浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0382刑初1561号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人林松，男，1978年3月3日出生于浙江省苍南县，汉族，大学文化，苍南润地置业有限公司董事长、浙江林垟房地产开发有限公司股东，住杭州市西湖区。因涉嫌犯挪用资金罪于2015年4月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕，同月29日被取保候审，因涉嫌犯职务侵占罪于2015年8月28日被温州市公安局刑事拘留，同年9月9日被指定居所监视居住，2015年10月13日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人陈学智，北京德恒（温州）律师事务所律师。
乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉（2016）1537号起诉书指控被告人林松犯职务侵占罪、挪用资金罪、骗取票据承兑罪，于2016年7月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐清市人民检察院指派检察员周朝章出庭支持公诉，被告人林松及其辩护人陈学智到庭参加诉讼。审理期间，根据乐清市人民检察院的建议，延期审理一次，后恢复审理。现已审理终结。
经审理查明：
一、职务侵占事实
温州市林垟房地产开发有限公司于2000年7月14日成立，2011年9月1日名称变更为浙江林垟房地产开发有限公司（以下均简称林垟公司）。2003年1月21日，林垟公司股权变更为杨文环出资230万元，占23%，潘妙飞出资770万元，占77%。2007年5月21日，林垟公司以10260万元的价格取得浙江省苍南县灵溪镇L-01地块，并在该地块上开发“华臣一品苑”房地产项目。2007年9月1日，郑某3、翁京华以31500万元从杨文环、潘妙飞处收购了林垟公司的全部股份。经多次股份重组后，林垟公司的股份最终由郑某3持39%（包含被告人林松挂在郑某3名下的10%股份），刘德相持27.5％，翁京华持25.5％，徐炳兴持8％。上述实际股东参与林垟公司的管理，其中郑某3任公司总经理，负责公司全面工作，2013年7月开始担任公司法定代表人；刘德相任副总经理，负责工程建设；翁京华任副总经理，负责财务管理；徐炳兴作为公司董事，委托张钢代表其任副总经理，负责人事；被告人林松于2013年上半年开始负责公司对银行的业务。“华臣一品苑”楼盘自2010年4、5月份动工后，分三期开盘，本应分别于2014年6月30日、2015年12月30日、2016年6月30日交房，但林垟公司财务管理混乱，高层管理人员以各种名义将公司资金转移侵占，导致林垟公司没有资金支付工程款，“华臣一品苑”房产项目中途停工，无法按期交付。
2010年12月至2011年6月期间，被告人林松伙同郑某3、翁京华、刘德相、徐炳兴（均另案处理），经事先预谋，利用管理林垟公司的职务便利，通过温州益丰印刷有限公司（另案处理，以下简称益丰公司），利用虚构广告费、虚开增值税普通发票的方式，侵吞林垟公司资金合计479.33万元。事后益丰公司扣除10%税费，将剩余的431.487万元分别转入被告人林松及郑某3、翁京华、刘德相、徐炳兴等人指定的账户。经查，郑某3（含林松部分）收到330.6436万元，其余款项刘德相分得70.0004万元，翁京华分得23.409万元，徐炳兴分得7.344万元。
以上事实，被告人林松在开庭审理过程中亦无异议，且有公司登记情况、股权转让合同、土地使用权出让合同、户籍证明、林垟公司汇款审批单、进账单、转账支票存根、增值税普通发票、同案刘德相、翁京华、张刚、郑某3等人的供述与辩解，证人肖秀莉的证言、到案经过等证据证实，足以认定。
二、挪用资金事实
2012年12月，郑某3担任苍南润地置业有限公司（以下简称润地公司）法定代表人，被告人林松任董事长，负责经营管理公司事务。期间郑某3多次向林松提出，将润地公司“天汇嘉园”项目商品房预售资金账户内的资金借给他个人使用。2012年12月21日，经林松同意，郑某3利用温州市金信电梯有限公司的名义套取润地公司“天汇嘉园”项目商品房预售资金账户内的资金342.4948万元，归个人使用，超过三个月未还。2015年6月，林松的家属已归还润地公司341.8万元。
以上事实，被告人林松在开庭审理过程中亦无异议，且有公司基本情况、合作经营房地产开发项目协议书、合作开发协议、股权转让协议书、上海浦东发展银行项目资金用款审批表、支付核批单、电汇凭证、电梯设备采购及安装合同、银行转账记录、收款收据、证人吴某、郑某1、郑某2、林某、曾某、章某等人的证言，同案郑某3的供述与辩解等证据证实，足以认定。
三、骗取票据承兑事实
2013年8月29日，被告人林松指使林候港（另案处理），借用苍南县永茂建材有限公司的名义，编造虚假的钢材购销合同，向上海浦东发展银行股份有限公司温州苍南支行（以下简称浦发银行）申请开立金额为2400万元的银行承兑汇票，同日该行开具出票人为苍南县永茂建材有限公司，收款人为苍南县灵丰实业有限公司的承兑汇票5张，总金额为2400万元，其中保证金已交纳900万元。上述承兑汇票于2014年2月11日被贴现。2014年2月28日汇票到期后，浦发银行在扣除保证金、保证金利息及账户余额9868295.71元后，垫付14131704.29元，被告人林松及其借用的苍南县永茂建材有限公司、保证人黄某、苍南安润商贸有限公司、温州雅舍家具有限公司均未能归还该款，后浦发银行诉至法院，2015年1月23日经苍南县人民法院调解，双方达成调解协议，约定苍南县永茂建材有限公司分七期偿还浦发银行1414万元等事项，但调解后未能按约履行。2016年7月，双方再次达成协议，约定分期至2019年9月30日前还清剩余1134万元本金及罚息等债务，并追加第三方担保。
以上事实，被告人林松在开庭审理过程中亦无异议，且有企业法人营业执照、组织机构代码、开具银行承兑汇票申请书、购销合同、最高额保证合同、承兑汇票、承兑汇票协议书、民事调解书、协议书、浦发银行证明、托收凭证、执行和解协议、证人黄某、雷某、郑某1、郑某3、薛某的证言，同案林候港的供述与辩解等证据证实，足以认定。
另查明，被告人林松于2015年4月19日主动到公安机关后，拒不交代其职务侵占、挪用资金及骗取承兑汇票的犯罪事实。
本院认为，被告人林松伙同他人，利用职务便利，将林垟公司的资金非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪；林松利用职务便利，挪用润地公司资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪；林松以欺骗手段取得银行票据承兑，给银行造成特别重大损失，其行为已构成骗取票据承兑罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。林松一人犯数罪，依法应数罪并罚。林松在林垟公司的股份挂在郑某3名下，2010年至2011年期间并未参与林垟公司的管理，其虽从郑某3处分得部分款项，但对侵吞林垟公司资金的方式、应分得数额并无决定权，也没有证据充分证实其直接参与商量决策；2011年左右其明知同案郑某3等人通过益丰公司，利用虚构广告费、虚开增值税普通发票的方式侵占林垟公司资金，仍与益丰公司负责人肖秀莉联系帮助取得发票，可认定其在该起共同犯罪中起次要作用系从犯，故对其所犯职务侵占罪减轻处罚。林松当庭自愿承认职务侵占、挪用资金、骗取承兑汇票的罪行，且案发后积极弥补润地公司的损失，退还润地公司大部分赃款，并积极与浦发银行就还款事宜达成协议，具有较好的认罪悔罪表现，可从轻处罚，辩护人提出的相关从轻处罚意见予以采纳。但辩护人要求对林松所犯挪用资金罪免予刑事处罚的意见不予采纳；辩护人提出骗取承兑汇票一节中，林松的行为并不是造成银行损失的最主要和直接的原因，要求在三年以下量刑的辩护意见，与查明的事实及法律规定不符，亦不予采纳。公诉机关提出判处林松职务侵占罪一年以上二年以下有期徒刑并处没收财产的量刑建议不予采纳，提出判处林松挪用资金罪一年以上二年以下有期徒刑，骗取票据承兑罪三年以上四年以下有期徒刑并处罚金，最后合并执行建议判处四年以上六年以下有期徒刑并处罚金的量刑建议予以采纳。综合本案犯罪事实、情节、危害后果及被告人认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第一百七十五条之一、第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林松犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年；犯骗取票据承兑罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10万元，数罪并罚决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日。即自2015年10月13日起至2021年1月31日止）。
二、责令被告人林松共同退赔赃款返还各被害单位。
以上罚金、退赔款限本判决生效之日起十日内交付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈修丽
人民陪审员 卢春柳
人民陪审员 蔡慧微
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 郑斯斯