广西壮族自治区贵港市港北区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）港北民初字第387号
原告（反诉被告）戚贵明，
委托代理人朱绍欢，
被告（反诉原告）徐振宇，
委托代理人黄家巧，
原告戚贵明与被告徐振宇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年2月4日受理，徐振宇以其也造成损失为由于2013年3月8日提出反诉，本院予以受理，本案依法由审判员陈珠恒适用简易程序，于2013年3月15日公开开庭一并进行了审理。原告（反诉被告）戚贵明及其委托代理人朱绍欢、被告（反诉原告）徐振宇委托代理人黄家巧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告戚贵明诉称，2012年春节前后，原告受被告徐振宇雇佣参加中国移动玉林分公司搞商业促销活动，并兼职作为桂R325**号小客车司机。2012年2月4日上午11时，原告驾驶桂R325**号小客车沿400县道由东往西方向行驶，至400县道22KM＋400M处，因轮胎爆裂致使桂R325**号小客车撞向北侧路树，造成原告受伤的道路交通事故。经交警部门认定，该车辆审验合格至2010年，且2年未年审，也没有购买任何保险。原告受伤后经到博白县人民医院住院治疗22天，用去医疗费24000多元，其中被告垫付11000元。医院诊断为：左右胫腓骨骨折，头皮裂伤。2013年2月6日原告委托贵港市贵医司法鉴定所就伤残程度进行鉴定，结论为：原告左右下肢损伤伤残分别属拾级。目前原告的经济损失有：1、医疗费13000元；2、后续治疗费7000元；3、住院伙食补助费880元（40元／天×22天）；4、护理费2322元（38534元／年÷365天×22天）；5、误工费8100元（32834元／年÷365天×90天）；6、拖欠劳务费400元；7、残疾赔偿金67874元；8、鉴定费700元，合计101276元。另外，桂R325**号小客车登记车主为被告父亲徐建军，原告在本次交通事故中属于正常的职务行为，属于意外事故，并无过错。故请求法院依法判令：一、被告赔偿原告经济损失101276元；二、本案受理费由被告负担。
被告徐振宇辩称，一、被告与原告之间并不存在雇佣劳务关系。原告主张案发当天是受被告雇佣去搞演出，没有事实依据。二、原告在交通事故中受伤，完全是其操作行为造成，与被告无关。三、本次事故被告也受伤，对造成被告的经济损失，原告也应当予以赔偿。
被告（反诉原告）反诉称，反诉原告与反诉被告不存在劳务关系，反诉原告不应当负有赔偿反诉被告经济损失的义务，相反反诉原告因此造成的经济损失有：1、医疗费31279.23元；2、误工费2700元（32834元／年÷365×30天）；3、护理费1549.50元（18854元／年÷365×30天）；4、住院伙食补助费1200元（40元／天×30天）；5、营养费900元（30元／天×30天）6、交通费600元，合计38228.73元。故请求法院依法判令：一、反诉被告返还给反诉原告为其垫付的医疗费13194.92元；二、反诉被告赔偿反诉原告经济损失38228.73元；三、反诉受理费由反诉被告负担。
本诉原告（反诉被告）戚贵明辩称，一、反诉原告主张与反诉被告不存在劳务关系，不符合客观事实。二、对于反诉原告的经济损失，反诉被告认为作为劳务一方，反诉原告应当对反诉被告承担责任，故请求法院依法驳回反诉原告的反诉请求。
经审理查明，被告开办有贵港市卓美礼仪庆典婚庆有限公司，经营范围：庆典、礼仪、婚庆策划、舞台、音响、灯光出租服务。2012年2月4日，被告聘请原告和梁康秀、李媚媚到博白县进行商业活动。当日上午11时10分，原告驾驶被告父亲徐建军所有的桂R325**号小客车沿县道由西往东方向行驶，至县道22KM＋400M处时，因轮胎爆裂致使车辆撞向北侧路树，造成原、被告和梁康秀、李媚媚受伤，车辆损坏的道路交通事故。经博白县公安局交通管理大队认定，原告负事故的全部责任，被告和梁康秀、李媚媚无责任。原告受伤后经到博白县人民医院住院治疗22天，用去医疗费26194.92元。医院诊断为：1、左右胫腓骨骨折，2、头皮裂伤。出院医嘱：注意休息，不适随诊。事故发生后，被告向原告垫付医疗费13194.92元。
2012年3月16日、8月17日，原告两次到广西医科大学第三附属医院南宁市第二人民医院放射科进行检查，医院诊断为：双胫腓骨中下段、左腓骨上段骨折内固定术后复查所见、右胫腓骨骨折内固定术后所见。2013年2月6日，原告委托贵港市贵医司法鉴定所对其双下肢损伤残疾程度进行鉴定。2013年2月7日，该所作出贵港市贵医司法鉴定所（2013）临鉴字第41号伤残鉴定意见书，结论为：戚贵明因交通事故致右下肢损伤伤残属拾级，致右下肢损伤伤残属拾级。用去鉴定费700元。
原告主张其是个体演员，其提供的演员个人《营业演出许可证》，有效期至2004年3月1日止。
被告受伤后经到博白县人民医院住院治疗24天，用去医疗费28639.23元。出院医嘱：1、当地继续康复治疗，2、随诊。2012年2月29日被告到贵港市中医医院住院治疗5天，用去医疗费2566.3元。2012年3月20日被告又到贵港市中西医结合骨科医院门诊治疗，用去门诊费74元。
以上事实，有双方当事人的陈述、疾病证明书、住院收费依据、门诊收费收据、入、出院记录、司法鉴定意见书、企业法人营业执照、证人梁康秀、李媚媚的证言予以证实，足以认定。
本院认为，被告因开办贵港市卓美礼仪庆典婚庆有限公司，聘请原告和梁康秀、李媚媚到博白县进行商业活动，有车上人员梁康秀、李媚媚的证人证言予以证实，本院予以确认。被告作为接受劳务一方将车辆交由原告驾驶，没有对雇员的职业活动尽到安全注意和劳动保护的职责义务，存在主要过错，应负主要责任。原告作为提供劳务一方，在驾驶车辆前没有谨慎检查车辆安全状况，致使车辆在行驶过程中轮胎爆裂发生交通事故，造成原、被告及车上人员受伤，原告在从事劳务过程中也存在过错，应负一定的责任，故被告提出反诉请求部分成立。
参照2012年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，原告的经济损失有：1、医疗费26194.92元；2、住院伙食补助费880元（40元／天×22天）；3、残疾赔偿金67874.4元（18854元／年×20年×18%）；4、护理费，原告未能提供住院期间由谁护理，其要求按卫生、社会保障和社会福利业计算，没有事实依据，故其护理费应按城镇居民标准计算，即护理费为1548.8元（70.40元／天×22天）；5、误工费，原告提供演员个人《营业演出许可证》，有效期至2004年3月1日止，此后其是否还长期从事该职业，难以确认，故其要求按文艺、体育和娱乐业计算，不予支持，其误工费应按城镇居民标准计算。根据有关法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。现原告要求按90天计算误工费，并未超出法律规定范围，故误工费为6336元（70.40元／天×90天）；6、后续治疗费，原告出院后虽然两次到广西医科大学第三附属医院南宁市第二人民医院检查，但未提供票据予以证实，况且也未能提供医疗机构的意见确定，故对其这一诉请，不予支持；7、劳务费，因属另一法律关系，不予支持。
被告的经济损失有：1、医疗费31279.53元（含门诊费74元）；2、误工费2608.55元（89.95元／天×29天）；3、护理费2041.6元（70.40元／天×29天）；其要求赔偿1549.50元是对自己实体权利的处分，应允；4、住院伙食补助费1160元（40元／天×29天）；5、交通费，虽然被告未能提供票据予以证实，但属必然产生，其请求赔偿600元并未过高，应予支持；6、营养费，被告未能提供医疗机构的意见确定，故对其这一诉请，依法不予支持。上述原、被告的经济损失分别为102834.12元和37197.58元，应由原、被告按2：8比例分担，即原告的经济损失，由被告负担82267.30元，扣除已付13194.92元，被告尚应赔偿原告69072.38元。被告的经济损失，由原告赔偿7439.52元。相互折抵后，被告尚应赔偿原告经济损失61632.86元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）徐振宇赔偿原告（反诉被告）戚贵明经济损失61632.86元。
二、驳回原告（反诉被告）戚贵明的其他诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）徐振宇的其他反诉请求。
本案受理费1163元，反诉受理费705元，鉴定费700元，合计2568元，由原告（反诉被告）戚贵明负担425元，被告（反诉原告）徐振宇负担2143元。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起五日内履行完毕，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或贵港市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。
审判员 陈珠恒
二〇一三年三月二十八日
书记员 叶星球