广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法商终字第2394号
上诉人（原审被告）：深圳市艾纪艾国际咨询服务有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区。
法定代表人：鲁京京。
上诉人（原审被告）：鲁京京，身份证住址：甘肃省兰州市。
二上诉人共同委托代理人：贺双龙，广东扬权律师事务所律师。
二上诉人共同委托代理人：郑军福，广东扬权律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：深圳市共同广告有限公司，住所地：深圳市福田区。
法定代表人：黄晓东。
委托代理人：王济明，东方昆仑（深圳）律师事务所律师。
原审第三人：深圳市合强创华科技有限公司，住所地：深圳市南山区。
法定代表人：黄昊。
上诉人深圳市艾纪艾国际咨询服务有限公司（以下简称艾纪艾公司）、鲁京京因与被上诉人深圳市共同广告有限公司（以下简称共同广告公司）、原审第三人深圳市合强创华科技有限公司服务合同纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2015）深南法前民初字第13号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
共同广告公司原审诉讼请求：1、艾纪艾公司立即支付共同广告公司服务费199999.98元及利息3733元（暂计至起诉日，按中国人民银行同期同类贷款利率，从2014年6月6日起计算至实际清偿之日止）；2、艾纪艾公司承担本案的诉讼费、鉴定费；3、鲁京京对以上所有款项承担连带支付责任。
原审法院审理查明：2014年1月21日，艾纪艾公司（甲方）与共同广告公司（乙方）、第三人深圳市合强创华科技有限公司（丙方）签订了《2014年新媒体品牌运营及服务合作协议》，约定项目名称为“XX品牌新媒体运营及内容维护”，合作期限自2014年2月15日至2015年2月14日止，乙丙双方负责甲方新媒体的整体运营及日常维护服务，并通过新媒体运营为其天猫商城、淘宝C店、直营电商网站、微信及手机商城引流，实现销售额的提升及品牌知名度的提升。乙方负责XX品牌新媒体营销策略策划、编辑、运营、维护。三方约定新媒体运营的内容包括但不限于：@XXX及@鲁京京新浪微博账号的维护运营、@XXXXX及@鲁京京腾讯微博账号的维护运营；微淘账号的维护及推广；微信公众账号（XXXXX）的运营及朋友圈推广；服装时尚类门户网站软文撰写及投放、社交类论坛的软文撰写及投放；杂志专访及硬广投放；移动营销平台的建设（包括手机商城、手机海报平台、微信商城及APP）。协议另约定列举了乙方在运营甲方品牌过程中，力求协助甲方达到的指标。其中“报告”指标约定，“每月8日前提出月度计划，由甲方审核，审核通过才能执行，在合约期间内，乙方需按月执行双方协商认可的工作任务单，如甲方在月度审核时发现有轻度未完成（30%以内）我方按比例在月度资金中扣除相应比例的费用，如发现有严重未完成（30%以上）我方有权随时终止合约。乙方每周提供数据报告，每月15日提供《新媒体营销月报》，并于每月15号前发送至甲方指定人员；重大项目提供结项报告。”以上项目甲方具体应支付给乙方的月度基础费用为66666.66元整人民币，全年度整体基础费用为：80万元人民币，项目相关技术服务费由乙方与丙方自行结算。甲方在乙方达到年度保底流量且完成销售额2500万全年的销售任务目标前提下，应支付当年线上销售收入总额的2%做为销售佣金。
合同“甲方权利与义务”约定，甲方按季度考核乙方的推广指标，如当季结束后流量未达到设定值，甲方可终止合同。
合同“付款方式”约定，本合同所涉及的款项为80万元人民币，按月度支付66666.66元整，甲方应在每月15日前支付月费用的一半33333.33元整；次月15日考核完后支付前月费用的剩余一半33333.33元整；销售佣金为年度结束后经双方确认交易额后5个工作日内支付。
2014年6月5日，共同广告公司向艾纪艾公司发出《催款函》催收欠款六期共计199999.98元。
同日，共同广告公司向艾纪艾公司发出《终止服务函》，声明“你方的行为已经严重违约，介于此我方从6月5日起，停止所有《2014年新媒体品牌运营及服务合同协议》中约定的服务，特此通知。”
2014年6月9日，艾纪艾公司向共同广告公司及第三人寄出一封落款时间为“2014年6月4日星期三”的回复函，内容为：“我司已于2014年3月13日上午11点，在深圳市南山区XXXXXXXX与贵司两位负责人黄昊、黄晓东进行了关于终止合同会议，并在会议上我司法定代表人鲁京京明确表示终止合同。之后，3月18日我司负责人再次以邮件形式，向贵司表示终止合同。因此，我司已履行终止双方合同的通知义务。我司在此再次申明双方合同已于2014年3月13日终止，我司不会再支付合同任何款项，并且保留追讨已付款项的权利。”共同广告公司认为该函件的内容与艾纪艾公司的行为是矛盾的，艾纪艾公司系为逃避付款而出具此函。
共同广告公司提交了共同广告公司方与艾纪艾公司销售总监的聊天记录的司法鉴定检验报告书，艾纪艾公司认为该份证据中的QQ号及电子邮件地址均非艾纪艾公司方员工所有。共同广告公司为证明聊天记录中涉及的邮箱系艾纪艾公司的工作人员邮箱，提交了鲁京京及艾纪艾公司销售总监XX的名片。第三人对该名片真实性予以确认，认为第三人亦收到过该名片。艾纪艾公司对该二名片真实性不予确认。报告书显示“星标邮件”共有十封电子邮件，分别为2月20、25、26、27日及3月18日艾纪艾公司方发给共同广告公司的工作邮件以及共同广告公司方分别于4月15日、5月22日、5月26日、5月30日、6月3日发给艾纪艾公司的常规内容和月报表等工作邮件。其中2014年3月18日，鲁京京向共同广告公司方工作人员发送工作邮件，内容为：“陶小姐，如果为了及时而发一些低质和草率的微博对我们的品牌有帮助吗？而且我们什么时候给你这样一个印象或承诺，你不经我们答复可以发微博呢？我们已经一而再再而三的强调你们的微博要根据我们品牌和我的年龄、阅历来开展，你们整个第一月份的工作无论是在数量和质量都远离你们的承诺，我们是不能接受的！难道还要延续如此？”根据报告书的QQ聊天记录内容，共同广告公司与艾纪艾公司方工作人员至2014年5月7日仍有涉案项目的讨论。
艾纪艾公司于2014年2月21日支付共同广告公司服务费33333元。
关于合同终止的经过，艾纪艾公司主张系2014年3月13日三方就涉案服务协议开会，艾纪艾公司认为共同广告公司的服务不符合标准，属于未能完成任务，故终止了合同。
共同广告公司申请其员工刘科出庭作证，刘科称，其2014年3月进入共同广告公司公司，一直做涉案的服务项目到6月初。
艾纪艾公司当庭提交了新媒体内容运营规划实施分析表，证明共同广告公司的服务不符合艾纪艾公司要求，考核不过关。共同广告公司及第三人认为该表系艾纪艾公司单方面制作，对其真实性不予确认。
原审法院认为，三方签订的《2014年新媒体品牌运营及服务合作协议》系三方真实意思表示，各方均应诚实信用履行合同义务。本案中，三方协议的签订日期为2014年1月21日，合作期限为2014年2月15日至2015年2月14日，艾纪艾公司仅于2014年2月21日支付共同广告公司服务费33333元。
关于未能支付服务费的原因，艾纪艾公司主张系因共同广告公司提供的服务不符合标准，故早在2014年3月13日艾纪艾公司即与共同广告公司方开会并且发送邮件通知明确表示终止合同。对此事实，艾纪艾公司仅提交了单方制作的、未经共同广告公司确认的新媒体内容运营规划实施分析表，证明共同广告公司的服务不符合艾纪艾公司要求，但艾纪艾公司并未提交证据证明因服务不符合标准曾与共同广告公司协商或曾告知共同广告公司终止合约，应承担举证不能的法律后果。2014年6月9日艾纪艾公司出具的函件仅为单方声明，不能仅凭此函件认定其内容属实。根据共同广告公司提交的司法鉴定检验报告书显示，2014年3月18日艾纪艾公司确实在邮件中表示对共同广告公司方的工作表示不满，但未有明确表示终止合同。另根据该报告书的QQ聊天记录内容，共同广告公司与艾纪艾公司工作人员至2014年5月7日仍有对涉案项目的讨论，佐证了合同并未终止的事实。
综上，由于艾纪艾公司对于终止合同的原因及2014年3月13日艾纪艾公司已经主动终止合同的事实均无有效证据证明，故应承担举证不能的法律后果。综合双方提交的证据，原审法院依法采信共同广告公司的说法，该项目自2014年2月15日至2014年6月4日均在进行中，艾纪艾公司虽有不满，但未终止合同。艾纪艾公司未能向共同广告公司依约支付服务费用，应承担相应的违约责任。根据三方合作协议约定，艾纪艾公司还应向共同广告公司支付服务费共计199999.98元。艾纪艾公司未依约及时向共同广告公司支付服务费的事实清楚，共同广告公司主张艾纪艾公司应承担逾期付款的利息于法有据，原审法院予以支持。艾纪艾公司为鲁京京自然人独资的有限责任公司，依据《中华人民共和国公司法》相关规定，其未能提交证据证明公司财产独立于股东自己财产，应当对公司债务承担连带责任。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、艾纪艾公司应于判决生效之日起十日内支付共同广告公司服务费人民币199999.98元及利息（以人民币199999.98元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计算，从2014年6月6日起计至判决确定的还款之日止）；二、鲁京京对艾纪艾公司在上述第一项判项中确定的债务承担连带责任。案件受理费2178元，由艾纪艾公司、鲁京京负担。
上诉人艾纪艾公司、鲁京京对原审判决不服，向本院提起上诉，请求：l、撤销一审判决，改判驳回被上诉人要求两上诉人支付服务费199999.98元及利息的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院错误认定上诉人艾纪艾公司与被上诉人的服务合同在2014年2月15日至2014年6月4日均在进行中，且忽视了服务合同中上诉人艾纪艾公司有权根据考核情况扣减支付给被上诉人的服务费用，以及服务合同的履行必须由上诉人艾纪艾公司审核通过被上诉人月度计划方能执行这两个关键条款，错误的判决上诉人艾纪艾公司支付被上诉人服务费199999.98元及利息且由上诉人鲁京京承担连带责任的诉讼请求。一、上诉人艾纪艾公司与被上诉人的服务合同于2014年3月13日已经终止，就服务合同终止前的服务费用上诉人艾纪艾公司有权扣减，服务合同终止后被上诉人并未为上诉人艾纪艾公司提供服务，上诉人艾纪艾公司自然无需支付所谓的服务费用。上诉人艾纪艾公司与被上诉人于2014年1月21日签订《2014年新媒体品牌运营及服务合作协议》，约定被上诉人负责XX品牌新媒体运营及内容维护，对被上诉人服务的标准在协议中做出明确约定。上诉人艾纪艾公司对被上诉人的工作进行审核，如被上诉人在审核时发现有未完成情况，上诉人艾纪艾公司有权在月度资金中扣除相应比例的费用，如被上诉人的服务存在严重未完成的情况的，上诉人艾纪艾公司有权解除合同。被上诉人自2014年2月l5日起开始对上诉人艾纪艾公司进行服务，上诉人艾纪艾公司于2014年2月21日支付了该月费用的一半即33333元，至2014年3月11日，上诉人艾纪艾公司对原告该期问的服务进行审核，结论为被上诉人的服务严重不符合要求，根据双方之间合同的明确约定，上诉人艾纪艾公司有权扣减服务费用，且上诉人艾纪艾公司认为由被上诉人继续为上诉人艾纪艾公司服务并不能取得预期的效果，故于2014年3月13日通知被上诉人终止了合同，上诉人艾纪艾公司与被上诉人的基础法律关系已经不复存在。对于合同的解除，被上诉人所提交的证据中的《回复函》中相关2014年3月13日终止合同会议的表述可以证明。一审法院根据QQ聊天记录得出合同并未终止的结论，事实认定错误。一审庭审时上诉人艾纪艾公司已经予以明确该QQ号并非上诉人艾纪艾公司的员工所有，对此被上诉人也没有举出任何证据来证明该QQ号为上诉人艾纪艾公司的员工所有，那也更不能根据所谓的QQ聊天记录来证明合同未解除的事实了。二、被上诉人并未举证证明2014年3月13日后为上诉人艾纪艾公司提供服务，无要求上诉人艾纪艾公司支付服务费用的事实依据。如上所述，上诉人艾纪艾公司与被上诉人的服务合同已经终止，如被上诉人主张所谓的服务费，应举证服务合同还在履行且被上诉人为上诉人艾纪艾公司提供了相应服务，即便有服务合同的存在，但无服务也不能主张所谓的服务费，这才符合法律的原则。而被上诉人并未提供任何为上诉人艾纪艾公司服务的证据，其所提供的所谓qq聊天记录、邮件记录，对象并非上诉人艾纪艾公司人员，且即便是从其所提供的qq聊天记录、邮件记录也不能看出被上诉人在2014年3月13日后为上诉人艾纪艾公司提供服务，其所谓的周报等也只是一个数据，可以任意制作，没有任何实际工作内容。被上诉人如有相应的服务，自会提供相应的凭据，而被上诉人没有任何凭据提交，也可以侧面说明被上诉人是没有提供所谓的服务的。从双方的合同内容约定来看，合同约定为每月8日前提出月度计划，由上诉人艾纪艾公司审核，审核通过后才能执行，需按月执行双方协商认可的工作任务单。从上述内容来看，如被上诉人为上诉人艾纪艾公司提供服务，其首先要向上诉人艾纪艾公司提出月度计划，由上诉人艾纪艾公司审核通过，也就是说，如被上诉人为上诉人艾纪艾公司提供服务，其手中必然有其向上诉人艾纪艾公司提出的月度计划以及上诉人艾纪艾公司同意其月度计划的审核材料，而被上诉人并无相应材料提供，从中也可以得出被上诉人在2014年3月13日后没有为上诉人艾纪艾公司提供服务的结论。三、上诉人艾纪艾公司为有限责任公司，为独立法人，不应因为上诉人鲁京京自然人独资而要求上诉人鲁京京承担所谓责任。如前所述，上诉人艾纪艾公司不应承担所谓的支付服务费的责任，自然更不能要求上诉人鲁京京承担所谓责任。即便是上诉人艾纪艾公司承担责任的情况下，因为与被上诉人签订履行合同的主体也只是上诉人艾纪艾公司，其中并无上诉人鲁京京的权利和义务，故也不应要求上诉人鲁京京承担所谓责任。另外虽然上诉人艾纪艾公司为个人独资有限公司，上诉人鲁京京为上诉人艾纪艾公司的股东，但上诉人艾纪艾公司和上诉人鲁京京不存在所谓的混同，也不能以此为由要求上诉人鲁京京承担所谓的责任。
被上诉人共同广告公司答辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉请求和理由没有事实和法律依据，请求驳回上诉人的全部诉请。
本院经审理查明，原审法院查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案为服务合同纠纷。结合双方上诉及答辩意见，本案二审的争议焦点是共同广告公司是否按约提供了服务及据此请求的服务费应否支持。根据谁主张谁举证的诉讼原则，共同广告公司在本案中向艾纪艾公司提出了支付服务费的请求，其必须举证证明其已按约提供了符合合同要求的服务。双方在涉案合同中约定，共同广告公司每月8日前提出月度计划，由艾纪艾公司审核，审核通过才能执行。该约定在于保障服务质量及所提供的服务对于服务受供者是否有价值，双方必须严格遵循。但在本案中，共同广告公司提供的证据并未能证明其每月向艾纪艾公司提出了月度计划且该计划获得艾纪艾公司的审核通过，故共同广告公司未举证证明其提供了符合合同要求的服务，其要求艾纪艾公司支付服务费缺乏事实依据，本院不予支持。原审法院以艾纪艾公司未举证证明涉案合同已终止为由而认定其应向共同广告公司支付服务费依据不足，本院予以纠正。
综上，艾纪艾公司、鲁京京的上诉理由成立，本院予以采纳。原审判决处理不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销深圳市南山区人民法院（2015）深南法前民初字第13号民事判决；
二、驳回被上诉人深圳市共同广告有限公司的诉讼请求。
本案一审案件受理费2178元，二审案件受理费4355.99元，均由被上诉人深圳市共同广告有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞 红
代理审判员 邓 媛
代理审判员 吴 思 罕
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 王倚霖（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。