江苏省宿迁市宿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1302刑初831号
公诉机关江苏省宿迁市宿城区人民检察院。
被告人吴某某，男，1977年5月3日出生于江苏省沭阳县，汉族，初中文化，个体经营户，住沭阳县。2017年6月21日因涉嫌犯非法采矿罪被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于沭阳县看守所。
辩护人王峰之、牛桂香，江苏荣山律师事务所律师。
江苏省宿迁市宿城区人民检察院以宿区检诉刑诉﹝2017﹞854号起诉书指控被告人吴某某犯非法采矿罪，于2017年10月30日向本院提起公诉并建议适用简易程序。经宿迁市中级人民法院指定集中管辖，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿迁市宿城区人民检察院检察员徐培亮出庭支持公诉，被告人吴某某及辩护人王峰之到庭参加诉讼。现已审理终结。
宿迁市宿城区人民检察院指控：2016年2、3月份，被告人吴某某明知新沂河水域禁止采砂，仍在沭阳县悦来镇、颜集段水域非法采砂计9600吨，销售数额为人民币19万元。同年9月至12月期间，被告人吴某某与韩某3在沭阳县悦颜大桥附近的新沂河水域非法采砂计2.7万吨，销售数额为人民币50余万元。公诉机关提供相关证据并据此认为被告人吴某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，且属情节特别严重，要求以非法采矿罪追究被告人的刑事责任。
被告人吴某某对公诉机关的指控的基本事实未提出意见。
被告人吴某某的辩护人提出：1.被告人吴某某有自首情节；2.其在共同犯罪中系从犯；3.本案发生时间在两高非法采矿新司法解释之前，其行为不适用禁采区规定。建议对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2016年2、3月份，被告人吴某某明知新沂河水域禁止开采黄砂，为获取暴利安排他人操作采砂泵船在沭阳县悦来镇、颜集段水域非法开采建筑黄砂计9600吨。同年9月至12月期间，被告人吴某某与韩某3（另案处理）共同出资，在沭阳县悦颜大桥附近的新沂河水域非法开采建筑黄砂计2.7万吨。上述黄砂重量计3.6万吨销售金额计人民币60余万元。
另查明，2017年6月20日，被告人吴某某主动到公安机关投案，归案后如实供述主要犯罪事实。其销售建筑黄砂获利人民币50余万元。
又查明，2013年5月24日，宿迁市人民政府发布《新沂河宿迁境内区域禁止采砂的通告》、2015年8月10日、2016年3月16日，沂沭泗局骆马湖水利管理局与沭阳县人民政府、宿豫区人民政府等部门联合发布《关于全面整治新沂河非法采砂的通告》，通告规定新沂河全线禁止采砂活动。
上述事实，有庭审举证、质证的发破案经过，证人韩某3、董某、李某1、李某2、韩某1、赵某、韩某2、黄某、方某、陈某、吴某等人的证言，禁采文件，户籍信息等证据证实，证据间能够相互印证，本院予以认定。
被告人吴某某的辩护人提出《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》（下称《2016年解释》）于2016年12月1日实施，被告人吴某某非法开采黄砂行为发生在该司法解释施行之前，其行为不适用该司法解释中禁采区的规定，本院从非法采矿罪的时间效力及禁采区的适用两方面评判如下：
关于非法采矿罪的时间效力问题
2011年5月1日，《刑法修正案（八）》对《中华人民共和国刑法》第343条第1款进行修改，不仅取消了“经责令停止开采后拒不停止开采”的前提条件，而且将定罪量刑标准由“造成矿产资源破坏”、“造成矿产资源严重破坏”修改为“情节严重”、“情节特别严重”，该修改是对非法采矿的入罪要件和定罪量刑标准的实质性改动，为惩治矿产资源犯罪提供更有力的法律依据。因此在《刑法修正案（八）》施行后，2003年6月3日实行的《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中关于非法采矿罪的定罪及量刑标准“造成矿产资源破坏”、“造成矿产资源严重破坏”的规定自然失效。在此前提下，对于2011年5月1日以后，《2016年解释》生效前实施非法采矿行为，应当属于《最高人民法院最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条的规定，即行为时无相关解释，原则上应当适用《2016解释》的规定进行定罪量刑。而被告人吴某某的行为属于发生在2011年5月1日后至2016年12月1日前，应适用修正后刑法第343条第1款及《2016年解释》的规定。
（二）关于禁采区的适用问题
非法采矿罪的前提是违反矿产资源法的规定，该矿产资源法应作广义理解，不仅包括《中华人民共和国矿产资源法》的规定，同时还包括其他关于矿产资源开发、使用等相关的法律规定。《中华人民共和国水法》第三十九条规定：“国家实行河道采砂许可制度。河道采砂许可制度实施办法，由国务院规定。在河道管理范围内采砂，影响河势稳定或者危及堤防安全的，有关县级以上人民政府水行政主管部门应当划定禁采区和规定禁采期，并予以公告。”而2013年以来，宿迁市人民政府与宿豫区人民政府、沭阳县人民政府、沂沭泗局骆马湖水利管理局等部门单独或联合发布通告，规定新沂河沿线禁止开采砂石并予以公告。被告人吴某某于2016年间在新沂河水域非法采砂的矿产品价值累计60余万元，根据《2016年解释》符合“情节特别严重”的规定。
根据以上分析，对被告人吴某某的辩护人提出其不适用《2016年解释》中关于禁采区认定的辩护意见，本院不予采信。
本院认为，被告人吴某某违反《中华人民共和国矿产资源法》、《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国河道管理条例》等相关规定，在禁采区擅自开采黄砂，矿产品价值累计60余万元，其行为已构成非法采矿罪，且属情节特别严重。公诉机关指控被告人吴某某犯非法采矿罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人吴某某与他人共同故意实施犯罪，系共同犯罪，且在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人吴某某的辩护人提出其在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，被告人吴某某与他人合伙开采黄砂，其在共同犯罪中并非起次要或辅助的作用，不属于从犯的规定，对其辩护观点本院不予采信。被告人吴某某主动到公安机关投案，且在归案后能如实供述主要犯罪事实，系自首，依法对其从轻处罚，对被告人吴某某的辩护人提出其有自首的辩护意见，本院予以采信。
被告人吴某某的辩护人还提出对吴某某适用缓刑的辩护观点。经查，本案涉案水域为新沂河水域，其作为流域性河道，西起骆马湖嶂山闸，向东流经新沂、宿某、沭阳、灌云、灌南五个县区，至燕尾港入海，河道全长146KM，其是沿岸辖区防洪、排涝、供水、航运、养殖和维护生态平衡的重要基础。该河道范围内矿产资源丰富，其中砂资源是河道河床的重要组成部分，亦是维持河道水沙平衡的重要物资条件，是保持河势稳定的基本要素。非法开采黄砂，不仅破坏国家对矿产资源的保护制度，同时影响水生态环境、危害河道防洪安全及河势稳定、破坏土地资源等。被告人吴某某明知新沂河水域处于禁采区仍非法开采黄砂累计3.6万吨，其主观恶性较大，对生态环境破坏较重。综合全案情节，不宜对其减轻处罚并适用缓刑。
综合全案情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（二）项、第二款第（一）项、第八条、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四十五万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决以前羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月21日起至2020年8月20日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
二、追缴被告人吴某某违法所得计五十万元上缴国库。
（于判决生效后一个月缴纳）。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶春花
人民陪审员 邹建国
人民陪审员 李 莉
二〇一七年十一月十七日
书 记 员 秦姗姗