山西省晋城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋05民终99号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司晋城中心支公司。
负责人梁仲国，该支公司经理。
委托代理人琚学东，山西士直律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王燕楠，男，1996年3月22日生，汉族，农民。
委托代理人张发亮，山西兆瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郭兴，男，1977年2月9日生，汉族，农民。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司晋城中心支公司（以下简称太平洋保险公司）与被上诉人王燕楠、被上诉人郭兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省陵川县人民法院（2015）陵民初字第217号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。上诉人太平洋保险公司的委托代理人琚学东，被上诉人王燕楠的委托代理人张发亮，被上诉人郭兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年5月16日9时许，郭兴驾驶五菱牌小型普通客车由北向南行至陵川县境内陵沁线2KM＋450M路段，在右转弯驶出陵沁线时，与其右侧机动车道内由北向南行驶的魏建民所驾驶的无牌隆鑫LX100-3二轮摩托车（王燕楠乘坐该车）相撞，后魏建民所驾驶的摩托车又与由南向北行驶正左转弯驶出陵沁线的赵文亮驾驶的五征牌三轮汽车相撞，造成魏建民和王燕楠二人受伤以及二轮摩托车损坏等后果的道路交通事故。事故发生后，原告王燕楠被送往陵川县人民医院救治，因伤情严重随后又转入晋煤集团总医院住院治疗，诊断为：右侧股骨中下段粉碎性开放性骨折，住院治疗16天，伤情稳定后出院，共花费医疗费42118.81元。住院期间，郭兴预付王燕楠医药费22000元，预付王燕楠医疗费22000元，被告赵文亮预付魏建民医疗费5000元。2013年5月31日，陵川县公安局交通警察大队作出陵公交认定（2013）第00033号道路交通事故认定书，被告郭兴的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款：“在道路同方向划有2条以上机动车道的，变更车道的机动车不得影响相关车道内行驶的机动车的正常行驶。”的规定，具有过错，认定其负本起道路交通事故的主要责任。被告赵文亮的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行……”的规定，事故发生时，被告赵文亮驾驶五征牌三轮汽车行驶在道路上双黄线左侧逆向行驶，未按照交通信号通行。魏建民的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款：“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。”第五十一条：“……摩托车驾驶人及乘坐人员应当按规定戴安全头盔。”、第四十四条：“机动车……通过没有交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察指挥的交叉路口时，应当减速慢行……”的规定，认定赵文亮和魏建民均负本起道路交通事故的次要责任。该认定书依法送达给了郭兴、赵文亮及魏建民。2015年1月29日，山西省晋煤集团总医院人身伤害司法鉴定中心对王燕楠的伤情作出（2015）交鉴字第22号伤残鉴定，认定王燕楠伤情达九级伤残，花费鉴定费1500元。原告魏建民驾驶的摩托车因本起交通事故损坏，经太平洋保险公司评定损失为946元。被告郭兴系五菱牌小型普通客车的驾驶人、所有人，其为该车投保有交强险和商业第三者责任险，交强险保险限额为122000元，保险期自2012年7月3日0时起至2013年7月2日24时止，保单号为：ATAY103CTP12B001780D。商业第三者责任保险限额为5万元，保险期间自2012年7月3日0时起至2013年7月2日24时止，保单号为：ATA103DX912X000159N。赵文亮系五征牌三轮汽车的所有人，该三轮汽车未投保交强险。
原判认为，2013年5月16日9时许，郭兴驾驶五菱牌小型普通客车由北向南行驶至陵川县境内陵沁线2KM＋450M路段，在右转弯驶出陵沁线时，与其右侧机动车道内由北向南行驶的魏建民所驾驶的无牌隆鑫LX100-3二轮摩托车（王燕楠乘坐该车）相撞；后魏建民所驾驶的二轮摩托车又与由南向北行驶正左转弯驶出陵沁线的赵文亮驾驶的五征牌三轮汽车相撞，造成魏建民和王燕楠二人受伤以及二轮摩托车损坏等后果的道路交通事故。事故发生后，陵川县公安局交通警察大队对本起交通事故作出责任认定，郭兴驾驶机动车上道路行驶，变更车道时影响了相关车道内行驶的机动车的正常行驶，是造成本起道路交通事故的主要原因，应负本起道路交通事故的主要责任。魏建民未取得机动车驾驶证且未戴安全头盔驾驶未经公安机关交通管理部门登记的二轮摩托车上道路行驶，通过没有交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察指挥的交叉路口时，未减速慢行，是造成本起道路交通事故的次要原因，应负本起道路交通事故的次要责任。事故发生时，被告赵文亮驾驶五征牌三轮汽车行驶在道路上双黄线左侧逆向行驶，未按照交通信号通行，也是造成本起道路交通事故的次要原因，应负本起道路交通事故的次要责任。对该事故认定书予以确认。因本起交通事故给王燕楠造成的经济损失有：1、医疗费42118.81元；2、营养费320元，每天按20元计算；3、住院伙食补助费800元，住院16天，每天按50元计算；4、护理费6900元；5、交通费酌定1000元；6、残疾赔偿金35236元；7、鉴定费1500元；8、精神损害抚慰金10000元。以上共计97874.81元。原告诉请三被告按比例赔偿误工费，因其在事故发生时还是在校学生，事故发生后实没有实际从事工作，其要求赔偿误工费没有依据，不予支持。因本起事故给魏建民造成的经济损失有：1、医疗费16295.8元；2、住院伙食补助费1300元；3、营养费760元；4、护理费2850元；5、残疾赔偿金17618元；6、伤残鉴定费1500元；7、交通费酌定为2000元；8、车损费946元；9、精神损害抚慰金5000元，以上共计48269.8元。五菱牌小型普通客车在被告太平洋保险公司投保有交强险和商业第三者责任险，对于王燕楠的损失，首先由被告太平洋保险公司在机动车交通事故责任强制保险的限额范围内赔偿79512元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定；“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”五征牌三轮汽车应当投保交强险而未投保，作为该车的所有人赵文亮应首先在交强险医疗费项下10000元限额内按比例赔偿魏建民7000元。本案中，被告郭兴负事故的主要责任，应承担70%的赔偿责任。魏建民与赵文亮负事故的次要责任，因魏建民无证驾驶无牌摩托车上路，应承担25%的赔偿责任，赵文亮在造成本起事故中的作用较小，承担5%的赔偿责任。被告郭兴所有的五菱牌小型普通客车投保有第三者商业责任险，被告太平洋保险公司应在第三者商业责任险限额内按70%的赔偿责任进行赔偿。王燕楠超出交强险部分11362.81元，魏建民超出交强险部分3835.8元。按事故比例和第三者责任险约定。原告魏建民和王燕楠的鉴定费不应由保险公司赔付。其余超出交强险的部分应由被告保险公司在第三者责任险限额内赔偿，赔付魏建民1635.06元，赔偿王燕楠6903.97元。被告赵文亮按照赔偿责任5%的比例赔偿魏建民和王燕楠的损失，在案件审理过程中，原告魏建民、王燕楠与被告赵文亮已达成调解协议，王燕楠撤回了对赵文亮的诉讼请求。被告郭兴对王燕楠的鉴定费1500元应按事故责任70%的比例承担1050元。魏建民对王燕楠鉴定费应按事故责任25%的比例承担375元。因被告郭兴于事故发生后已支付给原告王燕楠22000元，多支付的部分20950元由王燕楠返还给郭兴。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三第、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条的规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险晋城中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告王燕楠79512元，在商业第三者责任险限额内赔偿原告王燕楠6903.97元，于判决生效之日起十日内履行；二、被告郭兴赔偿原告王燕楠1050元，被告郭兴已赔付原告王燕楠22000元，折抵后原告王燕楠返还被告郭兴20950元，于判决生效之日起十日内履行。案件受理费1123元，由被告太平洋财产保险晋城中心支公司负担783元，由被告郭兴负担340元。
太平洋保险公司的上诉请求：撤销原判，依法改判。理由：原判认定被上诉人损失中的护理费计算错误，多计算5700元；二、原判在判决书中对当事人列明存在错误；三、原判判令上诉人在交强险伤残死亡赔偿项下赔偿原告损失72512元错误，变相让上诉人多赔付45944元；四、原判判令上诉人在商业险限额内支付6903.97元错误；五、原判判令上诉人负担诉讼费用783元错误。
被上诉人王燕楠的答辩意见：一、魏建民和王燕楠在伤残项下的护理费、交通费、精神损失费、伤残费加在一起没有超过11万元，一审判决了11万元确是算多了，但商业险部分相应的少了。交强险和商业险加在一起王燕楠多判912.8元，医疗费、住院伙食补助费、营养费两人加在一起超过了两车保险限额2万元，两车中有一车未投保。保险公司称我们对赵文亮全部撤回起诉是不正确的，我们是和赵文亮将5%医疗费和商业第三者部分调解了，对保险部分没有放弃，保险公司垫付后向赵文亮追偿就可以了。二、王燕楠当时伤情较重，一审法院考虑到这种情况确定2个人护理是正确的，其院外护理60天是有医嘱的，保险公司上诉的理由均不成立。三、保险公司怠于赔偿导致的诉讼，由保险公司承担诉讼费用没有问题。
被上诉人郭兴无答辩意见。
上诉人和二被上诉人对一审查明的事实无异议。
经审理，二审查明的事实与一审一致。
本院认为，王燕楠在本次事故中受伤较重，经鉴定达九级伤残，经住院治疗，出院时王燕楠并未完全康复，活动仍受限，一审确定王燕楠住院期间2人护理，出院后1人护理60天并无不当，应予以维持。残疾赔偿金因魏建民与王燕楠该项损失合计未超11万元，原审以11万元计算错误，应予纠正。赵文亮在交强险中应负担部分，因赵文亮所驾车辆未投交强险，由上诉人在交强险限额内赔偿，上诉人赔偿后可向赵文亮追偿。本院确认上诉人在交强险伤残赔偿金项下赔偿王燕楠35236元。上诉人在交强险范围内共赔偿王燕楠53136元。王燕楠总损失为97874.81元，除交强险赔偿53136元外，剩余44738.81元，扣除鉴定费1500元后剩余部分，由上诉人在第三者商业责任险限额内按70%的比例赔偿王燕楠30267.17元。原告在起诉状中列有被告赵文亮，后原告撤回对赵文亮的诉讼请求，原判决在当事人部分未列赵文亮并无不当。依照《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十一条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、维持山西省陵川县人民法院（2015）陵民初字第217号民事判决第二项；
二、撤销山西省陵川县人民法院（2015）陵民初字第217号民事判决第一项；
三、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司晋城中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿被上诉人王燕楠53136元，在商业第三者责任险限额内赔偿被上诉人王燕楠30267.17元。
一审案件受理费1123元，由中国太平洋财产保险股份有限公司晋城中心支公司负担783元，郭兴负担340元。二审案件受理费1264元，由中国太平洋财产保险股份有限公司晋城中心支公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 李晓强
审判员 郭红洁
审判员 段全会
二〇一六年三月十日
书记员 杜 刚