河南省临颍县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民北初字第180号
原告（反诉被告）：河南省北徐（集团）有限公司。
法定代表人：徐德全，该公司董事长。
委托代理人：王中英，河南强人律师事务所律师。
委托代理人：崔焕青，漯河市临颍县148法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）：河南邦君广告有限公司。
法定代表人：王万力，该公司总经理。
委托代理人：ＸＸ雷，河南经东律师事务所律师。
原告（反诉被告）河南省北徐（集团）有限公司（以下简称北徐集团）诉被告河南邦君广告有限公司（以下简称河南邦君）合同纠纷一案，本院于2014年8月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2014年12月20日作出（2014）临民北初字第195号民事判决书，被告（反诉原告）河南邦君不服判决，提起上诉。漯河市中级人民法院于2015年6月14日作出（2015）漯民终字第515号民事裁定书，裁定撤销原判、发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）北徐集团的委托代理人崔焕青、王中英，被告（反诉原告）河南邦君的委托代理人ＸＸ雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）北徐集团诉称及反诉辩称：2004年春，为了扩大企业影响，北徐集团花费10万元在京广铁路临颍段与省道S329交汇处的涵洞桥两侧安装了广告牌。2008年5月，河南邦君未经北徐集团同意，擅自拆除北徐集团的广告牌，并安装广告设施，给我公司造成10万元的经济损失。2008年5月29日，北徐集团与河南邦君签订户外广告发布合同，合同约定有效期3年，价金18万元。2011年5月29日合同到期后，双方约定无偿使用一年。我公司先后分4次给河南邦君汇款23万元，扣除18万元，河南邦君仍多收我公司广告费5万元。按照合同约定，河南邦君应对毁损广告及时维护和修复，但2009年12月至2013年12月底，河南邦君严重违约、失职，我公司多次要求河南邦君履行义务，河南邦君先是承诺尽快维修，但迟迟不予履行。无奈我公司只好自行维护，为此花费54133元。2014年8月中旬河南邦君无事生非，其私自拆除原告广告画，并据为已有。为此特提起诉讼，诉请依法判令河南邦君停止侵权，赔偿广告牌制作安装费10万元、维修费54133元，退还多收广告费5万元，经济损失10万元以上共计304133元；判令河南邦君返还北徐集团的广告画面，不能返还的照价赔偿；诉讼费由河南邦君有限公司承担。同时北徐集团辩称其不拖欠河南邦君广告费。河南邦君称2011年5月29日后按每年5万元支付广告费与事实不符。河南邦君主张违约金及利息没有依据，请求依法驳回河南邦君的反诉请求。
被告（反诉原告）河南邦君辩称及反诉称：1、本案案由为财产损害赔偿纠纷，本案仅应当审理侵权产生的纠纷，而北徐集团诉请“维修费、多收广告费”不在本案的审理范围之内。2、“赔偿广告牌制作安装费10万元，维修费5.4133万元、退还多收广告费5万元”的诉请均超过诉讼时效。3、河南邦君没有实施侵权行为，北徐集团主张赔偿安装费10万元、经济损失10万元均没有事实与法律依据。2008年5月份河南邦君没有拆除北徐集团广告牌。2014年8份由于北徐集团欠付广告发布费，经催要，河南邦君为维护自身权利才将广告画面去掉。4、根据双方签订的合同第9条第2项约定，河南邦君未收到北徐集团关于损毁的通知，对维修费用不予认可。5、关于退还广告费问题，该5万元费用是北徐集团支付2012年度的广告费，至今北徐集团还欠2年多的广告费，不存在退费问题。6、由于北徐集团欠付部分广告费用，待该部分费用支付完毕后，河南邦君再返还广告画面。7、2008年5月29日河南邦君与北徐集团签订《户外广告发布合同》，合同签订后，反诉人如约履行了广告发布义务，北徐集团未按合同约定履行付款义务，在合同约定发布期限届满之后，北徐集团仅支付了河南邦君10万元。后双方经协商同意北徐集团继续支付已欠的8万元广告费的基础上，按每年5万元的广告费用续签双方的合同。截止2014年7月29日止，北徐集团共计拖欠广告费10.83万元，利息1.0479万元，违约金1.083万元。为此特提出反诉，要求北徐集团支付拖欠的广告费10.83万元及利息1.0479万元，北徐集团支付违约金1.083万元，反诉费由北徐集团承担。
经审理查明：2004年，原告和有关广告公司签订协议，在铁路涵洞桥两侧安装了广告牌，发布公司广告。原告诉称，2004年挂广告时已经征得铁路部门同意。河南邦君分别于2008年3月28日、2011年5月7日和铁路部门签订《郑州铁路局郑州桥工段桥涵设备加挂广告协议书》，合同期分别从2008年5月8日至2013年5月7日、2011年5月8日至2020年5月7日。2008年5月份，北徐集团原使用的广告牌被拆掉。同年5月29日，北徐集团作为甲方，河南邦君作为乙方，签订了格式填充合同《户外广告发布合同》，其中合同约定：“……四、广告发布期限：2008年5月29日至2011年5月29日止。五、广告发布费金额：金额共18万元……。六、付款：广告画面上去后支付现金壹拾万元整，2009年5月29日支付肆万元整，2010年5月29日支付现金肆万元整。……八、甲方的权利和义务：1、甲方应履行如约支付广告费的义务。……3、本合同约定的广告发布期限界满后，甲方在同等条件下享有优先续约权，但是甲方应在广告发布期限届满前60日内书面通知乙方并协商续约的条款，否则视为甲方放弃优先续约权。九、乙方的权利和义务：……2、乙方负责广告发布期间户外广告媒体的安装、维护和日常保养，对于发布期间发生的损毁，甲方应及时通知乙方并在3日内修复。……十二、违约责任：1如甲方未按本合同约定支付首期款，……甲方应每日按逾期金额的10‰向乙方支付滞纳金；如甲方在本合同约定的付款期限届满15日内仍未向乙方付款，乙方有权单方面解除合同，甲方应向乙方支付本合同约定的广告发布费总额10%的违约金；如甲方要求继续履行本合同，则起止日期以本合同约定的日期为准；因此给乙方造成损失的，甲方还应承担赔偿责任。……3、如甲方按照约定提供相关资料后，乙方未能按双方约定发布广告时，逾期15天之内，乙方按日向甲方支付广告发布费的5‰作为违约金，逾期超过20天，甲方有权解除本合同，乙方应向甲方支付本合同约定的广告发布费总金额5%的违约金；如乙方要求继续履行本合同，经甲方同意，合同继续履行，广告发布时间顺延，乙方按广告发布费的5‰向甲方支付违约金；因此给甲方造成损失的，乙方还应承担赔偿责任。……”合同签订后，河南邦君如期将北徐集团的广告画面发布。北徐集团分别于2009年11月11日支付9万元，2010年8月24日支付1万元，2011年7月21日支付3万元，2012年5月20日支付10万元。2011年5月29日合同到期后，双方未再签订书面合同。北徐集团称，（合同）2011年5月29日到期，但期满后双方达成口协议，我方再支付5万，用到2020年5月7日。河南邦君称，没有签书面合同，广告费每年5万，具体时间参照之前的合同。2014年8月份河南邦君将北徐集团的广告画面撤掉。双方因合同履行期间、广告费用无法达成一致意见发生纠纷。
另查明：1、北徐集团称其在争议涵洞桥两侧原有两个广告发布架被河南邦君无故拆掉，为此损失10万元，要求河南邦君赔偿，河南邦君不予认可，北徐集团未提供河南邦君拆掉广告发布架的有关证据材料。
2、北徐集团称其公司因河南邦君未尽到维护修复义务，为了企业形象，北徐集团无奈自己进行维护，花费39133元，要求河南邦君予以赔偿，并提供了有关画面损毁情况照片及维修凭证，河南邦君对此不予认可，提出未接到北徐集团的通知，而且其公司进行过维护，提供了两份共计1800元的支付维修费用收据。对此，北徐集团不予认可。北徐集团提供维护费用中有15490元正规票据。
3、北徐集团称2013年12月19日，北徐集团花费15000元重新制作了广告画面张贴发布广告，河南邦君在未和北徐集团协商及通知的情况下，擅自将北徐集团的广告画面撤掉，河南邦君对于撤掉画面予以承认，但是提出由于北徐集团欠付部分广告费用，待该部分费用支付完毕后，河南邦君再返还广告画面。
4、河南邦君反诉北徐集团因未及时支付广告费而承担的违约责任，即2012年5月30日至2014年8月30日的广告费10.83万元及利息10479元，违约金1.083万元，并承担反诉费。对此反诉内容，北徐集团称不拖欠河南邦君广告费，每年5万元广告费与事实不符，河南邦君主张的违约金及利息也没有依据。
5、庭审后，双方诉争广告位悬挂上了“浙商实业有限公司”的广告牌。
本院认为：北徐集团与河南邦君于2008年5月29日所签订的合同是在双方自愿基础上签订的合法有效的合同，双方对该合同均无异议。2011年5月29日合同到期后，双方未再签订书面合同。北徐集团称，（合同）2011年5月29日到期，但期满后双方达成口头协议，我方再支付5万，用到2020年5月7日。河南邦君称，没有签书面合同，广告费每年5万，具体时间参照之前的合同。2014年8月份，双方发生纠纷。2011年5月29日至2014年8月份长达三年间，北徐集团支付了5万元，河南邦君也未向北徐集团主张其它费用，足以说明广告费并非河南邦君所主张的每年5万元，因此本院采信北徐集团的主张。北徐集团要求河南邦君支付39133元维修费用，河南邦君虽不认可，但承认其负有维修责任。北徐集团主张维修费用39133元，仅提供了15490元的正规票据。因河南邦君负有维修责任，本院对15490元的维修费予以支持，超出部分不予支持。北徐集团称其制作广告画面花费了15000元，画面现被河南邦君扣留。河南邦君对画面扣留一事也予以承认。河南邦君擅自将北徐集团的广告画面扣留，于法无据，应当予以返还。北徐集团诉请法院判令河南邦君停止侵权、赔偿（2004年北徐集团所立广告牌）广告牌制作费10万元，因不属合同纠纷，本案不予处理。北徐集团诉请河南邦君退还多收广告费5万元、经济损失10万元，证据不足，本院不予支持。关于河南邦君反诉北徐集团违反合同，要求北徐集团支付拖欠广告费10.83万元及利息1.0479万元、违约金1.083万元，双方当事人庭审中都认可续签合同，没有书面合同，只有口头协议，表明双方对合同的履行情况达成了共识。但双方对于口头协议的内容各执一词，从庭审中双方的陈述可以表明，双方都同意北徐集团继续使用此广告位进行广告发布，在产生纠纷前河南邦君三年来未向北徐集团追要过广告费，表明对北徐集团长期使用广告位的认可，北徐集团的陈述与事实相符，河南邦君的陈述存在合理怀疑。因此，河南邦君的反诉不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国物权法》第三十四条的规定，经审判委员会研究，判决如下：
一、被告河南邦君广告有限公司于本判决生效后十日内赔付原告河南省北徐（集团）有限公司维修费15490元。
二、被告河南邦君广告有限公司于本判决生效后十日内返还原告河南省北徐（集团）有限公司的广告画面。
三、驳回原告河南省北徐（集团）有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告河南邦君广告有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费5860元，由河南省北徐（集团）有限公司负担4860元，由河南邦君广告有限公司负担1000元。反诉案件受理费1446元，由河南邦君广告有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。
审 判 长 石 磊
审 判 员 周亚莉
人民陪审员 王占恒
二〇一六年二月十八日
书 记 员 林 琳