湖北省谷城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂谷城过民初字第000097号
原告刘冰和。
委托代理人刘东春，湖北银谷律师事务所律师。
被告欧金琳（林）。
委托代理人任学锋，湖北谷伯律师事务所律师。
委托代理人任拥军，湖北谷伯律师事务所律师。
被告湖北旺恒投资有限公司（以下简称旺恒公司）
法定代表人宋鹏，该公司总经理。
委托代理人钱光森，湖北银谷律师事务所律师。
被告朱辉武。
委托代理人张文阳。
被告张双双。
委托代理人郑启全，系张双双的姨父。
被告谷城县恒兴建筑安装有限责任公司（以下简称谷城县恒兴建筑公司）
法定代表人王志安，该公司经理。
委托代理人汪小刚。
原告刘冰和与被告欧金琳、旺恒公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘冰和及其委托代理人刘东春、被告欧金琳及其委托代理人任学锋、任拥军，被告旺恒公司的委托代理人钱光森到庭参加诉讼。本案在审理中，依被告欧金琳申请追加朱辉武、张双双为共同被告，本院依职权追加谷城县恒兴建筑公司为共同被告，被告朱辉武的委托代理人张文阳、被告张双双的委托代理人郑启全、被告谷城县恒兴建筑公司的委托代理人汪小刚均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘冰和诉称，我直接受雇于第一被告欧金琳，在被告旺恒公司发包给欧金琳的肖家营工地从事木工制膜工作。2013年10月12日上午，我在肖家营工地上干活时，因架子板断裂致我摔伤，伤后由被告欧金琳支付了医疗费用。本案的四被告之间属于发包、承包、分包的法律关系，均有过错，应当连带赔偿我残疾赔偿金91624元、后续治疗费3000元、误工费20700元、护理费2900元、住院伙食补助费360元、鉴定费1560元、交通费200元，精神抚慰金6000元，合计126344元。并由被告承担本案的诉讼费用。
原告刘冰和为支持其主张，向本院举出如下证据：
1、刘冰和的身份证、户口薄复印件各一份以及谷城县天正纺织有限公司的证明一份。证明对象为刘冰和系湖北省枣阳市太平镇元庄村七组人，自1986年进厂，现居住在天正公司家属院三单元五楼的事实。
2、刘冰和与杨春林（玲）的结婚证一份、杨春林与邵庆玉的转售房屋协议一份及房款收据3张、刘冰和在谷城县棉织厂的原工作证一份、以及刘冰和1994年1月2日在谷城鑫洋织造有限公司出资300元参入“职工合股基金”的出资证明一份。证明对象为刘冰和与杨春林系夫妻关系，其长期居住在城镇，收入来源于城镇的事实。
3、湖北旺恒投资有限公司的企业信息一份。证明该企业在谷城县工商行政管理局注册，于2012年6月27日成立，法定代表人为宋鹏。
4、证人沈某的证人证言。证明对象为其与原告刘冰和均于2013年6月17日受欧金琳雇请到谷城县城关镇肖家营社区旺恒国际工地做木工，工作由欧金琳安排，工资由欧金琳发放以及知道刘冰和在工地摔伤的事实。
5、证人盛某的证人证言。证明对象为（1）、其与刘冰和都是受欧金琳雇请，在谷城县城关镇肖家营社区旺恒国际工地做木工。工作由欧金琳安排，工资由欧金琳发放的事实。（2）、2013年10月12日上午，我和刘冰和都在旺恒工地5号楼第三层楼的跳板上拆模时，刘冰和从跳板上摔下受伤。刘冰和伤后，我和郑会计、欧金琳一起把他送到谷城县中医院治疗的事实。
6、谷城县中医院的X线检查报告单一份，影像学报告3份，手术科室住院志3份，出院记录1份。证明对象为刘冰和于2013年10月12日至2013年10月30日在该院住院治疗18天的事实。出院时医师建议：1、“继续平卧硬板床休息，躺床满两个月时来我院骨外I科复查，决定是否开始下地行走；2、每月复查拍片，直至骨折愈合；3、加强双下肢直腿抬高锻炼及腰背肌锻炼”。
7、2014年元月15日，湖北省谷城银城法医司法鉴定所作出的法医学鉴定意见书及鉴定费。证明对象为原告刘冰和伤残程度为IX（9）级，后续治疗费约需人民币3000元，原告刘冰和为此支付了鉴定费1560元。
8、谷城县荣达织造有限公司的证明、营业执照、机构代码各一份；该公司的员工工资花名册3份。证明对象为原告刘冰和的妻子杨春林系该公司挡车工，月薪3200元。
被告欧金琳辩称，一、对于原告受伤住院治疗的事实不持异议，但原告诉请的赔偿标准过高，伤残等级过高、护理天数过长、误工费计算没有依据，精神抚慰金过高等，应当依法审核。二、原告刘冰和有过错，摔伤是因为其在工作中操作不规范所致，也应当承担相应的责任。三、本案的用工主体是旺恒公司，作为发包人未按照法律规定发包、分包工程，未尽到监督义务，应当承担相应的责任。四、我申请追加朱辉武、张双双为共同被告，因为他们二人是旺恒国际五金建材城一期工程的转包、发包人，均没有资质，刘冰和是在该工地工作中致伤，朱辉武和张双双应当承担连带赔偿责任。
被告欧金琳为支持其主张，向本院举出如下证据：
1、2013年6月20日，张双双（张双）与欧金琳签订了一份建筑木工包公包料合同。证明对象为张双双将旺恒国际五金建材城一期工程11、12号楼（地址在谷城县城关镇肖家营村）土建工程的模板分项工程分包给欧金琳施工。双方对工程的承包方式、单价、工期、质量要求、文明施工、双方责任均作了明确的约定。
2、张双双的户籍证明。证明对象为追加被告张双双的户籍信息系来自公安机关。
3、2014年4月28日，十堰天平司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书及鉴定费发票一张。鉴定结论为刘冰和的伤残程度评定为玖级伤残，欧金林支出了鉴定费2000元。
被告旺恒公司辩称，一、旺恒公司对原告刘冰和的受伤表示同情，但不应承担赔偿责任，因为旺恒公司与原告之间无雇佣关系，也无劳务关系，原告受伤与旺恒公司无因果关系。二、旺恒公司依照建筑法等相关的法律规定，以招投标的方式将位于谷城县城关镇中华路肖家营旺恒国际五金家居城的土建等工程发包给了有资质的谷城县恒兴建筑安装有限责任公司承建，并没有将工程发包给本案的第一被告欧金琳，不应当承担监督责任，原告起诉旺恒公司缺乏法律和事实依据，应当驳回原告对旺恒公司的诉讼请求。
被告旺恒公司为支持其主张，向本院举出如下证据：
1、企业法人营业执照、法人身份证明书、组织机构代码证各一份。证明该企业依法成立，法定代表人为宋鹏等。
2、建设工程施工合同一份、中标通知书、中标结果备案意见书一份。证明对象为，旺恒公司将旺恒国际五金家居城（位于谷城中华路肖家营）第三标段9#、10#、11#、12#、15#、16#、17#、18#的土建、门窗及主供水、排水和主供电等群体工程以招投标的方式发包给谷城县恒兴建筑安装有限责任公司承建。
被告朱辉武辩称，欧金琳承包的旺恒国际五金建材城一期工程中11、12号楼的模板分项工程，是与张双双签订的建筑木工包工包料合同。张双双是从谷城县恒兴建筑安装有限责任公司承包的工程，没有和该公司签订书面合同。因张双双经常不在家，我去给张双双帮工。我不是承包人，也不是发包人，原告的损失应由欧金琳承担赔偿责任。
被告朱辉武为支持其主张，向本院举出如下证据：
2013年6月20日，张双双与欧金琳签订的建筑木工包工包料合同一份。证明对象为朱辉武不是合同签订人，朱辉武没有参与，欧金琳是和张双双签订的承包合同，与朱辉武无关。
被告张双双辩称，一、对原告刘冰和受伤的事实没有异议，旺恒国际五金建材城一期工程11、12号楼的模板分项工程是我承包后又转包给欧金琳，我和欧金琳签订的有书面合同，与朱辉武无关。二、该合同第十条已经明确约定“发生安全事故，由欧金琳全部负责”。欧金琳当时也审核了合同内容，没有意见他才签字。为此，应由欧金琳承担赔偿责任。三、工程是大型工程，施工中的安全设施都是齐全的，有防护网。监管站去检查过，没有安全设施是不能施工的。原告在施工中没有按安全操作规程施工，也有过错，也应承担相应的责任。
被告张双双未向本院提供证据。
被告谷城县恒兴建筑公司辩称，我公司承包的工程是从旺恒公司承包的，我公司又分包给张双双，张双双是有资质证书的，至于张双双把工程又包给谁，与我公司无关。我公司不应承担责任。
被告谷城县恒兴建筑公司向本院举出如下证据：
企业法人营业执照、法人身份证明书、组织机构代码证、税务登记证各一份。证明该企业依法成立，法定代表人为王志安等。
庭审中，经本院主持原、被告认证、质证，被告旺恒公司、欧金琳、朱辉武、张双双对原告刘冰和举出的证据1、2内容部分有异议，对原告的身份证、居住证无异议，但认为原告系农村户口。对原告的工作证、出资证明有异议，认为棉织厂不存在了，出资证明与本案无关联性。对原告买房的证明内容不持异议，但认为应当出具产权证明才能印证其居住情况。对证据3、4、5、6无异议，对于证据7，被告旺恒公司无异议，被告欧金琳提出异议并已申请重新鉴定。对于证据8，经被告质证提出异议，认为杨春林的工资证明不能证明其因护理原告工资停发，护理费应按原告自己主张的50元\\\天计算。被告谷城县恒兴建筑公司对原告举出的证据均无异议。
对被告欧金琳举出的证据1、2、3，经原告刘冰和质证无异议。经被告旺恒公司、朱辉武、张双双、谷城县恒兴建筑公司质证无异议。
对被告旺恒公司举出的证据1、2经原告和其他被告质证无异议。
对被告朱辉武举出的证据，经原告和其他被告质证无异议。
对被告谷城县恒兴建筑公司举出的证据，经原告和其他被告质证无异议。
本案在审理中，经原告申请调查取证，谷城县恒兴建筑安装有限责任公司给本院出具证明一份。该证言证明：该公司与旺恒国际五金家居城项目11、12号楼承建人无书面分包合同。
综上，本院对原告刘冰和举出证据1、2认为能够证实原告刘冰和长期居住在城镇，其收入来源于城镇，符合证据的真实、合法、关联性，虽然被告提出异议，但并没有提出相反证据予以推翻，故本院予以采信。对于证据3、4、5、6予以采信，对于证据7，因被告欧金琳提出异议，并申请重新鉴定，该重新鉴定结论为伤残9级与刘冰和主张的伤残9级并无矛盾，故对证据7及欧金琳举出的十堰天平司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书一并予以采信。对于证据8，被告方提出异议，认为应按原告主张的护理费50元／天计算的意见，本院予以采纳。对被告欧金琳举出的证据1、2、3经原告及其他被告质证无异议，本院予以采信。对被告旺恒公司、被告谷城县恒兴建筑公司举出的证据、被告朱辉武举出的证据，经原告与其他被告质证无异议，本院均予以采信。
经审理查明：2013年8月28日，被告湖北旺恒投资有限公司与被告谷城县恒兴建筑安装有限责任公司签订了一份建设工程承包合同，由谷城县恒兴建筑安装有限责任公司负责承建位于谷城县城关镇中华路肖家营地段“旺恒国际五金家居城”，即第三标段9#、10#、11#、12#、15#、16#、17#、18#楼工程。谷城县恒兴建筑安装有限责任公司后将其中11#、12#楼又转包给被告张双双。双方未签订书面转包合同。2013年6月20日，被告张双双又与被告欧金琳签订了建筑木工包工包料合同一份，将其承建的11#、12#楼工程中的全部模板分项工程分包给欧金琳承建。2013年7月，原告刘冰和被雇请到被告欧金琳的工地干活，由欧金琳安排其做木工制模工作。双方约定日工资为150元。同年10月12日上午，原告刘冰和在拆模板的过程中因跳板断裂，致刘冰和从跳板上摔下受伤。后被送往谷城县中医院住院治疗18天，医疗费由被告欧金琳支付。谷城县中医院出院时医师建议刘冰和：1、“继续平卧硬板床休息，躺床满两个月时来我院骨外I科复查，决定是否开始下地行走；2、每月复查拍片，直至骨折愈合；3、加强双下肢直腿抬高锻炼及腰背肌锻炼”。
2014年元月15日，湖北省谷城银城法医司法鉴定所作出法医学鉴定意见书，鉴定原告刘冰和伤残程度为IX（9）级，后续治疗费约需人民币3000元，原告刘冰和为此支付了鉴定费1560元。
本案在审理中，被告欧金琳申请对原告刘冰和的伤残等级进行重新鉴定，十堰天平司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为刘冰和的伤残程度已构成玖级伤残。被告欧金琳支付了鉴定费2000元。
另查明，被告谷城县恒兴建筑公司、张双双均未向本院提供张双双是否有建筑施工资质证书，被告欧金琳无资质。
本院认为，原告刘冰和在被告欧金琳承包的建筑工地提供劳务，并由被告欧金琳给付劳动报酬，在刘冰和受伤后，被告欧金琳对原告刘冰和的医疗费进行了赔付，原、被告对该事实均无异议，本院予以确认。原告刘冰和与被告欧金琳已形成雇佣关系，原告刘冰和的合法权益受法律保护，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。故被告欧金琳应对原告刘冰和的损害后果承担赔偿责任。被告旺恒公司系“旺恒国际五金家居城”建设工程的发包人，依照建筑法的相关规定将工程以招投标的方式发包给谷城县恒兴建筑安装有限责任公司承建，没有过错，不应在本案中承担责任。谷城县恒兴建筑公司在与旺恒公司签订承包合同后，又将部分工程转包给被告张双双，虽然未与张双双签订书面合同，但该工程实际是由张双双个人承包。因被告谷城县恒兴建筑公司未向本院提供张双双是否具有建筑资质证书的证明，同时张双双也未向本院提供其具有建筑资质能力的证明，故本院对谷城县恒兴建筑公司辩称张双双属于具有相应资质的承包人的理由不予采纳。被告谷城县恒兴建筑公司将建筑工程转包给不具有相应资质的被告张双双，其行为规避了法定义务，增加了劳动者的安全风险，该行为有过错，依法应当承担民事责任。被告张双双在无施工资质的情形下，将11#、12#楼的模板分项工程分包给被告欧金琳，未审查欧金琳的施工资质亦属违法分包，负有过错。被告张双双与被告欧金琳签订的承包合同中，约定由欧金琳对安全负责的条款，对外不具有约束力，不能免除被告张双双应承担的法律责任。综上，被告谷城县恒兴建筑公司、被告张双双应与被告欧金琳对原告的损害后果承担连带赔偿责任。被告朱辉武不是11#、12#楼工程的承包或分包合同的相对人，被告欧金琳也没有证据证实朱辉武和张双双之间系发包、转包、合伙关系，同时没有证据证实朱辉武与原告刘冰和之间存在雇佣关系，故被告朱辉武不是本案中的适格主体，不应承担赔偿责任。原告刘冰和作为完全民事行为能力人，工作中有注意安全的义务。但原告在工作中存在疏忽大意，没有认真检查自己所搭跳板是否存在安全隐患，导致跳板断裂摔伤，也应承担相应的责任。经审查，原告刘冰和的经济损失为：残疾赔偿金91624元、后续治疗费3000元、误工费9759.36元（106.08元／天×92天）、护理费900元（按原告主张标准50元／天×18天）、住院伙食补助费360元、鉴定费1560元、精神抚慰金4000元，合计为111203.36元。由原告刘冰和自担10%，计款10720.34元（不含精神抚慰金）。由被告欧金琳承担90%，计款96483.02元（不含精神抚慰金）。被告欧金琳赔偿原告刘冰和精神抚慰金4000元，合计100483.02元。被告张双双、被告谷城县恒兴建筑公司承担连带责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条、《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告刘冰和的各项经济损失合计107203.36元（不含精神抚慰金4000元），由原告刘冰和自担10%，计款10720.34元。由被告欧金琳承担90%，计款96483.02元；被告欧金琳赔偿原告刘冰和精神抚慰金4000元，合计100483.02元，于本判决生效后七日内赔付。被告张双双、被告谷城县恒兴建筑安装有限责任公司承担连带赔偿责任。
二、驳回原告刘冰和要求被告湖北旺恒投资有限公司、被告朱辉武承担赔偿责任的诉讼请求。
三、驳回原告刘冰和的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1100元，由被告欧金琳负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人在提交上诉状时，预交上诉费1100元，款汇至湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：农行襄阳市万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。账号17×××38。上诉人也可以将上诉费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘俊彦
审 判 员 詹宏伟
人民陪审员 郑诗龙
二〇一四年九月二十一日
书 记 员 翟劲松