湖北省谷城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂谷城刑初字第00126号
公诉机关湖北省谷城县人民检察院。
被告人张某甲。因犯盗窃罪，1990年7月11日被湖北省保康县人民法院判处有期徒刑4年；因犯诈骗罪，1997年3月10日被湖北省襄州区人民法院判处有期徒刑8年；因犯盗窃罪，2008年6月20日被湖北省樊城区人民法院判处有期徒刑3年6个月；因犯盗窃罪，2012年11月11日被本院判处有期徒刑1年6个月。2014年1月20日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2015年1月20日被抓获，次日被谷城县公安局刑事拘留，2015年2月17日被逮捕，现羁押于谷城县看守所。
被告人杨某甲。因犯抢夺罪，2007年6月7日被湖北省樊城区人民法院判处有期徒刑8个月。因涉嫌犯盗窃罪，2015年1月20日被抓获，次日被谷城县公安局刑事拘留，2015年2月17日被逮捕，现羁押于谷城县看守所。
被告人张某乙。因涉嫌犯盗窃罪，2015年1月20日被抓获，次日被谷城县公安局刑事拘留，2015年2月17日被逮捕，现羁押于谷城县看守所。
谷城县人民检察院以谷检公诉刑诉（2015）92号起诉书指控被告人张某甲、张某乙、杨某甲犯盗窃罪，于2015年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。谷城县人民检察院指派检察员涂乾容、代理检察员阮先锋出庭支持公诉，三被告人到庭参加诉讼。现已审理终结。
谷城县人民检察院指控，2014年9月9日下午，被告人张某甲邀约被告人张某乙、杨某甲到其家中，三人各自携带一把铁锨乘坐他人面包车，来到谷城县石花镇平川村一组加油站附近周某甲的苗圃基地内，见四周无人，三被告人将基地内种植的16棵对节白腊风景树（鉴定价值51200元）挖起盗走，栽种在被告人张某甲事先租用曾某的田地中。被告人张某甲分别给被告人张某乙、杨某甲人民币各5000元。后被告人张某甲将16棵对节白腊风景树转移销赃。公诉机关认为，被告人张某甲、张某乙、杨某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究三被告人的刑事责任。被告人张某甲系刑罚执行完毕后五年内重新犯罪。
三被告人对公诉机关指控的事实无异议。但认为涉案树木的鉴定价值过高；被告人杨某甲、张某乙提出其是不知情参与本案。
经审理查明，2014年9月7日和8日，被告人张某甲谎称到谷城县石花镇走亲戚和拉树，先后在襄阳市高新区车城广场、襄阳市三六四医院处提前预订了周某乙的鄂f×××××面包车和谭某的鄂f×××××货车，并预付给周定金100元，谭定金200元。同月9日下午，被告人张某甲电话联系了周、谭二人，让周某乙将车开至襄阳市诸葛亮广场附近等候，让谭某当夜12点将车开到石花镇后与其联系。当日18时许，被告人张某甲邀约被告人张某乙、杨某甲，携带三把铁锨来到襄阳市诸葛亮广场乘坐周某乙的鄂f×××××面包车，于当晚20时许到达了谷城县石花镇镇区就餐。22时许三被告人乘坐周某乙的面包车在该镇平川村一组加油站附近下车，被告人张某甲让周某乙先行离开，等打电话再过来接。随后被告人张某甲、张某乙、杨某甲携带铁锨来到石花镇平川村一组周某甲的苗圃基地内，见四周无人，将16棵对节白腊风景树（鉴定价值51200元）挖起盗搬至苗圃基地旁。被告人张某甲打谭某电话让谭从襄阳开车过来，并安排被告人张某乙在路边接应。10日凌晨2时许，谭某驾驶鄂f×××××白色货车来到现场，被告人张某甲、张某乙、杨某甲将所盗窃的16棵对节白腊风景树装上谭某的货车，被告人张某甲让被告人张某乙随车把树运到湖北省襄阳市襄州区石桥镇。凌晨3时许，周某乙接到被告人张某甲的电话，返回原停车处载上被告人张某甲、杨某甲回到襄阳市区。被告人张某甲、杨某甲又换乘出租车赶到襄阳市襄州区石桥镇与被告人张某乙会合，将16棵对节白腊风景树从谭某的车上卸下。随后，被告人张某甲又联系一辆翻斗车，三被告人又将16棵对节白腊风景树装上翻斗车运至襄阳市高新区刘集办事处马营村十组，栽种在被告人张某甲事先租用的该村村民曾某的田地中。被告人张某甲嗣后分别给被告人张某乙、杨某甲人民币各5000元。后被告人张某甲将盗得的16棵对节白腊风景树销售给他人。
以上事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人周某甲证实，我2010年在石花平川村一组租地开发的苗圃花卉基地，基地离黄营加油站有300米左右。种植的有对接白腊风景树，平时我请范传铎帮我照看基地。9月10日早上他发现对接白腊风景树被盗了16棵，我就报警了。被盗的16棵对接白腊价值5万左右。
2、证人周某乙证实，2014年9月初的一天，有个男（指张某甲）的请我车到石花走亲戚并说还要住一夜，谈价400元，付定金100元。过了两天后，我在黄金学校处接到三个男的，每人拿着一把铁锨，我问他们是干什么？其中一个说的是挖草药。到石花镇城区一个小饭店吃晚饭，饭后送他们三个在谷城石花黄营加油站处下的车，他让我早上再去那接。凌晨三点，他打来电话，我车开到黄营加油站附近，只见两人拿着铁锨站在路边等着，那个年纪大一点胖胖的男的不在，然后我开车载他们回襄阳七里桥路口时，他们下车走了。
3、证人谭某证实，2014年9月8日下午，一男子（张某甲）来找我说这几天有三十棵树夜里从石花拉到石桥，谈好700元运费，他给我200元押金，双方留了电话。第二天晚上他打电话让我一人到石花，当晚12时我从樊城到谷城石花一个苗圃基地，路边已摆了十几棵树。不知又哪来了两个四十多岁男的，他们三人就把树装上车运到石桥后，三人把树卸在路边我就走了。我车是东风多利卡轻货，车号鄂f×××××。树有二三米高，直径约10多公分。请我车的那人手机号是151××××2130。
4、证人陈某证实，我在团山花鸟市场经营“老陈友谊花卉”。2015年1月初，曾卖给过我风景树的一男子（张某甲）和另外一个男子又找我问我要不要对节白腊树，并让我到他地里看看，因当时忙，我没理他。
5、证人杨某乙证实，我从2002年开始种植、经营苗木花卉，对市场行情比较清楚，直径10-15cm、树高2-3m的对节白腊，一般价格在每棵3000元以上，造型好点的每株6000到7000元，要是上绿化、园林工程价格更高。2014年春，我到周某甲地里去买桂花树时，见过他地里的对节白腊，枝盘已经成型，直径在12-15cm，每株5000元。
6、证人曾某证实，2013年8月1日，张某甲和我签订租地合同，约定租期5年，一直也没种什么，直到2014年中秋前后一天上午，张带了两、三个男子，运了十几棵树栽到我地里种。大约2015年元旦前后，张某甲带人把树运走了。
7、谷价鉴证字（2015）012号价格鉴定意见，证实16棵对节白腊风景树鉴定价值为3200元／棵，计51200元
8、辨认笔录。1）周某乙辨认，对12张不同男性正面照片进行辨认，指出7号（杨某甲）就是坐其车辆的三人中年轻一点的男子；对12张不同男性正面照片进行辨认，指出11号（张某乙）就是坐其车辆的三人中年纪稍大的男子；对12张不同男性正面照片进行辨认，指出6号（张某甲）就是租用其车辆的男子：2）谭某辨认，对12张不同男性正面照片进行辨认，指出8号（张某甲）就是租用其车辆的男子；3）陈某辨认，对12张不同男性正面照片进行辨认，指出5号（张某甲）就是称有很多对节白腊要出售的男子。4）曾某辨认，对12张不同男性正面照片进行辨认，指出12号（张某甲）就是张某甲，3号（张某乙）和10号（杨某甲）是跟张某甲一起到其地里栽树的男子。
9、发、破案经过、抓获材料、户籍证明等证实与案件相关情况。
10、三被告人的供述与辩解。
本院认为：被告人张某甲、杨某甲、张某乙以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人张某甲提出犯意、为犯罪准备工具，并邀约被告人杨某甲、张某乙共同作案，在本案中起主要作用，系主犯，且系刑罚执行完毕五年内又重新犯罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人杨某甲、张某乙积极参与本案并分得赃款，应以共犯论处。但在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。三被告人对涉案对节白腊风景树的价格评估认为过高的辩护意见，经查，谷城县价格认证中心是具有价格鉴证资质证的价格鉴证部门，在接受委托后指派了具有鉴证资格的人员依据相关规定，结合本案证据材料对涉案16棵对节白腊风景树所作的价格鉴证意见，符合相关法律规定。故对三被告人提出的该项辩护意见本院不予采纳。被告人杨某甲、张某乙提出不知情参与本案的辩护意见。经查，二被告人接受邀约后，夜间携带作案工具到达作案现场实施盗窃行为，均应当知道该行为是犯罪行为，并分得赃款。该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。三被告人违法所得的一切财物，应当追缴后返还被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月。并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年1月20日起至2019年7月19日止）。
二、被告人杨某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月。并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年1月20日起至2018年4月19日止）。
三、被告人张某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币8000元。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年1月20日起至2018年1月19日止）。
四、三被告人非法占有、处置被害人的财产，应当依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨汉东
审判员 石国艳
审判员 孙合琴
二〇一五年九月三十日
书记员 李小龙