江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰中民终字第00229号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地泰州市海陵区海陵南路295号。
负责人李翔，该公司总经理。
委托代理人葛存宗、钱兴宝，江苏天庭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）姜长余。
委托代理人赵善民、徐红，泰州经济开发区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）许清。
被上诉人（原审被告）马长梅。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称平安财保泰州公司）因与被上诉人姜长余、许清、马长梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服泰州市姜堰区人民法院（2014）泰姜民初字第01686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月15日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2013年6月6日14时43分左右，许清驾驶苏M×××××号轿车行驶至姜堰桥头建安大桥北左转弯时，与由南向北由姜长余驾驶的电动自行车发生事故，致两车受损、姜长余受伤。交警部门认定许清负事故的全部责任，姜长余不负事故责任。马长梅系事故机动车的所有人，该车在平安财保泰州公司投保了交强险和商业三者险（限额500000元、含不计免赔），该事故发生于保险期间内。
原审法院另查明：1、姜长余受伤后，被送往泰州市第二人民医院治疗，同年7月2日出院，计26天，好转出院，被诊断为左锁骨骨折；左侧多发性肋骨骨折、左下肢深静脉血栓等。医嘱术后1年左右骨折愈合后取出左肩内固定等。同年8月29日，姜长余因左下肢深静脉血栓形成至泰州市第二人民医院治疗，9月13日出院，计15天，医嘱注意休息、每周定期复查血凝等。同年11月17日，姜长余再次至该医院行左锁骨肩峰端骨折内固定取出术，同月25日出院，计8天。姜长余住院及门诊共发生医疗费65875.25元，其中姜长余支出29875.25元、许清支出26000元、平安财保泰州公司支出10000元。
2、姜长余系非农业户口。
3、许清持准驾车型A2驾驶证，可驾驶苏M×××××号机动车。
4、事发后，姜长余（乙方）与许清（甲方）达成协议书，主要内容：（1）乙方治疗期间医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、二次手术费、伤残鉴定费、电瓶车修理费、交通费等费用，均以甲方保险公司保险赔偿金为准，由乙方自行向保险公司主张，甲方保险公司不理赔部分由乙方自行承担，甲方不承担保险公司保险赔偿金以外任何赔偿责任及相关费用；（2）甲方先行垫付医疗费26000元、护工费3100元、及甲方车辆损失理赔款等，在保险公司赔偿支付后由甲方扣除，乙方不得有争议。等等。
5、姜长余第一次住院期间，许清支付了护理费3100元。
6、经原审法院委托，南通大学附属医院司法鉴定所2014年7月18日作出（2014）法临鉴字第605号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人姜长余因外力作用致左锁骨肩峰端骨折术后、左侧第2-6肋骨骨折，左外踝皮肤挫裂伤的诊断成立，目前其肋骨骨折、左肩关节功能障碍，分别评定为交通事故十级伤残、十级伤残；其伤后的误工时间以150日为宜；其伤后的护理以一个人护理60日为宜；其伤后的营养时间以60日为宜。姜长余支出鉴定费、诊疗费1777元。
原审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。姜长余因交通事故受伤、财产受损失，依法有权获得赔偿。许清驾驶机动车与骑非机动车的姜长余发生交通事故，交警部门认定许清负事故的全部责任，姜长余无责，事故机动车在平安财保泰州公司投保了交强险和商业三者险（含不计免赔率），依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，平安财保泰州公司应在交强险和商业三者险限额范围内赔偿姜长余的损失。
经审核，姜长余因交通事故造成的损失确认如下：医疗费29875.25元、住院伙食补助费980元（三次住院共49天×20元／天）、营养费1200元（鉴定意见60天×20元／天）、护理费3400元（鉴定意见护理期限为60天，扣减许清已支付护理费的26天，为34天×100元／天）、残疾赔偿金42950.16元（32538元／年×12年×11%）、精神损害抚慰金酌定为3300元、交通费酌定为800元、鉴定费1777元，合计84282.41元。
因平安财保泰州公司已在交强险医疗费限额内赔付了10000元，故本案中平安财保泰州公司应在交强险伤残限额范围内赔偿姜长余50450.16元（3400元＋42950.16元＋3300元＋800元）、在商业三者险限额内按保险合同约定赔偿32055.25元（29875.25元＋980元＋1200元），合计82505.41元。
事故发生后，许清已支付的医疗费26000元、护理费3100元，合计29100元，其要求在本案中一并处理，平安财保泰州公司应在交强险伤残赔偿限额范围内理赔3100元、在商业三者险限额内按保险合同约定理赔26000元。
平安财保泰州公司提出医疗费中应扣除非医保用药，原审法院认为：根据证据规则，平安财保泰州公司对姜长余的医疗费是否符合国家基本医疗保险标准负有举证责任，但其未提交证据，故对平安财保泰州公司的辩称意见，不予采信。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条第二款之规定，原审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿原告姜长余82505.41元（此款汇至原告持有的中国农业银行股份有限公司姜堰香园支行银行卡内，账号：62×××73）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿被告许清保险金29100元（此款汇至该被告持有的江苏姜堰农村商业银行股份有限公司桥头支行银行卡内，账号：62×××88）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告其余诉讼请求。案件受理费2800元，依法减半收取1400元，由姜长余负担370元，由平安财保泰州公司负担1030元（姜长余同意预交的案件受理费的剩余部分1030元，由平安财保泰州公司向其直接支付，不再退还，平安财保泰州公司应于本判决生效后十日内直接向姜长余支付）。鉴定费1777元，由平安财保泰州公司负担，于本判决生效后十日内迳交姜长余。
原审民事判决书送达后，上诉人平安财保泰州公司不服，向本院提起上诉称：一、姜长余受伤花去医疗费用65875.25元，根据上诉人与马长梅签订的商业险合同的有关规定，并结合我国基本保险政策，应当扣除12%的非医保用药；二、一审判决的住院伙食补助费有误，应为20元／天而非18元／天；三、一审中，姜长余并未提供证据证明护理人员的护理费标准，一审法院在没有证据的情况下就认定护理费标准为100元／天。许清提出垫付护理费3100元，未提供任何票据予以佐证。即使存在垫付情况，也应当是由姜长余在其护理费中予以返还，一审却判决上诉人支付，于法无据；四、姜长余户籍地为“泰州市姜堰区桥头镇大杨村三组44号”，属于农村，姜长余也未提供证据证明其在城镇居住、生活、学习达一年以上的证据，伤残标准应当按照农村进行计算；五、一审中，姜长余的诉讼标的额为136482.41元，判决上诉人赔偿82505元，诉讼费2800元减半收取为1400元，根据判决结果上诉人仅需承担846元，一审法院计算有误。且案件的诉讼费及鉴定费并不在上诉人赔偿范围内，上诉人无需承担；六、姜长余住院49天，根据姜堰区乘车费用标准，60岁以上的无需支付公交费，故交通费200元就够了。请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人姜长余答辩称：一、姜长余至医疗机构治疗，使用什么药由医疗机构决定。上诉人没有在举证期间举证哪些属于非医保用药及可以替代的医保用药；二、住院伙食补助费标准有相关规定；三、在姜堰区医院住院找护工的护理费标准120-130元／天，一审法院按照100元／天的标准计算护理费符合法律规定。垫付的护理费，姜长余和许清均予认可，判决不影响上诉人的利益；四、姜长余系非农业户口，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金；五、诉讼费、鉴定费是为查明损失产生的费用，应由上诉人负担；六、姜长余住院49天及进行司法鉴定产生的交通费远远超过一审法院酌定的800元，上诉人认为200元缺少事实依据。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人许清、马长梅答辩称：一、保险合同虽对非医保用药作出了规定，但交通事故发生后，为及时救治，伤者应当完全遵从医嘱，救治用药是为伤情需要。且上诉人一直未对基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准及非医保用药与替代用药的差价进行举证；二、住院伙食补助费和护理费的标准，有相关规定。许清在交通事故发生后垫付了护理费3100元，许清和姜长余经调解达成了协议，并将证据提交，该部分费用作为交通事故发生后为救治伤者所花费的合理费用，应由上诉人理赔；三、诉讼费和鉴定费，均系因交通事故发生后进行理赔所发生的必须费用，交强险和商业三责险对此没有作出规定，应由上诉人理赔；四、残疾赔偿金和交通费，姜长余进行了充分举证，应由上诉人理赔。请求维持原判。
二审审理查明的事实与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人要求扣除12%的非医保用药，但对于哪些用药系非保用药、此类非医保用药在国内可由其他药品替代及非医保用药与替代药品的差价，未能举证证明，应承担举证不能的不利后果。姜长余系非农业户口，应按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。一审判决确定的住院伙食补助费、护理费标准符合法律规定。许清、姜长余均确认许清垫付护理费3100元，对垫付的费用，许清要求一并处理，一审判决上诉人直接向许清支付，并无不当。姜长余的诉讼请求未全部得到支持，一审判决根据案件的具体情况决定双方当事人负担的诉讼费及鉴定费的数额，与法不悖。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉依法不能成立，本院予以驳回，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2800元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 于 焱
审 判 员 刘艳生
代理审判员 王小莉
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 邵 峰