安徽省马鞍山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖05刑终128号
原公诉机关马鞍山市雨山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭雷，男，汉族，1963年3月18日出生于安徽省马鞍山市，大学文化，案发前系安徽省马鞍山市环境保护局固体废物管理中心（以下简称固废中心）副主任，户籍所在地安徽省马鞍山市花山区，住所地安徽省马鞍山市花山区江东小区32栋105室。曾因犯交通肇事罪，于1998年1月16日被判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。现因涉嫌犯环境监管失职罪、受贿罪，于2017年9月14日由马鞍山市雨山区人民检察院决定刑事拘留，同年9月29日,被安徽省马鞍山市人民检察院决定逮捕，同日由马鞍山市公安局雨山分局执行逮捕，现羁押于马鞍山市看守所。
辩护人殷向东，安徽夏商周律师事务所律师。
辩护人郑方子穗，安徽夏商周律师事务所律师。
马鞍山市雨山区人民法院审理马鞍山市雨山区人民检察院指控原审被告人郭雷犯受贿罪一案，于2018年4月19日作出（2018）皖0504刑初29号刑事判决，原审被告人郭雷不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。马鞍山市人民检察院指派检察员孙某出庭履行职务，上诉人郭雷及其辩护人殷向东、郑方子穗到庭参加了诉讼。现已审理终结。
马鞍山市雨山区人民法院依据书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据认定：
被告人郭雷原系固废中心副主任，根据单位内部分工管理规定，郭雷负责全市范围内企业的危险废物经营许可证办理，并对经营性企业进行规范化督查和检查等。证人丁某为马鞍山市海燕润滑油商贸有限公司、马鞍山市金辰润滑油有限责任公司法定代表人，其先后注册成立的上述两公司均主要经营废矿油收集、提炼并外售等。证人丁某在办理其所经营企业的危险废物经营许可证过程中，被告人郭雷利用职务便利从申办、程序、时间等方面都给予了关照。
2012年底至2015年初，被告人郭雷在履职期间，利用职便利，多次非法向马鞍山海燕润滑商贸有限公司、马鞍山金辰润滑油有限公司法定代表人丁某索取人民币共计20万元。具体犯罪事实如下：
1.2012年年底的一天，被告人郭雷在马鞍山市湖东路与公园路交叉口附近索取丁某人民币2万元；
2.2013年春节前的一天，被告人郭雷在马鞍山市湖东路与公园路交叉口附近索取丁某人民币3万元；
3.2013年6月份左右的一天，被告人郭雷在马鞍山市花山区江东小区附近索取丁某人民币2万元；
4.2013年下半年的一天，被告人郭雷在马鞍山市鸿泰国际酒店索取丁某人民币3万元；
5.2014年4月4日，被告人郭雷通过银行转账的方式索取丁某人民币2万元；
6.2014年8月28日，被告人郭雷通过银行转账的方式索取丁某人民币2万元；
7.2014年10月31日，被告人郭雷通过银行转账的方式索取丁某人民币1万元；
8.2014年11月25日，被告人郭雷通过银行转账的方式索取丁某人民币1万元；
9.2014年下半年的一天，被告人郭雷在马鞍山市花山区江东小区附近索取丁某人民币2万元；
10.2015年初的一天，被告人郭雷在马鞍山市花山区江东小区附近索取丁某人民币2万元。
马鞍山市雨山区人民法院认为：被告人郭雷利用职务上的便利，向他人索取财物共计人民币20万元，数额巨大，其行为构成受贿罪。郭雷具有索贿情节，依法应当从重处罚；其不具有悔罪表现，具有前科，可作为量刑情节酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第十二条第一款，第五十二条、第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人郭雷犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；二、违法所得二十万元予以追缴，上缴国库。
上诉人郭雷上诉提出：1.侦查人员对其有疲劳审讯、诱供等非法行为，其所作的有罪供述不应作为证据予以采信，应依法排除；一审庭审程序违法。2.一审判决认定其构成受贿罪的事实不清，证据不足。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。
经审理查明，一审判决认定上诉人郭雷于2012年底至2015年初间，利用职务便利索取贿赂20万元的犯罪事实已为一审判决书所列举的证据证实，所列证据均经当庭举证、质证。二审期间，上诉人郭雷未提供能够影响案件事实认定的新的证据，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
另二审庭审后，上诉人郭雷提出认罪、悔罪，并自愿退出全部违法所得。2018年7月20日，郭雷亲属代其向本院退出赃款20万元。
本院认为：上诉人郭雷身为国家工作人员，利用职务上的便利，向他人索取财物共计人民币20万元，数额巨大，其行为已触犯法律，构成受贿罪。郭雷具有索贿情节，依法应当从重处罚；郭雷有前科，量刑予以酌情考虑；郭雷二审期间认罪、悔罪，其亲属代其并退出全部违法所得，对其可酌情从轻处罚。
关于上诉人郭雷及其辩护人所提侦查人员对郭雷有疲劳审讯违法行为，有罪供述证据应予以排除且一审程序违法的辩解、辩护意见。经查，一审期间一审法院已依法启动非法证据排除程序，并作出结论意见，实体和程序均无不当之处，一审审理程序合法。上诉人及辩护人该项意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人郭雷的辩护人所提一审判决认定郭雷构成受贿罪的事实不清，证据不足的辩护意见，经查与事实不符。一审判决认定的事实有上诉人郭雷的多次供述、证人证言及相关书证予以证实，足以认定。辩护人该项意见不能成立，本院不予采纳。
综上，一审判决事实清楚，证据确实、充分，定性准确。审判程序合法。鉴于上诉人郭雷在二审期间认罪、悔罪，并退出全部赃款，对其刑期可酌情予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第二项、第二款，第十二条第一款，第五十二条、第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持马鞍山市雨山区人民法院（2018）皖0504刑初29号刑事判决第二项，即违法所得二十万元予以追缴，上缴国库。
二、撤销马鞍山市雨山区人民法院（2018）皖0504刑初29号刑事判决第一项，即被告人郭雷犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元。
三、上诉人（原审被告人）郭雷犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月14日起至2020年9月13日止。罚金应于本判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 杨诗超
审判员 杨先祥
审判员 谢 彪
二〇一八年七月二十五日
书记员 庾梦婷
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；