河北省秦皇岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀03民终1271号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司秦皇岛市分公司。
负责人：张友林，总经理。
委托诉讼代理人：刘昆，男，1983年9月4日出生，汉族，住秦皇岛市海港区玉峰里41－3－2号，公民身份号码：×××，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：温彩云，女，1936年8月1日出生，汉族，住秦皇岛市，公民身份号码：×××。
委托诉讼代理人：俞敬朝，男，1947年11月26日出生，汉族，住秦皇岛市，公民身份号码：×××，系山海关区路南办事处山桥第三社区居委会推荐。
被上诉人（原审被告）：中铁山桥集团医院。
法定代表人：李彦闯，院长。
委托诉讼代理人：杨兆安，河北君德风（山海关区）律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司秦皇岛市分公司（以下简称人保秦皇岛市分公司）因与被上诉人温彩云、中铁山桥医院（以下简称山桥医院）医疗损害责任纠纷一案，不服河北省秦皇岛市山海关区人民法院（2017）冀0303民初245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月9日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保秦皇岛市分公司上诉请求：一、请求改判河北省秦皇岛市山海关区人民法院（2017）冀0303民初245号判决书中赔偿原告医疗费6153.47元、住院伙食补助费1500元、住院期间护理费1470.6元，以上合计9493.66元的内容，依法改判。二、一审及上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，判决有误。一审过程中认定我公司赔偿被上诉人医疗费6153.47元、住院伙食补助费1500元、住院期间护理费1470.6元，以上合计9493.66元，根据我公司与山桥医院签订的医疗责任险保险合同，我公司的保险责任为被保险人即山桥医院医务人员在诊疗过程中，因执业过失造成患者人身损害的赔偿，被上诉人温彩云所发生的医疗费6153.47元、住院伙食补助费1500元、住院期间护理费1470.6元，均是其在此医疗事故发生之前，正常的诊疗支出，并不属于本此医疗事故所造成的后果，故不应予以赔偿，而一审法院盲目认定我公司承担此项赔偿内容有失法律公平公正性。综上所述，一审法院判决有误，请求二审法院依法撤销河北省秦皇岛市山海关区人民法院（2017）冀0302民初245号判决书，关于被上诉人温彩云医疗费6153.47元、住院伙食补助费1500元、住院期间护理费1470.6元，以上合计9493.66元的判决，或依法改判。
温彩云答辩称，一、我们认为医疗费6153.47元与造成此次医疗事故是有因果关系的，我们不交这笔费用，医院也不能给诊疗，也出现不了医疗事故，也没有什么后果。二、既然保险公司承认这次属医疗事故（上诉状中内容）赔偿标准应按医疗事故处理条例（第50条）2016年医疗事故赔偿标准赔偿；精神损害抚慰金28249×2=56495元。三、我自从2016年3月23日手术后，右眼角膜水肿，角膜失代偿，遗留右眼盲目4级，构成八级伤残（司法鉴定书可证明）两眼已失明，生活不能自理，精神已成病态，长期需要护理。依据：最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，第二十一条规定，我的护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力日止，护理期限由2016年3月26日-2017年8月4日，护理费应为，50862元（35785元/年÷365×519天）。我请求，尊敬公正的二审法院、法官依法支持我的辩诉意见。补充答辩称，一、我是消费者，2016年3月23日到山桥医院消费6153.47元，购买他的产品（诊疗技术及服务），结果山桥医院利用欺诈手段（以白内障手术同意书为证，书中并没写明医院设备简陋，没有这方面的诊疗及护理技术，应到高一级医院去诊疗
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听证会上，医方代表已承认这一事实，及不负责任的行为）向我出售了极为劣质的产品，使我的身体上受到了严重伤害，依据：中华人民共和国消费者权益保护法第四十四条、第四十九条规定上诉状中医疗费应按6153.47元×2=12306.94元赔偿。二、2017年11月3日在开庭审理诉讼上，我先提出了赔偿金项目及金额。随后又全文念了起诉状。提到我的赔偿金请求是按”医疗事故处理条例”计算的，一直到庭审结束。二被告并没提出任何反对意见（以庭审记录及录音、起诉状为证）。三、如按”最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”计算赔偿标准，应完全按这一法律标准计算，再一次请求尊敬的、公正的二法院、法官依法支持我的补充辩诉意见。
中铁山桥医院答辩称，1、保险公司医疗责任保险条款第三条：”...医务人员在诊疗活动中，因执业过失造成人身损害，...依法应由被保险人（医院）承担民事赔偿责任时，保险人按照本保险合同的约定负责赔偿。”由此可以看出，本案中如果山桥医院存在过错，应当承担民事赔偿时，则保险公司应当在其承保的医疗责任保险及附加外请医务人员医疗责任保险范围内承担保险责任。2、医疗责任保险条款第五条、第六条、第七条、第八条规定了保险公司责任免除事项，均未提及保险不应赔偿本案中的医疗费、住院伙食补助费及护理费。以上费用属于保险公司的承保范围内。3、一审判决中认定”山桥医院在诊疗过程中存在过错，造成温彩云损害，山桥医院应当承担相应赔偿责任”。温彩云在接受诊疗过程中支付了相应的费用，而诊疗过程给温彩云造成了损害，温彩云支付的相应医疗费、住院伙食补助费及护理费属于当然的赔偿项目。保险公司主张仅赔偿因医疗过错造成的后果没有事实和法律依据。综上，请人民法院依法驳回保险公司的上诉请求，维持原判。
温彩云向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿损失共计225010.18元，其中医疗费6153.47元、住院伙食补助费1500元、护理费3000元、精神损害抚慰金56495元、残疾生活补助金42373.5元、营养费6000元、继续角膜移植治疗费80000元、三甲医院检查费7632.77元、秦皇岛市第一人民医院检查费970.94元、家属陪同去天津产生的交通费1116.4元、去天津总院复查交通费1006.5元、鉴定费18000元、听证会的交通费762元；二、诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：2016年3月21日，原告温彩云因双眼胀痛不适伴视物模糊2年，加重半年到被告山桥医院住院治疗，该院初步诊断，双眼慢性闭角型青光眼、双眼老年性白内障。诊疗经过：患者入院后完善裂隙灯、眼底、眼压、血常规、凝血四项、感染性筛查（乙肝五项、梅毒实验、艾滋抗体）、肾功能、血脂、离子、胸片、心电图等各项检查，在表麻+阻滞麻醉下行右眼白内障超声乳化吸收+人工晶体植入术+青光眼滤过术，术中顺利，术后给予抗炎、促进角膜修复药物治疗。被告告知原告，在住院期间不能离院回家，若离院，在院外发生的一切意外事件由原告本人责任自负。原告及家属知情同意并签字。原告2016年4月5日出院，实际住院15天，花费医疗费6153.47元。该院出院诊断：双眼慢性闭角型青光眼、双眼老年性白内障。出院医嘱：继续局部点碘必舒、角膜宁治疗，定期门诊复查。2017年3月4日，原告在秦皇岛市工人医院花费医疗费43.65元。2017年6月13日，原告温彩云到秦皇岛市第一人民医院复查，花费检查费645元，医药费104.75元，2017年7月21日花费医药费61.69元，2017年10月18日花费医药费159.5元。2017年8月3日至8月5日，在天津医科大学总医院花费右眼复查检查费用384.5元，左眼手术及治疗费用7248.27元。
2017年3月14日，原告申请对被告山桥医院的诊疗过程是否存在医疗过错及原告的伤残等级进行鉴定，2017年8月11日，又补充对参与度进行鉴定。一审法院委托天津市中慧物证司法鉴定所进行鉴定，同年9月12日该鉴定机构作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.山桥医院在对温彩云诊疗过程中存在过错，其过错参与度为75%（仅供参考）。2.被鉴定人温彩云术前罹患双眼慢性闭角型青光眼，双眼老年性白内障，右眼术后角膜水肿，角膜内皮失代偿，右眼视力盲目4级，构成八级伤残。鉴定意见书载明：依据委托方提供现有温彩云病历材料，医、患双方陈述材料及听证会询问情况，结合专家会诊意见以及法医学临床检验之后，在此基础上分析说明如下。一、对中铁山桥集团医院在诊疗温彩云过程中是否存在过错及参与度评价。医方在诊疗活动中应尽到谨慎注意义务与当时的医疗水平相应的诊疗义务。1.医方术前查体显示温彩云双眼病情基本一致，青光眼、白内障两种疾病同时存在，其病情较为复杂，手术技术难度大，应在高一级医院诊疗为妥。术后一余年，经复查右眼混合充血，角膜全层水肿混浊，上皮大泡，窥不清眼内结构，右眼视力眼前手动，左眼视力眼前手动，足以说明医方在本次术前、术后的诊疗过程中未充分体现注意义务及合理诊疗义务，所致目前右眼术后眼前手术（盲目4级）而未达到预期诊疗效果，应视为过错。2.医方术前诊断闭角型青光眼，术前房角、UBM检查是至关重要的，术前未做检查而行手术应视为过错。3.医方在术前检查不完善，导致手术适应症方面选择不当，应选择合适的患者对手术效果非常重要，因此医方未做到诊疗过程中的注意义务，也未充分考虑到右眼术后不佳效果，致目前右眼术后眼前手动（盲目4级），应视为过错。4.医方在为温彩云右眼手术后角膜水肿，术后角膜水肿诊疗和护理是特别重要的，早期发现和及时处理是预防角膜水肿，促进角膜水肿尽快恢复的有效措施，良好的诊疗和护理对提高手术成功率及减少术后并发症起到决定性作用，因此在已出现右眼术后角膜水肿，角膜失代偿后，医方未能积极采取有效的诊疗方案，有悖于诊疗常规，应视为过错。5.医方出院记录中未记载温彩云右眼术后视力情况，不符合《病历书写基本规范》规定，出院记录是指经治疗医师对患者此次住院期间诊疗情况的总结。因此出院记录未记载右眼手术愈后视力情况，应视为过错。6.医方病历记载中大部分签字均为一位医师签字，有悖于《病历书写基本规范》规定三级医师查房制度。7.医方长期医嘱记载，2016年3月23日11时－2016年4月5日8时球结膜下注射利多卡因0.2mlqd、硫酸妥布霉素2万uqd、地塞米松注射液2mgqd，是否必要。综上分析认为中铁山桥集团医院在对温彩云诊疗过程中存在过错，其参与度为75%（仅供参考）。二、关于温彩云亲属在听证会上提出，”温彩云入院时双眼胀痛，院方诊断为闭角型青光眼，属于误诊。秦皇岛人民医院，天津医科大学总医院诊断不是青光眼”。依据委托人提供温彩云现有鉴定材料，目前无法认定。三、关于对温彩云伤残鉴定。被鉴定人温彩云罹患双眼慢性闭角型青光眼，双眼老年性白内障，右眼裸眼眼前数指、左眼裸眼1尺数指，在医方诊疗期间，行右眼表麻+局麻下行右眼超乳吸出+人工晶体植入术+青光眼滤过术，术后右眼角膜水肿，右眼角膜内皮失代偿，遗留右眼盲目4级，依据《人体损伤致残程度分级》标准5.8.2.7规定，构成八级伤残。原告花费鉴定费18000元。原告温彩云其及陪同人员因往返天津参加听证会、复查产生交通费2884.5元。
另查明，被告山桥医院在被告人保秦皇岛市分公司处投保医疗责任保险及附加外请医务人员医疗责任保险，保险期间为2015年9月1日零时起至2016年8月31日二十四时止。医疗责任保险金额为100万元，每次事故责任限额100万元，累计责任限额100万元，每人责任限额20万元，本次事故发生在保险期间内。为原告温彩云做手术的两位医务人员分别为张建强和李俊荣，其中张建强为被告山桥医院外请医务人员，两位医务人员均有相应资格。
一审法院认为，本案的争议焦点为：原告主张的各项损失有无事实和法律依据。原告向一审法院提交山桥医院医疗费票据1张、山桥医院病例材料14页（复印件）、天津中慧物证司法所出具的鉴定意见书一份、鉴定费票据2张、去天津医院检查费票据2张、去天津护送费用票据4张、听证会的交通费票据6张、去秦皇岛市第一人民医院复查的票据8张、去天津总院复查的交通费票据6张、被告山桥医院提交医疗责任保险单一份、特别约定清单一份、附加外请医务人员医疗责任保险条款一份、本次手术两位医务人员的资格证复印件五份及会诊邀请函复印件一份，被告人保秦皇岛市分公司提交投保材料复印件12页，经审核，上述证据真实、合法、并与本案相关联，一审法院予以采信。原告提交的天津医科大学总院费用明细清单两份，治疗左眼的费用清单关联性一审法院不予采信。
一审法院认为，原告温彩云在被告山桥医院处住院治疗，因被告山桥医院在诊疗过程中存在过错，造成原告温彩云损害，被告山桥医院应承担相应赔偿责任。因被告山桥医院在被告人保秦皇岛市分公司处投有医疗责任保险及附加外请医务人员医疗责任保险，故被告保险公司应在责任范围内承担赔偿责任。对于原告的损失，一审法院确认如下：1、医疗费6523.06元；2、复查检查费1029.5元；3、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）；4、根据原告的伤情，营养费一审法院酌定700元；5、根据原告年龄及伤情，一审法院酌定住院期间一人护理，参照2016年河北省居民服务、修理和其它居民服务业年收入35785元/年的标准计算，护理费为1470.6元（35785元/年÷365天×15天）；6、参照2016年河北省城镇居民人均年可支配收入28249元计算，残疾赔偿金为42373.5元（28249元/年×5年×30%）；7、精神损害抚慰金15000元；8、鉴定费18000元；9、往返天津交通费2884.5元。以上损失共计89481.16元。原告主张的继续角膜移植治疗费用因未实际发生，一审法院不予支持。被告山桥医院的过错参与度为75%，鉴定费外的其他损失由被告保险公司应在其责任限额内赔偿53610.87元（71481.16元×75%）。鉴定费18000元系为查明被告是否存在医疗过错及过错程度等情况的必要支出，应由被告保险公司全部赔偿。以上由被告保险公司赔偿的款项共计71610.87元。原告温彩云主张其未住院，但其并未提供足以推翻被告山桥医院住院病历案的证据，故原告主张不成立，不存在被告山桥医院伪造病历事实。综上所述，被告人保秦皇岛市分公司应赔偿原告温彩云716**.87元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司秦皇岛市分公司自本判决生效之日起十五日内支付原告各项损失共计71610.87元；二、驳回原告温彩云的其他诉讼请求。一审案件受理费4675元，减半收取计2338元（缓交），由被告中铁山桥集团医院负担746元，原告温彩云负担1592元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据保险公司医疗责任保险条款约定，医务人员在诊疗活动中因执业过失造成人身损害，依法应由被保险人（医院）承担民事赔偿责任时，保险人按照本保险合同的约定承担赔偿责任。本案中山桥医院因过错承担的民事赔偿责任应由人保秦皇岛市分公司按约定在其承包范围内承担责任。人保秦皇岛市分公司上诉所提关于医疗费、伙食补助费、护理费等相关费用，属于山桥医院对患者依法应予赔偿的范围，人保秦皇岛市分公司对此应予赔偿。综上所述，人保秦皇岛市分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由中国人民保险股份有限公司秦皇岛市分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 郑秀梅
审判员 潘小双
审判员 权金伶
二〇一八年四月二十三日
书记员 杨洪超