湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）衡中法刑二终字第191号
原公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1994年12月5日出生。2014年4月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年5月8日被取保候审，同年7月24日再次被取保候审，同年8月21日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。
原审被告人邹某某，男，1990年10月5日出生于湖南省祁东县，汉族，高中文化，农民，住祁东县石亭子镇杨梅村第5村民小组。2014年3月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被抓获，次日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。
原审被告人刘某，绰号“二毛”，男，1994年12月5日出生于湖南省祁东县，汉族，初中文化，农民，住祁东县风石堰镇沙井村第2村民小组。2014年3月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被抓获，次日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。
原审被告人陈某，男，1994年11月22日出生于湖南省祁东县，汉族，初中文化，农民，住祁东县风石堰镇推车村第5村民小组。2014年3月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被抓获，次日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。
原审被告人陈某，男，1994年11月8日出生于湖南省祁东县，汉族，初中文化，农民，住祁东县风石堰镇沙井村第6村民小组。2014年3月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被抓获，次日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。
原审被告人刘某，外号“大毛”，男，1994年12月5日出生于湖南省祁东县，汉族，初中文化，农民，住祁东县风石堰镇沙井村第2村民小组。2014年4月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被抓获，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。
湖南省祁东县人民法院审理湖南省祁东县人民检察院指控原审被告人邹某某、刘某、陈某、陈某、刘某、刘某某犯寻衅滋事罪一案，于二〇一四年八月二十二日作出（2014）祁刑初字第197号刑事判决。原审被告人刘某某不服，提出上诉。本院于2014年9月22日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人刘某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省祁东县人民法院审理查明：2014年2月12日23时许，被告人邹某某与朋友邹湘云、邹艳三人在祁东县洪桥镇横马路吃夜宵时，碰见正在吃夜宵的被害人李晶、李信，被害人李晶见状说“那个徕仉带二个花花”（指带二个女子）和其他一些过激言语。被告人邹某某听后非常恼怒，用眼瞪着被害人李晶，被害人李晶说被告人邹泽“你看什么看，是不是要喊人来打我，我在这里等你喊人，看你能喊来多少人”。被告人邹某某未作声，用手机向其朋友张仪（在逃）发送短信，内容是：“我出事了，有人要打我，快过来帮忙”。张仪见短信内容后，要一个外号叫“耗子”的男子打电话问被告人邹某某是怎么回事。邹某某又重复了所发信息内容，并告知地点，叮嘱其朋友多喊些人过来。然后被告人邹某某叫二个女子离开了吃夜宵的地点，等待前来帮忙助架的人。二十分钟后，同案人张仪纠集被告人刘某、陈某、陈某、刘某、刘某某和外号叫“耗子”、“明徕几”、“沙猛子”、“宝古来”、“鹏徕几”等十余人乘坐由张仪驾驶的一辆丰田车到达洪桥镇横马路被告人邹某某吃夜宵的摊位地点。被告人邹某某见助架的人一下车，就指着受害人李晶说“就是他”，并直接冲上前去用手打了被害人李晶一个耳光，然后就是拳打脚踢，在被告人邹某某的带领下，被告人刘某、陈某、陈某、刘某、刘某某和外号叫“耗子”、“明徕几”、“沙猛子”、“宝古来”、“鹏徕几”等十余人一涌而上，用拳脚、塑胶凳对受害人李晶，李信进行殴打，其中外号叫“明徕几”的男子从夜宵摊位上拿了一把剪刀，将受害人李晶、李信捅伤。打斗过程持续约二分钟，六被告人与同伙驾车迅速离开现场。受害人李晶、李信在其朋友李平（又名李锋）、冷勇等人帮助下送至祁东县人民医院抢救治疗。经鉴定，受害人李晶伤势为重伤2级，李信伤势为轻伤2级。案发后在场群众向公安机关报警，经侦查，2014年3月14日将被告人邹某某抓获、同年3月3日将被告人陈某抓获、同年3月5日在被告人陈某之父的协助下将被告人刘某、陈某抓获、同年4月18日将被告人刘某某、刘某抓获归案。直接致伤二被害人的主犯“明徕几”和同案犯“耗子”、“沙猛子”、“宝古来”、“鹏徕几”均系主体不明暂未抓获归案。
另查明，被告人邹某某家属赔偿被害人李晶医疗费45000元，赔偿李信医疗费10000元，取得了二被害人的谅解；被告人刘某、刘某家属赔偿二被害人李晶、李信医疗费共30000元，取得了二被害人谅解；被告人陈某家属赔偿受害人李晶、李信医疗费各10000元，取得了二被害人的谅解；被告人刘某某家属赔偿被害人李晶、李信医疗费各10000元，取得了二被害人的谅解。
上述事实，有下列证据予以证明：报警登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、在逃人员信息表、情况说明、鉴定意见、辩认笔录、赔偿协议、谅解书、领条、证人证言、被害人陈述、被告人的供述及辩解等。
原审法院认为，被告人邹某某、刘某、陈某、陈某、刘某、刘某某与同伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪过程中被告人邹某某提出犯意，并邀约他人参与殴打他人，在共同犯罪起主要作用，系主犯，应当按照其参与的或组织的全部犯罪处罚。被告人刘某、陈某、陈某、刘某、刘某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。案发后六被告人家属均在不同比例上赔偿了二被害人的经济损失，取得了二被害人谅解，可酌情从轻处罚。六被告人归案后能如实其犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条第一、二款，第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人邹某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；二、被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；三、被告人陈某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；四、被告人陈某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；五、被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；六、被告人刘某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
宣判后，原审被告人刘某某不服，向本院提出上诉称：一、刘某某是寻衅滋事的参加者，其行为没有造成被害人受重伤的结果，这一后果不应由刘某某承担，原判对刘某某量刑过重；二、刘某某系从犯，应从轻或减轻处罚；三、刘某某还具有认罪态度好、积极赔偿受害人经济损失等酌情从轻处罚情节。请求二审依法改判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，二审审理期间，本院依法委托上诉人刘某某所在辖区祁东县司法局对刘某某是否实行社区矫正进行社会调查评估，该局经调查出具祁东县司法局祁司评（2014）127号调查评估意见书，证实上诉人刘某某无其他违法记录，本次犯罪系初犯，其家属和所居住的村委会愿意作为其监管保证人，积极履行监管职责，协助矫正机关开展矫正工作，社区环境利于刘某某非监禁刑罚的执行，再犯罪风险较小。建议对上诉人刘某某适用社区矫正。
本院认为，上诉人刘某某，原审被告人邹某某、刘某、陈某、陈某、刘某与同案人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，原审被告人邹某某起主要作用，系主犯。原审被告人刘某、陈某、陈某、刘某、刘某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。案发后上诉人刘某某及原审被告人邹某某、刘某、陈某、陈某、刘某的家属能赔偿被害人的经济损失，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。上诉人及原审被告人归案后能如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。上诉人刘某某及原审被告人邹某某、刘某、陈某、陈某、刘某虽然没有直接造成被害人重伤结果，但这一后果确系其在寻衅滋事犯罪过程中造成，故原审认定上诉人及原审被告人犯罪情节恶劣，但并未对上诉人及原审被告人以故意伤害定罪量刑，而是以寻衅滋事定罪量刑是正确的。上诉人刘某某提出不应承担被害人重伤结果、原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人刘某某系应他人召集参与犯罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。在案发后积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，庭审中自愿认罪。且以往无前科劣迹，所在社区愿意协助监管，祁东县司法局经调查评估，建议对其适用社区矫正，故可对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第第一款（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条第一、二款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、维持湖南省祁东县人民法院（2014）祁刑初字第197号刑事判决第一、二、三、四、五项即对原审被告人邹某某、刘某、陈某、陈某、刘某的定罪量刑及第六项对上诉人刘某某的定罪部分；
二、撤销湖南省祁东县人民法院（2014）祁刑初字第197号刑事判决第六项对上诉人刘某某的量刑部分；
三、上诉人刘某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 杨丹慧
审判员 匡梓精
审判员 李雁宾
二〇一四年十月十三日
书记员 汤晓兰
打印责任人：杨丹慧校对责任人：汤晓兰附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款、犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。