上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民五（民）初字第477号
原告仝磊，户籍地内蒙古包头市，住江苏省昆山市。
被告上海华腾软件系统有限公司，住所地上海市徐汇区。
法定代表人张崇滨，高级副总裁。
委托代理人孟欣，女。
委托代理人郑骏，男。
原告仝磊诉被告上海华腾软件系统有限公司（以下简称华腾公司）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2015年8月5日公开开庭进行了审理。本案原告仝磊及被告华腾公司之委托代理人孟欣、郑骏到庭参加诉讼。后经双方同意、院长批准，本案延长三个月简易程序审理期限。本案现已审理终结。
原告仝磊诉称，其于2008年7月21日进入北京中软国际信息技术有限公司下属的汉普管理咨询（中国）有限公司（以下简称汉普公司）工作并接受培训，于2008年11月13日与汉普公司签订期限为2008年11月13日至2011年11月12日的劳动合同，之后续签期限为2011年11月13日至2014年11月12日的劳动合同。后因中软国际集团子公司之间业务调整与重组，其劳动关系自2013年11月1日起转入华腾公司处，但职位仍为销售总监，工资待遇也不变，仍为每月人民币（以下同）10，420元。2014年8月15日，华腾公司向其发出解除劳动合同的邮件，而之前其并未同意与华腾公司协商解除劳动合同，故华腾公司系单方违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。汉普公司自2008年7月21日起以培训生名义将其招入公司，并开始分配出差在内的任务，其每周做五休二，并需遵守考勤要求，故在与汉普公司签订劳动合同前，双方实际已经建立劳动关系，故其工龄应自2008年7月21日起算，且应当享有2008年7月21日至11月12日期间未签订劳动合同的双倍工资。其在华腾公司与汉普公司工作期间，未曾享受过带薪年休假，故华腾公司应当支付未休年休假工资。汉普公司在2009年至2010年期间以经营不善和现金流不足为由克扣其工资，华腾公司应当补发工资差额。2013年6月，汉普公司在没有任何理由和证据的情况下，单方面以其未达到业绩目标为由扣发当月工资，故应当补发工资。请求判决华腾公司支付：1、2008年7月21日至11月12日期间未签订劳动合同的双倍工资差额20，000元；2、违法解除劳动合同的赔偿金178，793.29元；3、2009年1月1日至2010年2月28日的工资差额23，910元；4、2008年至2014年未休年休假每年5天合计31天的工资39，204.89元；5、2013年6月1日至30日的工资10，400元。
被告华腾公司辩称，不同意仝磊的诉讼请求。仝磊在汉普公司工作期间与华腾公司无关，故华腾公司无需支付相应的双倍工资差额、工资差额、未休年休假公司及工资。双方系协商解除劳动合同，仅是对报销费用没有达成一致，故华腾公司并非违法解除劳动合同。仝磊主张的2013年11月、12月未休年休假工资已经超过时效。仝磊在2014年可以休3天年休假，华腾公司已经安排仝磊休2天年休假，剩余1天年休假未休。
经审理查明，仝磊于2008年7月21日进入汉普公司参加培训至2008年11月12日。2008年11月13日，仝磊与汉普公司上海分公司签订期限为2008年11月13日至2011年11月12日的劳动合同，之后双方续签劳动合同至2014年11月12日。2013年11月1日起，仝磊的劳动关系转入华腾公司处，并与华腾公司签订期限为2013年11月1日至2016年10月31日的劳动合同。该劳动合同第四十四条约定：“乙方（即仝磊）之前在汉普的工龄连续计算，乙方入职汉普的时间为：2008-11-13。”仝磊在华腾公司处从事销售工作，每月工资10，420元。
2014年8月15日，华腾公司通过电子邮件向仝磊发出解除劳动合同通知书，内容为：“自2014年7月30日部门负责人与您沟通离职事宜，经协商，双方将自2014年8月29日起解除劳动合同，工资结止日为2014年8月29日，五险一金缴纳至2014年8月止。请您在2014年8月29日前按公司和部门规定做好工作交接手续……”
2014年8月29日，仝磊向华腾公司发送主题为关于报销的电子邮件，表示其寄出的发票可能传递丢失，该如何处理，是否用其它票顶？同日，华腾公司回复邮件，要求将劳动合同解除协议书第三条的金额填上后再作确认，没有问题后，要求仝磊当日下班前到人事部签字办理离职手续。解除劳动合同协议书的内容为：“甲乙双方本着平等、自愿、互谅互让的原则，经协商一致，双方就劳动关系解除等事宜达成如下协议：一、双方同意自2014年8月30日起解除双方劳动关系，薪资结算至2014年8月29日。未结算的工资将在离职手续办理完毕后最近一个发薪日（每月5日）支付。乙方五险一金缴纳至2014年8月止。二、乙方2014年度应休年假天数为5天，春节期间公司已统一安排全体员工集中休了2天年假（1月29日和30日），剩余3天年假，折算成工资为1437.24元（计算公式为10420／21.75＊3）。三、乙方提交给甲方的报销票据，在系统中已通过审核的为？元，在9月25日-30日期间予以支付。目前未通过审核但部门确认可报的报销票据？元，待通过审核后予以支付，支付时间为10月25日-30日。四、乙方须根据甲方规定办理工作交接和离职手续。五、本协议签署后，甲乙双方不再有任何劳动、经济方面的争议。六、本协议一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。”其中甲方为华腾公司，乙方为仝磊。
后双方未签署劳动合同解除协议，仝磊在华腾公司处出勤至2014年8月29日。仝磊在离职前十二个每月工资为10，420元，华腾公司另在2014年5月10日向仝磊发放40，000元奖金。仝磊在劳动关系转入华腾公司处时未曾领取过经济补偿。
华腾公司曾统一安排员工在2014年1月29日和30日休年休假。仝磊表示其这两天实际仍到公司工作。
2015年3月9日，仝磊向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案诉讼请求相同的申诉请求。仲裁委员会于2015年4月30日作出徐劳人仲（2015）办字第462号裁决，由华腾公司于裁决生效之日起七日内支付仝磊经济补偿74，503元及2014年度未休年休假1天的折算工资958.16元，对仝磊的其余请求不予支持。仝磊不服裁决，向本院提起诉讼。
另查明，华腾公司在2014年3月5日发放仝磊工资14，896.51元。华腾公司表示该费用是2014年2月的工资和代汉普公司发放的2013年6月工资。仝磊表示这是工资和13薪。
仝磊表示其所属的第五销售部在2014年7月下旬解散，华腾公司未安排其去其他岗位工作，而是向其提出协商解除劳动合同，其不同意，要求调岗，但华腾公司拒绝，且当时其还有报销款没有结清，故不同意协商解除劳动合同。其在收到2014年8月15日解除劳动合同关系通知前，华腾公司就已电话通知其解除劳动合同，其当时予以拒绝，华腾公司便强行发了解除劳动合同关系通知，之后社保费及公积金被停缴。
华腾公司表示其因业务方向发生变化而解散了第五销售部，其曾通过电话与仝磊沟通调岗，但仝磊不同意，双方是协商一致解除劳动合同的。
以上事实，有双方当事人的陈述、裁决书、劳动合同、培训协议、电子邮件、银行交易明细、工资单、春节放假通知等予以证明，本院予以确认。
本院认为，仝磊与华腾公司的劳动关系自2013年11月1日起建立，故仝磊要求华腾公司支付2008年7月21日至11月12日期间未签订劳动合同的双倍工资差额20，000元、2009年1月1日至2010年2月28日的工资差额23，910元、2008年至2013年10月31日的未休年休假工资及2013年6月1日至30日的工资10，400元缺乏依据，本院不予支持。
根据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仝磊若认为其未休完2013年的年休假，应当最迟在2014年12月31日主张未休年休假工资。现其在2015年3月9日才申请仲裁，已经超过时效期间，故本院对其要求华腾公司支付2013年11月、12月未休年休假工资的诉讼请求不予支持。仝磊按照每年5天的标准主张未休年休假工资，则经折算，其在2014年1月至8月期间可享受3天年休假。华腾公司在2014年1月29日及30日安排员工休年假，仝磊主张其这两天仍在工作缺乏证据予以证明，故本院确认其已休2天年休假，尚有1天年休假未休，华腾公司应当支付仝磊2014年度1天未休年休假工资1，264.67元。
华腾公司主张双方系协商解除劳动合同，但现有证据尚不足以证明双方就解除劳动合同达成了一致，故本院采信仝磊关于华腾公司单方解除劳动合同的主张。华腾公司解散了仝磊所在的第五销售部，该情形即便属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，华腾公司也应当先与仝磊协商调岗或调整工作部门，在未能就变更劳动合同内容达成协议的情况下才能解除劳动合同。但华腾公司并无证据证明其曾就调岗或调整工作部门与仝磊进行协商，而是直接与仝磊协商解除劳动合同，在协商不成的情况下仍解除劳动合同，并不符合法律规定。因此，本院确认华腾公司系违法解除双方劳动合同。依据双方劳动合同的约定，仝磊自2008年11月13日起在汉普公司上海分公司的工龄连续计算，故计算赔偿金时的工龄应自2008年11月13日起算。经核算，华腾公司应支付的赔偿金为165，039.96元。
依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：
一、被告上海华腾软件系统有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告仝磊违法解除劳动合同的赔偿金165，039.96元；
二、被告上海华腾软件系统有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告仝磊2014年度1天未休年休假工资1，264.67元；
三、驳回原告仝磊的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪海燕
二〇一五年十月二十日
书记员 孙蔚夏
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动法》
第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条?有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
……
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。