湖北省荆门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂08民终356号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司荆门中心支公司，住所地荆门市白云大道78号。
负责人：雷大鹏，该公司总经理。
委托代理人：顾思，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：祝国满，装潢工。
被上诉人（原审原告）：祝定品，无业。
被上诉人（原审原告）：高桂英，无业。
上列三被上诉人的委托代理人：黄清章，湖北王府律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：马星龙。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荆门中心支公司（以下简称太平洋财保荆门中心支公司）因与被上诉人祝国满、祝定品、高桂英、马星龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省钟祥市人民法院（2015）鄂钟祥郢民一初字第00175号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月9日公开开庭进行了审理，上诉人太平洋财保荆门中心支公司的委托代理人顾思，被上诉人祝国满及祝国满、祝定品、高桂英的委托代理人黄清章到庭参加诉讼，被上诉人马星龙经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告祝国满、祝定品、高桂英诉称，2014年7月2日14时10分许，马星龙驾驶鄂H-×××××号小型汽车与祝国满驾驶的摩托车，在钟祥市郢中镇西环路光谷鑫城门前发生碰撞，造成祝国满受伤，两车损坏的交通事故。该事故经钟祥市公安局交警大队认定，马星龙承担事故的全部责任，祝国满无责任。祝国满受伤后被送往钟祥市人民医院住院治疗26天，开支医疗费27061.69元。2015年2月26日，经荆门今宋法医司法鉴定所鉴定，祝国满的伤残等级为十级，赔偿指数12%，后续治疗费16000元，护理期限为自受伤之日起90日。马星龙驾驶的鄂H-×××××号小型汽车在太平洋财保荆门中心支公司购买有机动车交通事故责任强制保险及30万元的第三者商业责任险。因太平洋财保荆门中心支公司对祝国满伤残等级申请重新鉴定，祝国满、祝定品、高桂英变更经济损失为189095.69元，要求马星龙赔偿，太平洋财保荆门中心支公司在保险责任险限额内向祝国满、祝定品、高桂英支付上述赔偿金，诉讼费由原审两被告承担。
原审查明，2014年7月2日14时10分许，马星龙驾驶鄂H×××××号小型汽车在钟祥市郢中镇西环路光谷鑫城门前倒车时，与由钟祥市郢中街办划子口社区至西环一路行驶祝国满驾驶的无牌二轮摩托车相撞，造成祝国满受伤，二车损坏的交通事故。该事故经钟祥市公安局交警大队于2014年7月14日以第0702A2053号道路交通事故认定书认定：马星龙承担事故的全部责任，祝国满无责任。祝国满受伤后被送往钟祥市人民医院住院治疗26天，开支医疗费26852.69元。马星龙垫付给祝国满17260元。2015年2月26日，祝国满伤情经荆门今宋法医司法鉴定所鉴定，伤残等级为十级，赔偿指数12%，后续治疗费16000元，护理时间90日。马星龙驾驶的鄂H×××××号小型汽车在太平洋财保荆门中心支公司购买有机动车交通事故责任强制保险及30万元的第三者商业责任险（不计免赔）。祝国满、祝定品、高桂英要求马星龙、太平洋财保荆门中心支公司赔偿各项经济损失173056.69元。本案在审理过程中，太平洋财保荆门中心支公司对祝国满单方作出的伤残鉴定申请重新鉴定，祝国满伤情经双方共同选定的湖北同济医学司法鉴定中心鉴定，湖北同济医学司法鉴定中心法医鉴定意见书结论为：祝国满的伤残等级为十级，赔偿指数10%，后续治疗费16000元，自受伤之日起给予护理时间90日。太平洋财保荆门中心支公司向原审法院中转款账户支付鉴定费2500元。祝国满、祝定品、高桂英变更诉讼请求，要求马星龙赔偿各项经济损失189095.69元（其中：医疗费27061.69元、护理费120元×90天=10800元、住院伙食补助费及营养费26天×50元=1300元、误工费14个月×4608元／月=64512元、伤残赔偿金24852元／年×20年×10%=49704元、被赡养人生活费14年×16681元／年×10%÷4人=5838元、后续治疗费16000元、精神抚慰金10000元、交通费及住宿费1967.50元、鉴定费5480元、车辆损失600元），太平洋财保荆门中心支公司在保险责任险限额内向祝国满、祝定品、高桂英支付上述赔偿金，诉讼费由原审两被告承担。
原判认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中祝国满与马星龙发生交通事故，导致祝国满受伤，事故责任经钟祥市公安局交通警察大队第0702A2053号道路交通事故认定书认定马星龙承担此事故的全部责任，祝国满无责任。原审认定马星龙承担全部责任。祝国满、祝定品、高桂英作为赔偿权利人要求马星龙作为赔偿义务人赔偿有理，原审予以支持。祝国满、祝定品、高桂英要马星龙赔偿经济损失的合理部分应予支持，过高及不当部分不予支持。
祝国满、祝定品、高桂英因交通事故造成经济损失：医疗费26852.69元，有医疗费票据及证明佐证，予以支持。后续治疗费根据鉴定意见确定，认定后续治疗费16000元。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确认，祝国满在钟祥市人民医院住院26天，确认其住院伙食补助费为26天×20元／天=520元。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，祝国满出院时并无医嘱，不予支持。交通费根据祝国满受伤后实际开支需要及双方协商和质证意见，认定1367.50元。误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。祝国满举证证明了其从事装饰装潢，故祝国满的误工费计算标准应按照在岗职工年平均工资收入43217元／年计算，应从受伤之日计算至第一次确定的残疾前一日，即2014年7月2日至2015年2月25日，祝国满要求计算至重新鉴定的前一日，主张的误工费时间过长，应按43217元／年÷365天×233天=27587.20元认定。护理费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止或者依照具有相应资质部门的司法鉴定为准，故本案祝国满护理费应按受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度（一审法庭辩论终结时的上一统计年度）职工的平均工资计算，因祝国满提交了护理人员的工资证明，但未提交工资损失证明，应依照2015年度湖北省道路交通事故损害赔偿居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入标准28729元／年计算，按护理人员一人计，时间按鉴定为90日，即按照28729元／年÷365天×90天=7083.90元认定。残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。祝国满虽为农业户口，但其提交了划子口社区证明及村改社区相关文件、收入来源佐证，证明其经常居住地及收入来源为城镇，根据最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，祝国满残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准即24852元／年计算，祝国满残疾赔偿金为20年×24852元／年×10%=49704元。鉴定费5480元，属祝国满必要开支，太平洋财保荆门中心支公司应在保险责任范围承担赔偿责任。祝国满在本次交通事故中无责任，马星龙的过错行为导致祝国满因交通事故构成X（10）级伤残，给祝国满精神造成了一定损害，应赔偿相应的精神损害抚慰金，参考马星龙的过错程度、侵权后果及当地平均生活水平，原审依法支持3000元。后续治疗费，应根据鉴定结论确定16000元。车辆损失600元，系经太平洋财保荆门中心支公司定损确定，马星龙无异议，予以认定。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。祝国满主张的被赡养人祝定品1943年12月出生，计赔时间为8年、高桂英1941年6月出生，计赔时间为6年，共14年，其住所地为城镇，应按16681元／年×14年×10%÷4人=5838.35元认定，祝国满、祝定品、高桂英自愿要求赔偿赡养费5838元，予以支持。
综上，祝国满、祝定品、高桂英的经济损失为144033.29元（其中：医疗费26852.69元、后续治疗费16000元、护理费7083.90元、住院伙食补助费520元、误工费27587.20元、交通费1367.50元、鉴定费5480元、残疾赔偿金49704元、赡养费5838元、精神损害抚慰金3000元、车辆损失600元）。
因投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任保险的保险公司在责任限额内予以赔偿；仍有不足的由侵权人予以赔偿。
本案中，因事故车辆鄂H×××××在太平洋财保荆门中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及赔偿限额为30万元的商业第三者责任险（不计免赔），且事故发生在保险期内，故祝国满、祝定品、高桂英的损失应由太平洋财保荆门中心支公司在动车交通事故责任强制保险限额内赔偿祝国满、祝定品、高桂英105180.60元，在第三者商业责任险限额内赔偿祝国满、祝定品、高桂英38852.69元。鉴定费，因保险合同中关于鉴定费承担的保险条款仅约束合同双方当事人，不能对抗本案祝国满、祝定品、高桂英提起的诉讼，鉴定费属于祝国满、祝定品、高桂英因交通事故受害索赔合理的开支费用，应由保险公司在保险责任范围内予以赔偿。
综上，太平洋财保荆门中心支公司在机动车交通事故强制保险责任和第三者商业责任保险限额内赔偿祝国满、祝定品、高桂英经济损失共计144033.29元，太平洋财保荆门中心支公司已支付在本院中转款账户2500元予以扣减。因马星龙已垫付给祝国满17260元，由祝国满、祝定品、高桂英获得赔偿后返还马星龙。诉讼费的负担由人民法院根据案件的具体情况和当事人对诉讼标的利害关系决定当事人各自负担的诉讼费用数额。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司荆门中心支公司在在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额内赔偿祝国满、祝定品、高桂英经济损失144033.29元（已履行2500元），限判决生效后十日内履行完毕；二、驳回祝国满、祝定品、高桂英其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，由祝国满、祝定品、高桂英负担1000元，马星龙负担2100元，中国太平洋财产保险股份有限公司荆门中心支公司负担1000元。
判决宣告后，太平洋财保荆门中心支公司不服，向本院提起上诉称，1、原审对误工费期限认定有误，应计算至伤残鉴定前一日，即211天。2、原审对误工费的计算标准认定有误，祝国满提交的证据不足以证明其在城镇务工，不应按照在岗职工平均工资标准计算，而应按照农林牧渔业标准计算。3、原审对祝国满的残疾赔偿金计算标准认定有误，祝国满提交的证据不足以证明其在城镇工作，不应按照城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金，而应按照农村居民人均可支配收入计算。4、祝国满第一次鉴定产生的鉴定费用不应由其公司承担，其公司申请的重新鉴定推翻了第一次的鉴定，且根据保险条款的相关规定，鉴定费不属于保险公司的赔偿内容。5、原审计算祝定品、高桂英的被抚养人生活费错误，原审中并无证据证实二人丧失劳动能力又无其他生活来源，该项费用应予核减。综上，请求二审法院撤销原判，予以改判。
祝国满、祝定品、高桂英答辩称，太平洋财保荆门中心支公司的上诉请求及理由没有事实和法律依据，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，祝国满、祝定品、高桂英向本院补充提交了如下证据：钟祥市郢中街道办事处划子口社区居民委员会于2016年5月10日出具的证明一份，拟证明祝定品、高桂英在家养老，靠子女生活，无退休工资。
上述证据经质证，太平洋财保荆门中心支公司认为，当地居委会无法证明该事项，应由当地社保部门出示证明其未参加社保或无退休金发放。
本院经审核认为，该份证据客观真实，太平洋财保荆门中心支公司虽提出异议，但未提供反驳证据，对其证明目的，本院予以采信。
原审认定的事实有证据佐证，二审予以确认。
根据诉辩双方的意见及理由，本案二审的争议焦点为：原审对祝国满的误工费的计算时间及计算标准是否正确；原审按照城镇居民人均可支配收入计算祝国满的残疾赔偿金是否正确；原审对祝国满单方鉴定产生的鉴定费的分担是否合理；原审认定祝定品、高桂英的被抚养人生活费是否正确。
关于原审对祝国满的误工费的计算时间及计算标准是否正确，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，祝国满因伤持续误工，其误工时间可计算至定残前一日，祝国满受伤时间为2014年7月2日，祝国满单方申请鉴定作出的时间为2015年2月26日，故其误工时间应从2014年7月2日计算至2015年2月25日，具体天数为233天，原审对此认定准确，太平洋财保荆门中心支公司上诉时要求计算为211天，庭审中要求计算为216天，均与事实不符，不予支持。
对于误工费的计算标准，应根据受害人受伤前的收入状况确定，祝国满原审提交的钟祥德尔地板专卖店出具的工资收入证明一份，以及证人严某的出庭证言，能够证实祝国满的收入来源于城镇务工，而非农业生产，太平洋财保荆门中心支公司要求按照农、林、牧、渔业标准计算祝国满误工费的上诉请求与事实不符，不予支持。
关于原审按照城镇居民人均可支配收入计算祝国满的残疾赔偿金是否正确，祝国满原审提交的钟祥市民政局文件复印件、钟祥市郢中街道办事处划子口社区居委会的证明二份，能够证实祝国满居住地已经变更为社区，其居住地已经变更为城镇，同时，前述提到祝国满提交的证据能够证实祝国满主要收入来源于城镇务工的事实，祝国满的情形，同时满足居住地和主要收入来源地均为城镇两个条件，原审按照城镇标准计算其残疾赔偿金，符合法律规定，太平洋财保荆门中心支公司的该项上诉理由不能成立，不予支持。
关于原审对祝国满单方鉴定产生的鉴定费的分担是否合理，祝国满为确认其损失具体数额，单方申请鉴定，必然会开支一定的鉴定费用，该费用可作为其损失的一部分。同时，太平洋财保荆门中心支公司申请重新鉴定的鉴定意见，并未推翻祝国满单方申请鉴定作出的鉴定意见，祝国满因此支出的鉴定费，亦不属于扩大的损失，属于必要、合理的费用。太平洋财保荆门中心支公司另提出，其公司依据保险条款的约定，其公司不应承担鉴定费用，但未提交相应的保险条款，致本院无法核实，对其该项主张，不予支持。综上，原审根据本案胜败诉的原则，判决祝国满单方鉴定支出的鉴定费由太平洋财保荆门中心支公司负担，处理并无不当，太平洋财保荆门中心支公司的该项上诉理由不能成立，不予支持。
关于原审认定祝定品、高桂英的被抚养人生活费是否正确，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，祝国满、祝定品、高桂英二审补充提交的证据，能够证实祝国满的父母祝定品、高桂英无其他生活来源，加之祝定品、高桂英均年满70周岁，符合丧失劳动能力的条件，综上，祝定品、高桂英二人符合被扶养人的条件，原审计算二人的被扶养人生活费，符合法律规定，太平洋财保荆门中心支公司的该项上诉理由不能成立，不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，经合议庭评议，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4100元，由中国太平洋财产保险股份有限公司荆门中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 苏 华
审判员 李芙蓉
审判员 李 伟
二〇一六年六月十六日
书记员 周 立