江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐民终字第03186号
上诉人（原审原告）潘银忠，驾驶员。
委托代理人祁永儒，退休干部。
上诉人（原审被告）刘书岭，原盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部经营者。
委托代理人张晓岚，江苏择善律师事务所律师。
上诉人潘银忠与上诉人刘书岭因劳动争议一案，均不服盐城市亭湖区人民法院（2014）亭民初字第1142号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年1月13日，盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部（下称稳杨经营部）经盐城工商行政管理局亭湖分局批准设立，该经营部的经营者为刘书岭。2011年7月22日，稳杨经营部以“盐城稳杨木业”名义（甲方）与潘银忠（乙方）签订一份《劳动报酬合同》，该合同约定：一、劳动合同期限：自2011年7月1日起至2012年6月30日止。二、工作内容和工作地点：盐城市金鼎装饰城稳杨木业门市从事驾驶员工作。三、劳动报酬和社会保险：1、甲方于每月10日前支付乙方基本工资和甲方应为乙方缴纳各项社会保险费合计2200元，乙方同意甲方不再为乙方缴纳各项社会保险费，乙方的各项社会保险费由乙方自己缴纳等。该合同甲方由稳杨木业刘稳杨签字，乙方由潘银忠签字后，原告在被告处从事驾驶员工作，被告发给原告工资。2012年6月起，被告通过银行汇款方式给原告2500元／月。同年9月28日，原告因交通事故受伤入院治疗。同年11月22日，潘银忠向盐城市亭湖区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求裁决盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部：1、支付经济补偿金12500元，未签订劳动合同双倍工资7500元，合计2万元；2、支付节假日工资13695元，休息日工资43160元，合计56855元；3、确认劳动关系开始时间为2007年12月。同年11月26日，盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部经工商部门核准注销。同年12月7日，潘银忠不同意劳动仲裁部门继续受理的征询。后潘银忠向一审法院起诉，请求判令被告：1、支付原告经济补偿金12500元（2007年12月-2012年10月，5个月×2500元／月），未签订劳动合同双倍工资7500元（2012年7月-10月，3个月×2500元／月），节假日工资19635元（2007年12月-2012年10月），休息日工资59738元（2007年12月-2012年10月），合计99373元。2、为原告补交社会保险。
一审法院另查明：被告刘书岭在被批准设立盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部前，曾设立盐城市金太阳装饰材料市场稳杨木业部，原告自2007年底就到盐城市金太阳装饰材料市场稳杨木业部从事驾驶员工作，后被调至盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部。2012年10月被告考勤表注明原告请假多日。同月，原告出院后，被被告拒绝继续上班。
一审法院认为，原告有初步证据证明自2007年底到被告经营的盐城市金太阳装饰材料市场稳杨木业部从事驾驶员工作，后被调至盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部继续从事驾驶员工作，并被考勤至2012年10月。被告作为用人单位的经营者，只承认原告有充分证据证明的盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部与原告从2011年6月30日至2012年8月存在劳动关系，应当承担举证不利的后果，依法认定2007年底原告与被告曾经营的盐城市金太阳装饰材料市场稳杨木业部建立劳动关系，2012年10月被被告经营的盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部以不明理由解除劳动关系。盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部与原告签订的2011年7月1日至2012年6月30日一年期劳动合同期满后，让原告继续从事驾驶员工作并发放工资，但未能在一个月内签订书面劳动合同，直到2012年10月与原告解除劳动关系，应当从2012年8月至10月止支付三个月因未签订书面劳动合同的二倍工资，鉴于盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部被批准注销，故应由被告承担相应责任。原告自2007年底即与被告曾经营的盐城市金太阳装饰材料市场稳杨木业部建立劳动关系，后连续与被告经营的盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部存在劳动关系，现被解除劳动关系，原告应当获得经济补偿金。原告的工作年限已满4年10个月，故被告应当支付5个月的经济补偿金。为劳动者缴纳各项社会保险费用是用人单位应承担的义务，盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部与原告约定月工资和应为原告缴纳各项社会保险费合计2200元，后调整为2500元／月，该约定将应为原告缴纳的各项社会保险费计入工资发给原告，不符合法律规定，应属无效。被告认可发给原告的2500元／月工资中含为原告缴纳各项社会保险费300元，故认定原告的工资为2200元／月。原告主张5年的节假日工资、休息日工资，经审查，原告被解除劳动关系后于2012年11月22日申请仲裁，其只可主张该申请仲裁日起前二年在诉讼时效内的节假日工资、休息日加班工资，但原告未能提供2010年11月22日起至2012年10月节假日、休息日加班的证据，故对原告的该项诉讼请求，依法不予支持。原告要求被告为其补交社会保险，经审查，应由有关部门处理，不属于人民法院受理范围，故不予理涉。原告2011年7月至2012年10月在被告处领取工资中包含被告让原告自己缴纳的社保费用300元／月，共4200元，在被告应付款项中予以扣减。一审法院判决：一、被告刘书岭应于判决生效之日起十日内支付原告潘银忠未签订书面劳动合同的工资6600元。二、被告刘书岭应于判决生效之日起十日内支付原告潘银忠解除劳动合同的经济补偿金11000元。三、原告潘银忠应于判决生效之日起十日内返还被告刘书岭4200元。四、驳回原告潘银忠的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告刘书岭负担（决定免交）。
上诉人潘银忠不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、潘银忠已举证证明节假日和休息日加班，应认定加班的事实，请求二审法院依法判决除支付未签订书面劳动合同的工资及经济补偿金外，支持节假日工资11＊2500／30＊3＊2=5478元，休息日加班工资52＊2500／30＊2＊2=17264元，合计22742元；2、刘书岭的单位已注销，其无法为潘银忠补交社保，只能由潘银忠自己缴纳，一审判决潘银忠向刘书岭返还4200元不合理，请求撤销返还社保费用的判决。
上诉人刘书岭针对上诉人潘银忠的上诉理由答辩称：1、潘银忠主张加班工资，未能提供加班事实的基本证据，原审法院对该诉讼请求不予支持并无不当；2、刘书岭与潘银忠之间实际形成劳动关系的时间是2011年7月1日至2012年6月30日，劳动合同中明确约定含社会保险费300元／月，因此刘书岭向潘银忠多于工资支付的300元社保费应当予以返还，一审法院该项判决并无不当。请求驳回上诉人潘银忠的上诉请求。
上诉人刘书岭不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、原审判决中所谓的初步证据即为两份证人证言，不能作为判决刘书岭向潘银忠支付解除劳动合同的经济补偿金11000元的事实依据；2、原审法院将应由潘银忠承担的举证责任分配给刘书岭，于法无据；3、刘书岭与潘银忠签订的劳动合同期限为1年，原审判决刘书岭向潘银忠支付未签订书面劳动合同的工资6600元，亦属不公；4、刘书岭与潘银忠之间在2011年之前并未形成劳动关系，本案不应当适用《劳动合同法》第四十七条的规定。请求撤销原判，依法改判或发回重审。
上诉人潘银忠针对上诉人刘书岭的上诉理由答辩称：1、关于经济补偿金的问题，一审时有两名证人的证言被法院采信；2、刘书岭已经认可潘银忠在2012年7、8月继续上班，根据一审时潘银忠提交的考勤表，其在2012年10月请假住院治疗，刘书岭应当出示考勤记录；3、2008年刘书岭妻子杨桂香出具的工资单，证明2007年潘银忠已到刘书岭的单位上班，双方已形成事实劳动关系。请求驳回上诉人刘书岭的上诉请求。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，一审中潘银忠有初步证据证明其自2007年底到刘书岭经营的盐城市金太阳装饰材料市场稳杨木业部从事驾驶员工作，其在二审中提交了刘书岭妻子杨桂香于2008年出具的三张工资单，及2008年11月、2009年3月的两张交警处罚决定书、2009年8月的一张违章罚款收据，证明其为刘书岭之前经营的盐城市金太阳装饰材料市场稳杨木业部工作的事实，对此刘书岭未能提供相反证据予以反驳，故一审法院认定2007年底潘银忠与刘书岭曾经营的盐城市金太阳装饰材料市场稳杨木业部建立劳动关系并无不当。潘银忠后被调至刘书岭经营的盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部继续从事驾驶员工作，该经营部在与潘银忠签订的2011年7月1日至2012年6月30日一年期劳动合同期满后继续让其从事驾驶员工作并发放工资，但未能在一个月内与其继续签订书面的劳动合同，直到2012年10月与其解除劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，盐城装饰装潢材料市场稳杨经营部应当自2012年8月至10月止支付三个月因未签订书面劳动合同的二倍工资，现该经营部已被批准注销，故应由该经营部经营业主刘书岭承担相应责任。潘银忠自2007年底为刘书岭工作直至2012年10月被解除劳动关系，其工作年限已满四年十个月，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，刘书岭应当向潘银忠支付五个月的经济补偿金。根据本案劳动合同的约定，潘银忠自2011年7月1日至2012年6月30日领取的工资中包含让其自己缴纳的社会保险费，而为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，故劳动合同中的该项约定应属无效，但自2011年7月至2012年10月潘银忠领取的报酬中包含有刘书岭让潘银忠自行去缴纳的社保费用300元，故该部分款项应当由潘银忠向刘书岭返还。关于潘银忠主张的节假日工资、休息日工资，因其未能提供证据证明加班的事实，本院依法不予支持。
综上，上诉人刘书岭及潘银忠的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人刘书岭负担10元，上诉人潘银忠负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 东
代理审判员 秦广林
代理审判员 曹 荣
二〇一五年二月一日
书 记 员 刘 湘