上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第20864号
原告方费珍。
委托代理人吴振军，上海吴振军律师事务所律师。
委托代理人赵雪宏，上海吴振军律师事务所律师。
被告徐红亮。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人陈翔斌，上海市中天阳律师事务所律师。
原告方费珍与被告徐红亮、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月28日、2014年11月10日公开开庭进行了审理。原告方费珍的委托代理人吴振军、被告徐红亮、被告太保上海分公司的委托代理人陈翔斌到庭参加诉讼。审理中，原、被告一致同意延长一个月继续适用简易程序审理本案。本案现已审理终结。
原告方费珍诉称，2013年12月9日15时许，被告徐红亮驾驶沪N6XX**车辆沿上海市浦东新区六奉公路宣中路行驶时与骑电动自行车的原告相撞，致原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告负事故次要责任，被告徐红亮负事故主要责任。现原告主张损失为医疗费96，169.56元（人民币，下同）、住院伙食补助费720元、后续治疗费12，000元、残疾赔偿金175，404元、营养费3，000元、护理费8，930元、误工费16，800元、交通费500元、衣物损失费300元、车辆修理费1，000元、车辆牵引费1，024元、精神损害抚慰金10，000元。以上损失请求判令被告太保上海分公司在交强险内先行赔偿，超额部分由被告太保上海分公司在商业险责任限额内赔偿，仍不足部分由被告徐红亮按事故责任比例80%赔偿并承担鉴定费1，800元、律师费4，000元。
被告徐红亮辩称，对事故经过及责任认定无异议，事故车辆在被告太保上海分公司投保了交强险、商业险，要求被告太保上海分公司在保险范围内承担赔偿责任，不足部分其愿意依法赔偿。事故发生后其已给付原告现金20，000元，要求在本案中一并处理。
被告太保上海分公司辩称，事故经过、责任认定及投保事实没有异议，愿意在保险范围内承担赔偿责任。对鉴定意见有异议，原告第二次住院治疗的受伤部位与交通事故无关联性，申请对此重新鉴定因果关系。对原告主张的具体损失持有异议，要求法院依法确认。
经审理查明，2013年12月9日15时15分许，被告徐红亮驾驶沪N6XX**车辆由东向南行驶至上海市浦东新区六奉公路、宣中东路口时，与由西向东驾驶电动自行车的原告相撞，致原告受伤，两车损坏。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告负事故次要责任，被告徐红亮负事故主要责任。原告受伤后在上海市浦东医院（原上海市浦东新区南汇中心医院）门急诊并住院治疗。2014年5月8日，原告的伤情经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：“伤者方费珍因车祸致右股骨颈粉碎性骨折、右股骨颈骨折内固定后粗隆下粉碎性骨折构成XXX伤残，上述损伤酌情给予治疗休息期150日，营养期60日，护理期150日；内固定物拆除给予治疗休息期30日，营养期15日，护理期15日”。原告为此支付鉴定费1，800元。原告系非农业户口性质。事故发生后，被告徐红亮已给付原告现金20，000元。因双方对赔偿事宜协商未果，2014年4月，原告诉来本院，请求判令相关义务人赔偿损失。
另查明，沪N6XX**车辆在被告太保上海分公司处投保了交强险及商业第三者责任险（限额1，000，000元），并购买不计免赔特约险，本次事故发生在保险期限内。商业第三者责任保险第九条内容为下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿，其中第六项为“律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费”。
审理中，被告太保上海分公司对原告提供的司法鉴定意见有异议，申请对原告的伤残等级重新鉴定，对原告于2014年2月1日所受外伤与其右股骨颈骨折内固定术后再骨折之间是否存在因果关系进行法医学鉴定。本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为“被鉴定人方费珍右下肢等处交通伤，后遗右下肢功能障碍等，已构成XXX伤残。被鉴定人方费珍于2014年2月1日所遭受的外伤致右股骨粗隆下骨折与其右股骨颈骨折内固定手术之间存在共同因果关系（参与程度各拟为50%）”。原告认为该重新鉴定意见与其提供的鉴定意见是吻合的，原告的伤残等级于法有据；被告徐红亮要求法院依法处理；被告太保上海分公司认为是两次骨折共同造成了原告XXX伤残，参与度为50%，原告的二次住院医疗费与本案无关，不予认可，对残疾赔偿金、精神损害抚慰金及三期均应按照50%的比例认定。
以上事实，由当事人的陈述、交通事故认定书、医疗费发票、病史资料、行驶证、驾驶证、交强险保单、商业保险单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、收条等证据证实。
本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间且非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人有过错的，可适当减轻机动车一方的赔偿责任。根据交通事故认定书、沪N6XX**车辆交强险及商业第三者责任险投保情况，本院确认由被告太保上海分公司先在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，不足部分由被告太保上海分公司根据保险合同在商业险第三者责任限额内按照被告徐红亮所负的事故责任承担80%的赔偿责任，仍有不足的，由被告徐红亮承担80%的赔偿责任。
对原告的合理损失，本院确认如下：1、医疗费，被告太保上海分公司抗辩认为第二次手术的医疗费不予认可，本院认为，原告因第二次手术产生费用与本起交通事故存在共同因果关系，根据鉴定意见确定的参与度50%，该部分医疗费用的50%属于因本起交通事故引起的损失，被告应予赔偿，凭据核算，扣除伙食费480元、医保统筹支付部分22，491.83元，本院确认为51，838.73元。2、住院伙食补助费，结合原告的住院期限26天（第二次住院按参与度50%计），本院确认为520元。3、后续治疗费，原告主张12，000元，被告太保上海分公司不予认可。本院认为，因该费用尚未实际发生具有不确定性，故本案中不作处理，原告可待实际发生后另行解决。4、残疾赔偿金，依据重新鉴定意见，经核查，该参与度仅是针对右股骨粗隆下骨折与交通伤致右股骨颈骨折内固定手术之间的因果关系，并非对于伤残等级的参与度，结合两份鉴定意见确定的原告右股骨颈骨折、右股骨颈骨折内固定后粗隆下骨折，后遗右下肢功能障碍等已构成XXX伤残，考虑2014年2月1日外伤导致的右股骨颈骨折内固定后粗隆下骨折对目前原告后遗右下肢功能障碍具有一定的原因力，本院酌情按75%计算XXX伤残，故本院确认为131，553元。5、营养费，结合鉴定意见确定的期限75天（含后续治疗），原告主张3，000元，并无不当，本院予以确认。6、护理费，结合鉴定意见确定的期限165天（含后续治疗）及住院期间的护理费2，380元，本院酌情支持8，275元。7、误工费，原告主张按照2，800元／月计算6个月为16，800元并提供上海林平五金电器有限公司的企业法人营业执照、离退休返聘人员合同、误工收入情况证明、工资袋；两被告对误工费不予认可；本院认为原告提供的证据不足以证明因本起事故导致原告收入实际减少的情况，但考虑到原告在本次事故受伤前具有劳动能力，其因本次事故受伤而丧失了在一定时期内通过劳动获得收入的机会，故本院酌情参照本市职工最低工资1，820元／月的标准，结合鉴定意见确定的期限180天（含后续治疗），确认原告的误工费为10，920元。8、交通费，考虑原告的诊疗中已使用救护车、鉴定等情况，本院酌情支持200元。9、物损费，其中原告主张车辆修理费1，000元并提供定损单、修理费发票及清单，两被告无异议，本院予以照准；对于原告主张的衣物损失费，考虑本案实际情况，本院酌情支持200元，故物损费合计为1，200元。10、牵引费，原告主张1，024元并提供相应发票，被告徐红亮认可事故发生时原告的车辆确实有过牵引，本院予以照准。11、精神损害抚慰金，综合侵权后果和事故当事人过错程度等涉案因素，本院酌情确定为8，000元。12、鉴定费，原告主张1，800元并提供发票，本院予以确认。13、律师费，根据案件的难易程度和涉诉标的等因素，本院在律师收费合理标准范围内审核，本院酌情支持3，500元。综上，原告的各项合理损失共计为221，830.73元。由被告太保上海分公司在交强险责任限额内承担121，200元（其中医疗费用赔偿项下承担10，000元、死亡伤残赔偿项下承担110，000元、财产损失赔偿项下承担1，200元）；原告合理损失中超出交强险限额范围的损失，按照商业三者险的约定，被告太保上海分公司在商业三者险范围内按照被告徐红亮所负的事故责任承担80%的赔偿责任为76，264.58元；律师费3，500元（全额赔偿）及鉴定费1，800元按80%计，合计4，940元由被告徐红亮赔偿，现被告徐红亮已给付原告20，000元，多支付了15，060元，该款应由原告返还被告徐红亮。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告方费珍121，200元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告方费珍76，264.58元；
三、原告方费珍于本判决生效之日起十日内返还被告徐红亮15，060元；
四、驳回原告方费珍的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，363元（原告方费珍已预交3，161元），减半收取计2，681.50元，由原告方费珍负担707.50元，被告徐红亮负担1，974元，被告徐红亮负担之款于本判决生效之日起七日内向本院交纳；鉴定费5，100元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 胡雪梅
二〇一四年十一月二十八日
书记员 邱 灵
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
……
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。