上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民四（民）初字第2240号
原告马大风，女，1966年9月10日出生，汉族，户籍所在地江苏省。
委托代理人沙兆华，男，1982年3月12日出生，汉族，户籍所在地上海市。
被告上海鸿鸿压铸有限公司，住所地上海市青浦区金泽镇金溪路119号。
法定代表人陈龙秀，总经理。
委托代理人丁佳，上海唐毅律师事务所律师。
原告马大风诉被告上海鸿鸿压铸有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年10月9日立案受理后，依法由代理审判员王冰如独任审判，本案于2015年12月1日公开开庭进行了审理，原告马大风的委托代理人沙兆华、被告上海鸿鸿压铸有限公司的委托代理人丁佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马大风诉称，原告于2004年4月至被告处工作，担任操作工工种，双方约定原告实行标准工时制，工资实行计件制。2007年12月30日起原告与被告共签订了五份书面劳动合同，其间2011年12月29日至2012年3月31日之间未订立书面劳动合同。原告认为，自2011年12月29日起被告应与原告签订无固定期限劳动合同，但被告在2011年12月29日至2012年3月31日之间未与原告签订劳动合同，2012年4月1日起与原告签订固定期限劳动合同，有违法律规定。2013年11月至2014年11月，原告工资记录显示工资发放总数为人民币43，829.16元（币种下同），即税后平均发放3，652.43元，考虑社保及个人所得税缴纳情况，原告认为其平均工资为4，200元／月。被告应当支付原告2003年4月至2014年12月期间12个月的经济补偿48，163.91元。原告现对仲裁裁决不服，特提起诉讼，请求判令被告支付原告：1、经济补偿金48，163.91元；2、2012年2月4日至2012年6月24日休息日加班工资差额15，000元；3、2011年9月至2012年2月3日休息日加班工资10，000元；4、2012年1月29日至2012年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额10，309元；5、2011年12月29日起未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额96，000元；6、2012年2月4日至2012年6月24日期间制度工作日加班工资5，000元、法定节假日加班工资5，000元；7、2011年9月1日至2012年2月3日期间制度工作日加班工资5，000元、法定节假日加班工资5，000元。审理中，原告变更经济补偿金金额为40，930元。
被告上海鸿鸿压铸有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。诉请1，原告是在2005年6月进入被告处工作，离职前12个月的平均工资是3，445.36元，被告并非主观恶意未支付加班工资，不符合支付经济补偿金的条件。诉请2、3、6、7，该期间的加班工资，如有的话也已经足额支付。诉请4、已经超过了仲裁时效。诉请5、原告从未提出签订无固定期限劳动合同，双方协商一致分别签订了期间为2012年4月1日至2014年3月31日、2014年4月1日至2015年3月31日的劳动合同，视为双方达成一致，故该项诉请不同意支付。
经开庭审理查明，原告系外省市来沪从业人员，于2005年6月15日进入被告处，担任操作工。原、被告双方分别签订有期限为2009年12月29日至2010年12月28日、2010年12月29日至2011年12月28日、2012年4月1日至2014年3月31日、2014年4月1日至2015年3月31日的劳动合同。原告为计件工资，被告通过银行转账方式发放原告工资，并给原告工资条。2014年12月26日，原告、马某某、李某某等人向被告发送通知函，表明因被告未及时足额支付劳动报酬，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的相关规定与被告解除劳动合同，被告应支付原告等人相应经济补偿金、未支付的劳动报酬等。
原告曾于2014年6月25日申请仲裁，要求被告支付2012年6月25日至2014年6月24日期间制度工作日加班工资10，000元、休息日加班工资20，000元。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会作出青劳人仲（2014）办字第1431号裁决，裁决被告支付原告2012年6月25日至2014年6月24日期间制度工作日延时加班工资和休息日加班工资合计11，286.50元。原、被告对该裁决均不服，原告向本院起诉，被告向上海市第二中级人民法院申请撤销裁决。上海市第二中级人民法院以原告已向本院起诉为由裁定驳回被告的申请，故本院依法合并审理。该案中，被告对原告主张的加班事实、加班工资未支付等事项均存有异议，并抗辩已足额支付原告工资。本院经审理后认定：被告已足额支付原告计件工资，未支付原告2012年6月25日至2014年5月8日期间制度工作日加班工资50％和休息日加班工资100％部分的差额。2015年5月8日，本院作出（2014）青民四（民）初字第1792号民事判决，判决被告应支付原告2012年6月25日至2014年5月8日期间制度工作日延时加班工资差额4，851.61元、休息日加班工资差额16，224.40元。被告对该判决不服，向上海市第二中级人民法院提起上诉。2015年8月24日，上海市第二中级人民法院作出驳回上诉、维持原判的终审判决。
另查明，原告于2015年7月8日向上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1、解除劳动合同经济补偿48，163.91元；2、2012年2月4日至2012年6月24日期间休息日加班工资差额15，000元；3、2011年9月至2012年2月3日期间休息日加班工资差额10，000元；4、2012年1月29日至2012年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额10，309元；5、2011年12月29日至2015年1月1日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额96，000元。2015年7月27日仲裁庭审中，原告另补充请求，要求被告支付：1、2012年2月4日至2012年6月24日期间制度工作日加班工资5，000元、法定节假日加班工资5，000元；2、2011年9月1日至2012年2月3日制度工作日加班工资5，000元、法定节假日加班工资5，000元。仲裁委员会经审理后认为，被告已支付了原告工资及加班工资，即使存在一定差额，也系因双方对加班工资及计算方法等存在争议所致，不属被告恶意拖欠原告劳动报酬的情形。2015年9月25日，该仲裁委员会作出对原告的请求均不予支持的裁决。
以上查明的事实，由原、被告的陈述；（2014）青民四（民）初字第1792号民事判决书、（2015）沪二中民三（民）终字第852号民事判决书、青劳人仲（2015）办字第1396号裁决书、通知函等予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
审理中，原告主张：一、关于经济补偿金。根据劳动合同法第38条、第46条第一项的规定只要用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者就可以解除劳动合同，并可要求经济补偿金，显然劳动合同法并未区分恶意拖欠劳动报酬与善意拖欠劳动报酬，也未区分用人单位拖欠劳动报酬的原因，只要用人单位客观上未及时足额支付劳动报酬的条件成就，就发生劳动者有权解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金的法律后果。且用人单位明知法律规定加班应给予加班工资，但实际未给付，这就是一种恶意。被告未及时足额支付原告2012年6月25日至2014年5月8日期间加班工资的事实已经得到相应生效民事判决的确认。被告提供的原告工资单的总金额无异议，但原告认为经济补偿金计算基数应加上补发的加班工资。综上，被告应向原告支付经济补偿金。原告在被告处的工作年限为9年6个月，原告解除劳动合同前12个月平均工资4，093元，故按10个月计算，被告应支付经济补偿金40，930元。二、2012年2月4日至2012年6月24日期间加班工资。原告存在加班的事实已经由生效民事判决所确认，只是因未经仲裁前置而未予处理。根据谁主张谁举证的规则，被告如认为已足额支付了相应加班工资，则应该提交上述期间原告工资清单以予证明。三、关于2011年12月29日至2015年1月1日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额。根据法律规定，符合订立无固定期限劳动合同的，只有劳动者主动提出订立固定期限劳动合同，用人单位才可以订立固定期限劳动合同，否则用人单位应与劳动者签订无固定期限劳动合同。另，原告还提供了银行交易记录证明工资领取情况。
被告对有原告姓名的银行交易记录的真实性无异议，对没有原告姓名的银行交易记录不予认可。被告还认为，上述银行交易记录只显示总金额，不能证明被告没有支付过加班工资。
审理中，被告称：一、原告主张的经济补偿不符合法律规定，生效判决支持原告的金额被告也已及时足额支付了。根据相关《适用%26lt；劳动合同法%26gt；若干问题的意见》第九条的规定，明确用人单位要有主观恶意才是支付劳动合同法第三十八条规定的经济补偿金的情况。二、《劳动保障监察条例》规定用人单位负有保管两年支付工资的义务，原告主张的是两年前的加班工资，所以加班事实、加班工资的领取情况均需原告举证，原告未举证主张期间被告未支付加班工资，故被告无需支付，并已足额支付。三、原、被告双方协商一致先后签订了四份固定期限劳动合同，视为原告放弃签订无固定期限劳动合同。
根据庭审确认的事实，本院认为，根据规定，用人单位在对劳动者实施管理过程中，负有保管劳动者2年支付工资及工作情况的责任。本案中，原告于2014年12月26日离开被告公司，现原告主张2011年9月至2012年2月3日休息日加班工资、2011年9月1日至2012年2月3日期间制度工作日加班工资及法定节假日加班工资、2012年2月4日至2012年6月24日期间休息日加班工资差额、2012年2月4日至2012年6月24日期间制度工作日加班工资及法定节假日加班工资，原告应对上述期间存在加班事实以及被告未足额支付加班工资承担举证责任。即使根据已生效判决认定原告存在加班事实，原告亦应就此期间被告不曾足额支付过加班工资进行举证。虽然原告提供了银行交易记录证明工资领取情况，但该银行交易记录无法区分原告领取工资的明细或构成，故被告认为该银行交易记录不能证明被告没有支付原告加班工资的抗辩意见，本院予以采纳。据此，原告要求被告支付上述期间工资、加班工资、法定节假日加班工资等的请求，缺乏依据，本院难以支持。
根据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告主张的2012年1月29日至2012年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额系于2015年7月8日提出申请，故被告抗辩原告该项请求已超过仲裁时效的意见，于法有据，原告要求被告支付2012年1月29日至2012年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额的诉请，本院不予支持。
关于2011年12月29日起未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额。本案中，原、被告双方分别签订有期限为2009年12月29日至2010年12月28日、2010年12月29日至2011年12月28日、2012年4月1日至2014年3月31日、2014年4月1日至2015年3月31日的劳动合同。本院认为，原告作为完全民事行为能力人，在无相反证据予以反驳的情况下，上述劳动合同应视为原、被告双方协商一致达成合意的结果，该些劳动合同的签订应系原告真实意思的表示，故原告要求被告支付2011年12月29日起未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的请求，缺乏依据，本院不予支持。
关于经济补偿金。本案原、被告双方关于加班工资存有争议，且自2014年6月25日原告申请仲裁起至2015年8月24日上海市第二中级人民法院作出终审判决止，原、被告双方对加班事实、加班时间、工资标准、加班工资计算方式等均存有争议。本院认为，虽然原告以被告未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同，但被告已足额支付原告计件工资，且因原、被告双方对加班工资自始有争议，故即使被告未足额支付原告加班工资，也难以认定系因被告主观恶意致使拖欠原告劳动报酬的情形。因此，原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求，缺乏依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下：
驳回原告马大风的全部诉讼请求。
本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告马大风负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 王冰如
二〇一六年一月六日
书 记 员 钱 维
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第二条第一款中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。