贵州省天柱县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）天刑初字第97号
公诉机关天柱县人民检察院。
被告人杨某某，因涉嫌挪用公款经天柱县人民检察院决定，于2015年6月1日被取保候审；2015年7月29日经本院决定取保候审。现在家。
辩护人杨建民，贵州威驰律师事务所律师。
天柱县人民检察院以天柱检公诉刑诉（2015）87号起诉书指控被告人杨某某犯挪用公款罪，于2015年7月29日向本院提起公诉。因被告人杨某某系第十六届天柱县人大代表，2015年9月25日经天柱县人民代表大会常务委员会许可对被告人杨某某进行刑事审判。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天柱县人民检察院指派检察员龙香清出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人杨建民到庭参加诉讼。现已审理终结。
天柱县人民检察院指控，被告人杨某某在任天柱县坌处镇镇长期间，于2012年8月20日，利用职务之便，以预付其弟杨某某坌处镇一事一议工程水泥沙石运费为名，从坌处镇财政所借支公款10万元，用于其本人购买吴某某在麻阳金鑫沙石场的股份从事经营活动，该款于2012年12月7日由杨某某归还。
为了证明其指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人杨某某的供述等证据证实，认为被告人杨某某利用职务之便，挪用公款用于其个人营利活动，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。
被告人杨某某对天柱县人民检察院的指控无异议，但认为不清楚自己的行为构成犯罪。其辩护人的辩护意见是，1、被告人杨某某之弟杨某某与坌处镇政府之间属于一种民间借贷行为，这种行为应影响本案的定性；2、被告人杨某某在侦查机关未立案之前就主动交代其挪用公款的事实，具有自首情节，且在纪委调查之前就已全部退还借款。
经审理查明，被告人杨某某在担任天柱县坌处镇镇长期间，于2012年8月20日，利用职务之便，以预付其弟杨某某从事坌处镇一事一议工程水泥沙石运费为名，同意杨某某从坌处镇财政所出具借条借支公款10万元，该所于当月23日将款10万元以现金支票方式交给杨某某。次日，杨某某到信用社持该现金支票取款后全部存入其个人账户，并从该账户转款90872元到吴某某的账户，用于购买吴某某在麻阳金鑫砂石场的10万元股份。同年12月7日，坌处镇财政所收到被告人杨某某归还的10万元借款。
另查明，2015年4月1日，被告人杨某某因涉嫌挪用公款被中共天柱县纪委立案调查，县纪委并将该案移送至天柱县人民检察院，后被告人杨某某主动到天柱县人民检察院反贪污贿赂局接受调查并如实供述其挪用公款的事实。
上述事实，有以下证据证实：
1、户籍证明：证实被告人杨某某在作案时属具有完全刑事责任能力的自然人。
2、天柱县纪委天纪函（20号）关于对杨某某违法问题进行司法移送的函：证实该案件线索来源及说明该案已经进入司法程序。
3、天柱县委天党干任（2011）292号文件：证实被告人杨某某于2011年12月31日当选天柱县坌处镇人民政府镇长，案发时系国家工作人员。
4、天柱县坌处镇委员会坌党发（2013）8号文件：证实被告人杨某某主持镇人民政府全面工作，兼管移民开发和安全生产工作。
5、天柱县委天党干任（2015）50号文件：证实被告人杨某某于2015年4月1日被免去天柱县坌处镇人民政府镇长职务。
6、借据、坌处镇财政所记账凭证、结算收据：证实杨某某于2012年8月20日向岔处镇财政所借款10万元，用途为坌处镇政府一事一议工程水泥砂石运费预付款，龙某某和被告人杨某某在借条上签字同意借支，该所于当月23日将款10万元打入杨某某个人账户，该款于2012年12月7日已全部归还。
7、银行查询资料：证实杨某某借支一事一议工程运费预付款后，杨某某于同年8月24日将钱取出并存进自己个人账户，同时转付90872元到吴某某的账户中，用于购买吴某某在麻阳金鑫砂石场的10万元股份。
8、坌处镇支付一事一议工程款记账凭证：证实2012年8月24日前，一事一议工程项目资金尚未拨付到坌处镇财政所专户，一事一议工程资金第一次拨付到专户上的时间是2012年9月7日，并说明借支给杨某某的10万元是从坌处镇财政所行政经费账户中支付。
9、水泥采购、砂石采购合同：证实天柱县农村综合改革领导小组办公室与天柱县舞阳水泥有限责任公司签订水泥采购合同时间为2012年9月17日，天柱县农村综合改革领导小组办公室与金鑫砂石场签订砂石采购合同时间为2012年11月30日，说明杨某某从坌处镇财政所借支10万元运费预付款时，水泥和砂石的采购合同均尚未签订，坌处镇一事一议工程还未全面启动。
10、证人杨某某证实：吴某某欲转让麻阳金鑫砂石场10万元的股份，我哥杨某某想接收其股份，但手上没有多少钱，因当时我在负责坌处镇一事一议工程的材料运输，他就和我商量，以我的名字从财政所借支一事一议水泥、砂石的运费的名义从坌处镇政府借支10万元，用于购买吴某某的股份，我同意了。2012年8月20日，我写了一张向坌处镇政府借钱的借条，借款用途是坌处镇政府一事一议水泥砂石运费预付款，金额是10万元，拿给我哥杨某某，手续是他在办理。其实借的这10万元不是用于支付一事一议工程的材料运费。
11、证人吴某某证实：我是麻阳金鑫砂石场的股东之一。2012年期间，我想转让自己在麻阳金鑫砂石场的10万元股份，杨某某想以他侄子杨某某的名义受让我的10万元股份。2012年下半年的一天，杨某某在坌处镇信用社从他的银行卡上转了9万多元给我，因我有部分砂石款在我这需要扣除，我就写了一张收到杨某某10万元的收条，他要我改写成收到他侄子杨某某的钱，我又重写了一张收到杨某某的10万元的收条给他。
12、证人刘某（坌处镇财政所出纳）证实：2012年8月23日，杨某某拿了一张杨某某写的10万元借条来办理借支手续，借款用途是一事一议工程材料运费款，杨某某和龙某某都已在借条上签字，因当时一事一议工程专项资金还没到位，我就从基本帐户开了一张10万元的现金支票给杨某某，按照财政所规定，借工程预付款得附工程合同，但杨某某来办理的借款没有工程合同。同年12月7日，杨某某把银行进账单给我，说以杨某某之名借支的10万元一事一议工程材料运费已归还，我就开了一张内部结算票据给他，备注栏里写杨某某（归还），过来几天，杨某某来找我，说借款时是以杨某某之名所借，收据应写成杨某某的名字，我又重新开了一张内部收据给他。
13、证人杨某某（坌处镇财政所所长）证实：2012年，坌处镇一事一议的工程资金是通过镇财政所支付，砂石和水泥的运输由杨某某负责，财政所得借支10万元一事一议工程款出去，具体是刘某办理。同年12月，刘某讲杨某某拿存进银行的10万元进账单到她那，她开了一张内部结算票据给杨某某。
14、证人龙某某（坌处镇书记）证实：2012年，我负责坌处镇党委的全面工作，杨某某负责坌处镇人民政府的全面工作，关于一事一议工作由他负总责。2012年8月的一天，杨某某跟我讲一事一议的项目已经开始实施，项目款马上要拨下来，先预支一些材料和运费给岩场和车主，我叫杨某某过来一起说这事，大家都同意借支部分预付款和运费，后记不清是杨某某还是杨某某就拿借条来找我签字，借款用途是一事一议水泥砂石运费预付款，金额是10万元，借款人写的是杨某某，杨某某已在上面签字同意，我也就签字同意借支，当时还交代他们尽快拿发票来冲账。
15、证人杨某某（坌处镇副书记）证实：2012年，我分管财务工作。2012年7、8月的一天，龙某某叫我到他办公室，当时杨某某也在，说是商议一事一议工程的借支款，当时龙某某和杨某某都同意，我也就同意了，这10万元的借款用途是一事一议水泥砂石运费预付款，对于大笔借款，书记和镇长和我通气，只要他们在借条上签字同意，财政所就可以支付。
16、证人杨某某（又名杨某某）证实：2012年，我大伯杨某某以我的名字在麻阳金鑫砂石场购买了10万元的股份，我不知道他是怎样操作的。
17、证人吴某证实：我是杨某某的前妻，以前听杨某某讲，他得以他侄子杨某某的名义买了麻阳金鑫砂石场的10万元股份。
18、被告人杨某某供述：2012年坌处镇一事一议工程所需的砂石供应是与竹林乡麻阳金鑫砂石厂签订合同，合同规定砂石和水泥的运费由乡镇来负责，坌处镇后成立砂石、水泥运输队，由我弟弟杨某某负责。同年8月，坌处镇一事一议工程项目经批准，但专项资金还未下达，水泥、砂石购销合同尚未签订。当时吴某某在麻阳金鑫砂石场有10万元的股份要转让，我想买下这10万元股份，拿来给我侄子杨某某，因当时没钱，我就与杨某某商量，以杨某某从财政所借支一事一议水泥、砂石运费的名义从坌处镇政府借10万元购买股份。后我找龙某某协商，因水泥和砂石的运费都是拿给杨某某负责，就先借支10万元给他开支，工程结算时他再拿发票冲账。龙某某叫杨某某过来一起商量。后杨某某写了一张金额是10万元的借条，是以借支一事一议工程砂石运费的名义写的，我在借条上签字，就带杨某某拿借条到龙某某办公室找他签字，后我拿借条到财政所办理手续，刘某开了一张10万元的现金支票给我。同年8月24日，我到信用社把现金支票的钱取出来后存入我的个人账户，并把9万多元转入吴某某的账户中，他打了一张收条给我。同年12月7日，我到财政所找刘某归还以杨某某之名借的10万元，她给了我一个账号，我把钱存进账号后把银行进账单给刘某，她以还款人是我的名字开了收条给我，我想既然是以杨某某之名借钱，为此我又要求刘某重新写一张还款人是杨某某的收条给我。
以上证据，均当庭举证、质证，查明属实，可以作为定案的依据。
本院认为，被告人杨某某身为国家工作人员，利用职务之便，挪用公款用于个人营利活动，数额较大，其行为已触犯刑法，构成挪用公款罪。天柱县人民检察院指控被告人杨某某犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。
被告人杨某某的辩护人辩称“被告人杨某某之弟杨某某与坌处镇政府之间属于一种民间借贷行为，这种行为应影响本案的定性”的理由，经审理查明，被告人杨某某在担任天柱县坌处镇镇长期间，与其弟杨某某得知投资当地砂石场有利可图，后二人私下商量，以预付杨某某从事坌处镇一事一议工程水泥沙石运费为名，由杨某某向坌处镇财政所出具借条，被告人杨某某签字同意借支后，该所将款10万元以现金支票方式交给杨某某。后杨某某亲自将该款的90872元转入吴某某的账户，用于购买吴某某在麻阳金鑫砂石场的股份从事经营活动，该行为符合法律规定的国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人或者他人进行营利性活动，数额较大，构成挪用公款罪，且不受挪用时间和是否归还的限制。因而辩护人的辩解理由不能成立，本院不予以采纳；其辩护人辩称“被告人杨某某在侦查机关未立案之前就主动交代其挪用公款的事实，具有自首情节，且在纪委调查之前就已全部退还借款”的理由，与查明的事实相符，本院予以采纳。
案发后，被告人杨某某主动到检察机关投案，并在庭审中能如实供述其犯罪事实，属自首，可以从轻或者减轻处罚，结合本案的具体情况，本院决定对其从轻处罚。被告人杨某某案发前已归还挪用的全部公款，对被告人可酌定从轻处罚。为打击挪用公款犯罪，保护国家机关工作人员职务的廉洁性，根据被告人杨某某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，综合本案来看，被告人杨某某犯罪的情节轻微。为此，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第三十七条、第六十一条、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（二）项、第三条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十条之规定，判决如下：
被告人杨某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁 静
人民陪审员 李苏友
人民陪审员 陈 忠
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 杨荷清