陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕08民终628号上诉人（原审被告）薛某某，男，1989年7月10日出生，汉族。委托代理人贺某某，陕西神东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）任某，男，1989年2月9日出生，汉族，公司职工。委托代理人冯某某，男，1984年7月5日出生，汉族，系任某之姐夫。原审被告中国人寿财产保险股份有限公司某公司。负责人何某，系该公司经理。上诉人薛某某因与被上诉人任某、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司某公司（以下简称人寿财险XX公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第03811号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。原审判决查明，2013年3月15日3时10分许，薛某某驾驶其所有的投保于人寿财险XX公司的陕K49×××吉利牌小型轿车沿柳营路由西向东行驶至文化路与柳营路十字路口时，与沿文化路由北向南驾驶无号牌普通两轮摩托车的任某相撞，造成任某受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，任某随即被送往榆林市第一医院住院治疗。诊断为：1、双额叶及顶叶脑损伤。2、右额颞硬膜下血肿。3、外伤性蛛网膜下腔出血。4、颅骨骨折。5、枕部头皮血肿。6、口唇裂伤。7、右肺及左肺下叶挫伤。8、下呼吸道感染。9、左面神经损伤。住院治疗72天，花医疗费人民币136714.70元。出院后，经榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队委托陕西榆林科正司法鉴定中心作出的榆科司鉴[2014]临鉴字第161号《法医临床司法鉴定意见书》，结论为：任某的伤残程度属Ⅵ级，后续治疗费用约捌万元，误工损失日约2300天。庭审中，薛某某对该鉴定不服，申请重新鉴定。榆阳区人民法院通过榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西西安中恒法医司法鉴定所于2014年10月31日作出的陕中恒法医司法鉴定所[2014]法医临检字242号《法医司法鉴定意见书》，意见为：1、被鉴定人任某现评定为六级伤残。2、评估后续治疗费用约需柒万元左右。该起事故经榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队作出的榆公交榆横认字[2014]第0210号《道路交通事故认定书》认定：薛某某应承担此次事故的主要责任，任某负此次事故的次要责任。任某就此赔偿多次与薛某某协商未果，故涉诉法院，请求：1、依法判令人寿财险XX公司在交强险范围内赔偿任某的各项损失人民币121600元（含车辆损失）。2、判令薛某某赔偿任某医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计757000元。3、判令薛某某、人寿财险XX公司承担全部诉讼费用。审理中，任某申请对薛某某的肇事车辆保全，榆阳区人民法院于2014年7月7日作出（2014）榆民初字第03811号民事裁定书，扣押了薛某某的涉案肇事车辆。任某为此支出保全费人民币400元。另查明：薛某某所有的陕K49×××吉利牌小型轿车在人寿财险XX公司投保了机动车交通事故责任强制保险一份。任某虽为农业户口，但从2011年起在榆林市榆阳区城区内居住至今，主要以打工收入为生活来源。薛某某已向任某垫付医疗费100000元。原审判决认为，原告要求各被告赔偿肇事损失之请求，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定，此次事故给原告造成的损失理应由被告人寿财险XX公司首先在交强险范围内承担赔偿责任。不足部分根据交警部门作出的《榆公交榆横认字[2012]第0294号道路交通事故责任认定书》的认定，由被告薛某某按责任比例进行赔付。原告诉请的营养费并无医嘱，故不予支持。交通费因未提交证据，故不予支持。原告的损失经本院审理查明核定为：医疗费136714.7元、住院伙食补助费2160元（72天×30元/天）、后续治疗费70000元、护理费14400元（72天×2人×100元）、误工费以鉴定2300天为基准按陕西省城镇非私营单位在岗职工年平均工资44330元计算为278300元（2300天×121元/天）、鉴定费3900元、残疾赔偿金按照城镇居民计算为228580元（22858元/年×20年×50%）、精神抚慰金20000元、车辆损失费1000元，以上损失共计人民币755054.7元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告任某因肇事产生的医疗费136714.70元、住院伙食补助费2160元、后续治疗费70000元、车辆损失1000元、护理费14400元、误工费278300元、残疾赔偿金228580元、鉴定费3900元、精神抚慰金20000元，共计人民币755054.7元。在本判决生效后十日内，由被告人寿财产保险股份有限公司某公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告121000元。剩余损失634054.7元，由被告薛某某按责任比例赔偿原告443838.29元（被告薛某某已垫付原告任某的医疗费100000元在上述赔偿款项中予以剔除）。二、驳回原告任某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11370元，保全费400元，原告任某负担3531元，被告薛某某负担8239元。上诉人薛某某不服原审判决，上诉称，原审法院违背审判原则和法律规定，违法判案，不能使上诉人信服。第一、原审判决被上诉人误工损失日为2300天，误工费为278300元违法。一份鉴定书有伤残等级鉴定，又有误工损失日鉴定，这份鉴定书违法错误，原审法院不能采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第二十条第二款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。由此可见，原审法院这项判决错误。第二、原审法院判决两人护理费，没有依据。依照司法实践，在没有医疗机构出具几个护理的情况下，只能判定由一人护理。第三、原审法院判决精神抚慰金于法无据。精神抚慰金属于伤残赔偿金的范畴，判有残疾赔偿金228580元，就再不能判赔20000元所谓的抚慰金。第四、后续治疗费约需70000元不能确定，应该待实际发生的费用后另行起诉。第五、被上诉人不是寸草路二矿第一项目部几年的职工，所谓的劳动合同、工资证明不真实，纯属虚假，因为寸草路二矿第一项目是另一个临时就该项目的工队，签订五年的长期合同、固定工资7200元不能使人诚服，这样高的工资应该有纳税证明。请求：依法撤销榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第03811号民事判决，改判为上诉人等不承担2300天的误工费278300元；护理费只能计算1人护理，另一人的护理费7200元上诉人等亦不承担；上诉人也不承担精神抚慰金20000元；其他合法费用上诉人等承担，不合法赔偿上诉人等绝对不予承担（后续治疗费以实际发生的费用而定）。被上诉人任某答辩称，1、误工期2300天是鉴定单位根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》作出的科学鉴定结论，应予认定。该误工是由于严重的伤情尚需日后条件具备后再进行二次医疗而产生误工，并不仅是伤残引起的。因此并不适用“受害人因伤残持续误工的误工时间”。2、需要二人护理是医疗机构的意见（见医院医嘱），符合人身损害赔偿解释第二十一条第二款规定。3、由于答辩人受伤严重，精神抚慰金是按司法解释第十八条规定确定的。4、后续医疗费的规定见司法解释第十九条第二款“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”和第十七条第二款规定。总之被答辩人的上诉完全与一审一样，千方百计找借口拖延判决，无理上诉，拖延赔偿，造成答辩人生活无着，更不能保证医疗的正常进行。请求：1、依法驳回被答辩人的上诉请求，维持原判；2、判令被答辩人承担二审全部诉讼费用。本院在二审审理中，双方当事人均无新的证据提交。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，双方当事人争议的是原审判决以鉴定意见确定被上诉人任某的误工时间、判决上诉人赔偿给被上诉人误工费、护理费、精神损害抚慰金、后续治疗费是否正确的问题。从查明的事实看，在被上诉人任某提交了经榆林市公安局交通警察支队榆横工业园区交警大队委托，由陕西榆林科正司法鉴定中心出具的鉴定意见书后，上诉人薛某某提出对被上诉人的伤残程度及后续治疗费进行重新鉴定申请，原审法院准许并委托鉴定机构对任某的伤残程度及后续治疗费进行重新鉴定，之后经过审理采信了经法院委托所作出的鉴定意见。由此可见，被上诉人的伤残程度在重新鉴定的鉴定意见作出前处于未定状态，其伤残评定日期应为重新鉴定意见作出之日即2014年10月31日。即任某的误工期限应为2013年3月15日至2014年10月30日，之后从定残之日起计算被上诉人任某的残疾赔偿金，则任某的误工天数应为594天，误工费理当据此时间计算。原审判决以鉴定意见中鉴定的误工时间2300天计算误工费，必将在任某得到残疾赔偿金的同时，另外得到误工费的赔偿，该权利的实现并无法律依据，且与《最高人民法院》第二十条、第二十五条规定不符，上诉人薛某某所持原审判决存在误工费计算错误的理由成立，本院应予采纳。但原审判决适用2012年度在岗职工年平均工资44330元计算不当，应当适用2013年度在岗职工年平均工资48853元计算。至于原审对于被上诉人诉请的护理费、后续治疗费、精神损害抚慰金赔偿责任的判决，是基于被上诉人住院时间、鉴定意见确定的后续治疗所需的费用、以及被上诉人伤残程度，依据法律及司法解释的规定作出，并无不当。上诉人所持原审法院判决支持被上诉人两人护理费、精神抚慰金于法无据，后续治疗费应该待实际发生费用后另行起诉的理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但在确定被上诉人残疾评定日的情况下，判令上诉人赔偿被上诉人残疾赔偿金的同时，又按鉴定意见确定的误工时间计算误工费有误，应予纠正。其余判决并无不当，应予维持。上诉人所持除误工费判决错误的理由成立外，其余上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，经合议庭评议，并报审判委员会讨论决定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第03811号民事判决第二项及一审案件受理费、保全费负担的判决；二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第03811号民事判决第一项为“任某因交通事故受伤产生的医疗费136714.70元、住院伙食补助费2160元、后续治疗费70000元、车辆损失1000元、护理费14400元、误工费79596元（594天×134元）、残疾赔偿金228580元、鉴定费3900元、精神抚慰金20000元，共计人民币556350.70元。在本判决生效后十日内，由中国人寿财产保险股份有限公司某公司在机动车交通事故责任强制保险限额内给任某赔偿121000元。剩余损失435350.70元，由薛某某按责任比例赔偿给任某304745.49元（薛某某已垫付给任某的医疗费100000元在上述赔偿款项中予以剔除）”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费5880元，由薛某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  李永旺代理审判员  任捻团代理审判员  高 扬二〇一六年五月十二日书 记 员  高竟原