河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民劳终字第338号
上诉人（原审原告、被告）万亚飞，男，1988年2月16日出生。
委托代理人司建设，河南科序律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原告）天瑞集团铸造有限公司。
法定代表人杨永前，系该公司总经理。
委托代理人薛国良，男，1976年8月30日出生。
委托代理人王建超，男，1988年7月8日出生。
上诉人万亚飞与上诉人天瑞集团铸造有限公司（以下简称天瑞铸造公司）劳动争议纠纷一案，万亚飞原审请求天瑞铸造公司：1.支付违法解除劳动关系赔偿金74000元；2.支付加班工资、低于同期最低工资的差额部分、解除劳动合同前未发工资，并加发25%的经济补偿金共计585618元；3.补缴社会保险费用；4.支付未休年休假的工资25830元；5.返还押金300元及利息；6.进行离岗前职业健康检查。天瑞铸造公司原审请求判决不应向万亚飞1.补缴各项社保；2.支付经济补偿金；3.支付工资差额部分；4.支付放假期间的生活费；5.进行离岗检查；6.诉讼费由万亚飞承担。汝州市人民法院2015年9月11日作出（2015）汝民劳初字第26、51号民事判决，万亚飞、天瑞铸造公司均不服向本院提起上诉。本院于2015年11月10日受理，并于2015年12月4日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人万亚飞及其委托代理人司建设，上诉人天瑞铸造公司的委托代理人薛国良、王建超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2005年4月，万亚飞到天瑞铸造公司工作，双方签订了书面劳动合同，但该劳动合同由天瑞铸造公司保管，万亚飞未持有，最后一份劳动合同期限为自2012年5月1日至2015年4月30日，合同约定实行计件工资制度，停工待工期间生活费为每月400元。万亚飞在天瑞铸造公司工作期间，天瑞铸造公司为其办理有职工医疗保险、失业保险、基本养老保险等，但存在有部分欠缴情况。2013年9月，万亚飞离开天瑞铸造公司。2014年8月，万亚飞向汝州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求天瑞铸造公司向其支付违法解除劳动关系的赔偿金，补缴社会保险金，支付延长工作时间工资、双休日加班工资、法定节假日工资、带薪年休假工资等。2014年12月8日，汝州市劳动人事争议仲裁委员会做出汝劳人仲案字（2014）120号仲裁裁决书，对万亚飞的部分请求予以支持，后双方均不服提起诉讼。
万亚飞的工资表显示其2013年7月、11月工资分别为902.78元、1038.27元，2013年汝州市最低工资标准为1100元／月。万亚飞放假前12个月的月平均工资为3232.67元。
万亚飞称离开天瑞铸造公司的原因系该公司安排放假，认为天瑞铸造公司已经违法解除劳动合同；天瑞铸造公司称是万亚飞自愿要求与公司终止劳动关系，并向法庭提供了解除（终止）劳动合同证明书，万亚飞对该证明书不予认可。
原审认为，作为劳动争议案件，双方对存在劳动关系的事实没有异议，从万亚飞向法庭提供的医疗保险手册可以看出，其参加工作的时间为2005年4月，在双方没有其它确凿证据的情况下，本院认定双方劳动关系起始时间为2005年5月。关于劳动合同终止时间及原因，对于解除（终止）劳动合同证明书真实性因万亚飞不予认可，天瑞铸造公司未提供其他证据对终止原因进一步证实，万亚飞称天瑞铸造公司放假系违法解除劳动合同也没有证据证实，故本院认定双方劳动合同自万亚飞向仲裁机构申请仲裁时解除，万亚飞在天瑞铸造公司的工作年限为2005年4月至2014年8月，按照劳动合同法第四十六条之规定，天瑞铸造公司应当按照工作年限向万亚飞支付经济补偿金合计30710.37元（3232.67元×9.5）。
2013年10月至2014年8月，双方劳动合同并未解除，万亚飞未在天瑞铸造公司工作其要求天瑞铸造公司为其发放工资没有依据，但天瑞铸造公司应按照双方劳动合同的约定向万亚飞平支付生活费，标准为每月400元，共计4400元。
万亚飞2013年7月、11月的工资低于我市同期的最低月工资标准，天瑞铸造公司应当为其补足低于最低工资标准的差额部分258.95元，并支付低于部分25%的经济补偿金64.74元。
关于万亚飞要求补缴各项社会保险费的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中天瑞铸造公司已为万亚飞缴纳有社会保险，虽然存在欠缴现象，但征缴社会保险费系社会保险费征收机构的法定职责，对该项请求劳动者应通过行政途径解决，本案不予处理。
关于延长工作时间工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资，根据前述司法解释第九条的规定劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。万亚飞等人提供相关证人的证言，但证人多数亦属本系列案件当事人，与天瑞铸造公司存在利害冲突；劳动者所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在十二个小时以上甚至更长缺乏合理性；劳动者也未能举证证明单位明确规定不准享受年休假，其向单位提出年休假申请时单位不准许；按照双方的劳动合同实行的是计件工资制度，故对该项请求因劳动者证据不足不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，参照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条的规定，判决：一、万亚飞与天瑞集团铸造有限公司于2014年8月解除劳动关系；二、自本判决生效后十日内，天瑞集团铸造有限公司向万亚飞支付经济补偿金30710.37元、生活费4400元、工资差额258.95元及差额部分经济补偿金64.74元；三、天瑞集团铸造有限公司为万亚飞进行离岗前职业健康检查；四、驳回天瑞集团铸造有限公司的诉讼请求和万亚飞的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由天瑞集团铸造有限公司负担。
万亚飞、天瑞铸造公司均不服原审判决，提起上诉。万亚飞上诉请求：1.改判支持其原审诉讼请求；2.天瑞铸造公司承担一、二审诉讼费用。其主要上诉理由：万亚飞在天瑞铸造公司的工作年限为2005年4月至2014年8月，原审判决天瑞铸造公司向万亚飞支付费用、进行健康检查正确，但是所支付的应当是“赔偿金”，而不应该是经济补偿金。计算赔偿的月工资标准偏低，有几个月甚至低于汝州市最低工资标准，2013年汝州市最低工资标准为1100元。应该按照平顶山市上年度在岗职工月平均工资计算解除劳动合同前12个月平均工资和历年差额工资。最后发放工资时间认定错误，万亚飞工资表显示的是2013年11月的最后工资，实际上是2013年9月份的工资，这有单位为其缴纳的生育保险查询单截止到2013年9月可以印证工资仅发放到2013年9月，应补发解除劳动关系之前的工资。同时还存在举证责任分配错误，适用法律错误等问题。一、关于赔偿金。《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”天瑞铸造公司违法解除劳动合同，必须依照劳动者在本单位工作的年限，向万亚飞支付赔偿金。万亚飞工作期间天瑞铸造公司存在如下违法行为：1.不能按时足额支付劳动报酬；2.不能按时交纳社会保险费；3.不能每年进行健康检查。在此种种违法行为存在情况下，天瑞铸造公司又以厂里效益不好为由单方撵走劳动者，显然属于违法解除劳动关系。故劳动者依照《劳动合同法》第四十八条规定，不要求继续履行合同。这根本不是劳动者单方自愿解除合同，万亚飞系残疾人，找一份工作不容易，如果不是天瑞铸造公司将万亚飞逼上绝路，万亚飞是不会放弃工作机会的。所以天瑞铸造公司应当依法支付经济补偿标准二倍的赔偿金。二、天瑞铸造公司应支付万亚飞被拖欠的工资，并加发经济补偿金。根据《劳动法》第三条、第五十条的规定，万亚飞作为劳动者，有获得报酬的权利。1.天瑞铸造公司在撵走万亚飞前，一直没有及时、足额的支付工资；2.万亚飞上班至今，每天工作12个小时，每周工作7天。工资表复印件一页，显示职工出勤天数为31天，证实天天上班属实。用人单位随意延长劳动时间，休息日安排劳动又不能安排补休，法定节假日安排劳动者工作，按照《劳动法》第四十四条规定，用人单位应当支付万亚飞加班和双休日、节假日工作的工资却一直没有支付。依照原劳动部《关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。劳动过程中包括工资表、考勤表在内的各项劳动记录由用人单位全面掌握，根据举证责任的法律规定个，用人单位应当承担举证劳动者未加班和正常发放工资的证据，否则应承担举证不能的法律后果。特别是根据《工资支付暂行规定》（1994年）第6条第3款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。这表明，用人单位有义务保存已支付工资的证据，而劳动者一般不可能掌握未支付工资的证据，在劳动者提出追索拖欠工资的主张时，如果用人单位不能举证证明已经支付，就应当认定未支付该部分工资，并支持劳动者的主张。三、天瑞铸造公司应为万亚飞补缴拖欠的各项社会保险费用。根据法律规定，用人单位必须依法为职工缴纳社会保险费用，而天瑞铸造公司没有按时为万亚飞缴纳各项社会保险，侵犯了万亚飞的合法权益，所以应为万亚飞补缴社会保险金。用人单位不为职工缴纳各项社会保险，既违反了行政法律规范，也违反了劳动法，属于劳动合同履行过程中的事项，当然也属于劳动争议的一种，既可以通过劳动行政部门解决，也可以申请仲裁诉讼解决，法律未规定行政处理前置。四、天瑞铸造公司应根据《职工带薪年休假条例》相关规定支付带薪年休假工资。2008年1月1日带薪年休假制度实施以来，天瑞铸造公司一直未安排万亚飞休年假，也未支付未休年假工资，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三项规定，应按照该职工日工资的300%支付年休假工资报酬。
天瑞铸造公司辩称，1.万亚飞于2013年9月22日主动向天瑞铸造公司提出解除劳动合同，非天瑞铸造公司违法解除，不符合《劳动合同法》关于支付经济补偿金和赔偿金的规定，故天瑞铸造公司不应向万亚飞支付经济补偿金，更谈不上支付违法解除劳动合同赔偿金，且即使要支付经济补偿金，原审判决的经济补偿金计算错误，应从2008年1月1日《劳动合同法》生效后开始计算。2.由于万亚飞不存在加班事实，故天瑞铸造公司不应向其支付延长工作时间工资、双休日加班工资、法定节假日工资。双方劳动合同中已明确约定工资计算方式为计件工资制度，实行多劳多得，天瑞铸造公司已根据万亚飞的实际工作量向其支付工资，不存在加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者没有充分有效的证据证明存在加班事实，劳动者提供的证人证言系相互作证，存在串通的嫌疑，因此其证人证言不应被采纳，劳动者也没有提供任何证据证明用人单位掌握有加班事实存在的证据，因此该证明责任仍由劳动者承担。3.万亚飞称工作期间全年365天每天都上班，每天工作12个小时以上甚至更长时间缺乏合理性，不符合实际；4.天瑞铸造公司己为劳动者缴纳各项社会保险，万亚飞也没有证据证明其在劳动关系存续期内医疗费用的实际发生，且失业保险金、医疗补助金等费用应由失业保险基金和基本医疗保险基金支付，万亚飞要求补缴社会保险、赔偿失业保险金和医疗补助金没有事实依据和法律依据。另根据《最高人民法院研究室关于王某与某公司劳动争议纠纷再审一案适用法律问题的答复》及《社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”故追缴社会保险费用属于社会保险行政机关职责，不属于法院的受理劳动争议案件的范围，故应驳回其上诉请求。5.万亚飞要求支付带薪年休假工资没有事实依据，应驳回其该项请求。万亚飞没有证据证明其向单位提出休假申请单位不准许。公司设备每月都要检修几天，检修时工人要放假休息，而且每个月根据职工岗位工种的不同都有轮休。6.因原劳动部颁发的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条规定与《劳动合同法》八十五条规定相矛盾，根据新法优于旧法、法律优于部门规章的法律适用原则，不应当再适用原劳动部颁发的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条规定，故不应向万亚飞支付差额部分25％的经济补偿金。7.押金问题系劳动行政部门的职责，不属于法院受案范围，应驳回该项请求。8.万亚飞申请仲裁已经超过仲裁时效，应当驳回其诉讼请求。9.补发工资问题，因劳动者主动提出解除劳动合同，未再到公司上班，不应该再为其发放工资及生活费。关于工资低于最低标准问题，是因为请假过多没有满勤。10.万亚飞为民事行为能力人，且不属于限制民事能力人，应当知道其签字的后果，也应当对其签字的行为负责。其主张解除劳动关系证明书不是本人自愿签字的意见不能成立。如果主张不是本人签字，应当依法申请鉴定，不申请就应当视为认可本人签字。
天瑞铸造公司上诉请求：1.撤销原审判决；2.改判双方于2013年9月22日解除劳动关系；3.该判不支付经济补偿金30710.37元、生活费4400元、工资差额258.95元及差额部分经济补偿金64.74元；4.改判不为万亚飞进行离岗前职业健康检查；5.万亚飞承担一、二审诉讼费用。其主要上诉理由：一、原审认定事实错误。根据万亚飞签字的《解除、终止劳动合同（劳动关系）证明书》可知，万亚飞于2013年9月22日已向天瑞铸造公司提出自愿解除劳动合同。天瑞铸造公司同日签章确认同意，并于2013年9月23日向汝州市人力资源和社会保障局备案，故双方劳动关系已于2013年9月22日解除，而不是原审认定的2014年8月。根据汝州市社会保险事业局在职职工管理科出具的《河南省平顶山市职工基本养老保险个人账户查询单》可知，万亚飞在2009年2月至2009年5月期间未在公司上班，且2013年9月起双方劳动关系已经终结，故原审认定双方劳动关系起止时间明显错误。2013年9月双方解除劳动关系，不存在放假情形，不符合双方关于支付放假期间生活费的合同约定，故天瑞铸造公司不应支付放假期间的生活费。二、原审适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，原审判决天瑞铸造公司向万亚飞支付2008年1月1日前的经济补偿金计算时间不正确，适用法律错误。因万亚飞自愿主动解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的支付经济补偿金的条件，所以原审判决向万亚飞支付经济补偿金适用法律错误。万亚飞的工作岗位不符合《职业病防治条例》规定的离岗前进行职业健康检查的情形，故天瑞铸造公司不应为万亚飞进行离岗前健康检查。
万亚飞辩称，其没有收到《解除、终止劳动合同（劳动关系）证明书》。天瑞铸造公司以《养老保险查询单》上没有为职工缴纳养老保险金为由，称之前不存在劳动关系。真正情况是公司没有为职工缴纳。职工起诉不超过诉讼时效。押金返还属于劳动仲裁受案范围。《劳动合同法》实施之后，用人单位违法解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应按照《劳动合同法》第八十七条规定向劳动者支付赔偿金。赔偿金的计算年限自实际用工之日计算，应包括劳动者在《劳动合同法》实施之前的工作年限。本案职工属于“从事接触职业病危害作业的劳动者”的情形，天瑞铸造公司没有进行在岗期间和离岗时的健康检查，明显违法。天瑞铸造公司的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实相一致。
本院认为，一、关于工作年限问题。天瑞铸造公司称万亚飞主动提出解除劳动关系的时间是2013年9月22日，应自该日计算仲裁时效。但万亚飞对于解除（终止）劳动合同证明书真实性不予认可，天瑞铸造公司亦未提供其他证据对终止原因进一步证实，而双方最后一份劳动合同于2015年4月30日到期，因此原审认定双方劳动关系存续至2014年8月万亚飞申请仲裁时并无不当且万亚飞2014年8月提出仲裁申请时亦未超出仲裁申请时效。天瑞铸造公司发放的医疗保险手册显示万亚飞参加工作的时间应为2005年4月，汝州市社会医疗保险中心出具的证明证实万亚飞于2007年7月在天瑞铸造公司参加职工基本医疗保险，万亚飞在原审诉状中亦明确陈述其上班时间是2005年4月，原审认定万亚飞进入天瑞铸造公司工作的起始时间为2005年4月是适当的，故原审认定万亚飞在天瑞铸造公司的工作年限为2005年4月至2014年8月，本院予以确认。
二、关于是否支付万亚飞经济补偿金问题。根据上述认定事实，因双方劳动关系存续至2014年8月，天瑞铸造公司应当按照该工作年限向万亚飞支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”故原审判决天瑞铸造公司按照工作年限向万亚飞支付9.5个月的经济补偿金30710.37元（3232.67元×9.5），并无不当。
三、关于是否支付万亚飞停工待岗期间的生活费和最低工资差额及低于部分25%的经济补偿金问题。2013年10月至2014年8月，系停工待工期间，双方劳动合同并未解除，双方劳动合同书第四条的约定“非乙方原因造成乙方停工待工的，甲方按每月400元支付乙方生活费或按当地有关规定执行”，现天瑞铸造公司无证据证明待工原因系万亚飞造成的，天瑞铸造公司应按照劳动合同约定向万亚飞支付生活费。因此，原审判决天瑞铸造公司支付万亚飞停工期间生活费4400元，数额适当。万亚飞2013年7月、11月工资分别为902.78元、1038.27元，低于2013年汝州市最低月工资标准1100元。原审确定的工资差额及经济补偿数额有事实和法律依据，本院亦于确认。
四、关于万亚飞要求补缴社会保险金的相关问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中天瑞铸造公司已为万亚飞缴纳有社会保险，虽然可能存在欠缴现象，但征缴社会保险费系社会保险费征收机构的法定职责，失业保险金和医疗补助金亦应由失业保险基金支付，故原审对万亚飞的该项请求不予处理并无不当。
五、关于万亚飞请求延长工作时间工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。万亚飞等人提供相关证人多数亦属本系列案件当事人，与天瑞铸造公司存在利害冲突。劳动者所说工作期间全年每天都上班，每天工作时间都在十二个小时以上甚至更长缺乏合理性。劳动者也未能举证证明单位明确规定不准享受年休假，其向单位提出年休假申请时单位不准许，双方在解除劳动合同前停工期间的生活费的请求也得到了法院的支持，劳动者再要求支付带薪年休假工资不符合法律规定。按照双方的劳动合同实行的是计件工资制度。故万亚飞的该项请求因证据不足，原审不予支持适当。
六、关于万亚飞要求天瑞铸造公司补发2013年10月至2014年8月的工资问题。因在2013年10月至2014年8月期间，万亚飞停工，并没有为天瑞铸造公司提供劳务，且原审已经支持该期间的生活费，故万亚飞要求补发该期间工资的请求不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，万亚飞和天瑞铸造公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由天瑞集团铸造有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 张新兰
审 判 员 李新保
审 判 员 李 勇
审 判 员 韦艳歌
审 判 员 石天旭
助理审判员 李华亮
二〇一五年十二月七日
书 记 员 李 甦