安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滁民一终字第00008号
上诉人（原审被告）：付某甲，个体工商户。
被上诉人（原审原告）：朱某，个体工商户。
上诉人付某甲因离婚纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院于2014年9月27日作出的（2014）凤民一初字第01196号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2015年1月14日公开开庭审理了本案，上诉人付某甲，被上诉人朱某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：朱某与付某甲于1996年相识，1997年确定恋爱关系，1998年5月2日举行结婚仪式。双方于××××年××月××日补办结婚登记手续，于××××年××月××日生育一子，取名付某乙，现在凤阳国际博文学校读初三。因结婚证被撕掉，双方于××××年××月××日又重新补办理了结婚登记手续。婚后开始双方感情尚好，后因家庭琐事发生矛盾，付某甲时常对朱某进行殴打。朱某曾于2012年11月5日和2013年5月28日向凤阳县人民法院起诉，要求与付某甲离婚，又分别于2012年11月26日和2013年7月1日申请撤诉。朱某于2014年6月23日再一次以夫妻感情确已破裂为由，提起离婚诉讼，请求依法判令准许双方离婚；婚生子付某乙由朱某带领抚养，付某甲每月给付抚养费1000元；共同财产各分割一半。
另查明，朱某与付某甲于2010年前后共同按揭购买了位于凤阳县府城镇玺园小区39幢301室房屋一套，但该套房屋的实际购买价格、偿还按揭贷款期限及尚未偿还的贷款数额，双方均未提供证据。
一审审理中，双方于2014年7月14日又因家庭纠纷发生矛盾，付某甲将朱某打伤，经凤阳县公安局法医鉴定，朱某的损伤程度为轻微伤。在经征求婚生子付某乙的意见时，其表示愿意跟随母亲朱某生活。
原审法院认为：人民法院审理离婚案件，准予或不准离婚应以夫妻感情是否确已破裂作为区分的界限。《中华人民共和国婚姻法》第三十二条的规定：婚姻应以感情为基础，如夫妻感情确已破裂，经调解无效，应准予离婚。本案中，双方虽然是自由恋爱并登记结婚，有一定的感情基础，但后期经常因家庭琐事发生矛盾，付某甲多次对朱某进行殴打，严重伤害了夫妻之间的感情。同时，朱某也曾因被殴打后几次向法院提出离婚请求，且本案在审理中经调解无效，故可视为夫妻感情确已破裂。朱某要求与付某甲离婚的诉讼请求，予以支持；对于子女抚养问题，从有利于保护子女利益的前提下，应考虑未成年子女的意见，本案在征求子女意见时付某乙愿意跟随朱某生活，故对朱某要求带领抚养子女的请求，予以支持；对其请求付某甲每月给付子女抚养费1000元，要求过高，结合当地实际生活水平，确定付某甲每月给付子女抚养费600元为宜，超出部分不予支持；关于双方婚后共同财产，虽有双方陈述，但双方均未举证证实婚后共同财产状况，以及财产价值和数量，且双方婚后共同按揭购买的位于凤阳县府城镇玺园小区39幢301室房屋尚未取得完全所有权，对此问题无法认定和裁判，可待双方证据充分时，另行协商或起诉解决。本次诉讼对夫妻共同财产不作处理。对付某甲要求朱某给予精神损害赔偿100000元的请求，因其未提供相应的证据证明朱某存在过错，不予保护。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第四十六条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、准予原告朱某与被告付某甲离婚；二、原告朱某与被告付某甲婚生子付某乙，由原告朱某带领抚养，被告付某甲自本判决生效后每月给付付某乙抚养费600元，至子女十八周岁时止；三、驳回原告朱某的其他诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元，由原告朱某负担。
付某甲上诉称：双方系自由恋爱，婚后感情一直很好，原审认定夫妻感情破裂错误。朱某存在婚外情，原审不予认定错误。综上，原审判决认定事实错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判不准离婚。
朱某答辩称：付某甲游手好闲，且常因琐事对其进行辱骂殴打，夫妻感情确已破裂。其不存在婚外情，系付某甲的恶意中伤。综上，原审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
付某甲为支持自己的主张，在二审提供了以下证据：
证据1、其与案外人王善洋的通话记录一份及光盘；其与案外人（不知名）的通话记录一份及光盘。证明朱某在婚姻存续期间存在过错。
证据2、其与原审主审法官的谈话录音一份，证明在一审审理过程中，法官讲房子系其所有是事实。
朱某的质证意见为：关于证据1，二份录音中的案外人其均不认识。关于证据2，是否是原审法官不清楚。
朱某为支持自己的主张，在二审提供了以下证据：
证据1、派出所的证明一份，证明其不存在与他人开房的事实。
证据2、派出所证明及照片，证明付某甲在其娘家闹事的事实。
证据3、妇联证明一份，证明其在7月13、14日被打伤后去妇联，妇联出具证明要派出所处理。
证据4、朱建华房屋所有权证一份，证明诉争房屋系其父所有。
证据5、土地使用权证复印件一份，房地权证复印件两份，购房合同复印件一份，证明诉争房屋情况。
付某甲的质证意见为：证据1，朱某实际住宾馆的日期记不清，但与证明上的日期不一致。证据2，与本案无关。证据3，妇联的公章是真实的，但其不存在家庭暴力，最后一次发生冲突其是报案人。证据4，真实性认可，一家三口自2003年就在该房屋里居住。证据5，真实性认可。
本院的认证意见为：关于付某甲提供的证据1，因王善洋未到庭，其身份情况无法核准，光盘是否是付某甲和王善洋之间的通话无法核实；另一案外人身份情况不明，故证据的真实性和关联性本院不予确认。关于付某甲提供的证据2，因原审对夫妻共同财产不作处理，付某甲上诉称要求分割二套房产，但庭审后又表示撤回该项上诉请求，故对证据2的证明效力在本案中不予确认。关于朱某提供的证据1真实性本院予以确认，但与本案缺乏关联性；证据2仅能证明事发时朱某的自述，不能达到其证明目的；证据3的真实性予以确认，结合凤阳县公安局的鉴定意见通知书、询问笔录、治安调解协议书，对其证明目的本院予以确认；证据4、5，因双方均同意不在本案中处理房产，故二份证据的证明效力在本案中不予确认。
二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点为：1、双方夫妻感情是否已破裂。2、付某甲主张朱某在婚姻存续期间存在过错并要求朱某承担损害赔偿是否有事实和法律依据。
焦点一，付某甲与朱某婚前系自由恋爱，有一定的感情基础，婚后双方感情尚可。朱某主张付某甲存在家庭暴力，2012年向凤阳县人民法院提出离婚诉讼，同年11月26日其以双方和好为由撤诉。2013年，朱某再次提起离婚诉讼，经亲友劝说，同年7月1日撤诉。2014年7月，双方矛盾加剧，付某甲将朱某打伤，经法医鉴定为轻微伤。双方于2014年9月在凤阳县公安局达成治安调解协议，其中约定“付某甲向朱某赔礼道歉，保证配合法院进行离婚诉讼，保证不再找朱某麻烦”。纵观双方因感情纠纷提起的三次离婚诉讼及朱某一审提供的居委会、妇联、派出所证明，公安局鉴定意见通知书等，结合朱某坚决要求离婚的态度，可以认定双方感情确已破裂。付某甲主张双方感情没有破裂，不同意离婚的上诉理由不能成立，本院不予支持。
焦点二，《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。本案中，付某甲主张朱某有过错，应当给予其赔偿。根据谁主张谁举证的原则，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。付某甲在一、二审中提供的证据不足以证明其主张，且付某甲在婚姻中存在暴力致朱某受伤的情形，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，付某甲的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费170元，由上诉人付某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董乃康
代理审判员 高 峰
代理审判员 董凡睿
二〇一五年三月十日
书 记 员 司晓丽
附：本案处理适用的相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；