湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂01民终8070号上诉人（原审被告）：武汉新天达美环境科技股份有限公司，住所地武汉东湖新技术开发区长城科技园光谷激光产业园501室。法定代表人：陈美杉，该公司总经理。委托诉讼代理人：熊文颂，男，该公司法务经理。被上诉人（原审原告）：湖北新九建设工程有限公司，住所地武汉市江夏区纸坊街兴新街138号。法定代表人：王波，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈军，湖北舟桥律师事务所律师。上诉人武汉新天达美环境科技股份有限公司（以下简称新天达美公司）与被上诉人湖北新九建设工程有限公司（以下简称新九建设公司）合同纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2016）鄂0192民初2024号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。新天达美公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人新九建设公司的诉讼请求或依法改判，本案两审诉讼费由被上诉人新九建设公司承担。事实和理由为：一、被上诉人未按照合作意见书约定的数额向上诉人支付诚意金，已经处于违约状态，应承担相应的违约责任，不管上诉人是否提出异议，被上诉人违约的事实不可改变。二、被上诉人起诉的请求是损害赔偿，由于其未能提供证据证明其遭受的具体损失，应驳回其诉讼请求。一审法院酌定上诉人向被上诉人支付退款利息，违反了民事诉讼法不告不理的原则。三、即使如一审判决酌定上诉人向被上诉人支付利息，但一审判决利息数额计算错误。上诉人分三次将诚意金退换被上诉人，利息应当分段计算。新九建设公司答辩认为，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。新九建设公司一审诉请判令：1、新天达美公司向其赔偿损失30万元；2、本案诉讼费用由新天达美公司承担。一审法院审理查明，2014年11月3日，新九建设公司与新天达美公司签订一份关于环保产业园工程建设合作意向书（以下简称合作意向书），双方就新九建设公司承建新天达美公司的环保产业园达成合作意向，新天达美公司给予新九建设公司在同等条件下承建优先权即约定时间内的排他性；意向书签订后两个月内，新天达美公司授权项目公司与新九建设公司进行环保产业园建设工程施工合同的具体条款的协商与谈判，并完成施工合同的审批与签订，新天达美公司承诺在上述期间内不得与第三方商谈合作建设环保产业园，新九建设公司承诺不得借本合作意向书的优先权拒绝与新天达美公司协商施工合同具体条款；合作意向书签订后新九建设公司即向新天达美公司支付500万元签约诚意金，新天达美公司收到新九建设公司签约诚意金后，无论双方是否签订环保产业园建设工程施工合同，应于1个月内全部返还新九建设公司签约诚意金，逾期按银行贷款双倍计息；双方签订环保产业园建设工程施工合同后，签约诚意金的返还及用途可以在合同中约定；双方在45天内未能签订环保产业园建设工程施工合同，而新天达美公司又未返还新九建设公司签约诚意金的，新九建设公司有权要求新天达美公司赔偿损失，损失数额为诚意金的10%，并要求新天达美公司继续商谈施工合同直到达成协议为止。合作意向书同时对其他事项进行了约定。新九建设公司与新天达美公司分别在意向书落款处加盖印章，新九建设公司代表人吴书文同时签字。合作意向书签订后，新九建设公司于2014年11月6日向新天达美公司支付300万元签约诚意金。截止2014年12月31日，双方未签订环保产业园建设工程施工合同，新天达美公司亦未向新九建设公司退还签约诚意金。2015年3月，新九建设公司要求新天达美公司退还签约诚意金，新天达美公司于2015年3月退还100万元，2015年5月12日退还50万元，5月27日退还150万元。后双方未签订环保产业园建设工程施工合同。一审另查明：1、2012年8月14日，武汉新天达美环保产业发展有限公司（以下简称环保产业公司）与武汉东湖新技术开发区管理委员会投资促进局签订一份产业项目投资及用地建设协议书，双方就环保产业公司投资环保与新能源产业基地进行合作，此基地所涉土地与合作意向书所涉环保产业园占用土地系同宗地块。2、环保产业公司成立于2012年8月2日，原系新天达美公司全资子公司，2016年1月14日，环保产业公司的股东变更为武汉艾弗溢科技有限公司。一审再查明：新天达美公司原名称为武汉新天达美环境科技有限公司，2016年2月24日变更为现名称。一审审理中，新九建设公司陈述其之所以仅支付300万元签约诚意金系因双方在合作意向书签订后口头协商变更为300万元，新天达美公司对此不予认可。一审法院审理认为，新九建设公司与新天达美公司签订的合作意向书系双方真实意思表示，双方应当按照约定和法律规定行使权利并履行义务。合作意向书约定无论双方是否签订环保产业园建设工程施工合同，新天达美公司均应于1个月内全部返还新九建设公司签约诚意金，逾期按银行贷款双倍计息，双方在45天内未能签订环保产业园建设工程施工合同，而新天达美公司又未返还新九建设公司签约诚意金的，新九建设公司有权要求新天达美公司签约诚意金10%的赔偿金。现双方最终未能签订环保产业园建设工程施工合同，经新九建设公司催要，新天达美公司最终于2015年5月27日才将签约诚意金退还完毕，其行为已构成违约，应当向新九建设公司承担违约责任。因新九建设公司对其实际损失未提供证据证明，酌定新天达美公司自2014年12月7日始向新九建设公司赔偿逾期退款利息损失，具体为以300万元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率标准的2倍，自2014年12月7日计付至2015年5月27日止，经计算为156284元。虽然新九建设公司就签约诚意金数额的变更未提供证据证明，但新天达美公司对新九建设公司未足额支付行为未曾主张权利，可以认定新天达美公司对此并无异议，新天达美公司的抗辩理由没有事实依据，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条、一百一十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审判决：一、新天达美公司于本判决生效之日起十日内向新九建设公司赔偿逾期退款利息损失156284元；二、驳回新九建设公司的其他诉讼请求。如果新天达美公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，适用简易程序减半收取2900元，由新九建设公司负担1450元，新天达美公司负担1450元。二审审理中，双方当事人均未提交新的证据。二审审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。二审另查明，新天达美公司于2015年3月30日退还新九建设公司诚意金100万元。本院认为，新九建设公司与新天达美公司签订的《合作意向书》合法有效，合同约定新九建设公司应向新天达美公司缴纳500万元诚意金，新九建设公司实际缴纳了300万元，新天达美公司收取300万元诚意金后，没有证据证明向新九建设公司主张过新九建设公司的行为不符合合同约定，且《合作意向书》中亦未约定新九建设公司未足额缴纳诚意金的违约责任。因此，新天达美公司认为新九建设公司仅缴纳300万元诚意金，应承担违约责任的上诉主张，缺乏合同依据和法律依据，该上诉请求本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，新九建设公司在起诉时根据《合作意向书》的约定，向新天达美公司主张诚意金10%的赔偿金额，一审法院根据新天达美公司的违约行为给新九建设公司造成的实际损失，酌定按照同期银行贷款利率标准的2倍计算损失，符合合同约定和法律规定。但新天达美公司是分期退还诚意金，在计算利息损失时也应分段计算，一审法院按300万元本金一直计算至最后一次还款时间不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2016）鄂0192民初2024号民事判决。二、武汉新天达美环境科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内向湖北新九建设工程有限公司支付赔偿金额，具体计算标准为，按照同期中国人民银行公布的贷款利率的2倍，以300万元为本金，从2014年12月7日起计算至2015年3月30日止；以200万元为本金，从2015年3月31日起计算至2015年5月12日止；以150万元为本金，从2015年5月13日起计算至2015年5月27日止。三、驳回湖北新九建设工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3426元，由武汉新天达美环境科技股份有限公司负担3000元，湖北新九建设工程有限公司负担426元。一审案件受理费5800元，减半收取2900元，由武汉新天达美环境科技股份有限公司负担1450元，由湖北新九建设工程有限公司负担1450元。本判决为终审判决。审判长  马海波审判员  廖艳平审判员  陶 歆二〇一七年二月二十四日书记员  章 雯