新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2015）兵八民一终字第367号上诉人（原审原告）：新疆爱立泽纺织有限公司。住所地：石河子市经济开发区74号小区。法定代表人：阿齐兰·阿·阿齐兰，该公司董事长。委托代理人：吴卫，该公司行政经理。委托代理人：梁泽林，新疆君正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周国强，男，1989年9月1日出生。上诉人新疆爱立泽纺织有限公司（以下简称爱立泽公司）与被上诉人周国强劳动争议纠纷一案，不服石河子市人民法院（2014）石民初字第4405号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月27日受理后，依法组成由审判员杨新宝担任审判长，代理审判员董春芬、游绍群参加评议的合议庭，于2015年10月16日公开开庭进行了审理。上诉人爱立泽公司的委托代理人吴卫、梁泽林，被上诉人周国强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明：原告爱立泽公司注册成立于2007年7月3日，属外国法人独资的有限责任公司。被告于2010年6月20日进入原告处从事电焊工作，当日与原告签订书面劳动合同，合同期限自2010年6月20日至2011年6月30日。2011年6月30日，被告与原告续签劳动合同，合同期限自2011年6月30日至2012年6月29日。合同期满后，双方未续订劳动合同，但被告仍继续在原岗位工作。2013年3月31日，被告离职。2013年7月1日，被告填写《求职申请表》，重新入职原告处从事电工工作，双方未订立书面劳动合同。2013年11月29日，被告通过中国邮政EMS快递的方式向原告递交解除劳动合同通知书，以原告自2013年6月起未给其缴纳社会保险费为由要求双方解除劳动关系，原告于次日签收。被告于2013年11月30日离开原告处。2013年12月23日，原告作出《处理决定》，以被告自2013年11月30日至12月23日连续旷工5天以上为由，依据公司《员工守则》第四章第六条第九款之规定，决定于2013年12月23日起解聘被告。次日，原告通过圆通速递给被告邮寄该处理决定，被告本人未签收。原告单位考勤周期为上月26日至当月25日，被告在原告单位工作期间上常日班，作息时间为早晨：10时至13时，下午：14时30分至19时。原告提交被告2010年至2013年11月期间的工资册（缺2011年3月工资册，被告认为其2011年3月工资基数为1800元），具体如下：2010年：基本工资每月1500元，7月应发工资1408元（含误餐费88元）；8月应发工资1488.89元（含误餐费100元）；9月应发工资1604元（含误餐费104元），缺10月、11月应发工资册；12月应发工资1753.65元（含误餐费131.9元，加班工资21.75元）。2011年：1月至9月期间基本工资每月1500元；10月至12月期间基本工资每月1800元，1月应发工资1492.71元（含误餐费117元）；2月应发工资865元（含误餐费65元）；4月应发工资1604元（含误餐费104元）；5月应发工资1596元（含误餐费96元）；6月应发工资1552元（含误餐费52元）；7月应发工资1240元（含误餐费40元）；8月应发工资1014.77元（含误餐费34元）；9月应发工资1550元（含误餐费50元）；10月应发工资2225元（含误餐费200元，加班工资225元）；11月应发工资1900元（含误餐费176元）；12月应发工资1969元（含误餐费101元，加班工资18元）。2012年：1月至12月期间基本工资每月1800元，1月应发工资1698元（含误餐费68元）；2月应发工资2004.04元（含误餐费81元，加班工资23.04元）；3月应发工资1510元（含误餐费60元）；4月应发工资2232.91元（含误餐费108元，加班工资224.91元）；5月应发工资2050.64元（含误餐费91.65元，加班工资58.99元）；6月应发工资1990.49元（含误餐费84.5元，加班工资5.99元）；7月应发工资2038元（含误餐费88元）；8月应发工资2308.46元（含误餐费98.5元，加班工资259.96元）；9月应发工资1079.24元（含误餐费45.4元，加班工资32.84元）；10月应发工资1259.55元（含误餐费52.5元，加班工资164.19元）；11月应发工资2300元（含误餐费120元）；12月应发工资2016.36元（含误餐费89元，加班工资27.36元）。2013年：1月至2月期间基本工资每月2000元；3月至11月期间基本工资每月2800元。1月应发工资2434元（含误餐费84元）；2月应发工资2717.32元（含误餐费57.25元，加班工资510.07元）；3月应发工资3906.03元（含误餐费86.5元，加班工资59.53元）；4月应发工资527.22元（含误餐费12元）；7月应发工资2625.45元（含误餐费80元）；8月应发工资2880元（含误餐费80元）；9月应发工资2888元（含误餐费88元）；10月应发工资3224.63元（含误餐费72元）；l1月应发工资2972元（含误餐费72元）。被告对上述工资册均予以认可。被告在原告处工作期间上常日班。原告提交被告2010年6月至2013年l1月的考勤表，显示被告2013年2月出勤11天。被告对原告提交的考勤表不予认可，但未提供相反证据予以反驳。原、被告发生争议后，被告向石河子市劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求原告为其出具解除劳动关系证明书并办理档案和社会保险关系转移手续，支付其解除劳动关系经济补偿金9947元、2011年至2013年带薪年休假工资5132.38元、支付其2013年7月至11月未签订书面劳动合同双倍工资14500元、补缴其2010年7月至2013年4月、2013年7月至2013年11月的社会保险费。2014年9月25日，该仲裁委作出石劳仲裁字（2014）031号《仲裁裁决书》，裁决原告为被告出具解除劳动关系证明书，并办理社会保险关系及人事档案转移手续；原告支付被告带薪年休假工资1061.92元、支付其2013年8月至10月未签订书面劳动合同双倍工资11652元；原告为被告补缴2010年6月20日至2013年3月31日、2013年7月1日至2013年11月29日的社会保险费；对被告的其他请求未支持。原告不服仲裁裁决，诉至本院，请求判如所请。庭审中，原告提交了单位规章制度，其中第三章第四条工作时间规定：“1.公司作息时间：常日班：早晨10：00-13：30，下午2：30-19：00；运转班：早班10：00-22：00，晚班22：00-10：00”。第七条薪资规定：2.薪资计算方式：（1）运转班工人岗位：基础工资为当年国家公布的最低工资标准，加班工资计算基数以基础工资为标准；（2）技术岗位、管理岗位及业务工作岗位：基础工资为运转基础工资标准加50元为基数，加班工资计算基数以基础工资为标准。被告对原告提交的规章制度不认可。另查：一、工作期间，原告未给被告缴纳各项社会保险费。二、工作期间，原告未安排被告享受带薪年休假。原告爱立泽公司于2014年11月4日向原审法院起诉称：原告与被告之间存在劳动关系，且签订有书面劳动合同，合同于2014年6月30日到期。被告于2013年11月30日起开始连续旷工，至2013年12月23日连续旷工五天以上。原告根据单位《员工手册》第四章第六条第九款的规定，从2013年12月23日起解聘被告，并向被告送达了《处理决定》。2014年1月8日，被告向石河子市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。仲裁委审理后支持了被告的部分请求。原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1.因被告连续旷工，原告将被告除名，双方应当解除劳动关系，并办理解除劳动关系证明书；2.由于被告违反劳动合同被解聘，解除劳动合同是由于被告的违约所致，故原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金；3.原告无须为被告缴纳社会保险费；4.原告无须向被告支付带薪年休假工资1061.92元；5.由被告承担本案送达费。被告周国强辩称：一、原告诉称事实错误。1.原告与被告之间存在劳动合同关系。2.被告工作期间未依法享受带薪年休假。3.因原告单位未依法按月为被告缴纳社会保险费，被告被迫提出与原告解除劳动关系。4.2013年7月至2013年11月原被告未签订书面劳动合同。二、被告认为仲裁裁决正确，应当予以维持，理由如下：1.依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，原告应当依法为被告出具解除劳动关系证明书，并办理社保和档案转移手续。2.根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条的规定，原告应当支付被告带薪年休假工资。3.依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，原告应补缴被告2010年6月至2013年3月、2013年7月至2013年11月的社会保险费。4.依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，原告应当支付被告2013年8月至2013年10月29日未签订书面劳动合同双倍工资。原审法院审理认为：原、被告签订有书面劳动合同，双方存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用该法。原告单位虽然属于外国法人独资企业，但也应当遵守劳动法及劳动合同法等相关法律规定。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务，不能免除。被告与原告2010年7月至2013年3月、2013年7月至2013年11月期间存在事实劳动关系，原告应当为被告补缴2010年7月至2013年3月、2013年7月至2013年11月的各项社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”被告2013年7月1日重新入职进入原告处工作，原告未与被告签订书面劳动合同。根据上述规定，原告应当自2013年8月1日起向被告支付未签订书面劳动合同两倍的工资，故对被告要求原告向其支付2013年8月1日至11月29日未签订书面劳动合同双倍工资的请求予以支持。关于带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”被告2010年6月在原告处参加工作，至2011年6月已累计工作满1年。被告自2011年6月至2013年11月期间享受每年5天的带薪休假。从原告提交的考勤表看，2011年6月至2012年12月，被告未享受带薪年休假；被告2013年2月已休息的天数多于其年休假天数，且原告未扣发被告工资。虽然被告对其2013年已休年休假的事实不认可，但除其本人陈述外未提供相关证据加以佐证，故对被告2013年已休年休假的事实予以认定。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。原告应当依照上述规定支付被告带薪年休假工资。关于月工资标准，因被告每月工资中除1800元基本工资外，还包括数额不等的误餐费、加班工资等，故本院以被告月基本工资作为计算带薪年休假的日工资标准。关于解除劳动关系经济补偿金问题。因石河子市劳动争议仲裁委员会作出的石劳仲裁字（2014）031号《仲裁裁决书》中对该项仲裁请求不予支持，而被告对该项结果未提起诉讼，视为其接受该项仲裁结果，故该院对此予以确认。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第五十条第一款、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条第一款、第十二条之规定，判决：一、原告新疆爱立泽纺织有限公司与被告周国强之间的劳动关系于2013年11月29日解除，原告新疆爱立泽纺织有限公司为被告周国强出具解除劳动关系的证明，并办理社会保险关系及人事档案转移手续；二、原告新疆爱立泽纺织有限公司支付被告周国强2013年8月1日至2013年10月29日未签订书面劳动合同双倍工资11652.63元（2880元-80元＋2888元-88元＋3224.63元-72元＋2972元-72元）；三、原告新疆爱立泽纺织有限公司支付被告周国强2011年6月至2012年12月期间带薪年休假工资1544.83元{［（1800元＋1800元）÷1.5年÷21.75天×7天］×200%}；四、原告新疆爱立泽纺织有限公司为被告周国强补缴用人单位应承担的2010年7月1日至2013年3月31日、2013年7月1日至2013年11月29日的社会保险费，并承担由此产生的滞纳金和利息（具体数额以社保经办机构核算为准）；五、对被告周国强的其他请求不予支持。邮寄送达费90元，由原告负担（已付）。上诉人爱立泽公司不服原审判决，向本院提出上诉称：一、上诉人与被上诉人签订的劳动合同于2014年6月30日终止，但被上诉人于2013年11月30日起连续旷工，至2013年12月23日已连续旷工达5天以上。上诉人根据本单位《原工手册》第四章第六条第九款的规定，从2013年12月23日起解聘被上诉人，并向被上诉人送达了《处理决定》，被上诉人应承担违约责任。二、上诉人通过平时调休和集中在春节期间统一放假安排带薪年休假，不应当另行支付补偿费用。三、被上诉人两度无故离职，且不存在未签订劳动合同事实，上诉人无须支付未签订劳动合同双倍工资。四、上诉人不欠缴被上诉人的社会保险费，故不应为其补缴。五、被上诉人的大部分请求均已超过仲裁时效。请求撤销一审判决第二、三、四项，改判上诉人不支付未签订劳动合同双倍工资，不支付带薪年休假工资及补缴社会保险费。由被上诉人承担一、二审全部诉讼费及送达费用。被上诉人周国强口头答辩称：一、上诉人的上诉请求不能成立，被上诉人的请求符合劳动法的规定。二、上诉人未制定和实施带薪年休假制度，被上诉人依法应享有带薪年休假待遇。三、在仲裁和原审中，上诉人未提出仲裁时效，二审中提出，不应支持。四、一、二审诉讼费及送达费应由上诉人承担。经审理查明：本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。二审期间，双方当事人均未提供新的证据。另查明：仲裁期间，上诉人提交被上诉人2010年6月至2013年11月的考勤表，显示被上诉人2013年2月出勤11天。被上诉人虽不认可，但未提供证据予以反驳。仲裁裁决作出后，被上诉人未向原审法院提起诉讼。本院认为：根据上诉人爱立泽公司的上诉请求、理由及被上诉人周国强答辩意见，本案的争议焦点是：爱立泽公司请求不支付未签订劳动合同双倍工资、带薪年休假工资及补缴社会保险费的上诉理由能否成立。关于未签订劳动合同双倍工资问题。上诉人与被上诉人于2011年6月30日续签的劳动合同于2012年6月29日期满后，被上诉人继续在上诉人单位工作至2013年3月31日离职，之后双方的劳动关系终止。2013年7月1日，被上诉人重新入职上诉人单位，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，上诉人在用工之日即2013年7月1日起一个月内，未与被上诉人签订书面劳动合同，应当从满一个月的次日即2013年8月1日起，向被上诉人支付未签订劳动合同两倍的工资，直至2013年11月29日被上诉人提出解除劳动合同时止。上诉人所提“被上诉人两度无故离职，且不存在未签订劳动合同事实，上诉人无须支付未签订劳动合同双倍工资”的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予采纳。关于带薪年休假问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款的规定，被上诉人依法享受带薪年休假待遇，上诉人应当根据被上诉人未休应休年休假的天数，依照上述实施办法规定的标准，支付被上诉人带薪年休假工资。原审法院判决上诉人支付被上诉人2011年6月至2012年12月期间带薪年休假工资正确。因上诉人未提供充分证据证实其通过平时调休及在春节期间统一放假的方式，安排了被上诉人2011年至2012年期间的带薪年休假，故对此项上诉理由，本院不予采纳。关于补缴社会保险费的问题。根据查明的事实，上诉人与被上诉人2010年7月至2012年6月期间存在劳动合同关系。2012年7月，双方劳动合同期满后，被上诉人仍然在上诉人单位工作，上诉人继续为其发放工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同至2013年3月。此期间，双方存在事实劳动关系。2013年7月至2013年11月期间，被上诉人虽未与上诉人签订劳动合同，但双方之间仍然存在事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，上诉人作为用人单位，应当为被上诉人补缴上述期间的各项社会保险费。上诉人所提“上诉人不欠缴被上诉人的社会保险费，故不应为其补缴”的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予采纳。庭审中，上诉人提出被上诉人的请求大部分已超过仲裁时效，因其在仲裁和一审审理中均未提出该项主张，且在二审中也未提供新的证据证实被上诉人的相关请求已超过仲裁时效，故依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条第一款的规定，本院对上诉人的此项上诉理由，也不予采纳。另外，上诉人提出“被上诉人自2013年11月30日至12月23日已连续旷工五天以上，上诉人已作出解聘被上诉人的《处理决定》并向其送达，被上诉人应承担违约责任”的上诉理由。因被上诉人与上诉人2013年7月以后未签订书面劳动合同，不存在劳动合同到期的情形，故被上诉人于2013年11月29日终止双方之间的事实劳动关系，关于其旷工的事实不能成立。上诉人的此项上诉理由，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不应支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人新疆爱立泽纺织有限公司公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  杨新宝代理审判员  董春芬代理审判员  游绍群二〇一五年十一月五日代书 记员  陈 丽