赤峰市元宝山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）元刑初字第162号
公诉机关内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民检察院。
被告人苏XX，男，1979年7月9日出生于浙江省温州市乐清市，汉族，高中文化，红山区申泰皮草大卖场总经理。2014年5月16日因涉嫌犯破坏公用电信设施罪被赤峰市公安局元宝山区分局取保候审。
辩护人王彦欣，内蒙古同实律师事务所律师。
赤峰市元宝山区人民检察院以元检公诉刑诉（2015）154号起诉书指控被告人苏XX犯破坏公用电信设施罪于2015年8月25日向本院提起公诉，本院经审查后于同日以简易程序立案，于2015年9月14日转为普通程序并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赤峰市元宝山区人民检察院指派检察员刘英华、于佳乐出庭支持公诉。被告人苏XX及其辩护人王彦欣到庭参加诉讼。现已审理终结。
赤峰市元宝山区人民检察院指控，2014年4月28日至2014年5月3日，被告人苏XX（红山区申泰皮草大卖场总经理）在元宝山区平庄镇宝山大酒店608房间内，为使红山区申泰皮草大卖场在平庄镇举办的皮草展销会达到广告宣传效果，利用其在网上购买的“伪基站”设备群发短信消息广告。2014年5月4日苏XX离开元宝山区平庄镇时，又指使接替其工作的白XX（已作行政处罚）继续使用“伪基站”设备群发短信消息广告。2014年5月10日公安机关在白XX手中查获“伪基站”设备一套。查明2014年4月28日至2014年5月10日该“伪基站”短信群发设备发送共计消息广告合计291617条，造成291617移动通信用户通信中断。经内蒙古自治区无线电管理委员会办公室赤峰市管理处（以下简称赤峰市无线电管理处）检测，查获的“伪基站”设备具备无线电发射功能，发射频段在930-960MHZ，具备发射手机短信功能，该设备无国家无线电发射设备型号核准代码，无合法设台手续，该“伪基站”设备在发射使用时，会对其覆盖范围内的合法运行的GSM900公众移动通信基站产生干扰。2014年5月16日，苏XX主动到赤峰市公安局元宝山区分局投案。
针对上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验、检查笔录、电子数据等证据，认为被告人苏XX破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。案发后，被告人苏XX自动投案，并如实供述自己的罪行，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条一款之规定，系自首，可以从轻或减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人苏XX对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议。被告人的辩护人提出的辩护意见是赤峰移动分公司出具的证明材料具有重大瑕疵，应予以排除。被告人的行为不符合刑法中的犯罪构成，未达到刑法要求的危害程度，依法不构成破坏公用电信设施罪。
经审理查明，被告人苏XX系红山区申泰皮草大卖场总经理。为使该皮草大卖场在平庄镇举办的展销会达到广告宣传效果，2014年4月28日至2014年5月3日，被告人苏XX在元宝山区平庄镇宝山大酒店608房间内，利用其在网上购买的“伪基站”设备针对中国移动手机用户群发短信广告，内容为“赤峰申泰国际裘皮城平庄巡回展，5月1-11日首届（宝山大酒店）皮草反季清货会，貂皮大衣皮衣工厂直销库存大清仓，去年买一件现在至少能买两件”。2014年5月4日苏XX离开元宝山区平庄镇时，又指使白XX接替其工作继续使用“伪基站”设备群发上述内容的短信广告。2014年5月10日中国移动通信集团内蒙古有限公司赤峰分公司网络部（以下简称赤峰移动分公司）向公安机关报案，同日公安机关在宝山大酒店608房间内白XX手中查获“伪基站”设备一套。赤峰市公安局网安支队对“伪基站”设备进行电子数据检查并进行了发送实验，周围手机能够收到该设备发出的信息，在设备关闭后，笔记本电脑桌面自动生成以4600开头的15位数据手段的文本文档。自2014年4月28日至2014年5月10日该“伪基站”一共向外发送短信291617条。经赤峰市无线电管理处检测，查获的“伪基站”设备具备无线电发射功能，发射频段在930-960MHZ，具备发射手机短信功能，该设备无国家无线电发射设备型号核准代码，无合法设台手续，该“伪基站”设备在发射使用时，会对其覆盖范围内的合法运行的GSM900公众移动通信基站产生干扰。会将其覆盖范围内的手机信号和通信运营公司的网络中断，并一定时间内锁定到该设备上，从而获取手机SIM卡的识别码，随即向该手机发送系统设定好内容的短信，发送完毕后自动将手机解除锁定。
该“伪基站”设备在向外发送291617条短信时，造成了291617个移动通信用户与通信运营公司的网络中断。
2014年5月16日，苏XX主动到赤峰市公安局元宝山区分局投案。2015年8月20日赤峰市公安局元宝山区分局决定对白XX给予行政拘留五日的行政处罚。
上述事实，有公诉机关提供、并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表证实，2014年5月10日元宝山区公安分局刑警大队接赤峰移动分公司举报：在宝山路中段手机有信号无法正常拨打电话，经现场检测发现有人私设“伪基站”，严重影响该公司网络正常运行。
2、证人冯XX的陈述证实，他公司的设备在平庄宝山大酒店608房间发促销的短信，设备是苏XX买的，广告内容是章XX和苏XX商量的，设备平时都是苏XX用。苏XX已经将设备弄好了，告诉他平时每天早上把机器和电脑打开。设备每天打开约两三个小时。
3、证人章XX的证言证实，2014年5月1日他和苏XX一起到平庄宝山大酒店，在608房间住，5月3日下午白XX来接替他俩。他们发信息用的设备是一台笔记本电脑，一个盒子，一根电线，还有一个手机，设备是苏XX调好的，苏XX不在的时候就给他打电话让他去房间看看设备运行是否正常，要是设备停了，他就在电脑上点击发送键。一般是每天上午和下午各开一次，每次2个小时左右。
4、证人白XX的证言证实，他在赤峰市元宝山区平庄镇宝山大酒店608房间发短信了，短信的内容是“赤峰申泰国际裘皮城平庄巡回展，5月1至5月11日首届（宝山大酒店）皮草反季清货会，貂皮大衣皮衣工厂直销库存大清仓，去年买一件现在至少能买两件”。每天早上他把笔记本电脑进入发短信的平台，然后输入要发送短信的频段，然后设备就自动向外发送他们编辑好的短信，只要是进入设备覆盖的范围之内的移动用户手机就能接到他们的短信，每天设备打开约三个小时左右，5月3号他来的时候那套设备就在宝山大酒店608房间放着，他根据公司的要求每天利用设备发短信。他来之前一直是他们公司一个姓章的（章XX）和姓苏的（苏XX）发，冯XX也发过一两次。
5、扣押决定书及扣押清单证实，2014年5月10日侦查人员在白XX手中扣押伪基站设备一套。
6、报案材料证实，2014年5月10日赤峰移动分公司报案，要求对“伪基站”立案侦查。
7、赤峰市无线电管理处情况说明证实，其不能掌握公众通信运营商的后台数据，无法对“伪基站”发送短信的条数及影响用户等内容进行鉴定。
8、赤峰移动分公司关于伪基站的证明材料一份，内容为：根据伪基站工作记录，伪基站每一次计数，就是给一个用户强行发送一次短信，因而伪基站计数的次数，就是发送信息的条数。2014年5月10日根据伪基站设备中的发送记录，得出在工作过程中信息计数291617条，影响用户291617人。
9、赤峰市公安局元宝山区分局办案说明证实，经赤峰市公安局网安支队对“伪基站”设备进行检测，“伪基站”自2014年4月28日至5月10日一共向外发送短信291617条，并在电脑硬盘中发现获取4600开头的15位疑似手机SIM卡识别码。
10、赤峰移动分公司证明材料证实，用户的IMSI号码中以46000、46002、46007开头的15位IMSI号码均为移动号码。
11、赤峰市公安局元宝山区分局办案说明证实，移动公司出具的证明材料的依据是根据以往破坏公用电信设施案（伪基站）的案例所出具的，并且赤峰地区此类犯罪案件都是以此证明材料为准。
12、申请书及行政处罚决定书证实，赤峰市公安局元宝山区分局申请撤回对白XX的起诉意见，2015年8月20日对白XX行政拘留五日，刑事拘留折抵行政拘留。
13、赤峰市公安局元宝山区分局刑警大队出具的办案说明证实，苏XX于2014年5月16日主动到刑警大队投案自首。
14、赤峰市无线电管理处内无办赤管鉴定（2014）第2号无线电发射设备送检鉴定书，鉴定意见为：该送检的“伪基站”设备具备无线电发射功能，且发射频段在930-960MHZ，该段为GSM900下行频段，发射频点可人为设置更改，具备发射手机短信功能，该设备无国家无线电发射设备型号核准代码，无合法设台手续。该“伪基站”设备在发射使用时会对覆盖范围内的合法运营的GSM900公众移动通信基站产生干扰，会将其覆盖范围内的手机信号与通信运营公司的网络中断，并一定时间内锁定到该设备上，从而获取手机SIM卡的识别码，随即向该手机发送系统设定好内容的短信，发送完毕后自动将手机解除锁定。鉴定人员：高树松石岩2014年5月12日。
15、赤峰市公安局网安支队电子数据检查工作记录，证实2014年5月10日对扣押的“伪基站”设备进行勘验、提取、固定其中相关电子数据，在检材中运行GSMS程序运行后，设置业务名称、显示号码、短信内容后，连接发送设备，该设备周围手机收到设备发来的短信息。关闭设备后，笔记本电脑桌面自动生成以4600开头的15位数据手段的文本文档，对上述内容进行保存。并将取证结果存盘。电子数据检查过程中共照相16张，同时将提取的取证结果文件刻录成光盘一张。
16、随案移送赃物清单，证实已将伪基站一部、笔记本电脑一台、手机一部移送本院。
17、户籍证明证实被告人出生于1979年7月9日，已达刑事责任年龄。
18、被告人苏XX的供述证实，他因为2014年5月初在元宝山区宝山大酒店608房间利用设备向手机用户群发广告短信息的事情来投案自首，他们发的是搞促销的信息，发送的内容是他编辑的，是用他在公司带了一个短信群发设备发送的，这个设备有一台笔记本电脑、一个箱子、一根天线，一部手机。2014年4月28日他们公司来平庄搞一次皮衣展销会，他用短信群发设备向手机用户发信息告诉他们有皮衣展销会，具体操作就是把笔记本电脑打开，然后把要发的短信内容编辑好，选一个频段把设备启动，设备就自动发送短信了，用这个设备一共发送了多少条短信他不清楚，每天设备打开约两三个小时左右，5月3号之前一直是他和章XX两个发，一般都是他发送，他忙不过来时章XX帮他把机器开了，然后他教章XX如何操作，5月3号发短信的事情就由白XX和冯XX负责，他和章XX回公司了，发短信的时候白XX给他打电话，他告诉白XX如何操作。设备是今年三、四月份他在网上买的，网站网址他记不住了，他在元宝山是第一次使用这个设备，就是为减少广告成本，设备没有国家有关部门许可，具体的发送频段是根据设备说明书操作的，设备的程序已经被他设定好了，只要平时每天早上把机器和电脑打开，设备就自动向外发送短信，自动搜索方圆一百米内的移动手机用户，在锁定移动用户后向被锁定移动用户发送短信。原先已被设备锁定过的移动用户不会再收到短信，新的用户进入设备的锁定区域才会收到短信。他们用的是中国移动的频率，联通和电信的手机用户收不到设备向外发送的短信，笔记本电脑显示从2014年4月30日到2014年5月8日一共向外发送291614条短信，显示的是他们向外发送短信的总信息数，至于有多少移动用户收到了他们发送的短信他不知道，电脑上没显示，因为每一个移动用户只能收到一次设备发送的短信，所以不会同一个移动用户重复发送同一条短信。2014年4与30日至2014年5月8日在平庄没有改动过频率，一直是中国移动的频率，他们只在宝山大酒店用过这个短信发送设备。
本院认为，被告人苏XX在未取得无线电发射设备型号核准代码、无合法设台手续的情况下，非法使用“伪基站”设备，采取非法占用公众移动通讯频率的方法，在其覆盖范围内搜取手机用户信息，强行向291614名手机用户发送广告，造成291617个手机信号与通信运营公司的网络中断，不仅破坏了正常的电信秩序，影响电信运营商正常经营活动，危害公共安全，而且影响用户手机使用，损害公民权益，其行为构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对被告人的辩护人提出的赤峰移动分公司出具的证明材料具有重大瑕疵，应予以排除，以及被告人的行为未达到刑法要求的危害程度，不构成破坏公用电信设施罪的辩护意见，本院认为，根据赤峰市无线电管理处的鉴定意见能够确认伪基站设备会将其覆盖范围内的手机信号与通信运营公司的网络中断，赤峰市公安局网安支队通过勘验、实验，伪基站设备发送信息后，周围手机能够收到该设备发来的信息。赤峰移动分公司出具的证明材料能够与上述证据相互印证的部分，可作为本案的有效证据。被告人的行为已危害公共安全，故对上述辩护意见本院不予采纳。案发后，被告人苏XX自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。扣押在案的“伪基站”设备应予以没收。鉴于被告人苏XX犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区亦无重大不良影响，经社会调查，可对其适用缓刑。故依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人苏XX犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、随案移送的伪基站一部、笔记本电脑一台、手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 丽
代理审判员 李竹丽
人民陪审员 孙兆辉
二〇一五年十二月八日
书 记 员 刘佳敏