新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵11民终89号上诉人（原审被告）：新疆百花村快餐连锁有限责任公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区。法定代表人：张立克，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘国江，男，该公司副经理。委托诉讼代理人：帅丽雪，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：马银平，女，1969年1月20日出生，回族，住新疆乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：张明，新疆新勤律师事务所律师。上诉人新疆百花村快餐连锁有限责任公司（以下简称百花村公司）因与被上诉人马银平工伤保险待遇纠纷一案，不服新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2018)兵1101民初33号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人百花村公司的委托诉讼代理人刘国江、帅丽雪、被上诉人马银平的委托诉讼代理人张明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。百花村公司的上诉请求：撤销原判第二、三项，依法改判上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金42000元，上诉人不承担被上诉人的护理费，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、根据《工伤保险条例》有关规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金,计算标准以终止或者解除劳动关系时统筹区所在地上年度职工月平均工资为基数，九级伤残为15个月。被上诉人月工资为2800元，其伤残等级为九级，故上诉人应支付被上诉人一次性伤残就业补助金为42000元（2800元/月×15个月），原判决对此计算有误。二、被上诉人因工受伤后，因治疗而暂停工作，在停工留薪期内，工资按时发放，被上诉人在停工留薪期后并未向上诉人提供需要护理的证据，且被上诉人未做劳动能力鉴定，未确认被上诉人的伤情需要护理，原审中被上诉人提交的护理证据是2017年出具的，对其真实性上诉人不予认可。综上，原判决认定事实不清，适用法律不当，请求依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人马银平辩称，关于一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》和《兵团实施〈工伤保险条例〉办法》对此规定明确，一审判决正确。关于停工留薪期护理费，原审中被上诉人出具了医疗机构的证明，证实出院后确需护理，因此被上诉人的主张具有事实和法律依据。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。马银平向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、被告支付原告一次性就业补助金82500元；3、被告支付原告护理费18000元；4、被告为原告补缴2012年5月至2015年3月社会保险费用。一审法院认定事实：2012年4月1日，原告马银平到被告百花村公司工作，双方签订《简易劳动合同书》，约定原告在被告处从事包子副手工作，劳动期限自2012年4月1日至2015年3月31日止，试用期1个月，工资标准为2000元/月，试用期工资标准1600元/月，每月18日发放工资。2015年5月始，被告为原告缴纳了社会保险费。2015年11月30日12时许，原告在工作中不慎滑倒受伤，被送往医院住院治疗30日后出院，经诊断原告的伤情为：1、腰部软组织损伤；2、腰1椎体压缩性骨折；3、骶骨骨折。2016年8月1日新疆生产建设兵团人力资源和社会保障局作出兵人社伤认字（2016）26号工伤认定决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。2017年2月15日，新疆生产建设兵团劳动鉴定委员会作出兵劳鉴字（2017）年25号鉴定结论通知书，认定原告的伤残等级为九级。2017年9月，原告向新疆生产建设兵团劳动人事争议仲裁庭申请仲裁，要求：1、解除马银平与百花村公司的劳动关系；2、百花村公司给付一次性伤残补助金49000元；3、百花村公司给付一次性工伤医疗补助金38500元；4、百花村公司给付一次性工伤就业补助金82500元；5、百花村公司给付停工留薪工资22000元；6、百花村公司支付护理费18000元、鉴定费、鉴定检查费106元、交通费800元；7、百花村公司为马银平补缴2012年5月至2017年4月期间的社会保险费；8、百花村公司支付后期医疗费19000元。该仲裁庭2018年1月10日作出兵劳人仲案字（2017）7号仲裁裁决书，裁决：1、百花村公司支付马银平一次性工伤就业补助金；2、百花村公司支付马银平2012年5月至2015年4月社会保险费；3、马银平要求支付护理费的请求，不予支持。马银平不服该裁决，遂诉至法院。庭审中，原告对仲裁中的仲裁请求，除本案诉讼中的请求外，其他不再向被告主张。一审法院认为，双方当事人对原告受到的伤害属工伤均无异议，本院予以确认。一、双方是否应当解除劳动合同的问题。因原告要求解除与被告的劳动合同，被告亦同意解除劳动合同，本院对原告的此项诉讼请求，予以支持。二、被告应否支付原告一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，用人单位支付的一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆生产建设兵团实施办法》第二十九条第（一）项规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时统筹区所在地方上年度职工月平均工资为基数：（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为七级伤残为21个月，八级伤残为18个月，九级伤残为15个月，十级伤残为12个月。”本案中，根据原告的伤残等级，并参照2016年兵团职工月平均工资计算原告的一次性就业补助金为70431.25元（56345元/年÷12个月×15个月），原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持。三、被告应否支付原告护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十四条第一款规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”根据以上规定可见，工伤职工的停工留薪期护理费和生活护理费是两个概念，停工留薪期护理费是指工伤职工因工伤治疗和出院后休养期间发生的护理费，该笔费用应由用人单位支付。生活护理费是指工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，应从工伤保险基金支付的费用。本案原告主张的系停工留薪期护理费，根据《新疆生产建设兵团实施办法》第二十六条的规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要陪护的，由所在单位负责派员陪护或者按月发给本统筹区所在地方上年度在岗职工月平均工资的陪护费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发陪护费。”本案原告主张4个月停工留薪期，根据原告的伤情，该停工留薪期未超过《兵团工伤保险停工留薪期分类目录》规定的停工留薪期，本院予以支持，因原告庭审中认可被告在其住院期间派员陪护半个月，故该期间的护理费应从应支付的护理费中扣除，综上，原告的停工留薪期护理费，本院根据停工留薪期及2016年兵团职工月平均工资计算为16433.96元（56345元/年÷12个月×3.5个月）。被告认为不应支付原告生活护理费的抗辩理由，因与原告主张的停工留薪期护理费不是同一概念，故本院不予采纳。四、被告应否为原告补缴2012年5月至2015年3月社会保险费用的问题。《社会保险费征缴暂行条例》、《劳动保障监察条例》等行政法规赋予了劳动行政部门对用人单位为劳动者办理社会保险的专属管理权、监察权和处罚权，用人单位、劳动者和社会保险机构就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社会保险争议。因此，此类纠纷应由社会保险管理部门解决处理，不属于人民法院受案范围。本案中，被告认可为原告办理了社会保险手续，且仅为原告交纳2015年5月后的社会保险费，未为原告交纳2012年5月至2015年4月期间的社会保险费。如前所论，已经由用人单位办理了社会保险手续，但因用人单位欠缴社会保险费等发生的争议，应由社会保险管理部门解决处理，不属于人民法院的受案范围。故本院对原告的此项诉讼请求，不予支持。鉴于原告除本案诉讼请求外，其他仲裁请求不再向被告主张，本院予以准许。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条第三款、第三十七条第（二）项，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，判决：一、解除原告马银平与被告新疆百花村快餐连锁有限责任公司之间的劳动合同；二、被告新疆百花村快餐连锁有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告马银平一次性伤残就业补助金70431.25元；三、被告新疆百花村快餐连锁有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告马银平停工留薪期护理费16433.96元；四、驳回原告马银平的其他请求。案件受理费5元，由被告新疆百花村快餐连锁有限责任公司负担。本院二审期间，上诉人向本院提交了马有兰书面证言一份，以此证实被上诉人马银平住院期间，上诉人派两人对被上诉人进行护理的事实。经当庭质证，被上诉人对此不予认可。本院认为，证人马有兰未出庭接受当事人质询，无法确认该书证是其本人出具，故本院对其证明效力不予认定。本院查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为,本案的争议焦点是：一、上诉人百花村公司支付被上诉人马银平一次性伤残就业补助金的计算标准和依据；二、上诉人是否应当支付被上诉人停工留薪期的护理费。关于焦点一一次性伤残就业补助金的计算标准和依据问题。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”据此，兵团人力资源和社会保障局结合兵团实际，制订了《新疆生产建设兵团实施办法》，该办法第二十九条第（一）项规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时统筹区所在地方上年度职工月平均工资为基数：（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为七级伤残为21个月，八级伤残为18个月，九级伤残为15个月，十级伤残为12个月。”本案中，被上诉人伤残等级为九级，其应享受的一次性就业补助金为70431.25元（56345元/年÷12个月×15个月），此款应由上诉人单位支付。关于上诉人提出应以被上诉人本人月工资2800元作为计算依据，该主张不符合政策规定，对此本院不予采信。关于焦点二被上诉人主张的停工留薪期护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《新疆生产建设兵团实施办法》第二十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要陪护的，由所在单位负责派员陪护或者按月发给本统筹区所在地方上年度在岗职工月平均工资的陪护费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发陪护费。”本案中，被上诉人伤后停工留薪住院治疗的时间为1个月，即2015年11月30日至12月30日，但是根据被上诉人两处骨折的伤情来看，治疗结果也仅是好转，因此出院后还需要加强休养，其提交的护理证明虽是2017年3月16日补开的，但是上诉人并未提出反驳的证据，原审法院据此支持被上诉人四个月的陪护费并无不当，上诉人该上诉理由亦不能成立。综上所述，上诉人百花村公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人新疆百花村快餐连锁有限责任公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长 张 华审判员 张玲玲审判员 佘 文二〇一八年九月三日书记员 宋琦颀1