浙江省象山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0225刑再1号
原公诉机关浙江省象山县人民检察院。
原审被告人龙育扬（原审中冒名岑祖祥），男，1989年10月1日出生，布依族，出生地贵州省独山县，文化程度小学，农民，住贵州省独山县。2008年9月因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；2009年5月因犯盗窃罪被浙江省余姚市人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币1000元；2011年3月因犯非法侵入住宅罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑九个月；2012年1月24日因盗窃被宁波市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；2014年5月21日因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元，2015年9月25日刑满释放。2016年7月23日因涉嫌犯盗窃罪被浙江省象山县公安局传唤，次日被刑事拘留，2016年8月30日被取保候审，2016年9月8日被依法逮捕。现羁押于宁波市高桥监狱。
原审被告人孟华奇，男，1989年9月10日出生，布依族，出生地贵州省独山县，文化程度初中，农民，住贵州省独山县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年7月24日被浙江省象山县公安局刑事拘留，2016年8月30日被取保候审，2016年9月8日被依法逮捕。现羁押于宁波市高桥监狱。
浙江省象山县人民检察院指控原审被告人岑某1、孟华奇犯盗窃罪一案，本院于2016年12月27日作出（2016）浙0225刑初869号刑事判决，已发生法律效力。2017年9月20日，浙江省宁波市人民检察院以甬检审刑抗（2017）23号刑事抗诉书对本案向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2017年10月17日作出（2017）浙02刑抗字22号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理了本案。浙江省象山县人民检察院指派检察员王某1出庭支持公诉，原审被告人龙育扬到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。
原审认定，2016年7月18日凌晨，被告人岑祖祥、孟华奇结伙至象山县丹西街道建设路38号由叶某经营的百润超市处，被告人岑某1用随身携带的螺丝刀拧开该超市的卷帘门后拉开卷帘门，被告人岑某1、孟华奇遂进入该超市内，窃得叶某放在该超市内的收银台及收银机钱盒内的人民币4000元和放在该超市内香烟柜中的价值人民币6413元的软壳2字中华牌香烟11条、价值人民币7632元的硬壳中华牌香烟20条、价值人民币7632元的阳光利群牌香烟18条、价值人民币7632元的冬虫夏草牌香烟9条、价值人民币2544元的和天下牌香烟3条、价值人民币3498元的利群牌软长嘴香烟11条、价值人民币720.8元的黄金叶牌小天叶香烟1条。被告人孟华奇到案后，如实供述了自己的上述犯罪事实。
原审认为，被告人岑某1、孟华奇以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人岑某1、孟华奇盗窃数额巨大，属指控不当，应予以纠正。公诉机关和辩护人认为被告人孟华奇到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚的意见，符合法律规定，本院予以采纳。被告人岑某1能自愿认罪，可酌情从轻处罚。违法所得予以继续追缴。对被告人岑某1依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条；对被告人孟华奇依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人岑某1犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月8日起至2018年7月30日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。)二、被告人孟华奇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币10000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月8日起至2018年5月30日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。)三、被告人岑某1、孟华奇的共同违法所得人民币40071.8元予以继续追缴并责令退赔给被害人。
浙江省象山县人民检察院认为，原判决认定两原审被告人盗窃的犯罪事实清楚，但有新证据证实原审被告人岑某1系冒名，原审被告人的真实身份是龙育扬，其于2008年9月因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；2009年5月因犯盗窃罪被浙江省余姚市人民法院判处拘役六个月，并处罚金1000元；2011年3月因犯非法侵入住宅罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑九个月；2012年1月24日因盗窃被宁波市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；2014年5月5月21日因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，2015年9月25日刑满释放。原审被告人龙育扬冒用岑某1的身份，导致原审判决未认定其系累犯并从重处罚，并认定其为自愿认罪而对其从轻处罚，致使量刑不当。据此，原审判决认定事实及适用法律错误，导致量刑不当，请求依法改判。
原审被告人龙育扬在再审期间对原审认定的事实和浙江省象山县人民检察院的上述指控事实及意见，均无异议。
经再审审理查明，2016年7月18日凌晨，原审被告人龙育扬、孟华奇结伙至象山县丹西街道建设路38号由叶某经营的百润超市处，原审被告人龙育扬用随身携带的螺丝刀拧开该超市的卷帘门后拉开卷帘门，原审被告人龙育扬、孟华奇遂进入该超市内，窃得叶某放在该超市内的收银台及收银机钱盒内的人民币4000元和放在该超市内香烟柜中的价值人民币6413元的软壳2字中华牌香烟11条、价值人民币7632元的硬壳中华牌香烟20条、价值人民币7632元的阳光利群牌香烟18条、价值人民币7632元的冬虫夏草牌香烟9条、价值人民币2544元的和天下牌香烟3条、价值人民币3498元的利群牌软长嘴香烟11条、价值人民币720.8元的黄金叶牌小天叶香烟1条。原审被告人孟华奇到案后，如实供述了自己的上述犯罪事实。
另查明，原审被告人龙育扬为了逃避处罚，在原审过程中冒名岑某1。原审被告人龙育扬曾于2008年9月因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；2009年5月因犯盗窃罪被浙江省余姚市人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币1000元；2011年3月因犯非法侵入住宅罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑九个月；2012年1月24日因盗窃被宁波市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；2014年5月5月21日因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元，2015年9月25日刑满释放。原审被告人龙育扬在原审中就上述犯罪前科未向司法机关如实进行供述。
上述事实，有被害人叶某的陈述、丢失香烟清单，证人何某、吴某、王某2、唐某的证言、宾馆住宿登记表、信息查询、监控视频、现场勘验检查笔录、现场照片、象山县价格认证中心价格鉴定结论书，并有龙育扬户籍证明、罪犯档案、宁波市劳动教养人员个人档案、浙江省慈溪市人民法院（2014）甬慈刑初354号刑事判决书、手印鉴定书等书证、证人岑和堂、韦某1、肖某、韦某2等人的证言以及原审被告人龙育扬、孟华奇的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，原审被告人龙育扬、孟华奇以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，原判决对两原审被告人的定罪准确。根据新查明的事实，原审被告人龙育扬在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，依法应从重处罚。原审被告人龙育扬到案后为了逃避处罚而假冒他人姓名，隐瞒了自己的真实身份及犯罪前科，影响了对其的定罪量刑，不能属于坦白，不应从轻处罚。但其在再审中自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。原审被告人龙育扬假冒他人姓名，致使原审认定事实错误、量刑不当，依法应予以纠正。据此，对原审被告人龙育扬依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款的规定；对原审被告人孟华奇依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、维持本院（2016）浙0225刑初869号刑事判决第二项，即“二、被告人孟华奇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币10000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月8日起至2018年5月30日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。)”
二、撤销本院（2016）浙0225刑初869号刑事判决第一项、第三项，即“一、被告人岑祖祥犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月8日起至2018年7月30日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。)三、被告人岑祖祥、孟华奇的共同违法所得人民币40071.8元予以继续追缴并责令退赔给被害人。”
三、原审被告人龙育扬犯盗窃罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金10000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月8日起至2019年2月27日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。)
四、原审被告人龙育扬、孟华奇的共同违法所得人民币40071.8元予以继续追缴并责令退赔给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 翁 羽
审判员 黄振贤
审判员 张海科
二〇一七年十二月十二日
书记员 陈 兵