河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济中民二终字第137号
上诉人（原审被告）郝德军，又名郝军，男。
委托代理人崔学礼，济源市大峪法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张杨宝，又名张杨保，男。
委托代理人齐仁宣，济源市思礼法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）刘长春，男。
委托代理人刘全发，河南洛太律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）河南省济源市第一建筑工程有限公司。
法定代表人赵景文，董事长。
委托代理人刘全发，河南洛太律师事务所律师。
原审被告小浪底水利水电工程有限公司。
法定代表人祁志峰，总经理。
委托代理人李保证，洛阳市吉利区148法律服务所法律工作者。
上诉人郝德军与被上诉人张杨宝、刘长春、河南省济源市第一建筑工程有限公司（以下简称济源一建公司），原审被告小浪底水利水电工程有限公司（以下简称小浪底水电公司）生命权、身体权、健康权纠纷一案，张杨宝于2011年3月3日诉至济源市人民法院，请求判令：郝德军、刘长春、济源一建公司与小浪底水电公司支付其医疗费450元、复查费用3741.73元、误工费59520元（从2010年5月9日至2012年5月22日，每天按80元计算）、护理费786元、住院伙食补助费按66天计算计990元、营养费990元、交通费770元、残疾赔偿金122942.08元、被扶养人生活费3682.21元／年×5年÷2人×2人×40%=7364.42元、精神抚慰金15000元，共计212554.23元。原审法院于2014年1月20日作出（2011）济民一初字第436号民事判决。郝德军不服判决，上诉至本院。本院于2014年5月23日受理此案后，依法组成合议庭于2014年6月4日公开开庭进行了审理。上诉人郝德军的委托代理人崔学礼，被上诉人张杨宝的委托代理人齐仁宣，被上诉人刘长春和济源一建公司的委托代理人刘全发，原审被告小浪底水电公司的委托代理人李保证到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2010年初，小浪底水电公司将小浪底2标营地YE楼除桩基以外的工程发包给济源一建公司，刘长春系济源一建公司承包该工程的项目经理。2010年4月19日，刘长春作为甲方和郝德军签订YE楼桩位入岩部分施工协议（临时），协议载明：YE楼基础部分，桩孔入岩石600，需人工打孔，静态爆破：由郝军施工（乙方），因时间紧，为顺利完成任务，需明确双方责任，特订以下协议：1、共有32个桩孔，水泥管内打孔每个约26个孔，孔深由乙方自定，风机、人员由乙方自行安排；爆破后清渣到入岩60公分位置，剩余孔内的爆破剂由乙方清理到孔底（爆破剂除外），所产生的费用由乙方承担；2、因孔内作业，监护人员由乙方配备，费用由乙方自理；3、每个桩孔作业，包干为肆佰元；4、从4.19号开始至本周六下午全部完成，推迟一天罚乙方200元；5、甲方负责接电等配合任务，由甲方原因推迟工期可顺延。2010年5月9日，张杨宝在工地作业时左眼被炸药喷溅致伤。2010年5月15日，张杨宝以陈占红的名义入住河南科技大学第一附属医院治疗，诊断为：左眼碱烧伤，2010年7月21日出院，出院医嘱：继续用药，定期复查。2010年6月17日至6月30日，张杨宝在河南科技大学第一附属医院住院期间由刘长春雇佣护工许智华护理，刘长春支出护理费用1350元，此后至张杨宝出院期间由其妻子李素香护理，李素香系农村家庭户口。2011年4月25日至2012年8月7日，张杨宝又先后到河南省人民医院、河南科技大学与第一附属医院、洛阳中心医院进行检查，支出检查治疗费用3802.73元。审理过程中，根据张杨宝申请，原审法院依法委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对张杨宝的左眼伤情的伤残等级进行评定。2012年5月22日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出洛鑫正司鉴所（2012）临鉴字第139号司法鉴定意见书，鉴定意见：张杨宝的伤残等级为七级。另查，张杨宝的父亲张升会，1939年2月9日出生，张杨宝母亲聂风莲，1938年5月24日出生，均系农村户口。张升会夫妇生育二子，长子张杨宝，次子张红伟。
原审法院认为：张杨宝及郝德军认为刘长春系工程承包人，但未充分举证证明，刘长春和济源一建公司亦不予认可，且济源一建公司认可刘长春系其公司承包被告小浪底水电公司小浪底2标营地YE楼工程的负责人，故应认定济源一建公司承包小浪底水电公司小浪底2标营地YE楼工程后，由刘长春负责工地的具体施工事宜，因该工程产生的赔偿责任应由济源一建公司承担，张杨宝要求刘长春承担赔偿责任，证据不足，不予支持。根据济源一建公司和刘长春提供的与郝德军签订的施工协议内容、张杨宝受伤的经过及双方当事人的陈述，应认定济源一建公司将YE楼桩位入岩工程发包给郝德军后，郝德军雇佣张杨宝等人前去施工，张杨宝在施工过程中受伤。郝德军辩称其承包YE楼桩位入岩工程施工结束后，张杨宝才到工地施工，但未举证证明，且张杨宝亦认可系郝德军叫其前去施工，故该辩解理由，不予采纳。故张杨宝要求郝德军承担赔偿责任，理由正当，证据充分，予以支持。张杨宝要求小浪底水电公司承担赔偿责任，但未举证证明小浪底水电公司对本次事故的发生存在过错，故该诉讼请求，证据不足，不予支持。参照2012年河南省农村居民人均纯收入等标准，张杨宝的经济损失有医疗费3802.73元；误工费部分，因张杨宝未举证证明其收入状况，原审法院参照2012年河南省农村居民人均纯收入标准计算，计算至定残前一日，误工费7524.94元／年×743天=15317.89元；护理费7524.94元／年×21天=432.94元；住院伙食补助费15元／天×66天=990元；营养费15元／天×66天=990元；交通费部分，根据本案实际情况，酌定为300元；残疾赔偿金7524.94元／年×20年×40%=60199.52元；被扶养人生活费3682.21元／年×5年÷2人×2人×40%=7364.42元；精神损害抚慰金部分，根据双方的过错程度、张杨宝的伤残等级及当地平均生活水平等实际情况，酌定为5000元，共计94397.5元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：
一、郝德军于判决生效后十日内赔偿张杨宝94397.5元，济源一建公司承担连带赔偿责任。二、驳回张杨宝其他诉讼请求。案件受理费4480元（已交50元，缓交4430元），由张杨宝负担2491元，郝德军负担1989元，济源一建公司承担连带责任。鉴定费700元，由郝德军负担，济源一建公司承担连带责任。
郝德军不服原审判决，上诉称：1、其和张杨宝之间不存在雇佣关系，张杨宝系刘长春雇佣，其虽然和刘长春之间签订有施工协议，但张杨宝受伤是在其施工完成以后受雇于刘长春期间形成，与其无关。2、刘长春是本案所涉工程的实际承包人，刘长春借用济源一建公司资质，挂靠施工。刘长春和济源一建公司同为本案一审被告，具有利害关系，原审法院允许其二人委托同一诉讼代理人，造成本案判决对其不利。综上，请求二审查清事实，撤销原审判决，改判其不承担赔偿责任。
张杨宝辩称：其在地基打孔时受伤，是郝德军介绍其去工地干活，其不清楚郝德军与刘长春之间的协议及关系，其受伤后也是刘长春将其送进医院。
刘长春、济源一建公司辩称：上诉人雇佣张杨保干活，刘长春系一建公司在小浪底的项目负责人，刘长春和济源一建公司在本案中委托同一代理人并不违反法律规定；一审认定事实清楚，适用法律准确，判决正确，应予以维持。
小浪底水电公司辩称：其公司在事故发生时，并无过错，不应承担责任。
本院经审理查明的事实与原审审理查明的事实一致。
本院认为：一、张杨宝在本案中诉称：2010年5月9日其在刘长春承包给郝德军的小浪底2标营地YE楼桩位入岩打孔时受伤，而2010年4月19日郝德军与刘长春签订的《YE楼桩入岩部分施工协议》约定由郝德军承包小浪底水电公司小浪底2标营地YE楼工程基础部分的桩位入岩打孔。张杨宝所诉工程实际承包方和其受伤的具体工地均与2010年4月19日《YE楼桩入岩部分施工协议》所指的实际承包方、施工地点一致。诉讼中，郝德军称其与刘长春签订的施工协议后不到一周施工就结束了，其与张杨宝之间不存在雇佣关系，张杨宝是在施工结束后又在刘长春的工地施工时受伤，与其无关。但其未能提供与刘长春签订施工协议的施工活动何时开始、何时结束的相关证明，也提供不出张杨宝是在其他具体哪个工地进行打孔施工时受伤的相关依据，所以对郝德军的该辩称理由不予采纳，故本院对张杨宝所诉其在郝德军所承包的工地受伤的事实予以认定。二、虽然张杨宝一审时将刘长春作为被告，要求承担赔偿责任，但一审判决未让刘长春承担责任，张杨宝对此并未提起上诉，应视为其认可一审判决，不再要求刘长春在本案中承担责任，这是张杨宝对自己权利的自行处分，本院予以采纳。因郝德军与刘长春同为本案一审被告，其并非一审原告，故其无权在本案中请求刘长春向张杨宝承担赔偿责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2160元，由郝德军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙东杰
代理审判员 贾娃娃
代理审判员 段明明
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 段雪芳