湖北省黄石市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂黄石中刑终字第00086号
原公诉机关黄石市下陆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯某，无业。2011年9月20日因犯非法拘禁罪被湖北省大冶市人民法院判处有期徒刑一年五个月，2012年8月15日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年11月20日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
原审被告人魏某，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年1月14日被取保候审。
黄石市下陆区人民法院审理黄石市下陆区人民检察院指控原审被告人冯某、魏某犯故意伤害罪一案，于2014年3月13日作出（2014）鄂下陆刑初字第00035号刑事判决。原审被告人冯某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市人民检察院指派检察员袁泉出庭履行职务，原审被告人冯某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，占国胜（已判刑）因2010年被丁凯打伤，便伺机报复丁凯。2012年12月31日晚，占国胜在团城山“大汉足疗”洗浴中心与涂峰（已判刑）、张亚峰及被告人魏某等人谈话过程中，得知涂峰等人当晚要在张亚峰的团城山皇姑岭厨房餐馆开设赌场，并从张亚峰口中得知丁凯也在该赌场，于是向涂峰提出要去赌场。但涂峰知道占国胜与丁凯之间有过节，拒绝带占国胜去赌场。占国胜遂邀被告人魏某吃饭，并向魏某提出帮其到赌场盯着，一旦丁凯出现就给其报信。被告人魏某同意后，占国胜分别给被告人冯某及陈银河（已判刑）打电话，让二人带人到下陆与其会合帮忙报复丁凯，并从陆龙树、陆波（均已判刑）处借到手枪、砍刀等作案工具。被告人冯某邀约张楚峰、刘恒刚等人（均已判刑）驾驶一辆广本轿车，从大冶市赶至下陆区与占国胜会合。同时，陈银河也乘坐陈龙驾驶的别克轿车赶至下陆区与占国胜会合。占国胜将众人带至团城山夜市宵夜。吃饭过程中，占国胜提到其曾被丁凯打伤，并且要在今晚报复丁凯之事。宵夜后，占国胜又将被告人冯某等人带至下陆区铜花山庄开房休息。
2013年1月1日凌晨，占国胜打电话给被告人魏袆，确认丁凯已到赌场后，遂带领被告人冯某及张楚峰、马涛涛、刘恒刚、陈银河、徐德宝、陆波等人赶至团城山皇姑岭厨房赌场。被告人冯某在赌场外等候，占国胜等人冲进赌场用事先准备好的砍刀等作案工具将丁凯打伤。经法医鉴定，被害人丁凯头部损伤程度为轻伤；躯干部损伤程度为轻伤；四肢损伤程度为轻微伤。
2013年11月20日，被告人冯某向公安机关自动投案，但没有如实供述自己的犯罪事实。2014年1月14日，被告人魏某向公安机关自动投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
经黄石市下陆区社区矫正工作办公室对被告人魏某进行社区调查，建议对被告人魏某适用非监禁刑。
认定上述事实，有经原审庭审质证的下列证据证实：
1、户籍证明，证实被告人冯某、魏某的基本情况。
2、立案决定书、到案情况说明、到案经过，证实公安机关立案、侦查和被告人到案的情况。
3、湖北省大冶市人民法院（2011）冶刑初字第257号刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人冯某曾因犯罪被判处刑罚的事实。
4、黄石市公安局刑侦支队出具的情况说明，证实本案作案所用的刀具已被被告人丢弃，无法查找的事实。
5、在逃人员登记信息表、撤销表，证实被告人冯某、魏某因本案被网上追捕的事实。
6、黄石市下陆区人民法院（2013）鄂下陆刑初字第00106号刑事判决书，证实同案犯占国胜、陈银河、陆波、涂峰、刘恒刚、马涛涛、张楚峰、徐德宝等人因本案均已被判处刑罚的事实。
7、被害人丁凯的陈述，证实2013年1月1日凌晨，其到达赌场后被占国胜带了一群人持砍刀等凶器打伤的事实。
8、证人陈龙、占敏、杨强、罗朝钧、占国栋、夏季、叶文强等人的证言，证实2013年1月1日，占国胜带了一群人持枪、刀等凶器在团城山皇姑岭厨房赌场将丁凯打伤的事实。
9、同案犯占国胜、陈银河、陆波、涂峰、刘恒刚、马涛涛、张楚峰、徐德宝的供述，证实2012年12月31日晚，占国胜得知丁凯会出现在团城山皇姑岭厨房餐馆赌场后，便邀被告人魏某吃饭，吃饭时叫被告人魏某帮其到赌场上盯着，一旦见丁凯出现就给其报信，被告人魏某同意帮其报信。随后，占国胜分别给被告人冯某及陈银河打电话，让二人带人到下陆与其会合准备帮忙报复丁凯。被告人冯某邀约张楚峰、刘恒刚等人驾驶一辆广本轿车，从大冶赶至下陆与占国胜会合。同时，陈银河也乘坐陈龙驾驶的别克轿车赶至下陆与占国胜会合。占国胜将他们带至团城山夜市宵夜。吃饭过程中，占国胜提到其曾被丁凯打伤，并且要在今晚报复丁凯之事。宵夜后，占国胜又将被告人冯某等人带至下陆铜花山庄开房休息。2013年1月1日凌晨，占国胜打电话给被告人魏袆，确认丁凯已到赌场。于是，占国胜遂带领被告人冯某及张楚峰、马涛涛、刘恒刚、陈银河、徐德宝、陆波等人赶至团城山皇姑岭厨房赌场，被告人冯某在赌场外等候，占国胜等人冲进赌场用事先准备好的砍刀等作案工具将丁凯打伤的事实。
10、黄石市公安司法鉴定中心黄公（刑）鉴（法）字（2013）019号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人丁凯头部损伤程度为轻伤；躯干部损伤程度为轻伤；四肢损伤程度为轻微伤的事实。
11、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（痕）字（2013）0025号、0026号枪支弹药鉴定书，证实长管枪一支、仿六四式手枪一支均以火药燃烧产生的高压气体压力为动力，以上二支枪支经鉴定均为枪支的事实。
12、现场勘验记录、辨认笔录、指认笔录及照片，证实被害人受伤部位、被告人互相辨认、指认作案现场及案发现场的情况。
13、被告人冯某的供述，辩称2013年1月初的一天，占国胜打电话约他吃饭，他与占国胜到餐馆见面吃完饭后，占国胜提议到团城山赌场（皇姑岭厨房内）去玩，他开车，由占国胜指路到皇姑岭。他当时坐在车上将车掉头看见占国胜、张楚峰、刘恒刚和占国胜一起的人将一个打倒，有人用铁链子打了那人。打完后就跑到他们两台车上，他开车往大冶方向跑了。
14、被告人魏某的供述，对上述事实供认不讳。
原判认为，被告人冯某、魏某伙同他人故意伤害公民身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。在共同故意伤害过程中，被告人冯某受人邀约后，又邀约他人积极实施伤害行为，起主要作用，是主犯，但相对于被告人占国胜，罪责相对较轻，依法酌情从轻处罚；被告人魏某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人魏某主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人冯某在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人魏某的犯罪情节和悔罪表现，且黄石市下陆区社区矫正工作办公室建议对被告人魏某适用非监禁刑，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法对被告人魏某宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款的规定，以故意伤害罪，分别判处被告人冯某有期徒刑一年七个月；被告人魏某拘役三个月，缓刑四个月。
原审被告人冯某上诉提出：一、占国胜电话邀约其吃饭，其才约张楚峰、刘恒刚一起去，并无作案动机，且在案发现场未参与打架，亦未主使他人斗殴，在共同犯罪中起次要作用，应当从轻处罚；二、其主动赔偿被害人经济损失，系被害人不接受，应当酌情从轻处罚；三、其自动投案，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。
黄石市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，原判认定原审被告人冯某、魏某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人冯某提出其在共同犯罪中起次要作用，应当从轻处罚的上诉理由，经查认为，根据同案犯占国胜、刘恒刚、张楚峰、马涛涛等人的供述，均证实上诉人冯某应占国胜邀约，明知占国胜要带人报复丁凯，仍邀约刘恒刚等人参与，因此，在共同犯中不属于起次要作用的从犯。但原判已认定其属于罪责相对较轻的主犯，并已酌情从轻处罚。故对上诉人的此项上诉理由不予支持。
关于上诉人冯某提出其主动赔偿被害人经济损失，并具有自首情节，应从轻处罚的上诉理由，经查认为，现无证据证实上诉人冯某赔偿了被害人经济损失，不能对其酌情从轻处罚。上诉人冯某虽然主动到公安机关投案，但其未如实供述邀约他人参与犯罪的主要犯罪事实，不符合自首“如实供述罪行”的法律规定，原判未认定其具有自首情节正确。故对上诉人的此项上诉理由不予支持。
综上，本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贾华斐
审 判 员 宾 欣
代理审判员 艾 楠
二〇一四年七月一日
书 记 员 付 晓