陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝中民一终字第00305号
上诉人（原审被告）马炜，男，汉族，1955年2月2日出生，陕西省宝鸡市人。
委托代理人温静，女，汉族，1985年10月5日出生，陕西省宝鸡市人，系上诉人马炜儿媳。
被上诉人（原审原告）李高儒，男，汉族，1958年5月3日出生，陕西省扶风县人。
委托代理人赵建辉，陕西行中律师事务所律师。
原审被告李瑞辉，男，汉族，1967年4月30日出生，陕西省宝鸡市人，农民。
原审被告杜金怀，男，汉族，1965年11月4日出生，陕西省宝鸡市人，农民。
上诉人马炜为与被上诉人李高儒、原审被告李瑞辉、杜金怀健康权纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2015）渭滨民初字第00316号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审渭滨区法院查明：原告李高儒系中国第九冶金建设公司第五工程公司渭滨大道改造项目部施工人员。2014年3月9日8时许，原告与其子李团勋等人在永泰名苑小区南侧渭滨大道（西宝南线）施工时，被告马炜因道路施工影响其经营的“汇博通信”手机店生意，遂阻止李团勋进行施工，双方发生口角，被告李瑞辉、杜金怀也参与进来与被告马炜一起与李团勋发生厮打，随后赶来的李高儒在拉架过程中与马炜发生厮打，被告李瑞辉在厮打中用缸砖砸在李高儒头部。原告受伤后即前往宝鸡高新人民医院救治，当天又转入中国人民解放军第三医院住院治疗，4天后好转出院，支出医疗费3265.76元，经诊断为“1、创伤性轻型颅脑损伤（脑震荡、头皮擦挫伤）；2、腕骨骨折（右）；3、掌骨骨折（右4、5）；4、多处软组织挫伤”。出院医嘱：“1、注意休息，必要时复查；2、回当地继续治疗，加强营养；3、住院期间陪护1人”。原告伤情后经陕西中金司法鉴定中心鉴定为：“被鉴定人李高儒此次外伤致右手第4、5掌骨基底部骨折，右腕骨骨折，评定为十级伤残”，支出鉴定费800元及邮寄费20元。
又查，原告于2011年3月25日购买位于宝鸡市金台区大庆路万祥尚锦商品房一套，商品房预售合同约定于2011年11月31日前交付房屋。2014年度陕西省城镇居民人均可支配收入为24366元。
一审渭滨区法院认为：公民的人身权依法受法律保护。本案纠纷因被告马炜阻拦原告之子李团勋进行正常施工而引发，继而三被告与李团勋发生厮打。原告遇事不能冷静理性应对，在拉架过程中又与马炜发生厮打，自身存在过错；被告马炜、李瑞辉在厮打过程中致原告受伤，应当承担赔偿责任；本院认定原、被告双方对于原告的受伤应负同等责任。但原告右手掌骨及右腕骨骨折非被告李瑞辉所致，故其不承担原告的伤残赔偿金及相应的鉴定费用；根据原告提供的证据无法证实被告杜金怀殴打了原告，故被告杜金怀在本案中不承担责任。被告马炜虽否认殴打原告，但结合公安机关给在场他人所做的询问笔录可以认定被告马炜与原告发生了厮打。被告李瑞辉对其在公安机关所做的询问笔录不予认可，但未提供相应证据足以推翻其先前的陈述，故对被告李瑞辉的主张不予认可。对原告李高儒主张的各项费用逐一认定如下：1、医疗费。原告受伤期间共产生医疗费3265.76元，有相应的医疗费票据及住院病案佐证，本院予以支持。原告提供的门诊预交金收据及计费单不足以证实其实际支出医疗费用，一审不予支持。2、误工费。原告主张误工费18173元。其主张误工91天，本院结合其伤情及医嘱予以认可。但原告主张单位扣发18173元，未提供相应的单位营业执照、劳动合同等证明系固定收入损失，故一审酌定其误工标准为每天80元，据此误工费为7290元（80元×91天），超出部分本院不予支持。3、护理费。原告主张护理费2700元。原告住院4天，出院医嘱未载明需要护理，故护理天数应为4天。原告主张每日护理费90元过高，本院结合原告病情及宝鸡地区护工工资水平认定为每日80元，故其护理费为320元（80元×4天），超出部分一审不予支持。4、交通费。原告主张交通费200元，考虑本案的实际情况，交通费酌情认定为50元，超出部分一审不予支持。5、住院伙食补助费、营养费。原告主张住院伙食补助费120元，营养费600元。原告住院4天，按宝鸡地区因公出差标准每日伙食补助费为30元，故其住院伙食补助费应为120元（30元／天×4天）。原告出院医嘱需加强营养，故其主张按照30天计算本院结合其病情予以认可，营养费按照每天20元计算为600元（20元／天×30天），对其该项主张，一审予以支持。6、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费。原告主张鉴定费820元、残疾赔偿金48732元（24366元／年×20年×10%）、被扶养人生活费1813元。原告主张的鉴定费中邮寄费20元不属于法定赔偿项目，一审不予支持，其余800元有鉴定费票据为证，符合法律规定，一审予以支持。对于原告的伤残等级，有陕西中金司法鉴定中心司法鉴定意见书为证，被告虽有异议，但未提供相应证据或依据相关规定推翻该鉴定结论，也未申请重新鉴定，故一审对原告的伤残等级予以确认。原告虽系农业家庭户口，但已离开农村在城镇工作并购房居住达一年以上，故其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算为48732元（24366元／年×20年×10%）。原告诉请的被扶养人生活费因未提供相应的户籍证明，不能证实有被扶养人需要其扶养，故对其该主张不予支持。7、精神损害抚慰金。原告主张的精神损害抚慰金3000元。对此，因本次打架给原告身体造成严重伤害，构成十级伤残，带给其一定的精神痛苦，依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，考虑到原告对损害的发生也存在过错，一审对精神损害抚慰金认定为1000元。
原告的上述损失包括医疗费3265.76元、误工费7290元、护理费320元、交通费50元、住院伙食补助费120元、营养费600元、鉴定费800元、残疾赔偿金48732元、精神损害抚慰金1000元，共计为62177.76元，其中残疾赔偿金及鉴定费49532元，其余损失12645.76元。因原告右手掌骨及右腕骨骨折非被告李瑞辉所致，故其不承担原告的伤残赔偿金及相应的鉴定费用，原告的伤残赔偿金及相应的鉴定费用的50%即24766元由被告马炜承担。因被告马炜、李瑞辉共同实施侵权行为造成原告其余损失，故被告马炜、李瑞辉应对原告其余损失的50%即6322.88元承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告马炜、李瑞辉于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告李高儒经济损失6322.88元。二、被告马炜于本判决生效之日起十日内赔偿原告李高儒残疾赔偿金及鉴定费24766元。三、驳回原告李高儒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费740元，由原告李高儒承担370元，被告马炜承担185元，被告李瑞辉承担185元。
上诉人马炜不服渭滨区法院的上述判决，提出上诉称：一、上诉人没有殴打被上诉人，一审法院认定侵害事实错误；二、一审按照城镇居民标准计算伤残赔偿金没有依据；三、关于误工费，被上诉人误工91天的事实不认可。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。故，请求：依法撤销（2015）渭滨民初字第00316号民事判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。
本院经审理查明的事实与一审基本一致。
本院认为，根据《侵权责任法》第三条之规定，因侵害公民健康权造成损害的，“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”本案中，对于致害事实，有公安局对上诉人、被上诉人及原审被告分别做的笔录在卷为证。上诉人主张其未对被上诉人实施侵害，与被上诉人及原审被告询问笔录所作陈述相互矛盾。作为上诉人应当举证排除上述询问笔录的证明效力，且应当承担上诉人侵害行为与被上诉人损害后果不存在因果关系的举证责任。上诉人未能举证证明其主张，则其陈述未对被上诉人进行侵害的事实不能成立，本院不予支持。
关于上诉人主张被上诉人伤残赔偿金按照城镇居民标准计算没有依据。经查，原审卷宗中有李高儒购买房屋的格式商品房预售合同，且有万祥尚锦物业管理处及金台区卧龙寺街道行政西路社区居委会出具的居住证明，均能证明自2011年起被上诉人在城镇居住。且被上诉人系陕西联合建筑工程公司职工。依据《最高人民法院关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（（2005）民一他字第25号），有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。故上诉人该上诉理由亦不能成立。
关于误工期限，上诉人主张一审计算误工天数为91天没有依据。经二审调查询问，本院告知，被上诉人在七日内未向本院提交关于误工期间发放基本工资的工资表。被上诉人工资表作为被上诉人工作状况的证明，因其具有连续性，能够证明被上诉人工作是否中断。而被上诉人仅以所在单位出具证明表明误工时间91天及误工费用，其证明力不足，故依法应予纠正。被上诉人误工天数，应以其实际住院天数予以确定。工资标准，按照法律规定，可以以其受侵害之日起前三个月的平均工资予以确定。故被上诉人误工费用应当为（6192＋6172＋6172）元÷3÷30天×4天=824元。结合被上诉人的其他损失，应共计62177.76元-（7290元-824元）=55711.76元。其中残疾赔偿金及鉴定费49532元，其余损失6179.76元。按照一审确定的赔偿比例，则上诉人马炜、李瑞辉应连带赔偿被上诉人李高儒的经济损失应纠正为6179.76元×50%=3089.88元。
综上，一审判决认定事实清楚，审理程序合法，但在认定被上诉人误工损失时适用法律有误，应予纠正。上诉人的部分上诉请求成立，依法应予支持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2015）渭滨民初字第00316号民事判决第二、三项；
二、撤销陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2015）渭滨民初字第00316号民事判决第一项；
三、上诉人马炜、原审被告李瑞辉于本判决生效之日起十日内连带赔偿被上诉人李高儒其他经济损失3089.88元；
四、驳回上诉人马炜的其他上诉请求。
一审案件受理费740元，由被上诉人李高儒承担463元，上诉人马炜承担246元，原审被告李瑞辉承担31元。
二审案件受理费740元，由上诉人马炜承担663元。被上诉人李高儒承担77元。
本判决为终审判决。
审 判 长 任小剑
审 判 员 王家英
代理审判员 彭 澍
二〇一五年十月十二日
书 记 员 金朋科