霍林郭勒市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0581刑初58号
公诉机关霍林郭勒市人民检察院。
被告人梁某某，男，1985年9月27日出生，身份证号码1523261985********，蒙古族，大学文化，无职业，户籍所在地内蒙古自治区通辽市奈曼旗，住通辽市奈曼旗大沁他拉镇包日呼吉尔嘎查西包日呼吉尔屯*组**号。2015年11月5日被通辽市科尔沁区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元，现在服刑期内。2016年3月3日因涉嫌诈骗罪被霍林郭勒市公安局押解回霍林郭勒市临时羁押于霍林郭勒市看守所。
被告人付某某，女，1989年5月13日出生，身份证号码1523221989********，蒙古族，初中文化，无职业，户籍所在地内蒙古自治区通辽市科尔沁左翼中旗，捕前住通辽市奈曼旗明仁苏木明仁村。2015年10月10日被霍林郭勒市公安局刑事拘留，2015年11月4日被霍林郭勒市公安局取保候审。2016年6月13日被霍林郭勒市人民法院逮捕。现羁押于霍林郭勒市看守所。
霍林郭勒市人民检察院于2016年6月13日以霍检公诉刑诉（2016）51号起诉书向本院提起公诉，指控被告人梁某某、付某某犯诈骗罪。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。霍林郭勒市人民检察院指派检察员夏晓倩出庭支持公诉，被告人梁某某、付某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年5月13日，被告人梁某某联系到前女友付某某，让其将一张名为张振的兴业银行的信用卡主卡送到霍林郭勒市一家能够代为偿还信用卡的鞋店并付给付某某1500元钱作为手续费、路费等花销，同时叮嘱付某某不能提供真实姓名。付某某在明知梁某某意欲骗取对方钱财的情况下，从通辽市来到霍林郭勒市找到能够代还信用卡的邵某某经营的鞋店，经与邵某某商谈，付某某同意支付手续费900元钱，将信用卡和预先支付的手续费500元钱交给邵某某后，付某某谎称自己叫“王丽”并将梁某某给其的联系方式交给了邵某某，同时告知邵某某待其取卡时再将剩余手续费予以支付，离开该店后付某某告知梁某某卡已送到，并按照梁某某的指示于当日乘车回到通辽市。次日，梁某某让付某某用其手机催促邵某某将钱还上，15时许，邵某某将49870元钱打入该卡内，梁某某得知还款信息后随即将邵某某持有的信用卡主卡密码进行修改、将留给邵某某联系方式的电话卡扔弃，并通过该信用卡的副卡将49870元钱取出进行支配挥霍，致使邵某某无法收回该款项。
案发后，被告人付某某赔偿被害人邵某某现金50000元，取得邵某某谅解。
公诉机关认为，被告人梁某某伙同被告人付某某采取虚构事实，隐瞒事实真相方式，骗取他人49870元，数额较大。对二被告的行为应当以诈骗罪追究其刑事责任。二被告系共同犯罪，梁某某在犯罪中起主要作用，系主犯；付某某在犯罪中起次要作用，系从犯。梁某某在判决宣告后，刑罚执行完毕之前发现漏罪，应当数罪并罚。
被告人梁某某辩称，对指控的犯罪事实及确定的罪名均没有异议。但梁某某与付某某不构成共同犯罪，当时梁某某让付某某帮其送卡，具体事情付某某不知道。关于赔偿，刑警队找梁某某时，梁某某主动要求退还赃款，刑警队说付某某已经赔偿了，如要想还还给付某某就行。梁某某有退赃的意愿。
被告人付某某对指控的犯罪事实及确定的罪名均没有异议。
经审理查明，2015年5月13日，被告人梁某某联系到前女友付某某，让其将一张名为张振的兴业银行的信用卡主卡送到霍林郭勒市一家能够代为偿还信用卡的鞋店并付给付某某1500元钱作为手续费、路费等花销，同时叮嘱付某某不能提供真实姓名。付某某在明知梁某某意欲骗取对方钱财的情况下，从通辽市来到霍林郭勒市找到能够代还信用卡的邵某某经营的鞋店，经与邵某某商谈，付某某同意支付手续费900元钱，将信用卡和预先支付的手续费500元钱交给邵某某后，付某某谎称自己叫“王丽”并将梁某某给其的联系方式交给了邵某某，同时告知邵某某待其取卡时再将剩余手续费予以支付，离开该店后付某某告知梁某某卡已送到，并按照梁某某的指示于当日乘车回到通辽市。次日，梁某某让付某某用其手机催促邵某某将钱还上，15时许，邵某某将49870元钱打入该卡内，梁某某得知还款信息后随即将邵某某持有的信用卡主卡密码进行修改、将留给邵某某联系方式的电话卡扔弃，并通过该信用卡的副卡将49870元钱取出进行支配挥霍，致使邵某某无法收回该款项。案发后，被告人付某某赔偿被害人邵某某现金50000元，取得邵某某谅解。
另查明，2015年11月5日被告人梁某某被科尔沁区人民法院判处有期徒刑二年六个月（2015年6月24日起至2017年12月23日止），并处罚金5000元。
以上事实，有公诉机关向法庭提交的如下证据，经开庭举证、质证予以证实：
一、梁某某供述与辩解二份。证明：1、梁某某让付某某到霍林郭勒市找一家代还信用卡的店，帮助其代还信用卡49870元，后主卡密码被其修改，其通过副卡将钱取出的事实。2、梁某某在服刑期间内发现漏罪的事实。3、梁某某让付某某到霍林河帮助代还信用卡时告诉付某某预留虚假的姓名并让付某某将事先准备好的临时手机号提供给代还信用卡的人。证明梁某某系主犯的事实。
二、付某某供述与辩解四份。证明：1、梁某某将一张兴业银行的信用卡和手续费、路费钱交给付某某让付某某持该卡到霍林河找一家代还信用卡的店帮助其代还信用卡，并告知付某某预留虚假姓名，付某某将卡和部分手续费交给代还信用卡的鞋店老板后告知该老板剩余的手续费待其取卡时再给，后付某某按照梁某某的指示乘车回到通辽，次日梁某某让付某某使用预留的手机号再次联系鞋店老板催促代还信用卡一事。2、付某某知道梁某某要骗别人的钱，因梁某某再三恳求付某某，付某某才同意帮助梁某某。
三、被害人邵某某陈述及辨认笔录、2016年5月12日笔录一份。证明：2015年5月13日下午18时左右，一名自称王丽的女子拿着户名为张振的兴业银行卡，卡号是6259620142436104，让其有偿帮忙代还信用卡，次日付某某打电话催促邵某某偿还信用卡，15时许，邵某某为其偿还49870元，后邵某某用店里的pos机往外刷信用卡，Pos机提示密码错误，无法将钱取出事实。
四、被害人邵某某银行卡客户交易查询明细、兴业银行卡一张（卡号6259620142436104）。证明：被害人邵某某于2015年5月14日通过银行卡向张振卡内转入49870元人民币。
五、接受证据材料清单。兴业银行银行卡一张、随案移送清单。证明：公安机关依法随案移交涉案银行卡的事实。
六、收据及谅解书。证明:2015年10月10日返还邵某某五万元整。收款人邵某某。2015年10月10日自称“王丽”的犯罪嫌疑人付某某退赔被害人邵某某五万元人民币，邵某某对其进行谅解并出具书面谅解书。
七、（2015）科刑初字第644号判决书。证明：2015年11月5日被告人梁某某被科尔沁区人民法院判处有期徒刑二年六个月（2015年6月24日起至2017年12月23日止），并处罚金五千元。梁某某在刑罚执行期间发现漏罪的事实。
八、综合方面的证据
1.发破案报告书及抓获经过。证明：公安机关侦破此案的经过及抓获被告人情况。
2.被告人人口基本信息。证明：梁某某、付某某的自然情况符合诈骗罪主体构成要件。
3.解回犯罪嫌疑人梁某某的函。证明：因梁某某涉嫌诈骗罪，2016年2月26日将正在服刑的梁某某从通辽市鉴于解回，羁押于霍林郭勒市看守所，解回期限2016年2月26日至2016年8月26日。
4.霍林郭勒市看守所羁押表。证明：2016年3月3日21时40分梁某某被羁押进霍林郭勒市看守所。
5.法律文书：受案登记表、立案决定书：2015年5月15日霍林郭勒市公安机关对邵某某被诈骗一事受案并立为诈骗案进行侦查。刑事拘留证、拘留通知书。2015年10月10日1时决定对付某某刑事拘留，同日9时向其家属通知，2015年10月12日延长拘留期限从2015年10月13日至2015年11月9日；不批准逮捕决定书、释放通知书、取保候审决定书。2015年11月4日霍林郭勒市人民检察院决定对付某某不批准逮捕；同日霍林郭勒市公安局将付某某释放，并采取取保候审措施。证明：公安机关依法对二被告人的立案及采取强制措施情况。
6.关于梁玉华举报线索无法核实的证据：
梁某某供述与辩解一份、借据2张情况说明一份。证明：梁某某提供的线索无法核实的事实。
本院认为，被告人梁某某伙同被告人付某某采取虚构事实，隐瞒事实真相方式，骗取他人49870元，数额较大。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。因有证据能够证明并且付某某也自认其主观上明知自己是在协助梁某某实施诈骗行为，故对梁某某“付某某不知情”的辩解意见，本院不予采纳。对梁某某“有退赃赔偿的意愿”的辩解意见，因其并未实际对被害人进行退赃退赔，故本院对该项辩解意见不予采纳。二被告系共同犯罪，梁某某在犯罪中起主要作用，系主犯；付某某在犯罪中起次要作用，系从犯。梁某某在判决宣告后，刑罚执行完毕之前发现漏罪，应当数罪并罚。梁某某、付某某如实供述自己罪行，可以从轻处罚。付某某系从犯，可以从轻处罚。付某某积极赔偿被害人损失并取得谅解，可以从轻处罚。鉴于付某某系从犯，且当庭自愿认罪，同时积极赔偿被害人全部损失，并取得被害人的谅解，具有悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条第一款、第七十条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人梁某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年七个月。并处罚金10000元。2015年11月5日被告人梁某某被科尔沁区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金15000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月24日至2020年6月23日止。罚金于本判决生效后立即缴纳。）
被告人付某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。并处罚金5000元（已缴纳）。
（缓刑考验期，自判决确定之日起计算，即自2016年7月29日起至2018年7月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 海 龙
人民陪审员 刘 诗 兵
人民陪审员 其达拉图
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 郑 莉 莉
（附法律条文）
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自已罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。