福建省福州市仓山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）仓刑初字第809号
公诉机关福州市仓山区人民检察院。
附带民事诉讼原告人靳宝祥，男，1952年8月26日出生，汉族，住福州市台江区。
诉讼代理人王慕姬，福建大佳律师事务所律师。
被告人陈某，男，1984年10月24日出生于福建省闽侯县，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省闽侯县，现住福建省闽侯县。因涉嫌犯危险驾驶罪于2015年4月12日被福州市公安局仓山分局刑事拘留，同月19日被取保候审，同年8月4日被福州市仓山区人民检察院取保候审，2016年1月25日被逮捕，现羁押于福州市第二看守所。
附带民事诉讼被告人陈瑾，女，1970年12月23日出生，汉族，住福州市台江区。
诉讼代理人邱学智，福建国富律师事务所律师
附带民事诉讼被告人陈霖森，男，1943年12月22日出生，汉族，住福州市台江区。
诉讼代理人陈瑾（系陈霖森女儿），即上述附带民事诉讼被告人。
附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司福州市闽都支公司，住所地福州市台江区。
负责人张凌，公司经理。
诉讼代理人姜常曈、吴凤燕，北京大成（福州）律师事务所律师。
福州市仓山区人民检察院以仓检诉刑诉（2015）452号起诉书指控被告人陈某犯危险驾驶罪，于2015年9月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中附带民事诉讼原告人靳宝祥向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。福州市仓山区人民检察院指派代理检察员黄哲娇出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人靳宝祥的诉讼代理人王慕姬，被告人陈某，附带民事诉讼被告人陈瑾的诉讼代理人邱学智，附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司福州市闽都支公司（以下简称财保闽都公司）的诉讼代理人吴凤燕到庭参加诉讼，附带民事诉讼被告人陈霖森及其诉讼代理人陈瑾经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。现已审理终结。
福州市仓山区人民检察院指控：2015年4月12日4时40分许，被告人陈某饮酒后驾驶一辆出租车（车主系陈瑾）沿福州市仓山区则徐大道西侧机动车道由北往南行驶至医博肛肠医院路段时，因未按照操作规范安全驾驶，致使出租车右前部车身与前方同向由靳宝祥驾驶的电动自行车后部车身发生碰撞，造成靳宝祥受伤及两车受损的交通事故。后被告人陈某立即报警、拨打急救电话并在现场等待。经交警部门认定：被告人陈某承担事故全部责任，靳宝祥不承担事故责任。经福建行健司法鉴定所鉴定：靳宝祥的人体损伤为轻伤一级；被告人陈某血样中的乙醇含量为257.68mg／100ml，属醉酒驾驶机动车。公诉机关认为，被告人陈某违反交通运输管理法规，在道路上驾驶机动车，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款之规定，提请本院以危险驾驶罪追究其刑事责任。就上述指控，公诉机关提供了相关证据予以证实。
附带民事诉讼原告人靳宝祥诉请：1、判令被告人陈某、附带民事诉讼被告人陈瑾、陈霖森共同赔偿医疗费43663.86元、残疾赔偿金55299.6元（30722元／年18年10%）、精神损害抚慰金10000元、误工费17830元（148元／天120天）、护理费7200元（200元／天36天）、住院伙食补助费1800元（50元／天36天）、营养费3000元、鉴定费800元、交通费1000元、电动车损失费1780元、被抚养人生活费2275.5元（22204元／年5年10%÷4），合计145148.96元，扣除陈瑾垫付10000元、财保闽都公司垫付10000元、陈某垫付1000元外，还应赔偿124148.96元；2、判令被告财保闽都公司对上述损失在交通事故责任强制保险及商业第三者险的保险赔偿限额内直接向靳宝祥进行赔偿。被告人陈某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，对附带民事诉讼认为其与车主陈瑾之间是雇佣关系。对靳宝祥主张的护理费及交通费认为数额过高。陈瑾辩称：1、陈瑾与陈某之间是租赁关系，陈瑾无需承担本案的赔偿责任；2、肇事车辆投保了交强险和商业第三者责任险，靳宝祥的损失应当由财保闽都公司赔偿；3、对靳宝祥主张的以下赔偿项目及金额有异议：（1）残疾赔偿金，靳宝祥主张的赔偿年限为18年有误，应当自重新鉴定确定伤残等级之日（2015年12月21日）起计算计17年。（2）精神损害抚慰金，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围。（3）靳宝祥未提供任何证据证明其因本次交通事故导致收入减少，且其已超过法定退休年龄，其退休金收入不会因事故而减少，不存在误工费。（4）护理费，靳宝祥主张200元／天过高，参照福州市护工市场的行情，结合原告的伤情，按照90元／天的标准较为合理。（5）住院伙食补助费，靳宝祥主张50元／天偏高，应参照福州国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元／日计算。（6）交通费，靳宝祥未提供证据证明，不应支持。（7）营养费，医嘱并未要求加强营养，不应支持。（8）电动车损失费，靳宝祥提供的发票不能作为认定电动车损失的依据，不应支持。（9）被扶养人生活费，靳宝祥未提供证据证明，亦不应支持；4、因陈瑾不是本案的赔偿义务人，故靳宝祥应当将陈瑾垫付的10000元医疗费返还给陈瑾。财保闽都公司辩称：1、被告人陈某醉酒驾车，根据交强险和商业第三者责任险条款规定，财保闽都公司不承担赔偿责任，应由侵权人陈某、陈瑾、陈霖森承担赔偿责任。2、若法院判决由财保闽都公司垫付，则靳宝祥主张的赔偿金额偏高，且部分项目的赔偿缺乏事实与法律依据，应当依法予以扣除或剔除。对靳宝祥的两次伤残鉴定意见均有异议。财保闽都公司不负担本案诉讼费、鉴定费。
经审理查明：2015年4月12日4时40分许，被告人陈某饮酒后驾驶肇事出租车（车主系陈瑾）沿福州市仓山区则徐大道西侧机动车道由北往南行驶至医博肛肠医院路段时，因未按照操作规范安全驾驶，致使出租车右前部车身与前方同向由靳宝祥驾驶的电动自行车后部车身发生碰撞，造成靳宝祥受伤及两车受损的交通事故。后被告人陈某立即报警、拨打急救电话并在现场等待。经交警部门认定：被告人陈某承担事故全部责任，靳宝祥不承担事故责任。经福建行健司法鉴定所鉴定：靳宝祥的人体损伤为轻伤一级；被告人陈某血样中的乙醇含量为257.68mg／100ml，属醉酒驾驶机动车。事故发生当日，靳宝祥被送至福州市第二医院住院治疗36天，支出医疗费42974.86元，被诊断为左膝受伤，T5、T7椎体压缩性骨折等。福建晟蓝司法鉴定所受靳宝祥的委托于2015年8月10日对靳宝祥的伤情进行鉴定，结论为十级伤残。靳宝祥支出鉴定费800元。诉讼期间，经陈瑾、财保闽都公司申请，本院委托福建正方圆司法鉴定所对靳宝祥的伤情进行重新鉴定。2015年12月21日，靳宝祥的伤情被评定为十级伤残。在重新鉴定期间，靳宝祥支出诊察费、挂号费共计689元。
另查明：陈霖森与陈某是父女关系。陈某将肇事出租车交给陈霖森管理。2015年4月11日傍晚5时许，陈某到福州市祥坂加油站向陈霖森缴纳180元人民币，陈霖森将已加满汽油的肇事出租车交给陈某使用，双方口头约定12小时后（即次日5时）陈某应将出租车加满汽油后还给陈霖森，12小时内出租车需要的汽油费由陈某支付，营业额归陈某所有。2014年6月26日，陈霖森为肇事出租车在财保闽都公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，保险期间从2014年7月4日至2015年7月3日。其中，《第三者责任保险条款》第六条第（五）项约定：“驾驶人饮酒后使用被保险机动车的，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿”。案发后，陈某、陈瑾、财保闽都公司分别支付给靳宝祥人民币1000元、10000元、10000元。靳宝祥原系福州报业发行有限公司员工，于2012年8月退休，退休次月被返聘至原公司从事发行员工作。
上述事实，被告人陈某在开庭审理过程亦无异议，并有证人靳建东的证言，被害人靳宝祥、陈瑾的陈述、事故现场勘查笔录、现场图及照片、机动车信息材料、驾驶证查询结果、行驶证复印件、血样提取登记、乙醇检验报告、交通事故认定书、侦破经过、交通事故责任强制保险单和第三者责任保险单、住院和门诊收费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某醉酒驾驶机动车，酒精含量达到200毫克／毫升以上，还造成交通事故且负事故全部责任，依法予以从重处罚。但事故发生后，被告人陈某立即报警并在现场等待民警，如实供述自己的罪行，属于自首，依法予以从轻处罚。公诉机关提出对被告人陈某在拘役二个月以上四个月以下的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人陈某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人靳宝祥造成经济损失，其应负赔偿责任。陈霖森受陈瑾委托，在收取陈某180元费用后将陈瑾的出租车交给陈某使用12小时，12小时内的汽油费由陈某承担，营运获得的收入（即营业额）归陈某所有，该经营模式符合租赁合同的法律特征，因此陈瑾与陈某之间是租赁关系，而不是雇佣关系。陈某承担事故全部责任，其又未能提供证据证明陈瑾对损害的发生有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，陈瑾不负赔偿责任，财保闽都公司作为出租车的保险公司应在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由陈某赔偿。陈霖森作为陈瑾的受托人亦不负赔偿责任。靳宝祥提出陈瑾、陈霖森负共同赔偿责任的主张，以及财保闽都公司提出其不承担赔偿责任的抗辩，于法无据，本院均不予采纳。陈瑾抗辩靳宝祥应返还已收取的10000元医疗费，因其未提起反诉，本院不予支持。对于靳宝祥主张的赔偿项目和金额，依法核定如下：（1）医疗费及重新鉴定期间的诊察费、挂号费，靳宝祥主张43663.86元（42974.86元＋689元），有票据证明，且各方当事人均无异议，本院予以支持；（2）残疾赔偿金，赔偿年限应自定残之日起计算，靳宝祥于2015年8月10日被定为十级伤残，其于1952年8月26日出生，故定残时已62岁，赔偿年限应为18年，本院对靳宝祥的主张予以支持。陈瑾抗辩赔偿年限应自重新鉴定确定伤残等级之日（2015年12月21日）起计算计17年，于法无据，本院不予采纳。则残疾赔偿金为55299.6元（30722元／年18年10%）；（3）精神损害抚慰金，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故本院对靳宝祥主张的10000元不予支持；（4）误工费，因靳宝祥未能提供证据证明交通事故发生后返聘其的公司扣除其工资等导致其收入的减少，故本院对其主张的误工费17830元不予支持；（5）护理费，靳宝祥主张每天按200元计算，偏高，应按148.6元计算，则护理费为5349.6元（148.6元／天36天）；（6）住院伙食补助费，靳宝祥主张每天按50元计算，偏高，应按30元计算，则住院伙食补助费为1080元（30元／天36天）；（7）营养费，因靳宝祥未提供医疗机构需要加强营养的意见，故本院对其主张的3000元不予支持；（8）鉴定费，靳宝祥主张800元，有发票予以证明，本院予以支持；（9）交通费，靳宝祥主张1000元，因未提供证据证明，本院不予支持。但鉴于靳宝祥到医院住院及出院回家需要支出交通费，本院对交通费酌定为100元；（10）电动车损失费，因靳宝祥提供的证据不能证明其驾驶的电动车受损及受损程度，故本院对其主张的1780元不予支持；（11）被抚养人生活费，因靳宝祥未提供被抚养人的相关证据，故本院对其主张的2275.5元亦不予支持。综上，靳宝祥经济损失为：医疗费及重新鉴定期间的诊察费、挂号费43663.86元、残疾赔偿金55299.6元、护理费5349.6元、住院伙食补助费为1080元、鉴定费800元、交通费100元，共计106293.06元。财保闽都公司应赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金55299.6元、交通费100元、护理费5349.6元，合计70749.2元，扣除已支付的10000元，还应赔偿60749.2元。陈某应赔偿35543.86元（106293.06元－70749.2元），扣除已支付的1000元外，还应赔偿34543.86元。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十九条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项、第（二）项、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币13000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月25日起至2016年5月16日止。）
二、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司福州市闽都支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人靳宝祥人民币60749.2元。
三、被告人陈某应于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人靳宝祥人民币34543.86元。
四、驳回附带民事诉讼原告人靳宝祥的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 刘文玲
人民陪审员 胡榕芳
人民陪审员 陈 云
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 李 扬