元宝山区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）元刑初字第213号
公诉机关赤峰市元宝山区人民检察院。
附带民事诉讼原告人高某忠，男，1963年12月16日出生，汉族，农民。系本案被害人。
诉讼代理人李旭丽，内蒙古原法律师事务所律师。
被告人高某某，男，1964年5月14日出生，汉族，初中文化，农民。无前科。2013年9月17日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼代理人张军闻，内蒙古义德律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人高某章，男，1987年4月13日出生，汉族，个体户。
附带民事诉讼被告人付某某，男，1971年11月27日出生，汉族，农民。
附带民事诉讼被告人付某伟，男，1996年2月23日出生，汉族，学生。
赤峰市元宝山区人民检察院以赤元检刑诉（2014）15号起诉书指控被告人高某某犯故意伤害罪，于2014年7月10日向本院提起公诉，诉讼过程中，附带民事诉讼原告人高某忠以要求被告人高某某、附带民事诉讼被告人高某章、付某某、付某伟赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。赤峰市元宝山区人民检察院指派检察员汪建华、邹淼智出庭支持公诉，因被告人高某某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人张军闻对鉴定意见有异议，经本院通知，赤峰市公安局元宝山区分局刑事科学技术室指派鉴定人张志军出庭作证，附带民事诉讼原告人高某忠及其诉讼代理人李旭丽、被告人高某某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人张军闻到庭参加诉讼，附带民事诉讼被告人高某章、付某某、付某伟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对本案民事部分缺席审理。现已审理终结。
赤峰市元宝山区人民检察院指控，2013年7月28日18时许，被告人高某某与被害人高某忠在南荒村因拉沙子一事发生争执并厮打，在厮打过程中致被害人高某忠右耳膜穿孔，经法医鉴定被害人高某忠构成轻伤。
针对上述指控，公诉机关提供了被害人高某忠的陈述、证人王某、方某某、王某某、邓某某等人的证人证言、鉴定结论、书证、被告人高某某的供述等证据，认为被告人高某某的行为构成故意伤害罪，依据《中华人民共和国刑法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人高某忠诉称，因被告人高某某、附带民事诉讼被告人高某章、付某某、付某伟的行为给其造成经济损失，庭审中要求被告人高某某、附带民事诉讼被告人高某章、付某某、付某伟赔偿原告医疗费10234.20元，误工费36000元，陪护费4859.52元，伙食补助费1920元，营养费1920元，交通费500元，总计55433.72元。
被告人高某某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人认为，被告人高某某没有打被害人高某忠，被告人高某某的故意伤害罪不能成立。民事诉讼请求赔偿数额过高不合理，应以住院期间为限。
附带民事诉讼被告人高某章、付某某、付某伟未提交书面答辩意见。
经审理查明，2013年7月28日18时许，被告人高某某与被害人高某忠在南荒村因拉沙子一事发生争执并厮打，在厮打过程中致被害人高某忠右耳膜穿孔，经法医鉴定构成轻伤。案发后被害人在宝山中医院住院治疗47天，期间在宝山医院、平庄矿区总医院、赤峰市医院门诊进行过诊治。
另查明，附带民事诉讼原告人高某忠合理的经济损失为医疗费9332.2元，鉴定费800元，伙食补助费1880（47天X40元／天）元，误工费3854（82元／天X47天），陪护费4858.28（101.24元／天X47天），交通费酌情为200元。合计人民币20924.48元。
庭审前及庭审中被告人高某某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人张军闻提出应依据2014年1月1日起施行的《人体损伤程度鉴定标准》对伤情进行重新鉴定，经合议庭当庭合议认为，案发时间为2013年7月28日，鉴定时间为2013年9月12日，依据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第十一条第二款之规定“右耳外伤性鼓膜穿孔”构成轻伤的鉴定结论并无不当。虽然2014年1月1日起施行的《人体损伤程度鉴定标准》5.3.4a）规定“外伤性鼓膜穿孔6周不能自行愈合”为轻伤二级，但申请重新鉴定的时间已超过案发的6周，重新鉴定现在是否愈合，对认定案件轻伤的事实并无意义，故对被告人的申请本庭当庭予以驳回。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人及诉讼代理人提供、并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人高某忠的陈述证实，他要在王鹤的沙场往外拉沙子，但高某某将通往王鹤沙场的路用沙子挡上了，他从王鹤的沙场拉不出沙子。2013年7月28日下午4点多钟，他找王鹤的大翻车、铲车到高某某用沙子堵路的地方，想把堵在路上的沙子清走。他骑摩托车先到的，随后王鹤开着大翻车、铲车也到了。他让铲车司机把堵在路上的沙子往王鹤的大翻车上装，快装完时，高某某到了就骂他，然后就打了他胸脯一拳，把他打倒在地还继续揍他。这时高某某的儿子高某章也到了，高某某跟他儿子说：“我和上100万，你揍死他。”随后，高某章拿着拧螺丝的扳子打他右耳一下子，把他打懵了。之后高某某等人是怎么打的，他就不知道了。他的右耳朵、右眼睛、头部有伤，左胳膊红紫，身上也有伤。但这些伤具体是谁打的他不清楚了，能确定打他的是高某某和他儿子高某章。
2、证人王某的证言证实，2013年7月28日，高某忠去他的沙场买沙子，但是因为他没交30000元钱的过路费，南荒村就不让他们过。高某忠认为自己是南荒村人，能过去。他就开着大翻，方宝龙开着铲车拉着高某忠准备把路通开，再回沙石场拉沙子。他们刚到堵路的地方，高某某就来了，并骂高某忠。高某忠便和高某某对骂。铲车推了一半的时候，高某忠下了铲车指挥司机怎么推，高某某就拦着不让推，还说了钱的事，意思是没交钱就是不让过。高某某和高某忠吵吵了一会，高某某就去打电话了。他们刚把路推开，高某某就领着高某章以及两个不认识的人就过来了，高某某手里还拿着一根铁棍，高某某一拳打在高某忠的头上，把高某忠打倒在地，并说：“揍他。”高某某用铁棍往高某忠身上打，高某章拿着一根木棍打高某忠，另外两个人抓着高某忠的两只胳膊。高某某等人打了一会，高某忠就从地上站起来了，高某某把铁棍扔到边上，跟高某忠撕扒。后来高某某就把高某忠按坐在地上，并用一只鞋往高某忠的脸上打。高某某松开高某忠后就和高某章用石头把他铲车的左侧玻璃砸碎了，高某章还拿着一个汽油瓶子往他的铲车里扔，然后他就报警了。在这个过程中高某忠没还手。
3、证人高某章的证言证实，2013年7月28日下午，他和付某某、付某伟在河石场边上的树林里拉砖。他们三个就回到河石场的时候看见高某忠在地上坐着，然后又躺下了，王鹤在边上说：“躺好了，没有100万不能从医院出来。”过了一会，高某某从河石场回来，手里拿着一根铁撬棍往铲车那边去了，他想拽着高某某，但是没拽住，高某某用撬棍把铲车左边的玻璃捅碎了，后来派出所民警和“120”车都来了。他和付某某、付某伟均没有打高某忠。
4、证人付某某的证言证实，2013年7月28日下午五、六点钟，他和付某伟、高某章在果园往沙场拉砖盖房子。他们回到沙场的时候就看见高某忠在沙场的道边坐着和王鹤说话，距离高某忠和王鹤10米远左右有一台铲车。高某某在沙场的东边拿着撬棍过来了，走到铲车跟前用撬棍把铲车的左侧挡风玻璃打碎一块，然后就站在边上了，王鹤就报警了。他和高某章、付某伟均没有打高某忠。
5、证人付某伟的证言证实，2013年7月28日下午，他和高某章、付某某在高某某沙石场下面的大棚拆砖。他们回到沙石场的时候看见高某某在一个铲车边上坐着，高某章过去和高某某说话，他就回沙石场的屋里了。他和高某章、付某某均没有打高某忠。他后来听说高某某跟别人打架了，但他不知道高某某是跟谁打的。
6、证人方某某的证言证实，2013年7月28日下午，王鹤叫他跟高某忠一起去南荒村把路推开。他到的时候，高某忠已经在那等他了。高某忠站在铲车副驾驶上指挥他怎么推，他们正推着的时候，高某某和一个他不认识的人就过来了，高某某和那个人不让他推，他就把铲车停下了，高某忠就跟高某某骂起来了，骂了一会，从堵路边上的树林里过来四、五个人，这时高某某和高某忠撕扒起来，那四、五个人上去帮着高某某把高某忠按坐在地上开始打高某忠，高某某还拿了一只鞋往高某忠的头上打，那几个人用拳头往高某忠头部打，打了一会，高某某等人就走了。过了一会，高某某拿了一根撬棍，高某章拿了一个活口扳子和一个酒瓶子又回来了，高某章把酒瓶子扔到铲车里，高某某用撬棍把铲车的玻璃砸碎了。高某章没有用板子打高某忠。高某忠也没有开铲车。
7、证人王某某的证言证实，高某忠让铲车司机把堵的沙子装到大翻上，装没几下，高某某就过去不让推。并打电话叫人，过了一会，从边上树林的大棚那上来四、五个人，高某某一看来人了，就叫那几个人去打高某忠。当时他离高某某等人20米左右怎么打的没看清。打了一会，不知道高某忠怎么从地上站起来，跌跌撞撞的往我们这边跑，离我们10多米时，就躺在地上了。高某某他们没有追。高某某和他儿子去我们铲车那，我和王鹤在大翻那里站着，不知是谁把铲车玻璃打碎了。高某某拿铁棍过去的，他儿子拿东西撇来。高某忠的伤是高某某和他儿子打的。高某忠没有还手。高某某说是村里让他挡的路。村里跟我们要过路费我们没交，所以不让我们过。
8、证人邓某某的证言证实，南荒村去年自己花钱修了水泥路，村里怕重车把路压坏了，就安排他和高某某、张敏在南荒新村村后头拦着重车，不让重车进村，并在那里放一堆沙子拦着。2013年7月28日18时许，他和高某某正在那看着，高某忠和王鹤开着一辆铲车和一辆大翻去河石场，那个铲车开始推挡路的沙子，还把沙子装到大翻上，他和高某某拦着不让装，高某忠就和高某某吵吵起来，然后高某忠让司机下车，高某忠自己上去开铲车，并让司机教怎么开。高某忠开着铲车就往前推。他和高某某就赶紧跑。高某忠看他们走了就又让那个司机继续装车，他和高某某又去拦着，高某忠又上去开铲车要推他们，他俩就又跑，正好边上过来一个车，他就走了。等他回来的时候，看见高某忠在地上坐着抽烟呢，他听见有人说：“这回没100万就不能从医院出来。”后来不知道怎么的高某忠就躺那了。
9、出庭鉴定人张某某证实，案发后为保证对被害人高某忠的伤情进行准确鉴定，对其进行查体拍照后，曾经带领被害人到宝山医院、平庄矿区总医院、赤峰市医院门诊进行过影像诊断，结论一致均为“右耳外伤性鼓膜穿孔”。
10、赤峰市公安局元宝山区分局刑事科学技术室（元）公（物证）鉴（医）字（2013）第99号法医学损伤程度鉴定书证实高某忠右耳鼓膜穿孔，构成轻伤；右眼挫伤、肢体皮下出血构成轻微伤。
11、被害人高某忠的病历证实被害人高某忠的伤情。
12、住院病志、医院诊断书、费用清单、门诊发票证实被害人住院治疗及用药费用情况。
13、扣押、移交清单证实扣押被告人撬棍一根、扳子一把。
14、南荒村委会出具的证明证实，经南荒村委会研究，为了防止大型车辆把新村房后道路压坏，安排高某某、张某、邓某某等人看护道路，禁止大型车辆通行。如外村车辆长期从此通行，需交三万元承包费，负责道路维修之用。
15、治安调解协议书证实，高某某赔偿王鹤铲车玻璃款500元钱。
16、被告人高某某的供述证实，2012年南荒村自己出钱修了新路，村里怕工程车把路压坏了，就让他、张某和邓某某看管这条路。2013年7月28日17时许，他在南荒新村河石场干活，高某忠和王某某及一个铲车司机开着一辆铲车和一辆大翻车来到他的河石场要拉挡在道上的河石。他和邓福才过去告诉高某忠等人别拉，但高某忠等人不听，他就去前边挡着，那个司机就不敢往前开了。高某忠一看就上去开铲车，因为高某忠不会开铲车，他就被吓跑了，那个司机就又上去开。他又去拦着，来回有四、五个回合，他一来气就用河石场的铁棍把那个铲车的左侧玻璃捅碎了，高某忠就过来推了他一把，把他推倒在地上，他的腿破皮了，但不知道为什么高某忠也躺在地上了。跟他一起去的还有高某章、付某某和付某伟。他没有打高某忠，其他人也没打。
本院认为，被告人高某忠无视国法，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已经构成故意伤害罪。关于被告人高某某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人认为被告人高某某没有打被害人高某忠，高某忠的伤情构不成轻伤，故意伤害罪不能成立的意见。本院认为，通过证人证言、鉴定人庭审证言、医院病志、伤情鉴定结论等证据证实案发后被害人及时就诊治疗，积极配合鉴定人到宝山医院、平庄矿区总医院、赤峰市医院进行病情诊断，在此基础上出具的轻伤鉴定结论客观真实可信，故被告人高某某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人的上述意见不予采信。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，应予支持。关于附带民事诉讼原告人高某忠要求附带民事诉讼被告人高某章、付某某、付某伟承担赔偿责任的请求，本院认为，现有证据不能直接证明三人实施了加害行为，附带民事诉讼原告人高某忠的该项请求不予支持，待有证据证明时可另行起诉。关于附带民事诉讼原告人高某忠提出给付营养费、500元交通费的诉讼请求，本院认为宝山中医院治疗医嘱为“二级护理”、“普食”，原告要求营养费的请求不予支持，交通费酌定为200元为宜。故依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人高某某犯故意伤害罪，判处拘役四个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2014年9月26日起至2015年1月25日止）。
二、被告人高某某赔偿附带民事诉讼原告人高某忠医疗费9332.2元，鉴定费800元，伙食补助费1880（47天X40元／天）元，误工费3854（82元／天X47天），陪护费4858.28（101.24元／天X47天），交通费200元。合计人民币20924.48元。于判决生效之日起十日内立即给付。
三、附带民事诉讼被告人高某章、付某某、付某伟在本案中不承担民事赔偿责任。
四、驳回附带民事诉讼原告人高某忠的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 于海军
审 判 员 董立贺
人民陪审员 夏美芳
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 李 冰