（2018）陕0402民初3929号
原告周某某，女，汉族，1993年8月3日生，陕西省西安市人。
委托代理人：张亚军，男，系陕西益图律师事务所律师。
委托代理人：屈直，男，系陕西益图律师事务所律师。
被告杨某某，男，汉族，1988年9月10日生，陕西省咸阳市人。
委托代理人：严佳华，男，系咸阳市渭阳法律服务所法律工作者。
原告周某某诉被告杨某某合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周某某及委托代理人张亚军、屈直，被告杨某某及委托代理人严佳华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2015年7月21日，原被告双方签订《入股协议书》，协议约定:原告入股陕西由美医疗美容整形中心，投资股金40000元，自2015年7月21日起占该整形中心股份的1%，原告在此期间享受比例分红及相应权益、承担相应义务及股东责任。协议还约定了其他内容。协议签订后，原告2015年7月21日如期向被告缴纳了协议约定的“股金”。2016年冬季，被告通过原告朋友通知原告，要求解除双方签订的《入股协议书》并向原告退还“股金”，原告表示同意。后原告发现，原告所入股的“陕西由美医疗美容整形中心”未在工商行政管理机关及医疗行政管理机关登记备案。之后原告多次催促被告要求退还“股金”，被告均已各种理由推诿搪塞。直至2018年被告向原告退还2000元，下余38000元经原告多次催要未果。原告认为，因“陕西由美医疗美容整形中心”因被告原因未进行合法的登记注册，致使双方签订的《入股协议书》合同目的不能实现，故起诉至法院1、请求判令解除原、被告之间签订的《入股协议书》；2、请求判令被告返还原告的“股金”38000元，并自2015年7月21日起按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付利息起至实际支付之日。（暂计算至2018年5月31日为5279.10元，本息共计43279.10元）；3、本案诉讼费由被告承担。
被告杨某某辩称，1、原告诉讼的主体不适格，原告入股后其资产全部投入公司经营。原告起诉时间为2018年6月4日，而公司注销公告时间为2018年6月17日，实际注销时间为2018年8月3日，也就是原告起诉时，公司的主体资格并未丧失，所以不能以股东为诉讼主体；2、对于原告要求解除原、被告之间签订的入股协议书，原告同意解除。要求被告返还原告股金38000元，及承担相应的利息，缺乏依据。其理由如下:原告诉称“被告通过原告的朋友通知原告，解除双方签订的《入股协议书》，并向原告退还股金，原告表示同意”与事实不符。在公司成立后、被告苦心经营，从未通知过原告与其解除入股协议书，并退还股金，且根据《公司法》第三十六条规定，公司成立后，股东不得抽套资金，故被告不可能同意原告退股；原告以入股的陕西由美医疗美容整形中心未在工商行政管理机关登记备案，致使合同目的无法实现为由，要求解除入股协议书，其目的在于抽逃资金，在原告入股后，因医疗整形许可的相关资质无法办理，最终原告和被告及其他股东协商后成立西安集美美容服务有限公司。由美品牌是集美公司的主打业务之一，且公司也只有“由美”一个品牌，而且原告知情并同意入股的，并且公司经营三年，被告对此未提出任何导议，还经常出入公司，核查公司账目，履行股东义务，原告是以公司在没有盈利的情况下才以合同目的无法实现为由要求返还股金，其诉讼目的明显是为了抽逃资金。故以上应当依法驳回原告的诉讼请求。
原告为支持自己的诉称，当庭出示以下证据：
一、入股协议书、通话录音、微信账单，证明原告入股的“陕西由美医疗美容整形中心”因被告原因未取得相应许可，为进行经营，只是双方合同目的不能实现，且被告同意解除合同退还股金38000元，并向原告支付自2015年7月21日至今的利息损失。
被告质证表示，真实性无异议，证明目的不认可，因为在通话录音的过程中，原、被告一直处于协商状态，并没有达成协商一致，被告没有明确告知原告退还股金，对于微信账单所说的2000元不是退还的股金，而是被告借给原告的钱。在整个通话录音中，没有办法体现被告要求退还股金的意思。
二、冯乐证言，证明被告杨某某同意退还股金，并且退了2000元股金。
被告质证表示，证人陈述过程中，被告的姐姐杨婷说的退还股金的言语，但是被告姐姐在公司并无担任任何职务和股份，被告姐姐的言语不能代表被告的意见，证人与原告非朋友关系，而是同性恋人关系。所有朋友都知道，我姐姐当时没有说过我们家人让外头人参与，我们店里有马佳欣、李燕华、鲁超都有入股，而且大家互相都知道，当时因为要退股的真实原因，另外一个股东李燕华、原告和我老婆有矛盾，我姐提出给我说让原告退股，要不把公司搅乱了。我姐提出以后，冯乐也在场，但是我从头到尾没有吭声。再后来，就是原告不停催我让我退还股金。后来冯乐找我说，他们手头紧，要给别人还钱，所以我就先给他们2000元让他们还钱。我要退还股金我可以直接还4万，不可能只还2000元。
被告为支持自己的辩称，当庭提供如下证据：
一、营业执照及店面照片三张，证明原、被告共同出资成立西安集美美容服务有限公司，注册资本100万，并以由美整形为主要经营品牌，再次证明双方签订的合同目的已经实现。
原告质证表示，真实性无异议，照片真实性不认可，因为照片不能证明当时经营的由美，上面没有时间和地点对其证明目的不认可，从营业执照和照片不能看出是原、被告共同出资设立的。结合入股协议书，原告投资的是陕西由美医疗整形美容中心，与西安集美没有任何关系，两个主体、经营范围、地点都不一致，原告入股4万元，占股份1%，可以看出两公司注册资本不相同。被告没有举证原告为该公司股东的相关证据。没有举证集美公司注册登记、股东的注册登记信息。无法证明原告为集美公司的股东，且经过原告当庭在全国企业信息公示网上的查询，被告举证的公司西安集美美容服务有限公司在册股份为杨某某占50%，第二股东为胡刚，占50%，并没有被告杨某某所陈述的周某某为公司股东，也没有被告叙述的其他几个股东。
二、店铺转让协议，证明原告在公司注销后，与其他出资人协商后，将公司固定资产以26万元的价格转让给“惟颐”公司，公司注册资本100万亏损至26万元。
原告质证表示，真实性不认可，被告所称的集美公司注销时间为2018年6月4日，该店铺转让协议时间2018年4月9日，该转让协议为杨某某和廖雨清个人签订，另外受让方惟颐公司也未在转让协议上签章，故对转让协议的真实性、证明目的都不认可。
三、吕江博证言，证明原告之前老来集美，当时装修下来花了70多万，这个店算下来投资花了190万元。
原告质证表示，对证人的证明目的和证明作用不认可，因为证人在证言里面是仅凭其假想也就是听别人说原告经常来，主观推定原告为该公司的股东，但在公司注册登记中没有周某某。因此对其所叙述的事实不能认可。证明目的不认可。
对原、被告所举证据评议认定如下，对原告提供的第一、二组证据因来源合法，客观真实，且被告对其真实性认可，故本院予以采信。对被告提供的第一、二组证据因来源合法，故对其真实性予以采信。
依据采信的证据及庭审调查确认以下事实，2015年7月21日，原、被告双方签订《入股协议书》，协议约定:原告入股陕西由美医疗美容整形中心，投资股金40000元整，自2015年7月21日为陕西由美医疗美容整形中心股东，占公司股份的1%，原告在此期间享受比例分红及相应权益、承担相应义务及股东责任。该协议由原告周某某与被告杨某某签订，未加盖陕西由美医疗美容整形中心公章。合同签订当日，原告向被告杨某某支付协议约定的40000元股金。
另查，以被告杨某某为法定代表人的整形中心，工商注册公司名称为西安集美美容服务有限公司，登记的公司地址为西安市南大街粉巷真爱粉巷里大厦四楼B6B7、B8室，注册资本100万人民币，成立日期为2015年10月12日，注册的公司股东为被告杨某某及案外人胡刚。2018年4月9日，被告杨某某与案外人廖玉清签订《店铺转让协议》，以26万元将该公司转让。2018年8月3日，西安集美美容服务有限公司已被工商注销。
再查，原告入股陕西由美医疗美容整形中心，公司地址为陕西省西安市碑林区南门外美沙酒店14层，该整形中心未在工商部门登记注册，原告入股陕西由美医疗美容整形中心后，亦未参与经营、履行股东职责、享受股东权益。
庭审中，被告称，“由美”为一个品牌，系西安集美美容服务有限公司的主打业务之一，且西安集美美容服务有限公司只有“由美”一个品牌。该公司经营三年，未有盈利，公司出售他人，原告亦未分得任何款项。
再查，2016年12月，因原告于被告妻子产生矛盾，被告杨某某的姐姐杨婷要求原告退股，此事经原告朋友冯乐与被告、被告妻子、被告姐姐、哥哥等五人商议，后原告多次向被告催要退股金40000元整。2017年10月30日，被告杨某某通过微信转账，向原告退还2000元。
本院认为，原告周某某与被告杨某某签订的《入股协议书》虽系双方的真实意思表示，但该合同签订后，原告入股的“陕西由美医疗美容整形中心”并未工商注册成立，亦未开始经营，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款之规定，应当依法解除。因原告已按合同约定，全额支付了股金40000元，已经履行了合同约定的义务，故原告要求被告返还股金38000元的诉请，本院予以认可。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条之规定，被告应支付其占用原告资金期间获得的利益，故对原告诉请的自2015年7月21日起至实际支付之日，按照中国人民银行同期同类贷款利率，本院予以支持。对被告辩称的原告主体不适合一说，因原告并未将40000元股金投入被告注册的西安集美美容服务有限公司名下，而是转账到了被告杨某某的个人名下，后杨某某亦未将该款项转入公司账户，且该公司注册股东仅为被告杨某某与案外人胡刚，原告周某某亦未参与该公司经营、享受股东权益，故被告辩称的原告入股西安集美美容服务有限公司，系该公司股东一说，本院不予认可。且原、被告签订的《入股协议书》约定，原告股金40000元，占公司股份的1%，而西安集美美容服务有限公司注册资金100万元，比例数额亦不符。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条之规定，判决如下：
一、解除原告周某某与被告杨某某签订的《入股协议书》。
二、被告杨某某于本判决生效之日起三日内一次性返还原告周某某股金38000元及利息（自2015年7月21日起至实际付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费882元，减半收取441元，由被告杨某某承担。
如不服本判决,可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本,上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审判员 文 娟
二〇一八年八月三十一日
书记员 曹秀君
附：主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。