广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中一法沙民五初字第139号
原告：张志刚，男，汉族，住湖北省孝感市孝南区，现住中山市石岐区，公民身份号码×××5912。
委托代理人：谭英、苏秋云，广东永隆律师事务所律师。
被告：中山市骏宇出租小汽车运输有限公司，住所地中山市西区，组织机构代码××。
法定代表人：高志峰，该司董事长。
委托代理人：刘静平，广东洋三律师事务所律师。
原告张志刚诉被告中山市骏宇出租小汽车运输有限公司（以下简称骏宇公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年9月30日立案受理后，依法由审判员饶琨独任审判，于2014年11月26日公开开庭进行了审理。原告张志刚及其委托代理人谭英，被告骏宇公司的委托代理人刘静平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张志刚诉称：2013年8月11日，原告张志刚因工外出期间，由于工作原因受到伤害。2013年10月25日，中山市劳动和社会保障局认定原告此次受伤为工伤，且于2013年11月26日经中山市劳动能力鉴定委员会为十级伤残。被告受伤前的平均工资为4000元／月，由于被告未全额为原告购买社保，故在原告发生工伤事故后可以根据《广东省公司保险条例》第五十八条的规定，工伤保险待遇差额部分由用人单位向原告补足。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：1.被告支付原告一次性伤残补助金28000元（4000元／月×7个月）；2.被告支付原告一次性工伤医疗补助金4000元（4000元／月×1个月）；3.被告支付原告一次性伤残就业补助金16000元（4000元／月×4个月）；4.被告向原告支付工伤医疗保险外的医疗费5120.65元；5.被告承担本案诉讼费用。
原告张志刚为支持其诉讼请求在举证期限内提交如下证据：1.中劳仲案字（2014）3026号仲裁裁决书；2.中人社工认（2013）14859号认定工伤决定书；3.中劳鉴（2013）4853号劳动能力鉴定书；4.中山市劳动合同（编号415）；5.张志刚的参保证明；6.工伤保险待遇处理决定书、中山市社保业务申报资料收件回执（以下简称收件回执）。
被告骏宇公司辩称：原告起诉的理由不成立：一、原、被告属于承包营业的法律关系，不存在工资收入的问题，原告在支付承包费后其余费用是原告的收入。二、被告有为原告购买社保，没有拖欠其社保。所以被告认为双方之间存在承包合同关系，原告的诉求及事实理由均不成立，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告骏宇公司就其辩解在举证期限内提交如下证据：1.中山出租小汽车承包经营合同（合同编号5-415）；2.张志刚的参保证明。
经审理查明：2013年4月2日，骏宇公司（甲方）与案外人张志强（乙方）及张志刚（丙方）签订一份《中山出租小汽车承包经营合同》（以下简称承包经营合同），约定：甲方向乙、丙方提供具备营运资格的出租车一辆由乙、丙方共同承包经营，按照三方约定交纳承包费和其他费用；承包车辆号码为粤T×××××；承包期从2013年4月20日起至2019年4月19日止（合同期限与《劳动合同》的期限保持一致）；乙、丙方社会养老综合保险（按政府规定的标准计算）由单位负责支付部分由甲方负责支付；乙、丙方自负盈亏，及时交付本合同约定的费用。承包经营合同还约定了其他事项。同日，骏宇公司（甲方）与张志刚（乙方）还签订一份《中山市劳动合同》（以下简称劳动合同），约定：合同期限从2013年4月20日起至2019年4月19日止；乙方的岗位为出租车司机；工作时间和休息休假为不定时工作制，工作时间和休息时间由乙方自行安排；乙方的劳动报酬数额具体按甲乙双方签订的驾驶员营运任务及《承包经营合同》的规定办理；××、因工负伤或者因工死亡的，甲方应按《工伤保险条例》《广东省劳动合同管理规定》等规定办理。劳动合同还约定了其他事项。
2013年8月11日，张志刚因工外出工作受伤。同年10月25日，中山市人力资源和社会保障局认定张志刚此次受伤为工伤。同年11月26日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定张志刚为十级伤残。2014年7月29日，中山市社会保险基金管理局出具《工伤保险待遇处理决定书》，向张志刚计发工伤医疗费11178.35元、辅助器具费2000元，合计13178.35元。张志刚受伤治疗后已回骏宇公司上班，且至今双方未解除劳动合同关系。
2014年8月6日，张志刚以骏宇公司不协助其办理工伤待遇事宜为由，向中山市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求骏宇公司支付：一、一次性伤残补助金28000元；二、一次性工伤医疗补助金4000元；三、一次性伤残就业补助金16000元；四、工伤医疗保险外的医疗费5120.65元。同年9月19日，中山市劳动争议仲裁委员会作出中劳仲案字（2014）3026号仲裁裁决书，裁决驳回张志刚的全部仲裁请求。2014年9月30日，张志刚不服该仲裁裁决，向本院起诉，主张前述实体权利。骏宇公司在规定的期限内未向中山市中级人民法院申请撤销该裁决。
另查：张志刚及骏宇公司均有提交的2014年8月18日参保证明反映：2009年8月至2014年7月期间，张志刚的参保单位均为骏宇公司，骏宇公司按照中山市的相关规定为张志刚参加养老、工伤、失业、基本医疗等社会保险。其中，2013年7月至2014年2月期间，以1500元作为工伤的缴费工资。另，中劳仲案字（2014）3026号仲裁裁决已查明中山市社会保险基金管理局已按1303.54元计发一次性伤残补助金9124.78元给张志刚。张志刚主张其受伤前的月平均工资为4000元，但未提交相关证据证实。2014年中山市客运汽车驾驶员中价位月薪为3666元。
再查：张志刚为证明其因本次工伤已支付医疗费18299元，向本院提交了收件回执。该收件回执反映：张志刚于2014年7月8日提交工伤医疗费用报销申报材料，实收医疗费发票17张，总金额18299元。
本院认为：本案为工伤保险待遇纠纷。本案的争议焦点在于：一、张志刚受伤前的月平均工资是多少；二、张志刚主张的诉讼请求有否依据。
关于焦点一。张志刚主张其受伤前的月平均工资为4000元，但未提交任何证据予以证实。骏宇公司认为其与张志刚之间为承包经营关系，所以不存在工资。对此，本院意见如下：㈠双方签订的劳动合同对张志刚的劳动报酬约定为“乙方的劳动报酬数额具体按甲乙双方签订的驾驶员营运任务及《承包经营合同》的规定办理”，而承包经营合同则约定为“自负盈亏”；㈡根据生活经验可知，出租车公司不但每月不向出租车司机发放工资报酬，还须每月向出租车司机收取一定的费用，所以骏宇公司虽然作为张志刚的用人单位，却无法提供相关证据证实张志刚受伤前的月平均工资数额。因此，基于上述理由，本院以2014年中山市客运汽车驾驶员中价位月薪3666元认定为张志刚受伤前的月平均工资数额。
关于焦点二。关于第1项诉求。由于上述已认定张志刚受伤前的月平均工资为3666元，故张志刚的一次性伤残补助金应为25662元（3666元／月×7个月），而中山市社会保险基金管理局是按1303.54元的标准计发一次性伤残补助金9124.78元给张志刚，故根据《广东省工伤保险条例》第五十五条的规定，对于差额部分即16537.22元，应由骏宇公司支付给张志刚，对于张志刚主张超过的部分，由于缺乏理据，本院不予支持。关于第2、3项诉讼请求。《广东省工伤保险条例》第二十九条规定：七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金，并终结工伤保险关系。本案中，由于双方至今尚未解除劳动合同关系，故张志刚上述诉请缺乏法律依据，本院不予支持。关于第4项诉讼请求，根据张志刚提交的收件回执可证实张志刚因本次工伤支付医疗费18299元，由于中山市社会保险基金管理局只向张志刚计发工伤医疗费及辅助器具费合计13178.35元，故对于差额部分即5120.65元应由骏宇公司支付给张志刚。
综上，张志刚诉求合理部分，本院予以支持；骏宇公司抗辩缺乏理据，本院不予采信。依照《广东省工伤保险条例》第二十九条、第五十五条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中山市骏宇出租小汽车运输有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告张志刚一次性伤残补助金差额16537.22元及医疗费5120.62元；
二、驳回原告张志刚的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元（原告已交纳），由被告中山市骏宇出租小汽车运输有限公司负担（被告于判决生效之日起七日内迳付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审判员 饶 琨
二〇一四年十二月二十九日
书记员 吴丽萍