福建省罗源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）罗刑初字第206号
公诉机关福建省罗源县人民检察院。
被告人黄国祥，男，1976年5月10日出生于福建省罗源县，汉族，小学文化，无业，住福建省罗源县。1994年5月30日因盗伐林木罪被本院判处有期徒刑一年三个月，1995年6月8日刑满释放。2014年2月23日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于罗源县看守所。
辩护人吴向先，福建谨而信律师事务所律师。
罗源县人民检察院以罗检公诉刑诉（2014）1092号起诉书指控被告人黄国祥犯诈骗罪，于2014年7月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗源县人民检察院指派代理检察员蒋超出庭支持公诉，被告人黄国祥及其辩护人吴向先到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗源县人民检察院指控，2011年11月，被告人黄国祥虚构其已承包雷某某在罗源县霍口畲族乡西峰村经营的竹林，欺骗被害人林某一、林某二与其合资承包该竹林。2011年12月30日，被告人黄国祥与被害人林某一签订协议，约定共同合资承包该竹林，双方各出资190000元。2012年1月6日被害人林某一、林某二将190000元（含之前付的10000元定金）投资款支付给被告人给黄国祥，被告人黄国祥收到后，将190000元投资款用于其所承包的罗源县霍口乡西峰村养鸽场的支出。被害人林某一、林某二发现被骗后，多次要求被告人黄国祥归还被骗投资款，但被告人黄国祥一直躲避被害人，拒不还款。对上述指控事实，公诉机关提交了相应证据予以证实，认为被告人黄国祥以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人黄国祥辩称，他没有虚构承包竹林的事实，被害人当时知道他有去找雷某某协商承包竹林事宜，只是后面因为第三人出了高价，没有转包成功。被害人林某二想要看承包合同，他才将雷某某的承包合同拿给被害人林某二看，雷某某有口头答应以25万元转包竹林。他把被害人转给他的十九万元用于自己的鸽场养殖亏掉。后面有找被害人林某二、林某一协商将该投资款当做借款借给他，他有向被害人出具了借条。
辩护人吴向先提出，被告人黄国祥在同被害人签约字书前后有找雷某某商谈转包竹林一事。后面是因为肖某某从中竞价，导致承包没有实现。雷某某在没有任何原因情况下，愿意将自己的承包合同借给被告人黄国祥，不符合常理，应该是雷某某在与被告人黄国祥达成口头转包协议后，才愿意将承包合同借给被告人黄国祥。从约字书上看，被告人黄国祥与被害人是共同出资承包竹林，就是因为没有从雷某某处转包成功，被害人才要求看雷某某与其他村民签订的承包合同。
经审理查明，2011年11月间，被告人黄国祥得知被害人林某二、林某一要承包竹林后，找到罗源县霍口畲族乡川边村坝头自然村村民雷某某协商转包竹林事宜，协商未果，被告人黄国祥就借走雷某某与其他村民签订的委托管理毛竹林协议书。同年12月间，被告人黄国祥用雷某某同其他村民签订的协议骗取被害人林某二、林某一相信其已承包该竹林，后又带两被害人去霍口乡西峰村的山头看竹林，欺骗被害人林某二、林某一共同投资经营。同年12月9日，被害人林某二就转账给被告人黄国祥10000元作为定金。同年12月30日，被告人黄国祥与被害人林某二、林某一就共同出资承包竹林事宜在林某一家中签订了投资协议，约定由双方各出资190000元进行合作转包雷某某承包的竹林。扣除先前已支付给被告人黄国祥的10000元，2012年1月6日，被害人按照被告人黄国祥指示，将余款180000元通过银行转账至卓某某的账户（6227001822850462135）。被告人黄国祥收到后，将被害人的190000元投资款用于填补其罗源县霍口乡西峰村养鸽场的亏损及经营支出。被害人林某一、林某二发现被骗后，多次要求被告人黄国祥归还被骗投资款，被告人黄国祥一直躲避被害人，逃避返还投资款。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、被害人林某二的陈述，证实2013年10月间的一天，他到霍口乡朋友黄某某家里，被告人黄国祥对他说有一个人（雷某某）承包的1100亩竹林要转包，转包金是380000元，他已经支付100000元定金，现在缺资问自己要不要一起投资。被告人黄国祥说大年时候一亩竹林可以砍200-250株，小年时候一亩可以砍50-100株，一株毛竹可以卖5-6元，手续可以给他看，因为转包款没有付清，手续不给他。2011年11月初，被告人黄国祥打电话给他说手续已经拿到，第二天上午，他和自己儿子林某一一起到被告人黄国祥家里，被告人黄国祥拿出有村民签字盖手印的合同给他们看，又带他们一起去山上看山头。后回到被告人黄国祥家里，双方拟了一个草稿，大致就是约字书的内容，他要求被告人黄国祥提供担保人。过了一个月的一天，被告人黄国祥到他家里跟他说担保人已经找黄某某了。大约过了一个星期，他在打电话给黄某某确认之后，他同意合作并在福州支付给被告人黄国祥固定金10000元。2011年12月30日，他以自己儿子林某一的名字与被告人黄国祥就合作事宜在自己家里签订约字书，约定由双方各出资190000元进行投资，黄某某在约字书上签字当证明人。2012年1月6日，他委托其儿子林某一将余款180000元一次性汇到被告人黄国祥提供的账户。到了2012年6月间，其儿子林某一联系被告人黄国祥砍伐竹子，被告人黄国祥推三阻四，察觉被骗后，他们就去找雷某某，发现雷某某根本没有将竹林转包给被告人黄国祥，且之前看的承包合同是被告人黄国祥找雷某某借的。
2、被害人林某一的陈述，证实2011年11月份的一天，他与其父亲林某二到朋友黄某某和被告人黄国祥家里玩的时候，被告人黄国祥告诉他们说其准备从别人（雷某某）那里转包一片竹林，叫他们一起投资。听完被告人黄国祥的介绍，他们回去查询后觉得有盈利空间，就再次来到被告人黄国祥家里，跟被告人黄国祥商量合作承包事宜，被告人黄国祥拿出霍口乡川边村雷某某与部分村民签订的承包协议给他们看，并说是准备从雷某某手上转包过来，并带他们到山上的竹林去看。2011年12月30日，双方在他家里一起签订了约字书，约定由双方各出资190000元进行投资，黄某某在约字书上签字当证明人。在签约字书之前，其父亲林某二已经支付给被告人黄国祥10000定金了。2012年1月6日，他按照被告人黄国祥的要求从其妻子黄某二的建设银行账户将余款180000元转账至卓某某的账户（6227001822850462135）。2012年4月份开始，他就催被告人黄国祥什么时候砍伐竹子，但其都以各种理由推脱，也找不到人，后面找到雷某某，发现被骗了，就报案了。被告人黄国祥没有还钱给他，也不存在借钱，根本没有写过什么借条。
3、证人黄某某的证言，证实2011年12月30日，在被害人林某一家里，被告人黄国祥与被害人林某二、林某一签订了合作承包竹林的约字书，他在约字书上签字当证明人。2013年5月-6月份，被害人林某二、林某一因为没有竹子砍，叫他找被告人黄国祥，后面在西峰村有碰见被告人黄国祥，叫被告人黄国祥把投资款还给被害人，但被告人黄国祥没有还。他没有看见被告人黄国祥打借条给被害人林某二、林某一父子，根本没有他在场这个事实，他除在约字书上有签过证明，其他我没有为被告人黄国祥证明过。
4、证人雷某某的证言，证实他与被告人黄国祥是同村人，因为自己祖辈姓黄，所以大多村民都叫他黄某三，事实上雷某某、黄某三两个名字都是他本人。他有承包黄某四、黄某五、黄某六等人位于罗源县霍口畲族乡西峰村下马亭的竹林。2011年11月的一天，黄某七、黄国祥来他家，叫他把承包合同给他们看一下，他们去垦复。他当时说搞丢了不行，连竹林都没有管理了。他们说没有事情，叫他安心。他们有问他毛竹的价格，他说一株可以值10元。说后他认为不会骗他，他就将承包合同给他们。2011年11月间，黄某七和被告人黄国祥有来过他家两次，说合作垦复竹林，因为自己只是向别人承包来管理，没有山林权，也不敢转包。被告人黄国祥没有向他转包竹林，也没有付过款给他。被害人林某二有一次打电话给他，他刚好在福州，就在福州郭厝里见到被害人林某二，就告诉被害人林某二说被告人黄国祥没有包他的竹林。
5、证人黄某七的证言，大约2011年12月间，他有同被告人黄国祥找雷某某商谈转包其承包的竹林一事，并叫雷某某带他们去山上看了竹林，当时因为雷某某出价太高，就没有转包。他们两个把雷某某的承包合同带回去，期间，被告人黄国祥去他家把该承包合同拿走给福州的老林看，至于是什么事情不知道。到了2012年3、4月的一天，他在霍口西峰养鸽场时，福州老林和其儿子来找他，问他钱汇给黄国祥了，到底山有没有买，电话也不接，这时候他才知道老林有钱给被告人黄国祥。被告人黄国祥没有在霍口乡西峰村承包任何竹林。
6、证人肖某某的证言，证实大约2012年1月份期间，他有联系雷某某购买毛竹的事情，后面被告人黄国祥的哥哥黄某八打电话跟他说被告人黄国祥他们有跟雷某某在联系，叫他不要去承包。
7、证人黄某八的证言，证实因为肖某某出的价格比较高，其有打电话给肖某某叫他不要去承包雷某某的竹林，让其弟弟被告人黄国祥去搞，后来肖某某和被告人黄国祥都没有承包雷某某的竹林。
8、证言黄某四、林某三、黄某五、黄某六的证言，证实他们位于罗源县霍口畲族乡西峰村下马亭的竹林委托给雷某某管理，雷某某每年交付一定的费用。他们是跟雷某某签订协议，并没有将竹林承包给被告人黄国祥。
9、证人黄某九、卓某某、黄某十的证言，证实2012年1月6日，被害人将余下投资款180000元通过银行转账给被告人黄国祥以及被告人黄国祥支取诈骗投资款的具体情况。
10、证人兰某某、黄某乙证言，证实被告人黄国祥与他们合作经营养鸽场亏损的事实。
11、证人黄某丙的证言，证实当时他儿子被告人黄国祥想与雷某某转包竹林，结果没有转包，将福州姓林的钱花掉了，福州姓林的父子有上他家里一次，其他都是电话和他联系，要他儿子被告人黄国祥把投资款还给他门，但都没找到也联系不上被告人黄国祥。
12、银行交易流水单，证实被害人将余下投资款180000元转账给被告人黄国祥及被告人黄国祥支取款项的情况。
13、被告人黄国祥出具的收条，证实被告人黄国祥收到被害人支付的投资款190000元。
14、委托毛竹林管理协议书，证实黄某四、林某三、黄某五、黄某六将他们位于罗源县霍口乡西峰村下马亭的竹林委托给黄某三管理的事实。
15、西峰村委会出具的证明，证实黄某三实际上就是雷某某。
16、约字书，证实2011年12月30日，被害人林某一出资190000元与被告人黄国祥合资转包雷某某所承包的霍口乡西峰村竹林。
17、被告人黄国祥供述与辩解，证实2011年9月间，黄某某带着林某二、林某一到霍口乡西峰村，问他有没有地方承包竹林，他说去问雷某某看能不能转包过来。2011年11月初的一天下午，他和黄某七去雷某某家里商谈转包竹林一事，后因雷某某出价太高，他们当时并没有答应。2011年11月，他已与雷某某就转包其承包的霍口乡西峰村下马亭等三处竹林事宜口头谈妥，12月8日，林某二、林某一到他家里谈转包竹林，他就带着他们去霍口乡西峰村下马亭看竹林，第二天，林某二就转给他10000元当做定金，他将这10000元用于支付养鸽场的工钱和安装水电设备。同年12月底，他去雷某某家里拿了雷某某的所有承包协议，过了三、四天打电话给林某二说，承包协议已经拿到了，林某二要求看一下，他就拿去福州给林某二看，林某二和林某一都说可以做（承包）。同年12月间，他将承包协议归还给雷某某后，听黄某七说肖某某要向雷某某承包竹林，就叫其哥哥黄某八转告肖某某，叫肖某某不要联系雷某某承包竹林的事情，具体其哥哥黄某八怎么联系，他不知道。同年12月30日，他在林某一家里与林某一签订约字书，约定由双方各出资190000元进行合作，并由黄某某当证明人，他于2012年1月1日出具了一张190000元的收条给林某一。2012年1月初，林某一按照他的指示将余下投资款180000元转账给他。后面被害人林某一不愿意做这笔生意，想撤回他的投资款190000元，因为想养鸽子，他没有将190000元还给林某一，而是想将这笔钱作为向林某一所借的借款，林某一不同意借给他，也没有打借条给林某一，他以为前面向林某一出具的收条就是借条。他把190000元用于罗源县霍口乡祥瑞农牧合作社购买种鸽、鸽笼、鸽子饲料以及支付工人工资等方面。他并没有向雷某某承包或者转包给竹林。
认定全案事实还有以下证据：
1、户籍证明，证实被告人黄国祥的基本情况。
2、前科材料，证实被告人黄国祥于1994年因盗伐林木罪被判处有期徒刑一年三个月。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案证据。
本院认为，被告人黄国祥以非法占有为目的，虚构隐瞒事实骗取他人财物共计人民币190000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人黄国祥虚构转包雷某某在罗源县霍口畲族乡西峰村所经营竹林的事实，有被害人林某二、林某一的陈述及证人雷某某、黄某四、黄某五、黄道冰、林某三等证言相互印证，故对其辩护人提出被告人黄国祥与雷某某已达成口头转包协议的辩护意见，不予采纳。对于被告人黄国祥将投资款作为借款向被害人出具借条的辩解，经查，被害人林某二、林某一及证人黄某某对此均予以否认，对被告人黄国祥的该辩解，不予采纳。被告人黄国祥有犯罪前科，酌情予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人黄国祥犯诈骗罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月23日起至2018年11月22日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、追缴被告人黄国祥违法所得人民币十九万元，返还被害人林某二、林某一。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 宏
代理审判员 邱瑞镧
人民陪审员 尤 丹
二〇一四年十月十一日
书 记 员 辛惠芳