湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第497号
上诉人（原审原告）冷水江市正山里矿业有限责任公司，住所地冷水江市渣渡镇银溪村。
法定代表人谢红安，系该公司经理。
委托代理人李文其，山西得民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨锡初。
委托代理人黄生桂，冷水江市正为法律服务所法律工作者。
上诉人冷水江市正山里矿业有限责任公司因确认劳动关系争议纠纷一案，不服冷水江市人民法院（2015）冷民三初字第2号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：原告冷水江市正山里矿业有限责任公司的前身为冷水江市正山里煤矿，成立于2006年10月11日。2013年9月22日正式更名为冷水江市正山里矿业有限责任公司。企业类型：有限责任公司（私营），法定代表人为谢红安。被告杨锡初于2009年3月进入原告冷水江市正山里矿业有限责任公司从事井下大工工作，双方没有签订书面劳动合同。2013年3月13日，原告冷水江市正山里矿业有限责任公司组织包括被告杨锡初在内的员工到娄底市第三人民医院进行职业健康检查，被告杨锡初的检查结果为：“右上陈旧性肺结核，建议必要时看结核科”，2013年3月14日，原告冷水江市正山里矿业有限责任公司口头通知被告杨锡初不要再去煤矿上班，之后也未再安排被告杨锡初工作岗位。2013年4月15日，被告杨锡初经冷水江市疾病预防控制中心X片检查，结论为“两肺间区改变”。2013年5月13日，被告杨锡初又经娄底市疾病预防控制中心X线检查，结论为：“双肺结核”。2014年9月2日，被告杨锡初经娄底市疾病预防控制中心诊断为“煤工尘肺壹期”。因被告杨锡初没有劳动关系证明，无法申请工伤认定，被告杨锡初遂向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2014年12月15日，冷水江市劳动人事争议仲裁委员会作出冷劳人仲字（2014）第72号《仲裁裁决书》，裁决：确认申请人杨锡初2009年3月-2013年3月14日期间与被申请人冷水江市正山里矿业有限责任公司存在劳动关系。原告冷水江市正山里矿业有限责任公司不服裁决，于2015年1月6日向法院起诉，请求撤销“冷劳人仲字（2014）第72号裁决书”，判决原被告双方不存在劳动关系。在审理过程中，法院要求原告冷水江市正山里矿业有限责任公司提交职工工资发放花名册、缴纳各项社会保险费的记录、考勤记录等材料，原告未按时提交。
原审法院审理认为，原、被告双方就原告冷水江市正山里矿业有限责任公司与被告杨锡初之间是否存在事实劳动关系存在争议。劳动者的合法权益依法受到法律保护。被告杨锡初系冷水江市矿山乡樊家村村民，从2009年3月进入原告冷水江市正山里矿业有限责任公司从事井下大工工作，虽然双方未签订书面劳动合同，被告杨锡初提供的“工伤认定申请表”及《关于姜孝洪同志因病住院的处理协议书》证实被告杨锡初为原告冷水江市正山里矿业有限责任公司的职员（大工）。2012年10月签订的《关于21采区采煤、掘进承包协议》及2013年2月签订的《正山里煤矿2134工作面采煤、掘进、维修综合目标管理协议书》也证实了被告杨锡初是原告冷水江市正山里矿业有限责任公司的职工。原告认为这是一种劳务关系的理由不足，因为被告杨锡初在原告冷水江市正山里矿业有限责任公司工作过程中，必须遵守其内部规章制度，承担一定的工种（大工）或职务工作。两者是领导与被领导、管理和被管理、支配与被支配的隶属关系。被告杨锡初的采煤队必须服从原告冷水江市正山里矿业有限责任公司的领导、管理、组织和支配，以单位名义进行劳动，风险责任由原告冷水江市正山里矿业有限责任公司承担。原告冷水江市正山里矿业有限责任公司应为被告杨锡初提供劳动条件。此外，原告冷水江市正山里矿业有限责任公司未在本院指定期间内提交2009年至2012年的职工工资发放花名册、煤矿职工的健康检查登记资料，考勤记录等，应承担举证不能的不利后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系……”之规定，被告杨锡初自2009年3月起即与原告冷水江市正山里矿业有限责任公司建立了劳动关系，直到2013年3月14日离开，故原告冷水江市正山里矿业有限责任公司申请撤销“冷劳人仲字（2014）第72号裁决书”判决原、被告双方不存在劳动关系的诉讼请求，没有相关证据证实，不符合法律规定，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条，《中国人民共和国职业病防治》第三十六条、第五十六条、第五十七条第二款，劳社部发（2005）12号文件《关于确认劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条第（一）、（三）、（四）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告冷水江市正山里矿业有限责任公司诉讼请求；二、确认原告冷水江市正山里矿业有限责任公司与被告杨锡初从2009年3月起至今存在事实劳动关系。本案案件受理费10元，予以免收。
上诉人冷水江市正山里矿业有限责任公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：被上诉人于2009年3月到上诉人处承包采煤掘进工作，并签订了协议，故双方之间存在劳务承包关系，而不是劳动关系，同时，被上诉人于2013年3月15日到冷水江市龙拱煤矿上班的事实未予认定，亦超出了上诉人的诉讼请求判决，故原审判决认定事实有误，适用法律错误，请求二审法院依法改判。
被上诉人杨锡初答辩称：被上诉人从2009年3月经人介绍至上诉人处上班，双方已成立事实劳动关系，至2014年9月被上诉人经诊断确诊为煤工尘肺一期后，上诉人一直没有与被上诉人办理过解除劳动关系的手续，故原审判决适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。
二审审理期间，上诉人冷水江市正山里矿业有限责任公司提交了6张相片，拟证明被上诉人在龙拱煤矿上班的事实。被上诉人经质证后认为，该证据不属于二审程序中的新的证据，且不能说明被上诉人在龙拱煤矿上班，不能达到上诉人的证明目的。经二审审查，该证据上诉人未充分说明其在二审提交的理由，且不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。
经二审审查，本院确认原审判决查明的事实。
本院认为，被上诉人于2009年3月进入上诉人处从事井下大工工作，双方虽未签订书面劳动合同，但当事人提交的证据可充分证明被上诉人杨锡初系上诉人冷水江市正山里矿业有限责任公司的职员，服从上诉人的领导、管理、组织和支配，以单位名义进行劳动，故双方之间存在事实劳动关系。上诉人在一审提出的诉讼请求虽是确认双方不存在劳动关系，但因本案系上诉人不服仲裁裁决而提起诉讼，仲裁裁决失效，而双方之间的劳动关系是否成立应予处理，故原审判决并未超诉讼请求判决。同时，原审判决认定的本案事实为被上诉人从2009年3月至上诉人处工作，至2013年3月14日上诉人口头告知被上诉人要上班，故双方的劳动关系存续期间应认定为2009年3月至2013年3月14日。原审判决认定事实清楚，但处理不当，应予纠正。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条，《中国人民共和国职业病防治》第三十六条、第五十六条、第五十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持冷水江市人民法院（2015）冷民三初字第2号民事判决第一项，撤销该判决第二项；
二、确认上诉人冷水江市正山里矿业有限责任公司与被上诉人杨锡初从2009年3月起至2013年3月14日止存在事实劳动关系。
本案一、二审诉讼费，免交。
本判决为终审判决。
审判长 曾 兴
审判员 肖卫江
审判员 曾爱东
二〇一五年八月二十四日
书记员 黄邵勋
附有关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
《中华人民共和国职业病防治法》
第三十六条对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。
用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。
第五十六条医疗卫生机构发现疑似职业病病人时，应当告知劳动者本人并及时通知用人单位。
用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。
疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。
第五十七条用人单位应当保障职业病病人依法享受国家规定的职业病待遇。
用人单位应当按照国家有关规定，安排职业病病人进行治疗、康复和定期检查。
用人单位对不适宜继续从事原工作的职业病病人，应当调离原岗位，并妥善安置。
用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。