河南省濮阳县人民法院
行 政 判 决 书
（2018）豫0928行初58号
原告王会友，男，1971年10月10日出生，汉族，住濮阳县。
委托代理人赵启建，河南优诚律师事务所律师。
被告濮阳市华龙区食品药品监督管理局，住所地：濮阳中原路与新东路交叉口北100米路西。
法定代表人柴敬祥，局长。
委托代理人段建丽，该局法制室主任。
委托代理人杨善卿，河南逐鹿律师事务所律师。
原告王会友不服被告濮阳市华龙区食品药品监督管理局行政处罚决定，于2018年7月23日向本院提起诉讼。本院于当日受理后，依法向被告送达了起诉书副本及应诉举证通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告王会友及其委托代理人赵启建，被告委托代理人段建丽、杨善卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告濮阳市华龙区食品药品监督管理局于2018年1月23日对当事人“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”作出（濮华）食药监食罚[2018]001号行政处罚决定，经查：“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”(负责人王会友)销售的涉案生产日期：2017年11月5日的猪后腿肉,共购进了12.5公斤，销售了12.5公斤，进货价格为每公斤19元，销售价格为每公斤24元，货值金额300元，共获利62.5元。当事人销售的猪后腿肉中呋喃唑酮代谢物的含量不符合农业部第235号标准（附录4）的要求，违反了《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》第二十五条第一款第(一)项的规定：“禁止销售下列食用农产品：（一）使用国家禁止的兽药和剧毒、高毒农药，或者食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康的物质的；…….”，构成销售使用国家禁止的兽药的食用农产品的违法行为。依据《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》第五十条：“销售者违反本办法第二十五条第（一）项、第（五）项、第（六）项、第（十一）项规定的，由县级以上食品药品监督管理部门依照食品安全法第一百二十三条第一款的规定给予处罚。”按照《中华人民共和国食品安全法》第一百二十三条的规定，鉴于当事人能够积极配合调查，且未造成社会危害后果，违法经营的食品货值不足2000元，并立即改正违法行为。根据其违法行为的事实、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国食品安全法》行政处罚裁量标准，属于轻微等级的违法行为，决定作出如下行政处罚：1、没收违法所得人民币62.50元；2、罚款人民币拾万元。
原告王会友诉称：2017年11月5日，被告工作人员对其在濮阳市胜利市场经营的王友柴鸡烧鸡店进行例行检查时，发现其购进的12.5公斤猪后腿肉没有购进日期。2017年12月12日给其下发了（濮华）食药监食罚[2017]GJ001号行政处罚决定书，给予其警告处罚。2018年1月23日,被告又给其下发（濮华）食药监食罚[2018]001号行政处罚决定，对其作出行政处罚：1、没收违法所得人民币62.50元；2、罚款人民币拾万元。后其因涉嫌犯罪被移送公安机关，现取保候审。其认为被告的处罚没有事实和法律依据，且程序违法，请求本院依法判决撤销被告作出的（濮华）食药监食罚[2018]001号行政处罚决定。
原告向本院提交的证据有：1、2017年12月12日当场行政处罚决定书，证明被告对同一违法行为的多次处罚；2、拘留通知书、取保候审决定，证明其行为已构成犯罪，被告就不应再作出本案的处罚决定。
被告濮阳市华龙区食品药品监督管理局辩称：一、行政处罚的主体是“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”，并非直接针对王会友本人。原告提起本案行政诉讼主体不适格。二、其接受上级交办的抽检“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”经营的不合格食品违法证据线索后，于2017年12月18日决定立案。经立案调查，烧鸡店销售的猪后腿肉中呋喃唑酮代谢物的含量不符合农业部第235号标准，构成违法销售使用国家禁止兽药食用农产品的违法事实。为此，其根据《中华人民共和国行政处罚法》规定，向烧鸡店送达了行政处罚事先告知书和行政处罚听证告知书，并依据《中华人民共和国食品安全法》、《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》及有关规定，决定对烧鸡店决定行政处罚，并依法告知相关权利。综上，原告诉讼主体不适格，其对烧鸡店决定行政处罚认定事实清楚、证据充分、程序合法，请求本院依法驳回原告的诉讼请求。
被告向本院提交的证据有：1、立案审批表；2、案件来源登记表；3、濮阳市食品药品监督管理局办公室转交函；4、食品安全抽样检验告知书；5、食品安全抽样检验单；6、食品安全抽样检验结果通知书；7、检验报告；8、检验报告送达回证；9、现场检查笔录；10、王会友询问笔录；11、王会友身份证复印件；12、孙广锋询问笔录；13、孙广锋身份证复印件；14、证据提取单；15、营业执照复印件；16、农业部公告235号；17、案件调查终结报告；18、行政处罚事先告知书；19、送达回证；20、行政处罚听证告知书；21、送达回证；22、行政处罚决定书；23、送达回证。24、移送书和送达回执。
上述证据经庭审质证，原告对被告提交的证据的质证意见是对证据22有异议，其他均无异议。被告对原告提交的证据的质证意见：对证据1本身无异议，该处罚决定书认定的是原告销售猪后腿肉未查验生产日期／购进日期，违反了《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》第二十六条第一款的规定，与本案争议事实无关；对证据2本身无异议，但对证明问题有异议，拘留通知书是2018年4月11日，行政处罚是在2018年1月23日作出，行政处罚是在刑事立案之前，不影响行政处罚成立的效力。因为根据《食品药品行政执法与刑事司法衔接工作办法》规定，对已作出行政处罚的人民法院可以在判处罚金时依法折抵。
本院对上述证据认证如下：原、被告对对方当事人提交的证据的真实性均无异议，本院予以采信。
经审理查明：2017年11月5日，濮阳市食品药品监督管理局对“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”销售的猪后腿肉进行抽查。经检验呋喃唑酮代谢物不符合农业部公告第235号《动物性食品中兽药最高限量》标准要求。2017年12月12日，被告向“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”送达了《食品安全抽样检验结果通知书》。当日，被告对“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”作出（濮华）食药监食罚[2017]GJ001号当场行政处罚决定书，以该单位未查验生产日期／购进日期2017-11-05的“猪后腿肉”的相关证明材料的行为，违反了《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》第二十六条第一款的规定，依据《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》第四十七条第一款第（八）项，决定给予警告的处罚。2017年12月28日，被告作出（濮华）食药监食罪移[2017]008号《涉嫌犯罪案件线索移送书》，2018年1月4日向河南省公安厅中原油田公安局送达。2018年1月15日，被告向“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”送达了行政处罚事先告知书和听证告知书。2018年1月23日,被告向“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”送达了（濮华）食药监食罚[2018]001号行政处罚决定。原告王会友不服，向本院提起诉讼。
另查明：“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”营业执照注册号410991605035271（1-1），类型为个体工商户，经营者王会友，组织形式个人经营。
另查明：2018年4月11日，河南省中原油田公安局直属分局以涉嫌生产销售有毒、有害食品案对原告王会友予以刑事拘留，2018年4月26日，对其取保候审。
本院认为：按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第十五条第二款规定:“个体工商户向人民法院提起诉讼的，以营业执照上登记的经营者为原告”。“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”是个体工商户，原告王会友作为营业执照登记的经营者具有本案原告主体资格；国务院《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条规定：“行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额、违法事实的情节、违法事实造成的后果等，根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，必须依照本规定向公安机关移送。”《中共中央办公厅、国务院办公厅转发国务院法制办等部门〈关于加强行政执法与刑事司法衔接工作的意见〉的通知》（中办发[2011]8号）第一部分严格履行法定职责的第（三）项规定：“行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件，应当移交案件的全部材料，同时将案件移送书及有关材料目录抄送人民检察院。行政执法机关在移送案件时已经作出行政处罚决定的，应当将行政处罚决定书一并抄送公安机关、人民检察院；未作出行政处罚决定的，原则上应当在公安机关决定不予立案或者撤销案件、人民检察院作出不起诉决定、人民法院作出无罪判决或者免予刑事处罚后，再决定是否给予行政处罚。”根据上述规定，行政执法机关在依法查处违法行为过程中，违法行为涉嫌构成犯罪依法需要追究刑事责任的，必须依法向公安机关移送，且移送时未作出行政处罚决定的，原则上应当在公安机关决定不予立案或者撤销案件、人民检察院作出不起诉决定、人民法院作出无罪判决或者免予刑事处罚后，再决定是否给予行政处罚。本案中，濮阳市华龙区食品药品监督管理局于2018年1月4日向河南省中原油田公安局移交《濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店涉嫌销售使用用国家禁止的兽药的食用农产品案》的相关线索。行政机关向公安机移交案件线索，应当移交案件的全部线索。其主张向公安机关移交的是食用农产品养殖过程中使用禁用兽药的案件线索，没有移交销售过程中使用禁用兽药的案件线索，其主张理由不足。被告在移交案件线索之前未作出被诉行政处罚决定，故其在向公安机关移送案件后，刑事案件尚未结案的情况下，对“濮阳市胜利市场王友柴鸡烧鸡店”作出（濮华）食药监食罚[2018]001号行政处罚决定程序违法。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
撤销被告濮阳市华龙区食品药品监督管理局于2018年1月23日作出的（濮华）食药监食罚[2018]001号行政处罚决定。
案件受理费50元由被告濮阳市华龙区食品药品监督管理局承担。
如不服本判决，可自接到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状及副本七份，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。
审 判 长 王丽军
人民陪审员 孙长春
人民陪审员 张长勇
二〇一八年八月二十三日
书 记 员 曹祺嵩