四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川04民终204号
上诉人（原审原告）攀枝花市荣磊工贸有限公司。住所地：四川省攀枝花市仁和区总发乡村乐弄四社。
法定代表人刘荣，该公司总经理。
委托代理人雷光明，四川森焱律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）四川博欣建工集团有限公司（原广安市建筑总公司）。住所地：四川省广安市广安区陡石梯路**号。
法定代表人尹博，该公司董事长。
委托代理人田海军，男，汉族，1972年7月6日生，系四川博欣建工集团有限公司总经理，住四川省广安市。
被上诉人（原审第三人）赵和海，男，汉族，1962年1月3日生，住四川省攀枝花市。
上诉人攀枝花市荣磊工贸有限公司（以下简称荣磊公司）因与被上诉人四川博欣建工集团有限公司（以下简称博欣公司）、赵和海买卖合同纠纷一案，不服四川省攀枝花市仁和区人民法院（2015）仁和民初字第1691号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年3月4日公开开庭进行了审理。上诉人荣磊公司的委托代理人雷光明，被上诉人博欣公司的委托代理人田海军到庭参加诉讼。被上诉人赵和海经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
一审法院审理查明：广安市建筑总公司（以下简称广安公司）承建了攀枝花市仁和区前进镇田泽霖等1116人生活安置房项目6#、7#楼及地下室工程。2011年6月25日，赵和海、李顺其与广安公司签订《内部承包责任书》，主要载明：项目部为6#、7#楼及地下室”；广安公司将其承建的6#、7#楼及地下室工程交给项目负责人赵和海、李顺其组织施工；税金及管理费按照工程结算总价的7%收取，项目部应缴纳税费由广安公司代扣代缴；该项目建筑材料由项目部自行采购，项目部在采购材料与材料供应商签订合同时，如需要由广安公司做担保的（广安公司所担保的材料仅限于6#、7#楼及地下室），广安公司有权在工程款中代扣支付材料费；项目部在经营该项目工程中所发生的一切债权债务由项目部自行负责等内容。2012年7月20日，荣磊公司与赵和海签订《购销合同》，主要约定赵和海向荣磊公司购买PVC、PCP等水管；交货地点为前进镇田泽霖1116人生活安置房建设项目7#楼；货款支付方式为供货到指定地点3日内付清货款的70%，货物全部供应完毕后一个月内一次性付清余款；任意一方违约，每日按照总货款的5%支付违约金等内容。2014年5月20日，经荣磊公司与赵和海结算，确认尚欠140200元货款未支付，赵和海在《结算清单》上签名、捺印确认。
一审法院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同约定全面履行义务、享受权利。本案中，赵和海与广安公司签订的《内部承包协议书》，实质上为广安公司将6#、7#楼及地下室工程分包给赵和海等人，由赵和海等人修建并自负盈亏，该协议违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条的强制性规定，属无效协议自始无效，故法院对该协议约定的内容不予确认。赵和海与荣磊公司签订的《购销合同》，是双方在平等、自愿的基础上订立，属于合法有效的合同。《购销合同》由赵和海和荣磊公司签名（捺印）、盖章，对合同双方均具有约束力；在合同履行完毕后，赵和海与荣磊公司签订的《结算清单》也仅有双方的签字（捺印）或盖章，而广安公司未在《购销合同》、《结算清单》上盖章确认，合同签订及结算均属于赵和海的个人行为，根据合同的相对性，应由赵和海个人承担剩余货款的给付责任，广安公司不承担责任。荣磊公司与赵和海经结算尚欠货款为140200元，庭审中，赵和海表示愿意承担该货款的给付责任，法院予以确认，并支持荣磊公司的该项诉请。荣磊公司与赵和海在合同中约定了违约金的计算方法，不违法法律的规定，法院予以确认。赵和海至今未支付货款，明显存在违约行为。庭审中，赵和海表示违约金过高，法院综合本案实际情况等因素，根据公平和诚实信用原则予以衡量，酌情支持违约金1万元。关于荣磊公司主张的资金占用利息，荣磊公司与赵和海已经约定了违约金，且未在合同中约定资金占用利息，该诉请没有事实和法律依据，法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、赵和海于本判决生效后10日内支付攀枝花市荣磊工贸有限公司货款及违约金合计150200元；二、驳回攀枝花市荣磊工贸有限公司的其他诉讼请求。
宣判后，荣磊公司不服一审判决，提起上诉的主要理由为：一、本案所涉工程系博欣公司承建，博欣公司与赵和海签订的《内部承包责任书》证明赵和海系博欣公司涉案工程的项目负责人全面负责该工程，并且约定涉案工程所需建筑材料由赵和海购买，荣磊公司是基于相信博欣公司承建工程的事实才签订《购销合同》、《结算清单》，荣磊公司已举证证据证明所供应的材料全部用于博欣公司涉案工程。因此，一审认定《购销合同》系荣磊公司与赵和海签订错误，赵和海的行为属于职务行为，应由博欣公司承担责任。赵和海一审庭审中明确表示愿意承担责任，赵和海应当承担连带责任。二、《购销合同》约定了逾期付款的违约责任，博欣公司、赵和海未按合同约定付款构成违约，荣磊公司提起诉讼时已经主动减少了约定违约金，其主张按照一至三年期贷款利息的四倍支付违约金符合法律规定。三、荣磊公司主张的资金占用利息属于法定和直接损失，违约金和损失赔偿可以并用，应当对荣磊公司主张的资金占用利息10515元予以支持。请求撤销原判，依法改判博欣公司、赵和海连带支付货款140200元、违约金42060元、资金占用利息10515元，并由博欣公司、赵和海共同承担诉讼费用。
被上诉人博欣公司二审答辩称：赵和海是挂靠博欣公司进行涉案工程施工的实际施工人，《购销合同》是赵和海与荣磊公司签订，《结算清单》也是赵和海的个人行为，博欣公司并未授权赵和海签订合同购买材料、进行结算。赵和海的个人行为与博欣公司无关，博欣公司不应承担责任。请求维持原判。
被上诉人赵和海二审中未进行答辩，也未举证证据材料。
二审中，博欣公司举证《企业名称变更核准通知书》、《营业执照（副本）》，拟证明2015年7月17日，经广安市工商行政管理局核准，广安公司名称变更为博欣公司。
荣磊公司质证意见：对该证据的真实性、合法性、关联性，以及博欣公司主张的证明目的均无异议。
本院二审审理查明：《内部承包协议书》载明“七、项目部必须按照有关规定配齐该工程所需工程管理人员。十二、项目部在经营该项目工程中所发生的一切债权债务由项目部自行负责”。二审中，博欣公司陈述赵和海与博欣公司之间没有劳动合同关系，赵和海直接享有涉案工程前进镇田泽霖等1116人生活安置房项目7#楼的权利义务，是该工程实际施工人，荣磊公司对博欣公司主张的该事实表示不清楚。另外，2015年7月17日，广安公司依法变更登记为博欣公司。
本院二审审理查明的其他事实与一审法院审理查明事实一致，本院对一审法院审理查明的事实依法予以确认。
以上事实，本院采信《内部承包责任书》、《购销合同》、《结算清单》、《企业名称变更核准通知书》、《营业执照（副本）》，以及各方当事人对案件事实的一致陈述予以证明。
本院认为：虽然《内部承包协议》依法属于无效合同，但是依据《内部承包协议》第七条、第十二条约定内容，足以认定赵和海系挂靠博欣公司对涉案工程进行实际施工管理的实际施工人这一事实成立。对于赵和海在实际施工中与荣磊公司签订《购销合同》、支付部分货款、结算的行为，荣磊公司均未举证证据证明赵和海是以博欣公司项目部的名义进行，一审法院依据合同相对性原则判决赵和海承担支付欠款责任正确。另外，虽然双方当事人在《购销合同》中对于逾期付款违约金的约定有效，但是一审中赵和海已经明确提出约定违约金过高，请求法院予以适当减少这一抗辩意见，一审法院综合本案实际情况，依据公平和诚实信用原则酌情支持违约金1万元符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4156元，由攀枝花市荣磊工贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王金涛
审判员 李 涛
审判员 廖兴品
二〇一六年三月十一日
书记员 刘椿莎