湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）衡中法刑二终字第176号
公诉机关耒阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，男，1982年9月21日出生。因涉嫌聚众斗殴犯罪，�2011年7月29日经耒阳市人民检察院批准逮捕，2014年1月4日主动到耒阳市公安局投案，次日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
原审被告人贺某某，绰号“结巴”，男，1989年8月27日出生。因涉嫌聚众斗殴犯罪，于2013年7月30日被刑事拘留。2014年1月21日主动到耒阳市公安局投案，被监视居住。2014年3月4日经耒阳市人民检察院决定取保候审。2014年4月10日经本院决定取保候审。
湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院指控原审被告人周某某、贺某某犯聚众斗殴罪一案，于二〇一四年六月十八日作出（2014）耒刑一初字第115号刑事判决书。原审被
告人周某某不服，提出上诉。本院于2014年9月3日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了原审被告人周某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2010年9月份的一天，谭某某在耒阳市�大宾馆陈丹熊（现在逃）开设的赌场里赌博时，向周亚军（已判决）、周海康（已判决）两人手中借了20000元高利贷，请李子根出面担保。事后，谭某某一直拖欠未还。2011年6月24日16时许，周亚军打电话给周海康，要周海康找李子根把谭小冬找出来还钱。双方见面后发生争执，遂双方约定找地方打架。随后，周亚军打电话给刘小伟（已判决）和被告人周某某等人到耒阳市白云宾馆集合，并叫周某某纠集其他人员带武器准备打架。同时李子根要邓铭龙（在逃）电话联系谷船（已判决），谷船电话联系陈德（已判决）时，陈德与段云（批刑拘在逃）、“挺里”、贺松（基本情况不详）及被告人贺某某等人在一起。李子根等人便坐车与陈德、段云、“挺里”、贺嵩龄（在逃）及贺某某等人汇合后，在返回至贺家湾时遇到了贺洪青。期间，李子根告知陈德、段云、贺洪青、�涛松及贺某某等人准备与周亚军、周海康打架。周亚军身藏一把钢珠枪，并要周某某喊去的段志彪（已判决）、蒋顺明（在逃）、刘功富（已判决）、蒋明（在逃）、蒋爱军（在逃）等20余人携带柴刀、杀猪刀与周海康到耒阳凯蒂大酒店附近集合。18时许，周亚军等人在便在路边等。十余分钟后，李子根与其亲家亦带着陈德、段云、贺洪青、谷船、贺嵩龄和被告人贺某某等20余人到达了双方约定的地点，手持钢管、管杀冲了过来，周亚军、周海康、刘小伟、段志彪、蒋顺明、刘功富、蒋明、蒋爱军和周某某等人见状纷纷从桑塔纳轿车后备箱内拿出钢珠枪、柴刀、杀猪刀等武器冲上前和李子根、陈德等人火拼。周亚军朝天开了一枪，李子根身上多处被砍伤，倒在地上。李子根、谷船、陈德等人因不敌周亚军一方便都向凯蒂大酒店方向逃跑，途中李子根又被段志彪持刀砍中头部，后被送往医院抢救，但因伤势过重而死亡。经法医鉴定，李子根符合生前左头顶枕部遭受锐器（如砍刀类）作用，导致颅骨骨折、脑组织裂伤、出血，造成颅脑损伤死亡；谷船的伤势鉴定为轻伤。
案发后，被告人周某某已赔偿被害人李子根家属24000元，被告人贺某某已赔偿被害人李子根家属4000元，并得到了被害人李子根家属的谅解。
上述事实，原判以有证人证言、户籍证明、鉴定书、现场勘查记录和照片、到案经过、协议书、谅解书和收款收条、立功材料、同案人陈德等人的供述、原审被告人周某某和贺某某的供述等证据证实。原判据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第二、四项、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，认定被告人周某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；被告人贺某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
上诉人周某某上诉称，其只是在旁边观看，没有参与打斗，且具有立功、自首情节，并得到了被害人的谅解，原判对其量刑与其他同案人的量刑相比过重，请求二审法院公正判决。
经审理查明，2010年9月的一天，家住耒阳市南阳镇谭某某在耒阳市一赌场里赌博时，向周亚军（已判决）、周海康（已判决）两人手中借了2万元高利贷，约定一个星期内归还，并由李子根为其担保。此后，谭小冬一直未还钱。2011年6月24日下午3时许，周亚军要周海康找李子根谈一下其担保还钱的事。周海康在耒阳市金典台球俱乐部见到了李子根，李子根说过两天找谭小冬出来谈。同时，周亚军从周海康处得知李子根在耒阳市金典台球俱乐部后，即赶至俱乐部。周亚军与李子根见面后为还钱一事发生争执，双方遂约定找地方打架。�后，周亚军纠集刘小伟（已判决）、上诉人周某某和“小昭”、“亮古”（二人基本情况不详，在逃）等人到耒阳市白云宾馆集合帮忙打架，并要上诉人周某某纠集其他人员和准备工具。与此同时，李子根要邓铭龙（批刑拘在逃）电话联系谷船（已判决）到耒阳市步行街附近的贺家湾。谷船到达贺家湾与邓铭龙、李子根、“癫子”、李子根亲家（后两人基本情况不详）等人汇合时，已有一蛇皮袋钢管、管杀放在地上。邓铭龙按李子根的意思打电话联系了陈德（已判决），陈德当时与段云（批刑拘在逃）、“挺里”（基本情况不详）、贺松（基本情况不详）及原审被告人贺某某等人在耒阳市枫情假日酒店。李子根等人便与陈德、段云、“挺里”、贺嵩龄（批刑拘在逃）及原审被告人贺某某等人汇合后，又返回至贺家湾，途中又纠集了遇到的贺洪青。期间，李子根告�陈德、段云、贺洪青、贺涛松及原审被告人贺某某等人准备与周亚军、周海康在耒阳市凯迪大酒店附近打架。对方周亚军身藏一把钢珠枪（暂未扣押），并要上诉人周某某喊去的段志彪（已判决）、蒋顺明（批捕在逃）、刘功富（已判决）、蒋明（批捕在逃）、蒋爱军（批刑拘在逃）等20余人与周海康到耒阳凯蒂大酒店附近集合。段志彪和周某某等人将藏在段志彪出租屋的钢珠枪、接有木柄的长柴刀、杀猪刀等凶器拿到了“小黄”（基本情况不详）驾驶的白色老款桑塔纳轿车上后。当天下午6时许，周海康则要“小黄”驾车与被告人周某某和曹雕（基本情况不详，现在逃）将打架用的刀运到耒阳市凯迪大酒店附近，z周亚军身藏了一把钢珠枪，其对纠集来的人说：“随时准备搞，只要对方的人过来就搞。”之后周亚军等人在便在路边等候。十分钟左右，李子根与其亲�亦带着陈德、段云、贺洪青、谷船、贺嵩龄及原审被告人贺某某等20余人到达了双方约定的地点，李子根带着多人分别手持管杀、钢管向周亚军一方冲过去，李子根与其亲家手持管杀从凯蒂大酒店附近冲在最前面，谷船、陈德、段云、贺洪青、贺嵩龄和原审被告人贺某某等人手持钢管、管杀紧随其后。周亚军手持钢珠抢和一把柴刀，周海康、刘小伟、段志彪、蒋顺明、刘功富、蒋明、蒋爱军和上诉人周某某等人分别持柴刀、杀猪刀等凶器冲上前和李子根一方进行打斗。周亚军朝天开了一枪，周亚军一方便持刀和李子根一方互砍，其中刘功富用刀在李子根颈部砍了一刀。在械斗中，李子根身上多处被砍伤，倒在地上。谷船见后去扶起李子根，被人用柴刀在右手上砍了几刀。李子根、谷船、陈德等人因不敌周亚军一方便都向凯蒂大酒店方向逃跑，途中李子根又被段志彪�刀砍中头部，后被送往医院抢救无效死亡。上诉人周某某等人便逃离了现场。谷船受伤后，原审被告人贺某某陪其往贺家湾方向逃走，并叫贺涛等人将谷船送至169医院治疗。经法医鉴定，李子根符合生前左头顶枕部遭受锐器（如砍刀类）作用，导致颅骨骨折、脑组织裂伤、出血，造成颅脑损伤死亡；谷船的伤势鉴定为轻伤。
另查明，案发后，上诉人周某某于2014年1月4日主动到耒阳市公安局投案，并向该局提供网上追逃人员曹泽勇的线索，通过委托其二伯带领公安人员在耒阳市导子乡洞中村将曹泽勇抓获。此前，2013年12月2日，上诉人周某某与被害人李子根之父李峰达成了调解协议，周某某一次性赔偿李峰2.4万元，该款已经兑现。同年11月12日，原审被告人贺某某与被害人李子根之父李峰达成了调解协议，周某某一次性赔偿李峰4000元，该款已经兑现。上诉人周某某和原审被告人贺某某均得到了被害人李子根父亲的谅解。
上述事实，有以下经查证属实的证据证实：
1、耒阳市公安局刑事科学技术室（耒）公（刑）鉴（法）字（2011）080号法医学尸体检验鉴定书及尸体照片，证明被害人李子根符合生前左头顶枕部遭受锐器（如砍刀类）作用，导致颅骨骨折、脑组织裂伤、出血，造成颅脑损伤死亡；。
2、耒阳市公安局刑事科学技术室（耒）公（刑）鉴（伤）字（2013）42501号法医学人体损伤程度鉴定书，证明2011年6月24日，谷船的损伤程度为轻伤。
3、现场勘查记录、现场平面示意图、现场照片，证明案发现场的方位和概貌，以及收缴的涉案刀具等事实。
4、证人周某、谭某某、谷某某、曾某某、彭某某、李某、陈某、谢某某、刘某某、钟某某、谷某某的证言，分别证明本案事实的发生原由、经过和状况。
5、到案经过，证明上诉人周某某于2014年1月4日主动到耒阳市公安局治安巡逻大队投案；原审被告人被告人贺某某于2014年1月21日主动到耒阳市公安局刑侦大队投案。
6、抓获经过，证明上诉人周某某到案后，向耒阳市公安局提供了网上追逃的盗窃犯罪嫌疑人曹泽勇的藏匿地址，2014年1月4日，周某某委托其二伯带领公安人员在耒阳市导子乡洞中村9组抓获曹泽勇的事实。
7、湖南省高级人民法院（2012）湘高法刑三终字第59号和衡阳市中级人民法院（2012）衡中法刑一终字第18号刑事判决书，证明该二份判决对本案事实的认定以及对部分同案人的判决，且判决书已经发生法律效力，
8、协议书、谅解书、收条，证明上诉人周某某和原审被告人贺某某分别一次性赔偿了被害人李子根父亲2.4万元和4000元损失，被害人父亲对周某某和贺某某表示予以谅解。
9、同案人陈德、刘功富、贺洪青、李小伟、周亚军、周海康、段志彪、谷船、贺涛的供述及辨认笔录，分别证明本案的事实和同案人相互进行辨认的情况。
10、户籍证明，证实上诉人周某某、原审被告人贺某某的身份及年龄情况。
11、上诉人周某某和原审被告人贺某某的供述，二人对其犯罪事实供认不讳。
本院认为，上诉人周某某与原审被告人贺某某，在他人纠集下，持械参与多人斗殴，造成一人死亡，一人轻伤的严重后果，其行为已构成聚众斗殴罪。原判定罪准确。上诉人周某某上诉称，没有参与打斗，且具有立功、自首情节，并得到了被害人的谅解，原判量刑过重。经查，周某某持刀参与打斗有其本人和同案人供述证实，并能相互印证足以认定。案发后，周某某与贺某某均主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，均具有自首情节。周某某还提供其他犯罪嫌疑人藏匿地址，协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，具有立功表现。对周某某和贺某某均可以从轻或者减轻处罚。周某某、贺某某积极主动赔偿被害人亲属的损失，可酌情从轻处罚。原判根据周某某和贺某某的犯罪事实和悔罪表现，并充分考虑其法定和酌定情节，对周某某和贺某某均适用了减轻处罚，符合法律规定。上诉人周某某提出其没有参与打斗和原判量刑过重的理由不充分，不予采纳。根据贺某某的犯罪事实和悔罪表现，参考社区矫正评估意见，对贺某某适用缓刑，没有再犯罪的危险，对其所居住社区没有重大不良影响。综上，原判认定基本事实清楚，基本证据确实，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梁晓亮
审判员 陈 红
审判员 李雁宾
�〇一四年十月八日
书记员 庞湛玉
校对责任人：陈红打印责任人：庞湛玉