湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂10民终345、387号
上诉人（原审原告、被告):黄昌圣，男，1979年7月18日出生，汉族，住荆州市。
上诉人（原审被告、原告）：武汉武商量贩连锁有限公司荆州分公司，住所地荆州市江津东路。
负责人：肖生明，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：肖献忠，湖北荆楚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：贾妮妮，女，1976年6月1日出生，汉族，住荆州市沙市区，该公司员工。
上诉人黄昌圣、上诉人武汉武商量贩连锁有限公司荆州分公司（以下简称武商量贩公司）因劳动争议纠纷二案，不服湖北省荆州市沙市区人民法院（2016）鄂1002民初1582、1655号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人黄昌圣、上诉人武商量贩公司的委托诉讼代理人肖献忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄昌圣上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判武商量贩公司支付经济赔偿金33358.50元；2.维持一审判决第二项。其主要上诉理由为：一审法院认定上诉人黄昌圣被解除劳动合同前的12个月工资时，没有计入春节慰问、年度慰问、年终双薪、年度奖励工资等项目，认定的平均工资过低。
针对黄昌圣的上诉理由，武商量贩公司答辩称：一审法院依据黄昌圣工资的银行流水计算平均工资并无不当，黄昌圣的上诉理由不能成立。
武商量贩公司上诉请求：撤销一审判决，改判确认上诉人武商量贩公司解除劳动合同合法，不支付经济赔偿金，不支付年终双薪。其主要上诉理由有：1.上诉人武商量贩公司解除劳动合同所依据的《武商集团员工手册》，经过本公司职工代表大会审议，制定程序合法。2.上诉人黄昌圣12次违纪事实清楚，上诉人武商量贩公司依照《武商集团员工手册》可以解除劳动合同合法，并且上诉人武商量贩公司依照《武商集团员工手册》将上诉人黄昌圣的违纪行为性质升级不违反法律规定。
针对武商量贩公司的上诉理由，黄昌圣答辩称：1.《武商集团员工手册》制定程序违法，不能作为解除劳动合同的依据。2.员工过失单上没有黄昌圣的签字，相关过失单的真实性有疑问。所以，上诉人武商量贩公司解除劳动合同违法，应当支付相关经济赔偿金、年终双薪。
一审认定事实：2009年1月1日，黄昌圣于与武商量贩公司签订劳动合同，并于2012年1月1日续签，合同期限到2016年12月30日止。该合同约定，武商集团员工手则等各项规章制度均作为劳动合同的附件。黄昌圣的工作岗位为商场防损员。2015年5月13日至12月25日期间，武商量贩公司以黄昌圣未参加消防培训、吃饭超时、坐岗、靠柜、看手机等理由下发了12张较严重过失单及一张离岗超过30分钟以上的严重过失单，黄昌圣均未在过失单上签字确认。武商量贩公司对黄昌圣以上述行为违反规章制度中“轻度过失”为由扣发了黄昌圣当月部分工资及2015年12月的年终双薪。2015年12月25日，公司就黄昌圣违纪行为处理进行讨论，作出解除劳动合同的处理，经函告工会同意后，于2015年12月26日向黄昌圣制发了《解除劳动合同通知书》，解除理由为“劳动者严重违反用人单位的规章制度”。2016年4月1日，黄昌圣向荆州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2016年9月6日制发荆劳人仲裁字[2016]第62号《仲裁裁决书》，并依法送达给黄昌圣和武商量贩公司。双方不服该裁决书，先后在法定期间内向法院提起诉讼。
黄昌圣被解除劳动合同前12个月即2015年1月至12月的应发工资分别为：1886.04元、2022.09元、1700元、1998.3元、1998.3元、1998.3元、1820元、1820元、1820元、1820元、1820元、1820元，月平均工资为1877元。
一审法院认为，双方当事人争议的焦点是：1.武商量贩公司解除与黄昌圣的劳动合同是否合法；2.武商量贩公司是否应向黄昌圣给付2015年年终双薪。
一审法院认为，《劳动合同法》第三十九条第二项对劳动者严重违反用人单位的规章制度的，赋予了用人单位可以解除劳动合同的权利。同时，《劳动法》第四条、《劳动合同法》第四条、第四十三条等相关法律对用人单位制定规章制度及行使单方解除权进行了规制：首先，用人单位的规章制度必须制定程序合法、内容合法、具有可适性；其次，劳动者存在严重违反用人单位规章制度的行为；最后，用人单位单方解除劳动合同应当遵循一定程序。以上条件缺一不可。否则，用人单位需承担违法解除的法律后果。本案中，武商量贩公司为证明据以解除与黄昌圣的劳动关系的《员工手册》经过了职工代表讨论，提交了证据4关于组织学习《武商集团员工手册》的通知、《承诺书》、《员工培训签到表》予以证明，但此3份书证均只能证明曾组织包括黄昌圣在内的员工进行学习，但该手册是否经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，则无确实有效的证据予以证明；关于黄昌圣是否存在严重违纪的行为，当事人双方举证针对性强，各有说辞，而武商量贩公司以黄昌圣“拒签过失单上升一等”为由解除劳动关系的处理行为，有失客观公允。故虽然武商量贩公司解除与黄昌圣的劳动合同经过了工会同意并送达，但武商量贩公司以黄昌圣严重违反用人单位的规章制度为由解除与其的劳动关系，没有充分的事实依据，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，武商量贩公司应向黄昌圣支付解除劳动关系赔偿金26278元（1877元×7个月×2倍）。
关于年终双薪发放的问题。一审法院认为，武商量贩公司作为用人单位，结合劳动者的工作状态，对其实行工作状况与劳动报酬相结合的激励性管理机制无可厚非，但一方面，该制度的产生必须合法合规；另一方面，当武商量贩公司欲取消黄昌圣的发放资格不向其发放此年终双薪时，需对不予发放的事实依据，以及所依据的制度条款予以明示，且两者之间需具因果对应性。本案中，即便黄昌圣在工作状态中有一般违纪行为，武商量贩公司作为用人单位对其处以取消双薪的决定，亦要附以事实确信及制度依据，且制度必须制定程序合法、内容合法、具有可适性，但武商量贩公司的举证均未达到，故一审法院认为其应向黄昌圣发放年终双薪。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、武汉武商量贩连锁有限公司荆州分公司于本判决生效之日起五日内向黄昌圣支付违法解除劳动合同经济赔偿金26278元。二、武汉武商量贩连锁有限公司荆州分公司于本判决生效之日起五日内向黄昌圣支付年底双薪1550元。三、驳回黄昌圣的其它诉讼请求。四、驳回武汉武商量贩连锁有限公司荆州分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费20元，由黄昌圣负担10元，由武汉武商量贩连锁有限公司荆州分公司负担10元。
二审中，武商量贩公司向本院提交了其公司召开十一届七次职工代表大会的相关材料复印件，包括召开会议的请示、批复，会议纪要，通过《武商集团员工手册》的决议，拟证明武商量贩公司制定《武商集团员工手册》的程序合法。黄昌圣质证意见为：上述材料均为复印件，真实性有异议，职工代表大会的组成人员不符合企业民主管理的相关规定。本院认为，上述证据均为复印件，黄昌圣又不认可，武商量贩公司二审提交的证据应不予采信。
本院认为，1.武商量贩公司解除劳动合同违法，应支付经济补偿金、年终双薪。上诉人武商量贩公司不能证明其《武商集团员工手册》制定程序合法，《武商集团员工手册》难以作为解除劳动合同的依据。员工过失单没有黄昌圣签名，仅为武商量贩公司一方制作，武商量贩公司仅提供了其中4次的照片，黄昌圣是否真有10多次违规，难以判断。《武商集团员工手册》规定员工拒签员工过失单的，其过失严重程度升一级，该规定剥夺了员工申诉、辩解的权利，过于苛刻，不应作为管理规则。故武商量贩公司解除劳动合同缺少事实依据，其解除劳动合同违法，应支付经济补偿金。基于上述理由，也难以认定黄昌圣有严重的过失，依照其公司管理规定不应取消年终双薪；武商量贩公司也没有就取消黄昌圣年终双薪作出明确的决定，说明取消年终双薪的原因、理由，故武商量贩公司应当支付年终双薪。
2.一审认定的黄昌圣被解除劳动合同前12个月工资无误。黄昌圣主张的春节慰问金、年度慰问金属于过节时的慰问金不能计入工资；工资银行流水上的年度奖金、年终双薪等属于2014年应得收入，不应计入2015年的工资。故黄昌圣认为一审判决计算工资错误的上诉理由，不能成立。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费20元，上诉人黄昌圣、武汉武商量贩连锁有限公司荆州分公司各负担10元；二审案件受理费20元，由上诉人黄昌圣、武汉武商量贩连锁有限公司荆州分公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 万冀松
审判员 徐 凯
审判员 刘国平
二〇一八年六月八日
书记员 徐 芬