宁波市江东区人民法院民 事 判 决 书（2011）甬东商初字第184号原告：宁波超界进出口有限公司。住所地：宁波市江东区百丈东路***号（13-1-3），实际经营地：宁波市江东区彩虹南路11号嘉和国贸A座1506室。法定代表人：方钧蔚，该公司董事长。委托代理人：陈燕，浙江海音律师事务所律师。委托代理人：张海军，浙江海音律师事务所律师。被告：宁波圣佛莱进出口有限公司。住所地：宁波市海曙区华楼巷**号天一豪景A(4-30)。法定代表人：陈宏杰。被告：浙江沈氏建设有限公司。住所地：象山县丹西街道蓬莱路***号。法定代表人：沈财兴，该公司董事长。委托代理人：史晓沪，浙江和义律师事务所律师。委托代理人：柯光煜，浙江和义律师事务所实习律师。被告：陈宏杰。原告宁波超界进出口有限公司（以下简称“超界公司”）为与被告宁波圣佛莱进出口有限公司（以下简称“圣佛莱公司”）、浙江沈氏建设有限公司（以下简称“沈氏公司”）、陈宏杰进出口代理合同纠纷一案，于2011年1月5日向本院提起诉讼，本院于2011年1月6日立案受理，并依法组成合议庭。被告沈氏公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院经审查后，依法裁定驳回被告沈氏公司对管辖权提出的异议。被告沈氏公司不服该裁定，提起上诉，宁波市中级人民法院依法裁定驳回被告沈氏公司的上诉。2011年8月24日，本院公开开庭对本案进行了审理。原告委托代理人陈燕、被告沈氏公司委托代理人史晓沪到庭参加了诉讼，被告圣佛莱公司、陈宏杰经本院传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案经本院审委会讨论决定，现已审理终结。原告超界公司起诉称：被告圣佛莱公司要求原告为其代理进口塑料粒子，双方经多次协商后，分别于2008年10月8日、10月10日、10月13日签订编号为CJ0801、CJ0802、CJ0803、CJ0804的《代理进口协议》四份。上述协议约定了原告为被告圣佛莱公司代理进口塑料粒子的品名、单价、数量等，由原告对外开具信用证；原告开证前，被告圣佛莱公司应向原告支付货款总金额10%的保证金。此外，协议还就货物进口中所涉及的相关税费的承担、各方在合同履行中的违约责任等事项作出约定。在协议的附加条款中，双方特别约定：“若货物市场价格与本协议价格相比每下跌5%，被告圣佛莱公司须同比例追加履约保证金。在原告通知追加保证金3天内被告圣佛莱公司未支付，则视为被告圣佛莱公司违约，原告有权立即处置货物。”合同履行过程中，由于受国际金融危机的影响，石油价格持续下跌，致使塑料粒子价格一路下滑。为此，原告于2008年10月23日发函给被告圣佛莱公司，要求其按协议约定追加保证金，但被告圣佛莱公司不予理睬。2008年11月3日，原告再次发函通知被告圣佛莱公司及时履行追加保证金的义务，但被告圣佛莱公司仍未能及时追加履约保证金，也未能按协议约定将通关所需的各项税、费汇付给原告，以便原告及时委托报关公司办理通关手续。货物于2008年10月20日到港后，由于被告圣佛莱公司的不作为，货物一直滞留港区。原告为避免损失进一步扩大，分别于2008年10月28日及2008年12月1日委托宁波华保报关有限公司（以下简称“华保公司”）及宁波海田国际货运有限公司（以下简称“海田公司”）办理通关手续。在通关过程中，原告为被告圣佛莱公司代付进口关税759250.77元，进口增值税2114805.39元，代理报关服务费133887元，仓储、堆场费42733元。至2009年1月22日，原告按信用证约定对外议付达11724684.06元，并支付银行开证手续费等22366元。浙江兴润建设有限公司（以下简称“兴润公司”，于2010年7月10日经宁波市工商行政管理局象山分局核准变更为被告沈氏公司）、被告陈宏杰于2008年10月8日向原告出具担保函一份，愿为被告圣佛莱公司与原告之间所有的代理进口业务中的一切义务承担连带担保责任。请求判令：1、被告圣佛莱公司立即支付代理费117246.84元，银行开证手续费22366元，关税759250.77元，增值税2114805.39元，报关代理费133887元及仓储、堆场费42733元，并支付违约金1172468.40元，上述各项合计为4362757.40元；2、被告沈氏公司、陈宏杰对上述款项的支付承担连带保证责任。被告沈氏公司答辩称：1、担保函上所加盖的兴润公司的公章不真实；2、本案的相关事实比较复杂，类似案件正在最高人民法院申诉当中，事实情况有待进一步查明；3、即使公章真实或被法院认定是真实的，本案担保函的取得也是相关当事人串通取得，属无效；4、从担保函的文字表述来看，落款时间是10月8日，如果根据担保函要求被告沈氏公司承担责任，针对的也仅限于10月8日之前的合同。被告圣佛莱公司、陈宏杰未作答辩，也未提供证据。原告为证明其主张，向本院提供了下述证据：1、原告与被告圣佛莱公司签订的《代理进口协议》四份（2008年10月8日签订的协议二份，编号分别为CJ0802、CJ0803；2008年10月10日签订的协议一份，编号为CJ0801；2008年10月13日签订的协议一份，编号为CJ0804），拟证明原告与被告圣佛莱公司存在进出口代理合同关系及双方在合同中约定各自权利义务的事实；2、原告分别于2008年10月23日、11月3日发给被告圣佛莱公司要求追加保证金的通知及要求支付关税、增值税及追加保证金的通知、2008年10月24日原告委托律师发给被告圣佛莱公司的律师函及附件、邮寄凭证各一份，拟证明因商品价格下跌，原告要求被告圣佛莱公司依协议约定追加保证金等事实；3、各项代付费用清单一份、中信银行借记通知八份（系信用证议付金额和开证费金额票据）、北仑海关进口关税和进口增值税专用缴款书各四份及2008年11月11日宁波市电子清算借方补充凭证与2008年12月8日宁波市电子清算借方补充凭证和转帐支票存根各一份（系关税、增值税发票及付款凭证）、报关代理业专用发票和国际货物运输代理业专用发票各一份及2008年12月19日的转帐支票存根和2008年12月22日的宁波市电子清算借方补充凭证与2009年3月13日的转帐支票存根和中信银行进帐单各一份（系代理报关费发票及付款凭证）、浙江省宁波市搬运装卸专用发票五份和相应的明细表八份及转帐支票存根四份与中信银行进帐单三份和宁波市电子清算借方补充凭证一份（系仓储、堆存费发票及付款凭证等），拟证明原告为本案所涉《代理进口协议》支付信用证议付金11724684.06元，为被告圣佛莱公司代付关税759250.77元、增值税2114805.39元、银行开证手续费22366元、代理报关服务费133887元及仓储、堆存费42733元，另被告圣佛莱公司应依协议约定向原告支付代理费117246.84元及违约金1172468.40元的事实；4、2008年10月8日兴润公司和被告陈宏杰向原告出具的担保函一份、企业变更通知书一份、浙江省宁波市中级人民法院（2008）甬民二初字第122号民事判决书和浙江省高级人民法院（2010）浙商终字第19号民事判决书各一份、沈忠满名片一份，拟证明以下事实：2008年10月8日兴润公司和被告陈宏杰承诺为被告圣佛莱公司在所有圣佛莱佛公司与原告于2008年10月7日以来签订的代理进口协议中的一切义务向原告承担连带责任保证；在担保函上代表兴润公司签字的沈忠满当时任公司总经理，担保函是原告法定代表人和被告陈宏杰一起到名片上所写的兴润公司地址宁波市和义路中农信大厦32楼由沈忠满代表兴润公司签名并加盖公章的；两份判决书及本案所涉担保函上所盖兴润公司公章一致，兴润公司一直以某种用途在使用该公章，法院认定事实及判决结果证明兴润公司在担保函中所盖公章真实；2010年7月，兴润公司变更为被告沈氏公司。上述证据经庭审出示，被告沈氏公司质证后认为：因其非《代理进口协议》的当事人和原告发函的相对方，对证1、2的真实性、合法性、关联性均无法确认；对证3中信用证议付金额、关税、增值税、银行开征手续费相关证据的表面真实性无异议，但该四项业务并非均在其担保范围内，对代理报关服务费和仓储、堆存费的真实性、关联性均有异议，而代理费和违约金都是据合同约定计算得出的；对证4中企业变更通知书无异议，对担保函有异议，上面兴润公司的公章不是合法公章，担保函形成过程有当事人串通的嫌疑，对原告提供的两份判决真实性无异议，对该判决沈氏公司正在通过法律途径进行纠正，对名片真实性无异议，但沈忠满不是兴润公司总经理，只是小股东，没有参与过管理。即使担保函有效，担保函的出具时间是2008年10月8日，被告沈氏公司担保的范围也只是2008年10月7日至同年10月8日所签订的所有代理进口协议或合同，对2008年10月8日以后的合同不用承担保证责任。为反驳原告的主张，被告沈氏公司向本院提供最高人民法院受理申请再审案件通知书一份，拟证明与本案类似案件正在申诉中，对公章的真伪及是否存在串通情形等有关事实尚处于待定状态。被告沈氏公司提供的上述证据经质证，原告认为：原告诉讼被告沈氏公司提供担保的事实经法院生效判决认定，非有待查证的事实，其法律效力经二审终审后已确定。原告及被告沈氏公司提供的证据，经庭审质证，被告圣佛莱公司和陈宏杰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，放弃质证权利，本院对上述证据认证如下：原告提供的证1、2具有真实性、合法性、关联性，能与原告诉称事实相印证，故本院对原告提供的上述证据及主张的事实予以认定。被告沈氏公司对证3中证明信用证议付金额、关税、增值税、银行开证手续费的相关证据的真实性无异议，报关代理业专用发票、国际货物运输代理业专用发票和浙江省宁波市搬运装卸专用发票均加盖发票专用章，报关代理业专用发票、国际货物运输代理业专用发票与原告支付代理报关费的转帐支票存根和宁波市电子清算借方补充凭证及中信银行进帐单能相互印证；而每份搬运装卸专用发票金额能与所附的港龙仓储应收费用明细表、堆存费清单及原告支付仓储、堆存费的转帐支票存根、宁波市电子清算借方补充凭证、中信银行进帐单相互印证，本院对上述证据的真实性均予以认定。原告用以证明其支付信用证议付款的四份中信银行借记通知中所载的付款总金额能与《代理进口协议》所载的总价一一对应；北仑海关进口关税和进口增值税专用缴款书中所载的合同（批文）号能与《代理进口协议》所载的原告受圣佛莱公司委托与国外供应商签署的进口合同编号一一对应，且北仑海关进口关税和进口增值税专用缴款书中所载的关税和增值税金额与原告用于支付关税和增值税的转帐支票存根和宁波市电子清算借方补充凭证的金额一致；报关代理业专用发票所载的委托书号与2008年10月31日的北仑海关进口关税和进口增值税专用缴款书所载的提/装货单号一致，国际货物运输代理业专用发票中所载的提（运）单号与2008年12月1日的二份北仑海关进口关税和进口增值税专用缴款书所载的提/装货单号一致，且报关代理业专用发票和国际货物运输代理业专用发票中所载的代理报关服务费金额、开票单位及付款单位与原告支付代理报关服务费的付款凭证中所记载金额、收款人及付款人一致；港龙仓储应收费用明细表所载的提单号又能与北仑海关进口关税和进口增值税专用缴款书所载的提/装货单号一一对应，故上述证据已经形成完整的证据链，能够印证原告代付的该些信用证议付金、开证费、关税、增值税、代理报关服务费、仓储、堆存费与本案具有关联性，本院对该些证据及拟证事实予以认定。证3中各项代付费用清单表系原告单方制作，不属于法律意义上的证据，但原告提供的证3中的证据，相互印证能证明原告为被告佛莱公司代付信用证议付金11724684.06元、关税759250.77元、增值税2114805.39元、银行开证手续费22366元、代理报关服务费133887元及仓储、堆存费43497元，本院对上述事实予以认定。据原告提供的证据其代付的仓储、堆存费应为43497元，而原告提供的清单中所写为42733元，本院认定为43497元。被告沈氏公司对证4中的企业变更通知书无异议，该证据能证明兴润公司变更为沈氏公司的事实，本院对该事实予以认定；浙江省宁波市中级人民法院（2008）甬民二初字第122号民事判决书是经浙江省高级人民法院（2010）浙商终字第19号民事判决书二审终审判决维持的生效法律文书，而被告沈氏公司提供的最高人民法院受理申请再审案件通知书只能证明最高法院已受理沈氏公司的再审申请，但申请再审只是法律赋予当事人维护自身权益的一种方式，不影响生效判决的法律效力，故本院对原告提供的二份民事判决书的真实性及其所认定的与本案有关的事实予以认定，对被告沈氏公司提供受理申请再审案件通知书用以反驳判决书的效力的质证意见不予采纳；被告沈氏公司主张担保函中的公章不合法，但不能提供证据证明自己的主张，被告沈氏公司对沈忠满名片的真实性未表异议，且确认其系该公司股东，被告沈氏公司对原告有关本案所涉担保函上所盖兴润公司公章与证4中两份判决书所涉担保函中所盖兴润公司公章相同的主张并无异议，两份判决书认为涉案的兴润公司公章系沈忠满伪造私刻无证据支持，沈忠满系兴润公司股东、监事，又是法定代表人沈财兴的亲弟弟，其出具的名片显示其是兴润公司总经理，涉案公章沈忠满曾在多个场合使用，兴润公司本身存在至少使用二枚以上公章的情况，沈忠满的行为构成表见代理，其行为后果应由兴润公司承担，故名片与上述两份判决书相互印证，可以证明兴润公司担保有效，本院对担保函予以认定。经审理，本院认定的事实如下：原告超界公司与被告圣佛莱公司就被告圣佛莱公司委托原告为其代理进口塑料原料事宜，分别于2008年10月8日、10月10日、10月13日签订《代理进口协议》四份（2008年10月8日的二份协议编号分别为CJ0802、CJ0803，10月10日的协议编号为CJ0801、10月13日的协议编号为CJ0804）。2008年10月8日的二份《代理进口协议》约定的品名及规格均为：KUMHORESINABS750NSW，数量及单价均为：190MT，USD1800/MT，总价及价格条款均为：USD342000CIFNINGBO，CHINA，付款方式均为：L/CATSIGHT。2008年10月10日的《代理进口协议》约定的品名及规格为：PPYARNH430EX-GSCALTEX，数量及单价为：396MT，USD1320/MT，总价及价格条款均为：USD522720CIFNINGBO，CHINA，付款方式为：L/CATSIGHT。2008年10月13日的《代理进口协议》约定的品名及规格为：LotreneLDPELA0710，数量及单价为：331.5MT，USD1520/MT，总价及价格条款均为：USD503880CIFNINGBO，CHINA，付款方式为：L/C90DAYSAFTERB/LDATE。四份《代理进口协议》均还约定：一、圣佛莱公司确认其委托原告代理进口相应塑料原料，该业务实质上是圣佛莱公司与国外供应商协商确认，原告仅为进口代理，故原告受圣佛莱公司委托与国外供应商签署之进口合同或有关文件、信用证或付款以及报关报检储运等均和本代理协议互为不可分割，上述进口各环节可能产生的责任和损失均由圣佛莱公司最终承担。若原告涉及该业务的相关文本或行为，最终被认定约束原告时，因此承担的责任和损失均由圣佛莱公司补偿；二、圣佛莱公司严格按海关、商检、工商、环保、财税、外管等国家法律法规和有关政府批文、经营特许规定，以及对货物的品质、规格、包装、知识产权、卖方或圣佛莱公司违约等事宜承担全部责任；三、进口货物的通关、仓储以及内陆运输由原告分别与宁波雅戈尔国际贸易运输有限公司和宁波百兴仓储有限公司签约。在未结算完毕前，货物权属原告，并由圣佛莱公司分别担保，圣佛莱公司已完全审阅确认上述协议和操作。在通关仓储、动输装卸等过程中，以及由于上述相关业务单位违约所产生的损失和责任均由圣佛莱公司承担。清关前由圣佛莱公司向原告付清关税及增值税。上述过程中的保险事宜由圣佛莱公司办理并承担费用；四、圣佛莱公司承担银行和许可证、增值税及附税费、差旅等以及货物的保险、报关报检、装卸中转、仓储运输等业务环节所有费用；五、在原告签订进口合同或开证前，圣佛莱公司向原告支付货物总金额10%保证金（若非圣佛莱公司支付须附圣佛莱公司及代付单位说明），待业务结束时结算。货物通关后存放在原告指定仓库，允许圣佛莱公司分批付款提取同值货物。但在原告信用证议付后85天，圣佛莱公司须向原告付清全部货款及相关费用。否则，视为圣佛莱公司违约，原告有权立即处置货物；六、附加条款：1、业务履行过程中，若货物市场价格与本协议价格相比每下跌5%时，圣佛莱公司须同比例追加履约保证金。在原告通知追加保证金3天内圣佛莱公司未支付，则视为圣佛莱公司违约，原告有权立即处置货物；2、由于通关、仓储及运输公司由圣佛莱公司指定，并以原告名义签订通关、储运协议，货权属原告，保险事宜由圣佛莱公司办理。因此，圣佛莱公司确认和承担该协议及所附仓单的所有条款和责任，本业务在通关、装卸、储运、保险等过程中产生的费用、损失和责任均由圣佛莱公司自行承担；3、若发生对外索赔，原告协助圣佛莱公司办理，费用及结果均由圣佛莱公司承担；4、在原告收齐进口通关单据后开具相应票据；七、在圣佛莱公司向原告支付全部货款和相关费用之前，原告拥有全部货物的质押权及所有权，并保留追索损失的权利。若本协议所涉圣佛莱公司违约，货物及保证金归原告，原告有权立即处置货物。圣佛莱公司并承担未按时支付金额日千分之一的滞纳金及给原告造成的所有损失（包括但不限于本协议货款总额10%的违约金以及诉讼、律师、调查、差旅等费用）；八、代理费为进口货物总金额的1%。2008年10月8日，兴润公司(于2010年7月10日变更为被告沈氏公司）与被告陈宏杰向原告出具担保函一份，内容为：致超界公司：根据圣佛莱公司与贵公司于2008年10月7日以来签订的所有“超界公司代理进口协议”及对应进口合同以及相关等文件。现我公司（兴润公司）以及陈宏杰个人同意为圣佛莱公司在上述所有代理进口业务中的进口协议、合同等文件以及相关说明中所承担的一切义务，包括但不限于按约供货、付款、货权、费用、承兑、说明、赔偿、履约保证金以及报关、报检、仓储、转运等义务及责任，向贵公司承担不可撤销的连带保证担保，如圣佛莱公司未按约定履行其义务，由我公司（兴润公司）以及陈宏杰个人向贵公司承担连带保证担保责任。沈忠满代表兴润公司在担保函上签字并加盖公章，陈宏杰在担保函上签字。被告圣佛莱公司委托原告代理进口的货物到港后，因受国际金融危机影响，塑料粒子价格一路下滑。2008年10月23日、24日和11月3日，原告三次自行或委托律师发函给被告圣佛莱公司，主要内容为：确认圣佛莱公司已共向原告支付保证金到1171000元，因当前塑料市场行情下跌幅度较大，要求圣佛莱公司追加保证金2388750元，并支付关税、增值税等。但圣佛莱公司未能按《代理进口协议》的约定支付追加保证金，也未向原告支付清关所需的关税和增值税，致使货物滞留港区。为避免损失扩大，原告分别委托华保公司和海田公司办理上述货物的通关手续。为此，原告为被告圣佛莱公司代付进口关税759250.77元，进口增值税2114805.39元，代理报关服务费133887元，仓储、堆场费43497元。另外，原告按信用证约定对外议付11724684.06元，并支付银行开证手续费22366元。另查明，兴润公司的注册资本为5600万元，法定代表人为沈财兴。沈忠满系兴润公司的股东和监事，沈忠满的出资额为50万元。沈忠满出具的名片显示其系兴润公司总经理。本院认为：原告超界公司与被告圣佛莱公司签订的四份《代理进口协议》均合法有效，双方应按约全面实际履行。原告完成了代理进口事项，有权要求被告圣佛莱公司按合同约定的计算方法支付代理费。作为合同相对方的圣佛莱公司应按约及时付清通关所需的关税、增值税和因货物价格下滑应支付的追加保证金。被告圣佛莱公司未按约付款，构成违约，原告有权处置代理进口的货物，要求被告圣佛莱公司支付原告代付的关税、增值税、银行开证费、代理报关服务费和仓储、堆存费，并要求被告圣佛莱公司按协议约定支付货款总额10%的违约金。原告代付的仓储、堆存费为43497元,原告要求被告支付42733元,可予支持,其余部分视为原告自动放弃。被告沈氏公司、陈宏杰向原告出具的担保函上有两被告的签名盖章，被告沈氏公司认为担保无效其无需承担担保责任的辩称理由缺乏依据，本院不予采纳。根据担保函的内容，被告沈氏公司及陈宏杰个人担保的范围系被告圣佛莱公司在其与原告超界公司于2008年10月7日以来签订的所有“超界公司代理进口协议”及对应进口合同以及相关等文件下的义务和责任；担保函的落款时间为2008年10月8日，只能表明担保函的出具时间是2008年10月8日，不能就此推断担保范围为2008年10月7日至同年10月8日；本案所涉的四份《代理进口协议》签订于2008年10月7日以后，故被告沈氏公司及陈宏杰理应对上述四份《代理进口协议》项下被告圣佛莱公司的全部债务承担连带担保责任。即使担保函中没有明确代理进口协议的时间范围而导致担保的范围不明确，双方存在争议，根据《中华人民共和国担保法》第二十一条第二款的规定，当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。被告沈氏公司关于担保函的担保范围只是2008年10月8日前签订的合同的辩称缺乏依据，不予采信。被告沈氏公司、陈宏杰承担保证责任后，有权向被告圣佛莱公司追偿。综上，原告的诉请于法有据，可予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三百九十八条、第四百零五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条，《最高人民法院》第二条的规定，判决如下：一、被告宁波圣佛莱进出口有限公司支付原告宁波超界进出口有限公司代理费117246.84元，银行开证手续费22366元，关税759250.77元，增值税2114805.39元，代理报关服务费133887元及仓储、堆场费42733元，合计3190289元；二、被告宁波圣佛莱进出口有限公司支付原告宁波超界进出口有限公司违约金1172468.40元；上述第一、二项，合计4362757.40元,于本判决生效之日起十日内履行完毕；如被告宁波圣佛莱进出口有限公司未按本判决指定期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息;三、被告浙江沈氏建设有限公司、陈宏杰对上述债务承担连带清偿责任；被告浙江沈氏建设有限公司、陈宏杰承担保证责任后，有权向被告宁波圣佛莱进出口有限公司追偿；本案受理费41702元，由被告宁波圣佛莱进出口有限公司、被告浙江沈氏建设有限公司、陈宏杰连带承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人：宁波市财政局非税资金专户，帐号为81×××01。开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人；宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  黄优芬审 判 员  卓黎黎人民陪审员  梅碧玉二〇一一年九月二十八日代书 记员  王沂丞