安徽省蚌埠市淮上区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0311民初814号原告：李世鸣，男，1972年11月7日出生，汉族，住浙江省上虞市。委托诉讼代理人：赵雪华，安徽北正律师事务所律师。委托诉讼代理人：张悦，安徽北正律师事务所实习律师。被告：蚌埠市一建建筑安装工程有限公司，住所地安徽省蚌埠市延安路434号。法定代表人：蔡元新，公司董事长。委托诉讼代理人：马龙，安徽淮河律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨青，安徽淮河律师事务所实习律师。被告：奕纪永，男，1964年1月8日出生，汉族，户籍地浙江省绍兴市越城区，现下落不明。原告李世鸣与被告蚌埠市一建建筑安装工程有限公司（以下简称一建建筑公司）、奕纪永劳务合同纠纷一案，本院于2017年3月22日立案受理后，依法先适用简易程序后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告李世鸣及其委托诉讼代理人赵雪华、张悦，被告一建建筑公司的委托诉讼代理人马龙到庭参加诉讼，被告奕纪永经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李世鸣向本院提出诉讼请求：判决被告共同给付材料款、人工费及保证金共计153221元。事实和理由：2014年被告承建皖北钢材交易市场工程，奕纪永作为其项目负责人在同年4月与原告签订建筑安装工程分包合同，由原告承建该项目的水电安装工程。原告按照合同约定完成9号楼和26号楼商铺的水电安装后，因被告及建设方的原因导致工程无法继续施工，被告没有给付原告任何工程款，至今尚欠保证金10万元、人工费2万元、材料款33221元。一建建筑公司辩称：该工程时间较长，项目部已撤，因此李世鸣是否是施工人、奕纪永是否是项目部负责人一建建筑公司不清楚；奕纪永即使是承包人，其与李世鸣订立的合同未经一建建筑公司同意，是无效合同，而且李世鸣不具有建设工程的资质；李世鸣陈述收取保证金的事实一建建筑公司不清楚，即使存在项目部负责人也无权收取，该保证金也未入公司账户；材料款不清楚、工人工资拖欠属实。奕纪永未进行答辩。本院经审理认定事实如下：对当事人没有争议的事实，即尚欠劳务费20000元事实，本院予以确认。李世鸣主张的材料款33221元，提供有安装工程预决算表复印件予以证明，一建建筑公司不予认可，认为证据没有合理的来源，不能证明与待证事实之间的关系，本院认证认为，证据应当出示原件，无法与原件印证的复印件不能作为定案依据，因此，本院对李世鸣提供的上述证据材料不予确认；李世鸣主张的保证金100000元，提供有奕纪永出具保证金100000元的收条证明和中亚保工程三方协议予以证明。一建建筑公司质证认为收条代表的是个人行为，奕纪永没有权利收取保证金，三方协议的真实性无异议，但与李世鸣主张的事实无关。本院认证认为，收条系原件，系奕纪永出具给李世鸣的凭证，具有真实性、合法性和关联性，本院予以确认，能够证明奕纪永收取李世鸣给付的保证金100000元；对于三方协议，一建建筑公司作为当事方对真实性无异议，对关联性有异议，由于李世鸣与奕纪永是分承包关系，并不与总承包的一建建筑公司发生直接关系，故三方协议里面的内容与李世鸣无关，且三方协议中已约定了项目部前期保证金的返还事宜，并不能证明前期的保证金没有返还这一与案件有直接关系的事实。故本院对三方协议的真实性予以确认，关联性不予确认。本院认为，李世鸣与奕纪永签订的《建筑安装工程分包合同》，其性质实为建设工程施工合同。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”以及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”、第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。……”之规定，被告奕纪永本身不具备劳务施工资质，但其非法承包工程后又将部分非法转包给不具备劳务作业法定资质的原告李世鸣，故双方签订的合同为无效合同。但鉴于涉案工程已竣工交付多年，根据法律规定，李世鸣有权向奕纪永主张相应的劳务工资，本院对李世鸣主张奕纪永给付剩余劳务费20000元的诉讼请求予以支持，一建建筑公司作为工程的总承包方，以出具承诺书的形式承诺付款，应当共同承担给付义务，李世鸣的该部分诉讼请求本院予以支持。李世鸣主张的材料款提供的证据不足，本院不予支持。李世鸣主张的保证金100000元已提供证据证明由奕纪永收取，现工程已结束，应由奕纪永返还，该部分诉讼请求，本院予以支持；李世鸣要求一建建筑公司对给付保证金共同承担责任，但一方面其提供的建筑安装工程分包合同中并没有关于交纳保证金的约定，收取保证金属于奕纪永个人行为，另一方面因双方合同无效，返还依据合同取得的保证金的义务应当由奕纪永承担，李世鸣与一建建筑公司没有合同关系，本案也无证据证明工程结束后一建建筑公司仍扣留奕纪永交纳的保证金，故李世鸣要求一建建筑公司共同承担给付保证金责任的证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告奕纪永、蚌埠市一建建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起10日共同给付原告李世鸣劳务费20000元；二、被告奕纪永于本判决生效之日起10日内返还原告李世鸣保证金100000元；三、驳回原告李世鸣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3364元，由原告李世鸣负担664元，被告奕纪永负担2400元，被告蚌埠市一建建筑安装工程有限公司负担300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审 判 长  薛 铁人民陪审员  崔怀勤人民陪审员  何 娜二〇一七年十月十八日书 记 员  李 莉附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。