山东省潍坊市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁07刑终100号
原公诉机关山东省潍坊市奎文区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王冉冉，男，1986年9月17日出生于山东省金乡县，汉族，中专文化，个体，住山东省潍坊市奎文区。2017年3月31日因犯故意伤害罪被潍坊市奎文区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2017年8月8日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
辩护人孟庆波，山东国宗律师事务所律师。
山东省潍坊市奎文区人民法院审理山东省潍坊市奎文区人民检察院指控原审被告人王冉冉犯故意伤害罪一案，于2018年1月5日作出（2017）鲁0705刑初376号刑事判决。原审被告人王冉冉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的情形，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年7月19日21时30分左右，在潍坊市奎文区工福街与游麟路口西北角中百便利门口，因被害人刘某1在该中百便利店门口路边小便，被告人王冉冉与被害人刘某1发生争执。随后被告人王冉冉持菜刀先后将被害人刘某1、刘某2、张某砍伤，致被害人刘某1后背受伤、刘某2右手手腕背部及右颈根部受伤、张某右手食指、胸部及左面部受伤等。经法医鉴定，被害人刘某1、张某的伤情均构成轻伤一级，被害人刘某2的伤情构成轻伤二级。2017年7月26日被告人王冉冉到公安机关投案自首。
案发后，被告人王冉冉与被害人刘某1、张某、刘某2自愿达成赔偿协议，被告人王冉冉赔偿被害人张某经济损失97000元，赔偿刘某1、刘某2两人经济损失38000元，三被害人同意对被告人王冉冉从轻、减轻处罚，判处缓刑。
原审判决认定上述事实的证据有：
（一）被害人陈述
1、刘某1陈述：2017年7月19日21时30分左右，其走到工福街游麟路路口西北角中百便利店对面绿化带处小便，从便利店西侧过来一名男子与其争吵了起来，对方男子用手推其右侧肩膀和胸部，对方男子的朋友把他拉开，其就跟家人走了，刚走到工福街游麟路路口时对方男子跑过来对着其鼻子打了一拳，其妻子看见其鼻子在流血，就给小舅子（即刘某2）打电话，过了十分钟左右其小舅子跟张某就过来了，他俩就去找对方男子，其跟对方男子的朋友正在商量怎么解决，这时其看见一个人躺在地上了，其跑过去一看是张某，对方男子拿着刀乱砍，其背后被砍了两下，就在旁边地上找了一根木棍跑回便利店，跑回去以后其看见对方男子正拿着刀砍其小舅子，其就过去挡住对方男子手中的刀，对方男子就拿着刀在其肩膀后边砍了一刀。
2、刘某2陈述：2017年7月19日21时50分左右，其姐姐打电话让去工福街游麟路超市门口接孩子，其就跟同学张某坐着朋友韩某的车去了，韩某把车开到了宝丽尚都国际小区北门超市，韩某没下车，其看见其姐和姐夫在工福街游麟路路口站着，其就和张某过去了，其姐说被中百便利店老板（即被告人王冉冉）打了，其就跑到中百便利店门前还没来得及说话，中百便利店老板就拿着刀朝其的头部砍了一刀，然后其就往回跑，跑的时候其回头看见便利店老板拿着刀在砍张某，张某拿着一根棍子挡便利店老板手中的刀，其就返回去了，便利店老板看见其又过来了，朝着其的脖子右侧砍了一刀、右侧耳后砍了一刀，其就跑到冬青旁边，看见便利店老板拿着刀砍其姐夫后背，这时张某说，他的手指断了，其就让韩某拉着其们去了医院。其们的伤都是便利店老板砍的。
3、张某陈述：2017年7月19日晚上其和刘某2在一起吃饭，刘某2的姐姐打电话让他去接孩子，韩某开车带着其俩就去了。到了工福街游麟路口，看见刘某2的姐姐在路边站着，刘某2找他姐姐去了，其去旁边一个商店买了一盒烟，买完烟其看到刘某2和刘某1往西边跑，其就跟着一起跑了过去，到了中百便利门口看到刘某1在那站着，有一名男子拿着刀正在砍刘某2，其上前推了对方男子一下，对方男子拿着刀砍了其面部和胸部一刀，其在路边随手拿了一根棍子向着对方打了一下，然后把棍子挡在胸前，对方男子持刀向着其胸部又砍了一刀，其用右胳膊挡了一下，这次砍在了其胸部和右胳膊上了，其的胸口处一直流血，其就靠在了旁边的墙上，过了一会韩某开车拉着其、刘某1还有刘某2去了医院。
（二）证人证言
1、娄某证实：2017年7月19日21时30分左右，对方戴眼镜的男子从其和丈夫王冉冉经营的中百便利店买了一包烟，对方男子买完烟在其店门口小便，其丈夫就过去和对方吵吵并打了起来，其上前就把其丈夫拉开，对方一直在骂，其丈夫挣开，冲过去用脚踹了对方戴眼镜的男子一脚，其把其丈夫拉回到了店里。其去和对方调解，对方的妻子就在那骂骂咧咧。过了一会从旁边的一辆车上下来两个男子，一个比较胖，一个比较高，两名男子向着其的中百便利店冲了过去，其过去的时候已经打起来了。其看到其丈夫拿着一把菜刀在那挥砍，对方三个人围着他打，其中有一名男子拿着一根棍子向着其丈夫头部和右肩部砸了两下，其上前从其丈夫手中把菜刀夺了下来，让周围的朋友把其丈夫拉走了，对方几名男子也走了。
2、刘某3证实：2017年7月19日21时30分左右，其一家三口走到工福街游麟路路口时，其老公（即刘某1）就在中百便利斜对面20米处小便，中百便利店老板过来就用手指着其老公骂，该老板还把其老公的鼻子打破了，其就拉着其老公不让他动手，打电话叫其弟弟，其弟弟和他同学过来以后就去中百便利店门口说，看看是谁这么厉害，该老板就拿着菜刀出来，对着其老公、弟弟还有弟弟同学乱砍，其就拨打110报警了。
3、王某证实：2017年7月19日晚上一名醉酒的男子在游麟路工福街交叉路口西北侧的中百便利门前小便，中百便利老板不让，因为这事发生了打架。其看见从工福街游麟路东边来了四名男青年，高的男子先冲进了便利店，其他三名男子在外面，先冲进便利店的男子被老板踹了出来，接着便利店老板手里拿着刀就从店里冲了出来。冲出来后四名男青年把便利店老板围住了，把便利店老板打倒在地上，便利店老板从地上爬起来，用刀砍了高的男子一刀，砍在了他的后背处。高的男子就往东跑了，其他三名男子上去打便利店老板，其中戴眼镜的男子手里拿着一根棍子，便利店老板又砍了戴眼镜的男子后背一刀，后就被围观的群众拉开了，四名男子就乘车跑了。
（三）辨认笔录
辨认笔录证实，被告人王冉冉辨认出其将人砍伤时持有的菜刀。
（四）鉴定意见
潍坊市公安局奎文分局刑事科学技术室出具的（潍）公（奎）鉴（伤）字[2017]206、326、327号法医学人体损伤程度鉴定书证实，刘某1伤情评定为轻伤一级，张某伤情评定为轻伤一级，刘某2伤情评定为轻伤二级。
（五）书证
1、扣某证实，公安机关从被告人王冉冉处扣押菜刀一把。
2、抓获经过证实，2017年7月26日被告人王冉冉到公安机关投案自首，并对故意伤害事实供认不讳。
3、人某信息证实，被告人王冉冉已达到刑事责任年龄。
4、协议书、收到条、谅解书证实，案发后，被告人王冉冉与被害人刘某1、张某、刘某2自愿达成赔偿协议，被告人王冉冉赔偿被害人张某经济损失97000元，赔偿刘某1、刘某2两人经济损失38000元，三被害人同意对被告人王冉冉从轻、减轻处罚，判处缓刑。
5、潍坊市奎文区人民法院（2017）鲁0705刑初9号刑事判决书证实，2017年3月31日，被告人王冉冉因犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（六）视听资料
光盘二张证实，游麟路中段、工福西街中段监控视频记录的被告人王冉冉故意伤害的现场情况以及讯问被告人王冉冉时的同步录音录像情况。
（七）被告人供述及辩解
被告人王冉冉供述：2017年7月19日21时30分左右，其在外面喝完酒回到店里，看到一名戴眼镜的男子在店门前的树下小便，其和对方吵吵起来。对方男子用手推了其胸部一下，其就用右手拳头打了对方男子脸部一拳，其打完就被其妻子拉开了，其听见对方在吆喝说要叫人把店砸了，其挣脱开妻子的手，冲上前用右脚向着对方戴眼镜的男子腹部踹了一脚。其妻子把其拉开，其就回店里了。大约过了六七分钟左右，其在店里看着有四五名男子向着店里冲了过来，其拿了一把菜刀和对方打起来。其中两名男子冲到了便利店门口里面，其就用脚踹了冲进来的一名男子一脚，把对方踹了出去，其也冲出便利店，在便利店门前其被对方四五名男子围住，对方拿着棍子的男子用棍子向着其的头部右侧砸了一棍，其当时被打懵了。其就挥舞着菜刀向着对方几名男子的背部、头部等部位一阵乱砍。其砍完之后被周围的人拉开了。
原审法院认为，被告人王冉冉故意伤害他人身体，致三人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。被告人王冉冉在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人王冉冉系自首，依法可从轻处罚；已赔偿被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。综合本案被告人王冉冉的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款、第六十七条第一款之规定，撤销潍坊市奎文区人民法院（2017）鲁0705刑初9号刑事判决书中对被告人王冉冉宣告缓刑一年的执行部分；被告人王冉冉犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，与前罪有期徒刑十个月合并，决定执行有期徒刑二年四个月。
宣判后，被告人王冉冉以“有自首情节，赔偿了被害人损失并取得谅解，且本案因小事纠纷引起，主观恶性及社会危害性小”为由，提出上诉。其辩护人提出如下辩护意见：被害人有重大过错，王冉冉的行为系防卫过当，且有自首情节，并积极赔偿被害人损失，量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人王冉冉持刀故意伤害他人身体，致三人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。关于上诉人王冉冉所提“有自首情节，赔偿了被害人损失并取得谅解，且本案因小事纠纷引起，主观恶性及社会危害性小”的上诉理由，及其辩护人另提出“被害人有重大过错，王冉冉的行为系防卫过当，量刑过重”的辩护意见，经审理认为，其一，本案虽是因被害人刘某1的不当行为引发，但王冉冉与刘某1发生争执后，持菜刀先后将三人砍致轻伤，双方由争执转变为厮打后，均有侵害对方的故意，王冉冉的行为不具有防卫性，亦不宜单独认定被害人一方有过错。其二，王冉冉曾因故意伤害他人被处以刑罚，仍不思悔改，持菜刀致三人轻伤，表明其主观恶性大，社会危害性大。其三，王冉冉有自首情节，并已赔偿被害人损失并取得谅解属实，但原审法院对上述情节已予以认定并在量刑时从轻考量，本院不作重复评价。其四，原审法院根据王冉冉犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，在法定幅度范围内依法量刑，并不无当。故上诉人王冉冉及其辩护人提出的上述意见均不能成立，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王耀顺
审判员 冉青松
审判员 何大勇
二〇一八年三月二十一日
书记员 刘玉金