河南省邓州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫1381刑初472号
公诉机关邓州市人民检察院。
被告人张红雾，男，1986年6月2日出生，汉族，小学文化，务农，住湖北省老河口市。因犯盗窃罪于2014年11月10日被湖北省老河口市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年5月23日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。
被告人周小腰，男，1972年11月20日出生，汉族，小学文化，务农，住湖北省老河口市。因犯盗窃罪于2014年11月10日被湖北省老河口市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月24日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。
辩护人高鹏，邓州市法律援助中心律师。
被告人张建国，男，1976年8月25日出生，汉族，文盲，务农，住邓州市。因犯盗窃罪于2010年9月17日被邓州市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月25日被刑事拘留，同年6月2日被邓州市公安局取保候审，2018年5月18日被刑事拘留，经邓州市人民法院决定，2018年5月21日被逮捕。
邓州市人民检察院以邓检公诉刑诉（2016）894号起诉书指控被告人张红雾、周小腰、张建国犯盗窃罪、抢劫罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邓州市人民检察院指派检察员李新增出庭支持公诉。被告人张红雾、周小腰、张建国及被告人周小腰的辩护人高鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
邓州市人民检察院指控：1、2016年4月24日11时24分许，被告人张红雾、周小腰、张建国预谋后，骑摩托车到邓州市彭桥镇彭桥街南十字口“珠峰”网吧门口将被害人吴某停放的大阳摩托车（价值1420元）盗走。
2、2016年4月24日下午13时许，被告人张红雾、周小腰、张建国又预谋到彭桥镇张岗村柏扒组附近盗窃摩托车，在盗窃被害人王某的摩托车（价值1140元）时某，为抗拒抓捕，张红雾、周小腰、张建国与群众翟某、刘某发生厮打，并称要拿出刀枪相威胁。后张红雾、周小腰逃跑，张建国被当场抓获。
上述事实，公诉机关提供了相关的证据，认为被告人张红雾、周小腰、张建国的行为已构成盗窃罪、抢劫罪，应当数罪并罚；本案是共同犯罪。提请依法判处。
被告人张红雾在庭审中辩称：第一起盗窃属实，第二起没有人说拿刀枪。
被告人周小腰在庭审中辩称：第一起盗窃属实，第二起没有使用暴力。
被告人周小腰辩护人的意见是：第二起应定性为盗窃未遂，被告人周小腰是自首。
被告人张建国在庭审中辩称：第一起他们去偷我不知道，第二起我没有说拿刀枪。
经审理查明，2016年4月24日11时24分许，被告人张红雾、周小腰、张建国预谋盗窃，骑摩托车到邓州市彭桥镇彭桥街南十字口“珠峰”网吧门口，将被害人吴某停放的大阳摩托车（价值1420元）盗走。当天下午13时许，被告人张红雾、周小腰、张建国又预谋到彭桥镇张岗村柏扒组附近盗窃摩托车，在盗窃被害人王某的摩托车（价值1140元）时某，为抗拒抓捕，被告人张红雾、周小腰、张建国与群众翟某、刘某发生厮打，并称要拿出刀枪相威胁，张红雾、周小腰逃跑，张建国被当场抓获。
另查明，2016年6月1日，被告人张红雾、周小腰到邓州市公安局彭桥派出所投案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。
（一）证人证言
1、证人翟某证言：刘某接了一个电话，说有人在山场上偷王某的摩托，说看见偷摩托的人了，我们都出来了，我坐着刘某的摩托，王某他们开着车，我们就往柏扒岗上去追偷摩托的人。山上的路不好走，我和刘某骑的摩托跑的快，在前面追，当时有三个人，有两个人骑着一辆踏板摩托还都戴着头盔，还有一个骑着一辆红色摩托，追到离柏扒岗上二三里的地方追上他们了，把骑踏板摩托的两个人挤到麦地里了，我和刘某就把骑踏板摩托的两个人按在麦地里了，然后那个骑红色摩托的男的就从后边过来朝我后脑打我，我和他们两个人在一起撕扯，刘某按住其中一个男的，后来不知道咋的也打乱了，我们两个就和他们三个在一起撕扯，那个骑红色摩托的男的就给其中一个男的说叫他给刀和枪拿出来，之后王某他们开车就赶上来了，那两个骑踏板摩托的男的就开始往张岗营里的方向跑，刘某在按着那个骑红色摩托的男的，我就去追他们两个，但是没有追上。当时那个骑红色摩托的男的还说给我们点钱把他给放了。
2、证人裴某证言：今天下午一点左右我行至山场的路口发现一个瘦瘦的约四十多岁的中年人（后来被逮到的人）骑在一辆无牌照红色大梁摩托车停在路口不停的看我，我走到山坡上看到有个人骑在遮阳棚下王某摩托车上，我过去问他是干什么的，那个人嗯了一声起来就跑，我才知道他是偷摩托车的，我就开始追，他跑到公路边坐上一辆银白色踏板摩托车，摩托车司机把他带上就跑，我赶紧给刘某打电话，说有两个偷王某摩托车的贼往柏扒跑了，骑个踏板摩托头上还带着头盔，我就拐回去骑摩托车追，走了约四里地碰到刘某等人在路上拽住一个人，我一看就是我去山场时不停看我的人，才知道他和偷摩托的是一伙的。我和翟某、王某看着这个人，被我们逮到的人说给我们钱把他放了，还能保证带我们去湖北老河口找到刚才跑的两个人，不一会派出所的人来了，还从他身上搜出好几个偷车用的工具，后来我们返回山场看到王某的摩托车锁上也插着一个那样的工具。
3、证人刘某证言：一点左右裴某打电话说有人在山场偷王某的摩托，两个人骑一辆踏板摩托还戴着头盔，我就从家里出来看见两个人骑着一辆踏板摩托、一个人骑着一辆红色摩托往柏扒岗上去，其就赶紧喊他们几个，其骑着摩托带着翟某，王某和刘叔华开着车去追。山路不好走，我骑着摩托车跑到王某他们前面了，追到离柏扒岗二三里的时候，我骑摩托追上他们了，给那个骑踏板摩托的挤到麦地里了，我和翟某一人一个就把骑踏板摩托的两个人按倒在麦地里，我们四个就开始撕扯，不让他们跑。然后那个骑红色摩托车的男的就从后边打翟某，翟某就和那两个男的在一起撕扯，我和翟某就和他们三个在一起撕扯，那个骑红色摩托的男的就给其中一个男的说把枪和刀拿出来，后来王某和刘书华他们就赶过来，我就按住骑红色摩托那个男的，我们两个在撕扯，他就上来打我想跑，我就撞他一脚，那两个男的一看人多就从麦地往张岗营方向跑了。
（二）被害人陈述
1、被害人吴某陈述：今天早上8点多，我骑摩托车在彭桥街赶集，把摩托车停在彭桥街珠峰网吧门口，等到快12点，我出门看我摩托车不见了，我和田星看监控，看见一个男的头上戴了个头盔，看不见脸，他骑到我摩托车上把我摩托车倒到路上，推着往南边去了，之后我就报警了。
2、被害人王某陈述：刘某接到裴某电话说有两个贼在偷我的摩托车往柏扒方向跑了，我们就出来，发现两个年轻人头上都带着头盔骑了一辆银白色踏板摩托车，后面一个四十多岁的中年人骑一辆红色无牌照大梁摩托车一起往杏山方向跑了，刘书华开车带着我和翟某去追，刘某骑一辆摩托车追，路况坏车跑不快，刘某停下把翟某带上骑摩托追，走了约四里多地，我们看到刘某摩托车在小路上倒着，那两个人的踏板摩托车倒在旁边的麦地里，另外一个人骑的红色大梁摩托车停在路中央，刘某和翟某在和骑踏板摩托车的两人厮打，骑红色摩托车的那个中年人在翟某后面用拳头打翟某。我们下车去拽着那个中年人，刘某告诉我们说把他看好，他们身上可能有刀或枪，因为那个中年人在我们到之前曾对另外两个人说让他们把刀枪拿出来对付刘某和翟某，我们听后紧紧拽着那个中年人，另外两个趁机从麦地往张岗方向跑了。不一会派出所的人到了，在现场从那个中年人身上搜出几个偷摩托车用的工具，后来去山场我摩托车停放地，发现我摩托车车头上插着一个工具和从那个人身上搜出来的工具一模一样。
（三）被告人供述与辩解
1、被告人张建国在侦查阶段供述：“冒失”我是两年前在襄阳市一个工地认识的，他的大名不清楚只知道他姓张叫什么红，他是湖北省老河口市袁冲乡刘湾村的，和周小腰是一个村的，他以前主要以偷摩托车为生，是一个专业偷摩托车的贼，好像2012年被抓获坐了两年多牢。昨天从我身上搜出的盗窃摩托车用的工具是“冒失”的，他说是他自己做的。在偷摩托车的过程中我主要是放哨的，有人来了给“冒失”提个醒，“冒失”主要负责实施盗窃摩托车，周小腰负责找作案目标还有负责接应“冒失”，如果偷摩托车被人发现了他就骑踏板摩托车带“冒失”离开。昨天上午我和周小腰、“冒失”三人到彭桥街赶集，到后周小腰告诉我要偷摩托车，他把行窃后逃跑路线制定好了，由“冒失”实施盗窃，我放哨，周小腰找目标和负责接应“冒失”。过了一会我们去饭店准备吃饭，我和“冒失”在饭店喝茶，周小腰骑摩托车去街南头转了一趟，回来后“冒失”从摩托车后面的储物箱内拿出一把十来公分长的小刀和一个盗窃摩托车用的工具放在身上，其他的盗窃工具装在一只白色手套内放在我身上，周小腰说吃完饭去偷摩托车。吃过饭周小腰和“冒失”去街南边偷摩托车去了，让我在后面走过去，我走到南边限高处时，“冒失”骑着偷来的红色无牌子大梁摩托车从后面过来，我坐上就走了。到我家后“冒失”把摩托车洗了一遍，我们就去刘山水库附近玩。我们在中联永泥厂北边一个去山场的路口处停下，周小腰徒步往山场上走，不一会他下来说上面有辆摩托车，“冒失”就上去偷了，我和周小腰在下面给他放哨。过了约五六分钟“冒失”从旁边的麦地跑回来了，我感觉是没有偷成，我骑着红色摩托车就跑，他俩从后面追上我走在前面，我们往杏山方向跑。不一会一辆黑色小轿车追上我问我是干什么的，我说是过路的，他们就走了，他们追上“冒失”把他俩挤到路边的麦地中，车上下来三个男的就开始打“冒失”等人。我把摩托车停下上去拉，我对“冒失”说，把枪刀拿出来整他们，对方一听不动了，周小腰和“冒失”趁机跑了，他们把我逮住了。
2、被告人张红雾在侦查阶段供述：2016年四月份的一天早上八点多，张建国到袁冲找到我们两个说他没有摩托车骑想去搞一辆摩托车，正好彭桥镇彭桥街今天有集市，人多好得手，我们三个就在周小腰家商量了一下，我负责偷准备工具（是一个小铁棍，把头磨平了，大概有个十几厘米），他们两个负责放哨和摩托接送，商量好后我们三个就骑着一辆白色的豪爵踏板摩托去彭桥镇。我们到后就在彭桥街周围转，看看有没有好得手的摩托车，转了一会看没有，我们就在彭桥街上吃了碗烩面。吃过饭后走到彭桥街南十字口往南二三十米处，我看见有一辆红色小架子摩托周围也没啥人，好得手，我就给他们说那个红色摩托车能搞，我们三个就骑着摩托拐回去了，走到十字口时叫张建国下来慢慢走着放哨，我和周小腰骑着摩托又到那辆红色摩托车对面，我就戴着头盔下来到那辆红色摩托处，把车推到路上骑到摩托上用一把小刀（裁纸用刀）把点火锁线割了，我就把摩托蹬着了骑上走了。我们把摩托车推到张建国家里，张建国把摩托车洗了一下，洗完后我说要回家，张建国说我们再去刘山水库那看看还有没有，再整一辆。周小腰还骑着那辆踏板摩托，我和张建国骑着偷来的那辆红色摩托就去水库那了。到那后周小腰在大路上等着，我和张建国下去到水库边上看看有没有摩托，转了一圈没有，我们两个骑着摩托车上来了，上来后看见周小腰从杏山水泥厂旁边的山上下来了，给我说山场上有个摩托车没有人，我就自己走着上去了，周小腰和张建国就在路上等着，给我看着人。我上去用事先准备好的工具插到摩托车锁里，还没等打开，从下边上来一个人骑着摩托，问我干啥了，我赶紧起来往山下跑，跑下来后坐到周小腰的摩托车上，张建国骑着偷来的摩托车，我们往柏扒牌子处往山里跑。跑到一个拐弯处周小腰没骑好倒在地里了，后边过来两个人把我和周小腰按住了，张建国上来把我们拉开，我们三个人就给那两个人撕扯，又看见有一辆小车过来了，我和周小腰两个就跑了。
3、被告人周小腰在侦查阶段供述：上个月大概是24日，听张建国说彭桥街有集市，想去看看有摩托车没有“弄一辆”，我和张建国、张红雾三个人骑了一辆摩托车（豪爵的踏板轻便摩托车白色的），大概九点多到彭桥街南头，我们三个就在那一片转，想偷一辆摩托，转了一会没有“相中”的，当时都快十一点了，我们就在彭桥街上吃了碗烩面。吃过饭从饭店出来我给张建国说，你先在前面走着看看有没有好偷的摩托车，我和张红雾骑着摩托在前面走，张红雾头上还戴着头盔。走到彭桥街南头十字口往南几十米处，我和张红雾看见街东边停了一辆红色摩托车，我给张红雾说你去看看能不能偷走，张红雾就去了，张建国就在后边走着。张红雾看完后过来给我说能弄，我说那你去弄，他戴着头盔过去骑到摩托上把摩托推到路边，把摩托车线拔了骑上走了，走了几十米他把张建国带上走了，回来后把摩托车推到张建国家院里把摩托车洗了一下。洗过之后张建国说咱们再去柏扒河边看看有没有，再整一辆，张建国和张红雾就骑着偷来那个摩托，我骑着来时那个踏板摩托就去杏山水泥厂对面的河边，他们两个下去了，我在路上等着他们。过一会他俩上来说没有摩托，去山场上看看，之后张红雾就去山场上了，张建国骑着摩托在上山的路口等着，我在离张建国三四十米处放哨。过了一会张建国一看有人往山场去他就骑着摩托车跑了，我看见张红雾下来后，就骑上摩托车过去把张红雾带上往柏扒山上跑，张建国也骑着摩托在后边跟着。走到有个二里的时候后边有一辆摩托追我们，我没骑稳就把摩托车骑到地里了，骑摩托追我们的两个人就把我按住了，说我们偷他的摩托车，之后我们就在一起撕扯，然后看见后边又过来一辆小车，我和张红雾就起来跑了，张建国叫按住了。在彭桥街盗窃那辆红色摩托时张建国就在后边跟着，在给我们放哨，从彭桥街南十字口走到南边限高处时，张红雾驾驶着偷来的摩托车把他带走了。我主要负责骑摩托车接送，张红雾主要负责偷摩托，张建国主要负责放哨。
另有报案证明、抓获证明、照片、现场勘验分析报告、邓州市价格认证中心价格认定结论书、刑事判决书等证据在卷佐证。以上证据，来源合法，经法庭查证属实，本院予以采信。
本院认为，被告人张红雾、周小腰、张建国以非法占有为目的，结伙秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人张红雾、周小腰、张建国在实施第二起盗窃时，为抗拒抓捕而当场以暴力相威胁，其行为又构成抢劫罪。公诉机关指控被告人张红雾、周小腰、张建国犯盗窃罪、抢劫罪的罪名成立，予以支持。被告人张红雾、周小腰自动到案，如实供述第一起盗窃事实，是自首，依法可以从轻处罚，故辩护人关于“被告人周小腰是自首”的意见成立，予以采纳。被告人张建国在庭审中辩称“第一起他们去偷我不知道”的理由，经查：被告人张红雾、周小腰均供述了三人商议去偷摩托车，张建国在后面慢慢走着放哨，张红雾骑着偷来的摩托车带着张建国离开的事实；被告人张建国供述三人商量好去彭桥街偷摩托车，张红雾骑着偷来的摩托车带着他离开的事实；三被告人的供述能相互印证，故上述辩解理由不能成立，不予采纳。三被告人关于“第二起没有人说拿刀枪、没有使用暴力”的理由，及辩护人关于“第二起应定性为盗窃未遂”的意见，经查：证人翟某、刘某均证实骑红色摩托的男的给其中一个男的说叫他给刀和枪拿出来的事实；被害人王某陈述刘某说他们身上可能有刀或枪，那个中年人曾对另外两个人说让他们把刀枪拿出来对付刘某和翟某的事实；被告人张建国在侦查阶段供述其对“冒失”说把枪刀拿出来整他们，对方一听不动了，周小腰和“冒失”趁机跑了的事实；上述证人证言、被害人陈述和被告人张建国的供述可以相互印证，故上述辩解理由和辩护意见不能成立，不予采纳。三被告人在实施第二起犯罪中，没有获得财物，也未致人伤害，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第二十三条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人张红雾犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币四千元。
二、被告人周小腰犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币四千元。
三、被告人张建国犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人张红雾的刑期自2017年5月23日起至2019年1月22日止；被告人周小腰的刑期自2016年11月24日起至2018年7月23日止；被告人张建国的刑期自2018年5月18日起至2020年2月8日止。罚金在判决生效三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李晓刚
审 判 员 全惠雅
人民陪审员 刘 博
二〇一八年六月十九日
书 记 员 许学盼