上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）松民一（民）初字第8459号
原告邵以轶。
委托代理人李景良，上海市汇盛律师事务所律师。
被告上海羚越企业管理咨询有限公司。
法定代表人杨俊杰。
委托代理人屈建军，上海海若律师事务所律师。
原告邵以轶与被告上海羚越企业管理咨询有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2013年11月25日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂故于2014年3月24日依法转为普通程序公开开庭进行了审理。原告邵以轶的委托代理人李景良、被告上海羚越企业管理咨询有限公司的委托代理人屈建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邵以轶诉称：其与被告于2012年9月21日签订了书面劳动合同，合同期限自2012年11月1日至2015年10月31日，约定被告招用原告从事会计工作，月基本工资为5，000元，工作地点为上海市中山西路933昊虹桥银城1012－1014室。2013年4月19日，原告因腿部旧伤复发请假去医院看病。次日，医生诊断后建议休息一周，原告将病假单和疾病证明书一并于4月21日邮寄给了被告。4月27日，医生诊治后再次建议休息一周，原告同样将病假单及疾病证明书一并邮寄给了被告。之后，原告伤势一直未能痊愈，医院建议原告继续休息并陆续出具了三份疾病证明书，原告亦同样将病假单及疾病证明书寄给了被告。同年5月21日，原告经确诊已怀孕，但早孕反应明显，医生建议休息两周，原告当晚通过电子邮件向被告告知了此事，并随后将病假单及疾病证明书寄给了被告，然被告得知原告怀孕后于5月22日向原告邮寄了《劳动合同解除通知书》，并于5月29日将退工单及劳动手册寄给了原告。根据法律规定，女职工在孕、产及哺乳期，用人单位不得无故解除劳动合同，且用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，故原告不服仲裁裁决诉至法院，要求：1、确认被告作出的《劳动合同解除通知书》无效，判令原告与被告签订的《劳动合同》继续履行；2、判令被告向原告支付2013年4月份工资差额2，828.70元、2013年5月1日至2013年6月16日期间的病假工资5，109.19元；提请仲裁、诉讼期间的工资6，0000元，自2013年6月17日暂计算至2014年5月16日。
被告上海羚越企业管理咨询有限公司辩称：接受仲裁裁决结果，不同意原告的诉讼请求，理由在于：因为原告的工作疏忽给公司造成了不良影响，公司对其作出了相应的处理，原告不服公司处理决定故而虚构了病假，另外原告2013年4月19日上午请假称其下午去看病，然其下午并未实际前去就诊，存在欺骗行为，故被告公司以旷工及欺骗公司为由解除与其之间的劳动关系。另外，双方之间现缺乏信任基础，且被告现已不再实际经营，故客观上无法恢复与其之间的劳动关系。
经审理查明：原告于2012年11月1日进入被告处担任会计工作，双方签订有期限自2012年11月1日起至2015年10月31日止的劳动合同，约定原告每月工资为5，000元。2013年4月19日上午，原告向被告公司请假，称腿部旧伤复发需就医。当天下午，原告未去医院。次日上午，原告至上海曲阳医院门诊就医，当日就医记录中载明：“右下肢外伤，局部稍肿胀，触痛明显，1、对症治疗；2、建议休息壹周”。之后，原告又分别于4月27日、5月4日、5月11日、5月18日至该医院就腿伤进行复诊，医院分别为其开具了为期一周的疾病证明书，原告均以邮寄方式送达给了被告。
同年5月21日，原告经确诊已怀孕。当晚，原告向被告法定代表人发电子邮件，称今后病假单将会一个月寄一次，一次寄两份，一份为期两周，并将医院开具的为期两周的疾病证明书以附件形式发给了被告法定代表人。5月22日，被告向原告邮寄送达了落款日期为5月21日的《劳动合同解除通知书》，上面载明：经公司多方调查，原告的病假系虚构，故对于其4月20日至5月21日期间的病假申请将不予认可，该期间视为无故旷工，另外因原告拒绝接听电话，公司无法与其取得联系，故根据员工手册第八条第二款“旷工连续2天或累计2次”及第十三款“欺骗公司”等规定将其予以开除，开除日期为4月19日。双方均确认原告收到《劳动合同解除通知书》的日期为2013年5月23日。
另查明：被告公司《员工手册》第8.1.3载明：公司将对以下任何一项违纪行为的员工依据情节的轻重，给予警告、降薪、降级、调岗或辞退等处罚。……（2）旷工连续两天或累计两次；……（13）欺骗公司及收受贿赂。……”
再查明：2013年4月份的工资，被告实际向其支付了1，300.92元，2013年5月1日之后的工资未支付。2013年4月份，原告实际出勤14.5天。
2013年6月17日，被告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、支付2013年4月工资差额2，493.36元（税费后）；2、自2013年5月23日起恢复劳动关系；3、按每月5，000元标准支付仲裁期间工资；4、缴纳恢复期间的社会保险费；5、支付2013年5月1日至2013年6月16日病假工资5，109.19元。该仲裁委员会于2012年8月9日出具长劳人仲（2013）办字第1019号裁决书，裁决：1、被告支付原告2013年4月工资差额2，823.36元；2、被告为原告缴纳2013年5月社会保险费共计1，440元（其中包括代扣代缴个人部分330元整）；3、原告将代扣代缴的社会保险费个人部分330元整交给被告；4、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金8，700.50元；5、被告支付原告2013年5月1日至2013年5月23日病假工资2，735.6元；6、对原告本案其它请求不予支持。裁决后，原告不服该仲裁结果遂诉至上海市长宁区人民法院，后因被告在长宁区无经营地，故该院于2013年11月4日将该案移送本院审理。
庭审中，被告表示原告于2013年4月19日上午向其请假称下午去就医，然其当天下午并未实际去就医，构成欺骗行为。被告还表示原告腿部确于2月份遭受外伤，然而之后已经能够正常上班，且4月20日之后的复诊均无检查和用药记录，另外被告提供仲裁员对曲阳医院医务科工作人员进行调查形成的调查笔录证明疾病证明书是应原告要求而出具。对此，原告均不予认可，称2月份最初就诊时共开了六次大换药，当时并未实际用完，并不需要再买药。
以上事实，由劳动合同、病历本、疾病证明书、劳动合同解除通知书、裁决书以及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为：劳动者因疾病需要停止工作休息的，应当凭医疗机构开具的病情证明单，并由用人单位审核批准。本案原告虽然提供了类似于病情证明单的疾病证明书，但该院医务科工作人员明确表示2013年4月20日之后的疾病证明书是应原告要求而出具，且主治医生曾要求其拍摄X光片检查并为其开具西药，但均被原告本人拒绝，其还表示疾病证明书仅是建议休息而并非必须休息。另外，从原告2013年4月20日之后的就诊记录来看，其每次仅是在前次开具的疾病证明书上载明的休息期到期之前至医院挂号就诊，并未实际进行过任何检查和实际治疗，而原告腿部受伤时间是在2013年2月份，之前经过治疗已经能够正常上班，并无证据显示至2013年4月19日期间发生了致使其伤势加重或者复发而无法继续上班的任何突发事由。因此，原告主张其2013年4月20日之后需要停止工作治疗腿部旧伤，依据不足，本院不予采信。然而，被告对于原告的病假申请不予批准，应当及时将其意见反馈给原告，其在未进行告知的情况下径自按照累计旷工处理，显然有失妥当。另外，被告还主张原告2013年4月19日下午未去医院看病实属欺骗，但根据其所述情况，显然并不足以构成。因此，原告认为被告违法解除了与其之间的劳动合同关系，本院予以采信。然而，继续履行合同应当以客观上能够实现为前提，而被告公司的注册登记地址已经拆迁，与原告书面约定的工作地点现也并非被告经营地，原告亦无证据证明被告仍然在实际经营。因此，原告要求被告继续履行劳动合同，因缺乏继续履行的现实基础，故本院难以支持，但被告应当依法支付原告违法解除劳动合同的赔偿金。
解除行为系由被告于2013年5月21日作出，仲裁时双方确认原告于2013年5月23日收到被告邮寄送达的书面解除通知，故仲裁以2013年5月23日作为劳动关系解除之日，并无不当，本院予以确认。在此之前，被告收到原告递交的疾病证明书后并未提出过任何异议，应当认为其对于原告的病假申请持默许态度，故被告应当按照病假工资支付标准支付原告该期间的工资报酬。根据相关法律规定，用人单位与劳动者无任何约定的，病假工资的计算基数统一按劳动者所在岗位正常出勤的月工资的70%确定，但不得低于本市规定的最低工资标准。关于2013年4月份的工资差额，原告要求以每月5，000元的70%为基数，按照正常出勤14.5天、病假7天进行核算，于法有据，本院予以支持。经核算，该月原告应付工资为4，459.77元。被告未明确该月工资中还有其它应扣款项，故本院仅依照仲裁裁决第2项关于2013年5月社会保险费用人单位代扣代缴个人部分的金额来扣除当月的费用。经核算，被告支付原告的2013年4月的工资确存在2，829.1元的差额（4，459.77－1，300.67－330），现原告仅要求被告支付2，828.70元，于法不悖，本院予以确认。另外，经过核算，仲裁裁决的2013年5月1日至5月23日期间的病假工资数额也无不当，本院亦予以确认。
用人单位违反劳动法律规定解除或者终止劳动合同的，应当按照劳动者在合同解除或者终止前十二个月的平均工资向其支付赔偿金。原告在被告处实际工作不满十二个月，故本院按照其实际工作的月数计算平均工资。包括前述的2013年4月份工资差额和5月份工资在内，其月平均工资为3，714.06元。因此，被告应当支付原告赔偿金7，428.12元（3，714.06×1×2）。然而仲裁裁决后被告并未起诉，依法视为其接受了仲裁裁决结果，故被告应当按照仲裁裁决的金额支付原告赔偿金。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十七、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条之规定，判决如下：
一、被告上海羚越企业管理咨询有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告邵以轶2013年4月的工资差额2，828.70元；
二、被告上海羚越企业管理咨询有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告邵以轶2013年5月1日至2013年5月23日期间的工资2，735.63元；
三、被告上海羚越企业管理咨询有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告邵以轶违法解除劳动合同的赔偿金8，700.5元；
四、驳回原告邵以轶的其余诉讼请求。
案件受理费10元，由原告邵以轶负担（已付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 庄 倩
代理审判员 朱宁芳
人民陪审员 陆为明
二〇一四年六月三日
书 记 员 杨 波
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十四条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
三、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。