上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民三（民）初字第3419号
原告上海龙明建设发展有限公司。
法定代表人姜法忠，经理。
委托代理人杜从践，上海亚冠律师事务所律师。
被告上海金工建设（集团）有限公司。
法定代表人郁永清，董事长。
委托代理人余国耀，男，在上海金工建设（集团）有限公司处工作。
委托代理人陈裕忠，男，在上海金工建设（集团）有限公司处工作。
第三人陶良旭，男，汉族。
第三人上海宏峰金属制品有限公司，住所地上海市青浦区华新镇淮海村。
法定代表人陈取琴。
原告上海龙明建设发展有限公司诉被告上海金工建设（集团）有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年9月26日立案受理后由审判员邵霞适用简易程序进行审理。被告提出管辖权异议申请，本院经审查驳回异议申请，被告提出上诉，二审裁定驳回上诉维持原裁定。本案于2015年4月13日第一次公开开庭进行了审理，原告委托代理人杜从践、被告委托代理人余国耀、陈裕忠到庭参加诉讼。因案件审理需要，本院依法通知陶良旭、上海宏峰金属制品有限公司作为第三人参加诉讼。本案于2015年7月7日第二次公开开庭进行了审理，原告委托代理人杜从践、被告委托代理人陈裕忠、余国耀、第三人陶良旭到庭参加诉讼。第三人上海宏峰金属制品有限公司经法庭合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告上海龙明建设发展有限公司诉称：2008年4月30日，原、被告签订建筑土方作业分包合同，合同约定由原告承接上海宏峰金属制品有限公司改建厂房工程中建筑垃圾外运工程，并约定单价为大车人民币（以下币种均为人民币）550元／车，小车为300元／车。合同签订后，原告按照合同约定完工并办理结算，结算工程款经被告确认为176，900元。而后原告多次向被告催要工程款，被告以与甲方发生工程纠纷为由一直未支付。2013年9月，原告得知被告与甲方纠纷已通过仲裁解决，原告于2013年9月13日发函并附决算材料给被告，被告仍不支付工程款，鉴于此，原告诉于本院，请求判令：1、被告支付工程款176，900元；2、被告支付逾期付款利息（以176，900元为本金，从起诉之日计算至实际履行之日，利率参照同期银行贷款利率）。本案诉讼费由被告承担。
被告上海金工建设（集团）有限公司辩称：不同意原告诉请。对原告诉请中要求的金额没有意见，但是这笔款项不应该由被告支付。合同约定支付方式按照业主意见为准，而业主的意见是直接和原告结算。原告如果要求被告支付该笔款项的话应该开具发票给被告，扣除税金之后，被告将余款支付给原告。业主直接和原告结算的话应该开业主的名字，原告已经从业主处拿了11.2万元工程款，被告不清楚接下来的账应该怎么做。
第三人上海宏峰金属制品有限公司未作述称。
第三人陶良旭述称：这笔钱是我拿的，但是不是系争项目，是毓灵厂房工程项目的钱，该项目的总包方也是上海金工建设（集团）有限公司。毓灵厂房项目的土方也是我负责的，和上海金工建设（集团）有限公司签订合同。至于单子上写的“宏峰厂决算中扣除”是后面加上去的，我签字的时候没有。年底的时候我问被告要两个工程的钱，被告说涉案工程的钱没有，从毓灵工程中拿了15万元，这15万元是在毓灵项目中扣除了。
经开庭审理查明，2009年2月28日，原告（乙方，承包人，原上海天目建筑工程有限公司）、被告（甲方，发包人）签订《建筑土方作业施工合同》，约定承包内容为土方外运，造价为土方外运量7，000立方米，总造价约175，000元，承包方式为包人工、包机械设备、包运输车辆、包辅助燃料、包工期、包质量等，承包单价为每车550元，每车数量不得少于22立方米，单价为综合单价，包括土方外运费、卸点费、申报费、管理费、利润及税金，工程款根据业主的付款条件执行，乙方开具工程款发票，甲方负责代扣代缴（3.27%营业税城市建设维护税和教育费附加）并提供完税证明，甲方通过银行划账方式支付工程款等，附件包括《财务责任承诺书》，该承诺书由第三人陶良旭签字确认，主要内容为“项目指定1-2名专人作为负责日常资金使用的联系人（名单、身份证号附下）服从公司财务的业务指导和统一管理”。
合同签订后，原告组织施工。2009年4月，双方签订《分包工程月进度工程量审核及付款申、核表（试行）》，该份表格上加盖被告盖章及许天舒签字，确定工程量为317大车、3小车、3车为邻厂修复时外运大车。同年4月21日，许天舒签字确认工程款共计为176，900元。
原告认为被告拖欠工程款致讼。
审理中，原、被告一致确认已经取得工程款15万元。
以上查明的事实，由原、被告、第三人的陈述，《建筑土方作业施工合同》、《分包工程月进度工程量审核及付款申、核表（试行）》、许天舒签字材料等证据予以证实，并经庭审质证出证属实，本院予以确认。
双方一致确认合同中约定的税款包括营业税城市建设维护税和教育费附加，原告表示营业税为3%、城市建设维护税为营业税的5%、教育费附加为营业税的3%，被告表示建筑业应缴纳税金为营业税3%，附加税包括城市围护建设税5%、河道管理费收入1%、教育费附加收入3%、地方教育费附加收入2%，合计3.33%。
根据庭审查明的事实，本院认为，合同具有相对性，本案原、被告就涉案土方外运工程形成合同关系，原告依照合同向被告主张相关权益并无不当。原告按约完成土方外运施工内容，双方就此亦进行了结算，被告应依约支付相应结算款。本案争议的土方工程款因涉及第三方而未经仲裁委裁决，被告在支付工程结算款后可依照其与建设方的施工合同再向建设方主张该部分工程项目的款项。被告提出曾在仲裁时向原告发出函件，要求原告明确主张权利的对象，原告表示未曾收到该函件，被告未提供充分证据证实原告收到该函件，因此，本院对被告的该项主张不予采信。即使原告收到该函件，被告在函件中表示若原告不回复即视为放弃系争工程款的主张显然缺乏法律依据。被告以其4张签证单上建设方提出的要求为由主张工程款金额还需要建设方认可，本院采信原告意见，签证单上并无原告的签字，事后亦未得到原告认可，这种约定属于被告和建设方的约定，并不能约束原告。根据合同约定，被告需要代扣代缴税款，双方对扣除的税种无异议，包括营业税、城市建设维护税和教育附加费三种，本院依照合同约定确定被告代扣代缴的税款比例为3.27%，被告在扣除该部分税款后将余款支付给原告，实际应付的工程款金额为171，298.54元。原告庭审中表示原告先行开具工程发票给被告后被告再付款，因此，原告需及时开具工程款发票给被告。原告已经实际取得15万元，因此被告支付的款项中应扣除该笔金额。
虽然庭审中原、被告一致确认曾约定需要等到被告拿到建设单位支付的相应工程款后再支付原告75%，但根据实际情况，涉案工程并未在仲裁裁决内容中，被告亦未通过诉讼方式向建设单位主张该部分工程款，要求原告等到被告拿到该部分工程款后再主张款项，显然对原告不公平，原告要求被告支付相应工程款，与法无悖，本院予以支持。原告自认需要先行开具工程款发票，但至今未开具工程款发票给被告，因此，原告主张利息损失依据不足，本院不予支持。第三人上海宏峰金属制品有限公司经本院合法传唤未到庭，由此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告上海金工建设（集团）有限公司应于本判决生效后并收到原告上海龙明建设发展有限公司开具的工程款发票后十日内支付原告工程余款21，298.54元；
二、原告上海龙明建设发展有限公司要求被告上海金工建设（集团）有限公司支付利息损失的诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3，838元，减半收取计1，919元，由原告负担1，752.77元，被告负担166.23元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 邵 霞
二〇一五年九月一日
书记员 赵晓霞
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
三、