安徽省广德县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1822刑初24号
公诉机关安徽省广德县人民检察院。
被告人郑某某，男，1974年10月7日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江西省抚州市，住江西省抚州市资溪县。被告人郑某某因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2015年7月17日被广德县公安局刑事拘留，经广德县人民检察院批准，于2015年8月20日被广德县公安局执行逮捕。现羁押于广德县看守所。
辩护人赵启昱，安徽大旗律师事务所律师。
广德县人民检察院以广检刑诉（2015）245号起诉书指控被告人郑某某涉嫌盗掘古墓葬罪，于2016年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。广德县人民检察院指派检察员施荣立出庭支持公诉，被告人郑某某及其辩护人赵启昱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广德县人民检察院指控：2014年9月28日19时许，被告人郑某某伙同吴某（另案处理）、陈某某（已判刑）、吴某某（已判刑）、张某某（已判刑），至广德县桃州镇清溪社区九房村东家山盗掘墓葬（经鉴定，该墓葬为古墓葬，具有一定的历史、科学、艺术价值，依法受国家保护），并盗取宋代吉州窑黑釉盏一口（经鉴定，为国家三级文物）、宋代青白釉划花芒口碗两口（经鉴定，国家三级文物、一般文物各一口）。
为证明上述事实，公诉机关提供的证据有：受案登记表、立案决定书等书证，安徽省文物鉴定站出具的鉴定意见，证人陈某某、张某某的证言，被告人郑某某的供述与辩解，广德县公安局制作的辨认笔录等。
广德县人民检察院认为，被告人郑某某伙同他人盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，并盗窃珍贵文物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条的规定，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。
被告人郑某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，且当庭自愿认罪。但辩解当晚所盗的墓葬是陈某某发现的，盗墓时自己在望风，当时他们挖了一只黑碗，自己就下去挖了几下，恳请法院从轻判决。其辩护人赵启昱提出以下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人郑某某犯盗掘古墓葬罪无异议，但认为被告人郑某某在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。从整个犯罪过程来看，被告人不是盗掘古墓葬的组织者、操纵者，没有盗墓的技术，对盗得文物没有联系销售，只是在同案犯的蛊惑下参与盗墓的部分行为。2、被告人郑某某系初犯，无前科，案发前一贯表现良好，案发后主动交代犯罪事实，认罪态度好，自愿认罪，可酌情从轻处罚。3、本案盗掘的并非大型墓葬，盗取的文物艺术和经济价值一般，社会危害不大。
经审理查明：2014年9月28日19时许，被告人郑某某伙同吴某（另案处理）、陈某某（已判刑）、吴某某（已判刑）、张某某（已判刑），至广德县桃州镇清溪社区九房村东家山盗掘墓葬（经鉴定，该墓葬为古墓葬，具有一定的历史、科学、艺术价值，依法受国家保护）。当时由张某某打手电筒，吴某、陈某某、吴某某、郑某某四人轮流挖掘古墓，并盗取宋代吉州窑黑釉盏一口（经鉴定，为国家三级文物）、宋代青白釉划花芒口碗两口（经鉴定，国家三级文物、一般文物各一口）。
被告人郑某某于2015年7月14日被资溪县公安局抓获归案。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭举证、质证、查证的下列证据予以证实，本院予以确认：
一、公诉机关举证
（一）书证
1.被告人正面照片、户籍信息证实：被告人郑某某的自然人身份信息。
2.受案登记表、立案决定书证实：本案的受案和立案情况。
3.抓获经过、羁押情况说明证实：被告人郑某某于2015年7月14日在资溪县高田乡卫生院旁一间平房内被资溪县公安局抓获归案，临时羁押于江西省资溪县看守所，2015年7月17日被广德县公安局民警带回。
4.作案工具及涉案文物照片证实：本案的作案工具及被盗的文物予以拍照固定。
5.广德县人民法院刑事判决书及宣城市中级人民法院刑事裁定书证实：整个案件的犯罪事实及同案犯陈某某等人已被判刑的事实。
（二）证人证言
1.证人陈某某的证言证实：2014年9月27日，自己和吴某某来到广德住在186快捷宾馆。28日下午四、五点钟，小吴的朋友小郑骑摩托车带自己去找墓，看见一个小山丘有个墓。晚上十点钟左右，自己、小吴、小郑、吴某某及其朋友（即张某某）五个人一起带着小吴带来的工具走到下午找的那个地方。当时张某某打电筒，我们四个人挖的，挖到两个破碗和一个黑色碗，就走了。
2.证人张某某的证言证实：2014年9月28日下午五点左右开车来的广德，与小陈、吴某某住在186快捷宾馆，小吴和他朋友虎虎（音）住另一个小旅馆。当晚由小吴、小陈他们带路，来到一小山坡，小吴、小陈、吴某某和虎虎四个人轮流打电筒挖，自己其实在旁边打过电筒，挖了一个黑色的碗和两个破碗。小陈、吴某某跟自己一起被抓来了。
（三）被告人的供述和辩解
去年（2014年）九月份的一天，吴某打电话讲浙江安吉那边有一个墓葬，让自己去一下，自己就答应了。但那个墓葬离一户居民太近，怕被发现，就没有去。后来自己和吴某骑摩托车来到广德，住在一个小旅社里。小陈和他的朋友都是江西人，他俩住在汽车站旁边一快捷宾馆。那天下午六点钟左右又来了一个浙江人是开车来的，和小陈他们住在一起。当天下午自己骑着摩托车带着小陈去找墓葬，他是看风水的，讲汽车站附近有一块山还好，就骑摩托车带他去那个地方，他到山上找去了，自己就去帮吴某去打磨铁锹。晚饭后我们五人商量并准备上山挖墓，大概晚上七点多钟，自己背着吴某的黑色书包，里面放着探针、铁锹、手电筒一些挖墓工具，由小陈带路一起走到那里。那个浙江人负责打手电筒，吴某打探针，把墓葬位置固定好，自己望风，吴某、小陈、小陈的朋友三个人换着挖，挖累了叫其帮忙挖，轮流挖，挖了一会墓葬快到底了，是小陈取的货，是一个黑碗，还有一些被压碎的碗的碎片，小陈用衣服包起来放在书包里背回宾馆。第二天晚上他们又去挖墓葬，自己在旅社里没去。后听宾馆老板说他们被警察带走了。
（四）鉴定意见
鉴定聘请书、鉴定意见、鉴定意见通知书证实：本案被盗墓葬为古墓葬，具有一定的历史、科学、艺术价值，依法受国家保护。吉州窑黑釉盏为宋代，属国家三级文物；青白釉划花芒口碗两口均为宋代，一口属国家三级文物、一口属一般文物。该鉴定意见已依法送达给郑某某。
（五）辨认笔录
1.陈某某作为辨认人的辨认笔录证实：1号照片吴某系与其一起盗墓的”小吴”；9号照片郑某某系与其一起盗墓的”小郑”。还辨认出广德县桃州镇清溪社区九房村东家山为其盗墓现场。
2.张某某作为辨认人的辨认笔录证实：9号照片郑某某就是一起实施盗墓的”虎虎”。
二、被告人举证
辩护人赵启昱向法庭提交资溪县高田乡里木村民委员会出具的证明一份、退伍战士鉴定表一份，证实被告人郑某某一贯表现良好。公诉机关质证认为该证据与本案没有关联性。本院认为该证据与本案无关联性，不予采纳。
本院认为：被告人郑某某伙同他人盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，并盗窃珍贵文物，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。辩护人提出被告人在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。经查，被告人郑某某当天下午骑摩托车带着陈某某去找墓葬，晚上又与吴某等四人直接实施了挖掘古墓的行为，并盗得珍贵文物，在共同犯罪中起主要作用，应当认定为主犯。故该辩护意见不予采纳。被告人郑某某归案后如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。本案被盗文物已被公安机关依法扣押并移送文物管理机构，可酌情从轻处罚。故辩护人要求对被告人酌情从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人郑某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月14日起至2025年7月13日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 雷建银
人民陪审员 陈义琴
人民陪审员 程家荣
二〇一六年三月七日
书 记 员 张 涛
附适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。