临桂区人民法院民 事 判 决 书(2015)临民初字第1796号原告阳XX委托代理人覃XX，广西XX律师事务所律师。被告张XX，被告李XX。以上两被告的委托代理人冯XX，广西XX律师事务所律师。原告阳XX诉被告张XX、李XX民间借贷纠纷一案，本院于2015年10月8日受理后，依法由审判员石剑、人民陪审员何永发、秦玉琼组成合议庭，2015年10月28日，被告张XX、李XX提出管辖权异议，本院于2015年11月23日作出驳回被告张XX、李XX对管辖权提出异议的裁定，被告张XX、李XX不服裁定提起上诉，2015年12月23日桂林市中级人民法院作出驳回上诉，维持原裁定的裁定，本院继续审理此案，于2016年2月29日公开开庭进行了审理，书记员兰艳芳担任记录。原告阳XX的委托代理人覃XX，被告张XX、李XX的委托代理人冯XX到庭参加诉讼。本案经本院院长同意延长案件的审理期限。本案现已审理终结。原告阳XX诉称：2014年2月22日，原告与被告张XX及桂林XX房地产有限责任公司、桂林XX旅游文化有限责任公司共同签订了《房地产项目开发承包协议书》。该协议书约定：三，付款方式：“1、本协议书生效之日起至2014年3月5日前，乙方必须支付丙方（原告阳XX）项目开发作价款2500万元人民币，并由丙方出具收款凭证给乙方（被告张XX）如乙方在2014年3月5日前无法支付丙方项目开发作价款2500万元人民币，乙方必须向丙方借相应数据款项（最高额度不超过3000万元人民币）并每个月支付3%的月回报给丙方，乙方所借此笔用乙方个人及家庭成员所有家庭财产和所在其他公司的资产作保证”。2014年2月22日，原告与被告张XX签订了一份《借款协议》，双方在《借款协议》中约定：“一、乙方（被告）向甲方（原告）借款人民币伍佰万元整(￥:5，000，000.00元)借款期限为贰年，月息3分，即：从2014年03月04日至2016年03月04日止（借款以实际到乙方账户的金额和时间计算本息），到期一次性还清本金。二、利息支付方式：利息支付方式按一个月结息一次，由借款人在每月05日前支付。借款到期时，乙方一次性归还甲方借款本金。…”原告于当日将上述款项500万元通过银行转账给了被告张XX，按上述借款协议的约定，被告张XX应按一个月结算利息一次给予原告，现被告张XX自2014年7月开始，就已有多次未按上述约定支付利息给予原告，至今为止被告张XX已拖欠原告利息6个月，合计：人民币90万元，被告张XX的行为已构成严重违约。被告张XX于2015年6月26日，已通过工商行政管理部门出质了其所持有的桂林金利佳房地产有限公司全部股权给予他人；2015年7月9日，已通过工商行政管理部门出质了其所持有的被告桂林XX文化旅游有限责任公司及桂林XX房地产有限责任公司全部股权给予他人，并办理了出质登记手续，并且其资产如：桂林市XX路127号XX1栋2层门面，桂林市XX路127号XX21、22层，桂林市象山区XX路8号的新XX宾馆等多处房产均已被法院查封，上述事实表明其有转移财产、抽逃资金、逃避债务，并有丧失商业信誉及丧失或可能丧失履行债务能力的事实。在现在之前，原告已向被告张XX发出了多次催收还款通知书，于2015年8月11日，向被告张XX发出了律师函催收。根据合同法第68条的规定，原告可以行使不安抗辩权，中止履行双方签订的合同。第69条规定，中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。第94条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。根据本案的事实及上述法律规定，原告有权单方解除双方于2014年3月4日签订的《借款协议》，并有权宣布借款提前到期。被告李XX作为被告张XX的合法妻子，根据婚姻法的相关规定，其对被告张XX的债务亦有共同偿还的义务，从而最大限度地保护债权人的利益。为了维护原告的合法权益不受侵害，根据民事诉讼法的规定，特具状诉至贵院,请求:1、判令被告张XX、李XX偿还原告欠款本金500万元，利息90万元，合计：590万元；2、判令被告张XX、李XX承担本案的案件受理费、保全费、公告费等费用。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：证据一身份证，证明原、被告具备诉讼主体资格；证据二《房地产项目开发承包协议书》、《借款协议》及转账凭证，证明1、被告张XX借原告500万元本金的事实，借款期限为：2014年3月4日到2016年3月4日止；2、被告张XX每月5日前支付3%的月回报给原告,被告张XX未按约定支付给原告；3、被告张XX所借此笔款用张XX个人及家庭成员所有家庭财产和所在其他公司的资产作保证。证据三张XX名下企业查询单，证明被告张XX从2015年6月开始把其名下股权、资产转移；证据四催款函、律师函，证明原告多次短信、发函、发律师函给被告张XX催款未果。被告张XX、李XX辩称，原告诉请无事实和法律依据，理由一、本案依法属于承包合同纠纷，不属于民间借贷纠纷，本案的欠款协议是承包合同的组成部分；二、500万的来源是原被告抵押贷款获得的2000万，其中原告拿走了1000万，后面从这1000ＸＸ面拿了500万给被告；三、本案的承包协议书是无效的，已被资源法院确认为无效，那么借款协议也是无效的，应该中止审理。被告张XX、李XX对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：资源人民法院作出的判决书，证明原被告签订的承包协议是无效的。经过开庭质证，原告阳XX对张XX、李XX提供的证据质证称，判决书的真实性无异议，但是判决书未生效，而且与本案无关。被告张XX、李XX对原告阳XX提供的证据质证称，证据一的三性无异议；证据二协议和转账凭证的真实性无异议，但是对证明目的有异议，500万元中是原告拿走的1000万元贷款中的一部分，借款协议书明确借款协议是承包协议的一部分。证据三的真实性无异议，但是证明目的有异议，被告张XX融资完成资源资江明珠这个项目，不是为了转移资产；证据四中的催告函只有2015年5月27日收到过催告函，还有就是收到了短信，其他的张XX都未收到。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩和对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本院结合双方举证和质证，认证如下：对双方确认的书证予以采信，对双方提出对对方证据提出异议的，确亦本案有关联的，亦作为本案定案的参考依据。经审理查明:2014年2月22日，原告与被告张XX及桂林XX房地产有限责任公司、桂林XX文化旅游有限责任公司共同签订了《房地产项目开发承包协议书》。该协议书约定：一、项目概况及前期投资开发概况1、项目情况：项目位于资源县城北新区，土地使用权人为甲方两公司[XX公司占土地的使用开发权和收益权的77.2%（即2780万元），XX公司占土地的使用开发权和收益权的22.8%（即820万元）]；土地使用权证号为资国用（2012）第80214252号，使用权面积为15943.12㎡，用途为商业和住宅，使用权类型为出让；该项目现已完成了总面积规划设计方案批复（项目土地使用权证、项目规划设计方案批复见附件一）。2、项目用地于2013年8月份被以XX公司的名义抵押给广西资源农村商业银行，取得抵押担保贷款贰仟万元（￥20000000.00元）人民币（其中2013年8月26日广西资源农村商业银行发放贷款1000万元，2013年9月16日发放贷款1000万元），乙、丙各自使用了一千万元。3、本协议签订之前，甲方两公司项目所发生的前期费用如下：土地出让金3600万元、土地测图费14.5万元、土地出让税费110万元以及其他费用合计约4200万元。4、在协议签订之前，甲方两公司在此项目工程中已支付工程费用如下：设计费42.3万元、安装变压器7万元，工程土方费用95万元，基坑支付费用50万元，勘察费15万元，合计约209.3万元（乙、丙各自垫资约105万元）。已支付工程费用209.3万元，在签订本协议后由乙方承担。5、XX公司股东张XX、阳XX，法定代表人：张XX，注册资金806万元，其中张XX占50%股权，阳XX占50%股权；XX公司基本情况：股东张XX、阳XX，法定代表人：阳XX，注册资金800万元，其中张XX占50%股权，阳XX占50%。二、承包方式1、甲方两公司股东会议分别作出决议，用以将甲方两公司已取得的开发项目附条件的承包给两公司股东之一独自开发建设经营。即两公司项目的房地产开发项目作价7000万元（含土地成交价等前期各项费用，但不包括设计、水电安装、土方等工程费用209.3万元），乙方承包该项目房地产开发、须向丙方支付前期各项费用叁仟伍佰万元（￥35000000.00元）人民币。2、乙方承包后享有甲方两公司的全部土地使用开发权和项目收益权。本协议生效后，乙方有权用该项目进行独立房地产开发和独立的财务账户。有权用该项目所开发的房地产处分或销售所得全部归乙方所有，甲方和丙方不得以任何理由干涉。乙方在开发过程中，必须要甲方和丙方出面或签字的，甲方和丙方必须给予积极配合。3、该项目的承包建设期限为贰年，自本协议生效之日起计算。4、该项目在开发建设管理过程中，所发生的一切税金和费用（包括但不限于营业税、土地增值税、企业所得税、个人所得税等），均由乙方自行承担。另开发房地产的安全生产，相关人员的各种伤险、责任事故等均由乙方承担责任。5、本协议生效前，甲方公司在该项目中所产生的土地出让金、土地测图费、土地出让税费等平面规划设计图审批通过前的所有前期费用由甲方两公司所有股东双方享有和承担，在本协议生效后，甲方在该项目中所产生的债权债务（不仅限于税金和报建、设计、钻探费等费用,）以及前期设计、水电安装、土方等工程费用由乙方享有和承担。原甲方垫付的上述平面规划设计图审批通过后的设计、安装变压器、工程土方、基坑支护等工程费用209.3万元，在签订本协议三天内，乙方必须把丙方垫付的104.65万元款项退还给丙方。6、桂林伍建公司支付给甲方两公司的工程保证金款300万，其中甲、乙、丙各使用100万元，在本协议签订后三天内必须将其使用的100万元退还给甲方两公司，或丙方用此100万元退款冲扣原丙方垫付的105万元的工程款，丙方退还或冲扣此100万元后，甲方或丙方不在承担桂林伍建公司支付给甲方保证金债务，此300万元保证金债务由乙方承担。7、自本协议生效之日起10日内，甲方和丙方应该将该项目已有的前期设计资料、前期发生费用凭证、项目土地使用权证和规划批文等资料及甲方相关证件原件交给乙方。8、乙方在承包项目建设期过程中，丙方有权对乙方承包项目进行全程监督，包括项目管理监督、技术监督、财务监督等，直至乙方履行完毕本协议约定乙方义务为止。有关监督人员费用由乙方承担，每月工资按3000元发放。9、乙方履行完毕项目承包开发建设各项工资，并支付完毕丙方的项目作价费用、借款本金及项目借款回报率金额，以及项目应缴的各项费用，经甲方依约确认，丙方应将所持享有两公司各50%股权，分别转让到乙方指定的股东名下，并负责办理好工商登记变更股权手续。三、付款方式1、本协议生效之日起至2014年3月5日前，乙方必须支付丙方（原告阳XX）项目开发作价款2500万元人民币，并由丙方出具收款凭证给乙方（被告张XX）如乙方在2014年3月5日前无法支付丙方项目开发作价款2500万元人民币，乙方必须向丙方借相应数据款项（最高额度不超过3000万元人民币）并每个月支付3%的月回报给丙方，乙方所借此笔用乙方个人及家庭成员所有家庭财产和所在其他公司的资产作保证。2、甲方XX公司2013年8月26日和9月16日共计向广西资源农村商业银行抵押贷款贰仟万元（￥20000000.00元）人民币，甲方两公司两股东各自使用了1000万元人民币，乙方不但承担自己使用的1000万元人民币借款本金和利息的归还，而且还要承担丙方使用的1000万元人民币的借款本金和利息的归还，本协议生效后丙方不再承担使用的1000万元人民币的借款本金和利息的归还，但乙方为丙方代偿的利息从2014年2月22日开始至至人民币借款还清之日止。四、违约责任1、甲、乙、丙三方全面履行本协议书约定的各项义务，任何一方未能履行约定义务，违约方应向守约方支付违约金一千万元（￥10000000.00元）人民币，并赔偿因违约造成守约方的各项经济损失。2、甲、乙、丙三方有下列情形之一，视为严重违约，按上述约定支付违约金及赔偿损失。（1）乙方履行完毕本协议书各项义务，丙方拒绝或不配合办理股权变更手续；（2）丙方未按约定向乙方提供贷款配合手续及其他约定配合义务，造成乙方不能正常开发项目建设；（3）乙方未能按约定本协议生效之日起至2014年3月5日前支付丙方项目款2500万元；（4）乙方未按期支付甲方XX公司向广西资源农村商业银行贷款本金和利息，同时又拒不接受丙方最高额度不超过叁仟万元的借款及不按时支付3%回报率金额；（5）乙方未按约定交纳承包开发项目各项税费等影响甲方和丙方赔偿，造成甲方和丙方损失；（6）乙方拒绝丙方监管，造成项目失控给甲方和丙方造成影响和损失；（7）乙方未能按约定在建设期限内竣工；（8）原甲方两公司签订的项目所有工程合同由乙方履行，如乙方不按要求履行，视为违约，按上述严重违约责任处罚。被告张XX在法人代表栏签名，被告李XX在家庭主要成员栏签名，原告阳XX在法定代表人栏签名，原告阳XX的妻子吴秋兰、父亲阳贵宝在家庭成员栏签名。2014年3月4日，原告与被告张XX签订了一份《借款协议》：甲方（出借人）：阳XX身份证号：450322198808296516乙方（借款人）：张XX身份证号：甲、乙双方本着自愿、平等、友好的原则，双方协商一致同意达成如下借款协议：一、乙方向甲方借款人民币伍佰万元（￥5000000.00），借款期限为贰年，月息3分，即：从2014年03月04日到2016年03月04日止（借款以实际到乙方账户的金额和时间计算本息），到期一次性还清本金。二、利息支付方式：利息支付方式按一个月结息一次，由借款人在每月05日前支付，借款到期时，乙方一次性归还甲方借款本金。三、本协议为2014年2月22日签订的《房地产项目开发承包协议书》的附件，2014年2月22日签订的《房地产项目开发承包协议书》对甲、乙双方具有法律约束。四、本借据一式二份，甲、乙双方各执一份，甲、乙双方签字盖章生效。请将以上借款转入以下账户：户名：张XX账号62×××69开户行：漓江农村合作银行高新支行。原告阳XX在甲方处签名按手印，被告张XX在乙方处签名按手印。“借款协议”签订后，原告于当日将上述款项500万元通过银行转账到被告张XX的银行账户，被告张XX自2014年3月开始，就多次未按上述约定支付利息给予原告，截至2015年3月，被告张XX尚欠原告借款本金500万元及利息6个月（2015年3月-2015年9月4日）。另审理查明，被告张XX于2015年6月26日，通过工商行政管理部门将其所持有的桂林金利佳房地产有限公司部分股权质押给他人；2015年7月9日，通过工商行政管理部门将其所持有的桂林XX文化旅游有限责任公司及桂林XX房地产有限责任公司部分股权质押给他人，并办理了出质登记手续，2015年8月11日，原告通过律师事务所向被告张XX发出了律师函催收，行使不安抗辩权，中止履行双方签订的合同。2015年10月26日，资源县人民法院受理原告桂林市第伍建筑安装工程有限责任公司诉被告桂林XX房地产有限责任公司、桂林XX文化旅游有限责任公司、张XX、阳XX确认合同无效纠纷一案，[（2015）资民初字第497号]，2016年1月20日，资源县人民法院作出判决：被告桂林XX房地产有限责任公司、桂林XX文化旅游有限责任公司、张XX、阳XX于2014年2月22日签订的《房地产项目开发承包协议书》无效。本案原告阳XX不服，上诉至桂林市中级人民法院。被告李XX与被告张XX之间的夫妻关系处于存续期间，被告李XX对被告张XX的上述款项的存在及用途均知晓。本院认为：本案争议焦点一、本案的基础法律关系如何定性，“借款协议”是否有效的问题，借款本金500万元来源是否合法。本案立案时是以合同纠纷立案的，本案符合民间借贷纠纷的性质和特征，应定性为民间借贷纠纷。虽然“借款协议”中明确该协议是“承包协议”的附件，被告认为该“借款协议”是基于原、被告签订的“承包协议”，“借款协议”应是“承包协议”的附件，“承包协议”无效，“借款协议”亦无效。本院认为：“承包协议”只是本案“借款协议”的借款原因，“承包协议”与“借款协议”没有太大的关联性，至于借款本金500万元资金的来源是否合法，被告认为500万元的资金来源是原、被告抵押贷款2000万元，其中原告拿走1000万元，从这1000万元中拿出500万元借给被告，“承包协议”第三条第二项“甲方XX公司2013年8月26日和9月16日共计向广西资源农村商业银行抵押贷款贰仟万元（￥20000000.00元）人民币，甲方两公司两股东各自使用了1000万元人民币，乙方不但承担自己使用的1000万元人民币借款本金和利息的归还，而且还要承担丙方使用的1000万元人民币的借款本金和利息的归还，本协议生效后丙方不再承担使用用的1000万元人民币的借款本金和利息的归还，但乙方为丙方代偿的利息从2014年2月22日开始至人民币借款还清之日止。”2000万元的贷款于2013年8、9月份产生的且已经明确XX、XX公司两股东各自用了1000万元人民币，而涉案的500万元本金是从原告私人账户中按约定通过银行转到被告张XX的银行账户上的，况且人民币是属种类物，被告亦无证据证明原告借款本金500万元系1000万元的原贷款本金，故被告张XX向原告借款的事实存在的。依照《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件司法解释与适用》第十一条的规定，原告阳XX与被告张XX之间形成了合法、有效的民间借贷关系，由于被告不按约定归还借款本金（在审理过程中已到期），故原告向本院主张被告归还借款本金500万元的诉讼请求，本院予以支持。二、关于原告诉请利息90万元的问题，原告是依据“借款协议”中约定月利率3分，也就是年利率的36%计算，被告认为过高，即（500万元×0.03×6个月）=90万元，依照《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件司法解释与适用》第二十九条的规定，本院不予以支持，依法应按年利率24%执行；另外被告张XX、李XX的夫妻关系尚属存续期间，被告李XX虽未在“借款协议”上签名，但从“承包协议”上反映其应知晓该笔借款的存在和用途，故原告诉请被告李XX为共同承担本案还款债务人，本院予以支持。综上，原、被告签订的“借款协议”属当事人的意思真实表示，原告已履行“借款协议”约定的义务，两被告不按“借款协议”履行约定义务，应承担相应责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第一百零七、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件司法解释与适用》第十一条、第二十九条，《中华人民共和国婚姻法》解释（二）第二十四条之规定，经本院审委会讨论决定，判决如下：被告张XX、李XX归还原告阳XX借款本金500万元及利息（从2014年12月5日-2015年9月4日以500万元为基数，按年利率24%计算）。案件受理费53100元、保全费5000元，合计58100元，由被告张XX、李XX承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数和代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费51800元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 员  石 剑人民陪审员  何永发人民陪审员  秦玉琼二〇一六年七月七日书 记 员  兰艳芳