广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深福法知民初字第915号
原告（反诉被告）王青，女，汉族，住址云南省曲靖市。
委托代理人陈美汐，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。
委托代理人温良，广东利人律师事务所律师。
被告（反诉原告）深圳市泰玛服饰有限公司，住所地广东省深圳市福田区。
法定代表人莘静轩，董事长。
委托代理人唐祥程，广东世纪华人律师事务所律师。
委托代理人郭子同，广东世纪华人律师事务所律师。
上列原告诉被告特许经营合同纠纷一案，本院于2015年9月2日立案受理后，被告在法定期限内提出反诉，本院予以合并审理。之后，本院依法组成合议庭，于2015年11月12日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈美汐、温良以及被告委托代理人唐祥程、郭子同到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年4月22日，原告和被告在深圳市福田区签订《特许经营合同》。该合同第六章第二条第3款约定，原告订货享有的换货率为季内100%，跨季10%，季内换货期限为被告发出商品的60天内（以被告发出的物流单为准）,换货额度若未使用完，自动作废。合同签订后，被告却于2014年10月22日向原告发出《关于季内外换货规则说明的知会函》，明确表示原告不得在季内根据合同约定的换货率调换订单内的商品或未上市的商品，且在换货期限内仅可换货一次，调换回来的商品没有换货率，不得再进行调换。该知会函的实质为被告违背诚实信用原则，明确表示不履行合同约定的主要义务，亦悖离了原告签订合同的基本初衷以及与被告的合作基础。基于此，原告于2015年5月5日委托律师向被告发出律师函，函告解除双方签订的《特许经�合同》，被告于2015年5月6日收到该律师函，但至今未依据律师函的内容返还包括订单余额、保证金等在内的款项合计67501.05元。据此，原告请求法院依法判令：一、被告返还原告现在被告公司账面余额12624.05元及利息151元（自2015年5月7日起至2015年9月7日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算）；二、被告返还原告2015年春夏货品订单余额43549元及利息677元（自2015年5月7日起至2015年8月20日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算）；三、被告返还原告保证金1万元；四、被告返还原告2015年春季货品搭配手册押金500元；五、被告承担本案诉讼费用。
被告当庭辩称，一、原告和被告之间存在特许经营合同关系，且该合同项下还存在定作合同�系。合同第三章第一条约定合同期限为2014年4月至2015年7月，第六章第二条第三项约定换货率为季内100%，跨季10%；第八章第四条约定残次品的处理，第五条约定质量问题的处理，第六条约定换货条件。同时合同约定先定货、后生产，款到发货。被告于2014年10月20日向原告发出一份关于季内换货规则说明的知会函，明确合同的操作方法。其中第二条约定秋冬季和春夏季换货截止时间分别为2015年1月15日和2015年8月31日；第三条约定原告须在原批次订单中货物中进行换货，而不能在原告其它批次订单中的货物进行更换。被告严格履行合同的约定，并没有违约。原告要求解除合同的理由不成立，其应当继续履行合同；二、关于原告的诉讼请求，（一）第一项诉讼请求中，2015年8月10日对帐单查询载明的“期末余额￥-12624.05”是原告可换货货值。该部分货款被告无需退还原告，只需向原告提供同等货值、同批订单的货物。合同第八章第五、六条约定退换货条件，但原告不符合退货条件，故被告只同意给原告换货，不同意退款；（二）第二项诉讼请求中，2015年8月10日对帐单查询“明细对帐单”第一栏载明的“现订金43549元”为订单余额，该余额为订金逐步扣减后剩余金额。该款对应的是原告第二批货物，该批货物被告已生产完毕，原告应当提货；（三）第三项诉讼请求中，被告确已收到原告交付的保证金，该款应在原告履行合同义务后全额返还，若原告违约，被告则可以没收保证金；（四）第四项诉讼请求中，被告确已收取原告支付的手册押金500元，若原告退还用户手册，被告则退回该费用，但被告至今没有收到原告退回的用户手册。
同时，被告反诉称，一、原告向被告下订单定作服装，尚欠货款94653.75元未付，造成被告的损失，应当赔偿，定作服装归原告所有。
被告于2003年11月10日成立，经营范围包括生产经营各种面料的服装等。被告长期从事服装设计、生产、销售和品牌管理，拥有“
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”注册商标，具有成熟稳定的经营模式。原告和被告签订的《特许经营合同》和《MEITLER特许加盟订货协议》合法有效，受法律保护。
被告每年召开2次现场订货会（一次秋冬订货，一次春夏订货，每次订货的尺寸、规格、款式、面料、颜色均由原告决定），特许经销商自主决定订货品种和数量，先订购，后生产。2014年4月23日，原告下达第一批订单，订购服装价值232157.40元。2014年9月5日，原告下达第二批订单，订购服装价值183497.95元。两批订单服装价值合计415655.35元。原告下达订单后，被告按照订单组织生产，备好成品，以备提货。目前，原告已经支付第二笔订单定金和货款合计88844.20元（含跨季换货20795.20元），尚欠货款94653.75元未付。由于涉案订单货物系定作物、特定品，并非种类物，根据合同法第二百五十一条规定，原告�当支付货款，提取服装。若原告单方解除合同，原告亦应赔偿被告损失；
二、原告违反《特许经营合同》约定，保证金1万元作为违约金归被告所有，不应返还。
合同第十章第一条约定，原告若未能在规定期限内完成年度进货销售指标的，被告有权解除合同，没收原告交纳的保证金。原告在合同期限内订货257804元，未完成合同约定的50万元任务，故原告交纳的保证金1万元不应返还。
据此，被告反诉请求法院依法判令：一、原告向被告支付�失赔偿金94653.75元，定作服装归原告所有；二、原告交纳的履约保证金1万元作为违约金归被告所有，被告无须返还；三、本诉和反诉的诉讼费用由原告负担。
原告针对被告的反诉当庭辩称，一、涉案合同合法有效，之后被告虽然向原告发出了知会函，但根据合同法第九十四条第二款的规定，被告上述发函行为表明其在合同履行期限届满前明确表示不履行主要债务，所以原告才向被告发出解除合同通知书，被告收到解除合同通知书时合同已经解除；二、原告的行为不构成违约，无须支付违约金。
根据有效证据和庭审笔录，本院确认以下事实：2014年4月22日，原告（受许方、乙方）与被告（特许方、甲方）签订《特许经营合同》（合同编号：MJ1402201）。合同约定，双方就特许经营“Meitler玛泰迩”品牌服饰系列商品事宜达成本协议。其中第一章约定，“Meitler玛泰迩”品牌女装系列指由“Meitler玛泰迩”商标所有权人自行设计、自行或授权他人生产和销售的女性四季时装及配戴装饰物品等；特许经营指经甲方同意，乙方在约定的区域及期限内以约定的方式开展的“Meitler玛泰迩”品牌服饰的销售活动；乙方经甲方特许授权而在约定区域内自行投资开设专门经营“Meitler玛泰迩”品牌女装系列的加盟店。第二章约定，甲方拥有“Meitler玛泰迩”品牌服饰的生产经营权，乙方申请加盟，并支付加盟履约保证金，成为特许经营成员。第三章约定，特许经营权许可期限与本合同期限自2014年4月23日起至2015年7月22日止，自合同签订之日起，除非合同已提前解除，乙方可在合同有效期满前三个月向甲方提出延长合同的书面请求，经双方协商同意后，可延长合同有效期。第四章第一条约定，甲方特许乙方于合同期限内在云南省曲靖市（专卖店）区域内使用“Meitler玛泰迩”商标、商号，经营“Meitler玛泰迩”商品；第二条约定，乙方在合同签订日起的100日内，开设特许加盟店的数量不得少于1家，2014年4月至2015年7月向甲方进货金额不得低于50万元。第五章第二条约定，乙方须在合同签订之日起7日内向甲方支付履约保证金1万元。双方解除合同且乙方无违约行为，甲方在60日后全数无息返还履约保证金。第六章第二条第3款约定，乙方订货享有的换货率为季内100%，跨季10%，季内换货期限为甲方发出商品的60天内（以甲方发出的物流单为准），乙方逾期未退回的商品，视为放弃该部分商品的季内换�权。第八章第四条约定，乙方在销售过程中，若发现产品有质量问题，甲方将负责予以退换；第五条约定，因甲方商品质量问题，销售者要求退货，甲方给予调换同类产品或同等价值产品；第六条约定，产品若达不到国家合格标准，引起大批量质量问题的，经有关权威质检机构验证属实的，允许乙方换货。第十章第一条第7、11项约定，乙方未能在规定期限内完成年度销售指标的，或协议期满后乙方未及时交还甲方标识、手册、发票、专用章等有关证件的，甲方有权单方解除合同，没收保证金，并保留追究乙方责任的法律权利。
合同签订后，原告向被告付款订货，被告亦向原告提供相关货物。
2014年10月20日，被告出具《关于季内外换货规则说明的知会函》，内容为：为提升商品周转速度，降低库存积压，被告向原告提供季内换货和跨季换货两种方式，被告现对该两种方式的操作要点进行重申说明。其中季内换货权指的是原告可将当季内商品根据合同约定的季内退换货率调换被告已上市商品，不得调换原告订单内的商品或被告未上市商品。原告商品仅可在合同约定换货期限内换货一次，逾期视同放弃该部分商品的季内换货权。原告调换回的商品没有换货率，不得再进行调换。在该知会函下方，被告注明：请原告在收到该函三天内给予签字确认回函，如有任何疑问可向被告客服人员咨询，三日内未回传签字确认回函的，视为默认接受。
2014年10月24日，被告将上述知会函以邮件方式发送给原告。原告收到后，在该知会函下方注明：“本知会函第三条解释的季内换货权完全违背当初所签主合同及协议过程中的相关解释，恕不能接受，也绝不默认！”，并于2014年10月26日将其回复意见反馈给被告。
2015年5月5日，原告委托律师向被告发出《律师函》，称：2014年4月22日，双方签订了《特许经营合同》，其中换货条款明确约定了换货条件。但原告依约要求换货时被告却违反合同约定，于2014年10月20日作出《关于季内外换货规则说明的知会函》，单方面对当季换货规则另行加以限定。被告自行更改换货规则的行为已构成违约，严重侵害了原告的合法权益。故原告授权律�郑重函告：1、被告违约在先，原告要求解除《特许经营合同》；2、退回原告在被告账户上余额13043.35元、2015年春夏订金余额43549元、2015年春季货品搭配手册押金500元、保证金1万元，共计67092.35元以及按银行同期贷款利率计算的利息。请被告7天内回复，逾期原告则采取诉讼等一切必要措施，维护原告权益，追究被告的法律责任。
另查，合同签订后，原告向被告付款的时间和金额如下：一、定金1万元，2014年4月23日支付；二、货款257804元：2014年4月23日77755元、2014年7月16日25000元、2014年7月28日8000元、2014年8月5日25000元、2014年8月28日8000元、2014年9月6日55049元、2014年9月24日1万元，2014年10月9日36000元、2015年1月8日8000元、2015年1月15日5000元；三、手册押金500元：2014�12月30日支付。
原告提交的2015年1月1日至5月1日期间系统对账单内容显示，截至2015年5月1日，原告在被告处的期末余额为-12624.05元。其中2015年1月28日至2015年3月21日期间系统对账单内容显示，2015年1月28日的摘要为“15春夏订金45149，现订金43549”。
同时，被告称：1、原告第一次订单总金额为248978.10元，实际发货金额232157.40元，退换货金额63197.60元（42402.40元+20795.20元），原告实际支付款项189755元，双方货款相符金额168959.80元；2、原告第二次订单总金额183497.95元，第二次订单已提货物价值66090.40元。原告已支付的款项总额88844.20元，尚未支付的货款94653.75元；3、期末余额-12624.05元为原告可换货货值，该部分货款被告无须退还，只须向原告提供同等货值、同批订单的货物；4、原告主张的43549元是从原告支付的订金中逐步扣除货款后剩余的订金数额，该部分订金对应原告第二批订单货物，该部分货物被告已成产完毕，原告应当提货；5、被告至今没有收到原告退还的手册，故手册押金500元退还条件尚未成就；6、被告出货货值183497.95元，原告已付货款88844.20元，尚未提取货物货值94653.75元。
再查，2015年4月28日，经国家工商行政管理总局商标局核准，被告取得第14163863号“”注册商标专用权，有效期至2025年4月27日，核定商品范围为第25类的服装、游泳衣等。
2015年9月2日,原告将被告诉至本院。
本院认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据原告和被告《特许经营合同》的约定，被告作为拥有“”商标等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的上述经营资源许可原告使用，原告按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，故原告和被告之间存在特许经营合同关系。该合同是双方真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规强制性规定，合法有效，双方应当按照合同的约定行使权利和履行义务。
定作合同是由承揽人根据定作人要求的品种、数量、质量及规格，使用自己的原材料、设备、劳动为定作人加工特定的产品，定作人给付相应报酬的协议。本案中，《特许经营合同》内容显示涉案货物由被告自行设计、自行或授权他人生产，原告经被告特许授权而在约定期限内投资开设专门经营被告品牌女装系列的加盟店。被告的证据不足以证明其根据原告的要求定作服装，故其关于双方之间存在定作合同关系的抗辩理由不成立，本院不予采纳。
本案争议焦点在于被告向原告发出《关于季内外换货规则说明的知�函》的行为是否构成违约。
原告和被告在《特许经营合同》第六章第二条对换货条件进行了约定，被告之后虽然在向原告发出的《关于季内外换货规则说明的知会函》对换货规则进行了相关说明，但其在该函下方明确提示原告若有任何异议可向被告客服人员咨询，三日内未回传签字确认函的，视为默认接受。该函表明，被告就换货条款内容的变更与原告进行协商，且被告亦明确告知原告，其若对此函内容提出异议，则该函不生效，其若无异议，则该函生效。原告接到该函后，在函件下方明确提出书面异议。上述情形视为双方就换货条款的变更未达成一致意见，故该函件内容对原告和被告双方均不生效，即函件内容对原告和被告双方均没有约束力。另外，�告的证据也不足以证明被告按照函件内容执行，或被告存在其他违约行为，且本案中也不存在解除合同的法定理由，故原告无权在合同期限届满前提出解除合同的要求。原告于2015年5月5日以被告发函改变合同约定、构成违约为由向被告发出解除合同的律师函的行为，没有事实和法律依据。但双方约定合同期限为2014年4月23日至2015年7月22日，原告于2015年9月2日起诉时，双方合同已届满。
一、关于原告的本诉。
原告要求被告返还的款项中：
1、12624.05元，该款为原告截至2015年5月1日在被告处的期末余额。被告虽然认为该部分货款为原告可换货货值，被告无须退还，只须向原告提供同等货值、同批订单的货物，但其证据不足以证明。现合同已终止，被告应将上述货款12624.05元退还原告，并应支付利息（自2015年7月23日起至2015年9月7日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算）。原告主张的利息过高部分，本院不予支持；
2、43549元，该款为原告向被告交纳的2015年春夏款服装的剩余订金。被告称该部分订金对应原告第二批订单货物，该部分货物被告已成产完毕，原告应当提货，但被告并没有提供证据证明。现合同已终止，被告应将上述货款43549元退还原告，并应支付利息（自2015年7月23日起至2015年8月20日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算）。原告主张的利息过高部分，本院不予支持；
3、1万元，该款为原告向被告交纳的保证金。合同履行期限内，原告没有按照合同第四章的约定完成进货任务，其证据也不足以证明其已按照第十章的约定将服装手册退还被告，根据合同第十章的约定，原告上述行为已构成违约，被告无须将保证金退还原告。原告要求被告退还保证金1万元的主张，本院不予支持；
4、500元，该款为原告向被告交纳的2015年春夏货品搭配手册押金。原告的证据不足以证明其已按照合同第十章的约定将服装手册�还被告，该押金退还条件尚未成就，故原告要求被告退还该押金500元的主张，本院不予支持。
二、关于被告的反诉请求。
被告主张的款项中：
1、94653.75元，被告称该款为原告尚未提取的货物价值、货物为定作物、上述货物为其已全部生产完毕、原告应提取并支付上述货款，但其证据不足以证明，故被告要求原告支付上述货款94653.75元、定作服装归原告所有的反诉请求，本院不予支持；
2、1万元，该款为原告向被告交纳的保证金。被告反诉要求确认原告交纳的保证金1万元作为违约金归被告所有、被告无须返还，被告该诉请判决的内容实质是针对原告要求被告返还保证金1万元诉求的抗辩，不能成为一个独立的诉。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告深圳市泰玛服饰有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内返还原告王青货款12624.05元并支付利息（自2015年7月23日起至2015年9月7日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算）；
二、被告深圳市泰玛服饰有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内返还原告王青货款43549元并支付利息（自2015年7月23日起至2015年8月20日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算）；
三、驳回原告王青其他诉讼请求；
四、驳回被告深圳市泰玛服饰有限公司反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1488元（已由原告王青预交），原告王青负担488元，被告深圳市泰玛服饰有限公司负担1000元；反诉费1196.50元（已由被告深圳市泰玛服饰有限公司预交），由原告王青负担500元，被告深圳市泰玛服饰有限公司负担696.50元。
如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内（涉外、涉港澳台当事人应在判决书送达之日起三十日内），向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副�，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 严伟晖
人民陪审员 戴自琳
人民陪审员 汤云霞
二〇一六年十一月一日
本件与原本核对无异
书 记 员 庄晓民
速 录 员 李明哲
附录相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同�务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》（2012年修正）
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。