新疆维吾尔自治区高级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2016）新刑终169号
原公诉机关新疆维吾尔自治区人民检察院和田分院。
上诉人（原审被告人）曾江立(绰号阿力、红毛、毛毛)，出生于四川省开江县，户籍地开江县，无固定职业和住址。2015年4月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，同月28日被刑事拘留,同年6月5日被逮捕。现羁押于和田地区看守所。
辩护人杨铁军，新疆沙舟律师事务所律师。
原审被告人刘箭,户籍地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。2007年1月8日因犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区阜康市人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金4000元。2015年4月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，同月28日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕，2016年3月25日被取保候审。2016年4月2日因病死亡。
新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院审理新疆维吾尔自治区人民检察院和田分院指控原审被告人曾江立、刘箭犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年三月一日作出(2016)新32刑初14号刑事判决。曾江立不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定,2015年4月中旬，被告人曾江立与广东的”林远征”在电话联系中说起广东的冰毒每克2、3百元，和田的冰毒可以卖6、7百元后，”林远征”就以他人的名义给曾江立邮寄了一件包裹。2015年4月24日，和田市”天天”快递公司收到货单号为560313437836的包裹，收件人刘某某，联系电话135XX****XX（系曾江立的手机号）。4月27日，”天天”快递公司给135XXXX****的电话发短信通知领取包裹，曾江立收到短信通知后，让其将包裹放到和田市”首都花园”小区门口的”兰旺”商店。”兰旺”商店老板签收后，看收件人是刘某某，便给刘某某打电话通知其领取包裹，刘某某来到”兰旺”商店取包裹时被抓获。期间曾江立给刘某某打电话，问刘某某是否拿走一个包裹，刘某某答复”是”。曾江立告知刘某某包裹是自己的，让刘某某将包裹送到和田市都市商务酒店719房间，当打开房门时曾江立等人被抓获，并当场查获7小袋冰毒净重6.1克，吸毒工具、电子秤和曾江立的手机一部、现金1677.5元等物品。公安人员随后打开包裹，见包裹内一盒茶叶中装有一大包冰毒，净重为99.64克。另查明，2015年4月曾江立用刘某某的地址和姓名在淘宝网购买了一个电子秤称冰毒。2015年4月11日至4月27日，曾江立先后多次以400元至700元不等的价格向史某某（另案处理）贩卖过冰毒。2013年12月，刘某某在游戏厅与曾江立、刘箭相识，2015年4月23日，刘箭来到曾江立居住的酒店同住，期间三人一起在房间吸食冰毒。2015年4月26日，史某某来到719房间找曾江立购买冰毒，因曾江立不在房间，史某某打电话与曾江立联系，后曾江立安排刘箭从房间拿出装有一小包冰毒的烟盒交给了史某某。刘箭将史某某给付的200元交给曾江立。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第六十四条之规定，认定被告人曾江立犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二万元;被告人刘箭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑两年，并处罚金人民币5000元;查获毒品甲基苯丙胺105.74克、作案工具手机两部、电子秤一个及现金1677.5元依法予以没收，上缴国库。
宣判后，曾江立上诉称，在住处搜出的6.1克毒品，应认定非法持有毒品罪，一审法院认定事实错误；我不是毒品的主人，我仅仅有接受包裹的行为，没有参与具体的邮寄毒品行为，也没有实施客观上的贩卖毒品行为；案发后，能检举刘箭，系初犯。请求二审依法改判。
曾江立的辩护人认为，搜出的6.1克毒品应认定非法持有；收99.64克毒品的包裹行为应认定犯罪未遂；曾江立系初犯、从犯，有悔罪表现，望从轻处罚。
经审理查明，原判认定曾江立等犯贩卖毒品罪的事实清楚。有原审法院开庭审理中质证的以下证据证实：
1、《受案登记表》、《立案决定书》、《到案经过》、《情况说明》、《搜查笔录》、《扣押清单》、《毒品入库登记表》、《毒品理化检验鉴定意见书》、现场照片等证实：2015年4月27日，公安机关根据前期大量摸排、侦查和举报线索证实，有人通过民航快递邮寄包裹的方式运输毒品。公安人员迅速前往机场与和田地区”天天”快递公司人员将号码560313437836的包裹截获，随后将前来取该包裹的刘某某抓获。刘某某交代称，包裹上写的我名字，电话号码不是我的，包裹不是我的，是”兰旺”商店的老板娘给我打电话说有你一个包裹，你来拿一下。刘某某被控制时接到一个135XXXX****的电话，问刘某某是否拿了一个包裹？刘某某回答是，该打电话的人说”包裹是我的”，让其将包裹送到”首都花园”门口的”兰旺”商店，公安人员赶到时打电话的人已走，并发来短信让刘某某把包裹拿到和田市商务宾馆719房间。之后，公安人员将该房间的曾江立、刘箭抓获。经搜查，在该房间内搜出白色晶体可疑物7小包净重6.1克，和吸毒工具一套、电子秤一个以及手机、现金1677.5元、银行卡等物品。经查证，包裹上的电话135XX****XX为曾江立使用，从包裹内搜出用茶叶盒包装的一大包白色晶体可疑物疑似毒品，净重99.64克。经鉴定，从缴获的105.74克白色晶体可疑物中检出甲基苯丙胺成分。
以上所扣押的毒品、手机、银行卡等物品，公安机关均已拍照、登记、移交。
2、证人严某某（”天天”快递公司负责人）的证言证实：我公司在2015年4月24日从机场收到包裹，4月27日我给包裹上的135XXXX****打电话无人接听，就给这个电话发了一条信息，约一个小时后，对方回电话说”我在和田市首都花园，将包裹放到小区门口的兰旺商店”。商店老板签收包裹后我就离开返回公司。
3、证人杨某某（”兰旺”商店老板）的证言证实：2015年4月27日下午，”天天”快递公司送来一个包裹，我看收件人是刘某某就签收了，然后给刘某某打电话让他来取包裹，刘某某刚取走包裹。曾江立就来向我要刘某某的包裹，我问他你是刘某某吗？他说他没有网银，就用刘某某的支付宝买的东西，我说刘某某已经将包裹拿走了。他就给刘某某打电话让刘某某把他的包裹送回来。打完电话曾江立就走了。约两分钟后，刘某某拿着包裹又来到我商店，看曾江立不在就离开了。
4、证人刘某某（吸毒人员）的证言证实：2013年12月在游戏厅工作时认识的曾江立，我给他借款3000元左右。2015年4月他用我的名字和地址在网上购买过一个微量电子称。2015年4月23日凌晨在玉州KTV唱完歌，与刘箭、曾江立三人一起在都市商务宾馆718房间吸食冰毒。2015年4月27日下午”兰旺”商店的杨老板给我打电话说又来了我的一个包裹，让我去拿。我拿到写有我名字的包裹就被民警抓获，民警问我手上的包裹是谁的，因为我看电话号码是曾江立的，就说是曾江立的，民警将我带走后就接到曾江立打来的电话问我是不是拿了一个包裹？我说是，他说拿的那个包裹是他的，让我把包裹拿到”兰旺”商店。我就和民警一起来到”兰旺”商店，没有见到曾江立，我拿出手机看见他给我发的短信说”拿上来”，我就把包裹拿到商务宾馆719房间，刘箭开的门，进门后我们三人就被民警抓了。
5、证人史某某（吸毒人员）的证言证实：从2015年4月11日开始我一共在曾江立那里购买了5次毒品冰毒，700元1次，500元2次，400元的2次。2015年4月26日曾江立不在房间，我急着自己吸食就打电话给曾江立，说我在你房间还有刘箭，他说把电话给刘箭，刘箭和曾江立通了大概一分钟左右的话。刘箭给了我一包冰毒，我给了刘箭1000元现金。2015年4月27日下午我去都市商务宾馆719房间找曾江立拿冰毒，一敲门就被警察抓了。
6、公安机关查获的藏有毒品的包裹单据证实：该包裹货单560313437836号上的收货人刘某某，收件地址新疆和田市首都花园，联系电话135XX****XX（曾江立的手机号码），寄件人孙莫，寄货地址未填写。
7、《客房账单》、《证明》等证据证实：2015年3月4日至4月23日，曾江立入住和田市都市商务酒718房间；2015年4月23日至4月28日，曾江立入住和田市都市商务酒719房间。案发后，经和田市都市商务酒服务人员辨认，开房间的人是曾江立。
8、工商银行《牡丹灵通卡账户历史明细清单》、手机《通话清单》证实，银行明细清单与抓获曾江立时缴获的”汇款凭条”以及手机通话记录均能证明，曾江立与”林远征”等在案发前曾有多次通话记录和经济往来。
9、刑事科学《技术鉴定书》、《鉴定意见书》证实，案发后，经对曾江立尿液进行现场检测，其尿液结果呈阳性。曾江立对上述结果无异议。
10、上诉人曾江立供称：4月27日下午，快递员给我打电话说我有一个包裹，我让快递员把包裹放在首都花园小区的”兰旺”商店。之后我去商店拿包裹，老板说刘某某把包裹拿走了，我给刘某某打电话问他是不是在”兰旺”商店拿走一个包裹，刘某某说是，我说包裹是我的，让他拿到房间来看一下。4月26日，史某某到我房间买冰毒，我不在房间，当时刘箭在房间，我给刘箭打电话说烟盒内的东西（指冰毒）拿一个给史某某，刘箭说知道了，刘箭给我200元后，又向我借了400元。房间内搜查出的7小包冰毒是一个名叫”黄石”的人分三次给我的，除自己吸食了，还和刘箭、刘某某一起在房间吸过，还给史某某卖过三次每小包700元，史某某共给了我1900元。包裹是我一个姐夫”林远征”从广东东莞寄来的，大概在4月中旬我姐夫给我打电话时，我问我姐夫在内地毒品冰毒一克多少钱？我姐夫告诉我一克200-300元。他问我在这边玩吗？我说我接触过，又问我这边多少钱？我说一克600-700元，他说那弄一点东西到我这还可以，我说那你弄呗，那是你的事。
11、原审被告人刘箭曾供称：2015年4月23日，我和刘某某、曾江立唱完歌后来到曾江立入住的718房间，曾江立又开了一间719房间。4月24日、25日、26日，我看见史某某在719房间向曾江立购买过7、8次毒品，每次500元、700元、800元不等的现金交给曾江立，曾江立用微量电子称称过毒品。我和曾江立在719房间吸过一次毒品，看见刘某某吸过一次，经常看到曾江立一个人吸食毒品或和史某某一起吸食毒品。2015年4月26日，史某某在房间给曾江立打电话后，将电话给我，电话中曾江立让我把电脑旁的一盒烟给史某某，我就过去拿上给了史某某，史某某给我了200元，我把200元交给了曾江立。当我将烟盒给史某某的同时，我才意识到是冰毒。
12、户籍证明证实：曾江立，男，1990年4月26日出生。其犯罪时均已达到负完全刑事责任年龄。
上列证据，已形成证据锁链，足以证实曾江立等贩卖毒品的犯罪事实。
另查明，二审期间,原审被告人刘箭因病死亡,此事实有《居民死亡医学证明书》、《户口注销证明》以及《住院病历》等相关证据予以证实。
本院认为，上诉人曾江立为贩卖毒品而藏匿和邮寄毒品甲基苯丙胺105.74克，其行为已构成贩卖毒品罪。上述事实，不但有证人证言证实其吸食毒品和多次贩卖毒品的事实，还有公安机关查获在案的毒品以及曾江立与他人的手机通话记录、账目往来情况和到案经过、情况说明等证据予以证实,且证据之间能形成锁链，足以认定。依照法律规定从其住处搜缴的6.1克毒品应计入其贩卖的数量。曾江立在贩卖毒品中起主要作用，且无法定减轻情节，其曾多次贩卖毒品，社会危害严重，应依法惩处。其上诉及辩护人称”搜出的6.1克毒品应认定非法持有，曾江立没有参与具体的邮寄毒品行为，收99.64克毒品的包裹行为应认定犯罪未遂”等理由和意见，与查明的事实和相关法律不符，不予采纳。原审法院已根据曾江立的犯罪事实、性质、作用、毒品数量和社会危害程度以及认罪态度、悔罪表现等情节，依法作出刑事判决，符合法律规定。原判事实清楚，证据确实、充分，对上诉人曾江立定罪准确，量刑适当。审判程序合法。原审被告人在刘箭在二审中死亡，根据法律相关规定，应对其终止审理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第十五条第（五）之规定，裁定如下：
一、终止对原审被告人刘箭的审理；
二、驳回上诉，维持新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院（2016）新32刑初14号刑事判决书的第一、三项。即上诉人（原审被告人）曾江立犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二万元；查获毒品甲基苯丙胺105.74克、作案工具手机两部、电子秤一个及现金1677.5元依法予以没收，上缴国库。
本裁定为终审裁定。
审判长姚永祥
审判员冯向民
审判员王东
二〇一六年七月四日
书记员蔡婷