江苏省盱眙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盱马民初字第0812号
原告王道兵。
委托代理人朱春成，江苏衡胜律师事务所律师。
被告吉玉仁，出生年月及居民身份证号码不详，现下落不明。
被告施春。
委托代理人刘权宏。
原告王道兵与被告吉玉仁、施春提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月24日立案受理后，依法由代理审判员周天保适用简易程序进行了审理。因被告吉玉仁下落不明，本案转为普通程序组成合议庭于2015年1月26日公开开庭进行了审理。原告王道兵及其委托代理人朱春成、被告施春的委托代理人刘权宏到庭参加诉讼。被告吉玉仁经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王道兵诉称：被告施春将其投资的厂房、地坪工程承包给被告吉玉仁承建。被告吉玉仁雇佣原告在其承包的工地上做工，由于被告吉玉仁没有承接工程的资质，且两被告工程施工中也没有相应的安全防护措施，2012年3月24日造成原告在施工中受伤。原告受伤后被送往淮安市第四人民医院及盱眙县人民医院治疗，后期仍需继续治疗。两被告除支付了部分医疗费用外，其他合理费用被告拒绝支付。原告认为，被告违章施工致原告受伤，应当承担损害赔偿的民事责任。请求判决被告赔偿原告医疗费用等163672.3元；本案诉讼费由被告承担。
被告吉玉仁未作答辩。
被告施春辩称：原告诉称部分不是事实。2011年5月9日，被告施春与被告吉玉仁签订了建筑民房施工协议，协议中约定由被告施春提供施工材料，被告吉玉仁负责建设，在建设工程中发生的一切安全责任事故均由被告吉玉仁承担；本案原告是被告吉玉仁雇佣的小工，其并非开搅拌机的工人，2012年3月24日，因开搅拌机的工人离开搅拌机，原告本人擅自去开搅拌机，因操作错误造成本人受伤；受伤后，被告吉玉仁、被告施春积极将原告送我医院救治，被告施春在2012年4月2日与原告的委托代理人王道军及吉玉仁三方达成协议，被告施春并于2012年4月3日按约定支付了原告1万元，但被告吉玉仁并未按照三方的协议在2012年4月17日施工，现原告要求被告施春承担赔偿责任，没有法律依据。
经审理查明：2011年5月9日，被告吉玉仁与被告施春签订建房施工协议，约定被告施春（甲方）将位于盱眙县马坝西工业集中区的厂房（含楼房）交被告吉玉仁（乙方）建设，约定“乙方在施工中保证工程质量，做到安全第一，不得发生任何事故，如发生意外均由乙方负责，甲方概不负责”。被告吉玉仁没有相应的建筑资质。2012年3月24日，被告吉玉仁雇佣的工人原告王道兵在操作搅拌机时右膀被绞入搅拌机齿轮。原告王道兵受伤后于当日被送往淮安市第四人民医院，诊断为：1、右前臂离断伤（不完全）；2、右尺桡骨开放粉碎性骨折，经治疗于2012年4月14日出院，出院医嘱：1、继续石膏托外固定3个月；2、口服营养神经药物，必要时行肌电图检查前臂周围神经；3、适当功能锻炼；4、定期复查；5、根据骨折愈合情况，再考虑行内固定物取出；6、不适随诊。被告吉玉仁垫付了淮安市第四人民医院部分的医疗费用。因右侧桡骨骨折术后感染、右桡骨骨髓炎，原告王道兵又于2012年11月12日入盱眙县人民医院治疗，经治疗于2012年12月22日出院。原告王道兵支出了住院期间的医疗费用27801.3元。原告王道兵的伤情经本院委托南京东南司法鉴定中心鉴定，该中心于2014年3月25日出院鉴定意见：1、被鉴定人王道兵右腕关节功能丧失75%以上构成人体损伤八级残疾；2、被鉴定人王道兵的误工期限以自受伤之日起至定残前一日止为宜；护理期限共计以180日为宜。
另查明：2012年4月2日，原告的委托代理人王道军与被告吉玉仁、被告施春三方达成协议，约定“王道兵受伤的所有医疗费用和赔偿费用俩人支出的份额有待法院来定论，订协议时施春第二天支付壹万元费用给王道兵家属…如果吉玉仁在2012年4月17日（天气无法施工和材料拖延的情况下除外）不能完工的前提下王道兵的所有医疗费用与施春无关”。次日，被告施春给付了原告王道兵10000元。
上述事实，有原、被告陈述，原告提供的协议书、淮安市第四人民医院出院记录、盱眙县人民医院出院记录、住院收费收据，被告施春提供的建房施工协议、收条等证据在卷，本院予以确认。
原告王道兵陈述的受伤经过为：2012年3月24日下午3时30分左右，因楼上砂浆不够，其到搅拌机处用拖车运送砂浆，一手扶拖车，一手开搅拌机开关，突然手被绞到搅拌机齿轮里受伤。
本院认为：《中华人民共和国侵权法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告王道兵作为完全民事行为能力人，其明知施工现场安全生产条件缺乏，自己操作搅拌机时注意力不集中且未尽正常人的注意义务，致发生伤害，自身存在重大过失，应负相应的责任。被告吉玉仁作为雇主，无相应建筑资质，其未对搅拌机制作安全操作规程，对施工现场疏于管理，也有过错，其过错与原告损害之间存在关联，也应负相应的事故责任。本案建筑系厂房，被告施春应按建筑法的规定进行发包给有资质的单位施工，但其在被告吉玉仁无相应建筑资质的情况下仍将工程发包给被告吉玉仁施工，存在选任上的过失，对原告的损害后果也应承担部分责任。比较而言，原告王道兵与被告吉玉仁过错相当，被告施春过错相对较小，对原、被告三方的责任比例本院酌情确定为40%：40%：20%。被告施春虽与被告吉玉仁约定“发生意外均由乙方负责，甲方概不负责”，但该约定不得对抗原告。被告施春也不能以被告吉玉仁未能于2012年4月17日前完工免除对原告的法定赔偿义务。
原告王道兵的各项损失结合原告主张经本院核算，应为：1、医疗费27801.3元；2、住院伙食补助费61天×18元／天=1098元；3、营养费62天×10元／天=620元；4、误工费731天×37元／天=27047元；5、护理费180天×50元／天=9000元；6、残疾赔偿金13598元／年×20年×305=81588元；7、精神损害抚慰金15000元；8、交通费1200元，合计163354.3元。故被告吉玉仁、被告施春承担的赔偿额分别为65341.72元、32670.86元。扣除被告施春已赔付的10000元，被告施春尚应赔偿22670.86元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告吉玉仁于本判决生效后十日内赔偿原告王道兵医疗费等损失65341.72元，被告施春于本判决生效后十日内赔偿原告王道兵医疗费等损失22670.86元；
二、驳回原告王道兵的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1318元、公告费600元，合计1918元，由原告王道兵负担1000元，被告吉玉仁负担618元，被告施春负担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（开户银行：江苏省淮安市农业银行城中支行；账号：34×××54；单位：淮安市财政局）。
审 判 长 周天保
人民陪审员 金厚祥
人民陪审员 舒献东
二〇一五年二月二日
书 记 员 李志鑫
附：裁判所依据的法律条文及司法解释
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。