云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民三终字第459号
上诉人（原审被告）云南利碕矿业股份有限公司，组织机构代码：05222973-9。
住所：云南省昆明市经开区经开路*号昆明科技创新园*******室。
法定代表人董行利，经理。
诉讼代理人崔如华，云南展耀律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原�原告）陈光正。
上诉人云南利碕矿业股份有限公司（以下简称“利碕矿业”）与被上诉人陈光正提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2014）禄民初字第72号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月22日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认事实如下：被告利碕矿业在翠华镇旋窝塘村后面开采磷矿，其法定代表人董行利找到原告陈光正，要原告陈光正找人为其开挖并将磷矿运输到料场，双方口头约定，按26元／吨计算，被告利碕矿业另外每吨单独付给原告陈光正2元。2013年4月8日10时，原告陈光正驾驶拖拉机拉磷矿到料场，倒车上坡顶将磷矿倾倒后去关后车门时车向下滑动，原告陈光正准备去驾驶室控制车辆时，拖拉机侧翻将原告陈光正压在车下受伤。原告陈光正于2013年4月8日在云�省第二人民医院开支门诊费197.8元、400.5元，共598.3元。2013年4月8日至22日在云南省第二人民医院住院治疗，诊断为：开放性骨盆骨折，闭合性腹外伤、腹腔脏器损伤，膀胱破裂，左手外伤、皮肤裂伤。开支住院费38292.81元（其中包括护理费2654元）。2013年4月24日至5月16日在禄劝县第一人医院住院治疗，诊断为：骨盆骨折，膀胱挫伤。开支住院费8228.44元。2013年5月16日至6月3日在禄劝县中医院住院治疗，诊断为：骨盆骨折，膀胱挫伤，胃肠综合征。开支住院费7272.25元。2013年6月4日在云南省第二人民医院开支门诊费7.5元、564元、6元、354元，共计931.5元；2013年6月19日在禄劝县中医院开支门诊费120元；2013年8月28日在禄劝县中医院开支门诊费72元、84.2元，共156.2元；2013年9月4日在云南省第二人民医院开支门诊费358.6元。2013年9月4日至13日在云南省第二人民医院住院治疗，诊断为�尿道狭窄，膀胱破裂，骨盆骨折。开支住院费10909.48元（其中包括护理费370元）。2013年9月17日在禄劝忠爱医院开支门诊费40元，上列医疗费共计66907.58元。2013年10月11日经云南正大法医司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：陈光正尿道狭窄的伤残等级评定为八级、骨盆骨折的伤残等级评定为九级；后期医疗费评估为25000元；误工期评定为210日、营养期评定为90日、护理期评定为90日。开支伤残等级评定、后期医疗费评估、三期评定费各800元，共2400元。另查明，原告陈光正住院治疗期间被告利碕矿业已支付原告陈光正医疗费42000元。
一审法院认为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。劳务关系是指劳动者为被服务方提供特定的劳动服务，被服务方依照约定支付报酬所产生的法律关系。雇员在从事雇佣活动中自身遭受损害的�雇主应承担民事责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽合同与劳务关系的主要区别在于：承揽合同中承揽人交付的工作成果有确定的数量、质量、履行期限等要求；定作人给付的报酬也是确定的。而劳务关系是以提供劳务为内容，支付的报酬是计时工资或计件工资，多劳多得、少劳少得，具有不确定性。本案中，被告利碕矿业与原告陈光正之间未订立书面合同，但双方口头约定按26元／吨计付报酬，被告利碕矿业另外每吨单独付给原告陈光正2元，并已实际履行。双方的行为显然不符合承揽合同的法律特征，而是属于劳动者为被服务方提供特定的劳动服务，被服务方依照约定支付报酬的劳务关系。原告陈光正在从事被告利碕矿业安排的雇佣劳务活动中受伤，被告利碕矿业作为原告的雇主应对原告因从事雇佣劳务活动�受的损害后果承担民事赔偿责任。但原告未按驻车程序操作，在未保证车辆停稳时下车关后车门，见车辆下滑欲去控制车辆，拖拉机侧翻将原告压在车下受伤，对损害的发生也有过错，故应适当减轻被告的民事赔偿责任。对原告诉请赔偿的医疗费66907.58元、住院伙食补助费3300元、伤残赔偿金34668.8元、后期治疗费25000元、鉴定费2400元，符合相关法律规定，一审法院予以支持。对原告诉请赔偿的误工费，应从其受伤的2013年4月8日计算至伤残鉴定前1日，即2013年10月10日，共186天，每天63.06元，合币11729.16元予以支持，其余不予支持。对原告诉请赔偿的护理费，应按住院的66天计算，每天63.06元，合币4161.96元予以支持，其余不予支持。对原告诉请赔偿的营养费，因无治疗医院的相关证明，一审法院不予支持。对原告诉请赔偿的交通费，一审法院酌情支持600元。综上，本案赔偿范围为医疗费66907.58元、住院伙食补助费3300元、伤残赔偿金34668.8元、后期治疗费25000元、鉴定费2400元、误工费11729.16元、护理费4161.96元、交通费600元，合计148767.5元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，并参照《最高人民法院人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干间题的解释》第十一条之规定，判决：一、由被告利碕矿业于本判决生效后10日内赔偿原告陈光正医疗费等共148767.5元的80%，即人民币119014元，扣除被告利碕矿业已支付的42000元，实际还应赔偿77014元；二、驳回原告陈光正的其余诉讼请求。
宣判后，上诉人利碕矿业不服一审判决，向本院提起上诉称：一、上诉人与被上诉人之间存在矿石运输合同关系。上诉人给予被上诉人每吨磷矿26元仅为开采磷矿的报酬，并不包含�费。每吨磷矿支付2元为运费，而非被上诉人认定的好处费，故两者之间存在运输合同关系；二、被上诉人是在履行运输合同过程中受伤，并非提供劳务过程中受伤；三、一审判决违反法定诉讼程序。如果上诉人与被上诉人成立劳务关系，那么被上诉人应先申请劳动仲裁后，此案才属于法院受理范围。综上，一审判决认定事实不清、程序违法导致判决显失公正，请求二审法院：1.依法查明事实真相，依法改判，驳回被上诉人一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人陈光正答辩称：一、上诉人与被上诉人之间系劳务关系，而非矿石运输合同关系。上诉人支付给被上诉人每吨2元为好处费，而非运费，目的是让被上诉人加强管理，不要让其他工友走掉、散伙，以免影响采矿效率；二、运输开采出的磷矿属于被上诉人提供劳务活动的重要组成部分，也只有将磷矿运输到上诉人的料场，被上诉人才算提供了合格、完整的劳务。因此，上诉人认为被上诉人在履行矿物运输合同中受伤理由同样不成立；三、上诉人与被上诉人之间成立劳务关系，而不是劳动合同关系。双方间的争议无需先行劳动仲裁才能向法院起诉。综上，一审法院认定事实清楚、适用法律正确、审判程序合法，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。
二审中，被上诉人陈光正提交了2013年2月18日至3月8日个人采矿数量记录，证明采矿现场上诉人利碕矿业有专人进行监管。经质证，上诉人认为该证据我方不清楚，不予认可。本院认为，该证据无法与其他证据相互印证，本院不予采信。
二审确认事实与一审确认事实一致，本院依法予以确认。
综合诉辩双方的主张，本案争议的焦点为：上诉人是否应对被上诉人承担赔偿责任？
本院认为：《中�人民共和国侵权责任法》第三条规定：“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人利碕矿业与被上诉人陈光正之间以口头形式约定，按照开采磷矿每吨26元计付报酬。双方按磷矿开采量给付报酬，多劳多得、少劳少得，具备劳务关系特征，双方成立劳务关系。双方就矿物运输未订立书面合同，且上诉人利�矿业未提供证据证实26元／吨的报酬不包含运输费用，仅凭备注为运费的收款单无法证实双方存在矿物运输合同。故，上诉人利碕矿业主张与被上诉人陈光正成立矿物运输合同的主张，本院不予支持。被上诉人陈光正在从事为上诉人利碕矿业提供劳务中受伤，上诉人利碕矿业应对被上诉人陈光正遭受的损害后果承担民事赔偿责任。因被上诉人陈光正自身存在一定过错，应适当减轻上诉人利碕矿业的民事赔偿责任。一审法院确定由上诉人利碕矿业负担80%的赔偿责任，被上诉人陈光正负担20%的赔偿责任趋于公平、并无不当，本院依法予以维持。一审判决对赔偿范围和费用额度认定符合相关法律规定、并无不当，本院依法予以维持。
综上所述，上诉人利碕矿业的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，本院依�《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百一十八条第一款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币3400元，由上诉人云南利碕矿业股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后，法律规定的期限内，向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 彭 韬
代理审判员 沈 男
代理审判员 邓建良
二〇一四年八月十九日
书 记 员 江 娜