福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终217号
原公诉机关仙游县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，1994年6月8日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住仙游县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年6月10日被仙游县公安局刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现羁押在仙游县看守所。
仙游县人民法院审理仙游县人民检察院指控原审被告人李某甲犯寻衅滋事罪一案，于2016年3月14日作出（2016）闽0322刑初95号刑事判决。原审被告人李某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、2014年6月15日０时许，被告人李某甲伙同同案犯陈甲、郑某甲、吴某甲、魏某某（均已判刑）、同案人徐甲（另案处理）、黄某某（2000年2月13日出生）等人持械游街逞凶，当行至仙游县鲤城八二五名流足浴城附近时，无故殴打被害人周某。经莆田市公安局法医学鉴定，被害人周某的损伤程度为轻伤二级。
审理期间，被告人李某甲的亲属与被害人周某就民事赔偿部分达成协议，由被告人李某甲的亲属一次性赔偿给被害人周某各项经济损失人民币1000元，并取得谅解。
上述事实有辨认笔录、被辨认人照片及被辨认人身份情况说明、调解笔录、收条暨谅解书，证人黄某的证言，被害人周某的陈述，被告人李某甲及同案犯吴某甲、魏某某、黄某某、陈甲、郑某甲的供述与辩解，莆田市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实，足以认定。
二、2014年8月24日22时许，被告人李某甲伙同同案犯吴某甲、魏某某、同案人徐甲、黄某某等人在鲤城街道鲤中步行街持械无故殴打被害人吕某（1999年6月16日出生）、李某乙（1998年12月27日出生）、范某，后又将被害人范某带至鲤城街道大蜚山上进行殴打。经莆田市公安局法医学鉴定，被害人吕某的损伤程度为轻微伤。
审理期间，被告人李某甲的亲属已赔偿给被害人吕某经济损失人民币1000元，并取得被害人吕某亲属的谅解。
认定依据：
1、伤情照片，证实被害人吕某的伤情。
2、调解笔录、收条暨谅解书，证实被告人李某甲的亲属已赔偿给被害人吕某经济损失1000元，并取得吕某亲属的谅解。
3、证人张某证言，证实案发当晚22时许，其与朋友在鲤中步行街一家奶茶店喝茶时，看到一伙人手持刀具，其中有一个是其同学徐甲并拿着一把长砍刀。其往燕池埔方向跑时，有几个人在后追，还听到这伙人中有人喊“一个都不能放过，砍死他们”。事后得知吕某、李某乙、范某都受伤；范某还被抓到大蜚山殴打，吕某的左大腿与臀部被刀砍伤，李某乙的伤不是很严重，范某的伤情不明。
4、被害人吕某陈述，证实案发当晚22时10分许，其与朋友在鲤中步行街一家奶茶店喝茶要离开时，看到有十几个人站在对面，这伙人手里都拿着刀，没说什么就冲了过来，其与朋友各自跑开，其被李某甲、徐甲追住并被他们二人各刺一刀。其认识李某甲，徐甲，徐甲持一把长约60CM的砍刀，李某甲持一把15CM左右的匕首。
5、被害人李某丙陈述，证实案发当晚22时许，其与朋友在鲤中步行街一家奶茶店喝茶时，被徐甲等一伙人持刀围住，其被一个人用刀敲打头部倒地，听到有人喊“李某甲前面跑的人快去抓住他们，砍死他们”。后其被四个人持镀锌管、组合刀砍打。事后听说吕某也被砍伤。其认识徐甲，其他人不认识。
6、同案犯吴某甲供述，证实2014年8月的一天晚上，因黄某某被吕某殴打过，案发当晚就纠集其、李某甲、魏某某、徐甲、“雄大”等人持镀锌管去奶茶店报复对方。刚到奶茶店门口，被对方看到四处逃散，其去追一个叫范某的，范某摔倒了，其打了范某几下，后其与黄某某等人将范某带到大蜚山附近进行殴打。
7、同案犯魏某某供述，证实2014年8月的一天晚上，陈甲打电话说在鲤中一奶茶店看到以前打黄某某的吕某等几个人，让其一起去殴打对方。其到鲤中天下后门附近与持镀锌管的吴某甲、徐甲、李某甲、黄某某、“阿敏”“阿彬”等人会合，后往奶茶店走时，被吕某等人看到四处逃散，追打中，对方有个人拿椅子朝其砸过来，其也用椅子去砸对方并踢对方几下，之后对方也叫四五个人想反过来打其和“阿敏”“阿彬”，其和“阿敏”“阿彬”跑离现场，后听说吴某甲等人把对方一个叫范某的抓到大蜚山后面去打。起因是吕某以前打过黄某某，当天是黄某某叫人去报复吕某。
8、同案犯黄某某供述，证实2014年8月的一天晚上，李某甲在QQ群里发言说吕某等五六个人在鲤中一奶茶店喝茶，让我们纠集人过去打吕某。其因在网吧上网就没过去。后来听郑雷他们说吕某一群人被追得到处跑。当晚参与殴打的有李某甲、郑雷、吴某甲等人。
9、被告人李某甲供述，供称其没有参与殴打吕某。但其知道是吴某甲，魏某某他们几个人殴打吕某，因为当晚他们有向其借车，事后其听他们说当晚吴某甲、魏某某、徐甲他们在鲤中跟范某他们几个人发生打架。
10、莆田市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人吕某的伤情为轻微伤。
11、辨认笔录、被辨认人照片列表及辨认照片，证实同案人吴某甲从公安机关准备的四组不同男性照片中辨认出与其共同参与寻衅滋事的李某甲。
另查明，被告人李某甲于2015年3月15日协助公安机关抓获涉嫌寻衅滋事的犯罪嫌疑人林一品，于2015年4月21日协助公安机关抓获涉嫌寻衅滋事的犯罪嫌疑人林鑫。被告人李某甲于2015年6月10日向仙游县公安局投案。
认定依据：
（1）户籍证明，证实被告人李某甲的身份情况。
（2）投案证明，证实被告人李某甲于2015年6月10日向仙游县公安局书峰派出所投案。
（3）证明，证实被告人李某甲分别于2015年3月15日和2015年4月21日协助公安机关抓获涉嫌寻衅滋事的犯罪嫌疑人林一品、林鑫。
原审认为，被告人李某甲伙同他人持凶器随意殴打他人，致一人轻伤二级、一人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人李某甲持械伤害未成年人吕某，可酌情从重处罚；其能主动赔偿被害人周某和吕某的经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人李某甲虽能主动投案，但其归案后，只如实供述第一起寻衅滋事，对该起寻衅滋事可认定为自首予以从轻处罚；其归案后，不能如实供述第二起寻衅滋事，故对该起寻衅滋事不能认定为自首，但在庭审中对该起寻衅滋事能自愿认罪，对该起寻衅滋事可酌情从轻处罚。被告人李某甲归案前协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，虽不构成立功，但可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条、第六十八条之规定，判决：被告人李某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。
上诉人李某甲上诉理由，其能赔偿被害人周某、吕某的经济损失，并取得谅解，能主动投案，归案前协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，应认定立功。原判量刑过重。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人李某甲伙同同案犯、同案人持凶器随意殴打他人，致一人轻伤二级、一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人李某甲持械伤害未成年人吕某、能主动赔偿被害人周某和吕某的经济损失，并取得谅解，投案后如实供述第一起寻衅滋事犯罪事实，对该起寻衅滋事可认定为自首，对第二起寻衅滋事在庭审中自愿认罪，归案前协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，原判予以从轻、酌情从轻、从重处罚，量刑适当。因上诉人李某甲是在归案前协助公安机关抓获二名其他犯罪嫌疑人，原判依法不予认定为立功是正确的。上诉人李某甲以能赔偿被害人周某、吕某的经济损失，并取得谅解，能主动投案，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，构成立功，原判量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。原判定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡庆明
审判员 王晋平
审判员 刘爱兵
二〇一六年四月二十九日
书记员 林毅青
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。