河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫96民终13号上诉人（原审原告）：牛改云，女，1976年8月21日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：马智勇，河南涛声律师事务所律师。委托诉讼代理人：原道志，河南涛声律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南豫光金铅集团有限责任公司，住所地：济源市荆梁南街1号。法定代表人：杨安国，该公司董事长。委托诉讼代理人：张虹，该公司工作人员。委托诉讼代理人：姚云东，河南凌峰律师事务所律师。上诉人牛改云因与被上诉人河南豫光金铅集团有限责任公司（以下简称豫光金铅）劳动争议纠纷一案，不服济源市人民法院（2017）豫9001民初3470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人牛改云及其委托诉讼代理人马智勇、原道志，被上诉人豫光金铅的委托诉讼代理人张虹、姚云东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牛改云上诉请求：撤销一审判决，支持其一审诉讼请求。事实与理由：一审法院认定事实正确，但适用法律错误。一、一审法院依据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第28条判决驳回牛改云的诉讼请求。该规定很明确，时间期间为劳动者被限制人身自由期间。结合本案，牛改云被限制人身自由的期间是2008年8月6日至2009年12月5日，而牛改云的请求为要求豫光金铅支付2008年4月至起诉期间的各项费用。该期间可分为三个时间段：1、2008年4月至2008年8月5日；2、2008年8月6日至2009年12月5日；3、2009年12月5日至牛改云起诉时。即使，牛改云被限制人身自由期间的损失，豫光金铅没有义务赔偿，但上述1、3两个时间段的损失应由谁来赔偿法律没有作出规定。一审法院判决上述三个时间段牛改云的损失豫光金铅均不予赔偿，是将上述三个时间段混为第2时间段，明显适用法律错误。二、豫光金铅2008年8月25日作出《关于解除牛改云等二位同志劳动合同的决定》（豫金[2008]79号），该决定最终被证明违法，且一审法院认定，豫光金铅没有将该决定送达牛改云，双方的劳动关系应当延续。既然劳动关系延续，豫光金铅应该按照劳动合同法第三十条的规定，履行义务即向牛改云支付报酬。三、豫光金铅在明知决定违法后，没有作出纠正，致使违法状态一直持续到现在，严重侵害牛改云的合法权益，是造成牛改云没有履行劳动义务的主要原因。豫光金铅在本案中存在过错，应该为其过错行为承担相应的责任即履行作为用人单位给付工资、福利的义务。豫光金铅辩称，牛改云所区分的三个时间段中，均未向其公司提供劳动，所以其公司没有义务向牛改云支付工资、福利，综上，要求驳回上诉，维持原判。牛改云向一审法院起诉请求：豫光金铅支付从2008年4月至2017年5月31日起诉之日期间的工资60万元、福利10万元、奖金30万元，共计100万元。一审法院认定事实：牛改云原系豫光金铅职工，单位为其参加养老、医疗保险，并分别缴费至2008年8月、2008年7月。2008年，单位向济源市公安机关报案，称牛改云与其同事偷拉硫酸。2008年8月6日，牛改云因涉嫌贪污罪，经河南省人民检察院济源分院决定并由济源市公安局执行刑事拘留，同年8月20日被逮捕。后济源市人民检察院以济检刑诉（2009）132号起诉书指控牛改云犯贪污罪，2009年6月4日向济源市人民法院提起公诉。2009年11月15日，济源市人民法院作出（2009）济刑初字第194号刑事判决书，以牛改云犯贪污罪，判处有期徒刑一年零四个月。牛改云不服该判决，上诉至河南省济源中级人民法院。后经过多个程序、多次审理，牛改云于2016年12月被河南省济源中级人民法院认定无罪。期间，豫光金铅于2008年8月25日作出《关于解除牛改云等二位同志劳动合同的决定》（豫金【2008】79号），其中载明：“公司所属各单位：根据《劳动合同法》第三十九条第六款规定劳动者“被依法追究刑事责任的”，“用人单位可以解除劳动合同”和公司《劳动合同管理制度》第四节第十七条规定，经公司研究决定，解除酒东风、牛改云二位同志的劳动合同。”庭审过程中，牛改云称其分别于2004年4月、2007年1月向单位缴纳股金7000元和10000元，另称未收到过豫金【2008】79号文件。后牛改云因与豫光金铅之间的劳动争议诉至仲裁，济源市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决：“1、被申请人河南豫光金铅集团有限责任公司于本裁决生效后十日内为申请人补缴2008年9月至2017年2月20日期间的养老保险、2008年8月至2017年2月20日期间的医疗、失业保险费单位应承担部分，申请人缴纳个人应承担部分。2、驳回申请人的其他申诉请求。”后牛改云不服，诉至法院。一审法院认为：因牛改云被河南省济源中级人民法院宣告无罪，虽豫光金铅2008年8月25日作出《关于解除牛改云等二位同志劳动合同的决定》（豫金【2008】79号）与牛改云解除劳动合同，但牛改云称其没有收到该决定，豫光金铅也未提供证据证明其将该决定送达牛改云，所以该决定未生效，因此双方劳动关系应当延续；牛改云经证明被错误限制人身自由，根据相关法律规定，在劳动者被限制人身自由期间，单位可与其暂时停止劳动合同的履行，不承担劳动合同规定的相应义务，对于其暂时停止履行劳动合同期间的损失，其可依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿，因此，一审法院对牛改云要求单位支付其2008年4月至2017年5月31日起诉之日期间的工资、福利及奖金的请求不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《关于贯彻执行若干问题的意见》第二十八条之规定，判决：驳回牛改云的诉讼请求。案件受理费10元，由牛改云负担。本院经审理查明：济源市最低工资标准自2007年10月起调整为650元/月，2010年7月起调整为800元/月，2011年10月起调整为1080元/月，2013年1月起调整为1240元/月，2014年7月起调整为1400元/月，2015年7月起调整为1600元/月，2017年10月起调整为1720元/月。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，牛改云要求豫光金铅支付2008年4月至2017年5月31日期间的工资60万元、福利10万元、奖金30万元，共计100万元。一、关于福利及奖金。牛改云要求的福利、奖金无法律依据和事实依据，本院不予支持。二、关于工资的问题。1、自2008年8月6日牛改云被刑事拘留至2009年12月5日刑期期满期间。劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第28条规定，劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。牛改云因涉嫌贪污罪于2008年8月6日被刑事拘留，2009年12月5日刑期期满，后经生效判决认定牛改云无罪。根据上述法律规定，牛改云被错误限制人身自由期间即2008年8月6日至2009年12月5日期间的损失，可由其依据国家赔偿法要求赔偿，豫光金铅在该期间不承担劳动合同规定的相应义务，所以，牛改云要求豫光金铅支付该期间的工资，无法律依据，本院不予支持。2、2008年4月至2008年8月5日期间的工资问题，在此期间，牛改云未被采取刑事措施，豫光金铅未向牛改云发放工资，有违法律规定，但因该期间牛改云未向豫光金铅提供劳动，故本院酌定，该期间的工资按照当时济源市最低工资标准即650元每月向牛改云支付工资，共计2600元。3、关于2009年12月6日至2017年5月31日期间的工资。劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第29条第二款规定，“被依法追究刑事责任”是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处刑罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。2008年8月20日，牛改云涉嫌贪污罪被逮捕，但该刑事措施不属于法律规定的“被依法追究刑事责任”，故豫光金铅2008年8月25日依据劳动合同法第三十九条第六项“劳动者被依法追究刑事责任”解除牛改云的劳动合同违反法律规定，且豫光金铅也没有证据证明其将《关于解除牛改云等二位同志劳动合同的决定》送达给牛改云。2010年1月28日本院（2010）济中刑终字第7号刑事裁定书维持一审牛改云有罪判决后，豫光金铅也未再就其公司与牛改云劳动关系一事履行解除劳动合同的有关手续，现牛改云经生效判决确认无罪，牛改云在诉讼中表示要求继续履行劳动合同，故牛改云与豫光金铅劳动关系一直延续，牛改云要求豫光金铅支付2009年12月6日至2017年5月31日期间的工资，本院予以支持。但因牛改云未提供证据证明2009年12月6日之后其找过豫光金铅要求继续上班，豫光金铅也未提供证据证明其曾要求牛改云上班，结合本案实际情况，本院酌定，该期间豫光金铅按照同时期济源市最低工资标准向牛改云支付工资，共计108583元。综上，豫光金铅应支付牛改云1111**元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销济源市人民法院（2017）豫9001民初3470号民事判决；二、河南豫光金铅集团有限责任公司于本判决生效后十日内支付牛改云1111**元；三、驳回牛改云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由河南豫光金铅集团有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  商 敏审 判 员  陈莎莎代理审判员  邓 燕二〇一八年三月二十三日书 记 员  常亚梅