江西省龙南县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）龙民一初字第384号 原告廖光禄，男，1946年5月11日生，汉族，农民，住龙南县。 委托代理人廖彩勤，男，1972年7月19日生，汉族，农民，住龙南县，系廖光禄之子。代理权限：特别授权。 委托代理人廖彩东，江西理公律师事务所律师。代理权限：一般代理。 被告张文菁，男，1981年11月29日生，汉族，居民，住龙南县。现在赣州戒毒所强制戒毒。 委托代理人谢小娟，女，1988年8月17日生，汉族，农民，住龙南县。系被告张文菁之妻。代理权限：特别授权。 委托代理人陈建勤，江西尚业律师事务所律师。代理权限：一般代理。 被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司。 地址：龙南县金水大道邮政大楼二楼。 法定代表人刘希，该公司经理。 组织机构代码：16056159-5。 委托代理人徐笑怡、钟俊瑾，该公司法律顾问，代理权限：特别授权。 被告张霞，女，1979年12月20日生，汉族，居民，住龙南县。 被告龙南县唐记海鲜店。 地址：龙南县龙南镇人民大道综合市场。 经营者唐卫东，男，1969年1月10日生，汉族，个体户，住龙南县。 原告廖光禄诉被告张文菁、中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司、张霞、龙南县唐记海鲜店机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月16日受理后，依法适用简易程序，分别于2016年1月14日、2016年4月11日公开开庭进行了审理，第一次开庭中原告廖光禄委托代理人廖彩勤、廖彩东、被告张文菁委托代理人谢小娟、陈建勤、被告人民财保龙南支公司委托代理人钟俊瑾以及被告张霞到庭参加诉讼，第二次开庭中原告廖光禄委托代理人廖彩勤、廖彩东、被告张文菁委托代理人谢小娟、陈建勤、被告人民财保龙南支公司委托代理人钟俊瑾、被告张霞和被告龙南县唐记海鲜店到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2015年1月21日，被告张文菁醉酒后驾驶赣Ｂ×××××二轮摩托车由亲水湾方向沿龙昌路往龙翔广场方向行驶，17时15分左右，当车行驶至龙昌路市民体育广场路段时，遇原告从体育广场方向往水岸新城商住楼方向横过马路，被告张文菁驾车注意路面动态不够，措施不及，将原告撞倒，造成原告受伤的道路交通事故。经龙南县公安局交管大队认定，被告张文菁负事故全部责任，原告无责任。赣Ｂ×××××二轮摩托车所有人为被告张霞。该车由被告保险公司承担了交强险。事故发生在保险有效期内。事故发生时，被告张文菁系为被告龙南县唐记海鲜店送货给亲水湾一砂锅店后返回店里途中。原告受伤后，先入龙南县妇幼保健院住院81天，被告张文菁承担了医药费。后入龙南县中医院住院103天，原告花费医疗费17013.47元。出院后一直卧床休息。门诊治疗花费263.5元。二0一五年八月六日经龙南康泰司法鉴定中心鉴定，评定原告两个七级伤残，伤情与交通事故所致外伤和伤残之间存在间接因果关系，参与度为55%，护理依赖程度为大部分护理依赖。开支鉴定费1300元，交通费100元，加油200元。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求人民法院判决：由被告保险公司在交强险限额内承担医药费10000元，伤残赔偿110000元，合计120000元。由被告张文菁、张霞、龙南县唐记海鲜店及其经营者唐卫东连带承担赔偿385071.99元［（761786.65－120000）×60%］，诉讼请求总计505071.99元。案件受理费由被告共同承担。 原告为支持其主张，提供了下列证据材料：1、刑事裁定书，证明被告张文菁现在强制隔离解毒两年的行政处罚当中。2、交通事故认定书，证明交通事故发生的情况及事故责任的认定。3、保险公司交强险保险单抄件和保险标志，证明出事的车辆与保险公司形成了交强险的保险合同关系，保险公司应承担保险责任。4、赣Ｂ×××××二轮摩托车登记信息查询结果、赣Ｂ×××××二轮摩托车行驶证，证明车辆的所有权人是张霞及肇事车辆的情况。5、张霞的人口信息，证明张霞的诉讼主体资格。6、张文菁的询问笔录，证明车辆的所有权人是张霞，事故发生的当时是受雇于张霞所经营的唐记海鲜店，是在执行职务，唐记海鲜店作为雇佣人应作为本案被告承担连带责任。7、龙南县唐记海鲜店的工商登记信息，证明唐记海鲜店的被告主体资格。8、龙南县妇幼保健院入院记录、龙南县中医院入院记录、ＣＴ检查报告单、Ｘ光检查报告单、磁共振诊断报告单、龙南县妇幼保健院出院记录、龙南县中医院出院记录、赣州市第三人民医院医学心理测验报告单，赣州市第三人民医院成人智力测验报告单，证明原告受伤后的住院、检查、检验的有关情况。9、龙南县中医院住院医药费收据、龙南县中医院门诊医药费收据、赣州市第三人民医院门诊医药费收据、证明医疗费开支情况。10、司法鉴定意见书及重新鉴定的鉴定意见书，鉴定费发票，交通费发票、证明原告的伤残情况及与交通事故的因果关系。11、东江乡晓坑村委会书面证明复印件、原告和儿子廖彩勤的户口本复印件、廖光禄的询问笔录、原告儿子廖彩勤在县城商品房产权证书和国有土地使用权证书、原告儿子廖彩进身份证和在县城商品房产权证书，证明廖彩勤与原告的父子关系，证明原告长期住在县城儿子家里。12、原告工作收入证明，证明误工费的计算标准；13、护理人员廖彩勤工作收入证明；护理人员廖彩勤中级技师证书、龙南县长运有限公司书面证明。证明护理人员是廖彩勤及护理人的收入情况。14、2015年11月11日至2015年11月22日出、入院记录，证明原告在中医院又住院11天，开支医疗费2724.12元。15、重新鉴定的费用票据，总计1706元，证明重新鉴定所花费的费用。16、残疾辅助器具鉴定意见书，证明原告所需残疾辅助器具费用。17、鉴定费发票、交通费和餐费票所，证明原告为残疾辅助器具鉴定支付的费用。 被告张文菁辩称，一、程序问题。廖光禄诉张文菁、张霞、唐卫东交通事故人身损害赔偿纠纷一案，由于龙南县人民检察院指控张文菁犯危险驾驶罪，那么本案应当是刑事附带民事案件，依照先刑事后民事的处理程序原则，本案应当是在查明刑事犯罪事实的基础上，对民事案件作出相应处理。现廖光禄是刑事案件尚未处理的情形下，将民事部分诉之人民法院，有违程序规定，应当中止审理。二、本案属刑事案件作前提，那么赔偿应当是直接损失，现原告主张间接损失，不应得到支持。三、应确定交通事故损害与其原告本身疾病损害的参与度，否则出院后的护理费及伤残赔偿金的比例便无法确定。四、廖光禄应当有人予以监护。廖光禄患高血压，曾经中风，行动不便，其外出没有监护人，应当认为对本案事故的发生，其本人也有过错。五、原告主张赔偿的项目和标准应予调整。1、住院护理费问题，一是何人护理，二是护理工资要求每天181元依据是什么？三如是廖彩勤护理，那么其应出示能证明月领工资的证据，而不是由长运公司出具一张证明材料。四是应出示廖彩勤在廖光禄治疗期间，未领取工资的证据予以证明。2、出院后有护理费问题，一是何人护理，护理工资要求每天181元依据是什么？二是护理工资应以当地护工一般酬金计算；三是其护理依赖程序有待确定。3、误工费问题，一是廖光禄属何各职业，有否退休工资？其在某地从事物业的证明材料不能使人信服，二是廖光禄已年满69周岁，已丧失劳动能力，且身患疾病，不应再计算误工费。4、伙食补助费、营养费的主张过高，应予调整。5、精神抚慰金主张过高，应予调整。6、医疗费问题，特别是第二次到中医院治疗可以说是治疗高血压病，与交通事故治疗没有关联性。 被告张文菁未提供证据。 被告张霞、龙南县唐记海鲜店与被告张文菁的答辩一致，也未提供证据。 被告龙南县唐记海鲜店经营者唐卫东未作答辩和提供证据。 被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司辩称，一、事故车辆赣Ｂ×××××摩托车在保险公司仅投保了机动车交通事故责任强制保险（下称“交强险”），保险公司将在保险限额内承担赔付责任。另被告张文菁、张霞应配合保险公司理赔，提供驾驶证、行驶证等证件。本案经交警队作出事故认定书，认定被告张文菁系醉酒驾驶，依据保险合同条款第九条的规定，驾驶人醉酒的，保险公司仅负责垫付赔偿，并对驾驶员张文菁、被保险人张霞依法享有追偿权。二、原告廖光禄的部分诉求无事实及法律依据应不予支持，部分诉求要求过高应予以核减。1.医疗费、住院伙食补助费、营养费，依据交强险保险条款的规定，保险公司将在10000元医疗费限额内赔偿上述四项目，同时依据龙南县人民法院委托江西省赣州市司法鉴定中心对原告住院期间不合理医疗费的鉴定，保险公司将依法扣减1143.36元不合理医疗费用。2.误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金，保险公司将依据保险合同条款规定对上述项目在交强险11万元伤残赔偿限额内予以赔偿。3.诉讼费、鉴定费，依据交强险保险合同条款的规定，保险公司不承担本案的诉讼费、鉴定费等与诉讼程序相关的间接费用。 被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司未提供证据。 经审理查明，2015年1月21日，被告张文菁醉酒后驾驶赣Ｂ×××××两轮摩托车由亲水湾方向沿龙昌路往龙翔广场方向行驶。17时15分左右，当车行至龙昌路市民体育广场路段时，遇行人廖光禄从体育广场方向往水岸新城商住楼方向横过马路，被告张文菁驾车注意路面动态不够，措施不及将原告廖光禄撞倒，造成原告廖光禄受伤的道路交通事故。2015年2月2日，龙南县公安局交通管理大队作出龙公交认字（2015）第10002号道路交通事故认定书，认定被告张文菁承担该事故的全部责任，原告不负该事故责任。 赣Ｂ×××××两轮摩托车在被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险，本次事故发生在保险期间内。 2015年1月21日事故发生当日，原告被送往龙南县妇幼保健院进行治疗，共住院治疗81天，于2015年4月12日出院，原告方未提供在该院的住院费票据，出院诊断：“1、颅脑损伤：（1）、左侧脑挫裂伤。（2）、蛛网膜下腔出血；2、右侧颧骨弓骨折；3、陈旧性脑梗塞；4、腔隙性脑梗塞。”出院医嘱：“1、注意休息，加强营养；2、有情况随诊。”2015年4月12日，原告转院至龙南县中医院治疗，共住院治疗103天，于2015年7月23日出院，原告为此次治疗共花费医疗费17013.47元，出院诊断：“1、脑梗塞；2、高血压病3级，极高危组。”出院医嘱：“1、清淡饮食；2、中风二级预防，监测血压，规律用药；3、不适随诊。”2015年11月11日，原告再次进入龙南县中医院治疗，共住院11天，于2015年11月22日出院，原告主张此次治疗花费医疗费2724.12元，但未能提供该费用的原始票据，出院诊断：“1、脑梗塞；2、脑卒中后遗症；3、高血压病3级，极高危组。”出院医嘱：“1、注意休息，低盐、低脂饮食；2、加强肢体功能锻炼，按嘱服药；3、不适随诊。”综上，原告共住院195天（81天+103天+11天），在治疗期间，原告在龙南县中医院支付门诊费用446.6元，在赣州市第三人民医院支付门诊费用165.5元。 2015年7月31日，原告方自行委托龙南康泰司法鉴定中心对原告廖光禄进行伤残程度及护理依赖程度的鉴定，2015年8月6日，该中心出具龙康司法鉴定中心[2015]残鉴字第88号司法鉴定意见书，评定原告廖光禄为二个七级伤残，该2处伤情与此次交通事故所致外伤和伤残后果之间存在间接因果关系，参与度为55%，原告廖光禄的护理依赖程度为大部分护理依赖。原告为此次鉴定支付鉴定费1300元，文书制作费30元。被告张文菁、张霞对龙南县康泰司法鉴定中心出具的鉴定意见有异议，向本院申请对下列事项进行鉴定：1、廖光禄交通事故损害的用药；2、廖光禄因交通事故的伤残参与度；3、廖光禄因交通事故的护理依赖参与度。经本院委托，江西赣州司法鉴定中心出具赣虔司鉴[2015]（临）鉴字第32号司法鉴定意见书，认定廖光禄本次受伤住院期间不合理医疗费为1143.36元，廖光禄因交通事故的伤残参与度为60%，因交通事故的护理依赖参与度为60%，被告张文菁的妻子谢小娟支付此次鉴定费2900元。本案在审理过程中，原告还向本院申请对其残疾辅助器具和二便护理物品的费用进行鉴定，本院依法委托江西中康残疾辅助器具司法鉴定所对上述事项进行了鉴定，该司法鉴定所出具赣残辅具司鉴[2016]辅鉴字第015号司法鉴定意见书，认定原告残疾辅助器具和二便护理物品的费用为24920元，原告为此次鉴定支付鉴定费3000元。原告陈述为上述两次到赣州鉴定开支共计2841元。 另查明，被告龙南县唐记海鲜店登记类型为个体工商户，登记经营者为唐卫东，但2010年起该海鲜店转让给被告张霞，被告张文菁自2013年起在该海鲜店工作，被告张文菁在送货过程中发生本次交通事故，现被告张文菁因涉嫌危险驾驶罪已由龙南县人民检察院提起公诉，但因龙南县公安局于2015年6月12日作出对被告张文菁强制隔离戒毒二年的行政处罚，故该案被龙南县人民法院裁定中止审理。 再查明，原告为农业户口，但自2008年起随次子廖彩勤在县城生活。 上述事实，有当事人陈述、驾驶证、道路交通事故认定书、保险单、病历材料、医疗费发票、身份证和户口本、鉴定意见书、笔录、证明等证据证实，足以认定。 本院认为，公民的人身权利受法律保护。龙南县公安局交通管理大队作出的道路交通事故认定书客观、公正，程序合法，适用法律正确，且双方当事人也均无异议，故本院对该事故认定书予以采信，被告张文菁承担此次事故的全部责任，原告不承担此次事故的责任。《最高人民法院》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”被告张文菁作为龙南县唐记海鲜店的雇员，其在送货过程中发生交通事故，属于在从事雇佣活动中致人损害的情形，因此被告张文菁的侵权行为导致原告各项损失的赔偿责任应由龙南县唐记海鲜店的实际经营者即被告张霞承担。被告张文菁作为完全民事行为能力人，其应当知道醉酒后不得驾驶机动车，但被告张文菁仍然在醉酒后驾驶机动车上路行驶，致原告受伤的损害结果，因此其应当承担原告各项损失的连带赔偿责任。虽然被告龙南县唐记海鲜店的登记经营者为唐卫东，但该海鲜店在2010年已转让给被告张霞，被告张文菁也并非其雇佣，因此原告要求唐卫东应当承担连带赔偿责任的请求，本院不予支持。 对被告张文菁、张霞均主张因被告张文菁涉嫌刑事犯罪，本案应属于是刑事附带民事案件，按照“先刑事，后民事”的原则，应当待被告张文菁的刑事案件审理完毕后，再审理本案，本院认为，公诉机关指控被告张文菁涉嫌刑事犯罪的罪名为危险驾驶罪，该罪名处罚的是被告张文菁醉酒后的危险驾驶行为，而非被告张文菁引起原告损害结果的侵权行为，因此被告张文菁、张霞的上述抗辩，本院不予采纳。 被告张文菁驾驶的赣Ｂ×××××两轮摩托车在被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险，且事故发生在保险期间内，因此被告中国人民财产保险股份有限公司保险龙南支公司应当在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，超过交强险赔偿限额的赔偿责任应由被告张霞承担。 根据本案查明的事实及当事人的陈述，本院核定原告的损失为： 一、医疗费19206.33元。原告因本次交通事故受伤后先后在龙南县妇幼保健院和龙南县中医院进行治疗，但原告未提供证据证明在龙南县妇幼保健院医疗费支出，仅提供了在龙南县中医院医疗费发票两张，分别为17013.47元、2724.12元，共计19737.59元，原告在龙南县中医院的门诊费446.6元和赣州市第三人民医院门诊费165.5元也属于必要、合理的检查费用，本院予以支持。同时经鉴定机构鉴定，原告住院期间的不合理医疗费为1143.36元，该部分费用应予以剔除。综上，原告的医疗费为19206.33元（19737.59元+446.6元+165.5元－1143.36元）； 二、住院伙食补助费5850元。原告共住院195天，住院伙食补助费为5850元（30元/天×195天）； 三、营养费5850元； 四、护理费138240元。虽然原告提供了其子廖彩勤的收入证明，但被告张文菁、张霞均不认可廖彩勤为护理人员，且现有证据不能证明原告住院期间的护理人员为廖彩勤，因此原告住院期间的护理费应参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬80元/天计算，因此原告的护理费15600元（80元/天×195天）。《最高人民法院》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活处理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”原告因本次事故致残，因此其可以主张出院后的护理费，但本次交通事故发生时，原告已年满68周岁，且自身患有脑梗塞等疾病，因此根据原告的年龄及健康状况，本院酌定出院后的护理期限为7年，护理费参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬80元/天计算，同时根据赣州司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告的护理依赖程度为60%，因此原告出院后的护理费为122640元（7年×365天/年×80元/天×60%）。综上，原告的护理费为138240元（15600元+122640元）； 五、残疾赔偿金128260元。原告虽为农业户口，但其自2008年起在县城生活，因此残疾赔偿金可按城镇标准计算。原告因本次交通事故造成2处七级伤残，因此原告残疾赔偿金为128260元（26500元/年×11年×44%）； 六、交通费200元。原告未提供正式票据证明交通费的发生，但结合原告的就医时间、地点、人数和次数等，本院酌定交通费200元； 七、鉴定费4300元。原告自行委托司法鉴定机构对其伤残程度等进行鉴定，并支付了鉴定费1300元，原告还垫付了鉴定残疾辅助器具和二便护理物品的费用的鉴定费3000元，合计4300元； 八、残疾辅助器具费24920元。江西中康残疾辅助器具司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中认定原告残疾辅助器具费共计24920元，该鉴定所具有法定鉴定资质，鉴定程序合法，本院予以采信； 九、精神损害抚慰金18000元。根据本次交通事故的损害后果、本地的生活水平等，本院酌定原告的精神损害抚慰金18000元； 十、其他费用1000元。原告方因两次到赣州鉴定的需要，支付了交通费、餐费等费用，本院酌定该费用合理部分为1000元。 原告以上十项损失共计345826.33元，应先由被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由被告张霞予以赔偿。原告主张的误工费11856元，因原告本人已达法定退休年龄，且其本人发生本次事故前也患有脑梗塞、高血压等疾病多年，因此虽然原告提供了龙南县水岸新城业主委员会的证明，但无其他证据予以佐证，该证明不足以证实原告退休后仍有工作收入，故本院对其误工费的主张不予支持。 医疗费19206.33元，营养费5850元，住院伙食补助费5850元，合计30906.33元，由被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿原告10000元。护理费138240元，残疾赔偿金128260元，残疾辅助器具费24920元，交通费200元，精神损害抚慰金18000元，共计309620元，由被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿给原告。因此，被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司在交强险赔偿限额内共赔偿原告120000元（10000元+110000元）。 另外，根据江西赣州司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告因本次交通事故的伤残参与度为60%，原告自愿主张在扣除被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司交强险赔偿限额内的赔偿款120000元后，其余损失由被告赔偿60%，该主张不违反法律规定，本院予以支持。本院已核定的原告因本次交通事故所致各项损失共计345826.33元，在扣除被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司在交强险赔偿限额内应赔偿原告的120000元后，其余损失225826.33元（345826.33元-120000元）中的60%应由被告张霞赔偿，即被告张霞应赔偿原告135495.8元（225826.33元×60%），被告张文菁对上述债务承担连带赔偿责任。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司龙南支公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告廖光禄各项损失120000元； 二、被告张霞于本判决生效后十日内赔偿原告廖光禄各项损失135495.8元，被告张文菁对上述债务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告廖光禄的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 权利人应在判决发生法律效力后规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。 案件受理费9080元，减半收取4540元，由原告廖光禄承担2000元，被告张霞、张文菁承担2540元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审判员 ：王群勇 二〇一六年六月八日 书记员 ：王五虹