上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）松民一（民）初字第5486号
原告鲍道文。
委托代理人许霞，上海市志源律师事务所律师。
被告商锦君。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人唐康萍，上海明伦律师事务所律师。
原告鲍道文诉被告商锦君、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月26日立案受理后，依法适用简易程序审理，于2014年7月17日转入普通程序，于2014年12月1日公开开庭进行了审理，原告鲍道文的委托代理人许霞、被告平安财保上海分公司的委托代理人唐康萍到庭参加诉讼。被告商锦君经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告鲍道文诉称：原告鲍道文与案外人吴美明均系被告商锦君开设的车友会汽车服务有限公司的雇员，2013年10月1日11时10分许，于松江区文涵路进弘翔路南约200米（文涵路XXX号）人行道上，吴美明在工作中驾驶号牌号码为沪A2XX**小型轿车将坐在凳子上的原告鲍道文撞伤。其中吴美明没有驾驶证，被告商锦君开办了车友会汽车服务有限公司，但该公司未经工商局登记。沪A2XX**小型轿车在被告平安财保上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）。原告鲍道文受伤后至上海市第一人民医院治疗，先期产生的医疗费已经由本院判决被告平安财保上海分公司在交强险内赔付医疗费用赔偿限额10，000元，被告商锦君赔偿医疗费余款133，801.39元。其后，原告治疗完毕，经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所评定了伤残等级和三期，各项损失已经确定，故原告起诉要求法院依法判令：对于原告鲍道文除上述医疗费之外因为事故产生的医疗费168.50元、伤残赔偿金88，356.80元、住院伙食补助费580元、误工费14，560元、护理费7，280元、营养费3，600元、交通费500元、精神损害抚慰金10，000元（要求在交强险内优先赔付）、衣物损500元、鉴定费2，400元、律师费5，000元，由被告平安财保上海分公司在交强险限额内赔偿原告110，500元，被告商锦君赔偿原告22，445.30元。
被告商锦君未作答辩。
被告平安财保上海分公司辩称：对事发经过和责任认定没有异议，因被告吴美明无证驾驶，且被告平安财保上海分公司已经赔付医疗费用赔偿限额10，000元，故被告平安财保上海分公司最多仅在交强险剩余限额内承担先行垫付责任，并保留向事故承责方追偿的权利。
经审理查明：被告商锦君在本市松江区文涵路XXX号设立了名为车会友汽车服务有限公司（未工商注册）的洗车店。原告鲍道文、案外人吴美明均系该店员工。2013年10月1日，案外人将号牌号码为沪A2XX**小型轿车送至该店清洗、维修。被告吴美明驾驶该车从冲洗位置移动至擦干位置时，将坐在车辆前方休息的原告鲍道文撞伤。事发后，松江交警支队认定吴美明承担事故全部责任。
肇事的号牌号码为沪A2XX**小型轿车的登记车主为案外人都某某。案外人已向被告平安财保上海分公司投保了机动车交强险。保险期间自2012年10月17日零时起至2013年10月16日二十四时止。交强险责任限额为：医疗费用赔偿限额10，000元、死亡伤残赔偿限额110，000元、财产损失赔偿限额2，000元。
2013年10月1日，原告鲍道文至上海市第一人民医院住院治疗，诊断为右股骨骨折、右胫腓骨骨折、盆骨骨折，2013年10月29日出院。期间共花费医疗费用143，801.39元（含用血互助金、已扣除伙食费），其中被告商锦君支付了10，000元。原告就上述损失起诉至本院，本院于2014年1月6日判决被告平安财保上海分公司赔付原告医疗费用赔偿限额10，000元、被告商锦君赔付原告133，801.39元。被告商锦君对该判决不服上诉，上海市第一中级人民法院于2014年4月3日以商锦君未按规定预交上诉案件受理费为由按自动撤回上诉处理，双方均按原审判决执行。之后，被告平安财保上海分公司已经履行其上述判决内容。
2014年5月28日、5月29日，原告前往上海市第一人民医院复诊，支出医疗费252.50元。2014年6月3日，松江交警支队委托上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对原告鲍道文因本次事故导致的伤残等级、三期及后续医疗进行鉴定。2014年6月10日，该司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：原告鲍道文之右股骨上段骨折，右胫腓骨骨折，致右下肢丧失功能34%，日常活动能力部分受限，构成九（玖）级伤残；右耻骨上、下支骨折，致骨盆畸形愈合，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期180天、营养期90天、护理期90天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。原告为此次鉴定支出鉴定费2，400元。
再查明，原告鲍道文系农业家庭户口居民。
以上事实，有事故认定书、询问笔录、驾驶证、行驶证、保单、病史资料、费用清单、身份信息、民事判决书、民事裁定书、司法鉴定意见书、发票及当事人的陈述等证据证实。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
一、根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的，保险公司在赔偿范围内可向侵权人主张追偿权。本案属于机动车与行人之间发生的交通事故。事发前，案外人已向被告平安财保上海分公司投保了交强险，故对于原告的损失，应先由被告平安财保上海分公司在交强险剩余的责任限额范围即死亡伤残赔偿限额110，000元、财产损失赔偿限额2，000元内先予垫付赔偿。不足部分，鉴于吴美明构成职务行为，应由雇主即被告商锦君对该部分的损失承担全部的赔偿责任。
二、关于原告各项损失的认定。
（一）交强险医疗费用赔偿限额项下的损失
1、对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的相关证据材料，本院确认原告主张的医疗费168.50元。
2、对于营养费，原告的伤情经鉴定共需要营养120天（含二期），根据原告的伤情、年龄，本院按照每天30元的标准确定营养费为3，600元。
3、对于住院伙食补助费，原告在上次诉讼中未主张该项损失，故根据原告共住院29日，主张580元并无不当，本院予以认可。
上述三项损失合计4，348.50元，交强险医疗费用赔偿限额已用尽，则由被告商锦君全额赔付。
（二）交强险死亡伤残赔偿限额项下的损失：
1、对于护理费，原告的伤情经鉴定共需要护理120天（含二期），根据原告的伤情、年龄，本院按照每天40元的标准确定，故原告的护理费为4，800元。
2、对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告系农业家庭户口，定残时未满六十周岁，故原告主张其残疾赔偿金按照上海市2013年度农村居民人均可支配收入19，208元／年计算20年，并无不当。又原告构成XXX伤残，其系数应当为22%。故原告的残疾赔偿金为84，515.20元。
3、对于精神损害抚慰金，本院认为原告因本次事故受伤致残，这不仅给其身体带来了不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦。因此，本院根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果等情况，原告主张精神损害抚慰金10，000元，且要求在交强险内优先赔付，并无不当，本院予以支持。
4、对于交通费，根据原告的就医情况，本院酌情认可500元。
5、对于误工费，原告的伤情经鉴定共需要休息240天（含二期），对此本院予以认可。原告主张按照上海市最低工资标准1，820元／月主张误工费14，560元，并无不当，本院予以认可。
以上五项费用合计114，375.20元，已超出限额，由被告平安财保上海分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付110，000元，余款4，375.20元由被告商锦君赔付原告。
（三）交强险财产损失赔偿限额项下的损失：
对于衣物损500元，根据原告的受伤部位和季节，本院予以认可。
（四）交强险赔付范围之外的损失：
1、对于鉴定费2，400元，根据原告提供的鉴定费发票，本院予以认可。该费用不属于交强险赔付范围，由被告商锦君全额赔付。
2、对于律师费，本院认为原告方聘请律师代为诉讼合乎情理，由此支付的律师代理费属于原告因遭受本次交通事故的侵害而带来的财产利益上的损失，原告理应获得相应的损失赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。本院根据本案的实际情况，确定被告商锦君赔偿原告鲍道文律师费5，000元。该费用不属于保险赔付范围，由被告商锦君全额赔付。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告鲍道文死亡伤残赔偿限额110，000元、衣物损500元，合计110，500元；
二、被告商锦君于本判决生效之日起十日内赔偿原告鲍道文16，123.70元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，959元，公告费560元，合计3，519元，由原告鲍道文负担125元、被告商锦君负担3，394元（均于本判决生效之日起七日内交付本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 俞宙锋
代理审判员 李晓蕾
人民陪审员 黄坤生
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 薄京芳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。