新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沙民二初字第583号
原告：沙湾天山混凝土有限责任公司。
法定代表人：蒋忠民，系该公司经理。
委托代理人：祁军业，新疆双信（沙湾）律师事务所律师。
被告：石河子市润泽置业有限公司。
法定代表人，于洪思，系该公司经理。
委托代理人：王艳，女，系该公司出纳。
委托代理人：姬玉平，新疆天正律师事务所律师。
被告：山东圣玉集团有限公司。
法定代表人：晁呈玉，系该公司总经理。
委托代理人：李衍杰，山东正翔律师事务所律师。
原告沙湾天山混凝土有限责任公司与被告石河子市润泽置业有限公司、山东圣玉集团有限公司分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月11日立案受理。由审判员潘吉萍适用简易程序于2015年10月16日公开开庭审理。原告沙湾天山混凝土有限责任公司（以下简称天山公司）的委托代理人祁军业、被告石河子市润泽置业有限公司（以下简称润泽公司）的委托代理人王艳、姬玉萍，被告山东圣玉集团有限公司（以下简称圣玉公司）的委托代理人李衍杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天山公司诉称：2013年8月21日、2013年9月22日、2013年11月6日、2013年12月30日、2014年9月29日，原告分别与被告签订八份房屋认购书，并向被告交纳了购房款，由被告向原告出具了收取购房款的收据。合同签订后原告得知该八套房屋被告已于2013年7月9日抵押给沙湾县农村信用合作社用于贷款1200万元，致使原告无法办理房屋产权证，无法取得房屋。依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的规定》，现起诉法院要求判决：1、解除原告与被告签订的房屋认购书；2、被告退还购房款2227313元；3、被告给付购房款利息337418.85元；4、被告赔偿损失2227313元；被告负担本案诉讼费用。2015年9月21日原告变更诉讼请求，追加被告圣玉公司为本案被告，并称2012年6月9日、2012年10月8日、2013年4月5日原告分别于被告圣玉公司签订混凝土购销合同书，约定由原告向被告施工的沙湾县香海湾小区建设工程供应混凝土，于当年年底前付清货款，并由被告润泽公司提供担保。到期后被告拒不履行给付混凝土款义务，依据《合同法》第六十条及《担保法》规定要求被告给付。原告请求判决：1、被告给付赊欠混凝土款2241562.50元；2、被告给付违约金31285元（2012年，759800元×7‰×40个月＝212744元，2013年：1481762.50元×8%＝118541元）；3、被告负担本案诉讼费用。2015年10月16日原告将违约金变更为331285元。
原告天山公司为支持其诉讼请求向法庭提供以下证据：书证1，原告与润泽公司签订的合同书1份（出示原件，提交复制件），证明原告为被告润泽公司分公司承建的香海湾小区供应混凝土的事实，混凝土款的结算方法，被告润泽公司在该合同担保人处以担保人身份盖章签字的事实，被告润泽公司以需方的形式在合同上盖的章。书证2，原告与被告圣玉公司签订的合同1份（出示原件，提交复制件），证明目的与上份合同证明目的相同，只是对付款方式增加了一点。圣玉公司保证在2012年11月25日按全款为购房人办理购房手续。书证3，原告与被告圣玉公司在2013年4月5日签订的合同书（出示原件，提交复制件）证明目的与前两份合同书的目的相同，付款方式由原来的70%变更为50%，该份合同书中约定的违约金的计算方式是货款的8%。书证4，2012年的对账单3份，（出示原件，提交复制件），证明原告履行供货义务向被告圣玉公司供货，由圣玉公司在对账单上签字确认收到的混凝土价格的事实。书证5，2013年对账单8份（出示原件，提交复制件），证明原告向被告圣玉公司供应混凝土的价格。书证6，产权证内页两份（复制件），证据来源是原告从沙湾县房管局调取的，证明润泽公司留给原告的八套房屋现已抵押给沙湾农商银行，至今抵押贷款尚未还清，润泽公司不可能向原告交付房屋。
被告润泽公司辩称：我公司在2014年10月前股东发生了变更；对所有的合同，现在的公司不知情。担保责任，要看原告的证据，需要我们承担的我们承担。原告所说的是2012年6、8月的时间，是我公司分公司提供的担保，分公司担保视为无效。连带责任的保证人与债权人无约定保证期限的，债权人在六个月内没有要求保证人承担保证责任的，应当免除保证责任。利率约定的是人民银行的贷款利率，没有原告主张的那么高。
被告圣玉公司辩称：我公司通过现金或向原告交付了商品房的形式已支付了大部分的货款，还欠5万元左右；我公司与润泽公司有协议，我公司与天山公司债权债务，由润泽公司接替偿还；如有欠款也应当由润泽公司承担。原告诉讼于法无据，请求驳回对我公司的诉讼请求。
被告圣玉公司为反驳原告天山公司的诉讼请求向法庭举证如下：书证1，书证1组，收据及支票头、发票1组（出示原件，提交复制件），证明被告圣玉公司的付款及房款折抵货款的情况。书证2，购房认购书1份（出示原件，提交复制件）、润泽公司代收款明细单（复制件），证明402房子已交付给了原告，原告又把这套房子转售给了一个叫王良臣的人，证明原告已接受润泽公司提供的商品房的一个事实，映证了向原告支付楼房折抵货款的事实。书证3，原告与润泽公司签订的7份房屋认购书，被告润泽公司为原告安排八套房屋的房源表（复制件），证明原告已接受润泽公司提供的商品房的事实，印证了向原告支付楼房折抵货款的事实。
经本院审理查明，2012年6月9日原告天山公司（供方）与被告郓城县圣玉工程有限公司（需方，后更名为圣玉公司）签订混凝土购销合同，合同约定：工程名称为沙湾县香海湾商住小区；合同期限2012年6月10日-2012年12月30日；混凝土的等级、施工方式、单价及数量；付款方式；双方的责任；担保人愿依据担保法规定为需方履行合同提供连带责任担保。该合同原告盖章，被告润泽公司沙湾分公司在担保方栏盖章，需方栏空白。2012年10月8日原告天山公司（供方）与被告郓城县圣玉工程有限公司（需方，后更名为圣玉公司）签订混凝土供应合同。合同约定：一、工程名称沙湾县香海湾商住小区；三、合同期限为2012年10月8日-2012年12月30日；四、混凝土的等级、施工方式、单价及数量；六、付款方式，全部砼货款由需方在折算成整套住宅房屋付给供方（包括本合同之前供应的5、6、7、8楼基础砼货款），房屋价格按照同地段、同期平均销售价格计算（多层、高层住宅各一套），具体位置多层由需方指定，高层由供方自选。2012年11月25日按全款购房人条件办理相关购房手续。八、双方责任。十、担保人愿依据担保法规定为需方履行本合同提供连带责任担保。该合同供需双方均盖章，其中需方的委托代理人打印为王庆南，担保方由润泽公司沙湾分公司盖章。合同签订后原告进行了供货，经原告与王庆南对账，2012年货款合计759800元。2013年原告天山公司（供方）与郓城县圣玉工程有限公司（需方，后更名为圣玉公司）签订混凝土购销合同，工程约定的供货起止期限为2013年4月5日-2013年11月25日；付款方式，每月以实际方量汇总，每月按同期供货量的50%货款支付，剩余50%货款在11月25日前由需方折算成住宅房屋付给供方，房屋价格按照同地段、同期平均销售价格计算，具体位置双方另行协商确定；本合同履行过程中一方无正当理由解除合同和未约定支付货款，应支付违约金，标准为所欠货款的8%。合同也约定了担保条款。该合同原、被告均盖章，被告圣玉公司的委托代理人为常龙。原告供货后，经原告与被告圣玉公司常龙、边家干对账，被告圣玉公司2013年共欠货款2761762.50元，其中2013年9月28日对账单常龙签字，加盖印章为被告润泽公司印章，金额为444245元。
被告圣玉公司的现金付款情况如下：2013年1月7日付款30142元，2013年8月30日付款25万元，2013年9月27日付款15万元，2013年9月4日付款25万元，2013年10月14日付款10万元，2013年12月12日付款20万元，2013年12月30日付款10万元，2013年12月31日付款10万元，2013年12月25日付款20万元，2014年8月21日付款5万元。被告圣玉公司于2013年12月25日以车辆折抵款支付货款18万元。上述款项合计1610142元。
为以房屋折抵货款，经被告圣玉公司与原告天山公司、被告润泽公司协商，被告润泽公司（甲方）与原告天山公司（乙方）签订了数份房屋认购书，房屋认购书关于乙方的付款进度均写明以混凝土购销合同为依据。房屋认购书关于签订时间、房屋编号、房款情况如下：2013年8月21日房屋认购书，房屋编号为G5-3-1001，总价293250元（原告天山公司已经对此开具了收到货款的收据，收据号6004262）；2013年8月21日房屋认购书，房屋编号为G5-3-1002，总价293250元（原告天山公司已经对此开具了收到货款的收据，收据号6004261）；2013年9月22日房屋认购书，房屋编号为G5-1-802，总价283475元（原告天山公司已经对此开具了收到货款的收据，收据号6004273）；2013年9月29日房屋认购书，房屋编号为G5-4-1702，总价285389元；2013年9月29日房屋认购书，房屋编号为G3-4-1802，总价253257元；2013年9月29日房屋认购书，房屋编号为G3-4-1801，总价251517元；2013年11月6日房屋认购书，房屋编号为G5-4-801，总价283475元（原告天山公司已经对此开具了收到货款的收据，收据号6002002）；2013年12月30日房屋认购书，房屋编号为G5-1-402，总价273700元（原告天山公司已经对此开具了收到货款的收据，收据号1914535），原告天山公司已经将该房屋转让给了案外人王良臣，案外人王良臣持合同原件到被告润泽公司处办理了手续。以上房屋房款合计2217313元。上述房款折抵货款，除原告向被告圣玉公司开具加盖印章的收据，被告润泽公司向原告天山公司开具了收据，收据均写明混凝土款抵房款，收据未盖章，被告润泽公司均予以认可。被告润泽公司开发的高层3号、5号楼已在沙湾县房地产管理局办理了抵押登记，抵押期限为2013年7月9日-2014年11月30日。原告称被告润泽公司已申请抵押延期，被告润泽公司没有可以交付的房屋。
以上查明的事实，有原告天山公司、被告圣玉公司举证、双方当事人质证意见及双方当事人当庭陈述在案佐证。
本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原告举证的第一份合同缺乏买方本案被告圣玉公司的印章，被告圣玉公司提出异议；原告认为被告润泽公司是买受人，与合同的约定不符，故本院对其真实性、关联性、合法性不予确认。原告天山公司与被告圣玉公司2012年、2013年签订的混凝土买卖合同，其买卖合同条款是当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属于合法有效的合同，本院予以确认。合同生效后，当事人应当及时、全面履行合同义务。
一、被告圣玉公司支付货款的义务是否履行完毕。
原告履行了供应混凝土的义务，被告圣玉公司应当履行支付货款的义务。原告提供的对账单，被告圣玉公司对2012年对账单提出异议，由于该对账单中有圣玉公司的委托代理人王庆南签字，被告圣玉公司虽然否认王庆南的代理人身份，但是合同中已经约定了王庆南的代理人资格，即使王庆南本人没有在合同中签字也不影响其代理关系，故本院对对账单的真实性予以确认。2013年对账单，被告对其真实性均无异议。虽然有一张是被告润泽公司盖章，但是被告圣玉公司的委托代理人常龙也签字了，圣玉公司是混凝土买受人，故根据对账单可以认定原告供货合计3521562.50元（759800元＋2761762.50元）。
被告圣玉公司举证收据、支票存根及领款人身份证复制件，形式合法、内容与本案有关联性，有公章的收据原告天山公司未提出异议；没有公章的只有一笔，是王嘉福签字的支票头，在混凝土购销合同中已经载明王嘉福系原告的委托代理人，故可以证明付款及车辆折抵货款数额合计1610142元。对于其他的款项，在混凝土买卖合同中已经约定支付部分货款，部分货款由房款折抵，且被告圣玉公司与原告天山公司、被告润泽公司（即混凝土供应工程的开发商）三方协商以工程中的房屋价款折抵混凝土款项，该协议为债权债务的概括转移，合法有效。达成协议后原告天山公司给被告圣玉公司开具了房款抵货款的收据，被告润泽公司给原告开具了货款抵房款的部分收据。现原告称被告润泽公司的房屋被抵押、原告天山公司不能取得房屋为由要求被告圣玉公司支付货款。本院认为债权债务转移后，债权人不能再向原债务人主张货款，原告虽然没有取得房屋，但是取得了主张房屋的债权，可以处分其预期取得的房屋，而且原告天山公司也已经处分了一套房屋，将其出售给案外人，原告虽然不认可处分，但是被告圣玉公司举证了房屋认购书的原件（从润泽公司取得的），润泽公司也承认是根据原件给案外人办理的手续。因此本院认定被告圣玉公司已经以房款支付了货款，房款折抵货款2217313元；则被告圣玉公司以各种方式共付款3827455元（1610142元＋2217313元），故2012年、2013年的货款，被告圣玉公司已经付清，不存在违约。原告天山公司要求被告圣玉公司支付货款，本院不予支持；原告天山公司要求被告圣玉公司支付违约金，本院不予支持。
二、被告润泽公司的保证责任。
原告天山公司要求被告润泽公司承担保证责任。原告天山公司与被告圣玉公司2012年签订的混凝土买卖合同，被告润泽公司的分公司以担保人身份盖章，被告润泽公司辩称分公司未取得公司同意不得担保，《中华人民共和国担保法》第十条规定企业法人的分支机构不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。由于2012年10月8日的混凝土供应合同，被告润泽公司的分支机构没有法人的书面授权，故其担保无效。2013年的混凝土购销合同，被告润泽公司的担保符合《中华人民共和国担保法》的规定，是有效的。由于被告圣玉公司按合同履行，不拖欠货款，原告要求被告润泽公司承担保证责任，本院不予支持。三方当事人达成房屋价款折抵买卖合同混凝土款的协议，是合同债权债务概况转移的协议，合法有效，权利义务概况转移后圣玉公司不再是合同当事人，润泽公司成为新的合同当事人，原告在诉讼中主张解除房屋认购协议书返还购房款的诉讼请求已变更为给付混凝土款、支付违约金请求，诉讼请求不当，依法应当驳回。
依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第八十八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告沙湾天山混凝土有限责任公司的诉讼请求。
本案诉讼标的4792044.85元，案件受理费45136元，适用简易程序减半收取22568元，由原告沙湾天山混凝土有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆塔城地区中级人民法院。
审判员 潘吉萍
二〇一五年十一月五日
书记员 杨潇红