湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0104民初6536号原告:石军，男，1968年7月31日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托代理人：刘宇，湖南辰邦律师事务所律师。委托代理人：石成金，湖南辰邦律师事务所律师。被告：湖南餐谋天下实业有限公司，住所地长沙市芙蓉区晚报大道267号长沙晚报报业集团新闻大楼19楼1906室，统一社会信用代码：91430000068223868F。法定代表人：廖胜仁。被告：湖南凯力资产管理有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区人民东路46号铭诚大厦519房，统一社会信用代码：91430111055842897M。法定代表人：潘国初。被告：潘国初，男，1973年11月16日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区，被告：刘爱民，女，1975年1月17日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区，原告石军与被告湖南餐谋天下实业有限公司(以下简称“餐谋天下公司”)、湖南凯力资产管理有限公司(以下简称“凯力公司”)、潘国初、刘爱民合同纠纷一案，本院于2017年8月14日立案受理后，依法组成合议庭分别于2018年1月31日、2018年4月23日公开开庭进行了审理。原告石军及其委托代理人刘宇、石成金到庭参加了诉讼，被告湖南餐谋天下实业有限公司、湖南凯力资产管理有限公司、潘国初、刘爱民经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告石军向本院提出诉讼请求：1、判令被告湖南餐谋天下实业有限公司向原告石军偿还拖欠借款本金105.7万元、利息1.4093万元(该利息按照年利率16%计至2017年8月1日止)及以该借贷债务全部实际还清之日前的全部利息；2、被告湖南餐谋天下实业有限公司向原告石军承担本案律师费5万元；3、湖南凯力资产管理有限公司对上述债务承担连带清偿责任；4、被告潘国初、刘爱民对分别在510万元、490万元出资义务范围内对被告湖南凯力资产管理有限公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任；5、本案全部诉讼费用由四被告承担。事实和理由：2015年被告餐谋天下公司为资金融通决定对外增资认股，原告石军与被告餐谋天下公司于2015年8月签订了合同编号为NO：007的《湖南餐谋天下实业(集团)有限公司股权认购意向合同》(以下简称“股权认购合同”)，约定由原告向被告餐谋天下公司认购部分增资股份。该合同签订后，原告依约向被告餐谋天下公司支付213.2万元股权认购款，但合同目的未能及时有效实现。原告经与被告餐谋天下公司充分协商于2016年11月22日达成《退股协议》，约定双方部分解除原《股权认购合同》且被告餐谋天下公司承诺及时退还原告部分股权认购款100万元，但该股权认购退还义务未能践行。2017年5月2日原告与被告餐谋天下公司再行补充协商，被告餐谋天下公司向原告出具了《承诺函》一份：原《股权认购合同》全部协议解除并确认将原拖欠股权投资认购款全部转变为借款、具体数额为143.7万元，2017年6月30日前全部退还；若被告餐谋天下公司逾期未归还上述借款，自2017年7月1日则按年利率16%计算利息。另被告凯力公司在该《承诺函》作为保证人为被告餐谋天下公司向原告的前述借贷债务本金、利息及债权实现费用作连带清偿责任担保。截至起诉前，被告餐谋天下公司向原告归还了38万元，仍拖欠借款本金105.7万元尚未归还原告。被告潘国初、刘爱民均系本案被告凯力公司的出资股东，按公司章程规定其认缴出资和占股比例分别为51%、49%，根据被告凯力公司的验资报告，两被告分于2012年11月7日、2012年11月16日向被告凯力公司完成了注册资金共1000万元的现金出资义务，但验资银行账户流水记录证明前述出资其实已分别于2012年11月14日，2012年11月16日被全部抽出。原告为维护自己的合法权益，特向本院提起诉讼。被告湖南餐谋天下实业有限公司、湖南凯力资产管理有限公司、潘国初、刘爱民经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，亦未向本院提交书面答辩意见，视为其放弃抗辩的权利。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，因被告湖南餐谋天下实业有限公司、湖南凯力资产管理有限公司、潘国初、刘爱民经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利，对原告提交的《湖南餐谋天下实业（集团）有限公司股权认购意向合同》、《退股协议》、《承诺书》、《湘军验字(2012)第B11086号验资报告》、《湘军验字(2012)第B11199号验资报告》、《湖南凯力资产管理有限公司股东会议纪要》《湖南凯力资产管理有限公司章程》、《中信银行对公活期账户明细》、《石某、刘某1、符宇州、史国华、王某、湖南湘佳汽车租赁维修有限公司、长沙市天心区湘佳汽车服务中心、长沙吉昌科技发展有限公司、长沙市天心区湘佳汽车服务中心坡塘店受托汇款证明及其主体身份材料、转付款银行回单》、《证人史国华录制的视频资料与证明》、《证人石某、符某、王某、刘某1、肖某、刘某2的证人证言》等，经审查认为，原告提交的上述证据真实合法，能够形成完整、有效的证据链证实涉案相关事实，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月31日，原告石军与被告餐谋天下公司达成了股权认购意向，并签订了合同编号为NO：007的《湖南餐谋天下实业(集团)有限公司股权认购意向合同》，约定确认被告现注册资本为人民币5000万元，被告拟改制为股份有限公司，原告有意向认购被告公司改制设立的上述股份有限公司第一轮增资扩股的股份82万股（按每股2.6元计算），原告总计认购股份的投资款总额约为213.2万元，原告应在2015年9月1日前将其股权认购预交款支付给被告公司指定收款账号，预付款在股改完成之前按年息8%计息，按月支付。合同签订后，原告石军通过委托案外人石某、刘某1、符宇州、史国华、王某、湖南湘佳汽车租赁维修有限公司、长沙市天心区湘佳汽车服务中心、长沙吉昌科技发展有限公司、长沙市天心区湘佳汽车服务中心坡塘店共向被告餐谋天下公司支付了213.2万元股权认购款。2016年11月22日，原告石军与被告餐谋天下公司签订了《退股协议》，约定：1、被告餐谋天下公司将100万元无息返还给原告石军，剩余部分的投资款113.2万元按照认购合同的约定继续用于认购被告餐谋天下公司的股权，认购合同在该部分继续有效。2、100万元的返还款分三笔进行返还：第一笔在退股协议签订后的8个工作日内，被告餐谋天下公司按需返还款的30%支付给原告石军；第二笔于退股协议签订后的38个工作日内，按需返还款的30%支付；第三笔于退股协议签订后的68个工作日内，按需返还款的40%支付。2017年5月2日,原告石军与被告餐谋天下公司经过协商，被告餐谋天下公司向原告石军出具了《承诺函》一份：1、原告石军已向被告餐谋天下公司交纳股份认购投资款人民币213.2万元，截止至2017年5月2日止，被告公司已经累计归还石军66万元本金以及10万元延期付款的违约利息；2、原告石军与被告餐谋天下公司签订的合同编号为NO：007号的《股权认购意向合同》自2017年5月2日起解除，该《股权认购意向合同》不再继续履行，上述股份认购投资款转为借款；3、根据《股权认购意向合同》、《退股协议》明确截至2017年4月30日尚欠借款本金142.2万元；4、2017年6月30日前将上述欠款本息全部还清，在此期限之前，上述借款本金按照年利率8%计算利息，并按月每月30日之前支付利息；5、若被告餐谋天下公司逾期未归还上述借款，自2017年7月1日起则按年利率16%计算利息，并按月(每月30日之前)支付利息。被告凯力公司自愿为被告餐谋天下公司上述借款承担连带责任保证，保证期间至借款还款期到期后两年，保证范围包括但不限于借款人应还款本息、违约金以及债权人石军实现债权的所有费用(包括律师费等)。被告凯力公司作为保证人在该《承诺函》签章确认，其法定代表人潘国初亦签名确认。另查明，被告凯力公司系由被告潘国初、刘爱民共同出资组建的有限责任公司，于2012年11月8日取得长沙市工商行政管理局核发的《企业法人营业执照》，登记注册资本为人民币1000万元，被告凯力公司验资账户开户行：中信银行长沙天心支行，账号：74×××11。截至2012年11月16日，被告潘国初已实缴注册资本510万元，被告刘爱民已实缴注册资本490万元，全体股东累计货币出资金额1000万元，占注册资本的100%。被告潘国初系被告凯力公司的法定代表人、执行董事、经理，被告刘爱民系被告凯力公司的监事。被告凯力公司完成验资后，分别于2012年11月14日，2012年11月16日从验资账户转出200万元和800万元。被告凯力公司验资账户2012年11月7日至2017年8月30日的银行流水显示，被告凯力公司自2012年11月16日从该验资账户转出全部注册资本后，再未将注册资金转入，截至2017年8月30日，该验资账户余额为404.22元。截至起诉前，被告餐谋天下公司共欠付原告本金213.2万元，已归还原告107.3万元，仍拖欠原告本金105.9万元。剩余借款本金及利息至今未偿还，酿成本案纠纷。另查明，原告在庭审过程中释明，被告餐谋天下公司共向其支付了107.3万元，该笔款项原告均主张为借款本金，未另行折算利息。本院认为，原、被告之间达成的《湖南餐谋天下实业(集团)有限公司股权认购意向合同》、《退股协议》、《承诺函》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性、效力性规定，依法成立并生效，协议各方应秉承诚信依约全面履行各自的义务，根据《承诺函》的约定，原告与被告之间已将股份转让合同关系转化为民间借贷关系，本案的案由应为民间借贷纠纷。原告依照合同约定向被告转账支付了213.2万元股份认购投资款（后经双方当事人协议转为借款），已履行了己方合同义务；而被告公司至今并未践诺，仍拖欠借款本金105.7万元及相应逾期利息，其行为已构成违约，是引起本案纠纷的主要原因，应承担相应的民事责任。依照法律规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持，故对原告要求被告餐谋天下公司偿还借款本金105.7万元及利息(该利息以实欠本金为基数，按照年利率的16%从2017年7月1日起计算至实际清偿之日止)的诉讼请求，本院依法予以支持。被告凯力公司为原告石军与被告餐谋天下公司之间的借款自愿承担连带责任保证，故原告石军要求被告凯力公司对被告餐谋天下公司的涉案债务承担连带偿还责任的诉请，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十二条第一项之规定，将出资款项转入公司账户验资后又转出的属抽逃出资。原告石军提供的被告凯力公司银行账户流水账单显示截止2012年11月16日，被告凯力公司分两次转出已认缴并经验资的1000万元。原告石军依据上述证据主张被告凯力公司股东潘国初、刘爱民抽逃出资，已完成举证责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十一条之规定“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任”。被告潘国初、刘爱民在举证期内并未提交相应证据证实其已完成出资义务。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十四条第二款“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”，故原告石军诉请被告潘国初、刘爱民分别在510万元，490万元出资义务范围内对被告凯力公司所欠债务承担补充赔偿责任的诉请，本院予以支持。另，鉴于原告石军未能提供律师费支出的相关依据，故对其诉请被告向其支付律师费的主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十二条、第十四条、第二十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、被告湖南餐谋天下实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告石军借款本金人民币105.7万元及相应利息（该利息以实欠本金为基数，按照年利率16%从2017年7月1日起计算至实际清偿之日止）；二、被告湖南凯力资产管理有限公司对被告湖南餐谋天下实业有限公司上述债务承担连带清偿责任；三、被告潘国初、刘爱民分别在510万元，490万元出资义务范围内对被告湖南凯力资产管理有限公司上述不能清偿的债务承担补充赔偿责任；四、驳回原告石军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14890元，财产保全费5000元，共计19890元由被告湖南餐谋天下实业有限公司、湖南凯力资产管理有限公司、潘国初、刘爱民承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  黄 婧人民陪审员  张莲芳人民陪审员  王运香二〇一八年五月十日书 记 员  苏 萌附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定股东抽逃出资，人民法院应予支持：(一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出；(三)利用关联交易交出资转出；(四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十四条公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持第二十一条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。