河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫09民终48号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河南分公司。住所地：郑州市商务内环**号楼*******层。
负责人：郭强，总经理。
委托诉讼代理人：黄海洋、毛培锋，河南千益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张利敏，女，1988年3月11日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。
委托诉讼代理人：侯晓静，濮阳市善行公益法律服务中心法律工作者。
被上诉人（原审被告）：李贵昌，男，1991年3月12日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。
被上诉人（原审被告）：张利娜，女，1989年2月2日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称平安财险河南公司）因与被上诉人张利敏、李贵昌、张利娜机动车交通事故责任纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2017）豫0902民初7494号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。
平安财险河南公司上诉请求：1、依法改判上诉人不承担本案过高且不合理的营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费，不服金额共计33234元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、张利敏住院天数57日过长，张利敏的长期医嘱及临时医嘱显示，自2017年2月16日至2月27日中断用药7天，2月28日至4月10日中断用药40天，存在严重挂床现象，故营养费、住院伙食费、护理费、交通费应按10天计算。2、一审法院认定张利敏误工天数长达554天，不具有客观性、合理性，也没有法律与事实依据。3、诉讼费系间接损失，不属于保险理赔范围，且上诉人在本次事故中没有过错，也不是本案的侵权人，该费用应该由实际侵权人承担。
张利敏辩称，1、关于张利敏住院天数问题，张利敏因此次交通事故受伤于2017年2月12日至2017年4月10日，在濮阳市人民医院进行二次手术治疗，实际住院天数57天，花费医疗费11160.68元，张利敏确系连续住院治疗，结合张利敏的住院病历、诊断证明、每日清单等医疗机构出具的证据足以证明，张利敏不存在挂床现象；2、关于张利敏误工费数额问题，根据法律规定，误工费是根据张利敏的误工时间和收入状况决定的，结合本案张利敏于2015年10月4日发生交通事故，因事故造成人身损害并接受相关医疗机构的治疗，且因此次交通事故造成身体多处伤残，因其伤残持续误工，其误工时间可以计算至定残日前一天，张利敏在一审诉讼中主张误工费系第一次住院之日起至第二次出院之日保留了自第二次出院之日起至定残日前一天的误工费；3、诉讼费系张利敏为处理本次交通事故产生的必要合理损失，应以支持。综上诉述，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
李贵昌、张利娜未到庭答辩。
张利敏向一审法院起诉请求：1、张利敏以下损失：医疗费11720.68元、误工费76119.6元(计算554天）、护理费5287.32元、伙食补助费2850元、营养费1140元、交通费1140元，共计98257.6元，要求李贵昌、张利娜、平安财险河南公司共同赔偿;2、诉讼费用由李贵昌、张利娜、平安财险河南公司承担。
一审法院认定事实：2015年10月4日18时50分，李贵昌驾驶豫Ｊ×××××号车沿濮阳市长庆路由南向北行驶到黄河路口时，与张利娜骑二轮电动车载着张利敏由西北向东南过路口时相撞，造成两车受损及张利敏、张利娜受伤的交通事故。该事故经中原油田公安局交通管理支队调查，以双方当事人对事故陈述不一致，现场没有监控录像，致使事故发生时双方当事人的具体违法行为无法确定，道路交通事故成因无法查清为由，于2015年10月16日出具中油公交证字(2015)第0036号道路交通事故证明。豫Ｊ×××××号事故车辆在平安财险河南公司投保有交强险及商业三者险，其中商业三者险保险限额为50万元。本次事故发生在保险承保期内。事故发生后，张利敏入住濮阳市人民医院治疗，主要诊断为股骨骨折，于2016年3月7日出院，共计住院155天。2016年7月4日，张利敏向法院起诉，要求李贵昌、张利娜、平安财险河南公司赔偿张利敏各项损失141413.68元。经濮阳市华龙区人民法院一审、濮阳市中级人民法院二审后，终审判决：平安财险河南分公司在交强险医疗费用限额内赔偿张利敏1万元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿张利敏16206.63元，在商业三者险赔偿限额内赔偿张利敏56062.55元；张利娜赔偿张利敏损失26162.52元。现交强险赔偿责任限额剩余数额为：死亡伤残赔偿限额为93793.37元（11万元-16206.63元），财产损失赔偿限额为2000元；商业三者险赔偿限额为443937.45元（50万元-56062.55元）。
2016年9月5日、11月15日，张利敏在濮阳市人民医院门诊两次检查治疗，共花医疗费420元。2017年2月12日至2017年4月10日，张利敏在濮阳市人民医院住院治疗（做髂骨取骨植骨术）57天，花医疗费11160.68元。张利敏出院诊断：右股骨骨折术后骨不愈合。出院后注意事项：1、卧床休息、术后3月内避免患肢负重；2、在医师指导下进行功能锻炼；3、术后5月门诊复诊；4、门诊随诊。2017年9月5日，张利敏又在濮阳市人民医院门诊检查治疗，花医疗费140元。张利敏以上花医疗费共计11720.68元。张利敏受伤前在濮阳县××实验学校任教，当庭提交濮阳县××实验学校于2016年7月16日出具的证明一份，显示张利敏于2013年9月至2015年9月在该校初中部任语文课。张利敏于庭后又提交濮阳县××实验学校于2017年5月19日出具的证明一份，显示：张利敏在该校任教期间月平均工资为2200元，张利敏于2015年9月因个人原因离职，该校停发工资。张利敏称其住院期间由其丈夫杨国士护理。张利敏提交出租车票据若干，以证明其第二次住院所花的交通费1140元。
一审法院认为，本次交通事故经河南省中原油田公安局交通管理支队处理，因双方对事故陈述不一致，现场没有监控录像，致使事故发生时双方当事人的具体违法行为无法确定，道路交通事故成因无法查清。在本案庭审中，双方亦未提交新的证据证明本次交通事故的成因，根据公平原则，法院酌定双方负事故同等责任。因张利娜系非机动车驾驶方，李贵昌系机动车驾驶方，故法院确定双方的责任比例为4：6。关于张利敏与张利娜之间的法律关系问题，法院认为，张利娜骑车与张利敏上街购物，双方并没有建立某种法律关系的意思表示，张利娜与张利敏之间应为好意同乘，因为好意同乘而发生的交通事故依法应相应减轻侵权一方的责任，故法院酌定减轻张利娜30%的赔偿责任。因李贵昌驾驶的事故车辆在平安财险河南公司处投保有交强险及商业三者险，且事故发生在承保期内，故平安财险河南公司首先应在交强险各分项剩余赔偿限额范围内，对其所承保的事故车辆在本次事故中给张利敏造成的各项损失承担民事赔偿责任，交强险赔偿不足部分，其60%应由平安财险河南公司在剩余商业三者险赔偿限额443937.45元范围内向张利敏承担民事赔偿责任；其40%在减轻张利娜30%的基础上由张利娜予以赔偿。因本次交通事故还造成张利娜受伤，根据各受害人损失等情况，法院对豫Ｊ×××××号事故车辆交强险剩余死亡伤残赔偿限额及财产损失赔偿限额酌情按比例分配，即张利敏和张利娜的死亡伤残赔偿限额分别为58793.37元、35000元；张利娜的的财产损失赔偿限额为2000元。针对张利敏的请求，本次事故给张利敏造成的损失有：
1、医疗费11720.68元。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确认。
2、住院伙食补助费2850元。参照每天50元的标准，按住院57天计算。
3、营养费1140元。参照每天20元的标准，按住院57天计算。
4、误工费40624.82元。根据张利敏伤情和请求，法院确认其误工费自第一次住院之日起至第二次出院之日止，计554天，按照张利敏提交的濮阳县××实验学校出具的证明显示的张利敏月工资2200元计算。
5、护理费5287.32元。参照上一年度河南省居民服务、修理和其他服务业年平均收入33857元/年的标准，按住院57天、一人护理计算。
6、交通费1140元。参照每天20元的标准，按住院57天计算。
综上，平安财险河南公司应在剩余交强险各分项赔偿限额58793.37元范围内赔偿张利敏损失47052.14元（包括误工费40624.82元、护理费5287.32元、交通费1140元），不足部分15710.68元（包括医疗费11720.68元、住院伙食补助费2850元、营养费1140元），其60%即9426.41元由平安财险河南公司在剩余商业三者险赔偿限额443937.45元范围内赔偿张利敏，平安财险河南公司应赔偿张利敏损失共计56478.55元。张利娜应赔偿张利敏损失4398.99元[15710.68元×40%×(1-30%)]。张利娜辩称不应当承担赔偿责任以及平安财险河南公司辩称对诉讼费等不予赔偿的意见，没有依据，法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后10日内赔付张利敏损失共计56478.55元；二、张利娜于判决生效后10日内赔付张利敏损失共计4398.99元；三、驳回张利敏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2256元，由张利敏负担934元，中国平安财产保险股份有限公司河南分公司负担1226元，张利娜负担96元。
本院二审期间，张利敏提交2017年2月12日至2017年4月10日的每日清单及新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，欲证明张利敏连续住院治疗，并每日产生诊疗费用的事实以及因此次交通事故给张利敏造成伤残，张利敏在一审中主张的误工费合情合理。平安财险河南公司质证称，1、张利敏提交的一日清单显示自2017年2月27日至2017年4月10日没有用药现象，每天只产生床位费、卫生费46.8元，这恰恰证明了张利敏未在医院住院治疗，也未实际用药，因此这段期间存在挂床现象，应扣除张利敏诉请的该期间内的营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费的相关费用；2、张利敏提交的2017年2月12日至2017年2月26日的每日清单其统计方法是每天统计一次，而上述挂床期间的统计方法是综合统计的，因此更证明了存在挂床现象；3、张利敏诉请的误工天数过长，虽然张利敏构成了伤残，但审判实务中往往会存在多种因素致使伤残鉴定拖延的现象存在，此外根据相关的司法解释，误工期可以计算至定残前一日，而并非是“应当”，因此不能一刀切、主观擅断的去加以认定，应依据张利敏的伤情结合相关法律规定客观合理的进行认定。本院认为，关于张利敏是否存在挂床的问题，二审中张利敏提交了一日清单，经查一日清单中显示自2017年2月28日至2017年4月10日，张利敏没有用药，每天费用均为46.8元，同时临时医嘱、长期医嘱中均不显示该时间段内的记录，故应认定为张利敏存在挂床现象。关于误工费的认定问题。二审中，张利敏提交了新乡医学院司法鉴定中心于2017年10月30日出具的司法鉴定意见书，鉴定意见张利敏右下肢损伤构成九级伤残，左下肢损伤构成十级伤残，胸部损伤构成十级伤残，张林敏右下肢及左下肢均构成伤残，伤残部位对日常生活、工作影响较大，势必造成持续误工，故原审法院认定的误工费并无不当。本院经审理查明的其它事实与原审法院查明的相一致。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，双方的争议焦点为营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费的认定以及诉讼费的负担问题。因张利敏自2017年2月28日至4月10日存在的挂床问题，实际住院治疗天数为16天（2017年2月12日至2017年2月27日），故张利敏的营养费参照每天20元的标准，按住院16天计算为320元，住院伙食补助费参照每天50元的标准，按住院16天计算为800元，护理费参照上一年度河南省居民服务、修理和其他服务业年平均收入33857元/年的标准，按住院16天、一人护理计算为1484元，交通费参照每天20元的标准，按住院16天计算为320元。张林敏右下肢及左下肢均构成伤残，伤残部位对日常生活、工作影响较大，势必造成持续误工，原审法院按张林敏第一次住院之日至第二次出院之日计算其误工费并无不当。同时，原审法院按照诉讼费由败诉者负担的原则，确定本案的诉讼费亦无不当。综上，平安财险河南公司应在剩余交强险各分项赔偿限额58793.37元范围内赔偿张利敏损失42428.82元（包括误工费40624.82元、护理费1484元、交通费320元），不足部分12840.68元（包括医疗费11720.68元、住院伙食补助费800元、营养费320元），其60%即7704.41元由平安财险河南公司在剩余商业三者险赔偿限额443937.45元范围内赔偿张利敏，平安财险河南公司应赔偿张利敏损失共计50133.23元。张利娜应赔偿张利敏损失3595.39元[12840.68元×40%×(1-30%)]。上诉人的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销濮阳市华龙区人民法院（2017）豫0902民初7494号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后10日内赔付张利敏损失共计50133.23元；
三、张利娜于判决生效后10日内赔付张利敏损失共计3595.39元；
四、驳回张利敏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按照原审判决执行，二审案件受理费631元，由张利敏负担50元，由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司负担581元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李瑞玲
审 判 员 刘 伟
代理审判员 艾海宏
二〇一八年二月二十四日
书 记 员 高胜男