福建省漳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽06刑终68号
原公诉机关福建省平和县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林双义，男，1972年8月19日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无固定职业，住平和县。因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪于2015年11月18日被刑事拘留，同月25日被取保候审，2016年12月23日被逮捕。
辩护人黄总是，福建景天律师事务所律师。
福建省平和县人民法院审理福建省平和县人民检察院指控被告人林双义犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2016年12月13日作出（2016）闽0628刑初444号刑事判决。宣判后，被告人林双义不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅上诉人的上诉理由，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问上诉人林双义,听取辩护人的意见。现已审理终结。
原判认定，原告阮炎生与被告林双义买卖合同纠纷一案，平和县人民法院于2014年10月9日作出民事判决，判决被告林双义应在判决生效后十日内支付原告阮炎生货款人民币（币种，下同）108266元及相应利息和诉讼费。判决生效后，林双义未及时履行判决确定的义务。同年11月18日，阮炎生向平和县人民法院申请强制执行。平和县人民法院于同月27日、2015年1月20日向林双义发出执行通知书、财产报告令等法律文书，并多次告知林双义应及时履行生效判决，林双义拒绝向法院申报财产情况，在被采取拘留的强制措施后仍拒不执行生效判决。另查明，在判决生效后，林双义持有的银行卡仍有大笔资金进出，其中林双义的中国邮政银行卡账号62×××71于2015年7月1日存入26000元，于8月1日、3日、4日分别存入2500元、1250元、10150元；林双义的账号为62×××31的农村信用社银行卡分别于2014年11月20日、24日存入4740元、50000元，12月1日、21日分别存入10660元、10700元；林双义的账号为62×××72的农业银行卡于2014年12月21日存入10000元。2015年11月18日，林双义被公安机关抓获。2016年8月19日、9月29日，林双义分别向法院缴交执行款40000元、15000元。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
1.证人林某1真的证言，证实2014年至今，其总共借给林双义21500元。
2.证人林某2的证言，证实2015年7月、8月，其借给林双义26000元。林双义有养殖牛蛙，并种植二三百株的三红蜜柚树，树龄已有3年多。
3.证人林某3（系林双义堂哥）的证言，证实2015年7月1日，其通过农业银行的手机银行转账借给林双义26000元；2015年8月1日，其又借给林双义14000元。
4.证人石某的证言及交易明细，证实2014年，林双义曾向其借10000元，并约定月息250元，林双义不到1个月就将10250元通过银行转账还给其。
5.证人黄某1的证言及银行转账明细，证实案发1年多以前，其介绍陈某向林双义收购猪，共转二次买猪款给林双义，分别是4740元、10660元。
6.证人陈某的证言，证实农历2014年9月左右，其经黄某1介绍向林双义收购猪，后其将购猪款拿给黄某1，叫黄某1付给林双义，第一次是几千元，第二次是1万元左右。
7.证人黄某2的证言，证实2013年、2014年，林双义以向柚农付款为由向其借了二三万元，后有还过款。
8.现场勘查笔录、示意图及照片，证实林双义的财产状况，包括养殖牛蛙、种植蜜柚树现场的具体情况，以及位于平和县文峰镇文美村的不动产情况。
9.平和县人民法院（2014）平民初字第1486号民事判决书、法律文书生效证明书、申请书、执行案件立案审批表、（2014）平执行字第625号执行通知书、报告财产令、传票、送达回证等相关执行案件材料，证实原告阮炎生与被告林双义买卖合同纠纷一案，平和县人民法院于2014年10月9日作出民事判决，判决被告林双义应在判决生效后十日内支付原告阮炎生货款108266元及相应利息和诉讼费。判决生效后，林双义未及时执行判决确定的义务。同年11月18日，阮炎生向平和县人民法院申请强制执行，平和县人民法院于11月24日立案，并于2014年11月27日、2015年1月20日向林双义发出执行通知书、财产报告令等法律文书，多次告知林双义应及时履行生效判决。
10.银行交易明细，证实在判决生效后，林双义持有的银行卡仍有大笔资金进出，具体情况如下：户名林双义、账号62×××71的中国邮政银行卡于2015年7月1日存入26000元，于8月1日、3日、4日分别存入2500元、12500元、10150元；户名林双义、账号为62×××31的农村信用社银行卡分别于2014年11月20日、24日存入4740元、50000元，12月1日、21日分别存入10660元、10700元；户名林双义、卡号为62×××72的农业银行卡于2014年12月21日存入10000元。
11.平和县人民法院执行局出具的情况说明，证实申请人阮炎生与被执行人林双义买卖合同纠纷一案，本案立案执行后，于2014年11月27日依法向被执行人林双义送达执行通知书、财产申报通知书、财产申报表等执行材料，要求被执行人林双义向平和县人民法院申报财产。平和县人民法院于2015年1月20日向被执行人林双义送达报告财产令，责令其在三日内向平和县人民法院报告财产情况，但被执行人至今未向平和县人民法院申报。
12.现金缴款单，证实2016年8月19日，林双义向平和县人民法院缴交执行款40000元；同年9月29日缴交执行款15000元。
13.到案经过，证实林双义于2015年11月18日被公安机关抓获。
14.户籍证明，证实林双义的基本身份信息。
15.被告人林双义的供述，供认其有养殖牛蛙及种植蜜柚，其在平和县内务工赚钱，一般一天收入150元；其妻子月收入约2500元。其在文峰镇文美村岐山社有一幢四层高的房子。
原判认为，被告人林双义对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。林双义归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；履行部分执行义务，可以酌情从轻处罚。依法判决：被告人林双义犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑八个月。
上诉人林双义的上诉理由：其对原判认定的罪名没有异议，但认为其犯罪情节轻微，又具有悔罪表现，并已积极对阮炎生进行清偿，请求改判缓刑或免予刑事处罚。
辩护人的辩护意见：上诉人林双义的犯罪情节一般，有悔罪表现，其在二审期间积极清偿，并取得申请执行人阮炎生的谅解。建议二审改判缓刑或免予刑事处罚。
经审理查明，原判认定上诉人林双义犯拒不执行判决、裁定罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，据以定案的证据经一审举证、质证，来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
经本院核实，二审期间，在平和县人民法院主持下，上诉人林双义的家属与申请执行人阮炎生达成执行和解协议：由林双义家属代为履行执行款108266元及相关的诉讼费用（包括林双义在一审缴交的55000元），阮炎生出具谅解书，请求法院对林双义予以减轻处罚直至判处缓刑。平和县司法局出具调查评估意见书，认为林双义可以适用社区矫正。
本院认为，上诉人林双义对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。林双义归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。鉴于二审期间，林双义积极履行执行义务并取得申请执行人阮炎生的谅解，其居住的村委会亦表示愿意对其进行帮教，因此，林双义及其辩护人建议对其适用缓刑的诉辩意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销平和县人民法院（2016）闽0628刑初444号刑事判决；
二、上诉人林双义犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 罗德渊
代理审判员 郑荣聪
代理审判员 陈生平
二〇一七年三月十六日
书 记 员 朱建炉
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百一十三条对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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