内蒙古自治区兴安盟中级人民法院
p t ” > 行 政 判 决 书
（2018）内22行终40号
上诉人（原审原告）吴铁柱，男，1952年11月21日出生，蒙古族，退休干部。
上诉人（原审原告）曾庆华，男，1959年11月23日出生，汉族。
上诉人（原审原告）朱宏图，女，1967年3月4日出生，汉族。
上诉人（原审原告）宝德庆，男，1955年12月12日出生，蒙古族。
上诉人（原审原告）孔凡峰，男，1974年4月18日出生，汉族。
委托代理人王庄，内蒙古天厚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）科尔沁右翼前旗房产管理局，住所地内蒙古兴安盟科尔沁右翼前旗党政办公大楼。
法定代表人冯国涛，职务局长。
行政机关负责人曲迎力，科尔沁右翼前旗房产管理局副局长。
委托代理人王铁楠，科尔沁右翼前旗房产管理局开发办主任。
委托代理人于洪新，内蒙古圣泉律师事务所律师。
原审原告白玉杰等20人（名单附后）。
原审第三人科尔沁右翼前旗科尔沁镇人民政府，住所地内蒙古兴安盟科尔沁右翼前旗科尔沁镇。
法定代表人良泰，职务镇长。
委托代理人高新，科尔沁镇人民政府司法所所长。
上诉人吴铁柱等5人因物业行政备案登记一案，不服内蒙古自治区科尔沁右翼前旗人民法院（2018）内2221行初3号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2018年7月17日公开开庭审理了本案。上诉人吴铁柱及其委托代理人王庄、被上诉人科尔沁右翼前旗房产管理局（以下简称前旗房产局）的行政机关负责人曲迎力及其委托代理人王铁楠、于洪新、原审第三人科尔沁右翼前旗科尔沁镇人民政府（以下简称科尔沁镇政府）的委托代理人高新到庭参加诉讼。该案本院于2017年12月25日作出（2017）内22行终49号行政裁定，以一审法院认定该案不属于行政诉讼受案范围错误为由，指令其继续审理本案。现本案已审理终结。
原审法院认定如下事实：2016年11月10日，科尔沁右翼前旗乾润学府花苑小区的业主吴铁柱等5人以科尔沁右翼前旗乾润学府花苑小区首届业主委员会全体成员的名义向前旗房产局、科尔沁镇政府出具了《乾润学府花苑小区首届业主委员会关于成立小区业主代表会议和选举产生小区业主委员会的备案报告》及相关备案材料，要求前旗房产局出具备案证明和刻制“科右前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区业主代表会议”、“科右前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区业主委员会”公章证明。在出具的相关材料中，以科尔沁镇政府名义于2016年10月8日发布的《科尔沁镇人民政府关于成立乾润学府花苑小区首届业主代表会议筹备组的公告》及《科尔沁镇人民政府关于乾润学府花苑小区首届业主代表会议筹备组组成人员的公示》未加盖科尔沁镇政府的公章。2016年11月17日，前旗房产局作出了《关于科右前旗乾润学府花苑小区成立业主委员会及选聘物业服务企业备案申请批复》，原文为“科右前旗乾润学府小区业主吴铁柱：你处上交的关于乾润学府小区业主大会及业主委员会选聘的相关文件我局已收悉，相关资料不完备，具体内容为：1、公示材料缺少相关部门印章；2、乡镇政府应给予备案并作出批示。根据《业主大会和业主委员会指导规则》第三十三条的规定，业主委员会应当自选举产生之日起30日内，持下列文件向物业所在地的区、县房地产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府办理备案手续。根据以上两点暂不作备案处理，全部工作完成后可来我局重新申请备案。”2016年11月23日，科尔沁镇政府出具了《备案证明》，内容为“乾润学府花苑小区业主委员会：你委呈送的《乾润学府花苑小区业主代表会议、业主委员会备案报告》收悉。此证明”。
原审法院经审理认为：1、吴铁柱、曾庆华、宝德庆、孔凡峰、朱宏阁等5人提供了居住在科尔沁右翼前旗乾润学府花苑小区的房产证且前旗房产局认可，依照国务院颁布《物业管理条例》第六条“房屋所有权人为业主”的规定，确认上列5名原告系科尔沁右翼前旗乾润学府花苑小区的业主。因其他20名原告未提供房屋所有权的证据，故本案对其他20名原告系科尔沁右翼前旗乾润学府花苑小区的业主不予确认；2、业主大会、业主委员会是业主对物业进行自主管理的组织形式，其代表全体业主的共同利益和愿望，并对外行使权力。因此，前旗房产局对业主委员会准予备案或者不予备案，涉及业主的个体利益，业主具备原告资格。故本案吴铁柱、曾庆华、宝德庆、孔凡峰、朱宏阁等5人对前旗房产局不予备案提起行政诉讼，具有原告资格，诉讼主体适格。其他20名原告，因缺乏证据证明业主身份，故作为本案原告提起行政诉讼，诉讼主体不适格；3、《内蒙古自治区物业管理条例》第二十五条规定，业主委员会凭旗县级人民政府房地产行政主管部门的备案证明，依照有关法律法规的规定刻制印章。因此，业主委员会应先备案，后刻制印章。因本案业主委员会尚未备案，吴铁柱等25人请求前旗房产局出具相关刻制印章证明的诉讼请求不符合法律规定，故对吴铁柱等25人的该诉讼请求不予支持；4、前旗房产局收到吴铁柱、曾庆华、宝德庆、孔凡峰、朱宏阁提交的《乾润学府花苑小区业主代表会议、业主委员会备案报告》后，以公示材料缺少相关部门印章、乡镇政府应给予备案并作出批示为由作出批复，不予备案，已经履行了法定职责。其中，以公示材料缺少相关部门印章为由不予备案的行政行为正确，前旗房产局以此作为不予备案的理由之一符合规定，被告的此项抗辩事由成立。前旗房产局以乡镇政府应给予备案并作出批示为由不予备案的行政行为不正确。《物业管理条例》第十六条第一款规定，业主委员会应当自选举产生之日起30日内，向物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府备案。可见，备案工作的行政主体没有先后之分。本案被告以“乡镇政府应给予备案并作出批示”为由不予备案并不是被告是否备案的前提条件。在被告作出“不予备案的批复”后，科尔沁镇政府为吴铁柱等25人出具了《备案证明》，与本案前旗房产局为吴铁柱等25人作出的不予备案的答复属两个不同行政主体作出的各自独立的行政行为，吴铁柱等25人并未对该行政行为提起诉讼，故本案对该行政行为不予审查。在诉讼中，科尔沁镇政府还述称业主大会召开程序违法、吴铁柱等25人申请备案的行政主体不全、备案申请超过法定期限等。科尔沁镇政府的这些主张，不是前旗房产局对吴铁柱等25人作出“答复”中不予备案的事由，本院不予审查。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二条第一款及第六十九条的规定，判决驳回原告吴铁柱、曾庆华、宝德庆、孔凡峰、朱宏阁等25人的诉讼请求。
上诉人吴铁柱等5人不服一审判决上诉称，1、原审法院认定事实错误。首先，原审法院对上诉人主体资格的认定存在错误。虽然除吴铁柱、曾庆华、宝德庆、孔凡峰、朱宏阁等5人外，其余20人未提交房屋所有权证，但上述20人与建设单位存在商品房买卖的法律行为，且已经实际合法占有。同时，该25人系乾润学府花苑小区全体业主推选的小区业主代表，且该推选大会是在被上诉人和原审第三人知道并协助下完成的，程序合法。另该案之前经科尔沁右翼前旗人民法院作出的（2017）内2221行初5号裁定，认为不属于行政案件受案范围而驳回起诉，上诉人上诉后，兴安盟中级人民法院作出（2017）内22行终49号行政裁定，指令一审法院继续审理，因此原告主体资格已经兴安盟中级人民法院予以确认。其次，原审法院认定被上诉人的抗辩理由成立是错误的。虽然相关公示公告文件未加盖科尔沁镇政府公章，但被上诉人前旗房产局对该情况是知道的，且未提出异议，可以认定前旗房产局对此事是认可的。在公示期间，没有业主对该公示、公告文件提出异议，因此是否加盖公章不影响其效力。同时科尔沁镇政府已对选出的业主委员会予以备案，也可认定该公示公告文件是合法有效的；2、原审法院适用法律错误。原审法院仅凭20名原告未提交房产证明否定原告主体资格，违背了《物权法》及其司法解释规定以及上级法院的终审裁定。根据《物权法》、《物业管理条例》、《业主大会和业主委员会指导规则》、《内蒙古自治区物业管理条例》和《兴安盟物业管理实施细则》的规定，依法选举产生的业主委员会持有符合上述规定当中相关文件申请备案，被上诉人应依法予以备案。上述规定中对是否加盖公章并没有明确规定，因此该理由不应是被上诉人不予备案登记的理由。一审法院以《党政机关公文处理条例》支持被上诉人的抗辩理由是明显错误的，因为该条例是对行政单位对外行文规范性的要求，且该条例并没有规定没有加盖公章的文件就一定不具有公示效力。综上，请求：1、撤销科尔沁右翼前旗人民法院（2018）内2221行初3号行政判决；2、依法支持上诉人的一审诉讼请求；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人前旗房产局辩称，1、一审原告主体不适格。根据《物业管理条例》第六条的规定房屋所有权人是业主。而一审25名原告中，只有5人有房屋产权证，具有业主身份，其余20人到目前为止仍不能拿出有效证据证明其具有业主身份，在其业主身份尚不明确的情况下，无权代表业主提起诉讼及提出上诉；2、上诉人的上诉请求不符合行政诉讼法的规定。本案上诉人提出备案申请后，前旗房产局在法定期限内就其申请作出了批复，已经履行了法定职责。上诉人对该批复不服，可以通过诉讼请求确认批复违法或要求撤销，而不是要求被上诉人继续履行职责，重复作出批复；3、上诉人提交的备案材料不符合规定，在其未进行纠正完善之前，被上诉人不予备案是正确的。首先，根据《业主大会和业主委员会指导规则》第十一条、第十二条的规定，做出相关公示的主体是业主大会筹备组而不是其他机构，而上诉人提交的公示材料是以科尔沁镇政府的名义，不符合法律规定。且该公示虽署名科尔沁镇政府，但没加盖公章不能证明是科尔沁镇政府所为。同时该公示内容缺少《业主大会和业主委员会指导规则》中的相关必要公示内容。根据《物业管理条例》第十二条的规定，召开业主大会必须有小区专有部分面积占总建筑面积过半数的业主及人数占总人数一半以上参加方为合法，而上诉人并未提交相关材料予以佐证，无法证明业主大会召开的合法性。因此前旗房产局不予备案是符合法律规定的。综上，请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人科尔沁镇政府述称，1、上诉人的主体错误。一审原告为吴铁柱、曾庆华等25人，吴铁柱、曾庆华等其中5人为诉讼代表人，而二审上诉状中，吴铁柱、曾庆华等5人成为了上诉人，诉讼代表人和上诉人不是同一法律概念，故诉讼代表人不能代替上诉人的主体地位；2、业主大会召开程序违法。依照《内蒙古自治区物业管理条例》第十条规定，业主大会筹备组由业主代表、建设单位组成，负责业主大会筹备工作，本案筹备组成员中有房产局的工作人员，其组成不符合法律规定，故其产生的业主委员会不符合法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审法院认定的事实一致，原审法院认定的事实本院予以确认。
本院认为，根据住房和城乡建设部制定的《业主大会和业主委员会指导规则》第九条规定：符合成立业主大会条件的，区、县房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府应当在收到业主提出筹备业主大会书面申请后60日内，负责组织、指导成立首次业主大会会议筹备组。第十条规定：首次业主大会会议筹备组由业主代表、建设单位代表、街道办事处、乡镇人民政府代表和居民委员会代表组成。筹备组成员人数应为单数，其中业主代表人数不低于筹备组总人数的一半，筹备组组长由街道办事处、乡镇人民政府代表担任。第十一条规定：筹备组中业主代表的产生，由街道办事处、乡镇人民政府或者居民委员会组织业主推荐。筹备组应当将成员名单以书面形式在物业管理区域内公告。业主对筹备组成员有异议的，由街道办事处、乡镇人民政府协调解决。建设单位和物业服务企业应当配合协助筹备组开展工作。第三十三条规定：业主委员会应当自选举产生之日起30日内，持下列文件向物业所在地的区、县房地产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府办理备案手续：（一）业主大会成立和业主委员会选举的情况；（二）管理规约；（三）业主大会议事规则；（四）业主大会决定的其他重大事项。第三十四条规定：业主委员会办理备案手续后，可持备案证明向公安机关申请刻制业主大会印章和业主委员会印章。业主委员会任期内，备案内容发生变更的，业主委员会应当自变更之日起30日内将变更内容书面报告备案部门。本案中，科尔沁右翼前旗乾润学府花苑小区的业主吴铁柱等5人以科尔沁右翼前旗乾润学府花苑小区首届业主委员会全体成员的名义向前旗房产局、科尔沁镇政府出具了《乾润学府花苑小区首届业主委员会关于成立小区业主代表会议和选举产生小区业主委员会的备案报告》及相关备案材料，经庭审查明，提交材料中《科尔沁镇人民政府关于成立乾润学府花苑小区首届业主代表会议筹备组公告》以科尔沁镇人民政府名义公示，但未加盖政府公章，根据上述规定该筹备组成员公告应以筹备组名义对外公示。根据乾润学府花苑小区首届业主代表会议第一次全体会议全体代表会议公告内容“筹备组组长刘凤强、筹备组办公室主任王海英，筹备组副组长、旗房产局副局长于志民，筹备组成员、物管办主任王铁楠，建设单位代表、筹备组成员叶开永均因故或出差未能参加会议”的记载，筹备组相关领导未参加会议，事后对会议议项也未予签字认可，同时，五上诉人也未证明参加业主大会人数，已按照《物业管理条例》第十二条规定，物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加。本院认为，本次会议召开及选举产生的业主委员会不符合上述规定。被上诉人前旗房产局因上诉人提供的备案材料不完备未予备案，符合国务院颁布的《物业管理条例》及住房和城乡建设部制定的《业主大会和业主委员会指导规则》相关规定的要求，本院予以支持。上诉人要求被上诉人为选举产生的业主委员会予以备案并给上诉人出具备案证明和印章刻制证明的请求，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50.00元，由上诉人吴铁柱等5人负担。
本判决为终审判决。
审判长张明
审判员王志刚
审判员林岩霞
二〇一八年九月四日
法官助理刘匡笛
书记员韩露露
书记员韩露露
附：原审原告名单（20人）
白玉杰，女，1982年12月23日出生，蒙古族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区西侧商铺。
程伟东，男，1984年5月7日出生，蒙古族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区16号楼。
赵丽颖，女，1982年1月5日出生，汉族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区3号楼。
顾可心，女，1993年1月21日出生，汉族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区东区商铺。
牟良栋，男，1968年7月28日出生，汉族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区12号楼。
陈伟，男，1980年10月3日出生，汉族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区25号楼。
张建国，男，1960年9月21日出生，满族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区20号楼。
武宪英，女，1958年10月5日出生，汉族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区12号楼。
郝良懿，女，1988年6月3日出生，蒙古族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区4号楼。
韩福林，男，1958年6月19日出生，蒙古族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区3号楼。
孙梦竹，女，1989年11月17日出生，汉族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区3号楼。
韩胜利，男，1982年7月24日出生，蒙古族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区21号楼。
纪成来，男，1987年8月2日出生，汉族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区26号楼。
孟恩和，男，1957年12月12日出生，蒙古族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区15号楼。
高苏日干图，男，1988年1月28日出生，蒙古族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区8号楼。
商昆鹏，男，1987年9月27日出生，汉族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区1号楼。
何春花，女，1968年12月22日出生，蒙古族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区2号楼。
赵生辉，男，1978年4月24日出生，汉族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区4号楼。
赵福莲，女，1984年10月10日出生，蒙古族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区9号楼。
李浩宁，女，1983年6月27日出生，汉族，住内蒙古自治区科尔沁右翼前旗科尔沁镇乾润学府花苑小区10号楼。
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。