宁夏回族自治区银川市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）银行终字第141号
上诉人（原审被告）银川高新技术产业开发区工商行政管理局，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。
法定代表人杨生禄，男，局长。
委托代理人曹慈义，宁夏辅德律师事务所律师（特别授权）。
上诉人（原审第三人）宁夏承润生物科技有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区。
委托代理人庞文利，宁夏搏强律师事务所律师（特别授权）。
被上诉人（原审原告）李明海，男，1968年10月12日出生，汉族，原宁夏承润生物科技有限公司董事长，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
委托代理人孙凯，宁夏方和圆律师事务所律师（特别授权）。
上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局、宁夏承润生物科技有限公司因工商行政登记一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金行初字第91号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局的副局长张丽华及委托代理人曹慈义，上诉人宁夏承润生物科技有限公司的委托代理人庞文利，被上诉人李明海的委托代理人孙凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2015年3月6日，第三人向被告递交书面申请，要求被告办理法定代表人的变更登记。被告对申请材料审核后，于2015年3月13日将第三人的法定代表人由李明海变更为高平。原告经查询后认为第三人递交的申请材料中李明海的签字不属实，遂诉至法院，请求依法判令：1、撤销被告于2015年3月13日作出的法定代表人变更登记。2、被告承担本案诉讼费用。
原审法院认为，工商行政管理机关是公司登记机关，第三人属被告管辖区域内，被告依法享有工商登记管理职责。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2014年）第二条规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。第二十七条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。《中华人民共和国企业法人登记管理条例》（2014年）第十一条规定，登记主管机关核准登记注册的企业法人的法定代表人是代表企业行使职权的签字人。法定代表人的签字应当向登记主管机关备案。《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》（2014年）第二十五条规定，经登记主管机关核准登记注册的代表企业行使职权的主要负责人，是企业法人的法定代表人。法定代表人是代表企业法人根据章程行使职权的签字人。
被告作为工商管理机关，在受理第三人提交的变更登记申请后，应当采取形式审查和实质审查相结合的办法，坚持审慎审查原则作出相应的登记。本案中，被告对第三人核准登记注册的法定代表人为李明海，第三人如需要变更公司登记事项，应当由李明海代表第三人行使相关职权。第三人向被告提交的《公司登记（备案）申请书》加盖有李明海的个人印章和公司印章，但没有李明海的亲笔签字，不足以证明该变更申请系出自李明海本意。第三人向被告提交的章程修正案、任免书和股东会决议中虽然有李明海的签字，但其签字与第三人在被告处备案的公司公章程修正案中李明海的签字存在明显不一致的情形，且被告在本案法定举证期限内也没有向法院提交作为公司法定代表人李明海的签字备案材料，故被告在办理变更登记过程中没有尽到审慎审查义务，存在程序违法的情形，作出的变更登记应当予以撤销。被告提出的“第三人申请变更资料齐全，形式上符合工商变更登记的要求，被告已尽到了形式审查义务”的抗辩理由，法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（三）项的规定，判决：撤销被告银川高新技术产业开发区工商行政管理局2015年3月13日作出的第三人宁夏承润生物科技有限公司法定代表人变更登记事项。案件受理费50元，由银川高新技术产业开发区工商行政管理局负担。宣判后，银川高新技术产业开发区工商行政管理局、宁夏承润生物科技有限公司不服，提起上诉。
上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局上诉称，一、一审判决认定事实不清。一审判决并未认定被上诉人签字是否属实，以原审第三人递交的申请工商变更登记材料中李明海的签字不属实为由撤销上诉人的工商变更登记，属认定事实不清。二、一审判决适用法律错误。《中华人民共和国企业法人登记管理条例》及《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》的适用主体是非有限责任公司、股份有限公司型的企业法人，而原审第三人系有限责任公司，不应适用该法，应适用《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定。三、一审判决认定上诉人未尽到实质审查义务，没有法律依据，裁判不公。根据法律规定，上诉人对于公司法定代表人变更登记只有形式审查的法定职能，而无实质审查的法定职责。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院撤销原判，改判维持上诉人2015年3月13日作出的原审第三人法定代表人变更登记事项；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人李明海答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、原审第三人提交的申请变更法定代表人的材料上的签字不是被上诉人本人的签字。一审开庭审理时，原审第三人也承认所报材料上的被上诉人签名并非其本人亲笔所为。上诉人没有尽到审慎的审查义务。二、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》与《中华人民共和国公司登记管理条例》类似于普通法与特别法的关系，二者并不矛盾，在本案中应当适用。三、虽然《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定，申请人对申请文件的真实性负责，但并不免除行政机关的审查义务。变更法定代表人涉及到企业重大问题，必须相当慎重，应是形式审查与实质审查的结合。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审第三人宁夏承润生物科技有限公司述称，上诉人2015年3月13日作出的原审第三人法定代表人变更登记行为合法有效。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
上诉人宁夏承润生物科技有限公司上诉称，被上诉人在上诉人履职期间，挪用公司资金近千万元归个人使用，被银川市公安局直属分局立为刑事案件侦查。被上诉人滥用职权、在其个人高利贷借贷关系中，未经股东会决议将公司公章私自使用，为其个人借款提供担保，数额高达近500万元。被上诉人身负巨额债务，将自己持有的上诉人42%的股权质押给他人。被上诉人的行为严重侵害了上诉人及其他股东的利益，违反了《中华人民共和国公司法》的规定及公司章程的约定，上诉人股东会决议将法定代表人变更为高平，被上诉人不再行使法定代表人的职责。2015年3月6日，上诉人向原审被告提交申请变更法定代表人的材料，原审被告在认真审核之后，办理了变更登记，尽到了审慎审查的义务。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审；案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人李明海答辩称，上诉人的上诉理由无事实依据。被上诉人没有参加变更法定代表人的股东会议，上诉人伪造被上诉人的签字，提交不真实的材料，原审被告未尽到审慎审查义务。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告银川高新技术产业开发区工商行政管理局答辩称，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
二审审理期间，上诉人宁夏承润生物科技有限公司向法庭提交证据一，公司决议四份。证明目的：被上诉人在作为上诉人董事长期间在文件上有多种签字，在不同的时间，场合和纸张上，被上诉人的签字都是不同的。证据二，律师函两份。证明目的：被上诉人在任职期间向小额贷款公司进行大额的借款，并由上诉人提供担保，其行为给上诉人造成严重影响。证据三，银川市金凤区人民法院向社会公布第六批失信被执行人名单、（2015）金执字第1322-1号协助执行通知书。证明目的：被上诉人在任职期间有不良借款，被列为失信被执行人，根据相关法律规定，其已不能担任公司的法定代表人。
被上诉人李明海认为证据一不属于新证据。决议上的签名与申请变更登记材料上的签名有很大差异。恰好说明申请变更登记材料上不是被上诉人的签名。证据二的律师函发生在上诉人申请变更登记之后，不能够证明登记机关核准变更登记是符合法律规定的。证据三与本案没有关联性，变更登记发生在2015年3月13日，（2015）金执字第1322-1号协助执行通知书是2015年11月9日作出的，在变更登记时被上诉人没有不适合担任法定代表人的事由。
原审被告银川高新技术产业开发区工商行政管理局无意见。
经二审庭审举证、质证，本院认证，认为上诉人宁夏承润生物科技有限公司提交的证据一、二不符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十二条规定的新的证据的情形，证据三与本案无关，且以上证据均不能证明上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局变更登记行为的合法性，故本院不予采信。
二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同。有经一、二审庭审质证、认证的各方当事人的陈述，上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局提交的《有限责任公司变更登记审核表》、《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》、法定代表人信息、《章程修正案》、《股东会决议》、《任免书》、营业执照正本和副本各一份，被上诉人李明海提交的公司章程一份及章程修正案四份等证据证实，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第二条规定，具备法人条件的下列企业，应当依照本条例的规定办理企业法人登记：（六）依法需要办理企业法人登记的其他企业。上诉人宁夏承润生物科技有限公司系有限责任公司，属企业法人，故一审判决适用《中华人民共和国企业法人登记管理条例》并无不当。该条例第十一条规定，登记主管机关核准登记注册的企业法人的法定代表人是代表企业行使职权的签字人。法定代表人的签字应当向登记主管机关备案。上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局处并无上诉人宁夏承润生物科技有限公司法定代表人的签字备案，违反了法律法规的规定。上诉人宁夏承润生物科技有限公司向上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局提交申请变更登记的章程修正案、任免书和股东会决议中被上诉人李明海的签字与上诉人宁夏承润生物科技有限公司在上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局处备案的公司公章程修正案中被上诉人的签字存在明显不一致的情形，但上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局未予核实即办理变更登记，故上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局在办理变更登记过程中未尽到合理、审慎的审查义务，存在程序违法的情形，其作出的变更登记依法应予撤销。上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。被上诉人李明海是否适合担任公司法定代表人不能证明上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局办理变更登记行为的合法性。故上诉人宁夏承润生物科技有限公司的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人银川高新技术产业开发区工商行政管理局、宁夏承润生物科技有限公司各负担25元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘煜姗
审 判 员 王 斐
代理审判员 宁 丽
二〇一六年二月十七日
书 记 员 胡彬雪
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第十一条?人民检察院有权对行政诉讼实行法律监督。
第八十九条?人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
……