河南省高级人民法院
行 政 赔 偿 裁 定 书
（2017）豫行赔终348号
上诉人（一审原告）李克友，男，汉族，1954年2月25日生，住河南省商丘市。
上诉人（一审原告）李海涛，男，汉族，1976年3月8日生，住河南省商丘市。
上诉人（一审原告）李海亚，男，汉族，1978年11月3日生，住河南省商丘市。
共同委托代理人刘锋，河南向东律师事务所律师。
共同委托代理人刘建忠，河南向东律师事务所律师。
上诉人（一审被告）商丘市城乡一体化示范区管理委员会。
法定代表人陈向阳，该管理委员会主任。
委托代理人赵德强，该管理委员会工作人员。
委托代理人崔向坤，河南华豫律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）商丘市城乡一体化示范区环保住建局。
法定代表人韩向迎，该局局长。
委托代理人任阳，该局工作人员。
被上诉人（一审被告）商丘市城乡一体化示范区平安街道办事处。
法定代表人李伟利，该办事处主任。
委托代理人袁南通，该办事处工作人员。
李克友、李海涛、李海亚与商丘市城乡一体化示范区管理委员会（以下简称示范区管委会）、商丘市城乡一体化示范区环保住建局（以下简称示范区环保住建局）、商丘市城乡一体化示范区平安街道办事处（以下简称平安街道办）行政赔偿一案，商丘市中级人民法院依法（2017）豫14行赔初35号行政赔偿判决，李克友、李海涛、李海亚与示范区管委会均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人李克友、李海涛、李海亚及共同委托代理人刘锋、刘建忠，上诉人示范区管委会委托代理人赵德强、崔向坤，被上诉人示范区环保住建局委托代理人任阳，被上诉人平安街道办委托代理人袁南通到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李克友等三人一审诉称，示范区管委会于2017年2月17日作出《关于对平安街道王庄叶庙孙庄（和畅社区）大棚户区改造项目土地上房屋实施征收的决定》（以下简称涉案征收决定），并于当日公告征收决定及补偿方案。李克友等三人所有涉案房屋位于该征收决定范围内。2017年3月12日，示范区管委会在未与李克友等三人达成补偿协议、未履行任何手续、未进行任何补偿的情况下，组织人员对李克友等三人的房屋予以强制拆除，给其造成极大损害。一审请求：1.按“征一还一”置换房屋360平方米，剩余房屋价值损失137197.5元；2.活动板房损失445891.88元、简易棚损失17149.69元、附属物4000元；3.临时安置补偿费86400元、搬迁费3900元、回迁费3600元，共计698139.07元。
商丘市中级人民法院一审查明，李克友、李海涛、李海亚三人系父子关系，其共同拥有的涉案房屋位于商丘市睢阳区民主路南东二环路西王庄，房屋所有权人登记为李海亚，建筑面积350.21平方米，国有土地使用权面积196.08平方米。2017年2月17日，示范区管委会作出涉案征收决定，并于当日公布决定及补偿方案。一审被告工作人员对涉案房屋及附属物进行了调查，调查表显示涉案房屋实际面积390平方米，另有简易棚15平方米、活动板房195平方米、小机井一眼、厕所一个。2017年3月12日，李克友等三人与示范区管委会就涉案房屋征收补偿问题未达成一致意见，示范区管委会组织人员将涉案房屋强制拆除。一审另查明，2017年3月3日，河南天健房地产评估有限公司作出豫郑天健评字（2017）zs003号《商丘市平安街道王庄叶庙孙庄（和畅社区）大棚户区改造项目国有土地上房屋征收分类估价报告》。该估价报告评估认为，涉案项目房地产砖混结构房屋评估单价为1588元/平方米，活动板房200元/平方米，简易棚80元/平方米。《平安街道王庄叶庙孙庄（和畅社区）大棚户区改造项目土地上房屋征收与安置补偿实施方案》第五条规定，被征收户安置区为：和畅社区、平安社区。过渡期限及补偿标准为：选择货币补偿的安置过渡期限为6个月；选择货币化安置补偿的过渡期限为24个月，过渡期从腾空房屋、交出钥匙之日起计算。搬家费，住宅房屋按合法建筑面积（指228平方米以内，以下同），5元/平方米给付；过渡安置费，按规定安置面积每月5元/平方米给付（按人口计算）；回迁费，按规定安置面积5元/平方米给付（只限选择货币化安置补偿）。《商丘市国有土地上房屋征收常见附属物补偿指导价》规定补偿指导价：水井（手拉井）220元，厕所400-500元。
一审认为，因一审法院（2017）豫14行初241号行政判决已确认示范区管委会实施拆除李克友等三人房屋的行为违法，故李克友等三人有权要求示范区管委会赔偿。示范区环保住建局、平安街道办作为示范区管委会的职能部门和派出机构，其实施的涉案行政行为的法律后果依法应当由示范区管委会承担。首先，涉案房屋位于涉案项目征收范围内，且已经被违法拆除，造成了损害。以示范区管委会公布的房屋实际面积认定李克友等三人的合法面积为390平方米，其要求按照“征一还一”置换房屋360平方米于法有据，一审予以支持，示范区管委会应当在涉案项目安置区内为其提供安置房屋。剩余房屋面积为30平方米应当按照商丘市国家建设征用土地上附属物的补偿标准进行货币赔偿。李克友等三人房屋附属物包括简易棚15平方米，活动板房195平方米，小机井一眼，厕所一个，此部分损失应当予以赔偿。根据豫郑天健评字（2017）zs003号评估报告认定，涉案项目房地产砖混结构房屋评估单价1588元/平方米，活动板房200元/平方米，简易棚80元/平方米。参照《商丘市国有土地上房屋征收常见附属物补偿指导价》，认定小机井220元，厕所500元。故剩余房屋直接损失为30×1588＝47640元，附属物损失为活动板房195×200＝39000元，简易棚15×80＝1200元，小机井220元，厕所500元，共计88560元。李克友等三人主张超出上述损失的部分，没有事实和法律依据，不予支持。其次，因李克友等三人要求房屋置换360平方米，示范区管委会应当对此部分房屋向其支付临时安置费和回迁费。根据涉案补偿实施方案第五条的规定，确定搬迁费为5元/平方米，临时安置费为5元/平方米，回迁费5元/平方米，过渡期限为24个月。故示范区管委会应当向李克友等三人支付搬迁费390×5＝1950，临时安置费360×5×24＝43200元，回迁费360×5＝1800元，共计46950元。综上，示范区管委会因拆除李克友等三人的房屋应当赔偿其损失共计135510元，并按照“征一还一”置换房屋360平方米。李克友等三人所提部分诉讼请求成立，一审予以支持。一审判决：驳回李克友等三人所提要求判令示范区环保住建局、平安街道办承担赔偿责任的诉讼请求；责令示范区管委会在涉案项目安置区（和畅社区、平安社区）为李克友等三人按照“征一还一”置换房屋共360平方米；责令示范区管委会于一审判决生效之日起三十日内赔偿李克友等三人损失共计人民币135510元；驳回李克友等三人所提要求判令示范区管委会承担其他赔偿责任的诉讼请求。
李克友等三人不服，向本院上诉称，一审未按照周边新建房地产及其他附属物市场价格确定赔偿数额。被上诉人提供的评估机构评估程序违法，结果显示公平。综上，一审认定事实部分错误。请求撤销一审判决第三项；改判赔偿剩余房屋价值损失137197元，活动板房损失445891元，简易棚损失17149.69元，附属物4000元，过渡安置费86400元，搬迁费3900元，回迁费3600元。
示范区管委会答辩称，答辩人选择评估机构合法合理，对涉案房屋的征收补偿应以答辩人的方案为标准，补偿价值不包含土地价值。综上，上诉人的上诉请求不应得到支持。
示范区管委会不服，向本院上诉称，涉案房屋在上诉人合法征收范围内，上诉人依法实施了拆迁，并已作出合法生效的补偿决定，应依据该补偿决定对被上诉人进行补偿。综上，一审认定事实不清，适用法律错误。请求撤销一审判决；驳回李克友等三人的诉讼请求。
李克友等三人答辩意见同上诉意见。
本院二审查明事实与一审一致。
本院认为，涉案的评估报告是由集体土地上村民选择评估机构并作出的,而本案涉及土地属国有划拨性质,在未赋予该国有土地上使用权人选择评估机构权利的情况下,涉案的评估程序严重违法,不能作为认定损失的证据使用,一审采纳该评估报告,属事实不清。涉案土地上“征一还一”的补偿政策是以集体土地和最高228平方米或国有土地使用权人选择货币化安置补偿并参照集体土地补偿标准为条件的，一审未予区分地按不支付差价“征一还一”的安置标准作出赔偿判决，缺乏事实根据。综上，一审基本事实不清，应予发回重审。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第三项之规定，裁定如下：
一、撤销商丘市中级人民法院（2017）豫14行赔初35号行政赔偿判决；
二、发回商丘市中级人民法院重新审理此案。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 松
审 判 员 张ＸＸ
代理审判员 崔传军
二〇一七年十二月五日
书 记 员 玄晟颐