山西省吕梁市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2018）晋11刑终140号
原公诉机关山西省吕梁市离石区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）袁某，女，出生于山西省柳林县，汉族，无业。系本案被害人。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人)冯某1，男，出生于山西省柳林县，汉族，大土河焦化三厂工人。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）冯某7，男，出生于山西省柳林县，汉族，中专文化，离石区信义镇梁禾农产品有限公司承包人，住太原市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月24日被离石区公安局刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁于离石区看守所。
山西省吕梁市离石区人民法院审理山西省吕梁市离石区人民检察院指控原审被告人冯某7犯交通肇事罪，原审附带民事诉讼原告人袁某、冯某1提起附带民事诉讼一案，于二〇一八年一月十一日作出（2017）晋1102刑初304号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人袁某、冯某1、原审被告人冯某7均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取上诉人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年1月26日，被害人袁某、冯某1母子二人到吕梁市离石区信义镇阳坡村梁禾农产品科技有限公司欲向贺某6索要债务。因公司大门紧锁，冯某1用梯子爬上该公司二楼阳台。被告人冯某7伙同李某、薛某1三人用木棍殴打冯某1。袁某见冯某1被打，顺着梯子往二楼爬时被冯某7用木棒殴打，致使袁某从梯子上掉下去。袁某、冯某1被打伤后于同日入住吕梁市人民医院治疗。期间，袁某花费门诊治疗费2386.7元、住院治疗费22503.82元，冯某1花费门诊治疗费3094.7元、住院治疗费17874.47元，二人于2016年4月19日出院。经吕梁市离石区公安司法鉴定中心鉴定：袁某右臂损伤评定为轻伤二级，面部损伤评定为轻微伤；冯某1头部损伤评定为轻微伤。案发后，被告人冯某7已经赔偿被害人袁某与冯某179900元。
原判决认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、案发现场照片，抓捕经过，常住人口信息等。
2、门诊收费票据、住院费用票据等，证明袁某9于2016年1月26日入院，2016年4月19日出院，花费门诊治疗费2386.7元，住院治疗费22503.82元；冯某1于2016年1月26日入院，2016年4月19日出院，花费门诊治疗费3094.7元，住院治疗费17874.47元。
3、收条及住院预交收据，证明案发后，被告人冯某7支付袁某9、冯某1现金30000元，住院押金49900元。
4、误工证明，证实被害人冯某1系大土河焦化三厂修理组组长，2016年1月27日至2016年6月27日请假，期间公司未给其发放工资。
（二）证人证言
1、证人李某证言，证明2016年1月26日上午11时许，他看见有几个人从一楼的彩钢瓦往二楼爬，先是爬上来一个男子，还有一个女的准备往进爬。他和冯某7各自拿一根木棍过去制止，让对方男子往下走，对方不肯。冯某7就在对方身上乱打。他拉着那男子让往下走，那男子不肯，他就在那男子身上打了几下。保安小军拿块砖头向那男子砸过去。后来有人报了警，他和小军走到大厅准备关门时，对方男子用砖头将门玻璃砸破，这时他看见小军的头部流血。
2、证人薛某1证言，证明2016年1月26日中午，他看见一楼彩钢瓦上有七八个人，有一个小伙往二楼狗窝里爬。他就叫了冯总。冯总和李某就到了护栏那儿。冯总问那小伙子干什么，让那小伙下去。那小伙手里拿着木棍，他们3个就撕扯在一起，后那小伙头上流血了。并见那小伙一手拿砖块、一手拿木棍，他抓住木棍让往下放，那小伙不放。后听见说报警了，他见冯总和
李某出了狗窝，他也出了小门。在关门时，那小伙就把手中的
砖头砸向他，砖头砸在门的玻璃上，他的头上就流血。
3、证人刘某1证言，证明2016年1月26日，他姐刘瑞珍因为在信义镇阳坡村梁禾农产品科技有限公司要账时进不了公司的门，见不到债务人。冯某1借用村民的梯子爬到二楼后，被3名男子持木棍殴打，袁某9见状也往上爬时，不知被谁用木棍打得掉下来。他见袁头上流血，趴在地上不能动，冯某1也是满脸是血靠在二楼栏杆上。后他递给冯一根木棍让冯撑身子，冯接过木棍扔向玻璃门。后他报了警。
4、证人冯某2证言，证明2016年1月26日，她弟弟冯某1的头是被戴眼镜的用木棍打烂的，她母亲的头是被两个小伙用木棍打烂的。具体她母亲的胳膊是如何伤的，她不知道。
5、证人刘某2证言，证明2016年1月25日，他姐袁某9去阳坡要账一夜没回。1月26日，他和冯某1去了阳坡。去后才知道债务人躲着不见，公司门紧锁。后冯某1从梯子上爬到一楼彩钢房屋顶，又爬到二楼栏杆处准备往进翻时，从二楼出来3名男子手拿木棍对冯某1进行殴打。冯某1强行翻进去。随后袁某9见状也往二楼上爬，爬到二楼栏杆处时，被戴眼镜的男子在头上打了一下，袁某9的头上流血，继续往上爬时，戴眼镜的男子用木棍在她胳膊上打了一棍子，袁某9就从二楼上掉下来。之后，他们就报了警。冯某1的伤是戴眼镜的男子用木棍打的。
6、证人薛某2证言，证明2016年1月26日，他去赵班娥门市部后，见向红枣加工厂要债的人和村民闲聊。后来要债的架上梯子，有一名年轻小伙子和一名妇女上了彩钢房屋顶，那小伙从梯子爬到二楼准备翻进栏杆时，从红枣加工厂出来一名年轻人用木棍在小伙子身上打了两下，接着一个戴眼镜的用木棍在小伙子头上打了几下，红枣加工厂的3名男子对小伙子进行殴打，下面的那个妇女也从梯子上爬到二楼栏杆处时，那名戴眼镜的一棍子打在那女的肩上，随后又是头上一棍，那女的就被打得从梯子上掉下来。之后，红枣加工厂的3名男子继续殴打二楼上去的小伙子，那名小伙子脸上都是血，见那3名男子往回走，小伙子就捡起一块砖头朝他们扔过去，把二楼的玻璃门打碎。之后有人报了警。
（三）被害人陈述
1、被害人袁某陈述，2016年1月25日，她去信义镇阳坡村贺某6开的红枣加工厂向贺某6要钱。去后，贺某6躲在公司里不出来，她一直等到1月26日上午12时许。她儿子冯某1来后，他们还是进不了公司的大门。他们借的村民的梯子准备上二楼狗窝看贺某6在不在。他们先上了一楼彩钢房顶上，冯某1爬上梯子，从梯子上往二楼爬时，冯某7领着几个人从楼道门口冲进来，用手中的木棍打冯某1。冯某1被打得头上脸上流血。当时，她急着从梯子上往二楼爬。爬到栏杆处时，冯某7用棍子在她头上打了一下。她强行用手抓住栏杆要往二楼翻时，冯某7用棍子在她身上乱打，最后一棍打在她的右胳膊上，她一下就从二楼掉了下去，后来的事她就不清楚。
2、被害人冯某1陈述，2016年1月26日上午8时许，他去了阳坡红枣加工厂找贺某6要欠款，但一直见不到贺。中午时候，他们借的梯子爬到一楼彩钢瓦上。他准备往二楼爬时，见二楼楼道内有七八个男子拿着木棍。其中一人喊着问干什么，他回答说找贺某6。随后他准备从二楼栏杆上翻进狗窝时，从二楼楼道内冲进四五名男子，用手中的棍子在他身上乱打。他强行翻进栏杆，之后一个带眼镜的男子指挥说“往死里打”，并用木棍在他头上打了两下，他就被打得爬在栏杆上。他看见他母亲袁某着急得从一楼往二楼爬。打他的人中过去两名男子用木棍打他母亲，之后他母亲就被打得掉下去。他头上的伤是那名戴眼镜的用木棍打的，经他细想他母亲也是戴眼镜的打得掉下去的。
（四）被告人冯某7供述和辩解，2016年1月26日12时许，公司的李某说有人从二楼爬进来了。他出去后看见有个年轻男子从地下爬到一层房顶上，正准备往二楼狗窝上爬。他和李某制止，那男子不听，并且后面有个女的也要向上爬，并且手里拿一根棍子准备递给这个男的。这个男子上来后，从狗窝里拿了一块砖头把狗窝与楼道阳台隔起来的玻璃砸碎。保安薛某1就过来。他、李某和那男子打起来，他就随手捡起一根台球桌腿在那男子背上打了三下，把那男子打得头上流血躺在地上。这时那个女的往上爬，他就用台球腿子打那女的头上，那个女的就掉下去。看门的老高就报了警。当天是因为他俩向贺某6要钱，他不认识贺某6，现在公司是他承包的，所以他俩闯进来，砸了玻璃就打架。
（五）鉴定意见结论为，袁某9右臂损伤为轻伤二级，头部损伤为轻微伤；冯某1头部损伤为轻微伤。
（六）辨认笔录，经袁某9经辨认，确认冯某7是用木棍将其从二楼打得掉下来的男子。
经冯某1经辨认，确认冯某7是用木棍将其头部打伤，之后又用木棍将其母亲从二楼打得掉下去的戴眼镜男子。
（七）视听资料，载明案发当时的情况。
原判决认为，被告人冯某7持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。因被告人的犯罪行为使二附带民事诉讼原告人遭受物质损失，二附带民事诉讼原告人要求被告人进行赔偿的请求，予以支持。被告人冯某7用棍棒击打他人头部，主观恶性较大，可酌情从重处罚。案发后，被告人冯某7能认识自己的错误，对二附带民事原告人积极赔偿，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，以被告人冯某7犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人冯某7在判决生效后一月内赔偿附带民事诉讼原告人冯某1各项损失共计47135.85元，赔偿附带民事诉讼原告人袁某各项损失69087.52元。（已赔偿79900元）
上诉人袁某、冯某1的主要上诉意见是，原判对民事部分判赔数额低，无法弥补其实际损失；并对原判刑事部分提出量刑轻，请求从重处罚的申诉意见。
上诉人冯某7的主要上诉意见是，原判对其量刑重，民事部分判赔金额高。
经审理查明，原判决认定事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，上诉人袁某、冯某1、冯某7均未提出新的证据，本院对一审判决认定的上述事实和所采信的证据予以确认。
另查明，二审期间，经本院主持调解，上诉人袁某、冯某1与冯某7的亲属就本案的附带民事部分达成调解协议，除已支付的79900元外，由冯某7再赔偿被害人亲属人民币40000元，袁某、冯某1不再追究冯某7的民事赔偿责任，并出具请求对冯某7从轻、减轻处罚的谅解书，协议约定的赔偿款已实际支付。
本院认为，上诉人冯某7持械故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人冯某7归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，鉴于本院二审期间，上诉人冯某7的亲属代其赔偿被害人经济损失，在本院主持下，双方已就附带民事部分达成调解协议，得到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。本案经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条的规定，判决如下：
一、撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2017）晋1102刑
初304号刑事附带民事判决的第一项，即被告人冯某7犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；
二、上诉人（原审被告人）冯某7犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月24日起至2018年4月23日止）。
本判决为终审判决。
审判长白永华
审判员康照明
审判员刘宁
二〇一八年五月十五日
书记员王晓敏