云南省丘北县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丘刑初字第197号
公诉机关云南省丘北县人民检察院。
被告人陶建松，1989年10月13日生。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年5月13日被丘北县公安局刑事拘留，2015年5月25日经丘北县人民检察院批准逮捕，同日由丘北县公安局执行逮捕。现羁押于丘北县看守所。
丘北县人民检察院以丘检公诉刑诉（2015）168号起诉书指控被告人陶建松犯贩卖毒品罪，于2015年10月30日向本院提起公诉。本院于2015年11月17日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。丘北县人民检察院指派检察员杨玉彩出庭支持公诉，被告人陶建松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
丘北县人民检察院指控：2015年5月13日，民警接到群众举报：“鑫豪宾馆内有人贩毒。”民警立即赶往鑫豪宾馆，在408号房间抓获被告人陶建松及吸毒人员罗某甲、王某甲、唐某甲，并从房间内查获片剂状毒品颗粒可疑物46.64克，透明晶体状毒品可疑物6.81克。经鉴定，从颗粒毒品可疑物中及透明晶体毒品可疑物中均检见甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为，被告人陶建松贩毒毒品，数量共计53.45克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，鉴于被告人陶建松贩卖毒品数量为53.45克，以贩养吸，量刑方面建议对被告人陶建松判处有期徒刑十五年。提请本院对被告人陶建松定罪处罚。
被告人陶建松辩解称其购买毒品小马是自己吸食，因为在丘北难买到，其就联系“老六”买三百颗小马；民警在408房间内床头柜下查获的灰色包及包内的毒品、手机不是其的，是“老六”的；罗某甲吸食的小马是其分给她吸食的，不是贩卖；查获的冰毒晶体是向“老六”购买小马他送给其的，冰毒晶体是和小马一起吸食；案发当天其的手机被民警拿着，有朋友打电话给其时，民警就发信息让他们来买毒品，唐某甲就是这样进入公安民警设好的圈套。
经审理查明：2015年5月13日，民警接到群众举报：“鑫豪宾馆内有人贩毒。”民警立即赶往鑫豪宾馆，在408号房间抓获被告人陶建松及吸毒人员罗某甲，之后又抓获前来购买毒品的王某甲、唐某甲，并从房间内查获片剂状毒品颗粒可疑物46.64克，透明晶体状毒品可疑物6.81克。经鉴定，从颗粒毒品可疑物中及透明晶体毒品可疑物中均检见甲基苯丙胺成分。
上述事实，有当庭质证并确认的以下证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证明本案的来源。
2.户口证明、前科劣迹证明、网上在逃人员证明，证实被告人陶建松生于1989年10月13日，无违法犯罪记录，不属于网上在逃人员。
3.抓获经过，证实2015年5月13日8时40分，丘北县公安局刑事侦查大队接到群众秘密举报后，前往丘北县锦屏镇青峰路鑫豪宾馆检查，在鑫豪宾馆408号房间内查获陶建松持有红色颗粒状毒品可疑物481粒，透明晶体毒品16包。并将陶建松抓获。
4.被告人陶建松供述及辩解，供述2015年5月初其到鑫豪宾馆开了408房间住宿，5月11日晚上其打电话给“老六”（6年前在昆明认识的）让他送300粒（每粒21元）小马给其，送来后其数了一下只有283粒，其没向他购买过冰毒（晶体），冰毒其用来和“小马”一起吸食。民警查房时从床头柜下包内查获三部手机应该是“老六”的，还在包的侧边查获200多粒“小马”。其没有贩卖毒品，购买小马主要是自己吸食，有时候也分给朋友吸。其女朋友罗某甲吸食小马没有开钱给其。
5.证人证言
（1）王某甲证言，证实其通过一个叫小方的男子认识了陶建松，其从2015年3月份开始吸食小马，吸食的小马是向陶建松购买的，2015年5月13日9时许，其去到鑫豪宾馆408号房间找到陶建松，当时门是开着的，刚在房间的电脑旁边坐下，警察就查到了。其只知道陶建松贩卖小马，其他毒品是否卖其不知道。
（2）罗某甲证言，证实陶建松是其男朋友，自2015年2月其开始吸食毒品小马，吸食的小马是和陶建松以每克30元的价格购买的（3颗），其用身份证去开的鑫豪宾馆408号房间并支付了100元，其和陶建松已经开了7、8天，后边的住宿费由陶建松支付。陶建松卖给其的是小马，不清楚他是否还卖其他类型的毒品，也不知道陶建松手上的毒品从何处来。
（3）唐某甲证言，证实其从2014年8月份开始吸食小马，今年先后向陶建松购买过三次小马，2015年5月13日早上其想吸食小马，经电话联系后得知陶建松在鑫豪宾馆408房间，就开车到宾馆找陶建松准备向他购买100元的小马，刚走到房间门口就被民警抓获了。
（4）姚某某证言，证实其是鑫豪宾馆老板，陶建松于2015年5月4日登记入住鑫豪宾馆408号房间，后退房了。2015年5月6日他的女朋友罗某甲用她的身份证登记再次入住408号房间，两人入住后一直没有退房。
6.现场勘验笔录、提取笔录、辨认笔录及照片，证实现场位于丘北县锦屏镇青峰路鑫豪宾馆408号房间内。房间内南墙处摆放有两张单人床；靠西墙的单人床床头处有一个黑色皮包，皮包内有一个方形绿箭口香糖铁盒，铁盒内有240粒红色颗粒状毒品可疑物；皮包内有一个钱夹，钱夹内有现金和一个长方形绿箭口香糖铁盒，长方形绿箭口香糖铁盒内有28粒红色颗粒状毒品可疑物和2粒绿色颗粒状毒品可疑物；床头柜下方有一个玻璃吸瓶和一个挎包，挎包内有169粒红色颗粒状毒品可疑物、2粒绿色颗粒状毒品可疑物和1包透明晶体毒品可疑物；靠东墙的单人床床头处有一个铁笛片铁盒，铁笛片铁盒内有15包透明晶体毒品可疑物和40粒红色颗粒状毒品可疑物。毒品可疑物已提取，红色颗粒共计477颗，绿色颗粒共计4颗，透明晶体共计16包。
7.现场辨认笔录及照片，证实陶建松、王某甲、罗某甲、唐某甲对现场进行了辨认。
8.毒品称量记录及照片，经称量，在丘北县锦屏镇青峰路鑫豪宾馆408号房间内床头柜下灰色包内查获的红色颗粒状毒品可疑物净重17.09克，在灰色包内查获的透明晶体毒品可疑物净重4.68克；房间内第一张床上一个黑色皮包里一个钱夹内用绿箭口香糖铁盒装的红色颗粒状毒品可疑物净重2.93克，黑色皮包内查获的绿箭口香糖铁盒内的红色颗粒状毒品可疑物净重22.86克；房间内第二张床上查获的铁笛片铁盒内装的红色颗粒状毒品可疑物净重3.76克，透明晶体毒品可疑物净重2.13克。在丘北县锦屏镇鑫豪宾馆408号房间内查获陶建松持有的红色毒品可疑物净重共计46.64克，透明晶体毒品可疑物净重共计6.81克。
9.调取证据通知书、调取证据清单及旅客住宿登记，2015年5月19日，民警调取了鑫豪宾馆的入住登记表，证实2015年5月2日，罗某甲用身份证登记入住408号房间；5月4日陶建松用身份证登记入住408号房间；5月6日罗某甲再次用身份证登记入住408号房间。
10.情况说明、随案移送物品清单及扣押决定书、扣押清单，由丘北县公安局刑事侦查大队出具，证实2015年5月13日民警在鑫豪宾馆408号房间查获六部手机，其中陶建松持有的黑色三星手机一部已扣押；查获罗某甲持有的手机一部，已发还持有人；在房间床上的黑色包内查获的白色直板OPPO型手机一部（无SIM卡、UIM卡）未扣押已发还陶建松家属；在408房间床头柜内一个灰色包里查获的黑色直板手机一部、黑色直板摩托罗拉手机一部、黑色直板蓝博手机一部均无SIM卡、UIM卡，陶建松称包及包内的三部手机是“老六”的，故未扣押只是将包及手机随案移送。侦查人员扣押了陶建松持有的片剂毒品可疑物46.64克、透明晶体毒品可疑物6.81克、4030元人民币、三星手机一部。
11.通话清单，证实民警调取了陶建松持有的在2015年5月1日至31日的通话清单，证实2015年5月4日，唐某甲呼叫陶建松6次，5月6日呼叫3次，5月9日呼叫1次，5月13日呼叫2次。
12.鉴定文书及告知书，经鉴定，从陶建松住处查获的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。鉴定意见已告知陶建松。
13.尿液现场检测笔录及检测报告书，经对陶建松尿液进行检测，检测结果为冰毒呈阳性，吗啡呈阴性。
14.情况说明，证实陶建松供述，其持有的毒品是向一个叫“老六”的男子购买，不知“老六”的真实姓名只有“老六”的电话，民警到文山州移动公司调取机主信息及2015年5月1日至2015年5月13日的通话清单。通过调取机主信息来查找“老六”的身份，但电话已欠费消号，所以调取不到该号码的任何信息。
本院认为，被告人陶建松以贩卖为目的购买毒品，其行为已经构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人陶建松关于其购买毒品是自己吸食，不是贩卖的辩解，本院认为被告人陶建松一次性购买几百颗小马，已明显超出其自己吸食的数量，且证人唐某甲、王某甲都证实曾和陶建松购买过小马，故陶建松在和“老六”购买毒品时具有明显的贩卖毒品的主观意图，故其辩解不成立，本院不予采纳；其关于408房间床头柜内查获的灰色挎包及包内的毒品、手机是“老六”的辩解，本院认为陶建松在公安机关交待毒品是“老六”送来给其的，毒品是放在包里的；但在答辩状中又称毒品是其到重阳街和“老六”买的，买了后其将毒品放在自己的手提包内就回宾馆了，关于这一事实其供述反复且从床头柜内查获的灰色挎包内装有169粒红色颗粒状毒品可疑物、2粒绿色颗粒状毒品可疑物和1包透明晶体毒品可疑物，包里有数量较大的毒品按常理“老六”不可能将数量较大的毒品遗忘在包内，故其关于包内的毒品不是其的辩解不成立。根据相关法律的规定对于以贩养吸的被告人，其查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。民警扣押及随案移送的三星手机一部、黑色直板手机一部、黑色直板摩托罗拉手机一部、黑色直板蓝博手机一部、现金4030元、灰色挎包，应予以没收；颗粒状毒品46.64克及透明晶体毒品6.81克，依法予以没收。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款的规定，即“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量较大的。”故对被告人陶建松的量刑应为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人陶建松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产10000.00元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年5月13日起至2030年5月12日止。）
二、公安机关扣押及随案移送的陶建松三星手机一部、黑色直板手机一部、黑色直板摩托罗拉手机一部、黑色直板蓝博手机一部、现金4030元、灰色挎包一个、颗粒状毒品46.64克及透明晶体毒品6.81克，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 李宾果
审判员 ＸＸ鸣
审判员 伍新声
二〇一六年一月八日
书记员 黄志凤