云南省丽江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云07民终199号
上诉人（原审被告）云南正扬建设工程有限公司。
法定代表人：杨洋，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）关正武。
被上诉人（原审第三人）和万华。
委托代理人（特别授权）包自林，云南云勇律师事务所律师。
上诉人云南正扬建设工程有限公司（以下简称正扬公司）因与被上诉人关正武、和万华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省丽江市古城区人民法院（2015）古民一初字第308号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年4月21日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：被告正扬公司具备相应的建筑业企业资质，该公司通过招投标后承包了丽江市古城区金山乡拉马古村委会怒宏伟村民小组通路工程，并任命和盛章为该工程项目负责人。2014年10月25日，被告正扬公司与第三人和万华签订工程施工协议，将该工程中的人工、机械、爆破材料及爆破承包给无相应建筑资质的第三人和万华，被告正扬公司依据该协议为第三人和万华的5人（关学科、陈桂海、张汝权、扬天保、许能飞）施工技术人员投保了团体意外伤害保险，保险期为2014年12月26日零时起至2015年3月25日二十四时止。第三人承包以上工程后，便雇请原告关正武为其管理工地，原告除管理工地施工外，还包括无挖掘机驾驶员时开挖掘机。2015年5月2日，原告在开挖掘机过程中因山上落石落下至其受伤，原告受伤当日被送往丽江市人民医院住院治疗，2015年5月4日转院到云南省第二人民医院住院治疗，经诊断为：1.右眼玻璃体积血；2.右眼外伤性白内障；3.右眼视网膜下出血；4.右眼晶状体破裂；5.右眼睫状体脱离；6.右眼脉络膜脱离；7.右眼瞳孔括约肌断裂；8.右眼前房积血；9.右眼钝挫伤；10.右眼眶壁骨折。经住院治疗后于2015年5月20日出院，出院医嘱为二周后复查。2015年7月1日，原告再次到云南省第二人民医院住院治疗，经诊断为1.右眼硅油眼；2.右眼黄斑裂孔；3.右眼无晶体眼。经住院治疗后于2015年7月10日出院，出院医嘱为二周后复查。原告受伤后共用医疗费32094.23元。经云南正大法医司法鉴定中心鉴定，原告的伤评定为：1.伤残等级为八级；2.劳动能力丧失程度为部分丧失；3.后期医疗费为3000元；4.误工期为伤后120日，营养期为伤后45日，护理期为伤后45日。鉴定费2500元。第三人和万华与原告关正武当庭确认第三人已向原告垫付71000元。
原审法院认为：原告关正武的各项损失依法确认如下：1.医疗费：32094.23元；2.原告主张的误工费、护理费，被告正扬公司及第三人和万华均没有异议，故误工费、护理费以原告的主张予以确认，即误工费19262.67元、护理费5100.25元；3.营养费1350元（30元∕天×45天）；4.残疾赔偿金24299元∕年×20年×30%＝145794元；5.后期医疗费按鉴定意见确定为3000元；6.住院伙食补助费2800元（100元∕天×28天）；7.交通费1211元；8.鉴定费2500元；9.精神损害抚慰金及其余诉请费用不予支持。以上共计213112.15元。关于各当事人之间关系的认定，本案被告正扬公司与第三人和万华之间应认定为分包关系；原告关正武与第三人和万华之间形成了个人之间的劳务关系。关于责任承担，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，应由提供劳务一方与接受劳务一方根据双方各自的过错承担相应的责任，庭审中被告及第三人未能证明原告有过错，故应由第三人和万华对原告的损失承担赔偿责任；第三人和万华无相应建筑施工资质，而被告正扬公司不予审查即将工程承包给第三人和万华，故被告正扬公司应对施工过程中发生的安全生产事故承担连带赔偿责任，其与第三人和万华在工程施工协议中对安全生产事故责任承担的约定不能对抗外部法律关系中的第三人，其内部法律关系本案不作处理。综上，本案应由第三人和万华赔偿原告关正武人身损害赔偿款213112.15元，扣除已支付的71000元，第三人和万华还应赔偿原告关正武人身损害赔偿款142112.15元，被告正扬公司应对该赔偿款承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二第、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由第三人和万华赔偿原告关正武人身损害赔偿款142112.15元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告云南正扬建设工程有限公司对本判决第一项的赔偿款142112.15元承担连带赔偿责任。案件受理费5038元，减半收取为2519元，由第三人和万华承担。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审判决宣判后，上诉人云南正扬建设工程有限公司不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销原判第二项，并依法改判上诉人云南正扬建设工程有限公司不承担连带赔偿责任。二、被上诉人承担诉讼费用。主要事实与理由：一审判决认定部分事实不清，适用法律不当，并导致错误判决。一、原判认定关正武与和万华之间形成个人之间的劳务关系，该认定证据不足、事实不清。被上诉人和万华与关正武之间不存在劳务关系，而是合伙关系。本案就不存在工程施工协议的约定不能对抗外部法律关系第三人的事实。二、本案损害结果的造成，被上诉人关正武有非常明显的过错，应按过错程度自担一部分责任。其过错直接体现为：1、关正武并非施工人员，要么是合伙老板、要么与该施工工程无关；其擅自进入施工区域作业，过错明显；2、关正武本人并无任何驾驶挖机等工程机械的相应资质，其擅自驾驶挖机等工程机械参与施工作业并因此造成事故损害，其行为存在过错。三、本次安全事故发生后，出于救人为先的考虑，上诉人已经在全部工程款基础上多支付了10万元的款项给施工方用于治病所急需，一审判决对此直接予以忽略，并不作任何处理，对上诉人明显不公。特请二审法院依法改判。
被上诉人关正武答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、原判认定被上诉人和万华与答辩人关正武系劳务关系事实清楚。被上诉人和万华以个人名义，与上诉人正扬公司签订《工程施工协议》，和万华系唯一的工程承包人。和万华承包工程后，雇请答辩人在其工地上从事工地管理、爆破、开挖机、后勤等工作，并由和万华向答辩人支付一个月9000元的工资，答辩人与被上诉人和万华之间系劳务关系。二、答辩人对损害结果的发生没有任何过错。答辩人持有《特种设备作业人员证》，且在正常工作中因工地上飞石击中挖机挡风玻璃而受伤，其对本案损害结果的发生无任何过错。三、原审判决适用法律正确。本案中被上诉人和万华为自然人，且没有工程相关资质，上诉人正扬公司将其承建的“古城区金山乡拉马古村委会怒宏伟村通路工程”承包给没有资质的和万华违反法律规定。答辩人在为第三人和万华提供劳务过程中遭受人身损害，应由正扬公司对答辩人所遭受的损失承担连带赔偿责任。请求二审依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人和万华在二审中未向本院提交书面答辩意见。
经二审审理查明，原判认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人正扬公司通过招投标后承包了丽江市古城区金山乡拉马古村委会怒宏伟村民小组通路工程，并于2014年10月25日将工程中的人工、机械、爆破材料及爆破工程分包给没有相应建筑资质的被上诉人和万华，被上诉人关正武在施工过程中受伤是客观事实。本案各方当事人对原判认定被上诉人关正武的损失数额213112.15元及被上诉人和万华垫付的金额71000元没有争议，本院予以确认。本案争议焦点为：一、被上诉人关正武与和万华之间系劳务关系还是合伙关系；二、被上诉人关正武在本案中是否存在过错；三、上诉人正扬公司是否在本案中承担连带责任。对于争议焦点一、关于被上诉人和万华与关正武之间的法律关系问题。上诉人正扬公司主张被上诉人和万华与关正武之间系合伙关系，主要理由只有被上诉人和万华在一审中的陈述，没有书面合伙协议、没有被上诉人关正武的认可、也没有相应的证据予以证明，上诉人的该主张本院不予支持，因此，原判认定被上诉人关正武与和万华系个人之间的劳务关系正确。对于争议焦点二、被上诉人关正武在本案中是否存在过错问题。被上诉人关正武在施工过程中，被山上的落石落下致其受伤，通过本案一审、二审，上诉人正扬公司及被上诉人关正武均未能提交证据证明被上诉人关正武在本案中存在过错，根据侵权责任法的规定，提供劳务一方因在提供劳务过程中受到伤害的，应由提供劳务一方与接受劳务一方根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，上诉人正扬公司及被上诉人和万华均没有证据证明被上诉人关正武存在过错，被上诉人和万华应对关正武的人身损害承担赔偿责任。对于争议焦点三、上诉人正扬公司是否在本案中承担连带责任的问题。上诉人正扬公司通过招投标方式取得工程后，应对整个工程的施工安全承担法律责任。但上诉人正扬公司将工程的人工、机械、爆破材料及爆破工程分包给没有相应资质的被上诉人和万华，被上诉人关正武在提供劳务过程中遭受人身损害，根据法律规定，上诉人正扬公司应承担连带赔偿责任。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，为此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5038元由上诉人云南正扬建设工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 何树兰
审判员 胡强胜
审判员 普丽仙
二〇一六年七月十四日
书记员 杨向梅