广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤08民终1179号
上诉人（原审原告）:黄敏怡，女，汉族，1995年5月31日出生，住广东省湛江市赤坎区。
委托诉讼代理人：黄建明，男，汉族，1960年7月29日出生，住广东省湛江市赤坎区。系黄敏怡的父亲。
委托诉讼代理人：秦观权，广东合诚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：湛江市赤坎区广购超市南华店，住所地广东省湛江市赤坎区中山二路**号之一。
经营者：罗清，男，汉族，1973年4月20日出生，住广东省湛江市赤坎区。
上诉人黄敏怡、湛江市赤坎区广购超市南华店（以下简称广购超市南华店）因劳动合同纠纷一案，均不服广东省湛江市赤坎区人民法院（2017）粤0802民初780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄敏怡的委托诉讼代理人秦观权和上诉人广购超市南华店的经营者罗清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄敏怡上诉请求：一、改判广购超市南华店向黄敏怡支付2014年11月24日至2015年8月17日的足额工资28110元（月工资为3748元），其中已支付11200元，尚欠工资16910元；二、改判广购超市南华店向黄敏怡支付未签订书面劳动合同的双倍工资28110元；三、改判确认黄敏怡与广购超市南华店产生的劳动休息时间按法律规定执行，广购超市南华店向黄敏怡支付双休日加班39天、节假日加班5天的工资共15810元；四、改判广购超市南华店向黄敏怡支付经济补偿金3748元。事实和理由：一、广购超市南华店没有与黄敏怡签订劳动合同，劳动报酬不明确，根据《广东省工资支付条例》第八条第二款的规定，广购超市南华店应按湛江市政府公布的在岗职工平均工资标准（年平均工资44981元，月平均工资为3748.46元）向黄敏怡支付工资。因此，广购超市南华店应向黄敏怡补发工资16910元；二、一审法院判决广购超市南华店向黄敏怡支付二倍工资12000元错误，应为28110元；三、一审法院判决广购超市南华店向黄敏怡支付加班工资6841.06元错误，应为15810元；四、广购超市南华店未依法为黄敏怡缴纳社会保险费，黄敏怡依法可以解除劳动合同，不需要提前通知，故广购超市南华店应向黄敏怡支付经济补偿金3748元。综上，请求二审法院支持黄敏怡的上诉请求。
广购超市南华店对此辩称：黄敏怡上诉无理，请求二审法院驳回其上诉。
广购超市南华店上诉请求：一、撤销一审判决，查清事实后依法改判；二、本案一、二审的诉讼费用全部由黄敏怡承担。事实和理由：黄敏怡在一审庭审中确认其在入职时已经知道上班天数（每月休息4天）及工资数额。从签领工资至离职，其均没有提出异议，且广购超市南华店的其他员工均是这种情况，故该1600元工资中除了正常工作日的工资外，还包含了加班工资，且所折算的正常工作日工资不低于最低工资标准，故广购超市南华店不应再向黄敏怡支付加班工资。
黄敏怡对此辩称：1600元工资不包括加班工资，工资的计算标准不合理，应按黄敏怡提交的上诉意见处理。
黄敏怡向一审法院起诉请求：1、确认黄敏怡与广购超市南华店存在事实劳动关系；2、黄敏怡与广购超市南华店存在8个月的事实劳动关系，其劳动报酬应按湛江市人民政府发布的在岗职工平均工资计算；3、广购超市南华店向黄敏怡支付克扣的差额工资18787元；4、广购超市南华店向黄敏怡支付未签订劳动合同书的双倍工资29987元；5、广购超市南华店向黄敏怡支付经济补偿金3729元；6、黄敏怡与广购超市南华店产生的劳动休息时间按法律规定执行，广购超市南华店支付双休日加班39天、节假加班5天的工资共15810元给黄敏怡。
一审法院认定事实：黄敏怡于2014年11月24日入职广购超市南华店从事员工工作，一直工作至2015年8月16日止。黄敏怡与广购超市南华店没有签订劳动合同，双方口头约定工资每月1550元，全勤奖每月50元，每月休息3天（双方在庭审中均对此予以确认）。自黄敏怡入职以来，广购超市南华店通过现金方式向黄敏怡发放工资至2015年7月31日止（2014年11月工资为361.6元，2014年12月至2015年7月每月工资均为1550元，每月全勤奖50元）。2015年8月16日，黄敏怡领取2015年7月份工资后自次日即2015年8月17日起未经广购超市南华店同意自行离开广购超市南华店不再上班。黄敏怡未领取2015年8月份工资。
又查明，2015年12月21日，黄敏怡以广购超市南华店为被申请人向湛江市赤坎区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求确认黄敏怡与广购超市南华店存在事实劳动关系、广购超市南华店向黄敏怡支付克扣的工资差额、不与黄敏怡签订劳动合同的双倍工资、经济补偿金、经济补偿双倍赔偿金。该仲裁委于2016年1月14日公开开庭审理，黄敏怡的委托代理人黄建明与广购超市南华店的经营者罗清参加庭审，该仲裁委于同日以黄敏怡本人无正当理由拒不到庭参加庭审为由作出湛赤劳人仲案字[2016]2号《视为撤回仲裁申请通知书》，按黄敏怡撤诉处理。黄敏怡于同日收到《视为撤回仲裁申请通知书》，此后，其于2016年4月12日再次以广购超市南华店为被申请人向该仲裁委提出仲裁申请，要求确认黄敏怡与广购超市南华店存在事实劳动关系、其劳动报酬应按湛江市人民政府发布的在岗职工平均工资计算、广购超市南华店向其支付克扣的工资差额、不签订劳动合同的双倍工资、经济补偿金、双休日、节假日加班工资等。该仲裁委于2016年4月13日作出湛赤劳人仲案字（2016）9号不予受理通知书，决定不予受理。黄敏怡不服，向赤坎区人民法院提起诉讼。赤坎区人民法院作出（2016）粤0802民初516号民事裁定书，裁定驳回黄敏怡的起诉。黄敏怡不服，向湛江市中级人民法院提起上诉，湛江市中级人民法院作出（2016）粤08民终1632号民事裁定书，裁定撤销（2016）粤0802民初516号民事裁定书，指令赤坎区人民法院审理。
再查明，根据广购超市南华店所出具的考勤表显示，黄敏怡工作期间，双休日加班天数为39天，法定休假日加班为5天。2013年5月1日至2015年4月30日期间，湛江市最低工资标准为1010元/月。自2015年5月1日至今，湛江市最低工资标准为1210元/月。
一审法院认为，黄敏怡于2014年11月24日入职广购超市南华店工作，虽未签订劳动合同，但双方作为适格的劳动关系主体，黄敏怡从事广购超市南华店安排的工作，广购超市南华店按月支付黄敏怡劳动报酬，双方形成事实劳动关系。关于双方劳动关系起止时间的问题。一审庭审中，双方对黄敏怡于2014年11月24日入职至2015年8月17日黄敏怡自行离职的事实均无异议，故一审法院确认黄敏怡在该期间的事实劳动关系。
关于黄敏怡请求广购超市南华店按湛江市在岗职工平均工资补发差额工资18787元的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“国家实行最低工资保障制度。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”的规定，黄敏怡自2014年12月开始至2015年7月每月正常签领工资1600元，足以认定双方对劳动报酬的约定为明确的，该工资并不低于当地最低工资标准。因此，黄敏怡请求广购超市南华店按湛江市在岗职工平均工资补发差额工资，缺乏事实和法律依据，不予支持。鉴于黄敏怡工作至2015年8月16日，故广购超市南华店应当支付2015年8月份工资800元（1600元÷2）给黄敏怡。
关于支付未签订劳动合同的双倍工资问题。黄敏怡于2014年11月24日入职广购超市南华店工作，但广购超市南华店未能与黄敏怡订立书面劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，广购超市南华店应当支付黄敏怡自用工之日起满一个月的次月至黄敏怡离职当月的两倍工资差额，即广购超市南华店应支付黄敏怡2014年12月25日至2015年8月16日期间的两倍工资差额12000元（1600元/月×7个月+800元）。黄敏怡请求29987元过高，对超出部分，不予支持。关于黄敏怡请求广购超市南华店支付经济补偿金3729元的问题，黄敏怡未经广购超市南华店同意，自行离职，不属于法律规定支付补偿金的情形。因此，黄敏怡请求广购超市南华店支付经济补偿金，缺乏法律依据，不予支持。
黄敏怡工作期间，双休日加班天数为39天，法定休假日加班天数为5天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”和劳社部发[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条“按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：……月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”的规定，广购超市南华店应向黄敏怡支付加班工资6841.08元（1600元/月÷21.75天/月×39天×200%+1600元/月÷21.75天/月×5天×300%）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第八十二条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、确认黄敏怡与湛江市赤坎区广购超市南华店于2014年11月24日至2015年8月16日期间构成事实劳动关系；二、限湛江市赤坎区广购超市南华店于判决生效之日起十日内支付2015年8月份工资800元给黄敏怡；三、限湛江市赤坎区广购超市南华店于判决生效之日起十日内支付未签订劳动合同的二倍工资差额12000元给黄敏怡；四、限湛江市赤坎区广购超市南华店于判决生效之日起十日内支付加班工资6841.08元给黄敏怡；五、驳回黄敏怡的其他诉讼请求。如果湛江市赤坎区广购超市南华店未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给黄敏怡。一审案件受理费10元，由湛江市赤坎区广购超市南华店负担。
二审期间，双方当事人均没有提交新证据。
本院经审理查明，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案属劳动合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对黄敏怡和广购超市南华店上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据黄敏怡和广购超市南华店的上诉请求及相应的答辩意见，本案当事人二审争议的焦点问题是：一、黄敏怡在广购超市南华店工作期间的工资标准是多少；二、广购超市南华店是否应向黄敏怡支付经济补偿金；三、广购超市南华店是否应向黄敏怡支付加班工资。
关于黄敏怡在广购超市南华店工作期间的工资标准是多少的问题。黄敏怡上诉主张其在广购超市南华店工作期间的工资标准应按湛江市政府公布的在岗职工平均工资标准（年平均工资44981元，月平均工资为3748.46元）执行。根据湛江市统计局出具的《证明》显示，该工资标准为城镇非私营单位在岗职工的工资标准，不包括私营和个体就业人员，而广购超市南华店为个体户，故上述标准不能作为认定黄敏怡工资的标准。本案中，黄敏怡与广购超市南华店在一审庭审时均对双方约定黄敏怡每月工资为1550元，全勤奖50元的事实表示无异议，且黄敏怡自2014年12月至2015年7月期间每月正常签领工资1600元，该工资标准亦与广购超市南华店的其他同岗位职工的工资标准相一致。可见，黄敏怡与广购超市南华店对劳动报酬的约定是明确的，且该工资不低于湛江市最低工资标准。因此，黄敏怡主张以湛江市在岗职工平均工资为其工资标准，要求广购超市南华店向其支付工资差额16910元、未签订劳动合同的二倍工资差额28110元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定1600元为黄敏怡的月平均工资，并判决广购超市南华店向黄敏怡支付2015年8月份工资800元、未签订劳动合同的二倍工资差额12000元，并无不当，本院予以维持。
关于广购超市南华店是否应向黄敏怡支付经济补偿金的问题。因黄敏怡在一审庭审时承认其是在未经广购超市南华店同意，亦未告知广购超市南华店离职理由的情况下自行离职，故其请求广购超市南华店支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于广购超市南华店是否应向黄敏怡支付加班工资的问题。广购超市南华店上诉主张其向黄敏怡支付的1600元工资中已包含了加班工资。因黄敏怡对广购超市南华店的上述主张予以否认，且广购超市南华店亦未能提供证据证明双方对黄敏怡的基本工资是多少及加班工资如何计算进行约定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，应由广购超市南华店承担举证不能的不利后果。再者，根据广购超市南华店提供的《领取工资表》显示，其店里的其他同岗位同薪酬的职工，在领取了1600元的工资外，亦有领取加班工资的情况，与广购超市南华店所称的“本公司其他员工均是这样的情况”不符。综上，本院对广购超市南华店关于其向黄敏怡支付的1600元工资中已包含了加班工资的主张，不予采信。一审法院判决广购超市南华店向黄敏怡支付加班工资6841.08元，并无不当，本院予以维持。
综上所述，黄敏怡和广购超市南华店的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费共20元，由黄敏怡负担上诉费10元（黄敏怡已缴交上诉费10元）；湛江市赤坎区广购超市南华店负担上诉费10元（湛江市赤坎区广购超市南华店已缴交上诉费10元）。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴春鸿
审 判 员 钟斯宁
审 判 员 王 瑾
二〇一八年五月二十二日
法官助理 潘宇婷
书 记 员 朱启韬
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。