河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫14民终161号
上诉人（原审原告）：张翠英，女，1954年6月23日出生，回族，农民，住所地河南省民权县。
委托诉讼代理人：裴俊杰，河南宇博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：马少林，男，1985年1月25日出生，回族，农民，住所地河南省民权县。
委托诉讼代理人：贾玉栋、曹新新（实习），河南宇博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：马玉广，男，1975年3月5日出生，回族，农民，住所地河南省民权县。
委托诉讼代理人：沈海波，河南宇博律师事务所律师。
上诉人张翠英因与被上诉人马少林、马玉广健康权纠纷一案，不服民权县人民法院（2017）豫1421民初2045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人张翠英及委托诉讼代理人裴俊杰，被上诉人马少林及委托诉讼代理人贾玉栋，被上诉人马玉广及委托诉讼代理人沈海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张翠英上诉请求：依法改判马玉广赔偿上诉人各项损失共计90000元，被上诉人马少林承担连带赔偿责任，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：原审案由认定错误。原审认定事实错误，涉案三轮车属马少林所有，马玉广没有驾驶证，车辆没有年检，马少林存在重大过错。原审判决马玉广承担50%责任是错误的，应承担全部赔偿责任，马少林承担连带责任，故原审适用法律错误。
马少林辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请二审驳回上诉，维持原判。
马玉广辩称，一审法院认定事实清楚、证据充分、程序合法、引法正确、处理得当。被答辩人马少林从事玉米棒机械收割生意。2016年9月7日，被答辩人张翠英找到被答辩人马少林，由被答辩人马少林为其收割玉米棒。玉米棒收割完后，被答辩人张翠英因家中缺乏劳动力，便找到答辩人马玉广，要求答辩人马玉广开车将被答辩人张翠英的玉米棒送回家中。因答辩人马玉广与被答辩人张翠英系同村邻居，被答辩人张翠英年事已高且家中无其他劳动力，未取得农用机动车驾驶证的答辩人马玉广便同意帮被答辩人张翠英运送玉米棒，该机动三轮车系答辩人马玉广在2015年8月份购买被答辩人马少林的。玉米棒装车后，被答辩人张翠英乘坐上答辩人马玉广驾驶的装有玉米棒的农用机动三轮车回家。答辩人马玉广驾驶车辆在途中一路口拐弯时，被答辩人张翠英不慎从车上摔下受伤。显然，一审法院已经查清事实。答辩人马玉广为被答辩人张翠英无偿帮忙运送玉米棒，应认定为好意施惠行为。根据答辩人马玉广、被答辩人张翠英双方的过错程度，一审法院酌定被答辩人张翠英与答辩人马玉广各承担50%的责任并无不当。请二审驳回上诉，维持原判。
张翠英向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计90000元诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：被告马少林从事玉米棒机械收割生意。2016年9月7日，原告张翠英找到被告马少林，由被告马少林为其收割玉米棒。玉米棒收割完后，原告因家中缺乏劳动力，便找到被告马玉广，要求被告马玉广开车将原告的玉米棒送回家中。因被告马玉广与原告系同村邻居，原告年事已高且家中无其他劳动力，未取得农用机动车驾驶证的被告马玉广便同意帮原告运送玉米棒，该机动三轮车系被告马玉广在2015年8月份购买被告马少林的。玉米棒装车后，原告乘坐上被告马玉广驾驶的装有玉米棒的农用机动三轮车回家。被告马玉广驾驶车辆在途中一路口拐弯时，原告不慎从车上摔下受伤。事故发生后，原告被送往民权县人民医院治疗，花费门诊医疗费980元；同日原告又被转到郑州大学第一附属医院治疗。原告的伤情被诊断为下颌骨骨折，于2016年9月7日至2016年9月17日在郑州大学第一附属医院住院治疗11天，花费医疗费33356.48元。被告马玉广为原告垫付医疗费1000元。2017年4月17日，经商丘京九法医临床司法鉴定所鉴定，原告伤残程度为九级；二次手术治疗费约为5000元；原告上11、12牙齿缺失，需行义齿安装，费用一般为1000-1500元，每10年更换1次；护理期为45日。原告为此支付鉴定费1900元。事故发生后，关于赔偿事宜，经他人调解未果，原告提起诉讼。另查明，上年度河南省农村居民人均纯收入11696.74元，河南省国家机关一般人员出差补助标准80元／天。
一审法院认为，公民的人身权受法律保护，侵害公民人身健康权，造成损害的应承担民事赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告马玉广为原告张翠英无偿帮忙运送玉米棒，应认定为好意施惠行为。所谓好意施惠行为，是指当事人之间无意设定法律上的权利义务关系，而由当事人一方基于良好的道德风尚实施的使另一方受恩惠的关系，其旨在增进情谊的行为。好意施惠行为人如存在重大过错，则承担相应的民事责任。本案被告马玉广在未取得农用机动车驾驶证的情况下驾驶农用机动三轮车，并同意原告乘坐其驾驶的装有玉米棒的车辆，在驾驶机动车转弯过程中又未尽到安全注意义务，致使原告从车上摔下受伤，其对事故发生存在过错，应承担相应的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，其应明知乘坐装有玉米棒的机动三轮车的风险性而继续乘坐，且在乘车过程中又未尽到安全注意义务，致使自己从车上摔下受伤，其对损害的发生亦存在过错。根据原、被告双方的过错程度，本院酌定原告张翠英与被告马玉广各承担50%的责任。原告因受伤造成的经济损失为：1、医疗费，根据医疗机构出具的医疗费票据为34336.48元；2、护理费，原告受伤住院治疗11天，本院酌定其住院期间护理人员为1人，护理费为11696.74元／年÷365天／年×45天﹦1442.06元；3、营养费15元/天×11天﹦165元；4、住院伙食补助费，参照河南省国家机关一般人员出差补助标准即每天80元予以确定，住院伙食补助费为80元/天×11天﹦880元；5、残疾赔偿金11696.74元/年×[20-（62-60）]年×20%=42108.26元；6、后续治疗费，其中二次手术费5000元，本院予以认定；义齿安装费用，根据我国人均预期寿命，本院酌定更换1次，费用为1300元；7、鉴定费1900元；以上各项费用合计87131.8元；8、原告因伤构成九级伤残，给其精神造成痛苦，本院酌定精神抚慰金为5000元。被告马玉广应赔偿给原告的各项损失的数额为87131.8元×50%+5000元=48565.9元。除去被告马玉广为原告垫付的医疗费1000元，被告马玉广还应赔偿给原告各项损失共计47565.9元。因原告未提供出其他有效证据证明其交通花费情况，故对其关于交通费的请求不予支持。原告要求被告马少林承担赔偿责任，没有事实根据和法律依据，不予支持。综上所述，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十一条、二十三条、二十四条、二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、除去被告马玉广已支付给原告张翠英的1000元医疗费外，被告马玉广于本判决生效后五日内再一次性赔偿给原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费共计47565.9元；二、驳回原告张翠英的其他诉讼请求。
案件受理费2050元，由原告张翠英负担967元，由被告马玉广负担1083元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于马少林是否将涉案车辆在事故发生前转让给马玉广问题。事故发生后，张翠英与马少林及马少林的母亲协商，如果车辆已经转让，根据生活经验，马少林应会向张翠英明确表明车辆已转让而据此表明事故与其无关，但根据张翠英原审提交的录音，马少林并未提及将车辆转让给马玉广，并且马少林明确表述涉案车辆归其所有，马少林将车辆交给马玉广，马玉广加油挣钱，给别人按20元一车运玉米。该录音能够反映当事人争议的基本事实，故本院二审予以采信。关于马玉广给张翠英是无偿还是有偿运玉米问题，根据张翠英与马少林及马少林的母亲协商时的录音，张翠英找马少林的母亲，马少林的母亲与马玉广联系给张翠英运玉米，20元一车进行收取报酬，均未提及免费，根据该录音，足以证明马玉广向张翠英收取20元一车的标准运玉米，原审关于好意施惠行为的认定错误，本院二审予以纠正。本院二审认定以下事实：马少林从事玉米棒机械收割生意，其将涉案车辆交马玉广驾驶给农户运玉米，由马玉广加油挣钱。2016年9月7日，张翠英找到马少林的母亲要求给其运玉米，马少林的母亲称车由马玉广加油挣钱，马少林的母亲给马玉广联系，称张翠英年纪大了，一定要帮张翠英运玉米回家。其他事实与一审认定的事实相同。
本院认为，马少林将其所有的涉案车辆交给马玉广管理使用，马玉广未取得机动车驾驶资格，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第二项的规定，马少林对损害的发生有过错，应承担相应的赔偿责任。马玉广在未取得农用机动车驾驶证的情况下驾驶农用机动三轮车，并同意张翠英乘坐装有玉米棒的车辆，在驾驶机动车转弯过程中未尽到安全注意义务，致使张翠英从车上摔下受伤，马玉广对事故发生存在过错，应承担相应的赔偿责任。张翠英明知乘坐装有玉米棒的机动三轮车的风险性而乘坐，且在乘车过程中又未尽到安全注意义务，其对损害的发生亦存在过错。涉案事故非因车辆故障原因引发,根据双方的过错程度，本院酌定马少林承担20%的责任，马玉广承担40%的责任，张翠英承担40%的责任。上诉人对原审各项赔偿项目未提出具体异议，本院二审维持原审赔偿项目的计算。因车辆由马玉广驾驶引发事故，对张翠英的精神抚慰金赔偿5000元由马玉广承担。
马少林应赔偿给张翠英的各项损失的数额为87131.8元×20%=17426元（小数点后四舍五入，下同）。马玉广应赔偿给张翠英的各项损失的数额为87131.8元×40%＋5000元=39853元，除去马玉广垫付的医疗费1000元，马玉广还应赔偿各项损失共计38853元。
综上所述,张翠英的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十第一款第二项规定,判决如下：
一、撤销民权县人民法院（2017）豫1421民初2045号民事判决第二项，即驳回原告张翠英的其他诉讼请求；
二、变更民权县人民法院（2017）豫1421民初2045号民事判决第一项“除去被告马玉广已支付给原告张翠英的1000元医疗费外，被告马玉广于本判决生效后五日内再一次性赔偿给原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费共计47565.9元”为除去马玉广已支付给张翠英的1000元医疗费外，马玉广于本判决生效之日起10日内赔偿张翠英医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费共计38853元；
三、马少林于本判决生效之日起10日内赔偿张翠英医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费共计17426元；
四、驳回张翠英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2050元，二审案件受理费2050元，总计4100元，由马少林负担820元，马玉广负担1640元，张翠英负担1640元。
本判决为终审判决。
审判长 张学朋
审判员 李念武
审判员 宋 健
二〇一八年三月十二日
书记员 段 培