浙江省文成县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温文刑初字第142号
公诉机关浙江省文成县人民检察院。
被告人刘某甲。2005年3月30日、2007年4月11日因赌博分别被文成县公安局罚款人民币2700元、500元。因本案于2014年3月10日被文成县公安局刑事拘留，同月24日变更为取保候审。
文成县人民检察院以文检公诉刑诉（2014）1114号起诉书指控被告人刘某甲犯职务侵占罪，于2014年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文成县人民检察院指派代理检察员周文君出庭支持公诉，被告人刘某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
文成县人民检察院指控，2009年9月份，被告人刘某甲利用其担任大峃镇石坟垟村党支部书记的职务便利，促使文成县成人教育职业教育中心以“老人活动场所建设捐助费”的名义捐给大峃镇石坟垟村人民币40000元，尔后以该捐助款是其承建文成县成人教育职业教育中心教学楼的工程款为由，将该笔款项中的38000元非法占为已有，其余2000元作为管理费由村集体入账。
2014年3月10日，被告人刘某甲被文成县公安局传唤到案。
2014年3月25日，被告人刘某甲向公安机关退出38000元违法所得。
上述事实，公诉机关当庭提供了被告人刘某甲的供述与辩解；证人周某甲、刘某乙、钟某等人的证言；户籍证明、前科情况核实证明、行政处罚决定书、记账凭证、预算拨款凭证、浙江省农村集体经济组织统一收据、专用拨款凭证、浙江省行政事业单位往来款票据、领款凭证、扣押决定书、扣押清单、缴款凭证、中共大峃镇委员会证明等证据予以证实。
公诉机关认为，上述事实清楚，证据确实、充分，被告人刘某甲利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人刘某甲有赌博前科劣迹，可以酌情予以从重处罚。被告人刘某甲已退出全部违法所得且当庭认罪态度较好，可以酌情予以从轻处罚。建议判处被告人刘某甲有期徒刑八个月至一年八个月。现提请依法判处。
被告人刘某甲对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明，2009年9月份，被告人刘某甲利用其担任本县大峃镇石坟垟村党支部书记的职务便利，促使文成县成人教育职业教育中心以“老人活动场所建设捐助费”的名义捐给大峃镇石坟垟村人民币40000元。尔后，被告人刘某甲以该捐助款是其承建文成县成人教育职业教育中心教学楼的工程款为由，将上述款项中的38000元占为已有，其余2000元作为管理费由村集体入账。
2014年3月10日，被告人刘某甲被文成县公安局传唤到案。
2014年3月24日，被告人刘某甲向公安机关退出违法所得人民币38000元。
证明上述事实的证据有：
1、证人周某甲的证言，证实2009年其担任文成县成人教育职业教育中心副主任，期间文成县成人教育职业教育中心修建教学楼，该工程由当时担任文成县大峃镇石坟垟村的村党支部书记刘某甲个人挂靠的文成县二建公司承包，由县教育局拨款。工程在施工期间，刘某甲跟自己说由于校门口的道路太窄，大车运输建筑材料进不来，造成二次运输成本，提高了工程成本，要求学校补偿一些工程款，自己当时没有答应。过了一段时间，刘某甲又跟自己说由于运输大量的建筑材料，造成其村里道路损坏，教学楼增高会影响采光等，造成村民有意见，是否可以给村里一些补偿。自己跟校领导集体商议之后，与刘某甲达成一致意见，文成县成人教育职业教育中心捐助文成县大峃镇石坟垟村40000元，作为村集体建设费，该笔40000元是学校预算外的收入，是学校自己支配使用的。补偿款项目和数额确定以后，具体由文成县大峃镇石坟垟村的出纳刘某丁跟学校联系，该款以捐助给石坟垟村老人活动场所建设费为由，由自己签字支出给文成县大峃镇人民政府，再由文成县大峃镇人民政府支付给文成县大峃镇石坟垟村。
2、证人刘某乙的证言，证实2008年文成县成人教育职业教育中心成立了基建小组，当时是廖某担任组长，同年10月份以后由周某甲担任组长，自己和总务主任钟某为成员。2009年文成县成人教育职业教育中心翻建教学楼，当时担任大峃镇石坟垟村党支部书记的刘某甲多次到自己学校要求将该工程交由他施工，经过招投标流标后，经文成县教育局等单位商议决定采用协议招标的方式，由刘某甲挂靠的文成县二建公司承建，工程款由县教育局拨款。在建设过程中，刘某甲多次到学校反映，校门口的道路太窄，大车运输建筑材料进不来，造成二次运输成本，要求学校提高建设费用，校方就这个问题也问过教育局，说补给他个人工程款是不可能的，所以自己和廖某都回绝了。到了2009年下半年，周某甲担任副校长主持工作，刘某甲找其反映此事，当时周某甲也回绝了。后来刘某甲又多次向校方反映，说了好几个理由，如成本提高、影响采光、村里道路损坏等，要求支付一些钱给他们，由其摆平村里的事情。后来，周某甲召集自己、钟某和刘某甲商议此事，达成一致意见，以学校捐助石坟垟村集体40000元，用于村集体的建设费用，用于补偿道路损坏的修建及有意见村民，这笔钱是学校预算外收入，也是经过县教育局会计核算中心审核后支付的。
3、证人钟某的证言，证实2009年自己担任文成县成人教育职业教育中心总务主任，当时学校修建教学楼，该工程由当时担任大峃镇石坟垟村党支部书记的刘某甲承包，他挂靠的是文成县二建公司。在建设期间，刘某甲多次向当时担任学校主任的廖某、副主任刘某乙、周某甲等人提出学校门口道路窄，大车进不来，要求增加运输成本。后来周某甲召集自己和刘某乙、刘某甲等人，经过集体商议后，文成县成人教育职业教育中心捐助文成县大峃镇石坟垟村40000元，用作村的建设费用，之后，以石坟垟村老人活动中心场所建设捐助费的名义将40000元支付给石坟垟村。
4、证人廖某的证言，证实自己担任文成县成人教育职业教育中心主任期间，学校修建教学楼的工程由当时担任村党支部书记的刘某甲承建，当时刘某甲以学校道路太窄，大工程车开不进来，造成运输成本提高的理由，要求提高建设成本。学校预算外资金的支出，是由文成县会计核算中心教育系统分中心统一做账的，也是受到监管的，自己当时可能答应刘某甲给石坟垟村一笔钱（有没有答应自己也忘记了），但不可能答应补偿给他个人的工程款。
5、证人刘某丙的证言，证实自己担任文成县大峃镇石坟垟村主任期间，当时担任村党支部书记的刘某甲有一笔其修建文成县成人教育职业教育中心教学楼的40000元工程款打入村账户，村里收取了5%的管理费（2000元）。当时刘某甲跟自己说因为工程款审查很严，这笔40000元是超出原来工程款的，不能经过二建公司的账户，所以想打入村账户，后来他说问过了镇政府说这样操作没有问题，自己也就同意了。之后，自己、时任副村长陈某、出纳刘某丁、保管印章的刘某戊等人一起把领款凭证开出来给刘某甲，刘某甲和其父亲刘际忠在领款人栏签字，领款凭证上写明是进修学校，也就是文成县成人教育职业教育中心的工程款。
6、证人刘某丁的证言，证实在自己担任文成县大峃镇石坟垟村出纳期间，当时担任村党支部书记的刘某甲有一笔40000元的工程款打入村账户，他说是其承建文成县成人教育职业教育中心教学楼的工程款，因为这笔钱超出原来的工程款预算外，不能直接打到公司账户，所以打到村账户，给村里管理费2000元，自己想就是做一下账，村里就有2000元收入，就答应了。后来这笔钱经过镇政府打入村账户，自己跟村长刘某丙、副村长陈某、出纳刘某丁、保管印章的刘某戊等人开了写明进修学校，也就是文成县成人教育职业教育中心的工程款的领款凭证给刘某甲，然后自己和刘某甲到信用社将38000元取出来直接交给刘某甲。
7、证人刘某戊的证言，证实在自己担任文成县大峃镇石坟垟村民主理财监督小组组长期间，自己曾在时间是2009年10月30日的领款凭证上签字，这笔40000元刘某甲说是进修学校给他的工程款，因为这笔钱是额外支付给他的，所以不能打到他的账户，就借用自己村里的账户用一下，村里收取2000元的管理费。
8、证人陈某的证言，证实2009年在自己担任文成县大峃镇石坟垟村副主任期间，刘某甲取走村账户里的一笔40000元，因为刘某甲说这笔钱是进修学校给他个人的工程款，是额外补偿给他的，不能走他个人账户，所以借村账户用一下，后来经刘某丙、刘某丁、刘某戊、自己等人一起讨论，既然这笔钱是刘某甲个人的工程款，就同意从村账户把钱取出来给他，村里收取2000元的管理费。
9、证人赵某的证言，证实在自己担任文成县大峃镇镇政府会计期间，在2009年有笔40000元是文成县成人职业教育中心捐资给石坟垟村建老人活动中心的钱，从镇政府账户转入村账户。
10、证人周某乙的证言，证实2009年自己担任文成县大峃镇镇政府会计，是专门负责石坟垟等村集体账户的会计，当时石坟垟村民委员会有一笔40000元的收入，具体什么用途自己不是很清楚，这笔钱后来被刘某甲、刘际忠以进修学校工程款的名义取走38000元，剩下2000元给石坟垟村当作管理费。
11、证人王某甲的证言，证实2009年自己担任文成县成人教育职业教育中心财务主办，当时有人把一张往来款票据拿过来给自己，要么是学校经办人，要么是石坟垟村出纳，上面有校长周某甲同意支出的签字，写明是石坟垟村老人活动场所建设捐助费。后来，自己拿着这张票据去文成县会计核算中心教育系统分中心办理，审核没问题，就把这笔钱通过信用社转到大峃镇人民政府的账户。
12、证人王某乙的证言，证实政策规定村里集体资金是由镇里代管的，2009年进修学校既然把40000元捐给石坟垟村，那这笔钱就是村里的资金，所以要先经过大峃镇的账户。
13、记账凭证、预算拨款凭证、浙江省农村集体经济组织统一收据、专用拨款凭证、报销凭证、往来款票据、领款凭证，证实2009年9月22日文成县成人教育职业教育中心以“老人活动场所建设捐助费”的名义支付大峃镇石坟垟村人民币40000元，并于2009年10月27日转入大峃镇人民政府账户，于2009年10月30日转入大峃镇石坟垟村民委员会账户及被告人刘某甲等以进修学校工程款名义从大峃镇石坟垟村民委员会领款38000元。
14、文成县发展和改革局文件、文成县发展计划局文件、文成县规划建设局（批复）、中标通知书等，证实文成县成职教中心综合楼立项批复及工程由文成县第二建筑工程公司中标的情况。
15、中共大峃镇委员会证明，证实被告人刘某甲从1998年至2013年10月担任大峃镇石坟垟村党支部书记。
16、扣押决定书、扣押清单等，证实2014年3月24日被告人刘某甲向文成县公安局退出违法所得人民币38000元。
17、到案经过、案件移送函、受案登记表、立案决定书，证实2013年11月25日文成县纪委将刘某甲涉嫌职务侵占一案移送文成县公安局，文成县公安局于2013年11月27日立案侦查，2014年3月10日传唤被告人刘某甲到案接受讯问。
18、前科情况、行政处罚决定书，证实2005年3月30日、2007年4月11日被告人刘某甲因赌博分别被文成县公安局罚款人民币2700元、500元。
19、户籍证明，证实本案被告人、证人的身份情况。
上述证据经当庭举证、质证，证据间能够相互印证，且与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人刘某甲利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘某甲当庭认罪态度较好，且已退出全部违法所得，本院酌情予以从轻处罚并适用缓刑。根据被告人刘某甲犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、被告人刘某甲退出的违法所得人民币38000元，由扣押单位返还原单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林晓燕
人民陪审员 李绍云
人民陪审员 赵绍通
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 戴乐笑