重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第06188号
上诉人（原审原告）：重庆市普航建筑劳务有限公司，住所地重庆市渝北区新南路168号2幢1单元3-6。
法定代表人：朱利平，董事长。
委托代理人：张树勋，北京德恒（重庆）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李子龙。
委托代理人：向勇，重庆中渡律师事务所律师。
上诉人重庆市普航建筑劳务有限公司（以下简称普航公司）与被上诉人李子龙工伤保险待遇纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2015年7月27日作出（2015）渝北法民初字第03396号判决，普航公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月26日受理后，依法组成合议庭并进行了审理，上诉人普航公司的委托代理人张树勋，被上诉人李子龙的委托代理人向勇参加了审理，本案现已审理终结。
普航公司一审诉称：2012年12月22日，李子龙以休息期间发生交通事故向肇事方索赔为由，要求普航公司出具收入证明，普航公司依照程序让李子龙据实出具《申请》后向李子龙出具收入证明。2013年6月23日，李子龙妻子祝东红找到普航公司，以复印为由将《申请》原件撕毁。在普航公司不知情的情况下，渝北区人力资源和社会保障局作出了工伤认定，认定李子龙构成工伤。普航公司对此提起诉讼，现经二审终审，驳回普航公司的诉讼请求。2014年12月9日，渝北区劳动人事争议仲裁委员会开庭审理期间，普航公司得知李子龙发生事故时并未骨折，针对该事实，已就工伤认定提起再审。后渝北区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，普航公司对该仲裁裁决不服，向法院提起诉讼，请求法院判令：普航公司不支付李子龙工伤保险待遇费用155417元（含一次性伤残补助金72905元、一次性工伤医疗补助金8500元、一次性伤残就业补助金25500元、停工留薪期待遇31425元、生活津贴16768元、劳动能力鉴定及检查费499元）。
李子龙一审辩称：普航公司陈述的祝东红撕毁《申请》没有事实和法律依据，且与本案无关。工伤认定已经过二审终审，工伤认定已经生效。仲裁裁决书真实合法有效，除要求按照最新的社平标准计算部分项目外，普航公司应按照仲裁裁决书的裁决内容支付相应的工伤保险待遇。综上，请求驳回普航公司的诉讼请求。
一审法院审理查明：普航公司是依法成立的有限责任公司。李子龙经人介绍进入普航公司承接的照母山G-26项目部工作。普航公司未为李子龙购买工伤保险。盖有普航公司财务专用章的工资单显示：2012年9月至11月，李子龙的工资为500元／天。
2012年12月8日，李子龙驾驶摩托车行至五洲酒店路段发生交通事故受伤致左第6肋骨骨折、全身多处软组织伤。
2013年11月18日，渝北区人力资源和社会保障局对作出渝北人社伤认决字（2013）3557号《认定工伤决定书》，认定李子龙受到的事故伤害构成工伤。普航公司不服提起行政诉讼，经一审、二审，驳回了普航公司的该诉讼请求。
2014年1月30日，渝北区劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》，结论为：伤残拾级，无护理依赖。被告垫付了鉴定费及检查费共计499元。
2014年3月20日，李子龙向渝北区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁请求，要求：1、解除双方劳动关系；2、由普航公司支付李子龙一次性伤残补助金76125元、一次性工伤医疗补助金8504元、一次性伤残就业补助金25512元、停工留薪期待遇43500元、生活津贴17508.75元、劳动能力鉴定及检查费499元、交通费400元。2014年12月15日，渝北区劳动人事争议仲裁委员会作出渝北劳仲人案字（2014）第532号仲裁裁决书，裁决：一、由普航公司支付李子龙一次性伤残补助金72905元、一次性工伤医疗补助金8500元、一次性伤残就业补助金25500元、停工留薪期待遇31425元、生活津贴16768元、劳动能力鉴定及检查费499元；二、驳回申请人李子龙的其他仲裁请求。
庭审中，普航公司表示如法院判令其承担工伤保险责任，其仅应支付的工伤保险待遇金额59135.5元（一次性伤残补助金26481元、一次性工伤医疗补助金7566元、一次性伤残就业补助金22698元、停工留薪期待遇1891.5元、劳动能力鉴定及检查费499元）。2015年4月28日，本院作出（2015）渝一中法行申字第00018号通知书，以普航公司的的再审申请不符合再审条件为由驳回其申请。
一审法院认为，普航公司受伤的情况经生效判决确定属于工伤，应依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准享受工伤保险待遇。因普航公司未为李子龙参加工伤保险，应按照规定支付李子龙相应工伤保险待遇。
对于李子龙的工资标准，工资单显示其工资为500元／天，普航公司虽认为工资单载明的工资金额为虚高后的不实金额，不能反映李子龙的真实工资标准，但工资单上加盖了普航公司的财务专用章，且普航公司举示的其他证据亦不足以证明工资单载明的工资金额为虚高后的不实金额，该院对李子龙的工资为500元／天予以采信。对于李子龙的月工资，仲裁裁决书载明为10415元／月（20.83天／月×500元／天），李子龙对此予以认可，该院确定李子龙的月工资为10415元。
对于停工留薪期工资，李子龙伤情结合《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》规定，该院认定其停工留薪期为3个月，依据《工伤保险条例》第三十三条规定，普航公司应支付李子龙停工留薪期工资31245元（10415元／月×3个月）。对于鉴定期间生活津贴，李子龙于2013年11月20日至2014年1月30日期间进行劳动能力鉴定，参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十二条之规定，普航公司应支付李子龙鉴定期间的生活津贴为16768元（10415元／月×2.3个月×70%）。
依据《工伤保险条例》第六十二条、第三十七条规定，参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十六条规定，普航公司应当支付李子龙一次性伤残补助金72905元（10415元／月×7个月）。同时，普航公司应当按照重庆市上年度的社平工资支付李子龙一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，具体为：一次性工伤医疗补助金8504元（4252元／月×2个月）、一次性伤残就业补助金25512元（4252元／月×6个月）。
对于李子龙垫付的鉴定费及检查费499元，应由普航公司公司支付，该院予以支持。
一审法院判决：一、普航公司于判决生效之日起十日内向李子龙支付工伤保险待遇155433元（含鉴定及检查费499元、停工留薪期工资31245元、一次性伤残补助金72905元、一次性伤残就业补助金25512元、一次性工伤医疗补助金8504元、鉴定期间生活津贴16768元）；二、驳回普航公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由普航公司负担。
普航公司不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判普航公司无需支付李子龙各项工伤保险待遇155433元。主要事实和理由：1.一审判决程序错误。社保局以公告方式向普航公司送达相关文书导致普航公司事后才知晓工伤认定进行申诉维权，李子龙伤情存在造假可能普航公司已说明理由，一审法院应当中止审理，等待申诉结果。2.即使普航公司应当承担工伤责任，一审认定的李子龙工资标准严重错误，对此普航公司申请的证人等相关证据足以证实。因李子龙从事劳务分包，普航公司无从掌握其平均工资标准，应当参照职工社平工资的普遍实践确定。3.一审法院对停工留薪期、鉴定期间的生活津贴认定错误。李子龙受伤后十多天就继续工作了，不应享受该两项待遇。
李子龙辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审查明：普航公司一审中申请了证人祝某、方某出庭作证。
祝某证实：证人于2012年8月进入普航公司管理预算，李子龙是证人的姐夫，在证人入职2个月后经证人岳父介绍到普航公司工地做工；李子龙与另外三人是合伙做工程，做工期间向公司借支生活费，做完后四人一起分钱，普航公司根据证人计算的方量发钱，证人将钱领出给李子龙及另外三人；李子龙出事那天打电话给证人，证人就过去与120车一起到医院，医生拍了片后说没什么问题几人就离开了。普航公司举示了有祝某签名的工程款领款申请单及工程结算单。
证人方某证实：证人是李子龙的师傅在普航公司做工，与普航公司是承包关系，李子龙是包工按26元／平方计算，领了工资后几人分，按照做工的时间平均算下来每天两、三百左右，如果没有做工就没有钱；那天下班时证人与李子龙等几人发生交通事故，出警后证人女婿祝某带李子龙去两路口医院检查没多大问题，之后由交通事故对方带去吃饭。
李子龙举示的普航公司2012年9-12月工资单载明，普航公司每月均只有李子龙、方某等三人的工资，三人均为模板工，均为500元／天，该工资单无制单日期、制作人及审核人，加盖了普航公司财务章。
普航公司举示了李子龙于2012年12月11日书写的《申请》复印件及被撕毁的原件，主要内容为“李子龙于2012年12月8日晚上7点左右休息时间非上下班途中被长安车撞倒，造成身体受伤，现因找长安车司机索赔需开具一个工资证明，特向公司申请，本人及家属不会以任何理由向贵公司索取费用，无论以后发生任何事情，与本次受伤的任何连带责任均与贵公司无关。”
2013年1月-3月，李子龙到江北区人民医院门诊就医，处方记载为肋骨骨折。2013年6月23日，普航公司因祝东红到北部新区建工三建劳务办公室复印其配偶李子龙的申请书时将原件撕毁报警，重庆市公安局北部新区分局人和派出所接警登记。
二审查明的其他事实与一审查明的相同。
本院认为，关于普航公司应否对李子龙承担工伤待遇赔偿责任。虽然普航公司对李子龙的工伤认定不服，但该工伤认定已经生效判决确认，普航公司申请再审也被驳回，该生效的工伤认定书对普航公司有拘束力，普航公司关于一审法院应当中止审理的上诉理由不能成立。李子龙经劳动能力鉴定被评定为伤残拾级，该鉴定已经发生法律效力，普航公司应当据此承担相应责任，普航公司未为李子龙参加工伤保险，应当自行承担各项待遇支付责任。
关于李子龙的工资标准。李子龙在普航公司承包的工地从事模板工作，普航公司认为李子龙是按劳务施工的模板方量计酬，该主张经证人祝某、方某证实，二证人与李子龙系亲属关系，同在一个工地上班，了解案件事实，证人所陈述的工程事实与普航公司举示的工程款领款单等工程资料相互印证，符合建筑劳务市场模板工按方量计酬的行业实际，本院予以采信。李子龙主张其工资为500元／天，举示的证据仅有工资单，无实际领款、工友证明等其他证据印证，不足以代表其全年收入水平，普航公司主张该工资单系为李子龙特殊目的出具，结合该工资单的内容与形式、证人证言、本案背景、普航公司举示的《申请》复印件及被撕毁的原件、公安机关接警记录等系列证据，本院不予认可李子龙的工资主张。一审法院仅以工资单认定李子龙月工资上万元，远远超出社会平均工资及建筑劳务市场一般收入水平，亦未充分考虑普航公司举示的反驳证据，应予纠正。
《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。”结合建筑行业的参保情况，本院以李子龙受伤前12个月重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资认定其本人月工资为（3783元／月×11个月＋3337元／月×1个月）／12个月=3746元，普航公司认为应以2011年度社平工资计算，本院不予采纳。
关于李子龙的各项待遇计算。
李子龙经门诊诊断为肋骨骨折，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S22.3条及《工伤保险条例》第三十三条规定，李子龙停工留薪期工资为3746元／月×3个月=11238元。李子龙于2013年11月20日至2014年1月30日期间进行劳动能力鉴定，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定，其鉴定期间的生活津贴为3746元／月×2.3个月×70%=6031元。普航公司认为李子龙受伤后仅休息了10多天即继续上班，未举示相应证据，其关于李子龙不应享受停工留薪期待遇及鉴定期间生活津贴的上诉意见本院不予支持。
根据《工伤保险条例》第三十七条规定，普航公司应支付李子龙一次性伤残补助金3746元／月×7个月=26222元。
李子龙于2014年3月申请仲裁要求解除劳动关系，基于形成权的权利性质，该解除意思表示经仲裁委送达相应文书至普航公司即发生法律效力，双方关系即行解除，李子龙认为双方关系经法院判决生效才解除的理由不能成立。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，李子龙应获得一次性工伤医疗补助金4252元／月×2个月=”8504元、一次性伤残就业补助金4252元／月×6个月=25”512元。
李子龙垫付鉴定费及检查费499元，普航公司应予支付。
普航公司应支付李子龙的各项工伤待遇共计78006元。
综上，一审判决程序合法，适用法律正确，但对李子龙的工资标准认定不当，普航公司的上诉理由部分成立，本院予以相应改判。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市渝北区人民法院（2015）渝北法民初字第03396号判决；
二、重庆市普航建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内向李子龙支付各项工伤保险待遇共计78006元；
三、驳回李子龙的其他诉讼请求；
四、驳回重庆市普航建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由重庆市普航建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
审 判 员 邓 山
代理审判员 朱华惠
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 张 魏