安徽省全椒县人民法院民 事 判 决 书（2013）全民二初字第00189号原告：全椒鸿翔钢铁贸易有限公司。法定代表人：陈宏柱，该公司总经理。委托代理人：王家和，安徽儒林律师事务所律师。被告：滁州市皖东建筑防腐工程有限公司。法定代表人：丁思法，该公司总经理。被告：滁州市皖东建筑防腐工程有限公司天长分公司。负责人：钱玉林，该分公司总经理。以上两被告共同委托代理人：王学翥。以上两被告共同委托代理人：朱桂涛。原告全椒鸿翔钢铁贸易有限公司（以下简称鸿翔贸易公司）诉被告滁州市皖东建筑防腐工程有限公司（以下简称皖东防腐公司）、滁州市皖东建筑防腐工程有限公司天长分公司（以下简称皖东防腐天长分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年9月9日立案受理。本案适用简易程序于2013年9月27日公开开庭进行了审理，同年11月26日裁定转为普通程序于12月12日公开开庭进行了审理。鸿翔贸易公司委托代理人王家和，皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司委托代理人王学翥、朱桂涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸿翔贸易公司诉称：2011年12月26日，皖东防腐天长分公司因承接滁州市一炜汽贸有限公司（以下简称一炜汽贸公司）黄海4S店工程需要，与其签订了一份钢材供应合同，约定由其为工地供应钢材。随后其分四次向工地供应了353335.3元的钢材。后经催要，皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司陆续支付了部分钢材款。2012年11月15日，经双方结算，皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司确认欠其钢材款23.8万元，并出具条据一张。此后其多次索要，皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司一直以发包方一炜汽贸公司未付工程款为由拖延不付。故起诉请求：1、判令皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司连带支付钢材款23.8万元，并自2012年11月16日起按银行贷款利率的四倍支付延期付款利息至付清之日止并承担本案诉讼费用。皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司辩称：皖东防腐天长分公司于2012年9月6日向其承建的一炜汽贸公司黄海4S店发出解除合同通知书，同时将该通知邮寄至滁州市建设委员会。此后，皖东防腐天长分公司人员撤离了黄海4S店施工现场。此后，黄海4S店已不再由皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司承建。鸿翔贸易公司提交的购销合同及欠条上加盖的印章均是无效的印章，与其无关。2012年7月10日，其在《滁州日报》刊登了声明，声明利用该章与他人发生业务关系的与其无关。因此鸿翔贸易公司应当直接向收货人主张权利，应追加在销售合同上签名的王德会作为被告。鸿翔贸易公司为证明其主张，向本院提供了如下证据：证据一、2012年10月13日《钢材购销合同》一份、物资销售合同四份、欠条一份。证明鸿翔贸易公司与皖东防腐天长分公司签订了钢材买卖合同，合同中约定了违约责任等，鸿翔贸易公司按合同约定履行了供货义务，双方结账并由皖东防腐天长分公司出具欠到鸿翔贸易公司钢材款23.8万元的欠条。证据二、《建设工程施工合同》一份（不完整）、授权委托书两份（均为复印件）。证明建设工程施工合同是皖东防腐天长分公司与一炜汽贸公司签订的，使用了该分公司公章，且朱世生签名。朱世生、王德会系皖东防腐天长分公司的员工。皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司为证明其主张，向本院提供了如下证据：证据一、2012年7月10日《滁州日报》声明一份。证明皖东防腐天长分公司于2012年7月10日在《滁州日报》刊登声明，声明用黄海4S店项目部专用章与他人签订合同与皖东防腐天长分公司无关。证据二、解除合同通知书一份及邮件存根两份。证明皖东防腐天长分公司与一炜汽贸公司因混凝土质量发生争议，一炜汽贸公司拒付工程款，皖东防腐天长分公司向一炜汽贸发出解除合同通知。并将该通知邮寄至滁州市建设委员会及开发区管委会。上述证据经当庭举证、质证，皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司对鸿翔贸易公司提供的证据一提出异议，认为《钢材购销合同》及欠条上加盖了其声明无效、伪造、且从未使用的印章。且合同签订时，其在黄海4S店工地的所有人员均已撤离。物资销售合同中收货人不是其公司人员，该合同无效。欠条上写明债权人是陈宏柱，而不是鸿翔贸易公司，与本案的诉讼主体不一致。对证据二提出异议，认为这组证据不完整且系复印件，对真实性、证明目的均不认可。鸿翔贸易公司对皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司提供的证据一提出异议，认为声明所称的印章与鸿翔贸易公司提供的合同上印章不能证明是同一枚印章，这一声明不是皖东防腐天长分公司免责的法定理由。对证据二提出异议，认为解除合同通知书系单方制作，没有证据证明该通知已经送达一炜汽贸公司，一炜汽贸公司在其他案件中也不认可收到解除通知。对向滁州市建委及开发区管委会寄送解除合同通知书亦有异议。本院对上述证据认证如下：对鸿翔贸易公司提供的证据一《钢材购销合同》、欠条均有“皖东防腐天长分公司滁州市黄海4S店项目部专用章”，皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司未提供证据证明该章系伪造，本院予以确认。《钢材购销合同》、欠条上的委托代理人是“王德会”，故对王德会签名的物质销售合同亦予确认。鸿翔贸易公司法定代表人系陈宏柱，欠条上注明欠陈宏柱的款应是与鸿翔贸易公司签订的合同中的剩余款。对鸿翔贸易公司提供的证据二中《建设工程施工合同》与原件核对无误，本院予以确认；授权委托书两份因未能提供原件，皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司对真实性不认可，本院不予确认。对皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司提供的证据一予以确认。因证据二解除合同通知书是否送达一炜汽贸公司及有关部门，皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司并未提供证据证明，本院不予确认。经审理查明：2011年11月23日，皖东防腐天长分公司（承包方）与一炜汽贸公司（发包方）签订《建设工程施工合同》，皖东防腐天长分公司签字代表系张如雁、朱世生。合同约定由皖东防腐天长分公司承建一炜汽贸公司黄海4S店工程。2012年10月13日，鸿翔贸易公司（甲方）与皖东防腐天长分公司（乙方）签订《钢材购销合同》，约定乙方因滁州市黄海4S店厂房、办公楼工程需要，向甲方购买所需螺纹钢、线材圆钢等约400吨。乙方所需钢材的价格以送货当日（合肥）“西本钢铁”开盘价的单价为准，每吨上浮180元，即为送到乙方工地的结算价。付款方式：首批货到工地3-5个工作日内付50%货款，余款5-10个工作日付清，下批货到工地付款方式与首批付款方式同一，以此类推。甲方加盖鸿翔贸易公司公章并由陈宏柱在法定代表人处签名；乙方加盖“皖东防腐天长分公司滁州市黄海4S店项目部专用章”，并由朱世生、王德会签名。2012年10月16日至30日鸿翔贸易公司向一炜汽贸公司黄海4S店工地供应了价值353335.3元钢材，由王德会在物质销售合同（送货单）上签名。后支付了115335.3元货款。2012年11月15日王德会出具欠条“欠到陈宏柱黄海4S店总钢材款贰拾叁万捌仟元整（238000元）”，并加盖了“皖东防腐天长分公司滁州市黄海4S店项目部专用章”。另查明：2012年7月8日，皖东防腐天长分公司在《滁州日报》刊登声明“经发现他人私刻我公司滁州市黄海4S店‘项目部专用章’，声明该章以及利用该章与他人发生的所有法律行为无效，其后果由行为人承担，与我公司无关”。本院认为，鸿翔贸易公司与皖东防腐天长分公司签订的《钢材购销合同》是双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效，具有法律约束力。本案争议焦点：一、一炜汽贸公司与皖东防腐天长分公司关于黄海4S店项目的施工合同是否已经解除。2011年11月23日，朱世生作为皖东防腐天长分公司（承包方）的委托代理人与一炜汽贸公司（发包方）签订了《建设工程施工合同》，约定由皖东防腐天长分公司承建一炜汽贸公司黄海4S店工程。至于皖东防腐天长分公司辩称其制作了《解除合同的通知》，但并没有送达给一炜汽贸公司，不产生合同解除的效力。皖东防腐天长分公司主张签订《钢材购销合同》前，其与一炜汽贸公司签订的施工合同已经解除，缺乏事实依据。二、朱世生、王德会与鸿翔贸易公司签订《钢材购销合同》及对账结算行为是否构成表见代理。一炜汽贸公司黄海4S店系皖东防腐天长分公司承建，朱世生是受皖东防腐天长分公司委托与一炜汽贸公司签订《建设工程施工合同》的代理人。朱世生与鸿翔贸易公司签订《钢材购销合同》并加盖“皖东防腐天长分公司滁州市黄海4S店项目部专用章”；王德会代表皖东防腐天长分公司与鸿翔贸易公司结算，出具欠条并加盖“皖东防腐天长分公司滁州市黄海4S店项目部专用章”。皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司不能举证证明朱世生、王德会加盖在《销售合同》和欠条上印章系伪造。鸿翔贸易公司有理由相信朱世生、王德会是代表皖东防腐天长分公司签订合同、出具欠条。因此，朱世生、王德会与鸿翔贸易公司签订合同及结算行为构成表见代理，由此产生的法律后果应由皖东防腐天长分公司承担。对皖东防腐公司、皖东防腐天长分公司辩称应追加王德会为被告的意见本院不予采信。鸿翔贸易公司与皖东防腐天长分公司签订《销售合同》后，于2012年10月16日至30日向皖东防腐天长分公司黄海4S店供应钢材，除支付部分货款外尚欠23.8万元应由皖东防腐天长分公司承担给付责任。双方在合同中约定“逾期不付钢材款应承担全部钢材款计每日千分之二的违约金”鉴于双方约定的违约金过高，本院酌定予以调整，将逾期付款违约金确定为月利率1.5%。皖东防腐天长分公司系皖东防腐公司设立的分支机构，对皖东防腐天长分公司不能清偿的部分，应由皖东防腐公司承担补充清偿责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：被告滁州市皖东建筑防腐工程有限公司天长分公司于本判决生效之日起十日内支付原告全椒鸿翔钢铁贸易有限公司货款23.8万元及违约金（自2012年11月16起至判决确定的给付日止，按月利率1.5%计算），被告滁州市皖东建筑防腐工程有限公司承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5590元，由被告滁州市皖东建筑防腐工程有限公司、滁州市皖东建筑防腐工程有限公司天长分公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  杨文莲审 判 员  许程琼人民陪审员  陈 炬二〇一三年十二月十二日书 记 员  王霖瑞附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机构申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。