天津市静海县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）静民初字第2870号
原告赵肖会，男，汉族，1984年出生，住河北省邯郸市。
委托代理人李浩，天津中畅律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司魏县支公司，住所地河北省邯郸市魏县魏都南大街167号。
组织机构代码：70084596-0。
负责人李瑞杰，经理。
委托代理人王洁，该公司法律顾问。
第三人李瑞军，男，1965年出生，汉族，住河北省邯郸市。
原告赵肖会诉被告中国人民财产保险股份有限公司魏县支公司、第三人李瑞军保险代位求偿权纠纷一案，本院于2014年5月29日受理后，依法由代理审判员汪黄海适用简易程序于2014年6月9日公开开庭进行了审理。原告赵肖会委托代理人李浩与被告中国人民财产保险股份有限公司魏县支公司委托代理人王洁及第三人李瑞军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵肖会诉称，2013年7月31日，李合军驾驶第三人李瑞军所有的牌照号为冀D8A7**号车辆与焦树林驾驶的牌照号为冀RCA5**号小客车在新津涞路流庄村道口发生交通事故，造成冀D8A7**号车辆上人员李合军、张长银、安瑞芳、赵军美、赵肖会、申风田、段涛受伤。经交通管理部门认定书认定，李合军负事故的主要责任，焦树林负事故的次要责任，张长银、安瑞芳、赵军美、赵肖会、申风田、段涛不负事故责任。冀D8A7**号车辆在被告处投有车上人员险，被保险人李瑞军除医疗费外未赔偿原告其他损失，原告就其损失向被告理赔未果，故呈讼，请求判令被告赔偿原告保险金46641.5元；诉讼费用由被告承担。
被告中国人民财产保险股份有限公司魏县支公司辩称，第一，根据保险合同约定，被保险车辆在使用过程中违法从事营业性运输活动而造成损失，保险人不承担赔偿责任。第二，原告的损失应扣除对方交强险死亡伤残限额应承担部分，剩余部分被告在车上人员险每座50000元责任限额内承担70%责任。第三，根据天津市第一中级人民法院作出的（2014）一中民终字第0635号生效判决可以计算出被告已经赔偿原告医疗费、鉴定费共计3239.6元，在本案中应当予以扣减。第四，对原告伤残等级不予认可，该鉴定不是在本次诉讼中依法委托，剥夺被告对鉴定结论以及鉴定程序的参与权及知情权，被告要求重新鉴定。第五，本次诉讼是在被保险人怠于向受害者履行赔偿责任的情况下引起的，诉讼费应由被保险人李瑞军承担。第六，根据保险合同第七条第一项约定，车上人员险不赔偿精神损害抚慰金。原告未提交因伤致残持续误工的证明，对其误工费主张至定残前一日不予认可。对原告要求被告赔偿护理费、营养费、被扶养人生活费、交通费，其应提交证据予以证明，现原告未提交证据，故不同意赔偿。
第三人李瑞军述称，第三人在被告处投有车上人员责任险，原告的损失应该由被告赔偿。
经审理查明，2012年8月9日，第三人李瑞军与被告订立机动车辆保险合同，被保险车辆为其所有的冀D8A7**号小客车，保险期间自2012年8月10日0时起至2013年8月9日24时止。其中车上人员责任险（D11）赔偿限额为100000元＊1座，车上人员责任险赔偿（D12）限额为50000元＊8座，不计免赔特约险。2013年7月31日13时许，李合军驾驶冀D8A7**号小客车沿新津涞路由南向北行驶至新津涞路流庄村道口，超车时其车右前部撞顺行前方左转弯的焦树林驾驶冀RCA5**号小客车左前部，冀D8A7**号小客车又撞流庄村提示牌后侧翻，致李合军及其车上乘车人张长银、安瑞芳、赵军美、赵肖会、申风田、段涛受伤的交通事故。事故后，焦树林弃车逃逸。经天津市公安局静海分局交通警察支队大张屯大队认定，李合军负事故的主要责任，焦树林负事故的次要责任，张长银、安瑞芳、赵军美、赵肖会、申风田、段涛不负事故责任。
李合军受伤后被送往天津市静海县医院住院治疗8天，李瑞军为其垫付医疗费1646.09元。张长银受伤后被送往天津市静海县医院住院治疗11天，李瑞军为其垫付医疗费11576.22元。后转入魏县中医院住院治疗44天，李瑞军为其垫付医疗费44967.4元。安瑞芳受伤后被送往天津市静海县医院住院治疗6天，李瑞军为其垫付医疗费5288.5元。后转入魏县中医院住院治疗22天，李瑞军为其垫付医疗费11128.08元。赵军美受伤后被送往天津市静海县医院住院治疗8天，李瑞军为其垫付医疗费4907.74元。后在天津市津南区八里台乡大韩庄村民间骨科卫生所治疗，李瑞军为其垫付中药费2400元。赵肖会受伤后被送往天津市静海县医院住院治疗7天，李瑞军为其垫付医疗费3577.95元。后在天津市津南区八里台乡大韩庄村民间骨科卫生所治疗，李瑞军为其垫付中药费2300元。申风田受伤后被送往天津市静海县医院住院治疗8天，李瑞军为其垫付医疗费7210.23元。后申风田在中国人民解放军464医院门诊治疗，李瑞军为其垫付医疗费3112.2元。段涛受伤后被送往天津市静海县医院住院治疗8天，李瑞军为其垫付医疗费7186.3元。后转入魏县中医院住院治疗8天，李瑞军为其垫付医疗费5292.44元。经第三人李瑞军申请，天津市静海县人民法院委托天津市天盾法医司法鉴定所对伤者进行伤残等级评定，2013年12月16日，该所出具鉴定意见为：“李合军头面部损伤，评定为Ⅹ（10）级伤残”。“张长银右下肢损伤，评定为Ⅷ（8）级伤残；其右手损伤，评定为Ⅹ（10）级伤残”。“赵军美胸部损伤，评定为Ⅹ（10）级伤残”。“赵肖会左下肢损伤，评定为Ⅹ（10）级伤残”。“申风田胸部损伤，评定为Ⅹ（10）级伤残”。
2013年8月15日，李合军与焦树林达成协议：“1、由焦树林方一次性赔付李合军、张长银、安瑞芳、赵军美、赵肖会、申风田、段涛医药费、误工费、后期治疗费、营养费、陪伴费、车损、流庄村提示牌损失等其他费用共计人民币贰万伍仟元整（25000元整），此贰万伍仟元整（25000元整）费用由李合军领取。2、协议后，李合军、张长银、安瑞芳、赵军美、赵肖会、申风田、段涛病情变化及不足部分费用由李合军承担，与焦树林方无关。3、李合军车损、流庄村提示牌损坏费用不足部分由李合军承担，与焦树林方无关。4、焦树林冀RCA5**号小客车归李合军所有。5、焦树林一切损失自负。6、李合军一切损失自负。7、此事故一次性结清，双方签字生效，互不反悔。”协议达成后，焦树林给付李合军25000元及冀RCA5**号小客车。
另查明，李合军户口性质为农业，于1980年5月5日出生。李合军父亲李风章，于1941年12月4日出生。李合军母亲樊连井，于1943年9月3日出生。李风章另有二子李瑞军、李军锋。李合军妻子为宋丽红，双方于2007年10月18日生长女李雅囡，于2009年12月7日生长子李天宇；申风田户口性质为农业，于1974年9月6日出生。申风田母亲户玉粉，于1938年6月14日出生。户玉粉另有申玉风、申书凤、申顺峰三子女。申风田丈夫为朱艳林，双方于2000年2月2日生长女朱雅婷，于2002年10月7日生长子朱志杰，于2011年9月15日生次子朱志博；赵军美户口性质为农业，于1982年8月20日出生。赵军美父亲赵庆忠，于1953年3月25日出生。赵庆忠另有一子赵卫军。赵军美丈夫赵肖会，于1984年4月24日出生，双方于2005年11月5日生长女赵彬彬，于2008年6月9日生次女赵奥彬，于2011年10月22日生小女赵琪彬；张长银户口性质为农业户口，于1959年3月1日出生。
经天津市静海县人民法院（2013）静民初字第5493号、天津市第一中级人民法院（2014）一中民终字第0635号民事判决确认，被告已在车上人员责任险赔偿限额内赔付72375.21元。
以上事实有原告提交的中国人民财产保险股份有限公司“直通车”机动车辆保险单（正本），静公交张认字（2013）第1913084201号事故认定书，李合军的驾驶证复印件，原告行驶证的复印件，李合军的诊断证明书、住院病历、医药费票据以及司法鉴定意见书，张长银的诊断证明书、住院病历、医药费票据以及司法鉴定意见书，安瑞芳的诊断证明书、住院病历以及医药费票据，赵军美的诊断证明书、住院病历、医药费票据以及司法鉴定意见书，赵肖会的诊断证明书、住院病历、医药费票据以及司法鉴定意见书，申风田的诊断证明书、住院病历、医药费票据以及司法鉴定意见书，段涛的诊断证明书、住院病历以及医药费票据，协议书，户籍证明以及原、被告陈述为证。
本院认为，第三人李瑞军与被告之间签订的机动车辆保险合同，系双方真实意思表示，为合法有效合同，双方应按照合同约定履行各自义务。保险合同订立后，被保险人依约交纳了保险费用，投保车辆在保险期间内发生保险事故，被告应当承担保险责任。对于被告辩称被保险车辆在被告处以“家庭自用汽车”投保车上人员险和车损险，却在违法从事营运性运输活动中发生交通事故，被告不承担赔偿责任，但被告未能提供证据证明被保险车辆在发生本案涉及的交通事故时是在违法从事营运性运输活动，故对被告的该抗辩理由，本院不予采纳。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。张长银因伤致残持续误工，故其误工时间应计算至定残日前一天，其误工费应为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×138天=10797.65元。护理费为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×55天=4303.41元。营养费为40元／天×55天=2200元。住院伙食补助费为50元／天×55天=2750元。残疾赔偿金应为2013年度天津市农村居民人均可支配收入15405元×20年×31%=95511元。根据张长银在事故中的过错程度、事故所造成的后果、天津市平均生活水平，本院酌定精神损害抚慰金16000元。依张长银因此次事故受伤就医之事实，交通费属合理必须之费用，根据其就医地点、次数，本院酌定交通费为300元。除住院伙食补助费2750元外，以上共计129112.06元。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。李合军因伤致残持续误工，其误工费应为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×138天=10797.65元。护理费为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×8天=625.95元。营养费为40元／天×8天=320元。住院伙食补助费为50元／天×8天=400元。残疾赔偿金应为2013年度天津市农村居民人均可支配收入15405元×20年×10%=30810元。因李合军户口性质为农业，故被抚养人李亚囡生活费为2013年度天津市农村居民人均生活消费支出10155元／年×被抚养人需要抚养的年限12年÷抚养人数2人×伤残比例10%=6093元，被抚养人李天宇生活费7108.50元，被抚养人李风章生活费为3046.50元，被抚养人樊连井生活费为3723.50元。被抚养人虽有4人，但其年赔偿总额累计未超过2013年度农村居民人均年生活消费支出额10155元。故被抚养人生活费应为19971.50元。根据原告在事故中的过错程度、事故所造成的后果、天津市平均生活水平，本院酌定精神损害抚慰金5000元。依原告因此次事故受伤就医之事实，交通费属合理必须之费用，根据其就医地点、次数，本院酌定交通费为200元。除住院伙食补助费400元外，以上共计67725.10元。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。申风田因伤致残持续误工，其误工费应为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×138天=10797.65元。护理费为28559元／年÷365天×8天=625.95元。营养费为40元／天×8天=320元。住院伙食补助费为50元／天×8天=400元。残疾赔偿金应为15405元×20年×10%=30810元。因申风田户口性质为农业，故被抚养人朱雅婷生活费为2013年度天津市农村居民人均生活消费支出10155元／年×被抚养人需要抚养的年限5年÷抚养人数2人×伤残比例10%=2538.75元，被抚养人朱志杰生活费3554.25元，被抚养人朱志博生活费8124元，被抚养人户玉粉生活费为1269.38元。被抚养人虽有4人，但其年赔偿总额累计未超过2013年度农村居民人均年生活消费支出额10155元。故被抚养人生活费应为15486.38元。根据申风田在事故中的过错程度、事故所造成的后果、天津市平均生活水平，本院酌定精神损害抚慰金5000元。依申风田因此次事故受伤就医之事实，交通费属合理必须之费用，根据其就医地点、次数，本院酌定交通费为200元。除住院伙食补助费400元外，以上共计63239.98元。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。赵军美因伤致残持续误工，其误工费应为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×138天=10797.65元。护理费为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×8天=625.95元。营养费为40元／天×8天=320元。住院伙食补助费为50元／天×8天=400元。残疾赔偿金应为15405元×20年×10%=30810元。因赵军美户口性质为农业，故被抚养人赵庆忠生活费为2013年度天津市农村居民人均生活消费支出10155元／年×被抚养人需要抚养的年限20年÷抚养人数2人×伤残比例10%=10155元，被抚养人赵彬彬生活费5077.5元，被抚养人赵奥彬生活费为6600.75元，被抚养人赵琪彬生活费为8124元。被抚养人虽有4人，但其年赔偿总额累计未超过2013年度农村居民人均年生活消费支出额10155元。故被抚养人生活费应为29957.25元。根据赵军美在事故中的过错程度、事故所造成的后果、天津市平均生活水平，本院酌定精神损害抚慰金5000元。依赵军美因此次事故受伤就医之事实，交通费属合理必须之费用，根据其就医地点、次数，本院酌定交通费为200元。除住院伙食补助费400元外，以上共计77710.85元。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。赵肖会因伤致残持续误工，其误工费应为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×138天=10797.65元。护理费为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×7天=544.71元。营养费为40元／天×7天=280元。住院伙食补助费为50元／天×7天=350元。残疾赔偿金应为15405元×20年×10%=30810元。因赵肖会户口性质为农业，故被抚养人赵彬彬生活费为2013年度天津市农村居民人均生活消费支出10155元／年×被抚养人需要抚养的年限10年÷抚养人数2人×伤残比例10%=5077.50元，被抚养人赵奥彬生活费为6600.75元，被抚养人赵琪彬生活费为8124元。被抚养人虽有3人，但其年赔偿总额累计未超过2013年度农村居民人均年生活消费支出额10155元。故被抚养人生活费应为19802.25元。根据赵肖会在事故中的过错程度、事故所造成的后果、天津市平均生活水平，本院酌定精神损害抚慰金5000元。依赵肖会因此次事故受伤就医之事实，交通费属合理必须之费用，根据其就医地点、次数，本院酌定交通费为200元。除住院伙食补助费350元外，以上共计67434.61元。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。安瑞芳主张误工期应当计算40天，但其未提交证据证明其因伤致残持续误工，故其误工期应为实际住院天数，其误工费应为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×28天=2190.83元。护理费为28559元／年÷365天×28天=2190.83元。营养费为40元／天×28天=1120元。住院伙食补助费为50元／天×28天=1400元。依安瑞芳因此次事故受伤就医之事实，交通费属合理必须之费用，根据其就医地点、次数，本院酌定交通费为200元。除住院伙食补助费1400元外，以上共计5701.66元。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。段涛主张误工期应当计算30天，但其未提交证据证明其因伤致残持续误工，故其误工期应为实际住院天数，其误工费应为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×16天=1251.90元。护理费为2013年度天津市居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资28559元／年÷365天×16天=1251.90元。营养费为40元／天×16天=640元。住院伙食补助费为50元／天×16天=800元。依段涛因此次事故受伤就医之事实，交通费属合理必须之费用，根据其就医地点、次数，本院酌定交通费为200元。除住院伙食补助费800元外，以上共计3343.80元。
就张长银损失中的129112.06元、李合军损失中的67725.10元、申风田损失中的63239.98元、赵军美损失中的77710.85元、赵肖会损失中的67434.61元、安瑞芳损失中的5701.66元、段涛损失中的3343.80元，在按比例扣除焦树林所有的车辆投保的交强险死亡伤残赔偿限额内应赔付的110000元后，张长银的损失为94829.12元、李合军的损失为49742.15元、申风田的损失为46447.95元、赵军美的损失为57076.40元、赵肖会的损失为49528.80元、安瑞芳的损失为4187.71元、段涛的损失为2455.93元，另加上以上人员的住院伙食补助费，张长银的损失为97579.12元、李合军的损失为50142.15元、申风田的损失为46847.95元、赵军美的损失为57476.40元、赵肖会的损失为49878.80、安瑞芳的损失为5587.71元、段涛的损失为3255.93元。交通管理部门认定李合军在此次事故中承担主要责任并无不妥，本院予以确认，故作为该事故车辆投保的保险公司即被告，应承担原告损失70%责任为宜。故被告应赔偿张长银的损失为68305.38元、李合军的损失为35099.51元、申风田的损失为32793.57元、赵军美的损失为40233.48元、赵肖会的损失为34915.16元、安瑞芳的损失为3911.40元、段涛的损失为2279.15元。因被告已在车上人员险赔偿限额内赔偿72375.21元，故其中包括张长银37047.38元、李合军2008.05元、申风田7545.87元、赵军美4089.85元、赵肖会5077.95元、安瑞芳10478.17元、段涛的损失为7964.78元。综上所述，被告应在车上人员险赔偿限额内给付张长银12952.62元，给付李合军35099.51元，给付申风田32793.57元，给付赵军美40233.48元，给付赵肖会34915.16元，给付安瑞芳3911.40元，给付段涛2279.15元。
综上，依据《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第六十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十九条、第三十五条之规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司魏县支公司于本判决生效后十日内给付原告赵肖会保险金人民币34915.16元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费483元，由原告赵肖会负担183元、被告中国人民财产保险股份有限公司魏县支公司负担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
代理审判员 汪黄海
二〇一四年八月十五日
书 记 员 刘云龙