新疆维吾尔自治区高级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）新民终288号 上诉人（原审被告）：沙依巴克区友好南路名师三人行考试书店，经营场所新疆乌鲁木齐市沙依巴克区。 经营者：张新建，男，1968年2月6日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市。 被上诉人（原审原告）：经济科学出版社，住所地北京市海淀区。 法定代表人：吕萍，经济科学出版社社长。 委托诉讼代理人：郑永慧，新疆巨臣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张亚玲，新疆巨臣律师事务所律师。 上诉人沙依巴克区友好南路名师三人行考试书店（以下简称名师三人行书店）因与被上诉人经济科学出版社侵害作品复制权、侵害作品发行权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院作出的（2017）新01民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月24日立案后，依法组成合议庭，对双方当事人进行了调查，充分听取双方当事人意见，未开庭进行审理。上诉人名师三人行书店经营者张新建，被上诉人经济科学出版社委托诉讼代理人郑永慧、张亚玲参加案件调查。本案现已审理终结。 上诉人名师三人行书店上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，并依法改判；2.判令经济科学出版社承担本案的诉讼及邮寄送达等相关费用。事实与理由：1.经济科学出版社向一审法院提交的证明名师三人行书店侵权的证据不足。2016年9月5日乌鲁木齐文化局作出（乌）文罚字〔2016〕第F-000050号行政处罚决定书，对名师三人行书店予以没收所查处的10种120册侵犯他人著作权的出版物并罚款10000元的行政处罚，该处罚决定认定事实及适用法律错误。名师三人行书店并未发行、销售盗版图书，只是在网上购买，并未销售。文化局执法检查时也未发现名师三人行书店有发行、销售盗版图书的证据，经济科学出版社在一审庭审中也没有提交名师三人行书店发行销售其图书的相关证据。2.一审判决名师三人行书店赔偿经济科学出版社经济损失及制止侵权的费用缺乏依据。2016年1月经济科学出版社向文化局举报时，名师三人行书店已将书店转租给第三人经营文化用品及培训招生使用，不存在发行销售盗版图书的行为。3.一审判决赔偿经济科学出版社经济损失及制止侵权的合理费用缺乏依据，经济科学出版提交的证据不能证明其为本案支出的合理费用。 被上诉人经济科学出版社辩称，1.乌鲁木齐市文化局对名师三人行书店予以没收侵权出版物及罚款10000元的行政处罚决定认定事实正确，程序合法。名师三人行书店收到《行政处罚决定书》后并未提起行政复议或提起诉讼，该《行政处罚决定书》已经发生法律效力。该处罚决定能够证明名师三人行书店实施了侵权行为。2.名师三人行书店取得了《出版物经营许可证》，经营者张新建具有初级出版物发行员资格，其明知出版物零售业务所应履行的相关注意义务，却并未对购进的盗版图书进行审查，主观过错明显，故一审确定的赔偿数额并无不当。3.经济科学出版社主张的律师代理费即未超出律师收费标准，也未违反法律规定，名师三人行书店应当赔偿经济科学出版社为制止侵权行为所支付的合理费用。故请求驳回名师三人行书店的上诉请求，维持原判。 经济科学出版社向一审法院起诉请求：1.名师三人行书店立即停止使用及出售《审计》盗版图书；2.名师三人行书店赔偿经济科学出版社经济损失及为制止侵权行为所支付的合理费用共计10000元。 一审法院认定事实：2015年度注册会计师全国统一考试辅导教材《审计》一书由经济科学出版社于2015年3月首次出版。该书版权页载明编写单位为中国注册会计师协会，ISBN号978-7-5141-5536-5，中国版本图书馆CIP数据核字（2015）第043975号，定价49元；同时载明打击盗版举报热线：010-88191586、电子邮箱：×××。 2015年4月29日，中国注册会计师协会（甲方）与经济科学出版社（乙方）签订《关于版权许可备忘录》一份，就涉案图书《审计》（ISBN：978-7-5141-5536-5，定价：49元）版权许可事宜约定乙方依法享有该图书的专有出版权和信息网络传播权，期限2年。在约定期限内，甲方不再另行授权任何第三方出版上述图书及享有信息网络传播权。对于上述授权，乙方能够以自己名义对任何侵权行为独立进行维权。本授权自授权图书出版之日起生效。 2016年1月28日，乌鲁木齐市文化局对名师三人行书店进行执法检查，名师三人行书店持有编号为新出发沙零字第E090号的《出版物经营许可证》，经营范围为书刊零售，现场发现侵犯他人著作权的出版物共计10种120册，其中《审计》（经济科学出版社出版）4册。乌鲁木齐市文化局认为名师三人行书店未经著作权人许可发行其作品，于2016年9月5日作出（乌）文罚字〔2016〕第F-000050号行政处罚决定书，对名师三人行书店予以没收所查处的10种120册侵犯他人著作权的出版物并罚款10000元的行政处罚。名师三人行书店已于2016年9月22日缴纳罚款10000元，且并未对该行政处罚决定申请行政复议或提起行政诉讼。 名师三人行书店成立于2014年4月4日，其经营者张新建具有初级出版物发行员资格，张新建为听力残疾人。经济科学出版社在本案中主张其为制止名师三人行书店侵权行为支出律师代理费2000元、交通费20元，但并未提供律师代理费发票。 一审法院认为，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定："当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。"本案中，根据经济科学出版社提交的《审计》正版图书及其与中国注册会计师协会签订的《关于版权许可备忘录》的约定，可以证明经济科学出版社经著作权人中国注册会计师协会合法授权，对涉案图书2015年度注册会计师全国统一考试辅导教材《审计》享有专有出版权并有权以自己的名义对侵权行为提起诉讼。 乌鲁木齐市文化局对名师三人行书店进行执法检查时，现场发现名师三人行书店未经著作权人许可发行包括4册《审计》（经济科学出版社出版）在内的出版物10种120册，并对名师三人行书店予以没收侵权出版物及罚款10000元的行政处罚，名师三人行书店已于2016年9月22日缴纳罚款10000元且未对该行政处罚决定申请行政复议或提起行政诉讼，足以证明名师三人行书店销售的该《审计》系侵犯经济科学出版社复制权、发行权的出版物，故名师三人行书店应当承担赔偿损失的民事责任。 关于赔偿经济损失的数额问题。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定："侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。"本案中，经济科学出版社未提交证据证明其实际损失，而名师三人行书店提交的证据不足以证明其因涉案侵权行为所获得的利润，由于原审原告的实际损失和原审被告的违法所得均不能确定，一审法院综合考虑涉案出版物的类型，原审被告的经营规模、经营地址、侵权情节以及原审原告为本案支出费用的必要性和合理性程度，酌情确定名师三人行书店赔偿经济科学出版社3000元。 因乌鲁木齐市文化局已对查处的名师三人行书店内侵权图书予以没收，经济科学出版社在庭审中表示不再主张要求判令名师三人行书店立即停止使用及出售《审计》盗版图书的诉讼请求，故一审法院对该项诉讼请求不再予以审理。判决：沙依巴克区友好南路名师三人行考试书店（经营者：张新建）于本判决生效之日起十日内一次性赔偿经济科学出版社经济损失及为制止侵权行为所支付的合理费用共计3000元。本案一审案件受理费50元，由经济科学出版社负担70%，即35元，名师三人行考试书店（经营者：张新建）负担30%，即15元。 本院二审期间，上诉人名师三人行书店与被上诉人经济科学出版社均未提交新证据，二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为：一、名师三人行书店是否存在侵害经济科学出版社复制权、发行权的行为。二、如构成侵权，一审判决确定的赔偿数额是否适当。 关于本案争议焦点一。《中华人民共和国著作权法》第四十八条第（一）项规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外，属于侵犯著作权的行为。本案中，根据乌鲁木齐市文化局作出的作出（乌）文罚字〔2016〕第F-000050号行政处罚决定书，可以证实2016年1月28日乌鲁木齐市文化局对名师三人行书店进行执法检查，现场发现名师三人行书店未经著作权人许可发行包括4册由经济科学出版社出版的《审计》在内的出版物10种120册，并对名师三人行书店予以没收侵权出版物及罚款10000元的行政处罚。名师三人行书店已于2016年9月22日缴纳罚款，且未在法定期间内对该《行政处罚决定书》提起行政复议或提起诉讼，该《行政处罚决定书》已经发生法律效力。名师三人行书店上诉主张该行政处罚决定认定事实及适用法律错误，其在乌鲁木齐市文化局查处时，将经营场所租赁他人经营，故其并未销售被控侵权图书。但其未能提交证据证明其将经营场所租赁他人，其并未销售被控侵权图书。在名师三人行书店未能提交充分证据证明行政处罚决定书存在认定事实和适用法律错误的情况下，该处罚决定书可以作为本案认定名师三人行书店存在侵权行为的依据。名师三人行书店主张其不构成侵权的上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于本案争议焦点二。根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条关于"侵害著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿"之规定，一审法院在经济科学出版社未举证证明其因名师三人行书店侵权所受实际损失以及名师三人行书店具体违法所得的情况下,综合考虑涉案注册图书的价格、侵权行为的性质和情节等因素，酌情确定名师三人行书店向经济科学出版社赔偿经济损失包括权利人为本案支出的合理费用共计3000元，符合法律规定。对于名师三人行书店上诉提出一审法院确定经济科学出版社支出的律师代理费缺乏依据的问题。根据一审查明事实，经济科学出版社主张为制止本案侵权行为支出律师代理费2000元，但因其并未提交律师代理费发票，故一审法院对此未予认定。名师三人行书店此项上诉理由缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，名师三人行书店（经营者张新建）的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费50元(沙依巴克区友好南路名师三人行考试书店已预交)，由沙依巴克区友好南路名师三人行考试书店负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 易湘虎 审 判 员 赵亚丽 审 判 员 崔 瑜 二〇一七年六月二十七日 法官助理 刘 恒 书 记 员 张井译