新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新28民终819号
上诉人（原审被告）：新疆锦洲建设工程有限公司。住所地：库尔勒市新城辖区石化大道南侧汇嘉时代花园*栋*层16-17。统一社会信用代码：×××。
法定代表人：宋锦洲，该公司董事长。
委托诉讼代理人：姚良红，新疆梨城律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：库尔勒海瑞房地产开发有限责任公司。住所地：库尔勒市石化大道丝路华庭*栋*层。统一社会信用代码×××。
法定代表人：吕文雁，该公司董事长。
委托诉讼代理人：殷格良，新疆天擎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新疆顺强混凝土有限公司。住所地库尔勒市退水渠路东侧**号*楼。统一社会信用代码：×××。
法定代表人：王胜祥，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张丽，新疆天雪律师事务所律师。
上诉人新疆锦洲建设工程有限公司（以下简称锦洲建设）、库尔勒海瑞房地产开发有限责任公司（以下简称海瑞房产）因与被上诉人新疆顺强混凝土有限公司（以下简称顺强混凝土）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2017）新2801民初4518号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人锦洲建设的委托诉讼代理人姚良红、上诉人海瑞房产的委托诉讼代理人殷格良、被上诉人顺强混凝土的委托诉讼代理人张丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人锦洲建设上诉请求：撤销原判，改判上诉人不支付货款793804元、逾期利息825243.3元及律师代理费3万元或发回重审。事实和理由：逾期利息应当按照同期贷款利率加罚息计算；2017年3月20日被上诉人发送应收账款认证函时双方才核对货款金额，故起息日应自该日起计算。双方协议分期还款450万元，如不能按期还款，用海瑞房产的一层门面底商抵付；之后支付了403万元，又抵付一套房屋及一个车位，故我公司实际不欠货款。
被上诉人顺强混凝土辩称，在履行协议过程中，两上诉人并未用房屋及车库抵付货款；逾期利息一审计算正确；故请求维持原判。
上诉人海瑞房产辩称，起息日应当是2017年9月，其余上诉理由均认可。
上诉人海瑞房产上诉请求：改判逾期利息为85471.68元。事实和理由：一审计算逾期利息有误，应当按照银行同期贷款利率计算；2017年7月27日三方确认拖欠混凝土款数额，2017年9月被上诉人向法院起诉，故应当自该日计算至2018年3月。
被上诉人顺强混凝土辩称，对于双方未约定损失的，可以按照同期银行贷款利率计算，但本案约定了违约金的计算方法，故应当按照约定计算。
上诉人锦洲建设辩称，对上诉人的上诉请求无异议。
被上诉人顺强混凝土向本院提出诉讼：1、依法判令被告支付原告拖欠货款1964865.00元；2、依法判令被告支付逾期付款利息825243.30元；3、依法判令被告支付原告支出的律师代理费30000.00元；4、依法判令第二被告对上述拖欠货款中的1000000.00元承担清偿责任；5、依法判令第二被告按《协议书》约定以其开发的丽景公寓一层门面底商102号房189.95平方米，单价按一万元抵偿上述欠款；如不能抵偿则直接清偿上述债务；6、依法判令第二被告对上述债务承担连带清偿责任；7、本案诉讼费、保全费、送达费等费用由被告承担。
一审查明事实：2014年8月1日，原告（乙方）与被告（甲方）锦洲建设、被告（丙方）海瑞房产三方签订《混凝土购销合同》，合同约定：原告向海瑞房产开发的由被告锦洲建设承建的库尔勒“丽景公寓”商住综合楼工程项目供应混凝土。工程供货起始时间为2014年；混凝土强度等级、施工方式、单价及数量为C15单价250元/立方、C20单价260/立方、C25单价270/立方、C30单价280/立方、C35单价310/立方、C40单价340/立方、C45单价370/立方、C50单价400/立方、C55单价440/立方。结算数量以双方签字认可的《顺强混凝土商砼发货单》的实际数量为准；付款方式及期限为1、乙方给甲方该工程垫付至十九层甲方需支付已发生货款金额的80%，后每月支付累计发生货款金额的80%，待主体封顶前二层甲方需支付已发生总货款总额90%，剩余10%混凝土货款甲方需在封顶时付清全部货款；2、丙方（担保方）签订合同时需提供海瑞房产法人营业执照等客户档案的基本资料；3、甲方必须于每月25日与乙方对账，如果因甲方原因不能及时对账，乙方将按照甲方（人员）签字的《顺强混凝土商品砼供应结算清单》与甲方结算，甲方不得在应结算时以没有对账为由拒绝结账；4、对账之后，甲方按合同约定付清所有商砼款，逾期未付清者，甲方每天按欠款总额的5‰向乙方支付逾期付款利息，超过20日的并按十四条约定支付违约金，违约金为欠款额的30%。合同签订后，原告陆续向被告施工现场供应混凝土。因被告未按约支付混凝土款，2015年9月8日，原告与锦洲建设（李茂强）、海瑞房产三方签订《协议书》。截止2015年8月31日，被告锦洲建设欠原告混凝土款550余万元，现就该欠款的偿还事宜，三方达成协议：1、被告锦洲建设于2015年9月30日前偿还50万元（由海瑞房产代为偿还）；于2015年10月20日前偿还100万元（其中锦洲建设偿还50万元；海瑞房产代为偿还50万元）；于2015年11月20日前偿还100万元（其中锦洲建设偿还50万元；海瑞房产代为偿还50万元）；2015年12月20日前偿还200万元（其中锦洲建设告偿还150万元，海瑞房产代为偿还50万元）。2、如果被告锦洲建设不能按上述还款计划履行，被告锦洲建设、海瑞房产同意以被告海瑞房产开发的丽景公寓一层门面底商102号房189.95平方米，单价按1万元/平方偿还给原告。被告锦洲建设同意按上述抵偿底商面积的市场价26000元/平方米由被告海瑞房产从其欠被告锦洲建设的工程款中扣除，被告海瑞房产有权按此协议给原告办理房产以及扣工程款的手续。2017年3月20日，原告向被告锦洲建设发出《应收账款认证函》，认证截止2016年12月3日前被告锦洲建设实际欠原告混凝土款2158140.00元，被告锦洲建设在该认证函上盖章表示认可，但注明“该认证函仅限于对账使用，不作其它使用”。2017年11月9日，被告海瑞房产给原告出具《担保保证书》：2014年8月1日，锦洲建设与原告订立《购销合同》约定，由原告向被告锦洲建设施工的库尔勒丽景公寓商住综合楼提供混凝土，海瑞房产为锦洲建设提供担保。截止2017年10月，锦洲建设尚欠原告货款1964865.00元，海瑞房产自愿承担连带保证责任直到所有款项付清为止。海瑞房产承担担保责任后，有权从拖欠锦洲建设的工程款中直接扣除相应款项。（含抵账房一套，丽景公寓一单元1-1-2803房，面积150.8㎡，单价4600元/㎡，另一大车位（宽3米以上）人民币10万元）。海瑞房地产同意按照2015年9月8日三方达成的《协议书》第二条约定将库尔勒市丽景公寓门面2号（建筑面积：189.95平方米），单价1万元/平方米抵偿给原告。但被告锦洲建设至今尚未清偿原告混凝土款1964865.00元，被告海瑞房地产也未履行承担连带保证清偿责任。
一审法院认为，原、被告签订的《混凝土购销合同》合法有效，双方均应按约履行各自义务。原告按约向被告提供了混凝土，在被告未按约支付混凝土款的情况下，经原、被告结算后确认被告锦洲建设拖欠原告混凝土款累计1964865.00元，故原告主张被告支付拖欠的混凝土款之诉求，予以支持；因被告未按约定支付货款，构成违约，原告要求被告按银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算逾期付款利息损失，符合法律规定，予以支持。被告海瑞房地产自愿为锦洲建设拖欠的混凝土款承担连带保证责任，并出具担保保证书，承诺直到所有款项付清为止，符合法律规定，被告海瑞房地产应对锦洲建设拖欠的混凝土款承担连带清偿保证责任。原告主张被告支付律师代理费，因有合同约定，本院予以支持。至于原告请求被告按协议履行用海瑞房地产开发的库尔勒丽景公寓门面2号（建筑面积：189.95平方米），单价1万元/平方米抵偿债务，因双方协议签订后并未实际履行，也未到相关房产管理部门办理合法有效的产权登记，故对该项诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告锦洲建设于本判决生效后十日内支付原告顺强混凝土货款1964865.00元及逾期付款利息825243.30元【1964865.00元×2%×21个月（2016年1月1日-2017年9月30日）】，合计2790108.30元。二、被告锦洲建设于本判决生效后十日内支付原告顺强混凝土律师代理费30000.00元；三、被告海瑞房地产对上述款项承担连带清偿保证责任。四、驳回原告顺强混凝土的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人顺强混凝土提交2015年11月19日及2016年6月26日应收账款认证函，拟证实：截止2016年6月26日拖欠货款金额是2744815元，截止2016年12月3日拖欠货款金额是2158140元。上诉人锦洲建设质证意见：认证函是2017年3月20日核对的，购销合同对款项支付方式约定的是封顶付清。2016年10月才封顶，即使2015年、2016年均核对账目，但是尚不到付款时间。上诉人海瑞房产质证意见：真实性及证明问题均不予认可。本院认证：该证据的真实性及关联性均不予认可。二审庭审中，上诉人锦洲建设认可欠款数额是1964865元。2015年9月8日三方签订的《协议书》对截止2015年8月31日的欠款约定分期付款，还约定“三方签订的原合同同样生效。”三方于2014年8月1日签订的混凝土购销合同约定：主体封顶前支付总货款的90%，剩余10%封顶时付清。一审庭审中上诉人海瑞房产认可封顶时间是2016年7、8月。本院对一审查明的其余事实予以确认。
本院认为，关于欠款数额。本案二审中上诉人锦洲建设认可欠款数额是1964865元，故对该欠款数额本院予以确认。
关于逾期利息计算标准。根据合同法规定，违约金数额不得超过实际损失的30%，而双方约定的违约金为“欠款数额”的30%，并非“实际损失”的30%，故双方约定的违约金偏高；上诉人海瑞房产一审时不同意支付逾期利息的意见应视为其认为违约金偏高、主张予以调整的意思表示，故应当对违约金予以调整。本院认为应当按照银行同期贷款利率加付50%罚息计算逾期利息较为妥当。被上诉人顺强混凝土一审主张按照银行同期贷款利率的4倍计算逾期利息，但未举证证实因对方违约给其造成了80余万元（按照银行同期贷款利率四倍计算的数额）的损失，故一审按照银行同期贷款利率四倍计算不妥，本院予以纠正。
关于利息起算日。2015年9月8日三方协议“截止2015年8月31日，被告锦洲建设欠原告混凝土款550余万元，分别于2015年9月30日前偿还50万元；2015年10月20日偿还100万元；于2015年11月20日前偿还100万元；2015年12月20日前偿还200万元。”从该协议内容看，三方仅对450万元的付款时间进行了约定，而对于其中的100万元未约定付款时间，因此应当分两段计算利息：其中964865元因未在三方约定的2015年12月20日前支付，故应当自2016年1月1日起计息，据此计算，利息为119546.77元（964865元×月息0.0059×21个月）。另外100万元，虽然三方协议未约定付款时间，但因为三方协议约定了“三方签订的原合同同样生效”（“原合同”即指购销合同）；又因购销合同约定“封顶时付清”，封顶时间以上诉人海瑞房产在一审庭审时认可的“2016年7、8月封顶”为准，故应当自2016年9月起计息，据此计算，利息为76700元（100万元×月息0.0059×13个月）。因此，逾期利息合计为196246.77元。
关于律师代理费。因应收账款认证函对于律师代理费约定由上诉人锦洲建设承担，故该上诉人不予承担的理由不能成立。
综上所述，上诉人关于逾期利息计算标准的理由成立，本院予以采信；关于利息起算日，两上诉人的理由均无依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2017）新2801民初4518号民事判决第二、三、四项；
二、变更新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2017）新2801民初4518号民事判决第一项“被告锦洲建设于本判决生效后十日内支付原告顺强混凝土货款1964865元及逾期付款利息825243.3元，合计2790108.3元。”为“上诉人新疆锦洲建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人新疆顺强混凝土有限公司货款1964865元及逾期付款利息196246.77元，合计2161111.77元。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费29360.87元，保全费5000元，二审案件受理费31693.93元（其中新疆锦洲建设工程有限公司预交19641.5元，库尔勒海瑞房地产开发有限责任公司预交12052.43元），合计66054.8元，由上诉人新疆锦洲建设工程有限公司、库尔勒海瑞房地产开发有限责任公司负担52437.15元，被上诉人新疆顺强混凝土有限公司负担13617.65元。
本判决为终审判决。
审判长 李 凯
审判员 刘 燕
审判员 赵艳萍
二〇一八年九月四日
书记员 佘梦斐