新疆生产建设兵团博乐垦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）兵0501民初638号
原告：钟云天，男，1970年9月3日出生，汉族，住重庆市垫江县。
被告：邹国民，男，1966年9月26日出生，现住第五师。
被告：博乐市阁苑房地产开发有限公司。住所地：博乐市。统一社会信用代码：916527015847779048。
法定代表人：周海龙，公司总经理。
委托诉讼代理人：夏传军，新疆爱博律师事务所律师。
被告：杜廷强，男，汉族，1967年8月26日出生，住博乐市。
委托诉讼代理人：秦文艺，新疆亚桥律师事务所律师。
原告钟云天与被告邹国民、博乐市阁苑房地产开发有限公司（以下简称阁苑公司）、杜廷强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钟云天，被告邹国民、阁苑公司委托诉讼代理人夏传军、被告杜廷强及委托诉讼代理人秦文艺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
钟云天向本院提出诉讼请求：1、判决三被告共同赔偿原告误工费、护理费、住院生活补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费等各项经济损失合计152528.48元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年4月21日，杜廷强和阁苑公司签订一份建设工程项目施工协议书，阁苑公司作为发包方，将上海印象工地未完主体工程交于杜廷强施工，原先受邹国民、杜廷强雇佣提供劳务。由于阁苑公司安全设施不到位，加上操作塔吊人员失误，导致临时架设的钢管架垮塌，原先与邹国民及朱晓江、张大文等四人从4.5米高处坠落，造成原告等四人不同程度摔伤。原告经第五师医院诊断为：1、左胫骨粉碎性骨折；2、左腓骨小头骨折；3、左足跟粉碎性骨折；4、胫骨平台骨折。原告经治疗于2015年7月30日好转出院，11月3日经司法鉴定为十级伤残。因就赔偿事宜和被告协商未果，故原告诉至法院。
邹国民辩称，其和原告是一起打工的，都是受杜廷强的雇佣，故不应对原告承担赔偿责任。
阁苑公司辩称，其未雇佣过原告从事劳务，原告要求其承担赔偿责任主体不适格。原告损害结果的发生与施工是否存在因果关系，应举证证明，如无证据证实应驳回原告对其的诉讼请求。
杜廷强辩称，其和邹国民之间属承揽关系，原告是受邹国民的雇佣，自己并未雇佣原告从事劳务，故原告要求其承担赔偿责任无事实和法律依据。
经审理查明，2015年4月21日，被告阁苑公司与被告杜廷强签订一份《建设工程项目施工协议书》。约定杜廷强对“上海印象”未完的主体工程进行施工，同时对承包范围、工程造价、权利义务、工程款支付及费用收取、质量与安全管理等均进行了约定。杜廷强在施工过程中，将混凝土浇筑的劳务工作交与邹国民负责。后邹国民叫和其在同一个院子居住的钟云天一起去干活。2015年7月2日，由于施工现场原因，混凝土泵车浇管不能直接将混凝土注入浇筑工作面，需临时搭建高4.5米的平台，泵车将混凝土注入料斗，然后用塔吊将料斗吊运到临时搭建的平台卸料，再用人工将混凝土转运至浇筑工作面。9时30分许，塔吊工在吊装时，将搭建的平台砸塌，原告钟云天及邹国民、朱晓江、张大文四人从该平台坠落，导致四人不同程度受伤，被送入第五师医院住院治疗。钟云天经诊断为：左胫骨骨折、左腓骨小头骨折、左足跟骨骨折。原告住院治疗28天，医嘱全休3个月，住院期间陪护一人。二次取钢板费用约8000元左右。2015年11月3日，新疆众力司法鉴定所作出司法鉴定意见书，原告钟云天因意外高空坠落致左胫骨骨折，左腓骨小头骨折，造成左下肢活动功能丧失，伤属十级伤残；致左足跟粉碎性骨折，伤属十级伤残；后期二次手术取出内固定物需费用8000元；误工期限为240天、护理期限为90天。原告钟云天支付伤残鉴定费和后续医疗费鉴定费1300元、支付误工期和护理期鉴定费1200元。
另查，原告钟云天等人住院期间，阁苑公司、杜廷强共支付45000元，邹国民为钟云天支付门诊费、住院费35843.25元。杜廷强派出一人在医院护理钟云天、邹国民、朱晓江。
又查，2015年11月30日，邹国民与杜廷强进行结算，邹国民在上海印象工地所完成的混凝土浇筑工作量为77670元，至本案诉讼时，杜廷强未将77670元支付给邹国民，钟云天亦未在任何人处领取工资。钟云天在上海印象干活期间，邹国民曾给过钟云天两至三次生活费。
再查，钟云天的户籍地为重庆市垫江县公安局桂阳派出所，户别为城镇居民家庭户口。钟云天的父亲钟开放1944年10月18日出生，母亲杨学碧1948年9月5日出生，次子钟华洋2000年10月20日出生。钟开放、杨学碧生育了两个子女。重庆市2016至2017年度人身损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入为27239元，城镇居民人均消费性支出为19742元，在岗职工年平均工资为62091元。
上述事实有原告提交的户口本复印件两份、第五师医院住院病案首页一份、出院证明书一份、疾病诊断证明书四份、新疆众力司法鉴定所鉴定意见书一份、鉴定费发票一份、证明一份，被告邹国民提交的本院（2016）兵0501民初309号民事判决书一份，被告杜廷强提交的结算邹国民承包上海印象打砼工作量单据一份，及原、被告的当庭陈述予以证实。
本院认为，原告钟云天要求被告邹国民承担赔偿责任的理由不能成立。原告陈述在上海印象工地干活前也和邹国民一起干活，工资由邹国民结账后发放，在上海印象工地干活期间，邹国民虽给过生活费，但由于原告至今未领取工资，和邹国民之间也没有工资如何发放的约定，因此无法确定邹国民是否作为原告的雇主并从中受益。故对被告邹国民关于其不是原告雇主的辩称，本院予以采信。
原告钟云天要求被告杜廷强承担赔偿责任的理由成立，本案中，钟云天、邹国民均受杜廷强的指挥，在指定的时间、地点完成混凝土浇筑工作。期间，接受杜廷强如何进行施工的指导，并听从其安排进行工作，钟云天、邹国民的劳动行为直接为杜廷强创造了经济利益，杜廷强由此受益，并据此支付报酬。可见，钟云天、邹国民提供的是可以替代的劳务本身而非其他不可替代的技术或成果，其行为符合雇佣合同的法律特征，应认定钟云天、邹国民与杜廷强之间形成雇佣合同关系。虽然邹国民与杜廷强按照工作量进行计酬和结算，未与原告等人员单独结算，但这只是双方的一种管理方式，加之邹国民在完成的工作中亲力亲为，与原告钟云天等人共同劳动，故对被告杜廷强关于与邹国民之间系承揽关系，其不是原告的雇主，不应承担赔偿责任的辩称，本院不予采信。
原告钟云天要求被告阁苑公司承担共同赔偿责任的理由不能成立。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，作为发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应与雇主承担连带赔偿责任。”阁苑公司明知杜廷强个人不具有相应的施工资质，而将工程分包给杜廷强，主观上存在选任过错。本案中，无论是使用泵车还是塔吊，均不能直接将混凝土运送至施工位置，必须临时搭建一个作业平台，完成混凝土料的运送转移，阁苑公司和实际施工人杜廷强本应在保障安全的前提下进行，但其又未尽到安全保障义务，导致事故的发生。《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。”本案中，原告受伤，是由于建筑施工工地上的临时搭建的平台倒塌所致，该平台应为杜廷强为实现混凝土浇筑需要而搭建，且当时亦有阁苑公司的技术人员、工地安检人员在场，并确认可以使用，该平台虽为邹国民等人所搭建，并不影响阁苑公司对钟云天损害后果的责任承担。加之塔吊操作人员如严格按照规程进行作业，亦不会造成安全事故的发生。故根据法律规定，阁苑公司应承担连带赔偿责任，而不是共同赔偿责任。被告阁苑公司关于不应承担赔偿责任的辩称，因无事实和法律依据，本院不予采信。
本案中原告钟云天主张的赔偿费用包括：
1、误工费。原告钟云天住院治疗28天，出院证明书及医嘱全休3个月，原告实际误工天数为121天，参照重庆市职工平均工资计算每日为170.12元，但原告只要求按每天150元计算，本院予以支持18150元，超出部分属原告自愿放弃其权利。依照法律规定，误工时间是根据受害人接受治疗的机构出具的证明确定。而非由鉴定机构予以确定，故其主张240天误工费用本院不予支持。
2、护理费。被告杜廷强派一人在医院护理的是原告、邹国民及朱晓江三人，根据原告的伤情，其在住院期间再需一人护理并无不当，结合医疗机构出具的证明，对住院28天的护理费本院予以支持。参照重庆市职工平均工资计算每日为170.12元，但原告只要求按每天90元计算，本院予以支持2520元，超出部分属原告自愿放弃其权利。
3、住院伙食补助费。按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，每天50元，计算28天，即1400元。
4、残疾赔偿金。原告的伤情构成两个十级伤残，故按重庆市城镇居民人均可支配收入27239元，计算20年，再乘以11%，即59925.8元。
5、被抚养人生活费。原告的伤情虽构成两个十级伤残，但因其未举证证实丧失了劳动能力，故根据法律规定，对其主张的被抚养人生活费，本院不予支持。
6、精神损害抚慰金。考虑原告的伤残情况，被告的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式及当地的平均生活水平，对原告主张的精神损害抚慰金3000元，本院予以支持2000元。
7、鉴定费。因本院仅对司法鉴定意见书中的伤残鉴定和后续医疗费鉴定予以采信，故对此项费用本院予以支持1300元。
8、交通费。原告虽未提交证据证实交通费的产生，但考虑原告及其必要的陪护人员因就医确需产生交通费，故对原告主张的交通费500元，本院予以支持。
9、后续治疗费8000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。因医疗证明和鉴定意见证实原告后期应行取出内固定手术，所需手术费8000元，故本院对原告主张的后续治疗费8000元予以支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告杜廷强于本判决生效后十日内赔偿原告钟云天误工费18150元、护理费2520元、住院伙食补助费1400元，残疾赔偿金59925.8元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1300元、交通费500元、后续治疗费8000元，合计93795.8元；
二、被告博乐市阁苑房地产开发有限公司对被告杜廷强的赔偿责任承担连带清偿责任；
三、驳回原告钟云天要求被告邹国民承担共同赔偿责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3350元，减半收取1675元，由原告钟云天承担645元，被告杜廷强承担1030元。
如不服本判决，可在接到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第五师中级人民法院。
审判员 穆爱萍
二〇一六年十二月六日
书记员 李文亮