北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京03民终6366号
上诉人（原审原告）：贾在林，男，1947年7月29日出生。
被上诉人（原审被告）：北京市平谷区金海湖镇将军关村民委员会，住所地北京市平谷区金海湖镇将军关村。
法定代表人：陈启革，村主任。
委托诉讼代理人：崔艳霞，北京市方桥律师事务所律师。
上诉人贾在林因与被上诉人北京市平谷区金海湖镇将军关村民委员会（以下简称将军关村委会）农村土地承包合同纠纷一案，不服北京市平谷区人民法院（2017）京0117民初1580号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
贾在林上诉请求：撤销一审判决，改判将军关村委会退还贾在林1.75亩土地，继续履行双方签订的《土地承包合同书》。事实和理由：1.贾在林未同意将军关村委会变更土地承包合同的履行方式。首先，将军关村委会未能提供充分证据证明以承包人领取补偿款的方式变更了合同履行方式。将军关村委会虽然向贾在林发放了款项，但其未提供证据证明是土地补偿款，及变更了土地补偿方式，应当承担举证不能的后果；其次，将军关村委会未履行法律变更程序。贾在林承包土地的合法性经过原平谷县人民政府颁发的《土地承包经营权证书》确认，如果对土地承包进行变更，应当履行变更《土地承包经营权证书》所记载的土地内容，但是将军关村委会没有履行变更手续。2.一审法院认定合同履行变更方式严重违法。根据贾在林一审提交的2012年7月4日北京市国土资源局平谷分局对将军关村委会作出的处罚决定的内容，充分证明将军关村委会强行毁掉贾在林承包土地是违法行为，即使存在村民代表大会，也不能证明将军关村委会行为的合法性。既然北京市国土资源局作出了处罚决定，且决定了将军关村委会退还非法占用的土地，那么将军关村委会就应严格执行北京市国土资源局的行政决定，将非法侵占的贾在林承包的土地予以退还。
将军关村委会辩称，同意一审判决，不同意贾在林的上诉请求和理由。将军关村属于偏远山区，泥石流频发，为了改善村民的生活质量和居住条件，经过村民代表会议决定以及镇、区政府的同意，在涉案土地建新民居。新民居的选址、占地、补偿都召开了村民代表会议，贾在林也作为村民代表参加了会议。村民代表会议后，村民将涉及到的土地交回将军关村委会，村委会向其支付了补偿款，贾在林从2004年到2017年每年均领取了补偿款，充分证明将军关村委会与贾在林就原土地承包合同履行方式进行了变更。如贾在林有不同意见，应当在当时提出，现在其提出已过诉讼时效。目前新民居已经建成，没有土地向贾在林返还。
贾在林向一审法院提出诉讼请求：1.将军关村委会退还贾在林1.75亩土地，继续履行双方签订的《土地承包合同书》；2.本案诉讼费由将军关村委会承担。
一审法院认定事实：1998年2月19日，贾在林与将军关村委会签订编号为985013的《土地承包合同书》，内容为：“发包方将军关村委会，代表人朱金生，承包方本村社员，代表人贾在林，签证机关平谷县靠山集乡政府，签订时间1998年2月19日。一、甲方将集体土地0.75亩（见表），发包给乙方种植粮食作物，耕地座落黑崖子，四至东至文付地，西至坎沿，南至坎沿，北至崖头，亩数0.75；二、承包费、征购粮数量，备注3人。三、承包年限及承包费收取办法，1.承包期自一九九八年一月一日至二〇四七年十一月三十日止，承包期伍拾年；2.承包费总额元，每年应交元，每年的交款期在当年十二月三十一日前交齐，交款方式为现金结算”。贾在林称其有三口人，将军关村是按人口分地，每人0.3亩，贾在林应承包0.9亩口粮田，但承包合同书中写的是0.75亩，贾在林曾找过将军关村委会，其答复已经写完不能更改，将军关认可其承包位于黑崖子口粮田面积实为0.9亩，后建新民居时村委会曾要收回合同，贾在林当时没找到，故未交回。1998年，平谷县人民政府向贾在林下发平地经权字第063005013号《土地承包经营权证书》，内容为：“靠山集乡镇，将军关村，姓名贾在林，使用期限：伍拾年，序号：黑崖子1，地名黑崖子，面积0.75亩，四至，东王交付、西坝沿、南坝沿、北崖头；序号2，地名：马家沟西沟上段，四至，东14号、西梁分水线、南松树边、北梁分水线；序号：3，地名：河东中沟南段地及核树2个。”贾在林称序号2、3的土地面积均为1亩，被占涉案土地是序号1、3，共计1.75亩，将军关村委会称被占涉案土地是《土地承包经营权证书》中的序号1、3的土地，其中序号1被占0.9亩，序号3被占1.59亩，共计2.49亩，就剩余土地承包费，将军关村委会亦没有再向贾在林主张过。
将军关村委会提交日期为2003年3月25日的村民大会（村民代表会议）议事纪要，载明：“会议议题：村委会代表会讨论收征土地环境治理的问题，会议时间：2003年3月25日，会议地点：会议室，参会人员：包括贾在林在内的17人，要点记录：3.搬迁户建房户占地补偿问题；经代表认真讨论后确认并决定：2.搬迁建设房屋占地一致同意采取占谁的地给谁补助粮按每亩（平均亩数），每年400斤玉米补助。”贾在林称其当时是镇代表，也确实参加了会议，参会时土地已经被占。
将军关村委会提交了2004年至2016年的将军关村占地补偿发放表，显示贾在林占地2.49亩，贾在林每年领取了相应的补偿款。贾在林认可收到上述款项，但其不清楚什么性质，也没有问过村委会，将军关村委会辩称贾在林领取了补偿款，可以证明其对占地事情是知情的，且认可该行为。
一审另查明，北京市国土资源局平谷分局于2012年7月4日对将军关村委会作出处罚决定，认为将军关村委会未经批准，在将军关村老村西南建新民居的行为，违反了《土地管理法》第四十三条第一款的规定，根据《土地管理法》第七十六条第一款及《土地管理法实施条例》第四十二条规定，责令北京市平谷区金海湖镇将军关村民委员会退还非法占用的土地，没收其在非法占用的59792.56平方米土地上新建的建筑物和其他设施，并处非法占用的59792.56平方米土地每平方米10元的罚款，共计人民币597925.60元。该决定作出后，被处罚人未申请行政复议，也未向人民法院起诉。
一审法院认为，《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。《合同法》第七十七条规定，当事人协商一致，可以变更合同。本案中，贾在林作为将军关村集体经济组织成员，依法享有土地承包经营权。贾在林部分承包地被村委会收回并从2004年开始至2016年一直从将军关村委会领取相应的土地补偿款。贾在林认可领款金额，但称不知道是什么款项，因贾在林未提交充分证据予以证明，故对其主张不予采纳。现有证据可以证明双方已经以领取补偿款的方式变更了合同履行方式，且已实际履行多年。现贾在林要求将军关村委会退还1.75亩土地，将军关村委会不同意，故贾在林不得单方要求变更合同履行方式，对贾在林该诉讼请求，不予支持。
一审法院判决：驳回贾在林的诉讼请求。
二审中，贾在林提交村民自行签字的土地证明一份，欲证明贾在林在将军关村有一亩八分地。将军关村委会认为该证据不属于新的证据，对真实性和证明目的均不予认可。
对一审法院查明的事实，本院予以确认。
本院另查明，一审法院于2012年11月1日作出（2012）平执字第3955号行政裁定书，就北京市国土资源局申请执行京国土（平）分局罚字（2012）第111号国土资源处罚决定，作出裁定：对北京市国土资源局于二〇一二年七月四日作出京国土（平）分局罚字（2012）第111号国土资源行政处罚决定中对将军关村委会五十九万七千九百二十五元六角行政罚款的内容准予强制执行；对没收将军关村委会在非法占用土地上新建的建筑物和其他设施的内容不予强制执行。
2016年9月30日，北京市规划和国土资源管理委员会对将军关村委会作出京规划国土（平）土罚字（2016）第319号行政处罚决定书，处罚如下：1.责令将军关村委会退还非法占用的土地；2.限将军关村委会十五日内拆除在非法占用的84578.02平方米土地上新建的建筑物和其他设施；3.没收将军关村委会在非法占用的91032.82平方米土地上新建的建筑物和其他设施。2017年6月26日，一审法院作出（2017）京0117行审23号行政裁定书，就北京市规划和国土资源管理委员会申请执行对将军关村委会作出的京规划国土（平）土罚字（2016）第319号行政处罚决定书，作出裁定：准予执行北京市规划和国土资源管理委员会（原北京市国土资源局）于二〇一六年九月三十日对将军关村委会作出的京规划国土（平）土罚字（2016）第319号行政处罚决定书中责令退还非法占用的土地及拆除在非法占用的八万四千五百七十八点零二平方米土地上新建的建筑物和其他设施的内容；不准予执行没收将军关村委会在非法占用的九万一千零三十点八二平方米土地上新建的建筑物和其他设施的内容。
二审中，贾在林称其被征收的土地现状为盖有房屋，有人居住。将军关村委会认可贾在林被征收的土地上已建房，确实有住户。另外还有道路等基础设施，具体谁的地已分不清了。
上述事实，有相关书证及双方当事人的陈述等在案佐证。
本院认为，贾在林要求将军关村委会退还1.75亩土地，继续履行双方签订的《土地承包合同书》，根据已经查明的事实，北京市规划和国土资源管理委员会已作出京规划国土（平）土罚字（2016）第319号行政处罚决定书，责令将军关村委会退还非法占用的土地及拆除在非法占用的八万四千五百七十八点零二平方米土地上新建的建筑物和其他设施，一审法院对此亦裁定准予执行。现因涉案土地尚未经上述执行程序恢复至原有状态，而在非法占有状态没有结束的情况下，返还土地不具备现实履行条件。据此，本院对贾在林的请求，不予支持。
综上，贾在林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决虽然认定事实有误，但处理结果正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费70元，由贾在林负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 巴晶焱
审 判 员 蒋 巍
审 判 员 曹 炜
二〇一八年八月二十九日
法官助理 田 晔
书 记 员 刘怡然