安徽省来安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）来刑初字第00105号
公诉机关安徽省来安县人民检察院。
被告人向某，男，1962年8月15日出生于安徽省来安县，汉族，原任安徽省来安县农机局农机监理站站长，后被借调到来安县总工会任出纳会计，住安徽省来安县。被告人向某因涉嫌犯挪用公款罪，于2014年4月14日被来安县人民检察院决定取保候审，同年7月21日本院决定取保候审。
辩护人丁德恒，安徽其力律师事务所律师。
来安县人民检察院以来检刑诉（2014）74号起诉书指控被告人向某犯挪用公款罪，于2014年7月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月19日公开开庭审理了本案。来安县人民检察院指派检察员陈大为出庭支持公诉，被告人向某及其辩护人丁德恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2010年1月，来安县总工会和来安县农机局签订协议，将被告人向某借调到来安县总工会任出纳会计。被告人向某在任来安县总工会出纳会计期间，利用收取工会会费、房屋出租租金及总工会现金收支账的便利，将其用于收取、上缴工会会费的账户中的20万元，借给江苏盱眙龙腾混凝土有限公司法人代表许某，约定月息4.5分、借款时间三个月，进行盈利活动，许某于2011年10月和11月分别支付给被告人向某各9000元共18000元的利息，后期利息许某按照月息3分打了一张7.2万元的利息欠条给被告人向某。被告人向某于案发前将20万元交到来安县总工会账上。
2012年7月，被告人向某从来安县国家税务局收取代收的工会会费457489.45元存入以其个人名字开户的中国农业银行股份有限公司来安县支行（以下简称来安县农行）的账户上（账号12×××99）。2012年8月25日，被告人向某为获取利息，个人私自决定从该账户中挪用了工会会费15万元购买中国农业银行来安县支行的理财产品，期限42天。2012年10月8日，该理财产品到期，15万元转到该账户中，被告人向某获得了552.33元的利息。
2014年3月，中共来安县纪律检查委员会（以下简称来安县纪检委）在调查曹某受贿一案过程中，找被告人向某核实相关情况，被告人向某主动向来安县纪检委交代了纪委未掌握的其挪用公款的犯罪事实，并于案发前将其挪用的35万元公款全部归还。
公诉机关认为：被告人向某身为国家工作人员，利用职务之便，挪用公款数额巨大、进行营利活动，情节严重，其行为构成挪用公款罪，提请本院依法判处。
被告人向某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人向某经来安县总工会领导同意，将收取的工会会费和收取的房租公款私存，分别存于中国工商银行来安支行和中国农业银行来安支行，该两个账户中都有向某的私人存款，现有证据不足以证明向某借给许某的20万元就是公款，因此，本案事实不清，证据不足，不能认定为被告人有罪；即使法院认定被告人有罪，鉴于向某具有自首的减轻情节，建议对被告人向某减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2010年1月，来安县总工会与来安县农机局签订协议，商定将时任来安县农机局农机监理站站长的被告人向某借调到来安县总工会任出纳会计。被告人向某在任来安县总工会出纳会计期间，主要负责收取工会会费、房屋出租租金及总工会现金收支账。
来安县总工会在中国工商银行股份有限公司来安县支行（以下简称来安县工行）开设账户。2011年6月24日，被告人向某为了方便工会会费的上缴，以其个人名字在来安县工行开设账户（账号62×××82）用于收取、上缴工会会费。2011年7月27日、8月29日被告人向某分别将来安县国家税务局代收的工会费155000元、269000元存入该账户。2011年9月2日，江苏盱眙龙腾混凝土有限公司法人代表许某向被告人向某借20万元用于公司资金的周转，被告人向某擅自从来安县工行其个人账户上（账号62×××82）挪用工会会费20万元借给许某，并在中国工商银行盱眙支行办理转账手续，许某立20万元的借条给被告人向某，双方口头约定月息4.5分、借款时间三个月，许某于2011年10月和11月共支付给被告人向某利息18000元，后许某没有再支付本息。2012年9月，许某出具7.2万元的利息欠条给被告人向某。被告人向某于案发前，将20万元归还给来安县总工会。
2012年7月，被告人向某将收取的由来安县国家税务局代收的工会会费457489.45元存入以其个人名字开户的来安县农行的账户上（账号12×××99）。2012年8月25日被告人向某为获取利息，擅自决定从该账户中挪用工会会费15万元购买来安县农行的理财产品，期限42天。2012年10月8日该理财产品到期，15万元转到该账户中，被告人向某获得利息552.33元。
2014年3月，来安县纪检委在调查曹某受贿一案过程中，找被告人向某核实相关情况，被告人向某主动向来安县纪检委交代了纪委未掌握的其挪用公款的犯罪事实，并于案发前将其挪用的35万元公款全部归还。案发后被告人向某退出全部犯罪所得。
上述事实，被告人向某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人方某、曹某、许某、魏某、杨某的证言、相关书证、退款收据、户籍证明等证据证实，足以认定。以上证据能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人向某身为国家工作人员，利用职务之便，挪用公款35万元，进行营利活动，情节严重，其行为构成挪用公款罪，来安县人民检察院指控被告人向某犯挪用公款罪成立。本院予以支持。被告人向某在有关机关调查其他案件找其核实相关情况时，主动交代了办案机关未掌握的其挪用公款的犯罪事实，成立自首，依法可减轻处罚。案发前，被告人向某将其挪用的35万元公款全部归还，可以从轻处罚，故对被告人向某及其辩护人请求减轻处罚的意见，本院予以支持。被告人的辩护人认为本案认定被告人构成挪用公款20万元构成犯罪，事实不清，证据不足，公诉机关指控不能成立的意见，经查，被告人向某用于存取工会会费的来安县工行的个人账户，从2011年6月24日开户到2011年9月2日取出20万元期间，只有被告人向某分别于2011年7月27日，8月29日两次将来安县国家税务局代收的工会费155000元、269000元存入该账户，再无其他进账，因被告人向某挪用公款用于营利活动，不受挪用时间和是否归还的限制，故被告人向某的行为构成挪用公款罪，其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。根据被告人向某的犯罪事实、情节、认罪、悔罪态度，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，本院依法决定对其适用缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人向某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
二、对被告人向某的犯罪所得18552.33元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郭正武
审 判 员 王 红
人民陪审员 张荣刚
二〇一四年九月四日
代理书记员 张 青
附：本判决引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。