内蒙古自治区科尔沁右翼前旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内2221刑初240号
公诉机关科右前旗人民检察院。
被告人徐某某，男，1973年5月7日，汉族，高中文化，农民。现因涉嫌非法占用农用地一案，于2016年8月25日被科右前旗森林公安局刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于科右前旗看守所。
辩护人尉迟加信，内蒙古矩成律师事务所律师。
科右前旗人民检察院以前检公诉刑诉[2016]219号起诉书指控被告人徐某某犯非法占用农用地罪，于2016年12月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2016年12月22日、2017年3月10日公开开庭审理了本案。科右前旗人民检察院指派助理检察员乌力吉达来出庭支持公诉，被告人徐某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
科右前旗人民检察院指控，2015年10月，被告人徐某某在没有办理相关手续的情况下，在自己承包的跃进马场六连水泉分点赵某某牧业点北侧的林地内，以拉钩造林的方式栽植松树苗。2016年春用重耙将松树趟间林地植被全部翻除，毁坏了原有的杏树及林地植被，之后种植了紫花苜蓿草和枸杞。徐某某种植松树和紫花苜蓿草毁林的面积为691亩，种植枸杞的地块毁林面积为68亩，其毁林一共为759亩。
庭审中，公诉机关当庭出示了户籍证明，证人高某等人的证言，被告人徐某某的供述，鉴定意见书，现场勘查笔录、现场图、现场照片等相关证据。公诉机关认为被告人徐某某违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定追究其刑事责任，并建议对被告人判处三至五年有期徒刑，并处罚金。
被告人徐某某对公诉机关指控的罪名无异议并自愿认罪，但认为鉴定亩数中应刨除种植松树的面积。
辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但认为树种变更审批问题不是指证被告人徐某某行为违法的重要依据，被告人徐某某2014年承包土地时没有相关证据证明当时的土地状态，本案中被告人在林地种植紫花苜蓿属于引牧入林，没有对林地造成毁坏。被告人徐某某自愿认罪，如实供述犯罪事实，建议对其判处三年以下有期徒刑。
经审理查明，2014年3月27日，内蒙古某农业股份有限公司将跃进马场六队水泉屯的2844亩三荒造林所有权转让给被告人徐某某，约定被告人徐某某按照跃进马场三荒造林承包合同书的规定和规划进行植树造林。2015年10月，被告人徐某某在没有办理相关手续的情况下，在其承包的跃进马场六连水泉分点赵某某牧业点北侧的林地内，以拉钩造林的方式栽植松树苗。2016年春用重耙将松树趟间林地植被全部翻除，毁坏了原有的杏树及林地植被，之后种植了紫花苜蓿草和枸杞。经鉴定，被告人徐某某违法使用林地林种为防护林，现地原有植被被严重毁坏。被告人徐某某开垦土地共2块，第一块面积691亩，所种植作物为豆科牧草中的紫花苜蓿，除去林间种植松树面积后，占用林地面积505亩，第二块面积68亩，种植枸杞。
认定上述事实的证据如下：
1、户籍证明，证实被告人徐某某自然情况及其已达到刑事责任年龄。
2、归案情况说明，证实被告人徐某某因涉嫌非法占用农用地罪被立案侦查、传唤经过。
3、办案说明，证实公安民警未联系上内蒙古某农业股份有限公司法人代表李某甲，未能向其核实情况。
4、李某乙报案材料、接受证据清单及报案光盘一张，证实李某乙举报被告人徐某某于2016年4月份在跃进马场六连水泉分点后山（赵某某牧点北侧）毁林种植农作物的事实。
5、扣押决定书、扣押清单、辨认扣押物品照片，证实公安机关对被告人徐某某持有的沃得轮某型拖拉机一辆、重耙一副予以扣押的事实，上述物品现存放于杨某某家院内。
6、调取证据清单、跃进马场三荒造林承包合同书、三荒造林转让（合同）协议书、牧场买卖协议书、内蒙古某农业股份有限公司营业执照及法人李某甲身份证复印件，证实2002年赵某某从跃进马场处承包荒山造林，约定按规划造林，林地使用权和林木所有权归承包人所有，2014年内蒙古某农业股份有限公司将承包的跃进马场2844亩林地所有权转让给徐某某，被告人徐某某应按合同约定进行植树造林的相关事实。
7、退耕还林荒山（灌木）小班（地块）现状调查表及额尔格图镇2011年退耕还林工程荒山（灌木）造林作业设计图，证实额尔格图镇名为赵某某的小地名2011年植被盖度60%,适宜树种为山杏、柠条等事实。
8、证人高某的证言，证实其为额尔格图镇林业工作站的站长，2015年7月份验收过徐某某位于科右前旗跃进马场六连水泉分点（赵某某牧业点北侧）的林地，其中有1060亩是2011年退耕还林工程荒山（灌木）造林工程地，周围还有其他林地。验收时林地上未开垦，有杏树生长，当时验收结果是不合格，要求补植补造，并证实在该林地变更树种及整地栽植松树未取得林业部门的许可等事实。
9、证人刘某的证言，证实其为跃进马场林业工作站的站长，2015年7月份林勘二院工作人员等检查徐某某1060亩项目林地结果是不合格，要求补植补造，检查时这片林地没有开垦，上面长着杏树，徐某某等人未办理栽植松树的相关手续等事实。
10、证人仲某某的证言，证实其于2015年秋天曾给被告人徐某某承包的林地的南侧地块上采用拉钩造林的方式栽的松树，栽松树时将原有杏树趟毁过，当时林地上生长着打过羊草的茬和杏树茬。2016年4月份其给被告人徐某某打替班开车时，当时林地内的植被已经完全被翻除，听徐某某说要种紫花苜蓿。
11、证人陈某某的证言，证实被告人徐某某曾于2016年三月份左右在其处购买绿色四组一套的耙的事实。
12、证人石某某的证言，证实2015年6、7月份的时候看见徐某某牧业点东侧土路北侧山坡上有杏树和杂草混生，其姓张的朋友租用这块地放羊等事实。
13、证人司某某的证言，证实2016年4月份左右，被告人徐某某雇佣其用徐某某的某拖拉机、在跃进马场六连水泉分点赵某某牧业点北侧山上耙地，耙地时地上面植被都贴地皮等事实。
14、证人包某某的证言，证实2014年8月末、9月初左右，其以45000元的价格购买了徐某某位于科右前旗跃进马场六连水泉分点赵某某牧业点北侧的羊草，其中土路东侧应该是将近一千九百亩，其打过羊草的地方都是离地三公分左右的草茬等事实。
15、证人赵某某的证言，证实2002年其从跃进马场承包2844亩三荒造林地并栽植杏树，后转让给李某甲以及李某甲将林地卖给徐某某等事实。
16、复印件说明、檀某某及刘某乙的第一次讯问笔录，均证实从被告人徐某某处承包林地并在林地种植农作物的事实。
17、被告人徐某某的供述，证实2014年3月27日内蒙古某农业股份有限公司将跃进马场六队2844亩林地所有权转让给自己，其必须遵守《跃进马场三荒造林承包合同书》的规划进行植造树木。2014年秋其将这片林地包给包某某打羊草了，打草时把林地内的杏树也都打了；2015年杏树又萌生出来了，其又把这块林地承包给一个姓张的人放羊，姓张的人放羊时又把杏树和草基本上都啃了，所以2015年8月林勘二院检查时杏树的保存率不好。其得知林堪二院检查不合格后，于2015年10月份在承包林地采用拉钩造林的方式栽种的松树苗。为获得更大的经济效益，其于2016年春用所买的重耙将松树间的林地开垦后种植紫花苜蓿。
18、现场勘查笔录、现场辨认笔录及辨认照片、现场检查笔录及现场照片、徐某某非法占用农用地现场平面示意图、证明（见证人韩某某、孙某某的身份），证实在公安民警主持下，在见证人见证下，现场勘查被告人徐某某所开垦林地状况，被告人徐某某辨认所开垦林地位置、现状、工具等事实。
19、旗林发〔2016〕157号鉴定意见、旗林发〔2016〕157号补充鉴定意见、科右前旗草原监理站关于跃进马场六连水泉分点赵某某牧业点北侧种植牧草测量鉴定意见书、林地保护利用现状图、小班测绘记录表、鉴定人员资质证明、科右前旗林业局的证明、在职人员花名册，证实被告人徐某某违法使用林地林种为防护林，现地原有植被被严重毁坏。被告人徐某某开垦土地共2块，第一块面积691亩，所种植作物为豆科牧草中的紫花苜蓿，除去林间种植松树面积后，占用林地面积505亩，第二块面积68亩，种植枸杞。
本院认为，被告人徐某某违反土地管理法规，非法占用林地573亩，改变林地用途，造成林地的原有植被严重毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人徐某某犯非法占用农用地罪罪名成立。公诉机关指控被告人徐某某非法占用林地759亩的犯罪事实，经查，庭审中当庭出示的补充鉴定意见已经对被告人徐某某种植松树的面积予以扣除，本院认为，其栽种松树系对林地内树种的变更，不属于非法占用农用地罪的犯罪构成要件，相应面积应予扣除，故本院对被告人徐某某非法占用林地573亩的犯罪事实予以确认，对被告人徐某某认为鉴定亩数应刨除松树种植面积的意见予以支持，对辩护人认为树种变更审批问题不是指证被告人徐某某行为违法的重要依据的辩护意见予以支持。被告人徐某某自愿认罪，可酌情从轻处罚。关于辩护人认为被告人徐某某2014年承包土地时没有相关证明证实当时土地状态的辩护意见，经查，被告人徐某某的供述，结合证人包某某、石某某、司某某、仲某某的证言，证实被告人徐某某承包林地后于2014年将此块林地包给包某某打羊草、2015年租给他人放羊获取经济利益，并对该地中的杏树及其植被损毁，因此2014年被告人徐某某承包林地时无论土地处于何种状态均不影响其承包后至开垦前对该林地毁坏的事实，故对辩护人的该项辩护意见本院不予支持。辩护人又提出被告人徐某某在林地种植紫花苜蓿属于引牧入林，没有对林地造成毁坏的辩护意见，经查，庭审中当庭出示的鉴定意见书、补充鉴定意见书、林地保护利用现状图，跃进马场三荒造林承包合同书以及三荒造林转让（合同）协议书中对该承包地块的林地使用权和林木所有权归属及造林义务的约定内容，均确认了被开垦地块的林地性质，李某乙的报案材料及当庭出示的报案光盘、被告人徐某某的供述、证人高某、刘某、仲某某、司某某的证言，现场辨认笔录及辨认照片、种植牧草测量鉴定意见书等证据能够证实其未经林业主管部门许可，被告人徐某某非法开垦林地种植紫花苜蓿，并将原有植被毁坏的事实，其所谓的”引牧入林”亦是在将原有林地植被翻耙后所进行的种植，先行破坏行为已经完成，故对其辩护意见不予支持。关于辩护人认为被告人徐某某自愿认罪，如实供述犯罪事实，建议对其判处三年以下有期徒刑的辩护意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第六十四条，《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条第二款的规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自二○一六年八月二十五日起至二○一八年八月二十四日止。）
罚金在本判决生效后十日内缴纳。
二、作案工具绿色重耙一组予以没收。
三、未随案移送的扣押物品由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王 菲
代理审判员 桑 春 华
人民陪审员 布仁苏道
二〇一七年三月二十日
书 记 员 侯 媛 媛