陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）咸中民终字第00516号
上诉人（原审原告）葛兴钢。
委托代理人雷光锋，咸阳市秦都区司法148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）尤瑞涛。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称平安财险咸阳公司）。住所地咸阳市秦都区宝泉路兴秦商住楼*层。
负责人刘延军，公司总经理。
委托代理人孟卫军，陕西仁达律师事务所律师。
上诉人葛兴钢因机动车交通事故责任纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2014）秦民初字第01406号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人葛兴钢及其委托代理人雷光锋，被上诉人尤瑞涛，被上诉人平安财险咸阳公司的委托代理人孟卫军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明：2012年9月28日2时许，被告尤瑞涛驾驶陕d×××××号车沿渭阳西路由东向西行驶至咸茂2线039号电杆前因接打电话致方向偏离与相对方向原告葛兴钢驾驶的陕d×××××号车相碰，致原告受伤，造成交通事故。咸阳市公安局交通警察支队秦都大队认定被告尤瑞涛负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后被送往陕西省核工业二一五医院，被诊断为：左股骨髁间骨折、左股骨干骨折、左足多发骨折并跖跗关节脱位、全身多处软组织损伤、贫血（轻度）、低蛋白血症、低钾、钙、磷血症。原告从2012年9月28日至2013年1月14日住院治疗108天。原告出院时医嘱：继续用药，加强骨质恢复、加强肢体功能锻炼；若有不适，门诊随诊，随诊3月，每隔3个月复查x线片，观察骨质恢复；适时取出内固定。原告住院医疗费为62081.9元，原告门诊医疗费为2065.5元，原告外购药费用为918元，原告住院医疗费62081.9元原告支付13300元，被告尤瑞涛支付
48781.9元；原告门诊医疗费2065.5元，原告支付375元，被告尤瑞涛支付1690.5元，原告外购药费用918元被告尤瑞涛已支付。原告伤情后经鉴定左下肢损伤属九级伤残，左
足损伤属十级伤残，二次手术费用约需8000元，原告支付鉴定费用1800元。原告因交通事故受伤交通费用为800元。原告与妻子所生女儿葛昱彤生于2010年8月20日。陕d×××××号车事故发生时在平安财险咸阳公司投保有交强险及商业第三者责任保险，商业第三者责任保险责任限额为20万元，不计免赔。另被告已支付了陕d×××××号车停车费195元，施救费300元。
原审法院认为，被告尤瑞涛驾驶陕d×××××号车与原告驾驶的陕d×××××号车相撞，致原告受伤，造成交通事故，秦都交警大队认定被告尤瑞涛负事故全部责任，原告无责任。陕d×××××号车在平安财险咸阳公司投保有交强险及商业第三者责任保险，被告平安财险咸阳公司应先在交强险分项赔偿限额内对原告因交通事故的损失进行赔偿，超出交强险部分由被告平安财险咸阳公司在商业第三者责任保险责任限额内进行赔偿。原告因此次交通事故的损失为医疗费73065.4元（住院医疗费62081.9元、二次手术费8000元、门诊医疗费2065.5元、外购药费用918元），住院伙食补助费3240元（按108天，每天30元计算），护理费8640元（按l08天，每天80元计算），误工费12000元（按120天，每天100元计算），交通费800元，残疾赔偿金100575.2元（22858元／年×20年×22％），被扶养人生活费25687.2元（16680元／年×14年2×22％），精神损害抚慰金可酌情认定为6000元。原告残疾赔偿金为100575.2元，原告要求被告赔偿96003.6元，本院子以支持。原告被扶养人生活费25687.2元，原告要求赔偿24519.6元，本院予以支持。原告要求被告赔偿营养费，因无证据证明，本院不予支持。原告医疗费73065.4元、住院伙食补助费3240元，合计76305.4元，应由被告平安财险咸阳公司在交强险之医疗费赔偿限额内赔偿给原告10000元，其余66305.4元应由被告平安财险咸阳公司在商业第三者责任保险责任限额内承担赔偿责任，因被告尤瑞涛已支付原告住院医疗费48781.9元、门诊医疗费1690.5元、外购药费用9l8元，此三项合计为51390.4元，扣除此51390.4元后，被告平安财险咸阳公司在商业第三者责任保险责任限额内再赔偿给原告14915元，被告尤瑞涛己付的51390.4元由被告平安财险咸阳公司付给被告尤瑞涛。原告误工费12000元、护理费8640元、残疾赔偿金96003.6元、被扶养人生活费24519.6元、交通费800元、精神损害抚慰金6000元，合计147963.2元，应由被告平安财险咸阳公司在交强险之死亡伤残赔偿限额内赔偿给原告110000元，在商业第三者责任保险责任限额内赔偿给原告37963.2元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条的规定，遂判决：一、原告葛兴钢医疗费73065.4元、住院伙食补助费3240元，合计76305.4元，由被告平安财险咸阳公司在本判决生效后十日内在交强险之医疗费赔偿限额内赔偿给原告葛兴钢10000元，在商业第三者责任保险赔偿限额内（20万元）赔偿给原告葛兴钢149l5元，被告尤瑞涛已付的51390.4元由被告平安财险咸阳公司付给被告尤瑞涛。二、原告葛兴钢误工费12000元、护理费8640元、残疾赔偿金96003.6元、被扶养人生活费24519.6元、交通费800元、精神损害抚慰金6000元，合计147963.2元，由被告平安财险咸阳公司在本判决生效后十日内在交强险之死亡伤残赔偿限额内赔偿给原告葛兴钢110000元，在商业第三者责任保险赔偿限额（20万元）内赔偿给原告葛兴钢37963.2元。三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5299，伤残鉴定费1800元，合计7099元，由被告尤瑞涛承担5558元，原告承担1541元。
宣判后，葛兴钢不服，上诉提出：一、因交通事故致其左下肢损伤九级伤残，左足损伤十级伤残，住院治疗108天，住院期间必需加强营养恢复健康，但一审未予判处上诉人营养费明显不当。二、一审对上诉人交通事故赔偿金中的误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金计算不当，违反了相关法律规定，应予改判。上诉人2012年9月28日受伤住院治疗108天，2014年9月10日经鉴定为左下肢损伤属九级伤残、左足损失属十级伤残，至今无法工作。依据法律规定上诉人误工费标准应按上年度陕西省在岗职工年平均工资48853元即按每日135.7元标准计算，因上诉人受伤已达九级伤残，故误工费应计算至定残前一天，即135.7元／天×702天=95261.4元；上诉人住院期间的护理费应依据法律规定，结合陕西省的相关赔偿标准，按每日100元计算，即护理费应为108天×100元／天=10800元，一审按每日80元计算明显偏低。上诉人因治疗所花费交通费2535.6元，一审已提供实际花费票据，但一审仅判800元，明显不合理。上诉人多处伤残，一审判处6000元精神损害抚慰金数额过低，请求二审法院查明事实，予以改判。
被上诉人尤瑞涛以原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持为由进行了答辩。
被上诉人平安财险咸阳公司答辩称，一审上诉人未提供需加强营养医嘱的相关证据，一审未予判处合理合法。关于误工费，持续误工的才可以计算至定残前一日，上诉人病案的出院记录显示恢复良好，上诉人为康复治疗而转入继续治疗，一审认定误工时间为120天合理合法，上诉人未提供误工损失证明和三年平均收入证明，参照行业标准以每天100元标准计算正确。关于护理费，上诉人未提交护理人员相关证明，且被上诉人尤瑞涛也参与了护理，一审按每天80元标准计算正确。上诉人交通费均发生在当地，一审酌情认定800元较为合适。精神损害抚慰金一审判处并无不妥。请求二审驳回上诉，维持原判。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
经审理查明：原审判决所认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为：关于葛兴钢上诉提出一审误工费计算错误问题，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算到定残日前一天。本案上诉人葛兴钢2012年9月28日发生事故受伤，2013年1月14日好转出院，2014年9月10日作出伤残等级鉴定，结论为左下肢损伤属九级伤残、左足损伤属十级伤残，从该鉴定意见书可以看出，葛兴钢在伤残鉴定之时，肢体活动仍未治愈，其作为驾驶员，在肢体受损的情况下，不能从事正常的生产生活，也是符合客观事实，故其要求误工期限计算至定残前一日，按702天计算理由成立，应予支持。就日误工损失标准，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案上诉人葛兴钢为出租车司机，原审对其误工损失每天按100元计算适当，故上诉人葛兴钢的误工费应为702天×100元／天=70200元。关于上诉人提出营养费问题，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。上诉人并未提交医疗机构的相关医嘱，原审未予判处其营养费并无不妥。关于上诉人提出护理费问题，上诉人虽提出住院期间的护理费应按每天100元标准计算，但上诉人未提供护理人员实际减少的相关收入证明，原审参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬酌定按每天80元计算标准合理，并无不当。关于交通费问题，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原审法院根据上诉人提供的交通费票据，并结合就医的时间、地点、人数及次数，认定800元交通费符合上诉人就诊需要，数额适当。关于上诉人提出的精神损害抚慰金一节，依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题解释》第十条精神损害的赔偿数额的确定因素，原审结合本案实际情况酌情认定6000元，并无不妥。综上，原审认定事实清楚，但对上诉人葛兴钢因事故造成的误工费计算不妥，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持原审判决第一、三项；即原告葛兴钢医疗费73065.4元、住院伙食补助费3240元，合计76305.4元，由被告平安财险咸阳公司在本判决生效后十日内在交强险之医疗费赔偿限额内赔偿给原告葛兴钢10000元，在商业第三者责任保险赔偿限额内（20万元）赔偿给原告葛兴钢149l5元，被告尤瑞涛已付的51390.4元由被告平安财险咸阳公司付给被告尤瑞涛。驳回原告其他诉讼请求。
二、变更原审判决第二项为：上诉人葛兴钢误工费70200元、护理费8640元、残疾赔偿金96003.6元、被扶养人生活费24519.6元、交通费800元、精神损害抚慰金6000元，合计206163.2元，由被上诉人平安财险咸阳公司在本判决生效后十日内在交强险之死亡伤残赔偿限额内赔偿给上诉人葛兴钢110000元，在商业第三者责任保险赔偿限额（20万元）内赔偿给原告葛兴钢96163.2元。
如未按上述履行期限给付金钱义务，则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5299元，伤残鉴定费1800元，二审案件受理费2124元，共计9223元，由上诉人承担2395元，被上诉人尤瑞涛承担5558元，被上诉人平安财险咸阳公司承担1270元。
本判决为终审判决。
审 判 长 席晓颖
代理审判员 王丽丽
代理审判员 刘平浪
二〇一五年六月十二日
书 记 员 李莎莎
附相关法律依据：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。