湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂06终字第00151号
上诉人（原审本诉原告、反诉被告）张普强，男。
委托代理人安劲波，湖北水镜律师事务所律师，代理权限为一般授权。
被上诉人（原审本诉被告、反诉原告）徐永国，男。
被上诉人（原审本诉被告）孙永建，男。
上列二被上诉人的共同委托代理人湛华猛，南漳县九集法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权（代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解、代收法律文书）。
上诉人张普强因与被上诉人徐永国、孙永建为健康权纠纷一案，不服南漳县人民法院于2015年12月17日作出的（2015）鄂南漳九民初字第00260号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：张普强与孙永建系邻居。2015年春因孙永建建房对原告门旁道路的出入带来不便，经九集镇方集村人民调解委员会调解，双方于2015年4月8日达成了调解协议，约定孙永建为影响张普强通行一事补偿张普强2000元，并约定孙永建建房不越界。2015年6月18日，孙永建开工砌院墙，张普强发现该院墙地基向外扩展超出了正房边线，遂将院墙推倒。同年6月24日上午，孙永建再次在相同地基上砌墙，张普强发现后，于中午再次推倒院墙。当日下午1时许，徐永国到孙永建建房工地准备调解其与原告的地界纠纷，与张普强就两家的地基问题发生争执，继而发生肢体冲突。厮打中，徐永国致张普强轻微伤。张普强报警后，由孙永建送往南漳县人民医院住院治疗8天，孙永建预交了2000元医疗费。张普强住院期间系其女友曲珮郡护理，共花去医疗费3277.19元（包括公安局卫生所检查费120元及复查医疗费144元）。出院后遵医嘱全休一个月。2015年7月3日，南漳县公安局司法鉴定中心作出（南）公（刑）鉴（活）字（2015）284号法医学人体损伤程度鉴定书一份，其结论为：张普强的损伤程度为轻微伤。2015年7月22日，南漳县公安局对徐永国殴打张普强的行为决定给予行政拘留五日并处罚款200元的处罚。因徐永国、孙永建拒绝赔偿张普强损失，张普强故诉至法院。
原审判决另认定：徐永国因被张普强致头面部外伤，于2015年6月24日到方集村卫生室治疗3天，花去医疗费90元，在南漳县公安局卫生所花费检查费120元。2015年10月17日，南漳彰诚法医司法鉴定所作出南彰司法鉴字（2015）第430号司法鉴定意见书，其结论为：被鉴定人徐永国因被他人致左眼睑挫伤，建议其误工期为15日。为此，徐永国支付鉴定费420元。
原审法院认为：张普强、徐永国均系同村组村民，且相邻居住，本应和睦相处，在矛盾发生后，应积极找到基层组织来协调解决，但双方却采取了过激的言行，导致双方的矛盾恶化，并发生了相互厮打，造成双方互有损失，张普强、徐永国双方均有过错。徐永国将张普强致伤，侵害了张普强的身体健康权，依法应承担民事赔偿责任，张普强请求徐永国赔偿医疗费等损失的理由正当，予以支持。张普强同时请求孙永建赔偿其损失，但并未提供证据证明孙永建系侵权人，故不予支持。徐永国辩称其打伤张普强系正当防卫，但并未提供证据证明，且与公安局作出的行政处罚决定书不符，不予采信。一审审理中，张普强主张按每天50元计算住院伙食补助费不当，应按每天20元计算；营养费亦无医嘱或其他证据证明，不予支持；误工费100元／天亦未提供证据证明，应按农业平均标准计算，因张普强已年满61周岁，其误工标准应当按照行业平均水平的90%计算；护理时间为9天不当，应当为住院时间8天；精神抚慰金10000元因未提供证据证明其受到精神损害，且其受伤未构成伤残，故本院对该主张不予支持；原告住院治疗8天，出院后遵医嘱应全休一个月，其仅请求误工时间为30天是对自已财产权益的自由处分，予以确认；复印费50元未提供证据，不予支持；张普强请求孙永建对侵占宅基地赔偿10000元，属与本案诉争健康权纠纷不同的其他法律关系，可另案解决，不予裁判。徐永国主张交通费36元虽未提供票据，但根据其鉴定往返次数及当地公交票价，对交通费损失36元予以认定。张普强与徐永国相互厮抓中亦将徐永国致伤，其行为亦侵害了徐永国的身体健康权，依法也应承担民事赔偿责任，故徐永国的反诉理由成立，予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及2015年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》的相关规定，张普强的损失为：医疗费3277.19元、误工费1938.87元（30天71.81元／天0.9）、护理费629.68元（8天78.71元／天）、住院伙食补助费160元（8天20元／天）、交通费200元，合计6205.74元。徐永国的损失为：医疗费210元、误工费1715.92元（15天114.39元／天）、鉴定费420元、交通费36元，合计2381.92元。被告孙永建为张普强预付的医疗费2000元在执行中扣减。经主持调解，双方当事人未能达成协议。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：一、徐永国在本判决生效后十五日内赔偿张普强医疗费等损失6205.74元的70%，即4344.02元；二、张普强在判决生效后十五日内赔偿徐永国医疗费等损失2381.92元的70%，即1667.34元；三、驳回张普强的其他诉讼请求；四、驳回徐永国的其他诉讼请求。如果未按判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费300元，减半收取150元由徐永国负担105元，由张普强负担45元。反诉案件受理费300元，减半收取150元，由张普强负担105元，由徐永国负担45元。
上诉人张普强不服原审上述判决，向本院提起上诉称：1．徐永国殴打张普强逃离的第二日向发南漳县公安局九集派出所投案，其所受伤并不能证明是张普强所致，存在其他原因，张普强对徐永国不应承担责任。2．原审判决徐永国对张普强医疗费等损失6205.74元70%，那么在本案中徐永国的侵权责任比例为70%，张普强的责任即为30%，故原审判决中张普强则只应赔偿徐永国损失的30%，即2381.92元的30%为714.58元。3．孙永建是对张普强侵权人之一，原审未判决孙永建对其承担赔偿责任不合法。4．徐永国无因定职业，应当按农、林、牧、渔业标准计算，原审判决按建筑业标准计算其误工费过，不符合事实。综上，原审判决认定事实错误，恳请二审法院撤销原审判决，支持张普强的上诉请求。
被上诉人徐永国、孙永建共同答辩称：1．张普强未经相关行政管理部门确认孙永建砌院墙是否违法的前提下，强行拆除孙永建出资砌的院墙行为是违法的。2．徐永国作为孙永建、张普强之间建房、通行矛盾双方的调解人，参与了双方协议，张普强另行开辟通道并获得了补偿，徐永国知道张普强补偿后又无理两次拆除孙永建的院墙，张普强无论作为协议的中间人、还是孙永建的亲属，前去质问张普强均在情理之中。3．张普强在与徐永国就孙永建砌墙是否越界理论过程中，由于双方的不理智发生了肢体冲突，双方都有过错，而不是哪一方的过错，在不能确定是哪一方先动手的情况下，原审判决双方当事人各承担伤害对方损失的百分之七十显然正确。4．从双方受伤程度上看，张普强在恶意扩大损失加深矛盾的情形，这一点从张普强为轻微伤就花支医疗费3000元可以看出。5．张普强在原审中并未举证证明其住院期间确实由谁护理，且护理人员与张普强没有合法关系。因此原审法院在护理人员不确定的情况下，按2015年湖北省公布的城镇居民服务行业标准支持的护理费并无不当。6．孙永建没有参与张普强、徐永国之间的厮打，原审判决孙永建不承担徐永国的赔偿责任正确。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
针对上诉人张普强的上诉理由，本院评判如下：
其一，依据2015年10月17日南漳彰诚法医司法鉴定所对徐永国出具的司法鉴定意见的内容及附徐永国受伤部位的照片，足以证实张普强、徐永国之间发生肢体冲突的过程中徐永国也受伤的事实，且张普强没有提供相反的证据推翻徐永生提供前列的证据，因此张普强在本案中否认徐永国受伤的事实，本院不予采纳。
其二，张普强、徐永国在甄别孙永建建房屋周围院墙界线时未采取理智的方式进行，而张普强、徐永国之间直接发生肢体冲突，并造成相互受伤，张普强、徐永国均存在过错，原审判决由各方同等比例对相对方承担赔偿责任并无不当，张普强认为“原审判决在本案中确定张普强、徐永国赔偿责任比例自相矛盾”的理由不能成立，本院不予支持。
其三，张普强在本案中受伤，属张普强与徐永国在直接发生肢体冲突的过程中徐永国所致，孙永建并未参与侵害张普强身体健康的行为，且孙永建见张普强受伤后及时将其送往医疗治疗，孙永建对张普强既无侵权行为，也无过错，引起张普强受伤的结果与孙永建没有必然因果关系，因此张普强认为孙永建为共同侵权人，并主张孙永建对其承担赔偿责任的理由与侵权责任的构成的要件和法律规定不符，其该项的上诉理由不能成立，本院不予支持。
其四，按照法律规定徐永国申请证人木昌云出庭佐证证实徐永国从事的职业为建筑业，且木昌云给付徐永国的劳务报酬为150元-200元／天，据此徐永国的户籍虽然为农村居民，但其从事的职业属建筑业，原审法院在确定徐永国误工费损失时应当参照2015年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》项下的全社会分行业在岗职工人均年平均工资收入建筑业（41754元／年）的标准进行计算。故张普强主张按“'农、林、牧、渔业'标准计算徐永国误工费损失”的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决审判程序合法、认定事实清楚，证据充分、适用法律正确，结果适当。经合议庭评议决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费合计300元，由上诉人张普强负担。
本判决为终审判决。
审判长 王会光
审判员 柳 莉
审判员 王定强
二〇一六年三月二十七日
书记员 余 龙