广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）深宝法西劳初字第172号
原告（被告）罗某。
委托代理人杨某，广东德城律师事务所律师。
委托代理人张某甲，广东弘君律师事务所律师。
被告（原告）某甲公司。
法定代表人周某。
委托代理人汤某。
被告某乙公司。
法定代表人谢某。
原告罗某诉被告某甲公司（以下简称某甲公司）、某乙公司（以下简称某乙公司）以及被告某甲公司诉原告罗某劳动争议纠纷案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告委托代理人杨某、张某甲、被告某甲公司委托代理人汤某到庭参加诉讼，被告某乙公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告罗某诉称，原告于2009年11月16日入职被告某甲公司做保洁员，并被安排至被告某乙公司处工作，每天工作四小时，每月休息四天。至2012年8月，被告某甲公司要求原告在2012年7月及其他月份的“每月休息八天”的虚假考勤表上签字，遭到原告拒绝。2012年8月7日，原告正常去被告某乙公司处上班，却遭到被告某甲公司和被告某乙公司的无理阻挠，并被告知今后不用来上班了；被告某甲公司更是将原告用于考勤的指纹记录删除，原告至今无法正常工作。被告某甲公司除非法解除劳动合同外，还存在不依法签订劳动合同、不支付法定节假日加班工资、年休假工资、高温补贴、不为申请人购买社保等违法行文。两被告的行为，极大地损害了原告的合法权益，原告无奈，诉至贵院，请求：1、判令被告某甲公司支付2012年8月1日至7日工资384.14元；2、判令被告某甲公司支付2010年8月1日至2012年7月31日加班费3，761.16元及25%的经济补偿金940.29元，共计4，701.45元；3、判令被告某甲公司支付2009年11月16日至2012年8月7日的带薪年休假工资2，222.51元；4、判令被告某甲公司支付2009年11月16日至2012年8月7日的高某1，200元；5、判令被告某甲公司支付2011年9月8日至2012年8月7日未签订劳动合同的二倍工资差额16，848.37元；6、判令被告某甲公司支付违法解除劳动合同赔偿金10，371.69元；7、判令被告某甲公司补交2009年11月16日至2012年8月7日的社会保险；8、判令被告某甲公司支付律师费2，000元；9、判令被告某乙公司就上述共计37，728.16元诉求承担连带责任。
被告某甲公司对原告罗某的诉请辩称：1、请求法庭驳回原告第一项诉求，原告工作时间至2012年8月5日，原告因罢工而终止劳动合同，原告8月份实际工作3天，休息2天，应得工资计算5天，被告某甲公司将五天工资已支付至原告账户；2、原告诉求的第二项不应支持，原告在被告处实际工作4小时／天，实际报酬为8个小时的报酬，所以被告不应支付加班费，原告也不存在加班费的情况；3、原告诉求的第三项诉求不应支持，原告在被告处工作期间已经安排原告进行年休，原告提出该项请求应承担举证责任；4、原告诉求第四项不应支持。根据高温补贴办法，原告的情形不符合规定；5、对原告诉求的第五项不予认可，双方已续签劳动合同；6、对原告诉求的第六项不予认可，原告擅自罢工，严重违反公司的制度，给公司带来不可估量的损失，被告要求原告支付由此带来的损失；7、对第七项诉求不予认可，原告工作期间擅自与其他单位建立劳动关系，导致被告无法为其购买社保，所以原告应该承担自己责任；8、对第八项诉求不予认可，原告自己违规违纪，扰乱公司正常工作开展，被告不存在不合理、合法之处，原告的律师费不应由被告承担；9、对第九项诉求不予认可，本案纠纷与被告某乙公司无关。
被告某乙公司提交答辩状，对原告罗某的诉请辩称：我司与某甲公司签署《深圳地铁一号线竹子林车辆段保洁服务合同》，我司仅与某甲公司存在服务发包承包合同关系，且在合同中已明确约定某甲公司由依据法律法规安排员工工作、交纳社保、支付工资、福利及加班费的义务。原告为某甲公司员工，与我司无任何劳动关系，故原告诉求无事实和法律依据，答辩人请求法院依法判决，驳回其全部诉讼请求。
被告某甲公司诉称：被告于2009年11月16日应聘到原告处任某工，晚间在地铁做洗车工作，双方签订了书面劳动合同，被告在原告处工作期间，原告均按照劳动合同法的相关条款及合同约定事项进行了责任与义务的履行，从未拖欠被告的工资等情况。但被告目无公司制度和劳动纪律，藐视国家法律，严重违反劳动合同约定和《劳动法》的相关规定，私自与其他用人单位建立劳动关系，并聚众罢工，一直不回到岗位上班等，经原告多次催促和通知后仍不回到岗位上班，并向深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被告的行为已给原告的正常工作开展带来极大的影响和不便，也带来极大的经济损失。
原告认为，深圳市宝安区新安劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果显失公正，原告不服深宝劳某（新安）案（2012）1541号仲裁裁决书的裁决决定，特向贵院提起诉讼，请求：对深宝劳某（新安）案（2012）1541号仲裁裁决书的第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项依法判定原告不承担支付和赔偿义务，合计人民币12，133.38元。
原告罗某对被告某甲公司的诉请辩称：1、原、被告签订劳动合同，约定工时为不定时某作制，劳动合同并未约定8小时某作时间，且原告在被告工作数年期间一直每天4小时，被告的主张与事实不符；2、被告某甲公司提供的劳动合同是违规签订，原告签订的是空白合同，所以对劳动合同显示的内容不予认可，原告8月份在被告处工作时间8月1日至8月7日，共7天，被告仅支付了240元，差额尚未支付；3、根据民事诉讼法的规则，对于劳动纠纷，用人单位扣除劳动者应得报酬部分，用人单位应承担举证责任。本案中被告并未提供已安排原告年休假的证据，根据被告在仲裁时提交的考勤表显示，被告没有安排原告年休假，根据被告在仲裁时提交的工资单显示，被告也没有向原告发放年休假的工资，被告未向原告发放法定节假日的加班工资；4、被告没有提交其工作环境不符某温补贴费的证据，该证据应由被告提供；5、原告与被告签订劳动合同时，原告签署的是空白劳动合同，具体合同内容均由被告事后填写，而且在填写后并没有向原告发放；6、被告主张因原告罢工所带来的损失，被告没有提交任何证据材料证实，本案纠纷之所以发生，是因为原告拒绝在被告提供的虚假考勤记录上签字，所以被告主张因原告罢工导致劳动合同解除没有事实和法律依据；7、原告在被告处工作期间，被告某甲公司直拒绝为原告缴纳社保，原告为子女上学等客观因素所限，不得已自行在其他单位挂靠社保。因此，被告理应承担原告工作期间缴纳社会保险义务；8、工衣单是被告向原告发放的，工衣费也是被告向原告收取的，根据被告某乙公司向原告发放的保洁员工作区域临时出入卡说明，保洁员应着保洁工装方可进入工作区域工作，应该要求，原告在入职被告某甲公司时缴纳工衣费150元；9、原告的律师费请求是依据《深圳和谐劳动关系促进条例》的规定，被告公司内部规章纪律不能对抗法律法规；10、虽然原告是与被告某甲公司签订的劳动合同，但工作地点是在被告某乙公司处，日常管理也是由被告某乙公司进行，保洁服务是由被告某乙公司向被告某甲公司转包的，2012年8月7日原告无法正常上班，是由于被告某甲公司和被告某乙公司的共同阻拦，应视为劳动派遣，被告某乙公司应与被告某甲公司承担连带责任，且被告某乙公司提交的证据显示，被告某甲公司与被告某乙公司签订的合同期限为2012年8月1日至2015年7月31日，与本案无关。
经审理查明：
1、入职时间。原告主张其入职时间为2009年11月16日，并提供了银行发放工资单据作为证据。被告某甲公司主张入职时间为2010年9月3日，但未提交相关证据予以证明。本院认定原告入职时间为2009年11月16日。
2、原告与被告某甲公司有签订劳动合同，最后一期劳动合同期限从2012年6月1日至2013年5月31日。原告的岗位为保洁员，合同约定的工资为深圳市当年的最低工资标准。原告主张其签订的均为空白劳动合同，被告某甲公司未将劳动合同交予原告，原告的主张缺乏证据证明，本院不予采信。原告的工作时间为凌晨0点至4点。
3、原告称2012年8月1日至6日均有出勤，8月7日上班时由于被告某甲公司阻拦，未能工作，但公司承诺当天工资照发。被告某甲公司称原告实际工作到8月5日，但为提交考勤记录及其他证据予以证明。综合双方的证据，本院认定原告8月的工作时间为1日至6日共6天。被告某甲公司已向原告发放8月份工资240元。
4、原告2010年8月1日至2012年7月31日的法定节假日加班22天。
5、被告某甲公司称原告的年休假已安排调休，未提供任何证据予以证明，本院不予采信。原告2011年度应休年休假为5天，2012年度应休年休假折算后为3天。
6、原告主张被告某甲公司于2012年8月7日违法辞退，被告某甲公司主张原告2012年8月5日开始罢工，系主动终止劳动合同，双方均可同劳动关系已解除。
7、原告与被告某甲公司解除劳动关系前12个月的平均工资为1，481.67元。原告2012年1-7月的平均工资为1，518.57元。原告2011年的平均工资为1，369元。
8、原告提供律师费发票证明原告因本案诉讼支付了律师费2，000元。
9、原告于2012年9月25日向深圳市宝安区劳动仲裁委员会申请仲裁，请求：①被告博宝源公支某2012年8月1日至7日工资384.14元；②被告某甲公司支付2010年8月1日至2012年7月31日加班工资3，761.16元及25%经济补偿金940.29元；③被告某甲公司支付2009年11月16日至2012年8月7日带薪年休假工资2，222.51；④被告某甲公司支付2009年11月16日至2012年8月7日的高某1，200元；⑤被告某甲公司支付2011年9月8日至2012年8月7日未签订劳动合同二倍工资差额16，848.37元；⑥被告某甲公司支付违法解除劳动合同赔偿金10，371.69元；⑦被告某甲公司补交2009年11月16日至2012年8月7日的社会保险；⑧被告某甲公司支付律师费2，000元；⑨某乙公司承担连带责任。深圳市宝安区劳动仲裁委员会于2012年11月5日作出了深宝劳人仲（新安）案（2012）1541号仲裁裁决书，裁决：①某甲公司于裁决书生效之日起五日内一次性支付罗某如下款项：1、2010年8月1日至2012年7月31日期间的加班工资人民币3，630.34元；2、2012年8月工资差额人民币173.79元；3、解除劳动合同经济补偿金人民币5，382.6元；4、2011年、2012年的未休年休假工资人民币1，103.45元；5、2010年9月至2012年7月的高温补贴人民币1，200元；6、律师代理费人民币643.2元；②驳回罗某的其他仲裁请求。原告及被告某甲公司对劳动仲裁结果不服，依法向本院提起诉讼。
10、被告某乙公司提交《深圳地铁一号线竹子林车辆段保洁服务合同》，证明其与被告某甲公司系服务合同关系，原告并非其公司的员工。
以上事实，有深宝劳某（新安）案（2012）1541号仲裁裁决书、银行流水清单、合格证、出入卡、社保清单、劳动合同、《保洁服务合同》等以及双方当事人陈述为证，经庭审质证和审查，予以认定。
本院认为，原告与被告某甲公司签订劳动合同，劳动关系明确，属于我国劳动法律法规的调整范围。被告某乙公司与被告某甲公司系服务合同关系，与原告不存在劳动关系，不应承担因劳动关系产生的义务。
原告8月的工作时间为1日至6日共6天。被告某甲公司已向原告发放8月份工资240元，其还应支付工资差额1，481.67÷21.75×6-240=168.74元。原告2010年8月1日至2012年7月31日的法定节假日加班费为1，481.67÷21.75×22×3=4，496.1元，原告诉请的金额为3，761.16元，本院按原告诉请的金额予以支持，原告要求被告支付25%的经济补偿金缺乏法律依据，本院不予支持。关于带薪年休假，因原告未提供证据证明2008年至2010年被告某甲公司未安排原告休假亦未支付年休假工资，故本院仅支持2011及2012年的带薪年休假工资1，518.57÷21.75×3＋1，369÷21.75×5=524.17元。原告工作的时间为凌晨0点至4点，地点为地铁列车内，不符合《广东省高温天气劳动保护办法》规定的条件，其诉请的高温补贴费本院不予支持。原告诉请的未签劳动合同二倍工资差额缺乏事实依据，本院不予支持。解除劳动关系经济补偿金为1，481.67×3=4，445.01元。原告关于补办社保的诉请，因不属于人民法院受案范围，本院不作处理。原告主张的律师费，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费可以由用人单位承担，但最高不得超过五千元。故结合本案情况，本院酌情判定被告应承担原告律师代理费498.15元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《人民法院诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、被告某甲公司于本判决生效之日起三日内支付原告罗某2012年8月1日至6日工资差额168.74元；
二、被告某甲公司于本判决生效之日起三日内支付原告罗某2010年8月1日至2012年7月31日法定节假日加班费3，761.16元；
三、被告某甲公司于本判决生效之日起三日内支付原告罗某带薪年休假工资524.17元；
四、被告某甲公司于本判决生效之日起三日内支付原告罗某解除劳动合同经济补偿金4，445.01元；
五、被告某甲公司于本判决生效之日起三日内支付原告罗某律师费498.15元；
六、驳回原告罗某的其他诉讼请求；
七、驳回被告某甲公司的其他诉讼请求。
本案诉讼费10元，由原告罗某承担7元，被告某甲公司承担3元。
被告如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。
审判员 张 朝 军
二〇一三年二月二十二日
书记员 杨曜安（兼）
书记员 朱 全 全
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款、当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》
第二条、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《人民法院诉讼费用交纳办法》
第二十九条、诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。
部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。
共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。
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