辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽08民终3053号
上诉人（原审原告）：梁国元，男，汉族，1956年1月22日出生，农民，现住大石桥市。
委托诉讼代理人：杨仁成，系辽宁百运律师事务所律师
上诉人（原审被告）：李友，男，汉族，1972年3月20日出生，农民，现住大石桥市。
上诉人（原审被告）：张富，男，汉族，1969年4月20日出生，农民，现住大石桥市。
委托诉讼代理人：周素菊，女，1944年2月26日出生，汉族，农民，现住大石桥市。
被上诉人（原审被告）周起彩，男，汉族，1952年6月30日出生，农民，现住大石桥市。
委托诉讼代理人：周桂文，女，1963年9月5日出生，汉族，无业，住大石桥市。
上诉人梁国元、张富、李友因与被上诉人周起彩提供劳务者受害责任纠纷一案，不服大石桥市人民法院(2016)辽0882民初778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人梁国元及其的委托诉讼代理人杨仁成，上诉人李友，上诉人张富及其的委托诉讼代理人周素菊，被上诉人周起彩的委托诉讼代理人周桂文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人梁国元上诉请求：一、请求二审法院撤销(2016)辽0882民初778号民事判决，发回重审或依法改判被上诉人共同赔偿上诉人47887.49元。二、鉴定费及二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。一、一审认定上诉人的误工标准按农村居民人均纯收入计算即30.66元/天，该标准过低，不符合上诉人实际收入情况。上诉人虽系农村户口，但长期随第二被上诉人从事农村建筑施工工作，工资为120元/天，该事实在一审中已查明(一审判决书第3页“本院确认以下案件事实”部分)，故上诉人的误工标准应按120元／天计算。二、一审认定上诉人误工天数为32天，与上诉人实际误工天数不符。上诉人受伤为跟骨骨折，32天根本无法恢复到可以工作的状态，上诉人至今仍需拄拐，一审上诉人主张140天误工是计算至伤残鉴定的前一日，符合《人身损害赔偿司法解释》规定；另据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则(公安部GB/T521-2004)》10.2.19跟、距骨骨折140日的规定，跟骨骨折的误工期限也为140日，故上诉人主张140日的误工期限应予支持。三、一审认定精神抚慰金2000元过低。上诉人受伤经鉴定为10级伤残，主张5000元精神抚慰金符合法律规定，参考《辽宁省高级人民法院关于印发全省法院民事审判工作座谈会会议纪要的通知》第1.7条的规定，上诉人主张5000元的精神抚慰金也应子支持。四、上诉人在干活过程中无任何过错，一审认定上诉人承担20％的责任明显不当。上诉人不是工程的组织者，对别杠的质量没有监督义务，上诉人也不是最后上别杠的人，对别杠折断无任何过错。上诉人从事的工作需紧跟第二被上诉人完成，故其在别杠上是履行工作职责的必然行为，无任何过错，不应对损害承担责任，也不应分担诉讼费及鉴定费。综上，请求二审法院支持上诉人的请求。
上诉人李友辩称，1、不成立雇佣关系，此次工作均是受雇关系，平等主体。2、杠子折断是主要原因。
上诉人张富辩称，跳板折断不是我们原因，赔偿金额按照法律规定处理。
上诉人李友上诉请求，一、请求二审法院查明事实，依据法撤销原一审判决，依据法律规定，上诉人不应对原一审原告承担赔偿责任。二、上诉人不承上诉讼费用。事实和理由：原一审对原告人梁国元于二0一五年四月二十三日因受雇于第一被告人周起彩维修房屋时受伤没有异议，对于法庭调查认定的上诉人与三个被上诉人之间的受雇关系也没有异议(原一审庭审己认定，上诉人李友，梁国元，张富均是平等的受雇于周起彩，上诉人本次受雇用中，没有任何多得的利益)只是对原一审法院判决时在适用法律上有异议，因此对原一审判决不服。上诉人在此次受雇过程中，与受害人梁国元和张富一样，都是为周起彩家干活，每人的劳动报酬也是由周起彩支付。在维修过程中，搭跳的用具也是由雇主周起彩提供。梁国元在受雇过程中发生了人身损害。就不应当判令上诉人承担一定的责任。关于受雇人员在雇用关系中受到人身损害，我国法律有明确的规定，是应当由雇主承担赔偿责任。原一审法院在判决书中表述为，由于上诉人过去与另外的两名受雇人员有过一起合作的关系，就认定这次在受雇过程中，上诉人也是包工头其就应负有组织，领导的责任。上诉人对此不服。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定问题的解释》，上诉人提出上诉，请求二审人民法院，依据法律规定，依法支持原告人的上诉主张：请求二审法院查明事实，依法撤销原一审判决。依据法律规定，上诉人不应对原一审原告承担赔偿责任。上诉人不承上诉讼费用。
上诉人张富辩称，没有答辩意见。
上诉人梁国元辩称，梁国元与李友是长期受雇关系，一审判决已经认定，本案中受雇人员受伤根据人身损害赔偿解释应由雇主赔偿，李友提出的工具由周起彩提供没有异议。
上诉人张富上诉请求，撤销一审法院的上述判决，正确适用法律规定，对本案做出公正的裁决。事实和理由：一、一审法院没有查明本案事实真相，请求二审法院予以查明。2015年4月23日下午，上诉人做为一名瓦工一直在跳板上干活，是力工里俊荣从别人手里接过水桶放在墙头上，后来上诉人用水桶里水涮瓷砖，干活快结尾工作快结束时，支杆断了，这是当时现场情况。绝不是一审法院认定“上诉人提水上跳板准备用水冲瓷砖，支撑跳板的别杠不堪负荷折断”的所谓事实。一审法院认为上诉人从事瓦工，未考虑跳板承受能力导致跳板支杆折断，上诉人存在大意的过失是非常错误的认定。我国法律没有明确规定本案中跳板应该承受几人重量，上诉人在跳板上提水是其工作一项内容，上诉人工作没有过错。二、一审法院适用法律错误，请求二审法院给予纠正。上诉人做为瓦工，给在本案中第一被告房主修缮房屋，上诉人是受雇佣工作。上诉人做为一名雇员，在本案中没有重大过失，那么依法上诉人不应对本案受害者梁国元的人身伤害承担法律责任，所以一审法院认定上诉人赔偿梁国元30％赔偿责任是错误的判决。综上所述，请求二审人民法院对本案做出公正的裁决。
上诉人李友无答辩意见。
上诉人梁国元辩称，一审查明事实张富是最后一个提水上跳板的人，在其上跳板后跳板折断，故上诉人张富最后上跳板是导致跳板折断的重要原因，张富没有责任。
被上诉人周起彩对三上诉人辩称，本案已经经过了一审的判决，从庭审中法庭已经看到，案件的事实真相比较清楚。2015年4月22日梁国元为我方维修房屋时摔伤属实，梁国元摔伤后，我方及时将梁国元送到医院治疗，尽到了义务。我方在此次事件中不存在任何过错。我方修缮房屋是发包给李友，由他召集和雇佣其他人员，所有人员都听从李友对施工现场的组织和管理。我方也是将工程款全部直接付给李友，李友如何分配，我方不知情，也不干涉。李友常年从事建筑施工工作，应具有最基本的专业知识和安全意识，在高空作业时应使用专业的工具拼搭跳板，而不应随意在我方院内挑选木杆做跳板。且在使用木杆前，我方家人周建磊曾再三阻止不让用木杆做跳板，担心存在安全问题。当时，李友也意识到木跳不够安全，但没有采取任何措施，只是告知其他工友不可以几人同时站在木跳上(此过程有邻居在现场可以证明)，李友存在明显过错。然而李友、梁国元、张富三人作为从事建筑施工的专业人员，缺乏基本的安全意识，存在严重的疏忽大意过失，在实际工作中均忽略了木跳的受力情况，三人同时在木跳上作业，导致跳板折断，以至于梁国元摔伤。因此梁国元、李友、张富三人应承担本坎事件的全部责任。我方坚持认为造成的后果与我方无关。另需着重说明，一审法院判决我方承担赔偿责任，我方对该判决的结论也是有想法的，但我方注意到一审判决兼顾了法律和人情，又考虑到案件的当事人为同村村民，故才默认案件判决结果。综上所述，请以事实为依据，以法律为准绳，查明案件事实，以确保我方的合法权益。
上诉人梁国元向一审法院起诉请求:一、要求二被告赔偿原告因受伤产生的各项损失约9000元。二、要求被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实，第二被告系长期从事农村建筑施工的包工头，原告及第三被告连续二年多一直跟随第二被告在实际建筑施工过程中担任力工和瓦工，原告支付的报酬标准为按实际工作时间力工每天工资120元，瓦工每天200元计算。2015年作为与原告及第二被告同村的第一被告拟对自家房屋外墙粘砖进行修缮，经与第二被告协商，该活交由第二被告小包工队承建，具体报酬标准因第二被告从双方为同村乡邻，且日常交往融洽的角度考虑，放弃了以往整体包工模式，统一按照每天大工200元，小工120元的标准计酬，具体施工用工具除自身必备工具外，其他由第一被告提供。后第二被告即组织跟随自己的包工队人员进入第一被告家现场施工，并按照即往分配模式，各干自己的活。2015年4月23日下午接近收工时间，第二被告在跳板上给最后粘完的瓷砖密缝，原告在第二被告后边擦拭瓷砖做收尾工作，后来第三被告提水上跳板准备用水冲洗瓷砖时，因支撑跳板的别杠不堪负荷折断，跳板上三个人从高处摔落，并不同程度受伤，原告因伤情较重，于当日到大石桥市永安镇拍片，简单处置，次日原告到海城市正骨医院门诊做进一步检查，并进行了相应治疗。后原告在家休养因未好转于当月30日再次到海城市正骨医院就诊，被收住院治疗，住院病历记载：“诊断为跟骨骨折，足、踝软组织疾患；住院六天；出院诊断为病情好转；出院医嘱为主动活动伤肢关节，促进功能恢复，骨折继续治疗，伤科用药，促进骨折愈合，继续预防血栓，嘱7天内来院复查，病情变化随诊。”出院后，原告按医嘱，陆续外购口服药，并先后到海城市正骨医院复查。医嘱累计休息32天。就赔偿问题原告因与二被告未达成一致意见，原告诉至本院。诉讼中，根据原告的申请，本院依法委托相关部门对原告的伤情程度进行鉴定，营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所出具的营开中心医院法鉴[2015]临鉴字第394号司法鉴定意见书，鉴定意见结论为原告伤残等级为X（拾）级。原告受伤时为农村户口，无被抚养人。诉讼中，本院根据案件事实依法追加张富为被告参加本案诉讼。
一审法院认为，原告在提供劳务过程中受伤的事实存在，争议的焦点是第一、二、三被告赔偿责任如何承担的问题，从庭审可以认定，第二被告系农村土建工程的包工头，与原告及第三被告之间合作关系始终延续，第二被告与原告及第三被告存在长期的雇佣关系，第二被告组织含原告及第三被告在内的本施工队人员为第一被告家修缮房屋，第二被告确无额外收益，与其他施工人员实行同工同酬，但此约定系基于其个人从乡邻情感出发才与第一被告达成的，该约定与原告无关，对原告无影响，原告及第三被告报酬与以往相同每天工资仍为120元及200元，故，原告有理由相信其在与第二被告雇佣关系始终维持的前提下，仍受第二被告雇佣，听从第二被告召集，并按以往的管理模式服从第二被告对施工现场的组织和管理，第二被告作为包工头在施工前有责任对所属人员做有效的安全提示，但其确疏于此项工作，事故发生时在明知跳板上已有两人施工，第三被告又上跳板的行为又未予有效制止，存在明显组织、调度过错，故，第二被告对原告造成的损害，应承担相应赔偿责任。第一被告作为房主在包工形式、人员组织、责任分担等事项与第二被告约定不清，尽管其主观上无过错，但作为受益人，也应承担一定的责任。第三被告作为长期从事建筑施工行业的瓦工，理应熟知本行业常规的安全注意事项，本案中原告受伤的直接原因系第三被告在原告及第二被告正在跳板上施工时，未考虑到跳板的承受能力直接提水上跳板，导致跳板支杆因承重过大折断所致，第三被告存在明显疏忽大意的过失，考虑到原告与第二、三被告是长期合作关系，彼此之间应该利益共享，风险共担，按公平责任原则，第三被告对原告的受伤损失也应承担相应的赔偿责任。原告作为长期从事此工作的劳务人员与他人共同站立在一个架子上施工，未尽到自身安全注意义务，对损害的发生也有过错，应相应减轻三被告的赔偿责任，根据庭审各方当事人陈述本院酌定第一被告承担20%赔偿责任，第二被告、第三被告承担30%赔偿责任，原告自担20％责任。原告的门诊治疗费、住院费及外购药，复印病志花销，除2015年4月29日医药费因无购药明细不予认定外，其他票据累计费用共计6086.49元予以认定。原告的误工费，根据2015年辽宁省农村居民人均纯收入11191元计算，实际误工天数因原告未能提供持续误工的相关证据材料，具体误工期间按住院时间及医嘱休息天数计算为38天，误工费为1237.29元。原告住院6天，雇佣医院护工护理，护理费按护工收入100元/天计算，护理费为600元。住院伙食补助费依据国家机关一般工作人员出差伙食补助每天50元计算，共300元。交通费酌定为200元。评残检查及鉴定费1200元。原告构成十级伤残，依据2015年辽宁省2015年农村居民人均纯收入11191元计算，原告的伤残赔偿金为22382元。原告要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元，其请求过高，本院酌定由被告赔偿原告精神损害抚慰金2000元。判决如下：原告梁国元提供劳务所受伤害损失（含医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等）共计32542.62元，由第一被告周起彩承担20%赔偿责任，即负担6508.4元；第二被告李友、第三被告张富分别承担30%赔偿责任，即各自负担9762.6元；原告自负20%责任，即6508.4元。上列给付款，限三被告于本判决生效后十日内履行完毕。如果三被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费530元，伤残鉴定费1200元，共计1730元，由第一被告负担346元，第二被告、第三被告各自负担519元，原告自负346元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审认定的事实相一致。
本院认为,上诉人李友为被上诉人周起彩家修缮房屋，上诉人李友确无额外收益，与其他工人实行同工同酬，被上诉人周起彩支付的报酬标准为力工每天工资120元，瓦工每天工资220元。上诉人李友、张富、梁国元向被上诉人周起彩提供劳务，被上诉人周起彩支付报酬，被上诉人周起彩与上诉人李友、张富、梁国元之间系雇佣关系。上诉人李友、张富、梁国元在跳板上工作时，因支撑跳板的别杠不堪负荷折断，跳板上的上诉人李友、张富、梁国元从高处摔落，造成上诉人梁国元受伤。被上诉人周起彩做为雇主应对上诉人梁国元的损害承担赔偿责任。但上诉人张富、李友、梁国元系长期从事建筑施工行业的瓦工、力工，多人在同一跳板上工作时，三人均应尽到安全自身注意义务，对损害的发生均有过错，应减轻被上诉人周起彩的赔偿责任。本院酌定由被上诉人周起彩承担40%的赔偿责任。上诉人李友、张富、梁国元各负20%的赔偿责任。上诉人梁国元虽为农民，但其在从事雇用工作中受伤，且其经常随上诉人李友从事建筑施工工作，应按建筑行业平均工资计算上诉人梁国元误工标准较为恰当，原审按农村居民人均纯收入计算上诉人梁国元的误工费不当，本院予以调整。综上所述，上诉人李友、张富、梁国元的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销大石桥市人民法院(2016)辽0882民初778号民事判决。
二、被上诉人周起彩于本判决生效后十日内给付上诉人梁国元赔偿款14341.11元，上诉人李友、张富于本判决生效后十日内各自给付上诉人梁国元赔偿款7170.56元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费530元，伤残鉴定费1200元，共计1730元，由被上诉人周起彩负担692元，上诉人李友、张富各自负担346元，上诉人梁国元自负346元。二审案件受理费150元，由上诉人梁国元负担50元，由上诉人李友张富负担各负担35元，由被上诉人周起彩负担30元。
本判决为终审判决。
审判长 盖世非
审判员 徐 丹
审判员 赵 群
二〇一七年一月三日
书记员 宫 剑
赔偿明细表
医药费：6079.49元。
误工费：41219元/365天*38天=4291.29。
护理费：100元/天*6天=600元。
住院伙食补助费：50元/天*6天=300元。
交通费：200元。
伤残赔偿金：11191元*20年*10%=22382元。
精神抚慰金：2000元。
共计：35852.78元。
上诉人梁国元自负：35852.78*20%=7170.56元。
上诉人李友承担：35852.78*20%=7170.56元。
上诉人张富承担：35852.78*20%=7170.56元。
被上诉人周起彩承担：35852.78*40%=14341.11元。