新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民一初字第1０15号
原告：艾克拜尔·艾山别克。
委托代理人：巴音其其，新疆昌年律师事务所律师。
委托代理人：普鲁加甫，新疆昌年律师事务所律师。
被告：乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司，住所地：乌鲁木齐市新市区苏州西街南二巷778号。
法定代表人：苏少文，该公司董事。
被告：苏少文。
共同委托代理人：王力方，新疆百丰天圆律师事务所律师。
共同委托代理人：余良，新疆百丰天圆律师事务所律师。
原告艾克拜尔·艾山别克与被告乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司（以下简称丰顺合物流公司）、苏少文合伙协议纠纷一案，本院于2014年3月12日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月2日公开开庭进行了审理。原告艾克拜尔·艾山别克及其委托代理人巴音其其、普鲁加甫，被告丰顺合物流公司、苏少文的共同委托代理人王力方、余良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告艾克拜尔·艾山别克诉称，2011年11月1日，被告丰顺合物流公司委托其法定代表人苏少文和我签订一份《乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司合伙协议书》。该协议约定：丰顺合物流公司以苏少文名义出资21万元，我出资9万元，并在库尔勒市工商局注册成立“库尔勒丰顺合收货站”，我为负责人，负责收取由丰顺合物流公司发往库尔勒的货物和送货，苏少文为合伙事宜的具体经办人，协议对利润分配、债务承担、入伙退伙以及出资转让等权利义务均进行了约定。此后，双方按照上述约定履行了协议并实现了盈利，亦进行了利润分配。
2013年4月1日，双方因合伙财务管理等方面出现分歧，二被告将我诉至库尔勒市人民法院，其诉称丰顺合物流公司以苏少文名义与我合开了丰顺合物流公司库尔勒专线，要求我返还截留的货款。当年7月26日，丰顺合物流公司以苏少文名义与我达成补充协议书后，二被告撤诉。补充协议书约定：本补充协议是2011年11月1日合伙协议的补充协议；延长合伙期限即从2011年11月1日至2016年10月30日；并就合伙财务管理，利润分配、债务承担以及违约责任、违约金计算方式和禁止行为等进行了具体约定；其中，补充协议第九条第二款和第三款特别对赔偿金的计算方法和承担方式等进行了详细约定。随后，双方就上述协议和补充协议予以履行，并分别于2013年11月14日、2014年1月19日进行了利润分配。自2014年2月7日起丰顺合物流公司停止向“库尔勒丰顺合收货站”提供运输的货物，并于2014年1月30日以短信方式告知我，因为公司股东会决议，故无法向“库尔勒丰顺合收货站”发货。后经我调查，丰顺合物流公司自2014年2月7日起开始向虹顺物流有限公司库尔勒分公司发货，我多次找丰顺合物流公司协商均无结果，综上，丰顺合物流公司的行为已构成根本违约，苏少文作为丰顺合物流公司的法定代表人，受丰顺合物流公司的委托与我签订了合伙协议和补充协议（由丰顺合物流公司自认证据即《民事诉状》证实），而且丰顺合物流公司的费用也是通过苏少文的个人银行卡由苏少文出面结算，故苏少文应该对丰顺合物流公司违反合伙协议的行为承担赔偿金责任等。现诉至法院，请求判令被告丰顺合物流公司赔偿违约金2782288元并继续履行合同；被告苏少文承担连带责任；由被告丰顺合物流公司承担本案诉讼费用和鉴定费。
原告为支持其诉求，提供以下证据：
第一组：二被告起诉原告要求解除合伙的民事诉状、2013库民初字第1781号民事裁定书。证明二被告是本案的适格主体。
第二组：2011年11月1日、2013年7月26日，原、被告签订的合伙协议书及补充合伙协议书、库尔勒丰顺合接货点的个体工商户营业执照、2014年1月22日、23日被告丰顺合物流公司的运输合同、2013年11月14日、2014年1月19日，原、被告确认的利润分配方案（2013年7月-9月、2013年10月-12月）。证明协议书及补充协议合法有效，系双方的真实意思表示且已实际履行，并进行了利润分配。并且，根据物流运输的规定，个人无法履行物流运输合同，因此履行运输合同的行为是公司的业务，与苏少文个人没有关系，另协议约定违约方应以某一个结算期总利润的一半作为违约金支付给对方，因此，根据协议以2013年10月-12月计3个月的合伙利润521679元为依据，被告应承担违约金2782288元（2014年2月7日-2016年10月30日计32个月，计算方法：521679元÷3个月×50%×32个月）。
第三组：2014年3月1日、2日，被告丰顺合物流公司的运输合同、2014年3月3日托运人与丰顺合库尔勒专线新接货点的通话记录、2014年1月30日苏少文给原告发送的短信、2014年1月1日-31日期间中国电信公司的账单。证明丰顺合物流公司与其他接货点履行运输业务的行为存在违约，并明确表示不同意继续履行原、被告之间的合伙协议。
第四组：2012年11月3日-2014年1月26日期间邮政储蓄银行的对账单。证明原告将合伙收入打入苏少文个人账户的事实，并且，被告丰顺合物流公司的账户与苏少文的账户系同一帐户，苏少文应当对被告丰顺合物流公司的违约行为承担连带赔偿责任。
被告丰顺合物流公司的质证意见：
第一组：对证据的真实性认可，关联性不认可，其认为该组证据形成日期是2013年4月1日，因当时庭审审查认定苏少文将货物是以个人名义交给原告，接货点也是苏少文与原告设立，与被告丰顺合物流公司无关，合伙协议系苏少文与原告的个人行为。当时起诉的原因是原告截留公司货物，撤诉是因为原告已经返还截留的货款。
第二组：1、对合伙协议真实性认可，协议的合伙人系苏少文与原告，与被告丰顺合物流公司无关；2、对补充协议的真实性认可，该补充协议是在原告提供的上述民事诉状之后所形成，丰顺合物流公司没有将货运业务交给原告与苏少文经营的库尔勒接货点经营的义务；3、对营业执照的真实性认可，虽然营业执照是原告，但是合伙人是苏少文与原告；4、对2014年1月22日、23日两份运输合同的真实性认可，关联性不认可，只能证明丰顺合物流公司将货运业务交给了原告经营的库尔勒接货点，但公司有自主经营的权利，可以将业务交给任何人经营；5、对两份合伙分配方案的真实性不予认可，与我公司没有关系。
第三组：1、对2014年3月1日、2014年3月2日两份运输合同的真实性认可，关联性不认可，只能证明其公司将货运业务交给接货人的事实，但公司有自主经营的权利，有权将业务交给任何人经营；2、对2014年3月3日托运人与丰顺合库尔勒专线新接货点的通话记录、2014年1月30日苏少文给原告发送的短信、2014年1月1日至31日中国电信公司的账单三性均不认可，上述证据与公司没有关系，公司没有承诺过要将货物交给原告经营的接货点。
第四组：对储蓄卡账单的三性均不认可，与公司没有关系。
被告苏少文质证：
对第一组、第二组及第三组证据中运输合同两份的真实性认可，关联性不认可，只能证明我与原告之间存在合伙关系及相应的利润分配，但与丰顺合物流公司无关。对第三组证据中的通话记录、2014年1月30日手机短信、中国电信公司帐单的真实性、关联性、合法性均不认可，其提供电信清单记载的时间与短信发送时间不符，并且，即使短信内容是真实的，也不能说明我要求与原告解除合伙协议。对第四组记载有苏少文姓名的储蓄卡账单（1张）真实性认可，其他储蓄卡账单的三性均不认可，无法证实是的苏少文储蓄卡账单。
本院结合双方的举证和质证，认证如下：
对第一组、第二组以及第三组证据中2014年3月1日、2日运输合同两份的真实性，因被告没有异议，本院予以确认，二被告虽然对上述证据的关联性不认可，但该部分证据与双方诉辩的事实均具有一定的关联性，应当作为本案定案的参考依据；对第三组证据中的通话记录、2014年1月30日手机短信、中国电信公司帐单，二被告对其真实性不认可，其中通话记录没有其他证据佐证，本院对其真实性不予确认，手机短信及中国电信公司帐单虽然被告对其真实性不认可，但其未否认发送短信的手机号系他人持有，结合丰顺合物流公司自上述短信发送后未再向原告发送货物的事实，本院对其真实性予以确认；第四组证据即储蓄卡账单，有金融部门的印章佐证其真实性，并且，其日期亦具有连续性，本院对真实性予以确认。
被告丰顺合物流公司辩称，我公司未以苏少文的名义与原告签订合伙协议及补充协议，原告的陈述与事实不符，因此，与原告存在合伙关系的是苏少文而不是我公司，并且，签订补充协议的合伙人仍是苏少文与原告，该补充协议是对2011年11月1日苏少文签订合伙协议的补充，双方是基于之前的合伙协议成立的库尔勒丰顺合接货点，该接货点系合伙人苏少文与原告个人出资设立，与我公司或者其他公司无关。因原告要求我公司承担违约责任的依据是我公司与其存在合伙关系，但是我公司与原告没有合伙关系，其要求我公司承担合伙协议约定的违约责任没有事实及法律依据。综上，我公司不是本案的适格被告，请求依法驳回原告对我公司的诉讼请求。
被告丰顺合物流公司就其抗辩未提供证据。
被告苏少文辩称，我与原告之间是合伙关系，2011年11月1日，双方就以原告的名义设立“库尔勒丰顺合收货站”达成一致意见并签订了合伙协议。2013年7月26日，我与原告就上述合伙协议签订了补充协议，并明确“库尔勒丰顺合收货站”系我与原告个人出资设立，与第三人或者被告丰顺合物流公司无关（见补充协议第一条）。虽然我与原告之间是合伙关系，但是我并没有要求解除双方之间的合伙关系，因此，原告称被告丰顺合物流公司自2013年2月7日起停止向“库尔勒丰顺合收货站”发货构成根本违约没有事实及法律依据，首先，我与被告丰顺合物流公司均未承诺过被告丰顺合物流公司的货运业务必须交由“库尔勒丰顺合收货站”负责；其次，被告丰顺合物流公司作为一个独立的法人，有自主经营的权利，即公司有权将自己的货运业务交给除了”库尔勒丰顺合收货站“之外的任何其他个人或单位经营。综上，原告认为我方的行为构成违约完全是其主观臆断，即使我要求解除合伙关系，原告要求的违约金也过分高于其损失，亦应当予以减少，相反，我认为违约的是原告，因为原告开通了其他货运专线，违反了合伙约定，我保留原告应当承担违约责任的诉讼权利，据此，我不存在违约行为，不应当承担违约责任，请求驳回原告的诉讼请求。
被告苏少文就其抗辩未提供证据。
经审理查明，2011年11月1日，原告与苏少文签订《乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司合伙协议书》一份，合伙协议约定：合伙宗旨：为了促进朋友之间的友谊和充分发挥个人富余资金的作用，以达到促进友谊和提高经济效益的目的，经共同磋商，联合出资投资丰顺合物流有限公司库尔勒专线；合伙经营项目和范围：以货物零担运输为主，进行疆内城际间各类货物运输，开通乌鲁木齐至库尔勒专线；合伙期限为一年，自2011年11月15日起至2014年11月14日止；出资额、方式、期限：苏少文以现金21万元出资，原告以现金9万元出资，各合伙人出资于2011年11月15日前交齐，本合伙出资共30万元，合伙期间各合伙人的出资仍为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还；利润分配与债务承担：1、利润分配，公司每一年进行利润分配，分配办法为利润的70%按合伙人出资占总出资的比例分配，利润的20%不分配，作为下一步发展奖金，10%作为奖励资金，奖励的标准主要是按对公司贡献大小进行分配；2、债务承担，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的利润分配比例为据，由各合伙人按出资比例承担；入伙、退伙、出资的转让：1、入伙，需承认本合同、需全体合伙人同意、执行合同规定的权利义务；2、退伙，需有正当理由、不得在合伙不利时退伙、退伙需提前1个月告知其他合伙人并经全体合伙人同意、退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以金钱结算、未经合伙人同意而自行退伙给合伙人造成损失的，应进行赔偿，3、出资的转让，允许合伙人转让自己的出资，转让时合伙人享有优先受让权，如转让合伙人以外的第三人，第三人应按入伙对待，否则以退伙对待转让人；合伙负责人及其它合伙人的权利：1、苏少文为合伙主要负责人：负责对外开展业务，订立合同、对合伙事业进行日常经营管理、出售合伙的产品（货物）、购进常用货物、支付合伙债务；2、其它合伙人的权利：参与合伙事业的管理、听取合伙负责人开展业务情况的报告、检查合伙账册及经营情况、共同决定合伙重大事项；禁止行为：1、未经合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行同类业务活动，如其业务获得利益归合伙，造成损失按实际损失赔偿；2、禁止合伙人经营与合伙竞争的业务；3、禁止合伙人再加入其他合伙；4、如合伙人违反上述各条，应按合伙实际损失赔偿，劝阻不听者可由其它所有合伙人决定除名；合伙的终止及终止后的事项：1、合伙因合伙期限届满、全体合伙人同意终止合伙关系、合伙事业完成或不能完成、合伙事业违反法律被撤销、法院根据有关当事人请求判决结散，2、合伙终止后，即行推举清算人，并邀请公证员参与清算、清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按出资比例分配剩余财产的顺序进行，固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配、清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿部分，由合伙人按出资比例承担。
合伙协议签订后，原告与苏少文依约履行了上述协议。2013年4月，被告苏少文、丰顺合物流公司将原告诉至库尔勒市人民法院，要求解除合伙并进行清算，并请求原告返还扣押的货款679268元，该起诉状事实理由部分载明：2011年11月期间，丰顺合物流公司以苏少文的名义与原告协商，各方同意共同出资开设丰顺合物流公司库尔勒专线，并于同年11月6日签订“丰顺合物流公司合伙协议书”…。2013年7月26日，丰顺合物流公司、苏少文撤回起诉。撤诉当日，原告与苏少文就2011年11月1日签订的合伙协议未尽事宜签订“合伙补充协议书”，补充协议约定：双方基于之前协议成立的库尔勒丰顺合接货点（以原告名义设立的个体工商户）系合伙人苏少文与原告个人出资设立，与第三人或其他公司无关；合伙期限为2011年11月1日至2016年10月30日止；利润分配财务管理与债务承担：1、2011年11月15日至2013年6月30日为一个结算周期进行结算，先将投资额返还给投资方，剩余利润按照协议书的分配方案留15%作为公积金，剩余利润按投资比例分配（具体分配情况以双方签字确认的利润分配方案为准）；2、2013年7月1日至合伙补偿协议书的合伙终止期间，乌鲁木齐至库尔勒专线利润分配以三个月作为一个结算期，第四个月20日以前进行利润分配；3、分配利润按照利益共享原则，以5：5比例分配为基准；4、各方每次结算所得利润的15%不做分配，作为下一步发展资金；5、对营运过程中所造成的经济损失，经双方详细调查确认责任之后，由责任方承担；6、合伙人债务承担先由合伙体的共同财产（详见双方签字确认的共同财产清单）偿还，合伙体财产不足清偿时，由各合伙人按利润分配比例承担；禁止行为：鉴于苏少文在此之前已经是丰顺合物流公司股东及法定代表人，故自本补充协议签订后苏少文以及原告不得再加入其他个人合伙，如合伙人违反上一款约定，应按合伙实际损失赔偿，对劝阻不听者可由其他所有合伙人决定除名。该补充协议第九条“违约的处罚”载明：1、合伙双方任何一方以种种借口为由提出解除原协议以及补充协议的，经双方磋商无结果的，以法律部门的判决为依据；2、败诉一方以前期某一个结算期的总利润为基础，结算出从提出解除合约时间起至本补充协议书届满时为止的总利润的一半，作为赔付给胜诉一方的赔偿金；3、以赔偿金的50%为基础计算金额，作为赔付给胜诉一方的违约金；4、若原告在按照本协议的约定向苏少文账户打款过程中存在款帐不付或截留款项的情形，则视为原告违约，苏少文有权解除原协议以及本补充协议，违约方应按本条2、3项的约定承担违约责任。上述补充协议签订后，原告于2014年1月30日收到苏少文发送的手机短信，内容载明：“经股东会决议免去我的经营管理权，由王济成接替，公司资源我个人不能再随意使用，具体经营年后有变动”。之后丰顺合物流公司未再向以原告名义登记的库尔勒丰顺合接货点发货，双方遂发生纠纷，协商无果诉至本院。
2013年11月17日，原告与苏少文就2013年7月至9月合伙利润分配达成一致意见并签名确认，其中，苏少文分配275768元，原告分配265486元，原告偿还上一结算期的借款30858元及本结算期借款212879元后应分得利润21749元（265486-30858元-212879元）。2014年1月20日，原告与苏少文就2013年10月至12月合伙利润分配达成一致意见并签名确认：该合伙期间可分配利润521679元，与其他收入统一结算后苏少文分配297937.5元，原告分配280815.5元，原告偿还本结算期借款224383元后，原告分配利润56432.5元（265486-30858元-212879元）。
本院认为：本案争议焦点为：一、原、被告争议合伙协议的相对人是否系被告丰顺合物流公司；二、原告要求继续履行合伙协议及要求被告支付违约金有无事实及法律依据。
针对争议焦点一，本院认为，虽然原告是与被告苏少文签订的合伙协议书及合伙补充协议，但合伙协议在实际履行过程中，库尔勒丰顺合接货点完全是依赖被告丰顺合物流公司的货运资源进行经营，并且，自2011年11月1日原告与被告苏少文签订合伙协议后至2014年1月30日被告苏少文以手机短信方式告知原告被告丰顺合物流公司的资源其不能再使用为止，原告提供的证据能够认定库尔勒丰顺合接货点的货运资源均系被告丰顺合物流公司提供，因此，被告丰顺合物流公司以其行为履行合伙协议的事实能够认定其系双方争议合伙协议及补充协议的相对人，加之，被告丰顺合物流公司于2013年4月向库尔勒市人民法院起诉时亦自认其系合伙协议的相对人，据此，本院认为，本案原、被告争议合伙协议的相对人系被告丰顺合物流公司，而非被告苏少文。
针对争议焦点二，关于继续履行合伙协议的问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债务人在合理期限内未要求履行。”本案所涉合伙协议是在双方互相信任的基础上签订并履行，属基于信赖利益达成的协议，一方如不愿继续履行，合伙协议事实上无法继续履行，也不适于强制履行，故依据上述法律规定，原告要求继续履行合伙协议的诉讼请求，本院不予支持。关于被告在本案中是否应当支付违约金的问题。本院认为，原告是按照双方签订补充协议第九条的约定主张违约金，而该约定是基于一方要求解除合伙协议为前提确定的违约金计算方式，本案中，原告是请求继续履行合伙协议，并没有主张解除合伙协议，其依据上述解释合伙协议的约定主张违约金缺乏法律依据，因此，鉴于原告要求继续履行合同的诉讼请求本院未予支持，并且，原告亦未在本案中要求解除合伙协议及基于解除合伙协议要求被告支付违约金或赔偿损失，故本院对原告在本案中的违约金请求不予支持。至于原告是否要求解除合伙协议及基于解除合伙协议要求被告支付违约金或赔偿损失的问题，因其在本案中未作主张，本案不作处理，双方可另行解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九条、第三十七、第一百一十条之规定，判决如下：
驳回原告艾克拜尔.艾山别克的诉讼请求。
案件受理费29058.30元（原告已预交），由原告自行承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 李建忠
人民陪审员 张成胜
人民陪审员 蔺小玲
二〇一四年七月二十九日
书 记 员 张晓阳