襄阳市襄州区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0607民初3215号原告余凤英，女，1938年5月12日出生，汉族，住襄阳市襄州区。委托代理人潘松，湖北春园律师事务所律师。委托代理人李姜，湖北春园律师事务所律师。被告襄阳汉润水泥制品有限公司，住所地襄阳市襄州区古驿镇大营村。法定代表人陈会洪，该公司总经理。原告余凤英诉被告襄阳汉润水泥制品有限公司（以下简称汉润公司）借款合同纠纷一案，本院于2018年6月26日立案后，依法适用简易程序于2018年7月31日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人潘松、李姜到庭参加诉讼。被告襄阳汉润水泥制品有限公司经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余凤英向本院提出诉讼请求为：1、判令被告向原告偿还借款本金5万元及该款自借款之日起至约定还清之日止按约定利率计算的利息7080元；2、判令被告向原告支付自逾期之日起自实际还清之日止以借款本金为基数按每日0.1%计算的违约金；3、本案诉讼费和律师费由被告承担。事实和理由：被告因生产经营需要，分别于2015年6月26日、2015年9月18日、2015年10月26日向原告借款1万元，共计借款3万元，借款期限均为1年，双方约定利息（分红）均为1800元。2016年3月23日，被告再次向原告借款2万元，借款期限为半年，双方约定利息（分红）1680元。以上四次共向原告借款5万元，于2018年2月15日还利息1万元，剩余利息和本金至今未还。原告多次向被告催要，被告以种种理由推诿拖延。为维护原告的合法权益，诉至法院。被告汉润公司未出庭参加诉讼亦未提交书面答辩状。经审理查明：2015年6月26日，原告余凤英与被告汉润公司签订投资协议一份，约定甲方（余凤英）向乙方（汉润公司）投资人民币1万元整，投资期限为1年，自2015年6月26日起至2016年6月26日止。乙方需向甲方支付合计返利分红为1800元整，每月返利分红为150元整。协议签订当日，即2015年6月26日，被告汉润公司出具收据一张，载明余凤英以现金方式交款1万元整。被告汉润公司加盖其公司公章。陈红林在出纳处签名。2015年9月18日，原、被告又签订一份投资协议，原告余凤英向被告汉润公司投资1万元，汉润公司合计向原告支付返利分红1800元，每月返利分红150元，投资期限为1年，自2015年9月18日起至2016年9月18日止。协议签订当日，汉润公司出具收据一张，载明余凤英以转账方式交款1万元整。被告汉润公司加盖其公司公章，周俊在出纳处签名。2015年10月26日，原、被告再次签订投资协议，原告余凤英向被告汉润公司投资1万元，汉润公司合计向原告支付返利分红1800元，每月返利分红150元，投资期限为1年，自2015年10月26日起至2016年10月26日止。协议签订当日，汉润公司出具收据一张，载明余凤英以转账方式交款1万元整。被告汉润公司加盖其公司公章，陈秋雪在出纳处签名。2016年3月23日，原、被告签订投资协议一份，约定原告余凤英向被告汉润公司投资2万元，汉润公司合计支付原告余凤英返利分红1680元，每月返利分红280元，投资期限为半年，自2016年3月23日起至2016年9月23日止。协议签订当日，汉润公司出具收据一张，载明余凤英以转账方式交款2万元整。被告汉润公司加盖其公司公章，陈秋雪在出纳处签名。上述四份协议均约定：协议到期后，乙方（汉润公司）将剩余投资一次性还给甲方（余凤英），甲方若不及时领取投资本金，则不再计付返利分红。任何一方违反本协议的约定，使得本协议的全部或部分不能履行，均应承担相应的违约责任，并赔偿其它因此遭受的损失（包括由此产生的诉讼费和律师费）。协议另约定，甲方在本协议到期之前，不得随意收回本协议约定的投资本金，若需收回，须提前15个工作日以书面形式告知乙方，且在得到乙方书面同意后，方可收回。收回时，甲方需支付投资本金的10%作为违约金给乙方。如果乙方逾期不归还甲方投资的本金及返利分红，甲方有权通过法律手段追缴本金、返利分红。15个工作日内，乙方不支付本金和返利分红，视为乙方违约，甲方有权通过法律手段追缴本金、返利分红。同时每天乙方按投资金额的0.1%作为违约金。协议还约定，协议在履行过程中，如果发生任何争执或纠纷，且协商不成的，双方约定向乙方所在地人民法院提起诉讼。协议自甲、乙双方签字盖章后，且乙方收到甲方约定的全部款项起正式生效，若本协议第一条约定之日起三个工作日内未收到全部款项，则此协议无效。另查明，2017年12月29日，被告汉润公司的法定代表人陈会洪向原告余凤英汇款1万元。以上事实有原告的当庭陈述以及原告提供的四份投资协议、收据、中国工商银行明细清单予以证实。本院认为,原、被告签订的投资协议约定协议到期后，汉润公司将剩余投资一次性还给原告余凤英，汉润公司逾期不归还原告余凤英投资的本金及返利分红，原告有权通过法律途径追缴。通过上述协议约定可知，原告余凤英不参与汉润公司的经营，无论被告汉润公司经营状况如何，原告均可在协议到期后要求其返还投资本金并支付返利，上述协议内容符合民间借贷法律特征,故余凤英与汉润公司签订的协议名为投资协议实为借款合同,余凤英向汉润公司投资的行为就是汉润公司的一种融资借款行为。当事人订立的合同所约定权利义务内容与名称不一致的，应当以合同约定的权利义务内容确定合同的性质，故余凤英提出的双方当事人之间属于民间借贷关系的主张成立,本院予以支持。依法成立的借贷关系受法律保护。原、被告签订的合同系双方当事人的真实意思表示，关于借款金额、借款期限及还款方式的约定真实有效，合同双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。原告余凤英依约借款5万元给被告汉润公司，借款期限届满后被告未还款，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任，故原告余凤英请求被告归还借款的要求符合法律规定，本院予以支持。原、被告于2015年6月26日、2015年9月18日、2015年10月26日签订的投资协议约定的1800元分红即是双方约定的借款利息,即年利率18%，2016年3月23日签订的投资协议约定的1680元分红，即为年利率16.8%，均没有超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定的年利率24%，故对于原告诉请被告按照投资协议的约定支付利息的请求，本院予以支持。原、被告双方在投资协议中约定了逾期付款违约金，被告逾期支付借款本金及利息，应当支付违约金，但其约定的违约金计算比例过高，应予下调，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，对于原告主张的违约金超过年利率24%的部分，本院不予支持。因双方签订的投资协议约定“如果乙方逾期不归还甲方投资的本金及返利分红，甲方有权通过法律手段追缴本金、返利分红。15个工作日内，乙方不支付本金和返利分红，视为乙方违约，甲方有权通过法律手段追缴本金、返利分红。同时每天乙方按投资金额的0.1%作为违约金”，故违约金的起算时间应为自相应的投资协议到期后15个工作日期满第2日起算。被告汉润公司于2017年12月29日偿还了1万元，不足以清偿全部债务，且双方并未约定还款顺序，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条的规定，该1万元应先抵充实现债权的有关费用、利息及2015年6月26日签订的投资协议所涉主债务。原告主张由被告承担诉讼费及律师费，但未提供律师费发票，故对该部分费用本院不予支持。故被告汉润公司支付的1万元应首先抵充应支付给原告余凤英的诉讼费614元、利息7080元，剩余2306元抵充2015年6月26日签订的投资协议借款本金。综上,余凤英的主张部分成立,本院予以部分支持。被告汉润公司无正当理由拒不参加诉讼，应视为放弃有关诉讼权利，并不影响本案审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条、第三十条、最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下:一、被告襄阳汉润水泥制品有限公司偿还原告余凤英借款本金47694元，并支付以7964元为基数自2016年7月16日起至实际给付之日止，以10000元为基数自2016年10月13日起至实际给付之日止，以10000元为基数自2016年11月17日起至实际给付之日止，以20000元为基数自2016年10月20日起至实际给付之日止，以年利率24%计算的违约金；二、驳回原告余凤英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取614元，由原告余凤英负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 员 侯才俊二〇一八年八月三日法官助理 赵丽芬书 记 员 王雨荷