昆明市呈贡区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）云0114刑初316号
自诉人暨附带民事诉讼原告人金某甲，男，汉族，1968年4月出生，浙江省杭州市人。
诉讼代理人陈勇昌，云南典传律师事务所律师，特别授权代理。
被告人张甲，男，汉族，1985年11月出生,云南省昆明市人。
辩护人兼诉讼代理人杨赋强,云南新征途律师事务所律师，附带民事部分特别授权代理。
被告人张乙，男，汉族，1993年1月出生,云南省昆明市人。
辩护人兼诉讼代理人刘梦婷,云南新征途律师事务所律师，附带民事部分特别授权代理。
自诉人金某甲以被告人张甲、张乙犯故意伤害罪，并受到经济损失为由于2016年8月8日向本院提起刑事自诉及附带民事诉讼。本院受理后，于2016年10月25日依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理，自诉人暨附带民事诉讼原告人金某甲及诉讼代理人陈勇昌，被告人张甲及其辩护人兼诉讼代理人杨赋强、被告人张乙及其辩护人兼诉讼代理人刘梦婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
自诉人暨附带民事诉讼原告人金某甲诉称：2016年4月30日18时许，被告人张甲的妻子李某甲与金某甲在昆明市呈贡区斗南龙格兰因工作原因发生口角，被告人张甲与金某甲因此发生肢体冲突，随后被告人张乙持撬棍将金某甲左腿打伤。经鉴定，金某甲的伤情为轻伤一级，伤残等级为九级。综上，诉请法院依法追究被告人张甲、张乙的刑事责任，并从重处罚。判令二被告人连带赔偿金某甲医疗费46080元，后期医疗费12000元，护理费2400元，住院伙食补助费1500元，营养费750元，残疾赔偿金105492元，误工费15895元，鉴定费2000元，交通费500元，精神抚慰金10000元，共计196617元。
被告人张甲答辩称：当天是金某甲先对其妻子动手才引发本案。
被告人张甲的辩护人认为张甲不构成故意伤害罪。提出以下辩护意见：张甲没有用撬棍打过金某甲；金某甲有重大过错；张甲亦因本次纠纷受伤；张甲赔偿了金某甲33000元。金某甲主张的残疾赔偿金和精神抚慰金不属于附带民事诉讼的赔偿范围；医疗费应当以县级以上医院的医疗票据为准；后期治疗费应当根据手术的必要性及康复情况认定；护理费计算标准过高；住院伙食补助费按照住院天数计算；营养费、误工费、交通费主张过高；金某甲的损失应当按照双方的责任比例承担。
被告人张乙辩称：因金某甲打他哥哥，在金某甲要踹到他时，他才用钢管打了金某甲。
被告人张乙的辩护人提出以下辩护意见：金某甲存在严重过错；张乙自愿认罪；无犯罪前科；建议适用缓刑。民事赔偿部分赔偿金额过高，护理费重复计算，营养费、误工费过高，鉴定费按照责任比例分担。
自诉人暨附带民事诉讼原告人金某甲提交了申请法院调取的以下证据：
1、张乙的询问笔录。证实：2016年4月30日，他和堂哥张甲开着洒水车到了堂哥所在的公司，看见他嫂子李某甲和叫老金的男子在吵架，老金推搡了李某甲，张甲下车和老金扭打在一起，他从车上拿了根撬棍，老金抢了他的撬棍打了张甲，他将撬棍抢过来后，张甲继续和老金在地上扭打，老金的腿伸到他前面，他怕老金蹬到他，便持撬棍打到老金腿上。接着老金又过来抢撬棍，张甲在后面按着老金，后被三人工友拉开了。
2、张甲的询问笔录。证实：2016年4月30日，他开车拉着堂弟张乙到了公司门口，看到他老婆和公司的主管老金在吵架，老金将他老婆推倒在地，他跑过去和老金吵起来，老金将他按到在地上，张乙看到后从车座位拿了一个半米长的钢筋过来，老金抢走张乙的钢筋，并拿着钢筋打到他的肋骨和左膝盖处。后三人厮打在一起，张乙用钢筋打到老金的腿部。
3、金某甲的询问笔录。证实：他是公司的管理人员。2016年4月30日18时15分，因公司一名姓李的女员工未到下班时间便提前准备下班，他进行制止，两人因此发生了口角。该女员工便打电话给同是公司员工的老公张甲。后张甲开着洒水车和一名小伙子来到吵架的地方，小伙子下车时拿着一个撬棍。张甲直接过来将他推倒在地，并跪着压在他身上，小伙子用撬棍打在他的左边小腿上，后他用手抓住撬棍阻击对方继续打他。
4、沈某甲的询问笔录。证实：2016年4月30日18时15分，他在公司门口捞垃圾时，看到李某甲和主管老金因李某甲提前下班的问题发生争吵并互相推搡。李某甲的老公张甲回到公司后看见老金和李某甲在互相推搡，张甲和一名年轻的小伙子一起下车，小伙子手里拿着一根撬棍直接打在老金腿上，接着张甲抱住老金，两人一起将老金按倒在地，后他们将人拉开了。
5、李某甲的询问笔录。证实：2016年4月30日18时15分许，她准备去捞河里的垃圾，老金以为她要提前下班，二人发生争执，后老金将她推倒。张甲开着洒水车回公司看到这一幕，便和老金扭打在一起，老金将张甲按在地上，张乙看到后，在车上拿了一根撬棍，老金抢过撬棍打在张甲肋骨上，后张乙将撬棍抢过来，打在老金腿上，三人扭打在一起。之后被人拉开了。
6、司法鉴定意见书。证实：经鉴定，金某甲的伤情为轻伤一级。
被告人张甲、张乙质证后认为金某甲的询问笔录不真实，本案系金某甲推搡李某甲引发。
被告人张甲、张乙的辩护人对上述证据无异议，认为金某甲存在重大过错。金某甲的代理人认为张甲、张乙、李某甲的陈述不真实，金某甲没有推倒李某甲。
自诉人暨附带民事诉讼原告人金某甲提交以下证据：
1、接报警三联单、人民调解协议书。证实：金某甲报警情况及双方未达成调解的情况。
2、云南骨科医院入院记录、出院记录、出院证、疾病诊断证明书、住院费用汇总清单及医疗费发票。证实：金某甲因伤在云南骨科医疗住院治疗15天，支付医疗费46080元，出院医嘱：加强营养，3个月内下肢勿完全负重活动。
3、陪护服务协议、收据各一份。证实：金某甲于2016年5月6日聘请云南骨科医院陪护中心陪护人员，费用每天16元，预付陪护押金1000元。
4、司法鉴定意见书二份、鉴定费发票三张、收据一张。证实：经鉴定，金某甲伤残等级为九级，后期治疗费用评估为12000元。金某甲支付伤残鉴定费、后期医疗费用评估费、伤情鉴定费各600元，共计1800元，并支付鉴定机构出诊费200元。
张甲的辩护人质证后认为医疗费发票中包含了护理费，护理费重复计算；对一心堂的销售凭证和收款收据的三性不认可；对陪护协议及收据的三性不予认可；鉴定机构的出诊费不认可，误工费的计算应计算到定残前一日。
张乙的辩护人质证后认为护理费存在重复计算的情况，对陪护协议及收据的三性不予认可，鉴定机构的出诊费不认可，误工费的计算应计算到定残前一日。
张甲的辩护人提交以下证据：
1、病历本及诊断证明书。证实：张甲因本案受伤。
2、杭州市园林工程有限公司滇池环湖呈贡斗南湿地一期工程出具的证明一份。证实：经双方当事人同意，该工程处扣除了张甲、李某甲夫妻二人的工资共计32853元支付金某甲的一部分医疗费。
金某甲质证后对第二份证据无异议。强调他的医疗费是公司支付的，他是2016年10月25日才知道公司将张甲、李某甲的该部分工资作为他的一部分医疗费。
金某甲的代理人质证后认可该证明的真实性，但认为与本案无关联性，该证明只能反映张甲等人在公司尚有32853元的工资未领取。对张甲的病历本、诊断证明书的真实性、合法性、关联性予以认可，但是强调张甲是在金某甲腿被打断后，相互抢夺撬棍的过程中受伤。
本院认为，法院调取的询问笔录、鉴定意见，真实、合法，与本案有关联性，能够证明本案主要事实及自诉人受伤事实，本院予以采信。自诉人提交的其他证据，来源合法，内容真实，与本案有关联，本院予以采信。张甲的辩护人提交的证据真实、合法，与本案有关联性，本院予以采信。
经审理查明：自诉人金某甲与被告人张甲的妻子李某甲因工作问题发生争吵，并相互推搡。张甲、张乙因此与金某甲发生厮打，期间张乙手持撬棍将金某甲的左腿打伤。金某甲于2016年4月30日至云南骨科医院住院治疗，于同年5月15日出院，住院15日。经诊断，金某甲系左胫骨开放性粉碎性骨折，全身多处软组织擦挫伤。经鉴定，金某甲的伤情为轻伤一级，伤残等级为九级，支出医疗费共计46080元，伤情鉴定费、伤残鉴定费、后期医疗费用评估费共计1800元，鉴定机构出诊费200元，后期治疗费用评估为12000元。
本院认为，被告人张甲、张乙在张甲的妻子与自诉人发生冲突时，二被告人遇事不冷静，与自诉人发生打斗，导致自诉人受伤，经鉴定，自诉人的伤情为轻伤一级，二被告人的行为构成故意伤害罪。根据本案证据，张甲对本案故意伤害的参与程度相对较小，可对其免予刑事处罚。金某甲受到的伤害与张甲、张乙的行为有直接因果关系，二人应对金某甲的伤害后果承担民事赔偿责任。关于原告人金某甲主张的各项费用：根据原告人提交的证据，确认医疗费46080元；营养费750元、交通费500元予以支持；参照《2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的相关规定，误工费以每天123元计算，根据原告人的受伤情况，误工期酌情支持60天，确认7380元；根据陪护协议及护理费押金收据，支付的护理押金1000元予以支持，根据原告人住院天数、受伤情况，另酌情支持护理费1000元；住院伙食补助费确认1500元；根据后期治疗费评估鉴定意见书，后期治疗费12000元予以支持；根据鉴定费发票及收据，鉴定费1800元、鉴定机构出诊费200元予以支持。残疾赔偿金、精神抚慰金不属刑事附带民事诉讼范围，本院不予评判。综上，原告人金某甲主张的各项费用共确认72210元。扣除已从张甲、李某甲工资中抵扣的32853元，张甲、张乙还应连带赔偿金某甲39357元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第三十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十五条第一款(六)项、第十六条的规定，判决如下：
一、被告人张甲犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
二、被告人张乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
三、由被告人张甲、张乙于判决生效后10日内连带赔偿附带民事诉讼原告人金某甲经济损失共计人民币39357元。
四、驳回附带民事诉讼原告人金某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 邓丽君
代理审判员 祁 昂
人民陪审员 汤增宝
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 杨 蕊