四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）川凉中民终字第748号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司云南分公司。住所地：云南省昆明市二环路高新区段*号。
负责人李浩，该公司总经理。
委托代理人徐卫东，四川月都律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）李关琼，女，生于1998年5月，汉族，四川省会东县人，村民，住四川省会东县。
委托代理人李兴玉，男，生于1950年9月，退休工人，住四川省会东县，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）彭鸿，男，生于1968年5月，汉族，村民，住湖南省邵东县。
被上诉人（原审被告）会东县锦源客运有限责任公司。住所地：四川省会东县会东镇园丁二区。
法定代表人戚天寿，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）李开云，男，生于1972年2月，汉族，个体户，住四川省会东县。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司凉山中心支公司。住所地：四川省凉山彝族自治州西昌市正义南路*号*楼。
负责人罗燕玲，该公司总经理。
委托代理人易婷，四川月城律师事务所律师律师，代理权限为特别授权。
委托代理人陈波宇，四川月城律师事务所律师律师，代理权限为特别授权。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称平安云南分公司）因与被上诉人李关琼、彭鸿、会东县锦源客运有限责任公司（以下简称锦源公司）、李开云、中国太平洋财产保险股份有限公司凉山中心支公司（以下简称太平洋凉山支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省会东县人民法院（2015）东民初字第567号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告李关琼于2015年1月31日乘坐被告锦源公司所有的由被告李开云驾驶的川WH33**号小型面包车从会东前往大桥。下午3时30分左右，川WH33**号小型面包车与彭鸿所有并由其驾驶的云CM22**号小型客车在省道62公里＋500米处发生碰撞，致原告受伤。川WH33**号小型面包车在被告太平洋凉山支公司投保了交强险、道路客运承运人责任保险、第三者商业责任险，交通事故发生在保险期内。云CM22**号小型客车在被告平安云南分公司投保了交强险与商业第三者险，交通事故发生在保险期内。在该次交通事故中彭鸿承担主要责任，李开云承担次要责任。该次交通事故造成原告右小腿软组织伤，右膝前交叉韧带裂伤。原告受伤后于当日到会东县人民医院住院治疗，2015年3月4日出院，共计住院33天，出院医嘱休息叁月、门诊随访，用去医药费4246.04元、门诊费4元、出诊及救护车费155元。在会东县人民医院住院期间，原告在攀枝花市中心医院检查用去门诊、检查费494元，交通费338元。彭鸿已为原告垫交468元的门诊费，借支现金1000元，垫交住院医疗费2200元，另支付400元给原告，共计已垫付4068元。被告李开云以借代垫为原告支付了1000元。
原告在此次交通事故中的损失为：医药费4246.04元、门诊费4元、出诊及救护车费155元；在会东县人民医院医治期间到攀枝花市中心医院用去门诊、检查费494元；误工费11070元（123天×90元／天）、护理费3630元（33天×110元／天）、住院伙食补助费990元（33天×30元／天）、交通费160元，共计20749.04元。
原审法院认为：原告的健康权应当得到保护，原告以侵权纠纷起诉，侵权人是原告损失的责任承担者。本案中川WH33**号小型面包车与云CM22**号小型客车相互发生碰撞致原告受伤，被告彭鸿在平安云南分公司投保了交强险和商业险，本案中原告医疗损失未超过交强险中医疗费用赔偿责任限额10000元，误工费、护理费、交通费等未超过交强险中死亡伤残赔偿责任限额110000元。平安云南分公司应按法律规定在交强险赔偿责任限额范围内承担代赔责任。被告彭鸿、李开云已垫付及借支的费用应予扣减。基于原告损失已能够由交强险进行赔偿，原告要求其余被告共同赔偿的请求不予支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十一条第一款的规定，判决：一、原告李关琼的损失20749.04元，扣减彭鸿已给付的4068元及被告李开云为原告以借代垫的方式支付的1000元外，其余损失15681.04元，在本判决生效后十日内由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在交强险赔偿责任限额范围内赔付给原告李关琼。二、被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在本判决生效后十日内支付彭鸿4068元，支付李开云10**元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费减半收取200元，由被告锦源公司、彭鸿各承担100元。
宣判后，原审被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司不服原审判决，向本院提起上诉。上诉请求：1、撤销四川省会东县人民法院（2015）东民初字第567号民事判决；2、改判上诉人不承担被上诉人李关琼的误工费；3、从被上诉人李关琼的医疗费损失中扣除人流手术费用；4、重新认定被上诉人李关琼的住院天数为10天，并以此核定其住院伙食补助费和护理费；5、改判不属于医保范围内的医疗费用由被上诉人彭鸿承担。
主要事实与理由：1、原审法院审理程序不当。原审开庭时被上诉人李关琼年仅16周岁，被上诉人李关琼未向法庭出示证据证明自己是以自己劳动收入作为主要生活来源的完全民事行为能力人。被上诉人李关琼作为限制民事行为能力人，原审法院未将其监护人列为法定代理人。2、被上诉人李关琼在一审未举证证明自己是以自己的劳动收入作为主要生活来源的完全民事行为能力人，也未举证证明其误工损失情况，原审法院认定被上诉人李关琼误工费11070元属错误认定。3、被上诉人李关琼在一审中未举证证明其胚胎停育与本案交通事故存在因果关系，其因进行人流手术产生的治疗费用不属于交通事故赔偿范围。4、根据被上诉人李关琼在一审庭审后向法院提交的住院期间体温表记录来看，被上诉人李关琼存在严重的挂床现象，其实际住院天数为10天。原判认定被上诉人李关琼住院天数为33天，并以此核定住院伙食补助费990元和护理费3630元，属认定事实错误。5、根据交强险条例及交强险保险合同的规定，医疗费应当按照医保标准予以核定，不属于医保范围内的医药费应由责任人自行承担。上诉人在一审庭审中与被上诉人彭鸿沟通后，被上诉人彭鸿已主动表示愿意承担不属于医保范围部分的医药费，原审法院无视法律规定和被上诉人彭鸿的意思表示判决由上诉人承担全部医疗费属适用法律错误。
被上诉人李关琼答辩称：1、答辩人虽未年满18岁，但未再上学，且一直在家务农。原审庭审时提到如答辩人在家务农就不用提供证明。2、答辩人是因为案涉交通事故受伤，产生的费用均应由案涉交通事故赔偿责任主体承担。3、答辩人住院10天后未量体温、未用药是因为没有钱缴纳费用，答辩人实际住院33天，后来是借钱交纳医药费。
被上诉人李开云答辩称：请求二审法院按法律规定判决。
被上诉人太平洋凉山支公司答辩称：原审判决认定事实清楚，请求二审法院维持原判。
被上诉人李关琼在二审中向本院提交会东县双堰乡坝口村村民委员会出具的证明1份，欲证明被上诉人李关琼于2013年辍学后一直在家务农。
上诉人发表质证意见：对该证明的合法性、真实性、关联性均有异议，该证明上的公章模糊不清，且该证明不能证实被上诉人李关琼已经有独立的收入，不能达到其证明目的。
本院对证据作如下认定：会东县双堰乡坝口村村民委员会出具的证明能够证明被上诉人李关琼于2013年辍学后一直在家务农，本院予以采信。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，对原审判决认定的事实予以确认。另查明，被上诉人李关琼在一审提交的出院记录记载其住院时间为2015年1月31日至2015年3月4日，但其提交的体温单记载其从2015年2月10日后便已外出，未再实际住院。二审庭审中，上诉人明确认可一审认定的医疗费中已扣除被上诉人李关琼行人流手术产生的费用，并明确表示放弃其要求扣除人流手术费用的上诉请求。还查明，被上诉人李关琼于2013年辍学后一直在家务农。
本案争议焦点：1、被上诉人李关琼的误工费是否应得到支持；2、原审判决对被上诉人李关琼的住院天数、住院伙食补助费、护理费的认定是否正确；3、被上诉人李关琼医药费中不属于医保范围的部分是否应由侵权人自行承担。
本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第十一条第二款“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”的规定，因本案案涉交通事故发生时被上诉人李关琼已年满16周岁，且李关琼在2013年辍学后一直在家从事农业生产活动，因此对其应视为完全民事行为能力人。而且，上诉人在一审中并未提出被上诉人李关琼系限制民事行为能力人，不应支持其主张误工费的请求的抗辩意见。因此，上诉人提出原审未列明被上诉人李关琼的法定代理人属程序违法，以及被上诉人李关琼主张误工费不应得到支持的上诉理由不成立，本院不予支持。
被上诉人李关琼在一审提交的体温单记载其从2015年2月10日后便已外出，未再实际住院，因此其在会东县人民医院住院天数应认定为10天，其住院伙食补助费应计算为300元（10天×30元／天），护理费应计算为1100元（10天×110元／天）。上诉人提出应认定被上诉人李关琼的住院天数为10天，并以此核定其住院伙食补助费和护理费的上诉请求成立，本院予以支持。
因上诉人在二审中已明确放弃其要求从原判认定的医疗费中扣除被上诉人李关琼行人流手术产生的医疗费的上诉请求，本院对该上诉请求不再作审理。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定：“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人提出被上诉人李关琼的医药费中不属于医保范围的部分应由被上诉人彭鸿承担的上诉请求，但上诉人未提供充分证据证明被上诉人李关琼的医疗费中那些是属于保险公司不应承担的部分以及具体金额，因此，本院对该上诉请求不予支持。
综上，原审法院对被上诉人李关琼的住院天数认定不当，本院对被上诉人李关琼的住院伙食补助费和护理费作出相应变更。本院对被上诉人李关琼因案涉交通事故造成的损失认定为：1、医药费4246.04元、门诊费4元、出诊及救护车费155元；2、在会东县人民医院医治期间到攀枝花市中心医院用去门诊、检查费494元；3、误工费11070元（123天×90元／天）、护理费1100元（10天×110元／天）、住院伙食补助费300元（10天×30元／天）、交通费160元，共计17529.04元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第十一条第二款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持四川省会东县人民法院（2015）东民初字第567号民事判决主文的第二项即“被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在本判决生效后十日内支付彭鸿4068元，支付李开云10**元。”和第三项即“驳回原告的其他诉讼请求。”；
二、变更四川省会东县人民法院（2015）东民初字第567号民事判决主文的第一项为：被上诉人李关琼的损失17529.04元，扣减被上诉人彭鸿已给付的4068元及被上诉人李开云已垫付的1000元，剩余损失12461.04元，在本判决送达之日起十日内由上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在交强险赔偿责任限额范围内向被上诉人李关琼赔付。、
一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费400元，由被上诉人李关琼负担100元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司负担300元。
本判决为终审判决。
审判长 李 亚 莉
审判员 吉俄木果
审判员 蒋 强
二〇一五年十二月八日
书记员 洪 祖 根