湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0621民初1872号原告：湖南亚泰陶瓷有限公司，住所地岳阳县新墙镇大桂村4组。法定代表人：王成兰，该公司董事长。委托诉讼代理人：邹饶峰，男，1985年5月13日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。系原告职工。被告：刘生保，男，1957年7月9日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。委托诉讼代理人：李智峰，男，1969年9月12日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。与被告系亲属关系。原告湖南亚泰陶瓷有限公司与被告刘生保劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告湖南亚泰陶瓷有限公司的委托诉讼代理人邹饶峰，被告刘生保及其委托诉讼代理人李智峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖南亚泰陶瓷有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令按平均工资1773元的标准向被告支付一次性就业补助金；2.以2个月计算停工留薪期工资；3.按60元/天支付被告住院期间护理费；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告之间的劳动争议纠纷，经岳阳县劳动仲裁委员会裁决后，原告不服该仲裁裁决。认为1、被告受伤前12个月的平均工资为1773元，应以此标准向被告支付一次性伤残就业补助金。被告受伤时已满58周岁，根据《湖南省实施办法》第二十七条的规定，被告的一次性伤残就业补助金总额应当核减60%。2、被告的停工留薪期以2个月计算。仲裁裁决被告6个月的停工留薪期无事实依据和法律依据。3、护理人员的工资应当参照湖南省当年度的农、林、牧、渔业的标准60元/天计算。被告垫付的950元的门诊费用与鉴定费用需由原告支付。被告对原告主张的下列事实:双方之间存在劳动关系，被告工伤事故发生的经过，住院治疗15天，工伤认定，工伤伤残等级为10级，但认为被告的工伤保险待遇应按工伤缴费基数2057.8元/月计算。被告自受伤之日起至定残之日止的时间为12个月，故被告的停工留薪期应按24693元(2057.8元/月×12月)。护理费应按照湖南省居民服务和其他服务业的标准40520元/年计算，为1665元（40520元/年÷365天/年×15天）。本案经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。双方争议的事实在于原告受伤前12个月的平均工资。原告提交了劳动合同书、承诺书、工资发放明细表，以证明被告受伤时前12个月（2014年1月至2014年12月）的实发平均工资为２３73元/月,但其中包括600元的社会保险，扣除社会保险的部分后，被告的月平均工资为1737元。被告对劳动合同及承诺书的真实性无异议，对合法性有异议，被告受伤前12个月的实发平均工资为2373元，其工资不应扣减社会保险部分。原告提交的劳动合同书与承诺书，均系被告本人签字，承诺书载明，关于养老保险被告自愿选择由本人缴纳，公司将其应承担的部分按月支付给被告。原、被告劳动合同的约定，原告为乙方缴纳基本养老保险，数额为工资的20%，被告应缴纳个人养老保险金，数额为工资的8%，可见，被告的实发工资中包含养老保险部分。被告认可实发工资为2373元/月，此与原告提交的工资发放明细表的数额相吻合，故对原告提交的工资发放明细表，本院予以采信。被告的月平均工资扣除600元的保险费用后为1737元，低于2014年度岳阳市全部在岗职工月平均工资3438元的60%即2062.8元，被告主张依工伤保险缴费基数计算一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资，此系被告对自身权利的自由处分，本院予以许可。经核算，被告工伤保险缴费基数为2057.5元/月。本院认为，原、被告已签订劳动合同，双方之间的劳动关系明确，被告系原告员工，其在工作过程中受到伤害，经鉴定构成工伤10级伤残，依法享有工伤保险待遇。原告应积极协助被告到岳阳县工伤保险服务机构办理工伤待遇。原、被告在仲裁过程中，已解除双方之间的劳动关系。被告受伤时已年满57周岁，距离退休年龄不足3年，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项以及《湖南省实施办法》第二十六条、第二十七条的规定，原告应按2057.5元/月的标准向被告支付一次性伤残就业补助金7407元（2057.5元/月×6月×60%）。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工受伤享有停工留薪的权利，停工留薪期间原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。被告因工伤住院治疗15天，结合被告的伤残程度，本院酌情认定被告的停工留薪期为3个月。被告的停工留薪期工资为6172.5元(2057.5元/月×3月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告住院治疗期间由其妻子进行护理，护理期间为15天，仲裁裁决参照2014年度居民服务业和其他服务员98元/天的标准计算护理费，并无不妥，被告住院期间的护理费为1470元（98元/天×15天）。对原告要求参照湖南省农、林、牧、渔业标准60元/天计算被告护理费的主张，本院不予采纳。被告主张的门诊费用和鉴定费用，应当由工伤保险基金支付，对此本院不予处理。综上，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，《湖南省实施办法》第九条第（二）、（十）项，第二十六条、第二十七条的规定，判决如下：由原告湖南亚泰陶瓷有限公司支付被告刘生保一次性伤残就业补助金7407元、停工留薪期工资6172.5元、住院期间护理费1470元，以上共计15049.5元。上述应支付款项限义务人在本判决发生法律效力后五日内汇入到本院指定账户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，账号80×××72）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半征收5元，由原告湖南亚泰陶瓷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  刘碧兰二〇一六年十二月一十三日书记员  胡建林附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。《湖南省实施办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金;(七)一级至四级工伤人员伤残津贴;(八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金;(九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;(十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用;(十一)工伤预防宣传和培训费用。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上(含5年)的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金;不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。