陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕07民终510号
上诉人（原审原告）陕西白云制药有限公司。
法定代表人梁刚，系该公司董事长。
委托代理人张杨，系该公司法务。
被上诉人（原审被告）贾乐，女，汉族。
上诉人陕西白云制药有限公司（以下简称白云制药公司）因与被上诉人贾乐劳动争议纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院（2016）陕0722民初286号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人白云制药公司的委托代理人张杨、被上诉人贾乐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，白云制药公司成立于2002年2月20日，贾乐于2002年7月1日进入该公司工作。2006年5月，白云制药公司书面通知后收取贾乐现金6000元，约定利息按照银行同期一年期计息。2006年6月1日、2007年12月24日签订了《劳动合同》各1份，之后再未签订劳动合同。白云制药公司于2008年1月起给贾乐办理了城镇职工基本养老保险手续，并一直向城固县社会保险经办中心缴纳费用至2015年8月30日止。2010年11月29日，白云制药公司以白云企业集团的名义作出(2010)003号《关于卢xx等人的任命决定》，任命贾乐为陕西永航置业有限公司（以下简称永航置业公司）行政部副经理，其办公地点、法定代表人和原工作内容未变。2015年9月1日，白云制药公司向城固县养老保险经办中心提交了陕白药发(2015)35号《陕西白云制药有限公司关于与贾乐解除劳动关系的决定》，解除了双方之间的劳动关系。贾乐被解除前12个月的平均工资为3500元／月。(因白云制药公司未提交贾乐离职前12个月的工资表等有关证据，此数额根据贾乐的主张直接认定)。
原审法院认为，白云制药公司自2002年7月1日用工之日起超过一个月不满一年未与贾乐订立书面劳动合同，应当向贾乐每月支付2002年8月1日至2003年6月30日期间的二倍工资，并视为自用工之日起满一年的当日已与贾乐订立了无固定期限劳动合同。贾乐请求白云制药公司按照2002年8月至2003年6月30日的平均月工资334元的标准支付该期间的二倍工资符合法律规定，对于超出该期限的部分不予支持。贾乐诉求判令白云制药公司支付其2009年至2015年期间的二倍工资不符合法律规定，不予支持。2015年9月1日，白云制药公司向城固县养老保险经办中心提交了陕白药发(2015)35号《陕西白云制药有限公司关于与贾乐解除劳动关系的决定》，单方解除了与贾乐的劳动关系，其程序违法，贾乐要求白云制药公司支付赔偿金的请求符合法律规定，予以支持，对于其要求支付经济补偿金的请求不予支持。白云制药公司诉称“双方于2010年9月已经解除合同及贾乐于同年次月已在陕西永航置业有限公司上班，贾乐与永航置业公司建立了新的劳动关系”没有证据支持，且与陕白药发(2015)35号《陕西白云制药有限公司关于与贾乐解除劳动关系的决定》自相矛盾，不予采信。白云制药公司发文解除劳动关系后，贾乐已经离开白云制药公司，不能回单位工作，视为解除劳动合同。贾乐自2002年7月1日进入白云制药公司工作至2015年8月31日止，在该公司连续工作满13年。贾乐要求白云制药公司给其补办2003年至2007年期间的社会保险，该诉求不属于人民法院民事案件主管范围，不予审理。贾乐要求白云制药公司返还该公司收取其6000元的请求不属于劳动争议解决的范畴，不予审理，贾乐可另案起诉。原审法院判决：一、白云制药公司与贾乐的劳动关系自2015年9月1日予以解除；二、由白云制药公司支付贾乐2002年8月1日起至2003年6月30日未签订合同期间的二倍工资3674元（334元×11个月）；三、由白云制药公司支付贾乐违法解除劳动合同的赔偿金91000元{（3500元×13个月）×2倍}；四、驳回白云制药公司、贾乐的其他诉讼请求。案件受理费10元，由白云制药公司承担。
上诉人白云制药公司提起上诉的理由主要是：一、原审判决认定上诉人白云制药公司应向被上诉人贾乐支付2002年8月1日至2003年6月30日期间的二倍工资错误。1、双方当事人既然已经视为签订无固定期限劳动合同，就无须再向被上诉人贾乐支付二倍工资；2、被上诉人贾乐应当知道上诉人白云制药公司在2002年7月1日没有与其签订书面劳动合同，但未在一年内未向上诉人白云制药公司及劳动仲裁委提出支付二倍工资。二、上诉人白云制药公司与被上诉人贾乐在2010年9月之后不存在劳动关系。三、原审判决对赔偿金的认定错误，被上诉人贾乐在永航置业公司的月岗位工资为2500元。上诉请求：1、改判双方当事人不存在劳动关系；2、改判上诉人白云制药公司无须向被上诉人贾乐支付2002年8月1日至2003年6月30日期间的二倍工资；3、改判上诉人白云制药公司无须向被上诉人贾乐支付违法解除劳动合同赔偿金91000元；4、一、二审诉讼费由被上诉人贾乐负担。
被上诉人贾乐答辩称,上诉人白云制药公司与被上诉人贾乐直至2015年8月才解除劳动关系，在此期间，上诉人白云制药公司的法定代表人梁刚曾安排被上诉人贾乐在永航置业公司从事过某些工作。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人白云制药公司向本院提交了永航置业公司证明两份、2015年1月至7月工资表、2015年2月考勤表、法定代表人身份证明书、全国企业信用信息公示系统（陕西）工商公示信息及企业公示信息，证明：上诉人白云制药公司与被上诉人贾乐已于2010年9月解除劳动关系，2010年10月开始，被上诉人贾乐在永航置业公司工作。经被上诉人贾乐质证，对上述证据均不予认可。经审核，上诉人白云制药公司未提交永航置业公司营业执照、组织机构代码证，本院对上述证据的真实性、来源无法核实，且上诉人白云制药公司亦未提交其他证据予以印证，不予采信。
二审庭审中，上诉人白云制药公司的代理人、被上诉人贾乐均认可上诉人白云制药公司的法定代表人梁刚亦是永航置业公司的负责人。
二审经公开开庭审理，查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，双方当事人二审中的争议焦点是：一、双方当事人之间是否存在劳动关系以及劳动关系自何时解除；二、上诉人白云制药公司是否应向被上诉人贾乐支付2002年8月1日至2003年6月30日期间二倍的工资；三、违法解除劳动合同赔偿金的计算标准如何确定。
针对第一个争议焦点。
二审中，上诉人白云制药公司对原审判决认定双方当事人自2002年7月1日建立了劳动关系未持异议，本院予以认定。诉讼中，上诉人白云制药公司主张被上诉人贾乐自2010年10月开始与案外人永航置业公司存在劳动关系，但未提交有效证据予以证实，且被上诉人贾乐亦不予认可，另外，永航置业公司负责人与上诉人白云制药公司的法定代表人均为梁刚,本院有理由相信被上诉人贾乐所述属实，即，在上诉人白云制药公司与被上诉人贾乐劳动关系存续期间，上诉人白云制药公司的法定代表人梁刚曾安排被上诉人贾乐在永航置业公司从事过某些工作。被上诉人贾乐在上诉人白云制药公司法定代表人梁刚的安排下在永航置业公司从事相关工作不能说明被上诉人贾乐与永航置业公司存在劳动关系。诉讼中，被上诉人贾乐提交了《陕西省科技统筹创新工程计划项目申报资料》（2012年3月26日）、收款收据（2013年3月4日、7月4日、11月5日）、《建设项目选址意见书》（2013年10月25日）、《固定资产投资项目节能登记表》（2014年2月20日）、《陕西省药用植物科技示范基地项目申报书》（2014年4月21日）、《园区基本情况》（2015年1月4日）、《陕西省按比例安排残疾人就业情况表》（2015年3月5日）等证据，该部分证据上既有上诉人白云制药公司的印章，也显示被上诉人贾乐在此期间是上诉人白云制药公司的工作人员；而且，上诉人白云制药公司直至2015年9月1日才作出陕白药发（35）号《关于与贾乐解除劳动关系的决定》，在此之前，仍在为被上诉人贾乐缴纳养老保险。前述证据、事实充分说明，上诉人白云制药公司直至2015年9月1日才与被上诉人贾乐解除劳动关系。
针对第二个争议焦点。
劳动争议调解仲裁法第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，被上诉人贾乐要求上诉人白云制药公司支付的2002年8月1日至2003年6月30日未订立书面劳动合同的二倍工资，应适用劳动争议调解仲裁法第二十七条第一款规定的仲裁时效。但是，被上诉人贾乐直至2015年才就前述时间段的二倍工资向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，其请求已经超过一年的法定时效，本院不予支持。原审判决主文第二项适用法律不当，本院予以撤销。
针对第三个争议焦点。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，违法解除劳动合同赔偿金系因上诉人白云制药公司解除与被上诉人贾乐的劳动合同而发生，上诉人白云制药公司作为用人单位，应负举证责任。诉讼中，上诉人白云制药公司并未提交有效证据证明被上诉人贾乐在劳动合同解除前十二个月的平均工资。因此，应以被上诉人贾乐主张的数额作为确定违法解除劳动合同赔偿金的计算标准。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省城固县人民法院（2016）陕0722民初286号民事判决主文第一、三、四项；
二、撤销陕西省城固县人民法院（2016）陕0722民初286号民事判决主文第二项。
上述给付义务，限上诉人陕西白云制药有限公司在本判决生效后十五日内履行完毕。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费的负担维持不变；二审案件受理费10元，由上诉人陕西白云制药有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 汤 涛
代理审判员 金 庆
代理审判员 陈耀斌
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 刘 娜