江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书(2015)丰民初字第1937号原告：黄瑞言，男，1946年8月19日出生，汉族，退休职工，住江苏省丰县，现住江苏省丰县。委托诉讼代理人：黄昌猛（系原告儿子），男，个体工商户，住江苏省丰县。委托诉讼代理人：周伟，江苏弘润律师事务所律师。被告：浙江新东阳建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市歌山路10号。法定代表人：卢大根，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨志东，男，该公司员工。原告黄瑞言与被告浙江新东阳建设集团有限公司（以下简称新东阳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2015年9月1日立案，被告新东阳公司在提交答辩状期间提出管辖权异议。2015年11月12日，本院作出（2015）丰民辖初字第0008号民事裁定书，裁定驳回被告新东阳公司对本案提出的管辖权异议，被告新东阳公司不服该民事裁定，上诉于徐州市中级人民法院，徐州市中级人民法院于2016年1月18日作出（2016）苏03民辖终14号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁。本案依法适用简易程序，分别于2016年4月19日、2016年11月10日、2016年12月13日公开开庭进行了审理。原告黄瑞言的委托诉讼代理人黄昌猛、周伟，被告新东阳公司的委托诉讼代理人杨志东到庭参加诉讼。原告黄瑞言向本院提出诉讼请求:要求被告支付医药费381387.57元、住院伙食补助费9800元（196天×50元/天）、营养费6664元（196天×34元/天）、护理费23040元（196天×120元/天×2人）、误工费13720元（196天×70元/天）、残疾赔偿金208540.53元（37173元/年×11年×51%）、精神损害抚慰金50000元、交通费8000元，合计703368.1元，减去被告已垫付的150000元，还应支付553368.1元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告系丰县安置房八期施工企业，2014年6月份，被告雇佣原告作为门卫，每月工资2100元。2015年8月10日早上，原告在工作期间被电动三轮车撞伤花费巨额医疗费，被告作为原告的雇主应先赔偿原告相关损失，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告新东阳公司辩称：1.原告的损失是因第三人侵权而造成的，答辩人不是侵权方，故不应承担赔偿责任；2.原告主张的各项费用过高，其中医疗费花费有一定的不合理性，护理费主张二人护理缺乏依据，残疾赔偿金应按农民标准计算，因原告为已退休人员，其误工费也不应得到支持，道路救助基金垫付的费用不应向答辩人追偿，精神损害抚慰金明显过高且答辩人不是直接侵权人不应承担精神损害抚慰金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议证据，本院经审理认定事实如下：原告黄瑞言退休后受雇于被告新东阳公司在丰县设立的安居工程八期项目部从事门卫工作，工作时间为上午7点至次日上午7点，月工资为1800元。2015年8月10日上午6时20分许，胡世田驾驶电瓶三轮车沿丰城健康路由东向西行驶至八期安居段，将工作期间的原告黄瑞言撞伤。该次事故经丰县公安局交通警察大队事故处理中队认定胡世田负事故的全部责任，原告黄瑞言无责任。原告黄瑞言受伤后即送往丰县人民医院急救，当天被送往徐州医学院附属医院救治，被诊断为重型颅脑外伤，小脑半球、顶枕颞叶及右侧额叶脑挫裂伤，左侧多发肋骨骨折，L2椎体压缩性骨折等，原告在徐州医学院附属医院住院治疗38天，花费医疗费用及急诊费用共计181343.65元，其中道路救助基金垫付54608.79元；原告伤情稳定后即转入丰县人民医院住院治疗52天，被诊断为面神经麻痹，花费医疗费41176.93元；2015年11月9日，原告因脑积水、左侧颞顶部颅骨缺损再次入徐州医学院附属医院住院治疗43天，花费医疗费141970.34元，后因脑外伤遗留右侧肢体活动不能，在丰县中医医院住院治疗62天，花费医疗费15296.83元。原告两次转入徐州医学院附属医院治疗，共花费救护车费用1600元。在原告受伤治疗期间，被告新东阳公司共垫付医疗费150000元。原告的伤情经连云港正达司法鉴定中心鉴定，目前遗留智能损失为人体六级伤残、颅骨缺损构成十级伤残。无护理依赖。原告为此花费鉴定费3300元。受伤期间由其儿子黄昌猛、黄昌强护理，原告及护理人员均在城镇生活居住。本案的争议焦点为：1.被告应否为原告的损失承担赔偿责任；2.原告的各项赔偿请求数额应如何确定。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，原告黄瑞言退休后又受雇于被告新东阳公司从事门卫工作，双方之间应按雇佣关系处理。原告黄瑞言在工作期间被案外人胡世田撞伤，经交警部门认定胡世田负事故的全部责任，原告黄瑞言无责任，黄瑞言作为赔偿权利人，可以选择被告新东阳公司先行承担赔偿责任，被告新东阳公司承担赔偿责任后，可以向实际侵权人胡世田追偿。二、关于原告的各项损失数额应当如何计算的问题。1、医疗费：原告主张医疗费共计381387.57元，其中包含两次转院的救护车费用1600元，该费用应计入交通费。原告主张的医疗费中亦包含道路救助基金垫付的费用54608.79元，该基金是为实际侵权人向受害人垫付的抢救费用，而本案被告新东阳公司并非事故的实际侵权人，其承担赔偿责任后仍需向实际侵权人进行追偿，若本案原告在此主张该笔费用后，被告仍需进行二次追偿，不符合经济诉讼之目的，且该笔损失对原告来说已经进行了填补，故对原告在本案中主张的道路救助基金垫付医疗费用，本案不予理涉。原告的医疗费损失为325178.96元。2、住院伙食补助费：原告住院共计195天，原告主张按照50元/天为标准计算，符合法律规定，计9750元；3、营养费：原告主张以34元/天为标准计算196天，本院予以支持，计6664元；4、误工费：，被告辩称原告已经退休，不存在误工费，对此，本院认为，原告虽然已经退休，但受伤前一直在被告处工作，月工资1800元，因事故受伤致收入实际减少，原告主张误工期限196天，本院予以支持，误工费计11760元（196天×60元/天）；5、护理费：原告主张受伤期间两人护理，但并未提供医嘱或鉴定意见证明其伤情确需两人护理，其护理人数本院认定为一人，护理人员虽为城镇居民，但未提供固定工作过或实际收入情况，结合原告的伤情及年龄，本院认定其护理费按护工标准90元/天计算196天，为17640元；6、交通费：原告主张交通费8000元，本院认为，交通费应根据受害人及必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，考虑原告因本次事故多次转院治疗的实际情况，结合原告的伤情、就医地点、时间等综合因素，本院酌定交通费为3800元（含救护车费用）。7、残疾赔偿金：原告的伤情经连云港正达司法鉴定中心鉴定，目前遗留智能损失为人体六级伤残、颅骨缺损构成十级伤残，其残疾赔偿金应为208540.53元（37173元/年×11年×51%）。8、精神损害抚慰金：本次事故给原告造成伤残，综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为后果、受诉法院当地平均生活水平等因素，本院确定赔偿精神损害抚慰金20000元。9、鉴定费：原告为确定其伤残等级，支付鉴定费3300元，该费用亦属于原告的损失范围。以上损失合计606633.49元，由于被告新东阳公司诉前已垫付医疗费150000元，被告新东阳公司还应支付原告各项损失共计456633.49元。被告新东阳在支付原告各项损失后，其有权向实际侵权人胡世田进行追偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告浙江新东阳建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告黄瑞言医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计456599.49元；二、驳回原告黄瑞言的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3186元，减半收取计1593元（原告已预交），由原告黄瑞言负担300元，由被告浙江新东阳建设集团有限公司负担1293元（随案款一并支付原告黄瑞言）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。代理审判员 李 珠二〇一七年二月二十三日书 记 员 刘欣爽