哈尔滨市香坊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）香刑初字第658号
公诉机关哈尔滨市香坊区人民检察院。
被告人温长滨，绰号毛毛，出生于黑龙江省哈尔滨市，住黑龙江省哈尔滨市道外区。2005年12月30日因犯诈骗罪、故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯诈骗罪于2015年7月7日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于哈尔滨市第一看守所。
辩护人王泽楼，黑龙ＸＸ仁律师事务所律师。
辩护人董云鹏，黑龙江君驰律师事务所律师。
哈尔滨市香坊区人民检察院以哈香检诉一刑诉（2015）621号起诉书指控被告人温长滨犯诈骗罪，于2015年11月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。哈尔滨市香坊区人民检察院指派代理检察员张珩出庭支持公诉，被告人温长滨及辩护人王泽楼、董云鹏到庭参加诉讼。经公诉机关建议并经本院同意，检察机关于2016年2月2日、5月3日进行补充侦查，同年2月26日、6月1日补充侦查完毕移送本院。现已审理终结。
哈尔滨市香坊区人民检察院指控，2012年，王某某欲增加房屋面积便将其所有的哈尔滨市香坊区通乡四道街45—10号房屋征收补偿协议书（房票）交给丁某某委托其办理，后丁某某又将该协议交由朱某某办理。被告人温长滨系朱某某朋友，有时为其开车，其趁驾驶朱某某车辆之机，将该协议盗走。2014年9月4日，温长滨持该协议对日前相识的被害人杜某某谎称欲以人民币15万元的价格将该协议卖给杜某某，杜某某同意后，并在哈尔滨市香坊区旭升街55—7号哈尔滨市香坊区公证处门前将定金人民币5.2万元交给温长滨，赃款被温长滨非法据为己有。公诉机关认为，被告人温长滨以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人温长滨否认公诉机关的指控，辩称其没有将王某某的“房票”卖给杜某某，其帮助卖的是丁红的“房票”，杜某某已支付给其5.2万元，其中4万元是购房款定金，其已分两次支付给了朱某某，剩下1.2万元是帮杜某某检车的费用。其第二辩护人提出公诉机关指控被告人温长滨犯诈骗罪的犯罪事实不清、证据不足，被告人不构成诈骗罪；另温长滨将1.2万元购房款挪为己用，其行为亦属于侵占罪，而非诈骗罪。其第一辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，提出温长滨认罪态度好，具有悔罪表现，建议对温长滨从轻处罚。
经审理查明，2014年夏天，丁某某将其妹妹丁红的被征收补偿房屋委托朱某某出售，温长滨找到朱某某表示杜某某要买该房屋，后因价格问题没有达成一致，朱某某遂将丁红的房屋征收补偿协议还于丁某某。
2014年下半年，丁某某将王某某的被征收补偿房屋的征收补偿协议交给朱某某，让其帮助调大补偿房屋面积，后温长滨拿到该协议，向被害人杜某某谎称15万元能买到该征收补偿房屋，并以办理房屋公证为由，骗取杜某某5.2万元购房款定金。温长滨于2015年7月7日被公安机关抓获。
上述事实，有经过庭审质证的下列证据予以证实：
1、哈尔滨市公安局刑事侦查支队出具的案件来源及到案经过证明案发及侦破情况。
2、被害人杜某某的陈述：温长滨前后拿过两张“房票”来找我买，一张是丁红的“房票”，一张是王某某的“房票”，我买的是王某某那张“房票”。温长滨当时和我说房屋价款15万元，先拿5.2万元购房款定金，余款过户后付清，我在动力区公证处门前给的温长滨5.2万元现金，其中4万元是我司机万某某从招商银行取的。温长滨卖给我王某某“房票”这件事，始终是我与温长滨两个人商量，丁某某与朱某某没有参与。
3、证人丁某某的证言：我给过朱某某两张“房票”，一张是王某某的，我想让朱某某帮着增加房屋面积，没有委托他卖这张“房票”；一张是我妹妹丁红的，我曾让朱某某卖过这张“房票”，温长滨知道这事后，说杜某某要买丁红的“房票”，后来因为价格问题没有卖成，朱某某就把“房票”还给我了。
4、证人朱某某的证言：丁某某给过我两张“房票”，一张“房票”名是丁红的，一张“房票”名是王某某的。丁某某委托我卖过丁红的“房票”，温长滨知道后说杜某某要买，后来因为价格问题没有谈成，我就把丁红的“房票”还给丁某某了。王某某的“房票”丁某某是委托我增加面积的，不是用来出售的，王某某的“房票”我放在车里了，温长滨经常借我车开，什么时间将王某某的“房票”拿走了，我也不知道。
5、证人王某某的证言：我与丁某某是邻居，2012年我从丁某某手中买了一张动迁“房票”，因为想把房屋面积调大一点，所以，“房票”一直放在丁某某那，后得知“房票”在杜某某手中。
6、证人万某某的证言：2014年9月，我拉着温长滨和杜某某去动力公正处办理“房票”公证，到达后，温长滨跟杜某某说公证处下班了，他着急用钱，杜某某给了他5.2万元，其中四万元是我在招商银行取的。
7、证人李某甲、李某乙的证言：我没有听说过朱某某卖给杜某某“房票”一事。
8、证人赵某某（温长滨的女朋友）的证言：朱某某跟我说过温长滨把一张“房票”卖给杜某某了，并且先付了四万元定金，这四万元是温长滨当着我的面在安埠商厦附近的一家饭店里给的朱某某。
9、证人李某丙的证言：我根本没有开车拉着温长滨去给朱某某送过钱，我没有参与他们买卖“房票”的事。我和温长滨以前是朋友，现在在一个监室里羁押，温长滨想让我帮忙做伪证，我知道做伪证是违法的，没有同意。
10、招商银行户口交易明细表证明2014年9月，杜某某招商银行账户中支出4万元。
11、哈尔滨市公安局情况说明书证明侦查机关拨打温长滨提供的刘韦国、邹群的电话号码，电话无人接听，无法与其取得联系。
12、房屋征收补偿协议证实杜某某手中的“房票”所有权人为王某某。
13、大庆市让胡路区人民法院（2005）让刑初字第428号刑事判决书证明温长滨的前科情况。
14、被告人温长滨当庭供述：我帮助朱某某卖的是丁红的“房票”，我没有卖过王某某的“房票”，杜某某在公证处给了5.2万元购房款定金，其中4万元我分两次给了朱某某，两次都在香坊区安埠商厦附近，第一次有赵某某在场，第二次有刘韦国在场，另外，1.2万元是给我帮他检车的费用。
本院认为，被告人温长滨以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱款，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，提出的适用法律意见正确，应予采纳。对于被告人温长滨无罪的辩解及其第二辩护人提出的本案事实不清、证据不足，温长滨无罪的辩护意见，经查：1、根据被害人杜某某的陈述、证人丁某某、朱某某、王某某的证言可以证实，温长滨在未获得房屋所有权人同意的情况下，将王某某的房屋征收补偿协议私自出售给被害人杜某某，并以办理房屋公证手续为由，骗取被害人杜某某5.2万元，故温长滨存在虚构事实的行为。2、关于本案的犯罪数额。根据被害人杜某某的陈述、证人万某某的证言、招商银行户口交易明细表等证据可以证实，被害人杜某某已将5.2万元购房款定金支付给被告人温长滨。被告人温长滨供认收到5.2万元但辩称已将4万元购房款定金支付给朱某某，经查，温长滨在侦查阶段至庭审过程中，在何地给付钱款及何人目击给付过程的多次供述之间，存在明显出入，故本院对该辩解不予采纳，本院确认本案的犯罪金额为5.2万元。3、其第二辩护人关于温长滨将1.2万元购房款定金挪为已用的行为，应认定为侵占罪，而非诈骗罪的辩护意见，本院认为，该1.2万元购房款定金是温长滨以非法占有为目的，通过虚构事实方式骗取而来，此款并非温长滨代为保管或他人遗忘物，该辩护意见与法无据，不予采纳。对于第一辩护人关于温长滨认罪态度好，具有悔罪表现的辩护意见，与事实不符，不予采纳。综上，本案证据之间环环相扣、互相印证，不存在无法排出的矛盾和无法解释的疑问，全案证据已形成完整的证明体系，故本院对温长滨的辩解及二辩护人的辩护意见，不予采纳。温长滨经教不改，可酌情对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人温长滨犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年7月7日起至2019年3月6日止。罚金于判决生效后30日内缴纳。）
二、继续追缴被告人温长滨违法所得人民币52000元，发还被害人杜某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 磊
人民陪审员 张铁丽
人民陪审员 裴翠芹
二〇一六年七月十二日
书 记 员 于婉莹