广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤08民终1436号
上诉人（原审原告）：湛江市利强贸易有限公司，住所地湛江市赤坎区康顺路2号办公楼3楼第三间。
法定代表人：周叶强。
委托诉讼代理人：朱建林，广东敏翔律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王志林，广东敏翔律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湛江市调顺机械设备有限公司，住所地湛江市赤坎区调顺村东片56号。
法定代表人：黄居兴。
委托诉讼代理人：苏小毅，男，1978年8月4日出生，汉族，住湛江市，系湛江市职员。
上诉人湛江市利强贸易有限公司（以下简称利强公司）因与被上诉人湛江市调顺机械设备有限公司（以下简称设备公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省湛江市赤坎区人民法院（2018）粤0802民初35号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人利强公司的委托诉讼代理人朱建林和被上诉人设备公司的委托诉讼代理人苏小毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
利强公司上诉请求：改判设备公司支付逾期付款违约金59000元，并承担本案上诉费用。事实与理由：2016年7月19日至2017年3月21日，利强公司应设备公司的要求，先后出让14批次的钢材给设备公司，货值合计276118.72元。利强公司虽然没有同设备公司签订书面买卖合同，但在14次送货交易的过程中，有10次在一式三联的送货单上注明：收货后5天内付款，超期按每月每吨加收100元。而送货单的第三联在送货时已随同货物交给设备公司，设备公司在签收货时及收货后并未对此提出过任何异议。设备公司收货时已在送货单上签字确认，该签字不但确认了收货数量，还确认了逾期付款利息的计算方法。现一审判决以送货单上所写“收货后5天内付款，超期按每月每吨加收100元”不属双方对违约金的约定为由，否定了利强按月息2%支支付利息的诉求，该判决明显错误，请依法改判，以维护利强公司的合法权益。
设备公司答辩称：一审查明事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回利强的上诉请求。
利强利强公司向一审法院起诉请求：1、设备公司偿还钢材款和利息及延期付款违约金119000.52元；2、由设备公司承担本案一切诉讼费用。
一审法院经审理查明：利强公司与设备公司有业务来往，设备公司向利强公司购买钢材等货物，利强公司在2016年7月19日-2017年3月21日期间一共送货14次，分别为：1、2016年7月19日，货款6762元；2、2016年8月17日，货款23732.71元；3、2016年9月22日，货款716.1元；4、2016年10月5日，货款8027.46元；5、2016年11月19日，货款30330.95元；6、2016年12月7日，货款11544.15元；7、2016年12月8日，货款12864.6元；8、2016年12月10日，货款7905.18元；9、2016年12月16日，货款26458元；10、2016年12月17日，货款8550元；11、2016年12月22日，货款5026.4元；12、2017年1月5日，货款94956.37元；13、2017年1月19日，货款28697.6元；14、2017年3月21日，货款10547.2元。14次货款共276118.72元，每次送货均由设备公司方人员签收确认。收到货物后，设备公司分别在2016年11月23日向利强公司支付了59569.22元、2017年1月24日支付了52348.33元、2017年7月27日支付了104201.17元，三次一共支付216118.72元。利强公司认为设备公司尚欠货款和利息及延期付款违约金共119000.52元至今未付，遂于2018年1月3日提起诉讼。
一审法院认为：设备公司向利强公司购买钢材，且利强公司已交付完毕，双方形成了合法有效的买卖合同关系。利强公司与设备公司虽没有签订书面合同，但利强公司向设备公司供货，设备公司在收到货物确认所欠货款后没有完全履行付款义务，14次交易货款共276118.72元，已支付216118.72元，设备公司还欠60000元，该事实清楚，证据充分。对于利强公司要求计算违约金，双方并没有签订书面的买卖合同，交易和结算的唯一凭据就是《送货单》，利强公司称《送货单》上有写明“收货后5天内付款，超期按每月每吨加收100元”，这就是关于违约金的约定。根据利强公司提供的14张《送货单》，有4张没有写“收货后5天内付款，超期按每月每吨加收100元”，其他10张《送货单》虽然有写，但其中2张《送货单》中的货物单位为“支”；再根据双方的结算付款过程，设备公司支付的是货款，并不包括所谓的违约金，利强公司亦没有证据证明设备公司支付过违约金、具体支付了哪张《送货单》上的逾期付款违约金，且设备公司对所谓的违约金约定并不认可，故利强公司在部分《送货单》中自行所写的“收货后5天内付款，超期按每月每吨加收100元”不能视为双方对违约金的约定，结合书面证据和双方实际交易过程，认定利强公司与设备公司之间的交易不存在违约金的约定。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，酌情从设备公司最后一次支付货款之日（2017年7月27日）起按照中国人民银行同期同类逾期罚息利率（贷款利率上浮50%）计付利息给利强。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百六十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，判决：一、限湛江市调顺机械设备有限公司于判决生效之日起十日内向湛江市利强贸易有限公司支付货款60000元，并从2017年7月27日起至付清之日止以60000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%计付利息。二、驳回湛江市利强贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决确定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1340元，由湛江市调顺机械设备有限公司负担。
二审期间，当事人均未提交新证据。
本院经审理查明：原审判决查明事实清楚，本院予以确认。
本院认为：二审期间，当事人争议的焦点问题是：设备公司应否向利强公司支付违约金。双方当事人均确认钢材交易没有签订书面合同，利强公司的送货都是根据设备公司的电话通知，双方未约定逾期付款应承担违约金。现利强公司以其在部分《送货单》上注明“收货后5天内付款，超期按每月每吨加收100元”主张设备公司支付违约金理由能否成立。本院认为违约金是指按照当事人的约定或者法律直接规定，一方当事人违约的，应向另一方支付的金钱或财产。本案利强公司主张的违约金属于约定违约金，约定违约金是一种合同关系，须有合同约定或者双方口头达成一致，但利强公司没有证据证明双方已就违约应承担责任的约定，设备公司也否认双方有口头违约金的约定，交易过程中利强公司也没有证据证明设备公司支付过哪一张《送货单》的违约金，故利强公司以其在部分《送货单》上注明“收货后5天内付款，超期按每月每吨加收100元”主张设备公司支付违约金没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，利强公司不能举证证明因设备公司违反合同给其造成的损失，故原审判决设备公司赔偿利强公司逾期付款损失并无不当，予以支持。
综上，利强公司的上诉缺乏事实和法律依据，予以驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理恰当，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1275元，由湛江市利强贸易有限公司负担。湛江市利强贸易有限公司已预交受理费1275元。
本判决为终审判决。
审判长 杜友裕
审判员 钟斯宁
审判员 李建明
二〇一八年九月三日
书记员 朱浩光
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。