黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑02刑终174号
原公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市昂昂溪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马立春，出生于黑龙江省齐齐哈尔市，住齐齐哈尔市。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月25日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
齐齐哈尔市昂昂溪区人民法院审理昂昂溪区人民检察院指控原审被告人马立春犯诈骗罪一案，于2016年6月20日作出（2016）黑0205刑初27号刑事判决。原审被告人马立春不服，提出上诉。本院于2016年7月20日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。齐齐哈尔市人民检察院指派检察员吴鹏辉出庭履行职务。上诉人马立春到庭参加诉讼。在二审审理期间，检察机关建议延期审理一个月。现已审理终结。
一审判决认定：
一、2014年8月27日，被告人马立春谎称从齐齐哈尔旭峰汽车租赁有限公司租赁的黑BSC5**宝来轿车系其所有，并用该车抵押向被害人卢某某借款人民币（本文以下币种均为人民币）40000元。2015年3月26日，马立春的母亲沙某某代马立春偿还给卢某某20000元，余款20000元被马立春挥霍。
上述事实，有原公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）书证
1.借条复印件1份，证实马立春于2014年8月27日向卢某某出具金额为42400元借条1份，约定2014年11月28日还款的事实。2.买卖协议复印件1份，证实马立春于2014年8月27日与卢某某签订协议1份，约定将黑BSC5**小型轿车以40000元的价格出卖给卢某某的事实。
（二）证人证言
1.证人张某甲证言，证实马立春于2014年8月27日通过其向卢某某借款40000元，借期为三个月，并将三个月的利息款2400元写入借条。马立春以黑BSC5**宝来轿车作抵押，同时与卢某某签订出卖黑BSC5**宝来轿车的协议。马立春的母亲沙某某于2015年3月末代马立春偿还给卢某某20000元的事实。2.证人沙某某证言，证实其于2015年3月26日代马立春偿还给卢某某20000元的事实。3.证人李某某证言，证实马立春曾在齐齐哈尔旭峰汽车租赁有限公司租赁过黑BSC5**宝来轿车的事实。
（三）被害人陈述
被害人卢某某陈述，证实马立春于2014年8月27日通过张某甲联系向其借款40000元，并出具欠其42400（含利息2400元）元欠据1份，借期三个月。马立春用车作抵押，并与其签订1份关于黑BSC5**宝来轿车的买卖协议。马立春的母亲于2015年3月份代马立春偿还给其20000元的事实。
（四）被告人供述和辩解
被告人马立春供述，证实2014年8月27日，其通过张某甲联系向卢某某借款40000元，借期为三个月，并向卢某某出具42400元借条1份，其中包括2400元利息。其对卢某某谎称在齐齐哈尔旭峰汽车租赁有限公司租赁的黑BSC5**宝来轿车系其所有，并用该车作抵押，约定若到期不能还款，则用该车抵债，并可协助卢某某办理车辆过户手续，其还与卢某某签订1份关于该车的买卖协议。2015年3月，其母亲代其偿还给卢某某20000元的事实。
二、被告人马立春与孙某某之间存在借贷关系，2015年8月，孙某某将马立春在齐齐哈尔旭峰汽车租赁有限公司租赁的黑B170**马自达6轿车予以扣留。马立春对其父亲马某某、母亲沙某某谎称该车是其以72000元购得的，三人共同找到被害人张某乙借款，沙某某称被孙某某扣留的黑B170**马自达6轿车是马立春�72000元购得的，张某乙帮忙将车赎回后可将该车变卖用于偿还借款。张某乙付给孙某某43500元后将车赎回，马立春将该车留在张某乙处。案发后，公安机关将黑B170**马自达6轿车返还给齐齐哈尔旭峰汽车租赁有限公司。张某乙对马立春的行为予以谅解，建议法院对马立春从轻处罚。
上述事实，有原公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）物证
黑B170**马自达6轿车（照片3幅），证实黑B170**车辆情况。
（二）书证
1.借据复印件，证实马立春于2015年9月2日向张某乙借款43500元的事实。2.张某乙出具的说明及谅解书，证实张某乙对马立春的行为予以谅解，建议法院对其从轻处罚的事实。3.齐齐哈尔旭峰汽车租赁有限公司企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证、开户许可证、机动车注册登记信�、出车单，证实黑B170**马自达6轿车系齐齐哈尔旭峰汽车租赁有限公司所有的事实。
（三）证人证言
1.证人沙某某证言，证实其子马立春因欠孙某某借款，孙某某将马立春驾驶的黑B170**马自达6轿车予以扣留，其夫妇与马立春一同找张某乙借款欲赎回该车。因马立春此前曾称该车是以72000元购买的，其便向张某乙表示该车是马立春的，让张某乙将该车赎回后变卖，用卖车款偿还张某乙借款。张某乙同意后支付给孙某某43500元，孙某某将车交给了张某乙。在其与张某乙谈卖车事宜时，马立春称其买车时未办理过户手续，此后马立春又称该车的大照没有拿回来，所以该车一直未能变卖的事实。2.证人马某某证言，证实其子马立春于2015年8月称欠一姓孙的人借款43500元，开的车也被姓孙的人扣留了。后来沙某某向其表示姓孙的人在索款，因马立春此前曾称�车是以72000元购买的，其与沙某某商量找张某乙帮忙将车赎回来，其与沙某某、马立春一同去找张某乙借款，张某乙同意后支付给孙43500元，将黑B170**马自达6轿车赎回来留在张某乙处。因马立春称该车的大照没有拿回来，所以该车一直未能变卖的事实。3.证人李某某证言，证实马立春于2014年12月9日在齐齐哈尔旭峰汽车租赁有限公司租赁黑B170**马自达6轿车的事实。4.证人孙某某证言，证实马立春于2015年曾向其借款，因其感觉马立春还款吃力，便将马立春开的一辆黑B170**马自达6轿车予以扣留。马立春曾向其表示该车是以72000元的价格购买的，张某乙替马立春偿还给其43500元后，其将该车交与张某乙的事实。
（四）被害人陈述
被害人张某乙陈述，证实因马立春欠孙某某借款未还，孙某某将马立春驾驶的黑B170**马自达6轿车予以扣留。马某某、沙某某夫�与马立春遂找其借款欲将该车赎回来。其替马立春偿还给孙某某43500元后，马某某夫妇将该车放在其住处，当时约定将该车变卖后还款，但马立春称该车的大照没有拿回来，所以车就一直没有变卖。沙某某说该车是马立春花72000元购买的话时马立春在场的事实。
（五）被告人供述和辩解
被告人马立春供述，证实因其欠孙某某借款，孙某某将其在齐齐哈尔旭峰汽车租赁有限公司租赁的黑B170**马自达6轿车予以扣留。其将此事告知父母后，三人找到张某乙，请张某乙帮忙将车赎回来。因其曾对母亲谎称该车是花72000元购买的，其母亲便称该车为马立春所有，待车赎回来后放在张某乙处，变卖后再偿还张某乙借款，其母亲作上述表示时其在场。2015年9月2日，张某乙代其交付给孙某某43500元，其将黑B170**马自达6轿车留在张某乙处的事实。
三、2014�10月10日，被告人马立春以购买被害人吴某某油渣子为由，在吴某某处骗取32.74吨油渣子，每吨油渣子价格为3000元，共计价值98220元。此后，马立春以每吨2000元的价格卖出，获赃款65400元，部分赃款被其偿还他人债务，部分赃款被其挥霍。
上述事实，有原公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）书证
1.欠条复印件，证实2014年10月10日，马立春用车抵押，以每吨3000元的价格拉走吴某某32.74吨油渣子，总价款为98220元的事实。2.户籍证明，证实马立春的基本情况。3.破案报告、抓获经过，证实案件的破获经过及马立春系被公安机关抓获归案的事实。4.廊坊市看守所代押犯罪嫌疑人凭据（存根），证实马立春于2015年10月25日至2015年10月28日被羁押在廊坊市看守所的事实。
（二）证人证言
1.证人杜某某证�，证实马立春欠其货款，其欠吴某某借款，马立春向其还款时，其让马立春代其直接还款给吴某某，马立春先后三次代其偿还给吴某某13000元的事实。2.证人于某某证言，证实其在兰西县经营饲料厂，2014年10月，马立春欲向其出售油渣子，马立春用一辆货车将油渣子拉来后，其发现质量不好便没有收购的事实。3.证人何某某证言，证实2014年10月的一天，马立春给其打电话称有一车油渣子在兰西县没有卖出去，请其帮忙卖掉。其联系宋某某卖油渣子，但未卖出去。后来其见油渣子的质量不好便说帮不上忙，马立春表示货已经拉出来好几天了，认可以每吨2000元的价格卖掉，其将货款65400元分两次支付给马立春的事实。4.证人宋某某证言，证实2014年10月的一天，“小马”经阿城经营油渣子的“老何”介绍欲向其销售油渣子，因质量不好其未收购的事实。
（三）被害人陈述
被害人吴某某陈述，证实2014年10月10日，马立春以每吨3000元的价格向其购买了32.74吨油渣子，货款金额为98220元。装完货后，马立春称银行卡消磁了，取不出来钱，欲将油渣子拉走，其未同意。在马立春表示用开来的一辆轿车作抵押后，其方允许马立春先将油渣子拉走，但该车并未留在其住处。此后马立春称油渣子质量不好，其对马立春表示若油渣子质量不好，可将油渣子拉回来。其多次向马立春索要该款未果，后在宋某某处得知马立春已将该批油渣子低价卖给了沈阳饲料厂的事实。
（四）被告人供述和辩解
被告人马立春供述，证实其于2014年10月10日以每吨3000元的价格在吴某某处购买32.74吨油渣子，货款金额为98220元，其于当日为吴某某出具一份欠条，同时约定以车作抵押，但该车并未留在吴某某住处。此后，兰西县的于某某�该批油渣子质量不好未予收购，其通过何某某将该批油渣子以每吨2000元的价格变卖，何某某分两次向其支付65400元的事实。
综上，被告人马立春实施诈骗三起，涉案金额161720元。
被告人马立春于2015年10月24日被公安机关抓获归案。
一审法院认为，被告人马立春以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。马立春当庭自愿认罪，具有酌定从轻处罚情节，可从轻处罚。对于马立春多次实施诈骗及被害人张某乙对马立春的犯罪行为予以谅解的情节在量刑时应一并予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人马立春犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十万元；二、对被告人马立春的违法所得予以�缴，不足部分责令退赔。
宣判后，原审被告人马立春以一审法院判决量刑过重，其曾在两份庭审笔录签字，一审法院涉嫌程序违法为由提出上诉，请求二审法院依法改判。
经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。一审判决认定上诉人马立春犯诈骗罪的事实，有经一审法庭质证、认证的物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证实。上述证据查证属实，本院予以确认。
本院认为：上诉人马立春以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于马立春提出一审法院量刑过重的上诉理由，经查，原判根据马立春诈骗的犯罪事实、性质、情节，对其判处有期徒刑五年，并处罚金三十万元，在法定刑幅度内量刑，并无不当。故该上诉理由不成立，不予采纳。关�马立春二审期间提出检举昂昂溪区远大肠衣厂涉嫌虚开增值税专用发票及非法排放重金属污水犯罪情况的事实，其有立功表现的意见，经查，公安机关出具说明证实马立春所反映的事实根据现有证据无法查实，故该意见不成立，不予采纳。其他上诉理由，没有法律依据，不予采纳。出庭检察员的出庭意见符合法律规定，予以采纳。综上，一审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 丽
审 判 员 ＸＸ芳
代理审判员 王 双
二〇一六年十二月二日
书 记 员 杨名海
本裁定书所引用法律条文内容：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。