被告人张文权，男，1983年5月22日出生于湖北省建始县，土家族，初中文化，农民，户籍地及住址建始县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年10月17日19时被抓获，次日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。
辩护人高红梅，恩施方圆法律服务所法律工作者。
被告人伍航江（绰号老五），男，1995年7月1日出生于湖北省恩施市，汉族，初中文化，农民，户籍地及住址恩施市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年10月17日20时被抓获，次日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。
被告人李平，男，1995年2月8日出生于湖北省建始县，汉族，初中文化，农民，户籍地及住址建始县。因犯盗窃罪，2013年12月10日被浙江省永嘉县人民法院判处有期徒刑六个月，2014年4月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年10月17日23时被抓获，次日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。
恩施市人民检察院以恩市检诉刑诉（2016）106号起诉书指控被告人张文权、伍航江、李平犯贩卖毒品罪，于2016年3月24日向本院提起公诉。本院于次日立案并依法组成合议庭，于同年4月13日公开开庭进行了审理。恩施市人民检察院检察员胡勇、被告人张文权及其辩护人高红梅、被告人伍航江、李平到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年9月至10月，被告人张文权多次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）20克，尚未卖出的毒品44.7克，共计贩卖毒品64.7克；被告人伍航江多次贩卖毒品3.1克，尚未卖出的毒品44.7克，共计贩卖毒品47.8克；被告人李平多次贩卖毒品1.1克。就其指控，公诉机关提交了查获毒品的相关证据，并据此认为被告人张文权、伍航江、李平贩卖含有甲基苯丙胺毒品成分的冰毒，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中张文权贩卖毒品50克以上，但有立功表现、认罪态度好，建议判处有期徒刑11年至13年；伍航江贩卖毒品10克以上50克以下，认罪态度好，建议判处有期徒刑8年至10年；李平多次贩卖毒品情节严重，认罪态度好，建议判处有期徒刑3年至4年。
被告人张文权、伍航江对公诉机关指控的罪名无异议，但认为尚未卖出的毒品中，两人事先约定赚钱后的利润平分，因此只能对其中的25克毒品担责；被告人李平对指控的事实和罪名无异议。
被告人张文权的辩护人对指控的罪名无异议，但认为指控贩卖毒品的数量64.7克不准确。理由是：一、起诉书指控被告人张文权向被告人李平贩卖毒品7克、被告人伍航江13克共计20克中，伍航江、李平分别只卖出3.1克和1.1克，其余毒品的去向未调查清楚。二、根据最高人民法院《关于印发﹤全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要的通知﹥、﹤全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要﹥》的规定，尚未卖出的毒品44.7克，应当以非法持有毒品罪定罪，并酌情处理。三、张文权从始至终都能如实供述犯罪事实、自愿认罪，并系初犯、偶犯。四、张文权因其子双目失明急需巨额手术费铤而走险，请求人民法院在量刑时从轻处罚。庭审中，辩护人提交了张文权所在的村委会关于被告人张文权之妻尚在服刑、儿子因意外双目失明，母亲基本丧失劳动能力的家庭十分困难的证明一份。
经审理查明，2015年9月至10月，被告人张文权多次贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品（俗称冰毒）20克，尚未卖出的毒品44.7克共计64.7克；被告人伍航江多次贩卖毒品3.1克，尚未卖出的毒品44.7克共计47.8克；被告人李平多次贩卖毒品共计1.1克。具体事实如下：
1、2015年9月至10月，被告人张文权从异地购买冰毒后带回恩施，并多次贩卖给被告人李平共计7克，多次贩卖给被告人伍航江共计13克。
2、2015年9月至10月，被告人李平在本市城区多次贩卖冰毒计1.1克。其中，卖给吸毒人员杨某0.4克，两次卖给吸毒人员李某2共0.7克。
3、2015年10月17日晚，被告人李平在“疯子夜市”门口与吸毒人员杨某正准备交易毒品时，被告人张文权协助公安机关将其抓获。
4、2015年9月至10月，被告人伍航江在本市城区多次贩卖冰毒共计3.1克。其中给吸毒人员李某1贩卖1克，给吸毒人员胡某贩卖1.2克；给吸毒人员李某2贩卖0.4克；给吸毒人员陈某贩卖0.5克。
5、2015年10月16日，被告人张文权、伍航江合伙在湖北省咸宁市他人手中购买冰毒50克带回恩施，并事前约定贩卖后利润平分。次日19时许，被告人伍航江接到吸毒人员胡某要求购买冰毒的电话后，委托被告人张文权送货交易，张文权在恩施市航空花园“蓝月亮”网吧大门旁准备与胡某交易毒品时，被恩施市公安局民警抓获，当场从张文权身上搜出冰毒3.5克。随后，张文权带领民警在恩施市国泰大夏4楼国泰宾馆16号房间将被告人伍航江抓获，在宾馆房间内搜出张文权、伍航江合伙购买尚未卖出的冰毒41.2克。
上述事实，经庭审举证、质证，有下列证据证实：
1、扣押及销毁毒品44.7克清单、抓获三被告人经过说明、户籍证明、李平前科资料等书证；2、证人胡某、杨某、李某1、李某2、陈某等人证言；3、毒品计量测试报告、鉴定意见书；4、现场勘验笔录、现场图及照片、辨认笔录；5、视听资料光盘5张。
本院认为，被告人张文权、伍航江、李平贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，被告人张文权贩卖毒品五十克以上，应当在十五年以上判处刑罚，并处没收财产；被告人伍航江贩卖毒品十克以上不满五十克，应当在七年以上判处刑罚，并处罚金；被告人李平多次贩卖毒品情节严重，应当在三年以上七年以下判处刑罚，并处罚金，且系累犯，应当从重处罚。
被告人张文权、伍航江均辩称，2015年10月16日两人在湖北咸宁购买的50克冰毒中各为25克，其不应对总量负责。经查，已有证据证明，该50克冰毒为张文权、伍航江共同出资购买，两人事先约定贩卖后利润平分，因此二被告人应当对本次购买的毒品总量负责，故其辩解理由不成立，不予支持；
被告人张文权的辩护人认为，指控张文权贩卖毒品64.7克的数量不准确、尚未卖出的毒品44.7克，应当按非法持有毒品罪定罪等辩护意见。经查，被告人张文权于2015年9月至10月多次卖给被告人李平7克、伍航江13克共计20克冰毒的事实清楚，至于李平、伍航江购买后是否全部卖出或吸食，不影响张文权贩卖毒品的数量。同时，非法持有毒品罪是指吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被抓获，对查获毒品数量大的，如果没有证据证明实施了其他毒品犯罪的，应当按照非法持有毒品罪定罪处罚，而本案被告人张文权是以贩卖为目的而购买冰毒，其行为已构成贩卖毒品罪。故其辩护意见，亦不予支持；对辩护人的其他辩护意见，予以采信。
鉴于三被告人当庭自愿认罪，量刑时可以酌情从轻处罚；被告人张文权、伍航江合伙购买的44.7克毒品被查获，未流入社会造成危害后果，可以酌情从轻处罚；被告人张文权协助公安机关抓获同案被告人伍航江、李平，属有立功情节，可以从轻或者减轻处罚。为此，本院决定对被告人张文权减轻处罚，对被告人伍航江、李平从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第四款、第二十五条、第六十五条、六十七条、第六十八条及量刑规范化的规定，判决如下：
一、被告人张文权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金20000元。
被告人伍航江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金20000元。
被告人李平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即张文权的刑期自2015年10月17日起至2027年10月16日止；伍航江的刑期自2015年10月17日起至2027年10月16日止；李平的刑期自2015年10月17日起至2019年10月16日止）。
二、对本案查获的被告人张文权、伍航江所有的冰毒44.7克，依法予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 郭 平
审 判 员 李高茂
代理审判员 毛 伟
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 谭志才