新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）天民一初字第1737号
原告（反诉被告）：苏东奎。
委托代理人：马军秀。
委托代理人：万兆芸。
被告（反诉原告）：卢五存。
委托代理人：陶吉群。
原告（反诉被告）苏东奎与被告（反诉原告）卢五存提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告苏东奎的委托代理人马军秀、万兆芸，被告卢五存及其委托代理人陶吉群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）苏东奎诉称，2011年10月，被告雇佣原告在新疆干活。11月7日，原告在为被告干活过程中，不慎从3.9米高处坠落，致头部严重受伤。原告受伤后，被送往解放军第四七四医院抢救，经医院诊断为：重型颅脑损伤，吸入性肺炎。住院49天后，原告好转出院，颅骨部分缺失。2012年5月5日原告因颅脑多发性挫伤后遗症、继发性癫痫，先后在陇县人民医院、解放军第三医院、解放军第四军医大学西京医院住院治疗，至今仍有部分颅骨缺失，癫痫时有发作，需长期服药。原告经陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定为：外伤致重型颅脑损伤、左侧额颞部脑挫裂伤、经开颅术后；后遗继发性轻型癫痫，综合评定为八级伤残。修补颅骨后续治疗费为15000元人民币；继发性癫痫药物治疗费为每月200元人民币。请求判令被告赔偿原告医疗费65953.97元，误工费58300元，护理费47300元，住院伙食补助费2370元，交通费7241元，营养费1975元，鉴定费1500元，伤残赔偿金107526元，后续治疗费15000元，药物后续治疗费78800元，精神抚慰金5000元，被扶养人生活费24278.40元，复印费294元。
被告（反诉原告）卢五存辩称并反诉称，对原告诉讼请求部分不予认可，本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，原告受伤时没有外来伤害，应该根据双方责任来分担。原告单方委托进行鉴定，伤残等级我方不予认可。伤残鉴定应当在疆内进行。在原告受伤期间我方也已垫付142212.92元。2011年11月7日，原告在施工过程中疾病突然发作，不慎从粉刷墙面脚下的楼梯平台面向楼梯中间倒下，摔倒在楼梯下面的台阶上，致使头部受伤。原告自身患有疾病而参加劳动，主观存在过错。同时在粉刷墙面过程中也没有尽到安全生产的注意义务，应当在自身伤害中承担一定责任。我方提出反诉，请求判令原告返还我方垫付的医疗费及各种费用142212.92元。
原告（反诉被告）苏东奎针对被告（反诉原告）卢五存的反诉辩称，我方不同意被告反诉意见，此案中原告不存在致伤或过错，原告是因为受雇于被告，按被告分工工作时瞬间落下而受伤，并且反诉期已过，请求法院驳回被告反诉请求。
经审理查明，2011年11月7日，原告在被告承包的乌鲁木齐市某工地上粉刷墙面。期间，原告不慎从楼梯上摔倒致伤。11月7日至12月26日，原告入住中国人民解放军第四七四医院（下称第四七四医院）治疗49天。病历资料载明“入院时情况”为“患者因‘从2米高处摔伤致意识不清1小时’急诊住院。”该院“出院医嘱”为“1.出院带药：丙戊酸钠缓释片，奥拉西坦胶囊。2.给病人的建议：全休一月；继续口服药物治疗，监测血压、血糖、血脂并控制；定期复查头颅CT了解病情变化，术后半年来我院行颅骨缺损修补术；我科随访。”被告为原告支付门诊费用224.03元、住院医疗费122334.92元，为原告支付住宿费1960元。原告支付门诊医疗费779元。2013年8月6日，第四七四医院为原告出具《诊断证明书》，载明“患者于2011年11月7日因重型颅脑损伤在我院治疗，共住院49天。住院期间因病情危重（特级、一级护理），有壹人陪护。”2012年3月26日至29日原告入住中国人民解放军第三医院治疗3天，支出住院医疗费1021.70元。2012年5月5日至5月14日，原告以“颅脑多发性挫伤后遗症、继发性癫痫”入住陇县人民医院治疗9天。支出住院医疗费2477.40元。该院病历资料记载“出院医嘱”为“1.注意休息，加强营养；2.颅内3月复查，不适随访。”2012年6月1日至6月19日，原告入住第四军医大学西京医院（下称西京医院）治疗18天，支出住院医疗费40696.91元，门诊费用6473元。2013年8月9日，西京医院出具《诊断证明》一份，医师意见为“药物治疗，定期复查（住院行修补术期间曾有陪护一人）。”经陕西衡真律师事务所委托，2012年10月24日，陕西宝鸡正大法医司法鉴定所作出陕宝正大司鉴所（2012）临鉴字第816号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“1.被鉴定人苏东奎外伤致重型颅脑损伤：左侧额颞部脑挫裂伤；经开颅术后；后遗继发性轻型癫痫；综合评定为八级伤残。2.被鉴定人苏东奎外伤至重型颅脑损伤，经开颅术后，建议修补颅骨后续治疗费为壹万伍仟元人民币；继发性癫痫药物治疗费为每月贰佰元人民币。”原告支付鉴定费1500元。
上述事实有病历资料、医疗收费专用票据、诊断证明书、司法鉴定意见书、收款收据、收费票据及庭审笔录中当事人的陈述为证。
本院认为，原告作为劳务提供者在粉刷墙壁过程中受伤，被告作为其雇主应当承担赔偿责任。同时，原告作为完全民事行为能力人在粉刷墙壁过程中应当对自身安全尽到足够注意义务。原告以侵权为由起诉被告，应就侵权行为、损害事实、侵权人主观过错、侵权行为与损害事实的因果关系承担举证责任。原告以“证明”形式提交的书面证人证言，因证人未到庭作证，本院不予确认。关于施工现场具体情形、原告摔伤具体经过，原告均未提供有效证据予以证实。根据被告自认的雇用原告粉刷楼道墙壁的事实，结合病历资料反映的原告受伤情况，本院确定由被告就原告损害承担60%的赔偿责任，原告自行承担40%的责任。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款收据，结合病历和诊断证明等相关证据确定。对于原告主张的医疗费51448.01元（779元＋2477.40元＋1021.70元＋40696.91元＋6473元）本院予以确认。其余收费凭据无病历或诊断证明印证，本院不予确认。被告赔付30868.81元（51448.01元×60%）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间为住院及全休时间共计109天（49天＋30天＋3天＋9天＋18天）。参照本地在岗职工上一年度平均工资计算，误工费为13510.92元（45243元÷365天×109天）。被告赔付8106.55元（13510.92×60%）。护理费根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限计算。结合第四七四医院、西京医院关于原告护理期限及护理人数的医嘱内容，参照2012年度乌鲁木齐市护工人员工资（高档）2180元计算，护理费应为4868.67元（2180元／月÷30天×（49＋18）］。被告赔付2921.20元（4868.67元×60%）。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合原告就医地点、时间、次数，交通费本院酌定为1500元。被告赔付900元（1500元×60%）。住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，应为1975元［25元／天×（49天＋3天＋9天＋18天）天）］。被告赔付1185元（1975元×60%）。根据原告伤残情况及医疗机构加强营养的意见，营养费本院酌定为1500元。被告赔付900元（1500元×60%）。原告提交的伤残等级鉴定报告，委托程序合法，鉴定依据充分，鉴定意见明确，本院予以确认。被告仅仅因原告单方委托而不予认可鉴定报告的抗辩意见，依据不足，本院不予采信。因原告未就其受伤前在城镇居住满一年以上时间提供有效证据，被告认为应当依照农村居民标准计算赔偿金额的意见符合法律规定，本院予以采信。残疾赔偿金根据受害人的伤残等级，按照本地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。残疾赔偿金应为38364元（6394元／年×20年×30%）。被告赔付23018.40元（38364元×60%）。原告因交通事故导致八级伤残，精神遭受到一定程度的损害，精神损害抚慰金本院酌定为2000元，由被告向原告赔付。对原告各项诉讼请求中超过上述计算金额的部分，本院不予支持。原告主张的后续治疗费尚未实际产生，本院不予支持。原告未能提供劳动能力鉴定委员会关于原告丧失劳动能力的鉴定等证据，原告主张被扶养人生活费依据不足，本院不予支持。原告未提供有效证据证实所提交收据中载明的复印费与本案的关联性，对原告主张的复印费本院不予支持。鉴定费与诉讼费一并处理。关于被告的反诉请求。原告在楼梯附近粉刷墙壁应当对自身安全尽到足够注意义务，原告关于自身不存在过错的抗辩意见缺乏依据，本院不予采信。被告在当庭答辩期间提出反诉请求，并未超过反诉期限。被告提供的收费票据证明其为原告垫付医疗费、住宿费等共计124518.95元。根据双方过错程度，被告应赔付60%即74711.37元，剩余40%即49807.58元由原告返还被告。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）卢五存赔偿原告（反诉被告）苏东奎医疗费30868.81元［（779元＋2477.40元＋1021.70元＋40696.91元＋6473元）×60%］；
二、被告（反诉原告）卢五存赔偿原告（反诉被告）苏东奎误工费8106.55元（45243元÷365天×109天×60%）；
三、被告（反诉原告）卢五存赔偿原告（反诉被告）苏东奎护理费2921.20元（2180元／月÷30天×（49＋18）×60%］；
四、被告（反诉原告）卢五存赔偿原告（反诉被告）苏东奎交通费900元（1500元×60%）；
五、被告（反诉原告）卢五存赔偿原告（反诉被告）苏东奎住院伙食补助费1185元［25元／天×（49天＋3天＋9天＋18天）×60%］；
六、被告（反诉原告）卢五存赔偿原告（反诉被告）苏东奎营养费900元（1500元×60%）；
七、被告（反诉原告）卢五存赔偿原告（反诉被告）苏东奎残疾赔偿金23018.40元（6394元／年×20年×30%×60%）；
八、被告（反诉原告）卢五存赔偿原告（反诉被告）苏东奎精神损害抚慰金2000元；
九、驳回原告（反诉被告）苏东奎对被告（反诉原告）卢五存的其他诉讼请求；
十、原告（反诉被告）苏东奎返还被告（反诉原告）卢五存医疗费、住宿费49807.58元；
十一、驳回被告（反诉原告）卢五存对原告（反诉被告）苏东奎的其他反诉诉讼请求。
本案原告（反诉被告）苏东奎诉讼请求金额为415538.37元，核定给付金额为69899.96元，给付金额占请求金额的16.82%，本诉案件受理费7533.08元（原告已预交），邮寄送达费20元，合计7553.08元，由原告苏东奎负担83.18%即6282.65元，由被告卢五存负担16.82%即1270.43元。鉴定费1500元，由被告卢五存负担750元。
本案被告（反诉原告）卢五存反诉请求金额为142212.92元，核定给付金额为49807.58元，给付金额占请求金额的35.02%，反诉案件受理费3144.26元（被告已预交），减半收取1572.13元，由被告卢五存负担64.98%即1021.57元，由原告苏东奎负担35.02%即550.56元。剩余案件受理费1572.13元，由本院退还被告卢五存。
上述被告卢五存应给付原告苏东奎款项合计71920.39元，原告苏东奎应给付被告卢五存款项合计50358.14，相互折抵后，被告卢五存应给付原告苏东奎21562.25元，限被告卢五存于本判决生效后十日内付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
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审 判 长 于 捷
代理审判员 张万江
人民陪审员 阴小丽
二〇一四年一月二十六日
书 记 员 谢 婧