广东省肇庆市端州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）肇端法民一初字第229号
原告：冯某，女，汉族，住广东省肇庆市端州区。
委托代理人：梁宇坚，男，汉族，住广东省肇庆市端州区，系冯某的儿子。
被告：梁某甲，男，汉族，住广东省肇庆市端州区。
委托代理人：欧琅，广东祥麟律师事务所律师。
原告冯某诉被告梁某甲离婚后财产纠纷一案，本院于2014年4月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年5月21日公开开庭进行了审理。原告冯某及其委托代理人梁宇坚，被告梁某甲及其委托代理人欧琅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告冯某诉称，原告与被告于××××年××月××日登记结婚，××××年××月生育大儿子梁某乙，××××年××月生育小儿子梁某丙，2014年3月13日经生效判决书判决双方离婚，但对夫妻财产没有进行分割。基于下列原因，原告要求法院依法分割夫妻共有财产：一、被告存在嫌弃因积劳成疾的原告，移情别恋，包养二奶、实施家庭暴力、恶意转移家庭财产、对家庭不负责任，游手好闲，赌博成性等重大过错，属于《婚姻法》提出的过错方；二、原告所提出的财产主要来源是原告多年辛苦打拼积攒下来的；三、原告尽心尽力照顾家庭；四、原告身患××，没有工作也没有收入。因双方对夫妻共有财产的分割无法达成共识，特向法院起诉，请求法院依法判决：一、依法对夫妻共有财产进行分割：1、坐落于肇庆市黄岗镇岗头村黄岗南路南侧的房屋（粤房地证字第××号）归原告所有；2、坐落于肇庆市黄岗镇河旁村委会岗头村旧区上三巷23号的平房（肇集用（2007）第00773号）归被告所有；3、坐落于肇庆市黄岗镇河旁村委会岗头村的平房（肇集用（2007）第00781号）归被告所有；4、坐落于肇庆市端州区黄岗镇岗头村山岗地的土地（土地使用证分编号1201060300895）归被告所有；5、坐落于肇庆市黄岗镇岗头村鱼塘（土地使用证分编号12010601954）及该地上的三层半楼房归被告所有；6、被告名下的银行存款439000元，原告占25万元，其余归被告所有；二、被告给予原告离婚损害赔偿10万元和离婚补偿10万元，共20万元；三、本案的诉讼费用由被告承担。
被告梁某甲辩称，一、对原告起诉要求的家庭财产分割没有异议，但对分割方案有异议，对诉讼请求的第一项第一点归双方共同所有，对第二至五点的财产由评估出来的数额对半分割；对第六点不同意；对原告的第二诉讼请求，我方不予确认，无相关法律依据支持；二、原告要求被告支付相关的离婚后财产补充补偿费用，没有相关依据，因抚育子女和孝敬老人是每个人的义务。
经审理查明，梁某甲与冯某于××××年××月××日登记结婚，婚后于××××年××月××日生育大儿子梁某乙，××××年××月××日生育小儿子梁某丙。结婚初期感情较好，后来由于在共同生活中，双方没有妥善处理好婚姻、家庭关系，时有争吵，而导致夫妻出现矛盾。
梁某甲曾于2011年3月28日向本院起诉要求与冯某离婚，后于2011年5月13日经本院作出（2011）端民初字第786号判决书，判决不准离婚。梁某甲不服该判决，上诉于肇庆市中级人民法院，后撤回上诉，肇庆市中级人民法院经审查于2011年8月24日作出（2011）肇中法民终字第606号民事裁定书，准予梁某甲撤回上诉。
梁某甲于2012年3月19日再次向本院起诉要求与冯某离婚，因冯某仍坚持不同意离婚，梁某甲以“妥善处理本案”等为由申请撤诉，本院于2012年5月15日作出（2012）肇端法民初字第881号民事裁定书，准予梁某甲撤回起诉。
冯某于2012年7月9日以“因第三者插足，导致夫妻感情已彻底破裂”等为由向本院起诉要求与梁某甲离婚，并请求对夫妻共同财产进行分割，其占70%份额。在诉讼过程中，冯某于2013年5月7日以“为了孩子有个完整家庭，加之自身患××又无工作能力和生活来源的情况下，经考虑决定与被申请人私下解决纠纷，暂不离婚”为由向本院申请撤诉，本院经审查于2013年5月8日作出（2012）肇端法民初字第2313号民事裁定书，准予冯某撤回起诉。
梁某甲于2013年5月21日第三次以夫妻感情破裂为由向本院提起本案离婚诉讼，请求法院判决：1、准予梁某甲、冯某离婚。2、位于肇庆市端州区黄岗镇岗头村黄岗南路南侧房地产（房地产权证：粤房地证字第××）归梁某甲与冯某各占50%产权和使用权。其余共同财产各占50%。上述财产约100万元。3、冯某支付评估费12000元和支付精神损害抚慰金50万元给梁某甲。4、本案的案件受理费由冯某承担。诉讼中，梁某甲撤回第2、3点诉讼请求，变更为：1、准予梁某甲与冯某离婚；2.本案的案件受理费由冯某承担。在庭审中，本院查明自2011年3月以来，梁某甲与冯某分居至今，平时生活无任何沟通。在2012年6月14日，梁某甲前往冯某住所（肇庆市端州区黄岗街道岗头村塘盐二巷），持铁锤砸冯某的门锁，期间与冯某和大儿子梁某乙发生了拉扯打斗，导致三人均有损伤；梁某甲曾住院治疗。此外，冯某表示，如果把夫妻共同财产全部归两个儿子名下，则同意和梁某甲离婚，否则就不同意离婚。梁某甲表示不同意将夫妻共同财产全部归两儿子所有。故双方协商不成。本院经审理，于2013年9月3日作出（2013）肇端法民一初字第342号民事判决书，判决准予梁某甲和冯某离婚。冯某不服上述判决，在法定期限内提起上诉。广东省肇庆市中级人民法院经审理，于2014年3月13日作出（2014）肇中法民三终字第13号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
另查明，梁某甲的胞姐梁凤群和大儿子梁某乙作为（2012）肇端法民初字第881号案冯某的代理人在庭审中指责梁某甲有第三者，梁某甲在笔录中陈述“我姐姐看到的只是表象。我儿子说的不是事实。那个女的只是因为在海鲜阁大酒店工作，我当时作为村委会干部，是管理这个酒店的，我与那个女的只是上下级的关系。我与被告闹离婚开始，我就在外面租了一个房子，被告就找人跟踪我或者去换锁，导致我不能回去住。我只是最近几个月才和那个女的一起，是因为我没有地方住。”。冯某持该庭审笔录认为梁某甲有第三者，存在过错，在分割财产时应少分或不分。梁某甲则解释上述笔录并没有完整地记录其意思，其在签笔录前也没有仔细查看；并认为从来也没有存在第三者。
庭审中，冯某和梁某甲确认其夫妻共有财产及价值、现状如下：1.登记在梁某甲名下的坐落于肇庆市黄岗镇岗头村黄岗南路南侧的钢筋混凝土结构六层房屋（土地使用权面积为225.63㎡，建筑面积1245.07㎡，房地产权证号码为粤房地证字第××号），价值为3016458元，现该房屋部分由冯某居住使用，部分由冯某出租及收取租金；2.登记在梁某甲名下的坐落于肇庆市端州区河旁管理区岗头村的土地的土地使用权及地上钢筋混凝土结构四层建筑物（土地使用权面积80㎡，房屋建筑面积310㎡，土地使用证编号：011145／12010601954），价值为583106元，该房屋现由冯某使用、出租及收取租金；3.登记在梁某甲名下的坐落于肇庆市端州区黄岗镇河旁村委会岗头村的土地的土地使用权及地上砖瓦结构一层建筑物［土地使用权面积59.94㎡，房屋建筑面积59㎡，土地使用证编号：肇集用（2007）第00781号］，价值为254317元，该房屋现由冯某出租及收取租金；4.登记在梁某甲名下的坐落于肇庆市端州区黄岗镇河旁村委会岗头村旧区上三巷23号的土地的土地使用权及地上砖瓦结构一层建筑物［土地使用权面积47.68㎡，房屋建筑面积47㎡，土地使用证编号：肇集用（2007）第00773号］，价值为198873元，该房屋现由冯某出租及收取租金；5.登记在梁某甲名下的坐落于肇庆市端州区河旁管理区岗头村的土地的土地使用权（土地使用权面积63㎡，地上无房屋，土地使用证编号：011429／1201060300895），价值为254898元。冯某确认自梁某甲起诉要求离婚开始，上述房屋的租金开始由其收取。此外，冯某出示户名为梁某甲的存折，认为梁某甲起诉离婚时其名下有存款439000元，在离婚期间梁某甲转走存款，属于转移财产，应不分或少分财产。梁某甲确认第一次起诉时其名下存款有439000元，但现在剩余40万元在其手上，差额39000元已经消费了，其中因办理离婚诉讼交纳了财产评估费12000元，因2012年6月被殴住院治疗花费了11000元至12000元。梁某甲要求依法分割剩余的40万元，同时要求分割离婚期间冯某收取的房屋租金，但没有明确提出诉求。
本院认为：本案为离婚后财产纠纷。对于冯某和梁某甲离婚时没有分割的财产，如双方无法就如何分割达成共识，任何一方均可诉请法院要求依法予以分割。
关于梁某甲是否存在转移财产的行为。双方均确认在2012年的离婚诉讼时，梁某甲名下有存款439000元，现梁某甲确认已消费了39000元，尚余40万元，同意依法分割。冯某认为梁某甲私自提取存款之行为属于转移财产的行为。综合本案的实际情况，冯某和梁某甲因离婚经历了四次诉讼，前后历时3年，梁某甲对39000元去向的解释亦符合常理，故本院认为虽然存款在梁某甲手上消耗了部分，但不属于《中华人民共和国婚姻法》第四十七条第一款关于“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。……”的情形。冯某以此为由要求对梁某甲少分或不分财产，理据不充分，本院不予采纳其主张。
关于冯某、梁某甲夫妻共有财产的认定。如上所述，虽然两人离婚时梁某甲名下的存款有439000元，但夫妻离婚分割财产是分割夫妻离婚时尚存的财产，已经消磨灭失的财产不应予以分割，故本院认定梁某甲手上尚余的存款40万元是冯某和梁某甲的夫妻共有财产。此外，冯某和梁某甲在庭审中对登记在梁某甲名下的五处不动产的具体地址、价值均无异议，且均确认为其双方婚姻关系存续期间取得，故本院确认上述财产为其夫妻共有财产。根据双方确认的财产价值，本院认定冯某和梁某甲的夫妻共有财产合共4707652元（3016458元＋583106元＋254317元＋198873元＋254898元＋40万元=4707652元）。
关于两人夫妻共有财产如何分割的问题。梁某甲在离婚诉讼的庭审中陈述“……我只是最近几个月才和那个女的一起，是因为我没有地方住。”，结合梁某甲两个儿子及胞姐在庭审的陈述，本院认定梁某甲在夫妻关系存续期间与婚外异性发生婚外情，从而导致离婚。梁某甲的行为违反了《中华人民共和国婚姻法》规定“夫妻应当互相忠实”的义务，存在重大过错。因此在分割共有财产时应照顾无过错方即本案冯某。根据本案的实际情况，本院酌定冯某和梁某甲的夫妻共有财产的60%（即2824591.2元）归冯某所有，40%（即1883060.8元）归梁某甲所有。具体细化到两人的共有财产的分配，本院确定坐落于肇庆市黄岗镇岗头村黄岗南路南侧的钢筋混凝土结构六层房屋归冯某所有，坐落于肇庆市端州区河旁管理区岗头村的土地的土地使用权及地上钢筋混凝土结构四层建筑物、坐落于肇庆市端州区黄岗镇河旁村委会岗头村的土地的土地使用权及地上砖瓦结构一层建筑物、坐落于肇庆市端州区黄岗镇河旁村委会岗头村旧区上三巷23号的土地的土地使用权及地上砖瓦结构一层建筑物、坐落于肇庆市端州区河旁管理区岗头村的土地的土地使用权以及存款40万元归梁某甲所有，冯某向梁某甲支付财产折价款191866.8元。此外，双方均应协助对方办理分配所得的不动产的过户手续。
关于冯某要求离婚损害赔偿10万元的问题。冯某以梁某甲有第三者，对婚姻存在重大过错为由，依照《中华人民共和国婚姻法》第四十六条关于“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；……”的规定，要求梁某甲赔偿其10万元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十八条规定：“婚姻法第四十六条规定的‘损害赔偿’，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。”。对于因梁某甲的过错造成冯某物质损害的赔偿，在分割夫妻共有财产时本院已酌情考虑，如在此再次考虑计赔，对梁某甲的过错有重复处罚之嫌疑，故对于物质损害的赔偿，本院不予支持。梁某甲的过错确实对冯某的精神造成了损害，根据梁某甲的过错程度并结合本地的实际生活水平，本院酌定梁某甲应赔偿冯某精神损失5万元。冯某关于10万元离婚损害赔偿的请求，合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院予以驳回。
关于冯某要求离婚补偿10万元的问题。冯某以其对家庭多年的巨大付出为由，根据《中华人民共和国婚姻法》第四十条关于“……一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。”的规定，要求梁某甲支付离婚补偿10万元。《中华人民共和国婚姻法》第四十条规定：“夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。”。综观该法条的全文，离婚时一方请求另一方予以补偿的前提是夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有。但在本案中，冯某和梁某甲在婚姻关系存续期间就其所得的财产并没有进行书面约定，故本案的情形并不适用该法条。冯某依据此法条要求梁某甲支付离婚补偿10万元，依据不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款、第四十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告冯某和被告梁某甲共同共有的登记在梁某甲名下的坐落于肇庆市黄岗镇岗头村黄岗南路南侧的钢筋混凝土结构六层房屋（房地产权证号码为粤房地证字第××号）归原告冯某所有，被告梁某甲应在本判决发生法律效力之日起三十日内协助原告冯某办理上述房屋的过户手续，所需费用由原告冯某自行承担。
二、原告冯某和被告梁某甲共同共有的登记在梁某甲名下的坐落于肇庆市端州区河旁管理区岗头村的土地的土地使用权及地上钢筋混凝土结构四层建筑物（土地使用证编号：011145／12010601954）、坐落于肇庆市端州区黄岗镇河旁村委会岗头村的土地的土地使用权及地上砖瓦结构一层建筑物［土地使用证编号：肇集用（2007）第00781号］、坐落于肇庆市端州区黄岗镇河旁村委会岗头村旧区上三巷23号的土地的土地使用权及地上砖瓦结构一层建筑物［土地使用证编号：肇集用（2007）第00773号］、坐落于肇庆市端州区河旁管理区岗头村的土地的土地使用权（土地使用证编号：011429／1201060300895）归被告梁某甲所有，原告冯某应在本判决发生法律效力之日起三十日内协助被告梁某甲办理上述土地使用权及地上建筑物的过户手续，所需费用由被告梁某甲自行承担。
三、被告梁某甲持有的存款40万元归被告梁某甲所有。
四、原告冯某应在本判决发生法律效力之日起十日内向被告梁某甲支付财产折价款191866.8元。
五、被告梁某甲应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告冯某支付离婚损害赔偿款5万元。
六、驳回原告冯某的其他诉讼请求。
上述第四、五项互相抵减后，原告冯某应在本判决发生法律效力之日起十日内向被告梁某甲支付141866.8元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费46373元（原告冯某已交纳46373元），由原告冯某承担18549元，被告梁某甲承担27824元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额向肇庆市中级人民法院预交相应的受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 蒙婉珊
审 判 员 罗延平
人民陪审员 何朝霞
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 文晓桥
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