山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋07民初13号原告（反诉被告）江苏南通二建集团有限公司。住所地江苏省启东市人民中路***号。法定代表人杨晓东，系该公司董事长。委托诉讼代理人梅陆斌，江苏东晋律师事务所律师。委托诉讼代理人盛伟，江苏东晋律师事务所律师。被告（反诉原告）晋中瑞通投资建设有限公司。住所地山西省晋中市榆次区锦纶北街*号。法定代表人张杰琳，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人赵煌，山西赵煌律师事务所律师。原告（反诉被告）江苏南通二建集团有限公司诉被告（反诉原告）晋中瑞通投资建设有限公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江苏南通二建集团有限公司委托诉讼代理人梅陆斌、盛伟，晋中瑞通投资建设有限公司委托诉讼代理人赵煌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告江苏南通二建集团有限公司诉称：2015年11月15日，晋中瑞通投资建设有限公司与江苏南通二建集团有限公司签订“GF-2013-0201《建设工程施工合同》”。合同约定，由江苏南通二建集团有限公司承包晋中瑞通投资建设有限公司汇通大厦工程项目；工程地点：晋中市北部新城经四路东侧、纬二街北侧；工程内容：建筑面积：204861.96m2，建筑高度：主楼230.lOm，裙房28m，结构类型：型钢混凝土框架-钢筋混凝土核心筒结构，层数：主楼46，裙房5层，地下3层。签约合同价为：人民币（大写）暂定，壹拾亿元整（�1,000,000,000元）;计划开工日期：暂定2015年12月1日；发包人（即晋中瑞通投资建设有限公司）应当在开工以前提供：图纸拾套，组织承包人、监理人和设计人进行图纸会审和设计交底，获得工程施工许可等批文，向承包人（即江苏南通二建集团有限公司）移交施工现场，提供测量基准点、基准线和水准点及其书面资料等等。合同并对发包人（晋中瑞通投资建设有限公司）违约等事宜作了约定。合同又约定，合同自双方签字盖章后即生效。合同签订以后，江苏南通二建集团有限公司即在人员、设备、材料等方面着手落实履行合同事宜，2016年3月15日，江苏南通二建集团有限公司组织人员、材料等进场，2016年3月17日约17时许，江苏南通二建集团有限公司方正在实施正常作业时，遭到来自晋中瑞通投资建设有限公司方原先项目承包人方面的暴力阻拦，致使推进施工作业受阻�但晋中瑞通投资建设有限公司一直未能有效地解决问题；同时，因晋中瑞通投资建设有限公司也未能有效地提供施工图纸，更没有进行图纸会审和设计交底，提供工程施工许可等资料。以上问题存在，致使江苏南通二建集团有限公司不能有效地推进施工，给江苏南通二建集团有限公司造成了约2100万元损失。为了解决正常施工问题，江苏南通二建集团有限公司要求晋中瑞通投资建设有限公司切实解决好原先发包中遗留问题，同时按照合同履行义务，保障江苏南通二建集团有限公司能正常合法施工。但晋中瑞通投资建设有限公司不思认真履行合同义务，遇有困难事项，不顾合同约定，片面要求江苏南通二建集团有限公司解决，导致双方间合作不快。令江苏南通二建集团有限公司不能容忍的是，2016年12月中旬，晋中瑞通投资建设有限公司突然致函通知江苏南通二建集团�限公司解除合同，接函后，江苏南通二建集团有限公司明确指出晋中瑞通投资建设有限公司单方解除合同决定行为无效，要求晋中瑞通投资建设有限公司继续履行合同，但晋中瑞通投资建设有限公司却无动于衷。晋中瑞通投资建设有限公司行为己经构成严重违约，既不符合合同约定，又不符合法律规定。为维护我方的合法权益。特提起诉讼，请求：一、确认晋中瑞通投资建设有限公司作出的“解除GF-2013-0201《建设工程施工合同》”决定无效。二、判令晋中瑞通投资建设有限公司继续履行双方签订的“GF-2013-0201《建设工程施工合同》”。三、判令晋中瑞通投资建设有限公司赔偿江苏南通二建集团有限公司损失2100万元。庭审中,江苏南通二建集团有限公司变更诉讼请求为：一、确认晋中瑞通投资建设有限公司作出的“解除GF-2013-0201《建设工程施工合同》”决定无效。二、判令晋中瑞通投资建设有限公司继续履行双方签订的“GF-2013-0201《建设工程施工合同》”。被告晋中瑞通投资建设有限公司答辩称：请求驳回江苏南通二建集团有限公司两项诉讼请求。2015年11月签订建设合同及补充协议，约定相关权利义务。2016年3月15日我公司通知江苏南通二建集团有限公司进场施工，但江苏南通二建集团有限公司迟迟不进场。我公司的工程有严格的工期要求，因江苏南通二建集团有限公司的违约行为导致工期延误，我公司请求解除合同。反诉原告晋中瑞通投资建设有限公司反诉称：2015年11月，江苏南通二建集团有限公司、晋中瑞通投资建设有限公司签订了《建设工程施工合同》及相关补充协议，约定江苏南通二建集团有限公司应向晋中瑞通投资建设有限公司缴纳保证金2000万元，并向分包单位支付工程款，但江苏南通二建集�有限公司未履行相关义务。2016年3月15日，晋中瑞通投资建设有限公司通知江苏南通二建集团有限公司进场施工，但江苏南通二建集团有限公司又以种种理由没有开展工作。晋中瑞通投资建设有限公司投资开发的汇通大厦项目，是晋中市2015年城区城建重点工程。晋中瑞通投资建设有限公司与晋中市人民政府签订了相关投资协议，约定如工期延误，要向晋中市人民政府承担违约责任，折合人民币1925.617万元。为维护晋中瑞通投资建设有限公司的合法权益，特提起反诉，请求：一、判令解除晋中瑞通投资建设有限公司、江苏南通二建集团有限公司签订的《建设工程施工合同》。二、判令江苏南通二建集团有限公司赔偿晋中瑞通投资建设有限公司经济损失1925.617万元。三、判令江苏南通二建集团有限公司承担本案全部诉讼费用。反诉被告江苏南通二建集团有限公司答辩称：请求驳回对方诉讼请求。在建设合同中，我公司并不存在违约行为，晋中瑞通投资建设有限公司请求解除合同不符合法律规定。与市政府签订合同的并不是晋中瑞通投资建设有限公司，晋中瑞通投资建设有限公司所称向政府承担责任不存在。晋中瑞通投资建设有限公司所称的损失不存在，其所称的违约责任并没有承担。我方在合同履行中并不承担违约责任。经审理查明：一、2015年11月1日，晋中瑞通投资建设有限公司向江苏南通二建集团有限公司出具工程中标通知书，通知江苏南通二建集团有限公司中标承建“太平洋汇通大厦”工程。2015年11月15日，双方就上述工程签订《建设工程施工合同》。该合同约定：由江苏南通二建集团有限公司承包晋中瑞通投资建设有限公司汇通大厦项目；工程地点：晋中市北部新城经四路东侧、纬二街北侧；工程立项批准文号：GF-3012-0201；工程内容：建筑面积：204861.96m2，建筑高度：主楼230.lOm，裙房28m，结构类型：型钢混凝土框架-钢筋混凝土核心筒结构，层数：主楼46，裙房5层，地下3层。工程承包范围：本工程承包范围除由发包方指定分包的：电梯、人防、消防、煤气、有线电视、电话、网络工程以外、其余施工图所列的全部工程，含桩基工程、基坑支护工程、土石方工程、土建工程（建筑、结构、装饰）、外立面幕墙、门窗工程、精装修装饰工程、安装工程含设备（水、电、空调、通风系统、消防及弱电预埋管）及室外总体工程等均属施工总承包范围；合同工期计划开工日期：暂定2015年12月1日。计划竣工日期：暂定2018年12月31日；签约合同价为：人民币（大写）暂定，壹拾亿元整;合同自双方签字盖章后即生效等内容。庭审中，双方对该合同的真实性均不持异议�二、双方签订《建设工程施工合同补充协议》及《建设工程施工合同补充协议（二）》，其中，《建设工程施工合同补充协议》约定“一、工程施工现场交接工作：1、乙方（江苏南通二建集团有限公司）施工人员进场前，甲方（晋中瑞通投资建设有限公司）应负责清退原总包方全部人员。包括甲方与原施工队所涉及经济方面协调处理，确保乙方进场施工后不受到其他方面干扰。2、原施工现场因工程需要已完成之相关配套设施（如临水、临电、大门围墙、监控、空调等）及已搭建完成临建设施（彩钢板活动房）所用材质在符合当地消防部门要求并经验收合格的，乙方同意按当前市场价格转让给乙方使用，包括现场场地硬化，以书面交接确认数据为准。3、原施工方分包的土方、桩基施工分包合同，只要合同条款约定明确，价格合理，原则上乙方同意按原合同继续委托施工，但甲方应负责原施工方对土方、桩基分包队伍已收取的分包合同保证金、己完成工作内容结算状况、工程己付款情况等，甲方与乙方应办理书面交接确认手续。4、甲方在乙方施工人员进场后一个月内，应办理完善在建工程政府部门各项相关手续，（包括中标通知书、施工许可证，合同备案等）确保乙方能合法施工。二、工程款支付约定：1、乙方缴纳现金保证金人民币贰仟万元整，于本协议签署后三日内，缴纳人民币壹仟万元施工保证金至甲方账户，协议方可生效，甲方发放进场通知书乙方进场。其余保证金至垫资部分完成后缴纳。保证金在甲方第一次付款时予以退还或充抵。2、甲方进度款支付；乙方按合同约定垫资至付款节点时，如甲方确有资金周转困难，在双方协商达成一致后，可适当相应顺延支付时间。合同中约定每月进度款支付节点，如�方未能按时支付并超过一个月以上时，并连续两个月未能支付工程进度款时，乙方有权暂停进行施工，甲方应承担乙方因停工而造成的一切经济损失，甲方对所延期支付进度款总额按不低于二分利息支付给乙方。3、因甲方原因造成工程进度款或结算工程款不能按合同约定支付时间过长，甲方是否应提供相应担保，确保乙方工程施工能正常顺利进行，如发生时双方协商后另行再签订补充协议的方式确认。”；《建设工程施工合同补充协议（二）》约定“1、甲方（晋中瑞通投资建设有限公司）应在2015年12月20日前完成对施工方的清场工作，确保乙方（江苏南通二建集团有限公司）顺利进场开展工作。2、原补充协议中第一款第2条原施工方己完成临建项目，由发包方接收后移交给承包方，承包方与发包方结算原则为：临水、临电、围墙、大门、场地硬化、临建消防、洁�及厨具等配套设施应按实际完成核实后工程量，按山西省2011定额计价规定结算；监控、临建空调、办公设备及采购之配套物品按市场价凭购买发票结算；彩钢板活动房按现行市场价按建筑面积结算210元／m2,对原施工方所要求的超出部分价款由甲方负责处理，乙方不承担。3、原补充协议中第一款第3条乙方接管后，原基础土方开挖含5公里外运，乙方按15元／m3与分包人结算；原桩基及支护桩乙方按桩基体积1200元／m3、土钉支护按265元／m2、止水帷幕345元／m与分包人结算，依前期分包合同办理；对原施工方要求的超出部分价款由甲方负责处理，乙方不承担。土方工程、桩基、支护工程总承包人与发包人最终结算方式仍按双方汇通大厦建设工程施工总承包合同约定的定额计价方式执行。4、甲方在合同签订后一周内，向乙方出具由太平洋生活控股提供的合同履约担保。乙方向甲方指定账户缴纳施工保证金。”三、2015年12月7日，江苏南通二建集团有限公司向晋中瑞通投资建设有限公司出具《承诺书》，载明“根据双方商定的汇通大厦总承包合同及补充协汉约定，需支付贰仟万元保证金，其中壹仟万元需在合同及补充协议签订后即支付，为此我司承诺：先支付贰佰万元作为信誉保证金，待合同、补充协议及补充协议（二）全部签订、进场后三日内支付余款捌佰万元。如手续办妥、迸场三日内款项仍未支付的，我司无条件退场。”四、2016年3月15日，晋中瑞通投资建设有限公司向江苏南通二建集团有限公司出具《关于尽快组织人员正式进场的通知》，载明“依据我司与贵公司签订的晋中汇通大厦施工总承包合同以及核发给贵公司的工程施工进场通知书之相关条款和约定。由于项目前期相关单位的原因，未能提供贵司进�条件，经政府及相关部门协调，相关问题已基本解决，现已具备正式进场条件，请贵司于3月15日组织项目相关人员进入施工现场，熟悉现场情况，做好现场核实清点，办理相关交接确认手续（包括技术性资料）等，以利于后期项目的正常开展。进场后如其他单位尚有未处理完善的遗留问题及发生干扰影响贵司正常生产和工作的情况，均由我司负责协调解决。”五、2016年3月17日，江苏南通二建集团有限公司汇通大厦工地发生纠纷，江苏南通二建集团有限公司相关人员报警。江苏南通二建集团有限公司就上述问题向晋中瑞通投资建设有限公司出具《关于确保汇通大厦工程正常施工的联系函》要求晋中瑞通投资建设有限公司采取措施解决工程前期遗留问题。上述联系函中有“韩建峰”字样。同日，江苏南通二建集团有限公司向晋中市北部新城管委会出具《关于请求协调处理汇通大厦工程相关问题的报告》。六、2016年3月28日，江苏南通二建集团有限公司向晋中瑞通投资建设有限公司出具《关于尽快协调处理汇通大厦工程相关问题确保工程正常施工的联系函》，要求晋中瑞通投资建设有限公司落实解决工程前期遗留问题，并要求提供工程相关图纸。上述联系函中载明“尽快上报政府协调解决韩建峰3.28”。七、2016年5月13日，江苏南通二建集团有限公司向晋中瑞通投资建设有限公司出具《关于汇通大厦建设工程合同履约担保事宜》，载明：“我司与贵司签订的晋中汇通大厦建设工程施工合同补充协议（二）第4款中甲方在合同签订后一周内，向乙方出具由太平洋生活控股提供的合同履约担保约定，该条款与协商内容并不一致，现特致函贵方；1、在补充协议双方洽谈时，贵司承诺由太平洋集团上市公司提�合同履约担保，由于时间紧迫，也出于信任，先签订了合同，但经我司事后咨询了解补充协议中贵司所提供的太平洋生活控股公司并非为上市公司，与双方合同洽谈时承诺不符，为此我司多次要求贵司提供符合承诺条件的合同履约担保方，但贵司至今未能提供任何有效的履约担保。2、为了确保贵司在汇通大厦工程施工过程中工程款支付资金等能得到诚信履约，我司要求贵司提供太平洋集团相关联上市公司作为合同履约担保方，或太平洋集团旗下有足够担保能力的公司或第三方有能力担保的机构作为本合同资金履约担保方，双方协商确认担保方后办理相应担保手续。请贵司尽快落实上述汇通大厦建设工程施工合同履约担保确认事宜，为贵我双方诚信合作过程中提供可靠资金保障。”上述函中载明“已收2份韩建峰5.14”。八、2016年6月26日，晋中市北部新城�理委员会向太平洋生活控股有限公司出具《关于太平洋晋中绿色活城项目明确有关事项的函》。九、2016年8月2日，江苏南通二建集团有限公司向晋中瑞通投资建设有限公司出具《联系函》，提出原工程遗留问题、履约担保、保证金、图纸及已完工程技术资料提供等问题。上述联系函中有“韩建峰”字样。十、2016年8月27日，江苏南通二建集团有限公司向晋中瑞通投资建设有限公司出具《关于汇通大厦工程开工前已发现急需解决的相关问题的联系函》，要求提供施工图纸、技术资料、桩基、支护等资料。上述联系函中有“韩建峰”字样。十一、2016年8月30日，晋中瑞通投资建设有限公司向江苏南通二建集团有限公司出具《汇通大厦进场复工事宜联系函》，敦促江苏南通二建集团有限公司解决分包问题，做好复工准备工作。十二�2016年9月3日，江苏南通二建集团有限公司向晋中瑞通投资建设有限公司出具《关于“汇通大厦进场复工事宜联系函”的回复》，要求提供开工前的相关手续、基础性资料、提供正常施工所需前期条件、具备履约能力的证明等事宜。上述回复中有“韩建峰”字样。十三、2016年9月6日，晋中瑞通投资建设有限公司向江苏南通二建集团有限公司出具《汇通大厦进场复工事宜联系函（二）》，认为：1、江苏南通二建集团有限公司要求在开工前提供相关手续与合同约定不符；2、其已于2016年3月15日进场时进行了图纸交接及现场位置点及资料；3、江苏南通二建集团有限公司未依约支付分包工程款；4、江苏南通二建集团有限公司违约要求提供履约担保；5、江苏南通二建集团有限公司未依约支付保证金。十四、2016年12月9日，晋中瑞通投资建设有限公司向江苏�通二建集团有限公司出具《解除合同通知函》，载明因江苏南通二建集团有限公司未依约支付施工保证金、未依约向分包单位支付工程款导致工程无法复工等事宜，晋中瑞通投资建设有限公司通知江苏南通二建集团有限公司解除双方签订的《建设工程施工合同》。十五、2016年12月26日，江苏南通二建集团有限公司向晋中瑞通投资建设有限公司出具《关于解除合同通知的回函》，认为晋中瑞通投资建设有限公司单方解除合同所基于的事实和理由其不予认可，是晋中瑞通投资建设有限公司怠于履行义务导致耽误工程开工计划，并希望按照原有约定继续履行。上述回函中有“已收韩建峰”字样。十六、2017年1月18日，江苏南通二建集团有限公司向晋中瑞通投资建设有限公司出具《联系函》，敦促晋中瑞通投资建设有限公司解决合同履行过程中的问题。�述联系函中有“韩建峰”字样。十七、江苏南通二建集团有限公司提交了《晋中市北部新城管理委员会会议纪要》【2016】1号、3号；《晋中市人民政府、太平洋生活控股集团会谈备忘》【2016】第3次；《关于落实情况报告》、工地现场照片以证明其并不负有晋中瑞通投资建设有限公司所主张的其应履行的相关义务、韩建峰为晋中瑞通投资建设有限公司工作人员以及工地目前状况；提交了太平洋（香港）建设有限公司出具《本司及下属子公司股权、股东会及董事会重组通告函（大陆地区）》以证明工程不能顺利进行的原因不在该公司；提交了《市政府专题会议纪要》【2016】47号以证明晋中瑞通投资建设有限公司并非主张损失的适格主体；提交了晋中市劳动人事争议仲裁委员会裁决书（市劳人仲裁字【2017】13号）以证明截至2017�2月韩建峰为晋中瑞通投资建设有限公司员工。晋中瑞通投资建设有限公司对上述证据的真实性不持异议，但不认可其证明目的。十八、晋中瑞通投资建设有限公司提交了《太平洋晋中北部新城绿色森活城项目投资协议书》、《晋中瑞通投资建设有限公司股权转让项目资产评估被告（摘要）》以证明其主张经济损失的依据；提交了《关于北部新城管委会的建议》、《关于汇通大厦项目申请开工的复函》以证明可以开展项目相关工程；提交了韩建峰出具的承诺函以证明2016年10月31日该公司已与韩建峰解除劳动关系；提交了《市政府专题会议纪要》【2017】80号以证明会议对项目复工中存在的问题所形成的意见。江苏南通二建集团有限公司对上述证据的真实性不持异议，但不认可其�明目的。以上事实有《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议》、《建设工程施工合同补充协议（二）》、承诺书、《关于尽快组织人员正式进场的通知》、接处警登记表、《关于确保汇通大厦工程正常施工的联系函》、《关于请求协调处理汇通大厦工程相关问题的报告》、《关于尽快协调处理汇通大厦工程相关问题确保工程正常施工的联系函》、《关于汇通大厦建设工程合同履约担保事宜相关问题》、《关于太平洋晋中绿色活城项目明确有关事项的函》、《联系函》、《关于汇通大厦工程开工前已发现急需解决的相关问题的联系函》、《汇通大厦进场复工事宜联系函》、《关于“汇通大厦进场复工事宜联系函”的回复》、《汇通大厦进场复工事宜联系函（二）》、《解除合同通知函》、《关于解除合同通知的回函》、《联系函》、《晋中市北部新城管理委员会会议纪要》【2016】1号、3号、《晋中市人民政府、太平洋生活控股集团会谈备忘》【2016】第3次、《关于落实情况报告》、工地现场照片、《本司及下属子公司股权、股东会及董事会重组通告函（大陆地区）》、《市政府专题会议纪要》【2016】47号、晋中市劳动人事争议仲裁委员会裁决书（市劳人仲裁字【2017】13号）、《太平洋晋中北部新城绿色森活城项目投资协议书》、《晋中瑞通投资建设有限公司股权转让项目资产评估被告（摘要）》、《关于北部新城管委会的建议》、《关于汇通大厦项目申请开工的复函》、承诺函、《市政府专题会议纪要》【2017】80号、当事人陈述等证据在案为凭。本院认为,当事人对自己提出的诉�请求有提供证据加以证明的责任。晋中瑞通投资建设有限公司与江苏南通二建集团有限公司于2015年11月15日签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，双方本应依约全面履行各自的义务，但合同签订后，晋中瑞通投资建设有限公司与江苏南通二建集团有限公司在清场、原施工现场已做工程设施费用的支付、图纸交付、保证金的支付及履约担保等事项上发生争议，在晋中瑞通投资建设有限公司发函通知江苏南通二建集团有限公司进场并敦促江苏南通二建集团有限公司做好复工准备后，江苏南通二建集团有限公司仍以上述争议事项未能妥善解决为由迟延履行主要债务，致使本案所涉工程项目未能如期开展施工建设，故晋中瑞通投资建设有限公司通知江苏南通二建集团有限公司解除该合同与事实相符。江苏南通二建集团有限公司虽主张该合同应继续履行，但其提供的证据只能证明其因前述争议事项与晋中瑞通投资建设有限公司沟通协调的过程，并不能证实其履行了合同约定的主要债务，故本院对其该项诉讼请求难于支持。至于晋中瑞通投资建设有限公司反诉主张江苏南通二建集团有限公司应赔偿其经济损失1925.617万元一节，一方面，晋中瑞通投资建设有限公司据以主张其损失的依据为案外人太平洋生活控股有限公司签订的《太平洋晋中北部新城绿色森活城项目投资协议书》中的违约条款，而晋中瑞通投资建设有限公司并非该协议书的当事人；另一方面，晋中瑞通投资建设有限公司提交的证据亦不足以证实其实际损失，故本院对其该项诉求不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除晋中瑞通投资建设有限公司与江苏南通二建集团有限公司于2015年11月15日签订的《建设工程施工合同》；二、驳回江苏南通二建集团有限公司的诉讼请求。三、驳回晋中瑞通投资建设有限公司请求江苏南通二建集团有限公司赔偿经济损失的反诉请求。本诉案件受理费146800元，保全费5000元，由江苏南通二建集团有限公司承担；反诉案件受理费68699元，由晋中瑞通投资建设有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审判长  侯建伟审判员  郝永丽审判员  范光伟二〇一七年十一月十日书记员  张燕红