浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙10民终2409号
上诉人（原审被告）：台州市黄岩天天快递有限公司，统一社会信用代码91331003693894157W，住所地：浙江省台州市黄岩区北城竹岭路口。
法定代表人：陶开荣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：金伟，浙江利群律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卢丽萍，女，1977年3月4日出生，汉族，住上海市普陀区。
被上诉人（原审原告）：卢敏建，男，1978年11月26日出生，汉族，住浙江省台州市黄岩区。
两被上诉人的共同委托诉讼代理人：杜敏芝，浙江维人律师事务所律师。
原审被告：牟占一，男，1993年1月17日出生，汉族，住浙江省台州市黄岩区。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司临海支公司，统一社会信用代码913310828479686587，住所地：浙江省临海市赤城路77号。
负责人：裴斌。
委托诉讼代理人：付海，浙江大舜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高勇，浙江大舜律师事务所律师。
上诉人台州市黄岩天天快递有限公司（以下简称天天快递）因与被上诉人卢丽萍、卢敏建、原审被告牟占一、中国人民财产保险股份有限公司临海支公司（以下简称人保支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省台州市黄岩区人民法院（2017）浙1003民初2424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
天天快递上诉请求：一、撤销台州市黄岩区人民法院作出的（2017）浙1003民初2424号民事判决书，依法�判或发回重审。二、本案一审、二审诉讼费用由两被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。台州阳光司法鉴定所出具的《法医尸表检验意见书》不足以证明卢某的死亡与本案交通事故存在因果关系，该意见书认为原交通事故外伤参与度为80-90%亦缺乏依据，原审法院判决上诉人赔偿被上诉人方死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金没有事实与法律依据。（一）该鉴定意见书系单方委托出具的鉴定意见，鉴定机构的选定等未经上诉人等同意，该鉴定意见书缺乏程序合法性。（二）该鉴定意见书为法医尸表检验意见书，无权出具外伤参与度意见。（三）该鉴定意见书出具的外伤参与度为80-90%缺乏依据。1.在有条件尸体解剖的前提下，未经尸体解剖，仅凭尸表检验，鉴定机构作出死亡原因的鉴定意见缺乏依据。2.卢某于2016年8月2日好转出院，于2016年11月14日死亡，即好转出院后3个多月后死亡，在无法排除其他因素的前提下认定外伤参与度为80-90%缺乏依据。3.根据出院录记载，医院要求卢某门诊继续治疗，特别是医院建议卢某赴上级医院检查肺部情况及感染科等相关科室就诊，然原告未提供继续治疗的病历、发票，在此情况下，鉴定机构作出外伤参与度为80-90%意见缺乏依据。（四）该鉴定意见书缺乏严谨性。1.该鉴定意见书对卢某的死亡原因未作出排除性认定。2.该鉴定意见认为“被鉴定人卢某深度昏迷、长期卧床、重度消耗后果致全身各器官衰竭死亡”，上诉人认为，鉴定机构作出卢某深度昏迷、长期卧床没有依据，如卢某长期处于“深度昏迷、长期卧床”那么其应当住院治疗，然卢某2016年8月2日好转出院后，没有新就诊记录，同时也于卢某在家中死亡相矛盾。3.该鉴定意见书对卢某的死亡时间无记录，显�该鉴定意见书缺乏严谨性，和对基本事实调查。以上理由足以说明台州阳光司法鉴定所作出的《法医尸表检验意见书》程序违法，内容失实，不足以证明死者卢某的死亡与本案交通事故存在因果关系。二、退一步，如果死者卢某的死亡与本案交通事故存在一定的因果关系，原审法院在交强险责任范围外不考虑外伤参与度缺乏法律依据。侵权人对因自己的过错所造成的受害人的损失应当承担赔偿责任，对于受害人受到的同一损害后果，应找出造成这一损害后果的不同原因，具体分析各原因对于该损害后果的发生或扩大所具有的作用力。确定交通事故侵权人的民事赔偿责任，必须明确交通事故对受害人损伤的作用力，即损伤参与度。本案事故发生前卢某有20年××病史，事故发生后，根据其出院录记载，医院要求卢某门诊继续治疗，特别是医院建议卢某赴上级医院检查�部情况及感染科等相关科室就诊，但卢某并无门诊及赴上级医院就诊史，由此可见卢某的死亡与其健康状况，后续治疗是否跟进等有直接的关系，故在考虑事故同等责任的情况下，还应考虑外伤参与度。原审法院适用法律错误。综上所述，上诉人认为原审法院认定事实及适用法律均有错误，上诉人恳请贵院依法改判或发回重审。
卢丽萍、卢敏建辩称，一、一审认定事实正确，法医检验是没有问题的。台州阳光司法鉴定所是受交警队委托进行鉴定，并通知天天快递，但天天快递明确拒绝到场，故鉴定程序并无问题。二、驾驶员牟占一跟我们死者之间负同等责任。三、本案与参与度并无关系。请求驳回上诉，维持原判。
牟占一述称，没有意见。
人保支公司述称，一、台州阳光司法鉴定所是根据交警大队的委托，对受害者的死亡与交通事故的因果关系进行司法鉴定，严格依照法定程序进行鉴定的，鉴定结论应当依法作为本案的定案依据。二、依据台州阳光司法鉴定所作出的鉴定结论，参与度是80%-90%，对于受害者等项目的赔偿应当按参与度来计算，原审没有参照参与度，适用法律错误。三、本案原审被告牟占一准驾不符驾驶三轮车，保险公司在赔付后依法享有对牟占一和天天快递进行追偿的权利。
卢丽萍、卢敏建向一审法院起诉请求：1.被告牟占一、天天快递赔偿原告各项损失合计362210元，互负连带责任；2.被告人保支公司在承保范围内承担优先偿付责任；3.诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年5月25日上午8时52分，牟占一持C1机动车驾驶证驾驶无牌电动三轮车（经属性鉴定为电动三轮轻便摩托车），从黄岩马鞍山快递公司驶往羽山横河方向，自北向南行驶至黄岩�劳动南路与竹场前巷交叉路口处，遇对向卢某骑行自行车向左转弯通过交叉路口，牟占一采取措施不当致车辆侧翻，造成卢某受伤、两车部分损坏的道路交通事故。卢某住院治疗69天，出院后于2016年11月14日死亡。经鉴定，卢某深度昏迷、长期卧床、重度消耗性后果致全身各器官衰竭的死亡原因，主要源自车祸损伤严重程度的后遗症因素，评定其原交通事故外伤参与度为80%-90%。同年6月24日，交警队作出台公交直二认字[2016]第3310032016B00174号道路交通事故认定，卢某与牟占一均承担事故的同等责任。被告牟占一系被告天天快递的员工，持准驾车型不符机动车驾驶证驾驶电动三轮车。交警队的车辆技术鉴定报告中显示车架号为SY160344130998，与被告人保支公司的保险批单中变更后的车架号一致，肇事车辆向被告人保支公司投保了交强险和第三者责任险（限额50000元，未投保不计免赔险），本次事故发生在保险期限内。根据商业险条款约定，事故中负同等责任的，商业险免赔率为5%。死者卢某1944年5月2日出生，系非农户籍，其妻彭菊清于2017年1月19日死亡，原告卢丽萍、卢敏建系卢某的子女，为第一顺序法定继承人。原告要求被告赔偿的各项经济损失，该院经审查并认定如下：一、医疗费：178586.38元。二、护理费：原告主张36960元（154元／天×69天×2人＋154元／天×102天×1人），有医疗诊断证明书为凭，该院予以确认。三、误工费：3234元（154元／天×21天）。四、住院伙食补助费：2070元（30元／天×69天）。五、营养费：原告主张3000元，被告人保支公司认为过高，根据鉴定意见，该院酌情确定为2000元。六、死亡赔偿金：原告主张377896元（47237元／年×8年），被告主张应按外伤参与度计算，该院认为虽然死者卢某的个人体质状况对�害后果的发生存在一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，故其不应因个人体质状况对交通事故导致的死亡存在一定影响而自负相应责任，原告该主张符合相关规定，予以确认。七、丧葬费：28192.5元。八、交通费：原告主张3000元，被告人保支公司认为过高，根据死者生前就诊情况，该院酌情确定该项费用为1500元。九、精神抚慰金：原告主张50000元过高，根据事故发生经过及责任认定，再结合当地的司法实践，该院酌情确定为30000元。原告要求精神抚慰金在交强险外赔偿，该院予以支持。十、自行车损失：原告主张300元，但未提供相应证据，故不予支持。上述各项经济损失合计660438.88元。被告天天快递已赔付两原告124000元。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，对于原告在事故中遭受的合理损失，被告牟占一应承担相应的赔偿责任。被告牟占一系被告天天快递的驾驶员，其赔偿责任应由被告天天快递承担。被告人保支公司应当在交强险内依约承担赔付责任，即在强制险范围内赔付120000元。原告的剩余损失510438.88元（不含精神损害抚慰金30000元），结合事故各方过错程度及行为危险程度，酌情确定由被告天天快递按照责任赔偿60%即306263.33元。被告天天快递赔偿的部分，由被告人保支公司在商业险范围内依约理赔47500元（50000元×95%），故被告天天快递应承担的赔偿数额为288763.33元（含精神损害抚慰金30000元），扣除已赔付的124000元为164763.33元。原告诉讼请求的合理部分，该院予以支持。被告天天快递、人保支公司提出按照参与度计算赔偿金额，不符合有关规定，该院不予采纳。被告人保支公司辩称被告牟占一驾驶准驾车型不符应拒赔，但在商业险条款中未作特别约定，未尽到提示告知义务，对此该院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿案件若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临海支公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔付120000元，在商业第三者责任险范围内赔偿47500元，合计167500元。二、被告台州市黄岩天天快递有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿�告卢丽萍、卢敏建因卢某死亡造成的经济损失164763.33元（不含已支付的124000元）。三、驳回原告卢丽萍、卢敏建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2211元（预收2190元），由原告卢丽萍、卢敏建负担256元，由被告台州市黄岩天天快递有限公司负担1955元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，对原审法院认定的事实本院予以确认。
本院认为，本案二审中当事人之间的争议焦点在于：一、台州阳光司法鉴定所出具的鉴定结论能否作为本案的证据。台州阳光司法鉴定所根据台州市公安局交通警察局直属二大队的委托，对于受害人卢某死亡原因、与交通事故外伤因果关系、参与度评定进行鉴定，程序合法、手续齐全，故该鉴定结论依法能作为本案的证据予以认定，故上诉人关于该鉴定系被上诉人单方委托程序违法的上诉主张，与事实相悖，本院不予认定。二、关于是否应按照参与度进行赔付。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。法律并未明文规定受害人为特殊体质时，确定加害人责任应考虑事故参与度。根据鉴定结论，卢某生前所患有的疾病无论程度轻重与否均不是构成其此次死亡的直接原因，死亡原因主要源自车祸损伤严重程度的后遗症因素，因此其特殊体质仅是加害人行为因果历程运作中的环境条件，没有侵权人的加害因素，则受害人的损害后果当前不会发生，故加害人应当承担全部赔偿责任。综上所述，天天快递的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正�，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2211元，由上诉人台州市黄岩天天快递有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 勇
审 判 员 陈文杰
审 判 员 王文兴
二〇一七年十二月二十一日
代书记员 包菲菲