新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）米东民一初字第1069号
原告：古云贵。
委托代理人：马克，乌鲁木齐市水磨沟区精诚法律服务所法律工作者。
被告：新疆永利假日酒店管理有限公司，住所地：乌鲁木齐市米东区东南路3740号附68号6-18号。
法定代表人：汪滨，该公司总经理。
委托代理人：张萌，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。
被告：者贵虎。
原告古云贵与被告新疆永利假日酒店管理有限公司（下称“永利酒店公司”）、者贵虎提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年10月29日公开开庭进行了审理，原告古云贵及其委托代理人马克、被告永利酒店公司的委托代理人张萌、被告者贵虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年11月21日，我在被告永利酒店公司处施工期间，不慎从楼上摔下致我受伤。后被送往新疆医科大学第六附属医院治疗，被诊断为右股骨颈骨折。经新疆祥云司法鉴定所鉴定为九级伤残。被告永利酒店公司将工程承包给没有工程资质的被告者贵虎，我受雇于被告者贵虎并进行施工，我认为二被告应当承担连带赔偿责任。我多次找二被告协商解决未果，故诉至法院，请求：一、判令被告支付医疗费34221.45元、伤残赔偿金92856元（23214元／年×20年×20%）、误工费48960元［（49843元／年÷365天≈136元／天）×360天］、陪护费20400元［（49843元／年÷365天≈136元／天）×150天］、营养费3600元（20元／天×180天）、交通费1000元、鉴定费3130元，以上合计为204167.45元；二、本案诉讼费由被告承担。
被告永利酒店公司辩称：第一，我公司与原告无劳务关系，并未与原告有任何书面或者口头的约定由原告给我公司提供劳务，我公司也未支付过报酬给原告。第二，本案被告者贵虎与原告系雇佣关系。第三，我公司与被告者贵虎系承揽合同关系，并向被告者贵虎告知过安全生产须知，依据相关法律规定，对于承揽人者贵虎在完成工作过程中，其雇佣人员造成人身损害的，赔偿责任应由被告者贵虎承担，故我方作为定做人不应当承担赔偿责任。第四、原告对损害发生有过错，应当适当减轻侵权人责任。第五，对原告提交的医疗费票据、司法鉴定书、住院病历真实性均于认可，但其产生的各项损失均与我公司无关。对原告提交的两张预交款收据不认可，因该费用是在原告出院后产生的费用，是否是原告受伤后产生的医疗费用无法确认；鉴定费收据不认可，应当由鉴定机构开具正式发票；对交通费票据不认可，因是2012年的票据。综上，我公司不应当承担任何赔偿责任。
被告者贵虎认可与原告是雇佣关系，但辩称：原告来上班后，我把相关安全措施都已告知了他，原告是知道的。我与被告永利酒店公司签订的合同是包工不包料的工程，被告永利酒店公司应当承担连带赔偿责任。对原告提交的司法鉴定书不认可，应当在其受伤一年以后做伤残鉴定。对原告提交的医疗费票据、鉴定费收据均认可，但交通费票据不认可。
经审理查明：被告者贵虎（乙方）与新疆百商永利投资有限公司（甲方）签订了一份《合同》，约定：“……双方就本工程施工事项协商一致，订立本合同。一、工程名称：夏威夷度假酒店改造；二、工程内容：砌一楼至四楼前墙窗户，一至四楼窗户改造、内墙挂槽、砸墙1-4层……四、承包方式：甲方承担沙子、水泥、钢筋、加气块、红砖。乙方单包工人，设施由乙方提供，包括搬运……六、工程质量：乙方施工必须满足《建筑工程施工质量验收统一标准》规范标准和要求……八、乙方责任：按照工期和设计图纸要求，组织人员机具精心施工，材料进入现场，立刻开始施工，确保工程质量及自身安全，服从甲方的施工检查，指导和监督。九、甲方责任：1、甲方负责开工前（中）施工现场三通一平，保证电源、水源的正常使用。2、保证按合同及时支付工程进度款项。3、因甲方原因造成的停工，窝工给乙方造成经济损失由甲方承担……”。被告永利酒店公司向被告者贵虎出示《工人入场安全生产须知》，被告者贵虎签字确认。2014年10月29日，被告者贵虎雇佣原告古云贵到上述工地施工，并向原告告知晚上施工要注意安全，工资由被告者贵虎发放。
2014年11月21日晚，原告在施工期间不慎摔下致使其受伤，后被送往新疆医科大学第六附属医院住院治疗。原告古云贵经诊断为：右股骨颈骨折。共计住院18天，花费医疗费33913.45元。出院医嘱：1、避免患肢剧烈运动，绝对卧床3个月；2、加强患肢肌肉功能锻炼；3、定期复查（术后6周复查X片），门诊随访；4、出院后全休叁个月，住院及全休期间需陪护壹人。2015年3月16日，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会出具米劳人仲字第（2015）87号仲裁裁决书，驳回本案原告古云贵确认与被告永利酒店公司存在劳动关系的申请。2015年4月14日，原告古云贵委托的新疆祥云司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人古云贵右髋关节损伤致功能障碍之伤残程度为九级伤残、机体损伤之误工日为360天、机体损伤之营养期为180天、机体损伤之护理期限为150天、需择期行手术取出内固定物装置及康复治疗后续治疗费约在12000元左右。
另查明：被告者贵虎与新疆百商永利投资有限公司签订《合同》的施工地点为被告永利酒店公司的经营场所。新疆百商永利投资有限公司是被告永利酒店公司的法人股东，2014年11月11日永利酒店公司经核准注册成立。
以上查明的事实有合同、仲裁裁决书、住院病历、医疗费票据、司法鉴定书、工商信息及庭审笔录在卷为证。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持。在本案中，被告者贵虎认可雇佣原告向其提供劳务，并向原告支付劳务工资，故可以认定被告者贵虎与原告古云贵之间系雇佣关系。被告者贵虎作为雇主，虽在施工中要求过原告要注意安全，但其在施工中并未采取必要的安全防护措施，故对原告的损失应承担主要责任。被告永利酒店公司的法人股东新疆百商永利投资有限公司将该公司的前墙窗户改造工程承包给接受发包的一方时，应当对承包人的资质或生产条件予以审查，而其承包给不具备安全生产条件的被告者贵虎施工并发生事故，其行为后果应当由依法设立的被告永利酒店公司承担。故原告要求被告永利酒店公司与被告者贵虎承担连带赔偿责任的请求，本院予以支持。原告古云贵作为提供劳务者一方，本应对工作的危险性有充分的认识及预见，其对自身安全的注意不够，故原告对自身的损失存在过错，应减轻被告的赔偿责任，原告对自身损失应承担次要责任。本院根据原、被告双方各自的过错程度，确定被告者贵虎对原告古云贵的损失承担80%的赔偿责任，被告永利酒店公司与被告者贵虎承担连带赔偿责任；原告古云贵对其损失自行承担20%的责任。
被告永利酒店公司提出与原告无劳务关系、因其与被告者贵虎系承揽合同关系，依据相关法律规定，对于承揽人在完成工作过程中，雇佣人员造成人身损害的，赔偿责任应由承揽人即被告者贵虎承担，作为定做人不应当承担赔偿责任的抗辩意见。本院认为，虽然本案被告者贵虎与新疆百商永利投资有限公司对合同关系并未明确约定，但通过《合同》约定：“六、工程质量：乙方施工必须满足《建筑工程施工质量验收统一标准》规范标准和要求……八、乙方责任：按照工期和设计图纸要求，组织人员机具精心施工……服从甲方的施工检查，指导和监督”等内容，可以看出本案前墙窗户改造系建筑工程，需具有专业资质的企业才能承建。故被告永利酒店公司的法人股东新疆百商永利投资有限公司与被告者贵虎间系建设工程合同关系，而非承揽合同关系，本院对被告永利酒店公司的抗辩意见不予采纳。
原告方各项损失的合理部分确定如下：医疗费，根据原告向法庭提交的医疗费发票及票据，医疗费34221.45元，本院予以支持。被告永利酒店公司提出了对原告提交的两张门诊预交款收据不认可，认为是原告出院后产生的费用且无法确认的抗辩意见。本院认为，根据医嘱定期复查（术后6周复查X片）的要求，原告于2015年1月13日的两张门诊预交款收据是其复查的正常花费，应予支持，故对被告永利酒店公司的抗辩意见不予采纳。伤残赔偿金92856元（23214元／年×20年×20%），符合法律规定，本院予以支持。被告者贵虎称原告的伤残等级鉴定应当在其受伤一年以后才能做的抗辩意见。本院认为，原告在出院病情稳定后有权委托相关鉴定机构对其进行伤残鉴定，被告者贵虎的抗辩意见于法无据，本院不予采信。误工费，原告住院共计18天，定残日为2015年4月14日，其误工日期为住院期间到定残日，故其误工费应当为19527.53元（49843元／年÷365天×143天），本院予以支持。护理费，原告住院18天，医嘱出院后全休叁个月，住院及全休期间需陪护壹人，故其护理费为14748.07元（49843元／年÷365天×108天）本院予以支持。交通费，本院结合原告住院地点与其住所间的距离、复查情况等因素，酌情支持500元。鉴定费3130元，有新疆祥云司法鉴定所盖章确认的收据为证，本院予以确认。营养费，原告住院期间和出院记录均没有加强营养的医嘱，故本院对其营养费3600元不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第五条第一款之规定，判决如下：
一、被告者贵虎赔偿原告古云贵医疗费27377.16元（34221.45元×80%）；
二、被告者贵虎赔偿原告古云贵伤残赔偿金74284.8元（23214元／年×20年×20%×80%）；
三、被告者贵虎赔偿原告古云贵误工费15622.03元（49843元／年÷365天×143天×80%）；
四、被告者贵虎赔偿原告古云贵护理费11798.45元（49843元／年÷365天×108天×80%）；
五、被告者贵虎赔偿原告古云贵交通费400元（500元×80%）；
六、被告者贵虎赔偿原告古云贵鉴定费2504元（3130元×80%）
七、被告新疆永利假日酒店有限公司与被告者贵虎承担连带赔偿责任；
八、驳回原告古云贵要求被告者贵虎、新疆永利假日酒店有限公司赔偿营养费3600元的诉讼请求。
以上被告者贵虎应给付原告古云贵款项合计131986.44元，被告新疆永利假日酒店有限公司与被告者贵虎承担连带赔偿责任，于判决生效后十日内支付，逾期给付，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案争议标的为204167.45元，核定给付金额为131986.44元，占争议标的的64.65%，案件受理费4362.51元（原告已预交），由被告者贵虎、新疆永利假日酒店有限公司连带承担64.65%即2820.36元，由原告古云贵承担35.35%即1542.15元。邮寄送达费120元，由被告者贵虎、新疆永利假日酒店有限公司连带承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 邓 伟
人民陪审员 贾帮春
人民陪审员 马 荣
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 安 霞