陕西省城固县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕0722民初453号
原告郑某某，男，汉族。
委托代理人李某某，系陕西兢业律师事务所律师。代理权限为一般授权委托。
被告汉中市某某工程公司。
法定代表人：刘某某，系公司总经理。
委托代理人吴某某，系某某分公司技术员。代理权限为一般授权。
被告某某县某某村委会。
法定代表人：王某甲，系该村主任。
委托代理人王某乙，系陕西兴振业律师事务所律师。代理权限为特别授权委托。
第三人何某某，男，汉族。
委托代理人罗某甲，系陕西兴振业律师事务所律师。代理权限为特别授权委托。
委托代理人柯某某，系陕西兴振业律师事务所律师。代理权限为特别授权委托。
原告郑某某与被告汉中市某某工程公司（以下简称“某某司”）、某某县某某村委会（以下简称“某某村”）及第三人何某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月23日受理后，依法由审判员徐烈担任审判长，与人民陪审员巨宝文、张清林组成合议庭，公开开庭进行了审理。原被告、第三人及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告郑某某诉称，原告与案外人何某某系朋友关系。2013年7月，原告得知某某村拟修建社区服务中心办公楼，因何某某在人大上班，与镇村领导熟，原告便委托其居中联系，何某某应允并予以帮忙，原告与某某村谈妥了工程承包之事。2013年7月原告挂靠某某司，以代表人身份与某某村签订了施工合同等五份施承包工合同三份，合同标的1027581.81元。双方约定工程付款方式为转入第一被告某某司某某分公司在工行的账号，再由某某司某某分公司支付给原告。合同谈妥后，原告向第一被告的某某分公司缴纳了挂靠费，组织人员机械进场施工。因对原告施工质量的认可，第二被告又与原告分别签订了装修合同及零星工程施工协议，该部分工程款1028139.1元，五份施工合同涉及标的总额2055720.91元。2013年9月至2014年1月原告从被告某某司某某分公司三次领取第二被告支付的工程款共计90万元，2014年10月9日原告从第二被告处领取工程款30万元（现金支票）。2014年7月14日原告与第二被告签订了预借60万元工程款的预借单，18日第二被告将该款转至第一被告，但第一被告至今未付。2016年年初原告找第一被告催要，被告知该款已付清，经对账发现第一被告擅自将60万元支付给案外人何某某，同时第二被告也借支给何某某15万元，并将质保金105720.91元让何某某领走，三笔合计855720.91元。原告作为实际施工人挂靠第一被告的某某分公司，投入资金超过160万元，工程也验收合格交付使用。第一被告的分公司不具备法人资格，其民事责任应当由第一被告承担。故依法起诉，请求：1、判令两被告支付工程款855720.91元及利息160000元，起诉之日至工程款清偿之日的利息由法院依法确定；2、由被告承担本案诉讼费。
被告汉中市某某工程公司辩称，涉案工程系何某某向我公司某某分公司缴纳管理费后，挂靠我分公司承揽的项目。我分公司给某某村出具介绍信介绍何某某作为我分公司代表商谈承包事宜。因此我公司与本案所争议工程款无任何实际关系。本案所涉及工程的工程款拨付、结算等均是应工程承包人何某某要求我分公司配合完成的，每次工程款预借也是应何某某的要求，我公司让村委会支付的。我公司只收取了管理费，配合完成了相关手续，我公司不存在擅自支付的情形。我公司应何某某的要求向原告账户直接打款80万元，经某某分公司及何某某同意，由某某村预借给原告40万元，分公司直接将拨付的工程款60万元转付给何某某，另15万元由何某某持单据经分公司盖章后由某某村直接支付何某某。工程保质期满后，经我分公司指示，某某村将10余万元退付给何某某。本案所涉工程款已由某某村全部付清，我公司某某分公司已将所涉案全部工程款支付给承包人何某某，完成了管理事宜，不再负有支付任何工程款项的义务。请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告某某县某某村委会辩称，1、涉案工程由何某某于2013年5月与我村洽谈承包修建事宜，初步商谈后，同年6月8日何某某持汉中市某某工程公司某某分公司介绍信正式与我村商谈签订承包合同事宜。何某某称他是公职人员不方便出面，遂委派原告代表其作为项目负责人在合同上签字，我村不放心，后由何某某给我村出具了由他承担相关法律责任的书面保证，我村才同意由原告代表何某某在合同上签字。本案所涉工程的实际承包人是何某某，原告仅是在何某某的委派下在合同书上签字，合同的相关权利义务与原告无关。2、合同签订后何某某委派原告组织完成具体修建施工任务。工程竣工验收后，由何某某和我村进行工程款结算。原告多次经手的工程预借款，都是何某某与我村协商后，按何某某指示借支给原告的。缴纳税款由何某某办理。该项工程保证金，由我村直接退给何某某。我村在发包该工程、预借预付结算工程款等事项上，只认何某某。该工程已竣工验收并结算支付完毕，我村对此该工程所涉款项不再负有支付任何工程款项的义务。请求依法驳回原告的诉讼请求。
第三人何某某述称，1、本案所涉某某县某某村旧楼改造工程的实际承包人是何某某，原告只是受何某某委派代为签订项目施工合同及零星工程施工等合同。2013年5月，我与某某村商谈承建旧楼改造工程，后找到汉中市某某工程公司某某分公司谈妥挂靠事宜，并于2014年4月23日由原告代我向某某司某某分公司缴纳一万元挂靠费，原告与某某司不存在挂靠关系。2013年6月8日，某某司某某分公司向某某村出具介绍信，介绍我代表其与该村商谈签订合同事宜，因我是公职人员不方便出面，遂委派原告代表我作为项目负责人与某某村委会签订了施工合同，村委会不放心此事，还让我给村上出具了保证书，我承诺承担一切责任。因此，我才是涉案工程的实际承包人和真正的权利人。2、工程项目的组织施工由我委派原告进行，施工所需费用包括人员工资均是由我承担，原告在施工中并未实际投入任何资金，其不能以实际施工人的身份主张工程款。3、工程施工结束后，原告亲笔向我书写交账清单一份，就工程的相关支持向我交账，这就进一步说明原告并未实际投入资金，其无权主张本案所涉工程款。4、本案所涉工程款的结算在我与某某村之间进行，税款的缴纳也是由我负责，我是本案所涉工程款的真正的权利人我当然有权从某某司某某分公司及某某村领取工程款。综上，请求依法驳回原告的起诉及诉讼请求。
原告为证明其诉讼请求，在举证期内提交了以下十一组证据：
第一组：原告身份证复印件一份。证明原告诉讼主体资格，二被告及第三人无异议，本院予以采信。
第二组：挂靠费收据两张；证明一张。证明原告与被告某某司系挂靠关系。两被告及第三人对真实性无异议，但对原告的证明目的有异议，认为实际挂靠人是第三人何某某，是第三人委托原告代缴挂靠费，挂靠费收据原件在第三人处。经核对，原告提交的挂靠费收据复印件与被告提交的原件一致，第三人没有提供委托原告代办的证据，且收据交款人署名系原告，故本庭对该组证据的真实性予以采信。
第三组：中标通知书及会议记录各一份，证明原告是实际施工人，两被告及第三人对真实性无异议，但对原告的证明目的有异议，认为实际挂靠人是第三人何某某，本院对该组证据的真实性予以采信。
第四组：拆房协议、钢结构加工合同及安装合同、付款凭证各一份，证明原告系实际施工人。两被告及第三人对真实性无异议，但对原告的证明目的有异议，认为实际挂靠人是第三人何某某，本院对该组证据的真实性予以采信。
第五组：施工合同五份，证明原告系实际施工人。两被告及第三人对真实性无异议，但对原告的证明目的有异议，认为实际挂靠人是第三人何某某，本院对该组证据的真实性予以采信。
第六组：证据保全材料一套，证明证据保全情况。两被告及第三人对真实性及证明目的无异议，但认为证据保全不全，本院认为证据保全不全系被告某某村未向本院提供齐全的工程资料，对被告及第三人的异议不予采信，对该组证据的真实性及原告的证明目的予以采信。
第七组：收账通知、借条，证明原告是实际施工人。被告及第三人质证均对其真实性无异议，本庭对该组证据的真实性予以采信。
第八组：转款凭证三份，证明二被告欠付原告工程款855720.91元的事实。被告及第三人质证对其真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告不是实际施工人，工程款已支付清楚，不欠原告工程款。本庭对该组证据的真实性予以采信。
第九组：调查笔录七份，证人证言十二份，证明原告作为实际施工人投入的材料及施工情况。被告及第三人质证对张某某、罗某乙和王某丙的调查笔录真实性有异议，认为该三人与原告有利害关系，对其他四份调查笔录及证人证言的真实性无异议，对原告的证明目的有异议。认为该三人仅看到第三人拿走了原告的一个袋子，不能证明第三人拿走了原告的工程资料，本院对该三人的调查笔录不予采信，对其他四份调查笔录及证人证言真实性予以采信，结合第三人现持有的有关本案的工程资料对第三人从原告处取走涉案工程部分资料的事实予以确认。
第十组：工程竣工验收报告，证明工程验收合格，被告及第三人均无异议，本庭对该组证据予以采信。
第十一组，调查笔录，证明被告某某司法定代表人对挂靠情况不知晓，被告及第三人均无异议，本庭对该组证据予以采信。
被告汉中市某某工程公司均未向法庭提交证据
被告某某村为证明其主张，在举证期内提交了以下证据：
第一组：1、介绍信一份;2、保证书一份；3、税票6张，4、何某某缴纳水电费收据一张；5、何某某与村委会结算票据两张。证明何某某系实际承包人，工程款项已与何某某结算清楚。被告某某司及第三人无异议；原告对1、2证据的真实性不予认可，理由是法院保全证据中并没有该两份证据，原告的理由成立，故本院对证据1、2真实性不予认定，对其余证据的真实性予以认定，但对其证明目的不予采信。
第二组：村委会向某某司某某分公司支付工程款转账凭证，郑某某向村委会预借工程款借条及打款凭证，村委会向何某某退还保证金收据等，证明村委会已将全部工程款及保证金支付完毕。经当庭质证被告某某司及第三人无异议；原告除对村委会支付的15万元工程款认为不是自己签名及退还保证金105720.91元真实性有异议外，其余的真实性均无异议，对证明目的均有异议，第三人当庭认可其代替原告签名领取15万元工程款，被告某某司承认口头委托由第三人从村委会领取15万元及保修金事实，本院对被告及第三人自认的事实予以认定，对该组证据的真实性予以认定，对证明目的予以采信。
第三人为证明其主张，在举证期内提交了以下证据
第一组：第三人身份证复印件一份，证明主体资格。原、被告质证均无异议，本庭予以采信。
第二组：1、汉中市某某公司某某分公司给某某村委会的介绍信，2、何某某给某某村委会的保证书；3、挂靠费一万元原件一份；4、施工合同复印件六分。证明本案所涉工程实际承包人是何某某，原告只是受何某某委托签订合同。原告对介绍信及保证书的真实性有异议，对其余证据的真实性无异议，对第三人的证明目的均有异议，本院认为，在原告第一次起诉申请对某某村委会保管的涉案工程资料进行证据保全时，本院保全的证据中并无介绍信及保证书，且汉中市某某工程公司某某分公司未提交介绍信存根，同时结合保全的某某村委会中标通知书和会议记录，均显示工程负责人系郑某某，中标通知书落款时间为2013年7月11日，会议记录制作时间为2013年7月10日和2013年7月11日，而第三人提交的保证书落款时间为2013年7月18日，从时间来看明显不合常理。其余证据显示的是原告郑某某签名，不能证实第三人是实际施工人，两被告虽无异议但本院对该组证据不予采信。
第三组：1、何某某向村委会缴纳水费收据原件一份；2、何某某支付个人工资表一套；3、何某某偿付原告经手烟酒等款项收据及欠条复印件；4原告亲笔书写的交账清单及票据。证明工程开支均由何某某承担，何某某是涉案工程的实际权利、义务主体。两被告无异议，原告对真实性无异议，但认为除水费外，其余证据系何某某从原告处拿走，开支清单是原告自己记录统计的收支，并不是向何某某交账。结合原告的证据本院对该组证据的真实性予以认定，对第三人的证明目的不予采信。
第四组：1、第三人缴纳税款票据复印件6张；第三人与某某村工程款结算单原件两份。证明何某某经手并缴纳了本案所涉工程税款并与村委会进行了结算，实际权利、义务人是何某某。原告质证对其真实性无异议，对证明目的有异议；两被告对真实性及证明目的均无异议。本院对该组证据的真实性予以认定，对第三人的证明目的不予采信。
综合所采信的上述证据及庭审查明的事实，本院查明事实如下：2013年某某县某某村委会拟在原村委会院内改建办公楼十三间两层，用于社区办公。该村就工程招标事宜于2013年7月10日召开村两委扩大会议，参加人有村两委会成员、村监会成员、郑某某。次日，该村委会发出中标通知书，决定由汉中市某某工程公司某某分公司承建该项目，项目负责人为郑某某。之后该村与汉中市某某工程公司某某分公司陆续签订了四份《施工合同》和一份《零星工程施工协议》，工程总价款2055720.91元，工程具体施工事宜均由郑某某组织实施。原告郑某某先后于2013年9月26日和2013年12月13日从某某司某某分公司账户领取工程款500000元、300000元，后又于2014年1月17日和2014年4月9日先后从某某村借支工程款100000元、300000元，原告郑某某共计领款1200000元。2014年7月18日原告郑某某以自己为项目经办人名义向被告某某村申请结算6000000元工程款，某某村委会将600000元工程款汇至某某司某某分公司账户，某某司某某分公司将该笔款交付给第三人何某某；2014年11月12日，被告某某司某某分公司同意第三人何某某签署原告郑某某姓名从某某村委会直接领取工程款150000元；2015年2月4日，被告某某司某某分公司同意第三人何某某以自己的名义从某某村委会领取工程保修金105720.91元，以上第三人何某某共计领款855720.91元，第三人经两被告同意自己缴纳了税款、水费后与被告某某村进行了工程款结算。原告索要工程款无果，于2018年1月23日向本院起诉，要求两被告支付以上工程款及利息，本院受理后，被告某某村于2018年2月1日申请追加何某某为本案第三人，本院予以准许。
另查明，汉中市某某工程公司某某分公司具有独立的营业执照，经营范围为“房屋建筑工程施工、室内外装饰装修服务”。2014年4月23日郑某某向汉中市某某工程公司某某分公司缴纳挂靠费10000元，2017年3月15日原告郑某某再次向汉中市某某工程公司某某分公司补交挂靠费、管理费10000元。2017年4月6日，原告郑某某以不当得利为案由，起诉何某某返还工程款855720.91元，本院在审理该案中以原告申请进行了证据保全，2017年8月31日原告郑某某申请撤诉，本院予以准许。
本院认为：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与发包人签订建设工程施工合同，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案所涉工程在发包时由某某县某某村委会与汉中市某某工程公司某某分公司签订了书面的施工合同，原告郑某某在合同中作为项目负责人签署了姓名，并负责进行了施工，涉案工程均验收合格交付使用，原、被告及第三人对工程的价款、质量、工程款预借、结算数额等均无异议，本院予以认定。本案争议焦点为：第三人是否实际承包人及领取工程尾款及质保金共计855720.91元是否合法。
关于实际承包人问题，原告以被告某某司某某分公司的名义与被告某某村签订五份合同，并作为被告某某司某某分公司的代表人在合同书上签名，某某村委会中标通知书和会议记录，均显示涉案工程负责人系郑某某，原告两次向被告某某司某某分公司缴纳了挂靠费，第三人也承认由原告负责具体施工，故本案所涉工程的实际施工人为原告。两被告及第三人均认为实际施工人系第三人何某某，但第三人与两被告之间未订立书面合同，本院保全的涉案工程资料证据中也无第三人的任何信息，第三人虽提交了工资开支清单、缴税凭证、水费凭证原件及“交账清单”原件，原告不承认向第三人交账，只是认为自己做的工程开支记账，由第三人连同工程开支清单从原告处拿走，庭审中第三人只是否认证人未看到第三人拿走了原告涉案资料，并未否认未到原告处拿物，结合第三人保管的工资原件及开支清单不排除第三人提交的工资表及工程开支清单原系原告所有；工资表原件背面注明“何拿工资20万元”第三人承认不是原告所写，也无付工资的款项来源，交付记录，不能证明第三人是实际施工人；缴税、水费凭证也不能证实第三人是实际施工人，第三人无委托原告代为施工及支付原告报酬10万元的证据，故两被告及第三人认为何某某系实际施工人无证据支持，本院不予采信。
关于工程尾款及质保金共计855720.91元的问题，其中600000元原告以工程项目经办人名义书面向被告某某村申请结算，汉中市某某工程公司某某分公司收到该款后直接向第三人支付，同时被告某某司当庭承认口头委托由第三人直接领取保证金15万元及工程尾款10720.91元，被告某某村及第三人认可，第三人领取的以上款项视为被告某某村向被告某某司进行支付，故被告某某村给付了全部的工程款，原告无权向其主张权利，汉中市某某工程公司某某分公司两次共计收取原告挂靠费及管理费2万元，按照权利义务对等原则，理应将以上款项支付给原告郑某某，汉中市某某工程公司某某分公司是被告某某司的分支机构，法人的分支机构以自己名义从事的民事活动所产生的法律责任由其法人承担，故本院对原告请求判令被告某某司承担支付下欠工程款855720.91元予以支持；原告请求被告承担利息损失16万元未能向本院提供证据证明，且原告为承揽工程而借用他人资质，其行为违法，过错责任较大，故本院对其利息损失的请求不予支持。第三人何某某系被告某某村申请追加，在本案中不具有独立请求权，不享有对本案的民事权利及承担承担民事责任。第三人无证据证实自己系实际施工人，也无证据证明委托原告代为施工，如第三人有证据证明后，第三人可以就工程款的归属向原告另行主张。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条之规定，判决如下：
一、限被告汉中市某某工程公司于本判决生效后三日内返还原告的工程款855720.91元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
本案受理费13942元，由原告郑某某承担2242元，被告汉中市某某工程公司承担11700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于汉中市中级人民法院。
审 判 长 徐 烈
人民陪审员 陈 波
人民陪审员 张清林
二〇一八年四月十九日
代书 记员 刘 娜