福建省漳平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0881刑初291号
公诉机关福建省漳平市人民检察院。
被告人严圣勤(曾用名严盛勤)，男，1977年1月14日出生，汉族，初中文化，农民，出生地和户籍地江西省瑞昌市，住江西省瑞昌市。因涉嫌非法经营罪，于2017年7月24日被漳平市公安局刑事拘留，2017年8月29日经漳平市人民检察院批准，同日由漳平市公安局执行逮捕。现羁押于漳平市看守所。
漳平市人民检察院以漳检公刑诉〔2017〕289号起诉书指控被告人严圣勤犯非法经营罪，于2017年11月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。漳平市人民检察院指派检察员张衍日出庭支持公诉，被告人严圣勤及其辩护人季某到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳平市人民检察院指控，被告人严圣勤违反国家烟草专卖管理法规，明知系无准运证的烟草专卖品，仍帮助他人运输，共计价值人民币815303.14元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人严圣勤在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。针对上述指控，公诉机关当庭进行了举证，诉请本院依法惩处。
被告人严圣勤对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议。请求判处缓刑。
被告人严圣勤的辩护人季某辩护意见：一、被告人严圣勤在运输烟丝的途中被查获，运输烟丝的行为尚未完成，烟丝亦未销售出去，因其意志以外的原因未得逞，属于犯罪未遂。二、在本案共同犯罪中，被告人严圣勤起次要作用，依法认定被告人严圣勤为从犯，被告人严圣勤在本案整个犯罪环节中，都是根据货主的指使，提供劳务，只是充当一个受雇者的身份，在共同犯罪中起的作用较小，应给予最大限度减轻处罚。三、法庭充分考虑被告人严圣勤在本案中的坦白情节，根据《刑法》第六十七条第三款的规定依法给予认定。四、被告人严圣勤已缴纳罚金人民币24000元，对被告人严圣勤给予最大程度的从轻处罚。
经审理查明：2017年7月21日9时许，被告人严圣勤在云南省昆明市通过“货车帮”手机APP软件联系到手机号码为131××××2250的货物运输中介(机主身份不明，另案处理)，得知有一批没有手续的烟草专卖品(烟丝)要从昆明市运输至福建省漳州市，运费为人民币27000元(含支付中介费人民币3000元)。被告人严圣勤与对方谈妥运费等条件后，按货主的要求，于同日22时许，驾驶车牌号为赣Ａ×××××的重型半牵引车和后车牌号为赣Ｆ×××××重型仓栅式半挂车载着向某（另案处理）到云南省蒙自县鸡街镇；同日24时许，被告人严圣勤到该镇蚂蝗塘立交桥后，与手机号码为131××××9082的货主（身份不明，另案处理）联系，并按货主的要求，将所驾驶的货车交给一名男子驾驶去装载烟草专卖品，由另一名男子带至该镇旅馆住宿(两名男子的身份不明，均另案处理)。2017年7月22日8时许，货主将装载好烟草专卖品的货车驾驶至被告人严圣勤所住宿的旅馆对面后，通过手机与被告人严圣勤联系，而后，被告人严圣勤明知所驾驶的货车装载无合法手续的烟草专卖品，仍按照货主的指使，从云南省蒙自县出发准备将烟草专卖品运往福建省漳州市。2017年7月23日15时许，被告人严圣勤驾驶装载有烟草专卖品的货车途径漳平市永漳高速公路A道和睦服务区时，被龙岩高速交警支队漳平六大队的民警及漳平市烟草专卖局的工作人员查获。经漳平市新华社会称重站称重，被告人严圣勤所运输的烟草专卖品总计17060.12公斤，经漳平市价格认证中心鉴定，被告人严圣勤所运输的烟草专卖品总计价值人民币815303.14元。
上述事实，被告人严圣勤在开庭审理过程中亦无异议，并有证人向某的证言，漳平市公安局出具的到案情况说明、福建省漳平市烟草专卖局提供的证据先行登记通知书、涉案烟草专卖品明细表等书证；福建省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明书、漳平市价格认定中心出具的价格认定结论书等鉴定意见；漳平市烟草专卖局制作的检查笔录、现场照片、漳平市公安局制作的指认笔录、现场照片等勘验、检查笔录。被告人严圣勤的户籍证明及被采取强制措施的相关法律文书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人严圣勤违反国家烟草专卖管理法规，明知系无准运证的烟草专卖品，仍帮助他人运输，共计价值人民币815303.14元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应当依法处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，应予以支持。被告人严圣勤在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当减轻处罚。被告人严圣勤犯罪以后如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人严圣勤家属代其缴纳罚金人民币24000元，可酌情从轻处罚。被告人严圣勤的辩护人季某的关于从犯的辩护意见，予以采纳；关于犯罪未遂的辩护意见，证据不足，理由不充分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人严圣勤犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币24000元（罚金已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月23日起至2018年7月22日止。）
二、依法扣押的17060.12公斤烟丝，予以没收，由漳平市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判员 温 英 明
二〇一七年十二月十一日
书记员 郑巧玲（代）
附相关法条：
一、《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。