湖南省临澧县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一初字第716号
原告肖丕新，男，住临澧县。
委托代理人黄志平，男，临澧县安福法律服务所法律工作者。
被告黄兴志，男，住临澧县。
被告中国人民财产保险股份有限公司临澧县支公司，住所地临澧县安福镇朝阳东街。
代表人马超，该支公司经理。
委托代理人黄勇，湖南保协律师事务所律师。
原告肖丕新与被告黄兴志、中国人民财产保险股份有限公司临澧县支公司（以下简称人保财险临澧县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2014年8月12日受理后，依法适用简易程序，于2014年8月29日、2014年9月20日公开开庭进行了审理。原告肖丕新及其委托代理人黄志平、被告黄兴志、被告人保财险临澧县支公司的委托代理人黄勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告肖丕新诉称：2014年1月15日7时许，被告黄兴志驾驶湘JY50**号出租车沿安福路行驶至临澧县安福镇安福路护城社区前路段时，因观察不力，挂倒原告，造成原告受伤的交通事故。该事故经临澧县公安局交通警察大队认定被告黄兴志负全部责任。原告受伤后经住院治疗，花去医疗费41973.87元，原告的损伤经鉴定构成十级交通伤残。湘JY50**号出租车在被告人保财险临澧县支公司投有交强险和第三者责任险。现请求人民法院判令被告黄兴志赔偿原告各项损失148797.03元（其中医疗费41973.87元、住院伙食补助费1320元、营养费440元、护理费9339.96元、误工费33695.2元、残疾赔偿金46828元、交通费1000元、残疾辅助器具费500元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元），被告人保财险临澧县支公司在保险责任限额内承担赔偿责任。
为支持其起诉主张，原告肖丕新在举证期限内向本院提交了以下证据材料：
1、原告肖丕新的常住人口登记卡及居民身份证复印件各1份，拟证明原告的身份情况及诉讼主体资格；
2、临澧县中医医院的住院病案11页，拟证明原告因交通事故受伤后住院治疗44天的事实；
3、医疗费发票、收据5张及费用清单，拟证明原告花去医疗费用41973.87元的事实；
4、司法鉴定意见书1份，拟证明原告因交通事故所受损伤构成十级交通伤残，劳动力误工日为33周，医疗陪护时间为12周，需后期治疗费用8000元；
5、道路交通事故认定书1份，拟证明被告黄兴志负事故全部责任；
6、鉴定费发票1份，拟证明原告花去鉴定费700元；
7、交通费发票4份，拟证明原告因就医花去交通费1160元；
8、被告黄兴志的居民身份证、驾驶证复印件各1份，拟证明被告黄兴志的身份信息及其具有驾驶资格的事实；
9、保单2份，拟证明湘JY50**号出租车在被告人保财险临澧县支公司投有交强险和第三者责任险的事实；
10、原告肖丕新的电工证1份，临澧县锦城家政服务有限公司的证明1份，个体工商户“威力诗照明”的证明1份，拟证明原告同时被临澧县锦城家政服务有限公司和“威力诗照明”聘请从事电工工作，月工资分别为2600元和1600元。
被告黄兴志辩称：对事故的发生、责任认定及原告的赔偿请求无异议，但被告黄兴志已为原告垫付医疗费41671.27元，原告得到保险公司赔偿后应返还给被告黄兴志。
被告黄兴志在举证期限内未向本院提交证据材料。
被告人保财险临澧县支公司辩称：一、保险公司愿意按照保险合同约定承担赔偿责任；二、原告的损失应依法计算，其中医疗费超出医疗保险部分应予以剔除，误工费只能按每月2600元计算，误工时间计算至定残前一天，护理费应提交护理人员收入减少的证据，出院后护理40天应为部分护理，交通费应以正式票据为计算依据，营养费无医疗机构的医嘱不应计算，精神损害抚慰金应予适当减少；三、超过交强险部分的损失，应减去20%的免赔率予以赔偿；四、保险公司不承担鉴定费和案件诉讼费。
为支持其答辩主张，被告人保财险临澧县支公司在举证期限内向本院提交了以下证据材料：
1、保单1份，拟证明湘JY50**号出租车投保的事实；
2、投保告知确认书、商业险特别约定条款、第三者责任保险条款各1份，拟证明保险合同约定医疗费超出医疗保险部分应予剔除、第三者责任险全责免赔率为20%、保险公司不承担鉴定费和案件诉讼费的事实。
本案在审理过程中，双方对对方的提交的证据进行了质证。被告黄兴志对原告的证据均无异议。被告人保财险临澧县支公司对原告的证据1、2、3、5、6、8、9无异议；对证据4认为误工日期鉴定过长，后期治疗费评估过高；对证据7认为系加油发票，并非正式交通费票据；对证据10中的威尼诗照明出具的“证明”的真实性、合法性、关联性均有异议。原告对被告人保财险临澧县支公司的证据无异议，被告黄兴志对被告人保财险临澧县支公司的证据未发表质证意见。
本院对证据审核后认为，原告的证据1、2、3、5、6、8、9及证据10中的电工证和临澧县锦城家政服务有限公司的证明、被告人保财险临澧县支公司的证据经对方质证后无异议，其证明力本院予以认定；被告人保财险临澧县支公司虽对原告的证据4（司法鉴定意见书）部分内容的客观性提出异议，但未提交相反证据予以反驳，亦未向本院申请重新鉴定，故其异议本院不予采纳，原告的证据4的证明力本院予以认定；原告的证据7并非其支出交通费的正式票据，其证明力本院不予认定，但原告就医治疗需花费交通费属客观事实，其交通费数额本院将予酌定；原告证据10中个体工商户“威尼诗照明”出具的证明系孤证，无其他相关证据予以佐证，其证明力本院不予认定。
通过对上述证据的认定，结合当事人的庭审陈述，本院确认下列事实为本案事实：
2014年1月15日7时许，被告黄兴志驾驶湘JY50**号出租车沿临澧县安福镇安福路行驶至临澧县安福镇护城社区前路段时，因观察不力，将在人行横道上行走的原告肖丕新挂倒，造成原告受伤的交通事故。该事故经临澧县公安局交通警察大队认定被告黄兴志负全部责任。原告受伤后，到临澧县中医医院住院治疗44天，花去医疗费41973.87元，其中被告黄兴志垫付医疗费41671.27元。原告的损伤经鉴定构成十级交通伤残，劳动力误工日为33周，医疗陪护时间为12周。原告肖丕新系城镇居民户口，受伤前在临澧县锦城家政服务有限公司从事电工工作，月工资为2600元。湘JY50**号出租车登记车主为临澧县湘桂汽车出租有限责任公司，该公司将湘JY50**号出租车租赁给被告黄兴志经营。湘JY50**号出租车在被告人保财险临澧县支公司投有交强险和责任限额为500000元的第三者责任险，涉案交通事故发生在保险期限内。
原告的损失经本院依法审核确定如下：1、医疗费41973.87元；2、住院伙食补助费1320元（44天×30元／天）；3、后期治疗费8000元；4、护理费6720元（84天×80元／天）；5、误工费20020元（2600元／月÷30天×231天）；6、残疾赔偿金46828元（23414元／年×20年）；7、精神损害抚慰金5000元（本院酌定）；8、交通费500元（本院酌定）；9、鉴定费700元。以上共计131061.87元。上述损失中，属于交强险赔偿范围的损失为89068元（4＋5＋6＋7＋8＋医疗费限额10000元），属于第三者责任险赔偿范围的损失为41293.87元（1＋2＋3－交强险医疗费赔偿限额10000元）。
本院认为：原告肖丕新因交通事故受到损害，有权请求侵权人承担侵权责任，但其赔偿请求应符合法律规定，损失应依法计算。被告黄兴志系侵权行为人，应承担赔偿责任；被告人保财险临澧县支公司作为涉案交通事故肇事车辆的保险人，对原告的损失应在保险限额内予以赔偿。双方的争议焦点为保险公司承担赔偿责任时是否计算免赔率及医疗费应否减除超出国家基本医疗保险的部分。涉案事故肇事车辆湘JY50**号出租车投保时，保险人即被告人保财险临澧县支公司已向投保人临澧县湘桂汽车出租有限责任公司书面告知了第三者责任险保险条款，因此第三者责任险保险条款系保险合同的组成部分，该“条款”第九条约定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%”。因保险公司承担的是合同约定的赔偿义务而非侵权赔偿责任，故保险公司依据上述约定承担赔偿义务符合法律规定。涉案交通事故中，机动车方负事故全部责任，故被告人保财险临澧县支公司请求按照20%免赔率免赔的辩解主张本院予以采纳。第三者责任保险条款第二十七条第二款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用赔偿金额”，该条约定明确了核定医疗费用系保险人的责任，在本案审理过程中，原告提交了医疗费用清单交由被告人保财险临澧县支公司质证，被告人保财险临澧县支公司既未自行审核确定原告的医疗费用中超出国家基本医疗保险的具体项目和金额，亦未向本院申请鉴定机构予以鉴定，视为其举证不能，其提出的医疗费用应减除超出医保部分的诉讼主张本院不予采纳。被告黄兴志负涉案交通事故全部责任，对原告的损失应全额赔偿，被告人保财险临澧县支公司承担替代赔偿责任后，不足部分应由黄兴志承担，故被告黄兴志要求原告得到保险公司赔偿后全额返还垫付医疗费的诉讼主张本院予以部分支持。
综上，原告肖丕新的损失经本院依法审核为131061.87元，故其要求被告黄兴志赔偿损失148797.03元的诉讼请求本院予以部分支持，要求被告人保财险临澧县支公司在保险责任限额内承担赔偿责任的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司临澧县支公司赔偿原告肖丕新损失122103.1元；
二、被告黄兴志赔偿原告肖丕新损失8958.77元，已赔偿41671.27元，原告肖丕新得到中国人民财产保险股份有限公司临澧县支公司的赔偿后，返还被告黄兴志32712.5元；
上述（一）、（二）项均于本判决生效后十日内履行；
三、驳回原告肖丕新的其他诉讼请求。
本案诉讼费3275元，减半收取1637元，由被告黄兴志承担。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审判员 徐惠平
二〇一四年九月二十日
书记员 余 莉
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。