福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第1160号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴发强，无业。2011年6月16日因盗窃被劳动教养一年三个月。2014年7月1日因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千五百元，2015年1月7日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月15日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人吴发强犯盗窃罪一案，于2015年7月27日作出（2015）南刑初字第1052号刑事判决。原审被告人吴发强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1、2010年夏天的一天晚上，被告人吴发强伙同吴伟发（另案处理）窜入南安市柳城街道露江村辜某的小卖部，盗走白七匹狼香烟1条、云烟1条（均无法估值）及现金人民币1000元。
2、2010年夏天的一天晚上，被告人吴发强伙同吴伟发窜入南安市柳城街道帽山陈某乙家一楼房间内，盗走陈某乙1辆嘉陵50摩托车（无法鉴定）和现金人民币10元。
3、2013年11月的一天晚上，被告人吴发强伙同吴某某（未成年人，另案处理）到南安市柳城街道露江村吴氏祖厝边，盗走许某甲停放在该处的1辆五羊本田WH100T-H摩托车（价值人民币4389元）。
4、2014年1月20日凌晨1时许，被告人吴发强伙同王华章（另案处理）、吴某某窜入到南安市柳城街道露江村张某经营的便利店，盗走店内现金人民币8000元及中华、七匹狼、红双喜等各种品牌香烟22条（计价值人民币3663元）、250ml金装红牛饮料（铁罐装）1箱（价值人民币105元）。
5、2015年1月11日晚，被告人吴发强伙同他人到南安市第一中学新校区学生宿舍（二）栋，通过攀爬栏杆到东（二）男生宿舍三楼，盗走陈某丙1张手机电话卡、林某甲1部步步高手机（无法鉴定）、林某乙1部MP4（无法鉴定）。之后，两人又翻墙到隔壁西（二）女生宿舍三楼，盗走陈某丁现金人民币65元，盗走许某乙白色三星I9082手机1部（价值人民币950.4元），盗走洪某甲黑色HTCA6390手机1部（价值人民币200元），盗走陈某戊现金人民币62元，盗走谢某白色联想A788T手机1部（价值人民币522元），盗走黄某丙白色三星i739手机1部（价值人民币409.5元），盗走苏某黑色酷派8070手机1部（价值人民币152元），盗走曾某黑色HUAWEIY220T手机1部（价值人民币210元），盗走黄某丁现金人民币160元，盗走黄某乙白色三星I509手机1部（价值人民币112.2元），盗走王某丙现金人民币220元，盗走陈某甲黑色coolpad7060手机1部（价值人民币176元），盗走吴某现金人民币120元，盗走洪某乙白色酷派5218s手机1部（价值人民币258元），盗走林某丙泉灵通手机1部（无法鉴定），盗走王某乙黑色书包1个（无法鉴定）。
案发后，公安机关依法向被告人吴发强扣押华为手机1部、HTC手机1部、coolpad手机（型号7060）1部、coolpad手机（型号8070）1部、三星手机1部，并已分别发还给被害人曾某、洪某甲、陈某甲、苏某、黄某乙。
6、2015年1月12日，被告人吴发强伙同吴伟发窜到南安市柳城帽山环宇网吧后面，盗走洪某丙绿骄牌TDM09Z电动车1部（价值人民币2859.5元）。
原判认定前述事实，有被害人辜某、陈某乙、许某甲、张某、陈某丙、林某甲、林某乙、林某丙、陈某丁、王某乙、许某乙、洪某甲、陈某戊、谢某、黄某丙、苏某、曾某、黄某丁、黄某乙、王某丙、陈某甲、吴某、洪某乙、洪某丙的陈述，同案人王华章、吴伟发、吴某某的供述，证人杨某、王某甲、黄某甲、卢某的证言，辨认现场笔录及照片，辨认笔录及照片，被盗物品登记表、销售凭证、电动车合格证及购买凭证、机动车登记证，现场方位图，监控视频截图，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，发还清单，价格鉴定意见书，刑事判决书、罪犯档案资料，归案经过，户籍证明和被告人吴发强的供述等证据予以证实。
原判认为，被告人吴发强的行为已构成盗窃罪。其实施部分犯罪时不满十八周岁，对该部分犯罪应从轻或减轻处罚。其多次盗窃，且部分犯罪系入户盗窃，应酌情从重处罚。被告人吴发强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。其归案后能如实供述罪行，且部分赃物已追还被害人，可从轻处罚。据此判决：一、被告人吴发强犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七千元。二、责令被告人吴发强退出赃物七匹狼香烟1条、云烟1条及赃款人民币1000元，返还被害人辜某；退出赃物嘉陵50摩托车1辆及赃款人民币10元，返还被害人陈某乙；退出赃物五羊本田WH100T-H摩托车1辆或赃款折价款人民币4389元，返还被害人许某甲；退出赃物中华、七匹狼、红双喜等各种品牌香烟共22条、250ml金装红牛饮料（铁罐装）1箱或上述赃物折价款计人民币3768元及赃款人民币8000元，返还被害人张某；退出赃物手机电话卡1张，返还被害人陈某丙；退出赃物步步高手机1部，返还被害人林某甲；退出赃物1部MP4，返还被害人林某乙；退出赃款人民币65元，返还被害人陈某丁；退出赃物白色三星I9082手机1部或该赃物折价款人民币950.4元，返还被害人许某乙；退出赃款人民币62元，返还被害人陈某戊；退出赃物白色联想A788T手机1部或该赃物折价款人民币522元，返还被害人谢某；退出赃物白色三星i739手机1部或该赃物折价款人民币409.5元，返还被害人黄某丙；退出赃款人民币160元，返还被害人黄某丁；退出赃款人民币220元，返还被害人王某丙；退出赃款人民币120元，返还被害人吴某；退出赃物白色酷派5218s手机1部或该赃物折价款人民币258元，返还被害人洪某乙；退出赃物泉灵通手机1部，返还被害人林某丙；退出赃物黑色书包1个，返还被害人王某乙；退出赃物绿骄牌TDM09Z电动车1部或该赃物折价款人民币2859.5元，返还被害人洪某丙。
上诉人吴发强上诉称，其因年龄小且法律意识淡薄才走上犯罪道路，原判量刑偏重，请求改判较轻刑罚。
经审理查明，原判认定上诉人吴发强于2010年夏天至2015年1月12日间伙同他人盗窃作案6次，盗走多名被害人价值合计人民币23643.6元的财物，其中刑满释放后于2015年1月11日至12日盗窃作案二次，盗走被害人陈某丁等十数名中学生及被害人洪某丙的财物合计价值人民币6476.6元，后上诉人吴发强于2015年1月15日被抓获归案，同时被扣押了赃物手机五部发还给被盗学生等事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴发强以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段窃取被害人财物，价值合计人民币23643.6元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人吴发强系累犯，依法应当从重处罚。其多次盗窃，且部分犯罪属入户盗窃，主观恶性较大，应酌情从重处罚。其归案后能如实供述罪行，部分赃物已发还被害人，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人吴发强提出原判量刑偏重，请求改判较轻刑罚的上诉意见没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王志贤
代理审判员 王柳玲
代理审判员 王 莹
二〇一五年十月十日
书 记 员 陈 琳
附：本案适用的法律条文和司法解释
1、《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。
携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。
在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。
3、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。