河北省石家庄市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）石民四终字第00214号
上诉人（原审被告）：江苏九鼎环球建设科技集团有限公司。
法定代表人：宋殿龙，该公司总经理。
委托代理人：刘成华、顾冲，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：王彩君。
委托代理人：张利勇，平山县法律援助中心律师。
原审被告：李占军。
上诉人江苏九鼎环球建设科技集团有限公司（以下简称九鼎公司）因民间借贷合同纠纷一案，不服河北省平山县人民法院（2014）平民二初字第125号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2013年3月8日，王彩君（甲方）与九鼎公司衡水卓永分公司（乙方）签订项目承包出资协议，主要内容为，九鼎公司衡水卓永分公司承包平山县圣煜房地产开发有限公司开发的金水园18#、19#、20#、21#住宅楼项目施工，根据工程需要，甲方向乙方出资并达成以下协议：1、甲方向乙方出资壹佰伍拾万元，作为项目承包合同的出资款；2、乙方保证按期归还甲方的出资款，如乙方不能按期归还甲方的出资款，甲方则享有乙方在项目承包合同中所享有的所有权利，乙方则无条件放弃项目承包合同中所享有的全部权利，同时乙方需按出资款的（0.5%日）支付给甲方；3、本合同期限自2013年3月8日至2013年5月7日止，如乙方按期归还甲方出资款，本合同将自动终止。该协议有甲方王彩君、保证人齐军利、齐立伟签字，乙方盖章及乙方负责人李占军签字。协议签订后，同日九鼎公司衡水卓永分公司给王彩君出具收条，主要内容为：今收到王彩君出资款壹佰伍拾万元整，收款人李占军并盖有九鼎公司衡水卓永分公司的财务专用章。2013年4月27日王彩君（甲方）与九鼎公司衡水卓永分公司（乙方）签订项目承包出资协议，主要内容为：九鼎公司衡水卓永分公司承包平山县圣煜房地产开发有限公司开发的金水园18#、19#、20#、21#住宅楼项目施工，根据工程需要，甲方向乙方出资并达成以下协议：1、甲方向乙方再次出资陆拾万元，作为项目承包合同的出资款；2、乙方保证按期归还甲方的出资款，如乙方不能按期归还甲方的出资款，甲方则享有乙方在项目承包合同中所享有的所有权利，乙方则无条件放弃项目承包合同中所享有的全部权利，同时乙方需按出资款的（0.5%日）支付给甲方；3、本合同期限自2013年4月27日至2013年5月26日止，如乙方按期归还甲方出资款，本合同将自动终止。该协议有甲方王彩君、保证人齐立伟签字，乙方盖章及乙方负责人李占军签字。协议签订后，同日，九鼎公司衡水卓永分公司给王彩君出具收条，主要内容为：今收到王彩君出资款陆十万元整，李占军并盖有九鼎公司衡水卓永分公司的财务专用章。2013年5月9日王彩君（甲方）与九鼎公司衡水卓永分公司（乙方）签订项目承包出资补充协议，主要内容为：九鼎公司衡水卓永分公司承包平山县圣煜房地产开发有限公司开发的金水园18#、19#、20#、21#住宅楼项目施工，根据工程需要，关于2013年3月8日甲方向乙方出资协议的有关延期一个月（即延期至2013年6月6日止）达成以下协议：1、乙方保证按期归还甲方的出资款，不再做任何延期，如乙方不能按期归还甲方的出资款，则以原协议相关违约条款履行违约相关责任（甲方则享有乙方在项目承包合同中所享有的所有权利，乙方则无条件放弃项目承包合同中所享有的全部权利，同时乙方需按出资款的0.5%日支付给甲方）；2、如乙方按期归还甲方出资款，本协议同原协议将自动终止。该协议有甲方王彩君、保证人齐立伟签字，乙方盖章及乙方负责人李占军签字。2013年7月29日王彩君（甲方）与九鼎公司衡水卓永分公司（乙方）签订补充协议，主要内容为：乙方在生产经营中因资金周转困难，向甲方申请出资，甲方向乙方以现金及转账形式出资，截止到2013年7月29日，乙方尚欠甲方出资款共计人民币壹佰叁拾万元整，为保证甲方出资款得以及时归还，现甲、乙在项目承包出资协议基础上，达成以下补充协议：1、乙方保证在2013年8月15日之前，足额归还甲方剩余出资款共计人民币壹佰叁拾万元整；2、如乙方未能及时、足额归还甲方出资款，甲方有权代替乙方享有其在《项目承包合同书》（签订时间2012年3月4日）中所享有的相应的权利。甲方有权处置乙方及其所建项目下的所有资产，以补足所欠出资款的款额部分；3、乙方未能及时、足额归还甲方出资款，则每逾期一日向甲方缴纳尚欠出资款的千分之八作为违约金，直至乙方全部归还出资款为止。该协议有甲方王彩君、乙方李占军及其负责人贾国良签字。2013年6月1日归还王彩君出资款80万元整，尚欠130万元。2013年8月28日王彩君出具的收条，主要内容为：今收到九鼎公司衡水卓永分公司李占军转来出资违约金壹拾叁万元整。
另查明，2011年12月31日九鼎公司出具任命书，任命贾国良同志为九鼎公司衡水卓永分公司负责人，并办理了相关登记。2013年10月9日九鼎公司出具决定，主要内容为：经公司研究决定，注销九鼎公司衡水卓永分公司，该公司债权债务已经清理完毕，如发生任何纠纷均有我公司承担。委托陈明办理该分公司注销手续。2013年10月10日经九鼎公司申请，委托代理人陈明办理了九鼎公司衡水卓永分公司注销手续。注销登记申请书显示，分公司被公司注销。
2012年3月4日发包人平山县圣煜房地产开发有限公司与承包人九鼎公司衡水卓永分公司签订项目承包合同书。该合同有合同双方当事人盖章及负责人签字。
原审认为，王彩君与九鼎公司衡水卓永分公司于2013年3月8日、2013年4月27日签订的项目承包出资协议及2013年5月9日、2013年7月29日签订的补充协议系双方当事人真实意思表示，内容不违背法律、行政法规的强制性规定，属有效协议。协议签订后，王彩君通过银行转账及现金等形式将协议约定的款项支付给九鼎公司衡水卓永分公司并有收款人李占军出具收条，该收条盖有九鼎公司衡水卓永分公司的财务专用章。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案九鼎公司衡水卓永分公司不具备法人资格，现王彩君要求九鼎公司给付130万元，依法有据，应予支持。九鼎公司辩称，两份出资协议书应为联营合同，而不是借款合同。最高人民法院关于印发《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的通知第四条第二款规定，企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险，不论盈亏均按期收回本息，是名为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。本案王彩君既不是企业法人也不是事业法人，其与九鼎公司衡水卓永分公司签订的协议实为借款合同，故对九鼎公司的辩称，不予釆信。王彩君与九鼎公司衡水卓永分公司签订的协议约定，按出资款的0.5%日支付违约金，明显超出了法律规定。九鼎公司应自2013年7月29日起按中国人民银行同期贷款利率支付王彩君利息。由于承包出资协议书及收到条上均盖有九鼎公司衡水卓永分公司的公章，虽然有李占军的签字，但其行为属职务行为，依法不应承担还款责任。庭审中，九鼎公司提供了2013年8月28日的收到条，证实王彩君收到九鼎公司衡水卓永分公司李占军转来的出资违约金13万元，王彩君当庭表示同意从主张的违约金中扣除，故应从九鼎公司应支付的款项中将13万元扣除。综上，遂判决：一、判决生效后15日内，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司给付王彩君款130万元及利息（利息自2013年7月29日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付），江苏九鼎环球建设科技集团有限公司已付王彩君款13万元从上述款项中扣除。二、驳回王彩君的其他诉讼请求。案件受理费16500元，由江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司、李占军负担（判决生效后十日内交纳）。
宣判后，九鼎公司不服，向本院提起上诉称：1、本案应为联营纠纷而不应当定性为借款纠纷；2、李占军冒用九鼎公司衡水卓永分公司的名义与王彩君签订《项目承包出资协议》及补充协议，且未得到九鼎公司追认，应认定无效；3、李占军既不是九鼎公司的工作人员也未得到授权，且款项来往均为李占军本人，故不应当认定李占军签订协议和收款的行为为履行九鼎公司的职务行为；4、王彩君出资数额仅为180万元左右，而不是210万元，事实是预先扣除了利息，依法应当查明借款本金，维护九鼎公司的合法权益；5、原审认定李占军仅归还王彩君80万元错误，应为100万元。请求撤销原判，依法改判驳回王彩君对九鼎公司的诉讼请求。
本院认为，王彩君主张九鼎公司向其借款共计210万元，九鼎公司对此予以否认，并认为借款数额为180万元左右。应当查明王彩君履行借款协议的具体履行数额，依合同约定及法律规定裁判。综上，原审判决认定基本事实不清，证据不足，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
一、撤销河北省平山县人民法院（2014）平民二初字第125号民事判决；
二、发回河北省平山县人民法院。
审 判 长 牛跃东
审 判 员 李坤华
（代）审判员申玉
二〇一五年三月二十日
（代）书记员 乔秀艳