湖北省十堰市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）鄂03民终908号上诉人（原审原告）：周香连，女，汉族，1940年8月18日出生，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：赵莲红（系周香连儿媳），女，汉族，1969年11月24日出生，住湖北省十堰市张湾区。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、代签法律文书。委托诉讼代理人：王海超，湖北郧和律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人（原审原告）：赵莲红，女，汉族，1969年11月24日出生，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：王海超，湖北郧和律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人（原审原告）：王昊冉，男，汉族，1996年11月20日出生，学生，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：赵莲红（系王昊冉母亲），女，汉族，1969年11月24日出生，住湖北省十堰市张湾区。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、代签法律文书。委托诉讼代理人：王海超，湖北郧和律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人（原审被告）：十堰市城市公交集团有限公司。住所地：湖北省十堰市张湾区汉江南路**号。负责人：邢长青，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘青，男，该公司员工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、代签法律文书。委托诉讼代理人：陈西武，湖北博理律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、代签法律文书。上诉人周香连、赵莲红、王昊冉与上诉人十堰市城市公交集团有限公司（以下简称：市公交公司）因客运合同纠纷一案，均不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2017）鄂0303民初1801号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2018年3月28日受理后，依法组成由审判员耿纪和担任审判长，审判员张静、王昭参加的合议庭审理了本案。经过阅卷和调查，询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人周香连、赵莲红、王昊冉上诉请求：撤销一审裁定，指令一审法院对本案进行审理。事实和理由：一审法院裁定适用法律错误。1.本案中，周香连、赵莲红、王昊冉与刑事案件被告人彭斌之间的责任纠纷，相对于本案的合同纠纷，其责任主体、案由、适用法律的依据及赔偿依据都不相同，属于两个不同的案件，本案不属于《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、《中华人民共和国民法总则》第一百六十八条的规定的同一当事人之间存在侵权责任与违约责任竞合的情形。且刑事案件中，周香连、赵莲红、王昊撤回了对市公交公司的诉请，应视为没有起诉，一审法院认为周香连、赵莲红、王昊冉选择了侵权之诉，明显与事实不符。2.周香连、赵莲红、王昊冉基于人身损害赔偿和客运合同两个不同的法律关系，分别向不同的相对人提起两个赔偿诉讼，并不违反“一事不再理”的原则。上诉人市公交公司上诉请求：撤销一审裁定中认定的周香连、赵莲红、王昊冉家属（即死者王建红）与市公交公司之间存在运输合同关系的事实。事实与理由：通过彭斌过失致人死亡的刑事案件中对事实的认定，本案中王建红没有购票，车辆处于静止状态，王建红的死亡与运输行为之间没有任何关系，彭斌的犯罪行为不是职务行为，且王建红的死亡与其自身身体状况及过错直接相关。故，王建红与市公交公司之间的运输合同关系没有成立，市公交公司不承担任何违约责任，一审法院裁定处理结果正确，但对事实认定错误。故，一审裁定虽认定事实不清，但适用法律及处理结果正确，请求二审法院驳回上诉，维持原裁定。针对市公交公司的上诉，周香连、赵莲红、王昊冉辩称：王建红与市公交公司之间形成事实上的运输合同关系。一审法院对此事实认定清楚。针对周香连、赵莲红、王昊冉的上诉，市公交公司辩称：一审法院裁定处理结果正确，周香连、赵莲红、王昊冉死亡家属的赔偿已经到位。不能再以合同之诉向市公交公司主张权利。周香连、赵莲红、王昊冉向一审法院起诉请求判令：市公交公司向周香连、赵莲红、王昊冉赔偿亲属王建红的死亡赔偿金587720元、丧葬费25707.5元、尸体保管费用56959元（当庭将该项诉讼请求由250000元变更为56959元）、老人抚养费100200元及精神损害赔偿50000元，共计820586.5元。一审法院认定事实：案外人王建红（殁于2016年5月8日）系周香连的儿子、赵莲红的丈夫、王昊冉的父亲。据（2016）鄂0303刑初464号刑事判决书查明：2016年5月8日20时40分许，市公交公司的司机彭斌驾驶鄂Ｃ×××××号22路公交车，由六堰开往红卫市艺校营运过程中，车辆停靠镜潭路东汽修造厂公交站，待乘客下车后关闭车门、启动车辆准备继续行驶。此时处于醉酒状态的王建红欲乘坐公交车，在车下拍打车门，此举引起司机彭斌不满。王建红上车后，彭斌与其继续发生争吵。王建红首先出手殴打彭斌，彭斌遂进行还击，二人继而发生厮打，彭斌用拳头击打王建红肩膀、头部等部位。厮打结束后王建红倒地身亡。经十堰市公安司法鉴定中心毒物检测，王建红心血中酒精含量为256.2㎎／100ml。2016年5月31日，经湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定，王建红系在患严重冠心病基础上，因大脑动脉瘤破裂、弥漫性蛛网膜下腔出血致急性呼吸、循环功能衰竭而死亡；醉酒、殴斗后倒地致头部外伤是其颅内出血的诱因。2016年8月31日，经湖北同济法医司法鉴定中心鉴定，王建红符合在急性乙醇中毒基础上，因弥漫性蛛网膜下腔出血而致急性中枢神经系统功能衰竭而死亡，醉酒、殴斗后倒地致头部外伤在其死亡过程中起一定诱发及辅助作用。在该刑事案件一审过程中，周香连、赵莲红、王昊冉以刑事附带民事原告人的身份提起刑事负带民事诉讼，诉请刑事案件的被告人彭斌、附带民事诉讼被告人市公交公司共同赔偿其经济损失862820元。2017年5月22日，周香连、赵莲红、王昊冉与彭斌达成《调解协议》，彭斌一次性赔偿周香连、赵莲红、王昊冉30万元。同日，周香连、赵莲红、王昊冉向法院撤回了对附带民事诉讼被告人市公交公司的起诉，2017年6月27日一审法院裁定予以准许。此次，周香连、赵莲红、王昊冉提起民事诉讼，诉讼请求如前所述。一审法院认为：周香连、赵莲红、王昊冉的亲属王建红在市公交公司的司机彭斌打开车门,乘上公交车后双方形成城市公交运输合同关系,市公交公司有义务将乘客安全送达目的地。市公交公司的司机彭斌在履行职务过程中与王建红发生厮打诱使王建红死亡，市公交公司应承担相应的违约责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条、《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。在审理彭斌故意伤害刑事案中，周香连、赵莲红、王昊冉已作为附带民事原告人提起刑事附带民事诉讼，并就民事赔偿问题与司机彭斌达成了协议，撤回了对附带民事被告人市公交公司的起诉。周香连、赵莲红、王昊冉的民事赔偿问题已选择按照侵权之诉主张权利并得到实现，故周香连、赵莲红、王昊冉不得再要求市公交公司承担违约责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百二十四条第（五）项、第一百五十四条第一款第三项、最高人民法院《关于适用的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定：驳回周香连、赵莲红、王昊冉的起诉。预收的案件受理费13923元予以退还。本院认为：根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条、《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定，因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。这就是违约责任与侵权责任竞合，是指合同当事人一方的违约行为同时又符合侵权要件，导致违约责任与侵权责任一并产生，违约的责任的请求权与侵权责任的索赔请求权发生重叠，形成请求权的竞合。该竞合责任必须是同一不法行为而造成的，且同一不法行为既符合侵权责任的构成要件，又符合违约责任的构成要件，另外，受害人只能在违约责任与侵权责任中选择一种责任提出请求，而不能同时基于两种责任提出两种请求。彭斌故意伤害刑事案中，周香连、赵莲红、王昊冉作为附带民事原告人提起刑事附带民事诉讼，就民事赔偿问题与司机彭斌达成了协议，撤回了对附带民事被告人市公交公司的起诉。周香连、赵莲红、王昊冉的民事赔偿问题已按照侵权之诉主张权利，周香连、赵莲红、王昊冉再按照违约之诉要求市公交公司承担违约责任没有法律依据。一审法院裁定驳回上诉人周香连、赵莲红、王昊冉的起诉符合法律规定。关于市公交公司上诉称一审裁定中认定周香连、赵莲红、王昊冉家属（即死者王建红）与市公交公司之间存在运输合同关系错误的理由，一审法院驳回周香连、赵莲红、王昊冉起诉，属于民事诉讼法中程序审理范畴，周香连、赵莲红、王昊冉家属（即死者王建红）与市公交公司之间是否存在运输合同关系，属于案件事实方面的认定，二审法院对案件实体的认定不予审查。综上，周香连、赵莲红、王昊冉、市公交公司的上诉请求均不能成立，一审裁定适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  耿纪和审判员  张 静审判员  王 昭二〇一八年四月二十六日书记员  胥心洁