河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
安中刑二终字第155号
原公诉机关河南省安阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）段某甲，又名段某丙，男，1991年7月22日出生于河南省安阳县，汉族，中专文化，农民。
辩护人周金枝、邵波，河南禹铭律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）段某乙，又名段某丁、段某戊，男，1992年2月28日出生于河南省安阳县，汉族，初中文化，农民。
辩护人宋文涛，安阳县法律援助中心律师。
原审被告人王某甲，又名王某乙，男，1984年10月12日出生于河南省安阳市，汉族，小学文化，从事建筑业。
安阳县人民法院审理安阳县人民检察院指控原审被告人段某甲、段某乙、王某甲犯开设赌场罪一案，于2015年9月29日作出（2015）安刑初字第00317号刑事判决。宣判后，原审被告人段某甲、段某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年10月份，被告人段某甲以营利为目的，伙同段某乙、王某甲协商在安阳县柏庄镇开设一家利用赌博机赌博的赌场。三被告人商定由被告人王某甲提供一台捕鱼机，被告人段某甲、段某乙提供流动资金和场地，盈利分配比例为段某甲40%、段某乙40%、王某甲20%。后被告人段某甲和段某乙在安阳县柏庄镇韩庄村107国道路东二楼租赁了韩庄村韩某某的房子，并放置多台赌博机供人赌博。2014年12月中旬，被告人段某乙退伙，该赌场由被告人段某甲和王某甲继续经营，并商定盈利分配比例为段某甲50%、王某甲50%。2014年12月24日，该赌场被安阳县公安局柏庄派出所民警查获。现场查获“龙机”赌博机一台（八人台），捕鱼型赌博机三台（共二十二人台），“六八九”赌博机一组（八人台），可供38人同时进行操作，现场还查获赌资8388元。
另查明，2014年12月24日，被告人段某甲被安阳县公安局柏庄派出所民警抓获；2015年1月9日，被告人王某甲被郑州铁路公安处开封站派出所民警抓获；2015年1月15日被告人段某乙被郑州铁路公安处乘警支队八大队民警抓获。
原判认定上述事实的证据有：
（一）被告人供述与辩解
1、被告人段某甲供述证明，2014年10月份其与段某乙协商欲开利用赌博机赌博的赌场，并一起找到其朋友王某甲商议在柏庄市场合伙开赌场的事宜。三人约定王某甲提供一台捕鱼赌博机，其与段某乙提供流动资金和场地，盈利其和段某乙各分40%，王某甲分20%。后其和段某乙在柏庄镇韩庄村107国道路东的二楼租了韩庄村韩某某的房子，并先后以4800元的价格从朱某某手里购买了两台二手赌博机，王某甲也先后把自己的一台捕鱼赌博机和一组六八九型号的赌博机放在了赌场。从10月18日开始营业一共营利五、六万元，11月中旬其和段某乙每人分了4000元，王某甲分了2000元。12月17日段某乙要求退股时，退给了段某乙16000元。段某乙退股后，赌场由其和王某甲继续经营，盈利两人对半分成。经营了一个星期就被查获了。
2、被告人段某乙供述证实与段某甲、王某甲合伙开设赌场以及三人分工和分成比例等内容与段某甲供述一致，并证明从2014年10月中旬开业到12月中旬其退股期间一共盈利十万多元，除去开支剩余不到四万元。
3、被告人王某甲供述和段某甲、段某乙基本一致，并证明2014年12月中旬段某乙退伙算账时，共盈利37000元，但现金只有七、八千元。当时说好给其分7000元，段某甲和段某乙每人15000元，但其实际上没有拿到一分钱。
（二）证人证言
1、证人张某甲（赌场服务员）证言证明，2014年11月20日，段某甲雇佣其到赌场上班，这个赌场是段某甲、段某乙、王某甲三个人合伙干的。12月初段某乙不干了，后由段某甲和王某甲合伙干。段某乙不干以后，其听他说除了本钱，他分了将近20000元。
2、证人王某（赌场服务员）证言证明，2014年12月20日，赌场老板段某甲雇佣其到赌场负责看门和看监控录像。赌场有一个叫“强的”的中年男子负责收钱，还有一个叫“帅的”的男子负责上分。平时赌场里的钱是由段某甲和“强的”负责记账、保管，赌场的运转资金也是段某甲提供的。
3、证人李某某（赌场服务员）证言证明，2014年12月19日，王某甲雇佣其到游戏厅上班，并告诉其这个游戏厅是他和段某甲合伙开的。从2014年12月20日到2014年12月24日期间，其一直在游戏厅负责收钱，段某甲负责上分，每天晚上段某甲就把当天的盈利情况记录到游戏厅的一台电脑上，其晚上与段某甲对一下账本，把每天输赢的钱都给了段某甲。
4、证人张某乙（参赌人员）证言证明，2014年12月24日15时30分许，其和丈夫张某甲到柏庄镇韩庄村107国道东侧二楼游戏厅玩赌博机，被派出所民警查获了。
5、证人尹某某（参赌人员）证言证明，2014年12月24日晚上，其到柏庄镇韩庄村107国道东侧二楼游戏厅内玩游戏，其用100元让服务员给其在一个龙机上上了1000分，其刚玩几把就被派出所民警查获了。
6、证人阳某某（参赌人员）证言证明，2014年12月24日晚上，其到柏庄镇韩庄村107国道东侧二楼游戏厅玩赌博机，被派出所民警查获了。
7、证人朱某某（柏庄镇南王庄村村民）证言证明，2014年10月份至11月份，段某乙和段某甲先后以4800元购买了其两台坏了的捕鱼赌博机。
8、证人韩某某（赌场房东）证言证明，2014年10月13日，段某乙和一个小青年给其打电话说要租用其二楼的房子开游戏厅，租期为半年，房租9500元。
（三）鉴定意见证明，经安阳市公安局检验，被查获游戏机均具有退分、退币功能，均认定为赌博机。
（四）现场检查笔录、现场照片、光盘证明，现场情况与被告人供述、证人证言内容相吻合，证实赌场内放置了“龙机”赌博机一台（八人台），捕鱼型赌博机三台（共二十二人台），“六八九”赌博机一组（八人台）。
（五）辨认笔录证明，2014年12月26日，经辨认，被告人段某甲辨认出了参与开设赌场的被告人王某甲。
（六）相关书证
1、受案登记表证明，2014年12月24日，安阳县公安局柏庄派出所民警在安阳县柏庄镇韩庄村107国道路东一楼房二楼内，发现段某甲等人在此存放多台赌博机供人赌博，当场查获赌资8000余元和4名参赌人员。
2、户籍证明证实，案发时三被告人均达到完全刑事责任年龄，均具有完全刑事责任能力。
3、房屋租赁协议证明，2014年10月30日，被告人段某乙与房东韩某某签订房屋租赁协议，约定半年房租9500元，租赁期间为2014年10月14日至2015年4月13日。
4、行政处罚决定书7份证明，赌场服务员张某甲、王某、李某某因在赌场服务、参赌人员张某乙、尹某某、阳某某、张某甲因在三被告人开设的赌场内赌博，分别被安阳县公安局行政拘留、罚款。
5、到案证明、羁押证明证实，被告人段某甲于2014年12月24日被安阳县公安局柏庄派出所民警抓获；被告人王某甲于2015年1月9日被郑州铁路公安处开封站派出所民警抓获；被告人段某乙于2015年1月15日被郑州铁路公安处乘警支队八大队民警抓获。
6、安阳县公安局扣押决定书及扣押清单证明，2014年12月25日，安阳县公安局民警在三被告人开设的赌场内扣押现金8488元，以及赌场“龙机”赌博机一台，捕鱼型赌博机三台，“六八九”赌博机一组等物品。
7、安阳县销毁物品清单及销毁证明、现场及销毁赌博机照片证明，2015年3月12日，安阳县公安局民警依法销毁了从三被告人开设的赌场内扣押的“龙机”赌博机一台，捕鱼型赌博机三台，“六八九”赌博机一组等物品。
8、现金缴款单及罚没证明证实，2015年1月23日，安阳县公安局民警依法扣押现金8488元，其中假币100元被银行没收，其余8388元被安阳县公安局予以没收。
9、赌场电脑记账单证明，2014年12月14日至2014年12月23日，被告人段某甲、王某甲共同经营赌场营利1200元。
根据上述事实和证据，安阳县人民法院认为，被告人段某甲伙同王某甲、段某乙以非法营利为目的，为赌博人员提供场所、赌具等物质便利条件，设置赌博机38台位，三被告人行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人段某甲、段某乙租赁场地、提供资金和赌博设备，并组织经营赌场；被告人王某甲提供赌博机入股，并参与赌场经营，均属主犯。被告人王某甲参与经营时间较短、分赃较少，所起作用相对较轻，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人段某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；二、被告人段某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币20000元；三、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元；四、被告人段某甲、段某乙、王某甲赌场赌资人民币8388元予以没收，由扣押机关上缴国库；五、被告人段某甲、段某乙、王某甲非法所得予以追缴，并上缴国库。
上诉人段某甲上诉提出：原判量刑重，其非赌场实际操纵人，在共同犯罪中起次要和辅助作用，请求适用缓刑。
其辩护人的辩护意见与上诉人段某甲所持上诉理由相同。
上诉人段某乙上诉提出：原判量刑重，其未参与赌场实际管理，在共同犯罪中所起作用较小，且提前退伙，经营时间较短，请求适用缓刑。
其辩护人的辩护意见与上诉人段某乙所持上诉理由相同。
经本院二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定的证据均经一审当庭举证、质证，查证属实，经本院审查核实，予以确认。
关于上诉人段某甲上诉提出及其辩护人所持“原判量刑重，其非赌场实际操纵人，在共同犯罪中起次要和辅助作用”的上诉理由和辩护意见、上诉人段某乙上诉提出及其辩护人所持“原判量刑重，其未参与赌场实际管理，在共同犯罪中所起作用较小，且提前退伙，经营时间较短”的上诉理由和辩护意见，经查，段某甲、段某乙、王某甲在侦查阶段的供述均证实，段某甲与段某乙二人预谋共同开设赌场，并提供资金和场地、购买赌博设备，王某甲提供赌博机入股，且三人约定盈利的分配由段某甲与段某乙各占40%，王某甲占20%。赌场开始营业后，段某甲与段某乙均在赌场参与经营和管理。证人张某甲、王某的证言亦可印证该事实。以上证据足以证实段某甲、段某乙二人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。段某乙在案发前提前退伙，原判量刑时对此情节已予考虑。综上，原审判决综合三被告人在共同犯罪中的地位、作用、犯罪事实、情节及对社会的危害程度，对该三人所处的刑罚并无不当。故上诉人段某甲、段某乙的上诉理由及其各自辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）段某甲、段某乙、原审被告人王某甲以非法营利为目的，为赌博提供场所、设置赌博机38台位组织赌博，三人的行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，均系主犯。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人段某甲、段某乙的上诉理由及其各自辩护人的辩护意见本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张立永
代理审判员 段 新
代理审判员 张国良
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 杨 涛