云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云03民终1227号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司。
统一社会代码：91553010099212227XQ。
负责人：杨卫，该公司总经理。
地址：昆明市。
委托诉讼代理人：马蓉，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：张保香，女，1953年5月4日生，沾益区人，文盲，农民，住址曲靖市沾益县。
被上诉人（原审被告）：叶文波，男，汉族，1975年9月23日生，宣威市人，住址宣威市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司因与被上诉人张保香、叶文波机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司上诉请求：撤销云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初378号民事判决，并依法改判。事实和理由：1、一审判决我公司在交强险医疗项下赔偿张保香医疗费9690元错误，此次交通事故共造成两个人受伤，另一受害人罗丽红的损失经调解由我公司在交强险医疗项下赔偿其医疗费、住院伙食补助费共1185.96元，一审仍判决我公司在交强险医疗项下赔偿张保香医疗费9690元，超出了交强险医疗项下10000元限额。2、对于超出交强险部分的损失，上诉人仅承担70%的赔偿责任。根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十六条约定被保险机动车方负主要责任的，事故责任比例为70%。3、张保香已满64周岁，已达法定退休年龄且未提交证据证实此次交通事故导致其误工收入减少，一审支持误工费错误。4、此次交通事故认定：张保香在转弯过程中没有避让直行车辆，存在重大过错，精神抚慰金不应得到支持。5、鉴定费不属于交强险赔偿范围，一审判决上诉人承担鉴定费显然错误。
被上诉人张保香、叶文波未作答辩。
张保香向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费22255.38元、住院期间伙食补助费66天×100元/天=6600元、营养费66天×50元/天=3300元、护理费66天×120元/天=7920元、误工费227天×120元/天=27240元、残疾赔偿金28611元×16年×0.1=45777.6、后期治疗费5000元、残疾辅助器具费233元、鉴定费1800元、修理费2960元、精神抚慰金10000元、交通费2000元，合计135085.58元。诉讼中，原告将诉讼请求中“修理费2960元”变更为“1160元”。
一审法院认定事实：2017年5月14日12时38分，被告叶文波驾驶云Ｄ×××××号车辆行驶至温州商贸城路段与张保香驾驶的电瓶车相撞，造成原告张保香和罗丽红受伤，以及原告张保香的电瓶车受损，事故经交警部门认定，被告叶文波负事故的主要责任，原告张保香负次要责任，罗丽红无责任。原告伤后到曲靖市第一人民医院进行治疗，诊断为：1、右侧耻骨上下支骨折；2、第5腰椎横突骨折；3、左侧耻骨联合骨折；4、双肾囊肿；5、腹部闭合伤。住院治疗66天，住院期间一直由原告的亲属（1人）护理，支付医疗费22255.38元。经曲靖市珠源司法鉴定中心鉴定，原告张保香骨盆部的损伤为十级，需要后续治疗费5000元。原告张保香为修理受损电瓶车支付修理费1160元。被告叶文波向被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司购买了交强险和第三者责任险50000元，保险期限为2016年10月27日至2017年10月26日止，事故发生时尚在保险期限内。
另查明，被告叶文波已为原告垫付医疗费15855.65元。事故发生前原告一直以养猪、卖菜作为主要生活来源。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产受损的，首先由保险公司在交强险范围内予以赔偿；不足部分由保险公司在机动车第三者商业险范围内予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，原告张保香与被告叶文波发生交通事故，致使原告身体受伤，其请求二被告承担赔偿责任的理由成立，本院予以支持。
关于原告张保香请求赔偿的损失认定如下：原告主张的医疗费22255.38元、住院期间伙食补助费66天×100元/天=6600元、后期治疗费5000元、残疾辅助器具费233元、修理费1160元，客观真实，予以支持；对于营养费66天×50元/天=3300元、护理费66天×120元/天=7920元，因有医疗机构证明，予以支持；对于误工费，虽然原告已年满64周岁，但其在事故发生前一直以养殖、卖菜为生活来源，故本院酌情认定误工费为3000元；残疾赔偿金因原告系城镇户口，故按照城镇人口标准28611元×16年×0.1=45777.6元予以支持；对于鉴定费1800元，系原告为了主张其合法权益，而实际支出的费用，属于原告合理的、必要的损失，应予以支持，故对被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司认为不属于保险赔付范围的意见，不予采纳；因事故造成了原告十级伤残，故对精神抚慰金本院酌情支持1000元、交通费结合原告就医路线酌情支持300元，综上，本院对原告在本案中主张的经济损失认定为98345.98元。因被告叶文波在被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司购买了交强险和第三者责任险，故原告的损失首先应当由被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在交强险范围内赔偿原告医疗费9690元（罗丽红310元）、伤残费用58230.6元、财产损失1160元，合计69080.6元，超出交强险的部分29265.38元，因被告叶文波负事故的主要责任，原告负事故次要责任，依据《云南省云南省道路交通安全条例》第六十三条第一款的规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失超过强制保险责任限额的部分，机动车一方负有交通事故责任的，由其按照下列规定承担赔偿责任：…….；（二）负主要责任的，承担80%；……。”，本院认定被告叶文波承担80%的赔偿责任即23412.30元（29265.38元×80%），原告张保香承担20%的责任即5853.08元（29265.38元×20%），故超出部分由被告叶文波应承担的部分应由被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在第三者责任险范围内予以赔偿即23412.30元。鉴于原告的损失在保险范围内已全部赔清，被告叶文波在本案中不再承担赔偿责任，其在本案中已经垫付的医疗费15855.65元，可在保险赔付后由原告张保香予以返还。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《云南省道路交通安全条例》第六十三条第一款之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司于判决生效后三十日内在交强险和第三者商业险范围内赔偿原告张保香各项损失92492.9元（包含被告叶文波垫付的医疗费15855.65元）；二、驳回原告张保香的其他诉讼请求。案件受理费免收。
二审中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司向法庭提交云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初379号民事调解书、赔偿费用计算书各1份。用于证明在交强险项下赔偿了罗丽红医疗费985.96元、住院伙食补助费200元，共计1185.96元的事实。
经被上诉人张保香、叶文波质证，均对上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司提供的上述证据无异议。
本院认为，上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司提交的民事调解书、赔偿费用计算书，被上诉人张保香、叶文波无异议，且能证明上诉人在交强险医疗项下赔偿罗丽红医疗费985.96元、住院伙食补助费200元的事实，予以采信。
经二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。
另查明，中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司已在交强险项下赔偿罗丽红医疗费985.96元、住院伙食补助费200元，共计1185.96元。
本院认为，张保香虽已年满64周岁，事实上张保香并未丧失劳动能力，且张保香在事故发生前一直以养殖、卖菜为生活来源，张保香有生活来源，一审支持张保香误工费3000元并无不当。依据《云南省道路交通安全条例》第六十三条第一款：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失超过强制保险责任限额的部分，机动车一方负有交通事故责任的，由其按照下列规定承担赔偿责任：…….；（二）负主要责任的，承担80%；……。”本次事故经交警部门认定，叶文波负事故的主要责任，超出交强险部分的损失应由上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司承担80%的赔偿责任，中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司上诉对于超出交强险部分的损失仅承担事故比例70%的主张不予采纳。本次交通事故造成张保香受伤至十级伤残，致其精神造成损害，一审酌定支持张保香精神抚慰金1000元并无不当。依照《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，鉴定费属于必要的、合理的费用。一审判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在商业第三者责任险限额内承担鉴定费，符合法律规定。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，张保香的合法损失为：医疗费22255.38元（包含叶文波垫付的医疗费15855.65元）、住院伙食补助费6600元、后期治疗费5000元、残疾辅助器具费233元、修理费1160元、营养费3300元、护理费7920元、误工费3000元、残疾赔偿金45777.06元、精神抚慰金1000元、交通费300元、鉴定费1800元，共计98345.44元。中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在交强险：1、医疗费项下赔偿张保香医疗费8814.04元。2、在伤残项下赔偿58230.06元（残疾赔偿金45777.06元、残疾辅助器具费233元、护理费7920元、误工费3000元、精神抚慰金1000元、交通费300元）。3、财产项下赔偿财产损失1160元。剩余的医疗费13441.34元、住院伙食补助费6600元、后期治疗费5000元、营养费3300元、鉴定费1800元，合计30141.34元，由中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在商业第三者险限额内赔偿张保香24113元（30141.34元×80%），张保香承担6028.26元（30141.34元×20%）。以上中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在交强险、商业第三者险限额内赔偿张保香92317.1元，扣除叶文波垫付的医疗费15855.65元，中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司还应赔偿张保香76461.45元。张保香的损失已在保险范围内获得赔偿，叶文波在本案中不再承担赔偿责任。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司的上诉请求部分成立；一审认定事实不清，适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、撤销云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初378号民事判决；
二、由中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司于本判决生效后15日内在交强险、商业第三者责任险范围内赔偿张保香76461.45元；
三、驳回张保香的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费免收。
本判决为终审判决。
本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。
审判长 迟少杰
审判员 李强明
审判员 何福浩
二〇一八年七月三十一日
书记员 贾琼丽