广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）百中民一终字第511号
上诉人（一审被告）黄尚英，农民。
委托代理人梁毅，靖西县法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审原告）陆新颜，农民。
委托代理人黄厚响，广西靖西县法律服务所法律工作者。
上诉人黄尚英因健康权纠纷一案，不服靖西县人民法院（2014）靖民一初字第2188号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月15日公开开庭审理本案。上诉人委托代理人梁毅、被上诉人陆新颜及其委托代理人黄厚响到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，陆新颜系靖西县化峒镇民强村肱屯村民，黄尚英系靖西县化峒镇民强村峒屯村民。肱屯与峒屯两屯群众对该村“地州山”地震观测站旁的土地权属一直存在争议，但双方互为邻里乡亲，没有直接发生过激矛盾。2014年1月26日，化峒镇政府组织群众植树造林，肱屯村民在争议地内挖坑植树，峒屯村民以为肱屯村民在争议地上植树欲将该地块据为已有遂前来反对，而肱屯一些村民却说，这块地谁打得赢就归谁，他们打也打要等激化矛盾的语言，双方村民争执起来。带队植树造林的镇干部立即中止了植树活动并解散群众。当天，肱屯有些村民又在该争议地上挖沟，阻碍峒屯方便使用该地。峒屯群众得知这一情况后，由黄尚英（时任峒屯屯长）与一些村民召集了峒屯群众商量，决定召集人员去争议地把肱屯村民挖的树坑填平。1月27日中午，黄尚英等峒屯村民及峒屯召集来的其他村青年共一百多人，手持铁铲、木棒、钢管等器具，统一带白色手套，到“地州山”山脚的地震观测台附近（离肱屯村头约100米远）聚集，达到争议地后，峒屯的黄尚英、黄桂忠、黄有涛走到肱屯想与肱屯村民商议，但商议不下，峒屯村民就填坑砌墙。而此时肱屯村民也开始聚集在肱屯村头的凉亭处，双方村民开始叫骂，后又互扔石块，肱屯有人在屯内用广播喊叫打峒屯人等语言，峒屯有部分村民就向肱屯村头的凉亭处冲来，而肱屯也有部分村民从凉亭处向对方冲去，两屯村民在离肱屯村头六十米凉亭处发生打架。陆新颜被黄尚英打伤，肱屯的黄光武、赵必荣、赵金林，峒屯黄有创等人也在混乱互殴中致伤。几分钟后公安机关接到报警后赶到处置，双方村民才散开。经诊断，陆新颜为左胫腓骨下段开放性粉碎骨折。陆新颜为此在靖西县人民医院住院治疗28天，花去医疗费26486.4元，出院时医生建议全体3个月。案发后，黄尚英于2014年1月28日被刑事拘留，于2014年3月21日被提起公诉，2014年3月27日被靖西县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年。
另查明，本案发生后，峒屯以黄有力、黄有冲、黄进朝、黄贵坚为代表和肱屯以翟学、黄尚作、黄贵、赵金伟、陆开卷为代表在化峒镇人民调解委员会主持调解下，于2014年2月9日达成调解协议：由峒屯村民预付给肱屯受伤人员治疗费30000元，待案后结账清数。在本事件中肱屯的受伤人员是黄光武、赵必荣、赵金林和陆新颜。黄尚英在刑事审判阶段向陆新颜支付了10000元赔偿款。因其他损失未得到赔偿，陆新颜就向法院提起上列所诉。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，陆新颜的健康权确实遭受到损害，也有损害结果发生，陆新颜提供的证据也能证实黄尚英对陆新颜实施了侵权行为。但综观全案过程，陆新颜所属的肱屯村民在语言上，行动上有一定的过错，而且陆新颜参与了这些活动，故陆新颜也应承担本案损害结果20%的民事责任。现陆新颜要求黄尚英赔偿医疗费26486.4元、住院伙食补助费2240元、护理费1575.28元、鉴定费845元、××赔偿金27164元，共计58310.68元有证据证实，应由黄尚英按80%的责任向陆新颜赔偿46648.54元。陆新颜出院时有医生医嘱加强营养饮食，所以，陆新颜要求黄尚英赔偿其营养费有事实和法律依据，但陆新颜要求5000元营养费过高，该院对陆新颜的该项请求酌情予以支持1000元。陆新颜经治疗后，仍被鉴定为九级伤残，所以，陆新颜要求黄尚英赔偿精神损害赔偿金有事实和法律依据，但陆新颜要求15000元精神损害赔偿金过高，该院对陆新颜的该项请求酌情予以支持3000元。陆新颜按广西鸿林建设有限公司在职职工的收入要求黄尚英赔偿其误工费22850.1元没有事实依据，对陆新颜的该项请求，该院按农业行业予以支持6318.9元（24432元／年×118天＝7898.6元×80%＝6318.9元）。陆新颜要求黄尚英赔偿住宿费、交通费没有相应的证据证实，该院不予以支持。峒屯村民向肱屯受伤村民预付赔偿款人民币30000元，因陆新颜是肱屯受伤村民之一，应享有7500元（30000元／4人＝7500元）的赔偿款；黄尚英在刑事审判中向陆新颜预付赔偿款10000元，这两项应从赔偿款中扣除。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款第（三）第（六）项之规定，判决：一、由黄尚英向陆新颜赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、营养费、误工费、精神损害赔偿金共计人民币56967.44元，扣除陆新颜已经得到赔偿的17500元，黄尚英还应赔偿陆新颜39467.44元；二、驳回陆新颜的其他诉讼请求。
一审判决后，黄尚英不服，向本院提起上诉称，一审认定事实不清，适用法律错误。一、包括被上诉人等四人医疗费共47885.04元，即使上诉人承担80%责任，即应赔偿38308.03元，而上诉人已经在调解时预付赔偿医疗费30000元，后在刑事案件又赔偿被上诉人10000元，医疗费已经多赔偿1691.96元；二、一审法院计算两个人的住院伙食补助费错误，被上诉人住院伙食补助费应为1120元；三、被上诉人单方所做的鉴定，鉴定费应由其承担；四、被上诉人治疗终结时间为2014年2月24日，鉴定时间为2014年7月28日，未满6个月即进行鉴定且为单方委托，鉴定无效，故××赔偿金不予支持；五、一审法院没有让被上诉人承担1000元营养费20%的责任错误；六、被上诉人为广西鸿林建设有限公司在职职工，受伤后并没有收入减少，不应支持误工费。即使应赔偿，因被上诉人起诉书赔偿计算标准依据是2013年度，一审法院按照2014年标准计算错误；七、斗欧因被上诉人而起，且上诉人已经受到刑事处罚，精神抚慰金不应予以支持；八、案件的发生主要是被上诉人所在的屯引起的斗殴，因此，被上诉人应承担主要责任，即被上诉人承担60%责任。综上所述，上诉人支付的赔偿已经超过被上诉人应得的赔偿数额，请求撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人承担。
陆新颜答辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。
二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。
二审查明的案件事实与一审查明的一致。
根据双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点归纳为：一、右江司法鉴定中心（2014）临鉴字第239号司法鉴定书能否作为定案依据；二、陆新颜损失应如何计算；三、本案责任应如何划分。
本院认为，关于右江司法鉴定中心（2014）临鉴字第239号司法鉴定书能否作为定案依据。上诉人认为被上诉人伤情治疗终结时间为2014年2月24日，于2014年7月28日进行伤残鉴定，治疗终结未满6个月即进行鉴定，且为单方委托，鉴定无效。根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予以准许。”的规定，当事人可以自行委托鉴定，法律并不禁止。根据《中华人民共和国国家标准道路交通事故受伤人员伤残评定》，伤残评定时期以治疗终结为准，上诉人认可被上诉人伤情治疗终结时间为2014年2月24日，被上诉人于2014年7月28日进行伤残鉴定，符合规定。右江司法鉴定中心是合法成立的鉴定机构，具备包括法医临床鉴定在内的鉴定业务资质。根据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二十九条：审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：（一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；（二）委托鉴定的材料；（三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；（四）对鉴定过程的说明；（五）明确的鉴定结论；（六）对鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。右江司法鉴定中心（2014）临鉴字第239号司法鉴定书符合前述司法解释的形式要求，可以作为定案的依据，因此，上诉人的上诉理由无法律依据，不予以支持。
关于陆新颜损失应如何计算。一、医疗费。上诉人认为包括被上诉人等四人医疗费共47885.04元，即使上诉人承担80%责任，即应赔偿38308.03元，而上诉人已经在调解时预付赔偿医疗费30000元，后在刑事案件又赔偿被上诉人10000元，医疗费已经多赔偿1691.96元。黄尚英与陆新颜、黄光武等4人之间是各自独立的法律关系，本案只处理黄尚英与陆新颜之间的侵害关系。被上诉人因伤支付的医疗费为26486.4元，双方无异议，予以确认。二、住院伙食补助费。陆新颜要求赔偿2人住院伙食补助费2240元（40元／天×28天×2人）不符合规定，黄尚英有异议，故陆新颜的住院伙食补助费为1120元（40元／天×28天×1人），上诉人该上诉主张有法律依据，予以支持。三、鉴定费。陆新颜要求赔偿845元鉴定费，有正式发票，为进行鉴定的必要支出，予以支持。四、残疾赔偿金。陆新颜经右江司法鉴定中心鉴定构成九级残疾，要求赔偿残疾赔偿金27164元，符合规定，予以支持。五、营养费。陆新颜要求赔偿5000元营养费，一审酌情支持1000元，双方无异议，予以确认。黄尚英上诉称一审法院在计算中没有让被上诉人承担20%的责任错误。因被上诉人陆新颜对承担损害结果应承担相应的民事责任，故上诉人该上诉主张成立。六、误工费。上诉人认为陆新颜受伤后没有收入减少，不应支持误工费，即使按农业行业标准赔偿，因陆新颜的起诉书要求赔偿的计算标准是2013年度标准，故误工费应按2013年度标准进行计算。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。”和第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”的规定，陆新颜要求赔偿误工费有法律依据。陆新颜要求按广西鸿林建设有限公司在职职工的收入计算其误工费，一审法院认为没有事实依据，不予支持，按照农业行业2014年度标准计算陆新颜误工费为7898.6元，黄尚英赔偿6318.9元（7898.6元×80%），并无不当。七、精神损害抚慰金。黄尚英已经受到刑事处罚，依据《最高人民法院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》“……对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理。”刑事案件的被害人失去了精神损害赔偿请求权，故对陆新颜要求赔偿精神损害抚慰金，不予支持，上诉人该上诉主张成立。
三、关于本案责任应如何划分。本案中，黄尚英打伤陆新颜，双方无异议。黄尚英作为一个完全民事行为能力人，主动拿工具打人，侵害陆新颜身体，导致其残疾的损害后果，对该损害后果负有责任。陆新颜参与打架，所属屯村民在语言及行为上有一定过错，故可以减轻侵害人责任。对损害后果，一审法院确定由黄尚英承担80%的责任，陆新颜承担20%的责任，合理有据。
本案中陆新颜的损失为：医疗费26486.4元、住院伙食补助费1120元、鉴定费845元、残疾赔偿金27164元、营养费1000元、误工费7898.6元、护理费1575.28元，共计66089.28元，由黄尚英承担80%的责任，即52871.42元（66089.28元×80%）。黄尚英已经支付持陆新颜10000元及陆新颜自述在峒屯向肱屯受伤人员预付的30000元医疗费中分得7500元，予以确认，并从黄尚英赔偿数额中扣除，故黄尚英应赔偿陆新颜35371.42元（52871.42元－10000元－7500元）。
综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但部分赔偿项目计算有误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持靖西县人民法院（2014）靖民一初字第2188号民事判决第二项；
二、变更靖西县人民法院（2014）靖民一初字第2188号民事判决第一项为：由黄尚英向陆新颜赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、营养费、误工费共计人民币52871.42元，扣除陆新颜已经得到赔偿的17500元，黄尚英还应赔偿陆新颜35371.42元。
一审案件受理费2104元，按简易程序审理减半收取1052元，上诉人黄尚英负担650元，被上诉人陆新颜负担402元。二审案件受理费750元，上诉人黄尚英负担696元，由被上诉人陆新颜负担54元。
上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，如未能按判决书指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄奇智
审 判 员 覃文艺
助理审判员 白凤艳
二〇一五年六月四日
书 记 员 陈 姿