上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民四（民）初字第2060号
原告施容慧，女，住上海市浦东新区。
被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司，住所地上海市长宁区虹许路X号X座X室。
负责人骆琳，副总经理。
原告施容慧诉被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司追索劳动报酬纠纷一案，本院受理后，依法由审判员娄嬿独任审判，公开开庭进行了审理。原告施容慧，被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司的负责人骆琳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告施容慧诉称，原告于2013年4月1日进入被告处工作，双方约定的职务为ARTY杂志执行主编，合同约定工资人民币5，000元，实际月工资税前17，500元。2015年3月31日，原告多次要求被告续订劳动合同，但被告未与原告续订新的劳动合同，也未向原告提供过书面劳动合同，双方存在事实劳动关系。2015年6月25日，被告未经协商，通知整个编辑部团队杂志停刊，包括原告在内，编辑部所有员工需要转做某奶粉品牌营销，并于6月29日将原告的岗位换成项目运营总监，固定工资下降至30%。2015年7月2日，原告申请仲裁，被告于次日邮件询问是否愿意按原合同续约，原告认为杂志停刊，工作前提不存在，要签合同必须双方协商一致，故未予同意。2015年8月5日之后，被告开始恶意拖欠工资。被告在仲裁期间认为双方劳动关系已经于2015年7月21日解除无法律依据。原告于2015年8月25日之后被迫不再上班，双方之间的劳动关系应于当日解除。请求法院判令被告支付2015年5月1日至2015年8月25日未签订劳动合同二倍工资差额67，200元、2015年7月至2015年8月25日工资31，612.90元以及解除劳动关系经济补偿金44，895.80元。
原告为证明其陈述，向本院提供了如下证据材料：
1、仲裁笔录。旨在证明被告在仲裁期间的自认。
2、派遣员工劳动合同以及劳动合同各1份。旨在证明双方劳动合同约定的权利、义务。
3、在职证明、银行流水单、薪资调整邮件。旨在证明原告的工资情况。
4、2015年6月25日至29日邮件。旨在证明被告调动原告工作岗位。
5、2015年7月3日邮件。旨在证明合同续订情况。
6、2015年7月13日邮件。旨在证明公司安排工作情况。
7、2015年7月21日邮件。旨在证明被告通知原告续订劳动合同。
8、2015年7月27日邮件。旨在证明被告2015年7月27日仍然管理原告。
9、2015年7月22日、7月31日、8月20日邮件。旨在证明原告申请年休假，被告未回复。
10、2015年8月26日邮件。旨在证明原告要求恢复劳动关系。
11、2015年6月19日邮件。旨在证明原告无需考勤。
被告对上述证据的真实性无异议，对关联性提出异议。
被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司辩称，原、被告劳动合同约定，原告的月基本工资为5，000元，其他为绩效工资及补贴。被告规定了考勤制度，但原告于2015年6月至8月均无打卡记录，表明原告未出勤。被告于2015年初业务重点由纸媒体向移动业务和电子商务方向调整，并于2015年6月决定全面停止旗下纸媒体杂志业务，同时于2015年7月3日书面提出岗位调整，直至2015年7月21日下午终止合同邮件之前，亦未得到原告对新工作内容的同意意见。被告给予原告半年时间商谈和考虑未果，亦不接受续约，视为原告单方面终止与被告的劳动关系。在此过程中，被告未拖欠原告工资。被告服从仲裁裁决，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告为证明其陈述，向本院提供了如下证据材料：
1、工资单。旨在证明原告的工资构成情况。
2、2014年3月25日邮件及考勤制度。旨在证明被告的考勤规定。
3、异常统计表及考勤卡表。旨在证明原告于2015年6月至8月无考勤记录。
4、2015年7月21日邮件及通知书。旨在证明因原告拒绝续订劳动合同，双方劳动关系终止。
5、微信影印件。旨在证明杂志停刊后，原告无实质性工作。
原告对证据1、5的真实性提出异议，对其余证据的真实性无异议。
对于原、被告无异议的证据材料，本院予以认定。对于双方存在争议的证据材料，本院将结合其他证据予以综合评判。
经审理查明，原告于2013年4月1日与上海千汇人力资源管理有限公司签订劳动合同，约定由该公司派遣原告至被告处工作，担任编辑副总监，月工资5，000元。2014年9月1日，原、被告签订期限至2015年3月31日的劳动合同，岗位及工资约定未变更。原告实际每月工资为15，500元，2015年2月起，工资调整为17，500元，原、被告确认工资构成中500元为交通、就餐补贴。2015年6月25日，被告通过电子邮件通知员工《ARTY》杂志将停刊，编辑部整体的工作内容将向移动业务和电子商务方向调整，工作内容转变后，劳动合同将重新签署，薪资结构将调整为与工作内容完成情况挂钩。2015年7月，该杂志正式停刊。2015年6月29日，被告向原告发送电子邮件，通知原告于2015年7月始，薪资结构将调整为：基础工资5，100元，绩效工资11，900元，另加提成；工作岗位调整为项目运营总监，并明确了具体工作职责。原告回复不能接受。2015年7月3日，被告向原告发送电子邮件，内容为：“根据你提出的不能接受的调整，现在作如下改变：1，保持原岗位不变；2、保持原有的工资金额，其他部分的发放与绩效挂钩，按实际情况发放；3、考勤也作为绩效考核的一部分，按照考勤制度在其他部分扣除。由于你的劳动合同已经到期，公司决定按照原合同内容和薪资与你续签合同，请尽快给予答复，收到后请回复”。被告对原告确定的岗位为执行主编，工作内容为将以往所从事的纸质媒体平台内容转化为线上内容。原告未答复。2015年7月21日，被告向原告发送通知书，内容为：“由于你的劳动合同已经于2015年3月31日到期，公司已于2015年7月3日发送邮件希望按照原劳动合同内容和薪资与你续签合同，但你至今仍旧没有给予明确答复，并且在此期间不愿完成公司给你安排的工作内容。现希望你于明天（即2015年7月22日）为最后期限给予答复。逾期公司将视你拒绝订立劳动合同并拒绝继续履行，且单方面终止劳动合同”。原告对此提出异议。2015年7月27日，被告邮件通知原告，7月份考勤截止7月22日，7月2日迟到超过半小时，记旷工半天，7月21日午餐后缺勤3小时，记旷工1天，共计扣发1.5天薪资。2015年7月23日之后，原告向被告申请带薪病假、年休假等，被告不再回复。
另查明，被告于2014年3月25日发送电子邮件，要求全体员工严格执行考勤制度，并细读条款。考勤制度规定，公司实行上、下班指纹录入打卡考勤，公司以指纹打卡记录为唯一的员工出勤记录。原告在职期间从未遵守该制度，被告亦未就此进行处罚。
2015年7月22日，原告以诉请事项向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。被告在仲裁庭审中当庭表示：2015年7月21日，因原告不愿订立劳动合同，被告已经发送通知解除劳动合同。但原告坚持认为双方的劳动关系尚未解除。该委于2015年8月21日作出裁决：被告应支付原告2015年5月1日至2015年7月3日期间未订立劳动合同二倍工资差额10，689.70元以及2015年7月1日至21日工资12，069元，对原告其余请求未予支持。原告不服，诉诸本院。
审理中，由于原、被告对事实争议颇大，致本案调解不成。
本院认为，本案的争议焦点是1、原、被告未签订劳动合同的归责及赔偿标准；2、原、被告劳动关系终结时间及原因。
关于第一项争议焦点，应由被告承担举证责任。原、被告对未签订的劳动合同应承担法律责任的起始时间无异议，本院予以确认。双方对于赔偿标准存在争议。原、被告对于原告于2015年2月起工资为17，500元的事实陈述一致，并确认该工资收入中包含交通及就餐补贴500元，本院予以确认，该补贴在计付二倍工资时应予剔除。被告陈述原告工资收入中包含绩效工资，经审查，原告的绩效工资每月固定发放，属于工资构成部分，应作为二倍工资的计付基数。故原告的二倍工资计付基数应为17，000元。2015年7月3日，被告已经明确向原告表达了续订劳动合同的意向，已经尽到了诚实磋商义务，双方于2015年7月3日因对相关条款尚不能达成合意，致劳动合同未能及时续订的法律责任不应由被告承担。故被告应支付原告2015年5月1日至2015年7月3日未签订劳动合同二倍工资差额，原告要求被告支付2015年7月4日至2015年8月25日未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。
关于第二项争议焦点，应由原告承担举证责任。被告因经营需要，对原告的工作职责进行调整，系被告的正当管理权。根据原、被告提供的证据，可以证明被告于2015年7月3日明确表示愿意按原合同确定的岗位及薪资签订劳动合同，原告仍以岗位灭失为由未予同意，原告拒绝签订劳动合同所依据的理由缺乏合理性。被告于2015年7月21日就续订劳动合同的最后答复期限以及逾期的法律后果等事宜以书面形式通知了原告，原告收悉后仍未明确表达同意与原告签订劳动合同的意思表示。被告在仲裁庭审中表示双方的劳动关系于2015年7月21日因原告拒绝签订劳动合同而终止，根据原告提供的电子邮件，亦可证明被告于2015年7月21日之后不再对原告进行管理的事实。被告的陈述由原告提供的电子邮件佐证，本院对被告的陈述予以采信。原、被告的劳动关系于2015年7月21日因原告拒绝续订劳动合同而终结，根据法律规定，被告应以原告离职前12个月平均工资16，333.33元为基数支付原告经济补偿金。原告陈述其于2015年7月22日之后仍至公司报到，虽表明其不愿与被告终结劳动关系的意思表示，但此时被告已经无意与原告继续建立劳动关系，双方之间缺乏建立劳动关系的合意，原告未经被告安排每日至被告处报到，不属于履行劳动义务。原告2015年7月21日之后的工资的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。
据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决如下：
一、被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告施容慧2015年5月1日至2015年7月3日未签订劳动合同二倍工资差额人民币36，344.80元；
二、被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告施容慧2015年7月1日至2015年7月21日工资人民币12，069元；
三、被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告施容慧解除劳动合同经济补偿金人民币40，833.30元；
四、驳回原告施容慧的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，本案适用简易程序审理，减半收取计人民币5元，由原告施容慧、被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 娄嬿
二〇一六年一月八日
书记员 周铭
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条第一款
用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。