淮安市清河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）河新民初字第0975号
原告裴连中。
委托代理人宋东海，淮安市淮阴区新海法律服务所法律工作者。
被告卢正军。
被告东方建设集团有限公司，住所地浙江省诸暨市暨阳街道环城东路728号。
法定代表人斯友锋。
原告裴连中与被告卢正军、东方建设集团有限公司（以下简称“东方公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年10月21日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告裴连中的委托代理人宋东海、被告卢正军到庭参加诉讼。被告东方公司经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，本案依法缺席审理，现已审理终结。
原告裴连中诉称：2016年6月18日，我到东方公司承建的清河新区徐州路西侧珠海路北侧的丰球白鹭湖庄园F组团（一标段）工程建筑工地项目部打工，工种为木工，工资为200元／天（实发）。2014年8月20日，我在工作中受伤，被组长卢正军和安全员刘加军送至淮安中医院手术治疗，诊断为“左股骨转子间粉碎性骨折”，住院20天后出院，医嘱为“继续卧床休息3个月，适度拄拐下地活动、避免劳累、受凉，适度功能锻炼等”。住院费用由卢正军及项目经理杜东华的夫人支付。2015年9月30日至2015年10月10日，我再次到淮阴区王兴卫生院住院10天，行取内固定手术治疗，医嘱休息二个月等，自付医疗费用。现我二次手术已经完成，申请司法鉴定的结果亦已经收到，现请求判决被告卢正军、东方公司赔偿我残疾赔偿金74356元，医疗费3097.91元，误工费54000元，护理费14400元，交通费1000元，住院伙食补助费800元，营养费3600元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1560元，合计157813.91元。
被告卢正军辩称：1、我与原告裴连中之间并非雇佣关系。我并非是木工分包人，只是介绍裴连中到工地干活，裴连中的工资是由东方建设集团F组团项目部直接向其发放，他与项目部形成雇佣关系；2、裴连中是在15号楼工地受伤的，该工地并不归我管理，我也没有安排他去15号楼工地干活。综上，原告裴连中应该向东方公司索赔，请法院驳回原告对我的诉讼请求。
被告东方公司未答辩。
经审理查明：2013年10月，被告东方公司承揽淮安市清河新区丰球白鹭湖庄园F组团（一标段）工程（下简称“上述工程”）。原告裴连中在上述工程工地从事木工工作，其工资由被告东方公司F组团项目部发放。2014年8月20日，原告裴连中在上述工程15号楼地下室使用木梯登高施工时摔下受伤，即被送往淮安市中医院，该医院诊断为左股骨转子间粉碎性骨折，并行手术治疗。2014年8月20日至2014年9月9日期间，原告裴连中在淮安市中医院住院治疗，该期间医疗费用由被告卢正军及上述工程项目部经理杜东华妻子支付。2015年9月30日至2015年10月10日期间，原告裴连中至淮安市××区王兴卫生院行左股骨取内固定手术并住院治疗，花费医药费2599.91元。
经原告裴连中申请，本院委托淮安市第二人民医院司法鉴定所鉴定，2015年11月16日，该鉴定所作出鉴定意见：1、伤残等级评定：被鉴定人裴连中此次外伤致左股骨转子间粉碎性骨折并遗留双下肢2cm以上短缩畸形已构成人体损伤十级伤残。2、误工期、护理期、营养期评定：被鉴定人裴连中误工期按270日计算为宜；护理期按180日计算为宜；营养期按180日计算为宜。原告为上述鉴定花费1560元。
上述事实，有安全检查记录表、病历、出院记录、发票、司法鉴定意见书及原、被告陈述等证据经质证载卷予以证明，被告东方公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，视为放弃抗辩权利，对上述事实予以认定。
本院认为：劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告裴连中在被告东方公司承建的工程项目工地从事木工工作，工资由东方公司F组团项目部直接发放，其虽认为自己与被告卢正军之间构成雇佣关系，但未举证予以证明，被告卢正军亦不认可，且被告东方公司未对原告裴连中与其存在雇用关系予以抗辩，故认定被告东方公司与原告裴连中之间形成雇佣关系。被告卢正军对裴连中进行考评及送医行为均应视为职务行为，不应对原告裴连中承担赔偿责任。
侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等合理费用。原告裴连中在本起事故中各项损失计算如下：
关于医疗费及鉴定费。原告裴连中实际花费医疗费2599.91元，鉴定费1560元，有出院记录、病历、医疗费收据、发票等证据相互印证予以证明，予以确认。
关于误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据鉴定意见建议的误工期限270日，结合城镇居民人均可支配收入标准，酌定原告裴连中误工费27498元（37173×270／365）。
关于护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据司法鉴定意见，护理期限以180日为宜，参照本地护工收费标准，本院认为原告裴连中主张护理费14400元，符合法律规定及客观实际，予以支持。
关于营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据司法鉴定意见，营养期限以180日为宜，本院认为原告裴连中主张营养费3600元，符合法律规定及客观实际，予以支持。
关于交通费。原告裴连中主张交通费1000元，根据其伤害事实、就诊医院，本院认为其主张符合法律规定及客观实际，予以支持。
关于残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告裴连中受伤构成十级伤残，其残疾赔偿金74346元（37173×20×10%）。
关于精神抚慰金。受害人遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。本案中原告裴连中受伤构成十级伤残，酌定被告东方公司赔偿原告裴连中精神损害抚慰金3000元。
关于住院伙食补助费。根据原告裴连中住院32天，本院认为原告裴连中主张住院伙食补助费800元，符合法律规定及客观实际，予以支持。
综上，原告裴连中医疗费2599.91元，鉴定费1560元，误工费27498元，护理费14400元，营养费3600元，交通费为1000元，残疾赔偿金74346元，精神抚慰金3000元，住院伙食补助费800元，合计为128803.91元。
被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告裴连中在使用梯子登高从事工作过程中，应当对自身安全尽到足够的注意义务，其对于摔伤也负有一定过错，应减轻被告东方公司的赔偿责任，故本院酌定原告裴连中自行承担38641元，被告东方公司应赔偿原告裴连中90162.91元。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告东方建设集团有限公司于本判决生效后十五日内一次性赔偿原告裴连中医疗费、鉴定费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费等共计90162.91元；
二、驳回原告裴连中的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3343元，由原告裴连中负担1003元，被告东方建设集团有限公司负担2340元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）
审 判 长 王琍琍
代理审判员 赵 夜
人民陪审员 成 丽
二〇一六年五月十二日
书 记 员 张 荷
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。