安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖13民终1678号
上诉人（原审被告）：李朝平，女，1958年8月14日出生，汉族，户籍地安徽省宿州市埇桥区，经常居住地安徽省宿州市埇桥区。
委托诉讼代理人：李先义，安徽君光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：付继昌，男，1976年9月5日生，汉族，经营公司，住安徽宿州市埇桥区。
委托诉讼代理人：杨育林，安徽玉金律师事务所律师。
上诉人李朝平因与被上诉人付继昌身体权纠纷（案由二审纠正为健康权纠纷）一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院(2017)皖1302民初8629号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭，因本案没有新的事实、理由及证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
李朝平上诉请求：撤销原判，改判驳回付继昌的诉讼请求，并由付继昌承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：一、李朝平一巴掌不致于造成付继昌现在的伤情。付继昌的伤情虚假，损失属扩大损失。二、付继昌将李朝平公司门口的下水道挖断，李朝平予以阻止引起本案纠纷，付继昌存在过错。三、公安机关的行政处罚决定书处于行政复议或提起行政诉讼期间，行政处罚决定书未生效，不能作为定案依据。四、付继昌在本案发生的次日开车到公安机关吵闹，并与李朝平的亲属发生争执，无任何受伤的迹象。
付继昌辩称：付继昌考虑到付继昌与李朝平之间的亲情未还手，李朝平殴打付继昌致伤符合常理。李朝平长期租用付继昌的厂房并欠付租金，经判决李朝平不予履行并将废水排到付继昌处，付继昌、付继忠予以阻止，遭到李朝平的殴打。如果付继昌、付继忠挖断了李朝平的下水道，李朝平可以报警，也不应殴打付继昌、付继忠。李朝平在一审中明确表示不提出行政复议或行政诉讼，一审以行政处罚决定书作为认定事实的依据正确。在公安机关发生的争执是付继昌之妻与李朝平纠集的案外人之间的争执，与本案无关。
付继昌向一审法院起诉请求：判决李朝平赔偿付继昌医疗费6194.60元、误工费155元/天×30天=4650元、护理费114.4元/天×20天=2288元、营养费30元/天×10天=300元、住院伙食补助费30元/天×10天=300元、交通费20元/天×10天=200元等费用，合计13932.61元，承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2017年7月4日下午16时许，在城东办事处华联肥业公司大门口的南侧，因土地纠纷，李朝平朝付继昌、付继忠兄弟俩的脸部各扇了几巴掌。当日17时23分付继昌至中煤矿建总医院住院治疗，经诊断付继昌为闭合性颅脑损伤。2017年7月13日付继昌出院，住院支出6194.61元，医嘱“注意休息合理饮食”。2017年8月11日，公安机关经过调查取证作出了埇桥分局公（城东）行罚决字[2017]783号行政处罚决定书，给予李朝平拘留5日并处罚款500元整的行政处罚，李朝平未提交任何证据证明其提起行政复议或行政诉讼。另，付继昌现居住于宿州市埇桥区经济技术开发区前付村孟家组58号，系城镇居民。
一审法院认为：本案中，公安机关出具的行政处罚决定书，符合法律规定，李朝平也未提起行政复议或行政诉讼，系合法有效的，李朝平扇付继昌巴掌的事实予以确认，故付继昌请求李朝平赔偿因此而住院所造成损失的主张，予以支持。关于付继昌各项费用的请求方面，误工费、护理费、营养费及住院伙食补助费应按照付继昌实际住院天数计算；营养费医疗机构未出具相关意见不予支持；交通费因付继昌未提供相应的交通费票据不予支持。付继昌系城镇居民，其损失应按照城镇居民标准计算。综上，参照安徽省城镇居民人身损害赔偿相关标准，付继昌损失应为：医疗费6194.61元、误工费1511元（151.10元/天×10天）、护理费1142元（114.20元/天×10天）、住院伙食补助费300元（30元/天×10天），共计9147.61元，李朝平应予以赔偿，付继昌请求超出的部分，不予支持。综上，一审依照《最高人民法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、李朝平于判决生效后十日内赔偿付继昌损失9147.61元；二、驳回付继昌的其他诉讼请求。一审案件受理费75元，由付继昌负担25元，李朝平负担50元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：宿州市公安局埇桥分局埇桥分局公（城东）行罚决字[2017]783号行政处罚决定书的作出时间是2017年8月11日，一审庭审时间2017年11月1日，李朝平对付继昌举证该行政处罚决定书质证提出未超过诉讼期，准备提起行政诉讼。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、行政处罚决定书应否采信；2、付继昌对本案的发生是否存在过错；3、付继昌的伤情是否存在及是否存在损失扩大的情形；4、一审计算误工费标准是否正确。
（一）关于行政处罚决定书应否采信的问题
自2017年11月1日一审庭审时间至2018年6月25日二审审理时间，已超过提起行政复议60日及行政诉讼六个月的期间，李朝平在二审中未提供已对宿州市公安局埇桥分局埇桥分局公（城东）行罚决字[2017]783号行政处罚决定书提起复议或提起行政诉讼的证据，该行政处罚决定书已发生法律效力。公安机关在其职权范围内制作的文书，所记载的事项应推定为真实，且李朝平不能提供相反证据足以推翻，一审采信上述行政处罚决定书，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十四条的规定。李朝平上诉提出不应采信上述行政处罚决定书的意见，缺乏证据支持，不予采纳。
（二）关于付继昌对本案的发生是否存在过错的问题
李朝平殴打付继昌脸部的起因是李朝平与付继昌之间存在土地纠纷，但是存在土地纠纷，并非殴打他人可以解决，应通过协商或者诉讼等法律规定的方式依法妥善处理。李朝平主张付继昌挖断李朝平的下水道，未提供证据证实付继昌是否实施了挖断李朝平下水道的事实，同时，即使李朝平主张的事实成立，李朝平亦应通过法律规定的方式解决，而不应对付继昌实施殴打。故李朝平主张付继昌对本案的发生存在过错的事由，不予采纳。
（三）关于付继昌的伤情是否存在及是否存在损失扩大的情形的问题
付继昌被李朝平殴打脸部几巴掌，经中煤矿建总医院专科检查付继昌左顶部肿胀，触痛，诊断为闭合性颅脑损伤。付继昌的伤情存在，应予认定。李朝平主张付继昌伤情不存在，不能成立。中煤矿建总医院出院记录中载明特殊检查及重要会诊：头部CT未见异常；住院治疗简要过程及主要治疗措施：完善常规检查，抗炎、补液及对症支持治疗。虽然付继昌在住院期间进行的肝肾功能、血细胞分析、肝胆脾肾胰腺彩超、胸部DX检查等检查及使用神经节苷脂注射液等药物似与付继昌的伤情不具有关联性，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定，李朝平对治疗的必要性和合理性有异议，应当承担相应的举证责任。李朝平上诉虽主张付继昌治疗存在损失扩大的情形，但不能提供证据证明，故李朝平应承担举证不能的不利后果，本院对李朝平的该主张不予采信。
（四）关于一审计算误工费标准是否正确的问题
付继昌一审提供了结婚证、户口簿、营业执照，能够证明付继昌从事畜禽养殖销售，苗木、花木种植、销售经营，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，付继昌不能提供最近三年的平均收入证明，应参照农林牧渔业平均工资34264元/年标准计算付继昌的误工费，一审参照所有行业年平均工资标准计算付继昌误工费，于法不符。李朝平上诉提出应按农村标准计算付继昌误工费，亦于法不符，不予采纳。
综上所述，李朝平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但计算付继昌误工费属适用法律错误，应予纠正。付继昌的医疗费6194.61元、误工费938.74元（34264元/年÷365天×10天）、护理费1142元（114.20元/天×10天）、住院伙食补助费300元（30元/天×10天）合计8575.35元，应由李朝平赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院(2017)皖1302民初8629号民事判决；
二、上诉人李朝平于本判决生效后十日内赔偿被上诉人付继昌医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费合计8575.35元；
三、驳回被上诉人付继昌的其他诉讼请求。
一审案件受理费150元，减半收取75元，由上诉人李朝平负担46元，被上诉人付继昌负担29元。二审案件受理费150元，由上诉人李朝平负担92元，被上诉人付继昌负担58元。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏鸿超
审 判 员 许劲松
审 判 员 张虹良
二〇一八年八月二十九日
法官助理 马 文
书 记 员 陈明明
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。