内蒙古自治区霍林郭勒市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内0581民初710号
原告河南鸿盛建筑工程有限公司，统一社会信用代码×××，住所地河南省林州市合涧昌平路8号。
法定代表人辛振青，董事长。
委托代理人王晓强，内蒙古铭真律师事务所律师。
被告马喜明，男，1968年7月5日�生，蒙古族，无职业，现住内蒙古自治区通辽市。
委托代理人白啸鹏，内蒙古恒俊律师事务所律师。
被告张成，男，1974年1月14日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区通辽市。
河南鸿盛建筑工程有限公司（下称河南鸿盛公司）诉马喜明、张成劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月29日受理后，依法适用简易程序，于2018年5月14日公开开庭进行了审理。河南鸿盛公司委托代理人王晓强与马喜明及其委托代理人白啸鹏、张成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南鸿盛公司诉称，2017年3月18日，河南鸿盛公司与张成签订一份《建设施工合同》，合同中明确约定了安全防护措施责任。马喜明系张成雇用的劳务工人，由于张成组织施工防护措施不到位，导致马喜明从施工吊篮坠落受伤。后霍林郭勒市劳动人事争议仲裁委员会（下称霍市劳动仲裁委）裁决河南鸿盛公司给付马喜明工伤待遇183836.32元。该裁决适用法律错误，理由为：一、马喜明不是河南鸿盛公司的员工，二者之间没有劳动关系，不能适用《工伤保险条例》；二、事故发生事实不清，没有查清事故原因导致责任分配不清晰，赔偿依据不足；三、依据人身损害赔偿管理办法，雇员损害雇主赔偿的原则，应由雇主张成承担赔偿责任；四、霍市劳动仲裁委在张成没有出庭的情况下，武断裁决河南鸿盛公司与马喜明具有劳动关系，承担劳动保险责任，是枉法裁定。故诉至法院，请求判令河南鸿盛公司不需支付马喜明一次性伤残补助金85800元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金91442元、护理费6594.32元，合计183836.32元；请求判决马�明的人身损害赔偿由张成承担；并由马喜明、张成承担本案的诉讼费用。
马喜明辩称，马喜明就本案所涉工伤，经霍林郭勒市人力资源和社会保障局作出的霍人社工伤认字（2017）第102号认定工伤决定书认定，用人单位为河南鸿盛公司，并认定马喜明受到的事故伤害符合工伤认定范围，予以认定为工伤，河南鸿盛公司应当承担用工主体责任以及工伤保险责任。霍劳人仲字【2018】2号裁决书认定事实清楚，适用法律正确，其裁决事项应予维持，请求驳回河南鸿盛公司的诉讼请求。
张成辩称，一、张成虽然与河南鸿盛公司签订了《建设工程施工劳务合同》，但该合同依据法律规定应属无效合同，无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同也约定了发包人应对施工现场人员进行安全防护、文明施工教育，但在实际施工过程中，河南鸿盛公司并未按照合同约定对现场工作人员进行任何安全生产教育，故河南鸿盛公司应对此次工伤事故和安全生产事故承担全部责任；二、本案属于劳动争议纠纷案件，劳动争议纠纷已经霍市劳动仲裁委作出生效裁决，河南鸿盛公司对裁决不服，向人民法院提起诉讼，但在诉讼中却依据人身损害赔偿管理办法，认为马喜明是张成的雇员，应适用雇员损害雇主赔偿的原则，请求法院判决张成对马喜明进行赔偿，其诉讼请求在事实上存在错误，在适用法律上也存在错误。根据《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》相关规定，河南鸿盛公司应对马喜明在工作期间、工作场所受到的伤害承担合理的赔偿责任；三、河南鸿盛公司是该项工程的总承包人，应该对现场施工的安全生产负总责，履行安全施工�文明施工的法定义务，但河南鸿盛公司没有对施工人员进行安全生产教育岗前培训，严重违背国家安全生产法的强制性规定，应对安全事故承担责任。综上，张成认为，霍市劳动仲裁委霍劳人仲字【2018】2号仲裁裁决书事实清楚、证据充分、裁决内容合理合法，应予以维持，河南鸿盛公司的诉讼于法无据，应驳回河南鸿盛公司的诉讼请求。
河南鸿盛公司为证明自己的主张向本院提举了2017年3月18日《建设工程施工合同》一份，证明河南鸿盛公司与张成签订的劳务承包合同，河南鸿盛公司与马喜明之间不存在合同关系。马喜明对该证据的真实性无异议，但该合同可以证明河南鸿盛公司是将工程发包给不具备用工主体资格的自然人，应当承担责任，该合同违反相关法律规定，应认定为无效合同。张成对该证据的真实性无异议，对其证�的问题有异议，该合同是无效合同，只能证明张成和马喜明等人为河南鸿盛公司施工，且马喜明在施工生产中受伤，按照法律规定，河南鸿盛公司是用人单位，是接受劳动成果的主体，因此应对马喜明的受伤承担全部责任。
马喜明为证明自己的主张向本院提举了如下证据：一、霍人社工伤认字（2017）第102号认定工伤决定书一份，证明马喜明与河南鸿盛公司存在劳动关系，本次事故是因工受伤，已被认定为工伤；二、劳动能力初次鉴定结论通知书一份，证明本次事故中马喜明被认定为工伤八级；三、霍林郭勒市人民医院诊断证明书一份、住院病历一份，证明马喜明受伤住院62天；四、工人工资表一份、施工记录一份，证明马喜明的工资收入为每日400元；五、霍劳人仲字【2018】2号庭审笔录一份，证明河南鸿盛公司已参加仲裁庭审，�裁程序合法。河南鸿盛公司质证认为，对第一份证据的真实性无异议，但对证明的问题有异议，马喜明是张成雇佣的劳务工人，是雇主和雇员的身份关系，雇员受伤，雇主应承担赔偿责任；对第二份证据的真实性无异议，但是属于马喜明单方申请，故河南鸿盛公司对鉴定结论不予认可；对第三份证据无异议；第四份证据由于不是河南鸿盛公司所发放的工资，也没有河南鸿盛公司的任何签字盖章，对其真实性不知情。施工记录也不是河南鸿盛公司所记载，对其真实性也不知情；对第五份证据的真实性无异议，但从该份记录中也反证了张成没有出庭参与仲裁，符合河南鸿盛公司在事实与理由部分的陈述。张成对马喜明提举的证据均无异议。
河南鸿盛公司提举的证据能够证明河南鸿盛公司与张成之间存在劳务合同关系，且马喜明与张�均对其真实性无异议，本院予以确认并采信。马喜明提举的五份证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信。
经审理查明，2017年3月18日，河南鸿盛公司与张成签订《建设工程施工劳务合同》一份，约定河南鸿盛公司将其承包的霍林郭勒市创源金属有限公司电厂内的内蒙古创源金属有限公司一期电厂酸碱楼、化学水实验楼的砌砖、抹灰工程承包给张成施工。合同签订后，张成雇佣马喜明等约20人进行施工，约定工资为260元/日，但在实际工作中按照计件每日400元的标准计算工资，共作业10.5天，发放工资4059元。2017年5月26日，马喜明在外墙抹灰时因吊篮故障致使马喜明从约10米高度吊篮内掉落。事故发生后，马喜明被送至霍林郭勒市人民医院住院治疗62天。经霍林郭勒市人力资源和社会保障局霍人社工伤认�【2017】第102号认定工伤决定书认定，马喜明被认定为工伤。经通辽市劳动能力鉴定委员会通人社劳鉴17（3）-78号《劳动能力初次鉴定结论通知书》鉴定，马喜明因肋骨、左侧跟骨、肺受伤，根据国家《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残等级》，被鉴定为八级。后因工伤赔偿事宜协商未果，马喜明向霍市劳动仲裁委申请仲裁，请求河南鸿盛公司给付八级伤残赔偿金85800元、一次性工伤医疗补助金及就业补助金91442元（3517元×26个月）、医疗费4000元、护理费6594.32元（106.36元×62天），2018年1月12日，霍市劳动仲裁委作出霍劳人仲字【2018】2号仲裁裁决书，裁定河南鸿盛公司支付马喜明工伤待遇合计183836.32元（包括一次性伤残补助金85800元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金91442元、护理费6594.32元）。
本院认为，河南鸿盛公司与张成签订的《建设工程施工劳务合同》虽是双方当事人的真实意思表示，但张成不具备建筑企业资质，是以个人名义签订的合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：”建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效......（一）：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”之规定，该合同为无效合同。根据《人力资源社会保障部关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见》第七条：”具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应�担的工伤保险责任”之规定，霍林郭勒市人力资源和社会保障局认定河南鸿盛公司为马喜明的用工单位，并认定马喜明为工伤的决定符合法律规定。通辽市劳动能力鉴定委员会认定马喜明为工伤八级，根据《《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第一款第一项之规定：”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十八条之规定：”职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月�均工资为基数计算；无缴费工资的，可以按照本单位上年度职工月平均工资为基数计算。本单位上年度职工月平均工资低于统筹地区在岗职工平均工资的60%，按照用人单位所在统筹地区在岗职工月平均工资的60%计算。本人工资指缴费工资。”，统筹地区也叫统筹单位，原则上确定地级以上行政区（包括地、市、州、盟）为统筹单位，达到一定人口数的县（市）也可以作为统筹单位。统筹地区平均工资指当地劳动部门第一年发布的社会平均工资标准，而内蒙古自治区通辽市职工月平均工资为4752.42元/月，因马喜明提供的工资明细不能证明其月工资情况，且马喜明工作未满一年，无法计算其受伤前12个月的平均工资，河南鸿盛公司为建筑企业，亦无法计算该单位职工月平均工资，因此本院按照马喜明所在统筹地区（内蒙古自治区通辽市）在岗职工月�均工资的60%计算，马喜明的一次性伤残补助金为31366元（4752.42元×60%×11个月），故本院对马喜明要求河南鸿盛公司给付一次性伤残补助金85800元的合理部分予以支持。根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第二款：”以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗保险金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述基础上增加20%。”之规定，马喜明的一次性工伤医疗保险金为61781元（4752.42元×13个月）；根据上述办法第三十七条第三款：”由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用�同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。”之规定，马喜明的一次性就业补助金61781元（4752.42元×13个月），两项合计134316元，故本院对马喜明要求给付一次性工伤医疗保险金和一次性就业补助金合计91442元的诉讼请求予以支持。关于护理费，根据上述办法第三十条第二款：”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。”之规定，计算护理费金额为6875元（4752.42元×70%÷30天×62天），本院对马喜明要求给付护理费6594.32元的诉讼请求予以支持。综上，河南鸿盛公司应当给付马喜明一次性伤残补助金31366元、一次性工伤医疗保险金和一次性就业补助金合计91442元、护理费6594.32元，合计129402.32元。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《人力资源和社会保障部关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见》第七条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款、第三十七条、第四十八条之规定，判决如下：
一、驳回河南鸿盛建筑工程有限公司的诉讼请求；
二、河南鸿盛建筑工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付马喜明一次性伤残补助金31366元、一次性工伤医疗保险金和一次性就业补助金91442元、护理费6594.32元，合计129402.32元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元（河南鸿盛建筑工程有限公司已预交），由河南鸿盛建筑工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。
审判员 敖德高娃
二〇一八年五月二十五日
书记员 孙 丽 胤