山东省济南市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁01刑终11号
抗诉机关山东省济南市市中区人民检察院。
原审被告人徐某某，女，1959年3月18日出生于山东省邹城市，汉族，初中文化，无业，住济南市，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年6月20日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人赵新岭，山东泉舜律师事务所律师。
山东省济南市市中区人民法院审理山东省济南市市中区人民检察院指控原审被告人徐某某犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年十一月四日作出（2014）市刑初字第452号刑事判决。济南市市中区人民检察院提起抗诉。本院受理后于2016年1月4日立案，济南市人民检察院于同年1月5日至1月21日阅卷。本院依法组成合议庭，于同年1月22日公开开庭进行了审理，济南市人民检察院指派检察员曹淑萍、代理检察员李艳玲出庭履行职务，原审被告人徐某某及其辩护人赵新岭到庭参加诉讼。在审理期间，公诉机关认为需要补充侦查，于同年3月19日提出延期审理建议，同年4月6日本院根据公诉机关的提请，恢复了对本案的审理，并于同年4月13日再次公开开庭进行了审理。现已审理终结。
山东省济南市市中区人民法院判决认定，2014年6月19日，公安人员根据工作中掌握的线索，在济南市市中区宏瑞国际星城1号楼3单元门口将被告人徐某某抓获，当场在其背包中查获白色晶体3袋。经鉴定，3袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺（冰毒）成分，总净重46.727克。经讯问，徐某某对上述犯罪事实供认不讳。案发后毒品已依法上缴。
原审判决认定上述事实的证据有公安机关制作的扣押物品清单及照片、《理化检验鉴定报告》、《收取上缴毒品回执》、《现场检测报告》、抓获材料、常住人口信息表及被告人徐某某的供述。
原审法院认为，被告人徐某某的行为依法构成非法持有毒品罪。鉴于其归案后能够如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款之规定，以被告人徐某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元。
宣判后，原审被告人徐某某服判不上诉。济南市市中区人民检察院以“徐某某曾向任某乙贩卖甲基苯丙胺，该事实不仅有徐某某多次稳定一致的供述，亦有任某乙的证言予以证实，且二人证实贩卖毒品的时间、地点、交易价格均供证一致，应当认定徐某某有贩卖毒品的行为，同时被查获的毒品亦应按贩卖毒品论，故应当以贩卖毒品罪追究徐某某的刑事责任”为由，提起抗诉。二审出庭检察员以相同的理由，支持抗诉。
原审被告人徐某某的辩护人以原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当为由，要求驳回抗诉，维持原判。
经二审法庭审理查明，原审被告人徐某某因经济拮据，产生贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）牟利之念。2014年5月的一天，徐某某在济南市市中区济南大学西校区附近，以1400元的价格贩卖给任某乙甲基苯丙胺2克。同年6月19日，公安人员根据工作中掌握的线索，在济南市市中区宏瑞国际星城1号楼3单元门口将徐某某抓获，当场查获白色晶体3袋。经鉴定，3袋白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，净重46.727克。
上述事实，有经一、二庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.证人任某乙的证言及辨认笔录证明：2014年5月中旬的一天，徐某某来其位于邹城市地方税务局钢山税务所办公室玩，称她有能让其高兴的东西，让其到济南去拿。一二天后，其乘出租车来到山东省济南市市中区济南大学西校区，经与徐某某电话联系，其以1400元的价格向徐某某购买了1袋白色、颗粒状的二三克冰毒。其开始时不知道徐某某要卖给其冰毒，到交易时才知道是冰毒，但不好意思不要。返回途中，其觉得冰毒不是好东西，即扔在路边了。
2.公安机关调取的中国邮政储蓄银行股份有限公司济南市分行汇款凭证证明：2014年6月14日，徐某某向卡号为6221885520010660432的尹毅帐户汇款5000元。
3.公安机关调取的住宿情况信息证明：2014年6月17日11时04分至6月18日12时58分，徐某某入住广东省广州市天河区龙洞路169号九龙城商务宾馆。
4.公安机关制作的搜查笔录、扣押物品清单及照片证明：2014年6月19日，公安人员将徐某某抓获，当场查获白色晶体3袋、三星手机1部、手机卡2个。次日，公安人员在徐某某家中查获小塑料袋1宗、电子秤1个、吸毒工具玻璃器具1个。
5.公安机关制作的发还物品清单证明：2014年11月17日，公安机关扣押的徐某某三星手机1部及手机卡2个，发还给徐某某的丈夫王纪法。
6.济南市公安局刑事科学技术研究所制作的（济）公（刑）鉴（化）字［2014］245号《理化检验鉴定报告》证明：在徐某某处查获的白色晶体3袋，经检验均检出甲基苯丙胺成分，净重46.727克。
7.济南市公安局禁毒支队出具的济公禁毒字［2014］第507号《收取上缴毒品回执》证明：涉案毒品已依法上缴至济南市公安局禁毒支队。
8.公安机关制作的《现场检测报告书》及济南市公安局制作的济公物鉴毒字［2014］1103号《物证检验报告》证明：徐某某尿液经用甲基苯丙胺尿检板检验，呈阳性。
9.公安机关出具的受案登记表及抓获材料证明：2014年6月19日，济南市公安局公共交通分局侦查二大队接群众举报，济南市市中区宏瑞国际星城徐某某涉嫌贩卖毒品，并经常在济南市市中区王官庄大众广场附近活动，公安人员即在大众广场附近进行蹲守。当日19时许，公安人员在大众广场附近发现徐某某，遂进行跟踪。当徐某某行至宏瑞国际星城1号楼3单元门口，公安人员将其抓获，当场查获3袋白色晶体。
10.被告人徐某某对贩卖毒品的事实供认不讳，且供述的贩卖毒品的时间、地点、交易毒品的种类、价格等情节，与上述证据相一致。
本院认为，原审被告人徐某某违反国家毒品管理制度，贩卖甲基苯丙胺，其行为依法构成贩卖毒品罪。本案中，证人任某乙的证言对原审被告人徐某某的定罪量刑有重大影响，原审法院鉴于任某乙不能出庭作证，对其证言的真实性无法确认，未将其证言作为定案的根据，进而认定徐某某贩卖毒品的行为系孤证，据此认定原审被告人徐某某的行为构成非法持有毒品罪。二审审理期间，鉴于证人任某乙以视频方式出庭作证，该证言又经庭审质证，具备客观性、关联性和合法性，应予采信。原审被告人徐某某贩卖毒品的事实，不仅有其多次稳定的供述予以证明，且与任某乙的证言相印证，二人在交易毒品的时间、地点、价格、毒品种类等方面均供证一致，对于交易毒品的数量予以就低认定。认定徐某某贩卖给任某乙甲基苯丙胺的事实清楚、证据确实、充分。根据有关法律规定，因徐某某贩卖毒品，被查获的毒品数量，应认定为其贩卖毒品的数量。据此，抗诉机关所提徐某某应构成贩卖毒品罪的意见成立，予以采纳。鉴于原审被告人徐某某归案后，能够如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。据此，根据原审被告人徐某某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、撤销济南市市中区人民法院（2014）市刑初字第452号刑事判决对徐某某的定罪及量刑，即：徐某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元。
二、原审被告人徐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月20日起至2022年6月19日止；罚金自判决生效后一个月内缴纳）。
三、扣押于济南市公安局市中区分局的甲基苯丙胺46.727克及徐某某用于作案的电子秤1个、塑料袋1宗及吸毒工具玻璃器具1个，予以没收。
本判决为终审判决。
审 判 长 王玉洲
审 判 员 赵从明
代理审判员 瞿守印
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 丁 亮