广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤03民终7017号
上诉人（原审被告)：群晖运动用品（深圳）有限公司，住所地深圳市龙岗区。
法定代表人赖信忠，董事长。
委托诉讼代理人周菲，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。
委托诉讼代理人赵晨坤，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告)：袁德碧，女，汉族，1965年8月23日，户籍地址四川省达县。
委托诉讼代理人：朱锦民，广东林德律师事务所律师。
上诉人群晖运动用品（深圳）有限公司因与被上诉人袁德碧提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初8985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人群晖运动用品（深圳）有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定，根据重新鉴定结果确定对被上诉人的人身损害赔偿标准，并对本案依法进行改判；二、本案一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由，一、被上诉人的伤残鉴定意见书不符合鉴定时机，一审法院对该事实未查清，应予以纠正。根据医院的出�小结显示，因为被上诉人自行要求出院，才终止了其住院治疗，而且出院医嘱也明确写明“每月骨科门诊复查两次”、“继续休息两个月”，所以被上诉人虽于2017年3月30日出院，但其治疗并未终结。根据《人体损伤致残程度分级》第4.2条规定，鉴定时机应在原发性损伤及与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行。被上诉人在出院仅7天就申请伤残等级鉴定并不符合鉴定规则，被上诉人实际身体恢复情况与鉴定意见书确定的伤残等级不相符，八级伤残的认定过高，应对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定，并根据重新鉴定的伤残等级确定上诉人赔偿标准。二、一审法院认为上诉人应按上一年度居民服务业平均工资水平67104元/年为标准向被上诉人支付护理费，属于法律适用错误。被上诉人在其起诉状�明确要求上诉人按照100元/日的标准向其支付护理费，即该4天的护理费合计为400元。但一审法院的判决超出被上诉人的诉讼请求范围，应当予以纠正。三、一审法院认为上诉人应支付被上诉人住院伙食补助费6000元，属于事实认定错误，应予以纠正。上诉人提交的由被上诉人签字确认的伙食费收款证明可以证明，上诉人已以发放伙食费的名义按照60元/日的标准向被上诉人支付了4800元，该伙食费的收款人为被上诉人及其亲属，上诉人没有义务在安排了护理人员或者支付了护理费的情况下再额外支付护理人员的伙食费，因此该被上诉人实际收取的款项均应当包含在上诉人应当支付给被上诉人的款项中。一审法院将该合计4800元的款项进行分开处理属于事实认定错误，应予以纠正。上诉人实际应当支付的伙食费差额为8400元-4800元=3600元。
被上诉人袁德碧对上诉人群晖运动用品（深圳）有限公司的上诉答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持一审判决。
袁德碧向一审法院起诉请求：1、群晖运动用品（深圳）有限公司支付袁德碧赔偿款431098.2元，其中包括后续治疗费10000元，残疾赔偿金267799.8元，被抚养人生活费64718.4元，住院伙食补助费8400元，误工费6880元，营养费9000元，护理费9000元，交通费1000元，鉴定费4300元，精神损害抚慰金50000元；2、由群晖运动用品（深圳）有限公司承担本案诉讼费。
原审法院经审理查明，一、基本案情：袁德碧于2013年4月13日入职群晖运动用品（深圳）有限公司处，职务为伙房员，工资为每月2500元。2015年，袁德碧年满50周岁到达退休年龄，仍继续在群晖运动用品（深圳）有限公司处上班。2017年1月5日4时55分许，袁德碧早上骑三轮车去菜市场买菜过程中，无名氏驾驶未知号牌车辆由东往西方向行驶至华南城一号路路段时，该车与由东往西行驶的由袁德碧驾驶的人力三轮车车尾发生碰撞，造成袁德碧受伤、车辆部分损坏的道路交通事故。无名氏驾车发生事故后逃逸，负事故的全部责任，袁德碧不负事故责任。由于肇事司机逃逸，袁德碧遂于2017年5月17日起诉要求群晖运动用品（深圳）有限公司承担雇主责任，赔偿袁德碧因本次事故造成的损失。二、受害人概况：袁德碧，女，汉族，1965年8月23日出生，户籍地址四川省达县xx镇xx村x组39号，系农村户口。根据袁德碧提交的《居住证明》及群晖运动用品（深圳）有限公司提交的经袁德碧签名的《工资签章表》可以证明袁德碧在事故发生前已在深圳市××一年以上并有固定收入，根据群晖运动用品（深圳）有限公司提交有袁德碧签名确认的2017年1月至2017年8月的工资表，袁德碧平均每月工资为人民币2234元。事故发生后，袁德碧随即被送往深圳华侨医院住院治疗，于2017年3月30日出院，住院84天。2017年4月13日，袁德碧经广东龙城司法鉴定所鉴定为捌级伤残，袁德碧取出内固定物所需费用预计10000元，袁德碧伤后误工期为180天、营养期为90日、护理期为90日。三、后续医疗费：10000元。袁德碧在深圳华侨医院治疗期间，产生医疗费52325.73元，群晖运动用品（深圳）有限公司已垫付医疗费52325.73元。另袁德碧经广东龙城司法鉴定所鉴定后续取出内固定物所需费用预计10000元，袁德碧请求群晖运动用品（深圳）有限公司支付该后续费用，法院予以支持。四、误工费：10054元。袁德碧住院84天，2017年3月30日出院医嘱继续休息两个月，2017年4月13日袁德碧经广东龙城司法鉴定所鉴定伤后误工期�180天。袁德碧主张按鉴定报告确定误工期。群晖运动用品（深圳）有限公司主张误工期应算至定残前一天即2017年4月12日，由于群晖运动用品（深圳）有限公司已按时发放袁德碧2017年1月1日至2017年8月31日的误工费用（工资），故对定残后发放的其他误工费用10054元，应当抵扣袁德碧在本案中应承担其他赔偿费用。法院认为，误工时间应当根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，但最长不应超过定残之日。故袁德碧主张按鉴定意见确定误工期缺乏依据，法院不予支持。法院采纳群晖运动用品（深圳）有限公司主张，确认误工期算至定残前一天即2017年4月12日，之后发放的误工费10054元应当抵扣群晖运动用品（深圳）有限公司应赔偿的其他费用。五、护理费：735.4元。袁德碧自2017年1月5日至2017年3月30日住院84天，群晖运动用品（深圳）有限公司主张其已安排员工鞠某护理袁德碧，并提交了袁德碧及鞠某收取伙食费的收款证明为证，袁德碧则主张鞠某只护理到2017年1月24日，之后未再护理。法院认为，根据袁德碧签名确认的收款证明，群晖运动用品（深圳）有限公司从2017年1月5日至2017年3月26日，一直向袁德碧支付袁德碧及护理人员鞠某的住院伙食补助费，可以证明护理人员鞠某在上述期一直护理袁德碧，故对上述80天的护理费，法院不予支持。由于群晖运动用品（深圳）有限公司未提交证据证明其对2017年3月27日至2017年3月30日最后4天有安排人员护理袁德碧，故应当支付该4天的护理费。护理费应按上一年度居民服务业平均工资水平每年67104元计算，计算公式为67104元÷365天×4天＝735.4元，群晖运动用品（深圳）有限公司应予以支付。六、住院伙食补助费：6000元。袁德碧住院84天，每天按100元计算为8400元，但根据收款�明，群晖运动用品（深圳）有限公司只按每天30天向袁德碧发放了80天的住院伙食补助费2400元，差额6000元，群晖运动用品（深圳）有限公司应当支付。七、伤残赔偿金：267799.8元。袁德碧在深圳市××一年且有固定收入，按城镇标准捌级伤残计算伤残赔偿金为292170元（48695元×20年×30%）。袁德碧请求267799.8元，未超过该金额，法院予以支持。八、精神损害抚慰金：30000元。按袁德碧伤残捌级计算。九、交通费：1000元。法院酌情予以支持。十、营养费：5000元。袁德碧请求9000元，法院酌情支持5000元。十一、鉴定费：4300元。有票据为证。十二、被抚养人生活费：袁德碧的丈夫蒲中田（男，汉族，1963年12月16日，身份证号码）系精神残疾叁级，袁德碧向法院申请被抚养人生活费，并向法院提交了蒲中田的《残疾证》、《证明》予以证明，但该证据无法证明袁德碧丈夫蒲�田无劳动能力，故法院不予支持。
原审法院认为，根据上述查明的事实，袁德碧到达退休年龄后，仍在群晖运动用品（深圳）有限公司处上班，与群晖运动用品（深圳）有限公司形成劳务合同关系，袁德碧在凌晨为群晖运动用品（深圳）有限公司公司饭堂买菜过程中被车撞伤，属于履行职务行为，应当由群晖运动用品（深圳）有限公司承担人身损害赔偿责任。按上述案件事实，袁德碧在本案中应赔偿数额为324835.2元，扣除群晖运动用品（深圳）有限公司多支付的误工费10054元，应向袁德碧支付314781.2元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、群晖运动用品（深圳）有限公司应于判决生效之日三日内支付袁德碧314781.2元；二、驳回袁德碧的其�诉讼请求。案件受理费3883元（袁德碧已预交），由袁德碧承担1048元，群晖运动用品（深圳）有限公司承担2835元。
本院二审查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案被上诉人袁德碧的伤情经广东龙城司法鉴定所鉴定为八级伤残，上诉人群晖运动用品（深圳）有限公司上诉主张鉴定应在原发性损伤及与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行，本院认为，袁德碧于2017年3月30日已经出院，没有证据显示治疗未终结或临床治疗效果不稳定，出院医嘱中关于每月骨科门诊复查两次并不能证明治疗尚未终结以及鉴定时机不符合鉴定规则，故上诉人关于袁德碧的伤残鉴定意见书不符合鉴定时机的上诉意见，本院不予采信。广东龙城司法鉴定所作出的八级伤残等级的鉴定意见，程序合法，能够作为本案定案依据。上诉人群晖运动用品（深圳）有限公司申请重新鉴定，理由不能成立，本院不予准许。关于护理费的认定，被上诉人袁德碧诉讼请求的护理费金额为9000元，原审支持735.4元未超出袁德碧诉讼请求的范围，上诉人群晖运动用品（深圳）有限公司认为原审判决的标准超出袁德碧的诉讼请求范围，本院不予采纳。被上诉人袁德碧签字确认收取的4800元伙食补助费，其中2400元由袁德碧领取，2400元由袁德碧代护理人员鞠某领取，原审按照2400元扣减袁德碧已经领取的伙食补助费正确，本院予以维持。综上，上诉人群晖运动用品（深圳）有限公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7766元，由上诉人群晖运动用品（深圳）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王雅媛
审判员 伍 芹
审判员 陈 亮
二〇一八年六月十三日
书记员 杨炉英