河南省新乡县人民法院民 事 判 决 书（2015）新民初字第1568号原告陈双强，男，1986年2月4日出生，汉族，住河南省新乡县。委托代理人曹守安，河南兴原律师事务所律师。被告河南鼎盛涂料有限公司，住所地新乡县古固寨镇产业聚集区。法定代表人孙继宇，该公司经理。委托代理人栗绍涛，河南启文律师事务所律师。委托代理人赵莎莎，河南启文律师事务所律师。被告新乡县七里营镇八柳树村村民委员会，住所地河南省新乡县七里营镇八柳树村。法定代表人张庆宾，该村村委会主任。委托代理人王兴广，男，1972年5月2日出生，汉族，住河南省新乡县，该村村民委员。委托代理人张国庆，河南维和律师事务所律师。被告马先德，男，1968年7月5日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。原告陈双强诉被告河南鼎盛涂料有限公司（以下简称“鼎盛公司”）、新乡县七里营镇八柳树村村民委员会（以下简称“八柳树村委会”）及马先德提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2015年12月7日向本院起诉，同日本院作出受理决定，并依法给被告送达了起诉状副本、追加被告申请书、变更诉讼请求申请书、应诉通知书、举证通知书及开庭传票。本院依法组成合议庭，于2017年8月3日对本案进行公开开庭审理。原告委托代理人曹守安，被告鼎盛公司委托代理人栗绍涛、赵莎莎以及八柳树村委会委托代理人张国庆到庭参加了诉讼，被告马先德经合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告诉称：2015年10月份，原告受雇于被告鼎盛公司，为其承建的八柳树村村民小区楼房的外墙粉刷涂料。2015年11月2日上午八时许，原告在粉刷外墙涂料时，吊篮突然坠落，导致正在施工的原告从六楼摔下，造成原告胸椎、肋骨、腰椎等多处骨折，先后经解放军371医院、河南省中医学院第一附属医院多家医院治疗，花去大额医疗费用。经鉴定原告构成一级伤残。现诉至法院，要求被告赔偿原告各项损失共计1236634.91元。原告向本院提交的证据材料有：第一组，1.八柳树村委会与鼎盛公司签订的《外墙保温、真石漆工程施工合同》一份；2.鼎盛公司与马先德签订的《协议书》一份；3.证人证言五份；4.原告高处作业吊篮操作证一份。该组证据证明八柳树村委会将外墙保温和真石漆工程发包给鼎盛公司，鼎盛公司将其中真石漆工程分包给马先德，马先德雇佣原告进行施工，原告在施工过程中受伤。第二组，中国人民解放军第三七一医院、河南中医学院第一附属医院住院病历、诊断证明、住院证、出院证。第三组，中国人民解放军第三七一医院、河南中医学院第一附属医院医疗费票据及费用清单以及新乡经济开发区阳光社区卫生服务站医疗费收据。第四组，司法鉴定费用、检查费用及司法鉴定意见书。第五组，原告以及原告亲属身份证明、户口本和西高村村委会证明。第六组，原告及其家人租赁陈利强车辆费用收条。被告鼎盛公司辩称：一、鼎盛公司将涉案工程劳务承揽给马先德，由马先德提供劳务，完成承揽工作。双方系承揽关系，鼎盛公司只在定做、指示或选任有过失时，承担相应的赔偿责任。二、原告陈双强不是鼎盛公司的员工，也不是鼎盛公司的雇员，与鼎盛公司不存在劳动关系。陈双强是马先德找来的工人，与鼎盛公司无关。三、陈双强与马先德是劳务关系，应当适用侵权责任法。原告受伤后，马先德找的工人继续施工，并由鼎盛公司支付报酬，可见马先德与陈双强不是管理与被管理的具有人身依附性质的雇佣关系，而是提供劳务，完成一定工作任务的劳务关系，依法应当适用侵权责任法。四、陈双强在提供劳务过程中，没有按照要求佩戴安全帽、系安全绳等措施，自身存在过错，应当承担相应的责任。鼎盛公司在诉讼过程中依法追加马先德作为被告参加诉讼。被告鼎盛公司提交的证据材料：1.鼎盛公司与马先德签订的《协议书》一份，证明鼎盛公司与马先德是承揽合同关系，陈双强与鼎盛公司不存在任何关系。2.鼎盛公司与八柳树村委会签订的《外墙保温、真石漆工程施工合同》一份，证明鼎盛公司与马先德系承揽合同关系，马先德根据鼎盛公司的要求完成外墙粉刷涂料工作。3.刘学权证言一份，证明原告陈双强对事故的发生主观上存在过错。4.鼎盛公司垫付的医疗费据，证明鼎盛公司已经为原告垫付88219元。被告八柳树村委会辩称：一、原告陈双强与鼎盛公司之间系雇佣法律关系，鼎盛公司作为雇主，应当对其雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害这一结果承担民事责任。二、八柳树村委会不应当承担责任。1.八柳树村委会与鼎盛公司签订的《外墙保温、真石漆工程施工合同》中对施工现场的施工及施工人员的操作和安全保障均作出约定，鼎盛公司未按照合同约定进行施工，因为按照约定为工人购买保险，应当承担违约责任。2.八柳树村委会在鼎盛公司施工过程中已尽到安全监督义务。在施工过程中，八柳树村委会委托新乡市建工监理有限公司对该工程开展建设监理工作。在安全监督方面，八柳树村委会每周通知监理部门、施工单位参加安全生产例会，对施工中存在的问题，均以书面告知鼎盛公司，并责令其整改。因此八柳树村委会在施工中已尽到安全监督义务，不应承担赔偿责任。被告八柳树村委会提供的证据材料有：1.八柳树村委会与鼎盛公司签订的《外墙保温、真石漆工程施工合同》及补充协议一份，证明八柳树村委会与鼎盛公司之间存在施工合同关系，八柳树村委会按照合同约定履行了安全监督义务。2.例会签到表及监理工程师通知单若干份，证明八柳树村委会非常重视安全施工，尽到了安全监督的责任。3.两份收据，证明八柳树村委会支付给鼎盛公司工程款100000元，当时要求鼎盛公司将该款用于原告治疗上。被告马先德未到庭，也未提供证据材料。庭审质证：关于原告提交的证据，鼎盛公司对《外墙保温、真石漆工程施工合同》及《协议书》真实性无异议。证人证言因证人未出庭，不能采信，且证言不能证明事故发生时的现场情形。原告的操作证是孤证，如果是真实的，更能证明鼎盛公司在选任工人作业时尽到了审慎的注意义务。原告作为持有高处吊篮操作证的人员，在施工时违反操作规程，导致损害发生，应当承担责任。对原告的第二组、第三组、第四组、第五组证据均无异议，被告已经垫付88219元，应予扣除。第六组的租车费收条有异议，是否真实支出不能确定，请法院依法酌定交通费用的支出。八柳树村委会对鼎盛公司与马先德签订的协议书不知情。对操作证的发放机关是否具有发放资格请合议庭认定。对交通费希望法院按照实际情况合理认定。对外墙施工合同真实性无异议，被告已尽到安全监督义务。其他证据同鼎盛公司的质证意见。原告对被告鼎盛公司提交的《外墙保温、真石漆工程施工合同》及《协议书》真实性无异议，但认为不能证明鼎盛公司与马先德是承揽合同关系，协议书明确载明是将工程承包给马先德。鼎盛公司将高危作业工程分包给不具有施工资质的个人，马先德施工出现失误，鼎盛公司应当承担连带责任。关于刘学权证言，因证人未到庭，对证言真实性有异议。对医疗费票据的真实性无异议，垫付的金额以票据为准。八柳树对协议书的真实性无异议，但鼎盛公司和马先德的关系请合议庭依法认定。对鼎盛公司的其他证据均无异议。原告对八柳树村委会的第一组证据真实性无异议，但八柳树村委会将工程承包给没有施工资质的鼎盛公司，应当承担连带责任。对第二组证据有异议，被告八柳树村委会并未完全尽到监督义务，不能免除其责任。对第三组证据无异议。鼎盛公司对第一组证据无异议。对第二组证据真实性无异议，说明原告在如此严密的安全监督下，仍不佩戴安全器具施工，存在过错，应当减轻被告的责任。对第三份证据的真实性无异议，但该收据为工程款，与垫付的医疗费无关。本院认证：原、被告提交的证据《外墙保温、真石漆工程施工合同》及补充协议、《协议书》各方对真实性均无异议，予以采信。原告提供的证人证言及被告鼎盛公司提供的证人证言，证人虽未到庭，但证言内容所陈述的事实与各方庭审陈述事实基本一致，本院予以采信。原告的高处作业吊篮操作证虽然是某施工企业针对特地工程发放，不是行业协会或国家规定的机关对具有特定造作技能的人员颁发，但能够证明原告具有一定的高空吊篮操作作业的技能和经验。对原告提供的第二组、第三组、第四组、第五组证据，被告无异议，予以采信。原告的第六组证据因不是正式票据，不予采信，本院将对原告的交通费用结合其实际住院治疗情况进行酌定。被告鼎盛公司的第四份证据，原告无异议，予以采信。被告八柳树村委会提供的第2.3份证据仅是其与鼎盛公司之间的监督情况，与本案无关，不予采信。结合庭审及上述有效证据，本院确认以下案件事实：2015年8月11日被告新乡县七里营镇八柳树村村民委员会将八柳树村新兴社区4#-13#楼外墙保温及真石漆工程以包工包料的方式承包给被告河南鼎盛涂料有限公司，并签订《外墙保温、真石漆工程施工合同》。2015年10月24日被告鼎盛公司与被告马先德签订《协议书》，将鼎盛公司承接的八柳树社区外墙涂料施工工程以清工方式承包给马先德。原告陈双强系马先德找来进行外墙涂料施工的工人。2015年11月2日上午八时左右，原告在对外墙涂漆过程中从吊篮上掉落，造成原告严重受伤的事故。原告先后在新乡县中心医院、中国人民解放军第三七一中心医院、河南中医学院第一附属医院多次住院治疗，住院分别为57天和109天，花费医疗费分别为2889元、169114.79元和104565.16元。后陈双强又在新乡经济开发区阳光社区卫生服务站购买药品花费1369元。2016年10月24日，河南新医法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：1.被鉴定人陈双强因故造成的多发肋骨骨折属于十级伤残，胸椎多发骨折属致脊髓损伤导致的截瘫伴大小便失禁属于一级伤残。2.被鉴定人陈双强属于大部分护理依赖，护理期限拟定为五年，护理人数贰人。原告因进行司法鉴定花费鉴定费1900元和检查费1680元。陈双强需要抚养的人有：女儿陈某某，2005年9月3日出生；儿子陈某某1，2009年5月5日出生；父亲陈保群，1955年9月29日出生；母亲张海勤，1953年4月23日出生；其中原告父母有子女四人（包含陈双强）。另查明，被告鼎盛公司没有相关施工资质。在陈双强治疗期间，被告鼎盛公司为陈双强垫付医疗费88079元，其中在新乡县中心医院垫付的2889元和在中国人民解放军第三七一医院垫付的190元，原告在其诉讼请求中并未计算在内。本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告陈双强系被告马先德招募来进行外墙涂漆的工人，二人之间形成劳务关系。原告在提供劳务的过程中受伤，被告作为安全用工的责任主体，又是从原告提供劳务中的受益者，应当承担赔偿责任。原告陈双强作为拥有一定高空吊篮作业技能和经验的工人，在施工过程中应当预见到缺乏安全保护的高空施工有一定的危险性，而其轻信能够避免，在进行高空刷漆作业时未能采取安全防范措施，其行为具有疏忽大意的过失，故陈双强对自身的损害应承担相应的责任。结合双方的过错程度，本院酌定被告马先德对陈双强的损害承担90%的责任，陈双强对自身损害承担10%的责任。原告因提供劳务受伤产生的合理损失为：医疗费共计277937.95元；住院伙食补助费2490元（15元/天×166天）；营养费2490元（15元/天×166天）；残疾赔偿金233940元（11697元/年×20年）；误工费40265.06元（41283元/年×356天）；护理费301651.96元（住院期间护理费为33857元/年×166天×2人=30795.96元+出院后的护理费为33857元/年×5年×2人×80%=270856元）；鉴定费1900元及检查费1680元共计3580元；被扶养人陈某某生活费30054.5元（8587元/年×7年÷2），被扶养人陈某某1生活费47063.5元（8587元/年×11年÷2），被扶养人陈保群生活费40788.25元（8587元/年×19年÷4），被扶养人张海勤生活费36494.75元（8587元/年×17年÷2），共计154401元；交通费本院酌定为3000元；以上共计1019755.97元。精神抚慰金结合原告的过错程度酌定为45000元。综上，马先德应当赔偿原告各项损失共计962780.37元。另，因被告鼎盛公司已经垫付了88079元，该部分款项应当从赔偿原告损失的数额中予以扣除。被告八柳树村委会将建设工程承包给没有相关施工资质的鼎盛公司，鼎盛公司又将其中的部分建设工程承包给没有施工资质和安全施工条件的个人，根据《中华人民共和国安全生产法》第一百条“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的。导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。”之规定，被告八柳树村委会与鼎盛公司应当对原告的各项损失承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国安全生产法》第一百条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限被告马先德于本判决生效后十日内赔偿原告陈双强各项损失874701.37元。被告新乡县七里营镇八柳树村村民委员会和被告河南鼎盛涂料有限公司均对本判决第一项承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费15930元，由陈双强承担4830元，被告马先德承担11100元，被告新乡县七里营镇八柳树村村民委员会和河南鼎盛涂料有限公司对马先德承担的诉讼费承担连带责任。诉讼费15930元中，原告陈双强已预交2900元，剩余13030元待执行时一并结清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  王 丽审 判 员  赵英剑人民陪审员  张 杰二〇一七年八月二十九日书 记 员  周新粉