广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤05刑终10号
原公诉机关汕头市金平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某平，男，1963年2月22日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省汕头市金平区，现住汕头市龙湖区。2016年1月25日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年1月26日被取保候审，2016年11月9日被汕头市金平区人民法院决定逮捕。
上诉人（原审被告人）赵某伟，男，1985年8月31日出生，汉族，文化程度中专，住广东省汕头市金平区。2016年1月24日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被刑事拘留，同年2月29日被逮捕。
汕头市金平区人民法院审理汕头市金平区人民检察院指控原审被告人赵某平诈骗，赵某伟掩饰、隐瞒犯罪所得一案，于2016年11月14日作出（2016）粤0511刑初427号刑事判决。原审被告人赵某平、赵某伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人赵某平、赵某伟，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2015年12月下旬，被告人赵某平听闻其子赵某伟说起其原在“威锋科技”公司上班，曾多次到货运站领取公司货物一事，遂萌生冒称“威锋科技”公司员工以冒领并占有该公司货物的念头。2016年1月9日，被告人赵某平来到汕头市兴业路百合园38幢11号“金龙货运中转站”，向货运站工作人员提供“威锋科技”公司老板李某的姓名及手机号码，冒称是李某公司的人员，从货运站取走被害人李某的一箱电子货物，内有“苹果”便携式计算机1台，“苹果”手机12部（包含“苹果6SPLus”手机6部、“苹果6S”手机4部、“苹果6”手机2部），小米牌手机2部，索尼牌E6683型移动电话机1部。经鉴定，上述笔记本电脑及手机总价值64630元。
被告人赵某平在骗取得上述货物后，将货物运至汕头市龙湖区陈厝合村永和街东新一巷2号203房，并约被告人赵某伟前来其租住处，将货物交由被告人赵某伟进行贩卖。被告人赵某伟在明知被告人赵某平交给其贩卖的笔记本电脑及手机是冒领骗取所得的情况下，仍然通过对手机及笔记本电脑先激活再以旧机的方式予以贩卖，赃款与被告人赵某平瓜分。被告人赵某伟共贩卖“苹果”手机6部及“苹果”笔记本电脑1台，得款29850元，分别是：
2016年1月13日，被告人赵某伟将1台“苹果”笔记本电脑、1部“苹果”6S手机贩卖给林某，得款7500元。后林某将上述赃物交由古某销售，古某将“苹果”6S手机以5200元的价格卖给陈某，将笔记本电脑以6100元的价格贩卖给李某。案发后，手机及笔记本电脑以及古某贩卖笔记本电脑所得赃款6100元已被公安机关追缴并发还被害人李某。
同年1月14日，被告人赵某伟将2部“苹果6S”手机通过快递寄到广州市贩卖给王某得款9000元。
同年1月18日及19日，被告人赵某伟将3部“苹果6S”手机，贩卖给张某，得款13350元。案发后，收赃人张某退回上述3部手机的估值款16700元，已由公安机关发还被害人李某。
此外，被告人赵某伟还将1部“苹果6S”手机供自己使用，1部“苹果6S”手机给其女朋友黄某使用，1部“索尼”手机给其母亲肖某使用。案发后，上述3部手机已被公安机关缴获并发还给被害人李某。
2016年1月24日，被告人赵某伟被公安机关抓获。被告人赵某伟归案后，协助公安机关抓获被告人赵某平。公安机关在被告人赵某平租住处汕头市陈厝合村永和街东新一巷2号203房现场查获其尚未销赃的手机6部（“苹果”手机4部，“小米”手机2部）。案发后，上述被缴获手机已发还被害人李某。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、发破案经过、受案登记表、立案决定书及办案说明。证实本案的侦破过程及被告人赵某伟有立功表现。
2、证据保全决定书、证据保全清单、扣押清单、发还清单。证实扣押被告人赵某平、赵某伟及各收赃人员的手机、赃款，并将手机、赃款发还被害人的事实。
3、深圳飞仕通讯商行的证明。证实该公司于2016年1月8日通过金龙客运寄给李某的1件货物，内有苹果G2电脑1台，苹果手机14部，索爱手机1部、小米手机3部，以上货品合计金额88375元。
4、汕头市物价局价格认证中心出具的汕价认涉[2016]第A0121号、第A0122号价格鉴定结论书及汕价认涉函[2016]A0305号价格鉴定有关问题的函。经鉴定，苹果牌笔记本电脑1台及苹果牌移动电话机10部价值合计47860元，苹果牌手机3部因缺乏实物，参考价值合计16770元。
5、被害人李某的证言及辨认。证实其合作伙伴吴某从深圳给其寄来1部笔记本电脑和一批手机到金龙货运中转站。2016年1月9日上午，其发现该批货物被一陌生男子冒领而到金龙派出所报案。同年1月13日，有一男子（古某）打电话说有1部G2笔记本电脑要卖给他，向其询价，当天下午1时许，该男子来到其店里，将笔记本电脑以6100元卖给他。该男子离开后看，其发现知该电脑与其被冒领的电脑的序列号一致，向金龙派出所反映该情况，并由便衣民警将该男子抓获。李某同时证实被告人赵某伟曾于2014年6月至9月在其公司上班，有时会叫赵某伟去货运站提货，去货运站提货需报李某的名字及手机号码。被害人李某对被冒领货物的发票复印件、证人古某、被冒领笔记本电脑序列号、货物被冒领的地点等照片及被冒领货物清单、赵某伟入职单、身份证复印件、应聘表格依法作了辨认。
6、证人蔡某的证言及辨认。证实其在金龙货运中转站上班，2016年1月9日5时许，一名40岁左右的男子到货运站提货，对方提供了李某及联系电话135××××5871，其核实后收取20元就将货物给该男子。至10时许，有一名叫纪某鑫的男子到货运站取李某的货，才知道之前取货的男子是冒领的。证人蔡某对被告人赵某平、被冒领货物外包装、货物被冒领地点等照片及监控视频截图依法作了辨认。
7、证人林某、古某、陈某、张某的证言及辨认。证实2016年1月13日，被告人赵某伟向林某贩卖1台苹果笔记本电脑及1部苹果6S手机，林某又将手机交由古某以5200元的价格卖给陈某，将笔记本电脑以6100元的价格贩卖给李某；同年1月18日及19日，被告人赵某伟将3部“苹果6S”手机，贩卖给张某，得款13350元。各证人对购买的赃物、被告人赵某伟、转账信息截图等相关照片依法作了辨认。
8、证人姚某的证言及辨认。证实2016年1月9日上午，赵某平及赵某伟在他们租住处摆弄一纸箱，里面都是包装好的1盒1部手机，后赵某伟将2部手机包装拆掉拿了手机及配件就离开。一星期后赵某伟又从纸箱拿出2部新手机给他和赵某平使用。至后来警察到其租住处抓捕赵某平时，查获赵某平放在那里的4部新苹果手机及他与赵某平使用的手机共6部。证人姚某对二被告人及赃物、租住处依法作了辨认。
9、证人肖某、黄某的证言及辨认。证实被告人赵某伟将1部苹果6S手机给其女朋友黄某使用，将1部索尼手机给其母亲肖某使用。
10、被告人赵某平的供述及辨认。证实被告人赵某伟曾在被害人李某公司工作，因此了解金龙货运中转站的提货手续简单，并从被告人赵某伟处得到被害人李某的手机号码。2015年12月下旬，被告人赵某平因图财萌生冒领被告人李某货物的意图，于2016年1月9日8时许到金龙货运中转站，报上李某的名字及手机号码（135××××5871），在提货人一栏签上“李杰”的假名，冒领被害人李某的一箱货物，内有1台笔记本电脑和10余部手机，后其与被告人赵某伟一起将货物窝藏在其朋友姚某在陈厝合村永和街东新一巷2号203房的出租屋。之后，被告人赵某伟先后几次在该处拿手机去贩卖，并先后给了其4000元。被告人赵某平对签收的货物单、赃物笔记本电脑及手机、窝赃及被抓获地点、冒领赃物地点等照片依法作了辨认。
11、被告人赵某伟的供述及辨认。证实其曾向被告人赵某平说过李某公司去金龙货运中转站提货的情况。2016年1月9日早上9时许，其接到被告人赵某平的电话，与赵某平一起到陈厝合村永和街东新一巷2号203房姚某的出租屋，拿走1部金色苹果6S5.5寸64G手机及1部玫瑰金苹果6S4.7寸64G手机，后将金色苹果手机自用，玫瑰金苹果手机给黄某使用。同年1月11日或12日，其到上述出租屋处拿走1部苹果笔记本电脑和1部苹果手机，分别以3000元、4500元的价格卖给梓鸿科技网络工作室的老板。1月14日其通过顺丰快递将2部苹果6S手机以9000元的价格卖给王某。1月18日下午、晚上及1月19日下午，又分三次将3部6S苹果手机以4550元、4800元、3800元卖给通乐数码科技店。1月19日将1部黑色索爱手机给其母亲肖某使用。被告人赵某伟对被告人赵某平、转账记录、手机截图、赃物笔记本电脑及手机、销赃地点、被抓获地点、购买赃物人员等照片及监控视频截图依法作了辨认。
原审判决认为被告人赵某平以非法占有为目的，采用虚构事实的手段骗取他人财物，其行为侵犯公民的财产权利，构成诈骗罪，数额巨大。被告人赵某伟明知是犯罪所得的赃物还予以销售，其行为妨害社会管理秩序和国家司法机关的正常活动，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人赵某伟归案后协助公安机关抓获同案被告人，有立功表现，依法可从轻处罚。鉴于被告人赵某平、赵某伟能如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百一十二条、第六十八条、第六十七条第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、最高人民法院《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一项、《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：一、被告人赵某平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。二、被告人赵某伟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元。
上诉人赵某平上诉提出：其归案后能如实供述自己的罪行，一审判决量刑过重，请求本院对其予以从轻处罚。
上诉人赵某伟上诉提出：1、其没有与赵某平瓜分赃款；2、其有立功表现；3、其系初犯、偶犯，一审判决量刑过重。
经审理查明：上诉人赵某平虚构事实，冒领他人货物（该批货物经鉴定价值人民币64630元）；上诉人赵某伟明知赵某平交予其的货物是犯罪所得的赃物仍予以销售。
上述事实，有被害人李某的证言及辨认，证人蔡某、林某、古某、陈某、张某、姚某、肖某、黄某的证言及辨认，深圳飞仕通讯商行的证明，发破案经过、受案登记表、立案决定书，证据保全决定书、证据保全清单及扣押清单、发还清单，赃物及作案现场、销赃现场的相片，汕头市物价局价格认证中心的价格鉴定结论书及价格鉴定有关问题的函，上诉人赵某平、赵某伟的供述和辨认等证据证实，足以认定。
上述证据均在一审开庭时当庭宣读、举证并质证，各证据之间能相互印证，足资认定。本院二审期间上诉人赵某平、赵某伟没有提出新的能证明其罪轻或无罪的证据，本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。
对于上诉人赵某平所提上诉意见，经查：原审判决已根据其犯罪的事实、犯罪的性质、认罪悔罪表现及其行为的危害程度，对其予以从轻处罚，量刑适当。故其上诉理由，于法无据，不予采纳。
对于上诉人赵某伟所提上诉意见，经查：上诉人赵某伟为赵某平代为销赃后，从中抽取利润的事实，有证人林某、张某的证言，上诉人赵某平的供述予以证实，足以认定；原审判决对其立功情节，已予认定，上诉人赵某伟再以此为由请求本院从轻处罚，本院不予采纳。
本院认为，上诉人赵某平以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人赵某伟明知是犯罪所得的赃物而予以销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。鉴于上诉人赵某伟归案后协助司法机关抓获同案人，有立功表现，依法可从轻处罚。上诉人赵某平、赵某伟能如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 强
审判员 江炯坤
审判员 曾宪家
二○二○一七年二月九日
法官助理杨勋达
书记员郑党育
附：本判决适用的法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首
情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；
最高人民法院、最高人民检察院法释（2011）7号《关于办理诈骗案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
最高人民法院《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百一十二条第一款的规定，以掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪处罚：
（一）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益价值三千元至一万元以上的；
《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动;协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。