上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第35329号
原告秦兴祥。
委托代理人骆晓雯，律师。
被告上海浦东新区金高公共交通有限公司。
法定代表人许才贵。
委托代理人杨敏。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人陈任重，律师。
委托代理人李飞，律师。
原告秦兴祥诉被告上海浦东新区金高公共交通有限公司（以下判决主文前简称金高公交公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下判决主文前简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年10月15日公开开庭进行了审理。原告秦兴祥的委托代理人骆晓雯、被告金高公交公司的委托代理人杨敏、被告保险公司的委托代理人李飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告秦兴祥诉称，2013年7月26日16时30分，被告金高公交公司驾驶员谈XX驾驶牌号为沪B8XX**大客车行驶至杨高中路进云山路西约100米处，为避让停在右侧的案外人陆某某的车辆，原告向左侧借道，谈XX避让不及撞到原告，致使原告受伤、车损坏的道路交通事故。后经交警对事故进行责任认定，确认谈林军承担事故次要责任，原告承担主要责任，案外车辆没有责任。原告受伤后于2013年7月26日至8月17日在上海市浦东新区公利医院进行治疗。2013年11月29日经上海市东方医院司法鉴定中心鉴定，原告构成XXX伤残，给予休息期150天、营养期60天、护理期90天。现诉请1、判令被告金高公交公司赔偿原告因交通事故造成的损失共计人民币（以下币种同）124，228.54元，具体包括医疗费25，408.45元、住院伙食补助费430元、医疗辅助器具费160元、营养费1，800元、护理费4，500元、误工费9，100元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、停车费400元、衣物损失费300元、车辆修理费1，200元、车辆施救费50元、鉴定费1，800元；2、判令被告保险公司在交强险责任限额内直接承担赔偿责任，超过交强险部分的损失由被告金高公交公司按责任比例承担；3、判令被告金高公交公司承担律师费5000元；4、判令原告的后续治疗费等产生后另行主张。
被告金高公交公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，肇事司机谈XX、案外车某司机陆XX是在工作时间与原告事发生交通事故，因此原告相应的损失同意由被告公司承担。对原告要求赔偿项目中，其中医疗费根据保险公司确定，护理费认可以每天40元的标准计算，精神损害抚慰金、鉴定费应按责任比例由双方分担，律师费认可3，000元。另停车费、施救费共计450元，被告愿意全额承担。因被告就肇事车某还向被告保险公司投保了商业险，因此对于超过交强险部分的损失由保险公司在商业三者险责任限额内赔偿。
被告保险公司辩称，对事故的发生和责任认定无异议。肇事车某在被告保险公司处投保了交强险，事故�生于保险期限内，同意在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。对原告计算的医疗费金额无异议，但根据相关法律规定，金钱损害赔偿应适用填平原则，不得重复主张。本案原告的医疗费损失已向其他保险公司得到了理赔，故医疗费被告保险公司不予认可。对住院伙食补助费、医疗辅助器具费、营养费、衣物损失费无异议。护理费认可每天40元，对原告计算误工费的标准无异议，但对于误工期限有异议，鉴定意见确定原告伤后休息5个月，现原告从受伤至做鉴定日期只有4.5个月，按相关法律规定鉴定期限应计算至定残日的前一日，因此误工期限应计算为4.5个月。对于残疾赔偿金，如原告同意按70%计算，被告保险公司则予认可，如原告不同意，则被告保险公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。精神抚慰金应按责任比例确定。对于车某修理费，由于事发后被告金高公交公司未向被告保险公司报案，以致被告保险公司未对原告的车某进行定损，但原告未经相关部门定损即行修理，对此被告保险公司不予认可，被告保险公司根据实情酌情认可600元。交通费认可300元，停车费、鉴定费、律师费不属交强险赔偿范围。
经审理查明，案外人谈XX、陆XX均系被告金高公交公司的驾驶员。2013年7月26日16时30分，在上海市浦东新区杨高中路进云山路西约100米处，谈XX、陆XX在工作中分别驾驶沪B8XX**、沪D2XX**大客车与原告驾驶的沪DTXX**轻便摩托车相撞，致原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。经浦东交警部门认定，原告承担事故的主要责任，谈林军承担事故次要责任、陆某某无责。
原告受伤后被送至上海市浦东新区公利医院就诊，被诊断为开放性拇趾骨折（左，粉碎性），足特指部位开放性伤口（左足踝碾挫伤），肌腱损伤（左足小趾伸肌腱）�高血压。经手术治疗后于同年8月17日出院，期间共住院21.5天。原告治疗期间发生医疗费25，091.50元。事发后，原告的车被拖至交警指定的停车场，发生施救费50元、停车费400元。2014年4月10日，原告受损车某未经相关部门定损即行修理，发生修理费1，200元。
2013年11月13日，上海市公安局浦东分局交警支队委托上海市东方医院司法鉴定所对原告交通事故伤残等级及“治疗休息、营养、护理”期限进行鉴定。该所同年12月10日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告因车祸至左足部软组织碾压脱套伤、左足拇趾末节趾骨粉碎性骨折、左足小趾伸肌腱断裂致左足一足足弓破坏1／3以上构成十（拾）级伤残；上述损伤酌情给予治疗休息期150日，营养期60日，护理期90日。原告为此支付鉴定费1，800元。
另查明，原告户口性质为本市非农业家庭户口。审理中，原、被告一致确认护理费按每天40元标准计算，误工费计算4.5个月，残疾赔偿金按XXX伤残标准的70%计算，律师费确定3，000元、车某修理费确定600元。双方仅对医疗费、精神损害抚慰金赔偿金额协商不成。
再查明，沪B8XX**、沪D2XX**大客车机动车所有人为被告金高公交公司，该车某在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险，其中沪B8XX**大客车同时在被告保险公司处投保了第三者责任险，保险金额为150，000元。事故发生时在保险期限内，没有不计免赔条款。
以上事实，由交通事故认定书、驾驶证、车某行驶证、保险单、病历卡、出院小结、各类费用票据、户口簿、鉴定意见书及当事人的陈述等证据证明。
本院认为，根据最高院司法解释规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故�成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故系由三辆机动车之间发生，交警部门认定原告承担事故主要责任。谈林军承担事故次要责任、陆某某无责。而谈林军驾驶的沪B8XX**与陆某某驾驶的沪D2XX**大客车均向被告保险公司投保了交强险，其中沪B8XX**大客车同时又投保了商业三者险，因此对于原告的各项合理损失，首先由被告保险公司在交强险责任限额及无责限额范围内承担赔偿责任，不足部分的损失由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内承担30%中95%的责任，另5%的损失由谈XX承担，仍不足的或不属于�险范围的损失，由谈XX承担30%的责任。鉴于谈XX属于履行职务行为，其所应当承担的赔偿责任应当由被告金高公交公司承担。
对于赔偿项目及金额，现原、被告对除医疗费、精神损害抚慰金外的所有费用均协商一致，本院根据双方的协商结果处理。本次交通事故发生的医疗费原告得到理赔是基于原告向相关保险公司投保了医疗保险所获得，与被告保险公司无任何关系，故被告保险公司的抗辩理由不成立，本院不予采信。对于精神损害抚慰金，本院根据原告过错程度，酌定为1，500元。以上费用中，医疗费25，091.50元、住院伙食补助费430元、营养费1，800元，合计27，321.50元，由被告保险公司在交强险责任限额及交强险无责限额范围内承担11，000元，余额16，321.50元，由被告保险公司在商业三者险责任限额内承担4，651.63元，被告金高公交公司承担244.82元。残疾辅助器具费160元、残疾赔偿金61，391.40元、交通费300元、护理费3，600元、误工费8，190元、精神损害抚慰金1，500元，合计75，141.40元，由被告保险公司在交强险责任限额及交强险无责限额范围内全额承担。衣物损失费300元、车某修理费600元，合计900元，由被告保险公司在交强险责任限额范围及交强险无责限额范围内全额承担。不属于交强险、商业三者险责任限额范围的鉴定费1，800元，由被告金高公交公司承担30%，即540元。律师费3，000元，由被告金高公交公司承担。停车费400元、施救费50元，由被告金高公交公司承担。综上所述，被告保险公司应当在交强险责任限额及交强险无责限额范围内赔偿原告87，041.40元，在商业险责任限额范围内赔偿原告4，651.63元，被告金高公交公司赔偿原告4，234.82元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告秦兴祥87，041.40元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告秦兴祥4，651.63元。
三、被告上海浦东新区金高公共交通有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告秦兴祥4，234.82元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，884元，减半�取计1，442元，由原告秦兴祥负担342元，被告上海浦东新区金高公共交通有限公司负担1，100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 高洁华
二〇一四年十月二十三日
书记员 章欣贝
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
�三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍�不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。