福建省漳平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）漳刑初字第298号
公诉机关福建省漳平市人民检察院。
被告人郑胜利，男，1969年11月25日出生于福建省龙海市，汉族，小学文化，无业，住福建省龙海市。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2013年7月9日被福州市公安局取保候审，2013年11月15日经福州市鼓楼区人民法院决定逮捕，2013年11月25日被福州市公安局执行逮捕。因犯非法经营罪于2013年12月6日被福建省福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。判决生效后，被送往福建省永安监狱服刑。因本案于2014年9月16日被漳平市公安局从福建省永安监狱押解回漳平市看守所。现羁押于漳平市看守所。
被告人方某某，男，1963年6月30日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年12月26日被漳平市公安局刑事拘留，同日被漳平市公安局取保候审，2014年11月11日被福建省漳平市人民检察院取保候审。2014年12月8日经本院决定被取保候审。2015年1月6日被逮捕。
辩护人许天和，福建博平律师事务所律师。
福建省漳平市人民检察院以漳检公刑诉（2014）1158号起诉书指控被告人郑胜利、方某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。福建省漳平市人民检察院指派代理检察员陈军出庭支持公诉，被告人郑胜利、被告人方某某及其辩护人许天和到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳平市人民检察院指控，被告人郑胜利、方某某明知他人为牟取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律、法规的规定，实施非法制售伪劣烟草专卖产品的行为，仍然介绍他人参与假烟运输或者为他人运输假烟提供便利，并从中牟利，生产、销售伪劣产品价值人民币1137970.56元，其行为应当以生产、销售伪劣产品罪追究刑事责任。被告人郑胜利、方某某在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人郑胜利、方某某在参与生产、销售伪劣产品过程中，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人方某某在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人郑胜利判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，在判决宣告以前还有其他罪没有判决。应当数罪并罚。针对上述指控，公诉机关当庭进行了举证，诉请本院依法惩处。
被告人郑胜利、方某某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议。
辩护人许天和的辩护意见：1、对公诉机关指控的定性和犯罪事实无异议；2、被告人方某某属自首，依法可以从轻或者减轻处罚3、被告人方某某的行为属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚4、被告人方某某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚；5、被告人方某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。
经审理查明：
2012年年初，邓某甲（另案处理）打电话给被告人郑胜利称其在漳平市象湖镇下德安村下畲山场一偏僻处建起一个生产假烟窝点，且已安装好做假烟的机器设备，准备生产假烟，并商议由被告人郑胜利提供生产假烟的材料一起合伙生产假烟，被告人郑胜利称自己没有生产假烟的材料，但其可以介绍被告人方某某提供生产假烟材料。2012年3月份的一天，被告人郑胜利伙同被告人方某某、方某甲（已判刑）到漳平城区找邓某甲商量合伙生产假烟事宜，由于被告人方某某称其没有生产假烟的材料便没有参与合伙。而后，被告人方某某为了赚取介绍费便通过方某甲介绍司机张某（已判刑）负责运输邓某甲设在漳平市象湖镇下德安下畲山场一偏僻处假烟窝点生产的假烟。被告人郑胜利明知张某是运输假烟的司机，在其运输假烟时，为其提供食宿，方便其运输假烟。2012年5月9日，张某驾驶的套牌闽D610**厢式货车，在运输邓某甲所设立的假烟窝点生产的成品假烟途经福建省华安县路段时被华安县公安民警查获。经福建省烟草质量监督检测站认定，查扣的成品卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局认定涉案烟草专卖品，合计人民币1137970.56元。
2013年12月26日，被告人方某某自动到漳平市公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实；2014年9月16日，漳平市公安局民警将被告人郑胜利从其服刑的福建省永安监狱押解回漳平市看守所。
上述事实，被告人郑胜利、方某某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人方某甲、张某的证言，华安县公安局查获张某驾驶车辆现场照片、漳平市烟草专卖局查获假烟窝点调查报告、检查笔录，价格鉴定委托书、福建省烟草专卖局卷烟鉴别检验报告、涉案烟草专卖品价值确认书、情况说明，本院作出的（2013）漳刑初字第27号刑事判决书、（2013）漳刑初字第103号刑事判决书、（2013）鼓刑初字第687号刑事判决书、（2013）岩刑终字第100号刑事判决书等书证、物证，被告人郑胜利、方某某的户籍证明及其被采取强制措施的法律文书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人郑胜利、方某某明知他人为牟取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律、法规的规定，实施非法制售伪劣烟草专卖产品的行为，仍然介绍他人参与假烟运输或者为他人运输假烟提供便利，并从中牟利，生产、销售伪劣产品价值人民币1137970.56元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应依法处罚。公诉机关指控的罪名和犯罪事实成立，应予支持。被告人郑胜利、方某某在参与生产、销售伪劣产品过程中，由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人郑胜利、方某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人方某某在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人郑胜利、方某某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人方某某的辩护人许天和提出的相关辩护意见，理由充分，予以采纳。被告人郑胜利因犯非法经营罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，再依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十三条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人郑胜利犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币十八万元；前罪犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元（罚金已缴纳）。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二十八万元。（罚金已缴纳十万元，余款十八万元限本判决生效后十日内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月25日起至2020年5月24日止）。
二、被告人方某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币十八万元。（罚金限本判决生效后十日内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月6日起至2017年3月5日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 何 爱 军
人民陪审员 黄 玉 林
人民陪审员 郭 江 中
二〇一五年一月八日
书 记 员 俞玮钰（代）
附《中华人民共和国刑法》相关条文：
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。