湖南省临澧县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一初字第915号
原告陈冬梅，女,住临澧县。
委托代理人朱拥军，男，临澧县安福法律服务所法律工作者，住临澧县安福镇兴隆街***号。
被告关文，男，住临澧县。
被告中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司，住所地常德市武陵区城西办事处鸿升社区武陵大道777号。
代表人张友军，公司经理。
委托代理人黄勇，湖南保协律师事务所律师。
原告陈冬梅与被告关文、中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司（以下简称人寿财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月27日受理后，依法适用简易程序，于2014年11月13日公开开庭进行了审理。原告陈冬梅的委托代理人朱拥军、被告关文及人寿财险常德公司的委托代理人黄勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈冬梅诉称：2014年3月31日20时30分许，原告骑二轮摩托车沿S304线自西往东行驶，在临澧县合口镇群丰村“T”型交叉路口，遇被告关文驾驶湘J5GH**小客车自南往西左转弯，两车相撞，致原告严重伤残。关文所驾车辆在被告人寿财险常德公司投有交强险及商业三者险。原告的损失有：住院医疗费57341.92元、后续治疗费10000元、伙食补助费4340元、营养费1860元、护理费6200元、误工费30349.6元、交通费1200元、残疾赔偿金46828元、被抚养人生活费10591.2元、精神损害抚慰金5000元、摩托车损失850元及鉴定费1200元等合计177620.72元；被告关文仅赔偿医疗费58000元，剩余损失119620.72元应由二被告赔偿。
为证明其主张的事实，原告在举证期限内向本院提交了下列证据材料：
陈冬梅常住人口登记卡1份，关文身份证、驾驶证、行驶证各1份，交通事故认定书1份，用以证明原、被告主体资格及事故发生经过、责任情况；
诊断证明及病历1组、住院收费清单1组及医疗费票12张，用以证明原告的伤情及医疗费支出情况；
司法医学鉴定书1份及鉴定费发票1张，用以证明原告的伤残等级、护理依赖、后期治疗、二次手术费用及鉴定费支出等情况；
4、临澧县合口镇管渡社区居委会出具的证明2份，汪丛书身份证1份及其个体工商户营业执照1本，汪丛书、唐卫锋分别出具的证明材料各1份，用以证明原告虽为农业家庭户口，但系临澧县合口镇城镇居民，自2006年以来一直在个体餐馆帮厨、月收入2000元左右（包吃住）的事实；
5、临澧县合口镇管渡社区居委会出具的证明1份及被扶养人陈昌北、郭金娥身份证2份，用以证明原告的被扶养人情况；
6、交通费票据1组，用以证明原告的交通费支出情况；
7、修理费发票1张，用以证明其摩托车损失为850元；
8、交强险及商业三者险保单2份，用以证明被告关文所驾车辆的投保情况。
被告关文辩称，事故发生后已在交警部门主持下达成了赔偿协议，先前垫付伤者医疗费58000元，待保险赔款到位后原告返还45000元，鉴定费及诉讼费等由原告自行承担。被告关文未向本院提交证据材料。
被告人寿财险常德公司辩称：原告的医疗费应以正式票据为准，超医疗保险部分（即自费部分）应予剔除；法医鉴定意见预计的后续治疗费用偏高，3000元较为适宜；误工损失请求过高，应以80元／天酌定；精神损失认可3000元；被抚养人生活费应按农村标准确定；交通费由法院酌定；摩托车损失还应补充维修明细。被告人寿财险常德公司未向本院提交证据材料。
庭审中，本院对原告提交的证据逐一组织了质证。被告关文对上述证据无异议。被告人寿财险常德公司对原告提交的证据1、2、3、4、5、7、8真实性均无异议。对证据6（交通费票据）质证认为系加油站出具的油票，不是交通运输行业出具的票据，证据形式不符合法律规定，不予认可。本院对上述证据审核后认为：原告提交的证据1、2、3、4、5、7、8二被告质证无异议，本院对其证明力予以确认；原告提交的证据6与行业规定不符，本院对其证明力不予确认。同时本院对原、被告在开庭审理中一致陈述的证明力予以确认。
根据上述认定的有效证据，本院确认下列事实为本案事实：
2014年3月31日20时30分许，原告陈冬梅骑二轮摩托车沿S304线自西往东行驶，当车行至临澧县合口镇群丰村“T”型交叉路口，遇被告关文驾驶湘J5GH**小客车自南往西驶来并左转弯，避让不及，致陈冬梅所骑摩托车前部与湘J5GH**车左前角相撞，致陈冬梅受伤。
事故发生后，临澧县公安局交通警察大队（以下简称临澧交警队）作出如下事故认定：关文负事故全部责任，陈冬梅无责任。经临澧交警队组织双方调解，达成如下赔偿协议：关文先期赔偿陈冬梅医疗费58000元，待保险赔款到位后陈冬梅返还关文45000元，鉴定费及诉讼费由陈冬梅自行承担。
原告陈冬梅伤后当即被送入常德市第一人民医院住院治疗48天，花去医疗费56941.92元，出院后在合口镇管渡社区卫生室继续治疗购药支出了400元，共计57341.92元。其伤情经出院诊断结论为：右小腿毁损伤：1、创伤性休克；2、跟部皮肤脱套伤；3、胫腓骨远端及跟部开放性粉碎性骨折。2014年8月20日在常德市广德司法鉴定中心行伤残鉴定，结论为：1、被鉴定人陈冬梅右胫腓骨下段、右跟骨开放性粉碎性骨折及右跟部软组织脱套伤，为钝性暴力作用所致，构成十级交通伤残；住院48天，需1人护理48天，出院后休息10个月，后期门诊治疗费预计3000元左右，二期手术住院2周，陪护1人2周，二期手术费预计7000元左右。原告陈冬梅支出了鉴定费1200元。
被告关文所驾牌号湘J5GH**小客车在被告人寿财险常德公司购买了交强险和不计免赔、限额500000元的商业三者险。其保险期限为2014年3月29日至2015年3月28日。机动车交通事故责任强制保险条例及机动车第三者责任保险条款均规定保险公司不承担诉讼费用及未经事先书面同意的鉴定费用。
原告陈冬梅系农业家庭户口，其所属临澧县合口镇管渡村自2009年2月更名为临澧县合口镇管渡社区居委会，并入合口镇城镇范畴。其自2006年6月至2014年1月在澧县澧阳镇“家韵家餐馆”帮厨，2014年2月在临澧县新安镇个体餐馆帮厨，其月薪2000元左右，包吃住。父亲陈昌北，1941年1月30日出生，已满73周岁；母亲郭金娥，1943年10月16日出生，已满71周岁。其二人户口性质均为农业家庭户口。陈冬梅有兄弟姊妹3人。
湖南省统计局公布的2013年统计数据显示，城镇居民人均可支配收入为23414元／年，城镇居民人均消费性支出为15887元／年，住宿和餐饮业的年平均收入为30182元／年。
本院认为：临澧交警队作出的事故认定符合客观事实及相关法律规定，本院予以采信。本案双方争议的焦点在于原告陈冬梅的损失如何确定？《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。原告陈冬梅要求赔偿义务人赔偿其医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费等的诉请符合上述法律规定，本院予以支持。该条第二款同时规定“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理，继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告陈冬梅要求赔偿义务人赔偿后续治疗费、残疾赔偿金及被扶养人生活费等的诉请符合上述法律规定，本院亦予以支持。上述损失中住院期间伙食补助费以30元／天确定，原告请求按100元／天计算偏高；交通费一项本院根据其受伤程度、就医时间、就医地点等因素酌定为1000元；其误工损失因受害人提供的证据为月薪2000元，包吃住，即2900元左右（伙食费以30元／天计），高于湖南省相同或相近行业（住宿和餐饮业）平均收入，其提供的证据不足以证明其实际减少的收入和最近三年的平均收入状况，故应参照住宿和餐饮业平均收入计算较为适宜。《解释》第三十条规定：赔偿权利人举证证明其住所地或经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。原告陈冬梅户口性质虽为农业家庭户口，但住所地自2009年2月起即并入临澧县合口镇城镇范畴，应认定为城镇居民，且多年来在城镇务工，其经常居住地及主要收入来源地均为城镇，故其残疾赔偿金及被扶养人生活费应当根据当地城镇居民相关标准确定。因被告人寿财险常德公司对原告的伤残鉴定结论予以认可，故后续治疗、二次手术费、误工期限及护理依赖等均以法医学鉴定意见为准。赔偿项目的具体金额，本院根据《解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条规定的计算办法和湖南省统计局公布的2013年统计数据予以确定。原告陈冬梅要求给付营养费的诉请因无证据支持，本院不予采信。原告医疗费因此次交通事故而发生，属事故造成的实际损失，属于赔偿之列，故被告人寿财险常德公司关于医疗费超医保部分应予剔除的辩解主张于法不符，本院不予采纳。
原告陈冬梅诉请的精神损害赔偿一项，《解释》第十八条规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”陈冬梅因此次交通事故致残，遭受了较大的精神损害，故其要求赔偿精神损害抚慰金的诉请符合法律规定，本院予以支持。其数额本院根据其伤残程度及在事故中的过错责任，酌定为5000元。
综上，原告陈冬梅有下列损失：医疗费67341.92元（57341.92＋后期门诊治疗费3000元＋二次手术费7000元费）、住院伙食补助费1860元【30元／天×（48天＋7天×2周）】（以上二项合计69201.92元）、护理费4960元【80元／天×（48天＋7天×2周）】、误工费28776元（30182元／年÷365天×（48天＋10月×30天／月）】、交通费1000元、残疾赔偿金46828元（23414元／年×20年×10％）、被扶养人生活费8473元【陈昌北（15887元／年×7年×10％÷3人）＋郭金娥（15887／年×9年×10％÷3人）】、精神损害抚慰金5000元（以上六项合计95037元）、鉴定费1200元及摩托车损失850元。以上共计166288.92元。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过10％的赔偿责任。本案系机动车之间发生的交通事故，原告陈冬梅相对于被告关文的小客车是第三者，被告人寿财险常德公司系湘J5GH**小客车的承保人，根据上述法律规定，被告人寿财险常德公司首先应在交强险责任限额范围内直接对原告的损失承担先行赔偿责任，因原告陈冬梅的医疗费用项下损失超出了交强险的限额，故被告人寿财险常德公司首先应在交强险限额内赔偿原告陈冬梅医疗费、后续治疗费及伙食补助费10000元，赔偿护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费及精神损害抚慰金等95037元，赔偿摩托车损失850元，合计105887元；因原告陈冬梅在事故中无责任，因此其剩余损失59201.92元（69201.92元＋95037元＋850元-105887元）应由侵权人全部承担。因被告关文为湘J5GH**小客车在被告人寿财险常德公司购买了不计免赔、限额为500000元的商业三者险，根据保险合同的约定，原告剩余损失59201.92元应由被告人寿财险常德公司在商业三者险限额范围内赔偿。综上，被告人寿财险常德公司共应赔偿原告陈冬梅165088.92元（105887元＋59201.92元）。原告陈冬梅的鉴定费损失应由被告关文另行赔偿，但因关文已与陈冬梅达成赔偿协议，该协议已经实际履行，原告陈冬梅不得再行主张。原告陈冬梅应按与被告关文所达成的协议，在得到保险赔偿后返还被告关文45000元，鉴定费及诉讼费也应按协议由原告负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告陈冬梅医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金及摩托车损失等165088.92元；原告陈冬梅在上述赔偿款到位后返还被告关文45000元；即上述赔款120088.92元（165088.92元-45000元）直接汇入原告陈冬梅的个人账户（户名：陈冬梅，开户行：湖南省农村信用社联合社临澧县农村信用合作联社），另45000元直接汇入被告关文的个人账户（户名：关文，开户行：中国建设银行临澧支行）；
二、驳回原告陈冬梅的其他诉讼请求。
本案受理费2692元，减半收取1346元，由原告陈冬梅承担。
若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
本案当事人申请执行的期限为二年，即权利人应在本案生效法律文书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院书面申请执行。
审判员 齐先方
二〇一四年十一月二十五日
书记员 张 树