上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初13427号
原告赵子平，男
法定代理人王君雅(系原告之妻)，住址同原告。
委托代理人潘婷，上海必和律师事务所律师。
委托代理人伊建新，上海必和律师事务所律师。
被告何登财，男。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司，住所地广东省湛江市。
负责人李顺。
委托代理人倪轶敏，上海市中天阳律师事务所律师。
原告赵子平与被告杨述红、何登财、中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司(以下至判决主文前简称太平洋保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年3月2日公开开庭进行了审理，原告委托代理人潘婷、被告何登财、被告太平洋保险公司委托代理人倪轶敏到庭参加了诉讼。审理中，原告申请撤回对被告杨述红的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告赵子平诉称，2016年1月26日，被告何登财雇员杨述红驾驶粤GDXX**轿车在上海市浦东新区盐朝公路、朝航路南约300米处，与原告相撞，致原告受伤。经交警部门责任认定，原告负事故次要责任，杨述红负主要责任。原告的损失为：医疗费47,293.45元(人民币，下同)、住院伙食补助费850元、营养费3,600元、护理费5,059元、残疾赔偿金57,692元、精神损害抚慰金10,000元(交强险内优先赔偿)、交通费500元、衣物损失500元、鉴定费3,900元、律师费4,000元。请求判令上述损失由被告太平洋保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告何登财承担80%(其中律师费全额赔偿)，被告太平洋保险公司在商业三者险责任限额内向原告承担赔偿责任。
被告何登财辩称，对事故经过及责任认定无异议，杨述红是其雇员，在工作中发生本起事故，同意赔偿原告主张的鉴定费、律师费。其已给付过原告现金20,000元，要求一并处理。
原告认可被告何登财的垫付款，同意一并处理。
被告太平洋保险公司辩称，对事故经过及责任认定无异议，同意承担保险赔偿责任。对原告的具体损失有异议,申请重新鉴定。
经审理查明，2016年1月26日，被告何登财雇员杨述红驾驶粤GDXX**轿车在上海市浦东新区盐朝公路、朝航路南约300米处，与原告相撞，致原告受伤。经交警部门责任认定，原告负事故次要责任，杨述红负主要责任。后原告至医院治疗。经鉴定，认为原告因交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残；伤后可予以营养90天、护理90天。
另查明，粤GDXX**轿车在被告太平洋保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险(并附加不计免赔率险)，本次事故发生在保险期间内。
审理中，原告和被告太平洋保险公司协商同意原告的残疾赔偿金为43,269元、精神损害抚慰金为7,500元。
上述事实，由当事人的陈述及道路交通事故认定书、医疗病史、司法鉴定意见书、保险单、收据、发票等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业三者险投保情况，本院确认被告太平洋保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告何登财承担80%；被告太平洋保险公司在商业三者险责任限额内向原告承担赔偿责任。
对原告的各项损失，本院确认如下：1、医疗费，经当庭核对医疗费收据，扣除附加支付1,435.70元及伙食费850元，本院确认45,007.75元。2、住院伙食补助费850元、护理费5,059元、交通费500元、鉴定费3,900元、律师费4,000元，原告的主张尚在合理范围，本院予以确认。3、经协商，原告与太平洋保险公司确认残疾赔偿金为43,269元、精神损害抚慰金为7,500元，本院予以照准。4、衣物损失，本院酌定300元。5、营养费，本院酌情按每天30元计算90天为2,700元。上述损失合计113,085.75元，由被告太平洋保险公司在交强险责任限额内先行赔偿66,628元(其中医疗费赔偿项目下10,000元、死亡伤残赔偿项目下56,328元、财产损失赔偿项目下300元)，余款46,457.75元中由被告何登财赔偿鉴定费3,900元的80%及律师费4,000元，合计赔偿7,120元，其已给付20,000元，故原告应返还12,880元；其余38,557.75元由被告太平洋保险公司赔偿80%为30,846.20元。被告太平洋保险公司合计应赔偿原告97,474.20元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵子平97,474.20元；
二、原告赵子平于本判决生效之日起十日内返还被告何登财12,880元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,714元，减半收取计1,357元(原告赵子平已预交)，由原告赵子平负担161元，被告何登财负担1,196元，于本判决生效之日起七日内履行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张志军
二〇一七年四月一日
书记员 施 漪
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。