湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳中民三终字第247号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司嘉鱼支公司，住所地湖北省嘉鱼县鱼岳镇沙阳大道182号。
负责人许万平，经理。
委托代理人葛晓艳，湖北开成律师事务所律师。
上诉人（原审原告）葛林芝，个体工商户。
委托代理人彭彦林，湖南岳州律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）叶继洲，系涉案鄂F×××××号重型半挂牵引车驾驶人。
被上诉人（原审被告）汪银香，系涉案鄂F×××××号重型半挂牵引车车辆所有人。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司嘉鱼支公司（以下简称人保财险嘉鱼支公司）、葛林芝因与被上诉人叶继洲、汪银香机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民三初字第83号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月15日受理后，依法组成由审判员闾开海担任审判长，审判员刘霁、朱慧娟参加的合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年7月9日05时40分许，叶继洲驾驶车牌为鄂F×××××号重型半挂牵引车沿湖南省岳阳市巴陵东路由东往西行驶，途经巴陵东路与旭园路交叉路口时，与由北往南葛林芝驾驶的两轮电动车发生碰撞并致两车受损、电动车驾驶人葛林芝受伤。此次事故经交警部门认定车牌号为涉案鄂F×××××号重型半挂牵引车驾驶人叶继洲负此次事故全部责任，两轮电动车驾驶人葛林芝不负此次事故责任。事故发生后，葛林芝被立即送往岳阳市二人民医院救治，住院治疗103天，花费医药费128118元及关节松动训练费900元，上述费用均由肇事重型半挂牵引车车辆所有人即汪银香支付，之后叶继洲与汪银香未再向葛林芝支付任何事故费用。2014年12月17日，葛林芝经岳阳市一人民医院医学鉴定，此次医学鉴定花费鉴定费300元。同日，葛林芝经岳阳市公安局交通警察支队白石岭大队委托前往岳阳市公正司法鉴定中心进行司法鉴定，法医认定葛林芝因交通事故所致右侧2、3、5、6、7、8肋骨骨折属于十级伤残；右上肢功能丧失28%属于九级伤残。法医同时出具了下列医疗建议：1、前期医疗费用凭票审定，住院期间需陪护一人；2、预计后期治疗费用3000元；3、预计取内固定费用18000元（左右锁骨、肋骨），取内固定需一人陪护40天；4、出院后全休150天（含取内固定休息60天）。此次法医鉴定花费鉴定费1300元。事故发生后因各方至今就事故赔偿协商未果，故葛林芝诉至原审法院，请求判令各赔偿义务人赔偿其因交通事故所造成的各项损失共计328199元。
原审另查明：1、叶继洲具有机动车驾驶资质，汪银香作为肇事车辆所有人，汪银香在庭审中确认叶继洲系其雇佣的驾驶员，此次事故发生在叶继洲履行职务期间，汪银香愿意对此次事故造成葛林芝的经济损失承担赔偿责任；2、汪银香为车牌为鄂F×××××号重型半挂牵引车在人保财险嘉鱼支公司投保了交强险与保险限额为50万元商业三者险，此次事故发生在保险期间内；3、葛林芝与叶继洲、汪银香在庭审中就葛林芝因事故造成的手机及两轮电动车财产损失因财产未维修、具体损失无法查实，各方当庭共同表示将案外另行协商修理赔偿事宜，对此予以准许；4、葛林芝的户籍登记家庭住址为湖南省岳阳县新开镇常山村第八村民组8号，但据湖南省岳阳市公安局白石岭分局八字门派出所、岳阳经济开发区通海路管理处茶场社区居委会负责人共同出具证明并加盖单位行政公章证实其自2006年入住岳阳经济开发区通海路管理处茶场社区居委会茶园小区1栋二单元603室，葛林芝庭后补充举证的湖南岳阳花板桥市场水电结算单、湖南省工商管理费专用收据、岳阳市金龙商贸商品销售单显示原告葛林芝自2001年起在湖南省岳阳花板桥蔬菜批发市场从事干货批发零售生意，原审确认葛林芝的经常居住地及经济收入来源地系城镇，对葛林芝的事故损失可以参照城镇人口，并按湖南省批发零售业从业人员标准计算；5、葛林芝尚有母亲陈杏子（出生于1932年2月9日，事发时82岁）需要与弟弟葛立山两人共同扶养，根据户籍资料显示陈杏子老人系农业人口。
原审法院审理认为，公民享有身体健康权，侵害公民身体健康造成伤害的，应当承担赔偿责任。叶继洲驾驶重型半挂牵引车在行驶途中与葛林芝驾驶的两轮电动车发生碰撞并致使两车受损、葛林芝受伤；葛林芝作为事故伤者有权请求致害人赔偿，致害人应当根据其侵权行为的过错责任承担赔偿责任，对此予以支持。根据交警部门出具的事故责任认定重型半挂牵引车驾驶人叶继洲负事故全部责任，葛林芝不负事故责任，确认岳阳市公安局交通警察支队白石岭大队作为法定的交通事故处理部门对涉案交通事故依法作出的交通事故责任认定书的法律效力；汪银香作为肇事车辆的所有人当庭明确表示愿意对雇佣驾驶员叶继洲造成葛林芝的交通事故损失承担赔偿责任，对此应予许可，汪银香应对葛林芝因本次交通事故造成的财产损失承担全部的事故损失赔偿责任。因汪银香为涉案重型半挂牵引车在人保财险嘉鱼支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，故人保财险嘉鱼支公司应当先依照法律规定和保险合同的约定承担保险责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合葛林芝的诉讼请求，葛林芝可获得的事故赔偿为：1、汪银香垫付了葛林芝住院期间的全部医药费，其当庭表示将另行向保险公司主张理赔，故该费用不列入下述的事故损失范围；法医建议葛林芝将发生后期医药费3000元，葛林芝在庭审中出示了3160元的医药费税务发票及医药处方单证实已经发生后期医药费3000元，考虑到庭审时其手臂仍然处于治疗期间，该后期医药费系必然发生费用，对此予以支持，确认1、葛林芝的后期医药费为3000元；2、住院伙食补助费，以30元／天的标准计算，葛林芝实际住院天数总计103天，其住院伙食补助费为3090元（30元／天×103天）；3、葛林芝主张营养费，因其出院时已有医生医嘱要求加强营养，酌情认定其营养费为2000元；4、护理费，因法医已经出具葛林芝住院期间护理一人的护理建议，对主张的护理费参照湖南省居民服务业从业人员平均收入35623元／年计算，护理费为10052.52元（35623元／年÷365天×住院103天）；5、交通费，酌情认定为412元（4元／天×住院天数103天）；6、误工费参照湖南省批发零售业从业人员平均收入39237元／年计算，误工时间参照法医建议休息时间即150天，误工费为16124.79元（39237元／年÷365天×150天）；
7、残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，因按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算，残疾赔偿金为96933.96元（2014年度湖南省城镇居民人均可支配收入23414元／年×18年×23%）；8、精神损害抚慰金酌情认定为13000元，但葛林芝仅主张了10619元的精神抚慰金，以该项主张金额为准；9、鉴定费合计1600元，含医学鉴定费300元及法医鉴定费1300元；10、葛林芝的母亲陈杏子老人可获得的被扶养人生活费，参照湖南省农村居民人均年生活消费支出6609元／年计算，被扶养人生活费为3800.18元（6609元／年×5年×23%÷2个子女抚养人）；葛林芝主张陪护期间的租床费及因诉讼发生的文印费，因无法律依据支持，对此不予确认。综上，葛林芝的上述1-10项经济损失合计147632.45元；人保财险嘉鱼支公司应在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内理赔118090元（医药费3000元、住院伙食补助费3090元、营养费2000元、伤残赔偿金96933.96元、误工费2447.04元、精神损害抚慰金10619元）；核减人保财险嘉鱼支公司在交强险内理赔的上述金额后葛林芝的事故损失尚有29542.45元未获得理赔；核减已经赔偿金额后，人保财险嘉鱼支公司应当在商业三者险保险限额内向葛林芝支付29542.45元（误工费13677.75元、护理费10052.52元、交通费412元、法医鉴定费1600元、被抚养人生活费3800.18元）。人保财险嘉鱼支公司主张涉案发生的鉴定费不应列入保险理赔，因无商业保险条款规定该免赔事项，故对人保财险嘉鱼支公司的该答辩意见不予支持。
综上，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：一、由人保财险嘉鱼支公司在机动车交强险与商业三者险保险限额内直接赔付给葛林芝交通事故经济损失147632.45元（交强险118090元＋商业三者险29542.45元）。上述应支付的款项限当事人在判决生效后十五日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回葛林芝的其他诉讼请求。案件受理费6220元，由叶继洲、汪银香共同负担。
宣判后，人保财险嘉鱼支公司、葛林芝均不服上述民事判决，分别向本院提起上诉。
人保财险嘉鱼支公司上诉称：1、岳阳市公正司法鉴定中心的鉴定意见不应予以采信；2、葛林芝的后续治疗费3000元不应予以认定；3、葛林芝已年满60周岁，不应再计算误工费；4、葛林芝的残疾赔偿金应按农村居民标准计算；5、原判对葛林芝的护理费、营养费、住院伙食补助费的金额认定过高；6、原判对葛林芝的精神损害抚慰金的金额认定过高；7、鉴定费不应由人保财险嘉鱼支公司承担。综上，请求撤销原判，依法改判。
葛林芝上诉称：1、葛林芝的误工时间应计算至定残前一日，应为161天；2、葛林芝取内固定费用18000元，依据鉴定意见是必然发生的后续治疗费用，原判未予认定明显不当；3、葛林芝取内固定需住院治疗40天，对于在该期间所产生的护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费应当予以认定；4、葛林芝在住院治疗期间所产生的租床费应当予以认定；5、葛林芝因交通事故所造成的财产损失应当予以认定。综上，请求撤销原判，依法改判。
针对人保财险嘉鱼支公司的上诉，葛林芝答辩称：人保财险嘉鱼支公司的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉。
针对葛林芝的上诉，人保财险嘉鱼支公司答辩称：葛林芝的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉。
针对人保财险嘉鱼支公司、葛林芝的上诉，叶继洲、汪银香均未予答辩。
各方当事人在二审过程中未提供新证据。
本院二审查明，岳阳市公正司法鉴定中心的医疗建议第3项：预计取内固定费用18000元（左右锁骨、肋骨），取内固定需1人陪护40天。二审查明的其他事实与原判认定的事实一致。
本院认为，本案二审争议的焦点是：1、岳阳市公正司法鉴定中心的鉴定意见是否应予以采信；2、葛林芝的后续治疗费应当如何认定；3、葛林芝的误工费应当如何认定；4、葛林芝的的残疾赔偿金是否应按农村居民标准计算；5、葛林芝的护理费应当如何认定；6、葛林芝的营养费应当如何认定；7、葛林芝的住院伙食补助费应当如何认定；8、葛林芝的精神损害抚慰金应当如何认定；9、葛林芝的交通费应当如何认定；10、葛林芝在住院治疗期间所产生的租床费是否应当予以认定；11、葛林芝因交通事故所造成的财产损失是否应当予以认定；12、鉴定费是否应由人保财险嘉鱼支公司在保险责任限额内承担赔偿责任。
关于焦点1，岳阳市公正司法鉴定中心的鉴定意见是依据交警部门的委托所作出的，鉴定程序合法，鉴定人员及鉴定机构具有相应的资质，人保财险嘉鱼支公司并未提供有力证据推翻上述鉴定意见，原判采信岳阳市公正司法鉴定中心的鉴定意见并无不当。故人保财险嘉鱼支公司所提出的岳阳市公正司法鉴定中心的鉴定意见不应予以采信的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点2，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，岳阳市公正司法鉴定中心的第2、3项医疗建议确认葛林芝后续治疗费用3000元，取内固定费用18000元，上述治疗费用均属于必然发生的费用，理应一并予以赔偿，原判仅认定后续治疗费用3000元明显不当，本院确认葛林芝后续治疗费用为21000元（3000元＋18000元）。故人保财险嘉鱼支公司所提出的葛林芝的后续治疗费3000元不应予以认定的上诉理由不能成立，本院不予采纳；葛林芝所提出的取内固定费用18000元是必然发生的后续治疗费用，应当予以认定的上诉理由成立，本院予以采纳。
关于焦点3，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，葛林芝虽已年满60周岁，但依据湖南岳阳花板桥市场开发有限公司蔬菜批发市场经营部所出具的证明等证据可以认定葛林芝自2001年至事故发生时一直在该市场从事个体经营，原判据此按商品零售业的收入标准计算其误工费并无不当。此外，关于误工时间，葛林芝于2014年7月9日受伤，于2014年12月17日定残，其误工时间计算至定残前一日应为161天（2014年7月9日起至2014年12月16日止），综上，本院确认葛林芝的误工费为17307元（39237元／年÷365天×161天）。故人保财险嘉鱼支公司所提出的原判对葛林芝的护理费的金额认定过高的上诉理由不能成立，本院不予采纳；葛林芝所提出的误工时间应计算至定残前一日，应为161天的上诉理由成立，本院予以采纳。
关于焦点4，葛林芝的户籍性质虽为农村居民，但依据湖南省岳阳市公安局白石岭分局八字门派出所、岳阳经济开发区通海路管理处茶场社区居委会所出具的证明，可以认定其自2006年始一直居住在岳阳城区，其经常居住地为城镇，参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，其残疾赔偿金理应按城镇居民标准计算。故人保财险嘉鱼支公司所提出的葛林芝的残疾赔偿金应按农村居民标准计算的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点5，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，岳阳市公正司法鉴定中心的第1、3项医疗建议分别认定葛林芝住院期间需陪护1人、取内固定需1人陪护40天，原判仅认定葛林芝住院期间的护理费，对后期取内固定必然产生的护理费未予认定确有不当。综上，本院确认葛林芝的护理费为13956元（35623元／年÷365天×（前期住院103天＋后期取内固定40天）］。故人保财险嘉鱼支公司所提出的原判对葛林芝的护理费金额认定过高的上诉理由不能成立，本院不予采纳；葛林芝所提出的其在取内固定期间所产生的护理费应当予以认定的上诉理由成立，本院予以采纳。
关于焦点6，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，葛林芝因交通事故受伤致残，医嘱中建议加强营养，原判根据实际情况认定其营养费为2000元并无不当。故人保财险嘉鱼支公司所提出的原判对葛林芝的营养费金额认定过高的上诉理由及葛林芝所提出的应增加其在取内固定期间所产生的营养费的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。
关于焦点7，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本案中，葛林芝前期已住院治疗共计103天，后期取内固定必然还需住院治疗，为减少当事人讼累，对此应一并处理，对于后期取内固定的住院时间，本院参照鉴定意见所确定的后期取内固定的护理时间确定为40天。综上，本院确认葛林芝的住院伙食补助费为4290元［30元／天×（前期住院103天＋后期取内固定40天）］。故人保财险嘉鱼支公司所提出的原判对葛林芝的住院伙食补助费金额认定过高的上诉理由不能成立，本院不予采纳；葛林芝所提出的其在取内固定期间所产生的住院伙食补助费应当予以认定的上诉理由成立，本院予以采纳。
关于焦点8，葛林芝因交通事故严重受伤，其伤势已分别构成一个九级伤残、一个十级伤残，对其精神造成较为严重的损害，原判根据实际情况确定其精神损害抚慰金为10619元并无不当。故人保财险嘉鱼支公司所提出的原判对葛林芝精神损害抚慰金的金额认定过高的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点9，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，葛林芝并未提供相应的交通费票据，原判根据实际情况认定葛林芝的交通费为412元并无不当。故葛林芝所提出的应增加其在取内固定期间所产生的交通费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点10，葛林芝在一审中所提供的证据不足以证实其支出了租床费1430元，且该赔偿项目并非法定赔偿项目，原判对此未予认定并无不当。故葛林芝所提出的其在住院治疗期间所产生的租床费应当予以认定的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点11，葛林芝所驾驶的摩托车及手机等财物在交通事故中受损确系事实，但其没有提供物价部门的鉴定意见证明其财物受损的具体金额，本院根据实际情况认定葛林芝因交通事故所造成的财产损失为2000元。故葛林芝所提出的其因交通事故所造成的财产损失应当予以认定的上诉理由部分成立，本院部分予以采纳。
关于焦点12，鉴定费是葛林芝为主张赔偿权利所必须支出的费用，商业三者险保险条款中并未明确约定鉴定费用不予赔偿，原判认定人保财险嘉鱼支公司应在商业三者险限额内对鉴定费用承担赔偿责任并无不当。故人保财险嘉鱼支公司所提出的鉴定费不应由其承担的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，本院对葛林芝因交通事故受伤所造成的损失重新认定如下：1、后期治疗费为21000元；2、住院伙食补助费4290元；3、营养费2000元；4、护理费13956元；5、交通费412元；6、误工费17307元；7、残疾赔偿金96933.96元；8、精神损害抚慰金酌情认定为10619元；9、鉴定费1600元；10、被扶养人生活费3800.18元；11、财产损失2000元，以上11项共计173918.14元。葛林芝的上述损失，应先由人保财险嘉鱼支公司在交强险限额内赔偿122000元，剩余的51918.14元，由人保财险嘉鱼支公司在商业三者险限额内予以赔偿。原判认定事实不清，适用法律错误，处理不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民三初字第83号民事判决。
二、由中国人民财产保险股份有限公司嘉鱼支公司在交强险限额内赔偿葛林芝因交通事故所造成的各项损失122000元。
三、由中国人民财产保险股份有限公司嘉鱼支公司在商业三者险限额内赔偿葛林芝因交通事故所造成的各项损失51918.14元。
上述二、三项给付义务，限付款义务人在本判决生效后十日内付清。
四、驳回葛林芝的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费6220元，由叶继洲、汪银香共同负担元；二审案件受理费4706元，由葛林芝负担106元，中国人民财产保险股份有限公司嘉鱼支公司负担4600元。
本判决为终审判决。
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审判长 闾开海
审判员 刘 霁
审判员 朱慧娟
二〇一五年十一月三日
书记员 胡航诚