四川省华蓥市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）华蓥民初字第821号
原告贺绍文，男，汉族，现住四川省华蓥市。
委托代理人姚邦永，重庆西田律师事务所律师。
委托代理人黄诚，重庆西田律师事务所律师。
被告华蓥市溪口煤矿有限责任公司，住所地：四川省华蓥市溪口镇南路50号。
法定代表人谢小兵，该公司矿长。
委托代理人邓于武，男，汉族，系华蓥市溪口煤矿有限责任公司员工，住四川省华蓥市。
委托代理人杨骐骏，男，汉族，系华蓥市溪口煤矿有限责任公司员工，住重庆市渝北区。
原告贺绍文诉被告华蓥市溪口煤矿有限责任公司（以下简称华蓥市溪口煤矿）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈肇强适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贺绍文及其委托代理人姚邦永、被告华蓥市溪口煤矿的委托代理人邓于武、杨骐骏到庭参加了诉讼。原告贺绍文的委托代理人黄诚、被告华蓥市溪口煤矿的法定代表人谢小兵经本院传票传唤和通知未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贺绍文诉称：原告贺绍文于2005年进入被告华蓥市溪口煤矿上班至今，是被告的采煤工，工龄共计8年，原告的月工资为4100元。从2013年4月开始，被告未及时足额支付原告劳动报酬，无故拖欠工资长达4个月；未依法为原告完全缴纳社会保险费；未依法为原告进行职业健康检查。被告的行为违反了《劳动合同法》第三十八条及《劳动合同法实施条例》第十八条的规定，依据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条等条款的规定，原告依法请求解除与被告的劳动合同关系，并要求被告向原告支付经济补偿金。原告与被告产生劳动纠纷，于2013年9月向华蓥市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称华蓥市劳动仲裁委）申请仲裁，该委于2014年1月22日作出仲裁裁决，原告不服该裁决，依法提起诉讼。请求：1、解除原告与被告的劳动关系；2、被告向原告支付经济补偿金人民币32800元（4100元×8年=32800元）。
原告就其主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：
1、华蓥市溪口煤矿的工商登记资料复印件1份。
2、律师函复印件2份。
3、华蓥市安全生产监督管理局华安监（2013）15号文件复印件1份。
4、空白劳务合同书复印件1份。
5、收取养老金凭证复印件1份。
6、工龄统计表复印件1份。
7、职工用电扣费情况表复印件1份。
8、广安市安全生产监督管理局广安安监函（2013）第9号复印件1份。
9、华蓥市劳动仲裁委华劳人仲案字（2013）第84号仲裁裁决书及送达回证复印件各1份。
10、代表人推举书及名单复印件各1份。
11、计划生育合同复印件1份。
12、2009年度职工养老保险个人扣缴部分表复印件1份。
13、2008月1月华蓥市溪口煤矿工资发放表复印件2份。
14、2008月11月蓥市溪口煤矿工资发放表复印件1份。
15、2013年8月9日，律师函1份。
16、2014年1月17日，关于对“律师函”的复函复印件1份。
经原告申请本院依法调取了以下证据：
1、向华蓥市人民政府信访局调取的“关于贺绍文等人来访反映其与华蓥市溪口煤矿有限责任公司劳动合同纠纷信访事项说明”及其附件材料1份。
2、向华蓥市人力资源和社会保障局调取的材料1份。
3、向华蓥市煤炭管理局调取的“关于2013年华蓥市溪口煤矿田浩等人劳动合同纠纷的说明”1份。
4、向华蓥市溪口镇人民政府调取的“关于华蓥市溪口煤矿有限责任公司贺绍文等信访事项的情况汇报”及其附件材料1份。
被告华蓥市溪口煤矿辩称：1、本案民事起诉状上贺绍文签名不是原告本人的签名，请求人民法院对此进行审查，是否有原告的授权行为。2、原告的第一项诉讼请求“裁决解除原告与被告的劳动关系”没有法律和事实依据。《劳动合同法》和《劳动争议调解仲裁法》有“确认劳动关系”和“解除劳动合同”的用语，无“解除劳动关系”之说，更没有因“解除劳动关系”而支付经济补偿金的规定。《劳动合同法》没有规定劳动者和用人单位有权向劳动争议仲裁委员会和法院提出“裁决解除劳动关系”的法律依据。原告也没有向被告递交解除劳动合同的申请。原告因连续旷工195天，被告已于2014年7月16日向原告发出了“自动离职处理通知书”，解除了与他的劳动合同。3、原告的第二项诉讼请求“裁决被告向原告支付经济补偿金32800元”，应该不予支持。原告因为旷工被告已与他解除了劳动合同，被告没有向原告支付经济补偿金的义务。4、原告诉称的“裁决解除劳动合同”所依据的事实和理由不成立。原告称被告从2013年4月开始，未及时足额支付原告工资，无故拖欠工资长达4个月不是事实。其事实是，在2013年4月底停产放“五一长假”，尚未收假恢复生产，2013年5月12日华蓥市煤管局又通知停止井下一切作业，对小煤矿进行停产整顿。停产整顿期间原告也没有提供正常的劳动，因此，不能认定是被告拖欠了原告的工资。对于原告诉称被告未依法缴纳社会保险费，也不是事实。在2014年1月1日之前，被告将原告社会保险费计算出企业应当承担的部分，每月发工资时一并发放给原告，原告领取后自行去参加保险，并有原告的书面承诺。关于职业病健康检查的问题，被告对原告进行了职业病健康检查，并且进行职业病健康检查也不是劳动者要求解除劳动合同的法定事由。5、劳动仲裁委员会认为被告以工资和报账的方式将企业应为原告缴纳的社会保险费，以现金支付给原告属于违法约定和无效承诺，认定被告没有为原告缴纳社会保险，劳动者可以解除劳动合同，并裁决支付经济补偿金，请求法院判决原告返还在被告处领取的社会保险费企业承担的部分32800元。如果被告的请求没有得到法院的支持，被告要求与原告主张的经济补偿金予以抵销。
被告就其辩称，在举证期限内向本院提交了以下证据：
1、2008年1月1日，劳动合同书复印件1份。
2、贺绍文的劳动争议仲裁申请书复印件1份。
3、姚邦永签名的《劳动者诉华蓥市溪口煤矿》人员名单复印件1份。
4、杨天全的民事起诉状复印件1份。
5、申请人何昌梅、王进秀的劳动仲裁申请复印件1份。
6、华蓥市劳动仲裁委华劳人仲案字（2013）第84号送达回证复印件1份。
7、2014年1月29日，华蓥市溪口煤矿的仲裁申请书1份。
8、华蓥市溪口煤矿向华蓥市劳动仲裁委申请仲裁返还由职工领取的企业承担的社会养老保险费的案件人员名单复印件1份。
9、华蓥市劳动仲裁委华劳人仲案字（2014）第1号《不予受理通知书》及送达回证复印件各1份。
10、2014年1月29日，华蓥市溪口煤矿的民事起诉状1份。
11、2014年2月12日，华蓥市溪口煤矿邮寄的民事诉状详情单复印件1份。
12、2014年7月16日，华蓥市溪口煤矿向贺绍文发送的《自动离职处理通知书》1份及信封1个。
13、贺绍文2012年6月至8月工资统计表复印件1份，共计6页。
14、提醒缴纳个人所得税和再次催促前来我公司办理离职手续的通知书1份及邮寄回执复印件1份。
15、贺绍文的职业健康检查结果个体报告单1份。
16、华蓥市煤炭管理局的“现场处理措施决定书”复印件1份。
17、华蓥市煤矿复工复产验收领导小组办公室“关于对《华蓥市溪口煤矿有限责任公司关于启动安全隐患整改的请示》的批复”复印件1份。
18、证明复印件3份。
19、说明1份。
20、溪口煤矿劳动争议案申请人员入职时间表复印件1份。
21、华蓥市溪口煤矿2012年8月至12月工资表复印件4张。
经审理查明：经审理查明：2006年9月，原告贺绍文开始在被告华蓥市溪口煤矿工作，与被告华蓥市溪口煤矿建立劳动关系，2008年1月1日双方签订无固定期限的劳动合同，原告在被告处从事井下采煤、通风工作。原告月工资是基本工资加绩效工资，没有约定工资标准，原告称月平均工资为4100元。被告提供原告工资表2012年6月至12月的平均工资为1807.28元，原告不予认可。原告工作期间，被告为原告办理了工伤和生育保险。2009年，被告在原告工资中扣出个人应承担的养老保险费用，但没有为原告办理养老、失业和医疗保险。2012年6月至2013年1月，被告将养老、失业和医疗保险费中应由单位承担的部分，在工资中以现金发放给了原告，没有为原告办理养老、失业和医疗保险。2013年5月“五·一”休假期间，因2013年5月11日四川省泸县桃子沟煤矿发生瓦斯爆炸事故，全省煤矿企业停业整顿，2013年5月12日华蓥市煤炭管理局通知被告停止井下作业。被告停产后，原告自此离开被告再未返回。2013年7月至8月，被告由原来的李章明更换成广安思源矿业集团有限公司经营，在此期间，被告因拖欠原告等工人工资，没有按照规定为原告等工人完全办理社会保险和缴纳社会保险费，未依法为工人进行职业健康体检，与原告等工人产生劳动纠纷。2013年上半年，原告等工人推荐代表向华蓥市溪口镇人民政府反映，要求被告支付拖欠的工资、补交社会保险费、支付停产期间的生活费等，并提出如果被告不解决这些事项，原告等工人就要求与被告解除劳动合同，并支付经济补偿金。华蓥市溪口镇人民政府对双方代表进行了调解，但未能达成一致性意见，建议工人们依法维权。2013年7月29日，工人代表向华蓥市人民政府递交申请，请求华蓥市人民政府帮助解决以下事项：要求被告解决2013年5-7月的基本生活费；按照《劳动合同法》的规定对职工进行经济补偿，支付工龄工资，支付赔偿金；报销职工今年的养老保险费用，赔偿未交齐的各类保险费用；按照法律规定发放职工失业补助金。华蓥市人民政府将此申请转交给了华蓥市人力资源和社会保障局等部门办理。2013年8月9日，原告等工人委托的律师向华蓥市人力资源和社会保障局发出律师函，提出被告没有按照《社会保险法》的规定为工人们参加社会保险，没有及时足额发放劳动报酬，提出解除劳动关系，要求支付经济补偿金，请求及时办理。同日，律师又向广安市安全生产监督管理局去函，要求督促被告对工人们进行健康体检。同年8月20日，原告等工人向华蓥市劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求与被告解除劳动关系，并支付经济补偿金。仲裁期间，华蓥市溪口镇人民政府、华蓥市人力资源和社会保障局又组织双方进行了多次调解，均未达成协议。2014年1月22日，华蓥市劳动仲裁委仲裁，认为被告为工人办理社会保险，缴纳社会保险费是其法定义务，未完全为工人办理社会保险和缴纳社会保险费，将部分未缴纳的社会保险费以报销或现金的方式在工资中发放给工人，由工人自己参保，并与工人签署不再要求支付和补偿社会保险费的承诺书，与法律规定相悖，属违法约定和无效承诺，裁决：一、被告华蓥市溪口煤矿支付原告贺绍文经济补偿2919元；二、终止原告贺绍文与被告华蓥市溪口煤矿之间的劳动关系。对于原告贺绍文的裁决为终局裁决。原告不服劳动仲裁，诉至本院。同时查明，原告申请劳动仲裁后，被告已足额支付了原告的工资。
本院认为：用人单位为工人办理社会保险和缴纳社会保险费是其法定的义务。根据《中国人民共和国社会保险法》第五十八条的规定，“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”原告于2006年9月在被告处工作以来，与其建立了劳动关系，被告应当依法为原告办理社会保险。工作期间，被告于2008年后虽然为原告办理了工伤和生育保险，将养老、失业和医疗保险费未缴纳的社会保险费以报销或现金的方式在工资中发放给工人，并与工人签署不再要求支付和补偿社会保险费的承诺书，其行为违反了《中国人民共和国社会保险法》强制性规定，此约定与法律规定相悖，属无效约定和承诺。原告在被告没有完全办理社会保险和缴纳社会保险费的情况下，提出要求与被告解除劳动合同，支付经济补偿的理由充分，符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，应予支持。虽然原告在申请劳动仲裁前没有直接向被告提交书面的解除劳动合同申请，但在2013年5月后，华蓥市溪口镇人民政府组织原、被告双方代表进行调解时，原告代表提出，如果被告不解决这些事项，将要求与被告解除劳动合同，支付经济补偿金，在被告没有给原告等工人明确答复并解决的情况下，原告于2013年8月20日向华蓥市劳动仲裁委申请劳动仲裁，对此，原告履行了解除劳动合同的告知义务。对于原、被告解除劳动合同的时间认定，应从2013年上半年被告停产后，华蓥市溪口镇人民政府组织原、被告双方代表进行调解，原告代表提出要求与被告解除劳动合同，支付经济补偿金的时间起。解除权属形成权，一旦作出，便产生相应的法律后果，因此，原、被告解除劳动合同的时间认定为2013年5月。原告工作时间为自2006年9月至2013年5月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第一款规定，“本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；……，本法施行前已经建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”原告要求支付2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》施行前的经济补偿，于法无据，不予支持。因此，原告经济补偿计算的时间应当从2008年1月起，至2013年5月，为5年零5个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在单位的工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资……。劳动者月平均工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，……。本条所称月平均工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。因此，原告的经济补偿为5.5个月×月平均工资。对于原告的月平均工资的认定，被告提供原告工资表2012年6月至12月的平均工资为1807.28元，因被告提供的原告工资表时间不完整，工资表的内容也不全面，没有全面反映工资的构成，原告对此工资表提出异议，本院不予支持；原告称月平均工资为4100元，但没有提供充分的证据予以证实，本院不予支持；对于原告解除劳动合同前十二个月平均工资，本院以广安市2012年度职工平均工资为标准，广安市2012年度职工月平均工资为33190元∕年÷12月＝2765.80元，原告的经济补偿为5.5×2765.80元＝15211.90元。对于原告诉称的被告没有及时足额支付原告工资的问题，被告在原告申请仲裁期间已经支付了原告的工资。对于被告辩称已于2014年7月16日向原告发出了“自动离职处理通知书”，解除了与原告的劳动合同。但是原告的代表于2013年5月就提出要求与被告解除劳动合同，原告的请求在先，对被告的自动离职处理通知书不予采信。被告辩称原告的社会保险费已在工资中发放给原告，要求原告返还领取的社会保险费企业承担的部分，或者对经济补偿予以抵销，不属于本案处理的范围，本案不作处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项，第四十六条第一款第（一）项，第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条第一款第（六）项的规定，判决如下：
一、解除原告贺绍文与被告华蓥市溪口煤矿有限责任公司的劳动合同。
二、被告华蓥市溪口煤矿有限责任公司在本判决生效后十日内向原告贺绍文支付经济补偿15211.90元。
案件受理费10元，由被告华蓥市溪口煤矿有限责任公司承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。
审判员 陈肇强
二〇一五年十二月十四日
书记员 何小薇