湖北省武汉市中级人民法院民事判决�（2018）鄂01民终4892号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司武汉分公司,营业场所湖北省武汉市江岸区香港路145号远洋大厦23楼。负责人：孙立新，该公司总经理。委托诉讼代理人：张欣，湖北思壮律师事务所律师（特别授权代理）。被上诉人（原审原告）：易秋香，女，汉族，1943年7月12日出生，户籍地湖北省武汉市黄陂区，委托诉讼代理人：董刚，男，1971年12月19日出生，系易秋香之婿，特别授权代理）。被上诉人（原审被告）：黄凯，男，汉族，1982年2月12日出生，户籍地湖北省武汉市江岸区，上诉人太平财产保险有限公司武汉分公司（以下简称武汉太平保险）因与被上诉人易秋香，被上诉人黄凯的机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2017）�0116民初3921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月17日立案后，依法组成由审判员晏明任审判长，审判员张剑、王丹红参加的合议庭审理了本案，陈晓玲担任法官助理，书记员钟家鹏担任记录。2018年6月7日对本案进行了法庭调查，上诉人武汉太平保险的委托诉讼代理人张欣，被上诉人易秋香的委托诉讼代理人董刚，被上诉人黄凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武汉太平保险上诉请求：二审法院撤销原判、改判扣减易秋香的误工费。事实和理由：一审判决认定超过法定退休年龄易秋香的误工费，属于认定事实错误。易秋香辩称，请求二审法院驳回上诉、维持原判。黄凯辩称，请求二审法院驳回上诉、维持原判。2017年8月15日，易秋香向一审法院起诉请求：判令对方承担其人身损害赔偿款共计人民币198,142.65元。一审法院认定事实：2017年3月7日13:10许，黄凯驾驶鄂Ａ×××××7号小型轿车（以下简称炫威牌轿车），沿黄孝公路由西向东方向行驶，行至黄孝公路青仔铺路段时，遇易秋香同向前行，黄凯所驾车将易秋香撞倒，造成易秋香受伤及车辆受损的交通事故。经公安交管部门的《道路交通事故认定书》认定，此次事故中，黄凯负全部责任，易秋香无责。易秋香受伤后住院治疗44天，用去医疗费108,249.20元，其伤情经平安法医司法鉴定所《法医临床鉴定意见书》的鉴定意见为，易秋香的损伤构成九级、十级伤残，综合赔偿指数22%，后期治疗费15,000元，伤后休息时间为180日，护理时间为90日。易秋香用去鉴定费2,000元。后保险公司申请对易秋香的伤残等级重新鉴定，经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，易秋香的伤残等级为九级，多等级伤残赔偿指数为0.22。事故发生后，�方因赔偿事宜协商未果。另查明，炫威牌轿车的登记所有人黄凯，在武汉太平保险投有交强险和限额500,000元不计免赔的商业三者险。再查明，易秋香自2009年1月起居住于武汉市黄陂区前川街道群光社区，且在武汉市黄陂区前川富临漆业经营部工作。事故发生后，黄凯为易秋香垫付费用87,136.20元，武汉太平保险为易秋香垫付费用10,000元。经依法核算，易秋香因本次事故造成的经济损失为198,590.20元，其中，医疗费108,249.20元、后期医疗费15,000元、住院伙食补助费660元（15元/日×44日）、营养费660元（15元/日×44日）、护理费8,057元（32,677元/年÷365日×90日）、伤残赔偿金45,254元（29,386元/年×7年×0.22）、误工费16,110元（32,677元/年÷365日×180日）、交通费600元、精神损害抚慰金4,000元。一审法院认为，黄凯驾驶机动车与易秋香发生交通事故，经公安交管部门认定，黄凯负此事故的全部责任，黄凯应承担全部的民事责任。因炫威牌轿车在武汉太平保险投保交强险，根据法律的规定，在保险期内发生交通事故的，该保险公司应在交强险的范围内先行赔偿受害人的损失，即赔偿经济损失84,021元（医疗费10,000元、护理费8,057元、伤残赔偿金45,254元、误工费16,110元、交通费600元、精神损害抚慰金4,000元）。余下损失114,569.20元（198,590.20元－84,021元）按照责任划分由黄凯承担。因炫威牌轿车在武汉太平保险投保了500,000元不计免赔的商业三者险，根据保险合同约定，由黄凯承担的损失应由武汉太平保险在商业三者险的限额内承担，即赔偿易秋香损失114,569.20元。易秋香的诉讼请求，法院部分予以支持。黄凯垫付款87,136.20元和武汉太平保险支付10,000元，易秋香无异议，均应当返还或者扣减。据此，依照《中华人民共�国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、由武汉太平保险在交强险的范围内赔偿易秋香因交通事故造成的经济损失84,021元，扣除已经支付的10,000元，还应赔偿74,021元；二、由武汉太平保险在商业三者险的范围内赔偿易秋香经济损失114,569.20元；三、由易秋香返还黄凯垫付款87,136.20元；四、驳回易秋香的其他诉讼请求。前述款项于判决生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取745元，鉴定费2,000元，合计人民币2,745元，由黄凯负担。二审中，当事人没有提交新证据。第二审程序中，双方当事人均承认的事实有，1、炫威牌轿车登记的所有人为黄凯，在武汉太平保险投有交强险和商业三者险；2、对《道路交通事故认定书》、《法医临床鉴定意见书》的真实性无异议；3、武汉太平保险异议易秋香的误工证明，但未提供反驳的相反证据；4、一审判决认定易秋香的误工费少于其诉请的数额。二审另查明，1、炫威牌轿车登记的所有人为黄凯，在武汉太平保险投有交强险和限额500,000元的商业三者险；2、黄凯的准驾车型为C1；3、《工作证明》显示，“兹证明易秋香女士，在我经营部工作，负责做饭、卫生等工作，月收入2,800元人民币。特此证明。武汉市黄陂区前川富临漆业经营部（印章），2017年8月2日”；4、一审开庭笔录记载，2017年9月19日的有，易秋香对黄凯和武汉太平保险支付垫付款的事实无异议；2017年11月22日的有，易秋香和黄凯对重新鉴定的鉴定意见无异议。本院认定如下：一审判决认定的事实属实。本院认为，黄凯驾驶的炫威牌轿车与行人易秋香碰撞，造成易秋香受伤的道路交通事故，经公安交管部门的《道路交通事故认定书》认定，对此次事故，黄凯负全责，易秋香无责。由鉴定机构的鉴定意见为易秋香因伤构成九级伤残、综合赔偿指数0.22。根据《侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”的规定，赔偿义务人依法应当承担相应的民事赔偿责任。关于劳动权益的问题。劳动者享有基本劳动的权益，是宪法赋予公民的。职工退休制度虽是我国劳动保险制度的重要组成部分，但现实中退而�休的现象并不少见，这既体现劳动力资源最大限度的发挥，也有利于社会财富正向的积累。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院起诉的，人民法院应按劳务关系处理”的规定，超过法定退休年龄的用工，按民事的劳务关系处理，换言之，超过法定退休的年龄，并非禁止劳动的标志。关于误工费用的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”的规定，本案中，对异议易秋香存在误工费的待证事实，武汉太平保险负有举�证明责任。因未提供反驳的相反证据，一审判决认定易秋香的误工费，符合上述司法解释第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定。武汉太平保险提出一审判决认定超过法定退休年龄易秋香的误工费属于认定事实错误的主张，缺乏证据证明，本院不予支持。综上，武汉太平保险的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币1,490元，由太平财产保险有限公司武汉分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  晏 明审 判 员  张 剑�判员王丹红二〇一八年八月十四日法官助理  陈晓玲书 记 员  钟家鹏