山西省太原市迎泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0106刑初838号
公诉机关太原市迎泽区人民检察院。
被告人赵爱国，男，1983年5月9日出生于山西省太原市，汉族，初中文化，太原市怡诚泰物资贸易有限公司法定代表人，户籍地山西省太原市万柏林区，捕前住山西省太原市尖草坪区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月28日被太原市公安局迎泽分局刑事拘留，同年5月9日被逮捕。
辩护人宋永胜，山西汇杰律师事务所律师。
太原市迎泽区人民检察院以并迎检公诉刑诉[2016]第816号起诉书指控被告人赵爱国犯诈骗罪，于2016年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。太原市迎泽区人民检察院指派代理检察员许彩虹出庭支持公诉，被告人赵爱国及辩护人宋永胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
太原市迎泽区人民检察院指控：2016年4月5日18时许，被告人赵爱国到本市迎泽区并州路并州东街口被害人申某经营的POS机店内，让申某为其代还一张卡号为62×××58的中国光大银行信用卡。被害人申某向该卡转帐还款人民币37.8万元，欲将该款转出时，操作不能。经向客服电话咨询，系因该卡逾期，次日可取款。被告人赵爱国将该卡和密码留下，借故离去。当日22时许，被告人赵爱国将卡挂失，并对被害人隐瞒这一事实。2016年4月10日，被告人赵爱国又补办该卡并激活多次透支，全部用于赌博挥霍。
2016年4月11日，被告人赵爱国退还被害人人民币2万元。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了书证、被害人陈述、被告人的供述与辩解、视听资料等证据。据此，公诉机关认为被告人赵爱国以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特提请公诉，请依法判处。
被告人赵爱国对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人宋永胜对公诉人指控被告人赵爱国犯诈骗罪不持异议，其仅就与本案量刑相关的事实和情节发表辩护意见如下：1、从主观上讲，被告人没有事先预谋骗取被害人钱财，与一般的诈骗犯罪相比，被告人主观恶性相对较小。被告人与被害人就是因为代还信用卡而认识的，而且认识已多年，期间，被害人多次为被告人代还信用卡，被害人也从被告人取得了不菲的收入，双方一直合作良好，从未因此而产生过纠纷。案发当天，被害人照例为被告人代还信用卡，还的不只是涉案的信用卡，还有其他几张信用卡，还完后，其他的卡都顺利刷出了钱，而只有涉案的信用卡因为逾期了一天无法立即刷出钱，当时被告人对此是并不知情的，是现场通过向银行客服询问才得知的，被告人有多张信用卡，无法准确记忆每一张卡的具体还款日期，这是符合常理的，也是有情可原的，并不是被告人刻意而为，而且应被害人的要求，被告人还给被害人打了一张借条，并把卡和密码都交给了被害人。到此时为止，被告人并没有产生非法占有的故意，也没有虚构事实、隐瞒真相，错就错在被告人不该事后私自将卡挂失，并向被害人隐瞒了这一事实，刷出钱后又将大部分挥霍，从以上事实来看，被告人并不像一般的诈骗案件，事先预谋，处心积虑设下圈套，骗取被害人钱财后，分文不还，人间蒸发，从这一点上讲，被告人主观恶性相对较小。2、案发后，被告人并没有隐匿消失，归还了被害人2万元，其也愿意以现有财产积极弥补被害人损失。被害人第二天发现卡无法刷出钱后，开始向被告人追索，被告人虽然没有与被害人直接见面，但是告诉了被害人家庭住址和所经营的商铺位置，并承诺尽快还款，后来也归还了两万元，虽然归还的数额不大，但也能说明被告人有归还的意愿，现在，被告人及其家属也愿意以所经营的厨具设备和土地厂房抵顶剩余欠款。3、虽然本案因原告而起，但案发后，被害人在追索债务的过程中言语和行为也有不当之处。根据被害人的陈述，案发后其间威胁要弄死被告人，而且纠集多人到被告人经营的商铺闹事，这种言语和行为无疑给被告人造成了巨大的心理压力，并不利于问题的解决，我们假设，如果被害人解决问题的言行能温和一点，被告人的归还态度再积极一点，也许事情不会走到这一步。4、被告人认罪态度好，且系初犯偶犯。被告人一向遵纪守法，没有前科，从被抓获到今天的庭审，一直都能如实供述自己的罪行，他对给被害人造成的损失怀着深深地愧疚和自责，认罪态度好，且系初犯偶犯，综上，请合议庭结合被告人赵爱国在本案中的主观恶性、犯罪手段、被告人悔罪表现等方面，本着宽严相济的刑事司法政策，给予被告人赵爱国从轻处罚。
经审理查明：被告人赵爱国经人介绍，因让被害人申某代偿信用卡透支款项，并支付其报酬而相识。2016年4月5日18时许，在本市迎泽区并州路并州东街口被害人申某经营的POS机店内，被告人赵爱国让申某为其代还卡号为62×××58的中国光大银行信用卡内的透支款项，被害人申某在用其母亲及妹妹的银行卡向被告人的该卡内分别转账36万元、1万元、1.05万元，用以归还被告人向银行透支的款项后，像以往一样，欲用该卡将其所支付的上述款项取回时，操作不能，经向客服电话咨询后得知，系因该卡逾期所致，次日可取款。之后被告人赵爱国将该卡和密码留给被害人，并给被害人出具欠其37.8万元的借条后离去。当晚22时53分，被告人赵爱国在未告知被害人的情况下，通过打电话的方式将该卡挂失。2016年4月10日，被告人赵爱国在未告知被害人的情况下，又在银行补办该卡并激活使用，后其用该卡多次透支，透支款项全部用于赌博挥霍。2016年4月11日，被告人赵爱国退还被害人人民币2万元。
上述事实，被告人赵爱国在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人申某的报案材料及陈述，被告人赵爱国的供述，赵爱国尾数4158的乐慧金卡的交易明细，赵爱国在光大银行持有的4张信用卡的开户信息明细，赵爱国光大银行信用卡交易明细截图，申某甲的阳光卡交易明细，许某的阳光卡交易明细，赵爱国于2016年4月5日书写的借条，中国光大银行准贷记卡领用合约，中国光大银行太原分行信用卡业务部于2016年10月18日出具的情况说明，桥东责任区刑警队于2016年8月18日出具的情况说明，桥东责任区刑警队于2017年2月20日出具的情况说明，抓获经过，违法犯罪嫌疑人基本情况调查表，户籍证明，常住人口基本信息，视听资料等证据证实，证据之间能够相互印证，足以认定。
本院认为，被告人赵爱国以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方法，骗取被害人钱款，数额巨大，侵犯了他人的财产权，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控。被告人赵爱国如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。其在案发后主动退还被害人部分赃款，可酌情从轻处罚。对辩护人提出从宽处罚的辩护意见，酌情予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款，第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人赵爱国犯诈骗罪，判决有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月28日起至2023年10月27日止。罚金在本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
二、由依法继续追缴被告人赵爱国犯罪所得人民币三十五万八千元，发还被害人申斐。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 芦瑞愈
人民陪审员 曾文珊
人民陪审员 梁慧敏
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 韩 超
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条：判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的,强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的,人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的,可以酌情减少或者免除。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候,应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照本法的有关规定判处。