湖南省屈原管理区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0691刑初16号
公诉机关岳阳市屈原管理区人民检察院。
被告人张某某，男，汉族，高中文化程度，无职业，住岳阳县黄沙镇。因犯盗窃罪，2010年7月12日被岳阳县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；因犯盗窃罪，2013年9月25日被汨罗市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万二千元，同年11月28日，岳阳市中级人民法院作出终审裁定，维持上述判决；因犯盗窃罪，2015年7月24日被汨罗市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2015年11月13日刑满释放。又因涉嫌赌博罪，于2017年3月31日被屈原管理区公安局刑事拘留，同年4月18日经屈原管理区人民检察院批准，并于次日由屈原管理区公安局执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。
被告人何某某，男，汉族，大学本科文化程度，无职业，户籍所在地广东省深圳市，住湖南省岳阳县天鹅社区。因涉嫌赌博罪，于2017年3月20日被屈原管理区公安局刑事拘留，同年4月18日经屈原管理区人民检察院批准，并于次日由屈原管理区公安局执行逮捕。2017年8月19日经本院决定对其取保候审，并于同日由屈原管理区公安局执行，现取保候审于其家中。
被告人李某，男，汉族，高中文化程度，无职业，住本区黄金乡。因涉嫌赌博罪，于2017年3月13日被屈原管理区公安局刑事拘留，同年4月18日经屈原管理区人民检察院批准，并于次日由屈原管理区公安局执行逮捕。2017年7月28日，经本院决定对其取保候审，并于同日由屈原管理区公安局执行，现取保候审于其家中。
被告人李某2，男，汉族，高中文化程度，务农，住本区黄金乡双江村。因涉嫌赌博罪，于2017年5月25日被屈原管理区公安局刑事拘留，同年6月13日被屈原管理区公安局变更强制措施为取保候审。2017年7月21日，本院决定对其继续取保候审，现取保候审于其家中。
被告人湛某，男，汉族，高中文化程度，无业，住本区黄金乡大江村。因犯敲诈勒索罪，于2011年6月23日被屈原管理区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌赌博罪、寻衅滋事罪，于2017年4月21日被屈原管理区公安局刑事拘留，同年5月26日经屈原管理区人民检察院批准，并于次日由屈原管理区公安局执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。
岳阳市屈原管理区人民检察院于2017年7月19日以屈检刑检刑诉[2017]20号起诉书指控被告人张某某、何某某、李某、李某2犯赌博罪，被告人湛某犯赌博罪、寻衅滋事罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月11日公开开庭审理了此案。岳阳市屈原管理区人民检察院指派助理检察员潘靖、周滔出庭支持公诉。被告人张某某、何某某、李某、李某2、湛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岳阳市屈原管理区人民检察院起诉书指控：2016年3月，被告人张某某、何某某、李某商量准备由张、何二人提供赌资十万元，李某提供场地及邀集参赌人员在本区黄金乡搞“开船”赌博活动，并从中抽头渔利。随后李某喊来被告人李某2，李某2喊来被告人湛某一起商量组织赌博的事宜，最后决定除提供赌资外，李某负责在赌博中抽水并记录赌资外借情况，李某2负责邀集人员参赌，湛某负责为赌博提供场地。后同年3、4月间，该五人组织刘某1、刘某2、彭某、周某某、任某某等人先后在湛某位于本区黄金乡大江村的家中赌博两次，同村刘某2家赌博一次，并从中抽取水钱三万余元。
2017年2月23日23时许，被告人湛某与湛某2（另案处理）欲将停在本区河市镇惠众农庄内的小车开走，因被害人汪某某（惠众农庄门卫）开门稍晚，两人对王某某进行殴打。2017年2月26日23时许，被告人湛某在本区河市镇惠众农庄KTV唱歌，期间其跑至999包厢，后与该包厢内唱歌的被害人彭某发生口角纠纷，并对彭某进行殴打。2017年3月20日23时许，被告人湛某在深圳市宝安区香格美拉3楼咨询台，因醉酒无故将被害人但某某的苹果7手机砸损，并对被害人但某某进行殴打，经鉴定，该手机被损坏价值为2688元。
案发后，被告人李某2于2017年5月25日自动到屈原管理区公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。被告人何某某退缴违法所得12000元，李某2退缴违法所得13000元，李某退缴违法所得10000元，湛某退缴违法所得2000元。
公诉机关就上述事实提供了到案经过、前科材料、行政处罚决定书、户籍信息等书证；证人证言；被害人陈述；被告人供述；鉴定意见；辨认笔录等证据予以证明。该院认为，被告人张某某、何某某、李某、李某2、湛某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应以赌博罪追究其刑事责任。被告人湛某的行为还触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项之规定，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任。在赌博犯罪中五被告人属共同犯罪，在共同犯罪中张某某、何某某、李某起主要作用，系主犯，被告人李某2、湛某起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。李某2主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人张某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年之内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人湛某犯赌博罪、寻衅滋事罪，应对其数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人张某某对起诉书指控的事实无异议，请求对其从轻处罚。
被告人何某某辩称未参加赌博活动前期组织策划，对指控其他犯罪事实无异议，请求对其从轻处罚。
被告人李某对起诉书指控的事实无异议，请求对其从轻处罚。
被告人李某2对起诉书指控的事实无异议，请求对其从轻处罚。
被告人湛某辩解称，关于赌博犯罪，在前期组织策划活动中，虽然到了现场，但本人一直在打电话，并未参与具体商量，自己曾就赌博一事主动到公安机关投案，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
一、赌博罪
2016年3月，被告人张某某打电话给李某询问其屈原是否有人打牌，可以带钱过来“开场子”赌博，随后李某叫来李某2，李某2叫来湛某与张某某一同商量组织赌博事宜，约定由张某某及何某某一方提供赌资，李某等人一方负责喊参赌人员、计数及提供场地等，并约定抽头渔利后分成比例。后由张某某、何某某提供赌资十万元，李某2负责喊参赌人员，李某负责赌场内计数，湛某提供场地，于同年3、4月间，该五人组织刘某1、刘某2、彭某、周某某、任某某等人先后在湛某位于本区黄金乡大江村的家中“开船”赌博两次，同村刘某家“开船”赌博一次，并从中抽取水钱三万余元。
二、寻衅滋事罪
1、2017年2月23日23时许，被告人湛某与湛某2（另案处理）欲将停在本区河市镇惠众农庄内的小车开走，因被害人汪某某（惠众农庄门卫）开门稍晚，两人对汪某某进行殴打。
2、2017年2月26日23时许，被告人湛某在本区河市镇惠众农庄KTV唱歌，期间其跑至999包厢，后与该包厢内唱歌的被害人彭某发生口角纠纷，并对彭某进行殴打。
3、2017年3月20日23时许，被告人湛某在深圳市宝安区香格美拉3楼咨询台，因醉酒无故将被害人但某某的苹果7手机砸损，并对被害人但某某进行殴打，经鉴定，被损坏手机价值为2688元，但某某伤情为轻微伤。
另查明，被告人李某于2016年9月13日自动到屈原管理区公安局投案，并如实供述自己赌博的犯罪事实。被告人李某2于2017年5月25日自动到屈原管理区公安局投案，并如实供述自己赌博的犯罪事实。被告人湛某于2016年11月22日自动到屈原管理区公安局投案，并如实供述自己赌博的犯罪事实。被告人何某某退缴赌资及违法所得57000元，李某2退缴违法所得13000元，李某退缴违法所得10000元，湛某退缴违法所得2000元。
上述赌博犯罪事实，有如下证据予以证明：
1、到案情况说明，证明五被告人的到案情况；
2、户籍信息，证明五被告人的身份情况，系完全刑事责任能力人；
3、前科材料，证明被告人张某某在前罪判处有期徒刑执行完毕不到五年又犯罪的事实以及湛某犯罪前科事实；
4、扣押决定书，证明公安机关扣押被告人何某某、李某、李某2、湛某赌博赃款的事实；
6、证人证言，证人刘某1、刘某2、彭某、周某某、任某某的证言，证明其参与在湛某及陈某家赌博的事实，证人证言能够相互印证；
7、被告人供述，证明五被告人关于赌博犯罪前期组织策划及具体分工实施的情况，能够证明张某某、何某某出资，李某负责赌场内计数、李某2负责喊人、湛某提供其中两场赌博场地的事实，五被告人供述能够相互印证；
8、辨认笔录，证明五被告人通过十张男性免冠照片相互指认的事实；
以上证据由公诉机关提供，并经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，能够证明五被告人赌博犯罪事实，本院予以认定。
上述寻衅滋事犯罪事实，有如下证据予以证明：
1、移送案件通知书，证明案件由来；
2、到案经过，证明被告人湛某在案发现场被传唤到案的事实；
3、行政处罚决定书，证明湛某寻衅滋事的同案人湛某2被行政处罚的事实；
4、证人证言，证人湛某2、胡某某的证言，证明被告人湛某于2017年2月23日23时许在惠众农庄门口殴打汪某某的事实；证人汤某、张某的证言证明被告人湛某于2017年2月26日23时许殴打惠众农庄KTV殴打彭某的事实；证人汪某某、龙某某的证言证明被告人湛某于2017年3月20日23时许在深圳市宝安区香格美拉3楼咨询台殴打但某某并损坏但某某财物的事实；
5、被害人汪某某、彭某、但某某的陈述，证明一名不认识的男子对自己无故殴打的事实；
6、被告人湛某的供述，证明自己三次因醉酒无故殴打他人的事实，与被害人陈述、证人证言能够相互印证；
7、鉴定意见，证明被害人但某某的被损坏财物苹果7型手机价值2688元的事实，及但某某伤情为轻微伤的事实；
8、辨认笔录，证明被害人及证人对被告人湛某照片的指认情况；
9、谅解书，由被害人汪某某、彭某出具的谅解书，证明被害人汪某某、彭某对被告人湛某谅解的事实；
以上第1-8组证据由公诉机关提供，经庭审举证、质证，来源合法、客观真实，本院予以确认，第9组证据由被告人湛某提供，经查证属实，本院予以确认。
本院认为：被告人张某某、何某某、李某、李某2、湛某以营利为目的，合伙组织三人以上赌博，并从中抽头渔利，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的赌博犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人湛某多次随意殴打他人，且任意损毁公私财物二千元以上，其行为构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的寻衅滋事犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。对被告人何某某提出的辩护意见，经查，被告人何某某的供述与同案其他被告人的供述能够吻合，可以证明被告人何某某未参与赌博之前的组织策划活动，对该项辩解意见，本院予以采纳。对被告人湛某的辩解，经查，被告人湛某在开设赌场前期组织策划时到达现场，且当庭承认同案人接其过来的目的是商量赌博事宜，在赌场里挣了钱就分一点给他，虽未发表意见，但参与到其中，且明知事后会有营利，对该项辩解意见，本院不予采纳。五被告人共同故意作案，属共同犯罪，在共同犯罪中张某某、何某某、李某起积极主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人何某某在三名主犯中，所起作用相对较小，相较其他主犯应在量刑上可以酌情考虑从轻。被告人李某2、湛某在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人张某某因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人李某、李某2、湛某主动向公安机关投案并如实供述自己的赌博犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人张某某、何某某当庭认罪，如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人何某某、李某、李某2、湛某主动退赃并积极缴纳罚金，认罪、悔罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。被告人李某2经屈原管理区司法局社会调查，对其所居住社区无重大不良影响，具备实行社区矫正的条件，本院依法对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人湛某在寻衅滋事罪中取得被害人汪某某、彭某谅解，依法可酌情对其从轻处罚。被告人湛某犯赌博罪、寻衅滋事罪，依法数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二百九十三条第一款第（一）、（三）项，第六十一条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条，第六十九条，第七十二条，第七十三条，第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三万元人民币（刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2017年3月31日起至2017年11月30日止）；
二、被告人何某某犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金二万五千元人民币（刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2017年3月20日起至2017年8月19日止，罚金已缴纳）；
三、被告人李某犯赌博罪，判处拘役四个月十六天，并处罚金二万元人民币（刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2017年3月13日起至2017年7月28日止，罚金已缴纳）；
四、被告人李某2犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金一万五千元人民币（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算，罚金已缴纳）；
五、被告人湛某犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金八千元人民币，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，决定合并执行刑期拘役二个月，有期徒刑九个月，并处罚金八千元人民币（刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2017年4月21日起至2018年3月20日止，罚金已缴纳）；
六、对六被告人赌资及违法所得予以追缴没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向岳阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 易灿军
审 判 员 周 平
人民陪审员 许雄建
二〇一七年九月三日
书 记 员 黄纤日
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的；
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。