四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第7733号
上诉人（原审被告）成都市学忠农业发展有限公司。住所地：四川省成都市邛崃市前进镇凤凰村**组。
法定代表人刘学忠，总经理。
委托代理人任智明，四川法典律师事务所律师。
上诉人（原审被告）成都市园森猪业专业合作社。住所地：四川省成都市邛崃市前进镇凤凰村**组。
法定代表人刘栋成，总经理。
委托代理人任智明，四川法典律师事务所律师。
上诉人（原审被告）刘学忠，男，1969年3月2日出生，汉族，住四川省邛崃市。
委托代理人任智明，四川法典律师事务所律师。
上诉人（原审被告）刘栋成，男，1992年5月16日出生，汉族，住四川省邛崃市。
委托代理人任智明，四川法典律师事务所律师。
上诉人（原审被告）王建，女，1980年1月18日出生，汉族，住四川省邛崃市。
委托代理人任智明，四川法典律师事务所律师。
上诉人（原审被告）刘志惠，女，1949年8月12日出生，汉族，住四川省邛崃市。
委托代理人任智明，四川法典律师事务所律师。
上诉人（原审被告）王福林，男，1944年6月19日出生，汉族，住四川省邛崃市。
委托代理人任智明，四川法典律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）成都凤凰饲料有限公司。住所地：四川省成都市温江区海峡科技园温泉大道三段***号。
法定代表人成甦，董事长。
委托代理人萧国辉，男，1973年7月23日出生，汉族，住四川省成都市温江区，系公司职员。
委托代理人白世林，男，1970年2月6日出生，汉族，住四川省成都市高新区，系公司职员。
上诉人成都市学忠农业发展有限公司（以下简称学忠农业）、成都市园森猪业专业合作社（以下简称园森猪业）、刘学忠、刘栋成、王建、刘志惠、王福林因与成都凤凰饲料有限公司（以下简称凤凰饲料）买卖合同纠纷一案，不服成都市温江区人民法院（2015）温江民初字第1867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，审理中，王福林申请对其笔迹及指纹进行司法鉴定，本院予以准许，依法委托成都求实鉴定中心开展司法鉴定工作，2016年1月21日，王福林申请撤回该司法鉴定。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年12月23日，凤凰饲料（甲方）与学忠农业（乙方）签订《饲料购销合同》，约定：厂内交货，合同有效期乙方购料总量不低于7000吨。基础费用210元/吨，运输费用75元/吨；猪料促销费用50元/吨；年终费用50元/吨。有效期至2015年12月31日。
2013年12月23日，凤凰饲料（甲方）与学忠农业（乙方）签订《赊欠协议》，约定：购销合同有效期内，甲方给予乙方不超过600万元饲料赊欠。具体赊欠方式：从2013年12月21日至2014年6月30日，实行全额赊；2014年7月全额赊欠，同时2014年7月5号前还清2014年1月31号前所产生的赊欠款；2014年8月全额赊欠，同时2014年8月5号前还2014年2月28号前所产生的赊欠款；依此逐月类推至2014年11月5日还清2014年5月31号前所产生的赊销欠款。还款期限为2015年12月31日。如乙方未按照约定期限还款，自逾期之日起按欠款总额承担日千分之二的违约金。
2013年12月10日，凤凰饲料（甲方）与担保人园森猪业、刘学忠、刘栋成、王建、刘志惠（乙方）签订《保证担保合同》，约定：甲方和学忠农业于2013年12月23日签订的《赊欠协议》，乙方自愿为欠款人在甲方处赊购饲料提供连带还款责任保证担保，保证范围为凤凰饲料为学忠农业在《赊欠协议》有效期内发生的全部欠款余额以及违约金，不受部分债权已设定抵押担保的限制。保证期间为《赊欠协议》约定的还款期限届满之日起两年。
上述协议签订后，凤凰饲料依约向学忠农业赊销饲料。
2014年10月22日，学忠农业法人代表刘学忠以担保承诺人名义向凤凰饲料出具《还款计划承诺书》，承诺：按赊销协议约定自2014年7月5日应还货款734039.2元，8月5日应还货款344219.1元，9月5日应还货款757090元，10月5日应还货款823510.4元，以上每笔款项均未按赊销协议约定时间还款，经学忠农业再三申请，请求公司调整还款计划，特制定本还款计划，若不能按以下协议约定还款，公司按照原《饲料购销合同》、《赊销协议》追究其违约责任，自逾期日起按欠款总额承担日千分之二承担违约金。一、2014年11月5日还款439794元（原2014年6月货款）；二、2014年12月5日还款668784.75元（原2014年5月货款）；2015年元月5日还款650000元，2015年元月15日还款442295.5元。以上两笔货款为2014年4月余下623410.4元和2014年7月货款468785.1元。在2015年2月5日起按原赊欠协议约定严格执行归还2014年8月起的货款，2015年3月5日应还2014年9月起的货款，以此类推。王福林以担保人名义在承诺书上签字。
凤凰饲料向学忠农业送达《借（欠）款余额核对表》，载明：学忠农业客户，经核算，截止2015年2月12日，欠公司货款4354721.25元。学忠农业收到核对表后签字盖章予以确认。对账后，凤凰饲料继续向学忠农业供货623286元。
原审庭审终结后，经凤凰饲料核实对账后刘学忠以个人转账形式支付饲料款357340元。
凤凰饲料提起本案诉讼时，诉请判令：解除凤凰饲料与学忠农业签订的《饲料购销合同》、《赊欠协议》；学忠农业支付货款4978007.25元并承担利息（其中4354721.25元自2015年2月12日起；623286元货款从起诉之日起分别按照日千分之二计算，暂计算至2015年4月7日金额为470000元）；园森猪业、刘学忠、刘栋成、王建、刘志惠、王福林对上述款项承担连带清偿责任。
以上事实，有饲料购销合同、赊欠协议、保证担保合同、还款计划书、借（欠）款余额核对表、委托书、提货单，情况说明及各方当事人的当庭陈述等在案佐证。
原审法院认为，凤凰饲料与学忠农业签订的《饲料购销合同》、《赊欠协议》系当事人双方真实意思表示，内容合法有效。
学忠农业向凤凰饲料购买饲料，凤凰饲料供货后，学忠农业应按照约定及时支付货款。学忠农业抗辩的凤凰饲料债权未到期问题，学忠农业未举证证明其按照《赊欠协议》及《还款计划承诺书》按时支付赊销款，凤凰饲料有权以学忠农业多次未按时足额支付赊销款为由主张解除合同并请求学忠农业全额支付货款。截止2015年2月12日，学忠农业累计共欠凤凰饲料货款4354721.25元，对账后凤凰饲料继续供货623286元。学忠农业主张对账后以刘学忠名义支付凤凰饲料货款357340元问题，庭审后，凤凰饲料对上述事实予以认可，原审法院予以确认。故学忠农业还应支付凤凰饲料货款4620667.25元。
关于本案违约金问题，凤凰饲料主张按照欠款金额日千分之二承担违约金（截止2015年4月7日利息为470000元），学忠农业以凤凰饲料主张违约金过高为由请求法院依法予以调整。因双方约定赊销饲料并分期付款，学忠农业有部分货款未按时支付，凤凰饲料可解除合同并要求学忠农业全额支付货款，但不能按对账后金额主张全额计算违约金，因双方均未举证到期未付货款金额，起诉前违约金原审法院酌情支持100000元，起诉后调整为按日千分之一承担违约金。
关于园森猪业、刘栋成、刘学忠、王建、刘志惠抗辩担保合同成立在前，担保合同未成立担保人不应承担保证责任的问题。虽然担保合同签订时间在主合同《饲料赊销合同》成立生效前，但保证内容、保证责任、保证期间均非常明确，并不影响保证合同的成立及生效。保证合同签订后不久凤凰饲料即与学忠农业签订了《饲料赊销合同》，故保证人应按照约定承担保证责任。关于园森猪业抗辩未在合同上盖章，其法定代表人在保证合同上签字仅是其个人行为的抗辩，因保证合同担保人栏明确载明园森猪业，故凤凰饲料有理由相应其法定代表人的签字不仅代表其个人也是代表园森猪业的职务行为，园森猪业应依法承担担保责任。王建、刘志惠、王福林认为保证担保合同上的签字不是其签字并申请对指纹及签字进行鉴定，因其均未按时缴纳鉴定费用，对上述抗辩意见，原审法院不予采纳，对签字的真实性原审法院依法予以确认。综上，园森猪业、刘栋成、刘学忠、王建、刘志惠、王福林应当对学忠农业债务承担连带保证责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零八条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、解除凤凰饲料与学忠农业之间签订的《饲料购销合同》、《赊欠协议》；二、学忠农业于判决生效之日起十五日内支付凤凰饲料货款4620667.25元并承担相应违约金（截止2015年4月7日违约金计算为100000元，2015年4月8日起至判决确定的履行期限届满时止以4620667.25元为基数按日千分之一承担逾期付款违约金；若未按判决确定的给付之日支付货款，上述违约金计算至货款付清之日止）；三、园森猪业、刘栋成、刘学忠、王建、刘志惠、王福林对判决第（二）项义务承担连带责任；四、驳回凤凰饲料其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费24968元、保全费5000元，由学忠农业、园森猪业、刘栋成、刘学忠、王建、刘志惠、王福林连带承担。
宣判后，原审被告学忠农业、园森猪业、刘栋成、刘学忠、王建、刘志惠、王福林均不服，向本院提起上诉。其主要上诉理由为：一、原判既然以《赊欠协议》作为认定事实的依据，就应当以2015年12月31日来认定凤凰饲料的诉权是否形成，但凤凰饲料却于2015年4月7日起诉，所以凤凰饲料的债权尚未到期，请求驳回凤凰饲料的诉请。二、《保证担保合同》签订于2013年12月10日，早于凤凰饲料与学忠农业签订《饲料购销合同》、《赊销协议》的时间2013年12月23日，所以园森猪业、刘学忠、刘栋成、王建、刘志惠、不应承担连带清偿责任。而且园森猪业根本未在《保证担保合同》的保证人处签章，更不应承担保证责任。三、王福林在一审举证期间向原审法院申请对《还款计划承诺书》上王福林签名和手印的真实性进行司法鉴定，但原审法院却无视王福林的鉴定要求，草率作出判决，该《还款计划承诺书》纯属凤凰饲料伪造，四、凤凰饲料未能举证证明到期未付货款的金额，就无法确定违约金的计算方式，所以原判认定的违约金不当。所以本案应正确适用《中华人民共和国担保法》第二十四条、第三十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第一百二十三条的规定，改判驳回凤凰饲料全部诉讼请求。
被上诉人凤凰饲料答辩称，一审法院判决认定事实清楚，程序合法，适用法律和判决结果正确，故请求维持。
二审中，双方均未提交新的证据。
本院经审理查明的案件事实与原审法院审理查明的案件事实一致，对此，本院予以确认。
本院认为，一、本案中，因学忠农业未按月支付货款，凤凰饲料起诉请求解除双方之间的合同，故不论债权债务是否到达履行期限，在原判认定双方合同解除的情况下，凤凰饲料诉请的欠款应予支持。
二、《保证担保合同》虽签订于2013年12月10日，但合同中明确载明对2013年12月23日，凤凰饲料与学忠农业签订的《赊销协议》承担担保责任，故刘学忠、刘栋成、王建、刘志惠应当承担担保责任。
园森猪业虽未在《保证担保合同》的保证人处加盖公章，但该保证合同的抬头处明确载明既有其公司名称，又有其法定代表人刘栋成的名字，由此，在园森猪业没有任何证据证明刘栋成的签字行为不代表园森猪业的职务行为的情况下，园森猪业应当认定为保证人，应承担担保责任。
三、王福林在一审审理中向原审法院申请对《还款计划承诺书》上的王福林签名笔迹和指纹的真实性进行司法鉴定，原审法院依法予以准许，委托了相应的鉴定机构进行鉴定，原审法院依法保障了王福林相应的诉讼权利，但王福林未缴纳相应鉴定费用，应是其对证据民事权利的放弃。二审中，王福林再次提出相同申请鉴定，为充分保障其诉权，本院亦予以同意，并依法委托成都求实鉴定中心进行司法鉴定，但王福林于2016年1月21日以指纹无法鉴定为由申请撤回鉴定申请。
由此，在王福林没有证据证明《还款计划承诺书》中其作为担保人所作签字及摁指纹系非自己所行为的情况下，王福林提出该事实系凤凰饲料伪造的主张不成立。王福林应作为担保人承担担保责任。
四、学忠农业、园森猪业、刘栋成、刘学忠、王建、刘志惠、王福林主张原判认定的违约金以每日千分之一计算过高，在凤凰饲料没有证据证明其实际损失的情况下，本院认为应调整为以每日万分之五计算为宜。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持成都市温江区人民法院（2015）温江民初字第1867号民事判决第一项，即“一、解除成都凤凰饲料有限公司与成都市学忠农业发展有限公司之间签订的《饲料购销合同》、《赊欠协议》；”
二、撤销成都市温江区人民法院（2015）温江民初字第1867号民事判决第二、三、四项，即“二、成都市学忠农业发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付成都凤凰饲料有限公司货款4620667.25元并承担相应违约金（截止2015年4月7日违约金计算为100000元，2015年4月8日起至本判决确定的履行期限届满时止以4620667.25元为基数按日千分之一承担逾期付款违约金；若未按本判决确定的给付之日支付货款，上述违约金计算至货款付清之日止）；三、成都市园森猪业专业合作社、刘栋成、刘学忠、王建、刘志惠、王福林对本判决第（二）项义务承担连带责任；四、驳回成都凤凰饲料有限公司其他诉讼请求。”
三、成都市学忠农业发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付成都凤凰饲料有限公司货款4620667.25元并承担相应违约金（截止2015年4月7日违约金计算为100000元，2015年4月8日起至本判决确定的履行期限届满时止以4620667.25元为基数按日万分之五承担逾期付款违约金；若未按本判决确定的给付之日支付货款，上述违约金计算至货款付清之日止）；
四、成都市园森猪业专业合作社、刘栋成、刘学忠、王建、刘志惠、王福林对本判决第（三）项义务承担连带清偿责任；
五、驳回成都凤凰饲料有限公司其他诉讼请求。
如未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费24968元、保全费5000元，由成都市学忠农业发展有限公司负担；二审案件受理费49936元，由成都市学忠农业发展有限公司、成都市园森猪业专业合作社、刘学忠、刘栋成、王建、刘志惠、王福林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐骥
代理审判员 赵锋
代理审判员 龚耘
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 刘杨