山东省青岛市黄岛区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）黄民初字第2444号
原告许晓贞，女，＊＊＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，住址山东省宁阳县泗店镇后桥村***号，身份证号码：＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊********。
委托代理人田建宏，系山东鲁泉（青岛）律师事务所律师。
委托代理人许兴春，男，＊＊＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，现住山东省宁阳县宁阳镇七贤路****号，身份证号码：＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊********，系原告大伯。
被告青岛国风药业股份有限公司（青岛中药股份有限公司），住所地青岛经济技术开发区，组织机构代码：＊＊＊＊＊＊＊＊。
法定代表人陈军力，系该公司董事长。
委托代理人姜森、王文涛，系北京市大成（青岛）律师事务所律师。
第三人山东医药技师学院，住所地泰安市高新区，组织机构代码：＊＊＊＊＊＊＊＊。
法定代表人曹体和，系该学院院长。
委托代理人赵权平，系泰安泰山华新法律服务所法律工作者。
原告许晓贞与被告青岛国风药业股份有限公司（青岛中药股份有限公司）（以下简称国风药业公司）、第三人山东医药技师学院健康权纠纷一案，本院于2013年3月15日受理，依法适用简易程序，由审判员神维东独任审判，于2013年5月7日、2013年5月23日、2013年6月5日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人田建宏、许兴春，被告国风药业公司委托代理人姜森、王文涛，第三人山东医药技师学院委托代理人赵权平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告系第三人的学生，2012年2月8日，该学校安排原告去被告国风药业公司实习，原告在被告处实习时受伤，曾先后两次在解放军第401医院住院治疗，医疗费由被告支付。目前尚未治疗痊愈，还需进行二次手术，但被告表示仅支付医疗费，并不给以赔偿；第三人称自己没有责任，让原告与被告协商解决。为维护自己的合法权益，原告诉至法院，请法院查明事实，依法判令被告赔偿原告损失共计434085元，其中包括残疾赔偿金385740元，后续治疗费18000元，交通费3232元，鉴定费1600元，食宿费3860元，精神损害赔偿金20000元，误工费1653元；本案的诉讼费用由被告承担。原告在庭审中明确要求第三人承担相应责任。
被告国风药业公司辩称，原告受伤是因其擅自违规操作机器所致，其要求被告承担全部赔偿责任的诉讼请求是不合理的，被告在原告上岗前，就已经对原告进行了新员工培训及制丸岗培训，原告受伤当天，被告没有安排原告清洁小转萝，原告在自行清洁小转萝的过程中，在明知小转萝清洁安全操作规程的情况下，既没有按照操作规程的规定使用专用塑料棒敲打，也没有停机，而是直接徒手去清洁小转萝，最终导致右手被卷入转轴受伤，原告受伤其自身存在重大过错，应由原告个人承担相应责任；第三人作为原告的教学机构，没有尽到相应的管理义务，也应承担相应责任，根据实习协议，第三人将原告推荐至被告处进行毕业实习，第三人应安排专人负责对实习学生进行日常管理，原告与第三人依然存在教育管理关系，而在原告实习期间，第三人并没有实际参与到学生的现场管理工作中，也没有尽到相应的管理义务，存在一定的过错，因此应承担相应责任；原告要求被告承担赔偿数额是不正确的，被告垫付费用共计240954.82元，原告及第三人应在各自承担责任的范围内向被告返还上述垫付的费用；综上，原告的诉讼请求是不合理的，请求人民法院依法判决。
第三人山东医药技师学院称：原告是第三人的学生，在被告单位工作时受伤，与第三人无关，第三人不应该承担责任。
经审理查明：
1、2012年2月8日，被告国风药业公司与第三人山东医药技师学院签订2012届毕业生实习就业协议书，其中约定，被告国风药业公司接受山东医药技师学院技师部学生2名、高级部学生13名、中级部学生13名到其企业进行毕业实习；山东医药技师学院实习的学生，由国风药业公司安排专人进行业务培训、技术指导，山东医药技师学院安排专人（班主任）进行实习期间日常管理，共同及时解决实习过程中出现的各种问题；国风药业公司在实习学生上岗前，应对其进行有关的劳动纪律、职业道德、生产安全等方面的教育、培训，落实学生实习的带教老师，确定实习内容，按国家规定向其提供必需的劳动防护用品及规定的保险；实习就业学生在实习期间，提供正常劳动的，国风药业公司每月向每人支付基本薪金600元，共计不低于1100元的劳务费；……。该协议还约定了其他内容。
2、原告许晓贞为第三人山东医药技师学院学生，在上述协议签订后被派到被告国风药业公司实习，并在2012年2月9日在国风药业公司新员工培训签到表上签名，培训的内容为员工手册、安全知识培训、企业文化手册。原告在国风药业公司实习的带教老师为路然然，也是实习生。原告及路然然分别在2012年2月28日、2月29日、3月1日、3月2日、3月5日、3月6日、3月7日的被告国风药业公司制丸岗培训记录中签字。2012年3月8日上午，原告在被告国风药业公司车间内工作时被小转萝及小转萝的转轴伤及右臂，原告被紧急送到青岛经济技术开发区第一人民医院治疗，经简单治疗后转到解放军第401医院治疗，并在该院住院95天后于2012年6月11日自该院出院。出院诊断为前臂不全离断（右）；肱骨粉碎性骨折（右）；臂丛神经损伤（右）。
原告住院期间为一级及二级护理，一人陪护。
原告于2012年7月11日再次到解放军第401医院治疗，并在该院住院12天后于2012年7月23日自该院出院。出院诊断为前臂术后伤口未愈（右）；尺、桡骨远端骨折延期愈合（右）。
原告住院期间为二级护理，一人陪护。
原告在青岛经济技术开发区第一人民医院及解放军第401医院治疗期间花费的医疗费共计185588.82元，由被告国风药业公司支付。原告在解放军第401医院住院治疗期间由被告国风药业公司派人护理、照顾饮食。
3、原告出院后住在被告国风药业公司的宿舍内，由被告国风药业公司提供免费食宿（被告要求计算至2013年5月6日），被告国风药业公司并向原告支付及发放现金、福利等共计17809元，其中被告国风药业公司按照青岛市最低工资标准每月1240元向原告支付至2013年3月15日。
4、原告亲属在原告治疗期间发生交通费及食宿费若干。
5、本案审理过程中，原告申请本院对其伤情进行伤残等级、后续治疗费的司法鉴定，本院依法委托青岛天正法医司法鉴定所对其申请进行司法鉴定，该所于2013年4月10日出具鉴定意见书，鉴定意见为原告右上肢损伤为五级伤残；内固定物取出治疗费用约需人民币18000元左右；后期如行二期手术，因治疗费用无法预算，建议以实际发生费用为准。原告支出鉴定费1600元。
6、原告在被告处实习期间，第三人未派专人到被告处对原告进行指导、管理。
7、本案审理过程中，本案承办人与原告代理人及被告国风药业公司工作人员共同到原告受伤的地点进行现场查看，原告实习的车间为制剂车间健脑丸制丸操作间，进入该操作间需更换专用衣物、戴帽子，由门进入后，致原告受伤的小转萝在离门最近处，小转萝由其下部的转轴驱动，小转萝向门所在的方向转动，转轴向相反方向转动，在制丸工序中，小转萝转动使合格的药丸漏到下方光滑的漏斗状容器并落入萝口下的盛丸盒内，清洁转萝时应先用专用塑料棒对转萝萝面敲打，然后停机，用专用毛刷对转萝夹缝进行清理，在过丸至停机前，转萝一直在转动。原告在转萝离门远的一侧右手手臂被转萝下的转轴挤夹受伤。
另查，青岛市统计局公布的青岛市2012年度城市居民人均可支配收入为32145元，青岛市2012年度城镇居民人均消费性支出为20391元，青岛市2012年度社会平均工资为37399元。
以上事实有原、被告提供的医疗费单据、鉴定报告、鉴定费收据等书证及当事人当庭陈述在案为凭，经庭审质证及本院审查，足以认定。
庭审中，原告许晓贞与被告国风药业公司对原告受伤的原因存在争议：
原告认为，其和另一个员工王莹把小转萝过滤完的药丸抬到小车上，然后王莹让其去清理小转萝，当原告快走到小转萝时，脚下打滑，然后其就扶机器，但扶空了，就趴在机器上，手被搅进去了，就受伤了。原告认为，被告的有原告签名的青岛市工伤认定申请表中其在签字时没有看里面内容。
被告国风药业公司认为，原告在上岗前，被告已经对其进行了新员工培训及制丸岗培训，原告受伤当日，被告的带班员并没有安排原告清洁小转萝，原告是在擅自清洁小转萝时明知小转萝清洁安全规程的情况下，既没有按照操作规程的规定使用专用塑料棒敲打，也没有停机，而是直接徒手去清洁小转萝，致使萝面上突出的螺栓挂住其右手的橡胶手套，右臂随转萝转动卷入转轴而受伤，原告受伤后从未提出因滑倒致其受伤。被告为证明其主张，向本院提交了事故调查报告及证人书面证言、有原告签名的青岛市工伤认定申请表，并申请证人带班员张文文、原告师傅路然然出庭作证。在被告提交的证据中，青岛市工伤认定申请表中原告在受伤害职工意见栏填写“同意”并签名，在该栏前页，为打印的受伤害经过简述，内容与被告的事故调查报告一致；被告申请的二位证人均称其在事故发生时不知道原告在干什么，是原告受伤后大叫才发现原告在小转萝处的，带班员张文文负责安排工作、在工作过程中的指导和管理，证人路然然也是实习生，二位证人现均在被告国风药业公司工作。被告要求对其为原告垫付的医疗费185588.82元、发放的现金、福利等17809元在本案中分清责任后按各自比例承担，要求原告在被告处的食宿按照伙食费每日16元计算至2013年5月6日318天共计5088元，住宿费每日30元计算至2013年5月6日318天共计9540元，原告住院期间伙食费按照每日20元计算107天为2140元，护理费按照2012年青岛市在岗职工平均工资37399元计算107天为10963元，上述费用也应在本案中分清责任后按各自比例承担。
被告国风药业公司与第三人山东医药技师学院对第三人应否承担责任有争议：
被告认为，根据毕业生实习就业协议书的约定，第三人应当派专人（班主任）进行实习期间日常管理，但原告在被告处实习期间，第三人未派人员到被告处进行日常管理；且第三人的带队老师可以到车间内查看实习学生的工作。
第三人山东医药技师学院认为，原告与被告国风药业公司已形成事实劳动关系，根据就业协议书、新员工培训签到表及岗位培训表，均表明原告与被告形成事实劳动用工关系；如果原告受伤是原告违章作业造成的，原告应承担相应责任；原告受伤超出实习就业协议约定的学院的义务，日常管理是除上班期间和工作岗位以外的时间和事情归学院管理，工作岗位管理应归被告负责；其不应承担责任。其称，其对实习学生就是平时打电话了解实习情况及定期到各实习单位看看。
本院认为，本案系因原告许晓贞在被告国风药业公司实习期间受伤而引起的人身损害赔偿纠纷。本案的争议焦点为：1、被告及第三人依法应否承担赔偿责任及原告损失的赔偿责任如何划分；2、原告损失项目及数额的确认。
一、被告及第三人应否承担赔偿责任及赔偿责任的划分。
1、被告国风药业公司应否承担责任。本案中，被告认可原告提出的其系在实习工作过程中受伤的主张，但被告认为原告在实习工作过程中擅自清洁小转萝并违章操作方致自身受伤，原告应承担责任。对被告的该主张，根据民事诉讼的举证原则，应由被告负举证证明的义务，被告提交的证据中，证人均称不知道原告在事故发生时干什么，证人无法证明原告系违章操作；事故调查报告系被告单方制作，未经过原告同意，其所附的证人书面证言因与出庭证人（与书面证言系同一证人）表述不一致，该事故调查报告及书面证人证言因无其他证据相佐证，本院不予采信；有原告签名的青岛市工伤认定申请表，该申请表因有原告的同意签字，通常应认定为原告对该申请表内记载的事实经过的认可，但在本案中，该表中对事故发生经过的记载（受伤害经过简述）为单独一栏、打印内容，且与原告签名不在同一页，而在该申请表后的填表说明第8条载明，“受伤害职工或家属意见栏应写明是否同意申请工伤认定，以上所填内容是否真实。”被告的该申请表不能证明原告对被告打印内容的认可，仅表明原告同意申请进行工伤认定，故对事故发生经过的记载，本院不予认定。本案承办人到原告受伤现场查看，致原告受伤的小转萝自离房门远处向房门方向转动，原告在小转萝离房门远处一侧受伤，如果原告系擅自去清洁小转萝，原告衣物刮在小转萝的任何一处均会被带着向上转到小转萝的离门近的一侧，而不是在原告受伤处被挤夹，被告对原告受伤过程的陈述与转萝运转的原理不符。综上，被告国风药业公司无证据证明原告系擅自清洁小转萝并违章操作方致自身受伤，不能证明原告自身存在应承担责任的过错，不应减轻被告应承担的责任，原告人身损害所致的损失应由被告承担责任。
2、第三人山东医药技师学院应否承担赔偿责任。根据毕业生实习就业协议书的约定，第三人应当派专人（班主任）进行实习期间日常管理，但第三人未派任何教师到被告处对其学生进行照料、管理，更不可能对原告等实习学生进行人身安全、安全生产方面的教育、督导，第三人存在漠视原告等实习学生人身安全的行为，第三人对原告的损失应当承担一定的责任。
综上，根据本案查明的事实及当事人的过错程度，应由被告国风药业公司承担原告损失80%的赔偿责任，第三人山东医药技师学院应承担原告损失20%的赔偿责任。
二、关于原告损失项目及数额的确认。
原告损失计算的标准，因原告为在校大专学生，其损失应按照城镇标准计算，且因原告在青岛市黄岛区实习期间受伤，故其相应损失应按照青岛市城镇标准进行计算。
原告主张的赔偿项目及金额。原告提出的残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、鉴定费、食宿费、精神损害赔偿金、误工费的主张均于法有据。同时，被告国风药业公司向原告支付及应支付的费用应当计算为原告的损失。
1、残疾赔偿金，原告经司法鉴定为一处五级伤残，应按照青岛市2012年度城市居民人均可支配收入32145元计算，且原告未满60周岁，应按照60％计算20年，为32145元／年×20年×60％＝385740元。
2、后续治疗费，原告经司法鉴定内固定物取出治疗费用约需人民币18000元左右，现原告主张18000元，于法有据，本院予以支持。
3、鉴定费，原告支出鉴定费1600元，系原告实际支出，本院予以认定。
4、交通费，原告治疗期间由被告国风药业公司承担交通费，原告本人不应存在交通费，但原告的家属自老家来青看望，也支出了交通费，该交通费本院酌情认定为1000元。
5、食宿费，原告治疗期间由被告国风药业公司承担食宿，原告不存在食宿费损失，原告家属的食宿费不应由被告及第三人承担，原告家属的食宿费，本院不应认定。
6、精神损害抚慰金，原告受伤致右上肢五级伤残，且原告刚刚成年，对其本人及家庭造成了较大的精神痛苦，原告20000元精神损害抚慰金的主张于法有据，本院予以支持。
7、误工费，原告主张按照青岛市最低工资标准每月1240元计算其误工费，因原告在被告处实习工作，应依据此标准计算原告的误工费；误工时间，原告2012年3月8日受伤后，其伤情致其不能正常工作，应持续休息至定残前一日即2013年4月9日，故原告应计算误工时间为398天，原告的误工费为1240元／月×398天÷30天＝16451元。
8、医疗费，被告在原告治疗期间共支出医疗费185588.82元，系治疗过程中的实际支出，本院予以认定。
9、发放的误工收入，至2013年3月15日，被告共计向原告发放现金、福利等17809元，该款系原告实际的收入，本院予以认定。
10、护理费，被告主张护理费按照2012年青岛市在岗职工平均工资37399元计算107天为10963元，因原告因伤共住院107天，应据此计算护理时间；因被告未提交能证明护理人工作、收入的证据，故应按照青岛市护工标准计算护理费，为107天×70元／天＝7490元。
11、住院伙食补助费，原告住院共计107天，期间为被告派人照顾饮食，应计算住院伙食补助费，住院伙食补助费为107天×20元／天＝2140元。
12、原告在被告处食宿的费用。原告在被告处食宿，应计算相应的费用，被告主张原告在其处的食宿按照伙食费每日16元计算至2013年5月6日为318天共计5088元，住宿费每日30元计算至2013年5月6日为318天共计9540元，共计14628元，符合法律规定，本院予以认定。
上述费用中被告发放的误工收入、原告在被告处食宿的费用不应计入原告的损失，其余为原告的损失，原告的损失共计638009.82元，应当由被告国风药业公司承担80％，为510407.86元，第三人山东医药技师学院应承担20%，为127601.96元。因被告国风药业公司已支付原告医疗费185588.82元、发放现金、福利等17809元，承担护理费7490元、住院伙食补助费2140元、原告在被告处食宿的费用14628元，应自510407.86元中扣减，扣减后为282752.04元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条之规定，判决如下：
一、被告青岛国风药业股份有限公司（青岛中药股份有限公司）于本判决生效后10日内赔偿原告许晓贞各项损失共计人民币282752.04元。
二、第三人山东医药技师学院于本判决生效后10日内赔偿原告许晓贞各项损失共计人民币127601.96元。
三、驳回原告许晓贞的其他诉讼请求。
案件受理费7811元（原告已预交），减半收取3905.5元，由被告负担2200元，由第三人负担1000元，余款由原告负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。逾期未缴纳上诉费的，视为未上诉。
判决生效后，权利人申请强制执行的期限为2年。
审判员 神维东
二〇一三年六月十九日
书记员 逄锦启
附：本判决适用的法律、法规及司法解释条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
（2013）黄民初字第2444号