陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕07民终965号
上诉人（原审被告）刘凡，男，生于1990年1月23日，住陕西省太白县，现住留坝县。
上诉人（原审被告）汪娜，女，生于1991年2月28日，住陕西省留坝县（系被告刘凡之妻）
二上诉人共同委托诉讼代理人：张建平，陕西兢业律师事务所律师。
二上诉人共同委托诉讼代理人：辛颖，陕西兢业律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：张宇翔，男，生于2009年11月28日，留坝县江口中心小学一年级学生，住陕西省留坝县。
法定代理人：张国琳，女，生于1984年2月21日，打印店个体户，住陕西省留坝县，系张宇翔之母。
法定代理人：刘张龙，男，生于1984年2月21日，打印店个体户，住址同上，系张宇翔之父。
委托诉讼代理人：朱相明，汉中市汉台区法律服务商法律工作者。
上诉人刘凡、汪娜因与上诉人张宇翔健康权纠纷一案，不服陕西省留坝县人民法院（2017）陕0729民初124号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘凡、汪娜的共同委托诉讼代理人张建平，上诉人张宇翔的法定代理人张国琳、刘张龙及委托诉讼代理人朱相明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人刘凡、汪娜共同上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费由对方承担。事实和理由：1、一审程序瑕疵。一审判决认定被上诉人伤残赔偿金按照城镇居民标准计算，但一审没有相关证据质证，判决书也未提，程序瑕疵。2、一审事实不清。上诉人就是一个临时摆摊的，勉强可以称为个体户，工商登记部门是不给办理证照的，上诉人也去办理过，但是没有办下来，而且上诉人摆摊事先征得镇政府同意，并给镇政府签署了安全义务保证书；一审对方的证人与其有利害关系，而且只是事后看到被上诉人趴在地上，并未看到如何摔伤，上诉人已在周围张贴了警示标志，已经履行了安全告知义务。3、被上诉人及其监护人未尽到监护及安全防范义务，要负主要责任。被上诉人年仅8岁，有一定的危险认知。溜冰本就是一个高危项目，摔倒不可避免。此种情况下，被上诉人监护人不仅没有做好防护措施，佩戴头盔、护具，也没有贴身看护，任由孩子玩耍应负责。孩子摔倒在上诉人气垫床附近受伤，被上诉人就认为是上诉人的原因，如果孩子在其他地方摔倒，又由谁来承担责任。4、一审判决划分50%责任缺乏事实和法律依据，判决不公。上诉人摆摊经过了镇政府同意，并尽到了安全告知义务，不承担任何责任，考虑到被上诉人受伤的事实，愿意承担10%责任。
上诉人张宇翔辩称，1、自爷爷开始就居住在江口镇江口街，父母均在街上自己房中做生意，自己从出生就生活在集镇，与刘凡父母租住房相距十余米。居住的江口镇属各机关部门学校齐全的集镇。双方对此都非常清楚。一审庭审中法庭询问对方对主张的各项是否有异议，对方没有提出异议，一审依法确定完全合法；2、对方在公共小广场经营儿童游乐气垫床没有合法经营手续，也没有经过相关部门批准备案，占用公共场所，影响居民在广场活动，反而将自己定位一个临时摆摊的个体户，强词夺理。张宇翔受伤是被拴气垫床的绳索绊倒，对方在违法经营气垫床期间，没有任何警示标志和安全防护设施，其固定四周的石头及绳索没有采取任何防护措施，根本不存在尽了安全告知义务；3、监护人没有尽到安全防范义务，但主要原因在于对方经营设施存在严重安全隐患，即使监护人在场，也无法避免小孩摔伤发生，一审法院确定责任不公，对方应承担70%的责任。
上诉人张宇翔上诉请求：撤销一审判决，改判对方承担70%责任，上诉费由对方承担。事实及理由：一审法院虽查明了案件事实，但过错责任划分显失公平；刘凡、汪娜未经审批擅自在公共广场开设经营儿童气垫床等娱乐设施，且固定气垫床四角置放的石头及拴的绳索，都存在严重安全隐患，也没有明显警示标志和足以能提示人们注意防范等措施，将滑旱冰的张宇翔绊倒，应承担主要责任。即使监护人在场，这些因素也能发生安全事故。一审法院责任划分50%显失公平。
上诉人刘凡、汪娜辩称，一审庭审中的问答如何认定，属法律适用问题，应依法确定；本案张宇翔被绳子绊倒的证据不足，如何摔倒也没有人看到；滑旱冰是危险的，应当有安全意识和防护措施；张宇翔的爷爷是江口村书记，旁听一审庭审是否符合法律规定有问题；我方愿意承担10%的责任。
上诉人张宇翔向一审法院起诉请求：由刘凡、汪娜赔偿医疗费等各项损失费用68474.18元的70%，本案诉讼费由刘凡、汪娜承担。
一审法院认定事实：2016年6月30日下午，租住原告父母房屋的房客杨秀莲（生于1950年9月20日，系原告张宇翔太奶奶）带自己2个孙子去江口镇河滨广场滑冰玩耍，顺便带上原告张宇翔一同前往。到广场后，杨秀莲因要照顾自己2个孙子，原告便自行在广场四周滑冰玩耍。原告滑冰时穿有滑冰鞋，但未带护膝、头盔等相应防护护具，后滑至被告经营的气垫床等儿童娱乐设施边时，被用于固定气垫床的绳子绊倒（被告气垫床用绳子固定，分别固定在气垫床四角边的石头上）后倒地，被江口镇村民张春峰（又名张春涛，江口镇出租车个体司机）发现后电话通知了原告之母张国琳，张国琳赶来将原告背至江口镇中心卫生院诊断，并于当晚转入汉中市中心医院治疗。经诊断为右肱骨髁上骨折，住院11天，共花治疗费用8655.18元，后通过农合报销2571元。2017年5月10日原告伤情经汉中市汉航法医司法鉴定所鉴定为十级伤残。另查明，被告在江口镇广场经营气垫床等儿童娱乐设施，未办理相关经营许可手续。被告庭审中辩称在气垫床四周贴有纸制警示标志，但未提供相应证据。庭审中原告之父刘张龙作证认可曾为被告打印过2张纸制警示标志，并陈述被告仅在气垫床进口处左右两边张贴了这2张纸质警示标志，气垫床其余三面位置及外围的绳索、石头处未进行张贴。由于被告辩称在气垫床四周均贴有警示标志，未向本院举证，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条之规定，对刘张龙自认的在气垫床入口处贴有2张警示标志的证言予以认定。
一审法认为，公民享有生命健康权，侵害他人人身的，应当承担民事责任。本案中，被告作为儿童游玩娱乐设施的经营人和管理人，理应办理相关经营许可证件，经营期间应向公众提醒警示注意事项及具备相关安全防护措施。原告未满十周岁，系未成年人，监护人理应预见到其在广场上滑冰属较危险运动，应在场陪同监管，穿戴配套防护护具。由于本案被告在公共场所无证经营，未采取相关安全防护措施及完善警示注意事项，原告监护人没有履行合理监护责任，均是造成本次事故的直接原因，双方均应承担相应责任。原告请求医疗费6084.18元，护理费1320元，住院伙食补助费330元，营养费220元，被告无异议，予以支持。原告请求交通费800元，经审查，其中手撕票23张，每张面额20元，合计金额460元，均无车次、日期及乘车时间，且大多票据之间尾数号相连，另有一张租用出租车350元收款人签名为李明星的手写收据，均不符合证据的有效要件，根据原告受伤当晚转汉中中心医院治疗等实际情况，酌情认定交通费400元，其余不予支持。原告主张残疾赔偿金56880元，精神损害抚慰金2000元，鉴定费840元，符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、原告张宇翔医疗费6084.18元，护理费1320元，住院伙食补助费330元，营养费220元，交通费400元，残疾赔偿金56880元，精神损害抚慰金2000元，鉴定费840元，合计68074.18元，由被告刘凡、汪娜按照50%责任赔偿34037.09元。以上款项限本判决生效后十日内付清。二、驳回原告张宇翔其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人刘凡、汪娜一方提交申请书复印件一份，称之前开办游乐设施而向镇政府提交，获口头许可，称复印自镇政府，用以证明已获镇政府同意。上诉人张宇翔一方质证认为一不属新证据，二仅为复印件，来源不明，不予认可。上诉人张宇翔一方提交建房审批表、户口本复印件、张国琳身份证复印件、张宇翔母亲个体营业执照复印件、张宇翔身份证明等，用以证明张宇翔父母和爷爷是江口镇老住户，赔偿金应按照城镇标准计算，上诉人刘凡、汪娜质证称江口镇是农村，达不到证明目的。对当事人二审争议的证据事实，本院认定如下：政府申请文件，因系复印件，本院不予采信，户口本及身份证，一审已提交过，不属新证据，二审不予采信，其他证据予以采信。综合双方当事人陈述江口镇三组在镇中心以及全案其他证据，上诉人张宇凡的损失金额应按照城镇居民标准计算。结合当事人陈述，上诉人刘凡、汪娜主张已张贴警示标识，但仅张贴在气垫床正中间，且主要内容为未经允许上来玩的责任自负。该警示标识并非固定绳索的警示标识，不足以提醒旁人对绳索的安全注意，而本案事发于气垫床一脚固定处石头、绳索处。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害他人人身的，应当承担民事责任。上诉人张宇翔在公共场所滑旱冰，本具有一定危险性，应穿戴护具，做好防护，现其未做好防护而受损，作为未成年人，相关监护、陪同照顾义务人应承担相应责任。上诉人刘凡、汪娜在公共场所摆摊经营，其设施固定点有石头、绳索，且位置在公共场所，应有足够的警示标识，提醒旁人注意石头、绳索有绊倒或阻挡前行的危险，但其并无此类警示标识，属侵权行为，其对损害的发生亦有一定责任。但综合全案分析，上诉人刘凡、汪娜的经营设施在广场一角，且经营设施总体本身足以引起旁人注意，结合滑旱冰活动本身的危险性及对自身安全的防护义务，本案上诉人刘凡、汪娜应承担次要责任，故本院酌情将原审判决其承担50%的责任变更为40%。至于双方争议的上诉人刘凡、汪娜是否属无证违法经营的问题，应结合实际情况，考虑环境等因素，但在本案中，其承担的责任部分足以涵盖其侵权行为，故上诉人张宇翔的该主张亦不再支持。综上，上诉人刘凡、汪娜的上诉请求部分成立，上诉人张宇翔的上诉请求不能成立，本院对一审判决酌情予以变更。依照《中华人民共和国民法通则》第十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销陕西省留坝县人民法院（2017）陕0729民初124号民事判决第二项；
二、变更陕西省留坝县人民法院（2017）陕0729民初124号民事判决第一项为：上诉人张宇翔医疗费6084.18元，护理费1320元，住院伙食补助费330元，营养费220元，交通费400元，残疾赔偿金56880元，精神损害抚慰金2000元，鉴定费840元，合计68074.18元，由被告刘凡、汪娜按照40%责任赔偿27229.67元，以上款项限本判决生效后十日内付清；
三、驳回上诉人张宇翔其他诉讼请求。
一审案件受理费670元，减半收取335元，由上诉人刘凡、汪娜负担134元，上诉人张宇翔负担201元；二审案件受理费670元，由上诉人刘凡、汪娜负担395元，上诉人张宇翔负担275元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王永吉
代理审判员 李小艳
代理审判员 张 杪
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 石芮瑄