黑龙江省大庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑06刑终221号
原公诉机关大庆市让胡路区人民检察院。
上诉人（一审被告人）高X，男，1952年3月11日出生，汉族，初中文化，中共党员，系黑龙江省大庆市让胡路区喇嘛甸镇宏伟村会计。2012年7月13日因涉嫌职务侵占被大庆市公安局东湖分局刑事拘留，同年8月19日经大庆市让胡路区人民检察院以涉嫌虚开发票批准逮捕，2013年2月6日被大庆市公安局东湖分局取保候审，同年3月19日因涉嫌滥用职权被大庆市让胡路区人民检察院取保候审，2014年11月13日因涉嫌贪污被大庆市让胡路区人民检察院取保候审。2015年1月23日被大庆市让胡路区人民法院决定逮捕。2016年6月27日被大庆市让胡路区人民法院取保候审。
上诉人（一审被告人）庞XX，男，1952年10月10日出生，汉族，初中文化，系黑龙江省大庆市让胡路区喇嘛甸镇宏伟村委会副主任。2012年7月13日因涉嫌职务侵占被大庆市公安局东湖分局刑事拘留，同年8月19日经大庆市让胡路区人民检察院以涉嫌虚开发票批准逮捕，2013年3月19日因涉嫌滥用职权被大庆市让胡路区人民检察院取保候审，2014年11月14日因涉嫌贪污被大庆市让胡路区人民检察院取保候审。2015年1月23日被大庆市让胡路区人民法院决定逮捕。2016年5月17日被大庆市让胡路区人民法院取保候审。
大庆市让胡路区人民法院审理让胡路区人民检察院指控的一审被告人高X、庞XX犯贪污、虚开发票罪一案，于2015年4月14日作出（2015）让刑初字第118号刑事判决。一审被告人高X、庞XX对判决不服，向本院提出上诉。本院于2015年7月13日作出（2015）庆刑一终字第88号刑事裁定，撤销大庆市让胡路区人民法院（2015）让刑初字第118号刑事判决，发回大庆市让胡路区人民法院重新审判。大庆市让胡路区人民法院于2016年6月27日作出（2015）让刑初字第334号刑事判决，一审被告人高X、庞XX不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审判决认定：
一、职务侵占犯罪
2011年12月至2012年4月期间，经时任大庆市让胡路区喇嘛甸镇宏伟村村委会主任兼党支部书记兰XX（另案处理）的授意，被告人高X虚构温室、大田、排水工程，购买种子、化肥、造林整地机耕等费用，伪造了宏伟村村委会会议纪要、工程承包合同、授权委托书、收据等凭证，并找到原黑龙江省林甸县地方税务局东兴分局局长程XX（已判决）虚开了四张发票，金额合计人民币1399294元。上述发票开出后，被告人庞XX签名并加盖了宏伟村民主理财小组审核专用章。高X持上述票据及相关凭证至大庆市让胡路区喇嘛甸镇经管中心进行审核，经大庆市让胡路区喇嘛甸镇政府财务报销回宏伟村账户内款项人民币1399294元。后该款被高X、庞XX、兰XX、马XX（另案处理）以报销票据的名义核销。其中，高X分得人民币80000元，庞XX分得人民币50000元。
二、虚开发票犯罪
2011年12月至2012年4月期间，被告人高X、庞XX伙同兰XX、马XX，在明知未发生温室、大田、排水工程款、整地机耕等相关费用的情况下，伪造了宏伟村村委会会议纪要、工程承包合同、授权委托书、收据等凭证，由高X找程XX为宏伟村村委会虚开了四张发票，金额合计人民币1399294元。
2012年7月12日，被告人高X、庞XX被公安机关抓获。案发后，大庆市让胡路区人民检察院已扣押被告人高X持有的人民币80000元，被告人庞XX持有的人民币50000元。
一审法院认定上述事实的证据如下：书证案件来源、抓获经过、常住人口基本信息、记账凭证、建筑业统一发票、会议记录簿、村委会资金支出报账审批单、收据、申请报告、结算票据、粘单、征用地补偿登记表、占地补偿书、占用林地补偿合同书、协议书、授权委托书、让喇发[2010]9号文件、大庆市市区征地区片综合地价表、补偿明细表、支票存根复印件、林甸县地方税务局出具的说明、完税证明、专用收据复印件、收据复印件、扣押文件物品清单、扣押财物清单、宏伟村原始票据统计表、宏伟村合同文件统计表、原始凭证统计汇总、喇嘛甸镇第九届村委会换届选举结果、会议记录，情况说明，证人牟X义、张X常、王X武、王X鹏、于X涛、王X民、房X强、刘X山、马X山、崔X、李X阳、吴X山、丛X力、杨X生、孙X茹、姜X萍、张X军、尤X国、侯X东、朱X源、华X民、王X杰，被告人高X、庞XX、同案犯兰XX、马XX、程XX的供述，司法鉴定报告等。
一审法院据此认为，被告人高X、庞XX在大庆市让胡路区喇嘛甸镇宏伟村村委会任职期间，通过职务便利，以虚开发票的方式，侵吞土地补偿费用，其行为均已构成职务侵占罪。被告人高X、庞XX虚开发票，情节严重，其行为均已构成虚开发票罪。本案系共同犯罪。本案二被告人均一人犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百零五条之一第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人高X犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月；犯虚开发票罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币100000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币100000元。被告人庞XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月；犯虚开发票罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币100000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币100000元。没收二被告人违法所得人民币130000元，上缴国库。
上诉人高X的上诉理由：高X是通过报销的方式取回个人先前垫款，并非利用职务上的便利，不构成职务侵占罪；开具发票是因镇领导的授意，且目的在于取回自己垫付钱款，不构成虚开发票罪。
上诉人庞XX的上诉理由：宏伟村村委会因发放福利向庞XX借款，取回发票报销款后，村委会偿还庞XX的欠款15000元，于永祥替村委会垫付维修自来水管线的费用，取回发票报销款后，由庞XX转交于永祥，故庞XX不构成职务侵占罪；庞XX没有实施虚开发票的行为，不构成虚开发票罪；应退还扣押庞XX的50000元。
经审理查明，2011年12月至2012年4月期间，经时任大庆市让胡路区喇嘛甸镇村委会主任兼党支部书记兰XX的授意，上诉人高X、庞XX伙同兰XX、马XX，在明知未发生温室、大田、排水工程、购买种子、化肥、整地机耕等相关费用的情况下，伪造宏伟村村委会会议记录、工程承包合同、授权委托书、收据等凭证，由高X找程XX为宏伟村村委会虚开了四张发票，金额合计人民币1399294元。上述发票开出后，由庞XX签名、加盖了宏伟村民主理财小组审核专用章后，高X持上述票据及相关凭证至大庆市让胡路区喇嘛甸镇经管中心进行审核，经大庆市让胡路区喇嘛甸镇政府财务报销回宏伟村账户内款项人民币1399294元。后该款被高X、庞XX、兰XX、马XX以报销票据的名义核销。其中高X得款人民币80000元，庞XX得款人民币50000元。
一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。一审法院在判决中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证。在本院审理中，上诉人高X、庞XX未提出新的证据，本院对一审判决所认定的证据予以确认。
本院认为，上诉人高X、庞XX伙同他人在担任大庆市让胡路区宏伟村村委会任职期间，利用职务上的便利，将村集体所有的钱款非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。二上诉人又伙同他人虚构村委会支出，虚开发票，情节严重，其行为均已构成虚开发票罪。关于上诉人高X、庞XX提出的通过报销取回个人垫付款，不构成职务侵占罪的上诉理由，经查，根据高X、庞XX等人的供述，二上诉人明知宏伟委未发生温室、大田、排水工程、购买种子、化肥、整地机耕等费用，用伪造的村委会会议纪要、工程承包合同、授权委托书取得发票，并取回报销款的目的在于冲抵村委会不能报销的修车、油料、差旅等费用，而非村委会对高X、庞XX等人的欠款，且现有证据也不能证实宏伟村村委会对二上诉人有债务，高X、庞XX未将报销回的钱款用于村集体或村民支出，而是非法据为己有，其行为符合职务侵占罪的构成要件，此上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人庞XX提出报销回的部分钱款用于偿还村委会对于永祥的欠款，其仅为经手人的上诉理由，经查，根据记账凭证、资金支出报账审批单、现金支票存根等，证实宏会村村委会分别于2011年12月22日和当月26日将自来水维修费用报回，并于2012年1月偿还于永祥，故此上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人高X提出的开具发票已由镇领导同意，不构成虚开发票罪的上诉理由，经查，根据证人牟成义的证言，高X、庞XX等人因购买种子、化肥、排水工程、整地机耕等费用而虚开发票的事项向其请示，故此上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人庞XX提出的其没有实施虚开发票的行为，不构成虚开发票罪的上诉理由，经查，根据庞XX的供述，其明知宏伟村未发生购买种子、化肥、排水工程、整地机耕等费用，仍在虚开的发票上签字并加盖宏伟村民主理财小组审核专用章，其行为符合虚开发票罪的构成要件，此上诉理由不成立，不予采纳。故依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 丹
审 判 员 张 澎
代理审判员 于 涛
二〇一六年九月二十九日
书 记 员 姜云丰