北京市西城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西民初字第09965号
原告(被告)陈连红,女,1969年7月24日出生。
委托代理人霍薇，北京致诚农民工法律援助与研究中心律师。
被告（原告）北京天福号食品销售有限公司，住所地北京市西城区新街口外大街甲18号-505（德胜园区）。
法定代表人张小林，董事长。
委托代理人肖伟宾，北京智勇律师事务所律师。
委托代理人彭玉飞，北京智勇律师事务所实习律师。
原告（被告）陈连红与被告（原告）北京天福号食品销售有限公司（以下简称天福号食品销售公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）陈连红及委托代理人霍薇、被告（原告）天福号食品销售公司之委托代理人彭玉飞、肖伟宾到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告（被告）陈连红诉称，原告于2007年5月29日入职被告处，任职销售员。2012年1月1日，双方签订了期限至2015年12月31日止的劳动合同。原告工资构成包括基本工资1100元及提成（提成为当月业务量的3%），实发每月4000元左右，以银行转账形式支付。但2014年7月、8月被告未足额发放提成。2014年3月26日双方签订了承包销售合同，被告要求原告交3000元的押金，每月自工资里扣除100元，直至扣除3000元。被告未为原告缴纳社会保险，因原告向公司提出缴纳社会保险的要求，被告于2014年10月15日口头通知原告解除劳动合同，要求原告办理工作交接，原告与张淑英办理了交接手续。被告系违法解除，但原告不要求恢复劳动关系。现原告诉至法院，请求判令：1、被告退还原告押金3000元；2、被告支付原告克扣2014年7月、8月的工资838元；3、诉讼费由被告负担。
被告（原告）天福号食品销售公司辩称，原告于2012年1月1日入职我公司，任职销售，工资构成为基本工资加提成，提成按销售额的3%发放。依据公司的规定，销售的货物有3%的损耗，不计入销售提成。该合同约定扣原告保证金3000元，但原告未交纳保证金，被告亦未扣除原告保证金。2014年10月，被告安排将原告调到其他店铺工作，原告开始时不同意，后表示同意，故原告与张淑英于2014年10月15日办理了交接。但工作调动没有相关文件也没有书面记录。2014年10月16日后，原告没有到岗上班，也没有履行请假手续，被告于2014年11月4日向原告邮寄解除劳动合同通知书。2014年11月5日，原告收到通知书，故被告主张双方劳动关系于2014年11月5日解除。现被告同意支付原告2014年10月的工资1100元，不同意原告的诉讼请求。被告不同意仲裁裁决，诉至法院，请求判令：被告无需支付原告解除劳动合同赔偿金46141.40元；诉讼费由原告负担。
针对被告（原告）天福号食品销售公司的起诉，原告（被告）陈连红辩称，2014年10月调岗的事实不存在，自2014年10月15日之后原告未到被告处工作，系被告口头通知原告解除劳动关系并非原告不上班，原告办理了交接手续，并申请仲裁直至诉至法院。被告在10月30日开庭时表示双方劳动关系存续，11月4日被告向原告发出解除劳动合同通知，原告于11月5日收到上述通知，认可双方劳动关系该日解除，但原告不存在无故旷工的情况，双方就劳动关系的存续问题在诉讼中，且被告的考勤办法从未向原告进行告知，故系违法解除，原告不要求恢复劳动关系。不同意被告的诉讼请求，坚持原告的诉讼请求。
经审理查明，2007年5月29日，原告入职北京天福号食品有限公司。2011年7月14日，被告公司成立。被告系北京天福号食品有限公司设立的全资子公司。被告成立后，原告的用人单位由北京天福号食品有限公司变更为被告。2012年1月3日，原告与被告签订劳动合同，该劳动合同期限是2012年1月1日至2015年12月31日。被告愿意承继原告2007年5月29日入职后的权利义务。
2012年1月3日，原、被告签订的劳动合同中约定原告担任销售工作，实行不定时工作制度。劳动合同第12条第2款、第10款约定，劳动者有“严重违反劳动纪律或甲方规章制度的”、“擅自离职或未经甲方书面同意而自动离职的”按严重违反甲方的规章制度即时解除合同，且不用支付经济补偿金。
2014年3月26日，原、被告签订《承包销售合同》，合同期限自2014年3月26日至2015年3月30日止。店铺名称为超市发玉泉路，承包销售店铺类型为②类店无销售目标考核，承包销售最低返利为被告给予原告基本返利每月1100元，承包销售返利按自然月计算，按进货额的3%奖励。被告制定标准亏损率为3%，标准亏损率以内由被告全额承担，原告超出标准亏损率给被告造成损失的，如被告提出赔偿要求，原告必须全额赔偿损失；为避免原告给被告造成损失后无法追偿，原告自愿提供3000元保证金，在双方解除合同时，如有未处理完毕的赔偿事宜，被告有权从该保证金中直接扣除，不足部分由原告继续赔偿；如保证金有剩余，由被告将剩余部分返还原告；如未有赔偿等事宜，解除合同三个月后由被告全额返还原告。被告称未收取保证金，原告称系每月自工资里扣除100元，直至扣除3000元，3000元押金系在签署该合同之前已经扣完，具体扣除的月份不清楚。
原告称被告克扣其2014年7月至2014年8月的工资838元，838元为销售返利，并提交了银行卡交易明细，显示2014年1月28日被告为原告发放工资3605.58元、2014年3月5日被告为原告发放工资3500元、2014年3月26日被告为原告发放工资3224.53元、2014年5月30日被告为原告发放工资2689.20元、2014年6月27日被告为原告发放工资2512.34元、2014年7月30日被告为原告发放工资2729.20元、2014年8月27日被告为原告发放工资2760.94元、2014年9月27日被告为原告发放工资3049.86元、2014年10月28日被告为原告发放工资3191.32元。原告提交了2014年6月26日至7月31日、2014年7、8月超市发玉泉路点验收单据汇总报告四张，记载订货审批单号、收货单号、含税金额及供应商编号，证明原告在2014年7月、8月的提成基数。被告对真实性不认可,向本院提交了2014年7月、8月北京天福号销售公司销售明细（销、退、到货差异）及原告2014年4月至10月期间的工资表，原告对该表真实性认可，称记录不完整只是一部分，但不再主张2014年7月、8月的工资差额即销售提成838元。
原告离职前12个月的月平均工资为3093.43元。
2014年6月24日，原告向西城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方自2007年5月29日至今存在劳动关系；请求被告支付2007年5月29日至2014年4月30日期间的休息日加班费172227.80元；2007年5月29日至2014年4月期间的法定节假日加班费27817.29元；2008年1月1日至2014年6月24日期间未休年假的工资7121.40元；2007年5月29日至2011年6月30日未缴纳养老和失业保险的补偿。2014年9月28日，西城区劳动争议仲裁委员会作出裁决，裁决双方自2012年1月1日至今存在劳动关系；被告支付原告2012年度至2013年度未休年假工资1438.53元，并驳回原告的其他申请请求。原告不服上述裁决，向本院提起诉讼，要求确认双方自2007年5月29日至2014年10月15日期间存在劳动关系；请求被告支付2007年5月29日至2014年4月30日期间的休息日加班费172227.80元；2007年5月29日至2014年4月30日期间的法定节假日加班费27817.29元；2008年1月1日至2014年6月24日期间未休年假的工资7121.40元；2007年5月29日至2011年6月30日未缴纳养老和失业保险的补偿52800元。2014年10月30日本院开庭时，被告否认在2014年10月15日与陈连红解除劳动关系，认为双方劳动关系仍然存续。2014年12月1日，本院作出（2014）西民初字第23981号民事判决书，确认原、被告在2011年7月14日至2014年10月15日期间存在劳动关系；被告支付原告2012年6月25日至2013年12月31日未休年假工资1973.53元；被告支付原告2007年5月29日至2011年6月31日期间未缴纳养老保险和失业保险的补偿金共计9958元；驳回原告的其他诉讼请求。原、被告均未对该判决提出上诉，该判决已经发生法律效力。该判决书查明：“2007年5月29日，陈连红入职北京天福号食品有限公司。2011年7月14日，被告公司成立。被告系北京天福号食品有限公司设立的全资子公司。被告成立后，原告的用人单位由北京天福号食品有限公司变更为被告。2012年1月3日，原告与被告签订劳动合同，合同期限为2012年1月1日至2015年12月31日。被告表示愿意承继原告2007年5月29日入职后的权利义务。……诉讼中，原告称其工作截止2014年10月15日。之后，原告不到单位上班，因为被告单位口头通知原告解除劳动关系。被告称原告工作截止至2014年10月13日。从2014年10月14日起，原告无故旷工。被告没有在2014年10月15日解除双方之间的劳动关系”。
2014年10月15日原告与张淑英在办理交接手续，在商品盘存表上签字。原告称系被告口头要求原告离职，故原告办理了离职交接手续。被告称系通知原告调店，原告与张淑英办理交接手续。
2014年11月4日，被告作出《解除劳动关系通知书》，内容为“陈连红女士：你于2012年1月1日入职北京天福号食品销售有限公司，任销售岗位，自2014年10月16日开始您一直未到岗上班，也未履行相关的请假手续，至今日你已未到岗上班连续3日以上，你的行为已构成严重旷工和擅自离职，你的上述行为严重违反了双方之间签订的《劳动合同》第十二条第2项和第10项之规定以及《考勤管理办法》第七条第（五）项的有关规定。鉴于上述原因，根据《劳动法》第二十五条、《劳动合同法》第三十九条，双方之间签订的《劳动合同》以及天福号销售公司《考勤管理办法》的规定，北京天福号食品销售有限公司现通知您即日起解除与您的劳动关系”。2014年11月5日，《解除劳动关系通知书》邮寄至原告，被告主张该日双方劳动关系解除。
原告再次以被告为被申请人申请仲裁，要求被告退还押金3000元、支付违法解除劳动合同的赔偿金60000元、支付拖欠2014年10月工资1100元、支付克扣的2014年7月至8月的工资838元。2015年3月17日，西城区劳动争议仲裁委员会作出京西劳人仲字［2015］第245号裁决书，裁决被告支付原告2014年10月的工资1100元；被告支付原告解除劳动合同的赔偿金46141.40元，驳回原告其他仲裁请求。原、被告均认可仲裁裁决的被告支付原告2014年10月的工资1100元，不服其他裁决内容，向本院提起诉讼。
上述事实，有劳动合同，承包销售合同，解除劳动关系通知书，超市发玉泉路点验收单据汇总报告，北京天福号销售公司销售明细（销、退、到货差异），工资表，（2014）西民初字第23981号民事判决书，京西劳仲字［2014］第2149号裁决书，京西劳人仲字［2015］第245号裁决书及当事人庭审陈述等证据材料在案佐证。
本院认为，劳动者的合法权益应依法保护。旷工是指职工在正常工作日不请假或请假未批准的情况下的缺勤行为，也就是说是职工存在无故旷工的情况。本案中，原告在此前仲裁及诉讼中明确表示双方之间的劳动关系因被告通知其于2014年10月15日离职而解除，并于该日已办理了离职交接手续。同时就此事申请仲裁直至诉讼，此种情况下原告显然不可能在2014年10月15日之后继续到被告处工作。被告主张办理双方交接手续是调岗交接手续并非离职交接，双方劳动关系并未在2014年10月15日解除，但被告未就调岗一事提交证据加以证明。2014年10月30日本院开庭时被告明确表示2014年10月15日双方之间的劳动关系仍然存续，本院在2014年12月1日作出判决，2014年11月4日在双方劳动关系是否存续或解除尚在诉讼过程中、尚未定论的情况下被告即以原告旷工为由作出解除劳动合同处理决定显有不妥，且被告亦未就其依据的考勤管理办法向原告进行送达或公示提供证据证明。故被告于2014年11月5日作出的解除劳动合同行为系违法解除，原告亦认可双方劳动关系于该日解除，但不要求恢复劳动关系，故被告应依法支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金，具体数额由本院依法核算。原告未就被告收取其3000元保证金或每月存在克扣100元押金的情况提供证据证明，其主张被告退还其押金的请求缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：
一、本判决生效之日起七日内，被告（原告）北京天福号食品销售有限公司给付原告（被告）陈连红违法解除劳动合同经济赔偿金四万六千一百四十一元四角。
二、被告（原告）北京天福号食品销售有限公司给付原告（被告）陈连红二○一四年十月工资一千一百元。
三、驳回原告（被告）陈连红的其他诉讼请求。
四、驳回被告（原告）北京天福号食品销售有限公司的其他诉讼请求。
如被告（原告）北京天福号食品销售有限公司未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行的债务利息。
案件受理费十元，由原告（被告）陈连红负担二元（已交纳），由被告（原告）北京天福号食品销售有限公司负担八元（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费十元，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期届满后七日内，仍未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。
审 判 长 李 曦
代理审判员 丁洪震
人民陪审员 王 楠
二〇一六年三月十五日
书 记 员 万 蕾