山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终7843号
上诉人（原审原告）：张秀成。
委托诉讼代理人：邵翠香。
委托诉讼代理人：唐永俊，山东鲁泉(青岛)律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：青岛胶南常顺水泥制管有限公司。
法定代表人：薛永常，经理。
委托诉讼代理人：逄锦南，山东持言律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐四平，山东持言律师事务所律师。
上诉人张秀成因与被上诉人青岛胶南常顺水泥制管有限公司（以下简称常顺公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初18065号判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人唐永俊、邵翠香及被上诉人的委托诉讼代理人徐四平，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张秀成向本院提起上诉请求：1、撤销一审判决第二、四项，改判常顺公司支付张秀成21月四级伤残补助金差额63546元；支付张秀成20年四级伤残津贴差额492660元；支付张秀成住院期间至定残之日的护理费42881.16元。2、本案诉讼费由常顺公司承担。事实和理由：一审判决适用法律不当。一审认定：“张秀成的一次性伤残补助金应由社会保险基金支付，张秀成要求常顺公司支付，没有法律依据”。上诉人主张的是被上诉人承担补偿少投社保的21月的一次性四级伤残补助金的差额，而不是主张被上诉人支付21月的一次性四级伤残补助金。2、一审认定了青黄劳人字（2016）第20813号裁决的被上诉人2015年度实际发给的工资为5160元，停工留薪医疗期间，被上诉人应按实际月工资5160元给付10个月工资差额；同时又认定：“张秀成以常顺水泥制管投缴社会保险基数低于其实际发放工资为由，要求常顺水泥制管承担工伤待遇差额，不属于劳动争议案件受理范围，本院不予受理”是适用法律错误。《工伤保险条例》第五十四条；职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）第二十条第二款对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及，工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，法院可以予以变更。最高人民法院关于审理劳动争议案件用法律若干问题的解释（二）第六条劳动者因为工伤、××，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。青政办字（2011）143号《青岛市人民政府办公厅关于工伤保险有关问题的通知》第二条：用人单位申报工伤保险缴费基数不实，而造成工伤职工保险待遇降低的，其差额由用人单位予以补齐。用人单位按照规定补缴后，待遇差额部分由工伤保险基金支付。3、山东省人社发（2016）41号调整一级至四级工伤伤残津贴生活护理费以统筹地区2015年度职工平均工资为基数，按照《工伤保险条例额》修订第三十四条第二款规定的比例确定。但是一审法院以保险条例额》修订第三十四条第二款规定的比例确定。但是一审法院以参照黄岛护工每天80元计算，80元一天的护工是10年以前的价格，理应按2016年度在岗职工月平均工资4476元计算护理费或按上诉人妻子陪床误工费计算。综上，因参保单位少报参保人员缴费工资，导致劳动者社会保险待遇损失的，由参保单位按照相关政策法规规定负责赔偿。本案上诉人工伤前实发工资为5160元，发生工伤被鉴定四级伤残退出劳动领域39岁，离退休尚有21年，因被上诉人少投保致上诉人每月少得伤残津贴2052.75元，以20年计算少得伤残津贴差额为492660元，一次性21个月的伤残补助金差额为63546元。
常顺公司辩称：1、上诉人主张的工伤津贴由工伤保险基金支付，不能向被上诉人主张。另因保险基数问题社保稽查处已责令被上诉人补交，补交后上诉人可以享受应有的待遇。2、一审按照80元/天标准计算护理费并无不当。一审判决认定事实清楚、适用法律准确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
张秀成向一审法院提出诉讼请求：1、判令常顺公司支付张秀成一次性伤残补助金108360元。2、判令常顺公司支付张秀成20年的工伤津贴差额492660元。3、判令常顺公司支付张秀成10个月的停工留薪期的工资差额21600元。4、判令常顺公司支付张秀成2015年4月6日至2016年4月12日期间的护理费59022.39元，住院治疗期间的伙食补助费7800元，假肢费30780元，住院期间家属护理的交通费补助3900元。5、由常顺公司承担本案的诉讼费用。
一审法院查明的事实：张秀成在常顺公司从事操作工工作，当事人双方自2009年12月起签订劳动合同。张秀成于2015年4月5日工作时不慎摔伤，在胶南市王台中心卫生院急救后送往青岛大学医学院附属医院黄岛分院，之后张秀成三次在中国人民解放军第四0一医院住院治疗共计146天，被诊断为“股骨中断开放粉碎性骨折并血管神经损伤（左）等。2015年5月18日，张秀成被认定为工伤。2016年4月12日，张秀成被鉴定为伤残4级，部分生活处理障碍。2015年10月13日，青岛市劳动能力鉴定委员会确认张秀成可配置组件式大腿假肢1具。2015年11月16日，青岛市远征假肢矫形器有限公司收取张秀成大腿假肢费37080元。工伤保险经办机构核准张秀成假肢单价限额为22000元。当事人双方均认可张秀成的停工留薪期为10个月，至2016年2月5日期满。
2016年8月17日，张秀成向黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决常顺公司支付一次性伤残补助金108360元、20年的工伤津贴492660元、10个月的停工留薪期工资差额21600元、2015年4月6日至2016年4月12日期间的护理费59022.39元、住院治疗期间的伙食补助费7800元、假肢费30780元、住院期间家属护理的交通费补助3900元。2016年10月28日，黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2016]第20813号裁决书，裁决：1、常顺公司支付张秀成2015年4月5日至2016年2月5日期间停工留薪期内的工资差额4265元。2、驳回张秀成的其它仲裁请求。张秀成对该裁决书不服，诉至一审法院。
张秀成发生工伤先后在中国人民解放军401医院住院3次，分别是2015年4月5日至2015年7月14日,共计住院100天;2015年7月15日至2015年8月24日,共计住院40天;2015年11月16日至2015年11月23日,共计住院7天。张秀成在中国人民解放军401医院共计住院147天。另外，张秀成在2015年8月15日至2015年11月15日期间因安假肢在青岛市远征假肢矫形器有限公司住院83天。2015年4月6日至2015年12月31日期间扣除住院147天和安装假肢83天，剩余39天未住院。2016年1月1日至2016年4月12日期间共计102天，未住院。
张秀成住院伙食补贴2940元已由常顺公司到医院结算医疗费用时领取，该款常顺公司没有给付张秀成。
张秀成主张：因为常顺公司投缴社会保险的基数低于实际发放工资数额，导致其从社保基金领取的工伤待遇低，要求常顺水泥制管支付因投保基数过低造成的工伤待遇差额492660元。常顺公司称，已足额为张秀成缴纳社会保险，不应支付工伤津贴差额，张秀成的工伤津贴应由工伤保险基金支付，不能向常顺公司主张。另外，在住院期间专门指派护理人员为张秀成陪护，但未能提交相关证据。
张秀成主张受伤后在青岛市闽江路22号的中国人民解放军401医院治疗，张秀成家住黄岛红石崖，住院期间，陪护人员在青岛市内的中国人民解放军401医院护理，距黄岛红石崖48公里，坐公共汽车单趟近3个小时，往返需要6个小时。青岛市内四区和青岛地区不是一个概念，所以常顺公司应当承担交通费补贴。常顺公司对交通费补贴不予认可。
一审法院认为，张秀成因工负伤，常顺公司应按《工伤保险条例》的规定使张秀成享受相关工伤待遇。因常顺公司为张秀成投缴了社会保险，根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；”的规定，张秀成的一次性伤残补助金应由社会保险基金支付，张秀成要求常顺公司支付，没有法律依据，一审不予支持。
张秀成以常顺公司投缴社会保险基数低于其实际发放工资为由，要求常顺公司承担工伤待遇差额，不属于劳动争议案件受理范围，一审法院不予审理。
对裁决书裁决的由常顺公司支付张秀成2015年4月5日至2016年2月5日期间停工留薪期内的工资差额4265元，因张秀成对该数额没有异议，常顺公司对裁决书未起诉，视为认可裁决书的内容，因此，一审法院对该数额予以确认。
《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。2015年4月5日张秀成受伤住院治疗，张秀成停工留薪期为10个月，按照以上法律规定，2015年4月5日至2016年2月5日张秀成停工留薪期期间的护理费应由常顺公司负担。张秀成的护理费标准应参照黄岛区护工每天80元计算，护理费为24400元（80元/天×305天）。2016年4月12日张秀成被鉴定为伤残4级、部分生活自理障碍之后，根据《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”的规定，张秀成的护理费应由工伤保险基金支付，张秀成要求常顺公司支付，没有法律依据，一审法院不予支持。对张秀成主张护理费的过高部分，一审法院不予支持。
《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”张秀成住院期间的伙食补助费2940元已由常顺公司领取，该笔费用常顺公司应当返还给张秀成。对张秀成要求常顺公司返还伙食补助费2940元的请求，一审法院予以支持。
《工伤保险条例》第三十条第四款规定，张秀成就医交通费应由工伤保险基金支付，张秀成要求常顺公司支付，没有法律依据，一审法院不予支持。
《工伤保险条例》第三十二条规定“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”根据以上规定，张秀成的假肢费应由工伤保险基金支付，张秀成要求常顺公司支付假肢费，没有法律依据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条第一款（一）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条之规定，判决如下：一、常顺公司于判决生效之日起10日内支付给张秀成2015年4月5日至2016年2月5日期间停工留薪期内的工资差额4265元；二、常顺公司于判决生效之日起10日内支付给张秀成2015年4月5日至2016年2月5日期间的护理费24400元；三、常顺公司于判决生效之日起10日内返还给张秀成伙食补助费2940元；四、驳回张秀成的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元,由常顺公司承担。
二审中，上诉人提交加盖青岛润莱斯商贸有限公司印章的2015年1月-3月工资表，欲证明护理人邵翠霞月实际收入3500元，应按该标准支付护理费。被上诉人认为该工资表无法证明邵翠霞在该单位工作，对上诉人的主张不予认可。
本院查明的其他事实与一审法院查明一致。
本院认为，上诉人上诉主张停工留薪期护理费应按邵翠霞工资标准支付，其提交的工资表真实性无法确认，对该主张不予采信，一审参照黄岛区护工费标准予以认定并无不当，对上诉人该主张本院不予采信。
关于上诉人主张的未足额缴纳社保的工伤待遇差额，不属于劳动争议受案范围，一审未予支持并无不当，本院予以确认。
综上，上诉人上诉主张不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张秀成负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 明
审判员 王化宿
审判员 齐 新
二〇一八年二月二十八日
书记员 王 繁