四川省宜宾市南溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南溪刑初字第126号
公诉机关四川省宜宾市南溪区人民检察院。
被告人刘某甲，男，四川省宜宾市南溪区人，汉族，初中文化。因涉嫌故意伤害罪，于2015年6月5日被宜宾市公安局南溪区分局取保候审。
辩护人林甲海，四川甲海律师事务所律师。
四川省宜宾市南溪区人民检察院以南检诉刑诉【2015】127号起诉书指控被告人刘某甲犯故意伤害罪，于2015年8月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。四川省宜宾市南溪区人民检察院指派检察员倪仁伟出庭支持公诉，被告人刘某甲、辩护人林甲海到庭参加了诉讼。现已审理终结。
四川省宜宾市南溪区人民检察院指控：2015年3月10日上午8时许，被害人肖某甲驾驶一辆电瓶车搭乘其儿子肖某乙、女儿肖某丙前去上学，途径长兴镇天台村二社“梭槽坎”公路三叉口处时，与刘某乙搭乘的一辆摩托车发生交通事故且双方有不同程度受伤。在等待交警处置事故的过程中，刘某乙之子被告人刘某甲闻讯赶到现场，因不满其父亲刘某乙被肖某甲电瓶车碰撞后摔伤，采取拳头、脚踢的方式对肖某甲的头部、左胸部等处实施殴打。后经法医鉴定，肖某甲损伤属轻伤二级范畴。认定上述事实的证据有书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录。被告人刘某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人刘某甲辩称肖某甲的损伤经鉴定为交通事故所致，虽然根据专家意见不排除肖某甲的损伤是脚踢所致，但法院应依照有利于被告人、疑罪从无的原则，且自己踢的是肖某甲的右方，不是左方，故自己的行为不该构成故意伤害罪。另外，自己已经赔偿了被害人的经济损失并取得了谅解。自己已经认识到了错误，认罪、悔罪。
辩护人林甲海的辩护意见：跟对方是否达成协议以及协议内容、干扰鉴定的情况均不知情。被告人刘某甲无前科，系自首，且取得了被害人的谅解，悔罪态度好，实际赔偿了被害人肖某甲43000元。综上，请求对被告人刘某甲免予刑事处罚。
经审理查明，2015年3月10日上午8时许，被害人肖某甲驾驶一辆电瓶车搭乘其儿子肖某乙、女儿肖某丙前去上学，途径长兴镇天台村二社“梭槽坎”公路三叉口处时，与刘某乙搭乘的一辆川Q03C**号摩托车发生交通事故且双方有不同程度受伤。在等待交警处置事故的过程中，刘某乙之子被告人刘某甲闻讯赶到现场，因不满其父亲刘某乙被肖某甲电瓶车碰撞后摔伤，采取拳头、脚踢的方式对肖某甲的头部、左胸部等处实施殴打。后经法医鉴定，肖某甲损伤属轻伤二级范畴。
另查明，被告人刘某甲已赔偿被害人肖某甲的经济损失43000元并取得了被害人肖某甲的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院依法予以确认：
1、受案登记表、受案回执、立案决定书，证实2015年3月10日上午8时许长兴镇派出所接到区分局110指挥中心指令后随即受案调查并于2015年5月27日立案侦查。
2、现场勘查检验检查笔录，证实宜宾市公安局南溪区分局长兴派出所于2015年3月10日对案发地点南溪区长兴镇天台村二社“梭槽坎”三岔口处现场勘查情况。
3、被害人肖某甲的陈述、指认、辨认材料及图片资料，证实2015年3月10日上午8时左右，其骑电瓶车从化龙村10组的家中出发送其儿子和女儿去读书，途中还碰到同一生产队的平时没怎么走动的郑某某。刚到长兴镇天台村“梭槽坎”就看见路的侧面一个年轻男子(刘老五的侄儿：刘某丙)骑一辆摩托车搭乘一个中年男子（刘老五：刘某乙）从南溪往长兴方向驶来，车速有点快，到“梭槽坎”三叉路出来的公路中间时，由于自己的车速也比较快来不及刹车就被那辆摩托车撞到了自己的电瓶车的尾部。双方都摔倒在地，自己的车子向前（南溪方向）滑了不到两米就倒地了，已经快到靠外侧的路边上了。当时其把车放了，用手把坐在其前面的儿子抱住，然后蹬了一下就一屁股坐在了地上，坐在其身后的女儿也摔了下来。其勾着身子坐在路上，头朝向南溪方向，离撞车中心位置不到一米，只是屁股有点痛，其他地方没有受伤。坐了几分钟，其慢慢起来将电瓶车原地扶起来，然后就在离电瓶车不到一米的马路边上背向马路坐着，自己的两个娃儿就站在面前。过了10分钟，一辆黑色上海大众牌轿车开过来，车子停在自己旁边后，开车的那个年轻男子（刘某乙之子刘某甲）穿黑色甩光皮鞋从车上下来就骂自己，其转过头去看了一眼，那个男子就从其背后用拳头打自己的头部，接着用脚踢自己背部左侧的肋骨位置（左侧腰部），打了几下记不清楚了，其没有还手。其当时被他一脚踢来右侧躺在公路外面的土地上面，头朝向南溪方向，脚朝向长兴方向，面向马路，离电瓶车不到一米，其被打后就用左手捂住腰部。之后那个男子听到郑某某说“打人是解决不了问题的”就住手了。过了一会儿，120就把自己接到医院去了。当时现场除了其和儿女、对方摩托车的两个男的和打自己的那个男的，另外还有郑某某及5、6个等班车的人。其住院一个多月对方没管，后来对方彭某甲律师说代理刘某甲的案子，让我出院，他把事情处理好就是。彭某甲陪同自己出院后，其就找到交警队的刘律师，要追究对方的刑事责任和民事责任，对方就不管自己了。直到法院通知双方去协调这件事，彭某甲才多次喊私了解决。后来刘律师也劝自己私了，其就答应彭某甲对方赔偿自己5.2万元，先付3万元，自己出具个谅解书，等按照交通事故处理好了，就把剩余的2.2万元付清。后来在彭某甲的主持下，估计是刘某甲的老婆当着刘某甲的父亲和刘律师的面当场给了自己3.2万元，其把钱收了之后，就在彭律师拿给自己的一份谅解书和协议书上签了字。过了一段时间，彭律师打电话说“要重新鉴定一下，到时候法医问你的时候，你就给法医说当时你晕了，不知道是被打的还是摔倒的就行了。”其就同意了。之后彭律师、另一个女的、刘某甲的父亲和自己一起到城里面拍了片，然后就到临港区鉴定所。途中彭律师和刘某甲的父亲还在提醒自己到时候要回答“当时是晕了，不知道是被打的还是摔倒的。”到了鉴定所，法医问自己受伤原因的时候，其就按照他们说的那样回答。鉴定完回去之后过了一段时间就到昆明打工去了。后来其催彭律师和刘某甲的父亲要剩余的2.2万元什么时候给自己，他们都说等事情办好了才给自己，让自己等就可以了。经其辨认，（2015）02组辨认照片中7号刘某甲就是案发当天采取拳头、脚踢方式对其实施伤害的人。经其指认，三叉口进入长兴至南溪大公路左侧外约一米处即为当日发生车辆相撞的地点；现场三岔口进入长兴至南溪大公路左侧斜对面公路外侧边沿处即为当日自己被殴打伤害的地点；现场三岔口进入长兴至南溪大公路右侧路牌旁边即为几名现场围观者所处位置，同时在三岔路口正对面的公路边站着郑某某，自己被殴打伤害的地方与郑某某当时所处位置相距约三、四米，与另外几名目击者所处位置相距约五、六米。
4、证人证言及辨认笔录
（1）证人郑某某的证言及辨认笔录，证实肖某甲与刘老五、刘老五的儿子之间只是认识，没其他关系，其和肖某甲都是南溪区南溪街道化龙村10社的人，刘老五是化龙村3社的人。2015年3月10日上午八点左右，其从家中出发走到长兴镇天台村二社的“梭槽坎”公路三叉口处等班车，路上肖某甲骑着红色电瓶车搭乘他的两个娃儿走到前面去了。过了两分钟其走到“梭槽坎”三叉口时，看到摩托车摔倒在公路里面，电瓶车摔倒在公路外边，两车相距大概五、六米远。刘老五和他的侄儿站在朝长兴方向的公路里边，刘老五头部、脸部、嘴里受了伤，在流血，他的侄儿手臂受了点伤，肖某甲双手抱着身子勾着坐在朝南溪方向的公路外面，坐的地方离公路边沿还有几十公分的距离，身上没有明显外伤，肖某甲有轻微的叫唤声。肖某甲坐了会儿，把电瓶车扶起来后又坐回公路上了，两个娃儿站在肖某甲面前。大概过了十来分钟，刘老五的儿子（刘某甲：20多岁，一米六几，比较瘦，尖脸，长头发，穿一件兰色西装，脚上穿一双黑色带鞋带的皮鞋）开着一辆黑色轿车从化龙那边来了，一到现场把车停下来就直接过去问肖某甲“是咋个开的车，把人都撞伤了”。肖某甲好像回过头来望了刘老五的儿子一眼，刘老五的儿子就用拳头拂了肖某甲的肩膀一下，然后又用脚踢了肖某甲的左方腋窝下边两三脚，当时肖某甲没有还手，双手抱着侧躺在公路边上，脸朝公路里边，头朝南溪方向。其看到后就劝了一下，刘老五的儿子才停了手。肖某甲被打后用一只手捂着他的左肋部完全斜躺在公路上，表情很痛的样子，估计左下方肋巴骨被踢伤了，另一只手打120。没多久，120、110相继赶到后，120把肖某甲送去救治了。经其辨认，（2015）02组照片中7号刘某甲就是当天采取拳头、脚踢方式对肖某甲左肋部实施伤害的人。
（2）证人王某某的证言及辨认笔录，证实自己家就在公路边，案发地点距离自己家大概三、四十米远。2015年3月10日早上8时许，其在家中听到“嘣”的一声就从场坝跑到公路上去看，看到一辆摩托车朝公路里面滑倒，一辆电瓶车滑倒在公路外面。骑电瓶车的是一个中年男子和两个小娃儿，撞到后中年男子就坐在公路边的地上电瓶车旁边抽烟，头望向南溪方向，两个小娃儿站在他的旁边，三人好像没什么伤。中年男子坐了一会儿就自己站起来把旁边的电瓶车抽起来靠在公路上，然后又坐在公路边上。骑摩托车的是一个年轻男子和一个中年男子，年龄大的男子脸上流血了，年龄小的男子嘴巴流血了，两人都在原地等待。大约过了10多分钟，一个年轻男子开了一辆黑色的轿车过来，那个男子穿了一双黑色皮鞋，下来跟摩托车的两个人说了两句之后就向骑电瓶车的男子一边骂一边走过去，骑电瓶车的人就把头扭过来望着那个男子，接着那个男子用手打了那个骑电瓶车的男子的头部，还用脚踢了那个骑电瓶车男子的左侧肋骨（左方腰杆上）一脚。骑电瓶车的男子被踢到后表情很痛苦，并用手捂到被踢的左侧肋骨（腰杆）位置站起来。交警到后，其就回家了。
（3）证人陈某某的辨认笔录，证实7号刘某甲就是当天驾驶黑色轿车采用拳头、脚踢方式对肖某甲肩部、左肋部实施伤害的人。
（4）证人刘某某的证言，证实案发当天8点来钟其一个人骑着摩托车从南溪化龙化龙街道家里朝仙临街上走，途径长兴天台村“梭槽坎”公路的三叉口处时，一辆摩托车与一辆电瓶车在三叉口处相撞，摩托车应该是从化龙朝长兴方向去，电瓶车从三叉口下来朝化龙去。其走到事故地点时摩托车那边的两个中年男子都站起来了，摩托车已经在公路里面被抽起来了，搭乘摩托车的那个男子脸部和嘴部都受了伤在流血。电瓶车滑倒在朝南溪方向的公路外侧，距离公路有一米左右，距离相撞的中心估计有四、五米远，一个中年男子挨着电瓶车抱着身体、勾着身子、脸朝南溪方向坐在公路边上，没有看到明显的外伤。其停下摩托车后看到搭乘摩托车受伤的男子是刘某乙，头部和嘴部一直在流血，刘某乙说他要到长兴去，上坡的时候，电瓶车从三叉口横穿出来就撞着了，并说已经报了交警。之后其就到附近的商店帮刘某乙买纸去了。过了两、三分钟其回来就看到刘某乙的儿子刘某甲开着一辆黑色大众轿车已经到了，正在打120、122。当时骑电瓶车的男子还是双手抱着胸口、勾着身体、头部朝南溪方向、脸朝公路里面躺坐在与他最初坐的地方一米左右的地面上，两个娃儿一直挨着他。救护车、交警队的人还没来其就走了。
（5）证人林某某的证言，证实案发当时其送孙子去化龙小学读书，途径长兴镇天台村“梭槽坎”时，停了一辆小车和很多摩托车，肖二娃躺在地上，没有看到明显伤痕，他的两个娃儿站在他旁边哭，接着肖二娃对站在他面前的一个年轻男子说：“我都被撞到了，都痛得动不了，你还打我。”那个男子就说：“你撞到我父亲了。”其就对那个男子说：“人家撞到你父亲了，你也没有权利打人家撒。”之后其就带着孙子走了。
（6）证人肖某丙的证言，证实当天快八点的时候，爸爸肖某甲骑着电瓶车搭着自己和弟弟去读书。刚骑到“梭槽坎”的时候，一个摩托车就撞到爸爸的电瓶车，电瓶车滑了一段距离倒在公路上面，其和爸爸、弟弟都摔倒在地上了，与摩托车隔了一个马路的距离。之后爸爸把弟弟抱着坐在地上，其也坐在地上。爸爸坐了一会儿后，站起来把电瓶车扶起来，然后打了110，打完电话坐回在地上等警察来。没过多久，一辆黑色小车开过来，车上下来一个年青男子，一下来就问是谁撞的，摩托车的人就指了爸爸，那个年青男子就走过来用手打爸爸的肩膀和头部，然后又用脚踢了爸爸背部好多脚。当时在场的一个表爷把那个年青男子喊住，那个年青男子才没有继续踢了。爸爸一直没有还手。
（7）证人彭某乙的证言，证实其是南山医院的外科主治医生。2015年3月10日8点多，肖某甲被120救护车送过来，自己是他的主治医生。当时给肖某甲作体表检查时，看到他的左侧腋下胸肋部有巴掌大小、明显的红肿，没有擦拭伤，红肿部有压痛、胸部有挤压痛。后经进一步的诊断，发现左肋第八、第九后肋骨骨折，左胸部软组织挫伤。其认为肖某甲的骨折肯定是外力所致，不能确定是被人为打伤还是其他硬件物体碰撞，但如果是车子摔伤与路面接触，应该有擦拭伤。如果是车扶手等物碰撞伤，创伤面积应该要小一些，骨折的根数也相对要少些。
（8）证人刘某丙的证言，证实证实其跟刘某甲是房属兄弟。当天上午8时许其驾驶摩托车搭乘五爹刘某乙从化龙村垃圾处理厂往长兴方向走，途径垃圾处理厂上坡前面“梭槽坎”三岔口处，突然从天台村方向的岔路口一个男子开出来一辆电瓶车往南溪方向走，车上还坐了一男一女两个小娃儿，当时电瓶车没打转弯灯，自己车速大概40、50码，对方的车速也比较快，其就将方向盘往右侧里面打，然后就撞到了电瓶车的车尾。其马上将刹车抓死，结果其和五爹（刘某乙）就向前面摔出去大约一米远，两人头都有点晕。其起来后看到电瓶车摔倒在往南溪方向距离相撞中心两、三米远的公路上，对方男子坐在了电瓶车旁边（中路中间靠外一米左右），对方男子坐在电瓶车旁边的公路上，两个娃儿没事，站在对方男子面前。当时对方男子的电瓶车确实被人从公路上抽起来了。然后五爹打电话告诉刘某甲在“梭槽坎”出了车祸，过了一会儿刘某甲就开着黑色大众牌轿车来到了现场。刘某甲看到自己和五爹脸上都是血就有点冒火，然后朝公路外边点的那个男子走过去。刘某甲用手抓起那个男子左肩的衣服拉扯了几下，那个男子的娃儿就在旁边哭喊“不要打我的爸爸”，刘某甲就放手了并拨打了110、120，随后其和五爹就被送到医院了。
（9）证人刘某乙的证言，证实平时别人叫自己“刘老五”，是刘某甲的父亲。当天早上七点五十多分其从南溪化龙街道自己家出来，搭乘侄儿刘某丙的摩托车朝长兴街走。摩托车加着油门从南溪垃圾处理厂那个半坡冲上去刚到长兴镇天台二社“梭槽坎”公路三叉口处时，突然看到一个中年男子骑着一辆电瓶车搭乘着一个小男孩、一个小女孩从去长兴方向的右手方的岔公路上窜出来朝化龙方向去，没打转弯灯，还甩了一个大圈子，刘某丙的摩托车避让不及就把龙头朝右方里面打，于是撞到了电瓶车的后轮。之后，摩托车摔倒在公路上，其和刘某丙当时头部、脸部都被水泥路面擦伤，头部、脸部、嘴部都在流血，对方男子连车带人滑倒朝南溪方向去的公路上两、三米元的地方，距离相撞中心四、五米远。自己在处理伤口时看到对方男子坐在公路上，对方两个小孩没有受伤，两个小孩都站在对方男子，其当时头很昏，在处理自己的伤口，没注意看，现场没有其他人。后来电瓶车好像是被人抽起来了的。其打电话给儿子刘某甲后，过了十来分钟刘某甲一个人开着黑色大众轿车从化龙上来，刘某甲问了下情况后就报了122和120，之后又过去质问对方男子。由于当时自己在处理伤口，没有看到刘某甲过去对对方男子做了什么。后来在南山医院问刘某甲时，刘某甲说当时上去用拳头拂了对方两下。
（10）证人彭某甲的证言，证实发生交通事故后，肖某甲以交通事故责任纠纷起诉刘某丙和保险公司，于是其做了刘某丙的代理。后发现肖某甲向长兴派出所报案称他的伤情是刘某甲踢伤的，还提起了刑事附带民事诉讼，而其与刘某甲是远房亲戚。之后其、刘某甲和刘书林、肖某甲一起协商，肖某甲出院后要求20万才能销案，后来才同意支付肖某甲5.2万元人民币（不包括刘某甲垫付的医药费），先行支付3万元，肖某甲向刘某甲出具谅解书。后来其觉得鉴定存在异议并告诉了刘某甲，于是刘某甲向法庭申请对肖某甲的伤情重新鉴定，法院采纳后委托临港司法鉴定所进行重新鉴定，经刘某甲告知鉴定结果是肖某甲的损伤是交通事故造成的。余下的2.2万元等案件结束后再支付。
5、被告人刘某甲的供述、辩解、指认及图片材料，证实2015年3月10日上午八点多钟，其正在南溪化龙街上的家中睡觉。后来父亲给自己打电话说他搭乘摩托车在垃圾处理厂上边“梭槽坎”摔跟斗了，让自己开车上去把他送到医院去检查一下。于是其一个人驾驶黑色大众小轿车前往现场。到的时候，看到两车相撞的地点在三叉口出来入长兴到南溪的大公路左侧前方一米左右的地方，父亲刘某乙和堂哥刘某丙正坐在公路边，他们二人的脸部和嘴巴里面全是血，堂哥的摩托车倒在公路上被旁边的人抽起来了，公路上的一辆红色电瓶车也被抽起来了的，电瓶车旁边有个三十多岁的中年男子抱着身子勾着坐在地上，头低着朝南溪方向，旁边还有两个小娃儿在哭。其跟堂哥了解情况后，很气愤就走上去骂了对方，当时对方还调过头看了自己一眼，然后其面对着对方勾下身子用拳头拂了对方的脸部一下，然后又用穿了软皮皮鞋的右脚踢了对方的腹部右侧（右方腰杆、右方肋部）两、三脚，当时自己使用的力气很小，对方还用手挡了两下。旁边的人在劝，对方的两个娃儿抱着他哭，其就没有继续打了，对方还是卷着身子有点半躺着，头部还是朝南溪方向。当时现场还有刘某某等三、四个人，有个中年男子还劝了自己，他们好像站在三叉口的路牌旁边等班车，离自己打对方的地方有四、五米远的距离。120救护车和交警到现场处理完后，其就跟着救护车就把对方男子和父亲、堂哥送到南溪南山医院去了。经指认，现场三叉口斜对边公路外侧边沿就是当时自己殴打肖某甲的地方。
6、病历资料，证实肖某甲因左胸第8、9后肋骨骨折、左胸部软组织挫伤于2015年3月10日9时到宜宾南山医院住院治疗，于2015年4月18日病情好转出院。
7、情况说明，证实2015年9月28日肖某甲表示不清楚自己的伤势怎么形成的，请求法院对刘某甲免予刑事处罚。
8、暂收条、领条、收条、谅解书、刑事附带民事诉状、撤销民事赔偿申请书，证实2015年9月5日肖某甲提起刑事附带民事诉讼，要求追究刘某甲的刑事责任的同时，要求刘某甲赔偿医疗费等各项经济损失。2015年9月28日刘某甲赔偿被害人肖某甲的经济损失共计43000元后，并取得了被害人的谅解。2015年10月9日肖某甲撤销对刘某甲的民事赔偿。
9、鉴定文书，证实2015年5月6日经四川省宜宾市公安局南溪区分局物证鉴定室鉴定，肖某甲的损伤造成左胸第6、7、8、9肋腋段骨折，属轻伤二级。
10、技术性证据审查意见书，2016年3月11日经四川省宜宾市人民检察院建议鉴定意见无法排除肖某甲肋骨骨折系被人用脚踢伤的可能性。
11、证明、犯罪悔过书，证实刘某甲一贯表现良好，且刘某甲认罪伏法，请求法院从宽、从轻处罚。
12、归案情况说明，证实被告人刘某甲于2015年3月12日主动到公安机关投案，并对其殴打肖某甲的违法事实进行了相应的陈述及辩解。
13、被告人基本情况、户籍信息，证实被告人刘某甲系成年人，已达到完全刑事责任能力的年龄。
本院认为，被告人刘某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，本案事实清楚，证据确实、充分，四川省宜宾市南溪区人民检察院指控的罪名成立。虽然经本院委托四川临港司法鉴定所所作出的川临司鉴所【2015】临鉴字第1143号鉴定意见书认定被害人肖某甲左胸第6-9肋骨腋后部骨折符合交通事故所致，但结合被害人肖某甲的陈述、证人彭某甲的证言、情况说明、技术性证据审查意见书、收条、谅解书、刑事附带民事诉状、撤销民事赔偿申请书等证据综合认定，四川临港司法鉴定所作出的川临司鉴所【2015】临鉴字第1143号鉴定意见书不符合证据的真实性要求，同时，被害人肖某甲的陈述与证人郑某某、王某某的证言相互印证，可以证实刘某甲到达现场后脚所踢的位置为左腋以下左腰部以上，故被告人刘某甲辩称肖某甲的损伤经鉴定为交通事故所致，虽然根据专家意见不排除肖某甲的损伤是脚踢所致，法院应依照有利于被告人、疑罪从无的原则，且自己踢的是肖某甲的右方，不是左方，其行为不该构成故意伤害罪的意见不成立，本院依法不予认可。案发后被告人刘某甲主动投案，第二次庭审中认罪，属自首，依法可从轻处罚。被告人刘某甲积极赔偿被害人的损失并取得了谅解，依法可酌定从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四、第六十七条、第三十七条之规定，判决如下：
被告人刘某甲犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何夙志
审 判 员 潘 咏
人民陪审员 尹 华
二〇一六年九月六日
书 记 员 何国娟