重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0243民初7号原告：王业明，男，1954年2月5日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：冉小平，重庆天亿(涪陵)律师事务所律师。被告：彭水县碧水清泉渔业有限公司。住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县太原镇区阳村*组。统一社会信用代码91500243584278048W。法定代表人：刘正贵，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘德均，重庆才学律师事务所律师。原告王业明诉被告彭水县碧水清泉渔业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王业明及其委托诉讼代理人冉小平，被告彭水县碧水清泉渔业有限公司（以下简称碧水清泉渔业公司）的委托诉讼代理人刘德均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王业明向本院提出诉讼请求：1.被告向原告王业明支付后续治疗费26000元、住院伙食补助费1950元（39天×50元/天）、护理费6000元（60天×100元/天）、营养费3000元（60天×50元/天）、残疾赔偿金125874.63元（32193元/年×17年×23%）、误工费27000元（180天×150元/天）、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2000元、交通费1000元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告碧水清泉渔业公司在自建生产经营用房时雇请原告务工，口头约定工资150元/天。2017年4月22日下午原告在务工过程中因木板断裂，从高处坠落受伤，在重庆市彭水苗族土家族自治县中医院住院手术治疗至2017年5月31日出院，被告支付了住院期间治疗费用。2017年9月28日，重庆市涪陵司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定王业明伤残等级一个九级、一个十级。受伤之日起60天需一人护理，误工期180天左右，需营养补助60天左右，续医费（取内固定物费）26000元左右。原、被告双方多次协商未果。被告碧水清泉渔业公司辩称，1.被告明确拒绝原告做工，原告系张占学同意从事的劳务。2017年4月22日，原告不顾管理人员的劝阻，张占学仍带领原告违背安全会议决定和安全操作规程做工，造成原告受伤，系原告与张占学共同行为所致，与被告无关，本案漏列被告张占学；2.原告已经是年逾60岁的老人，在高空作业没有佩戴安全帽、安全绳，导致风险增高，工作时坐在有结疤的木方上，自己有重大过错，应承担主要的责任。2017年5月9日，原告自己承诺对被告垫付的医疗费承担50%的责任，系原告民事责任的自认，其至少应承担50%的责任；3.原告受伤后，被告垫付护理费7000元，医疗费59291.5元，生活费3500元，交通费500元，慰问品1000元，共计71291.5元；4.原告请求的部分赔偿项目和数额，没有事实根据和法律依据，后续治疗费以20000元为准，护理费以39天为准，营养费没有医嘱，残疾赔偿金计算方式错误，精神损害抚慰金以3000元为宜，鉴定费、交通费不应支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年初，被告碧水清泉渔业公司在太原镇区阳村二组的渔场内修建餐饮、垂钓、旅游设施，扩大经营范围。2017年2月25日，原告王业明经木工班组组长张占学介绍到工地木工班组做工，每日150元。碧水清泉渔业公司在工地提供了安全帽、安全绳等设备，2017年4月21日，碧水清泉渔业公司董事长刘正贵召开了全体工人安全会议，要求50岁以上的工人不得从事高空作业，工人从事高空作业必须佩戴安全帽、安全绳。2017年4月22日，王业明在未佩戴安全帽，未系安全绳的情况下，坐在搭在房屋内二楼柱子之间的木板上向屋顶传递瓦片，由于木板较薄而且有两个疙瘩，王业明坐上传递瓦片时，木板疙瘩处断裂，王业明从二楼空中跌落到一楼地面上受伤。王业明因伤势较重，太原镇卫生院于2017年4月22日用救护车将其送往彭水苗族土家族自治县中医院治疗，入院中医诊断：1.胸12椎体、腰1椎体压缩性骨折、骨断筋伤、气血淤阻；2.左桡骨远端粉碎性骨折、骨断筋伤，气血淤阻；3.右侧多发性陈旧性肋骨骨折、气血淤阻；4.右侧第七肋骨骨折、骨断筋伤、气血淤阻。西医诊断：1.胸12椎体、腰1椎体压缩性骨折；2.左桡骨远端粉碎性骨折；3.右侧多发性陈旧性肋骨骨折；4.双肾囊肿；5.右侧第七肋骨骨折。住院39天后于2017年5月31日出院，出院医嘱：1.休息贰月；2.肢具外固定腰部制动三月；3.循序渐进进行腰部、左腕部功能锻炼，避免暴力，暴力活动可能会导致内固定松动、断裂内固定失败，需进一步治疗；4.出院后1、2、3、6月来院复查，决定下一步治疗方案；5.若有不适，我科随诊。碧水清泉渔业公司在住院期间为王业明支付了救护车费500元，残疾辅助器具费470元、医疗费58268.34元，向王业明支付了住院生活费1000元、护理费4000元，并向王业明借支1500元，出院后向王业明支付了其父亲护理费1000元。2017年5月9日，王业明与碧水清泉渔业公司董事长刘正贵签订《住院医疗费用协议》，约定：王业明在住院期间，能通过正常程序报销医疗合作费用的所有费用，由王业明本人承担，第二次手术结束后支付报销费用，由王业明支付给刘正贵。2017年6月13日，碧水清泉渔业公司向王业明出具收据一份，其上载明：王业明3月份21天，4月份21天，共计42天，按每天150元计算，报酬为6300元。2017年9月21日，王业明向重庆市涪陵司法鉴定所申请司法鉴定。2017年9月28日，重庆市涪陵司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.王业明胸12椎体、腰1椎体压缩性骨折评定九级伤残、左侧腕关节功能丧失25%以上评定十级伤残；2.受伤之日起陆拾天左右需壹人护理、误工期壹佰捌拾天左右、需营养补助陆拾天左右；3.续医费（取内固定物费）：贰万陆仟元左右。王业明花去鉴定费2000元。本案审理过程中，碧水清泉渔业公司不服重庆市涪陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，申请对王业明伤残以及后期医疗费重新鉴定。本院委托重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定。2018年4月25日，重庆市法医学会司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.王业明胸腰椎骨折属九级伤残、左腕关节功能丧失属十级伤残；2.王业明后期医疗费约需人民币贰万元。碧水清泉渔业公司花去鉴定费2300元。本院认为，本案的争议焦点是：1.本案的法律关系以及责任划分；2.王业明的合理损失。现评判如下：关于争议焦点一。第一，王业明为碧水清泉渔业公司提供劳务，工作内容、工作地点、工作时间均由碧水清泉渔业公司的管理人员确定，受其指挥派遣；第二，碧水清泉渔业公司董事长虽然辩称王业明年龄不适合从事高空作业，其已经明确拒绝王业明提供劳务，但从本案事实来说，王业明在工地上已经工作近两个月，碧水清泉渔业公司并未采取任何拒绝其工作的行动；第三，碧水清泉渔业公司向王业明出具收据，尚欠6300元劳务费用。从以上可以看出，原、被告双方形成了提供劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告碧水清泉渔业公司作为雇主，虽召开安全工作会议，施工中没有提供安全的工作环境，也未尽到相应的监督管理责任，应承担主要责任。王业明在劳务过程中自身也未尽到安全注意义务，疏忽大意，在没有任何安全设备的情况下，又没有注意木板的安全性，对事故的发生也存在一定的责任。综合双方的过错程度，确定碧水清泉渔业公司承担70%的赔偿责任，其余的由王业明自行承担。关于争议焦点二。王业明的合理损失为：1.医疗费59238.34元（含救护车费和残疾辅助器具费）；2.后续治疗费20000元；3.住院伙食补助费1950元（39天×50元/天）；4.护理费，王业明主张护理费6000元（60天×100元/天），因鉴定需要护理60日，住院期间确需一人全天护理，但未鉴定出院后护理依赖程度，酌情确定50元/天，护理费为4950元（39天×100元/天+出院后21天×50元/天）；5.残疾赔偿金114929元（32193元/年×17年×21%）；6.误工费，根据司法解释计算至鉴定前一日，从2017年4月22日计算至2017年9月28日，而王业明系63的老人，也未提交证据证明其近三年的工资收入，考虑到其偶尔在外打零工，有一定劳动能力，酌情按照50元/天计算，误工费为7950元（159天×50元/天）；7.精神损害抚慰金，王业明被鉴定为一个九级伤残，一个十级伤残，酌情支持5000元；8.鉴定费2000元；9.交通费，因住院系救护车送医，考虑王业明出院后需要复查4次，酌情支持太原镇到彭水县城往返交通费300元；10.营养费，因医嘱并未有加强营养的内容，故不予支持。综上，原告王业明的合理损失为216317.34元。碧水清泉渔业公司应赔偿151422.14元（216317.34元×70%），减去已经垫付的各项费用66738.34元，还应向原告王业明支付84683.8元。关于碧水清泉渔业公司提出漏列张占学为被告的抗辩意见，因张占学是碧水清泉渔业公司雇请的管理人员，其不是王业明的雇主，其管理是否规范的后果由雇主碧水清泉渔业公司承担，不应成为被告，故该意见，本院不予采纳。关于《住院医疗费用协议》，因双方均未举示可通过保险报销医疗费用的证据，只能根据责任划分确定各自负担医疗费用。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告彭水县碧水清泉渔业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王业明后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计84683.8元；二、驳回原告王业明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4076元（原告王业明已预交2038元），减半收取计2038元，由被告彭水县碧水清泉渔业有限公司负担919元（碧水清泉渔业公司于本判决生效之日立即支付给王业明），由原告王业明负担1119元。重新鉴定费2300元，由被告彭水县碧水清泉渔业有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  刘宇二〇一八年六月六日书记员  何乐