河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛民终字第189号
上诉人（原审原告）：夏某某，男，汉族。
法定代理人：夏伟华，男，汉族，洛阳发达彩钢结构工程有限公司职工，现住河南省偃师市。
法定代理人：许瑞花，女，汉族，个体工商户，现住河南省偃师市。
委托代理人：王恒谦，河南西亳律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：李某某，男，2007年10月23日生，汉族，偃师市向阳花幼儿园学生，住河南省偃师市。
法定代理人：李进辉，男，，汉族，市民，住河南省偃师市。
法定代理人：王苛苛，女，汉族，市民。系李某某之母。
委托代理人：王伟、杨传朝，河南洛浦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：偃师市向阳花幼儿园。
法定代表人：宋红梅，该园园长。
委托代理人：郭新亭，女，系该幼儿园分园园长。
上诉人夏某某、李某某与被上诉人偃师市向阳花幼儿园健康权纠纷一案，不服偃师市人民法院（2013）偃民六初字第159号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人夏某某的法定代理人许瑞花及其委托代理人王恒谦，上诉人李某某的委托代理人王伟，被上诉人偃师市向阳花幼儿园的法定代表人宋红梅及其委托代理人郭新亭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：原告夏某某与被告李某某均系被告偃师市向阳花幼儿园的学生，2013年4月8日放学后，夏某某之母许瑞花、李某某之母王苛苛分别到该幼儿园接原告夏某某与被告李某某回家，但夏某某与李某某却未离开幼儿园，而是到该幼儿园的游乐场玩耍，当日17时5分许，夏某某从游乐场外向游乐场内跑，在吊杠下经过时与在吊杠上玩耍的李某某相撞，致使夏某某摔倒在地。2013年4月9日上午，原告在偃师市中医院放射科检查，结果为左侧锁骨骨折，检查花费60元。同日，原告到河南省洛阳正骨医院住院治疗，诊断为：左侧锁骨骨折。住院13天，陪护1人，花去医疗费11103.35元。2013年7月22日，原告再次到河南省洛阳正骨医院住院治疗，诊断为：左侧锁骨骨折术后。住院9天，陪护1人，花去医疗费5680.85元。因赔偿问题双方发生纠纷，原告来院提起诉讼。另查明，原告夏某某的伤残等级，受法院委托，洛阳信谊法医临床司法鉴定所于2013年7月26日作出洛信谊司鉴所（2013）临鉴字第63号司法鉴定意见书，鉴定意见为：夏某某所受损伤评定为九级伤残。原告夏某某在鉴定时支付鉴定费700元、放射费60元。
原审法院认为：原告夏某某放学后在被告偃师市向阳花幼儿园的游乐场玩耍时与被告李某某相撞受伤，有原告提交的录像资料及接处警登记表在卷资证，对此予以认定。原告夏某某、被告李某某放学后分别被其母许瑞花、王苛苛接走，监护责任就由幼儿园转移给许瑞花、王苛苛，夏某某与李某某在游乐场玩耍，根据录像资料显示，夏某某跑到吊杠的活动区域内与在吊杠上玩耍的李某某相撞从而受伤，许瑞花、王苛苛未尽到相应的监护责任，依法应承担与其过错相应的赔偿责任，以许瑞花承担60%、王苛苛承担30%为宜。被告偃师市向阳花幼儿园在放学后，未在游乐场配备管理人员，疏于对放学后滞留园内、在活动场所玩耍的幼儿的管理，对原告损害结果的发生也有一定过错，依法应承担相应的赔偿责任，以10%为宜。关于原告的损失，医疗费16844.2元，有相关票据为证，对此予以认定；护理费，原告系1人护理，其母是个体工商户，按批发和零售业职工平均工资27230元／年的标准，结合住院时间，护理费计算为1664.08元；原告主张的住院伙食补助费及营养费应分别以30元／天、10元／天的标准按实际住院天数进行计算，即分别为660元、220元；原告的父母在偃师经商、居住，原告随其生活，故原告的残疾赔偿金可按城镇居民的相关标准计算，根据原告的伤残等级，按城镇居民人均可支配收入20442.62元／年的标准，其残疾赔偿金计算为81770.48元；原告主张的精神抚慰金10000元，未超出法律规定，予以认可；伤残鉴定费700元、放射费60元，有相关票据为证，予以认定。综上，原告的各项损失为111918.76元。依照《中华人民共和国民法通则》第十六条、第一百三十一条、第一百三十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告李某某赔偿原告夏某某30%的各项费用为：医疗费5053.26元、护理费499.22元、住院伙食补助费198元、营养费66元、残疾赔偿金24531.14元、精神抚慰金3000元、伤残鉴定费210元、放射费18元，共计33575.62元，由被告李某某的监护人李进辉、王苛苛于本判决生效后7日内履行完毕。二、被告偃师市向阳花幼儿园赔偿原告夏某某10%的各项费用为：医疗费1684.42元、护理费166.41元、住院伙食补助费66元、营养费22元、残疾赔偿金8177.05元、精神抚慰金1000元、伤残鉴定费70元、放射费6元，共计11191.88元，于本判决生效后7日内履行完毕。三、驳回原告夏某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2050元，由原告夏某某承担1030元，被告李某某承担765元，被告偃师市向阳花幼儿园承担255元。
宣判后，夏某某不服向本院提起上诉称：1、原审判决认定事实错误。2013年4月8日下午放学后，夏某某之母许瑞花将夏某某从幼儿园中班接出，因夏某某告诉母亲老师约其谈话，夏某某母亲到幼儿园中班找老师。夏某某在幼儿园游乐场内经过吊杠时，被在吊杠上玩耍的李某某撞到在地，夏某某疼得当即躺在地上，幼儿园没有老师在场管理，也没有及时送医院医治，这是本案的基本事实，有庭审笔录和录像为证。但原审判决却认定，夏某某之母许瑞花，李某某之母王苛苛分别到幼儿园接夏某某与李某某回家，并认定夏某某与李某某却未离开幼儿园，而是到幼儿园游乐场玩耍。幼儿园设立游乐场就是供幼儿玩耍的，在幼儿未离开游乐场或幼儿园之前，幼儿园未安排老师看护、管理。夏某某受到伤害时，未满5周岁，属于无民事行为能力人，幼儿园对在园内上学的幼儿放弃了教育、管理、保护的法定职责，幼儿园有明显过错，原审判决却忽视了幼儿园的过错，减轻了幼儿园的赔偿责任。原审判决还认定，夏某某与李某某相撞，这种认定完全错误。事实上在吊杠上玩耍的李某某从高处将在吊杠下经过的夏某某撞到致伤，原审判决却错误的认定为二人相撞，加重了夏某某的责任，减轻了李某某或其法定代理人的赔偿责任。2、原审判决二被上诉人赔偿比例过低，二审应依法改判。原审仅判决李某某赔偿夏某某30％，根据本案实际，李某某手握吊杠，李某某在高处的双腿将在地上行走的夏某某撞到致伤，李某某的法定代理人未在现场，疏于管理，应承担主要责任，请二审改判李某某或其法定代理人承担50％至60％的赔偿责任。幼儿园在下午放学后，对在游乐场玩耍的幼儿放弃看护、管理，没有安排老师在游乐场值班，主观上有过错，客观上有造成幼儿受伤的安全事故发生，幼儿园应承担相应的赔偿责任，即由原审判决赔偿夏某某10％，改判为赔偿20％至30％。夏某某在河南省洛阳正骨医院住院治疗和二次手术，即夏某某是在偃师市外的省级医院治疗，住院伙食补助费应由原审认定的每天30元改判为每天40元，营养费也应由每天10元改判为40元。夏某某在原审起诉时，诉讼标的已经减去自己承担的20％，原审判决让夏某某承担诉讼费1030元错误。综上，请求：1、二审撤销一审判决，改判支持夏某某的诉讼请求。2、一、二审案件受理费用等由被上诉人承担。
李某某上诉称：1、原审判决认定事实不清、证据不足。原审法院查明，2013年4月8日17时5分许，夏某某从游乐场外向游乐场内跑，在吊杠下经过时与在吊杠上玩耍的李某某相撞，至使夏某某摔倒在地。该查明事实错误，在吊杠上玩耍的儿童不能确认是李某某。原审将录像资料中在吊杠上玩耍的儿童认定为李某某，认定事实不清，判决李某某承担赔偿责任，缺乏证据支持。夏某某是农村户口，原审按照城镇居民确定赔偿数额，明显错误。夏某某的户口本及身份证载明的家庭地址是河南省睢县匡城乡夏庄村29号，属农村户口。夏某某在河南省洛阳正骨医院住院病历首页自认住所在农村，其不能提供实际在偃师城区居住的合法有效暂住证明，更不能提供在偃师城区居住的物业和水电等缴费有效凭证。原审仅以夏某某父母提供的购房协议和交房款收据，认定夏某某父母在偃师居住，否认夏某某在农村居住的事实。原审按照城镇居民计算残疾赔偿金，明显错误，有意偏袒夏某某，判决结果显失公正。原审判决李某某承担30%的赔偿责任没有依据，判决查明夏某某由外往内跑与李某某相撞不是事实，事实上是夏某某没有注意撞到了在正常玩耍的学生，而非相撞，判决以相撞来减轻夏某某的责任有失公正。2、原审判决违反法律规定。夏某某诉讼请求各项共计89967.03元，而原审判决却为夏某某多计算2万余元，认定各项损失为111918.48元。综上，请求：二审撤销一审判决，改判驳回夏某某对李某某的诉讼请求。
夏某某答辩称：李某某上诉没有道理，李某某对夏某某的伤害应当承担50%—60%的责任，原审判决较低。
针对夏某某的上诉李某某答辩称：原审认定事实不清，李某某不应承担责任。
偃师市向阳花幼儿园答辩称：夏某某受伤是家人看管不当，不应是幼儿园的责任，幼儿园对夏某某的人身损害没有过错，不应当承担赔偿责任。另外李某某的上诉不牵扯幼儿园，不发表意见。
二审经审理查明事实除与一审查明事实一致外。另查明：1、2013年5月5日洛阳发达彩钢结构工程有限公司出具工作证明，兹有我公司夏伟华同志，身份证号码：41232519761030601X，在我公司工程部部门从事工程技术工作，已有五年，特此证明。2、2012年4月21日偃师市工商行政管理局向许瑞花颁发：个体工商户营业执照；名称：偃师市城关镇首阳路许氏化妆品店；经营者姓名：许瑞花；组成形式：个人经营。3、2013年3月9日顾县景伊花园作为出卖人与夏伟华作为买受人签订商品房买卖合同。
本院认为：夏某某提供的录像资料，能够证明夏某某跑到游乐场吊杠活动区域与在吊杠上玩耍的李某某相撞，致夏某某摔倒的事实，原审对该事实予以确认并无不当。双方上述相撞造成夏某某一方伤害，因双方监护人未尽到监护责任及偃师市向阳花幼儿园疏于对放学后滞留园内玩耍学生的管理，故此双方监护人及偃师市向阳花幼儿园对夏某某的伤害均存在相应过错，原审认定夏某某的监护人许瑞花对本案损失自担60%、李某某的监护人王苛苛承担30%及偃师市向阳花幼儿园承担10%的赔偿责任适当。夏某某在原审提供的洛阳发达彩钢结构工程有限公司出具的工作证明、2012年4月21日偃师市工商行政管理局颁发的个体工商户营业执照及商品房屋买卖合同，因李某某未提供证据证明不实，本院予以采纳。上述证据能够证明夏某某的父母在偃师经商、居住，且夏某某也是在城镇上幼儿园期间受伤，原审按照城镇居民的相关标准计算残疾赔偿金合适。夏某某在原审扣除自担的20%损失后，起诉主张89967.03元，原审判决支持损失44767.5元，并未超出诉讼请求。对于住院伙食补助费及营养费问题，原审判决认定的数额并无不当。综上，夏某某与李某某的上诉请求，证据不充分，理由不足，本院均不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费803元，由上诉人夏某某负担460元，上诉人李某某负担343元。
本判决为终审判决。
审判长 乔书贵
审判员 吴健莉
审判员 黄义顺
二〇一四年三月二十五日
书记员 周 颖