吉林省农安县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吉农民重字第16号
原告姚成中，男，1958年8月3日出生，汉族，农民，现住农安县。
委托代理人张斌，男，1966年12月8日出生，汉族，个体工商户，现住农安县。
被告孙亚权，男，1990年2月15日出生，汉族，个体，现住农安县。
委托代理人陈美玲，吉林华港律师事务所律师。
原告姚成中诉被告孙亚权提供劳务者损害责任纠纷一案。本院受理后，于2012年12月3日作出（2012）吉农民初字第2209民事判决，原告姚成中不服提起上诉，长春市中级人民法院于2013年3月8日作出（2013）长民二终字第193号民事判决，驳回上诉，维持原判。姚成中又申请再审，长春市中级人民法院于2014年3月26日作出（2014）长民再字第3号民事裁定书，撤销（2013）长民二终字第193号民事判决及农安县人民法院（2012）吉农民初字第2209号民事判决，发回农安县人民法院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告姚成中及委托代理人张斌、被告孙亚权的委托代理人陈美玲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年4月10日，原告受被告雇佣，在被告的空心砖厂干活。2011年11月25日，原告在翻斗车上除冰过程中，翻斗车身突然起翻，将原告“卸下”，致原告受伤，右腿髌骨骨折。被告领着原告到翁克兴远骨伤医院石膏固定处理，先回到厂子养伤，后回家养伤至今。原告受伤后，生活不能自理，误工至今。另外，回家后一直由专人护理至今（在砖厂养伤期间除外）。现原告已构成伤残，原告要求被告依法承担责任。但被告只给付3.000元作为赔偿，明显显失公平。双方协商未果，故诉至来院，要求被告赔偿误工费12000元、护理期限60天为7244.40元，合计19244.40元。要求对原告之伤重新进行鉴定。因吉林信达司法鉴定中心的鉴定，法律依据错误，不应依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，应依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。因此，伤残赔偿金、精神抚慰金等待鉴定后，要求被告赔偿。
被告辩称：原告的诉讼请求不应得到支持。在原告起诉之前，原、被告已达成和解，原告主动要3500元，后果自负。从证人证言及原告的陈述，是原告自己不愿住院。因此，对原告扩大损失部分，应由原告自行承担。
原告为证明自己的主张，向法庭递交了下列证据：
1、吉林大众司法鉴定所司法鉴定书及鉴定费票据。鉴定意见为：1、被鉴定人姚成中右髌骨骨折误工损失日为壹佰贰拾日。2、被鉴定人姚成中右髌骨骨折护理时限以陆拾日为宜。
被告对真实性无异议。
2、协议书一份，内容为：姚成中在我厂因意外事故造成右腿骨折，经医院诊断，右腿打完石膏。医生嘱咐，右腿不能回弯、不能吃刺激食物，需要静养，因个人意愿，不住院并且同意我厂给予的3000元补偿，以后出现任何后果，我厂概不负责。
被告对真实性无异议。
3、门诊诊断书一张，证明原告之伤。
被告对真实性无异议，诊断书与鉴定相冲突，诊断书明确写明休息一个月。
4、被告单位的工商营业执照，证明砖厂为个人经营性质。
被告对真实性无异议。
法庭宣读一审卷宗张龙的证言，该证言证明：我是被告经营的合隆新发空心砖厂职工。原告姚成中在厂子摔伤，咋摔的我不清楚，第一天谁领着他包扎的我不知道。第二天早上我来的时候，姚成中说他腿疼，我就给老板孙亚权打电话，老板说让我领他去看看。我就打车领他到合隆沙淑杰卫生室做检查，姚成中的右腿膝盖有裂纹，在卫生室沙淑杰给他右腿膝盖部打的石膏，开的药，这些钱都是我们单位老板花的。检查完之后，我们回到厂内，沙淑杰告诉姚成中不能下地，姚成中回去以后不遵守大夫的医嘱，没事总走，总活动，我们告诉他，他也不听。后来，姚成中要回家，我们送他回家又给他复查，又给他开药，让他回家静养。大约过了两三天，姚成中给老板打电话说腿疼。当天下午，我们开车去接姚成中，又到翁克兴远骨伤医院检查，发现石膏已经折了，重新打的石膏。老板让他住院，医院也要求他住院，可是姚成中就是不干，他说以后有啥事不用老板管。我们老板就给他3000元钱，他俩写的协议，签完协议后，我们给姚成中送家去了，老板又给他500元营养费，我们就走了。
原告对证人证言有异议，称不属实，但承认被告给付3500元的事。
被告对证人证言无异议。
法庭宣读原一审卷宗吉林信达司法鉴定中心的司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人姚成中此次外伤未达到伤残等级标准。
原告对此有异议，认为鉴定不合理，其腿伤实际存在，不能干活，申请重新鉴定。
被告对此证据无异议。
经庭审对上述证据的当庭质证、认证，合议庭评议认为，对原告递交的1、2、3、4，因被告均无异议，应予采信。对张龙的证言，因其属合隆新发空心砖厂职工，与被告有利害关系，故不予采纳。对吉林信达司法鉴定中心的鉴定意见，原告虽有异议，要求重新鉴定，但其鉴定程序合法，应当予以采信。
通过对上述证据的分析和认证，结合庭审中双方当事人的陈述，查明事实如下：
（一）原告在被告经营的空心砖厂干活。2011年11月25日，原告在翻斗车上除冰的过程中，翻斗车身突然起翻，将原告“卸下”，致原告受伤，右腿髌骨骨折。遂被告领着原告到翁克兴远骨伤医院做石膏固定处理。其治疗费用由被告支付。原告先在被告经营的空心砖厂养伤，未住院治疗。养伤期间，原、被告达成协议，由被告给付原告赔偿金3000元，营养费500元。将原告送回家中疗养，并约定发生后果厂方概不负责。
（二）、原一审中受长春市中级人民法院司法辅助办公室的委托，吉林信达司法鉴定中心对原告姚成中之伤作出鉴定意见：被鉴定人姚成中此次外伤未达到伤残等级标准。
（三）、重审中吉林大众司法鉴定所受姚成中的委托，作出鉴定意见：1、被鉴定人姚成中右髌骨骨折，误工损失日为壹佰贰拾日；2、被鉴定人姚成中右髌骨骨折，护理时限以陆拾日为宜。
针对上述事实，本合议庭评议认为，对吉林信达司法鉴定中心的鉴定意见是否正确，是否应当重新鉴定的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）、鉴定程序严重违法的；（三）、鉴定结论明显依据不足的；（四）、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”鉴定机构的选择是双方当事人共同委托，共同抽签确定，且双方当事人共同参与作出的，鉴定程序合法。因姚成中所受的伤害为右腿髌骨骨折，吉林信达司法鉴定中心根据姚成中的伤情，依据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，作出鉴定意见：姚成中此次外伤未达到伤残等级标准。该鉴定意见依据充分、标准合法，且与吉林省高级人民法院的关于一般人身损害赔偿案件的鉴定中规定的，参考《道路交通事故受伤人员伤残评定》的意见相一致。虽原告申请重新鉴定，但不符合法定条件，本院不予支持。对原告姚成中请求的误工费及护理期限一节，因有吉林大众司法鉴定所的鉴定意见，被告质证后对其真实性无异议，对此应予采纳。故应保护原告姚成中误工损失日120日，即1760.50元×4个月=7042.00元；护理时限60日，即2626.08×2个月=5252.16元及鉴定费2000元。因原告是在受雇工作期间受伤，被告应当承担损害赔偿义务。虽双方已达成协议，由被告给付原告3000元，出现任何后果与被告无关，但其所达成的协议内容明显显失公平，且原告对该协议已不予认可，对此本院对该协议不予采信。对于原告请求的误工费、护理费超出依据部分不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告孙亚权于判决生效后赔偿原告姚成中误工费7042.00元、护理费5252.16元、鉴定费2000元，合计人民币14294.16元（被告已给付3500元）。
二、驳回原告姚成中其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费195.00元、邮寄费108元由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审 判 长 刘玉民
审 判 员 孙 波
人民陪审员 孟 灵
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 石玉冰