黑龙江省七台河市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑09刑终32号
原公诉机关七台河市桃山区人民检察院。
上诉人（一审被告人）李某某，男，1972年9月20日出生。因涉嫌行贿，于2015年1月6日被七台河市桃山区人民检察院刑事拘留，同年1月20日经七台河市人民检察院批准逮捕，2016年1月5日经七台河市桃山区人民法院决定取保候审。
辩护人孙笑飞，黑龙江大为律师事务所律师。
七台河市桃山区人民法院审理七台河市桃山区人民检察院指控被告人李某某犯行贿罪、滥用职权罪一案，于2016年8月9日作出（2015）桃刑初字第114号刑事判决。被告人李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月28日公开开庭进行了审理。七台河市人民检察院指派检察员赵元、史广东出庭履行职务。上诉人李某某及其辩护人孙笑飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定：被告人李某某于2010年8月31日被任命为肇东市西八里粮库有限公司（以下简称“西八里粮库”）党支部书记、经理职务。西八里粮库是中储粮肇东直属库的代储点。2014年2月份，被告人李某某在担任西八里粮库主任职务期间，其向中储粮肇东直属库副主任孙某某（另案处理）请示将肇东市西八里粮库收购的4135吨预备粮转成临储粮，孙某某同意。李某某以制作虚假票据的方式将西八里粮库收购的4135吨预备粮转成临储粮套取差价款
252897.04元人民币、套取收购费165400.00元，用于西八里粮库2014年建设的钢罩棚工程和烘干塔工程。同年7月，被告人李某某将西八里粮库库存的临储粮私自盗卖986.91吨，每吨价格2100.00元人民币，共计实得款人民币2072511.00元，得款用于西八里粮库2014年建设的钢罩棚工程和烘干塔工程。综上，被告人李某某实施犯罪两起，造成中储粮损失人民币2490808.04元。2015年1月5日，被告人李某某被依法传唤到案。另查明，李某某于2015年5月13日向检察机关交纳人民币2483808.04元。
原审判决认定上述事实，有经一审开庭举证、质证的关于肖某某等8人涉嫌犯罪线索指定管辖函、指定管辖决定书、立案决定书、户籍证明、肇东市粮食局出具的证明、李某某任职文件、企业法人承包经营合同、关于统一规范企业法人和相关人员工资标准的通知、扣押决定书及清单、曹某某书写交待材料、工作说明、曹某某身份信息、孙某某身份信息、肖某某身份信息、破案经过、黑龙江省国家税务局农副产品收购专用发票、粮油出库通知书、肇东市西八里粮库有限公司发货明细、预备粮源玉米出库日结单、西八里粮库预备粮源调出明细、肇东市粮食局出具的证明、自有资金建设项目说明、肇东市直属库出库汇总、肇事市直属库粮食销售情况、肇东市直属库收购临储粮情况、商品粮出库日结单、日报表、开原市天城干燥设备有限公司销售合同、肇东西八里粮库收购临储粮46400吨支出收购款票据、出库检斤记录、银行卡交易明细、国家临时储备粮（东北玉米）竞价交易合同、四部门文件、李某甲受贿案件的立案决定书及破案经过、葛某出具的借款说明及收据复印件、国有库点租仓收购合同、承诺书、2013年国家临储粮代储保管合同、被委托粮库储存情况附表、肇东市西八里粮库有限公司现场平面图、《关于开展2013年国家政策性粮食委托收储库点认定工作的通知》、《关于开展2013年国家政策性粮食委托收储库点资格认定情况的通知》、《关于开展2014年国家政策性粮食委托收储库点认定工作的通知》、《关于认定2014年国家临时存储玉米收储库点资格的通知》、2013年国家政策性粮食委托收储库点资格认定名单、2014年国家临时存储玉米收储库点资格名单；证人曹某某、孙某某、肖某某、李某甲等人的证言；被告人李某某的供述与辩解等证据证实。
七台河市桃山区人民法院认为，被告人李某某作为肇东市粮食局工作人员，利用其担任肇东市西八里粮库主任的职务便利私自开具虚假票据骗取国家粮食专项资金及滥用职权私自出售国家储粮用于西八里粮库自筹资金建设工程项目，致使国家粮食调控遭受重大损失，其行为构成滥用职权罪，公诉机关指控滥用职权罪罪名成立，应予支持；公诉机关认为李某某在担任肇东市西八里粮库主任期间为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额较大，应以行贿罪追究刑事责任的意见，根据卷宗证据及庭审查明情况，李某某作为西八里粮库负责人，为使西八里粮库成为中储粮代储点，年检中顺利过关，争取临储粮指标，尽快解封收粮等目的，向中储粮肇东直属库主任曹某某、副主任孙某某等三人行贿8次，金额共计人民币37000.00元的行为，具有为单位谋取非法利益的目的，应认定为单位行为，根据《最高人民检察院关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定》数额未达到立案标准。李某某为使自己滥用职权行为得以顺利进行，向中储粮肇东直属库驻库员李某甲行贿3次，金额共计人民币17000.00元的行为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》数额未达到立案标准。故对公诉机关指控行贿罪的意见不予支持；辩护人对公诉机关指控的行贿罪的辩护意见，部分采信；辩护人认为李某某的决策企业行为不是“滥用”，而是基于“合同”享有的权利，李某某不构成滥用职权罪。经查，李某某系肇东粮食局工作人员，是西八里粮库主任。西八里粮库系国家保留库，隶属于粮食局，李某某的行为应基于受国家机关委托管理国有资产的工作人员，其滥用职权的行为也因此身份才可实现，故应将其行为理解为使用职权，并无不当。故辩护人意见不予支持。公诉机关认为李某某在本案中系自首的意见，经查，李某某并无自动投案行为，仅有到案后如实供述罪行，系坦白，可从轻处罚，故对公诉机关该意见，不予支持。案发后李某某为弥补国家损失，主动向检察机关交纳其滥用职权造成的损失人民币2483808.04元，该款已由检察机关上缴国库，对其酌情从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第六十七条第三款的规定，认定被告人李某某犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
宣判后，上诉人李某某以一审判决对其量刑过重，其行为虽构成滥用职权罪，但未对国家造成损失，应对其免予刑事处罚为由，提出上诉。其辩护人除提出与李某某上诉理由相同的辩护意见外，另提出李某某具有自首、认罪、挽回损失、揭发他人犯罪等从轻、减轻处罚情节的辩护意见。
出庭检察员认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人李某某犯滥用职权罪的事实清楚，对原审判决认定的事实和原审判决书中列明的证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人李某某作为肇东市粮食局工作人员，利用其担任肇东市西八里粮库主任的职务便利，滥用职权私自开具虚假票据骗取国家粮食专项资金及滥用职权私自出售国家储粮，套取差价款、收购费，造成国家财产损失人民币2490808.04元，情节特别严重，其行为构成滥用职权罪。
关于上诉人李某某及其辩护人所提其未对国家造成损失，其虽存在滥用职权行为，但不构成滥用职权罪的上诉理由及辩护意见，经查，相关财务凭证、发运单、出库日结算单、发货明细等在案证据，能够证实李某某滥用职权，私自开具虚假票据骗取国家粮食专项资金及滥用职权私自出售国家储粮，套取差价款、收购费，造成国家财产损失人民币2490808.04元的事实，且与其有罪供述相互印证，足以认定。其得款后的钱款用途，不影响该罪的成立。此节上诉理由、辩护意见依法不能成立。关于其辩护人所提李某某具有自首、立功情节的辩护意见，因无事实及法律依据，且与查明的事实不符，依法不能成立。一审法院综合考虑李某某能够如实供述自己的罪行，主动向检察机关交纳因其行为造成的损失人民币2483808.04元，认罪、悔罪态度较好等从宽处罚情节，对其所判刑罚适当。
综上，一审判决认定上诉人李某某犯滥用职权罪的事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 关 勇
审 判 员 孙国军
代理审判员 李 欢
二〇一六年十二月七日
书 记 员 梁玲玲