福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽01刑终773号
原公诉机关福建省连江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈剑魁，男，1956年７月25日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地福建省福州市马尾区。2012年４月23日，因犯组织偷越国境罪，被本院判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币15万元。2017年４月19日，因涉嫌犯非法储存爆炸物罪、非法采矿罪，被连江县公安局刑事拘留，同年５月26日经连江县人民检察院批准逮捕，次日由连江县公安局执行逮捕。现羁押于连江县看守所。
福建省连江县人民法院审理福建省连江县人民检察院指控原审被告人陈剑魁犯非法储存爆炸物罪、非法采矿罪一案，于2018年3月27日作出（2018）闽0122刑初43号刑事判决，原审被告人陈剑魁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。经过阅卷，审阅上诉状，讯问了上诉人陈剑魁，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：2015年12月至2016年8月５日期间，被告人陈剑魁与同案人杨某1（另案处理）未经审批许可，雇请赖某2、郑某1、郑某2、杨某2、黄某等人作为管理人员，在连江县公交站南侧山坡地经营采石场，共开采２万吨左右石子，卖给董用烧等人，销售得款人民币427490元。其中，2015年12月至2016年６月底间，被告人陈剑魁与同案人杨某1各占５０%股份，2016年６月底，陈剑魁与杨某1产生矛盾，杨某1退出管理。
2016年８月５日，被告人陈剑魁雇请同案人杨某3（另案处理）在上述采石场使用黑火药爆破采石。当晚２１时许，公安机关在上述石场查获11根疑似黑火药，同时发现6个已灌入疑似黑火药并连接导火线的钻孔。经连江县公安局计量，11根疑似黑火药1989.84克，6个钻孔内的黑火药经液化提取后共计40.83克。经福建分析测试中心检测报告、福建省涉案爆炸物鉴定中心、福建省公安厅物证鉴定中心检验，送检的1989.84克疑似黑火药主要成份为硝酸钾、硫磺和碳粉状物质混合物，属黑火药类爆炸危险品。送检的40.83克疑似黑火药主要成份为硝酸钾、硫磺和碳粉状物质混合物，因送检材料不足，无法进行应用性实验。
另查明，2010年11月19日，被告人陈剑魁因涉嫌犯组织偷越国境罪，被福州市公安局刑事拘留，同年12月24日被逮捕，2012年1月19日由本院决定取保候审。2012年４月23日，福州市中级人民法院以犯组织偷越国境罪判处被告人陈剑魁有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币１５万元（已缴交）。
原判认定以上事实，有经原审庭审质证的下列证据证实：
１、证人林某1证言，证实其系连江县敖江镇长汀村村民，2016年８月５日下午点左右，其听说有人在长汀江滨路准备使用炸药爆破，就到江滨路，到现场后确实发现有人准备使用炸药爆破，其发现了爆破使用的炸药和引线都埋好了，过一会儿公安民警已经到了，并已经在现场拍照。
２、证人林某2证言，证实其系连江县敖江镇长汀村干部，2015年6月10日，村里将位于江滨旁边一块取土点约28亩出租给林某4作临时停车场，双方签订了合同，租期两年。
３、证人林某3证言及辨认笔录，证实其于2016年２月份至5月份，林某4叫其在连江县山坡路段的一个采石场打工，在工地上记录每天的采石量，其记录的出石量大约有一万多立方，最多的时候每天有700多立方，少的也有100多立方。到2016年６月份其就不在采石场上班了，该采石场的老板是”三哥”。经辨认”三哥”即被告人陈剑魁。
４、证人林某4证言，证实其于2015年6月10日向敖江镇长汀村承包了长后自然村路段的山坡地。2016年１月1日，其将该地块转租给陈剑魁使用，双方约定只能使用挖掘机采石，不能用其他方法开采。陈剑魁采石时，其有叫林某3在采石场计量，林某3做了两三个月，林某3有说过陈剑魁采了多少石，现在只记得有一万多立方了。其时不时有去租给陈剑魁的山坡地查看过，知道郑某1、赖某2，还有一个中年人在那边管理。2016年８月５日晚上其听说长后村的采石场出事，很多警察围在那边，就问村民林成福，林成福说是的。其就打陈剑魁电话，问陈剑魁说：”很多警察包围了采石场，到底什么事情”，陈剑魁说”没什么事情，我炸药放进去放，跟烟花一样，没什么事”，但陈剑魁没有具体说是什么炸药，也没有说多少量。
５、证人赖某1证言及辨认笔录，证实赖某2是其胞弟，2016年８月11日下午三点多，其通过姐姐雷水仙找到”三哥”，并约”三哥”在马尾区亭江镇路边的一个公交站见面，其问”三哥”说：”赖某2已经抓进去了，赖某2到底在采石场做什么了，公安民警一定要调查黑火药的来源，你会不会知道黑火药是从哪里来的”，当时”三哥”说，因为挖掘机没办法打下石子，而且成本也不合算，挖掘机驾驶员说有地方弄到黑火药，三哥就去购买黑火药用于石子场的爆破。当时”三哥”只说让挖掘机驾驶员购买黑火药，没有具体说是哪里买，买多少。经辨认，”三哥”即被告人陈剑魁。
６、证人黄某证言，证实2015年12月开始其在”三哥”陈剑魁与杨强的位于连江县江滨路长后村公交站南侧的采石场工作，当时是用挖掘机来采石。其是杨某1派来管理的，2016年春节时采石场有停工一个多月，2016年２、３月，其又到采石场，一直工作到6月底，当时因为账目问题，杨某1与陈剑魁发生矛盾，之后杨某1就撤了，其也不在该采石场工作了。杨某1与陈剑魁发生矛盾吵架后，其与郑某1”盘点”过，当时采石场已经销售了1.5万吨石子，采石场的石子是运到琯头门边三千吨码头，具体卖给谁不知道。
７、证人董用烧证言，证实其与陈剑魁有生意来往，从2016年３月份至８月份，其从陈剑魁处购买了２万吨以上的石子，大部分单价是每吨21.8元和22元，21.5元购买的数量比较少。大部份货款是以现金或转账形式交给郑某1的。其从陈剑魁那边购买后，再将石子卖给张某1。
８、证人张某1证言及辨认记录，证实其祖籍四川，在琯头门边三千吨码头收购石子，2016年３月份起，其通过董用烧向”三哥”买石子，董用烧有讲从”三哥”处购买了２万吨左右的石子。经辨认，”三哥”即被告人陈剑魁。
９、证人赖某2证言，证实2016年１月份，”三哥”让其帮忙在”三哥”承包的连江县江滨路长后村山坡的采石场做管理，具体工作是计量采石场每天的采石量，监督工人工作，另外还有安排工人伙食。采石场采出的石子被”三哥”拉到琯头冠海码头出售。采石场起先是用钩机来开采石头，到2016年４、５月份时候遇到比较硬的岩石，无法继续再打下去。2016年８月4、5日时，”三哥”从外面弄来了风钻机、还请来了三个钻孔的工人，”三哥”当时没有说是黑火药，只讲是用”膨胀药”，说是要用”膨胀药”采石了，不过其知道”三哥”所说的”膨胀药”其实就是黑火药。后来因为村民知道”三哥”要用黑火药，都不同意且说要报警。其也与郑某1讲了”三哥”要用黑火药采石的事情。经辨认，”三哥”即被告人陈剑魁。
10、证人郑某1证言，陈剑魁的采石场是从林某4处租过来的，陈剑魁开采一立方石头，就得给林某43.2元。自陈剑魁的采石场开始经营，其就在那里负责做财务和林某4派来的工作人员对数。但是2016年７月２４日之后，其就没有再去采石场了。其记得从其手上共转账给４万元给林某4，大约开采了13000立方的石料，石子是按吨不销售的，每吨21.5元，共计销售了1.9万吨（其中杨某1参股期间大约生产1.5万吨），共卖了40万元。开采的石料有卖往琯头冠海码头一个姓张的四川人，有一些卖给白沙村那边建设道路。2016年8月5日上午8点多，赖某2有打其电话，说陈剑魁用黑火药，在钻孔时长汀村民不答应去制止，还用手机拍照。
11、证人郑某2证言，证实其于2016年３月份到陈剑魁位于长后村公交站南侧的采石场上班，帮忙管理，到2016年５、６月就回家了，石子大部分是运输到琯头三千吨码头，其他运到哪里不知道。在其上班期间，应该有生产一万立方以上的石子。
12、同案人杨某1供述，2015年12月经其介绍，陈剑魁从林某4那里承包了长后村公交站南侧的采石场，后来其参与合股经营，双方各占一半，每采石一立方，要给林某43.2元，石子是运输到琯头三千吨码头，到底卖给谁不知道。2016年６月底，因为账目问题与陈剑魁吵架，其从采石场撤股。其参股期间，黄某与郑某1对账，大约产出1.5万吨左右的石子。
13、被告人陈剑魁供述与辩解，证实其于2016年1月份左右，从林某4处承包经营采石场，地点位于长后村公交站南侧，后其与杨某1合股（各占５０%）进行开采，约定每产出一方石子就付给林某43.2元人民币，其承包采石没有政府部门批准。郑某2、郑某1和赖某2是其雇请的工作人员，郑某1负责财务，郑某2负责计量，赖某2负责计算出石量和日常管理工作。2016年６月其与杨某1因账目问题吵架后，杨某1就没有参与采石场管理了。其与杨某1吵架后，黄某与郑某1有核对过石子生产量。采石场生产的石子大部分运往琯头门边三千吨码头，卖给姓张的四川人。因为其还没有找郑某1对过账，所以不知道共生产了多少石子。采石场原来都是使用挖掘机采石，后来因为效率低成本高造成亏本，他就把”罗源俤”请到采石场，雇”罗源俤”使用”膨胀药”进行采石。”罗源俤”是在2016年8月5日那天在长后村采石场使用”膨胀药”进行采石的。”罗源俤”使用”膨胀药”进行采石，有使用风压机和钻头。
14、户籍证明，证实被告人陈剑魁已达刑事责任年龄。
15、抓获经过，证实被告人陈剑魁于2017年４月19日被公安机关抓获。
16、刑事判决书，证实2012年４月２３日，被告人陈剑魁因犯组织偷越国境罪，被福州市中级人民法院判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币１５万元（已缴交）。
17、扣押决定书及清单，证实公安机关对案发现场提取的黑火药予以扣押。
18、记账票据、笔录本、银行交易记录查询、认定说明，证实被告人陈剑魁经营的采石场生产及经营情况，根据账本及银行转账，认定非法采矿金额为427490元。
19、会议纪要、连江县国土资源局证明，证实本案涉案地为长汀村预留地，未设立采矿权，岩石为普通建筑石料。
20、福建省地质测绘院矿产资源破坏价值鉴定报告、化工部地质工程勘察院岩石试验报告，证实本案矿产资源破坏价值为427490元，矿种为斑流岩矿。
21、计量笔录，证实经连江县公安局计量，现场提取11根疑似黑火药1989.84克，6个钻孔内的黑火药经液化提取后共计40.83克。
22、福建分析测试中心检测报告、福建省涉案爆炸物应用性试验报告、福建省公安厅物证鉴定中心检验报告，证实连江县公安局在案发现场提取送检的1989.84克疑似黑火药主要成份为硝酸钾、硫磺和碳粉状物质混合物，属黑火药类爆炸危险品。送检的40.83克疑似黑火药主要成份为硝酸钾、硫磺和碳粉状物质混合物，因送检材料不足，无法进行应用性实验。
23、现场勘查笔录、示意图、照片，证实案发现场基本情况。
原判认为，被告人陈剑魁违反国家有关爆炸物管理的法律法规，非法储存黑火药类爆炸危险品1989.84克，其行为已构成非法储存爆炸物罪。被告人陈剑魁违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自采矿价值达人民币427490元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。被告人陈剑魁在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九的规定，决定执行的刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第六项、《最高人民法院、最高人民检察院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项、第二条第一项、第三条第一款的规定，判决：
一、撤销福州市中级人民法院（2012）榕刑终字第241号刑事判决中对被告人陈剑魁宣告的缓刑；被告人陈剑魁犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年；犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币５万元；与其犯组织偷越国境罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币20万元。
二、扣押在案的黑火药予以没收，由公安机关依法处理。
上诉人陈剑魁的上诉理由是，他既不知道何为黑火药，也没有指使他人购买黑火药，更不知道他人使用黑火药采矿，原判认定其犯非法储存爆炸物罪错误；涉案采石场系其以每采挖1立方米石料支付3.2元给出租人的方式承租来的，其致案发时共支付给出租人2万余元，因此，原判认定其采挖的石料价值错误，量刑亦重。
本院二审期间，上诉人陈剑魁没有提交新的证据。经审理查明，原判认定上诉人陈剑魁的犯罪事实清楚，证据确实、充分，均经原审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈剑魁违反国家有关爆炸物管理的法律法规，非法储存黑火药类爆炸危险品1989.84克，其行为已构成非法储存爆炸物罪。上诉人陈剑魁违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自采矿价值达人民币427490元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。上诉人陈剑魁在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，与新犯的罪数罪并罚。本案证据足以认定上诉人陈剑魁明知系黑火药而予以储存的事实，亦足以证实上诉人陈剑魁在未取得采矿许可证情况下，擅自采矿价值达人民币427490元的事实。原判根据上诉人陈剑魁犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度对其作出的量刑处罚适当。上诉人陈剑魁的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 傅立新
审判员 李 颖
审判员 卞丹郦
二〇一八年六月十九日
书记员 黄伟杰