安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖16刑终84号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘保乾，男，汉族，1968年5月5日出生于山东省鄄城县，小学文化，经商，住鄄城县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月21日投案，同日被指定居所监视居住，同年1月25日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
上诉人（原审被告人）张艳，女，汉族，1969年9月12日出生于安徽省亳州市，文盲，经商，住亳州市谯城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月21日被刑事拘留，同年11月27日被取保候审，2015年2月28日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人蒋艳艳，安徽承义律师事务所律师。
亳州市谯城区人民法院审理亳州市谯城区人民检察院指控原审被告人刘保乾、张艳犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月30日作出（2015）谯刑初字第00585号刑事判决。宣判后，刘保乾、张艳均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院依据检查笔录、扣押决定书、现场图、照片、辨认笔录、称重记录、鉴定意见、物证、书证、证人证言、被告人供述等证据认定：2014年6月上旬，被告人刘保乾在山东省鄄城县“顺王城药材市场”以220元每公斤的价格购买了一批罂粟壳。后刘保乾以240元每公斤的价格将该批罂粟壳出售给亳州市谯城区中药材个体经营户被告人张艳。同年6月12日，刘保乾安排货车司机郭某（另案处理）将罂粟壳运至亳州市谯城区，张艳安排李某（另案处理）前往亳州市亚珠加油站附近取货。该批罂粟壳在卸货时被亳州市公安局谯城分局民警于巡逻中发现。后经称重，该批罂粟壳总重量为258.325千克。刘保乾于2015年1月21日主动到亳州市公安局十八里派出所投案。据此认为，刘保乾、张艳明知是毒品而进行贩卖的行为已构成贩卖毒品罪。刘保乾系自首，可减轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第六十四条、第六十七条第一款、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第（十四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条的规定，以贩卖毒品罪判处被告人刘保乾有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元；判处被告人张艳有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；被扣押的违禁品予以没收。
刘保乾上诉提出：其系非法经营，原判量刑偏重，请求从轻处罚。
张艳上诉提出：其与刘保乾约定购买的是罗汉果样品，原判认定其贩毒证据不足，请求改判无罪。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明：2014年6月上旬，上诉人张艳与上诉人刘保乾商定从刘保乾处购买一批罂粟壳，刘保乾遂采购200余公斤罂粟壳存放于自己仓库中。同年6月12日，刘保乾安排货车司机郭某（另案处理）将罂粟壳运至亳州市谯城区，张艳安排李某（另案处理）前往亳州市亚珠加油站附近取货，当夜，该批罂粟壳卸货时被亳州市公安局谯城分局巡逻民警发现。后经称重，该批罂粟壳总重量为258.325公斤。刘保乾于2015年1月21日主动到亳州市公安局十八里派出所投案，如实供述所犯罪行。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、检查笔录、扣押决定书、现场图、照片载明：园区派出所民警巡逻至亚珠加油站南侧200米处，发现豫P773**货车正在卸货，形迹可疑。经检查，发现车上装有九包罂粟壳，遂扣押该批罂粟壳，并将车上人员郭某、夏某及接货人李某传唤至派出所。
2、称重记录、照片、园区派出所出具的说明载明扣押的九包罂粟壳净重为258.325公斤。
3、亳州市公安司法鉴定中心（亳）公（司）鉴（毒品）字（2014）135号毒品检验报告载明查获的物品中检出罂粟碱、吗啡和可待因。
4、通话记录载明：刘保乾和张艳使用的电话号码于2014年6月1日到12日共通话21次；张艳和郭某使用的电话号码案发当晚共通话4次。
5、亳州市公安局十八里派出所、园区派出所、亳州市公安局谯城分局禁毒大队出具的到案经过载明刘保乾、张艳归案的情况。
6、户籍证明载明刘保乾、张艳的身份情况。
7、证人李某的证言及辨认笔录证明：案发前，张艳曾告诉其她经营罂粟壳。案发当晚，张艳让其帮忙接货，说“货在路上，高速上跑不快”，其猜到是接罂粟壳。22时许，张艳让其到亚珠加油站接货，并将她的手机交给其，让其和司机联系。其到加油站附近后拨打了司机手机，一女子接听后让其在亚珠加油站南边等。不久，货车到达，车上有一男一女，其开始卸货，刚卸了几包，就被警察抓住了。辨认笔录载明李某辨认出张艳。
8、证人郭某的证言及辨认笔录证明：其是亳州至菏泽的专线货车司机。案发前五六天，刘保乾联系其从菏泽运货至亳州，因车上货物太多其没有装载。案发当天，刘保乾再次联系其运货，后一妇女和一年轻人运来九包货物，其装车出发。刚上高速不久，刘保乾电话联系其告知接货人的手机号，其电话联系接货人沟通卸货事宜，是一女子接听的电话，后一女子和一男子分别用该手机号催促其送货。最后一次是快到亳州时，其妻夏某接听的电话，双方约定在亚珠加油站南侧交货。当夜货车到达加油站后，其看到一男子驾驶电动三轮车等在路旁，询问是不是菏泽运来的货，其确认后开始卸货。刚卸了三包，有巡逻民警过来检查，接货男子说是罗汉果，民警检查后发现是罂粟壳。辨认笔录载明郭某辨认出刘保乾、张艳。
9、证人夏某的证言：案发前一天，其和丈夫郭某在菏泽“顺王城中药材市场”装货，一女子和一年轻男子运来一批货托运到亳州。运输途中，有人电话联系郭某告知接货人手机号码，后来又有人打电话催促赶路。快到亳州时，其接了一次郭某的电话，是个女子问到亚珠加油站还要多久，已安排人接货。郭某告诉其到加油站南侧卸九包货。货车到达加油站后，其看到一男子驾驶电动三轮车等在路旁，郭某下车确认后开始卸货。刚卸了三包，有巡逻民警过来检查，接货男子说是罗汉果，民警检查后发现是罂粟壳。
10、证人杨某的证言：案发前一天，其帮丈夫刘保乾将九包罂粟壳装到物流车上运往亳州，案发后刘保乾告诉其罂粟壳是卖给张艳的。
11、上诉人刘保乾供述及辨认笔录：案发前十几天，张艳电话联系其称想买200多公斤罂粟壳，准备送医院。其在山东“顺王城中药材市场”找到货源，联系张艳后商定张艳以每公斤240元的价格收购，其遂以每公斤220元的价格购买了250余公斤罂粟壳暂存自己的仓库。其知道罂粟壳不让卖，就想抓紧送货。案发前一天，其到亳州与张艳确定送货事宜后，遂联系妻子杨某将货物送到郭某的货车上，托运至亳州，又联系郭某告知接货人张艳的手机号。次日，张艳联系其告知罂粟壳被十八里派出所民警抓获了，其回到鄄城躲避。后张艳多次联系其希望其拿出十万元“摆平”此事，其未同意。案发前其与张艳没有生意往来，其未与张艳谈过买卖罗汉果的事。辨认笔录载明刘保乾辨认出张艳、郭某。
12、上诉人张艳供述及辨认笔录证明：其与“保全”案发前没有生意来往，其不知道他的姓名。“保全”提出有罗汉果出售，其让他提供一些样品。案发当晚，其接到托运站的电话称有货物从山东运来，其推测是“保全”发的罗汉果样品，遂让李某接货，并将自己的手机交给李某，方便与运货司机联系，其未告诉李某在何地接何物品。正常的生意往来，样品最多发一两包，其不知道“保全”为什么发九包罂粟壳。辨认笔录载明张艳辨认出刘保乾就是“保全”。
本院认为，上诉人刘保乾、张艳明知是毒品而进行贩卖的行为均已构成贩卖毒品罪。对刘保乾所提其系非法经营的上诉理由不予采纳。刘保乾系自首，可减轻处罚。对张艳所提其与刘保乾约定购买的是罗汉果样品，原判证据不足的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，刘保乾与张艳系朋友，并无利益纠纷；本案案发系民警巡逻发现；刘保乾主动投案，供述其是应张艳之邀收购罂粟壳，并通过物流托运给张艳，此节与通话记录、运货司机及接货人证言相互印证，刘保乾供述真实可信。张艳所提购买的是罗汉果样品的上诉理由缺少证据印证，又不能合理解释刘保乾为何托运给其罂粟壳，且九包货物与少量样品明显不符，违背常理，张艳该节辩解不可信。综上，现有证据足以认定张艳贩卖毒品的事实，对张艳的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（十四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梅林
审判员 罗炜
审判员 杜奇
二〇一七年二月十四日
书记员 周方
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑罚第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”：
……
（十四）咖啡因、罂粟壳二百千克以上。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……