安徽省颍上县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1226民初2283号原告：颍上天石商砼有限公司，住所地安徽省颍上县工业园区，统一社会信用代码91341226688147253Q。法定代表人：胡多辉，该公司经理。委托诉讼代理人：严亮，安徽八公律师事务所律师。被告：国基建设集团有限公司，住所地山西太原市旱西关街26号旱西关街38#商住楼401房，统一社会信用代码911400007159997781。法定代表人：郭长林，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐克生，安徽永幸律师事务所律师。被告：马亚军，男，1964年3月15日出生，汉族，住安徽省颍上县城北新区。原告颍上天石商砼有限公司（以下简称天石公司）诉被告国基建设集团有限公司（以下简称国基建设公司）、马亚军买卖合同纠纷一案,本院2018年4月12日立案后,依法适用普通程序,于2018年8月9日公开开庭进行了审理。原告天石公司的委托诉讼代理人严亮、被告国基建设公司的委托诉讼代理人徐克生、被告马亚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天石公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告支付原告混凝土款2915340元及逾期付款违约金237622元；2、判令被告向原告支付按日万分之八计算自2018年3月20日起至货款还清之日止的利息，后原告将该项诉请变更为要求原告支付逾期付款的违约金（按日万分之八计算，自2018年3月20日至货款还清之日止）；3、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：被告马亚军借用被告国基建设公司的资质于2017年承包了颍上县第三小学、第五小学以及康复中心项目工程。在工程施工过程中，原告向两被告提供了该工程所需的混凝土，但两被告从未依照合同约定向原告支付过货款。原告依照合同约定停止供货后，两被告尚欠总计2915340元的混凝土款未支付。该款经原告多次索要无果，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。国基建设公司辩称，欠条属实，但是因为发包方没有按照合同约定支付钱给我们，我们才没有支付给原告，请求延期付款。同时原告要求的违约金过高，要求予以调整。马亚军辩称，对于货款无异议，但商砼款应该由国基建设公司支付。天石公司围绕其诉讼请求，向本院提供如下证据：证据一、营业执照、法定代表人身份证明书、证明原告的诉讼主体资格；证据二、被告国基建设公司企业网上登记信息、证明被告的诉讼主体资格；证据三、商品混凝土买卖合同，证明原、被告之间存在买卖合同关系；证据四、送货清单，证明两被告尚欠原告混凝土款总计2915340元。国基建设公司、马亚军对天石公司提供证据的真实性及证明目的均无异议。国基建设公司、马亚军均未提供书面证据。本院对当事人提供证据的认证意见为：天石公司提交的上述四组证据，相对方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2017年10月9日，买方（甲方）国基建设集团有限公司与卖方（乙方）颍上天石商砼有限公司签订一份商品房混凝土买卖合同，该合同约定：第一条、工程概况：建设单位政府；施工单位国基建设集团有限公司；工程名称颍上县城区；第二条、强度等级、数量、金额以及计划数量：混凝土强度等级分别为C15、C20、C25、C30、C35、C40，以上单价应根据当月原材料价格作出相应调整，数量以实际用量结算。第三条、商品混凝土生产质量标准：执行国标GDJ81—85JGJ/T10-95双方抽样、标准试件的制作及养护应严格按照国家规范执行。第四条、混凝土货款的支付条款及违约责任：4.1、�款支付方式：每月25日核对当月所用的商砼款，第二个月10日前付第一个月砼款的80%，第三个月付第一个月余下的20%与第二个月砼款总和的80%，以后以此类推，主体工程完工后30日内付清所用的所有商砼款。4.2、违约责任：甲方如未按合同约定支付混凝土货款，乙方有权停止供货，甲方自应付款之日起按每日万分之八支付违约金，甲方所欠乙方尾款部分需一并结清偿还。上述协议签订后，在该合同载明的买方处加盖了国基建设集团有限公司颍上县项目部合同专用章，该公司负责现场施工的管理人员马亚军在合同上签字确认；原告在合同载明的卖方处加盖了颍上县天石商砼有限公司合同专用章。上述合同签订后，2017年10月9日至2017年12月8日期间，原告天石公司按照合同约定，给被告国基建设公司所承建的工地颍上三小、颍上五小、康复中心送各种型号的商砼�2018年2月12日，经双方结算，原告向被告承建的康复中心工地供商砼货款994355元，向颍上三小工地供商砼货款842290元，向颍上五小工地供商砼货款1078695元，以上合计被告共计欠原告货款2915340元。马亚军代表被告国基建设公司在颍上县天石商砼有限公司送货清单上签名对上述欠款予以确认。由于被告国基建设集团未能按约支付货款，双方发生纠纷，为此，原告诉至本院。另查明，审理过程中，即2018年5月6日，被告国基建设公司申请对涉案颍上县康复中心项目工程使用的混凝土质量予以鉴定。根据当事人的申请，本院司法技术室对该案涉及的混凝土质量予以鉴定，专业机构向申请人国基建设公司送达通知，限申请人于2018年7月20日前交鉴定费。因申请人未交费用，2018年7月30日，本院司法技术室将该卷退回审理庭处理。本院认为,原告天石公司与被告国基建设公司签订的商品房混凝土买卖合同，是双方真实意思的表示，且内容不违反法律的强制性规定，该合同合法、有效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。审理过程中，被告国基建设公司申请对涉案颍上县康复中心项目工程使用的混凝土质量予以鉴定，因其未在规定期限内缴纳鉴定费，被本院司法技术室退卷处理，应视为被告放弃申请司法鉴定的权利。原告按照合同约定向被告国基建设公司承建的颍上三小、颍上五小、康复中心工地交付了商砼，由于被告没有按约履行支付货款的义务，原告要求被告支付所欠商砼款2915340元，并支付逾期付款的违约金（按日万分之八计算），被告国基建设公司以合同约定的违约金过高，要求予以调整。最高人民法院《中华人民共和国合同法》�干问题的解释（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条明确规定，“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币货款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”涉案混凝土买卖合同载明，“甲方如未按合同约定支付混凝土货款，乙方有权停止供货，甲方自应付款之日起按每日万分之八支付违约金。”该违约金内容的约定明显过高，本院酌定参照上述法律规定给予调整。因此，原告要求被告国基建设公司支付所欠货款2915340元，事实清楚，证据充分，本院予以支持；对原告提出支付逾期付款违约金的诉请，该违约金的计算方式以中国人民银行同期同类人民币货款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。原告最后一次为被告承建工地供货时间为2017年12月8日，双方对货款进行结算的时间为2018年2月12日，故本院酌定被告自2018年2月12日起向原告支付逾期付款违约金。原告天石公司以马亚军借用国基建设公司的资质承包涉案工程为由，要求被告马亚军与国基建设公司共同支付涉案商砼款，因原告并没有提供相关证据证明其该项主张，原告的该项诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条，最高人民法院《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款之规定，判决如下：一、被告国基建设集团有限公司于判决生效之日起十五日内支付原告颍上天石商砼有限公司货款2915340元，并支付逾期付款的违约金（以中国人民银行同期同类人民币货款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，以2915340元为基数，自2018年2月12日起至履行完毕止）；二、驳回原告颍上天石商砼有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32024元，申请保全费5000元，由被告国基建设集团有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长 陈 霞人民陪审员 汤 峰人民陪审员 任春梅二〇一八年八月二十三日书 记 员 魏燕云附：法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，�受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。最高人民法院《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。