乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沙民二初字第328号
原告：阿拉山口友谊有限责任公司。
委托代理人：张栋。
委托代理人：严淼。
被告：新疆德玛塔拉国际贸易有限公司。
委托代理人：杨启华。
原告阿拉山口友谊有限责任公司（以下简称阿拉山口公司）与被告新疆德玛塔拉国际贸易有限公司（以下简称德玛塔拉国际公司）买卖合同纠纷一案，本院2013年5月7日受理后，依法由审判员曹娟独任审理，于2013年7月10日公开开庭进行了审理。原告阿拉山口公司的委托代理人张栋、严淼与被告德玛塔拉国际公司的委托代理人杨启华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告阿拉山口公司诉称，2011年5月18日，我与被告签订了《硫磺购销合同》，合同第五条明确约定：“买方（原告）在此合同签订后的5个工作日内，根据本合同的价格和金额向卖方（被告）指定银行一次性支付500万元作为该批货物的定金,卖方收到此款后，安排编制袋的生产和发运，同时安排给国外供货厂家开立信用证等事宜。”合同签订后，原告依约向被告指定的银行分四次共计500万元汇入约定的定金款项。被告收到定金款项后，并未按照合同的约定履行发货义务，并于2011年7月6日出具未能发货的情况说明，并承诺近日内解决问题，尽快安排发货。但最终被告也未能履行发货义务。由于被告的违约，导致我因转售不能而向第三方承担违约责任，以及可期待利益的损失。故请求判令被告赔偿我因转售不能所造成的违约赔款106万元、赔偿可期待利益150万元，并由被告承担本案的全部诉讼费用。
被告德玛塔拉国际公司辩称，原告本次诉讼违反“一事不再诉”的诉讼原则，就同一事实原告在乌鲁木齐市中级人民法院已经诉讼，乌鲁木齐市中级人民法院及自治区高级人民法院均作出判决，现原告就同一事实再次诉讼，违反法律规定。原告与我签订《硫磺购销合同》后，亦存在违约之处，没有按照合同约定一次性付款500万元，原告自行改变付款性质及付款形式，违约在先。我公司已经在合同不履行后退还了原告的全部款项，原告主张的转售不能所造成的违约金不符合合同约定的违约条款，没有事实及法律依据，故我公司不同意原告的各项诉讼主张，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2011年5月18日，原告阿拉山口公司与被告德玛塔拉国际公司签订了合同号为DＭYＹ－５１８的《硫磺购销合同》。合同约定，原告向被告购买硫磺3000吨，单价为每吨1225元，总价为3675000元。合同第五条约定：“买方（原告）在此合同签订后的5个工作日内，根据本合同的价格和金额向卖方（被告）指定银行一次性支付500万元作为该批货物的定金,卖方收到此款后，安排编制袋的生产和发运，同时安排给国外供货厂家开立信用证等事宜。”第八条约定：“违约责任：如卖方在三个月内没有发货，则卖方应在五个工作日内一次性退还买方5000000元，并承担2%的违约金。”合同签订后，原告于2011年5月19日、2011年5月23日、2011年5月24日分别向被告支付1500000元、2200000元、700000元。附言中载明为货款；原告于2011年5月23日向被告汇款600000元，附言载明为借款。被告向原告出具收据三张。收据中载明：收到硫磺保证金。
2011年7月6日，被告出具有关硫磺发货的情况说明。该情况说明中载明：“我方和外方就硫磺现行操作情况及还未发货的原因告之如下：1、对外方信用证开具时间：2011年6月2日，信用证号为：LＣ761991100051，我方与外方合同号为LH110318；2、编织袋发出日期：2011年6月5日，数量为26万条。未发货原因：1、由于一批发货量为三万吨，数量多，车皮运输量大，国外公司正与两国铁路部门协商运输问题；2、我们正协商新丝物流公司为我方代理三万吨硫磺的报关事宜。近日内，我方将尽快解决这几项问题并给您公司最快答复。后因被告在三个月内没有发货，被告向原告退还5000000元。2011年8月22日，原告向被告出具收条，收条载明：今收到德玛塔拉国际贸易有限公司转账支票，金额伍百万元整、票号为00918772。此款项属于DMYY-518合同项下保证金。2011年9月22日，原告向被告送达《关于履行合同义务的函》。该函载明：请求被告收到此函之日起5个工作日内，按照合同约定向其公司双倍返还定金并按照合同总额的2%承担违约金。
2012年2月13日，原告向乌鲁木齐市中级人民法院起诉被告，要求被告适用定金罚则向原告支付5000000元。乌鲁木齐市中级人民法院于2012年6月30日作出（2012）乌中民二初字第16号民事判决书，判决：驳回原告的诉讼请求。原告不服提出上诉，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2012年12月20日作出（2012）新民二终字第65号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。
2011年5月19日原告与第三方广汉新农资有限公司签订了合同编号为：DMYY518《硫磺购销合同》，该合同内容与原、被告双方签订的合同内容大致相同，仅是单价增加，合同总价为39750000元，两份合同差价为300万元。后因原告与被告的合同未能履行导致原因与第三方未履行该合同。
另查，第三方在向原告履行合同过程中，未能按照合同约定向原告支付全额定金，首先存在违约行为。而原告在审理中出示的违约赔款的证据不能显示为赔偿的违约金。
以上查明事实有《硫磺购销合同》、有关硫磺发货的情况说明、《关于履行合同义务的函》、财务凭证、收据、（2012）乌中民二初字第16号民事判决书、（2012）新民二终字第65号民事判决书、支票头、单子汇划收款回单、当事人陈述、庭审笔录等证据为证。
本院认为，本案的争议焦点是，一、原告的诉讼是否重复诉讼；二、原、被告履行合同中，谁先违约；三、原告主张违约赔款及可期待利益是否有事实及法律依据。针对争议焦点一，被告认为原告在乌鲁木齐市中级人民法院就同一事实起诉过，违反诉讼基本原则。本院认为，一事不再理原则是民事诉讼中所遵循的一项重要的诉讼原则，其基本内涵就是对于同一个案件，或者说双方当事人之间所讼争的同一个法律关系，当事人不得就此提起两次诉讼，对于法院来说，对于双方当事人所讼争的法律关系已经作出生效判决的，不得重复作出判决。“一事”是指同一当事人、同一事实和理由、同一诉讼请求。本案中，乌鲁木齐市中级人民法院受理的是双方当事人定金合同纠纷，且在判决中明示双方存在合同关系，合同约定定金及违约金属于条款冲突。乌鲁木齐市中级人民法院认为被告向原告退还5000000元的性质不属于定金，驳回了原告诉讼请求。原告现按照买卖合同违约诉讼，要求被告赔偿违约赔款及可期待利益不属于同一诉讼，故被告该抗辩理由不能成立。针对争议焦点二，原、被告双方签订的《硫磺购销合同》真实、合法、有效。双方应当按照合同的约定履行各自的义务，享受各自的权利。原告虽未按照合同一次性支付5000000元款项，但其已在合同约定的2011年5月24日前付清上述全部款项，相反被告截止至2011年7月6日仍未发货，被告的行为构成根本违约，应当属于违约方。针对争议焦点三，本院认为，当事人一方不履行合同义务，给对方造成损失的，损失数额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。在商事行为中，当事人违约的赔偿一般是补偿性，强调损害赔偿的补偿性不仅有助于充分保护受损害方的利益，而且在经济生活中也有利于使当事人预先确定未来的各种风险，即要保护守约方损失的赔偿，也要保护违约方的利益，不能使赔偿远远超过损失。
结合本案，合同的履行情况，双方当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本院认为，原告与被告签订的合同目的是将产品转售第三方从中渔利，赚取合同差价。因被告的违约导致原告与第三方合同不能履行，其可期待利益不能实现的责任应当由被告承担。原告主张的可期待利益150万元，合法有据，本院予以支持。关于原告主张的违约赔款106万元，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条之规定判决如下：
一、被告新疆德玛塔拉国际贸易有限公司赔偿原告阿拉山口友谊有限责任公司可得利益损失1500000元；
二、驳回原告阿拉山口友谊有限责任公司的其他诉讼请求。
以上被告应给付原告款项，于本判决生效后十五日内付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案争议标的2560000元，实际给付金额1500000元，占争议标的59%，案件受理费27280元（原告已预交），本院减半收取13640元、邮寄送达费20元，合计13660元，由被告负担59%即8059.4元，原告负担多诉部分的41%即5600.6元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市市中级人民法院。
审判员 曹 娟
二〇一三年八月十二日
书记员 相里梦瑶