福建省漳州市龙文区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0603刑初42号
公诉机关漳州市龙文区人民检察院。
被告人蔡树根（外号翘鸡），男，1964年11月28日出生于福建省龙海市，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省龙海市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月12日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人蓝金成、杨惠贞，福建元光律师事务所律师。
漳州市龙文区人民检察院以龙文检公刑诉（2016）16号起诉书指控被告人蔡树根犯贩卖毒品罪，于2016年3月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市龙文区人民检察院指派检察员潘进格、代理检察员许林彬出庭支持公诉。被告人蔡树根及其辩护人蓝金成、杨惠贞到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳州市龙文区人民检察院指控，2015年10月10日左右，被告人蔡树根与陈某（另案处理）约定交易毒品海洛因，双方谈妥交易价格每克420元、交易数量40克。2015年10月12日上午8时许，蔡树根驾车携带其向厦门市海沧区一外号“钟山”的男子以每克350元价格购买的毒品海洛因，行驶至漳州市龙文区江滨路碧湖路段，欲与陈某进行毒品交易时被漳州市公安局芗城分局民警抓获。经鉴定，从蔡树根身上查扣的白色晶体检出海洛因，净重40.41克。并当庭提供白色晶体（照片）、户籍证明、扣押清单、毒品缴交收据等书证、物证；证人陈某的证言；被告人蔡树根的供述和辩解；毒品检验鉴定报告；现场方位图、现场照片、辨认笔录等证据。现认为，被告人蔡树根以贩卖为目的购入毒品并实施转售，贩卖毒品海洛因数量为40.41克，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请求依法判处。
被告人蔡树根对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人的辩护意见是，1、被告人蔡树根贩卖毒品的行为属犯罪未遂，且属未实行终了的未遂，贩卖毒品既未遂的认定应以行为人是否实际交付毒品为标准，本案的毒品交易尚未完成，毒品买卖没有成交，起诉书认定蔡树根被查获的毒品是为了贩卖而购买缺乏依据，故蔡树根的犯罪情形属于未实现交付的情形，应认定为犯罪未遂；2、蔡树根如实供述自己罪行，当庭自愿认罪，系初犯、偶犯，并且涉案毒品全部被查获，未流入社会，未对社会造成现实危害。综上，请求对被告人蔡树根减轻处罚。
经审理查明，2015年10月10日，被告人蔡树根与陈某（另案处理）约定交易毒品海洛因，双方谈妥交易价格每克420元、交易数量40克。2015年10月12日上午8时许，蔡树根驾车携带其向厦门市海沧区一外号“钟山”的男子以每克350元价格购买的毒品海洛因，至漳州市龙文区江滨路碧湖路段，欲与陈某进行毒品交易时，被漳州市公安局芗城分局民警抓获。公安人员当场从被告人蔡树根身上查获白色晶体一包，从陈某身上查获毒资现金人民币16800元。经漳州市公安局物证鉴定所鉴定，从蔡树根身上查扣的白色晶体检出海洛因，净重40.41克。
认定上述事实，有侦查机关依法收集，并经公诉机关当庭提供的以下证据予以证实：
1、证人陈某的证言和辨认笔录，证实2015年10月10日，其电话联系“翘鸡”，约定以每克420元向“翘鸡”购买40克海洛因。2015年10月11日上午，“翘鸡”打电话说要给其送毒品，因其当天没空，双方没有交易。2015年10月12日8时许，“翘鸡”又电话联系其，双方约定在市区江滨路碧湖路段交易，其驾驶电动车携带毒资16800元到约定地点，将电动车停在路面，人站在路边。不久，“翘鸡”驾驶一部黑色大众牌轿车过来，刚把轿车停在路边，公安人员便包围过来将其二人抓获，当场从“翘鸡”身上缴获一包毒品，从其身上查扣毒资16800元。其向“翘鸡”购买海洛因是要转手卖出。并依法辨认出“翘鸡”是被告人蔡树根。
2、被告人蔡树根的供述和辨认笔录，供认2015年10月10日或11日，“清华”打电话说要向其购买40克毒品海洛因，并谈妥每克420元，共计16800元。之后双方约定交易的时间和地点。2015年10月12日8时许，其携带40克海洛因，驾车从家里出发，沿着西溪桥方向往市区江滨路行驶，当其开车快到九龙江大桥时，看到“清华”在路边向其招手，其停车，还没下车就被民警包围，当场从其裤袋缴获40克毒品海洛因。被查获的毒品是其在厦门海沧向一叫“钟山”的男子以每克350元购买的，共计14000元。其没有吸食毒品。并依法辨认出向其购买海洛因的“清华”是陈某。
3、搜查笔录、扣押清单及照片，证实公安机关对被告人蔡树根人身搜查时，从其裤袋发现扣押一白色块状物，蔡树根指认该物品系毒品海洛因，重约40.4克，公安人员还向蔡树根扣押手机等物品；向陈某扣押手机及人民币16800元。
4、漳州市公安局物证鉴定所出具的漳公鉴（2015）1208号检验报告，证实经检验，公安机关向被告人蔡树根缴获的塑料袋装白色块状粉末检出海洛因，净重40.41克。
5、漳州市公安局芗城分局现场检测报告书，证实被告人蔡树根及陈某的尿液使用冰毒尿检板检测为阴性。
6、毒品实物缴交收据，证实公安机关向被告人蔡树根扣押的毒品海洛因40.41克已缴交漳州市公安局芗城分局禁毒大队。
7、通话记录，证实2015年10月10日、11日，被告人蔡树根与陈某均有通话联系。
8、现场方位图，证实本案案发的具体地点。
9、户籍证明，证实被告人蔡树根身份基本情况。
10、抓获经过，证实2015年10月12日9时许，被告人蔡树根与陈某在漳州市江滨路碧湖路段正要进行毒品交易时被公安人员抓获，蔡树根当场被查扣一包毒品海洛因，陈某被查扣毒资16800元。
上述全部证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，客观真实，能相互印证，本院予以采信确认。
审理期间，被告人蔡树根通过其家属向本院缴交相关款项人民币30000元。
关于辩护人提出的被告人蔡树根贩卖毒品的行为应当认定为犯罪未遂的辩护意见。经查，被告人蔡树根贩卖毒品牟利，其已向他人购进毒品，在出售时被查获，虽然毒品尚未交付，但依照法律规定应当以贩卖毒品罪既遂予以定罪处罚。故辩护人提出的上述辩护意见与法律规定不符，不予采纳。
本院认为，被告人蔡树根违反国家毒品管理法规，向陈某贩卖毒品海洛因40.41克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立，予以支持。扣押在案的毒品海洛因及作案工具手机应予没收。被告人蔡树根到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；向本院缴交相关款项，具有一定悔罪表现，酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款以及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人蔡树根犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币三万元（限本判决生效后三十日内缴交）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年10月12日起至2023年12月11日止）。
二、扣押在案的毒品海洛因40.41克及作案工具手机，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蔡媛媛
人民陪审员 郑 颖
人民陪审员 柯国良
二〇一六年六月十七日
书 记 员 许 虹
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对于被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪分子所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。