.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）甘09民终1297号上诉人（原审原告）：杨杰，男。委托诉讼代理人：郝成，甘肃长治律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张兴年，男。委托诉讼代理人：苏岩石，甘肃玉关律师事务所律师。上诉人杨杰因与上诉人张兴年房屋租赁合同纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初2103号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年12月6日立案后。依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人杨杰及其委托诉讼代理人郝成，上诉人张兴年的委托诉讼代理人苏岩石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨杰上诉请求：1.请求判令被上诉人支付电梯安装未完全竣工致上诉人减少的收入321307元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审中，酒泉市信海评估有限公司对被上诉人在安装电梯期间给上诉人造成的营业损失进行评估，经评估：安装电梯房间减少收入为58050元，安装电梯施工期间减少收入为19456元，电梯安装未完全竣工减少收入为321307元。一审对前两项予以认定，对最后一项却在庭审中予以否认，并出示了向甘肃三联电梯有限公司调查的录音，录音中该公司称电梯已于2013年6月7日安装完毕，而后书记员便让上诉人对该录音进行确认并签字。上诉人在不知情的情况下签字，一审便认定上诉人认可被上诉人向其出租一至五楼的楼梯在电梯安装期间及电梯安装结束后可以正常使用，不予支持上诉人要求赔偿电梯安装未完全竣工致收入减少的诉讼请求，没有依据。在庭审时出具的录音是法院和电梯公司的通话，与上诉人完全没有关系，不应由上诉人对此确认签名，即使上诉人对此签名，也表示对录音的真实性没有异议，不代表对该录音的内容没有异议。在评估公司进行鉴定时均有法官及法警在场，有拍摄的现场照片，可证实电梯没有完全竣工的情形，电梯公司所说已在2013年安装完毕与事实完全不符，且上诉人也没有认可出租的一至五楼的楼梯在电梯安装期间及电梯安装结束后可以正常使用。一审仅以一个明显与事实不符的录音就推翻鉴定结论，否认上诉人减少的收入321307元，判决有失公允。张兴年辩称，杨杰的上诉请求不合理，不应支持。损失所依据的评估报告不能作为证据使用，该评估报告不真实、不客观，违背了关于价格鉴定评估规则的相关规定。张兴年上诉请求：1.请求撤销一审判决第一、二项，依法改判。2.诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.上诉人安装电梯的时间自2013年5月2日起至2013年6月7日结束，共计35天的施工期，期间仅占用一楼门店后面4平方米，2、3、4、5楼4间客房，电梯安装完成后占用每间客房4平方米的面积，其余房屋面积仍作为客房使用。在如此短的施工期间，仅占用16平方米的客房面积，而且上诉人在安装电梯前后已经通过降低房屋租金的方式对被上诉人进行了补偿。2.上诉人与被上诉人就安装电梯协商一致后才进行安装电梯施工，不存在上诉人违约之说。3.本案中，一审法院依据酒泉市信海评估有限公司(酒信评（2016）-07号）价格评估报告认定上诉人给被上诉人造成的安装电梯房间减少收入58050元，安装电梯施工期间减少收入19546元，合计：77596元，上诉人认为明显不当，与事实不符。第一、安装电梯占用的是4间客房，而价格评估报告确是按5间客房评估。第二、安装电梯只占用了4间客房，而价格评估报告却将整个招待所5、6月的收入减少归结于安装电梯，上诉人认为价格评估报告的评估结论没有事实、法律依据。杨杰辩称，一审判决应当依据鉴定结论判决39万元，一审判决就鉴定报告部分采纳不合理。杨杰向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿安装电梯给原告造成的经营损失398903元及强行停暖给原告造成的经营损失；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2009年6月28日，原、被告经协商签订了《房屋租赁合同》，约定：被告将位于酒泉市肃州区盘旋东路22号楼的二层、四层出租给原告经营招待所，租期6年（2015年6月30日到期），年租金90000元，每年租赁期的第一、第七个月分别支付50%的租金，逾期视为原告单方终止合同，并承担年租金10%的滞纳金，被告有权收回房屋并清理原告的设施，一切责任由原告承担。2012年3月，被告将从酒泉广厦建业有限公司购买的该楼五层，以年租金20000元的价格租赁给原告。2013年4月，被告又将从他人手中购买的该楼三层和一层门店3间（面积85平米）租赁给原告，一、三层租金每年各为4.5万元。至此，被告将位于酒泉市盘旋东路22号楼的一、二、三、四、五层租赁给原告，年租金为20万元。以上协议达成后，被告将房屋陆续交付原告，原告也将租赁费交至2015年6月30日。2013年5月2日至同年6月7日期间，被告与甘肃三联电梯有限公司签订协议，由该公司为被告的一至五层楼安装了电梯，安装电梯期间占用了部分原告的客房。2013年6月7日，甘肃三联电梯有限公司向被告交付了电梯钥匙，被告认为原告无合格操作人员，故未向原告交付钥匙。合同到期前，被告通知原告收回出租房屋，原告提出续租，被告未同意，双方发生纠纷，被告继续占有使用房屋。2015年11月1日至2016年3月31日、2016年11月1日至2017年3月31日期间，被告未向原告经营的招待所供暖。后经诉讼及执行，原告于2017年6月8日向被告交付了房屋。另查明，（2015）酒肃民二初字第568号案件审理过程中，原告杨杰申请酒泉市信海评估有限公司对被告安装电梯期间给其造成的营业损失进行评估，经评估：安装电梯占用房间致原告减少的收入为58050元，安装电梯施工期间原告减少的收入为19546元，电梯安装未完全竣工致原告减少的收入为321307元，损失合计398903元。原告交纳鉴定费2万元。一审法院认为，原、被告之间签订的房屋租赁合同是双方当事人的真实意思表示，为有效协议。协议签订后，原告向被告交纳了房租，被告应按约定将房屋交付原告使用，因被告安装电梯占用部分出租房屋，并对原告的经营造成影响，被告理应承担违约责任，故对原告要求赔偿安装电梯给其造成的损失之请求依法予以支持。评估报告中安装电梯占用房间致原告减少的收入58050元及安装电梯施工期间原告减少的收入19546元有事实依据，予以支持。被告辩称安装电梯占用的客房其以减少一层门店租金的方式予以了补偿，但原告不认可，被告亦无证据证实，对被告该答辩意见不予采信。经向甘肃三联电梯安装有限公司调查，该公司称电梯已于2013年6月7日安装完毕，结合原告认可的被告向其出租的一至五楼的楼梯在电梯安装期间及电梯安装结束后可以正常使用的事实，对原告要求被告赔偿电梯安装未完全竣工致其减少的收入之诉讼请求不予支持。因生效的民事判决书已认定”因杨杰所提承租人无权占有房屋期间出租人应尽配合经营义务的上诉理由没有相应的合同依据和法律依据，故不予支持”，故对原告要求被告赔偿其无权占有房屋期间被告停暖给其造成的营业损失之诉讼请求，亦不予支持。综上所述，对原告的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百三十五条规定，判决：一、被告张兴年赔偿原告杨杰安装电梯占用房间致原告杨杰减少的收入58050元；二、被告张兴年赔偿原告杨杰安装电梯施工期间原告杨杰减少的收入19546元；三、驳回原告杨杰的其他诉讼请求。案件受理费7284元，由原告杨杰负担5867元，被告张兴年负担1417元。鉴定费20000元，由原告杨杰负担16110元，被告张兴年负担3890元。二审期间，杨杰提供案涉电梯照片16张，以证明在诉讼期间，电梯仍没有安装完毕。经质证，张兴年对上述照片的真实性不予认可，认为不能确定拍摄时间，照片也不是经过公证过的，该照片与其主张没有联系。庭后，杨杰补充提供了从（2015）酒肃民二初字第568号案卷中调取的电梯照片15张，以证明案涉电梯在鉴定勘查现场时的情况，经质证，张兴年对照片的真实性予以认可，确认是现场勘查时拍摄，但认为其上所附木板是为了确保电梯门不被撬开，防止发生安全事故，而且在勘查时有些木板已经被挪开了，有些电梯的操作板也被破坏了，认为这些照片不能反映电梯交工时的状态。对杨杰补充提供的照片，本院予以确认。杨杰还提供国家质检总局制定的《电梯使用管理与维护保养规则》1份，以证明只有医院及直接用于旅游观光的乘客电梯才应由持证的电梯司机操作。经质证，张兴年对该保养规则的真实性无异议，认为与其在一审中提交的一致，但认为这个规则明确说明至少应有一名电梯管理人员，而且案涉场所就是公共场所，电梯安全员和电梯司机是两回事。对杨杰提供的《电梯使用管理与维护保养规则》，因与张兴年在一审提供的一致，不作为新证据认定。二审查明的事实与一审认定的一致，并有《房屋租赁合同》、（2016）甘09民终1192号民事判决书、价格评估报告、电梯安装协议、当事人陈述等证据证实，予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于，酒信评[2016]07号价格评估报告确定的杨杰因电梯安装减少的各项收入应当如何认定。关于安装电梯房间减少收入及安装电梯施工期间减少收入的问题，张兴年主张安装电梯实际只占用了4间客房，而评估报告却按5间客房评估，而且将整个招待所5、6月的收入减少归因于安装电梯。经查，根据张兴年与甘肃三联电梯有限公司签订的安装协议，架设的电梯在杨杰经营招待所的一至五层，按照张兴年与杨杰达成的租赁协议，该一至五层均是杨杰的租赁范围，故张兴年利用各楼层空间架设电梯的行为，实际上也占用了杨杰的租赁面积，影响了杨杰对租赁物的使用，鉴于电梯占用各楼层面积一致，一楼门店也是招待所经营的重要场所，价格评估报告以其他楼层的收入减少情况确定一楼占用面积收入减少情况适当。关于施工期间对收入的影响，经查，案涉电梯安装涉及井道土建等施工项目，必然产生噪音、灰尘等影响因素，故价格评估报告对电梯施工期间对全招待所收入的影响予以考虑合理。综上，一审法院依据价格评估报告，判令张兴年承担占用房屋减少的收入和施工期间减少的收入正确。关于电梯安装未完全竣工减少的收入，价格评估报告认为电梯未完全竣工投入使用，对全招待所经营有一定的影响。就电梯的竣工问题，根据双方当事人陈述及一审法院对电梯安装公司的调查情况，可以确认电梯安装工程于2013年5、6月进行，历时30多天，并不存在长期未完工及长期未竣工问题。杨杰以鉴定勘查时的照片，以证明电梯未完工依据不足，但根据该组照片可看出电梯前确实存在搭置木板、线路零乱等不规范、不美观情形，该搭置行为对杨杰招待所整体形象的影响应当予以考虑。关于电梯的投入使用，经查，案涉电梯系张兴年投资兴建，杨杰并未实际出资，且杨杰与张兴年达成的租赁协议中并未涉及电梯项目，故张兴年作为电梯所有人有权决定是否让杨杰使用电梯，但经法庭询问，张兴年认可双方约定电梯安装好就让杨杰使用，只是因为杨杰没有配备安全操作员，为了安全考虑，不能交付使用。根据双方提供的《电梯使用管理与维护保养规则》，电梯使用单位应当设置电梯的安全管理机构或者配备电梯安全管理人员，至少有一名取得《特种设备作业人员证》的电梯安全管理人员承担相应的管理职责。该保养规则同时规定”电梯在投入使用前或者投入使用后30日内，使用单位应当提供包括电梯安全管理员证、安装监督检验报告在内的相关材料向质量技术监督部门办理使用登记”，现杨杰并未提供已配备安全管理员的证据，张兴年也未提供有意向杨杰交付电梯，并告知杨杰应当办理安全管理员证的证据，故对电梯的未投入使用，双方均应承担相应的责任。综上，鉴于案涉电梯已经竣工，但未投入使用，且张兴年对电梯的管理行为对杨杰的租赁经营存在一定影响，对价格评估报告所做电梯安装未投入使用减少收入的认定应予部分确认，张兴年应对该部分损失承担20%的责任，即321307*20%=64261.4元。综上，张兴年的上诉请求不能成立，应予驳回；杨杰的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下：一、维持甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初2103号民事判决第一项、第二项；二、撤销甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初2103号民事判决第三项；三、上诉人张兴年赔偿上诉人杨杰电梯安装未投入使用致上诉人杨杰减少的收入64261.4元；四、驳回上诉人杨杰的其他诉讼请求。以上款项，限本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7284元，鉴定费20000元，由上诉人杨杰负担17462元，上诉人张兴年负担9822元；二审案件受理费7860元，由上诉人杨杰负担5030元，上诉人张兴年负担2830元。本判决为终审判决。审判长刘倩审判员崔莉娟代理审判员苏小红二〇一八年二月二十六日书记员龚海娇