广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛南法樵民一初字第112号
原告周桂芬，女，1965年2月6日出生，住四川省资阳市安岳县。
委托代理人何俊灵。
被告佛山市金福板业有限公司，住所地。
法定代表人罗文辉。
委托代理人谭力峰、朱慧蔚。
上列原、被告提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月15日立案受理后，原告申请追加佛山市南海区汇洲装饰建材有限公司为本案被告，之后撤回对其的起诉，本院予以准许。本案依法适用简易程序由审判员肖志军于同年7月9日公开开庭进行了审理，原告周桂芬及其委托代理人何俊灵、被告的委托代理人朱慧蔚、证人吴怀友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2010年3月7日进入被告处工作，任职脱模普工。2012年9月28日，中午12时许，原告在被告车间工作时，不小心从工作的凳子摔下受伤，被送到佛山市第五人民医院。经诊断，原告为左胫骨远端粉碎性骨折、左足内侧、中间楔骨骨折、左足第2跖骨基底部骨折。原告在佛山市第五人民医院住院治疗30天，医嘱出院后定期复诊、全休3个月。2013年11月4日，原告到佛山市第五人民医院住院12天，拆除内固定，医嘱出院后全休1个月，3个月内避免重体力运动。原告是工作时间在工作场所因工作原因受伤，应认定为工伤。但原告于2014年4月14日向佛山市南海区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2014件4月18日以原告向该局申请工伤认定的时间距离原告受伤时间已超过一年为由，作出《工伤认定申请不予受理决定书》。2014年4月28日，广东通济司法鉴定中心对原告伤残出具鉴定意见，结论为原告左下肢功能部分丧失评定为十级伤残，左足弓结构破坏评定为十级伤残。原告受伤后，被告支付了全部的医疗费及2012年10月至2014年4月最低工资，但没有对支付其他赔偿款，原告多次与被告协商赔偿事宜，均未能就赔偿数额达成一致意见。请求判令：1、被告赔偿原告126965.8元；2、本案的诉讼费用由被告承担。赔偿款包括残疾赔偿金78589.45元（30226.71元／年×20年×13%）、误工费差额26876.35元（受伤2012年9月28日至定残日即2014年4月28日，共19个月，受伤前12个月平均工资为2520元／月，误工费为2520元／月×19个月=47880元，被告已支付21003.65元，差额为26876.35元）、鉴定费1500元、交通费2000元、精神损害抚慰金18000元。
被告答辩称，原告从未在上班时间内受伤，其主张上班时间受伤没有事实依据，其诉讼请求应予驳回。
原告在诉讼中举证如下：
1、原告身份证、被告的企业机读档案登记资料复印件各一份，证明原、被告的主体资格。
2、佛山市南海区人力资源和社会保障局出具的佛南人社不（2014）022号工伤认定申请不予受理决定书复印件一份，该局以原告申请工伤认定时间已超过一年为由，作出不予受理决定。
3、病历复印件一份、出院记录复印件两份，证明原告受伤治疗情况，病历记载内容反映原告在上班时摔伤。
4、账户交易明细复印件一份，证明原告的工资收入情况，原告受伤后被告每月向原告支付相当于佛山市最低工资标准的工资。
5、司法鉴定意见书、鉴定费发票复印件各一份，证明经鉴定，原告左下肢功能部分丧失评定为十级伤残，左足弓结构破坏评定为十级伤残，原告支出鉴定费1500元。
6、照片打印件7张，证明原告在金福公司上班，以及受伤的地点。
7、厂牌复印件一份，证明原告在金福公司上班，使用汇洲公司的厂牌打卡上下班。
8、证人吴怀友的证言，反映吴怀友在2012年9月28日中午一点钟左右，接到其妻原告的电话，原告称脚插进铁轨受伤，人已经在佛山市第五人民医院，之后吴怀友赶到第五人民医院，被告公司的司机、班长江锐、人事部工作人员在场陪伴等待拍片结果，并由人事部工作人员为原告办理入院手续，江锐告知吴怀友，原告的脚搞到铁轨里受伤。
被告在诉讼中举证如下：
9、劳动合同复印件两份，证明原、被告之间存在劳动合同关系。
10、2011年9月至2012年9月工资表复印件一份，证明原告的工资收入情况。
经庭审质证、辩证，本院对原、被告均无异议的证据1、9、10予以确认。被告对证据2-7的真实性无异议，本院确认上述证据的真实性。关于证据8，原告没有异议，被告认为证人是原告的丈夫，并非被告员工，并没有看到事发经过，对证人证言的真实性有异议。经审查，虽证人与原告存在夫妻关系，原告受伤经过是其间接从江锐口中所知，但经本院要求被告通知江锐到庭核实时，被告未通知江锐到庭，亦未解释江锐未到庭原因，综合原告的陈述和其他证据，故本院对证人证言予以确认。
结合原、被告的陈述及本院采信的证据，本院对以下事实予以认定：
2010年3月7日，原告入职被告单位，从事脱模普工。双方于2011年3月17日签订劳动合同，期限从2011年3月17日起至2013年3月16日止，试用期满工资为每月1100元，每月27日发放上月工资。被告没有为原告购买社会保险。2012年9月28日12时许，原告在被告车间工作时，不慎摔倒受伤，被送往佛山市第五人民医院住院治疗，诊断为左胫骨远端粉碎性骨折、左足内侧、中间楔骨骨折、左足第2跖骨基底部骨折，同年10月28日出院，出院医嘱定期复诊，不适随时就诊，出院后继续全休三个月，避免左踝部剧烈运动和重体力劳动，可扶住拐杖行走，左足部避免负重，院外继续积极功能锻炼，骨折愈合后需二次手术取内固定物（约一年后）、出院带药。2013年3月15日，原、被告续签劳动合同，合同期限自2013年3月15日至2015年3月14日止，试用期满工资为每月1310元。同年11月4日，原告再次住院，进行拆除内固定手术，同月16日出院，出院医嘱伤口保持干洁，5天后拆线，继续全休1个月，1月后复诊，复查左踝X光片，不适随时就诊，出院后3个月内避免重体力劳动、剧烈运动，出院带药。两次住院期间的医疗费均由被告支付，原告自受伤后一直未回被告处上班。2014年4月14日，原告向佛山市南海区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以原告申请工伤认定时间已超过一年为由，作出不予受理决定。2014年4月28日，经广东通济司法鉴定所鉴定，按照道路交通事故伤残评定标准，原告左下肢功能部分丧失评定为十级伤残，左足弓结构破坏评定为十级伤残。原告支出鉴定费1500元。
另查明，2011年9月至2012年8月期间，原告的实发工资分别为1539.96元、2506.82元、3306.59元、2479.20元、1133.02元（工作9天）、2215.49元、3094.27元、2769.19元、2388.85元、2946.43元、2863.33元、2999.12元。原告受伤后，被告共向原告发放工资21033.65元。
本院认为，被告与原告签订劳动合同，未为原告缴纳社会保险费，原告受伤后亦未在法定期限内为原告提出工伤认定，且现已经超过法定申请工伤认定期限，原告要求按提供劳务者受害进行赔偿，是原告自主处分权利，本院予以支持。本案的争议焦点是被告是否在工作时间受伤。被告对原告在车间的工作地点受伤没有异议，但答辩称原告受伤时正值午休吃饭时间，原告并非在工作时间受伤，本院对该答辩意见不予采纳，理由如下：1、根据原告的病历记载，原告受伤被送医院时，向医生自述上班时受伤，被告的工作人员亦在场，对此并没有提出异议；2、原告称其工作时间是连续的，中午只有十多分钟的时间吃饭，之后继续工作，受伤时有班长江锐在场，而被告作为用人单位，应该对员工的上下班时间进行考勤登记，但被告并未向本院提交原告的考勤记录证明原告受伤当时并非工作时间，且未通知江锐到庭说明情况。综上，本院采信原告的主张，确认原告在上班时间因工作受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，对原告受伤造成的损失，根据原告与被告双方各自的过错承担相应责任，本案中，原告因工受伤，未有证据证明原告存在过错，故对原告受伤造成的损失全部由被告承担。原告在本案中的损失包括：1、根据《广东省2013年度人身损害赔偿标准》规定的城镇居民人均可支配收入30226.71元／年，伤残赔偿金为78589.45元（30226.71元／年×20年×13%）；2、原告未提交证据证明其因伤治疗持续误工至定残日前，因此，其误工时间不应从受伤日起至定残日止计算19个月，而应根据原告住院和出院医嘱休息时间计算，原告因伤误工时间为7个月12天（第一次住院1个月，医嘱出院全休3个月，第二次住院12天，医嘱出院后全休1个月，3个月内避免重体力劳动、剧烈运动），双方均确认按照被告提供的工资表计算原告的工资收入，剔除不满勤的部分，原告受伤前一年的月平均工资为2646.3元［（1539.96元＋2506.82元＋3306.59元＋2479.20元＋2215.49元＋3094.27元＋2769.19元＋2388.85元＋2946.43元＋2863.33元＋2999.12元）÷11个月］，原告主张按2520元／月计算，是对其权利的处分，本院予以采纳，故误工费为18648元（2520元×7个月＋2520元÷30天×12天）；3、鉴定费1500元。上述1-3项费用合计98737.45元，扣除被告已经支付的21033.65元，被告仍需支付原告77703.8元。关于交通费，原告未提供证据予以证明，故本院不予支持。原告受伤达到十级伤残，对原告造成严重精神损害程度，根据其伤情和康复情况，本院酌定被告支付精神损害赔偿金10000元予原告，对原告主张超出部分不予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第二十条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告佛山市金福板业有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿伤残赔偿金、误工费、鉴定费合共77703.8元予原告周桂芬。
二、被告佛山市金福板业有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付精神损害赔偿金10000元予原告周桂芬。
三、驳回原告周桂芬的其他诉讼请求。
如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案适用简易程序结案，案件受理费减半收取175元（原告已预交），由被告负担，并应在给付上述款项时一并迳付原告，本院不另收退。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 肖志军
二〇一四年七月三十日
书记员 陈宇琼