河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终3823号
上诉人（一审原告）：刘素琴，女，汉族，1968年12月23日出生，住河南省栾川县。
委托诉讼代理人：黄延军，河南省栾川县蓝天法律服务所法律工作者。
上诉人（一审被告）：王旦，男，汉族，1961年5月8日出生，住河南省栾川县。
委托诉讼代理人：赵萌萌，男，汉族，1986年2月27日出生，住河南省栾川县。
上诉人刘素琴因与上诉人王旦侵权责任纠纷一案，不服河南省栾川县人民法院（2017）豫0324民初818号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人刘素琴及其委托诉讼代理人黄延军，上诉人王旦及其委托诉讼代理人赵萌萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘素琴上诉请求：1、依法撤销一审判决，判令王旦赔偿刘素琴医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费等共计26813.99元；2、一、二审诉讼费由王旦承担。事实和理由：一、一审判决认定王旦承担70％责任、刘素琴自担30％责任不当。本案是因为王旦之妻李桂香将刘素琴的道路根基内石头掏空，夏天雨季致该路段石堰坍塌，王旦将石块撂到路上妨碍刘素琴通行引起，且王旦将刘素琴殴打致左耳外伤性鼓膜穿孔、左耳外耳道壁擦伤、全身多处软组织损伤，刘素琴在栾川县人民医院进行左耳鼓膜贴补术，住院43天后出院，花去医疗费10000余元，王旦拒绝赔偿损失，刘素琴在本案中没有过错不应当承担责任。二、一审部分事实认定和刘素琴的各项损失计算错误。一审庭审中，刘素琴提供了栾川县公安局《行政处罚决定书》、栾川县人民医院诊断证明、出院证、病历、用药清单各1份，证明王旦殴打刘素琴致伤给刘素琴造成的损失，王旦在庭审中对上述证据均不持异议，既然王旦已经认可刘素琴的损失，一审就应当将上诉双方不持异议的证据作为认定事实的依据，一审却变更刘素琴客观存在的损失：l、根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》5.2.3.b)鼓膜穿孔手术修补术需误工90日的规定，误工费按照90日计算，在王旦并无异议的情况下，而一审判决认定仅计算43天误工费。2、刘素琴的病历记载陪护一人，护理费应当以住院43天×92.76元／天(河南省居民和其他服务业平均工资)=3988.68元予以认定。3、交通费430元和住宿费1290元，一审判决却仅支持200元交通费，住宿费以原告在住院期间不应产生住宿费为由不予支持，王旦庭审中对该两项证据均认可，一审判决却未予支持。4、营养费一审每天仅支持10元没有法律和事实依据。综上，请求依法支持上诉请求。
王旦针对刘素琴的上诉进行答辩称：王旦殴打刘素琴的事实已经被派出所的处罚决定书认定，对王旦作出了行政处罚，对刘素琴没有做任何处理，说明刘素琴在本案中没有过错，不应当承担责任。
王旦上诉请求：一、双方当事人系互殴行为，且刘素琴滋事打伤王旦在先，刘素琴存在过错，一审判决认定事实错误，请求依法改判；二、本案诉讼费由刘素琴承担。事实与理由：双方当事人系邻居，因宅基纠纷曾经政府、司法所调解多次，为此栽了界石，但是刘素琴拔去界石导致处理结果无法落实，纠纷持续至今。本次纠纷是刘素琴挑起事端将上诉人身体多处抓伤，包扎后休息二十天，后来上诉人接受拘留5日，一审认定事实不符，请求查明事实依法公正处理。
刘素琴的答辩意见与其上诉意见一致。
刘素琴向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、住宿费共计25902.99元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月2日下午17时在栾川县××大王庙村××组，原告刘素琴与被告王旦因宅基地纠纷发生争执，期间相互厮打，后被告王旦将原告刘素琴打伤，经栾川县人民医院诊断，原告刘素琴左耳外伤性鼓膜穿孔、左耳外耳道壁擦伤、全身多处软组织损伤。原告刘素琴因伤在栾川县人民医院住院43天，住院期间花去医药费9449.28元；原告刘素琴在栾川××潭头镇中心卫生院的收费票据500元；在栾川县人民医院交纳的西药费0.33元、检查费390元；原告住院伙食补助费为30元／天×43天=1290.00元，营养费为10元／天×43天=430.O0元。因原告刘素琴不能举证证明其最近三年的平均收入情况，故误工费为2015年度河南省农林牧渔业平均工资34941元／年÷365天×43天(受伤治疗天数)=4116.34元。现原告诉至该院，请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、住宿费共计25902.99元；本案诉讼费用由被告承担。一审法院认为：公民的生命健康权应受法律保护。原被告因宅基地纠纷发生争执，被告将原告打伤，致使原告住院，交通费为其必要支出，该院对其主张的交通费用酌定支持200.00元。原告在住院期间不应产生住宿费，该院对原告主张的住宿费不予支持。原告未提交医院出具的陪护证明以及陪护人员的基本情况，故该院对原告主张的护理费不予支持。原告刘素琴的各项损失为医药费9449.28元+500元+390元+0.33元=10339.61元，住院伙食补助费1290.0O元，营养费430.00元，误工费4116.34元，交通费200.00元，各项共计l6375.95元。原告刘素琴在该起诉讼中也存在过错，可减轻被告王旦的责任，故被告王旦应赔偿原告16375.95元×70％=11463.17元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条，最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告王旦于本判决生效之日起赔偿原告刘素琴医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费各项损失共计11463.17元。二、驳回原告刘素琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费500元，由原告刘素琴负担150元，由被告王旦负担350元(被告负担部分暂由原告垫付，待执行中一并返还)。
二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为：2016年8月2日下午17时在栾川县××大王庙村××组，刘素琴与王旦因宅基地纠纷发生争执，期间相互厮打，后王旦将刘素琴打伤，因责任承担和赔偿数额问题双方当事人发生纠纷，引发本案诉讼。关于刘素琴上诉提出本案一审判决认定王旦承担70％责任、刘素琴自担30％责任不当问题，关于王旦上诉提出双方当事人系互殴行为且刘素琴滋事在先打伤王旦，刘素琴存在过错问题，一审法院根据查明的事实并结合双方当事人的过错程度，对本案的责任比例划分并无不当，本院对上诉人刘素琴该项主张不予支持。关于上诉人刘素琴上诉提出护理期限应当按照90日计算问题，鉴于上诉人刘素琴住院43天，根据上诉人刘素琴提交的病历材料并未载明出院后需要继续护理，本院对上诉人刘素琴该项主张不予支持。关于上诉人刘素琴上诉提出护理人数问题，根据上诉人刘素琴提交的病历材料长期医嘱单载明陪护一人，被上诉人王旦对此证据无异议，上诉人刘素琴护理费应当按照2016年河南省居民和其他服务业平均工资33857元/年计算，住院期间护理费以43天÷365天×33857元/年=3988.63元予以认定，本院对上诉人刘素琴该项上诉状主张予以部分支持。关于上诉人刘素琴主张住宿费1290元、交通费430元，鉴于被上诉人王旦对住宿费、交通费并无异议，本院对上诉人刘素琴的该项主张予以支持。刘素琴的各项损失为医药费10339.61元、住院伙食补助费1290元、营养费430元、误工费4116.34元、交通费430元、护理费3988.63元、住宿费1290元，各项共计21884.58元，刘素琴在该起诉讼中也存在过错，可适当减轻王旦的赔偿责任，故王旦应赔偿21884.58元×70％=15319.2元。
综上，刘素琴的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；王旦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但实体处理不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、撤销河南省栾川县人民法院（2017）豫0324民初818号民事判决；
二、王旦于本判决生效之日起赔偿原告刘素琴医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、护理费、住宿费各项损失共计15319.2元。
三、驳回刘素琴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费500元，由刘素琴负担210元，由王旦负担290元；二审案件受理费500元，由刘素琴负担210元，由王旦负担290元。
本判决为终审判决。
审判长 刘龙杰
审判员 杨元卿
审判员 李 慧
二〇一七年十月三十日
书记员 任 君