广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤02民终76号
上诉人（原审原告、反诉被告）：中国联合网络通信有限公司韶关市分公司，营业执照注册号：440200500003576。住所地：广东省韶关市浈江区。
负责人：肖舟，该公司总经理。
委托代理人：余健，该公司职员。
委托代理人：蒋毅，广东智成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：韶关市浈江区腾瑞贸易有限公司，营业执照注册号：440204000004574。住所地：广东省韶关市浈江区。
法定代表人：张海清，该公司董事长。
委托代理人：成劲松，广东骑士律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：韶关市浈江区腾瑞文化传媒有限公司，营业执照注册号：440204000006893。住所地：广东省韶关市浈江区。
法定代表人：廖伟雄，该公司总经理。
委托代理人：刘炳皞，该公司职员。
委托代理人：成劲松，广东骑士律师事务所律师。
原审第三人：韶关市公共汽车有限公司，营业执照注册号：440200000015676。住所地：广东省韶关市浈江区。
法定代表人：李维全，该公司总经理。
委托代理人：范志明，该公司职员。
上诉人中国联合网络通信有限韶关市分公司（以下简称联通韶关公司）因与被上诉人韶关市浈江区腾瑞贸易有限公司（以下简称腾瑞贸易公司）、韶关市浈江区腾瑞文化传媒有限公司（以下简称腾瑞传媒公司）及原审第三人韶关市公共汽车有限公司广告合同纠纷一案，不服广东省韶关市浈江区人民法院（2015）韶浈法民一初字第480号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
本院经审理查明：2013年2月6日，联通韶关公司与韶关公共汽车公司签订《韶关市智能公交系统与公交车内广告经营权置换协议》，约定：联通韶关公司（合同乙方）为韶关公共汽车公司（合同甲方）安装智能公交系统（智能公交系统需包括以下功能：车辆定位、电子围栏、轨迹回放、站点管理、站场管理、实时语音调度、自动报警、手动报警、车辆CAN总线接入、客流统计、电子排班、运行�表等），韶关公共汽车公司则将其公司名下运营的公交车车内广告位64个月（2013年1月至2018年4月）的经营权置换给联通韶关公司。合同第七条第（六）项规定：“乙方取得车内广告经营权后，乙方有权自行将车内广告经营权转让至第三方，甲方应配合、协助。因承担第三方原因造成的损失和法律责任由乙方承担”。合同签订后，联通韶关公司（协议甲方）与韶关市中艺文化广告有限公司（协议乙方）于2013年2月1日签订《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》，协议其中约定：二：“甲方出让给乙方的车内广告位置为：韶关市公共汽车公司在营运的公交车车内广告，发布位置包括并不限于：靠背广告、拉手广告、看板广告、车后LED广告及液晶广告（包括视频、语音、文字等）。截止2012年12月，市内公交车数量314辆”；三、本合同项下出让的车内广告位�用途为发布商业广告或公益广告；四、该车内广告位置经营权出让限期为64个月，自2013年1月至2018年4月，其中，2013年1月至4月车内广告设备实施建设期。五、本合同项目下的公交车车内广告经营权出让费用按月收取，各月份对应资费标准见表，每月实际收取费用车辆数目以智能公交系统统计结果为准。首月按300台劳动车辆计算，月租金为54000元（自第个月起，乙方必须于第二月前10日内支付当月的出让金）。六、履约保证金：（一）乙方缴纳的7万元交易保证金中的5万元将自动转为本合同的履约保证金，其余2万元该项目结束最后一月的租金，多还少补……七、合同解除的条件：（一）有下列情形之一的，甲方有权单方面解除本合同，乙方必须在合同解除后按甲方要求清理广告设施，并赔偿甲方损失。1、乙方未按合同规定的时间和金额付款，经甲方催告仍未在规定期�内履行的。2、未经甲方同意，乙方擅自转让、抵押公交车内广告位置经营权的。3、乙方取得公交车内广告经营权后，未及时发布广告（商业、自身或公益广告）。闲置空版面超过15天的，车内首次发布广告不受此限……九、违约责任：（一）甲方无正当理由提前收回车内广告位置经营权的，应当将未履行期限内的广告位置经营权出让金还给乙方，按未履行的合同期的广告位置经营权出让金总额的10%向乙方支付违约金。并赔偿由此给乙方造成的损失（损失包括广告制作费、相关税费、乙方遭受第三方索赔的损失）。甲方未能在乙方要求的合理返还期限内归还出让金，还应按拖欠金额的日千分之一向乙方支付违约金。合同期限到期后，甲方应按规定及时退还履约保证金，拖欠按拖欠金额的日千分之一向乙方支付违约金。（二）因甲方原因致使合同解除条件成立的�乙方有权单方面解除合同，甲方应将未履行期限内的广告位置经营权出让金返还乙方，赔偿由此给乙方造成的损失（损失包括广告制作费、相关税费、乙方遭受第三方索赔的损失）。（三）因乙方原因致使合同条件成立的，甲方有权单方面解除合同，乙方已交付的广告位置经营权出让金不予返还，乙方向甲方支付10万元的违约金，并按尚未支付的广告位置经营权出让金总额的10%赔偿甲方损失。（四）甲乙双方若有一方违反合同约定，尚未达到合同解除条件的，违约方应及时纠正并向对方支付违约金5万元。（五）乙方未能……十、不能归责于甲、乙双方原因造成本合同不能履行，甲方应当将未履行期限内的广告位置经营权出让金返还乙方，并积极协助乙方向第三方索赔……十四、甲方承诺每年在转让给乙方的公交车广告发布平台发布不少于人民币10万元的商业广�。2013年5月27日，中艺文化广告有限公司发《告知函》给联通韶关分公司，将其与联通韶关分公司的签订的《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》转让给腾瑞贸易公司。此后，联通韶关分公司（协议甲方）与腾瑞贸易公司（协议乙方）于2013年10月25日签订了《﹤韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议﹥的主体变更协议》，该《主体变更协议》约定：“鉴于甲方与韶关市中艺文化广告有限公司（以下称“中艺”）于2013年2月1日签订了《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》，现中艺因资金紧缺的原因，无法继续履行协议。中艺同意将其在上述协议中享受的全部权利和承担的所有义务转让给乙方。为更好履行协议，经协商，甲、乙双方达成如下协议：1：自本协议生效之日起，中艺将其在原协议项下享有的权利和承担的义务全部转�乙方，乙方同意无条件接受，并保证完全遵照原协议的相关规定继续执行。2、其他约定无。3、除双方于本协议所作之修改外，原协议及其附件、补充协议的其他各项条款和内容仍继续有效，双方应遵照执行。4、本协议为原协议的有效补充，自双方授权代表签字并加盖公章或合同专用章之日起生效。”合同签订后，联通韶关公司即将韶关市公共汽车有限公司的营运车辆交给腾瑞贸易公司安装广告设备（LED广告和车内液晶电视广告、车座背广告），至2014年1月安装完毕，2014年1月至5月为调试运行阶段，自2014年5月1日起，才正式投入使用。联通韶关公司从2014年5月起开始按每月44840元计收租金。2014年7月8日，腾瑞传媒公司（原韶关市浈江区腾瑞瑞广告策划有限公司）向联通韶关分公司发了一份《关于智能公交项目保证金申请变更函》，要求将已缴纳给联通韶关公司的7万�交易保证金中的44840元自动转为2014年5月租金，其余25160元为合同履约保证金。腾瑞传媒公司还在《关于智能公交项目保证金申请变更函》特别说明了自2014年5月按44840元／月计算租金的依据为：原合同签约为314辆车，实际运营广告设备车辆如下：其中230台L**，43辆无法安装LED，可使用车内其余广告位，按合同金额算：230×180元／台／月=41400元，43×80元／月／台=3440元，总计月租金为41400元／月＋3440元／月=44840元。从2014年9月起至2014年11月，共拖欠联通韶关公司租金134520元。2014年11月7日，联通韶关公司向腾瑞传媒公司发出《催款通知书》，通知称：“我司再次向贵司发函，限贵司接到本通知起10日内将拖欠的租金及应承担的违约金全部缴清。逾期未缴清的，我司有权根据双方所签订的协议解除合同，并追究贵司的违约责任”。2014年12月9日，联通韶关公司向腾瑞贸易公司邮寄发出《解除合同通知书》，通知：“1、解除《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》；2、限贵司于2014年12月19日前缴纳所拖欠的租金，并向我司支付10万元的违约金，且贵司缴纳的保证金不予退还。3、限贵司于2014年12月29日前清场完毕，并将公交车内的广告位置完整移交给我司。”2014年12月10日，腾瑞贸易公司分别发《函》给联通韶关公司和第三人，通知联通韶关公司和第三人“因联通韶关分公司未依约履行合同义务，我公司决定解除《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让转让》”。之后，腾瑞贸易公司开始于2014年12月23日拆除安装在公共汽车上的广告设备。2015年3月11日，联通韶关公司寄送了一份《关于要求公交车内广告设施清场的通知》给腾瑞贸易公司，通知内容为：“我司于2014年12月9日向贵司送达了《解除合同通知书》，根据我国《�同法》规定，双方签订的《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让转让》已正式解除，但贵司仍未按《解除合同通知书》规定的时间清场。为避免造成贵司损失，我司责令贵司于2015年3月12日起停止所有车载广告的运营，并于同年3月16日前将所有车载广告设施拆除且清场，将公交车内的广告位置完整移交给我司。如贵司未在本通知规定时间内将车载广告设施拆除且清场，视为贵司放弃车载广告设施所有权和处置权，我司有权自行拆除车载广告设施，由此造成的一切损失及费用均由贵司承担”。同日，联通韶关公司还寄送了一份《通知书》给腾瑞传媒公司，内容为：“我司于2014年12月9日向贵司送达了《解除合同通知书》，根据我国《合同法》规定，双方签订的《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让转让》已正式解除，因腾瑞贸易公司仍未按《解除合同通知书》规定时间清场，我司于2015年3月11日再次向腾瑞贸易送达了《关于要求公交车内广告设施清场的通知》，责令腾瑞贸易于2015年3月12日起停止所有车载广告的运营，并于同年3月16日前将所有车载广告设施拆除且清场。为了避免损失扩大，现向贵司通报以上情况，请贵司与腾瑞贸易将车载广告设施拆除且做好清场工作，将损失降低到最小程度。”
2015年4月8日，联通韶关公司向原审法院提起诉讼，请求判令腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司支付拖欠的租金及占用费283987元、违约金10万元、赔偿损失164263.80元。
联通韶关公司提起诉讼之后雇请他人拆除在公共汽车上所有的车载广告设施，至2015年5月20日，联通韶关公司正式将在公交车内的车载广告设施完全拆除并移交给腾瑞贸易公司。
另查明：韶关市浈江区腾瑞广告策划有限公司于2014年7月28�核准变更为韶关市浈江区腾瑞文化传媒有限公司。2014年9月1日，韶关市浈江区腾瑞广告策划有限公司发《函》给联通韶关公司，特此告知韶关市浈江区腾瑞广告策划有限公司与韶关市腾瑞贸易有限公司共同承担《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》的合同权利、义务。
还查明：腾瑞贸易公司安装在公交车内的车载广告设备在运行初期，因遭到人为破坏等因素，腾瑞贸易公司向联通韶关公司反映之后，联通韶关公司与韶关市公共汽车有限公司分别于2014年6月23日和2014年8月12日、8月20日进行过会议商谈，要求韶关市公共汽车有限公司进行配合处理。韶关市公共汽车有限公司也向其公司各车队发出通知，要求各车队维护好车载监控、广告设备。
再查明：腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司在经营车载广告期间，为联通韶关公司发布LED广告，�广告发布费（含税金）7333元。
原审法院认为：本案为合同纠纷。联通韶关公司虽然是与韶关市中艺文化广告有限公司签订的《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》，但韶关市中艺文化广告有限公司将《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》的全部合同权利、义务转让给腾瑞贸易公司之后，联通韶关分公司与腾瑞贸易公司签订了《﹤韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议﹥主体变更协议》、腾瑞贸易公司依法取得了《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》的全部权利、义务，韶关市公共汽车有限公司对此也从未提出过异议；《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》是双方自愿缔结的协议，且没有损害他人的合法权益和社会公共利益，也没有违反法律、法规的禁止性规定，该转让协议合法有效，对联通韶关公司与腾瑞贸易公司双方均具有法律约束力，双方应依该《转让协议》的约定履行各自的权利、义务。腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司（前身为韶关市浈江区腾瑞广告策划有限公司）于2014年9月1日发《告知函》给联通韶关分公司，将腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司共同承担《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转换协议》合同的责任、权利与义务特告知联通韶关分公司，联通韶关公司并未对此提出异议，且在此后的合同履行过程中，联通韶关公司也一直视腾瑞传媒公司为合同的相对方之一，因此，腾瑞传媒公司系本案本诉与反诉的适格主体，腾瑞传媒公司与腾瑞贸易公司同等享有《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》的合同权利、义务。对于《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》，双方均一致认为对方违约，一致要求�除合同，故确认双方已解除合同。对于本案本诉与反诉，双方争议的焦点是：一、腾瑞贸易公司和腾瑞传媒公司是否拖欠联通韶关公司的“广告位经营权出让费”（实为租金），“广告位经营权出让费”应按何标准计算，计算到几时；二、联通韶关公司与腾瑞贸易公司和腾瑞传媒公司是否违约？是否应当承担违约责任；三、腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司反诉联通韶关公司拖欠广告费7333元的主张是否应当认定。对于上述争议焦点，作如下具体分析：一、联通韶关公司主张支付2014年9月1日至2014年12月10日期间的“广告位经营权出让费用”（租金）149467元和2014年12月10日至2015年3月11日期间的“广告位占用费”134520元。腾瑞贸易公司自2014年5月1日起按每月44840元向联通韶关公司缴交“广告位经营权出让费用”至2014年8月，但自2014年9月起至2014年12月10日联通韶关公司提出解除合同前，腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司一直拖欠联通韶关公司的“广告位经营权出让费用”，根据方之间的《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》约定和腾瑞贸易公司于2014年7月8日发给联通韶关公司的“关于智能公交项目保证金申请变更函”，腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司每月应支付给联通韶关公司的“广告位经营权出让费用”为44840元，自2014年9月起至2014年12月10日共三个月多10天，联通韶关公司仅计付三个月整的“广告位经营权出让费用”，应为134520元（44840元／月×3个月）。但联通韶关公司要求支付自2014年12月10日之后至2015年3月11日期间的“广告位占用费”，腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司否认继续使用该广告位，只是拆除需要一段时间，那么，这段期间的“广告位占用费”应如何计算。根据联通韶关公司发给腾瑞贸易公司的《解除合同通知书》，联通韶关公司限于2014年12月29日前清场完毕，腾瑞贸易公司收到该《通知书》后，并没有回函给联通韶关公司，且自2014年12月收到该《通知书》后开始拆除广告设施，到2015年4月底才完全拆除，这说明腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司当时已接受联通韶关公司提出解除合同的要求，并开始自行拆除其广告设施；另外，从联通韶关公司提交的“会议记录”、“会议纪要”也证实，安装在公交车上的LED显示屏等广告设施存在损坏的现象，因此，自2014年12月至2015年4月底时间，到底还有多少广告设施在运营使用，双方各持己见，但根据2015年5月20日联通韶关公司强行拆除广告设施交后移交的设备清单中，移交广告LED屏72台，那么可以确定，腾瑞贸易公司这期间至少还有72台L**屏在运营使用，因此，被告这期间仍应支付联通韶关公司72台L**屏的“广告位占用费”，每台每月180元计，自2014年12月10日至2015年3月11日3个月共计“广告位占用费”38880元。二、联通韶关公司与腾瑞贸易公司和腾瑞传媒公司是否违约？是否应承担违约责任。（一）、联通韶关公司主张腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司的行为构成根本性违约。对此，从庭审查明的情况看，腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司自2014年5月开始交租交至2014年8月，但拖欠2014年9月至2014年12月9日期间的租金，经联通韶关公司催收之后，仍一直未向联通韶关公司缴交“广告位经营权出让费”，其行为违反了双方之间签订的《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》第五条：“本合同项目下的公交车车内广告经营权出让费用按月收取，各月份对应资费标准见表，每月实际收取费用车辆数目以智能公交系统计结果为准。首月按300台劳动车辆计算，月租金为54000元（自第1个月起，乙方必须于第二月前10日内�付当月的出让金）”和第七条：“合同解除的条件：（一）有下列情形之一的，甲方有权单方面解除本合同，乙方必须在合同解除后按甲方要求清理广告设施，并赔偿甲方损失。1、乙方未按合同规定的时间和金额付款，经甲方催告仍未在规定期限内履行的”的约定，腾瑞贸易公司和腾瑞传媒公司经催告后仍拒绝向联通韶关公司支付“广告位经营权出让费”的约定，构成合同根本性违约。关于违约金的问题。联通韶关公司要求支付违约金10万元和赔偿金164263.80元。前面已经论述，本院确认被告对合同构成根本性违约，本应承担违约责任，支付违约金，但考虑到拒缴交“广告位经营权出让费用”确因其安装在公交车内的广告设施常遭到人为破坏的因素（此有双方提交的会议纪要、会议记录等证实），虽然对于安装在公交车上的广告设施的的安装维护责任是由腾瑞贸易�司负责，但这些广告设施是安装在与联通韶关公司签订《置换协议》的韶关市公共汽车有限公司的公共汽车之上，腾瑞贸易公司直接监管这些广告设施确有一定困难，而这些广告设施的人为破坏，又确影响到腾瑞贸易公司正常使用广告设施进行经营活动；另外，腾瑞贸易公司还交有25160元的履约保证金（原交易保证金70000元，扣减44840元作2015年5月租金，剩余25160元作履约保证金）给联通韶关公司，基于以上因素考虑，腾瑞贸易公司缴交给联通韶关公司的25160元作履约保证金不予退回，作为承担合同约定的违约金及赔偿责任。（二）、腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司反诉要求联通韶关公司承担违约金10万元并赔偿损失20万元，根据《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》，联通韶关公司的责任是提供车辆给腾瑞贸易公司安装广告设施发布户外广告，广告的安�维护责任也是由腾瑞贸易公司承担的，联通韶关公司并没有维护责任，合同也没有约定联通韶关公司要承担协调处理的责任，何况，从双方提交的“会议纪要”、“会议记录”等证据来看，广告设施遭受破坏时，联通韶关公司也确曾多次与韶关市公共汽车有限公司进行沟通协调，要求韶关市公共汽车有限公司进行保护广告设施，而并非腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司所说的联通韶关公司“不理不睬”；腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司反诉要求联通韶关公司支付广告费7333元，此说明联通韶关公司并非没有履行《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》第十四条“甲方承诺每年在转让给乙方的公交车广告发布平台发布不少于人民币10万元商业广告”约定的合同义务，腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司的反诉请求本身就自相矛盾，事实上，腾瑞贸易公司广告设施于2014�5月安装调试好之后即于2014年7月给联通韶关公司发布了7333元的广告业务，只是后因拖欠联通韶关公司的“广告位经营权出让费”，双方停止履行合同，联通韶关公司没有再让发布广告而已，上述情况说明联通韶关公司已诚实履行了合同义务。腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司主张联通韶关公司违约，要求承担违约金10万元并赔偿20万元的损失的请求，证据不足，理由不充分，依法不予支持。三、腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司反诉主张联通韶关公司拖欠其广告费7333元，联通韶关公司否认委托发布上述广告，对此，腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司提交其单位员工“小筱”与联通韶关公司单位员工“文群”的QQ聊天记录，并提交有缴税申报单、缴税付款凭证和广告截屏图像，上述证据，可足以证实腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司已为联通韶关公司发布“选4G就选沃上网快，覆盖广�体验好”的广告，也已开具发票给联通韶关公司，联通韶关公司没按发票付款的事实。联通韶关公司承认“文群”系其单位员工，但提出“文群”与“小筱”的QQ聊天记录中没有直接聊到腾瑞贸易公司为联通韶关公司发布广告的事实，但该聊天记录中是双方员工进行的工作聊天，且涉及开具“广告增值发票”给联通韶关公司的内容，原审法院在庭审时要求联通韶关公司在指定期限内要派其公司员工“文群”到庭说明该聊天内容所指的“广告增值发票”，但联通韶关公司在指定期限内并未派“文群”到庭说明“广告增值发票”的内容情况，联通韶关公司应对此承担不利后果，故确认腾瑞贸易公司与腾瑞传媒公司为联通韶关公司发布广告，且拖欠广告费7333元的事实，此费用应在拖欠联通韶关公司的“广告位经营权出让费”（广告位租金）中予以扣减。
综上所�，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十七条的规定，于2015年8月28日作出判决：一、腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司应于判决生效后15日内支付联通韶关公司“广告位经营权出让费”（广告位租金）173400元；二、联通韶关公司收取腾瑞传媒公司的25160元履约保证金作为违约金和赔偿款归联通韶关公司所有；三、联通韶关公司应于判决生效后15日内支付腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司广告费7333元。此款在腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司应支付给联通韶关公司的“广告位经营权出让费”（广告位租金）173400元中予以扣减；四、驳回联通韶关公司的其他诉讼请求；五、驳回腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费9283元、保全费3320元，合计12603元，由联通韶关公司负担4000元，腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司负担8603元，案件反诉费3143元由腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司负担。
联通韶关公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司应支付2014年12月11日至2015年3月11日期间广告位占用费。因腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司自2014年9月开始拖欠租金即广告位经营权出让费，经联通韶关公司催收之后仍不缴纳，腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司的行为构成根本性违约，根据《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》第七条：“合同解除的条件：（一）有下列情形之一的，甲方有权单方面解除本合问，乙方必须在合同解除后按甲方要求清理广告设施，并赔偿甲方损失。l、乙方�按合同约定的时间和金额付款，经甲方催告仍未在规定期限内履行的”规定，联通韶关公司于2014年12月9日向腾瑞贸易公司邮寄发出《解除合同通知书》，并限其于2014年12月19日前清场完毕，并将公交车内的广告位置完整移交给联通韶关公司。但腾瑞贸易公司并未按要求清理广告设施并将公交车内的广告位置完整移交给联通韶关公司，且仍利用广告设施继续从事经营活动。联通韶关公司于2015年3月11日向腾瑞贸易公司送达一份《关于要求公交车内广告设施清场的通知》，并于2015年3月12日起停止所有车载广告的运营。联通韶关公司要求腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司支付2014年12月11日至2015年3月11日期间广告位占用费是合情合理合法的，但原审法院却只支持72台L**屏3个月的“广告位占用费”38880元是不公平的，“广告位占用费”应按每月44840元标准计3个月共计134520元，扣除�审法院支持的“广告位占用费”38880元外，腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司还应支付广告位占用费95640元。二、腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司应承担l0万元违约金。因腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司根本性违约，而导致《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》的解除，根据《韶关市智能公交项目公交车内广告经营权转让协议》第八条：“违约责任：（三）因乙方原因致使合同解除条件成立的，甲方有权单方面解除合同，乙方已交付的广告位置经营权出让金和履行保证金不予退还，乙方向甲方支付l0万元的违约金，并按尚未支付的广告位置经营权出让金总额的10％赔偿甲方的损失”的规定，联通韶关公司要求腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司支付l0万元违约金符合合同约定，且并不违反法律规定，但原审法院却判决只将25160元履约保证金作为腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司承担合同约定的违约金及赔偿责任，违反双方合同约定，且明显低于违约给联通韶关公司造成的损失。请求二审法院依法撤销原审判决第四项判决，改判腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司向联通韶关公司支付2014年12月11日至2015年3月11日期间广告位占用费95640元、违约金10万元，共计195640元，并负担本案诉讼费用。
腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司的委托代理人口头答辩称：对原审判决的结果没有意见。
本院认为：本案系合同纠纷。根据双方当事人的上诉请求和答辩意见，本案的争议焦点是腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司应否向联通韶关公司支付2014年12月11日至2015年3月11日期间广告位占用费95640元及违约金10万元。
腾瑞贸易公司在公交车上安装广告设施所花费的时间长达数月，在合同解除后再拆除，也需要一定的时间，且还有安装了广告设施的�交汽车仍在运行不能直接上车拆除等因素影响，联通韶关公司要求腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司支付合同解除后即从2014年12月11日至2015年3月11日期间广告位占用费95640元，理由不充分，本院不予支持。联通韶关公司要求腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司支付违约金10万元，根据查明事实，腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司未按合同约定向联通韶关公司交纳广告位经营权出让费，违反合同约定，其行为已构成违约，根据合同违约责任“因乙方原因致使合同条件成立的，甲方有权单方面解除合同，乙方已交付的广告位置经营权出让金不予返还，乙方向甲方支付10万元的违约金”的规定，腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司应支付10万元违约金给联通韶关公司。原审判决所考虑的广告设施常遭到人为破坏影响到腾瑞贸易公司正常使用广告设施进行经营活动、腾瑞贸易公司还交有25160元的履�保证金等因素，判决腾瑞贸易公司交纳给联通韶关公司25160元履约保证金不予退回而作为承担合同约定的违约金及赔偿责任，不符合合同约定。因双方合同已解除，故联通韶关公司应将剩余的25160元履约保证金退还给腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司。上述两款相扣减，韶关市浈江区腾瑞贸易有限公司、韶关市浈江区腾瑞文化传媒有限公司应支付中国联合网络通信有限韶关市分公司74840元。
综上所述，原审判决认定事实清楚，但所作判决不当，应予以纠正。腾瑞贸易公司、腾瑞传媒公司的上诉理由部分有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条的规定，判�如下：
一、维持广东省韶关市浈江区人民法院（2015）韶浈法民一初字第480号民事判决第一、三项；
二、变更为广东省韶关市浈江区人民法院（2015）韶浈法民一初字第480号民事判决第二项为：限韶关市浈江区腾瑞贸易有限公司、韶关市浈江区腾瑞文化传媒有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内支付74840元给中国联合网络通信有限韶关市分公司；
三、撤销广东省韶关市浈江区人民法院（2015）韶浈法民一初字第480号民事判决第四、五项；
四、驳回中国联合网络通信有限韶关市分公司的其他诉讼请求；
五、驳回韶关市浈江区腾瑞贸易有限公司、韶关市浈江区腾瑞文化传媒有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之�定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9283元，保全费3320元，一审案件反诉费3143元，二审案件受理费4212.80元，共计19958.80元，由韶关市浈江区腾瑞贸易有限公司、韶关市浈江区腾瑞文化传媒有限公司负担11221.60元，中国联合网络通信有限韶关市分公司负担8737.20元。中国联合网络通信有限韶关市分公司已预交的一审案件受理费9283元，由原审法院退还545.80元给中国联合网络通信有限韶关市分公司。限韶关市浈江区腾瑞贸易有限公司韶关市浈江区腾瑞文化传媒有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向原审法院交纳案件受理费545.80元。
本判决为终审判决。
审判长 危 晖
审判员 王 勇
审判员 叶金华
二〇一六年三月二十九日
书记员 张倍旗
第22页共22页