山东省聊城市东昌府区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）聊东民初字第121号
原告（反诉被告）陈桂云，女，1949年2月3日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。
委托代理人白雪，女，1985年10月8日出生，汉族，聊城东昌法恒法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）李培雷，男，1988年2月13日出生，汉族，农民，住河南省清丰县。
被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市西城区金融大街23号15层。
代表人毕伟，经理。
委托代理人郝广忠，山东荣法律师事务所律师。
委托代理人杨国明，山东荣法律师事务所律师。
原告（反诉被告）陈桂云诉被告（反诉原告）李培雷、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称平安保险北京分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈桂云委托代理人白雪、被告李培雷、被告平安保险北京分公司委托代理人郝广忠、杨国明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年6月18日18时许，李培雷驾驶豫J×××××号小型轿车，沿聊莘路自南向北行驶至孙克胜村路段处时，与骑电动自行车自西向东横过道路的陈桂云相撞，造成陈桂云受伤，两车损坏。聊城市公安局交通巡逻警察支队东昌府大队认定李培雷承担事故的主要责任，要求被告赔偿医疗费、误工费等共计100000元。
被告李培雷反诉并答辩称，我与原告陈桂云发生交通事故属实，要求依法处理。另外，我已支付原告赔偿款82945元，我的车投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业险），应由保险公司赔偿原告的损失，因此我反诉要求原告返还已支付的赔偿款82945元。
被告平安保险北京分公司，同意在交强险和商业险限额内承担合理、合法的赔偿责任，不承担诉讼费、鉴定费等间接损失。
经审理查明：2012年6月18日18时许，李培雷驾驶豫J×××××号小型轿车，沿聊莘路自南向北行驶至孙克胜村路段处时，与骑电动自行车自西向东横过道路的陈桂云相撞，造成陈桂云受伤，两车损坏。聊城市公安局交通巡逻警察支队东昌府大队认定李培雷存在驾驶机动车疏忽大意、观察不当、措施不当、未保持安全车速的违法行为，承担事故的主要责任，陈桂云存在驾驶非机动车横过机动车道未下车推行的违法行为，承担事故的次要责任。
2012年6月18日至7月30日，陈桂云在聊城市脑科医院住院治疗，被诊断为右肱骨骨折、右尺桡骨骨折、双鼻骨及筛板骨折、右耻骨骨折、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、双肺挫伤、右侧第11、12肋骨骨折、右侧液气胸、左侧胸腔积液、C6椎体前下缘、右侧横突、T2前下缘骨折、双侧硬脑膜下积液、眼部及面部皮肤裂伤、右足跟皮肤裂伤。共计支出医疗费92811.76元，其中李培雷支付82945元。
经原告申请，聊城市公安局交通巡逻警察支队东昌府大队委托，聊城法衡司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：陈桂云因交通事故致脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血等，目前面部疤痕10厘米以上，伤残程度为十级；右上肢功能丧失25%以上，伤残程度为九级；右手功能丧失10%以上，伤残程度为十级；误工时间180天；第二次手术费用需12000元；伤后的护理时间为84天；整容费用需10000元，整容期间的误工时间为20天，护理时间为10天。原告支出鉴定费2800元。被告平安保险北京分公司认为鉴定的伤残等级、二次手术费用、整容费用过高，但未在本院指定的期限内提出重新鉴定申请。
原告称其年龄虽然超过60岁，但仍然承包土地从事农业生产经营，应按农业误工费标准赔偿误工损失，原告并提交农村土地承包经营权证加以证明。原告住院期间及出院后均由女儿李永凤护理，其职业为农民。
另查明，豫J×××××号小型轿车所有人是李培雷，2012年5月27日李培雷为该车投保了交强险和商业险（商业险投保险额200000元），商业险保险条款第十二条约定，保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任，保险车辆方负主要事故责任的，事故责任比例不超过70%。
以上事实有道路交通事故认定书、住院病历、住院收费专用票据、原告方出具的收条、交强险保单、商业险保单和当事人陈述等在卷佐证。以上证据真实、合法，与本案有关联，其证明效力应予确认。
本院认为，原告与被告李培雷发生交通事故造成原告受伤，原告承担事故的次要责任，李培雷承担事故的主要责任，事实清楚，足以认定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。对于原告的损失，应由平安保险北京分公司在交强险限额范围内赔偿，不足部分，由平安保险北京分公司根据商业险保险合同约定赔偿，剩余部分依法由李培雷按过错责任赔偿。李培雷违法驾驶机动车辆造成原告受伤，应当承担相应赔偿责任，根据交通事故责任并考虑原告所驾车辆为非机动车的情况，确定李培雷承担85%的赔偿责任。
原告应认定的损失有：1、医疗费92811.76元、二次手术费用12000元、整容费用10000元；2、住院伙食补助费1260元（30元／天×42天）；3、原告年龄虽超过60岁，但仍承包土地从事农业生产经营，故其主张按农业误工费标准赔偿误工损失，应予支持，原告伤情构成残疾，误工时间可计算至评残前一天，再加上整容期间的误工时间，误工时间共计174天，误工费为13991.34元（80.41元／天×174天）；4、对于护理费，根据原告伤情，酌定出院后的护理级别为二级，护理费为6883.09元（80.41元／天×42天＋80.41元／天×42天×80%＋80.41元／天×10天）；5、残疾赔偿金34035.36元（8342元／年×17年×24%）；6、交通费酌定600元；7、鉴定费2800元；8、原告伤情构成残疾，给其造成精神痛苦，酌定精神损害抚慰金3000元。共计177381.55元。由平安保险北京分公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元、误工费为13991.34元、护理费为6883.09元、残疾赔偿金34035.36元、交通费600元、精神损害抚慰金3000元，共计68509.79元。原告剩余的医疗费82811.76元、二次手术费用12000元、整容费用10000元、住院伙食补助费1260元，共计106071.76元，由平安保险北京分公司在商业险限额内承担70%为74250.23元，由李培雷承担15%为15910.76元。原告支出的鉴定费2800元，由李培雷承担85%为2380元。李培雷已支付原告82945元，该款项与李培雷应赔偿原告的18290.76元折抵后，原告应返还李培雷64654.24元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告陈桂云医疗费10000元、误工费13991.34元、护理费6883.09元、残疾赔偿金34035.36元、交通费600元、精神损害抚慰金3000元，共计68509.79元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在
机动车商业第三者责任保险限额内赔偿原告陈桂云医疗费82811.76元、二次手术费用12000元、整容费用10000元、住院伙食补助费1260元，共计106071.76元的70%，即74250.23元。
三、原告（反诉被告）陈桂云返还被告（反诉原告）李培雷多支付的赔偿款64654.24元。
四、驳回原告陈桂云的其他诉讼请求。
五、驳回被告（反诉原告）李培雷的其他反诉请求。
上述一至三项限本判决生效后十日内过付。
案件受理费2300元，由被告李培雷承担；反诉案件受理费1873元，由原告陈桂云承担1460元，被告李培雷承担413元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审判长 秦绪娥
审判员 程绪和
审判员 潘丽英
二〇一三年四月十二日
书记员 侯林林