广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤13刑终185号
抗诉机关广东省惠东县人民检察院。
原审被告人温建华，男，1994年6月14日出生，汉族，户籍地广东省惠东县，中专文化。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月10日被惠东县公安局刑事拘留，同月25日被执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
指定辩护人余国文，广东力臣律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
原审被告人龚思球，男，1995年2月24日出生，汉族，户籍地广东省惠州市惠阳区，高中文化。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月10日被惠东县公安局刑事拘留，同月25日被执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
指定辩护人朱辉扬，广东达伦律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
原审被告人杨煜星，男，1992年8月12日出生，汉族，户籍地广东省惠东县，高中文化。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月10日被惠东县公安局刑事拘留，同月25日被执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
指定辩护人杨静，广东邦翰律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
原审被告人吕森，男，1991年10月30日出生，汉族，户籍地广东省惠东县，专科文化。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月10日被惠东县公安局刑事拘留，同月25日被执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
指定辩护人张苑，广东邦翰律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人温建华、龚思球、杨煜星、吕森犯开设赌场罪一案，于2018年3月14日作出（2018）粤1323刑初82号刑事判决。宣判后，原公诉机关惠东县人民检察院不服，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠州市人民检察院指派检察员吴国新出庭履行职务，原审被告人温建华及指定辩护人余国文、龚思球及指定辩护人朱辉扬、杨煜星及指定辩护人杨静、吕森及指定辩护人张苑到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，2017年10月12日，被告人温建华、龚思球、吕森、杨煜星通过手机微信组建一个微信群（群名“开心**○3**公”，符号*都代表雨伞图案符号）供群内人员赌博“三公”。温建华在该群内负责关注一些赌博的微信公众号，并在公众号里购买赌博三公的链接（房卡）、分享赌博房间链接到微信群，龚思球、杨煜星负责拉赌博人员进入该微信群、分享赌博房间链接到该微信群供群内人员参与赌博，然后向赢家抽水。吕森负责记录公共账目钱款出入。微信群内参赌人员通过点击链接进入赌博房间进行三公赌博。赌博玩家进入房间后，系统开始发牌给各个玩家，发牌结束后各个玩家开始抢庄，确定庄家后，各闲家开始下注压分（分数1-5分，5分封顶），下注后各个玩家开牌比大小（赔率1-10倍），系统自动记录各个玩家分数，待赌博回合结束后，系统自动计算房间内各个玩家分数（以每分2元计算），分数负分的为输家，操作员和各个赢家会向微信群里发微信收款二维码，赌博输钱的人通过扫描操作员的微信二维码，支付赌资，操作员收到钱某向赢钱最多的玩家抽水（游戏内赢钱最多的人赢钱数额在40-100元内抽6元，100-400元抽12元，400元以上抽18元）。该微信群操作人员最终将抽水的钱通过微信转到温建华微信账户并由吕森负责该微信群赌博公共账目钱款出入的登记。2017年11月10日，被告人温建华、龚思球、杨煜星、吕森因向李某追讨赌债被惠东县公安局南湖派出所抓获。温建华等四人在该赌博微信群向赌博玩家抽水共25056元，其中温建华和杨煜星的赌博分红各得4924元，龚思球和吕森各分得3604元，剩余盈利8000元未分红。庭后，被告人温建华和杨煜星各自退回赃款4924元，吕森、龚思球各自退回赃款3604元。
原判决认定上述事实的证据有：书证、证人证言、被告人供述、现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片、银行流水清单、微信转账清单、指认照片等。
原判决认为，被告人温建华、龚思球、吕森、杨煜星以营利为目的，利用手机微信网络开设赌场，供他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。鉴于四名被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，且积极退赃，依法对四名被告人从轻处罚。被告人温建华系最先提出并组建用于赌博的微信群，其在共同犯罪中所起作用较大，被告人龚思球、杨煜星所起作用次之，被告人吕森所起作用最小，在量刑中将予以考虑。四名被告人对开设赌场盈利所得和未分红盈利供述基本一致，从存疑有利于被告人出发，未分红盈利认定为8000元，该款系违法所得应予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第一项以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人温建华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
二、被告人龚思球犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
三、被告人杨煜星犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
四、被告人吕森犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。
五、随案移送的两部手机予以没收，上缴国库。冻结在案被告人吕森的银行账户中，其中8000元属违法所得应予以没收，上缴国库，剩余1003.5元折抵其罚金。
惠东县人民检察院提出抗诉和惠州市人民检察院提出支持抗诉意见认为：根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，利用移动通讯终端开设赌场，抽头渔利数额累计达到3万元以上的，属于刑法第三百零二条第二款规定的“情节严重”的情形，应当判处三年以上，十年以下有期徒刑，由于本案原审被告人温建华等4人开设赌场获利达25000多元，依照量刑指导意见的规定，一审判决量刑畸轻，特提出抗诉和支持抗诉。
原审被告人温建华、吕森提出，原审判决是合理的，对抗诉有异议。原审被告人龚思球、杨煜星提出8000元没有分红。均请求维持原判。
原审被告人温建华的辩护人提出，温建华具有坦白、退赃等情形，原判决并无不当，请求驳回抗诉，维持原判。
原审被告人龚思球的辩护人提出，龚思球在开设赌场的犯罪中起次要作用，仅分得3000多元，是从犯，请求驳回抗诉，维持原判。
原审被告人杨煜星、吕森的辩护人均提出，原审被告人是初犯，开设赌场时间较短，并非在公开场所公开设赌，具有坦白情节，请求对其二人从轻处罚。
经审理查明，2017年10月12日，原审被告人温建华、龚思球、吕森、杨煜星通过手机微信组建一个微信群（群名“开心**○3**公”，符号*都代表雨伞图案符号）供群内人员赌博“三公”。温建华在该群内负责关注一些赌博的微信公众号，并在公众号里购买赌博三公的链接（房卡）、分享赌博房间链接到微信群，龚思球、杨煜星负责拉赌博人员进入该微信群、分享赌博房间链接到该微信群供群内人员参与赌博，然后向赢家抽水。吕森负责记录公共账目钱款出入。微信群内参赌人员通过点击链接进入赌博房间进行“三公”赌博。该微信群操作人员最终将抽水的钱通过微信转到温建华微信账户并由吕森负责该微信群赌博公共账目钱款出入的登记。自开办该赌博微信群以来，温建华等四人共向赌博玩家抽水共25056元，其中温建华和杨煜星的赌博分红各得4924元，龚思球和吕森各分得3604元，剩余盈利8000元未分红。
2017年11月10日，原审被告人温建华、龚思球、杨煜星、吕森因向李某追讨赌债时被惠东县公安局南湖派出所抓获。
原审庭审后，原审被告人温建华和杨煜星各自退回赃款4924元，吕森、龚思球各自退回赃款3604元。
认定上述事实的证据有：
1、现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片，证实案发地点及现场概况。
2、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从原审被告人杨煜星处扣押黑色苹果6PLUS型号手机一部，从原审被告人吕森处扣押黑色苹果7手机一部、黑色苹果7手机内提取的11张有关赌博账目。
3、银行流水清单、微信转账清单、指认照片，证实原审被告人温建华、龚思球、杨煜星、吕森开设赌场的犯罪事实、抽水分红情况。
4、证人证言
（1）证人李某的证言：2017年11月8日，我被“popo-
温建华”拉入“开心**○3**公”的微信群，该微信群会有人专门发赌三公的链接的房间，点击链接进入赌博的房间，系统自动发三张牌给每个玩家，我们先抢庄，确定庄家后闲家开始压分（分数由1-5分，封顶5分），开牌赌大小。我们是将三张牌点数相加，牌号码2-9都是代表自己的点数（比如红桃2就代表2点），“J”、“Q”、“K”代表10点，三张牌相加后我们只取个位数的点数比大小，比如相加起来是23点，我们就算3点，如果三张牌都是“J”、“Q”、“K”的则代表三公。玩12回合后就结束游戏，然后系统自动统计分数，按照1分两元计算。群里各个赢家和专门抽水的人会在群里发收款二维码，赌博输钱的人会通过扫二维码将赌博钱支付给专门抽水的人，抽水的人再将钱发给各个赢家。我一共在该微信群里赌博十几次，一共输了约人民币1500元，我已经通过扫描微信二维码支付了赌博输的钱1000元，还欠赌博款530元。我进群的时候，群里大约有80名成员，该群24小时营业，一天分享到群里大约200间赌博房间的链接。
2017年11月10日4时许，我接到朋友“啊凯”的电话，他告诉我温建华及“三公”微信群管理的那三名男子找我，让我到惠东县平某扁记大排档，因为之前在“三公”群里欠他们赌债530元，我怕他们打我，我就事先报了警，然后再去大排档，来到大排档后我跟他们说钱会还的，但他们叫我马上还，我说三天后会拿钱给他们，然后温建华就打了我一巴掌，随后派出所的人就来了并把我们传唤至派出所。
证人李某经过混杂照片辨认，辨认出温建华就是“开心**○3**公”微信群的群主。
（2）证人梁某的证言：2017年11月4日凌晨，我通过扫描微信二维码，加入了一个名叫“开心**○3**公”微信群，我进入群后发现这是一个赌博群，该群会有一个人专门发赌博的房间链接到群里，然后需要赌博的人就会点击链接，点击链接就会进入一个赌三公的房间，然后系统会给房间内的玩家发三张牌，发完牌后我们开始抢庄，如果同时抢庄系统会随机确定庄家，确定庄家后，闲家开始压分，从1-5分（封顶5分），压分后，我们开牌比大小，比完大小后系统会帮我们记录分数，这样就一回合，10回合后我们就结束游戏，系统就会自动统计各个玩家的分数。操作员（发链接到该微信群的人）和各个赢家就会将自己的微信二维收款码发到群里，赌博输钱的人通过扫二维码付款，该微信群的操作员抽水后再将钱转给各个赢家。我了解到该群里有关赌博的情况，我就开始点击群里的链接进入赌博房间赌博，从2017年11月5日至11月9日我一共在该群里赌了有70-80次。我的微信昵称叫啊梁，微信号×××,用13502267422号码申请的。我赌博赢后，我会将我的微信收款二维码发到该微信群，然后会有人扫二维码给我赌博赢的钱。我赌博输了，会扫操作员发到该微信群的二维码，我记得转给了一个昵称为“L”、“popo、温建华”、“财务老”的微信支付过赌博输的钱。
（3）证人吕某的证言：2017年10月中旬的一天，我通过一个游戏群看到有赌博三公的微信二维码，我通过扫描二维码加入一个名叫“开心**○3**公”的微信群，我进入该群后发现这是一个赌博群，该群会有一个人专门发赌博的房间链接到群里，然后需要赌博的人就会点击链接，点击链接就会进入一个赌三公的房间，然后系统会给房间内的玩家发三张牌，发完牌后开始抢庄，如果同时抢庄系统会随机确定庄家，确定庄家后，闲家开始压分，从1-5分（封顶5分），压分后，我们开牌比大小，比完大小后系统会记录分数，这样就一回合，10回合后我们就结束游戏，系统会自动统计各个玩家的分数。操作员（发链接到该微信群的人）和各个赢家就会将自己的微信二维收款码发到群里，赌博输钱的人通过扫微信二维码付款，该微信群的操作员抽水后再将钱转给各个赢家。我了解到该群里有关赌博的情况，我就开始点击该群里的链接进入赌博房间赌博，我从加入该群至今，一共在该群里赌了60-70次，到2017年11月5日，我输钱了就不想赌了，就退出该微信群。我赌博输了，会扫操作员发到该微信群的二维码，我的微信昵称叫“w”,微信号×××，我记得是转给一个昵称为“L”、“温建华”、“龚思球”、“星星”的微信支付过赌博输的钱，该微信群的群主是“popo温建华”，他会在微信群里操分享赌博房间链接、收付赌博款。龚思球是我的朋友，加入该群后才知道他是该微信群的操作员之一，他在该群里负责分享赌博链接、向赌博输家收钱、抽水、转赌博款给各个赢家。
证人吕某经过混杂照片辨认，辨认出温建华、龚思球就是三公赌博群管理员。
5、原审被告人的供述
（1）原审被告人温建华的供述，2017年10月10日左右，我添加了一个微信赌博群，进入该群后，发现里面可以“赌三公”进行赌博，我在该微信群里玩了几天，发现群里可以向大赢家抽水，然后吕森就向我表示，我们一起组个微信群，用于赌博，向大赢家抽水，因为我和吕森、龚思球、杨煜星之前有在微信群里赌博过，吕森、龚思球、杨煜星三人也知道微信赌博抽水的情况，我们四人就开始商量如何建立一个微信群，将自己的微信好友拉进微信群里赌博，然后吕森就制定了分工、抽水等微信管理经营的方案供我们参考。
2017年10月12日，我就用微信建立一个名为“开心**○3**公”的微信群，我先将吕森、龚思球、杨煜星的微信拉入该群，然后叫他们将自己的微信好友拉进群里进行赌博，我们会将我们的微信好友拉进微信群，我会在微信公众平台找可以赌三公的微信公众号，找到后，我会跟微信客服买房卡（可以进行赌博的链接），我购买来房卡后，龚思球、杨煜星需要房卡就会找我要，我就会将房卡发给他们，他们拿到房卡就到赌博微信公众号去开房，微信公众号会将用于赌三公房间的链接发给他们，他们就将赌博房间发到“开心**○3**公”群里，在微信群里需要赌博的人就会通过点击赌博房间链接进去房间内赌博，进入后，系统会自动给玩家发放三张牌，给玩家选择庄家，玩家抢庄后，闲家开始下注（分数为1-5分，封顶5分），下注后就开盘，每十盘为一局，一局结束后系统就会自动统计玩家的分数，然后玩家按照分数算钱，以2元一分计算，赌博房间赌博结束后，系统会自动计算分数，开房间的人会将微信收款二维码发到群里，输家会扫描该二维码，将钱给开房的人，开房人收到钱后，只向大赢家抽水，40-100元以内抽6元，100-400元内抽12元，400元以上都是18元，然后开房人将向输家收到的钱按照系统统计分数发给各个赢家。我们从组建赌博群至今一共拉了约70人进入该微信群，现在群里只有约40人，拉进来的70多人都有在该微信群里参与赌博。
我是创建赌博微信群的群主，主要负责去找用于赌博的微信公众号，然后向微信公众号客服购买用于赌博的房卡，有时也会向微信群里发赌博房间的链接。我们在微信赌博群的各个分工，策划多是吕森想出来的，吕森主要负责赌博账目的统计，该赌博群的抽水、分红的统计，管理抽水、房费等，有关钱的都是他管理，他也拉人进入到该微信群。杨煜星主要负责向该赌博群里发用于赌博的房间链接，负责向大赢家抽水，也有负责拉人进微信群，向有些不给钱的输家追回赌博款。龚思球主要负责向该赌博群里发用于赌博的房间链接，向大赢家抽水，也负责拉人进微信群以及向不给钱的输家追回赌博款。
我们一共盈利约20000元，从建群到现在分过一次红，2017年11月1日分红的。2017年10月的分红我是用微信转给他们的。我是使用我自己的手机号134××××1157申请的微信号，微信号不记得了，微信昵称“popo、温建华”。我通过微信转给龚思球、杨煜星的钱一部分是龚思球和杨煜星分享赌博房间到“开心**○3**公”微信群里，里面赌博人员赢钱后，需要龚思球和杨煜星向微信群里的赌博人员支付赌博款，我就通过微信先给龚思球、杨煜星转钱，给他们先去给赌博人员，转给他们的钱就记在公账里，等他们赌博输的人收到钱后，再垫进公账。一部分是他们在该微信群里赌博，他们赌博赢了，我就通过微信将他们赢的钱转给他们，其中我通过微信给杨煜星的分红有4924元（是2017年10月的分红钱，分八次转账，有两次是1000元，有五次是200元，有一次是1924元），转给龚思球3604元（是2017年10月的分红钱，2017年11月1日微信转了604元，还有3000元的转账时间不记得了）。杨煜星和龚思球通过微信给我转的钱一部分是他们在微信里开房，赌博人员输钱后，他们向赌博输家抽水后将抽水钱转给我，一部分是我在该微信群里参与赌博，赌博赢钱，他们通过微信将我赢的钱转给我。我通过微信转账给吕森的钱，一部分是他的分红，一共3604元（是2017年10月的分红钱，转账5次，一次995元，一次5元，一次1104元，一次500元，一次1000元），一部分是他在该微信赌博群里赌博，他赌博赢钱后，我将他赌博赢的钱通过微信转账给他，吕森通过微信给我转的钱是他在该微信群里赌博输了，他通过微信将赌博输的钱转给我。他们分红剩下的4924元就是我2017年10月份的分红钱，还有8000元在吕森那里没有分。
2017年11月10日凌晨5时许，在平山红岭扁记大排档处与李某发生赌债纠纷，与李某发生的赌债纠纷是在微信上赌博三公的赌债，李某欠我们赌债530元。
原审被告人温建华经过混杂照片辨认，辨认出李某是在其组建的“开心**○3**公”微信群里赌博的男子，拖欠赌博款530元，龚思球、吕森、杨煜星就是与其在“开心**○3**公”微信群上开设赌场的人，其中龚思球负责拉人进群和追赌博欠款，吕森负责拉人进群和记公账出入，杨煜星负责拉人进群和分享赌博房间到群里。
（2）原审被告人龚思球的供述，2017年10月初的一天，我、温建华、吕森、杨煜星四人在好惠来惠东县红岭一烧烤店吃宵夜，我们先是闲聊一会，然后他们三人一同在玩微信赌博，他们三人就向我说起了组建一个赌博微信群，我们四人一起管理该微信群，自己向赢家抽水，获得抽水的钱就我们四人分，按照分工不同分钱，一同维护赌博微信群经营，他们叫我拉自己身边需要赌博的微信好友进入该群，我也向他们表示同意。到2017年10月中旬的一天，温建华就用微信建立一个名为“开心**○3**公”（以下“*”符号都代表雨伞图案）的微信群，然后将吕森、杨煜星和我的微信拉入该群，温建华就负责去找用于赌博的房卡，杨煜星负责操作（将赌博房间链接分享到该微信群），吕森负责公账账目的登记，我负责拉人进微信群，有时也负责操作，我们就这样各自分工，维持着该赌博微信群的运作。
温建华会去找赌三公微信公众号，找到后会购买用于赌博的房间房卡，他购买来房卡后会将房卡分发给我和杨煜星，我们拿着房卡到赌博微信公众号去兑换赌博房间的链接，然后将用于赌博的房间链接发送到微信赌博群，该微信群里需要赌三公的玩家通过点击链接，进入到赌三公的链接，进入房间后，系统会自动给玩家发放三张牌，给玩家选择抢庄，如果玩家同时抢到庄，系统就随机确定庄家，确定庄家后，闲家开始下注（分数为1-5分，封顶5分），下注完毕后，各个玩家开始开牌比大小，这样就算一回合，每十回合就结束游戏，结束游戏时系统会自动统计各个赌博玩家的分数，玩家们以2元一分计算，操作员（分享用于赌博房间到该微信群的人）和各个赢家会将微信收款二维码发到该微信群，输的人会用微信将输的赌博钱转给操作员（多数是杨煜星），操作员向赢钱最多的人抽水后再将钱分发给各个赢家，40-100元以内抽6元，100-400元内抽12元，400元以上都是抽18元。该微信群从组建至今，该群里现在大约有40-50人（期间有退群的，重新拉进来的）。
温建华主要负责去找赌博微信公众号，去赌博微信公众号购买房卡，拉人进微信群，将用于赌博房间的链接分享到该微信群去。吕森主要负责公共账目的钱款出入登记，拉人进微信群。杨煜星主要将用于赌博房间的链接分享到该微信群里，拉人进微信群。我主要负责拉人进微信群，向赌博输了的人追回赌博款，有时也会向该微信群分享用于赌博房间的链接。
我们一共盈利约20000元，2017年11月份盈利的8000元是由吕森保管，还在吕森那里。我和吕森分红分得3600元，温建华和杨煜星分红分得约4600元，因为他们经常在微信群里分享赌博房间的链接。吕森是负责公共账目的钱财出入登记，在2017年10月份，抽水的钱是温建华在管理，到2017年11月份，钱就由吕森管理。2017年10月底我们分红了一次，是温建华通过微信转账到我微信的。我的微信号是×××，微信昵称q7,用我手机号183××××7000绑定。我与温建华在“开心**○3**公”微信群里作为操作员时，我在他分享的房间内赌博，赌博赢了，他会通过微信给我转账，当我赌博输了，我会给他微信转账赌博输的钱。一部分是我2017年10月份的分红，共计3604元（其中3000元，我2017年10月份向温建华预支了，具体转账情况我不清楚了，其中分红604元是2017年11月1日他通过微信转给我的）。一部分交易记录是我作为微信群赌博操作员时，温建华在我分享的房间里赌博，他赌博输了，他会向我微信转他赌博输的钱，他赌博赢了，我会给他转赌博赢的钱。一部分是我在该微信群里作为操作员时向赌博人员抽水，将抽水钱转给温建华（只是10月份的抽水钱）。我与杨煜星的微信交易记录，是在杨煜星作为操作员时，我在他分享的房间内赌博，我赌博赢了，他会将我赌博赢的钱转给我，我赌博输了，我会将我赌博输的钱转账给他。当我是该微信操作员时，杨煜星在我分享的房间内赌博赢了，我会通过微信给他转他赢的钱，他赌博输了，他会将他输的钱转给我。我与吕森的微信交易记录，当我作为微信群操作员时，他会在我分享的赌博链接里赌博，他赌博输了，他会将他赌博输的钱转给我，他赌博赢了，我会将他赌博赢的钱转给他。2017年11月1日开始我转给吕森的交易记录是我作为操作员向微信群里赌博人员抽水后，将抽水钱转给他。
原审被告人龚思球经过混杂照片辨认，辨认出李某是在其组建的“开心**○3**公”微信群里赌博的男子，拖欠赌博款530元，吕森、温建华、杨煜星就是与其一起开设赌场的人，其中吕森负责拉人进群和记账出入，温建华负责建群、拉人、开房、买房卡，杨煜星负责拉人进群和分享赌博房间到群里。
（3）原审被告人吕森的供述，2017年10月10日左右，温建华用微信将我、杨煜星、龚思球拉进一个微信赌博群，我们先在微信群里观看如何赌博。到了2017年10月12日，我们四人到惠东县平山一间大排档聚合，商量要组建一个用于赌博的微信群，把自己的微信好友拉进来。温建华就用微信组建了一个名叫“开心**○3**公”的微信群，他将我们三人拉进该赌博微信群，我们四人将需要赌博的微信好友拉进微信群，然后我们就开始分工，温建华负责去找可以用于赌博的房间链接和拉人进微信群，杨煜星、龚思球负责去找可以用于赌博的房间链接和拉人进微信群，我负责专门记有关赌博群的账目（抽水账、分红账、公共账目的开支等）。温建华负责在微信公众号上找用于赌博的房间，温建华、杨煜星、龚思球会将用于赌博的房间链接发到该微信赌博群，在该微信群里需要赌博的人员会点击房间链接进入房间，进入房间后，玩家自由抢庄，如果有多人抢庄，系统会随机分配，确定庄家后，闲家开始压分，分数由1分到5分（封顶5分），压分后系统开始发牌，发牌结束后，玩家会开牌比大小，这样就一回合，10回合后系统会自动结束游戏，系统自动统计各玩家分数，我们以每分2元计算，游戏结束后开房间的人（发赌博房间链接）会发微信收款二维码到该赌博微信群，输家就会将输的钱转给开房的人，开房间的人只向赢钱最多的人抽水，40-100元以内抽6元，100-400元抽12元，400元以上抽18元，抽完水后，再逐一将钱发给各个赢家。我们从组建赌博群至今一共拉了约80人进入该微信群，现在群里只有约40人。
我主要负责拉人进来该微信群和记录每一笔账目的进出，2017年10月份是温建华管理钱，他从公账目出入钱会告诉我，我就负责公共账目的出入登记，10月份微信群的操作员抽水后，抽水钱都是给温建华，由温建华管理，所以2017年10月份分红钱是由他分配。到2017年11月1日开始，公共账目钱款的使用和登记、抽水钱的支配由我负责，温建华、杨煜星、龚思球作为操作员时，他们在微信群里向赌博人员抽水后，就通过微信将赌博抽水的钱转给我，我将这些抽水钱转到我的中国农业银行卡上。温建华主要负责去找用于赌博的房间链接、拉人进微信群、发用于赌博的房间链接到该群。杨煜星主要负责在该群发用于赌博的房间链接、拉人进该微信群。龚思球主要负责拉人进该微信群和向输家追回赌资，因为输家输了钱，不给钱赖账，我们会从公账里垫钱出来发给各个赢家，垫出来的钱就由龚思球负责去找赌博输了的人要回来。
我是将自2017年10月至2017年11月6日每日的抽水（收取房费）盈利分红使用手机记录在手机内的备忘录里。我们一共盈利约20000元，根据我手机备忘录记录，注明“为阿公好”里写清楚了10月份的账目，其中发给温建华分红4924元，杨煜星4924元，因为他们两人都有发用于赌博的房间链接到该微信群，所以每人多发1000多元，我和龚思球分得分红3604元。2017年11月的盈利8000元还没分红，还存在我的农业银行卡里。我们是2017年11月3日左右分红的，是温建华通过他使用的微信分3-4次给我微信转的，一共转了3604元。我使用的微信号是×××，微信昵称森弟，用188××××2596手机号码申请的。我与温建华的微信记录，一部分是温建华在“开心**○3**公”微信群里作为操作员时，我在他分享的房间内赌博，我赌博赢了，他会通过微信给我转账，当我赌博输了，我会给他微信转账赌博输的钱。一部分是我2017年10月份的分红，共计3604元（转账5次，一次995元，一次5元，一次1104元，一次500元，一次1000元）。一部分是2017年11月份温建华在微信群里作为操作员抽水后给我的抽水钱。我与杨煜星的微信交易记录，一部分是杨煜星在“开心**○3**公”微信群里作为操作员时，我在他分享的房间内赌博，我赌博赢了，他会通过微信给我转账，我赌博输了，我会给他微信转账，一部分是2017年11月份杨煜星在微信群里作为操作员抽水后给我的抽水钱。我与龚思球的微信交易记录，一部分是龚思球在微信群里作为操作员时，我在他分享的房间内赌博，我赌博赢了，他会通过微信给我转账，我赌博输了，我会给他微信转账。2017年11月10日5时许，在惠东县平山红岭扁记大排档处与微信名叫“啊豪”的人发生赌债纠纷，“啊豪”在我们组建的三公微信赌博群里参与赌博，欠我们赌债530元。
原审被告人吕森经过混杂照片辨认，辨认出李某是在其组建的“开心**○3**公”微信群里赌博的男子，拖欠赌博款530元，龚思球、温建华、杨煜星就是与其一起开设赌场的人，其中龚思球负责拉人进群和追赌博欠款，温建华负责建群、拉人、开房、买房卡，杨煜星负责拉人进群和开房。
（4）原审被告人杨煜星的供述，2017年10月上旬的一天，温建华将我拉进一个微信赌博群，吕森、龚思球、温建华也在该微信群中，我们就在该微信群里熟悉赌博流程。过了一两天，我们四人约好在惠东县平某一宵夜档聚会，聚会期间我们多在微信群里赌博，然后我们就谈起了关于赌博微信群的事情，我们四人都表示一起组建一个微信群，将自己的微信好友拉进微信群，自己管理赌博微信群，自己向赌博玩家抽水。2017年10月12日，温建华就组建了一个名叫“开心**○3**公”的微信群，然后他将我、吕森、龚思球拉进该微信群，我们四人分别将自己的身边需要赌博的好友拉进微信群，组建好该微信赌博群后，我们就各自负责自己的事情，管理着该微信群。该微信群是赌博“三公”的。我们先向温建华拿赌博的房卡，拿到房卡后自己去微信公众号兑换用于三公赌博的房间链接，拿到链接后，我们将链接分享到“开心**○3**公”的微信群，供该微信群的玩家进行赌三公。玩家通过点击我们分享的房间链接进入，进入房间后，玩家自由抢庄，如果多人抢庄，游戏系统会随机分配，确定庄家后，闲家开始压分（分数由1分到5分，5分封顶），压分后系统开始发牌，发牌结束，各个玩家开始比大小，比完大小这一回合就结束，系统会积分，一般10回合（赌博房间可供6人赌博的是10回合结束游戏，赌博房间可供9人一同赌博的是12回合结束游戏）后系统就会自动结束游戏，系统就会自动统计各个玩家的分数，我们按照每分2元计算。游戏结束后，操作员（分享赌博房间到该微信群的人）和各个赢家会微信收款二维码发到该微信群，赌博输家会将赌博钱转给操作员，操作员只向赢钱最多的人抽水，操作员抽完水后再将钱转给各个赢家。40-100元我们抽6元，100-400元我们抽12元，400元以上都抽18元。如果有赌博输家赖账，不给钱，我们会先从公账里垫出钱给各个赢家，然后由龚思球负责去找输家追回钱。我们从组建赌博群至今一共拉了约80人进入该微信群，现在群里只有约40人，有些人赌博输了自己退群了，拉进来的80多人都有在该微信群参与赌博。
温建华是该微信群的群主，组建群后他主要负责去找分享到赌博微信群里用于赌博的房间的房卡，他会去找赌博专用微信公众号，将找到的赌博房间卡分发给我和龚思球，他也拉他的微信好友进入该微信群。吕森主要负责记账（比如公共账目垫出去的钱、抽水获得的钱、我们吃宵夜用的钱，就是关于该赌博微信群所有钱出入的登记），他也负责拉微信好友进该微信群。龚思球主要负责拉人进入该微信群，向该微信群欠赌博款的人追回钱，有时他负责向该微信群分享用于赌博的房间链接。我主要负责拉微信好友进该微信群，分享赌博的房间到该微信群，向赢家抽水，然后将抽水钱转给吕森。
我们从组建“开心**○3**公”的赌博微信群至今共盈利约20000元，其中8000元还没有分红，还在吕森那里。我们10月底分红，吕森和龚思球约分到3600元，我和温建华分得约4900元，因为我和温建华比较辛苦，经常要分享赌博房间链接到微信群里，所以多分得1300多元。2017年10月份以前，我们会向大赢家抽水的钱都转给温建华，由温建华管理钱，吕森就负责账目登记，10月份的分红也是温建华通过微信转账到我的微信，我使用的微信号是×××，微信昵称星星。到了2017年11月份，操作员将抽水钱转到吕森的微信，由吕森负责钱财管理和记账。
我与龚思球的交易记录，一部分是龚思球在“开心**○3**公”微信群里赌博，我作为操作员时，他在我分享到微信群的赌博房间里赌博，他赌博赢了，我就将他赢的钱转给他。他赌博输了，他将他输的钱转给我。当他是微信群里操作员时，我在他开的房间里进行赌博，赌博输了，我就将赌博输的钱转给他，我赌博赢了，他就通过微信将我赢的钱转给我。我与温建华的微信交易记录，一部分是温建华给我的分红钱（2017年10月份的分红钱，分八次转账，有两次是1000元，有五次是200元，有一次是1924元）。一部分是我在微信群里作为操作员时，他在微信群里赌博，他赌博赢了，我就通过微信将他赢的钱转给他，他赌博输了，他就将他输的钱转给我。一部分钱是当温建华是微信群里的操作员时，我在微信群里赌博输了，我将我赌博输的钱转给他，我赌博赢了，他就通过微信将我赢的钱转给我。一部分是当我是操作员时，部分赌博输的人赖账，我就叫温建华先从公账里垫出钱来，温建华就将需要发给赌博人员的钱转给我，等我向赌博赖账人员追回钱后再补进公账。我和吕森的微信交易记录，一部分是我2017年11月份在微信群里抽水后，转给他的抽水钱，一部分是我是微信操作员时，吕森在微信群里赌博，他赌博赢了，我就通过微信将他赢的钱转给他，他赌博输了，他就将他输的钱转给我。其中一部分交易记录是我微信群的操作员时，该微信赌博人员输了，赌博人员转给我的赌博输的钱，赌博人员赢了，我转给赌博人员赢的钱。
2017年11月10日4时许，我和龚思球、吕森、温建华四人到惠东县平某扁记大排档吃宵夜，到了5时许，因三公赌博群里的微信号“6豪”拖欠赌博钱，我们就叫他过来大排档，他坐下后，我们叫他还钱，他不肯还，我们就吵起来了，随后被派出所民警传唤至派出所。
原审被告人杨煜星经过混杂照片辨认，辨认出李某是在其组建的“开心**○3**公”微信群里赌博的男子，拖欠赌博款530元，吕森、温建华、龚思球就是与其一起开设赌场的人，其中吕森负责拉人进群和记账，温建华负责找房卡和拉人进群，龚思球负责拉人进群和追赌博欠款。
6、协助冻结财产通知书、借记卡账户主档查询，证实开设赌场获利的剩余分红8000元存放在原审被告人吕森名下的中国农业银行惠东支行账户上，卡号：62×××75，已被冻结，账户余额：9003.5元。
7、户籍证明及人口信息查询，证实原审被告人温建华、龚思球、吕森、杨煜星的出生日期等个人基本情况。
8、到案经过，证实2017年11月10日，原审被告人温建华、龚思球、杨煜星、吕森被惠东县公安局抓获。
9、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。
以上证据均经庭审质证，可以作为定案的依据。
对惠东县人民检察院提出的抗诉意见和惠州市人民检察院提出的支持抗诉意见，以及原审被告人温建华、龚思球、杨煜星、吕森及其辩护人提出的意见，现综合评判如下：温建华等4名原审被告人通过手机微信组建微信群供群内人员赌博，抽水牟利，共获利25056元，其行为已构成开设赌场罪，依据刑法规定应处三年以下有期徒刑，原判决考虑到4名原审被告人具有坦白情节，并主动退赃，对其4人从轻处罚，分别判处九个月至一年的刑罚，原判决并无不当；未分红的8000元也应计入抽水牟利的总额当中；龚思球参与商量组建微信群供人赌博，负责拉人以及参与具体操作，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；4名原审被告人是初犯，具有坦白以及退赃等情节均属实，因此对惠东县人民检察院提出的抗诉意见以及惠州市人民检察院的支持抗诉意见不予采纳，对4名原审被告人及其辩护人提出的维持原判的意见给予采纳。
本院认为，原审被告人温建华、龚思球、杨煜星、吕森以营利为目的，利用手机组建微信网络群供他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。温建华、龚思球、杨煜星、吕森有坦白、退赃的情节，可以从轻处罚。原判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
审 判 员 黄 静
审 判 员 李汉加
二〇一八年七月二十七日
法官助理 陈仕娟
书 记 员 蒋 智
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。