浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）绍诸刑初字第253号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人马某。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年3月2日被诸暨市公安局取保候审；因涉嫌犯交通肇事罪于同年11月12日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人徐觉醒。
被告人毛某甲。2007年10月26日，因赌博被诸暨市公安局罚款500元；因涉嫌犯开设赌场罪于2012年3月1日被诸暨市公安局取保候审。
浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2013）146号起诉书指控被告人马某犯开设赌场罪、交通肇事罪、被告人毛某甲�开设赌场罪，于2013年3月4日向本院提起公诉。本院同日以适用简易程序立案，2013年3月11日转为普通程序审理。本院依组成合议庭，公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派代理检察员边津槿出庭支持公诉，被告人马某及其辩护人徐觉醒到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省诸暨市人民检察院指控：
一、开设赌场
2012年2月1日左右的一天至2月18日，被告人毛某甲为获取非法利益，明知他人赌博，仍提供其开设的棋牌室作为赌博场所供他人赌博，并为参赌人员望风。2月10日左右的一天开始，被告人马某明知他人进行赌博活动，仍帮助望风。期间，被告人毛某甲非法获利20000元，被告人马某非法获利400元。2012年2月18日19时30分许，诸暨市公安局接群众报警至被告人毛某甲家处警，当场抓获被告人毛某甲、马某及张某、孙某等人，并收缴赌资人民币161400元和扑克牌赌�1副。
二、交通肇事
2012年11月5日，被告人马某饮酒后无证驾驶未上牌登记的轻便三轮摩托车，从诸暨市暨阳街道宜南村上马村驶往王家井镇外陈方向。19时08分许，途经诸暨市马王线1KM900M暨阳街道宜南村新周自然村地方，与自左向右通过道路的陈伟木发生碰撞，造成陈伟木死亡及车辆损坏的道路交通事故。案发后，被告人马某报警并留在现场等候交警处理，后又如实供述犯罪事实。
为证明上述指控，公诉机关向本院提供了相应证据，认为被告人马某、毛某甲以营利为目的，利用棋牌室开设赌场，均应当以开设赌场罪追究刑事责任，部分系共同犯罪；被告人马某又违反道路交通安全法驾驶机动车，造成一人死亡，且负事故主要责任，应当以交通肇事罪追究刑事责任。被告人马某一人犯数罪，应予并罚。鉴于被告人马某在交通肇事中系自首，依法可以从轻处罚。提�本院对被告人马某、毛某甲分别依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第一百三十三条、第六十九条、第六十七条第一款之规定处罚。
被告人马某、毛某甲对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。
辩护人徐觉醒对起诉书指控的事实和罪名均无异议，提出的辩护意见是：1、被告人马某在开设赌场一案中，犯罪情节相对较轻，其作用仅仅是望风；2、被告人马某在交通肇事一案中系自首，依法可以从轻或减轻处罚；3、其家庭经济困难，但其亲属已与被害人家属就民事赔偿达成协议并履行，并得到被害人家属的谅解；4、被告人马某系初犯、偶犯。综上，请求法庭对被告人马某从轻或减轻处罚并适用缓刑。
公诉人答辩：1、被告人马某明知他人赌博仍帮助望风，且有违法获利；2、被告人马某在交通肇事一案中系酒后无证驾驶未经登记的机动车，并造成一人死亡，社会危害性较大。被告人马某一人犯数罪，应予并罚，故不适用缓刑。
经审理查明：
一、开设赌场
2012年2月1日左右的一天至2月18日，被告人毛某甲为获取非法利益，明知张某、孙某、杨某、陈某甲、吴某等人多次以“小牌九”的形式赌博，仍提供其位于诸暨市暨阳街道曲山弄村楼毛家71号家三楼棋牌室作为赌博场所，并为参赌人员望风。2月10日左右的一天开始，被告人马某明知有人在毛某甲家开设的棋牌室进行赌博活动，仍在被告人毛某甲家一楼楼梯口负责望风。期间，被告人毛某甲非法获利人民币20000元，被告人马某非法获利人民币400元。2012年2月18日19时30分许，诸暨市公安局接群众报警至被告人毛某甲家处警，当场抓获被告人毛某甲、马某及张某、孙某等人，并收缴赌资人民币161400元和扑克牌赌具1副。
2012年2月19日，诸暨市公安局对被告人毛某甲上述开设赌场行为作出行政拘留十四日并处罚款人民币2000元、收缴赌具扑克牌1副、追缴违法所得人民币20000元的行政处罚决定，并已执行。
2012年2月19日，诸暨市公安局对被告人马某上述开设赌场行为作出行政拘留十日并处罚款人民币500元、追缴违法所得人民币400元的行政处罚决定，并已执行。
另查明，2007年10月26日，被告人毛某甲因赌博被诸暨市公安局行政处罚决定罚款人民币500元。
该事实有侦查机关依法收集，并由检察机关提交，经公诉人当庭宣读、出示，并经庭审质证、认证的证人毛某乙、孙某、陈某甲、杨某、李某、张某、俞某、吴某、周某、陈某乙、黄某等的证言，诸暨市公安局检查证、检查笔录、扣押物品清单、扣押物照片、收缴决定、收缴追缴物品清单、公安行政处罚决定书，诸暨市公安局枫桥派出所抓获经过、常住人口基本信息，被告人毛某甲、马某的供述和辩解等证据予以证明。
二、交通肇事
2012年11月5日，被告人马某饮酒后无证驾驶未经登记的轻便三轮摩托车，从诸暨市暨阳街道宜南村上马村驶往王家井镇外陈方向。19时08分许，途经诸暨市马王线1KM900M暨阳街道宜南村新周自然村地方，在没有交通信号的道路上未在道路中间行驶，未随时注意路面上其他行人动态，遇情况采取措施不及，与前方自左往右横过道路的行人陈伟木发生碰撞，造成陈伟木死亡及车辆损坏的道路交通事故。案发后，被告人马某报警并留在现场等候交警处理，后又如实供述犯罪事实。
经诸暨市公安局交通警察大队事故责任认定，被告人马某负该起事故的主要责任，陈伟木负次要责任。
经诸暨市公安局法医学鉴定，死者陈伟木系车祸致胸部广泛性肋骨骨折、腹腔多脏器破裂、急性失血性休克死亡。
经绍兴市公安司法鉴定中心鉴定，被告人马某的静脉血中检出乙醇含量为0.48mg／ml。
案发后，诸暨市交通警察大队委托浙江省计量科学研究院对被告人马某驾驶的三轮车的属性进行鉴定。经鉴定，受鉴三轮车属于三轮轻便摩托车范畴。
案发后，被告人马某亲属与被害人家属就民事赔偿达成协议，并已付清赔偿款人民币15万元，被害人家属对被告人马某表示谅解。
该事实有侦查机关依法收集，并由检察机关提交，经公诉人当庭宣读、出示，并经庭审质证、认证的证人陈某丙的证言，诸暨市公安局交通警察大队受理道路交通事故案件登记表、交通管理行政强制措施凭证、道路交通事故认定书、诸暨市电动自行车防盗备案登记卡、驾驶人信息查询结果单、查询函、查获经过、身份证复印件、酒精测试单、血样提取登记表、道路交通事故现场勘查笔录、现场示意图、交通事故现场照片及说明，浙江省计量科学研究院交通事故车辆鉴定报告，绍兴市公安司法鉴定中心物证检验报告，诸暨市公安局法医学尸体检验鉴定报告，和解协议，被害人家属收条、谅解书，被告人马某的供述和辩解等证据予以证明。
本院认为，被告人马某、毛某甲以营利为目的，结伙开设赌场供他人赌博，并从中抽头获利，其行为均已构成开设赌场罪，部分系共同犯罪，均应依法追究刑事责任；被告人马某又违反道路交通安全法规驾驶车辆，造成一人死亡，且负事故主要责任，其行为已构成交通肇事罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人马某一人犯数罪，依法予以并罚。被告人马某交通肇事后主动向公安机关报警并在现场等候处理，后又如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人马某、毛某甲开设赌场被公安机�查获后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人马某交通肇事后，其亲属已与被害人家属就民事赔偿达成和解协议并已履行，被害人家属对被告人马某表示谅解，对被告人马某酌情予以从轻处罚。辩护人提出对被告人马某从轻处罚的辩护意见，酌情予以采纳，但要求对被告人马某适用缓刑的辩护意见，于法无据，不予采纳。被告人毛某甲曾因赌博被公安机关行政处罚，酌情予以从重处罚。根据被告人毛某甲的犯罪事实、情节，悔罪表现，符合适用缓刑的条件，依法予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第一百三十三条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第二款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯交�肇事罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一二年十一月十二日起至二0一三年九月一日止；已向公安机关缴纳罚款人民币五百元，其余罚金人民币五百元限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人毛某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万二千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；已向公安机关缴纳罚款人民币二千元，其余罚金限判决生效后即缴纳）；
三、扣押的赌资及违法所得予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周�明
审 判 员 钱 跃
人民陪审员 何 应 培
二〇一三年三月二十二日
书 记 员 应 华
附页
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第一百三十三条：违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财物遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。