湖南省湘西自治州土家族苗族中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）州民二终字第48号
上诉人（原审被告）伍卫星，男，1975年10月12日出生，汉族。
上诉人（原审被告）张佳佳，男，1980年9月29日出生。
二被上诉人共同委托代理人易群，湖南四维律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）湖南万宝路桥设备有限公司。地址：娄底市娄星区白糖街路口（怡景名园）。
法定代表人曾伟民，男，该公司经理。
上诉人伍卫星、张佳佳与被上诉人湖南万宝路桥设备有限公司因建筑设备租赁合同纠纷一案，不服凤凰县人民法院（2013）凤民初字第203号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人伍卫星、张佳佳的委托代理人易群，被上诉人湖南万宝�桥设备有限公司及其法定代表人曾伟民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年10月15日，被告伍卫星为甲方与原告湖南万宝路桥设备有限公司法定代表人曾伟民为乙方签订《龙门吊租赁合同》，并由甲方代表张佳佳与乙方代表曾伟民签字确认并加盖湖南万宝路桥设备有限公司公章，该合同第二条1约定，租赁时间从龙门吊全部进场，拼装一台能正常运行之日起开始计算租赁时间，龙门吊租金截止时间为设备拆卸完之日并甲方全部付清乙方租赁费止；2、龙门吊租期为2012年11月1日到2013年1月1日，暂定三个月，不足三个月甲方按三个月租金补足乙方，超期不足15天按15天计算租金，超过15天按一个月计算，该合同第三条1约定，设备使用收费标准：龙门吊租金伍万（50000）元／月.套（含乙方所提供的300米轨道，一名维修技术人员）.此价不含税价。2、收费方式�龙门吊甲方在次月10号支付当月租金，甲方应按时支付乙方租金，如迟延支付租金，甲方应按照租金的每日千分之三支付违约金等。合同签订后，原告按合同约定提供了租赁物，并派技术人员进场安装等事项。2012年12月10日被告方按约定时间支付第一个月租金50000元，但被告以后不按合同约定时间支付租金，第二个月租金应该于2013年1月10日支付，第三个月租金应该于2013年2月10日支付。被告于2013年4月9日支付10万元租金，故被告第二个月租金迟延90天支付，第三个月租金迟延60天支付，从2012年11月1日到2013年4月23日被告施工任务完工止，被告尚欠原告三个月租金未付，原告要求被告支付后三个月租金，被告以2013年2月1日至2013年3月9日，其施工队春节放假，要扣除一个月为由，只同意支付两个月的租金，原告不同意，双方协商未果。
原审认为，2012年10月15日，被告伍卫星�甲方与原告湖南万宝路桥设备有限公司法定代表人曾伟民为乙方签订《龙门吊租赁合同》，并由甲方代表张佳佳与乙方代表曾伟民签字确认并加盖湖南万宝路桥设备有限公司公章，且原告找到被告张佳佳要求偿付未付的租金，被告张佳佳签字同意要求凤大高速公路2合同段协调部从被告伍卫星施工队工程款里代扣出来大约2个月设备租赁费，故被告伍卫星、张佳佳系该合同的当事人，对被告伍卫星、张佳佳辩称其不是本案适格被告，该院不予采信。原、被告双方签订的《龙门吊租赁合同》，系双方当事人真实意思表示，合同内容亦没有违反法律规定，故该合同合法有效，双方当事人应严格按照该合同履行，被告没有正当理由第二个月迟延支付租金90天，第三个月迟延支付租金60天，第四个月迟延支付租金53天，第五个月迟延支付租金23天，共计226天，按该合同约定被告�当支付（226×50000×3‰）计33900元违约金，对被告主张合同约定每日千分之三支付违约金过高的理由，该院不予采纳。对被告主张2013年2月春节放假期间，按照惯例要扣除一个月不支付租金的理由，因被告举不出相关的证据，该院不予采信。被告从2012年11月1日到2013年4月23日被告施工任务完工止，被告尚欠原告三个月的租金未付，按该合同约定，被告应当支付原告三个月租金即150000元，故原告要求被告支付三个月租金的理由，该院予以支持，原告要求被告支付电缆线被盗27.5m折价1375元损失，因没有证据该院不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九条、第四十九条、第五十条、第五十二条、第六十条、第六十一条、第一百一十四条、第一百七十四条、第二百一十二条、第二百一十三条、第二百二十七条、《最高人民法院＜关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释＞（二）》第七条、第二十九条、《最高人民法院＜关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释＞（三）》第二十四条、第四十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四的规定，该院作如下判决：一、被告伍卫星、张佳佳应支付尚欠原告湖南万宝路桥设备有限公司租金150000元，违约金33900元共计183900元，限本判决生效之日起十五日内兑清。二、对原告湖南万宝路桥设备有限公司要求被告伍卫星、张佳佳赔偿电缆线被盗损失27.5m折价1375元的请求不予支持。本案受理费4000元，由被告伍卫星、张佳佳承担。
一审宣判后，伍卫星、张佳佳不服，向本院上诉称：一、一审判决没有将春节放假一个月50000元的租金从被上诉人主张的150000元租金中扣除是错误的。上诉人与被上诉人签订的《龙门吊租赁合同》约定租期为三个月，从2012年11月1日起至2013年1月1日止�对2013年1月以后发生的租金并没有明确约定，上诉人与被上诉人对2013年1月以后发生的租金也未以任何形式达成补充协议。故应根据《合同法》第六十一条之规定，合同内容约定不明或没有约定的，应该按照市场惯例而定。根据建筑设备租赁的惯例，在春节放假、建筑设备停用期间，承租人无需向出租人支付租金。故一审判决是错误。二、原审法院适用法律错误，判决上诉人向被上诉人支付33900元违约金违背法律的规定，且显失公平。原审法院对上诉人主张合同约定每日千分之三支付违约金过高的理由不予采纳，并适用《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（三）》第二十四条、第四十五条之规定，但最高人民法院根本没有颁布《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（三）》。从原审判决所引用的法条内容来看，其适用了《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、第四十五条的规定，据此可知，原审法院适用法律是明显错误的。且上诉人认为，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、第四十五条之规定在本案中也不能适用，因为上述规定是在合同双方当事人没有约定违约金和违约金计算方式的情形下方可适用，而本案中《龙门吊租赁合同》对违约金的计算方式已有约定，因此不应当适用该法。最后，上诉人认为，在上诉人迟延支付租金期间，给被上诉人造成的损失是该笔租金的同期银行存款利息，而同期，中国人民银行公布的活期存款月利率为0.35%，显然《龙门吊租赁合同》约定的每日千分之三的违约金远远超过了被上诉人的损失。因此，上诉人请求：依法撤销凤凰县人民法院（2013）凤民初字第203号民�判决书中的第一项内容，扣除其中春节放假期间一个月租金50000元，并依法适当予以减少违约金。
被上诉人湖南万宝路桥设备有限公司口头答辩称：上诉人所说的春节不收取租金有惯例是错误的，没有这个惯例。其次，3‰的违约金是双方约定的，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与一审查明的基本事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点一：上诉人是否可以按照惯例，无需向被上诉人交纳春节放假期间一个月的租金。依照《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释〉（二）》第七条规定，下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称的“交易习惯”：（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道�做法；（二）当事人双方经常使用的习惯做法。上诉人上诉所称的惯例就是交易习惯，对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任，本案中上诉人没有提供充分的证据证明春节放假期间可以免交租金的交易习惯，因此上诉人该上诉理由不成立，应当向被上诉人交纳三个月的租金15000元。
本案争议焦点二：双方在合同中约定的每日3‰的违约金是否过高。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。上诉人主张双方约定的违约金过高，请求法院依法予以减少，被上诉人方未就违约金是否过分高于损失提供证据予以证实，故被上诉人的损失实为合同相对方逾期付款造成的损失。本案双方约定的违约金计算标准为日3‰，应当认定为过高，故依法对违约金的计算标准予以调整，参照《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发（2003）251号）“逾期贷款罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%”之规定，加之违约金具有惩罚性功以，因此上诉人承担的违约金应以中国人民银行同期同类人民币贷款利率为基础，上浮百分之三十计算。
综上所述，原审认定事实清楚，但适用法律错误，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
维持凤凰县人民法院（2013）凤民初字第203号民事判决书第二项，即“对原告湖南万宝路桥设备有限公司要求被告伍卫星、张佳佳赔偿电缆线被盗损失27.5m折价1375元的请求不予支持”；
二、撤销凤凰县人民法院（2013）凤民初字第203号民事判决书第一项，即“被告伍卫星、张佳佳应支付尚欠原告湖南万宝路桥设备有限公司租金150000元，违约金33900元共计183900元，限本判决生效之日起十五日内兑清”；
三、上诉人伍卫星、张佳佳支付尚欠被上诉人湖南万宝路桥设备有限公司租金150000元，限本判决书生效之日起十五日内一次性付清；
四、上诉人伍卫星、张佳佳支付被上诉人湖南万宝路桥设备有限公司租金的违约金（违约金以50000元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款利率为基础，上浮百分之三十计算），限本判决书生效之日起十五日内一次性付清。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4000元，二审案件受理费4000元，共计8000元，由上诉人伍卫星、张佳佳承担6000元，被上诉人湖南万宝路桥设备有限公司承担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 俊
审 判 员 龙少松
代理审判员 曾浩恒
二〇一四年十二月十六日
代理书记员 舒 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百一十四条约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；