江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣02民终480号上诉人（原审被告）：冯某，男，1988年4月9日出生，汉族，住景德镇市。委托诉讼代理人：冯绍华，江西中景�师事务所律师。被上诉人（原审原告）:李某，女，1988年6月19日出生，汉族，住景德镇市。上诉人冯某因与被上诉人李某离婚纠纷一案，不服景德镇市珠山区人民法院（2017）赣0203民初905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。冯某上诉请求：请求撤销一审判决第二项内容，并对景德镇市珠山区梦园小区红旗苑11栋3单元405室房屋依法判决归属上诉人个人所有。事实与理由：1、原审以诉争房屋尚未完全取得所有权不予处理，事实不清。景德镇市珠山区梦园小区红旗苑11栋3单元405室房屋是由冯某婚前采取“首付和银行按揭”方式付清全款购买取得了房屋所有权，并办理房屋所有权证登记在冯某名下，有完全所有权；2、原审未查明冯某因购买诉争房屋的债务。冯某2010年参加工作，月工资一千余元，仅能够维持个人基本生活所需。单凭自己的力量无能力购房。景德镇市珠山区梦园小区红旗苑11栋3单元405室房屋的购买，直接产生的债务有两块，一是购买时向父亲借贷的首付款和办证、入住应交的税费等费用；二是向银行的按揭贷款。若对该房产进行处理，应一并考虑。3、李某明显以结婚为诱饵敛财，原审却在财产处理上适用照顾子女和女方原则，判决不公。双方婚史过程：××××年××月××日双方登记结婚，××××年××月××日双方按习俗举办婚礼并共同生活，2015年8月女方开始与男方分居，2015年10月13日女方提出离婚，法院判决驳回；2016年7月11日女方再次提出离婚，法院仍判决驳回；2017年7月6日，女方第三次提出离婚引发本案二审。婚史中的女方作为与不作为：2013年6月订婚时，女方收男方父母红包13200元；2013年6月，女方以老家办酒�为名收男方父母2万元，却未办宴请；2013年9月16日女方要求办理房屋赠与作为婚礼、共同生活条件，双方办理财产约定协议书公证；××××年××月××日婚礼时收男方父母红包4200元；2015年4月24日女方分两次取走男方建行存款1万元；2015年10月13日开始连续3次起诉离婚，要求分割男方婚前房产；××××年××月××日共同生活至2015年8月女方离家出走的19个月期间，女方拒绝怀孕生育。上诉人认为，原审法院对认定有误的诉争房产，在判决时判由被上诉人使用，有悖婚姻法第三条禁止借婚姻索取财物的规定。上述时间节点和被上诉人无视上诉人极力挽救婚姻的所作所为，可以真实反映被上诉人具有以结婚为诱饵进行敛财的主观心态和行为。虽上诉人与被上诉人有婚内财产公证，但上诉人请求二审法院在对该房屋处理时，充分考虑赠与房产在购买时的债务、赠与是以共同生活�日子为附条件、共同生活时间较短未生育小孩、赠与未过户上诉人仍是唯一所有权人、分居后是上诉人一方还贷等客观情节，对被上诉人不分或少分，公平公正改判或发回重审。被上诉人李某辩称，冯某说本人以结婚敛财，恰恰说明是冯某自己结婚敛财，××××年××月××日结婚时，摆酒礼金六万元左右，结婚当天晚上冯某将这些钱全部给了他父母，也没有跟本人说。结婚将近两年，本人说存一万多元生个小孩，冯某将2014年赚的3.8万元给了他父母，2015年5月份左右，又拿了将近2万元给他父母。婚后男方多次提出离婚，2015年8月份，男方对本人实行家暴，为此，本人还报警了。冯某实施家暴后，本人离家一个多月，冯某一个电话都没打。到现在为止，双方之间也没什么电话，也没沟通。房屋已进行评估，评估费应该由双方共同支付，包括房屋里的装修、家庭财产有四、五万元。分居之前，冯某拿了12万元给他父母。李某向一审法院起诉请求：1、判令原告与被告离婚；2、判令原、被告双方对共有财产依法分割。一审法院经审理查明，原、被告经人介绍相识，于××××年××月××日登记结婚，婚后未生育子女，双方婚后常为家庭琐事发生争吵，2015年8月29日开始分居至今。2015年10月、2016年7月，原告曾两次向该院起诉要求与被告离婚，均被判决驳回诉讼请求。现原告再次以原、被告夫妻感情已彻底破裂为由诉至法院，请求与被告离婚。另查明，购买景德镇市梦园小区红旗苑我11栋3单元405室房屋时由被告冯某支付了首付款并办理了公积金贷款，被告冯某从2013年1月16日起以公积金贷款18800元，分180期还款，每月还款1438.2元。2013年9月16日原、被告在江西省市景德公证处就夫妻财产约定协议书进行了公证，约定被告婚前购买的景德镇市梦××小区××单元××室（建筑面积为90.57平方米）的房屋产权归原、被告共同所有。经原告李某申请，并支付10000元评估费用，该院委托江西景德资产评估事务所有限公司对景德镇市梦××小区××单元××室房屋价值进行评估，景德镇市梦××小区××单元××室房屋估值为50.81万元。黄金钻戒一枚、铂金钻戒一枚为原、被告双方婚后购买，现在原告处。一审法院认为，原、被告于2015年8月29日分居后，经原告两次向法院起诉离婚，仍一直处于分居状态，夫妻关系未得到任何改善，双方无和好的基础，因此，应认定原、被告夫妻感情确已破裂，该院依法准予原告与被告离婚。因原、被告婚后就被告婚前按揭购买的景德镇市梦××小区××单元××室房屋进行协议约定为原、被告共同财产，并进行了公证，该协议系双方真实意思表示，合法有效�故原、被告就景德镇市梦××小区××单元××室房屋已经支付的首付款、按揭贷款及房屋增值部分应为原、被告共同财产，该院对被告认为该房屋不是原、被告双方共同财产的主张不予支持。因原、被告尚未完全取取得景德镇市梦××小区××单元××室房屋的所有权，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，本案中对该房屋所有权的归属不宜判决，应根据实际情况判决由当事人使用。根据《中华人民共和国婚姻法》照顾子女和女方的原则，该房屋应判决由女方使用。原、被告双方就上述房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、《最高人民法院关于适用若干问题�解释（二）》第二十一条之规定，判决：一、准予原告李某与被告冯某离婚；二、位于景德镇市梦××小区××单元××室的房屋由原告李某使用，被告冯某自本判决生效之日起十五日内搬出该房屋并交付给原告李某；三、原、被告共同财产中的铂金钻戒归原告李某所有，黄金钻戒归被告冯某所有；四、原告李某、被告冯某的个人生活用品归各自所有；五、驳回原告李某的其他诉讼请求。本案诉讼费300元，原告李某承担150元，被告冯某承担150元。二审中，冯某提交如下证据：第一组，预售登记申请书、商品房买卖合同、公积金借款合同、房屋所有权证，旨证冯某于2014年7月9日完全取得市梦园小区红旗苑11栋3单元405室房屋所有权，权属性质为单独所有。8万元首付是男方付的。第二组，购房发票、维修基金收据、非税收入票据、置业担保票据、物业补充条款，旨证冯某婚前已支付市梦园小区红旗苑11栋3单元405室购房首付、维修基金、非税应缴、担保费、物业代收费等共计285196.57元，婚前个人还贷10067.4元。备注：婚前还贷计算式（2013.1.6—2013.8.15）房贷合同1438.2元/期×7个月=10067.4元。第三组，单位证明、村委会证明、借条、舒祖富以及冯上涛证明、江承诚农商行存折、冯某银行流水，旨证1、冯某婚前无购房能力；2、冯某因购买市梦园小区红旗苑11栋3单元405室对外尚有7.7万元债务尚未清偿；3、该笔债务与本案具有关联性。第四组，建行个贷对帐单，证明市梦园小区红旗苑11栋3单元405室房贷18.8万元，截止2018年4月尚欠本金134254.78元，婚后还贷43677.82元。备注：婚后还贷计算式（2013.8—2018.4）总贷188000元-10067.4元-尚欠134254.78元=43677.82元。李某提交发票一份，旨证其支付房子评估费1万元�二审查明，景德镇市房屋权属登记证景房权证字第××号产权证载明房屋所有权人为冯某，房屋坐落景德镇市城区梦园小区三期红旗苑11栋405室，房屋性质商品房，建筑面积90.57元。二审中，双方当事人确定家庭财产（主要指家电及家庭生活用品）价值3万元左右。二审查明的其他事实与一审查明的一致。本院认为，双方当事人对离婚没有异议，本案的争议焦点是财产如何分割。景德镇市城区梦园小区三期红旗苑11栋405室系冯某于2012年12月13日购买，房屋所有权证登记为冯某所有，系冯某在婚前购买。2013年9月16日，双方在景德镇市公证处办理公证，约定该房产权归双方共同所有，由双方共同承担还贷义务。因此，该房为夫妻共同财产，离婚时应予分割。该房以冯某名义办理贷款，且尚处贷款还贷期间，考虑到住房公积金借款合同的合同相对性等一系列问题，该房所有权应划归冯某所有，但冯某应以现金方式给予李某应得份额。按照二审查明的事实，房屋现评估价格为50.81万元，冯某实际每月还贷1339.79元（包括本金及利息），2018年4月18日，尚余贷款本金134254.78元，截止目前，应扣除5月、6月本金还款1952.36元，本金余额为132302.42元。因此，冯某应支付李某（508100-132302.42）÷2=187898.79元。另双方在二审中均认为家庭财产约3万元左右，因房屋所有权已判给冯某所有，故房屋使用家庭财产应一并判给冯某为宜，但冯某应支付1.5万元给李某。关于冯某主张因购买景德镇市梦××小区××单元××室对外尚有7.7万元债务，因该组证据仅提供了借条，无进一步证据证实，故该组证据真实性无法确认，对该组证据不予采信。关于冯某主张的结婚请酒支出事项，因双方已登记结婚，且在一起生活过超过两年时间，该费用同样不予支持。关于评估费10000元，因此费用为分割房产的支出，应由双方共同承担。因该费用由李某支付，故冯某应向李某支付评估费5000元。综上，原审对房屋分割上认定事实不清，适用法律不当。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：维持景德镇市珠山区人民法院（2017）赣0203民初905号民事判决书第一项、第三项、第四项（准予原告李某与被告冯某离婚；原、被告共同财产中的铂金钻戒归原告李某所有，黄金钻戒归被告冯某所有；原告李某、被告冯某的个人生活用品归各自所有）；二、撤销景德镇市珠山区人民法院（2017）赣0203民初905号民事判决书第二项、第五项（位于景德镇市梦园小区红旗苑11栋3单元405室的房屋由原告李某使用，被告冯某自本判决生效之日起十五日内搬出该房屋并交付给原告李某；驳回原告李某的其他诉讼请求）；三、景德镇市城区梦园小区三期红旗苑11栋405室所有权归冯某，冯某于本判决生效之日起十日内向李某支付房屋补偿款187898.79元，家电补偿款15000元，鉴定费5000元；驳回冯某的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，二审案件受理费300元，由冯某负担300元，李某负担300元。本判决为终审判决。审 判 长 胡纯华审 判 员 舒振亚审 判 员 徐文生二〇一八年六月二十九日代书记员 徐彩霞