安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）六民一终字第00161号
上诉人（原审被告、反诉原告）：宋丰进。
委托代理人：张德源，安徽见谛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：吴成德。
委托代理人：朱福平，舒城县干汊河镇法律服务所法律工作者。
上诉人宋丰进因与被上诉人吴成德机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省舒城县人民法院于2013年12月9日作出的（2013）舒民一初字第01340号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。宋丰进及其委托代理人张德源、吴成德及其委托代理人朱福平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审中吴成德诉称：2012年11月29日16时40分，宋丰进驾驶无号牌三轮车摩托车于舒城县干汊河镇干棠路洪宕村段路东侧左转弯往S317线方向，遇吴成德驾驶二轮摩托车行驶至此，二轮摩托车前轮与三轮摩托车左后轮相碰撞，致吴成德受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，宋丰进驾车逃离并变动了事故现场。吴成德被送往舒城县人民医院治疗，后被评定为十级伤残，请求法院依法判令宋丰进赔偿医疗费6225.24元、误工费112元／天×108天=12096元、护理费97元／天×18天=1746元、住院伙食补助费20元／天×18天=360元、营养费20元／天×18天=360元、交通费690元、残疾赔偿金42048元、财产损失260元、鉴定费1550元、精神抚慰金5000元，计70335.24元。
原审中宋丰进未作答辩，且未经法庭许可中途退庭。
原审审理查明：2012年11月29日16时40分左右，宋丰进驾驶无号牌三轮车摩托车于舒城县干汊河镇干棠路洪宕村段路东侧左转弯往S317线方向，遇吴成德驾驶二轮摩托车行驶至此，二轮摩托车前轮与三轮摩托车左后轮相碰撞，致吴成德摔倒受伤两车不同程度损坏，发生伤人交通事故。事故发生后，宋丰进驾车离开现场，后知吴成德受伤，随即报案并将吴成德送往舒城县干汊河镇卫生院治疗。交警到达事故现场，宋丰进将三轮摩托车拉回现场，二轮摩托车已被拉到路边。当交警勘察完事故现场，将双方车辆扣留至施救车辆时，双方当事人一致要求私下协商。后多次协商未果，双方遂于2013年4月2日一起去舒城县交警大队五中队，要求出具事故证明。2013年4月15日，舒城县公安局交通警察大队出具了该起事故的舒公交证字（2013）第5136号道路交通事故证明。吴成德于事故当日在干汊河镇卫生院治疗，2012年12月5日入住舒城县中医院治疗，次日入住舒城县人民医院，于2012年12月15日出院，入院及出院诊断均为：“左手第三、四掌骨骨折、左侧肩锁关节脱位（Ⅱ°）”。出院记录载明，该院治疗组经讨论后认为吴成德左手第三、四掌骨骨折位置良好，可选择石膏保守治疗，经告知并由吴成德签字后予以石膏固定；对左侧肩锁关节脱位（Ⅱ°），院方建议手术治疗，但吴成德予以拒绝，由吴成德签字后予以肩肘带固定。出院医嘱：“石膏固定一月、肩肘带固定一月复查，休息三个月，随访等”。一月后，舒城县人民医院在拆除石膏固定时，发现吴成德左手第二指畸形及屈曲功能丧失程度增加。此后，吴成德分别于2013年2月1日、3月1日、4月18日继续在该院及赴安徽中医学院第一附属医院门诊治疗指伤，计用去医药费6225.24元，自己及陪护人员用去交通费690元。2013年5月13日，经舒城县公安局交通警察大队五中队委托，安徽正源司法鉴定所作出皖司正源（2013）临鉴字第C137号伤残评定书，评定吴成德一手功能丧失达10%以上，达双手丧失功能5%以上构成十级伤残。2013年7月1日，吴成德向本院提起诉讼，请求判令宋丰进赔偿其各项损失计69535.24元。该起诉讼中，经宋丰进申请，法院委托安徽爱民司法鉴定所于2013年8月20日作出（2013）临鉴字第AM982号重新评定意见，鉴定意见为：“1、难以认定吴成德左示指功能异常与本起交通事故之间存在因果关系。2、吴成德左手第3、4掌骨骨折不构成伤残。”2013年9月3日，吴成德以“现因原告发现有新证据没有及时提供”为由申请撤诉，法院以（2013）舒民一初字第00978号民事裁定书，裁定准许吴成德撤回起诉。2013年9月9日，吴成德又向本院起诉，提交了第一次诉讼中未提交的舒城县人民医院医务科及该院三病区共同出具的证明、舒城县人民医院2013年2月1日的门诊病历等证据，请求法院依法判令宋丰进赔偿医药费损失6224.24元（其他赔偿项目和赔偿额待定），宋丰进随后对吴成德提起反诉，请求法院依法判令吴成德返还垫付款10000元、赔偿其鉴定费、交通费、误工费损失等3400元，计13400元。诉讼中，吴成德申请本院对其伤残等级进行鉴定，2013年10月15日，经法院委托，安徽全诚司法鉴定中心作出（2013）临鉴字第1323号鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人吴成德系交通事故致左手损伤，构成十级伤残。”2013年10月18日，原告吴成德增加诉讼请求，确定其请求赔偿损失标的额为70335.24元。庭审中，经宋丰进申请及法院通知，安徽全诚司法鉴定中心指派鉴定人员刘德友出庭，说明了其是根据病历记载、结合检查、以及本人的经验判断得出的鉴定意见。另查明，吴成德自2009年起即在舒城县双龙电杆有限公司（该公司于2013年7月8日由原舒城县双龙水泥制品厂改制成立，2010年8月间从舒城县城关镇迁址至舒城县干汊河镇瑜城村）从事电杆制作工作至该起交通事故发生之日，其生活、居住在离公司较近的邻村。
原审法院认为：根据以上证据事实，本案主要的法律问题有（一）双方当事人在本起交通事故中的责任划分及宋丰进是否应负该起交通事故责任。《中华人民共和国道路交通安全法》规定：“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证；驾驶人驾驶机动车上道路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行认真检查；不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车。”吴成德无证驾驶无号牌二轮摩托车，违反了上述法律规定规定。宋丰进持E证，根据中华人民共和国公安部令第123号《机动车驾驶证申领和使用规定》的规定，E证准驾车型为普通二轮摩托车、轻便摩托车。其驾驶无号牌机动三轮车，与该证的准驾车型不符，性质上应认定为无证驾驶无号牌机动车。其在左转弯时没有注意观察，让直行车辆先行，也违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》有关机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的路口，转弯的机动车让直行的车辆先行的规定。综合分析双方违法行为在发生本起事故中所起的作用，本院依法认定宋丰进负本起事故的主要责任，吴成德负本起事故的次要责任。（二）吴成德左手第二指间关节损伤与本起交通事故有无因果关系，其是否构成十级伤残。安徽正源司法鉴定所在所作鉴定意见书分析说明项中，明示吴成德左手第三、四掌骨骨折、左手第二指间关节损伤与本起交通事故有直接因果关系。安徽全诚司法鉴定所鉴定意见书的分析说明项也载明：“被鉴定人吴成德系交通事故受伤，伤致左手第三、四掌骨骨折及左手第二指指间关节损伤，并住院治疗。”均认定吴成德左手第二指指间关节损伤与本起交通事故存在因果关系，并将该指间关节损伤纳入伤残评定范围，评定吴成德构成十级伤残。安徽爱民司法鉴定所虽作出“1、难以认定吴成德左示指功能异常与本起交通事故之间存在因果关系；2、吴成德左手第3、4掌骨骨折不构成伤残”的鉴定意见，且没有将该指间关节损伤纳入伤残评定范围，但“难以认定吴成德左示指功能异常与本起交通事故之间存在因果关系”的意见却是一个不具有确定性的判断，没有作出肯定或否定因果关系存在的明确意见。安徽正源司法鉴定所与安徽全诚司法鉴定所肯定因果关系存在为前提所作出的鉴定意见，与安徽爱民司法鉴定所所作出的“难以认定”的鉴定意见并不矛盾。另由于宋丰进开庭前仅将安徽爱民司法鉴定所的鉴定意见作反诉证据使用，其又未答辩且未经法庭许可中途退庭，故依法不将该鉴定意见视作其答辩证据。吴成德左手第二指间关节损伤与本起交通事故有因果关系，其左手因交通事故受伤构成十级伤残。综上，吴成德负本起交通事故次要责任，宋丰进负本起交通事故主要责任，因本起事故造成吴成德左手受伤致十级伤残的后果，本应由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在保险限额范围内承担赔偿责任，但由于宋丰进驾驶的是禁止上路行驶的机动车，无机动车交通事故责任强制保险，故依法应由宋丰进在交强险各项限额的范围内，承担赔偿责任。吴成德伤前一直在农村居住、生活，应依农村居民标准计算残疾赔偿金。吴成德各项损失确定为1、医药费6225.24元；2、原告主张的误工费标准不高于安徽省2012年城镇非私营制造业单位平均工资标准，确定为112元／天×107天=11984元；3、参照安徽省2012年度居民服务和其他服务业平均工资标准，护理费确定为97元／天×17天=1649元；4、住院伙食补助费20元／天×17天=340元；5、营养费20元／天×17天=340元、6、交通费690元；7、残疾赔偿金7161元／年×20年×100%×（11-10）=14322元；8、财产损失260元；9、鉴定费1550元。以上各项财产损失计37360.24元。根据吴成德伤残程度及双方当事人在本起交通事故中的过错程度，精神抚慰金确定为5000元×70%=3500元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决：一、被告宋丰进赔偿原告吴成德医药费6225.24元、误工费12984元、护理费1649元、住院伙食补助费340元、营养费340、交通费690元、残疾赔偿金14322元、财产损失260元、鉴定费1550元，计37360.24元，于本判决生效后五日内，一次性付清。二、被告宋丰进赔偿原告吴成德精神抚慰金3500元，于本判决生效后五日内，一次性付清。案件受理费204元减半收取102元，由吴成德负担42元，宋丰进负担60元。
宋丰进上诉称：一、一审程序违法。1、一审非法剥夺上诉人委托代理人的权利，致上诉人无能力应诉。2、一审剥夺了上诉人申请重新鉴定的权利；第三次《鉴定意见》出来后，我方聘请了司法鉴定的法医对舒城县中医院2012年12月5日所摄X光片进行阅读，称该片没有显示吴成德左手食指指间关节损伤。因此申请重新鉴定，但被拒绝。3、一审剥夺了上诉人申请追加被告的权利；如吴成德左手食指构成伤残，且与本起交通事故有关，由于舒城县中医院和舒城县人民医院在治疗过程中没能及时发现并治疗，吴成德的损害与其有很大关系，属于多因一果，故申请追加舒城县中医院和舒城县人民医院为被告被拒绝，明显偏袒被上诉人。4、上诉人提交反诉状时就提交了书面答辩状，一审认定我没有答辩与事实不符。二、认定吴成德左手损伤构成十级伤残的皖全诚司法鉴定中心（2013）临鉴字第1323号《关于吴成德伤残等级鉴定意见》不具有证据效力。1、《鉴定意见》的鉴材不真实。2、案情推理依据不足，且吴成德和相关人员有伪造证据的嫌疑。3、鉴定人员的证言与鉴定结论相矛盾。鉴定人员在法庭作证“2012年12月5日，舒城县中医院X片看不出左食指指间关节损伤”与鉴定结论相矛盾。三、一审判决吴成德的误工费没有事实和法律依据。吴成德是农民，即使其所称就职于舒城县双龙水泥制品厂属实，而该厂既非位于城镇，又是典型的私营企业，一审参照城镇非私营制造业单位的平均工资标准没有依据。综上，请求二审撤销原判，改判驳回吴成德的诉讼请求，支持上诉人的反诉请求。
二审查明的案件事实与一审一致。
本院认为：本案争议焦点是，一、一审在审理程序上是否存在违法；二、皖全诚司法鉴定中心（2013）临鉴字第1323号《关于吴成德伤残等级鉴定意见》能否作为定案依据；三、原判对吴成德的误工费计算是否正确。
关于争议焦点一，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条规定：当事人、法定代理人可以委托所在社区、单位及有关社会团体推荐的公民作为诉讼代理人。本案上诉人所称的代理人并非属于所在社区。因此，不具备作为其代理人的条件。原审对此处理并无不当。
关于争议焦点二，本案涉及三次鉴定，上诉人不服不第一次鉴定意见，申请重新鉴定，而该次鉴定，由于吴成德未能提供完整的病历资料，而再次申请鉴定。对再次鉴定意见，宋丰进虽然提出异议，但并未提供充分证据予推翻，同时宋丰进在一审开庭时，未经准许中途退庭，其提供的第二次鉴定意见，未经举证、质证，亦不能作为证据使用。因此原审依据第三次鉴定意见作为定案依据，确定吴成德伤残等级正确。至于本起交通事故造成吴成德左手第二指间关节损伤，并在整体上构成伤残的损害结果与舒城县中医院和舒城县人民医院的医疗行为是否存在关联及程度，因没有经过鉴定，不能确定。同时宋丰进对其申请追加当事人参加诉讼依据的2012年12月5日舒城县中医院所摄X片是否显示吴成德左手第二指间关节损伤也不能确定。因此，原审对其申请未予采纳。对此，可另行处理。
关于争议焦点三，吴成德虽系农村户籍，有证据证明其在舒城县双龙水泥制品厂工作，其月工资约3000元左右。因此，原审比照相近行业即安徽省2012年城镇非私营制造业单位平均工资标准确定误工费并无不当。
综上，上诉人宋丰进上诉理由不能成立，不予采纳；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费102元，由宋丰进负担。
本判决为终审判决。
审判长 童竹平
审判员 顾德明
审判员 尚 滨
二〇一四年五月九日
书记员 郝先春
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……