山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）济商初字第111号原告兴业银行股份有限公司济南分行，住所地济南市。代表人张霆，行长。委托代理人李萍，该行员工。委托代理人刘苏东，山东润耕律师事务所律师。被告上海连跃物资有限公司，住所地上海市。法定代表人何树春，董事长。被告上海钢杨金属材料有限公司，住所地上海市。法定代表人何树春，董事长。被告上海固展实业有限公司，住所地上海市。法定代表人孙兆择，董事长。被告姚婷，女，汉族，1982年12月29日出生，住江西省萍乡市。以上四被告委托代理人何树春，男，汉族，1977年9月5日出生，住福建省福安市。被告何树春，男，汉族，1977年9月5日出生，住福建省福安市。被告山东钢铁股份有限公司济南分公司，住所地济南市。代表人徐有芳，经理。委托代理人陈悦，山东舜翔律师事务所律师。委托代理人曹纾语，山东钢铁集团公司律师事务部律师。被告山东钢铁股份有限公司，住所地济南市。法定代表人任浩，董事长。委托代理人井远宁，山东舜翔律师事务所律师。委托代理人苏伟，山东钢铁集团公司律师事务部律师。原告兴业银行股份有限公司济南分行（以下简称兴业银行）与被告上海连跃物资有限公司（以下简称连跃公司）、上海钢杨金属材料有限公司（以下简称钢杨公司）、上海固展实业有限公司（以下简称固展公司）、何树春、姚婷、山东钢铁股份有限公司济南分公司（以下简称山钢济南分公司）、山东钢铁股份有限公司（以下简称山钢股份公司）保兑仓业务合作合同纠纷一案，本院于2013年6月8日受理后，被告山钢济南分公司提出管辖权异议，本院于2013年8月9日作出（2013）济商初字第111-1号民事裁定，裁定驳回被告山钢济南分公司对本案管辖权提出的异议。被告山钢济南分公司不服该裁定，向山东省高级人民法院提出上诉。山东省高级人民法院于2013年11月4日作出（2013）鲁民辖终字第290号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，于2014年2月12日公开开庭审理了本案。原告兴业银行委托代理人李萍、刘苏东，被告山钢济南分公司委托代理人曹纾语、陈悦，被告山钢股份公司委托代理人井远宁、苏伟到庭参加诉讼，被告连跃公司、钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴业银行诉称，2011年11月30日，我行与被告山钢股份公司（原济南钢铁股份有限公司，2012年2月27日因资产重组更名为山东钢铁股份有限公司）、被告连跃公司签订《保兑仓业务三方合作协议》，协议明确表示，“为保障甲方（即原告兴业银行）与乙方（即被告连跃公司）于2011年11月30日至2012年11月29日期间发生的各类授信业务项下协议的履行，同时为加强甲乙丙（即被告山钢股份公司）三方之间的互利合作关系，确保乙方与丙方之间贸易合同的顺利履行，经三方当事人平等协商，按照《中华人民共和国合同法》等法律法规，订立本协议”。协议约定，我行将根据被告连跃公司的申请所签发的银行承兑汇票直接交付给被告山钢股份公司；我行根据被告连跃公司交存保证金的数额和进度向被告山钢股份公司签发《提货通知书》，被告山钢股份公司按照我行签发的《提货通知书》向被告连跃公司发货。协议明确规定：“丙方违反上述规定给乙方办理提货手续的，应向甲方承担连带还款责任”。协议签订后，被告山钢股份公司的分支机构—被告山钢济南分公司与被告连跃公司签订了供货合同，我行与被告连跃公司于2012年6月8日签订了编号为兴银济承字2012—603号《商业汇票银行承兑合同》，我行依约为出票人为被告连跃公司、收款人为被告山钢股份公司的10份商业汇票共计4600万元票款进行承兑，10份商业汇票签发日期为2012年6月8日，到期日为2012年12月8日。为确保上述《商业汇票银行承兑合同》的债务履行，我行与被告连跃公司于2012年6月8日签订了兴银济承金字2012—603号《保证金协议》，约定由被告连跃公司提供1380万元保证金为上述《商业汇票银行承兑合同》的债务做质押担保；同时，按照我行分别与被告钢杨公司签订的编号为兴银济承保字2012-475-2号《最高额保证合同》、与被告固展公司签订的编号为兴银济承保字2012-475-1号《最高额保证合同》、与被告何树春、被告姚婷签订的编号为兴银济承个保字2012-475号《最高额保证合同》的约定，以上各被告为上述《商业汇票银行承兑合同》的债务承担连带保证责任；此外，我行与何树春签署了编号为兴银济承抵字2012-603-2号《最高额抵押合同》，被告何树春以其所有的江宁路495号301室及地下车位23、24、25、26为上述债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权登记证明号为静201＊＊＊＊＊＊＊＊。根据《保证金协议》的约定，被告连跃公司在申请开立上述银行承兑汇票时向我行交存的初始保证金为1380万元。按照《保兑仓业务三方合作协议》的约定，被告山钢济南分公司可先行向被告连跃公司发放1380万元的货物，剩余货物由我行根据被告连跃公司交存保证金的数额和进度，向被告山钢济南分公司签发《提货通知书》，被告山钢济南分公司根据我行签发的《提货通知书》向被告连跃公司发放货物。被告连跃公司在支付了初始保证金1380万元后，未再向我行交存后续保证金，我行也未向被告山钢济南分公司签发《提货通知书》。被告连跃公司在银行承兑汇票到期日前未按《商业汇票银行承兑合同》的规定将足额保证金交存给我行，被告山钢济南分公司亦未按《保兑仓业务三方合作协议》的约定将承兑汇票余款退还我行，并称已将该欠付保证金的汇票余额所购货物全部发放给被告连跃公司。2012年12月8日银行承兑汇票到期后，我行发生垫款。根据合同约定，被告连跃公司没有在银行承兑汇票到期日前交存保证金余款，被告钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷应对被告连跃公司交存保证金承担连带保证责任。被告山钢济南分公司在未接到我行签发的《提货通知书》的情况下，违反《保兑仓业务三方合作协议》的约定，擅自向被告连跃公司发货，应当依约承担连带还款责任。被告山钢济南分公司现为被告山钢股份公司的分支机构，不具备独立法人资格，不能独立对外承担民事责任，被告山钢股份公司应与被告山钢济南分公司共同承担本案的连带还款责任。请求依法判令：1、被告连跃公司向我行偿还银行承兑汇票项下的垫付款31968209.83元，并支付利息2921246.42元（利息计算至2013年6月3日，此后的利息按照合同约定计算）；2、被告山钢济南分公司和被告山钢股份公司对上述第一项诉讼请求中的债务承担连带还款责任；3、被告钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷对上述第一项诉讼请求中的债务承担连带清偿责任；4、我行对被告何树春提供的抵押房产享有优先受偿权；5、被告连跃公司、钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷承担我行律师代理费510394元；6、各被告承担本案诉讼费、财产保全费。被告山钢济南分公司、山钢股份公司辩称，1、本案为借款纠纷案件，而原告兴业银行与被告山钢股份公司、山钢济南分公司为保兑仓合同关系，被告山钢济南分公司非本案适格被告。本案是原告兴业银行基于其与被告连跃公司之间签订的《商业汇票银行承兑合同》及该合同项下的担保合同提起的金融借款合同纠纷案件。原告兴业银行在本案中基于《保兑仓业务三方合作协议》要求被告山钢济南分公司承担连带还款责任，违反“一案一诉”原则，这是两种法律关系，不应在一个案件中审理。被告山钢济南分公司作为本案被告主体不适格。2、《承诺与说明书》形式上、实质上都变更了原《保兑仓业务三方合作协议》的约定，已明确表明免除了被告山钢济南分公司在该协议中的义务及责任。《承诺与说明书》是原告兴业银行、被告连跃公司一同向被告山钢济南分公司做出的承诺：“关于提货，共同遵守济钢的下订单、排产、交付工作流程，否则出现问题，济钢不承担责任。在交付工作中，济钢按照自己的发货流程办理，未按协议执行不承担责任”，免除了被告山钢济南分公司在《保兑仓业务三方合作协议》中的责任。因此，原告兴业银行以《保兑仓业务三方合作协议》原约定要求被告山钢济南分公司承担连带还款责任没有事实及法律依据。3、被告山钢济南分公司已经按《承诺与说明书》履行了义务，不应承担任何责任。被告山钢济南分公司接收《承诺与说明书》后，按照《承诺与说明书》约定、按照被告山钢济南分公司发货流程履行完毕了全部发货义务，不应该承担任何责任。综上，请求驳回原告兴业银行的诉讼请求。被告连跃公司、钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷未答辩。经审理本院认定，2011年11月30日，甲方兴业银行与乙方（买方）连跃公司、丙方（卖方）济南钢铁股份有限公司（以下简称济钢公司）签订编号为兴银济保兑仓合作字2011-020号《保兑仓业务三方合作协议》。协议约定，为保障甲方与乙方于2011年11月30日至2012年11月29日期间发生的各类授信业务项下协议的履行，同时为加强甲乙丙三方之间的互利合作关系，确保乙方与丙方之间贸易合同的顺利履行，经三方当事人平等协商，按照《中华人民共和国合同法》等法律法规，订立本协议；乙方在甲方的融资业务甲方有独立的最终授信审查审批权，甲方对是否提供融资以及融资金额等进行独立审核并独立决定。乙、丙双方同意贸易合同采用以下列第1、2种付款方式：1、乙、丙双方同意以银行承兑汇票作为双方贸易合同的付款方式，并由甲方作为汇票的承兑银行，丙方作为汇票的收款人。2、甲方同意贷款给乙方，用以支付乙方在上述贸易合同项下的贷款。若采用协议中第1种付款方式，乙方同意由甲方负责将银行承兑汇票送达丙方。丙方在收到相关款项或商业汇票后应出具《收到商业汇票／款项确认函》给甲方。但无论丙方是否出具《收到商业汇票／款项确认函》，均不影响丙方履行本协议项下义务和甲方按照本协议约定行使权利；乙方向甲方申请开立银行承兑汇票／商业承兑汇票／国内信用证时应当向甲方交存初始保证金，初始保证金最低不少于票／证面金额的30%（含）；提货采用乙方从丙方自行提货的模式。银行承兑汇票／商业承兑汇票／国内信用证开出后，乙方即可向丙方提取与初始保证金100%等值的货物。此后乙方每次向丙方提货时，丙方均应凭甲方签发的《提货通知书》办理。乙方提取货物时应先向甲方提交《提货申请审批表》，并按照《提货申请审批表》提前落实相应的还款手续。乙方续存保证金（该商业汇票／信用证项下最后一次续存除外）后可提取与续存保证金的100%等值的货物，该商业汇票／信用证项下最后一次续存保证金后可提取剩余所有未发货值的货物。丙方收到《提货通知书》的当日立即向甲方签发《发货通知书》，并按《提货通知书》规定向乙方办理发货事宜。丙方违反上述规定给乙方办理提货手续的，应当向甲方承担连带还款责任；在融资到期前十日，乙方应足额将融资款备足，如未能备足，由丙方在融资到期前承担退款责任或将原商业汇票退回，退款金额为贷款金额／商业汇票面金额／国内信用证已支付金额减去丙方已接到甲方发货通知的部分；丙方未按照本协议的规定履行发货义务的，应向甲方承担连带还款责任。丙方违反本协议第四条规定的退款责任的，应当按照未给付金额的每日万分之二点一向甲方支付滞纳金。兴业银行与连跃公司共同向济钢公司出具《承诺与说明书》，作出承诺与说明：“关于提货，共同遵守济钢的下订单、排产、交付工作流程，否则出现问题，济钢不承担责任。在交付工作中，济钢按照自己的发货流程办理，未按协议执行不承担责任”。2012年5月9日，兴业银行与固展公司、兴业银行与钢杨公司、兴业银行与何树春、姚婷分别签订了编号分别为兴银济承保字2012-475-1号、兴银济承保字2012-475-2号、兴银济承个保字2012-475号《最高额保证合同》。合同均约定，本合同项下被保证担保的债权为债权人兴业银行与债务人连跃公司在2012年5月9日至2012年11月30日期间内发生的，在保证最高本金限额10亿元整项下的所有债权，保证人固展公司、钢杨公司、何树春、姚婷在本合同项下承担连带保证责任。债务人无论何种原因未按主合同约定履行到期应付的债权（包括但不限于债权人因债务人或保证人违约而要求提前收回的债务），保证人都应按照本合同约定履行连带保证责任。合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带保证责任。保证范围为保证额度有效期内发生的在保证最高本金额度项下的所有债权余额，包括本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。银行承兑汇票、信用证和保函项下的保证期间为债权人垫付款项之日起两年，分次垫付的、保证期间从每笔垫款之日起分别计算。保证人在本合同中的保证承诺对在保证额度有效期和最高本金限额内的所有债务有效，除非债权人要求，保证人不再逐笔办理保证手续。若主合同项下还存在其他担保，则保证人对债权人承担的担保责任不受其他任何担保人所提供的担保的影响，也不因之而免除或减少，其担保责任的承担也不以债权人向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼／仲裁／强制执行／为前提。如主合同项下还存在其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、备用证及其他任何形式的担保），保证人同意，债权人可以放弃部分担保物权或者担保物权的顺位（包括该担保物是基于债务人提供的担保物的情况），债权人与任意抵押人／出质人（包括该抵押人／出质人为债务人本人的情况）可以协议变更担保物权的顺位以及被担保的债权数额等内容，债权人即使作出上述行为，保证人仍自愿依据本合同承担全部保证担保责任。2012年6月8日，承兑人兴业银行与承兑申请人连跃公司签订编号为兴银济承字2012-603号《商业汇票银行承兑合同》。合同约定，承兑申请人应按银行承兑汇票票面金额的万分之五，共计人民币22200元，向承兑人支付承兑手续费，并在承兑人承兑时一次付清。承兑申请人应于汇票到期前5个银行工作日将应付票款足额交存承兑人。从汇票到期日起，承兑人有权从承兑申请人的银行账户中直接划付票款、利息及承兑人实现债权的费用等。承兑人实现债权的费用包括但不限于诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用。承兑汇票到期日，承兑人凭票依法支付票款。如承兑申请人在汇票到期日不能足额交付票款时，承兑人对承兑申请人尚未交付的票款自到期日起至清偿日止有权按日万分五的利率计收利息。2012年6月8日，甲方兴业银行与乙方连跃公司签订编号为兴银济承金字2012-603号《保证金协议》。协议约定，本协议项下保证金用于担保编号为兴银济承字2012-603号《商业汇票银行承兑合同》项下债务的及时清偿。连跃公司缴存保证金应占主合同项下连跃公司在兴业银行融资额的30%。本协议签订后1日内，连跃公司必须将人民币1380万元整存入在兴业银行开立的保证金帐户3760101XXXXXXXXXXX。协议项下保证金担保范围为主债权本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金及兴业银行实现债权的费用等。兴业银行实现债权的费用，是指其采取诉讼、仲裁等方式实现债权时支付的诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费、执行费、保全费以及其他实现债权的必要费用。本保证金为定期保证金，保证金存管理期限为6个月，自2012年6月8日至2012年12月8日止。保证金存管期限届满，连跃公司未清偿主合同项下债务的，本保证金转为活期保证金，保证金存管至主合同项下债务清偿完毕为止。2012年6月11日，济钢公司向兴业银行出具编号为上海连跃确认字2012060801号《预收款及货物监管确认函》，该确认函载明，根据兴银济保兑仓合作字2011-020号《保兑仓业务三方合作协议》以及本公司与连跃公司签订的120504086017号《购销合同》的有关约定，兴业银行于2012年6月8日签发的商业汇票（付款人：连跃公司，汇票号码：3090005324826165—3090005324826173、3090005324826176，汇票金额：4600万元，到期日2012年12月8日）已由本公司收妥。根据编号为兴银济保兑仓合作字2011-020号《保兑仓业务三方合作协议》约定，济钢公司对该商业汇票对应的货物和货款承担相应的义务和责任，须凭兴业银行通知方能提货。货物清单表中所载货物名称为钢材，金额4600万元。2012年6月20日，山钢股份公司向兴业银行出具山钢股份重组说明暨业务授权书，载明，“根据山东钢铁集团主业重大资产重组方案，2012年2月27日，济南钢铁股份有限公司更名为山东钢铁股份有限公司，2月28日，设立山东钢铁股份有限公司济南分公司。原济南钢铁股份有限公司的资产、负债、权益、业务及其他权益与义务由山东钢铁股份有限公司济南分公司承继。自2012年2月28日起，山东钢铁股份有限公司济南分公司取代济南钢铁股份有限公司成为与贵行相关合同项下的一方主体，按照原订条款和条件继续履行合同。”此后，山钢济南分公司与连跃公司签订供货合同，山钢济南分公司作为销货方向连跃公司出具增值税专用发票。在未收到兴业银行的提货通知的情况下，山钢股份公司与山钢济南分公司自行将货物交付连跃公司。2012年8月15日，甲方兴业银行与乙方（买方）连跃公司、丙方（卖方）山钢济南分公司签订编号为兴银济保兑仓合作补充字2011-020号《保兑仓业务三方合作补充协议》。协议约定，兴业银行、连跃公司、济南钢铁股份有限公司三方于2011年11月30日签订了编号为兴银济保兑仓合作字2011-020号（济钢银2011080号）的《保兑仓业务三方合作协议》，由于山东钢铁集团主业进行了重大资金重组，《保兑仓业务三方合作协议》中的济南钢铁股份有限公司于2012年2月27日变更为山东钢铁股份有限公司，2月28日山东钢铁股份有限公司设立济南分公司。山钢股份公司同意由山钢济南分公司继续履行原《保兑仓业务三方合作协议》中济南钢铁股份有限公司的相关责任和义务，甲方、乙方、丙方对此也予以认可。经平等协商，特订立本补充协议。为保障《保兑仓业务三方合作协议》的顺利履行，三方一致同意将协议中的约定联系方式和预留印鉴进行了变更。2012年10月29日，抵押权人兴业银行与抵押人何树春签订编号为兴银济承抵字2012-632-3号《最高额抵押合同》。合同约定，抵押人以其所有的位于江宁路495号301室以及车位23、24、25、26，房产证号为沪房地静字（2011）第0020**号的房产提供抵押担保。本合同项下的抵押最高本金限额为4600万元整，合同约定的抵押物仅担保总债权4600万元中的1740万元，剩余债务由其他担保措施进行担保。抵押担保范围为抵押额度有效期内（自2012年6月8日至2015年6月8日）发生的在抵押最高本金限额项下的所有债权余额（包括但不限于本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等）。如主债务人未依约履行债务时，无论抵押权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用证及其他任何行使的担保方式），抵押人均应承担担保合同项下的全部担保责任。该抵押于2012年11月6日办理了抵押登记，取得了登记证明号为静201＊＊＊＊＊＊＊＊的《上海市房地产登记证明》，登记证明中载明，本处房地产仅担保总债权限额4600万元中的1740万元，其余债务由其他方式作担保。上述承兑汇票到期后，连跃公司未按合同约定在银行承兑汇票到期前交存保证金余款，钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷亦未履行担保责任。诉讼过程中抵扣连跃公司保证金利息后，截至2013年6月3日，连跃公司共欠兴业银行银行承兑汇票垫付款本金31968209.83元及利息2921246.42元。另查明，2012年2月27日，济钢公司更名为山钢股份公司，2012年2月28日，设立山钢济南分公司。原济钢公司的资产、负债、权益、业务及其他权利与义务由山钢济南分公司承继。兴业银行为本案诉讼实际已支付律师代理费510394元，该收费符合山东省律师服务收费标准。上述事实有保兑仓三方合作协议、保兑仓三方合作补充协议、商业汇票银行承兑合同、银行承兑汇票清单、保证金协议、最高额保证合同、最高额抵押合同、上海市房地产登记证明、山钢股份重组说明暨业务授权书、预收款及货物监管确认函、承诺与说明书、欠息计算证明、律师费发票、过付凭证及庭审笔录在案为证。本院认为，兴业银行与济钢公司、连跃公司签订的《保兑仓业务三方合作协议》，及其与本案其他担保人签订的《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》，均系为了保障连跃公司在上述各合同约定的期间内与兴业银行发生的各类授信业务的履行而签订。本案各方当事人相互之间的权利义务关系，主要依据是兴业银行、连跃公司、济钢公司三方签订的《保兑仓业务三方合作协议》。根据该协议约定，连跃公司与济钢公司之间设立贸易合同关系，连跃公司以向兴业银行申请开立银行承兑汇票的融资方式，将收款人为济钢公司的银行承兑汇票，由兴业银行直接支付到济钢公司，连跃公司在银行承兑汇票到期前将票款足额支付到兴业银行，兴业银行根据连跃公司支付票款的数额和进度向济钢公司发出提货通知书，济钢公司依据兴业银行发出的提货通知书向连跃公司发货；如济钢公司未接到兴业银行的提货通知书就向连跃公司发货，应对连跃公司的债务承担连带还款责任。各方为执行《保兑仓业务三方合作协议》分别签订了《银行承兑合同》、《保证金协议》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《供货合同》等合同，均属于《保兑仓业务三方合作协议》的附属组成部分，本案纠纷应一并审理。后因济钢公司更名为山钢股份公司，原济钢公司的资产、负债、权益、业务及其他权利与义务由山钢济南分公司承继。山钢股份公司、山钢济南分公司辩称其作为本案被告主体不适格，本案涉及两个法律关系，不应一并审理的抗辩与事实不符，本院不予支持。《承诺与说明书》并没有免除山钢济南分公司在《保兑仓业务三方合作协议》中的责任与义务，理由如下：1、兴业银行与连跃公司共同向济钢公司出具《承诺与说明书》之后，三方又签订的《保兑仓业务三方合作补充协议》明确约定：“由山钢济南分公司继续履行原三方协议中济钢公司的相关责任和义务”；济钢公司在向兴业银行出具的《预收款及货物监管确认函》中亦明确表示：“根据《保兑仓业务三方合作协议》约定，本公司对该商业汇票对应的货物和货款承担相应的义务和责任，须凭贵行通知方能提货”。故《保兑仓业务三方合作补充协议》系对三方权利和义务的最后确认，三方均应按该协议约定履行义务，根据上述补充协议和确认函内容，山钢股份公司、山钢济南分公司仍应履行《保兑仓业务三方合作协议》。其在未收到提货通知的情况下，未按约定将汇票余款全部退还兴业银行，反而擅自将货物交付连跃公司的行为，违反了三方协议的约定，故山钢股份公司、山钢济南分公司应按协议约定在此范围内承担违约责任。2、《承诺与说明书》中只有兴业银行和连跃公司的印章，不符合《保兑仓业务三方合作协议》中约定的“如修改或解除协议的，必须采用书面方式，由各方加盖行政公章生效”的约定。《承诺与说明书》亦未明确表示山钢股份公司、山钢济南分公司可在未接到提货通知的情况下直接向连跃公司发货而不承担责任。综上，山钢股份公司、山钢济南分公司辩称《承诺与说明书》免除其在《保兑仓业务三方合作协议》中的责任与义务的理由不能成立，本院不予支持。虽然供货合同是山钢股份公司与连跃公司签订，但是向连跃公司开具增值税专用发票的销货方是山钢济南分公司，且在山钢股份公司的前身济钢公司向兴业银行出具的《预收款及货物监管确认函》中亦明确表示，根据《保兑仓业务三方合作协议》约定，济钢公司对该商业汇票对应的货物和货款承担相应的义务和责任，须凭兴业银行通知方能提货。在随后的《保兑仓业务三方合作补充协议》中亦明确约定，由山钢济南分公司继续履行原三方协议中济钢公司的相关责任和义务。现山钢股份公司、山钢济南分公司未按照约定履行《保兑仓业务三方合作协议》，构成违约。兴业银行要求山钢股份公司、山钢济南分公司共同对连跃公司的债务承担连带还款责任符合合同约定和法律规定，本院予以支持。兴业银行分别与连跃公司、钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷签订的《商业汇票银行承兑合同》、《保证金协议》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》，均系各方当事人真实意思表示，且未违反法律和行政法规禁止性规定，均合法有效。各方当事人均应按约定履行各自义务。兴业银行依合同约定为连跃公司垫付了银行承兑汇票款，履行了合同义务。连跃公司未按合同约定在银行承兑汇票到期前向兴业银行足额交存票款，应承担还款责任，并按合同约定支付利息；钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷亦应按约对此承担保证责任。何树春自愿以其所有的房产提供抵押担保，且已办理抵押登记，抵押权依法成立，但由于抵押合同及抵押登记中均明确约定该抵押房产仅对主债务4600万元中的1740万元提供抵押担保，故兴业银行对该抵押房产仅应在1740万元债权范围内享有优先受偿权。兴业银行与连跃公司签订的《商业汇票银行承兑合同》明确约定了连跃公司违约致使兴业银行采取诉讼方式实现债权的，其应承担为此支付的律师费，钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷提供的担保责任范围内也包括律师费，兴业银行为本案诉讼实际已支付律师代理费510394元，且该收费符合山东省律师服务收费标准。故连跃公司、钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷对兴业银行因本案诉讼实际所支付的律师费应承担清偿责任。综上，兴业银行要求连跃公司偿还银行承兑汇票垫付款本息及赔偿律师费损失，要求钢杨公司、固展公司、何树春、姚婷对上述债务承担连带清偿责任，要求山钢股份公司、山钢济南分公司在其擅自发货造成的损失范围内承担连带清偿责任的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第二百零三条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海连跃物资有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告兴业银行股份有限公司济南分行银行承兑汇票垫付款本金31968209.83元及利息2921246.42元（利息计至2013年6月3日，嗣后至本判决生效之日的利息按照合同约定计付）；二、被告上海连跃物资有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告兴业银行股份有限公司济南分行律师代理费510394元；三、被告上海钢杨金属材料有限公司、上海固展实业有限公司、何树春、姚婷对本判决第一项、第二项所确定的债务承担连带清偿责任；四、被告山东钢铁股份有限公司、山东钢铁股份有限公司济南分公司对本判决第一项所确定的债务承担连带清偿责任；五、原告兴业银行股份有限公司济南分行有权以被告何树春提供的，抵押登记证明号为静201＊＊＊＊＊＊＊＊的抵押房产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款，对本判决第一项所确定的判决内容在1740万元债权范围内优先受偿。六、被告上海钢杨金属材料有限公司、上海固展实业有限公司、何树春、姚婷履行判决义务后，有权向被告上海连跃物资有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费216248元，由被告上海连跃物资有限公司、山东钢铁股份有限公司济南分公司、山东钢铁股份有限公司、上海钢杨金属材料有限公司、上海固展实业有限公司、何树春、姚婷承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长 张        伟代理审判员 吴魁代理审判员孙延东二〇一四年三月二十七日书 记 员 王        雯