湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0105民初1428号原告：中信银行股份有限公司长沙分行，住所地湖南省长沙市开福区湘江北路三段1500号北辰时代广场A1区。负责人：陆金根，行长。委托诉讼代理人：李东海，湖南众铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雨生，湖南众铭律师事务所律师。被告：长沙颜博科技实业有限公司，住所地湖南省长沙市天心区湘府中路198号新南城商务中心G栋1608。法定代表人：李红云，总经理。委托诉讼代理人：姚学兵，湖南骄阳律师事务所律师。被告：汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司，住所地湖南省娄底市娄星区长青街湘中大厦。法定代表人：刘坤良，总经理。委托诉讼代理人：姚学兵，湖南骄阳律师事务所律师。被告：刘正良，男，汉族，1962年1月27日出生，住湖南省娄底市娄星区。委托诉讼代理人：姚学兵，湖南骄阳律师事务所律师。原告中信银行股份有限公司长沙分行诉被告长沙颜博科技实业有限公司、汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司、刘正良金融借款合同纠纷一案，本院于2016年3月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中信银行股份有限公司长沙分行的委托诉讼代理人王雨生，被告长沙颜博科技实业有限公司、汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司、刘正良的共同委托诉讼代理人姚学兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中信银行股份有限公司长沙分行向本院提出诉讼请求：1、被告长沙颜博科技实业有限公司向原告清偿借款本息25382307.15元（暂计算至2016年1月21日，其中本金25000000元、利息及罚息382307.15元；2016年1月22日至实际清偿全部欠款之日止的利息及罚息按《人民币流动资金贷款合同》的约定计算）；2、被告长沙颜博科技实业有限公司承担原告为实现债权而产生的律师费761469元；3、被告刘正良对被告长沙颜博科技实业有限公司的上述债务承担连带清偿责任；4、原告在上述第1项、第2项债权及本案诉讼费范围内对被告汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司提供的抵押物即XX幢房屋及XX土地使用权价款享有优先受偿权；5、被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告长沙颜博科技实业有限公司为清偿原告处已到期贷款向原告申请贷款25000000元，双方于2014年12月签订5份金额均为5000000元的《人民币流动资金贷款合同》，被告汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司提供X幢房屋及X土地使用权担保被告长沙颜博科技实业有限公司的债务，被告刘正良对被告长沙颜博科技实业有限公司的债务提供连带责任保证担保。合同签订后，原告依约向被告长沙颜博科技实业有限公司发放25000000元贷款，被告未按约还款，截至2016年1月21日，被告已拖欠利息及罚息382307.15元。被告长沙颜博科技实业有限公司、汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司、刘正良共同辩称，贷款未到期，被告未逾期支付利息。原告诉请律师费缺乏依据。本院经审理认定事实如下：原告（乙方）与被告长沙颜博科技实业有限公司（甲方）分别于2014年12月29日、2014年12月29日、2014年12月29日、2014年12月30日、2014年12月30日签订《人民币流动资金贷款合同》，约定贷款金额均为5000000元；贷款用途均为归还甲方在乙方的贷款本息；贷款期限分别为2014年12月29日至2015年11月26日、2014年12月30日至2015年11月26日、2014年12月30日至2015年11月26日、2014年12月30日至2015年11月26日、2014年12月30日至2015年11月26日；贷款年利率均为以贷款实际提款日的定价基础利率上浮65BPs，固定利率，贷款期限内利率保持不变，贷款在合同签订日、贷款实际提款日及利率调整日所适用的定价基础利率采用前一个工作日由全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款基准利率报价平均利率，对于非一次性还本付息的贷款，首次结息日为2015年1月20日，结息方式为按月结息，结息日为每月的第20日；贷款到期时，应利随本清；甲方首次提款时需完全满足以下条件：办妥汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司名下位于娄底市XX号，房号为X号的两套商业用房地产抵押并追加刘正良个人连带责任担保；贷款采用定期付息，到期还本方式还款；甲方如不能按期归还到期贷款，应至少在当期贷款到期日前1个月向乙方书面提出贷款重组申请，乙方同意甲方申请的，双方应签署贷款重组协议，乙方不同意甲方申请的，甲方仍应按合同约定时间偿还到期贷款，否则，乙方有权将该笔贷款作为逾期贷款处理；乙方有权根据甲方资金回笼情况提前收回部分或全部贷款；如合同项下的抵、质押物发生被查封、扣押、挂失、止付或者采取其他强制性措施、权属发生争议、受到或可能受到来自任何第三方的侵害、安全或完好状态受到或可能受到不利影响等情况时，甲方发生危机、损害或可能危及、损害乙方权益的其他事件，或甲方未履行本合同其他约定的情形，乙方有权采取下列救济措施：单方停止或终止发放合同项下甲方尚未提取的任何款项（包括甲方已送达提款申请但尚未实际提取的贷款），无需甲方同意直接单方宣布本合同项下的贷款立即全部到期并要求甲方立即偿还，乙方要求甲方偿还前述款项之日即为本合同项下债务提前到期之日，立即执行合同和担保文件项下的抵押、质押或其他担保；甲方未按合同约定偿还本金，乙方有权根据实际逾期天数，按合同届时适用的贷款利率加收50%罚息利率计收罚息，甲方同意罚息金额的计算以乙方计算结果为准；对于甲方未按时支付的利息（包括被乙方宣布全部或部分到期的本金对应的利息）和罚息，自逾期之日起至全部清偿之日止，按合同约定的逾期贷款罚息利率和本合同约定的结息方式计收复利，对于既逾期又未按合同约定用途使用借款的，择较重者计收复利，不予并处；乙方因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、保险费、差旅费、律师费、财产保全费、公证认证费、翻译费、评估拍卖费等），均由甲方承担。合同签订后，原告依约向被告长沙颜博科技实业有限公司交付25000000元借款，被告长沙颜博科技实业有限公司未自筹资金还款。原告（乙方）与被告刘正良（甲方）于2014年12月25日签订最高额保证合同，约定为确保乙方与被告长沙颜博科技实业有限公司在一定期限内连续发生的多笔债权的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人履行债务提供最高额保证担保，乙方同意接受甲方所提供的最高额保证担保；最高额保证，是指甲方就乙方对主合同债务人享有的在一定期间内连续发生的多笔债权，在本合同约定的最高债权额度内向乙方提供保证担保，当发生合同约定的甲方承担保证责任的情形时，乙方有权在约定的最高债权额限度内要求甲方承担保证责任；甲方在合同项下担保的债权是指乙方依据与主合同债务人在2014年12月29日至2015年12月29日期间所签署的主合同而享有的一系列债权，甲方在本合同项下担保的债权最高额限度为债权本金25000000元和相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和；经甲乙双方协商同意，本合同生效前已有乙方与主合同债务人签订的本合同附件《转入最高额保证担保的债权清单》所列的合同项下乙方享有的债权亦转入本合同最高额保证担保的债权范围之内；本保证担保的范围包括主合同项下的主债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付费用；本合同项下的保证方式为连带责任保证；本合同项下的保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起2年，即自债务人依具体业务合同约定的债务履行期限届满之日起2年，每一具体业务合同项下的保证期间单独计算，主合同债务人履行债务的期限以主合同约定为准，但按法律、法规、规章规定或依主合同约定或主合同双方当事人协商一致主合同债务提前到期，或主合同当事人协议延长债务履行期限并得到甲方同意的，则主合同债务提前到期日或延长到期日为债务的履行期限届满之日，如主合同约定债务人分期清偿债务，则每一笔债务到期之日即为该部分债务履行期限届满之日；甲方承诺当主合同债务人不履行到期债务或发生约定的保证人承担保证责任的情形，无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于主合同债务人和/或第三人提供物的担保、保证、保函、备用信用证等担保方式），乙方均有权直接要求甲方在其担保范围内承担担保责任，无需事先行使其他担保权利（包括但不限于先行处置主合同债务人和/或第三人提供的物的担保），如本合同的担保范围包含多笔债权的，乙方有权决定债权之间的清偿顺序及比例；刘正良知晓长沙颜博科技实业有限公司向原告借款25000000元综合授信额度，用于归还长沙颜博科技实业有限公司及湖南湘怡投资集团科贸有限公司在原告未结清的授信金额及利息，刘正良愿意为上述授信额度提供连带责任担保。原告（乙方）与被告汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司（甲方）于2012年11月26日签订最高额抵押合同，约定为确保乙方与长沙颜博科技实业有限公司在一定期限内连续发生的多笔债权的履行，甲方愿意提供最高额抵押担保；最高额抵押是指甲乙之间就债务人在一定期间内连续发生的多笔债务确定一个最高额度，甲方以抵押物在最高额度内对债务人在乙方的各项债务（含或有负债）的总余额；抵押担保的主债权是指自2012年11月26日至2015年11月26日期间因乙方向债务人授信而发生的一系列债权，包括但不限于贷款、票据、保函、信用证等各类银行业务，抵押担保的主债权最高额度为25000000元，如甲方根据本合同履行担保义务的，按实际履行的金额对其担保的最高额度作相应递减，在上述约定的期限和最高额度内，乙方与债务人形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议及其他法律性文件为本合同的主合同；抵押物为娄星区XX幢房屋及娄星区XX土地使用权；抵押担保范围包括债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费、执行费）和其他所有应付的费用；抵押权应当在主债权诉讼时效期间内行使。原告为实现债权委托了湖南众铭律师事务所代理诉讼，双方签订了《委托代理协议》，原告按本案诉讼标的额的3%向该所支付了761469元律师费。原、被告于2012年11月对被告汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司提供的抵押物即娄星区XX幢房屋及娄星区XX土地使用权在登记机关办理了抵押物登记手续。被告向本院提交由刘正良、姜薇、左立明、谢晶、陈志林签字确认的会谈纪要，该会谈纪要载明时间为2014年12月24日，地点为中信银行长沙分行二楼会议室，参会人员为原告信贷部左立明总经理、原告东风路支行客户经理陈志林、长沙颜博科技实业有限公司及湖南湘怡投资集团科贸有限公司的实际控制人刘正良及姜薇，记录人为中信银行东风路支行客户经理陈志林，内容为“鉴于长沙颜博科技实业有限公司及湖南湘怡投资集团科贸有限公司目前经营的苦难状况，为有利于中信银行授信相关要求、贷款重组的相关规定，就颜博在中信银行逾期20000000元债务和湘怡在中信银行逾期15000000元债务的重组相关事宜，双方会谈内容如下：1、中信银行长沙分行同意在已有贷款担保条件不变及符合所有授信条件要求额度前提下，给予长沙颜博科技实业有限公司和湘怡投资集团科贸有限公司重组贷款，贷款利率为基准利率上浮10%，每一次贷款期限不超过一年，每一年签订一次贷款合同，贷款仅限于归还中信银行已有贷款本息，初步如下：（1）、2014年12月给予长沙颜博25000000元、湘怡科贸15000000元，用途：仅限于归还上述两家公司在中信银行35000000元贷款及其他费用，剩余5000000元不能挪作他用，只能用于归还前述40000000元贷款的利息，在2015年9月自筹资金500000元归还中信银行的贷款；（2）、2015年给予上述两家公司39500000元，加上2014年5000000元中的剩余款项用于归还2015年贷款40000000元，剩余资金上述两家公司不能挪作他用，只能用于归还2016年39500000元的利息，2016年9月另自筹资金1000000元归还中信银行贷款本金1000000元；（3）、2016年给予上述两家公司38500000元用于归还上述两家公司2015年在中信银行剩余贷款本金38500000元，2015年5000000元剩余资金上述两家公司不能挪作他用，只能用于归还38500000元贷款利息，不足部分利息由上述两家公司自筹资金归还，2017年9月上述两家公司另自筹资金1500000元用于归还贷款本金；（4）、2017年给予上述两家公司37000000元用于归还上述两家公司在中信银行剩余贷款本金37000000元,2018年9月上述两家公司自筹资金2000000元用于归还贷款本金，利息由上述两家公司自筹资金支付；（5）、2018年给予上述两家公司35000000元贷款用于归还上述两家公司在中信银行剩余贷款本金35000000元，利息由上述两家公司自筹资金支付，在2019年12月31日前全部归还所有贷款本金及利息。2、在上述公司贷款重组的经营期限内，如有第三方愿意购买相关抵押物时，中信银行将积极配合、协助处置相关抵押物，同时可在符合中信银行授信的相关要求下给予购买方授信支持。3、在上述公司贷款重组的经营期限内，上述公司应加强经营管理，节约企业成本，提高资金使用效率，并在剔除上述企业必要开支后，剩余资金应首先归还中信银行贷款本息。对于现有资产和抵押物等资产，上述公司应在有利于公司经营发展，有利于贷款本息归还的情况下，积极寻求办法，盘活利用。如上述公司经营状况好转或抵押物处置的情况下，可提前还归贷款，且中信银行可在符合中信银行授信的相关要求下，给予相应的新的贷款支持，并免除因提前还款所产生的罚息等相关费用。4、在上述公司贷款重组的经营期限内，上述公司应积极配合其他债权银行的相关工作，不得影响中信银行抵押物的处置和中信银行本息的归还。5、重组成功后，中信银行需在5个工作日内撤诉，并免除前期罚息。6、本会谈纪要参会人员签署后生效”，拟证明原告应免除颜博在中信银行逾期20000000元债务和湘怡在中信银行逾期15000000元债务的罚息。原告提出会谈纪要反映的是原、被告商谈的过程，双方仅就贷款重组事宜表达了各自的意向，并未达成明确的协议或作出具体的决定，被告据此提出的主张缺乏依据。另查明，湖南湘怡投资集团科贸有限公司于2014年12月及2015年1月共向原告贷款14990658.99元用于清偿其在原告的贷款本息。湖南省娄底市中级人民法院于2016年9月12日作出（X）湘X民破X号民事裁定，受理汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司的破产重组申请。庭审中，原、被告确认长沙颜博科技实业有限公司向原告所借25000000元款项及湖南湘怡投资集团科贸有限公司向原告所借14990658.99元款项用于清偿长沙颜博科技实业有限公司及湖南湘怡投资集团科贸有限公司对原告的原35000000元债务后，剩余款项用于清偿本案借款及湖南湘怡投资集团科贸有限公司向原告所借14990658.99元款项产生的债务（按比例进行清偿）。在计算原35000000元债务罚息的情况下，截至2016年1月21日，被告长沙颜博科技实业有限公司欠付本案借款本金25000000元、利息及罚息382307.15元。以上事实，有书证、当事人陈述及庭审笔录等证据材料在卷佐证。本院认为，一、被告提交的会谈纪要反映的是原、被告双方商谈的过程，从会谈纪要的内容看，双方仅就贷款重组事宜达成了初步的意向，系框架性的表述，并未达成明确具体的终局性合意，实际履行的贷款利率等亦与会谈纪要中记载的不符，该会谈纪要不符合要约应当内容具体确定及表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束的要求，故该会谈纪要仅是会谈各方的意向性磋商，而不具有相应的合同效力，被告据此提出原35000000元债务罚息应予免除，本案借款未逾期的抗辩主张，本院不予采纳。二、原告与被告长沙颜博科技实业有限公司签订的《人民币流动资金贷款合同》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应遵照履行。原告按约向被告长沙颜博科技实业有限公司发放了贷款，被告长沙颜博科技实业有限公司未按约履行还本付息义务，故原告诉请被告长沙颜博科技实业有限公司清偿贷款本息25382307.15元（暂计算至2016年1月21日，其中本金25000000元、利息及罚息382307.15元；2016年1月22日至实际清偿全部欠款之日止的利息及罚息按《人民币流动资金贷款合同》的约定计算）符合合同约定，本院予以支持。三、原告与被告长沙颜博科技实业有限公司签订的《人民币流动资金贷款合同》约定被告长沙颜博科技实业有限公司应当承担原告为实现债权所支付的律师费，原告委托律师并无不当，其委托律师发生的费用属于原告要求被告归还借款本息及实现债权花费的合理费用，原告主张律师费761469元符合法律规定，本院予以支持。四、原告与被告刘正良签订的《最高额保证合同》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原告与被告刘正良之间形成合法、有效的保证担保关系。《最高额保证合同》约定刘正良担保的债权是指原告与长沙颜博科技实业有限公司在2014年12月29日至2015年12月29日期间所签署的主合同而享有的一系列债权，担保的债权最高额限度为债权本金25000000元和相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和，保证方式为连带责任保证。本案被告长沙颜博科技实业有限公司对原告所形成的债务属于《最高额保证合同》所担保的债务，故被告刘正良应对本案被告长沙颜博科技实业有限公司所负原告的债务承担连带清偿责任。五、原告与被告汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司约定被告汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司提供娄星区XXX幢房屋及娄星区X土地使用权作为抵押担保借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费、执行费）和其他所有应付的费用，双方依法对抵押的房地产在登记机关办理了抵押物登记手续，抵押行为合法有效，故原告对抵押房地产的价款在被告长沙颜博科技实业有限公司应归还的贷款本息及实现债权费用的范围内享有优先受偿权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第三十四条、第四十一条、第四十二条、第四十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：一、被告长沙颜博科技实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中信银行股份有限公司长沙分行清偿借款本息25382307.15元（暂计算至2016年1月21日，其中本金25000000元、利息及罚息382307.15元；2016年1月22日至实际清偿全部欠款之日止的利息及罚息按《人民币流动资金贷款合同》的约定计算）；二、被告长沙颜博科技实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中信银行股份有限公司长沙分行支付律师费761469元；三、被告刘正良对被告长沙颜博科技实业有限公司的上述第一项、第二项债务承担连带偿还责任；四、原告中信银行股份有限公司长沙分行在上述第一项、第二项债权及本案诉讼费范围内对被告汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司提供的抵押物即娄星区X幢房屋及娄星区XX土地使用权价款享有优先受偿权。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费172519元，保全费5000元，共计177519元，由被告长沙颜博科技实业有限公司、刘正良、汇天国际（湖南娄底）建设开发投资有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  房淼淼人民陪审员  柳 良人民陪审员  陈文艺二〇一七年二月十六日代理书记员  宋 敏