山东省胶州市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）胶民初字第2197号
原告孙淑红，女，汉族，住山东省。
委托代理人刘洪海，山东昶德律师事务所律师。
被告胶州市人民医院，住所地山东省。
法定代表人张建顺，院长。
委托代理人周国栋，山东汇融律师事务所律师。
委托代理人张世山，山东汇融律师事务所律师。
原告孙淑红与被告胶州市人民医院（以下简称人民医院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告孙淑红及其委托代理人刘洪海、被告人民医院委托代理人周国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告因骑自行车不慎摔伤，于2010年10月21日至2010年11月1日在被告处住院治疗，诊断为右股骨踝间、踝上粉碎性骨折等，期间于2010年10月23日接受骨折内固定术。原告在出院三年后的2013年11月18日到被告医院住院接受内固定取出术。被告医院于2013年11月19日对原告施行了内固定取出及松懈术。被告此次手术给原告造成了重大伤害：造成原告其它健康部位发生骨折。被告的医疗行为存在明显且重大的过错：被告在手术前没有尽到告知原告病情、医疗措施、医疗风险、替代医疗方案等的义务，被告医疗行为明显违反诊疗规范，被告手术操作存在严重错误，损害行为发生后被告伪造病历。被告的医疗损害行为致使原告身心遭受到巨大的痛苦。因原、被告就赔偿事宜不能协商一致，诉至法院，请求法院判令：1、被告赔付原告医疗费、后续治疗费用、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等损失174201.93元；2、被告承担本案全部诉讼费用。
被告辩称，部分项目主张数额过高，主张比例过高。请法庭依法判决。
经开庭审理查明，原告因摔伤，于2010年10月21日至2010年11月1日在被告处住院治疗，诊断为右股骨踝间、踝上粉碎性骨折等等，期间于2010年10月23日接受骨折内固定术。原告于2013年11月18日到被告医院住院接受内固定取出术。被告医院于2013年11月19日对原告施行了内固定取出及松懈术，造成原告其它健康部位发生骨折。
在法院审理过程中，原告提出司法鉴定申请，申请对人民医院针对原告的医疗行为是否存在过错，如存在过错该过错对原告所受伤害结果之间有无因果关系及参与度为多少；人民医院医疗损害行为给原告造成伤害构成的伤残级别；原告因医疗损害行为遭受伤害产生的误工时间；原告因医疗损害行为遭受伤害所需护理依赖情况，包括护理人数和护理期限进行鉴定。
青岛青大司法鉴定所鉴定意见书（青大司法鉴定所（2014）医鉴字第2047号）出具鉴定意见：（一）人民医院针对孙淑红的医疗行为存在过错，该过程对孙淑红所受伤害结果之间存在因果关系，对损害后果应负主要责任，其参与度拟定为75%-90%。（二）孙淑红损伤为九级伤残。（三）孙淑红误工时间建议为120-150天。（四）孙淑红护理时间建议为90-120天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理。
为证明其主张，原告提交证据1、病例一份，证明被告的医疗活动存在过错。提交证据2、门诊病历一份及医疗费单据11份，证明原告因被告的医疗过错行为产生医疗费3759.39元。提交证据3、护理人员邱玉晨（系原告丈夫）和辛启凤（系原告弟媳）的户口本，证明两护理人员均系城镇非农业人员。提交证据4、原告本人及原告父亲孙明德、原告女儿邱某某、儿子邱某甲的户口本，证明原告本人及被抚养人的年龄和相互关系。提交证据5、于炳池身份证复印件及于炳池、妻子王淑萍的户口本、三里河村委会的证明、租赁合同、房产证各一份，证明原告及丈夫邱玉晨、女儿邱某某、儿子邱某甲自2011年4月开始租住在胶州市扬州路，至2014年3月10日，证明原告及护理人员邱玉晨、被扶养人员邱某某、邱某甲于本案原告受伤之前已经在城镇生活了2年以上。提交证据6、原告的房产证一份，证明原告在胶州市市区拥有自己的房产。提交证据7、胶州市胜利批发市场的证明一份，证明原告孙淑红与丈夫邱玉晨于2011年4月开始至2014年3月期间在该市场从事水果批发经营，证明原告于本案受伤之前在城市工作2年以上，主要收入来源地是城市。提交证据8、铺集镇河西庄村委会证明及铺集镇派出所的证明各一份，证明被抚养人孙明德已经失去劳动能力，自己没有收入来源，符合被抚养人条件，扶养人数为4人。提交证据9、被抚养人邱某某的毕业证书一份，证明邱某某一直在城市生活求学，而且至今未满18周岁，不能独立生活，应按照城镇标准计算其生活费。提交证据10、胶州市三里河小学的证明一份，证明被抚养人邱某甲自2010年开始至今就读于该学校，为该校在校学生，其被扶养人生活费应按照城镇计算。提交证据11、鉴定费单据一份，证明原告支付鉴定费6300元。提交证据12、病历复印费单据一份，证明原告支付复印费6元。提交证据13、交通费单据一宗，证明原告及两位护理人员因就诊及护理往返产生的交通费用1000元。
被告人民医院对上述证据质证称，对证据1、2的真实性无异议。对证据3真实性无异议，但邱玉晨户口本上无法显示是非农业户口，辛启凤的户口本显示的是小城镇户口，也无法确认是非农业户口。对证据4、8无异议。对证据5中的房屋所有权证真实性无异议，因为出租房于炳池未到庭，租赁合同真实性无法确认，且原告也没有提及缴纳房租的相关证据。对证据中的其他证据不予认可，不同意按照城镇户口计算。证据6真实性无异议，但从房产证的登记时间看是2014年4月9日，原告在新房居住时间不足一年，我方不同意按照城镇户口计算。证据7因为原告没有提交在该批发市场经营缴纳管理费的相关证据，对该证据不予认可。证据9、10无异议。证据11、12真实性无异议，但被告认为鉴定费应按照过错比例分担。证据13原告主张的交通费数额过高。
被告没有证据提交。
原告申请证人王淑萍出庭作证。证人证言称，证人与于炳池系夫妻关系，原告租住证人家的房子，租住期间为2011年4月份至2014年7月份。原告一家人包括老人孩子均居住于所租的房子，原告按期缴纳房租，水电费原告自己缴纳，已经付清。
原告对证人证言无异议。被告认为证人证实原告缴纳房租出具了租金收条且由原告负担租住期间的水电费及物业费等，因此原告应提交租金收条及缴纳水电费及物业的相关证据来证明其确实在城镇所在地居住生活。
法院当庭出示青岛青大司法鉴定所出具的法医鉴定意见书，原告质证称对该鉴定结论无异议。被告质证称，对鉴定报告中伤残鉴定无异议，但过错程度过高，误工期限和护理期限过长，因原告还有原发性损伤，护理期限和误工期限重叠，故要求重新鉴定，如被告方7日内不提交鉴定申请，视为放弃鉴定申请。后，被告人民医院未提交鉴定申请。
原告明确诉讼请求总金额为174201.93元，并提交书面损失明细一份。其中包括：1、医疗费3759.39元；2、住院伙食补助费630元（30元×21天）；3、误工费16065元（119元／天×135天），其中误工天数取平均值为（120天＋150天）÷2=135天；4、护理费14994元，其中总护理天数取平均值为（90天＋120天）÷2=105天，住院期间护理费4998元（119元／天×21天×2人），出院后的护理费9996元（119元／天×84（105-21）天）；5、残疾赔偿金161002.50元，其中包括孙淑红残疾赔偿金140908元（35227元×20年×20%）、被抚养人父亲孙明德生活费2446.5元（9786元×5年×20%÷4人）、被抚养人女儿邱某某生活费2206元（22060元×1年×20%÷2人）、被抚养人儿子生活费15442元（22060元×7年×20%÷2人）；6、交通费1000元；7、复印费6元；8、鉴定费6300元；9、精神损害抚慰金5000元。
对护理费和误工费的数额标准，原告方主张按照城镇职工平均工资进行计算，且已经提交证据证明护理人员为非农业人员，对误工天数和护理天数，是按照鉴定报告结论所提供的区间，较低标准主张的，并没有按照鉴定结论的上限主张。原告至今也未恢复正常，由于被告的医疗行为存在过错，迫使原告申请鉴定，因此鉴定费应由被告全额负担。原告到被告处接受医疗服务，被告却给原告造成骨折伤害，且构成九级伤残，给原告造成巨大的精神创伤和痛苦，应依法赔偿原告精神损害金。原告基于本案双方的过错程度及实际情况，主张被告的医疗过错比例按照鉴定报告的平均值计算，即82.5%计算，但鉴定费和精神损害抚慰金应全额赔偿。证人证言已经证实原告是自己承担的水电费用，由于原告不需要报销相关费用，因此水电费及租金等单据已经丢弃。
被告对原告的损失计算明细有异议，认为第二项住院伙食补助应按照每天20元计算，对原告主张的护理和误工天数有异议，误工期限和护理期限过长，因原告还有原发性损伤，护理期限和误工期限重叠，误工期限和护理期限应按照鉴定标准的一半进行计算。护理费、误工费计算标准也应按照农业户口标准计算。赔偿金应按照农业户口计算。交通费数额过高。精神损害抚慰金过高。因原告没有提交缴纳租金的收条及缴纳水电费、物业费的相关证据，无法确认其在城镇所在地居住生活，不同意按照城镇户口计算各项标准。
本院确认的上述事实，有原告提交的病例及医疗费单据、户口本、于炳池身份证复印件及于炳池、妻子王淑萍的户口本、三里河村委会的证明、租赁合同、房产证各一份、原告的房产证一份、胶州市胜利批发市场的证明一份、铺集镇河西庄村委会证明及铺集镇派出所的证明各一份、被抚养人邱某某的毕业证书一份、胶州市三里河小学的证明一份、鉴定费单据一份、病历复印费单据一份、交通费单据一宗、证人证言及法医鉴定意见书和当事人的陈述在案佐证，经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，被告在限定期限内未对法医鉴定意见书提出异议，应视为对鉴定结论的认可，本院认为该鉴定意见程序合法，内容真实有效，本院予以采信。可以确认人民医院针对孙淑红的医疗行为存在过错，该过程对孙淑红所受伤害结果之间存在因果关系，对损害后果应负主要责任，其参与度拟定为75%-90%。根据鉴定意见书，原告内固定术后三年再行取出术会有风险，时间越长风险越大（据有关资料记载一般在骨折愈合后半年至一年半取出内固定物为宜），医方取出固定三年之久的钢板有难度可以理解；另外，医方在发现有新的骨折后立即采取了积极有效的治疗措施，对伤者愈后未造成严重后果，综合上述因素，本院认为被告作为侵权人，参与度认定为80%为宜，依法应按照80%的比例赔偿原告因本次医疗行为引发的经济损失。
根据法律规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本院认为，本案的争议焦点为赔偿的计算标准问题，即是按照城镇居民还是农村居民标准计算。根据最高人民法院《关于对户口在农村但长期居住在城镇人员的人身损害赔偿标准适用问题请示的复函》（（2006）民一他字第8号）规定，受害者在城镇居住一年以上，收入主要来源于城镇，可以按照城镇标准计算。根据原告提交的胶州市胜利批发市场出具的证明、租赁合同及原告承租房屋房东的证人证言，可以认定原告2011年以来一直居住在城镇，主要收入也来源于城镇，故，本院认为原告的赔偿可以按照城镇居民标准计算。
关于医疗费、复印费、鉴定费，原告主张花费医疗费3759.39元、复印费6元、鉴定费6300元，被告均无异议，证据充分，本院予以认可。本院认为，按被告承担80%计算，被告应支付原告医疗费3007.51元、复印费4.8元。鉴定费6300元，全部由被告承担。
关于住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费630元（30元×21天），被告医院有异议，认为住院伙食补助应按照每天20元计算，对被告的上述主张本院予以采信，按被告承担80%计算，被告应支付原告住院伙食补助费336元（20元×21天×80%）。
关于误工费、护理费，原告主张误工费16065元（119元／天×135天），其中误工天数取平均值为（120天＋150天）÷2=135天；护理费14994元，其中总护理天数取平均值为（90天＋120天）÷2=105天，住院期间护理费4998元（119元／天×21天×2人），出院后的护理费9996元（119元／天×84（105-21）天）。被告对原告主张的护理和误工天数有异议，误工期限和护理期限过长，因原告还有原发性损伤，护理期限和误工期限重叠，误工期限和护理期限应按照鉴定标准的一半进行计算。本院认为，本案误工费、护理费应参照2013年青岛市在岗职工年平均工资42684元／年（116.9元／天）的标准计算为宜。本院在确定参与度时，已将原告的原发性损伤考虑在内，鉴定书认定护理期间和误工期间时也已将上述情况考虑在内，故原告护理天数及误工天数的计算，并无不当，本院予以认可。按被告承担80%计算，被告应支付原告误工费12625.2元（116.9元／天×135天×80%）、护理费11783.52元（116.9元／天×21天×2人×80%＋116.9元／天×84（105-21）天×80%）。
关于残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金161002.50元，其中包括孙淑红残疾赔偿金140908元（35227元×20年×20%）、被抚养人父亲孙明德生活费2446.5元（9786元×5年×20%÷4人）、被抚养人女儿邱某某生活费2206元（22060元×1年×20%÷2人）、被抚养人儿子生活费15442元（22060元×7年×20%÷2人），符合规定，本院予以支持。按被告承担80%计算，被告应支付原告残疾赔偿金128802元。
关于交通费，原告主张交通费1000元，结合原告的住院时间及与医院的距离，本院酌情支持其500元，按被告承担80%计算，被告应支付原告交通费400元。
原告主张精神损害抚慰金5000元，综合考虑本案的实际情况以及原告的伤残程度，本院予以支持。综上，原告的合理损失有：医疗费3007.51元、复印费4.8元、鉴定费6300元、住院伙食补助费336元、误工费12625.2元、护理费11783.52元、残疾赔偿金128802元、交通费400元、精神损害抚慰金5000元，共计人民币168259.03元。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告胶州市人民医院于本判决生效之日起十日内支付原告孙淑红医疗费3007.51元、住院伙食补助费336元、误工费12625.2元、护理费11783.52元、残疾赔偿金128802元、鉴定费6300元、精神损害抚慰金5000元、交通费400元、复印费4.8元，共计人民币168259.03元。
二、驳回原告孙淑红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4234元，由原告孙淑红承担400元，由被告胶州市人民医院承担3834元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费用，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 管清娟
代理审判员 刘婷婷
人民陪审员 李金梅
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 王文杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。