海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）琼97刑终206号
海南省第二中级人民法院
刑事裁定书
（2018）琼97刑终206号
原公诉机关海南省临高县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈小虎，男，1982年4月9日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，海南省临高县人，捕前居住临高县调楼镇抱社村委会抱社村南二路371号。因犯贩卖毒品罪，于2014年3月31日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处拘役6个月；因吸食毒品，于2014年10月31日被广东省深圳市龙岗区公安局行政拘留。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年7月31日被抓获，并因吸食毒品于次日被行政拘留，同日转为强制隔离戒毒。2017年9月5日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于临高县看守所。
临高县人民法院审理临高县人民检察院指控原审被告人陈小虎犯贩卖毒品罪一案，于2018年4月24日作出（2018）琼9024刑初66号刑事判决。原审被告人陈小虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：1.2017年7月29日14时许，被告人陈小虎与陈某按在电话中约定在临高县新盈镇南堂村村牌附近交易毒品。双方约定好交易地点后，陈小虎赶到新盈镇南堂村村牌附近找到陈某按，以90元人民币的价格将1包毒品卖给了陈某按。
2、2017年7月31日22时多，被告人陈小虎与陈某按又通过电话约定在临高县新盈镇南堂村村牌路口交易毒品。之后，陈小虎和陈符思（另案处理）一起来到新盈镇南堂村村牌路口找到陈某按，陈某按将90元人民币交给陈小虎，当陈小虎准备将1包毒品卖给陈某按时被民警抓获，陈符思趁机逃脱。民警当场从陈小虎身上缴获51包净重为14.29克的毒品、1部手机及345元人民币。经从该51包毒品随机取样10包送至海南省公安厅物证鉴定中心进行鉴定，均检出海洛因成份。
另查明，被告人陈小虎因犯贩卖毒品罪，于2014年3月31日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处拘役6个月，并处罚金人民币1000元。
原判认定上述事实的证据：
1、常住人口信息表。证实被告人陈小虎出生日期、户籍等身份信息。
2．到案经过。证实2017年7月31日22时许，临高县公安局新盈边防派出所民警在临高县新盈镇南堂村村牌附近,将涉嫌贩卖毒品的被告人陈小虎抓获，并当场缴获现金人民币345元、白色VIVO牌手机1部、51包用塑料袋包装的毒品疑似物。
3．称量笔录、取样笔录及相关照片。证实公安民警对从被告人陈小虎身上缴获的毒品进行称量，该缴获的51小包毒品净重为14.29克，民警从该毒品中随机取样10小包送检进行鉴定。被告人陈小虎对取样过程及结果无异议。
4、办案说明。侦查人员许环斌、莫开贤及见证人唐泽恩均证实，办案民警在对毒品称量的过程中，先将毒品本身的包装物去除，将重量一致的白色透明封口袋进行称重，再将毒品放置在白色透明封口袋中进行称量，最后再减去白色透明封口袋的重量，得到毒品毛重量。称量过程有同步录音录像。
5、关于称量毒品过程的说明。证实公安机关办案人员在对缴获的毒品进行称量时，先称毒品包装袋的重量，在称量每1小包毒品之前已将包装袋子的重量去皮（即已减去包装袋子的重量），称量过程已全程同步录音录像。
6、证人陈某按的证言。其述称：2017年7月29日14时许，我拨打陈小虎的手机联系陈小虎购买毒品，双方约定在新盈镇南堂村村牌路口见面。之后，我们到新盈镇南堂村村牌路口，陈小虎拿出1包毒品卖给我，我给90元钱给他，我们双方就离开了。2017年7月31日22时许，我又拨打陈小虎的手机联系陈小虎购买毒品，双方约定在新盈镇南堂村村牌路口见面。过了十多分钟，我看到另外一个人骑一辆二轮摩托车载陈小虎过来，我拿出90元钱给陈小虎，陈小虎接钱后要拿毒品给我时，公安民警冲出来，陈小虎当场被抓获，另外那个人趁机逃跑了。
7、被告人陈小虎的供述与辩解。其供称：2017年7月29日下午，陈某按给我打电话说要买点毒品，于是我们约好在新盈镇南堂村村牌附近见面。之后，我骑摩托车到新盈镇南堂村村牌附近，见到陈某按，陈某按给我90元现金，我把1小包白色塑料包裹的毒品给他，然后我就骑车离开了。2017年7月31日22时许，我和同村的陈符思在新盈镇昌盛宾馆的一间房子里装配毒品，陈某按打电话给我表示要购买毒品，我们就约定好在新盈镇南堂村村牌路口交易。我和陈符思装完毒品后就一起骑车去和陈某按交易。到了南堂村村牌路口附近见到陈某按，他递给我90元人民币，我准备将1小包毒品交给陈某按时民警从后面冲上来，我被当场抓获，陈符思则跳车逃跑。公安民警从我身上扣押了毒资、51小包毒品和交易用的手机。这51包毒品重量我没称过，不清楚重量多少。
8．海南省公安厅物证鉴定中心琼公物鉴（理化）字[2017]1133号《理化检验报告》。证实公安民警缴获的51包疑似毒品经取样10包送检，均检出海洛因成份。
9.刑事判决书。证实被告人陈小虎因犯贩卖毒品罪于2014年3月31日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处拘役6个月，并处罚金人民币1000元。
10、现场勘验笔录、现场方位图及照片。证实现场地点位于××县口一空地处。
此外还有扣押毒品及照片、扣押物品清单及照片、扣押决定书、被告人陈小虎辨认现场笔录及照片，通话清单、办案情况说明、吸毒人员动态管控表、违法犯罪人员信息表、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、被告人陈小虎体检材料等证据证实。上述证据均经庭审质证，事实清楚，证据确实充分，足以认定。
原判认为，被告人陈小虎违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品海洛因给他人，其行为构成贩卖毒品罪。被告人陈小虎辩解称2017年7月29日那天其没有贩卖毒品，7月31日从其身上缴获的毒品克数没有那么多，公安机关称量时没有减掉包装毒品袋子的数量。经查，被告人陈小虎于2017年7月29日下午贩卖毒品给证人陈某按的事实，有证人陈某按证言、通话清单及被告人指认现场笔录及照片等证据证实，被告人对该事实亦供述在案，故被告人陈小虎的该辩解意见，与一审法院查明的事实不符，证据不足，不予采纳。此外，公安民警于2017年7月31日从被告人陈小虎身上缴获的51小包毒品，在称量过程中有被告人陈小虎在场，见证人唐泽恩亦在场见证，被告人陈小虎对称量过程及结果无异议并予以签名，该事实有称量笔录及相关照片、侦查人员许环斌、莫开贤及见证人唐泽恩的办案说明、同步录音录像等视频资料证实，故被告人的该辩解意见，证据不足，一审法院不予采纳。被告人陈小虎曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，应当从重处罚。为了打击毒品犯罪，维护社会治安秩序，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第三百五十六条之规定，判决：一、被告人陈小虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年二个月，并处罚金人民币20000元。二、随案移送的缴获被告人陈小虎手机一部予以没收，上缴国库。三、未随案移送的缴获被告人陈小虎的毒资人民币345元予以没收，由扣押机关上缴国库。
宣判后，原审被告人陈小虎上诉称：1、临高县人民检察院指控陈小虎2017年7月29日将1包毒品卖给陈某按，该指控与事实不符。该指控仅依据陈某按口供，没有缴获毒品，证据不足。陈小虎承认该项指控，是因为办案人员对陈小虎刑讯逼供。2、2017年7月31日陈小虎在贩卖毒品的过程中，民警当场缴获51包疑似毒品，经鉴定该毒品净重14.29克。该鉴定未将毒品包装去除，鉴定结果有误差，请求二审法院委托鉴定机构重新鉴定。3、陈小虎如实供述，坦白，依法可以从轻处罚。综上，上诉请求：1、撤销一审判决。2、请求对2017年7月31日涉案缴获的毒品重新鉴定。3、一审量刑偏重，请二审依法予以轻判。
经审理查明的事实和证据与一审一致。以上证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
关于原审被告人陈小虎的上诉意见。1、关于2017年7月29日其贩卖毒品是否属实。上诉人陈小虎一审时提出其是因为被刑讯才供认了该起事实，但其不能向一审法庭提供被刑讯的线索，更无证据，一审庭审经质证的入所体检证明证实，陈小虎供述犯罪事实的当天即被强制隔离戒毒，戒毒人员健康检查表、体检报告单均显示陈小虎身体状况正常，排除了其被殴打的可能性。该起贩毒事实，不仅有陈小虎的供述，还有购毒人员陈某按的证言、陈小虎与陈某按交易当天的的通话记录互相印证，足以认定。2、关于一审对毒品称重是否有误。陈小虎上诉称侦查人员将包装一并计入毒品数量。侦查人员许环斌、莫开贤及见证人唐泽恩均证实，办案民警在对毒品称量的过程中，先将毒品本身的包装物去除，将重量一致的白色透明封口袋进行称重，再将毒品放置在白色透明封口袋中进行称量，最后再减去白色透明封口袋的重量，得到毒品重量。称量过程有同步录音录像。为此，陈小虎的上诉意见与事实不符，一审认定的毒品数量是去除了包装之后的重量。3、一审量刑是否适当。根据《中华人民共和国刑法》第347条第三款的规定，贩卖海洛因10克以上不满50克的，应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。上诉人陈小虎贩卖毒品海洛因14.29克，又系毒品再犯，一审对其从重处罚，判处有期徒刑十一年二个月，罚金人民币2万元，量刑并无不当。综上所述，本院对原审被告人陈小虎的上诉意见均应予以驳回。
本院认为，陈小虎违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品海洛因，其行为构成贩卖毒品罪。原判认定上诉人陈小虎的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈小虎的上诉理由不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王德红
审判员 潘心情
审判员 李雪刚
二〇一八年六月十三日
书记员 蔡六女
附：本案适用的相关法律条文
《中国人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。