河北省隆化县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）隆民初字第852号
原告刘文艳，住隆化县。
委托代理人李守民。
被告隆化县金鑫铁选有限责任公司，住所地隆化县。
法定代表人肖辉成，董事长。
委托代理人王海，该公司经理。
原告刘文艳与被告隆化县金鑫铁选有限责任公司（以下简称金鑫铁选公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告于2013年5月3日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员王玉华独任审判，于2013年6月4日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人李守民，被告委托代理人王海均到庭参加诉讼。6月8日原、被告申请庭外和解一个月。本案现已审理终结。
原告刘文艳诉称，2009年5月19日，原告与隆化县交通运输局地方道路管理站签订工程劳务承包合同，约定原告承建被告等企业使用的县级公路官十线滦平至荞麦梁段，并约定被告做为使用人出资160.39万元。工程造价500多万元，均由原告垫付资金建设。现公路已使用，但被告尚欠原告105.39万元工程款未付，由于被告违约，应当向原告支付至2013年4月30日的违约金50万元。请求依法判令被告依合同约定给付尚欠工程款并支付违约金。原告代理人的意见是：被告与隆化县交通局地方道签订了合同，约定原告承建的公路投资，由被告出资165.39万元，在该合同中，隆化县交通局地方道已在合同签字时即向被告明示该出资直接转给原告，即债权转让在合同签订时即已通知被告。该债权转让行为已发生法律效力，被告应当直接向原告支付工程款，并承担违约责任。
被告辩称，我们与交通局地方道管理站签订的协议不是我方真实意思表示，我们当时是属于捐赠行为，捐赠之后变成了债务，我们认为这种形式不合法。此外，工程存在质量问题，自公路使用至今已有600余处损坏，全路段没有铺设钢筋，要求对工程质量进行鉴定。原告未按约定即时开具发票，给我方账目处理带来问题。对于我们原来承诺的165万元，原告承建的路段，我们只使用四分之一的部分，三和矿业公司也在使用该路段，他们应当承担82万元；我们使用的路段只有1公里左右，天宝矿业矿石运输量是我们的10位，对于三和矿业公司应负担的部分之外的，我们只负担四十分之一。要求法庭依法判决。
原告为支持自己的诉讼主张，向法庭提供如下证据：
证据1、隆化县交通运输管理局地方道路建设管理站与被告于2011年8月30日签订的协议一份，拟证实被告承担了该路段工程款中的165.39万元，被告是认可的。合同约定该款于2011年9月10日前给付30万元，2012年1月10日前给付20万元，其余款项每月给付20万元，在2012年6月30日前付清。如逾期，按每月4%支付违约金。并注明原告享有该合同项下的债权。
证据2、工程劳务合同一份，拟证明原告承建了被告与其他企业出资建设的该路段，并与隆化县交通运输局地方道路管理站于2009年5月19日签订合同，约定公路总长4.396公路，工程造价预算503.996万元，工期自2009年5月20日至2010年7月1日。
证据3、隆化县韩麻营镇政府出具的证明一份，拟证实原告提交的证据1上面的债权转让的备注是经过原、被告双方及隆化县交通运输局地方道路管理站协商一致出具的，本案被告通过韩麻营镇政府只给付了60万元的工程款。
证据4、隆化县交通运输局地方道路管理站出具的证明一份，拟证实原告享有的债权是合法受让的。
证据5、证人包某某、李某某、赵某某出庭做证的证言，拟证实被告与隆化县交通运输管理局地方道路管理站签订的合同在各方盖章时已明确原告享有该合同项下的债权；对于原告承建的此类农村公路，省级有关部门有规定，省级配套资金是每公里20万元，其余的由地方政府和受益人支付。被告出资正是基于他们是受益人。当时议定的如果有其他企业使用该道路，其他企业也需要出钱，但是是被告和双盈矿业公司先将应当承担的款项支付后，再向其他企业索要。被告已通过韩麻营镇政府向原告支付了工程款60万元。
被告为支持自己的答辩意见，向法庭提供了如下证据
证据1、王艳明、梁亚红等18人共同签字的书面证明一份，拟证实三和矿业公司也走原告修建的公路，三和矿业公司应当支付相应的工程款。
证据2、照片22张附说明一份，拟证实原告建设的道路有612处损坏，有1.2公里使用的水泥质量不合格，全路段未铺设钢筋。
对于原告提供的证据1、2，被告方对真实性不认可，认为被告分摊的钱是韩麻营镇政府摊派的，不是原告自愿的，且证据1中债权转让的内容是在被告盖章后另加上去的，被告拿到合同已是2011年的10月份，债权转让是交通局单方意思表示，被告不认可。对于证据2工程造价过高。对证据3不发表质证意见，对证据4没有异议。
对于原告申请出庭做证的三位证人的证言，即证据5，被告方认为三人不能是证人，只能是情况说明人，三人本身就是合同签订人。即使该工程交通局验收了，但监理单位和施工单位是一家的，也是不合法的。
对于被告提供的证据1，原告认为证据形式不合法，且证明不了证据来源合法，证人未出庭接受质证，书面证言不能做为证据使用。且证言所证实的内容与本案争议事实无关。对于被告提供的证据2，原告方认为“说明”只是被告方的陈述，而照片不能证实是原告承建路段，即使是原告承建路段，因为该路段边建设边验收边使用，自2009年使用至今，该路段行驶的几乎都是大型拉矿石的车辆，破坏性强。该证据不具有合法性，不予认可。
对于原告提供的证据4，被告方无异议，本院直接予以采信；对于原告提供的证据1、2，虽然被告方提出异议，但未提出相反证据予以反驳，对于上述两份证据，本院亦予以采信。对于原告提供的证据3，虽然出证单位将“债权”误写为“债券”，但不影响证明主体内容，对该证据予以采信。对于原告提供的证据5，即三位证人出庭做证的证言，虽然被告提出异议，但三位证人的证言能够与其他证据互相印证，足以证实本案事实，证言内容具有真实性、合法性，与本案有密切关联，本院予以采信。
对于被告提供的证据1，因证据形式不合法，证人未出庭，无法核实证言的真实性，本院不予采信。
对于被告提供的证据2，照片无法证实其所反映的地点为原告承建公路段，即使为原告承建公路段，因该路段边建设边验收边投入使用，即使未经验收，依法亦视为工程质量合格，另，照片无法证实造成质量问题的原因；且说明仅属当事人陈述，均不能证实被告拟证问题。对于该证据亦不予采信。
经审理查明，2009年5月19日，原告与隆化县交通局地方道路建设管理站签订工程劳务承包合同，实为建设工程施工合同。约定由原告承建韩麻营镇荞麦梁村和冷水头村的4.396公里农村公路。项目为路基土方、石方及桥涵防护、路面垫层、路面混凝土。工程总造价预算为503.996万元，路基工程工期自2009年5月20日至同年7月30日；路面工程工期自2010年4月1日至2010年7月1日。合同签订后，原告垫资施工，该段公路边施工，由隆化县交通局地方道路建设管理站边验收，建好后即投入使用。
2011年8月30日，隆化县交通运输局地方道路建设管理站根据省级文件中“受益人应当负担相应建设工程款”的原则，对企业做为受益人应当分摊的551.3万元工程款，与被告签订协议，由被告分摊总工程款的30%，即165.39万元，并约定2011年9月10日前给付30万元，2012年1月10日前给付20万元，其余部分每月给付20万元，至2012年6月30日前付清，发票由原告提供。并约定如逾期给付，被告需每月按4%支付违约金。如果有其他企业使用该道路，由韩麻营镇政府协调相关企业分摊前期部分工程款，所分摊的工程款再按比例返还给被告。
在合同签字盖章时，又以手写体特别注明该合同所约定的被告应当给隆化县交通运输局地方道路建设管理站的配套资金及利息，该管理站全部转让给本案原告，原告刘文艳享有全部债权。被告自2010年10月接到该合同，但原告起诉前未就该部分内容提出异议。
另查明，原告刘文艳无建设工程施工资质。
本院认为，原告没有建筑资质承建被告出资建设的公路，建设工程施工合同无效，但因有隆化县交通运输局地方道路建设管理站随时验收，且已投入使用三年有余，应当视为合格。对于尚欠的工程款，被告应当支付。对于被告所辩的该工程款系韩麻营镇政府摊派行为，不是企业真实意思表示，但被告并未在合同签订后一年内提出撤销该合同。因此，对于原告要求被告支付尚欠工程款的诉讼请求，本院予以支持。
因原告与隆化县交通运输局地方道路建设管理站签订的合同无效，即不存在违约问题，隆化县交通运输局地方道路建设管理站享有的抗辩权利，被告同样享有，因此，原告要求支付违约金的诉讼请求，本院不予保护。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条（一）项、第二条的规定，判决如下：
一、被告隆化县金鑫铁选有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告刘文艳工程款105.39万元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18786元，由原告负担6012元，被告负担12774元。
诉讼费用限于本判决生效后三日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审判员 王玉华
二〇一三年七月十二日
书记员 王 然
附页：
一、法律适用
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
……
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
二、上诉权和上诉期限
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。上诉费用按一审判决确定的数额预交。如逾期不递交上诉状或者在递交上诉状后七日内未预交上诉费，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。
三、申请执行的期限
在本判决生效后，如被告未自动履行给付义务，原告应当自判决生效后二年内申请强制执行。无正当中止、中断申请执行时效事由的，逾期申请权益不再受法律保护。