山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋07刑终212号
原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹晋祥，男，1989年9月29日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，大专文化，捕前系榆次区居民，住榆次区。2013年5月6日因犯诈骗罪被太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元，2014年3月23日刑满释放。2017年2月28日因涉嫌犯诈骗罪被晋中市公安局城区分局决定刑事拘留后在逃,同年3月5日被抓获后临时羁押于运城市盐湖区看守所，同年3月11日被晋中市公安局城区分局执行刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕，现羁押于晋中市看守所。
辩护人王虢龚，系山西国公律师事务所律师。
山西省晋中市榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控原审被告人曹晋祥犯诈骗罪一案，于2018年4月13日作出（2017）晋0702刑初509号刑事判决。原审被告人曹晋祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，经过阅卷，讯问原审被告人曹晋祥，听取辩护人意见，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定:(一)、被告人曹晋祥于2014年9月16日与于某结为夫妻，2015年6月被告人曹晋祥以能够低价购买到田汇房地产开发有限公司的房产为借口，制作两份伪造的田汇房地产开发有限公司购房合同书并加盖自己伪造的公章，交给于某及其母亲任某。
(二)、2016年间，被告人曹晋祥借口投资获取高额利润骗取任某、于某母女俩的信任，使用伪造的山西欣福顺投资有限责任公司的委托协议书并加盖自己伪造的公章，骗取任某现金共8万元，于某现金10万元。
(三)、2015年10月，被告人曹晋祥谎称与田森集团山江村房地产开发有限公司签订了建筑施工合同，骗取其妻子于某的信任，使用伪造的田森集团山江村房地产开发有限公司建设施工合同骗取于某现金3万元。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证、核实的下列证据予以证明：
1、被告人曹晋祥伪造的投资委托协议书七份、山西欣福顺投资有限责任公司证明，证实被告人曹晋祥使用伪造的山西欣福顺投资有限责任公司的委托协议书并加盖自己伪造的公章，骗取任某、于某钱财。
2、被告人曹晋祥伪造的田汇房地产开发有限公司房屋买卖合同二份、地暖及中央空调入网费收据二份。
3、晋中田汇房地产开发有限公司证明，证实三份田汇房地产开发有限公司购房协议书所盖公章与该公司公章样式不符，系伪造。
4、山西山江村房地产开发有限公司证明，证明晋中市公安局城区分局新华街派出所提供的合同招标书不是该公司所签订，该公司也无招标书所显示的“陆斌”。
5、被告人曹晋祥伪造的合同招标书一份。
6、被告人曹晋祥与于某的结婚证复印件，曹晋祥与于某系夫妻关系，二人于2014年9月16日领取结婚证的事实。
7、晋中市公安司法鉴定中心（晋中）公（司）鉴（文）字【2017】11号鉴定书，鉴定意见为检验材料J001-J007上7枚山西欣福顺投资有限责任公司1407000031524检材印文与样本材料Y001上相同字迹样本印文不是同一枚印章所盖印。
8、提取笔录及物证照片，证明2017年3月15日办案民警在迎宾东街远通商务酒店储藏室提取到曹晋晋祥在酒店遗留的物品，内有男士手包一个（内有华夏银行卡62×××65、交通银行卡62×××20、中信银行卡62×××84、平安银行卡62×××37、晋商银行卡62×××84、中国银行卡60×××01、兴业银行卡622908485008404813）、文件袋两个（内有：厦门鼎荣电器制造有限公司营业执照法人复印件、民生银行股份有限公司信用卡领卡通知单（高某、王某3、周某）。2017年3月16日办案民警在榆次迎宾西路汉庭酒店前台提取曹晋祥遗留在酒店前台的“田汇房地产开发有限公司业务专用章”一枚、“山西欣福顺投资有限公司”公章一枚、曹晋祥个人名章一枚。在太原市锦江之星府西街店提取曹晋祥遗留在该店的PRADA挎包一只、苹果5S手机一部、盖有田汇房地产开发有限公司业务专用章收据一本，写有“李某”建行卡号的纸条一张。
9、证人庄某（山西欣福顺投资有限公司总经理）在侦查机关的证言，证明2014年时曹晋祥就认识公司董事长，2015年1月，曹晋祥告知任某，公司有投资理财业务，曹、任二人来公司了解情况后就在公司投了1个月5万元的理财。到期后曹晋祥代任某办理了续签手续，2015年5月之前，每个月的续签合同都是曹晋祥代签的，6月份曹晋祥代签了一份3个月的合同，到期后曹晋祥就把这5万元拿走了。后任某曾向公司出示过一份投资委托协议书，经辨认不是公司签订的。利息是打到任某留在公司的银行卡内，谁持有卡不知道，曹晋祥也以现金形式取走过利息。
10、被害人于某在侦查机关的报案材料及陈述，其述称与曹晋祥2014年登记结婚。2016年6月，曹晋祥给了其田汇房地产购房合同，他说他买的是田某的顶账房，很便宜，52平米只要16万。后其母给了曹晋祥32万，以其母和其的名义各买一套。欣福顺投资有限公司投资协议书其被骗了10万元，两次每次5万元，其母亲被骗走8万元。被告人曹晋祥使用伪造的山江村房地产开发有限公司建设施工合同骗取其现金3万元。
11、被害人任某在侦查机关的报案材料及陈述，其述称曹晋祥与其的女儿结婚后，提出要把钱放进小额贷款公司赚利息。因于某没有钱，其就给了曹晋祥18万元。曹晋祥给了其和女儿几份合同，上面写着于某投资10万元，其投资8万元。2016年6月，他又说可以买到便宜的房子，其女儿和其说后，其借了32万元交给他，他给了其和女儿两份合同，合同上写着其和女儿的名字，房子是田某集团的，52平方米，3076元/平方米，每套售价16万元。后由于曹晋祥长期不回家，其去田某集团问，才得知合同是假的。后来又拿着投资的合同去小贷公司问，得知贷款的合同也是假的。2015年10月，其女儿说曹晋祥要和田某集团签订环保供货合同，需要3万元保证金，其又给了其的女儿3万元。
12、被告人曹晋祥在侦查机关的供述，证明其与于某结婚后，其岳母得知其认识投资公司的人，其就把她带到欣福顺投资公司，其岳母投资了5万元，半年后其将投资后的获利3万元一起投入了这个公司。2015年9月其未通知其的岳母就将这部分钱取出，为不让她怀疑，先后伪造了几份欣福顺的投资合同，让其岳母签字，让她认为钱还在投资公司，其实其已将这些款项挥霍。其的妻子看到其岳母投资后开始收益很好，也给了其10万元想加入。当时其认识了师某1，和她住酒店急需用钱，就把钱挥霍了。为了不让妻子怀疑，其伪造了几份合同，让她认为钱还在投资公司，其实其岳母的8万元与其妻子的10万元都被其花了。其在太原老军营小区附近刻章摊子上刻了两枚公章。一枚是欣福顺投资有限责任公司的公章，一枚是田汇房地产公司的业务公章。其先后伪造了三份田汇房地产公司的购房合同，分别交给了岳母任某、妻子于某、女友师某1。交给岳母任某、妻子于某两份伪造的房地产合同是为了显示自己办事能力强，同时也为了暂时不让她们追究前面被其花掉的18万元。其使用伪造的山江村房地产开发有限公司建设施工合同骗取于某现金3万元，用于夜店消费。
(四)、2015年10月，被告人曹晋祥在与于某婚姻存续期内结识被害人师某1，两人发展为同居关系并育有一子，在同居期间，被告人曹晋祥谎称能够低价购买到田汇房地产公司的房产为借口，伪造了田汇房地产购房合同书，骗取师某178100元。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证、核实的下列证据予以证明：
1、被告人曹晋祥伪造的田汇房地产开发有限公司房屋买卖合同一份，证明被告人曹晋祥骗取师某1款项的事实。
2、被害人师某1向被告人曹晋祥手机转账记录，证实被告人师某1向被告人曹晋祥转账78100元的事实。
3、被害人师某1在侦查机关的报案材料及陈述，其述称2015年12月，其的朋友曹晋祥告诉其他能以16万元的价格帮其在田某汇买一套50多平米的房子。其让曹晋祥帮助其办理买房的事情，用支付宝给曹晋祥转账6万元，在2016年1月至4月，又陆续转账或现金给了曹晋祥10万元。2016年8月其去田某汇售楼部询问时才得知曹晋祥给其的购房合同是假的，其即报警。其与曹晋祥是男女朋友关系，曹说他离婚单身，其还为他生了一个男孩。
4、被告人曹晋祥在侦查机关的供述，其供述称2015年底其通过大众交友软件与师某1结识，后二人在榆次金广快捷酒店同居。因师某1想与其结婚，其就在2015年腊月将一份伪造的田汇房地产公司的购房合同给她，说已经买好房了，一共16万元。于是她前后给其打了近10万元购房款。后师某1怀孕，其推脱说等孩子出生后再结婚，她也同意了，其和她一直住到2016年6月底，因拖欠酒店房费被迫离开酒店，当日其将师某1带到迎宾西路汉庭酒店借故离开，后师某1生一子。
(五)、2016年11月，被告人曹晋祥在网上与被害人王某1结识，谎称自己是山煤集团分管凯宾斯基酒店的业务员，以搞对象为名与王某1在太原凯宾斯基酒店共同居住。2016年12月，被告人曹晋祥在网上与被害人王某2结识，谎称自己是山煤集团分管凯宾斯基酒店的业务员，以搞对象为名与王某2在太原凯宾斯基酒店、太原府西街锦江之星酒店共同居住。期间，被告人曹晋祥谎称父母有重病急需医药费骗取王某1现金5800元，王某2现金2000元。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证、核实的下列证据予以证明：
1、被害人王某1在侦查机关的报案材料及陈述，证明2016年11月初，其通过交友软件陌陌与被告人曹晋祥相识。曹自称是山煤集团分管凯宾斯基酒店的业务员，之后双方确定了男女朋友关系。当天曹晋祥说凯宾斯基有一笔账要平，借用其的信用卡刷了1600元但一直未还。过了几天又说他母亲白血病住院需手术费，又刷了其的信用卡1900元。又过了三四天，他又说其母病危向其借5万元，其借给他2300元。之后就联系不上曹晋祥了。
2、被害人王某2在侦查机关的报案材料及陈述，证明2016年12月初，其通过交友软件陌陌与被告人曹晋祥相识。曹自称是山煤集团分管凯宾斯基酒店的业务员，之后双方确定了男女朋友关系。有一天曹晋祥称其父重病住院需要3000元押金，其就用微信给他转账2000元。
3、被告人曹晋祥在侦查机关的供述，证明2016年11月其通过交友软件与王某1相识，其自称是山煤集团分管凯宾斯基酒店的业务员，后二人在凯宾斯基酒店同居。期间其谎称母亲患白血病，向她借了8500元，用信用卡刷的，还有一次是现金借了2300元，后来就不联系了。其与王某1交往后，又在网上认识了王某2，谎称自己是山煤集团分管凯宾斯基酒店的业务员，以搞对象为名与王某2在太原凯宾斯基酒店、太原府西街锦江之星酒店共同居住。其也以父母患重病为由向她借了2000元，后来就分开了。
(六)、2014年底，被告人曹晋祥以为被害人李某办理高额信用卡为借口，为获取对方的信任自己伪造了民生银行信用卡中心的发卡通知，以疏通关系、请客吃饭为借口骗取李某现金6100元。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证、核实的下列证据予以证明：
1、被告人曹晋祥与被害人李某的微信聊天记录及微信红包转账记录，证实被告人曹晋祥以疏通关系、请客吃饭为借口骗取李某现金6100元。
2、被告人曹晋祥在侦查机关的供述，证明2015年初，李某提出让其给他办理一张额度30万元左右的大额信用卡。后来为了让李某相信，其在文印店打印的几张民生银行的发卡通知，骗他说卡做出来了，因为怕担责任，不敢往下发。李某就相信了，让该给相关人员点好处，这样其先后从他手里拿了7000元左右。
原审还采信了公诉机关提供，并经当庭举证、质证的如下综合证据：
1、晋中市公安局城区分局扣押物品、文件清单、发还物品文件清单，证实已扣押被告人曹晋祥华夏银行卡3张（其中金色卡号：62×××80，蓝色卡号：62×××29）、工商银行卡1张（工银灵通卡号：62×××34）晋中银行卡1张（九州方圆通卡号：62×××68）、中信银行卡2张（褐色卡号：62×××12）、建设银行卡（惠行天下“WANGWENXIA”卡号：62×××50）、男式手包一个（“LOUISVUITTON”牌，黑白格）、OPPO手机一部、银色戒指一枚、手表一块（CARTIERP牌）、POS机刷卡消费单72张、人民币70元。建设银行卡（惠行天下“WANGWENXIA”卡号：62×××50）已发还被害人王某2。
2、太原铁路公安局临汾铁路公安处运城北车站派出所出具的抓获经过、运城市盐湖区看守所临时羁押证明，证实运城北车站派出所2017年3月5日将被告人曹晋祥抓获后，将被告人曹晋祥羁押于运城市盐湖区看守所。
3、山西省太原市杏花岭区人民法院（2013）杏刑初字第121号刑事判决书、被告人曹晋祥释放证明书，证明被告人曹晋祥2013年5月6日因犯诈骗罪被太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元，2014年3月23日刑满释放。
4、被告人曹晋祥的常住人口基本信息，证实了被告人曹晋祥的基本身份情况。
原审认为，被告人曹晋祥以非法占有为目的，虚构事实，借口投资可获取高额利润骗取被害人任某8万元、于某10万元，以签订施工合同需要资金为由骗取被害人于某3万元，谎称能够低价购买房屋骗取被害人师某178100元，虚拟身份以谈恋爱为由骗取被害人王某15800元、骗取被害人王某22000元，谎称能办理民生银行信用卡骗取被害人李某6100元，以上共计302000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法予以惩处，公诉机关指控其犯诈骗罪罪名成立；被告人曹晋祥故意伪造公司印章，其行为已构成伪造公司印章罪，应依法予以惩处，并与其所犯诈骗罪实行数罪并罚。被告人曹晋祥被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。公诉机关指控被告人低价购房为由骗取于某及任某32万元，虽提供了伪造的购房合同、地暖及中央空调入网费收据及被害人陈述等证据，但被告人曹晋祥对此始终予以否认，公诉机关也未能提供二被害人被骗资金流向的相关书证，证据不力，尚难认定。关于被害人任某被骗取投资款的数额，因被告人曹晋祥骗取的是被害人任某的投资本金5万元及投资过程中产生的利息3万元，故对上述款项均应计入被诈骗的数额，对任某被诈骗的数额应依法认定为8万元。公诉机关指控被告人曹晋祥诈骗被害人师某116万元，双方对被诈骗数额各执一词，从转账记录可以证实师某1转账78100元给被告人曹晋祥的事实，故被害人师某1的被诈骗数额应认定为78100元。公诉机关指控被告人曹晋祥诈骗侯某4.8万元，侯某陈述曹晋祥在案发前已全部归还给其，公诉机关现有证据不足，对公诉机关的该起指控尚难支持。对被告人曹晋祥关于其并未向于某母女骗取32万元的购房款，骗取师某1的款项为7.8万余元，已归还侯某其所收取款项的辩解及其辩护人关于公诉机关指控曹晋祥诈骗任某、于某购房款32万元、诈骗侯某的指控不能成立，诈骗师某1部分事实不清的辩护意见予以采信，被告人曹晋祥的其余辩解及辩护人的其余辩护意见于法无据，不予采信。原审依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第二款、第六十一条、第六十九条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：1、被告人曹晋祥犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币十万元；犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币十万五千元。2、责令被告人曹晋祥退赔违法所得三十万二千元，返还被害人任某八万元，返还被害人于某十三万元，返还被害人师某1七万八千一百元，返还被害人王某1五千八百元，返还被害人王某2二千元，返还被害人李某六千一百元。3、对公安机关已扣押的被告人曹晋祥伪造的“田汇房地产开发有限公司业务专用章”一枚、“山西欣福顺投资有限公司”公章一枚、盖有田汇房地产开发有限公司业务专用章收据一本予以没收。
上诉人曹晋祥的上诉理由是：原审认定其诈骗任某8万元与事实不符，其中的3万元属利息，不应计算在内；原审认定其诈骗于某13万元认定不当，此13万元属夫妻共同财产，不应认定为诈骗。综上，请求二审重新认定诈骗数额，公正判决。
经审理，本院查明的事实、确认的证据与原审一致。确认的证据均经原审法庭举证、质证，足资认定。
本院认为，上诉人曹晋祥以非法占有为目的，虚构事实，骗取被害人任某、于某、师某1、王某1、王某2、李某等人钱财，诈骗金额共计302000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人曹晋祥故意伪造公司印章，其行为已构成伪造公司印章罪。上诉人曹晋祥被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于上诉人曹晋祥及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查：被害人任某的陈述证实曹晋祥与其的女儿结婚后，提出要把钱放进小额贷款公司赚利息。因于某没有钱，其就给了曹晋祥18万元。曹晋祥给了其和女儿几份合同，上面写着于某投资10万元，其投资8万元。2015年10月，其女儿说曹晋祥要和田某集团签订环保供货合同，需要3万元保证金，其又给了其的女儿3万元。被害人于某的陈述证实曹晋祥利用欣福顺投资有限公司投资协议书骗走其10万元、骗走其母亲8万元。曹晋祥还使用山江村房地产开发有限公司建设施工合同骗取其现金3万元。于某并证实其没有工作，婚后双方也没有积蓄，其被骗走的钱都是母亲任某的。二人均证实任某被骗走8万元，于某的13万元并非曹晋祥、于某的婚后共同财产。上诉人曹晋祥也未能提供相应的证据支持其上诉理由，故本院对其及辩护人所提“原审认定曹晋祥诈骗任某、于某数额有误”的上诉理由和辩护意见不予采纳。
本院认为，原判事实清楚、证据充分、判决适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李志坚
审判员 李晓光
审判员 刘 红
二〇一八年八月二十八日
书记员 张 敏