内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内04刑终113号
抗诉机关（原公诉机关）内蒙古自治区克什克腾旗人民检察院。
原审被告人于某，男，1966年6月25日出生于内蒙古自治区，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2017年10月25日被克什克腾旗公安局取保候审。
指定辩护人王绩浩，内蒙古正勋律师事务所律师。
克什克腾旗人民法院审理克什克腾旗人民检察院指控原审被告人于某犯危险驾驶罪一案，于二0一八年四月十日作出（2018）内0425刑初27号刑事判决。克什克腾旗人民检察院提起抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赤峰市人民检察院指派检察员张亚会出庭履行职务，原审被告人于某、指定辩护人王绩浩等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定：2017年10月20日20时许，被告人于某酒后驾驶×××号轻型普通货车在×××镇路边由南向北溜车时，与后方李某驾驶的×××号小型普通客车发生碰撞，造成两车受损的道路交通事故。经检验，被告人于某人体血液乙醇含量为204.19毫克/100毫升，属于醉酒驾驶。经克什克腾旗公安局交通警察大队交通事故责任认定，被告人于某承担主要责任。
上述事实，有受案登记表，被害人李某的陈述，证人谢某、于某1、于某2等人的证言，酒精呼气检测单，血样提取登记表，公安交通管理行政强制措施凭证，机动车驾驶证复印件，机动车驾驶证查询结果，机动车行驶证复印件，办案说明，道路交通事故认定书，现场勘查笔录、现场图及现场照片，车体痕迹勘验笔录及照片，锡林浩特市公安司法鉴定中心理化检验鉴定书，光盘，户籍证明，被告人于某的供述等证据证明。足能认定。
原审法院认为，被告人于某违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，危害公共安全，其行为构成危险驾驶罪。被告人于某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：被告人于某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币三千元。
克什克腾旗人民检察院抗诉理由是，原审法院未适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）（五）项中的两种从重处罚情节的情况下对原审被告人于某判处拘役二个月，罚金三千元，属适用法律错误，导致量刑不当。
赤峰市人民检察院检察员的出庭意见是原审法院判决未认定“原审被告人于某无驾驶资格驾驶机动车辆上路行驶”错误；原审法院判决于某拘役两个月的主刑未能体现从重处罚，于某具有血液酒精含量200毫克∕100毫升以上、无证驾驶、负事故主要责任等从重处罚情节，对其适用的刑罚明显不当。
原审被告人于某辩解是原审判决认定事实清楚，量刑适当，应驳回抗诉，维持原判。
指定辩护人王绩浩亦提出了与原审被告人于某辩解相同的辩护意见。
经二审审理查明：2017年10月20日20时许，原审被告人于某无证酒后在×××镇路边由南向北启动×××号轻型普通货车时溜车，与后方李某驾驶的×××号小型普通客车碰撞，发生道路交通事故。经血液理化检验鉴定，于某人体血液乙醇含量为204.19mg/100ml，李某人体血液乙醇含量为222.24mg/100ml；经克什克腾旗公安局交通警察大队交通事故责任认定，原审被告人于某的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条“对登记后上道路行驶的机动车，应当依照法律、行政法规的规定，根据车辆用途、载客载货数量、使用年限等不同情况，定期进行安全技术检验。对提供机动车行驶证和机动车第三者责任强制保险单的，机动车安全技术检验机构应当予以检验，任何单位不得附加其他条件。对符合机动车国家安全技术标准的，公安机关交通管理部门应当发给检验合格标志”，第十九条“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”，第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”，第二十二条第二款“饮酒、服用国家管制的精神药物或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车”之规定，承担事故的主要责任；李某的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条、第二十二条第二款之规定，承担事故的次要责任。
上述事实，有经原审法院和本院庭审质证、认证的下列证据予以证明：
一、被害人的陈述
被害人李某的陈述证明：2017年10月20日晚上8点多钟，他酒后驾车去商店买完烟后把车停在他房东家门前，他刚下车，前面的一辆农用车倒车，与他的车发生了碰撞。他指责农用车司机于某，于某骂他，他和于某发生厮打，于某报警了。民警赶到现场时，于某已经去克旗医院了。交警对其进行了呼气酒精检测，后又将其带到柳林卫生院抽取了血样。
二、证人证言
1.证人谢某的证言证明：2017年10月20日20时许，于某在他家待了一个多小时后准备回家，于某出去开车时一辆红色越野车行驶过来，停在于某车的后面，于某发动车的时候车往后倒了一下，与后方那辆红色越野车发生碰撞。他发现红色越野车的司机是李某，李某下车和于某说了几句话，两个人打起来了，他出去拉架，后李某到他家屋里坐着，于某在外面报了警。不一会儿，于某1过来把于某领走了。后来警察赶到现场，将李某带去卫生院抽血了。
2.证人于某1的证言证明：2017年10月20日晚上他和于某在一起吃饭的时候喝酒了，20时许，于某开着其×××号农用车去修理铺送工具，过了很久于某都没有回家，他去修理铺找于某，发现于某在修理铺门前躺着，于某说有一辆小车和其发生碰撞后和对方司机打起来了。于某说头晕，他陪于某到克旗医院做检查了。
3.证人于某2的证言证明：他是于某的侄子。案发当天于某驾驶的×××号轻型普通货车是他帮于某在赤峰桥北二手车市场买的。
三、勘验笔录
1.道路交通事故现场勘查笔录、现场图和照片证明：事故现场位于××村段，事故车辆分别为于某驾驶的×××号普通货车和李某驾驶的×××号小型普通客车。
2.车体痕迹勘验笔录及照片证明：×××号小型普通客车前部受损部位距离地面高度为70厘米，×××号普通货车后部受损部位距离地面高度为70厘米。
四、鉴定意见
1.内蒙古自治区内蒙古自治区锡林浩特市公安司法鉴定中心（锡）公（司）鉴（理化）字〔2017〕912、913号理化检验鉴定书证明：于某血液中乙醇含量为204.19mg/100ml，李某血液中乙醇含量为222.24mg/100ml。
2.道路交通事故认定书证明：原审被告人于某的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条“对登记后上道路行驶的机动车，应当依照法律、行政法规的规定，根据车辆用途、载客载货数量、使用年限等不同情况，定期进行安全技术检验。对提供机动车行驶证和机动车第三者责任强制保险单的，机动车安全技术检验机构应当予以检验，任何单位不得附加其他条件。对符合机动车国家安全技术标准的，公安机关交通管理部门应当发给检验合格标志”、第十九条“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”、第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”、第二十二条第二款“饮酒、服用国家管制的精神药物或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车”之规定，承担事故的主要责任；李某的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条、第二十二条第二款之规定，承担事故的次要责任。
五、书证
1.接处警综合单、受案登记表、立案决定书证明：2017年10月20日克什克腾旗公安局交通警察大队接到于某报警，称在×××加油站附近有人被打伤了。2017年10月24日克什克腾旗公安局对此案立案侦查。
2.犯罪嫌疑人归案情况说明证明：2017年10月20日20时许，克什克腾旗公安局接到报警后，侦查人员到事故现场进行勘查，并依法抽取了于某血样，经鉴定，于某血液中乙醇含量为204.19mg/100ml。2017年10月24日于某被克什克腾旗公安局传唤到案。
3.血样提取登记表证明：侦查人员依法带于某到克旗医院住院部六楼医办室提取血样的过程。
4.公安交通管理行政强制措施凭证证明：2017年10月20日克什克腾旗公安局交通警察大队对涉案的×××号普通货车依法予以扣押。
5.机动车驾驶证复印件、机动车驾驶证查询结果、机动车行驶证复印件证明：于某没有驾驶证以及×××号普通货车和×××号小型普通客车的行驶证信息。
6.返还物品凭证证明：克什克腾旗公安局交通警察大队已将×××号普通货车行驶证返还给于某。
7.办案说明证明：于某供述其1990年因犯盗窃罪被克什克腾旗人民法院判处有期徒刑六年，但克什克腾旗人民法院没有相关案件的档案留存，未能出具相关证据；侦查卷宗中部分证据材料的复印件来源于李某涉嫌危险驾驶罪一案的案卷。
8.户籍证明证实：原审被告人于某的身份情况。
六、被告人的供述
原审被告人于某的供述证明：2017年10月20日晚上7点多，他在饭店吃饭时喝了三四两白酒，后驾车去老谢修理铺还工具。他从修理铺出来后就上车了，没看见后面有其他车辆，由于车没有手刹，车启动后往后溜了一下，与后面的车发生了碰撞。他下车后发现对方车辆的司机是李某，李某下车后骂他，他们两个发生了口角，并动手打起来了，李某将他踹倒在地，厮打过程中李某拿一个铁质东西打在他头上，他在地上躺了一会儿，醒过来后拨打了110报警电话和120急救电话，他被120急救车送到了克什克腾旗医院了。到医院后，交警过来找他抽取了血样。他驾驶的车是2015年他侄子帮他在赤峰二手车市场买的。
本院认为，原审被告人于某违反交通运输管理法规，在道路上无证醉酒驾驶机动车，危害公共安全，其行为构成危险驾驶罪。抗诉机关克什克腾旗人民检察院、赤峰市人民检察院出庭检察员提出的原审法院判决未认定“原审被告人于某无驾驶资格驾驶机动车辆上路行驶”错误；原审法院未适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）、（二）、（五）项中的从重处罚情节的情况下对原审被告人于某判处拘役二个月，罚金三千元，属适用法律错误，对其适用的刑罚明显不当的抗诉理由和出庭意见。本院认为，原审法院判决认定的事实中虽未表述原审被告人于某无驾驶资格驾驶机动车，但克什克腾旗公安局交警大队出具的道路交通责任认定书已对于某无驾驶资格驾驶机动车的行为进行了评价，在量刑时不应再依照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（五）项“无驾驶资格驾驶机动车”进行重复评价；原审法院综合考虑于某的犯罪行为、情节及社会危害程度，对其适用的刑罚并无明显不当。故该抗诉理由、出庭意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长黄世东
审判员福祥
审判员胡晓静
二0一八年八月八日
书记员吉日嘎那