杭州市上城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0102刑初142号
公诉机关杭州市上城区人民检察院。
被告人陈祥，男，1998年10月30日出生于浙江省三门县，汉族，中专文化程度，无业，户籍地三门县。2017年12月20日因吸毒被杭州市公安局上城区分局行政拘留10日。2017年11月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，2018年1月5日变更强制措施为取保候审。2018年3月15日因涉嫌犯敲诈勒索罪被杭州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年4月13日被释放，同日被本院逮捕。现羁押于杭州市上城区看守所。
辩护人骆天明，杭州市上城区法律援助中心指派的浙江泽鼎律师事务所律师。
被告人叶书源，曾用名叶企烜，男，1999年10月17日出生于浙江省三门县，汉族，系杭州电子科技大学成人教育学院在校学生，户籍地三门县。2017年12月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，2018年1月8日变更强制措施为取保候审。
辩护人鲍先河，浙江方策律师事务所律师。
被告人俞子轩，男，1999年10月5日出生于浙江省三门县，汉族，高中文化程度，无业，户籍地三门县。2017年12月20日因吸毒被杭州市公安局上城区分局行政拘留10日。2017年11月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，2018年1月5日变更强制措施为取保候审。
辩护人贺姣花，杭州市上城区法律援助中心指派的浙江高名律师事务所律师。
杭州市上城区人民检察院以上检公诉刑诉（2018）138号起诉书指控被告人陈祥、叶书源、俞子轩犯贩卖毒品罪，于2018年3月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭。在审判过程中，检察人员发现需要补充侦查、建议延期审理，合议庭审查同意。同年8月6日，该院又以上检公诉刑追诉（2018）2号追加起诉决定书指控被告人陈祥犯盗窃罪。本院公开开庭审理了本案。杭州市上城区人民检察院指派检察员陈月影、书记员包兴和出庭支持公诉，被告人陈祥及其辩护人骆天明，被告人叶书源及其辩护人鲍先河，被告人俞子轩及其辩护人贺姣花到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年11月28日晚上，被告人叶书源将微信账号登录在被告人俞子轩手机上，告知俞子轩当晚若有人来购买毒品大麻就帮助处理。当晚22时许，叶书源微信收到购毒者张某要求购买毒品大麻3克的消息，并收到张某微信转账的毒资和车费人民币750元。后被告人俞子轩与被告人陈祥一同打车前往本市拱墅区海外海皇冠酒店门口，将3小包毒品大麻（分别净重0.41克、0.35克、0.74克，经鉴定均检出四氢大麻酚成分）交给代张某来收货的林某。同月30日，被告人叶书源接张某微信，约定以每克200元的价格向其出售毒品大麻3克，张某先行微信转账毒资600元。后被告人叶书源、俞子轩和陈祥带着1包毒品大麻（净重2.06克，经鉴定检出四氢大麻酚成分），一同打车前往本市上城区新瑞丰格林酒店附近，由俞子轩、陈祥下车将毒品交给张某，交易完成时，二人被公安机关当场抓获，叶书源坐车逃离现场。同年12月22日，被告人叶书源在本市经济技术开发区上沙锦湖家园×栋×单元×室被公安机关抓获。公诉机关为证实上述所控事实，当庭宣读和出示了被告人供述、证人证言、毒品大麻照片、微信转账记录、现场检测报告书、毒品检验报告、归案经过、户籍证明、辨认笔录、搜查称重取样视频光盘等证据，对被告人陈祥、叶书源、俞子轩应以贩卖毒品罪追究刑事责任。
公诉机关追加指控，2017年9月1日，被告人陈祥与毛某（另案处理）合谋用被害人谢某、徐某的手机从支付宝平台中借钱，并将借得钱款窃走用于为二人购买手机。当晚二人带谢某、徐某来到本市西湖区黄酒吧喝酒，至次日上午期间，被告人陈祥和毛某趁谢某、徐某不备取得其手机及支付宝密码，用谢某手机在“趣店”平台借款人民币2500元、“招联好期贷”平台借款4000元，并将借得的6500元通过支付宝转账至毛某支付宝账户中。随后二人又用徐某手机在“来分期”平台上借款500元，并将借得的500元通过支付宝转账至陈祥的支付宝账户中，之后二人将所窃钱款用于购买两只手机和日常花销等。公诉机关为证实上述所控事实，当庭宣读和出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、招联好期贷还款截图、趣店白条还款截图、微信聊天记录、支付宝账户明细、谅解书、归案经过、户籍证明等证据，对被告人陈祥应以盗窃罪追究刑事责任。
被告人陈祥对起诉书指控的事实罪名无异议。辩护人提出被告人在贩卖毒品共同犯罪中系从犯，其如实供述并自愿认罪，在盗窃罪中已退赔被害人并取得谅解，请求从轻减轻处罚并适用缓刑。
被告人叶书源对起诉书指控的事实罪名无异议。辩护人提出被告人如实供述并自愿认罪，系初犯偶犯，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人俞子轩对起诉书指控的事实罪名无异议。辩护人提出被告人系从犯，其如实供述并自愿认罪，系初犯偶犯，请求对其从轻处罚。
经审理查明，（一）贩卖毒品罪部分：
2017年11月28日晚上，被告人叶书源将微信账号登录在被告人俞子轩手机上，告知俞子轩当晚若有人来购买毒品大麻就帮助处理。当晚22时许，叶书源微信收到购毒者张某依约购买毒品大麻3克的微信转账毒资600元、车费人民币150元。被告人俞子轩与被告人陈祥一同打车前往本市拱墅区海外海皇冠酒店门口，将3小包毒品大麻（分别净重0.41克、0.35克、0.74克，经鉴定均检出四氢大麻酚成分）交给代张某来收货的林某。同月30日，被告人叶书源与张某微信约定以600元的价格向其出售毒品大麻3克，张某先行微信转账毒资600元。后被告人叶书源、俞子轩和陈祥带着1包毒品大麻（净重2.06克，经鉴定检出四氢大麻酚成分），一同打车前往本市上城区新瑞丰格林酒店附近，俞子轩、陈祥下车，俞子轩将毒品交给张某，交易完成时，该二被告人被公安机关当场抓获，叶书源坐车逃离现场。同年12月22日，被告人叶书源在本市经济技术开发区上沙锦湖家园×栋×单元×室被公安机关抓获。查获的毒品大麻已上交杭州市公安局禁毒支队。
上述事实有公诉机关当庭出举的下列证据证实：（1）被告人叶书源供述及辨认笔录，证实2017年11月28日其将大麻价格发给俞子轩，并将微信登录好交给俞子轩和陈祥，让他们负责和客户联系就去睡觉了。次日，他们告知晚上帮其卖了3克大麻，价格是每克200元，另外还有150元车费，750元已经转账到其微信上。其2017年11月29日向俞子轩转账三笔合计190元。2017年11月30日中午，上次的客户联系购买3克大麻，其约定每克大麻200元，另外加车费150元，交易地点是杭州市上城区新瑞丰格林酒店，之后其和俞子轩、陈祥三人一起到交易地点，俞子轩和陈祥说要自己去送，其看见他们被抓了很害怕就走了。其和俞子轩、陈祥都是将卖大麻的钱一起花掉的。其能够辨认出被告人俞子轩和陈祥。（2）被告人俞子轩供述及辨认笔录，证实2017年11月28日叶书源向其微信发送大麻价格，然后将微信登录好，告知其如果有人买大麻就让其和陈祥负责处理，叶书源就睡觉了。晚上有一个微信好友联系要买3克大麻，其告知大麻价格、约定好车费后，对方通过微信转账3克大麻毒资600元和150元车费到叶书源微信账户，并约定交易地点是杭州海外海皇冠酒店，其和陈祥将叶书源睡前装好的3克大麻带上前往上述地点交易。次日，叶书源向其微信转账合计190元。同年11月30日，叶书源说上次买家又要买3克大麻，价格还是每克200元，交易地点是杭州市上城区新瑞丰格林酒店门口，叶书源让其和陈祥去送大麻，其和陈祥在约定地点交付大麻后就被现场抓获了。其认可卖大麻的钱三人一起花掉了，其能够辨认出被告人叶书源。（3）被告人陈祥供述及辨认笔录，证实2017年11月28日晚上叶书源让俞子轩帮他在微信上卖大麻，将大麻的价格通过微信发给俞子轩，每克大麻200元。叶书源将微信登录好后交给俞子轩，并告诉其和俞子轩一起负责处理，叶书源就去睡觉了。晚上有一个微信好友联系叶书源购买3克大麻，其和俞子轩与对方约定每克大麻价格和车费150元，对方通过微信转账方式将750元转到叶书源账户，约定交易地点在杭州海外海皇冠酒店门口。其和俞子轩带上叶书源之前包装好的3克大麻前往交易地点。后来叶书源向俞子轩微信支付好处费，其和俞子轩一起花掉了。2017年11月30日，叶书源说还有一个买家要买3克大麻，价格一样，交易地点是杭州市上城区新瑞丰格林酒店门口，叶书源让其和俞子轩来交易，交付毒品后被民警现场抓获。其能够辨认出被告人叶书源。（4）证人张某证言及辨认笔录，证实其2017年11月28日晚上向微信昵称yyc（糖王）的男子购买3克大麻，双方约定每克大麻200元、车费150元、交易地点在杭州海外海皇冠大酒店，其微信转账600元毒资和150元车费。后卖家的朋友俞子轩和陈祥来酒店送大麻，其朋友林某帮忙去拿的。同年11月30日其通过微信联系yyc（糖王）购买3克大麻，约定每克大麻200元、交易地点在杭州新瑞丰格林酒店门口，其先微信转账毒资600元，该男子两个朋友与其交付大麻后就被公安抓获了，商量好的150元车费还没来得及支付。其能够辨认出交易毒品的两名男子是被告人俞子轩和陈祥。（5）证人林某证言及辨认笔录，证实2017年11月28日下午其和朋友张某在杭州市下城区海外海皇冠大酒店附近玩，张某微信联系购买了3克大麻，其帮助张某到酒店门口向两个男子取大麻，然后交给张某。其能够辨认出当日交付毒品的两个男子是被告人俞子轩和陈祥。（6）证人詹某1证言，证实其系叶书源的朋友，暂住在叶书源位于杭州下沙经济开发区上沙锦湖家园×栋×室蛋壳公寓A座，2017年12月22日叶书源因为卖大麻被公安抓获了。（7）毒品大麻照片，证实毒品的外观情况。（8）毒品上交清单，证实查获的毒品已经上交杭州市公安局禁毒支队。（9）微信朋友圈信息、微信转账记录，证实被告人俞子轩在朋友圈发布信息贩卖毒品，被告人叶书源微信登记信息及其微信账户2017年11月28日至30日转付款记录和与俞子轩微信聊天记录。（10）接受证据清单、微信聊天记录光盘，证实证人张某向公安提供的微信聊天记录显示张某于2017年11月28日、30日两次微信联系被告人叶书源购买大麻并微信转账的情况。（11）毒品检测资格证、现场检测报告书、现场检测尿检照片，证实经检测被告人叶书源吸毒检测结果为阴性，被告人俞子轩和陈祥呈四氢大麻酚酸阳性。（12）手机通话话单及情况说明，证实公安调取的被告人俞子轩案发期间与叶书源、张某的通话情况。（13）行政处罚决定书，证实公安机关对俞子轩和陈祥作出行政处罚的情况。（14）归案经过，证实三被告人均系被动到案。（15）户籍证明，证实被告人叶书源、俞子轩、陈祥自然人身份情况。（16）情况说明，证实从被告人叶书源上沙锦湖家园×幢×单元×室查获的可疑黄色粉末未检出常规毒品成分，叶书源贩卖的“小树枝”等暂不属于毒品管控范围。（17）毒品检验报告、鉴定意见通知书，证实送检的可疑植物组织样品均检出四氢大麻酚，鉴定结果通知三被告人。（18）搜查笔录、照片及搜查视频光盘，证实公安机关对被告人叶书源位于上沙锦湖家园×幢×单元×室住处进行搜查的情况。（19）现场笔录及抓获视频，证实2017年11月30日公安机关在案发现场抓获张某和被告人俞子轩、陈祥的情况。（20）扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关对查获的被告人叶书源三部手机、俞子轩一部手机，及可疑植物组织、可疑粉末、烟纸等物品予以扣押的情况。（21）称量取样笔录、照片及视频光盘，证实公安机关对涉案可疑植物组织称重，经称净重2.06克、0.41克、0.35克、0.74克。
（二）盗窃罪部分：
2017年9月1日，被告人陈祥与毛某（另案处理）合谋用被害人谢某、徐某的手机从支付宝平台中借钱，并将借得钱款窃走用于为二人购买手机。当晚二人带谢某、徐某来到本市西湖区黄酒吧喝酒，至次日上午期间，被告人陈祥和毛某趁借取谢某、徐某手机期间，用谢某手机在“趣店”平台借款人民币2500元、“招联好期贷”平台借款4000元，并利用套取的支付宝密码将借得的6500元通过支付宝转账至毛某支付宝账户中。随后二人又用徐某手机在“来分期”平台上借款500元，并将借得的500元通过支付宝转账至陈祥的支付宝账户中，之后二人将所窃钱款用于购买两只手机和日常花销等。案发后，被告人陈祥的家属代其向被害人谢某、徐某分别退赔13000元和3000元，并取得二被害人谅解。
上述事实有公诉机关当庭出举的下列证据证实：（1）被害人谢某陈述及辨认笔录，证实2017年9月初的一天，其和徐某、陈祥、毛某、陈某2一起到酒吧。路上陈祥就向其借手机，到了酒吧开始喝酒陈祥又拿着其手机玩，后陈祥和毛某拿着其手机走开了。过了十分钟陈祥把手机还回来，再后来其喝多了，陈某叫车带他们回下沙了。陈祥没有说用其手机借网贷的事情，其直到2017年9月底陈祥回老家才知情，陈祥已经失联了。其支付宝是其母顾某实名认证的，其是看支付宝交易记录，2017年9月趣店有一笔白条借款2500元，应该是被陈祥转走了；9月2日有一笔招联好期贷的网贷借款4000元，也被陈祥他们转走了。其能够辨认出陈祥和毛某。（2）被害人徐某陈述及辨认笔录，证实2017年9月2日陈祥用其手机在支付宝来分期平台借款500元，毛某知道其支付宝账号和密码，直接登录其支付宝转账消费。其后来才发现的。其能够辨认出陈祥和毛某。（3）证人毛某证言，证实2017年9月初的一天，其和陈祥、陈某2、谢某、徐某一起到杭州一个酒吧，在车上陈祥就用方言和其说要看谢某和徐某的手机支付宝借款额度，偷偷把钱借出来买手机。陈祥去看谢某的额度，让其看徐某的额度。到了酒吧喝酒，其和陈祥就叫谢某下楼，在谢某不知情的情况下，陈祥借手机把谢某支付宝的6500元借出来了，把借款转出后就把手机还给谢某。当时钱不够买两个二手苹果7手机，其用徐某的手机又套了500元。第二天其和陈祥一起用来买了两个手机。（4）证人陈某证言，证实2017年9月初的一天，其和陈祥、毛某、谢某、徐某一起到酒吧。陈祥和毛某先带谢某离开，后他们又把徐某叫出去。大家喝到凌晨回去睡觉，早上陈祥和毛某就和其说去买手机，并说偷偷用谢某和徐某手机套出网贷六七千元，其和陈祥、毛某就买了两部二手苹果7手机。谢某和徐某都不知道被套网贷的事情。（5）被告人陈祥供述，证实2017年8月底，其和毛某一起住在陈某2学校下沙街道金湾公寓2幢1001室，对面宿舍住着谢某和徐某。到了9月初，其和毛某叫上谢某和徐某到酒吧，谢某喝多了，其就问谢某借手机，看见一条短信说谢某在一个贷款软件有4000元的贷款额度，其就和毛某商量套出贷款来买手机，其在谢某手机支付宝里操作了贷款软件在招联好期贷上贷了4000元左右，又在趣店贷了2500元，其套出谢某支付宝账号和转账密码把这两笔钱转出到毛某支付宝账户，毛某又用徐嘉炜的手机借出500元转到陈祥支付宝账户。后来其和毛某一起用上述款项买了手机。（6）发生情况报告表，证实被害人谢某报案的情况。（7）调取证据通知书及证据清单、支付宝转账明细光盘，证实公安机关向支付宝网络技术有限公司调取谢某、徐某支付宝转账记录资料，谢某支付宝账户（顾惠君）于×××年9月2日9:23向毛某账户转账6500元。（8）接受证据清单，证实公安机关接受谢某、徐某提供的转账贷款记录截图、聊天记录截图、支付宝交易记录、谅解书等。（9）还款截图、趣店白条还款截图，证实谢某手机账户趣店白条借款2500元，2017年9月2日手机平台借款4000元。（10）微信聊天记录，证实被告人陈祥在与谢某的微信聊天中承认其曾在趣店上借款，还在招联好期贷上借款4000元。（11）支付宝账户明细，证实2017年9月2日9:58徐某支付宝账户有一笔500元收入，同一时间转入到陈祥账户。（12）扣押笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关扣押毛某和陈某2的手机。（13）谅解书，证实陈祥母亲于2018年4月向被害人谢某和徐某分别退赔13000元和3000元，并取得二被害人谅解。（14）到案经过，证实被告人陈祥系被动到案。（15）户籍证明，证实被告人陈祥自然人身份情况。（16）搜查笔录及照片，证实公安机关对陈祥、毛某住过的金湾创业大厦学生公寓2号楼1001室进行搜查的情况。
上述证据均经庭审质证无疑、证据间能相互印证，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人陈祥、叶书源、俞子轩明知是毒品大麻而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪；被告人陈祥以非法占有为目的、伙同他人秘密窃取财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。对被告人陈祥应两罪并罚。被告人陈祥、叶书源、俞子轩在贩卖毒品共同犯罪中作用相当，不区分主从犯，故对辩护人提出被告人陈祥、俞子轩系从犯的意见不予采纳。三被告人自愿认罪，予以从轻处罚；被告人陈祥案发后向被害人积极退赔并取得谅解，酌情从轻处罚，对辩护人的相应意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二百六十四条，第六十九条第一款、第三款，第二十五条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；两罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月30日起至2020年2月5日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人叶书源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴清）。
三、被告人俞子轩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴清）。
四、扣押在案的作案工具金色魅族手机一部、黑色苹果手机一部予以没收，违法所得人民币1350元继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋 伟
人民陪审员 王少民
人民陪审员 孟 芸
二〇一八年八月二十七日
书 记 员 程 谧