.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）宁0502民初529号原告：李兴君，男，汉族，生于1970年12月1日，住宁夏回族自治区中卫市。委托诉讼代理人：尹国强，宁夏君元律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：刘鹏，男，汉族，生于1978年11月6日，住宁夏回族自治区中卫市。被告：中卫市锦程奶牛养殖农民专业合作社。住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区镇罗镇镇北村。法定代表人：刘鹏，该合作社经理。二被告共同委托诉讼代理人：王军，宁夏永东律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告李兴君与被告刘鹏、中卫市锦程奶牛养殖农民专业合作社（以下简称锦程奶牛养殖合作社）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人尹国强，二被告共同委托诉讼代理人王军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判决二被告支付原告工程款3239157元，支付逾期付款利息583048元（自2015年1月12日至2018年1月12日按年利率6%计算），共计3822205元。之后逾期付款的利息按年利率6%计算至欠款付清止；2.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：被告刘鹏系被告锦程奶牛养殖合作社成员及实际控制经营人。2014年3月8日原告与被告刘鹏、刘波就被告锦程奶牛养殖合作社的牛厂建设签订《工程承包合同》，合同约定：原告包工包料建设牛厂，被告按工程量，参考工程报价单向原告结算工程款；原告加入工地，被告支付工程款30%，工程量达到70%，被告支付工程款30%，下剩40%工程款，被告在一年内付清。2015年1月11日被告刘鹏、刘波认可涉案工程建设的工程量后确认，共计下欠原告工程款3239157元，被告刘鹏给原告出具了欠条，之后被告刘鹏又向原告支付工程款140700元，现下欠工程款3098457元至今未付。原告认为双方签订的工程承包合同合法有效，被告刘鹏、刘波作为工程量及下欠工程款的确认者，被告锦程奶牛合作社作为涉案工程的实际占有、使用、收益者，应共同承担支付原告工程款、逾期付款利息的法律责任。二被告不履行付款义务损害了原告合法权益，故原告诉至人民法院请求依法裁判。二被告辩称：被告刘鹏代表被告锦程奶牛养殖合作社与原告签订工程承包合同属实。1.原告李兴君在承建中卫市锦程奶牛养殖农民专业合作社的工程中，办公房、宿舍、牛棚、奶站等所有建筑的墙面未粉刷，宿舍的门窗未安装。被告刘鹏给原告出具的欠条，是按工程全部完工的情况下应支付的款项进行结算确认的，原告李兴君也承诺将未完成的工程全部施工完毕后付款，但至今原告李兴君未对上述遗留的工程进行施工。另外，原告李兴君一直未向被告锦程奶牛养殖合作社开具发票，致使锦程奶牛养殖合作社的工程建设费用无法入账，给锦程奶牛养殖合作社造成了一定的损失。原告李兴君未将工程全部完工，且在未依法给锦程奶牛养殖合作社开具发票的情况下，即使被告刘鹏给原告出具了欠条，被告锦程奶牛养殖合作社、刘鹏也对原告李兴君依法享有先履行抗辩的权利继续有效，欠条并不能有效对抗锦程奶牛养殖合作社享有的先履行抗辩权。鉴于此，原告李兴君起诉要求二被告支付工程款的付款条件未成就，故其诉讼请求不应得到支持；2.原告李兴君建设的房屋基础低于约定标准10公分，两间房屋的屋顶浇筑成了圆形，还将钢架结构牛棚由三脚架变更为人字型结构。以上违约行为给锦程奶件养殖合作社造成了极大的损失，因此原告李兴君的工程款应该降低10%；3.在原告李兴君未将工程施工完毕的情况下，即使支付工程款，也应将未完成工程的工程价款从总工程款中核减。对于原告未完成的工程量及工程价款，请法庭委托司法鉴定机构进行鉴定，并依据鉴定结论将未完成的工程量从总价款中核减；4.原告李兴君主张违约金没有事实依据，应予以驳回。首先，李兴君未将工程施工完毕，未出具发票，其要求付款的条件不成就，因此被告锦程奶牛养殖合作社未向原告支付工程款不构成违约。其次，违约金应以造成损失为依据，原告李兴君没有提供证据证明其损失存在，其违约金主张没有法律依据；5.本案债务系被告锦程奶牛养殖合作社债务，不应由被告刘鹏承担责任。本案被告刘鹏和原告李兴君于2014年3月8日签订《工程承包合同》，2014年10月21日注册成立了中卫市锦程奶牛养殖农民专业合作社，涉案工程系合作社资产，合作社成立前刘鹏是合作社发起人，涉案工程产生的债务是为设立合作社产生的债务，属于企业法人债务，根据相关法律规定，原告李兴君主张由被告锦程奶牛养殖合作社承担清偿责任，就不应由被告刘鹏承担责任。欠条虽然由被告刘鹏出具，但被告刘鹏是代表锦程奶牛养殖合作社履行法定代表人的职责，其签字不是对其个人承担合作社债务的确认。故原告李兴君要求被告刘鹏承担责任没有法律依据。6.被告刘鹏给原告出具欠条后，又向原告支付工程款140700元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人对证据进行了质证。一、对原告提交证据的认证：1.原告提交的被告刘鹏身份证（复印件）、被告锦程奶牛养殖合作社工商查询信息，虽然系复印件或打印件，但该证据能够证明二被告的身份信息情况，故对其证明效力予以认定。2.原告提交的工程承包合同与刘鹏牛场工程量明细单、欠条均系书证原件，能够相互印证2014年3月8日被告刘鹏将锦程牛场建设工程包给原告施工建设，2015年1月11日原告与被告刘鹏结算，工程款总计为4987657元，核减已付工程款后欠付3239157元，由被告当日给原告出具了欠条。因此上述证据来源合法，内容客观真实，与本具有关联性，本院对其证明效力予以确认。二、对被告提交证据的认证：1.被告提交的工程承包合同与原告提交的合同内容一致，且原告没有异议，本院对其证明效力予以认定。2.被告提交的奶牛场工程分项报价单，工程平面图、9张现场照片，被告拟证明牛场的宿舍单价为1250元，粉公室单价1430元，门窗、粉刷包含在合同单价内，但原告没有粉刷、安装的事实。经审查，以上证据上均没有原、被告签名确认，而对于工程范围和工程价款的结算，原、被告在承包合同中约定”合同价款按工程量，参考工程报价单计算”、”根据合同单价经过双方确认、按实际完成的工程量据实结算”，按以上约定工程分项报价单也只能起参考作用，而且被告给原告出具的《刘鹏牛场工程量明细》和欠条也只是对原告已经完成的工程量进行的量化结算，对于没有粉刷和安装门窗的工程量并没有计算在内，因此原告据以上证据不能达到其证明目的。经审理查明：2014年3月8日被告刘鹏与原告签订《工程承包合同》，合同约定：1.工程名称为锦程牛厂，工程地点在万亩林场；2.工程内容为牛厂建设；3.开竣工时间为2014年3月18日至2014年9月1日；4.合同价款按工程量，参考工程报价单计算；5.工程结算方面：工人、设备进入工地发包方先付30%工程款，工程量达到70%，发包方再付30%工程款，剩余尾款40%，发包方在一年内付清。合同范围内的工程结算价根据合同单价和经过发包方确认，承包方实际完成工程量据实结算；6.违约责任方面，如承包方工程竣工后发包方未能履行合同条款，造成承包方的一切经济损失由发包方全部承担。合同还对双方的其他权利义务及事项进行了约定。刘波作为保证人也在合同上签名。合同签订后，原告对合同范围内的工程进行了施工建设。2015年1月11日经被告刘鹏和刘波与原告对工程量进行核实，形成《刘鹏牛场工程量明细》一份，该份工程明细确认工程款总计为498765元。刘鹏和刘波均在工程量明细上面签名确认。核减被告刘鹏已付原告工程款，实欠工程款3239157元，被告刘鹏于2015年1月11日给原告出具欠条一份。被告刘鹏在欠条出具后又向原告支付工程款140700元，现下欠3098457元没有向原告支付。另查明，中卫市锦程奶牛养殖农民专业合作社成立于2014年10月21日，其成员为冯成龙、朱金龙、刘波、王浩、刘鹏，其法定代表人为刘鹏。为建设中卫市锦程奶牛养殖农民专业合作社基础设施，2014年3月8日被告刘鹏与原告签订《工程承包合同》，由原告包工包料（庭审中当事人认可被告刘鹏提供了一小部分材料）对合作社的设施进行了建设。本院认为：被告刘鹏作为发包方将锦程奶牛养殖合作社基础设施的建设工程承包给原告，原告包工包料施工建设，后经原告与被告刘鹏在2015年1月11日核算，工程款总计为4987657元，除去已付款项，被告刘鹏在2015年1月11日向原告出具的欠条证明实际欠原告工程款3239157元，之后支付140700元，现下欠3098457元工程款未付，所以被告刘鹏应按合同约定承担向原告支付工程款3098457元的民事责任，现原告起诉要求被告刘鹏支付工程款3239157元与事实不符，本院不予全部支持。对于原告要求被告刘鹏承担欠款利息583048元的诉讼请求，经审查，合同约定竣工日期为2014年9月1日，同时约定被告刘鹏在一年内付清工程款，即原告在2014年9月1日干完工程，被告刘鹏应当在2015年9月1日前向原告付清工程款，即便在2014年9月1日双方没有结算，被告刘鹏也应当在2015年1月11日与原告结算完工程款后的一年内将工程款向原告付清，也就是说被告刘鹏应当在2016年1月11日前向原告付清工程款，可是被告刘鹏至今尚欠原告工程款3098457元，因此原告要求被告刘鹏支付欠款利息有合同依据，本院予以支持。被告刘鹏承担欠款利息的期间应从2016年1月12日至2018年1月12日（原告主张的计息最后期限）止共计两年，以欠款额3098457元按同期银行贷款年利率4.75%计算，共计支付欠款利息294353.4元（3098457元×4.75%×2），故对原告主张的利息本院部分予以支持。被告辩称原告在施工建设中对奶牛场办公房、宿舍、牛棚、奶站等所有建筑的墙面未粉刷，宿舍的门窗未安装，原告应对以上没有完成的工程施工完毕，并对工程量委托司法鉴定机构鉴定后再由被告支付工程款的意见，经审查，原、被告在承包合同中约定”根据合同单价经过双方确认、按实际完成的工程量据实结算”，被告刘鹏按原告实际完成的工程量进行结算形成工程量明细并给原告出具欠条，原告完成的工程量事实清楚，故被告辩解意见本院不予采纳。被告辩称原告李兴君建设的房屋基础低于约定标准10公分，两间房屋的屋顶浇筑成了圆形，还将钢架结构牛棚由三脚架变更为人字型结构，应减少10%的工程款的意见，经审查，被告刘鹏在2015年1月11日与原告结算形成工程量明细及欠条，实际上已经认可了原告所承建的各项工程，故其意见不应得到采纳。由于被告刘鹏发包给原告承建的工程就是本案被告锦程奶牛养殖合作社用于办工和经营的场所，被告锦程奶牛养殖合作社对原告建设的工程直接占有、使用、受益，应与被告刘鹏对欠付的原告工程款共同承担偿还责任。被告辩称被告刘鹏作为锦程奶牛养殖合作社的发起人与原告签订工程承包合同，所欠原告债务应由被告锦程奶牛养殖合作社承担，而不应由被告刘鹏承担的意见不符合最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第二条第一款”发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。”和第二款”公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”之规定，其意见本院不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告刘鹏、中卫市锦程奶牛养殖农民专业合作社于本判决生效之日起十日内共同向原告李兴君支付工程款3098457元，支付欠款利息294353.4元，共计3392810.4元；二、驳回原告李兴君的其他诉讼请求。如被告刘鹏、中卫市锦程奶牛养殖农民专业合作社未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37378元，已减半收取18689元，由原告李兴君负担2100元，被告刘鹏、中卫市锦程奶牛养殖农民专业合作社负担16589元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判员王希刚二〇一八年四月十七日书记员王蓓本案适用的法律条款：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。