甘肃省金昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘03民终419号
上诉人（原审原告）：金昌市金轩建筑安装有限责任公司，住所地金昌市延安路。
法定代表人：侯玉祥，该公司董事长。
委托诉讼代理人：钱生钰，甘肃金天元律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：潘发雄，男，1988年12月18日出生，汉族。
委托诉讼代理人：师勇祥，甘肃德融律师事务所律师。
上诉人金昌市金轩建筑安装有限责任公司（以下简称金轩建筑公司）因与被上诉人潘发雄工伤保险待遇纠纷一案，不服金昌市金川区人民法院（2016）甘0302民初1068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月15日公开开庭进行了审理。上诉人金轩建筑公司的委托诉讼代理人钱生钰，被上诉人潘发雄及委托诉讼代理人师勇祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人金轩建筑公司上诉请求：撤销一审判决，改判解除与被上诉人潘发雄之间的劳动关系；上诉人按照七级伤残给付被上诉人剩余赔偿金31963.43元。理由为：被上诉人潘发雄2009年受伤，经治疗伤情明显发生变化，甘肃省劳动能力鉴定委员会2013年12月31日作出的甘劳鉴再鉴通字〔2013〕55号职工因工伤残劳动能力再次鉴定结论通知书程序违法，其结论严重偏离客观实际。金昌市劳动能力鉴定委员会不受理金轩建筑公司请求对潘发雄劳动能力复查鉴定的申请，潘发雄拒绝进行劳动能力再次鉴定，应停止享受工伤保险待遇。即便是六级伤残职工的工伤待遇，《工伤保险条例》规定也是保留双方的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴。一审直接判决潘发雄退出工作岗位，由用人单位按月发给伤残津贴错误。
潘发雄辩称，原审判决有事实和法律依据。请求二审驳回上诉，维持原判。
金轩建筑公司向一审法院起诉请求：判决确认被告潘发雄不再享受工伤保险待遇。庭审中变更为解除原、被告之间的劳动关系；按照七级伤残判决原告给付被告剩余赔偿金3万元。
一审法院认定事实：潘发雄系金轩建筑公司员工，2009年12月22日在工作时，被硫酸管道内溅出的硫酸致头、颈、腰、双手、双足酸烧伤。2010年11月30日，金昌市人力资源和社会保障局认定潘发雄为工伤。2011年5月11日，金昌市劳动能力鉴定委员会作出潘发雄为六级伤残的鉴定结论通知书。2013年，金轩建筑公司申请复查鉴定，2013年5月22日，金昌市劳动能力鉴定委员会作出潘发雄为七级伤残的鉴定结论通知书。潘发雄不服向甘肃省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，2013年12月31日，甘肃省劳动能力鉴定委员会以甘劳鉴再鉴通字〔2013〕55号职工因工伤残劳动能力再次鉴定结论通知书，鉴定潘发雄达到六级伤残。
另查明，金轩建筑公司没有为潘发雄参加工伤保险，潘发雄受伤前月工资1800元，金轩建筑公司以借支等形式已给付潘发雄共计224425.53元。
一审法院认为，潘发雄工作时受伤，经认定为工伤，应享受工伤保险待遇。因金轩建筑公司未给潘发雄缴纳工伤保险费，故应由金轩建筑公司向潘发雄支付工伤保险待遇。因工致残被鉴定为六级伤残，双方应保留劳动关系，金轩建筑公司按月依政策规定发放伤残津贴。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条之规定，判决：一、原告金昌市金轩建筑安装有限责任公司与被告潘发雄保留劳动关系，被告潘发雄退出工作岗位；二、原告金昌市金轩建筑安装有限责任公司支付被告潘发雄医疗费139178.9元、护理费8820元、住院期间的伙食补助费8064元、交通费3526元、外出就医期间住宿费14575.4元；三、原告金昌市金轩建筑安装有限责任公司支付被告潘发雄一次性伤残补助金25200元；四、原告金昌市金轩建筑安装有限责任公司支付被告潘发雄停工留薪期工资21600元；五、原告金昌市金轩建筑安装有限责任公司支付被告潘发雄2011年1月1日至2016年3月31日期间伤残津贴75960元。自2016年4月1日起每月向潘发雄支付的伤残津贴按标准以规定予以调整；六、驳回原告金昌市金轩建筑安装有限责任公司要求解除与潘发雄劳动关系以及以潘发雄伤残七级标准计算工伤待遇的诉讼请求。以上各项费用共计296924.3元，扣除金昌市金轩建筑安装有限责任公司已支付的224425.53元，剩余72498.77元，限判决生效后10日内付清。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。经对双方当事人一审中提交的证据及在一、二审中陈述等情况的综合审查，本院对一审证据的认证意见与一审一致，本院查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
另查明，2013年，金轩建筑公司、潘发雄均向金昌市金川区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。潘发雄的请求是：1、保留双方的劳动关系；2、由金轩建筑公司支付停工留薪期工资2264元/月×12月﹦27168元；一次性伤残补助金2264元/月×16月﹦36224元；伤残津贴2264元/月×50月×60%﹦67920元；住院期间伙食补助费72.4元/天×128天﹦9267.2元；护理费75元/天×128天﹦9600元；医疗费139179.2元，共计289358元。期间，潘发雄申请中止仲裁程序，2015年11月16日金轩建筑公司撤回仲裁申请。2016年4月6日，金昌市金川区劳动争议仲裁委员会作出金区劳仲案字〔2013〕45号仲裁裁决书，裁决：保留双方的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴；金轩建筑公司向潘发雄支付一次性伤残补助金25200元、停工留薪期工资21600元、2011年1月1日至2016年4月1日期间伤残津贴合计75960元、医疗费139178.9元、住院期间的伙食补助费8064元、护理费8820元、外出就医期间住宿费14575.4元、交通费3526元；以上费用合计296924.3元，扣除被申请人先行垫付、借支的224425.53元，还应给付剩余72498.77元。金轩建筑公司不服该仲裁裁决，提起诉讼。
本院认为，双方当事人对潘发雄工作时受伤应享受工伤保险待遇没有争议，现在主要争议是潘发雄应按几级伤残标准享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，五、六级伤残，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。本案中，金轩建筑公司虽主张双方解除劳动关系，因潘发雄主张双方应保留劳动关系，故金轩建筑公司主张双方解除劳动关系的观点不能成立。金轩建筑公司对劳动能力鉴定结果虽有异议，但其申请再次复查鉴定未果，现法定机构的公文书证载明潘发雄被鉴定达到六级伤残，上诉人要求按照七级伤残给付被上诉人潘发雄剩余赔偿金31963.43元的上诉理由不予采纳。
《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为本人工资的60％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。从该条可以看出，享受伤残津贴的前提是用人单位难以安排工作，现没有证据证明用人单位不安排工作或难以安排工作，一审法院直接判决潘发雄退出工作岗位，由用人单位按月发给伤残津贴，不符合《工伤保险条例》之上述规定。综上所述，上诉人金昌市金轩建筑安装有限责任公司的部分上诉理由成立，其请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持金昌市金川区人民法院（2016）甘0302民初1068号民事判决第二、三、四、六项；
二、变更金昌市金川区人民法院（2016）甘0302民初1068号民事判决第一项为：上诉人金昌市金轩建筑安装有限责任公司与被上诉人潘发雄保留劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴；
三、变更金昌市金川区人民法院（2016）甘0302民初1068号民事判决第五项为：上诉人金昌市金轩建筑安装有限责任公司支付被上诉人潘发雄2011年1月1日至2016年3月31日期间伤残津贴75960元。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由金昌市金轩建筑安装有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石建民
审 判 员 叶志卫
代理审判员 张建伟
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 王鹏生