新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民一终字第166号
上诉人（一审原告）：李俊卿，男，汉族，无固定职业，1980年4月5日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。
委托代理人：李鸿军，新疆鼎信旭业律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：喀什中元阳光房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什市。
法定代表人：宋良斌，该公司总经理。
委托代理人：刘越，新疆新昀律师事务所律师。
上诉人李俊卿因与上诉人喀什中元阳光房地产开发有限公司（以下简称中元阳光公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服喀什地区中级人民法院（2014）喀中民初字第139号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月10日公开开庭进行了审理。上诉人李俊卿及其委托代理人李鸿军，上诉人中元阳光公司的委托代理人刘越等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年10月9日，李俊卿与中元阳光公司的宋军签订“一品天下”项目《全程独家策划、招商及销售代理合同》，李俊卿即按照该合同约定，派驻人员开展前期市场调研、项目定位、规划设计一系列前期工作。2014年3月24日，中元阳光公司注册成立。经李俊卿和团队论证，中元阳光公司同意项目由住宅美食改变为城市综合体项目，原项目名称由“一品天下”改为“丝路明珠城市生活广场”，该项目实际建筑面积为11万多平方米。按照合同约定，李俊卿完成了10万平方米的市场调研及前期策划、营销企划工作，中元阳光公司支付市场调研及前期策划15万元和营销企划费用30万元。李俊卿于2014年开始销售房屋，按照合同约定，佣金按完成的销售总额3%提取。李俊卿在5月、6月、7月销售额为43619875元，应提取销售佣金1308596元，中元阳光公司已支付40万元。李俊卿在8月份销售额为4203979元，其中有3078379元为中元阳光公司以房屋抵偿其他债权人欠款，故李俊卿在8月份的销售额为1125600元，中元阳光公司未付佣金。
另查明，中元阳光公司的工商登记为自然人宋军、宋良斌投资成立。
再查明，2014年9月，中元阳光公司已委托沙清波作为“丝路明珠城市生活广场”项目的销售代理人。
本案争议焦点为：1、双方签订的合同是否依法应当解除；2、中元阳光公司是否应当支付前期策划费用35万元和营销企划费用70万元；3、中元阳光公司是否应当支付销售房屋佣金1034715元；4、中元阳光公司是否应当支付滞纳金104235元。
对于合同是否应当解除的问题。一审法院认为，双方于2013年10月9日签订的《全程独家策划、招商及销售代理合同》系双方真实意思表示，且合同不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。虽然合同由李俊卿与宋军签订，但宋军系公司发起人之一，且中元阳光公司自成立后一直在履行该合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。现李俊卿的开展前期市场调研、项目定位、规划设计一系列前期工作已经结束。对于房屋销售，李俊卿在5月至8月已完成销售工作量，中元阳光公司未按约定支付部分销售佣金。李俊卿提出解除代理合同，且中元阳光公司已于2014年9月委托沙清波作为“丝路明珠城市生活广场”项目房屋销售的独家代理，以行为表明同意李俊卿退出，不再继续履行合同，故一审法院对李俊卿要求解除委托代理合同的诉讼请求，予以支持。
对于中元阳光公司是否应当支付前期策划费用35万元和营销企划费用70万元的问题。按照合同约定，中元阳光公司委托李俊卿独家全程策划、招商及销售代理的商业项目规划总建筑面积约3万平方米。合同第五条约定：“双方确认，本项目启动前期调研策划服务费用为15万元（前期调研策划服务费5元／平方米），项目总策划费用为30万元（营销企划费用10元／平方米）”，中元阳光公司已按合同支付上述两项费用45万元，李俊卿也予以认可。现李俊卿以合同中注明的“甲方提供以上面积均为建筑面积，具体招商、销售位置及面积以实际建设情况多退少补”为由，主张10万平方米的前期策划费用及营销企划费用。一审法院认为，中元阳光公司已按照合同约定支付了前期策划费用及营销企划费用，李俊卿主张应支付前期策划费用35万元金额营销企划费用70万元的诉讼请求，不符合约定，不予支持。
对于中元阳光公司是否应当支付销售房屋佣金1034715元的问题。按照合同第5条第4项约定，销售代理佣金按照李俊卿完成的销售总额3%结算。李俊卿在2014年5月、6月、7月的房屋销售总额为43619875元，应得佣金1308596元，扣除已经支付的房屋销售佣金40万元，还欠908596元，该结算单上有中元阳光公司的法定代表人宋良斌签字，故予以支持。李俊卿提供的8月份提成表，销售总额为4203979元，该提成表有中元阳光公司的财务人员签字确认，因8月销售总额包含3078379元的抵款（中元阳光公司以房屋抵外欠债务）。一审法院认为，抵款是中元阳光公司以房抵款，不是李俊卿的业绩，故对抵款部分不予支持；扣除8月份的抵款，李俊卿的销售总额为1125600元，对应提取的佣金应为33768元。因此，中元阳光公司应付佣金共计942364元（908596元＋33768元）。
对于中元阳光公司是否应当支付滞纳金104235元的问题。合同第5条第5.2项约定：“若迟延支付上述付款，乙方有权自应收上述款项之日起，以甲方所欠款总金额的5‰，按日向甲方收取滞纳金”，现李俊卿只主张10天的违约金，未付款的数额为942364元，中元阳光公司应支付违约金47118.20元（942364元×5‰×10天）；对李俊卿多主张的部分，不予支持。
一审法院遂判决：一、解除双方于2013年10月9日签订的《全程独家策划、招商及销售代理合同》；二、中元阳光公司于判决生效后30日内一次性支付李俊卿942364元；三、中元阳光公司于判决生效后30日内支付李俊卿滞纳金47118.20元；四、驳回原告其他诉讼请求。一审案件受理费24312元，由李俊卿负担13857元，由中元阳光公司负担10454元。
李俊卿不服一审判决，提起上诉并请求：1、撤销一审判决第二、三、四项；2、诉讼费用由对方负担。主要事实如下：1、2013年10月9日签订的《全程独家策划、招商及销售代理合同》为有效合同；2、我完成了前期市场调研、项目定位等一系列前期工作；3、房屋销售已完成5月至8月的销售工作。主要理由如下：1、对方支付市场调研及前期策划费用15万元和营销企划费用30万元，是按照合同暂定3万平方米建筑面积计算的。合同第一条明确约定：“具体招商、销售位置及面积以实际建设情况多退少补”。《商品房预售许可证》显示，总建筑面积、预售面积为119804.91平方米，我只主张了10万平方米，理应再补足欠付的市场调研及前期策划费用35万元和营销企划费用70万元。2、我实际销售房屋的佣金，也经双方结算，一审法院未将8月份中（抵工程款）销售额予以计算，对方应当支付销售拥金1034715元。3、我主张的、合同约定的滞纳金104235元应得到支持。
中元阳光公司亦不服一审判决，提起上诉并请求：1、撤销一审判决第一、二、三项或者发回重审；2、诉讼费用由对方负担。主要理由如下：1、涉案合同是宋军与李俊卿签订的，应当追加宋军为诉讼参与人；我公司与李俊卿之间仅有委托代理销售商品房关系，且未签订书面合同。2、李俊卿自2014年5月至8月期间开始代理销售，销售提成按3%计算，销售工作并未完成，一审判决支付全部佣金显失公平。我公司已经支付40万元的销售佣金；依据实际回款额计算，我公司应当支付销售佣金为341042元，已经超付58957元。3、一审法院依照李俊卿与宋军签订的合同，判决我公司承担滞纳金，没有事实依据和法律依据，属错误判决。
本院二审经审理查明，一审法院查明的案件基本事实属实，本院予以确认。
本院另查明：1、2013年10月9日，宋军（甲方）与李俊卿（乙方）签订的《全程独家策划、招商及销售代理合同》第一条（委托标的）约定：“甲方委托乙方独家全程策划、招商及销售代理……规划总建筑面积约3万平方米，其中本合同约定招商面积约3万平方米，销售面积约3万平方米（甲方提供以上所指面积均为建筑面积，具体招商、销售位置及面积以实际建设情况多退少补）”。第五条（服务费用、代理佣金及支付）第1款（市场调研及前期策划费用）约定：“……市场调研及前期策划费用为5元／平方米……”、第2款（营销企划及整合推广费用）约定：“……营销企划费用为10元／平方米……”。第4.4款约定：“……一次性付款客户，以客户签订正式合同且交纳全款；按揭或者分期付款客户，以客户签订正式合同且将首付款或者第一期款交纳完毕，即视为乙方销售代理工作完成（乙方需协助甲方办理客户按揭手续及分期付款商家手续）”。第5.2款约定：“若甲方延迟支付上述付款，乙方有权自应收上述款项之日起，以甲方所欠款项总金额的5‰按日向甲方收取滞纳金”。第5.3款约定：“若甲方迟延付款超过10日，乙方有权单方面终止本合同并要求甲方赔偿因此给乙方所造成的一切经济损失”。2、2014年8月12日，中元阳光公司获得《商品房预销售许可证》【编号：新建房许字（2014）06号】，总建筑面积119804.91平方米，预销售总面积119804.91平方米。
本院认为，综合李俊卿、中元阳光公司的上诉请求和理由，归纳本案争议焦点为：（一）宋军与李俊卿签订的《全程独家策划、招商及销售代理合同》是否对中元阳光公司有约束力；（二）中元阳光公司是否应当支付前期策划费用35万元和营销企划费用70万元（扣除已付前期策划费用15万元、营销企划费用30万元）；（三）中元阳光公司是否应当支付销售房屋佣金942364元；（四）中元阳光公司应当支付滞纳金的数额是多少。
一、关于宋军与李俊卿签订的《全程独家策划、招商及销售代理合同》是否对中元阳光公司有约束力的问题。
2014年3月24日成立的中元阳光公司是由宋良斌、宋军两人出资的，而且宋良斌与宋军是兄弟关系；加之，宋军出面签订的2013年10月9日《全程独家策划、招商及销售代理合同》得到实际履行，中元阳光公司亦支付前期策划费用15万元、营销企划费用30万元、销售房屋佣金40万元和部分招商佣金，故中元阳光公司上诉称宋军签订涉案合同系个人行为，与本案事实不符。一审法院综合本案实际情况认定“宋军签订涉案合同是职务行为，涉案合同对中元阳光公司有约束力”，理据充分，本院予以维持。
二、关于中元阳光公司是否应当支付前期策划费用35万元和营销企划费用70万元（扣除已付前期策划费用15万元、营销企划费用30万元）的问题。
2014年8月12日，中元阳光公司获得《商品房预销售许可证》【编号：新建房许字（2014）06号】，总建筑面积119804.91平方米，预销售总面积119804.91平方米，故李俊卿作为代理人已经完成了涉案合同约定的前期策划和营销企划工作，理应依照合同第五条第1款和第2款约定取得前期策划费用15万元和营销企划费用30万元。李俊卿又主张按照10万平方米结算以上费用，依据是合同第一条约定。本院认为，合同第一条约定“具体招商、销售位置及面积以实际建设情况多退少补”，并未谈及前期企划费用和营销企划费用也是以实际建设情况多退少补，故李俊卿上诉主张的额外前期策划费用50万元、营销企划费用100万元，缺乏合同约定，此种不利诉讼后果应当由李俊卿承担。因此，一审法院不支持李俊卿的此项诉讼请求，理据充分，本院予以维持。
三、关于中元阳光公司是否应当支付销售房屋佣金942364元的问题。
李俊卿与宋良斌签字的5、6、7总提成表载明“尚欠佣金908596元”，李俊卿与中元阳光公司营销总监沙清波、财务王梦影签字的8月提成表载明“抵款3078379元，销售1125600元，未付佣金33768元”，故李俊卿应得佣金已经结算清楚，李俊卿主张中元阳光公司以房抵款部分也应视为销售房屋，缺乏合同依据，一审法院不予支持是正确的，本院予以维持。
四、关于中元阳光公司应当支付滞纳金的数额是多少的问题。
涉案合同第5.2款约定：“若甲方延迟支付上述付款，乙方有权自应收上述款项之日起，以甲方所欠款项总金额的5‰按日向甲方收取滞纳金”、第5.3款约定：“若甲方迟延付款超过10日，乙方有权单方面终止本合同并要求甲方赔偿因此给乙方所造成的一切经济损失”，故解除合同后的滞纳金应当依照以上约定计算，故一审法院依照以上约定，计算违约金47118.20元（942364×5‰×10天），理据充分，本院亦予以维持。
综上所述，李俊卿、中元阳光公司的上诉请求和理由，均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人李俊卿交纳的二审上诉费15595.21元，由李俊卿负担；上诉人喀什中元阳光房地产开发有限公司交纳的二审上诉费13694.82元，由喀什中元阳光房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 刚
代理审判员 段 武 伟
代理审判员 古丽菲亚
二〇一五年九月十八日
书 记 员 张 佳