浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙温民终字第725号
上诉人（原审原告）：王正坤。
委托代理人：陈琨。
上诉人（原审被告）：温州市龙湾区艺术学校。
法定代表人：叶云和。
委托代理人：谢剑敏。
上诉人王正坤、温州市龙湾区艺术学校因劳动争议一案，均不服浙江省温州市龙湾区人民法院（2013）温龙民初字第79号民事判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，1998年8月原告进入被告处工作，曾担任高三重点班班主任、学校教务主任、办公室主任等职务。2011年8月15日双方签订为期一年的书面劳动合同，合同期限自2011年8月15日至2012年8月14日。2012年9月16日原告以被告未能按有关法律规定为其足额购买五险一金，且原告提出的“签订所任职位不下降、年薪酬不低于上一年薪酬总收入的无固定期限劳动合同”的要求未得到答复和满足为由，向被告递交一份《关于解除劳动合同的告知书》，后原告工作到2012年9月21日，2012年9月22日开始原告没有再回被告处上班。后原告向龙湾区劳动争议仲裁委员会提出仲裁，请求：1、裁决双方之间的劳动关系于2012年9月21日解除；2、龙湾艺术学校支付解除劳动关系经济补偿金105984元、赔偿金15984元；3、龙湾艺术学校支付2008年9月至今未签订劳动合同和未签订无固定期限劳动合同的双倍工资423936元；4、龙湾艺术学校支付失业损失40348元；5、龙湾艺术学校为王正坤补办并缴纳1998年8月至2007年1月间的养老保险和1998年8月至2010年4月间的医疗保险。该仲裁委于2012年11月28日出作出仲裁裁决：一、龙湾艺术学校支付王正坤未签订劳动合同双倍工资643.68元；二、驳回王正坤其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁�遂诉至原审法院。另查明，2007年2月开始被告为原告参加了养老保险、失业保险、工伤保险和生育保险，2010年5月开始被告为原告参加了医疗保险。2011年10月至2012年9月被告每月应发原告的工资依次为6080元、6330元、6120元、3400元、6174元、5970元、6075元、6125元、5760元、4820元、4350元、4929元，即该12个月的平均工资为5511元。
原判认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告于1998年8月就已经在被告处工作，但被告从2007年2月开始才为原告参加养老保险、失业保险、工伤保险和生育保险，从2010年5月开始才为原告参加医疗保险，故被告并未依法为原告缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定原告可以解除劳动合同，本案原告于2012年9月16日向被告递交《关于解除劳动合同的告知书》后原告一直工作到2012年9月21日，故应确认双方的劳动关系于2012年9月21日解除。
因被告未依法为原告缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，原告要求被告支付12个月解除劳动关系的经济补偿金，未超出规定的标准，予以确认，故被告应支付原告解除劳动关系的经济补偿金66132元（5511元／月＊12月）。原告要求被告支付解除劳动关系的赔偿金105984元，没有法律依据，不予支持。
对于原告主张的2008年9月至今未签订劳动合同和未签订无固定期限劳动合同的双倍工资423936元的问题。用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同，劳动者要求用人单位支付二倍工资的，仲裁时效应从视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算。2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》施行后，双方于2011年8月15日前双方一直未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，视为双方从2008年12月31日已订立无固定期限劳动合同。而根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。因此，原告要求2008年9月至2011年8月14日期间的双倍工资，已超过仲裁时效，不予支持。2011年8月15日双方签订的劳动合同期限自2011年8月15日至2012年8月14日，而2012年8月15日至2012年9月21日双方未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，被告应当按双倍工资的标准支付原告2012年9月15日至9月21日共计7天的工资，故扣除被告已经支付原告的每月正常工资外，被告还需再支付原告一倍工资，即1774元（5511元／月÷21.75天／月×7天）。
对于原告要求被告赔偿失业保险损失40348元的问题，《浙江省失业保险条例》第二十一条规定：“同时具备下列条件的失业人员，按照本条例规定领取失业保险金，并享受其他失业保险待遇：（一）用人单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已依法定程序办理失业登记的；（四）有求职要求，愿意接受职业培训、职业介绍的。”而本案系原告提出解除劳动合同，且未去办理失业登记，因此原告并不符合享受相关失业保险待遇的条件，现原告要求被告赔偿失业保险损失40348元，无事实和法律依据，不予支持。
对于原告主张被告为原告补办并缴纳1998年8月至2007年1月间的养老保险和1998年8月至2010年4月间的医疗保险的问题，因为被告在2007年2月已经为原告参加养老保险、失业保险、工伤保险和生育保险，故此时原告就应当知道此前被告没有为其办理和缴纳养老保险和医疗保险，而诉�时效期间是从知道或者应当知道权利被侵害时起计算，故原告的该请求已经超过诉讼时效，不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认原告王正坤与被告温州市龙湾区艺术学校的劳动关系于2012年9月21日解除。二、被告温州市龙湾区艺术学校于本判决生效之日起十日内给付原告王正坤未签订书面劳动合同的工资1774元、解除劳动关系的经济补偿金66132元，合计67906元。三、驳回原告王正坤其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，予以免收。
宣判后，王正坤提起上诉称：一、王正坤一审提供的银行交易记录足以证明其月平均工资为8832元，原判认定其月平均工资为5511元，显属错误。温州市龙湾区艺术学校提供的工资表仅能反映其发放的部分工资，不应作为认定事实的依据。二、温州市龙湾区艺术学校虽然在2011年8月15日与王正坤签订了为期一年的劳动合同，但在此前及此后双方均未签订劳动合同，原审法院对王正坤大部分二倍工资的诉讼请求不予支持，属适用法律错误。温州市龙湾艺术学校从未以任何形式告知王正坤不办理社会保险，其并不知道权利受到侵害，故其请求温州市龙湾区艺术学校补办社会保险没有超过仲裁时效。据此，请求撤销原判，依法改判。
针对王正坤的诉讼请求，温州市龙湾区艺术学校辩称：学校提供的工资册可以证实王正坤的工资情况，原判关于王正坤工资数额的认定是正确的。根据劳动合同法第十四条的规定，用人单位用工满一年不与劳动者订立劳动合同的，视为签订了无固定期限劳动合同。王正坤请求支付未签订劳动合同的二倍工资的仲裁时效应自视为双方签订无固定期限合同之日起计算。工资册上王正坤的签字可以证明其清楚缴纳社会保险的时间和内容，原判认定其补缴社会保险费的诉讼请求超过仲裁时效，亦属正确。综上，王正坤的上诉请求缺乏依据，请求驳回上诉，维持原判。
温州市龙湾区艺术学校上诉称：一、王正坤在知道或应当知道温州市龙湾区艺术学校没有为其参加社会保险的事实后一年内未主张权利，已经超过诉讼时效，因此不能作为解除合同的依据。原审法院判决温州市龙湾区艺术学校支付12个月的经济补偿金，显属错误。二、王正坤于2012年9月16日提出解除劳动合同，应当自2012年10月15日离职，其于2012年9�22日即擅自离职，依法不应享受经济补偿金待遇。据此，请求撤销原判，依法改判。
针对上诉人温州市龙湾区艺术学校的上诉请求，王正坤辩称：一、温州市龙湾区艺术学校主张补缴社保的请求因超过时效不能作为解除合同的依据是错误的，根据相关规定，艺术学校应该支付未缴纳社会保险的经济补偿金。二、因温州市龙湾区艺术学校未为王正坤办理社会保险，其离职时间不受提出解除劳动合同后一个月的限制。综上，温州市龙湾区艺术学校的上诉理由不成立，请求二审予以驳回。
二审期间，上诉人王正坤未提供新的证据。上诉人温州市龙湾区艺术学校提供了2007年、2010年的工资册，证明王正坤知晓其权利受到侵害的起始时间，其主张权利已超出仲裁时效。经审查本院认为，上述证据均不属二审中新的证据，本院不予认定。本院审核了当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判决认定的事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点在于：一、原判关于王正坤平均工资数额的认定是否正确；二、温州市龙湾区艺术学校是否应当向王正坤支付经济补偿金；三、王正坤请求温州市龙湾区艺术学校支付未签订书面劳动的二倍工资并补缴社会保险是否超出仲裁时效。关于争议焦点一，本院认为，王正坤主张温州市龙湾区艺术学校持有两本工资册，但未提供证据予以证明。同时，王正坤主张根据其提供的银行交易记录认定其基本工资，并申请本院对其银行卡的资金来源进行调查。经审查，上述事项不属于法院调查取证的范围，本院对其申请不予准许。原审法院根据温州市龙湾区艺术学校提供的工资册认定王正坤的月平均工资，并无不当。关于争议焦点二，本院认为，鉴于温州市龙湾区艺术学校未依法为王正坤缴纳社会保险费，根据《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，王正坤无需提前三十天通知即可解除其与温州市龙湾区艺术学校的劳动合同。无论缴纳社会保险费的请求是否超出仲裁时效，温州市龙湾区艺术学校均应依法向王正坤支付经济补偿金。故温州市龙湾区艺术学校以王正坤未提前三十日通知且缴纳社会保险费的请求已超出仲裁时效为由主张不支付经济补偿金，依法不能成立。关于争议焦点三，本院认为，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”自2008年1月1日《劳动合同法》实施后一年内，温州市龙湾区艺术学校未与王正坤签订书面劳动合同，至2009年1月1日，王正坤就应当知道自己的权利受到侵害，但其并未在此后的一年内主张权利，故原判认定王正�要求支付2008年9月至2011年8月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资已超出诉讼仲裁时效，并无不当。同时，用人单位应依法为劳动者参加社会保险。王正坤自1998年8月开始在温州市龙湾区艺术学校工作，直至2007年温州市龙湾区艺术学校才为其参加社会保险，王正坤在1998年就应当知道其权利受到侵犯。现其要求温州市龙湾区艺术学校补办1998年8月至2007年1月的社会保险，同样超出仲裁时效，原审法院对其诉讼请求不予支持，亦无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。二上诉人的上诉请求与理由均不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王正坤、温州市龙湾区艺术学校各负担5元。
本判决为终审判决。
审�长杨宗波
审判员 苏子文
审判员 蔡蓓蓓
二〇一三年七月十二日
书记员 郭阳平