广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1581刑初158号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人吴永墙，男，1970年4月17日出生，汉族，广东省陆丰市人，文盲，无业，户籍所在地陆丰市甲子镇。因贩卖毒品罪于2012年9月4日被陆丰市人民法院判处有期徒刑5年。因减刑于2017年2月20日刑满释放。因本案于2017年9月24日被陆丰市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年10元27日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
指定辩护人蔡震锋，广东陆洲律师事务所律师。
被告人吴永墙贩卖毒品一案，由陆丰市人民检察院于2018年3月13日以陆检公刑诉（2018）128号起诉书，向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员成华清出庭支持公诉，被告人吴永墙及指定辩护人蔡震锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2017年9月份间，被告人吴永墙以每克人民币150元的价格贩卖0.3克冰毒给吸毒人员林某坤（已作行政处罚）；以每克100元人民币的价格贩卖0.3克冰毒给吸毒人员张某琼（已作行政处罚）。2017年9月24日20时许，公安机关在陆丰市甲子镇城东社区中沟巷15号之三吴永墙住处二楼查获疑似冰毒1小袋净重为10.5克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，以及透明封口包装袋、小型电子秤、吸毒工具等物品，并现场抓获被告人吴永墙。
机关同时向法庭提供了证据，认为被告人吴永墙无视国家法律，竟贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴永墙因贩卖毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内重新故意犯毒品犯罪，属累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被
被告人吴永墙对指控的犯罪事实有意见，辩称其没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪，在其家缴获的毒品其愿意认罪，其构成非法持有毒品罪。
指定辩护人的辩护意见：1.公诉机关指控被告人吴永墙构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足；2.对于被告人家中查获的毒品，应当对被告人以非法持有毒品罪定罪处罚。
经审理查明：2017年9月份间，被告人吴永墙以每克人民币150元的价格贩卖0.3克甲基苯丙胺给吸毒人员林某坤；以每克100元人民币的价格贩卖0.3克甲基苯丙胺给吸毒人员张某琼）。2017年9月24日20时许，公安机关在陆丰市甲子镇城东社区中沟巷某号之三吴永墙住处二楼查获甲基苯丙胺1小袋净重为10.5克，以及透明封口包装袋、小型电子秤、吸毒工具等物品，并现场抓获被告人吴永墙。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证、物证
1.陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》证实，公安机关决定对吴永墙贩卖毒品案立案侦查。
2.陆丰市公安局《抓获经过》证实，被告人吴永墙于2017年9月24日在其家陆丰市甲子镇城东村委会中沟巷某号之三被抓获。
3.陆丰市公安局《户籍证明》证实，被告人吴永墙的出生日期为1970年4月17日等基本情况。
4.陆丰市公安局《现场检测报告书》3份、《行政处罚决定书》2份、《强制隔离戒毒决定书》证实，2017年9月24日被告人吴永墙、吸毒人员张某琼、林某坤的尿液检测样本经甲基安非他明检测试剂现场检测结果均呈均“冰毒阳性”，公安机关决定对张某琼、林某坤二人处行政拘留十五日，对被告人吴永墙处强制隔离戒毒二年。
5.中国联合网络通信有限公司《用户号码131××××4116的通话记录》，手机号码131××××4116用户名称为吴永墙，该手机号码在2017年9月21日至9月24日间与手机号码137××××9971（该号码为张某琼持有）有13次通话记录，其中吴永墙主叫有11个，吴永墙被叫2个。
6.广东省陆丰市人民法院《刑事判决书》、广东省汕尾市中级人民法院《刑事裁定书》、释放证明书（副本）证实，2012年9月4日被告人吴永墙因贩卖毒品罪被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。后吴永墙不服，向汕尾市中级人民法院提起上诉，被驳回上诉，维持原判。吴永墙因减刑于2017年2月20日刑满释放。
7.陆丰市公安局《说明》本案中查获的毒品包装袋、电子称、小透明封口包装袋因称重及测试时有移动，破坏了指纹，故无法进行提取指纹进行鉴定；本案涉及的外号“阿六”的男子，因林某坤无法提供详细情况，故暂未能调查取证。
（二）鉴定结论
汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2017]10013号《检验报告》证实，在吴永墙住宅被查获的疑似毒品重10.5克，经检验，送检的检材均检出甲基苯丙胺成分。
（三）现场勘验、检查笔录
1.陆丰市公安局《现场勘验笔录》、《提取痕迹物证登记表》《扣押清单》、现场图、现场照片证实，民警在2017年9月24日22时00分开始对现场进行勘验，现场位于陆丰市甲子镇城东中沟巷某号之3，该住处是两小型水泥房，其屋顶是瓦房，左右侧都是并排的两层水泥房，该平房位于中巷的一条F型小巷，属巷头尾打通，能从巷头尾两头处出入，该住处只有一个门口向西北向，侦查人员从大门口进入后，一楼是客厅，走楼梯进入二楼，到二楼楼梯口正对面是梳妆台，在梳妆台的抽屉内发现有一小袋疑似毒品成白色状（编号为1号），梳妆台正前方是卧床，卧床侧面有张木条椅，木条椅正面有张茶几台，在茶几台上面发现了3个吸毒工具，茶几台正前方有个小柜子，在柜子的柜面上发现了个黑色塑料袋，打开黑色塑料袋发现有个小型的电子称和一些小型透明密封塑胶袋。余未见异常，勘查至此结束。
2.陆丰市公安局《称重笔录》证实，从吴永墙住处查获的疑似毒品结晶状物经称重，净重为10.5克。
（四）证人证言
1.证人张某琼证言：我在瀛东派出所抓之前使用137××××9971这个手机号码。那是在被抓的前三天向吴永墙购买了1次冰毒，只买了30元，我向吴永墙购买的冰毒每克为100元左右，30元有0.3克，今天晚上要向吴永墙买第二次时，刚进入吴永墙家就立即被民警控制并传唤回公安局办案区。我要买冰毒时，就用我的手机拨打吴永墙的手机，号码为131××××4116，与吴永墙约定好地点后进行毒品交易。今天晚上我拨打吴永墙手机多次，他都没有接听，所以我就直接到吴永墙在甲子镇城东社区的家中，我刚一进门就被民警抓获。吴永墙除了卖一次冰毒给我，还有两次容留我在他的家里吸食冰毒。公安机关在吴永墙家查扣的电子秤及塑料封口袋是我的，是我昨天放在吴永墙家的，我捡到的。我在被同志抓获后就被控制在一楼，过了一些时间，同志带我到二楼吴永墙的房间，在梳妆台的抽屉内有一袋冰毒，我才知道的，之前我并不清楚这里有冰毒。我吸食的是“冰毒”，我用矿泉水瓶及吸管做成吸毒工具，然后用锡纸及火机烫吸。
经过对混合相片进行辨认，证人张某琼辨认出11号照片中的男子（吴永墙）就是本案犯罪嫌疑人。
2.证人林某坤证言：今天下午4时许，我听一个叫“老六”的男子说吴永墙有在贩毒，我一人走路到甲子城东中沟巷吴永墙家找吴永墙，吴永墙当时在其家里，我向他说明我要买50元人民币冰毒，吴永墙就走进屋里，后拿了一小包冰毒给我，是以每克150元的价格卖给我，我拿了冰毒后就到公厕吸食，今晚20时许我又到吴永墙家向吴永墙再次购买冰毒，在吴永墙家门口就被警察抓获。
经过对混合相片进行辨认，证人林某坤辨认出9号照片（吴永墙）就是2017年9月24日下午4时许贩卖冰毒给他的男子。
（五）被告人供述与辩解
被告人吴永墙供述：我有吸食毒品，我吸食的毒品是向张某琼购买的，我向张某琼购买过两次毒品，一次是被抓那天打电话给张某琼向她购买30元冰毒，另一次是前一日同样打电话向张某琼买30元冰毒。在我家搜获的疑似毒品1小袋我不清楚是谁的，后来张某琼被抓到后与我送押时偷讲给我听，说是她的。在我家查获的电子称及封口塑料袋是张某琼的，吸毒工具、锡纸是我用来吸食冰毒的，张某琼也有在我家吸过毒。我没有贩卖毒品。我不认识外号叫“阿六”的男子，我不认识林某坤。我购买毒品的钱是向人讨要的，我2000年开始吸食“白粉”，2017年2月改吸冰毒，现一日吸食一次，每次需要30元量左右。
以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人吴永墙明知是毒品而贩卖给他人，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应于惩处，公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。被告人及辩护人的辩解、辩护意见，经查，《受案登记表》证实公安机关在抓获被告人后，在其家门口伏击时抓获前来购买甲基苯丙胺的张某琼、林某坤；随之公安机关对两人进行询问，张某琼、林某坤均证实向被告人购买过一次甲基苯丙胺，准备向被告人再次购买时就被公安机关抓获；还有公安机关在被告人住宅二楼的梳妆台的抽屉里查获一包重10.5克甲基苯丙胺，以上证据能相互印证，足资认定被告人贩卖毒品的事实，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条第（一）项的规定：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”，据此，被告人及辩护人的辩解、辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人吴永墙曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内重新故意犯毒品犯罪，属累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪态度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴永墙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月24日起至2025年9月23日止，罚金限于判决生效后一个月内一次性交清)。
二、缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗桂东
审 判 员 朱 珠
审 判 员 张丽涛
二〇一八年五月十一日
法官助理 蔡武团
书 记 员 徐泽辉
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。