上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0117民初1224号
原告上海亦植贸易有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人徐春兰，总经理。委托代理人周若蒙，上海海耀律师事务所律师。被告上海彬琪服饰有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人章国新，总经理。委托代理人陈茂超、吴竹坤，上海汇鑫律师事务所律师。原告上海亦植贸易有限公司诉被告上海彬琪服饰有限公司加工合同纠纷一案，本院于2016年1月8日受理后，依法适用简易程序。审理中，经当事人申请，本院适用简易程序延长审限一个月。后因案情复杂，本院依法组成合议庭进行审理。本案于同年3月7日、4月21日、5月20日三次公开开庭进行了审理。原告的委托代理人周若蒙、被告的委托代理人陈茂超三次均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海亦植贸易有限公司诉称：2015年10月14日，原、被告签订加工合同1份，约定原告提供原料，被告为原告加工生产款号为514及KK501服装共计3000件，总金额115,000元，被告应于2015年10月30日前完成交货，并约定被告应以自己设备、技术及劳动力履行合同，未经原告同意不得擅自将合同主要工作交给第三方完成等。合同签订后，被告未按约交付款号KK501服装，经原告屡次催收，才获知被告未经原告同意擅自将所有工作交给原告不知晓的第三方加工，加之被告未按约交货，原告有权解除合同并要求被告支付违约金、赔偿全部损失。故原告诉至本院，请求判令：1、确认原、被告于2015年10月14日签订的《加工(绣花)合同》解除；2、被告支付违约金23,000元；3、被告赔偿原材料费109,489.41元。审理中，原告进一步明确，本案诉请仅针对合同中约定的KK501款号产品，且针对被告已交付的110件KK501产品总金额5,500元，原告同意在诉请2、3中扣除。被告上海彬琪服饰有限公司辩称：不同意原告的全部诉讼请求，被告不存在违约的情形，系原告逾期提供相关材料导致被告逾期，就本案交易被告委托平湖市丰毅服饰有限公司(以下简称丰毅公司)制作系经过原告同意，且所有原材料都由原告发到丰毅公司，故不同意解除合同，也不同意支付违约金，且原告违约金的计算方式过高，请求法院调整，所有原材料已经制作成服装，无法返还，也不同意赔偿损失。针对被告的答辩意见，原告称：相关原材料于2015年10月已经交付被告，原、被告于2015年10月底的短信系被告非直接制作方，不熟悉相关工序，故就相关细节再次与原告确认，在本案诉前调解阶段，原告还要求被告就剩余KK501款号产品进行供货，但至今被告均未供货；本案产品的实际加工方并非丰毅公司，半成品也不在丰毅公司，丰毅公司的地址为平湖市乍浦镇天妃路XXX号，而2016年3月10日经现场查看，KK501款号的服装存放于平湖市西塘桥海唐村XXX号一处民间作坊内，且距离丰毅公司甚远，丰毅公司也无法提供其与该仓库间关系的凭证，且查看当天，被告称因与委托加工方存在其他经济纠纷，故仍无法交付KK501款号货物，故被告存在严重违约。经审理查明，2015年10月14日，原告作为甲方(定作方)、被告作为乙方(承揽方)签订《加工(绣花)合同》(以下简称加工合同)1份，约定甲方委托乙方加工款号分别为514、KK501的服装，其中第一条约定款号514服装共计1000件，金额共计15,000元；款号KK501服装共计2000件，其中土黄500件，藏青15**件，总金额100,000元；两个款号服装总金额115,000元，最终结算根据实际出货数为准，交货日期均为2015年10月30日；第二条第一款约定，甲方提供主唛、洗唛、尺码唛、价格牌等带logo的辅料，原材料均由甲方提供；第三条第二款约定乙方应当以自己的设备、技术及劳力履行本合同，未经甲方同意，乙方不得擅自将合同主要工作交由第三方完成，否则甲方有权解除合同，并由乙方承担违约责任；第四条第一款约定乙方按合同约定所生产至产品式样，不得销售给国内、外其他厂商；第七条约定乙方全部货到甲方指定的地点经仓库清单检验无误后，乙方向甲方提供进仓单(送货单)，甲方收到进仓库(送货单)后45天内付清，乙方延期提供进仓单(送货单)的，甲方的付款时间相应顺延；第八条第七款约定乙方如逾期或交货物有质量、数量问题或有损毁、丢失原辅料、检验不合格、泄密行为等，视为乙方违约，乙方应向甲方支付合同总价款20%的违约金，并赔偿甲方全部损失等。2015年10月13日，被告法定代表人通过微信告知原告服装的生产地址为“平湖市乍浦镇天妃路XXX号，丰毅公司”。2015年10月29日前，原告将款号KK501服装的所有原材料(填充物棉花由被告提供)交付至被告指定的丰毅公司处。2015年10月30日，原告工作人员通过微信与被告联系，调整并最终确认不同尺码样板的两侧尺寸。2015年11月中旬，被告将款号KK501服装110件(总金额5,500元)交付至原告的客户上海禹乐网络科技有限公司(以下简称禹乐公司)指定服装仓库。后被告未向原告交付合同约定的其余数量的KK501款号服装。2016年2月1日，原告作为乙方与禹乐公司作为甲方签订补充协议1份，其中第二条记载双方确认SHXXXXXXXXX合同KK501款号货物乙方已交付110件，尚余890件未予交付，未交付货物甲方不再接收，双方仅就已交付部分结算，因此甲方应支付合同款共计15,400元，甲方已支付合同款42,000元，乙方应退还合同款26,600元，乙方同意支付补偿款11,214元；第三条记载双方确认SHXXXXXXXXX合同KK501款号货物共计1000件乙方未予交付，未交付货物甲方不再接收，双方同意解除合同，甲方已支付合同款42,000元，乙方应退还合同款26,600元，乙方同意支付补偿款28,000元。2016年3月10日，本院组织原、被告至现场查看其它KK501款号服装的状况，虽未经清点或验货，但双方认可剩余KK501款号服装大约1800件，该些服装并未存放于被告或丰毅公司内，而是存放于平湖市西塘桥海唐村XXX号，且该地址有工人正在制作服装。审理中，被告明确表示因尚未付款，故第三方不同意发货，被告也没有办法，并要求原告先付款才能发货。以上事实，有加工合同、微信记录、补充协议、照片、合同、发票、付款凭证及当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，原、被告间的加工合同关系依法成立、生效，双方均应按约履行各自的义务。原、被告对于110件KK501款号服装(金额5,500元)已经于2015年11月中旬交付至原告客户禹乐公司指定服装仓库均无异议，本院予以认定。原告将KK501款号服装的原材料发送至丰毅公司，表明原告明知并同意被告委托丰毅公司加工KK501款号服装，但经现场查看，剩余大约1800件(未经清点或验收的情况下)KK501款号的服装并未存放于被告或丰毅公司内，而是存放于“平湖市西塘桥海唐村XXX号”且该地址尚有工人在制作服装，原告对于该存放处与丰毅公司间的关系提出异议，并认为在未经原告同意的情况下，丰毅公司又委托第三方加工KK501款号的服装，因被告未提供证据证明该地点与丰毅公司存在关系或KK501款号的服装系由丰毅公司加工而非第三方加工，不利后果应由被告承担。退一步讲，原、被告签订的加工合同第七条对于付款期限进行了约定，简言之即先交货后付款，被告于2015年11月中旬交付了110件KK501款号的服装，被告并称所有KK501款号的服装均于2015年11月25日前生产完毕，但对于剩余KK501款号的服装被告却并未交货，且审理中，被告明确表示其仅为中间商并要求原告先支付款项然后第三方才能发货，被告的该要求显与原、被告签订的加工合同约定的付款期限相悖，虽然被告辩称系因原告未赶上双十一活动故取消订单，但原告对此不予认可，被告亦未提供证据证明在本案诉讼前原告即提出解除合同，相反根据原告与其客户禹乐公司签订的补充协议的内容双方于2016年2月1日才确认就剩余KK501款号的服装解除合同。综上，本院认为，被告未提供证据证明KK501款号服装的主要工作系由丰毅公司完成，不利后果应由被告承担，加之被告迟迟未交付剩余KK501款号的服装，且审理中被告明确表示需要原告先付款后第三方才能交付剩余KK501款号的服装，被告已构成违约，结合原告与其客户禹乐公司已就剩余KK501款号的服装解除合同，故原告就本案的合同目的已无法实现，原告要求确认本案所涉加工合同中涉及KK501款号服装的部分解除的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失；合同解除不影响合同中结算和清理条款的效力。针对原告提交的其购买KK501款号服装的原材料的合同、发票、付款凭证等证据材料，本院认为，原告提交的该些证据材料能够相互印证表明原告因购买KK501款号服装的原材料已支付款项91,569.41元，对于原告主张的其他原材料损失，因原告未提供证据证明其他原材料损失已经实际发生，不利后果应由原告承担，考虑到该些原材料中包含已交付的110件KK501款号服装的原材料，故本院酌定，被告应赔偿原告原材料损失86,500元。对于原告依据加工合同第八条第七款约定主张违约金的诉讼请求，本院认为，正如前文所述，被告已经构成违约，应承担相应违约责任，但被告认为原告主张违约金过高并请求法院调整，综合考虑本案履行情况，本院酌定，被告赔偿原告违约金5,500元。对于被告已经交付的110件KK501款号服装，原告应当支付被告相应价款5,500元，现原告同意该款项在本案诉请中扣除，并无不当，故本院将上述价款5,500元抵销被告应支付原告的违约金5,500元，抵销后，被告不再向原告支付违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十七条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告上海亦植贸易有限公司、被告上海彬琪服饰有限公司于2015年10月14日签订的《加工(绣花)合同》中涉及款号KK501服装的部分解除；二、被告上海彬琪服饰有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海亦植贸易有限公司原材料损失86,500元。如果被告上海彬琪服饰有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,600元，由原告上海亦植贸易有限公司负担500元(已付)，被告上海彬琪服饰有限公司负担2,100元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 蒋 慧
代理审判员 刘红艳
人民陪审员 陈建生
二〇一六年八月十二日
书 记 员 蒋丽萍
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
二、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。