广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）穗中法审监民再字第47号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：刘红，女，1975年9月19日出生，汉族，住江西省。委托代理人：孔肇贤，广东敏锐律师事务所律师。委托代理人：朱彩云，广东敏锐律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审上诉人）：崇德通用电碳（广州）有限公司。住所地：。法定代表人：温礼京，该公司董事长。委托代理人：李昱，上海诺迪律师事务所律师。再审申请人刘红与被申请人崇德通用电碳（广州）有限公司（以下简称崇德公司）劳动争议纠纷一案，本院于2012年12月14日作出（2012）穗中法民一终字第5461号民事判决，已经发生法律效力。刘红不服，向广东省高级人民法院申请再审。广东省高级人民法院于2013年10月12日作出（2013）粤高法民申字第952号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭审理了本案，现已审理终结。2012年1月9日刘红向广州市番禺区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决崇德公司向刘红支付：1.代通知金96000元；2.解除劳动合同赔偿金差额40878元；3.2011年10月份的工资差额7482元；4.2011年10月份的报销费8000元；5.2011年假及婚假工资38534元。该委于2012年2月23日作出穗番劳仲案字（2012）第141号《仲裁裁决书》，裁决驳回刘红的全部仲裁请求。刘红对此裁决不服，诉至广州市番禺区人民法院称：2006年1月，崇德公司聘请刘红为财务总监。根据双方签订的劳动合同约定，若解除劳动合同，提出方应提前2个月书面通知对方，或以2个月的工资为代通知金。2011年10月10日，崇德公司向刘红发出《解除劳动合同通知书》，通知刘红当天解除劳动合同。刘红认为，崇德公司解除劳动合同没有提前2个月书面通知，应按约定向刘红支付代通知金。另外，崇德公司未按法律规定及双方约定向刘红支付解除劳动合同赔偿金，工资、报销费、年假婚工资等。请求判决崇德公司向刘红支付：1.代通知金96000元；2.解除劳动合同赔偿金差额40878元；3.2011年10月份的工资差额7482元；4.2011年10月份的报销费8000元；5.2011年假及婚假工资38534元；6.崇德公司承担案件诉讼费。崇德公司一审辩称：1.崇德公司已经向刘红支付了解除劳动合同的赔偿金，无需另行支付代通知金，这两者是不能同时适用的。请求驳回刘红主张的代通知金96000元的主张。2.刘红于2007年1月15日入职崇德公司，而不是刘红所称的2006年。因此，不存在崇德公司支付刘红2006年的双倍工资问题。另外，崇德公司已经向刘红支付了2007年-2011年期间解除劳动合同的赔偿金，不存在刘红请求的支付解除劳动合同赔偿金差额和未足额支付的问题，所以不同意刘红要求支付解除劳动合同赔偿金差额40878元的请求。3.崇德公司已经按照广州市关于工资标准等相关法律规定，向刘红足额支付了2011年10月的工资，所以不存在崇德公司拖欠工资差额的问题。4.由于刘红未提供任何票据，也没有任何事实依据证明其在2011年10月有实际的支出，所以不同意支付刘红8000元的报销费。5.刘红于2011年休满了年假，所以不存在崇德公司拖欠年假工资的问题。另外，刘红至今未向崇德公司提供其结婚的相关证明，不能证明刘红有权利享受婚假待遇。因此，按照崇德公司的规章制度，不存在拖欠刘红婚假工资的问题。请求法院驳回刘红的全部诉讼请求。一审法院查明：刘红、崇德公司双方于2007年2月3日签订了无固定期限的书面劳动合同，合同中记载的合同期限是从2006年1月5日开始。合同中双方约定：“如单方面提前解除劳动合同，甲（崇德公司）、乙（刘红）双方均需提前两个月以书面形式通知对方，或以两个月的工资为代通知金。”崇德公司每月10日通过银行转账向刘红发放上月的工资。刘红、崇德公司双方确认刘红离职前的基本工资是36440元／月。2011年10月10日，崇德公司向刘红发出解除劳动合同通知书，通知书主要内容为：“刘红，你于2007年1月15日与崇德公司签订了劳动合同。通过对你过往工作的考查，发现你在工作中缺乏团队合作，不服从上级的工作安排，因此，崇德公司根据《劳动合同法》和《广东省劳动合同管理规定》的规定，向你支付一次性解除劳动合同经济补偿金共122607元。同时，公司将结清你2011年10月1日至10日的工资5921元。上述两项费用合计128528元，已包括了崇德公司应向你支付的全部费用，将于你妥善完成工作交接后直接汇至你提供给公司的每月用于接收工资的个人账户。请你收到本通知后，于2011年10月10日下午4点前完成所有工作的交接事宜。”后刘红完成了工作交接，并收取了崇德公司支付的经济补偿金122607元及2011年10月份的工资5921元。崇德公司所支付的经济补偿金是按照2010年广州市职工月平均工资4541的三倍为计算经济补偿金的基数，共9个月的经济补偿金122607元（其中：经济补偿金13623元、双倍经济补偿金即赔偿金108984元）。另查明：2011年3月14日至21日刘红以个人原因休年假6天，2011年9月16日刘红又申请休年假1天。另外，刘红称其与崇德公司双方约定崇德公司每月向其支付报销费8000元，但刘红未能提供相关的证据予以证明。崇德公司称报销费是工资中实际产生的费用才报销的，2011年10月份刘红在工作中没有产生费用，因此不存在报销的问题。刘红于2011年3月16日结婚，刘红称其已向崇德公司请婚假，当时崇德公司没有批准。刘红未能提供相关证据证明其曾向崇德公司提出请婚假的事实。崇德公司对刘红的说法予以否认，并称刘红如有请婚假，崇德公司在请假单上有回复的。广州市番禺区人民法院一审认为：刘红、崇德公司建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。一、关于解除劳动关系赔偿金差额的问题。本案中，崇德公司以刘红工作中缺乏团队合作，不服从上级的工作安排为由辞退了刘红，崇德公司属于违法解除劳动合同，应当按照《劳动合同法》第八十七条规定向刘红支付赔偿金。《劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区年度职工月平均工资三倍的，支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”根据上述规定支付赔偿金，需先确定刘红的工作年限。本案中，刘红称其于2006年1月15日入职崇德公司工作，根据双方签订的劳动合同的期限从2006年1月5日开始无固定期限的劳动合同，可以证明其入职时间。崇德公司辩称刘红于2007年1月15日入职崇德公司工作，双方签订劳动合同的起始时间2006年1月15日为笔误，并且崇德公司提供了刘红的员工资料登记表、体格检查表、社保缴费历史明细表予以证明刘红的入职时间。刘红反驳称对证据1《SCC员工资料登记表》中刘红签名以上的内容是予以确认的，但对刘红签名以下的内容不予确认，该《SCC员工资料登记表》确实是在07年1月填写的，但是“07年1月”仅仅是填写该表格的时间而并非刘红的入职时间，该《SCC员工资料登记表》下端所填写进入崇德公司的时间，不是刘红本人填写的，而是其他的人员填写的，这个时间并不是刘红真实的入职时间；刘红提供补充证据2《社保记录网页打印资料》，证明刘红前雇主（即从化公司）一直未为刘红办理停保手续直至2008年4月才办停保，在07年2月-08年4月期间同时存在两段社保记录，刘红补充提供该证据就是为了推翻崇德公司关于社保的问题的辩驳，崇德公司以社保购买记录来证明刘红的入职时间是不成立的。经一审法院审查，崇德公司提供的证据1《SCC员工资料登记表》中刘红签名以上的内容的笔迹与刘红签名以下的内容的笔迹明显不一致，该《SCC员工资料登记表》亦非员工“入职”登记表；刘红、崇德公司双方于2007年2月3日签订了无固定期限的书面劳动合同，合同中明确记载的合同期限是从2006年1月5日开始，且合同文本中多次出现关于“2006年”的时间记载，书面劳动合同作为用人单位与劳动者之间关于劳动权益约定的最重要的具有法律效力的文本应是规范、严谨、认真进行签订的，应当得到尊重、认可，崇德公司提供的反驳书面劳动合同的证据有瑕疵，不足以推翻刘红关于入职时间的主张，崇德公司辩称书面劳动合同的起始时间2006年1月15日为笔误的说法与常理不合，一审法院对崇德公司此项抗辩不予采纳，支持刘红关于入职时间为2006年1月15日的主张。因《劳动合同法》在2008年1月1日实施，计算双倍经济补偿金的工作年限应从2008年1月1日起算。另外，刘红的月工资高于广州市2010年职工月平均工资4541元的三倍，应以13623元（4541元×3倍）作为计算经济补偿金的基数。刘红在2008年1月1日至2011年10月10日的工作年限约为四年，其应得的解除劳动关系双倍经济补偿金为108984元（4541元／月×3×4个月×2）。至于2008年1月1前的工作年限崇德公司只需支付刘红经济补偿金，无需支付双倍经济补偿金作为赔偿金。刘红在2006年1月15日至2007年12月31日的工作年限约为2年，刘红应得的经济补偿金为27246元（4541元／月×3×2个月）。因此，刘红在本次解除劳动关系应得的赔偿金共为136230元（108984元＋27246元）。崇德公司已向刘红支付了赔偿金122607元，崇德公司还应当向刘红支付的解除劳动合同的赔偿金差额13623元。二、关于代通知金的问题。本案中，双方虽然在劳动合同中约定，如果单方面提前解除劳动合同，甲、乙双方均需提前两个月以书面形式通知对方，或以两个月的工资为代通知金。但《劳动合同法》第四十条规定了用人单位需要支付代通知金的情形。双方约定与《劳动合同法》规定相抵触的，应以《劳动合同法》规定为准。本案中，崇德公司解除劳动合同的情形，不符合《劳动合同法》第四十条规定需要支付代通知金的情形。因此，对于刘红要求崇德公司支付代通知金，于法无据，不予支持。三、关于2011年10月份工资差额的问题。本案中，崇德公司提供了刘红2011年10月份的考勤记录，刘红未能提供其节假日上班的证据，一审法院采信崇德公司的主张，崇德公司已向刘红支付5912元，已足额支付2011年10月份的工资，对于刘红要求崇德公司支付2011年10月份工资差额，不予支持。四、关于未休年假工资、婚假工资的问题。（一）根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”。本案中，刘红从入职至解除劳动关系工作年限不足10年，刘红应享受的年休假为5天。在2011年度刘红休了年休假7天，超过了其应享受的年休假。因此，崇德公司无需向刘红支付未休年休假工资。对于刘红要求崇德公司支付未休年休假工资，缺乏事实依据，不予支持。（二）关于婚假工资的问题。本案中，刘红称其在2011年3月16日登记结婚，并曾向崇德公司提出请婚假，当时崇德公司没有批准。但刘红不能提供相关的证据证明其已向崇德公司提出请婚假的事实。而崇德公司辩称其对刘红曾提出请婚假的说法予以否认，并称刘红如有请婚假，崇德公司在请假单上有回复的。因此，一审法院采信崇德公司的主张。婚假应由劳动者提出，并符合一定条件才能享有的。刘红没有享受婚假的原因是其没有向崇德公司请婚假，而并非崇德公司的原因造成的。因此，对于刘红要求崇德公司支付婚假工资，于法无据，不予支持。五、关于报销费的问题。本案中，刘红称其与崇德公司约定崇德公司每月向其支付报销费8000元，但刘红未能提供相关的证据予以证明。崇德公司辩称报销费是工资中实际产生的费用才报销的，2011年10月份刘红在工作中没有产生费用，并不存在报销的问题。因此，对于崇德公司的主张予以采信。对于刘红要求崇德公司报销费，没有依据，不予支持。综上所述，为维护当事人的合法权益，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条的规定，判决如下：一、崇德公司应在本判决生效之日起五日内向刘红支付解除劳动关系赔偿金差额13623元。二、驳回刘红的其他诉讼请求。判后，刘红、崇德公司均不服该判决，向本院提起上诉。刘红上诉称：一、一审有关赔偿金及代通知金的判决明显是适用法律错误。二、在刘红要求支付工资差额、报销费、年假婚假工资存在充分理由的情况下，一审片面采信崇德公司的主张，认定刘红主张没有依据，明显有违公平的法律原则。针对刘红的上诉，崇德公司答辩称：崇德公司已经给予刘红双倍赔偿金，并结清了工资，不符合法律规定支付代通知金及工资差额的问题。刘红已经休了5天的年假，无须支付年假工资。刘红并没有提供已经结婚的资料，崇德公司无须支付刘红的婚假工资。报销是公司因开展业务花费费用，崇德公司无须为刘红支付报销费用。崇德公司上诉称：一、一审判决认定事实错误。一审认定刘红2006年1月15日入职，但《SCC员工资料登记表》清楚记载刘红自己填写的个人简历中2004年5月至2007年1月在广州市迈克林电力有限公司工作并任职财务总监。二、一审对证据的认定及采信不合法。一审采信刘红提供的一份日期前后矛盾的劳动合同，作为定案依据，是对法律的滥用。请求：1.撤销一审判决第一项，维持第二项；2.改判崇德公司不应再支付刘红解除劳动合同赔偿金；3.本案一、二审诉讼费由刘红承担。针对崇德公司的上诉，刘红答辩称：崇德公司提出的《SCC员工资料登记表》记载时间只是为迎合公司补签的时间，实际的时间应该以劳动合同记载的时间为准。本院二审经审理查明的事实与一审判决查明事实一致。二审开庭期间，崇德公司为证实刘红入职时间，提交证据如下：1.培训申请表，其中“入职时间”一栏显示“2007-1-15”，“培训描述”一栏显示“MBAcourseShanghaiUniversityofFinanceandEconomics”，“培训地点”一栏显示“DongguanMBAschool，ShanghaiUniversityofFinance&Economics”，“培训时间”一栏显示“2008-6-14至2010-6-14”，申请表下面有刘红的签名和日期“6／18／08”；2.广州市流动人员录用备案花名册（2007年、2008年），其中关于刘红的登记信息一栏均显示“合同类别续签，合同开始2007-1-15，结束日期无固定期，工作岗位财务总监”。刘红代理人当庭发表质证意见如下：上述证据不属于二审新的证据，崇德公司应该在一审提供，二审提交已经超过举证期限；培训申请表中有刘红的签名，但刘红本人没有到庭，不能确认签名的真实性；虽然花名册与员工登记表登记时间是一致的，但不等于实际的入职时间是2007年1月份，花名册有骑缝章，但不能确定骑缝章的真实性，我方对花名册真实性不予确认，记载内容与劳动合同显示的时间是一致的，我方实际入职的时间是2006年，劳动合同及社保是2007年才开始产生。庭审结束后，刘红提交书面意见表示：1.培训申请表的签名是刘红本人签名，但所记载的信息并不真实，不具法律约束性，刘红参与培训时间是2010年，并非2008年，培训资料是为了配合公司完成培训计划填写的；2.《SCC员工资料登记表》上刘红的简历是刘红应人事部门要求填写的，主要是为了与员工资料登记表填写日期及公司补做人事档案相吻合，刘红以为在劳动合同中强调了实际上班时间，就可认定入职时间为2006年，所以就配合人事部门而填写相关信息；3.公司采用指纹机电子考勤方式，有关电子数据由公司掌握，该数据可随意修改，而且未得到刘红确认。同时，刘红为证实其实际参加培训的时间，在提交书面意见的同时，还补充提供了上海财经大学《研究生录取通知书》（复印件）和《上海财经大学委托培养硕士研究生协议书》（复印件），显示刘红2010年4月30日与上海财经大学签订委托培养协议后，于2010年6月6日被该校工商管理硕士专业录取。另查明，崇德公司一审提供的《SCC员工资料登记表》中“本人简历”一栏，有刘红自己填写的“05.2004-01.2007，广州市迈克林电力有限公司，财务总监”的内容。再查明，崇德公司《员工手册》的……三、假期管理中规定“如无特别原因及未经总经理批准，员工每年之年假不可以累积到下一年”，“员工请假时应于事前填写‘请假单’，经部门经理或主管批准，把假单交至人力资源部，方可离开休假”。刘红已签收该《员工手册》，但刘红表示其没有证据证实已经过民主程序，故不合法。本院二审认为：关于崇德公司与刘红二审提交的证据效力问题，崇德公司二审当庭提交的证据，虽然可以印证其关于刘红入职时间的主张，但从该证据形成的时间来看，其二审提交已经超过举证期限，不属于二审新的证据，故不予接纳；而刘红在二审开庭后补充提交的证据，同样也已经超过二审的举证期限，且刘红实际参加培训的时间晚于其培训申请的时间，并不违反常理，故对其证据亦不予接纳。关于刘红入职时间的问题，从崇德公司一审提供的《SCC员工资料登记表》显示的刘红简历来看，刘红在2004年5月至2007年1月在广州市迈克林电力有限公司工作，该内容系刘红自行填写，故足以反驳其关于2006年1月入职的主张，也印证了崇德公司关于劳动合同存在笔误的解释，因此本院二审确认刘红入职时间为2007年1月15日。虽然刘红表示其填写的上述资料是应崇德公司的要求填写，但其并未就此提供证据，且从其所担任的财务总监职务来看，其应具有相对较高的知识水平和文化程度，理应对自己所填写的内容可能产生的法律后果具有较为清晰的认识，因此本院二审对刘红上述解释不予接纳。鉴于崇德公司违法解除与刘红的劳动合同，故应当向刘红支付违法解除劳动合同赔偿金。结合刘红的工资水平和工作年限，崇德公司应当支付的违法解除劳动合同赔偿金数额为4541元／月×3倍×1个月＋4541元／月×3倍×4个月×2倍=122607元。因崇德公司已足额支付上述赔偿金，故无需再向刘红支付违法解除劳动合同赔偿金差额。至于刘红提出应当从其入职之日开始计算双倍赔偿金的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，《中华人民共和国劳动合同法》实施前经济补偿金的计算，应当按照当时的规定执行，而《中华人民共和国劳动合同法》实施前，用人单位违法解除劳动合同的，仅需支付一倍经济补偿金，故对刘红上述主张，不予支持。关于代通知金的问题，因《中华人民共和国劳动合同法》对代通知金已作出明确规定，而双方在劳动合同中所作出的约定与上述规定不符，故刘红主张依据劳动合同的约定而要求崇德公司支付代通知金，理据不足，不予支持。关于2011年10月工资差额的问题，根据崇德公司提供的考勤表显示，刘红10月8日至10日工作3天，而10月1日至3日作为法定节假日，属于用人单位应当发放工资的计薪日，因此崇德公司应当支付刘红6天工资。虽然刘红主张其10月实际工作5天，但10月1日至7日属于国家规定的国庆长假，其在此期间的工作理应属于加班，而根据最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，刘红应当就其加班事实承担相应的举证责任，在其无法举证证实自己加班的情况下，采信崇德公司提供的考勤表，确认刘红10月实际工作天数为3天。因此，崇德公司应当支付的10月份工资为36440元÷21.75天×6天=10052.41元，扣除崇德公司已经支付的5921元，其还应当向刘红支付10月工资差额4131.41元。至于崇德公司是否已为刘红扣缴个人所得税的问题，因刘红对崇德公司提供的10月工资条显示的扣缴个人所得税并不确认，而崇德公司对此也没有提供足够的证据，对此不予采信。双方可在实际履行过程中，就扣缴个人所得税问题自行协商解决。关于未休年休假、婚假工资问题，因刘红对崇德公司的《员工手册》的内容均已知晓，故其也应当知道年休假原则上应当在当年休完，该规定符合《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定的精神，因此刘红主张其2011年所休年假是补休2009年、2010年的年休假，应当由其承担相应的举证责任，在其无法提供足够的证据证实自己主张的情况下，应当承担举证不能的不利后果，本院二审确认崇德公司无需向刘红支付年休假工资。至于婚假工资，虽然刘红在工作期间确已结婚，但其并未提供足够的证据证实自己已经向崇德公司申请休婚假而崇德公司拒绝，且刘红也没有相应的证据证实在崇德公司提出解除劳动合同的情况下，有及时向崇德公司主张休婚假，因此其未能休婚假的责任不在崇德公司，故对刘红主张的婚假工资，亦不予支持。关于报销费问题，虽然刘红提供的相关证据反映其在一段时间内每月均可从崇德公司处领取8000元报销费，但崇德公司关于其允许刘红在8000元范围内据实报销的解释也不违常理，因此在刘红不能进一步举证证实其与崇德公司存在每月固定支付8000元报销费之约定的情况下，不予支持。综上所述，审查一审判决认定事实不清，适用法律不当，本院二审依法予以改判。刘红、崇德公司上诉理由及请求成立部分，本院二审予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第九十七条第三款，《职工带薪年休假条例》第五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持广州市番禺区人民法院（2012）穗番法民五初字第603号民事判决第二项；二、撤销广州市番禺区人民法院（2012）穗番法民五初字第603号民事判决第一项；三、崇德通用电碳（广州）有限公司应于本判决送达之日起五日内向刘红支付2011年10月份工资差额4131.41元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由上诉人崇德通用电碳（广州）有限公司负担。刘红不服二审判决，向广东省高级人民法院申请再审称：刘红与崇德公司于2007年2月3日签订的无固定期限的劳动合同中，明确写明合同期限是从2006年1月5日开始，刘红入职崇德公司工作的事实是相当清楚的。二审以刘红具有较高的文化程度而应当对所填写的《SCC员工资料登记表》内容承担相应的责任，认定刘红的入职时间为2007年1月5日，明显不符合客观事实。因崇德公司违法解除劳动合同，依法应双倍计算经济补偿金的工作年限为2006年1月5日起至2011年10月10日止；双方在签订劳动合同时已明确约定，以二个月的工资为代通知金，但判决以双方的约定与劳动合同法规定不符为由，否认双方的真实意思表示，存在适用法律错误。崇德公司事实上每月均有向刘红支付8000元的报销费，崇德公司应对其“据实报销”的主张提供证据，由刘红承担举证不能的责任严重不公平。刘红按规定应当享有13天的婚假，崇德公司未给予婚假，应当以工资的形式向刘红作出补偿。再审请求：1.撤销一、二审判决，改判崇德公司向刘红支付解除劳动合同赔偿金差额40878元、代通知金96000元、2011年10月份工资差额7482元、报销费8000元，年假及婚假工资38534元；2.判令崇德公司承担一、二审诉讼费。崇德公司答辩称：二审判决事实清楚、适用法律正确、处理恰当，请求维持二审判决。本院再审查明：一、二审查明的事实基本属实，再审予以确认。再审期间，崇德公司提交了2006年12月、2007年1月、2月的工资明细表，该表记载2007年1月起对刘红发放工资，其中1月份是半个月工资，2月后是全额工资。对此，刘红的委托代理人表示该证据已超过举证期限，不同意质证。本院再审认为：《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”可见，书面劳动合同是证明劳动关系成立或存续的重要依据，但是，如果有相反证据证明书面劳动合同约定的用工之日与实际用工之日不相符的，应以实际用工之日起认定劳动关系成立。本案中，崇德公司主张刘红的入职时间为2007年1月15日，并在一、二审期间提交了《SCC员工资料登记表》、《广州市劳动保障局缴纳社保查询记录》、《医院体检表》、《培训申请表》、《广州市流动人员录用备案花名册》等证据佐证，再审中崇德公司还提交了《工资明细表》作为补充证据，足以证明刘红的实际入职时间与双方签订的书面劳动合同约定的用工之日不一致，故不能单独以该书面劳动合同的约定作为认定刘红入职时间的唯一依据。据此，刘红关于以书面劳动合同约定的2006年1月5日作为起算其工作年限的主张，依据不足，再审不予采纳。二审采纳崇德公司的主张，事实和法律依据充分，再审予以维持。关于经济补偿金的问题，本案是因崇德公司单方违法解除劳动合同而引起的纠纷，2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，用人单位违法解除劳动合同，应当按法定经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准支付，月工资指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资。1995年1月1日起施行的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定，用人单位解除劳动合同，应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月的经济补偿金。依据上述规定，崇德公司应支付给刘红2008年1月1日前解除劳动合同经济补偿金为13623元（2007年1月至2007年12月31日，4541元×3×1个月），2008年1月1日之后的赔偿金为108984元（2008年1月1日至2011年10月，4541元×3×4个月×2倍），合计122607元。刘红再审提出应当从其入职之日开始计算双倍经济补偿金的主张，法律依据不足，再审不予采纳。关于刘红要求崇德公司支付代通知金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”根据上述规定，用人单位应承担额外支付一个月工资的具体情形仅限于非因劳动者过失而解除劳动合同并以支付工资的形式替代履行未提前三十日以书面形式通知的义务，而本案是因崇德公司单方违法解除劳动合同，故刘红的该项主张，理据不足，再审不予支持关于刘红再审主张的2011年10月工资差额、未休年休假及婚假工资、报销费8000元等问题，其事实理由与其二审上诉主张的内容基本一致，二审判决依据相关的证据对本案的事实进行了认定，并充分阐述理由，由此依法作出判决，再审予以确认，在此不再赘述。刘红对二审判决相关认定与处理提出异议，但是未能提出新的证据和理由，故对刘红上述各项主张，再审不予采纳。综上所述，刘红再审请求的理由不成立，再审不予支持，二审判决认定事实清楚，适用法律正确，再审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：维持本院（2012）穗中法民一终字第5461号民事判决。本判决为终审判决。审判长  叶惠莲审判员  林 娟审判员  汤 琼二〇一四年八月××日书记员  万 方