河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民三终字第583号
上诉人（原审被告）李新平，男，1962年8月14日生。
上诉人（原审被告）李德风，男，1957年11月25日生。
二上诉人共同委托代理人肖宝殿，河南郏县“148”法律服务所工作者。
被上诉人（原审原告）王松涛，男，1958年6月10日生。
委托代理人周翠香，1975年7月15日出生。
委托代理人王春庆，河南长顺律师事务所法律工作者。
王松涛诉李新平、李德风提供劳务者受害责任纠纷一案，郏县人民法院于2014年6月18日作出（2013）郏民初字第1441号民事判决后，李新平、李德风向本院提起上诉，本院于2014年8月13日受理后，依法组成合议庭于2014年9月4日对此案进行了公开开庭审理。上诉人李新平、李德风及委托代理人肖宝殿，被上诉人王松涛及其委托代理人周翠香、王春庆到庭参加了诉讼。此案现已审理终结。
原审查明，李新平、李德风承包王集乡辛庄村和谐新村建筑工程，李新平通过电话联系，让王松涛去李新平、李德风的工地干活。2013年10月6日上午，王松涛在施工大楼的四楼上楼板过程中掉到三楼受伤，当日送往郏县人民医院住院治疗，诊断为：急性闭合性双侧跟骨骨折。2014年1月9日出院，住院96天，出院医嘱：对症治疗，双下肢禁止负重半年，患肢功能锻炼，每月来院复查一次。王松涛住院期间的医疗费11590.80元李德风已支付，李德风无异议，王松涛对此医疗费未主张。2014年元月12日王松涛向法院提出申请对其伤残等级进行评定，平顶山平安法医临床司法鉴定所（2014）临鉴字第55号司法鉴定意见书，内容为：王松涛的损伤致残程度评定为八级伤残，鉴定费700元。庭审中，李新平、李德风对司法鉴定意见提出异议，要求重新对王松涛的伤残进行鉴定。
另查明，王松涛向本院起诉时将肖红伟、韩振轻列为本案被告，诉讼中，王松涛撤回了对韩振轻、肖红伟的起诉。李德风称该建筑工程是口头约定承包给李新平，李新平给王松涛电话联系让王松涛去工地干活，工资由李德风给工人结算，对此，李新平认可。诉讼中，王松涛将原诉讼请求增加至105961元（包括其女儿的抚养费5627.73元），并交纳了相应的诉讼费用，王松涛女儿王豪娟2005年11月16日生。李新平、李德风均未取得建房资质。王松涛住院期间李德风、李新平已支付王松涛生活费1500元。
2013年河南省农民人均纯收入为8475.34元／年，农、林、牧、渔业为24457元／年，居民服务业和其他服务业为29041元／年。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护，王松涛在李新平、李德风的建筑工地受伤，李新平、李德风认可，王松涛又提供有治疗伤情的病案资料，对王松涛受伤，予以认定。责任的承担，李德风称将工程口头约定承包给李新平、李新平也认可，但工人的工资均由李德风发放。据此说明工程的承包者仍为李德风、李新平，且诉讼中，李德风、李新均愿意承担赔偿责任，故李德风、李新平应共同承担赔偿责任。因王松涛系完全民事行为能力人，在楼上作业时对自己是否存在危险应有一个正确的判决，其自身未尽到安全注意义务，不慎从楼上摔下来使自己受伤，存在有一定的的过错，应承担10%的民事责任。赔偿范围依法赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等费用。医疗费因李德风、李新平已支付，而王松涛也未主张，故医疗费不予处理。误工费：王松涛自受伤之日起至定残前一日共171天，2013年河南省农、林、牧、渔业为24457元，即24457÷365天×171天，计11457.94元；护理费，因医疗机构对护理人数没有明确意见，应确定为1人，2013年河南省居民服务业为29041元，即每天79.56元，王松涛住院96天，即79.56元×96天，计7637.76元；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天30元计算，即96天×30元，计2880元；营养费应按每天10元计算，即96天×10元，计960元；伤残赔偿金：2013年河南省农民人均纯收入为8475.74元，即8475.74元×20年×30%，计50852.04元。王松涛请求交通费1000元，因王松涛未提供交通费票据，而对方又提出异议，不予认定，精神抚慰金，因王松涛伤残后给其造成一定的精神伤害，应酌定为15000元；王松涛被抚养人，其女儿王豪娟2005年11月16日生，按农村居民及相应比例计算9年（消费支出）5627.73元÷2人×9年×30%（伤残系数），计7597.44元。上述费用共计96385.18元。诉讼中，王松涛撤回了对肖红伟、韩振轻的起诉，是对自己诉讼权利的处分，且不违反法律规定，予以准许。李德风、李新平请求对王松涛的伤残重新鉴定，其请求不符合有关关于重新鉴定规定的情形，不予支持。李德风、李新平已支付给王松涛生活费1500元，应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人民损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、李德风、李新平于判决生效10日内赔偿王松涛误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等81385.18元，应扣除李德风支付的1500元，即79885.18元中的90%，即71896.66元；二、李德风、李新平于判决生效后10日内赔偿王松涛精神抚慰金15000元；三、驳回王松涛的其他诉讼请求。李德风、李新平对上述一、二项互负连带责任。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2449元，李德风、李新平承担1662元，王松涛承担787元；鉴定费700元由李德风、李新平负担。
李新平、李德风上诉请求直接改判在原审基础上少赔72430.59元，或将此案发回重审。主要理由是：一、原审程序违法。王松涛2014年1月9日出院，治疗未终结，而原审法院于2014年1月12日申请伤残鉴定，违反伤残评定办法。原审李新平方请求重新鉴定，原审法院拒收申请，足以说明原审程序违法。二、原审查明事实错误，王松涛受伤后，李新平方派专人护理，住院伙食补助费也是直接支付给王松涛及家人，原审判决再次支付伙食补助费和护理费，错误认定事实。王松涛并报销了合作医疗八千多元，应当从赔偿数额中减去。三、原审划分责任比例不当，赔偿数额计算错误。王松涛工作期间边听收音机边工作，存在严重过错，应承担30%责任。已经支付给王松涛的1万多元医疗费、护理费、伙食补助费也应该按照比例让王松涛承担。原审在赔偿数额计算上也有错误，请求二审纠正并支持上诉请求。
王松涛答辩称，原审判决认定事实清楚，公平公正，请求驳回上诉。原审鉴定不存在违法之处，王松涛工作时没有听收音机，没有过错。
二审查明事实与原审一致。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。王松涛在李新平、李德风的建筑工地受伤，李德风、李新平作为接受劳务方应对王松涛提供劳务过程中受到的损害承担赔偿责任。因王松涛系完全民事行为能力人，其自身未尽到安全注意义务，不慎受伤，存在有一定的的过错，原审酌定其自担10%的责任过低，本院酌定其对自身所受损害应承担30%的过错责任，李新平、李德风承担70%的赔偿责任。
有关王松涛伤残鉴定问题，原审采信鉴定意见是经王松涛申请后原审法院委托作出，李新平、李德风无证据证明该鉴定存在程序违法或鉴定依据不足等情况，原审对于重新鉴定请求不予支持于法有据。李德风、李新平上诉称王松涛报销了合作医疗8000多元，应当从赔偿数额中减去，该主张缺少事实和法律依据，本院不予支持。
原审计算误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费数额适当，本院予以确认，上述费用计82085.18元，李新平、李德风应负担57459.63元（81385.18元×70%）。精神抚慰金酌定为10000元。故李新平、李德风应赔偿王松涛的各项费用总计为67459.63元。李新平、李德风已支付费用问题，王松涛仅认可李德风、李新平住院期间支付生活费1500元。李德风、李新平上诉称王松涛住院期间曾足额支付过住院伙食补助费和护理费，但因无证据支持，本院无法确认。因本案王松涛起诉费用中不含医疗费，故对医疗费问题本案不予审查。综上，李新平、李德风应赔偿王松涛的各项费用总计为65959.63元（67459.63元-1500元），对王松涛主张的过多部分不予支持。
综上所述，原审认定基本事实清楚，适用法律基本正确，但处理结果存在不当之处，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：
一、维持郏县人民法院（2013）郏民初字第1441号民事判决第三项，即：“三、驳回王松涛的其他诉讼请求”；
二、撤销郏县人民法院（2013）郏民初字第1441号民事判决第一、二项，即“一、李德风、李新平于判决生效10日内赔偿王松涛误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等81385.18元，应扣除李德风支付的1500元，即79885.18元中的90%，即71896.66元；二、李德风、李新平于判决生效后10日内赔偿王松涛精神抚慰金15000元；”和“李德风、李新平对上述一、二项互负连带责任”；
三、李德风、李新平于本判决生效10日内赔偿王松涛误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、精神抚慰金等共计65959.63元。
如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2449元，李德风、李新平承担1524元，王松涛承担925元；二审案件受理费1611元，李德风、李新平承担847元，王松涛承担764元。
本判决为终审判决。
审判长 梁桂喜
审判员 石天旭
审判员 韦艳歌
二〇一四年十一月三日
书记员 李 甦