四川省长宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川1524刑初78号
公诉机关四川省长宁县人民检察院。
被告人胡守刚，又名胡寿刚，男，1968年1月24日出生于四川省长宁县。因涉嫌猥亵儿童，于2017年6月27日被长宁县公安局刑事拘留，于2017年7月4日被长宁县公安局监视居住，2018年1月3日被解除监视居住。经本院决定，于2018年6月26日由长宁县公安局执行逮捕。现羁押于长宁县看守所。
辩护人陈德银，四川竹都律师事务所律师。
被害人张某A，女，生于2006年1月7日。
法定代理人：张万华（被害人之父），生于1977年1月4日，户籍地长宁县井江乡水利村*组。
四川省长宁县人民检察院以长检未检诉刑诉﹝2018﹞5号起诉书指控被告人胡守刚犯猥亵儿童罪，于二〇一八年五月二十一日向本院提起公诉。因本案涉及个人隐私，本院受理后依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。四川省长宁县人民检察院指派检察员熊章林出庭支持公诉，被告人胡守刚及其辩护人陈德银，被害人张某A的法定代理人张万华到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省长宁县人民检察院指控，2017年5月13日中午，被告人胡守刚邀请被害人张某A（女，2006年1月出生）、张某B等四位小孩到其位于长宁县花滩镇花溪路中段51号附1号住宅楼坪上水池钓鱼。当日16时许，张某B等小孩钓鱼后先离开胡守刚家楼坪，张某A欲离开时，被告人胡守刚对张某A的私密部位进行猥亵。
检察机关指控依据的证据有：书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述与辩解，勘验、检查、辨认笔录等。指控认为，被告人胡守刚猥亵11周岁的留守儿童，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以猥亵儿童罪追究其刑事责任。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》第二条、第二十五条之规定，应当从严惩处。
被告人胡守刚辩称，当天在其楼上钓鱼的只有被害人两兄妹，被害人两兄妹让其拿鱼饲料，其吃了饭后去看他们钓，他们钓完了又喊其拿，其说没有了，哥哥就下楼去了，妹妹还在那里，张某A一只脚搭在其腿上坐在其怀里，喊其拿饲料，其用手拍了几下张某A的小腹，张某A就下来了，然后自己把裙子和内裤扯下来，她当时隔其有两尺远，其因为觉得不吉利，为了阻止她就用手去挡，两只手都接触到了被害人的私密部位，一只手接触到了被害人的屁股，一只手接触到了被害人的小腹和阴部，将被害人往前推，然后喊她走了。
被告人胡守刚的辩护人陈德银的辩护意见如下：辩护人认为被告人胡守刚的行为不构成猥亵儿童罪；被告人供述和辩解与被害人陈述基本一致，陈述的主要事实吻合；侦查机关在询问被告人时使用“摸”等字句发问，被告人回答的“摸”，实际是“放”、“拍”等意思，被害人是一名性格开朗的小女孩，与被告人是邻居，被害人坐在被告人的怀里时，被告人在被害人的胸部“摸”两下的行为应理解为对被害人的一种怜爱，不具有淫邪的故意。被告人喜欢小孩，被害人及其兄妹喜欢到被告人处玩耍，被害人经常给被告人收拾水果，被告人经常给他们水果吃，是邻里之间长者对孩子的怜爱之情。被告人所谓的摸被害人，是隔着衣服揉被害人的肚子，被害人的裙子垮下去后，被告人用手捂住被害人的私密部位将其推开，被告人没有摸被害人其他部位，案发现场当时没有任何第三人，如果被告人有猥亵的故意，被告人完全有时间做其他事情，被告人对被害人的行为主观上是一个长者对小孩的爱抚和保护，不能认为是为了刺激、满足性欲的猥亵行为。
被告人用手捂住被害人的屁股及下体将被害人推开，是下意识的对被害人的保护行为，在此情况下被告人的手触碰到被害人的私密部位在所难免，被告人没有性侵的主观故意，被告人的行为不应认定为猥亵，被告人对被害人的爱抚和亲昵行为，以及用手捂住、遮挡被害人下体的行为经医院诊断，没有给被害人造成伤害，其行为不具有社会危害性，故被告人的行为不构成犯罪，不应受到刑事处罚，请求对被告人胡守刚宣告无罪。
被害人张某A的法定代理人称，被告人及辩护人的理由不能成立，其作为被害人的亲生父亲在没有外人在场的情况下都不会对女儿有被告人作出的动作，因为本案,对其女儿造成了很大的伤害。
经审理查明，2017年5月13日中午，被害人张某A（女，2006年1月出生）与张某B等人在被告人胡守刚位于长宁县花滩镇花溪路中段51号附1号住宅楼顶上的水池钓鱼。当日16时许，张某B等小孩钓鱼后先离开胡守刚家楼坪，张某A欲离开时，被告人胡守刚对张某A的私密部位进行猥亵。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（1）书证
1.长宁县公安局受案登记表、立案决定书，证实长宁县公安局于2017年6月20日对本案予以受案登记，同年6月27日决定对本案立案侦查。
2.长宁县公安局拘留证、释放通知书、监视居住通知书，监视居住执行通知书、指定居所监视居住通知书、解除监视居住决定书，证实公安机关对被告人胡守刚采取强制措施的情况。
3.被告人胡守刚的户籍资料，证实被告人在犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
4.被害人张某A的户籍信息，证实被害人生于2006年2月7日。
5.被告人胡守刚的到案经过，证实被告人系传唤到案。
6.长宁县人民医院出具的诊断证明书，证实2017年6月20日长宁县人民医院对被害人张某A的身体情况进行了检查，经诊断：被害人张某A处女膜完整，会阴未见明显充血。
7.被害人之父张万华的书面意见，证实案发的经过、案发后张某A的状况以及本案对被害人张某A及其一家人的影响，张某A目前辍学在家。
（2）现场勘验检查笔录
长宁县公安局制作的勘验笔录，证实公安机关在案发后对长宁县花滩镇花溪路中段胡守刚的房屋进行了现场勘验检查。
（3）证人证言
1.证人张某C的证言，证实被害人张某A系其二姐，有一天张某A告诉自己说胡叔叔是色狼，摸其姐姐的胸口，脱姐姐的裤子，亲其姐姐的嘴巴，这个事情其一直记在心里，第二天其就把这个事情告诉其母亲了。
2.证人张某D的证言，证实在其妻子周某某告诉自己说其侄女被胡守刚性侵犯了，胡守刚把其侄女的衣服裤子脱了，还亲了侄女的嘴巴和下身。侄女的父母都不管她，一直由其和老婆带。
3.证人周某某的证言，证实有一天其与女儿张某C一起下楼时，张某C突然对其说邻居胡叔叔好坏，欺负其姐姐张某A，其回家后把张某A单独喊来问情况，张某A说胡守刚捞起她的衣服，亲她的嘴巴还有胸部，脱了她的裤子，还摸她。张某A的父亲在外打工，母亲跑了，一直住在其家里。
4.证人张某B的证言，张某B系被害人的亲哥哥，证实张某A告诉自己说住在对面的胡叔叔欺负、调戏了自己，一次是在与张扬等人一起到顶楼上钓鱼的那天，还有其在楼下坝子骑自行车耍的那天。第一次是在端午前的一个星期六，记得前一天是姨公过生请客，中午饭后，其与张某A、张某B、及张某A的同学刘某某在楼下的场坝“跑猫”，胡叔叔过来问其要不要到其楼上的水池钓鱼，其四人就去钓鱼，后来其伯伯张某D在楼下面喊其回家，张某B听到后就先下楼去了，胡叔叔喊其几人把鱼竿收拾好之后再走，其告诉张某A让其在那里收拾，自己先回去了，这时刘某某问时间，其回答说差不多下午4点了，刘某某也随其下楼了，过来一会儿张某A就回来了，看她的样子不太高兴。
5.证人刘某某的证言，证实在2017年端午节前的一个星期六中午，其吃过饭后与同学张某A及张某B、张某C等四人在张某A家楼下玩耍，之后张某A家对面的一个叔叔问其四人要不要去他家楼顶上钓鱼，在钓了三条鱼后就听到张某A的亲戚在喊他们回家，然后其四人就收拾东西走了，走的时候是张某C先走，随后张某B和其走的，同时张某B喊张某A收拾好之后再走，其下到楼下场坝之后等了一两分钟张某A下来之后其就回家了。喊其四人钓鱼的人其不认识，只听到张某A等人喊他胡叔叔，钓鱼的时候胡叔叔一会来看一下，一会儿又走了。
6.证人王某某的证言，证实其一家人在花滩镇花溪路中段买了一套房子，在三楼，张某D家也在三楼。2017年农历4月17日（公历5月12日）是其老公龙某某的生日，在其楼下的坝子里面请了十多桌亲戚，张某D家也是来赶了人情，他家的女儿、侄儿、侄女是晚上来吃的饭。
7.证人周某某的证言，证实张某A没有家长管，住在伯伯家，在校成绩不是很好，性格还是比较开朗，智商不高，和一般的孩子一样正常。
8.证人龙某某的证言，证实其系张某D和胡守刚的邻居，有一天其接到张某D的电话说胡守刚欺负了其侄女张某A，后其到了张某D家跟张某D的老婆说让她单独去问一下张某A情况，后张某D的老婆把手机录音放给其听，大概内容是说胡守刚猥亵了张某A。
（4）被害人陈述及辨认笔录
被害人张某A的陈述，证实在2017年端午节的前十来天，那天好像是星期天，其与哥哥、妹妹及同学等人在被告人胡守刚楼顶上面钓鱼，钓完鱼之后胡守刚喊其把钓鱼的鱼竿放好，其哥哥把手里的鱼竿给张某A让其放好，哥哥和妹妹就先下楼去了，其把鱼竿放好后往楼下走。胡守刚当时坐在楼梯口，其下楼必须从他身边过去，其走到胡守刚旁边时，胡守刚就说“等一下”，胡守刚过来就把其抱在他怀里，用他的脸靠在其脸上，一只手放在其肩膀上，一只手放在其肚皮上，在其胸口前隔着衣服划圈圈地摸了几下，之后其从胡守刚的怀里跳下去了，跳下去的时候裙子就掉了，内裤也跟着掉下来了一半，这时是光着屁股的，胡守刚就过来一只手搂着其屁股，一只手搂着阴部，把其提起来往前推，推开之后其就提起裙子往楼下跑去。
公安机关对被害人张某A的询问过程进行了同步录音录像。
经被害人张某A辨认，胡守刚就是在端午节之前脱其衣服裤子，亲其嘴巴，用手摸了其下面的胡叔叔。
（5）被告人的供述与辩解
被告人胡守刚的供述与辩解，证实端午节之前的一天，张某A和其哥哥、妹妹在其楼上钓鱼，后来张某A直接跑过来坐在其怀里面，转过来对其说没有鱼饲料了，要其拿鱼饲料，当时其脸和张某A的脸是挨在一起的，其伸手去把张某A抱着，左手放在张某A的左肩膀上，右手抱着她的肚子，随手就在张某A的胸部上摸了两下，其感觉到张某A的胸部是平的，还没有开始发育。这个时候张某A就要走，从其身上跳下来，张某A的裙子就垮到了大腿位子，屁股全部漏出来了，其左手搂着张某A的屁股，右手就搂在张某A的阴部和小腹上，但是手没有伸进去。
公安机关对询问被告人胡守刚的过程进行了录音录像。
被告人胡守刚在庭审时辩解称，其接触到被害人私密部位的原因是被害人在其家里露出了下体，按封建迷信的说法是大不吉利，所以其是出于保护自己用手去遮挡，从而接触到了被害人的私密部位。
本案控辩双方争议的焦点为被告人胡守刚是否具有猥亵被害人的故意，其行为是否构成猥亵儿童罪，针对该焦点，合议庭综合评议如下：
被告人胡守刚对案发当天被害人曾在其怀里，其脸挨着了被害人的事实没有异议，对被害人称被告人用手在其胸口摸了几下的事实，被告人及其辩护人辩称被告人当时的动作不是“摸”而是“拍”、“揉”，是出于长辈对晚辈的怜爱，逗小孩的行为。对于该意见被害人的法定代理人提出，其作为被害人的父亲，对未成年女儿都不可能做出抱着拍、揉等动作，被告人作为非亲非故的外人更不应对其女儿做出该行为。
被告人对公诉机关指控其猥亵被害人的私密部位辩解称是因为被害人在其家里脱掉了裤子，按照农村的说法是很不吉利的，“白虎进房，家破人亡”，所以其用手去挡住张某某的私密部位是出于保护自己。对于该意见，合议庭认为，被告人作为一名成年人异性长辈，看到小女孩的裤子掉了正常情况下应当提醒小女孩让其自己将裙子、裤子提起来，即使如被告人所说是去挡，该辩解理由也违背常理，被告人花费同样的时间完全可以把被害人的裤子提起来而且不接触到被害人的私密部位，但被告人采取用手去挡、推等动作，最后还是要被害人把裤子提起来，该系列动作不符合常理。故被告人胡守刚的辩解理由不能成立，其具有猥亵被害人的故意，该行为构成猥亵儿童罪。
本院认为，被告人胡守刚对不满十二周岁的未成年留守儿童进行猥亵，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款的规定，构成猥亵儿童罪，公诉机关指控的罪名成立，本院依法应当以猥亵儿童罪追究其刑事责任。被告人胡守刚及辩护人辩称其接触被害人小腹的动作系长辈逗小孩的行为，本院认为，被害人系年满十一周岁的女孩，智力正常，其对两性的差异已经有了初步认知，正常情况下成年人长辈在没有第三人在场的情况下也不会让一个未成年人少女坐在其怀里做类似的亲密动作，对该辩护意见，本院不予采纳。对于被告人胡守刚接触被害人私密部位的行为，被告人辩称是出于遮挡的目的而实施，但是被告人胡守刚完全可以采用既可以遮挡被告人私密部位又不接触被害人身体的方法直接将被害人的衣物提起来，而其采用伸手接触到被害人的私密位置而后用手推被害人的动作，其辩解称接触到被害人私密部位是出于遮挡，保护自我的辩解意见与常理不符，对被告人及其辩护人的辩解和辩护意见本院不予采纳。
综上，根据被告人胡守刚的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》第二十五条第一款第（四）项之规定，判决如下：
被告人胡守刚犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年6月26日起至2019年12月18日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李艳杰
人民陪审员 张崇伟
人民陪审员 李 荣
二〇一八年七月五日
书 记 员 刘 强
附法律条文:《中华人民共和国刑法》
第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。
猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》
第25条针对未成年人实施强奸、猥亵犯罪的，应当从重处罚，具有下列情形之一的，更要依法从严惩处：
……
（4）对不满十二周岁的儿童、农村留守儿童、严重残疾或者精神智力发育迟滞的未成年人，实施强奸猥亵犯罪的；
（5）猥亵多名未成年人，或者多次实施强奸、猥亵犯罪的；
……
（7）有强奸、猥亵犯罪前科劣迹的。