陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第00045号
上诉人（原审原告、反诉被告）张建红。
委托代理人刘恒侠。
上诉人（原审被告、反诉原告）陕西黄河消防设备有限责任公司。
法定代表人张志明，该公司董事长。
委托代理人陈彦玲，该公司员工。
上诉人张建红与上诉人陕西黄河消防设备有限责任公司（以下简称“黄河消防公司”）劳动争议一案，双方均不服西安市未央区人民法院（2013）未民桥初字第00763号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2009年5月起，张建红到黄河消防公司上班，从事木工工作。2011年5月20日16时左右，张建红在工作时摔伤，被送至三桥武警工程学院住院治疗77天，出院诊断：1、创伤性重型颅脑损伤：①颅骨骨折；②蛛网膜下腔出血；③脑挫裂伤伴脑内血肿；④面部皮肤挫裂伤。2、肺挫伤。3、左眼钝挫伤。4、左眼视神经挫伤。5、脑积水。出院医嘱：1-2个月后门诊复查。2、如出院头痛加重、呕吐、意识障碍等情况随时就诊。张建红受伤后，黄河消防公司于2011年5月20日至2011年6月7日派人对张建红进行了护理，除支付医疗费用外，还另外支付住院期间其他费用8000元。受伤后，张建红再未到黄河消防公司处工作。张建红因确认劳动关系将黄河消防公司诉至未央区劳动人事争议仲裁委员会。2012年6月5日，西安市未央区劳动争议仲裁委员会作出未劳仲案字（2012）132号调解书，确认张建红与黄河消防公司之间存在劳动关系。2012年6月15日，张建红申请工伤认定。同年7月25日，西安市未央区人力资源和社会保障局作出（2012）88号认定工伤决定书，确定张建红所受伤害认定为工伤。黄河消防公司不服，向原审法院提起行政诉讼。2013年1月23日，原审法院作出（2013）未行初字第00003号行政判决书，判决：维持西安市未央区人力资源和社会保障局（2012）88号认定工伤决定书。黄河消防公司仍不服，向西安市中级人民法院提起上诉。2013年5月9日，西安市中级人民法院作出（2013）西行终字第00051号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判。
工伤认定生效后，张建红因工伤保险待遇与黄河消防公司发生争议，诉至未央区劳动人事争议仲裁委员会。2013年6月19日，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲案字（2013）204号裁决书，裁决：黄河消防公司于本裁决书生效之
日起10日内支付张建红住院伙食补助费1740元、停工留薪期工资20859.12元、一次性伤残补助金15644.34元、一次性工伤医疗补助金29282．25元、一次性伤残就业补助金29282．25元、检查费447．60元，扣除张建红住院期间黄河消防公司已支付的8000元，黄河消防公司实际还应支付张建红89255.56元。
另查明，2012年10月16日，西安市劳动能力鉴定中心鉴定张建红伤残等级为9级，属因工部分丧失劳动能力。同时，西安市劳动能力鉴定中心确认停工留薪期为12个月。根据工资表，张建红受伤前十个月的平均工资为1808元。
原审法院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。张建红在黄河消防公司工作期间受伤，依法应当享受工伤待遇。用人单位未参加工伤保险统筹的，应当由用人单位按照国家的有关标准负担工伤职工的工伤保险待遇。黄河消防公司未给张建红办理工伤保险，故由黄河消防公司承担相应的工伤保险费用。张建红停工留薪期为12个月，计算12个月工资。张建红伤残9级，一次性伤残补助金计算9个月的个人工资。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，张建红按照事故发生年度的职工平均工资计算，不违反法律规定，原审法院予以支持。工伤医疗待遇，黄河消防公司已支付了医疗费用，住院期间的伙食费补助费按照每天30元计算。交通费，张建红虽未提交相关票据，但属必然产生的费用，原审法院酌情认定400元。住宿费，因张建红并未到统筹地区以外就医，故原审法院不予支持。护理费，结合住院天数、张建红的伤情及出院医嘱，原审法院酌情认定护理期限为100天，扣除黄河消防公司派人护理的17天，其余天数每天按照80元计算。张建红主张的伤残鉴定费、检查费，因未提交有效的票据予以证实，原审法院亦不予支持。经核，张建红的各项工伤待遇包括：住院伙食补助费2310元（77天×30元／天）、交通费400元、护理费6640元（83天×80元／天）、停工留薪期工资21696元（12个月×1808元／月）、一次性伤残补助金16272元（9个月×1808元／月）、一次性工伤医疗补助金29282.25元、一次性伤残就业补助金29282．25元，合计105882.5元，扣除黄河消防公司已经支付的8000元，剩余损失97882.5元应由黄河消防公司向张建红支付。黄河消防公司对西安市劳动能力鉴定中心作出的张建红伤残等级为9级的鉴定结论不服，其应当自收到该鉴定结论之日起15日内向陕西省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，而其在法定期限内未提出，故对其重新鉴定的申请原审法院不予准许。根据《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》，脑挫裂伤停工留薪期为12个月，张建红出院诊断为“创伤性重型脑损伤”，但是在出院小结的出院诊断中明确载明张建红的伤情有“脑挫裂伤伴脑内血肿”症状，故西安市劳动能力鉴定中心确认停工留薪期为12个月，该鉴定并不违反法律规定，原审法院子以采信。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国工伤保险条例》第十条、第二十一条、第二十六条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条之规定，判决，一、陕西黄河消防设备有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付张建红97882.5元。二、驳回张建红的其余诉讼请求。三、驳回陕西黄河消防设备有限责任公司的诉讼请求。案件受理费20元（张建红、黄河消防公司分别已预交10元），由黄河消防公司承担，与上述款项一并支付张建红。
宣判后，张建红与陕西黄河消防设备有限责任公司均不服原审判决，向本院提起上诉。张建红上诉称，原审判决认定事实清楚，但在计算费用时所依据的标准不太准确。1、住院期间的伙食费用应是上诉人与其陪护人共同的，应为4620元；2、原审法院在计算平均工资时其中有一个月是在春节期间，上诉人没有工资，所以按平均工资有失公平，应以每为2783.92元计算；3、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按2013年的标准执行，分别为34384.5元；5、上诉人住院期间的住宿费600元，应由单位承担；6、上诉人做伤残鉴定的费用449.6元也应由单位承担。请求二审法院依法撤销原审判决；改判黄河消防公司支付张建红178983.88元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。
上诉人黄河消防公司上诉称，一、原审法院事实认定错误。1、我公司从未提出鉴定申请，也从未收到鉴定结论。2、原审法院认定张建红的停工留薪期为12个月错误，应为6个月。二、原审法院适用法律错误。1、原审法院酌定护理期为100天错误。实际情况是在张建红受伤期间2011年5月20日至2011年6月8日，单位已派员工对张建红护理，所以原审法院认定护理费没有依据；2、张建红未到统筹地区以外就医，不应支持交通费。三、原审法院程序错误，遗漏案件当事人。黄河消防公司于2010年9月19日在平安公司陕西分公司购买了团体人身保险，其中包括张建红。上诉人认为应当追加保险公司为本案当事人。请求二审法院撤销原审判决。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，张建红所受伤害为工伤的事实已经（2013）未行初字第00003号行政判决及（2013）西行终字第00051号行政判决予以确认。张建红的用人单位黄河消防公司未给张建红办理工伤保险，按照法律规定应当承担其工伤赔偿责任。
西安市劳动能力鉴定中心确认张建红伤残等级为9级，属因工部分丧失劳动能力，停工留薪期为12个月。黄河消防公司对鉴定结论不认可，称对该鉴定结论不知情，但其至少在参加仲裁后已知道鉴定结论，但从未向有权机关书面提出异议也未书面申请重新鉴定，本院对该鉴定结论予以确认。根据《工伤保险条例》及其相关规定，黄河消防公司应当支付张建红一次性伤残补助金16272元、一次性伤残就业补助金29282.25、一次性工伤医疗补助金29282.25元、停工留薪期工资21696元。上诉人张建红认为本人工资标准计算应扣除春节期间，社会平均工资应按照2013年社平工资标准计算之上诉理由，因没有法律规定本人月平均工资应扣除放假期间予以计算，根据法律规定一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算标准为解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资，张建红2011年5月20日受伤后再未上班，2012年6月起张建红停工留薪期满，以此时认定为双方劳动关系解除之日不违反法律规定，原审法院以2011年陕西省社平工资为基数计算张建红一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金正确，故本院对于张建红的该上诉理由不予采信；张建红所受伤害被医院诊断为创伤性重型颅脑损伤、肺挫伤、左眼钝挫伤、左眼视神经挫伤、脑积水，住院77天，受伤颇重，合理情况下出院后仍需要护理，原审法院认定张建红住院期间张建红的伙食补助费为2310元，符合法律规定；酌定认定交通费400元、护理100天护理费6640元，合情合理，本院予以确认。上诉人张建红要求陕西黄河消防设备有限责任公司支付其住宿费、鉴定费的上诉请求，既没有有效证据证据支持，也不符合法律规定，本院不予支持；上诉人黄河消防公司上诉要求追加保险公司为案件当事人之上诉请求，因该案属于工伤待遇赔偿案件，黄河消防公司因购买商业保险，要求平安公司陕西分公司分担其赔偿责任属另一法律关系，该上诉请求没有法律依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费共20元，由上诉人张建红、上诉人陕西黄河消防设备有限责任公司各承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 雷 雯
代理审判员 范水艳
代理审判员 冯 凡
二〇一四年三月十七日
书 记 员 祁 云