湖南省醴陵市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）湘0281行初24号
原告张振祥，男，汉族，1970年10月8日生，住湖南省醴陵市。
委托代理人李建军，株洲市法学会法律服务部法律工作人员。代理权限：特别授权，即代为增加、变更、放弃诉讼请求、签收法律文书等。
被告醴陵市人力资源和社会保障局，住所地：醴陵市解放东路劳动大夏。
法定代表人何文立，局长。
本次诉讼负责人林德建，醴陵市人力资源和社会保障局副局长。
委托代理人石伟，�南弘扬律师事务所律师。
委托权限：一般代理。
第三人蓝月亮（中国）有限公司，住所地：广东省广州市黄埔区云。
法定代表人肖海珊，执行董事。
委托代理人谢晓韵，广东东方昆仑律师事务所律师。
代理权限：全权代理，即代为应诉、参加法庭辩论，承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，签收法律文书等。
第三人醴陵市王仙镇联旺超市，住所地：醴陵市王仙镇。
经营者，宋小坚。
委托代理人刘大成，湖南湘泰律师事务所律师。
代理权限：特别授权，即代为承认、变更、放弃诉讼请求、签收法律文书等。
原告张振祥不服被告醴陵市人力资源和社会保障局于2017年9月25日作出的醴人社不予工伤认字[2017]5号《不予认定工伤决定书》，向本院提起行政诉讼。本院于2017年11月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张振祥及其委托代理人李建军、被告醴陵市人力资源和社会保障局本次诉讼负责人林德建及其委托代理人石伟、第三人蓝月亮（中国）有限公司委托代理人谢晓韵、第三人醴陵市王仙镇联旺超市委托代理人刘大成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2017年7月28日依法向被告申请工伤认定，同年9月25日收到醴人社不予工伤认字[2017]5号不予认定工伤决定书。原告对被告该“决定”不服，被告认定事实不清，适用法律错误。2016年5月8日，付细华的下班时间是21时20分（有关盘录像为证），而不是当天下午18时10分。且付细华自2016年2月起，一直专门为第三人蓝月亮（中国）有限公司当促销员，并受蓝月亮（中国）有限公司派遣在第三人醴陵市王仙镇联旺超市工作，接受联旺超市的监督管理。为此，请求依法撤销醴人社不予工伤认字[2017]5号不予认定工伤决定书。
原告张振祥向本院提交了以下证据：
证据1、醴人社不予工伤认字[2017]5号不予认定工伤决定书，拟证明被告作出了不予工伤认定的事实；
证据2、视频光盘2张、视频截图，拟证明上下班的时间和工作的状态；下班时间，是在9点多左右；
证据3、促销员委托管理协议，拟证明付细华在超市工作，是受蓝月亮公司委托联旺超市对付细华进行管理，联旺超市是受委托方，同时付细华是接受蓝月亮和联旺超市的双重管理。
被告醴陵市人力资源和社会保障局辩称：2017年7月28日，原告的授权委托人以付细华于2016年5月8日受到工伤为由向被告提交申请工伤认定资料，被告审查资料后于当天开具醴陵市人社工伤受字[2017]223号受理通知书。并于2017年7月31日向蓝月亮（中国）有限公司发出醴工伤协字[2017]3号《醴陵市工伤认定协助调查通知书》。蓝月亮（中国）有限公司于2017年8月8日复函，提交了付细华《临时劳务协议》、付细华《提供服务时间段打卡时间表》、光盘（超市录像）及部分画面截图。后又于2017年8月15日发来补充说明函，附交通路线分析图。经审查，原告提交的资料，原告之妻付细华系蓝月亮（中国）有限公司驻醴陵市王仙镇联旺超市促销员，于2017年5月8日21时25分许，在经过国道106醴陵市1754KM+200M地段时，不慎被一辆小型客车当场撞死。被告针对蓝月亮（中国）有限公司提供的《提供服务时间段打卡时间表》这一管理制度的真实性存在进行了调查，经询问调查蓝月亮（中国）有限公司在醴陵市人人乐超市的促销员，促销员的工作时间由所在卖场定，而上下班的考勤则使用手机APP，由蓝月亮（中国）有限公司管理。由此，确认付细华2017年5月8日为蓝月亮（中国）有限公司工作时间为上午7时46分至18时10分。经被告调查核实，付细华系蓝月亮（中国）有限公司驻醴陵市王仙镇联旺超市促销员，2017年5月8日上午7时46分，付细华用手机上的蓝月亮（中国）有限公司的管理APP打卡进入工作状态，并于当天18时10分使用该APP打卡结束为蓝月亮（中国）有限公司的工作状态。21时25分，付细华在离醴陵市王仙镇联旺超市约1500余米处发生道路交通事故，不慎被撞死亡。综合所有资料，被告认为，付细华与蓝月亮（中国）有限公司双方之间系劳动关系，接受蓝月亮（中国）有限公司的规章制度管理，遵守蓝月亮（中国）有限公司上下班管理制度约束。付细华2017年5月8日上午7时46分打卡进入为蓝月亮（中国）有限公司工作状态，于当天18时10分打卡结束为蓝月亮（中国）有限公司工作状态，在打卡3个多小时后的21时25分发生交通事故的情形不符合《工伤保险条例》第十四条第六项“在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或城市轨道交通、客运货轮、货车事故伤害的”规定。故作出醴人社不予工伤认字[2017]5号《不予认定工伤决定书》。被告作出的醴人社不予工伤认字[2017]5�《不予工伤认定书》事实清楚、证据确凿、程序合法。请求法院依法予以维持。
被告醴陵市人力资源和社会保障局向本院提交了以下证据：
第一组证据，工伤认定申请材料接收清单，包括：
1、工伤认定申请表；
2、醴陵市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁定书，拟证明付细华与第三人蓝月亮有限公司存在劳动关系；
3、湖南省醴陵市人民法院民事判决书，拟证明付细华与第三人蓝月亮有效公司有限公司存在劳动关系；
4、湖南省株洲市中级人民法院民事判决书，拟证明付细华与第三人蓝月亮有限公司存在劳动关系；
5、付�华身份证复印件；
6、付细华与张振祥身份信息证明；
7、蓝月亮（中国）有限公司工商公示信息；
8、付细华户口注销证明；
9、付细华道路交通事故认定书；
10、醴陵市王仙镇联旺超市证明；
11、代理人的授权委托书。
第一组证据拟证明，被告方接受原告的申请，对付细华交通事故是否认定为工伤认定的程序。
第二组证据，工伤认定程序资料：
1、工伤认定申请受理通知书；
2、工伤认定协助调查通知书；
3、邮政特快专递送达。
第二组证据拟证明工伤认定程序的合法性。
第三组证据，单位举证资料：
1、关于提交付细华工伤认定材料的函；
2、临时人员劳务协议；
3、付细华打卡记录；
4、邮政特快专递单；
5、关于付细华工伤认定补充说明，拟证明这是用人单位蓝月亮公司提交的，这是他们单方面提交的。
6、交通线路分析图；
7、邮政特快专递单。
第三组证据拟证明蓝月亮对付细华工伤认定的陈述意见以及用人单位他们提交的证据。
第四组证据，工伤认定程序资料：
1、调查询问笔录，拟证明蓝月亮公司对促销员工作时间的管理。
2、蓝月亮（中国）有限公司打卡记录，拟证明工作时间以及是通过手机APP的形式对上下班的一个管理。
3、不予认定工伤决定书审批单；
4、醴人社不予工伤认字[2017]5号《不予认定工伤决定书》；
5、邮政特快专递单；
6、送达回证。
第四组证据中的3-6都是证明一个送达的情况以及作出不予工伤认定的程序。
第三人蓝月亮（中国）有限公司述称：2016年的5月8日的交通事故发生的当天，其实际结束时间为18点10分之后，付细华就不再为公司提供劳务服务，其下班时间为18时10分，与交通事故发生时间相差几个小时，故本次事故不应认定为工伤。另外，事故发生之后，原告代理人提供了视频录像，可以看出没有从事与公司有关工作的事情，故不应认定为工伤。
第三人蓝月亮（中国）有限公司向本院提交了以下证据：
证据1、员工打卡明细，拟证明付细华于事发当天打卡下班时间为18:10，而事故发生时间为21:25，二者时间相差3小时15分；
证据2、视频录像和证据3、部分视频截图，拟证明付细华在第三人联旺超市工作期间，大部分时间都是在为第三人联旺超市工作（包括但�限于整理超市其他货物、补充其他品牌和拖地等），为蓝月亮公司提供服务的时间少之又少（粗略计算约为半小时）。付细华打卡下班后直到她离开联旺超市，从未从事与蓝月亮公司相关的任何活动，就是在18点多以后到她离开超市的这个时间段，从来没有从事过跟蓝月亮有关的任何事情。
第三人醴陵市王仙镇联旺超市述称：联旺超市与付细华无劳动关系，付细华与联旺超市系劳务派遣关系，是蓝月亮派遣至超市的促销人员，根据超市的促销员的派遣惯例，是由卖场定上下班时间，付细华的工作时间由卖场定。付细华在联旺超市的工作时间与原告提供的录像资料及超市的打卡记录一致，与被告所认定的付细华上下班时间不符。
第三人醴陵市王仙镇联旺超市向本院提交了以下证据：
考勤表，拟证明付细华当天的上班时间，上班是上午和晚上上班，下午休息。
经举证、质证，被告醴陵市人力资源和社会保障局对原告张振祥提交的证据质证意见如下：对证据1无异议；对证据2无异议；对证据3有异议，这组证据与蓝月亮没有直接关系，只能够说明蓝月亮的经销商与联旺超市有过协议，所以这份证据与本案没有任何的关联性。
第三人蓝月亮（中国）有限公司对原告张振祥提交的证据1无异议；对证据2视频光盘和视频截图只能够证明付细华当天离开超市的时间，并不是结束在蓝月亮的劳务的下班时间，且不能够反映付细华给蓝月亮提供劳务的时间，与公司下班时间不符，也不可能要求一个临时的促销员从早工7点工作到晚上10点；对证据3有异议，公司不可能要�自己的促销员提供这么长的工作时间，也不可能要求超市来管理自己的员工。而且这个协议也不是付细华签订的，上面没有付细华的签字，也没有蓝月亮公司的公章；
第三人醴陵市王仙镇联旺超市对原告提交的证据1无异议；对证据2光盘没有意见，但是原告没有提供完全，他们截图的东西没有完全反映，因为这个光盘的来源地是联旺超市，共计有三张，但是原告只提供了2张；对证据3无异议。
原告张振祥对被告醴陵市人力资源和社会保障局提交的第一组证据证据无异议；对第二组证据无异议；对第三组证据有异议，主要是第三份所谓打卡的时间表，不知道这是怎么来的，认为这是属于本案中的伪证。对交通线路分析图有异议，付细华的交通事故是由交警部门处理过了的，应该由交警部门作出的�书为主，这个图是个伪证；对第四组证据中的询问笔录有异议，第1对于被询问人，不知道是哪个单位的，如果是要作为证据的话，应该是出庭作证，接受询问。其次，付细华与被询问人所讲的毫无关系，对其三性都有异议，且被告在处理这个案件的时候，没有尊重事实，不是以事实为准。
第三人蓝月亮（中国）有限公司对被告醴陵市人力资源和社会保障局提交的第一组证据无异议；对第二组证据无异议；对第三组证据无异议；对第四组证据中的调查笔录，从中可以证明蓝月亮是通过手机APP来进行管理，并不是委托超市来进行管理。
第三人醴陵市王仙镇联旺超市对被告醴陵市人力资源和社会保障局提交的第一组证据无异议；对第二组证据无异议；对第三组证据有异议，这里面的打卡记录与超市�打卡记录不符。对路线图有异议，这是公司绘制出来的，对其真实性有异议，晚上九点钟，付细华是走路回家的，当时是因为交通工具坏了，所以才会有停下来的情况；对第四组证据中的询问笔录的三性无异议，对其证明目的有异议，每个超市的促销员是双重管理的，是必须在超市打卡，只能以超市打卡为准，对于提交的手机照片有异议，不能够证明所说的打卡与手机相互印证。
原告张振祥对第三人蓝月亮（中国）有限公司提交的证据1有异议，这只是一个从电脑上面打印出来的，并没有其他证据可以佐证，所以说这是一个伪证，且被告采纳了这个证据；对证据2-3有异议，这只是一个片面的东西，不符合事实，工作时间不可能只有半小时，对其证明目的有异议。
被告醴陵市人力资源和社会保障�对第三人蓝月亮（中国）有限公司提交的证据1无异议；对证据2-3的真实性无异议，对其证明目的有异议，这个光盘只是证明付细华跟联旺超市的一个工作的状态，跟蓝月亮的关系必须要根据蓝月亮的规章制度来认定，是基于劳动关系认定了才作出的，对于劳动关系是否是双重的，被告认为一直是存在质疑的。
第三人醴陵市王仙镇联旺超市对蓝月亮（中国）有限公司提交的证据1的三性均有异议，这不属实；对证据2-3的三性无异议，对证明目的有异议，付细华从中午12点到下午6点没有上班。且付细华跟联旺超市只是劳务派遣关系，付细华的工资是由蓝月亮公司提供的。
原告张振祥对第三人醴陵市王仙镇联旺超市提交的考勤表无异议。
被告醴陵市人力资源和社会保障局对第三人醴陵市王仙镇联旺超市提交的证据有异议，根据第三人提供的证据所能够证明的是付细华跟超市的打卡记录，只能够证明付细华与联旺超市有管理关系。
第三人蓝月亮（中国）有限公司对醴陵市王仙镇联旺超市提交的证据有异议，不予认可，没有委托超市对劳务人员进行管理，对于一个临时的促销员的下班时间，是一个自发的行为，从常理来说，员工认为结束工作了，才会打卡。从来不会有员工提前打卡，而且这个事情还提前了三个多小时打卡，与常理不符，这只是付细华跟联旺超市的一个管理关系，并不是跟蓝月亮的关系。
根据原告张振祥与被告醴陵市人力资源和社会保障局及第三人蓝月亮（中国）有限公司、醴陵市王仙镇联旺超市的质证意见，本院认定证据如下：
一、对原告提交的证据：1、醴人社不予工伤认字[2017]5号不予认定工伤决定书，证明被告作出了不予工伤认定的事实；
2、视频光盘2张、视频截图，证明付细华上下班的时间和工作的状态、2016年5月8日下班时间是在晚上9点15分左右；
3、促销员委托管理协议，证明付细华在超市工作，是受蓝月亮公司委托联旺超市对付细华进行管理，联旺超市是受委托方，同时付细华是接受蓝月亮和联旺超市的双重管理。
二、对被告提交的证据：1、第一组、第二组证据证据符合客观事实，予以认定；2、对第三组证据，（1）关于提交付细华工伤认定材料的函，证明第三人蓝月亮对张振祥提出对付细华工伤认定提出了答复，认为不应认定为工伤；（2）“临时人员劳务协议”证明付细华与第三人蓝月亮建立了劳动关系；（3）付细华打卡记录，该证据不能够证明付细华的工作情况，不作为定案依据；（4）关于蓝月亮公司提交的说明及路线分析图，仅为该公司对工伤认定的意见；（5）其他特快专递单证明工伤认定过程及文书送达情况。3、对第四组证据：（1）调查询问笔录，此为蓝月亮公司派遣至人人乐超市工作人员的工作情况，与本案无直接关联；（2）蓝月亮（中国）有限公司在人人乐超市工作人员的打卡记录只能够证明人人乐人员的工作情况，不能够作为本案的定案依据；（3）对工伤认定审批单，证明工伤认定部门内部审批程序；（4）不予认定工伤决定书醴人社不予工伤认字[2017]5号，证明对被告作出了该决定；（5）邮政快递单及送达回证，证明了送达该不予工伤认定决定书的情况。
三、对第三人蓝月亮（中国）有限公司提交的证据：
1、员工打卡明细，与付细华实际工作时间不相符，不作为定案依据；
2、视频录像和部分视频截图，证明付细华在2016年5月8日21时15分左右从联旺超市下班。
四、对第三人醴陵市王仙镇联旺超市提交的证据：考勤表，证明付细华当天的上班时间，是上午和晚上上班，下午休息。并证明付细华工作时间接受联旺超市管理为轮换时间，前一天下午班，第二天早、晚班。
根据认定的证据并结合当事人的陈述，认定如下案件事实：原告张振祥之妻付细华于2016年1月24日与第三人蓝月亮（中国）有限公司签订《临时人员劳务协议》，协议约定：付细华为�月亮产品促销、并由蓝月亮（中国）有限公司按月发放报酬、遵守所在促销场所规章制度，约定期限为2016年1月24日至2016年4月23日，协议期满后双方无异议，协议有效期顺延。协议签订后，蓝月亮（中国）有限公司安排付细华在醴陵市王仙镇联旺超市从事促销工作。付细华按醴陵市王仙镇联旺超市安排，2016年5月8日当天工作时间为早、晚班。付细华在当晚21时15分打卡下班，在回家途中，于21时25分许在途经国道106醴陵市1754KM+200M地段，被陈波驾驶的湘B0ER**轿车碰撞至死。经醴陵市交通警察大队认定：付细华不承担事故责任。原告张振祥于2017年7月28日依法向被告醴陵市人力资源和社会保障局申请工伤认定，同年9月25日被告醴陵市人力资源和社会保障局作出“醴人社不予工伤认字[2017]5号《不予认定工伤决定书》”。原告以被告认定事实不清，适用法律错误为由，向本院提起行政诉讼。
本院认为:本案系劳动和社会保障行政管理纠纷。付细华在2016年5月8日21时15分时在醴陵市王仙镇联旺超市打卡前，是否为工作时间，是本案的争议焦点。按付细华与第三人蓝月亮（中国）有限公司的约定，付细华在醴陵市王仙镇联旺超市为第三人蓝月亮（中国）有限公司产品促销，接受联旺超市管理。付细华按联旺超市的安排，当天上早、晚班，在打卡前的时间应认定为工作时间。关于第三人蓝月亮（中国）有限公司提出付细华在上述时间未见其从事与蓝月亮工作有关工作的意见，因促销过程是脑力和体力劳动结合的，同时接受促销场所管理，有与其他人员的配合，促销员工作不会以简单的形式直观表现出来，只要其在工作场所工作，并且第三人蓝月亮（中国）有限公司亦未提出付细�与他人有劳动关系的证据，故应认定上述时间是为第三人蓝月亮（中国）有限公司工作时间。《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。付细华是在下班途中受到交通事故伤害，被告醴陵市人力资源和社会保障局作出的醴人社不予工伤认字[2017]5号《不予认定工伤决定书》与事实不符，认定付细华下班时间的证据不足，应依法予以撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：
撤销被告醴陵市劳动和社会保障局作出的醴人社不予工伤认字[2017]5号《不予认定工伤决定书》，限被告醴陵市劳动和社会保障局在本判决生效后三十日内重新作出对付细华的工伤认定。
案件受理费50元，由被告醴陵市劳动和社会保障局承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分上诉请求数额向株洲市中级人民法院缴纳案件受理费。现金缴纳的，直接向华融湘江银行银株洲金汇支行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳。汇款或转账的，开户行：华融湘江银行株洲金汇支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：5017330100016。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
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审 判 长 陈水平
人民陪审员 吴同玉
人民陪审员 邓春生
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 吴楷汉
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
(一)主要证据不足的；
(二)适用法律、法规错误的；
(三)违反法定程序的；
(四)超越职权的；
(五)滥用职权的；
(六)明显不当的。
《中华人民共和国工伤保险条例》
第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；
（四）患职业病的；
（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；
（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。