湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民再79号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司。
法定代表人：赖榆，该公司董事长。
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂南分公司。
负责人：韦力源，该公司经理。
上述二再审申请人的委托诉讼代理人：罗伟，湖南银联律师事务所律师。
上述二再审申请人的委托诉讼代理人�黄霄，该公司办公室主任。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：张建明，男，汉族。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：唐新国，男，汉族。
委托诉讼代理人：唐祖春，永州市诚信法律服务所律师（特别授权）。
被申请人（一审被告）：黄世辉，男，汉族。
再审申请人广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称广西二建公司）、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂南分公司（以下简称广西二建桂南分公司）因与被申请人张建明、唐新国、黄世辉建设工程合同纠纷一案，不服本院（2016）湘11民终2521号民事判决，向湖南省高级人民法院申请再审。湖南省高级人民法院于二○一七年八月十七日作出（2017）湘民申1531号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2017年9月26日公开开庭审理了本案。再审申请人广西二建公司、广西二建桂南分公司的共同委托代理人罗伟、黄霄，被申请人张建明、唐新国及其委托诉讼代理人唐祖春到庭参加诉讼。被申请人黄世辉经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
再审申请人广西二建公司、广西二建桂南分公司再审称，1、原审判决认定的基本事实缺乏证据证明，黄世辉私刻项目部印章以项目部的名义与不具备施工企业资质的个人签订的一系列工程分包合同，并由黄世辉收取押金是其个人行为，不是项目部的法律行为，黄世辉的上述行为不构成表见代理，责任应由其个人承担。2、二审改判合同无效后，应由黄世辉个人返还收取的押金，本案中不存在损害赔偿责任，原判判决再审申请人承担赔偿责任错误。请求再审依法撤销原一、二审民事判决，驳回被申请人张建明、唐新国对再审申请人的诉讼请求，改判由被申请人黄世辉承担全部责任，全部的诉讼费用由被申请人承担。
被申请人张建明、唐新国辨称:一、黄世辉与答辩人签订《建筑清包工合同》的行为，没有超出被答辩人的授权范围，是有权代理，被答辩人对黄世辉使用私刻公章对外签订合同并收取合同保证金的行为是知道的，应视为同意，对外足以构成表见代理；二、答辩人交纳的合同保证金用于了零陵创发城工程项目的建设，结合被答辩人给黄世辉包括筹集资金在内的全权授权，黄世辉的收款行为应视为被答辩人的收款行为。三、黄世辉签订各类清包工等合同，是为实现完成《项目授权管理目标责任书》约定的义务有事实及法律依据。综上，我方请求依法驳回再审申请人的再审请求，维持原二审判决。
被申请人黄世辉未予答辩，且未向本院提交新的证据。
张建明、唐新国向一审法院起诉请求：1、解除原、被告签订的《广西建工集团第二建筑工程公司清包工合同》，判令被告返还原告所交保证金500,000元，支付利息（2%月息）170,000元；2、本案诉讼费由被告承担。原一审法院认定事实：2014年，被告广西二建公司与湖南创发置业集团股份有限公司签订了一份《建设工程施工合同》，前者承包了后者的零陵创发城建设工程。合同签订后，广西二建公司将该建设工程交由其分公司即广西二建桂南分公司具体实施。2014年6月30日，被告广西二建桂南分公司（甲方）与被告黄世辉（乙方）签订《项目授权管理目标责任书》，主要内容：1、项目名称：永州市零陵创发城工程；2、管理方式：乙方负责全面履行甲方与建设单位签订的《施工合同》中的所有义务与责任，包括调整人力、资金、物资等生产要素，选择施工作业队伍，指�工程项目建设的生产经营活动，进行合理的分配；根据建设单位的付款情况，按每笔进度款的2%比例收取工程管理费；在签订本责任书后及签订《建设工程施工合同》前，乙方需向甲方交纳履约保证金人民币9,000,000元。
2014年6月6日被告黄世辉以被告广西二建桂南分公司的名义（甲方）与原告张建明、唐新国，案外人李祁平（乙方）签订了一份《广西建工集团第二建筑工程公司清包工合同》，双方约定的主要内容：1、工程名称：零陵区创发城（3#，约50,000平方米）；2、工程内容及合同范围：给定的施工图纸范围内，甲方另行安排的水电、暖通、消防、外保温、内保温、防水防潮、专业防水等工程不在本合同范围内；桩基础承台以下部分由专业施工队完成，由甲方负责不在本合同范文内。撒水外附属工程另行计算；3、承包方式：劳务大清包；4、工期保�及违约责任：4个月内必须进场开工。如延期1个月不开工，从第5个月开始押金按3％计息，如6个月后还不能开工，乙方有权要求退还押金及结清所有利息；6、合同保证金缴纳：合同签订时，乙方除交纳50,000元信誉押金外，另借800,000元给甲方。原告张建明通过其中国建设银行的账户分别于2014年6月6日转账200,000元，2014年6月9日转账620,000元，2014年6月26日转账280,000元到被告黄世辉指定的账户内，另外，由李祁平交付180,000元，合计人民币1,280,000元（其中包含780,000元借款），被告黄世辉于2014年6月26日向李祁平及原告张建明分别出具了一张500,000元的押金收据，一张780,000元的借款收据。其后，因一直没有进场施工，被告黄世辉退还了李祁平180,000元，2014年9月24日原告张建明、唐新国与李祁平签订退股协议，约定李祁平退出项目资金，不再承担押金回收，工程款结算等经济损失及责任。因被告黄世辉并没有按照合同的约定，安排原告进入零陵创发城进行项目施工，被告黄世辉以广西二建公司零陵创发城项目部的名义就同一项目与多人签订了数份劳务分包合同，导致当事人陆续向本院提起了诉讼，原告于2015年11月12日向该院提起诉讼，请求判如所请。另查明，被告黄世辉已按照《项目授权管理目标责任书》的约定，陆续向被告广西二建公司桂南分公司在中国工商银行股份有限公司南宁市麻村支行21021124502xxxx账户汇入人民币13,000,000元的履约保证金和项目启动资金。
一审法院判决：一、解除被告黄世辉与原告唐新国、张建明于2014年6月6日签订的《广西建工集团第二建筑工程公司清包工合同》；二、被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂南分公司、黄世辉于本判决生效之日起三日内�次性返还原告唐新国、张建明合同押金人民币500,000元；三、被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂南分公司、黄世辉于本判决生效之日起三日内一次性赔偿原告唐新国、张建明押金利息损失（以押金500,000元为基数，从2014年6月27日起，按月利率2％计算，算至押金500,000元还清之日止）；四、驳回原告唐新国、张建明的其他诉讼请求。本案案件受理费9000元，由原告唐新国、张建明负担200元，由被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂南分公司、黄世辉共同负担8800元。
广西二建公司、广西二建桂南分公司不服提出上诉，请求上级人民法院撤销原判，依法改判或将本案发回重审。本院二审与一审认定的事实一致。本院二审认为：本案系建设工程施工合同纠纷，本案的争议焦点为本案责任分担。一、建设工程施工合同是指承包人进行工程建设施工、发包人支付价款的合同。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法律规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应该认定建设工程施工合同无效。本案中，黄世辉以湖南省永州市零陵创发城项目部的名义作为（甲方）与唐新国、张建明签订了一份《清包工合同》，双方之间的法律关系实际上属于建设工程施工合同纠纷，因唐新国、张建明并未取得建筑施工企业资质，故双方之间的《清包工合同》应认定为无效。二、黄世辉以湖南省永州市零陵创发城项目部的名义作为（甲方）与唐新国、张建明签订合同，湖南省永州市零陵创发城项目部是由广西二建公司组织成立的，无独立的法人资格，不能独立承担责任，因此湖南省永�市零陵创发城项目部作出的法律行为，应该由广西二建公司承担法律后果。广西二建公司下设的分公司，不能对外承担民事责任。黄世辉与广西二建公司、广西二建桂南分公司签订了《项目授权管理目标责任书》，在工程项目实际运行过程中，黄世辉以湖南省永州市零陵创发城项目部的名义超过双方约定的权限范围违规发包工程项目，黄世辉应该对于湖南省永州市零陵创发城项目部的法律行为承担连带责任。三、因被上诉人唐新国、张建明与上诉人广西二建公司、广西二建桂南分公司《清包工合同》无效，广西二建公司、广西二建十八分公司和黄世辉应共同返还被上诉人缴纳的履约保证金并支付利息损失（计算方式：以保证金为基数，从2015年1月20日起，按中国人民银行同期贷款基准利率计算，算至履约保证金付清之日止），故上诉人要求确认《清包工合同》无效�上诉请求，本院予以确认。对于上诉人要求不承担返还履约保证金及利息的上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求部分成立，应予部分支持；《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条（一）、（二）项、依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决：一、撤销湖南省永州市零陵区人民法院（2015）零民初字第2108号民事判决；二、被上诉人唐新国、张建明与湖南省永州市零陵创发城项目部签订的《清包工合同》无效；三、限上诉人广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、黄世辉于收到之日起三十日内返还被上诉人唐新国、张建明合同押金500,000元及利息损失（从2014年6月6日起，按中国人民银行同期贷款基准�率计算，算至履约保证金付清之日止）；四、驳回被上诉人唐新国、张建明的其他诉讼请求。如果未按本判决的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费18,000元，由被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担。
广西二建公司、广西二建桂南分公司为证明其主张，再审向本院提交了如下证据：一、黄世辉谈话的录音的资料，拟证明：黄世辉个人私刻印章5枚公章；二、广西南宁市公安局青秀分局对黄世辉的立案决定书以及立案告知书以及相应的案件基本信息，拟证明黄世辉涉嫌伪造印章罪已经被南宁当地的公安机关作为刑事案件立案侦查；三、广西公明司法鉴定中心对公章的鉴定意见书，拟证明：经过司法鉴定名黄世辉使用的公章与真实的公章之间不是同一枚公章的事实，黄世辉使用的系伪造的印章。
被申请人唐新国、张建明对上述证据的质证意见为：证据一，黄世辉与本案有利害关系，他的笔录不能作为证据使用。对证据二的真实性没有异议，对于关联性有异议。对证据三，对于鉴定的真实性没有异议，对于关联性有异议，鉴定的印章与本案签订合同的印章不是一个印章。
被申请人唐新国、张建明再审未向本院提交新的证据。
对再审申请人在再审中提交的证据，本院认证如下：再审申请人向本院提交的证据一，黄世辉未到庭质证，其真实性无法核实，同时，三组证据均证明黄世辉有私刻公章的行为，但黄世辉是否有私刻的公章的行为尚未经有权机关确认，且在本案的合同中黄世辉未使用桂南分公司的印章，故均不确认为有效证据。
本院再审查明的事实与原一、二审�明的一致。
本案再审认为，本案争议的焦点为申请再审人广西二建公司、广西二建桂南分公司是否应对被申请人唐新国、张建明承担民事责任。首先，黄世辉与广西二建桂南分公司签订了《项目授权管理目标责任书》，从该责任书的内容来看，再审申请人同意由黄世辉负责全面履行与建设单位签订的《施工合同》中的所有义务与责任，包括调整人力、资金、物资等生产要素，选择施工作业队伍，指挥工程项目建设的生产经营活动等，即黄世辉在建设过程中，可以选任相应的施工队伍签订合同，从事相应的民事活动，该活动应属职务行为或受托行为，其法律后果应由单位或委托人承担，因此，广西二建公司、广西二建桂南分公司应对黄世辉的相关行为承担民事责任。其次，黄世辉承建的项目为再审申请人承建的零陵创发城项目，二再审申请人亦允许黄世辉以其名义进行施工及选择施工队伍，因此，黄世辉以项目部的名义并加盖项目部公章与被申请人等签订合同，同时，广西二建公司也派工作人员到项目部进行管理，张建明等人在确认了其项目真实性的情况下，与之签订《劳务分包合同》，并为施工做好了准备，足见被申请人张建明等人有足够理由相信黄世辉有权代表二再审申请人对外从事民事活动，该情形符合表见代理的基本要件，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。因此，二再审申请人认为本案不成立表见代理的理由，依法不能成立。第三，再审申请人认为黄世辉有私刻公章的行为，经本院核实，其私刻的公章未在本案中使用，与本案无关，且黄世辉为项目部的负�人，其是否有权刻项目部的章，不能作为黄世辉以二被申请人的名义对外作出民事行为而抗辩善意第三人的理由。最后，因本案与再审申请人签订的建设施工合同无效，且工程未实际施工，原审判决认定该合同为无效合同，双方均无异议，故双方对再审申请人返还利息的约定亦无效，但鉴于合同无效后，再审申请人未及时履行返还押金的义务，故可参照人民银行同期贷款利率，由其承担未及时返还的相应利息，故对再审申请人要求不承担利息损失的再审请求，本院不予支持。
综上所述，原二审判决认定事实清楚，适用法律准确，处理妥当，应予维持，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百四十四条规定，判决如下：
维持本院（2016）湘11民终2521号民事判决。
本判决为终审判决。
审判长 黄 勇
审判员 秦 慧
审判员 廉丽萍
二〇一七年十月二十四日
书记员 刘奕佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发�原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生�律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。