广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0112刑初661号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人邹红峰，男，1977年4月18日出生，汉族，出生地湖南省新化县，文化程度小学，住湖南省新化县。因犯贩卖毒品罪于2016年8月15日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2017年4月4日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
辩护人刘茗轩，广东广祺律师事务所律师。
公诉机关以穗埔检刑诉[2018]586号起诉书指控被告人邹红峰犯贩卖毒品罪，于2018年6月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2018年7月3日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员郑帆出庭支持公诉，被告人邹红峰及辩护人刘茗轩到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2018年3月10日凌晨，被告人邹红峰与王某1约定到广州市黄埔区永和进行毒品交易，后因故将交易地点改至广州市增城区新塘镇新庄二横路36号门口。次日早上，被告人邹红峰在上址以人民币3000的价格向王某1贩卖毒品2包（共计净重11.21克，检出甲基苯丙胺成分）时，被公安人员人赃并获。
公诉机关认为：被告人邹红峰贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人邹红峰曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，应当从重处罚。被告人邹红峰虽不具有自首情节，但是基本如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人邹红峰在有期徒刑七年至九年的幅度内处刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人邹红峰对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名无异议，但辩称其未及收取毒资已被抓获。
辩护人提出的辩护意见是：1.本案存在数量引诱情形，不应将购毒人员提出的购买毒品数量作为犯罪数量予以认定；2.本案毒品交易的全过程均在公安机关的严密监控下，犯罪目的最终不可能实现，故应属不能犯未遂；3.被告人邹红峰归案后如实供述犯罪事实。综上，请求对被告人邹红峰从轻处罚，在有期徒刑三年以下处刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人邹红峰犯贩卖毒品罪的事实清楚，有证人王某1的证言及辨认笔录、微信聊天记录、毒品照片、作案工具照片、《现场勘验笔录》、现场照片、《搜查笔录》、《提取笔录》、《称量取样笔录》、《扣押清单》、穗公（司）鉴（理化）字[2018]368号《检验报告》、广州市公安局黄埔区分局荔联派出所出具的情况说明材料、（2016）粤0305刑初1050号《刑事判决书》、(2017)清狱释字第916号《释放证明书（存根）》、广东省监狱管理局出具的《罪犯档案资料》、《抓获经过》、户籍材料及被告人邹红峰的供述等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人邹红峰贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人邹红峰犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人邹红峰归案后如实供述主要犯罪事实，本院依法对其从轻处罚。2.被告人邹红峰曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，又是毒品犯罪的再犯，本院依法对其从重处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑，公诉机关提出的量刑建议与被告人邹红峰的罪责相适应，本院予以采纳。
对于被告人邹红峰的辩解及其辩护人提出的辩护意见，本院评析如下：
1.关于被告人邹红峰未实际收取毒资的辩解。经查，被告人邹红峰在公安机关一直稳定供述其在交易时已收取对方毒资人民币3000元，证人王某1的证言及搜查、扣押材料等证据亦印证了这一事实，其在庭审中对此予以否认，没有证据支持。故上述辩解不能成立，本院不予采纳。
2.关于本案存在数量引诱情形的辩护意见。经查，证人王某1陈述被告人邹红峰经常在广州市黄埔区、增城区一带贩卖毒品，被告人邹红峰亦供述其所贩卖的毒品是从一名“老板”处购得，且其与该“老板”之间已形成稳定的交易习惯，可见其一贯具有贩卖毒品的行为，并有稳定的毒品来源渠道，属持有毒品待售，另其在交易前的联络过程中对王某1提出的交易数量并无异议，且在随后不久便携带毒品到达约定地点与王某1进行交易，可见本案并不存在数量引诱情形。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
3.关于本案属犯罪未遂的辩护意见。经查，贩卖毒品罪是行为犯，在本案中，被告人邹红峰主观上具有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品的行为，本案买卖双方已进入毒品交易的实质性环节，虽被告人邹红峰未及交付毒品给购毒人员，但其行为已属既遂。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
4.关于对被告人邹红峰在有期徒刑三年以下处刑的辩护意见，与被告人邹红峰的罪责不相适应，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人邹红峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月11日起至2025年9月10日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
二、没收被公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺11.21克及作案工具手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 林航宇
人民陪审员 潘新标
人民陪审员 王丽红
二〇一八年七月二十三日
书 记 员 李 倩
附：本裁判的主要法律依据
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。