重庆市北碚区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）碚法民初字第00325号
原告重庆雄风百货广场有限公司，住所地重庆市北碚区嘉陵风情街33号，组织机构代码55202184-6。
法定代表人卢腾，该公司董事长。
委托代理人唐智勇，男，1951年4月28日出生，汉族，重庆市人，住重庆市北碚区。
委托代理人毕晶晶，女，1982年5月7日出生，汉族，重庆市人，住重庆市北碚区。
被告厦门华侨电子股份有限公司，住所地福建省厦门市湖里区湖里大道22号，组织机构代码61202089-7。
法定代表人王炎元，该公司董事长。
委托代理人许莹莹，女，1989年10月28日出生，汉族，福建省人，住福建省厦门市思明区。
委托代理人林丹华，女，1986年4月24日出生，汉族，福建省人，住福建省厦门市湖里区。
被告厦门华侨电子股份有限公司成都分公司，住所地四川省成都市武侯区一环路南二段新世纪花园5楼，组织机构代码70920494-0。
负责人纪长华，该公司总经理。
委托代理人许莹莹，女，1989年10月28日出生，汉族，福建省人，住福建省厦门市思明区。
委托代理人林丹华，女，1986年4月24日出生，汉族，福建省人，住福建省厦门市湖里区。
原告重庆雄风百货广场有限公司（以下简称雄风百货公司）诉被告厦门华侨电子股份有限公司（以下简称厦门华侨公司）、厦门华侨电子股份有限公司成都分公司（以下简称厦门华侨公司成都分公司）买卖合同纠纷一案，于2014年1月7日起诉至本院。本院受理后，依法由审判员罗代荣担任审判长，与审判员肖俊、人民陪审员黎代中组成合议庭，于2014年8月27日、2014年11月14日公开开庭审理了本案。原告雄风百货公司的委托代理人唐智勇到庭参加了2014年8月27日、2014年11月14日的诉讼，被告厦门华侨公司和被告厦门华侨公司成都分公司的委托代理人许莹莹、林丹华到庭参加了2014年8月27日的诉讼，被告厦门华侨公司和被告厦门华侨公司成都分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加2014年11月14日的诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告雄风百货公司诉称：2010年12月1日，原告与被告厦门华侨公司成都分公司签订了为期一年的《家电经销合同》，约定在原告处销售被告厦门华侨公司的彩电。原告支付货款后，被告厦门华侨公司成都分公司将货品送至原告库房。原告以交付保证金的形式上样机，半年内由厂家将保证金无息全额返还。原告销售的被告的货品享有被告在其他商场、专柜专店同等的促销待遇，被告违约按原告商场销售价格的3-5倍标准金额支付违约金；任何一方违约，须向另一方支付合同价款10％违约金，违约金不足以弥补实际损失的，还须补足差额部分。但自2011年4月起，原告从未收到被告提供的书面价格文件。
2011年12月31日合同期限届满后，被告未按《家电经销合同》的约定办理样机保证金的退还、往来费用的结算、库存清退等相关事宜。为此，原告委托重庆百君律师事务所向被告厦门华侨公司成都分公司发出了《律师函》，请求其出面处理合同善后事宜。2012年9月17日，原告再次向被告厦门华侨公司成都分公司发出《厦华彩电货款及相关费用确认函》，要求被告确认货款及相关费用。2013年5月5日、2013年11月12日，原告分别致函被告厦门华侨公司成都分公司，请求清退往来账款247616元，均未得到清退，故起诉至法院。现要求二被告立即支付款项247616元，违约金24762元，共计272378元，诉讼费由二被告承担。
被告厦门华侨公司、厦门华侨公司成都分公司辩称：一、原告要求退还滞销商品货款缺乏合同和法律依据。根据《家电经销合同》附件九补充协议的约定，滞销机的处理“由厂家出具政策处理或者退换给厂家”。由于双方的交易发生在2011年，不符合被告制定的《机构代理商实施准则》中的退换货的规定。原被告之间属于买卖合同关系，在被告向原告交付货物并且原告已支付足额货款后所有权即发生转移。原告要求退还货款没有法律依据。二、原告在诉求中要求被告支付货款，是不恰当的诉求。首先，支付货款需要以拖欠货款为前提，被告作为卖方，没有支付货款的义务；其次，即使原告诉求的“支付”所要表达的是退还货款，也需要以退货为前提，原告在诉求中要求支付货款而未提出退货。三、原告并未提交证据证明其已向被告缴纳过样机保证金。即使原告要求退还样机保证金，应以退还样机为前提。四、原被告双方于2011年7月31日进行了对账，由于原告提出的相关费用均发生在此次对账之前，且对账函中并未注明，原告无权继续主张。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2010年12月1日，原告雄风百货公司（甲方）与被告厦门华侨公司成都分公司（乙方）签订了《家电经销合同》，约定第一条1、甲方将位于雄风百货广场第六层，经营面积约32平方米场地提供给乙方厦华品牌之用，所销售商品种类为彩电（液晶、等离子）。……第二条1、合同期限自2010年12月1日始至2011年12月31日止。……第四条1、结账付款方式为甲方先行支付货款，乙方在收到货款当日将货品配送至甲方指定的收货地点（甲方库房）。……3、甲方按实际进货额的9%实行倒扣，扣收方式为甲方账扣。……5、样机政策为由我公司以缴纳保证金形式上样，半年内由厂家将保证金无息全额返还。……7.4、若乙方在本地商场设有专柜或本地设有专卖店，在专卖店促销时必须同时在本商场进行促销，本商场的销售价格不能高于专柜和专卖店的价格；否则按乙方违约处理，一经查实，乙方须按本商场销售价格的3-5倍标准金额向甲方支付违约金。……7.5如乙方对商品进行调价须提前5天以书面形式通知甲方，如遇商品降价，乙方应对甲方现有库存进行降价补差。……9、违约责任：任何一方违约，须向另一方支付合同价款10％违约金，违约金不足以弥补实际损失的，还须补足差额部分。……第九条1、甲方同意乙方专柜派驻营业人员2名。……3、乙方营业人员受聘于乙方，如发生劳务纠纷由乙方处理，与甲方无关，一切责任由乙方承担。……第十条2、乙方应全力配合甲方举办的各项促销活动，有关费用甲乙双方协商约定后分担。乙方单独推出的各项促销活动，须事先征得甲方书面同意后方可举行。合同附件五第一条②实物样机出样政策为由乙方免费出样，甲方提供相应金额的保证金，乙方在半年内无息返还甲方。合同附件七第二条、乙方应与促销员签订正式的劳动协议。促销员的一切费用由乙方支付。……第十六条、促销员管理费：乙方派驻促销员在甲方卖场销售乙方产品，由甲方代为管理，乙方须向甲方支付促销员管理费100元／人／月。合同附件九第一条滞销机定义及处理规定：由厂家出具政策处理或者退换给厂家。
合同签订后，原告按约分别于2010年12月15日和2011年1月28日以银行承兑汇票的方式向被告厦门华侨公司成都分公司支付货款共计35万元。2010年12月，被告厦门华侨公司成都分公司向原告提供了价值345964.4元的彩电，并开具了相应金额的增值税专用发票。
2010年11月30日，被告厦门华侨公司成都分公司向原告出具《委托书》，载明兹委托我司杨渝鸿同志作为与贵公司业务联系人，办理所有提货、开票结款、收款等业务。
2013年11月12日，原告向被告厦门华侨公司成都分公司送达了《厦华彩电货款及相关费用确认函》，载明：一、货款：1、样机货款：截止到2011年6月30日合同到期，样机库值56031.6元（样机保证金），合同约定半年内无息返还样机保证金，返还金额为56031.6元。（见附件）2、商品货款：截止到2011年6月30日合同到期，商品库值171188.8元，合同约定滞销商品作退货处理，退货金额为171188.8元。（见附件）3、货款余额：截止到2011年6月30日合同到期，账上货款余额4035.6元。3、货款小计：56031.6元＋171188.8元＋4035.6元=231256元。二、费用：l、绿券费用：前期贵司杨渝鸿确认绿券费用14800元（见确认函），截止到2011年6月30日合同到期返还我司剩余绿券8450元，贵司产生绿券费用为6350元。2、合同约定每月促销员管理费100元／人，合同期12个月，费用共计1200元。3、开业花篮、条幅费用300元；五一节费用60元，共360元。（见确认函）4、费用小计：6350元＋1200元＋360元=7910元。三、欠收合计：货款231256元＋费用7910元=239166元。四、对此确认函及附件明细有异议的，请于收到确认函起lO个工作日进行反馈，逾期未反馈的，视同同意。同日，原告还向被告厦门华侨公司成都分公司送达了《律师函》，要求被告于2012年5月5前与原告就样机问题、费用问题、剩余库存等相关事宜进行协商，并处理完毕相关事宜。如逾期，原告将视被告拒绝履行相关义务。
被告厦门华侨公司制定的《机构代理商实施细则》，载明第五条1、以经营成本价为代理商的共价，公司不再对代理商所提货物进行报价。2、正品机不允许产生退换货，原则上常规机可在30天内进行换货，但换货率不得大于30%，产生的物流费用由代理商承担。
2011年7月，原告向被告厦门华侨公司成都分公司发出《对账备忘录》，载明截止2011年7月31日，被告厦门华侨公司成都分公司欠原告货款4035.6元。
庭审中，原告出示了2010年12月12日的《确认函》，载明：现我司向贵司购买商场绿券金额：14800元，用于厦华彩电促销。被告厦门华侨公司成都分公司委托的业务联系人杨渝鸿签名确认。原告还出示了2011年6月30日的《确认函》，载明我司确认在贵司产生费用三佰陆拾元，明细如下开业费用：300元，五一节费用60元。该《确认函》为复印件。经本院释明后，原告未在指定期限内向本院提交2011年6月30日《确认函》的原件。
以上事实有当事人陈述，以及当事人举示的《家电经销合同》、《委托书》、《确认函》、《厦华彩电货款及相关费用确认函》、《签收函》、《机构代理商实施细则》、《对账备忘录》等为据，足以认定。
本院认为，原告雄风百货公司与被告厦门华侨公司成都分公司签订了《家电经销合同》及相关附件，均系双方当事人意思表示真实，不违反法律与行政法规的强制性规定，应为合法有效合同，双方均应按照合同约定履行义务。
本案争议的焦点：一、二被告是否应当向原告返还样机保证金。二、原告是否有权将滞销彩电退还给二被告。三、二被告是否应当立即向原告退还滞销彩电的货款。四、被告是否应当向原告支付违约金。五、二被告是否应当向原告支付相关费用。六、被告厦门华侨公司的责任。
关于第一个焦点，首先，《家电经销合同》第二条第五款约定，样机政策为由原告以缴纳保证金形式上样，半年内由被告厦门华侨公司成都分公司将保证金无息全额返还。合同附件五第一条第二款同时还约定，实物样机出样政策为由被告厦门华侨公司成都分公司免费出样，原告提供相应金额的保证金，被告厦门华侨公司成都分公司在半年内无息返还原告。从本案查明的事实来看，原告支付了35万元的货款，被告厦门华侨公司成都分公司提供了价值345964.4元的货物，原告也接收了被告开具的相应金额的增值税专用发票，原告发出的《对账备忘录》也确认被告欠原告货款4035.6元，被告对此也予以认可，故从原被告实际履行来看，被告并没有免费出样，原告亦没有举示相应的证据证明原告已缴纳了保证金，且没有证据显示，在合同履行过程中，原被告双方对此提出过异议，现该合同已经履行完毕。其次，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。虽然原告要求被告返还样机保证金，但原告并没有向法庭举示证据证明经双方确认的样机的数量、样机保证金的金额。故原告要求二被告返还样机保证金，于法无据，本院不予支持。
关于第二个焦点，首先，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”《家电经销合同》附件九第一条约定，滞销机定义及处理规定：由厂家出具政策处理或者退换给厂家。合同期限已于2011年12月31日届满，在长达近两年的时间里，被告厦门华侨公司成都分公司亦未出具相关政策对滞销机进行处理。庭审中，被告厦门华侨公司成都分公司也明确表示，由于被告生产的产品不存在质量问题，不同意换货。故原告可按照《家电经销合同》约定选择对滞销机作退货处理。其次，《家电经销合同》第一条约定，原告提供场地给被告厦门华侨公司成都分公司销售被告生产的彩电；第二条约定，合同期限自2010年12月1日始至2011年12月31日止；第7.5条约定，被告对商品进行降价销售，被告应对原告现有库存进行降价补差。结合上述合同约定以及原告属于百货零售业企业的行业性质，原告要求对滞销机作退货处理符合合同目的和交易习惯。综上，原告要求将滞销彩电退还给被告厦门华侨公司成都分公司，符合法律规定，本院予以确认。
关于第三个焦点，首先，虽然本院已确认原告有权将滞销彩电退还给被告厦门华侨公司成都分公司，《家电经销合同》并未对滞销彩电退还的期间进行约定，故，原告与被告关于退货期间的约定不明确，也不能达成补充协议。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项的约定，原告作为负有退货义务的债务人，可以随时履行退货义务。原告尚未履行退货义务，尚未发生被告厦门华侨公司成都分公司拒绝接收退货事实的情况下，不足以认定被告厦门华侨公司成都分公司明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务。其次，《中华人民共和国合同法》第一百零一条规定：有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（一）债权人无正当理由拒绝受领；（二）债权人下落不明；（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（四）法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十五条规定：依照合同法第一百零一条的规定，债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时，人民法院应当认定提存成立。提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债务。原告履行退货义务，被告厦门华侨公司成都分公司无正当理由拒绝受领的，原告还可以将标的物依法提存。再次，《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。由于原被告双方并未对滞销机的规格、型号、数量进行确认或达成补充协议，按照《家电经销合同》第四条的交易习惯，原告应当先履行交付滞销机的退货义务，被告厦门华侨公司成都分公司才能根据原告退货情况履行支付相应价款的义务。原告既未履行退货义务，也未将标的物依法提存的情况下，原告要求二被告退还货款的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。
关于第四个焦点，本院已确认原告要求被告厦门华侨公司成都分公司退还货款的条件未成就，且原告也未举示证据证明被告厦门华侨公司成都分公司有其他违约行为，因此，原告应当承担举证不能的后果，对于原告要求二被告支付违约金的请求不应当得到支持。
关于第五个焦点，原告的诉求中，1、欠货款4035.6元，庭审中，原被告双方均无异议，本院予以确认。2、绿券费用，由于杨渝鸿系被告厦门华侨公司成都分公司的委托代理人，杨渝鸿在2010年12月12日的《确认函》对绿券金额14800元进行确认，又因为原告在《厦华彩电货款及相关费用确认函》自认被告厦门华侨公司成都分公司返还了绿券8450元，被告厦门华侨公司成都分公司产生绿券费用为6350元。故被告厦门华侨公司成都分公司还应向原告支付绿券费用为6350元的诉讼请求，本院予以支持。3、促销员管理费，《家电经销合同》第九条、第十六条约定，被告厦门华侨公司成都分公司派驻的2名促销员由原告代为管理，被告厦门华侨公司成都分公司须向原告支付促销员管理费100元／人／月。合同期限为2010年12月1日始至2011年12月31日止，故原告要求被告厦门华侨公司成都分公司支付促销员管理费1200元的诉讼请求，本院予以支持。4、2011年6月30日的《确认函》中的费用360元，由于原告未在指定期限内向本院提交该《确认函》的原件，又不能向本院提供其他的确实充分的证据予以证明。故原告应当承担承担不利后果，其该部分请求不应当得到支持。综上，被告厦门华侨公司成都分公司还应向原告支付款项11585.6元。
关于第六个焦点，根据《中华人民共和国公司法》第十三条的规定：公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。被告厦门华侨公司应当对被告厦门华侨公司成都分公司的行为承担相应的民事责任。同时《中华人民共和国公司法》第十三条所规定的“其民事责任由公司承担”是指公司承担补充赔偿责任，即分公司的债务应先由分公司以其自有财产清偿，分公司不能清偿的部分由公司承担补充赔偿责任。因此，原告要求由被告厦门华侨公司和被告厦门华侨公司成都分公司共同承担责任的请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条第（四）项、第六十七条、第一百零一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告厦门华侨电子股份有限公司成都分公司在本判决生效之日起十日内向原告重庆雄风百货广场有限公司支付款项11585.6元。
二、被告厦门华侨电子股份有限公司成都分公司不能清偿本判决第一项所确定的给付义务的部分，由被告厦门华侨电子股份有限公司承担补充赔偿责任。
三、驳回原告重庆雄风百货广场有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2693元，由原告重庆雄风百货广场有限公司负担2567元，被告厦门华侨电子股份有限公司、厦门华侨电子股份有限公司成都分公司负担126元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 罗代荣
审 判 员 肖 俊
人民陪审员 黎代中
二〇一四年十二月二十六日
书 记 员 淦 琼