河南省原阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）原民初字第1198号
原告毛小凤。
委托代理人马战林。
委托代理人兰本涛，河南未来律师事务所律师。
被告马永路。
委托代理人李占伟，河南兴原律师事务所律师。
被告卢国军。
原告毛小凤诉被告马永路、卢国军生命权、健康权、身体权纠纷一案，于2015年6月29日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员孟少华、徐献国、吕瑞民组成合议庭，书记员闫珂出庭担任记录，于2016年2月26日公开开庭进行了审理。原被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与被告马永路系同村，原告系被告马永路的雇佣人员，2015年5月8日被告马永路承包卢国军拆房施工工程，2015年5月9日在施工工程中，�告马永路驾驶铲车将原告铲翻，造成原告右腿严重受伤，原告遂被送往原阳县卢氏骨科进行诊治，由于伤情严重，被送往原阳县人民医院抢救治疗；2015年5月10日，转往郑州大学第一附属医院住院治疗，原告右腿严重坏死被迫截肢。由于原告经济困难被迫转回原阳县人民医院继续住院治疗至今。截至2015年5月30日原告共花费医疗费345988.51元，被告马永路仅支付147219.88元便不再支付，现原告仍在住院治疗，仍需大量医疗费用。原告受雇于被告马永路，在被雇佣活动中遭受人身伤害，雇主马永路应当承担赔偿责任。由于被告卢国军知道马永路没有相应的资质和安全生产条件，仍将拆房工程承包给马永路施工。为维护原告合法权益，请依法判决二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费等各项损失，共计214263.63元。庭审中，原告变更诉讼请求为700299.01元。
被告马永路辩称：1，原告存在重大过错，应当减轻被告的民事责任。原告在施工时多次不听劝阻，不注意自身的安全，站在铲车前施工，最终导致受伤。根据侵权责任法26条规定，其对损害的发生有过错，应当减轻被告的责任。2，事故发生后，马永路陆续支付给原告15万多元，经与原告签订协议约定，出院后的责任原告不再向马永路主张，故按该协议约定，马永路不应再承担原告的出院后的任何责任。
被告卢国军辩称：原告无权告我，我与她没有直接法律关系。
原告向本院提供的证据有：1、原阳县人民医院住院病历两份；2、2015年5月11日、2015年10月3日原阳县人民医院诊断证明书各一张；3、2015年5月11日、2015年10月3日原阳县人民医院出院证各一张；4、2015年5月9日到5�11日、2015年5月31日到10月3日原阳县人民医院医疗住院收费票据各一份；5、郑州大学第一附属医院住院病历一份，诊断证明一份，出院证明一份，2015年5月10日到2015年5月31日医疗费票据一份；6、毛文轩和刘凤针的身份证，及其与原告父母子女关系证明一份，户主马战林的户口本中马彩旗的身份信息，以证明毛文轩、刘凤针、马彩旗系原告的被扶养人；7、2015年10月14日毛小凤鉴定费1900元票据一份。
被告马永路向本院提交2015年5月12日协议书复印件一份，以证明其与原告达成赔偿协议，毛小凤出院后马永路即不再赔偿其他费用的事实。
被告卢国军未向本院提供证据。
依原告申请，本院委托新乡医学院司法鉴定中心，于2015年11月10日作出《豫新乡医学院司鉴中心（2015）临鉴字第1598号司法鉴定意见书》一份；本院委托河南省豫民假肢矫形器司法鉴定所，于2015年12月31作出豫民司监所（2015）假检字第212号假肢安装鉴定意见书。
经庭审质证，被告马永路对原告提供的证据的质证意见：对原告提交的证据的真实性均没有异议。对原告提交的赔偿明细提出如下有异议：1、营养费每天15元，不应是30元；2、残疾赔偿金，原告一个6级一个10级，伤残系数应乘以51%，而不是52%；3、精神损害抚恤金35000元过高，被告认为最高不应超过30000元；4、原告没有提交原告父母亲及其女儿的身份户口信息，被抚养人生活费年数，没有证据支持，应乘以51%；5、关于假肢费用，根据2014河南省统计年限，女性平均寿命，请法院核实；6、安装假肢住宿费用，鉴定书没有出具意见，应认定当天可以返回；7、交通费3000元过高，且原告没有提供交通费票据。8、鉴定费，请法院核实鉴定费票据。
原告对于被告马永路提供的证据的异议是：该协议书没有实际履行，马永路单方写的协议，马战林只是签个字，因为当时不签字，马永路就不给治疗费。且根据协议书的内容，原告受伤的责任及相关治疗费用应由马永路负担。
被告卢国军对原告提供的证据和被告马永路提供的证据均不持异议，但认为自己不应承担赔偿责任。
依据认证规则，原告提供的8组证据及本院委托鉴定机构出具的二份司法鉴定因二被告均无异议，本院予以认定；被告马永路提供的证据系马战林与被告之间签订的协议，因原告不认可，该协议书未显示原告毛小凤授权马战林签订，亦无毛小凤本人的签名，且事后也未得到原告的追认，故本院不予�定。
依据上述有效证据和当事人庭审陈述，本院可以确认以下案件事实：2015年5月8日，原告受雇于被告马永路在为被告卢国军拆房施工过程中，被被告马永路驾驶的铲车铲翻受伤。原告遂被送往原阳县卢氏骨科进行诊治，由于伤情严重，被送往原阳县人民医院治疗，后于2015年5月10日转往郑州大学第一附属医院住院治疗。原告右腿被截肢，后转回原阳县人民医院继续住院治疗。原告在原阳县人民医院住院127天，在郑州大学第一附属医院住院21天，共花费医疗费384906.45元。原告伤情经新乡医学院司法鉴定中心鉴定，于2015年11月10日作出豫新乡医学院司鉴中心（2015）临鉴字第1598号鉴定意见书，鉴定结果为：被鉴定人毛小凤右小腿截肢术后评为六级伤残，骨盆骨折畸形愈合评为十级伤残。其出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数�一人，护理期限拟定24个月。依原告的申请，本院委托河南豫民假肢矫形器司法鉴定所对毛小凤的假肢安装费、更换周期及相关费用进行鉴定，该鉴定所于2015年12月31日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、毛小凤安装国内普通型右下肢骨骼式钛合金万向踝脚小腿假肢，需人民币壹万伍仟圆（15000元）；2、毛小凤假肢每四年更换一次；3、毛小凤假肢每年需本假肢2%的维修保养费用；4、毛小凤定配硅胶套需人民币陆仟圆（6000元）；5、毛小凤硅胶套每两年更换一次。该鉴定所同时对该鉴定意见书附说明：在装配假肢过程中所发生的陪护、住宿往返次数等：毛小凤安装假肢每次需往返两次，住宿十天，陪护一人，更换硅胶套需往返一次，使用至其所在省人均寿命。以上说明仅供参考。
另查明：被告卢国军将拆房工程承包给了无相应资�的马永路。原告毛小凤的父亲毛文轩1943年1月16日出生，母亲刘凤针1952年10月2日出生，女儿马彩旗2006年5月4日出生。事故发生后，被告马永路已垫付医疗费147219.88元。河南省人均寿命为74岁。
本院认为：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，卢国军所拆房屋系农村自建低层房屋，马永路按照卢国军的要求完成工作，交付工作成果，卢国军给付马永路报酬，卢国军与马永路之间形成承揽合同关系，卢国军为定作人，马永路为承揽人，卢国军选择不具有安全防范措施的马永路为其拆房，致毛小凤受伤，具有选任的过失，应当承担相应的责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。�永路与毛小凤之间系个人劳务关系，马永路系接受劳务一方，毛小凤系提供劳务一方。马永路支付毛小凤劳务报酬，从毛小凤的劳务活动中受益，对毛小凤的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，毛小凤在提供劳务活动时受伤致残，马永路应当承担民事赔偿责任；毛小凤作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，主观上存在过错，应该自行承担相应责任。根据法律规定并结合本案实际情况，本院酌定马永路承担70%的赔偿责任，卢国军承担10%的赔偿责任，毛小凤自行承担20%的责任。
本案中，原告明确请求按照雇佣关系承担赔偿责任。本次事故造成原告的各项损失为：医疗费384906.45元、误工费4746.74元（按9416.1元／年÷365天184天计算）、护理费40014元（住院期间按78元／天148天1人计算，鉴定护理费按78元／天730天50%计算）、住院伙食补助费2535元（原阳县住院按127天15元／天计算，郑州住院按21天50元／天计算为2955元，因原告主张94160元，本院不持异议）、营养费2220元（按住院148天15元／天计算）、残疾赔偿金94160元（按9416.1元／年20年51%计算为96044.22元，因原告主张94160元，本院不持异议）、被抚养人生活费42137.5元（毛文轩8755.84元，按6438.12元／年÷3人8年51%计算），（刘凤针18606.17元，按6438.12元／年÷3人17年51%计算），（马彩旗14775.49元，按6438.12元／年÷2人9年51%计算）、残疾器具费105000元（15000元7次）、残疾器具维修费8100元（15000元2%27年）、残疾定配硅胶套费84000元（6000元14次）、原告受伤期间的交通费本院酌定为1000元，因该事故致原告伤残，给原告精神上造成一定损害，对精神抚慰金酌定为30500元。关于原告主张安装假肢和更换硅胶套的住宿和交通费，待实际费用发生时，可另行主张权利；关于原告主张的鉴定费3900元，因该笔费用是本院先期垫付，属于诉讼费范畴，不应计入原告的损失。综上，原告的损失共计799319.69元。被告马永路承担799319.6970%=559523.78元的赔偿责任，扣除其先前垫付的147219.88元，马永路还应承担412303.9元的赔偿责任；卢国军承担799319.6910%=79931.97元的赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告马永路于判决生效后十五日内赔偿原告毛小凤医疗费等各项损失共计412303.9元；
二、被告卢国军于判决生效后十五日内赔偿原告毛小凤医疗费等各项损失共计79931.97元；
三、驳回原告毛小凤的其他诉讼请求。
如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费12275元，由原告负担2455元，被告马永路负担7365元，被告卢国军负担1227.5元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人及代理人的人数提出副本，上诉于新乡市中级�民法院。并于上诉之日起七日内向新乡市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 孟少华
审 判 员 徐献国
审 判 员 吕瑞民
二〇一六年三月二十日
代理书记员 闫 珂