山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终7023号上诉人（原审被告）：徐士辉。委托诉讼代理人：刘传宗，山东国弘律师事务所律师。委托诉讼代理人：李若寒，山东国弘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：戈宝杰。委托诉讼代理人：孙建芳，山东天正平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:青岛恒乐源文体用品有限公司。法定代表人：官静静，总经理。上诉人徐士辉因与被上诉人戈宝杰、青岛恒乐源文体用品有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2017）鲁0283民初552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。徐士辉上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、一审判决认定事实错误。上诉人不是固定的支付戈宝杰每天180元，戈宝杰不是一直跟着上诉人干活，其有时候也跟着别人干活，农忙时回家做农活。上诉人与戈宝杰是短暂的劳务关系，不能据此认定戈宝杰每天收入180元。戈宝杰是农村居民，应以农村居民标准每天76元计算误工费。2、医疗费10779.79元是上诉人实际支出，应根据责任比例与戈宝杰分担。3、戈宝杰至少应承担50％的责任。戈宝杰未采取任何安全措施就上三米多的高台工作，上诉人对工人干活的要求是只要在高台上工作就必须系安全带，戈宝杰作为完全民事行为能力人应该预见到工作的危险性，对自身的损害应承担至少一半的责任。4、后续治疗费，尚未实际发生依法不应当得到支持，精神抚慰金及被扶养人生活费应当包含在残疾赔偿金中，不应当重复支持。戈宝杰辩称，1、一审法院关于每日误工费180元的认定正确。自2016年3月10日至事发时，戈宝杰一直受雇于徐士辉为企业承建钢结构车间，日工资180元。戈宝杰一直在外打工，按照法律规定应当按照实际减少收入计算误工费，上诉人称按照农村标准计算误工费理由不成立。2、上诉人尚欠戈宝杰工资700元未给。农村合作医疗报销部分本应由上诉人承担，戈宝杰没有诉请，对上诉人主张按照比例扣除医疗费的主张不予认可。3、戈宝杰受雇于上诉人，对提供劳务者采取安全措施是雇主的责任。一审法院判决上诉人承担80%的责任正确。4、鉴定机构已经鉴定了后续治疗费的数额，一审法院根据鉴定结果判决是正确的。精神抚慰金、被扶养人生活费一审判决也是正确的。戈宝杰向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费193元、误工费26100元、护理费11877.05元、残疾赔偿金66920元、被抚养人生活费12610.60元、精神损害抚慰金3000元、交通费386元、伙食补助费100元、后续治疗费9000元、鉴定费2000元的85%并扣除已付4000元，实赔偿共计109731.65元。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年3月，原告受雇于被告徐士辉为被告青岛恒乐源文体用品有限公司（以下至判决主文前简称“恒乐源公司”）建设钢结构车间，约定工资为180元/天。2016年8月6日上午11时许，原告按被告徐士辉要求站在高约三米半的脚手架上用胶带纸黏贴车间顶棚受损处，由工友戈某、杨某推动脚手架行走，因地面有焊条、钉子等杂物，脚手架不稳产生摇晃，导致原告从脚手架跌落地面受伤。当日，原告被送往平度市友谊整骨医院治疗，确诊为右脚跟骨粉碎性骨折。原告为节省医疗费，返回家中在诊所继续治疗。2016年8月11日，原告到平度市人民医院住院治疗，被告徐士辉为原告垫付医疗费10779.79元。2016年12月29日，经青岛青大司法鉴定所鉴定，原告之伤构成九级伤残。后原告与被告徐士辉协商未果，被告恒乐源公司将钢结构车间发包给不具有钢结构承包资质的徐士辉，也应承担赔偿责任，为维护原告的合法权益，原告具状起诉，望贵院判如所请。原告戈宝杰为证明自己的主张，向法院提供的证据有：⒈原告及其妻与被告徐士辉的录音证据三份，证明：⑴原告受雇于被告徐士辉为被告恒乐源公司安装钢结构车间时受伤的事实。⑵被告徐士辉与被告恒乐源公司对于原告因劳务受伤之事均知情。⑶原告是受被告徐士辉的指示在2016年8月6日受伤之后延迟至2016年8月11日才住院治疗，并按徐士辉的要求在保险事故询问笔录、平度市人民医院的门诊病历上做了是自己致伤的虚假陈述。⒉平度市友谊整骨医院门诊病历、X光片、检查报告单，证明原告系2016年8月6日从3米高脚手架摔下而受伤的事实。⒊平度市人民医院的住院病历一份、平度市人民医院的医药费单据5张，证明2016年8月11日至2016年8月16日，原告在平度市人民医院住院治疗5日，花费医疗费193元。⒋交通费单据6支，证明原告花费交通费386元。⒌青岛青大司法鉴定所法医鉴定意见书一份、鉴定费单据一张，证明原告为伤残九级，建议后续治疗费为8000-10000元，护理时间为60-90日，护理人数住院期间2人护理，出院后1人护理。原告支出鉴定费2000元。⒍护理人员的身份证复印件一份，原告在受伤期间由其妻侯明杰护理。⒎原告被抚养人女儿戈鑫、母亲宋桂芳的户口簿复印件及村委证明材料。证明被抚养人的身份信息。被告徐士辉对原告提交录音的真实性无异议，但以录音仅能证明被告徐士辉曾经帮助原告办理保险的事实，不能证明原告是在受雇于徐士辉施工时受伤为由表示异议。对平度市友谊整骨医院门诊病历、X光片、检查报告单、收费单据的真实性有异议。对平度市人民医院住院病历、医药费单据的真实性无异议，但主张原告之伤经无关联性异议。对交通费单据有异议，认为原告主张的交通费过高与实际不符。对鉴定报告、陪护人员和被抚养人的身份信息无异议。被告恒乐源公司对三份录音证据，以证据不能证明二被告存在承包关系，也不能证明原告是在建造车间时受伤为由表示异议。对平度市友谊整骨医院门诊病历、平度市人民医院住院病历、医药费单据真实性无异议，但这些证据证明原告2016年8月11日从家中房顶掉下跌伤事实。对交通费单据有异议，原告应以普通交通工具计费为准，不应计算出租车费用。对于其他证据的质证意见与被告徐士辉一致。被告徐士辉为证明自己的主张向法院提交的证据有：⒈中国平安保险股份有限公司保险事故询问笔录，证明原告是于2016年8月10日上午在自己家中安装遮阳网时受伤。⒉平度市人民医院住院收费票据一份，证明被告徐士辉出借给原告医疗费的事实。原告提出笔录中内容是原告为领取保险金受被告徐士辉的指示所陈述的，徐士辉是身为雇主为原告垫付医药费而不是出借。被告恒乐源公司对徐士辉提交的证据没有异议。被告恒乐源公司为证明自己的主张向法院提交的证据有：个体登记信息查询结果一份、中国银行网上银行电子回单四份，证明恒乐源公司与平度市李园顺兴彩钢瓦销售处存在买卖关系，被告徐士辉是销售安装人员，徐士辉与被告恒乐源公司不存在承包关系。原告对该证据以无关联性为由提出异议。被告徐士辉对该证据真实性无异议。对于原、被告无异议的证据，法院予以确认。对于双方有异议的证据法院认定如下：原告及其妻侯明杰与被告徐士辉的录音内容能够证明原告的三项主张，被告对真实性也无异议。且该证据与原告提交的平度友谊整骨医院的门诊病历、X光片、检查报告单、收费单据相互印证，故该部分证据和三份录音证据，法院予以采纳。原告提供的交通费证据，其车票无时间、地点记录，其租车费收据不是在医疗过程中发生的，故法院不予采纳。被告徐士辉提供的保险笔录记载的内容被法院认定的原告提供的录音资料及整骨医院的病历、报告单等推翻，该证据法院不予采纳。被告提供的医疗费收据不能证明是被告借给原告医疗费，故该证据真实性予以认定，但被告要证明的事实法院不予确认。被告恒乐源公司提供的证据与本案无关联性，法院不予采纳。一审法院认定事实：被告青岛恒乐源文体用品有限公司不具有钢结构安装资质的案外人李园顺兴彩钢瓦销售处采购钢瓦用于安装钢结构车间，并将安装工程发包给没有安装资质的被告徐士辉。原告受雇于被告徐士辉为被告青岛恒乐源文体用品有限公司安装钢结构车间，约定工资为180元/天。2016年8月6日上午11时许，原告从脚手架跌落地面受伤，被送往平度市友谊整骨医院治疗，确诊为右脚跟骨粉碎性骨折。2016年8月6日至2016年8月10日在李园西河窝村卫生室治疗4天。2016年8月11日，原告到平度市人民医院住院治疗5天，原告花费医疗费193元，其他医疗费除报销部分由被告徐士辉支付10779.79元。2016年12月29日，经青岛青大司法鉴定所鉴定，原告之伤构成九级伤残。原告的护理时间为60—90日，住院二人护理，出院一人护理，原告的后续治疗费为8000—10000元。原告受伤后，被告徐世辉还给付原告现金4000元补偿款。一审法院认为，本案争议的焦点为：1、原告是否在受被告徐士辉雇佣施工期间受伤。2、被告徐士辉与被告青岛恒乐源文体用品有限公司是否应承担连带赔偿责任。对于焦点1，被告徐士辉以保险公司询问笔录和原告在平度市人民医院门诊病历中病人之诉内容为由主张原告是2016年8月10日上午在家中安遮阳网受伤。但原告提交的被告无异议的录音显示，原告是在受雇于被告徐士辉为被告恒乐源公司修建钢结构车间时于2016年8月6日从脚手架上摔下受伤，徐士辉为原告办理保险才指示原告在住院病历和保险询问笔录中作虚假的陈述，且原告提交的友谊整骨医院出具的病历、检查报告单等记载的原告之伤与被告无异议的人民医院病历记载的原告之伤是一致的。该友谊整骨医院的诊断时间是2016年8月6日，原告主诉是从脚手架上摔下受伤的，这与录音内容相符。故被告徐士辉的抗辩意见法院不予采纳。原告主张自己在受徐士辉雇佣中受伤的事实法院予以确认，被告徐世辉应对原告之伤承担赔偿责任。焦点2、安装钢结构车间需要有资质的相应主体进行施工，而被告恒乐源公司明知身为个人的徐士辉不可能具有该资质的情况下却将工程交予徐士辉施工，因此，被告青岛恒乐源文体用品有限公司具有过错，应与被告徐士辉承担连带赔偿责任。被告恒乐源公司辩称，我公司购彩钢瓦销售处材料，由彩钢瓦销售处负责安装，徐士辉与我公司不存在承包关系，徐士辉与原告何关系、原告怎么伤的我公司不知情。因彩钢瓦销售处同样不具备钢结构安装资质，且提供的证据不能证明徐士辉是彩钢瓦销售处的安装人员，故该抗辩法院不予采信。原告主张的医疗费193元、住院伙食补助费100元（20元/天×5天）、残疾赔偿金66920元（16730元×20年×20%）、精神损失抚慰金3000元、后续治疗费9000元、鉴定费2000元、被抚养人生活费12610.6元{原告之女戈鑫2002年出生:(18-14)×11127元×20%÷2人+原告之母宋佳芳1947年出生:[20-(69-60)]×11127元×20%÷3人=4450.80元+8159.80元=12610.6元}于法有据，证据充足，该部分损失法院予以确认；原告主张误工费26100元（180元/天×145天），被告徐士辉认可原告工资180元/天，该损失法院也予以确认；护理费过高，应以76元/天[（2015年青岛农民人均纯收入16730元+2015年青岛农民人均生活消费支出11127元）÷365天]标准计算为6080元[76元/天×2人×5天（据鉴定住院5天需2人护理）+76元/天×1人×70天（据鉴定出院后需1人护理70天）；原告主张的交通费证据不足，考虑原告治疗、鉴定确需支出交通费，法院根据实际情况，酌定200元；综上，原告在本案中的损失。法院确认为126203.60元。因原告安全意识不强，注意力不够，又未经钢结构车间安装知识培训，不具有上岗证，故原告在本起事故中也存在过错，综合本案实际情况，法院酌情确定原告对本起事故造成的损失承担20%的责任，即被告徐世辉承担80%的责任，赔偿原告损失100962.88元，扣除徐世辉已给付的4000元，被告徐世辉还应赔偿原告96962.88元。原告已付医疗费10779.79元，是在医保报销的基础上支付的，故该部分不应扣除原告20%的责任。判决，被告徐士辉于判决生效后十日内赔偿原告戈宝杰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费共计96962.88元。二、被青岛恒乐源文体用品有限公司对以上人身损害赔偿金承担连带赔偿责任。三、驳回原告戈宝杰的其他诉讼请求。本院二审期间当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人申请证人戈某、杨某出庭作证，证明戈宝杰从脚手架上跳下来导致受伤。被上诉人戈宝杰对证人陈述不认可，认为根据戈宝杰与徐士辉2016年12月21日的录音中可以证实是因为推梯子导致戈宝杰摔下受伤。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据我国侵权责任法的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。具体到本案，戈宝杰受雇于徐士辉为恒乐源公司修建钢结构车间时从脚手架上摔下受伤，上诉人主张戈宝杰是自己从脚手架上跳下摔伤，其自身应承担较大的责任。本院认为，上诉人主张戈宝杰自己从脚手架上跳下摔伤的主要证据为上诉人的陈述及证人证言。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条的规定，“人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：（一）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；（二）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；（三）原始证据的证明力一般大于传来证据；（四）直接证据的证明力一般大于间接证据；（五）证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。”上诉人申请的证人与其曾经存在雇佣关系，证言证明效力较低，本院不予采信。上诉人无充分证据反驳录音证据、医院病历等证明戈宝杰从脚手架上摔下受伤的事实，因此对于上诉人主张戈宝杰自己从脚手架上跳下摔伤的陈述本院不予采信。关于赔偿数额，随着我省农村城镇化水平的提高，城乡差别逐步缩小，从保护受害者利益出发，在两种标准存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原则确定具体的赔偿标准。戈宝杰在城市提供劳务期间受伤，其主要收入来源地为城市，一审依据城镇标准计算相关赔偿并无不当。关于医疗费、后续治疗费、被扶养人生活等费用，一审判决计算并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1175元，由上诉人徐士辉负担。本判决为终审判决。审判长 刘 琰审判员 牛珍平审判员 袁金宏二〇一七年九月二十五日书记员 侯 钰书记员 贾晓颖