汕头市金平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0511刑初35号
公诉机关汕头市金平区人民检察院。
被告人林某，男，汉族，文化程度初中，中共党员，原系汕头经济特区南××（集团）经济发展公司总经理助理，户籍地广东省汕头市金平区，住汕头市龙湖区，身份证号码：×××0715。因本案于2015年9月21日被取保候审。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人徐英鹏，广东粤威律师事务所律师。
汕头市金平区人民检察院以汕金检刑诉字（2015）第757号起诉书指控被告人林某犯挪用公款罪，于2015年12月29日向本院提起公诉。本院于2016年1月4日立案，依法组成合议庭，于2016年2月2日公开开庭审理了本案。汕头市金平区人民检察院指派代理检察员林敏超出庭支持公诉，被告人林某到庭参加诉讼。本院审理期间，补充调取证据一次，现已审理终结。
汕头市金平区人民检察院指控：
2003年，时任汕头经济特区南X（集团）经济发展公司总经理助理的被告人林某与时任汕头经济特区南X（集团）经济发展公司总经理黄某通过虚构借款、虚假诉讼的形式，通过原金园区人民法院调解，将原属于公司所有的金涛庄43AB幢A幢802、902房（复式），43AB幢B幢701房，43AB幢B幢802、902房（复式），45幢102、202（二楼连车库）4套房产的产权转移到被告人林某名下，再卖掉套现上述房产以归还公司职工的集资款项。后在公司总经理黄某、职工蔡某均知道的情况下，被告人林某分别在2003年，2005年将上述四套房产中的金涛庄43AB幢B幢802、902（复式）和45幢102、202房（二楼连车库）两套房出售给黄某某，邓某和郑某某夫妇，获得房款共计人民币22万元。被告人林某利用其保管上述22万元集资公款的职务便利，2005年8月至12月挪用10万元用于购买原中关村证劵的“金钥匙”理财产品，获得收益人民币187.2元，2006年至2012年挪用9万元借给他人以获得利息共计人民币12960元，2012年至2015年挪用9万元用于购买中国银行理财产品，所得收益共计人民币14216.99元，上述利息、利益共计人民币27364.19元被被告人林某用于其个人日常生活开销，2006年，被告人林某再将另外10万元公款挪用于个人购买位于汕头市丹霞庄中区24栋501房的商品住房，其余2万元则是被被告人林某陆续挪用于其个人生活支出。案发后，被告人林某主动向检察机关退清全部赃款及非法所得。
公诉机关向法庭宣读出示了侦查机关出具的立案决定书及发破案经过，汕头经济特区南X（集团）公司出具的营业执照、资格证书及证明材料，汕头经济特区南X（集团）公司出具的聘用干部职务呈报表、干部退休审批表、任职通知，固定资产明细分类表，职工集资姓名及总额表，汕特海外房地产公司集资记录簿，收款收据，房屋买卖合同，购房补充协议书，汕特南X（集团）经济发展公司出具的确认书，房地产产权情况表，汕头市房地产档案局出具的房地产产权存根，土地房产权属转移证，房地产买卖合同，汕头市原金园区人民法院民事调解书，民事裁定书，协助执行通知书，民事诉状及其他授权委托书等法律文书，查封、扣押财物、文件清单，扣留、冻结财物收据，被告人林某在中国工商银行账号20×××47的户头存取情况、历史明细账单、中国银行账号的明细表、存款历史交易明细清单、安信证券理财产品的资金明细、流水明细，被告人林某的户籍证明，被告人林某的供述及相关辨认，证人黄某、蔡某、邓某、曾某的证言等证据，认为被告人林某的行为触犯刑法第384条，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。鉴于被告人林某在立案前能够如实交代其挪用公款的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。
被告人林某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。
辩护人辩护提出：1、被告人林某挪用公款的行为是发生在其退休之后，主体上已非国家工作人员身份，其挪用的对象并非公款，该款是职工集资款属私人财产性质，公诉机关指控被告人林某挪用公款罪的指控与客观事实不符，本案应以挪用资金罪对被告人林某定罪量刑。2、被告人林某在立案前能够如实交代其犯罪事实，是自首，且案发后主动向检察机关退清全部赃款及非法所得，认罪态度好，请求法庭对从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
汕头经济特区南X（集团）经济发展公司（下称南X（集团）经济发展公司）系全民所有制性质。被告人林某自1992年7月至2004年6月任该公司总经理助理，2004年6月办理退休手续。
2003年4月，被告人林某在其担任南X（集团）经济发展公司总经理助理期间，与时任南X（集团）经济发展公司总经理黄某经商议后，为归还该公司职工的原集资款，采用虚构南X（集团）经济发展公司在2001年向被告人林某借款62万元债务的事实，后通过诉讼方式将登记在南X（集团）经济发展公司名下的汕头市金涛庄西区43A.B’幢43B幢802、902号房，45幢102、202号房、43A.B’幢43B幢701号房、43A.B’幢43A幢802、902号房四套房产的所有权转移到被告人林某的名下，以图遂后将上述四套房产售卖后用于归还该公司职工的集资款。2003年9月和2005年7月，被告人林某在该公司总经理黄某、职工蔡某均知道的情况下，先后将汕头市金涛庄西区43A.B’幢43B幢802、902号房，45幢102、202号房的房产售卖给黄某某及郑某某，被告人林某获得上述二套房产的售房款共计22万元，该款由被告人林某保管。2006年9月，被告人林某利用其保管上述22万公款的便利，挪用其中10万元为其个人购买位于汕头市丹霞庄中区24栋501号房产，2005年至2015年期间，被告人林某挪用其中10万元用于购买投资理财产品及借用他人获取利息进行营利活动，所得收益共计27364.19元，其余2万元及理财的所得收益27364.19元均被被告人林某用于其个人生活消费。
2015年8月，汕头市金平区人民检察院侦查一科收到群众对林某挪用公款的举报，同年9月16日，汕头市金平区人民检察院侦查一科要求林某接受询问，同年9月19日，汕头市金平区人民检察院侦查一科对被告人林某挪用公款案件立案侦查，同年9月21日，被告人林某向检察机关退交其挪用的公款22万元以及其利用该公款进行投资理财的收益所得27364.19元。
上述事实，被告人林某在开庭审理过程中亦无异议，且有侦查机关的立案决定书及发破案经过，汕头经济特区南X（集团）公司的营业执照及资格证书，汕头经济特区南X（集团）公司出具的聘用干部职务呈报表、干部退休审批表、任职通知，汕头经济特区南X（集团）公司出具证明材料、固定资产明细分类表、职工集资姓名及总额表，汕特海外房地产公司集资记录簿、收款收据，房屋买卖合同，汕头市房地产档案局出具的房地产产权存根，契税完税证，土地房产权属转移证，房地产买卖合同，房地产产权情况表，原汕头市金园区人民法院民事调解书、民事裁定书、协助执行通知书，被告人林某在中国工商银行账号20×××47的户头存取情况、历史明细账单、中国银行账号的明细表、存款历史交易明细清单、安信证券理财产品的资金明细、流水明细，汕头市金平区人民检察院查封、扣押财物、文件清单，广东省暂时扣留、冻结财物收据，被告人林某的户籍材料，证人黄某、蔡某、邓某、曾某的证言，被告人林某的供述和对上述相关证据进行辨认等证据证实，足以认定。
本院认为：公诉机关指控被告人林某挪用公款的事实清楚，证据确实充分，本院予以认定。
被告人林某身为国有企业管理人员，利用其职务之便，挪用公款22万元归个人使用，进行营利活动，数额较大，其行为侵犯了国家财产的使用权和国家工作人员廉洁制度，已构成挪用公款罪，依法应予惩处。鉴于被告人林某在立案前能够如实交代其挪用公款的犯罪事实，是自首，依法可予从轻处罚；又鉴于被告人林某在归案后主动向检察机关退交其挪用的公款22万元以及其利用该公款进行投资理财的收益所得27364.19元，根据其犯罪情节及悔罪表现，可予酌情从轻处罚并适用缓刑。
对于辩护人辩护提出的被告人林某挪用公款的行为是发生在其退休之后，主体上已非国家工作人员身份，其挪用的对象并非公款，该款是职工集资款属私人财产性质，公诉机关指控被告人林某挪用公款罪的指控与客观事实不符，本案应以挪用资金罪对被告人林某定罪量刑的辩护意见。经查，汕头市金涛庄西区43A.B’幢43B幢802、902号房产，45幢102、202号房产实际系南X（集团）公司所有的国有财产，被告人林某将上述二套房产售卖后获得售房款共计22万元，该售房款应认定为公款。虽然被告人林某在2004年6月办理了退休手续，而挪用公款的行为发生在2005年之后，但在其任职期前后至案发时，该公款22万元一直由其保管，没有交接，其仍然受公司之托管理支配国有财产，被告人林某利用职务之便将该公款22万元挪用归个人使用，进行营利活动，其行为应以挪用公款罪论。辩护人该辩护意见缺乏事实依据和法律依据，本院不予采纳。
对于辩护人辩护提出的被告人林某在立案前能够如实交代其犯罪事实，是自首，且案发后主动向检察机关退清全部赃款及非法所得，认罪态度好，请求法庭对从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查属实，辩护人该辩护意见理由成立，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
被告人林某犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张 涛
审判员 李树文
审判员 赵芝宏
二〇一六年七月十一日
书记员 杨 捷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。