山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋01刑终861号
原公诉机关太原市万柏林区人民检察院。
上诉人（原审被告人）牛玉龙，男，1984年11月2日出生于山西省汾西县，汉族，大专文化，无业，户籍地山西省太原市，住山西省临汾市汾西县。2010年12月2日因犯诈骗罪被太原市小店区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。2017年1月20日因涉嫌犯诈骗罪被山西省原平市公安局抓获，同年1月21日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
山西省太原市万柏林区人民法院审理万柏林区人民检察院起诉指控原审被告人牛玉龙犯诈骗罪一案，于2017年9月12日做出（2017）晋0109刑初433号刑事判决。一审宣判后，原审被告人牛玉龙不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明，2015年7月，被告人牛玉龙化名刘浩，通过微信结识被害人闫某后，以谈对象为名取得了被害人闫某的信任。后被告人牛玉龙以借钱、办事等事由骗取闫某钱款。2015年7月25日至2016年8月11日，闫某在太原市万柏林区和平北路佳境观邸小区等地，通过微信转账、现金等方式先后给付被告人牛玉龙人民币共计138614.52元。破案后，赃款未追回。
2015年12月20日左右，被告人牛玉龙通过微信结识了被害人赵某，后以处男女朋友关系为名取得了赵某的信任。2015年12月31日、2016年1月1日，被告人牛玉龙以借款等名义，骗取赵某人民币共计6000元。破案后，赃款未追回。
2016年11月，被告人牛玉龙通过陌陌结识了被害人王某，后发展为男女朋友关系。2016年11月中旬至2017年1月，在二人同居期间，被告人牛�龙从王某处拿钱35000元，用于其个人开支或共同生活消费。
证实上述事实的证据有：
1、被害人闫某的报案材料，证实2015年7月20日左右，我通过微信陌陌聊天认识一名叫刘浩的男子。对方自称是做彩钢生意的，并在外面包有工程。因在国外旅游期间财物失窃，需要重新办理护照向我提出借钱，并称回国后就还我，我分两次给刘浩转了3000元。刘浩回来后约我见面，说公司账户被冻结，迟几天还钱，并再次向我提出借钱，我将我的建行信用卡给了他，他陆续刷了23993.74元。我们又见了几次面以后就确立了男女朋友关系。之后刘浩就以公司账户被冻结需要找关系处理、给工人发工资、请领导吃饭等各种理由向我借钱，我通过现金、微信、支付宝转账等方式先后给了刘浩共计138617.52元。到2016年8月15日左右，我联系不上刘浩，才怀疑自己被骗，就报了警。
2、被害人赵某的报案材料，证实2015年12月20日左右，我在长治路的一家酒吧认识了一名姓牛的男子。该男子自称是做工程的，在临汾有工地。在聊天过程中，该男子称他有好几辆车，并且在长风街有房子，目前在装修，他在华明湾酒店包了半年房。但现在公司出了问题，账户被冻结，没钱结房费，并向我提出借钱。我通过微信给该男子转了2000元。第二天，该男子又以给工人发工资为由向我借钱，并称周转四天就还我。我用我爸的信用卡套现18000元交给该男子。后来就联系不上该男子了。
3、王某的报案材料，证实2016年11月份，我通过”陌陌”认识了牛玉龙。我们一起打了几次麻将后就确定了男女朋友关系。认识两、三天�，他以给领导送礼等理由从我的工商银行卡取了8000元。我们同居期间，我看见他身上没钱，也会给他两、三千不等，共给了22000余元，他还从我的建行信用卡提了5000元。我们共同生活期间，日常用品都是他买，不知道其中有多少钱我们日常花销了，剩下多少他花了。2017年1月20日晚，我朋友”三毛”给我发信息说牛玉龙骗了他老婆的钱，让牛玉龙还钱，并提出要报警，牛玉龙不让报警，我发现自己也被骗了。
4、到案经过，证实2017年1月20日，山西省原平市刑警大队民警在原平市京原南路瑞德小区将被告人牛玉龙抓获，2017年1月21日将其移交太原市公安局万柏林分局兴华责任区刑警队。
5、证人李某的证言，证实2016年6月份的一天，我将一张华夏银行信用卡借给闫某使用。信�卡账单显示的，2016年7月26日在大同魏都国际酒店及2016年8月份在太原唐久便利超市的消费，都不是我本人消费的。2016年11月份，闫某才将信用卡还给我。
6、扣押清单，证实太原市公安局万柏林分局兴华责任区刑警队将被告人牛玉龙持有的”牛玉忠”的身份证予以扣押。
7、太原市公安局兴华责任区刑警队出具的情况说明，证实关于闫某取现4000元交给牛玉龙一事，经核实，闫某称记不清现金当时从何处取出，且涉案邮政储蓄卡已注销，无法核实具体情况；关于赵某用其父亲银行卡取现问题，因赵某不愿配合调查，无法核实具体情况；关于牛玉龙、闫某、赵某等人的微信转账记录，赵某提供了微信截图，侦查人员前往腾讯计算机中心调取时，该中心告知无法提供，遂未调取。
8、涉案银行卡交易明细及流水。
9、微信聊天截图。
10、被害人闫某给被告人牛玉龙充话费、订酒店记录及微信转账截图。
11、前科材料，证实2010年12月28日，被告人牛玉龙因犯诈骗罪被小店区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。
12、户籍证明，证实被告人牛玉龙的身份信息。
13、被告人牛玉龙在侦查阶段的供述材料，证实2015年年初，我通过微信认识闫某。在和她交往的过程中，我先后以没钱吃饭、住店等理由向她拿过3、4万元；2016年7月份左右，闫某让我拿她的信用卡去套现，我在大同市魏都酒店前台套现16000余元，第二天�就将套现的现金和信用卡都给了她。我和王某也是通过微信认识的，我们是男女朋友关系并生活在一起。我先后拿了她2、3万元，这些钱用于我们的日常开销。我和赵某通过微信认识以后，我以结房费、住店等理由先后向她拿了6000余元。除上述钱款外，我没有向她们拿过多余的钱。
以上证据，均经当庭举证、质证，且证据间能够相互印证，足以认定。
原审认为，被告人牛玉龙以非法占有为目的，通过虚构事实，隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人牛玉龙如实供述部分犯罪事实，可以从轻处罚；被告人有犯罪前科，酌情从重处罚。
关于被告人辩解其诈骗被害人闫某的款项与起诉书指控不一致的意�。经查，起诉书指控被告人诈骗被害人闫某的犯罪数额为138614.52元，不仅有被害人闫某的陈述，且有双方交往过程中的微信聊天记录、银行交易记录、信用卡账单等证据予以佐证，故被告人的辩解理由不成立，本院不予采纳。
关于起诉书指控被告人诈骗被害人赵某20000元的意见，因在案证据只有被告人供述及被害人陈述，故以供述与陈述相印证部分即6000元认定其犯罪数额。
关于起诉书指控被告人诈骗被害人王某35000元的事实，现有证据不足以证实被告人有虚构事实、隐瞒真相的行为，且根据被害人陈述及被告人供述，证实二人系男女朋友关系，该笔款项部分用于共同生活期间的生活消费，故依法不予认定为诈骗。
综上，认定被告人牛玉龙的诈骗数额为144614.52�，公诉机关指控的犯罪数额应予以变更。根据被告人的犯罪性质、犯罪情节、犯罪后果及悔罪表现。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人牛玉龙犯诈骗罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币30000元。二、依法继续追缴被告人牛玉龙犯罪所得，发还被害人。
上诉人牛玉龙的上诉意见：上诉人没有隐瞒身份，也没有逃匿，认定其诈骗闫某犯罪数额不准确。请求二审依法改判。
经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人牛玉龙以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，取得他人信任，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原公诉机关指控罪名成立。关于上诉人牛玉龙所提上诉意见，经查，被害人闫某的陈述以及双方交往过程中的微信聊天记录、银行交易记录、信用卡账单等证据能够相互印证，证实上诉人诈骗被害人闫某的犯罪数额为138614.52元，其所提”没有隐瞒身份，也没有逃匿”的上诉意见，与多名被害人的陈述以及上诉人本人供述不否，故对其所提上诉意见，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 宏
审判员 张顺军
审判员 孙 鹏
二〇一七年十一月十五日
书记员 赵 乐