甘肃省秦安县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0522民初533号
原告：卢小荣，男，1970年9月3日出生，汉族，住秦安县。
委托诉讼代理人：薛建全，天水知音律师事务所律师。
被告：秦安县云山供销社，住所地秦安县云山乡云山村。
法定代表人：陈子忠，该供销社主任。
委托诉讼代理人：陈龙，该供销社经理。
原告卢小荣与被告秦安县云山供销社承揽合同纠纷一案，本院于2016年7月25日立案后，依法适用简易程序，于2016年8月23日公开开庭进行了审理。原告卢小荣及其委托诉讼代理人薛建全，被告秦安县云山供销社的委托诉讼代理人陈龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
卢小荣向本院提出诉讼请求：1.判令终止原、被告之间的合同关系；2.判令被告支付原告工程款及剩余材料款895182.25元（其中主体工程758544.25元，附属人工费、材料费及设备租赁费116638元，工程剩余材料款2万元）;3.本案一切诉讼费用由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求，要求增加支付附属工程款和剩余材料款90874.5元、三个卷闸门2250元，计93124.5元。事实和理由：2014年8月7日，原、被告签订《建筑工程协议》一份，约定由原告承包被告发包的秦安县云山供销社农贸市场砖混二层楼的建设工程，承包范围为：施工图内约定所有内容，以散水边为界，包工包料形式，一次性包给原告；工程价款为：以实际面积为依据每平方米1100元，总造价以实际面积造价（当时口头约定修建两层楼房一栋，面积1400平方米左右，如被告继续修建，每增加一栋按原合同约定执行）；工期为：自2014年8月7日开工至2015年2月7日竣工，共计180天；付款方式为：原告进场活干到正负零后被告支付10万元，工程主体完工后被告支付工程造价的50%，工程全部结束，经过验收合格后，除原告工程造价5%的保修金，其余工程款一次支付原告；合同同时约定了“安全、质量、材料、保修”等内容；合同签订后，被告不断变更图纸设计，增加工程量等，但原告按其要求履行了合同义务，为被告共计修建商铺面积1738.59㎡和附属工程等；而被告却在支付47万元价款后，以种种理由推托支付工程进度剩余款项，导致原告没法开展施工，并给原告造成了巨大的经济损失；综上所述，原、被告之间的修建合同是在平等、合法的基础上签订的，并且原告按合同约定内容进行了楼房修建，被告不结清拖欠工程款，导致原告无法继续开展施工，已构成根本违约，现为维护原告的合法权益，特根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释之规定诉至法院，请依法判处。
秦安县云山供销社辩称：第一，从2015年开始，原告再没有干活，离开了工地，工地上没有人，原、被告之间的施工合同已经终止了。第二，工地上的材料能卖的原告已经卖了，剩余的材料原告都已经拉走了。第三，原告修建的主体工程没有完工，当时承包是一次性，原告在2015年2、3月间把材料、机械设备都拉到郭川工地去了，原告违约在先。第四，工程还存在质量问题：二楼楼顶有漏水的14间，屋檐有裂缝，屋顶有2间露出钢筋，楼梯檐断裂，东面楼梯不垂直，屋顶是沙子，空8根柱子，柱子是断裂的。第五，被告已付工程款10万元，其余已付款是借支款，没有付的工程款是原告没有干到付款的程度。2016年2月3日结算达成协议，说把我提出的质量问题解决，扣除罚款等，应付865700元，双方的工程关系就全部结束了。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1.原告所举《2014-2015年施工后背挡土墙费用清单》（2页）、《云山供销社旧楼改修费用清单》（3页）、《云山供销社2015年3月19号至2015年6月7号用方、另工和机械费用清单》（5页）、《云山供销社4﹟楼材料和人工费清单》（3页）、《云山供销社剩余材料费清单》（3页）、《云山供销社看场子和2014年11月24号在6﹟楼B段二层保温费用清单》（3页）和《工程款及材料款结算标准与数额》(14页)各1份，用以证明被告应付后背挡土墙施工费用51060元，旧楼改修费用29255.1元，2015年3月19日至6月7日用方、零工和机械费用10436元，4﹟楼材料和人工费30224.64元，剩余材料费76462元，看场子和2014年11月24日在6﹟楼B段二层保温费用23639.76元，主体工程款758544.25元。经质证，被告均不认可，认为后背挡土墙约定按方计算，每方300元，共100方，计3万元；旧楼改修是其自己做的，材料都是自己的；用方、零工、机械费用、材料人工费、看场子、保温费等与被告无关；剩余材料已经拉走了，没有拉走的不知道原告放在哪里。从以上证据的形式来看，均为原告单方制作的清单，未经被告签名确认，属于原告对案件事实的陈述，因此，不能单独作为认定案件事实的依据，应结合当事人的陈述和其他证据综合认定案件事实。
2.原告申请出庭的证人寇三卯（原告施工期间的保管员）陈述：工程没有完工，向工地拉了7万块砖，用了不多，不修了以后原告就卖掉了一部分；剩余的材料还有砖2万块左右、水洗沙120立方、石子80立方、水泥50吨、炉渣26立方、石头1车，都在工地上放着，在原告停工后没有向被告移交，由原告找的看管人马百田看管；还在化肥厂和旧楼上干了活，安了窗框子30个，是另加的。经质证，被告对证人陈述的剩余材料情况不认可。证人寇三卯虽然陈述了剩余材料的具体数量，但寇三卯系原告在施工期间的管理人员，与原告有利害关系，其证言不能单独作为认定案件事实的依据；而且，从原告举证来看，除原告本人陈述外，无其他证据印证剩余材料的数字等具体情况，故对该事实不予确认。
3.关于工程是否交付的问题。从当事人的陈述和法院现场勘验情况来看，虽然原告施工的诉争工程主体基本完工，但工程未进行粉刷、门窗未安装完成、4号楼未封顶。在施工期间，由于工程质量问题，双方发生矛盾，被告曾给原告两次出具了《罚款通知单》，2015年，在工程没有全部完工的情况下，原告停止了施工；2016年2月3日，经双方协商签订了《协议》1份，结算了工程款，并约定“此今日起与云山供销社没有任何关系”，因此，应当认定双方于2016年2月3日结算并交付了诉争工程。
4.关于原告所完成工作的报酬问题。原告认为主体应付款为1303544.25元，除借支47.8万元、“15年腊月23日给人发”3.5万元、罚款3.2万元，计54.5万元，尚欠主体工程款758544.25元；但是，原告除自己的陈述和单方制作的结算清单外，未提交其他证据加以证明，不足以认定其主张的事实。从被告提供的证据来看，2016年2月3日，原、被告达成协议，并签订《协议》1份，载明：“今双方答（达）成协议如下：云山供销社修建主体按照总工程的50%结算，大写（百分之伍拾），工程总量1574㎡平方，工程单价1100元，大写（壹仟壹佰圆），工程款1574×550＝865700元，大写（捌拾陆万伍仟柒佰元），此今日起与云山供销社没有任何工程关系，工程款剩余部分后续2年内结清，工地所有东西云山供销社所有，特此协议，协议人：陈龙（签名指印），协议人：卢小荣（签名指印），证明人、在场证明人：陈旺才（签名指印），刘岁世（签名指印），杨﹡*（签名），刘双保（签名指印），马智荣（签名指印），陈小平（签名指印）”。该协议约定了原告应得工程款总数为865700元。原告虽然认为是为了解决农民工工资签订的，签订后第三日就反悔了，但《中华人民共和国民法通则》第五十七条规定：“民事行为从成立时起具有法律约束力，行为人非法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或者解除”。而且，原告也未举证证明被告同意解除该协议。因此，应当认定原告所完成工作的报酬为865700元。
5.关于原告所主张的附属工程价款和剩余材料款的问题。原告认为其在修建主体工程的同时，还按照口头约定完成了后院挡土墙、旧楼改造、空洞清理、化肥厂干活等附属工程；工地上还有剩余的钢筋、水泥、砂石、石子、石头、炉渣、红砖、铝合金等材料；要求被告给付附属工程价款和剩余材料款共计229762.5元。被告除认可后院挡土墙是原告完成外，其余均不认可，且认为在2016年2月3日结算后，应付865700元工程款，自此结束了双方关系，挡土墙的报酬已计算在内，不应另行计算。从双方的举证分析：首先，原告所举附属工程价款清单和剩余材料款清单是原告单方制作，未经被告签名确认，不能单独作为认定案件事实的依据；原告申请出庭作证的证人，均系原告工地打工人员，与原告有利害关系，其证言亦不能单独作为认定案件事实的依据，而且，从证言内容来看，停工后工地剩余材料并未经双方清点，由原告移交给被告，而是由原告派人看管；因此，原告的举证不足以证明其主张的事实，应当承担不利后果。其次，2016年2月3日结算时，协议中没有另行结算附属工程和剩余材料价款，并记载有在结算后工地剩余材料归被告所有，双方之间再无其他任何关系的意思表示。故应当认定双方在2016年2月3日结算时，对附属工程和剩余材料一并进行了处分，也就是说，双方结算的报酬中已包含了该两项内容。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2014年8月7日，原告卢小荣与被告秦安县云山供销社签订《建设工程协议书》1份，约定由原告以“包工包料”的方式承建被告位于秦安县云山镇云山村的供销社农贸市场砖混结构二层楼房，每平方米1100元，总价款以实际面积计算。施工期间，因质量问题双方发生纠纷，被告于2014年8月29日和9月25日各发出《罚款通知单》1份，分别罚款3万元和2000元。2015年，在工程没有全部完工的情况下停止了施工；2016年2月3日，原、被告签订《协议》1份，约定：主体按照总工程的50%结算，总建筑面积1574㎡，单价1100元∕㎡，总工程款865700元，此今日起与云山供销社没有任何工程关系，工程款剩余部分后续2年内结清，工地所有东西归被告所有。此后，因被告未付清工程款，原告起诉来院。
本院认为：原、被告签订协议，约定由原告以“包工包料”方式承包修建被告位于秦安县云山镇云山村的二层砖混楼房，被告给原告支付报酬，不违反法律规定，双方之间形成了承揽合同关系，依法应予保护。
双方当事人的主要争议焦点为:1.原告要求判令终止原、被告之间建筑工程合同关系的请求应否支持；2.原告要求被告支付工程款和剩余材料款的诉讼请求应否支持。
关于原告要求判令终止原、被告之间建筑工程合同关系的请求应否支持的问题。2016年2月3日，原、被告在《协议》中约定：“总工程款865700元，此今日起与云山供销社没有任何工程关系，工程款剩余部分后续2年内结清，工地所有东西归被告所有”。从该协议的内容看来，原、被告在结算时，有协议解除合同的意思表示。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同”。因此，应当认定原、被告之间的建筑工程合同已于2016年2月3日协商解除，故原告的该项诉讼请求不应支持。
关于原告要求被告支付工程款的诉讼请求应否支持的问题。双方结算后，约定应付工程款总数为865700元，从双方的陈述来看，被告尚未付清原告的报酬，但2016年2月3日原、被告在《协议》中约定“工程款剩余部分后续2年内结清”；而至今未满2年。该协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定；原告虽不认可，但未举证推翻，其应当承担不利后果；故该协议具有法律效力，应当认定付款期限未满，被告并未构成违约。因此，原告要求被告立即支付尚欠工程款的诉讼请求不应支持。对于原告要求被告支付附属工程款和剩余材料款的请求，因原、被告在结算时已进行了处分，不应支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
驳回原告卢小荣的诉讼请求。
案件受理费13683元，适用简易程序减半收取6841.5元，由原告卢小荣负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
审判员 邵平安
二〇一六年九月三十日
书记员 刘 璐