广西壮族自治区柳江县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江民初字第80号
原告邱栩，男，1998年9月9日出生，壮族，住广西××团村××号，现住柳州市××××木材厂内。
法定代理人邱海洋，男，1970年12月14日出生，汉族，住址同××。
法定代理人赵丽菊，女，1975年6月6日出生，壮族，住址同××。
委托代理人刘伯州，广西圣泰和律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告柳州市民鑫汽车配件厂，住所地柳州市××路××号。
负责人韦燕珍，职务：厂长。
委托代理人谭瑞珂，广西信和律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托代理人崔玉平，广西信和律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告潘仁海，男，1977年12月21日出生，仫佬族，住广西××团村××号。现住柳江县××村××厂内。身份证号：×××1010。
原告邱栩与被告柳州市民鑫汽车配件厂劳动争议一案，本院于2012年12月27日受理，本院受理后被告对原告提供的伤残鉴定结论有异议，于2013年1月28日提出重新鉴定的申请，本院于2013年3月6日委托柳州市中级人民法院司法鉴定中心鉴定，柳州市中级人民法院于2013年4月12日又委托柳州市金鼎司法鉴定所重新鉴定，该所于2013年5月8日作出鉴定结论，2013年5月9日柳州市中级人民法院司法鉴定中心作出《完成鉴定函》。本院于2013年6月8日依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告邱栩及其法定代理人邱海洋、委托代理人刘伯州；被告柳州市民鑫汽车配件厂委托代理人谭瑞珂、崔宇平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邱栩诉称，原告经被告柳州市民鑫汽车配件厂员工潘仁海介绍到被告处工作，经被告同意于2012年4月17日到被告处报到，当晚入住被告位于柳州市柳邕路367号大修厂内冲压车间的员工宿舍。4月18日上午8点被告安排原告跟随潘仁海在被告位于柳州市柳邕路367号大修厂内冲压车间操作63T冲床。由于该冲床维修保养不到位，屡屡发生故障，导致原告在操作过程中右手拇指被冲床压伤，当时事故现场人员有被告员工董柳辉、潘仁海、蓝鹏等。事故发生后，被告负责人韦燕珍安排其侄子韦俊、员工董柳辉、潘仁海以及正准备到被告处办理辞职手续的被告员工邱某某一同送原告到柳州市工人医院抢救治疗。被告冲压车间负责人王仑代表被告为原告缴纳了6000元医疗费。经该院急诊科紧急处理后，立即转到该院南院骨科住院治疗。但被告自交纳了6000元医疗费后就不再支付之后的医疗费。经原告及其父母多次到被告处交涉，但被告却以种种理由拒绝支付。2012年6月1日，原告治疗终结出院，住院共48天，共支付医疗费15713.8元（不包括被告支付的6000元），生活护理费376元。出院诊断原告右拇指冲压伤，末节损毁，后经柳州市明桂司法鉴定中心对原告劳动能力进行鉴定，鉴定意见原告损伤右手构成七级伤残。原告受到事故伤害时未满十四周岁，尚未成年。我国《工伤保险条例》第66条第1款明确规定，不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿。赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。人力资源和社会保障部令［第9号］《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第2条第1款规定：“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指......，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。”原告认为，根据《工伤保险条例》第66条第1款：《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第2条第2款的规定，被告应向原告进行一次性赔偿，赔偿标准按《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第5条的规定。由于原告系未成年人，这次伤害给原告在精神上造成了极大的伤害，且伴随其终身，给原告的学习、工作、生活、婚姻产生极大的影响，虽然本案按劳动争议程序处理，但原告认为被告应对原告给予精神损害赔偿。为此，原告为维护自己的合法权益，依据《工伤保险条例》第66条第2款：“前款规定，以及前款规定的童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理”的规定，向柳江县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求被告赔偿原告因此次伤害造成的各项损失。但柳江县劳动争议仲裁委却以不属劳动争议的范畴，对原告提起的劳动仲裁申请作出不予受理的处理。原告认为柳江县劳动争议仲裁委对原告的劳动仲裁申请作出不予受理缺乏事实和法律依据。为此，原告为维护自己的合法权益，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第29条的规定，向法院提起诉讼，请求依法判决被告向原告支付：1、受伤构成七级伤残一次性伤残赔偿金152916元（38229元／年×4倍）；2、医疗费15713.80元（2012年4月18日―6月1日）；3、生活护理费376元（2012年4月18日―6月1日）；4、陪护费4727元（25703元／年÷12个月=2141元÷21.75天=98元／天×48天，2012年4月18日―6月1日）；5、住院伙食补助费720元（48天×15元／天，2012年4月18日―6月1日）；6、鉴定费700元；7、精神损害抚慰金3万元，共计205152.80元。本案诉讼费用由被告负担。
原告对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1、户口簿。证明邱海洋、赵丽菊系原告父母，监护人。二被告均表示无异。；
2、电脑咨询单三份。证明柳州市民鑫汽车配件厂系本案是适格被告。被告柳州市民鑫汽车配件厂对第一份电脑咨询单没有异议，其他两份与本案无关。被告潘海仁表示没有异议。
3、门诊病历、住院押金收据、住院费用清单、医疗费、鉴定费发票、出院记录、疾病证明书。证明原告在柳州市民鑫汽车配件厂工作期间，被冲床压伤右拇指，到柳州市工人医院进行治疗及产生的治疗费用以及住院期间需要陪护一名。被告柳州市民鑫汽车配件厂对门诊病历无异议，但认为年龄17岁与原告的年龄不符，不能证明是在民鑫汽配厂工作受伤的事实。还有6000元仅是被告柳州市民鑫汽车配件厂的垫付医疗费行为。被告潘仁海表示无异议。
4、司法鉴定意见书。证明原告经柳州市明桂司法鉴定中心司法鉴定，得到七级伤残的鉴定意见。被告柳州市民鑫汽车配件厂对《鉴定意见书》的真实性没有异议，对伤残鉴定为七级有异议，认为伤残等级应为9级。被告潘仁海表示无异议。
5、《证明》两份。证明原告的父母从2007年一直在柳州市超跃木材厂工作和生活，原告跟随生活。被告柳州市民鑫汽车配件厂表示不认可，认为自己已查过并没有该工厂，不能证明原告的父母在此工作，也不能证明邱栩在此生活。被告潘仁海表示无异议。
6、举报材料及答复。证明被告柳州市民鑫汽车配件厂非法录用童工、拒绝支付医疗费给原告。被告柳州市民鑫汽车配件厂认为举报过程不能证明雇佣原告，答复同时也证明了原告的问题存在争议。被告潘仁海认为当时厂里确实是同意邱栩进厂。
7、照片、覃某某的出入证和养老保险手册。证明原告就是在被告柳州市民鑫汽车配件厂的工作场所被压伤右拇指，覃某某也是在被告柳州市民鑫汽车配件厂所在的柳邕路367大修厂做工，是同一工作场所。被告柳州市民鑫汽车配件厂认为不能反映是覃某某在共一个工作场所，覃某某的养老保险手册是在金沙铸造配件厂。被告潘仁海表示覃某某是他老婆，是在民鑫汽配厂上班，是民鑫汽配厂的仓库保管员，但厂牌是财富汽车配件厂的，当时是想用财富厂的名义买养老保险，但当时覃某某怀孕没有买到，后来以金沙厂的名义来购买养老保险。
8、劳动仲裁申请书、不予受理案件通知书、送达回证。证明原告按照柳江县劳动监察大队的建议，向柳江县劳动仲裁委会员提出劳动仲裁，仲裁委员会作出不予受理案件通知书，原告签收以后，立即向法院提起诉讼。被告柳州市民鑫汽车配件厂对证据的真实性没有异议，但认为不能证明原告与其存在劳动关系。被告潘仁海表示无异议。
9、证人邱某某的证言。证明原告是在被告的工厂受伤后是邱某某等几个人把邱栩送去医院治疗。被告柳州市民鑫汽车配件厂表示否认。被告潘仁海无异议。
10、证人覃某某的证言。证明原告曾经去找过王伦厂长和刘书记，原告头天晚上借证人被子住在厂里宿舍，次日厂领导送原告到车间。被告柳州市民鑫汽车配件厂表示否认。被告潘仁海无异议。
被告柳州市民鑫汽车配件厂辩称，原告的父亲在前几天曾到本厂找工作，本厂已明确拒绝录用原告，不存在本厂2012年4月17日同意原告到本厂报到及本厂安排其住宿的事实，原告在受伤前本厂生产负责人未见过原告。2012年4月18日，被告潘仁海利用员工身份之便违规带原告进冲压车间，让原告私自操作冲床致原告受伤。事故发生后，本厂员工出于人道送原告去医院治疗并为原告垫付了6000元医疗费。原告向柳江县劳动监察大队投诉本厂非法用工，监察大队已答复原告事故存在争议，不属于非法用工，劳动仲裁委员会也不受理原告的申请，认定本厂与原告之间不存在劳动争议。
本案属身体权纠纷，柳州市明桂司法鉴定中心依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出的鉴定结论是错误的，应按《道路交通事故受伤人员伤残评定》重新鉴定，柳州市明桂司法鉴定中心鉴定为七伤残过高。本厂与原告之间无劳动关系，原告以劳动争议为由起诉不当，本厂对原告意外伤害无责任，不应向原告支付任何费用，请求原告返还本厂垫付的医疗费6000元。潘仁海违反规章制度带原告擅自进入冲压车间，私自让原告操作冲床，导致原告受伤，潘仁海应当负责赔偿。原告是未成年人，监护人未尽监护责任，应对本事故负重大过错责任。原告受伤是因为私自违规操作冲床所致，自身存在过错，应承担部分责任。
原告的各项请求过高，有些依据的标准错误，有的没有依据。
医疗费15713.80元中有本厂垫付的6000元在内。本厂对原告的意外受伤无责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告柳州市民鑫汽车配件厂对其辩解在举证期限内提供的证据有：
1、柳州市金鼎司法鉴定所对邱栩伤残程度重新鉴定意见。证明原告的伤残程度评定为九级，司法鉴定的标准是根据原告选择的标准进行鉴定的。原告表示自己没有同意重新鉴定的，当时之所以一起去金鼎司法鉴定中心是因为尊重法院的意见，并没有选择适用标准。被告潘仁海未发表意见。
经庭审质证，本院对各方当事人无异议的证据予以认定。原告在被告柳州市民鑫汽车配件厂受伤，且受伤的原因是因开冲床而受伤，因此原告提供的其他证据除了要证明其父母一直在城镇居住的相关证据外，其他证据与原告开冲床受伤的事实能够相吻合，本院均予认定。因本案的争议属于劳动争议，被告柳州市民鑫汽车配件厂提供的重新《鉴定意见》不属于劳动能力鉴定，本院不予认定。
经审理，本院确认如下事实：
2012年4月17日，原告邱栩经被告潘仁海介绍到位于柳州市柳邕路367号大修厂内的个人独资企业即被告柳州市民鑫汽车配件厂打工，并取得厂方同意，当晚入住该冲压车间的员工宿舍。2012年4月18日，原告被安排到冲压车间负责操作63T冲床，在操作过程中右手拇指被冲床压伤，受伤时原告尚未满十四周岁。事故发生后，原告被该厂员工送到柳州市工人医院治疗，当时被告柳州市民鑫汽车配件厂为原告支付了6000元医疗费。经该院急诊科紧急处理后，立即送到该院南院骨科住院治疗，断为右拇指冲压伤，末节毁损，住院48天，陪护一人，出院时医师建议全休三周。原告住院期间，共花去医疗费15713.80元，其中包括被告柳州市民鑫汽车配件厂支付的6000元。
出院后，原告曾向柳州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，但劳动能力鉴定委员会不予受理。2012年6月11日，原告向柳州市明桂司法鉴定中心申请司法鉴定，该鉴定中心参照劳动能力鉴定标准于2012年6月13日作出“明桂司法鉴定中心（2012）列鉴字第366号《鉴定意见书》”，鉴定原告的劳动能力为七级伤残。2012年7月5日，原告及监护人向柳江县劳动保障监察大队举报。2012年7月11日，柳江县劳动保障监察大队作出书面《答复》，建议原告通过工伤认定或劳动仲裁或司法程序解决。2012年9月10日，原告向柳江县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2012年9月13日作出《不予受理通知书》，认为原告未满十八周岁，不符合劳动者主体资格，不予受理。2012年12月27日，原告遂提起本案诉讼。
诉讼中，被告柳州市民鑫汽车配件厂申请对原告的伤残重新鉴定，柳州市金鼎司法鉴定所于2013年5月8日作出“柳州市司法鉴定所（2013）临鉴字第110号《鉴定意见书》”，参照《文本人身伤害致残程度评定》（试行）标准作出鉴定结论，评定原告为九级残疾。
庭审后，原告于2013年7月9日又分别向柳州市劳动能力鉴定委员会、柳州市人力资源与社会保障局申请再次申请劳动能力鉴定，但二机构不予答复。
本院认为，用人单位应当依法用工，不得使用童工，使用童工作为劳动者构成非法用工。2012年4月18日，被告柳州市民鑫汽车配件厂使用尚未满十四周岁的原告做工，安排原告到冲压车间操作冲床，致原告被冲床压伤右拇指致残，虽然是第一天用工，但原告是在车间里受伤，而且是操作冲床当中受伤，从原告工作的时间、地点、性质、事故发生后厂里派人护送原告进医院治疗并为原告支付了部分医疗费等情况来看，可以认定被告柳州市民鑫汽车配件厂使用了原告，构成非法用工。因此，对原告受伤造成的损失，被告柳州市民鑫汽车配件厂应当承担赔偿责任。
国务院实施2004年1月1日实施的《工伤险条例》第六十六条和国家人力社会资源保障部2011年1月1日实施的《非法用工单位人员伤亡一次赔偿办法》第八条规定，用人单位不得使用童工，使用童工造成人员伤亡因赔偿问题发生争议的，按劳动争议处理的有关规定处理。本案通过开庭审理后，查明本案属于非法用工发生人员受伤而引起的纠纷，属于劳动争议案件范围，应当适用劳动法律法规来解决，因此本院将原来拟定的案由“身体权纠纷”改变为“劳动争议”。
《工伤保险条例》还规定，用人单位使用童工造成童工伤残或死亡的，由该单位给童工或童工近亲属一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇，具体办法由国务院劳动保障行政部门规定。国务院人力资源和社会保障部根据国务院的授权制定了《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条、第四条、第五条规定，用人单位应对受伤童工治疗期间的生活费、医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费等费用进行赔偿，造成伤残的还应一次性支付赔偿金，七级伤残的赔偿金为上年度职工年平均工资基数的四倍。
原告伤残等级评定为七级，此伤残等级系柳州市明桂司法鉴定中心依据劳动能力鉴定标准得出的鉴定结论，虽然不是劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论，但原告已向劳动能力鉴定委员会申请鉴定过，劳动能力鉴定委员会不予受理，原告在穷尽救济途径后才申请司法鉴定。因此，原告申请司法鉴定是合法的，柳州市明桂司法鉴定中心作出的鉴定结论可以作为定案依据。故原告请求一次性赔偿152916元，符合法律规定，本院予支持。原告住院期间共花去的医疗费为15713.80元，其中包含有被告柳州市民鑫汽车配件厂支付的6000元在内，应当扣除，扣除后原告实际花去9713.80元，超过部分本院不予支持。原告的护理人员为其父母，其父母虽然不是城镇居民，但护理费可以参照雇请“其他服务行业人员”来护理的标准计算，故护理费4727元不属过高，本院亦予支持。原告请求精神抚慰金30000元，因本案是劳动争议案件，不是人身侵权案件，劳动争议案件没有精神赔偿的规定，此项请求没有法律依据，本院不予支持。原告的其他各项请求，符合法律规定，本院应予支持。
关于被告潘仁海在本案中是否应当承担责任的问题。本院认为，被告潘仁海在本案中只起介绍作用，且没有收取介绍费，被介绍人是否符合使用条件、是否可以使用，都取决于用人单位，因此，被告柳州市民鑫汽车配件厂主张被告潘仁海应当承担责任没有法律依据。况且，原告本人对潘仁海也没有主张。
关于被告柳州市民鑫汽车配件厂申请重新鉴定柳州市金鼎司法鉴定所作出的九级伤残结论是否可作定案依据问题。本院认为，柳州市金鼎司法鉴定所不是依据劳动能力鉴定标准进行鉴定，而是参照广西《人身伤害致残程度评定》（试行）标准来评定，故其得出的鉴定结论不能作为处理劳动争议案件的依据。
综上所述，依照《工伤保险条例》第六十六条，并参照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条第一款、第三条第一款、第四条、第五条、第八条的规定，判决如下：
一、被告柳州市民鑫汽车配件厂应向原告邱栩支付一次性伤残赔偿金152916元；
二、被告柳州市民鑫汽车配件厂应向原告邱栩支付医疗费9713.80元、生活护理费376元、陪护费（护理人员误工费）4727元、住院伙食补助费720元、鉴定费700元，合计16236.80元；
三、驳回原告邱栩要求被告柳州市民鑫汽车配件厂赔偿精神抚慰金30000元的诉讼请求。
本案受理费4377元（原告已预交），由原告邱栩承担788元，由被告柳州市民鑫汽车配件厂承担3589元。
以上具有给付内容的判决，义务人应于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕，逾期未履行完毕，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，参照中国人民银行规定的同期贷款利率，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。
审 判 长 周启春
人民陪审员 覃海梅
人民陪审员 周 璇
二〇一三年七月二十二日
代书 记员 易 娈