河南省新密市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫0183刑初349号
公诉机关河南省新密市人民检察院。
被告人刘晓杰，女，1995年8月6日出生，汉族，初中文化程度，农民，住河南省新密市。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年9月28日被新密市公安局取保候审；因涉嫌犯诈骗罪，于2018年2月27日被新密市公安局刑事拘留，于2018年3月13日经新密市人民检察院批准逮捕，于2018年3月14日被新密市公安局执行逮捕。
辩护人柳志国，河南青屏律师事务所律师。
新密市人民检察院以新密检公诉刑诉〔2018〕361号起诉书指控被告人刘晓杰犯盗窃、诈骗罪，于2018年6月12日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新密市人民检察院指派检察员王庆丰出庭支持公诉，被告人刘晓杰及其委托辩护人柳志国、被害人郭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
新密市人民检察院指控：
1、2017年5月份至2018年1月份期间，被告人刘晓杰在新密市，以给被害人郭某介绍男朋友为名，冒充表哥“司帅”通过微信聊天取得郭某信任后，编造各种理由向郭索要财物，郭也主动向“司帅”送钱物。其中现金及微信转账计人民币102796元；购买的佳能单反相机、价值人民币18888元，黄金项链、价值人民币14850元，黄金戒指、价值人民币5331元，GUCCI手表、价值人民币7400元，GUCCI钱包、价值人民币6000元，苹果8手机、价值人民币6300元，苹果笔记本电脑、价值人民币7576元，计价值66345元。被告人刘晓杰为维持“司帅”同郭某男女朋友关系继续诈骗，送给郭某钱物价值约人民币41068元。案发后刘晓杰和家属赔偿现金95000元，电脑、相机、手机、钱包追回，已发还，获谅解。
2、2017年8月29日23时许，被告人刘晓杰在新密市溱水路将张某手机拿走后，利用忘记密码登陆张某手机支付宝账号，私自分四次把张某账号内计人民币2600元钱转入其公司微信账号。案发后，赃款、赃物追回，已发还。
2017年9月27日、2018年2月26日，刘晓杰被公安机关依法传唤到案。
公诉机关提供了户籍证明、证明、微信转账记录、微信转账记录汇总清单、支付宝转账记录、照片、购物小票及质保单、情况说明、新密市公安局扣押物品、文件清单、发还清单、退赃证明、谅解书、到案经过、结案报告、证人司某证言、被害人张某、郭某陈述、被告人刘晓杰供述、辨认笔录、视听资料等证据，并提请以盗窃罪、诈骗罪追究被告人刘晓杰的刑事责任。
被告人刘晓杰对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。
被告人刘晓杰的辩护人辩称：1、被告人刘晓杰盗窃数额较小，犯罪情节轻微，到案之后主动退赃，认罪态度较好，应从轻处罚；2、被告人刘晓杰对诈骗事实到案后能够如实供述，认罪悔罪，本人及其家属能够主动退赃退赔，谅解书是被害人本人出具应予认定，应对被告人从轻处罚。
被害人郭某当庭表示出具的谅解书是在被告人家属退钱时其为了得到退赃款才出具的，其对被告人的行为不予谅解；其对起诉书指控事实中所表述的被告人刘晓杰给其花的钱不认可，刘晓杰没有给其钱，其和刘晓杰之前的交往与刘晓杰以别人的名义骗其的钱不是一回事。
在本院送达起诉书时，被告人刘晓杰提出对其2018年2月27日在侦查机关的讯问笔录系逼供要求排除，经查在案证据中并无对刘晓杰2018年2月27日的讯问笔录，被告人刘晓杰对指控事实并无异议，且当庭对公诉机关出示的全部证据均明确表示没有异议，故不予启动非法证据排除程序。
经审理查明：
（一）诈骗行为事实
2017年5月份至2018年1月份期间，被告人刘晓杰以给被害人郭某介绍男朋友为名，虚构“司帅”名义通过微信聊天取得郭某信任，编造理由向郭某索要财物，同时收取郭某主动向“司帅”所送钱物。其中现金23800元，微信转账、红包共计68996.43元，支付宝转账10000元；佳能单反相机一部价值18888元，黄金项链一条价值14850元，黄金戒指一枚价值5331元，GUCCI手表一只价值7400元，GUCCI钱包一个价值6000元，苹果8plus手机一部价值6300元，苹果笔记本电脑一台价值7576元，财物价值总计169141.43元。在此期间，被告人刘晓杰为维持“司帅”同郭某之间的关系，先后从微信上向郭某发送红包2200元，送过一条价值2000多元的手链，一个价值1400元的彩金戒指，一瓶价值1650元的香奈儿香水，两个圣罗兰口红共价值640元，一个香奈儿气垫粉底价值500元钱，买鲜花等礼品花了大概有4800元，以上财物价值总计13190元。截至案发前，被告人刘晓杰实际非法占有被害人财物价值155951.43元。2018年2月26日，刘晓杰被公安机关依法传唤到案。案发后刘晓杰及其亲属先后向被害人退赔现金95000元，苹果笔记本电脑、佳能单反相机、GUCCI钱包侦查机关扣押后已发还被害人。被告人刘晓杰的苹果8plus金色手机一部侦查机关扣押后已随案移送。
（二）盗窃行为事实
2017年8月29日23时许，被告人刘晓杰在新密市溱水路将张某手机拿走后，利用忘记密码登陆张某手机支付宝账号，私自分四次把张某账号内计人民币2600元钱转入其公司微信账号。案发后，赃款、赃物追回，已发还。2017年9月27日，刘晓杰被公安机关依法传唤到案。
以上事实，有经庭审查明属实的下列证据予以证实：
1、被告人刘晓杰供述，证实：（1）其之前走路被摩托车撞倒了，张某当时在现场照顾过其，后来两人就认识了也会联系，到了2017年8月29日其约了张某吃饭，饭后在张某的车上说话，其看到了张某的手机解锁密码，并用手机拍了张某的驾驶证，之后两人发生争执，其就把张某的车钥匙拔掉，并拿了张某的手机跑了。之后其就用解锁密码打开手机，通过忘记密码用短信验证码登陆了手机支付宝，看到支付宝里有钱，就通过忘记支付密码用输入个人身份证号修改支付密码的方式，把张某支付宝中的2600元钱转到其工作的公司的支付宝账号，先是200元的转了3次，最后又转了2000元。到了第二天其把公司支付宝上的2600元钱提现到绑定的银行卡上，接着把银行卡上的钱转到绑定的公司微信上，接着再把这2600元转到其个人的微信上，后来其害怕钱转到其个人微信上被公安机关查到，当天中午的时候其又把这2600元钱转到了公司微信上，转好后其就把这些转账记录都删除了。其想着这样转，如果张某报警了，公安机关就查不到张某的支付宝钱直接转到其的个人账户上，这样公安机关就抓不到其了。其工作的公司的支付宝账号和密码其没记住，这些账户都是在电脑上登陆的，其打开公司的电脑就会直接登陆上去，但是其知道这个支付宝和银行卡都是用董亚青姓名认证的，董亚青以前是其工作这个店的店长，其的个人微信是152××××1596，公司微信上的钱平时只有其一个人可以操作支配。（2）2017年4月中旬其去郭某的服装店买衣服后双方认识了，相互加了微信，后来就聊天发展成为朋友了，到2017年5月份下旬的时候其说给郭某介绍一个对象叫司帅，郭某听了后感觉可以，其就把其的另外一个微信（微信号×××）伪装成司帅推送给了郭某，就这样郭某加了司帅的微信，其以司帅的名义经常和郭某聊天，慢慢发展郭某和司帅的感情，在聊天期间其经常以司帅身份编造各种理由向郭某要钱，其也经常以司帅身份给郭某发红包买东西，其目的就是为了骗郭某的钱。给郭某买东西发红包是为了让郭某相信司帅对她好，从而向郭某多要钱。其以司帅的身份先后以过节需要发红包、没钱花了、司帅出车祸了需要住院费和车辆维修费等理由要钱。其中郭某给司帅的一个GUCCI钱包（蛇皮）里面装了17800元；给司帅的一个生日蛋糕里面塞了6000元；其登陆郭某的支付宝向其自己的支付宝（132××××5672，实名是钱某某）转账了10000元，其余的钱都是郭某微信转账或者发红包到司帅的微信号（×××）。郭某还给司帅买了GUCCI钱包、佳能单反相机、苹果8p手机（64G）、金项链、金戒指、苹果笔记本、衣服之类的东西让其转交给司帅，其实这些东西都是其在用。钱包是郭某给其买的；手机、相机、笔记本电脑、金项链和戒指、衣服是其向郭某要的。GUCCI钱包其就用了一次，现在在其郑州家中，笔记本电脑和相机还没有拆封，金项链在郑州家中，衣服一部分家中、一部分是其哥哥穿了。
其以司帅的身份给郭某买过手表花了4500元、香奈儿香水二瓶（一瓶是1650元，另外一瓶500多元）、彩金手链2000多元、彩金戒指1000多元、雅思兰黛口红一个380元、圣罗兰口红三支（每支320元）、每周一到三次给郭某买花一共花了4000元左右、郭某进货油费花了4800元、过节给郭某父母买礼品花了1750元、给郭某买水果花了680元、给郭某买衣服花了1300元、给郭某买花瓶花了260元、给郭某充值了200元话费、给郭某买了苹果8P（256G）花了7500元。郭某去北京进货她手机没电，其替郭某垫付了3000元左右现金、给郭某了1300元现金让她买衣服、郭某有一次买口红后其给了郭某2000元、郭某在GUCCI钱包内放了17800元现金的第二天其给郭某回了8888元的现金红包。用司帅的身份给郭某买这么多东西目的为了维护司帅和郭某的感情，好继续诈骗郭某。
2、刘晓杰使用的微信号“×××”（名字为“不知道起什么名字？”）与郭某微信号“yixuan1990XXX”（名字为“A-茉茉。”）之间的转账记录、转账记录汇总，证实被害人郭某自2017年8月30日至2018年1月23日共向被告人刘晓杰发红包及转账68996.43元，被告人刘晓杰给被害人郭某发红包2200元。
3、郭某向刘晓杰的支付宝转账记录，证实被害人郭某2018年1月11日通过支付宝向被告人刘晓杰转账10000元。
4、郭某赠送物品照片，证实郭某通过刘晓杰向“司帅”送的礼物中单反相机、“GUCCI”钱包、苹果笔记本电脑及配件的情况。
5、郭某购买物品发票、购物小票，证实购买苹果笔记本电脑及配件7576元、佳能单反相机18888元、GUCCI钱包6000元、香奈儿香水1650元、苹果8PLUS64G金及其配件6300元、梦金园45g万纯项链14850元、梦金园16.66g中金戒指5331元。
6、新密市公安局刑事案件侦查大队一中队情况说明、GUCCI销售记录，证实以被告人刘晓杰名义在GUCCI店内购买过一款男士手表，型号代码为483684，该款手表当时购买价格为7400元。
7、新密市公安局刑事案件侦查大队一中队情况说明，证实被害人给“司帅”购买的衣服因款式无法确定价值无法确定，被害人给“司帅”购买的菩提手串因找不到具体购买地点亦无具体实物，无法确定手串价值。
8、证人司某证言，证实其以前有一个名字叫司某某，这个名字现在已经不用了，司某是其姐姐，其认识刘晓杰，她是其父母亲一个熟人家的孩子，但是其跟她不是很熟，已经很多年没有见过了，其不认识郭某，也没有受过郭某的任何礼物。
9、被害人郭某陈述，证实其于2017年5月认识了刘晓杰，后来刘晓杰就说她有个表哥是单身，要介绍给其，其也同意了，之后刘晓杰给其了一个微信号“×××”，昵称是“不知道起什么名字？”，说是她表哥“司帅”的，之后其和“司帅”在微信上开始联系，刘晓杰也经常送花给其说是“司帅”送的，还买了一些首饰、化妆品之类的东西大概价值11000元左右，也说是“司帅”让她带过来送给其的，“司帅”也多次以节日名义要求发红包，也会说喜欢那个东西让其给他买，东西和钱都是交给刘晓杰让她转交给“司帅”的，其没有见过“司帅”本人。前前后后其送给“司帅”鲜花、首饰、钱包、衣服、现金之类的。
其给“司帅”送的东西有：2017年8月份左右，买了一个古驰钱包6000元以及钱包里面夹了17800元现金；2017年9月21日，司帅生日，买了一个330元的蛋糕以及蛋糕里面夹了6600元现金；2017年11月28日，买的iphone8Plus，价值6300元钱；2017年12月17日，买的项链，价值14000元钱；2017年12月份，买的戒指，价值5100元钱；2018年1月11日，刘晓杰用她的手机登陆其的支付宝给一个叫做钱某某的支付宝转了10000元钱；2018年1月15日到之后，其给司帅买的衣服价值4930元钱，买的单反相机，价值18888元钱，其还花了7588元给司帅买了一个银色苹果笔记本电脑，买了一瓶香奈儿的女士香水送给司帅的母亲，这瓶香水价值1650元钱。买了一条菩提手串价值880元钱，其还通过刘晓杰给司帅买了一个古驰黑色手表价值7400元。
其给“司帅”通过微信转账、发红包，从2017年8月30日开始到2018年1月23日，总共大概有65000多元，分为很多次发的。
刘晓杰以司帅的名义给其送过一条价值1400元的手链，一个彩金的戒指价值1400元，一瓶价值1400元的香奈儿香水，两个圣罗兰的口红价值不清楚，前期刘晓杰以司帅的名义给其买鲜花之类的礼品花了大概有4800元，还送给其一个香奈儿的气垫价值500元钱，兰蔻的化妆水价值不清楚。
10、被害人张某陈述，证实其之前在街上看到一起事故，就去帮助了事故中受伤的那个女孩，后来两个人就有了联系，到了2017年8月29日晚上，其和这个女孩约了在一起吃饭，吃完饭在其车里说话时，这个女孩趁着其不防备把其的黑色华为手机夺走了，后来用手机支付宝将其支付宝账户里的钱消费了2600元，这个女孩说自己姓刘，电话是152××××1596，当时抢走的还有其的车钥匙。
11、刘晓杰公司支付宝收款记录、刘晓杰微信收款记录，证实被告人刘晓杰从被害人张某的支付宝账户转款2600元到其公司支付宝账户，后来又从其公司支付宝账户上转到其个人微信上，扣除了5元提现费用后实际收到2595元。
12、新密市公安局扣押、发还清单、退赃证明，证实案发后公安机关从被告人刘晓杰处扣押黑色华为手机一部、现金2600元，后已发还被害人张某；扣押苹果电脑及鼠标一台、单反相机一部、GUCCI钱包一个、现金10000元，后已发还被害人郭某；被告人刘晓杰亲属自愿代为退赃85000元，已发还被害人郭某。
13、辨认笔录，证实郭某、张某对刘晓杰的辨认情况。
14、户籍证明、无前科证明，证实被告人刘晓杰的个人基本情况及之前无犯罪前科情况。
15、到案经过，证实2017年9月27日被告人刘晓杰经传唤后到案，2018年2月26日被告人刘晓杰被侦查人员当场传唤到案。
本院认为，被告人刘晓杰以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，被告人的行为已构成诈骗罪。新密市人民检察院指控被告人刘晓杰犯诈骗罪，罪名成立，本院予以支持。
关于公诉机关指控事实中对于被告人刘晓杰为维持“司帅”同郭某男女朋友关系继续诈骗，送给郭某钱物的物品及价值，起诉书认定为约人民币41068元，经查证，该数额系完全根据刘晓杰本人供述计算，但郭某陈述中对此所说与刘晓杰所说差距较大，完全按照刘晓杰所说缺乏可以印证的其他证据，为此，对被告人刘晓杰供述中与被害人郭某陈述中能够相互印证的财物，以及有书证能够证实的财物，予以认定为刘晓杰案发前已经交付给郭某的财物。经过核对，从微信上向郭某发送红包2200元、一条价值2000多元的手链、一个价值1400元的彩金戒指、一瓶价值1650元的香奈儿香水、两个圣罗兰口红共价值640元、一个香奈儿气垫粉底价值500元、买鲜花等礼品花了大概有4800元，以上财物价值总计13190元认定为案发前被告人已经交付给被害人的财物，并从被告人诈骗数额中予以扣除。对被告人刘晓杰的诈骗金额，认定为155951.43元。
针对认定的诈骗金额，在案发后被告人刘晓杰及其亲属退赔现金95000元，退还了苹果笔记本电脑、佳能单反相机、GUCCI钱包已发还被害人，该部分物品价值共计32464元，剩余28487.43元被告人依法应予退赔。
关于被害人是否谅解被告人，虽然在侦查阶段被害人出具了谅解书，但在本案审理过程中被害人明确表示不予谅解被告人，且对侦查阶段出具谅解书的原因做出了合理解释，综合以上情形，本院对被害人谅解被告人的情节不予认定。
被告人刘晓杰所犯诈骗罪，依法应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内量刑处罚。被告人刘晓杰所犯盗窃罪，依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的法定刑幅度内量刑处罚。被告人刘晓杰一人犯数罪，依法应予并罚。被告人刘晓杰到案后能够始终如实供述本人犯罪事实，且当庭认罪，系坦白，依法可从轻处罚。被告人刘晓杰及其亲属案发后主动退赃、退赔，被害人大部分损失得到弥补，可酌情对被告人刘晓杰从轻处罚。
依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人刘晓杰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年零三个月，并处罚金11000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月27日起至2021年5月26日止。）
二、责令被告人刘晓杰对被害人郭某剩余损失28487.43元继续予以退赔，在案扣押的被告人刘晓杰苹果8plus金色手机一部移送执行机关予以处置，处置所得予以折抵相应退赔金额。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 张海涛
审 判 员 李丹辉
人民陪审员 李 财
二〇一八年八月二十七日
书 记 员 裴 炀