湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第810号
上诉人（原审原告）谢某甲，男。
委托代理人张铁良，湖南星河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）谢某乙，女。
上诉人谢某甲因与被上诉人谢某乙离婚纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2014）郴北民一初字第1110号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭审理了本案。上诉人谢某甲及其委托代理人张铁良、被上诉人谢某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：谢某甲、谢某乙于1998年年初建立恋爱关系，双方在建立恋爱关系前早已�识。1998年5月18日，双方登记结婚，并于1999年3月3日生女孩谢某丙，2004年9月8日生男孩谢某丁。2012年5月，双方因家庭琐事发生争吵后，谢某甲遂带着儿子谢某丁搬到三楼住，而谢某乙则与女儿谢某丙住在二楼。谢某甲为此以双方的夫妻感情已完全破裂为由曾于2014年3月25日诉至法院，法院判决不准许离婚后，双方并未和好，谢某甲为此再次诉至法院，请求：1、解除双方婚姻关系；2、共同财产所有权归谢某甲（北湖区华塘镇土坑下村X组农村私房一栋共三层，占地面积89平方米，农用车一台，号码为湘XX**，以上财产共价值20万元，双方无其他共同财产及共同债务）；3、婚生女儿谢某丁15岁、男孩谢某丙10岁抚养权归谢某甲，谢某乙每月支付抚养费1000元，大额医疗费、学费实际发生后谢某乙承担一半，上述费用谢某乙承担至小孩年满十八岁；4、诉讼费用由谢某乙负担。
双方的共同财产有：谢某甲、谢某乙婚后在北湖区华塘镇土坑下村X组建了一栋3层楼的房屋（其中二、三楼系住房，一楼为二间门面），三楼由谢某甲使用的较新的家具有电视机、电视柜、沙发、热水器和抽油烟机。双方无债权债务。依照谢某甲申请，法院查实谢某甲名下有共计1542元的存款，谢某乙名下有1元存款。2015年1月，谢某甲获取组里分配的2000元土地租金。2012年4月10日，谢某甲购买了一台中型自卸货车（车牌为湘XX**），一共花费130000元，经法院询问，谢某甲认为车辆目前价值为70000元。2015年1月29日，谢某甲向法院申请对夫妻共同财产房屋及车辆进行价值评估，但之后又撤回了评估申请。谢某甲在2014年5月8日第一次起诉时在庭审中主张其在建设银行中有几万元存款，本次诉讼称已经没有存款，但未能举证证实其存款的去向。谢某乙患有乙肝和甲状腺疾病，还需要继续治疗，其生活较为困难。
原审法院认为，本案属离婚纠纷。婚姻关系的存续应以夫妻感情是否完全破裂为基础。本案中谢某甲、谢某乙结婚后常常因家庭琐事发生纠纷，双方自2012年5月起开始分居至今已经三年，故双方夫妻感情已经彻底破裂，对于谢某甲的离婚请求依法予以支持。
关于小孩的抚养问题，谢某乙主张两个小孩均由其抚养，对此谢某甲没有意见，予以支持。关于抚养费的承担，按每个小孩每月800元的标准计算抚养费，故谢某甲每月需支付每个小孩抚养费400元，直至小孩满18岁为止。对于小孩的医疗费用及学费，依相关费用凭据由双方各负担一半。
关于共同财产的处理：一、双方在华塘镇土坑下村X组的一栋三层楼房屋，谢某乙主张二楼归其所有，三楼归谢某甲所有，一楼的两个门面，左边（桂阳县方向）�归谢某甲所有，右边（保和镇政府方向）的归谢某乙所有，谢某甲同意该主张，予以支持。二、三楼房屋中有较新的家具，谢某乙主张折价进行分割，谢某甲称电视机2500元、电视柜600元、沙发2400元、热水器和抽油烟机2200元，合计7700元，而谢某乙对此未发表具体意见，故对谢某甲的意见予以采纳。上述物品系谢某甲使用，故认定三楼家具归谢某甲所有，二楼的家具归谢某乙所有，由谢某甲对谢某乙进行折价补偿较为妥当。三、车牌为湘XX**的福田牌中型自卸货车因一直由谢某甲使用，故认定该车归谢某甲所有，由谢某甲对谢某乙进行折价补偿。车辆目前的价值因没有通过鉴定予以确认，谢某乙对此未发表具体的意见，故采信谢某甲的陈述即目前车辆价值为70000元。四、谢某甲名下现有存款1542元，谢某乙名下现有1元存款；2015年1月，谢某甲获取的组里分配的2000元土地租金，以上共计3543元；谢某乙主张有存款450000元，但没有提供证据证明，不予采信。五、鉴于谢某乙患有疾病，生活较为困难，加上要抚养两个小孩，其今后的谋生能力要低于谢某甲。此外，谢某甲在第一次诉讼时曾主张有几万元存款，但本次诉讼中却主张已没有存款，但未能举证证实其存款的去向，故对双方的共同财产应按照顾女方及子女权益的原则处理，由谢某甲折价补偿谢某乙56870元，即（（7700元＋70000元＋3543元）×70%）。谢某乙主张欠谢某戊10000元，并主张谢某甲有过错，要求其赔偿精神损失费，但没有提供证据证明，不予采信。
综上，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出如下判决：“一、准许原�谢某甲与被告谢某乙离婚；二、婚生女儿谢某丙、婚生儿子谢某丁均由被告谢某乙抚养，小孩成年后随父随母由其自行选择；三、原告谢某甲按每个小孩400元每月支付抚养费，直至小孩满18周岁为止，此款限每月10号前履行完毕；四、小孩谢某丙、谢某丁在年满18周岁前，如发生医疗费及学费，依相关费用凭据由原、被告各负担一半；五、原、被告在郴州市北湖区华塘镇土坑下村X组的一栋三层楼房屋，其中三楼住房及房内家具、电视机、电视柜、沙发、热水器和抽油烟机以及一楼左边门面（桂阳县方向）归原告谢某甲所有，二楼住房和家具以及一楼右边（保和镇政府方向）的门面归被告谢某乙所有，车牌为湘XX**的福田牌中型自卸货车归原告谢某甲所有，由原告谢某甲折价补偿被告谢某乙56870元，此款限本判决生效后10日内履行完毕。如果原告谢某甲未按本判决指定�期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向被告支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费200元，由原告谢某甲负担。”
上诉人谢某甲不服原审判决，向本院提起上诉称：一审法院将两个小孩判归谢某乙抚养，不符合公平原则。请求二审法院依法撤销原审判决第二、三、四项，依照公平合理、有利于小孩成长的原则，改判两个小孩双方各抚养一个，双方互不支付抚养费、医疗费、教育费，并由谢某乙负担一、二审诉讼费。庭审中，谢某甲明确其请求，主张儿子谢俊忠由其抚养。
被上诉人谢某乙辩称：谢某甲在生活中不关心两个小孩，不放心小孩由其抚养，两个小孩均由谢某乙抚养为宜。
就本案两个小孩的抚养问题，本院依法征求了小孩本人的意见，依职权对谢某丁进行了询问，谢某丙亦向本院提交了说明。谢某丁的问话笔录以及谢某丙的说明证实谢某丁自愿跟谢某甲一起生活，谢某丙自愿跟谢某乙一起生活。
上诉人谢某甲、被上诉人谢某乙对谢某丁的问话笔录以及谢某丙的说明均无异议，本院予以采信。
本院二审查明：2015年11月30日，本院就小孩的抚养问题向谢某甲、谢某乙的婚生儿子谢某丁进行询问，谢某丁表示其愿意跟随父亲谢某甲一起生活。2015年12月7日，谢某甲、谢某乙的婚生女儿谢某丙向本院提交说明，表示其愿意跟随母亲谢某乙一起生活。其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是谢某甲、谢某乙离婚后小孩的抚养问题。因双方所生儿子谢某丁、女儿谢某丙均已年满10周岁，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条“父母双�对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑子女的意见”之规定，本案两个小孩的抚养问题应考虑小孩本人的意见。现谢某丁表示愿意随父亲谢某甲生活，谢某丙表示愿意随母亲谢某乙生活，谢某甲、谢某乙对此均无异议，本院予以认可。关于小孩抚养费的问题，谢某丁与谢某丙年龄相差5岁，从现在开始到两人成年，谢某丁的抚养费可能会高于谢某丙，但谢某甲在上诉请求中主张谢某丁由其抚养，谢某丙由谢某乙抚养，双方互不支付抚养费，该主张不违反法律规定，也没有损害两个小孩的合法权益，对该主张本院予以认可。
综上，原审判决认定事实基本清楚，但处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十二条，《最高人民法院关于人民法�审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省郴州市北湖区人民法院（2014）郴北民一初字第1110号民事判决第一、五项，即“一、准许原告谢某甲与被告谢某乙离婚；五、原、被告在郴州市北湖区华塘镇土坑下村X组的一栋三层楼房屋，其中三楼住房及房内家具、电视机、电视柜、沙发、热水器和抽油烟机以及一楼左边门面（桂阳县方向）归原告谢某甲所有，二楼住房和家具以及一楼右边（保和镇政府方向）的门面归被告谢某乙所有，车牌为湘XX**的福田牌中型自卸货车归原告谢某甲所有，由原告谢某甲折价补偿被告谢某乙56870元，此款限本判决生效后10日内履行完毕”；
二、撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2014）郴北民一初字第1110号民事判决第二、三、四项；
三、上诉人谢某甲、被上诉人谢某乙的婚生儿子谢某丁由上诉人谢某甲抚养并承担抚养费，婚生女儿谢某丙由被上诉人谢某乙抚养并承担抚养费。
如果原告谢某甲未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费200元，二审案件受理费200元，合计400元，由上诉人谢某甲负担。
本判决为终审判决。
（此页无正文）
审 判 长 许斌海
代理审判员 邵毅波
代理审判员 刘 扬
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 孙宝乐
附相关法律条文：
《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条人民法院审理�婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
第三十八条离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。
行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。
父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
第四十二条离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》
�5条父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑子女的意见。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。