大连市沙河口区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0204民初1093号
原告：罗俏鹃，女，1979年8月26日生，住大连市沙河口区。
委托诉讼代理人：徐丽，女，辽宁正良律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王良，男，辽宁正良律师事务所律师。
被告：淮北市倚天投资有限公司，住所地安徽省淮北市相山区。
法定代表人：ＸＸ，公司执行董事。
委托诉讼代理人：王文峰，男，安徽承义律师事务所律师。
原告罗俏鹃与被告淮北市倚天投资有限公司委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月28日公开开庭进行了审理。原告罗俏鹃的委托诉讼代理人徐丽，被告淮北市倚天投资有限公司的委托诉讼代理人王文峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年5月30日，原告与被告签订《资产管理业务合同》，合同约定：原告将1000000元资金存入指定股票账户委托被告进行资金管理操作，原告本人不参与任何资金操作，合同期限三个月。合同期满时账面资金跌破止损线850000元以下的损失由被告承担。如有违约按照初始资金的5%承担违约责任。合同期满后账户亏损，截止至2016年2月16日原告账面资产余额为311756元。原告多次找到被告索要资金损失538244元和违约金50000元，但是被告始终不予支付。为此，诉至法院，请求判令被告支付原告资金损失538244元及违约金50000元。
被告辩称，被告与原告签订合同过程是被告法定代表人ＸＸ在2015年5月在大连上课时，通过赵军介绍认识交流后，原告当时签订该合同并邮寄给被告，被告在2015年5月30日盖章并邮寄给原告。合同签订后，被告并未实际操作该账号，仅是在技术方面对原告进行指导，后来原告操作后有部分盈利，并于2015年6月12日向被告支付了咨询费33038元。此后双方无业务往来，更未延长合同期限。现原告的起诉没有事实依据，本案是委托理财合同保底条款属于无效，因此请求驳回原告的诉讼请求
经审理查明，2015年5月29日，原告将100万元存入第三方存管账户内。同年5月30日，原告（委托人）与被告（管理人）签订了《资产管理业务合同》。合同约定，经委托人和管理人协商后，使用以下账户进行资金管理，以下账户开立在证券股份有限公司，姓名罗俏娟、托管银行为招商银行、银行账号：621××××××、开户名为罗俏娟。委托人承诺自合同生效之日起，委托人将指定的资金账户权限设置为：禁止资金转出、禁止撤销指定、禁止转托管，以上资金账户权限变更以及账户重要信息变更须与管理人协商一致后方可进行办理。每次结算时，双方在场更改账户权限方可办理，在合同期内，委托人须将交易密码告知管理人，以便管理人进行账户操作，管理人可修改交易密码，委托人在止损线以上不干涉管理人操作；本合同经委托人本人签字或授权的代理人签字、管理人和加盖公章以及双方法定代表人或法定代表人授权的代理人签字之日起成立。合同生效日为管理人和委托人双方资金到账日起；委托人罗俏娟出资人民币100万元，放入委托人指定账户，由管理人进行管理。双方约定自合同生效之日起5日内，委托人将人民币100万元打入监管账户。经双方协商合同期限为3个月（到期后再协商，比如股票停牌需要延期或者双方按市场估值折算）。由管理人对指定账户进行操作，预警线为账面资产90万元，止损线为账面资产85万元。当账面资产达到预警线时委托人有权通知管理人风险，当账面资产跌破止损线时，委托人提出警告，在合同期结束时，若还是跌破止损线，则管理人承担止损线以下的损失。由管理人对指定账户进行操作，委托资金产生的利润由管理人和委托人二八分成，管理人的利润的（得）20%，委托人的利润的（得）80%。每月25号对账户进行一次结算，如果有超出本金收益双方即可分配所有利润，留下本金不变，分配方式为转账。违约款，违约的一方拿出委托初始资金的1%到5%，根据情节严重而定，由不违约的一方领取。另，双方还对其他相关权利义务进行约定。在合同落款委托人处由罗俏娟签字，在管理人处加盖被告公章，在法人代表或授权代表处盖有ＸＸ印章。
另查，根据原告提供的招商银行户口交易明细表载明：2015年6月12日收入金额为165190元。同日，原告将33038元转存至被告130××××××账户内。截止到2015年12月21日，原告账户内存有1165200.74元，至2016年2月16日账面余额为311756元。
上述事实，有原告提交的起诉状、《资产管理业务合同》、《招商银行户口历史交易明细表》、《国信证券股票明细对账单》以及双方当事人当庭陈述笔录在案为凭，且经当庭质证和本院审查，应予采信。
本院认为，原告于2015年5月29日将100万元存入第三方存管账户内，依据原、被告所签订的《资产管理业务合同》第三条（一）1“本合同经委托人本人签字或授权的代理人签字、管理人和加盖公章以及双方法定代表人或法定代表人授权的代理人签字之日起成立。合同生效日为管理人和委托人双方资金到账日起”的约定，据此证明了双方签订《资产管理业务合同》已成立并生效。
关于被告提出合同签订后并未实际操作该账户，仅是对原告技术进行指导，原告操作后有部分盈利，并于2015年6月12日支付了咨询费33038元的主张，根据原告提供的招商银行户口交易明细表载明：2015年6月12日收入金额为165190元。同日，原告将33038元转存至被告130××××××账户内的事项，依据《资产管理业务合同》第三条2.2、2.3“由管理人对指定账户进行操作，委托资金产生的利润由管理人和委托人二八分成，管理人的利润的（得）20%，委托人的利润的（得）80%。每月25号对账户进行一次结算，如果有超出本金收益双方即可分配所有利润，留下本金不变，分配方式为转账。”的约定，原告账户收入金额165190元后，同日又转帐给被告33038元，按上述比例计算即165190元×20%＝33038元，据此证明被告按照合同约定已实际操作账户产生利润，并分得利润20%即33038元。对于该33038元，被告称系原告支付咨询费，但未能提供相关证据予以佐证，且也未提供相关证据证明该咨询费按照何标准计算而支付的，因而对被告提出的该主张，于法无据，本院不予采信。
关于原告要求被告支付原告资金损失538244元及违约金50000元的请求，根据原告提供的招商银行户口交易明细表载明“2015年12月21日，原告账户内存有1165200.74元，至2016年2月16日账面余额为311756元。”的事项，依据《资产管理业务合同》第三条2.1“由管理人对指定账户进行操作，预警线为账面资产90万元，止损线为账面资产85万元。当账面资产达到预警线时委托人有权通知管理人风险，当账面资产跌破止损线时，委托人提出警告，在合同期结束时，若还是跌破止损线，则管理人承担止损线以下的损失。”的约定，原告账面余额已低于合同约定的止损线85万元，由此产生的止损线以下的损失538244元（850000元-311756元）被告应予以承担。另，由于被告操作该账户，在明知该账户的账面资产已低于止损线情况下继续操作账户，但最终未挽回损失，仍跌破止损线以下，对于该损失被告应当按照约定履行支付义务，但被告至今未支付，其行为行为已经构成违约，应承担违约责任，按照《资产管理业务合同》第六条（四）之规定，因而原告该项请求合理，本院予以支持。关于被告提出本案是委托理财合同保底条款属于无效的主张，由于原、被告所签订《资产管理业务合同》未违反法律、行政法规的强制性规定，所以被告提出该主张，于法无据，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条、第七十六条之规定，判决如下：
被告淮北市倚天投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告罗俏鹃资金损失538244元及违约金50000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9682元、保全费3570元（原告均已预付），由被告负担，给付时间同上。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 长 范忠文
审 判 员 毕春燕
人民陪审员 张 欣
二〇一六年八月二十六日
书 记 员 柳 桢
附：相关法律条款
《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
《中华人民共和国合同法》第四十四条法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。
对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。