江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣01民终2021号上诉人（原审原告）：宋荣杰，男，1966年3月2日生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。委托诉讼代理人：李春华，广东穗江律师事务所律师，执业证号：14403201210034603。上诉人（原审被告）：蒋珍葆，男，1964年1月11日生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。上诉人宋荣杰、蒋珍葆因生命权、健康权、身体权纠纷一案，均不服南昌市青云谱区人民法院（2017）赣0104民初931号民事判决，向本院提起上诉.本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宋荣杰的委托诉讼代理人李春华和被上诉人蒋珍葆均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人宋荣杰上诉请求：1、撤销原审判决，并依法改判;2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、误工费、护理费、营养费的计算标准不合理，本案上诉人宋荣杰为城镇户口，且一直在南昌市生活，因此误工费与护理费按照2016年度江西省城镇非私营单位在岗职工年平均工资（57470元）进行计算较为合理，营养费一审判决仅支持了住院18天的营养费，却未支持医嘱确定的90天；2、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金及鉴定费均应得到赔偿，伤残赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费属于物质损失，应予以支持，至于精神抚慰金，就本案而言，如果不支持精神损害赔偿的请求，则不足以弥补因此所遭受的损失；3、上诉人宋荣杰并不存在故意与重大过失，对本案的发生不应承担责任，其损失应全部由被上诉人蒋珍葆承担，上诉人宋荣杰的损害系蒋珍葆及其同案犯共同导致，两人应对此承担连带赔偿责任。综上，本案一审判决在赔偿项目定性、标准适用、责任分摊等方面存在错误，请二审法院撤销一审判决，依法改判，维护上诉人的合法权益。被上诉人蒋珍葆答辩并上诉请求：1、撤销原审判决；2、本人不承担赔偿宋荣杰的责任；3、诉讼费用由被上诉人宋荣杰承担。事实和理由：1、事件发生时，摩的司机是本人在路边随意叫的，之前并不认识，南昌市青云谱区人民法院在刑事判决书中称本人伙同摩的司机对被害人实施了共同伤害，与事实不符，无任何证据证实，本人不是直接的加害人，宋荣杰的伤害是由摩的司机造成的，本人不应该承担连带责任，故因不服该刑事判决本人已经提交了申诉状要求再审本案，但是法院至今对于本人的刑事申诉置之不理；2、本案民事诉讼时效中断应从2016年2月24日撤诉以后计算，宋荣杰于2017年5月31日提起民事诉讼明显已超过诉讼时效，而一审法院认为2016年10月13日提交民事起诉状，相应诉讼时效发生中断，其起诉时间没有超出法律规定的一年期间，这个理由是非常牵强的。并且按照法律规定，人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本送达被告，而法院2016年10月并没有给我送达过起诉状副本，直到2017年6月13日本人收到法院通知，而通知中附带的起诉状时间为2017年5月31日，本人收到通知后已经向法院寄送了抗辩书，法院在本人未到庭的情况下缺席判决本人承担70%的民事赔偿责任，不符合事实和法律，并且在审判程序上存在瑕疵。综上，根据相关法律，请二审法院撤销原审判决，本人不应当承担民事赔偿责任，维护本人合法权益。被上诉人宋荣杰辩称，答辩意见同上诉意见。原审原告宋荣杰向原审法院提出诉讼请求：1、由被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费等损失共计人民币141657.77元；2、本案诉讼费用由被告承担。原审法院经审理认定事实：2014年9月1日、3日，原告宋荣杰两次到南昌市青云谱区井冈山大道江拖宿舍门口与被告蒋珍葆的姐姐蒋珍女产生冲突。2014年9月3日晚上，被告蒋珍葆乘坐摩的司机（在逃）所开的电动车来到南昌市青云谱区江拖宿舍冰棒批发部旁的麻将馆内找到原告宋荣杰，二人发生争执后，原告宋荣杰用随身携带的钢钎朝被告蒋珍葆头上砸了几下，被从外面冲进来的摩的司机抢下钢钎，摩的司机用抢来的钢钎戳伤原告宋荣杰胸部，原告宋荣杰被打伤后跑至马路对面，被告蒋珍葆与摩的司机追过去殴打原告宋荣杰，后被告蒋珍葆乘坐摩的司机的电动车离开。摩的司机与蒋珍葆分手后将钢钎交给了被告蒋珍葆，之后被告蒋珍葆又将钢钎放置在其姐姐蒋珍女家中，并告知了蒋珍女。2014年11月28日，蒋珍女将凶器钢钎上缴给了南昌市公安局青云谱分局刑事侦查大队。蒋珍葆于2014年11月26日在天津市××楼××单元××室被抓获。经南昌市公安局青云谱分局法医鉴定，原告宋荣杰的损伤程度构成重伤二级，被告蒋珍葆损伤程度构成轻微伤。原告宋荣杰受伤之后于2014年9月4日去往中国人民解放军第九四医院进行救治，于2014年9月22日出院，住院18天，花费医疗费用和救护车费用共计41754元，出院诊断为：全身多处刀刺伤：1、创伤性休克；2、创伤性血气胸；3、肺破裂伤；4、创伤性皮下气肿；5、胸壁开发性外伤；6、头皮裂伤术后；7、左上肢开放性外伤；8、右手开发性外伤术后；9、左大腿开发性外伤。出院后医嘱：1、全休三月，加强营养；2、避免重体力劳动及剧烈运动；3、定期复查胸部CT;4、有情况门诊随诊。2015年12月4日，江西中晟司法鉴定中心对宋荣杰的伤残等级、误工期、护理期及营养期作出中晟鉴定[2015]临鉴字第324号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人宋荣杰损伤评定为伤残十级；2、被鉴定人宋荣杰自受伤之日起，误工期评定为90日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。2016年5月10日，南昌市青云谱区人民法院对于被告蒋珍葆作出刑事判决，判决被告蒋珍葆犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。在刑事案件审理过程中，原告宋荣杰曾向原审法院提起附带民事诉讼，后又于2016年2月24日以对可能的判赔结果不满意向原审法院提出撤回附带民事诉讼申请，原审法院于2016年5月6日作出（2015）青刑初字第208号刑事附带民事裁定书，裁定准许附带民事诉讼原告人宋荣杰撤诉，并于2016年5月6日向原告宋荣杰送达了刑事附带民事裁定书。原告宋荣杰曾于2016年10月13日向原审法院提交民事起诉状，要求被告蒋珍葆对其承担赔偿责任，原审法院向其开具了《诉讼费用缴款通知书》，但原告宋荣杰因故未向原审法院缴纳相应的诉讼费用。2017年5月31日，原告宋荣杰又再次向原审法院提起民事诉讼，请求法院判如所请。原审法院经审理认为：本案中，双方当事人争议的焦点问题为以下几个方面：一、原告宋荣杰针对被告蒋珍葆的民事诉讼是否已经超过法律规定的诉讼时效问题；二、被告蒋珍葆在本案中的过错程度以及责任承担问题；三、原告宋荣杰的经济损失问题。关于争议焦点一，原审法院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条、第一百四十条以及《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条之规定，下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存财物被丢失或者损毁的。诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。原告宋荣杰因为被告蒋珍葆的故意伤害行为受伤的事实已经得到（2015）青刑初字第208号刑事判决的认定，原告宋荣杰曾在刑事审理过程中向原审法院提起附带民事诉讼，但又于2016年2月24日以对可能的判赔结果不满意向原审法院提出撤回附带民事诉讼申请，原审法院于2016年5月6日作出（2015）青刑初字第208号刑事附带民事裁定书，裁定准许附带民事诉讼原告人宋荣杰撤诉，并于2016年5月6日向原告宋荣杰送达了刑事附带民事裁定书，2016年10月13日，原告宋荣杰又向原审法院提交了针对被告蒋珍葆的民事起诉状，原审法院向宋荣杰开具了《诉讼费用缴款通知书》，虽然原告宋荣杰因故没有缴纳相应的诉讼费用，但由于宋荣杰已经于2016年10月13日向原审法院提交了民事起诉状，相应的诉讼时效发生中断，现原告宋荣杰于2017年5月31日再次提起民事诉讼，其起诉时间并没有超出法律规定的一年期间。关于争议焦点二，原审法院认为，根据南昌市青云谱区人民法院（2015）青刑初字第208号刑事判决书的认定，本案纠纷的起因系由于原告宋荣杰骚扰了被告蒋珍葆的姐姐蒋珍女，蒋珍葆于是找宋荣杰理论，在双方发生争执之后，原告宋荣杰用随身携带的钢钎朝被告蒋珍葆的头上砸了几下，双方的矛盾纠纷才进一步激化，原告宋荣杰在此情况下本应通过正当合法途径解决双方之间的矛盾，而不是用随身携带的钢钎朝被告蒋珍葆的头上砸去的极端方式，正是由于原告宋荣杰的不理智行为才加剧了本案纠纷的发生，当然在此之后蒋珍葆伙同在逃摩的司机共同殴打原告宋荣杰并用钢钎戳伤原告宋荣杰，被告的行为也存在明显过错，由于宋荣杰的过错行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，据此，原审法院根据原、被告双方的过错程度酌情确定由被告蒋珍葆对于原告的损失承担70%的赔偿责任。关于争议焦点三，原审法院认为，本案系由于刑事侵权产生，本案的被告蒋珍葆也已经因为刑事侵权行为被法院判处有期徒刑，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、第一百六十四条之规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为所造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入，造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。因此，虽然原告宋荣杰在曾提出刑事附带民事诉讼的情况下后又撤回了刑事附带民事诉讼赔偿申请，现又单独提起民事诉讼，但其赔偿范围依然仅限于物质损失情况，故原告宋荣杰主张的残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神抚慰金的诉讼请求没有相应的事实依据和法律依据，原审法院依法不予支持。对于原告宋荣杰的其他损失，原审法院核实如下：医疗费41754元，营养费为30元/天×18天=540元，住院伙食补助费100元/天×18天=1800元，误工费按照法庭辩论终结前上一年度即2016年江西省城镇私营单位就业人员年平均工资36868元/年的标准计算为36868元/年÷365天×108天（住院18天+医嘱休息三个月）=10908.88元，护理费按照法庭辩论终结前上一年度即2016年江西省城镇私营单位居民服务业人员年平均工资31010元/年的标准计算为31010元/年÷365天×18天=1529.26元，交通费500元，以上物质损失共计57032.14元。综上所述，原告宋荣杰提起的民事诉讼因其原先向法院提交民事起诉状而发生中断，其诉讼时效期间并未超过一年，但由于原告宋荣杰自身的过错程度被告仅应赔偿其直接物质损失的70%，对于其他损失由于没有相应的事实依据和法律依据，故原审法院不予支持。而且被告蒋珍葆作为共同侵权人，应与侵权人摩的司机连带赔偿原告的损失，依据《中华人民共和国侵权法》第十三条：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任”之规定，原告有权单独起诉其承担赔偿责任。当然，如果蒋珍葆在承担相应责任之后有权另行提起对于摩的司机的起诉，要求摩的司机承担相应责任部分。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条、第一百四十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条，《中华人民共和国侵权法》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、第一百六十四条之规定，缺席判决如下：一、由被告蒋珍葆在判决发生法律效力之日起七日内向原告宋荣杰赔偿医疗费41754元，营养费540元，住院伙食补助费1800元，误工费10908.88元，护理费1529.26元，交通费500元，以上共计57032.14元的70%即39922.49元；二、驳回原告宋荣杰的其他诉讼请求。本案受理费人民币1567元（原告已预交并已减半收取），由原告宋荣杰承担1126元，由被告蒋珍葆承担441元，被告蒋珍葆承担的441元限被告蒋珍葆在判决发生法律效力之日起七日内支付。本院查明的事实与一审法院认定事实相一致。本院认为：蒋珍葆因其姐蒋珍女的原因，伙同他人与宋荣杰发生争执并将宋荣杰打伤至伤残十级。该行为直接给他人造成人身伤害，故蒋珍葆对宋荣杰的损伤应承担相应的赔偿责任。宋荣杰在与蒋珍葆发生争执后，用随身携带的钢钎砸打蒋珍葆，后虽被他人抢下、并用此钢钎戳伤，但其作为成年人，随身携带钢钎，且先动手砸打他们，其对本纠纷的引发和自己的损伤，均应承担一定的过错责任。原审人民法院根据本纠纷的起因、损伤、所发生的费用，依照相关规定、标准，所作认定、判决均无不当，本院应予维持。上诉人宋荣杰上诉认为其不应对本纠纷承担责任，一审人民法院对误工、护理、营养费的计算标准不合理，残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金应得到赔偿。但未提供依法可采信的证据佐证其诉请，原审人民法院根据事发原因和蒋珍葆已受到刑事处罚等实际情况，依照相关法律、法规，所作判决正确。上诉人蒋珍葆上诉认为宋荣杰的诉请已超过诉讼时效。原审人民法院根据宋荣杰在事发后既主张过刑事附带民事的诉讼，还向法院递交过民事诉状的实际情况，认定诉讼时效有中断，宋荣杰起诉未超过诉讼时效，符合法律规定。上诉人宋荣杰、蒋珍葆上诉理由、证据均不充分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。宋荣杰预缴的二审案件受理费3133元，蒋珍葆预缴的二审案件受理费798元，由宋荣杰负担3133元，蒋珍葆负担受理费798元。本判决为终审判决。审判长 段 毅审判员 吴红龙审判员 彭保玉二〇一八年三月一日书记员 李 萌