江西省宜春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣09民终91号
上诉人（原审被告）：涂小龙，男。
委托代理人：朱刚，江西华罡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：闵振弟，男。
上诉人涂小龙为与被上诉人闵振弟合伙协议纠纷一案，不服江西省奉新县人民法院（2015）奉城民二初字第32号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员吴刚担任审判长，与审判员黄若凡、代理审判员黄泰文参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：2004年之前，涂小龙以经营碧云山泉水厂需要资金周转为由，向闵振弟借款共计23万元，并向闵振弟支付了借款利息。2015年3月10日，双方签订《碧云山泉水厂厂房、土地、所有权转让合同》，就合伙经营碧云山泉水厂事宜达成一致协议，合同约定：“甲方（涂小龙）有碧云山泉水厂，坐落在奉新县罗市镇田背村水头组境内，厂房一栋面积496平方米，空地以围墙内为准面积1238平方米（其中土地所交钱开票998平方米，未交钱240平方米），男女厕所各一间面积30平方米，厂内有水处理设备一套，小货车二辆（赣A130**、赣A606**），电动三轮车一辆，经营许可证、营业执照及全部固定资（具体见清单）估价120万元，同意将所有权以60万元的价格转让一半给乙方（闵振弟），水厂由甲、乙双方共同管理经营，为此签订合同如下：1、付款方式：乙方先付购水厂、土地一半所有权的现金45万元，剩下15万元自合同签订之日起一年内付清，付款后甲方必须清点厂内所有财产并列清单交一份给乙方存档；2、水厂在合同签订之前余留的厂房、土地、所有纠纷及经济账务由甲方负责处理及收付，乙方不负担任何经济及处理责任，合同签订后出现的新的问题由甲、乙双方共同处理；3、厂内所有的资产都是甲、乙双方共同财产，未经商议任何一方不得私自拿去、转借、处理；4、办理土地使用证及房产证时，甲方必须要提供办证所有的全部资料；5、厂房目前只供办水厂使用，未经商议任何一方不得把厂房改作他用，如单方违约把厂房改作他用造成的损失由违约方负责全部赔偿责任。”，合同签订当日，闵振弟向涂小龙转账支付22万元，原出借给涂小龙的23万元折抵入股款，闵振弟另行向涂小龙出具了一张15万元的欠条，涂小龙因此向闵振弟出具了一张金额为人民币60万元的收条。次日，双方经盘库后对碧云山泉水厂固定资产进行了登记，登记表载明的资产为：1、厂房一栋面积450平方米；2、空地以围墙围住为准；3、水处理设备一套（其中包括原水桶一只、成水桶3只）；4、自动灌装机一套；5、平板拖水车三辆；6、小货车两辆（赣A606**、赣AT30**）;7、电动三轮车一辆；8、打气泵二台（其中7.5一台、2.2一台）；9、化验设备一套；10、洗桶机一台；11、潜水泵一台；12、大功率电风扇四台；13、男女厕所各一间。此后，双方便开始共同经营管理水厂，闵振弟负责管理财务，涂小龙负责管理内外全面事务。2015年4月1日，涂小龙将水厂登记为奉新百丈岭水厂，企业性质为个人独资企业，投资人为涂小龙，住所为奉新县罗市镇田背村水头组。双方确认经营、分红方式为：若有现金交易的收到钱后会扣除开支后立刻平均分配利润；如果是定点销售的，会有收款收据，一般与销售点于月初或月中结算，扣除开支再平均分配利润，如需要继续投入资金，双方会再平摊，双方在分配利润时会先将开支在双方结算时扣除，开支主要包括工人、管理人员及司机的工资，卸货工人的搬运费及餐费，大桶机商标、塑料、添置设备、汽车费用、税收、电费等费用。在经营过程中，双方因管理之事产生分歧，闵振弟遂于2015年5月提出退伙，未获涂小龙同意。2015年5月22日，闵振弟未再参与管理，并于同年5月28日将账目移交给涂小龙，此后水厂由涂小龙经营管理。双方在庭审中一致确认2015年5月28日之前的账目双方已结算清楚，利润也已平均分配。涂小龙在庭审中提出印商标尚欠2万元属水厂债务，闵振弟表示不清楚。
原审法院认为：闵振弟入伙涂小龙经营的碧云山泉水厂取得该水厂的50%的合伙份额并签订书面协议，双方的合伙关系已有效成立。在经营水厂的过程中，双方合伙经营的水厂登记为奉新百丈岭水厂，企业性质为个人独资企业，投资人为涂小龙，闵振弟的地位应为隐名合伙人，涂小龙以其个人财产承担无限责任，对内双方对经营期间的债务共同负担，利润共同分享。闵振弟自2015年3月10日开始参与水厂的管理至2015年5月28日向涂小龙交付账目，此期间应为双方合伙期间，双方在该时间段内经营水厂赢利并分配利润，且涂小龙在闵振弟尚未入伙前，便一直经营水厂，涂小龙仅将固定资产作价一半，由闵振弟投入资金入伙，合伙期间固定资产未有增减，闵振弟提出退伙并要求返还入伙款，对涂小龙继续经营水厂没有实质性的影响，双方对退伙订立的书面协议中亦无约定，应予准许闵振弟退伙。退伙后，入伙前投入的入伙款45万元应予以退还，闵振弟出具的15万元欠条应由涂小龙返还或予以作废。双方合伙期间水厂处于盈利状态，涂小龙主张合伙期间有债务2万元，未提交证据予以证实，故不予采信。合伙期间若有债务尚未清偿，退伙后的合伙人对合伙期间产生的债务仍应承担连带责任，垫付了合伙债务的合伙人可就超过自己应当承担数额的部分向其他合伙人追偿。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52、54条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、准许闵振弟退出与涂小龙的合伙；二、涂小龙应予判决生效之日起六十日内退还闵振弟合伙入伙款四十五万元，闵振弟向涂小龙出具的十五万元的欠条应由涂小龙返还或予以作废。案件受理费9800元，由闵振弟、涂小龙各负担4900元。
上诉人涂小龙不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：原审判决忽视了双方订立合同的真实目的，导致判决结果违背了诚实信用原则，且原审认定的事实与客观实际不符。请求二审法院撤销原判，改判不准许闵振弟退伙或改判闵振弟退伙，由闵振弟赔偿损失28.8万元，或由闵振弟提供60万元资金无偿使用两年，并由闵振弟负担商标印刷费1万元。一、二审案件受理费由闵振弟负担。
被上诉人闵振弟答辩称：原审判决认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人涂小龙提供如下新证据：
第一组证据：闵振弟收取货款的单据，用以证明闵振弟私自收取货款25581元占为己有的事实。
闵振弟对上述证据质证，认为其收取25581货款属实，但并非私自占为己有，而是冲抵其在合伙期间购置固定资产等的垫资款。
第二组证据：聘请蔡旭管理水厂及欠付蔡旭工资的证据，用以证明合伙期间尚欠蔡旭工资4000元的事实。
闵振弟对上述证据质证，认为其已退伙，与其无关联。
第三组证据：合伙期间印制商标的收据，用以证明合伙期间尚有20749元债务未计算的事实。
闵振弟对上述证据质证，认为与其无关联。
第四组证据：合伙新增固定资产表，用以证明涂小龙在合伙期间新增投资约2万元的事实。
闵振弟对上述证据质证，对该证据真实性无异议，但认为其也支付了一半的款项。
本院对上述证据综合认证如下：
1、闵振弟对第一组证据无异议，认可2015年5月22日
后收取了货款25581元，但认为该款是用于冲抵其在合伙期间购置固定资产垫资款。本院认为，闵振弟对该证据真实性无异议，故本院确认该证据具有证据效力，并作为认定本案事实的依据；
2、闵振弟对第二组证据质证认为与其无关联，由于该组
证据证明的是蔡旭2015年5月22日以后管理涉案水厂的事实，即闵振弟退出合伙以后的事实，明显与本案无关联，故本院不予确认该证据在本案中具有证据效力，不作为认定本案事实的依据；
3、闵振弟对第三组证据质证认为与其无关联，本院认为，由于该款是合伙期间的支出，与本案明显有关联性，故确认该证据具有证据效力；
4、闵振弟对第四组证据无异议，但认为其支付了一半费
用。本院认为，虽然双方均对新建围墙等事实无异议，但无新增资产项目和无具体金额，各项具体支出是由谁支付的，双方均未提供证据佐证，且在一审庭审中，双方均认可支出部分在结算时已扣除，故本院不予确认该证据具有证据效力，不作为认定本案事实的依据。
二审中，被上诉人闵振弟提供合伙期间支出清单一份，用以证明其支出27429.85元的事实。
上诉人涂小龙对上述证据质证，认为无其签字，不予认可。
本院认为，该清单中的支出发生于闵振弟主动退出合伙前，由于双方在一审庭审中均认可支出在双方结算时已扣除。故本院不予确认该证据在本案中具有证据效力。
综上认证，本院认定本案事实如下：
本院除确认一审认定的事实外，另查明：1、闵振弟2015年5月28日主动提出退出合伙后，收取涂小龙经营水厂发生的货款25581元；2、闵振弟与涂小龙合伙期间尚有印制商标等共同债务20749元，该款涂小龙2015年8月12日已偿还。
本院认为：一、本案从双方确认的经营管理、利润分配等方式看，双方签订的合同，名为厂房、土地、所有权转让合同，实际为合伙协议，原审法院对本案定性为合伙纠纷正确。由于双方协议中无退伙的相关约定，现双方矛盾激烈，已丧失合伙的信用基础，原审法院判决准许闵振弟退伙，符合法律规定，并无不当。因此，涂小龙关于要求改判不准闵振弟退伙的上诉理由不充分，本院不予采纳；二、本院二审查明闵振弟与涂小龙合伙期间尚有20749元印制商标等款未付，该款属共同债务，闵振弟退出合伙后，涂小龙个人已偿付，根据双方的约定，闵振弟应承担该款的一半即10374.5元；三、闵振弟2015年5月22日退出合伙，再未参与经营管理，其在此后收取涂小龙个人生产经营的货款25581元，应当返还给涂小龙。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持江西省奉新县人民法院（2015）奉城民二初字第32号民事判决第一项；
二、撤销江西省奉新县人民法院（2015）奉城民二初字第32号民事判决第二项；
三、由上诉人涂小龙于本判决生效之日起六十日内偿付被上诉人闵振弟414044.5元。被上诉人闵振弟出具给上诉人涂小龙金额为150000元的欠条作废或由上诉人涂小龙返还给被上诉人闵振弟。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9800元，二审案件受理费9800元，共计19600元，由上诉人涂小龙、被上诉人闵振弟各负担9800元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 刚
审 判 员 黄若凡
代理审判员 黄泰文
二〇一六年三月二十一日
代书 记员 罗武平