河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀06刑终339号
原公诉机关河北省曲阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1973年5月6日生于河北省曲阳县，汉族，小学，农民，住曲阳县。因涉嫌犯抢劫罪于2014年12月26日被刑事拘留，2015年1月29日被逮捕。
上诉人（原审被告人）张某，男，1993年3月8日�于河北省曲阳县，汉族，小学，农民，住曲阳县。因涉嫌犯抢劫罪于2014年9月28日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。
河北省曲阳县人民法院审理河北省曲阳县人民检察院指控原审被告人张某某、张某犯抢劫罪一案，于二O一五年十一月二十四日作出（2015）曲刑初字第65号刑事判决。原审被告人张某某、张某不服，提出上诉。本院于2015年12月25日作出（2015）保刑终字第617号刑事裁定，撤销原判，发回重审。河北省曲阳县人民法院于二O一六年五月二十日作出（2016）冀0634刑初20号刑事判决。原审被告人张某某、张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年1月份，被告人张某某通过卢某向曲阳县党城乡城南村甄某5之子甄某1借款20万元，将其所有的一辆“路虎�胜”越野车抵押给甄某1，后被告人张某某失去联系。2014年9月23日下午，被告人张某某指使其侄子被告人张某等人去抢“路虎揽胜”越野车，被告人张某驾驶自己的冀Ｆ×××××商务车拉着其弟张某1（另案处理）等人在曲阳县恒州镇伟业小区找到要抢的路虎车后，将车停在路虎车旁边伺机作案。当晚7时许，甄某5来到路虎车前准备开车时，被告人张某手持事前准备好的砍刀伙同张某1等人上前将甄某5摁倒在地，从甄某5身上抢走路虎车钥匙，从甄某5裤子口袋内抢走6000元现金，后张某等人驾车离开现场。
另查明，被告人张某某的家属已将借款及利息270000元偿还给甄某5，所抢6000元现金已退赔。甄某5对被告人张某某、张某等人的行为表示谅解。涉案的路虎牌汽车系没有手续的车辆，现下落不明，因其牌号、规格、来源、购置、生产、使用时间、被使用、损坏程度均不详，价格鉴定机构不予进行价格鉴定。
上述事实有下列证据予以证实：
1、被害人甄某5陈述，证实2013年1月份张某某通过卢某抵押路虎车从甄某5儿子甄某1手借贷20万元，张某某借钱后就联系不上了，路虎车甄某5他们一直开着。2014年9月23日晚七点左右，甄某5去开车，有人搂住甄某5的脖子还有人拽他，把他摁倒，有人拿刀架在甄某5脖子上说：“别动，把车钥匙拿出来，别说话，要动砍死你。”旁边两个男子说：“你动，弄死你。”接着这两个人就翻甄某5的裤兜。甄某5用手捂着裤兜，有人掰他的手，这两名男子抢走路虎车钥匙和6000多元钱。旁边停着的商务车跟着路虎车走了，路虎车悬挂冀Ｆ×××××牌照，从监控上看商务车牌照是冀Ｆ×××××。自己脖子右侧被划了一道血痕。
2、被告人张某某供述，证实张某某提出把路虎车抵押给卢某贷20万，卢某没钱，卢某说定州一个朋友有钱问张某某同意抵押不，张某某同意，给卢某打了20万的借条，把车给了卢某，使用期限三个月。卢某告诉张某某20万是小村（甄某5）他们基金会出的。大概过一年左右，在2014年9月份，张某某打电话让张某找几个人带着家什吓唬人把车抢回来。张某开面包车带着张某1过来，张某某让张某去熟悉地形，出来后还有两个小伙子上了张某的车，张某某就走了。过了会儿他们说把车开到董家马村了，张某某就把车开回来了。听张某1说要钥匙时他们拿刀吓唬那人来。路虎车已经卖了。
3、被告人张某供述，证实2014年9月23日下午四点左右，张某某打电话让张某叫上张某1找几个人把路虎车抢回来。张某回家拿了根镐柄开车拉上张某1去了县城。到了北环交通小区门口看到张某某的车，从车上下来了两个小伙子，其中一个小�子手拿两把砍刀，张某某说听他俩的，就开车走了。那两个小伙子上了张某的车，上车后圆脸小伙子说：“等那人拿着钥匙过来摁车钥匙开锁键的时候，你俩就上去摁住他把钥匙抢了，不给你们就打他，抢了后把钥匙给我们。”他们把车停在那辆路虎车旁等人来开车，停着时把牌照罩上了。等到七点左右的时候，有个五十多岁的男子走到路虎车旁摁了下遥控钥匙，后圆脸的小伙子就下去了，张某1也就跟着下去了，下去后他俩就把那名男子摁地上了，张某拿砍刀和尖脸小伙子下车了，圆脸小伙子正在地上摁着那人的手还掐着他的脖子，张某过去后用左手搂着那人的脖子，右手拿刀架着那人的脖子说：“别嚷，把钥匙拿出来”，尖脸小伙子说：“再嚷弄死你”，圆脸小伙子抢了钥匙去开车，尖脸小伙子从那人的裤兜里掏出一大把钱，到底多少不知道。这时圆脸打着火�尖脸的拿着掏出来的东西上了路虎车，随后张某上了自己的车叫张某1上车，路虎车在前，张某车在后，先后出了小区的门顺北环向西跑。后张某给张某某打电话说，车抢出来了。抢的是一辆黑色的路虎揽胜。
4、证人卢某证言，证实2013年1月张某某想借卢某20万元，卢某联系的甄某1，张某某抵押路虎车借甄某120万元，借贷三个月，到期不还车归甄某1所有。张某某、甄某1双方同意后，张某某先给卢某打借条，卢某再给甄某1打借条。张某某打了借条，把路虎车放在卢某处。卢某见到甄某1打借条，把张某某给其打的借条及抵押的路虎车都给了甄某1。到期还利息时，联系不上张某某，抵押的路虎车一直在甄某1那儿。听甄某1说几个小伙子拿刀从甄某5手里抢走路虎车和6000多元现金。
5、证人甄某1（甄某5之子）证言，证实2013年1月张某某通过卢某借甄某120万元时抵押的路虎车。甄某1当时在外地，先让张某某给卢某打借条，抵押的车先放卢某处，甄某1回来后，卢某再给甄某1打借条，并把路虎车给甄某1，借贷期限是三个月，到期不还车归甄某1所有。甄某1回来后，卢某给甄某1打20万元借条，把张某某抵押的路虎车及张某某给甄某1打的借条都给了甄某1。过了两个多月，张某某不还利息，甄某1和卢某联系不上张某某，车就一直在甄某1这儿。2014年9月23日晚，甄某5被几个小伙子拿刀抢劫了路虎车及身上的6000多元现金。
6、证人甄某2（甄某5之次女）证言，证实2013年1月张某某通过卢某向甄某1借20万元时抵押的路虎车，卢某将车开来放在甄某2家中，使用期限是三个月，到期不还车归甄某1所有。到第二个月张某某未还利息，也联系不上，车一直在这儿。甄某1向甄某2借5万元，听甄某5说甄某1也向他借钱了，甄某5用�某2的农行卡给卢某转15万元。2014年9月份的一天晚上九点多，甄某5拿钱和车钥匙带甄某3去看病，取车时被三四个人摁倒在地，有人拿刀架着他的脖子，看病的钱和路虎车被抢走了。
7、证人甄某3（甄某5之妻）证言，证实2013年1月份，张某某向甄某1借贷20万元时自愿抵押的路虎车，张某某借钱后就联系不上了，听甄某1说借贷期限是三个月，到期不还车归甄某1他们所有。后张某某不还利息、本金，路虎车一直在甄某5他们手里。2014年9月23日晚7点左右，甄某5拿6000多元钱带甄某3去看病，甄某5去开车，过了会儿，甄某3见抵押的路虎车过来没停就走了，甄某3走到小区门口车早不见了。甄某5过来说：“有三四个小伙子把车和6000多元钱抢走了。”甄某5浑身是土，脖子上有一道血痕，甄某5说是车被抢时有个小伙子用刀在他脖子上划的。
8、证人甄某4（甄某5之长女）证言，证实甄某5说有三四个小伙子抢走了他身上6000多元现金及抵押给甄某1的路虎车，还有人拿刀架着他的脖子，看到甄某5脖子右侧有一道红印。
9、证人唐某证言，证实2014年9月份的一天，到伟业小区门口接过一次甄某3。
10、同案犯张某1供述，证实2014年9月一天下午三、四点钟，张某说：“有点闲事，跟我打架去。”张某让张某1拿上砍刀。张某开的是冀Ｆ×××××商务车。张某开车拉着张某1、张晓辉到曲阳县城北环交通小区门口，张某某在那等着。张某某和张某说了一会话，张某某就开车走了。过了一个小时，张某某开车拉来一个自称是唐县罗庄叫小虎的人。后张某他们到伟业小区里，小虎指着停在边上的路虎车说：“这个就是。”当时车挂着的牌照是冀Ｆ×××××。看车后就到了北环道口那里，张某某来到车前说：“你们四个去把路虎车抢回来，小虎管开车，张安回来后也跟你们一块去抢。”后张某开车拉着张某1、张晓辉、小虎又进了伟业小区，停在那辆路虎车旁边等着。等到六点多时，张安过来了。他们遮挡了牌号。又等了一会儿，看到路虎车的灯闪了一下，张某1先到跟前把甄某5抱到地上。这时他们四个都下车过来把甄某5摁倒，张某拿出一把砍刀吓唬甄某5说：“你快点给我车钥匙，不给我就砍了你。”张晓辉摁甄某5肩膀，张安掰甄某5手指把钥匙抢出来，拿着钥匙上了路虎车。后张某1到了驾驶位置，张安把锁子砸开打着火，后小虎开车。小虎开着路虎车拉着张安在前边，张某开着面包车拉着张某1和张晓辉在后边，出了伟业小区。抢车时拿着一根镐柄、一把砍刀。
11、活体损伤分析意见书，证实甄某5颈部可见7cm划伤，此种损伤为外力作用致伤。
12、现场勘验检查笔录，证实现场位于曲阳县伟业小区，该小区为三栋坐北朝南楼房，2号楼南侧、3号楼北侧为一停车场，该停车场东部位置为中心现场。
13、辨认笔录，证实张某辨认出让其去抢路虎车的张某某及与其一起抢现金和路虎车的张某1；甄某5辨认出张某就是拿着一把刀架在他脖子上进行抢劫的人；卢某辨认出张某某；张某1辨认出伙同其抢走路虎车的张某、张晓辉、张安，辨认出让其去抢路虎车的张某某；张某某辨认出其让弄回路虎车的张某和张某1。
14、报警案件登记表、受案登记表，证实2014年9月24日11时许，甄某5（党城乡城南村）报警：2014年9月23日晚7时许，在伟业小区2号楼南侧位置被他人持刀抢走路虎车及现金。
15、接受证据材料清单及借条复印件一张，证实2012年1月21日张某某借卢某现金20万元。
16、通话清单，证实在案发时被告�张某与被告人张某某有通话联系。
17、调取证据清单、监控光盘及情况说明，证实恒州刑警队民警于2014年9月24日调取伟业小区2014年9月23日案发前后监控视频一份，显示17：31：31—18：57：22，张某的冀Ｆ×××××商务车、被抢的路虎车在伟业小区进出。
18、谅解书、收条、询问笔录，证实被告人张某某的家属已将借款及利息270000元偿还给甄某5，所抢6000元现金已退赔给甄某5。甄某5对被告人张某某、张某等人的行为表示谅解。
19、抓获经过，证实2014年9月28日，在被告人张某家门口将其抓获；2014年12月25日，在曲阳县天地嘉园小区门口将张某某抓获。
据此，原审法院认为被告人张某某、张某的行为构成抢劫罪，依法判处被告人张某某有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；判处被告人张某有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
上诉人张某某上诉主要提出，其是让人开回了自己的车，其行为不构成抢劫罪。
上诉人张某上诉主要提出，其只是去开回了其叔叔的车，不是抢劫。
经审理查明，原判决认定2014年9月23日晚7时许，原审被告人张某某指使其侄子原审被告人张某等人去抢回用于借款抵押的“路虎揽胜”越野车，原审被告人张某等人在曲阳县恒州镇伟业小区门口等候并持事前准备好的砍刀伙同张某1等人抢走路虎车及6000元现金；原审被告人张某某的家属将借款及利息、所抢6000元现金偿还给被害人的事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人张某某指使张某等人使用暴力、胁迫方法，当场劫取公私财物，其行为构成抢劫罪。上诉人张某某家属已主动向被害人退赔，被害人对上诉人张某某、张某等人的行为表示谅解，酌情从轻处罚。关于上诉人张某某、张某上诉称只是开回了自家的车，不构成抢劫罪的理由，经查，上诉人张某某在到期未偿还债务也未告知被害人的情况下，指使张某等人开回被害人合法管理的车辆，上诉人张某伙同他人采取暴力、威胁手段，当场劫走车辆，二人的行为均已具备了抢劫罪的构成要件，其上诉理由与依庭审质证的证据及所查明的事实不符，本院不予支持。原判定性及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔曙光
审 判 员 张彦林
代理审判员 王兴雷
二〇一六年七月十三日
书 记 员 张�