江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）苏中民终字第2274号
上诉人（原审原告）鲍某
被上诉人（原审被告）昆山某房产公司
上诉人鲍某因经济补偿金纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2011）昆民初字第215号民事判决，向本院提起上诉，本院于2011年11月7日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：鲍某与昆山某房产公司签订劳动合同一份，期限自2010年4月15日至2012年6月14日，合同约定：鲍某的职位为总工程师，昆山某房产公司可以调动鲍某的工作岗位或者指派鲍某在昆山某房产公司的关联企业担任相应的职务；合同还约定鲍某月税后工资为10000元，岗位津贴为8000元，超时加班工资为3000元，每月“公积金、养老金、医疗金和失业金”补贴5000元整，另外每月补贴上下班交通费2000元、手机通讯费400元，同时约定每月10日支付上述款项。双方在仲裁庭审中确认交通费是凭实际发生的票据报销的。鲍某2010年4月15日正式上班，任总工程师一职，该职位需要经常出外勤参与现场。鲍某称其2010年4月份工资昆山某房产公司未支付，昆山某房产公司在仲裁庭审中认为鲍某该月工资是以票据报销的形式支付的，鲍某对此不予认可，认为报销的票据都是实际发生的费用，昆山某房产公司并未支付4月份工资。鲍某2010年5月份基本工资26000元，扣除预留工资7800元及所得税2865元，该月实发工资为15335元。鲍某2010年6月份工资因双方对结算方法未达成一致未支付。昆山某房产公司在仲裁庭审中认可鲍某5、6月通讯费为300元。2010年6月24日昆山某房产公司发出通知，决定暂停鲍某的总工程师工作，工资暂结算至当日，待重新安排工作后再定工资。鲍某认为6月28日才在自己的办公桌上看到通知的复印件，且通知的内容中没有“待重新安排工作后再定工资”这句话。2010年7月1日，昆山某房产公司以“鲍某自2010年6月25日起未来公司上班，无故旷工达4日，严重违反国家劳动法律法规及公司《考勤管理制度》第5条规定”为由，将鲍某作为自动离职处理。鲍某认为从来没有收到过该7月1日的通知，且陈述该4天中，两天是双休日，两天正常上班，不存在旷工情形，公司也没有管理制度。2010年7月2日，鲍某结算2010年6月1日至24日的工资及2010年5、6月报销的交通费、电话费，同时鲍某在该结算单据上写明“所有款项已全部结清，本人无任何异议，特此证明”，但鲍某对工资结算的方法不予认可，故未领取该款项，并写明“本人对上述工资结算的方法不予认可，大都会房地产开发有限公司应根据国家法律和劳动合同的约定来结算鲍某的相关费用和工资”，鲍某确认签名系本人所签。后鲍某至昆山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、昆山某房产公司恢复与鲍某的劳动合同关系，并支付鲍某停工期间的工资损失至恢复劳动关系时止（标准按26000元每月及25%的补偿每月）；2、昆山某房产公司支付2010年4、5、6月工资48365元及25%的补偿金12091元；3、昆山某房产公司支付2010年4月15日至6月30日的加班工资34090元及25%的补偿金8522元；4、昆山某房产公司支付鲍某2010年5、6月的通讯费300元。2010年12月20日，昆山市劳动争议仲裁委员会作出裁决：一、昆山某房产公司支付鲍某解除劳动合同的经济补偿金13000元、2010年4月至6月税后工资差额46527.07元及2010年5月、6月的通讯费300元；二、驳回鲍某申诉请求。鲍某对此不服，诉来法院。
上述事实，有仲裁裁决书、庭审笔录予以证实，予以认定。
原审原告鲍某的诉讼请求为：1、要求与昆山某房产公司恢复劳动合同关系，昆山某房产公司支付鲍某停工期间的工资损失至恢复劳动关系时止；2、昆山某房产公司支付鲍某2010年4、5、6月工资51010元及25%的赔偿金19252.5元；3、昆山某房产公司支付鲍某2010年4月15日至6月30日的加班工资34090元及25%的补偿金8522元；4、昆山某房产公司支付鲍某2010年5、6月的通讯费300元。
原审法院认为：劳动关系存续期间，用人单位应依法及时足额支付劳动报酬，未支付的，应依法补足。本案中，关于鲍某主张的昆山某房产公司支付鲍某2010年4、5、6月工资51010元的主张，根据鲍某提供的劳动合同的约定，鲍某主张每月工资26000元符合规定，予以认定。鲍某2010年4月15日正式上班，故鲍某该月出勤12天。关于鲍某6月出勤天数，鲍某认为其实际出勤至2010年7月6日，昆山某房产公司则认为鲍某实际出勤至6月24日。因昆山某房产公司未就鲍某6月出勤情况提供任何证据，结合录音资料，原审法院认为鲍某主张2010年6月全勤工资符合规定。综上，昆山某房产公司应支付鲍某2010年4月15日至6月底工资共计66344.8元，现昆山某房产公司仅支付鲍某2010年5月工资15335元，故昆山某房产公司尚应支付鲍某2010年4月至6月工资差额51009.8元。
关于鲍某要求昆山某房产公司支付工资差额的25%的赔偿金的主张，无充分事实及法律依据，不予支持。
关于鲍某要求与昆山某房产公司恢复劳动合同关系的主张，因鲍某的工作岗位系总工程师，基于该职位的工作内容及工作职责的特殊性，信任及合意是双方建立及履行劳动合同的重要基础，现根据查明的事实可以明确双方已经丧失了继续履行劳动合同的信任及合意基础，庭审中昆山某房产公司也明确表示不愿意继续履行劳动合同，故对鲍某要求恢复劳动关系的主张不予支持。
根据鲍某于2010年7月2日结算2010年6月1日至24日的工资及2010年5、6月报销的交通费、电话费时在结算单据上写明的“所有款项已全部结清，本人无任何异议，特此证明”及“本人对上述工资结算的方法不予认可，大都会房地产开发有限公司应根据国家法律和劳动合同的约定来结算鲍某的相关费用和工资”，结合鲍某陈述其于2010年6月28日看到昆山某房产公司2010年6月24日出具的暂停鲍某工作的通知复印件的事实，原审法院认为鲍某2010年6月28日已确知昆山某房产公司暂停其总工程师工作的事实，7月2日也同意结算工资，且明确“所有款项已全部结清，本人无任何异议”，由此可以推定“暂停鲍某工作”系由昆山某房产公司提起，并经与鲍某协商后达成。同时结合鲍某提供的录音资料，原审法院依法认定鲍某暂停工作后因与昆山某房产公司发生争执导致昆山某房产公司单方解除劳动合同的事实。因昆山某房产公司未能就解除劳动合同提供充分合理证据予以佐证，故昆山某房产公司应依法支付鲍某解除劳动合同的经济赔偿金。结合鲍某离职前月平均工资情况，昆山某房产公司应依法支付鲍某经济赔偿金28400元。
关于鲍某要求昆山某房产公司支付鲍某停工期间的工资损失（至恢复劳动关系时止）的主张，因鲍某该期间未实际出勤，该主张无充分事实及法律依据，不予支持。
关于鲍某要求昆山某房产公司支付2010年4月15日至6月30日的加班工资34090元的主张，鲍某陈述其作为总工程师，负责多个工程项目，自行拟定工作计划及开展工作，工作地点不固定，不考勤。因鲍某作为总工程师，其工作地点及时间不固定，工作内容复杂多样且自主性较强，同时昆山某房产公司每月支付给鲍某的工资中除了税后工资10000元，还包括岗位津贴为8000元及超时加班工资为3000元，鲍某再行主张加班费无充分事实及法律依据，不予支持。
关于鲍某要求昆山某房产公司支付加班费的25%的补偿金8522元的主张，无充分事实及法律依据，不予支持。关于鲍某要求昆山某房产公司支付2010年5、6月的通讯费300元的主张，昆山某房产公司对此予以认可，予以认定。庭审中，昆山某房产公司认可仲裁裁决的经济补偿金13000元，此系当事人真实意思表示，于法不悖，予以准许。
据此，原审法院判决：一、被告昆山某房产公司于判决生效之日起十日内支付原告鲍某工资差额51009.8元、经济赔偿金28400元、2010年5、6月的通讯费300元。二、驳回原告鲍某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告昆山某房产公司司负担。
上诉人鲍某不服上述民事判决，向本院提起上诉称：既然一审法院认定被上诉人解除上诉人的劳动合同系违法，根据《劳动合同法》第48条的规定，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行劳动合同。停工的原因是被上诉人违法解除而被迫停工的。要求判令上诉人与被上诉人双方恢复劳动合同关系并按26000元标准支付上诉人被违法解除劳动合同期间的工资、支付上诉人2010年4月15日至6月30日加班工资34090元及25％补偿金。二审期间，上诉人表示对加班工资的请求予以放弃，不再主张。
被上诉人昆山某房产公司则未予答辩。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：上诉人鲍某进入被上诉人昆山某房产公司工作，双方建立了劳动合同关系。合同期内，昆山某房产公司应按约支付鲍某劳动报酬，未足额支付的，应依法予以补足。原审法院认定昆山某房产公司尚应支付鲍某2010年4月至6月的工资差额51009.8元，双方均未提出异议，本院予以确认。
鲍某工作了两个月后，昆山某房产公司发出通知，决定暂停鲍某的总工程师工作。2010年7月2日昆山某房产公司与鲍某进行了工资结算。因鲍某对于公司的工资结算方式不认可，故未领取款项。从上述情况表明，双方已经实际解除了劳动关系。鲍某提供的录音资料也印证了上述情况。至于昆山某房产公司主张鲍某旷工离职，缺乏依据。其按自动离职处理的通知也无证据证明已经送达鲍某。昆山某房产公司的上述主张，本院不予支持。关于上诉人鲍某要求恢复双方的劳动关系，经查，鲍某在昆山某房产公司担任总工程师一职，属于高级技术人员，与普通劳动者相比，其工作岗位具有特殊性。鲍某在昆山某房产公司工作时间不长，刚满试用期，其工作理念和工作方法未能与昆山某房产公司契合，昆山某房产公司对于鲍某的工作能力和工作态度失去信任。因互相信任是履行劳动合同的重要基础，现鲍某与昆山某房产公司的劳动合同已缺乏继续履行的基础。同时，鲍某曾任公司高级技术人员，具有专业知识和工作经验，可以凭自身的条件获得更适合的工作岗位。据此，原审法院未判决双方继续履行劳动合同并无不当。上诉人鲍某要求恢复劳动合同关系并支付停工期间的工资，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人鲍某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张翊雯
代理审判员 蒋 琦
代理审判员 王小丰
二〇一二年一月十二日
书 记 员 杨乐婷