江西省吉安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣08刑终28号
原公诉机关江西省遂川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年8月19日被遂川县森林公安局取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
上诉人（原审被告人）衷某甲，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年8月15日被遂川县森林公安局取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
辩护人郭春平，万安县潞田镇人民政府干部。
上诉人（原审被告人）衷某乙，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年8月18日被遂川县森林公安局取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
辩护人谢水云，江西祥昀律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）衷某丙，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年4月9日被遂川县森林公安局刑事拘留，同年5月8日被取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
辩护人谢孝生，江西祥昀律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某甲，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年8月15日被遂川县森林公安局取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
原审被告人胡某，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年8月15日被遂川县森林公安局取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
原审被告人衷某丁，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年8月15日被遂川县森林公安局取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
原审被告人王某甲，农民。因涉嫌犯非法收购国家重点保护植物罪于2014年10月28日被遂川县森林公安局取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
原审被告人李某甲，农民。因涉嫌犯非法收购国家重点保护植物罪于2014年10月14日被遂川县森林公安局取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
原审被告人廖某，农民。因涉嫌犯非法运输国家重点保护植物罪于2014年12月3日被遂川县森林公安局取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
原审被告人李某乙，农民。因涉嫌犯非法运输国家重点保护植物罪于2014年10月15日被遂川县森林公安局取保候审，2015年10月19日经遂川县人民法院决定被逮捕。现羁押于遂川县看守所。
江西省遂川县人民法院审理遂川县人民检察院指控原审被告人谢某、衷某甲、衷某乙、胡某、衷某丁、刘某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，被告人衷某丙犯非法采伐国家重点保护植物罪、盗窃罪，被告人李某甲、王某甲犯非法收购国家重点保护植物罪，被告人李某乙、廖某犯非法运输国家重点保护植物罪一案，于二○一五年十二月二十一日作出（2015）遂刑初字第241号刑事判决。原审被告人谢某、衷某甲、衷某乙、衷某丙、刘某甲不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人谢某、衷某甲、衷某乙、衷某丙、刘某甲，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、非法采伐国家重点保护植物罪，非法收购、运输国家重点保护植物罪
1、2014年3月27日晚，被告人谢某、衷某甲、衷某乙、胡某、衷某丙、衷某丁、刘某甲在未办理采伐许可证的情况下，来到遂川县衙前镇衙前村茶亭岽山场非法采伐楠木一株，并加工成原木7根，雇请衷某结驾驶农用车将所采伐的楠木非法运输至万安县潞田镇。后被告人谢某以23200元的价格将所采伐的楠木出售给被告人李某甲，李某甲雇请被告人李某乙驾驶农用车将所收购的楠木运至被告人李某甲家中。经鉴定，被告人谢某、衷某甲、衷某乙、胡某、衷某丙、衷某丁、刘某甲非法采伐的树种为闽楠，又名楠木，立木蓄积为1.104立方米，树龄83年，为国家二级重点保护植物。
2、2014年1月份，被告人谢某、衷某甲、衷某乙、刘某甲伙同黄泰彬（另案处理）在未办理采伐许可证的情况下，来到遂川县五斗江乡联桥村摇萝坑山场非法采伐楠木一株，并加工成原木若干，雇请衷某慧及被告人廖某驾驶农用车将所采伐的楠木非法运输至万安县潞田镇，后以19800元的价格出售给被告人王某甲。经鉴定，被告人谢某、衷某甲、衷某乙、刘某甲非法采伐的树种为闽楠，又名楠木，立木蓄积为1.692立方米，树龄82年，为国家二级重点保护植物。
综上，被告人谢某、衷某甲、衷某乙、刘某甲非法采伐楠木二株，折合活立木蓄积为2.796立方米；被告人胡某、衷某丙、衷某丁非法采伐楠木一株，折合活立木蓄积为1.104立方米；被告人王某甲非法收购楠木一株，折合活立木蓄积为1.692立方米；被告人李某甲非法收购楠木一株，折合活立木蓄积为1.104立方米；被告人廖某非法运输楠木一株，折合活立木蓄积为1.692立方米；被告人李某乙非法运输楠木一株，折合活立木蓄积为1.104立方米。
案发后，被告人胡某、衷某丁、李某甲、李某乙、廖某、王某甲主动到遂川县森林公安局投案，并如实供述了自己的罪行。
二、盗窃罪
2014年4月8日，被告人衷某丙伙同何连其、林德生、衷明远、郭秋平（均已判刑）雇佣民工驾车来到遂川县衙前镇塅尾村社背坑组下窝子山场，欲将山场一棵已伐倒的楠木盗走。在制材、搬运时被人发现而逃离现场，被告人衷某丙及衷明远、郭秋平被巡查的森林公安民警抓获。经鉴定，被盗楠木材积0.965立方米，价值57832元。
上述事实，有相关证据证实。
原审法院认为，被告人谢某、衷某甲、衷某乙、刘某甲非法采伐楠木二株，折合活立木蓄积为2.796立方米，四被告人的行为均构成非法采伐国家重点保护植物罪，且情节严重。被告人胡某、衷某丙、衷某丁非法采伐闽楠一株，折合活立木蓄积为1.104立方米，三被告人的行为均构成非法采伐国家重点保护植物罪。被告人王某甲非法收购楠木一株，折合活立木蓄积为1.692立方米；被告人李某甲非法收购楠木一株，折合活立木蓄积为1.104立方米，二被告人的行为均构成非法收购国家重点保护植物罪。被告人廖某非法运输楠木一株，折合活立木蓄积为1.692立方米；被告人李某乙非法运输楠木一株，折合活立木蓄积为1.104立方米，二被告人的行为均构成非法运输国家重点保护植物罪。被告人衷某丙还伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取别人财物，数额巨大，其行为又构成盗窃罪，对被告人衷某丙依法应当数罪并罚，但被告人衷某丙盗窃行为因其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人谢某、衷某甲、衷某乙、刘某甲、衷某丙能当庭认罪，可以酌情从轻处罚。被告人胡某、衷某丁、李某甲、李某乙、廖某、王某甲具有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人胡某、衷某丁、李某甲、李某乙、廖某、王某甲均是初犯，且能主动缴纳罚金，又可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第二十三条、第五十二条、第六十九条第一款和第三款之规定，判决：一、被告人谢某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。二、被告人衷某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。三、被告人衷某乙犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。四、被告人刘某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。五、被告人衷某丙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元；犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币30000元。六、被告人胡某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币20000元。七、被告人衷某丁犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币20000元。八、被告人王某甲犯非法收购国家重点保护植物罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币20000元。九、被告人李某甲犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有拘役三个月，并处罚金人民币20000元。十、被告人廖某犯非法运输国家重点保护植物罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币20000元。十一、被告人李某乙犯非法运输国家重点保护植物罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币20000元。
原审被告人谢某上诉提出，原判量刑过重，请求从轻处罚。
原审被告人衷某甲上诉及其辩护人提出，衷某甲文化程度低，不知楠木是国家二级保护植物，其没有犯罪的主观故意；归案后认罪态度好，有悔罪表现；系初犯，且家庭条件困难，原判量刑过重，请求从轻处罚。
原审被告人衷某乙上诉及其辩护人提出，衷某乙系自动投案，应认定自首；其在犯罪过程中所起作用较小，属从犯，请求对其减轻处罚。
原审被告人衷某丙上诉及其辩护人提出，1、衷某丙是在因盗窃罪被取保候审期间主动向公安机关交代其有非法采伐国家重点保护植物的犯罪行为，故就非法采伐国家重点保护植物罪应认定自首。2、盗窃罪应认定为犯罪中止，而非犯罪未遂。3、盗窃的数额不能以整株楠木0.965立方米计算，应只计算已截取的部分。4、二审期间愿缴纳罚金，请求对其从轻处罚。
原审被告人刘某甲上诉提出，应认定其为从犯，请求对其减轻处罚并适用缓刑。
二审审理查明的事实和证据与一审认定的一致。有经一审庭审质证、认证的被告人谢某、衷某甲、衷某乙、胡某、衷某丙、衷某丁、刘某甲、廖某、李某甲、李某乙、王某甲的供述，证人衷某结、衷某慧、衷某梅、肖某、刘某乙、梁某、刘某丙、刘某丁、钟某甲、刘某戊、钟某乙、邱某、王某乙的证言，现场勘验笔录、现场图及照片，鉴定意见等证据证实，足以认定。
另查明，二审期间，上诉人衷某丙主动缴纳罚金人民币3万元，有银行缴款单为证。
本院认为，上诉人谢某、衷某甲、衷某乙、刘某甲非法采伐楠木二株，折合活立木蓄积2.796立方米，四上诉人的行为均已构成非法采伐国家重点保护植物罪，且情节严重。上诉人衷某丙及原审被告人胡某、衷某丁非法采伐楠木一株，折合活立木蓄积1.104立方米，三人的行为均已构成非法采伐国家重点保护植物罪。原审被告人王某甲非法收购楠木一株，折合活立木蓄积1.692立方米；原审被告人李某甲非法收购楠木一株，折合活立木蓄积为1.104立方米，二人的行为均已构成非法收购国家重点保护植物罪。原审被告人廖某非法运输楠木一株，折合活立木蓄积1.692立方米；原审被告人李某乙非法运输楠木一株，折合活立木蓄积1.104立方米，二人的行为均已构成非法运输国家重点保护植物罪。上诉人衷某丙还伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取别人财物，数额巨大，其行为又构成盗窃罪，对上诉人衷某丙依法应当数罪并罚。衷某丙的盗窃行为因其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。原审被告人胡某、衷某丁、李某甲、李某乙、廖某、王某甲具有自首情节，依法可以从轻处罚。上诉人谢某、衷某甲、衷某乙、刘某甲、衷某丙能当庭认罪，可以酌情从轻处罚。原审被告人胡某、衷某丁、李某甲、李某乙、廖某、王某甲均是初犯，且能主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。
上诉人谢某上诉提出，原判量刑过重，请求从轻处罚的意见，经查，谢某非法采伐国家重点保护植物楠木二株，属情节严重，法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，原审判决其有期徒刑三年，已是法定最低刑，故对其上诉意见不予采纳。上诉人衷某甲上诉及其辩护人提出，衷某甲文化程度低，不知楠木是国家二级保护植物，其没有犯罪的主观故意的意见，经查，衷某甲伙同他人二次非法采伐楠木的时间均是选择在晚上，且每次都会安排人在路边放哨，可见衷某甲等人明知采伐楠木是非法行为，故对该上诉及辩护意见不予采纳。衷某甲及其辩护人还提出衷某甲归案后认罪态度好、有悔罪表现、系初犯、家庭条件困难的意见，经查属实，但原判已充分考虑上述情节并对其处以法定最低刑，故对其提出原判量刑过重，请求从轻处罚的意见不予采纳。上诉人衷某乙上诉及其辩护人提出，衷某乙系自动投案，应认定自首的意见，经查，衷某乙是被公安机关传唤后到案，其归案后只如实供述了2014年3月27日晚伙同谢某等人非法采伐遂川县衙前镇衙前村茶亭岽山场一株楠木的事实，未供述2014年1月伙同谢某、衷某甲、衷某乙、刘某甲等人非法采伐遂川县五斗江乡联桥村摇萝坑山场一株楠木的犯罪事实，其未供述的犯罪事实比已供述的犯罪事实情节更重，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》规定，不能认定为自首，故对该上诉意见不予采纳。衷某乙及其辩护人还提出衷某乙在犯罪过程中所起作用较小，属从犯，请求依法对其减轻处罚的意见，经查，衷某乙参与的二次犯罪均是积极主动，与同案犯分工明确，犯罪所得利益也是与同案犯均分，无主从之分，不能认定为从犯，故对该上诉意见不予采纳。上诉人刘某甲上诉提出，应认定其为从犯，请求对其减轻处罚并适用缓刑的意见，经查，本案中二次非法采伐国家重点保护植物均是刘某甲用油锯将楠木伐倒，作用较大，虽然其得到的利益较少，但不宜认定为从犯，其犯罪情节严重，亦不宜适用缓刑，故对其上诉意见不予采纳。上诉人衷某丙上诉及其辩护人提出衷某丙是在因盗窃罪被取保候审期间主动向公安机关交代其有非法采伐国家重点保护植物的犯罪行为，故就非法采伐国家重点保护植物罪应认定自首的意见，经查，公安机关先接到群众举报，已掌握了衷某丙非法采伐国家重点保护植物的犯罪事实，依法将衷某丙传唤至公安机关后其才如实交代，依法不能认定为自首。还提出盗窃罪应认定为犯罪中止，而非犯罪未遂的意见，经查，衷某丙是在同案犯的犯罪行为被群众发现后驾车逃离途中被公安人员抓获，其盗窃行为是因意志以外的原因而未得逞，并不是自动放弃犯罪或自动有效地防止犯罪结果发生，依法应认定为犯罪未遂，故对该意见不予采纳。提出盗窃的数额不能以整株楠木0.965立方米计算，只能计算已截取部分的意见与事实及法律规定不符，不予采纳。但提出二审期间愿缴纳罚金，请求对其从轻处罚的意见，经查属实，对该意见予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。对上诉人谢某、衷某甲、衷某乙、刘某甲及原审被告人胡某、衷某丁、王某甲、李某甲、廖某、李某乙的量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第二十三条、第五十二条、第六十九条第一款和第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）之规定，判决如下：
一、维持江西省遂川县人民法院（2015）遂刑初字第241号刑事判决第一、二、三、四、六、七、八、九、十、十一项，即：被告人谢某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。被告人衷某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。被告人衷某乙犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。被告人刘某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。被告人胡某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币20000元。被告人衷某丁犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币20000元。被告人王某甲犯非法收购国家重点保护植物罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币20000元。被告人李某甲犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有拘役三个月，并处罚金人民币20000元。被告人廖某犯非法运输国家重点保护植物罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币20000元。被告人李某乙犯非法运输国家重点保护植物罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币20000元。
二、撤销江西省遂川县人民法院（2015）遂刑初字第241号刑事判决第五项，即：被告人衷某丙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元；犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币30000元。
三、上诉人衷某丙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币10000元；犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月19日起至2017年5月18日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 伍春辉
代理审判员 胡文君
代理审判员 李 健
二〇一六年三月八日
书 记 员 刘凯升