湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂03民终1810号
上诉人（原审原告）：北京三医特空气净化工程有限公司。住所地：北京市朝阳区日坛北路**号院*号楼**层****室。
委托诉讼代理人：赵全，北京市浩都律师事务所律师。
委托诉讼代理人：鲜瑜，北京市浩都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：房县妇幼保健院。住所地：湖北省房县城关镇武当路****号。
法定代表人：贾永章，该院院长。
委托诉讼代理人：杜建立，湖北陵燕律师事务所律师。
上诉人北京三医特空气净化工程有限公司因与被上诉人房县妇幼保健院建设工程施工合同纠纷一案，不服湖北省房县人民法院（2015）鄂房县民二初字第00119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月4日受理后，依法组成合议庭经过阅卷和调查、询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。
北京三医特空气净化工程有限公司上诉请求：撤销原判，改判房县妇幼保健院支付上诉人工程款303000元及违约金（自2014年1月31日起至判决生效之日止按合同总价款420万元每日万分之二标准计算）。事实和理由：一、本案涉案工程房县妇幼保健院早于2013年初就实际投入使用，在使用两年多后，却以工程未经验收、质量存在问题为由拒付工程款，此主张不应得到法院支持。二、双方在合同中约定该工程所有组织验收的义务都由房县妇幼保健院承担，故涉案工程是否按照法定程序实际验收合格的责任由房县妇幼保健院承担。三、涉案工程2013年1月经房县妇幼保健院组织工程监理部门和上诉人进行了验收，并签订了三方《工程验收报告》。之后房县妇幼保健院没有组织任何验收就投入使用至今。四、一审法院组织进行鉴定时，上诉人就表示该工程已实际使用二年半，不具备鉴定条件，且房县妇幼保健院擅自使用已不具备提出质量问题的资格。该鉴定结论不应当作为定案依据，鉴定费亦应当由房县妇幼保健院负担，不应由上诉人分担。五、房县妇幼保健院未按合同约定支付工程款，不只是其虚构理由拒付的质保金，还包括工程竣工就应当支付的90350元的工程款，原审判决不支持上诉人主张的违约金没有依据。
房县妇幼保健院辩称，一、被上诉人不存在“擅自使用”的情形，涉案工程是经过形式上的验收，北京三医特空气净化工程有限公司确保可以使用后，交给被上诉人使用的。故本案不适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定。二、本案涉案工程未经正式竣工验收的责任在北京三医特空气净化工程有限公司，而非被上诉人。三、被上诉人在一审提供的证据已充分证明涉案工程存在质量问题。四、一审法院同意被上诉人的鉴定申请，对涉案工程进行质量鉴定是合法程序，且鉴定结论真实有效，北京三医特空气净化工程有限公司应当承担鉴定费。五、按照合同约定涉案工程未过质保期，北京三医特空气净化工程有限公司无权要求支付质保金。工程款90350元也未到支付时间，被上诉人不存在违约，且因北京三医特空气净化工程有限公司违约在先，被上诉人不支付工程款90350元不违约，不应当承担违约金。一审事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
北京三医特空气净化工程有限公司向一审法院起诉请求：1、判令房县妇幼保健院向其支付工程款303000元；2、判令房县妇幼保健院向其支付自2014年1月13日起至判决生效之日止按每日合同总价款420万元的万分之二标准计算的迟延付款违约金。
一审法院认定事实：2011年12月6日，北京三医特空气净化工程有限公司（乙方）与房县妇幼保健院（甲方）签订了《医院手术部净化工程合同书》一份，合同约定的相关内容为：1、工程名称：湖北省房县妇幼保健院手术部净化工程；2、工程范围：6间净化手术室及辅房的安装施工，详细内容见附件细目表。3、工程工期：自甲方发出进厂施工通知书之日起算7日内，乙方施工人员到达现场。乙方施工人员到场次日算，总工期为100天；4、工程造价:420万元；5、付款方式：工程竣工，经相关机构检测合格后，甲方向乙方支付工程款的20%。扣留工程款的5%质保金，验收之日起满一年后甲方将此款付清。6、保质期：保质期为1年，时间从工程验收合格之日的次日起算。7、甲方应按上述付款方式及时付款。如甲方原因没有及时付款，甲方滞付一天，则应补偿给乙方每天总造价的万分之二的违约金。合同下方有北京三医特空气净化工程有限公司与房县妇幼保健院加盖的公章及代表人的签名。合同签订后，2012年6月5日北京三医特空气净化工程有限公司组织工人进行施工，2012年10月11日，北京三医特空气净化工程有限公司与房县妇幼保健院经协商并现场签证，又增加53000元的工程量，该工程总造价为425.3万元。2013年1月10日工程完工，于2013年1月12日交付给房县妇幼保健院使用。但该工程在仅有北京三医特空气净化工程有限公司与房县妇幼保健院及湖北环鹏工程建设监理有限公司房县分公司的参与下自行进行了工程竣工验收，至今未按法律规定程序验收，并未取得《工程竣工验收备案证明书》。房县妇幼保健院以工程存在质量问题，相关设备不能正常使用为由仅向北京三医特空气净化工程有限公司支付了395万元的工程款后，拒付剩余工程款。故而，引起诉讼。
2015年7月6日，一审法院受理该案后，在审理过程中，房县妇幼保健院申请对北京三医特空气净化工程有限公司承建的房县妇幼保健院涉案洁净房相关设备的质量进行鉴定。2016年1月22日，宁夏欣项产品质量司法鉴定所作出了宁欣项[2015]质鉴字第001号司法鉴定意见书，该鉴定书对涉案的洁净房配套设施进行质量鉴定的意见如下：涉案的洁净房相关设备存在不能正常使用的状况，出现这种情况与设备使用方未经过有效的培训，且不熟悉设备的正常运行与维护流程有关。
一审法院认为，北京三医特空气净化工程有限公司与房县妇幼保健院于2011年12月6日签订的《医院手术部净化工程合同书》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。涉案的洁净房相关设备存在不能正常使用的状况，出现这种情况与北京三医特空气净化工程有限公司未对设备的使用方房县妇幼保健院就实际使用中的注意事项进行有效的培训，且不熟悉设备的正常运行与维护流程有关，因该工程竣工后，未经相关机构检测，未经建设行政主管部门或行业主管部门对该设备的综合性能进行组织验收备案，就交给房县妇幼保健院使用，也没有相关机构为其颁发《工程竣工验收备案证明书》，按照合同约定应扣除5%的质保金即21.265万元，房县妇幼保健院应给付总工程款的95%即404.035万元，现已实际给付北京三医特空气净化工程有限公司工程款395万元，尚下欠90350元应当给付北京三医特空气净化工程有限公司。扣除的5%的质保金即21.265万元，应待涉案工程按法律规定程序实际验收合格并取得《工程竣工验收备案证明书》后给付北京三医特空气净化工程有限公司。为此，北京三医特空气净化工程有限公司要求房县妇幼保健院支付工程款303000元的诉讼请求，超出的部分不予支持。因在该合同实际履行过程中由原告承建的房县妇幼保健院涉案洁净房相关设备存在不能正常使用的状况，原告存在违约行为，是被告拒付剩余工程款的直接原因，故原告要求被告支付迟延付款违约金（即从2014年1月13日起至判决生效之日止按每日合同总价款420万元的万分之二标准计算）的诉讼请求，本院不予支持。被告房县妇幼保健院辩称只有在承揽的工程无质量问题的前提下，才负有给付义务的辩解理由，不符合合同约定，且与法律相违背，故该辩解理由，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百六十九条、第二百七十九条之规定，判决：一、房县妇幼保健院于判决生效后30日内给付北京三医特空气净化工程有限公司工程款90350元。二、驳回北京三医特空气净化工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5850元，由北京三医特空气净化工程有限公司负担4095元，房县妇幼保健院负担1755元。鉴定费16万元，由北京三医特空气净化工程有限公司负担8万元，房县妇幼保健院负担8万元。
二审中，双方均未向本院提交新证据。
二审经审理查明，一审判决认定的事实属实，二审依法予以确认。
经询问双方当事人并结合已查明的事实，本院将本案的争议焦点归纳为：房县妇幼保健院是否应当向北京三医特空气净化工程有限公司支付质保金212650元及违约金？
本院认为，房县妇幼保健院与北京三医特空气净化工程有限公司于2011年12月6日签订的《医院手术部净化工程合同书》不违反法律、法规禁止性规定，应当合法有效。双方虽在合同中约定工程竣工后，由有关净化标准检测机构检测并出具手术室净化检测报告，但在未进行相关检测的情况下，房县妇幼保健院使用了该工程后，以该工程存在质量问题为由不支付工程款的辩解理由不成立，本院不予支持。该工程质保期应当自房县妇幼保健院使用该工程之日2013年起计算，北京三医特空气净化工程有限公司向一审法院主张权利之日2015年，已过质保期，房县妇幼保健院应当按照约定向北京三医特空气净化工程有限公司支付扣留的质保金212650元。房县妇幼保健院与北京三医特空气净化工程有限公司在合同中虽未约定有关净化标准检测机构检测由谁组织，但约定该费用由北京三医特空气净化工程有限公司支付，北京三医特空气净化工程有限公司作为工程施工方及设备提供方，应当有义务提供该产品的相关检测报告，故有关净化标准检测机构检测并出具手术室净化检测报告的责任应当由北京三医特空气净化工程有限公司承担，北京三医特空气净化工程有限公司未履行该项合同义务，存在违约行为，故北京三医特空气净化工程有限公司主张房县妇幼保健院承担合同约定的违约金的诉讼请求，本院不予支持，本院酌情对北京三医特空气净化工程有限公司自向一审法院主张工程款之日起的所欠工程的利息（按照人民银行发布的同期同类银行贷款利率计算）损失予以支持。因北京三医特空气净化工程有限公司未提供相关净化标准检测机构的检测报告，故房县妇幼保健院在一审时申请对该工程质量进行了鉴定，原审判决确认该鉴定费由双方分担及分担数额正确，本院予以确认。综上，原审判决认定事实清楚，但部分适用法律错误，导致实体处理不当，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省房县人民法院（2015）鄂房县民二初字第00119号民事判决；
二、房县妇幼保健院在本判决生效之日起十日内向北京三医特空气净化工程有限公司支付工程款303000元及利息（利息自2015年7月7日起至本判决确认的给付之日止，按照人民银行发布的同期同类银行贷款利率计算）；
三、驳回北京三医特空气净化工程有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5850元，由房县妇幼保健院负担；鉴定费16万元，由房县妇幼保健院负担8万元，北京三医特空气净化工程有限公司负担8万元；二审案件受理费5850元，由房县妇幼保健院负担4490元，北京三医特空气净化工程有限公司负担1360元。
本判决为终审判决。
审判长 尚郧生
审判员 王广泉
审判员 袁 昆
二〇一七年十月十七日
书记员 李大旭