安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）埇刑初字第00014号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人徐某，男，汉族，无业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯非法行医罪于2014年7月27日到宿州市公安局埇桥分局投案，同日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕，同年10月21日被公安机关取保候审。2014年12月23日被本院决定取保候审。
辩护人霍怀知，安徽君光律师事务所律师。
安徽省宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2014）760号起诉书指控被告人徐某犯非法行医罪，于2014年12月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月30日公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员刘明、潘燕出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人霍怀知到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省宿州市埇桥区人民检察院指控：2013年7月份，被告人徐某在未取得《医疗机构执业许可证》的情况下，在宿州市埇桥区东关街道办事处北苑菜市街开设“永安全科诊所”进行非法行医，于2014年1月16日和2014年4月8日，先后两次被宿州市埇桥区卫生局行政处罚，之后又继续非法行医。
2014年6月3日下午，宿州市埇桥区东关办事处北苑小区居民张某甲因其儿子张某乙（2012年8月28日出生）发烧带张某乙到被告人徐某开的“永安全科诊所”就诊，被告人徐某认为是张某乙系过敏，给张某乙注射了退烧针后让其回家。当天下午因张某乙发烧未退，张某甲又带张某乙到被告人徐某的诊所，徐某又给张某乙注射了退烧针后让其回家。6月4日早晨，由于张某乙仍发烧，张某甲带张某乙再次到被告人徐某的诊所，被告人徐某认为张某乙是受凉引起的上呼吸道感染，遂使用头孢、维C、利巴韦林、甘露醇等药物给张某乙输液，因治疗不见好转，被告人徐某让张某甲带张某乙到宿州市立医院就诊。2014年6月5日凌晨，经宿州市立医院诊断后，建议张某甲带张某乙到徐州市儿童医院治疗。由于被告人徐某的误诊和延误了张某乙的抢救时间，致张某乙于2014年6月6日上午经徐州市儿童医院救治无效而死亡。
针对上述指控，公诉机关提交了鉴定意见、书证、证人证言、被告人徐某的供述与辩解等证据予以证实，认为被告人徐某在未取得《医疗机构执业许可证》的情况下，开设诊所非法行医，在被卫生行政部门二次行政处罚后，仍继续非法行医，并且由于误诊被害人张某乙的病情，导致张某乙经救治无效而死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百三十六条之规定，应当以非法行医罪追究其刑事责任，建议对被告人徐某在有期徒刑三年以下量刑。
被告人徐某对公诉机关的指控无异议。其辩护人的辩护意见是：被害人张某乙的死亡后果与被告人徐某医疗行为之间不具有必然的因果关系，被告人徐某具有自首情节，且已赔偿了被害人近亲属的经济损失，取得了谅解，建议对被告人徐某在有期徒刑三年以下量刑，并适用缓刑。
经审理查明：2013年7月份，被告人徐某在未取得《医疗机构执业许可证》的情况下，在宿州市埇桥区东关街道办事处北苑菜市街开设“永安全科诊所”进行诊疗活动，于2014年1月16日及2014年4月8日，先后两次被宿州市埇桥区卫生局行政处罚后，仍继续非法行医。
2014年6月3日，宿州市埇桥区东关街道办事处北苑小区居民张某甲因儿子张某乙（2012年8月28日出生）发烧而带张某乙到被告人徐某开的“永安全科诊所”治疗，被告人徐某认为张某乙系过敏，遂给张某乙注射了退烧针让其回家。当天下午因张某乙仍在发烧，张某甲又带张某乙到被告人徐某的诊所，徐某又给张某乙注射了退烧针后让其回家。6月4日早晨，由于张某乙仍有发烧症状，张某甲带张某乙再次到被告人徐某的诊所，被告人徐某认为张某乙系患上呼吸道感染，遂给张某乙使用头孢、维C、利巴韦林、甘露醇等药物进行了输液治疗。2014年6月5日凌晨，张某甲带张某乙到宿州市立医院就诊，经宿州市立医院检查后于6月5日6时20分转入徐州市儿童医院治疗，经诊断为病毒性脑炎，并于2014年6月6日10时经徐州市儿童医院救治无效而死亡。经法医鉴定，被害人张某乙系因患脑炎致呼吸循环衰竭而死亡。本案由张某甲于2014年6月24日报案而案发，同年7月27日被告人徐某主动到公安机关投案，并如实供述所犯罪行。
另查明：2014年10月11日被告人徐某的近亲属与被害人张某乙的近亲属达成和解协议，被告人徐某一次性赔偿被害人张某乙的近亲属经济损失人民币二十万元，并已履行完毕，被害人张某乙的近亲属对被告人徐某的行为表示谅解，建议对被告人徐某从轻处罚，并可适用缓刑。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、鉴定意见：
（一）安徽医科大学病理学与法医学研究所2014-FL086号病理检验报告书，证明经病理检验，被害人张某乙系患桥脑脑炎，肺透明膜病。
（二）宿州市埇桥区公安司法鉴定中心（宿）公（司）鉴（法医）字（2014）1035号法医学尸体检验报告书，证明被害人张某乙系因患脑炎致呼吸循环衰竭而死亡。
二、书证
（一）宿州市埇桥区卫生局证明材料，证明被告人徐某开设的“永安全科诊所”未办理《医疗机构执业许可证》。
（二）行政处罚决定书及罚款收据，证明被告人徐某因未取得《医疗机构执业许可证》开设“永安全科诊所”进行诊疗活动，在2014年1月16日和2014年4月8日先后两次被宿州市埇桥区卫生局行政处罚的事实。
（三）协议书、谅解书，证明2014年10月11日被告人徐某的近亲属与被害人张某乙的近亲属达成和解协议，被告人徐某一次性赔偿被害人张某乙的近亲属经济损失人民币二十万元，并已履行完毕，被害人张某乙的近亲属对被告人徐某的行为表示谅解，建议对被告人徐某从轻处罚，并可适用缓刑。
三、证人证言
（一）证人张某甲的证言，证明2014年6月3日13时许，因他儿子张某乙屁股上有小红点并伴有发烧症状，遂带张某乙到“永安全科诊所”看病，医生徐某说是过敏，给张某乙打了退烧针。当天晚上19时许，因张某乙继续发烧，他又带张某乙去“永安全科诊所”，徐某又给打了退烧针。6月4日早上，由于张某乙仍然发烧，他又带张某乙去“永安全科诊所”，徐某说是受凉引起的，又给张某乙打了一针。当天上午10时左右，张某乙出现呕吐、抽搐现象，他又带着张某乙去了“永安全科诊所”，徐某说张某乙受凉了，就配了药开始吊水，上午吊完水后他带张某乙回家了，当天18时许，张某乙的症状又加重了，他又带张某乙去找徐某，徐某又给张某乙进行了输液治疗。6月5日凌晨1时许，因张某乙继续发烧，他带张某乙去了宿州市立医院，医生给张某乙化验了血，打了退烧针，说是，比较严重，建议到徐州市儿童医院治疗，他带张某乙去了徐州市儿童医院，医生检查后将张某乙转入重症监护室，到6月6日10时许，张某乙经抢救无效死亡了。张某乙死亡后，经中间人和徐某调解，但没有调解好，他就报案了。
（二）证人梁某的证言，证明他和张某甲在本市中山街合开了一间服装批发店。2014年6月3日中午，张某甲的妻子打电话让张某甲回去带孩子看病，下午15时许，张某甲夫妇带着张某乙回到中山街店内，张某甲说在附近的“永安全科诊所”打的针，医生说是过敏。下午商店关门时，张某甲说准备带张某乙再去打一针。6月4日8时左右，张某甲带张某乙到店里，说张某乙病没好，正说着张某乙呕吐了，他让张某甲抓紧带张某乙到医院去治疗，一直到当天下午，他和张某甲都没有联系，到了晚上19时许，他到永安全科诊所看见诊所内一个医生正在给张某乙吊水，吊完水后，他们就带着张某乙回张某甲家了。次日凌晨张某甲打电话说孩子又发烧了，他建议带张某乙去市立医院治疗。6月5日8时许，张某甲的妻子打电话说要带张某乙去徐州市儿童医院治疗，还说张某乙的病情很严重。当天晚上23时许，他到徐州市儿童医院时，张某乙已经进重症监护室了，医生说是急性病毒性脑炎，随时都有生命危险，到6月6日上午10时许，医院宣告张某乙因抢救无效死亡了。
（三）证人尹某的证言，证明2012年6月份，他开始经营“永安全科诊所”，诊所没有办理《医疗机构执业许可证》，2013年7月份，他将诊所交给他同学徐某经营了。2014年6月4日张某甲带儿子张某乙到“永安全科诊所”看病，经徐某治疗后转到徐州市儿童医院治疗，后在徐州治疗期间死亡了。2014年6月9日，徐某打电话告诉他张某甲儿子张某乙治疗的经过，还说张某乙死亡后张某甲要求赔偿，让他当中间调解人，后因双方提出的赔偿金额相差太大，没有谈成。
（四）证人朱某的证言，证明他是徐州市儿童医院第九病区主任医生。患者张某乙于6月5日入院治疗，在门诊确诊为病毒性脑炎，当时病情很危重，入院后就送进了重症监护室，一直治疗抢救到6月6日上午患者死亡。病毒性脑炎疾病发病比较凶猛，目前没有很好的控制办法，如不及时治疗，可能危及患者生命。
（五）证人韩某的证言，证明他是宿州市立医院的儿科医生。2014年6月5日凌晨，他接诊治过一名叫张某乙的病人，临床诊断为重症，病毒性脑炎，在进行抽血化验，打了退烧针后，由于看到张某乙病情危重，当时他建议转院到徐州市儿童医院治疗。
四、被告人徐某的供述，称从2013年7月份，他开始在宿州市埇桥区东关街道办事处北苑小区菜市街经营“永安全科诊所”，因未取得《医疗机构执业许可证》，于2014年1月16日和2014年4月8日先后两次被宿州市埇桥区卫生局行政处罚。2014年6月3日，张某甲带儿子张某乙到“永安全科诊所”看病，他给张某乙打了退烧针，张某甲就带张某乙回家了。6月4日张某甲带张某乙到诊所说张某乙仍在发烧，经诊断张某乙是上呼吸道感染，当时张某乙有呕吐及抽搐症状，经张某甲同意，他给张某乙开了处方，用头孢、维C、利巴韦林、甘露醇等药物进行输液治疗，治疗后张某乙呕吐症状消失，也不发烧了，张某甲就带张某乙回家了，当天晚上20时许，张某甲带张某乙到诊所，说张某乙又呕吐了，他诊断考虑为脑炎，建议张某甲带张某乙去市立医院检查，张某甲就带张某乙走了。2014年6月12日晚上，张某甲托人找到尹某，找他谈孩子张某乙死亡赔偿的事，这时他才知道张某甲的儿子张某乙后来转院到徐州治疗，没抢救过来死亡了。当时因为张某甲要求赔偿的钱太多就没有谈成。
本案其他相关证据
一、案发与抓获经过，证明本案由张某甲于2014年6月24日报案而案发。2014年7月27日，被告人徐某到宿州市公安局埇桥分局东关派出所投案。
二、户籍信息及出生医学证明，证明被告人徐某身份事项。被害人张某乙身份事项。
三、证据保全清单（医疗处方），证明被害人张某乙于2014年6月4日到被告人徐某开设的“永安全科诊所”治疗时，被告人徐某使用头孢、维C、利巴韦林、甘露醇等药物对张某乙进行输液治疗的事实。
四、宿州市立医院检验报告验血单及处方，证明2014年6月5日凌晨2时许，经宿州市立医院诊断被害人张某乙系患、病毒性脑炎。
五、徐州市儿童医院死亡记录及检验报告单，证明被害人张某乙2014年6月5日6时20分入院，死亡时间2014年6月6日10时30分。死亡诊断为病毒性脑炎、神经源性肺水肿、肺出血、病毒性皮疹。
本院认为：被告人徐某在未取得《医疗机构执业许可证》的情况下，开设诊所从事诊疗活动，在被卫生行政部门先后两次行政处罚后，仍继续进行非法医疗活动，其行为已构成非法行医罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予以刑罚处罚。对被告人徐某的辩护人提出被害人张某乙的死亡后果与被告人徐某的医疗行为之间不具有必然因果关系的辩护意见，经查，被害人张某乙于2014年6月3日到被告人徐某诊所就诊时即已发病，经被告人徐某诊断治疗后，于6月5日凌晨到宿州市立医院诊治，经检查后随即转到徐州市儿童医院治疗，并于6月6日上午经抢救无效而死亡，徐州市儿童医院医生朱某陈述张某乙入院诊断为病毒性脑炎，且病情危重，该类疾病发病比较凶猛，目前没有很好的控制办法，如不及时治疗将可能危及患者生命。经法医鉴定，被害人张某乙系因患脑炎致呼吸循环衰竭而死亡。现有证据不能证明被害人张某乙的死亡后果与被告人徐某的医疗行为之间具有必然的因果关系。故对该辩护意见，本院予以采纳。被告人徐某误诊和延误了被害人张某乙的治疗和抢救时间，可作为其非法行医的犯罪情节，在量刑时予以考虑。被告人徐某案发后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，且赔偿了被害人近亲属的经济损失，并取得了谅解，依法可予以从轻处罚。鉴于被告人徐某认罪、悔罪，符合缓刑适用条件，依法可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人徐某犯非法行医罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 耿 乾
审 判 员 朱惠敏
人民陪审员 马兆飞
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 王飞燕
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条第一款未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。