河南省郑州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）豫01执异331号异议人（协助义务人）：荥阳市乔楼镇人民政府。申请执行人：河南省银投实业有限公司。被执行人：河南盛煌实业发展有限公司。本院在办理河南省银投实业有限公司（以下简称银投公司）申请执行河南盛煌实业发展有限公司（以下简称盛煌公司）合同纠纷一案中，异议人荥阳市乔楼镇人民政府（以下简称乔楼镇政府）向本院提起书面异议申请，本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人称，请求撤销本院作出的（2015）郑执一字第194-1号执行裁定书，其事实和理由如下：银投公司申请执行盛煌公司合同纠纷一案，在执行中，贵院裁定异议人协助执行该案，冻结所谓被执行人盛煌公司在异议人处的权益。在裁定后，异议人委托第三方对被执行人在星河名城的投资财务状态进行了客观审计，盛煌公司出资36090276.04元，负债37801811.94元，资债相抵为负1711535.90元，资不抵债，被执行人在异议人辖区无权益，异议人不能协助执行，现申请终结协助执行。本院查明，本案执行依据为河南省高级人民法院于2014年12月22日作出的（2014）豫法民二终字第122号民事判决书，判决：…三、河南盛煌实业发展有限公司于本判决生效之日起10日内偿还河南省银投实业有限公司借款28846925.98元及相应利息…。后因被执行人未及时履行生效法律文书确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行，本院于2015年2月3日立案执行。执行中，2015年8月4日本院作出（2015）郑执一字第194-1号执行裁定，将被执行人盛煌公司与乔楼镇政府于2008年3月16日签订的乔楼镇镇区改造开发协议中属于被执行人盛煌公司的投资权益予以冻结。2017年8月2日本院作出（2015）郑执一字第194号之一执行裁定，续冻被执行人盛煌公司的投资权益。另查明，2008年3月16日，异议人乔楼镇政府作为甲方和乙方被执行人盛煌公司签订了《荥阳市乔楼镇镇区改造开发协议书》，约定甲方同意乙方对乔楼镇镇区及乔楼村村民组和板大刘村民组按照规划进行改造开发。甲方负责向荥阳市政府申请项目修建性控制规划，协助做好土地变更及项目立项工作，并向乙方提供城中村改造的政策支持。乙方负责规划设计，经甲方审核，报荥阳市规划部门批准后，按照计划进行分批开发建设。乙方负责开发项目的全额投资，并保证开发资金适时，足额到位，乙方独自承担经营风险和享有利润。2015年4月15日乔楼镇政府向被执行人盛煌公司发出“解除合同通知书”。2015年4月28日盛煌公司复函乔楼镇政府：“一、同意贵政府关于盛煌·星河名城项目解除合同的决定。要求按照市政府城中村改造‘以政府为主导，市场化运作’的规定精神，由贵政府牵头组织项目清算小组，对星河名城项目投资进行清算。二、该项目清算后，我公司对该项目支付的项目前期费用和工程款，应明确指定由新的开发主体承接。三、对我公司收取的房屋认购金可从以上应支付款项中予以冲抵，剩余部分一次性支付给我公司。对已经缴纳房屋认购金的客户，应由新的开发单位负责安置。”2015年8月4日本院作出（2015）郑执一字第194-1号执行裁定，将被执行人盛煌公司与乔楼镇政府于2008年3月16日签订的乔楼镇镇区改造开发协议中属于被执行人盛煌公司的投资权益予以冻结，未经本院许可，不得向任何单位和个人支付。2015年8月28日为切实解决乔楼镇“星河名城项目”遗留问题，荥阳市市委、市人民政府决定成立“星河名城项目”遗留问题处理工作领导小组。2015年10月23日，本院向乔楼镇政府送达（2015）郑执一字第194-1号调查函，要求提供乔楼镇政府及东郭村的乔楼的板大刘二个村民组依法应该返还、支付或者赔偿给盛煌公司的款项数额。2015年10月27日乔楼镇政府作出答复：“被执行人盛煌公司和我镇签订的改造协议约定的主要内容是盛煌公司自主投资约定项目的开发与建设，东郭村、板大刘二个村民组及乔楼镇政府根据协议约定对盛煌公司无付款义务，不是盛煌公司的债务人。按协议盛煌公司支付的青苗费、安置等费用是盛煌公司的合同义务，协议未约定东郭村、板大刘二个村民组有返还费用的义务。我镇收取的相关款项系合同约定盛煌公司的给付义务，另鉴于盛煌公司根本违约，不再履行协议，所建烂尾楼无法估算其价值。”2015年11月6日，本院作出（2005）郑执一字第194号通知，再次要求乔楼镇政府接到本通知之日起十日内按照《调查函》的要求如实提供相关材料。2018年8月6日，异议人乔楼镇政府向本院提交豫德友审字（2018）第009号对盛煌公司荥阳乔楼星河名城项目《专项审计报告》，该报告由星河名城项目遗留问题处理工作领导小组委托河南德友会计师事务所对盛煌公司荥阳乔楼星河名城项目2008年1月1日至2014年12月31日期间的财务收支及销售情况进行专项审计。审计结果：截止2014年12月31日，被执行人盛煌公司星河名城项目总投入36090276.04元，预售房款22768619.50元，欠付工程款15033192.44元。星河名城项目净欠款1711535.90元。本院认为，所谓权益性投资，是指为获取其他企业的权益或净资产所进行的投资。如对其他企业的普通股股票投资、为获取其他企业股权的联营投资等，均属权益性投资。所谓投资权益，是指当期持有的金融资产（包括但不限于股票、债券、期权、票据等金融工具）按月末市场价值确认的金额。由此不难界定，异议人乔楼镇政府和被执行人盛煌公司签订的《荥阳市乔楼镇镇区改造开发协议书》是作为一级人民政府代表所辖的村民组为进行城中村改造和盛煌公司签订的改造开发协议，并不是被执行人盛煌公司的权益性投资。异议人仅负责向荥阳市政府申请项目修建性控制规划，协助做好土地变更及项目立项工作，并向盛煌公司提供城中村改造的政策支持。被执行人盛煌公司负责开发项目的全额投资，独自承担经营风险和享有利润，不存在盛煌公司在异议人投资权益问题，故此，本院2015年8月4日本院作出（2015）郑执一字第194-1号执行裁定和（2015）郑法协执一字第194-1号协助执行通知书表述不太严谨，应予更正。异议人乔楼镇政府作为协助义务人，依照法律规定协助人民法院执行工作是其法定义务，其与盛煌公司的改造开发协议已经解除，双方应当清算，由于《专项审计报告》只是对盛煌公司荥阳乔楼星河名城项目2008年1月1日至2014年12月31日期间的财务收支及销售情况进行专项审计，还存在报告中“其他重要事项”说明存在的问题，待清算完毕作出清算报告后，如有应当返还被执行人盛煌公司的款项，异议人乔楼镇政府应当协助交付本院，履行其法定协助义务；如没有返还款项，属协助不能，本院依法不能对其采取强制措施，但如发现有擅自支付被执行人或他人的行为，本院将依法追究其法律责任。故此，本院在没有查封“盛煌公司改造开发房产”的情况下，仅对异议人可能返还被执行人盛煌公司款项予以冻结并无不当，其在没有作出清算报告的情况下，仅以专项审计报告的结论主张协助不能显然为时尚早，所以其异议理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十七条第三项的规定，裁定如下：一、变更2015年8月4日本院作出（2015）郑执一字第194-1号执行裁定事项：依法将被执行人河南盛煌实业发展有限公司和荥阳市乔楼镇人民政府于2008年3月16日签订的荥阳市乔楼镇镇区改造开发协议双方协商解除后经清算作出清算报告应当返还被执行人的款项予以冻结。未经本院许可，不得向任何单位和个人支付，否则承担相应法律责任。二、驳回异议人乔楼镇人民政府的其他异议请求。当事人、利害关系人如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向河南省高级人民法院申请复议。审判长  蒋和平审判员  朱长勇审判员  杜文龙二〇一八年九月二十六日书记员  王奇琦