内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）赤刑一初字第15号
公诉机关赤峰市人民检察院。
被告人徐一飞（曾用名徐小小），出生于内蒙古自治区翁牛特旗。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年9月27日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现羁押于翁牛特旗看守所。
辩护人宫平，内蒙古法林律师事务所律师。
赤峰市人民检察院以赤检刑诉第（2014）16号起诉书指控被告人徐一飞犯故意伤害罪，于二0一四年三月二十四日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赤峰市人民检察院指派检察员张亚会、代理检察员乌日罕出庭支持公诉，被告人徐一飞及其辩护人宫平等到庭参加诉讼。现已审理终结。
赤峰市人民检察院指控，2012年12月27日晚，李某甲、乔某某（均已判刑）在乌丹镇赵亨达烧烤店饮酒。席间，乔某某遇见赵某甲、赵某乙等人，乔某某因与赵某乙碰酒之事发生争吵，赵某乙等人乘坐旺某某驾驶的私家夏利轿车离开，恰好被李某甲看到。被告人李某甲欲找人打对方为乔某某出气，李某甲给被告人徐一飞打电话称被人打了，让徐一飞给找人帮助打架，徐一飞电话告知梁某某（已判刑）。梁某某将要出去为朋友打架出气的事告知毕某某（已判刑），毕某某将自己承租的现代轿车给梁某某使用。梁某某驾车载着王某某、李某乙、谭某某（均已判刑）来到赵亨达烧烤店，与李某甲、乔某某会合。又载着李某甲、乔某某，在李某甲的指示下，寻找赵某甲、赵某乙等人。行至翁牛特旗全宁路和新华街交叉口处遇见旺某某驾驶的夏利轿车，李某甲认为驾驶夏利轿车的旺某某与赵某甲、赵某乙等人系同伙，便指示梁某某驾车将旺某某驾驶的车截停，李某甲、乔某某、王某某、李某乙、谭某某下车，到旺某某驾驶车辆跟前，李某甲将旺某某驾驶室一侧的玻璃打碎，李某甲、乔某某、李某乙伸手照车内的旺某某猛打后，李某甲将旺某某拽出车外，李某甲、乔某某、王某某、李某乙照旺某某身上、头部猛踢，李某甲掏出随身携带的刀子将旺某某捅伤。梁某某驾车载着李某甲、乔某某、李某乙、王某某、谭某某逃离现场。后李某甲电话告知徐一飞把人捅坏，让徐一飞告知梁某某出去躲一躲，徐一飞又电话告知梁某某。旺某某被送往医院，经抢救无效于2012年12月28日2时死亡。经鉴定，被害人旺某某系因锐性外力作用造成心脏破裂而死亡。2013年9月27日，被告人徐一飞被抓捕归案。
公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读或出示了证人石某某、赵某乙等人的证言，现场勘验检查笔录及照片，鉴定意见，辨认笔录及照片，户籍证明，被告人徐一飞的供述等证据。
公诉机关认为，被告人徐一飞无视国法，与他人共同故意伤害他人身体，造成一人死亡的严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条二款的规定，应当以故意伤害罪追究刑事责任。被告人徐一飞在共同犯罪中起主要作用，符合《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款的规定，系主犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，对被告人徐一飞提起公诉，请依法判处。
被告人徐一飞辩称，他给梁某某打电话不是受李某甲指使，他没有让梁某某找人去帮助李某甲打架，其行为不构成故意伤害罪。
辩护人宫平提出的辩护意见是：徐一飞主观上没有让梁某某找人帮助打架的故意，在整个案发过程中没有起到主要作用，不是主犯，情节显著轻微，对李某甲的过限行为不应承担刑事责任。
经审理查明，2012年12月27日晚，李某甲、乔某某（均已判刑）在翁牛特旗乌丹镇赵亨达烧烤店饮酒时，乔某某遇见赵某甲、赵某乙等人，因乔某某多次与赵某乙碰酒引起赵某乙不满，赵某乙扔啤酒瓶击中乔某某的头部，后赵某甲等人乘坐一辆非营运出租车离开烧烤店。李某甲、乔某某从赵亨达烧烤店出来，李某甲提出找人为乔某某出气，遂给被告人徐一飞打电话让徐找人帮助打架。被告人徐一飞给梁某某（已判刑）打电话让梁过去帮忙，梁某某将此事告知毕某某（已判刑），毕某某将自己租用的北京现代轿车提供给梁某某使用，梁某某驾车载着王某某、李某乙、谭某某（均已判刑）来到赵亨达烧烤店门口找到李某甲、乔某某。在李某甲的带领下，梁某某驾车载着五人寻找赵某甲等人，当车行至乌丹镇全宁路和新华街交叉口处，遇见被害人旺某某驾驶的×××号夏利N5轿车，李某甲认为该车辆就是拉走赵某甲等人的车辆，便指使梁某某驾车将旺某某驾驶的车截停。李某甲、乔某某、王某某、李某乙、谭某某下车，李某甲用拳头将旺某某驾驶室一侧的玻璃打碎，李某甲、乔某某、李某乙对车内的旺某某进行殴打，后李某甲将旺某某拽出车外，李某甲、乔某某、王某某、李某乙照旺某某身上、头部踢打。在殴打过程中，李某甲掏出随身携带的刀子照旺某某胸部、腰部等部位捅刺数刀，后梁某某驾车载着李某甲、乔某某、李某乙、王某某、谭某某逃离现场，旺某某被警察送往医院经抢救无效于2012年12月28日2时死亡。经法医鉴定，被害人旺某某系因锐性外力作用造成心脏破裂而死亡。乔某某向公安机关投案并协助公安机关将李某甲抓获。2013年9月27日10时，被告人徐一飞在赤峰市松山区动力机胡同被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、接警记录单证实，2012年12月28日0时0分，翁牛特旗公安局接到电话号码为159XX****XX的人报案称：在乌丹镇全宁路和新华街交叉口处发现一辆银灰色夏利N5轿车旁躺着一个人，身上有大量血迹，怀疑被人打伤，请求公安机关查处。
2、翁牛特旗公安局抓获经过证实，2013年9月27日10时，翁牛特旗公安局民警在赤峰市松山区动力机胡同客来香招待所将犯罪嫌疑人徐一飞抓获。
3、证人春某某的证言证实，她是被害人旺某某的妻子。2012年12月27日19时许，旺某某从家里离开，不知道干什么去了。28日0时许，她妹夫陈太平通知她说旺某某在乌丹镇西转盘被人伤害了，在翁牛特旗医院旺某某经抢救无效死亡。旺某某刚考完驾驶证，有时候开她妹夫陈太平的车，陈太平的车是一辆银灰色夏利N5轿车，车牌号码是×××，旺某某没说过有跑出租的情况。
4、证人赵某甲的证言证实，2012年12月27日22时许，他和赵某乙、牧某某等人到乌丹镇赵亨达烧烤店吃烧烤，他看到他的朋友乔某某和一个男子也在那喝酒，那名男子较胖、三十岁左右，他过去和乔某某二人碰了一杯酒就回自己桌了。过了半小时左右，乔某某到他们桌碰酒，在碰酒的过程中，乔某某就提到一个叫郭小磊的人，意思是郭小磊现在比较厉害，他去了卫生间，回来的时候乔某某还在，但大家都不说话了，旁边的人告诉他赵某乙嗔着乔某某耍狂，扔过去一个啤酒瓶，打在了乔某某的额头上了。他看见乔某某的额头上有一小块破皮了，他把乔某某拉回了乔原来的餐室，他向乔某某赔礼，乔某某和乔在一起的那个男子让他把餐费结了，他没有同意。过了一会儿，他们就从烧烤店出来了，赵某乙走着回的家，他们其余几个人打了一辆车去了沙漠旅馆。他们打的不是制式的出租车，是一辆深颜色的车，不是白色或灰色，他没记住车牌号，司机是一名30多岁的男子，他没记住司机的特征。
5、证人牧某某的证言证实，2012年12月27日22时许，他和赵某甲等人到赵亨达烧烤店吃烧烤，赵某甲把其哥哥赵某乙也叫去了。到烧烤店时，赵某甲遇到了其认识的一个人和一个三十岁左右、较胖的男子也在那里吃烧烤，赵某甲过去打了招呼。过了一会儿，那个人到他们桌来碰酒，赵某甲介绍那个人叫乔某某，乔某某老是跟赵某乙碰酒，乔还提到一个叫郭小磊的人，当时乔的表现有点狂，赵某乙扔过去一个啤酒瓶，他没看到是否打到了乔某某。乔某某被和其一起吃饭的那个男的、赵某甲拉回了原来的餐室，他们又坐了一会就走了。他们出来后打了一辆出租车去了沙漠旅馆，他当时喝多了，没记住车和司机的特征。
6、证人赵某乙的证言证实，2012年12月27日23时许，他和他弟弟赵某甲、牧某某等人在乌丹镇赵亨达烧烤店吃烧烤，赵某甲去厕所时看到了乔某某，和乔某某在一起喝酒的男子较胖、三十岁左右。后来乔某某到他们桌碰酒，当时他不认识乔某某，赵某甲介绍他们认识后，乔某某跟他碰了两三杯还要再碰，他说喝多了不碰了，乔某某就提一个叫郭小磊的人，他认为乔某某在恐吓他，就拿起一个空啤酒瓶朝乔扔了过去，不知道打没打到，乔某某被和其一起喝酒的男子拉走了。过了一会，他们几个人就从烧烤店走了，他走着回的家，赵某甲、牧某某等人是怎么走的他不知道。
7、证人石某某的证言证实，他是乌丹镇歌来美歌厅的服务生。2012年12月27日22时50分左右，他看见梁某某、谭某某、王某某、李某乙从地下室上楼走了，梁某某他们走之前他在沙发上坐着，听梁某某说记个手机号，前头是134最后三位是连号。23时50分左右，梁某某等四人从外面回到歌厅，他发现李某乙的右手掌外侧流血了，毕某某领着李某乙出去包扎。28日1时30分左右，他和谭某某、梁某某、李某乙、王某某回到宿舍睡觉，到宿舍后梁某某对他们说：“一个人一拳就把夏利N5的车玻璃打碎了，还把李某乙的手划开了。”3点多钟，警察把他们带到了公安局。
8、证人李某甲的证言证实，2012年12月27日晚，他和乔某某到赵亨达烧烤店喝酒，有六个蒙古族的男的也到这个烧烤店喝酒，乔某某说其中有一个叫赵某甲的是其同学，乔某某就去赵某甲那桌碰酒，不知道什么原因，和赵某甲一起的一个人用啤酒瓶打了乔某某头部一下，他把乔某某拉了回来。从烧烤店出来，他就给徐一飞打电话问徐在哪，徐一飞说在赤峰，他说挨打了让徐找人，徐一飞答应了并说让所找的人给他打电话。过了一会儿，有一个人给他打电话问他在哪里，他说在赵亨达烧烤店。他与乔某某在烧烤店门前等着时，与乔某某发生冲突的人也出来了，其中两个人坐一辆沃尔沃车走了，还有四个人坐另一辆轿车走了。那几个人刚走就来了一辆黑色轿车，下来四个年轻的男人。其中一个男的说是刚才有人打电话让其到赵亨达烧烤店，一个男的问他打乔某某的人在哪里，他说跑了，他们上车往北追。车行至全宁路和古城街交汇处，他看到有一辆轿车从古城街往南转向全宁路，他说：“就是这辆车”，他们掉头开始追，一直追到乌丹镇西转盘处，司机把前边的轿车拦停下来。他先下车到被拦停的轿车驾驶室旁边，因没有拉开车门，他就用右拳把驾驶室的门玻璃打碎，问司机刚才车上拉的人在哪里，司机没说话，他把手伸进车里打司机，这时候也不知道是谁也过来打那个司机。打几下后，他把车门打开，把司机从车里拽了出来，司机倒在了地上，他们几个人就围着用脚踢这个司机，踢了一会儿后，他掏出一把刀子捅了司机几下子，他们就上车走了。车行至歌来美歌厅门口，他和乔某某下了车，那四个人进了歌厅，后他和乔某某到乌丹镇亚泰宾馆休息了。次日8点左右，他给乔某某的大姐打电话让其给问问他们打的那个人有没有事，过了半小时左右，乔某某大姐打电话告诉他人死了。他和乔某某打车到了大板，他俩到了其朋友赵亮亮家，他把红色羽绒服换下来放到赵亮亮车的后座上了。他捅人用的是一把折叠刀，刃长约十厘米，他把刀扔在旗政府东侧路上了。案发时他使用的手机号码是134XXXX****，他与徐一飞在案发三四天前认识的，当时徐给他留了电话。
9、证人梁某某的证言证实，他是徐一飞的朋友。2012年12月27日23时30分许，他在歌来美歌厅接到徐一飞的电话，徐一飞在电话中说：“我有一个哥们姓李，在乌丹镇赵亨达烧烤店吃饭和别人争吵起来了，我告诉你他的电话，你过去看看。”他和谭某某找到毕某某说了此事，毕某某把车钥匙给他，让他过去看看。他开着毕某某租来的北京现代伊兰特轿车，拉着谭某某、李某乙、王某某往赵亨达烧烤店走，途中他给徐一飞提供给他的手机号码打电话，对方说在赵亨达烧烤店门口。徐一飞后来又打电话问他是否去了，他和徐一飞说在路上呢，别的就没说什么。他们到后有一个姓李的男子和一个胖子（乔某某）在门口等着他们。他问姓李的怎么回事，姓李的说和几个人打架来，打架的人走了，姓李的人让他开车往北走，途中遇到了一辆银灰色夏利车，姓李的人说就是这辆车把刚才和其打架的人拉走的，让他掉头快点追。他赶紧掉头追那辆夏利车，把那辆车拦在了十字路口西北角，李某乙等五个人分别下了车，后来车灯斜对着夏利车时，他看到姓李的那个男的还有三个人在踢夏利车的司机，就一个人站着看，他就把车停在了离现场20米左右的地方，怎么打的他就没看到了。后来几个人陆续都跑回到他开的车里，他开车走到旗政府西侧，姓李的那个男的和胖子就下车了。他们到了歌厅进屋后看到李某乙的右手流血了，李某乙说是从车里往外拽人时划的。他记得徐一飞所说姓李的男子的手机号码后三位是444。
10、证人毕某某的证言证实，他是乌丹镇歌来美歌厅的大堂经理，他认识徐一飞。2012年12月27日23时30分左右，他看见歌厅的服务生梁某某接了一个电话后对他说徐一飞的朋友在烧烤店出了点事，让他把车借给梁用，他就把下午在路路通租赁公司租来的×××号黑色伊兰特轿车的钥匙给了梁某某，梁某某还说要带两个人，当时在旁边的服务生王某某、谭某某、李某乙都从沙发上站起来要跟梁某某走，他问去那么多人干什么，梁某某说：“要是真支扒起来，到时说不上咋着呢”。他说那随便吧。梁某某领着王某某、谭某某、李某乙开车走了。过了半小时左右，梁某某领着王某某、谭某某、李某乙回到了歌厅，梁某某对他说在转盘处把别人的车玻璃给砸了，把人给打了。梁某某还说“李子”一拳把驾驶员车门处的玻璃打碎了，王某某说其一脚踢在了对方的鼻子上面，李某乙说其用手砸车玻璃时把手刮开了，他看见李某乙的右手小拇指和手背正在流血，后他领李某乙去旗医院包扎伤口。凌晨3时左右警察到他家找他了。
11、证人乔某某的证言证实，2012年12月27日22时许，他和李某甲到赵亨达烧烤店吃烧烤，他们正在喝酒时遇到了他以前认识的一个朋友叫赵某甲，赵某甲到他们桌上碰酒后，他又到赵某甲的桌上碰酒。当时他喝多了，不知道什么时候，赵某甲的哥哥赵某乙扔过来一个啤酒瓶打到了他的额头上了，赵某甲和李某甲拉着他不让他打架。他和李某甲从饭店出来，李某甲就打了个电话，他也不知道李某甲给谁打的电话。过了不长时间，过来一辆黑色轿车，车上的人跟李某甲说话来，因为他喝多了，跟他说没说话他记不清了。他和李某甲都坐到那辆黑色轿车上，他坐在后排座，后排座椅上应该坐着三、四个人。他们的车行驶到全宁路和新华街交叉口的位置时，他们遇到了一辆车，李某甲在车上说看车牌子好象是这辆车把赵某甲等人接走的，他们的车就停在了那辆车的前面。车上的人都下了车，他到跟前踢了那个人几脚，别人怎么打的他记不清了，后来那个人在地上躺着，他们就上车了。他和李某甲在旗政府北边广场附近下的车，李某甲让他跟其一起跑，他当时以为没什么大事，就要找个地方睡觉，他们就到了亚泰宾馆。第二天早上，李某甲叫醒他说出事了，李说其拿刀捅那个人来，并说没捅到要害部位，不知道怎么就出人命了。后他和李某甲打车到了大板镇，他在大板镇向警方自首，并协助警方抓捕了李某甲。李某甲打架时上身穿的是红色羽绒服，他穿的是黑色皮夹克。
12、证人王某某的证言证实，2012年12月27日23时40分左右，他和李某乙、谭某某都在歌来美歌厅大厅呆着，梁某某过来对他们三人说有事去赵亨达门口，他觉得就是去打架，他们就跟着梁某某走了。梁某某开着一辆黑色现代轿车拉着他们三人到了赵亨达烧烤店门口，有两个人在门口等他们，其中穿黑色衣服的人说二人在烧烤店吃饭时有人拿啤酒瓶打其脑袋来。姓李的人说打人的人坐车往北去了，让他们开车往北找找。梁某某开车往北走，行至全宁路和古城街交汇处，看到一辆灰色轿车，姓李的人说就是这辆车。梁某某把车掉头开始追这辆车，追到全宁路和新华街交叉口西南角，梁某某开车把这辆车截到路边停下了。姓李的人先下了车，他和李某乙、谭某某、还有穿黑衣服的人也跟着下了车。也不知道谁把驾驶室左侧玻璃打碎了，有人把胳膊伸进驾驶室打开车的人，穿黑色衣服的人也把胳膊伸进驾驶室打开车的人，打了几下后，姓李的人就打开驾驶室的车门，把开车的人从车上拽倒在地上。姓李的、穿黑衣服的人、还有他和李某乙都用脚踢开车的人，踢了几下后他们就上车离开了。谭某某下车一直在旁边站着没动手。他们直接回歌来美歌厅，途中姓李的人和那个穿黑衣服的人下了车，他回到歌厅就休息了，后来被带到了公安局。
13、证人李某乙的证言证实，2012年12月27日23时许，他正在歌来美歌厅大厅上班，有人给歌厅的领班梁某某打电话，梁某某接完电话对他们几个服务生说：“我的哥们在赵亨达烧烤店出了点事，咱们帮忙打架去”。梁某某开着毕某某租来的北京现代伊兰特轿车，拉着他和谭某某、王某某一起去了赵亨达烧烤店门前，在马路旁边有两个男子，一个穿橘红色羽绒服的人说打架的人走了，让他们往北溜达看看。穿橘红色羽绒服的男子坐到副驾驶位置，穿黑衣服的男子和谭某某、王某某还有他坐在后座上。梁某某开车走到全宁路和古城街交叉口附近时，迎面过来一辆夏利N5轿车，穿橘红色衣服的人说：“就是那辆车的人打我来”，让梁某某掉头追那辆夏利车，追到新华街和全宁路交叉口处，穿橘红色衣服的人让梁某某开车把那辆夏利车截住，梁某某开车绕过那辆夏利车将车停在十字路口西南角，夏利车停在后面三四米远的地方。穿橘红色衣服的男子开车门冲向夏利车，他和谭某某、王某某、穿黑服的男子下车后也向夏利车冲过去，穿橘红色衣服的男子用拳头将驾驶室侧面的玻璃打碎了，用拳头从打碎的车窗处打司机的头部，他来到驾驶室的车门附近，穿橘红色衣服的男子正要开车门往外拽司机，他将右手伸到车窗内打司机的头，他感觉还没有打到就被玻璃碎片刮破了小拇指。穿橘红色衣服的男子开车门将司机拖到车外，司机倒在地上，他和王某某、穿橘红色衣服的男子、还有黑上衣的男子一起用脚踢夏利车的司机，他踢了司机双肩下方及后背六七脚。他们停手后回到车上，那两名男子在快到歌厅门口时下的车，梁某某开车把他们拉回歌厅。回到歌厅后，他发现右手小拇指伤的挺厉害，就对毕某某说打架把小拇指弄伤了，毕某某和他一起打车到翁旗第三医院，在急诊缝了四针，回到歌厅后他们一起回宿舍睡觉，后来被警察抓住了。
14、证人谭某某的证言证实，2012年12月27日23时许，他正在歌来美歌厅上班，歌厅收银员梁某某接了个电话后对他们几个服务生说赵亨达烧烤店门口有个朋友挨打了，去看看。梁某某驾驶着毕某某租来的那辆北京现代轿车，带着他和李某乙、王某某一起到了赵亨达烧烤店门前。当时有两个人在烧烤店路边等着，一个穿黑色上衣、一个穿红色羽绒服。梁某某问那两个人怎么回事，穿红色羽绒服的人说二人在烧烤店吃饭时，穿黑衣服的人被打了一啤酒瓶子。穿红羽绒服的人坐在副驾驶位置上，他和王某某、李某乙、穿黑衣服的人坐在车后座，梁某某开车向北走到古城街和全宁路交叉口时，发现一辆银灰色夏利N5轿车迎面开过来，穿红羽绒服的人说就是这辆车拉走了刚才打人的人。梁某某掉头开始追这辆夏利车，一直追到新华街和全宁路交叉口处，穿红羽绒服的人对梁某某说把车截住，梁某某就驾车超过这辆夏利车，停在十字路口西南角的马路上，夏利车随后停在了他们车后面。穿红羽绒服的人下车就冲夏利车去了，穿黑衣服的人、王某某、李某乙和他也先后下了车，他下车时穿红羽绒服的人已经将夏利车的侧玻璃打碎了，还伸拳头往车里打司机，其余的人打没打他没看清，穿红羽绒服的人把司机拽下来，司机倒在地上，穿红羽绒服的人和穿黑衣服的人还有王某某、李某乙一起踢那个司机，他一直站在马路边上，四个人打司机有一二分钟就停手了，他们陆续上车就回歌厅休息了，第二天公安机关将他们抓获。
15、证人刘某某的证言证实，他是翁牛特旗人民医院胸外科的医生。2012年12月28日0时许，两名警察送来一名男子就诊，这名男子当时已经处于休克状态，意识不清，从身上找出身份证确认这名男子叫旺某某，当时男子身着棉服，身上全是血。他对旺某某进行抢救时发现旺某某左侧胸部锁骨中线第六肋间有一长约2厘米的刀刺伤口，左肩部、腰骶部共有五处刀刺伤口，左胸部伤口流血不止，抢救55分钟后，旺某某于12月28日2时25分死亡。
16、翁牛特旗公安局现场勘验检查笔录、现场图、现场照片及提取痕迹、物品登记表证实，现场位于翁牛特旗乌丹镇全宁路与新华街交汇处路口，工商银行家属楼楼前马路上。在工商银行家属楼前全宁路路边停放一辆银灰色轿车，车牌号为×××，车头朝向西南侧，车辆前照灯开启状，车辆手刹驻车状。在北距车头480cm，西距路边300cm处有一黑色破损的车后视镜＋，在南距车130cm，西距路边340cm处，有一50cm×70cm范围内的疑似血泊。在车头主驾侧车门下方地面上有破碎的玻璃及玻璃膜。车身情况：前后车门关闭状，车的主驾侧前车门无车玻璃，车的副驾驶侧前车门护板有凹陷痕迹，车内未发现异常。
17、翁牛特旗人民医院住院病案、死亡记录证实，被害人旺某某于2012年12月28日入该院抢救、死亡的情况。
18、赤峰市公安局（赤）公（刑技）鉴（化验）字（2012）第580号毒物检验鉴定报告证实，在所送检材旺某某的血液及胃内容物中均未检出常见的有毒物质。
19、翁牛特旗公安司法鉴定中心（翁）公（司法）鉴（法医）字（2013）1号法医学尸体检验鉴定书证实，依据尸表检验所见死者左胸部、左肩背部及右腰部皮肤创口之创缘均整齐，创角均一钝一锐，创腔内均未见组织间桥；依据尸体解剖所见死者左侧胸壁、心包及心脏破裂口之边缘均整齐，分析认为其损伤特征符合锐性外力作用形成。依据尸表检验所见死者头面部、左颈部、左胸部及肢体散在多处皮肤挫擦伤，分析认为其损伤特征符合钝性外力作用形成，为非致命伤。依据尸表检验所见死者左胸部皮肤创口，其创腔与左胸腔相贯通；依据尸体解剖所见死者左侧胸腔大量积血、纵膈明显向右侧偏移、双肺萎缩状态、心包破裂、心包积血、心脏破裂，分析认为死者系因心脏破裂而死亡。依据尸温、尸斑、尸僵、角膜混浊度以及胃脏排空情况，分析认为死者死亡时间距尸体检验时间7－8小时左右，即死者死亡时间为2012年12月28日2时至3时左右，病历材料记载与之相符。鉴定意见：旺某某系因锐性外力作用造成心脏破裂而死亡。
20、赤峰市公安局赤公物证鉴字（2012）第697号物证检验报告证实，所检旺某某左手指甲上附着物和旺某某的羽绒服上的斑迹所获得的DNA分型来源于旺某某的可能性大于99.999999%；旺某某与额日敦巴特尔符合生物学遗传关系。
21、辨认笔录及辨认照片证实，侦查人员将不同男性照片10张打印在A4纸上，分别编为1-10号，经李某甲确认9号照片上的男子（徐一飞）是2012年12月27日其打电话的“小飞”；经梁某某确认9号照片上的男子是2012年12月27日给其打电话的徐一飞。
22、视听资料-
光盘证实，翁牛特旗公安局调取2012年12月27日23时至28日0时赵亨达烧烤店内及店门口视频监控录像，此录像内有李某甲、乔某某的活动轨迹；公安局城市监控系统2012年12月27日23时49分至23时54分乌丹镇全宁路与新华街交汇处的视频监控录像，有×××号、×××号车辆行动轨迹和李某甲等人殴打旺某某的过程。
23、赤峰市中级人民法院（2013）赤刑一初字第44号刑事判决书证实，二0一三年十一月十三日，被告人李某甲犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人梁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年；被告人乔某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年；被告人毕某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；被告人李某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；被告人王某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；被告人谭某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
24、户籍证明证实，被告人徐一飞、被害人旺某某的自然身份情况。
25、被告人徐一飞的供述证实，别人都叫他“小飞”，他与梁某某是朋友关系，与李某甲在案发前几天相识。2012年12月27日晚，他在赤峰市内一宾馆睡觉时接到李某甲的电话，李某甲对他说其被打了，让他帮忙，他理解李某甲的意思就是让找人帮助打架。他就给梁某某打电话让梁过去看看，意思就是让梁某某帮助李打架，给李出出气，并将李某甲的电话告诉梁，梁某某当时就答应了。
本院认为，被告人徐一飞伙同李某甲、梁某某等人故意损害旺某某的身体健康，致旺某某死亡，其行为已构成故意伤害罪。被告人徐一飞在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人徐一飞提出的他给梁某某打电话不是受李某甲指使，他没有让梁某某找人去帮助李某甲打架，其行为不构成故意伤害罪的辩解意见，本院认为，证人李某甲的证言证实他打电话告诉徐一飞其挨打了，让徐找人帮助打架；证人梁某某的证言证实徐一飞第一次给他打电话说其有一个哥们姓李，在烧烤店吃饭和别人争吵起来了，让他过去看看；第二次给他打电话问他去了吗；被告人徐一飞的供述证实李某甲给他打电话说其挨打了让他帮忙，他理解李某甲的意思是找人帮助打仗，他就给梁某某打电话让梁某某帮助李某甲打架，上述证据证实李某甲让被告人徐一飞帮助打架，徐一飞让梁某某去帮李打架，李某甲、梁某某等人无故殴打被害人旺某某并致其死亡，被告人徐一飞的行为已构成故意伤害罪，被告人徐一飞的辩解不能成立。辩护人宫平提出的徐一飞主观上没有让梁某某找人帮助打架的故意，在整个案发过程中没有起到主要作用，不是主犯，情节显著轻微，对李某甲的过限行为不应承担刑事责任的辩护意见，本院认为，被告人徐一飞明知李某甲让其帮助打架，而为李某甲联系梁某某，李某甲、梁某某等人无故殴打被害人旺某某并致其死亡，被告人徐一飞联系梁某某对本案的发生、发展起到了主要作用，系主犯，应承担相应的刑事责任，辩护人的辩护意见不能成立。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款之规定，判决如下：
被告人徐一飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月27日起至2023年9月26日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董国华
审 判 员 福 祥
代理审判员 王德华
二〇一四年六月十九日
书 记 员 张 鹏