新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）兵08民终505号
上诉人（原审原告）：孔祥凤，女，1952年4月4日出生，住新疆生产建设兵团第八师一四二团。
被上诉人（原审被告）：李辉，男，1971年10月20日出生，住黑龙江省海林市。
原审被告：卞薇娜（孔祥凤之女），女，1978年5月10日出生，住石河子市。
上诉人孔祥凤因与被上诉人李辉、原审被告卞薇娜民间借贷纠纷一案，不服石河子市人民法院（2017）兵9001民初6663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孔祥凤、原审被告卞薇娜到庭参加诉讼。被上诉人李辉经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
上诉人孔祥凤上诉请求:1.撤销原判决第二项，改判被上诉人支付上诉人利息550796元；2.判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一审判决既然查明“上诉人与被上诉人之间的借贷合同关系成立于2012年至2014年期间，借贷合同均是以口头合同形式约定；被上诉人出具的借条均是补写形式；关于原告主张的借款利息问题，从被告李辉给原告出具的借条内容来看，双方对借款期限、利息等内容均未作约定”。这充分证明，被上诉人给上诉人出具借条时，上诉人已完成给付被上诉人借款的义务，被上诉人书写借条时，上诉人作为出借人，即合同主体，地位已经不平等，对被上诉人是否出具借条，以及借条内容书写已处于被动地位。原审被告提交的其与被上诉人的电话录音，证明被上诉人向上诉人借款时有利息约定。另被上诉人于2018年4月25日向上诉人的律师发函，要求上诉人退还57万元，这是不合理的。
被上诉人李辉辩称，1.《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息”。上诉人与被上诉人均是自然人，双方之间对借款没有约定利息，一审法院依据案件事实和法律规定，驳回上诉人关于利息的诉讼请求正确。2.上诉人称被上诉人在与原审被告的通话录音中承认支付利息与事实不符。当时原审被告在通话时说的大部分内容包括贷款利息话题，被上诉人不想在电话中吵架，所以没有理睬原审被告。按照《中华人民共和国民法总则》第一百四十条的规定对被上诉人的沉默行为不能认定本案借款存在利息。3.事实上，借款发生在上诉人之女卞薇娜与被上诉人处男女朋友关系期间，借款用于双方共同生活和经营，不可能约定利息。4.本案一审法院冻结了被上诉人的到期债权50万元，被上诉人本想让上诉人早点得到这笔钱，但一审判决未生效。另一审后被上诉人的代理律师与上诉人协商，希望早日和解，尽快偿还上诉人借款，二审程序中被上诉人还是这个态度。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告卞薇娜述称，原审被告与被上诉人的通过记录中清楚记录借款数额，利息原来约定5分息，由原审被告调解2.5分息，被上诉人知道利息约定之事，一审判决被上诉人偿还借款正确，原审被告担保具有法律效力，请求二审法院公正判决。
孔祥凤向一审法院起诉请求：1.被告李辉偿还原告借款2100000元；2.被告李辉支付原告利息550796元；3.被告李辉赔偿原告损失10000元；4.被告卞薇娜对被告李辉的上述债务承担连带责任；5.本案诉讼费、送达费由被告承担。
一审法院认定事实：原告与被告卞薇娜系母女关系，两被告系朋友关系。2012年至2014年期间，被告李辉因承包工程需要陆续向原告借款共计1800000元。2014年3月28日，被告李辉给原告补写了一份借条。该借条的内容为：“今借人民币1000000元（壹佰万元整）。”2015年2月3日、3月14日，被告李辉又给原告补写了两份借条，两份借条中的借款金额共计为800000元。其后，被告卞薇娜在上述三份借条上均添加了“本人愿为李辉向孔祥凤借款提供担保。利息2.5分，期限1年。担保人卞薇娜，一般担保”的内容。2015年2月17日至2017年9月1日期间，被告李辉陆续向周某（原告二女婿）的银行卡账户汇款十五笔共计118800元；2016年12月至2017年9月期间，被告李辉向原告银行卡账户汇款五笔共计490000元，其中，被告李辉于2017年9月19日通过原告银行卡账户归还被告卞薇娜借款40000元；2017年1月27日，案外人刘某通过银行转账方式向被告卞薇娜银行卡账户汇款112179元。2017年9月，两被告通过电话协商还款事宜。被告李辉在电话中认可曾经向原告借款1800000元，向被告卞薇娜借款230000元。2017年9月，原告委托诉讼代理人乘坐乌鲁木齐至北京、济南等地的航班前往被告李辉处索款及协助送达，支出交通费共计2835元（1210元＋1625元）。
一审法院认为，被告李辉因承包工程需要陆续向原告借款共计1800000元，原告将借款交付被告李辉，双方之间形成借贷关系。被告李辉给原告补写的三份借条，可以作为双方之间债权债务关系的凭证。现被告李辉未将全部借款归还原告，应当承担违约责任。被告李辉于2016年12月至2017年9月期间向原告还款共计450000元，该院予以确认。2017年9月19日，被告李辉通过原告银行卡账户归还被告卞薇娜借款40000元。因该笔款项与本案无关，故该院不予认定。对于案外人刘某向被告卞薇娜支付的112179元，因被告李辉不能提供证据证实该笔款项系其授权刘某向原告归还借款，且该笔款项数额较大又精确到个位，不符合民间借贷中返还部分借款的一般交易习惯，故该院不予认定。至于被告李辉向周某转款118800元，因被告李辉未能提供证据证实该款项系偿还原告借款，原告庭审中也不予认可，故该院不予认定，双方可另行解决。对于原告主张被告李辉赔偿损失的诉讼请求，因被告李辉近几年在北京、济南等地承揽工程，原告委托诉讼代理人乘坐乌鲁木齐至北京、济南等地的航班前往被告李辉处索款以及协助送达，所支出的费用系合理费用，故该院予以支持。对于原告主张的其他借款，因其未提供相应的借款凭据，也未提供证据证实原告与被告李辉就借款达成合意，故该院不予认定。
关于原告主张的借款利息问题，从被告李辉给原告出具的借条内容来看，双方对借款期限、利息等内容均未作约定。根据该院查明的事实来看，借条中有关借款期限、利息、担保等内容并非被告李辉本人书写，系被告卞薇娜事后添加。庭审中，被告卞薇娜未提供证据证实其添加的内容系被告李辉的真实意思，被告李辉在庭审中也不予认可。因此，涉案借条中有关借款期限、利息等约定内容对被告李辉不具有拘束力。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”涉案借款应当视为不支付利息。《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，原告未提供证据证实其在起诉之前向被告李辉主张过权利。2017年9月18日,原告向本院提起诉讼，应当认定为其向被告李辉主张了权利。因此，对于原告主张被告自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息，应予支持。
关于被告卞薇娜是否在本案中承担责任问题，《中华人民共和国担保法》第六条规定：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”第十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”本案中，被告李辉给原告出具借条后，被告卞薇娜在借条中添加了借款期限、利率、担保等内容。原告与被告卞薇娜在借条中明确约定，担保方式为一般保证。虽然原告与被告卞薇娜系母女关系，被告李辉在庭审中对被告卞薇娜提供担保的事实也不认可，但被告卞薇娜自愿为被告李辉的借款提供担保不违反法律的相关规定，也不损害涉案借款合同当事人的利益，应当认定为有效。由于被告卞薇娜提供的保证为一般保证，故本案首先应当由被告李辉履行偿还原告借款的义务。在被告李辉不能偿还原告借款时，被告卞薇娜才依法承担责任。因此，原告要求被告卞薇娜在本案中承担责任的请求不符合法律规定，该院不予支持。
综上所述，原告要求被告李辉返还借款、支付利息以及赔偿损失的请求有事实和法律依据，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，判决：
一、被告李辉返还原告孔祥凤借款1350000元（计算公式：1800000元－450000元）；
二、被告李辉支付原告孔祥凤2017年9月18日至2018年3月18日期间利息40500元（计算公式：1350000元×5‰×6个月）；
三、被告李辉赔偿原告孔祥凤索款损失2835元；
以上款项合计1393335元，被告李辉于本判决生效之日起五日内给付原告孔祥凤。
四、驳回原告孔祥凤对被告卞薇娜的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费28086元，送达费90元，保全费3520元，合计31696元（原告已预交），由原告孔祥凤负担13000元，被告李辉负担18696元，与上述款项一并给付原告孔祥凤。
当事人对一审认定的事实无异议，本院依法予以确认。二审中，当事人没有提交新证据。另查：1.一审中，原审被告提交了2017年9月21日其与上诉人的通话录音，主要内容为“卞薇娜说：李辉是这样的，你也知道的，甭管以后你有没有钱，这个利息钱，咱们必须说清楚，……你亲口许诺的五分息，对吧？这你没有忘吧。李辉答：你要是没事了吧，我觉得咱俩聊这个有点远；你先等着我，我这有能力的时候先把你家本钱还上，你先考虑这个问题行不行？卞薇娜说：这个我相信你，你的本金一定会还的，这些钱，你也是知道的，因为当时钱不够，是跟别人挪的，也是带着高息的，所以说这个不管你以后有没有能力还，你最起码，咱们得把这个利息钱说清楚，当时，五分息你也没有这个能力，我们也不说五分息，最起码两分息，这是最基本的吗，对不对？李辉答：我这两天心情不好，我也不想惹你生气，我也不想跟你俩说别的，你知道了吧？……你先让我想办法把本钱还上，然后再跟我谈利息，行吗？卞薇娜说：我跟你讲咱俩过日子的时候没有分彼此，谁付出的多，谁付出的少，都是心甘情愿……”。2.上诉人陈述其主张利息损失的时间截止到2017年9月20日止，利率按照银行同期贷款利率的四倍计算。
本院认为，本案的争议焦点为利息损失如何确认。
根据查明的事实，上诉人给被上诉人陆续借款时，被上诉人与原审被告存在不分彼此一起过日子的特殊关系；在上诉人陆续向被上诉人支付借款之后，被上诉人分别于2014年3月28日、2015年2月3日、3月14日给上诉人补写了借款凭据，因该借款凭据未约定利息，原审被告提供的录音光盘亦不能完全反映上诉人与被上诉人就涉案借款存在利息约定，被上诉人对原审被告与上诉人自行约定的担保内容亦不认可。上诉人未提交其他证据佐证其与被上诉人就涉借款存在利息约定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。”上诉人称涉案借款存在利息约定的理由证据不足，本院不予采纳。关于逾期利息问题，上诉人在一审时虽未提出此项诉讼请求，但被上诉人对一审此项判决内容未提起上诉，视为认可，本院亦予维持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9308元，由上诉人孔祥凤负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘巧贞
审 判 员 范军鸿
代理审判员 宋娟娟
二〇一八年八月十七日
书 记 员 蒲方圆
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