山东省莱西市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民初字第1662号
原告孙芳英，系赵先军之妻。
原告赵彦基，系赵先军之父。
原告潘玉香，系赵先军之母。
原告赵侃，系赵先军之子。
四原告委托代理人刘承彬，山东万利律师事务所律师。
被告于书强。
被告宫艳丽。
二被告委托代理人宫强、迟军正，莱西鸿发法律服务所法律工作者。
原告孙芳英、赵彦基、潘玉香、赵侃与被告于书强、宫艳丽民间借贷纠纷一案，本院受理后，由审判员王云林担任审判长和本案的主审，与人民陪审员刘思君、臧美艳共同组成合议庭，公开开庭审理了本案，四原告委托代理人刘承彬、二被告委托代理人宫强、迟军正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，二被告系夫妻关系。2010年10月25日，被告因缺少资金，向赵先军借人民币1665000元。以上�被告出具的借款单为据。现原告因急需用钱，特根据法律规定依法提出以上诉讼请求，请求判令：1、判令被告返还原告借款1665000元及利息；2、本案诉讼费由被告负担。
被告辩称，一、被答辩人赵先军并不是本案适格原告，被答辩人无权提起本案之诉。被答辩人提起的本案之诉，是基于2010年10月25日被答辩人与答辩人及案外人刘仁平之间因公司经营签订的《承包合同》所形成的，通过承包合同明显印证，被答辩人所诉标的与该合同约定的标的一致且三方约定的债权人并非为被答辩人，而是银利公司，故本案债务即使存在，被答辩人也不是债权人，不是本案适格原告，其无权提起本案之诉。二、被答辩人诉状所称事实与理由完全错误并背离事实，本案并非与答辩人所称的单纯民间借贷，而是基于包括被答辩人在内股东之间签订的承包协议形成的，该协议也是在被答�人隐瞒公司盈利，谎称公司严重亏损、欠债的不实事实情况下所形成的不具有任何法律效力的协议书。2008年4月16日答辩人与被答辩人及其他股东合伙成立了青岛嘉沃美盛肥料有限公司、青岛银利农资有限公司，被答辩人为最大股东并掌握公司一切财务等权利。2010年中旬，包括答辩人在内的股东要求被答辩人对公司财务进行审计，被答辩人单方称嘉沃美盛公司和农资公司从成立至2010年10月25日出现严重亏损200万元并向银利公司借款3791741.38元，但对于借款事由、借款用途、借款时间、分几笔借款我们均不知情，只是被答辩人单方陈述，未经股东进行任何决议，亦未出示完整的财务账目。被答辩人还称三人股本现在也亏损没了，剩余资产因向银利公司借款，银利公司现成为实际两公司资产所有人，但也没有任何手续及股东决议决定及办理任何手续。答辩人及其所有股东对其说法不予认可，理由是被答辩人作为公司财务掌控人及大股东没有将公司具体账目向答辩人在内的所有股东公示核算及审计，也没有公示该笔借款的具体财务、借款明细，更没有经过股东决议，除被答辩人外其余股东均不知情。对于答辩人的异议，被答辩人称因其患有××，为了公司继续经营及保证公司资产不被其余股东进行变卖等为保障其与银利公司权益，被答辩人主张先签订该协议并由三股东打欠条，等治病回来后对借款及公司账本等公示核算、审计后再进行决议。为此2010年10月25日被答辩人起草所谓的银利公司作为370万元债权人为发包方，包括被答辩人在内的三方为承包人，答辩人在不清楚事实并存在重大误解情况下共同签订了该承包合同，但合同中并没有债权方的签字，同时此协议内容被答辩人同时也为公司承包人及银利公司债务人，三股东以债务承包�名义在合同签字确认。协议签订后三人在财务人员赵洁写好的共计370万元借条上分别签名后，交由财务赵洁保存，答辩人不清楚该借条被答辩人是如何取得的。至今答辩人不知道该笔借款的合法来源及借款明细，该笔借款是否真正为公司借款及该笔借款现在是否真实存在，答辩人均存有异议，被答辩人应当对该笔借款存在的合法性、真实性及借款打款明细等负有举证责任，因该借款形式是基于虚构事实基础上形成的，仅凭答辩人签名的借条不能作为定案依据，缺乏借款成立的合法要件。且该笔借款并不是民间借贷借款，而是被答辩人虚构公司严重亏损陈述下形成的，是在嘉沃美盛公司和银利公司会计账目未依法进行审计及经过核对账目等确认公司是否有存在该笔借款或是否有必要存在该笔借款的事实下成立的虚假借款。三、本案债务根本就不存在，答辩人在三方�定的公司财务及资产未经审核未确定债务是否存在或是否确认欠款前，答辩人无义务支付该款。被答辩人除包含与答辩人共同出资入股经营的公司（嘉沃美盛、银利农资）外，同时又是银利石墨、银利氨基酸、银利包装、银利石墨莱西分公司6家公司的实际出资控制人，所有公司财务均由其一人操控，该6家公司财务管理也是其亲戚担任。根据最后答辩人从会计人员手中调取的财务账明细，实际该笔借款根本就不存在。被答辩人操控的6家公司账务来往频繁，但是根据最终综合账目发现，承包合同确认期间的公司账务仍有盈余，但盈余钱款最终不知去向且承包合同所确认的欠款通过账务账目发现，答辩人经营公司的多达几百万经营款项均流向了承包合同中所谓的债权人银利公司，即使该债务存在也已经还款消除。2013年12月11日被答辩人治病出院后，答辩人及其余股东经�次要求，被答辩人才组织股东对公司经营及承包合同进行了股东会决议，根据该决议内容三方确认必须要对第一阶段公司账务账目进行审计。2014年3月14日按照股东决议，公司将财务账目交给了青岛信通有限责任会计师事务所审计，根据初审的公司账目综合反映，被答辩人所称的亏损事实不实，是隐瞒公司实际经营状况下所作出的欺骗答辩人及股东的违法行为。故该笔借款也因形成基础非法而无效，请求予以驳回原告之诉。四、答辩人宫艳丽对被答辩人所述的该笔债务并不知情，故被答辩人起诉答辩人宫艳丽无事实和法律依据，请求予以驳回对答辩人宫艳丽的起诉。五、本案涉嫌被答辩人职务侵占及诈骗刑事犯罪（答辩人已向莱西市公安局报案，该案正在立案侦查阶段），结合相关财务账目及被答辩人所作出的以占有为目的，采取隐瞒、虚构事实的非法手段形成的�罪事实行为，依据我国法律先刑后民的规定，答辩人请求贵院在查清事实的基础上依法中止本案民事部分的审理并依法将本案移交公安机关进行刑事部分的处理。
经审理查明，2009年，刘仁平（出资15万元、持股比例10.6%）与赵先军（40万元、持股比例28.27%）、姜秀花（50万元、持股比例35.34%）、李文正（10万元、持股比例7.07%）等出资141.5万元，成立青岛嘉沃美盛肥料有限公司，刘仁平任执行董事、法定代表人，赵先军任经理。2010年8月，公司注册资本为300万元（赵先军出资198.5万元、持股比例66.17%；刘仁平出资15万元、持股比例5%）。
2010年10月25日，赵先军与被告于书强、股东刘仁平签订青岛嘉沃美盛肥料有限公司承包合同，合同约定：1、场地：公司院内车间北数第二间和第三间，以及南面一排办公室。月租金1万元，每月1号提前支付。2、公司（青岛银利公司以现金、化肥原料的形式借款）垫付资本：370万元人民币，详见附表。于书强出资额166.5万元人民币，占资本45%；刘仁平出资额129.5万元人民币，占资本35%；赵先军出资额74万元人民币，占资本20%。由三人各自根据自己的入股情况打借条，月息4‰，每月1号提前支付。若公司有新项目，需要投入资金，则由三人根据股份比例重新投资，不能占用现有资本。3、股东中途自行提出退股，则视为放弃股权，偿还借条所标的借款金额方可拿回借条。股东退股是由董事会讨论通过的，或是董事会决定后通知的，则由董事会退还借条，并组织人员进行清产核资，根据各自占有股份比例承担核算后的亏损额和利润额。4、公司的权力机构由总公司指定成员组成董事会。主要决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换总经理及其他高级管理人员等重大决策。财务直接归董事会管理，股东不得干预，只有查阅公司账目权。5、公司利润分配具体如下：（一）、公司实现利润后，先还前期亏损200万元。第一年取利润总额的50%还款，第二年取利润总额的60%还款，第三年取利润总额的70%还款。若是三年还清，则从第四年起，利润总额的100%用于还款。潜亏损的占有比例为赵先军81.8%，刘仁平13.64%，于书强5.45%，收到还款后，三方根据以上比例分配。（二）、公司实现利润后，还完潜亏损所剩利润，按现在三方占有比例分配，即赵先军20%，刘仁平35%，于书强45%。（三）、三方分到利润后，根据实际经济情况偿还总公司垫付的资本，具体方案由三方协商决定。6、三人还清公司垫付资本及潜亏损570万元，公司全部资产归三人所有。7、每年交纳的土地税该公司承担三分之一。
同日，被告于书强给赵先军出具借款单，载明借支人于书强，借款数额1665000元，被告于书强�借款人处签名。
2013年12月11日，被告于书强与刘仁平、赵先军等召开股东会，并形成公司股东会会议决议，主要内容如下：公司五年来的经营状况经入会人员同意划分为三个阶段，第一阶段（09年成立之日起-2010.10.25日包括青岛银利农资有限公司），持股人为赵先军、刘仁平、于书强（以下简称赵、刘、于），持股比例为（180：30：10）；第二阶段（2010.10.26-2012.12.31），持股比例为（20：35：45）股东及顺序不变；第三阶段为2013.1.1-13.11.30日，该阶段经营期间的盈亏为赵、刘各50%承担。经三人同意并委托相关具有相关资质的会计师事务所出具审计报告为准来承担各阶段各自的盈亏情况。原始出资：当初出资的370万元折价后即为现金，利息支付为8厘。
后因赵先军与被告于书强发生纠纷，赵先军于2014年4月15日诉来本院，请求判令二被告立即付清借款及利息。
庭审中，赵�军因患××，提供其到各医院治病的病历，证明其因患××等无法继续参与公司经营管理。其中2009年12月，赵先军到北京同仁医院检查，患有××、××周围神经病变、××肾病、××视网膜病变、肾性贫血。住院6天；2012年1月14日，赵先军到上海市第二人民医院住院治疗，诊断为肾功能不全、××、肾性贫血，住院6天；2012年1月20日，赵先军到上海交通大学医学院住院治疗，诊断为慢性肾功能衰竭，尿毒症，住院49天；2013年9月18日，赵先军到北京大学人民医院因××、肾移植术后等住院治疗，住院6天。
2014年3月10日，青岛信通有限责任会计师事务所受青岛嘉沃美盛肥料有限公司委托，出具了2009年3月至2010年10月的会计报表编制说明和资产负债表，但未出具审计报告。证明青岛嘉沃美盛肥料有限公司在此期间盈利4891133元，被告以此证明双方之间签订的承包合同与事实不符，是�假合同。原告称其作为公司股东没有委托青岛信通有限责任会计师事务所对公司部分账目进行审计。
被告于书强提供莱西市公安局于2014年5月12日出具的接受刑事案件回执单，证明因赵先军侵吞公司383万元，其已向莱西市公安局报案，要求该案中止审理，但经本院于2015年2月派人到莱西市公安局调查，莱西市公安局因该案不具备立案条件没有对赵先军进行立案。
青岛银利石墨设备有限公司成立于2000年，公司住址在城阳区城阳镇江家庄村。公司股东有自然人股东赵彦基、高绪杰，法人股东青岛银利石材有限公司（法人代表赵先军、住所：城阳江家庄）。后高绪杰、青岛银利石材有限公司将公司股权均转让给赵先军。公司住所转到莱西市夏格庄镇华盛路。公司股东有赵先军、赵彦基。企业性质为有限责任公司（自然人投资或控股）。2012年10月24日，赵先军因身体及市�低迷等原因申请注销该企业。股东会决议约定：3、全体股东承诺若公司注销后出现未清理完的债权债务，由全体股东按《公司法》有关规定承担责任。注销前，公司成立清算组，对公司资产进行清算。
诉讼中，因原告赵先军于2015年1月2日因病去世，所以其第一顺序继承人孙芳英（赵先军之妻）、赵彦基（赵先军之父）、潘玉香（赵先军之母）、赵侃（赵先军之子）申请作为本案的原告参加诉讼。
本院所确认的上述事实，有承包合同、股东会会议决议、借款单、病历、接受刑事案件回执单、工商登记材料及原、被告的陈述笔录等证明材料在案为凭。这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，债务应当偿还。被告于书强与赵先军、刘仁平签订承包合同，承包青岛嘉沃美盛肥料有限公司，因公司缺少资金，赵先军从其经营的青岛银利石墨设备有�公司借款370万元，投入到青岛嘉沃美盛肥料有限公司，该借款是赵先军、刘仁平、于书强承包青岛嘉沃美盛肥料有限公司期间的个人投资，所以于书强向赵先军出具了借条，故原告请求被告立即付清借款之请求，本院予以支持。虽然借条上没有约定利息，但在2013年公司股东会会议决议中，约定利息支付为8厘，该借款利息属约定不明，故应按中国人民银行同期贷款利率计算利息。被告辩称赵先军侵吞公司财产383万元，但未提供证据证明，其所称本院不予采信。被告宫艳丽与被告于书强是夫妻关系，被告于书强在夫妻关系存续期间所负债务视为夫妻共同债务，故被告宫艳丽应承担共同还款责任。被告辩称所借款项并非赵先军所有，而是从青岛银利石墨设备有限公司所借，所以赵先军不享有诉讼主体资格。而青岛银利石墨设备有限公司已于2012年10月24日申请注销，该公�作为自然人投资成立的私营企业，股东仅有赵先军和其父亲赵彦基，现赵先军已死亡，其父亲作为原告，又是青岛银利石墨设备有限公司的股东参加诉讼，有权向被告主张权利，故赵先军、赵彦基均具有诉讼主体资格。被告提供青岛信通有限责任会计师事务所出具的2009年3月至2010年10月的会计报表编制说明和资产负债表，对公司账目进行了审计，是在原告不知情的情况下进行的，故在青岛信通有限责任会计师事务所未出具审计报告的前提下，其出具的会计报表编制说明和资产负债表的证明力本院无法确认。诉讼中，原告赵先军因疾病死亡，其法定继承人孙芳英、赵彦基、潘玉香、赵侃申请作为原告参加诉讼，符合有关法律规定，本院对上述人员的主体资格予以确认。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条之规定，判决如下：
一、被告于书强、宫艳丽给付原告孙芳英、赵彦基、潘玉香、赵侃借款本金1665000元。
二、被告于书强、宫艳丽负担原告孙芳英、赵彦基、潘玉香、赵侃上述借款本金自2014年4月15日起至判决生效之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。
上列一、二项于判决生效后十日内履行。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费19785元，保全费5000元，速递费120元，由二被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 王云林
人民陪审员 刘思君
人民�审员臧美艳
二〇一五年四月十日
书 记 员 赵少馥