陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安中民二终字第00252号
上诉人（原审原告）袁朝美。
委托代理人高兴安，石泉县“148”法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）陕西天新丝绸有限公司。
法定代表人严如明，该公司总经理。
委托代理人尹立波，陕西奇声律师事务所律师。
上诉人袁朝美、陕西天新丝绸有限公司（以下简称天新公司）因劳动争议一案，不服石泉县人民法院（2014）石民初字第00226号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人袁朝美及其委托代理人高兴安、上诉人天新公司的委托代理人尹立波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，天新公司于2009年2月19日招录袁朝美为该公司员工，从事缫丝挡车和选茧工作。2012年1月1日，双方签订劳动合同，合同约定期限一年，自2012年1月1日起至2013年1月1日止。2013年4月12日，续签劳动合同，合同期限一年。两份合同载明“甲乙双方自愿约定，养老保险由乙方（袁朝美）自行办理，甲方以现金方式发放给乙方。乙方自动放弃购买养老保险，甲方给予一定补偿”。袁朝美在天新公司工作期间，除天新公司分两次以现金方式支付了袁朝美2011年养老保险费1000元、2012年养老保险费1500元外，没有向社会保险机构给袁朝美缴纳基本养老金、医疗保险金、失业保险金等社会保险费。袁朝美自行垫付2009年度至2013年度在天新公司工作期间应当由单位向社会保险机关缴纳的社会保险费的单位部分，其自行缴纳部分没有缴纳，其中2009年缴纳2894.52元、2010年缴纳3453.36元、2011年缴纳4115.88元、2012年缴纳4685.16元、2013年缴纳5319.60元，合计20468.52元，2013年12月30日，双方签署解除劳动合同协议书，其中写明“甲方同意向乙方支付经济补偿金，具体按劳动合同连续期间每年补偿1个月工资的标准补偿，达到法定退休年龄的除外（按个人2013年度的平均工作）。”袁朝美于2014年3月26日诉至法院，请求判令天新公司返还袁朝美垫付的2009年至2013年基本养老金17968.52元，给付18个月失业金13095元，给付医疗保险金3600元，经济补偿金5215元，合计39878.52元。
原审另认定，2013年3月11日，袁朝美向石泉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以袁朝美已超过法定退休年龄，不符合法律法规规定的劳动者主体资格，决定不予受理。
天新公司当庭申请对其在劳动局提交的与袁朝美签订的2013年的劳动合同进行调取，原审法院于2014年6月5日到石泉县人力资源和社会保障局调取了天新公司在该局留存的关于袁朝美于2013年4月12日签署的合同，此合同中双方就劳动合同期限未进行填写。原审法院于2014年6月26日向石泉县养老保险经办中心去函询问有关袁朝美办理养老参保缴费的事宜，该中心回复：“根据城镇企业职工养老保险政策规定，由于此二人原所在单位至今未在我中心整体参保，故目前不能补缴”。
原审认为，袁朝美2009年2月19日被招录至天新公司工作至2013年12月30日，劳动关系连续近五年。袁朝美于1962年10月26日出生，2012年10月26日已年满法定退休年龄，并未依法享受养老保险待遇或领取退休金。天新公司在用工期间，没有向社会保险机构给袁朝美缴纳基本养老金、医疗保险金、失业保险金等社会保险费。袁朝美自行垫付在天新公司工作期间应当由单位向社会保险机关缴纳的养老保险费的单位部分，其自行缴纳部分没有缴纳。袁朝美在2000年自行办理了个体从业人员社会保险，在天新公司工作五年，按照社会保险费缴纳标准，袁朝美没有缴纳自己个人负担的社会保险费，袁朝美目前没有办理退休，其主要原因是没有交够15年缴费期限，袁朝美垫付单位缴纳的基本养老金不属于劳动争议范畴，应当为债权债务关系。但袁朝美在天新公司处工作期间向社保部门所缴纳的养老保险费，仅是按社会平均工资的60%中单位应该缴纳的20%进行缴纳，个人按社会平均工资的60%中个人应该缴纳的8%并没有缴纳，而袁朝美的损失应当是享受社会保险待遇中因为单位少交、欠缴造成的社会保险损失，故此，袁朝美所垫付的养老保险金应当按单位和个人缴纳份额区分比例，2009年至2013年，袁朝美总共缴纳养老保险费为20468.52元，其中单位应占的份额为14620.37元，个人应占的份额为5848.15元，除去单位已支付给袁朝美的2500元，单位应承担的养老保险费为12120.37元。失业保险金同属于社会保险费“五金”范畴，国家规定行政机关有强制征收职能。按照法律规定，社会保险费由单位申报代扣个人部分和单位部分，单位不缴纳的，行政管理机关具有强制征缴的职责，属于行政法规调整范围，故对袁朝美此项诉讼请求，不予支持。关于医疗保险费，根据医疗保险金的性质，如果用人单位没有依法给劳动者缴纳医疗保险费，对劳动者造成了现实损失，用人单位应当进行赔偿。袁朝美未举出就医疗保险未缴纳而对其造成的损失，故对此项请求不予支持。关于经济补偿金。按照《劳动合同法》第四十六条，袁朝美均不符合该法规定用人单位按照该法第三十八条、三十六条、四十条、四十一条等规定应当向劳动者支付经济补偿的条件，故对袁朝美此项诉讼请求，不予支持。原审判决：一、限天新公司于本判决生效起30日内一次性支付袁朝美养老保险补偿金12120.37元；二、驳回袁朝美其他诉讼请求。
宣判后，袁朝美、天新公司均不服原判，提起上诉。袁朝美上诉提出，根据劳动合同约定，养老保险由袁朝美自行办理，天新公司以现金方式发放给袁朝美，袁朝美于2009年至2013年向社保机构缴纳养老保险金20468.52元，除去已支付的2500元，天新公司应当支付袁朝美养老金17968.52元；天新公司未为袁朝美缴纳基本医疗保险费、失业保险费，应按照规定给付基本医疗费3600元和失业保险费13095元；天新公司应支付解除劳动合同的经济补偿金5215元，请求二审改判。
被上诉人天新公司辩称，解除劳动合同时，袁朝美已达到退休年龄，不能享受失业保险待遇和经济补偿金。
上诉人天新公司上诉提出，合同明确约定，由本人购卖社会保险，单位给与补偿，原判认定袁朝美垫付没有事实依据；原判适用法律错误，本案争议是劳务关系而非劳动争议，应适用民事法律而不是劳动法，请求二审改判驳回袁朝美的诉讼请求。
被上诉人袁朝美辩称，天新公司应支付袁朝美已垫付的养老金，本案争议的法律关系是劳动争议，不是劳务关系。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，有培训合同、安全责任书、劳动合同、工资表、养老保险费缴费票据、解除劳动合同的协议书、石泉县劳动仲裁委员会不予受理通知书、双方当事人陈述等证据在卷佐证，并经当庭质证，本院予以认定。
本院认为，本案袁朝美主张的是在天新公司工作期间的社会保险待遇损失及解除劳动合同的经济补偿金，由此引发的争议应属劳动争议，不属劳务关系纠纷。依照《劳动合同法》和《社会保险法》的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险。劳动者在用人单位工作期间，劳动者应当参加基本养老保险、失业保险、职工基本医疗保险，由用人单位和劳动者按照国家规定共同缴纳基本养老费、失业保险费、基本医疗费。社会保险应当作为劳动合同的必备条款。用人单位在劳动合同中与劳动者约定的由劳动者自己负担社会保险费的条款属于无效条款。用人单位未为劳动者缴纳养老保险，劳动者自行缴纳后，请求用人单位赔偿损失的，用人单位未为劳动者缴纳养老保险而获得的利益应确定为劳动者的损失，故原判将天新公司应向社保机构缴纳的社会保险费金额支付给袁超美正确。袁超美主张的医疗保险损失，因职工医疗保险费属于预缴保险费，不能通过事后补缴保险费而享受保险。由于用人单位未能依法为职工缴纳医疗保险导致职工患病后因无法享受医疗保险待遇而遭受经济损失，职工可以要求用人单位支付医疗费中属于医保报销范围内的损失。袁朝美并未提供损失证据，故不予支持。用人单位未按规定缴纳失业保险费，导致职工失业后不能享受失业保险待遇的，用人单位应当按照其失业待遇损失予以赔偿。失业保险是对法定劳动年龄内就业转失业人员的失业损失的补助，袁朝美已达到法定退休年龄，不符合领取失业保险金条件，故其主张失业保险损失不予支持。袁朝美主张的经济补偿金，依照《劳动合同法实施条例》第21条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。现有法律法规均未规定劳动者达到法定退休年龄而终止劳动合同的，用人单位需支付经济补偿金。综上，袁朝美、天新公司的上诉理由均不能成立，不予采纳。原判正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费各10元，由上诉人袁朝美负担10元，由上诉人陕西天新丝绸有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周红梅
审 判 员 李 丹
代理审判员 帅文婷
二〇一五年一月三十日
书 记 员 杨锦龙