陕西省神木市人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0881民初937号原告（被告）：神木市正华化工有限责任公司，住所地：陕西省神木市锦界镇锦界工业园区。法定代表人：白雪峰，系该公司董事长。委托诉讼代理人：马虎云，陕西富能律师事务所律师。被告（原告）：常永伍，男，1959年10月出生，汉族，陕西省人。委托诉讼代理人：赵天德，榆林市“148”法律服务所法律工作者。原告神木市正华化工有限责任公司与被告常永伍劳动争议纠纷一案，不服神劳仲案（2017）104号仲裁裁决，于2018年1月24日向本院起诉，本院于同日立案。被告常永伍不服同一仲裁裁决，于同年1月26日亦向本院起诉，本院依法予以并案审理，双方互�原、被告。并依法适用简易程序于2018年2月6日公开开庭进行了审理。原告（被告）神木市正华化工有限责任公司（以下简称正华公司）法定代表人白雪峰未到庭，由其委托诉讼代理人马虎云到庭，被告（原告）常永伍及其委托诉讼代理人赵天德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告正华公司向本院提出诉讼请求：1.撤销神劳仲案（2017）104号裁决第三项内容并依法改判。2.诉讼费及仲裁费由被告负担。事实和理由：2014年10月份，被告常永伍进入原告项目部工作，月工资3000元。原告为被告购买了工伤保险。2016年5月11日被告受伤，在榆林市第一医院住院治疗。期间经榆林市劳动和社会保障局于2016年6月3日作出榆人社伤险认决字［2016］752号工伤认定决定书，认定被告常永伍构成工伤。2017年8月2日经榆林市劳动能力鉴定委员会作出榆劳鉴字［2017］807号鉴定结论书认定被告常永伍伤残等级为九级。并认为被告受伤后从未提出解除劳动合同，仲裁裁决解除双方劳动合同关系并裁决原告向被告支付经济补偿金适用法律错误，应予更正。同时提出被告住院期间原告派人护理140天，仲裁裁决原告向被告支付护理费明显畸高，与原告派人护理140天的事实不符，裁决不当，应予纠正。被告（原告）常永伍答辩兼起诉称：应驳回原告正华公司的诉讼请求。神木市劳动仲裁委员会仲裁时没有查清常永伍的基本工资，被告常永伍在正华公司工作期间与另一名叫王茂清（音）的工人共同完成公司加电糊工作，工资为3000元，加电糊工资虽由王茂情一人领取，但被告应分摊该工资，每人1500元，故仲裁委员会认定被告基本工资3000元错误，应认定每月工资为4500元；另提出其烧伤面积达12%，是二度烧伤，受伤后均由被告家属护理，仲裁委认定其住院362天，没有违反保险条例规定，原告在仲裁期间没有提供任何证据支持其护理140天的事实，应承担举证不能的法律后果；被告提出解除合同，是基于原告于2014年起一直未签订劳动合同，根据劳动法规定，应视为签订了无固定期限劳动合同，因截至目前，原告所欠工资仍未支付，故被告提出解除劳动合同并无不当。原告常永伍并向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告订立了无固定期限劳动合同，予以解除；2.依照《劳动合同法》第87条、《劳动合同法实施条例》第25条的规定判决被告正华公司支付原告赔偿金36000元；3.判决被告正华公司支付原告基本养老金、基本医疗保险、工伤保险、失业保险金共计68256元；4.判决被告正华公司支付原告一次性伤残赔偿金40500元、一次性医疗补助金35550元、住院期间伙�补助费10900元；5.判决被告支付原告停工留薪期间工资54000元；护理费58767元；6.判决被告支付原告一次性伤残就业补助金46605元；7.由被告负担本案诉讼费用。事实与理由：2014年2月13日（农历正月十四日），原告常永伍被被告正华公司雇用为推料工，月工资为3000元，另原告与王茂清（音）共同完成加电机糊工作，每人工资为1500元，原告月工资共计4500元。在工作期间原被告没有签订书面劳动合同，原告以在工资表中签字的形式领取工资，加电机糊工资由王茂清签字领取，并一直持续到原告受伤。2016年5月11日，原告在工作期间因电石水炉发生爆炸，致原告和其他5名工友被烧伤。2016年5月12日原告即被送往榆林第一医院进行治疗，诊断为全身多处烧伤Ⅱ°12%，轻度吸入性损伤，双眼热烧伤，住院治疗54天后，随即办理了出院又入院手续，共住院362天。住院�正华公司支付了原告的医疗费，并支付了伙食费2200元，但对原告的工资和护理人员的工资未支付。2016年5月18日正华公司向榆林市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2016年6月3日作出榆人社伤险认决字［2016］752号工伤认定决定书，认定常永伍受伤属于工伤。2017年8月2日经由榆林市劳动能力鉴定委员会对原告常永伍伤残进行鉴定，鉴定为九级伤残。因正华公司拒绝赔偿，原告常永伍向神木市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于2017年9月28日作出神劳仲案（2017）104号裁决，因原告常永伍不服该裁决，诉至法院请求判如所请。被告（原告）正华公司针对原告（被告）常永伍的起诉答辩称：1.同意解除与常永伍的劳动合同；2.常永伍的工资应按工资表记载3000元认定，同时解除合同赔偿金不应予以支持；3.第三�诉讼请求，常永伍未申请仲裁，且工伤保险已缴纳，工伤保险机构也给报销，应依法驳回该项诉讼请求；4.对原告（被告）常永伍主张的其他项目应依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人均提供的榆人神伤险认决字［2016］752号工伤认定决定书、榆劳鉴字［2017］807号劳动能力鉴定委员会鉴定结论书、神木市劳动人事争议仲裁委员会神劳仲案（2017）104号裁决书，诊断证明、用药清单，经本院审查认为，上述证据来源合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以确认并在卷佐证。关于正华公司提供的工资表，经常永伍确认系其签领工资表，本院对该工资表的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如�：2014年2月被告（原告）常永伍进入原告（被告）正华公司项目部工作，双方一直未签订书面劳动合同。工资表记载常永伍工种为压料，基本工资3000元。2016年5月11日15时许，因发生乙炔爆炸事故，致被告（原告）常永伍受伤。同年5月12日常永伍被送往榆林第一医院进行治疗，诊断为：1.全身多处烧伤Ⅱ°12%；2.轻度吸入性损伤；3.双眼热烧伤。住院治疗54天后，随即办理了出院又入院手续，共住院362天。住院期间正华公司支付了常永伍的医疗费，并支付了伙食费2200元。常永伍受伤后，正华公司于2016年5月18日向榆林市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2016年6月3日作出榆人社伤险认决定［2016］752号工伤认定决定书，认定常永伍2016年5月11日受到的伤害属于工伤。后经榆林市劳动能力鉴定委员会于2017年8月2日作出榆劳鉴字［2017］807号初次鉴�结论书鉴定常永伍伤残等级为玖级，护理等级为无。后常永伍向神木市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会作出神劳仲案（2017）104号裁决书。因双方均不服该仲裁裁决，均起诉至本院。本院认为：原被告存在劳动合同关系的事实双方已确认。根据我国《劳动合同法》第14条关于“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，被告常永伍自2014年起进入原告单位工作，双方一直未签订书面劳动合同，原被告间的劳动合同应视为无固定期限劳动合同。故常永伍请求确认原被告间订立了无固定期限劳动合同的主张成立。原告（被告）常永伍在申请劳动仲裁时要求解除劳动关系，诉讼中用工单位正华公司亦同意和确认�动仲裁委员会解除双方劳动关系的内容，双方劳动合同应予以解除，并确认双方劳动关系于2017年9月28日（仲裁裁决日）解除。关于常永伍的基本工资认定，正华公司已举证证明常永伍的月工资为3000元，常永伍也认可其工资表领取额为3000元，其提出与另一名工人共同完成加糊工作，工资3000元，基本工资应认定为4500元，但其并不能提供相应证据对该主张予以佐证，故常永伍要求认定其月工资4500元的主张，本院不予支持。被告（原告）常永伍月工资应认定为3000元。被告（原告）常永伍提出解除劳动合同，正华公司亦同意解除劳动合同，应视为双方协商解除劳动关系。根据我国《劳动合同法》第36条、第46条的规定，正华公司在解除劳动合同后应向劳动者支付经济补偿金。因常永伍工作满3年7个月，正华公司应向常永伍支付解除合同补偿金12000元（3000元/月×4月）。本案诉讼中被告（原告）常永伍依照《中华人民共和国劳动合同法》第87条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第25条的规定，请求正华公司以双倍工资赔偿解除合同补偿金，因《劳动合同法》第87条规定，用人单位违反规定解除或终止劳动合同的，应当按照本法第47条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。而本案系劳动者提出解除劳动合同关系，故被告（原告）常永伍依照上述法律请求用人单位给予二倍经济赔偿金的理由不能成立，本院对该主张不予支持。常永伍要求正华公司支付基本养老金、基本医疗保险、工伤保险、失业保险金，因上述内容属社会保险范畴，不属于人民法院主管，其应向相应社会保险机构提出，故常永伍该项请求本院不予处理。根据法律规定，因工作遭受事故伤害，应当依法享受国家规定的工伤保险待遇。常永伍提出的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食费用，因正华公司已给被告（原告）常永伍缴纳工伤保险，上述费用应先由工伤保险基金支付，故上述请求，本院不予支持。被告（原告）常永伍因工受伤，双方解除劳动合同后，根据法律规定正华公司应当支付常永伍一次性伤残就业补助金，被告（原告）常永伍告请求按46605元（5178.33/月×9月）计算符合相关规定，本院予以确认。常永伍受伤住院期间，正华公司并未提供证据证实其向劳动者支付工资，根据我国《工伤保险条例》第33条关于职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇的规定，因被告（原告）常永伍于2016年5月11日受伤，其伤残等级鉴定时间为2017年8月2日，期间在医院住院治疗362天，其请求停工留薪工资以12个月计算符合法律规定，故正华公司应支付常永伍停工留薪期工资36000元（3000元/月×12月），对超出部分本院不予支持。正华公司请求上述费用以3个月计算的理由不符合法规定，本院不予支持。被告（原告）常永伍提出护理费按362天计算，正华公司虽提出其公司在常永伍住院期间派人护理140天，但常永伍对上述护理事实予以否认，正华公司不能提供证据对其主张的护理事实予以佐证，故本院对正华公司派人护理的事实不予认定。正华公司提出常永伍属于过度医疗，对超出正常治疗期限的费用不予认可，因其提供的诊断证明及用药清单，不能证明和反映常永伍存在过度医疗的事实，故其应承担举证不能的不利法律后果。对常永伍的护理期间应认定为362天，常永伍请求费用按58767元（162.34元/天×362天），符合�律规定，对该项请求本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款、第三款、第三十六条、第四十六条第（一）项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院》第七条第（一）项、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告（被告）神木市正华化工有限责任公司与被告（原告）常永伍建立无固定期限劳动合同，并于2017年9月28日解除劳动合同关系；二、被告（原告）常永伍请求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费由工伤保险基金审核支付；三、原告（被告）神木市正华化工有限责任公司于本判决生效后十日内给付被告（原告）常永伍解除劳动合同经济补偿金12000元、停工留薪期间工资36000元、一次性伤残就业补助金46605元、护理费58767元；四、驳回原告（被告）神木市正华化工有限责任公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）常永伍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）神木市正华化工有限责任公司负担10元，由被告（原告）常永伍负担10元。如不�本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。审判员 张 勇二〇一八年四月三日书记员 郭宇清