福建省南平市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）南刑终字第97号
原公诉机关福建省邵武市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴培雄，男，1968年5月15日出生于福建省邵武市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗伐林木罪，于2013年8月19日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于邵武市看守所。
辩护人黄文华，福建齐欣律师事务所律师。
原审被告人杨生贵，男，1968年4月2日出生于福建省政和县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗伐林木罪，于2013年11月6日被逮捕，2014年5月16日被取保候审。
原审被告人林友荣，男，1971年8月4日出生福建省福安市，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省福安市康厝乡大坑村*号。因涉嫌犯盗伐林木罪，于2013年8月7日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕，2014年5月19日被取保候审。
福建省邵武市人民法院审理福建省邵武市人民检察院指控原审被告人吴培雄、杨生贵、林友荣犯盗伐林木罪一案，于二0一四年五月十五日作出（2014）邵刑初字第20号刑事判决。原审被告人吴培雄不服，提出上诉。本院立案受理并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省南平市人民检察院指派代理检察员杨娟出庭履行职务，原审被告人吴培雄、杨生贵、林友荣及原审被告人吴培雄的辩护人黄文华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年8月至10月间，被告人吴培雄为谋取非法利益，在未办理林木采伐许可证的情况下，以每吨130元的价格雇佣林友华（另案处理）至邵武市吴家塘镇杨家墟四角山“千层楼”山场（二类图：4林班52大班4小班）砍伐林木。林友华为赚取差价，在明知被告人吴培雄没有办理采伐许可证的情况下，仍组织被告人杨生贵等人至上述山场砍伐林木。后由于林友华离开邵武市，遂将上述山场交由被告人林友荣管理。期间，被告人林友荣帮助被告人吴培雄转交工人生活费、上山查看修路情况等。案发后，经勘查、鉴定，并结合被告人杨生贵记工单、邵武市绿源公司的过磅单、扣押物品清单，认定上述山场被伐林木树种为阔叶树，共计150.79吨，折合立木蓄积量135.711立方米。
另查明，被告人吴培雄雇佣驾驶员将所伐林木运往邵武市绿源公司销售，得款32000元。
2013年8月7日，被告人林友荣主动接受公安机关刑事传唤，供述了犯罪事实；2013年11月6日，被告人杨生贵主动投案，供述了自己的犯罪事实；2013年8月15日被告人吴培雄被抓获。
上述事实，有证人吴某甲、吴某乙、艾某等人的证言、现场指认笔录、记工单、邵武市绿源公司的过磅单、四角山被盗伐林木薪柴情况说明、关于吴家塘镇杨家墟千层楼山场无证采伐座落地点及无证采伐山场林木权属核实情况的说明、抓获经过、投案自首说明、户籍证明等证据予以证实，被告人吴培雄、杨生贵、林友荣亦供述在案，足以认定。
原判认为，被告人吴培雄、杨生贵、林友荣的行为均已构成盗伐林木罪。被告人杨生贵、林友荣在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且二人有自首情节，福建省政和县、邵武市司法局亦出具意见，认为被告人杨生贵、林友荣符合适用社区矫正相关条件，故对被告人杨生贵、林友荣依法予以减轻处罚并适用缓刑。依法判决：被告人吴培雄犯盗伐林木罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金五万元；被告人杨生贵犯盗伐林木罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元；被告人林友荣犯盗伐林木罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金两万元；继续向被告人吴培雄追缴违法所得32000元，发还被害人。
上诉人吴培雄及其辩护人提出的诉、辩理由是：1、原判认定的砍伐数量有误，有6车木材是其他人砍的；2、涉案山场是其哥哥吴培和承包的，其有入股，不构成盗伐林木罪。请求二审法院依法改判。
出庭履行职务检察员认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当。二审期间，出庭检察员提交了两份邵武市公安局森林分局出具的证明。
经审理查明，认定上诉人吴培雄、原审被告人杨生贵、林友荣犯盗伐林木罪的事实有经一、二审庭审举证、质证并查证属实的证据证实，相关证据已在一审判决书中列述，证据确实、充分，足以认定，本院依法予以确认。
另查明，2011年10月2日，邵武市公安局吴家塘镇森林派出所在邵武市316国道吴家塘路段查扣从涉案山场运出的两车杂薪材共计17.27吨，为防止木材腐烂变质已作变价处理，款项计6908元已上交国库。还查明，案发后，上诉人吴培雄于2013年8月15日被上海市公安局嘉定分局马陆派出所抓获后，羁押于上海市看守所。上述事实，有二审期间检察机关提交的邵武市公安局森林分局出具的证明证实。
对上诉人吴培雄及其辩护人提出原判认定的数量有误，有6车木材是其他人所砍伐的诉、辩理由。经查，原判系采纳上诉人吴培雄一审庭审所提出的辩解意见，以邵武市绿源公司的过磅单和从原审被告人杨生贵处查扣的记工单为依据计算盗砍的林木数量，原审被告人杨生贵的供述亦证实涉案山场中没有被其他人砍倒的林木，记工单上的林木全部是其帮上诉人吴培雄砍伐的。
对上诉人吴培雄及其辩护人提出原判认定的涉案山场是其哥哥吴培和承包的，其有入股，不构成盗伐林木罪的诉、辩理由。经查，上诉人吴培雄未能提供证据证实其入股吴培和的毛竹山山场，其所作的供述和辩解亦相互矛盾；且在案并经一审举证、质证的《杨家墟村集体毛竹山场转让合同》及补充协议证实，2004年7月30日，上诉人吴培雄的哥哥吴培和与邵武市吴家塘镇杨家墟签订的是毛竹山场经营权转让合同，且明确约定吴培和不得采伐毛竹山场内属生态公益林的杂木，而福建省人民政府于2005年8月25日颁发的闽林证字（2005）第590642号林权证载明涉案山场为省级生态公益林。故该诉辩理由不能成立，不予采信。
本院认为，上诉人吴培雄伙同原审被告人杨生贵、林友荣以非法占有为目的，违反森林保护法规，未经林业主管部门批准，擅自砍伐他人林木共计135.711立方米，数量特别巨大，三人的行为均已构成盗伐林木罪。原审被告人杨生贵、林友荣系从犯，且有自首情节，福建省政和县、邵武市司法局亦出具意见，认为二原审被告人符合适用社区矫正相关条件，对二原审被告人依法均予减轻处罚并适用缓刑。上诉人吴培雄及其辩护人要求二审予以改判的诉辩意见与查明的事实和法律的规定不符，均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪与适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 莫晓红
审 判 员 方 涛
代理审判员 季 琳
二〇一四年九月九日
书 记 员 兰敏辉
附相关法条
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十五条盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
非法收购、运输明知是盗伐、滥伐的林木，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
盗伐、滥伐国家级自然保护区内的森林或者其他林木的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。