甘肃省白银市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘04刑终74号
原公诉机关甘肃省景泰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）高向阳，男，汉族，1990年4月3日生，内蒙古自治区阿拉善盟阿拉善左旗温都尔勒图镇人，小学文化，农民。因盗窃罪，于2008年7月24日被判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，2008年11月3日刑满释放。因盗窃罪、诈骗罪，于2009年9月3日被判处有期徒刑五年，并处罚金5000元，2013年8月4日刑满释放。因涉嫌合同诈骗罪，于2015年12月12日被抓获，同年12月13日被刑事拘留，因涉嫌诈骗罪，于2015年12月24日被逮捕。现羁押于景泰县看守所。
甘肃省景泰县人民法院审理甘肃省景泰县人民检察院指控原审被告人高向阳犯合同诈骗罪一案，于2016年5月20日作出（2016）甘0423刑初72号刑事判决，宣判后，高向阳不服，在法定期限内提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年6月，被告人高向阳与其母亲王某1租住杨某的位于景泰县一条山镇铁路西小区（民康小区）五期6号楼2-201室的廉租房。2015年11月，被告人高向阳在未取得该楼房所有权的情况下，在其微信朋友圈内发布了售卖该房屋的信息，2015年11月23日，被告人高向阳使用虚假的《房屋转让协议》，与被害人闫某签订《廉租房买卖协议》，骗取闫某购房款103800元。被害人闫某分别于2015年11月23日支付53800元、2015年11月25日支付40000元、2015年11月27日支付10000元。后王某1将房屋门锁更换，被害人闫某无法继续入住，遂多次电话联系被告人高向阳未果。2015年12月12日被告人高向阳被抓获归案。
另查明，被告人高向阳因盗窃罪，于2008年7月24日被景泰县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，2008年11月3日刑满释放；又因诈骗罪、盗窃罪，于2009年9月3日被古浪县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金5000元，2013年8月4日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：
1.书证
（1）受案登记表、立案决定书，证明被害人闫某于2015年12月9日报案至景泰县公安局，该局于12月10日立案。
（2）景泰县廉租住房共有产权配售合同，证明本案涉案房屋房主系杨某。
（3）房屋转让协议书、廉租房买卖协议，证明被告人高向阳利用虚假转让协议将涉案房屋以103800元卖给被害人闫某。
（4）账户交易查询清单，证明被害人闫某于2015年11月23日在甘肃银行股份有限公司景泰长城路支行取款45000元、于2015年11月25日在景泰三中旁建设银行取款10000元。
（5）监控照片截图，证明被告人高向阳于2015年11月23日去农行存钱，2015年11月25日被害人闫某开车拉被告人高向阳去建行取钱。
（6）中国农业银行无卡存款凭条，证明2015年11月27日，被害人闫某向被告人高向阳所持卡号为6228481228008088979的农业银行卡中存款10000元。
（7）景泰县房地产管理所证明，证明被告人高向阳未购买民康小区廉租房；本案涉案房屋房主系杨某。
（8）在逃人员登记信息表，证明被告人高向阳因合同诈骗被景泰县公安局上网追逃。
（9）犯罪嫌疑人归案情况的说明，证明被告人高向阳于2015年12月12日18时许，被抓获归案。
（10）刑事判决书、释放证明书，证明被告人高向阳因盗窃罪，于2008年7月24日被景泰县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，2008年11月3日刑满释放；又因诈骗罪、盗窃罪，于2009年9月3日被古浪县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金5000元，2013年8月4日刑满释放。
（11）户籍证明，证明被告人高向阳已达法定刑事责任年龄。
2.证人证言
（1）证人王某1（被告人高向阳母亲）证言，2016年6、7月份，其租住了王某2（其妹妹）位于景泰县铁路小区的六栋二单元201室。由于今年其在阿拉善又重新盖房子了，就搬回了内蒙古，将房子交给其儿子高向阳住。到了今年11月20日左右，一个姓闫的人打电话说高向阳将铁路小区的房子卖给了他，现在房门又打不开，其告诉他房子是租的。
（2）证人杨某（被告人高向阳姨父）证言，其将位于铁路小区的六栋二单元201室租给王某1，今年11月底有人给其打电话说，高向阳把房子卖给他了，还问其房子到底是谁的。其就告诉他房子是其本人的，是其租给王某1和高向阳的。
（3）证人袁某（被害人闫某妻子）证言，2015年11月23日，闫某与高向阳签订了《廉租房买卖协议》，以10.38万元的价格购买景泰县一条山镇十六团铁西小区3号楼2单元201室。签好合同后,闫某开车拉着高向阳和其到景泰县财政局旁边的甘肃银行取钱，并在车上给高向阳支付了53800元的购房定金。11月25日，高向阳把房子钥匙、房屋手续拿到其经营的景泰县骆驼皮鞋专卖店里给了闫某，并向其要剩余房款，闫某就把高向阳和其拉上到三中门口的建设银行取了10000元，与事先准备好的30000元一起给了高向阳。过了几天高向阳又催要剩余的房款，闫某就将剩余的10000元打到高向阳农行的银行卡上。过了三四天，其给廉租房装电视的时候发现房屋的门锁被换了，其就问邻居怎么回事，邻居告诉其高向阳的母亲把房屋的门锁换了。闫某就给高向阳的母亲打电话问情况，高向阳母亲才告诉其这个房屋是她租来的，房子和高向阳没有关系。后其催着高向阳解决房屋的问题，但是高向阳一直都没有解决。
3.被害人陈述
被害人闫某于2015年12月9日、2015年12月10日陈述，2015年11月23日，其和高向阳商量约定,其以103800元的价格购买景泰县一条山镇十六团铁西小区3号楼2单元201室。并签订了《廉租房买卖协议》，签完合同后其就开着其的车拉着高向阳和袁某到景泰县财政局门边的甘肃银行取款，其把其的车停在景泰县财政局门口了，高向阳和袁某在车上等其，其就从其的银行账号为882201621598700010的甘肃银行卡上取了45000元，再加上其身上本来就有的8800元，其以现金方式给高向阳支付了53800元的购房定金，高向阳在车上拿到钱后，说是要到旁边的农业银行存钱，但因为人多没有存上，后就拿着钱走了。2015年11月25日，高向阳把房子钥匙、他和杨某签订的《房屋转让协议书》、杨某和景泰县住建局签订的《景泰县廉租住房共有产权配售合同》等手续拿到其经营的景泰县骆驼皮鞋专卖店给了其，并向其要剩余的房款，因为其身上只有准备好的30000元现金，其就开着其的车拉着高向阳和袁某到景泰县三中旁边的建设银行ATM营业厅取钱，其从其经营的骆驼皮鞋专卖店的建行公户（银行账号为62001621301051504566）里取了10000元，加上其在车上给高向阳的30000元，这次其给高向阳支付了40000元的房款。2015年11月27日，高向阳向其催要剩余的10000元房款，其就向高向阳名下的农行银行卡（卡号为6228481228008088979）上存款10000元。过了三四天，其给廉租房装电视的时候发现房屋的门锁被换了，其就问邻居怎么回事，邻居告诉其高向阳的母亲把房屋的门锁换了。其就给高向阳的母亲打了电话，高向阳母亲告诉其这个房屋是她租来的，房子和高向阳没有关系。其就又打电话问高向阳怎么回事，高向阳还是说房屋是他买的，让其放心去住。但是房子门锁换了，其没办法住，其就打电话催高向阳给其解决，但是高向阳手机关机了，其又找不到高向阳，其就来报案了。
4.被告人的供述与辩解
被告人高向阳供述，2014年，具体时间其忘记了，景泰县一条山镇政府给其三姨夫杨某和三姨王某2分了一套廉租房。其母亲王某1就把该廉租房买下来让其住。后其和王某1就把房子装修好并搬进去住了。今年其家在营盘水盖了一院新房子，王某1就回营盘水住了，其就于2015年11月底在微信朋友圈里发布了一条出售廉租房的消息。后景泰县的一个男人就打电话向其询问买房的事情，其就把他带到景泰县十六团铁西小区第六栋二单元二层201室看了房子，后签订了《廉租房买卖协议》，协议约定其以10.38万元的价格将景泰县十六团铁西小区第六栋二单元二层201室出售给他。买廉租房的人还向其要房子的买卖合同，但是当时其只有杨某和景泰县房管所签订的《景泰县廉租住房共有产权配售合同》。当时其赌博拿了高利贷，放高利贷的人就写了一份其和杨某签订的《房屋转让协议书》让其给买房的人。后其就把一把房子单元门钥匙、一把入户门钥匙、三把房子里面的钥匙、放高利贷的人写的其和杨某签订的《房屋转让协议书》和杨某与景泰县房管所签订的《景泰县廉租住房共有产权配售合同》以及其住房子时缴纳水电暖费用的条子给了买房的人。其向买房子的人要房款，他就给其打款10000元。其把买房子的人给的房款10000元全部还了高利贷。其还完高利贷后其就去苏州了。后买房子的人打电话告诉其房子住不进去，门锁被人换了，还问其房子是不是其租的，当时其在苏州，其就告诉他等其回来了再给他解决。
5.视听资料：监控视频光盘一张，证实2015年11月23日，被告人高向阳收到53800元房款后，到农行存款未果。2015年11月25日，被害人闫某在景泰三中旁边建行ATM营业厅门口向被告人高向阳还了10000元房款。
原审法院认为，被告人高向阳虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人高向阳因诈骗罪、盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人高向阳犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金10000元；二、责令被告人高向阳退赔被害人闫某购房款103800元。
高向阳上诉提出，认定其诈骗10.38万元证据不足；原判定性错误，双方系无效合同关系。请求二审依法改判。
经审理查明事实与一审认定的事实一致。认定本案事实的证据,在一审庭审中当庭宣读，出示并质证，上诉人高向阳在二审中未提出新的证据，本院对一审判决列举的证据经查证属实，予以确认。
本院认为，原审判决认定上诉人高向阳犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人上诉提出认定其诈骗10.38万元证据不足及原判定性错误的上诉理由，经查，上诉人高向阳伪造虚假的房屋转让协议，将他人房产卖给被害人，并在被害人付清钱款后将房屋门锁更换并逃匿，其主观上非法占有的目的是明确的，客观上也实施了骗取他人钱款的行为，其行为符合合同诈骗罪的构成要件；认定其骗取被害人10.38万元有相关的证人证言，被害人陈述及视频资料等证据予以证实，故上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于 欣
代理审判员 杨志宇
代理审判员 李军霞
二〇一六年七月十二日
书 记 员 朱 琳