云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昭中民二终字第603号
上诉人（原审被告）威信县鱼洞沟煤矿。
委托代理人喻青，云南晓春律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴天娥，女。（系杨必安之妻）
被上诉人（原审原告）杨荣森，男，汉族。（系杨必安之子）
被上诉人（原审原告）杨荣莲，女，汉族。（系杨必安之长女）。
被上诉人（原审原告）杨云珍，女，汉族。（系杨必安之次女）。
上诉人威信县鱼洞沟煤矿因与被上诉人杨必安提供劳务者受害责任纠纷一案，不服威信县人民法院（2015）威民初字第134号民事判决，向本院提起上诉。二审诉讼中，杨必安死亡，本院依法通知其继承人吴天娥、杨荣森、杨云珍、杨荣莲参加本案诉讼。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理确认的事实是：2013年初，杨必安被威信县鱼洞沟煤矿雇请为临时工作人员。2013年12月7日，杨必安在工作区域内欲攀爬上运煤车整理车上煤炭，在攀爬的过程中，不慎摔下受伤。伤后，威信县鱼洞沟煤矿工作人员将其送往威信县骨泰医院治疗，被诊断为左股骨粉碎性骨折，后相继到四川省泸州医学院、四川省珙县观斗乡卫生院住院治疗，共计住院治疗195天；用去医疗费55206元（威信县鱼洞沟煤矿已垫
付）。2014年8月12日，经云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心鉴定，杨必安为六级伤残，需休息期为240天，营养期为120天，护理期为90天。尔后，双方协商赔偿事宜未果。杨必安诉求威信县鱼洞沟煤矿赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、鉴定交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、营养费、精神抚慰金共计287341元。
原审法院经审理认为，威信县鱼洞沟煤矿雇请杨必安为临时工作人员。杨必安为威信县鱼洞沟煤矿提供劳务，双方属于雇佣关系，杨必安在从事雇佣活动中因其不慎，造成自身受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。杨必安在工作场所从事雇佣工作，威信县鱼洞沟煤矿没有提供安全的工作环境，也未采取必要的安全防护措施，对杨必安受伤的损失理应承担赔偿责任。杨必安在从事劳务工作过程中，因其安全意识淡薄，自身不慎，导致摔下受伤，对其自身伤害的发生具有一定过错。也应承担相应责任。对威信县鱼洞沟煤矿称因杨必安不属从事雇佣活动范围受伤，其不应承担赔偿责任的辩驳主张，因杨必安系在威信县鱼洞沟煤矿安排的工作时间和场所从事工作，威信县鱼洞沟煤矿未提供充分证据证实杨必安系从事与雇佣活动无关的工作受伤，故不予采纳。杨必安主张的赔偿项目医疗费55206元、住院伙食补助费50元／月×195天=9750、鉴定费1900元、后续治疗费9000元威信县鱼洞沟煤矿无异议，故予以支持。杨必安主张误工费150元／天×489天=73350元（以受伤至鉴定前一日加鉴定意见书确定的休息期时间共489天，每天150元计算），因杨必安受伤时虽无固定收入，且已年满63周岁，但尚有一定劳动能力，结合本地经济水平，结合杨必安的伤情，认为应以鉴定意见确定的休息期为务工时间按每天80元计算较为妥当。故对该项请求予以支持80元／天×240天=19200元；杨必安主张护理费100元／天×315天=31500元，结合本地经济水平，支持其住院期间护理费100元／天×195天=19500元；杨必安主张残疾赔偿金6164元×20年×50%=61640元、鉴定交通费695元，虽未提供充分证据证实，但结合威信县鱼洞沟煤矿认可的560元及杨必安进行鉴定实际需发生在鉴定所在城市内交通费的实际，予以支持；杨必安主张营养费50元／天×286天=14300元，结合本地生活水平，支持持20元／天×286天=5720元；杨必安主张精神抚慰金30000元，因杨必安在本案中是受雇于威信县鱼洞沟煤矿，但就自身的损害有一定过错，故对杨必安的该项请求予以支持10000元。上述费用共计192611元；确定由威信县鱼洞沟煤矿承担75%即192611元×75%=144458元，其余损失由杨必安自行承担；威信县鱼洞沟煤矿已垫付的59706元，杨必安不再返还，折抵威信县鱼洞沟煤矿应支付的赔偿费用。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，“最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由威信县鱼洞沟煤矿在本判决生效之日起十日内赔偿杨必安医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费用共计192611元的75%即144458元，减除威信县鱼洞沟煤矿已垫付的59706元后，威信县鱼洞沟煤矿尚应赔偿杨必安84752元；杨必安的其余损失由杨必安自己承担。二、驳回杨必安的其他诉讼请求。案件受理费1736元，由杨必安承担434元，威信县鱼洞沟煤矿承担1302元。
威信县鱼洞沟煤矿不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，驳回杨必安的诉讼请求或依法改判。其上诉理由是：1.杨必安的伤残等级达不到六级，也无后续治疗费，一审诉讼期间上诉人申请重新鉴定但杨必安拒绝；2.误工费和护理费计算标准过高；3.杨必安的伤是自己造成的，精神抚慰金不应计算；4.杨必安受伤时从事的工作不是上诉人安排的工作，上诉人不应承担责任，退一步讲，一审认定为劳务关系，主要责任应由杨必安自行承担。
杨必安未作二审答辩。
在本案二审诉讼中，双方当事人对原审认定的事实无异议，对双方当事人无异议的事实，本院依法予以确认。
二审诉讼中，本院依职权到威信县公安局罗布派出所调取了1.《注销证明》一份，证明杨必安于2015年5月16日死亡。
2.证明一份，证明杨必安的亲属有妻子吴天娥、长子杨荣森。
3.《户口注销证明》一份，证明吴天娥的女儿杨荣凤、儿子杨荣展已死亡。
本院认为，公安机关是我国法定的户籍管理机关，其出具的上述公民信息客观、真实，依法予以采信。
二审诉讼中，吴天娥称其与杨必安一共有四个子女，杨荣展、杨荣森、杨荣莲、杨云珍，但是杨荣展10多年都没有联系了，杨荣莲、杨云珍出嫁到四川和山东。杨必安身前没有遗嘱和遗赠抚养协议。
二审诉讼中，杨必安的法定继承人杨荣森向本院提交了新型农村社会养老保险存折一份。证明杨必安2012年开始享受农村养老保险。
经质证，威信县鱼洞沟煤矿无异议，认为根据存折记载内容2010年12月杨必安就已经享受养老保险待遇。
本院认为，该证据经双方质证无异议，本院依法予以采信。
通过举证、质证、当事人陈述及本院依法到公安机关调取的证据，本院二审另查明的事实是：2010年12月24日杨必安享受了养老保险待遇。杨必安于2015年5月16日死亡。杨必安与其妻吴天娥共生育四个子女，杨荣展、杨荣森、杨荣莲、杨云珍。2010年1月1日，杨荣展被公安机关以死亡注销户口。
归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：1.原审判决威信县鱼洞沟煤矿对杨必安的损失承担75%的责任及对误工费、护理费的计算标准是否恰当；2.原审依据鉴定结论确定杨必安构成六级伤残及杨必安的后续治疗费、精神抚慰金是否应以支持。
针对争议焦点，分别评判如下：
（一）关于原审判决威信县鱼洞沟煤矿对杨必安的损失承担75%的责任及对误工费、护理费的计算标准是否恰当的问题。
威信县鱼洞沟煤矿上诉主张杨必安受伤时从事的工作不是其安排的工作，其不应承担责任，即使一审认定上诉人与杨必安构成劳务关系，主要责任也应由杨必安自行承担。本院认为，威信县鱼洞沟煤矿虽主张杨必安受伤时从事的工作不是其安排的工作，但未提交证据证明，应由其承担举证不能的法律责任。鉴于本案双方当事人对原审认定杨必安在工作区域内欲攀爬上运煤车整理车上煤炭，在攀爬的过程中，不慎摔下受伤的事实无异议，能够认定杨必安在工作时间、工作场所、因工作原因受伤。因杨必安在威信县鱼洞沟煤矿工作时已年满60周岁，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”因杨必安到威信县鱼洞沟煤矿工作时，已享受了农村养老保险待遇。故威信县鱼洞沟煤矿与杨必安之间按劳务工系处理。杨必安在提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，接受劳务方威信县鱼洞沟煤矿依法对提供劳务者杨必安的人身损害承担责任，因杨必安在提供劳务过程中未注意自身安全，故对其损失应自行承担相应责任，一审根据本案实际判决威信县鱼洞沟煤矿承担75%的责任，杨必安自行承担25%的责任，符合本案实际及双方的过错程度。威信县鱼洞沟煤矿的该上诉理由不能成立。
关于误工、护理费的计算标准问题。威信县鱼洞沟煤矿上诉主张原审确定的误工、护理费标准过高，本院认为，一审诉讼中，威信县鱼洞沟煤矿主张误工费以50元／天，护理费以80元／天计算。原审以90元／天确定误工费，100元／天确认护理费，符合当地务工人员和护理人员收入水平，并无不当。威信县鱼洞沟煤矿的该上诉理由不能成立。
（二）关于原审依据鉴定结论确定杨必安构成六级伤残及杨必安的后续治疗费、精神抚慰金是否应以支持的问题。
威信县鱼洞沟煤矿上诉主张杨必安的伤残等级达不到六级，也无后续治疗费，一审诉讼期间上诉人申请重新鉴定但杨必安拒绝。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定：“审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：（一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；（二）委托鉴定的材料；（三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；（四）对鉴定过程的说明；（五）明确的鉴定结论；（六）对鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。”本案中，杨必安依法委托云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费进行司法鉴定。该中心作出鉴定意见，认定杨必安损伤综合评定为六级伤残，后续治疗费为九千元，本院认为，云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心具有人身损害鉴定的资质条件，鉴定人具有鉴定资质，鉴定人对鉴定过程有分析说明，鉴定依据、鉴定意见明确，鉴定人员及鉴定机构在该鉴定意见上签名、盖章确认，该鉴定意见合法有效，依法应予采信。威信县鱼洞沟煤矿上诉认为杨必安不构成六级伤残及不需后续治疗费，但未提交证据证明，应由其承担举证不能的法律后果。
关于精神抚慰金的问题，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害赔偿，根据侵权人的过错程度，损害后果，侵权人承担责任的经济能力，诉讼法院所在地平均生活水平等因素确定，一审根据杨必安损害后果，双方的过错程度等确定杨必安精神抚慰金10000元，并无不当。鉴于威信县鱼洞沟煤矿对原审确认的杨必安的损失除上诉有异议的部分外，对其余部分未提起上诉，视为服判，本院依法予以确认。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。因杨必安在二审诉讼中死亡，故其在本案中的相关权利、义务由其继承人承担。依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》?第三百二十二条第一款之规定，判决如下：
一、撤销威信县人民法院（2015）威民初字第134号民事判决；
二、由威信县鱼洞沟煤矿在本判决生效之日起十日内赔偿吴天娥、杨荣森、杨荣莲、杨云珍医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费用共计192611元的75%即144458元，减除威信县鱼洞沟煤矿已垫付的59706元后，威信县鱼洞沟煤矿尚应赔偿吴天娥、杨荣森、杨荣莲、杨云珍84752元；吴天娥、杨荣森、杨荣莲、杨云珍的其余损失由吴天娥、杨荣森、杨荣莲、杨云珍自己承担。
三、驳回吴天娥、杨荣森、杨荣莲、杨云珍的其他诉讼请求。
二审案件受理费人民币1736元，由威信县鱼洞沟煤矿承担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审判长 王 碧
审判员 李 宏
审判员 杨胜洪
二〇一五年九月二十三日
书记员 周国艳