安徽省蚌埠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖03民终1529号
上诉人（原审原告）：李翠平，女，1930年10月14日出生，汉族，住安徽省固镇县。
委托诉讼代理人：徐晓光，固镇县任桥镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：郑桂兰，女，1932年8月4日出生，汉族，住安徽省固镇县。
被上诉人（原审被告）：徐善超，男，1962年2月22日出生，汉族，住安徽省固镇县。
被上诉人（原审被告）：谭真梅，女，1965年10月1日出生，汉族，住安徽省固镇县。
徐善超、谭真梅共同的委托诉讼代理人：毕从宽，固镇县刘集镇法律服务所法律工作者。
上诉人李翠平因与被上诉人郑桂兰、徐善超、谭真梅健康权纠纷一案，不服安徽省固镇县人民法院作出（2018）皖0323民初1207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
李翠平上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持李翠平的诉讼请求。2、诉讼费用由郑桂兰、徐善超、谭真梅承担。事实和理由：1、本案当事人因土地纠纷于2015年3月17日经固镇县公安局因公（石）调解字【2015】第018号治安调解协议书将双方的土地纠纷及其它纠纷一次性了结。而本案纠纷是徐善超有意挑起事端，置调解协议不顾，从湖里地开骂到家后教唆其母亲继续辱骂，郑桂兰辱骂的同时将李翠平推倒，以致摔伤。从本案的产生、发生到结束，责任完全在徐善超。李翠平仅仅是出来看看，想平息矛盾，在本案中没有任何过错，不应承担任何过错责任。2、李翠平的伤情，虽是郑桂兰直接推倒行为产生的，但郑桂兰的侵权行为是在徐善超、谭真梅的教唆下引起的。郑桂兰、徐善超、谭真梅主观上存在故意，客观上造成李翠平的损害结果，所以郑桂兰、徐善超、谭真梅应当承担共同过错即连带责任。
郑桂兰辩称，李翠平、徐凤雪及王秀华骂我。
徐善超、谭真梅辩称，1、李翠平受伤是其与郑桂兰发生争执时，被郑桂兰直接推倒而导致，并非徐善超、谭真梅的原因。2、李翠兰上诉称郑桂兰的侵权行为是在徐善超、谭真梅的教唆下引起的与事实不符，要求徐善超、谭真梅承担连带责任没有法律依据。3、一审法院认定双方当事人在本案中承担的过错责任比例是正确的。
李翠平向一审法院提出诉讼请求：1、郑桂兰、徐善超、谭真梅赔偿李翠平医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失合计161448.69元；2、郑桂兰、徐善超、谭真梅承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年6月8日19时许，徐善超、谭真梅夫妇与王秀华、徐凤雪母女因相邻地界小麦秸秆发生争执，双方在他人劝阻后各自回家。后王秀华婆婆李翠平去徐善超家理论，徐善超母亲郑桂兰在争执中将李翠平推倒在地上，致李翠平受伤。李翠平受伤后被送往固镇县人民医院抢救治疗，经诊断为：脑震荡、左耻骨上肢骨折、左耻骨下肢骨折、左桡骨远端骨折、脑梗塞、多处软组织挫伤等，住院治疗49天，花去医疗费43106.29元，另外购药物192元，合计43298.29元。固镇县人民医院于2017年11月6日出具的疾病诊断证明书中载明，李翠平需两人陪护。李翠平的伤残等级、护理期及营养期经安徽永泰司法鉴定所鉴定，并于2017年10月18日出具司法鉴定意见书：1、李翠平左耻骨上、下支骨折遗留畸形愈合的伤残等级为十级；2、李翠平的护理期及营养期均至伤残评定前一日。李翠平为此次鉴定花去鉴定费1800元。另查，因本次纠纷，一审法院于2017年11月16日作出（2017）皖0323刑初231号刑事判决书，判决郑桂兰犯故意伤害罪，判处管制二年。后郑桂兰不服上述判决上诉于蚌埠市中级人民法院，蚌埠市中级人民法院于2017年12月25日作出（2017）皖03刑终419号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律的保护。郑桂兰与李翠平在相互争执的过程中导致李翠平摔倒受伤，郑桂兰的行为存在过错，应当承担侵权的民事责任。李翠平在产生民事纠纷后不能妥善处理，其行为也存在过错，可以减轻郑桂兰的赔偿责任。一审法院根据双方当事人在该起纠纷中承担的过错程度，认定郑桂兰承担80%责任，李翠平承担20%责任。李翠平要求徐善超、谭真梅共同承担赔偿责任，因李翠平提供的证据不足以证实徐善超与谭真梅有直接故意或教唆郑桂兰推倒李翠平致伤的行为，故一审法院不予支持。李翠平要求的住院天数为51天，因其提供的证据只能证明实际住院天数为49天，故一审法院仅支持住院天数为49天。李翠平要求的护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等计算的天数过多，一审法院根据鉴定机构出具的鉴定意见及李翠平的住院治疗天数等综合认定，仅支持其护理期为130天、营养期为130天、住院伙食补助天数为49天、交通天数为49天。李翠平要求的精神抚慰金过高，一审法院根据其伤情，酌定其精神抚慰金为5000元。对于本次侵权行为，李翠平能够证实的损失有：医疗费43298.29元、护理费31595.2元（130天×121.52元/天×2人）、营养费3900元（130天×30元/天）、住院伙食补助费1470元（49天×30元/天）、交通费490元（49天×10元/天）、残疾赔偿金5860元（11720元/年×10%×5年）、精神抚慰金为5000元、鉴定费1800元，合计93413.49元，郑桂兰应当赔偿损失的80%即74730.79元。郑桂兰辩称其没有推倒李翠平，李翠平的伤是自己摔倒所致，因郑桂兰未提供证据予以证实，故一审法院不予采纳。综上所述，对于李翠平的诉讼请求，一审法院予以部分支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、郑桂兰赔偿李翠平医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等合计74730.79元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回李翠平的其他诉讼请求。如不按判决指定的期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取554元，由李翠平负担298元，郑桂兰负担256元。
二审中，李翠平提供固镇县公安局因公（石）调解字【2015】第018号治安调解协议书，证明双方的土地问题已经派出所查清，本案事故的发生是徐善超的原因。经审查，该份协议书形成于2015年3月17，且甲乙双方分别为徐善超、徐善军，与本案事实不具有关联性,不采纳为本案证据。
当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院依法予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条及第二十六的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中李翠平提供已生效的（2017）皖0323刑初231号刑事判决书、固镇县公安局石湖派出所的询问笔录等证据证明李翠平受伤的经过，其中（2017）皖0323刑初231号刑事判决书载明“后王秀华婆婆李翠平去徐善超家理论，徐善超母亲郑桂兰在争执中将被害人李翠平推倒在地上，致李翠平左侧桡骨远端骨折，左趾骨上下支骨折”。一审法院根据生效判决所认定的事实并综合本案其他证据，认定郑佳兰、李翠平分别承担80%及20%的过错责任并无不当。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。李翠平上诉认为其受伤虽是郑桂兰直接推倒行为产生的，但郑桂兰的侵权行为是在徐善超、谭真梅的教唆下引起的。徐善超、谭真梅应当承担共同过错即连带责任。但其提供的固镇县公安局石湖派出所的询问笔录等证据，均不足以证明徐善超、谭真梅教唆郑桂兰对李翠平实施了侵权行为，故其应承担举证不能的法律后果。
综上所述，李翠平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1107元，由李翠平负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏宏波
审 判 员 罗正环
审 判 员 李 艳
二〇一八年九月六日
法官助理 房 鑫
书 记 员 管 钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。