内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内25民终346号
上诉人（原审被告）：苏美龙，男，汉族，1981年8月21日出生，无固定职业，乌兰察布市人，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟。
委托诉讼代理人：赵树军，内蒙古合志律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:任博，男，汉族，1987年11月12日出生，无固定职业，巴彦淖尔市五原县人，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟。
委托诉讼代理人：洪志，内蒙古理想律师事务所律师。
上诉人苏美龙因与被上诉人任博合同纠纷一案，不服东乌珠穆沁旗人民法院（2016）内2525民初1316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人苏美龙及其委托诉讼代理人赵树军、任博及其委托诉讼代理人洪志到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
苏美龙上诉请求：请求二审法院撤销内蒙古东乌旗人民法院(2016)内2525民初1316号民事判决书；驳回任博的一审诉讼请求，维护上诉人的合法权益。事实与理由：任博与苏美龙于2014年5月8日同时签署了《房屋材料抵顶协议》和《房屋认购书》二份合同。在房屋认购书中，明确约定在双方签订《商品房买卖合同》后，本协议效力自动终止。说明《房屋认购书》不能代替《商品房买卖合同》。此后，苏美龙一直催促任博签订《商品房买卖合同》未果。究其原因是：任博不具有对该房屋的处分权，不能使用网签合同。更不能给苏美龙办理房屋产权手续。因此，苏美龙一直要求任博给付拖欠的材料款311895元。其次，2016年10月27日，任博先入为主，提起诉讼，其在法庭上承诺，一个星期内给苏美龙办理网签《房屋买卖合同》，苏美龙同意办理了网签后，确定办理产权手续，即结清剩余购房款。但是到期后，任博只要求还款，并告知不能办理网签手续。因此协议最终没有达成。而这些商议事项均是在法庭上法官的认可下完成的。既然任博不能兑现承诺，证明了其对涉案房屋确实不具处分权，理应驳回起诉。补充一点，关于本案的案由确定为建设工程施工合同，我方认为不妥。还有案外人程某与任博、苏美龙相互之间的债权债务应在本案中予以解决。一审判决不能体现公平公正的基本原则，且无事实、无法律依据。根据最高院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条：”出卖人未取得商品房预售许可证，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效”。第四条：”出卖人通过认购订购预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事入一方原因未能订立商品房头卖合同的，应当按照法律关于定金的规定处理”的规定。为维护上诉人的合法权益，请锡盟中级人民法院依法撤销原审判决，驳回任博的诉讼请求。
任博辩称：任博协助苏美龙办理《商品房买卖》合同是约定义务，在一审时任博明确表示东乌旗征收管理办公室正在办理涉案房屋工程网签合同事宜，苏美龙可以随时办理，任博随时予以协助。但前提条件是必须把房款付清，苏美龙以无法签订网签合同为由拒绝支付剩余款项没有事实和法律依据。涉案房屋系东乌旗征收管理办公室所有，因东乌旗征收管理办公室拖欠任博的工程款，以此房屋进行了抵顶，虽未办理所有权登记，但不影响双方合意的效力，从而任博已经取得了房屋处分权。关于案由问题由二审法院予以裁决。综上，苏美龙的上诉理由不能成立，且其引用最高院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，属适用法律不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
任博向一审法院起诉请求：1、判令苏美龙一次性支付购房款238105.00元及利息（自2015年12月15日至全部履行完毕为止，按照中国人民银行同期利率计算）；2、本案诉讼费用由苏美龙承担。
一审法院认定事实：2013年任博从东乌旗住房和城乡建设规划局承包了东乌旗思赫腾商住街10号楼建设工程，后任博将10号楼电工程按照每平米55元的价格分包给苏美龙，苏美龙完成的工作量为4750.21平方米，同时苏美龙在施工过程中为任博垫付了现金40000元，制作管道井门8640元，三级配电箱3000元、三相电表与防水线1600元、防水线4080元、三级箱成套750元、动态二级箱6300元、BV16双色线1050元、遥控配电箱870元、使用电工苏美龙穿线管970元、苏美龙工人接电以及使用电线等共计1147.5元。上述款项共计329669.05元。2014年5月8日，任博与苏美龙达成了《房屋材料抵顶协议》一份，双方约定：1、”甲乙双方自愿约定乙方提供给甲方10#楼电重包（人工＋材料），甲方以步行街10楼西5号房屋作为支付于乙方材料人工费用。2、甲方房屋单价为5500元/㎡，房屋面积100㎡，房屋总价伍拾伍万元整，乙方提供甲方材料人工费单价重包55元/㎡，总价以实际面积为准。3、甲方承诺不得无故将抵顶于乙方的房屋出租出售于第三方，保证房屋质量；乙方承诺提供给甲方材料符合行业的相关规定，属于合格产品，并保证及时供应，甲乙双方约定价款不得擅自更改。4、甲乙双方抵顶后差价于交房之日起15日内结清”。并于同日，任博与苏美龙双方又签署了《房屋认购书》，”认购房屋情况：商品房坐落在思赫腾步行街商住街区10#楼商住楼西5号。销售面积：100平方米,(最终以政府核定的实测面积为准)。商品房销售按照建筑面积计算，每平米价格为5500元。总价款为人民币550000元，付款方式：10#楼电重包55元/㎡，待抵顶后，剩余房款以现金付清”。后任博于2015年12月15日将涉案房屋交付给苏美龙，苏美龙对涉案房屋已经改造为车库进行使用。任博因苏美龙未给付剩余房款诉至该院，双方在审理过程中一致认可涉案争议房屋面积为101.35平方米。按照双方约定的每平米5500.00元，合计557425元。同时，东乌珠穆沁旗房屋征收管理办公室于2016年10月17日为任博出具证明一份，内容为：”东乌旗步行街十号楼一层底商、车库及东单元二到六层住宅为工程抵顶房，系东乌旗征收办抵顶给任博工程款，抵顶房屋任博个人所有，可以出售，作为工程款的回笼”。一审法院认为，任博与苏美龙所签订的《房屋材料抵顶协议》是双方当事人意思的真实表示，不违反法律规定，该院予以确认。通过双方庭审过程中的举证和质证，能够认定苏美龙完成的工程价款（包括垫付的材料款）共计329669.05元，而双方用以抵顶工程价款的涉案房屋总价款为101.35平方米×5500.00平方米﹦557425.00元。因此，对于苏美龙尚欠任博557425.00元－329669.05元﹦227755.95元，应当予以给付任博。对于苏美龙庭审中以双方签订的《房屋认购书》不具有法律效力的的抗辩理由，该院认为，该房屋认购书有双方当事人签字，且通过该房屋认购书以及各方陈述能够确定该房屋的的位置、面积以及房屋价款，同时涉案房屋已经交付苏美龙使用，因此，该《房屋认购书》是双方当事人意思的真实表示，可以认定为房屋买卖合同，该院予以确认。因此，对于任博主张的要求苏美龙给付房屋抵顶工程款后的差价227755.95元的诉讼请求，该院予以支持。鉴于双方明确约定差价于交房之日起15日内结清，苏美龙未依约履行给付差价实属违约，应当承担相应责任。因此，对于任博庭审中主张从2016年1月1日开始按照中国人民银行同期贷款利率计算利息的请求，该院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条之规定判决如下：一、被告苏美龙于本判决生效后三十日内给付原告任博因房屋抵顶工程款后的差价227755.95元（自2016年1月1日起开始按照中国人民银行同期贷款利率计算利息直至给付之日）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2436.00元，由原告任博承担106.00元，被告苏美龙承担2330.00元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审中苏美龙提交新证据《抵顶协议》一份并申请证人程某出庭，证明因任博欠付程某76000元，程某欠付苏美龙76000元，任博同意程某将债权76000元转让给苏美龙，并同意从本案中因苏美龙欠付任博的房屋抵顶工程款差价227755.95元中予以扣减。对此证据任博、苏美龙均予以认可。对该份证据，本院认定如下：因该协议双方当事人及证人均没有异议，故本院予以采信。
本院认为，一审中任博是以《房屋抵顶协议》提出的诉讼请求，根据本案所涉及的民事法律关系的性质，本案的案由应依法确定为合同纠纷，二审依法予以变更，经释明后，双方对此均无异议。任博与苏美龙签订的《房屋材料抵顶协议》系双方当事人真实意思表示，并不违反法律规定，本院予以确认。
本案二审的争议焦点为：苏美龙是否应支付任博房屋抵顶工程款后的差价，其以不能办理网签为由作为抗辩支付的理由能否成立。
本院认为，《房屋材料抵顶协议》签订后，任博以将房屋交付于苏美龙，苏美龙应按照协议约定支付抵顶工程款后的差价。针对涉案房屋价款557425元、以及任博欠付苏美龙工程款329669.05元双方均没有异议，本院予以确认。因在二审中任博、苏美龙与证人程某针对三方债权债务所作出的协议，任博、苏美龙与证人程某均同意从本案中因苏美龙欠付任博的房屋抵顶工程款差价款中予以扣减76000元，本院对此予以确认，综上苏美龙欠付任博因房屋抵顶工程款后的差价为151755.95元（557425-329669.05-76000元）。关于能否实现网签事宜，在二审庭审中双方均同意苏美龙支付房屋抵顶工程款差价的同时任博履行完成网签的义务，根据当事人意思自治原则，本院在判项中予以确认。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持东乌珠穆沁旗人民法院（2016）内2525民初1316号民事判决第二项；
二、变更东乌珠穆沁旗人民法院（2016）内2525民初1316号民事判决第一项为上诉人苏美龙于本判决生效后三十日内给付被上诉人任博因房屋抵顶工程款后的差价151755.95元（自2016年1月1日起开始按照中国人民银行同期贷款利率计算利息直至给付之日）。
三、被上诉人任博于本判决生效后三十日内为上诉人苏美龙办理涉案房屋的网签事宜。
一审案件受理费2436元，二审案件受理费2330元，共计4766元，由上诉人苏美龙负担3766元，由被上诉人任博负担1000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖有才
审 判 员 娜日苏
代理审判员 程鹏皎
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 陈墨颖