安徽省安庆市迎江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0802刑初83号
公诉机关安徽省安庆市迎江区人民检察院。
被告人陈某某，男，1979年12月20日出生于安徽省安庆市，汉族，初中文化，安庆市洪福投资发展有限公司职工，户籍所在地安徽省安庆市宜秀区，住安庆市迎江区。2010年11月因犯故意伤害罪被安庆市宜秀区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2011年5月因犯故意伤害罪被枞阳县人民法院判处有期徒刑三年（撤销前判缓刑，合并执行有期徒刑三年），同年经安庆市中级人民法院裁定维持原判。2014年2月16日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年1月8日被安庆市公安局迎江分局刑事拘留，同年2月14日经安庆市迎江区人民检察院批准逮捕，当日被该局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人程竹兰，安徽益上律师事务所律师。
被告人许某，绰号“小猫”，男，1991年10月7日出生于安徽省枞阳县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省铜陵市枞阳县，住安庆市。2009年因犯故意伤害罪被安庆市大观区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；2011年3月因吸毒被安庆市公安局特警支队罚款500元。因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年2月14日被安庆市公安局迎江分局取保候审；因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年3月27日被安庆市公安局菱北分局刑事拘留，于2018年4月26日变更为取保候审（期间羁押一个月），同年6月14日经安庆市迎江区人民检察院批准逮捕，于当日被安庆市公安局菱北分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人徐冬冬，安徽益上律师事务所律师。
被告人叶某，男，1988年1月27日出生于安徽省安庆市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省安庆市迎江区，住安徽省安庆市迎江区。2011年3月因赌博被安庆市公安局迎江分局罚款500元；2014年8月因吸毒被安庆市公安局迎江分局罚款500元；2016年12月因吸毒被安庆市公安局迎江分局行政拘留12日并予以社区戒毒三年。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年6月29日被安庆市公安局菱北分局刑事拘留，同年7月24日被该局取保候审（期间羁押二十六天），2018年8月9日被本院取保候审，同年9月6日本院决定对其逮捕，当日被依法执行逮捕，现羁押于安庆市看守所。
被告人汪某，男，1994年5月1日出生于安徽省安庆市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安庆市宜秀区，住安庆市宜秀区。2013年7月因寻衅滋事被安庆市公安局杨桥派出所行政拘留7日；2015年3月因吸毒被安庆市公安局华中路派出所罚款500元；2015年5月因吸毒被安庆市公安局天后宫派出所行政拘留15日并予以社区戒毒；2015年10月因犯聚众斗殴罪被安庆市大观区人民法院判处有期徒刑二年一个月，缓刑二年六个月（缓刑考验期自2016年7月12日至2019年1月11日，期间羁押八个月二十一天）。2018年4月11日因涉嫌聚众斗殴罪被安庆市公安局菱北分局刑事拘留，同年5月11日变更为取保候审（期间羁押一个月零一天），同年6月14日经安庆市迎江区人民检察院批准逮捕，当日被依法执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人钱龙学，安徽中皖律师事务所律师。
被告人柯炳春，绰号“二子”，男，1984年11月24日出生于安徽省安庆市，汉族，初中文化，务工人员，住安庆市经开区。2017年5月因涉嫌寻衅滋事被永安派出所取保候审，2018年4月解除取保候审继续侦查。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年4月17日被安庆市公安局菱北分局刑事拘留，同年5月24日被该局取保候审，2018年8月9日被本院取保候审。
被告人金某1，男，1999年11月29日出生于安徽省安庆市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安庆市宜秀区，住安庆市宜秀区。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年4月13日被安庆市公安局菱北分局刑事拘留，同年5月11日被该局取保候审，2018年8月9日被本院取保候审。
近亲属金飞，女,42岁，无业，住安庆市宜秀区杨桥镇金榜组**号。系被告人金某1的母亲。
被告人吴某，男，1998年2月28日出生于安徽省安庆市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安庆市宜秀区，住安庆市。2015年5月因寻衅滋事被安庆市公安局宜秀分局行政拘留7日。因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年2月2日被安庆市公安局迎江分局取保候审,2018年8月9日被本院取保候审。
被告人程某，男，1998年10月9日出生于安徽省安庆市，汉族，大专文化，无业，户籍所在地安庆市宜秀区。2015年7月因非法持有毒品被安庆市公安局行政罚款500元。因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年3月13日被安庆市公安局迎江分局取保候审，2018年8月9日被本院取保候审，同年9月6日本院决定对其逮捕，当日被依法执行逮捕，现羁押于安庆市看守所。
安徽省安庆市迎江区人民检察院以庆迎检公诉刑诉[2018]83号起诉书指控被告人陈某某、许某、吴某、程某犯寻衅滋事罪，指控被告人陈某某、许某、叶某、汪某、柯炳春、金某1犯聚众斗殴罪，于2018年8月9日向本院提起公诉，本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2018年9月6日公开开庭审理了本案。安庆市迎江区人民检察院指派检察员郑某出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人程竹兰、许某及其辩护人徐冬冬,被告人叶某，被告人汪某及其辩护人钱龙学,被告人柯炳春、金某1及其近亲属金某4，被告人吴某、程某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安庆市迎江区人民检察院指控：
一、被告人陈某某、许某、吴某、程某涉嫌寻衅滋事罪的犯罪事实
2018年1月8日凌晨2时许，为劝说水师营水产市场的商户搬至三义水产市场，由陈某某授意将车辆停在宜飞水产门口，并让许某、吴某、程某等人在建设路和沿江路口拦截前来买鱼的商贩，期间陈某某通过带人围住商铺、扬言强行买鱼的方式阻止宜飞水产做生意，并和宜飞水产金某2发生推搡拉扯，之后吴某、程某等人追逐围观群众何某1。
二、被告人陈某某、许某、叶某、汪某、柯炳春、金某1涉嫌聚众斗殴罪的犯罪事实
2017年6月19日下午，吴某3带人至老峰镇环城东路工地拦停施工车辆，叶某邀集许某，许某邀集汪某，陈某某邀集柯炳春，之后柯炳春、陈某某、许某、汪某、金某1等人至老峰镇环城东路工地。陈某某与吴某3交涉未果后，许某带人从陈某某、柯炳春的车内拿出刀具武器，之后被对方十几人持刀、矛、气枪等工具冲散，罗某等人围住宝马轿车并对车辆进行打砸，陈某某开奥迪Q7将罗某撞倒，之后驾车离开，许某驾驶轿车带汪某、金某1等人离开现场。
公诉机关向法庭提交被告人的户籍证明、前科劣迹证明、抓获经过、归案经过、现场示意图、实物照片、出警证明、相关证人证言、被害人陈述、被告人供述、同步录音录像视频等证据证明本案事实。据此认为，被告人陈某某通过许某纠集程某、吴某等人借故生非，在农贸市场起哄闹事，随意追逐、拦截他人，严重影响他人经营活动，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二百九十三条第一款第（二）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪且系共同犯罪追究犯罪嫌疑人刑事责任；被告人陈某某伙同许某、叶某、柯炳春、汪某、金某1公然藐视国家法纪和社会公德聚众斗殴，其中被告人陈某某、许某、柯炳春、汪某、金某1持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项之规定，被告人叶某邀集他人聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪且系共同犯罪追究以上被告人刑事责任。被告人陈某某曾经故意犯罪，刑罚执行完毕后五年内再犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚；被告人汪某在缓刑考验期内犯新罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条第一款之规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人金某1犯罪时未满十八周岁，适用《中华人民共和国刑法》第十七条第一、三款之规定，应当从轻或减轻处罚；陈某某、许某适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，实行数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人陈某某、许某、叶某、汪某、柯炳春、金某1、吴某、程某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议，且自愿认罪。
被告人陈某某的辩护人对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，但其辩护提出，被告人陈某某在寻衅滋事犯罪中构成自首；陈某某参与聚众斗殴是因对方挑衅，其是被动参与，关于聚众斗殴的事实属犯罪中止，被告人陈某某归案后如实供述自己的犯罪事实，庭审中认罪悔罪，请法庭对其减轻处罚。
被告人许某的辩护人对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，但其辩护提出，被告人许某在二起犯罪中是受他人指挥和邀约的，其所起作用较小，应当以从犯认定；关于聚众斗殴是因对方挑衅，有明显过错，其是被动参与，是犯罪中止。许某归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，庭审中自愿认罪，请法庭对其从轻或减轻处罚。
被告人汪某的辩护人对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，但其辩护提出，被告人汪某电话通知到案后，如实供述自己的犯罪事实，系自首；其因意志以外的原因而未得逞，应认定为犯罪未遂；且在本案中汪某所起作用较小，应当认定从犯。综上，请法庭对其从轻或减轻处罚。
经审理查明：
一、被告人陈某某、许某、吴某、程某寻衅滋事的事实
2018年1月8日三义水产市场开业，凌晨2时许，为劝说水师营水产市场的商户搬至三义水产市场，被告人陈某某通过许某纠集吴某、程某等人开了六部汽车至水师营水产市场，由陈某某授意将车辆停在宜飞水产门口，并让许某、吴某、程某等人换上印有“特勤”字样的服装在建设路和沿江路口拦截前来买鱼的商贩，让鱼贩去三义市场，期间陈某某通过带人围住商铺、扬言强行买鱼的方式阻止宜飞水产做生意，并和宜飞水产金某2发生推搡拉扯，之后吴某、程某等人追逐围观群众何某1，上述行为影响宜飞水产等商户从事生产经营活动直至早上五点左右。
2018年1月8日，被告人陈某某、吴某被公安机关抓获归案；被告人程某主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行。
二、被告人陈某某、许某、叶某、汪某、柯炳春、金某1聚众斗殴的事实
2017年6月19日下午，因想承接安庆市老峰镇环城东路工地土方回填项目，吴某3（已判决）带人至小岗桥工地拦停工地施工，现场负责施工的被告人叶某电话通知工地负责人陈某某到场，陈某某与吴某3交涉后双方离开现场，之后吴某3又带人至老峰镇环城东路工地拦停施工车辆，叶某邀集许某某其带人来工地，许某邀集汪某，陈某某邀集柯炳春，之后柯炳春驾驶白色雪佛兰轿车，陈某某驾驶奥迪Q7轿车，许某驾驶宝马轿车带了汪某、金某1等人至老峰镇环城东路工地。陈某某与吴某3交涉未果后，许某带人从陈某某的宝马轿车、柯炳春的雪佛兰轿车内拿出矛、砍刀、钢管等工具，金某1拿砍刀、许某拿短矛、汪某随身携带一把尼泊尔军刀，之后罗某带十几人持刀、矛、气枪等工具赶至工地将许某等人冲散，罗某等人围住宝马轿车并对车辆进行打砸，陈某某开奥迪Q7将罗某撞倒，之后驾车离开，许某趁机驾驶宝马轿车带汪某、金某1等人离开现场。
被告人汪某系公安机关电话通知后到案，金某1主动投案，到案后均如实供述自己的罪行。
上述事实，被告人陈某某、许某、叶某、汪某、柯炳春、金某1、吴某、程某在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表、立案决定书、各被告人的户籍证明、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、归案经过、抓获经过、接处警情况登记表、110受理单、出警经过、处警经过、情况说明、实物（“特勤衣服”）照片、现场辨认照片及笔录、辨认笔录、社区影响评估意见书、证人张某、万某、吴某1、胡某1、荣某、谢某1、方某1、方某2、谢某2、沈某、程某1、龙某、吴某2、鲁某、程某2、王某、何某2、陈某、高某、胡某2等人的证言、被害人金某2、金某3、曹某、刘某、何某1的陈述、八名被告人的供述以及讯问同步录音录像等证据予以证实，足以认定。
关于被告人陈某某、许某辩护人提出，聚众斗殴系犯罪中止情形的辩护意见，经查，本案之所以未发生伤害结果，是因对方人员较多，将其冲散所致，系意志以外的原因而未得逞，并非自动放弃犯罪，不符合犯罪中止的构成要件，故应认定为犯罪未遂，该两被告人的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。
关于被告人许某、汪某辩护人提出，许某、汪某系从犯的辩护意见，经查，在本案寻衅滋事和聚众斗殴共同犯罪过程中，各被告人所起作用基本相当，无明显主次之分，故对辩护人提出划分主从犯的辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人陈某某辩护人提出，被告人陈某某在寻衅滋事犯罪中构成自首的辩护意见，经查，公安机关在多次电话通知陈某某未果的情况下，通过寻找其活动轨迹将其抓获归案，其不具备自首的构成要件，故对此辩护意见不予采纳。
本院认为：被告人陈某某通过许某纠集程某、吴某等人借故生非，在公共场所起哄闹事，随意追逐、拦截他人，严重影响他人经营活动，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪；被告人陈某某伙同许某、叶某、柯炳春、汪某、金某1公然藐视国家法纪和社会公德聚众斗殴，其中被告人陈某某、许某、柯炳春、汪某、金某1持械聚众斗殴，六被告人行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某某、许某、叶某、柯炳春、汪某、金某1已经着手实行犯罪，因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。被告人陈某某曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人汪某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人陈某某、许某一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚；被告人金某1犯罪时未满十八周岁，依法应当从轻或减轻处罚。被告人许某有前科，酌情从重处罚。被告人程某、金某1案发后主动投案，被告人汪某电话通知到案，归案后均如实供述犯罪事实，系自首；被告人陈某某、许某、叶某、柯炳春、吴某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，各被告人在庭审中均自愿认罪，根据上述各被告人的具体犯罪情节、悔罪表现及司法部门出具的社区影响评估意见，本院依法对被告人陈某某、许某、柯炳春、汪某、金某1减轻处罚，对被告人叶某、吴某、程某从轻处罚，并对被告人柯炳春、金某1、吴某适用缓刑，对辩护人与此相关的辩护意见本院予以采纳。据此，对被告人陈某某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款之规定；对被告人许某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一款之规定；对被告人汪某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款之规定；对被告人叶某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款之规定；对被告人柯炳春依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定；对被告人金某1依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十三条、第十七条第一、三款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定；对被告人吴某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款之规定；对被告人程某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月8日起至2019年8月7日止）。
二、被告人许某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月14日起至2019年11月13日止）。
三、撤销安徽省安庆市大观区人民法院（2016）皖0803刑初29号判决书中对被告人汪某宣告缓刑二年六个月的缓刑部分；
四、被告人汪某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年一个月，与前罪判处有期徒刑二年一个月数罪并罚，决定执行有期徒刑二年九个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月14日起至2020年5月23日止）。
四、被告人柯炳春犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年八个月；
五、被告人金某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；
（以上二名被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
六、被告人叶某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月6日起至2019年2月8日止）。
七、被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月，缓刑八个月；
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
八、被告人程某犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月6日起至2019年1月5日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 胡 芳
人民陪审员 陈 庆 象
人民陪审员 王 辉
二〇一八年九月六日
书 记 员 潘晶（代）
附：本判决书适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第十七条第一款已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。
第三款已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。