云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曲中民终字第1168号
上诉人（原审被告）云南三元德隆铝业有限公司。
委托代理人罗志明、刘杰，文策律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）张某。
委托代理人彭向锐，云南洪兴律师事务所律师。一般授权代理。
上诉人云南三元德隆铝业有限公司因与被上诉人张某劳动争议纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2014）麒民初字第575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月14日受理后依法组成合议庭，于2014年12月8日公开开庭审理了本案，上诉人云南三元德隆铝业有限公司的委托代理人罗志明、刘杰，被上诉人张某及其委托代理人彭向锐到庭参与诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：被告于2013年5月19日到原告处工作，其中5月份工资为758.60元（1500元÷21.75天×11天），6月份工资为3000元，7月份工资为3000元，8月份工资为2709.70元，9月份工资为1500元，10月份工资为1741.60元，11月工资为344.80元（3000元÷21.75天×2.5天）。2013年11月7日，原告以被告发生交通肇事，被告家属多次前往公司无理取闹为由解除了与被告的劳动关系。被告在原告处工作期间，原告未与被告签订劳动合同，未为被告缴纳社会保险。其中，被告在9月份旷工15日，在10月份旷工13天，11月份旷工3天。后原、被告发生劳动争议，被告向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委裁决如下：一、由原告云南三元德隆铝业有限公司补发被告张某2013年11月工资344.80元。二、由原告云南三元德隆铝业有限公司为被告张某补缴2013年5月19日起至2013年11月7日止的养老保险及医疗保险，个人应缴纳部分由个人承担，单位应缴纳部分由单位承担。三、由原告云南三元德隆铝业有限公司支付被告张某2013年5月20日起至2013年11月7日止的双倍工资的另一半13054.70元。四、由原告云南三元德隆铝业有限公司支付被告张某违法解除劳动合同的经济补偿金6000元。五、驳回被告张某的其他仲裁申请。原告不服仲裁裁决，诉至本院，提出前述诉讼请求。
原审法院审理认为，劳动者的合法权益依法受到保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原告虽张贴公示了签订书面劳动合同的通知，但最终原告未与被告签订书面劳动合同，因此原告应当支付被告自2013年5月20日起至2013年11月7日止的双倍工资的另一半13054.70元。对原告要求确认原、被告之间具有书面劳动合同，原告无需支付被告双倍工资的另一半l3054.70元的诉请，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，原告以被告被公安机关刑事拘留且违反了公司的规章制度为由解除了与被告的劳动合同关系，但被告被公安机关刑事拘留不属于被依法追究刑事责任的情形，且原告未能就提交的“员工请销假制度”被职工代表大会讨论通过及告知被告的证据，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第一款、第二款、第四款规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”之规定，原告解除与被告劳动合同的行为属于违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，因此原告应向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金3000元／月×2=6000元。对原告认为解除劳动合同合法，无需支付被告经济补偿金6000元的诉请，不予支持。原、被告双方对曲市劳人仲案（2013）101号裁决书第一项、第二项均无异议，原审法院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条之规定，判决：一、由原告云南三元德隆铝业有限公司补发被告张某2013年11月工资344.80元；二、由原告云南三元德隆铝业有限公司为被告张某补缴2013年5月19日起至2013年11月7日止的养老保险及医疗保险，个人应缴纳部分由个人承担，单位应缴纳部分由单位承担。三、由原告云南三元德隆铝业有限公司支付被告张某2013年5月20日起至2013年11月7日止的双倍工资的另一半13054.70元。四、由原告云南三元德隆铝业有限公司支付被告张某因违法解除劳动合同的经济赔偿金6000元。上述款项于判决生效后十五日内履行完毕。案件受理费10元免交。
原审判决宣判后，原审被告云南三元德隆铝业有限公司不服，提出上诉称，原判认定事实不清、适用法律不当，被上诉人张某犯交通肇事罪，上诉人解除劳动合同关系于法有据。原判第三项和第四项相互矛盾，未签订劳动合同就不存在解除劳动合同。要求撤销原判第三、四项，诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人张某答辩称，工作期间是去处理交通事故，不存在旷工，发生交通事故是职务行为。公司没有与劳动者签定劳动合同也没有买社会保险。要求二审维持原判。
上诉人在二审提交（2014）麒刑初字第174号刑事附带民事判决书，该判决书的刑事部分是生效判决，经庭审质证，双方当事人均认可张某因交通肇事罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。本院对此事实予以确认。
本院经审理查明，原判认定的法律事实清楚，证据确实充分。本院对原判认定的法律事实予以确认。
综合诉辩双方的观点，本案争议焦点是：上诉人云南三元德隆铝业有限公司是否属于违法解除劳动合同。
本院认为，上诉人云南三元德隆铝业有限公司未与被上诉人张某签订劳动合同，被上诉人张某在2013年8月具有交通肇事行为，因交通肇事罪被判处缓刑。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，上诉人应当支付被上诉人自2013年5月20日起至2013年11月7日止的双倍工资的另一半13054.70元。同时，为劳动者补缴劳动关系存续期间的养老保险及医疗保险。因被上诉人张某具有旷工及交通肇事的行为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）、（六）项的规定，本案不属于劳动合同法第四十六条规定的用人单位因解除劳动合同而应支付经济补偿的情形，上诉人关于本案不应当支付经济赔偿金6000元的上诉意见本院予以采纳。原判认定三元德隆铝业有限公司因违法解除劳动合同支付经济赔偿金6000元的处理不符合法律规定，二审予以撤销。综上，二审予以部分改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项及《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款及《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条之规定，判决如下：
一、维持云南省曲靖市麒麟区人民法院（2014）麒民初字第575号民事判决的第一、二、三项，即维持“一、由原告云南三元德隆铝业有限公司补发被告张某2013年11月工资344.80元；二、由原告云南三元德隆铝业有限公司为被告张某补缴2013年5月19日起至2013年11月7日止的养老保险及医疗保险，个人应缴纳部分由个人承担，单位应缴纳部分由单位承担。三、由原告云南三元德隆铝业有限公司支付被告张某2013年5月20日起至2013年11月7日止的双倍工资的另一半13054.70元。上述款项于判决生效后十五日内履行完毕。”
二、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2014）麒民初字第575号民事判决的第四项，即撤销“四、由原告云南三元德隆铝业有限公司支付被告张某因违法解除劳动合同的经济赔偿金6000元。”
三、驳回被上诉人张某的其他诉讼请求。
本案一、二审案件受理费免收。
本判决为终审判决。
负有义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向一审人民法院申请强制执行。
审判长 雷仙莲
审判员 朱绍茂
审判员 张 霞
二〇一四年十二月十九日
书记员 贾琼丽
温采会
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