四川省威远县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）威民初字第1633号
原告李树清，男，1966年1月17日出生，汉族，威远县人，住威远县向义镇石庙村。
委托代理人陈兴华，威远县新店法律服务所法律工作者。
被告刘涛，男，1972年7月18日出生，汉族，威远县人，住威远县新店镇金莲村。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司。
负责人隋子舟，经理。
委托代理人谢诚，四川平扬律师事务所律师。
原告李树清诉被告刘涛、中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月22日受理后，依法由审判员李自强适用简易程序公开开庭进行审理。诉讼中，被告保险公司申请鉴定事项，故审限顺延。原告李树清及其委托代理人，被告刘涛，被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李树清诉称：2012年11月25日，李树清驾驶川K40C**普通二轮摩托车从威远县向义镇四方碑往静宁寺方向行驶，于17时10分行至至静宁寺2KM时，与刘涛驾驶的川10B09**大中型拖拉机会车时发生相撞，致李树清受伤，摩托车受损的交通事故。该事故经威远县交通警察大队道路交通事故认定书认定被告刘涛承担事故同等责任，原告承担同等责任。原告受伤后在威远县新店中心卫生院检查送威远同心医院治疗，第二天转入威远县第二人民医院住院治疗，诊断为，左胫骨中段粉粹性骨折，左足跟挫裂伤，左小腿多处挫裂擦伤，住院25天于2012年12月19日好转出院。原告根据医嘱及医生诊断，于2014年3月6日第二次在威远县第二人民医院行内固定取出术，住院10天于2014年3月15日好转出院。出院医嘱，出院后继续治疗，防止外伤，加强营养，出院后8周内禁止患肢重体力活动，保护患肢3个月，门诊随访，术后14天切口拆线。2014年6月15日经四川谨诚司法鉴定所鉴定，左胫骨粉粹性骨折后遗留左下肢功能障碍为十级伤残。事故车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司投保有交强险和商业险，事故发生时处于保险期间。请求依法判令被告赔偿原告各项损失共计85739.77元，请求判决被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司在保险责任限额内承担责任，精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿。
被告刘涛辩称：1、对事故的基本事实及认定无异议；2、事故车系我所有，该车向被告保险公司投保交强险、商业第三者责任险500000元及不计免赔险，相关责任由保险公司承担，保险责任之外的损失由我承担，保险公司认为我持B2驾驶证驾驶大中型拖拉机属于准驾车型不符不应承担责任的理由不成立，因为在投保时保险公司将该车作为货车投保的；3、对原告主张的赔偿项目、标准按保险公司意见；4、事故发生后，向原告垫付医疗费17024.84元，要求予以品迭，多付款由保险公司向公司支付。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司辩称：1、对事故的基本事实及认定无异议；2、事故车向保险公司投保交强险、商业第三者责任险500000元及不计免赔险属实，但被告刘涛持B2驾驶证驾驶大中型拖拉机属于准驾车型不符，按保险合同约定在商业第三者责任险中不应承担责任，交强险中向原告承担责任后保险公司享有向被告刘涛的追偿权；3、对原告主张或变更主张的医疗费22569.04元（按15%核减医保外用药）、残疾赔偿金7895元／年×20年×10%=15790元、精神损害抚慰金2500元、车损1150元、鉴定费1778元（含保险公司支付900元）无异议，但鉴定费不属于保险范围，对原告主张的被扶养人生活费其父母的子女情况不清楚，按农村标准计算无异议，对原告主张的误工费应按鉴定意见确定的179天按80元／天计算，原告主张的护理费、住院伙食补助费、营养费认可33天，标准护理费按70元／天、住院伙食补助费、营养费各按10元／天计算，交通费由法院酌定。
被告对原告主张的交通事故发生情况、事故成因及责任认定情况、受害者就医情况、事故车投保情况、受害者基本情况、费用支付情况等事实没有异议，并承认原告主张的医疗费22569.04元（按15%核减医保外用药）、残疾赔偿金7895元／年×20年×10%=15790元、精神损害抚慰金2500元、车损1150元、鉴定费1778元。但对护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、被扶养人生活费及保险公司是否免责有异议。
对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认；被告、承认原告的诉讼请求部分，没有违反法律规定，本院予以支持。
对当事人争议的问题，本院查明：
1、原告受伤当日（2012年11月25日）在威远县新店中心卫生院检查送威远同心医院治疗，第二天转入威远县第二人民医院住院治疗，诊断为，左胫骨中段粉粹性骨折，左足跟挫裂伤，左小腿多处挫裂擦伤，住院24天于2012年12月19日好转出院。医嘱，继续治疗，出院后1、2、3、4、6、8、10、11月复查X片，出院后4月复查X片，根据情况是否取螺钉，加强营养，注意休息，半年未愈合禁止下地负重活动，门诊随访。2014年3月6日第二次在威远县第二人民医院行内固定取出术，住院10天于2014年3月15日好转出院。出院医嘱，出院后继续治疗，防止外伤，加强营养，出院后8周内禁止患肢重体力活动，保护患肢3个月，门诊随访，术后14天切口拆线。医疗费共计22569.04元。
2、原告系农村居民，其父现已死亡，其母郭淑芳，出生于1929年2月13日，系农村居民，生育有包括原告在内的5个子女。
3、诉讼中，被告保险公司申请对原告误工损失日进行鉴定。2014年8月26日，经本院委托的成都蓉城司法鉴定所鉴定，其鉴定意见为，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（G／A521-2004）10.2.16“胫腓骨骨折为120日。”。第二次行内固定取出术需住院9日，院外需休息50日。其误工损失日综合评定为179日。保险公司支付鉴定费900元。
4、机动车第三者责任保险条款载明：第三条“本保险合同中的机动车是指……，不含摩托车、拖拉机。”、第七条“下列情况下，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿：……（三）驾驶人有下列情形之一者：……3、驾驶与驾驶证载明的准驾车型不符。……”。被告保险单载明，被保险人为刘涛，机动车种类为2吨以下货车，使用性质为营业货车。刘涛所持驾驶证为B2。
本院认为：一、关于民事责任
本案所涉交通事故，公安机关交通管理部门依职权、按照程序对事故成因作了具体分析，并作出了交通事故认定书，认定刘涛、李树清承事故的同等责任的认定结论。该认定合法有据，当事人无异议，且公平合理，本院予以确认。由此认定各方当事人的民事责任如下：
1、本案交通事故机动车向被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司投保机动车交通事故强制保险和商业第三者责任险的事实清楚，本院予以确认。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司应当先在交强险的责任范围和限额范围内赔偿，原告主张被告优先赔偿精神损害，于法有据，本院予以支持；不足部分，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司依据商业三者险的保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
虽刘涛投保的川10B09**为大中型拖拉机，但被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司保险单载明投保的川10B09**车为货车，其已将川10B09**车视为货车对待，刘涛所持驾驶证的准驾车型为B2，能驾驶货车。从保险合同载明的车型来看，不属于准驾车型不符，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司辩解在商业第三者责任险免赔及交强险中向原告承担责任后保险公司享有向被告刘涛的追偿权的理由不成立，本院不予支持。
2、依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，根据事故发生时各当事人的违法行为、过错程度、违法行为对事故发生的作用、事故后果的关联程度，确定此次交通事故减轻被告刘涛50％的民事赔偿责任，即承担50%的民事赔偿责任。
二、关于原告损失
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”之规定，原告主张医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、车损等项目于法有据，其理由成立，本院予以支持。
原告主张的医疗费22569.04元（按15%核减医保外用药，理赔19183.68元、不理赔3385.36元）、残疾赔偿金7895元／年×20年×10%=15790元、精神损害抚慰金2500元、车损1150元、鉴定费1778元，本案当事人无异议，本院予以确认。
原告主张的护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、被扶养人生活费等赔偿项目，因被告对赔偿标准及金额提出异议，应依法确定为：
1、原告主张的护理费35天×90元／天=3150元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，根据原告住院治疗的病历记载，应认定为1人护理34天，并以每天按80元计算为宜。则原告的护理费计算为34天×80元／天=2720元。
2、原告主张的住院伙食补助费35天×20元／天=700元、营养费35天×20元／天=700元。原告共计住院34天，以15元／天计算住院伙食补助费、营养费。则原告的住院伙食补助费、营养费均计算为34天×15元／天=510元。
3、原告主张的误工费90元／天×17个月×30天＋2700元／月÷21.75天／月×17天=47762.07元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残之日的前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，虽被告保险公司申请误工损失日鉴定且鉴定机构作出原告的误工损失日为179天的鉴定意见，但该鉴定意见所适用的标准非国家强制性标准，据该标准作出的鉴定意见不能作为人民法院认定误工时间的依据，应根据该解释的规定予以确认。根据原告病历记载，原告第一次出院半年内、第二次出院3月内禁止负重活动、保护患肢，因此原告的误工时间综合确定为305天。因原告未举证其误工收入情况，酌定按80元／天计算。则原告的误工费计算为80元／天×305天=24400元。
4、原告主张的被扶养人生活费6127元／年×5年×10%×2人（父母）÷2=3063.50元。原告之父已死亡，其被扶养人生活费不应计算。原告之母已逾80周岁，还应计算5年，其有5个子女。则原告主张的被扶养人生活费计算为6127元／年×5年×10%÷5=612.70元。
5、原告主张的交通费900元。根据原告住院时间、必要的陪护人员及去鉴定等因素综合确定为600元。
综上，原告的损失合计73139.74元。其中：
原告李树清因交通事故产生的属保险责任范围的医疗费、住院伙食补助费、营养费计20203.68元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司在交强险医疗费用责任限额10000元范围内赔偿10000元；原告李树清因交通事故产生的属保险责任范围的精神损害抚慰金、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费计46622.70元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司在交强险死亡伤残责任限额110000元范围内赔偿46622.70元；原告李树清因交通事故产生的属保险责任范围的车损1150元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司在交强险财产损失责任限额2000元内赔偿1150元。
原告李树清超出事故车投保的机动车交通事故责任强制保险限额范围的其余损失有医疗费用赔偿限额外的损失10203.68元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司在商业第三者责任险500000元内赔偿50%即5101.84元，其余5101.84元由原告李树清自行承担；
不属于保险责任范围的鉴定费、医疗费计5163.36元，由被告刘涛赔偿2131.68元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司承担900元，由原告李树清自行承担2131.68元。
所以，被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司在本案中应承担的赔偿款为63774.54元，迭扣已付鉴定费900元，还应赔偿62874.54元；被告刘涛赔偿2131.68元，迭扣已付款17024.84元，多付款14893.16元；原告李树清自行承担7233.52元。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司在机动车交通事故强制责任保险范围内赔偿原告李树清57772.70元；
二、原告李树清超出事故车投保的机动车交通事故责任强制保险限额范围的其余损失有医疗费用赔偿限额外的损失10203.68元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司在商业第三者责任险500000元内赔偿50%即5101.84元，其余5101.84元由原告李树清自行承担；
不属于保险责任范围的鉴定费、医疗费计5163.36元，由被告刘涛赔偿2131.68元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司承担900元，由原告李树清自行承担2131.68元；
上述一、二项确定的赔偿款65906.22元，迭扣被告刘涛已付款17024.84元、被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司已付款900元，原告李树清还应得到赔偿款47981.38元，该款由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司赔偿原告李树清47981.38元；被告刘涛多付款14893.16元亦由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司支付被告刘涛。均于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告李树清的其他诉讼请求。
本案受理费1000元（原告已预交），由被告刘涛负担350元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司自贡中心支公司负担650元，于本判决生效后三日内纳清，被告负担部分由其直付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。
审判员 李自强
二〇一四年十一月十八日
书记员 吴 敏