四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）阿刑终字第1号
抗诉机关松潘县人民检察院。
原审被告人根某，男，1967年12月27日出生，藏族，四川省松潘县人，专科文化，中共党员，原松潘县七一藏文中学校长，松潘县第十三届政协委员。因涉嫌受贿于2014年7月21日被松潘县公安局刑事拘留，同年8月1日被依法逮捕。同年10月21日被松潘县人民法院取保候审。
辩护人孔常，四川禹江律师事务所律师。
松潘县人民法院审理松潘县人民检察院指控原审被告人根某犯受贿罪一案，于2014年10月21日作出（2014）松刑初字第28号刑事判决。松潘县人民检察院于2014年10月24日向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阿坝藏族羌族自治州人民检察院指派代理检察员张茂楠、邱巧燕出庭履行职务。原审被告人根某及其辩护人孔常等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年12月5日被告人根某被任命为松潘县七一藏文中学校长。推选为松潘县第十三届政协委员。其在担任松潘县七一藏文中学校长期间，利用职务便利，先后收受廖扬的贿赂共计人民币80000元，并违反松潘县教育局《关于转发四川省农村义务教育学生营养改善计划协调小组办公室实施细则》、《关于印发松潘县义务教育阶段寄宿制学生生活补助经费管理使用实施办法的通知》关于学校食堂收回由学校统一管理的规定，将松潘县七一藏文中学食堂交由廖扬经营管理。2012年、2013年被告人根某利用职务之便又将购买学生校服的事宜交由廖扬承办，廖扬以每套校服80元的价格购得后，以每套110元的价格在学校予以报销，从中谋取私利。事后，被告人根某收受廖扬所送的好处费现金4400元。被告人根某共计收受廖扬的贿赂现金84400元。2014年7月17日被告人根某主动到松潘县纪律委员会投案，并如实供述其犯罪事实，于2014年7月21日上午将现金84400元予以退缴。原判以经过庭审质证的物证、书证、证人证言、被告人供述等证据证明上述事实。原判认为，被告人根某主动到松潘县纪律委员会如实供述其犯罪事实，属自首，应减轻处罚。辩护人提出被告人根某有投案自首情节，在案发前已将全部赃款退缴，且在庭审中认罪态度较好，有一定悔罪表现，可依法酌情从轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实相一致，予以采纳。原判认定，被告人根某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；受贿所得赃款人民币84400元予以追缴，上缴国库（已缴）。
抗诉机关抗诉认为，一审判决被告人有期徒刑三年，缓刑四年，属于适用法律不当的错误判决，一审法院对被告人减轻处罚，判处有期徒刑三年正确，但同时适用缓刑错误。原审被告人根某置有关机关的要求不顾，为行贿人谋取利益；其犯罪行为造成的社会影响恶劣，本案有别于其他受贿犯罪，该案涉及学生的吃饭、穿衣问题，是关注度最大、最重要的一个民生问题，而行贿人在承包学校食堂期间就因使用腐败变质等食物原料制作食品，被松潘县食品药品监督局罚款。被告人根某受贿84400元，在当地造成了及其恶劣的影响。
原审被告人根某及其辩护人提出，其犯罪情节较轻、危害后果轻微，一审判决事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，应予维持。
经审理查明，2011年12月5日，原审被告人根某被任命为松潘县七一藏文中学校长，并被推选为松潘县第十三届政协委员。2012年廖扬承包七一藏文中学食堂，2013年松潘县文教局要求学校食堂收回由学校统一管理，但被告人根某仍将学校食堂交由廖扬经营。期间，先后收受廖扬的贿赂计人民币80000元。2012年、2013年被告人根某利用职务之便又将购买学生校服的事宜交由廖扬承办，廖扬从中谋取私利后，又向被告人根某送好处费现金4400元。
2014年7月17日，原审被告人根某主动到松潘县纪律
检查委员会投案，并如实供述其犯罪事实，于2014年7月21日将现金84400元予以退缴。
上述事实有经一、二审庭审质证的下列证据证实：
1．中共松潘县纪律检查委员会案件移送函、立案决定书，证实案发的时间、地点及受案经过；
2．松潘县人民政府松府干（2011）35号文件、松潘县教育局证明，证实被告人根某于2011年12月5日被任命为松潘县七一藏文中学校长的事实；
3．松潘县公安局出具的户籍证明，证实被告人根某系完全刑事责任能力人；
4.松潘县纪律检查委员会证明、松潘县人民检察院反贪污贿赂局自首情况说明，证实被告人根某在案发前于2014年7月17日主动到松潘县纪律检查委员会投案并如实供述其犯罪事实；
5.被告人根某的自述材料及供述，证实其在担任松潘县七一藏文中学校长期间，先后收受廖扬的贿赂共计人民币80000元，2012年、2013年又将购买学生校服的事宜交由廖扬承办，以每套110元的价格在学校予以报销。事后，被告人根某收受廖扬所送的好处费现金4400元的事实；
6.证人廖某出具的情况说明及证言，证实其在承包松潘县七一藏文中学食堂后，在2013年县教育局要求收回外包学校食堂由学校统一管理的规定，并将松潘七一藏文中学食堂承包事宜继续交由其经营管理，故先后送了感谢费现金80000元；2012年、2013年被告人根某将购买学生校服的事宜交由其承办，以每套110元的价格在学校予以报销，从中获利后，先后送了感谢费现金84400元的事实；
7.证人李某某、纳某、索某某、邓某某某的证言，证实松潘县七一藏文中学的食堂应按照松潘县教育局文件规定予以收回由学校统一管理，但食堂一直交由廖扬管理经营，并由廖扬负责学校校服采购事宜，廖扬以每套110.00元的价格在学校予以报销的事实；
8．松潘县教育局关于转发《四川省农村义务教育学生营养改善计划协调小组办公室实施细则》松学生营养办函（2013）3号、《关于印发松潘县义务教育阶段寄宿制学生生活补助经费管理使用实施办法的通知》松教发（2013）79号文件、聘用合同、教育局会议记录、收条（四份），证实松潘县七一藏文中学的食堂应由学校统一管理，但以虚假聘用合同、收条的方式掩盖事实，并一直交由廖扬管理经营的事实；
9.中国农业银行进账单，证实被告人根某于2014年7月21日向中共松潘县纪律委员会退缴了现金84400元的事实；
10．群众来信，证实群众反映藏文中学学生伙食饭菜质量越来越差，使用发臭变色的猪肉和腐烂变质的蔬菜，影响学生健康成长；
11．松潘县食品药品监督管理局行政处罚决定书、现场检查笔录及照片、调查笔录等，证实松潘县藏文中学食堂因使用腐败变质、感管性状异常的食品原料制作食品被松潘县食品药品监督管理局行政处罚的事实。
以上证据符合证据的三性且能形成证据锁链，足以认定。
本院认为，原审被告人根某利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物84400元，其行为已构成受贿罪。根某主动到松潘县纪律检查委员会如实供述其犯罪事实，属自首，依法可减轻处罚。其案发后归还全部赃款，可依法酌情从轻处罚。原审被告人及其辩护人提出根某犯罪情节较轻、危害后果轻微，请求维持一审判决的意见，与查明的事实不符，本院不予支持。抗诉机关提出该案社会影响恶劣，依法不能适用缓刑的意见，经查，原审被告人根某在任松潘县七一藏文中学校长期间，违反松潘县教育局的有关规定，利用其职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，在松潘县地区造成了恶劣的影响，社会反响强烈。且抗诉机关在二审中提出新证据予以证实。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》的规定，对于情节恶劣、社会反响强烈的职务犯罪案件，不得适用缓刑。抗诉机关抗诉理由成立，本院予以支持。据此，经合议庭合议并报经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二款，《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免于刑事处罚若干问题的意见》第四条之规定，判决如下：
一、维持松潘县人民法院（2014）松刑初字第28号刑事判决第二项，即被告人根某受贿所得赃款人民币84400元予以追缴，上缴国库（已缴）；
二、撤销松潘县人民法院（2014）松刑初字第28号刑事判决第一项，即被告人根某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
三、原审被告人根某犯受贿罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月8日起至2017年10月7日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 安 蓉
审 判 员 苏炳华
代理审判员 马 燕
二〇一五年一月八日
书 记 员 马 雯