山东省淄博市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）淄刑二终字第85号
原公诉机关山东省桓台县人民检察院。
上诉人（原审被告人）巩兰梅，任桓台县起凤镇人民政府财政审计经管站站长。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年1月9日被刑事拘留，同年1月23日被逮捕。
辩护人王同生，山东大地人律师事务所律师。
山东省桓台县人民法院审理桓台县人民检察院指控原审被告人巩兰梅犯挪用公款罪一案，于二〇一五年七月二十日作出（2015）桓刑初字第157号刑事判决。宣判后，原审被告人巩兰梅不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年11月29日，被告人巩兰梅在担任桓台县起凤镇人民政府财政审计经管站站长期间，利用职务上的便利，私自挪用单位公款50万元，通过其外甥女田某，转借给淄博海纳计算机网络有限公司使用赚取利息，并将非法所得收益132258元用于个人使用。
原审判决认定上述事实的证据：
（一）被告人供述和辩解
被告人巩兰梅在侦查阶段未做有罪供述，在审查起诉阶段，被告人巩兰梅供述起凤镇镇政府有官司，为了防止单位的钱被查封就将公款私存，用本人和儿子的名字各开具一张中国农业银行的银行卡，存放公款。借给田某的公司老板50万元使用，借款利息打到其子卡上，用于单位日常支出。其决定将单位的钱给田某公司使用收取利息，跟会计王某甲和领导都没有关系，自己一人承担就可以了，但有些事情个人说了不算。
（二）书证
1、中国农业银行电子银行交易回单显示，王某甲15×××97农业银行存折资金来自于账号15×××04的桓台县起凤镇人民政府财政所，证实挪用资金系公款。
2、网银转账交易成功凭证一份、借款单一份证实，2012年11月29日王某甲15×××97农业银行存折向户名田某账号62×××26的银行卡转账50万元，巩兰梅于2013年1月10日给王某甲补打借条一张。
3、王某甲尾号为8597的账号、田某尾号5326银行卡账号、王某乙8613银行卡账号交易明细，证实涉案50万元的资金流向。
4、王某丁尾号为5017的农业银行卡、王某甲尾号为7567的农业银行卡、巩兰梅尾号为6063的农业银行卡查询明细证实，王某丁尾号为5017的农业银行卡账号收到支付的利息共计132258元，2014年2月25日、26日、27日该账号向王某甲尾号为7567的农业银行卡账号分多次还款70万元，2014年2月27日巩兰梅尾号为6063的农业银行卡向王某甲尾号为7567的农业银行卡账号还款17万元。
5、银行卡取款凭条证实，王某丁尾号为5017的农业银行卡涉案公款利息被支取的情况。
6、组织机构代码证、任职证明证实，被告人巩兰梅的身份任职情况。
7、户籍证明证实，被告人巩兰梅作案时达到完全刑事责任年龄。
（三）证人证言
1、王某甲（起凤镇政府财政所会计）证实：起凤镇政府有官司，领导们为了避免镇政府资金被查封，就让我用个人名字开立几个账号存公款。开立的账号有15×××97农业银行存折、尾号为7567、3317、1319的中国农业银行银行卡。起凤镇政府财政所所长巩兰梅经常从我处借款，数额从几千元到几万元不等，其中2012年12月份左右，巩兰梅让我将50万元打到一个叫“田某”的账户，并给我出具借条。并对该款转账存折和收款银行卡予以辨认。2014年春节之后，审计局对各单位财务审计很严格，巩兰梅就在2014年春节之后将该借款归还。经辨认银行交易明细，2014年2月25日、2月26日、2月27日，巩兰梅通过其儿子王某丁尾号5017的中国农业银行卡还给我70万元，2014年2月27日，巩兰梅通过其尾号6063的中国农业银行卡还给我17万元，上述87万元中的50万元即是用于偿还2012年11月29日借给田某的50万元，剩余37万元是巩兰梅还的其余借款。自从我接替巩兰梅任会计之后，起凤镇政府所有的公款都放我这儿，巩兰梅及其儿子的账户都是个人账户，不存放单位公款。经辨认王某丁尾号5017的中国农业银行账户2013年3月7日、2013年4月23日的两张交易凭证上的签字是我所签，因我经常去银行办理业务，巩兰梅让我给她取款共计41000元，全部交给了巩兰梅。
2、田某（淄博海纳计算机网络有限公司员工）证实：公司因工程需要资金，我曾经找小姨巩兰梅借过几次钱。大约在2012年12月份，找巩兰梅借款80万元，并辨认自王某甲账户转到其账户50万元，自张某甲账户转到其账户30万元。约定的利息由公司总经理王某乙支付。巩兰梅给我王某丁、张某甲两个账号让打利息。约在2014年1月，王某乙说已经将80万元还给巩兰梅了。
3、王某乙（淄博海纳计算机网络有限公司总经理）证实：2012年12月份左右，公司承接工程需要资金，田某的小姨巩兰梅借给公司80万元，约定每月2分钱利息，收到钱后，田某给我两个账号，并说“王某丁”的账户每月按照借款50万元打利息，“张某甲”的账户每月按照借款30万元打利息，我每月往“王某丁”的账户打利息1万元，共计支付利息132258元。2014年1月7日归还巩兰梅80万元。
4、巩某甲（起凤镇镇长）证实：2011年12月至2014年2月担任起凤镇镇长并分管财政所。每月月初起凤镇财政所将上月财政支出情况及当月支出计划制成表格，并报党委书记和镇长各一份，经党委书记和镇长、财政所长商议后，按商议后报表执行。党委书记和镇长只掌握起凤镇政府财政收支总数，具体收支由财政所所长巩兰梅掌握。起凤镇政府财政所的公款用于起凤镇政府的各项财政支出，我不可能安排巩兰梅以个人名义用起凤镇政府公款进行对外投资。巩兰梅也没有向我汇报过用政府公款进行对外投资的事情。
5、李某（起凤镇政府财政所出纳）证实：经辨认2013年10月23日自王某丁尾号5017账户转至巩某乙4715账户5万元的业务是我办理的，凭证上的巩兰梅、巩某乙、王某丁等签字都是我所签。2013年10月21日自王某丁尾号5017账户转至巩兰梅15-238500460XXXXXX存折1万元的业务也是我办理的，凭证上的王某丁是我所签。上述业务是我跑银行办业务时，巩兰梅让我替她办的个人业务，与单位无关。
6、巩某乙证实，2013年曾找巩兰梅借过5万元钱用于偿还个人债务，时间不长就把钱还给巩兰梅。上述5万元钱是个人之间的借贷，不是单位业务。
原审法院认为，被告人巩兰梅身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。被告人巩兰梅挪用公款进行营利活动有王某甲、巩兰梅、田某、王某乙等人的网银转账凭证、银行卡交易明细等书证予以证实，另有证人王某甲、田某、王某乙、巩某甲、李某、巩某乙等人的证言予以印证，其中网银转账凭证、银行卡交易明细等足以证实挪用资金系公款、挪用款项资金流转情况以及所得收益打入由被告人巩兰梅支配使用的“王某丁”账户，证人王某甲、李某、巩某乙的证言相互印证足以证实挪用公款营利所得款项由被告人巩兰梅支配，证人巩某甲的证言排除了被告人巩兰梅所辩解的“经镇政府领导同意之后挪用”的情况，事实清楚、证据确实充分。被告人巩兰梅挪用的公款案发前已退还，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款之规定，以挪用公款罪判处被告人巩兰梅有期徒刑五年，违法所得132258元继续予以追缴。
原审被告人巩兰梅的上诉理由是：经镇领导同意向外放款，所收利息为公支出。其行为不构成挪用公款罪。
其辩护人的辩护意见是：王某甲、巩某甲均与巩兰梅有利害关系，亦未出庭作证，所作证言不足信。巩兰梅放款收息系为了处理公用支出，且经领导同意。请求宣告上诉人巩兰梅无罪。
经二审审理查明的事实和证据与原审一致。
对于上诉人巩兰梅及其辩护人所持经镇领导同意向外放款，且所收利息用于为公支出的上诉理由及辩护意见，经查：会计留存的50万元借条复印件只有借款人巩兰梅的署名，未有领导签字；用款单位负责人王某乙的证言及相关书证证实按照借款人的要求每月往“王某丁”帐户打利息，共汇入132258元；证人王某甲证实接替巩兰梅任会计之后，起凤镇政府所有的公款都放王某甲处，巩兰梅及其儿子的账户均系个人账户，不存放单位公款，巩兰梅亦未提供用作单位账户和为公支出的相关证据；证人巩某甲证实不曾安排巩兰梅将公款对外投资，巩兰梅也没有向其汇报过用政府公款对外投资的事。综上，在案的证人证言及转款凭证、银行卡交易明细等书证相互印证，足以认定上诉人巩兰梅个人挪用公款进行营利活动的事实。故上述上诉理由及辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人巩兰梅身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。上诉人所挪用款项在案发前已归还单位，可对其从轻处罚。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙一文
代理审判员 冯鹏飞
代理审判员 张 金
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 张秀丽