福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终608号
原公诉机关福建省惠安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘小平，务工，家住惠安县。曾因犯故意杀人罪于2006年12月18日被本院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，2014年7月5日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年11月24日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人柳复荣、陈剑伟，福建伟立律师事务所律师。
福建省惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人刘小平犯寻衅滋事罪一案，于2016年4月21日作出（2016）闽0521刑初238号刑事判决。原审被告人刘小平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，审阅了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年8月24日1时许，被害人叶某、陈某在惠安县螺阳镇伟华大酒店一楼大厅旋转玻璃门与被告人刘小平及吴凯亮（已被判刑）、“杰明”、“东仔”（二人身份不明，均另案处理）相遇，叶某与吴凯亮因互看了对方一眼而发生口角，陈某上前劝解并将叶某拉开。当被害人叶某、陈某走到酒店大门旁的斜坡通道时，吴凯亮等人冲下去对他们实施殴打，后回到酒店一楼大厅旋转玻璃门。被害人叶某、陈某被殴打后则到酒店停车场找酒店保安要求帮忙解决，吴凯亮等人就又冲过去继续追打叶某，陈某见状上前劝阻，被告人刘小平等人连陈某也一起殴打，后吴凯亮等人又继续追打叶某，追到酒店停车场靠近滨江国际小区出口附近将叶某打倒在地，后被陈某及酒店的保安劝开。后吴凯亮等人往酒店一楼大厅旋转玻璃门方向走去，被害人叶某、陈某往酒店停车场方向走去，当他们走到停车场中段时，吴凯亮等人再次冲过去追打他们。经法医鉴定，被害人叶某的损伤程度属轻伤二级，被害人陈某的损伤程度已构成轻微伤。2016年2月17日，吴凯亮的亲属与被害人叶某达成赔偿协议，并已履行完毕。2015年11月24日下午，被告人刘小平在惠安县螺阳镇联群村陈坑底被惠安县公安局洛阳派出所民警抓获归案。
原判认定上述事实的证据有：被害人叶某、陈某陈述，同案人吴凯亮供述，证人张某等人证言，疾病证明书及伤情照片、法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及照片、提取笔录及监控视频截图，受立案材料、抓获经过、刑事判决书及罪犯档案资料、另案处理人员审批表、工作说明、户籍证明等书证及被告人刘小平的供述及辩解。
原审法院认为，被告人刘小平的行为已构成寻衅滋事罪。被告人刘小平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人刘小平归案后能如实供述其罪行，是坦白，可以从轻处罚。本案系同案人吴凯亮与被害人叶某因琐事纠纷而引发，且叶某的轻伤不是被告人刘小平的行为所致，刘小平在共同犯罪中所起作用相对较小，可以酌情对其从轻处罚。鉴于案发后同案人吴凯亮的亲属已积极赔偿被害人叶某的经济损失，可酌情对被告人刘小平从轻处罚。据此判决，被告人刘小平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。
上诉人刘小平诉称：原审认定其共同参与殴打二被害人与事实不符，本案系同案人吴凯亮与被害人叶某纠纷引起，叶某、陈某的伤情也是吴凯亮所致，其没有殴打被害人叶某、陈某，原审量刑比公诉机关的量刑建议重，请二审依法纠正。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。
经审理查明：原判认定上诉人刘小平犯寻衅滋事罪的事实清楚，认定上述事实的证据系侦查机关依法收集并经原审庭审举证、质证属实，证据的来源合法、内容客观、真实，予以确认。
关于上诉人刘小平及其辩护人提出其未殴打被害人叶某、陈某的诉、辩意见。经查，认定上诉人刘小平伙同吴凯亮随意殴打被害人叶某、陈某的证据有：被害人叶某、陈某的陈述，同案人吴凯亮的供述，证人张某等人证言，监控录像截图、人体损伤程度鉴定书等证据材料证实，足以认定。上诉人刘小平及其辩护人提出的诉、辩意见均与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人刘小平伙同吴凯亮等人随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人刘小平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯本案之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人刘小平归案后能如实供述其罪行，是坦白，可以从轻处罚。本案系同案人吴凯亮与被害人叶某因琐事纠纷而引发，且叶某的轻伤为吴凯亮所致，上诉人刘小平在共同犯罪中所起作用相对较小，案发后同案人吴凯亮的亲属已赔偿被害人叶某的经济损失，可以对上诉人刘小平酌情从轻处罚。上述从轻处罚的量刑情节，原判已客观认定并在量刑时予以充分体现。上诉人刘小平及其辩护人提出从轻处罚的诉、辩意见与其罪责不符，不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
代理审判员 张小燕
代理审判员 叶昭杰
二〇一六年七月七日
书 记 员 庄惠平
附录：本案适用的法律法规、司法解释
一、《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。
行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。