中华人民共和国湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）岳中民三初字第16号原告:美国洛杉矶罗本科贸易公司（RobencoTradingInc.）,住所地美国洛杉矶市恩西诺区巴尔博亚大道****号**单元。法定代表人：本杰明·阿格哈伊（BenjaminAghaee），首席行政官。委托诉讼代理人：毛杭林，国浩律师（杭州）事务所律师。委托诉讼代理人：刘奇，上海海宽律师事务所律师。被告：岳阳县宇煊布艺制品有限公司（曾用名大欣工艺礼品有限公司），住所地中国湖南省岳阳县新开镇马店居委会（原青岗村4组）。法定代表人：阎红燕，董事长。原告美国洛杉矶罗本科贸易公司与被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年3月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人毛杭林到庭参加诉讼。被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告美国洛杉矶罗本科贸易公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告返还预付款29,500美元，并按央行同期美元存款利率支付利息（从转账之日起至法院判决之日止）；二、请求判令被告赔偿原告预期利益损失35,800美元；三、请求判令被告赔偿原告其他损失2,792.9美元及人民币14094.39元；四、请求判令被告赔偿原告的律师费支出20000美元（按挽回损失总额的30%计算）。事实与理由：原告与被告于2010年8月25日签订了《独家进口与经销协议》（ExclusiveImportationandDistributorAgreement），后双方于2010年10月20日通过签订《形式发票》（ProformaInvoice）的方式详细规定了买卖货物的数量、质量、价格及付款方式；后因双方重新约定了货物的单价，从原初的0.365美元变为0.47美元，并约定原告先付20,000美元预付款，另外的27,000美元自原告收到货物后通过信用证的方式结算。对此，原告及被告最终于2010年12月21日重新签字确认，双方已达成合意；原告先后两次向被告支付了1,000美元和11,000美元的预付款，被告通过出具收据的方式表示确认；随后，被告通过各种理由请求原告多支付货款，原告为了使合同能够继续履行，先后多次又向被告转账支付了19,500美元货款，因此，原告共向被告支付了31,500美元的预付款。原告因信赖与被告所签订的合同可以履行，故又据此与美国加州最优价服装公司（CABESTPRICECLOTHINGINC.）签订了服装买卖合同。然而，虽经原告多次催告，但被告却一直以各种理由拒不向原告发货，最终只向原告返还了2,000美元的预付款。因此，被告的行为不仅违反了合同的规定，同时又使原告违反了其与加州最优价服装公司所签订之合同，导致该合同被撤销，造成了原告预期利益损失35,800美元并影响了其声誉。为了能更好地达成合同，原告总裁隆美尔·索尔塔尼安（RomelSoltanian）曾于2010年10月亲自抵达岳阳市与被告签订合同并支付了部分预付款，为此支出了很大一笔费用；为了本案，原告又支出了公证费、认证费、翻译费、律师费等。按照被告于2010年10月28日签字确认的《保证发货协议》，被告应承担为本案所发生的所有相关费用及法律费用。被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司未予答辩。原告美国洛杉矶罗本科贸易公司围绕诉讼请求依法提交了证据。被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司未提交证据，也未对原告所提交的证据发表质证意见。对于原告所提交的证据，本院经审查认定如下：对于原告所提交的被告的注册及变更公司名称信息资料、《独家进口与经销协议》、原被告所签订的两份形式发票、被告出具的收据、《交货保证协议》、美国西联汇款公司的转帐凭证的真实性、合法性、关联性予以认定；对于原告所提交的原告与美国加州最优价服装公司所签订的服装买卖合同及撤销合同说明、其他损失证明（含签证服务费用票据、机票票据、列车票票据、码头费及海关关税票据、公证费票据、认证费票据、翻译费票据、其他费用票据、委托代理合同）、原告负责人及委托诉讼代理人向被告法定代表人发出的催告电子邮件及被告法定代表人发出的回复电子邮件的真实性、合法性予以认定，对其关联性综合本案庭审查明事实及其它证据后确认。根据本院的认证情况，结合本院庭审查明的事实，对本案事实认定如下：阎红燕（英文名Christal)于2009年12月30日在香港特别行政区注册成立大欣工艺礼品有限公司，阎红燕任公司法定代表人。原告美国洛杉矶罗本科贸易公司与大欣工艺礼品有限公司于2010年8月25日签订了《独家进口与经销协议》（ExclusiveImportationandDistributorAgreement），该协议中注明大欣工艺礼品有限公司的地址为中国湖南省岳阳市JinXiang工业区，约定原告从大欣工艺礼品有限公司进口一等全棉纯白圆领口T恤衫。原告与大欣工艺礼品有限公司于2010年10月20日通过签订《形式发票》（ProformaInvoice）的方式详细约定了买卖货物的数量、质量、价格及付款方式，当时约定每件单价为0.365美元，合同总价款为36502.92美元；此后，原告与大欣工艺礼品有限公司又通过签订《形式发票》的方式于2010年12月21日重新约定了货物的单价，从0.365美元变更为0.47美元，合同总价款变更为47003美元，并约定原告先付20,000美元预付款，另外的27,000美元自原告收到货物并通过质量检验后60日内通过信用证的方式结算。2010年10月28日，原告与大欣工艺礼品有限公司签订《交货保证协议》，该协议约定：大欣工艺礼品有限公司保证于2010年12月第一周结束前按2010年10月12日《形式发票》上约定的原有一切条款作好装运头等质量T恤衫的准备，如果由于任何原因，大欣工艺礼品有限公司未能按约定日期交货，则原告有权要求全额返还其已付的保证金及差旅费用与开支、法律费用，并要求赔偿因交货延迟而造成的一切损失。原告于2010年10月分两次向大欣工艺礼品有限公司支付了共计12000美元的预付款（其中9000美元通过转帐方式汇至阎红燕的银行帐户），大欣工艺礼品有限公司向原告出具了金额分别为11000美元和1000美元的收据两张。此后，原告自2010年11月至2011年4月通过转帐方式向阎红燕的银行帐户共汇入19500美元。约定的交货日期届满后，虽经原告多次催告，但大欣工艺礼品有限公司一直未履行交货义务。原告因信赖与大欣工艺礼品有限公司所签订的合同可以履行，故于2010年10月与美国加州最优价服装公司（CABESTPRICECLOTHINGINC.）签订了《货物销售协议》，约定以0.828美元一件的价格向美国加州最优价服装公司出售一等全棉纯白圆领口T恤衫10万件。后因大欣工艺礼品有限公司未履行交货义务，原告与美国加州最优价服装公司所签订的《货物销售协议》于2011年5月23日被协议解除。原告自2012年开始，多次向阎红燕发出电子邮件，要求其返还已支付的预付款并赔偿损失，但阎红燕以资金周转困难为由，仅返还2000美元预付款，因而引发诉争。另查明：大欣工艺礼品有限公司的名称于2011年10月21日变更为岳阳县宇煊布艺制品有限公司，阎红燕仍任公司法定代表人。原告总裁隆美尔于2010年10月因洽谈该项业务从美国洛杉矶到中国共支出了签证服务费用259.9美元、机票费用1200美元、高铁票费用397元，原告为接收该笔货物支出了海关监管费500美元及海关服务费95美元，原告为进行此次诉讼支出了诉讼文件及证据材料的公证费186美元、认证费552美元、翻译费5550元，并与上海海宽律师事务所签订了《委托代理合同》，约定按挽回经济损失总额的30%支付代理费。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百四十五条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”本案中双方当事人未选择处理合同争议所适用的法律，而该合同一方当事人的住所地在中华人民共和国境内，且合同约定的履行地也在中华人民共和国境内，因而应当认定中华人民共和国是与合同有最密切联系的国家,应适用中华人民共和国法律。本案的争议焦点为：1、被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司是否应承担违约责任；2、如被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司应承担违约责任，其违约责任应如何承担。关于焦点1，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，原告与大欣工艺礼品有限公司所签订的《独家进口与经销协议》及两份《形式发票》具备买卖合同的各项要件，是双方真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，应当认定为合法有效。双方均应按合同约定全面履行合同义务，原告已履行了支付货款的义务，但大欣工艺礼品有限公司未履行按期交货的义务，因而应当承担相应的违约责任。因大欣工艺礼品有限公司已更名为岳阳县宇煊布艺制品有限公司，故被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司应承担违约责任。关于焦点2，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本案中，原告提出要求返还预付款并要求赔偿损失，其实质是要求解除买卖合同。由于被告的违约行为，该买卖合同已无履行必要，且事实上亦无法继续履行，故合同应予解除。被告应承担的违约责任应包括以下几个方面：一、返还原告所支付的预付款并支付相应的利息损失，原告共已支付31500美元预付款，除被告方法定代表人阎红燕已返还的2000美元预付款外，剩余29500美元预付款应由被告予以返还，并应支付相应的利息损失（以29500美元为基数按中国人民银行所公布的美元定期存款利率标准自2011年4月25日起计算至清偿之日止）；二、赔偿原告因被告违约所造成的损失，原告因被告违约所造成的损失主要应包括以下几项：1、原告总裁隆美尔于2010年10月因洽谈该项业务从美国洛杉矶到中国所支出的签证服务费用259.9美元、机票费用1200美元、高铁票费用397元，上述费用是原告为签订合同所支出的费用，因被告违约而致使上述费用的支出失去价值，因而应当认定为原告因被告违约所造成的损失。此外，关于原告所主张的原告总裁隆美尔因洽谈该项业务所支出的其他费用8147.39元，因并无有力证据证明该项费用是原告为签订合同所支出的费用，因而对于该项费用不应认定为原告因被告违约所造成的损失；2、原告为接收该笔货物所支出的海关监管费500美元及海关服务费95美元，上述费用是原告为履行合同所支出的费用，因被告违约而致使上述费用的支出失去价值，因而应当认定为原告因被告违约所造成的损失；3、原告为进行此次诉讼支出的诉讼文件及证据材料的公证费186美元、认证费552美元、翻译费5550元，上述费用是因被告违约而导致原告产生的维权法律费用，依据双方约定应由被告承担；4、关于原告所主张的预期利益损失，原告已提供证据证实其已与美国加州最优价服装公司签订了《货物销售协议》，根据原告购入价格和售出价格的差价计算，预期利益损失确实存在，但原告所主张的预期利益损失达35800美元，而原告与被告所签订的买卖合同总标的额仅为47003美元，因此原告所主张的预期利益损失明显超过《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定的违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，本院根据实际情况酌定原告预期利益损失为10000美元；5、关于原告所主张的律师代理费，因该项费用并非原告维权所必须支出的费用，且并未实际支出该项费用，故本院不予认定。综上，被告应返还原告所支付的预付款29500美元并支付相应的利息损失（以29500美元为基数按中国人民银行所公布的美元定期存款利率标准自2011年4月25日起计算至清偿之日止），并应赔偿因其违约给原告所造成的损失12792.9美元（签证服务费用259.9美元+机票费用1200美元+海关监管费500美元+海关服务费95美元+公证费186美元+认证费552美元+预期利益损失为10000美元）和人民币5947元（高铁票费用397元+翻译费5550元）。原告诉讼请求部分成立，本院部分予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：由被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司返还原告美国洛杉矶罗本科贸易公司所支付的预付款29500美元并支付相应的利息损失（以29500美元为基数按中国人民银行所公布的美元定期存款利率标准自2011年4月25日起计算至清偿之日止）。由被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司赔偿因其违约给原告美国洛杉矶罗本科贸易公司所造成的损失12792.9美元和人民币5947元。驳回原告美国洛杉矶罗本科贸易公司的诉讼请求。上述一、二项给付义务限被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司于本判决生效后三十日内履行，如未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9470元，由原告美国洛杉矶罗本科贸易公司负担3000元，被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司负担6470元。如不服本判决，原告美国洛杉矶罗本科贸易公司可在判决书送达之日起三十日内，被告岳阳县宇煊布艺制品有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖南省高级人民法院。审判长  闾开海审判员  刘 霁审判员  朱慧娟二〇一七年二月十日书记员  王 卓