广西壮族自治区柳某市鱼峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鱼民初（二）字第34号
原告柳州市××混凝土××责任公司，住所地：广西××××号。
法定代表人陈××。
委托代理人覃×。
委托代理人廖×。
被告广西××集团××工××司，住所地：广西××区××路××号。
法定代表人赖×。
委托代理人蒋××。
委托代理人潘××。
被告广西××集团××工××司，住所地：广西南宁市××区××商场。
代表人周甲。
委托代理人蒋××。
委托代理人潘××。
被告周×。
原告柳州市××混凝土××责任公司（以下简称昌盛××）与被告广西××集团××工××司（以下简称二建公××）、广西××集团××工××司（以下简称二××司）、周×买卖合同纠纷一案，本院于2013年1月23日受理后，依法组成由审判员曾光明担任审判长，人民陪审员郑敏琳、朱渺参加的合议庭，于2013年6月7日公开开庭审理了本案。书记员朱厚泽担任记录。原告昌盛××的委托代理人覃×，被告二建公××、二××司的委托代理人蒋××、潘××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告昌盛××诉称，2010年12月30日，原告昌盛××与被告二建公××签约代表周×签订了《柳某预拌混凝土购销合同》，合同约定，该预拌混凝土被用于“大美天第”工程建设，合同签订以来，原告一直按被告要求提供混凝土。2012年6月8日，原告向被告二××司出示了对账单，对账单写明被告二××司尚欠原告货款565273元，被告周×于2012年7月8日做了《回复函》回复原告，承认欠款并说明还款期限。截止2012年9月30日，被告尚欠款项总计565273元人民币，后经原告多次催款，被告仍未还款。
综上所述，被告二××司的行为已违反了合同约定，损害了原告的利益，属于违约，应向原告付款并承担违约责任。因被告二××司系被告二建公××下属分支机构，故应列为共同被告并承担共同责任；被告周×作为该合同的签订人和该预拌混凝土的实际使用人，也应承担付款及相应的违约责任，故诉至法院，请求判令三被告共同偿还原告欠款人民币565273元及支付违约金人民币205408元。以上合计支付人民币770681元。本案诉讼费用由三被告承担。
原告昌盛××对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1、原告的企业法人营业执照、组织机构代码证各一份，证明原告的诉讼主体资格适格。
2、2010年12月30日签订的《柳某市预拌混凝土购销合同》一份，证明原告与三被告之间存在买卖预拌混凝土的合同关系，由被告二××司的签约代表周×与原告签订该合同，购买原告的预拌混凝土，用于柳某“大美天地”的相关工程。合同约定了双方的权利义务。
3、柳某某行《同城票据清算提入贷方凭证》二份、中国人民银行《支付系统专用凭证》二份，证明被告二××司于2011年5月5日和2011年6月10日向原告支付两笔货款合计250000元；被告二建公××于2011年7月26日和2011年9月9日向原告支付两笔货款合计300000元。上述合计支付货款550000元，与被告二建公××、二××司的答辩意见（关于分包给周×）是吻合的。
4、2011年1月10日至2012年1月3日的《柳州市××混凝土××责任公司供砼确认表》14份，证明原告已经按照合同的约定，向三被告承建的“大美天地”相关工程供应了预拌混凝土，供货都有相应的数量、核对、结算人签字。结算人是周×的弟弟周乙。
5、2012年6月8日的《对账单》一份，证明由于被告拖欠货款太久，原告就制作一份《对账单》给被告周丙行对账。
6、2012年7月8日的《回复函》一份，证明被告周×对上述《对账单》进行了回复，并确认“大美天地”32、33号楼所用商品混凝土的来龙去脉，准备筹款还款。
被告二建公××、二××司共同辩称，一、被告二建公××、二××司不是本案的当事人。因为被告二建公××、二××司并未参与合同的签订及履行，收货及对账也无被告二建公××、二××司参与；被告二建公××、二××司与被告周×的关系仅仅是在可分包的工程某围内分包给被告周×；分包后，被告周×是以其个人的名义施工及对外签约，并以其自己的名义对外承担责任；因此，被告二建公××、二××司是被告周×在施工过程中，受被告周×的委托而向原告支付预拌混凝土货款，并不是履行被告周×与原告签订的购销合同的行为，并非本案适格当事人，不应承担本案所涉及的债务。二、欠款数额未经确认。被告周×是否尚欠原告预拌混凝土货款，欠款额是多少，均应由被告周×与原告核对后才能确定。但从《回复函》上看，被告周×并没有确认上述内容，也并没有确认结算员周乙的行为。因此，如果有欠款，应该由被告周×独立承担，没有任何依据要求被告二建公××、二××司共同承担付款责任。同时，对于原告主张的违约金明显过高。综上所述，请求法院依法驳回原告对被告二建公××、二××司的诉讼请求。
被告二建公××、二××司为其辩解在举证期限内提供的证据有：
1、被告二建公××的企业法人营业执照、组织机构代码证及被告二××司的营业执照各一份，证明被告二建公××、二××司的诉讼主体资格情况。
2、被告二××司与被告周×于2010年1月20日签订的《工程分包协议书》一份、《委托付款书》及相对应的银行转款凭证各四份，证明被告二建公××、二××司是被告周×在施工过程中，受被告周×的委托而向原告支付混凝土货款的。
被告周×未作答辩亦未向法庭提供证据。
经过开庭质证，原、被告双方的质证意见如下：
对原告提供的第1项证据，被告二建公××、二××司没有异议。
对原告提供的第2项证据，被告二建公××、二××司认为并非由其参与签订，所以对该证据的真实性不予认可；并认为该合同虽然写的工程所在地是“大美天地”，但无证据证明所购买的预拌混凝土是真正用于该工程工地，该合同对被告二建公××、二××司没有约束某。
对原告提供的第3项证据，被告二建公××、二××司对证据的真实性没有异议，但认为是受被告周×的委托支付的货款，并不是像原告所说的是依据合同支付；被告二建公××、二××司不是合同的当事人。
对原告提供的第4项证据，被告二建公××、二××司认为，因为都是周乙、周×行签收的，这两个人均不是本公某的人，也不知道该预拌混凝土用于何处，故不予确认。
对原告提供的第5项证据，被告二建公××、二××司对该证据有异议，认为是原告单方制作，没有相对方的确认，施工单位也只是原告自己写上去的，因此不予认可。
对原告提供的第6项证据，被告二建公××、二××司认为该《回复函》不是其盖章或签字的，被告周×也没有确认尚欠的货款总数额，故不予认可。
对被告二建公××、二××司提供的第1项证据，原告没有异议。
对被告二建公××、二××司提供的第2项证据，原告对证据的真实性没有异议，但不同意其证明目的。认为被告二××司只是承接被告二建公××的工程，但是被告二××司另委托给一个自然人施工，这在法律上是不允许的。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告周丁本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。
对原、被告所提供的上述证据能否支持其证明目的或观点，本院结合案件情况作如下分析认定：
对于原、被告双方无异议或对真实性无异议的证据，本院予以确认。
对原告提供的第2项、第4项、第5项、第6项证据，因被告二建公××、二××司并未在购销合同上盖章或者签字，也无证据证明系被告二建公××、二××司授权或同意被告周×与原告签订该购销合同，故该购销合同应认定为被告周×与原告签订的，该购销合同对被告二建公××、二××司无法律约束某。但对于被告周×个人来说，该购销合同已成立并有效，并应由其直接承担该购销合同产生的法律责任。由于供砼确认表上签名的“周乙”是该购销合同上约定的需方结算员，其应有权签收货物并结算货款，因而该14张供砼确认表是有效证据，应作为本案定案依据。虽然被告周×在其《回复函》中对原告出具的《对账单》所确定的供货总价款为1115273元，尚欠货款为565273元没有明确确认，但也未明确否认。为此，仍应当以该14张供砼确认表确认原告提供的预拌混凝土合计价款为1115273元。
综合全案证据，合议庭确认以下法律事实：
柳某大美·天第29﹟至33﹟和35﹟楼系被告二建公××承建并交由其下属分支机构即被告二××司实施的建筑工程。2010年1月20日，被告二××司与被告周×签订了一份《工程分包协议书》，并依约定将该工程的基础工程的钢筋和商品砼的采购、劳务施工、钢筋制作及绑扎等部分工程分包给被告周丙行施工。2012年12月30日，被告周×以被告二××司名义与原告签订《柳某市预拌混凝土购销合同》一份，但合同并未盖被告二××司或者被告二建公××印章。该购销合同约定：由原告供应预拌混凝土；工程名称为大美·天第32﹟、33﹟楼，供货地点为龙潭路西侧；付款方式及期限为：每栋楼浇筑两次楼面就进行一次结算，在第二次浇筑完毕某某30天内付清所用砼款，以此类推至屋面浇筑完毕（封顶），在屋面浇筑完毕后45天内付清所有砼款；如需方不能按本合同约定的时间付款，每推迟一天付款，需方按所欠货款总额的2‰向供方支付违约金，直至付清为止。双方还对货物的单价、品种、需方指定结算员等作出约定。合同签订后，从2010年12月31日起至2011年12月29日止，原告向该工程供应了预拌混凝土，由合同约定的结算员签收货物并结算价款。合计价款为1115273元。被告二建公××、二××司从2011年5月5日至2011年9月9日分别向原告支付货款合计550000元，尚欠货款565273元。经原告催收，但无法收回该欠款，原告诉至本院，并提出上述诉讼请求。
本院认为，原告与被告周×签订的《柳某市预拌混凝土购销合同》，是合同双方当事人的真实意思表示，并未违反法律的禁止性规定，应确认合同有效。
根据各方当事人的分歧意见，本院对本案的争议焦点确定为：
1、尚欠原告的预拌混凝土货款由谁负责支付？
2、原告主张的违约金是否过分高于造成的损失？该违约金由谁负责支付？
对于争议焦点1，本院认为，被告周×作为柳某大美·天第29﹟至33﹟和35﹟楼部分工程的转承包人，其应在承包期间对尚欠原告的货款565273元承担清偿责任；被告二××司将该工程肢解以后以分包的名义转包给被告周×，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条关于“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”的禁止性规定，被告二××司存在过错行为，且被告周×是以被告二××司名义与原告签订《柳某市预拌混凝土购销合同》而向原告购买预拌混凝土，并用于该建筑工程，实际上就是挂靠被告二××司名义进行施工。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第43条关于“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。”的规定，被告二××司与被告周×之间形成了连带责任关系。因此，为了维持正常的建筑市场秩序，规范建筑活动，被告二××司应对被告周×在承包施工期间为履行上述《柳某市预拌混凝土购销合同》而对外产生的债务承担连带清偿责任。由于二××司不具备法人资格，但已在工商部门登记并领取了营业执照，故应与其具备法人资格的上级即被告二建公××共同承担连带清偿责任。
对于争议焦点2，本院认为，根据上述购销合同约定的付款方式及期限，因原告所提供的证据未能证明其预拌混凝土浇筑楼面的时间等具体情况，故只能以最后浇筑的时间即2011年12月29日确定为屋面浇筑完毕（封顶）的时间，也就是在屋面浇筑完毕后45天内即2012年2月12日前付清所有货款。但被告周×至今未付清货款已构成逾期付款违约，因此，被告周×还应当承担支付违约金的责任；同样，被告二建公××、二××司亦应共同承担连带清偿责任。根据上述购销合同签订时同期中国人民银行规定的金融机构贷款利率（一至三年期）为年利率5.85%，即日利率为万分之一点六二五，四倍就是万分之六点五，而双方在合同中约定的计算违约金的利率为日利率2‰，即为万分之二十，参照《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干规定》第六条关于“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”的规定，该合同中约定以日利率2‰作为计算违约金的标准明显过高。故本院应依法调整为以每日万分之六点五作为计算违约金的标准，并以尚欠货款565273元为本金，从2012年2月13日起计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止。
此外，被告周丁本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：
一、被告周×向原告柳州市××混凝土××责任公司支付货款人民币565273元：
二、被告周×向原告柳州市××混凝土××责任公司支付违约金（该违约金的计算：以应付货款565273元为本金，按每日万分之六点五从2012年2月13日起计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）；
三、被告广西××集团××工××司、广西××集团××工××司对被告周×的上述债务承担连带清偿责任。
案件受理费人民币11507元（原告柳州市××混凝土××责任公司已向本院预交），由被告周×负担，由被告广西××集团××工××司、广西××集团××工××司承担连带支付责任。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区柳某市中级人民法院递交上诉状正本一份，副本二份，上诉于广西壮族自治区柳某市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费11507元（收款单位：广西壮族自治区柳某市中级人民法院诉讼费专户，账号：20
--118701040004709，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 曾光明
人民陪审员 郑敏琳
人民陪审员 朱 渺
二〇一三年六月二十一日
书 记 员 朱厚泽
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。