江西省进贤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0124刑初447号
公诉机关进贤县人民检察院。
被告人陶表然，男，1997年8月27日出生，江西省进贤县人，汉族，小学文化，无业，住江西省进贤县。2017年11月5日因本案被进贤县公安局刑事拘留，同年11月14日被进贤县公安局取保候审，2018年2月11日被逮捕。现羁押于进贤县看守所。
辩护人：陈辉宇、姚懿，江西民信律师事务所律师。
被告人周蹦，男，1998年1月2日出生，江西省进贤县人，汉族，小学文化，无业，住江西省进贤县。2017年11月5日因本案被进贤县公安局刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于进贤县看守所。
辩护人：张瑜军，江西法剑法律师事务所律师。
进贤县人民检察院以进检公诉刑诉[2017]352号起诉书指控被告人陶表然、周蹦犯聚众斗殴罪，于2017年12月26日向本院提起公诉。审理过程中公诉机关于2018年3月21日提出延期审理建议，同年4月18日公诉机关补充侦查完毕，本案恢复审理，本院依法组成合议庭于2018年5月11日公开开庭进行了审理。进贤县人民检察院检察员甘玉萍、童学谦出庭支持公诉。被告人陶表然、周蹦到庭参加诉讼，江西民信律师事务所律师陈辉宇出庭为被告人陶表然辩护，江西法剑法律师事务所律师张瑜军出庭为被告人周蹦辩护。现已审理终结。
进贤县人民检察院指控:2017年4月13日晚，被告人陶表然因琐事与洪某等人在进贤县民和镇胜利南路某主题宾馆发生争执，洪某等人将陶表然打伤。陶表然因此纠集被告人周蹦及胡某1（另案处理），欲向洪某施加报复。陶表然、周蹦及胡某1先到进贤县延伸街某刀店内购买三把劈柴刀，随后陶表然让周蹦打电话给洪某。在通话中，双方相约在进贤县某小吃店打架。同年4月14日凌晨3时许，陶表然、周蹦、胡某1三人开车来到某小吃店附近，与洪某等人相遇。陶表然、周蹦、胡某1手持劈柴刀下车，陶表然用劈柴刀砍击洪某等人驾驶的车辆，洪某等人亦手持柴火刀对陶表然等人实施追打。陶表然在斗殴过程中被洪某等人打伤，经鉴定其损伤程度为轻伤二级。
2017年11月4日，被告人陶表然、周蹦在进贤县民和镇某主题宾馆401房内被公安民警抓获归案。
公诉机关认为：被告人陶表然为了报复他人，纠集众人持械斗殴；被告人周蹦持械积极参加聚众斗殴，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。
被告人陶表然对公诉机关指控的罪名无异议，但对指控的犯罪事实有异议。
辩护人认为：被告人陶表然不构成聚众斗殴罪，理由为：（1）起诉书描述“陶表然因此纠集被告人周蹦及胡某1，欲向洪杨施加报复”与本案的事实不相符，陶表然并没有纠集周蹦、胡某1实施报复行为，他们是基于生活目的聚集在一起。陶表然被打伤后，黄某打电话给周蹦，周蹦出于关心和同情来到事发地点。所以说不存在纠集的行为；（2）起诉书中说“双方相约在进贤县某小吃店打架”，案卷材料显示是陶表然恰巧走到了某小吃店时洪某给他打电话，不是双方约定好在某小吃店打架；三、起诉书认定陶表然纠集周蹦、胡某1，实际上这几人是自愿聚集在一起的，不存在纠集的相关行为。
被告人周蹦对公诉机关指控的犯罪事实有异议，认为不存在相约打架的事实。
辩护人认为：被告人周蹦不构成聚众斗殴罪，起诉书讲到“陶表然因此纠集被告人周蹦及胡某1，欲向洪杨施加报复”从现有证据材料和对陶表然的当庭询问可以看出这段话不属实。当时周蹦并不是被陶表然叫来打架的。相约到某打架也不属实，双方并没有约好打架。
庭审中，公诉机关当庭宣读并出示了下列证据。
证人洪某的证言。证实：在某宾馆楼下，其与朋友艾
伟涛在等车，后陶表然开车过来，下车走路很嚣张的样子，并散了根烟给我，其当时没有接，陶表然就把烟丢在地上，后其与陶表然吵了起来，陶表然一直推其，艾伟涛就打了陶表然一拳，其踢了陶表然一脚，陶表然当时也还了手。后黄某从某宾馆下楼拉住陶表然，后其与艾伟涛打的士走了，后其打电话找黄谊博借了蓝色小轿车，后其拿到车子后，其接到周蹦的电话问其在哪里，并叫其出来将陶表然得事情说清楚，其没有就挂断了电话，周蹦后来又打电话问其在哪里，其在电话里听到有人说要杀死我们，后艾伟涛接到一个电话，艾伟涛说了几句话就挂断了。后艾伟涛就说：“我们到寻梦网吧去拿刀放在车上。”后其开车到寻梦网吧拿了五把柴火刀，后开车到某时，碰到陶表然他们，陶表然、周蹦等人手拿柴火刀从车上下来，艾伟涛及另一个朋友也拿着柴火刀下车，然后他们就相互追砍，其当时驾驶小轿车追着陶表然撞，周蹦和其朋友就跑掉了。
2、证人黄某的证言。证实：2017年4月14日凌晨2时左右，其在爱族网吧上网，陶表然打电话给其叫其下楼，其看见陶表然开着一辆白色小轿车停在某宾馆门口，陶表然与洪某在某宾馆门口讲话，后其上了陶表然的车，陶表然叫其到楼上把胡某2叫下来，等其从楼上下来后，其看到洪某拿拳头打陶表然，后在双方劝架后，洪某就没有打陶表然了。后其打电话给周蹦说陶表然出事了，周蹦和胡某1就赶到某主题宾馆门口，之后我们上了一辆车，陶表然开车先送其和胡某2去某某大酒店，在车上周蹦要约洪某出来把事情说清楚，陶表然就说要约洪某出来打一架，周蹦在车上打通了洪某的电话，并约洪某出来把事情说清楚，陶表然把其和胡某2送到某某大酒店后就离开了，之后周蹦又打电话问我洪某是否还有其他电话。
3、证人熊某的证言。证实：其于2017年4月14日凌晨3时40分左右，其正在家里睡觉，其听见楼下好吵，其就探头出去看，其看见一辆蓝色轿车停在一辆白色轿车边上，后面白色车下来约三人，手上拿着很长的带棍子的刀，对方蓝色车上也下来三到四人也拿着很长的带棍子的刀，然后两伙人相互打对方，这两伙人还相互拿刀打对方的汽车玻璃及车身，后蓝色车就开始撞白色车子下来的人，后其下楼看见其的的士车被撞坏了，然后其看见白色车子躺在地上的男的被之前一起和他来的朋友抱起并开车走了。
4、天网视频监控录像。证实：2017年4月14日凌晨3时左右，被告人陶表然、周蹦等人持械与洪某等人在进贤县民和镇某小吃店聚众斗殴的事实。
5、人体损伤程度鉴定意见。证实：被告人陶表然损伤程度为轻伤二级。
6、同案人胡某1的供述及辨认笔录。供认：（1）2017年4与14日凌晨2时左右，其与陶表然、周蹦等人在进贤县民和镇三锅演义夜宵店吃夜宵，周蹦接到一个电话并对陶表然说叫陶表然去某宾馆楼下接下胡某2，后陶表然独自一人开白色科鲁兹轿车去接胡某2，过了差不多十多分钟，周蹦接到胡某2电话说陶表然出事了，叫我们到某宾馆来，然后其与周蹦等一起开车来到某宾馆，后其他人开车走了，其与周蹦问陶表然发生了什么事，陶表然说洪某用刀划了他一下。我们听后就准备报复洪某，其与陶表然、周蹦一起开车到延伸街的一家卖劈柴刀的店买了三把劈柴刀。后周蹦就打电话给洪某约其出来谈谈，要求洪某给陶表然道个歉。洪某在电话里就说来某这边。后其与陶表然、周蹦开车一到某门口就看见洪某坐在一辆吉利车里，然后其与陶表然、周蹦就拿着带棍子的劈柴刀下车，后洪某以及车上下来三人均拿着刀，陶表然拿着刀与对方打了起来，后洪某叫吉利车司机开车朝陶表然撞去，吉利车还撞到了停在路边的车子。（2）经胡某1辨认出洪某系打伤被告人陶表然的犯罪嫌疑人
7、被告人陶表然的供述与辩解以及辨认笔录。供认：2017年4月14日凌晨2时许，其独自独自一人开着白色科鲁兹轿车去某宾馆接黄某，在楼下其碰到黄某后叫她去楼上叫胡某2下来。在等待得过程中，其碰到洪某等人，其就上前散烟给洪某，洪某没接其得烟，其便说了洪某几句，洪某也骂了其几句，后其与洪某相互骂了起来，洪某旁边的男子就拿一把折叠刀朝其头上打了过来，后洪某和那男子便离开。其接到黄某、胡某2后将二人送到了某某宾馆，在车上其叫黄某打叫胡某1、周蹦过来。周蹦和胡诚没多久就到某某宾馆楼下，其和他们说了一下之前的事，周蹦当时就话给洪某打电话并说这个事情怎么解决，洪某说等一下，后其建议去街上买刀，买完三把劈材刀后，其叫周蹦打电话给洪某约架，当时等了洪某很久，洪某没有来我们准备回家，等车子开到某门口时，洪某打电话给周蹦问我们在哪里，周蹦说我们在某，后洪某说他马上到某，等我们将车停在某门口时，洪某他们也搭乘一辆蓝色车到了，他们的车子一停下来，其就下车从车上拿出事前准备的劈柴刀打洪某的车子，洪某他们车上下来4、5个人都拿着劈柴刀，他们下来追着其打，还拿刀打砸其的车子，胡某1、周蹦也拿着劈柴刀打洪某他们人和车子。后洪某就叫他们那边开车的驾车撞其，后其被撞倒，车子从其腿上压了过去，洪某他们中的一人拿刀在其背部砸了几下，胡某1、周蹦他们当时跑得躲了起来，后将其送至医院，当时在现场有一个的士司机和路人看到打架过程。
8、被告人周蹦的供述与辩解。供认：2017年4月13日晚上，其与陶表然、胡某1等人在进贤县皇家壹号唱完歌之后，其与陶表然、胡某1等去金牌粥店吃夜宵，其在金牌粥铺吃完夜宵出来碰到易涛，易涛叫其去三锅演义吃夜宵，其就上了易涛的车子，后来其和易涛先到，陶表然和胡某1后来到的，在吃了一会后，陶表然说要去接一个女孩子，没过多久其就接到黄某的电话，陶表然受了伤，其与胡某1等人便开车过去了。其赶到后发现陶表然头上流了很多血，陶表然告诉其是洪某打的，其与陶表然、胡某1便商量准备报复洪某等人，我们相约在某打架，都带着买的劈柴刀下车，双方发生冲突，后陶表然被洪某的车子撞倒在地，其与胡某1将陶表然送到医院
9、到案经过。证实：2017年11月4日，被告人陶表然、周蹦在进贤县民和镇某主题宾馆401房内被公安民警抓获归案。被告人陶表然后起诉不到案被公安机关列为网上逃犯，于2018年2月11日到进贤县公安局投案。
10、常住人口信息表。证实：二名被告人案发时系成年人，具有完全刑事责任能力；
11、谅解书。证实：被告人陶表然家属赔偿了被害人熊某的经济损失，取得了被害人的谅解。
12、情况说明。证实：本案中双方所持刀具未找到。
上述证据，经庭审质证，被告人陶表然提出其不存在因为报复而购买刀具约洪某打架的事实，不具有聚众斗殴的主观故意的辩解意见，其辩护人提出：（1）被告人陶表然在本案中的行为不符合聚众斗殴罪的构成要件，不成立聚众斗殴罪；（2）被告人陶表然等在本案中具有自首情节，依法应当减轻处罚；（3）案发后陶表然家属积极赔偿了被害人熊某的财产损失，且已得到了被害人的完全谅解，可以依法从轻或减轻处罚；（4）陶表然并无前科、系初犯、偶犯、当庭自愿认罪，可从轻处罚的辩护意见。被告人周蹦提出其不存在购买刀具约洪某打架的事实，也未参与打架的辩解。其辩护人提出（1）被告人周蹦不构成聚众斗殴罪；（2）被告人周蹦系主动投案，应当认定为自首的辩护意见。经查，公诉机关举证的天网视频监控、刑事照片证实了被告人陶表然、周蹦等人在街道上与洪某等多人发生打斗。证人黄某的证言、同案犯胡某1及二被告人在卷的供述互为印证，证实被告人周蹦、陶表然为报复他人而在进贤县延伸街买刀并约洪某出来“解决问题”，其主观故意系聚众斗殴，二被告人认为不构成聚众斗殴罪的辩解（辩护），不予采纳。被告人陶表然、周蹦未能如实供述全部罪行，应认定不具有自首情节，故上述辩解（辩护），不予采纳。被告人陶表然向被害人赔偿了一定数额的经济损失且取得谅解，该辩护意见，本院予以采纳。
综合上述认证意见，本院查明并确认以下事实：
2017年4月13日晚，被告人陶表然因琐事与洪某等人在进贤县民和镇胜利南路某主题宾馆发生争执，洪某等人将陶表然打伤。被告人陶表然、被告人周蹦及胡某1（另案处理），欲向洪某施加报复。陶表然、周蹦及胡某1先到进贤县延伸街某刀店内购买三把劈柴刀，随后陶表然让周蹦打电话给洪某。在通话中，双方相约在进贤县某小吃店打架。同年4月14日凌晨3时许，陶表然、周蹦、胡某1三人开车来到某小吃店附近，与洪某等人相遇。陶表然、周蹦、胡某1手持劈柴刀下车，陶表然用劈柴刀砍击洪某等人驾驶的车辆，洪某等人亦手持柴火刀对陶表然等人实施追打。陶表然在斗殴过程中被洪某等人打伤，经鉴定其损伤程度为轻伤二级。
2017年11月4日，被告人陶表然、周蹦在进贤县民和镇某主题宾馆401房内被公安民警抓获归案。
另查明，2018年1月1日，被告人陶表然赔偿了被害人熊某的经济损失，取得了被害人的谅解。
本院认为：被告人陶表然为了报复他人，纠集众人持械斗殴；被告人周蹦持械积极参加聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人陶表然家属赔偿了被害人的经济损失并取得被害人家属的谅解，本院酌情对其从轻处罚。本案系共同犯罪。根据被告人的犯罪事实、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人陶表然犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣减先行羁押的十天。即自2018年2月11日起至2021年6月30日止）。
二、被告人周蹦犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月5日起至2021年4月4日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李广兴
人民陪审员 万耀文
人民陪审员 晏六金
二〇一八年七月十九日
书 记 员 吴昱晗