山西省晋城市中级人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2018）晋05刑终136号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孟洪云，男，1989年7月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：安徽省界首市，无业，捕前住山西省晋城市。因涉嫌犯盗窃罪，2017年6月7日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，2017年6月8日被监视居住；又因涉嫌犯抢夺罪，2017年7月31日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，2017年8月31日经晋城市城区人民检察院批准逮捕，2017年9月1日由晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控原审被告人孟洪云涉嫌盗窃罪一案，于2018年2月2日作出（2018）晋0502刑初10号刑事判决，另于2018年2月8日作出（2018）晋0502刑初10号刑事补正裁定。判后原审被告人孟洪云不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：（一）盗窃事实
1、2017年5月21日15时许，被告人孟洪云到晋城市城区春棚小区7号，发现被害人焦某的广本牌摩托车停放在路边未拔钥匙，无人看管，便将该摩托车盗走，后抵押给晋城市城区凤鸣小区的庞某，获利305元。经鉴定，被盗摩托车价值1044元，破案后未追回。
2、2017年5月27日16时许，被告人孟洪云到晋城市城区晓庄社区的精美制衣店门口，发现被害人李某的粤豪牌摩托车停放在路边，未拔车钥匙，便将该摩托车盗走。后孟洪云想把该车抵押给徐某，徐某不想抵押车，就把孟洪云介绍给晋城市城区凤鸣小区的庞某，孟洪云就将该车抵押给庞某，庞某委托徐某给孟洪云7**元钱，孟洪云获利750元。经鉴定，被盗摩托车价值3069元，破案后该车已追回并发还给被害人李某。
（二）抢夺事实
1、2017年7月11日13时许，被告人孟洪云步行到晋城市城区古矿西区西大门附近，发现被害人刁某一人在路边行走，脖子上戴着一条黄金项链，于是孟洪云趁刁某不备，将其脖子上佩戴的黄金项链抢夺，后将该项链卖给新市西街回收黄金项链的夏某，获利5233元。经鉴定，该黄金价值9716元，破案后该项链已追回，并发还给刁某。
2、2017年7月31日15时许，被告人孟洪云到开发区二圣头一家超市内，以买饮料为幌子，趁店员即被害人翟某不备，将其脖子上佩戴的黄金项链（价值7502元）抢夺走，后将该项链卖给南大街回收黄金项链的熊某，熊某通过其手机支付宝给孟洪云的中国农业银行卡转账6155元，孟洪云获利6155元。2017年7月31日，孟洪云被公安机关抓获时，将该张银行卡交给了其朋友安某，并告知了其银行卡密码，后安某分四次从该卡里取出了5600元，破案后，公安机关将5600元赃款追回，并发还熊某。被抢夺的黄金项链已追回并发还翟某。
综上，被告人孟洪云盗窃作案2起，价值4113元；抢夺作案2起，价值17218元。
原审认定上述事实的证据有：
1、书证及其他相关书面材料
（1）受案登记表及报案材料；
（2）晋城市公安局城区分局巡警大队出具的到案经过；
（3）被害人李某、焦某提供的摩托车购买收据等材料；
（4）被害人刁某、翟某提供的黄金项链购买收据；
（5）扣押、发还清单；
（6）被告人孟洪云的财产查询结果；
（7）晋城市公安局城区分局行政处罚决定书；
（8）被告人孟洪云的户籍信息及照片。
2、视听资料，事发地点的监控。
3、辨认笔录
（1）被告人孟洪云辨认其作案地点及销赃地点；
（2）夏某、熊某从公安机关提供的照片中辨认出向其售卖黄金项链的人即被告人孟洪云。
4、鉴定意见
（1）晋城市城区价格认证中心城价认字（2017）78号、96号价格认定结论书；
（2）晋城市价格认证中心晋市价认字（2017）第337�价格认定结论书；
（3）山西省精神疾病司法鉴定中心精神疾病司法鉴定意见书。
5、证人证言
（1）庞某的证言；
（2）徐某的证言；
（3）夏某的证言；
（4）熊某的证言；
（5）安某的证言；
6、被害人陈述
（1）李某的陈述；
（2）焦某的陈述；
（3）刁某的陈述；
（4）翟某的陈述。
7、被告人孟洪云的供述
原审认为，被告人孟洪云以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为侵犯了他人的财产所有权，构成盗窃罪，应予刑罚处罚。被告人孟洪云以非法占有为目的，趁人不备公然抢夺他人财物，数额较大，其行为侵犯了他人的财产所有权，构成抢夺罪，亦应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人孟洪云犯两罪，应数罪并罚。被告人孟洪云到案后能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。案发后，部分被盗赃物已追回并发还被害人，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，原审判决：一、被告人孟洪云犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；被告人孟洪云犯抢夺罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。二、责令被告人孟洪云退赔被害人焦某经济损失人民币1044元；追缴被告人孟洪云非法所得人民币6843元，上缴国库。
孟洪云不服，提起上诉，认为原审量刑过重，具体理由：1、2017年6月8日至2017年7月31日被采取监视居住，原审判决没有折抵刑期；2、到案后主动交代所有案情，积极配合公安机关侦破案件，追回赃物摩托车一辆，退还受害人熊某现金5600元，应从轻处罚；3、上诉人曾长期患有精神病史，某些时候行为难以控制，应从轻处罚。
二审审理查明的事实与原审认定的事实相同，二审对原审认定的事实及采用的证据予以确认。
关于孟洪云所提其2017年6月8日至2017年7月31日被采取监视居住，原判没有折抵刑期的上诉理由。本院认为，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条的规定，只有指定居所监视居住的期间才能够折抵刑期。本案，孟洪云多次供述，其住处为晋城市城区苗匠绿苑蔬菜批发市场43号。晋城市公安局城区分局监视居住决定书证实：公安机关对孟洪云采取的监视居住强制措施的场所是孟洪云的住处，公安机关并未另行指定居所对孟洪云监视居住。孟洪云所提该项上诉理由不能成立。
关于孟洪云所提“曾长期患有精神病史，某些时候行为难以控制，应从轻处罚”的上诉理由。经查，山西省精神疾病司法鉴定中心精神疾病司法鉴定意见书证实孟洪云精神活动正常，具备完全刑事责任能力。孟洪云所提上诉理由不成立。
关于孟洪云所提“到案后主动交代所有案情，积极配合公安机关侦破案件，追回赃物摩托车一�，退还受害人熊某现金5600元，应从轻处罚”的上诉理由。本院认为，原审量刑时对孟洪云如实供述构成坦白，以及大部分赃物已被追回的从轻处罚情节已予认定并予考虑。上诉人以其有前述量刑情节为由请求从轻处罚的上诉理由不能成立。
本院认为，孟洪云盗窃摩托车两辆、抢夺金项链两条，经价格鉴定，均已达到数额较大标准，孟洪云的行为已构成盗窃罪和抢夺罪，原判对孟洪云的犯罪行为定性准确。原判综合考虑孟洪云的犯罪事实、认罪态度，及大部分赃物已追回发还给受害人的情况，对孟洪云所处刑罚，量刑适当。原判对孟洪云的定罪量刑，应予维持
关于违法所得财物处理问题。1、孟洪云盗窃的焦某的摩托车，经鉴定价值1044元，案发后摩托车未追回，应责令孟洪云退赔焦某损失1044元。销赃获利305元，计入责令退赔数额，不再重复追缴。2、孟洪云盗窃的李某的摩托车，经鉴定价值3069元，案发后摩托车已追回并返还李某，孟洪云销赃获利款750元，应予追缴，上缴国库。3、孟洪云抢夺两条金项链，案发后已追回并返还受害人，对孟洪云销赃获利款，考虑销赃获利数额与项链市价估值差距并不悬殊，且无证据证明夏某、熊某收购项链时明知收购项链为赃物的情形�销赃获利款应返还夏某、熊某。综上，原判对孟洪云违法所得处理不尽妥当，应予纠正。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十七条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持晋城市城区人民法院（2018）晋0502刑初10号刑事判决的第一项，即被告人孟洪云犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；被告人孟洪云犯抢夺罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
二、撤销晋城市城区人民法院（2018）晋0502刑初10号刑事判决的第二项，即责令被告人孟洪云退赔被害人焦某经济损失人民币1044元；追缴被告人孟洪云非法所得人民币6843元，上缴国库。
三、责令被告人孟洪云退赔被害人焦某经济损失人民币1044元；追缴被告人孟洪云违法所得人民币750元，上缴国库；追缴被告人孟洪云违法所得人民币5233元，返还给夏某；追缴被告人孟洪云违法所得人民币555元，返还给熊某。
本判决为终审判决。
审判长李晓强
审判员王恩锁
审判员刘鹏
二〇一八年五月二日
法官助理王杨汀
书记员张铃铃