湖北省红安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂红安刑初字第00137号
公诉机关湖北省红安县人民检察院。
被告人张操，男，1982年1月19日出生，汉族，湖北省孝昌县人，小学文化。2006年11月1日因犯故意伤害罪被孝感市孝南区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2010年6月25日因犯盗窃罪被江苏省扬州市广陵区人民法院判处有期徒刑一年八个月。2015年4月29日因涉嫌抢劫罪经红安县人民检察院批准逮捕，同年7月6日由红安县公安局执行逮捕，现押红安县看守所。
辩护人余杭，湖北百嘉律师事务所律师。
红安县人民检察院以红检诉刑诉（2015）129号起诉书指控被告人张操犯抢劫罪、盗窃罪，于2015年9月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。红安县人民检察院指派检察员杨胜利出庭支持公诉，被告人张操及辩护人余杭到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年4月5日，被告人张操伙同郭某某（已判刑）在湖北省红安县城关镇盗窃作案一起，在被失主发现后为抗拒抓捕而使用暴力，将失主的手划伤（轻微伤）。此外，被告人张操还单独和伙同他人在湖北省广水市、湖北省恩施市盗窃作案二起，盗得手机3部，价值14684元。公诉机关认为，被告人张操的行为分别构成抢劫罪、盗窃罪，且系累犯，应依法追究其刑事责任。
为指证上述犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了被害人秦某、沈某、刘某某、龙某的陈述；证人喻某某、吴某某、毛某某、胡某某等人的证言；物证照片；现场勘验笔录；鉴定意见书；书证；视听资料；被告人张操及同案人郭某某、骆某某的供述和辩解等证据。
被告人张操及其辩护人对公诉机关指控被告人的行为构成盗窃罪无异议。辩护人辩护及被告人辩解称：2015年4月5日被告人张操在湖北省红安县的一起作案不构成抢劫罪，被告人的盗窃行为已实施终了，后来的暴力行为与盗窃行为没有连续性，其此笔行为只构成盗窃罪；被告人没有参与湖北省广水市的盗窃作案；指控被告人参与湖北省恩施市的盗窃证据不足。辩护人还提出被告人在共同盗窃作案中系从犯、被告人不构成累犯的辩护意见。
经审理查明：2015年4月5日下午，秦某和喻某某、吴某某、叶某某、张某、方某某等人在红安县城关镇鹏友网络会所上网，秦某将自己的一部苹果6手机放在网吧电脑桌上，被告人张操和郭某某窜至该网吧发现此情形后，便想将手机偷走，于是被告人张操便走近秦某并用手拍了一下秦某，假装与其搭讪，转移其注意力，郭某某趁机将秦某的手机盗走。后秦某等发现手机被盗便和吴某某等一起离开网吧准备补办手机卡。当秦某一行人走到红安县城关镇新街口时发现张操、郭某某二人，秦某向张、郭索要手机，张操叫郭某某将手机还给了秦某等人。张操和郭某某准备离开，双方发生纠缠，纠缠中被告人张操用刀将秦某的手划伤。经鉴定，秦某的人体损伤为轻微伤；秦某的手机价值人民币5310元。
上述事实，有经过当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人秦某的陈述证实：2015年4月5日下午在鹏友网络会所上网时手机被盗，在准备去补办手机卡的路上发现偷手机的二人，向他们要回手机。偷手机的二人准备离开，我们去抓他们，我的手被其中一人用刀划伤。
2、证人叶某某的证言证实：2015年4月5日下午在鹏友网络会所和秦某等上网时秦某的手机被盗，过了一二十分钟，我们在准备去补办手机卡的路上发现偷手机的二人，向他们要回了手机。偷手机的二人准备离开，我们围住一人，秦某从后面抱住此人，后秦某的手被那人用刀划伤。
3、证人喻某某、吴某某、张某、方某某等的证言证实的事实与秦某、叶某某证实的事实基本一致。
4、物证照片（秦某及被盗手机照片）。
5、书证（被告人张操、郭某某的户籍证明、刑事判决书、抓获经过、扣押及发还清单等）。
6、辨认笔录（郭某某对张操的辨认，秦某、喻某某对张操的辨认）。
7、鉴定意见证实：秦某的人体损伤为轻微伤；秦某的手机价值人民币5310元。
8、视听资料（鹏友网吧监控视频、对张操的审讯视频）。
9、同案人郭某某的供述证实：2015年4月5日下午同张操一起在红安县城关镇一网吧盗窃了一部苹果6手机，后在街上碰到失主将手机还给了他们。还了手机后他们围住我们不让离开，后我们分头跑开。
10、被告人张操的供述与郭某某的供述证实的基本一致……还了手机后他们又围住打我，我掏出刀子乱晃后逃走。
2015年6月24日14时许，沈某和毛某某在湖北省广水市应山办事处三里河好友网吧上网，毛某某坐在沈某的旁边，沈某将自己的一部白色苹果6plus手机放在电脑桌上，被告人张操和骆某某窜至该网吧，发现电脑桌上的这部手机，便想将其偷走。张操走近毛某某，假装与其搭讪，骆某某用手将沈某的头往毛某某方向扭并用身体挡住沈某的视线，趁机将沈某的手机盗走。随后，二人在该网吧采用同样的手段将在该网吧上网的刘某某的一部金色苹果6手机盗走。经鉴定，沈某被盗手机价值人民币5296元，刘某某被盗手机价值人民币4094元。
2015年6月28日16时许，被告人张操窜至湖北省恩施市土桥坝萍聚网吧，发现在该网吧上网的龙某放在电脑桌上的一部银灰色苹果6手机，便走近龙某假装与其搭讪，转移其注意力，并趁机将其手机盗走。经鉴定，龙某被盗手机价值人民币5292元。
上述事实，有经过当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、失主沈某的陈述证实：2015年6月24日下午，我和毛某某正在三里河好友网吧上网，突然有个人将毛某某的眼睛捂着并与其搭讪，另外一个人将我的头往毛某某方向扭并用身体挡住我的视线，约十秒钟左右他们走开，我就发现我放在电脑桌上的一部白色苹果6plus手机不见了，我和毛某某追出去，发现他们上一辆白色起亚车准备离开，我们边追边报警，后他们的车翻在路边田里，我从他们的车里找到了我的手机。他们共有三人，是孝感口音。
2、失主刘某某的陈述证实：2015年6月24日下午，我正在三里河好友网吧上网，有二个年轻人将我的一部土豪金苹果6手机偷走了，他们一人故意与我搭讪挡住我的视线，一人偷手机。与我说话的是本地口音，身穿一件浅红色短袖。
3、失主龙某的陈述证实：2015年6月28日下午，我和同学一起在恩施市土桥坝萍聚网吧上网，将我的一部银灰色苹果6plus手机放在电脑桌上，下午4点10分左右，有一个身穿红褐色T恤的男子走过来坐在我身边与我搭讪，他走后，我发现我的手机不见了，我去看网吧的视频，发现是那男子将我的手机拿走了，我便报警了。
4、证人毛某某的证言证实：2015年6月24日下午，和沈某在三里河好友网吧上网，沈某的一部白色苹果6plus手机被二个年轻人借机偷走，后我们开车追，他们开的车翻在一路边田里，我们从他们的车里找到了沈某被盗的手机，警察还抓住了他们中的一人。
5、证人胡某某的证言证实：2015年6月下旬的一天，张操（外号黑伢）借用我的车叫上骆某某一起开车到广水市，在一个巷子口，张操叫我停车等他们，我看见他俩进了一个网吧，大约十几分钟，他俩从网吧里跑出来上了我的车并叫我快走、回孝感去，有一辆宝马车在后面追我们，后来我的车冲到路边田里，张操、骆某某他们下车跑了。第二天，我从微信上看到三个人开车到广水一网吧抢手机的新闻。后看网吧视频，发现偷手机的就是张操、骆某某二人。
6、证人吴欢的证言证实：2015年6月24日下午，表弟刘某某在三里河好友网吧上网，手机被人偷走了，事后，我们看了网吧的视频，发现是二个人偷的。网吧还有一个人说他的手机也是被这二个人偷走了。
7、同案人骆某某的供述证实：2015年6月24日下午，张操（外号“黑伢”）约我去广水偷手机，后来他叫“土老板”（不知姓名）开白色起亚车一起到广水市，在市区，张操叫“土老板”将车停在一网吧附近，我和张操进到网吧，采取一人打掩护、一人盗窃的方法盗得二部苹果6手机（其中一部是金色的），得手后出来我们开车走，失主在后面开车追，我们的车出了事，冲到农田里去了，我被警察抓了。
8、书证（沈某、刘某某购手机票据、手机照片、骆某某被抓获经过）。
9、现场勘验笔录及照片（龙某手机被盗现场勘验笔录、照片、视频截图）。
10、视听资料（三里河好友网吧、土桥坝萍聚网吧监控视频；对被告人张操的审讯视频）。
11、鉴定意见证实：沈某被盗手机价值人民币5296元，刘某某被盗手机价值人民币4094元，龙某被盗手机价值人民币5292元。
本院认为，被告人张操无视国法，以非法占有为目的，多次单独或伙同他人秘密窃取公民私人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控被告人第一起犯罪事实，被告人的先期盗窃行为已实施终了，失主向被告人追讨赃物及后来的行为是另一法律事实，虽然后一事实与被告人的盗窃行为有一定关联，但不是被告人盗窃行为的连续，后一行为虽有暴力情节，但并不符合刑法规定的转化型抢劫罪的构成，因此，公诉机关指控的第一起事实，被告人张操的行为只构成盗窃罪，不构成抢劫罪；辩护人及被告人关于此项的辩护、辩解理由成立，其辩护、辩解意见，本院予以采纳。公诉机关指控被告人的第二起、第三起犯罪事实，有失主的陈述、证人证言、同案人的供述、现场勘验笔录、视听资料以及其他证据相互印证，证据间形成锁链，足以认定；辩护人及被告人关于此项的辩护、辩解理由不成立，其此项辩护、辩解意见，本院不予采纳。被告人张操曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人张操在共同盗窃犯罪中的行为只是分工不同，不存在主、从犯之分，辩护人此项辩护意见理由不成立，其辩护意见本院不予采纳。被告人张操曾两次因犯罪被判刑，出狱后不思悔改，继续流窜盗窃作案，足见其犯罪恶习较深，应从重处罚。为严肃国法，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
被告人张操犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月6日起至2018年5月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘松涛
审 判 员 胡远扬
代理审判员 余爱军
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 张巧兰