四川省成都市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川01刑终字第45号
原公诉机关四川省双流县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭湃，男，1971年9月20日出生于四川省双流县，汉族，无业，户籍所在地四川省双流县。2010年9月8日因涉嫌拒不执行判决、裁定罪被双流县公安局取保候审，2011年9月7日解除取保候审。2014年8月19日经四川省双流县人民法院决定逮捕，同年11月17日由双流县公安局执行逮捕。同日被双流县人民法院取保候审。
四川省双流县人民法院审理四川省双流县人民检察院指控原审被告人彭湃犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2014年11月17日作出（2014）双流刑初字第431号刑事判决，以彭湃犯拒不执行判决罪，判处有期徒刑一年，缓刑三年。宣判后，原审被告人彭湃不服，提出上诉。本院受理后，以原判事实不清为由，裁定发回双流县人民法院重审。双流县人民法院于2015年10月26日作出（2015）双流刑初字第576号刑事判决。宣判后，原审被告人彭湃再次提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2008年1月16日，双流县人民法院就被告人彭湃与佘某的建设工程合同纠纷，以（2007）双流民初字第2136号判决判令“被告彭湃于本判决生效后十五日内给付给原告佘某补偿款1115286.86元及资金利息”。彭湃上诉后，经成都市中级人民法院审理，于2008年6月12日以（2008）成民终字第1435号判决书作出“驳回上诉，维持原判”的终审判决，判决书于同年7月30日送达双方当事人。2008年8月25日，佘某就上述判决向双流县人民法院申请强制执行，双流县人民法院于同月28日向彭湃送达执行通知书及责令被执行人申报财产状况通知书。
2008年4月20日，李某向高某借款50万元，被告人彭湃作为担保人，以位于双流县××“×镇”的××-×-×-×号房屋及××幢××号车库作为担保，但双方未办理不动产抵押登记手续。2008年8月20日，温江区人民法院以（2008）温江民初字第408号民事裁定书查封了上述房产及车库（限额52万元）。同年8月25日，温江区人民法院作出（2008）温江民初字第408号民事调解书，被告人彭湃与高某向李某还款50万元承担连带清偿责任。2008年9月1日，被告人彭湃已收到双流县人民法院执行通知书和责令被执行人申报财产状况通知书的情况下，仍与李某、高某达成协议，将其名下上述房产及车库（价值534731元），抵偿给李某。被告人彭湃履行担保责任后，至今未向高某追偿。
2010年9月7日，双流县公安局以被告人彭湃涉嫌拒不执行判决罪立案侦查。后自2010年9月15日起，被告人彭湃陆续向佘某归还欠款现金627400元。
2010年6月11日，双流县人民法院以（2008）双流执字第799-9号执行裁定书，将被告人彭湃所有的登记在江某名下的位于双流县××镇×××路×段××号建筑面积为166.93平方米的住房一套，以拍卖保留价28万元交付佘某抵偿部分债务。
原判认定证据有移送公安机关侦查函，受案登记表、立案决定书，被告人彭湃供述，证人证言，协议书，民事判决书，房产信息机登记信息证明，执行和解协议等。
原判认为，被告人彭湃对人民法院已经发生法律效力的判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决罪。针对彭湃的辩护人提出其未实施隐藏、转移财产的行为，且已实际履行执行款907400元，未造成判决、裁定无法执行的严重后果，请求对其宣告无罪的辩护意见。经查，被告人彭湃在成都市中级人民法院（2008）成民终字第1435号民事判决生效后，对其位于双流县××镇×××路×段××号（建筑面积166.93平方米，登记在江某名下）的房屋一套以及位于双流县××镇“锦镇.南园芳第”××幢×单元×楼×号房屋一套，××幢××号车库一个，享有实际控制和处置权利，在收到双流县人民法院责令被执行人申报财产状况通知书后，也未及时、如实申报上述财产，且在李某与高绍均在民间借贷纠纷案中承担连带清偿责任后，至今未向高绍均追偿，致使人民法院生效判决至今未能完全履行，属于有能力履行而拒不履行生效判决的行为。被告人虽确已履行支付执行款907400元，但已造成判决、裁定无法及时执行的严重后果。鉴于彭湃系初犯，就本案涉及的执行尾款已与被害人达成执行和解协议并取得被害人书面谅解，在量刑时酌情从轻处罚，根据彭湃的犯罪事实、性质、情节和社会的危害程度，可依法对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，以被告人彭湃犯拒不执行判决罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
宣判后，原审被告人彭湃不服，提出以下上诉理由：1、彭湃在与佘某民事纠纷终审判决之前，将其名下位于双流县东××镇×××路“锦镇南园芳第”××幢×单元×号的房产及××号车库为他人借款提供担保，在佘某申请执行前，该房产及车库被温江区人民查封，后经调解抵偿给债权人。故彭湃在向双流县人民法院提交财产说明前，彭湃所有的该处房产已经抵偿他人，不存在隐瞒拒不申报财产和以不合理的低价转让财产的行为。且彭湃之后陆续支付佘某907400元，并无拒不执行判决的行为；2、彭湃未实施隐藏、转移财产的行为，位于双流县××街办×××路×段××号的房产登记在彭湃前妻江某名下，双方离婚后江某并未将该处房产过户与彭湃，彭湃也向法院如实反映了上述情况，不存在隐藏财产的行为；3、彭湃积极履行了判决确定的还款义务，已支付佘某907400元，并未造成“判决、裁定无法执行”的严重后果；4、彭湃履行担保责任后，多次向高绍均追偿，因高绍均无能力偿还，并非彭湃不积极追偿导致无法追偿欠款；5、彭湃的行为不符合法律规定的拒不执行判决、裁定罪的构成要件。综上，请求二审法院改判上诉人彭湃无罪。
二审查明的事实及采信的证据与原判一致，本院予以确认。。
本院认为，上诉人（原审被告人）彭湃对人民法院已经发生法律效力的判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决罪。上诉人在归案后偿还执行申请人大部分欠款，并就余款的还款进度与执行申请人达成和解并取得其谅解，有悔罪表现，其犯罪行为的社会危害性较小，情节较轻，适用缓刑不致再危害社会，依法可适用缓刑。
针对上诉人彭湃所提其在民事终审判决之前，已将“锦镇南园芳第”的房屋及车库为他人借款提供担保，佘某申请执行前，该房产及车库已被温江区人民查封，后经调解抵偿给债权人。故其在向双流县人民法院提交财产说明前，该处房产已经抵偿他人，并非隐瞒拒不申报财产和以不合理的低价转让财产，且彭湃之后陆续支付佘某907400元，并无拒不执行判决的行为，其行为不构成犯罪的上诉理由，本院认为，双流县人民法院责令彭湃申报财产时，该处房产仅系被其他法院查封的资产，所有权并未转移，且佘某与李某作为彭湃的债权人，对彭湃的财产享有平等的受偿权利，而彭湃向双流县人民法院隐瞒不报该处财产并将其抵偿给李某，既剥夺了佘某平等受偿的权利，又直接导致人民法院生效判决无法执行的后果，妨害了人民法院正常的司法秩序，依法应定罪处罚；彭湃在人民法院执行生效民事判决阶段妨害人民法院正常司法秩序的行为已构成犯罪既遂，其支付佘某的欠款及双方达成的和解的行为，系在双流法院将彭湃涉嫌拒不执行判决犯罪的线索移交公安机关立案侦查之后实施，故该行为并不能否定犯罪事实的成立，对该上诉理由不予采纳；所提其未实施隐藏、转移财产的行为，位于双流县××街办×××路×段××号的房产登记在彭湃前妻江某名下，双方离婚后江某并未将该处房产过户与彭湃，彭湃也向法院如实反映了上述情况，不存在隐藏财产的行为的上诉理由，本院认为，原判并未根据该笔事实定罪，故对该上诉理由不予采纳；所提彭湃履行担保责任后，多次向高绍均追偿，因高绍均无能力偿还，并非彭湃不积极追偿导致无法追偿欠款，本院认为，并无证据证实高绍均的偿还能力和彭湃自行向高绍均追偿的事实，彭湃亦未通过法律规定的途径追偿债权，即属不积极不积极追偿，导致法院生效判决无法执行的后果，故对该辩护意见不予采纳。
综上，原判认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（2015）双流刑初字第576号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。
审 判 长 林乔
代理审判员 江建
代理审判员 陈曦
二〇一六年三月十六日
书 记 员 舒婷