内蒙古自治区乌海市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内03刑终24号
原公诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马涛，男，1987年4月20日出生于四川省仪陇县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省仪陇县，捕前住宁夏银川市国芳百盛东门楼房。因涉嫌犯盗窃罪于2017年7月25日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于乌海市看守所。
指定辩护人王梓，内蒙古济海律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李非，男，1988年1月19日出生于宁夏石嘴山市，汉族，中专文化，无业，户籍所在地宁夏石嘴山市，捕前住宁夏石嘴山市大武口区。因犯盗窃罪于2017年5月9日被宁夏回族自治区永宁县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元，2017年6月4日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年7月25日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于乌海市看守所。
指定辩护人王梦娜，内蒙古济海律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）邱谊芹，男，1987年6月18日出生于宁夏石嘴山市，汉族，中专文化，无业，户籍所在地宁夏石嘴山市，捕前住宁夏石嘴山市石炭井区双桥路区修建队大院。因犯盗窃罪于2017年5月9日被宁夏回族自治区永宁县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元，2017年6月4日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年7月25日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于乌海市看守所。
指定辩护人张也，内蒙古济海律师事务所律师。
原审被告人纳洁，男，1986年8月10日出生于宁夏石嘴山市，回族，初中文化，无业，户籍所在地宁夏石嘴山市，捕前住宁夏银川市兴庆区。因涉嫌犯盗窃罪于2017年9月15日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于乌海市看守所。
指定辩护人袁云飞，内蒙古济海律师事务所律师。
乌海市海勃湾区人民法院审理乌海市海勃湾区人民检察院指控原审被告人马涛、李非、邱谊芹、纳洁犯盗窃罪一案，于2018年1月17日作出（2017）内0302刑初302号刑事判决。原审被告人马涛、李非、邱谊芹不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2018年5月23日公开开庭进行了审理。乌海市人民检察院指派检察员杨丽萍出庭履行职务，上诉人马涛、李非、邱谊芹、原审被告人纳洁及其辩护人王梓、王梦娜、张也、袁云飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，2017年6月20日，被告人马涛、纳洁驾驶×××号轿车来到乌海市海南区德顺佳苑16号楼2单元501室，由马涛在楼下望风，纳洁用事先准备好的作案工具，捅开屋门，盗窃被害人张某家现金人民币1500元。
当天，被告人马涛、纳洁又来到乌海市海南区景泰苑小区6号楼2单元501室，以同样的方式，捅开屋门，盗窃被害人成某家现金人民币1000元；黄金项链1条，重17.51克，每克338元，价值5918.38元；黄金耳钉1对，重2.68克，每克338元，价值905.84元；黄金手链1条，重11.78克，每克338元，价值3981.64元；共计价值11805.86元。
2017年7月25日，被告人马涛、李非、邱谊芹驾驶×××号轿车来到乌海市海勃湾区地税小区40号楼1单元402室，用事先准备好的作案工具，捅开屋门，盗窃被害人杨某家软中华香烟7条零4盒，每条650元，价值4810元；黄鹤楼香烟（夏品道）1条，价值800元；黄鹤楼（漫天游）香烟1条，价值900元；南京雨花石香烟1条，价值500元；钻石荷花硬盒香烟3条，每条400元，价值1200元；呼伦贝尔（金帐汗）香烟1条，价值180元；尊硒芽（绿茶）1盒，价值100元；尊硒芽（红茶）1盒，价值100元；绿色玉镯2只，每只200元，价值400元；铂金项链2条，共重29.07克，每克378元，价值10988.46元；银项链2条，价值400元；黄金财神吊坠1个，重3.77克，每克333元，价值1232.1元；黄金钱袋形饰品1个，重3.87克，每克333元，价值1288.71元；彩金耳环1个，价值300元；钻戒1枚，价值600元；共计价值23799.27元。三被告人窃得了杨某家物品后，由被告人邱谊芹负责将上述物品装入袋子内，运送至事先停放在小区外围的车内。
随即被告人马涛、李非又来到该小区43号楼1单元302室，用同样方式，捅门入室，盗走被害人苗某家玉手镯16只，共计价值1420元；银手镯2只，重79.35克，价值777.63元；手串3串，价值210元；耳饰品3对，价值1458.1元；手链1只，价值30元；项链7条，价值4160元；戒指6枚，价值3596.9元；吊坠1个，价值30元；手表2只，价值200元；指环3枚，价值110元；项链5条（银色金属材质），价值1630元；共计价值13622.63元。
综上，被告人马涛伙同他人盗窃作案4起，共计盗窃数额
50727.76元；被告人李非、邱谊芹伙同他人盗窃作案2起，共计盗窃数额37418.90元；被告人纳洁伙同他人盗窃作案2起，共计盗窃数额13305.86元；案发后，赃物大部分追回，赃款均未追回。
原审认为，被告人马涛、李非、邱谊芹、纳洁以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，被告人马涛、李非、邱谊芹属盗窃数额巨大，被告人纳洁属盗窃数额较大，四被告人的行为均已构成盗窃罪，系共同犯罪。在被告人马涛、纳洁的共同犯罪过程中及被告人马涛、李非、邱谊芹的共同犯罪过程中，均有入室盗窃的，有在外望风的，各自的作用基本相当，只是分工不同，不宜区分主从犯。鉴于被告人马涛、李非、邱谊芹、纳洁到案后，能够如实供述自己的罪行，具有坦白情节，认罪、悔罪，且赃物大部分已追回，具有法定、酌定从轻处罚情节，依法可以从轻处罚。被告人李非、邱谊芹具有犯罪前科，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条之规定，认定被告人马涛犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五千元；被告人李非犯盗窃罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币四千元；被告人邱谊芹犯盗窃罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币四千元；被告人纳洁犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人马涛提出的上诉理由是：他在共同犯罪中起较次要作用，应为从犯，另外原审认定他第四起盗窃物品有误，部分首饰没有盗窃。其辩护人提出的辩护意见是马涛在共同犯罪中应属从犯，建议二审对马涛从轻处罚。
上诉人李非提出的上诉理由是：原审认定他实施的第四起盗窃的物品有误，该起所盗物品已随案扣押，原审认定的部分首饰没有盗窃。其辩护人提出的辩护意见是涉案赃物已追回退还失主，未给失主造成实际损失，建议二审核实李非盗窃的物品后对其从轻处罚。
上诉人邱谊芹提出的上诉理由是：他在共同犯罪中起较为次要作用，未参与在地税小区的第二起盗窃作案。其辩护人提出的辩护意见是邱谊芹未参与在地税小区的第二起盗窃作案，在共同犯罪中邱谊芹属从犯，建议二审予以改判。
原审被告人纳洁对原审判决无异议，其辩护人认为原审判决对纳洁定罪准确，量刑适当。
检察机关的出庭意见是：原审认定上诉人马涛、李非、邱谊芹盗窃金额有误，经重新核算第三起盗窃金额应为32671.2元，第四起盗窃金额应为4933.31元。三上诉人在实施盗窃过程中分工负责，相互配合，所起作用基本相当，不宜区分主从犯。邱谊芹在实施第三起盗窃后到车上放置盗窃物品，为马涛、李非实施第四起盗窃起到了积极的帮助作用，故邱谊芹应对第四起犯罪事实承担刑事责任。原审认定三上诉人及原审被告人纳洁犯盗窃罪的定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法，建议二审对三上诉人盗窃金额纠正后维持原判。
经审理查明，2017年6月至7月，上诉人马涛、李非、邱谊芹及原审被告人纳洁经事先网购开锁工具、手套等作案工具，驾驶车辆从宁夏来到乌海市多处居民住宅小区实施盗窃。二审经审理查明原审被告人马涛、纳洁在乌海市海南区德顺佳苑16号楼2单元501室及乌海市海南区景泰苑小区6号楼2单元501室盗窃作案的事实和证据与原审认定一致。另外，2017年7月25日，上诉人马涛、李非、邱谊芹来到乌海市海勃湾区地税小区40号楼，由邱谊芹在外望风，李非、马涛用事先准备好的作案工具，捅门入室进入1单元402室，盗窃被害人杨某家软中华香烟7条零4盒，每条650元，价值4810元；黄鹤楼香烟（夏品道）1条，价值800元；黄鹤楼（漫天游）香烟1条，价值900元；南京雨花石香烟1条，价值500元；钻石荷花硬盒香烟3条，每条400元，价值1200元；呼伦贝尔（金帐汗）香烟1条，价值180元；尊硒芽（绿茶）1盒，价值100元；尊硒芽（红茶）1盒，价值100元；黄色金属及白色非金属材质项链6条，价值3360元；白金及银金属材质项链4条，价值11388.46元；金属材质带各类吊坠项链四条，价值1230元；吊坠一个，价值30元；黄金钱袋形项坠一个，价值1288.71元；标有乌海金店千足金项坠一个，价值1255.41元；耳坠2个，价值330元；金色无图案耳钉1对，价值815.85元；各在黄金及其他材质戒指6枚，价值3472.77元；
指环3个，价值110元；绿色手镯2个，价值600元；金色手表2个，价值200元。以上被盗物品共计32671.2元，案发后赃物已追回返还被害人。
三上诉人窃得了杨某家物品后，由邱谊芹将上述物品放入车内并等候接应马涛和李非。随即马涛、李非又来到43号楼1单元302室，用同样手段捅门入室，盗走被害人苗某家玉手镯16只，价值1220元；银手镯2只，价值777.63元；手串4串，价值240元；耳饰品1对，价值600元；深红色珊瑚项链1条，价值800元；金色带花及红色编织绳戒指2枚，价值1295.68元。以上被盗物品共计4933.31元。马涛、李非携盗窃物品回到停放车辆处与邱谊芹会合时，被公安人员当场抓获并对赃物进行扣押，案发后已返还被害人。
综上，上诉人马涛盗窃4起，金额50910.37元；上诉人李非盗窃2起，金额37604.51元；上诉人邱谊芹盗窃2起，金额37604.51元；原审被告人纳洁盗窃2起，金额13305.86。
认定上述事实的证据有原审举证质证的被害人杨某、苗某、成某、张某的报案材料及陈述；上诉人马涛、李非、邱谊芹、原审被告人纳洁的供述；搜查笔录、提取笔录、辨认笔录及指认现场笔录照片、赃物照片；扣押及发还物品清单；乌海市海勃湾区价格认证中心涉案物品价格鉴定结论意见书等证据。另外二审庭审中检察机关出示了公安机关向苗某、杨某发还被盗物品清单两份，其中苗某于2017年11月27日领取了玉手镯16只，银手镯2只，手串3串，耳饰品1对，手链1只，深红色项链1条，首饰盒一个，金色带花戒指1枚，红色编织绳戒指一个。杨某于2017年11月27日领取了项链6条，耳坠2个，金色无图案耳钉1对，戒指6个，标有香奈儿指环一个，标有BVLGARI字样指环一个，标有cartier750字样指环一个，银白色金属材质项链四条（三条较细，一条较粗），银白色金属材质较细带有爱玛仕戒指项链一个，金色金属带有三角形项坠中间有花朵装饰项链一个，金色金属带有一金框中间有镶红色物质项链一个，金色金属较细带有一五瓣梅花形项坠中间镶有白色物质项链一个，中间镶白色低端镶紫色吊坠一个，金色钱袋子项坠一个，标有乌海金店千足金3.77克挂坠一个，两个绿色手镯，金色劳力士手表一个，金色标有BLANSACAR字样手表一个。还出示了杨某、苗某2018的5月3日询问笔录，二人均称其家中被盗窃物品公安机关都向其退还了，被盗物品种类与发还清单中的一致。上述二审庭审举示证据结合在卷如下证据，可印证本案三上诉人在第三起、第四起盗窃作案的物品种类及数量：公安机关对马涛逃跑时丢弃在车辆西侧地面灰色袋子内的赃物进行提取的笔录；从马涛驾驶车辆中扣押物品的清单；李非在公安机关供述其开锁进入地税第一户住家卧室盗窃的首饰一个金色戒指、一个红色戒指、一个钱袋吊坠、一个金色耳环放在了自己的裤兜内，后又与马龙在这家盗窃十几条烟。在地税第二家盗窃三个戒指，两个白色镶红色宝石、白色宝石，一个金戒指，放入裤兜内，还盗窃了四五个手镯；马涛在公安机关供述他与李飞、邱谊芹在地税第一家偷了两袋子烟让邱谊芹放到车上，还有他手上戴的两个白金戒指也是这家偷的，从第二家偷的物品放入他提的棕色袋子中，是李非递给他的，他走在车跟前被抓，将袋子扔在了地上；公安人员对李非、马涛身体搜查的笔录，证实对李非、马涛携带十字开锁工具、白色手套及戒指等作案工具及对盗窃所得物品搜查扣押。
本院认为，上诉人马涛、李非、邱谊芹，原审被告人纳洁以非法占有为目的，经事先预谋，准备了开锁工具，流窜至我市居民住宅小区入室盗窃，上诉人马涛、李非、邱谊芹盗窃数额巨大，原审被告人纳洁盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪，应予惩处。关于上诉人马涛、李非提出在地税小区盗窃作案的物品认定有误的上诉理由，经核实在卷的搜查扣押笔录及发还物品清单、被告人供述、被害人陈述后已重新予以认定。关于上诉人邱谊芹提出未参与第四起盗窃作案的上诉理由，经查，邱谊芹参与了此次盗窃前的共谋，马涛、李非盗窃行为并未超过其共同预谋的范围，三上诉人的行为属盗窃的共同犯罪，邱谊芹所提上诉理由不能成立。上诉人马涛、李非、邱谊芹在共同犯罪中分工负责，所起作用相当，不予区分主从犯，对辩护人提出应区分主从犯的辩护意见不予采纳。原审认定的部分盗窃物品及金额有误，二审予以纠正，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，对检察机关的出庭意见以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长戴鸥
审判员杨丽
审判员苗宇
二〇一八年六月四日
书记员刘家卿
本案适用法律条文：
《刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。