云南省弥勒市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云2504民再1号
原审原告高某某，女。
原审被告余某某，男。
原审原告高某某诉原审被告余某某离婚纠纷一案，本院于2014年8月21日作出（2014）弥民一初字第818号民事调解书，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2015年12月2日作出（2015）弥民监字第3号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告高某某，原审被告余某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告诉称：1979年12月，原告与被告相识相恋，于1983年7月23日登记结婚，1983年9月8日生育长女余某，1986年5月2日生育长子余某。现二子女均已成家自立。自1987年下半年开始，被告会在外嫖娼，并导致原告屡次感染疾病，双方之间出现争吵，并动手殴打原告，子女劝阻还会连子女一起殴打，多次闹至法院及民政部门，都因顾及子女一再打消离婚念头，但被告恶习不改，无端猜疑原告与他人有不正当关系，殴打原告的次数更有增加之势，令原告对婚姻彻底死心，深感再无维持的意义。夫妻共同财产：坐落于本村某号的老房子系自被告父母处继承得来，坐落于本村某号的浇灌房系原、被告婚后建盖。1997年，在某地租赁30亩左右土地，加上自家的土地，建起一个占地面积50亩的苗圃，现全部栽育小叶榕树。由于被告的行为致使夫妻双方感情完全破裂，不能再在一起生活，且无和好可能。为此，原告起诉，要求判决原告与被告离婚；坐落于本村某号的浇灌房一栋（三层，建筑面积85平方米，价值8万）归原告享有，位于某路段苗圃及坐落于本村某号的土木结构正房三间（价值2万）归被告享有；夫妻共同债务11000元，原、被告各负责清偿一半。
原审被告辩称：原告所述的事实和理由不真实，被告不同意与原告离婚。本村某号的浇灌房是夫妻共同财产，价值为10万元，不是原告说的8万元。苗圃是被告和其妹妹以及父母的承包地（有5亩），加上向他人租用的10亩，种植在该土地上的树苗为小叶榕和石榴树，栽种的树苗是边栽边出售，因此树苗有半年至5年期间不等，价值为2万元，原告作价10万元不认可。本村某号的房屋是父母遗留下来的，被告与两个姐姐、一个妹妹没有分家，该房屋属于被告兄妹4人。原告主张的债务被告不清楚，也不认可，不同意承担。被告与原告会发生吵闹，但没有经常打原告，近几年都没有打过，只是最近2个月打过2次，是因为原告喊其他男人来家里。苗圃是被告在管理经营，经营苗圃的收入拿到家里一并作为家庭生活开支，因此被告没有时间、金钱到外面玩乐、嫖娼。原告开商店、办蜂窝煤厂和冷饮店都没有拿钱用于家庭生活。2014年农历6月25日，原告与被告吵闹后将家中价值1万余元的香烟转移，并将商店的流动资金也带走，原告离家后不知到何处居住。原告曾带其他男人到家中，从其言谈举止，被告认为原告与其有不正当男女关系，为此，导致双方吵闹离婚。苗圃是被告经营，原告无权要求分，本村的浇灌房是夫妻共同财产，价值为10万元，由双方平分，房子归哪方，由哪方补给另外一方5万元。
原审查明：1983年7月23日，原、被告双方登记结婚，同年9月8日生育长女余某，1986年5月2日生育长子余某。共同生活中，因家庭琐事发生矛盾致吵闹。夫妻共同财产有：位于弥勒市某镇某村民委员会某村民小组某号的砖混结构房1幢（1楼是铺面，由原告经营百货），位于某路段的小叶榕苗圃1个（其中部分土地是被告的承包地，部分是向他人租用的土地），苗圃内的空心砖石棉瓦房3间，长安牌面包车1辆，康佳牌21寸彩色电视机1台，海尔牌冰柜1个，大洋牌女式摩托车1辆，商店内百货若干。无共同现金、存款、债权、债务。原告自愿放弃要求分割土木结构房3间以及由被告承担债务的诉讼请求。长安牌面包车1辆，本院无法核实其下落，在本案中不宜处理。
本案在原审审理过程中，经本院主持调解，原、被告双方自愿达成如下协议：一、被告余某某与原告高某某离婚。二、位于某路段苗圃内的苗木以及苗圃内的空心砖石棉瓦房3间、弥勒市某镇某村民委员会某村民小组某号房屋商店内的百货和海尔牌冰柜1个，归原告高某某所有，由原告高某某于2014年8月22日前将百货和冰柜搬出；位于弥勒市某镇某村民委员会某村民小组某号的浇灌房1幢、康佳牌21寸彩色电视机1台，大洋牌女式摩托车1辆归被告余某某所有。三、自2014年8月22日起，位于某路段的苗圃由原告高某某经营管理，该苗圃中属于被告余某某的土地由原告高某某于2015年7月31日前归还被告余某某管理使用，其余向他人租用的土地自2014年8月22日起，所有相关手续和费用由原告高某某办理和承担，如有需要被告余某某应予以配合办理。四、栽种在被告余某某户下田地里的谷子由原告高某某收取，玉米由被告余某某收取。五、案件受理费150元，由被告余某某承担。
本院再审过程中，原审原告称：某路段苗圃面积由三部分组成，其中位于“大石洞”（地块名称）的旱地是以余某某为户主的家庭承包土地，《农村土地承包经营权证》是我与被告办完离婚手续，回家以后才找到的，该经营权证内的承包经营权共有人为余某某、高某某、余某（女儿）、余某（儿子），并不是被告一人的，（2014）弥民一初字第818号民事调解书第三条，让我在2015年7月31日前，将该家庭承包土地归还被告是错误的，我请求法院把位于“大石洞”（地块名称）的家庭承包土地及苗圃判决归我管理使用。
原审被告辩称：1.原审所作调解书已经发生法律效力，且是原审原、被告的真实意思表示，符合法律规定，该调解书应当执行；2.原审调解书第三条位于某路段的苗圃（面积1亩余，四至界限为：东至沙沟，南至某村地，西至公路，北至某某塘村石某地），该苗圃是原审被告余某某与妹妹余某芬两个户头的承包地，且妹妹户头中还包括原审被告父亲余某、母亲武某某的承包地，原审被告只享有其中一部分的集体土地使用权，原审原告的土地是在弥勒市某镇某社，而不在弥勒市某镇某村民委员会某村民小组，只有原审被告享有该村民小组的土地使用权。其余向他人租用的土地，由于苗圃是由原审原告经营管理，应当由原审原告自己承担相关手续的办理和费用；3.原审被告已将位于某路段苗圃内的苗木及空心砖石棉瓦房3间、弥勒市某镇某村民委员会某村民小组某号房屋商店内的百货和海尔牌冰柜1个归原审原告高某某所有，不存在人民法院所述的财产处理部分有错误。
综合原审原、被告的诉辩主张，本案争议焦点是：1.位于某地“大石洞”苗圃的承包地和租用地四至界限如何划分；2.被告以家庭户为单位承包的村集体土地能否进行处理。
针对以上争议焦点，原审原告为证明自己的主张和支持其诉讼请求，向本院提供如下证据材料：
1.《结婚申请书》、《证明》复印件各一份。欲证实2014年7月28日原审原告到弥勒市档案局查询与原审被告申请结婚情况，原审原、被告于1983年7月23日登记结婚。
2.《欠条》复印件六份、《证明》复印件一份、《身份证》复印件七份。欲证实原审原告经营商店所欠货款。
3.《照片》复印件一张。欲证实原审被告将原审原告的头发拽下。
4.《证明》三份。欲证实原审原告与原审被告结婚后，户口迁入某村民委员会，与原审被告共同向某村民小组购买得土地25平方米，建盖三层住房一栋；与原审被告共同办理原审被告父母丧葬事务，丧葬费用由家庭支付；位于“碾房沟”（地块名称）有水田一块，面积约1亩，四至界限为：东至张某荣，南至张某生，西至余某芬，北至孙某顺。位于村民小组南边“田坝心”（地块名称）有水田一块，面积约0.16亩，四至界限为：东至孙某顺，南至王某荣，西至孙某高，北至余某富。位于村民小组北边“大路边”（地块名称）有水田一块，面积约0.11亩，四至界限为：东至汤某根，南至村大路，西至张某生，北至杨某清。该三块土地未登记在被告余某某户的农村土地经营权证内。
5.《农村土地承包经营权证》一份。欲证实以原审被告余某某为代表的家庭共有4人承包了某镇某村民委员会某村民小组农村土地三块（四至界限祥见承包证），承包期限为2001年1月1日至2030年12月30日，面积为2.428亩。
6.证人余某（女）证言一份。欲证实原审原、被告经常吵架，原审被告还会动手打原审原告。多年来家庭生活开支都是靠原审原告经营商店维持，前些年原审被告偶尔还会拿钱回家，苗圃主要是由原审被告经营管理，近年苗圃没有收入，原审被告没有承担生活开支。原审原告没有和其他男人有不正当男女关系。土地承包经营权证上有几个人的名字，就应该按人数分配承包土地。
7.证人余某（男）证言一份。欲证实原审被告一直对原审原告使用家庭暴力，原审被告在外嫖娼，导致原审原告身患疾病，原审原告没有和其他男人有不正当男女关系。家庭生活开支是原审原告维持，苗圃主要是由原审被告管理，苗圃有收入，但原审被告不会拿回家。大概2015年8、9月份，原审被告私自将原审原告经营的苗圃内的树偷卖了3棵，卖得多少钱不清楚，电力公司栽电杆补偿得800元，这些钱都被原审被告拿着。原审被告将原审原告管理的苗圃里的水池租给别人栽三七，租金也是由原审被告拿着。
经质证，原审被告对原审原告提供的证据1、4、5无异议，但认为证据4中的第三份证明“大路边”（地块名称）是自留地，不是集体土地，“碾房沟”、“田坝心”（地块名称）两块地从第一轮就由原审被告承包耕种管理，除自留地（大路边）以外，其他两块地（碾房沟、田坝心）都是承包地，但不清楚经营权证没有登记的原因，证据5，土地是原审被告的，承包土地只能由家庭成员参与经营；对证据2、3、6、7不认可，认为证据2无其签字，证据3中原审原告的头发不是原审被告用手扯下的，是用刀割下的，证据6承包的土地，原审被告是户主，在其户内才可分得土地，证据7原审被告没有卖过苗圃内的树，电力公司栽电杆的土地是别人家的，补偿款也是别人的，原审被告没有收过800元，租给他人的水池是尚未离婚时就租的，且2014年年底已到期。
原审被告为支持其主张，向本院提交如下证据：
某村民委员会《证明》三份。欲证实1、某村民小组某号自建住房无建房及房产权属证件，与其他村民无任何争议；2、2015年9月8日某村民小组将位于某路段的苗圃土地（即承包地）确权给被告个人所有；3、第一轮承包土地的时候是以余某某为户主，第二轮承包土地分由余某某及其父亲、余某兰及其母亲两户管理，土地没有变动及调整，由余某某、余某芬分户家庭平均耕种、管理。
经质证，原审原告对原审被告提供的证据，对2015年9月3日的《证明》无异议；对2015年9月8日、2016年2月16日的《证明》不认可，认为大石洞的承包地是家庭成员四人的，应共同享有管理使用权，《土地承包经营权证》上有家庭成员四人的名字，即应该由四人共同享有权利。
再审过程中，本院依职权调取的证据如下：
1.向某村民小组村民石某某所作《谈话笔录》一份，《合同书》、《农村土地承包经营权证》复印件各一份。欲证实位于某路段大石洞的苗圃，原审被告分别于1999年3月1日、2005年左右向石某某之父石某（已故）转包得两片荒山用于栽树，其中《合同书》中的荒山地界为：新公路边至“王老倌”（地块名称）止，“坡脚”（地块名称）荒山的四至界限为：东至黎某忠，南至沟，西至杨某福，北至石某明，两片荒山面积共约6余亩，承包期限分别为1999年3月1日至2030年3月1日、2005年至2030年，租金每年人民币350元，一年一付。
2.向弥勒市某镇某村民委员会主任童某某、某村民委员会某村民小组组长童某某所作《谈话笔录》一份。欲证实原审被告于2010年左右向某村民小组租用村集体荒山栽种苗木，承包期限为2010年至2016年，租金共计人民币2000元，签订承包协议时已一次性付清，四至界限为：东至村集体荒山，南至“大箐沟”与石某某家的荒山相邻，西至二级公路边，北至田房小路，面积约有10余亩。
经质证，对本院依职权调取的证据，原审原、被告均无异议，但原审原告认为2014年7月份，原审被告向石某某支付了2014年的租金，同年10月份其向原审被告支付租金人民币300元；向某村民委员会租用的荒山听说租期是30年。原审被告认为2014年的租金是其向石某某支付的，2015年年初原审原告转300元，自己再添50元，支付了2015年的租金；向某村民委员会租用的荒山租期为6年，到2016年就到期了。
通过举证、质证及对上述证据的审查，本院认为，原审原告提交的证据1、4、5，原审被告无异议，本院予以采信；证据2、3，原审被告有异议，且无其他证据相互印证，本院不予采信；证据6、7，原审被告有异议，该证言系原审原、被告子、女所作，证人与本案有利害关系，且无其他证据相互印证，本院不予采信。原审被告提交的证据，原审原告对2015年9月3日的《证明》无异议，本院予以采信；原审原告对2015年9月8日的《证明》有异议，且某村民委员会只是基层群众性组织，未经人民政府授权，无权将土地确权给任何人所有，该证明违背法律规定，本院不予认证；原审原告对2016年2月16日的《证明》有异议，本院采信以原审被告为户主的承包地在第一轮、第二轮农村土地承包时土地面积未发生变动及调整的事实。本院依职权核实调取的证据，原审原、被告均无异议，且能证实待证事实，予以采信。
本院再审查明：1983年7月23日，原审原、被告双方登记结婚，同年9月8日生育长女余某，1986年5月2日生育长子余某。共同生活中，因家庭琐事发生矛盾。2014年7月31日，本院受理原审原告与原审被告离婚纠纷一案，经本院调解，于2014年8月21日，双方自愿达成调解协议：一、被告余某某与原告高某某离婚。二、位于某路段苗圃内的苗木以及苗圃内的空心砖石棉瓦房3间、弥勒市某镇某村民委员会某村民小组某号房屋商店内的百货和海尔牌冰柜1个，归原告高某某所有，由原告高某某于2014年8月22日前将百货和冰柜搬出；位于弥勒市某镇某村民委员会某村民小组某号的浇灌房1幢、康佳牌21寸彩色电视机1台，大洋牌女式摩托车1辆归被告余某某所有。三、自2014年8月22日起，位于某路段的苗圃由原告高某某经营管理，该苗圃中属于被告余某某的土地由原告高某某于2015年7月31日前归还被告余某某管理使用，其余向他人租用的土地自2014年8月22日起，所有相关手续和费用由原告高某某办理和承担，如有需要被告余某某应予以配合办理。四、栽种在被告余某某户下田地里的谷子由原告高某某收取，玉米由被告余某某收取。五、案件受理费150元，由被告余某某承担。遂本院作出（2014）弥民一初字第818号民事调解书调解结案。
另查明，本案位于弥勒市某镇某路段的苗圃共由三部分组成，第一部分为：以原审被告余某某为家庭承包户主承包的土地，地块名称为“大石洞”，承包经营权共有人为余某某、高某某、余某（女）、余某（男），四至界限为东至沙沟、南至某地、西至公路、北至沙沟，承包期限为2001年1月1日至2030年12月30日；第二部分为：向某村民小组村民石某（已故）租用的土地两块，其中一块无《农村土地承包经营权证》，租用期限为1999年3月1日至2030年3月1日，界限为新公路边至“王老倌”（地块名称）止，另一块地块名称为“坡脚”，租用期限为2005年至2030年，四至界限为东至黎某忠，南至沟，西至杨某福，北至石某明，租金共计人民币350元／年，一年一付；第三部分为：向某村民小组租用的村集体荒山，租用期限为2010年至2016年，四至界限为东至村集体荒山，南至“大箐沟”与石某某家的荒山相邻，西至二级公路边，北至田房小路，租金人民币2000元，于合同签订之时已一次性付清。
本院再审认为：一、（2014）弥民一初字第818号民事调解书第三条中“位于某路段的苗圃中属于被告余某某的土地由原告高某某于2015年7月31日前归还被告余某某管理使用”的约定。由于农村集体经济组织的成员对本集体经济组织的土地承包经营权的取得，是依承包户与发包方的集体经济组织所签订的土地承包合同而取得，家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户，并不是户内的单个成员，农村土地承包到户而不是到人，农户家庭成员的承包经营权是不分彼此地融合在家庭的承包经营权中，经营权的主体为土地承包所在户的全体成员，因此，全体家庭成员，依法享有平等的家庭承包权利，承包户的成员需要划分各自的土地承包经营权，则应在家庭成员中协商一致，达成协议后报请发包方及相关上级部门审核批准，办理相关土地承包经营权变更登记手续。依据《中华人民共和国土地管理法》第十六条：土地使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。因此，作为同一个家庭成员的原审原、被告双方及其子女应在家庭内部协商解决，协商不成，应向人民政府请求处理，故原审原告的主张不属于人民法院的民事诉讼受案范围，本院不应予以处理。本案中，承包土地使用权并非属于原审被告余某某个人享有，该土地承包经营权共有人为：余某某、高某某、余某（女）、余某（男），该约定侵犯了其他共有人的土地承包经营权利，属无效约定，故该项约定内容应该依法撤销。
二、（2014）弥民一初字第818号民事调解书第三条中“其余向他人租用的土地，所有相关手续和费用由原告高某某办理和承担，如有需要被告余某某应予以配合办理”的约定。原审过程中，未将出租土地的出租人及其租用土地的四至界限、租期及租金等问题进行查明。本院再审时已将原审被告为建设苗圃而向出租人（某村民小组村民石某（已故）及某村民小组）租用土地的四至界限、租期及租金问题进行查明，该瑕疵纠正后予以维持。即由原审原告高某某按照原审被告余某某与某村民小组村民石某（已故）及某村民小组租用土地约定的四至界限、租期、租金，履行土地租用义务。
三、调解书的其他约定内容，是原审原、被告双方真实意思表示，且不违反法律规定，应予维持。
据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第一款、第三十九条，《中华人民共和国土地管理法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百九十八条第一款、第二百零七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第四百零三条第一款、第四百零七条第一款之规定，判决如下：
一、维持本院（2014）弥民一初字第818号民事调解书第一条、第二条、第四条、第五条的内容。
二、撤销本院（2014）弥民一初字第818号民事调解书第三条中“某路段的苗圃中属于被告余某某的土地由原告高某某于2015年7月31日前归被告余某某管理使用”的内容。
三、原审原告高某某经营管理的苗圃，其中向某村民小组村民石某（已故）及某村民小组租用的土地，自2014年8月22日起，所有相关手续和费用，由原审原告高某某按照原审被告余某某与出租人的约定办理和承担，如有需要原审被告余某某应予以配合办理。
四、驳回原审原告高某某的其他诉讼请求。
原审案件受理费150元，由原审被告余某某承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。
审 判 长 缪志丽
审 判 员 陈建芸
人民陪审员 杨忠友
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 王茜玥