四川省巴中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川19民终573号
上诉人(原审被告)：十一冶建设集团有限责任公司。住所地：广西壮族自治区柳州市河西路**号。
法定代表人：杜少华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：黄斌，北京市中银（重庆）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：巴中市鼎立建材有限公司。住所地：四川省巴中市巴州区水宁寺镇香炉村四社。
法定代理人：沈某，公司董事长。
委托诉讼代理人：陈晋，男，生于1954年9月21日，汉族，住四川省平昌县。
委托诉讼代理人：张贤律，男，生于1991年7月15日，汉族，住四川省高县。
原审被告：周乾荣，男，生于1965年3月14日，汉族，住重庆市涪陵区。
原审被告：夏祖林，男，生于1964年10月2日，汉族，住重庆市涪陵区。
上诉人十一冶建设集团有限责任公司（简称“十一冶集团公司”）因与被上诉人巴中市鼎立建材有限公司（简称“鼎立建材公司”），原审被告周乾荣、夏祖林买卖合同纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院（2017）川1902民初48号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人十一冶集团公司上诉请求：1.撤销四川省巴中市巴州区人民法院（2017）川1902民初48号民事判决；2.改判驳回对上诉人的全部诉讼请求；3.改判上诉人不承担任何诉讼费用。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。1.周乾荣、胡宗明不是十一冶重庆二分公司员工，周乾荣、胡宗明、张卓不受十一冶重庆二分公司的指派。2.原判认定合同双方系鼎立建材公司与周乾荣，合同效力仅及于合同双方，不对十一冶集团公司产生效力。二、原审判决适用法律错误。本案系买卖合同纠纷，合同双方为鼎立建材公司与周乾荣，原审判决认定十一冶承担连带责任，突破了合同相对性原则，且判决十一冶承担连带责任没有合同约定，也没有法律规定。
被上诉人鼎立建材公司以一审判决认定事实清楚、适用法律正确为主要内容作了答辩。
原审被告周乾荣、夏祖林未到庭作答辩。
原审原告鼎立建材公司向一审法院起诉请求：1.依法判决三被告共同立即支付因购买原告页岩砖尚欠的货款72200元及占用资金利息；2.本案案件受理费由三被告承担。
一审法院认定事实，兴合.半山逸城项目系被告十一冶集团公司承建。2012年12月11日，十一冶重庆二分公司与被告周乾荣、案外人胡宗明签订《兴合．半山逸城项目内部承包合同》。主要内容为：一、发包方：十一冶重庆二分公司，承包方：周乾荣、胡宗明。二、工程名称：兴合.半山逸城项目部，承包范围：22-27栋及30-33栋号片区除防水、门窗、生化池、绿化、强电及配电工程外的土建、安装和片区的道路和管网的设计施工图内容、设计交底、图纸会审纪要、设计变更或技术核定单内容，以及指挥部安排的其它内容。三、承包方式：承包方对其承包的项目实行项目经营责任全额经济承包施工，承包方依法经营、自筹资金，在保证完成国家税费和上交甲方管理费的前提下，独立核算、自负盈亏、自担风险，并承担全部经济责任和法律责任。四、材料、产品与半成品、设备等采购：原则上自行采购。钢材、水泥、商品砼、重大设备及其它主要工程材料要报指挥部审查并备案。五、在符合发包方相关管理规定和要求前提下，承包方具有本工程管理的组织施工与管理权、用人权……等。
被告周乾荣承包兴合.半山逸城项目工程后，与原告鼎立建材公司达成买卖砖的协议，原告鼎立建材公司向被告周乾荣承包的兴合.半山逸城项目工程供应砖后，2016年9月13日，被告周乾荣给原告出具了委托书一份，载明：“十一冶集团公司，我项目十一冶三部二片区部需付工程款72200元，委托人周乾荣，经办人夏祖林”。之后，被告十一冶集团公司未向原告支付货款72200元。
同时查明：2016年被告周乾荣因涉嫌拒不支付劳动报酬被巴中市公安局巴州区分局拘留。2016年8月30日，夏祖林在公安机关的询问笔录中陈述：自己是周乾荣、王强、刘伟请的。每个月三个老板给他发工资5000元。2016年12月23日，周乾荣在公安机关的讯问笔录中陈述夏祖林是他项目上的管理人。
另查明，被告十一冶集团公司下设十一冶重庆二分公司，该公司承建的半山逸城项目下设三个项目部（三个片区），分别指派周乾荣、胡宗明、张卓为片区负责人，夏祖林、刘洪等人为片区材料员。
一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。被告周乾荣、夏祖林经传唤未到庭应诉，视为放弃诉讼权利，依据现有证据进行裁判。周乾荣向原告鼎立建材公司出具的付款委托书等证据，足以证明原、被告之间形成买卖合同关系。原告履行了出卖人的交货义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条：“买受人应当按照约定的数额支付价款”。周乾荣作为买方应当履行付款义务。周乾荣出具的付款委托书，虽未经十一冶集团公司签字确认，对被告十一冶集团公司不发生委托付款的法律效力，但对原告及被告周乾荣之间产生法律效力。对原告诉请周乾荣偿付货款72200元的请求予以支持。
被告周乾荣未按照约定支付货款的行为，违背了诚实信用原则，构成违约，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。原告主张被告支付资金占用利息，故酌定按照年利率6%计算资金利息。
被告十一冶集团公司虽与周乾荣签订《内部承包合同》，但周乾荣与被告十一冶集团公司无劳动关系，不具有隶属关系，其内部承包关系不成立，属于分包关系。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”、第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”、第二十九条第三款“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”、以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：“（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”、第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效……”的规定，十一冶集团公司违反规定将部分工程项目分包给周乾荣，已经构成违法分包。十一冶集团公司违法分包存在过错，因工程项目产生的建材费，十一冶集团公司应当承担连带清偿责任，故对十一冶集团公司关于鼎立建材公司与周乾荣的合同关系与其公司无关的辩称，不予支持。
被告夏祖林系被告周乾荣聘请的雇员，其行为系履行代理行为，不应当对周乾荣的债务承担法律责任。对原告诉请被告夏祖林承担责任，不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、一百五十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告周乾荣在判决生效后十日内支付原告鼎立建材公司货款72200元及资金利息（利息计算方式：以72200元为基数，按照年利率6%从2016年9月13日起计算至判决确定的给付之日止）；由被告十一冶集团公司对上述款项负连带清偿责任。二、驳回原告巴中市鼎立建材有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费1600元，由被告周乾荣、被告十一冶集团公司负担。
二审中，被上诉人鼎立建材公司提交了如下证据：1.十一冶建设项目片区钢材购销合同复印件，拟证明周乾荣、夏祖林、胡宗明是项目工作人员；2.（2016）川19民终126号民事判决书、（2017）川19民终715号民事判决书、（2017）川19民终718号民事判决书，拟证明十一冶集团公司与各供应商发生纠纷，二审法院均判决十一冶集团公司承担连带责任；3.收条及证明，拟证明十一冶集团公司采取的付款方式是以商品房抵货款，委托付款书是经十一冶集团公司半山逸城项目部负责人胡兵及片区负责人周乾荣和材料员夏祖林共同商定才给鼎立建材公司开具了收款收据；4.欠砖款确认单，拟证明签字人夏祖林签字结算属实。上诉人十一冶集团公司质证意见为：第1份证据系复印件，形成于2013年，不是新证据，不予认可；第2份证据与本案无关，不予认可；第3份证据系案外人出具，与本案无关，且收条中备注与正文笔迹不一致，真实性不认可；第4份证据系复印件，真实性不予认可。本院认证意见为：被上诉人提交的第1、4份证据系复印件，上诉人不予认可，不作为本案有效证据；上诉人对第2、3份证据的真实性未提出异议，本院结合本案其他证据综合认定。
经本院二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，二审对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点是上诉人十一冶集团公司是否应当对案涉货款承担清偿责任。《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力”。本案中，首先，案涉《页岩砖购销合同》是鼎立建材公司与案外人肖晓洪和夏祖林签订，二人并非十一冶集团公司的工作人员，鼎立建材公司也未举证证实二人是受十一冶集团公司委托和指派与其签订合同。肖晓洪和夏祖林无权以十一冶集团公司的名义或代表该公司签订合同，其行为也未经十一冶集团公司追认。根据上述法律规定，肖晓洪和夏祖林二人与鼎立建材公司签订的《页岩砖购销合同》，对十一冶集团公司不发生效力。其次，案外人肖晓洪和夏祖林系案涉项目片区实际施工人周乾荣聘请的人员，二人与鼎立建材公司签订《页岩砖购销合同》的行为，系代表实际施工人周乾荣履行职务，周乾荣与夏祖林在《付款委托书》上对下欠鼎立建材公司货款72200元的事实，也签字予以确认，应由周乾荣承担给付下欠货款责任，周乾荣对一审判决由其承担给付责任也未提起上诉，对此予以认可。上诉人十一冶集团公司上诉认为不应对该货款承担连带清偿责任的理由成立，本院予以采纳。一审法院判决十一冶集团公司对该货款承担连带清偿责任，缺乏充分依据，二审予以纠正。
综上所述，上诉人十一冶集团公司上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销四川省巴中市巴州区人民法院（2017）川1902民初48号民事判决；
二、由原审被告周乾荣在本判决送达之日起十日内向被上诉人巴中市鼎立建材有限公司支付下欠货款72200元及资金利息（利息以72200元为基数，按照年利率6%标准，从2016年9月13日起计算至本判决确定的给付之日止）；
三、驳回被上诉人巴中市鼎立建材有限公司一审的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1600元，由一审被告周乾荣负担。
二审案件受理费1600元，由原审被告周乾荣负担。
本判决为终审判决。
审判长 李家明
审判员 王健宇
审判员 孙 涛
二〇一八年六月二十七日
书记员 向 蕾