新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终1321号
上诉人（原审原告、反诉被告）：乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司，住所地：乌鲁木齐市水磨沟区。
法定代表人：秦宝民，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王雅文，女，1987年6月26日出生，汉族，乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司职员，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托诉讼代理人：纠丽英，湖南旷真律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：田忠友，男，1969年9月7日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市水磨沟区。
委托诉讼代理人：吴东曙，新疆新天律师事务所律师。
上诉人乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司因与被上诉人田忠友装饰装修合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2015）水民三初字第1708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司的委托诉讼代理人王雅文，被上诉人田忠友的委托诉讼代理人吴东曙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司上诉请求：1、请求将本案发回重审或者依法改判；2、本案一、二审案件受理费由田忠友负担。事实与理由：一审法院认定事实不清，程序违法。一审中田忠友的反诉请求为返还装修款900000元，但一审法院却判决我公司返还920230.49元，超出当事人的诉讼请求范围。一审中我公司对委托诉讼代理人的授权为一般代理，而田忠友申请对工程量进行鉴定时，我方的代理人不具有决定权，一审法院未征求我公司意见的情况下指定鉴定机构，程序违法。一审法院委托的鉴定机构在我公司人员不在场的情况下进行鉴定，且鉴定意见书所鉴定的施工量仅是部分施工量，一审法院以此鉴定意见书为判决依据，与事实不符。
田忠友辩称，一审法院判决正确，程序合法。我在一审过程中已明确表示以鉴定结果为依据，并向一审法院递交了变更增加诉讼请求的申请和补交了诉讼费。乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司在收到鉴定意见书后未提出复检或补充鉴定的申请，故一审法院采信鉴定意见书程序合法。我按照法律规定公证送达解除合同的通知，乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司称其积极履行合同义务不是事实。请求二审法院查明事实，依法维持原审判决。
乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司向一审法院起诉请求：要求继续履行双方签订的装饰装修工程施工合同。
田忠友向一审法院提出反诉请求：请求确认田忠友与乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司之间的《家庭居室装修工程施工合同》已解除，请求判令乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司返还装修工程款900000元，由乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司承担司法鉴定费用。后田忠友不主张鉴定费用。
一审法院认定事实：2015年5月21日，乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司与田忠友签订了《家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定将位于乌鲁木齐市由乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司进行装修施工，工程内容及做法详见附表1：家庭居室装饰装修工程施工项目确认表。附表2家庭居室装饰装修工程内容和做法一览表。工程承包方式为承包人包工、部分包料，发包人提供部分材料（详见附表4发包人提供装饰装修材料明细表。附表5承包人提供装饰装修材料明细表）工程期限280天，开工日期2015年5月22日至2016年1月30日。合同价款叁佰壹拾万元整（详见附表3家庭装饰装修工程报价单）。双方商定施工图纸采取发包人委托承包人设计施工图纸，图纸一式二份，发包人、承包人各一份（详见附表6家庭居室装饰装修工程设计图纸）。发包人义务为开工前3天为承包人人场施工创造条件，包括:搬清室内家具，陈设或将室内不易搬动的家具、陈设归堆、遮盖，以不影响施工为原则。提供施工期间的水源、电源。负责协调施工队与邻里之间的关系。不拆动室内承重结构，如需改动负责到有关部门办理相应的审批手续。承包人义务施工中严格执行安全施工操作规范、防火规定、施工规范及质量标准，按期保质完成工程，严格执行有关施工现场管理的规定，不得扰民及污染环境。保护好原居室室内家具和陈设，保证居室内上下水管道的畅通；保证施工现场的整洁、工程完工后负责清扫施工现场。工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议及时调整相关工程费用及工期。工程款支付方式。合同生效后，发包人按下表中的约定直接向承包人支付工程款。第一次开工前三日，支付1000000元。第二次木工进场支付1200000元，第三次油漆工进场支付800000元，第四次双方验收合格支付100000元。合同签订后，田忠友向乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司支付工程款1000000元。乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司进场施工，在施工期间，应田忠友要求对室外部分进行了贴墙砖等工程。2015年10月21日，田忠友向乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司送达解除合同通知书。内容为：乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司：你公司与我在2015年5月21日签订了《家庭居室装选装修工程施工合同》，合同签订后我就按合同约定向你支付了1000000元工程款，可你公司却毫无诚信可言，合同签订至今已过去五个月时间没有按照合同约定履行义务，已严重耽误工期，给我方造成很大经济损失。鉴于你公司已没有履行合同的诚意我方决定解除与你签订的合同，至本通知书送达你方之日起解除合同，同时请你公司于接到通知后三日内派人前来协商有关合同解除后的善后事宜。逾期将追究你公司的违约责任。经田忠友申请对乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司所做的室内装修完成的工程量进行评估，一审法院委托新疆祥瑞万和工程项目管理有限公司对涉案工程价值进行鉴定。该鉴定机构作出新疆祥瑞万和司鉴字（2017）2号鉴定报告意见书，鉴定结论为：乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司的装修工程造价为79769.51元。
一审法院认为，本案的争议焦点是乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司与田忠友之间的《家庭居室装修工程施工合同》是否应当继续履行，乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司是否应当承担向田忠友返还剩余工程款的责任。乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司与田忠友签订的《家庭居室装修工程施工合同》是双方当事人之间真实意思的表示，未违反法律行政法规的强制性规定，故该合同合法有效。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”因乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司在与田忠友签订本案涉案时对相关的图纸、材料、工程内容、做法未进行明确约定，致使履行合同主要义务内容及期限均不明确。合同自通知到达对方时解除。因此乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司、田忠友之间的合同已经解除。故对于乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司要求继续履行合同的诉讼请求，不予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司应当返还田忠友剩余已付工程款920230.49元（100万－79769.51元=920230.49元）。对于乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司主张其室内装修部分鉴定数额的辩解意见，因乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司未能提供能够证据证明其主张的室内装饰装修部分的工程量，因此对其辩解意见，不予采信。对于乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司认为已付款中包括合同外项目费用未收取，因该项与室内装修工程不属于同一法律关系，乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司可另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、驳回乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司要求继续履行双方签订的装饰装修工程施工合同的诉讼请求；二、田忠友与乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司于2015年5月21日签订的《家庭居室装饰装修施工合同》已解除；三、乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司返还田忠友工程款920230.49元。
二审中，双方当事人均认可，案涉室内装修工程已由田忠友另行委托他人施工完毕，并已使用。
本院对一审法院查明的事实及认定的证据予以确认。
本院认为，乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司主张继续履行双方签订的装饰装修工程施工合同，从双方当事人认可事实反映涉案室内装修工程已由田忠友另行委托他人施工完毕，并已使用，合同已无法继续履行，故本院对乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司的此项上诉理由不予支持。对乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司在履行合同过程中所施工的合同外工程，可由乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司另案起诉要求田忠友支付工程款，本案不作处理。针对乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司提出的一审法院超出田忠友在一审诉讼请求范围进行判决的问题，经查阅一审法院案卷，田忠友已向一审法院申请增加诉讼标的金额，补交了诉讼费用，一审法院受理田忠友的变更诉讼请求的申请，并结合鉴定意见书作出的判决并无不当，乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司的此项上诉理由不成立，本院不予支持。一审审理过程中，田忠友为证明其反诉请求，向一审法院申请对合同内已完工程进行工程量评估，此系田忠友所享有的诉讼权利，无需经过乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司同意。鉴定意见书作出后，一审法院已向双方当事人送达并告知双方对意见书有异议可在异议期内提出，一审法院对鉴定意见书的质证符合法定程序。如乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司认为鉴定意见书所鉴定内容未经其核实确认存在错误，可在异议期内提出。一审法院在乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司未提出异议的情况下，采信该鉴定意见书并作出了判决，亦不存在程序违法的情形。
综上，乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司的上诉请求，不能成立，应不支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13072.30元，由上诉人乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 董慧
审 判 员 肖炜
代理审判员 徐岚
二〇一八年六月二十四日
书 记 员 焦玉