杭州市余杭区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭余民重字第2号
原告：黄俊俊。
委托代理人：胡长泉。
委托代理人：朱京军。
被告：杭州新葡京娱乐有限公司。
法定代表人：张丽。
委托代理人：陈科。
原告黄俊俊诉被告杭州新葡京娱乐有限公司（以下简称新葡京公司）用人单位责任纠纷一案，本院曾于2012年8月16日立案受理（案号为2012杭余民初字第2062号），并于2013年1月21日作出判决，后该案上诉至杭州市中级人民法院，杭州市中级人民法院裁定发回本院重审，本案于2013年11月7日按普通程序立案受理并依法组成合议庭，于2013年12月26日公开开庭进行了审理。原告黄俊俊及委托代理人胡长泉、朱京军，被告新葡京公司的委托代理人陈科均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄俊俊起诉称：2011年8月24日，原告黄俊俊到被告新葡京公司处消费，与被告新葡京公司女服务员郭加亮发生消费纠纷后欲投诉时，又与郭加亮及楼面经理高绪龙发生肢体冲突。在原告黄俊俊准备离开时，被告新葡京公司保安余明辉从被告新葡京公司配电房拿来钢管，分发给高绪龙等多名工作人员，上述工作人员纷纷拿钢管等工具对原告黄俊俊进行追击，造成原告黄俊俊重伤。原告黄俊俊被送往杭州市××区第一人民医院急救，后经浙江大学医学院附属第二医院及武警浙江总队杭州医院治疗，现病情基本稳定。经浙江法会司法鉴定所鉴定，原告黄俊俊构成九级残疾，误工期限10个月，护理期限20周，营养期限18周。原告黄俊俊认为，其在被告新葡京公司处消费，因消费纠纷遭致被告新葡京公司工作人员从被告新葡京公司处拿来的钢管殴打导致开放性颅脑损伤，身心受到极大伤害。被告新葡京公司作为用人单位，应当根据侵权责任法规定，对其工作人员因执行工作任务造成原告黄俊俊损害承担侵权责任。故原告黄俊俊诉至法院，请求判令：被告新葡京公司赔偿原告黄俊俊医疗费125319.51元、误工费29776元、护理费13705元、鉴定费2200元、住院伙食补助费2160元、营养费3780元、残疾赔偿金123884元、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费35247.70元，以上各项合计346072.21元。
原告黄俊俊为支持其诉请主张，在庭审中提供并陈述了下列证据材料：
1.杭州市余杭区人民法院（2012）杭余刑初字第296号刑事判决书1份，用以证明原告黄俊俊在被告新葡京公司处消费及被殴打的事实。
2.门诊病历2份，用以证明原告黄俊俊受伤治疗情况的事实。
3.出院记录4份，用以证明原告黄俊俊治疗期间的住院情况。
4.收费收据46份及费用清单4份，用以证明原告黄俊俊发生医疗费用的事实。
5.司法鉴定意见书及发票各1份，用以证明原告黄俊俊构成九级残疾、误工期限10个月、护理期限20周、营养期限18周及支出鉴定费用2200元的事实。
6.临时居住证4份及劳动合同书1份，用以证明原告黄俊俊一直在杭州居住，赔偿标准应按照城镇职工标准来计算的事实。
7.户口簿1份，用以证明原告黄俊俊的儿子黄佳浩的赔偿标准应按照农村人口标准来计算的事实。
8.出生医学证明1份、证明2份、票据4份及幼儿园情况介绍1份，用以证明黄思童是原告黄俊俊女儿，黄思童在杭州市接受教育，赔偿标准应按照城镇人口标准来计算的事实。
被告新葡京公司答辩称：原告黄俊俊所陈述的基本事实与客观事实严重不符。原告黄俊俊当时的主观目的并非是向被告新葡京公司投诉，而是直接针对郭加亮，要对其进行殴打。在对郭加亮殴打过程中，高绪龙作为公司经理，发现有人在KTV有不法行为而出面阻止。在劝阻过程中，又遭到原告黄俊俊及其叫来人员的共同殴打，高绪龙被打翻在地。由于原告黄俊俊的寻衅滋事行为才导致后续高绪龙等人的报复行为，该故意伤害的犯罪案件已经法院判决生效，确认高绪龙等人需承担相应的刑事责任。被告新葡京公司认为，高绪龙等人故意伤害的行为完全属个人行为，并不是履行自己的工作职责。综上，被告新葡京公司认为在本案中不应当承担法律责任。
被告新葡京公司为支持其答辩意见，在庭审中提供并陈述了下列证据材料：
1.杭州市余杭区人民法院（2012）杭余刑初字第296号刑事判决书、浙江法制报各1份，用以证明原告黄俊俊受到的伤害是在离开被告新葡京公司后，因其不法侵害他人所导致，应自行承担民事责任；原告黄俊俊受伤所产生的刑事责任已由王津、胡逵、高绪龙、余明辉等人承担的事实。
2.杭州市中级人民法院（2012）浙杭刑终字第413号刑事裁定书1份，用以证明原告黄俊俊受到的伤害不是被告新葡京公司的职务行为，被告新葡京公司不应承担赔偿责任的事实。
为查明案件事实，本院依职权出示向杭州市公安局余杭区分局调取的对原告黄俊俊的行政处罚决定书及询问笔录一组。
对原告黄俊俊提供的证据，被告新葡京公司对证据1的真实性无异议，对待证事实有异议。对证据2、3、4、5的真实性无异议，关联性有异议，认为与被告新葡京公司无关。对证据6临时居住证的真实性无异议，对劳动合同书的真实性有异议。对证据7的真实性无异议。对证据8出生医学证明上的名字不清楚；对证明真实性没有异议；对黄思童在杭州读书没有异议，但对其主张按照杭州城镇居民标准进行赔偿有异议。经审查，本院对原告黄俊俊提供证据6中的劳动合同书，因被告新葡京公司有异议，且原告黄俊俊未提供其他证据予以佐证，对该证据不予认定；对原告黄俊俊提供的其他证据本院对真实性予以认定，并据各证据所载内容认定本案相关事实。
对被告新葡京公司提供的证据，原告黄俊俊对证据1中的刑事判决书真实性及关联性无异议，对待证事实有异议；对法制报认为不符合证据形式要件，不能作为本案证据使用；对证据2的真实性及合法性无异议，对证明内容有异议，认为该裁定书认定的高绪龙系非出于职责的拉劝是对高绪龙上诉辩解的回应，不是整个侵权行为的认定；从侵权过程看，原告黄俊俊的受伤是连续的侵权行为造成，即使高绪龙已经承担刑事责任也不影响其民事责任的承担。经审查，本院对证据1的刑事判决书及证据2予以认定，并据各证据所载内容认定本案相关事实；对证据1中的浙江法制报所载明的内容与其他证据相印证的部分作为认定本案相关事实的依据。
对本院依职权出示的材料，原告黄俊俊与被告新葡京公司均没有异议，本院确认上述证据作为认定本案相关事实的依据。
本院根据各方当事人的陈述以及确认的有效证据，认定事实如下：
2011年8月24日23时许，黄俊俊与他人在杭州市××区南苑街道的新葡京公司KTV一包厢内唱歌时，与女服务员郭加亮发生争执，并打了郭加亮一耳光，被人劝开后，黄俊俊先行离开新葡京公司KTV。随即，黄俊俊打电话告知妻子聂琴自己在新葡京公司KTV唱歌，喝了很多酒，又打电话叫朋友高永来也过来。约半小时后，黄俊俊的弟弟黄小俊应聂琴的要求开车到新葡京公司KTV旁的临平体育馆接黄俊俊，在黄小俊与黄俊俊会面后，高永来等多人也赶到该体育馆。随后，黄俊俊将在新葡京公司KTV与女服务员发生矛盾的事情告知了黄小俊，两人一同走向体育馆内的新葡京公司KTV大门，在大门口看到女服务员郭加亮，黄俊俊、黄小俊立即殴打郭加亮。新葡京公司KTV工作人员高绪龙见状，上前阻拦，即遭到黄俊俊、黄小俊以及随即赶来的高永来等多人的围殴，占得上风后停手。随即新葡京公司KTV内多名工作人员跑出大门，高绪龙跑回己方人员一边，黄俊俊一方人员渐行欲离开，此时余明辉从新葡京公司配电房拿来钢管，分发给高绪龙等人。紧接着，高绪龙率先，王津、胡逵等人紧随其后，纷纷持钢管等工具对黄俊俊、黄小俊、高永来等人进行追击，双方互相殴打，致黄俊俊、高永来、黄小俊及高绪龙、胡逵等人受伤。经杭州市公安局余杭分局法医鉴定：黄俊俊因外伤致颅内出血，经开颅去骨瓣、血肿清除术治疗，其损伤程度为重伤。
对王津、胡逵、高绪龙、余明辉犯故意伤害罪一案，本院于2012年5月24日作出（2012）杭余刑初字第296号刑事判决：王津犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月；胡逵犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月；高绪龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年五个月；余明辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。高绪龙、王津不服，提起上诉。后王津申请撤回上诉。2012年6月28日，浙江省杭州市中级人民法院作出（2012）浙杭刑终字第413号刑事裁定：准许王津撤回上诉；驳回高绪龙之上诉；维持原判。
黄俊俊受伤后，于2011年8月25日至2011年8月28日在杭州市××区第一人民医院住院治疗，住院3天。出院诊断为：1、头部外伤：两侧枕叶脑挫裂伤伴血肿形成，右侧额颞部急性硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，右侧额骨、左侧枕骨线样骨折，枕骨粉碎性凹陷性骨折，头皮挫裂伤伴皮下血肿；2、右眼视网膜出血，右眼玻璃体积血？双眼视神经损伤？黄俊俊于2011年8月29日至2011年9月19日在浙江大学医学院附属第二医院住院治疗，住院21天。出院诊断：头部外伤：右侧急性硬膜下血肿，右侧额骨、左侧枕骨线性骨折，枕骨粉碎性凹陷性骨折，两侧枕叶脑挫裂伤伴血肿形成。黄俊俊于2011年9月19日至2011年10月26日在武警浙江总队杭州医院等医疗机构进行治疗，住院37天。出院诊断为：1、脑外伤术后急性期：右额部硬膜下积液，两侧顶枕叶挫裂伤，右侧顶颞骨骨折，左侧枕骨骨折；2、右侧眼眶内侧壁凹陷骨折；3、右眼外伤：右眼玻璃体积血，右眼视网膜脱离。黄俊俊于2012年5月10日至2012年5月21日在在浙江大学医学院附属第二医院再次住院治疗，住院11天。出院诊断为：颅脑外伤术后，颅骨缺损，右眼玻璃体出血。黄俊俊共计支出医疗费125319.51元。2012年6月29日，浙江法会司法鉴定所应黄俊俊妻子聂琴委托鉴定出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：黄俊俊构成九级伤残，伤后的误工期限为10个月，护理期限为20周，营养期限为18周。黄俊俊支付鉴定费2200元。
另查明，2012年9月18日，杭州市公安局余杭区分局对原告黄俊俊作出公安行政处罚决定书一份，对2011年8月24日晚上发生的殴打事件造成高绪龙、胡逵二人轻微伤的伤势，黄俊俊的行为属情节严重，给予其行政拘留十四日的处罚。
黄俊俊自2010年4月20日至今的暂住登记地址均为杭州市下城区石桥街道华丰西苑53号。
黄俊俊的被抚养人：黄佳浩，2003年10月18日出生，系原告黄俊俊的儿子，农业户口；黄佳辰（曾用名黄思童），2007年11月28日出生，系原告黄俊俊的女儿，随黄俊俊生活，自2010年开始就读位于杭州市下城区的杭州安华幼儿园。
2012年8月16日，黄俊俊以用人单位责任纠纷为由诉至本院，要求新葡京公司赔偿损失共计346072.21元。本院于2013年1月21日作出民事判决：驳回黄俊俊的诉讼请求。判决后，黄俊俊不服判决，上诉至杭州市中级人民法院，杭州市中级人民法院于2013年8月23日作出民事裁定：撤销杭州市余杭区人民法院（2012）杭余民初字第2062号民事判决；本案发回杭州市余杭区人民法院重审。
本院认为：关于责任认定问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。结合本案实际，殴打事件的一方当事人高绪龙、王津、胡逵、余明辉等人身份均系新葡京公司的工作人员。殴打事件发生的时间是黄俊俊在KTV消费后刚走出大门不久但并未离开，因看到在KTV发生冲突的服务员，双方又再次发生冲突，具有时间上的连续性。殴打发生的地点是在新葡京公司的大门口，高绪龙等人系从新葡京公司出来，先是阻拦，后发生殴打事件，且殴打的工具也是从新葡京公司配电房取得。殴打事件发生的起因是黄俊俊与新葡京公司的服务员郭加亮因之前黄俊俊在KTV消费过程中发生纠纷而引发的，之后的殴打事件系之前纠纷的延续。因此，本案系高绪龙等人以用人单位的名义在处理消费过程中所发生的纠纷，其最终的受益者是用人单位。即使在整个行为的过程中，高绪龙等人拿工具殴打黄俊俊时存在故意致害他人的不法目的，但其行为与职务有内在联系，故高绪龙等人的行为应认定是执行职务的行为，属于用人单位侵权行为，应由用人单位承担侵权责任。另外，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，本案中，黄俊俊系整个殴打事件的引发者，并受到相应的行政处罚，因此黄俊俊对其自身损害的发生存在相当的过错，应自担相应的责任。综上，黄俊俊因本案纠纷所受的损失，由新葡京公司承担50%的责任，黄俊俊自担50%的责任。
关于赔偿数额问题。黄俊俊主张损失赔偿标准按2011年浙江省全社会单位在岗职工的工资及收入标准计算，且经本院释明，仍坚持原计算标准，对该计算标准本院予以支持。赔偿项目中，新葡京公司对被抚养人黄佳辰的生活费有异议，认为应适用农村标准计算，本院结合黄俊俊提供的证据材料认定黄佳辰在杭州城镇居住和读书的事实，故应适用城镇标准计算，对黄俊俊主张的黄佳辰的生活费予以支持。新葡京公司对黄俊俊主张的其他赔偿项目数额本身没有异议，本院经审查符合法律规定，予以支持。黄俊俊因伤造成的损失共计336072.21元，由新葡京公司赔偿168036.11元。新葡京公司对黄俊俊主张精神抚慰金有异议，认为直接侵权人已受到刑事处罚，不应再主张精神抚慰金。本院认为该抗辩意见成立，对黄俊俊主张的精神抚慰金不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告黄俊俊因伤造成的损失：医疗费125319.51元、误工费29776元、护理费13705元、住院伙食补助费2160元、营养费3780元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）159131.7元、鉴定费2200元，以上共计336072.21元，由被告杭州新葡京娱乐有限公司赔偿168036.11元，于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告黄俊俊的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费6491元，由原告黄俊俊负担3339元，由被告杭州新葡京娱乐有限公司负担3152元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费6491元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。【开户行（工商银行湖滨分理处），户名（浙江省杭州市中级人民法院），账号12×××68】。
审 判 长 朱 艳
人民陪审员 章银凤
人民陪审员 徐连子
二〇一四年四月三十日
书 记 员 宣亚萍