广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中一法三民二初字第422号
原告：交通银行股份有限公司中山分行，住所地广东省中山市石岐区悦来南路30号，组织机构代码982116271。
负责人：韩玉明，职务：行长。
委托代理人：赵继明、陈小青，系广东保信律师事务所律师。
被告：谢永兴，男，1963年9月15日出生，汉族，住广东省中山市。
委托代理人：郑健伟，系广东弘力律师事务所律师。
被告：中山市吉雅房地产开发有限公司，住所地广东省中山市三乡镇中心市场6栋3334号，组织机构代码739889653。
法定代表人：张其。
被告：张其，男，1963年5月19日出生，汉族，原住广东省中山市。
被告：梁华娣，女，1965年9月19日出生，汉族，住广东省茂名市南区。
上列被告中山市吉雅房地产开发有限公司、张其、梁华娣共同委托代理人：张嘉慧，女，1991年2月10日出生，汉族，住广东省中山市。
原告交通银行股份有限公司中山分行（以下简称交行中山分行）诉被告谢永兴、中山市吉雅房地产开发有限公司（以下简称吉雅公司）、张其、梁华娣金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告交行中山分行委托代理人陈小青、被告谢永兴及其委托代理人郑健伟到庭参加诉讼，被告吉雅公司、张其、梁华娣委托代理人张嘉慧经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2005年1月21日，原告与被告谢永兴、吉雅公司签订《个人住房抵押贷款合同》，约定：由原告向被告谢永兴提供抵押贷款462000元，贷款期限10年；按照双方签订的贷款抵押文件约定，被告谢永兴以上述贷款购买位于中山市三乡镇××综合市场××楼××号商铺，并将房地产抵押给原告作担保，原告依合同约定发放贷款。2008年3月3日，被告吉雅公司、张其、梁华娣出具《承诺书》及《声明书》，对被告谢永兴的上述债务承担连带保证责任。经公安机关立案侦查，确定被告谢永兴、吉雅公司在向原告抵押贷款过程中，存在与被告张其串通，虚构交易，恶意骗取贷款的犯罪行为，且该犯罪行为已经法院审判，并作出生效的判决予以确定。被告谢永兴、吉雅公司共同与原告签订虚假的个人住房抵押贷款合同，骗取原告的贷款，被告张其、梁华娣声明对谢永兴的上述贷款提供担保，四被告应承担共同赔偿责任，共同赔偿原告的贷款及利息损失。为维护原告的合法权益，据此向法院起诉，请求判令：1.确认原告与被告谢永兴、吉雅公司签订的《个人住房抵押贷款合同》无效；2.被告谢永兴、吉雅公司、张其、梁华娣共同赔偿原告损失340098.49元及相应利息（利息计算方法：从欠款之日起至清偿之日止按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款的标准计算利息、罚息及复利，暂计至2015年4月5日的利息为218467.45元）；3.诉讼费由被告承担。
原告对其主张的事实及诉讼请求提供以下证据：
1.谢永兴身份证复印件及户口信息；2.企业机读档案登记资料；3.个人住房抵押贷款合同；4.借款凭证；5.商品房合同抵押登记备案权属证书；6.承诺书、声明及附表；7.国内特快专递邮件详情单；8.强制执行申请书；9.债权清单；10.贷款还款明细。
被告谢永兴辩称：1.谢永兴与吉雅公司、张其存在民间借贷关系，中山市中级人民法院认定借贷金额为300万元。张其以涉案商铺抵押给谢永兴，要求谢永兴在商品房买卖合同上签名，张其和吉雅公司以返租商铺给第三人的名义哄骗谢永兴在一些文件上签名，谢永兴以为是租赁文件即签名，原告第一次起诉才知道所签文件是银行的贷款文件。2.谢永兴没有与吉雅公司、张其串通恶意骗取贷款，没有占用银行贷款和商铺，所有银行贷款均由吉雅公司和张其实际使用，吉雅公司、张其以原告名义支付首付款和月供款，谢永兴并不知情。3.原告在本案中具有过错责任，其在贷款交易过程中，未尽到审核审查义务，其应当对其认为的损失承担责任。①.原告主张的合同依据是个人住房抵押贷款合同，本案涉及的是商铺并非住房；签订的合同应是个人商业贷款抵押合同，而非个人住房抵押贷款合同；②.张其、吉雅公司开发的综合市场存在众多的有关原告发放贷款并非贷款人本人签名的情况，众多商铺面积和实际面积差别很大，在现场找不到按揭合同约定的商铺等情况，这些均证明原告发放贷款根本没有严格按照规定对贷款进行调查，调查的内容应包括借款人的基本情况和收入情况和借款人还款来源，还款能力以及贷款项目现场了解情况等等，本案原告从未联系过谢永兴，也从未了解过贷款情况和未到商铺现场了解贷款项目。4.本案商铺没有真实的购买人，商铺可以通过拍卖、变卖的形式变现予以偿还原告主张的损失，所以本案不会给原告造成损失。5.原告主张合同无效，即合同自始无效，依据民法通则和合同法相关规定，原告在本案无权主张利息、罚息及复利，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告谢永兴提供的证据为中山市商品房销售合同登记备案证明表。
被告吉雅公司、张其、梁华娣未到庭应诉答辩亦未提供证据。
经审理查明：2005年1月21日，原告（乙方，贷款人即抵押权人）与被告谢永兴（甲方，借款人即抵押人）、吉雅公司（丙方，保证人即房产开发商）签订编号为200XXXXXXXX9号《个人住房抵押贷款合同》约定，被告谢永兴向原告借款462000元用于购买被告吉雅公司开发的位于中山市三乡镇××综合市场××楼××号商铺。贷款期限为10年，月利率为5.1‰。甲方以等额本息还款法还款，甲方未按时足额偿还贷款本息的，乙方按逾期贷款的罚息利率计收利息，并对应付利息计收复利。被告谢永兴以其所购买的位于中山市三乡镇××综合市场××楼××号商铺设定贷款抵押担保；被告吉雅公司承担连带责任保证，保证期间为本合同项下贷款到期日起两年，保证范围为主合同项下贷款本金及利息、罚息、复利和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它相关费用，抵押担保的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费、诉讼费（或仲裁费）、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它相关费用。合同签订后，原告依合同约定于2005年2月3日向被告谢永兴发放了贷款462000元。2005年2月17日，被告谢永兴购买的中山市三乡镇××综合市场××楼××号商铺办理了抵押登记备案。被告谢永兴从2008年7月开始，未按合同约定向原告归还贷款本息，至2015年4月5日，尚欠原告贷款本金340098.49元，被告谢永兴由于占用资金造成原告利息损失218467.45元。原告经多次追收未果，于2015年6月8日向本院起诉，主张前述实体权利。
2008年3月3日，被告吉雅公司向交行中山分行出具声明：鉴于吉雅公司与交行中山分行在三乡镇中心区综合市场的楼盘按揭贷款（含商铺）业务领域开展合作，本公司已为购买指定楼盘按揭贷款（含商铺）的借款人通过签订《保证合同》、《个人住房抵押贷款合同》、《个人住房抵押贷款合同》或其他相关的合同等承担连带保证责任。现本公司声明：本公司所有保证责任直至所有贷款还清后才能免除；同时，本公司放弃主张对物的担保以外的债权承担保证责任的权利，同意交行中山分行在行使抵押权之前即可向本人主张保证责任。同日，被告张其、梁华娣向交行中山分行出具声明：鉴于吉雅公司与交行中山分行在三乡镇中心区综合市场的楼盘按揭贷款（含商铺）业务领域开展合作，现本人作为吉雅公司的股东作如下声明：本人同意对吉雅公司担保的贷款（具体贷款清单见附表）承担连带保证责任，直至所有贷款还清为止，保证范围为贷款本金及利息、罚息、复利、及贵行实现债权的费用。同时，本人放弃主张对物的担保以外的债权承担保证责任的权利，同意交行中山分行在行使抵押权之前即可向本人主张保证责任。上述贷款清单附表包含被告谢永兴向交行中山分行涉案抵押贷款462000元。
商品房合同抵押登记备案权属证书载明，涉案的中山市三乡镇××综合市场××楼××号商铺，买卖合同产权人谢永兴，担保人为吉雅公司，于2005年2月17日抵押登记在交行中山分行名下，贷款金额为462000元。
另查：被告吉雅公司及其法定代表人张其等人因涉嫌非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪，张其于2008年3月14日被羁押，同年3月15日被监视居住，同年3月25日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。中山市人民检察院以中检刑诉［2009］97号起诉书指控被告吉雅公司及其法定代表人张其等人犯非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪于2009年7月30日向中山市中级人民法院提起公诉。中山市中级人民法院于2010年4月29日作出（2009）中中法刑二初字第47号刑事判决，张其、林华荣、梁华娣、梁伟坤提出上诉。广东省高级人民法院于2010年7月20日作出（2010）粤高法刑二终字第167号刑事裁定，撤销原判，发回重审。中山市中级人民法院依法另行组成合议庭对上述案件进行了重新审理，并于2011年6月9日作出（2010）中中法刑二初字第25号刑事判决，判处被告吉雅公司及其法定代表人张其犯非法吸收公众存款罪、骗取贷款罪。张其不服，提出上诉。广东省高级人民法院经审理后，于2011年7月28日作出（2011）粤高法刑二终字第177号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。中山市中级人民法院（2010）中中法刑二初字第25号刑事判决书所附的非法吸收公众存款明细表、虚假按揭物业明细表中，虚假按揭物业明细表涉及涉讼房地产。根据已生效的（2010）中中法刑二初字第25号刑事判决的认定，谢永兴与吉雅公司之间对涉案的中山市三乡镇××综合市场××楼××号商铺的买卖属虚假的商品房买卖，目的是为了办理虚假按揭，骗取银行的按揭（抵押）贷款。
原告认为,根据中山市中级人民法院（2010）中中法刑二初字第25号刑事判决书及广东省高级人民法院（2011）粤高法刑二终字第177号刑事裁定书，公安机关依法查封、扣押了吉雅公司的财产，原告有权对处理吉雅公司的财产参与分配，故于2013年8月2日书面向中山市中级人民法院提出强制执行申请,请求执行对公安机关依法查封、扣押的吉雅公司的财产。申请书后附债权清单，清单包含谢永兴贷款金额及抵押物业。
本院认为：本案系金融借款合同纠纷。根据已生效的（2010）中中法刑二初字第25号刑事判决的认定，谢永兴与吉雅公司之间对涉案的中山市三乡镇××综合市场××楼××号商铺的买卖属虚假的商品房买卖，目的是为了办理虚假按揭，骗取银行的按揭（抵押）贷款。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定”之规定，谢永兴与吉雅公司之间的行为违反了法律、行政法规的禁止性规定，应认定双方签订的商品房买卖合同无效；谢永兴、吉雅公司以欺诈手段和交行中山分行签订个人住房抵押贷款合同，以涉案房产作抵押，向交行中山分行贷款462000元，系虚假按揭，谢永兴、吉雅公司的行为，侵犯了交行中山分行对贷款的所有权，同时侵犯了国家金融管理制度和信贷管理秩序，损害了国家利益，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（一）项的规定，认定双方签订的个人住房抵押贷款合同无效。根据经济诉讼原则，本院一并判令交行中山分行与吉雅公司协助办理注销涉案房地产的商品房抵押登记手续。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。交行中山分行与被告谢永兴、吉雅公司签订个人住房抵押贷款合同时，虽然不知其从事犯罪行为，但除此主观善意外，交行中山分行还应遵守合理的商业准则和管理规范，履行相应的审慎经营义务。除对房屋权属登记审查外，交行中山分行还应根据银监会的相关规定，在受理贷款申请后履行尽职调查职责。根据银监会颁布的《个人贷款管理办法》的相关规定，贷款人受理贷款申请后，应履行尽职调查职责，对个人贷款申请内容和相关情况的真实性、准确性、完整性进行调查核实；调查内容包括借款人的借款用途、收入情况、还款来源、还款能力等；调查应以实地调查为主、间接调查为辅，采取现场核实、电话查问以及信息咨询等途经和方法。交行中山分行在贷款交易过程中，没有严格按照银监会颁布的《个人贷款管理办法》对贷款事宜进行调查核实，未履行审慎审核义务，客观上存在过失，应承担相应责任，故不能适用善意取得制度获得涉案房产抵押权。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第二条“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以为单位骗取财物为目的，采取欺骗手段对外签订经济合同，骗取的财物被该单位占有、使用或处分构成犯罪的，除依法追究有关人员的刑事责任，责令该单位返还骗取的财物外，如给被害人造成经济损失的，单位应承担赔偿责任”。根据上述法律规定，谢永兴、吉雅公司共同故意签订虚假的个人购房借款合同，骗取银行贷款，吉雅公司对上述贷款提供连带责任保证担保，故谢永兴、吉雅公司应共同赔偿因此给交行中山分行造成的贷款及逾期贷款利息损失。被告张其、梁华娣声明对吉雅公司担保的上述贷款承担连带保证责任，故其应当与谢永兴、吉雅公司共同赔偿交行中山分行的经济损失。如前所述，因借款合同被确认无效，该合同约定逾期还款复利性质为违约金，故原告该诉求依法不予支持。综上，原告主张被告谢永兴、吉雅公司、张其、梁华娣共同赔偿贷款损失的诉讼请求合理部分，本院予以支持。被告吉雅公司、张其、梁华娣经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其自动放弃举证、质证和抗辩的权利，并应承担相应的诉讼风险。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（一）项、第五十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第一款，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、确认原告交通银行股份有限公司中山分行与被告谢永兴签订的《个人住房抵押贷款合同》（合同编号：200XXXXXXXXX9）无效；原告交通银行股份有限公司中山分行与被告中山市吉雅房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内协助办理注销中山市三乡镇XXXXX号楼XX号商铺的商品房抵押登记手续；
二、被告谢永兴、中山市吉雅房地产开发有限公司、张其、梁华娣于本判决发生法律效力之日起十日内共同赔偿原告交通银行股份有限公司中山分行贷款损失340098.49元，并赔偿占用该款项造成原告的利息损失（利息损失计算方法：以340098.49元为本金，从2008年7月22日起至清偿之日止，按中国人民银行同期同类逾期贷款利率计算）；
三、驳回原告交通银行股份有限公司中山分行的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9386元，由被告谢永兴、中山市吉雅房地产开发有限公司、张其、梁华娣共同负担（原告已预交，被告于本判决生效之日起七日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审 判 长 伍青花
审 判 员 吴立和
代理审判员 唐 群
二〇一五年十月二十日
书 记 员 余 伟