西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雁民初字第04133号
原告杨晖，男，汉族。
委托代理人王小莉，陕西弘业律师事务所律师。
委托代理人杨伏生，男，汉族。
被告黄长富，男，汉族。
委托代理人王帅，陕西永嘉信律师事务所律师。
被告彭石头，男，汉族。
被告马韬，男，汉族。
原告杨晖与被告黄长富、被告彭石头、被告马韬合伙纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨晖及其委托代理人王小莉、杨伏生，被告黄长富的委托代理人王帅，被告彭石头到庭参加了诉讼,被告马韬经本院公告传唤未按时到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年4月，原告与被告约定以利益共享、风险共担的原则，合伙经营西安市临潼区新沣镇杜府沟村新建油库。随后原、被告达成口头协议，由被告黄长富和彭石头共同出资50万元负责油库的租地、房屋围墙及院内路面的建设，由被告马韬出资40万元和原告共同负责油库的六个油罐及配套设施的施工和安装。关于流动资金共需200万元，由被告黄长富出资50万元，彭石头出资50万元，原告出资100万元，被告马韬未投入流动资金。协议达成后，原告交付保证金10万元和现金出资100万元先后分三次汇入被告黄长富指定的银行账户。2011年9月油库建成，10月开始经营，由原告和马韬负责油库的日常经营管理工作，被告黄长富和彭石头负责协调工商、税务及挂靠手续的办理，并负责财务管理，进出货款必须汇入被告黄长富指定的银行账户。2012年2月底，原告因身体原因，无法继续坚持�营油库，故退出合伙事务。原告退伙后，多次催促被告对合伙财产进行分割，但被告以各种理由推诿至今。故原告诉至法院，请求法院依法判令:1、被告返还原告出资本金100万元及保证金10万元，并支付合伙期间应得的经营利润63415元，共计1163415元。2、本案诉讼费由被告承担。
被告黄长富辩称，本案的法律关系为合伙清算纠纷，在合伙财产未由全体合伙人进行清算的情况下，原告要求返还资本金及分合伙利润的诉求应以驳回。2011年4月，杨晖、黄长富、彭石头、马韬四人合伙在临潼区新丰镇合伙经营油库，共投入220万元用于油库的建设及作为流动资金。实际出资情况：杨晖出资110万元、黄长富出资55万元、彭石头出资55万元；由杨晖负责日常经营业务，黄长富负责财务管理（主要是银行账户资金）；原告主张“保证金10万元”，实际应为投资款，该笔款项已实际支出用于油库的建设。关于合伙财产2012年3月1日前，合伙经营的财产状况清楚，除固定资产油库及经营场地之外，尚有资产1459926.50元。因杨晖负责经营合伙油库期间出现亏损，故四合伙人签订《合作经营协议》约定将油库经营权承包给杨晖、马韬实际控制经营，二人向彭石头、黄长富每月支付承包费用10万元。由杨晖、马韬承包油库的经营权后，二人仅向彭石头、黄长富支付了2012年3月及4月的承包费20万元，承包经营期间的合伙经营财产状况需要杨晖、马韬提供财务账册予以说明。另外，黄长富在本案中不应当承担任何法律责任。从2011年10月至2012年4月，黄长富在合伙事务中负责财务管理主要是银行账户资金的管理，但资金往来的支配权具体由杨晖、马韬负责支配资金支出流程，杨晖或马韬以短信方式通知黄长富（黄长富的爱人许启兰），将包括收款人姓名及银行财户等信息，黄长富、许启兰在收到短信按照指示进行付款。2011年10月至2012年4月，黄长富负责财务管理期间的资金，截至2012年3月1日签订《合作经营协议》时，除油库的固定资产投资以外，库存油库38.63吨，共计290450.50元；银行帐为1169476元，总额合计1459926.50元。2013年3月1日，杨晖出具《说明》证明：“2011年10月20日至2012年2月29日，新丰镇库房的日常经营业务由我负责，资金往来也由我支配，由此发生的每笔帐目往来我也认可。”2012年3月21日，全体合伙人签订《合作经营协议》、《补充协议》，约定承包经营期间，杨晖、马韬以手机短信方式通知黄长富付款，彭石头、黄长富不负责资金的监管，由此发生的责任由承包人马韬负责。截至2012年4月黄长富按照杨晖的短信指示，陆续将所管理的银行资金全部汇出后将银行账户注销。2012年11月28日，马韬向彭石头、黄�富出具《说明》，证明黄长富控制的银行账户1459926.50元全部资金转出已注销。综上，本案法律关系为合伙清算纠纷，在合伙财产未由全体合伙人进行清算的情况下，原告要求返还出资本金的及分配合伙期间的利润进行盈余分配，诉求于法无据，应予以驳回。另，据《合伙企业法》第五十三条：“退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物”的规定，应先由全体合伙人四人对合伙财产共同进行清算并形成盈余分配方案，共同决定后予以执行，财产没有清算并形成盈余分配方案之前，部分合伙人要求退还资本金及分配合伙期间的利润，于法无据，驳回其诉讼请求。
被告彭石头辩称，认可被告黄长富答辩内容。本人对合伙资产及盈亏没有单独的清算和支付义务，在没有清算并形成盈余分配方案之前，原告作为合伙人之一要求退还资本金及分配合伙期间的利润，于法无据，法院依法驳回其诉讼请求。
被告马韬经本院公告传唤，未按时到庭参加诉讼，亦未在法定答辩期内向本院提交书面答辩状。
经审理查明，2011年4月，原告杨晖、被告黄长富、彭石头、马韬四人口头约定合伙经营油库，共同投资合计220万元，合伙资金用于西安市临潼区新丰镇合伙经营油库的建设及流动资金，实际出资份额为杨晖出资110万元、被告黄长富出资55万元、被告彭石头出资55万元，马韬参与了合伙前期的油库基建（出资形式、数额、用途均不明确，原告杨晖与被告黄长富、彭石头未能达成一致确认）；由杨晖负责日常经营业务，黄长富负责包括银行账户资金的管理在内的财务管理；彭石头负责油库土建出资348510元。在合伙经营开始至2012年3月1日，杨晖出具《说明》内容：“2011年10月20日至2012年2月29日，新丰镇库房的日常经营业务由我负责，资金往来也由我支配，由此发生的每笔帐目往来我也认可。”
2012年3月1日，四合伙人签订《合作经营协议》，约定黄长富、彭石头将该油库承包给杨晖和马韬经营管理，由二人自主经营，独立开展业务，进行账务管理、人员聘任等；承包期限一年，每月支付承包费用10万元；承包期间承包方须保证股本资金安全及保值，因承包方过错或违法经营造成的损失自行承担；工商税务等费用双方各承担一半，除人员工资、水电、伙食外，厂内所产生其他费用双方各承担一半；承包期间销售货款全部汇入发包方监管账户，不得擅自增开账户。2012年3月21日，四名合伙人签订《补充协议》：约定该协议与《合作经营协议》具有同等效力，在承包经营期间，杨晖、马韬以手机短信方式将销�重要信息通知黄长富付款；因彭石头、黄长富不清楚客户状况及资金实际去向无法监管，不负责资金的监管，由此发生的责任由承包人马韬负责；同时，经书面统计库存存油料38.63吨，价值290450.50元；银行帐款资金1459926.50元，杨晖移交人与接受人马韬办理了资产交接手续，该油库由马韬实际负责经营管理。2012年11月28日，承包人马韬向彭石头、黄长富出具《说明》，确认原监管账户全部资金1459926.50元已转出，马韬自行使用自己账户，原监管账户已经无继续使用的必要，银行账户注销，双方签字确认。承包协议签订后，合伙油库由马韬实际控制经营，对于马韬向彭石头、黄长富实际已经支付的承包费的具体数额，杨晖、黄长富均表示不明确。审理中，经本院向彭石头核实收到马韬已经实际履行交付承包费用数额，其表示对具体数额不能确定。在本院释明证明责任后，彭石头仍未向本院提交具体的承包费数额及相关资金来往手续证明。彭石头认可在处置变卖油库的固定资产后所得75万元（支付租金45000元，剩余705000元）由其进行保管。
审理过程中，本院释明参加诉讼当事人对合伙账目及资产进行对账确认。2015年5月7日及5月17，杨晖、黄长富、彭石头对账后，确认了黄长富、彭石头、杨晖和马韬在西安市临潼区新沣镇杜府沟村合伙经营油库期间的有关账目《合伙对账及情况说明》。一、出资情况：共出资220万，含基建款20万元和流动资金200万元，其中杨晖出资110万元，黄长富出资55万元，彭石头出资55万元。二、基建情况：彭石头负责土建部分出资498510元（其中黄长富从基建款中给付彭石头15万元，其余348510元由彭石头出资）。三、合伙经营情况：从2011年10月20日至2012年2月29日期间的经营情况（1）2015年5月17日，杨晖提交《油库经营情况说明》记录合伙期间可供分配利润为183903.67元，杨晖、黄长富和彭石头均无异议；(2)在杨晖负责经营期间，由两车油的货款386000元未收回，四川的买方认为油品存在质量问题；杨晖陈述因马韬借某单位的借款未偿还，该单位扣掉该20万元货款作为偿还马韬的借款。四、黄长富管理合伙财务情况：杨晖、彭石头对于黄长富从2011年4月至2012年4月期间管理油库财务账目均无异议；截止2012年4月，黄长富已按照杨晖的短信指示，将所管理的银行资金全部汇出，并将银行账户注销。五、关于承包费及卖油库情况：（1）承包费；2012年3月1日马韬承包油库后，黄长富共收到马韬支付的3个月（2012年3月、4月、5月）承包费30万元，黄长富将该30万元支付给彭石头，彭石头予以认可，2012年5月后的承包费均由马韬通过银行转账支付费彭石头。（2）卖油库的费用：租地费用每3年付一次，第一次付55000元（包括10000元的招待费用），从油库的基建费用中支付。彭石头经手出让油库转让费用75万元，于2014年支付租地费用45000元，剩余705000元款项由彭石头保管至今。以上为三方目前对账的基本情况，除有异议部分外，黄长富、彭石头、杨晖三人予以认可，鉴于马韬未参与对账，暂以目前三人对账情况为准，三人各持一份。审理过程中，杨晖、彭石头、黄长富均表示不清楚马韬在实际承包期届满时对合伙资产的运营管理的具体状况。
上述事实，有《合作经营协议》、补充协议、移交说明、合伙对账及情况说明》以及庭审庭审笔录等据在卷佐证，并经当庭质证核对无异，可以作为定案依据。
本院认为，法律保护合法的债权债务关系。本案系杨晖、彭石头、黄长富、马韬四人合伙共同经营油库，因合伙期间一致同意改变经营管理方式，将合伙共同经营的油库交由部分合伙人承包经营，自负盈亏，给合伙人交纳承包费。据双方书面约定，自2012年3月1日起，黄长富、彭石头将油库的经营权承包给杨晖、马韬经营管理，承包一年。承包期间，杨晖因故又将承包经营权交由马韬一人进行实际经营管理。审理中，被告黄长富、彭石头抗辩，合伙纠纷应先由全体合伙人对合伙财产共同进行清算，形成盈余分配方案，才能分割盈余资产和合伙出资，原告作为合伙人之一，在合伙财产既没有进行清算，又没有形成盈余分配方案之前，无权要求退还出资本金及分配合伙利润。据查明事实，鉴于杨晖与马韬须对承包期间的运营状况账目和资金及进行核算，对承包期满后的合伙资产情况交接提供明确的财务和资金说明。现因马韬未到庭参加诉讼，对其公告缺席审理，原告起诉要求退还出资本金及分配合伙期间的�润的清算无法进行，不能对实际盈余状况进行分配。故原告诉求于法无据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四、第三十五条之规定，判决如下：
驳回原告杨晖的诉讼请求。
本案案件受理费17485元，由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 吴海鹏
人民陪审员 贾泉俊
人民陪审员 张津立
二〇一六年六月二十日
书 记 员 邵立伟
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