福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终338号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李清槐，农民，住晋江市。曾因犯强奸罪于2004年9月29日被晋江市人民法院判处有期徒刑二年，又因犯盗窃罪于2009年4月20日被晋江市人民法院判处有期徒刑五年六个月，2013年4月6日刑满释放。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2014年10月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月29日变更强制措施为监视居住，2015年3月29日被刑事拘留，同年5月5日因涉嫌犯诈骗罪、容留他人吸毒罪被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人李清槐犯合同诈骗罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年2月3日作出（2016）闽0582刑初153号刑事判决。原审被告人李清槐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人李清槐，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1.被告人李清槐因急需用钱，预谋骗租轿车用以抵押借款。2014年10月16日20时许，被告人李清槐到晋江市英林镇振英酒店附近，通过林某丁向被害人颜某经营的晋江市青阳顺蓝汽车租赁服务部租得一辆价值人民币88482元的车牌号为闽C×××××号丰田牌花冠轿车（机动车所有人为施某乙）。同月20日，被告人李清槐明知其无实际履行能力，仍将该车作为抵押向被害人陈某借款。案发后，该车已被公安机关追回并发还被害人施某乙。
2.2015年3月13日晚上，被告人李清槐在晋江市金井镇居委会中兴路595号三楼其租房内，提供毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给林某甲、林某乙、施某甲（均已作行政处罚）一起吸食，后被公安机关当场抓获，并从上述租房内查扣到用以吸食毒品的工具矿泉水瓶、玻璃烫斗、吸管等物。
原判认定上述事实的证据有：被害人颜某陈述，被告人李清槐的供述，证人林某甲、林某乙、施某甲、李某、尤某、庄某甲、王某、庄某乙、丁某的证言，扣押、发还清单、证据保全清单及照片，汽车租赁合同、汽车寄租协议、行驶证、驾驶证、借条，刑事判决书及释放证明，抓获及破案经过，价格定结论意见书，检查笔录、现场检测报告书、尿液检验笔录及照片，辨认笔录及照片等证据。
原判认为，被告人李清槐以非法占有为目的，在签订、履行合同中骗取他人财物，数额较大，又为他人吸食毒品提供场所，其行为分别构成合同诈骗罪、容留他人吸毒罪。李清槐在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚；李清槐归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚；其曾因故意犯，被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且有犯罪前科，应当从重处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人李清槐犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万二千元；二、责令被告人李清槐退赔被害人陈某的相关经济损失。
上诉人李清槐诉称：其以租赁的车辆作抵押向陈某借款时虽约定借款五万元，但尚有一万元的借款至案发时陈某还未支付，所借的款项仅为四万元，其系因涉及毒品问题被公安机关关押才无法借到钱款归还本案的借款，原判认定其无实际履行合同的能力不当；其归案后主动提供线索配合公安机关追回涉案车辆，未造成顺蓝汽车租赁服务部的经济损失，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明：2014年10月16日，上诉人李清槐通过林某丁向被害人颜某经营的晋江市青阳顺蓝汽车租赁服务部租得一辆价值人民币88482元的车牌号为闽C×××××号丰田牌花冠轿车后，在明知其无实际履行能力的情况下，于同月20日将该车作为抵押向被害人陈某借款，案发后该车已被公安机关追回并发还被害人；上诉人李清槐还于2015年3月13日晚上在晋江市金井镇居委会中兴路其租房内，提供毒品甲基苯丙胺给林某甲、林某乙、施某甲吸食后被公安机关当场抓获，当场查扣到用以吸食毒品的工具矿泉水瓶、玻璃烫斗、吸管等物。原判认定上述事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审举证、质证属实，上诉人李清槐对其租赁车辆作抵押向他人借款的事实及提供场所让他人吸食毒品的事实亦均不持异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人李清槐以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪；李清槐还为他人吸食毒品提供场所，其行还构成容留他人吸毒罪，原审判决定罪准确。李清槐因急需用钱而租赁车辆作抵押向他人借款，将他人财物置于可能灭失的风险状态之中，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，根据本案中其骗借的款项至案发后均未能归还给被害人等事实可认定其无实际履行合同的能力，其对此提出的上诉理由不能成立，不予采纳。李清槐在判决宣告前一人犯数罪，应当实行数罪并罚。李清槐归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原审法院根据本案的事实、情节作出判决，量刑适当，审判程序合法。李清槐诉请从轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第三百五十四条、第六十九条第一、三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈希进
审 判 员 张 黛
代理审判员 夏 简
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 许萍萍
附：本案所适用的法律法规、司法解释
1、《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；