文书内容江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0826民初535号原告：江苏景华建设工程有限公司，住所地淮阴区码头镇码头街（码头镇政府办公楼）。法定代表人：毛周武，该公司总经理。委托诉讼代理人：王名海，李鑫（实习），江苏引航律师事务所律师。被告：涟水县高沟镇人民政府，住所地涟水县高沟镇高云路1号。法定代表人：许志武，该镇镇长。委托诉讼代理人：罗时伟，该镇法律顾问。委托诉讼代理人：姜华，该镇工作人员。原告江苏景华建设工程有限公司（以下至判决主文简称景华公司）与被告涟水县高沟镇人民政府（以下至判决主文简称高沟镇政府）、涟水县高缘投资管理有限公司（以下简称高缘公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月19日立案后，依法适用简易程序，于2018年2月7日公开开庭进行了审理。审理中，原告申请撤回对高缘公司的起诉。原告景华公司委托诉讼代理人王名海、李鑫，被告高沟镇政府委托诉讼代理人姜华、罗时伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、判令被告向原告支付工程款37510990.16元，并承担违约金7502198元；2、被告承担诉讼费。事实和理由：2011年11月12日，原告与被告高缘公司、高沟镇政府签订一份《涟水县高沟镇新城路网国缘大道等道路项目回购协议》，后又签订补充协议，协议约定被告将“涟水县高沟镇新城路网国缘大道等8条约10公里二级市政沥青道路及路灯、绿化等工程”发包给原告施工。后原告组织人力、物力、财力对工程进行施工，现该工程已经竣工验收合格并交付使用。经被告委托江苏方正工程造价事务所有限公司对工程进行审计，确定工程造价为79247506.75元。根据补充协议约定，工程款在工程竣工验收合格移交后一周内，工程款按50%、30%、20%三年付清，但时至今日，被告尚欠原告工程款37510990.16元未付。为维护原告合法权益，原告依法提起诉讼。被告高沟镇政府辩称，原告承建道路是事实，但道路存在质量问题，被告将提出反诉，要求原告赔偿相应损失。本院经审理认定事实如下：2011年，原告通过招投标，取得高沟镇新城路网国缘大道等8条约10公里二级市政沥青道路及路灯、绿化工程。2011年11月12日，以被告高沟镇政府与高缘公司为甲方、原告为乙方，签订“涟水县高沟镇新城路网国缘大道等道路项目回购协议”，约定甲方将涟水县高沟镇新城路网国缘大道等8条约10公里二级市政沥青道路及路灯、绿化等工程发包给乙方施工，协议项下工程的回购基数为通过公开招标发包方向承包方签订的合同价，项目实施过程中的工程变更及不可预见的情况发生工程造价变化，由监理、甲方、乙方、涟水县审计局共同将工程量按实确认后补入回购基数；回购资金支付期限为三年，工程竣工验收合格移交后，回购款按20%、30%、50%分年结算，三年分期付清，回购款不计利息，乙方提出限期付款要求后，若在期限内甲方仍未付款，乙方可采取司法途径解决，双方还就其他事项进行了约定。施工过程中，原、被告又签订补充协议，约定回购协议中工程竣工合格移交后一周内，回购款按50%、30%、20%分三年付清，回购协议中乙方提出限期付款要求后，若在期限内甲方仍未付款，甲方除立即付款外，应另支付乙方本期应付款的20%违约金，如一周内仍未支付乙方可采取司法途径解决，同时约定高缘公司与景华公司签订的“涟水县高沟镇新城路网国缘大道等道路项目回购协议”中高缘公司所有的权利和义务均由高沟镇政府承担和履行。上述二份协议甲方署名均为被告高沟镇政府和高缘公司，但只加盖高沟镇政府印章，高缘公司未盖章，乙方景华公司均加盖了印章，补充协议上无签订日期。合同签订后，原告于2011年11月18日进行施工，2014年11月28日竣工，经原、被告、设计单位、监理单位验收合格并交付使用。2015年12月24日，江苏方正工程造价事务所有限公司出具报告书，审定上述工程造价为79247506.75元。2018年1月7日，原告向两被告发出催款通知，要求两被告在接到本通知后3日内支付尚欠工程款37510990.16元及相应利息、违约金，该通知被告于2018年1月9日签收，但未能及时付款，原告遂诉至本院。上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提供的中标通知书、回购协议、补充协议、竣工验收证书、江苏方正工程造价事务所有限公司报告书、催款通知及EMS快递单、物流跟踪信息等证据在卷为证，被告高沟镇政府对竣工验收证书、工程造价报告书表示需核实，其他不表异议。因被告未在本院规定期限内提供核实意见，应视为没有异议，故本院对上述事实予以确认。原告主张被告已付款数额为41736516.59元，尚欠工程款为37510990.16元，因被告未能及时付款，构成违约，应当承担违约金。因被告主张合同约定的应付款20%违约金过高，原告现按年利率24%作为被告占用资金的利息损失计算违约金，但对开庭之日2018年2月7日前的违约金原告暂不主张，保留诉权，现只要求被告承担2018年2月8日以后的利息损失。被告向本院提供检测报告一份，证明原告所做工程存在质量问题，要求原告违约责任并赔偿相应损失、履行保修义务。原告对此不予认可，认为报告是被告单方委托，不具有合理性与科学性。被告未就此向本院提出反诉请求。本院认为，原告景华公司通过招投标与被告高沟镇政府签订道路回购协议与补充协议，该协议不违反法律规定，应为有效协议，原、被告应当按协议约定履行相应义务。原告按协议约定完成工程建设，经竣工验收合格，并交付被告使用。原、被告对通过第三方审定确定的工程价款79247506.75元均无异议，本院亦予确认。被告对原告主张的已付款41736516.59元未提出异议，据此确认被告高沟镇政府尚欠原告景华公司工程款为37510990.16元，此款被告高沟镇政府告应当按约支付。对于被告高沟镇政府所提的质量异议，因该工程已经过原、被告及设计单位、监理单位验收合格并交付使用，应视为质量合格，被告单方委托的检测报告不能作为质量问题认定依据，故对被告所提质量异议本院不予采纳。如果工程现在存在问题，因被告在本案中未提出反诉，本案对此不予审理，双方可按照工程保修规定及合同约定，另行处理。原、被告在补充协议中约定工程竣工合格移交后一周内，回购款按50%、30%、20%分三年付清，双方无具体移交手续，应以竣工验收合格时间作为工程款支付起算时间，即2014年11月28日，此后一周内被告应按约定进度与比例付款。原告起诉时已经超过双方约定的三年付款期限，被告应当付清所欠全部工程款，故对原告要求被告给付工程款37510990.16元的主张，本院予以支持。因被告高沟镇政府未能按约履行义务，按双方补充协议约定，高沟镇政府应当承担违约责任。高沟镇政府主张违约金过高，要求依法调整，因原告未提供证据证明因被告违约所造成的具体损失，故应以被告占用资金期间的贷款利息作为损失，违约金数额不超过利息的1.3倍。按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，民间借贷未约定利率的，其利息应按年利率6%计算，参照上述规定，原告主张的违约金应按年利率7.8%计算。原告要求按年利率24%计算，依据不足，本院不予支持。原告自愿对本案开庭前的违约金暂不主张，保留诉权，系原告对自己权利处分，不违反法律规定，本院予以支持，故本案只计算开庭后即2018年2月8日以后的违约金。原告自愿申请撤回对高缘公司的起诉，不违反法律规定，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：被告涟水县高沟镇人民政府于本判决生效后十日内向原告江苏景华建设工程有限公司支付工程款37510990.16元，并以此数额为本金，自2018年2月8日起至款项付清之日，按年利率7.8%承担逾期付款违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费266866元，减半收取133433元，由原告江苏景华建设工程有限公司负担18433元，被告涟水县高沟镇人民政府负担115000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  刁永祥二〇一八年四月十七日书记员  胡 泽附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。