广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2014）东一法东民一初字第2101号原告李志超，男，XXX出生，汉族，住XXX，身份证号码：XXX。委托代理人杨小丰，广东星啸律师事务所律师。委托代理人章思涵，广东星啸律师事务所实习律师。被告叶菊仙，女，XXX出生，汉族，住XXX，身份证号码：XXX。被告叶瑾仙，女，XXX出生，汉族，住XXX，身份证号码：XXX。原告李志超诉被告叶菊仙、叶瑾仙民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告的委托代理人杨小丰到庭参加诉讼，被告叶菊仙、叶瑾仙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2013年12月17日，原告与被告叶菊仙、叶瑾仙签订了《借款合同》。三方约定：被告叶菊仙向原告借款200000元；借款期限为一年，自2013年12月17日起至2014年12月16日止;利息为每月2780元；被告分12期还款，每月16日前归还本金及利息19447元，如有任何一期未按期还款，原告有权要求被告叶菊仙一次性偿还全部剩余本息，并由被告叶菊仙承担原告由此产生的诉讼费、律师费等全部损失；被告叶瑾仙同意为案涉借款提供担保，担保方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满后两年。同日，被告叶菊仙向原告立下借据，承诺如未按合同约定还款，则每逾期一天，按未还款项的3‰向原告支付逾期违约金。此外，被告叶菊仙为担保还款，将其自有的位于东莞市东城区东泰花园康怡居25座603号房抵押给原告，并办理了抵押登记。合同签订后，原告通过银行转账方式将案涉借款200000元支付给被告叶菊仙。被告叶菊仙收到借款后前两个月尚能按期还款，但自2014年3月起便开始违约，并对原告避而不见，拒不还款。时至今日，被告叶菊仙只偿还了借款本金41643元及利息15813元。为了维护自身的合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求判令：一、解除原、被告于2013年12月17日签订的《借款合同》；二、被告叶菊仙向原告偿还借款本金158357元及利息17547元；三、被告叶菊仙向原告支付违约金（以158357元为基数，按每日0.1%的标准，从2014年4月1日起计至被告实际还清之日止，暂计至2014年7月31日为19319.60元）；四、被告叶菊仙向原告支付律师费12000元；五、依法拍卖东莞市东城区东泰花园康怡居25座603号房屋，并由原告对拍卖该房屋所得的价款优先受偿；六、被告叶瑾仙对被告叶菊仙的上述债务承担连带清偿责任；七、本案的诉讼费由两被告承担。庭审中，原告自愿放弃第一项诉讼请求，且将其他诉讼请求变更或明确为：一、被告叶菊仙向原告偿还借款本金158357元；二、被告叶菊仙向原告支付利息及违约金（利息及违约金以158357元为基数，按每日0.1%的标准，从2014年7月1日起计至被告实际付清之日止）；三、被告叶菊仙向原告支付律师费12000元；四、原告对被告叶菊仙所有的位于东莞市东城区东泰花园康怡居25座603号房屋拍卖、变卖后所得款项享有第二顺位的优先受偿权；五、被告叶瑾仙对被告叶菊仙的上述债务承担连带清偿责任；六、本案的诉讼费由两被告承担。两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提供任何书面答辩状或证据材料。经审理查明，2013年12月17日，原告李志超与被告叶菊仙、叶瑾仙三方签订一份《借款合同》，主要约定：被告叶菊仙向原告借款人民币200000元；借款期限自2013年12月17日起至2014年11月16日止;月息1.39%（即月息2780元）；被告分12期还款，每月16日前归还本金19447元及该月占用款项的利息，如有任何一期未按期还款，原告有权要求被告叶菊仙一次性偿还全部剩余本金及利息；若逾期还款，由被告叶菊仙承担原告由此支付的诉讼费、律师费等全部损失；被告叶瑾仙作为保证人为本合同项下的借款本金及相应的违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等全部应付款项承担连带保证责任，保证期间为主债务履行期届满后两年。同日，被告叶菊仙向原告出具《借据》，承诺如未按时还款，则每逾期一天，按未还款项的3‰向原告支付违约金。原告分别于2013年12月18日、2013年12月26日向被告叶菊仙的银行账户转账50000元、150000元。另查，位于东莞市东城区东泰花园康怡居25座603号房的产权人为被告叶菊仙，房地产权证号为：粤房地权证莞字第02004228**号。2013年12月25日，原告和被告叶菊仙双方就该房产办理了抵押登记，《房地产他项权证》显示：原告为第二顺序抵押权人，第二顺序余额抵押；第一顺序抵押登记受理编号：02201211010034，抵押权人：中国建设银行股份有限公司东莞市分行，抵押物价值：1235169元，权利价值：800000元。嗣后，原告主张被告只偿还了借款本金41643元及利息15813元，之后就未再偿还任何款项，为此诉至法院请求解决，并花费律师费12000元。以上事实，有原告提供的借款合同、借据、广发银行网上银行电子回单、房地产他项权证、民事诉讼委托代理合同、律师费发票、广东省律师服务政府指导价以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交答辩状及证据，应视为两被告放弃对原告提交的证据进行质证及对原告陈述的事实进行抗辩的权利，由此产生的法律效果应由两被告自行承担。被告叶菊仙向原告借款200000元的事实，有原告提交的借款合同、借据、广发银行网上银行电子回单等证据材料为证，被告叶菊仙对此没有提出异议，也没有提供相反证据予以反驳，因此本院对于原告主张的借款事实予以采信。现原告主张被告叶菊仙归还了借款本金41643元，因该主张有利于被告，本院予以确认。债务应当足额清偿，且根据借款合同的约定，被告叶菊仙应于每月16日前归还本金19447元及该月占用款项的利息，而被告叶菊仙没有证据证明其已依约履行还款义务，故原告要求被告归还剩余借款本金人民币158357元，并支付利息及违约金，合法合理，本院予以支持。因案涉借据约定的逾期还款违约金的计算标准（每日3‰）以及原告自行调整的计算标准（每日0.1%）均超过了中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，应予调整，且原告自认被告叶菊仙已支付了截止至2014年6月30日的利息，故本案逾期还款违约金应以158357元为本金，自2014年7月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍的标准计算至实际清偿之日止。原告超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。原告提供了委托代理合同、律师费发票，主张为追讨案涉借款花费律师费12000元。本案律师费用已经实际发生，且支付标准合理，应予以支持。关于抵押权的问题。原告已经取得了案涉房产的房地他项权证，该抵押权已实际设立，原告系案涉房屋第二顺序抵押权人。虽该抵押物在案涉借款之前已向中国建设银行股份有限公司东莞市分行设定抵押担保，但在被告未履行债务的情况下，原告对上述抵押物可按其抵押登记的顺序依法享有优先受偿权。因此，原告对被告叶菊仙所有的位于东莞市东城区东泰花园康怡居25座603号房拍卖、变卖后所得款项享有第二顺位的优先受偿权。关于被告叶瑾仙的责任问题。《中华人民共和国担保法》第二十八条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”本案中，被告叶菊仙为案涉借款提供了房产抵押，被告叶瑾仙又作为保证人在《借款合同》签名，并约定保证方式为连带责任保证，保证范围为借款本金及相应的违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，保证期间为主债务履行期届满后两年，故被告叶瑾仙在案涉抵押房产拍卖、变卖所得款项不足以清偿上述债务时，应对被告叶菊仙仍未清偿的债务向原告承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院》第六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十八条、第五十三条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、限被告叶菊仙于本判决生效之日起五日内向原告李志超归还借款本金人民币158357元，并支付逾期还款违约金（逾期还款违约金以158357元为本金，自2014年7月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍的标准计算至实际清偿之日止）；二、限被告叶菊仙于本判决生效之日起五日内向原告李志超支付律师费人民币12000元；三、原告李志超对被告叶菊仙提供的抵押物（即位于东莞市东城区东泰花园康怡居25座603号房）拍卖、变卖所得款项享有第二顺位优先受偿权；四、在东莞市东城区东泰花园康怡居25座603号房拍卖、变卖所得款项不足以清偿上述第一、二判项所确定的债务时，被告叶瑾仙应对被告叶菊仙仍未清偿的债务部分向原告李志超承担连带清偿责任；五、驳回原告李志超其他的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4408.36元（已由原告预缴），由原告承担373.36元，由两被告共同承担4035元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  方敬萍代理审判员  刘 洋人民陪审员  袁影霞二〇一四年十二月五日书 记 员  吴敏珊附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院》第六条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十四条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第11页共11页