湖北省巴东县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂2823民初1323号
原告:郑爱珍，女，1963年2月18日出生，土家族，个体工商户，户籍所在地：湖北省巴东县，经常居住地：湖北省巴东县。
委托诉讼代理人：彭龙，湖北楚峡律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告：巴东县民族医院，住所地：巴东县野三关镇沪蓉大道**号。组织机构代码：42206116-1。
法定代表人：张俊，院长。
委托诉讼代理人：邓仕照，男，1970年3月1日出生，土家族，巴东县民族医院医务科科长，住湖北省巴东县。代理权限：特别授权。
原告郑爱珍与被告巴东县民族医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年7月28日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。审理中，原告郑爱珍于2016年7月28日向本院提出申请，要求对巴东县民族医院在诊治郑爱珍的医疗行为中是否存在医疗过错、过错程度的参与程度、伤残程度、误工期、护理期、营养期、后期治疗费予以鉴定，本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心进行鉴定，作出同济司法鉴定[2017]法医临床YL0042号法医学鉴定意见书，本院将鉴定意见书分别送达双方当事人后公开开庭进行了审理。原告郑爱珍及其委托诉讼代理人彭龙、被告巴东县民族医院的委托诉讼代理人邓仕照均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑爱珍向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗损害赔偿费合计约100000元。诉讼过程中原告郑爱珍将诉讼请求变更为：请求被告巴东县民族医院赔偿原告医疗损害赔偿费用共计470362.48元，其中医药费103888.09元、护理费25355.34元、误工费51415元、伤残补偿金176316元、营养费8400元、后续医疗费10000元、住院伙食补助费15000元、交通费10000元、鉴定费15000元、住院期间开支护理垫、卫生纸、纸尿裤费3420元、简配康复机费用1568元、精神抚慰金50000元。庭审中，原告郑爱珍放弃要求被告支付后期治疗费10000元的诉讼请求，待实际发生后另行主张。事实与理由：2016年1月17日，原告因跌倒损伤入住被告医院，经查属“右髌骨骨折”。尔后在被告医院行“右髌骨骨折切开复位+克氏针钢丝及捆绑带内固定术”，术后因被告单位医务工作者极不负责导致感染发生，且不采取积极有效的治疗方法，延误治疗，导致病情越来越严重，并出现皮肤坏死，医院也未及时提出进一步检查及转院建议，后因原告疼痛难忍，在其强烈要求下转至宜昌市第一人民医院进行治疗。2016年2月16日原告因“右髌骨骨折术后皮肤感染坏死3周”收治入院。后住院治疗109天出院。因被告的医务工作者不负责任，不积极采取有效的治疗方式并延误治疗导致原告身体损伤严重，被告的医疗过错行为与原告的损伤有直接的因果关系，理应承担过错赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向巴东县人民法院起诉，请求法院判决支持其诉讼请求。
被告巴东县民族医院辩称，1、被告过错参与度为70%，以同济司法鉴定中心为准，而且二级医院是可以治疗髌骨骨折的，被告医院也建议过原告转上级医院治疗，是原告自己同意在被告院治疗的；2、医药费：原告所说的医药费以原告提交的票据为准；原告因髌骨骨折在被告医院住院时花费的医药费被告不应赔偿；原告医药费已经在新农合报销的部分被告也不应赔偿；在宜昌住院的医药费，被告只应按过错承担赔偿70%；3、护理费被告方不应该赔偿；4、误工费：原告到被告医院来住院时提供的户口簿是农业户口，被告医院应按照农村标准来进行赔偿，被告方认可误工期1年，但对误工费的计算标准有异议，2016年应该按农业人口77.54元/天计算，计算345天误工时间。2017年计算20天，标准按86.1元/天计算。被告愿意支付28473×70%=19931.1元；5、伤残赔偿金应按11844元×20年×0.3×70%=49744.8元；6、被告不认可营养期4个月，不应支持营养费；7、被告愿意承担后期医疗费10000元；8、住院伙食补助费，被告方认可原告在宜昌住院的109天×100元/天×70%=7630元；9、交通费，原告到宜昌住院的凭票据，被告愿意支付；10、鉴定费被告愿意承担70%共计10500元；11、住院期间开支的护垫费、卫生纸、纸尿裤的费用被告不应承担、康复机费用被告不应承担、精神抚慰金被告也不应承担。
本院经审理认定事实如下：2016年1月17日，原告郑爱珍因摔伤到被告巴东县民族医院住院治疗，入院诊断为：右髌骨骨折。2016年1月21日被告巴东县民族医院对原告郑爱珍行右髌骨骨折切开复位+克氏针钢丝及捆绑带内固定术，支出门诊费319.4元，后原告郑爱珍于2016年2月16日出院，住院30天，原告郑爱珍支出医疗费21256.63元，出院诊断为：右髌骨骨折，出院医嘱为：转上级医院治疗。当日原告郑爱珍转入宜昌市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：右髌骨骨折术后感染并皮肤缺损，原告郑爱珍在该院住院109天，于2016年6月4日出院，出院诊断为：右髌骨骨折术后感染并皮肤缺损，出院医嘱为：1、保护下逐步行患肢功能锻炼；2、不适随诊，定期复查。原告郑爱珍为此支出医疗费67776.06元。2017年3月6日，原告郑爱珍因需取出骨折内固定装置到宜昌市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：1、右髌骨取出骨折内固定装置；2、右膝关节僵硬；3、右膝皮瓣移植状态。原告郑爱珍于2017年3月26日出院，出院诊断为：1、右髌骨取出骨折内固定装置；2、右膝关节僵硬，出院医嘱为：1、不适随诊，定期复查；2、建议回当地医院继续右膝关节屈伸活动康复锻炼，原告郑爱珍为此支出医疗费12938.48元。原告郑爱珍为进行康复训练，出院后自行购买简配康复机1个，原告为此支出1568元。原告郑爱珍在巴东县民族医院、宜昌市第一人民医院三次住院的费用均通过新型农村合作医疗保险报销了部分医疗费。
另查明，原告郑爱珍户籍所在地为巴东县××镇流××组，2012年2月12日原告郑爱珍以480000元价格从苏家梅处受让巴东县野三关镇土家巷14号宅基地，并修建住房1栋6层居住至今。2014年8月21日，原告郑爱珍办理个体工商户营业执照，在巴东县野三关镇将军路从事蔬菜、水果、粮油、预包装食品、散装食品零售。原告郑爱珍住院期间由其丈夫谭传旺护理，谭传旺亦从事蔬菜、水果、粮油、预包装食品、散装食品零售行业。
审理中，原告郑爱珍申请对巴东县民族医院在诊治郑爱珍的医疗行为中是否存在医疗过错、过错程度的参与程度、伤残程度、误工期、护理期、营养期、后期治疗费进行鉴定，本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心进行鉴定。2017年6月13日，湖北同济法医学司法鉴定中心作出同济司法鉴定[2017]法医临床YL0042号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：巴东县民族医院对郑爱珍的诊疗行为存在医疗过错，与其右髌骨骨折术后感染并皮肤缺损等的损害后果存在主要因果关系，建议其过错参与度为70%～80%（供委托单位参考）；其伤残程度评为八级，后期医疗费约需10000元，自受伤之日起给予误工时间1年，其中含护理时间6个月，营养时间4个月。原告郑爱珍为此支出法医司法鉴定费、鉴定专家会诊费共计15000元。2016年7月28日原告郑爱珍向本院起诉，要求判如所请。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员存在过错的，由医疗机构承担赔偿责任。因此，本案争议的焦点是：一、巴东县民族医院对郑爱珍的诊疗行为是否存在医疗过错以及被告应承担多大责任；二、原告的损失如何认定。本院分别评判如下：
一、巴东县民族医院对郑爱珍的诊疗行为是否存在医疗过错以及被告应承担多大责任。湖北同济法医学司法鉴定中心同济司法鉴定[2017]法医临床YL0042号法医学鉴定意见书的鉴定意见为：巴东县民族医院对郑爱珍的诊疗行为存在医疗过错，与其右髌骨骨折术后感染并皮肤缺损等的损害后果存在主要因果关系，建议其过错参与度为70%～80%。该鉴定结论被告并未提供足以反驳的相反证据和理由，因此，本院确认被告巴东县民族医院对郑爱珍的诊疗行为存在医疗过错。综合原告的治疗经过及损害事实、被告的诊疗过程，参照鉴定结论，本院认定被告巴东县民族医院在本案中应对原告的人身损害承担75%的过错责任。
二、关于原告的损失认定。
1、医疗费。原告因摔伤导致骨折于2016年1月17日至2016年2月16日原告在巴东县民族医院支出门诊费319.4元、住院费21256.63元，共计21576.03元；2016年2月16日至2016年6月4日在宜昌市第一人民医院支出医疗费67776.06元；2017年3月6日至2017年3月26日在宜昌市第一人民医院住院支出医疗费12938.48元，原告为此共计支出医疗费102290.57元，上述支出有医疗费发票及相关的病例资料在案佐证，本院予以确认。因湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定意见书明确巴东县民族医院在对原告郑爱珍行右髌骨骨折切开复位+克氏针钢丝及捆绑带内固定术中无菌操作不严、术后感染，巴东县民族医院对原告郑爱珍自2016年1月17日至2016年1月20日的诊治不存在过错，因此该时间段的医疗费不应由被告巴东县民族医院承担，但被告巴东县民族医院未提供证据证实该期间医疗费的支出数额，原告郑爱珍现自愿放弃2000元医疗费，本院予以准许。因此，原告郑爱珍的医疗费本院认定为100290.57元。对原告主张要求被告承担其在恩施州优抚医院检查治疗的医疗费1597.52元，因原告未举证证实与被告巴东县民族医院的诊疗行为有直接因果关系，本院不予支持。被告巴东县民族医院辩称原告的医药费已经在新型农村合作医疗保险报销的部分被告不应赔偿，本院认为，本案属侵权责任纠纷，原告郑爱珍是基于被告巴东县民族医院的侵权行为所产生的赔偿请求权，而原告郑爱珍报销部分的医疗费是基于保险合同关系，侵权之债与合同之债属不同法律关系，故原告郑爱珍因巴东县民族医院的医疗过错行为产生的医疗费是否已经报销与本案无关，不能作为减免被告巴东县民族医院赔偿数额的理由，因此对被告巴东县民族医院的上述辩解意见，本院不予采纳。
2、护理费。原告住院治疗，确需护理，原告住院期间由其丈夫谭传旺进行护理，原告未举证证实护理人员有无固定收入，因此，本院酌情认定其护理人员为1人，护理费标准比照批发和零售业的标准计算。原告的护理期经鉴定为6个月即180天，扣减原告2016年1月17日至2016年1月20日原告治疗原发病且被告无诊疗过错的期间4天，原告的护理费计算为38638元/年÷365天×176天＝18630.93元。对原告主张超出的部分本院不予支持。
3、误工费。原告郑爱珍的误工期经鉴定为1年即365天，扣减原告2016年1月17日至2016年1月20日治疗原发病且被告无诊疗过错的期间4天，误工期为361天，原告郑爱珍是个体工商户，无固定收入，原告亦未举证证明最近三年的平均收入状况，原告主张其误工费应参照相近行业批发和零售业2017年度在岗职工年平均工资收入38638元/年计算，原告主张的误工费应为38638元/年÷365天×361天=38214.57元，对原告主张超出的部分，本院不予支持。
4、住院伙食补助费。原告郑爱珍在巴东县民族医院住院30天，扣减原告2016年1月17日至2016年1月20日治疗原发病且被告无诊疗过错的期间4天，两次在宜昌市第一人民医院住院共计129天，按巴东县国家机关工作人员出差补助标准计算，其住院伙食补助费应为：26天×40元/天+129天×100元/天=13940元，对原告主张超出的部分本院不予支持。
5、营养费，湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定原告郑爱珍的营养时间为4个月即120天，扣减原告2016年1月17日至2016年1月20日治疗原发病且被告无诊疗过错的期间4天，结合原告的伤情，对原告主张的营养费本院酌情认定为116天×20元/天=2320元，对原告主张超出的部分本院不予支持。
6、残疾赔偿金。原告郑爱珍长期在巴东县野三关集镇居住，并以经营个体工商户收入为主要生活来源，因此，原告郑爱珍主张其残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入进行计算符合法律规定。原告的伤残程度经鉴定为八级，原告郑爱珍受伤后的残疾赔偿金应计算为：29386元/年×20年×30%＝176316元。原告郑爱珍的主张符合法律规定，本院予以支持。
7、交通费。原告到宜昌住院治疗及陪护人员确需支出交通费，根据原告提交的票据及市场价格，本院酌情认定为1600元，对原告主张超出的部分本院不予支持。
8、鉴定费。原告湖北同济法医学司法鉴定中心做伤残鉴定支出法医司法鉴定费、鉴定专家会诊费共计15000元，有票据在案佐证，本院予以支持。
9、护理垫、卫生纸、纸尿裤及简配康复机费用。对原告主张的住院期间护理垫、卫生纸、纸尿裤费用3420元，因无法律依据，本院不予支持；对原告支出的简配康复机费用1568元，宜昌市第一人民医院在原告郑爱珍出院时医嘱为建议回当地医院继续右膝关节屈伸活动康复锻炼，该笔支出系原告为进行康复锻炼的合理支出，本院予以支持。
综合上述，原告郑爱珍的损失为：医疗费100290.57元、护理费18630.93元、误工费38214.57元、住院伙食补助费13940元、营养费2320元、残疾赔偿金176316元、交通费1600元、鉴定费15000元、康复机费用1568元，共计367880.07元，由被告巴东县民族医院赔偿75%即275910.05元，下余25%即91970.02元由原告郑爱珍自理。原告的伤残程度为八级伤残，因此对原告确实造成精神损害，结合原告的伤残程度以及本案实际，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，本院酌定由被告赔偿原告精神损害抚慰金18000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告郑爱珍的损失：医疗费100290.57元、护理费18630.93元、误工费38214.57元、住院伙食补助费13940元、营养费2320元、残疾赔偿金176316元、交通费1600元、鉴定费15000元、康复机费用1568元，共计367880.07元，由被告巴东县民族医院赔偿75%即275910.05元，下余25%即91970.02元由原告郑爱珍自理；
二、被告巴东县民族医院赔偿原告郑爱珍精神损害抚慰金18000元；
三、驳回原告郑爱珍的其他诉讼请求。
上述一、二项限本判决生效之日起10日内履行完毕。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告郑爱珍负担287元，被告巴东县民族医院负担863元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人可在本判决确定义务的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
审判员 王 静
二〇一八年二月二十八日
书记员 张华丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。