河南省西峡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西民二初字第156号
原告：李慧清，女，汉族。
委托代理人：ＸＸ，河南育滨律师事务所律师，特别授权。
被告：河南省西保冶材集团有限公司。
（灌河路南延伸段）。
法定代表人：李书成，董事长。
委托代理人：刘翔，河南大为律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人：王萌，公司法务。一般代理。
原告李慧清诉被告河南省西保冶材集团有限公司（简称西保集团）为公司决议效力纠纷一案，本院于2015年3月24日受理后，依法适用普通程序，由审判员苏晓伟担任审判长、与审判员杜继昌、张林增、任超、宋冬组成合议庭，于2015年7月3日进行了不公开开庭审理。原、被告委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告西保集团公司由原西峡县保护材料有限公司经2000年3月改制而来，原告为被告改制前的原始发起人股东。经会计师事务所验资、工商登记后，被告给原告出具股金证。2004年3月，被告在未召开股东大会的情况下，擅自用造假的手段修改了公司章程第二十一条：“1.本公司股东出现下列情形之一的丧失股东资格，其缴纳的出资额必须按本章程的规定予以转让：①不履行或违反股东义务；②被公司解除劳动合同；③自然死亡或被宣告死亡；④退休、退职或劳动合同到期离开公司；⑤法律、法规规定的情形”。根据公司法规定，此种章程修改必须召开全体股东大会，并应得到所有发起人的同意，特别是增加强制离职股东转让股权的条款，更应得到全体发起人股东的同意，故被告的此次章程修正案违反程序而无效。被告根据其擅自修改增加的公司章程第二十一条的规定，在2008年年初以欺骗的手段收回了原告的股金证，在陆续退回了原告的原始入股现金后，于2008年7月25日以股东会决议的形式，谎称原告自愿转让股权，彻底取消了原告的股东资格。该决议仍未经股东大会，被告以造假的形式在原告不知情的情况下办理了工商变更登记，事后也没有通知原告。2014年1月份，股东赵某、杨华敏提起股东知情权诉讼时，原告在参加旁听时才知道原告已不是公司股东。之后，原告多次找被告讨说法，被告置之不理。故诉至法院，请求：1.依法确认2004年3月22日章程修正案违法并无效；2.确认2008年7月25日股东会决议不存在；3.恢复原告的股东资格；4.诉讼费用由被告承担。
原告就其主张向本院提交以下证据：
1.2000年3月被告公司由原西峡县保护材料厂改制设立时的公司章程一份。证明从章程第十条可以看出，原始发起人是城关镇集体管理委员会及原告等人。
2.2000年3月被告公司由原西峡县保护材料厂改制设立时的西峡县诚信会计师事务所出具的验资报告及所附投入资本明细表。证明原告有实际出资并系被告公司原始发起人股东。
3.2004年3月被告公司通过的章程修正案。证明：（1）从内容上看增加了强制股东转此股权条款，形式上及程序上严重违反公司法及公司章程的规定。（2）内容上显示：所有原始股本按1：4比例配股并增值。
4.2008年7月25日被告公司的股东会决议。证明以下内容：（1）从内容上显示是同意原告转让原告股权的决议，但并没有股权转让协议和股东会会议纪录及出席会议的三分之二以上表决权的股东签名册或委托书；（2）形式上所有签名均不是股东亲自签的，系决议制作人一手模仿的，且人数不符合公司章程和公司法的规定；（3）该决议从未书面通知过被除名的股东。
5.赵某诉被告公司股东知情权纠纷一案一审、二审民事判决书。证明赵某诉被告公司股东知情权纠纷确认赵某未丧失股东资格，赵某与本案原告同为原始发起人股东，原告的情况与赵某的情况一样，并未丧失股东资格。
6.公司通知。证明至2014年9月25日，被告一直在处理解决本案所涉纠纷，由于没有结果才导致原告诉讼。
7.经过公证的书面证言七份。证明：出具书面证言的证言人均为原始发起人股东，证言人能够证明在被告公司改制后未参加过公司章程修改的股东会议及决定股权变更的股东会议。
被告辩称：原告因不具备股东资格而缺乏提起本案之诉的权利基础，且被告公司股东提起本案之诉的期限应当受法定的60日不变期间的限制。因此，请求法院在查明本案基本事实的基础上，依法裁定驳回原告起诉。理由如下：1.原告主张法院依法确认2004年3月22日的章程修正案及2008年7月25日的股东会决议违法的情形并不存在。该诉讼请求的提出前提条件是原告具备被告的股东资格，具有股东资格的实质要件是出资凭证即股金证，形式要件是公司章程、股东名册等，另外还有在工商行政机关登记等公示要件。股东资格是出资者取得和行使股东权利，承担股东义务的基础。而原告在被告公司的股权早在2008年年初已经被被告回购，其股权凭证即股金证也已经被被告收回，原告此时已不具备被告的股东资格。且到目前为止，被告的6000万注册资本中亦无本案原告的出资。因此，原告已不具备被告的股东资格，原告不具备向被告提起公司决议效力确认之诉的法定资格。2.公司法第二十二条第二款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”该条规定的60日是公司法规定股东行使撤销权的期间，该期间不是诉讼时效而是除斥期间，为不变期间，不因任何事由而中止、中断或延长。本案原告提起公司决议效力确认之诉的法定实体要件是原告具备股东资格，程序要件是在决议作出之日起六十日内，也就是说原告的起诉期限是自决议作出之日起六十日内。在本案中，不论是按决议作出的时间（即2004年3月22日、2008年7月25日），还是按照原告诉称的2014年1月旁听案件时才知道被剥夺股东资格，法定起诉期限均已过期。3.原告诉请第三项要求恢复股东资格，在最高人民法院的民事案由规定中没有恢复股东资格的案由，原告的诉讼请求第三项不属于本案的的审理范围。另外原告的一、二项诉求与第三项诉求之间相互矛盾，只有具备股东资格才有权利提起公司决议效力确认之诉，而本案原告诉求第三项已经自认其不具备股东资格。
被告就其主张向本院提交以下证据：
1.2008年8月8日被告公司第三届股东会决议一份（此次股东会决议通过章程修正案）。
2.2008年8月8日被告公司《公司章程修正案》1份（股东名册中无原告名字）。
3.2008年8月26日西峡诚信验字（2008）第99号《验资报告》一份（备注：原告既无出资，也不在股东名册中）。
4.2015年6月25日西峡县工商行政管理局出具的被告公司《私营企业基本注册信息查询单》一份（备注：该查询单股东名册中无原告）。
上述证据综合证明本案以下事实：1.原告现在在被告公司无出资；2.原告不在被告公司2008年8月8日通过的《公司章程修正案》第十五条的股东名册中；3.原告也不在西峡县工商局对外公示的被告公司股东名单中。上述证据综合证明被告以下主张：本案原告既不具有成为被告股东的实质要件即出资，也不具有成为被告股东的形式要件即公司章程记载，更不具有成为被告股东的对外公示要件即工商登记；本案原告不是被告的股东，不具有提起本按之诉的主体资格。
经审理查明：西峡县保护材料厂原为西峡县城关镇集体企业。2000年2月16日，西峡县城关镇人民政府作出城政（2000）1号《关于保护材料厂改制批复》文件，同意西峡县保护材料厂进行改制。2000年3月6日，由城关镇集体资产管理委员会、李书成（河南省西峡县保护材料厂出具证明李书成代表原西峡县保护材料厂76名职工）为发起人向西峡县工商局递交《公司设立登记申请书》，申请设立河南省西峡县保护材料集团有限公司。在公司设立时被告提交工商登记机关备案材料中的验资报告所附“投入资金明细表”中载明：李会青出资20000元，占比0.34%。公司成立后，被告按照原告出资金额向原告签发了股金证。2004年10月11日，河南省工商行政管理局批准河南省西峡县保护材料集团有限公司变更公司名称为“河南省西保冶材集团有限公司”。2008年初，被告收回原告的股金证，并退回原告原始入股资金，并将原告的股权转让给他人。2008年9月1日，被告公司申请股东变更工商登记，变更为不包括原告的49位自然人及工会持股会工50位股东。现被告在工商行政管理机关登记备案的股东花名册中亦无本案原告。
上述事实，有原、被告当庭陈述及相关证据在卷佐证，可以作为本案定案依据。
本院认为：本案中，虽然工商登记材料中显示原始股东姓名为李会青，非本案原告李慧清，但原告称2000年公司设立之初原始股东中没有叫李会青的股东，系公司记载错误所致，因被告未提交相关证据材料证明李会青与李慧清非为同一个人，且该资料系被告提供，原告无从知晓，故本院认为原告李慧清与工商登记材料中显示的李会青为被告公司记载错误所致，李会青应为李慧清的笔误。同时，虽然原告在2000年2月原西峡县保护材料厂改制成立被告西保集团公司时为被告公司的原始发起人股东，且原始出资为20000元；但2008年年初，原告将股金证交回被告，被告陆续退回了原告的原始出资，随后被告又将该股权转让给他人。上述行为的法律实质是被告回购原告的股权，然后转让给他人，属间接的股权转让行为，该间接转让行为不违反法律、行政法规强制性规定，为有效民事行为。原告诉称是受被告欺诈才交回股金证书，缺乏事实依据。即使原告是受欺诈所作出对己不利的民事行为，其亦应当在该民事行为发生后一年内向人民法院提起撤销之诉，但原告并未在法定期间提起撤销之诉。股金证是证明股东出资和股东身份的重要依据，原告作为一个完全民事行为能力人应当知道交回股金证、退回股金的法律后果；原告诉称其直到2014年1月在被告股东赵某对被告提起股东知情权诉讼时，通过旁听庭审才知道自己已不是被告公司股东的情况，显然与原告在2008年年初已交回股金证并收到被告退还出资的事实不符，因此，对原告此主张，本院不予采信。综上，本院认为，2008年年初被告收回原告股金证、退还原告出资并由他人受让原告此部分股权后，原告已经不再是被告的股东，此后原告亦没有再成为被告的股东；因此，被告公司2008年以前和2008年
以后的股东会决议是否合法、是否存在都与原告没有法律上的利害关系，原告无权要求确认被告公司决议无效或不存在，更没有理由确认原告现在还是被告的股东；故对原告的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十五条、《中华人民共和国公司法》第二十二条之规定，经审判委员会研究决定，判决如下：
驳回原告李慧清的诉讼请求。
案件受理费100元，由原告李慧清负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。
审判长 苏晓伟
审判员 张林增
审判员 杜继昌
审判员 任 超
审判员 宋 冬
二〇一六年七月二十九日
书记员 李 明