新疆维吾尔自治区高级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）新行终131号
上诉人（原审原告）：翟永军，男，汉族，1971年3月25日出生，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区昌吉市。
委托诉讼代理人：王来江，新疆渭疆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：昌吉市人民政府。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市建国西路***号。
法定代表人：郑敏，该市市长。
委托诉讼代理人：关琳，男，昌吉市房屋征收管理办公室工作人员。
委托诉讼代理人：张文敏，女，昌吉市房屋征收管理办公室法律顾问。
原审第三人：新疆际华七五五五职业装有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市延安南路**号。
法定代表人：周长胜，该公司总经理。
委托诉讼代理人：魏莲花，新疆金诚信律师事务所律师。
上诉人翟永军因与被上诉人昌吉市人民政府（以下简称昌吉市政府）、原审第三人新疆际华七五五五职业装有限公司（以下简称七五五五公司）房屋行政强制一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（2016）新23行初43号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人翟永军的委托诉讼代理人王来江，被上诉人昌吉市政府副市长王建虎、委托诉讼代理人关琳、张文敏，原审第三人七五五五公司的委托诉讼代理人魏莲花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年2月27日，昌吉市发展和改革委员会作出《关于对昌吉市头屯河沿岸综合整治二期基础设施配套建设项目备案的通知》，该通知中建设地址为南公园路以南至乌奎高速公路，屯河南路以东至头屯河河中心线。全长6.7公里，占地面积1562.89亩，总面积1041927平方米。2013年3月6日，昌吉市国土资源局作出《关于对昌吉市头屯河沿岸综合整治二期基础设施配套建设项目用地预审意见》。同年3月31日，昌吉市规划局作出《关于昌吉市头屯河沿岸综合整治二期基础设施配套建设项目选址的规划意见》。4月4日，昌吉市环境保护局作出《关于昌吉市头屯河沿岸综合整治二期基础设施配套建设项目上报立项的环境保护意见》。4月10日，昌吉市政府向社会公开发布关于《昌吉市头屯河沿岸综合整治二期基础配套建设项目房屋征收补偿方案》的征求意见稿。4月30日，昌吉市政府作出《头屯河沿岸综合整治基础设施配套建设项目社会稳定风险评估报告》。5月25日，昌吉市政府将征收补偿安置专项资金储存于昌吉市农村信用合作联社永胜信用社。6月1日，昌吉市政府发布《昌吉市头屯河沿岸综合整治二期基础设施配套建设项目房屋征收补偿方案》并进行公告。2013年6月1日，昌吉市政府作出昌市征收字【2013】006号《房屋征收决定》并进行了公告。
七五五五公司为新兴际华集团公司的全资子公司，新兴际华集团公司将七五五五公司征收范围内的财产全部划归新兴际华投资有限公司所有。2016年10月14日，昌吉市房屋征收管理办公室与新兴际华投资有限公司授权七五五五公司签订《房屋征收补偿协议书》，对地面附着物及剩余土地192138.56平方米面积进行货币补偿，补偿金额为64644642元。被征收人在2016年10月30日前将被征收房屋腾空交付征收部门。被征收人应在本协议签订后即日内妥善解决房屋租赁或其他使用关系，被征收房屋的使用权及使用权人的安置、补偿问题由被征收人自行负责解决。2016年10月27日，新兴际华投资有限公司领取了征收款32322321元。
2016年10月14日，七五五五公司以张贴通知的形式通知翟永军限期搬迁，通知内容为：1.2.3.营土地因昌吉市人民政府征收，要求居住在1.2.3营的本公司职工住房和其他外租住户（原租户），于近日前自行联系住处做好搬迁。与政府拆迁之日起公司将永久性停水、停电。2016年11月4日，昌吉市政府将征收范围内翟永军所承租的第三人七五五五公司的房屋予以拆除。
2013年1月1日，翟永军作为乙方与第三人七五五五公司的物业公司作为甲方签订房屋出租合同，该租赁合同第4条约定，因该房屋近期面临拆迁或甲方整体规划，故该房屋的租赁期限为不定期，甲方享有随时解除合同的权利，乙方收到七五五五公司的通知后3日内无条件迁出，并不得主张任何费用。若延迟搬迁，则承担违约金，所有关于该房屋的拆迁款由甲方享有，与乙方无关。第9条约定，乙方在租赁期间不得对房屋进行装修修建临时建筑物、固定附着物。若遇房屋拆迁或甲方重新规划，则甲方享有随时解除合同的权利，乙方须立即无条件无偿拆除其修建的固定附着物、装修、临时建筑物。乙方不得主张修建临时建筑物、装修的费用。若乙方拒不配合或无故阻挠，则甲方有权单方拆除，拆除费用由乙方承担。
原审法院认为，1、根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条、第八条第六项的规定，昌吉市政府负责其行政区域内的国有土地上房屋征收与补偿工作，具有作出房屋征收决定以及征收国有土地上房屋的法定职权。
2、本案属于为公共利益的房屋征收行为。昌吉市政府按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》和《新疆维吾尔自治区实施<国有土地上房屋征收与补偿条例>办法》中国有土地上房屋征收决定相关规定，按照法定程序作出了房屋征收决定并进行了公告。
3、昌吉市政府征收部门与七五五五公司签订了《房屋征收补偿协议书》。按照约定，昌吉市政府向被征收人进了补偿，并对被征收人的房屋进行了拆除。
4、《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条规定，为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人房屋的，应当对被征收房屋所有权人（以下称被征收人）给予公平补偿。《新疆维吾尔自治区实施<国有土地上房屋征收与补偿条例>办法》第三十四条第三款规定，房屋居住人擅自转让单位公房或者在单位用地范围内未经城乡规划部门批准自建房屋的，按照本办法第十一条、第二十九条的规定，进行核实认定后确定补偿。第四款规定，本条所称房屋居住人，是指居住在单位自建房的职工（含下岗、分流、解聘人员）、职工遗属或者与其具有抚养、赡养义务的利害关系人。根据上述规定，因本案原告是否是被征收人，其自建房是否应当补偿，补偿多少属于行政审查、确认、决定的职权，不属于司法审查范围。翟永军陈述，其是第三人七五五五公司职工亲属，七五五五公司亲属能否被认定为被征收人亦是行政机关的职权。故翟永军应当向有职权的行政机关申请决定，如被确定为被征收人，才有权提起诉讼。故翟永军并非是本案适格原告。本案经合议庭评议，并报本院2017年5月15日第7次审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第一项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第三条第一款第十项之规定，裁定驳回翟永军的起诉。
翟永军上诉称，一、上诉人的”小房子”是原审第三人的前身新疆军区第七五五五工厂自和静县整体搬迁至昌吉市原军区某汽车团移交的营房后，该厂职工在承租单位公房的门前自建房子和院子用于居住、养牛、猪、禽等。职工搬离时，将自建房转让给新承租人已形成惯例。上诉人2003年3月承租2营营部房屋时，被原审第三人要求以1700元买下该厂职工王张正6间砖混结构的自建房和院子才给出租。上诉人的”小房子”系2003年建造，基于房屋买卖合同从原审第三人的职工处买下，系合法建筑，上诉人是征收拆除房屋的占有人，系本案的被征收人。涉案的被拆自建房屋并不归原审第三人所有，涉案《房屋征收补偿协议》与被拆自建房屋无关，被上诉人未经对上诉人房屋的调查、认定、处理程序，于2016年11月4日将上诉人房屋强制拆除，违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十七条关于实施房屋征收应当先补偿、后搬迁的法律规定，其行政行为违法；二、上诉人系涉案房屋的承租人，根据《新疆维吾尔自治区实施〈国有土地上房屋征收与补偿条例〉办法》第37条的规定，征收用于出租的房屋，搬迁补偿应当支付给承租人。被上诉人未向上诉人支付搬迁补偿费违法；三、2013年1月1日原审第三人与上诉人签订的《房屋出租合同》第4条违反法律、法规的强制性规定，依照《中华人民共和国合同法》第40条，该条款无效。请求：1、撤销新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（2016）新23行初43号行政裁定，指令原审法院继续审理上诉人的起诉；2、案件受理费、送达费由被上诉人负担。
被上诉人昌吉市政府答辩称，上诉人的上诉请求以及事实和理由不能成立，请求驳回上诉，维持原裁定。一、上诉人并非被征收人，其要求昌吉市政府对其进行征收补偿无事实和法律依据。二、昌吉市政府已经与被征收房屋的所有权人协商签订了《征收补偿协议》，并按照协议约定给被征收房屋的所有权人支付了补偿款，符合《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，上诉人称昌吉市政府违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十七条关于实施房屋征收应当先补偿、后搬迁的法律规定，不符合客观事实。
原审第三人七五五五公司述称，关于涉案的自建房屋，其建设并未经我公司批准，自建房屋的规模以及所谓的购买过程我公司也不清楚。
本院对原审法院查明事实予以确认。
本院认为，原审裁定适用法律有误。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第一百零九条第一款的规定，裁定如下：
一、撤销新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（2016）新23行初43号行政裁定；
二、指令新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院继续审理。
审判长 路 晓 剑
审判员 哈里木拉提
审判员 马 荣
二〇一八年四月十六日
书记员 吴 丹