裁判文书拟稿纸
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浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙绍商终字第55号
上诉人（原审被告）：姚某某。
委托代理人：张某某。
被上诉人（原审原告）：俞某某。
委托代理人：刘某某。
原审被告：王某某。
原审被告：某公司。住所地：嵊州市剡湖街道官河路*******号。组织机构代码：763936413。
法定代表人：姚某某。
上诉人姚某某为与被上诉人俞某某、原审被告王某某、某公司（以下简称某公司）民间借贷纠纷一案，不服嵊州市人民法院（2012）绍嵊商初字第63号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年1月9日受理后，依法组成由审判员黄叶青担任审判长，代理审判员ＸＸ斌、张靓参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2011年6月17日，王某某向俞某某出具借条一份，双方约定王某某向俞某某借款200万元。在借条下方保证人栏，靠右边有叶某某、姚某某的签名，又盖有杭州嘉年华乙投资有限公司和嵊州市越甲市政工程建设有限公司（以下简称越甲公司）的公章；靠左边签有“姚某某”字样，还加盖含有“某公司”字样的公章。王某某出具借条后，俞某某于当日依约将188万元款项通过工商银行转账到王某某账户，又将12万元现金交付给王某某，由王某某出具收条一份予以确认。借款双方对借款期限和利息没有约定，对保证人的保证方式和保证期限亦未作出约定。借款发生后，王某某至今未向俞某某返还借款，各保证人亦未履行保证义务。
经浙江汉博司法鉴定所司法鉴定，借条左下方“姚某某”的签名不是其本人所签，所加盖的某公司印章也非该公司真实的印章。俞某某起诉要求判令王某某立即归还借款人民币200万元，并从起诉之日起支付逾期付款利息；姚某某、某公司、叶某某、越甲公司承担连带清偿责任。一审庭审结束后，俞某某于2012年9月28日以叶某某、越甲公司已经履行100万元的担保责任为由向原审法院申请撤回对叶某某、越甲公司的起诉，同时又将本案的诉讼请求变更为100万元。
原审法院审理认为，俞某某与王某某之间的借贷行为，符合民间借贷法律关系特征。公民之间合法的借贷关系受法律保护，借款应当返还。王某某向俞某某借款后，因双方未约定返还期限，根据法律规定，债权人可随时向债务人主张权利，但应当给予必要的准备时间，从债务人收到起诉状副本至答辩期满，可认为已给予必要的准备时间。因双方对借款没有约定利息，可视为不支付利息，但经俞某某催告后不还，则可参照银行同类贷款利率计息。起诉是一种催告形式，债务人收到该院送达的起诉状副本，就可认为俞某某已完成了催告。故利息的起算日期应是本案答辩期满之次日即2012年5月20日。因庭审已查明，在借条左下方保证人一栏，某公司法定代表人的签名及公司印章均系伪造，某公司抗辩认为没有为涉案借款提供担保的主张成立，俞某某要求某公司承担保证责任缺乏事实依据，故对该诉讼请求不予支持。
姚某某抗辩认为，替涉案借款提供担保是在受王某某欺骗的情况下发生，因而担保不能成立。经查，姚某某在本案中提供的证据，尚不足以确定王某某对姚某某存在欺诈的事实，故对姚某某要求将本案移送公安机关的意见不予采纳。即使王某某对姚某某存在欺诈情节，也不能推翻姚某某对涉案债务提供担保的效力。《中华人民共和国担保法》第三十条规定：“有下列情形之一的，保证人不再承担民事责任：（一）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；（二）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。”姚某某所主张的事实，不符合担保法第三十条规定的保证人不承担民事责任的两种情形，故姚某某在本案中仍须承担保证责任。因双方对保证范围和方式没有约定，根据担保法的有关规定，担保人应对全部债务按连带责任保证承担保证责任。保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
叶某某、越甲公司在本案判决前，已经履行了涉案债务中二分之一的保证责任，俞某某据此向该院申请撤回对叶某某、越甲公司的起诉，没有加重对其他保证人的负担；俞某某在庭审结束以后向该院申请变更降低诉讼请求，没有加重对债务人和保证人的负担。俞某某在庭审结束以后在程序上的这两处变更，符合法律规定，故该院对俞某某的两处申请予以准许。因王某某经该院合法传唤拒不到庭参加诉讼，根据法律规定，本案可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条、第三十一条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决：一、王某某应返还俞某某借款100万元，并支付该款自2012年5月20日起至判决确定的付款日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算的利息。款限判决生效后十日内付清。二、姚某某应对上述债务承担连带清偿责任。姚某某在承担保证责任后，有权向王某某追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。三、驳回俞某某的其余诉讼请求。案件受理费22800元，财产保全费5000元，鉴定费17600元，合计45400元，由王某某负担。
上诉人姚某某不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人与王某某恶意串通诱使上诉人在借条上签具担保。借条已经明确约定用王某某实际控制的嵊州市教育服务公司的店面作为借款的担保，上诉人在认为实际无需承担保证责任的前提下，才同意担保，但被上诉人租赁了上述房屋后，没有要求办理抵押登记。在借款前，王某某已经将该房屋出售给他人，对该事实，被上诉人应当知道。本案属于恶意串通损害第三人利益，如没有财产抵押和租赁方式的担保，上诉人不会为其提供保证。二、王某某还有两处欺诈，可能系与被上诉人串通实施。一是借条上加盖的“杭州嘉年华乙投资有限公司”印章系王某某私刻，当时王某某已与杭州嘉年华乙投资有限公司没有任何关系，其私刻印章骗取他人钱财，理应系对上诉人的欺诈。二是其私刻了“某公司”印章并伪造公司法定代表人的签名。三、王某某还对上诉人了实施了另一项欺诈。王某某在转让其在杭州嘉年华乙投资有限公司的股份后，与上诉人签订租赁合同，将根本不存在的房屋租赁给上诉人，以作反担保。四、王某某涉嫌集资诈骗的行为已经由公安机关立案侦查，并且对其进行通缉，本案应当移送公安机关处理。五、一审将已经由上诉人垫付的鉴定费误判为被上诉人垫付。六、俞某某与嵊州市教育服务公司签订的租赁合同如有效，根据市场行情，20年的租赁费应当超过300万元，超过借款金额。俞某某取得了租赁实际上是取得了财产担保，被上诉人有足额财产担保的情况下，上诉人应当免责。请求二审法院撤销原判，移送公安机关处理或或改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。
被上诉人俞某某辩称：一、俞某某与王某某之间的借款关系有借条、汇票凭证等证据证明，姚某某对借条的真实性无异议，借条中的签字经鉴定系姚某某本人签名，故其应当承担责任。二、嵊州市教育服务公司与被上诉人之间的租赁合同与本案系两个法律关系。三、被上诉人没有与王某某串通骗取担保。真正受损失的是被上诉人，因王某某将房子租给上诉人，上诉人才会为王某某借款提供担保，被上诉人没有必要与王某某串通。四、王某某是否被公安机关立案侦查及王某某是否欺骗了上诉人与本案无关。五、另外两担保人已经履行了义务，可看出本次担保是担保人的真实意思表示。六、上诉人不仅否认自己的亲笔签名，而且为逃避债务，硬将一笔合法借款说成是欺诈。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告王某某、某公司未作答辩。
在二审中，上诉人姚某某提供：
证据1、在逃人员登记信息表及舒城县公安局、杭州市公安局拘留证复印件。证明目的：王某某在逃，现在已被抓获。
证据2、浙江省嵊州市人民法院（2013）××执异字第××号执行裁定书，证明目的：王某某存在欺诈行为。另外内容基本一致的还有9份裁定书，本案先提供一份。
被上诉人俞某某质证认为：与本案无关，也不属于新证据。
在二审中，被上诉人俞某某、原审被告王某某、某公司未提供新的证据。
本院认证认为，证据1系复印件，真实性无法确定。即使真实，从内容分析，王某某系因与他人签订房屋买卖合同中涉嫌合同诈骗而被公安机关立案侦查，与本案缺乏关联性，不予认定。证据2虽系人民法院作出的裁定书，但不能达到上诉人的证明目的，不予认定。
本院经二审审理，认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，本案借条中，姚某某在保证人处的签字经原审法院委托司法鉴定机构鉴定，确认系姚某某本人所签，姚某某对本案借款提供保证的意思表示清楚。借条内容中记载借款以挂名在嵊州市教育服务公司的店面做抵押担保，但嵊州市教育服务公司未在借条上签字或盖章确认，实际也未办理抵押登记手续，物的担保未成立。姚某某认为其提供的保证系以物保的有效存在为前提，并无相应依据证明，其认为王某某与被上诉人之间串通骗取其为本案借款提供保证的事实，亦无相应事实依据，故相应主张均难以成立。
本案所涉借条还记载以挂名在嵊州市教育服务公司的店面房通过租赁的方式保证出借方的权利，姚某某认为上述房屋20年的租赁费超过本案借款金额，故其可以免除保证责任。对此，首先借条中未明确嵊州市教育服务公司名下的出租房的具体范围。其次嵊州市教育服务公司在借条中对相应内容未签字或盖章进行确认。从审理情况看，嵊州市教育服务公司名下的出租房权属亦有争议。且即使嵊州市教育服务公司所作的意思表示真实，其以租赁方式对借款进行保证，并非债务人提供的物的担保，而系第三人提供的保证，债权人可以选择先向其他保证人主张权利。上诉人认为其可以免除保证责任的上诉理由，无相应法律依据，不予支持。
另上诉人认为本案涉嫌犯罪，未提供相应证据证明，其要求本院移送公安机关处理的请求，本院不予支持。对于鉴定费的垫付，原审已裁定予以补正。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费22800元，由上诉人姚某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄叶青
代理审判员 ＸＸ斌
代理审判员 张 靓
二〇一三年二月二十七日
代理书记员 金佳惠