广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2014）端法民二初字第233号原告：肇庆市中小企业融资担保有限公司，住所地广东省肇庆市端州区叠翠南路。法定代表人：黎伟宁，该公司董事长。委托代理人：黄伟忠、温锡棋，广东勤思进律师事务所律师。被告：肇庆市恒昇能源投资有限公司，住所地广东省肇庆市端州区西江北路。被告：肇庆市东景华府房地产有限公司，住所地广东省肇庆市端州区塔东三路。法定代表人：冯旺娣。被告：肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司，住所地广东省肇庆市鼎湖区新城54区。法定代表人：冯旺娣。被告：邓淑珩，女，汉族，住广东省肇庆市端州区睦岗镇。被告：冯旺娣，男，汉族，住广东省肇庆市端州区翠星路。被告：邓巧嫦，女，汉族，住广东省肇庆市端州区翠星路。上述六个被告委托代理人：曲行梅，广东静美律师事务所律师。原告肇庆市中小企业融资担保有限公司诉被告肇庆市恒昇能源投资有限公司、肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣、邓巧嫦追偿权纠纷一案，本院2014年4月23日立案受理后，依法组成合议庭，于同年8月18日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄伟忠、温锡棋，六个被告的委托代理人曲行梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2012年12月24日，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司与广发银行股份有限公司肇庆分行签订编号为10701512032的《人民币短期贷款合同》，向肇庆广发行借款750万元，借款期限半年。为顺利取得肇庆广发行贷款，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司与原告签订《委托保证合同》（编号：肇担（2012）年委保字（054）号）委托原告为其贷款提供保证，为此，原告与肇庆广发行签订了《保证合同》（编号：10701512032—01），为被告肇庆市恒昇能源投资有限公司的贷款提供担保。为确保原告利益，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司、被告肇庆市东景华府房地产有限公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》（编号：肇担（2012）年最高反担抵字（054）号），被告肇庆市东景华府房地产有限公司以其名下位于肇庆市塔东三路33号明轩居A幢409房、507房、511房、513房、515房、605房、611房、713房、715房、肇庆市塔东三路33号B幢403房、601房、603房、701房、703房、肇庆市明珠路6号明雅居607房、701房、703房、704房、708房、709房等20套房产向原告提供抵押反担保，并已办理抵押登记手续；六个被告与原告签订《保证反担保合同》（编号：肇担（2012）年反担字（054）号），由被告肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣、邓巧嫦向原告提供连带责任保证反担保。上述合同签订后，肇庆广发行于2012年12月25日向被告肇庆市恒昇能源投资有限公司发放了贷款。2013年6月25日，贷款到期，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司未能依约还款，肇庆广发行多次向其催收仍然拖欠。2013年9月30日，肇庆广发行向原告发出《关于对肇庆市恒异能源投资有限公司贷款代偿函》，要求原告承担保证责任，代为偿还贷款本息。2013年10月8日，原告替被告肇庆市恒昇能源投资有限公司向肇庆广发行代偿了借款本息7776337.45元（其中本金7500000元，利息281748.68元），相应债权已从肇庆广发行转移给了原告。代偿后，原告分别向六被告发出《担保代偿催收通知书》，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司收到后向原告作《代偿借款确认函》，确认原告代其向肇庆广发行偿还借款本息的事，并承诺无条件积极筹集资金偿还。被告肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣收到后也分别在回执上盖章、签名，确认代偿事实，承诺积极筹资金偿还。2013年12月30日，原告再次向六被告发出《担保代偿催收通知书》要求还款，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司再次向原告作出《代偿借款确认函》，确认代偿事实承诺无条件积极筹集资金偿还。六被告也分别在回执上章、签名，确认代偿事实，承诺积极筹集资金偿还。但经原告多次催促，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司仅在2014年3月3日、2014年3月21日分别向原告偿还保费l0000元、3000元合共13000元外，再也没有向原告偿还任何款项，其他被告也未履行相应的担保责任。六被告的行为均已构成违约，损害了原告的合法权益。请求法院1、判令被告肇庆市恒昇能源投资有限公司向原告支付代偿款本金7776337.45元、违约金948713.17元、担保费107000元，合计8832050.62元（违约金按银行同期贷款利率四倍计算暂计至2014年4月8日，之后计至代偿本金还清为止）；2、判令原告对被告肇庆市东景华府房地产有限公司提供的抵押物享有优先受偿权；3、判令被告肇庆市恒昇能源投资有限公司承担本案律师费250000元；4、判令被告肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣、邓巧嫦对被告肇庆市恒昇能源投资有限公司就上述代偿款、违约金、逾期担保费、律师费的支付及负担原告为实现本案债权的全部费用承担连带保证责任；6、判令六被告承担本案全部的诉讼费用。六个被告共同答辩称：1．对原被告诉求的本金无异议，但原告诉状中代偿的利息计算有误。在广发银行股份有限公司肇庆分行《关于对肇庆恒异能源投资有限公司贷款代偿函》及《代偿款证明》中，其中贷款本金7500000元，欠息276337.45，欠本息合计：7776337．45元，但原告在诉求中所诉为本息：7776337．45元，（其中，本金：7500000元，利息：281748.68元）多计算出5411.23元，与事实不符。2．原告要求违约金明显过高，违约金应按中国银行同期（半年期计算即5.6%）贷款利率至判决确定的给付之日止。3．原告诉求的担保费107000实际是未支付的担保费99500元和评审费7500元之和。对于7500元的评审费，不属于《保证反担保合同》中约定的担保范围，被告肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣、邓巧嫦对此项费用不承担连带保证责任。4．原告诉求的律师费无法律依据：1、律师费非原告追偿权的必要性支出，需提供发票及支付凭证，证明已实际支付律师费，被告不予认可，法庭也不应支持。2、广东省高级人民法院在答复人大代表提案时，也明确表示，在法律依据修改前，法院或仲裁庭不应支持律师费的诉讼请求。经审理查明：2012年12月24日，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司因需向广发银行股份有限公司肇庆分行贷款用于采购煤炭，与广发银行股份有限公司肇庆分行签订编号为10701512032的《人民币短期贷款合同》，向肇庆广发行借款人民币750万元，借款期限从2012年12月25日至2013年6月24日。同日，为取得肇庆广发行贷款信用，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司又与原告签订一份《委托保证合同》（编号：肇担（2012）年委保字（054）号）委托原告为其贷款提供保证，约定被告肇庆市恒昇能源投资有限公司需支付原告的评审费和担保费为7500元和112500元，该费在签订合同2日内支付；同时约定被告肇庆市恒昇能源投资有限公司需提供反担保人作担保。其中违约责任第六条第二项第4点约定原告代被告偿还贷款的，原告除有权要求被告于3日内向原告偿还全部代偿款外，还有权要求被告支持代偿违约金，违约金以两种方式同时计收：1、按代偿金10%一次计收；2、按原告未受清偿代偿金以每日万分之五利率计收至欠债务全部清偿之日止。在此基础上，原告与广发银行股份有限公司肇庆分行签订了《保证合同》（编号：10701512032—01），为被告肇庆市恒昇能源投资有限公司的750万元贷款提供了连带保证担保。2012年12月25日广发银行股份有限公司肇庆分行向被告肇庆市恒昇能源投资有限公司发放了750万贷款，该公司期间也使用了该贷款用于经营。又在同日，原告为确保其利益，原告与被告肇庆市恒昇能源投资有限公司、被告肇庆市东景华府房地产有限公司再签订一份《最高额抵押反担保合同》（编号：肇担（2012）年最高反担抵字（054）号），被告肇庆市东景华府房地产有限公司以其名下位于肇庆市塔东三路33号明轩居A幢409房、507房、511房、513房、515房、605房、611房、713房、715房、肇庆市塔东三路33号B幢403房、601房、603房、701房、703房、肇庆市明珠路6号明雅居607房、701房、703房、704房、708房、709房等20套房产向原告提供抵押，为被告肇庆市恒昇能源投资有限公司与广发银行股份有限公司肇庆分行签订编号为10701512032的《人民币短期贷款合同》项下的债务提供反担保，反担保范围为：被告肇庆市恒昇能源投资有限公司未清偿贷款人的全部款项：应向原告支付的逾期担保费，原告因履行担保责任而替被告肇庆市恒昇能源投资有限公司代偿的所有款项；应向原告支付的利息（包括复息、罚息）、违约金、赔偿金、逾期担保费等款项：原告垫付的以及原告为实现债权而支出的全部费用（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费、差旅费等），各方并就抵押合同到相关部门办理抵押登记手续；另外，也在2012年12月24日原告与六个被告再签订一份《保证反担保合同》（编号：肇担（2012）年反担字（054）号），由被告肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣、邓巧嫦为被告肇庆市恒昇能源投资有限公司向原告提供连带责任保证，为被告肇庆市恒昇能源投资有限公司与广发银行股份有限公司肇庆分行签订编号为10701512032的《人民币短期贷款合同》项下的债务提供反担保，担保范围也为：被告肇庆市恒昇能源投资有限公司未清偿贷款人的全部款项：应向原告支付的逾期担保费，原告因履行担保责任而替被告肇庆市恒昇能源投资有限公司代偿的所有款项；应向原告支付的利息（包括复息、罚息）、违约金、赔偿金、逾期担保费等款项：原告垫付的以及原告为实现债权而支出的全部费用（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费、差旅费等）。2013年6月25日，广发银行股份有限公司肇庆分行贷款到期，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司未能依约还款，肇庆广发行多次向其催收仍然拖欠。2013年9月30日，肇庆广发行向原告发出《关于对肇庆市恒异能源投资有限公司贷款代偿函》，要求原告承担保证责任，代为偿还贷款本息7776337.45元。2013年10月8日，原告代被告肇庆市恒昇能源投资有限公司向肇庆广发行代偿了借款本息7776337.45元（其中本金7500000元，利息276337.45元），广发银行股份有限公司肇庆分行出具了《代偿借款证明》给原告。尔后，原告分别向六被告发出《担保代偿催收通知书》，2013年10月9日被告肇庆市恒昇能源投资有限公司收到后向原告作《代偿借款确认函》，确认原告代其向肇庆广发行偿还借款本息的事，并承诺无条件积极筹集资金偿还。被告肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣收到后也分别在回执上盖章、签名，确认代偿事实，承诺积极筹资金偿还。2013年12月30日，原告再次向六被告发出《担保代偿催收通知书》要求还款，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司再次向原告作出《代偿借款确认函》，确认代偿事实承诺无条件积极筹集资金偿还，六被告也确认代偿事实，承诺积极筹集资金偿还。但经原告多次催促，被告肇庆市恒昇能源投资有限公司仅在2014年3月3日、2014年3月21日分别向原告支付保费l0000元、3000元合共13000元外，再没有偿还其他款项，其他五被告也未履行相应的担保责任，原告于2014年4月23日诉至本院，要求六个被告归还代偿款项。另查明，原告因本案诉讼与广东勤思进律师事务所律师签订委托代理合同，并向律师所交付了250000元的律师费。本院认为：本案为追偿权纠纷，原告与被告肇庆市恒昇能源投资有限公司签订《委托担保合同》、与被告肇庆市东景华府房地产有限公司签订的《最高额抵押反担保合同》、与被告肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣邓巧嫦签订《保证反担保合同》均系各方当事人的真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，均合法有效。2013年6月25日被告肇庆市恒昇能源投资有限公司向广发银行股份有限公司肇庆分行借的贷款到期而未能依约还款，肇庆广发行向其催无果。2013年9月30日，肇庆广发行根据其与原告签订了《保证合同》约定，向原告发出要求履行保证担保函，原告按照《保证合同》约定，履行了向广发银行股份有限公司肇庆分行的代偿借款本息7776337.45元的义务，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，原告承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告要求被告肇庆市恒昇能源投资有限公司支付代偿款7776337.45元的诉讼请求，有事实依据，本院予以支持。关于原告要求被告肇庆市恒昇能源投资有限公司支付担保费和评审费107000元，因双方在合同已约定，该费用由被告支付，故原告此请求本院予以支持。原告要求被告肇庆市恒昇能源投资有限公司以代偿金额为基数，按照中国人民银行同期贷款利率四倍的标准自代偿之日起至实际偿还之日止给付违约金的诉讼请求，本院认为依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，原告与被告肇庆市恒昇能源投资有限公司约定违约金计算以两种方式同时计收：1、按代偿金10%一次计收；2、按原告未受清偿代偿金以每日万分之五利率计收至欠债务全部清偿之日止的标准明显过高，六个被告请求减少的抗辩意见，符合法律规定，本院予以采纳。但是，六个被告要求给付违约金标准按照中国人民银行同期贷款利率计算的意见，因考虑原告作为担保公司的高风险性，按此标准计算违约金明显不足以弥补原告的损失，故本院对此酌定原告主张为自代偿之日（2013年10月13日）起至还清之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算违约金为宜，但原告要求担保费和评审费亦以中国人民银行同期贷款利率四倍计付违约金，依据不充分，本院不予支持，但合同约定了该费用在签订合同2天内支付而被告并未依约定支付，显属违约，应当向原告支付逾期利息，利率应以中国人民银行同期六个月以下贷款利率从2012年12月28日起计付。原告与被告肇庆市恒昇能源投资有限公司、肇庆市东景华府房地产有限公司签订的《最高额抵押反担保合同》及与被告肇庆市恒昇能源投资有限公司、肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣、邓巧嫦签订的《保证反担保合同》内容均符合法律规定，为有效民事合同；抵押的不动产也均到相关部门办理了抵押登记，抵押和保证担保关系成立，依法应受法律保护。故原告要求对被告肇庆市东景华府房地产有限公司办理抵押的房产折价、变卖或拍卖价款享有优先受偿权的请求，及要求合同保证人肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣、邓巧嫦履行连带保证责任的请求合法有据，本院予以支持。至于反担保人的五个被告认为评审费用7500元不属于《保证反担保合同》内容约定担保范围的主张，由于评审费用7500元是原告因履行担保责任而替被告肇庆市恒昇能源投资有限公司代支付的必要款项内容，属于双方约定的保证范围，反担保人的五个被告的该主张理据不充分，本院不予采信。原告诉请要求各被告支付实现债权的律师25万元费用，因该费用在双方签订的《委托担保合同》、《最高额抵押反担保合同》、《保证反担保合同》中均有明确约定，并且费用没有超出相关规定许可，故对原告该项请求，本院予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告肇庆市恒昇能源投资有限公司应支付原告肇庆市中小企业融资担保有限公司代偿款7776337.45元和违约金（以代偿款7776337.45元计算，自2013年10月13日按中国人民银行同期同类六个月以下贷款利率四倍计付至付清之日止），并限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、被告肇庆市恒昇能源投资有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付担保费和评审费107000元及利息（从2012年12月28日起，按中国人民银行同期六个月以下贷款利率计至付清之日止）给原告肇庆市中小企业融资担保有限公司。三、原告肇庆市中小企业融资担保有限公司对被告肇庆市东景华府房地产有限公司位于肇庆市塔东三路33号明轩居A幢409房、507房、511房、513房、515房、605房、611房、713房、715房，位于肇庆市塔东三路33号B幢403房、601房、603房、701房、703房，位于肇庆市明珠路6号明雅居607房、701房、703房、704房、708房、709房的20套房产享有优先受偿权。四、被告肇庆市恒昇能源投资有限公司应赔偿原告肇庆市中小企业融资担保有限公司已付的律师费25万元，并限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。四、被告肇庆市东景华府房地产有限公司、肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司、邓淑珩、冯旺娣、邓巧嫦对上述（一）、（二）、（四）判项被告肇庆市恒昇能源投资有限公司应给付原告款项的义务承担连带保证责任。五、驳回原告肇庆市中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币75375元、财产保全费5000元共80375元，由六个被告连带共同承担。原告已付上述费用本院不予退回，六被告应在履行本判决给付义务时一并迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额向肇庆市中级人民法院预交相应的受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  罗月华审 判 员  杜宁光人民陪审员  潘婉云二〇一四年九月一日书 记 员  赵思韵第12页共12页