重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0106民初6579号原告：孙晓炎，男，1969年8月24日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：颜杰，重庆市大江律师事务所律师。被告：中国二十冶集团有限公司，住所地上海市宝山区盘古路777号，统一社会信用代码91310000739759277B。法定代表人：张进贤，中国二十冶集团有限公司副董事长。委托诉讼代理人：萧亮，上海建领城达律师事务所律师。委托诉讼代理人：程培新，上海建领城达律师事务所律师。被告：刘新华，男，1965年10月16日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。被告：刘吉明，男，1954年2月20日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。原告孙晓炎与被告中国二十冶集团有限公司（以下简称二十冶公司）、刘新华、刘吉明民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月21日立案后，被告二十冶公司对本案管辖权提出异议，本院于2017年6月16日作出（2017）渝0106民初6579号民事裁定，驳回二十冶公司对本案管辖权提出的异议。本案恢复审理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孙晓炎的委托诉讼代理人颜杰，被告二十冶公司的委托诉讼代理人萧亮，被告刘新华，被告刘吉明，三次到庭参加了诉讼，被告二十冶公司的委托诉讼代理人程培新参加了第二次庭审诉讼。审理中，原被告申请庭外和解二个月，和解未果。本案现已审理终结。原告孙晓炎向本院提出诉讼请求：1.判令被告二十冶公司立即归还借款220万元，并从2015年8月25日起照约定支付每月2%的利息（计算至起诉之日约130万元）；2.判令被告刘新华对上述债务承担连带保证责任；3.判令被告刘吉明对上述债务中的50万元承担连带保证责任；4.诉讼费及相关费用由三被告承担。事实及理由：被告二十冶公司在重庆设立了中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部，任命被告刘新华为经理部副经理，同时启用了中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部印章。2014年11月24日，该项目部与原告孙晓炎签订了借款协议，约定借款220万元，期限为三个月，从2014年11月25日到2015年2月25日，月利率为3%，乙方委托刘新华代为收取借款，还款来源为政府欠款、庆铃公司未结算款等，逾期还款承担所有追债费用。随后，原告将借款汇入刘新华账户。被告陆续支付计算到2015年7月的利息53.6万元，之后未再支付利息也未偿还本金。经催收，2015年11月24日中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部与原告签订补充协议，承诺在2015年12月24日前归还本金。2016年2月5日，中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部刘新华、刘吉明签署了还款协议约定：分期还款，先息后本，委托重庆华达汽车配件制造有限公司向庆铃汽车股份有限公司收取工程款，用于冲抵借款，同时刘新华为上述借款提供连带责任保证，保证人刘吉明为借款中的50万元承担连带保证责任，刘新华单独出具了担保书。原告认为中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部是被告二十冶公司设立的不具备法人资格的分支机构，被告二十冶公司应对其债务承担责任，同时被告刘新华、刘吉明应按照承诺承担连带责任保证。被告二十冶公司辩称，被告二十冶公司从未向原告借款，不是本案的适格被告，答辩人请求法庭驳回原告针对答辩人的诉讼请求。首先刘新华不是答辩人的工作人员，三份协议书上的项目章也都是刘新华私刻并且私自加盖的，而且原告的借款直接汇入刘新华的个人账户，刘新华从未将该款项用于庆铃项目部所在的庆铃项目，而答辩人对于刘新华的借款行为从来不知情，也从来没进行过追认，因此刘新华的借款行为是其个人行为，答辩人依法不承担还款义务。其次，原告在签订以及履行借款协议时，在借款的用途及借款流向等明显不符合常理的情况下，既没有向答辩人核实庆铃项目部是否有借款职能，也没有向答辩人核实过刘新华的身份及代理权限，显然没有尽到合理的注意义务，也不构成表见代理，所以答辩人不承担还款义务。最后，针对本案的情况，不论答辩人是否要承担还款义务，根据原告以及刘新华之间的资金往来，涉案本金应该是176.52万元，而不是220万元，而且利息起算点是错误的，利率过高。被告刘新华辩称，针对这次借款，我本人愿意承担连带保证责任。该借款在项目中出现很多问题，导致无法还本付息，我自己应当承担责任。被告刘吉明辩称，债权人没有在保证期间内向本人主张权利，所以我不应该承担保证责任。本院经审理认定事实如下：2014年11月24日，原告孙晓炎作为贷款人及甲方，中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部作为借款人及乙方签订借款协议，主要约定乙方向甲方借款220万元；借款期限三个月，从2014年11月25日至2015年2月25日；借款月利率3%；借款之日，一次性付清利息，到期一次性归还本金；担保人刘吉明；还款来源：乙方承接的政府兰渝铁路建设项目政府欠款，乙方承接的庆铃汽车股份有限公司基建项目庆铃汽车股份有限公司未结算款，如还款来源为庆铃汽车股份有限公司与乙方工程未结算款，甲方委托华达汽车配件制造有限公司代为收取此笔款项。乙方落款处有中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部印文及被告刘新华签字。同日，中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部向庆铃汽车股份有限公司出具了转款证明，申请将庆铃汽车股份有限公司应付本公司工程款220万元转款到重庆华达汽车配件制造有限公司账上（账号12390208671****，开户行招商银行重庆分行营业部），该转款证明有中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部印文及被告刘新华签字。2014年11月25日，原告孙晓炎向被告刘新华转账220万元。原告庭审中还举示了补充协议，主要内容为：孙晓炎作为贷款人及甲方，中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部作为借款人及乙方签订补充协议，乙方承诺于2015年12月15日前归还本金220万元，未付借款利息截止2015年12月15日止共计589600元，乙方承诺该款项第一次还款时间为2015年12月31日前，第二次还款时间为2016年1月31日前全部结清，乙方处有中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部公章印文。原告庭审中还举示了还款协议，主要内容为：孙晓炎作为出借人及甲方，中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部作为借款人及乙方，刘新华、刘吉明作为担保方及丙方签订还款协议，约定乙方尚欠甲方借款本金220万元，双方继续按原约定计算利息，乙方应当在2016年2月29前归还50万元，在2016年3月30日前归还120万，余款在2016年4月前全部归还，还款顺序为先息后本，保证人刘新华为乙方的上述还款及其他义务提供不可撤销的连带责任保证，担保期限为本补充协议约定的债权到期之后两年，保证人刘吉明为乙方在2016年2月29日前归还的50万元承担连带保证责任。乙方落款处有中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部印文，丙方处有刘新华签字捺印，乙方处还有刘吉明签字，庭审中刘吉明称签错地方了，本应在担保人处签字。2010年左右，二十冶公司成立了中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部，任命刘新华为项目经理部副经理。因兰渝铁路建设涉及重庆庆铃汽车机加部品制造有限公司厂房拆建，拆建方案为重庆金华电器成套有限公司对自有厂房进行扩建，扩建后将工程移交重庆庆铃汽车机加部品制造有限公司，故2015年2月3日，重庆金华电器成套有限公司作为甲方与二十冶公司作为乙方签订了《重庆金华电器成套有限公司厂房扩建工程施工合同》，约定工程时间从2014年3月25日至2015年4月30日。但在《重庆金华电器成套有限公司厂房扩建工程施工合同》签订之前，二十冶公司以施工单位名义已于2014年3月开始施工，刘新华是施工现场的负责人，也以二十冶公司的名义多次参与政府有关部门召开的协调会议。该工程实际施工后，因未签订施工合同、未支付工程款，造成工程停工、材料商停供、农民工上访等情况。2014年11月24日，刘新华即以中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部名义向孙晓炎借款。《重庆金华电器成套有限公司厂房扩建工程施工合同》签订后，该工程始正式命名，现工程大部分已经完成，工程款按进度已支付至二十冶公司。被告二十冶公司申请对原告举示的借款协议等证据上中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部公章印文的真实性进行鉴定，被告刘新华称借款协议上中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部公章印文是根据二十冶公司提供的公章加盖，后面的还款协议等材料上中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部公章印文是其私刻印章加盖。因借款协议上中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部公章印文根据刘新华的陈述可以确定真实，补充协议、还款协议上中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部公章印文系刘新华私刻印章加盖，故二十冶公司申请的鉴定已无必要，本院不予准许。以上事实，有原告举示的借款协议、转款证明、转款汇兑证明、补充协议、还款协议、启用印章的通知复印件、聘任通知复印件，本院调取的重庆金华电器成套有限公司向二十冶公司的付款情况，以及原被告的陈述作为证据证明，可以认定。本院认为，原告举示的借款协议中借款人为中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部，原告主张二十冶公司应对中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部的借款债务承担责任，故二十冶公司是否应对中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部签订的借款协议承担责任是本案的关键。关于该问题，项目经理是受施工企业委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，项目经理部是项目经理组建、领导的项目管理组织，故非经工商登记的项目经理部对外签订的合同，应视为项目经理签订的合同；如项目经理或者项目经理部具有施工企业明确授权，则在授权范围内签订的合同能够对施工企业发生效力。本案中，中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部未经工商登记，以其名义签订的借款合同应视为项目经理或者项目负责人签订的借款合同。同时，二十冶公司并未对中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部对外借款进行授权，且项目经理部作为工程项目施工管理组织，并不具备对外借款的权利外观，不能认定中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部对外借款构成表见代理。综上，中国二十冶集团有限公司庆铃工程项目经理部向原告的借款不能认定为二十冶公司的借款，不应由二十冶公司承担还款责任。鉴于此，因主债务无法成立，原告主张刘新华、刘吉明对该借款承担连带担保责任亦不成立。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、《中华人民共和国担保法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：驳回原告孙晓炎的诉讼请求。案件受理费34800元，减半缴纳17400元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员 李 森二〇一七年十一月八日书 记 员 龙艾佳