江苏省兴化市人民法院民 事 判 决 书（2014）泰兴商初字第0368号原告中国银行股份有限公司兴化支行，住所地兴化市昭阳镇牌楼西路38号。负责人易剑虹，行长。委托代理人金卫东，江苏天炜律师事务所律师。被告兴化市桃源畜禽有限公司，住所地兴化市兴沙公路与兴盐公路交叉处西北角。法定代表人徐克宽，总经理。被告徐克宽，兴化市桃源畜禽有限公司总经理。被告吴小琴，系被告徐克宽之妻。原告中国银行股份有限公司兴化支行（以下简称中国银行兴化支行）与被告兴化市桃源畜禽有限公司（以下简称桃源公司）、徐克宽、吴小琴金融借款合同纠纷一案，本院于2014年6月13日受理后，依法组成合议庭，于同年11月10日公开开庭进行了审理。原告中国银行兴化支行的委托代理人金卫东到庭参加诉讼。被告桃源公司、徐克宽、吴小琴经公告传唤未到庭。本案现已审理终结。原告中国银行兴化支行诉称，2013年7月5日，我方与桃源公司、徐克宽、吴小琴分别签订1份授信额度协议、流动资金借款合同、最高额抵押合同、最高额保证合同，约定：我方向桃源公司提供授信额度为5000000元的流动资金贷款；徐克宽、吴小琴为该笔借款提供最高额保证担保；桃源公司以其自有的位于兴化市昭阳镇严家村、过境公路西的房屋及国有土地使用权为该笔借款提供最高额抵押担保。上述抵押物在相关职能部门办理了抵押登记手续。同年7月9日，我方按约向桃源公司发放贷款5000000元，约定：借款期限至2014年7月7日；月利率5.60‰；还款方式为按季结息，到期利随本清，结息日为每季末月的20日。借款后，桃源公司未履行按季结息的义务。至2014年3月25日，桃源公司已拖欠借款利息84000元。为此，我方曾多次向桃源公司、徐克宽、吴小琴催要，但均未果。另因桃源公司、徐克宽、吴小琴的违约行为导致双方成讼，我方为此支付了律师代理费110600元。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判决：1、解除中国银行兴化支行与桃源公司于2013年7月5日签订的流动资金借款合同；2、桃源公司、徐克宽、吴小琴立即偿还借款本金5000000元及其利息、罚息、复利；3、桃源公司、徐克宽、吴小琴立即偿还律师代理费110600元：4、确认中国银行兴化支行对桃源公司所有的座落于兴化市昭阳镇严家村、过境公路西的房屋（详见编号为“兴房权证兴化字第××号”的房屋所有证）及国有土地使用权［详见编号为“兴国用（2011）第07022号”的土地使用权证］折价款或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；5、三被告承担本案的诉讼费用。庭审中，中国银行兴化支行撤销了原第一项诉讼请求，并将原第二项诉讼请求明确为：桃源公司立即偿还借款本金5000000元及其利息、罚息、复利（自2013年12月21日起至实际给付之日止，按年利率6.72％上浮40％计算；对应付未付利息，按中国人民银行规定计收复利）；徐克宽、吴小琴对桃源公司的债务承担连带清偿责任。被告桃源公司、徐克宽、吴小琴未答辩、举证。原告中国银行兴化支行为证明其主张，向本院提交下列证据：1、授信额度协议1份，证明其同意向桃源公司提供授信额度为5000000元的流动资金贷款。2、最高额保证合同1份，证明徐克宽、吴小琴为上述授信额度协议项下发生的借款本金、利息、罚息及中国银行兴化支行为实现债权所支付的律师代理费等提供最高额连带责任保证担保。3、最高额抵押合同、兴化市房地产抵押合同、土地使用权抵押合同、房屋他项权证、土地他项权证各1份，证明桃源公司以其自有房屋及国有土地使用权为上述借款提供最高额抵押担保，并办理了抵押物登记。4、确认书1份，证明其有权决定各担保权利的行使顺序，桃源公司、徐克宽、吴小琴自愿放弃中国银行兴化支行对人的保证、物的担保行使顺序的抗辩。5、流动资金借款合同、提款申请书、借款借据各1份，证明其按约向桃源公司发放了贷款4000000元。6、客户贷款本息支出通知单1份，证明借款后，桃源公司仅结息至2013年10月20日。7、律师催收函、国内特快专递详情单、邮件全程跟踪查询各2份，证明借款期间，因桃源公司未按约结息，其委托江苏天炜律师事务所向桃源公司、徐克宽、吴小琴进行了催收，但未果。8、（2014）泰兴商保字第0011号民事裁定书、协助执行通知书各1份，送达证2份，证明根据其申请，兴化市人民法院于2014年5月16日依法对涉案抵押物进行了查封。9、委托代理合同1份，证明为主张债权，其支付了律师代理费110600元。本院认为，上述证据1-9，经与原件核对均无异，真实性予以确认，可以证明中国银行兴化支行的主张。经审理查明，2013年6月26日，中国银行兴化支行（甲方）与桃源公司（乙方）分别签订1份兴化市房地产抵押合同、土地使用权抵押合同，约定：桃源公司以其自有的位于兴化市昭阳镇严家村、过境公路西的房屋及国有土地使用权抵押给中国银行兴化支行，作为桃源公司向中国银行兴化支行偿还借款的保证；抵押担保的范围包括借款本金、利息、罚息、违约金及有关税费；该2份合同和中国银行兴化支行与桃源公司签订的最高额抵押合同具有同等法律效力，两者同时存在时，以后者为准。同年6月28日，中国银行兴化支行与桃源公司分别至兴化市房屋产权监理所、兴化市国土资源局办理了抵押物登记，并分别领取了编号为“兴房他证兴化字第T0170222号”的房屋他项权证、编号为“兴他项（2013）第1030号”的土地他项权证。同年7月5日，中国银行兴化支行（甲方）与桃源公司（乙方）签订1份授信额度协议，约定：乙方同意向甲方提供授信额度为5000000元的短期流动资金贷款；使用期限自本协议生效之日起至2014年6月23日止，在该期限内，甲方可循环使用授信额度；甲方向乙方申请叙作本协议项下的单项授信业务，应与乙方签署相应的单项协议；本协议和单项协议项下的债务，由徐克宽、吴小琴提供最高额保证担保，由甲方以其自有的房地产和土地使用权提供最高额抵押担保，担保合同另行签订；甲方未按本协议、单项协议的约定履行对乙方的支付和清偿义务，乙方有权要求甲方赔偿因其违约而给乙方造成的损失，包括因实现债权而导致的律师费等相关费用损失等，并有权宣布本协议、单项协议项下尚未偿还的贷款全部立即到期，要求借款人立即清偿全部债务，同时要求保证人承担保证责任、行使担保物权（违约事件及处理方式）。当日，徐克宽、吴小琴（甲方）与中国银行兴化支行（乙方）签订1份最高额保证合同，约定：甲方愿为桃源公司与乙方签订的授信额度协议以及根据该协议所签订的单项协议项下发生的债务提供最高额连带责任保证；被担保最高债权额包括借款本金5000000元、利息（含法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用等）、因甲方违约而给乙方造成的损失等；保证期间自主债务履行期限届满之日起2年；主债务在本合同之外同时存在其他物的担保和保证的，乙方有权决定各担保权利的行使顺序。同日，桃源公司（甲方）与中国银行兴化支行（乙方）签订1份最高额抵押合同，约定：甲方以其建筑面积为7151.63平方米的房地产（房屋所有权证号为“兴房权证兴化字第××号”）及使用权面积为6281.90平方米的国有土地使用权［国有土地使用权证号为“兴国用（2011）第07022号”］为其与乙方签署的上述授信额度协议及依据该协议已经和将要签署的单项协议项下发生的债权提供最高额抵押担保；抵押担保的范围与上述保证担保的范围一致。同日，桃源公司（甲方）与中国银行兴化支行（乙方）签订1份流动资金借款合同，约定：甲方向乙方申请借款5000000元用于购买原材料；期限12个月，自实际提款日起算；年利率6.72％；甲方应自同年7月4日起10日内提清借款；还款方式为按季结息，到期还本，结息日为每季末的20日，21日为付息日；对逾期借款，乙方在执行利率基础上上浮40％计收罚息，对甲方不能按期支付的利息及罚息，乙方按罚息利率计收复利。另该合同对有关违约事件及处理方式的约定与上述授信额度协议的约定一致。同年7月8日，桃源公司、徐克宽、吴小琴向中国银行兴化支行出具1份确认书，对其自愿放弃中国银行兴化支行对人的保证、物的担保行使顺序的抗辩予以确认。同日，桃源公司向中国银行兴化支行递交1份提款申请书，请求中国银行兴化支行于次日将上述流动资金借款合同项下的贷款5000000元划入其开立在中国银行兴化支行的账户，账号为48×××86，并授权和委托中国银行兴化支行将划入其账户内的贷款支付给其交易对手泰州市义丰饲料有限公司（开户行：兴化农业银行新城支行；账号：10×××72）。根据桃源公司的提款申请，中国银行兴化支行于同年7月9日将贷款5000000元划入了桃源公司指定的上述账户，桃源公司据此在中国银行兴化支行出具的借款借据上加盖了其财务专用章及其法定代表人徐克宽的印鉴章，该借据载明：月利率5.60‰；到期日期2014年7月7日。借款后，桃源公司仅结息至2013年12月20日。至2014年3月25日，桃源公司已拖欠借款利息84000元。受中国银行兴化支行的委托，江苏天炜律师事务所于2014年3月25日通过邮寄的方式分别向桃源公司、徐克宽、吴小琴发出1份律师催收函，要求桃源公司、徐克宽、吴小琴在收到该函后5个工作日内将清偿借款本金5000000元及相应利息，否则，将依据合同约定提起诉讼，要求桃源公司、徐克宽、吴小琴清偿全部借款本息，并依法行使抵押权。届期，桃源公司、徐克宽、吴小琴均未履行各自的义务。2014年5月19日，中国银行兴化支行（甲方）与江苏天炜律师事务所（乙方）签订1份委托代理合同，约定：乙方接收甲方委托，指派律师金卫东在甲方与桃源公司等金融借款合同纠纷一案中担任甲方的诉讼代理人；甲方在本合同签订后一次性付给乙方律师代理费110600元。合同签订后，金卫东遂作为中国银行兴化支行的诉讼代理人参加本案的诉讼。在提起本案诉讼前的2014年5月16日，本院根据中国银行兴化支行的申请，依法对涉案抵押物采取了查封的财产保全措施。本院认为，1、涉案兴化市房地产抵押合同、土地使用权抵押合同、授信额度协议、最高额保证合同、最高额抵押合同、流动资金借款合同，均系各方当事人真实意思表示，内容并不违反国家法律行政法规禁止性规定，且相关抵押物已办理了抵押登记，故依法成立并有效，各方当事人均应严格按约履行各自的义务。2、涉案合同签订后，中国银行兴化支行按约向桃源公司发放贷款5000000元，履行了自己的义务。桃源公司借款后即负有按期向中国银行兴化支行还本付息的义务。然借款期间，桃源公司未能履行按季结息的义务，且经中国银行兴化支行催要后，桃源公司仍未履行还款义务，桃源公司的行为已构成违约，依法应当承担相应的违约责任。因此，中国银行兴化支行在约定的借款期限届满前提起诉讼，要求桃源公司偿还全部借款本息，并要求保证人承担保证责任、行使抵押权，符合合同约定和法律规定。据此，中国银行兴化支行有权要求桃源公司偿还借款本金5000000元，并支付自2013年12月21日起的利息、罚息、复利。因涉案借款的期满日为2014年7月7日，故借款期间的利息应按约定的年利率6.72％计算，中国银行兴化支行现要求按罚息利率，即在约定的年利率6.72%基础上上浮40％计算，并无合同依据，本院不予支持。至庭审时，涉案流动资金借款合同项下的借款期限已届满，现中国银行兴化支行撤销其原第一项诉讼请求，与法不悖，本院照准。3、涉案授信额度协议、流动资金借款合同明确约定，因桃源公司违约而给中国银行兴化支行造成的包括律师代理费等费用在内的损失，均由桃源公司予以赔偿。中国银行兴化支行为主张本案债权支付了律师代理费110600元，且支付的该费用并未超过《江苏省律师服务收费标准》的规定，故桃源公司应当赔偿中国银行兴化支行律师代理费损失110600元。4、桃源公司以自有的房屋及国有土地使用权为其借款提供最高额抵押担保，且办理了抵押物登记，故在桃源公司不能向中国银行兴化支行偿还借款本息时，中国银行兴化支行依法对抵押物以折价或者拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。5、徐克宽、吴小琴为桃源公司的债务提供了最高额连带责任保证担保，依法应当对桃源公司的债务承担连带清偿责任。徐克宽、吴小琴承担保证责任后，可依法向桃源公司追偿。6、虽然本案被担保的债权既有人的担保又有债务人桃源公司自己提供的物的担保，但涉案最高额保证合同、最高额抵押合同均约定，主债务同时存在其他物的担保和保证的，债权人中国银行兴化支行有权决定各担保权利的行使顺序，且桃源公司、徐克宽、吴小琴也明确表示，自愿放弃中国银行兴化支行对人的保证、物的担保行使顺序的抗辩，故中国银行兴化支行在要求保证人徐克宽、吴小琴对涉案债务承担连带保证责任的同时，又向主债务人、抵押人桃源公司行使担保物权，并不违反法律规定，本院应予支持。但中国银行兴化支行要求保证人徐克宽、吴小琴承担保证责任和向桃源公司行使担保物权的总额以不超过桃源公司所应承担的债务总额为限。7、桃源公司、徐克宽、吴小琴经公告传唤未到庭参加诉讼，视为其对各自诉讼权利放弃，本院可依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告兴化市桃源畜禽有限公司本判决生效后3日内偿还原告中国银行股份有限公司兴化支行借款本金5000000元，并支付利息、罚息、复利（自2013年12月21日起至2014年7月7日止，按年利率6.72％计算；自2014年7月8日起至本判决确定的给付之日止，按年利率6.72％上浮40％计算；对应付未付利息，按中国人民银行规定计收复利）。二、被告兴化市桃源畜禽有限公司于本判决生效后3日内赔偿原告中国银行股份有限公司兴化支行律师代理费110600元。三、如被告兴化市桃源畜禽有限公司未按期履行本判决主文确定的第一、二项给付义务，原告中国银行股份有限公司兴化支行对被告兴化市桃源畜禽有限公司所有的位于兴化市昭阳镇严家村、过境公路西的房屋（详见编号为“兴房他证兴化字第T0170222号”的房屋他项权证）及国有土地使用权［详见编号为“兴他项（2013）第1030号”的土地他项权证］以折价或者拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。四、被告徐克宽、吴小琴对被告兴化市桃源畜禽有限公司的上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任。被告徐克宽、吴小琴承担保证责任后，有权向被告兴化市桃源畜禽有限公司追偿。原告中国银行兴化支行要求被告徐克宽、吴小琴承担保证责任和向被告兴化市桃源畜禽有限公司行使担保物权的总额以不超过被告兴化市桃源畜禽有限公司所应承担的债务总额为限。五、驳回原告中国银行股份有限公司兴化支行的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47570元，财产保全费5000元，公告费560元，合计53130元，由被告桃源公司负担，此款原告已垫交，故由被告桃源公司于本判决生效后3日内付给原告，被告徐克宽、吴小琴负连带给付义务。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时按《诉讼费用交纳办法》预交上诉费（江苏省泰州市中级人民法院开户行：泰州市农业银行海陵支行；户名：泰州市财政局；账号：20×××88）。审 判 长  张 娟审 判 员  陈丙荣人民陪审员  袁宝泉二〇一四年十二月九日书 记 员  韩华琴