河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）商民二终字第274号
上诉人（原审原告）金某某，男，2009年10月27日出生。
法定代理人金开讲，男，1981年8月14日出生。系金某某之父。
委托代理人牛素云，河南华豫律师事务所律师。
上诉人（原审被告）李涛，男，1992年1月5日出生。
委托代理人刘增全，河南京港律师事务所律师。
上诉人金某某因与上诉人李涛健康权纠纷一案，金某某于2014年9月10日向虞城县人民法院提起诉讼，请求判令：1、李涛支付医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、护理费、伤残赔偿金等各项损失50000元，在本案审理过程中，金某某变更诉讼请求为309178.75元；2、李涛承担本案的诉讼费、鉴定费、保全费。虞城县人民法院于2015年1月8日作出（2014）虞民初字第1659号民事判决。金某某、李涛不服原判，在法定期限内向本院提出上诉。本院于2015年3月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月18日公开开庭审理了本案。上诉人金某某的法定代理人金开讲及其委托代理人牛素云，上诉人李涛及其委托代理人刘增全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2014年6月4日17时许，李涛驾驶电动车由西向东行驶至虞城县稍岗乡张灿庄村将行人金某某撞伤，构成交通事故。该事故经虞城县公安局交通警察大队认定：发生事故后双方均未及时报警，经公安机关立案调查无法确定该事故责任。事故发生后，金某某于当日被送往虞城县人民医院住院治疗，支出医疗费用764.64元，次日转往商丘市第一人民医院神经外二科住院治疗，支出医疗费49743.91元，于2014年7月4日转往该院康复科治疗，2014年10月23日出院，在康复科支出医疗费分别为16908.38元、2790.11元、406.02元，金某某住院142天，花医疗费共计70613.06元。2014年6月19日，金某某在商丘残疾人康复功能训练机构支出康复治疗费3250元。2014年10月19日，商丘京九法医临床司法鉴定所出具鉴定，金某某硬膜外血肿（左颞顶部）、脑疝，现右侧上下肢肌力Ⅲ级，为三级伤残。在金某某住院治疗期间，李涛为金某某垫付部分医疗费，在本案审理过程中，双方确认李涛垫付数额为63208.55元。经该院调解，2014年12月15日李涛再次预付金某某赔款8000元，对其余赔偿问题经该院主持调解双方未能达成协议。
另查明：2013年度河南省农村居民纯收入为8475.34元／年，农村居民人均生活消费性支出为5627.73元／年。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”以及第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案事故发生后，因虞城县公安局交通警察大队认定发生事故后双方均未及时报警，经公安机关立案调查无法确定该事故责任。根据双方所举证据，结合本案案情，该院认为，本案金某某为2009年10月27日出生，至发生交通事故尚不满五周岁，属于完全无民事行为能力人，家庭保护是未成年人保护的基础，其在家庭外玩耍，本应在家人的陪同之下，根据本案现有证据，无法证明在事故发生时其家人对其进行了有效的监护，故金某某自身应付一定的责任。李涛驾驶电动自行车骑行在乡村公路，应该采取降低车速等方式，以避免会有行人突然从家中跑出等突发事件。结合本案现有证据，该院认为，造成金某某受伤的主要原因是李涛电动车碰撞造成，故李涛应负事故的主要责任，金某某作为未成年人，监护人未尽到监护职责，致使金某某受到伤害，自身亦应负一定的责任。综上，本案李涛应对本次事故承担主要责任，即对金某某承担70%的赔偿责任，其余30%损失由金某某自负。金某某为农村居民，金某某的损失应按照农村居民标准计算。结合金某某的赔偿清单，金某某请求数额为：伤残赔偿金135605.44元，医疗费74224.52元，护理费合计144天，为24457元÷365天×144天=9648.79元，住院期间伙食补助费每天30元，共计4320元，营养费每天20元共计2880元，交通费1500元，精神抚慰金80000元，鉴定费1000元，共计309178.75元。依照金某某、李涛有效证据，结合金某某诉请，该院可以确认金某某的具体损失数额为：医疗费70613.06元、康复治疗费3250元、金某某请求一人护理费应予以支持，但金某某请求护理费数额过高，参照金某某伤情及本地护理费支出情况，对其住院期间护理费该院按照50元计算，应为7100元（50天×142天）、住院伙食补助费4260（30元／天×142天）、营养费1420元（10元／天×142天）、交通费1420元（10元／天×142天）、残疾赔偿金135605.44元（8475.34×80%×20年），以上共计为223668.5元，李涛应承担70%即156567.95元，金某某因此次事故造成三级伤残，金某某请求李涛赔偿精神抚慰金该院应予以支持，但金某某请求80000元数额过高，结合双方过错程度，该院确定李涛应承担精神抚慰金35000元，以上共计191567.95元。李涛已垫付63208.55和在本案审理期间预付8000元，应予以扣除。李涛应再支付120359.4元。金某某其他请求该院不予支持。对于金某某本次诉讼未请求赔偿项目，可依照相关法律规定，另行主张权利。李涛辩称本案虞城县人民医院有医疗过错，因未提供相关证据，对此答辩意见该院不予采纳。参照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、李涛于判决生效后三日内赔偿金某某各项损失共计191567.95元，扣除已支付71208.55元，再实际支付120359.4元；二、驳回金某某的其他诉讼请求。如果未按照该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6892元，保全费1520元，由李涛承担5520元，金某某承担2892元。
上诉人金某某不服原判，上诉称：一、金某某在事故发生时，其爷爷就在附近，金某某并没有脱离监护，监护人已尽到监护职责，没有任何过错，本案是李涛一边骑车、一边拿着手机接打电话，速度过快，靠路的左边行驶，电动车没有刹车，造成金某某被撞倒，本次事故的发生及其引发的后果全部由李涛造成，李涛应当承担全部责任，金某某的监护人不应承担任何责任。原审判决监护人承担30%的责任完全错误。二、原审判决的营养费、护理费、精神损害抚慰金的数额过低，漏判鉴定费1000元，不符合法律规定，请求撤销原判，改判或发回重审。
上诉人李涛不服原判，上诉称：一、在事发时，作为监护人的金某某的父母并不在现场，临时负责照看的金某某的爷爷未尽到照料的托管义务，对本案的发生负有主要过错，应当承担80%的责任。原审判决李涛承担70%的责任明显不公正。二、原审采信的伤残鉴定违反程序。三、上诉人李涛支付的医疗费3000元应扣除。四、原审判决35000元的精神损害抚慰金明显过高。五、虞城县人民医院未采取适当的救治措施，拖延治疗、存在医疗过错，应追加虞城县人民医院作为被告参加诉讼。六、原审判决金某某的护理费按照50元∕日、交通费按照10元∕日计算142天无依据。请求撤销原判，支持李涛的上诉请求。
根据当事人的诉、辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一、本案上诉人金某某的伤残鉴定能否作为本案定案的依据？原审对责任的划分是否符合法律规定？二、原审判决的医疗费、护理费、交通费、营养费、精神损害抚慰金的数额是否适当？以及上诉人金某某要求李涛承担鉴定费有无依据？三、本案是否应追加虞城县人民医院作为被告参加诉讼？
双方当事人对本院归纳的争议焦点均无异议，本院予以确认。
本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，双方当事人对李涛驾驶电动车将金某某撞倒致伤的事实无异议，李涛在驾驶电动车行驶过程中负有应对突发事件的注意义务，但由于李涛疏忽大意，对可能出现的紧急情况没有采取必要的措施，而且在事件发生后没有及时报警，致使公安机关立案后无法确定事故责任，对造成金某某的损害后果应负主要责任，金某某作为无民事行为能力人，应在监护人的监护下活动，现金某某的监护人并未有证据证明在发生事故时尽到了监护职责，因此对金某某的损害后果亦由一定责任，原审结合双方的过错程度，认定李涛承担70%的赔偿责任，金某某自负30%的责任并无不当。
金某某的伤残等级系原审法院委托商丘惠民京九法医临床司法鉴定所作出的，该鉴定机构具有对伤残等级进行鉴定的资质，原审亦按照法律程序通知李涛参与选定鉴定机构，李涛虽对鉴定结果有异议，但并未提供证据证明该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定的四种情形，故上诉人李涛提出重新鉴定的理由不能成立，本院不予支持。
本案的上诉人金某某在本次交通事故中构成三级伤残，给其精神上造成了一定的痛苦，而精神抚慰金是对受害人因身体遭受侵害而对其进行的抚慰，使其痛苦得到一定程度的缓解。因此原审结合本案案情以及考虑到法律规定应当赔偿精神抚慰金的各种因素，酌定精神抚慰金35000元符合法律规定。
关于原审计算的护理费、交通费的数额问题，均是按照法律规定的标准计算，属于合理费用，应予支持，上诉人李涛称医疗费应扣除3000元，因金某某不认可，且上诉人李涛亦没有提供应扣除该费用的证据，故上诉人李涛的该上诉理由不能成立。
至于本案是否应追加虞城县人民医院作为被告参加诉讼，因本案系健康权纠纷，而李涛要求追加虞城县人民医院作为被告参加诉讼系医疗过错纠纷，两者是独立的诉，且民法的原则是“不告不理”原则，金某某作为本案的赔偿权利人有权选择赔偿义务人，本院应尊重金某某的选择，故上诉人李涛要求追加虞城县人民医院作为被告参加诉讼的上诉理由不能成立。
上诉人金某某在向本院提起上诉后，没有交纳上诉费，经本院催交后，上诉人金某某在限定的期限内仍未交纳上诉费，因此本案依法按上诉人金某某自动撤回上诉处理，对于上诉人金某某的上诉理由本院不再评判。
综上，原审认定事实清楚，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6892元，由上诉人李涛负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 玉
审判员 曹燚森
审判员 许长峰
二〇一五年六月二日
书记员 刘 冬