福建省莆田市荔城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0304民初447号
原告：何丽韩，女，1979年9月20日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。
委托诉讼代理人：王乘波、郑雅娟，福建兆恩律师事务所执业律师、实习律师。
被告：莆田市牧诚装饰工程有限公司，住所地福建省莆田市拱辰街道学园北街三江大厦四楼。统一社会信用代码91350304M0001EFN8W。
法定代表人：陈文桂。
委托诉讼代理人：陈洪平，福建名顾律师事务所执业律师。
原告何丽韩与被告莆田市牧诚装饰工程有限公司（以下简称“牧诚装饰公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何丽韩及其委托诉讼代理人王乘波、郑雅娟和被告牧诚装饰公司的委托诉讼代理人陈洪平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
何丽韩向本院提出诉讼请求,1.牧诚装饰公司按照合同约定履行施工协议书交付房屋；2.牧诚装饰公司按每日200元支付自2016年11月1日起至实际交付房屋之日止的违约金。事实与理由：2016年8月1日，何丽韩将位于福建莆田市荔城区正荣财富中心B栋1005号房屋交给牧诚装饰公司装修，并签订《施工合同协议书》，合同总价为105700元，工程工期为90天，即2016年8月1日到2016年10月31日止。合同约定，牧诚装饰公司承包施工材料按照合同约定的品牌型号，由该公司采购的材料、设备，如不符合质量要求或规格差异，应禁止使用，若已使用对工程造成损失由该公司负责。牧诚装饰公司在施工过程中违反合同约定，在没有与何丽韩协商的情况下，擅自变更材料设备（擅自变更的有“太阳牌”电工材料、“广东西门子”开关插座、“正泰”强弱电箱、“伊斯特”大厅吸顶灯等等），罔顾何丽韩利益，何丽韩有权要求牧诚装饰公司按照合同约定履行施工协议书。而且，牧诚装饰公司在施工过程中拖拖拉拉，原定于2016年10月31日完工的工程，时至今日仍未竣工，致使业主迟迟不能入住。根据合同约定，由于牧诚装饰公司原因，逾期竣工，每逾期一天牧诚装饰公司支付何丽韩200元的违约金。据此，何丽韩有权要求牧诚装饰公司每日按200元支付自2016年11月1日起至实际交付之日止的违约金。
牧诚装饰公司答辩称，何丽韩所述的事实大多违背客观事实，牧诚装饰公司在项目施工地点使用电工材料“太阳牌”；本案项目的油漆工序尚未完工，开关插座、强弱电箱、灯具均未用到，不存在这三项材料被更改品牌一事；中联水泥质量优于盐城水泥，并且是正荣财富中心小区内水泥供应商卖的，若使用中联水泥不但可以提高质量，并且可以减少物业公司的干扰。牧诚装饰公司在权衡利弊之后，是使用中联水泥，并且何丽韩当时也没有提出异议；百年达防水漆是荔城区新度县小工厂生产的，而K11防水涂料是广东生产的，质量更优，出于善意，牧诚装饰公司使用K11涂料，且何丽韩也没有异议。五福牌瓷砖与福万家瓷砖是同一厂家的二个不同品牌，质量相当，在同一家经销商店售卖，且瓷砖花色也是何丽韩亲自选定，不存在异议。福洋牌玻化纤维与铁壁金刚玻璃漆也是同一厂家的二个不同品牌，质量相当，何丽韩当时也没有异议。“南安卫浴”是指产地南安的卫浴，目前市场是没有一个叫南安牌的卫浴，南安是一个地名，不能注册为商标的。牧诚装饰公司交付的成佳卫浴就是从泉州南安购买的卫浴，当时通过手机图片让何丽韩确认过。牧诚装饰公司的第一项诉求，不明确，也缺乏依据，应驳回该项起诉。何丽韩诉称由于牧诚装饰公司原因逾期竣工，并要求支付每日200元逾期竣工违约金，缺乏事实和法律依据，不能支持。
何丽韩围绕诉讼请求，向本院提供以下证据：
证据一：何丽韩的《身份证》复印件一份，欲证明：何丽韩的主体适格；
证据二：《施工协议书》、《项目报价表》复印件各一份，欲证明：双方约定的工期是2016年8月1日到2016年10月31日，因牧诚装饰公司原因违约，牧诚装饰公司应按每天200元支付违约金；从项目报价表中看出，双方对于2016年7月30日对合同涉及的总材料的名称及品牌进行详细的约定；
证据三：《照片》复印件一组，欲证明：牧诚装饰公司施工过程中水泥、胶漆、瓷砖、腻子粉、卫浴都不符合双方约定的品牌事实；
证据四：《银行转账凭证》复印件四份，欲证明：截止2016年9月19日，何丽韩向牧诚装饰公司支付款项8万元，其中陈志勇是牧诚装饰公司的员工；
证据五：2016年10月21日《协议书》复印件一份，欲证明：牧诚装饰公司无法按期交房，单方向何丽韩作出承诺在延期二个月时间装修，若没有完成，按每日2000元赔偿，但并不等于何丽韩同意该变更。
牧诚装饰公司对何丽韩提供的上述证据质证认为,证据一没有异议；对证据二、三的真实性没有意见，但对证明对象有异议，《施工协议书》约定的工期90天是可以发生变更；违约金使用的前提是由牧诚装饰公司的过错才计算违约金，本案的过错不在牧诚装饰公司，工期延误的原因在于何丽韩没有付款；《项目报价表》恰恰证明何丽韩没有按照合同约定的95%付款，所谓的材料品牌的名称跟诉讼标的没有关联，本案何丽韩诉求的是逾期违约金；《照片》上材料的名称跟本案何丽韩所诉没有关联性，材料的变更或者是出于善意，或者何丽韩自己变更，何丽韩都予以认可；证据四形式上的真实性没有意见，但对内容的真实性和证明对象暂时不是很清楚，按照约定，何丽韩支付的款项应以财务开出的票据为准；如果何丽韩已经支付了8万款项，恰恰证明了双方没有因为材料变更而发生争议；而陈志勇是何丽韩叫来的工人，并不是牧诚装饰公司的员工；证据五的真实性没有异议，因为何丽韩没有付款，故变更了工期约定。
本院经审查认为,牧诚装饰公司对何丽韩提供的证据一没有异议，对证据二、三、四、五的真实性没有异议，且该些证据均有原件供核对，故本院对该些证据的真实性、合法性予以确认。证据二、三、五及证据四中二张收款人为陈文桂的《银行转账凭证》与本案存在关联，本院对该些证据的关联性予以确认。对上述有效证据所体现的内容，本院予以确认。但证据四中的二张收款人为案外人陈志勇的《银行转账凭证》，因何丽韩未举证证实案外人陈志勇系牧诚装饰公司员工，且牧诚装饰公司予以否认，故本院对该二张证据材料与本案的关联性不予确认。
牧诚装饰公司没有向本院提供证据。
根据双方当事人的诉、辩及举证、质证和本院的上述认证，本院认定本案主要事实如下：
2016年8月1日，何丽韩（甲方）与牧诚装饰公司（乙方）签订《施工合同书》一份，主要约定：甲方委托乙方承担设计、施工、安装任务；工程地点正荣财富中心B栋1005号，总价105700元；双方商定工程工期为90天，按时、按质完成全部施工及安装任务，自2016年8月1日到2016年10月31日止；合同签订后，甲方付给乙方双方认可的报价单上确定的工程款总额的30%（包括定金）；工程施工过程中，水、电工前期项目基本完成时，甲方再付给乙方报价单确定的总额的80%，漆工材料进场时甲方付给乙方第三期工程款，即报价单确定的总额的95%，即付清工程总造价的95%；甲方所付工程款以乙方财务部开出的票据为准；施工及安装竣工验收合格后，结算完毕，甲方即付清结算款余额的5%；由乙方供应的材料，设备发生了质量问题或者规格差异，对工程造成损失的，责任由乙方承担；乙方供应材料，经甲方验收后，由乙方负责保管，乙方保管不当造成损失或损坏的，由乙方负责赔偿；由乙方采购的材料、设备，如不符合质量要求或规格有差异，应禁止使用，若已使用对工程造成的损失由乙方负责；因甲方原因影响工期，损失由甲方承担，工期相应顺延；属乙方责任的，在工程结算款中扣除；由于甲方原因导致延期开工或中途停工，除顺延工程外甲方应补偿乙方因停工、窝工造成的损失，每停工或窝工一天，甲方支付乙方200元，甲方不按合同的规定拨付款，每拖期一天按付款额的3%支付滞纳金；由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方200元违约金，装饰工程报价单、施工图和经双方协商，达成一致的其他具体问题协议，作为合同的附件，与合同具有同等效力等内容。之后，牧诚装饰公司向何丽韩出具一份《项目报价表》，注明电工材料为太阳牌，水泥为盐城水泥，防水层粉刷为能涂、百年达，磁砖为五福牌，墙面处理采用福洋牌玻化纤维，南安马桶等，总金额为105704元，增加项目金额为14342元，减少项目金额为4040元。何丽韩于2016年7月31日、9月19日分别向牧诚装饰公司的法定代表人陈文桂转账汇款3万元、3.8万元，共计6.8万元。牧诚装饰公司进入涉案项目地点进行施工，在装修过程中，何丽韩亲自挑选了磁砖，也通过手机方式确认牧诚装饰公司选购的马桶样式。牧诚装饰公司使用了中联水泥、K11柔韧防水涂料、福万家磁砖、铁壁金刚玻璃漆进行施工，购买了成佳卫浴（马桶），并已将漆料运至涉案施工项目地点内。2016年10月21日，牧诚装饰公司的法定代表人陈文棋向何丽韩出具一份《协议书》，主要载明：今有陈文桂与何丽韩约定协议，陈文桂于2016年12月10日前务必将何丽韩于正荣B栋1005套房装修完毕，在约定之时间可超5天，如在相约时间内陈文桂未按时完工，愿以每日2000元赔偿何丽韩损失，如有因双方协定施工材料等问题出现时间上的延推不算赔偿。陈文棋在该协议书上签字，何丽韩未签字。何丽韩认为牧诚装饰公司没有按约履行合同，擅自变更装修材料，至今尚未竣工，构成违约，应按约履行协议并交付房屋，承担每日200元违约金，至诉讼。
本院认为，何丽韩与牧诚装饰公司签订的《施工协议书》，系双方的真实意思表示，合法有效，受法律保护。双方应按约履行各自的义务。根据协议约定，由牧诚装饰公司供应的材料，设备发生了质量问题或者规格差异，对工程造成损失的，责任由牧诚装饰公司方承担；由牧诚装饰公司采购的材料、设备，如不符合质量要求或规格有差异，应禁止使用，若已使用对工程造成的损失由牧诚装饰公司负责。那么，根据本院查明的事实可知，在施工过程中，何丽韩自选磁砖和确认牧诚装饰公司选购的马桶，属于双方对于合同内容的变更，对该二项装修材料的更换，牧诚装饰公司抗辩系经何丽韩同意后变更的理由成立，本院予以采信。另，牧诚装饰公司未能举证其装修涉案房屋所使用的中联水泥、K11柔韧防水涂料、铁壁金刚玻璃漆是经过何丽韩同意的，其应承担不利的法律责任，其更换该三种装修材料的行为构成违约，但是协议仅是约定禁止牧诚装饰公司使用规格有差异的装修材料，已使用对工程造成的损失由牧诚装饰公司负责，并没有约定必须返工，且何丽韩也未举证牧诚装饰公司变更装修材料对工程造成了多大损失，何丽韩的诉讼请求中也没有要求牧诚装饰公司赔偿因变更装修材料造成的损失。牧诚装饰公司法定代表人陈文桂向何丽韩出具的《协议书》，从内容上看，实际属于承诺内容，系陈文桂向何丽韩作出的一种单方承诺。何丽韩收取了该材料，其行为本身认可了陈文桂的承诺内容，故该《协议书》对双方均有约束力。然而，该《协议书》中载明于2016年12月10日前将涉案房屋装修完毕，系双方对《施工协议书》原约定的2016年10月31日前装修完毕的变更，属双方的合意，合法有效。牧诚装饰公司在出具《协议书》之前已经将漆料运至涉案房屋内，根据协议约定，因何丽韩原因影响工期，损失由何丽韩承担，工期相应顺延，漆工材料进场时何丽韩付给牧诚装饰公司第三期工程款，即报价单确定的总额的95%，即付清工程总造价的95%。但是，何丽韩至今仅向牧诚装饰公司付款共计6.8万元，仅占协议约定总造价的68000元÷105700元≈64.33%，低于协议约定的95%，故牧诚装饰公司抗辩何丽韩未按约支付价款，违约在先，导致停工的理由成立，本院予以采信。综上，何丽韩的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
驳回何丽韩的诉讼请求。
案件受理费180元，由何丽韩负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 员 林嘉伟
人民陪审员 郑绍平
人民陪审员 黄秀清
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 张祥杰
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。