杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）杭余刑初字第455号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人龙建成。因本案于2012年12月3日被刑事拘留，2013年1月8日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
被告人龙某。2007年4月18日因犯盗窃罪被杭州市滨江区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；2008年6月18日因犯盗窃罪被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2008年9月30日刑满释放；2010年9月28日因犯盗窃罪被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二千元，2012年9月8日刑满释放。因本案于2013年1月15日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检刑诉（2013）321号起诉书指控被告人龙建成犯盗窃罪、抢劫罪，被告人龙某犯盗窃罪，于2013年4月15日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员丁灵敏出庭支持公诉。被告人龙建成、龙某到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2012年12月3日凌晨2时许，被告人龙建成、龙某携带起子等工具，结伙到杭州市余杭区余杭街道上湖村，以溜门方式进入该村白衣组白衣亭9号被害人应红某中，在其家中二楼窃得iphone4手机1部，后将该手机丢弃于一楼大厅。
随后，被告人龙建成、龙某又到该村白衣组白衣亭5号被害人姚磊某，由龙建成在窗外望风，龙某采用起子撬窗方式入户并窃得现金人民币100元及华为手机1部，经鉴定，手机价值人民币539元。被告人龙建成、龙某在窃得财物后被被害人姚某当场发现并追至户外，姚某在追捕被告人龙建成时，龙建成为抗拒抓捕当场使用起子将被害人姚某左上臂及右腕部划伤，被害人姚某并因追捕而摔倒，致其左小腿受伤。经鉴定，被害人姚某左小腿创口长度超过1.5cm，该伤势已构成轻微伤。
案发后，上述部分赃物已追回并已发还给被害人。
据以指控的证据有被害人陈述；现场勘验检查笔录；辨认笔录；扣押、发还物品清单及照片；价格鉴定书；法医学人体损伤程度鉴定书；刑事判决书；刑满释放证明书；户籍证明；抓获破案经过；被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人龙建成的行为已构成盗窃罪、抢劫罪，应数罪并罚，被告人龙某的行为已构成盗窃罪，系累犯，被告人龙建成、龙某部分犯罪行为系犯罪未遂，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条、第六十九条、第六十五条第一款、第二十三条之规定惩处。
被告人龙建成、龙某对指控的事实无异议。
经审理查明：一、2012年12月3日凌晨2时许，被告人龙建成、龙某窜至杭州市余杭区余杭街道上湖村，以溜门方式进入该村白衣组白衣亭9号被害人应红某，由被告人龙建成在一楼望风，被告人龙某到二楼行窃。后被告人龙某在二楼被害人应某卧室内窃得iphone4手机1部，其开机发现手机设置了密码，遂将手机丢弃在一楼，后被告人龙建成、龙某离开。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：1、被害人应某的陈述，证实2012年12月2日晚，其位于余杭区余杭街道上湖村白衣组白衣亭9号家中有小偷进入，其放在二楼卧室床头柜上的1部iphone4手机不见了，后在一楼发现该手机的事实；2、现场勘验检查笔录，证实案发现场情况；3、被告人龙建成的供述和辩解、辨认笔录，证实2012年12月3日凌晨，其与龙某到余杭区余杭街道上湖村白衣组白衣亭9号盗窃，其在一楼望风，龙某到楼上窃得1部手机，因手机有防盗功能，龙某将手机丢在一楼大厅，后二人离开的事实；4、被告人龙某的供述和辩解、辨认笔录，证实2012年12月3日凌晨，其与龙建成到余杭区余杭街道上湖村白衣组白衣亭9号盗窃，龙建成在一楼望风，其到楼上窃得1部手机，开机发现手机有密码，其遂将手机丢在一楼大厅，后二人离开的事实。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
二、同日凌晨，由被告人龙建成在窗外望风，被告人龙某采用起子撬窗方式进入上湖村白衣组白衣亭5号被害人姚磊某行窃。被告人龙某将在户内窃得的华为牌手机1部递给窗外的被告人龙建成后继续在户内行窃，并窃得人民币100元。后因被被害人姚某发现并追赶，被告人龙某爬窗出户逃跑，被告人龙建成见状与被告人龙某分头逃跑。被害人姚某在户外追赶上被告人龙建成后，被告人龙建成为抗拒抓捕当场使用起子将被害人姚某左上臂及右腕部划伤。被害人姚某并因追逐被告人龙建成而摔倒，致左小腿受伤。经鉴定，被害人姚某左小腿创口长度超过1.5cm，构成轻微伤，其左上臂及右腕部划伤未达轻微伤；华为牌手机价值人民币539元。
案发后，公安机关从被告人龙建成处扣押华为牌手机1部、起子2把，并已将华为牌手机发还被害人姚某。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：1、被害人姚某的陈述，证实2012年12月3日凌晨，其在余杭区余杭街道上湖村白衣组5号家中二楼卧室睡觉，有小偷进入室内行窃，其跟踪小偷下楼，看见小偷正从一楼厨房窗户爬到外面，其拿起家里的木棒扔了过去并追到室外，那名小偷已跑掉，当时还有一个男子在，其认为是那名小偷的同伙就追上去，追的过程中两人摔倒在地，那名小偷的同伙爬起来用起子将其左手上臂、右手手腕处划伤，以及其家中被盗华为手机1部、现金100余元，其腿部的伤是在追小偷时摔伤的等事实；2、现场勘验检查笔录，证实案发现场的情况；3、扣押、发还物品、文件清单及照片，证实2012年12月3日，公安机关从被告人龙建成处扣押华为牌手机1部、起子2把，同年12月23日，公安机关将华为牌手机发还被害人姚某的事实；4、伤势照片，证实被害人姚某左上臂、右腕部划伤及左膝盖下侧创伤的情况；5、价格鉴定书，证实赃物手机价值人民币539元；6、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人姚某左上臂及右腕部划伤未达轻微伤，左小腿的伤势评定为轻微伤的事实；7、被告人龙建成的供述和辩解、辨认笔录，证实2012年12月3日凌晨，其与龙某到余杭区余杭街道上湖村白衣组白衣亭5号盗窃，龙某拿出起子撬开窗户后，将起子交给其，龙某进去偷东西，其在外望风，过了一会儿，龙某偷了1部手机交给其，后又进去偷，龙某爬窗户出来时，从窗户上摔了下来，后面跟着一个人，那个人用木棍在其头上打了一下，其知道被人发现了，与龙某分头跑，其跑的时候起子拿在手里，那个人一直追其，其跑的时候摔了一跤，那个人也摔了一跤，那个人将其抓住，其挣扎要跑，挣扎的时候起子可能划到了那个人，后其他人赶到，其被抓住的事实；8、被告人龙某的供述和辩解、辨认笔录，证实2012年12月3日凌晨，其与龙建成到余杭区余杭街道上湖村白衣组白衣亭5号盗窃，其拿出起子撬这户人家的后面窗户，龙建成在一旁望风，窗户撬开后，其把起子交给龙建成，自己爬进去偷东西，在二楼卧室内偷了1部手机，交给了龙建成，后其在客厅里的一件警服里偷到100元钱，这时其听到有声音，就准备爬窗逃，被人拿棍子在其身上打了一下，其就从窗户掉出去，知道被发现就顾自己跑掉的事实。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
证明本案相关事实的证据还有：1、抓获、破案经过，证实被告人龙建成、龙某系被动归案的事实；2、户籍证明，证实被告人龙建成、龙某的身份情况；3、刑事判决书、刑满释放证明材料，证实被告人龙某的前科情况。
本院认为：被告人龙建成在盗窃过程中，被被害人发现并实施抓捕时，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。被告人龙建成、龙某以非法占有为目的，结伙入户秘密窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人龙建成、龙某在被害人应红某实施的盗窃犯罪由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对被告人龙建成的盗窃罪可以比照既遂犯从轻处罚。被告人龙某实施的盗窃犯罪既有既遂，又有未遂，且在同一量刑幅度，依法应以盗窃罪既遂处罚。被告人龙某在有期徒刑执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人龙建成、龙某如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人龙建成一人犯二罪，应数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款、第十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人龙建成犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，二罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年12月3日起至2016年6月2日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人龙某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年1月15日起至2013年8月14日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的作案工具起子二把，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
四、责令被告人龙建成、龙某退赔其余违法所得，发还被害人姚磊森。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 丽
人民陪审员 沈国华
人民陪审员 沈荣根
二〇一三年七月四日
书 记 员 吴 劼