厦门市翔安区人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）翔民初字第56号
原告方国武，男，1977年7月27日出生，汉族。
委托代理人沈树有，福建平齐律师事务所律师。
被告张根泉，男，1984年10月9日出生，汉族。
委托代理人陈海林，福建知圆律师事务所律师。
原告方国武与被告张根泉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院依法进行了审理，现已审理终结。
原告方国武诉称，2014年9月13日，其受被告张根泉雇佣进入张根泉开办的未经工商注册登记的翔师傅茶具加工厂工作，约定月工资为人民币（币种，下同）6000元。2014年9月15日，其在为被告操作电锯锯木板时不慎被锯伤左拇指，后被张根泉送往厦门翔安平安医院住院治疗11天，入院诊断为左拇指末节完全离断，出院诊断为左拇指末节残端修复术后。2014年11月19日，经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定，其伤情构成工伤柒级伤残，经认定需要安装左拇指带掌。后其与被告就伤残赔偿金数额和安装假肢费用问题，多次协商未果，2014年10月30日，厦门市翔安区工商行政管理局执法人员到被告经营的翔师傅茶具加工店（无营业执照）处现场执法检查，“发现该场所正在经营茶具加工，场所内未见营业执照，当事人张火棍在看管现场，执法人员责令其及时办理营业执照，同时责令其停止相关经营活动并发出责令整改通知书“厦翔工商责（2014）102301号”。综合上述事实，依据《工伤保险条例》第六十六条第一款、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条第一款的规定，被告在未办理营业执照的情况下雇佣其从事生产经营活动系非法用工行为，根据《工伤保险条例》第三十条、六十六条第一款、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条第二款、第四条、第五条的规定，被告应赔偿其各项经济损失如下：1、医疗费12498.12元；2、伙食补助费11天×20元／天＝220元；3、护理费11天×70元／天＝770元；4、生活费6000元／月×2个月=12000元；5、交通费110元；6、一次性赔偿金55864元／年×4倍=223456元；7、劳动能力鉴定费320元；8、根据厦门市劳动和社会保障局关于印发《厦门市工伤保险辅助器具配置管理暂行办法》的通知（厦劳社（2007）51号）和《厦门市劳动和社会保障局关于确定美观手指带掌配置范围及费用限额标准的通知》（厦劳社（2008）286号），左拇指带掌辅助器具配置费2500元／个，使用年限为3年，保修期为2年，（76.89-37.33）年÷3=13次，维修次数为13次，每次维修费为安装费用的10%，为此，其左拇指带掌辅助器具总费用为2500元／次×13次（安装费）＋2500元×13×10%（维修保养费）=35750元。上述经济损失合计为285124.12元。其认为，被告开办的茶具加工厂是拥有一定固定资产，雇佣工人从事生产经营活动的营利性组织，应当向工商部门办理营业执照，但被告未依法登记取得营业执照而雇请工人工作，其行为已经构成非法用工，被告应依法承担赔偿责任，故请求法院判令：1、张根泉赔偿其在劳动能力鉴定之前的医疗费、生活费、护理费、住院期间的伙食补助费及所需的交通费等费用共计25598.12元；2、张根泉赔偿其非法用工一次性赔偿金223456元；3、张根泉赔偿其左拇指带掌辅助器具安装费35750元；4、张根泉赔偿其劳动能力鉴定费320元；5、张根泉向其支付拖欠的工资600元。
被告张根泉辩称，一、原告起诉的诉讼主体错误，请求法院驳回原告的诉讼请求。在翔安区马巷镇桐梓村茶盘加工店系张火棍开办的，原告与其均受雇于张火棍，其仅是帮忙张火棍处理茶盘加工店的相关事务。上述事实有原告与张火棍签订的《协议书》得到原告的确认，故其没有雇佣原告，原告要求其承担雇主赔偿责任，缺乏事实和法律依据，属于诉讼主体错误，请求法院予以驳回；二、原告与张火棍并不存在劳动关系，也不存在非法用工关系，双方仅是普通的雇佣与被雇佣关系。张火棍开具的是茶盘加工小作坊，平时仅由个人操作，有时由家人帮忙，若业务量大时，会临时雇佣一、二个人帮忙，原告系张火棍临时雇佣的，双方没有形成固定的用工关系，不属于工伤保险条例所规定的劳动关系，仅是临时雇佣关系。厦门市人力资源与社会保障局在2014年10月30日出具的《工伤认定申请不予受理通知书》也确认了原告与张火棍开具的茶盘加工店未存在劳动关系，且原告带张火棍到翔安劳动局办理撤回手续。三、原告与张火棍已达成调解协议书，张火棍除已支付原告的医疗费12498.12元及支付住院期间伙食费和派人护理原告外，双方调解张火棍再一次性赔偿原告的各项损失20000元，约定自签订本协议书之日起原告不得就其受伤的赔偿问题另行主张权利，张火棍也不再承担如何赔偿义务。且该协议书约定自签订之日生效，张火棍也已支付原告20000元的赔偿款，故原告的损失已经全部获得赔偿，原告仍要求获得赔偿没有事实和法律依据。四、原告与张火棍已达成调解协议书已明确原告由于从事不属于其雇佣范围的事情而受伤的，非工作原因受伤的，原告受伤不属于《工伤保险条例》第十四条规定的工伤事故，不能按《工伤保险条例》的规定处理，而应按雇佣人身损害关系处理。五、退一步讲，撇开诉讼主体及已达成协议的问题，原告起诉的损失项目也是错误的。本案是提供劳务者受害责任纠纷，本案适用的标准应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定来认定原告的损失，而不是按照《工伤保险条例》的相关规定来认定原告的损失，故原告主张按照《工伤保险条例》的相关规定来认定原告的损失是错误的。具体分析如下：1、原告主张医疗费12498.12元，雇主张火棍已支付；2、原告主张住院伙食补助费、护理费的部分，雇主张火棍已支付；3、原告主张一次性赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费没有事实和法律依据，应予以驳回。原告的伤残等级应按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的相关标准进行评定，而原告按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的标准定残是错误的，应对原告的伤残等级重新鉴定。原告主张残疾辅助器具费没有相关证据证实，应予以驳回。六、原告由于擅自操作不属于其雇佣活动范围的机器而受伤的，对自身受伤存在重大过错，同时，原告受伤后，经医生治疗，断指已经愈合，伤势恢复良好，原告为获得更大的赔偿，因自身的原因感染而拒绝接受再次治疗，对扩大损失部分应当由原告承担全部责任。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明，2014年2月间，张火棍向朱金旋租赁址在厦门市翔安区马巷镇桐梓村五组的房屋开办茶盘加工店。2014年9月13日，张火棍雇佣原告方国武从事油漆工作，同年9月15日，方国武在上班工作期间因操作角磨机导致其左手大拇指断一小段。方国武受伤后被送往厦门市翔安区平安医院住院治疗11天，所产生的医疗费已由张火棍支付。原告出院后，原告与张火棍就赔偿问题达成赔偿协议，协议书确认：一、方国武在上班工作期间因擅自操作（不属于其工作范围的木工机器）角磨机导致其左手大拇指断一小段，后张火棍及时送原告平安医院接受治疗，治疗期间张火棍派专人进行护理，并已支付原告治疗期间的全部费用（包含医疗费）；二、张火棍一次性支付工伤赔偿款（包含医疗费、工伤伤残补助金、一次性医疗和就业补助金、工伤期间的工资、护理费、经济补偿）等费用20000元，以终结双方有关工伤事故赔偿问题及一切法律责任，自签订本协议之日起原告不得就上述赔偿问题另行主张任何权利等。后原告认为其是在厦门翔师傅生物科技有限公司上班期间受伤的，于2014年10月13日，原告向厦门市人力资源与社会保障局提出工伤认定申请，因原告未提交有效劳动关系证明，2014年10月14日，厦门市人力资源与社会保障局向翔安区劳动保障监察大队发出《确认劳动关系执法办案通知》，翔安区劳动保障监察大队于2014年10月21日派员到位于马巷镇桐梓村的现场了解情况，发现现场茶盘加工店，与厦门翔师傅生物科技有限公司并无关系，现场管理人员张火棍表示该加工店未到工商行政管理局办理营业执照。后原告向厦门市翔安区工商行政管理局举报，2014年10月23日，厦门市翔安区工商行政管理局派执法人员到现场检查，发现该场所在经营茶具加工，未见营业执照，当事人张火棍在看管现场，当场责令改正，及时办理营业执照并停止相关经营活动，并对现场拍照。2014年10月30日，厦门市人力资源与社会保障局对原告工伤认定申请作出《工伤认定申请不予受理通知书》。后原告自行委托厦门市劳动能力鉴定委员会对其劳动能力等进行鉴定，2014年11月19日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出编号：2014110409《厦门市劳动能力鉴定书》，评定原告为伤残柒级，需要安装左拇指带掌。原告认为其受雇于被告张根泉，张根泉开办的茶盘加工店未办理营业执照，属非法用工，张根泉应对其工作中受伤承担赔偿责任，遂向本院提起诉讼，请求法院判令如上请求。
上述事实，有原告方国武提供的、工伤认定申请不予受理通知书、厦门市劳动能力鉴定书、病历、住院记录、出院小结，被告张根泉提供的协议书、房屋出租合同，本院向翔安区劳动保障监察大队调取询问张火棍的笔录、本院向厦门市翔安区工商行政管理局调取的现场笔录、责令改正通知书，以及原、被告陈述与答辩在案的庭审笔录等证据予以佐证。以上证据的形式要件合法、内容明确，经公开开庭质证并经本院审查核实，可以采信。
本院认为，址在厦门市翔安区马巷镇桐梓村五组的房屋的茶盘加工店是案外人张火棍个人开办经营的，该事实有原告提供的工伤认定申请不予受理通知书和被告张根泉提供的协议书、房屋出租合同，以及本院向翔安区劳动保障监察大队调取询问张火棍的笔录、本院向厦门市翔安区工商行政管理局调取的现场笔录、责令改正通知书等证据相互予以佐证，故原告主张其受雇于被告张根泉开办的址在厦门市翔安区马巷镇桐梓村五组的房屋的茶盘加工店，缺乏事实根据，因此，原告要求被告对其在盘加工店身体受伤承担赔偿责任，属被告诉讼主体不适格，原告的起诉不符合法律的规定，依法应予以驳回。至于原告提供通话录音、微信记录等证据拟证实被告是茶盘加工店的老板，因被告不予认可，且上述证据亦无法证实被告是茶盘加工店的老板，故本院不予采纳。另原告在庭审后向本院申请追加张火棍作为本案的共同被告，因本案的被告张根泉是是不适格的被告，故原告的申请不符合法律规定，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条（二）项、第一百五十四条第（三）项之规定，裁定如下：
驳回原告方国武的起诉。
本案受理费人民币1778元，退还原告方国武。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 员 郑梓忠
二〇一五年五月十一日
代书记员 陈江林
附本案所适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百一十九条起诉必须符合下列条件：
（二）有明确的被告；
第一百五十四条裁定适用于下列范围：
（三）驳回起诉；