广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤52刑终173号
原公诉机关惠来县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈余松,男,1957年10月20日出生，广东省惠来县人,汉族,专科文化，惠来县岐石镇岐石村原党支部书记、村委会主任，惠来县十五届人民代表大会代表，住惠来县。因本案于2017年10月19日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现押于惠来县看守所。
上诉人（原审被告人）陈乙东,男,1958年7月4日出生，广东省惠来县人,汉族,高中文化，惠来县岐石镇岐石村原党支部副书记，住惠来县。因本案于2017年10月19日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现押于惠来县看守所。
辩护人黄财盛，广东君可扬律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈木祥,男,1955年4月13日出生，广东省惠来县人,汉族,高中文化，惠来县岐石镇岐石村原报账员兼出纳员，住惠来县。因本案于2017年10月19日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现押于惠来县看守所。
辩护人唐森泽，广东君可扬律师事务所律师。
惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人陈余松、陈乙东、陈木祥犯非法转让土地使用权罪一案，于2018年4月24日作出（2018）粤5224刑初43号刑事判决。宣判后，原审被告人陈余松、陈乙东、陈木祥不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人及听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年底至2017年3月期间，时任惠来县岐石镇岐石村党总支书记兼村委主任的被告人陈余松、时任岐石村党总支副书记的被告人陈乙东、时任岐石村报账员兼出纳员的被告人陈木祥在未经国土部门批准的情况下，为解决历史遗留宅基地和村民风水土地纠纷问题筹措村政集体资金，经商量后擅自下放惠来县岐石镇岐石村集体土地作为村民宅基地。在陈余松的安排下，由陈木祥在收到村民交纳的宅基地款后开具收据，写明宅基地的位置和金额，经陈乙东审核后由陈乙东和陈木祥在收据上共同签名并盖村委会印章，收据一式二份，一份交给村民作为购买宅基地的依据，一份村留底。其中，陈余松、陈乙东、陈木祥将岐石村土名为“东坪”(又名盐埕)的集体土地下放给村民作为宅基地37座，共3552平方米折5.33亩，以捐赠款项目入账，收入宅基地款人民币（下同）1035000元;将岐石村土名“八公里”、“八公里公路北”、“八公里新区”、“八公里路边南畔”、“八公里骨科医院后面”“八公里新市场铺面”、“马围”、“郭九林边角地”、“市场北面’、“陈某22奇围墙西”、“红山路西”、“红山场”、“后湖”、“老乡百姓公”等集体土地下放为宅基地89.5座，面积共13010.64平方米折19.52亩，以捐赠款项目收入宅基地款1987000元。岐石村下放宅基地总面积24.85亩，收入宅基地款共3022000元。
2017年10月18日，惠来县公安局民警根据线索在惠来县岐石镇人民政府将被告人陈余松、陈乙东、陈木祥抓获归案。
原判认定上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表及立案决定书。2017年10月18日，惠来县公安局决定对揭阳惠来陈余松等非法转让土地使用权案立案侦查。
2.抓获经过。2017年10月18日，惠来县公安局民警根据线索在惠来县岐石镇人民政府将被告人陈余松、陈乙东、陈木祥抓获归案。
3.中共惠来县纪律检查委员会惠纪函移字［2017］63号涉嫌犯罪线索移送函、惠来县公安局《关于要求对陈余松采取法律规定强制措施的报告》，惠来县人民代表大会常务委员会惠某函［2017］2号《关于许可对惠来县十五届人民代表大会代表陈余松采取法律规定的限制人身自由强制措施的函》。载明陈余松、陈乙东、陈木祥3人共同构成非法转让村集体土地使用权罪；2017年10月18日，惠来县人民代表大会常务委员会同意惠来县公安局对陈余松采取法律规定的限制人身自由强制措施。
4.中共惠来县纪律检查委员会《岐石村厝地款收入取证表》、惠来县岐石镇岐石村民委员会出具的《惠来县农村财务专用收据》、《收据》。载明岐石村村民“捐赠款”（购买厝地款）以及村划给村民厝地凭证。
5.中共惠来县岐石镇委员会出具的《陈余松个人简历》、《陈乙东个人简历》、《陈木祥个人简历》。载明陈余松2014年7月至今任岐石村党总支部书记、村委主任，负责岐石村全面工作。陈乙东2014年5月至2017年4月，任岐石村党支部副书记，分管党群、财经工作；2017年5月至今任岐石村党支部副书记、村委委员，分管党群、财经工作。陈木祥2005年7月至今任岐石村报账员。
6.证人陈某1的证言。陈系村党总支部副书记，负责分管国土和农业。他证实前任村委答应卖厝地给村民，部分村民已经先交厝地款而没有厝地，村民不满闹事，为了平息，陈余松到任后跟村干部陈乙东及他商量并决定予以落实。2015年9月至2017年3月间，村将土名“东坪(又名盐埕)”安排给村民作为长期耕作地、耕作地37座，每座96平方米，共3552平方米(折5.33亩)，以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1035000元。2015年7月至2017年3月间，将土名为“八公里”、“八公里公路北”、“八公里路边南畔”、“八公里骨科医院后面”、“八公里新市场铺面”、“马围”、“郭九林边角地”、“市场北面”等15个地名的土地下放为厝地、长期耕作和耕作地89.5座，共13010.64平方米，并以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1987000元。每座厝地面积各不相同，厝地价钱也不相同。厝地单(收款收据)由村报账员陈木祥填写，一式二份，厝地款由陈木祥收取，并由分管财经的副书记陈乙东审批后2人均在厝地单上签名。上述土地下放均没有经有关国土部门审批，实施上都下放为厝地。
2014年年底，村民陈某24要求继续承包鱼塘养殖，因为当时没有发包，村没有钱，村书记陈余松找陈乙东及他商量向陈某24借款70万元，村没有入账。2016年陈某24中标承包了鱼塘，承包款70万元，该款以抵除村之前向陈的借款。为体现承包款入账，陈余松跟他及陈乙东商量后向坑仔村蔡汉中借款70万元打入村账户，过一段时间后又转到陈乙东的账户，再转账归还陈某7，并没有侵占村的资金。
7.证人陈某2的证言。陈系村党总支部委员，分管治安和调解。他证实前任村委答应卖厝地给村民，部分村民已经先交厝地款而没有厝地，村民不满闹事，为了平息，陈余松到任后跟村干部陈乙东及他商量并决定予以落实。2015年9月至2017年3月间，村将土名“东坪(又名盐埕)”安排给村民作为长期耕作地、耕作地37座，每座96平方米，共3552平方米(折5.33亩)，以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1035000元。2015年7月至2017年3月间，将土名为“八公里”、“八公里公路北”、“八公里路边南畔”、“八公里骨科医院后面”、“八公里新市场铺面”、“马围”、“郭九林边角地”、“市场北面”等15个地名的土地下放为厝地、长期耕作和耕作地89.5座，共13010.64平方米，并以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1987000元。每座厝地面积各不相同，厝地价钱也不相同。厝地单(收款收据)由村报账员陈木祥填写，一式二份，厝地款由陈木祥收取，并由分管财经的副书记陈乙东审批后2人均在厝地单上签名。上述土地下放均没有经有关国土部门审批，实施上都下放为厝地。对于资金的使用情况他并不清楚，因他不管财经工作。
8.证人陈某3的证言。陈系村党总支部委员，分管文教卫生，协助副书记陈某1抓生产。他证实前任村委答应卖厝地给村民，部分村民已经先交厝地款而没有厝地，村民不满闹事，为了平息，陈余松到任后跟村干部陈乙东及他商量并决定予以落实。2015年9月至2017年3月间，村将土名“东坪(又名盐埕)”安排给村民作为长期耕作地、耕作地37座，每座96平方米，共3552平方米(折5.33亩)，以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1035000元。2015年7月至2017年3月间，将土名为“八公里”、“八公里公路北”、“八公里路边南畔”、“八公里骨科医院后面”、“八公里新市场铺面”、“马围”、“郭九林边角地”、“市场北面”等15个地名的土地下放为厝地、长期耕作和耕作地89.5座，共13010.64平方米，并以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1987000元。每座厝地面积各不相同，厝地价钱也不相同。厝地单(收款收据)由村报账员陈木祥填写，一式二份，厝地款由陈木祥收取，并由分管财经的副书记陈乙东审批后2人均在厝地单上签名。上述土地下放均没有经有关国土部门审批，实施上都下放为厝地。
9.证人陈某4的证言。陈系村党总支部委员，负责殡改工作，协助副书记陈某1抓生产。前任村委答应卖厝地给村民，部分村民已经先交厝地款而没有厝地，村民因此不满而闹事，为了平息，陈余松到任后跟村干部陈乙东等村干部商量并决定予以落实。于是，村于2015年9月至2017年3月间，将村土名“东坪(又名盐埕)”安排给村民作为长期耕作地、耕作地37座，每座96平方米，共3552平方米(折5.33亩)，以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1035000元。2015年7月至2017年3月间，将村土名为“八公里”、“八公里公路北”、“八公里路边南畔”、“八公里骨科医院后面”、“八公里新市场铺面”、“马围”、“郭九林边角地”、“市场北面”等15个地名的土地下放为厝地、长期耕作和耕作地89.5座，共13010.64平方米，并以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1987000元。每座厝地的面积各不相同，厝地价钱也不相同。厝地单(收款收据)由村报账员陈木祥填写，一式二份，厝地款由陈木祥收取，并由分管财经的副书记陈乙东审批后二人均在厝地单上签名。上述土地下放均没有经有关国土部门审批，实施上都下放为厝地。
2014年年底，为了完成三保等经济任务，陈余松跟他们“两委”负责各片区的村领导通报要向村民陈某24借款70万元，与会“两委”和村领导同意。陈某24也同意借款70万元，并将70万元交给村出纳陈木祥，这样村就有钱上交企业保、医保、新农保等经济任务，由他们向陈木祥借钱时开单据给陈木祥入账。因村之前没有钱，他们除了自己垫付外，也有向陈余松、陈乙东、陈某4等村干部借钱，也有向亲戚好友借钱，等村有钱了再还，至于陈余松向蔡某借70万元的事他关并不清楚，具体如何操作也不知道。
10.证人陈某5的证言。陈证实2014年10月左右，村书记陈余松、副书记陈乙东向他借款20万元称用于村上缴医保项目等，他就到信用社取20万元交给2人，由他们开出1张借条给他。两个月后，因他们没有还钱，他就去村委会找他们讨款未果。2015年年初，陈某3、陈木祥约他去信用社将20万元付还他，其中转账15万元，付现金5万元。
11.证人陈某6的证言。陈证实2014年12月6日，村书记陈余松等人向他父亲陈某24(已去世)借款70万元，他父亲让他到信用社并按照村干部指定的账户转账70万元。2016年3月份，因村有400亩虾池要发包，他中标后应交70万元承包款(5年)。后来，村干部称他们原向其父亲借款70万元抵掉承包款。
12.证人陈某7的证言。陈证实2016年5月份，村党支部书记陈余松向他妹夫蔡某借款70万元，要求蔡某1以鱼塘承包款的名义存入岐石村委会账号。蔡某当时人在深圳就委托他到信用社将70万元以承包鱼塘名义存入陈余松发给蔡某的账户。10天左右，蔡某电话告知他说：陈余松已将70万元借款归还，他就去账户查询后发现是陈乙东转账70万元给他的。
13.证人陈某8的证言。陈证实2016年7月份，他听说村有人在土名“八公里”新区周围购买土地，他找到村负责人陈余松商量同意后，就去家里拿钱到村委。当时陈余松、陈乙东、陈木祥均在场，他缴了4.5万元，陈木祥开了单据给他。
陈某8提供购买厝地单据及缴款单据。
14.证人陈某9的证言。陈证实2016年11月份，他听村民说村土名“老乡伯公边”周围有人购买土地，他找到陈余松商量同意，就回家拿7万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他将款缴给陈木祥，陈木祥开出单据给他。厝地2座分别是160平方、96平方米。
陈某9提交收据厝地单以及缴款收据凭证复印件。
15.证人陈某10的证言。陈证实2016年11月份，他听村民说村土名“八公里”周围有人购买土地，他就去找陈余松商量同意，后回家拿3.8万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他将款缴给陈木祥后，陈木祥开单据给他。厝地1座是160平方米。
陈某10提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
16.证人陈某11的证言。陈证实2016年12月份，他听村民说村土“红山场”周围有人购买土地，他就去找陈余松商量同意,后回家拿3万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他将款缴给陈木祥后，陈木祥开单据给他。厝地1座是160平方米。
陈某11提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
17.证人陈某3的证言。陈证实2016年6月份，他听村民说村土名“八公里”骨科医院周围有人购买土地，后他就去找陈余松商量，陈余松同意。他回家拿了5万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他向陈木祥缴款后，陈木祥开了单据给他。厝地2座是116平方米。
陈某3提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
18.证人陈某12的证言。陈证实2015年12月份，她听村民说村土名“红山场”周围有人购买土地，她就去找陈余松商量同意，后回家拿10万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，她向陈木祥缴款后，陈木祥开单据给她。厝地1座是116平方米，计10万元。
陈某12提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
19.证人陈某13的证言。陈证实2017年2月份，他听村民说村土名“八公里”隆甲路周围有人购买土地，他就找陈余松商量同意，后回家拿3万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他向陈木祥缴款后，陈木祥开单据给他。厝地1座是120平方米。
陈某13提交了收据厝地单以及缴款收据凭证复印件。
20.证人陈某14的证言。陈证实2016年12月份，他听村民说村土名“马围”周围有人购买土地，他就去找陈余松商量同意，后回家拿3万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他向陈木祥缴款后，陈木祥开单据给他。厝地1座是130平方米。
陈某14提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
21.证人陈某15的证言。陈证实2016年12月份，他听村民说村土名“八公里”隆甲公路南周围有人购买土地，他就去找陈余松商量同意，后回家拿6万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他向陈木祥缴款后，陈木祥开单据给他。厝地每座是120平方米，计3万元，共2座为6万元。
陈某15提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
22.证人陈某16的证言。陈证实2016年9月份，他听村民说村土名“东坪”周围有人购买土地，他就去找陈余松商量同意，后回家拿3.5万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他向陈木祥缴款后，陈木祥开单据给他。厝地1座是96平方米，计3.5万元。
陈某16提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
23.证人陈某17的证言。陈证实2014年11月份，他听村民说村土名“后割温”周围有人购买土地，他就去找陈余松商量同意,后回家拿3.5万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他向陈木祥缴款后，陈木祥开单据给他。厝地1座是96平方米，计3.5万元。
陈某17提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
24.证人陈某18的证言。陈证实2016年12月份，他听村民说村土名“马围”周围有人购买土地，他就去找陈余松商量同意,后回家拿3万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他向陈木祥缴款后，陈木祥开单据给他。厝地1座是120平方米，计3万元。
陈某18提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
25.证人陈某19的证言。陈证实2016年7月份期间，他听村民说村土名“东坪”周围有人购买土地，他就去找陈余松商量同意,后他回家拿3.5万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他向陈木祥缴款后，陈木祥开单据给他。厝地1座是96平方米，计3.5万元。
陈某19提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
26.证人陈某20的证言。陈证实2016年10月份期间，他听村民说村土名“马围”周围有人购买土地，他就去找陈余松商量同意，后回家拿1.5万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他向陈木祥缴款后，陈木祥开单据给他。厝地1座是96平方米，计3万元。
陈某20提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
27.证人陈某21的证言。陈证实2016年6月份期间，他听村民说村土名“八公里北”周围有人购买土地，他就去找陈余松商量同意，后回家拿3.5万元到村委，当时在场有陈余松、陈乙东、陈木祥，他向陈木祥缴款后，陈木祥开单据给他。厝地1座是160平方米，计3.5万元。
陈某21提交收据厝地单及缴款收据凭证复印件。
28.惠来县国土资源局《关于群众举报岐石镇岐石村土地被陈余松为首村干部非法破坏和进行私自倒卖等问题的初查报告》、《土地违法案件现场勘测笔录》。载明岐石镇岐石村党支部书记陈余松任职期间，岐石镇岐石村委会未经有关部门批准，擅自将村集体土地安排给村民作为厝地、长期耕作地和耕作地共126.5幢（其中厝地14幢、长期耕作地71.5幢、耕作地41幢），面积共24.85亩，并以捐赠款方式入账，村收入捐赠款共3022000元。该局根据《中华人民共和国土地管理法》及《中华人民共和国土地管理法实施条例》的相关规定，依法没收岐石村非法所得（厝地款）232000元，并处10%的罚款23200元，共计255200元；对部分自行占地建房的村民，责令在一个月内自行拆除并恢复土地原状；建议岐石镇政府采取切实有效措施，及时、坚决制止辖区内的土地违法行为，并责令岐石村按期改正；建议县监察局追究相关责任人员的责任，并将该案移送公安机关立案侦查。
29.惠来县公安局经济犯罪侦查大队《情况说明》。载明陈余松、陈乙东、陈木祥涉嫌非法转让土地使用权24.58亩，村收入厝地款3022000元。
30.岐石镇岐石村鱼虾池承包合同书、岐石镇农村集体资产资源成交确认书。载明2016年4月8日陈智松向岐石村承包400亩地，承包期从2016年4月8日至2021年3月2日，承包款70万元。
31.惠来县农村信用合作联社出具的《账户交易明细查询》。载明陈乙东账户于2016年5月10日向惠来县岐石村委汇入70万元；2016年5月11日，陈乙东账户向陈某7账户汇入70万元。
32.岐石镇会计委托代理中心出具的岐石村《财务收支明细表》、《记账凭单》。载明岐石村自2014年8月至2016年12月财务收支明细：其中，捐赠款是3064000元。总收入7202623.39元，总支出7389995.16元。
33.现场勘验检查笔录、平面图、现场照片。经被告人陈余松、陈乙东、陈木祥辨认，确认无误。
34.户籍证明。公安机关证实被告人陈余松，男，1957年10月20日出生于广东省惠来县；被告人陈乙东，男，1958年7月4日出生于广东省惠来县；被告人陈木祥，男，1955年4月13日出生于广东省惠来县。
35.被告人陈余松的供述及辩解。陈系村党支部书记，负责村全面工作。他供述前任村委答应卖厝地给村，部分村民已先交厝地款没有安排厝地，村民因此不满而闹事，为了平息，他到任后跟村干部陈乙东、陈木祥商量后决定予以落实。2015年9月至2017年3月间，将村土名“东坪(又名盐埕)”安排给村民作为长期耕作地、耕作地37座，每座96平方米，共3552平方米(折5.33亩)，以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1035000元。2015年7月至2017年3月间，将土名为“八公里”、“八公里公路北”、“八公里路边南畔”、“八公里骨科医院后面”、“八公里新市场铺面”、“马围”、“郭九林边角地”、“市场北面”等15个地名的土地下放为厝地、长期耕作地和耕作地89.5座，共13010.64平方米，并以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1987000元。每座厝地面积不相同，厝地价钱也不同，厝地单(收款收据)由村报账员陈木祥填写，一式二份，厝地款由陈木祥收取，管财经的副书记陈乙东审批，他们收到厝地款后都会在厝地单上签名，上述土地下放为厝地均没有经有关国土部门审批。
2014年底，村民陈某24要求继续承包鱼塘养殖，因当时没有发包，村里没有钱，他与陈乙东商量后向陈某24借款70万元，由陈木祥填写借条给陈某24，村没有入账。2016年陈某24中标承包了鱼塘，承包款70万元，该承包款用以抵除原村向陈某24借款。为体现承包款入账，他与陈乙东、陈木祥商量后向坑仔村蔡某1借款70万元直接打入村的账户，过一段后再提出来还给蔡某，他们并没有侵占村的资金。
36.被告人陈乙东的供述及辩解。陈系村党支部副书记，负责财经工作。他供述前任村委答应卖厝地给村民，部分村民已先交厝地款而没有厝地，村民因此不满而闹事，为了平息，陈余松到任后跟村干部陈木祥及他商量后决定予以落实。2015年9月至2017年3月间，将村土名“东坪(又名盐埕)”安排给村民作为长期耕作地、耕作地37座，每座96平方米，共3552平方米(折5.33亩)，以捐赠款项目入账,村收入捐赠款1035000元。2015年7月至2017年3月间，将土名为“八公里”、“八公里公路北”、“八公里路边南畔”、“八公里骨科医院后面”、“八公里新市场铺面”、“马围”、“郭九林边角地”、“市场北面”等15个地名的土地下放为厝地、长期耕作地和耕作地89.5座，共13010.64平方米，并以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1987000元。每座厝地面积不相同，厝地的价钱也不同。厝地单（收款收据）由村报账员陈木祥填写，一式二份，厝地款由陈木祥收取，他是管财经的副书记，受陈余松委托负责审批，他们在收到厝地款后都会在厝地单上签名。上述土地下放为厝地均没有经有关国土部门审批。
2014年底，村民陈某24要求继续承包鱼塘养殖，因当时没有发包，村里没有钱，村书记与他商量向陈某24借款70万元，由陈木祥填写借条给陈某24，但村没有入账。2016年陈某24中标承包了鱼塘，承包款70万元，该承包款用以抵除原村向陈某24借款。为体现承包款入账，陈余松与他及陈木祥商量后向坑仔村蔡某1借款70万元直接打入村的账户，过一段后再提出来还给蔡某，他们并没有侵占村的资金。
37.被告人陈木祥的供述及辩解。陈系村报账员和出纳。他供述前任村委答应卖厝地给村民，部分村民已先交厝地款没有厝地，村民因此不满闹事，为了平息，陈余松到任后跟村干部陈乙东及他商量决定予以落实。2015年9月至2017年3月间，村将土名“东坪(又名盐埕)”安排给村民作为长期耕作地、耕作地37座，每座96平方米，共3552平方米(折5.33亩)，以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1035000元。2015年7月至2017年3月间，将土名为“八公里”、“八公里公路北”、“八公里路边南畔”、“八公里骨科医院后面”、“八公里新市场铺面”、“马围”、“郭九林边角地”、“市场北面”等15个地名的土地下放为厝地、长期耕作和耕作地89.5座，共13010.64平方米，并以捐赠款项目入账，村收入捐赠款1987000元。每座厝地面积各不相同，厝地价钱也不相同，厝单(收款收据)由村报账员（他）填写、一式二份，厝地款由他收取，并由分管财经的副书记陈乙东审批后2人均在厝地单上签名，上述土地下放为厝地均没有经有关国土部门审批。
2014年年底，村民陈某24要求继续承包鱼塘养殖，因村当时没有发包，村里没有钱，村书记陈余松找陈乙东商量向陈某24借款70万元，并由他写借条给陈某24，但村没有入账。2016年陈某24中标承包了鱼塘，承包款70万元，该承包款用以抵除原村向陈某24借款。为体现承包款入账，陈余松与他及陈木祥商量后向坑仔村蔡某1借款70万元直接打入村的账户，过一段后再提出来还给蔡某，他们并没有侵占村的资金。
原审法院认为，被告人陈余松、陈乙东、陈木祥以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节特别严重，其行为已构成非法转让土地使用权罪。鉴于非法转让土地所得款项均以捐赠款的形式收入村的账户，由村在支配、使用和管理，且3被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈余松犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元（已缴纳三万元）。
二、被告人陈乙东犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴纳二万元）。
三、被告人陈木祥犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴纳二万元）。
原审被告人陈余松上诉称：下放宅基地是为了解决村里的历史遗留问题和矛盾；对于转让的土地，除了已建，其他的有要求要建设的需经过国土部门批准。综上，其认为原判量刑过重，请求二审法院公正处理。
原审被告人陈乙东、陈木祥均上诉称：下放宅基地是为了村政及村民的集体利益，是村的集体行为，其是根据陈余松的安排履行职务，收到的款项也都入了村账，其一直都安分守己，且能如实交代。原判量刑过重，请求对其减轻处罚或者适用缓刑。
陈乙东的辩护人辩护提出：1.陈乙东的行为不构成非法转让土地使用权罪，理由为：（1）村转让土地的目的是为解决历史遗留宅基地和村民风水土地纠纷问题筹措村政集体资金，而不是为了牟利；（2）将村集体的土地下放给村民是村干部履行对集体土地的“经营、管理”职责而已，至于没有报经上级主管部门批准是属于程序违法，与构成犯罪有本质区别；（3）本次下放土地使用权给村民，只有本村村民才能取得，这完全符合村集体土地仅限于在村集体成员内流转的政策规定。2.本案定罪的证据不充分，辩护人已向法院提交“调查取证申请书”，申请法院向惠来县国土资源局调取“惠来县岐石镇土地整体利用规划图”等证据材料。3.陈乙东作为村的副书记是根据村书记陈余松的安排履行职务，无权单独决定宅基地指定给谁使用。4.一审判决对陈乙东量刑过重，请求二审法院适用缓刑。
陈木祥的辩护人辩护提出：1.陈木祥的行为不构成非法转让土地使用权罪，理由为：（1）村转让土地的目的是为解决历史遗留宅基地和村民风水土地纠纷问题筹措村政集体资金，而不是为了牟利；（2）将村集体的土地下放给村民是村干部履行对集体土地的“经营、管理”职责而已，至于没有报经上级主管部门批准是属于程序违法，与构成犯罪有本质区别；（3）本次下放土地使用权给村民，只有本村村民才能取得，这完全符合村集体土地仅限于在村集体成员内流转的政策规定。2.本案定罪的证据不充分，辩护人已向法院提交“调查取证申请书”，申请法院向惠来县国土资源局调取“惠来县岐石镇土地整体利用规划图”等证据材料。3.陈木祥作为村委会的出纳员，只是负责执行村委会和村书记、主任陈余松的决定，其不是村委会的负责人，其责任应当是次要的。4.一审判决对陈木祥量刑过重，请求二审法院适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人陈余松、陈乙东、陈木祥于2014年底至2017年3月期间，在未经国土部门批准的情况下，擅自下放惠来县岐石镇岐石村集体土地24.85亩作为村民宅基地、收入宅基地款共3022000元的事实清楚，证据确实、充分，且经法庭程序示证、质证，合法、有效，本院依法予以确认。
对于上诉人及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
1.原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，3名上诉人的行为依法构成非法转让土地使用权罪。针对上诉人对本案发案的背景、目的、地位作用等的上诉，经查，原审已根据本案的犯罪事实和证据，综合认定本案的案发背景、案发经过、各上诉人在犯罪中的地位作用、款项处理等事实，上诉人对案件事实的部分上诉理由成立，但原审已对上诉人上诉的上述事实作出认定。原判认定本案的事实，有惠来县国土资源局《关于群众举报岐石镇岐石村土地被陈余松为首村干部非法破坏和进行私自倒卖等问题的初查报告》、《土地违法案件现场勘测笔录》，惠来县岐石镇岐石村民委员会出具的《惠来县农村财务专用收据》、《收据》，现场勘验检查笔录、平面图、现场照片，证人陈某1、陈某2、陈某3等人的证言，上诉人陈余松、陈乙东、陈木祥的供述等证据予以证实，上述证据能相互印证，足以认定3名上诉人的行为构成非法转让土地使用权罪。故上述上诉及辩护意见理由不成立，不予采纳。
2.关于陈乙东、陈木祥的辩护人向法院提交“调查取证申请书”，申请法院向惠来县国土资源局调取“惠来县岐石镇土地整体利用规划图”等证据材料的问题。经审查，关于本案各座宅基地的地类等问题，惠来县国土资源局在本案中已出具《关于群众举报岐石镇岐石村土地被陈余松为首村干部非法破坏和进行私自倒卖等问题的初查报告》、《土地违法案件现场勘测笔录》等清楚标明，根据有关法律规定，该申请调取的证据不属于确有必要调取的证据，故本院不同意调取。
3.关于原判的量刑问题。上诉人陈余松、陈乙东、陈木祥及辩护人均认为原判量刑过重。经查，原判已根据本案的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，结合3名上诉人在犯罪中的所起的地位、作用，客观、全面进行综合评价后对3名上诉人予以适当量刑，并无不当，故该上诉及辩护意见理由均不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈余松、陈乙东、陈木祥无视国家法律，以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节特别严重，其行为已构成非法转让土地使用权罪。鉴于非法转让土地所得款项均以捐赠款的形式收入村的账户，由村在支配、使用和管理，且3名上诉人归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可予从轻处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。3名上诉人及辩护人请求二审法院改判的理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林玉珍
审 判 员 许业华
代理审判员 林斯特
二〇一八年七月十一日
书 记 员 陈细玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。