湖南省会同县人民法院刑 事 判 决 书（2015）会刑初字第30号公诉机关湖南省会同县人民检察院。被告人杨某甲（别名杨某乙），男，1968年1月1日出生于湖南省会同县，侗族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年7月2日被会同县公安局逮捕，同日被会同县公安局决定取保候审，2015年4月2日被本院决定监视居住。湖南省会同县人民检察院以会检公刑诉（2015）31号起诉书指控被告人杨某甲犯非法经营罪，于2014年4月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2015年5月5日公开开庭审理了本案。湖南省会同县人民检察院指派检察员梁恩贵出庭支持公诉，被告人杨某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省会同县人民检察院指控：2009年1月至2012年7月，被告人杨某甲在未办理烟草专卖经营许可证的情况下，以3-4元一条的价格从芷江侗族自治县上坪乡三里桥村人姚某某（已判刑）处购买其私自加工的“白包烟”，在本乡、贵州省天柱县白市镇等地进行非法销售，涉案金额达29610元，其中2010年6月25日至2012年7月25日向姚某某购进18880元的“白包烟”进行销售，合计4000余条，计九十余万支。2013年9月17日，被告人杨某甲未经执行机关批准，擅自离开居住地前往新疆乌鲁木齐条工一个月。务工回家后，被告人杨某甲于2014年4月又到芷江侗族自治县向烟贩购进白包烟到其所在的会同县蒲稳侗族苗族乡进行非法销售，被会同县烟草专卖局执法人员当场收缴卷烟44条。上述事实，公诉机关移送了证人证言，相关书证及照片，被告人杨某甲的供述和辩解等证据予以证明。公诉机关认为，被告人杨某甲违反国家规定，未经许可经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。被告人杨某甲对公诉机关指控其犯非法经营罪的犯罪事实及罪名没有异议。经审理查明，2009年1月至2012年7月，被告人杨某甲在未办理烟草专卖经营许可证的情况下，以每条烟3-4元的价格从芷江侗族自治县上坪乡三里桥村人姚某某（已判刑）处购买其私自加工的“白包烟”，在本乡、贵州省天柱县白市镇等地进行非法销售，涉案金额达29610元，其中2010年6月25日至2012年7月25日向姚某某购进18880元的“白包烟”进行销售，合计4000余条，计九十余万支。被告人杨某甲于2014年4月又到芷江侗族自治县向烟贩购进“白包烟”到其所在的会同县蒲稳侗族苗族乡进行非法销售，被会同县烟草专卖局执法人员当场收缴卷烟44条。另查明，被告人杨某甲犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行；被告人杨某甲当庭自愿认罪，认罪态度较好。上述事实，有经法庭当庭质证、认证并查证属实的下列证据予以证明：1、证人姚某某的证言，证明证人姚某某的证言与公诉机关指控被告人杨某甲向姚某某购进“白包烟”的时间、价格和数量相吻合。2、证人余某某的证言，证明证人余某某的证言与公诉机关指控被告人杨某甲的犯罪事实相吻合。3、杨某甲（转账凭单上签字为杨某乙）的中国邮政储蓄银行转账凭单和汇款交易明细表及照片，证明杨某甲通过中国邮政储蓄银行转账汇入被告人姚某某账号60567900320098465上的白包烟货款数额与公诉机关指控的数额和证人姚某某证实的数额及被告人杨某甲供述的数额相吻合。4、现场照片，证明从被告人杨某甲住所查获的“白包烟”及烟丝与公诉机关指控被告人杨某甲的犯罪事实相吻合。5、会同县烟草专卖局出具的证明，证明被告人杨某甲未办理烟草专卖零售许可证。6、归案说明，证明被告人杨某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行。7、会同县人民法院（2014）会刑初字第16号刑事判决书，证明被告人杨某甲从姚某某处购进“白包烟”的时间、价格、数量与公诉机关指控被告人杨某甲的犯罪事实相吻合。8、户籍证明，证明被告人杨某甲犯罪时已达到刑事责任年龄。9、被告人杨某甲的供述和辩解，证明被告人杨某甲对公诉机关指控其犯非法经营罪的犯罪事实和情节供认不讳。全案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人杨某甲违反国家规定，未经许可经营烟草制品，扰乱市场秩序，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，构成非法经营罪，公诉机关指控被告人杨某甲犯非法经营罪的罪名成立。被告人杨某甲非法经营卷烟数量达九十余万支，根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第一款第（二）项的规定，属情节严重。被告人杨某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，适用《华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻处罚。被告人杨某甲犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款，可以宣告缓刑。综上，根据被告人杨某甲的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第一款第（二）项之规定，判决如下：被告人杨某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  刘永成审 判 员  李克周人民陪审员  宋朝阳二〇一五年六月十日代理书记员  向福涵附件：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。