云南省巍山彝族回族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）巍刑初字第151号
公诉机关巍山彝族回族自治县人民检察院。
被告人杨某某，男，1988年1月26日生，汉族，初中文化，农民，云南省巍山县人。2014年6月25日因本案被巍山县公安局刑事拘留，同年7月25日经巍山县人民检察院批准被巍山县公安局执行逮捕，现在押。
辩护人范里，云南欣晨光律师事务所大理分所律师。
被告人徐某某，男，1981年3月13日生，汉族，小学文化，农民，云南省祥云县人。2014年6月25日因本案被巍山县公安局取保候审，现在家。
被告人李某某，男，1984年9月30日生，汉族，初中文化，农民，云南省巍山县人。2014年6月19日因本案被巍山县公安局刑事拘留，同年7月25日经巍山县人民检察院被巍山县公安局执行逮捕，现在押。
辩护人陈林，云南南诏律师事务所律师。
被告人范某某，男，1987年9月7日生，汉族，初中文化，农民，云南省巍山县人。2014年6月19日因本案被巍山县公安局刑事拘留，同年7月25日经巍山县人民检察院批准被巍山县公安局执行逮捕，现在押。
辩护人朱亦斌，云南南诏律师事务所律师。
巍山县人民检察院以巍检公诉刑诉（2014）120号起诉书指控被告人杨某某、徐某某、李某某、范某某犯赌博罪，于2014年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。巍山县人民检察院指派代理检察员施庆玲出庭支持公诉，被告人杨某某及辩护人范里、被告人李某某及辩护人陈林、被告人范某某及辩护人朱亦斌、被告人徐某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
巍山县人民检察院指控：2014年5月间，被告人杨某某、杨某甲（逮捕在逃）共同商议，由杨某某在巍山县境内组织赌博，并由杨某甲负责“坐庄”，杨某某负责“抽头”。后杨某某伙同被告人李某某、范某某、徐某某在巍山县南诏镇红河源南路26号赵某户、巍山县南诏镇巍宝山“细奴逻”农家乐多次邀约他人用麻将以“推筒子”的方式聚众赌博，抽头渔利数额累计达二万余元。
公诉机关认为，被告人杨某某、徐某某、李某某、范某某无视国家法律，以营利为目的，多次聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实，充分，应以赌博罪追究其刑事责任。并提供受案登记表、立案决定书、户口证明、抓获经过、辨认笔录、现场指认笔录及照片、证人证言、被告人的供述与辩解等证据供法庭质证。
被告人杨某某对起诉书指控无意见，当庭表示愿意退出其非法所得，请求从轻处罚。辩护人范里的辩护意见是：1、被告人杨某某属自首；2、本案是一起共同犯罪的案件，但是没有明确的预谋与分工，系临时起意的犯罪，应当根据各被告人在案件中的实际作用以及参与的次数和分得赃款的数额来承担责任，不应当划分主从犯；3、2014年5月19日被告人杨某某到本村委会参加解决房屋撤迁事宜，没有参加赌博，公安机关收集证据不全面，公安机关收集的证据存在瑕疵；4、本案中杨某某系初犯、偶犯，具有酌定的减轻处罚情节；5、被告人杨某某认罪态度好，并当庭表示愿意退回自己的非法所得，根据最高人民法院关于量刑规范化第十六条的规定，具有酌定的减轻处罚情节；6、请求法庭对被告人杨某某适用缓刑。其辩护人向法庭提供证据：1、巍山县南诏镇开南村委会证明，证实被告人杨某某2014年5月19日下午14时在该村委会会议室开会；2、巍山县工商行政管理局核发的《营业执照》复印件，经营者为杨某某，证实被告人杨某某经营一家副食店，并不是以赌博为生。
被告人李某某对起诉指控无意见，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见是：1、被告人李某某有投案自首情节，应当从轻、减轻处罚；2、被告人李某某在本案中的地位、作用与本案被告杨某某相比较明显较小，因此在具体处罚时应当有所区别；3、被告人李某某犯罪情节相对较轻；4、建议对被告人李某某适用缓刑。均无证据提供。
被告人范某某对起诉指控无意见，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见是：1、对被告人范某某的行为构成赌博罪没有意见；2、被告人犯罪后主动到公安机关投案自首，并如实交待犯罪事实，应当减轻处罚；3、本案属共同犯罪，被告人范某某在共同犯罪中属从犯。（1）赌博是杨某某、杨某甲商量组织的；（2）被告人范某某是受杨某某邀约参与的，没有邀约过任何人；（3）范某某虽参与抽头，但是在犯罪过程中主要是参赌；（4）本案的案发是因为范某某怀疑杨某甲在赌博中作假，范某某输钱后殴打杨某甲，范某某在本案中主要是受害者。均无证据提供。
被告人徐某某对起诉指控无意见，请求从轻处罚，无证据提供。
经审理查明：2014年5月间，被告人杨某某与杨某甲（逮捕在逃）共同商议由被告人杨某某在巍山县境内组织赌博，由杨某甲负责“坐庄”，杨某某负责“抽头。后杨某某伙同被告人李某某、范某某、徐某某在巍山县南诏镇红河源南路26号赵某家、巍山县南诏镇巍宝山“细奴逻”农家乐多次邀约他人用麻将以“推筒子”的方式聚众赌博，抽头渔利数额达二万余元。
另查明，被告人徐某某于2014年6月6日主动向巍山县公安局退缴非法所得人民币17000元，被告人李某某于2014年6月19日主动向巍山县公安局退缴非法所得人民币6000元、范某某退缴非法所得人民币2000元，被告人杨某某当庭表示愿意退缴非法所得，并于2014年12月9日退缴非法所得人民币5000元。
上述事实，有经法庭质证后确认有效的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、接处警经过，证实案件来源及公安机关对本案立案侦查的情况；
2、户口证明，证实四被告人的基本身份情况；
3、查获经过、抓获经过，证实公安机关查获、抓获四被告人的经过情况及被告人李某某、范某某投案自首的情况；
4、辨认笔录，证实参赌人员辨认四被告人及四被告人相互辨认的经过情况；
5、现场指认笔录及照片，证实四被告人指认赌博现场并拍摄照片的经过情况；
6、接受证据清单、身份证复印件、证据保全清单、发还清单，证实公安民警办理案件时接受证据并对证据进行保全后发还所有人的情况、涉及人员身份信息情况；
7、民事和解协议书，证实被告人李某某、范某某的家属与杨某甲就民事部份达成赔偿协议的情况；
8、巍山县公安局南诏派出所暂收条、巍山县人民法院收据，证实被告人李某某退缴非法所得6000元、范某某退缴非法所得2000元、徐某某退缴非法所得17000元、杨某某退缴非法所得人同币5000元及涉案人员退缴非法所得的情况；
9、机动车行驶证复印件、机动车信息表、汽车租凭合同复印件，证实公安民警在办理该案涉及的有关情况；
10、巍山县公安局行政处罚决定书，追缴物品清单，证实巍山县公安局对涉案人员徐某、虞某、危某、赵某、茶某、毛某、杨某因参与赌博被行政处罚及对非法所得进行追缴的情况；
11、巍山县公安局南诏派出所情况说明二份，证实公安机关对案件相关情况的说明；
12、证人杨某甲、杨某、虞某、徐某、炜某某、李某、王某某、茶某、杨某乙、郭某某、高某某、毛某、杨某丙、赵某在侦查过程中和审查起诉过程中的证言，证实案件的基本事实；
13、被告人杨某某、徐某某、李某某、范某某在案件侦查过程中和审查起诉过程中的供述与辩解，在主要情节方面相吻合，并与上述证据形成锁链。
上述证据，经庭审质证，其形式要件合法，与本案有关联性，并能相互印证，本院予以确认。被告人杨某某的辩护人提供的证据与本案无关联性，本院不予采信。
本院认为，被告人杨某某、徐某某、李某某、范某某无视国家法律，以营利为目的，多次聚众赌博，其行为已构成赌博罪，应依法判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人李某某、范某某犯罪后主动到公安机关投案自首，如实供述犯罪事实，并主动退缴非法所得，可从轻处罚，其辩护人的辩护意见本院将综合考虑。被告人徐某某犯罪后如实供述犯罪事实，并主动退缴非法所得，可从轻处罚。被告人杨某某庭审中表示愿意退缴非法所得，在案件审理过程中主动退缴非法所得人民币5000元，有悔罪表现，可从轻处罚。其辩护人关于被告人杨某某应认定自首的辩护意见，无事实法律信据，本院不予认可，其余辩护意见本院将综合考虑。据此，依据本案的事实、情节、社会危害后果、各被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯赌博罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年零六个月，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后三十天内缴纳）；
二、被告人徐某某犯赌博罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币8000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后三十天内缴纳）；
三、被告人李某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币6000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后三十天内缴纳）；
四、被告人范某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币6000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后三十天内缴纳）；
五、扣押在案的被告人杨某某、徐某某、李某某、范某某退交的非法所得共计人民币30000元，依法没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨 涛
审判员 朱兆洪
审判员 孟增祥
二〇一四年十二月十五日
书记员 孔春勇