广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）珠香法刑初字第1506号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
附带民事诉讼原告人王某甲，男，汉族，户籍所在地：河南省舞阳县，公民身份号码：×××7039。
原告人诉讼代理人张菊，广东国硕律师事务所律师。
被告人李某暨附带民事诉讼被告人，男，汉族，中专文化，户籍地湖南省绥宁县，公民身份号码×××5112。因本案于2015年3月13日被羁押并被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
辩护人韩志坚，广东迎福律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2015）1359号起诉书指控被告人李某犯寻衅滋事罪，于2015年6月19日向本院提起公诉。在本院的审理过程中，附带民事诉讼原告人王某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。珠海市香洲区人民检察院指派检察员谢谦出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某甲代理人张菊，被告人李某及辩护人韩志坚到庭参加诉讼。现已审理终结。
珠海市香洲区人民检察院指控：2014年8月13日早上6时许，我市南屏集结号KTV的员工被告人李某及向某甲、陈某、向某乙及金某甲（另案处理）等人在南屏镇惠发百货附近的老四川大排档吃宵夜时，与邻桌的嘉迪乐KTV的员工王某乙、张某、王某甲、涂某等人发生纠纷，后发生打斗，被告人李某持胶椅殴打对方，王某甲在劝架的过程中也遭到对方殴打，后王某甲被金某甲捅伤腹部，王某乙被打伤手臂等处，涂某被打伤右手手臂。经伤情鉴定被害人王某甲所受损伤为重伤二级；被害人王某乙的伤情为轻伤二级。2015年3月13日下午，被告人李某到广州员村派出所投案自首。公诉人在法庭上出示了指证被告人李某的行为构成犯罪的证据，指控被告人李某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项的规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，提请本院依法判处被告人李某拘役四个月至五个月。
附带民事诉讼原告人王某甲诉称，被告人李某伤害行为致使重伤二级。请求被告人李某赔偿（所列金额均以人民币计算）：医疗费20972.8元，交通酌情费1000元，住院伙食补助费900元，住宿费3060元，误工费18386.21元，护理费1350元，营养费5000元，残疾赔偿金72750元，鉴定费1500元，苹果4S手机4598元，共计129517元。并保留对残疾赔偿金、后续治疗费别案追诉的权利。
被告人李某对伤害行为没有异议，对附带民事诉讼原告人诉讼请求没有意见。
辩护人提出：1、被告人李某是初犯；2、被告人李某卷入本案有一定的偶然性，主观恶性小，其行为并没有对被害人的身体造成伤害；3、被告人李某具有自首的情节。综上，请求合议庭对其从轻处罚。
对于附带民事部分，辩护人提出：附带民事诉讼的原告人伤情不是被告人李某所为，所以不应由李某赔偿。
经审理查明，珠海市香洲区人民检察院指控，2014年8月13日早上6时许，珠海市南屏集结号KTV的员工被告人李某及向某甲、陈某、向某乙及金某甲（另案处理）等人在南屏镇惠发百货附近的老四川大排档吃宵夜时，与邻桌的嘉迪乐KTV的员工王某乙、张某、王某甲、涂某等人发生纠纷，后发生打斗，被告人李某持胶椅殴打对方，王某甲在劝架的过程中也遭到对方殴打，后王某甲被金某甲捅伤腹部，王某乙被打伤手臂等处，涂某被打伤右手手臂。经伤情鉴定被害人王某甲所受损伤为重伤二级；被害人王某乙的伤情为轻伤二级。2015年3月13日下午，被告人李某到广州员村派出所投案自首。
上述事实，被告人李某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人王某甲、王某乙的陈述及辨认笔录，证人陈某、涂某、李某、张某的证言及辨认笔录，证人向某甲、向某乙、石某的证言，抓获经过，到案经过，临时寄押证明，情况说明，上网追逃人员登记表，户籍资料，法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书等证据予以证实，足以认定。
另查明，因被告人李某等人的共同伤害行为致附带民事诉讼原告人王某甲受伤后住院治疗9天（2014年8月13日至2014年8月22日），共花去医疗费人民币20972.8元，住院治疗期间陪护1人，出院医嘱加强营养，全休2周。
另查明，2015年5月30日，金某甲委托家属与王某甲达成赔偿协议，约定“赔偿王某甲人民币85000元，该赔偿款具体包含残疾赔偿金、营养费、护理费、交通费、鉴定费，王某甲自愿放弃对金某甲的其他赔偿请求”。［详见本院（2015）珠香法刑初字第1070号案］
上述事实，被告人李某在开庭审理过程中亦无异议，且有医疗费发票，入院记录，检查报告单，诊断证明书，出院小结，证明，赔偿协议书，谅解书等证据证实，足以认定。
针对控辩双方的意见，本院综合评判如下：
一、关于本案定性及被告人李某在共同犯罪中的地位和作用问题。经查，本案因被害人王某乙在吃宵夜时将李诗华抱走，引发被告人李某及向某甲、陈某、向某乙、金某甲等人与王某乙、王某甲等人发生打斗，主观上处于逞强好胜的目的，客观上破坏了正常的社会秩序，构成寻衅滋事罪；同时其打斗行为造成被害人王某甲受重伤，亦构成了故意伤害罪，依据规定，应择一重罪处罚，应以故意伤害罪定罪处罚。又查，本案中的被害人王某甲是因金某甲的刀刺行为而遭受重伤，被告人李某不是被害人王某甲重伤结果的直接致害人，对于重伤结果，被告人李某起次要和辅助作用，是从犯。
二、关于被害人王某甲是否存在过错问题。本案因双方互持工具互殴发生，被害人对于矛盾的激化负有一定过错。
三、关于被告人李某是否要承担民事赔偿责任及附带民事诉讼原告人王某甲的赔偿请求问题。本案中，因是共同实施的犯罪行为，被告人李某理应对被害人造成的损失承担连带赔偿责任。
㈠关于被害人王某甲的物质损失问题。
1、医疗费。附带民事诉讼原告人王某甲提供的广东省医疗收费票据证实医疗费共计人民币20972.8元，对此本院予以支持。
2、交通费。虽附带民事诉讼原告人王某甲未就此提供证据，但就诊发生交通确有必要，根据本案的具体案情，本院酌情支持交通费人民币300元，对附带民事诉讼原告人王某甲诉讼请求中超过部分不予支持。
3、住院伙食费。附带民事诉讼原告人王某甲住院9天，其住院伙食费为100元／天·人×9天×1天﹦900元。
4、住宿费。附带民事诉讼原告人王某甲没有提供票据证明“确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院”而实际发生了住宿方面的费用，本院不予支持。
5、误工费。附带民事诉讼原告人王某甲住院9天，出院医嘱全休2周，共误工23天，因附带民事诉讼原告人王某甲仅提供珠海嘉迪乐娱乐有限公司出具证明证实其月工资4300元／月，却未能提供社保清单、纳税证明或银行存折予以佐证，其月工资的证据不充分，不予采信。现有证据能够证实附带民事诉讼原告人王某甲受伤前系珠海市嘉迪乐KTV工作，故其误工标准可以参照广东省娱乐行业上一年度的工资标准予以认定，即人民币57572元／年，月平均为4798元，高于附带民事诉讼原告人王某甲请求的月工资标准，应按照其诉讼请求计算。综上，误工费为：4300×23／30＝3297元，对附带民事诉讼原告人王某甲诉讼请求中超过部分不予支持。
6、护理费。根据目前经济发展状况，本院支持附带民事诉讼原告人王某甲主张护理费150元／天·人的计算标准，结合附带民事诉讼原告人王某甲住院9天，住院期间陪护1人，其护理费为150元／天×1人×9天﹦1350元。
7、营养费。珠海市第二人民医院诊断证明书证实医嘱“加强营养”，本院酌情支持2000元，对附带民事诉讼原告人王某甲诉讼请求中超过部分不予支持。
8、伤残赔偿金。因伤残赔偿金不属刑事附带民事诉讼范围，故对伤残赔偿金不予支持。
9、苹果手机费用。无证据证实上述费用系被告人行为导致的财产损失，本院对该费用不予支持。
上述费用共计人民币28819.8元。
㈡附带民事诉讼原告人王某甲、被告人李某的责任分担问题：1、金某甲已经对被害人王某甲赔偿项目包含残疾赔偿金、营养费、护理费、交通费、鉴定费，共计人民币85000元。对于已经赔偿的部分，如营养费、护理费、交通费，在本案中予以扣除，不予重复赔偿。经扣减，被害人王某甲的物质损失为25169.8元。2、根据双方的过错程度，本院认为附带民事诉讼原告人王某甲应承担上述物质损失的10%。金某甲、向某甲、陈某、向某乙、被告人李某应赔偿的金额为25169.8元×90%=22652.82元。3、在共同犯罪中，根据各自所起作用的大小，金某甲作为直接致害人应承担40%的赔偿责任，被告人李某等其他共同侵害人在60%范围内承担连带赔偿责任，即在22652.82元＊60%=13591.7元范围内承担连带责任。
本院认为，被告人李某伙同他人，故意伤害他人，致一人重伤、一人轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人李某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，唯指控罪名不当，本院依法予以纠正。被告人李某在致人重伤的犯罪过程中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人李某犯罪后自动投案，如实供述其所犯罪刑，是自首，依法可以从轻处罚。被害人王某甲对于矛盾的激发具有一定的过错，酌情可以对被告人李某从轻处罚。被告人李某未赔偿被害人损失，本院在量刑时予以考虑。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百四十六条的规定，判决如下：
一、被告人李某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月13日起至2016年9月12日止）。
二、附带民事诉讼被告人李某承担连带责任，赔偿附带民事诉讼原告人王某甲人民币13591.7元，于本判决发生法律效力之日起十天内支付。
三、驳回附带民事诉讼原告人王某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄香港
审 判 员 乔吉顺
人民陪审员 陈 敏
二〇一五年九月二十四日
书 记 员 罗康茂
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百四十六条共同犯罪案件，同案犯在逃的，不应列为附带民事诉讼被告人。逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定代理人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼，但已经从其他共同犯罪人处获得足额赔偿的除外。