上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0117民初17112号
原告：郑璐，女，1991年2月9日生，汉族，住吉林省。
委托代理人：黄小同，上海保诚律师事务所律师。
被告：钟如雷，男，1982年10月24日生，汉族，住安徽省明光市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托代理人：程玮桐，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人：黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告郑璐诉被告钟如雷、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年9月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年10月19日公开开庭进行了审理。原告郑璐的委托代理人黄小同，被告钟如雷，被告平安保险上海分公司的委托代理人程玮桐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郑璐诉称：2015年12月22日，原告钟如雷驾驶苏ENXX**轿车在上海市松江区松闵路出新飞路西，与原告所乘坐的电动自行车相撞，致原告受伤。原告受伤后救治于上海市第一人民医院，用去医疗费三万多元。后经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，原告损伤构成XXX伤残。松江公安分局交警支队对该起事故出具交通事故认定书，认定被告钟如雷承担事故的主要责任，原告无责任。经查，被告钟如雷驾驶的车辆在被告平安保险上海分公司处投保相应的保险，事故发生在保险期间内。原告为维护自身权益，故起诉要求被告赔偿原告医疗费36488.56元、住院伙食补助费180元、营养费3600元、护理费4800元、误工费15330元、残疾赔偿金105924元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费2600元、律师费4000元；要求被告平安保险上海分公司在交强险责任限额内优先赔付120000元(包括精神损害抚慰金)，超过交强险限额的54422.56元在商业三者险内赔偿80%，计43538元，被告钟如雷赔偿律师费4000元。并保留二期手术费的诉权。
被告钟如雷称：对事故经过和责任认定没有异议。
被告平安保险上海分公司辩称：对原告陈述的事发经过和责任认定无异议。确认事故车辆投保了交强险和保额为500,000元的商业三者险附加不计免赔险，事故发生在保险期间内，愿意在保险范围内赔付原告损失。对原告的部分诉讼请求有异议。
经审理查明：2015年12月22日18时30分，在松江松闵路出新飞路西约1000米处，被告钟如雷驾驶苏ENXX**小型轿车由东向西行驶，与由南向北案外人张贺亮骑行的电动自行车发生碰撞，致使张贺亮及电动自行车上乘坐人原告受伤，两车受损。事故经上海市公安局松江分局交通警察支队认定，原告无责任。事发后，原告即被送往上海市第一人民医院进行救治并住院治疗，诊断为右侧踝关节骨折。经内固定手术治疗后于2015年12月31日出院。后原告又两次在该院门诊随访。治疗期间原告自行支出医疗费36372.56元(已扣除住院期间伙食费176元，含被告平安保险上海分公司垫付的10000元)。
2016年5月13日，上海市公安局松江分局交通警察支队委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级三期及后续医疗进行评定。2016年5月31日，该鉴定机构出具了沪枫林[2016]残鉴字第1470号鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人郑璐之右内、外踝骨折，致右下肢丧失功能11%，日常活动能力轻度受限，构成十(拾)级伤残；酌情给予休息期120-150天、营养期60-90天、护理期60-90天；后期内固定取出时可予以休息期30-60天、营养期15-30天、护理期15-30天。注：被鉴定人郑璐需择期行右内踝骨折内固定物取出二次手术，具体按医嘱进行，赔偿时应考虑其费用。”为此鉴定，原告预付鉴定费2600元。被告平安保险上海分公司对该鉴定意见有异议，要求重新鉴定。审理中，原告与被告平安保险上海分公司对于残疾赔偿系数一致确认为60%，被告平安保险上海分公司对于重新鉴定申请亦予以撤回。
本案事故车辆苏ENXX**小型轿车系案外人陈永强所有。该车辆在被告平安保险上海分公司投保了交强险和保额为500,000元的商业三者险并附加不计免赔险。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。事故发生在保险期间。
另查明，原告郑璐系农业家庭户口，其于2014年7月4日办理了上海市居住证，居住于上海市松江区车墩镇新加路XXX号XXX室。并于上海波岚针织厂签订了自2014年10月20日起至2015年10月19日止的劳动合同，后又与上海千葩贸易有限公司签订了2015年7月29日至2016年7月28日止的劳动合同。事发前4个月上海千葩贸易有限公司平均每月发放原告工资2737.50元，事发后该公司停发原告2016年1月的工资，后2016年3月28日起正常发放原告工资。另外，被告钟如雷垫付医疗费3000元。同时被告钟如雷车辆产生修理费5430元，原告同意按责承担20%，计1086元。
以上事实，主要有道路交通事故认定书、机动车行驶证、驾驶证、门急诊病历、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、劳动合同、损失确认书、发票、放弃索赔声明照片及当事人陈述等证据证实。
本院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
一、关于本案责任承担问题。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故，原告系非机动车上的乘坐人。事发前，事故车辆苏ENXX**小型轿车已向被告平安保险上海分公司投保了交强险，故对于原告的损失，应先由被告平安保险上海分公司在交强险限额内予以赔偿。不足部分，根据事故责任认定书，被告钟如雷承担事故主要责任，案外人张贺亮承担次要责任，原告无责任。故本院酌情确定被告钟如雷承担80%的赔偿责任，因事故车辆苏ENXX**小型轿车同时向被告平安保险上海分公司投保了500,000元的商业三者险并附加不计免赔率，故上述被告钟如雷应承担的赔偿款，由被告平安保险上海分公司在商业三者险限额内赔付。对于超出保险理赔范围的原告的损失，由被告钟如雷赔偿。
二、关于赔偿项目及相应数额问题。
1、对于医疗费，应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的证据材料，本院确认原告的医疗费为36,372.56元。被告平安保险上海分公司要求扣除非医保部分医疗费的主张，于法无据，本院不予支持。
2、对于住院伙食补助费180元，原告的主张合理，本院予以确认。
3、对于营养费，本院酌情按照每天30元计算，同时根据鉴定意见，本院确定原告的营养期100天，确认营养费为3000元。
以上1-3项费用即医疗费36,372.56元、住院伙食补助费180元、营养费3,000元，合计39,552.56元，已超过交强险医疗费用赔偿限额，由被告平安保险上海分公司在交强险内赔付10,000元(已付)，余款29552.56元由被告平安保险上海分公司在商业三者险内赔付80%，计23642.05元。
4、对于残疾赔偿金，原告系农业家庭户口，但根据其提供的证据，可以证明其在本市城镇地区连续居住满一年，且主要收入来源于城镇，故其按照本市2015年城镇居民人均可支配收入52962元的标准计算，并无不当，本院予以确认。同时对于残疾赔偿系数原告与被告平安保险上海分公司确定为XXX伤残的60%，定残时原告未年满六十周岁，故本院确认原告的残疾赔偿金为63554.4元。
5、对于护理费，本院酌情按照每天400元计算，根据鉴定意见，本院确定原告的护理期100天，故本院确定原告的护理费为4000元。
6、对于精神损害抚慰金，原告与被告平安保险上海分公司确定按XXX伤残的60%计算，同时根据本案实际情况，本院确定为2400元
7、对于误工费，原告2016年1月未取得工资，同时其2015年12月受伤后亦有9天的误工期，根据原告事发前的平均工资，本院确认原告的误工费为3558.75元。原告在固定取出手术后的休息期的误工损失，可再实际产生后再行主张。
8、对于交通费，本院酌情确定为300元。
以上第4-8项费用即残疾赔偿金63554.40元、护理费4000元、精神损害抚慰金2400元、误工费3558.75元、交通费300元，合计73813.15元，未超过交强险中死亡伤残赔偿限额，由被告平安保险上海分公司在交强险内赔付。
9、对于鉴定费2600元，由鉴定费发票予以证明本院予以确认。该费用由被告平安保险上海分公司在商业三者险内赔付80%,计2080元。
10、对于律师费，本院根据本案实际情况，酌情确定为2500元。
该费用不属于保险赔付范围，由被告钟如雷赔偿原告。因被告钟如雷已支付原告3000元，上述款项相互抵扣后，原告需返还被告钟如雷500元，同时原告需赔偿被告钟如雷车辆修理费1086元，故原告共需支付被告钟如雷1586元。该款由被告平安保险上海分公司在赔付原告的商业三者险赔款中直接支付被告钟如雷。
对于原告要求保留二期手术费的诉权的主张，于法有据，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险责任限额内赔付原告郑璐83813.15元，扣除该公司已支付的10000元，余款73813.15元于本判决生效之日起十日内支付原告郑璐；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付原告郑璐24136.05元。
三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日内在商业三者险范围内赔付被告钟如雷1586元；
四、被告钟如雷赔偿原告郑璐2500元(已付)；
五、准予原告保留主张二期手术费的诉讼权利。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3651元，减半收取1,825.50元，由原告郑璐负担596元(已付)，由被告钟如雷负担1229.50元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 俞宙锋
二〇一六年十二月七日
书记员 闫 理
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。