湖北省利川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂2802刑初161号
公诉机关利川市人民检察院。
被告人张建，男，1985年7月27日出生于四川省犍为县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省乐山市犍为县，现住四川省乐山市五通桥区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年10月5日被利川市公安局刑事拘留，同年11月10日被利川市公安局执行逮捕。现羁押于利川市看守所。
辩护人李佳林，湖北多能律师事务所律师。
利川市人民检察院以鄂利检刑诉〔2018〕102号起诉书指控被告人张建犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年4月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。利川市人民检察院指派检察员罗克江出庭支持公诉，被告人张建及其辩护人李佳林到庭参加了诉讼。现已审理终结。
利川市人民检察院指控：
2017年7月，被告人张建通过与电话为17193954201的河南老板进行联系，要求购买一些假烟进行销售，并预付了人民币4万元货款。同年9月，张建在对方迟迟未发货的情况下自行购买了一辆货车，要求自己运输假烟并征得了河南老板的同意。双方约定运输费用为人民币1.2万元。2017年10月1日凌晨，张建从成都出发，10月4日凌晨到达河南省漯河市一仓库内，将货车厢内装满了用玩具纸箱伪装好的假烟。10月5日凌晨2时许在途经利川市白羊塘高速收费站时被执法人员查获。经清点，共有天子、红塔山等11个卷烟品牌的卷烟10550条。经湖北省烟草产品质量监督检验站检验该批涉案卷烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟，湖北省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格认定委员会认定，以上11个品种10550条卷烟货值金额人民币1624360元。
利川市人民检察院就指控的上述事实向本院移交了书证、证人证言、鉴定意见以及被告人张建的供述和辩解等证据。利川市人民检察院认为，被告人张建违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在明知他人委托运输的货物系伪劣卷烟制品的情况下而进行运输，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。
被告人张建对起诉书指控的事实未提出辩解辩护意见。其辩护人提出以下辩护意见：一、关于查获一车烟的问题。因该车烟的上、下线货主未到案，车上的烟是张建的部分事实不清，现有证据只能认定车上有4万元的货属张建的；二、该批货价值162万余元是货值金额，并非是销售金额，生产、销售伪劣产品罪是数额罪，并非是情节及行为罪，因此，张建构成生产、销售伪劣产品未遂，是构成罪名的未遂，而非量刑情节的未遂；三、张建从事的是运输行为，属于从犯；四、张建检举他人犯罪，有立功表现。综上，建议对被告人张建从轻或减轻处罚。
经审理查明：
被告人张建在无烟草专卖品经营许可证件的情况下，自2017年下半年以来非法进购卷烟，在四川省乐山市范围内向唐某、李某（身份待核实）等人进行销售。2017年7月，被告人张建通过与电话号码为17193954201的河南烟贩老板（身份不明）联系，购买一批伪劣卷烟进行销售，并预付货款4万元。同年9月，被告人张建向该河南烟贩老板表明自己想通过自购货车为其运输伪劣卷烟获取高额运费，河南烟贩老板表示同意。2017年9月30日，张建在四川省成都市的二手车交易市场购买了一辆号牌为川Ａ×××××的江淮牌箱式货车，尔后，张建告知河南烟贩老板自己已经购置好车辆，现在是否有伪劣卷烟货物运输，河南烟贩老板告诉张建四川省乐山的老板订购了一批卷烟，可以来河南驻马店承运这批货物，约定运费1.2万元。张建同意后驾驶川Ａ×××××的江淮牌箱式货车于2017年10月1日凌晨1时许从四川省成都双流北站上高速前往河南省漯河市。被告人张建在该市车管所附近一厂房内，装上用“小叮当”玩具纸箱进行伪装的卷烟一车，随后，被告人张建接到号码为17122792581四川乐山烟贩老板的电话，要求张建按照他发的短信路线行驶，张建查看乐山烟贩老板所发的短信线路为：“确山-
泌阳-桐柏-随县-潜江市-荆州-恩施-利川市-
万州区”。于是张建驾驶车辆经107国道前往确山县上高速，途经利川境内时，张建因未按照乐山烟贩老板指示的路线向万州方向行驶，而按导航直接走G50高速向万州方向行驶，于同年10月5日凌晨2时许在利川市白羊塘高速收费站被执法人员查获。经现场清点该车货物全部为卷烟，共11个品牌卷烟计10550条，其中：天子（金）50条、红塔山（硬经典100）1250条、云烟（紫）2400条、云烟（软珍品）2221条、玉溪（软尚善）340条、牡丹（软）2482条、大前门（软）38条、黄鹤楼（硬金砂）862条。经湖北省烟草产品质量监督检验站鉴别检验，结论为：上述11个品牌卷烟均为：假冒注册商标且伪劣卷烟。并由湖北省烟草专卖局烟草专卖品价格认定委员会对送检涉案伪劣卷烟品种进行价格确认，结论为，该批涉案伪劣卷烟总案值为1624360.00元。
上述事实，被告人张建在开庭审理过程中亦无异议，并有书证、证人证言、鉴定意见以及被告人张建的供述与辩解等证据证实。足以认定。
关于辩护人提出张建检举他人贩毒有立功表现的问题。经查，辩护人提出张建有立功表现的事实没有证据证明，且本院发函调查无果。据此，辩护人对此提出的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人张建明知他人生产、销售伪劣卷烟，而为其提供运输的便利条件，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定，应与他人按照生产、销售伪劣产品罪共犯追究刑事责任，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本院予以支持。被告人张建运输伪劣卷烟因被查获尚未销售，其货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上，根据上述两高司法解释第三条规定，被告人张建的行为应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪，并应在五十万元以上不满二百万元的法定刑幅度内处罚。由于被告人张建意志外的原因使其犯罪目的未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人张建在与他人的共同犯罪中，起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。案发后，被告人张建如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人提出被告人张建是从犯、未遂的辩护意见符合两高司法解释规定，本院予以采纳，提出其他辩护意见，本院不予采纳。本院综合考虑被告人张建的犯罪情节和其所具有的法定从轻、减轻量刑情节，决定对被告人张建予以减轻处罚。此外，被告人张建运输伪劣卷烟被查获尚未销售，虽无销售金额，但依法应并处罚金。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，第二条第一款，第六条和最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条，第二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张建犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月5日起至2020年4月4日止）。
二、利川市公安局委托利川市烟草专卖局保管的涉案伪劣香烟10550条，是违禁品，予以没收，由利川市烟草专卖局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘传勋
人民陪审员 黄美才
人民陪审员 李明祥
二〇一八年六月二十八日
书 记 员 张林立