云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云03民终1622号
上诉人(原审原告)：朱利方，男，汉族，l976年4月17日生，曲靖市师宗县人，小学文化，农民，住曲靖市师宗县。
被上诉人(原审被告)：唐照红，男，汉族，l962年12月21日生，曲靖市师宗县人，小学文化，农民，住曲靖市师宗县。
被上诉人(原审被告)：卢丛国，男，汉族，l958年8月7日生，曲靖市师宗县人，小学文化，工人，住曲靖市师宗县。
上诉人朱利方因与被上诉人唐照红、卢丛国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服曲靖市师宗县人民法院（2017）云0323民初第113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月22日受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
朱利方上诉请求：请求曲靖中院依法撤销云南省师宗县人民法院(2017)云0323民初ll3号民事判决书；依法改判支持上诉人的一审诉请。事实和理由，一审判决的认定事实，适用法律均错误（一）、一审法院判决书第9页第一段认定“同时，原告作为完全民事行为能力人、施工人员，未佩戴安全头盔、未系安全带到存在明显安全隐患的梯子(两只脚)上施工作业，对自身安全存在疏忽大意或过于自信的过失，导致本案的发生，依法应承担40％的责任。”此认定严重错误。1、被上诉人自始至终并没有向上诉人包括其他做工人提供过安全帽。同时也没有要求做工人要佩戴安全帽。对此应当由被上诉人承担责任。2、梯子是被上诉人提供。做工人、包括上诉人无权选择。一切设备均由雇主决定。3、作为上诉人只是一个苦力劳动者。一切只能按照雇主的旨意，服从雇主的指挥。所以，上诉人对本案的发生并没有存在过错。（二）、一审法院适用法律错误。一审认定上诉人存在过于自信的过失，要承担40％的责任，错误。雇员受损的案件应当适用无过错责任原则。只要雇员对发生的事情不存在故意的行为，则雇主对雇员的损害应当承担全部的赔偿责任。（三）、一审法院对上诉人住院期间的营养费未作支持。上诉人受伤时属于危重病人，到当地医院抢救时。当地医院均不敢接受，立即送往曲靖第一人民医院抢救。另上诉人的损伤经鉴定属8级伤残。因此，希望二审法院支持上诉人住院期间的营养费。
朱利方向一审法院起诉请求：依法判决由二被告连带赔偿原告医疗费25613.60元、后期手续及治疗费14400元、误工费11640元、护理费2880元、住院生活补助费24天×100元／天=2400元、营养费24天×50元／天=1200元、残疾赔偿金54210元、鉴定费1700元、交通费400元、第二次鉴定交通住宿病历复印费550元，合计114903.60元。
一审法院认定事实：被告唐照红的妻子是原告的堂姐，两家属亲戚关系。原告不定时的为唐照红提供劳务，每天工资160元由唐照红支付给原告。2016年4月28日，唐照红与被告卢从国签订《建房合同》，约定：卢从国将自建房屋一幢三层交由唐照红找人建盖，工程实行包工不包料。2016年6月24日，原告在卢从国一楼墙体的木梯（两只脚）上剪钢筋（未戴安全帽、未系安全带）。15时许，因梯子滑落致使原告不幸跌落受伤。原告受伤后即被送到师宗县人民医院住院治疗，用去医疗费2185.30元。2016年6月25日，原告转到曲靖市第一人民医院住院治疗，经诊断为：开放性颅脑损伤重型，多发性大脑挫裂伤伴出血，双侧额颞创伤性硬膜外下血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，颅底粉碎性骨折，创伤性颅内积气，头皮血肿，双侧颞骨、额骨骨折，脑干损伤，弥漫性轴索损伤，面部软组织挫伤，腰椎骨折，肋骨骨折，左侧颧弓骨折，鼻骨、左眼眶外侧壁骨折，左眼视神经损伤，左肩甲骨粉碎骨折，于2016年7月18日出院，用去医疗费25613.60元。2016年7月20日，原告到云南省第二人民医院检查，经诊断为：左眼外伤性上、外眶壁及外侧视神经管骨折、视神经挫伤后萎缩。原告的定残时间为2016年9月30日，原告的损失为8级伤残，还需后期治疗费14400元，用去会检费309元、鉴定费1436元（1027元+409元）、检查治疗费32元（5元+27元）、病历复印费40元、住宿费116元、邮寄费7元。原告就医鉴定共用去交通费373元。
另查明：唐照红已支付23910.80元。
一审法院认为：本案卢从国将自建房屋（三层）交由被告唐照红负责建盖，原告到建房工地上提供劳务，唐照红每日支付工资160元，提供劳务过程中，因梯子滑落致原告跌落受伤。唐照红、原告均没有相应建筑资质，卢从国作为房主、受益人应当对原告的损失给予5%的补偿。原告与被告唐照红之间形成提供劳务者与接收劳务者之间的法律关系，唐照红作为接受劳务者，依法应当对剩余损失承担60%的赔偿责任；同时，原告作为完全民事行为能力人、施工人员，未佩戴安全头盔、未系安全带到存在明显安全隐患的梯子（两只脚）上施工作业，对自身安全存在疏忽大意或过于自信的过失，导致本案的发生，依法应当自行承担40%的责任。原告主张的营养费，因其所提供的证据材料不足以证明为本案合理费用，不予确认。原告因本案所造成的法定损失为：医疗费28139.90元（2185.30元+25613.60元+309元+32元）、误工费120元×97天=11640元、护理费120元／天×24天=2880元、住院伙食补助费100元／天×24天=2400元、鉴定费1436元、病历复印费40元、住宿费116元、邮寄费7元、残疾赔偿金9020元／年×20年×30%=54120元、后续治疗费14400元、交通费373元，合计115551.90元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、由被告唐照红赔偿原告朱利方损失65864.34元［（115551.90元-5778元）×60%］，除已支付的23910.80元外，还应支付41954元；二、由被告卢从国补偿原告朱利方损失5778元（115551.90元×5%）；上述款项，限本法律文书生效后二十日内付清。三、驳回原告朱利方的其他诉讼请求。案件受理费（50元）予以免收。
二审中，当事人没有提供证据。经二审审理查明的事实与一审一致，但一审划分责任有误，本院予以纠正。
本院认为，一审判决是否正确？一审根据庭审查明的事实并根据各方当事人的过错及责任大小，依法对本案作出裁判。但是100%的责任分别划分给被上诉人唐照红60%，划分给被上诉人卢从国5%，划分给上诉人朱利方40%。出现了105%的责任划分形态，责任划分不当，属认定事实错误。
综上所述，上诉人朱利方关于其担责过重的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实错误，根据本案实际，被上诉人唐照红应对造成此次事故产生的损失承担60%的责任，即（115551.90元×60%=69331.14元），被上诉人卢从国应对造成此次事故产生的损失承担10%的责任，即11555.19元（115551.90元×10%=11555.19元）。上诉人朱利方应对造成此次事故产生的损失承担30%的责任，即34665.57元（115551.90元×30%=34665.57元）。上诉人朱利方的其它上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销曲靖市师宗县人民法院（2017）云0323民初第113号民事判决；
二、由被上诉人唐照红赔偿上诉人朱利方损失69331.14元；
三、由被上诉人卢从国赔偿上诉人朱利方损失11555.19元；
以上给付内容，限本判决生效后二十日内付清。
四、驳回上诉人朱利方的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费50.00元，予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 迟少杰
审判员 李强明
审判员 何福浩
二〇一七年十一月二十七日
书记员 贾琼丽