宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兴民初字第8776号
原告黄自军，男，1971年11月28日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
委托代理人李晓梅，北京市中银（银川）律师事务所律师。
被告宁夏祥建建材有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市贺兰县。
法定代表人周瑜林，该公司总经理。
委托代理人冯亚蓉，宁夏合天律师事务所律师。
第三人王睿，男，1982年9月4日出生，汉族，个体从业人员，现住宁夏回族自治区银川市贺兰县。
原告黄自军诉被告宁夏祥建建材有限责任公司（以下简称祥建公司）、第三人王睿债权转让合同纠纷一案，本院于2015年12月16日立案受理后，依法由代理审判员王怀成适用简易程序于2016年2月19日公开开庭进行了审理。原告黄自军的委托代理人李晓梅到庭参加诉讼，被告祥建公司委托代理人冯亚蓉、第三人王睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄自军诉称，2010年11月17日，被告祥建公司以500吨水泥抵顶欠付第三人王睿的款项，并向王睿发放了编号为00×××10的水泥提货卡。2010年12月17日，原告与第三人王睿就转让该500吨水泥的债权进行协商，双方签订《转让协议》一份，约定：第三人王睿将其从被告祥建公司顶账取得的500吨水泥提货权转让给原告，水泥单价230元／吨，总价115000元。原告向第三人王睿支付现金115000元。随后第三人将该债权转让事宜通知被告祥建公司。后原告多次持卡向被告祥建公司要求提货，被告以货源紧为由拒不发货。2013年4月原告再次要求发货，被告祥建公司称：公司老板已换，不予办理。为维护原告合法权益，故原告诉至法院，请求依法判令：1.被告给付原告PC-32.5型水泥500吨，价值115000元；2.本案诉讼费由被告承担。
原告围绕其诉讼请求向本院提交以下证据：1.转让协议一份，证明2010年12月17日第三人将500吨水泥转让给原告，总价为115000元的事实。被告对该证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不认可，转让协议没有经被告祥建公司确认，对顶账取得500吨水泥的事实不予认可。第三人对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议。2.收据一份，证明原告向第三人支付了115000元的水泥款。被告对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可，该证据只能证明第三人收到原告的水泥款，不能证明第三人与被告存在债权债务关系，亦不能证明债权转让成立。第三人对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以认可。3.水泥提货卡一份，证明第三人向原告提交祥建公司的水泥提货卡，编号为00×××10号（500吨），载明：“凭此卡提货”。被告对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明目的不予认可，仅凭此卡不能认定债权转让成立。第三人对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以认可。4.通知一份、国内特快专递邮单一份，证明第三人已经将债权转让的事实书面告知被告祥建公司，在书面告知之前已多次向被告口头通知。被告祥建公司应当履行交付500吨水泥的义务。被告对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明目的不认可，仅凭国内特快专递邮单不能证明第三人将债权转让通知送达给被告。第三人对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以认可。5.司法鉴定书一份，证明第三人转让给原告的三份水泥提货卡上被告祥建公司的印章进行鉴定，涉案的编号为00×××10的水泥提货卡上的印章与被告公司的印章一致。被告对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可，但不能证明债权转让成立。第三人对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以认可。6.宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事裁定书一份，证明2013年9月23日，原告曾向银川市兴庆区人民法院提起过诉讼，后撤诉的事实。被告对证据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以认可，该证据并能够证明原告的诉讼已过诉讼时效。第三人对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以认可。
被告祥建公司辩称，原告诉称的第三人有顶账的500吨水泥事实祥建公司不予认可，被告与第三人之间没有有效的债权债务关系因此第三人转让给原告的债权不成立；原告的起诉已过诉讼时效，从其诉讼中自认的事实来看，涉案的水泥买卖事实发生在2010年，提货时间届满是2011年3月，因此原告第一次诉讼已经超过诉讼时效，本次也严重超过诉讼时效。被告祥建公司诉讼主体不适格，原告起诉时遗漏了甘肃广汇房地产开发有限公司及宁夏祥建建材有限公司原股东杨斌、王占军、段青利。
被告为证明其抗辩理由向法庭提交以下证据：1.租赁协议经营书，解除协议，民事判决书复印件各一份，证明2010年6月18日，被告祥建公司与甘肃广汇房地产开发有限公司、祥建公司原股东签订了租赁协议书，租赁期限为2010年7月1日至2015年6月30日，提货卡中的签章人金新裕是甘肃广汇公司的负责人，租赁期间产生的债权债务由广汇公司清收及承担，被告不属于本案适格的主体。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的不予认可，租赁协议只在签订人之间有效，对原告没有效力，被告在承担了给付义务后可向承租人另案追偿。第三人只认可其与被告签章的水泥卡，其他证据与其无关，不予认可。2.宁夏祥建公司财产转让框架协议，证明祥建公司原股东杨斌，段青利、王占军对转让前的债权债务承担责任，祥建公司不是本案适格的主体。原告对该证据的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的不认可，认为被告祥建公司内部股权变更，不影响其对外承担责任，该证据对原告不发生效力。第三人对该证据不予认可。被告祥建公司抵顶给第三人的500吨水泥是基于其欠第三人的编织袋款，被告给第三人办卡后一直到转让给原告之前，第三人持续向被告索要水泥，但是被告一直推脱不给。第三人将500吨水泥折价115000元卖给原告，且已通知被告。水泥卡按交易习惯是可以进行市场流通的。
经审理查明，2010年11月17日，被告祥建公司向第三人王睿发放了水泥提货卡一张，内容载明：“卡号：00×××10，单位王睿，品种PC-32.5水泥，单位T，数量500T，提货期限2011年3月15日，备注大写伍佰吨整，宁夏祥建建材有限责任公司签章，发卡日期2010.11.17；注意事项：1.凭此卡提货，此卡丢失概不负责；2.实提、节余数量均以本公司账目为准，提货人每次提货后应核对清楚提货卡记录；3.此卡必须由业务双方经办人在备注栏内签字和加盖销售专用章方为有效，不得自行填写涂改；4.此卡须妥善保管、保持平整，切勿折叠；5.请牢记提货卡号，挂失凭提货卡办理；6.全天24小时为您服务；7.水泥提完或结转时请将本卡册交回销售部”。2010年12月17日，原告与第三人王睿签订《转让协议》一份，载明：“甲方王睿，乙方黄自军，甲方从宁夏祥建建材有限公司顶账取得水泥500吨（PC32.5型），《水泥提货卡》编号为：00×××10，提货期限为2011年3月15日。甲乙方经协商，达成转让协议如下：一、水泥单价230元／吨，合计115000元整；二、乙方向甲方付款后，持卡自行提货；三、甲方保证提货卡的真实、有效，否则承担法律责任；四、本协议经甲乙方签字后生效，一式两份，各持一份；五、本协议履行中如发生争议，双方协商解决，协商不成，向合同签订地人民法院起诉。甲方王睿、乙方黄自军分别签字，本协议于2010年12月17日签订于兴庆区金源大厦”。协议签订后，原告向第三人王睿支付现金115000元。2013年9月12日，第三人通过单号为1079031154102的邮政速递快件向被告祥建公司送达了关于转让涉案水泥卡的书面通知，载明：“宁夏祥建建材有限公司：贵公司给我的顶账水泥：00×××10号提货卡500吨、0004097号提货卡300吨、0004099号提货卡300吨，我已经转让给黄自军。我曾经多次通知贵公司给黄自军发货，因贵公司货源紧张等原因，黄自军至今未能提到货。现再次书面通知贵公司，立即将1100吨水泥给付黄自军。王睿，2013年9月1日”。2013年9月17日该快递由暖泉邮政支局投递并签收。2013年9月23日，原告将王睿及宁夏祥建建有限责任公司诉至本院，要求祥建公司给付水泥1100吨，该案审理中，祥建公司提出对提货卡中的印章真实性进行鉴定。2014年2月19日宁夏证泰司法鉴定所出具鉴定意见：00×××10号提货卡中“宁夏祥建建材有限责任公司”印文与样本上的印文是同一枚印章所盖印，其他两提货卡印文与样本上的印文不是同一枚印章所盖印。2014年5月22日，黄自军以相关个人和单位涉嫌刑事犯罪为由，向本院提出撤诉申请，本院出具（2013）兴民初字第4648号民事裁定书，准许原告黄自军撤回起诉。后双方纠纷仍未解决，原告于2015年12月16日再次将被告祥建公司、第三人王睿诉至本院，请求判如所请。
本院认定的上述事实，有原告提交转让协议、收据、水泥提货卡、通知、国内特快专递邮单、司法鉴定书、（2013）兴民初字第4648号民事裁定书，被告提交的租赁协议经营书、解除协议、民事判决书、宁夏祥建公司财产转让框架协议及原、被告当庭相关陈述，以上证据经庭审质证并审查核实，符合证据的真实性、合法性及关联性，本院予以采信。
本院认为，涉案500吨水泥提货卡的注意事项中已载明：凭此卡提货，此卡丢失概不负责。该项内容足以说明该水泥提货卡是具有价值的债权凭证。按照交易惯例，该水泥提货卡可以在一定范围内流通。第三人王睿将其对被告祥建公司享有的500吨水泥提货卡中的债权转让给原告，第三人已将该转让事实告知被告，该债权转让行为合法有效。原告受让债权后，有权向被告主张给付价值115000元的500吨水泥。现被告祥建公司既未向原告给付水泥，亦未支付价款，已构成违约，故对原告要求被告祥建公司给付原告PC-32.5型水泥500吨价值115000元的诉讼请求，本院予以支持。如不能给付水泥，应按照115000元赔偿原告的经济损失。被告辩称被告与第三人之间没有有效的债权债务关系、第三人转让给原告的债权不成立，因涉案水泥提货卡系被告向第三人签发，且其印章经正泰司法鉴定所鉴定与被告公司印章一致，故被告的该项辩称主张本院不予采信。被告辩称涉案原告的起诉已过诉讼时效，因第三人在2010年12月17日转让其债权前后均向被告主张过债权，且在2013年9月17日将债权转让的事实再次以书面的形式告知被告，并于2013年9月23日曾向本院提起诉讼，故对被告抗辩已过诉讼时效的抗辩，本院不予采信。被告辩称其不是适格的诉讼主体，此前被告与甘肃广汇房地产开发有限公司签署有经营租赁协议，应追加甘肃广汇房地产开发有限公司及宁夏祥建建材有限公司原股东杨斌、王占军、段青利作为本案被告，因被告与甘肃广汇房地产开发有限公司、原股东杨斌、王占军、段青利之间的经营租赁、股权转让等行为均属于其公司经营、内部转让行为，不能对外对抗善意第三人，故对被告的该项抗辩理由，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条，判决如下：
被告宁夏祥建建材有限责任公司于本判决生效之日起七日内给付原告黄自军PC-32.5型水泥500吨，如不能给付水泥，应按照115000元赔偿原告的经济损失。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
案件受理费1300元，由被告宁夏祥建建材有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
代理审判员 王怀成
二〇一六年三月九日
书 记 员 郭 娟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：
（一）根据合同性质不得转让；
（二）按照当事人约定不得转让；
（三）依照法律规定不得转让。
第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。
债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。