元宝山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）元刑初字第324号
公诉机关赤峰市元宝山区人民检察院。
被告人蔡某某，男，1962年6月12日出生，汉族，大专文化，系北京清大育博国际教育软件技术研究院负责人。二〇〇五年五月二十四日因犯诈骗罪被甘肃省安西县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。2012年11月29日因涉嫌犯非法经营罪被赤峰市公安局元宝山区分局刑事拘留，同年12月13日被取保候审。2013年12月25日经本院决定并于同日被执行逮捕。现羁押于赤峰市元宝山区看守所。
辩护人南玲，内蒙古同实律师事务所律师。
被告人王某，男，1969年6月26日出生于吉林省舒兰市，身份证号码：2202221969********，汉族，大专文化，系赤峰市港钛文化传媒有限公司经理。户籍地吉林省舒兰市城南街道新村委*组，现住赤峰市红山区松洲园小区**栋252。2012年8月2日因涉嫌犯非法经营罪被赤峰市公安局元宝山区分局刑事拘留。同年8月17日被取保候审。
赤峰市元宝山区人民检察院以赤元检刑诉（2013）292号起诉书指控被告人蔡某某、王某犯非法经营罪，向本院提起公诉，本院于2013年12月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。赤峰市元宝山区人民检察院指派检察员王世军、单九祥出庭支持公诉。被告人蔡某某及其辩护人楠玲、被告人王某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2005年11月，被告人蔡某某委托朱晓侠与中国妇女出版社签订复制数量为5000套（一套分A／B盘，共计10000张光盘）的音像制品协议书，蔡某某复制10000套（一套分A／B盘，共计20000张）《家庭教育与孩子的成长》光盘。2012年3月份，蔡某某在没有《出版物经营许可证》的情况下，向被告人王某销售《家庭教育与孩子的成长》光盘1800盒（每盒2张），非法出版的图书600册，并向王某提供在校学生及家长信息。2012年3月至7月，被告人王某在没有《出版物经营许可证》的情况下，雇用多名业务员，利用蔡某某提供的信息，以快递投递方式在赤峰地区非法销售光盘和图书，从中非法获利。同时蔡某某向他人销售《家庭教育与孩子的成长》光盘1500盒（每盒2张）、非法出版的图书1200册，从中非法获利。案发后，被告人蔡某某主动投案，已缴纳公安罚没收入50000元人民币。被告人王某已缴纳公安罚没收入55000元人民币。针对上述指控，公诉机关提供了证人证言、书证、物证、鉴定意见及被告人供述等证据，认为被告人蔡某某、王某违反国家规定，在没有取得《出版物经营许可证》的情况下，非法经营音像制品（其中蔡某某非法经营音像制品3300盒（每盒2张）；王某非法经营音像制品1800盒（每盒2张），扰乱市场秩序，情节严重。其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条之规定，应以非法经营罪共同犯罪中的主犯追究二被告人刑事责任。案发后，被告人蔡某某主动投案，如实供述自己的罪行，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，属自首，可以从轻或减轻处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
二被告人对公诉机关指控的事实及出示的证据均无异议。被告人蔡某某的辩护人提出的辩护意见是指控蔡某某犯罪部分应属单位犯罪。
经审理查明，2005年11月，被告人蔡某某委托其妻子朱晓侠与中国妇女出版社签订复制数量为5000套（一套分A／B盘，共计10000张）的《家庭教育与孩子的成长》音像制品协议书，但蔡某某实际复制10000套（一套分A／B盘，共计20000张）。2012年3至7月份，蔡某某在没有《出版物经营许可证》的情况下，向被告人王某销售《家庭教育与孩子的成长》光盘1800套（附盘赠送图书600册），同时通过王某向他人销售1500套（附盘赠送图书1200册），并向王某提供在校学生及家长信息。2012年3至7月份，被告人王某在没有《出版物经营许可证》的情况下，雇用多名业务员，利用蔡某某提供的信息，以快递投递方式在赤峰地区非法销售上述物品。案发后，公安机关扣押王某未售出的光盘479套、图书450册。被告人蔡某某于2012年11月19日主动投案。被告人蔡某某在公安机关缴纳人民币50000元，被告人王某缴纳人民币55000元。
上述事实，有公诉机关提供、并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表证实，徐占华于2012年6月21日17时45分报案称：一个自称快递公司的男子以教育局发信息为由，让其签收一个邮包被骗98元。
2、证人徐占华、杨红娟的证言证实，2012年6月21日，她们各收到一份邮件，快递员收了98元，里面是北京清大育博国际教育研究院的一本书和两个光盘，她们没有订购过。
3、证人朱晓侠的证言证实，“北京东方墨林国际教育软件技术研究院”法人代表是她，这个公司是她丈夫蔡某某用她的名字注册的，她跟中国妇女出版社的那份“音像合作出版协议书”上当时是她签的名，印章也是她盖的。
4、证人岳建东的证言证实，他在环球快递公司上班，他负责平庄地区的投递工作，他每投出一份给他提30元。邮件内有一盒光盘，一个学习卡，一本书，每份收取20元的快递费和78元的保证金，每天收上来的钱他都交给王某。
5、证人张飞的证言证实，他曾用名张海，他是北京卓宇时代科技有限公司经理。他认识马荣州，马荣州是北京凯地蓝光公司的业务经理。他没有委托过马荣州及其公司制作过《家庭教育与孩子的成长》光碟。
6、证人马泽标的证言证实，他曾用名马荣洲，他是北京凯地蓝光数码科技有限公司业务员。他公司一共生产《家庭教育与孩子的成长》光碟A、B盘各一万张，其提供委托合同一份。
7、证人胥克礼的证言证实，他是北京凯地蓝光数码科技有限公司副总经理。他公司生产过名为《家庭教育与孩子的成长》光盘，A、B盘各一万张。母盘是北京中联光碟有限公司的。
8、证人李兆红的证言证实，王某是她丈夫。王某在赤峰园林路昭乌达小区附近开了一家传媒公司，从事广告业务，王某在他们住的小区院里租了一个车库。
9、证人覃少波的证言证实，他是北京中新科技股份有限公司总经理，他知道“北京中联光碟有限公司”，他们公司现在的厂区就是原“北京中联光碟有限公司”的经营地，他们公司是2012年6月新搬过来的。“北京中联光碟有限公司”的人员在2012年8月都遣散了。
10、证人王恩忠的证言及委印单证实，北京义飞福利印刷厂原来是他承包的。蔡某某以“北京东方墨林国际教育软件技术研究院”的名义让他们印刷厂印过《家庭教育与孩子的成长》，有委印单，是经过北京出版局备案并批准的，准印的证号是京内资准字2007-LY0069号，印刷的数量是2千册。该书没有文号，因为这本书属于内部资料，是配着光盘，是赠书。
11、赤峰市新闻出版（版权）局于2012年8月13日出具的鉴定意见证实，《家庭教育与孩子的成长》光盘在暂不能证明其合法来源渠道的情况下，不能认定为非法光盘，《出版管理条例》第三十五条规定“从事出版物发行业务的单位和个体工商户经出版行政主管部门批准、取得《出版物经营许可证》，并向工商行政管理部门依法领取营业执照后，方可从事出版物发行业务”，该当事人未经许可，擅自从事出版物发行业务，违反了《出版物管理条例》和《出版物市场管理规定》的相关规定条款，属于非法经营行为。
12、赤峰市公安局元宝山区分局搜查证、搜查笔录、扣押物品、文件清单、发还物品、文件清单及扣押物品照片证实，侦查人员对王某在赤峰市红山区王某办公室及松州园小区王某租的车库进行搜查，并扣押学生及家长详情登记表、《家庭教育与孩子的成长》光盘479盒（每盒2张）、《家庭教育与孩子的成长》书9箱（每箱50册）、储蓄卡、笔记本1本、工作手册1本及王某给朱晓侠汇款凭条7张等物品。扣押岳建东人民币517元，邮件详情单14张，清大国际VIP卡19张，快递邮件一个。元宝山区公安分局已将与案件无关的物品发还相关人员。其中工作手册记载，2012年3至7月份，王某总计购入1800套光盘，其中1200套进货价14元／套，附带图书的600套，其中200套进货价19元／套，另400套进货价26元／套，另1500套，其中200套5元／套，另300套14元／套，附带图书的600套19元／套，另附带图书400套26元／套。
13、调取证据通知书证实侦查机关调取相关证据情况。
14、内蒙古自治区非税收入一般缴款书证实，2013年1月14日王某交公安罚没人民币55000元；2012年12月13日蔡某某交公安罚没人民币50000元。
15、元宝山区公安分局平庄派出所出具的办案说明证实，本案中共有2张蔡某某非法所得缴款书回单，编号为NO：9799213905金额为55000元回单是本案王某缴纳，在缴款时民警误将王某填写为蔡某某。被告人蔡某某于2012年11月19日到元宝山区公安分局投案自首。
16、北京中联光碟有限公司出具的证明证实，中国妇女出版社委托该公司生产《家庭教育与孩子的成长》光盘。经查找，中联公司目前保存的生产记录没有记录复制生产过《家庭教育与孩子的成长》光盘。委托书为中国妇女出版社开具给该公司，并于2005年当月上报北京市新闻出版局。公安机关提供的样盘不是该公司复制生产的。
17、音像合作出版协议书证实，乙方（北京东方墨林国际教育软件技术研究院）委托甲方（中国妇女出版社音像部）出版《家庭教育与孩子的成长》VCD，并向乙方提供版号及复制委托书。
18、北京卓宇时代科技有限公司提供的证明证实，该公司未委托北京凯地蓝光数码科技有限公司加工过《家庭教育与孩子的成长》光盘的业务。
19、中国妇女出版社于2012年8月15日提供的关于《家庭教育与孩子的成长》光碟与学习手册的证明证实，《家庭教育与孩子的成长》光碟是该社的正式出版物，编号为0512172的《录音录像制品复制委托书》真实有效。委托书的开具时间时2005年11月3日，复制数量为5000套，此后没有再加制，《家庭教育与孩子成长》光碟没有配印学习手册。
20、被告人王某给户名为朱晓侠（卡号：5309700033944945、4270203300001422）的银行卡汇款凭条七张证实，自2011年10月8日至2012年6月21日总计汇款93680元。
21、北京凯地蓝光公司发货单证实，客户简称张海；载体CD；业务员马荣洲；存货名称CD光盘《家庭教育与孩子的成长A》10000张；《家庭教育与孩子的成长B》10000张；合计20000张。发货日期2011年10月8日。
22、赤峰中昊快速货运有限责任公司提供的到达货物交接清单及赤峰快捷货物中转站货物物品接收人信息证实，被告人王某自2012年4月19日至2012年7月19日从北京陆续取货情况。
23、查询信用卡交易明细证实，户名朱晓侠卡号：5309700033944945及卡号4270203300001422存取情况。
24、北京清大育博国际教育软件技术研究院资质证明材料证明投资人蔡某某、朱晓明。北京环球政通快递服务中心营业执照证实投资人卢延萍。委托书证实北京清大育博国际教育软件研究院委托北京环球政通快递服务中心在各地开展快件投递工作，同时代收家庭远程教育指导服务费。
25、录音录像制品委托书证实，中国妇女出版社委托北京中联光碟有限公司复制《家庭教育与孩子的成长》VCD5000套。交发货时间为2005年11月3日至2005年11月8日。
26、北京义飞福利印刷厂出具的证明证实，中国妇女出版社出版的《家庭教育与孩子的成长》VCD光盘配套附赠的学习手册《家庭教育与孩子的成长》由该厂印刷。
27、北京中联光碟有限公司企业法人营业执照、复制经营许可证及组织机构代码证证实该公司情况。
28、公安局随案移交物品、文件清单证实，扣押岳建东人民币1217元。
29、王恩忠提供的出版物许可证证实，准印证号为京内资准字2007-LY0069号，委印方是北京东方墨林国际教育软件技术研究院，印刷的数量是2千册，承印单位是北京义飞福利印刷厂，有效期2007年1月18日至2007年3月18日。根据《内部资料性出版物管理办法》，经审核同意该内部资料性出版物出版，发证机关为北京市新闻出版局。
30、甘肃省安西县人民法院（2005）安刑初字第42号刑事判决书证实，被告人蔡某某于2005年5月24日因犯诈骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。
31、被告人蔡某某、王某户籍证明证实其自然身份情况。
32、被告人王某供述称，2012年3月份他认识的蔡某某，蔡某某说把赤峰地区卖光碟和书的业务包给他。2012年3月29日，他在赤峰租了间写字楼，通过亿翁广告等方式招业务员开始卖，蔡某某同时提供学生信息。货款他都是打到朱晓侠的银行卡上。北京方面通过大客车把货发到赤峰长途汽车站，他再把货提到他在松州园小区25栋租的车库。他雇的业务员将货卖完后通过电话对账，业务员将该挣得钱留下，剩下的钱打到他媳妇李兆红名义开户的银行卡上（卡号：6222300041372221）。开始只卖光碟时他让业务员每套卖29元，后来加上书每套卖98元。剩下的光碟在他的车库里，他招的业务员有岳建东等人，他销售图书和光碟就是想挣点钱，他没有《出版物经营许可证》。在他办公室扣押的笔记本上的内容是他记的。他没往围场卖过书，是陈立强卖的，陈立强信誉不好，从蔡某某那赊不出货，就让他从蔡某某那赊货，陈立强把货卖了把钱汇给他，他再把钱汇给蔡某某，所以他就在笔记本上记得帐。陈立强负责承德地区，他在笔记本上记的承德地区的内容，都是经过他赊货、卖货、回款的记录。工作手册（黄色小日记本）上面显示3月26日至7月12日进货明细表是他自己记载的从蔡某某处进货情况，即2012年3月26日赤峰进货200件，价格2800元；4月5日赤峰进货300件，价格4200元；4月11日赤峰进货300件，价格4200元；4月19日赤峰进货300件，价格4200元；4月25日赤峰进货400件，价格5600元。5月15日赤峰进货书200册、光盘200盒，价格3800元，从这时开始成套销售，每套里面图书一册、光盘一盒；6月24日赤峰进货200件，价格5200元；7月11日赤峰进货200件，价格5200元。其中光盘有300盒是初期他帮陈立强进的，陈立强在河北地区销售，其余的光盘1800盒、图书600册是他自己进的货并在赤峰地区销售。2012年5月1日围场200件，都是光盘不包括书，价格1000元。从5月15日进的货包括图书了。5月21日平泉书200本、光盘200盒，价格3800元；5月29日承德县书100册、光盘100盒，价格1900元；5月30日承德县100件，书100册、光盘100盒，价格1900元；6月5日承德县100件，书100册、光盘100盒，价格1900元；6月10日承德市100件，书100册、光盘100盒；6月12日宽城县100件，书100册、光盘100盒，价格2600元；6月16日宽城县100件，书100册、光盘100盒，价格2600元；6月21日承德市100件，书100册、光盘100盒，价格2600元；7月12日滦平100件，书100册、光盘100盒，价格2600元，这些是陈立强通过他从蔡某某处进的货，陈立强自己在以上地区销售。
33、被告人蔡某某供述称，2009年他开办了北京清大育博国际教育软件技术研究院，经营范围是教育软件技术推广、教育咨询、投资咨询、组织文化艺术交流活动、承办展览展示、企业策划设计等，他们公司聘请老师讲课，并将讲课内容灌制成光盘《家庭教育与孩子的成长》，当时他委托他妻子朱晓侠和中国妇女出版社签了协议，委托该社出版，中国妇女出版社又委托北京中联光碟有限公司生产。当时协议生产5000套（一万张），但他想多挣点钱，就生产一万套（2万张）。他把光盘包装之后向外销售。他的顾客是他吉林的老乡王某，他通过客车将货运到赤峰，具体次数记不清了，除了“家庭教育与孩子的成长”光盘外，还有配套的书。王某收到货后有时当时就将货款打到他妻子朱晓侠的银行卡上，有时就过一段时间再打给他。开始时他给王某的货只有光盘，卖了一段时间王某说不好卖，说能配上书的话好卖一些，他就又给王某发了一些书。他卖给王某的光碟一开始是每套14元，后来涨了几回价。书是配套发给王某的，还有配套的学习卡，他没有单独收取费用。他销售给王某的书是他在北京一个叫福利印刷厂印刷的，书的名称是“家庭教育与孩子的成长”，他同时提供给王某学生信息，他没有《出版物经营许可证》。
本院认为，被告人蔡某某、王某在未取得《出版物经营许可证》的情况下经营音像制品，扰乱市场秩序，且属情节严重，其行为均已构成非法经营罪，系共同犯罪，且均系主犯。公诉机关指控二被告人犯非法经营罪、均系共同犯罪中的主犯的公诉意见本院予以采纳。被告人蔡某某案发后主动投案，如实供述其所犯罪行，属自首，可对其从轻处罚。被告人王某到案后如实供述其所犯罪行，可对其从轻处罚。关于被告人蔡某某的辩护人提出的指控蔡某某犯罪部分属单位犯罪的辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳。鉴于被告人王某犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区亦无重大不良影响，经社会调查，可对其适用缓刑。赤峰市公安局元宝山区分局扣押及收缴的财物由扣押机关负责处理。故依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人蔡某某犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。羁押期间取保候审的，刑期终止日顺延。即自2012年11月29日起至2014年3月9日止。罚金已缴纳）。
二、被告人王某犯非法经营罪，判处拘役二个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董立贺
审 判 员 高兴强
人民陪审员 李彩丽
二〇一四年二月十四日
书 记 员 李 冰