广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桂市民四终字第519号
上诉人（一审被告）刘素玲。
委托代理人邓光荣，广西齐兴律师事务所律师。
委托代理人王琼，广西齐兴律师事务所实习律师。
被上诉人（一审原告）施发义。
委托代理人钟耀锋，广西金鸣律师事务所律师。
I上诉人刘素玲因与被上诉人施发义合同纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2015）雁民初字第257号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年9月2日受理后，依法组成由审判员王裕松担任审判长，审判员卢卫民和代理审判员蒋子秀参加的合议庭，于2015年10月29日公开开庭审理了本案。书记员黄璐担任记录。上诉人刘素玲及其委托代理人邓光荣、王琼，被上诉人施发义及其委托代理人钟耀锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2014年10月27日，柳州市新生活餐饮服务管理有限公司（甲方）与刘素玲（乙方）签订《合作协议》。《合作协议》约定：甲方负责提供特色膳食项目所需的经营场所及建筑设施，并负责办理相关经营许可。甲方统一负责刘素玲所需原辅料及燃料采购，乙方不得私自采购。乙方同意负责火锅项目的经营和日常管理工作。协议期间乙方不得以任何理由、任何形式将甲方提供的场地进行转租或转让（对是否是转租或转让，甲方有最终界定权）。乙方不得在销售过程中进行现金交易，否则将处以1000元的罚款。利润=技术项目收入扣除项目所有的原辅料成本、公用人力成本、项目管理成本（项目收入×12％）、项目水电成本（含自用和公用）。协议期限从2014年10月27日至2016年7月15日，期满后经协商一致可以续签。《合作协议》签订后，柳州市新生活餐饮服务管理有限公司将广西师范大学漓江学院食堂三楼桂客火锅档口交付刘素玲，柳州市新生活餐饮服务管理有限公司与刘素玲在该火锅档口进行合作经营。2015年3月21日，刘素玲（合同甲方）与施发义（合同乙方）签订《转让协议》。《转让协议》约定：一、甲方把位于漓江学院食堂三楼桂客火锅档口转让给乙方经营，转让时间为2015年4月1日。二、甲方收取乙方转让费壹（拾）伍万贰仟元整，2015年3月21日付伍万元定金，2015年3月24日前再付伍万元，余款伍万贰仟元在2015年3月28日前付清，如乙方违约，定金不退。三、甲方在乙方全部付清转让费后，移交给乙方以下物品：甲方与新生活公司所签档口合同、押金及广告费发票、给新生活的委托书及物品清单中所列的厨房用品。四、2015年3月31日前甲方与新生活的所有债权债务与由甲方负责，2015年3月31日后该档口的所有债权债务与甲方无关。五、本合同一式两份，甲乙双方各执一份，双方签字生效。转让协议签订当日，施发义支付刘素玲转让费定金50000元。2015年3月25日，施发义支付刘素玲转让费50000元。2015年3月31日，支付刘素玲转让费32000元。同日，刘素玲向柳州市新生活餐饮服务管理有限公司出具《委托书》，委托书载明：因本人有别的事情须要照顾，故委托施发义（身份证号××）管理火锅档口，2015年4月1日后桂客火锅档口的所有事项都由施发义负责。此据。账号：43×××08在4月1日后作废。当日，刘素玲将委托书交予施发义。2015年4月1日，桂客火锅档口招牌更换为香港美味，施发义为此支付户外写真、名片、灯箱等费用共计1560元。2015年4月13日，漓江学院食堂管理处向香港美味合作商出具《通知》，《通知》载明：现截止04月13日止，贵合作商营业款已欠5200元，请于本月15日15时将钱补齐，确保贵合作商对漓江学院食堂的收支平衡。如有不履行将于本月16日停止营业整顿。特此通知。2015年4月14日，刘素玲向柳州市新生活餐饮服务管理有限公司出具《申请》，申请载明：我是漓江学院三楼桂客火锅档口，因本人经营不善导致该档口营业额一直上不去，以至于亏损越来越严重，实在无法经营下去，特主动申请退出该档口，请批准为盼!
一审法院审理认为：根据柳州市新生活餐饮服务管理有限公司（甲方）与刘素玲（乙方）签订的《合作协议》第11条约定：协议期间乙方不得以任何理由、任何形式将甲方提供的场地进行转租或转让，（对是否是转租或转让，甲方有最终界定权）。刘素玲作为与柳州市新生活餐饮服务管理有限公司的合作经营者，对该档口的转租或转让亦应符合《合作协议》的约定，根据该《合作协议》的约定，刘素玲无权转让位于广西师范大学漓江学院食堂三楼桂客火锅档口经营权。从2015年5月6日该院对柳州市新生活餐饮服务管理有限公司管理人员吴桂英谈话笔录可知：该公司对施发义与刘素玲签订《转让协议》不知情，且不同意施发义在该档口进行经营，不同意与施发义进行合作，只同意与刘素玲在该档口进行合作经营。该谈话笔录表明，柳州市新生活餐饮服务管理有限公司对刘素玲转让档口经营权的行为亦未予同意或追认，刘素玲擅自转让该档口经营权给施发义的行为属无权处分行为，故，施发义与刘素玲签订的《转让协议》无效。刘素玲辩称其转让与柳州市新生活餐饮服务管理有限公司合作经营的档口系经过该公司同意，但其未提供证据予以证实，故，该院对刘素玲该辩称不予认定。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”的规定，因施发义与刘素玲签订的《转让协议》无效，该《转让协议》自始没有发生效力，故施发义诉请解除与刘素玲签订的《转让协议》没有法律依据，该院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，施发义与刘素玲签订的《转让协议》无效后，刘素玲应将已经取得的转让费82000元以及转让费定金50000元返还施发义。因施发义与刘素玲签订的《转让协议》无效，双方约定的定金条款亦无效，故，施发义诉请刘素玲双倍返还定金100000元，于法无据，该院不予支持。施发义诉请刘素玲赔偿损失6060元，其中施发义主张购买空调、冰箱、烤房等物品花费4500元，未提供充分证据证明其实际损失，该院不予支持。施发义与刘素玲签订《转让协议》时应尽到谨慎、注意义务，施发义在未能确认刘素玲具有转让广西师范大学漓江学院食堂三楼桂客火锅档口经营权时，即与刘素玲签订《转让协议》，施发义与刘素玲签订《转让协议》时具有过错，故，施发义诉请刘素玲赔偿设计广告等费用1560元，该院对该损失亦不予支持。据此，判决：一、被告刘素玲返还原告施发义人民币132000元。二、驳回原告施发义的其他诉讼请求。
上诉人刘素玲不服一审判决，上诉称一审判决遗漏第三人柳州市新生活餐饮服务管理有限公司、广西师范大学漓江学院。认定《转让协议》无效理由不充分。《转让协议》有效已经实际履行。请求撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人施发义辩称：柳州市新生活餐饮服务管理有限公司、广西师范大学漓江学院与本案无利害关系，不应作为第三人。《合作协议》约定刘素玲无权转让位于广西师范大学漓江学院食堂三楼桂客火锅档口经营权。请求驳回上诉，维持原判。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院认为：上诉人刘素玲与柳州市新生活餐饮服务管理有限公司签订的《合作协议》第11条约定：协议期间乙方不得以任何理由、任何形式将甲方提供的场地进行转租或转让（对是否是转租或转让，甲方有最终界定权）。刘素玲擅自转让该档口经营权给被上诉人施发义的行为属无权处分行为，故，施发义与刘素玲签订的《转让协议》无效。柳州市新生活餐饮服务管理有限公司、广西师范大学漓江学院与本案无利害关系，不应作为本案第三人，刘素玲没有提供证据证明柳州市新生活餐饮服务管理有限公司对刘素玲转让档口经营权的行为予以同意或追认，因此，刘素玲提出一审判决遗漏第三人柳州市新生活餐饮服务管理有限公司、广西师范大学漓江学院，认定《转让协议》无效理由不充分，《转让协议》有效且已经实际履行的上诉理由，证据不足，依法不能成立。刘素玲提出撤销原判，依法改判或发回重审的上诉请求，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律和实体处分正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2940元，由上诉人刘素玲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王裕松
审 判 员 卢卫民
代理审判员 蒋子秀
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 黄 璐