山西省晋城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋05民终310号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，住所地：河南省周口市川汇区中州路南段69号。
负责人王向阳，任公司总经理。
委托代理人王博，河南众望律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴箭，男，1974年11月生，汉族，黑龙江省人，住山西省沁水县村。
委托代理人赵斐斐，山西尽诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李文军，男，l973年11月生，汉族，山西省泽州县人，住本村。
被上诉人（原审被告）周口市金轮汽车运输有限公司，住所地：河南省周口市川汇区周淮路口。
法定代表人郭利然，任公司经理。
被上诉人（原审被告）张建全，男，l974年7月生，汉族，河南省沈丘县人，住山西省晋城市城区。
被上诉人（原审被告）韩海波，男，l978年2月生，汉族，河南省沈丘县人，住山西省晋城市城区西。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案不服泽州县人民法院（2015）泽民初字第746号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称周口保险公司）的委托代理人王博，被上诉人吴箭及其委托代理人赵斐斐，被上诉人张建全到庭参加诉讼。被上诉人周口市金轮汽车运输有限公司、李文军、韩海波经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2015年1月22日13时36分许，原告吴箭驾驶晋Dl4627号“长城”牌普通货车由晋城至阳城方向行驶至晋阳高速公路lOKm+700m处，碾压遗落在路面的猪后撞到隧道左侧墙壁，造成原告受伤，机动车和高速公路设施不同程度损坏的道路交通事故。经交警部门调查，猪系被告李文军驾驶的豫PVl595(豫P7V**挂)号解放牌重型半挂车所遗落的。经山西省公安厅交通警察总队高速三支队八大队认定，原告吴箭承担事故的主要责任，被告李文军负事故的次要责任。
事故发生后，原告吴箭被送往晋城市人民医院住院治疗20天，经诊断为，左股骨干中段粉碎性骨折；闭合性颅脑损伤、
脑挫裂伤；头面部皮肤擦伤。出院医嘱：术后3个月内患肢禁负重，定期复查X线片，每月1次，找手术医师复查依据X线片骨折愈合情况决定患肢负重时间及功能锻炼方式；继续卧床休4周，进行左膝关节屈伸功能锻炼及左下肢股四头肌肌力锻炼；术后1年禁体力劳动等。2015年9月21日，经山西金诚司法鉴定中心鉴定，原告吴箭因道路交通事故致左股骨中段粉碎性骨折，目前其遗留左膝关节活动功能部分丧失的后遗症，构成道路交通事故十级伤残。其内固定物需再次手术取出。原告支出鉴定费l500元。
原告支出路政清障费200元、鉴定拆装工时费及拖车费2500元、车损鉴定费1230元、病历复印费4.5元。
另查，事故车辆豫PVl595由被告张建全、韩海波共同出资购买，挂靠在被告周口金轮运输公司经营。被告周口金轮运输公司为上述车辆在被告周口保险公司投保有交强险、商业三者险(保险金额为1000000元)，同时投保有不计免赔险，保险期限为2014年10月15日至2015年10月14日。被告李文军系被告张建全、韩海波雇佣的司机。
原告的被扶养人有父亲吴良全(1953年11月14曰生)、母亲李秀英(1949年12月5日生)、儿子ＸＸ远(2000年6月30日生)。原告父母的共同扶养人有儿子吴箭、女儿吴丹。ＸＸ远的共同扶养人有其父母吴箭及王建学。上述人员均系非农业户口。
庭审中，原告主张住院伙食补助费2100元、营养费1050元、交通费1500元、残疾赔偿金48138元、精神损失费10000元、二次手术费10000元。被告方认为住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金过高、二次手术费没有实际发生，对上述主张不予认可。
原审认为，原审认为，《中华人民共和国道路交通安全法》规定，交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。被告李文军驾驶车辆在高速公路上行驶，因不慎将车上的猪遗落，原告驾驶车辆碾压猪后造成人身和财产损失，交警部门也以交通事故作出了认定，因此本案应属于交通事故纠纷。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。由此，原告吴箭的损失应先由被告周口保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分在商业三者险限额内按40％的责任赔偿，仍有不足的由被告张建全、韩海波承担40％的责任，被告周口金轮运输公司承担连带责任。被告李文军作为雇员，不承担赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告吴箭请求的各项赔偿费用，本院依法确认如下：
医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告出院后第三天的急诊治疗与本案交通事故具有关联性，被告未提供反驳证据，本院予以确认。本院确认原告支出医疗费49794.85元。
误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告未提供充分证据证明其因误工减少的收入。本院认为，结合其他相关证据，原告的误工损失按批发和零售业标准计算为宜，即(37693元／年÷365天242天)为24990.98元。
护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。结合原告的出院医嘱“继续卧床休息4周”及伤残情况，本院认为，原告的护理期限应确定为(20天+28天)即48天。护理费计算为(30467元／年÷365天48天)即4006.62元。
交通费，应根据原告及护理人员因就医实际发生的费用计算。本院综合考虑原告就医地点、时间、人数等因素，应按原告提供的实际票据计算即1269元为宜。
住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确定。本院确认2000元。
营养费，应根据原告伤残情况确定，营养费确认为(50元／天X20天)即1000元。
残疾赔偿金，应根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，自定残之日起按二十年计算。原告请求的残疾赔偿金48138元，符合法律规定，本院予以支持。
被抚养人生活费，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均生活消费支出标准计算。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告请求的被扶养人生活费26346.6元，符合法律规定，本院予以确认。
精神损害抚慰金，根据原告受伤的实际情况，本院酌情确认5000元。
原告吴箭提供的晋城市价格认证中心道路交通事故财产损失价格鉴定结论书客观真实，被告方无反驳证据，本院确认原告的车辆损失为37503元。
由上，原告吴箭的各项损失为，医疗费49794.85元、误工费24990.98元、护理费4006.62元、住院伙食补助费2000元、交通费1269元、营养费1000元、残疾赔偿金48138元、被扶养人生活费26346.6元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费1500元、复印费4.5元、车辆损失费37503元、鉴定拆装工时费及拖车费2500元、车损鉴定费1230元、路政清障费200元。其中，鉴定费、复印费、鉴定拆装工时费及拖车费、车损鉴定费、路政清障费共计5434．5元，由被告张建全、韩海波承担40％即2173.8元，被告周口金轮运输公司承担连带赔偿责任；其余部分损失由被告周口保险公司在交强险责任限额内赔偿原告121751.2元、商业三者险责任限额内按40％的责任赔偿31319.14元，共计l53070.34元。原告主张的二次手术费，可在实际产生后另行起诉。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国交通故安全法》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，随判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司赔偿原告吴箭医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、车辆损失费等共计153070.34元；二、被告张建全、韩海波赔偿原告吴箭鉴定费、复印费、鉴定拆装工时费、拖车费、车损鉴定费、路政清障费等2173.8元，被告周口市金轮汽车运输有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回原告吴箭的其他诉讼请求。
上述债务，义务人应在本判决生效之日起三十日内履行。
判后，周口保险公司不服，上诉称：1、被上诉人吴箭的损失与上诉人承保的车辆无直接因果关系，上诉人不应承担赔偿责任；2、上诉人承保的车辆负事故的次要责任，依据保险合同约定，负事故次要责任的保险公司在商业险范围内承担30%的责任，原审判决上诉人承担40%不当；另，对被上诉人吴箭的精神抚慰金认定过高，对误工费、护理费、车辆损失等认定不当，不应支持。
二审查明事实与原审基本一致，且双方当事人无异议。
本院认为，本案争议的焦点为：1、对该起交通事故给被上诉人吴箭造成的的损失上诉人周口保险公司是否应承担赔偿责任；2、原审认定上诉人周口保险公司在商业险限额内承担40%的责任是否适当；3、对被上诉人吴箭的精神抚慰金、误工费、护理费、车辆损失的认定是否适当。针对上诉人的上诉请求，结合本案证据，本院评判如下：
被上诉人吴箭系碾压被上诉人李文军驾驶的豫PV15**（豫P7V**挂）车辆在高速公路行驶时遗落所载货物后造成的人身和财产损失，对此交警部门也作出交通事故认定，本案属于交通事故纠纷。上诉人周口保险公司作为豫PV15**（豫P7V**挂）车辆的保险人应交强险责任限额内赔偿，不足部分在商业三者险限额内按责任比例承担赔偿责任。上诉人周口保险公司称其不应承担赔偿责任的理由不成立。
中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款第二十六条规定，保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的责任比例，承担相应的赔偿责任，被保险机动车负事故次要责任的，事故责任比例为30%。被上诉人李文军驾驶的豫PV15**（豫P7V**挂）车辆在与被上诉人吴箭驾驶晋D146**发生交通事故后，交警部门认定李文军承担事故的次要责任，故上诉人周口保险公司在商业第三者责任险限额内应承担30%责任，且被上诉人吴箭同意上诉人该意见，故原审认定上诉人周口保险公司承担40%责任不妥，本院予以纠正。被上诉人吴箭的各项损失为，医疗费49794.85元、误工费24990.98元、护理费4006.62元、住院伙食补助费2000元、交通费1269元、营养费1000元、残疾赔偿金48138元、被扶养人生活费26346.6元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费1500元、复印费4.5元、车辆损失费37503元、鉴定拆装工时费及拖车费2500元、车损鉴定费1230元、路政清障费200元。其中，鉴定费、复印费、鉴定拆装工时费及拖车费、车损鉴定费、路政清障费共计5434．5元，由被上诉人张建全、韩海波承担40％即2173.8元，被上诉人周口金轮运输公司承担连带赔偿责任；其余部分损失由上诉人周口保险公司在交强险责任限额内赔偿原告121751.2元、商业三者险责任限额内按30％的责任赔偿23489.36元，共计145240.56元。
被上诉人吴箭虽未提供充分证据证明其因误工减少的收入，原审结合其他相关证据，认定被上诉人吴箭的误工损失按批发和零售业标准计算为宜，即(37693元／年÷365天242天)为24990.98元并无不妥。护理费原审结合被上诉人吴箭的出院医嘱“继续卧床休息4周”及伤残情况，确定其护理期限为(20天+28天)即48天依法有据。被上诉人吴箭在此次交通事故中构成十级伤残，原审酌情认定精神抚慰金5000元正确。被上诉人吴箭的车辆财产损失有晋城市价格认证中心的鉴定结论，该结论客观真实，应予以采信。原审认定被上诉人吴箭的车辆损失为37503元正确。上诉人上诉称原审对被上诉人吴箭的精神抚慰金认定过高，对误工费、护理费等认定不当的上诉理由不成立。
综上，原审认定事实清楚，部分判处不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持泽州县人民法院（2015）泽民初字第746号民事判决第二、三项；
二、撤销泽州县人民法院（2015）泽民初字第746号民事判决第一项；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司赔偿被上诉人吴箭医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、车辆损失费等共计145420.56元；
一审案件受理费1418元，由被上诉人吴箭负担234元，被上诉人张建全、韩海波、周口金轮汽车运输有限公司负担1184元；二审案件受理费3361元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。
上述债务，义务人应在本判决生效之日起三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 何向丽
审判员 张 钰
审判员 郭永会
二〇一六年六月二十一日
书记员 姚 瑜