河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鹤民终字第229号
上诉人（原审被告）周永军，男，1972年3月18日出生。
委托代理人周旭，河南明星律师事务所实习律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代领法律文书。
委托代理人刘士华，河南明星律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）秦玉梅，女，1947年12月23日出生。
被上诉人（原审原告）温明海，男，1969年1月6日出生。
被上诉人（原审原告）温明江，男，1971年6月1日出生。
被上诉人（原审原告）温明洲，男，1980年2月7日出生。
被上诉人（原审原告）温明霞，女，1974年9月12日出生。
被上诉人（原审被告）天安保险股份有限公司鹤壁中心支公司。
代表人闫卫兵，该支公司总经理。
委托代理人武振华，女，1969年11月12日出生。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代领法律文书。
上诉人周永军与被上诉人秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞、天安保险股份有限公司鹤壁中心支公司（以下简称天安保险鹤壁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞于2013年3月5日向鹤壁市山城区人民法院提起诉讼，请求判令周永军、天安保险鹤壁支公司赔偿医疗费、误工费等各项损失447068.36元，山城区法院2013年11月27日作出（2013）山民初字第302号民事判决。周永军不服，提起上诉，本院2014年3月13日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月2日公开开庭进行了审理。上诉人周永军的委托代理人周旭、刘士华，被上诉人温明海、天安保险鹤壁支公司的委托代理人武振华到庭参加了诉讼。被上诉人秦玉梅、温明江、温明洲、温明霞经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山城区法院一审认定：2013年1月24日6时50分许，周永军雇佣的司机张小四驾驶豫F113**号重型自卸货车沿鹤壁市山城区东环路由南向北行驶至马庄村东路口时，与相向行驶的温学文驾驶的两轮电动自行车发生交通事故，造成温学文当场死亡、两车损坏。经鹤壁市公安局第五分局交管巡防大队处理并作出鹤公交认字（2013）第012406号道路交通事故认定书，认定张小四负事故的主要责任，温学文负事故的次要责任。豫F113**号重型自卸货车登记的所有人为周永军，该货车在天安保险鹤壁支公司投有交强险和第三者责任保险，其中交强险医疗费用赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元，第三者责任险保险限额30万元。温学文1946年7月1日生，系鹤壁市山城区居民。温学文与秦玉梅系夫妻关系，秦玉梅1947年12月23日生，系鹤壁市山城区居民。温学文、秦玉梅共有子女四人，分别为温明海、温明江、温明洲、温明霞，均已成年，系鹤壁市山城区居民。原告方为处理交通事故支出交通费600元、停车费3000元，周永军先行垫付给丧葬费等费用20000元。肇事司机张小四因该交通肇事行为已构成交通肇事罪，被判处有期徒刑二年，缓刑三年执行。
山城区法院一审认为：公民的生命权、健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
本案中，张小四驾驶豫F113**号重型自卸货车与相向行驶的温学文驾驶的两轮电动自行车发生交通事故，造成温学文当场死亡、两车损坏。经鹤壁市公安局第五分局交管巡防大队处理，认定张小四负事故的主要责任，温学文负次要责任。豫F113**号重型自卸货车登记的所有人为周永军，张小四是周永军雇佣的司机，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。张小四因该交通事故造成的原告的损失应由周永军承担赔偿责任。
豫F113**号重型自卸车在天安保险鹤壁支公司投有交强险和第三者责任保险，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的，机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。豫F113**号重型自卸货车系被保险车辆，保险事故系在保险责任期间内发生，故天安保险鹤壁支公司应当先行在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元、财产损失赔偿限额2000元内对原告的损失承担赔偿责任。豫F113**号重型自卸货车在天安保险鹤壁支公司投保有商业三者险，双方机动车第三者责任保险条款约定：保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。被保险人或保险车辆驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故来确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：保险车辆方负主要事故责任的，事故责任比例为70%。故对超出交强险责任限额部分的损失，天安保险公司鹤壁支公司还应按照70%的赔偿责任在商业第三者责任险保险限额30万元内承担原告损失。
结合权利人的诉讼请求，对本案受害人各项损失认定如下：1、医疗费268.4元；2、丧葬费，按照上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算，为30303元／年÷12个月／年×6月＝15151.5元；3、死亡赔偿金，温学文1946年7月1日生，发生事故时已年满66周岁，按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准，按十四年计算，为20442.62元／年×14年=286196.68元；4、被扶养人生活费，秦玉梅系温学文妻子，事故发生时已年满65周岁，夫妻间有互相扶助义务，而不是抚养义务，且秦玉梅有子女抚养，故权利人要求支付被抚养人生活费于法无据，不予支持；5、交通费600元；6、停车费3000元；7、精神抚慰金，本案肇事司机张小四因犯交通肇事罪，已被法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第二款的规定，对权利人的该项请求不予支持。权利人的上述损失共计305216.58元。对该合理部分予以支持，超出部分因无事实和法律依据，不予支持。
权利人的上述损失，其中122000万元由天安保险鹤壁支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿，剩余183246.58元，由天安保险鹤壁支公司在商业第三者责任保险限额内按照事故责任比例70%赔偿权利人，即应赔偿权利人128251.61元，剩余损失54964.97元，按照温学文和周永军的司机双方过错责任比例，确定由周永军承担70%，即38475.48元。因周永军已先行支付权利人20000元，扣除该费用后，周永军应再支付权利人18475.48元。对权利人上述合理诉讼请求予以支持，超出部分不予支持。
山城区法院一审判决：一、天安保险鹤壁支公司于判决生效后十日内赔偿秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞经济损失250251.61元；二、周永军于判决生效后十日内赔偿秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞经济损失38475.48元（含周永军垫付的20000元）；三、驳回秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
周永军上诉称：一审判决认定本案受害人的损失共计305216.58元，其中122000元由天安保险鹤壁支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿，剩余183246.58元，应由天安保险鹤壁支公司在商业第三者责任保险限额内按照事故责任比例70%予以赔偿，到此赔偿责任划分完毕，然而一审判决错误地将应由受害人承担的30%的责任再次按70%的比例划分给周永军，判决周永军承担38475.48元的赔偿金。周永军已投保的第三者责任强制险、商业第三者责任险，投保数额足以赔偿。一审判决认定周永军应赔偿38475.48元属于重复计算。一审判决由周永军承担的4655元诉讼费理应由天安保险鹤壁支公司承担。请求依法撤销一审判决第二项，并改判由天安保险鹤壁支公司承担4655元的诉讼费。
温明海答辩称：周永军所主张的计算方法是不正确的，一审判决公平公正，要求维持原判。
天安保险鹤壁支公司答辩称：关于天安保险鹤壁支公司部分的判决适用法律恰当，计算方式正确，应予维持。天安保险鹤壁支公司不应承担本案诉讼费，保险公司不是肇事者，保险公司按照保险合同的约定承担责任，诉讼费应由肇事双方承担，以达到对肇事双方的警示作用。
秦玉梅、温明江、温明洲、温明霞未答辩。
本案二审期间，周永军、秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞、天安保险鹤壁支公司均未提交新证据。
本院经公开开庭审理，充分听取双方当事人的诉辩意见，认真审查各方当事人所举证据，确认山城区法院一审认定事实成立。
本院认为，周永军雇佣的司机张小四驾驶豫F113**号重型自卸货车与温学文发生交通事故，造成温学文当场死亡，该事故经鹤壁市公安局第五分局交管巡防大队认定，司机张小四负事故的主要责任，温学文负事故的次要责任。一审判决划分机动车肇事方承担70%的赔偿责任，温学文承担30%的赔偿责任，并无不当。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，机动车肇事方应承担的赔偿责任由天安保险鹤壁支公司在机动车投保交强险和商业三者险责任限额范围内予以赔偿。一审判决将应由受害人温学文承担的30%的责任再次按照70%的比例划分给机动车肇事方，属适用法律不当，对此应予改判。周永军垫付的20000元，由天安保险鹤壁支公司在执行中折抵后，支付给周永军。对诉讼费的承担，国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担责任的除外。”由此可以看出，诉讼费原则上由败诉方承担，胜诉方自愿承担为例外。经审查，一审判决本案诉讼费的负担主体并无不当，本院对周永军关于本案诉讼费应由天安保险鹤壁支公司承担的主张不予支持。本案调解无效，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持鹤壁市山城区人民法院（2013）山民初字第302号民事判决第一项，即天安保险股份有限公司鹤壁中心支公司于本判决生效后十日内赔偿秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞经济损失250251.61元；
二、撤销鹤壁市山城区人民法院（2013）山民初字第302号民事判决第二项、第三项，即周永军于判决生效后十日内赔偿秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞经济损失38475.48元（含周永军垫付的20000元）；驳回秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞的其他诉讼请求；
三、驳回秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8007元，保全费1020元，由秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞负担2953元，由周永军负担3547元，由天安保险股份有限公司鹤壁中心支公司负担2527元。二审案件受理费878元，由秦玉梅、温明海、温明江、温明洲、温明霞负担762元，由周永军负担116元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 波
审 判 员 王建霞
代理审判员 朱军舰
二〇一四年四月十日
书 记 员 付琮皓