湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘1129民初126号
原告李桂香，退休职工。
委托代理人，彭军胜，
被告黄桂荣，居民。
委托代理人沈启涛，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。
被告黄桂华，居民。
委托代理人，张军。
原告李桂香与被告黄桂荣、被告黄桂华民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月18日立案受理。依法由审判长高贝担任审判长与审判员胡艳琼、人民陪审员周宇组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李桂香及其委托代理人彭军胜，被告黄桂荣及其委托代理人沈启涛、被告黄桂华委托代理人张军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李桂香诉称：原告于2013年12月20日、24日、25日三次借给被告弟弟黄桂华现金87万元，借款期限一年。同年12月24日原告与被告签订了对87万元其中的50万元的《借款担保协议》2014年12月20日、24日、25日三次借款分别到期。2015年3月4日，黄桂华用《皇冠名都》2单元402号房和4个车库抵借款47万元，被告对原告的借款担保50万元，只偿还10万元，剩余的40万元没有归还。2015年4月20日，原告向法院提起民事诉讼，县法院于同年5月14日，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》驳回原告的起诉。现原告根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条，请求：一、判令被告黄桂华承担200000元借款及利息；二、判令被告黄桂荣承担200000元借款及利息；三、本案诉讼费由被告承担。
原告李桂香为证明自己的主张向本院递交如下证据：
证据一、借款担保协议书，证明黄桂荣为李桂香提供担保；
证据二、汇款凭证，证明汇入公司账号870000元；
证据三、借条四张，证明黄桂华借款870000元；
证据四、购房及车库抵账单，证明以谢江东、吴小沅名义的借款470000元已经抵了商品房和车库。
被告黄桂荣对原告李桂香提供的证据发表了如下质证意见：对证据一真实性没有异议，对原告方的证明内容有异议；对证据二第一份50万的进账单真实性没有异议，50万中有30万是谢江东的，谢江东不是本案人员，与本案没有关联性，李桂香打款的对象是黄桂华，不是黄桂容，所以与担保人没有关系；第二份20万元是赵丽荣委托李桂香汇款的，借条与打款凭证是一致的；第三份吴小沅不是本案人员，与本案没有关联性；对证据三第一张借条借款人是李桂香，证明李桂香只借了20万，第二张借条是出具给吴小沅的，吴小沅不是本案人员，借条与本案没有关联性，第三张借条是出具给谢江东的，谢江东不是本案人员，借条与本案没有关联性，第四张借条是出具给赵丽荣的，赵丽荣不是本案人员，借条与本案没有关联性；对证据四的抵账单有异议，证明原告李桂香已经抵了车库12万元。
被告黄桂华对原告李桂香提供的证据发表了如下质证意见：第一份证据没有异议，第二份证据钱是收到了，质证意见和黄桂荣一致，第证据三、四没有异议。
被告黄桂荣辩称：原告李桂香称其借款870000元给被告黄桂华不是事实，原告李桂香只借了200000元。原告出借的200000元，被告黄桂华已经用皇冠名都的住宅小区的车库抵了120000元，现只欠原告80000元。原告承诺借款500000元给被告黄桂华，实际只借了200000元，变更了主合同内容以及用车库抵借款等事项均未取得被告黄桂荣书面同意。根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定，被告黄桂荣不应再承担保证责任。被告黄桂华因涉嫌违法集资已经被逮捕，本案不属于民事诉讼的受案范畴，应当驳回原告的起诉。《借款担保协议》约定用被告黄桂荣儿子的所有房产作担保抵押是无效的。被告黄桂华目前还有财产，应当用被告黄桂华的财产承担责任。
被告黄桂荣为证明自己的主张向本院递交如下证据：
证据一、借条，证明被告黄桂华只借了原告李桂香200000元；
证据二、领款凭单，证明被告黄桂华只借了原告李桂香200000元，原告李桂香每月领取利息6000元；
证据三、皇冠名都住宅小区车库/杂房使用权买卖合约，证明被告黄桂华用车库作价120000元抵给了原告李桂香，从2014年3月10日起，被告黄桂华实际只欠原告李桂香80000元；
证据四、民事裁定书（2015）华法民初字第458号，证明生效裁定认定被告黄桂荣只是一般保证且被告黄桂华涉嫌违法集资，法院驳回了原告李桂香2015年4月的起诉。
证据五、民事裁定书（2015）永中法立民终字第98号，生效裁定认定原告李桂香2015年4月的起诉不属于人民法院审理民事诉讼的范畴。
证据六、谢江东、吴小沅、赵丽荣的借条、利息领条、现金日记账，证明原告诉称的870000元中，谢江东有300000元，吴小沅有170000元，赵丽荣有200000元，原告李桂香实际只有200000元。
原告李桂香对被告黄桂荣提供的证据发表了如下质证意见：对证据一的真实性没有异议，对证据二没有异议；对证据三没有异议对证据四、五真实性没有异议，但只对2015年9月份之后才能；对证据六关联性有异议。
被告黄桂华对被告黄桂荣提供的证据发表了如下质证意见：对证据一、二、三、四、五、六没有异议。
被告黄桂华辩称：本案债务应当由被告黄桂华承担，被告黄桂华目前还有财产，可以用这些财产承担责任。
被告黄桂华没有向本院提交证据。
经庭审举证、质证，本院对原、被告递交的证据作如下认证：对原告提供的证据一、二、三、四内容真实，来源与形式合法且与本案有关联性，本院予以采信。
对被告黄桂荣提供的证据一、二、三的真实性予以采信，关联性不予采信；对证据四、五予以采信；对证据六不予采信。
通过对证据的分析与认定，并结合当事人的庭审陈述，本院认定本案的事实如下：
2013年12月20日至24日，被告黄桂华向原告李桂香借款共计870000元（其中300000元是以谢江东的名义，200000元以赵丽荣的名义，170000元以吴小沅的名义），借款期限为一年。2013年12月24日，被告黄桂荣与原告李桂香签订了《借款担保协议书》，约定被告黄桂荣为被告黄桂华向原告李桂香于2013年12月24日的借款提供保证担保，保证的方式为一般保证，即如果被告黄桂华到期不能归还原告李桂香借款则由被告黄桂荣归还，将被告黄桂荣儿子陈建业在皇冠名都二栋三单元1012号商品房及楼下车库一并抵给原告李桂香。同时约定原告李桂香每月支付被告黄桂荣1500元担保风险金，按月从利息中扣除。《借款担保协议书》中没有被告黄桂荣儿子陈建业的签字。协议签订后，被告黄桂荣共收取了原告李桂香的十一个月的担保风险金共计16500元。被告黄桂华支付原告李桂香利息至了2014年11月。借款到期后，被告黄桂华未能如期归还原告李桂香的本金。2015年3月12日，被告黄桂华因涉嫌非法吸收公众存款罪被永州市公安局冷水滩区分局刑事拘留，被告黄桂华的财产被公安机关进行了查封和冻结。被告黄桂华被刑事拘留后，原告李桂香就向被告黄桂华借款870000元一事向公安机关进行了报案。
另查明：谢江东系原告李桂香儿子，吴小沅系原告李桂香，赵丽荣系原告李桂香亲家母。
本院认为，本案属于民间借贷纠纷。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条规定，人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，并将涉嫌非法集资犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。本案被告黄桂华因涉嫌非法吸收公众存款罪于2015年3月12日被永州市公安局冷水滩区分局刑事拘留，对于原告要求被告黄桂华承担责任的诉讼请求本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第十七条第一、二款规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。原告李桂香与被告黄桂荣在《借款担保协议书》中约定的保证方式为一般保证，现原告李桂香要求被告黄桂荣承担保证责任。被告黄桂荣辩称其保证方式为一般保证，被告黄桂华还有财产没有处理，应当先用被告黄桂华的财产承担责任。本案中被告黄桂华目前因涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关采取强制措施，其财产亦被公安机关查封和冻结。原告李桂香已经就向被告黄桂华借款870000元一事向公安机关进行了报案，公安机关亦予以了受理。对于向被告黄桂华的借款，原告李桂香应当通过追赃、退赔程序要求返还。若通过追赃、退赔程序仍不能填补损失，原告李桂香可以再起诉被告黄桂荣要求被告黄桂荣承担保证责任。现原告李桂香要求被告黄桂荣承担保证责任本院不予支持。原告李桂香提出被告黄桂荣收取了其担保风险金，因此不能免除保证责任。本案中并非免除了被告黄桂荣的保证责任，原告李桂香若通过追赃、退赔程序仍不能填补损失，原告李桂香可以再起诉被告黄桂荣要求被告黄桂荣承担保证责任。据此，依照《中华人民共和国民担保法》第十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第五条之规定判决如下：
驳回原告李桂香的诉讼请求。
本案案件受理费人民币4427元，由原告李桂香负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 高 贝
审 判 员 胡艳琼
人民陪审员 周 宇
二〇一六年七月七日
代理书记员 伍 玉
附相关法律条款：
《中华人民共和国担保法》
第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。
一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：
（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；
（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；
（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第五条人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，并将涉嫌非法集资犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。
公安或者检察机关不予立案，或者立案侦查后撤销案件，或者检察机关作出不起诉决定，或者经人民法院生效判决认定不构成非法集资犯罪，当事人又以同一事实向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》
五、关于涉案财物的追缴和处置问题
向社会公众非法吸收的资金属于违法所得。以吸收的资金向集资参与人支付的利息、分红等回报，以及向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，应当依法追缴。集资参与人本金尚未归还的，所支付的回报可予折抵本金。
将非法吸收的资金及其转换财物用于清偿债务或者转让给他人，有下列情形之一的，应当依法追缴：
（一）他人明知是上述资金及财物而收取的；
（二）他人无偿取得上述资金及财物的；
（三）他人以明显低于市场的价格取得上述资金及财物的；
（四）他人取得上述资金及财物系源于非法债务或者违法犯罪活动的；
（五）其他依法应当追缴的情形。
查封、扣押、冻结的易贬值及保管、养护成本较高的涉案财物，可以在诉讼终结前依照有关规定变卖、拍卖。所得价款由查封、扣押、冻结机关予以保管，待诉讼终结后一并处置。
查封、扣押、冻结的涉案财物，一般应在诉讼终结后，返还集资参与人。涉案财物不足全部返还的，按照集资参与人的集资额比例返还。