福建省厦门市同安区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2013）同刑初字第427号
公诉机关厦门市同安区人民检察院。
附带民事诉讼原告人吕某生，男，1952年1月15日。
诉讼代理人卢素芬，福建合贤律师事务所律师。
被告人吕清总，男，1974年1月14日出生。
辩护人庄旭东，福建银声律师事务所律师。
厦门市同安区人民检察院以厦同检刑诉（2013）384号起诉书指控被告人吕清总犯故意伤害罪，于2013年7月29日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人吕某生向本院提起附带民事诉讼。本院经审查，认为本案不宜适用简易程序审理，于2013年8月13日通知公诉机关适用普通程序审理并依法组成合议庭，于2013年9月11日、9月24日公开开庭合并审理了本案。厦门市同安区人民检察院指派检察员陈兵出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吕某生及其诉讼代理人卢素芬和被告人吕清总及其辩护人庄旭东到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市同安区人民检察院指控，2013年3月21日9时许，在厦门市同安区卿朴村郭厝里8号门口，被告人吕清总与被害人吕某生因移动电线杆问题发生口角，进而引发斗殴。被告人吕清总挥拳殴打被害人吕某生的脸部致其受伤。经鉴定：吕某生损伤程度系轻伤。
公诉机关为支持其指控，当庭讯问了被告人，宣读、出示了相关被害人陈述、证人证言、书证、法医学临床检验鉴定书、现场照片等证据。认为被告人吕清总的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任，提出被告人吕清总具有自首、因民间纠纷激化引发本案等情节，提请本院依法予以惩处，并建议对被告人吕清总在有期徒刑六个月至十个月的幅度内量刑。
被告人吕清总及其辩护人对公诉机关指控的事实及定性无异议。辩护人提出被告人吕清总犯罪情节较轻，具有自首情节，本案系邻里纠纷激化引发，被害人对案件的发生有一定的过错，属初犯。请求对被告人吕清总从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2013年3月21日9时许，被告人吕清总与被害人吕某生在厦门市同安区卿朴村郭厝里8号门口因移动电线杆问题发生争执，期间，被告人吕清总挥拳击打被害人吕某生的脸部致其受伤。经法医鉴定：吕某生外伤致鼻骨粉碎性骨折，损伤程度系轻伤。经福建正泰司法鉴定中心对吕某生进行伤残等级评定，鉴定意见为吕某生损伤相当于工伤十级伤残。
2013年5月7日，被告人吕清总主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，被告人吕清总在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审质证的被害人吕某生的陈述；证人林某、陈某燕、林某宏、徐某云的证言；户籍证明、到案经过、病历材料等书证；法医学临床检验鉴定书、司法鉴定意见书；现场照片、伤情照片以及被告人吕清总的供述与辩解等证据证实，足以认定。
附带民事诉讼原告人吕某生请求判令被告人吕清总赔偿其医疗费人民币9013.33元（币种，下同）、误工费19112.9元（4377元／30天×131天）、住院伙食补助费2340元（60元／天×39天）、护理费3900元（100元／天×39天）、营养费10000元、残疾赔偿金76152元（37576元／年×2年）、鉴定费700元、交通费1000元、精神损抚慰金10000元，合计132218.23元。
被告人吕清总表示同意赔偿附带民事诉讼原告人吕某生的医疗费用，其他费用不予赔偿。
民事部分经审理查明，附带民事诉讼原告人吕某生于2013年3月21日至4月29日在厦门市第三医院住院治疗39天，支出医疗费8547.81元；出院后，吕某生又于2013年8月2日、8月3日二次到厦门市第三医院门诊治疗，分别支出医疗费354.5元和111.02元；出院时，医嘱建议休息二周。2013年8月9日，受本院委托，福建正泰司法鉴定中心作出吕某生的损伤相当于职工工伤十级伤残的鉴定意见。吕某生支出鉴定费700元。另据公布的数据，2012年度厦门城镇居民人均可支配收入为37576元。
上述附带民事部分事实，有附带民事诉讼原告人吕某生提交的医疗费发票、鉴定费发票、厦门市第三医院门诊病历、住院病历、出院记录、疾病证明书和司法鉴定意见书等证据证实，以上证据均经庭审质证，足以认定。
根据相关法律及司法解释规定，本院对原告人吕某生诉求的经济损失确认如下：1.诉求的医疗费9013.33元、鉴定费700元、住院伙食补助费2340元，有相应的票据和病历材料予以证实，且未超出规定的标准，予以确认；2.诉求的护理费3900元，其按每天100元的标准计算偏高，不符合规定，可参照当地护工报酬标准每天70元计算，确认为70元／天×39天即2730元，超出部分不予支持；3.诉求的误工费19112.9元，因原告人住院时间为39天，出院时医嘱建议休息二周，故误工时间应为住院39日，加上医嘱建议休息的二周，共计53日，同时因原告人没有提供证据证明其最近三年的平均收入，故可按照2012年厦门市城镇居民人均可支配收入的标准计算其误工费为5455.82元（37576元／年÷365日×53日）。原告人主张误工时间从受伤日起计算至定残日前一日，因未提供证据证明其因伤致残持续误工，故该主张证据不足，不予支持；4.诉求的残疾赔偿金76152元，有福建正泰司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书予以证实，但原告人定残时已年满61周岁，残疾赔偿金只能按照2012年度厦门市城镇居民人均可支配收入的标准计算19年，参照其伤残等级确认为71394.4元，超出部分不予支持；5.诉求的营养费10000元，因未提供医疗机构加强营养的意见，本院不予支持；6.诉求的交通费1000元，因未提供相应的交通费票据凭证，不予支持；7.诉求的精神损害抚慰金10000元，超出人民法院附带民事诉讼受案范围，不予支持。综上，本院确认附带民事诉讼原告人吕某生的经济损失为91633.55元。
本院认为，被告人吕清总故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人吕清总具有以下量刑情节：1.伤害老年人，可酌情从重处罚；2.主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；3.本案因邻里纠纷激化引发，对被告人可酌情从轻处罚。综合以上量刑情节，本院决定对被告人吕清总从轻处罚。公诉机关所提的量刑建议理由成立，予以采纳。辩护人提出被害人对案件的发生有一定过错的意见，依据不足，不予采纳；请求对被告人吕清总适用缓刑的意见，因被告人未赔偿被害人的经济损失并取得其谅解，悔罪表现不足，不符合宣告缓刑条件，该辩护意见不予采纳；其他辩护意见予以采纳。附带民事诉讼原告人吕某生因被告人吕清总的故意伤害犯罪所造成的经济损失91633.55元，有权要求被告人吕清总予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告人吕清总犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月7日起至2014年3月6日止。）
二、被告人吕清总应于判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人吕某生因受伤造成的经济损失人民币91633.55元。
三、驳回附带民事诉讼原告人吕某生的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林碰狮
人民陪审员 张碧卿
人民陪审员 颜美丽
二〇一三年九月二十九日
代书 记员 詹华伟
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。