江苏省东台市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东民初字第01374号
原告鲍林观，男，汉族。
被告江苏富腾纺织有限公司，住所地东台市富腾路16号。
法定代表人王晓秋，董事长。
委托代理人李春香，江苏宏林律师事务所律师。
原告鲍林观与被告江苏富腾纺织有限公司（以下至判决主文前简称“富腾公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2013年11月14日受理后，先由审判员刘美萍适用简易程序，于2013年12月19日公开开庭进行了审理，后依法组成合议庭，于2014年3月25日公开开庭进行了审理。原告鲍林观与被告富腾公司的委托代理人李春香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鲍林观诉称：被告于2013年4月29日在东台市服务企业用工大会上公开招收了我，口头约定聘用期三年，每年报酬不少于30万元，但被告仅于2013年6月和2013年7月分别支付我工资1573元和1700.65元，我提出异议后，被告于2013年6月19日与我违法终止劳动合同关系，且被告聘用我期间未为我办理各项社会保险，造成我重大经济损失，我申请仲裁后，东台市劳动人事争议仲裁委员会未能公正处理，故诉讼要求：1、确认被告拒不订立书面劳动合同违法；2、确认被告单方终止劳动关系违法；3、判令被告支付经济赔偿金30.6万元；4、判令被告赔偿合同中断期间的经济损失21.6万元；5、判令被告赔偿未办理缴纳失业保险致原告不能享受失业保险待遇而造成的经济损失4.75万元；6、判令被告补办从用工之日起至终止劳动合同之日间的各项社会保险费手续缴纳社会保险费；7、判令被告支付终止劳动合同之日止至退休之日计115个月的基本生活费和社会保险费13.8万元；8、判令被告出具符合法律规定的终止劳动合同手续。
被告富腾公司辩称：本公司于2013年4月30日在人才市场与原告洽谈的是作为本公司劳动案件的代理人，按案件付费，原告于5月份和6月份在本公司共代理了两个劳动案件，本公司均已付费，付费的方式是由本公司的财务随着本公司每月支付人员工资汇入银行到原告的卡上，本公司和原告之间不存在劳动关系，钱款已结清；原告所陈述20-30万元的工资待遇，在本公司是不可能的，本公司董事长现在的工资不到10万元年薪，一个普通的员工，是不可能超过集团董事长的；关于法律顾问证书上的公章问题，从时间上来看，是4月30日，当天我们刚在人才市场与原告接触，不可能立即聘用，只是原告为证件的年检要求帮忙，不能证明劳动关系存在；关于银行付款的记录，只是本公司财务将原告的代理费随同其他人员的工资一起发放，即便在原告的付款内容上书写有工资的字样，也是财务人员个人的工作疏忽，不能证明本公司与原告建立了劳动关系；另外原告拥有自己的个体工商户企业，同时在2013年5、6月份期间，原告也在为别人代理案件，所以原、被告之间不存在劳动关系。综上，原告和被告之间的劳动关系不成立，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2013年4月25日，东台日报专版发布了《2013年全市服务企业用工招聘会四月二十九日隆重举行》的广告，主办单位为东台市人力资源和社会保障局，承办单位东台市人力资源服务中心，时间2013年4月29日9时至12时，地点东台市体育馆。该广告中作为招聘单位之一的被告富腾公司需招一名劳资律师，招聘条件大专以上，月工资3000元。2013年4月30日，被告富腾公司在原告鲍林观填写的企业法律顾问注册备案表中所在单位意见一栏中加盖了单位公章，所在单位意见载明：“经考核合格，同意聘任从事法律顾问工作，并申请注册”。2013年6月4日，被告富腾公司出具介绍信载明“东台镇工业办公室：兹介绍鲍林观（法律顾问）等同志前来贵处调查东台镇2010
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2011年对外招商合同情况，到时请接洽为荷”。2013年6月7日，被告富腾公司出具介绍信载明“东台市人民检察院：兹介绍鲍林观（法律顾问）等同志前来贵处调查周根官涉嫌扰乱社会秩序罪一案情况，到时请接洽为荷”。另被告富腾公司在2013年5月-6月间出具了四份委托书，主要内容均载明“兹委托我单位鲍林观（法律顾问）……”。2013年6月19日，被告富腾公司向原告鲍林观送达了一份函，函的内容载明：“鲍林观同志：在你与本企业口头达成的不到二个月的试用期内，我们发现你的价值观、职业理念与企业的要求存在较大差异。故从2013年6月19日起终止你与本企业口头试用协议，你与本公司不存在法律顾问及劳资律师关系。要求你在2013年6月22日前交还你从本公司取得的所有相关文字资料和物品。逾期不交而由此产生的一切后果均由你负责。”2013年9月，原告鲍林观申请东台市劳动人事争议仲裁委员会对诉称的请求予以仲裁，2013年11月1日，东台市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字（2013）179号仲裁裁决书，对原告鲍林观的仲裁请求，不予支持。
庭审中，原告鲍林观提供了江苏省企业法制工作协会收取的500元票据、由公司帮其开办的银行卡、中国银行东台支行代为支付的工资5月份1573元和6月份1700.65元、办公室钥匙5把，以证明被告招收并使用其的事实。同时说明企业法律顾问注册备案登记表中已说明其工作时间是1979年7月，至2013年7月已工作34年。被告富腾公司提供了2013年4月30日原告鲍林观提交的《精诚团结友好合作协议书》一份，以证明原告要求与被告合作建立部分案件的代理关系；东台市宇宙经济信息咨询服务中心的工商登记信息，以证明原告鲍林观有自己的企业，与被告之间不存在劳动关系；被告单位2013年5-6月份的考勤表，考勤表中没有原告的考勤，以证明原、被告之间不存在劳动关系；原告鲍林观的借据一张，认为单位员工在单位诉讼他人时不需要借诉讼费，而应由单位直接汇款至法院，以证明原告鲍林观的行为只是代理行为。
审理中，因原、被告各执诉、辩称理由，致调解未果。
上述事实，有原告鲍林观提供的：《东台日报》、企业法律顾问注册备案登记表、介绍信、授权委托书、银行卡、银行交易单、钥匙、函、东台市劳动人事争议仲裁委员仲裁裁决书，被告富腾公司提供的《精诚团结友好合作协议书》、工商登记信息、考勤表、借款证明单以及双方当事人的陈述等证据在卷佐证。
本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。关于2013年4月30日至2013年6月19日期间原告鲍林观与被告富腾公司之间是何法律关系的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原告鲍林观主张与被告富腾公司存在的是劳动关系，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。原告鲍林观提供的2013年4月25日《东台日报》，证明了在2013年4月29日的招聘会上，被告富腾公司欲招聘劳资律师一名；提供的企业法律顾问注册备案登记表，证明了2013年4月30日，被告富腾公司在所在单位意见一栏中加盖了单位公章；提供的单位介绍信，证明了原告鲍林观在对外活动事务中被告富腾公司以单位职工对外介绍；提供的2013年5月-6月间的授权委托书，证明了原告鲍林观在办理相关案件时被告单位认可其为单位法律顾问的身份；提供的专用银行卡、办公室钥匙、按月发放的两个月考勤工资，证明了原告享有被告单位职工的相关待遇和劳动报酬；提供的被告富腾公司2013年6月19日《函》，证明了双方口头约定了劳动关系的试用期。上述事实，能够认定原告鲍林观与被告富腾公司之间存在事实上的劳动关系。被告富腾公司辩称其与原告鲍林观之间是委托代理关系，并提交了《精诚团结友好合作协议书》、考勤表和借款证明以证明委托代理关系存在的事实。委托代理关系，是代理人根据被代理人的授权而进行的代理关系，委托代理可以是书面代理，也可以是口头代理，书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或单位名称、代理事项、权限和期限，并由委托人签名和盖章。本案被告富腾公司上述所举证据，不能证明原告鲍林观与其之间是委托代理关系，故被告富腾公司的辩称理由，本院不予采信。
关于原告要求确认被告拒不订立书面劳动合同违法和单方终止劳动关系违法的诉讼请求。确认之诉是指原告请求法院确认与被告之间是否存在某种民事法律关系的诉。劳动争议的诉讼标的须属于劳动法的调整范围，即当事人的诉讼请求必须涉及劳动权利义务争议。不订立书面劳动合同和单方终止劳动关系是一种行为，不是权利义务争议，故原告鲍林观的该诉讼请求不属于劳动争议受案范围。
关于原告鲍林观主张支付赔偿金306000元的诉讼请求。原告鲍林观认为根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。其1979年7月工作至2013年7月，为34年工年，被告富腾公司的高层管理人员工资平均是4500元每月，因被告违法解除劳动合同，故赔偿金数额应为306000元。被告富腾公司于2013年6月19日向原告发送了一份函，该函说明了双方曾口头约定试用期2个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条规定，在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。本案被告富腾公司在函告中所陈述的理由是原告鲍林观的价值观、职业理想与企业要求存在较在差异，但被告富腾公司未提供证据证实原告鲍林观的价值观、职业理想与公司存在较大差异，以致于达到解除劳动合同的条件，故被告富腾公司应当承担解除劳动合同不当的法律后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍支付赔偿金。第四十七条规定经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年向劳动者支付一个月的经济补偿金，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原告鲍林观是依据招聘广告到被告富腾公司的，不属于非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形，故原用人单位的工作年限不应当计入新用人单位。原告鲍林观在被告富腾公司工作不足二个月，应当支付半个月的工资。因被告富腾公司在招聘劳资律师时明确约定每月工资3000元，则半个月的工资为1500元，支付赔偿金数额为3000元。综上，原告鲍林观主张赔偿金306000元，无事实和法律依据，本院不予支持。
关于原告鲍林观主张赔偿合同中断期间经济损失216000的诉讼请求。原告鲍林观认为被告富腾公司与其签订的劳动合同是三年，因劳动合同违法解除，应支付第一年未签劳动合同的双倍工资每月4500元计12个月共108000元，其余24个月工资损失108000元，合计216000元。原告鲍林观认为与被告富腾公司约定了三年的合同，未提交证据证实，原告鲍林观主张被告富腾公司的高级管理人员工资4500元，亦未提交证据证实，且原告鲍林观认为其属于被告富腾公司的高级管理人员，未提交证据证实，故原告鲍林观主张被告富腾公司赔偿经济损失216000元，证据不足，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。试用期自劳动合同实际履行之日止计算，包括在劳动合同期限内。故被告富腾公司应支付则原告鲍林观的双倍工资的差额为1700.65元。
关于原告鲍林观要求被告赔偿未办理缴纳失业保险致其不能享受失业保险待遇而造成的经济损失47500元的诉讼请求。根据《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。领取失业保险金的首要条件是失业人员，首先，原告鲍林观有自己个人经营的东台市宇宙经济信息咨询服务中心，不属失业人员；原告鲍林观在被告富腾公司仅工作不足两个月；其次，原告鲍林观和单位均未履行缴费义务满一年；第三，虽然原告鲍林观是非本人的意愿中断在被告单位的就业，但其未办理失业登记，亦未提交有求职要求的证据。综上，原告鲍林观不具备领取失业保险金的条件，故其主张失业保险金的损失，本院依法不予支持。
关于原告鲍林观要求被告补办从用工之日起至终止劳动合同之日间的各项社会保险费手续缴纳社会保险费的诉讼请求。被告富腾公司未为其建立保险关系，该社会保险争议不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，原告鲍林观可向社会保险机构或相关行政部门申请解决。
关于原告鲍林观要求被告支付终止劳动合同之日至退休之日计115个月的基本生活费和社会保险费138000万元的诉讼请求。缴纳社会保险费的请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。支付基本生活费的请求没有事实和法律依据，故原告鲍林观的上述诉讼请求，本院依法不予支持。
关于原告鲍林观要求被告出具符合法律规定终止劳动合同手续的诉讼请求。原告鲍林观与被告富腾公司之间存在事实上的劳动关系，被告富腾公司与原告鲍林观解除劳动关系时，应出具解除劳动关系的证明，故原告鲍林观要求被告富腾公司出具解除劳动合同的证明，依法应予支持。
综上，依据依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条、第三十九条、第四十条第（一）项、第（二）项、第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款、第十条、《失业保险条例》第十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告江苏富腾纺织有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告鲍林观解除劳动合同的赔偿金3000元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额1700.65元，合计4700.65元；
二、被告江苏富腾纺织有限公司于本判决生效之日起10日内向原告鲍林观出具2013年6月19日解除劳动合同的证明；
三、驳回原告鲍林观的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告鲍林观负担5元，被告江苏富腾纺织有限公司公司负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定向该院预交上诉案件受理费（开户银行：市农行中汇支行，账号：40×××21，户名：盐城市财政局非税收入财政专户）。在上诉期满次日起7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘美萍
审 判 员 杨礼红
人民陪审员 袁 琴
二〇一四年五月九日
书 记 员 何 晶
附录法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
2、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。
3、《失业保险条例》
第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：
（一）按照规定参加失业保险，所在单位和个人已按照规定履行缴费义务满1年的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已办理失业登记，并有求职要求的。
失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇
4、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》法释（2001）33号
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。