江苏省大丰市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大商初字第0220号
原告陈伟。
委托代理人叶建熙，泰兴市姚王法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司，住所地在大丰市幸福大街11号。
法定代表人钱洪达，该公司经理。
委托代理人刘晓雷，江苏一正律师事务所律师。
原告陈伟与被告中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司（以下简称财保大丰公司）保险金代位求偿权纠纷一案，本院于2014年3月6日立案受理后，依法组成合议庭于2014年4月22日公开开庭进行审理。原告陈伟的委托代理人叶建熙、被告财保大丰公司的委托代理人刘晓雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈伟诉称，2012年4月17日17时30分左右，原告驾驶苏M×××××二轮摩托车后载黄东晋沿泰兴市304县道由东向西行至22KM＋800M地段时，与陈东驾驶的刘玉磊所有的苏J×××××小型汽车由北向南左转弯时发生交通事故，致原告及黄东晋受伤、车辆受损。该事故经泰兴市公安局交通巡逻警察大队认定，原告承担次要责任、陈东负主要责任。陈东驾驶的苏J×××××号小型汽车在财保大丰公司投保了第三者责任险。2012年8月24日，泰兴市人民法院作出（2012）泰燕民初字第0529号民事判决书，确认陈东应赔偿陈伟超过交强险赔偿限额外的医疗费等损失12583.20元。该判决生效后，陈东至今未履行赔偿义务，原告依法申请法院强制执行。但由于陈东暂无财产可供执行且下落不明，泰兴市人民法院裁定终结执行，待有可供执行财产线索时重新申请强制执行。原告此后进行二次手术用去医疗费5319元、住院伙食补助费144元（8天×18元／天），合计5463元，陈东应赔偿额为3824元（5463元×70%）。陈东应赔偿原告损失合计为16407元。请求法院判令财保大丰公司赔偿原告损失16407元；本案诉讼费用由被告承担。
被告财保大丰公司辩称，泰兴市人民法院已经判决陈东赔偿原告的大部分损失，因陈东无履行能力而暂时终结，当时商业三责险按规定是不能直接对受害者进行赔偿的，我公司非本案适格被告。原告诉称的二次手术与事故无关联性，即使成立也应扣除15%的非医保用药。泰兴市人民法院的生效判决明确刘玉磊将车辆租赁给陈东使用，属于营业性性质。刘玉磊在我公司投保的三责险是家庭自用型保险，按照我公司与刘玉磊之间签订的保险合同第18条的约定，我公司不承担赔偿责任。故请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。
经审理查明，2012年4月17日17时30份左右，原告无证驾驶苏M×××××号二轮摩托车后载黄东晋沿泰兴市304县道由东向西行驶至22KM＋800M地段时，与陈东驾驶的刘玉磊所有的苏J×××××号小型轿车由北向南左转弯向东时发生交通事故，致原告及黄东晋受伤、车辆受损。2012年5月24日，泰兴市公安局交通巡逻警察大队作出交通事故认定书，认定原告负事故的次要责任，陈东负事故的主要责任、黄东晋无责任。刘玉磊为其所有的苏J×××××号小型轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司处投保交强险，在被告财保大丰公司投保了第三者责任险，事故发生在保险期限内。被告提供给投保人刘玉磊的第三者责任保险条款第十八条第二款为“在保险期间内，被保险机动车改装、加装或被保险家庭自用汽车、非营业用汽车从事营业运输等，导致被保险机动车危险程度显著增加的，应当及时书面通知保险人。否则，因被保险机动车危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿责任”。原告因事故受伤后住院治疗，医院诊断原告右足第1、2跖骨骨折，头皮软组织挫伤；行右足第1、2跖骨骨折切开复位内固定术，至2012年5月9日出院。2012年5月31日，原告向泰兴市人民法院提起诉讼。泰兴市人民法院在审理该（2012）泰燕民初字第0529号一案中，查明：陈东于2012年3月25日通过有偿借用的方式取得肇事车使用权一个月。2012年8月24日，泰兴市人民法院判决陈东赔偿原告超过交强险赔偿限额外的医疗费等损失12583.20元。判决生效后，陈东未能自觉履行赔偿义务，原告申请法院强制执行，但由于陈东暂无财产可供执行且下落不明，泰兴市人民法院于2013年7月18日裁定终结执行。
另查，2013年10月14日，原告至泰兴市第三人民医院住院进行二次手术，医院行右足第1、2跖骨骨折术后切开取内固定术＋植骨术，自付医疗费总额为5319.27元（原告主张为5319元），于2013年10月22日出院，实际住院8天。2014年3月6日，原告向本院提起诉讼。本院审理中，原告认可二次手术费用中扣减15%的非医保用药。
上述事实，有原、被告陈述，原告提供的泰兴市人民法院（2012）泰燕民初字第0529号判决书、（2013）泰执字第1040号民事裁定书各1份，出院记录2份，医疗费发票、用药清单各一份等证据在卷证实。
本院认为，被告财保大丰公司与刘玉磊签订的第三者责任险保险合同系双方当事人的真实意思表示，应为合法有效。因被保险的机动车在保险期限内发生保险合同约定的保险事故时，被告应依约承担给付保险金的赔偿责任。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。本案原告陈伟在泰兴市人民法院提起诉讼后，泰兴市人民法院已于2012年8月24日作出车辆实际使用人陈东赔偿原告超过交强险赔偿限额外的医疗费等先期损失12583.20元，但肇事车辆投保人刘玉磊怠于协助实际使用人陈东向被告主张保险金，同时陈东经法院查证也暂无可供执行的财产，故原告陈伟有权就其应获赔偿部分直接向被告请求赔偿保险金。被告辩称当时的商业三责险不能直接对受害者进行赔偿无依据，本院不予采纳。原告因本起事故受伤住院行“右足第1、2跖骨骨折切开复位内固定术”，二次住院手术为“右足第1、2跖骨骨折术后切开取内固定术＋植骨术”，前后两次住院手术明显具有承继性，被告关于原告二次手术与事故无关联性的辩称，本院不予采纳。本案审理中，原告自愿按15%的比例扣除非医保用药，故被告赔偿原告二次手术损失额为3265.60元（（5319元×85%＋住院伙食补助费144元）×70%）。投保人刘玉磊将车辆租赁给陈东使用，不能等同于保险合同约定的从事营业运输，被告也未能举证证明实际使用人陈东在出险时或有偿借用后从事了营业运输，故被告不承担赔偿责任的辩称，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第四十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司向原告陈伟支付已确定的先期赔偿款12583.20元。于本判决生效后30日内履行完毕。上述义务履行完毕，原告陈伟与陈东之间相应数额的债权债务关系即予消灭。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司赔偿原告陈伟因事故所造成的二次手术医疗费、住院伙食补助费3265.60元。于本判决生效后30日内履行完毕。
如果被告不能按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费210元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司负担，于本判决生效后30日内直接支付给原告陈伟。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本10份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费210元（上诉法院开户银行及账户：收款人盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行江苏省盐城市农行中汇支行；账号40×××21；附言说明交盐城市中级人民法院诉讼费用）。
审 判 长 陆文义
代理审判员 许 雁
代理审判员 周旭日
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 王晓燕
附录法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条【侵害生命健康权的民事责任】侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
4、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
5、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。