鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内06民终2333号
上诉人(原审被告)：内蒙古牧川林市政工程有限责任公司，住所地内蒙古鄂尔多斯市东胜区杭锦北路2号街坊宏业职工住宅楼1楼10号。
法定代表人：张海霞，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王伟军，内蒙古京蒙律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：成小怀，男，1969年9月2日出生，汉族，农民工，现住内蒙古鄂尔多斯市。
委托诉讼代理人：解仲鹏，内蒙古邦铎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马云仙，系成小怀配偶。
上诉人内蒙古牧川林市政工程有限责任公司（以下简称牧川林公司）因与被上诉人成小怀工伤保险待遇纠纷一案，不服鄂托克旗人民法院（2016）内0624民初4386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
牧川林公司上诉请求：撤销内蒙古鄂托克旗人民法院（2016）内0624民初4386号民事判决书第一项判决，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求，并由被上诉人负担一、二审案件受理费。事实和理由：（1）对第二次鉴定结论不服，因为工伤鉴定属于劳动能力委员会的法定职责，在司法鉴定中应当适用新残标。且即使按照工伤标准也不构成十级伤残。司法鉴定中未考虑被上诉人自身病情对牙齿拔除的影响；（2）原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人王巨弘；（3）原审判决适用法律错误，其不应当向成小怀支付一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金。
成小怀辩称，不同意上诉人的上诉请求。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。1.牙齿松动和脱位是初步诊断，对牙齿的拔除是医疗机构的建议，并非被上诉人自身原因，而鉴定机构鉴定时的根据是被鉴定人在鉴定时的事实状态，病情证明书只是鉴定工作的参考医疗，并非直接一句，当时鉴定是被上诉人的状态就是四颗牙齿缺失，所以鉴定意见中的四颗牙齿脱落是合理的。本案中的根本事实就是被上诉人在工作中受伤导致失去四颗牙齿，上诉人仅依据初步诊断中的内容即认为鉴定意见错误没有相应依据；2.根据《指导意见》，本案应参照工伤处理，确定伤残等级时适用工伤认定的等级标准；3.根据《指导意见》第二条，被上诉人只请求上诉人对其工伤保险待遇进行赔偿，不属于遗漏诉讼主体的情形；4.一审适用法律正确。
成小怀向一审法院起诉请求：1、请求牧川林公司支付住院伙食补助费500元，营养费500元、陪护费972元，合计1972元；2、请求牧川林公司参照工伤标准向成小怀支付一次性伤残补偿金46200元，支付一次性伤残医疗补助金41174元和一次性伤残就业补助金41174元；3、请求牧川林公司支付医疗费28305．12元、鉴定费2890元、交通费948元、住宿费30元；3、由牧川林公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：牧川林公司承包了鄂尔多斯煤炭有限责任公司下属五个矿、西达厂更换岩棉彩钢保温板工程，2015年9月6日，牧川林公司又将所承包的白云乌素煤矿彩钢更换工程转包给天峰彩钢钢构有限公司，由王巨弘代表天丰彩钢钢构有限公司与牧川林公司签订了合同。从2015年4月份起，成小怀受雇于王巨弘从事彩钢钢构工作。2015年9月25日，成小怀在从事天丰彩钢钢构有限公司转包的白云乌素煤矿锅炉房改造工作时被掉落的彩钢板砸伤，经鄂托克旗第二人民医院诊断为：1、下唇部软组织擦伤；2、牙外伤、牙齿松动；3、牙脱位；4、牙龈萎缩牙周炎。后成小怀到宁夏石嘴山市第一人民医院、宁夏回族自治区医院进行治疗，支付各项检查及换牙费用共计28169．12元。2016年5月，成小怀向鄂托克旗劳动人事了争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与牧川林公司存在劳动关系，鄂托克旗劳动人事了争议仲裁委员于2016年5月19日作出鄂劳人仲字（2016）第149号冲裁裁决书，裁决成小怀与牧川林公司不存在劳动关系。后成小怀向一审法院提起诉讼，一审法院于2016年8月11日作出（2016）内0624民初1802号民事判决书，判决成小怀、牧川林公司不存在事实劳动关系。宣判后成小怀向鄂尔多斯市中级人民法院提起上诉，鄂尔多斯市中级人民法院于2016年9月28日作出（2016）内06民终1327号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2016年12月成小怀向一审法院提起诉讼，并于2017年2月向一审法院提出伤残鉴定申请，要求按照职工工伤标准对其伤残进行评定，鄂尔多斯市鉴定中心于2017年3月13日依照《新残标》作出鉴定意见，评定成小怀伤后的伤残程度未达伤残等级，成小怀为此支出鉴定费用800元。成小怀对该鉴定意见提出异议，认为该鉴定意见是依据《人体损伤致残程度分级》相关规定作出的，非根据国家《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出，故提出重新鉴定。之后内蒙古中泽司法鉴定中心作出鉴定意见，评定成小怀牙外伤双侧上、下切牙松动拔除为十级伤残，成小怀支出鉴定费用2090元。另查明，天丰彩钢钢构有限公司无工商登记信息，庭审中牧川林公司也自认其在签订合同时对该公司的企业资质信息并未审查。鄂尔多斯市2014年度地区统筹职工月平均工资为5830元。
一审法院认为，劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。人社部发（2013）34号《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。《内蒙古自治区高级人民法院内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第二条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当予以支持。参照上述规定，本案中成小怀与牧川林公司虽不存在劳动关系，但牧川林公司将其承建的工程发包给天丰彩钢钢构有限公司，该公司并无企业登记信息，牧川林公司对此也未审查，其实质是牧川林公司将其承建的工程发包给不具备用工主体资格的个人王巨弘，王巨弘招用成小怀从事工作，故应由牧川林公司承担用工主体责任。成小怀请求牧川林公司参照工伤的有关规定进行赔偿，一审法院应予支持。成小怀的伤残等级为十级，根据《内蒙古自治区工伤保险条例》的规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受以下待遇，一次性伤残补助金，十级伤残为7个月的本人工资，一次性工伤医疗补助金和就业补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残为7个月。成小怀不能提供其它证据证明月工资，其月工资应按2015年上一年度鄂尔多斯市职工月平均工资5830元计算。综上，牧川林公司成小怀应享受的工伤保险待遇为一次性伤残补助金7个月×5830元=40810元，一次性医疗补助金7个月×5830元=40810元，一次性就业补助金7个月×5830元=40810元，共计122430元；牧川林公司成小怀实际产生的医疗费28169．12元，牧川林公司应予赔偿。住院伙食补助费、营养费、护理费均系因住院而产生，成小怀在鄂托克旗第二人民医院住院5天与此损失无关联，故其主张的上述费用一审法院不予支持。成小怀因治疗支出交通费39元，因鉴定支出鉴定费2890元及交通费304元系合理费用，应予支持。一审根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十九条、第三十七条，参照劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条，人社部发（2013）34号《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条，《内蒙古自治区高级人民法院内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第二条之规定判决：一、内蒙古牧川林市政工程有限公司支付成小怀医疗费、鉴定费、交通费、工伤保险待遇等共计153832．12元，此款于本判决生效后3日内给付；二、驳回成小怀其他诉讼请求。案件受理费1777元，由内蒙古牧川林市政工程有限公司负担1688元，由成小怀负担89元。
二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，首先，成小怀在一审中的诉讼请求均为工伤保险待遇，本案案由应确定为工伤保险待遇纠纷，一审确定案由为提供劳务者受害责任纠纷错误，予以纠正。因本案为工伤保险待遇纠纷，则一审法院委托的司法鉴定以工伤标准鉴定成小怀的伤残等级并无不当，内蒙古中泽司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人具有相应资质，应予采信。牧川林公司称成小怀的医疗费并非全部因工伤引起，还有成小怀因自身疾病而支出的医疗费，但其未能提供有效证据加以证明，本院不予支持。其次，对于牧川林公司上诉认为本案遗漏必要共同诉讼参加人王巨弘，因本案为工伤保险待遇纠纷，故成小怀仅起诉牧川林公司并不违法民诉法程序的相关规定。第三，本案系由牧川林公司承担用工主体责任而向成小怀赔偿相应的工伤保险待遇项目，成小怀被鉴定为十级伤残，一审判决牧川林公司向成小怀支付一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金并无不当。
综上所述，内蒙古牧川林市政工程有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3554元，由内蒙古牧川林市政工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳春
审 判 员 王 刚
审 判 员 高宇柔
二〇一八年二月六日
法官助理 王春霞
书 记 员 尹 雪