浙江省金华市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）浙金刑二终字第224号
原公诉机关兰溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某甲，男。因本案于2012年6月8日被兰溪市公安局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕，现押于兰溪市看守所。
上诉人（原审被告人）李某甲，男。因本案于2012年6月8日被兰溪市公安局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕，现押于兰溪市看守所。
原审被告人李红军，男。因犯盗窃罪于2006年11月被浙江省江山市人民法院判处有期徒刑六年，并�罚金人民币六万元。因本案于2012年6月8日被兰溪市公安局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕，现押于兰溪市看守所。
原审被告人李如梁，男。因本案于2012年6月8日被兰溪市公安局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕，现押于兰溪市看守所。
兰溪市人民法院审理兰溪市人民检察院指控原审被告人李红军、李如梁、吴某甲、李某甲犯盗窃罪一案，于2013年4月16日作出（2012）金兰刑初字第574号刑事判决。原审被告人吴某甲、李某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省金华市人民检察院指派代理检察员吴丽波出庭履行职务，原审被告人李红军、李如梁、吴某甲、李某甲到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定：
1、2005年5月15日，被告人吴某甲等人窜至金华市浙江奥托康制药股份有限公司，趁无人之机，窃得铜芯电力电缆线180米。经鉴定价值人民币59904元。
2、2011年8月11日晚11时许，被告人李红军、李某甲窜至金华市白龙桥镇水利十二局幼儿园，采用爬围墙的方法入内，窃得电脑2台。经鉴定价值人民币200元。
3、2011年12月16日凌晨1时许，被告人李红军、李如梁伙同“长毛”（另案处理），由李红军驾驶厢式货车窜至兰溪市诸葛镇兰溪市科峰文具厂，采用攀爬大门的方法入内，窃得铝制原子印章模具200副。经鉴定价值人民币128000元。
4、2011年12月21日晚11时许，被告人李红军、李某甲伙同“长毛”窜至兰溪市诚信包装材料有限公司，采用爬围墙的方法入内，窃得直径为60cm吹膜机风环一台、型号为qf-380便携式高压水磊1台、规格为6.8连体铝梭板40只。经鉴定吹膜机、水磊、铝梭板价值人民币共计4867元。
5、2012年1月份的一天晚上，被告人李红军、李某甲、吴某甲窜至柯某经营的金华市白龙桥镇�昌桥村苗木场，趁无人之机，窃得遮阳布等物。
6、2012年1月上旬的一天晚上，被告人李红军、李某甲、吴某甲窜至金华市婺城区白龙桥镇华电路徐忠林锯板厂，采用爬围墙的方法入内，窃得袁某停放在该厂内的一辆狮龙牌电动车上的蓄电池4只。
7、2012年1月13日晚11时许，被告人李红军、李某甲、吴某甲伙同“徐留住”（另案处理）、“长毛”，由李红军驾车窜至兰溪市永昌街道宏峰机械有限公司，采用同样的方法，窃得型号为家悦d2040联想牌台式电脑3台及铜涡轮2台。经鉴定电脑、铜涡轮价值人民币共计15360元。
8、2012年3月1日晚，被告人李红军、李如梁、吴某甲窜至兰溪市六洞山化工厂，趁无人之机，窃得废铁300公斤。经鉴定价值人民币720元。
9、2012年3月30日晚，被告人李红军、李某甲等窜至兰溪市板桥南方水泥公司，采用爬围墙的方法入内，窃得废铁500公斤。经鉴定价值人民币1200元。
10、2012年4月10日晚11时许，被告人李红军、李某甲、李如梁伙同“花皮”（另案处理），由李红军驾车窜至兰溪市永昌街道同力机械厂，采用砸开墙洞的方法入内，窃得型号为铝制ugs摩托车配件57箱并搬至附近的小路边等待李红军驾车来运，因李红军驾驶的车子陷入油菜地里无法开出，李红军、李某甲、李如梁等人将摩托车配件藏匿于附近小溪边草丛中后弃车逃离现场。经鉴定摩托车配件价值人民币32210元。
综上，被告人李红军参与共同盗窃9起，数额182500余元；被告人李如梁参与共同盗窃3起，数额160900余元；被告人吴某甲参与共同盗窃5起，数额75900余元；被告人李某甲参与共同盗窃7起，数额53800余元。
原判认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、证人吴某乙、李某乙、水某、陈某、柯某、袁某�蒋某、毛某、张某、朱某的证言，胡金勇的报案笔录；2、证据物品登记表、扣押物品清单；3、搜查笔录、扣押物品清单；4、辨认笔录、现场指认照片；5、现场勘验检查笔录、现场照片；6、价格鉴定结论书；7、dna检验报告、物证鉴定书；8、证明材料；9、刑事判决书；10、抓获经过；11、户籍证明；12、被告人李红军、李如梁、吴某甲、李某甲的供述。
原判认为，原审被告人李红军、李如梁、吴某甲、李某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人李红军系累犯，依法应当从重处罚；被告人李红军、李如梁能够如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人李红军�盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十万元；二、被告人李如梁犯盗窃罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币八万元；三、被告人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；四、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。
原审被告人吴某甲上诉称，原判认定其参与第1起盗窃的证据不足，请求二审从轻改判。
原审被告人李某甲上诉称，其未参与第4、6、9起盗窃，第7起盗窃没有盗得2台铜涡轮，第10起盗窃系犯罪未遂；其系初犯，在共同犯罪中分赃较少，只起到望风和协助作用。请求二审从轻改判。
原审被告人李红军、李如梁对原审判决均无异议。
浙江省金华市人民检察院出庭检察人员认为本案一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪正确，审判程序合法，根据有关规定，原判量刑应予调整�建议二审依法判处。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉理由，经查：1、dna检验报告与胡金勇的报案笔录、现场勘查笔录及照片、证明材料相印证，足以证实原审被告人吴某甲参与了原判认定的第1起盗窃的事实。原审被告人吴某甲所提原判认定其参与第1起盗窃证据不足的上诉理由，与查明事实不符，本院不予采纳。2、原审被告人李红军、李如梁的供述、证人陈某、袁某、张某、蒋某的陈述、物证鉴定书、现场勘查笔录、辨认笔录及照片相印证，足以证实原审被告人李某甲参与原判认定的第4、6、9起盗窃及在第7起盗窃中盗得了包括2台铜涡轮在内等财物的事实，原审被告人李某甲所提其未参与上述三起盗窃及第7起盗窃未盗得2台铜涡轮的上诉理由，与查明事实不符，本院不予采纳。3、在第10起盗窃中，原审被告人李红军、李某甲、李如梁在盗得同力机械厂的57箱摩托车配件后，将赃物藏匿于同力机械厂外小溪边的草丛中，所盗财物已经脱离被害人的控制，依法应认定为盗窃即遂，原审被告人李某甲所提该起盗窃系犯罪未遂的上诉理由，与法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人李红军、李如梁、吴某甲、李某甲以非法占有为目的，采用秘密手段，多次结伙秘密窃取他人财物，其中原审被告人李红军、李如梁盗窃数额巨大，原审被告人吴某甲、李某甲盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。根据2013年4月4日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，原审被告人吴某甲、李某甲系盗窃数额较大，原判量刑依法应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十二条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持兰溪市人民法院（2012）金兰刑初字第574号刑事判决第一、二项及第三、四项的定罪部分，撤销其余部分。
二、原审被告人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月8日起至2015年5月7日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、原审被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月8日起至2014年12月7日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 骆定进
审 判 员 李 晔
代理审判员 徐英杰
二〇一三年六月二十一日
代书 记员 何诗思