江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣07刑终324号
原公诉机关江西省石城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）范慧明，男，1977年10月28日出生于江西省石城县，汉族，大学文化，石城县工业园管委会建设股股长，住石城县。因涉嫌犯贪污罪，于2014年5月9日被刑事拘留，同年5月16日被取保候审，2016年5月5日被逮捕，5月20日被再次取保候审。
辩护人廖坚，江西同圆律师事务所律师。
原审被告人黄运其（曾用名黄运旗），男，1957年12月5日出生于江西省石城县，汉族，高中文化，原系石城县琴江镇濯坑村党支部书记，住石城县。因涉嫌犯贪污罪，于2014年5月7日被取保候审，2016年5月5日被逮捕，5月20日被再次取保候审。
原审被告人吴小华，男，1962年6月24日出生于江西省石城县，汉族，初中文化，原系石城县琴江镇濯坑村委会主任，住石城县。因涉嫌犯贪污罪，于2014年5月6日被取保候审，2016年5月5日被逮捕，5月20日被再次取保候审。
原审被告人黄老表，男，1960年3月22日出生于江西省石城县，汉族，高中文化，原系石城县琴江镇濯坑村委会会计，住石城县。因涉嫌犯贪污罪，于2014年7月10日被取保候审，2016年5月5日被逮捕，5月20日被再次取保候审。
江西省石城县人民法院审理石城县人民检察院指控原审被告人黄运其、吴小华、范慧明、黄老表犯贪污罪一案，于2016年6月7日作出（2014）石刑初字第89号刑事判决。原审被告人范慧明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2010年10月，石城县人民政府成立古樟工业园三期建设征收琴江镇濯坑村土地工作领导小组。石城县琴江镇人民政府抽调赖远航（另案处理）、陈吉平（另案处理），石城县国土局抽调邓扬添（另案处理）、廖小兰（另案处理），石城县工业园区管委会抽调范慧明，江西友尔房地产开发公司抽调张光清（另案处理）与濯坑村干部黄运其、吴小华、黄老表、黄治濯（另案处理）、黄月谁（另案处理）组成征收土地工作小组。2010年12月的一天，征地工作小组在濯坑村委会核对丈量的数据，在场的人员有赖远航、陈吉平、邓扬添、廖小兰、范慧明、张光清、黄运其、吴小华、黄老表、黄治濯、黄月谁。因征地允许有5%的误差，黄运其考虑到村财务负债，就提出在5%误差范围内套取些征地补偿款，弥补村财务的不足，另外大家也可发点劳务费，在场的人员均表示同意。经估算，按5%误差虚增的面积可套取现金37万余元。黄运其遂提供了村民黄运盛、黄运能、黄加彬三个名单，黄老表提供了村民黄检连、温凤秀及其自己三个名单给廖小兰，廖小兰遂依据该名单制作了一份虚假征地测量记录册，该记录册共虚增面积为11500平方米，然后由赖远航、廖小兰、邓扬添、范慧明、张光清、吴小华在该虚假记录上签了自己的名字，本次共计套取的征地补偿款为379500元。2011年1月31日该补偿款到吴小华账上后，经征地工作小组成员黄运其、吴小华、范慧明、黄老表、赖远航等人同意，每人发放劳务费20000元。吴小华遂按人均20000元发给了赖远航、陈吉平、邓扬添、廖小兰、范慧明、张光清、黄运其、吴小华、黄老表、黄治濯、黄月谁等15人，共计私分骗取的土地补偿款300000元。
二、2011年10月份，赖远航、陈吉平、邓扬添、廖小兰、范慧明、张光清、黄运其、吴小华、黄老表、黄治濯、黄月谁继续参加石城县工业园三期土地续征工作，同时该次续征工作还增加了县工业园办干部卢诤（另案处理）、县国土局干部黄坤元（另案处理）、赖景红（另案处理）作为征收小组工作人员。本次续征土地工作中，濯坑村赖廊小组与古樟村鹧鸪小组的土地交叉存在纠纷，经请示县分管领导同意，提高征地误差率。黄运其又提出按误差率虚报征地面积套取征地补偿款，用于解决交叉地纠纷的费用和发放劳务费。该征地工作小组成员均同意从虚增面积套取征地补偿款中截留部分发放劳务费。遂由黄运其提供了黄光春、黄光新、黄加红、黄南昌、黄福民5个村民名单给廖小兰。廖小兰于2011年10月18日制作一份虚假的征地测量记录册，该记录册虚增面积4974.92㎡，由赖远航、廖小兰、邓扬添、陈吉平、黄坤元、卢诤、赖景红、张光清、吴小华、黄老表在该虚假记录册上签字。本次共套取的征地补偿款为198996.8元。2011年11月30日该笔补偿款到吴小华帐上后，经征地工作小组成员黄运其、吴小华、黄老表、赖远航等人同意，每人发放劳务费5000元，吴小华遂按人均5000元发给了赖远航、陈吉平、范慧明、邓扬添、廖小兰、黄坤元、赖景红、卢诤、张光清、黄运其、吴小华、黄老表、黄治濯、黄月谁等20人，共计私分骗取的土地补偿款100000元。
综上，被告人黄运其、吴小华、范慧明、黄老表等人共同贪污共计人民币400000元，其中被告人黄运其、吴小华、范慧明、黄老表个人均分得25000元。
2013年3月，征地工作小组成员得知公安机关在调查濯坑村赖廊小组理事会成员私分征地补偿款一事，因害怕出事，上述两次参与私分骗取的征地补偿款的征地工作小组人员将各自所得款项全部交回到吴小华手中，后该款项上交了国库。
案发后，被告人黄运其、吴小华、范慧明在石城县纪委调查期间，如实交待了石城县纪委尚未掌握的上述共同贪污的犯罪事实。被告人黄老表主动到石城县检察院投案，并如实交待了自己的犯罪事实。
原审判决认定上述事实，有证人赖远航、陈吉平、刘建平、卢诤、邓扬添、廖小兰、黄坤元、赖景红、张光清、黄治濯、黄月谁、黄运盛、黄运能、温九秀、黄加彬、黄光新、黄振辉、黄加红等人的证言，虚假征地测量记录册，归案情况说明材料等证据证实，且被告人黄运其、吴小华、范慧明、黄老表在法庭上对上述事实也无异议。
原审法院认为，被告人黄运其、吴小华、范慧明、黄老表等人以非法占有为目的，利用职务上的便利，共同侵吞征用土地补偿款，数额巨大，其行为均构成贪污罪。黄运其作为村干部只是协助征地工作，不是负责人，在征地工作中没有组织、实施、决策的权利，对虚报面积套取征地款起不了主要作用不是主犯，但两次骗取征地补偿款均由黄运其提出，故其作用相对较大。四被告人系初犯，偶犯，在有关机关调查前就已主动退赃，并主动向纪检部门和检察机关投案自首，如实交待了自己全部的犯罪事实，且有悔罪表现，犯罪情节较轻，社会危害性不大，可以减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人黄运其犯贪污罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十二万元。二、被告人吴小华犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。三、被告人范慧明犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十万元（已缴清）。四、被告人黄老表犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。
范慧明上诉提出，他的行为不构成犯罪，他们虚构土地面积套取征地补偿款是根据石城县人民政府的有关文件精神实施的，请求二审宣告他无罪。
辩护人提出的辩护意见与范慧明的上诉意见内容一致。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证属实，能够作为定案的根据，足以认定。同案犯赖远航、陈吉平、刘建平、卢诤、邓扬添、廖小兰、黄坤元、赖景红、张光清、黄治濯、黄月谁在侦查阶段所作的供述，原审判决表述为证人证言不当，应予以纠正。
本院认为，上诉人范慧明、原审被告人黄运其、吴小华、黄老表伙同他人，利用身为石城县古樟工业园三期建设征收琴江镇濯坑村土地工作领导小组成员的身份，虚构事实，骗取国家数额巨大的财物，其行为均构成贪污罪。经查，石城县人民政府相关文件中规定的征地拆迁丈量面积误差率是为了解决交叉土地纠纷等情况，按照一定误差率核发的征地补偿款也应发放给被征地拆迁人，而本案中上诉人范慧明、原审被告人黄运其、吴小华、黄老表伙同征地拆迁组其他工作人员，采用虚报冒领的方式，骗取国家征地拆迁补偿款直接均分赃款，与石城县人民政府相关文件的规定不符。因此，范慧明及其辩护人就本案定性提出的上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾小育
代理审判员 黄丽月
代理审判员 刘廷轩
二〇一六年八月八日
书 记 员 蔡启霞