广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0305刑初1940号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人马某，男，1984年5月18日出生，户籍地：深圳市罗湖区。
辩护人曾刚强，广东国晖律师事务所律师。
辩护人周小兵，北京金诚同达（深圳）律师事务所律师。
被告人吴某，男，1989年12月26日出生，户籍地：广东省化州市。
辩护人袁观红，广东慧尔斐司律师事务所律师。
被告人朱某，男，1989年12月18日出生，户籍地：广东省化州市。
辩护人陈家养，广东国晖律师事务所律师。
被告人谢某，男，1992年2月13日出生，户籍地：广东省化州市。
辩护人纪泽凡，广东国晖律师事务所律师。
上述四被告人均因本案于2017年6月8日被抓获，次日被刑事拘留，2017年7月14日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2017）2085号起诉书指控被告人马某、吴某、朱某、谢某犯聚众斗殴罪，于2017年12月5日向本院提起公诉；以深南检刑变诉（2017）9号变更起诉决定书指控被告人马某、吴某、朱某、谢某犯聚众斗殴罪，于2017年12月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员吴廷军出庭支持公诉。被告人马某及其辩护人曾刚强、周小兵，被告人吴某及其辩护人袁观红，被告人朱某及其辩护人陈家养，被告人谢某及其辩护人纪泽凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2017）2085号起诉书指控：
2017年6月5日7时许，深圳市三X科技发展有限公司（以下筒称：三X公司）工人赵某1在深圳市南山区侨城坊二期工程项目1号楼2层乘坐工程电梯时，被同一工程项目的另一施工单位某建筑第四工程局（以下简称：中X四局）水电班组的三名工人（情况不祥）的斗车轮子压到脚，由此引发口角后赵某1被该三名工人殴打。其后，赵某1找到在同一施队工作的哥哥赵某2告诉被打的事情，并报告工地上的三X公司管理人员王某1、张某2、廖某、贾某2等人，王某1通过对讲机通知了三X公司其他管理人员宋某1、贾某4后，带着赵某1、赵某2以及闻讯赶来的工人许某、余某、代某等人赶到1号楼二层。王某1等管理人员到现场了解情况后，发现殴打赵某1的人不在现场，为了避免工人有过激行为，遂驱散三X公司的工人继续去工作，王某1等管理人员就在二层讨论赵某1被打的事情。紧接着中X四局的十几名工人手持钢管赶到现场，赵某1和赵某2此时也回到该楼层，发现对方手持钢管的人中就有殴打赵某1的人。同时，从对讲机听到王某1呼叫的三X公司质量管理员宋某1也赶到现场，看见中X四局的人手持钢管站在那里便用手机录像，中X四局的三名工人冲过来将手机抢走并殴打宋某1。在场的中X四局项目部经理马某不仅未阻止斗殴，反而指挥下属殴打对方人员，中X四局工人遂手持钢管蜂拥而上围殴三X公司的管理人员和部分工人，由此引发双方斗殴。直到公安机关接到报警后赶到现场，事态才逐渐平息。
经鉴定，评定池某（中X四局）、赖某（中X四局）、贾某2（三X公司）的损伤程度为轻伤二级；评定宋某1（三X公司）的损伤程度为轻伤一级；评定三X公司员工张某3、廖某、贾某4、李某、赵某2的损伤程度为轻微伤；评定中X四局员工吴某、谢某、朱某的损伤程度为轻微伤；评定三X公司员工许某的损伤程度不构成轻微伤，三X公司员工余某未捡出损伤。案发后，斗殴双方经协商已达成和解协议并已履行，各被害人均对四名被告人予以谅解。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑变诉（2017）9号变更起诉决定书指控：
2017年6月5日7时许，三X公司工人赵某1在深圳市南山区侨城坊二期工程项目1号楼2层乘坐工程电梯时，被同一工程项目的另一施工单位中X四局水电班组的三名工人（情况不祥）的斗车轮子压到脚而引发口角，赵某1被该三名工人殴打。随后，赵某1找到在同一施队工作的哥哥赵某2告诉被打的事情，并报告工地上的三X公司管理人员王某1、张某2、廖某、贾某2等人，王某1通过对讲机通知了三X公司其他管理人员宋某1、贾某4后，带着赵某1、赵某2以及闻讯赶来的工人许某、余某、代某等人赶到1号楼二层。王某1等管理人员到现场了解情况后，发现殴打赵某1的人不在现场，为了避免工人有过激行为，遂驱散三X公司的工人继续去工作，王某1等管理人员就在二层讨论赵某1被打的事情。紧接着中X四局的十几名工人手持钢管赶到现场，赵某1和赵某2此时也回到该楼层，发现对方手持钢管的人中就有殴打赵某1的人。同时，从对讲机听到王某1呼叫的三X公司质量管理员宋某1也赶到现场，看见中X四局的人手持钢管站在那里便用手机录像，中X四局的三名工人冲过来将手机抢走并殴打宋某1。在场的中X四局项目部经理马某不仅未阻止斗殴，反而指挥下属殴打对方人员，中X四局工人遂手持钢管殴打三X公司的管理人员和部分工人，从而引发双方斗殴，双方人员均有受伤。作为中X四局员工的被告人吴某、朱某、谢某积极参与斗殴。公安机关接到报警后赶到现场，事态才逐渐平息。
后经鉴定，中X四局员工池某、赖某以及三X公司员工贾某2的损伤程度为轻伤二级；三X公司员工宋某1的损伤程度为轻伤一级；三X公司员工张某3、廖某、贾某4、李某、赵某2的损伤程度为轻微伤；被告人吴某、谢某、朱某的损伤程度为轻微伤；评定三X公司员工许某的损伤程度不构成轻微伤，三X公司员工余某未捡出损伤。案发后，斗殴双方经协商已达成和解协议并已履行，各被害人均对四名被告人予以谅解。
公诉机关认为，被告人马某、吴某、朱某、谢某无视国家法律，持械聚众斗殴，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。公诉机关建议判处被告人马某三年六个月至四年有期徒刑，建议判处被告人吴某、朱某、谢某三年六个月以下有期徒刑。
被告人马某在第一次庭审中表示不认罪，辩称当天其接到保安队长的通知后到现场，其没有指挥打架也没有参与打架，其一直在劝架；被告人马某在第二次庭审中表示认罪，辩称本案已过去较久，其的初衷是为了阻止这个事情的发生，但当时场面混乱，其不记得是否说过指挥下属打架的话，但本案造成多人受伤，其愿意接受法庭的判处。
被告人马某的辩护人发表辩护意见称：对公诉机关指控被告人马某的基本事实及证据没有异议，对公诉机关对被告人马某构成聚众斗殴罪没有异议，被告人马某有如下从轻、减轻情节：马某并不是本次案件起因的制造者或激发者，是被动参与者；马某没有明确的犯罪动机和目的，主观上没有追求危害结果的发生，主观恶性小，犯罪情节轻微，社会危害性小；马某自愿认罪，如实供述；马某无前科、系初犯、偶犯，本案的受害方存在一定的过错；事发后，马某等人积极主动全部赔偿了受害人并取得谅解。综上，建议对马某适用缓刑。
被告人吴某当庭表示认罪，辩称其没有积极参与斗殴，其当时是去看戏的，其看到自己的老板被打，有去救其老板，其有在地上捡了工具，但没有打人。
被告人吴某的辩护人发表辩护意见称：对本案的定性没有异议，被告人吴某有如下从轻、减轻的情节：本案中公诉机关出示的证据中被害人的陈述存在严重的矛盾，证据存疑，不应作为认定本案的主要证据；吴某在本案中是被动参与，其到现场之后看到其老板被打，想把老板拉出现场而被动参与到本案，但其没有伤害到本案的任何被害人，吴某在本案中起到的作用是次要、辅助，应是从犯；吴某归案的过程不是由于公安机关对其采取了强制措施，是主动积极配合处理，归案之后认罪认罚，是初犯、偶犯；吴某已经取得本案所有被害人的谅解；吴某家庭困难，父亲刚刚过世不久，母亲身体不好，经常无法正常工作，吴某是家里主要的经济支柱，吴某已被羁押将近一年，对其已经有充分的教育。恳请法庭充分考虑被告人的情况，对其予以减轻从轻处罚。被告人到工地的时间只有2个星期左右，本案参与人员基本上不认识，在其他工友的告知下到现场，到现场之后看到其老板（承包人）被打，基于想把老板拉出现场的情况，被动参与到本案的聚众斗殴中，但是其没有伤害到本案的任何被害人。其主观上被动的，社会危害性较小。本案中被害人的陈述有5点矛盾，被害人到现场的陈述矛盾，事情发生起点矛盾，被害人、被告人在场人员的人数陈述矛盾，打架时间有不同陈述，对现场情况描述也是矛盾。
被告人朱某当庭表示认罪，辩称其没有打架，其是到现场看热闹，然后就被打晕了。
被告人朱某的辩护人发表辩护意见称：本案应认定为故意伤害罪。本案双方当事人均为工地施工人员，分别都配带红色、白色、黄色安全帽，无法通过佩戴的安全帽颜色予以区分，马某不可能喊打自己公司的工作人员，宋某2、赵某2、赵某1等人作证不真实、不可靠，有瑕疵造假成份，不能作为定案依据使用；本案系中X四局工作人员在施工中使用斗车不小心碰压到三X公司施工赵某1人员脚部引发，纯粹属于偶然性、突发性简单事情，不符合聚众斗殴的构成要件，应认定为故意伤害罪；双方公司领导阻止事态升级，赶在警察来之前息紛停止打架人员散去,不应视为或误解为双方领导来处理以聚众斗殴定罪问责；三X公司肇事者在打架后拆电匣不让施工、砸工地项目的经理办公室一系列的违法威胁行为,很不得人心；三X公司肇事者把中X四局施工人人殴打致伤残,存在重大过错,却没有抓拿任何一个人归案进行刑事追究。本案已赔偿并达成和解协议；被告人朱某在上班过程中,工友告诉有人打架，被叫去现场看,并替班组负责人蒋某（打人者）背罪,系胁从犯；朱某当庭认罪悔过；朱某头部被对方人员猛击，受伤严重，应尽快检查就医。综上，建议对朱某从轻、减轻处罚，判处六个月拘役或适用缓刑。
被告人谢某当庭表示认罪，辩称其没有积极参与，其是在他们吵起来的时候上去的，当时有人打其，其就从地上捡起钢管还击。
被告人谢某的辩护人发表辩护意见称：被告人谢某在案发前未准备，仅是事中参与进来，不是积极参与者，无争霸或报复等动机，其行为宜认定为故意伤害罪；本案被害人存在过错，谢某已经得到了被害人的谅解；谢某认罪悔罪，在本次犯罪中作用小，社会危害性小，是从犯，建议对谢某适用缓刑。
经审理查明：
2017年6月5日7时许，三X公司工人赵某1在深圳市南山区侨城坊二期工程项目1号楼2层乘坐工程电梯时，被同一工程项目的另一施工单位中X四局水电班组的三名工人（情况不祥）的斗车轮子压到脚而引发口角，赵某1被该三名工人殴打。随后，赵某1找到在同一施队工作的哥哥赵某2告诉被打的事情，并报告工地上的三X公司管理人员王某1、张某2、廖某、贾某2等人，王某1通过对讲机通知了三X公司其他管理人员宋某1、贾某4后，带着赵某1、赵某2以及闻讯赶来的工人许某、余某、代某等人赶到1号楼二层。王某1等管理人员到现场了解情况后，发现殴打赵某1的人不在现场，为了避免工人有过激行为，遂驱散三X公司的工人继续去工作，王某1等管理人员就在二层讨论赵某1被打的事情。紧接着中X四局的十几名工人手持钢管赶到现场，赵某1和赵某2此时也回到该楼层，发现对方手持钢管的人中就有殴打赵某1的人。同时，从对讲机听到王某1呼叫的三X公司质量管理员宋某1也赶到现场，看见中X四局的人手持钢管站在那里便用手机录像，中X四局的三名工人冲过来将手机抢走并殴打宋某1。在场的中X四局项目部经理马某不仅未阻止斗殴，反而因现场处置不当导致中X四局工人遂手持钢管殴打三X公司的管理人员和部分工人，从而引发双方斗殴，作为中X四局员工的被告人吴某、朱某、谢某亦积极参与斗殴。最终双方人员均有受伤。公安机关接到报警后赶到现场，事态才逐渐平息。
经鉴定，中X四局员工池某、赖某以及三X公司员工贾某2的损伤程度为轻伤二级；三X公司员工宋某1的损伤程度为轻伤一级；三X公司员工张某3、廖某、贾某4、李某、赵某2的损伤程度为轻微伤；被告人吴某、谢某、朱某的损伤程度为轻微伤；三X公司员工许某的损伤程度不构成轻微伤；三X公司员工余某未捡出损伤。案发后，斗殴双方经协商已达成和解协议并已履行，各受伤人员均对四名被告人予以谅解。
上述事实，有下列经庭审示证、质证的证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书：公安机关2017年6月5日接报警称，侨城坊二期项目1号楼2楼工地，多人持钢管打架，公安机关于2017年6月8日对本案立案侦查。
2、四被告人三面照、常住人口信息、人员指纹卡，证实四被告人的身份情况。
3、到案经过：2017年6月8日，公安机关通过电话通知马某等人到派出所说明情况。
4、和解协议书：由三X公司和中X四局以及双方工人代表之间签订，双方确认对该事件均负有过错责任，自愿和解，承诺互不追究对方的民事、刑事等法律责任，双方互相谅解、互相致歉，同意司法机关对本案作调解处理。
5、沙河派出所出具的情况说明：因在案发现场工地仍在施工，现场钢管已被工人清理完毕，办案民警无法提取到钢管。本案案发后，双方公司和工人达成和解协议后，双方工人对公安机关的调查工作态度消极，暂时无法进一步核实其他参与人员的身份和具体行为。
6、运X建业置业（深圳）有限公司、三X公司求情信，恳请免于对马某的刑事追责；贾某2、张某3、许某、赵某2、余某、李某、代某、宋某1、贾某1、廖某等人的谅解书、求情书、身份证复印件：以上人员均对四被告人的行为表示谅解，请求免于对四被告人的刑事追责。
7、证人赵某1（三X公司员工）的证言：案发当天，其被中X四局水电班组的三名工人的斗车轮子压到脚而引发口角并被殴打，其跑去告诉了哥哥赵某2，赵某2就报告了领导，然后其和领导共五六个人去找对方。其在案发现场看到中X四局施工队十多人手持钢管，并看到打自己的三名工人也在里面，就告诉了领导，一名领导就走到对方那边，对方的人就用手掐领导的脖子，领导反抗，其哥哥看到之后就上去劝拉，对方的人就用钢管打其的领导们和哥哥，其就跑到旁边躲了起来，其还听见有人叫打白帽子、红帽子的人。过了几分钟，其的施工队来了6、7个人帮忙拉开对方，对方的人也拿钢管打他们。其的领导和哥哥都被对方打伤但他们没有还手，后来的工友有人抢了对方的钢管打回对方的人。当时对方施工队的马经理站在最后面，其听到他叫他们施工队的人打戴白帽子和红帽子的人，其公司的几名领导就是戴红帽子的，没有戴白帽子的人。
8、证人姚某1（三X公司员工）的证言：其和中X四局姓杨的管理员一同赶到现场，看见三X公司的一名工人躺在地上，三X公司的工人和中X四局的工人在打成一团，其就冲上去把三X公司的工人拉开了。打了一会，双方就停下来。马某和姓杨的管理员就把他们的工人往下赶，其和王某1就把三X公司的工人拦住，然后协调把受伤的人送往救治。案发当日其等把伤者送到医院救治时，在医院其了解情况时，绝大部分工人主动跟其反映听到马某说“打红帽子的”，其在现场时没有听到马某有这样说。当时现场受伤的人基本上都是参与打架的。
9、证人杨某（中X四局员工）的证言：案发时其在项目部上班，听到1楼号的2楼有人吵闹。其到现场后看到双方在对峙，现场的场面很乱，其极力劝架但是没有效果。当时地上有钢管和木条等施工材料，工人冲动起来就拿起钢管和木条互相殴打，直到有人受伤并流血，双方工人可能稍微清醒了，就停下来。其到现场后发现马某也在现场，没有听到马某说什么，双方打起来之后，马某和其都大声叫不要打，当时三X公司也有一些管理人员（戴红帽子的）大声劝架。现场受伤的人基本上是参与打架的。
10、证人张某1（工地甲方的项目部的负责人）的证言：案发时其还未上班，其到工地后就协调中X四局和三X公司双方先把伤员送往医院救治，暂停施工，安抚现场工人的情绪。第二、三天，其协调中X四局和三X公司谈后续处理的方案，双方签订了协议书。后来的工作就由双方公司各自协调处理，甲方没有具体参与。项目是中X四局总包，三X公司分包，分包要服从管理，双方在一个工地上施工，一些公用设备的使用上，三X公司的工人对中X四局及中X四局现场负责人马某有怨言，认为马某偏心，并发生过纠纷，但案发当日的事情应属于突发事件。
11、证人孙某（保安公司员工）的证言：案发时其在大门口值班室值班，听说1号楼有人打架，其就电话通知马某。其未到现场，在大门口看到中X四局有些工人拿着钢管往1号楼跑去，没有看到三X公司的工人。打完之后，其看到双方都有受伤的人在等车去医院，三X公司的人看起来伤的比较重。其听说事发前，三X公司的人曾经因为电梯使用问题和马某发生过矛盾，并把中X四局项目部的玻璃给砸了。马某只安排中X四局的人在上班时先使用电梯，三X公司的工人只能在加班的时候才能用电梯。
12、证人宋某1（三X公司员工）的证言：案发时其听到王某1在对讲机中说1号楼有人要打架，其听到后就走到1号楼2楼，看见中X四局项目部经理马某带着他们一帮工人（大部分是水电班）手拿钢管站在那里，其拿着手机准备把当时情形拍下来，对方就冲过来三名工人用手掐其的脖子并抢其的手机。其听到马某喊“打戴红帽子（工地管理人员）和白帽子（项目部管理人员）的，对方就全部冲过来围着三星公司的戴红帽子的人用钢管打。其的全身都被对方打了，伤的比较重的是头部、右眼眶和左肩肩胛骨。对方把其等打趴下后不知道什么时候离开了，其等很多伤得比较重的就被送到医院治疗。对方除了马某以外每人都是手持一条一米多长的钢管，是事先准备好的。之前其等在高空作业时对方经常突然停电，工人经常受到危险施工的威胁，并多次找对方理论，其觉得对方是蓄意报复。
13、证人张某2（三X公司员工）的证言：中X四局的十来名工人案发现场拿着钢管威胁三X公司的人，宋某1拿出手机拍摄，被中X四局的一个员工将手机夺走并扔到一楼，还用手掐住宋某1的脖子，接着中X四局的十来个手持钢管的工人就过来打三X公司的人，对方的项目经理马某在旁边对着工人说“对着他们红帽子和白帽子打，出了事，我来承担！”（戴红帽子、白帽子的是三X公司的管理人员），然后马某就下楼了。马某下楼之后，中X四局又陆续上来二十多个手持钢管的工人，又是对三X公司的工人一阵猛打，其看到贾某1戴了安全帽也被打得头破血流，其便带着贾某1去了南山医院。其等有防卫，但没有使用工具，三X公司有十三个员工受伤了，安全帽都被打烂了，有的骨折，有的腰椎错位，其身上有点淤青。
14、证人赵某2（三X公司员工）的证言：其弟赵某1被中X四局的三名工人推斗车压到脚，跟他们理论时被打，其和赵某1等人一起去找对方了解此事。公司的领导说要先了解情况，不要打架。后其等在2楼看见十多个拿着钢管的人，其中就有殴打赵某1的人，其和赵某1、公司领导去找对方了解情况。其等走过去还没说话，对方十多人就拿着钢管开打，其被打倒在地后对方又陆续有人过来，其听见对方有人问一名叫马经理的人打不打，马经理说打戴红帽子的，只要不打死就行。大约30多人手持钢管殴打其等，其等根本没有还手的能力。
15、证人廖某（三X公司员工）的证言：案发时其走到了1号楼2层，中X四局水电班的7个人手持钢管把其拦下来，其说“你们不认识我吗？我过来劝架的”，对方一人说：“我们认识你啊，打的就是你”，接着他们就开始手持钢管对其进行殴打，其戴着的安全帽都被打烂了，直到其趴在地上流了很多血他们才停手。这时中X四局的项目经理马某过来了，其就问马某“这是为什么？至于这样吗？”，马某没吱声，其就报警了。除了其之外还有9人在1号楼2楼工地的一个房间被中X四局水电班的工人殴打。
16、证人贾某1（三X公司员工）的证言：其赶到事发地点后看见三X公司的管理人员宋某1、贾某2、王某2以及几名工人在场，与对方中X四局十几名手持钢管的工人在对峙。后其看见中X四局的马经理在指挥他的人殴打三X公司的人员，说专门打戴红帽子和白帽子的，其见到宋某1被几名中X四局的人围着殴打想上前劝阻，却被另外几名中X四局的人打倒在地。事发时其看见对方有人抱着一大捆钢管上来，一米左右，一头还是尖利的，他们人手一支，应该是蓄谋已久，而其等都是赤手空拳上去的。马某在现场有没有动手打人其没留意，但其听他喊道专打三X公司戴红色安全帽和白色安全帽的人，因为这些人都是管理人员。本来两个公司在一个工地干活，各干各的互不冲突，但有时因为占用电梯等事起过争执，甚至还有一次中X四局直接断电，导致三X公司无法正常工作。
17、证人代某（三X公司员工）的证言：其到现场后，中X四局20多人手持钢管向其等冲过来，宋某1拿出手机准备拍他们打人的行为时，手机被对方一脚踢飞，并且把宋某1按倒在地上掐着他的脖子，三X公司在场的工人就冲过去和对方打了起来，由于对方手持钢管，其等赤手空拳根本打不过。三X公司在现场的十几名工人被打趴在地，其的左手小臂被打骨折，左胯部被打肿了。
18、证人许某（三X公司员工）的证言：其等到现场后看到赵某2还有另外几个人躺在地上，流了很多血，有的钢管都被打歪了，同时还有二十多名中X四局的人手持钢管向其等冲过来，由于三X公司的人都是赤手空拳，没有还手余地，不过有一些力气大的就抢他们的钢管跟他们打起来，其等一起上去的十几名工人很快就被打趴下了。对方的人见其等被打趴下还留了很多血就停下来了。之后其等就报警了，对方有个戴白帽子的领导见有人报警了，马上叫他的工人走。
19、证人王某1（三X公司员工）的证言：其在现场看到那名弟弟被打的工人被中X四局的一群人用钢管按在地上打，宋某1用手机拍照固定证据时被中X四局的人将手机扔掉并连同他一起打，其就用对讲机喊话说三X公司的人被打了，后来廖某和几名工人赶过来时也被对方用钢管打了。对方是一名叫马某的项目经理叫工人打其等的，当时其有听到马某说“打白帽子和红帽子的”。戴白帽子的是三X公司项目部的管理人员，戴红帽子的是施工队的管理人员。对方公司曾经停过三X公司的电，当时双方发生过一些纠纷。
20、证人张某3（三X公司员工）的证言：其在现场看到中X四局的人手里都持有钢管，有些还是钢管头被磨尖的那种，其看到贾某1、贾某6、廖某和宋某1被打倒在地，头上都流出血了，然后其跟其他工人上去救人，其去帮贾某1时被中X四局的工人用钢管打到了头部和背部，其去帮赵某2时被对方打了几钢管在背上。打了大概两三分钟，就听到有个戴眼镜的人说走了，也有人喊“马经理”，于是对方就撤了。
21、证人贾某2（三X公司员工）的证言：其看到三X公司的工人和中X四局的工人在对峙，宋某1看到对方拿着钢管就拿出手机拍照，结果对方一个人就把宋某1的手机踢飞了并且把他按倒在地上，于是就发生了冲突。当时中X四局项目经理马某也在，其听到他说“打，打出了事我负责，专挑那些戴红帽子和白帽子的打！”，他们把我们打了之后就走了。
22、被告人马某（中X四局项目部副经理）的供述与辩解：2017年6月5日早上7点左右，其在宿舍接到孙姓保安队长打来的电话称在工地一号楼二层可能有人要打架，其接完电话马上去到现场。当其赶到阳台地段时，看见中X四局的四五名工人与三X公司的七八名工人在争执推搡，其就冲到中间叫双方都退后，中X四局的人都退后了，三X公司的人仍然上前挑衅，双方越来越多人，不知怎么就打起来了，其制止不了就后退保护自己。打架过程持续了两三分钟，场面很混乱，最后双方都有人受伤倒地才停止打架。其马上安排中X四局受伤的5名工人送到医院，其他在场工人则带到负一层仓库门口。双方公司参与打架的人都有十几个，其没有参与打架，没有唆使打架，也没有被三X公司的工人殴打。中X四局的人手持钢管，对方也手持钢管和铁钳，三X公司有7名工人受伤。其曾和三X公司的管理人员在发生过争执。后供述，打架时双方都是随手捡了地上的钢管和木条，其到现场本想了解情况并阻止打架事件，但没等开始双方已经打起来了，其在现场没有下达动手的命令或指示。其看到朱某有动手掐对方脖子之类的，其认为当时有受伤的人就是有参与打架的，谢某和吴某当时在现场，但他们的具体行为其没看到。
23、被告人吴某（中X四局员工）的供述与辩解：当天其听到现场有很多人在吵架，就抱着围观的态度上去，上去后看到一群人站在那里，有几个三X公司的戴红帽子和白帽子的管理者在那里说：“不要打架，打架对谁都不好”，然后就散了。其就下来了，下来之后没多久又听见上面喊打架，其就又上去。上去后其看见几个人围着其老板赖某打，其就顺手在地上捡起一根木条试图去阻挡对方，还没碰到对方身体就被对方的一个人用钢管打在手中木条上，其赶紧后退，退了几步之后其就感觉到后脑勺被人用东西打了几下。当时其感觉有点晕，就把眼睛闭上，等其睁开眼睛，他们已经打完了。其认识朱某，不认识谢某，其没有留意朱某和谢某是否在现场。
24、被告人谢某（中X四局员工）的供述与辩解：案发当时其在事发的2区1号楼一楼准备到仓库拿材料，听到楼上有吵架的声音就走到二楼想看看怎么回事。上到楼梯口就被一个胖子用一根钢管劈头盖脸打过来，其就用手臂去阻挡，然后随手从地上捡起一根木方条还击。打了对方几下之后，趁对方后退的时候其就跑下楼了，后来发生什么事其就不清楚了。
25、被告人朱某（中X四局员工）的供述与辩解：其路过案发现场附近时听到2楼有人喊打架，其就在负一楼那里捡起一根一米长的钢管往楼上跑去。其上到2楼时看见中X四局有几名工人拦住一个三X公司戴红帽的人，不知道是谁喊了一句“打”，其等就冲上去围着那个戴红帽子的人用钢管打他，其打了他的肩部、背部，还有人打他的头部和腿部等地方，打了一分钟不到，戴红帽子的人就倒下了，并且头部在流血，其等就停手了。其看见中X四局和三X公司各十几人都拿着钢管在互殴，其准备冲过去帮忙，被三X公司的人用钢管打中了头部然后流血了，其就躲了起来。事情结束后，其看到吴某、谢某、赖某受伤，才知道他们也在现场。
26、司法鉴定意见书，经鉴定：宋某1的损伤程度为轻伤一级；池某、赖某、贾某2的损伤程度为轻伤二级；张某3、廖某、贾某1、李某、赵某2、吴某、谢某、朱某的损伤程度为轻微伤；许某的损伤程度不构成轻微伤；余某未检见损伤。
27、辨认笔录：马某辨认出朱某、谢某、吴某参与打架；廖某辨认出朱某是殴打其的人员之一；贾某1辨认出朱某是掐着其脖子殴打其的人；张某3辨认出用钢管殴打其的人分别是谢某、朱某、吴某；证人赵某1辨认出马某、辨认出朱某、吴某殴打三X公司人员。
28、现场勘验笔录，反映案发现场情况。
另外，被告人朱某的辩护人向本院提交如下证据：
案发现场工地相片、现场施工人员相片、网络下载相片、病例：反映案发现场情况、双方工地施工人员均按照不同身份佩戴不同颜色的安全帽、朱某被打后的伤情。
本院认为，中X四局员工与三X公司员工因工作产生矛盾，引起双方斗殴，被告人马某作为中X四局方的现场领导，未阻止斗殴，反而因言语不当导致斗殴发生，被告人吴某、朱某、谢某持械积极主动参与，被告人马某、吴某、朱某、谢某的行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。本案系双方互殴，目的系对对方不特定人员进行伤害，未造成他人重伤或死亡，四被告人的行为依法不构成故意伤害罪。在共同犯罪过程中，被告人吴某、朱某、谢某积极参与斗殴，其行为不构成从犯。综合考虑本案系工地工人因一般性冲突而引发的突发性斗殴事件，现斗殴双方已达成和解协议并已履行，四被告人已取得谅解以及四被告人较好的认罪态度，本院依法对被告人马某、吴某、朱某、谢某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人马某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。）
二、被告人吴某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。）
三、被告人朱某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。）
四、被告人谢某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 华 瑜
人民陪审员 武智慧
人民陪审员 孙 波
二〇一八年二月九日
书 记 员 邢燕芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。