安徽省庐江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0124刑初190号
公诉机关庐江县人民检察院。
被告人曹某国，男，汉族，1973年9月26日出生，小学文化。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2018年1月17日在江西省峡江县被抓获并羁押，同月23曰被庐江县公安局刑事拘留，2018年2月11日经庐江县人民检察院批准逮捕，次日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。
辩护人袁良燕，安徽景萱律师事务所律师。
被告人张某华，男，汉族，1968年11月17日出生，小学文化。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年7月30日被庐江县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年9月6日被该局取保候审。现在其住所地候审。
辩护人朱静炜，江西君越律师事务所律师。
被告人段某俊，男，汉族，1984年6月5日出生，初中文化。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年12月4日被庐江县公安局取保候审。现在其住所地候审。
庐江县人民检察院以庐江检公诉刑诉（2018）175号起诉书指控被告人曹某国、张某华、段某俊犯盗掘古墓葬罪，于2018年5月10日向本院提起公诉,并建议适用简易程序。本院适用简易程序，实行独任审判，于2018年5月22日公开开庭审理了本案。庐江县人民检察院指派检察员张某1出庭支持公诉，被告人曹某国及其辩护人袁良燕、被告人张某华及其辩护人朱静炜、被告人段某俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
庐江县人民检察院指控:
2017年7月下旬的一天晚间，被告人曹某国、张某华、段某俊及李某洋（另案处理）等人聚集在庐江县白山镇白山社区居民金昌某（另案处理）家中，密谋盗掘古墓葬，并明确盗掘分工及所得分成。次日21时许，被告人曹湘囯等五人来到位于庐江县盛桥镇七里村蔡王村民组的“大烟墩古墓”，盗挖出一深约二米的洞穴，因怕被发现，掩盖好后返回。7月30日晚22时许，被告人曹某国等五人携带探针、铁锹、塑料桶等作案工具，乘坐由被告人段某俊租赁的皖Ａ×××××号雪铁龙轿车又来到“大烟墩古墓”。被告人曹某国等采取用探针确定墓葬位置，铁锹挖土，塑料桶运土等方式，在古墓保护范围之内盗掘，后被庐江县公安局盛桥派出所民警巡逻发现。该盗洞对古墓葬的历史风貌及文物安全造成破坏。三被告人已经着手犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞。
另查明，2011年6月，谭某祥（已判刑）等多人在被告人曹某国等人所盗掘的位于庐江县盛桥镇七里村蔡王村民组的“大烟墩古墓”盗掘时挖出破碎的十片玉璧。经安徽省文物鉴定站鉴定：被盗掘的古墓葬为西汉时期的古墓葬，且规格较高，具有重要的历史、艺术、科学价值。
在共同犯罪中，被告人曹某国起主要作用；被告人张某华、段某俊起次要作用。
公诉机关认为，被告人曹某国、张某华、段某俊盗掘古墓葬，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条，应当以盗掘古墓葬罪追究刑事责任。三被告人系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人曹某国在共同犯罪中系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张某华、段某俊系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人段某俊具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人曹某国、张某华归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人曹某国对指控的事实和罪名均无异议，辩称其犯罪情节较轻，且不属于主犯。
被告人曹某国的辩护人对指控的事实和罪名没有异议，提出的辩护意见主要有：本案应认定为犯罪情节较轻；被告人曹某国系从犯，且具有坦白情节。建议对其从轻处罚。
被告人张某华对指控的事实和罪名均无异议。但辩称其属于犯罪情节较轻，请求对其从轻处罚。
被告人张某华的辩护人对指控的事实和罪名没有异议，提出的辩护意见主要有：本案应认定为犯罪情节较轻；被告人张某华系从犯，且具有坦白情节。建议对其适用管制刑。
被告人段某俊对指控的事实和罪名均无异议。但辩称其属于犯罪情节较轻，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
2017年7月28日上午，金某（另案处理）电话联系被告人曹某国，邀其参与盗掘古墓，后被告人曹某国邀集被告人张某华于当晚赶至金某家中，被告人段某俊受李某（另案处理）的邀集也赶至金某家中商议盗掘古墓，盗墓资金和工具由金某提供，并明确所得分成。次日21时许，被告人曹某囯、张某华、段某俊及金某、李某携带探针、铁锹、塑料桶等作案工具乘坐皖Ａ×××××号轿车至位于庐江县的烟墩古墓附近，金某负责勘查，被告人曹某国负责挖土、运土，被告人段某俊参与运土并望风，被告人张某华在附近望风。当晚在古墓保护范围内挖出一深约二米的长方形洞穴，7月30日22时许，被告人曹某国等五人再次至烟墩古墓附近，被告人曹某国金某水在勘查确定墓葬位置时被公安民警巡逻发现。被告人张某华当场被抓获。经安徽省文物鉴定站鉴定：被盗掘的古墓葬为西汉时期，且规格较高，具有重要历史、艺术、科学价值的古墓葬。
被告人曹某国、张某华归案后如实供述了自己的罪行。
被告人段某俊犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行。
上述事实，被告人曹某国、张某华、段某俊在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供，且经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的现场勘验笔录、辨认笔录及照片，鉴定结论，受案登记表、到案经过、抓获经过、羁押证明、庐江县文物局出具的情况说明、人口基本信息，证周某鑫、张某超的证言，被告人曹某国、张某华、段某俊的供述等证据证实，足以认定。
对三被告人及其辩护人提出本案应认定为犯罪情节较轻的辩解、辩护意见。经查，被告人曹某国、张某华、段某俊虽在古墓保护范围内实施盗掘古墓的行为，但是在实施过程中被发现，对古墓并没有造成实质性的破坏，应属犯罪情节较轻。上述辩解、辩护意见，本院予以采纳。
对被告人曹某国及其辩护人提出被告人为从犯的辩解、辩护意见。经查，被告人曹某国受金某水邀集后又邀集被告人张某华参与盗掘古墓，并负责挖土、运土工作。属于积极参与者和重要实行者，依法应当认定其为主犯，但其作用相对小于同案金某水，属罪责相对较轻的主犯。上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。
本院认为：被告人曹某国、张某华、段某俊伙同他人盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，情节较轻，其行为已构成盗掘古墓葬罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。三被告人已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；在共同犯罪中，被告人曹某国系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，但其属罪责相对较轻的主犯，在量刑时应予以考虑；被告人张某华、段某俊系从犯，依法应当从轻处罚；被告人曹某国、张某华归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人段某俊犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。为保护国家的文物管理制度及国家对古墓葬的所有权，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曹某国犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月17日起至2018年8月16日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人张某华犯盗掘古墓葬罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
三、被告人段某俊犯盗掘古墓葬罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审判员 刘兆法
二〇一八年五月二十五日
书记员 张 燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百二十八条第一款盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。