广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）揭中法刑一终字第38号
原公诉机关揭阳市揭东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王松荣，男，1970年8月28日出生，汉族，广东省揭西县人，小学文化，农民，住揭西县。因犯贩卖毒品罪于2008年1月29日被揭西县人民法院判处有期徒刑四年，经减刑后于2010年9月4日刑满释放。因本案于2013年12月6日被羁押，同月7日被决定强制隔离戒毒二年。2014年10月16日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于揭阳市揭东区看守所。
揭阳市揭东区人民法院审理揭阳市揭东区人民检察院指控原审被告人王松荣犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月21日作出（2015）揭东法刑初字第22号刑事判决。原审被告人王松荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年12月6日21时许，被告人王松荣窜至揭阳市揭东区蓝城磐东乔南教堂路口附近，将2克甲基苯丙胺（冰毒）以每克人民币（下同）150元的价格贩卖给吴某甲（另案处理）时被公安机关抓获，现场从王松荣身上扣押到甲基苯丙胺12克和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2颗（重1克）。
原判上述事实，有原公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人吴某甲的证言。吴证实述2013年12月6日20时许，他想吸食冰毒，通过朋友介绍联系了卖主，并约定时间及地点进行交易。当天21时许，他来到磐东镇乔南教堂口并联系卖主。几分钟后，1名年约30岁的男子到现场，与他谈好每克冰毒150元。他刚要拿钱购买2克冰毒时就被公安机关现场抓获。
2．扣押清单、称重笔录。证实公安机关从王松荣身上扣押到的冰毒经称量净重12克，“麻古”2颗经称量净重1克。
3.辨认笔录及照片。经被告人王松荣辨认，确认了贩卖冰毒的现场、赃物及向其购买毒品的吴某甲；经吴某甲辨认，其确认了贩卖毒品的王松荣。
4.现场勘查材料。证实公安机关于2013年12月6日晚对案发现场进行勘查，现场位于揭阳市揭东区蓝城磐东乔南教堂路口，现场从王松荣身上扣押到3小包疑似冰毒毒品和2粒疑似“麻古”毒品等情况。
5.被告人王松荣的户籍证明。
6.检验意见书。经检验，王松荣尿液呈冰毒阳性。
7.刑事化验检验报告书。经鉴定，白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；红色颗粒检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
8.刑事判决书、释放证明书。证实被告人王松荣于2008年1月29日因犯贩卖毒品罪被揭西县人民法院判处有期徒刑四年，经减刑后于2010年9月4日刑满释放。
9.强制隔戒毒决定书、暂不收押通知书。证实王松荣于2013年12月8日被送往揭阳市揭东区看守所羁押时，该所以王松荣吸食毒品成瘾处于生理脱瘾期，存在生命危险性，该所不具备戒毒条件为由，决定暂不予收押。王于2013年12月7日被公安机关决定强制隔离戒毒二年。
10．抓获经过及公安机关的案件综合材料。证实公安机关在办案过程发现被告人王松荣有贩卖毒品的犯罪嫌疑后，于2013年12月6日抓获王松荣的案件来源及侦破经过。
11．被告人王松荣的供述。王供述2013年12月6日20时许，有个男青年打电话给他，说要购买2克冰毒，并约在阳美北河大桥教堂边交易。他便坐出租车到约定地点，看到2名男青年在路边。当他们准备交易时就被公安机关现场抓获，从他身上扣押12克冰毒和2粒“麻古”。他一般每克冰毒卖150元。
原判认为，被告人王松荣的行为已构成贩卖毒品罪。王松荣在刑罚执行完毕以后5年内再犯罪，是累犯，依法应予从重处罚；因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，依法应予从重处罚。王松荣能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。王松荣于2013年12月6日被抓获，同月7日在公安局办案中心接受讯问，可折抵刑期2日，此后至被刑事拘留前因吸毒被决定强制隔离戒毒，其事由不是刑事行为，执行的场所也并非刑事羁押场所，故此期间依法不能折抵刑期。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十六条，第六十五条第一款之规定，以贩卖毒品罪判处被告人王松荣有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。
宣判后，原审被告人王松荣上诉提出：从其身上查获的12克甲基苯丙胺中，只有2克是卖给吸毒人员的，另外10克是用于自己吸食的，原判量刑过重；其于2013年12月6日被抓，至2014年10月16日被刑事拘留，被送去强制戒毒的时间没有折抵刑期。
经审理查明，原判认定上诉人王松荣贩卖毒品数量较大的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人王松荣上诉提出从其身上查获的12克甲基苯丙胺中，只有2克是卖给吸毒人员的，另外10克是其用于自己吸食的意见，经查，认定王松荣贩卖2克甲基苯丙胺给吴某甲时被公安机关现场抓获，同时从王松荣身上查获甲基苯丙胺12克及甲基苯丙胺片剂1克的事实，有证人吴某甲的证言、扣押清单、称量笔录、刑事化验检验报告书、现场勘查材料以及王松荣的供述等证据为证，证据确实、充分；对于王松荣被查获的毒品数量依法应当认定为其犯罪的数量，因此，原判认定王松荣贩卖甲基苯丙胺数量较大并依法量刑并无不当，故该上诉意见理由不成立，不予采纳。
关于王松荣被强制隔离戒毒的刑期折抵问题，经查，王松荣因涉嫌贩卖毒品而公安机关抓获，后公安机关以王松荣已吸毒成瘾为由决定对其实施强制隔离戒毒，在王松荣被强制隔离戒毒而被强制剥夺人身自由期间，公安机关仍就其涉嫌贩卖毒品的犯罪行为进行刑事侦查活动，因此，王松荣被强制隔离戒毒的期间，实质上属于因本案被判处刑罚的犯罪行为而被限制人身自由的期间，被羁押期间应予折抵刑期。故王松荣有关其被强制隔离戒毒的期间应折抵刑期的上诉意见理由成立，予以采纳。
本院认为，上诉人王松荣无视国家法律，非法贩卖甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。王松荣前因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，应从重处罚。王松荣归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，唯未对王松荣在判决前被强制戒毒的期间折抵刑期不当，应予纠正。王松荣的刑期应自2013年12月6日起至2021年12月5日止。王松荣上诉提出原判量刑过重的意见，经查理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林旭强
代理审判员 林伟涛
代理审判员 许伟娜
二〇一五年三月二十日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。