湖南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘民终313号
上诉人（原审原告）：黄坤，男，1980年6月18日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。
委托诉讼代理人：黄建军，男，1951年12月11日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区，系黄坤之父。
委托诉讼代理人：张福元，湖南翼晨律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南省新一佳商业投资有限公司，住所地湖南省长沙市开福区华夏路97号。
法定代表人：李彬兰。
委托诉讼代理人：王传，系湖南省新一佳商业投资有限公司破产管理人工作人员。
上诉人黄坤因与被上诉人湖南省新一佳商业投资有限公司（以下简称新一佳公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市中级人民法院（2017）湘01民初2252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人黄坤的委托诉讼代理人黄建军和张福元、被上诉人新一佳公司的委托诉讼代理人王传到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
黄坤上诉请求：1.撤销原审判决第一项并变更为：判令新一佳公司向黄坤支付工伤后续治疗费84万元（后续治疗费18351元/次*33次=605583元；后续每月保守治疗费350元/月*12月*38年=159600元；后续住院伙食费6300元/9*33=24100元）；2.维持原审判决第二项；3.二审诉讼费用由新一佳公司承担。事实与理由：黄坤于2001年3月在新一佳公司工作期间，因见义勇为受伤，并发肠粘连、肠梗阻的后遗症，被认定为工伤且构成九级伤残。现已多次发作，后续费用开销较大。1.黄坤后续保守治疗的门诊药费为159600元。黄坤本可享受工伤保险基金给付的保守治疗药费每月350元，现因新一佳公司停缴黄坤的工伤保险费导致无法享受，该费用应当计入黄坤所受损失，按每月350元的标准计算38年。2.司法鉴定意见书已经明确黄坤的后续治疗费必然发生，发作次数不低于前期，并应考虑物价上涨因素，且黄坤不排除需要手术治疗的可能性，后期医疗费将高于前期，至少应参照最近两次住院平均值18351元*33次计算。3.按照工伤保险条例规定，后续住院治疗应支付伙食补助费24100元。4.原审法院对黄坤工伤复发次数和金额计算有误，未将2017年8月11日工伤复发计算在内，继而导致对后续工伤复发频率计算错误，应予纠正。
新一佳公司答辩称，请法院依法处理本案。
黄坤向一审法院起诉请求：1.判令新一佳公司向黄坤支付赔偿金125568元；2.判令新一佳公司向黄坤支付住院伙食补助费6300元；3.判令新一佳公司向黄坤支付后续治疗费840000元；4.本案诉讼费用由新一佳公司承担。
一审法院审理查明：2000年12月6日黄坤进入新一佳公司工作。2001年3月18日黄坤因工受伤住院治疗，出院后继续工作。2001年5月28日，黄坤经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，同年10月26日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定，黄坤的伤情构成九级伤残。此后，黄坤的伤多次复发并入院治疗。后新一佳公司出现严重经营困难，门店关闭，2016年11月30日新一佳公司发布《新一佳集团关于经济性裁员和解除劳动合同的公告》，公告的部分内容如下：1.公司决定于2016年11月30日解除与被裁减人员签订的《劳动合同》，被裁减人员名单，详见附件1：《裁减人员方案》；2.请所有被裁减人员在2016年12月15日前到公司核算工资、经济补偿金，领取《解除劳动合同通知书》；3.请所有被裁减人员在2016年12月15日前到公司办理离职交接手续，具体工作交接人员名单，详见附件2：《工作交接人员名单》；4.根据新一佳集团门店运营的实际情况，被裁减人员与深圳市大晟新一佳商业运营管理有限公司双向选择，重新签订《劳动合同》。黄坤等人属于本次被裁减人员。公告后黄坤、新一佳公司办理了交接及离职手续。此后，黄坤向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决新一佳公司支付2016年9月至11月的工资共计13001元、赔偿金131200元、代通知金4100元、未休年休假工资15834元和工伤保险待遇946910元，共计1111045元。2017年1月18日长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2016）第940号仲裁裁决，裁决：新一佳公司支付黄坤欠发工资10625元、经济补偿62784元、未休年休假工资7217元、工伤保险待遇98100元，共计178726元，驳回黄坤的其他仲裁请求。此后，黄坤又向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决新一佳公司支付住院伙食补助费6300元、后续治疗费840000元、违法解除劳动合同赔偿金131200元。2017年5月22日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2017）第084号决定书，决定：撤销长劳人仲案字（2016）940号裁决书中“被申请人（新一佳公司）支付申请人（黄坤）经济补偿62784元”的裁决。2017年5月31日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2017）第084号裁决书，裁决：“一、被申请人（新一佳公司）支付申请人（黄坤）赔偿金125568元；二、被申请人（新一佳公司）支付申请人（黄坤）住院伙食补助费6300元；三、对申请人（黄坤）的其他仲裁请求不予支持”。黄坤收到长沙市劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案字（2017）第084号裁决书后不服，起诉至一审法院。新一佳公司收到长沙市劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案字（2017）第084号裁决书后未在法定期限内向法院起诉。
一审另查明：2001年3月18日至4月7日、2005年1月19日至2月18日、2005年6月16日至7月7日、2009年9月5日至10月15日、2011年1月15日至1月31日、2011年11月7日至12月6日、2013年12月12日至12月30日、2015年7月8日至7月31日、2016年9月22日至10月12日，黄坤因工伤及工伤复发9次入院治疗。黄坤提交了2009年9月5日至10月15日、2011年1月15日至1月31日、2011年11月7日至12月6日、2013年12月12日至12月30日、2015年7月8日至7月31日、2016年9月22日至10月12日共6次住院治疗的医疗费用票据，分别花费医疗费12660.78元、9828.21元、10097.66元、12478.28元、20364.02元、16338.48元。2017年8月11日，长沙市三医院医保科工伤专用意见建议黄坤住院治疗，预计费用25000元。根据黄坤提交的相关医疗费票据，计算其此前工伤复发治疗的平均实际医疗费约为13627.91元/次。
在一审审理过程中，经黄坤申请，一审法院依法委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对黄坤工伤致残所需后续治疗费的数额进行评估。2017年11月29日该中心作出湘芙蓉司鉴中心（2017）临鉴字第1030号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：被鉴定人黄坤腹部开放性损伤行剖腹探查术后并发肠粘连，粘连性肠梗阻反复发作。日后粘连性肠梗阻再次、多次发作的情况难以避免，后期治疗的必要性予以肯定，但无法预估今后的发作次数和具体费用。分析认为：今后的发作频率不会低于前期；后期平均每次的医疗费用将高于前期平均值；该病如能得到及时有效的治疗处理，并不会明显影响其生存期。该次鉴定的鉴定费885元。一审法院于2017年7月31日裁定受理长沙市优能日用品有限公司等98位申请人对新一佳公司的破产申请。
一审法院认为：根据黄坤、新一佳公司双方的诉辩主张，本案争议的焦点为：新一佳公司应否支付黄坤后续治疗费及数额。《工伤保险条例》第三十八条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”。第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付”。根据上述规定，工伤职工工伤复发需治疗的应享受工伤医疗待遇。本案中，2001年3月18日黄坤因工受伤住院治疗。此后，黄坤的伤多次复发并入院治疗。经专业机构鉴定黄坤的伤再次、多次复发的情况难以避免。考虑到一审法院已裁定受理新一佳公司破产案件的实际情况，黄坤的工伤今后复发的治疗费用应由新一佳公司支付。人体系统的运行机制及伤情病理的变化发展极其复杂，确实难以准确预估。根据专业机构的意见，无法预估今后的发作次数和具体费用，今后的发作频率不会低于前期，后期平均每次的医疗费用将高于前期平均值。参照黄坤此前工伤复发的次数预估其至75岁前工伤复发的次数约为21次（9次÷16年×38年）。根据黄坤提交的相关医疗费票据计算其此前工伤复发治疗的平均实际医疗费约为13627.91元/次。参照黄坤此前工伤复发的相关医疗费票据的实际情况，酌情判决由新一佳公司支付黄坤后续治疗费286186.11元（13627.91元/次×21次）。黄坤请求新一佳公司支付后续治疗费的超出部分，缺乏事实及法律依据，不予支持。长沙市劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案字（2017）第084号裁决：新一佳公司支付黄坤赔偿金125568元、住院伙食补助费6300元。新一佳公司收到该裁决后未依法起诉，应视为予以认可，一审法院对此予以确认。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十八条之规定，一审法院判决：一、湖南省新一佳商业投资有限公司在本判决生效之日起十五日内支付黄坤工伤后续治疗费286186.11元；
二、湖南省新一佳商业投资有限公司在本判决生效之日起十五日内支付黄坤赔偿金125568元、住院伙食补助费6300元。
案件受理费10元，鉴定费885元由湖南省新一佳商业投资有限公司承担。
本案二审过程中，黄坤提交新证据一份：2018年4月16日长沙市工伤保险管理局待遇结算科出具的证明及明细，拟证明黄坤从2009年9月起享受特种工伤待遇。本院认为，该证据指向的上诉请求系二审过程中新提出的诉讼请求，不属于本案二审审理范围，对此证据本院不予认定。
本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为，本案二审争议的焦点为：是否应当变更一审法院判决的黄坤后续工伤治疗费数额。黄坤因工受伤致残，且已经依法被认定为工伤，理应依法享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付”。《工伤保险条例》第三十八条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”。因此，职工经认定为工伤后复发的，应当享受工伤保险待遇。黄坤的伤情已经司法鉴定确认将继续复发，且复发的频率不低于前期，复发治疗的医疗费用标准也可能高于以往，数额较大。因新一佳公司经营状况恶化，一审法院已经受理债权人对新一佳公司提出的破产申请，新一佳公司因此已经与黄坤等人解除劳动合同关系，停缴工伤保险费用，黄坤的后续治疗费用不能按照《工伤保险条例》的规定从工伤保险基金中支付，因此，新一佳公司作为用人单位，应承担黄坤的后续治疗费用，一审判决新一佳公司支付工伤后续医疗费用并无不当。根据一审查明的事实，从2001年3月至一审期间，黄坤共入院治疗9次，在一审期间，黄坤再次伤情复发，虽未治疗但经长沙市第三医院预估的医疗费用为25000元。故此次亦应计入复发次数，但黄坤2001年3月入院治疗系因受伤入院，不应计入复发住院次数，故至一审期间黄坤工伤复发次数仍应认定为9次，一审对此认定无误，黄坤关于复发次数认定有误的上诉理由不能成立。鉴于鉴定确认黄坤复发次数不低于前期，故本院酌情认定黄坤后期伤情复发次数为22次。鉴定中明确黄坤后期平均治疗费用高于前期，且考虑到黄坤随着年龄增长，身体机能老化等因素，本院认为一审法院按照历次治疗费用平均计算后期治疗费用偏低，应予变更。根据本案实际情况，可参照最近六次治疗的平均费用进行计算，2017年8月黄坤伤情复发虽最终未住院，但长沙市三医院据此预估的25000元医疗费用应作为计算黄坤后期治疗费用标准的依据。据此可认定黄坤后期工伤复发住院的医疗费用约为15684.44元/次（9828.21元+10097.66元+12478.28元+20364.02元+16338.48元+25000元/6=15684.44元），本院酌情认定黄坤工伤后续治疗费用为15684.44元*22次=345057.68元。对黄坤要求增加后期工伤后续治疗费用的请求，本院部分予以支持。黄坤请求新一佳公司支付后续每月保守治疗费159600元和后续住院伙食费24100元，因系二审过程中新提出的诉讼请求，不应作为二审审理范围，且于法无据，对此本院不予支持。
综上，黄坤的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市中级人民法院（2017）湘01民初2252号民事判决第二项；
二、变更湖南省长沙市中级人民法院（2017）湘01民初2252号民事判决第一项为“湖南省新一佳商业投资有限公司在本判决生效之日起十五日内支付黄坤工伤后续治疗费345057.68元”。
二审案件受理费10元，由湖南省新一佳商业投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈盎然
审 判 员 刘 杨
审 判 员 陈梦群
二〇一八年七月三十一日
法官助理 胡翔俊
书 记 员 吕 晶