浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙甬民二终字第266号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司。
法定代表人：黄雁南。
委托代理人：吕建伟。
被上诉人（原审原告）：徐耀芳。
委托代理人：于建友。
被上诉人（原审被告）：林帅。
委托代理人：许美团。
上诉人阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人徐耀芳、被上诉人林帅机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院于2015年3月17日作出的（2015）甬鄞民初字第16号民事判决，向本院提起上诉。2015年5月4日本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理认定：2012年12月27日22时00分许，被告林帅驾驶浙B×××××小型轿车沿贸城西路由西往东方向行驶至宁南北路路口处左转弯过程中，与沿宁南北路贸城路路口北侧人行横道由东往西通过路口的行人原告徐耀芳发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。经交警部门认定，被告林帅负事故的全部责任。事发后，原告先后被送往宁波市鄞州区第二医院、宁波市第六医院和宁波市康复医院住院治疗共计32天，用去医疗费共计84290.07元。住院期间，原告请护工护理32天，支付护理费7115元。2014年12月5日，宁波天童司法鉴定所出具鉴定意见：徐耀芳因道路交通事故致左肱骨外科颈骨折及左胫骨平台粉碎性骨折，经医院治疗，目前遗留左上肢及左下肢功能障碍的伤残等级均评定为十级；建议徐耀芳误工损失日为180日，护理期限为105日，营养期限为120日。原告为此支付鉴定费1600元。
另查明，原告系非农业户口，事发前居住在宁波市鄞州区钟公庙街道。被告林帅驾驶的浙B×××××号小型轿车，在被告阳光保险公司投保了交强险和机动车辆第三者责任险（不计免赔），其中机动车辆第三者责任险的保险金额为500000元，事发时均在保险期限内。事发后，被告林帅为原告徐耀芳支付了医疗费80000元。
原审原告徐耀芳于2014年12月24日诉至原审法院，请求判令：原审被告赔偿医疗费84842元、住院伙食补助费960元、营养费3600元、残疾赔偿金100149元、误工费10800元、护理费11670元、交通费500元、鉴定费1600元、精神损害抚慰金10000元，共计224121，扣除已支付的80000元，还应支付144121元；原审被告阳光保险公司在交强险和机动车辆第三者责任险限额范围内承担赔偿责任。
原审法院经审理认为：公民的生命健康权受法律保护。被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任和机动车辆第三者责任限额范围内予以赔偿。本案中，被告阳光保险公司作为肇事车辆交强险和机动车辆第三者责任险的承保公司，应在交强险和机动车辆第三者责任险限额内依法赔偿。交通事故车辆驾驶人林帅应承担在交强险和机动车辆第三者责任险外的全部赔偿责任，但垫付的费用应予扣减。关于原告的各项赔偿主张，医疗费以该院核实的金额84290.07元为准。原告关于营养费3600元、住院伙食补助费960元、鉴定费1600元的主张均符合法律规定，该院予以支持。关于护理费，原告住院期间需完全护理，结合其实际支出每天150元的护理费，该院认定该期间的护理费损失为4800元（32×150=”4”800）。出院后，原告需部分护理，该院结合鉴定意见，酌情按每日60元的标准认定出院后的护理费为4300元（（105-32）×60=”4”300）。原告系非农村户口，故对其按城镇居民标准主张残疾赔偿金100149元，该院予以支持。关于交通费，该院结合原告的门诊及鉴定情况，酌情确定为400元。原告两处构成十级伤残，精神上必然遭受一定的痛苦，被告应依法赔偿精神损害抚慰金，但原告主张10000元过高，该院根据其伤残等级酌情调整为4000元。事发时，原告已达到法定退休年龄，其提交的证据不足以证明其有误工损失，故对其关于误工费10800元的主张，该院不予支持。综上，原告的各项损失为：医疗费84290.07元、住院伙食补助费960元、营养费3600元、残疾赔偿金100149元、护理费9100元、鉴定费1600元、交通费400元、精神损害抚慰金4000元，共计204099.07元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，作出如下判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司在交强险限额范围内赔偿原告徐耀芳医疗费10000元、精神损害抚慰金4000元、护理费9100元、残疾赔偿金96900元、合计120000元；二、被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司在机动车辆第三者责任险限额内赔偿原告徐耀芳其余损失包括：医疗费74290.07元、住院伙食补助费960元、营养费3600元、交通费400元、残疾赔偿金3249元，合计82499.07元；三、被告林帅赔偿原告徐耀芳鉴定费1600元，扣除已支付的80000元，剩余78400元由原告徐耀芳返还；上述一、二、三项，均限于判决生效之日起五日内履行完毕；四、驳回原告徐耀芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=”债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费3”182元，减半收取1591元，由被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司负担1448元，由原告徐耀芳负担143元。
宣判后，原审被告阳光保险公司不服，向本院提起上诉称：一、对于上诉人的重新鉴定申请，原审法院应当重新鉴定而未准许，属程序违法。在原审举证期限届满前，上诉人向原审法院提出了对被上诉人徐耀芳的伤残等级、务工期限、护理期限进行重新鉴定的申请。根据被上诉人徐耀芳就医的出院记录来看，手术是成功的，出院检查时左上肢和左下肢活动良好，无异常。但其单方委托的鉴定机构的鉴定意见却称其有严重活动障碍，功能丧失达40%，这与事实明显不符。二、原审法院对于商业险部分理赔未按合同约定处理。在一审开庭时，上诉人答辩时已表明商业险应当按照合同约定来处理，合同中约定非医保部分用药应当扣除共计14494.39元，这里的扣除不是针对被上诉人徐耀芳的，而是对被保险人来讲的，被上诉人林帅的代理人对此也予认可的，但一审法院却在处理商业险时让保险公司承担全部责任，明显不当。请求二审法院撤销原判，发回重审或者依法改判。
被上诉人徐耀芳在二审中答辩称：被上诉人徐耀芳去鉴定伤残时给保险公司打过电话，但是保险公司拒绝到场，徐耀芳的伤残鉴定后还要赔偿12万多元，这个款项是远远不够被上诉人徐耀芳的生活的。如果保险公司一直拖延，不利于被上诉人的恢复。关于非医保费用，家属希望被上诉人徐耀芳尽快痊愈，从情理上来说不用非医保的药是不现实的。如今徐耀芳一直经受病痛的困扰，请法庭考虑。
被上诉人林帅在二审中答辩称：同意一审判决，尊重法院的判决。
二审期间，上诉人阳光保险公司与被上诉人徐耀芳、林帅均未向本院提交新证据。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：对于上诉人主张原审法院未准许其重新鉴定申请，存在程序违法的上诉理由，根据被上诉人徐耀芳在一审中提交的2014年11月8日的出院记录，出院医嘱为出院后加强左上肢及左下肢功能锻炼，3个月内禁止肢体剧烈运动及负重等，而被上诉人徐耀芳的伤经鉴定后，鉴定意见为徐耀芳因交通事故致左肱骨外科颈粉碎性骨折及左肱骨平台粉碎性骨折，经医院治疗，目前遗留左上肢及左下肢功能障碍的伤残等级均评定为十级，因此，虽然被上诉人徐耀芳的伤经手术后治愈，但其左上肢和左下肢存在功能障碍，并被评定为十级伤残。故上诉人主张对于徐耀芳的伤残应进行重新鉴定的理由缺乏依据，且并没有提供足以反驳该鉴定意见的相应证据，本院对该上诉理由不予采信。
对于上诉人主张的其不应当承担非医保费用的上诉理由，因上诉人并没有提供有关机动车辆第三者责任险的保险合同，且亦没有提供充分证据证明其已就非医保费用的承担问题向被上诉人林帅履行了明确的告知义务，因此上诉人的该上诉理由，缺乏依据，本院不予采信。
综上，原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决得当。上诉人之诉，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3182元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马金平
审 判 员 钟康树
代理审判员 张梦霞
二〇一五年七月一日
书 记 员 李春燕