河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫15民终2249号
上诉人（原审被告）河南耀华天晨建筑工程有限公司。
法定代表人赵承明，系公司董事长。
委托代理人白敬喜，信阳市平桥区平西街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张峰，男，汉族，1992年4月15日生。
委托代理人崔国军，息县148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）任方明，男，汉族，1969年5月11日生。
委托代理人李永，河南函信律师事务所律师。
原审被告杨芳，女，汉族，1976年2月19日生。
上诉人河南耀华天晨建筑工程有限公司（以下简称耀华天晨建筑公司）因与被上诉人张峰、任方明、原审被告杨芳提供劳务者受害责任赔偿纠纷一案，不服息县人民法院（2015）息民初字第1615号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，公开开庭审理了本案。上诉人耀华天晨建筑公司委托代理人白敬喜、被上诉人张峰及委托代理人崔国军、任方明、原审被告杨芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，耀华天晨建筑公司通过竞标取得息县白土店乡夏寨村的土地综合整理工程后，将铺设混凝土路面的工作分包给任方明，原告张峰受雇于任方明在息县白土店乡××组土地综合整理工地工作。2014年12月16日张峰在工地工作期间，在搅拌机运行中，将搅拌机齿轮部位的安全罩去掉，徒手往正在运转的搅拌机齿轮上抹黄油，导致其右臂被搅拌机绞伤。2014年12月16日，张峰被送入信阳骨科医院住院治疗，经诊断为：1、失血性休克；2、右上肢皮肤撕脱伤并血管神经肌腱损伤；3、右手毁损伤。同日，张峰在信阳骨科医院进行了右前臂截肢皮肤软组织撕脱伤扩创皮肤撕脱原位回植术＋VSD负压吸引术，张峰共计住院21天，花费医药费3379.51元。张峰伤情经湖北中真司法鉴定所鉴定（第二次鉴定）：六级伤残，伤后误工期限180日，护理期限90日，营养期限90日。张峰的残疾辅助器具费用经湖北省康复辅具技术中心鉴定（第二次鉴定）：1、国产普通适用型前臂假肢，目前售价壹万贰仟壹佰元（12100）；2、假肢的使用年限是贰年一个更换周期；3、每个更换周期内，假肢的维修费用是假肢价格的10%-20%；4、初、再次装配假肢及功能训练的时间分别是20天.10天左右；5、假肢的更换次数按当地诉讼法院人均寿命计算。
以上事实经过庭审质证，事实清楚，证据充分，足以认定。有如下证据证明：1、原告身份证复印件；2、张峰住院病历、医疗费票据、用药清单及交通费票据；3司法鉴定意见书、鉴定费票据；4、赵付国、程万远的调查笔录各一份；5、丁生银欠条复印件一张；6、谢海建、程万远、郑朋亮的调查笔录各一份；7、河南耀华天晨建筑有限公司出具的杨芳系其单位职工的证明一份；8、任方明收条复印件4份；9、中标通知书及施工合同复印件各一份。
原审法院认为，张峰与被告任方明之间形成了雇佣与被雇佣的劳务关系，张峰在从事劳务过程中右臂被搅拌机绞伤，被告任方明对原告所受伤害应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中被告耀华天晨建筑公司将工程分包给没有相应资质、安全生产条件的任方明，应当与被告任方明承担连带赔偿责任。由于被告杨芳系被告河南耀华天晨建筑有限公司的员工，其职务行为的法律后果应归属河南耀华天晨建筑有限公司，故杨芳不承担赔偿责任。本案中，原告违章作业，自身存在重大过错，应当减轻被告的赔偿责任。结合本案的实际情况，双方责任比例酌定为：原告30%，被告70%。参照河南省人身损害赔偿各项标准，原告的损失应当计算为：1、医疗费3379.51元；2、住院伙食补助费630元（30元／天×21天）；3、营养费1800元（20元／天×90天）；4、误工费14227.2元（79.04元／天×180天）；5、护理费7515.9元（83.51元／天×90天）；6、残疾赔偿金108530元（10853元／年×20年×50%）；7、交通费酌定为1500元；8、鉴定费3400元（1900元＋1500元）；9、精神抚慰金酌定为30000元；10、残疾辅助器具及相关费用合计416650元：（1）、残疾器具费314600元（12100元／次×26次）；（2）、维修费47190元（314600元×15%）；（3）、装配假肢及功能训练期间住宿费：39000元（15天×100元／天×26次）（4）、装配假肢及功能训练期间伙食补助费：11700元（15天×30元／天×26次）；（5）、装配假肢及功能训练期间交通费4160元［80元×26次×2（往返）］。以上各项费用合计587632.61元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，原审法院判决：一、被告任方明于本判决生效之日起十日内，赔偿原告张峰各项损失共计人民币411342.8元（587632.61元x70%）。二、被告河南耀华天晨建筑有限公司对被告任方明上述应赔偿原告张峰的款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告张峰的其他诉讼请求。本案诉讼费9000元由原告张峰承担2700元，被告任方明承担3150元，被告河南耀华天晨建筑有限公司承担3150元。
上诉人耀华天晨建筑公司上诉称：1、原审责任划分不当。被上诉人张峰在明知搅拌机高速工作，擅自将搅拌机齿轮部位的安全罩取掉，徒手住正在运转的搅拌机齿轮上抹黄油，属于违规操作，应当自己承担主要责任。2、上诉人与张峰不存在劳务关系，该工程是任方明独自承揽施工，任方明作为雇主应当承担次要责任。3、被上诉人张峰的残疾器具费416650元，应在实际发生后另行起诉。4、上诉人垫付的治疗费40000元，原审没有查明认定。5、原审判决上诉人承担连带责任不当，应按过错责任进行分担。请求依法改判或发回重审。
被上诉人张峰答辩称：原审认定事实清楚，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人任方明答辩称：工程是上诉人的，任方明请张峰也是为上诉人干活，任方明不应承担责任，应有上诉人承担。
被上诉人杨芳答辩意见同上诉人耀华天晨建筑公司意见。
二审查明事实与一审认定的事实一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案耀华天晨建筑公司通过竞标取得息县白土店乡夏寨村的土地综合整理工程后，将铺设混凝土路面的工作分包给任方明。在施工过程中，任方明雇请张峰负责搅拌机的开启和维护工作。2014年12月16日张峰在搅拌机运行中，因操作不当，将搅拌机齿轮部位的安全罩去掉，徒手往正在运转的搅拌机齿轮上抹黄油，导致其右臂被搅拌机致伤，造成六级伤残。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，故原审判决张峰承担30％的责任并无不当，本院予以维持。上诉人耀华天晨建筑公司上诉理由经查，耀华天晨建筑公司作为该工程的总承包人，明知任方明无相应资质而向其分包工程，在安全生产管理方面未尽责任，造成张峰人身损害，依法应承担35％的赔偿责任，即赔偿张峰207671.4元（205671.4元＋14000元－张峰12000元）。任方明作为该工程的分包人，雇请张峰在施工过程中，对搅拌机的操作未经培训即上岗作业，对张峰的损害应承担35％的赔偿责任，即赔偿张峰219671.4元（205671.4元＋14000元）。原审判决由任方明承担70％的赔偿责任欠妥，本院应予纠正。上诉人耀华天晨建筑公司另诉称，其垫付的治疗费40000元原审未认定，经查属实，此笔款应从其各自承担的赔偿责任比例中应予扣除。综上，上诉人耀华天晨建筑公司部分上诉理由成立，本院应予支持。其他上诉理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、维持息县人民法院（2015）息民初字第1615号民事判决第三项，即驳回原告张峰的其他诉讼请求；
二、撤销息县人民法院（2015）息民初字第1615号民事判决第一、二项；
三、任方明于本判决生效后五日内赔偿张峰各项损失219671.4元；
四、河南耀华天晨建筑有限公司于本判决生效后五日内赔偿张峰各项损失207671.4元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费9000元，由张峰负担2700元、任方明负担3150元、河南耀华天晨建筑有限公司负担3150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱峰
审 判 员 文刚
代审判员 姚涛
二〇一六年八月十八日
书 记 员 吴雪