铁岭市银州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铁银民一初字第00448号
原告：卢红双，1996年6月20日出生，汉族。
委托代理人：徐永波，系辽宁正业律师事务所律师。
被告：苏宝昌，男，1956年1月24日出生，满族。
委托代理人：苏宝坤，男，1962年12月3日出生，汉族。
被告：刘淑武，男，1965年4月5日出生，汉族。
委托代理人：代翠平，系铁岭市148法律服务所法律工作者。
原告卢红双与被告苏宝昌、刘淑武提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月30日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序于同年11月24日公开开庭进行了审理，原告卢红双及其委托代理人徐永波、被告苏宝昌及其委托代理人苏宝坤、被告刘淑武及其委托代理人代翠平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢红双诉称：原告系被告刘淑武开办的铁岭市银州区新阳铝合金结构厂雇员，工资2，000元／月。2014年4月22日上午，被告刘淑武指派原告为董大勇安装其向该被告定作的塑钢窗，并帮忙被告苏宝昌拆卸董大勇家旧窗。拆卸过程中，被告苏宝昌使用的拆卸工具角磨机脱手掉落，砸向原告，原告下意识地用右手搪了一下，结果右手被还处于运转状态的角磨机划伤，造成原告如下损失：住院伙食补助费240元、护理费1，534.03元、误工费11，333.33元、交通费500元、残疾赔偿金102，312元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费880元，共计121，799.36元。请求依法判决二被告赔偿原告上述损失。
被告苏宝昌辩称：董大勇向被告刘淑武定作了新的塑钢窗，安装新窗时，须先将旧窗拆卸下来，被告刘淑武介绍本被告去拆卸旧窗。本被告拆卸旧窗时，所使用的角磨机脱手掉落到床上，受被告刘淑武指派在旁等待安装新窗的原告卢红双要去捡拾还处于运转状态的角磨机，本被告见状连呼“电源拔了”，董大勇见状连呼“别动”，但没能阻止原告，结果其被划伤右手。原告的损害完全是因其自己过错造成的，本被告并无过错，因此不同意承担赔偿责任。
被告刘淑武辩称：本被告开办铁岭市银州区新阳铝合金结构厂，原告卢红双系本被告雇员。本被告承揽了董大勇家塑钢窗的制作安装工作，2014年4月22日上午，本被告指派原告去安装。安装新窗须先拆卸旧窗，董大勇请求本被告为其找一个拆卸旧窗的人，本被告便联系专业拆卸门窗的苏宝君，苏宝君没空，他就让哥哥即被告苏宝昌来拆卸了。被告苏宝昌拆卸旧窗过程中，所使用的角磨机脱手先是掉到电视柜上，紧接着又掉到电视柜旁的床上，董大勇和被告苏宝昌都急忙大喊拔掉电源，但原告却置若罔闻，竟然用手去捡拾还处于运转状态的角磨机，导致右手无名指被割伤。原告受伤后，本被告全力救治，垫付了全部医疗费29，445.39元、其他费用5，000元，并陪护10天，出院后，又额外给付其2，000元工资。原告遭受损害，完全是因其自己过错造成的，且其捡拾角磨机亦非执行职务，故本被告不应承担赔偿责任，而原告却应将原告垫付的医疗费29，445.39元返还本被告。
对原告举示证据的审核认定：
1、铁岭市公安局铁南分局（户号）001085816居民户口簿。证明原告户籍、年龄。被告对该证据无异议，本院予以采信。
2、中国人民解放军第二〇二医院第635350号住院病历。证明原告伤情、住院时间及护理等级。被告对该证据无异议，本院予以采信。
3、铁岭固仑司法鉴定所（2014）铁固Q交残鉴字第4号司法鉴定意见书、№06329667鉴定费发票、№0034132鉴定费收据。证明原告伤残等级、定残时间及鉴定费金额。被告对该证据无异议，本院予以采信。
4、出租汽车客票。证明原告因就医治疗等支出交通费500元。被告提出异议称，原告就医治疗是本被告驾驶自家车车接车送，本被告护理原告也是驾驶自家车车来车往，原告自己支出的交通费肯定不会这么多，认可原告支出100元交通费。原告表示认可，故本院确认原告支出交通费100元。
对被告苏宝昌举示证据的审核认定：
1、董大勇录音。证明原告遭受损害完全是因自己的过错造成的。被告刘淑武对该证据无异议。原告提出异议称，如果原告用右手去捡拾角磨机，那被划伤的应该是右手拇指或其他手指，绝不可能是无名指，因此，董大勇关于原告右手无名指是在捡拾角磨机时被划伤的证言不合情理，不应采信。本院认为，原告的异议不成立，该证据应予采信。
2、董大勇书面证言。证明原告右手是其不听喝阻去捡拾角磨机时被割伤的。被告刘淑武对该证据无异议。原告提出异议称，证人应当出庭作证，因此，不同意对其书面证言进行质证。本院认为，该证据内容与被告证据1内容一致，故亦应采信。
3、中国人民解放军第二〇二医院第635350号住院病历第一次入院记录部分。证明原告右手是其捡拾角磨机时被划伤的。原告和被告刘淑武对该证据无异议（但原告强调，原告右手是在原告下意识地去搪砸向自己的角磨机时被划伤的），本院予以采信。
对被告刘淑武举示证据的审核认定：
1、证人苏宝君证言。证明被告刘淑武与被告苏宝昌间不存在民事法律关系。原告和被告苏宝昌对该证据无异议，本院予以采信。
2、董大勇书面证言。证明原告右手是其不听喝阻去捡拾角磨机时被割伤的。被告苏宝昌对该证据无异议。原告提出异议称，证人应当出庭作证，因此，不同意对其书面证言进行质证。本院认为，该证据应予采信，理由见被告苏宝昌证据2。
3、中国人民解放军第二〇二医院医疗费收据。证明原告就医治疗发生的医疗费全部由被告刘淑武垫付。原告和被告苏宝昌对该证据无异议，本院予以采信。
根据采信的证据及当事人陈述，本院查明如下事实：被告刘淑武系铁岭市银州区新阳铝合金结构厂业主，原告卢红双系其雇员，工资2，000元／月。被告刘淑武承揽了董大勇家塑钢窗的制作安装工作，2014年4月22日上午，该被告指派原告去安装塑钢窗。在等待拆卸旧窗过程中，拆卸旧窗的被告苏宝昌所使用的角磨机不慎脱手，坠落到床上，被告苏宝昌和房主董大勇见角磨机脱手坠落，都急忙大喊拔掉电源，但原告却去捡拾还处于运转状态的角磨机，导致右手被划伤，经诊断为右环指离断伤、右手开放性损伤。原告于当日入中国人民解放军第二〇二医院住院治疗，同年5月8日出院，共住院16天；住院期间医嘱Ⅱ级护理，原告一直由父母同时或轮流陪护，被告刘淑武也经常在白天探望或陪护原告。2014年10月10日，铁岭固仑司法鉴定所出具鉴定意见：原告右手损伤构成Ⅸ级伤残。原告因就医治疗、司法鉴定等，发生医疗费29，520.72元（均由被告刘淑武垫付）、交通费100元、鉴定费880元。
本院认为：不慎脱落的角磨机由于尚处于运转状态，因而其运动极不规则，极具危险性，原告卢红双在被告苏宝昌等人连呼拔掉电源情况下，仍然试图捡拾角磨机，结果遭受人身损害，原告对损害的发生具有重大过失，对其遭受的损失，应自行承担70%。原告年纪轻，经验不足，且被指派的工作具有危险性，尤其还常常遇到像本案这样，安装前就地等待他人先行拆卸的情形，先行拆卸工作亦具有危险性，因此，作为雇主的被告刘淑武应善尽选任、监督义务，务使原告加强自我保护意识。但原告去捡拾尚在运转状态的角磨机的反常行为，反映出该被告其实未尽到义务。因此，该被告对损害的发生存在过失，应承担相应的侵权责任，酌情确定其对原告遭受的损失承担20%的赔偿责任。被告苏宝昌工作时角磨机脱手坠落，开启了危险；原告去捡拾时，该被告只是呼喊拔掉电源，而没有明确喝阻原告不要捡拾，没能有效避免损害发生。因此，该被告对损害的发生也有过失，亦应承担相应的侵权责任，酌情确定其对原告遭受的损失承担10%的赔偿责任。原告的损失确定如下：医疗费、交通费、鉴定费按照查明的金额计算；住院伙食补助费参照辽宁省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（15元／天）计算16天，金额为240元（15元／天×16天）；住院期间医嘱Ⅱ级护理的，需1人陪护，原告未主张并证明护理人员有固定收入，故护理费应参照辽宁省2013年度居民服务和其他服务业职工平均工资标准（34，995元）计算，金额为1，534.03元（34，995元／年÷365天×16天）；原告自受伤之日起至定残前一日共170天为其误工时间，原告受伤前有固定收入，故误工费应按其实际减少的收入计算，金额为11，333.33元（2，000元／月÷30天×170天）；原告系城镇居民，定残时18周岁，故残疾赔偿金应根据其伤残等级，按辽宁省2013年度城镇居民人均可支配收入（25，578元）计算20年，金额为102，312元（25，578元／年×20年×20%）；原告精神遭受了损害，其后果是严重的，应获赔精神损害抚慰金，但原告要求的数额过高，应按伤残等级2，000元／级标准确定为4，000元。上述损失共计149，920.08元（医疗费29，520.72元＋住院伙食补助费240元＋护理费1，534.03元＋误工费11，333.33元＋交通费100元＋残疾赔偿金102，312元＋精神损害抚慰金4，000元＋鉴定费880元），对该损失，被告刘淑武除已经垫付的金额外，应再赔偿463.3元［29，984.02元（149，920.08元×20%）-29，520.72元］，被告苏宝昌应赔偿14，992.01元（149，920.08元×10%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款（行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任）、第十六条前段和中段（侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金）、第二十二条（侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿）、第二十六条（被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任）、第三十五条（个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任）、法释（2003）20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条（误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算）、第二十一条（护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算）、第二十三条（住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确定）、第二十五条第一款（残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算）的规定，判决如下：
一、被告刘淑武除已经垫付的29，520.72元外，再赔偿原告卢红双463.3元；
二、被告苏宝昌赔偿原告14，992.01元；
三、上述第一、二项于本判决生效后5日内履行，逾期履行按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。
案件受理费2，740元（原告预交），由原告负担2，490元，被告刘淑武负担50元，被告苏宝昌负担200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。
上诉人须于递交上诉状次日起7日内向本院交纳上诉费，逾期交纳按撤回上诉处理。
审 判 长 王景龙
人民陪审员 刘静波
人民陪审员 焦 健
二〇一五年三月十三日
书 记 员 吕爱华