天津市南开区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津0104刑初168号
公诉机关天津市南开区人民检察院。
被告人何树磊，男，1988年8月13日出生于天津市，汉族，初中文化，无职业，住天津市河北区（户籍地同上）。2011年10月14日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑四年，2014年5月10日刑满释放。2017年6月22日被刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕。现羁押在天津市南开区看守所。
被告人王龙，男，1988年8月25日出生于天津市，汉族，初中文化，无职业，住天津市河北区（户籍地为天津市河北区）。2017年8月7日被刑事拘留，同年8月24日被依法逮捕。现羁押在天津市南开区看守所。
天津市南开区人民检察院以津南检公诉刑诉〔2018〕161号起诉书指控被告人何树磊、王龙犯寻衅滋事罪，于2018年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行审理。天津市南开区人民检察院指派代理检察员张驰出庭支持公诉。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年2月25日凌晨3时许，被告人何树磊、王龙及庄某、刘某、董某、刘某、刘某（均另案处理），在天津市南开区火锅店内吃饭期间，与石磊、刘子睿（均另案处理）等人发生口角。后石某、刘某分别纠集高某、王某1、李某1、代某、李某2、张某2、王某、张某3、王某2、吕某、张某4、李某3、金某（均另案处理）等人到场对被告人何树磊、王龙等人进行殴打，并造成火锅店内物品损毁。被告人何树磊等人被打后挟隙报复，对石磊纠集来的一众人员进行反击。趁火锅店老板拦截高某索要损失之机，被告人王龙持木棍击打高某头部并致其倒地，随后多人对高某进行殴打。高某起身后走到马路中间欲离开时，又被被告人何树磊、王龙、庄某、刘某、董某等人使用椅子、棍棒殴打。
公诉机关当庭出示了书证材料、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见及视听资料等证据。公诉机关据此认为，被告人何树磊、王龙的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条的规定，应以寻衅滋事罪追究刑事责任。建议对被告人何树磊判处有期徒刑二年至四年，对被告人王龙判处有期徒刑一年至三年。提请法院依法判决。
被告人何树磊、王龙对于起诉书指控的事实没有异议并表示认罪。二被告人提出，已对被害人高某进行赔偿并取得了谅解，恳请法庭从轻处罚。
经审理查明，2017年2月25日凌晨3时许，被告人何树磊、王龙及庄垒、董辉、刘建宇（均另案处理）等人，在天津市南开区火锅店吃饭期间，因琐事与同在该店用餐的石某、刘某（均另案处理）等人发生口角。后石某、刘某分别纠集高某、王某1、李某1、张某2、王某2、吕某、金某（均另案处理）等多人到火锅店内，对何树磊、王龙、刘某、董某、庄某等人进行殴打，造成上述部分人员身体多处受伤及火锅店内物品损毁。何树磊、王龙等人被打后挟忿报复，对石磊纠集来的一众人员进行反击，在火锅店门外南门外大街路边，王龙趁火锅店老板齐某拦截高某双方厮扯之机，持棍状物猛击高某头部并致其倒地，随后多人对高某实施殴打。高某起身后行至南门外大街马路中间欲离开时，又被刘某1、何树磊、王龙、庄某、董某等人使用椅子殴打，随后高某再次倒地。经鉴定，高某左额外伤性硬膜下积液构成轻伤一级，其额骨骨折构成轻伤二级，其腰部1、2椎体右侧横突骨折构成轻伤二级，其头部裂创构成轻微伤。经公安机关上网通缉，2017年6月22日，何树磊在甘肃省银川市兴庆区神华酒店门口被公安机关抓获；2017年8月7日，王龙到公安机关投案。案发后，何树磊、王龙、董某与高某就民事赔偿问题达成一致意见并履行完毕，高某对何树磊、王龙、董某表示谅解。
上述事实，有下列证据予以证实。
一、书证材料。
1.公安机关出具的案件来源、抓获经过、犯罪嫌疑人归案说明、在逃人员登记/撤销表证明：公安机关接高某反应被殴打的情况后进行侦查，并对何树磊、王龙进行通缉，2017年6月22日银川铁路公安处银川车站派出所民警在银川市兴庆区神华酒店门口将何树磊抓获；2017年8月7日，王龙到公安机关投案。
2.诊断证明书证明：高某头部、腰部受伤情况。
3.天津市河西区人民法院刑事判决书及释放证明书（存根）证明：何树磊于2011年10月14日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑四年，2014年5月10日刑满释放。
4.调解笔录、谅解书及缴款凭证证明：何树磊、王龙与高某就民事赔偿问题达成调解，高某对二人表示谅解。
5.户籍身份材料证明：涉案人员的主体身份情况。
二、齐某证言证明：其在南开区南门外大街经营成都108火锅店。2017年2月25日凌晨3时许，11号桌的客人与3号桌的客人发生口角后，11号桌的客人到3号桌前骂街，其将双方劝开。11号桌的客人结账后陆续离开时，有两名客人与3号桌客人发生冲突，11号桌离开的客人又返回店内，紧跟着又进来几个人，后面进来的人和11号桌的客人打了起来。
三、高某陈述证明：其收到石某的微信后，与荣某、“二子”、“小超”等五人赶到108火锅店内，大家就与对方不认识的人打在了一起，双方用瓶子和椅子互相扔，其欲坐车离开火锅店时被一男子（齐某）拦截，随后被一名黄头发男子用木棍打到头部，阻拦其离开的男子（齐某）也对其进行殴打，后来还有人用椅子砸其后背、腰部和头部。
四、被告人供述。
1.同伙刘某1供述证明：其与庄某等七人在108火锅店吃饭期间，因高声唱歌而引起同在该饭店另一桌吃饭人员的不满并遭受辱骂，双方因此发生口角后被火锅店老板劝开，其看到对方有一个人打电话，七人吃完饭结账离开时，其与“大宇”（庄某）走在最后，对方打电话男子向其喊“别着急走，再吃会”，其和“大宇”走过去想问问对方是什么意思时，便被从外面进来的人殴打。
2.同伙庄某供述证明：2017年2月25日凌晨两点左右，其与何树磊等七人在108火锅店内吃饭期间因高声唱歌引发同在该店吃饭的其他人员不满并被辱骂，双方遂发生口角，后被劝开。吃饭完毕后，其和刘某1最后离开火锅店时，听到对方一男子说“哥几个喝美了，别走再喝点”时，拿起餐桌上的物品砸向对方，其走到对方餐桌前被一穿白衬衣蓝西服的男子打到左脸部，随后有人从其后面用椅子对其进行砍砸，对方停止对其殴打后，其从店内拿起椅子追出店外时看到自己一方的人正在打躺在马路上的男子，遂用椅子砸了该男子几下，后又捡起椅子腿打了该男子几下，均砸在了该男子身体左侧。
3.同伙董某供述证明：其与何树磊等七人在108火锅店吃饭期间因唱歌引起旁边桌的人不满并受到辱骂，双方发生口角。七人吃饭完毕陆续离开时，对方穿西装男子骂街，其走到该男子面前时被多人用酒瓶子、椅子殴打。
4.被告人何树磊供述证明：其与王龙等七人在108火锅店吃饭期间唱歌时遭到旁边桌吃饭人的辱骂并与对方发生口角，后被老板劝开。吃饭完毕后大家陆续离开，其知道店内打了起来后又返回店内，看到董某被几个人殴打，对方也对其进行殴打。在火锅店外面，其看到对方有个人倒在马路上，其上前踢了对方几脚。回到火锅店前，又被对方随后赶来的其他人殴打。
5.被告人王龙供述证明：其与何树磊等七人在火锅店吃饭期间，董某唱起歌来，旁边桌的有个女的高喊“别你妈唱了”，刘某2就向对方扔了一个烧饼，与其吃饭的其他人就找对方理论，后被老板劝开。吃完饭结账后，其再次返回店内时看到庄某与对方矫情，对方用酒瓶子扔庄某，其拿起酒瓶子指向对方说“都别动”，随后从店外进来一帮人直接将其打倒在地。其起身后追出店外，看到在火锅内对其进行殴打的男子，遂拎起椅子砸了该男子头部一下，随后又捡起碎凳子砸他身上几下，庄某、董某、刘某1他们也拿凳子打该男子。
五、鉴定意见证明：高某左额外伤性硬膜下积液构成轻伤一级，其额骨骨折构成轻伤二级，其腰部1、2椎体右侧横突骨折构成轻伤二级，其头部裂创构成轻微伤。
六、视听资料证明：2017年2月25日3时19分39秒，刘某2等五人离开南门大街成都108火锅店，高某、“荣某”等五人出现在火锅店对面马路中间隔离带附近；19分45秒，刘某2等五人返回火锅店，高某、“荣某”等五人紧随其后进入火锅店；21分45秒，高某、“荣某”、石某、刘某4等七人离开火锅店准备乘车离去，22分17秒，齐某阻拦石某所驾乘的白色高乐夫轿车离开时被高某殴打；22分22秒，王龙手持棍状物从火锅店内出来，趁高某殴打齐某之际，对高某头部进行殴打，致高某倒地，后齐某对高某进行殴打，与高某一同前往现场的其他人员及石某对齐少滨进行殴打，双方再次发生冲突；23分10秒，董某、刘某1、王龙及何树磊将准备乘出租车离开的高某拦住并进行殴打，后庄某赶到与董某、刘某1及王龙一起手持续椅子对高某进行殴打致高某受伤倒地；24分18秒，停止殴打。
关于被告人何树磊、王龙是否构成寻衅滋事罪。经查，被告人何树磊、王龙等人初始行为确有挑衅之意，但最终被他人劝解。石某、刘某4在受到对方挑衅后纠集人员积极准备殴斗，并由刘某4故意施以不当言语激化双方矛盾，为殴打对方创造条件。被告人何树磊、王龙等人受到石某、高某等人的殴打后才施以报复且报复对象明确，二人的主观目的并非追求精神刺激。综上，被告人何树磊、王龙的行为不符合寻衅滋事罪的犯罪特征。被告人何树磊、王龙伙同他人实施伤害行为并致轻伤的危害后果，构成故意伤害罪。
本院认为，被告人何树磊、王龙伙同他人故意伤害他人身体，并致人轻伤的危害后果，其行为依法构成故意伤害罪。公诉机关对被告人何树磊、王龙的指控事实清楚，证据确实，但认定罪名不妥，本院经充分听取控辩双方的意见，依据法律规定，予以纠正。被告人何树磊在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人王龙主动到公安机关投案，系自首，依法可以从轻处罚。被告人何树磊在归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人何树磊、王龙积极赔偿被害人并取得了谅解，确有悔罪表现，可以从轻处罚。涉案人员石某、刘某4等人对于激化矛盾负有主要责任，可以酌情考虑对被告人何树磊、王龙从轻处罚。综合考虑犯罪情节、社会危害性及被告人的认罪态度等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第四十七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第（二）项和第二款的规定，判决如下：
被告人何树磊犯故意伤害罪，判处有徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月22日起至2018年8月21日止。）
被告人王龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月7日起至2018年11月6日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 磊
人民陪审员 马国田
人民陪审员 王 玥
二〇一八年五月十六日
书 记 员 赵 强
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第二百四十一条第一款对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
第二款具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。