广西壮族自治区浦北县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）桂0722刑初13号
公诉机关广西壮族自治区浦北县人民检察院。
附带民事诉讼原告人陆某1，男，1996年10月15日出生，汉族，农村居民，住广西浦北县。
附带民事诉讼原告人陆某2，男，1997年1月24日出生，汉族，农村居民，住广西浦北县。
附带民事诉讼原告人陆某3，男，1998年10月8日出生，汉族，农村居民，住广西浦北县。
被告人陈昭平（绰号“矮鬼”），男，1993年1月26日出生于广西浦北县，汉族，小学文化，农民，住广西浦北县。因犯寻衅滋事罪，于2015年7月6日被本院判处有期徒刑一年。因又涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年10月26日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于浦北县看守所。
浦北县人民检察院以浦检刑诉[2017]5号起诉书指控被告人陈昭平犯寻衅滋事罪和非法持有枪支罪，于2017年1月12日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院立案受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2017年2月6日公开开庭进行了合并审理。浦北县人民检察院指派代理检察员宁琦出庭支持公诉，被告人陈昭平以及附带民事诉讼原告人陆某1、陆某2、陆某3到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
浦北县人民检察院指控，2016年3月17日23时许，被害人陆某3在浦北县小江镇民兴路大自然烧烤店内与杨某（在逃）发生碰撞引发口角，随后杨某纠集被告人陈昭平、宁某2（已判决）等六七名男子持械对在场的被害人陆某3、陆某2、陆某1、刘某1等人进行殴打，造成上述四人不同程度受伤。其中，陆某2被被告人陈昭平持枪打伤左腿部，陆某3被宁某2持砍刀砍伤头部、手掌。经鉴定，被害人陆某2的伤情为轻伤二级，陆某3的伤情为轻微伤。2016年10月26日，被告人陈昭平主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。
公诉机关提供了相应证据支持其指控，认为被告人陈昭平结伙持械随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究被告人的刑事责任。被告人陈昭平违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究被告人的刑事责任。被告人陈昭平一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当实行数罪并罚。被告人陈昭平在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人陆某1诉称，其弟陆某3于2016年3月17日晚与朋友在浦北县小江镇大自然烧烤摊吃宵夜，在上厕所时与被告人陈昭平的朋友发生碰撞继而引发斗殴，其接到陆某3的电话后与陆某2一起去到大自然烧烤摊，被告人一伙以为他们是来参与斗殴的，便拿刀拿枪打他们，其被被告人陈昭平的同伙用刀砍伤左手关节。其因往返派出所配合调查工作以及照顾两个受伤的兄弟误工2个月，共造成误工损失7200元，请求法院判令被告人赔偿其误工费7200元。
附带民事诉讼原告人陆某2诉称，其弟陆某3于2016年3月17日晚与朋友在浦北县小江镇大自然烧烤摊吃宵夜，在上厕所时与被告人陈昭平的朋友发生碰撞继而引发斗殴，其接到陆某1的电话后与之一起去到大自然烧烤摊，被告人陈昭平一伙以为他们是来参与斗殴的，便拿刀拿枪围殴他们，其被被告人陈昭平用枪打伤左腿。其受伤后在医院住院治疗，用去医疗费13338元。住院期间，被告人一方赔偿了医疗费5000元，之后在小江派出所的调解下，被告人一方又赔偿其一方10000元。其因伤住院治疗误工3个月，造成误工损失9600元。请求法院判令被告人赔偿其医疗费8338元，营养费4000元，误工费9600元。
附带民事诉讼原告人陆某3诉称，其于2016年3月17日晚与朋友在浦北县小江镇大自然烧烤摊吃宵夜，在上厕所时与被告人陈昭平的朋友发生碰撞继而引发斗殴，其被陈昭平的同伙用刀砍伤后脑部。其受伤后在医院住院治疗，用去医疗费1841.5元。住院期间，被告人一方已赔偿医疗费5000元，之后在小江派出所的调解下，被告人一方又赔偿其一方10000元。其因伤治疗误工3个月，共造成误工损失12000元。请求法院判令被告人赔偿其医疗费2000元，营养费3000元，误工费12000元。
被告人陈昭平辩称，打架时他是用枪打人，但枪不是他的，其行为不构成非法持有枪支罪，对公诉机关指控其行为构成寻衅滋事罪无异议，其犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，属于自首，请求本院对其从轻处罚。其愿意按法律的规定赔偿被害人的经济损失。
经审理查明，2016年3月16日21时30分许，陆某3与刘某1到浦北县小江镇民兴路大自然烧烤店吃烧烤喝酒。随后，杨某（在逃）、林某、张某、王某也来到该烧烤店吃烧烤喝酒。双方相邻而坐。23时40分许，陆某3在上卫生间时与杨某发生碰撞产生矛盾。之后，杨某纠集被告人陈昭平、宁某2，陆某3纠集陆某2、陆某1，先后来到烧烤店。在烧烤店内，宁某2持刀将陆某3的头部、手掌砍伤，被告人陈昭平持枪将陆某2左腿部打伤。陆某3、陆某2两人受伤后被送到浦北县人民医院治疗，陆某3住院治疗5日，用去医疗费1841.5元，陆某2住院治疗24日，用去医疗费13470.2元。经鉴定，被害人陆某2的损伤程度为轻伤二级，陆某3的损伤程度为轻微伤。2016年10月26日，被告人陈昭平主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，2011年11月9日，被告人陈昭平因犯故意毁坏财物罪被本院判处有期徒刑十一个月，刑期至2012年7月7日止，2015年7月6日，因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，刑期至2016年2月22日止。2016年7月22日，宁某2的父亲宁某3与被害人陆某3、陆某2、陆某1达成了调解协议，赔偿了被害人陆某3、陆某2、陆某1的经济损失15000元。
上述事实，被告人陈昭平在开庭审理时亦无异议，并有受案登记表、陈昭平的户籍证明、证人刘某1、宁某1、陆某4、林某、张某的证言、被害人陆某3、陆某2、陆某1的陈述、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片、辨认笔录、抓获经过、陆某3、陆某2的诊断证明、入院出院记录、收费收据、调解协议书、收据、被告人陈昭平的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈昭平结伙持械随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人陈昭平犯寻衅滋事罪罪名成立，本院予以支持。被告人陈昭平只是持枪作案，作案枪支不属于被告人陈昭平占有、支配和控制。公诉机关未能举出确实、充分的证据证明被告人用于作案的枪支属于被告人占有、支配和控制，指控被告人犯非法持有枪支罪，证据不足，指控的罪名不成立，本院不予支持。在寻衅滋事犯罪中，是共同犯罪，杨某因在烧烤店里上厕所与被害人陆某3发生碰撞引发争执产生矛盾，纠集被告人陈昭平、宁某2等人持械与被害人陆某3、陆某2、陆某1等人进行打架，被告人陈昭平开枪打伤被害人陆某2致轻伤二级，其同伙宁某2持刀将被害人陆某3砍成轻微伤，因此，被告人陈昭平在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚，但被告人陈昭平是被纠集参与犯罪的，其作用相对于纠集者较轻，为此，可认定其为罪责相对较轻的主犯，量刑时应有所区别。被告人陈昭平犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。另外，被告人愿意赔偿被害人的全部经济损失，且已将其应负担的赔偿款交到了本院，确有悔罪表现，可酌情对被告人从轻处罚。被告人陈昭平被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。
被告人陈昭平的犯罪行为致使被害人陆某2、陆某3遭受了经济损失，根据《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，被告人应对被害人陆某2、陆某3的经济损失承担赔偿责任。由于损害是因走路发生碰撞引起矛盾，之后双方纠集人员打架所致，因此，被害人陆某2、陆某3对损害的发生也存在过错，为此可相应减轻被告人的赔偿责任。根据在案证据，本院认为被害人陆某2、陆某3的过错程度均为20%，因此，可减轻被告人20%的赔偿责任，即被害人陆某2、陆某3的经济损失由被告人赔偿80%。经核算，被害人陆某2的合理经济损失为：1、医疗费13470.20元，2、住院伙食补助费24日×100元/日=2400元，3、护理费24日×93.1元/日=2234.40元，4、误工费（按农林渔牧业在岗职工年平均工资计算）24日×93.1元/日=2234.40元，合计20339元；被害人陆某3的合理经济损失为：1、医疗费1841.50元，2、住院伙食补助费5日×100元/日=500元，3、护理费5日×93.1元/日=465.50元，4、误工费（按农林渔牧业在岗职工年平均工资计算）5日×93.1元/日=465.50元，合计3272.50元。被害人陆某2、陆某3的上述经济损失，由被告人赔偿80%即16271.20元和2618元。扣除已赔偿的15000元后，被告人陈昭平应赔偿被害人陆某21271.20元、陆某32618元。被害人陆某2、陆某3的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。附带民事诉讼原告人陆某1未能提供证据证明其诉讼请求，其诉讼请求本院不予支持。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三十六条第一款、第六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈昭平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月26日起至2017年11月25日止）；
二、被告人陈昭平在本判决生效之日起十日内分别赔偿附带民事诉讼原告人陆某2、陆某3的经济损失1271.2元、2618元；
三、驳回附带民事诉讼原告人陆某2、陆某3的其他诉讼请求；
四、驳回附带民事诉讼原告人陆某1的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈德忠
人民陪审员 黄 波
人民陪审员 宁 虹
二〇一七年二月十日
书 记 员 陆业辉