宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0203刑初650号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人李洪，曾用名小海龙，男，1985年3月29日出生于贵州省纳雍县，穿青人，小学文化，无业，住贵州省纳雍县。2010年5月7日因吸毒被奉化市公安局行政拘留十五日，当日被责令社区戒毒三年；2010年6月9日因吸毒被奉化市公安局行政拘留十五日，同年6月18日被强制隔离戒毒二年；2016年5月24日因吸毒被宁波市公安局海曙分局行政拘留十五日，次日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年5月23日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同月25日因宁波市海曙区看守所不予收押转投宁波市强制隔离戒毒所。2017年10月11日由本院决定逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人俞俊辰，浙江贞信律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2017]653号起诉书指控被告人李洪犯贩卖毒品罪，于2017年9月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员刘艺妍等出庭支持公诉，被告人李洪及辩护人俞俊辰到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控：
1.2016年5月17日，被告人李洪在本市奉化区莼湖镇渔港北路一停车场附近的居民楼里以人民币400元的价格将两小包海洛因贩卖给宋某。其中一包净重0.0624克。
2.2016年5月19日下午，被告人李洪在本市奉化区莼湖镇卫生院里以人民币400元的价格将两小包净重共计0.3419克的海洛因贩卖给宋某。
3.2016年5月23日下午，被告人李洪在本市奉化区莼湖镇栖凤村渔港北路一暂住房里以人民币1000元的价格将一包净重0.7713克的海洛因贩卖给宋某。交易完成后，被告人李洪被抓获，民警从其身上查获八小包海洛因，净重共计2.4625克。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料，认为被告人李洪的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，予以惩处，建议以贩卖毒品罪判处被告人李洪有期徒刑四年，并处罚金。
被告人李洪认为其于2016年5月17日并未贩卖毒品给宋某，对起诉书指控的第二、三节事实及罪名无异议。其辩护人认为：一、对起诉书指控的第一节事实有异议，认为证据不足，对第二、三节事实及罪名无异议；二、被告人只有两次贩卖毒品的事实，不属于情节严重；三、被告人能当庭认罪，系初犯，被抓获时从其身上查获的八小包海洛因系供自己吸食，且贩卖毒品的对象范围小，社会危害性相对较小，可酌情从轻处罚；四、被告人协助公安机关抓获其上家某国，有立功表现，可从轻处罚。
经审理查明：
2016年5月19日下午，被告人李洪在本市奉化区莼湖镇卫生院里以人民币400元的价格将两小包净重共计0.3419克的海洛因贩卖给宋某。
同年5月23日下午，被告人李洪在本市奉化区莼湖镇栖凤村渔港北路一暂住房里以人民币1000元的价格将一包净重0.7713克的海洛因贩卖给宋某。交易完成后，被告人李洪被抓获，民警从其身上查获人民币300元、香烟一包、苹果6手机一部、八小包净重共计2.4625克的海洛因。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人宋某的证言、辨认笔录，证实其于上述时间、上述地点分别以人民币400元、1000元的价格向被告人李洪购买海洛因的事实。
2.证人李某的证言、刑事判决书及辨认笔录，证实被告人李洪于2016年5月23日上、下午两次各以人民币600元的价格向李某购买海洛因的事实。
3.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、暂扣物品专用票据、照片、现场清点笔录、称重笔录、理化检验鉴定报告，证实2016年5月19日下午，宋某从被告人李洪处购得海洛因两小包，净重共计0.3419克；同年5月23日，宋某从被告人李洪处购得海洛因一包，净重0.7713克，被告人李洪被抓获时，从其身上查获人民币300元、香烟一包、苹果6手机一部、八小包净重共计2.4625克的海洛因的事实。
4.尿液提取笔录、现场检测报告书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实宋某与被告人李洪于2016年5月23日下午一起吸食毒品的事实。
5.手机通话记录，证实上述案发时间段，宋某与被告人李洪的手机通话情况。
6.光盘一张及视频资料情况说明，证实2016年5月19日下午、同年5月23日下午，宋某配合公安机关与被告人李洪交易毒品的过程、民警抓获被告人李洪后，对其随身物品进行搜查和清点的过程以及民警在被告人李洪的暂住房内对其讯问的过程。
7.抓获经过，证实被告人李洪的归案经过。
8.户籍证明、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人李洪的身份情况及前科劣迹情况。
9.被告人李洪的供述在案。
针对被告人李洪的辩解意见及辩护人的辩护意见，本院评判意见如下：
1.被告人李洪及其辩护人提出起诉书指控的第一节犯罪事实证据不足，不能成立及被告人的贩毒行为不属于情节严重的意见，经查，宋某供述其于2016年5月17日在本市奉化区莼湖镇渔港北路一停车场附近的居民楼里以人民币400元的价格向被告人李洪购买两小包海洛因并无其他证据予以印证，故公诉机关指控的该节犯罪事实证据不足，该项意见予以采信。
2.辩护人提出被告人能当庭认罪，系初犯，可酌情从轻处罚的辩护意见，与查明的事实及法律规定相符，予以采信。
3.辩护人提出被告人协助公安机关抓获其上家某国，有立功表现，可从轻处罚的辩护意见，经查，公安机关抓获被告人时，被告人供述了其购买毒品的上家为李某，且交代李某经常在栖凤村棋牌室出现，但并未实际带领公安机关前去抓获并指认李某，故不能认定被告人有立功表现，该项意见不予采信。
本院认为，被告人李洪明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人的罪名成立。根据查明的事实，被告人李洪只有两次贩卖毒品的行为，不应认定为情节严重。被告人李洪能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。违法所得，予以追缴；违禁品和供犯罪所用的本人财物予以没收。公诉机关的量刑建议不当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月23日起至2018年3月22日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、违法所得人民币1400元予以追缴（其中人民币300元已追缴）；违禁品海洛因3.5757克、供犯罪所用的苹果6手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁洁蓉
人民陪审员 项利娜
人民陪审员 赵慧琼
二〇一七年十二月二十日
代书 记员 鲁 斓
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。