湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雨民交初字第00080号
原告吴创新。
委托代理人马昌志，湖南银联律师事务所律师。
委托代理人谭珂，湖南银联律师事务所律师。
被告黄敏。
委托代理人朱清平。
被告朱凯。
被告长沙市三地连粉业有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区黎托乡合丰村工业园。
法定代表人赵同清，总经理。
委托代理人吴攀，湖南揽胜律师事务所律师。
原告吴创新（以下简称原告）诉被告黄敏、朱凯、长沙市三地连粉业有限公司（以下简称三地连公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月16日受理后，由审判员张炼与人民陪审员田启明、李淑琴依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人马昌志、谭珂，被告黄敏的委托代理人朱清平，被告朱凯及被告三地连公司的委托代理人吴攀均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年8月12日3时38分，被告黄敏驾驶湘A×××××小型普通客车沿沙湾路由南往北行驶至劳动路口，遇路口交通信号灯为红灯仍继续前行时，与原告驾驶普通二轮摩托车在该路由西往北左转弯行驶至此相撞，造成原告受伤的事实。经长沙市雨花区交警部门认定被告黄敏承担此事故的主要责任，原告承担次要责任。原告的伤情经鉴定部门鉴定，已构成七级伤残。被告黄敏受被告朱凯雇佣，从事送米粉工作，肇事车辆为被告朱凯所有，且未购买任何保险，被告朱凯承包了被告三地连公司的送粉业务。现三被告均采取逃避态度，原告为维护自身合法权益，遂诉至法院，请求依法判决：1、三被告向原告赔偿各项损失共计621622元；2、被告承担本案的诉讼费用。
被告黄敏辩称，我与朱凯之间系个人之间形成的劳务关系，我不能成为本案的主体，对原告的损失依法不负有赔偿责任，请求驳回对我的起诉。朱凯与三地连公司是存在劳动关系的。
被告朱凯辩称，事故后我已经赔付了24000元，黄敏送货是我承包给他的，用我的车送货，但是期间的车子事宜我都不管，公司里并非只有我是这么操作的。
被告三地连公司辩称，我方并非本次事故的主体，黄敏与我公司无任何关系，其个人行为造成的损害后果不应由我公司承担任何责任；我公司与朱凯是承揽关系，非劳动关系，我公司在此次事故中不存在任何过错，不应承担赔偿责任。
经审理查明，2014年8月12日3时38分许，被告黄敏驾驶被告朱凯所有的湘A×××××小型普通客车沿沙湾路由南往北行驶至劳动路口，遇路口交通信号灯为红灯仍继续前行时，恰遇原告持C1类驾驶证驾驶未依法注册登记的普通二轮摩托车沿劳动路由西往北左转弯行驶至此，遇路口信号灯为红灯仍继续前行，由于被告黄敏驾车未按交通信号灯通行，以超过机动车限速标志标明的最高时速行驶，加之原告驾驶与驾驶证载明的准驾车型不相符合的机动车上路，未按交通信号灯通行，以致于被告黄敏所驾车左前部与原告所驾车辆右侧相碰撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。2014年9月9日，长沙市公安局交通警察支队雨花交通警察大队作出长公交认字（2014）第00145号《道路交通事故认定书》，认定被告黄敏负本次事故的主要责任；原告承担事故的次要责任。
原告受伤后被送往湖南中医药大学第一附属医院住院治疗229天（自2014年8月12日至2015年3月29日），共花去住院费313101.4元，之后原告转至湘雅博爱康复医院住院治疗38天（自2015年3月28日至2015年5月5日），共花费医疗费28773.4元；原告又至湖南省马王堆医院住院治疗40天（自2015年7月3日至2015年8月12日），共花医疗费28309.88元。以上医疗费共计370184.68元。原告还提供了姓名为吴辉的在湖南中医药大学第一附属医院的门诊费13张，共计3932.8元，湖南中医药大学第一附属医院九病区出具病情证明一份，证实患者急诊入院时登记姓名为吴辉，吴辉与吴创新为同一人，患者在我院住院期间花费总费用313101.4元。
2015年4月15日长沙市兴湘司法鉴定所对原告的伤情作出（2015）临鉴字第058号《临床法医学鉴定意书见》，评定：原告因交通事故致特重型颅脑损伤，其损伤程度评定为七级伤残；后期康复治疗20000元；误工损失为360日；住院期间2人护理，出院后1个月内1人护理。原告为此花费鉴定费2451元。
今查，被告朱凯没有为肇事车辆购买交强险和第三者责任险。被告黄敏驾驶被告朱凯所有的汽车为被告三地连公司运送货物，被告朱凯每月付其工资8000元，根据运送量工资有所浮动；发生事故时被告黄敏正是运送货物之时；被告朱凯与被告三地连公司没有签订任何合同，三地连公司根据被告朱凯运送货物的数量与其结算费用，被告朱凯及黄敏认为被告朱凯与被告三地连公司是雇佣关系，但是没有提供劳动合同，只有双方对于货物的配送结算单据。被告朱凯认为已为原告垫付24000元费用，但是有2000元的费用没有提交证据，原告亦不认可。
另查明，1?原告提供长沙市雨花区树木岭集贸市场的证明一份，证明原告在树木岭集贸市场20号摊位经营猪肉销售；2?原告提供长沙市雨花区雨花亭街道自然社区筹建委员会出具的证明，证实原告于2011年8月至今租住在长沙市雨花区树木岭自然村自然岭路196号吴秀英家；3、原告提供新化县维山乡三峰村民委员会及新化县公安局维山派出所出具的证明，证实原告的父亲吴春和（出生于1953年10月24日）母亲彭彩云（出生于1957年8月15日）共同生育三个子女；4、被告朱凯为原告已垫付费用22000元。
原、被告就赔偿事宜协商未果，原告于2015年4月16日诉至本院，请求依法判决。
本院认为，一、关于责任主体和赔偿责任承担。
机动车发生交通事故造成公民身体损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿赔偿。
长沙市公安局交通警察支队雨花区交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，内容真实，程序合法，本院予以采信。根据交通事故主次责任的划分，本院认定被告黄敏承担70%的责任，原告吴创新承担30%的责任。
本案焦点是被告朱凯与黄敏、以及三地连公司是否构成劳动关系？劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织（统称用人单位），与劳动者个人之间依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和享有劳动保护的一种行政法律关系。由于现实生活中，用人单位没有与劳动者签订劳动合同的现象普遍存在，但只要双方实际履行了上述的权利和义务，就形成了事实上的劳动关系。本案被告朱凯提供车辆为被告三地连公司运送货物，并聘请被告黄敏为其完成运送货物并按工作量支付报酬，因此，被告朱凯与被告黄敏形成事实上的劳务关系。但是被告朱凯与被告三地连公司不具有雇主与雇员之间的控制、监督关系，受雇人必须亲自完成雇佣劳动，不能再雇佣他人。被告朱凯与被告三地连公司实质上是一个劳务承揽合同，是两个平等主体间的劳务关系，故原告要求被告三地连公司对被告黄敏的行为承担连带责任，本院不予支持。被告黄敏系被告朱凯聘请的员工，发生事故时系履行职务期间，其行为对原告造成的损失，由被告朱凯承担。由于被告朱凯没有为其肇事车辆购买机动车第三者责任强制保险，其不作为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条的规定，应当首先由其参照购买机动车第三者责任强制保险后的最低死亡伤残保险限额即110000元予以先行赔偿，超出部分再按责任划分。
二、关于原告可获赔偿的范围及数额。
（一）医疗费用。
1、医药费。原告在湖南中医药大学第一附属医院住院治疗229天，共花去住院费313101.4元，之后原告转至湘雅博爱康复医院住院治疗38天，共花费医疗费28773.4元；共计341874.8元，提供了正式发票，本院予以确认。原告在庭审中提供了一份湖南省马王堆医院住院治疗40天，花医疗费28309.88元的票据，属于鉴定后再住院进行的治疗，属于后续治疗费内容，该请求不能在医药费中予以支持，本院不予认可；原告提交的姓名为吴辉门诊费13张，共计3932.8元，有医院提供的证明，本院予以认可；故医疗费共计345807.6元；
2、住院伙食补助费。原告住院269天，参照受诉法院地一般工作人员的出差伙食费标准计算，原告应得住院伙食补助费为16140元（60元／天×269天），但是原告主张10800元，以原告的请求为准；
3、营养费。原告因本次事故构成七级伤残，原告主张营养费20000元，本院酌情予以支持2000元；
4、后续治疗费。根据《司法鉴定意见书》，原告本次损伤需后续医疗费用20000元，但是原告实际发生的为28309.88元，应以实际发生的为准；
以上1-4项，合计为386917.48元。属于交强险范围内的为10000元。
（二）伤残赔偿费用。
5、交通费。原告主张交通费3000元，虽未提供票据证明，但考虑到原告的住院时间和实际需要，本院酌情予以支持1500元；
6、护理费。原告主张护理费75000元，按照鉴定住院期间2人护理，出院后1人护理1个月；按100元／天的标准计算，原告的护理费为56800元（100元／天×269天×2人＋100元／天×30天），超过部分本院不予支持；
7、误工费。原告主张43893元，根据鉴定原告因本次事故误工360日。原告提供证据证明其经营猪肉销售，但未能举证证明受伤前三年的收入情况，本院确定按照上年度湖南省城镇私营单位从业人员年平均工资批发和零售业23699元／年计算误工费为23374.4元（23699元÷365天×360天），超过部分本院不予支持；
8、××赔偿金。根据《司法鉴定意见书》，原告因本次事故构成七级伤残，按照法庭辩论终结时上一统计年度城镇居民人均可支配收入计算，原告的××赔偿金为212560元（26570元／年×20年×40%）；
9、被扶养人生活费。原告仅提供其家庭关系证明，但未提供其父母丧失劳动能力需要赡养的证明，故该请求本院不予支持；
10、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金20000元，根据原告的伤残程度给其遭受的精神损害，本院予以支持；
11、××器具辅助费。原告主张1980元，提供了正式发票，本院予以支持；
以上5-11项，合计为316214.4元。
（三）鉴定费用。原告主张鉴定费2451元，提供了正式收据，本院予以支持。
上述（一）至（三）项，认定原告的总损失为705582.88元。
参照购买机动车第三者责任强制保险后的医疗费10000元和最低死亡伤残保险限额即110000元予以先行赔偿，超出部分再按责任划分。具体计算步骤如下：
1、原告的总损失705582.88元；
2、交强险赔偿责任。属于交强险范围内的120000元（10000元＋110000元）；
3、交强险赔偿外原告的损失为585582.88元（705582.88元-120000元）；
4、被告朱凯应承担的责任为529908.02元（585582.88元×70%＋120000元）；
5、被告朱凯为原告垫付医疗费22000元，故最终的赔偿责任为507908.02元（529908.02元-22000元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告朱凯于本判决生效后10日内支付原告吴创新赔偿款共计507908.02元；
二、驳回原告吴创新的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3356元，由被告朱凯负担2350元，原告吴创新负担1006元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 张 炼
人民陪审员 田启明
人民陪审员 李淑琴
二〇一五年十一月五日
书 记 员 蒋梦姣
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。