福建省福州市仓山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）仓民初字第2366号
原告（反诉被告）海宁市轩派服饰有限公司，住所地浙江省海宁市。
法定代表人聂小春，董事长。
委托代理人陈晓梅、吴金龙，浙江潮乡律师事务所律师。
被告（反诉原告）福建福田服装集团有限公司，住所地福州市仓山区。
法定代表人ＸＸ璋，总经理。
委托代理人张祺，该公司职员。
原告（反诉被告）海宁市轩派服饰有限公司（下以原告称）与被告（反诉原告）福建福田服装集团有限公司（下以被告称）买卖合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈晓梅、吴金龙，被告委托代理人张祺到庭参加诉讼。在本案审理过程中，原告向本院提出财产保全的申请，本院于2005年6月24日作出财产保全的裁定。本案现已审理终结。
原告海宁市轩派服饰有限公司诉称，原、被告系业务往来单位，被告因经营所需，委托原告生产款号为PC1884435、PC1884686的皮草服饰，双方为此曾分别于2014年3月7日、2014年5月27日签订二份《特许生产合同》。后又签订二份《合同变更协议》，对上述生产合同部分条款进行变更，并在后期合同履行过程中将实际交易总额变更为197，590元。依据双方协定，被告应当在合同签订之日支付总价款的30%，货品检验合格后支付余70%货款后原告发货。原告完成生产后，被告已派员至原告处查货并已出具检验合格报告，但被告验货后却未按双方协定支付货款，至今仅支付货款76，944元，尚余货款120，646元未付。为此，原告曾书面致函并委托律师致函给被告，要求被告按照双方所签订的合同继续履行，支付余款以便原告及时安排发货，但被告至今未付，故原告诉至本院。
原告海宁市轩派服饰有限公司请求：1、判令被告继续履行原、被告签订的《特许生产合同》和《合同变更协议》，立即支付原告货款120，646元，并承担自2015年1月1日起至实际履行之日银行同期利息经济损失；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告海宁市轩派服饰有限公司向本院提交了如下证据材料：
1、《特许生产合同》、《合同变更协议》各两份，证明被告委托原告生产款号为PC1-884435／PD1-884686两款皮草，双方于2014年3月7日，2014年5月27日签订两份《特许生产合同》，后又分别于2014年8月12日、2014年8月13日签订两份《合同变更协议》，对原订单款号、数量、单价、交付期限以及付款方式进行了变更。
2、验货单两份，证明被告检验员于2014年10月10日至原告处对PC1-884686的皮草进行检验，验货合格即71件，于2014年11月10日对PC1-884435出具验货报告，验货合格97件的事实。
3、2014年9月16日至2015年1月28日网络聊天记录共19页，对账单（QQ聊天截图的打印），证明在原、被告履行合同过程中对订单的数量及款号做了沟通，在2014年12月8日将款号为PC1-884686皮草服饰的实际交易量变更为已验收合格的97件。2015年1月28日原、被告经对账确认被告已付款76，944元，还应支付120，646元。原告在2014年9月16日要求被告按照变更协议派人来检验货物，在2014年9月25日也还一直要求被告前来验货，在聊天记录中显示是由于被告的原因无法前来验货，导致最终货物无法交付。PC1-884686是因为被告未如期验货导致原告无法在2014年9月30日交付。PC1-884435原定于2014年9月20日交货，但被告在2014年9月22日始终未将服装的产前样发送给原告，故原告未能如期交货的责任在于被告。
4、函（无原件）、律师函各一份，快递单、查询单各两份，证明原告于2014年12月6日致函给被告，要求被告尽快支付货款，以便原告发货。被告2014年12月7日收函后未付款，故原告委托律师于2015年1月30日致律师函给被告，要求被告继续履行合同，在收函后3日内付款，但被告在2015年2月5日至今仍未付款。
被告福建福田服装集团有限公司辩称，1、原告未按约履行合同，原告生产的皮草存在严重质量问题，不能如约按时按量交货，造成合同不能实现。在双方签订的合同中均对皮草的质量予以约定，然原告提供的货物皮草中有狐狸毛颜色不一致，以及许多货物中存在不合格率较高，导致皮草无法交付。在质量问题发生后双方进行了沟通，故被告没有接收货物，虽然原告承诺事后返修，但没有履行承诺。原告没有如约交货已经构成了根本违约。2、原告所述与事实不符。在原告未及时交货后，原告未根据补充合同继续履行合同，被告不具备付款条件，原告的诉讼请求应当予以驳回。3、因原告违约行为致使被告无法如期履行与客户供货订单，给被告造成重大损失，原告应承担赔偿责任。
被告福建福田服装集团有限公司反诉诉称，被告根据订货会订货需求，于2014年3月7日和5月27日分别与原告签订一份合同号WW××××030、WW××××086的《特许生产合同》，委托原告生产PC1－884435款米白色皮草136件，PD1-884686款黑白条皮草71件，含税单价1，510元、700元，并对质量、验收、付款方式和违约责任作了约定。尔后，被告支付了预付款76，944元。同年8月12日、13日双方依原告的要求又签订了《合同变更协议》，对原合同付款方式、单价、交货日期变更为被告在合同签订之日支付总价款30%的预付款，货品检验合格后支付总货款的70%后发货。PC1－884435款交货日期延期至9月20日，PD1-884686款单价涨为720元，交货日期延期9月30日。然而在合同履行中，原告不能按约如期交货，所生产的皮草经被告派员验收，存在严重的色差质量问题，不合格率达28.7%，其中S、M码不合格率占各应交货数的46.3%、40.8%，直接导致被告无法履行与客户的订货合同，其间原告更未对产品质量进行补救，依照合同约定，已构成根本违约。为此，被告提起反诉。
被告福建福田服装集团有限公司反诉请求：1、判令解除与原告签订《特许生产合同》和《合同变更协议》；2、判令原告退还预付款76，944元，及占用利息5，591.77元（按中国人民银行同期贷款利率计算，从2014年7月31日和8月18日分别暂计至反诉之日，实际利息应支付至实际还款日止）；3、判令原告偿付因质量不合格不能如约交货之违约金25，648元（合同总金额10%）；4、判令原告承担本案全部诉讼费用。
被告福建福田服装集团有限公司向本院提交了如下证据材料：
1、《特许生产合同》，《合同变更补充协议》，证明原、被告双方之间存在加工承揽关系。
2、《福建福田服装集团有限公司生产制单》、《吊牌》，证明给原告生产的PC1-884435、PD1884686皮草各尺码数量、应达到的生产、工艺质量要求、吊牌价格的事实。
3、《中行福建分行银行汇款凭证回单》，证明2014年7月31日、8月18日被告已支付预付款。
4、《海宁轩派皮草验收情况证明》，证明被告QC上门验收的具体情况和产品存在的质量问题等事实。
5、《内销尾期检验报告》，证明PC1-884435、PD1884686检验结果，质量不合格的事实。
6、双方业务联系的互发电子邮件记录（1）（2014.8.2-8.12），证明双方就《合同变更协议》交涉洽谈的事实。
7、双方业务联系的互发电子邮件记录（2）（2014.9.16-10.17），证明双方对如约交货、验收中存在的质量问题、质量异议和付款提货等交涉处理的事实。
8、双方业务联系的互发电子邮件记录（3）（2014.10.17-12.16），证明原告要求付款提货时仍未对不合格皮草返修的事实。
9、《2014年秋季订货订单确定表》；
10、《2014年秋冬皮草订单汇总表》；
上述证据9、10证明客户对所订服装（含讼争皮草）的确认和两款皮草的客户具体订货事实。
11、预期利润损失清单（当庭提交），证明因原告违约，造成无法取得预期商业利润183，313元。
12、QQ聊天记录（当庭提交），证明2014年在8月26日时被告已经催促原告寄送冬季款即PC1-884686的产前款，而不是原告所说的9月22日还没有发送产前样。
原告针对被告的反诉辩称，一、被告在反诉所称原告生产皮草存在色差及质量问题不是事实，被告委托原告生产仅有两种皮草，PD1-884686款71件不存在质量问题。PC1－884435其中39件下摆颜色与另外97件不一致，但是2014年12月8日双方达成共识，取消对该39件皮草的交易，也就是对PC1-884435款的交易数量变更为97件。被告也向原告出具了该97件验收合格的验收报告，因此原告与被告实际交易的皮草服饰不存在色差及质量问题。二、被告所称因原告的原因不能按约如期交货不是事实，原告与被告签订变更补充协议后积极按照双方协议履行，但是由于被告不及时确认产前样、不及时安排人员进行验货，导致原告不能按照原定货期交货。对此双方在合同履行过程中进行了及时的交流，被告也未对此提出异议。在合同履行后期系被告一直无视原告的催促，不按约支付货款，导致原告生产的皮草服饰至今未能交付。综上，原告不构成根本违约，也没有导致合同目的无法实现。因被告的不积极履行导致货物至今未交付，被告应当按照双方签订的协议继续履行合同。被告的反诉请求没有事实及法律依据。被告的第二、三项诉请是基于第一项诉请，亦不能成立，故应当驳回被告的反诉请求。
经庭审质证，原告提交的第1号证据与被告提交的第1号证据系同一份证据，双方对真实性及证明对象均无异议，本院予以确认；被告对原告提交的第2、3、4号证据真实性无异议，本院予以确认。原告对被告提交的第3号证据真实性无异议，本院予以确认；原告对被告提交的第2号证据真实性有异议，因该证据系被告单方制作未有原告确认，故真实性本院不予确认；原告认为被告提交的第4号证据出具人系被告的员工，对原告所作的不利言辞不具有证明力，同时原告确认被告的员工确认两次到原告处检验，对该证据中所述的检验过程没有异议，对被告2014年10月10日出具检验报告没有异议；被告出具的落款时间为2014年11月10日的检验报告系原告于2014年12月8日与被告联系后，被告通过传真方式出具的，但落款时间填写的是11月10日。原告对被告提交的6、7、8号证据真实性均无异议，本院予以确认；被告提交的证据9、10、11涉及案外人，真实性本院不予确认；被告提交的证据12系被告提交的证据6、7、8中的一部分，真实性本院予以确认。
根据本案现有证据，本院确认如下事实：原告（乙方）与被告（甲方）于2014年3月7日、5月27日分别签订《特许生产合同》两份，3月7日《特许生产合同》约定：原告为被告加工皮草，其中款号PC1－884534米白色，数量156件，总价145，080元，交货日期2014年7月1日；款号PC1－884435米白色，数量136件，总价205，360元，交货日期2014年7月1日。5月27日分别签订《特许生产合同》约定原告为被告加工皮草，款号PD1－884686黑白条，数量71件，总价49，700元，交货日期2014年8月20日。上述两份《特许生产合同》均约定乙方按甲方所要求的材料、样衣等资料制造齐色各一件产前样供甲方确认，甲方以经确认的货样（封样）作为工艺验收依据，甲乙方各留一件正确产前样；乙方负责产品的发货并承担运输费用，运输途中发生产品破损、丢失、灭失等风险由乙方承担；乙方在发货时须确保产品的质量符合要求，甲方在验收中如发现产品存在质量问题，应在收到货物之日起30个工作日内或产品质保期内向乙方提出异议，乙方在接到通知后24小时内负责处理并通知甲方处理情况；乙方未提出解决方案，或者解决方案未得到甲方认可的，甲方有权拒付款项，且乙方应承担相应责任；甲方在合同签订之日支付总价款30%的预付款，货品检验合格后支付总货款的60%，剩余货款在收到货品进仓后10日内支付完毕。并且在结算后10天内乙方应开具增值税专用发票给甲方；乙方不能如约交货的，甲方有权终止合同，且乙方应当向甲方偿付本合同总金额10%的违约金；若该违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应当向甲方赔偿其超额损失；乙方逾期交货，应按逾交货品的甲方统一零售价每日0.5%向甲方计付违约金，并赔偿甲方因此遭受的损失；逾期超过20日，视为乙方不能交货，甲方除要求乙方承担前款责任外，有权单方面解除合同；甲方无正当理由拒收货物的，应承担因此给乙方造成的损失。2014年8月12日，原、被告就2014年3月7日签订的《特许生产合同》补充签订《合同变更协议》，约定PC1－884435款皮草，交货日期2014年7月1日变更为9月20日，取消款号PC1－884534款皮草156件订单，其他内容不变。付款方式更改为甲方在合同签订之日支付总价款30%的预付款，货品检验合格后支付总货款的70%后发货，并且在结算后10天内乙方应开具增值税专用发票给甲方。2014年8月13日，原、被告就2014年5月27日签订的《特许生产合同》补充签订《合同变更协议》，约定PD1－884686款黑白条皮草，数量不变，单价由700元变更为720元，交货日期变更为2014年9月30日。付款方式变更为甲方在合同签订之日支付总价款30%的预付款，货品检验合格后支付总货款的70%后发货，并且在结算后10天内乙方应开具增值税专用发票给甲方。
在合同履行过程，原告员工梁莉娟（网名：轩派服饰小梁）与被告员工江榕（网名：恍然＊如梦）以QQ互通信息方式联系，确认如下事实：原、被告签订两份《特许生产合同》后，被告未按合同约定支付预付款。2014年8月间，经原、被告磋商，双方合意取消PC1－884435款皮草的定作；对PC1－884534款皮草的交货日期、付款期限；对PD1－884686款黑白条皮草的单价及交货期、付款期限进行了变更，并就上述事项补充签订《合同变更协议》两份。2014年9月16日，原告通知被告17号或18号查货。2014年9月20日，原告寄给被告的冬款产前样被告仍未确认。2014年9月22日，被告向原告寄送冬款产前样，并告知国庆节后前往原告处查货。2014年10月10日经被告查货，原告生产的秋款即PC1－884534款皮草仅有97件合格；冬款即PD1－884686款黑白条皮草71件均合格。同时，被告向原告出具PD1－884686款黑白条皮草71件验货合格报告。此后，被告分别于2014年11月21日、12月8日询问PC1－884534款皮草不合格产品是否已修改完毕，原告确认未修改，并同时提出若被告不要不合格的39件，即时向原告出具PC1－884534款皮草97件合格的报告，后被告以传真形式向原告出具97件验货合格报告，落款时间为2014年11月10日。
另查，2014年7月31日，被告向原告支付合同预付款61，608元；2014年8月18日，被告向原告支付合同预付款15，336元。
本院认为，原、被告间签订的两份《特许生产合同》及两份《合同变更协议》系双方的真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行相应的义务。根据原、被告双方于2014年8月12日签订的《合同变更协议》约定，原告应于2014年9月20日前完成PC1－884435米白皮草136件的交货任务，被告应在货品检验合格后支付总货款的70%，后原告予以发货。现原告主张原、被告双方合意减少定作数量为97件，被告应按合同约定在出具验货合格报告后向原告支付相应的货款。从原、被告双方的员工在QQ上所发消息：“原告员工：你们财务方面如果紧张的话，那几十件不要就不要吧，让QC给我开个验货报告，只收那九十几件的报告吧”，被告员工以“哦哦，好的”进行回应，并向原告出具了97件产品合格报告。因原、被告双方从签订合同到验货等整个流程均由原告员工梁莉娟与被告员工江榕通过QQ通讯方式联系确定，故本院可以认定双方就取消39件不合格产品达成合意，被告应按合同约定在出具验货报告后继续履行向原告支付相应的97件合格产品剩余货款102，529元的义务。另，原告应向被告承担不能如约交付其余39件产品的违约责任，即按合同总价款205，360元的10%即20，536元，并退还被告已支付的39件产品的30%款17，667元。对于被告反诉主张的原告根本违约，合同应予解除。本院认为，原、被告2014年3月7日签订的《特许生产合同》及2014年8月12日签订的《合同变更协议》系双务合同，双方在合同履行过程中均存在违约行为，原告已履行了大部分的合同义务，被告在原告起诉前均未有解除合同的明确意思表示，且双方亦对原告不履行不合格39件产品的交货义务作了相应的确认变更，故根据公平合理原则，上述两份合同不应予以解除。关于2014年5月27日《特许生产合同》、2014年8月13日《合同变更协议》的履行问题。根据2014年8月13日《合同变更协议》的约定，原告应于2014年9月30日前完成PC1－884435米白皮草136件的交货任务，被告应在货品检验合格后支付总货款的70%后原告予以发货。在合同履行过程中，被告于2014年10月10日才至原告处验货，原告对此不存在过错，被告在当日验货合格后，未及时支付剩余的70%的货款35，784元，构成违约，故原告要求被告继续履行2014年5月27日签订的《特许生产合同》和2014年8月13日签订的《合同变更协议》，并支付合同项下的剩余货款35，784元，本院予以支持。反之，被告反诉请求解除上述两份合同及退还合同项下的预付款15，336元，支付因质量不合格不能如约交货的违约金5，112元，与事实不符，本院不予支持。综上，原、被告间互负债务，相互折抵后被告还应支付原告100，110元。原告主张自2015年1月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算逾期付款利息，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十八条、第一百零七条，《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告海宁市轩派服饰有限公司与被告福建福田服装集团有限公司应继续履行2014年3月7日、2014年5月27日签订的《特许生产合同》和2014年8月12日、2014年8月13日签订的《合同变更协议》；
二、被告福建福田服装集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告海宁市轩派服饰有限公司货款100，110元，并支付自2015年1月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至款项付清之日止的逾期付款利息；
三、驳回原告海宁市轩派服饰有限公司、反诉原告福建福田服装集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费2，768元，由被告福建福田服装集团有限公司负担；反诉案件受理费1，232元，由反诉原告福建福田服装集团有限公司负担767元，由反诉被告海宁市轩派服饰有限公司负担465元。财产保全费1，135元，由被告福建福田服装集团有限公司负担。被告应缴纳的诉讼费用应于本判决生效之日起七日内向本院交纳（户名：福州市仓山区人民法院分户会计核算中心，账号：13×××55，开户行：农行福州市仓山支行），逾期本院将依法予以强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 吴清云
人民陪审员 张 力
人民陪审员 吴涵生
二〇一五年十二月一日
书 记 员 林建华