昆明市西山区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）云0112刑初604号
公诉机关昆明市西山区人民检察院。
附带民事诉讼原告人白某，男，仡佬族，1994年2月18日出生，初中文化，在旅行社工作，户籍所在地：贵州省六枝特区。
诉讼代理人何开进，云南锦业律师事务所律师，特别授权代理。
被告人徐朝兴（曾用名：徐楠楠），男，汉族，1995年12月29日出生，初中文化，捕前在昆钢大厦赢咖酒吧工作，户籍所在地：云南省玉溪市江川县。2018年1月23日因本案被刑事拘留，同年3月1日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。
被告人山小平（曾用名：山啟元），男，傣族，1980年1月22日出生，初中文化，捕前在昆钢大厦赢咖酒吧工作，户籍所在地：云南省楚雄彝族自治州永仁县。2018年1月29日因本案被刑事拘留，同年3月1日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。
被告人方翔，男，汉族，1991年5月20日出生，中专文化，捕前在昆钢大厦赢咖酒吧工作，户籍所在地：云南省曲靖市麒麟区。2018年1月29日因本案被刑事拘留，同年3月1日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。
辩护人暨诉讼代理人黄玲，云南金东方律师事务所律师。
昆明市西山区人民检察院以西检公诉刑诉（2018）602号起诉书指控被告人徐朝兴、山小平、方翔犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人白某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行合并审理。昆明市西山区人民检察院指派代理检察员张某出庭支持公诉。被告人徐朝兴、山小平、方翔，附带民事诉讼原告人白某及其诉讼代理人何开进，辩护人暨诉讼代理人黄玲到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
公诉机关指控，2018年1月20日3时许，在昆明市西山区索菲特酒店赢咖酒吧门口路边，被告人徐朝兴因与被害人白某发生口角，在工作微信群“赢咖星星团”发信息要“所有兄弟下来”，继而在被害人一行三人将要乘出租车离开时，被告人徐朝兴、山小平、方翔等人将被害人白某从出租车副驾驶位拉出后对被害人一行三人实施殴打。经鉴定，被害人白某的伤情为轻伤二级。案发后，被告人徐朝兴、山小平、方翔向办案机关自动投案。
公诉机关认为，被告人徐朝兴、山小平、方翔在公共场所随意殴打他人，造成被害人白某轻伤的损害后果，情节恶劣，破坏了公共秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人白某诉称，被告人徐朝兴、山小平、方翔的犯罪行为给其造成了经济损失，请求判令被告人徐朝兴、方翔、山小平共同赔偿医药费8453.72元、住院伙食补助费1200元、护理费4500元、营养费3000元、误工费18000元、后期治疗费9000元、交通费1000元、鉴定费1400元、财产损失4088元，共计50641.72元。
被告人徐朝兴、山小平、方翔对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。辩护人提出本案罪名应定性为故意伤害罪，被告人方翔具有自首情节，系从犯。针对附带民事诉讼原告人白某的赔偿请求，被告人徐朝兴、山小平无异议，被告人方翔表示愿意积极赔偿。
审理中公诉机关就指控事实当庭出示了户籍证明、到案经过、当场盘问检查笔录、现场和相互辨认笔录及照片、现场监控视频、视频截图辨认笔录及照片、被害人白某的陈述、证人证言、鉴定意见及告知书、通话和短信及微信提取笔录、扣押清单及所附的手机、人身安全检查笔录、情况说明等证据材料。
经质证，被告人徐朝兴、山小平、方翔对公诉机关出示的证据均无异议。辩护人提出被告人徐朝兴没有客观陈述案件经过，详情以视频及证言证实内容为准。
本院认为，公诉机关出示的上述证据，取证程序合法，内容与本案具有关联，可作为定案证据。关于本案案发起因以及详细经过等情况，本院以监控录像为基础并结合在案其他证据予以全面认定。
附带民事诉讼原告人白某为支持其诉讼请求向法庭提交了以下证据：
一、起诉书1份，欲证明：2018年1月20日3时许，在昆明市西山区索菲特酒店赢咖酒吧门口路边，被告人徐朝兴与原告人白某发生口角，随后被告人徐朝兴、山小平、方翔对原告人白某进行殴打。经鉴定，原告人的伤情为轻伤二级。
二、云南圣约翰医院住院病案首页、住院证、住院病历、病程记录、出院记录、云南省医疗住院收费票据、陪护证明；云南省第二人民医院诊断证明书、出院证、出院记录、云南省医疗住院收费票据、云南省医疗门诊收费票据4份、情况说明，欲证明：1、事发后原告人被送往云南圣约翰医院住院治疗，后转入云南省第二人民医院继续住院治疗，经医院诊断原告人所受伤害为面颅骨多发骨折、脑震荡、头面部软组织擦挫伤、左罐骨上颌骨复合体骨折，左侧罐弓骨折、左侧眶下神经损伤、双眼钝挫伤；2、原告人为此共住院治疗12日，支付医疗费人民币8453.72元；3、在原告人住院期间需专人进行陪护。
三、云南现代鉴定所[2018]医鉴字6699号司法鉴定意见书、鉴定费票据，欲证明：经司法鉴定原告人所需后期治疗费为人民币9000元，三期评定为误工期90天、护理期30天、营养期60天。原告支付鉴定费人民币1400元。
四、云南省增值税普通发票，欲证明：被告人在对原告人进行殴打过程中造成原告人手机损坏，该手机价值人民币4088元。
经质证，被告人徐朝兴、山小平对原告人白某提交的上述证据均无异议。被告人方翔的辩护人暨诉讼代理人对第三组证据中的三期鉴定证据不予认可。对第四组证据不予认可，认为不能证明涉案的手机系发票上的手机，不能证明两者之间的关联性，所以不认可手机的损失。对其余证据无异议。
被告人徐朝兴、山小平、方翔针对附带民事原告人的赔偿请求未提交证据。
本院认为，原告人白某提交的证据二中的黄某的医疗收费票据，与本案缺乏关联，本院不予采信；白某提交的证据三中的三期鉴定以及三期鉴定费用，没有法律依据，本院不予采信。白某提交的证据四，形式虽符合民事证据规则要求，但不能证明与本案的关联性，本院对该证据不予采信。其余证据形式、来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，本院依法予以采信。
经审理查明：2018年1月20日2时59分许，被告人徐朝兴从昆钢大厦的赢咖酒吧下来，准备下班，一直站在鸭脖摊边上。当天3时许，便一人走到全季酒店右侧的花坛上靠坐着玩手机，3时1分许，再次向鸭脖摊走去的时候遇到被害人白某一行人，随后双方便发生口角。徐朝兴没理会便走到了鸭脖摊旁边，到了3时04分许，白某便走向鸭脖摊与徐朝兴再次发生言语冲突。随后徐朝兴便在工作微信群“赢咖星星团”发信息要“所有兄弟”下来。当天3时6分许，白某一行三人欲打车离开，徐朝兴便脱下外衣，指着欲打车离开的白某等人辱骂，并挡住了出租车，用脚踢出租车副驾驶门，随后用手脚对白某进行殴打，在山小平、方翔等人赶下来后，徐朝兴便把白某从副驾驶座位上拖了下来，随后徐朝兴、山小平、方翔等人对白某实施殴打近3分钟。期间，后排座位上的两名男子也被徐朝兴一行人拖下车，也进行了殴打。当天3时10分许，徐朝兴一行才离开。随后，白某一行的侬帮分乘车离开的时候听见司机说自己的朋友被打了，便下车从马路对面走向索菲特酒店门口，看见白某躺在地上一动不动，还在流血，便拨打了120急救和110报警，之后便在路边等待救护车过来。救护车来了以后将白某等人送至医院。经鉴定，白某的伤情为轻伤二级。案发后，被告人徐朝兴、山小平、方翔向办案机关自动投案。
另查明，白某于2018年1月20日至2018年1月25日在云南圣约翰医院住院治疗，支出医疗费共计4341.08元。经云南圣约翰医院诊断，白某伤情为：面颅骨多发骨折、脑震荡、头面部软组织擦挫伤。出院医嘱：出院后建议全休1个月；注意休息、适当营养、不适随诊。白某在云南圣约翰医院住院期间，由家属1人专职陪护，至今共陪护5天。2018年1月27日至2018年2月1日在云南省第二人民医院住院治疗，支出医疗费共计4091.64元。经云南省第二人民医院诊断，白某伤情为：左罐骨上颌骨复合体骨折、左侧罐弓骨折、左侧眶下神经损伤、双眼钝挫伤。出院医嘱：尽量避免左面部受外力；注意口腔卫生、积极张口训练；眼科定期复诊复查；三个月后复诊，不适随诊。白某在云南省第二人民医院住院期间需要家属陪护。2018年5月10日，云南现代司法鉴定所出具鉴定意见，评估白某的后期治疗费为9000元。白某因此次损伤支出后期治疗鉴定费700元。
本院认为，被告人徐朝兴、山小平、方翔在公共场所随意殴打他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。三被告人在共同犯罪中，均积极实施殴打行为，不宜区分主从犯，但鉴于被告人山小平、方翔系被告人徐朝兴邀约而来，仅参与殴打，其在共同犯罪中的作用小于被告人徐朝兴。对辩护人所提被告人方翔系从犯的观点，本院不予采纳。控辩双方提出被告人徐朝兴、山小平、方翔有自首情节，查证属实，本院予以采纳。关于辩护人所提本案罪名应定性为故意伤害罪的观点，经查，被告人徐朝兴、山小平、方翔除将被害人白某殴打致轻伤，还殴打了与白某同车的二人，且从三被告人殴打行为持续时间以及殴打地点来看，三被告人的行为同时破坏了公共场所秩序，故三被告人的行为同时符合寻衅滋事罪及故意伤害罪的构成要件，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定即“实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚”，本案应定性为寻衅滋事罪。
被告人徐朝兴、山小平、方翔因犯罪行为给原告人白某造成经济损失，应承担相应的赔偿责任。白某主张的医疗费，其提交的医疗费发票金额为8432.72元，本院予以确认。白某主张的住院伙食补助费1200元、后期治疗费9000元及后期治疗鉴定费700元，具有事实及法律依据，本院予以支持。白某主张的护理费，因白某未提交证据证明护理人员的收入，故本院根据2017年云南省城镇居民人均可支配收入30996元的标准计算住院期间12天的护理费，即为1019.05元（30996元÷365天×12天）。白某主张的营养费，结合原告人的伤情及相应的医嘱，本院酌情支持800元。白某主张的误工费，由于白某未提交证据证明其最近三年的平均收入情况，故本院根据2017年云南省城镇居民人均可支配收入30996元的标准计算住院期间12天的误工费，即为1019.05元（30996元÷365天×12天）。白某主张的三期鉴定费700元，无法律依据，本院不予支持。白某主张的交通费，本院根据其受伤、治疗的客观情况，酌情支持500元。白某主张的财产损失4088元，因白某未提交证据证明手机的损坏程度或手机是否需重置，故本院在本案中不予支持。综上，白某因本案可获支持的经济损失共计22670.82元。据此，本院为保护公民的身体健康权，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐朝兴犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月23日起至2019年4月22日止）。
二、被告人山小平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月29日起至2019年1月28日止）。
三、被告人方翔犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月29日起至2019年1月28日止）。
四、由被告人徐朝兴、山小平、方翔于本判决生效之日起十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人白某医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、后期医疗费、交通费、鉴定费等经济损失合计人民币22670.82元。
五、驳回附带民事诉讼原告人白某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 孟 阳
人民陪审员 张爱华
人民陪审员 刘晓芳
二〇一八年八月三日
书 记 员 温晓兰