陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）渭中刑一终字第00028号
原公诉机关陕西省蒲城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）武剑军，男，汉族，1969年11月7日出生于陕西省蒲城县，初中文化，个体户，住蒲城县金穗花园小区。2012年11月9日因故意伤害被蒲城县公安局行政拘留15日，同年11月22日因涉嫌犯故意伤害罪被蒲城县公安局刑事拘留，12月13日变更为取保候审；2013年6月13日被蒲城县人民法院取保候审，2014年2月27日被逮捕。现羁押于蒲城县看守所。
辩护人李栋房，陕西泰普律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人张大永，又名张勇，男，汉族，1976年9月9日出生，小学文化，个体户，户籍所在地江苏省邳州市邹庄镇秦滩村秦滩八组319号，现住陕西省蒲城县城关镇古镇巷张勇炒货超市。
陕西省蒲城县人民法院审理陕西省蒲城县人民检察院指控原审被告人武剑军犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人张大永提起附带民事诉讼一案，于2014年3月13日作出（2013）蒲刑初字第00070号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人武剑军提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陕西省渭南市人民检察院指派检察员王哲奇出庭履行职务；原审附带民事诉讼原告人张大永，上诉人武剑军及其辩护人李栋房到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，被告人武剑军与被害人张大永均在蒲城县古镇巷做生意，两家所租用的门面房之间有条水路（排水通道），被害人张大永在该水路放有杂物。2012年11月9日14时许，被告人武剑军买煤后欲在该水路堆放，被害人张大永之妻上前阻挡，随后被害人出来也不让放，二人遂发生口角，进而发生撕拉。之后，被告人返回店里拿了把菜刀出来将被害人砍伤，被害人将被告人扑倒在地，并在被告人身上踢了几脚，后被围观群众拉开送往医院。经西安市红十字会医院诊断，被害人张大永左尺骨鹰嘴骨折；左肘、左腕、头部刀砍伤；顶骨骨折；头皮皮肤裂伤。经鉴定，被害人被砍伤多处，其损伤程度属轻伤。被害人张大永在蒲城县医院住院1天，医疗花费2282.5元；在西安市红十字会医院住院16天，医疗花费36738.2元，共计39020.7元。后续治疗费经鉴定机关鉴定约需8000元。被告人家属在侦查阶段缴纳赔偿款5000元。
上述事实，有被害人陈述、证人证言、现场勘验检查笔录、提取物品登记表及照片、诊断证明、人体损伤程度鉴定书、司法鉴定书、派出所证明、结案报告、医疗票据、住院病历、收条、户籍证明信及上诉人供述等书证材料在卷证实。据此，原审法院认为，被告人武剑军因邻里纠纷与附带民事诉讼原告人张大永发生撕拉，继而矛盾激化致伤张大永，伤情属轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人武剑军欲在两家之间水路放煤，附带民事诉讼原告人张大永未在互帮互让的原则下正确处理邻里之间的关系，而与被告人争吵继而发生撕拉，有一定过错；被告人武剑军认罪态度尚可，酌情可从轻处罚，并可减轻相应的民事责任。附带民事诉讼原告人张大永医疗费用依医院票据计算，计39020.7元。误工费以每天80元计算，计1360元（17天×80元／天）。护理人数依其伤情，确定为1人，护理费以每天80元计算，计1360元（17天×80元／天）。住院伙食补助费每天30元，计510元（17天×30元／天）。营养费每天20元，计340元（17天×20元／天）。交通费根据附带民事诉讼原告人的住院天数及住院地点，酌情支持1000元。鉴定费依票据支持500元。后续治疗费依鉴定支持8000元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十一条，第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条之规定，判决：一、被告人武剑军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。二、由被告人武剑军赔偿附带民事诉讼原告人张大永医疗费39020.7元、误工费1360元、护理费1360元、住院伙食补助费510元、营养费340元、交通费1000元，鉴定费500元、后续治疗费8000元，共计52090.7元的90％，即46881.6元（在侦查阶段缴纳5000元）。于判决生效之日起十五日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人张大永的其他诉讼请求。
武剑军上诉提出，本案系邻里纠纷，被害人具有过错，上诉人认罪态度好，能自觉配合公安机关积极赔偿，原审判决量刑过重，请二审依法改判。
二审庭审中，上诉人之辩护人向法庭出示了证人吴建娃、郭盼、刘英、李粉利等人的证言，并提出本案系邻里纠纷所引发的伤害案件；被害人存在过错，上诉人明知他人报警而在现场等待处理，其行为应视为自首，建议对上诉人改判为一年有期徒刑。
检察机关经当庭举证、质证后，认为本案被害人具有过错；上诉人案发后的行为应视为自首。
经审理查明，原审判决认定上诉人武剑军犯故意伤害罪的事实是清楚、正确的；民事部分的判处亦无不当。二审诉讼中，上诉人家属主动向本院交纳赔偿款10000元。有下列证据证实：
1、被害人张大永陈述，2012年11月9日14时许，他邻居武剑军拉了一车煤想放在他两店之间的巷子里，他不同意就和武剑军发生口角，继而厮打。后武剑军从店里拿了一把菜刀，砍他时他用左胳膊挡，左胳膊被砍了几刀，他头上也被砍了几刀，他就把武剑军扑倒，踢了武几脚，武起来后就走了，他就被送到了医院。
2、证人田成花（被害人之妻）证明，2012年11月9日下午，武剑军要把拉的煤放在她俩店之间的巷子里，就把她在巷子里的吹瓜子瓤机子甩到一边，她抱的娃在巷子口不让放煤，她丈夫张勇就和武剑军为这发生口角，并厮打。后武剑军回其店里拿了一把菜刀出来，往张勇身上乱砍，砍完后张勇把武剑军压到地上踢了几脚。
3、证人张亮亮（被害人之弟）证明，2012年11月9日13时30分，他哥张勇与隔壁雨鑫亮剪的男老板为两店之间空地发生争执，男老板后拿了一把菜刀往张勇身上砍，张勇头上、手上都受了伤。然后张勇将男老板压倒在地，他过去把男老板的刀夺下，后给了警察。
4、证人冯刚（被害人炒货店店员）证明，2012年11月9日1点40分左右，他在店里听见外面吵吵的就出去看，见老板张勇头上有血，姓武的用刀砍他老板，他老板用手一挡砍到手上了，他老板就抓住姓武的手把姓武摁倒在地，后被旁边人拉开了。
5、证人王红茹（出租房房东）证明，她东边的水路是她家的，平时张勇在哪儿炒瓜子。当天（2012年11月9日）隔壁理发店要在哪儿放煤，就为放煤的事发生争吵、打架。她到现场时都打完了，张勇头、手被砍伤，浑身是血，听旁边人说是理发店的人砍的。她就叫人把张勇送到医院，随后派出所来人把理发店的人带走了。
6、证人孙之航（上诉人理发店员工）证明，2012年11月份的一天中午，他在店里见武剑军进来拿了一把菜刀出去了，他就跟出去，看见张勇和其店里几个小伙手拿铁锨和钢管围在他店门口，往上扑着要夺武剑军的刀，武剑军就拿刀砍张勇，对方还有两个小伙边拖架边打武剑军，后张勇把武剑军按到地上，用拳头打、用脚踏，被旁边群众拉开，对方就报了警。
7、证人赵雅倩（上诉人理发店员工）证明，那天武剑军从店里拿了把菜刀后和张勇发生打架，具体情况因她在店里给顾客做头发没有看清。
8、证人吴建娃（送煤人）证明，2012年11月9日，他给古镇巷雨鑫理发店送煤时，理发店的武剑军与炒瓜子的张大永发生争执，张大永先动手把武剑军打倒在地，又拳打脚踢，后来武剑军从地上爬起跑回巷子，张大永和瓜子店的四、五个人拿的铁棍、铁锨追了出来，武剑军见状就跑回理发店拿了把刀出来乱抡，伤了张大永，后武剑军被张大勇等人压倒地上乱打。
9、证人郭盼（上诉人理发店员工）证明，当时他老板武剑军买的煤要在巷子里子放，张勇不让放，先是吵架，最后张勇叫炒货店的三、四个员工把武剑军压在地上打，武剑军起来就往理发店跑，那三、四个员工和张勇手里拿的铁棍、铁锨往店里撵，武剑军就从店里拿了一把刀出来，张勇和两个炒货店的员工拿的铁棍、铁锨扑过去打武剑军，武剑军才用刀砍了张勇，然后张勇几个人把武剑军的刀夺了，将武剑军压在地上乱打。后来110的人来了，把武剑军带走了。
10、证人刘英（当地居民）证明，她那天在旁边的一个理发馆里坐着，突然听见一个女的喊“别打了、别打了”，她出来看见雨鑫理发馆门口在打架，有三个男的，其中一个手拿铁锨，一个手拿铁棍，把另一个男的压在地上打，还有一个男的抓住一个女的头发，女的大喊“不敢打了、不敢打了”，她就过去拖架。旁边一个人说那人拿刀把人手砍了，她说你们三个打一个，人家急了肯定用刀砍。然后有人打了110，她就说110来了你们还打，这时那几个人才停手不打了。她就进了被打的人的理发馆，对那俩人说人家都报110了，你们也不跑，那个男的说“我不跑，是对方惹的事”。她还说“现在正开人大会哩，你弄下这事，把你撂进去咋弄？”那个男的说“这事不怪我，我等110过来处理”。后来110来人后，在理发馆把那个男的带走了，还拿走了刀。
11、证人李粉利（当地居民）证明，那天她在家里听见外边有人喊不要打了，她出来后看见卖瓜子的张大永骑在武剑军身上，还有一个拿铁锨的和另一个拿铁棍的正在打武剑军，再后来有人往开拉让不要打了，还有人打110，围观的人让武剑军赶快跑，武剑军不跑，说在店里等警察来处理。
12、现场勘验检查笔录、提取物品登记表及照片记载，中心现场位于古镇巷张勇炒货超市门口，东邻雨鑫亮剪。现场为变动现场，仅提取菜刀一把，未发现可用价值信息。
13、西安市红十字会医院诊断证明载明，张大永被诊断为左尺骨鹰嘴骨折；左肘、左腕、头部刀砍伤术后；顶骨骨折；头皮皮肤裂伤。
14、蒲城县公安司法鉴定中心公（蒲）鉴（法医）字（2013）039号法医学人体损伤程度鉴定书记载，张大永左尺骨鹰嘴骨折；左肘、左腕、头部刀砍伤；顶骨骨折；头皮皮肤裂伤。依据“人体轻伤鉴定标准（试行）”第二十五条之规定，尺骨骨折构成轻伤。鉴定意见为，张大永被砍伤多处，其损伤程度属轻伤。
15、陕西中金司法鉴定中心（2013）临鉴字第535号司法鉴定意见书载明，被鉴定人张大永后续治疗费约需8000元。
16、蒲城县公安局迎宾路派出所出具证明载明，2012年11月9日14时左右，被害人之弟张亮亮在案发现场交给民警菜刀一把。
17、蒲城县公安局结案报告载明，上诉人武剑军在案发后未离开现场，被讯问时对案件事实供认不讳。
18、蒲城县医院及西安市红十字会医院医疗票据、住院病历载明，被害人张大永共住院治疗17天，支付医疗费共计39020.7元。
19、收条载明，2012年12月10日，上诉人武剑军之妻辛谷香交给迎宾路派出所民警医疗费5000元。
20、中国残疾人联合会陕渭字第112902号残疾人证及三合乡武家村委会证明载明，上诉人武剑军系残疾人。
21、户籍证明信载明，原审附带民事诉讼原告人张大永出生于1976年9月9日，上诉人武剑军出生于1969年11月7日。
22、上诉人武剑军供述，2012年11月9日14时许，他买了些煤准备往他和张勇店之间的巷道里放，张勇的媳妇挡住不让放，张勇也出来和他吵，说他找事。然后张勇就扭住他胳膊把他摁倒在地，他从地上起来就从他店里拿了一把菜刀砍张勇的头，张勇用手挡，他就和张勇厮打在一起。他当时用刀乱抡，至于砍到哪儿说不清。后来他被张勇压倒在地上，刀也被夺了，感觉有人用脚踏他，然后就被人拉开了。
以上证据，来源合法有效、内容客观、真实，经本院审理予以确认。
对于上诉人及其辩护人所持本案系邻里纠纷，被害人具有过错，上诉人明知他人报警而在现场等待处理，其行为应视为自首，建议对上诉人改判为一年有期徒刑之上诉理由及辩护意见，经查，本案系邻里纠纷所引发的伤害案件；被害人亦存在过错；上诉人作案后明知他人报警仍在现场等待处理，且在抓捕时无拒捕行为，归案后亦能如实供述犯罪事实，其行为符合最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》之相关规定，应依法视为自首。上诉人及其辩护人所持上诉理由及部分辩护意见予以支持。
本院认为，上诉人武剑军因放煤事由与被害人张大永发生争执，竟持械伤害被害人身体，且致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于本案系邻里纠纷所引发的伤害案件，上诉人武剑军具有自首情节，其家属在二审诉讼中能主动赔偿被害人经济损失，被害人对该起伤害案件的发生亦有一定之过错，可依法对上诉人从轻处罚。原审判决认定事实基本清楚，对民事部分的赔偿划分责任明确，判处亦无不当，但适用法律有误，对上诉人量刑偏重，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、撤销蒲城县人民法院（2013）蒲刑初字第00070号刑事附带民事判决主文第一项，即“一、被告人武剑军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。”
二、维持蒲城县人民法院（2013）蒲刑初字第00070号刑事附带民事判决主文第二、三项，即“二、由被告人武剑军赔偿附带民事诉讼原告人张大永医疗费39020.7元、误工费1360元、护理费1360元、住院伙食补助费510元、营养费340元、交通费1000元，鉴定费500元、后续治疗费8000元，共计52090.7元的90％，即46881.6元（在侦查阶段缴纳5000元）。于判决生效之日起十五日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人张大永的其他诉讼请求。”
三、上诉人武剑军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月27日起至2015年4月20日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 常朝生
审 判 员 赵 勇
代理审判员 张 华
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 景 静