山西省朔州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋06民终115号
上诉人（原审被告）：赵某，男，汉族，朔州市人，现住山西省朔州市。
委托诉讼代理人：贾某一，山西中泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张某，山西中泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：眭某，女，汉族，山阴县人，现住山阴县。
被上诉人（原审原告）：周某一，女，汉族，山阴县人，现住山阴县。
被上诉人（原审原告）：周某二，女，汉族，山阴县人，现住山阴县。
被上诉人（原审原告）：周某三，男，汉族，山阴县人，现住山阴县。
被上诉人（原审原告）：周某四，男，汉族，山阴县人，现住山阴县。
被上诉人（原审原告）：贾某二，女，汉族，山阴县人，现住山阴县。
六被上诉人之委托诉讼代理人：闫某，山阴县法律援助中心律师。
六被上诉人之委托诉讼代理人：李某，山阴县法律援助中心法律工作者。
原审被告：周某五，男，汉族，山阴县人，现住山阴县。
原审被告：周某六，女，汉族，四川省忠县人，现住山阴县。
上诉人赵某因与被上诉人眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二、原审被告周某五、周某六提供劳务者受害责任纠纷、身体权纠纷一案，不服山阴县人民法院（2016）晋0621民初802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案。依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵某及委托代理人贾某一、张某，被上诉人眭某及眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二之委托代理人闫某、李某到庭参加了诉讼，原审被告周某五、周某六经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人赵某上诉请求：二审法院撤销一审判决，依法改判。理由是：1、上诉人在整个吊车作业工程中，与周某五形成的是雇佣关系并非承揽关系。2、死亡赔偿金应按农村标准计算，营养费、住院伙食补助费参照标准过高，被上诉人未提交交通费票据，原审判决3000元无证据支持。一审认定上诉人承担40%的赔偿责任偏高。
眭某、周某一等6人答辩称，赵某应承担赔偿责任。
原审被告周某五、周某六未提交书面答辩意见。
眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二向一审法院起诉请求：一、要求周某五、赵某、周某六赔偿周应贵受伤医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、误工费等共计234681.08元，并承担本案的诉讼费。二、要求周某五、赵某、周某六赔偿周应贵死亡赔偿费用457307.2元，两项计691988.28元。
一审法院认定的事实，2016年6月17日，周某五雇佣周应贵及周世平、王立军、沈冲、班世仁5人给周某六打树。另外，赵某的×××号吊车由尹振兴操作给吊树，周某五一天支付赵某1300元。打树时，周某五一直在场指挥。在吊树过程中，钢丝绳将树枝压断，树枝弹到电线杆上，又砸在周应贵的头部，导致周应贵脑部受伤，当场昏迷。事发后，周某五将周应贵送到山阴县人民医院进行抢救并支付了山阴县人民医院的抢救费用17767.95元（住院费用15796.95元、门诊费用1971元）。后因伤势严重，周应贵于2016年6月18日转院到山西省人民医院进行救治。诊断为：急性特重度颅脑损伤、右颞部硬膜外血肿、继发性癫痫等。住院18天（2016年6月18日至2016年7月4日），支付医疗费74976.65元，支付门诊费用、药店购买药品费用24026.5元。2016年7月4日又转院到山西省煤炭中心医院进行治疗，2016年8月14日出院，住院40天，支付医疗费87581.93元。该院建议患者住院期间及出院后均需两人以上陪护。眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二共支付医疗费186585.08元。2016年19月26日周应贵起诉要求周某五、周某六、赵某赔偿医疗费、住院期间伙食标准费、护理费、误工费等215237.98元，山阴县人民法院委托司法鉴定机构对周应贵伤情进行伤残等级鉴定，残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金待鉴定后具体计算。2016年10月1日周应贵死亡。其妻子眭某、长女周某一、次女周某二、儿子周某三、父亲周某四、母亲贾某二作为周应贵的法定继承人，申请参加诉讼。经审查，变更本案当事人为眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二。眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二变更诉讼请求，要求周某五、周某六、赵某赔偿：1、周应贵受伤费用234681.08元。其中：医疗费186585.08元，住院伙食补助费5800元，营养费5800元，护理费21412元，误工费12084元，交通费3000元；2、死亡赔偿金357080元、丧葬费26480元、被扶养人生活费23747.2元、精神损害抚慰金50000元，并要求周某五、周某六、赵某承担本案的诉讼费。另查明，眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二认可周某五除支付山阴县人民医院的抢救费用17767.95元外，又给付33800元，共付51567.95元。周某五车上放置安全帽和安全带。周应贵父母有四子一女，父亲周某四1933年7月28日出生；母亲贾某二1946年12月9日出生。
原审法院认为，周应贵受周某五指派，双方是雇佣关系。尹振兴由赵某雇佣。赵某利用自己的设备和尹振兴的技术完成特定任务，其与周某五形成承揽关系，尹振兴在完成吊树过程中，未按照操作规程进行操作，在吊臂下有人的情况下作业，造成周应贵受伤，存在重大过错，其雇主赵某应承担赔偿责任。周某五在打树过程中，指示有过失，应当承担相应的赔偿责任。周应贵是完全民事行为能力人，其应当预见在吊车作业过程中，站在吊装物附近的危险性，但其仍然站在吊车操作的范围内，而且没有佩戴安全帽，对事故的发生，其本人也有过错，也应承担一定的责任。周某六作为受益人，应给予受害人一定的经济补偿。眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二的赔偿项目及数额为：1、医疗费：204353.03元（其中眭某、周某一等六人支付186585.08元，周某五支付17767.95元）；2、住院伙食补助费5800元（58天×100元）；3、营养费5800元（58天×100元）；4、护理费21451.5元（36933元÷365天×106天×2人）；5、误工费12118.56元（41729÷365天×106天）；6、交通费3000元；7、死亡赔偿金357080元（17854元×20年）；8、丧葬费26480元（52960元÷12个月×6个月）；9、被扶养人生活费23747.2元（周某四7421元×5年÷5=7421元，贾某二7421元×11年÷5=16326.2元）；10、精神抚慰金50000元，合计709830.29元。由周某六补偿10000元，剩余部分赵某承担40%，周某五承担35%，周应贵自行承担25%。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第157条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第二款、第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第三款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十七条、第二十八条第一款、第二十九条规定，判决：眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二各项损失709830.29元，由周某六补偿10000元，赵某赔偿279932.12元，周某五赔偿248440.6元（于判决生效后10日内履行完毕，周世福已给付51567.95元，实再付193372.65元）。案件受理费10720元（缓交)，由眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二负担3591.81元，赵某负担4227.6元，周某五负担2900.59元（于判决生效后7日内交纳）。
二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。
另，在二审期间，经本院主持调解，上诉人赵某与被上诉人眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二自愿达成如下调解协议：赵某赔偿被上诉人眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二20万元，于2017年5月20日前付清；二审诉讼费5499元，减半收取2749.5元，由上诉人赵某负担。
本院认为，赵某利用自己的设备和尹振兴的技术完成特定任务，其与周某五形成承揽关系，尹振兴在完成吊树过程中，未按照操作规程进行操作，在吊臂下有人的情况下作业，造成周应贵受伤，存在重大过错，其雇主赵某应承担赔偿责任。二审期间，赵某与眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二自愿达成调解协议，该调解协议并不违反法律规定，本院予以确认。对于周某五承担的赔偿责任，原审认定适当，应予维持。对于周某六给予受害人一定的经济补偿，予以认可。
综上，原审判决并无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）规定，判决如下：
维持山阴县人民法院（2016）晋0621民初802号民事判决中眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二各项损失709830.29元，由周某五赔偿248440.6元（于本判决生效后10日内履行完毕，周世福已给付51567.95元，实再付193372.65元），由周某六补偿10000元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10720元，由眭某、周某一、周某二、周某三、周某四、贾某二负担3591.81元，赵某负担4227.6元，周某五负担2900.59元。二审案件受理费5499元，减半收取2749.5元，由上诉人赵某负担。
本判决为终审判决。
审判长 Ｘ Ｘ
审判员 丰德胜
审判员 张向阳
二〇一七年四月二十八日
书记员 苗彩虹