山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淄民三终字第864号
上诉人（原审被告）：潍坊市天德物业管理有限公司。
法定代表人：程华英，董事长。
委托代理人：朱伟红，山东日中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：贾玉香，女，1960年9月28日出生，汉族，无业。
委托代理人：赵东，山东鑫科律师事务所律师。
原审被告：淄博凯德商用置业有限公司。
法定代表人：袁嘉骅，总经理。
委托代理人：王东，山东柳泉律师事务所律师。
原审被告：山东新洁物业管理有限公司。
法定代表人：孙志娟，总经理。
上诉人潍坊市天德物业管理有限公司（以下简称“天德物业公司”）因与被上诉人贾玉香，原审被告淄博凯德商用置业有限公（以下简称“凯德置业公司”）、山东新洁物业管理有限公司（以下简称“新洁物业公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2014）张民初字第2431号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天德物业公司的委托代理人朱伟红、被上诉人贾玉香及其委托代理人赵东、原审被告凯德置业公司的委托代理人王东到庭参加诉讼。原审被告新洁物业公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年8月20日，凯德置业公司（甲方）与天德物业公司（乙方）签订凯德广场保洁服务合同，约定：甲方委托乙方对凯德广场（淄博市柳泉路67号）进行保洁服务，服务期限自2012年9月1日至2014年8月31日，保洁人员为在甲方的商场履行乙方保洁责任的乙方雇员，保洁服务场所为在甲方要求乙方提供保洁服务的商场等。2013年12月30日上午11时左右，贾玉香作为凯德广场（即张店沃尔玛）的保洁员（由天德物业公司为其发放工资）在去二楼卫生间涮拖把时，被同事厉夫芳肩膀蹭倒，即日被送到淄博高新（田氏）骨伤医院，诊断为左外踝骨折。未住院。后多次到该院复查，贾玉香自2013年12月30日至2014年3月16日共计支付医疗费1536.80元，该院出具诊断证明让其休息至2014年3月5日。贾玉香自2014年1月6日至2014年12月17日到淄博市中心医院治疗及复查，共计支付医疗费2669.20元，该院出具诊断证明让其休息至2015年1月16日。2014年11月13日，山东永鼎司法鉴定中心作出鲁永司鉴中心（2014）临鉴字第2555号鉴定意见书，贾玉香伤情符合十级伤残、受伤后误工时间为4个月、需一人陪护2个月。贾玉香为此支付鉴定费3000.00元。天德物业公司对该鉴定不服，于2015年1月27日申请重新鉴定。2015年3月13日，法院以山东齐都司法鉴定所因双方提供的鉴定材料矛盾之处较多退回而另选鉴定机构时，贾玉香不配合，予以退回鉴定。2015年4月15日，天德物业公司向法院提供“关于原告贾玉香进行第四次伤残鉴定的情况说明”一份。2015年4月21日，法院以天德物业公司提交情况说明不同意再次委托鉴定，退回鉴定。另查明，凯德置业公司因天德物业公司未有保安资质终止了涉案保洁服务合同，终止服务日期为2013年12月31日。2014年1月18日，凯德置业公司与新洁物业公司签订涉案保洁服务合同一份，约定：服务期限自2014年1月1日零时起至2016年8月31日24时止。贾玉香系淄博市淄川区昆仑百货公司退休职工。2014年1月7日，淄博市公安局张店分局作出张公（潘）行终止决字（2014）001号终止案件调查决定书认定：因厉夫芳涉嫌故意伤害一案，没有违法事实，现决定终止调查。
原审法院认为，凯德置业公司委托天德物业公司对其凯德广场进行保洁服务，双方形成了委托服务关系。贾玉香作为该广场的保洁员，于2013年12月30日上午11时许工作中，被同事厉夫芳蹭倒受伤，厉夫芳与贾玉香均为天德物业公司的工作人员，故其在工作中对贾玉香造成的损害，应由其雇主即天德物业公司承担。贾玉香要求凯德置业公司承担赔偿责任的诉讼请求，证据不足，理由不当，不予支持。新洁物业公司虽与凯德置业公司存在涉案广场的保洁服务合同，但合同服务期限自2014年1月1日零时始，故贾玉香要求新洁物业公司承担赔偿责任的诉讼请求，证据不足，理由不当，不予支持。天德物业公司虽对贾玉香的鉴定报告提出异议，但未按鉴定部门要求交纳鉴定费，视为放弃其权利。贾玉香的具体赔偿数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》认定如下：1、医疗费4206.00元；2、误工费，贾玉香在2013年中最高月工资为1277.00元，贾玉香提出其工资因有请假扣除，每天为50.00元，鉴定报告认定其误工时间为4个月，计算为6000.00元；3、护理费，鉴定报告认定贾玉香需1人护理2个月，按每天每人60.00元计算为3660.00元；4、住院伙食补助费，贾玉香未住院，其要求伙食补助费，证据不足，不予支持；5、营养费，贾玉香主张营养费证据不足，不予支持；6、贾玉香主张残疾赔偿金56528.00元、鉴定费3000.00元，符合法律规定，予以确认；被扶养人生活费，贾玉香女儿1999年10月2日出生，贾玉香误工时间截止到2014年4月30日，以此计算，应为三年，按2014年城镇居民人均消费支出18323.00元、伤残十级、2人抚养，计算为2748.45元；7、邮寄费88.00元、复印费25.60元，符合法律规定，予以支持；8、交通费，根据贾玉香受伤治疗及鉴定情况，酌定为200.00元；9、精神损害抚慰金，贾玉香受伤使其身心遭受痛苦，酌定2000.00元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决为：一、潍坊市天德物业管理有限公司于本判决书生效后十日内赔偿贾玉香医疗费4206.00元、误工费6000.00元、护理费3660.00元、残疾赔偿金56528.00元、鉴定费3000.00元、被扶养人生活费2748.45元、邮寄费88.00元、复印费25.60元、交通费200.00元、精神抚慰金2000.00元，共计78456.05元；二、驳回贾玉香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2484.00元，由贾玉香负担484.00元，潍坊市天德物业管理有限公司负担2000.00元。
原审被告天德物业公司不服原审判决，向本院提起上诉称，1、贾玉香未能证实其所受伤害系由其同事厉夫芳蹭倒所致，故原审判决认定贾玉香是被其同事厉夫芳蹭倒受伤、贾玉香所受损害应由天德物业公司承担是错误的；2、在贾玉香伤情明显不构成伤残的情况下，原审法院违反法定程序多次鉴定，鉴定程序违法；3、山东永鼎司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，违反鉴定程序，鉴定结论依据明显不足，不能作为定案依据；4、因原审判决依据的鉴定结论错误，故其认定的残疾赔偿金错误，贾玉香已退休多年，原审判决支持误工费错误。原审判决认定的护理费、邮寄费、复印费、交通费无证据证实。原审判决在判决残疾赔偿金的同时又判决精神损害抚慰金违反法律规定。综上，原审判决认定事实不清，证据不足，鉴定程序违法，请求二审法院撤销原审判决，发回重审或依法改判驳回贾玉香的诉讼请求，本案诉讼费用由贾玉香负担。
被上诉人贾玉香辩称，1、原审判决认定我是被同事厉夫芳蹭倒正确，该事实有公安机关的询问笔录、勘验材料等可以证实；2、原审法院的鉴定程序不违法，并且山东永鼎司法鉴定中心出具的鉴定意见程序合法，鉴定结论合法，原审法院据此判决正确；3、我虽已退休，但有劳务收入，在提供劳务中受伤导致收入减少，上诉人应当赔偿误工费；护理费、邮寄费、复印费、交通费均有证据证实，且都是实际发生的费用；原审法院判决残疾赔偿金及精神损害抚慰金正确。综上，原审判决认定事实清楚，证据充足，鉴定程序合法，判决结果公平公正，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审被告凯德置业公司述称，本次庭审我方的身份是原审被告非被上诉人，上诉人的上诉请求没有要求我方承担责任，被上诉人也没有对一审判决进行上诉，即本次庭审的各方当事人均没有要求我方承担责任，故我方不应承担责任。
原审被告新洁物业公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
二审中，上诉人天德物业公司提交证据贾玉香日常生活录像资料一份，拟证实贾玉香之伤不构成伤残。被上诉人贾玉香质证称，对该证据的真实性有异议，录像是我生活中的片段，但是录像是否经过剪辑处理不清楚。首先，该证据不是新证据，上诉人是故意不提交该证据，在鉴定程序及鉴定退回后的庭审程序中，上诉人均未提交该证据，并且该证据是上诉人自己录制并持有的，其有能力提交而不提交，应当认定属于恶意不提交证据；其次，对证据的证明内容有异议，该证据不能证实我不构成伤残，鉴定的伤残程度也仅仅是十级伤残，并非卧床不起，骑电动车出行并不能证明我的伤情不构成十级伤残。从录像可以看出，我上楼梯困难，推电动车也困难，也能间接地反映出伤病的严重程度。上诉人对我生活中的录像不能作为认定我不构成伤残的依据，我的伤情是否构成伤残以及伤残等级情况，应当根据鉴定意见书来认定，原审法院最后一次组织鉴定时，上诉人已经放弃了重新鉴定的权利。原审被告凯德公司质证称，对证据的真实性无异议，但该证据与我方无关，对证明内容不发表意见。原审被告新洁物业公司质证称，同意上诉人天德物业公司的意见，该证据可以证实贾玉香之伤不构成伤残。
经审查，上诉人天德物业公司二审中提交的证据，系贾玉香推、骑电动车等日常生活情况的录像资料，本院认为，仅依据该证据不足以证实贾玉香之伤是否构成伤残，故本院对该证据的证明内容不予采信。
二审查明的其他事实与原审查明的一致，本院予以确认。
以上事实，有原审卷宗和双方当事人庭审陈述记录在卷佐证，足以认定。
本院认为，关于贾玉香受伤经过的问题。原审法院根据贾玉香申请调取的淄博市公安局张店分局潘庄派出所对贾玉香、陈克兰、厉夫芳等人的询问笔录等证据相互印证，可以证实贾玉香系被同事厉夫芳蹭倒致伤的事实，故上诉人天德物业公司关于原审判决认定贾玉香系被同事厉夫芳蹭倒致伤的证据不足的上诉理由，不能成立，本院依法不予支持。
关于山东永鼎司法鉴定中心出具的鲁永司鉴中心（2014）临鉴字第2555号司法鉴定意见书能否作为定案依据的问题。本案中，原审法院先后委托淄博市骨科医院司法鉴定所、山东永鼎司法鉴定中心、山东齐都司法鉴定所等鉴定机构对贾玉香伤残等级等相关事项进行鉴定。其中，山东永鼎司法鉴定中心认定贾玉香之伤构成十级伤残，淄博市骨科医院司法鉴定所及山东齐都司法鉴定所均对原审法院的委托鉴定申请作退卷处理，未出具司法鉴定意见书。上诉人天德物业公司虽对山东永鼎司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书有异议，并提出重新鉴定申请，原审法院亦委托鉴定机构对贾玉香伤残情况进行重新鉴定，但在山东齐都司法鉴定所退回该重新鉴定申请后，天德物业公司明确表示不同意再次委托鉴定，在此情形下，原审判决采信山东永鼎司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，程序并无不当。并且，天德物业公司据以认定贾玉香之伤不构成伤残的主要证据，系其在二审中提交的录像资料，经本院审查，该证据并不足以证实贾玉香之伤不构成伤残，故原审判决采信信山东永鼎司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，认定贾玉香之伤构成十级伤残，并据此计算贾玉香残疾赔偿金并无不当，上诉人天德物业公司关于原审判决鉴定程序违法、鉴定结论依据明显不足、不能作为定案依据的上诉理由，不能成立，本院依法不予支持。
关于原审判决认定的误工费、护理费、邮寄费、复印费、交通费、精神损害抚慰金是否正确的问题。关于误工费，贾玉香虽系退休职工，但其仍以提供劳务的方式获取一定的劳务收入，其受伤必然产生收入减少的后果，故原审判决支付贾玉香误工费正确；关于护理费，经鉴定，贾玉香需一人护理两个月，原审判决按照每人每天60.00元标准计算护理费并无不当；关于邮寄费、复印费、交通费，上述费用均系贾玉香因治疗或本案诉讼实际支持的费用，且贾玉香一审中已提交相关证据予以证实，故原审判决认定的邮寄费、复印费、交通费亦并无不当；关于精神损害抚慰金，贾玉香之伤经鉴定构成十级伤残，原审判决据此酌定其精神损害抚慰金为2000.00元，符合法律规定，天德物业公司关于原审判决在认定残疾赔偿金的情况下，又判决精神损害抚慰金违反法律规定的主张于法无据，本院依法不予支持。故天德物业公司关于原审判决认定的误工费、护理费、邮寄费、复印费、交通费、精神损害抚慰金错误的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院依法予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1761.00元，由上诉人潍坊市天德物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕桂欣
代理审判员 史玉芬
代理审判员 史华振
二〇一六年一月十四日
书 记 员 魏 伟