陕西省洛南县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕1021民初870号
原告曹继美。
委托代理人陈维东，陕西许小平律师事务所律师。
委托代理人罗震东，陕西许小平律师事务所律师。
被告洛南县铜马矿冶有限公司（以下简称铜马公司）。
法定代表人余永胜，公司董事长。
委托代理人高彩山，该公司高山河矿区负责人。
委托代理人白书宝，陕西书宝律师事务所律师。
原告曹继美与被告洛南县铜马矿冶有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员杨晓宏适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告曹继美及其委托代理人陈维东、罗震东，被告洛南县铜马矿冶有限公司的委托代理人高彩山、白书宝均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告曹继美诉称，原告于2013年8月入职被告公司，从事井下作业，工种为钻工。2014年10月10日原告在二坑六中段掘进工作面打眼作业时，巷道顶部塌方，造成原告受伤。2014年12月23日商洛市人社局以工认字（2014）第252号《工伤认定决定书》认定原告为工伤。2016年2月29日商洛市劳动鉴定委员会认定原告为因工致残二级，完全护理依赖。原告申请洛南县劳动人事仲裁委员会仲裁，该委员会裁决按2015年度商洛市在岗职工月平均工资3728.97元计算原告停工留薪期工资17个月，实际上原告工资每月8000元，停工留薪期至少24个月；原告属于完全护理依赖，护理费按全国居民可支配收入，一人护理计算错误，应按二人护理，每天每人150元计算，原告至今没有享受工伤保险待遇，所有工伤费用应由被告支付。仲裁没有支持的其他请求是错误裁定。原告认为洛南县劳动人事仲裁委员会的裁决结论与事实不符，违反法律规定。请求法院依法判令被告向原告支付一次性伤残补助金200000元，原工资福利待遇160000元，护理费192000元，住院伙食补助费22400元，营养费19200元，交通费2070元，食宿费3668元，药费15007.30元，护理人员陪床费12800元，除一次性伤残补助金外，其余支付项目均暂计算至2016年7月10日。
被告铜马公司辩称：原告2014年10月10日发生工伤事故事实清楚，被告为原告办理了工伤参保手续，可直接认定；原告将行政争议与劳动争议一并诉讼，程序不当。本案原告与被告之间是劳动法律关系，原告与社会保险经办机构之间形成工伤保险法律关系，在完成工伤认定、劳动能力鉴定后，原告即可根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十五条的规定向社会保险经办机构申请在工伤保险基金中享受医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、交通费、生活护理费、伤残津贴等待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，向用人单位主张治疗期间的工资福利、停工留薪期间护理费等待遇。由此可见，原告的诉讼请求程序违法，不予支持；原告主张的二级工伤伤残补助金、住院伙食补助费、交通费、食宿费、定残后的护理费、应由工伤保险基金支付，工资福利待遇应计算至定残前为17个月，每月3600元，计61200元，原告称其月工资8000元不属实，按21个月计算有误；定残前的护理期应为508天，每天60元，计30480元，原告主张护理640天，每天150元无依据，购药费因原告外购药无外购处方，多次挂号，甚至买书费用等，经社保机构审核不符合报销规定，不在答辩人赔付之列。营养费、陪床费工伤争议无此项规定；原告及家属从被告处借支的63000元费用本案应一并结算抵扣；诉讼费用由法院决定。
经审理查明，原告于2013年入职被告公司，从事巷道打钻作业。2014年10月10日原告在被告公司二坑六中段掘进工作面打眼作业时，巷道顶部塌方，原告被砸受伤。原告伤后先后在洛南县医院、第四军医大学西京医院、西安市红会医院治疗，诊断为：颈髓损伤（AISAA）,颈3-4椎间盘突出症。2014年12月23日商洛市人社局工认字（2014）第252号《认定工伤决定书》认定原告为工伤。2016年2月29日商洛市劳动鉴定委员会评定原告为因工致残二级，完全护理依赖。原告治疗期间从被告处借款63000元。双方未能协商解决工伤纠纷，原告申请洛南县劳动人事仲裁委员会仲裁，该委员会裁决被告按2015年度商洛市在岗职工月平均工资3728.41元计算原告停工留薪期17个月，支付停工留薪期工资63328.97元，按2015年度全国居民可支配收入31195元的标准按508天支付护理费43418.76元，工伤保险基金支付原告的工伤待遇，原告借被告的63000元从原告的赔偿款中扣除，驳回了原告的其它请求。
另查明，被告为原告办理有工伤保险，缴纳了工伤保险费，2015年原告的缴费工资基数为3094元，2015年为3728元；原告在被告公司的工资发放时间和金额每月不固定。
上述事实，有认定工伤决定书，洛南县劳动人事仲裁委员会裁决书，商洛市劳动鉴定委员会文件，被告公司的证明等证据证明，本院予以确认。
本院认为，原告在履行劳动合同过程中受工伤，事实清楚，被告已为原告缴纳了工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条及《工伤保险条例》的规定应分别由工伤保险基金和被告向原告承担工伤保险待遇的支付义务。按照《工伤保险条例》的规定，原告主张的一次性伤残补助金、残疾评定后的护理费、工伤医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费应由工伤保险基金支付，原告请求被告支付，于法无据，不予支持；原告主张的停工留薪期工资、停工留薪期护理费，应由被告支付；停工留薪期，根据《工伤保险条例》第三十三条和《陕西省实施<工伤保险条例>办法》第十八条的规定，应从原告受工伤之日起至伤残等级评定前一日共17个月，因双方均没有提供充分的证据证明原告工伤前的月工资数额，原告要求按21个月，每月8000元计算，被告不认可，认为应按每月3600元计算17个月，本院认为，应按照商洛市2015年度职工月平均工资标准3728.41元为依据，计算17个月为63382.97元；护理费根据《工伤保险条例》第二十一条的规定，应从原告受工伤之日起计算至伤残等级评定前一日确定为508天，定残之后由工伤保险基金支付，鉴于护理人是原告之子，户籍是湖南省的事实，按2015年度全国居民可支配收入日标准85.47元计算护理费较为合理，为43418.76元。原告主张每日按150元无依据，主张二人护理无证据证明需二人，本院不予支持。原告请求被告支付外购药费15007.30元，因该部分费用本应由工伤保险基金支付，但由于原告没有外购处方，有的发票购药人姓名不是原告本人姓名等原因没有支付，现要求被告支付缺乏法律依据，本院不予支持，主张的营养费、陪床费于法无据，本院亦不予支持。被告辩称原告借支的63000元，应抵作自己应支付原告的款额，理由成立，予以准许。原告庭审中申请本院向被告调取2014年10月10日前一年发放给原告工资的财务记录，被告认为超过申请调查的期限而不同意，故不予准许。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条，《陕西省实施<工伤保险条例>办法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、限被告洛南县铜马矿冶有限公司在本判决生效之日起10日内支付原告曹继美停工留薪期工资63382.97元，住院护理费43418.76元，共计106801.73元，扣除被告铜马公司垫付原告的63000元后，再应支付原告43801.73元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告洛南县铜马矿冶有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审判员 杨晓宏
二〇一六年十一月三日
书记员 任 臻