山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁05民终1444号上诉人（原审被告）：北京万博投资集团有限公司，住所地北京市朝阳区建国门处大街甲6号1幢B座1—30内3007。组织机构代码：30644000—90。法定代表人：何传生，董事长。委托诉讼代理人：赵艳艳，北京市天安律师事务所律师。被上诉人(原审原告):山东胜利明珠集团有限公司，住所地山东省垦利县经济技术开发区东首。统一社会信用代码：91370521738186278A。法定代表人:许林民，董事长。委托诉讼代理人：郭岐贵，山东岐贵律师事务所律师。原审被告:山东万众房地产开发有限公司，住所地山东省潍坊滨海经济开发区新海大街99号渤海湾金色海岸2号商业楼610室。组织机构代码：07795410—1。上诉人北京万博投资集团有限公司(以下简称北京万博公司)因与被上诉人山东胜利明珠集团有限公司(以下简称山东明珠公司)、原审被告山东万众房地产开发有限公司(以下简称山东万众公司)买卖合同纠纷一案，不服山东省垦利县人民法院(2016)鲁0521民初753号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年11月4日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月18日公开开庭进行了审理。上诉人北京万博公司的委托诉讼代理人赵艳艳，被上诉人山东明珠公司委托诉讼代理人郭岐贵到庭参加诉讼，原审被告山东万众公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。上诉人北京万博公司不服一审判决，上诉请求：1、撤销一审民事判决，查明事实后发回重审或依法改判；2、被上诉人山东明珠公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足。一、本案不符合给付管桩款的条件。原审被告山东万众公司向被上诉人山东明珠公司购买的产品，虽然已投入到工程项目中，但该工程并没有全部完工，没有经过有关部门最终验收，其质量是否合格无法判断，故原审被告及上诉人在此种情况下，无法给付被上诉人95％的管桩款。一审法院没有考虑到工程并未完工、未验收合格的因素，仅凭双方签订的协议就判决山东万众公司给付被上诉人95％的管桩款，且判决上诉人承担连带清偿责任，是错误的。二、一审程序不符合法律规定。一审应通知上诉人到庭应诉，但直到上诉人收到一审民事判决书，也没有收到一审法院的开庭传票，致使上诉人没有到庭参加诉讼，丧失了答辩、法庭辩论等诉讼权利。被上诉人山东明珠公司辩称，一、上诉人、被上诉人及原审被告于2015年11月27日签订《预应力管桩采购合同补充协议》，根据该补充协议第四条明确约定，由于原审被告未按协议约定复工建设，应按约定支付95%的货款。至于标的物工程未完工未验收，是原审被告原因造成的，并不影响涉案货款支付，一审判决认定事实清楚，证据充分。二、一审判决程序合法，一审法院曾多次向上诉人及原审被告送达开庭传票等法律文书，上诉人及原审被告无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审按缺席处理并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。原审被告山东万众公司未提交答辩意见。山东明珠公司向一审法院起诉请求：判令山东万众公司支付管桩款l370491元，北京万博公司承担连带清偿责任，诉讼费、保全费等由山东万众公司、北京万博公司承担。一审法院认定事实：2014年4月14日，山东万众公司(甲方、采购方)与山东明珠公司(乙方、供应方)签订《预应力管桩采购合同》。双方在合同中对预应力管桩的种类、规格与数量、单价和总价、供货时间、管桩的供应、管桩的验收和接收、付款和计算及其它事项等作了明确约定。同日，山东万众公司向山东明珠公司出具委托签收单，委托王振先作为其在万博广场工地的管桩签收人，对其及其转委托的其他签收人在管桩的《产品出仓单》上所签认的数量皆认可。2015年1月15日，经山东明珠公司与山东万众公司对账，双方确认截至2014年11月13日山东明珠公司向山东万众公司的万博广场工地供货的管桩应收款为3370491元，已付50万元。2015年11月27日，山东万众公司(甲方、采购方)、山东明珠公司(乙方、供应方)、北京万博公司(丙方、担保方)共同签订《预应力管桩采购合同补充协议》。约定：各方确认截至2015年11月18日甲方已支付乙方管桩款总额为100万元，甲方承诺签订补充协议后当日支付管桩款50万元，一个月内再向乙方支付管桩款50万元；若甲方于2016年3月30日之前复工建设，甲乙双方继续按签订的《采购合同》履行，若甲方未按期复工建设，甲方承诺于2016年3月30日之前付清乙方已供应管桩款的95%，剩余5%为质保金，在甲方复工后30日内一次性结清；担保方承担连带保证责任，直至全部管桩款付清为止。《预应力管桩采购合同补充协议》签订后，潍坊万博广场工程至今没有复工，山东万众公司又向山东明珠公司支付了管桩款l00万元，剩余管桩款1370491元至今未付。一审法院认为，2014年4月14日山东明珠公司与山东万众公司签订的《预应力管桩采购合同》及2015年11月27日山东明珠公司与山东万众公司、北京万博公司共同签订的《预应力管桩采购合同补充协议》均是当事人的真实意思表示，未违反法律的禁止性规定，合法有效。山东明珠公司依照合同约定履行了供货义务后，山东万众公司应按合同及补充协议约定及时履行付款义务，北京万博公司应按补充协议约定承担相应的连带保证责任。根据庭审中查明的事实和相关证据规则，可以证实山东明珠公司向山东万众公司供货的管桩款总金额为3370491元，山东万众公司尚欠山东明珠公司的管桩款金额为l370491元。根据山东明珠公司与山东万众公司、北京万博公司2015年11月27日签订的《预应力管桩采购合同补充协议》约定，“若甲方于2016年3月30日之前复工建设，甲乙双方继续按签订的《采购合同》履行，若甲方未按期复工建设，甲方承诺于2016年3月30日之前付清乙方已供应管桩款的95%，剩余5%为质保金，在甲方复工后30日内一次性结清；担保方承担连带保证责任，直至全部管桩款付清为止，”补充协议中的潍坊万博广场工程至今没有复工，因此山东万众公司应按约定及时向山东明珠公司支付剩余管桩款，北京万博公司应按约定承担相应的连带保证责任。山东万众公司未按合同约定支付管桩款、北京万博公司未按约定承担相应的连带保证责任是造成本案纠纷的原因，均应承担相应的法律责任。根据《预应力管桩采购合同补充协议》的约定，山东万众公司应在2016年3月30日之前向山东明珠公司付清的管桩款金额应为1201966.45元，剩余5%的质保金的付款条件尚未成就，山东明珠公司暂时无权主张。山东万众公司、北京万博公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，视为其对自己相应诉讼权利的放弃。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、山东万众房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内向山东胜利明珠集团有限公司支付管桩款1201966.45元；二、北京万博投资集团有限公司对上述第一项承担连带清偿责任；三、驳回山东胜利明珠集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17134元，减半收取8567元，保全申请费5000元，以上共计l3567元，由山东胜利明珠集团有限公司负担1668元，山东万众房地产开发有限公司、北京万博投资集团有限公司负担11899元。二审过程中，双方当事人均未提交证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，2014年4月14日山东明珠公司与山东万众公司签订的《预应力管桩采购合同》，2015年11月27日山东明珠公司、山东万众公司、北京万博公司共同签订的《预应力管桩采购合同补充协议》均合法有效。根据《预应力管桩采购合同补充协议》约定，“若甲方于2016年3月30日之前复工建设，甲乙双方继续按签订的《采购合同》履行，若甲方未按期复工建设，甲方承诺于2016年3月30日之前付清乙方已供应管桩款的95%，剩余5%为质保金，在甲方复工后30日内一次性结清；担保方承担连带保证责任，直至全部管桩款付清为止。”补充协议中涉及的工程项目没有如期复工，一审法院根据《预应力管桩采购合同补充协议》的约定，判令山东万众公司向山东明珠公司支付管桩款，北京万博公司承担连带保证责任正确，本院予以维持。一审法院在开庭前通过EMS方式依法向上诉人北京万博公司送达了诉状副本、开庭传票等法律文书，上诉人北京万博公司无正当理由拒不到庭应诉，一审法院缺席审理正确，上诉人北京万博公司主张一审程序违法，本院不予支持。原审被告山东万众公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为其对自己相应诉讼权利的放弃。综上，上诉人北京万博公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17134元，由北京万博投资集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  纪红广审 判 员  李万海代理审判员  郭芳芳二〇一六年十一月二十七日书 记 员  屈梦蔚