山西省方山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）方刑初字第21号
公诉机关方山县人民检察院。
被告人张XX，男，2014年1月17日因涉嫌贪污罪被方山县公安局取保候审，2014年4月18日经我院决定取保候审，现在家。
辩护人秦XX，山西晋凯律师事务所律师。
方山县人民检察院以方检刑诉（2014）6号起诉书指控被告人张XX涉嫌犯贪污罪，于2014年4月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。方山县人民检察院指派检察员刘文平、代检察员吉莹出庭支持公诉，被告人张XX及辩护人秦XX到庭参加了诉讼，现已审理终结。
方山县人民检察院指控：2009年，经方山县国土局对位于XXX乡XX村2009-16号地块面积为12767平米的国有土地挂牌出让，山西XX农林发展有限公司以109万元成交。按照相关政策，县国土局于2010年2月4日支付给XX村委征地补偿安置费244069元。同年2月5日，时任XX村村委主任的被告人张XX让乡农经站会计李XX从此土地补偿费中开出60000元的现金支票，并给李XX打了一支收条。被告人张XX持支票从信用社将现金取出后，于当日归还了其个人欠马X的60000元债务。后村委结账时，被告人张XX为了能将此60000元占为己有，让XX农林发展有限公司空开了一支“收到XX村土地局款244069元”的收据，同时又指使李XX空开了一支“收到精炼厂土地补偿费184069元”的收据，凭此两支假收据同时入村委账将60000元套出。此款中剔除其因公垫支23640元外，剩余36360元占为己有用于个人花销。赃款在立案侦查前被县纪检委没收并上交财政。
针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关的证据予以佐证。公诉机关认为被告人张XX利用职务便利，采用虚假手续骗取村集体征地补偿款36360元，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。案发后，被告人张XX能够主动投案并如实供述其犯罪事实，且在立案前已退出全部赃款，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。提请依法判处。
被告人张XX对起诉书指控的犯罪事实未提出异议。其辩护人秦XX对起诉书指控的犯罪事实也未提出异议，就量刑情节提出了辩护意见：一、被告人具有“自首”法定从轻、减轻处罚的情节。本案经审理查明，被告人张XX于2014年1月17日在朋友吕连全的陪同下，主动向方山县人民检察院投案，就本人贪污公款36360元一事的经过进行如实供述，且其供述始终一致，其行为属于自首。根据我国《刑法》第67条规定“对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚”，结合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》精神，“对于具有自首情节的犯罪分子，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度”（基准刑30%以下）；二、被告人在立案侦查之前主动全部退赃，具有法定从轻的情节。庭审进一步查明，被告人张XX在立案之前的2010年12月10日向纪检部门退赃，这属于积极退赃的表现，根据山西省高级人民法院《人民法院量刑指导意见》规定“对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质、退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃数额及主动程度等情况，减少基准刑的30%以下”，本案退赃后对村集体利益无任何损害，最大限度弥补了损失；三、辩护人认为本案被告人的行为虽然构成犯罪，但在近年来查处的农村干部贪污案件中，能够同时做到立案前主动退赃、投案自首、接受党纪处分的寥寥无几，结合被告人初犯，一贯社会表现良好，再无犯罪之危险，故本案在量刑时建议能在三年以下判处并适用缓刑。
经审理查明：2009年，经方山县国土局对位于XX会乡XX村2009-16号地块面积为12767平米的国有土地挂牌出让，山西XXX农林发展有限公司以109万元成交。按照相关政策，县国土局于2010年2月4日支付给XX村委征地补偿安置费244069元。同年2月5日，时任XX村村委主任的被告人张XX让乡农经站会计李XX从此土地补偿费中开出60000元的现金支票，并给李XX打了一支收条。被告人张XX持支票从信用社将现金取出后，于当日归还了其个人欠马X的60000元债务。后村委结账时，被告人张XX为了能将此60000元占为己有，让XXX农林发展有限公司空开了一支“收到XX村土地局款244069元”的收据，同时又指使李XX空开了一支“收到精炼厂土地补偿费184069元”的收据，凭此两支假收据同时入村委账将60000元套出。此款中剔除其因公垫支23640元外，剩余36360元占为己有用于个人花销。赃款在立案侦查前被县纪检委没收并上交财政。
还查明，被告人张XX就本案利用职务之便，套取集体资金占为己有之事，被方山县纪律检查委员会于二〇一一年九月十七日常委会议决定给予开除党籍处分。同时，将所占有的集体资金主动退缴县纪委。
再查明，被告人张XX于2014年1月17日在朋友吕XX的陪同下，在未受到讯问、未被采取强制措施时，主动向方山县人民检察院投案，就本人贪污公款36360元一事的经过进行如实供述。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、方山县国土资源局拨款证据；
2、财务凭证复印件；
3、张XX收到6万元收据；
4、李XX证明被告人张XX任村委主任期间收支情况；
5、信用社取款手续；
6、XX村开支康荣荣11160元凭证；
7、张XX上缴财政收据；
8、吕连全证实被告人张XX主动投案证明材料；
9、证人樊XX、马X、李XX、李XX、郭XX、许XX、李XX、高XX、赵XX、陈XX、雒XX、雒XX、张XX、李XX、康XX等证言。
本院认为：被告人张XX利用职务便利，采用虚假手续套取村集体征地补偿安置费36360元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。方山县人民检察院指控被告人张XX犯贪污罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人张XX辩护人的辩护意见，经审查与本案事实相符，本院予以采纳。公诉机关认为被告人张XX在案发后，能够主动投案并如实供述其犯罪事实，且在立案前已退出全部赃款，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，属自首。可以从轻或者减轻处罚的公诉意见，本院予以采纳。鉴于被告人张XX案发后能自动投案，在未受到讯问、未被采取强制措施时如实供述自己的罪行，符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，应认定为自首，对其依法可从轻处罚；在案发前被告人张XX就本案利用职务之便，套取村集体征地补偿安置费36360元占为己有之事，曾被方山县纪律检查委员会常委会议决定给予开除党籍处分。同时，将所占有的村集体征地补偿安置费36360元主动退缴县纪委。且其认罪态度较好，系初犯、偶犯，并积极退赔赃款，具有悔罪表现，对其可酌情从轻处罚。被告人张XX所贪污款属XX村集体合法财物，已退缴县纪委的36360元，应当依法予以退回XX村委。综合考虑被告人犯罪时的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，对被告人张XX适用非监禁刑对所居住的社区没有重大不良影响，没有再犯罪的危险，且委托被告人居住地司法社区矫正机关社会调查评估后，符合社区矫正条件。故本院对被告人张XX依法适用非监禁刑。据此，根据被告人张XX犯罪的事实，犯罪的性质，情节和对社会的危害程度及悔罪表现，为了打击犯罪，确保公共财物不受侵犯，维护社会稳定，贯彻宽严相济的刑事政策，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（三）项，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人张XX犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、赃款36360元，返回XX村委。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王幸平
审 判 员 刘泉葆
人民陪审员 闫建龙
二〇一四年六月十一日
书 记 员 刘彩红