吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉24民终859号
上诉人（原审被告）：王向东。
委托诉讼代理人：麻百平，吉林省延吉市依兰服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：王海龙。
委托诉讼代理人：麻百平，吉林省延吉市依兰服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：赵洪侠。
委托诉讼代理人：柳静，吉林敖联律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：�雪。
委托诉讼代理人：柳静，吉林敖联律师事务所律师。
原审第三人：延吉市小营镇河龙村七组。
负责人：李玉粉，该组组长。
上诉人王向东、王海龙因与被上诉人赵洪侠、王雪分家析产纠纷一案，不服吉林省延吉市人民法院（2017）吉2401民初3343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王向东、王海龙上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由赵洪侠、王雪承担。事实与理由：一、程序不合法。1.本案是土地征收补偿款纠纷，漏列了延吉市小营镇河龙村民委员会参与本案审理。2.本案超出法定审理�限。3.本案证人证言有瑕疵，不应采信。二、赵洪侠、王雪已丧失延吉市小营镇河龙村集体经济组织成员资格。赵洪侠于1993年结婚来到河龙村时因未能在原籍开具原籍无承包地证明，导致未能取得承包上地，同时没有取得成员资格。2000年赵洪侠与王向东离婚后改嫁到延吉市建工街与张久忠再婚，取消了农业户口性质，在延吉市人民政府取得了三口人低保待遇，享受延吉市居民生活条件，不是靠农业生产为生，没有参加该村集体组织的各项活动，失去了长期农业户口，故已经失去集体成员资格，无权要求返还承包土地，在没有取得承包土地的前提下无权要求土地补偿款。三、2003年10月份王向东、王海龙家庭的土地面积为1.221公顷，本次征地款的面积为1.619公顷，增加面积0.398公顷（1.619-1.221）土地是王海龙自己开垦并确认为耕地的面积，与其他人无关。四、原审判决�定事实不清。案涉土地补偿费分配方案是按照土地承包面积，每平方米200元，扣除8％的管理费。根据土地承包合同面积分配土地补偿款，同时按照实际测量面积对应每户开垦的面积同时加到了本次分配中。赵洪侠、王雪本身没有取得土地，一审法院如何认定赵洪侠、王雪的份额呢？假设赵洪侠、王雪在分配方案上有着分配份额，应当按人头进行分配，且一审法院如何按人头计算出来的数额，原审认定事实不清。四、适用法律错误。本案适用《中华人民共和国物权法》第四十四条。根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第十九条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款“集体经济组织成员未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决”。赵洪侠、王雪未实际取得土地承包经营权，起诉索要土地补偿款不符合起诉程序，应当由人民政府先解决后，再索要补偿款。根据《吉林省关于加强农村集体经济组织征地补偿费分配管理意见的通知》第二条第（三）项“对婚入婚出人口分配资格的认定，结婚到本集体经济组织以外妇女，在原集体经济经组织承包地被征收，户籍未迁出的，应当有土地补偿费和安置补助费的分配资格。户籍已迁出的应享有安置补助费的分配资格，但不享有土地补偿费的分配资格。”赵洪侠、王雪没有取得土地承包权，且户籍又迁到了延吉市建工街，并取得了市级福利待遇。原审判决认定事实不清，适用法律错误。
赵洪侠、王雪辩称，原审判决正确，维持原判。
延吉市小营镇河龙村七组述称，延吉市小营镇河龙村七组的征地补偿费是每平方米200元，其中土地补偿费为每平方米70元，河龙村七组提存70元中8%的集体积累，剩余款是安置补偿费。王向东、王海龙家庭的总耕地补偿款为3147336元（16190平方米×194.40元）。
赵洪侠、王雪向一审法院起诉请求：请求给付征地补偿款899238.86元。
一审法院认定事实：赵洪侠与王向东于1993年结婚，户籍由黑龙江省迁入到延吉市小营镇河龙村七组处，赵洪侠在原地未取得承包地。婚后，赵洪侠与王向东生育婚生女王雪。1995年度，赵洪侠、王向东以王献生（王向东父亲）为户主，以家庭形式参加了第二轮土地承包，分得了七人土地。2000年6月8日，赵洪侠与王向东离婚，双方未对土地进行分割。2001年2月26日，办理分户手续。赵洪侠与张久忠再婚后，赵洪侠患有疾病，丈夫为三级肢体残疾人，在延吉市建工街道办理了低保手续。2017年度，河龙七组的土地被征用后，小组制定分配方案，按土地面积（每平方米单价为194元）分配征地补偿款，并向王向东、王海龙发放七人份额的征地补偿款3147336元。另查明，王向东、王海龙家庭参加第一轮土地承包的人员有王春林（王向东、王海龙爷爷，1990年以前死亡）、王献升（王向东、王海龙父亲）、高玉兰（王向东、王海龙母亲）、王芬（王向东、王海龙姐姐）、王海燕（王向东、王海龙妹妹）和王向东、王海龙。一审法院依赵洪侠、王雪申请在延吉市小营镇派出所和延吉市小营镇农村经济管理服务中心调取的户籍档案人员有：王献升、高玉兰、王海燕、王珞、张松、赵洪侠、王向东、王海龙的事实和王向东、王海龙姐姐王芬出嫁到延吉市小营镇光明村七组后，以丈夫�本岭为户主参加第二轮土地承包，并分得了三口人承包地的事实。
一审法院认为，承包地被依法征收，征地补偿方案确定时已具有本集体经济组织成员资格的人，有权享受相应份额。基于赵洪侠与王向东于1993年度结婚后，生育婚生女王雪，赵洪侠与王向东及女儿王雪以王献圣为户主，参加第二轮土地承包的事实，应认定赵洪侠、王雪具有相应的集体经济组织成员资格，赵洪侠、王雪有权获得相应的补偿款。赵洪侠、王雪要求王向东、王海龙支付征地补偿款899238.86元的诉讼请求，合情合理，于法有据，本院予以支持。王向东、王海龙的抗辩理由不成立，故不予支持其主张。依照《中华人民共和国物权法》第四十二条第二款，第一百三十二条和《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条、�二十四条的规定，判决：被告王向东、王海龙于本判决发生法律效力后，立即支付原告赵洪侠、王雪土地补偿费899238.86元。案件受理费12792元，财产保全费5000元，共计17792元，由被告王向东、王海龙负担。
经二审审理查明，王向东、王海龙现在的户口簿上户主为其母亲高玉兰（2009年3月30日已死亡，但户口没有注销），还有王海燕、王珞。该户口簿上原户主为王献升（王向东、王海龙的父亲）,王献升于2003年6月8日死亡，并已注销。赵洪侠与王向东于1992年11月份结婚，于1993年12月12日生育王雪，王雪的户籍落在其父母的户籍上，于1998年5月份迁出到延吉市北山街。王雪于2013年中专毕业，2015年5月开始在延吉市建工社区卫生服务中心上班，并参加养老保险和失业保险。王海龙与雒秀霞于1994年9月24日登记结婚，婚后生育二女（长女王娜�1996年4月16出生；次女王珞，2002年11月16日出生）。婚后雒秀霞的户口未入到王海龙的户籍上，雒秀霞在延吉市小营镇工农村2组有承包土地。王海龙与雒秀霞将长女王娜的户籍自愿落在雒秀霞的户籍上。王娜在延吉市小营镇工农村2组有承包土地。王海燕于1996年3月9日生育一女张松，张松的户籍落在王海燕的户籍上，于2003年7月15日将户籍迁出到延吉市进学街的其继父樊志刚处，现就读于中国地质大学。樊志刚系非农业户口，城镇居民。延吉市小营镇河龙村七组的征地补偿费为每平方米200元，其中土地补偿费为每平方米70元，延吉市小营镇河龙村七组提存70元中8%的集体积累，剩余款是安置补助费。其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，赵洪侠与王向东结婚时已将户口迁入延吉市小营镇河龙村七组的王向东的户籍，且在1995年以王献生（王向东父亲）为户主，以家庭形式参加了第二轮土地承包，分得了土地。赵洪侠与王向东离婚后，户籍已迁出了延吉市小营镇河龙村七组，但因离婚原因转出本集体经济组织的人应参照婚出人口认定其分配资格，故在原集体经济组织承包地被征收时，赵洪侠仍然享有安置补助费的分配资格，但不享有土地补偿费的分配资格。王雪作为赵洪侠与王向东的婚生女，在1995年共同参与了第二轮土地承包，故王雪在延吉市小营镇河龙村七组亦分得了土地，虽然目前在城镇参加工作，并享受社会保险，但毕业或服役期满已就业，并农转非，在本集体经济组织承包地被征收的，应享有安置补助费的分配资格，但不应享有土地补偿费的分配资格。故赵洪侠和王雪均有权获得征地补偿费中的安置补助费，但无权获得土地补偿费。延吉市小营镇河龙村七组的征地补偿费为每平方米200元，其中土地补偿费为每平方米70元，安置补助费为130元。王向东、王海龙家庭的总耕地面积为16190平方米，有权参与征地补偿费分配的主体有王向东、赵洪侠、王雪、王海龙、王珞、王海燕、张松共七人。故赵洪侠、王雪二人各自应得的安置补助费应为300671.43（16190平方米×130元÷7人）。一审判决对征地补偿费的数额认定错误，本院予以纠正。王向东、王海龙的其他上诉请求均无事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，王向东、王海龙的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第四十二条、第一百三十二条，《中华人民共和国土地承包法》第十五条、第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条、第二十四条，《中华�民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第三项规定，判决如下：
一、撤销吉林省延吉市人民法院（2017）吉2401民初3343号民事判决；
二、上诉人王向东、王海龙于本判决发生法律效力后，立即支付给被上诉人赵洪侠安置补助费300671.43元；
三、上诉人王向东、王海龙于本判决发生法律效力后，立即支付给被上诉人王雪安置补助费300671.43元；
四、驳回被上诉人赵洪侠、王雪的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费12792元，由王向东、王海龙负担9813元，赵洪侠、王雪负担2979元，财产保全费5000元，由王向东、王海龙负担；二审案件受理费9813元（王向东已预交12792元，二审法院退回王向东2979元）,由王向东、王海龙负担。
本判决为终审判决。
审判长 咸柱英
审判员 张玉石
审判员 张新颜
二〇一八年七月九日
书记员 梁 伟