湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂武汉中刑终字第01308号
原公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪洪波，无职业。因犯非法持有毒品罪，于2014年1月10日被武汉市江汉区人民法院判处有期徒刑六个月，同年2月27日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月23日被武汉市公安局青山区分局抓获，次日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。
湖北省武汉市武昌区人民法院审理湖北省武汉市武昌区人民检察院指控原审被告人汪洪波犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月12日作出（2015）鄂武昌刑初字第00681号刑事判决。原审被告人汪洪波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，被告人汪洪波于2014年9月23日16时许，接李某要求购买毒品的电话后，约定在武汉市武昌区民主路军队招待所205房间交易，当汪洪波以人民币300元的价格将塑料袋装红色圆形片剂毒品1包（内有6颗）卖给李某后，被公安民警抓获。公安民警当场从李某处收缴刚购得的红色圆形片剂毒品1包（俗称麻果），随后从汪洪波当日使用的205房间内查获塑料袋装红绿色圆形片剂毒品6包（麻果）、塑料袋装黄色晶体颗粒毒品28包（俗称冰毒）、塑料袋装白色晶体颗粒毒品59包（冰毒）。经鉴定，上述毒品均为甲基苯丙胺，净重94.96克。
被告人汪洪波归案后，检举其毒品来源于向希凤，并协助公安人员在本市武昌区武珞路武珞村一单元7楼701室将犯罪嫌疑人向希凤抓获，收缴毒品甲基苯丙胺226.51克。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、武汉市公安局青山区分局禁毒大队出具的抓获经过、破案经过及办案说明等材料，证实将被告人汪洪波抓获归案并当场搜缴毒品的情况。
2、证人李某（购毒人员）的证言，证明我和姓汪的谈好后，就带着龙龙的朋友（蒲某）一起到军队招待所2楼，后在房间门口把300元钱给姓汪的，他把麻果（6颗）给我就关门进房里了，我在房门口买麻果时，龙龙的朋友当时站在离我有3米远的地方。
3、证人蒲某（目击者）的证言，证明是“眼镜”（李某）把我带到民主路军队招待所2楼，我给他300元钱，他要我在楼道口等，他自己去了205房间拿麻果，1分钟后他从205房间出来将6颗麻果给我，我们下到1楼后就被民警抓获。
4、证人陈某（吸毒人员）的证言，证实其于2014年9月23日凌晨2-4点钟，到军队招待所205房吸毒，毒品是在该房间的男子（指汪洪波）手上以500元买的，当时因我没有地方吸，我就说在他房间里吸食，他同意了，我把买的8颗麻果和“油”吸完之后就一直在房间里玩游戏，其间有个男孩进来找他买麻果，直到下午5点钟，警察进房间把我带走。陈某证明了该房间当时由汪洪波入住。
5、证人刘某（吸毒人员）的证言，证实其于2014年9月23日16时许，经与姓汪的电话联系后，到军队招待所205房吸毒，毒品麻果是该房间的汪哥提供的，他让我在房间里吸，吸完了再给钱，吸完2颗后约10分钟警察就冲进来了。当时房间里还有一个女的在玩游戏，电脑桌上还放着几百元钱，我想应该是那女的吸毒后付的钱。
6、辨认笔录，证人李某指认汪洪波向其贩卖了6颗麻果。
7、物证照片及扣押决定书、扣押物品、文件清单（1）从汪洪波处扣押麻果5包510颗、1包（内有26小袋）共122颗、冰毒87小袋、人民币300元（垫付已收回）；（2）从蒲某处扣押麻果6颗。汪洪波已在上述照片上及扣押文书持有人一栏中签字认可。
8、武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的武公禁毒技检字（2014）第JD2357号毒品检验鉴定书，证明所送检材毒品为毒品甲基苯丙胺，共重94.96克。
9、武汉市公安局青山区分局现场检测报告书，显示刘某、陈某尿检呈甲基苯丙胺阳性，印证其二人在205房间吸毒的事实。
10、书证，公安机关从治安管理系统中调取的信息资料，显示军队招待所205房自2014年7月1日至9月25日系以吴潇潇的身份证登记入住。
11、被告人汪洪波在公安机关的5次供述，供认与他一起抓获的刘某、陈某当时是来他房间里面吸食麻果的，他们吸食的麻果是从我这里买的，陈某用500元买了10颗，抓获时已吸完，刘某吸了1-2颗，眼镜男（指李某）以300元钱买了6颗，后被抓获。其中前3次对其于2014年9月23日在军队招待所205房间向他人贩卖麻果，以及在205房间床头柜上存放6包麻果（放在一个保温杯里面）、87包冰毒（放在一个塑料杯里面）的事实予以供认。后2次仅对查获的毒品中放在其皮包里的1袋麻果10颗、1袋冰毒予以供认，对其余大部分予以否认，称不知道是谁的，205房间是其朋友先开的房，然后他才去住，自己交了几天的房钱500元。其供述印证该房间当时由其入住。
12、武汉市江汉区人民法院（2014）鄂江汉刑初字第00018号刑事判决书、江汉区看守所刑满释放证明书，证明被告人汪洪波的前处情况。
13、武汉市公安局青山区分局的逮捕证、武汉市公安毒品司法鉴定中心武公禁毒技检字（2014）第JD2333号毒品检验鉴定书，证明经汪洪波检举抓获的向希凤因非法持有毒品于2014年10月29日被逮捕。
原审认为，被告人汪洪波违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺94.96克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人汪洪波揭发他人犯罪行为，并协助公安机关抓捕犯罪嫌疑人，是立功，可以从轻或减轻处罚；汪洪波曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯及毒品再犯，均应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十八条、第六十五条第一款的规定，认定被告人汪洪波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收人民币15000元。
上诉人汪洪波的上诉理由：原审认定事实不清，从军队招待所205房间内搜查出的毒品不是本人的。
经审理查明，2014年9月23日16时许，上诉人汪洪波在武汉市武昌区民主路军队招待所205房间，以人民币300元的价格将塑料袋装红色圆形片剂毒品1包（内有6颗麻果）卖给李某后，被公安民警抓获。公安民警当场从李某处收缴上述毒品1包，随后从上诉人汪洪波当日住宿使用的205房间内查获塑料袋装红绿色圆形片剂毒品6包、塑料袋装黄色晶体颗粒毒品28包（俗称冰毒）、塑料袋装白色晶体颗粒毒品59包（冰毒）。经鉴定，上述毒品均为甲基苯丙胺，净重94.96克。
另查明，上诉人汪洪波归案后检举其毒品来源于向希凤，并协助公安人员在本市武昌区武珞路武珞村一单元7楼701室将犯罪嫌疑人向希凤抓获，收缴毒品甲基苯丙胺226.51克。
认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，二审审核属实，本院予以确认。
关于上诉人汪洪波诉称原审认定事实不清，从军队招待所205房间内搜查出的毒品不是本人的上诉理由。经查，上诉人汪洪波在公安机关供认军队招待所205房间是其不知道姓名的朋友所开，然后他才去住，自己交了几天的房钱500元，且本案证人陈某证实其于2014年9月23日凌晨2-4点，在汪洪波所住的军队招待所205房间向上诉人汪洪波购买了毒品，后在该房间吸食毒品，并在此一直呆到当日下午5点左右，被警察带走。上述证据证实案发当天军队招待所205房间由上诉人汪洪波入住使用，上诉人汪洪波归案后对该房间存放毒品的地方、毒品的包装状况、毒品种类及数量作过多次稳定一致的供述，其供述与扣押物品清单、物证照片、鉴定意见、视频资料等证据印证一致，且上诉人汪洪波在扣押物品清单上签字确认。原审认定上诉人汪洪波贩卖毒品甲基苯丙胺94.96克的事实清楚。故上诉人汪洪波的上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人汪洪波违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺94.96克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人汪洪波归案后揭发他人犯罪行为，并协助公安机关抓捕犯罪嫌疑人，是立功，可以从轻或减轻处罚。上诉人汪洪波曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯及毒品再犯，应当从重处罚。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人汪洪波的上诉理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐正武
审判员 吴 艳
审判员 郑雄文
二〇一五年十二月八日
书记员 王 静