成都市青羊区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青羊民初字第2788号
原告罗显发。
委托代理人赵其中，四川公生明律师事务所律师。特别授权。
被告朱国昌。
委托代理人沈雷，四川豪俊律师事务所律师。一般代理。
委托代理人吴映兵，四川豪俊律师事务所律师。特别授权。
第三人古在兵。
第三人刘福杨。
原告罗显发与被告朱国昌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，被告朱国昌申请追加古在兵、刘福杨作为本案第三人参加诉讼，本院准许。依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告罗显发及其委托代理人赵其中，被告朱国昌的委托代理人沈雷，均到庭参加诉讼。第三人古在兵、刘福杨经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告罗显发诉称，2014年7月5日，原告经人介绍为被告位于成都市青羊区的铺面进行装修。2014年7月8日在装修过程中，原告在为装修铺面拆顶时，由于梯子滑倒，致使原告从空中摔倒地上，导致原告头部、腰部等多处严重受伤。工地管理员拨打120急救电话，由被告代理人朱国栋将原告送到金沙医院，因该医院条件有限，立即将原告转到四川省人民医院，原告住院治疗后于2014年7月31日出院，仍需要手术治疗。2014年11月7日，经四川华大司法鉴定所鉴定原告颅脑损伤为七级伤残，椎体压缩性骨折为八级伤残，颅脑损伤手术后颅骨缺损为九级伤残。被告作为雇主，应当承担责任。原告罗显发诉请人民法院判令被告赔偿原告医疗费、误工费、后续医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通住宿费、残疾赔偿金等共计人民币341712元；由被告承担本案全部诉讼费用。
被告朱国昌辩称，被告与原告不构成劳务关系，被告只是与刘福杨约定装修工程承包给刘福杨。被告不清楚古在兵、刘福杨聘请原告的情况，被告也不会同意聘请年满65岁的原告，原告是刘福杨私自聘请的，刘福杨应对本次事故发生承担法律责任，朱国昌不应当承担法律责任。朱国昌垫付95000元费用的原因是原告经常去被告公司闹事。原告提交的证据不齐全，不足以支撑其全部主张，原告方未提交全部医院诊断记录以及赔偿费用计算的标准和依据。原告主张的各项费用标准过高。原告应承担该事故相应的责任，原告方在事发时已年满65岁，本身应有一定过失。根据法律规定，原告为第三人刘福杨在从事劳务时受到伤害，其应与刘福杨分担本次事故的责任。请求依法处理。
第三人古在兵未提交述称。
第三人刘福杨未提交述称。
审理查明，朱国昌承租了位于成都市青羊区的铺面，该铺面需要进行装修，遂委托其弟弟朱国栋找人装修。2014年7月7日，朱国栋找到刘福杨要其将先前的装修拆除。刘福杨叫来古在兵，因刘福杨有事便离开了。古在兵一个人不能完成先前所装修屋顶等拆除工作，便找来罗显发一起做拆除工作。古在兵、罗显发与朱国栋谈好拆除先前所装修屋顶等的工钱为1200元。当天，古在兵、罗显发便开始拆除装修。2014年7月8日上午，罗显发站在人字梯上拆除屋顶装饰时，人字梯滑倒，罗显发摔倒在地，导致罗显发耳朵内出血等。古在兵随即叫来朱国栋，将罗显发送到四川省人民医院住院治疗。2014年7月30日，罗显发出院。出院病情诊断证明载明：出院诊断为1.双侧额叶及右侧额叶脑挫裂伤伴血肿；2.双侧额部及右侧颞部硬膜下薄层血肿；3.颅底骨折；4.左侧枕部头皮裂伤；5.左侧枕部头皮血肿；6.右胸第7肋骨骨折；7.T7、T10、L1椎体压缩性骨折；8.双肺挫伤；9.肺部感染；10.上呼吸道感染。治疗经过为入院后急诊在全麻下行开颅血肿清除术+清创缝合术；7月10日急诊在全麻下行右侧额叶血肿清除+去骨瓣减压术。出院医嘱为1.院外卧床休息2月；2.出院带药；3.定期门诊专科随访（神经外科、骨科、胸外科）。住院医疗费用共计139573.67元，其中朱国昌代为垫付医疗费用95000元，其余为罗显发自行支付。治疗中，罗显发需要购买人血白蛋白，还支付1480元。
2014年7月8日，接（报）处警登记表载明报案人朱国栋，当事人为罗继涛、刘福杨、罗显发、朱国昌，接警内容为“2014年7月8日8时30分许，罗显发在青羊区东坡东路27号附6号撤屋顶装修时，从人字梯摔下造成伤至省医院治疗”。
2014年7月13日，朱国栋给罗显发家人出具《承诺书》“7月7日朱国昌让本人找人装修东坡东路27号附6号铺子，本人打电话叫来装修商刘福杨商谈装修的事情。告诉刘福杨要装修的地方，刘福杨又打电话叫来古在兵，在等古在兵期间说了大约的价格。由于刘福杨有事要走，在古在兵来后，本人和他商谈好这个工程1200元做好。商谈好后古在兵又叫来罗显发一起做拆除工作，于第二天发生了事故。东坡派出所报了案，下午朱国昌拿来5万元钱给伤者罗显发医治。于7月9日上午朱国昌打电话给本人，并委托本人朱国栋全权处理苏坡东路27号附6号所发生的事故问题。在7月9日下午朱国昌的爱人邓镁和伤者家属及刘福杨、古在兵在东坡派出所商谈过拿钱医治病人费用的问题，结果未能谈好。在7月10日起不知什么原因就联系不上朱国昌了。由于病人等钱医治，本人没办法联系上朱国昌，只好自己借了些钱给伤者继续医治。目前由于医疗资金严重短缺，伤者已无法再进行治疗，鉴于此，全权代理人朱国栋同意回家筹集资金为伤者继续治疗。最后，本人朱国栋郑重承诺：本人朱国栋作为朱国昌授权的全权代理人，一切关于伤者罗显发的任何事宜均由我作出，对伤者罗显发在医院治疗前期、中期以及后续治疗过程中负全部法律责任。承诺人朱国栋，2014年7月13日。”
2014年11月7日，四川华大司法鉴定所作出华大司鉴所（2014）临鉴字第1998号《四川华大司法鉴定所法医临床学鉴定意见书》，载明……四、分析说明3.伤残等级鉴定，根据送检材料，结合本次法医临床学检查，2014年7月8日罗显发因外伤致双侧额叶及右侧颞叶脑挫裂伤伴血肿、双侧额部及右侧颞部硬膜下薄层血肿、T7、T10、L1椎体压缩性骨折等诊断明确，经内固定手术治疗，目前罗显发遗留头晕、头痛等症状，右额颞顶部颅骨缺损，遗留左侧偏瘫，左上肢肌力Ⅳ+，左下肢肌力Ⅴ-；腰部活动障碍。且罗显发之颅脑损伤遗留神经功能障碍可另行提起司法精神鉴定。五、鉴定意见为参照（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.7.1e条之规定，罗显发颅脑损伤遗留左侧偏瘫属七级伤残；4.8.3b条之规定，罗显发T7、T10、L1椎体压缩性骨折属八级伤残；4.10.2r条之规定，罗显发颅脑损伤术后颅骨缺损属十级伤残。
审理中，原告为证明其主张，还提供：1.房屋出租协议，载明罗显发从2013年5月31日至2014年5月31日承租郫县安靖镇林湾村林江新苑13-8-5房屋。2.罗显发的儿子罗继涛所在成都亿帆贸易有限公司出具的证明载明罗继涛在该公司任转职司机，每月收入工资5000元。原告据此主张护理费用。3.2015年1月12日，四川省人民医院的门诊病历，载明罗显发头部外伤手术后5个月，感头昏、记忆力减退，无言语及肢体运动障碍。查体：右侧额裂顶颅骨缺损，直径约11厘米，患者需颅骨修补，材料及手术费用大约4.5万元左右（不包括药物及其他意想不到的情况）。
被告认为鉴定意见书评定罗显发伤残等级过高，认为鉴定意见不客观，作出的伤残认定与罗显发的实际伤残情况不符，遂申请重新鉴定。因被告申请重新鉴定的理由不足，对此本院不予支持。
上述案件事实，有接（报）处警登记表、询问笔录、病历、发票、鉴定意见书、承诺书、证明、协议、申请、当事人陈述等在案为证。
本院认为，朱国栋出具的《承诺书》是其真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。据此应当认定朱国栋接受朱国昌委托，为朱国昌的铺面拆除屋顶装修。根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”朱国栋作为代理人，代理朱国昌行使拆除铺面屋顶装修，拆除铺面装修的民事责任应当由朱国昌承担。
朱国栋找到刘福杨，准备将铺面拆除装修业务交给刘福杨完成，因刘福杨有事，遂叫古在兵来完成。故刘福杨不是该业务的承揽人，而只是该业务的介绍人。
古在兵一个人不能完成拆除装修业务，同时通知罗显发共同参与，二人同时与朱国栋协商该拆除装修业务的费用为1200元，并于当天开始施工。古在兵、罗显发只是提供自己的劳务，由对方支付劳务报酬，相关的劳动材料等不需要古在兵、罗显发自行提供，故应当认定为铺面使用人朱国昌雇佣古在兵、罗显发二人从事拆除装修业务，朱国昌是二人的雇主。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”罗显发在施工中受伤，其雇主朱国昌应当承担责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”罗显发作为完全民事行为能力人，其自身在工作中应当尽到安全、谨慎的施工义务，保证工作正常进行，其在拆除屋顶装修时因人字梯滑倒导致自己受伤，罗显发本人在该次提供劳务中具有过错，应当承担一定责任。综合当事人的过错，本院综合酌定造成罗显发受伤，由朱国昌承担60%的责任，罗显发承担40%的责任。
结合原告罗显发的主张，造成罗显发受伤的损失有：1.医疗费，依据所提供票据载明金额为141053.67元（139573.67元+1480元）。2.误工费，结合原告受伤治疗、出院医嘱休息时间，共计为85天；因原告是建筑行业务工人员，可以参照2014年四川省建筑业年平均工资38303元予以计算，为8919.88元（38303元/年÷365天/年×85天）。3.后续医疗费，因原告举出门诊病历所载明的金额为45000元，也是属于医院证明，对此本院予以支持。4.住院伙食补助费690元（23天×30元/天）。5.护理费，应当按照护理人员平均工资水平予以计算；原告主张其儿子罗继涛在护理，并以其工资标准主张误工费，其理由不能成立，对其主张本院不予支持。结合住院时间以及医嘱出院卧床休息2个月，护理时间共计为85天。计算为6800元（85天×80元/天）。6.交通住宿费，本院酌定为500元。7.残疾赔偿金，原告评残时年满65周岁，结合其在城镇居住生活等，计算为160914.6元（24381元/年×15年×44%）。以上费用共计363878.15元。
扣除朱国昌已经支付95000元后，朱国昌还应支付罗显发123326.89元（363878.15元×60%-95000元）。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、二十六条、三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、朱国昌于本判决发生法律效力之日起十日内向罗显发支付123326.89元；
二、驳回罗显发的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2109元，公告费600元（该费用已由朱国昌预交），合计2709元，由罗显发负担1100元，朱国昌负担1609元（朱国昌于本判决发生法律效力之日起十日内向罗显发支付1009元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 长 李拥军
人民陪审员 杨希泉
人民陪审员 苗春香
二〇一六年一月四日
书 记 员 高若梅