浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温苍刑初字第1724号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人黄某，农民。因犯故意伤害罪于2003年3月16日被浙江省宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑六年。因本案于2015年7月19日被苍南县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
被告人刘功勇，冒名刘功成，农民。因犯盗窃罪于2013年6月4日被广东省高明县人民法院判处有期徒刑七个月，2014年1月3日刑满释放。因本案于2015年7月12日被苍南县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人李孝樟，浙江知联律师事务所律师。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2015]1406号起诉书指控被告人黄某、刘功勇犯盗窃罪，于2015年11月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派代理检察员项聪聪出庭支持公诉，被告人黄某、刘功勇，辩护人李孝樟到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2015年6月15日下午，被告人黄某、刘功勇来到苍南县龙港镇瓯南大厦3单元701室，经事先查看确定屋内无人，并使用技术方式开门，后由被告人刘功勇负责在外望风，被告人黄某进入房间内盗窃。被告人黄某盗走被害人杨某放置在卧室内的一台苹果IPAD平板电脑（经鉴定，价值1250元）及一个保险箱（该保险箱内可鉴定的15只黄金首饰总价值为36524元），并用屋内的绿色背包携带上述物品逃离现场。后二人一同携带赃物逃至广东并将偷到的黄金首饰等财物予以销赃。被告人黄某归案后从其身上查获赃款5400元并发还被害人。
为了证明指控之事实，公诉机关当庭出示了相关证据，并据此认为，被告人黄某、刘功勇的行为构成盗窃罪。被告人黄某有犯罪前科，被告人刘功勇系累犯，均应从重处罚；被告人黄某归案后如实供述所犯罪行，又可从轻处罚，建议本院对被告人黄某在有期徒刑一年十个月至二年十个月之间判处，对被告人刘功勇在有期徒刑二年至三年之间判处。
被告人黄某对起诉书指控的罪名无异议，但辩称所盗黄金首饰数量应为七八件，重81克，销赃得款17000余元。
被告人刘功勇对起诉书指控的事实和罪名均无异议。其辩护人提出：对定性没有异议。一、公诉机关指控涉案犯罪数额仅根据被害人的陈述，而被告人黄某辩称只盗窃了七八件黄金首饰，故鉴定意见的依据不足，需要其他证据佐证，不应当采纳。二、被告人刘功勇不是提议者，只负责望风，起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。
经审理查明：2015年6月15日下午，被告人黄某、刘功勇经事先预谋来到苍南县龙港镇瓯南大厦3单元701室，在查看确定室内无人后，使用技术方式开门，由被告人刘功勇负责在外望风，由被告人黄某进入室内实施盗窃，盗走被害人杨某、钱某放置在卧室内的一台苹果IPAD平板电脑（经鉴定，价值人民币1250元）和一个铁质保险箱（价值无法鉴定），保险箱内有喜洋洋金钞纪念币一套、第四代人民币一套（价值均无法鉴定）及各式金首饰33件，包括女式黄金脚镯一个、女式黄金手镯三个、女式黄金戒指三枚、女式黄金手链一条、儿童黄金项链二条、儿童黄金手镯二个、儿童黄金脚镯一个、儿童黄金戒指二枚（经鉴定，价值合计人民币36524元）、儿童银首饰一套（3件）、男式白金戒指一枚、女式白金戒指一枚、白金对戒（男式女式各一枚）、女式三色金项链一条、女式白金项链一条（均无法鉴定），并将所盗物品装入室内一个绿色背包后带离现场。二被告人携带赃物逃至广东后，将所盗黄金首饰等财物予以销赃，被告人黄某分得21000元，被告人刘功勇分得1000元。被告人黄某归案后，公安机关扣押其身上查获赃款人民币5400元并发还被害人。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据证实：
1．被害人杨某、钱某的陈述，证实其位于苍南县龙港镇瓯南大厦3单元701室家中于2015年6月15日下午被盗一个铁质移动保险箱和一台苹果IPAD平板电脑，保险箱内有女式黄金脚镯一个、女式黄金手镯三个、女式黄金戒指三枚、女式黄金手链一条、儿童黄金项链二条、儿童黄金手镯二个、儿童黄金脚镯一个、儿童黄金戒指二枚、儿童银首饰一套（3件）、男式白金戒指一枚、女式白金戒指一枚、白金对戒（男式女式各一枚）、女式三色金项链一条、女式白金项链一条、纪念币一套和第四代人民币一套等物品的事实。
2．被告人黄某的供述及辨认笔录，供认其于2015年6月15日经预谋后，伙同被告人刘功勇来到苍南县龙港镇瓯南大厦，由刘功勇负责望风，其进入该大厦3单元701室内盗窃，将盗得一个IPAD电脑和一个保险箱（内有十几样黄金首饰）装在一个绿色的包里后逃离现场，销赃后，其分得21000元，刘功勇分得1000元。经辨认，其辨认出苍南县龙港镇瓯南大厦3单元701室系伙同他人盗窃的具体地点。
3．被告人刘功勇的供述及辨认笔录，供认其于2015年6月15日经预谋后，伙同老乡“胖子”来到苍南县龙港镇瓯南大厦，由其负责望风，由“胖子”进入该大厦3单元701室内盗窃，“胖子”将盗得财物装在一个绿色的包里，销赃后，其分得1000元。经辨认，其辨认出“胖子”系被告人黄某，另辨认出苍南县龙港镇瓯南大厦3单元701室系具体作案地点及该大厦3单元楼道对面系望风地点。
4．监控视频说明和侦查情况说明，证实被告人刘功勇、黄某于2015年6月15日15时00分20秒至15时58分30秒进出苍南县龙港镇瓯南大厦的具体情况。
5．现场勘查笔录，证实侦查机关于2015年6月15日22时05分对苍南县龙港镇瓯南大厦3单元701室内及楼梯转角处的勘查情况。
6．鉴定意见书，证实本案部分被盗财物的价值。
7．扣押决定书及扣押、发还清单，证实侦查机关扣押被告人黄某赃款现金人民币5400元并发还被害人的事实。
8．证人贺某的证言及辨认笔录，证实被告人刘功勇冒名刘功成的事实。
9．刑事判决书、罪犯档案材料，证实二被告人的前科情况。
10．归案经过说明，证实二被告人的归案情况。
11．户籍证明，证实二被告人的身份情况。
经审查，上列证据均符合刑事诉讼证据的基本特征，可以作为本案定案依据。
关于被盗黄金首饰数量问题。根据二被告人在侦查阶段供述及当庭供述内容，被告人黄某负责入室盗窃财物和销赃，应当知道黄金首饰的数量，其在侦查阶段供述盗得黄金首饰十几样，分赃得款21000元，与被害人杨某、钱某的陈述内容基本相符，可以印证，据此，二被害人所述被盗黄金首饰的数量和种类具有较强的客观性，故被告人黄某当庭翻供称所盗黄金首饰仅为七八件和销赃得款17000余元，与查证属实的其他证据不符，不予采纳。
本院认为，被告人黄某、刘功勇无视国法，以非法占有为目的，结伙入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人黄某负责入户实施盗窃并分得大部分赃物，起主要作用，系主犯，被告人刘功勇负责望风，且分得少量赃款，起辅助作用，宜认定为从犯。被告人刘功勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，被告人黄某有犯罪前科，酌情从重处罚；被告人黄某归案后认罪态度较好，被告人刘功勇当庭认罪态度较好，且部分赃款已被追回，均可酌情从轻处罚。对辩护人从轻处罚的意见予以采纳。公诉机关的量刑意见适当，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月19日起至2017年11月18日止）。
二、被告人刘功勇犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月12日起至2017年7月11日止）。
三、责令被告人黄某、刘功勇共同退赔违法所得人民币32374元及一个铁质移动保险箱、儿童银首饰一套（3件）、男式白金戒指一枚、女式白金戒指一枚、白金对戒（男式女式各一枚）、女式三色金项链一条、女式白金项链一条、喜洋洋金钞纪念币一套和第四代人民币一套，返还被害人杨道悟、钱彬彬。
以上罚金和退赔款物于本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 胜
人民陪审员 杨德豪
人民陪审员 丁良波
二〇一六年二月三日
代书 记员 董莉莉
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。