河北省迁安市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）安民初字第1698号
原告：毛文凤（系史林玉之母），农民
原告：史宇鹏（系史林玉之子），农民。
原告：史宇红（系史林玉之女），农民。
委托代理人：张文江，弘丹律师事务所律师
被告：赵立霞，农民。
委托代理人：张殿民，无业。
第三人：刘柱，农民。
委托代理人：杨文，迁安市杨店子法律服务所法律工作者。
第三人：刘建军，农民。
委托代理人：杨秀田，迁安市杨店子法律服务所法律工作者。
史林玉诉被告赵立霞、第三人刘柱、第三人刘建军非法用工伤亡赔偿纠纷一案，本院于2013年7月18日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月11日公开开庭进行了审理。史林玉及其委托代理人张文江，被告赵立霞及其委托代理人张殿民，第三人刘柱及其委托代理人杨文、第三人刘建军及其委托代理人杨秀田到庭参加诉讼。本案在审理过程中，史林玉于2014年10月12日病逝，史林玉的继承人毛文凤、史宇红、史宇鹏申请参加诉讼。本案现已审理终结。
原告毛文凤、史宇红、史宇鹏诉称：2008年年初，第三人刘柱和刘建军先后五次找到史林玉，协商合伙搞塑料颗粒加工的事情。2008年3月份，史林玉与两个第三人达成合伙加工塑料颗粒的口头协议，协议内容是：他们三人合伙，史林玉用厂地和技术投资，刘建军用现金50000元投资，刘柱用现金100000元投资；盈利与亏损均分；刘建军任首席厂长，负总责，刘柱负责生产管理和原料采购，史林玉负责技术和设备的维护工作，史林玉妻子宋金霞当现金保管会计。刘建军自2008年3月6日至2008年6月25日分四次投入现金50000元；刘柱也在此期间先后分十次投入现金95749元。三人按事先约定好的分工，共同参加劳动和经营，在史林玉家院内进行塑料颗粒的加工活动。2008年9月8日，史林玉等人雇佣的人员被告赵立霞在入料时，左手不慎被机器绞伤，伤后被送往唐山二五五医院住院治疗31天。2009年6月31日，被告赵立霞向迁安市劳动仲裁委员会提出申请，要求史林玉和刘柱、刘建军三人按工伤待遇进行赔偿。由于未经工商注册登记，没有营业执照，因此无法认定赵立霞是工伤。在赵立霞没有重新提出申请的情况下，仲裁委员会就擅自将工伤变为非法用工，但是从来没有收到或看到非法用工确认书（非法用工如果成立的话，也应该向工伤一样由劳动行政部门确认，给争议双方发确认书），在没有劳动行政部门确认是非法用工的情况下，其它任何部门都无权认定属于非法用工。迁安市劳动仲裁委员会在没有非法用工确认书的情况下就裁决史林玉个人按非法用工标准赔偿赵立霞显然是错误的。在未经劳动行政部门确认是非法用工的情况下，本案赵立霞与史林玉和两个第三人的关系就是雇佣关系。另外，史林玉与第三人刘建军、刘柱是合伙关系，虽然无书面协议，但受雇人员及与我们有关系的人都能证明史林玉与第三人是合伙关系。刘建军和刘柱投资的现金收据、刘建军审批的考核表、刘建军和刘柱进行管理的审批开支及收入票据、刘柱签字的合同、刘建军手中握有合伙的塑料颗粒款50000元的事实等，都能证明三人是合伙关系。在赵立霞受伤后，刘建军和刘柱声称与史林玉是雇佣关系，其目的是逃避责任。恳请法院查明事实，请求法院判令：1、撤销迁劳裁字（2011）第26号仲裁裁决书；2、确认被告与史林玉和两个第三人之间为雇佣关系，并由我和两个第三人共同承担被告的损失。本案在审理过程中，原告撤销了第1项诉讼请求。
被告赵立霞辩称：1、根据原告诉状中陈述，史林玉与第三人共同投资经营塑料颗粒加工，按照法律规定应该取得执照，但史林玉与第三人没有取得营业执照，故与史林玉及第三人形成了法律规定的非法用工关系，而不是雇佣关系。2、关于原告的由原告及第三人共同承担被告的损失的主张我没有异议。
第三人刘柱辩称：1、迁劳裁字（2011）第26号仲裁裁决书所认定的史林玉与第三人刘柱、刘建军之间不是合伙关系的事实清楚，证据充分，人民法院应当依法维护该裁决书。2、本案中史林玉与刘柱系雇佣关系而非合伙关系。第三人刘柱与本案被告赵立霞均为原告所雇，故第三人刘柱与被告赵立霞不存在法律关系，更不存在赔偿关系。3、本案被告赵立霞之伤非第三人刘柱所导致，与第三人刘柱无关联性，被告赵立霞的损失应由史林玉承担。综上所述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，并判令原告承担本案的诉讼费用。
第三人刘建军辩称：史林玉将答辩人刘建军作为第三人参加诉讼，要求第三人与史林玉共同承担赵立霞的损失，缺乏事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求，理由如下：1、史林玉做塑料颗粒加工是其个人行为，不存在合伙投入、共同劳动经营、盈利与亏损均分的口头协议所称的合伙关系。刘建军只是被雇佣、被选任从事其指派的工作，接受其监督和管理，与原告是雇佣与被雇佣的关系。2、赵立霞被谁招用、从事什么岗位的工作，第三人刘建军均不清楚；赵立霞与第三人同是被雇佣，赵立霞受伤是事后听说，故赵立霞的损失与第三人刘建军无关联性，故第三人刘建军无义务与史林玉共同承担赵立霞的损失。3、迁劳裁字（2011）第26号裁决书中确认，因史林玉提供的证据不能证明其与刘柱、刘建军之间存在合伙关系，用工主体责任应该由史林玉一人承担，刘建军、刘柱不承担赔偿责任。该裁决请法院予以确认维持。
经审理查明：原告毛文凤系史林玉（已亡）之母，原告史宇红系史林玉之女，原告史宇鹏系史林玉之子。三原告的被继承人史林玉家庭院的后院经营有塑料颗粒厂，该塑料颗粒厂未依法在工商管理部门登记注册。2008年8月16日，被告赵立霞经人介绍到该塑料颗粒厂从事入料工作，每月平均工资为1050元。2008年9月8日，被告赵立霞在入料时，左手被机器绞伤。赵立霞伤后被送往唐山二五五医院救治，共住院治疗31天。2009年2月12日，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告赵立霞之伤为五级伤残，停工留薪期八个月。后赵立霞以本案原原告史林玉（已病故）、第三人刘柱、刘建军为被申请人向迁安市劳动仲裁委员会提出申请，要求三被申请人支付一次性赔偿金299055.13元。2011年3月15日，迁安市劳动争议仲裁委员会作出了迁劳裁字（2011）第26号裁决书，裁决史林玉一次性支付赵立霞赔偿金194949.5元。
史林玉不服迁劳裁字（2011）第26号裁决书，向迁安市人民法院起诉。史林玉认为其与第三人刘柱、第三人刘建军系合伙关系，应由其与第三人共同对被告赵立霞的损失承担赔偿责任。史林玉为证明其上述主张，向法院提交了如下证据：1、由案外人宋金霞及第三人刘建军共同签字的收据4张，金额为5万元；2、由案外人宋金霞及第三人刘柱签字的收据10张，金额为10万元，其中，2008年3月8日的收据上记载“刘柱进设备费去北京史林玉同去”；3、由刘柱签字的废旧塑料再生颗粒成套设备合同书复印件一份；4、塑料颗粒厂的工资表复印件二份；5、郭树清书写的证明一份；6、刘建军、刘柱签字的日常开支单据复印件46张；7，证人宋金霞、史秀民、满桂荣出庭作证。第三人刘柱经质证后认为：1、对于原告提交的收据上所载明金额及刘柱的签字没有异议，但该收据只能证明原告向第三人刘柱借款，不能证明是合伙投资款，也不能证明原告与第三人为合伙关系；2、对于原告提交的购买设备的合同书没有异议，合同书上的签字为第三人刘柱本人所签署，但第三人刘柱同宋金霞一样同为史林玉的雇员，第三人刘柱的签字只是起到了经手人的作用，不能证实与史林玉的合伙关系；3、对于史林玉提交的工资表不予认可，因第三人刘柱与史林玉约定的是效益工资，赚多了多给，赚少了少给，该工资表不能证明与第三人刘柱存在合伙关系；4、对于史林玉提交的郭树清的证明与第三人没有关联性，不予质证；5、对于证人证言，证人未能证明口头合伙协议的达成时间、投资情况、期限、分工、利润的分配等，证人证言均不具有有客观真实性，另外，证人宋金霞系史林玉的前妻，我认为其与本案有利害关系。
第三人刘建军经质证后认为：1、对于史林玉提交的收据的真实性没有异议，但该收据能证明史林玉向第三人刘建军借款，如果是投资款，史林玉应在收据上注明为投资款；2、对于原告提交的购买设备的合同书及日常开支票据的质证意见同第三人刘柱的质证意见，第三人刘柱、刘建军的行为属于受史林玉选任指派的行为，从事的签字行为也属执行职务行为，并非史林玉对钱没有支配权，这些证据不能证明第三人刘柱、刘建军与史林玉存在合伙关系，而是同宋金霞一样为雇佣关系。3、对于史林玉提交的工资表，只对2008年3月7日至31日的工资卡认可，该工资表第三人刘建军承担了职务行为，其它的没有第三人刘建军签字的工资表不予认可；工资表上没有第三人刘柱、刘建军，说明第三人刘柱与原告史林玉约定的是效益工资；4、对于史林玉提交的郭树清的证明的内容真实性我方无法确认。我方认可拉走了塑料颗粒，但拉走塑料颗粒的行为只能证明第三人刘建军受雇佣销售塑料颗粒，不能证明合伙关系；5、对于证人证言，证人未能证明口头合伙协议的达成时间、投资情况、期限、分工、利润的分配等，证人证言均不具有有客观真实性，另外，证人宋金霞系原告史林玉的前妻，我们认为其与本案有利害关系。
另查明，第三人刘柱、第三人刘建军认可未领取过工资。
再查明，2007年唐山地区职工月平均工资为1931.5元。
上述事实有双方当事人陈述，仲裁裁决书、劳动能力鉴定、证人证言、收据、合同书、工资表等证据予以证实。
本院认为：民间借贷一般模式应为借方向贷方出具欠条或借条，欠条或借条应由贷方持有。本案中，第三人刘柱、刘建军连续多次给付款项，收款收据中并未载明所收到的款项为借款，该收款收据也未在第三人刘柱、刘建军手中持有，特别是2008年3月8日的收据上记载“刘柱进设备费去北京史林玉同去”，上述款项的往来不符合民间借贷的特征的；第三人刘柱、刘建军主张其与史林玉为雇佣关系，但其并未提供相应的证据予以证明，且未领过工资，综上，再结合第三人刘柱、刘建军参与塑料颗粒厂的重要经营管理事项的事实，应认定第三人刘柱、刘建军与史林玉为合伙关系。合伙期间所产生债务，应由合伙人承担连带清偿责任。三人合伙经营的塑料颗粒厂未经工商管理部门进行登记注册，属于非法用工单位，被告赵立霞在该塑料颗粒厂从事生产活动时受到事故伤害，应按《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条、第五条的规定享受工伤待遇。因史林玉已经死亡，原告毛文凤、史宇红、史宇鹏作为继承人参加诉讼，原告毛文凤、史宇红、史宇鹏应在继承史林玉遗产的范围内与第三人刘柱、刘建军连带清偿被告赵立霞一次性赔偿金及停工留薪期工资。依照《工伤保险条例》第六十三条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条之规定，判决如下：
原告毛文凤、史宇红、史宇鹏在继承史林玉的遗产范围内与第三人刘柱、第三人刘建军连带一次性给付被告赵立霞赔偿金193824元。（本判决生效后十五日内履行）
案件受理费10元，由原告毛文凤、史宇红、史宇鹏负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审判长 张万斌
审判员 张海云
审判员 李 佳
二〇一四年十一月二十五日
书记员 李杭泽