福建省福清市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）融民初字第3541号
原告余海强，男，汉族，1995年6月1日出生，福建省福清市人，住福建省福清市。
委托代理人林守垚，福建伟峰律师事务所律师。
被告林海明，男，汉族，1988年8月13日出生，福建省福清市人，住福建省福清市港头镇。
委托代理人薛忠亮，福建天月律师事务所律师。
原告余海强与被告林海明提供劳务受害责任纠纷一案，本院于2013年7月5日立案受理后，由审判员郑季胜适用简易程序，于2013年8月23日公开开庭进行了审理。原告余海强的委托代理人林守垚及被告林海明的委托代理人薛忠亮到庭参加诉讼。庭审后，双方当事人于2013年9月29日向本院要求进行庭外和解。本案现已审理终结。
原告余海强诉称，自2012年7月20日起，原告受被告雇佣在其经营的五金店内做事，托车后车厢，一同拉货到福清市××南万顺货运站，在途中经过福清市新亚幼儿园路段时发生交通事故，造成原告受伤。经福清市公安局交通管理大队融公交认字【xx】第xx号道路交通事故认定书认定原告与林某负事故的同等责任。事故发生后，原告即被送往福清市医院接受治疗，第二日转往福州总院接受治疗至2012年8月15日出院。经诊断为：1、创伤性中型颅脑损伤，2、左侧额叶脑挫裂伤伴出血，3、左枕部硬膜外血肿，4、双侧顶骨骨折，5、左侧颞顶部皮下血肿。期间被告垫付了医疗费24000元。2013年4月22日，福建明源司法鉴定所出具鉴定意见，鉴定原告构成十级伤残。此次事故在给原告身体造成伤害的同时，也给原告带来了巨大的经济损失，包括：1、医疗费为36115.09元；2、2、误工费为89元／天×266天=23674元（计算至定残日前一天）；3、护理费为89元／天×16天=1424元；4、住院伙食补助费为16天×50元／天=800元；5、交通费为800元；6、营养费为4000元；7、残疾赔偿金为9967.2元／年×20年×0.1=19934.3元；8、精神损害抚慰金为6000元；9、鉴定费为700元，共计：93447.39元。本案中，原告系在从事雇佣活动中受伤，该雇佣关系可以在被告和同事林某在公安机关所作的笔录为据，且原告在事故中仅承担同等责任，故被告林海明作为雇主应当承担全部赔偿责任，现请求依法判令被告赔偿原告经济损失93447.39元人民币。
原告余海强向本院提供的证据及被告的质证意见：1、原、被告的身份证各一份，以证明原、被告的主体身份情况；被告对证据无异议。2、道路交通事故认定书一份及询问笔录二份，以证明原告受雇于被告，在工作过程中受伤的事实；被告对证据的真实性无异议，认为道路交通事故认定书可证明原告在事故中承担同等责任，对损害后果存在过错；两份询问笔录可以证明事发时原告是主动帮助林某运货，并非是从事雇员活动造成损害，同时原告并不是被告的雇员，其是经林某介绍临时帮忙的。3、福清市医院门诊病历、住院病历、CT诊断报告单、医疗发票及用药清单，福州总医院门诊病历、出院小结、出院通知书、病症诊断证明书、报告单、医嘱单、医疗发票及用药清单，福州第四医院报告单、医疗发票、用药清单、福建省精神卫生中心司法鉴定所精神鉴定报告表，以证明原告病情、接受治疗所开支的费用情况；被告对证据无异议。4、鉴定书、及鉴定发票，以证明原告构成十级伤残及鉴定费支出情况；被告对证据无异议。
被告林海明辩称，被告对事故发生的事实及责任认定无异议，但原告认为系被告雇佣期间所受的损失与客观事实不符。事发当天原告系帮助林某运货，被告同意根据法律规定承担因雇员林某的行为造成原告损害的责任。对赔偿项目及标准有异议的如下：1、误工费应根据人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期的评定标准的规定确定误工时间为90日，加上住院时间16天计算106天的误工期，故误工费应为9434元；2、住院伙食补助费按每天30元计算；3、交通费根据其住院时间16天可酌定为300元；4、营养费不应超过2000元；5、由于原告自身存在过错，所以其诉求精神损害抚慰金缺乏事实依据；6、被告已经垫付了医疗费24000元。根据被告和司机林某的询问笔录可以证实，原告系在帮忙期间受到损害，其与被告不存在雇佣关系，由于原告在事故中是承担同等责任，根据侵权责任法第26条规定，受害人对损害有过错的，可减轻侵权人的责任，同时第35条规定在雇佣关系中根据各自的过错承担责任，本案事故责任明确，故被告不应承担超过50%的责任。
根据本案的有效证据和当事人陈述，本院确认如下事实：
被告林海明经营五金店。案外人林某于2012年7月5日受雇于被告在该五金店内工作，而原告于2012年7月20日经林某介绍亦在该五金店内工作。2012年7月30日，受被告的指派，由林某驾驶一辆三轮摩托车，原告乘坐在三轮摩托车后车厢，二人一同到福清市××南万顺货运站拉货，在途中因原告从后车厢爬往驾驶室时摔倒在地上，造成原告受伤。2012年9月12日，福清市公安局交通管理大队作出融公交认字【xx】第xx号道路交通事故认定书，认定原告与林某应负本起事故的同等责任。事故发生后，原告即被送往福清市医院接受治疗，开支了医疗费5841.76元。次日，原告转往福州总院住院治疗至2012年8月15日出院，期间开支了医疗费28668.93元。出院诊断为：1、创伤性中型颅脑损伤，2、左侧额叶脑挫裂伤伴出血，3、左枕部硬膜外血肿，4、双侧顶骨骨折，5、左侧颞顶部皮下血肿。在此期间，被告垫付了医疗费24000元。2013年4月22日，福建明源司法鉴定所出具鉴定意见，鉴定原告的伤情构成十级伤残。为了进行鉴定，原告在福州神经××防治院进行了检查治疗，开支了医疗费1604.4元。
本院认为，被告在公安机关的笔录中认可林某系其雇员，原告亦系其短期雇员，本院据此对双方之间的雇佣关系予以确认。原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告林海明作为雇主应当承担赔偿责任；而原告在履行被告指派的工作中，违反交通法规，乘坐运货的机动车，且在车辆运行中不注意安全进行爬行，因此造成损害，经交警部门认定其与驾驶员负事故的同等责任，其本身存在重大过错，对损害结果的发生也应承担一定的责任，因此可减轻被告林海明的赔偿责任，原告因伤造成的损失可酌情由原告承担30％的责任，由被告林海明承担70％的责任。原告提供医疗机构出具的发票证明其先后两次住院及门诊治疗共开支了医药费36115.09元，被告对此未提出异议，本院据此对原告主张的医疗费数额予以确认；被告主张曾支付给原告医疗费24000元，原告对此予以认可，本院依法予以确认；原告经福建明源司法鉴定所鉴定为十级伤残，故原告主张的残疾赔偿金19934.3元符合法律规定，本院依法予以支持；因原告因伤住院至定残的前一日共计266天，故原告的误工费应为23564.68元；原告的住院伙食补助费应按每天30元计算，因此原告的住院伙食补助费应为480元；原告的护理费应为1417.42元；原告主张其开支了交通费800元，虽未提供车票等凭证说明交通费开支情况，但本院根据客观事实予以支持；原告要求赔偿营养费4000元，虽然医疗机构并未对此提出意见，但根据原告的伤残情况，本院酌情予以调整为2000元；因原告进行伤残等级的评定符合法律规定，故进行该鉴定的鉴定费700元应由被告承担。综上，原告余海强因伤造成的损失有：医疗费36115.09元、误工费23564.68元、护理费1417.42元、住院伙食补助费480元、交通费800元、营养费2000元、鉴定费700元，以上加上残疾赔偿金19934.3元，合计85011.49元。因被告林海明应承担70%的赔偿责任，即被告林海明应承担59508.04元，扣除被告垫付的医疗费24000元，被告尚应承担35508.04元。因原告的受伤对原告的身心造成了一定的伤害，原告要求被告赔偿精神损害赔偿金的请求符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，但原告请求的赔偿金额偏高，本院酌情予以调整为5000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告林海明应于本判决生效之日起10日内赔偿给原告余海强医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金等共计40508.04元。
二、驳回原告余海强其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币534元，减半收取为267元由原告余海强承担150元，被告林海明承担117元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判员 郑季胜
二〇一四年九月二日
书记员 林显东
附注：
一、本判决书引用的主要法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减
轻侵权人的责任。
2《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
二、执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十二条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。