湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂11民终1081号
上诉人（原审原告）：许八姑，女，1947年8月16日出生，汉族，住蕲春县。系死者之妻。
上诉人（原审原告）：陈玉芳，女，1970年9月29日出生，汉族，住蕲春县。系死者之女。
上诉人（原审原告）：陈金钱，男，1973年11月6日出生，汉族，住蕲春县。系死者长子。
上诉人（原审原告）：陈林山，男，1978年10月3日出生，汉族，住蕲春县。
委托代理人陈玉芳，系陈林山的姐姐。
被上诉人（原审被告）：蕲春县人民医院。住所地：蕲春县漕河镇市府大道***号。
法定代表人：邓凌文，该院院长。
委托代理人：刘忠敏，该院工作人员。
委托代理人：汪永明，湖北永铭律师事务所律师。
上诉人许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山因与被上诉人蕲春县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服湖北省蕲春县人民法院（2015）鄂蕲春民一初字第01418号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月27日立案受理后，依法组成由审判员杨华担任审判长、审判员涂建锋、张敏参加的合议庭，于2016年8月23日公开开庭进行了审理。上诉人许八姑、陈玉芳、陈金钱、被上诉人蕲春县人民医院的委托代理人刘忠敏、汪永明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山上诉请求：１、撤销原判，要求判决由被上诉人按上诉人在原审中的诉讼请求金额予以赔偿；２、由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：１、原审采信《黄石求实司法鉴定中心司法鉴定意见书》不客观合理。被上诉人在手术前未对陈冬青进一步检查的情况下，上诉人认为根本不能做手术。在不能做手术的情况下被上诉人为陈冬青做了手术，扩大了经济损失，增加了不必要的费用，应由被上诉人承担。２、原判计算陈冬青的死亡赔偿金的年限有误。陈冬青生于1945年12月9日，死亡时只年满69周岁，依法应当计算11年。３、原判计算护理费标准有误，应按受害人所在地居民服务业年收入标准28729元计算。
蕲春县人民医院答辩：原审鉴定客观合理。黄石求实鉴定所和黄冈博林鉴定所作出的过错程度均为25%，故原审采信黄石求实鉴定所的意见是合理的。上诉人主张按11年计算死亡赔偿金没有依据，原审按9年计算是正确的。护理费标准原审按2015年标准计算是正确的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山在一审中的诉讼请求：１、要求判决蕲春县人民医院赔偿其近亲属死亡造成的医疗费、死亡赔偿金、护理费、鉴定费、精神损害抚慰金共计151030.22元。２、由蕲春县人民医院承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年4月25日，许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山的近亲属陈冬青因前列腺增生到蕲春县人民医院处住院治疗。在治疗过程中，蕲春县人民医院对陈冬青实施了经尿道前列腺电切术，术后继发出血，又行手术止血引流。2015年5月10日，转入华中科技大学同济医学附属医院，诊断为肝脏多发转移肿瘤，经尿道前列腺电切术后出血，失血性休克、肺部感染，不全性肠梗阻、急性肝功能衰竭。2015年5月22日经住院12天后不见好转，后又转入蕲春县人民医院处继续治疗。5月28日陈冬青请假回家，于2015年6月7日在家中病亡。2015年6月24日许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山办理出院结账手续。陈冬青实际住院33天，花去医疗费56088.24元（已扣除二次医保报销），交通费2300.04元。因双方就赔偿事宜未达成一致，许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山遂提起诉讼。陈冬青生于1945年12月9日，系许八姑之夫、陈玉芳、陈金钱、陈林山之父。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成死亡的，应当赔偿丧葬费、死亡赔偿金等费用，受害人存在过错或自身原因，可以减轻侵权人的责任。陈冬青自身存在多种疾病，最后不治身亡。经法院委托鉴定，蕲春县人民医院存在过错，在经济责任和死亡后果中的参与度分别为25%，该鉴定程序合法，论证过程科学合理，应予采信。陈冬青死亡造成的损失数额及范围确定如下：１、死亡赔偿金97641元（10849元×9年）；２、丧葬费21608.50元；３、医疗费56088.24元；４、护理费2370元（26209元÷365天×33天）；５、住院伙食补助费1650元（50元×33天）；６、营养费660元；７、交通费2300元；８、鉴定费5000元，共计187317.74元，蕲春县人民医院应承担25%，即46829.44元。由于许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山自行委托作出的司法鉴定，蕲春县人民医院不服并申请重新鉴定，法院依法委托鉴定，其费用8000元，蕲春县人民医院自行应承担2000元，许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山应承担6000元，两相抵付，蕲春县人民医院应赔偿许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山各项损失40829.44元。许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山提出精神抚慰金请求，其近亲属死亡给其带来精神痛苦，该请求符合法律规定，根据本案案情结合实际酌定精神抚慰金5000元。遂判决：一、蕲春县人民医院在本判决生效后七日内赔偿许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山各项损失45829.44元。二、驳回许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山的其他诉讼请求。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
本院查明，原审查明事实属实。同时查明，黄石求实司法鉴定中心作出的（2016）临鉴重字第１号司法鉴定意见书系蕲春县人民法院委托鉴定，该意见书中分析说明第2条“根据前列腺增生诊治指南和临床路径检查项目要求，虽然腹部Ｂ超和ＣＴ不是必须检查项目，但是术前4月30日肝功能检查谷草转氨酶和r-
谷氨酰转移酶明显升高，提示肝功能有损害的情况下院方应引起重视，进一步作肝脏Ｂ超和ＣＴ检查，早期发现肝脏弥漫性点位××变，以便决定是否行前列腺增生的手术治疗。故院方存在术前未尽到谨慎注意义务的过错。”鉴定意见为“蕲春县人民医院在为被鉴定人陈冬青的诊疗活动中存在术前未尽到谨慎注意义务的过错。该过错在经济责任和死亡后果中的参与度分别为25%”。
本院认为，一、黄石求实司法鉴定所作出的鉴定意见书系法院委托进行鉴定的，在鉴定过程中，双方当事人均有代表在场，鉴定机构及鉴定人员的资质均符合法律规定，故该鉴定程序合法。从其鉴定内容上看，该意见分析说明中详细阐述了蕲春县人民医院在对陈冬青进行手术前未进一步检查，未尽到谨慎注意义务，该行为与陈冬青死亡之间存在因果关系，从而综合认定参与度为25%，符合客观事实，故该鉴定意见应予采信。许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山虽对该鉴定意见提出异议，但在原审和二审中均未申请重新鉴定，且该鉴定意见尚未认定陈冬青的手术完全不应实施，故其上诉称该鉴定意见不客观合理，蕲春县人民医院应承担全部责任的理由不能成立。二、《最高人法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条规定“死亡赔偿金按照受诉所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。本案中，陈冬青生于1945年12月9日，死亡时已满69周岁，故其死亡赔偿金应按11（20－9）年计算，原审按9年计算误，应予纠正。陈冬青的死亡赔偿金应为119339元（10849元×11年）。三、《最高人法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款第二项规定“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”本案中，陈冬青住院期间由其亲属护理，因未提交护理人员的收入情况，故依上述规定，应参照当地居民服务行业年收入标准即28729元计算，而原审依据农、林、牧、渔业等行业年收入标准即26209元计算有误，应予纠正。陈冬青的护理费应为2597元（28729元÷365天×33天）。
本院确定许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山因陈冬青死亡造成的各项损失为：１、死亡赔偿金119339元；２、丧葬费21608.50元；３、医疗费56088.24元；４、护理费2597元；５、住院伙食补助费1650元；６、营养费660元；７、交通费2300元；８、鉴定费5000元，共计209242.74元。蕲春县人民医院应承担25%，即52310.68元。精神抚慰金5000元，由蕲春县人民医院承担。鉴定费8000元（黄石求实鉴定所）由蕲春县人民医院承担2000元，由许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山承担6000元，两相抵付，蕲春县人民医院应赔偿许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山各项损失51310.68元。
综上，许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山的上诉请求和理由部分成立，应予支持。原审认定事实部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销湖北省蕲春县人民法院（2015）鄂蕲春民一初字第01418号民事判决；
二、蕲春县人民医院赔偿许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山各项损失51310.68元。限于本判决生效之日起七日内履行完毕；
三、驳回许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1055.15元，由许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山负担791.15元，由蕲春县人民医院负担264元。二审案件受理费1055元，由许八姑、陈玉芳、陈金钱、陈林山负担855元，由蕲春县人民医院负担200元。
本判决为终审判决。
审判长 杨 华
审判员 涂建锋
审判员 张 敏
二〇一六年十月十七日
书记员 熊方栋