山西省太原市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋01刑终198号
原公诉机关清徐县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵聪，男，1972年8月20日出生，山西省太原市人，汉族，高中文化，城镇居民，住山西省太原市。曾因犯非法持有毒品罪于2004年1月13日被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金10000元，2012年12月17日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月30日被清徐县公安局刑事拘留，于2016年5月5日被执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
上诉人（原审被告人）郭岳峰（小名毛小），男，1985年1月23日出生，山西省阳曲县人，汉族，初中文化，农民，住山西省阳曲县。曾因犯盗窃罪于2007年9月5日被山西省太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，又曾因犯盗窃罪于2009年2月12日被山西省太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金20000元。2014年7月20日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月31日被清徐县公安局刑事拘留，于2016年5月5日被执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
山西省清徐县人民法院审理山西省清徐县人民检察院指控原审被告人赵聪、郭岳峰犯盗窃罪一案，于2017年9月18日作出（2017）晋0121刑初5号刑事判决。原审被告人赵聪、郭岳峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问了上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月14日凌晨，被告人赵聪、郭岳峰驾驶一辆（白色）”五菱之光”面包车（被告人作案后已将该车辆销毁）进入清徐县城福瑞山小区，趁该小区姚某家中无人，将一楼窗户撬开，爬窗入室，将其家中一楼衣柜内1台（灰色）保险柜、一部”苹果”6SPLUS手机、一个”GUCCI”浅黄色女士提包、一个”LV”蓝色男士提包及二楼衣柜内一台（红棕色）保险柜（内存有400克重金条、17万余元现金、一条意大利750彩金项链、一枚直径1厘米的黑珍珠吊坠、一条18K黄金项链、一枚6分钻戒）、一对”宝齐莱”情侣手表、一个”苹果”手表、男士手包、手串等盗走。现追回”苹果”手表一个、”宝齐莱”情侣手表一对、”苹果”6SPLUS手机一部、”LV”提包一个、”GUCCI”（浅黄色）女士提包一个（带手袋）、手包三个、手串二个(未移送)。经清徐县价格认证中心鉴定，苹果手表价值1602元、苹果6SPLUS手机价值4826元，涉案金条价格为人民币110116元。经山西家豪司法鉴定中心鉴定，5个包及2个手串价值23940元。以上共计价值310484元。被告人赵聪分得现金8.5万元，所有金条、一个手表、三个名牌包、手镯、玉坠、项链、戒指等物。被告人赵聪将分得的8.5万元以及所盗财物挥霍。被告人郭岳峰分得现金8.5万元和部分首饰。被告人郭岳峰之母代被告人郭岳峰返还7万元现金和一个背包。现7万元现金已返还被害人姚某。
另查明，被告人赵聪曾因犯非法持有毒品罪于2004年1月13日被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金10000元。于2012年12月17日被刑满释放。被告人郭岳峰曾因犯盗窃罪于2007年8月5日被山西省太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，又曾因犯盗窃罪于2009年2月12日被杏花岭区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金20000元。于2014年7月20日被刑满释放。
原审法院认定上述事实的证据有：
1、被害人姚某报案材料及陈述证实，2016年3月17日，其外出回家后发现家中被盗，被盗财物有一楼的保险柜一个、一部”苹果”手机、一个女士提包、一个男士提包、购房的票据、二楼的保险柜、一对”宝齐莱”手表、一个”苹果”手表。一楼的保险柜中没有存放东西，二楼保险柜里面存放的6根金条、18万余元现金、一颗2.03克拉钻石吊坠、一条意大利750彩金项链、黑珍珠吊坠、一条黄金项链、一枚钻戒等，以及保险柜、提包的特征，提供苹果手机串码是353279070152379，一共总价值是60万元。
2、公安机关询问刘轩熙（系被害人之子）笔录证实，其发现家中被盗，发现二楼保险柜和一个”苹果”手表被盗，表带是绿色的，其他的物品其不清楚。
3、公安机关询问郑羽笔录（系太原鼎顺苹果体验店店长）证实，2017年3月17日其以2000元的价格收过一部二手（粉色）”苹果”6SPLUS（内存16G）手机，手机串号是353279070152379。当时是一男一女去卖给他的，男的三十岁左右，以2000元成交的，解锁就花费1600元，解锁后4400出售给段小晶。该男子还想向其出售一个苹果手表，其表示不收。
4、公安机关询问段小晶笔录证实，其将从郑羽处以4400元购买的一部（粉色）”苹果”6SPLUS手机以4550元的价格卖给王龙。
5、公安机关询问王龙笔录证实，其以4450元的价格向段小晶购买一部”苹果”手机，以4700元卖给刘磊。
6、公安机关询问刘磊笔录证实，其以4700元的价格向王龙购买一部”苹果”手机，又以4800元的价格卖给尹志红。
7、公安机关询问郭二清（系被告人郭岳峰之母）笔录证实，被告人郭岳峰在2017年3月20日下午给过其七万元现金和一对情侣手表，连同一个（灰色）的挎包，其看到郭岳峰拿出15000元后，将剩余的7万元给了其，东西和钱怎么来的其不清楚，情侣手表公安机关已经扣押，灰色背包和七万元现金其主动交给公安局。
8、公安机关询问席晓燕（系郭岳峰女朋友）笔录证实，在案发后，郭岳峰和其相跟到了一个店里，拿出一个苹果6PLUS手机要求刷机，郭岳峰告诉其是从一个朋友手里收的，后来到了大南门以1500元的价格卖掉了，郭岳峰手里还有一个苹果手表，郭岳峰说手机和手表是同时向其朋友收的，手表没有表带，后来搬家的时候家里发现一条绿色硅胶表带，家里的皮包有些是郭岳峰的，有些不知道郭岳峰从哪里弄的，其没有见过或者收到过首饰或者大额现金。
9、公安机关询问李燕光笔录证实，其有个面包车，业余时间拉私活跑出租，2017年3月14日，一个男子租上其车，到了一个院子里，来了一个年纪比这个男子大的男子，手里提着一个手提包，开车到了古交，之后又回了太原。
10、公安机关讯问郭岳峰笔录证实，2016年3月14日凌晨，其和赵聪在清徐县城附近一别墅小区内的一户二层楼房内实施盗窃。盗窃了几个包包、两个保险柜、一块苹果手表、一部苹果手机、一对手表，就离开了，开车到了山里，把保险柜撬开，大保险柜中有17万多元的现金、六根金条、一条黑珍珠项链、一枚钻戒，小保险柜中无东西，之后开车去了古交。半路路过汾河，就把两个保险箱都扔到河里。最后开车到了山里，把车点燃，他俩离开。之后二人租了一个面包车回到太原。其分的8.5万多元现金、一条黑珍珠项链、一枚钻戒、一对情侣表、一部苹果手机（玫瑰金）、一个苹果手表、两个手包、两个佛珠手链。赵聪分得现金8.5万元、6根金条（4根50克的，2根100克的）。现金给了其母亲七万，其余挥霍，手机卖到大南门一个收手机的，项链和戒指放在阳曲县的家里，找不见了，手表和佛珠被扣押。
11、公安机关讯问赵聪笔录证实，2016年3月13日晚上11点，其和郭岳峰来到清徐，后来到了一个没人的家里，盗窃了三个包、两个保险柜，之后到了山里，撬开保险柜，里面有现金、手镯等物品，共盗窃了17万元现金、三个名牌包、400克黄金、一块手表、一个玉镯、两个玉坠、一条白金项链、两个白金戒指。之后把保险柜扔到河里，然后拿上盗窃的东西租车回到太原，之后把车点燃。其分得一块机械手表、一个玉镯、一颗玉坠、两三个包包、7根金条（6根50克的，1根100克的）、8.5万元现金，其中一块手表、一个玉镯、一颗玉坠卖到太原南宫市场，卖了3000元，两三个包包被扣押，7根金条和8.5万元现金购买了毒品了。金条卖了10万元。
12、太原市公安局清徐县公安局清公扣字[2016]000007号《扣押决定书》证实，从郑羽处扣押粉色苹果6SPLUS手机一部。
13、太原市公安局清徐县公安局清公扣字[2016]000006号《扣押决定书》证实，扣押郭岳峰现金（面额100元）700张。
14、扣押清单证实，赵聪名下扣押LV黑色包袋一个，GUCCI浅黄色带花纹包袋一个、GUCCI钱夹一个、GUCCI布袋一个、通讯器材（白色小米手机一部、信用卡一个）。
15、扣押清单证实，郭岳峰名下扣押钢珠451个、锡纸6个、开锁口诀卡片4个、进口原装解码器说明书一个、香港锁王2013终结改进工具使用说明书一个、用螺丝刀开叶片锁芯说明书一个、钥匙模具38个、开锁工具11个、钢锉9个、成型锡纸条183个、银色手提箱内开锁工具29个、黄色塑料袋内钢锉10个、黑色包内开锁工具、两个黑色小手提箱70个、耳机2个、电动开锁工具1个、包袋2个、信用卡2个、人民币（100元面值的八张、50元面值的九张、5元面值的二张）、机械手表2个、数码相机1个、手机5部、包若干、手套2个、帽子1个、纪念币14个、银元1个、苹果电子手表1个、手链2条、手电筒1个等物。
16、发还清单证实，七万元现金已发还被害人姚某。
17、中国民生银行个人账户对账单证实，被告人赵聪的民生银行卡上有11936.04元余额。
18、中国农业银行银行卡交易明细清单证实，被告人赵聪农业银行卡上有579.43元余额。
19、李燕光辨认笔录、郑羽辨认笔录证实，李燕光辨认出10号（指郭岳峰）就是租其车的男子，5号（指赵聪）是与10号一起租其车的男子，5号男子当时拿着两个大包。郑羽辨认出3号（指郭岳峰）是在鼎顺苹果体验店向其出售粉色苹果手机的人。
20、现场勘验笔录、2016年3月16日清徐县福瑞山小区福园26号刘振江家中被盗现场平面示意图、现场方位示意图、现场照片证实，被盗现场情况。
21、清徐县价格认证中心清价认定[2016]52号《关于苹果手机等的价格认定结论书》证实，涉案标的物苹果手机价值4826元、苹果手表价值1602元，涉案标的共认定价格为人民币6428元。
22、姚某辨认笔录证实，玫瑰金苹果6SPLUS手机、一对金银相间的宝齐莱手表、一块WATCH运动版苹果手表、一个黑蓝色的LV男士挎包、一个金色酷奇女士手提包连同酷奇手袋、一个黑色LV男士手包、一个卡其色花纹酷奇男士手包、一个黑灰色黄格LV男士手包、一串檀香木手串、一串红酸枝手串均是姚某被盗的物品。
23、七万元的照片、嫌疑人指认将作案工具焚毁现场照片、赃物照片、嫌疑人指认现场照片、嫌疑人指认将保险柜抛弃现场照片、被焚毁车辆照片证实，被盗财物情况、车辆焚毁情况。
24、清徐县公安局刑事侦查大队一中队出具的《关于保险柜下落的情况说明》证实，2016年3月17日，清徐县福瑞山小区福园21号被盗，接到报案后，根据情报分别将赵聪、郭岳峰抓获归案，据嫌疑人交代，将两个保险柜仍在古交市境内的一条汾河里。我队民警在古交市阴家沟村附近的汾河里打捞起姚某被盗的一个小保险柜残壳，大保险柜没有找到。
25、山西家豪司法鉴定中心[2016]晋JH鉴字第269号《清徐县公安局侦破盗窃案中查获的宝齐莱手表、品牌包包、佛珠手链价值鉴定》证实，经鉴定，本次鉴定对象一对宝齐莱手表、五个品牌包包、两串佛珠手链的总价值为23940元。
26、清徐县公安局刑事侦查大队一中队出具的《抓获经过》证实，清徐县公安局民警于2016年3月30日根据情报线索赶赴阳曲县，在阳曲县黄寨镇中社村郭岳峰家中将被告人郭岳峰抓获。
27、太原市万柏林区人民法院（2004）万刑初字第35号《刑事判决书》证实，被告人赵聪曾因犯非法持有毒品罪于2004年1月13日被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金10000元。
28、山西省太原市杏花岭区人民法院（2009）杏刑初字第17号《刑事判决书》证实，被告人郭岳峰曾因犯盗窃罪于2009年2月12日被杏花岭区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金20000元。
29、山西省太原市杏花岭区人民法院（2007）杏刑初字第268号《刑事判决书》证实，被告人郭岳峰因犯盗窃罪于2007年8月5日被山西省太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。
30、山西省阳泉第一监狱狱政管理科（2012）阳一监释字第602号《释放证明书》证实，被告人赵聪于2012年12月17日被刑满释放。
31、山西省阳泉第一监狱狱政管理科（2014）阳一监释字第470号《释放证明书》证实，郭岳峰于2014年7月20日被刑满释放。
32、公安机关询问席晓燕的笔录证实，关于签名问题，清徐县公安局刑侦一中队出具的《情况说明》，说明是书写有误造成。
33、清徐县公安局刑侦一中队出具的《情况说明》，关于清徐县人民检察院郭岳峰、赵聪盗窃案补侦函第八条提出的被盗财物中的一对宝齐莱手表、五个品牌包包、两串佛珠手链需要委托价格认证中心进行鉴定一事，我局民警已多次与清徐县价格认证中心进行沟通，但受害人姚某无法提供有效票据，清徐县价格认证中心无法对上述被盗物品进行鉴定，最后没办法，我局委托山西家豪司法鉴定中心对上述被盗物品进行了价格认证。
34、中国工商银行股份有限公司山西省分行营业部出具的《关于提供黄金销售价格的证明》我行2016年3月14黄金价格为：如意金条50克销售价格275.29元/克，如意金条100克销售价格275.29元/克。
35、太原市小店区国金商行出具的《证明》清徐县居民姚某于2015年11月30日在我公司购买千足金金条六根（50克四根、100克两根。共计四百克，当时购买单价为每克229元，共计91600元。
36、清徐县价格认证中心文件清价认定[2017]39号《关于黄金金条的价格认定结论书》证实，涉案标的400克金条认定价格为人民币110116元。
37、清徐县公安局刑侦一中队出具的《情况说明》，关于清徐县人民检察院郭岳峰、赵聪盗窃案补侦函第四条提出的问题，我局认为从郭岳峰家中查获扣押的可疑物品都是违法所得，现在正在核查中，需要继续侦查，所以对该物品未办理移交手续。
38、被告人赵聪、郭岳峰的供述与辩解。
原审法院认为，被告人赵聪、郭岳峰以非法占有为目的，采用秘密手段，入户盗窃他人财物达30余万元属其他特别严重情节的行为，已构成盗窃罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十四条、最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第三条第二款、第四条第一款第（一）项、第六条之规定，判决：一、被告人赵聪犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年二个月，并处罚金10万元；二、被告人郭岳峰犯盗窃罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金10万元；三、作案工具由侦查机关查实予以没收；被告人赵聪、郭岳峰所盗物品”苹果”手表一个、”宝齐莱”情侣手表一对、”苹果”6SPLUS手机一部、”LV”提包一个、”GUCCI”（浅黄色）女士提包一个（带手袋）、手包三个、手串二个由侦查机关予以返还被害人姚某。
上诉人赵聪、郭岳峰提出如下上诉意见：1、山西家豪司法鉴定中心不具备鉴定资格，未对涉案财物的真伪进行鉴定而直接认定其价格，鉴定意见不具备刑事案件证据的三性，不作为定案的依据；2、《关于黄金金条的价格认定结论书》不能作为认定涉案金条价格的依据；国金商行出具的《证明》不符合法定程序；3、作为量刑数额的涉案财物应当是17万元现金和两部手机的价值；4、侦查过程中对物证的收集、对赃物的辨认以及未成年人的询问违反法定程序。
经二审审理查明，2016年3月14日凌晨，被告人赵聪、郭岳峰驾驶一辆（白色）”五菱之光”面包车（被告人作案后已将该车辆销毁）进入清徐县城福瑞山小区，趁该小区姚某家中无人，将一楼窗户撬开，爬窗入室，将其家中一楼衣柜内1台（灰色）保险柜、一部”苹果”6SPLUS手机、一个”GUCCI”浅黄色女士提包、一个”LV”蓝色男士提包及二楼衣柜内一台（红棕色）保险柜（内存有400克重金条、17万余元现金、一条意大利750彩金项链、一枚直径1厘米的黑珍珠吊坠、一条18K黄金项链、一枚6分钻戒）、一对”宝齐莱”情侣手表、一个”苹果”手表、男士手包、手串等盗走。现追回”苹果”手表一个、”宝齐莱”情侣手表一对、”苹果”6SPLUS手机一部、”LV”提包一个、”GUCCI”（浅黄色）女士提包一个（带手袋）、手包三个、手串二个(未移送)。经清徐县价格认证中心鉴定，苹果手表价值1602元、苹果6SPLUS手机价值4826元，涉案金条价格为人民币110116元。以上共计价值286544元。被告人赵聪分得现金8.5万元，所有金条、一个手表、三个名牌包、手镯、玉坠、项链、戒指等物。被告人赵聪将分得的8.5万元以及所盗财物挥霍。被告人郭岳峰分得现金8.5万元和部分首饰。被告人郭岳峰之母代被告人郭岳峰返还7万元现金和一个背包。现7万元现金已返还被害人姚某。
另查明，被告人赵聪曾因犯非法持有毒品罪于2004年1月13日被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金10000元。于2012年12月17日被刑满释放。被告人郭岳峰曾因犯盗窃罪于2007年8月5日被山西省太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，又曾因犯盗窃罪于2009年2月12日被杏花岭区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金20000元。于2014年7月20日被刑满释放。
认定上述事实的证据与原审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵聪、郭岳峰以非法占有为目的，采用秘密手段，入户盗窃他人财物价值286544元，情节特别严重，其行为均已构成盗窃罪。上诉人赵聪、郭岳峰在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应从重处罚。上诉人赵聪、郭岳峰在案发后能够如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。上诉人赵聪、郭岳峰所盗财物部分被追缴，上诉人郭岳峰家属代郭岳峰退还部分财物，可酌情从轻处罚。
关于上诉人赵聪、郭岳峰提出的”山西家豪司法鉴定中心不具备鉴定资质，鉴定意见不应作为定案依据”的上诉意见，经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条规定，”被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定；无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价。”《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》（计办【1997】808号）第二条规定，”人民法院、人民检察院、公安机关各自管辖的刑事案件，对于价格不明或者价格难以确定的扣押、追缴、没收物品需要估价的，应当委托指定的估价机构估价。”第五条规定，”国务院及地方人民政府价格部门是扣押、追缴、没收物品估价工作的主管部门，其设立的价格事务所是各级人民法院、人民检察院、公安机关指定的扣押、追缴、没收物品估价机构，其他任何机构或者个人不得对扣押、追缴、没收物品估价。”《山西省涉案财物价格鉴证办法》（2015年2月1日实施）第六条规定，”司法机关、行政执法机关、监察机关以及其他办案单位需要进行刑事案件、行政案件涉案财物价格鉴证的，应当委托价格主管部门设立的价格鉴证机构承担，不得委托其他机构承担。”根据上述法律规定，刑事案件涉案财物价格认定，应当委托价格主管部门设立的价格鉴证机构承担。本案中山西家豪司法鉴定中心并非价格主管部门设立的价格鉴证机构，其依法不具有刑事涉案财物价格认定的鉴定资格，其所作出的鉴定意见依法不能作为定案的依据。该上诉意见予以采纳。
关于上诉人赵聪、郭岳峰提出”《关于黄金金条的价格认定结论书》不能作为认定涉案金条价格的依据；国金商行出具的《证明》不符合法定程序”的上诉意见，经查，《关于黄金金条的价格认定结论书》系有合法鉴定资质的机构依法定程序作出，结论客观真实有效，该上诉意见不予支持。
关于上诉人赵聪、郭岳峰提出”作为量刑数额的涉案财物应当是17万元现金和两部手机的价值”的上诉意见，该上诉意见因与查明的事实不符，不予采纳。
关于上诉人赵聪、郭岳峰提出”侦查过程中对物证的收集、对赃物的辨认以及未成年人的询问违反法定程序”的上诉意见，经查，侦查机关的上述侦查程序均依法作出，经审查并无不当，该上诉意见不予采纳。
原审认定上诉人赵聪、郭岳峰犯盗窃罪定罪准确，审判程序合法。但犯罪数额认定有误，影响量刑，应予纠正。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持（2017）晋0121刑初5号刑事判决的第一项、第二项中的定罪部分，即”被告人赵聪犯盗窃罪””被告人郭岳峰犯盗窃罪”和第三项，即”作案工具由侦查机关查实予以没收；被告人赵聪、郭岳峰所盗物品'苹果'手表一个、'宝齐莱'情侣手表一对、'苹果'6SPLUS手机一部、'LV'提包一个、'GUCCI'（浅黄色）女士提包一个（带手袋）、手包三个、手串二个由侦查机关予以返还被害人姚某。”
二、撤销（2017）晋0121刑初5号刑事判决的第一项和第二项中的量刑部分，即”被告人赵聪犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年二个月，并处罚金10万元”，”被告人郭岳峰犯盗窃罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金10万元”。
三、被告人赵聪犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年一个月，并处罚金10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月30日起至2017年4月29日止。）
（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人郭岳峰犯盗窃罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月31日起至2017年5月30日止。）
（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 原俊婧
审判员 李瑞明
审判员 张国华
二〇一八年二月二十七日
书记员 纪振晋