上海市闸北区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）闸民四（民）初字第320号
原告刘鉴华，男，汉族，户籍地上海市杨浦区，现住上海市杨浦区。
被告上海TCL电器销售有限公司，住所地上海市闸北区。
法定代表人杨斌，职务执行董事。
委托代理人张明敬，上海华荣律师事务所。
被告安德普翰人力资源服务（上海）有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人DONALDEDWARDMCGUIRE，职务董事长。
委托代理人黄樱，公司职员。
委托代理人陈玉婷，公司职员。
原告刘鉴华与被告上海TCL电器销售有限公司（以下简称TCL公司）、被告安德普翰人力资源服务（上海）有限公司（以下简称安德普翰公司）劳动合同纠纷一案，本院于2013年10月31日立案受理，依法适用简易程序，由代理审判员欧阳璐独任审判，于2013年12月11日公开开庭进行审理，原告刘鉴华，被告TCL公司的委托代理人张明敬，被告安德普翰公司的委托代理人黄樱、陈玉婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘鉴华诉称，原告于2010年12月前往TCL公司应聘，经面试合格后在该公司指定处签订劳动合同，并被派驻上海国美虹口龙之梦担任专职销售员，销售TCL液晶电视机。2011年11月，原告由TCL公司安排与安德普翰公司签订书面劳动合同，在2012年8月被指派到上海商务中心工作，并被TCL公司任命为该公司派驻上海商务中心专卖店店长。2013年4月9日至6月24日，原告在家病休。2013年5月10日，原告收到了TCL公司的书面解除劳动合同通知书，后原告又收到了安德普翰公司的书面解除劳动合同通知。此外，原告在TCL公司工作期间，该公司既不安排带薪年休假，也不支付超时加班费。综上，原告认为被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，故诉至法院，要求依法判决：一、被告TCL公司向原告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币（以下币种均为人民币）27354元；二、被告TCL公司向原告支付2011年未依法享受的带薪年休假工资2070元、2012年未依法享受的带薪年休假工资2070元、2013年未依法享受的带薪年休假工资2070元，共计6210元；三、被告TCL公司向原告支付2010年12月15日至2013年4月9日双休日加班费人民币46833元；四、被告TCL公司向原告补发2013年6月病假工资1620元；五、被告TCL公司向原告补发2013年2月9日、2013年2月13日至2013年2月15日春节期间双休日加班费1243.50元；六、两被告向原告支付精神赔偿抚慰金5000元。庭审中，原告变更诉请一为要求被告安德普翰公司支付违法解除劳动合同赔偿金27354元，另明确诉请三中的加班费按照延时加班即正常工资的1.5倍进行计算，诉请五中的加班费按照双休日加班即正常工资的2倍进行计算。
被告TCL公司辩称，首先，原告违反了被告公司的规章制度被退工，被告系合法解除与原告的用工关系；其次，原告不存在未休年假，原告经常请事假，已经用年假冲抵，且2011年的年假已过仲裁时效；再次，原告的工作岗位实行不定时工作制，被告不对原告进行考勤，原告不存在双休日加班工资，2013年2月15日加班工资的请求未经过仲裁前置，原告不存在2013年2月9日以及2013年2月13日至2月15日的加班事实；最后，TCL公司于2013年5月7日将原告退工，安德普翰公司于2013年5月31日与原告解除劳动关系，故无需支付原告2013年6月的病假工资，另原告要求支付精神赔偿抚慰金的请求既未经过仲裁前置，也没有事实和法律依据。综上，被告同意仲裁裁决，请求法院依法驳回原告的诉请。
被告安德普翰公司的辩称意见同被告TCL公司。
经审理查明，原告系本市户籍从业人员，与被告安德普翰公司签订了期限为2011年11月1日至2013年10月31日的劳动合同，约定原告的岗位实行不定时工时制。另该合同第三十九条39.2载明：“乙方（原告）严重违反用工单位劳动纪律或规章制度，被用工单位解除聘用的；其中严重违纪的行为包括但不限于以下情形：乙方违反本合同第九章、第十二章、第十三章的约定的，无论情节轻重，均视为严重违反规章制度，甲方可以立即解除本合同”。原告实际工作至2013年4月9日，自2013年4月10日起开始休病假，原告的工资支付至2013年5月底。
另查明，TCL公司于2013年5月15日出具《解除劳动关系通知书》，载明：“刘鉴华先生：鉴于您2013年5月7日至公司蓄意伤人，给当事人（钱×）造成伤害，给公司带来恶劣影响。依据你的行为，根据公司规定，您已经严重违纪，现公司决定与您的劳动关系于2013年5月7日起正式解除。请接到本通知书5个工作日内做好门店（商务中心）的交接工作……”，2013年5月31日，安德普翰公司作出《解除劳动合同通知》，载明：“刘鉴华……接被派遣单位上海TCL电器销售有限公司通知：由于您2013年5月7日至TCL公司蓄意伤人，给当事人（钱×）以及公司造成了恶劣影响。您的上述行为已经达到了严重违反被派遣单位的规章制度的程度，现根据依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定及劳动合同约定，我司决定于2013年5月31日解除与您的劳动关系……”。
又查明，上海梯西爱尔电器贸易有限公司（以下简称梯西爱尔公司）于2012年7月变更登记为被告TCL公司。上海市闸北区人力资源和社会保障局分别于2010年5月18日、2011年5月30日以及2012年5月18日出具《准予企业实行其他工作时间制度决定书》，准予TCL公司的销售人员岗位在2010年6月1日至2013年5月31日期间实行不定时工作制。
再查明，原告于2013年7月10日向上海市闸北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求TCL公司支付违法解除劳动合同赔偿金27354元、支付2011年度、2012年度、2013年度各5天应休未休年休假折算工资6210元、支付2010年12月15日至2013年4月9日共113天的休息日加班工资46833元、支付2013年6月1日至6月25日期间的病假工资1620元、支付2013年2月9日、2月13日、2月14日法定节假日加班工资1243.50元。该仲裁委于2013年8月27日裁决被告TCL公司支付原告2012年度及2013年度未安排其带薪年休假工资2500.58元，对于原告的其余请求不予支持。原告不服该裁决，遂诉至本院。
审理中，围绕被告TCL公司是否属于合法退工以及被告安德普翰公司是否系合法解除与原告的劳动关系这一争议焦点，被告TCL公司称原告在公司内殴打同事钱×、对其造成伤害，在公司造成了恶劣影响，TCL公司根据《劳务派遣人员守则》的有关规定解除与原告的用工关系，同时向本院提交了以下证据：1、《上海TCL电器贸易有限公司劳务派遣人员守则（销售代表手册）》，其中第30条“处罚”中载明“C、严重过失及惩处办法：……6、不尊重别人的隐私，伤害别人的身体，给对方造成伤害。严重过失：立即解雇或交司法机关处理”；2、提供了上海市公安局案（事）件接报回执单，其上载有：“报警人姓名钱×内容：2013年05月07日10时11分，报警人使用××××××××××报警称：在公兴路88号4楼TCL公司内报警人被1人打，无持械，人伤无需救护，请民警到场处理……”；3、证人钱×到庭作证，其表示2013年5月7日早上9点上班时，原告突然从背后连续袭击证人颈部，后原告还想袭击证人，被证人制止，并被同事拉开。早上10点左右，证人报警，警察到场进行了处理，经警察调解，证人要求原告公开道歉并保证今后不再发生类似事件，原告予以道歉，但态度并不好。证人后来才得知原告称证人暂扣了原告一个月工资。公司有同事拍摄了该事件的照片；4、证人受伤的照片三张，证人确认系其事发当天受伤的照片。被告安德普翰公司向本院提交了一份《﹤员工手册﹥阅读签收回执》，其中载有“我承诺我已详细阅读《员工手册》、用工单位的《劳务派遣人员守则》，并将严格遵守公司及用工单位的各项规章制度、且愿意承担因违反公司及用工单位的规章制度而造成的不良后果”，称原告在落款处签名。
原告对被告TCL公司提供的《上海TCL电器贸易有限公司劳务派遣人员守则（销售代表手册）》、上海市公安局案（事）件接报回执单无异议，对证人钱×的证言以及照片有异议，称钱×违法在先，无故克扣原告工资且不接原告的电话，原告并未殴打钱×，而只是推了钱×，同时承认在警察的协调下向证人钱×道歉。安德普翰公司对TCL公司提供的证据无异议。原告对于被告安德普翰公司提供的《员工手册》有异议，称原告所拿到的《员工手册》与该公司所提供的并不一致，对《﹤员工手册﹥阅读签收回执》上本人的签字的真实性予以认可，但称没有来得及详细阅读《员工手册》的内容。TCL公司对安德普翰公司提供的证据予以认可。
围绕原告是否存在加班事实这一争议焦点，原告在本案庭审中称其在虹口龙之梦国美店专柜担任销售员，在龙之梦店工作时实行做六休一，工作时间为早上10点至晚上6点，周五周六周日是早上10点至晚上10点，休息当天要到公司培训，由虹口国美进行考勤，后至商务中心上班，由商务中心进行考勤，在仲裁庭审中，原告称至商务中心店工作后，平时工作时间为早上9点半至下午5点半，双休日为上午9点至晚上6点半，商务中心系国企，故没有法定节假日的工作安排，每周固定在周四休息，商务中心店不考勤。实行做六休一，休息的一天还需到公司参加培训和新品发布等。同时，原告提供了证人骆×和丁××到庭作证，证人骆×曾在TCL工作过，与原告曾系同事，其表示在国美虹口龙之梦上班期间需要考勤，双休日一般都要加班，上班时间一般在12小时以上，但每周至少休息一天。证人丁××系国美公司的员工，曾与原告同在国美虹口龙之梦上班，其表示，国美所有各品牌销售员均需遵守国美门店的上下班规章制度，定点定岗，上下班迟到或早退需要罚款。一般双休日都是12小时全班，因每周都不间断有各品牌做品牌促销活动。被告TCL公司则称原告在2011年11月20日至2012年7月在国美虹口龙之梦店做驻店销售，2012年8月至2013年4月9日在商务中心做驻店销售，原告的工作岗位实行不定时工作制，TCL公司不对其进行考勤，通过销售进行考核，平时时忙时闲，可以休息。对两位证人的证言均不予认可，证人骆×陈述TCL公司对证人进行考勤，与原告本人在仲裁庭审时的陈述不一致，TCL公司从不对驻店销售进行考勤，证人丁××与两被告均没有任何关系，个人身份亦无法确认，其证言不应被采信，且证人与原告不在同一个部门，其并不知晓原告的工作内容。同时，TCL公司提供了准予企业实行其他工作时间制度决定书以及仲裁庭审理笔录，原告和被告安德普翰公司对该两份的真实性予以认可。此外，原告还提供一份上海商务中心家电公司出具的证明一份，以证明其2013年2月9日、2013年2月13日至2月15日节假日加班，载明：“因上海商务中心家电城春节放假，我司于2013年2月10日（年初一）2013年2月12日（年初三）休息三天……”，两被告对该证据表示无异议，说明2013年2月10日至2月12日法定节假日放假。
各方确认原告离职前12个月平均工资为4434元。
上述事实，除原、被告的陈述外，由原告提供的闸劳人仲（2013）办字第882号裁决书、2011-2013年准予企业实行其他工作时间制度决定书、劳动合同、《解除劳动关系通知书》、2012年6月至2013年5月原告工资明细、上海商务中心家电有限公司出具的证明、员工手册阅读签收回执以及原告所拿到的安德普翰公司的员工手册、病情证明单一组、鉴定结论书、证人骆×和丁××的出庭证言，被告TCL公司提供的《上海TCL电器贸易有限公司劳务派遣人员守则（销售代表手册）》、上海市公安局案（事）件接报回执单、照片三张、准予企业实行其他工作时间决定书、准予变更登记通知书、付款凭证、证人钱×的出庭证言、仲裁庭审理笔录以及被告安德普翰公司提供的员工手册及阅读签收回执、《解除劳动合同通知》等证据予以佐证。
本院认为，本案存在如下争议焦点：
一、被告TCL公司是否属于合法退工、被告安德普翰公司是否系合法解除与原告的劳动关系。对此，被告TCL公司向本院提供了公安局接报案件回执单、事发照片以及证人钱×到庭以证明原告存在工作时间殴打他人的事实，而原告亦承认先动手推了钱×一下，且在警察的协调下向钱×道歉，故本院可以认定原告存在打人的违纪事实，即使如原告所称证人钱×存在克扣其工资的行为，其完全可以通过其他途径予以解决。故被告TCL公司根据其《劳务派遣人员守则》的有关规定将原告退回安德普翰公司，后者再根据其与原告的劳动合同的约定与原告解除劳动关系并无不当。原告虽称未见过《劳务派遣人员守则》，但原告作为完全民事行为能力人，应对其在安德普翰公司提供的《﹤员工手册﹥》阅读签收回执》上签名承担相应的法律后果，故本院确认原告知晓TCL公司的《劳务派遣人员守则》以及安德普翰公司的《员工手册》，现原告要求安德普翰公司支付违法解除劳动合同的赔偿金于法无据，本院不予支持。
二、被告TCL公司是否应支付原告双休日加班工资。对此，本院认为，根据TCL公司提供的准予企业实行其他工作时间制度的批复文件以及安德普翰公司提供的与原告签订的劳动合同，原告所从事的销售人员岗位系实行不定时工作制，根据《工资支付暂行规定》的相关规定，实行不定时工作制的劳动者，不执行休息日工作由用人单位支付加班工资的相关规定，现原告要求TCL公司支付2010年12月15日至2013年4月9日期间双休日加班工资的请求于法无据，本院不予支持。另关于原告要求TCL公司支付2013年2月9日、2月13日至2月15日的双休日加班工资的诉请，本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，原告确认其至商务中心店工作后，TCL公司对其并不进行考勤，原告并未提供任何证据证明其加班的事实，故对于原告的该项请求，本院同样不予支持。
关于2011年至2013年应休未休年休假工资的诉请，本院认为，原告要求TCL公司支付2011年度未休年休假工资的诉请已超过了仲裁申请时效，故对于2011年的应休未休年休假的诉请，本院不予支持。但被告TCL公司没有提供证据证明已安排原告2012年和2013年年休假，故还应支付原告2012年和2013年的未休年休假折算工资，经核算，被告还应支付原告2012年和2013年未休年休假7天的折算工资2854.07元（4434／21.75＊200%＊7）。鉴于TCL公司已于2013年5月7日合法将原告退回至安德普翰公司，原告要求其支付2013年6月病假工资的请求于法无据，本院不予支持。另原告要求两被告支付精神赔偿抚慰金的请求于法无据，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告上海TCL电器销售有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告刘鉴华2012年度和2013年度7天带薪年休假折算工资2854.07元；
二、原告刘鉴华的其余诉讼请求，均不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取人民币5元，由原告刘鉴华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 欧阳璟璐
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 潘 寅 颖
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第六十五条被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。
被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。