山西省阳泉市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0302刑初116号
公诉机关阳泉市城区人民检察院。
被告人王巧霞，女，1972年出生，住阳泉市开发区。2016年11月4日因涉嫌生产、销售假药罪被阳泉市公安局经济技术开发区分局取保候审,2017年7月5日被阳泉市城区人民检察院取保候审,2018年6月13日被本院取保候审。
阳泉市城区人民检察院以阳城检刑刑诉（2018）118号起诉书指控被告人王巧霞犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪，于2018年5月16日向本院提起公诉;2018年7月31日以阳城检刑刑变诉（2018）2号变更起诉决定书指控被告人王巧霞犯销售假药罪，向本院变更起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阳泉市城区人民检察院指派检察员杨敏、检察员助理张亚俊出庭支持公诉。被告人王巧霞到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人王巧霞违反国家药品管理法规，销售假药，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。建议以销售假药罪判处被告人王巧霞一年有期徒刑以下刑罚，并处罚金。
被告人王巧霞对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。其辩解其不知道销售的为假药，也未造成人身伤害，还有一部分未销售出去，假药的价值大约在160元至180元。
经审理查明：
2016年3月至4月间，被告人王巧霞在未经查验的情况下收购不明推销人员提供的“硬特快”、“万艾可”、“邦邦硬”等十余种性用产品，并将上述产品放置于其本人经营的无名性保健品店内进行销售。2016年8月16日，阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队民警根据举报线索到该店内检查并当场将上述产品查获，后将上述产品送检进行检测。经阳泉市食品药品监督管理局认定：被查获的助勃延时王、邦邦硬、坚硬王、金伟哥、蚁粒神、海狗、秘鲁玛卡、毎粒坚、金枪不倒、伟哥1:1十种性用药品属于必须批准而未经批准生产销售的药品，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项之规定，应按假药论处；被查获的批号为20160106的万艾可®枸橼酸西地那非片经大连市食品药品监督管理局协查，非辉瑞制药有限公司生产，系假冒产品，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项、第五项之规定，应按假药论处；经山西省食品药品检验所检测，送检的硬特快产品内检出法律明令禁止添加的西地那非成分，经阳泉市食品药品监督管理局认定：被查获的“硬特快”属于必须批准而未经批准生产销售的药品，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项之规定，应按假药论处。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队出具的到案经过可证实：2016年9月23日21时许，阳泉市公安局经济技术开发区分局民警依法将涉嫌销售假药的被告人王巧霞口头传唤至办案区接受讯问。
2、人身安全笔录可证实：经对王巧霞进行人身安全检查，发现其脖子后边有一处“蝴蝶”纹身，未发现其随身有违禁品。
3、阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队出具的嫌疑人员前科劣迹调查表可证实：未发现被告人王巧霞有前科劣迹。
4、阳泉市公安局经济技术开发区分局出具的扣押决定书、扣押清单可证实：扣押硬特快14盒、万艾可枸橼酸西地那非2盒、助勃延时王3盒、邦邦硬3盒、坚硬王3盒、金伟哥2盒、蚁粒神8盒、海狗6盒、秘鲁玛卡11盒、毎粒坚5盒、金枪不倒10盒、伟哥(1:1)7盒。
5、阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队出具的随案移送清单及阳泉市城区人民检察院随案移送赃证款物品清单可证实：阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队向阳泉市城区人民检察院移送万艾可枸橼酸西地那非1盒、硬特快保健食品5盒及药品58盒，并随案移送阳泉市城区人民法院。
6、阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队出具的常住人口基本信息可证实：被告人自然身份信息。
7、阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队检查证及检查笔录可证实：阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队民警对王巧霞经营的无名保健品店进行检查，在其销售柜台内现场查获大量来源不明、无购进手续的性保健品，王巧霞称其低价购入高价卖出。
8、阳泉市公安局经济技术开发区分局出具的情况说明可证实：2017年10月27日，阳泉市公安局经济技术开发区分局收到阳泉市城区人民检察院的补充侦查决定书及补充侦查提纲，提纲中指出要求食药监局对被告人王巧霞被扣押的其余药品进行鉴定。因涉案药品种类和数量多且该鉴定需要协调阳泉市食药监局、省食药监局药检所进行鉴定，沟通协调与鉴定需要一定的时限。待其余的被查扣的药品鉴定完毕后，阳泉市公安局经济技术开发区分局工作人员将鉴定文书送达至案件承办人。
9、阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队出具的情况说明可证实：2016年8月16日，阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队在本市泉中北路乡镇局对面一家无名性保健品店内查获大量来源不明、无购进手续的性保健品并送至阳泉市食品药品监督管理局进行鉴定，经山西省食品药品检验所对“硬特快”检验后认定为有毒有害食品，阳泉市公安局经济技术开发区分局于2017年6月30日立案侦查，同日对查获的14盒“硬特快”依法扣押。因2016年8月16日未立案，阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队将查获的性保健品委托阳泉市食品药品监督管理局鉴定，2017年6月30日立案后，依法对查获的涉案药品扣押。因案件处于起诉阶段，阳泉市食品药品监督管理局尚未对王巧霞的无证经营行为作出行政处罚。
10、阳泉市食品药品监督管理局阳食药监药函[2018]31号关于对“助勃延时王”等10种产品的认定意见可证实：10种产品（助勃延时王、邦邦硬、坚硬王、金伟哥、蚁粒神、海狗、秘鲁玛卡、毎粒坚、金枪不倒、伟哥1:1）属于“必须批准而未经批准生产销售的药品”，应依法按假药论处。
11、阳泉市食品药品监督管理局阳食药监协复函[2016]8号关于鉴定“左炔诺孕酮片”的复函、成都高新区食品药品监督管理局成高食药监函[2016]47号关于协查“左炔诺孕酮片”的复函、四川川大华西药业股份有限公司药品生产许可证、药品GMP证书、药品注册批件、药品再注册批件、左炔诺孕酮片成品检验报告可证实：“左炔诺孕酮片”为四川川大华西药业股份有限公司生产的合法药品及其该公司的基本情况。
12、阳泉市食品药品监督管理局阳食药监药函（2016）47号认定意见书、大连市食品药品监督管理局大食药监稽函[2016]252号关于协查枸橼酸西地那非片真伪的复函可证实：辉瑞制药有限公司从未生产过批号为20160106的万艾可枸橼酸西地那非片产品，该产品系假冒产品，属于按假药论处。
13、阳泉市食品药品监督管理局阳食药监法回函（2017）003号对阳泉市公安局“关于对硬特快的检验结果予以认定的函”的回复可证实：关于“硬特快”的检验结果认定意见，阳泉市食品药品监督管理局认为如果证据确定经销者在购进销售及宣传过程中是按照治疗男性性功能方面疾病的，该产品符合《中华人民共和国药品管理法》第一百条关于药品的定义，但相关产品未经批准生产，未取得药品批准文号，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项、第五项的规定，应当按假药论处；如果经销者在生产销售过程中按食品进行生产销售的，根据《中华人民共和国食品安全法》第三章第二十六条第四款、第四章第六十七条和第六章第九十七条的规定，“硬特快”属不符合国家食品安全标准的非法产品，可按生产、销售有毒、有害食品定性。
14、山西省食品药品检验所检测报告可证实：送检的“硬特快”检验出含西地那非成分14.9mg/粒。
15、光盘一张可证实：阳泉市公安局经济技术开发区分局治安大队对被告人王巧霞经营的无名性保健品店进行查处的过程。
16、阳泉市食品药品监督管理局阳食药监药函[2018]84号关于对“硬特快”的认定意见可证实：被查获的“硬特快”属于必须批准而未经批准生产的药品，应按假药论处。
17、被告人供述称：2016年3月份，我通过口头约定在阳泉市开发区泉中北路乡镇局斜对面向一个姓张的人租了小门面开始经营一家无名性保健品店，租金每月1100元。2016年4月底，有一名陌生男子到我的店内向我推销他的性药，他当时拿出大约十种不同种类的性药，我当时收购了大约5种性药，后来该男子陆续给我送过这些性药，我就放在柜台上销售。我经营的无名性保健品店没有任何手续，我所销售的保健品没有购进手续，我不知道这些保健品是否是合法企业生产。现场查获的辉瑞制药有限公司生产的万艾可枸橼酸西地那非片2盒是该男子卖给我的，进价为20元/盒，一直没有卖出去，没有购进药品手续。现场查获的四川大华西药业股份有限公司生产的“左炔诺孕酮片”也是该男子卖给我的，每盒8元，我购买了5盒，以每盒20元的价格卖了两盒，还剩下3盒。公安局通知我“万艾可”被鉴定为假药，除此之外，我一直将其他的保健品当作有性保健功能的食品来销售，我销售出去的性保健品，消费者吃了以后没有不良反应。我销售该男子推销的来历不明、无购进手续的性药至今盈利大约三四百元，我不认识该男子，也无其联系方式，每次都是他来送药。
本院认为，被告人王巧霞违反国家药品管理法规，销售假药，其行为已触犯刑律，构成销售假药罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王巧霞涉案购进药品数量较少，且基本未流入社会，未造成危害后果，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王巧霞犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金2000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、随案移送的西药1盒、保健食品5盒、药品58盒予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向阳泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张小芬
人民陪审员 陈艳琴
人民陪审员 李瑞芳
二〇一八年九月十二日
书 记 员 张晋艳