广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤04刑终131号原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）夏媛媛，女，汉族，初中文化，公民身份号码×××2720，户籍地辽宁省抚顺市望花区。因本案于2015年5月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。原审被告人何泓逸，男，汉族，初中文化，公民身份号码×××0812，户籍地贵州省安顺市西秀区。因本案于2015年5月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人何泓逸、夏媛媛犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月29日作出（2015）珠香法刑初字第2080号刑事判决。原审被告人夏媛媛不服，提出上诉。本院受理后，通过阅卷、审查上诉材料、提讯上诉人夏媛媛，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判决认定，2015年5月10日被告人夏媛媛经电话与被告人何泓逸商定毒品交易事宜后，于当日15时21分将毒资人民币2000元转账到被告人何泓逸号码为62×××86的中国建设银行账户。2015年5月11日，被告人何泓逸在珠海市香洲区夏湾永利俱乐部门口将2包毒品冰毒交付给被告人夏媛媛后各自离开。2015年5月12日1时许，被告人夏媛媛按电话的约定，携带毒品到珠海市香洲区华发世纪城158栋1单元3102房，以人民币500元的价格向易某贩卖1小袋毒品冰毒，交易结束离开时被公安民警当场抓获。民警从被告人夏媛媛身上查获用于联系贩卖毒品的手机1台以及毒资人民币500元；从易某身上查获1小袋白色晶体状物质（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重0.65克）。随后，民警在被告人夏媛媛位于华发世纪城157栋1807房的住处，查获5月11日其向被告人何泓逸购买的白色晶体状物质3小袋（经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，净重共21.49克）。被告人夏媛媛提供线索，并协助公安机关在珠海市香洲区岭秀城公寓楼2单元902房抓获被告人何泓逸。民警在被告人何泓逸住处查获用于收取毒资的中国建设银行银行卡1张（卡号为62×××86）、用于联系贩卖毒品的手机1台以及白色晶体状物质1小包（经鉴定，检出氯胺酮成分，净重0.95克）。随后被告人何泓逸提供线索，并协助公安机关抓获贩卖毒品的犯罪嫌疑人杨有权。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证程序查证属实的证据予以证实：1、被告人何泓逸的供述；2、被告人夏媛媛的供述；3、证人易某的证言；4、搜查证、搜查笔录；5、扣押决定书、扣押清单、发还清单；6、银行账户交易明细；7、通话记录；8、现场及物证照片；9、抓获经过；10、户籍信息；11、情况说明；12、理化检验报告书根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人何泓逸、夏媛媛无视国家法律，贩卖毒品数量较大，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人何泓逸、夏媛媛归案后分别提供线索并协助公安机关抓获贩毒人员，均是立功，依法可以从轻处罚。被告人夏媛媛归案后如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。被告人何泓逸、夏媛媛的辩护人所提初犯、偶犯及立功、被告人夏媛媛的辩护人所提认罪态度好的辩护意见予以采纳，其他辩护意见理由不成立，不予采纳。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人何泓逸犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。二、被告人夏媛媛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。三、随案移送的作案工具手机二部，予以没收，上缴国库。原审被告人夏媛媛不服，提出上诉，称对在其家中查获的21.49克毒品，应认定为非法持有，且是其主动向公安机关交代在其家中存放有毒品；本案存在特情引诱，该案毒品未流入社会，危害性较小，请求对其从轻处罚。经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原判决认定的事实和采信的证据予以确认。关于上诉人夏媛媛所提上诉理由，经查，夏媛媛向易某贩卖0.65克甲基苯丙胺后，公安人员又在其家中查获了21.49克甲基苯丙胺。根据相关法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故在上诉人夏媛媛住处查获的毒品数量应计入其贩卖毒品的数量。夏媛媛称其住所内没有电子称、包装袋等贩毒工具，主张21.49克甲基苯丙胺并非贩卖一节，本院认为，电子称、包装袋并非贩毒必需品，事实上夏媛媛没有上述工具，仍向易某贩卖0.65克甲基苯丙胺，原审判决认定上诉人夏媛媛贩卖毒品数量无误，应予维持。关于本案是否存在特情引诱的问题，经查，上诉人夏媛媛在向易某贩卖甲基苯丙胺之前，就多次向其上家何泓逸购买毒品，其与购毒人员易某电话约定交易毒品的价格及交易方式后，即行携带毒品与易某交易，其持有毒品待售，本案并不存在特情引诱。至于夏媛媛上诉称其存在立功表现等法定从轻量刑情节，一审量刑过重一节，本院认为，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，贩卖甲基苯丙胺10克以上，即应处七年以上有期徒刑，并处罚金。本案中，夏媛媛贩卖甲基苯丙胺达20克以上，一审法院判处其七年零六个月，并处罚金仅一万元，已属于对夏媛媛从轻处罚。立功仅属可以从轻或减轻情节，并非应当减轻情节。一审法院根据其立功大小等具体情节对其未予减轻处罚，并无不当。夏媛媛就此上诉无理，应予驳回。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李晓琦审 判 员  曾若凡代理审判员  贺 心二〇一六年三月三十日书 记 员  廖玮蓝附相关法条：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。