宁波市镇海区人民法院民 事 判 决 书（2011）甬镇商初字第156号原告：赵沛岳。委托代理人：吴宗建，浙江正甬律师事务所律师。委托代理人：沙唐波，浙江正甬律师事务所律师。被告：宁波市镇海万超机械厂（个人独资企业）。住所地：宁波市镇海区庄市街道勤勇村。代表人：李雨桐，该厂厂长。被告：林庆兰。两被告共同委托代理人：俞雄武，浙江众信律师事务所律师。原告赵沛岳为与被告宁波市镇海万超机械厂（以下简称“万超厂”）、林庆兰企业出售合同纠纷一案，于2011年2月14日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法由审判员周吟春适用简易程序独任审判。后因案情复杂，本院依法组成合议庭。被告万超厂和林庆兰于2011年3月7日向本院提起反诉，本院决定合并审理，但在审理过程中，被告万超厂和林庆兰于2011年8月8日申请撤回反诉，本院予以准许。被告万超厂和林庆兰于2011年4月11日向本院申请司法鉴定，本院予以准许，并委托金华精诚司法鉴定所进行鉴定。本院分别于2011年4月11日、6月7日、8月8日和8月29日四次公开开庭进行了审理。原告赵沛岳的委托代理人吴宗建、被告林庆兰及两被告共同委托代理人俞雄武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵沛岳起诉称：2010年4月10日，被告林庆兰作为被告万超厂的代理人与原告签订资产购买合同一份，同时被告林庆兰作为保证人签名确认为该份合同提供担保。合同约定被告万超厂将名下的所有资产作价60万元转让给原告，转让款分期支付；原告支付第一笔7万元后五日内被告万超厂将合同项下的所有资产交付原告。合同签订后，原告向被告万超厂交付了第一笔转让款7万元，被告万超厂将资产移交给原告，然而在作了资产移交后，被告万超厂又趁原告工厂休息时将当初移交的资产取回，导致原告所购资产用于开办工厂的目的无法实现。2010年12月10日，原告与被告林庆兰签订双方协议一份，确定原告与被告万超厂签订的资产购买合同解除，原告为开办工厂而留在工厂内的链轮以及原告新增的设备由被告万超厂赔偿给原告，同时赔偿原告加工费等其他费用。同日，被告林庆兰交付给原告付款承诺书一份，承诺返还原告转让款并赔偿原告损失合计人民币272746.83元，该份承诺书加盖有被告万超厂的公章。但事后被告万超厂未履行协议，故原告向法院起诉，要求判令被告万超厂归还原告转让款7万元，赔偿原告损失202746.83元；同时要求被告林庆兰对被告万超厂的上述债务承担连带清偿责任。被告万超厂和林庆兰共同答辩称：原告与被告万超厂之间签订资产购买合同及双方协议系事实，但被告万超厂未向原告出具过付款承诺书，付款承诺书上加盖的公章也不是被告万超厂的公章，原告要求被告赔偿损失的事实不存在，请求法院驳回原告的诉讼请求。为证明自己的主张，原告赵沛岳在本院规定的举证期限内提交了以下证据：1.2010年4月10日，原告与被告万超厂、林庆兰签订的资产购买合同一份，拟证明被告万超厂将名下资产转让给原告，并由被告林庆兰提供担保的事实；两被告对该份证据的真实性没有异议，本院予以认定。2.2010年12月10日，由原告赵沛岳和被告林庆兰签名确认的双方协议以及2010年4月9日被告万超厂出具的授权委托书复印件各一份，拟证明被告林庆兰受被告万超厂委托，处理被告万超厂与原告赵沛岳之间的企业资产转让事项，且被告林庆兰代表万超厂与原告协商解除双方之间签订的资产购买合同的事实。两被告对双方协议的真实性未提出异议，但对授权委托书的真实性不予确认。本院对双方协议的真实性予以认定，对原告未提供原件的授权委托书不予认定。3.2010年12月10日，被告林庆兰交付给原告加盖有万超厂公章的付款承诺书一份，拟证明按照双方协议的约定，被告万超厂承诺退还原告转让款7万元，并赔偿原告损失202746.83元，合计人民币272746.83元的事实。两被告对该份证据的真实性不予确认，认为被告万超厂未向原告出具过付款承诺书，被告万超厂真正的公章自2008年起就有缺口，而付款承诺书上的公章是完整的，故付款承诺书上加盖的被告万超厂的公章是虚假的。同时两被告向本院提出申请，要求对付款承诺书上的公章进行司法鉴定，本院依法予以准许，并委托金华精诚司法鉴定所进行鉴定。因工商行政管理部门无被告万超厂的预留公章，经双方同意，本次鉴定以被告万超厂在年检报告书上加盖的公章为样本；同时考虑到自2008年始，被告万超厂年检报告书上加盖的公章确实存在缺口的事实，故应原、被告双方要求，将万超厂2001年和2008年年检报告书上的公章分别作为样本进行鉴定。2011年7月15日，金华精诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：“需检的落款时间为2010年12月10日的《付款承诺书》中‘宁波市镇海万超机械厂’字样印文与2001、2008年度工商年检资料中样本印文均是同一印章盖印形成。”经质证，原告对司法鉴定意见书及鉴定结论均无异议，但两被告认为鉴定结论自相矛盾，要求重新鉴定。本院认为，本次鉴定由本院依法组织，金华精诚司法鉴定所及其鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论也不存在明显依据不足或不能作为证据使用的情况，故对该份司法鉴定意见书的证明力予以认定；两被告要求重新鉴定的申请，不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条所列情形，本院依法不予准许。被告万超厂和林庆兰在举证期限内未向本院提供证据,但向本院申请要求调取原告赵沛岳与被告林庆兰在宁波市镇海区公安分局蛟川派出所的询问笔录，本院依法予以准许，并向宁波市公安局镇海分局蛟川派出所调取原告赵沛岳分别于2010年6月11日和11月21日所作的询问笔录。原、被告双方对询问笔录的真实性均无异议，被告认为该两份笔录可以证明原、被告双方于2011年12月10日没有去过派出所，但原告主张当时双方去过派出所，只是未制作笔录。本院对该两份证据的真实性予以认定。因原告在庭审过程中认为被告万超厂曾在宁波市海曙区人民法院的案件中使用过没有缺口的公章，故本院依职权向宁波市海曙区人民法院调取（2010）甬海民初字第2089号原告李优波诉被告赵沛岳返还原物纠纷一案的相关资料，包括民事起诉状、该案原告李优波提供的证据（房产证、个人独资企业营业执照、资产购买合同、关于资产购买合同的声明、EMS详情单各一份、增值税发票二份），该案被告赵沛岳提供的证据（授权委托书、收据、中国工商银行存款凭证、收条、声明、采购协议、天天快递详情单各一份）以及海曙法院庭审笔录一份。原、被告双方对证据的真实性均无异议，但该组证据中均无万超厂使用公章的相关依据，故本院仅对该组证据的表面真实性予以认定。本院经审理，认定事实如下：2010年4月10日，原告赵沛岳作为买方，被告万超厂作为卖方、被告林庆兰作为保证人共同签订《资产购买合同》一份，约定被告万超厂将其所有的资产包括设备、其他固定资产、知识产权、技术信息和经营信息等全部转让给原告，转让价格为人民币60万元，由原告分期支付，合同还对移交手续、经营权转移、违约责任等其他事项作了约定。合同签订后，原告向被告万超厂支付了定金2万元和第一期转让款5万元，合计人民币7万元。2010年12月10日，被告林庆兰代表被告万超厂与原告签订《双方协议》一份，约定以前双方的事情全部作废，同时对相关设备和款项的处理方式作出约定。同日，被告万超厂出具给原告付款承诺书一份，载明：“2010年4月10日双方签订的资产购买合同，由于我厂过错原因提出解除，现双方已于2010年12月10日达成解除协议，我厂已收回设备，原收取的7万元转让款同意于2010年12月17日之前退还，留在厂内的设备折价32974.58元，设备修理费我厂同意补偿4万元，以我厂名义为宁波市富川机械有限公司加工费62707元，宁波博信机械制造有限公司的应收加工费66065.25元（未税），浙江金澳兰机床有限公司加工费1000元，合计人民币272746.83元。我厂于2011年1月10日前付清，如逾期不付按银行利息的双倍支付违约金。”庭审中，双方当事人均确认2010年4月10日签订的《资产购买合同》已于2010年12月10日经双方协议解除。本院认为：原告赵沛岳与被告万超厂之间签订的资产购买合同协议解除后，双方就相关后续事项达成的协议合法有效，被告万超厂应当按照付款承诺书中约定的期限及金额向原告履行付款义务，现被告万超厂未按约支付款项的行为，构成违约，原告要求被告万超厂支付约定款项的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。两被告抗辩认为付款承诺书系原告赵沛岳伪造，被告万超厂未向原告出具过付款承诺书，但经查，该份付款承诺书上加盖有被告万超厂的公章，且鉴定结论证实公章系真实的，被告万超厂对其真实公章的出处负有举证责任，现被告万超厂未提供付款承诺书系原告伪造的相关证据，应当承担举证不能的法律后果，故对两被告的该抗辩理由，本院不予采纳。被告林庆兰系原告赵沛岳与被告万超厂之间签订的资产购买合同的担保人，但现在该份合同已经双方协商解除，被告林庆兰的担保责任也随之解除，原告要求被告林庆兰就付款承诺书上的事项承担担保责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告宁波市镇海万超机械厂归还原告赵沛岳转让款70000元，并赔偿损失202746.83元，合计人民币272746.83元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告赵沛岳的其他诉讼请求。本案案件受理费5391元，财产保全申请费1520元，合计6911元，由被告宁波市镇海万超机械厂负担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。（上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：81×××01，开户银行：宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明本案案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。）本法律文书生效后，有执行内容的部分，当事人应自法律文书确定的履行期间最后一日起二年内向本院申请执行；逾期未申请，将丧失向法院申请执行的权利。审 判 长  王 磊审 判 员  周吟春代理审判员  郑尚强二〇一一年十一月一日代书 记员  辛璐贤