新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新01民初160号原告：新疆中信国安西域酒业有限公司，住所地新疆石河子开发区70小区。法定代表人：柳中海，该公司董事长。委托诉讼代理人：董艳，女，该公司法务经理。委托诉讼代理人：戴军华，新疆百丰天圆律师事务所律师。被告：中基健康产业股份有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区青年路17号。法定代表人：李豫，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋益斌，男，该公司副总经理。委托诉讼代理人：王永宏，新疆仕诚律师事务所律师。原告新疆中信国安西域酒业有限公司（以下简称西域公司）诉被告中基健康产业股份有限公司（曾用名：新疆中基实业股份有限公司，以下简称中基公司）公司增资纠纷一案，本院2018年2月9日受理后，依法组成合议庭于2018年6月日公开开庭进行了审理。原告西域公司委托诉讼代理人董艳、戴军华、被告中基公司委托诉讼代理人蒋益斌、王永宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西域公司向本院提出诉讼请求：1.判令中基公司向原告履行出资义务，将位于石河子开发区小区土地使用权19884.73平方米过户至原告名下（上述土地界址详见《土地及地面附着物分割图》，土地证号：师国用2004出字第开x**号，增资扩股时评估价为5,673,113.47元）；2.判令中基公司支付违约金2052万元；3.中基公司承担保全费。事实及理由：2001年10月8日,西域酒业有限公司股东会作出决议,中基公司对西域公司增加投资4450万元。中基公司以位于石河子开发区小区42500平方米土地土地使用权(石开一国用(1998)字第××号)及培训楼(石市房权证字第××号)、综合楼(石市房权证字第××号)、厂房及冷库(石市房权证字第××号)等土地使用权及房产作价作为部分出资。上述土地使用权及房产分别由新疆兴华地产评估咨询有限公司评估并出具新兴华土(估)字(2002)xx号《土地资产评估报告》和西安西格玛会计师事务所评估并出具希会评报字(2002)第xx号《资产评估报告》。西安西格玛会计师事务所出具希会验字(2002)第xx号《验资报告》。西域公司本次增资扩股后,注册资本由1000万元变更至5450万元,其中:中基公司出资5250万元,持有西域公司96.33%股权;另一股东刘洪利出资200万元,持有西域公司3.67%股权。2002年4月上述工商变更登记手续已经办理完毕。根据《公司法》等相关法律规定,中基公司应当按期足额缴纳出资,依法办理上述财产权的转移手续,但中基公司作为出资的土地使用权25075平方米、厂房及冷库等资产迟迟未转移至西域公司名下。2005年11月7日，双方签订《调解协议书》。2012年10月16日各方签订《协议书》,根据该协议第一条约定,甲方(中基公司)承诺在2012年12月1日前将其位于石河子市经济技术开发区小区院内面积为25075平方米的土地使用权中的面积为19884.73平方米土地使用权及其地面附着物即70号小区第xx栋、第xx栋建筑物及附属设施过户至西域公司名下。(详见《土地及地面附着物分割图》,土地证号:师国用2004出字第开**号)。同时,2012年10月16日《协议书》第5条约定:“甲方未按本协议第一条约定及时履行义务如逾期,每逾期一日,甲方应向丙方支付一万元的违约金。”但经多次催告,中基公司拒不办理位于石河子市经济技术开发区小区院内面积为25075平方米的土地使用权中的面积为19884.73平方米土地使用权过户手续。综上所述,中基公司的行为已经构成严重违约,造成重大损失。中基公司辩称，同意西域公司第一项诉讼请求,即中基公司立即将石河子开发区xx号小区19884.73m2土地使用权过户给西域公司。不同意西域公司第二项诉讼请求,即不承担违约金2052万元。我公司虽然没有全面及时履行合同义务,但是自签订协议书以来,仍然克服种种困难,完成了协议书规定的部分义务,包括第xx栋、xx栋建筑物及附属设施过户义务,本案争议的19884.73m2土地过户未能完成,实属事出有因:2012年10月16日签订协议书时,约定当年12月1日前完成土地过户,系答辩人抵押借款合同将于当年10月18日到期,协议书经办人员未充分考虑到答辩人当时经营状况,主观上以为能够完成还款并解押,但是实际经营中仍然没能及时偿还银行借款,直到三年后的2015年5月才偿还借款并解押。西域公司主张的违约金虽然有合同依据,但是没有考虑合同部分义务已经履行的相关事实,也难以确信原告为此是否遭受实际损失,根据违约金弥补实际损失的基本原则和功能,如果原告能够举证证明其实际损失,愿意赔偿其合理损失。当事人围绕诉讼请求提交了证据。其中,西域公司提交：1、工商档案、2001年10月8日股东决议，2011年10月13日中基公董事会决议及西安西格玛有限责任会计师事务所的验资报告，工商变更登记书，及增资扩股后的公司章程；2、2005年11月7日的调解协议书一份；3、2012年11月16日三方签订的协议书一份；4、培训楼和综合楼的房产证；5、土地使用权证；6、函件一份。中基公司提交证据：1、2013年9月4日的农六师证明和批复；2、2013年12月17日函件及2014年4月3日的回函；3、2014年7月30日的复函；4、抵押合同；5、工作联系函。本院组织双方当事人对证据进行当庭进行质证，认定事实如下：2001年10月8日，新疆西域酒业有限公司召开股东大会，会议决议：同意中基公司对新疆西域酒业有限公司增加投资4450万元，该决议由刘洪利、刘一、中基公司签名、签章。2002年4月6日，西安西格玛有限责任会计师事务所出具验资报告记载，新疆西域酒业有限公司：根据2001年12月25日股东会议决议和修改后的章程，申请增加注册资本人民币4450万元，由中基公司于2001年12月31日前缴足，变更后注册资本为5450万元。经审验，截止2001年12月31日止，贵公司已收到该股东缴纳的新增注册资本合计4450万元。该股东以实物出资33,074,276.16元，债权转股权11,425,723.84元。在验资事项说明中记载，新疆西域酒业有限公司，由中基公司、美国A&T国际投资公司、新疆石河子开发区宏达自控设备制造有限公司共同出资组建，原股东美国A&T国际投资公司、新疆石河子开发区宏达自控设备制造有限公司将股权转让给刘洪利、中基公司。注册资本为1000万元。根据股东会决议和修改后的章程规定，增加注册资本4450万元，变更后的注册资本为5450万元。截止2001年12月31日止，中基公司缴纳的注册资本中，（一）土地价值12,125,250元，已经全体股东确认，并已办妥了有关财产移交手续。（二）房屋建筑价值20,949,026.16元，已经全体股东确认，并已办妥了有关财产移交手续。（三）债权转股权计价11,425,723.84元，已经全体股东确认。2002年3月22日，评估公司对中基公司将国有土地使用权投资到西域公司的土地价值出具评估报告，单位地价285.3元，土地面积42500平方米，总地价12,125,250元。该土地使用证号为：石开国用（98）字第××号。2012年10月16日，中基公司（甲方）、新疆中信国安葡萄酒业有限公司（乙方）、新疆中信国安西域酒业有限公司（原新疆西域酒业有限公司、丙方）形成协议书，鉴于甲乙丙三方于2005年11月7日以和解方式达成调解协议，该协议约定的权利义务尚未履行完毕，达成协议如下：1、甲方承诺于2012年12月1日前，将位于石河子经济开发区小区院内面积为25075平方米的土地使用权（土地使用证号：师国用2004出字第开012号）中的面积为19884.73平方米的土地使用权及地面附着物即xx号小区第xx栋建筑面积为4690.64平方米的综合楼一幢和xx号小区第xx栋面积1615.21平方米的培训楼一幢及附属设施过户至丙方名下。还约定，甲方按本协议第一条所约定及时履行义务，如逾期，每逾期一日，甲方应向丙方支付一万元的违约金。2014年8月7日，西域公司函告中基公司，要求中基公司履行19884.73平方米的土地使用权过户义务。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。西域公司要求公司股东履行出资（增资）义务，符合法律规定；且中基公司也同意西域公司的第一项诉讼请求，办理过户手续。故本院对西域公司要求中基公司办理将位于石河子开发区小区土地使用权19884.73平方米过户至西域公司名下的诉讼请求，予以支持。双方主要争议的是中基公司是否应当承担违约金及违约金金额的问题。本院认为，中基公司在2012年10月16日的协议中承诺按约定及时履行义务，如逾期，每逾期一日，甲方应向丙方支付一万元的违约金。该协议对中基公司具有约束力，中基公司未按该协议履行，应当承担相应的违约责任。由于西域公司未提供有效证据证明因中基公司未按约办理过户手续而只是西域公司产生的实际损失，且中基公司庭审中提出该违约金约定过高的抗辩。本院认为，依据约定计算每日一万元的违约金，在无其他证据证明实际损失的情况下，显属过高。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。因中基公司主张迟延办理过户的违约金是一种继续行债权，本院参照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定第二款的规定，以应办证土地的价款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算自起诉之日倒推三年的违约金。即19884.73平方米，单价285.3元，土地价款5,673,113.47元作为本金，自2015年2月10日至2018年2月9日期间贷款利息予以计算违约金为847,224.34元，由中基公司承担。西域公司诉讼主张合理债权产生的申请费5000元，应由中基公司承担。综上，西域公司的诉讼请求，部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中基健康产业股份有限公司向原告新疆中信国安西域酒业有限公司履行出资义务，即将位于石河子开发区xxx号小区土地使用权19884.73平方米过户至新疆中信国安西域酒业有限公司名下（土地证号：师国用2004出字第开x**号）；二、被告中基健康产业股份有限公司向原告新疆中信国安西域酒业有限公司支付违约金847,224.34元。三、被告中基健康产业股份有限公司向原告新疆中信国安西域酒业有限公司支付申请费5000元。四、驳回原告新疆中信国安西域酒业有限公司的其他诉讼请求。以上被告应付款项852,224.34元，于本判决生效之日起十日内履行给付义务，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费172,765.57元（西域公司预付），由西域公司负担97%即167,582.6元，中基公司负担3%即5182.97元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  王建国审 判 员  白 冰人民陪审员  陆 琳二〇一八年八月一日书 记 员  李美龄