湖北省随州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂13民终562号
上诉人（原审原告）：随州市正鑫石业有限公司。住所地：湖北省随县吴山镇闽商石材工业园。
法定代表人：陈雪鉴，董事长。
委托诉讼代理人：韩崇刚，湖北省随县吴山法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：冯元晓，男，1969年12月19日出生，汉族,住福建省宁德市蕉城区。
委托诉讼代理人：郑贻钧，福建省宁德市蕉城区蕉城法律服务中心法律工作者。
上诉人随州市正鑫石业有限公司、上诉人冯元晓因劳动争议一案，均不服湖北省随县人民法院（2018）鄂1321民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年6月5日公开开庭进行了审理。上诉人随州市正鑫石业有限公司（以下简称正鑫石业公司）的委托代理人韩崇刚，上诉人冯元晓及其委托诉讼代理人郑贻钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
正鑫石业公司上诉请求：撤销一审判决，依法予以改判；诉讼费由冯元晓负担。事实和理由：一审法院认定事实不清。众所周知，矿山、石材加工企业经常处于停工、停产状态，如果签订劳动合同等于限制他们在其他地方获取额外收入的自由，绝大部分劳动者不愿意与用人单位签订劳动合同。因此，未与冯元晓签订劳动合同的责任不在正鑫石业公司，一审判决我公司支付未签订劳动合同双倍工资不符合情理。
冯元晓辩称，正鑫石业公司上诉理由缺乏事实和法律依据，其所谓拒签劳动合同的理由曲解事实，不能成立，请求驳回正鑫石业公司的上诉。
冯元晓上诉请求：依法变更一审判决第一、第三项，改判正鑫石业公司支付医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通住宿费及差旅补贴、工伤保险待遇、一年期内未签订劳动合同的双倍工资差额、一年期满后未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额、解除劳动合同的经济补偿金共计192228.97元。事实和理由：1、关于解除劳动关系的问题。随县劳仲案字[2016]155号仲裁裁决只是认定至工伤发生时，双方当事人存在劳动合同关系，并未认定冯元晓工伤后与正鑫石业公司劳动关系解除。2、根据《工伤保险条例》第三十七条第二项和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第七项规定，正鑫石业公司应当支付经济补偿金。3、冯元晓住院需要护理已见病历医证所述伤情，原判不支持护理费与事实不符。4、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，正鑫石业公司应当支付未签订无固定期限劳动合同两倍工资差额。
正鑫石业公司答辩意见与上诉意见一致。
正鑫石业公司向一审法院起诉请求：1、确认我公司支付冯元晓一次性伤残补助金22782.2元、一次性工伤医疗补助金19527.6元、一次性伤残就业补助金26036.8元、停工留薪期工资19527.6元，共计87874.2元；2、由冯元晓承担本案诉讼费。
冯元晓向一审法院起诉请求：1、解除我与正鑫石业公司的劳动合同；2、正鑫石业公司向我支付医疗费2588.8元、住院伙食补助费285元、住院期间护理费2842.97元、交通住宿费及差旅补贴1000元、停工留薪期工资19527.6元、一次性伤残补助金22782.2元、一次性工伤医疗补助金19527.6元、一次性伤残就业补助金26036.8元、一年期内未签订劳动合同的双倍工资差额35800.6元、一年期满后未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额52073.6元、解除劳动合同的经济补偿金8136.5元,合计190601.67元；3、案件受理费由正鑫石业公司负担。冯元晓于一审庭审中变更起诉请求中解除劳动合同的经济补偿金数额为9763.8元，诉请正鑫石业公司支付总额相应变更为192228.97元。
一审法院认定事实：正鑫石业公司系经依法登记从事石材加工及销售的有限责任公司。2015年3月12日，冯元晓入职正鑫石业公司从事采石工作，双方约定按工作量计发报酬，未签订劳动合同。正鑫石业公司没有为冯元晓缴纳社会保险费用。2016年3月17日16时许，冯元晓在作业时受伤，伤后在随××吴山镇卫生院住院治疗19天，伤情诊断为“右足外伤并距骨骨折”，住院医疗费3687.99元由正鑫石业公司支付。冯元晓出院后另在河南省湖阳镇卫生院和福建省宁德市医院接受门诊治疗，共计支出医疗费2588.83元。冯元晓工伤治疗终结后未返岗工作。经冯元晓申请，随县仲裁委于2017年1月22日作出随县劳仲案字[2016]155号仲裁裁决，裁决：自2015年3月12日起，至2016年3月17日止，冯元晓与正鑫石业公司之间存在劳动关系。2017年3月13日，随县人力资源和社会保障局作出随县人社工认字[2017]12号认定工伤决定，认定冯元晓前述损伤为工伤。2017年7月10日，经随州市劳动能力鉴定委员会鉴定，冯元晓的伤残等级为十级，停工留薪6个月。冯元晓后向随县仲裁委申请劳动仲裁，请求解除与正鑫石业公司的劳动关系，并要求正鑫石业公司支付解除劳动合同的经济补偿金及工伤保险待遇。随县仲裁委于2017年10月31日作出随县劳人仲案字[2017]68号仲裁裁决，裁决：一、正鑫石业公司支付冯元晓医疗费2588.8元、一次性伤残补助金22782.2元、一次性工伤医疗补助金19527.6元、一次性伤残就业补助金26036.8元、停工留薪期工资19527.6元、住院伙食补助费285元、交通住宿费及差旅补贴1000元、未签一年期内劳动合同的二倍工资差额35800.6元，八项共计127548.6元。正鑫石业公司、冯元晓均不服该仲裁裁决，在法定期限内起诉至法院。随州市2015年在岗职工月平均工资为3254.6元。一审法院认为，冯元晓在与正鑫石业公司的劳动关系存续期间发生工伤，正鑫石业公司作为用人单位未依法为冯元晓缴纳工伤保险费，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”之规定，冯元晓享有的各项工伤保险待遇依法应由正鑫石业公司支付。当事人有权在法律规定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。正鑫石业公司对冯元晓主张的一次性伤残补助金22782.2元、一次性工伤医疗补助金19527.6元、一次性伤残就业补助金26036.8元、停工留薪期工资19527.6元予以认可。双方争议的是冯元晓主张的解除劳动合同及经济补偿金问题，医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、就医交通、食宿费用、未订立书面劳动合同的两倍工资差额、未订立无固定期限劳动合同的两倍工资差额问题。关于劳动合同解除和经济补偿金问题。随县劳仲案字[2016]155号仲裁裁决确认冯元晓与正鑫石业公司之间的劳动关系至2016年3月17日止，冯元晓和正鑫石业公司对该仲裁裁决均未提起诉讼，该裁决已发生法律效力。双方当事人之间的劳动关系已经终止,冯元晓请求解除劳动关系的请求依法不予支持。冯元晓还请求正鑫石业公司支付解除劳动合同的经济补偿金，但未举证证明双方存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的关于用人单位应当支付经济补偿金的情形，故不予支持。关于医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、就医交通、食宿费用。《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定：“职工因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)报经办机构同意，到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费…因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费…”《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”冯元晓请求的医疗费2588.8元有证据证实，住院伙食补助费285元（15元/天×19天）符合《湖北省人社厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，标准为每人每天15元，从工伤保险基金支付”之规定，故予以支持。冯元晓未提交证据证明其在住院期间生活不能自理需要护理或支出护理费，对住院期间护理费不予支持。关于就医交通、食宿费用1000元，正鑫石业公司对数额无异议，但其主张该费用并非用于工伤善后事宜而不应支付。因交通、食宿费系冯元晓工伤就医的必要性支出，且数额与其就医情况相符，予以支持。关于未订立书面劳动合同的二倍工资差额问题。正鑫石业公司自用工之日起满一年未与冯元晓订立书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资…”之规定，冯元晓请求支付两倍工资差额35800.6元（3254.6元×11个月），予以支持。冯元晓另依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”之规定请求支付未订立无固定期限劳动合同的两倍工资差额。上述规定适用的前提是用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定应当订立而不订立无固定期限劳动合同，双方当事人之间不存在《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定的应当订立无固定期限劳动合同的情形，且该条第三款已规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”冯元晓请求正鑫石业公司支付未订立无固定期限劳动合同的两倍工资差额，不予支持。综上，正鑫石业公司应向冯元晓支付各项费用合计127548.6元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，判决：一、随州市正鑫石业有限公司于判决生效之日起十日内向冯元晓支付各项费用127548.6元；二、驳回随州市正鑫石业有限公司的其他诉讼请求；三、驳回冯元晓的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计10元，由随州市正鑫石业有限公司负担5元，冯元晓负担5元。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
经审理查明，一审法院认定的基本事实属实。
本院认为，根据双方当事人的上诉意见和答辩意见，本案二审争议的焦点是：正鑫石业公司是否应当支付冯元晓未签订书面劳动合同双倍工资的差额、一年期满后未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额、解除劳动合同的经济补偿金、护理费，对此，评判如下：
关于未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第八十二条之规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当每月支付双倍的工资。”本案中，正鑫石业公司虽然主张冯元晓拒绝与其签订书面劳动合同，但未提交证据予以证明，故对正鑫石业公司上诉主张不应当支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求，本院依法不予支持。
关于一年期满后未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定，冯元晓并不存在签订无固定期限劳动合同的法定情形，只是法律拟制因正鑫石业公司未与冯元晓签订书面劳动合同满一年视为已签订无固定期限劳动合同，故对冯元晓上诉主张一年期满后未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额的请求，本院依法不予支持。
关于解除劳动合同经济补偿金的问题。本案中，双方当事人劳动关系终止是基于冯元晓所受工伤并享受相应工伤保险待遇，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的应当支付经济补偿金的情形；且一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金本身便具有补偿的性质，一审判决正鑫石业公司不支付解除劳动合同经济补偿金并无不当，冯元晓的该项上诉主张不成立，本院依法不予支持。
关于护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十四条规定，“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”本案中，冯元晓并无证据证明其已经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，故对其该项上诉请求，本院不予支持。
综上所述，正鑫石业公司和冯元晓的上诉请求均不成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由随州市正鑫石业有限公司、冯元晓各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 邓 明
审判员 尚晓雯
审判员 王 耀
二〇一八年七月十六日
书记员 张君潞