云南省麻栗坡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2624刑初10号
公诉机关麻栗坡县人民检察院。
被告人关文玉，女，1966年5月25日出生，身份证号码：5326241966********，汉族，初中文化，个体工商户，云南省麻栗坡县人，家住云南省文山壮族苗族自治州麻栗坡县麻栗坡街***号*幢*单元***室。因本案于2016年5月23日被麻栗坡县公安局监视居住，2017年1月2日被麻栗坡县人民检察院取保候审，现在家待处。
麻栗坡县人民检察院以麻检刑诉（2017）第11号起诉书指控被告人关文玉犯非法经营罪，于2017年1月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年2月23日公开开庭审理了本案。麻栗坡县人民检察院指派代理检察员张金龑出庭支持公诉，被告人关文玉到庭参加诉讼。现已审理终结。
麻栗坡县人民检察院指控：2015年4月至9月期间，被告人关文玉先后9次让关文华从玉溪市购买红河牌卷烟（硬88）1113条、红梅卷烟（硬黄）70条、红梅牌卷烟（软顺）400条，共1583条，合计金额120139.00元，私下运回麻栗坡县销售。2015年10月28日，麻栗坡县烟草专卖局执法人员在对关文玉的商店进行市场检查时，当场查获。
为证明指控事实，公诉机关当庭列举了书证、证人证言、被告人关文玉的供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、照片等证据。
公诉机关认为，被告人关文玉，违反国家规定，未在当地烟草专卖批发企业市场进货，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人关文玉对起诉书指控的犯罪事实和公诉机关当庭列举的证据均无异议。
经审理查明，2015年4月至9月期间，被告人关文玉先后9次让关文华从玉溪购买红河牌卷烟（硬88）1113条、红梅卷烟（硬黄）70条、红梅牌卷烟（软顺）400条，3个品牌卷烟共计1583条，私下运回麻栗坡县销售，按其购买的价格计算合计金额为人民币120139.00元。
另查明，被告人关文玉上交麻栗坡县公安局的违法所得6402.00元，已由麻栗坡县公安局上缴国库。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、书证
（1）麻栗坡县烟草专卖局案件移送报告、调查报告、立案报告表，证实了本案的案件来源系麻栗坡县烟草专卖局在对市场检查时发现，并将案件移送至麻栗坡县公安局。
（2）云南省麻栗坡县烟草专卖局案件移送函、麻栗坡县公安局受案登记表、立案决定书，证实该案由麻栗坡县烟草专卖局于2016年3月1日将案件送麻栗坡县公安局经济侦查大队办理，麻栗坡县公安局于2016年3月4日立为“文山州麻栗坡县关文玉涉嫌非法经营”案立案侦查。
（3）传唤证、抓获经过，证实2016年5月23日，麻栗坡县公安局经侦大队民警持麻公（经）传唤字[2016]2号传唤证将关文玉传唤到案接受讯问，在传唤过程中关文玉积极配合工作，没有拒绝、阻碍、抗拒传唤和逃跑行为。
（4）监视居住决定书，证实2016年5月23日，被告人关文玉被麻栗坡县公安局监视居住。
（5）取保候审决定书，证实2017年1月12日，被告人关文玉被麻栗坡县人民检察院取保候审。
（6）被告人关文玉户口证明、前科查询记录、网上在逃查询比对记录，证实关文玉1966年5月25日出生，系完全刑事责任年龄人，无犯罪前科，不是网上在逃人员。
（7）接受证据清单、现金进账单、云南省罚没收入专用收据，证实关文玉违法所得人民币6402.00元由麻栗坡县公安局没收，关文玉已将违法所得6402.00元上交麻栗坡县公安局。
（8）机动车行驶证复印件，证实车牌号为云FGG7**的雪铁龙汽车为关吉芸所有，车牌号为云H326**的丰田牌汽车为冯再明所有。
（9）烟草专卖零售许可证（个体）复印件，证实许可证号532624152428，发证机关云南省麻栗坡县烟草专卖局，经营者姓名关文玉，许可范围卷烟，有效期限自2012年2月29日至2016年10月30日。
（10）云南省麻栗坡县烟草专卖局先行登记保存批准书、通知书，证实当场查获的351条香烟由烟草专卖局登记保存，并通知了被告人关文玉。
（11）关文玉的进货记录，证实2015年4月5日购买的红河(硬88)100条，购买价格是94.00元/条，共计9400.00元，92条红河(硬88)购买价格是93.00元/条，共计8556.00元，两种卷烟总计192条金额为17956.00元；2015年5月6日购买红河(硬88)160条，购买价格是93.00元/条，共计14880.00元，购买红梅（软顺）50条，购买价格是33.00元/条，共计1650.00元，两种卷烟总计210条金额为16530.00元；2015年6月4日购买红河(硬88)98条，购买价格是93.00元/条，共计9114.00元，红梅（软顺）50条，购买价格是33.00元/条，共计1650.00元，两种卷烟总计148条金额为10764.00元；2015年6月8日购买红河(硬88)144条，购买价格是93.00元/条，共计13392.00元；2015年6月20日购买红河(硬88)54条，购买价格是93.00元/条，共计5022.00元，红梅（软顺）300条，购买价格是33.00元/条，共计9900.00元，两种卷烟总计354条金额为14922.00元；2015年8月3日购买红河(硬88)125条，购买价格是94.00元/条，共计11750.00元，红梅（硬黄）20条，购买价格是44.00元/条，共计880.00元，两种卷烟总计145条金额为12630.00元；2015年8月7日购买红河(硬88)125条，购买价格是94.00元/条，共计11750.00元，红梅（硬黄）50条，购买价格是44.00元/条，共计2200.00元，两种卷烟总计175条金额为13950.00元；2015年9月15日购买红河(硬88)215条，购买价格是93.00元/条，共计19995.00元；2015年9月30日购买红河(硬88)150条，购买价格是92.50元/条，共计13875.00元。9次记录购买三种品牌卷烟共计1733条，金额共计134014.00元。
2、证人证言
（1）关文华的证言（系关文玉姐姐），证实2015年4月至9月，其多次帮助关文玉在玉溪红塔区收购购“88红河”、“白红梅”、“黄红梅”三种品牌香烟，共1583条。收购时的价格分别是“88红河”90元一条、“白红梅”30多元一条、“黄红梅”40多元一条。最后一次（2015年9月30日）没有购买卷烟，其将购买卷烟的钱退还了关文玉。每次关文玉都是给其现金帮忙收购香烟，收购的香烟由冯育庆、冯再明、关文兴帮忙用私家车运回麻栗坡给关文玉的事实。
（2）冯再明的证言，证实其共三次从玉溪帮关文玉用其的私家车（云H326**）带香烟来麻栗坡，其没有收取关文玉运费的事实。
（3）关文兴的证言（系关文华弟弟），证实其从玉溪帮关文玉用其的私家车带过一次香烟来麻栗坡，其没有收取关文玉运费的事实。
（4）冯育庆的证言，证实其曾用自家的私家车（云FGG7**）帮关文玉从玉溪带香烟来麻栗坡，其没有收取关文玉运费的事实。
3、被告人关文玉的供述与辩解，证实其拿现金给其姐关文华在玉溪红塔区帮其收购香烟，收购的香烟由冯育庆、冯再明、关文兴私下用私家车帮忙运回麻栗坡县销售，其获利6402.00元。其共购买了9次，共计1583条，合计金额120139.00元，其中351条被麻栗坡县烟草专卖局查收。每次收购香烟的品牌、数量、价格其都记录下来，其中：2015年4月5日购买的红河(硬88)100条，购买价格是94.00元/条，共计9400.00元，92条红河(硬88)购买价格是93.00元/条，共计8556.00元，两种卷烟总计192条金额为17956.00元；2015年5月6日购买红河(硬88)160条，购买价格是93.00元/条，共计14880.00元，购买红梅（软顺）50条，购买价格是33.00元/条，共计1650.00元，两种卷烟总计210条金额为16530.00元；2015年6月4日购买红河(硬88)98条，购买价格是93.00元/条，共计9114.00元，红梅（软顺）50条，购买价格是33.00元/条，共计1650.00元，两种卷烟总计148条金额为10764.00元；2015年6月8日购买红河(硬88)144条，购买价格是93.00元/条，共计13392.00元；2015年6月20日购买红河(硬88)54条，购买价格是93.00元/条，共计5022.00元，红梅（软顺）300条，购买价格是33.00元/条，共计9900.00元，两种卷烟总计354条金额为14922.00元；2015年8月3日购买红河(硬88)125条，购买价格是94.00元/条，共计11750.00元，红梅（硬黄）20条，购买价格是44.00元/条，共计880.00元，两种卷烟总计145条金额为12630.00元；2015年8月7日购买红河(硬88)125条，购买价格是94.00元/条，共计11750.00元，红梅（硬黄）50条，购买价格是44.00元/条，共计2200.00元，两种卷烟总计175条金额为13950.00元；2015年9月15日购买红河(硬88)215条，购买价格是93.00元/条，共计19995.00元；2015年9月30日购买红河(硬88)150条，购买价格是92.50元/条，共计13875.00元（这一次一直没有收到香烟，其姐关文华将钱退还其）。
4、鉴定意见
（1）卷烟产品鉴别检验委托书、卷烟产品鉴别检验协议书、检验报告，证实了经云南省烟草质量监督检测站检测，麻栗坡县烟草专卖局送检的红河（硬88）250条、红梅（硬黄）43条、红梅（软顺）58条均为真品卷烟。
（2）云南省涉烟物品价格鉴定委托书、文发改价鉴[2015]（974）号，证实将现场查获的真品红河（硬88）250条、真品红梅（硬黄）43条、真品红梅（软顺）58条送文山州发改委价格认证中心鉴定，总价值鉴定为人民币29900.00元。
（3）文山安信司法鉴定所关于文山州麻栗坡县关文玉涉嫌非法经营案进行司法会计鉴定意见书（文安司法会鉴字[2016]第6号），证实关文玉2015年4月5日至2015年9月30日期间未在当地烟草专卖批发企业购进卷烟为84mm红河（硬88）、84mm红梅（顺）、84mm红梅（硬黄）共计1583条，合计购进金额120139.00；已出售1232条，未售351条（登记保存）；已售卷烟估算销售收入103800.00元，已售卷烟按先进先出法结转进价成本93048.00元，毛利额10752.00元。由于涉案人员是个体经营户业主，其账务记录不完整，无法合理计算其该业务发生的相关费用。因此，无法认定其经营所得的具体数额，案发后所上缴的6402.00元，在其所获毛利额范围之内。
5、现场勘验、辨认笔录、照片
（1）现场勘验及照片，证实了麻栗坡县烟草专卖局对查获关文玉非法销售卷烟的场所（麻栗坡老街心145号4铺）及当场查获的卷烟进行了拍照固定。
（2）辨认笔录及照片，经冯育庆辨认，证实车辆云FGG7**的雪铁龙汽车是其帮关文玉运输卷烟时使用的交通工具。
（3）辨认笔录及照片，经冯再明辨认，证实车辆云H326**的丰田汽车是其帮关文玉运输卷烟时使用的交通工具。
以上证据，由公安机关依法收集，证据来源合法，内容客观、真实，且证据间能相互印证，足以证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人关文玉无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。对被告人关文玉应依法惩罚。被告人关文玉在公安机关立案之前，在云南省麻栗坡县烟草专卖局进行询问调查时，如实供述了自己的犯罪事实，成立自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人关文玉积极退赃，具有酌情从轻处罚情节；被告人关文玉如实供述犯罪事实，认罪态度较好，具有酌定从轻处罚情节。为维护社会经济管理秩序，根据被告人关文玉犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第二十五条第二款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2010]7号）第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条之规定，判决如下：
被告人关文玉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币10000.00元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起开始计算。罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王正艳
审 判 员 李有林
人民陪审员 周安明
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 吴开涵