鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂民终字第886号
上诉人（原审被告）康树凡，男，1963年3月17日出生，汉族，准格尔旗弓家塔宝平湾煤炭有限责任公司职工。
委托代理人白雪刚，内蒙古义盟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）准格尔旗弓家塔宝平湾煤炭有限责任公司，组织机构代码证：73612253-7，住所地：内蒙古准格尔旗。
法定代表人高方树，系该公司总经理。
委托代理人周子源，内蒙古三恒律师事务所律师。
上诉人康树凡因劳动争议纠纷一案，不服准格尔旗人民法院（2014）准民初字第127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月7日受理后，依法由审判员哈斯、代理审判员张剑光、苗繁盛组成合议庭于2014年12月8日公开开庭审理了本案。上诉人康树凡及其委托代理人白雪刚，被上诉人准格尔旗弓家塔宝平湾煤炭有限责任公司（以下简称宝平湾煤炭公司）的委托代理人周子源到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：被告康树凡2010年3月去原告宝平湾煤炭公司从事爆破工作。2012年12月底，被告康树凡所在原告公司的边角煤回收采区被上级主管部门关停，导致被告康树凡停职。被告康树凡在内的33人提出与原告宝平湾煤炭公司解除劳动合同，并要求支付经济补偿金。2012年4月10日，经准格尔旗劳动仲裁委员会调解，双方达成调解协议，准格尔旗劳动仲裁委员会出具准劳仲调字（2012）11号调解书。调解书约定，1、原告宝平湾煤炭公司一次性支付被告康树凡10000元解除劳动合同经济补偿金；2、被告康树凡自愿放弃离岗前健康检查，今后发生的一切与健康有关的后果由被告康树凡承担；3、被告康树凡自愿放弃原告宝平湾煤炭公司为被告康树凡缴纳应享有的养老保险及其他保险待遇；4、本调解属于一次性处理，被告康树凡在调解书上签字、捺印，并领取10000元解除劳动合同经济补偿金。解除合同后，被告康树凡在鄂尔多斯市疾病预防控制中心进行职业病诊断，被诊断为煤工尘肺贰期�被告康树凡向鄂尔多斯市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，鄂尔多斯市人力资源和社会保障局作出鄂劳社认字（2012）649号工伤认定决定书，认定被告康树凡为工伤。被告康树凡向鄂尔多斯市劳动鉴定委员会申请劳动能力鉴定，经鉴定为四级伤残，完全丧失劳动能力，无护理依赖。被告康树凡向准格尔旗劳动仲裁委员会申请仲裁，2013年12月6日，准格尔旗劳动仲裁委员会作出准劳仲字（2013）129号裁决书。原告宝平湾煤炭公司对裁决书不服向本院提起诉讼。以上事实有准劳仲调字（2012）11号调解书中关于原、被告劳动关系的认定、鄂疾控发（2012）80号文件、鄂劳社认字（2012）649号工伤认定决定书、劳动能力鉴定表等证据在案佐证。
原审法院经审理认为，本案系劳动争议纠纷，根据被告康树凡在原告宝平湾煤炭公司工作的事实，双方已经形成劳动关系。原告宝平湾煤炭公司与被告康树凡关于社会保险的争议，不属于法院受理案件的范围，被告康树凡应向相应的部门主张权益。现本案的争议焦点是1、准劳仲调字（2012）11号调解书是否有效；2、被告康树凡的工资数额如何确定；3、被告康树凡应如何享受工伤保险待遇。
关于本案第一个争议焦点，准劳仲调字（2012）11号调解书是否有效。劳动争议仲裁调解书是用人单位与劳动者之间就争议进行协商并经仲裁庭批准的协议，内容合法，形式完备的调解书一经签收即具有法律效力。本案中，该调解书约定，被告康树凡自愿放弃离岗前健康检查，今后发生的一切与健康有关的后果由被告康树凡承担；被告康树凡自愿放弃原告宝平湾煤炭公司为被告康树凡缴纳应享有的养老保险及其他保险待遇。根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条的规定，对从事接触职业病危害的作�的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。故该调解书协议原告宝平湾煤炭公司以支付经济补偿金的方式与被告康树凡解除劳动合同，违反法律的强制性规定，根据《合同法》第五十二条的规定，违反法律、法规的强制性规定，合同无效。故该调解书中关于原、被告之间解除劳动关系的协议无效。
关于本案的第二个争议焦点，被告康树凡的工资数额如何确定。原、被告未能提供证据证明被告康树凡月工资的证据，月工资标准只能按照确定职业病时间的统筹地区上年度职工平均工资计算，准格尔旗2011年度在岗职工平均工资是62053元，即月平均工资是5171.08元。
关于本案的第三个争议焦点，被告康树凡�如何享受工伤保险待遇。本案被告康树凡经鄂尔多斯市疾病控制预防中心诊断为煤工尘肺贰期并由鄂尔多斯市人力资源和社会保障局认定为工伤，经鄂尔多斯市劳动鉴定委员会鉴定为四级伤残，属完全丧失劳动能力。原告宝平湾煤炭公司并未就关于被告康树凡的职业病诊断结果、工伤认定及劳动能力鉴定提出异议及相关救济途径，视为放弃该权利，故被告康树凡的职业病诊断结果、劳动能力鉴定事实清楚、程序合法，具有法律效力。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。被告康树凡应享受的工伤保险待遇如下，一次性伤残补助金108592.68元（5171.08元×21个月）、停工留薪期工资62052.96元（5171.08元×12个月）、伤残津贴每月3878.31元（5171.08元×75%）。
依照《中华人民共和国职业病防治法》第�十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条的规定，判决：一、驳回原告准格尔旗弓家塔宝平湾煤炭有限责任公司的诉讼请求；二、保留双方的劳动合同关系；三、原告准格尔旗弓家塔宝平湾煤炭有限责任公司给付被告康树凡一次性伤残补助金108592.68元、停工留薪期工资62052.96元；四、原告准格尔旗弓家塔宝平湾煤炭有限责任公司从2013年6月9日起每月支付被告康树凡伤残津贴3878.31元，直至被告康树凡达到退休年龄并办理退休手续。案件受理费10元由原告准格尔旗弓家塔宝平湾煤炭有限责任公司负担。
上诉人康树凡不服原审判决上诉称，一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人月平均工资为11000元，被上诉人未提供证据证明上诉人的工资，一审法院认定为月工资为5171.08元与事实不符，适用法律亦错误。请求：撤销准格尔旗人民法院（2014）准民初字第127号民事判决的第三、四项，并依法改判被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金231000元，停工留薪期间工资132000元，被上诉人从2013年6月9日起每月支付上诉人伤残津贴8250元。
被上诉人宝平湾煤炭公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
二审期间，上诉人康树凡、被上诉人宝平湾煤炭公司均未向法庭提供证据。
二审审理查明的事实与原审查明的基本事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人在被上诉人单位工作，并与被上诉人签订了劳动合同。尽管双方于2012年4月在劳动仲裁委的主持下协商调解解除了劳动关系，但因其解除行为违反法律、法规的强制性规定，其解除劳动关系的行为无效。本案争议的焦点为上诉人的工资应当如何计算。在二审审理过程中，双方均未提供证据证明上诉人的工资情况，在双方均无证据的情况下，应当参照上诉人所在单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资，按照有利于劳动者的原则计算确定。本案中，一审法院在审理期间的调查笔录能够说明上诉人所在单位同岗位职工的工资的发放情况。依据有利于劳动者的原则的计算方法，应当以当地在岗职工平均工资计算上诉人的月工资。上诉人请求每月支付11000元工资的主张没有事实与法律依据，其上诉请求本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人康树凡负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 哈 斯
代理审判员 张剑光
代理审判员 苗繁盛
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 李羽琪