广东省河源市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）河中法刑二终字第124号
原公诉机关广东省东源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，1967年8月23日出生，汉族。因本案于2015年4月13日被刑事拘留，同年4月27日被依法逮捕。现羁押于东源县看守所。
辩护人赵祖国，湖南澧州律师事务所律师。
广东省东源县人民法院审理广东省东源县人民检察院指控原审被告人李某甲犯失火罪一案，于2015年10月22日作出（2015）河东法刑初字第123号刑事判决，原审被告人李某甲不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月18日公开开庭审理了本案，河源市人民检察院指派检察员陈维君出庭履行公职，上诉人李某甲及其辩护人赵祖国均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2015年4月5日上午11时40分度，被告人李某甲在东源县上莞镇常美村狮头山其母亲墓地扫墓，在扫墓过程中烧纸钱、放鞭炮，因燃烧未完全熄灭，从而引起森林火灾。经广东森林防火研究中心派员到现场调查，结论为本次火灾属人为火源引发，初始起火位置在狮头山中坡位一处坟墓（即被告人母亲李某乙之墓）。经林业工程技术人员鉴定，上莞镇常美村委会狮头山山火过火面积为426.58亩，造成经济损失为461560元。案发后，公安机关经侦查，于2015年4月13日将被告人李某甲抓获归案。
上述事实，有公诉机关提供并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表和立案决定书，证实案件的来源是由东源县上莞镇林业工作站向公安机关报案，公安机关于2015年4月7日作出立案侦查决定的事实。
2、证人李某丙的证言及辨认笔录，证实2015年4月5日上午我去狮头山扫墓，回家时经过冬季地李某丁母亲的墓地，看见该墓地有两人在烧香烛扫墓，我对他们说要注意火烛，其中有一人（应该是李某丁弟弟）就回答说会注意。约20分钟后（大概12时左右），我回到家就听人说火烧山了。我抬头一看，看到我刚刚路过的李某丁母亲墓地处有火烟，之后我就到回去看看是什么情况，看见有护林员等人在打火，山火开始烧的地方就是在李某丁母亲的墓地处，当时已经烧了有约10亩多的事实。
经辨认，被告人李某甲就是与其对话的扫墓人。
3、证人李某戊的证言，证实2015年4月5日上午我和李某丙、李某己等人扫墓，回时曾经过冬季墓地，看见旁边一个小墓地有2人在扫墓。后听李某丙说是那座墓地扫墓时引起山火的事实。
4、证人李某庚、李某辛的证言，证实2015年4月5日中午12时许，我们在常美村委会隔壁看见狮头山有山火，就开摩托车去打火。去到现场时（冬季墓地）看到一座新扫墓的墓地周边烧了约有十多亩，起火点就是在该墓地附近地方的事实。
5、证人李某壬、李某癸的证言，证实2015年4月5日，上莞镇常美村狮头山发生了二处山火，一处在老虎坑坪，时间在11时许，大概烧了四、五亩地后被我们扑灭；一处在冬季地方向，我们是在回家后约13时许看到的，当时火势很大。两处山火相隔一条山坑、一座山岗那么远的事实。
6、证人李某某的证言，证实2015年4月4日至6日，东源县上莞镇常美村先后发生四起山火，都是因扫墓引起的。2015年4月5日12时度，我从老虎坑山打完火来到李某A家喝茶，正准备回家，就听说狮头山冬季地火烧山，我就和李某B、李某C等人前去扑火。由于风大，火很难扑灭，后来烧到了狮头山山顶。事后据我了解，该山火也是扫墓引起的，在狮头山冬季地共有三座墓地，只有一座墓地在当天扫过墓，这座墓是李某甲母亲的墓的事实。
7、证人李某己的证言，证实2015年4月5日9时许，我和李某丙、李某戊等一家人去狮头山冬季地山顶扫墓，回时路过冬季地的一座祖坟，看到李某甲等三人在墓地周围锄草，李某甲还与我打招呼。当我回到家准备开车去我堂弟李某D父亲墓处扫墓时，就听说冬季地火烧山的事实。
8、证人李某D的证言，证实狮头山老墓地的山火大概是在2015年4月5日11时40分许发生的，因为当日11时45分许，我在上莞镇医院打吊针，同村李某E打电话对我说狮头山附近火烧山，我问他是哪个位置，他说不清楚着火的位置叫什么，我就叫他拍相片和录像发给我。11时58分，李某E用手机拍了相片及录了一小段录像发到我的手机上，我看了相片及录像知道是冬季地（老墓地）附近的山被烧了。12时45分许，我打完针赶往现场，当时山火已烧了上百亩的事实。
9、证人李某E的证言，证实2015年4月5日11时许，我在我家屋背发现狮头山山中腰（该处有一座老墓地，小地名叫什么我不知道）有山火，就打电话给李某D并用手机对山上的情况进行拍照、录像，我拍了三张相片及两段视频的事实。
10、证明，证实东源县上莞镇常美村狮头山的山权为常美村博背小组集体所有，林权为常美村博背小组和李某某共同所有。
11、抓获经过，证实公安机关接报后经侦查，于2015年4月13日在东源县仙塘镇徐洞村一出租屋将被告人李某甲抓获归案。
12、现场勘验检查笔录、照片及证人李某E拍摄的现场视频光碟、照片，证实发生山火的具体方位和概貌。
13、鉴定意见书，证实东源县上莞镇常美村狮头山失火案造成过火面积为426.58亩，经济损失为461560元。
14、森林火灾调查报告，证实东源县上莞镇常美村狮头山失火案火灾属人为火源引发，初始起火位置在狮头山中坡位一处坟墓（李某乙之墓）旁边。
15、被告人的供述和辩解，证实2015年4月5日9时许，我与李某F、李某G等六人去狮头山扫墓，先到狮头山老虎坑拜祭我曾祖母墓，接着到狮头山禾坪麻拜祭我祖母墓，然后才到狮头山冬季地旁拜祭我母亲的墓地。因我母亲墓地周边杂草较多，花了较长时间，大家去到后先是一起铲草，铲完草后就烧香、烧宝烛、斟酒拜祭。之后我堂弟李某F、李某G、李某H三人先离开去红旗拍翼拜祭他们的祖坟，留下我和我侄李某及其儿子李某I三人烧纸钱等。当时周围没有其他人作业或扫墓，前后只有两拔人从我母亲墓地下方的小路经过。那些人离开后，我才从碑石前面拿了一枝燃着的香点燃了三个鞭炮公，然后又放了一挂卷装鞭炮。拜祭结束后，我怕刚烧过的纸钱着火，我和李某还用泥土掩埋了烧过的纸钱，离开时我还回头看了看，看到墓地周围没有火烟，我们三人才赶往第四座墓地。之后我在扫第四座墓地时发现我母亲那块墓地的山顶起火烧山了的事实。
16、被告人的户籍材料，证实被告人属完全刑事责任能力人。
原判认为，被告人李某甲因疏忽大意，扫墓引起森林火灾，致使公私财产遭受重大损失，其行为构成失火罪。根据被告人的犯罪事实，情节及其给社会造成的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条之规定，判决：被告人李某甲犯失火罪，判处有期徒刑二年。
上诉人李某甲的上诉理由及其辩护人的辩护意见主要有：案发当天刚好清明节，很多人上山扫墓，并燃放爆竹，上诉人在拜祭上诉人母亲的坟地后，已采取防火处理措施，在确定没有燃火点后才离开坟地，本案并没有证据证明上诉人母亲的坟地就是山火的燃火点。另本案的现场勘验笔录、火灾调查报告、火灾面积鉴定意见书和价格鉴定意见书等证据不能作为本案证据使用，不应采信。本案的山火不是上诉人所致，上诉人的行为不构成失火罪。请求二审法院查明事实，依法改判。
河源市人民检察院的出庭意见主要有：1、原判认定上诉人因疏忽大意，扫墓引起火灾，致使公私财物遭受重大损失的犯罪事实清楚，证据确实充分，上诉人的行为已构成失火罪。2、本案有多位证人证言和照片等证据，可以证明起火点是上诉人扫墓的位置，且案发当天上午在同一位置并无其他人扫墓，各证据之间相互印证；另本案鉴定意见由具有鉴定资质的鉴定部门依法作出，合法合规，应予采信。综上，建议二审法院维持原判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据充分。本院予以确认。
本院认为，上诉人李某甲因疏忽大意，扫墓引起森林火灾，致使公私财产遭受重大损失，其行为构成失火罪，依法应予以刑罚处罚。关于上诉人及其辩护人认为原判认定上诉人的犯罪事实不清，证据不足，上诉人的行为不构成失火罪的上诉理由和辩护意见。经查，根据证人李某丙、李某戊、李某庚、李某辛、李某某、李某E、李某D等人的证言及现场勘验笔录，可以证实案发当天中午，上诉人在其母亲坟地扫墓的位置（即常美村狮头山）发生山火的事实，上诉人在公安机关讯问时亦供认案发当天其在其母亲墓地扫墓时燃放了鞭炮和烧纸钱，但不肯定有没有火炮纸飞溅到墓地外面，另本案的鉴定意见书和森林火灾调查报告（经审查，该两份证据采集程序合法，并无违反法律规定，且均已依法告知上诉人）可以证实本案火灾属人为火源引发，上诉人母亲之墓是本案火灾的初始发生地，并造成过火面积426.58亩，经济损失461560元的客观事实，各证据相互印证，足以证实上诉人在其母亲墓地扫墓时因疏忽大意，引起山火并造成公私财产重大损失的犯罪事实。上诉人的行为已构成失火罪。上诉人及其辩护人认为上诉人无罪的上诉理由和辩护意见不成立，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭春文
审 判 员 曾志科
代理审判员 刘 杰
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 曾海燕