内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内25民终434号
上诉人（一审原告）：任树生，男，1950年8月4日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县。
委托代理人：王晓芳，内蒙古恃法律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：张银，男，1970年2月20日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县。
被上诉人（一审被告）：多伦县西干沟乡人民政府，住所地：多伦县西干沟乡所在地。
法定代表人：张利新，乡长。
委托诉讼代理人李福德，内蒙古蓝元律师事务所律师。
上诉人任树生因与上诉人多伦县西干沟乡人民政府提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区多伦县人民法院（2016）内2531民初1249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人任树生的委托诉讼代理人王晓芳，上诉人多伦县西干沟乡人民政府委托诉讼代理人李福德到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
任树生上诉请求：1、撤销多伦县人民法院民事判决书（2016）内2531民初1249号民事判决，依法进行改判或发回重审。2、请求二审法院判决二被上诉人连带赔偿357987.20元。3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人与二被上诉人张银及多伦县西干沟乡人民政府之间存在雇佣关系。被上诉人张银应当承担赔偿责任。二、本案应由二被上诉人承担全部的赔偿责任。本案中上诉人不存在过错。一审判决确定上诉人承担50%的责任错误。
多伦县西干沟乡人民政府上诉及答辩称：多伦县西干沟乡小官场村村民委员会的会议记录证明雇佣被上诉人的是多伦县西干沟乡小官场村村委会，而不是乡政府。上诉人乡政府与上诉人任树生之间不存在劳务关系。根据《劳动合同法》第二条二款、《劳动法》第七十九条规定上诉人与被上诉人只能存在劳动关系，不可能存在劳务关系。一审法院适用法律错误。请求二审法院依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求。
张银未提出书面答辩意见。
任树生向一审法院起诉请求：1、二被告连带赔偿医药费124885.98元，误工费12433.80元，护理费13200元，营养费9000元，住院伙食补助费2500元，救护费用7192.52元，交通费1700元，餐饮费1044.50元，其他费用140.40元，伤残赔偿金153090.00元，鉴定费用3800元，续医费20000元，精神抚慰金9000元，共计357987.20元；2、被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：被告多伦县西干沟乡人民政府所辖多伦县西干沟乡小官场村为2015年扶贫攻坚工程”三到村三到户”项目村，被告多伦县西干沟乡人民政府负责”三到村三到户”日光暖棚项目招标建设，多伦县西干沟乡小官场村村民委员会为被告多伦县西干沟乡人民政府”三到村三到户”日光暖棚项目管理，管理人员工资从被告多伦县西干沟乡人民政府”三到村三到户”日光暖棚项目资金中发放。与本案有牵连的本院（2016）内2531民初1010号张银诉多伦县西干沟乡人民政府提供劳务者受害责任纠纷一案中，张银提供的盖有”多伦县西干沟乡小官场村村民委员会”印章的会议记录表明：”2016年4月12日，多伦县西干沟乡小官场村村民委员会成员曾宪发主持召开会议，会议内容载明：五、由刘乡长就”三到村、三到户”项目资金种植450亩食葵给村民代表介绍情况，让大家都知道，不是在哪个组种归哪个组管，归全村贫困户，由村三委管理种植。六、一组建塑料大棚4座，五组建塑料大棚4座。七、人员安排。五组：管理大棚雇用张银（月工资3000元）任树升（月工资3000元）。”其中的”任树升”即本案原告”任树生”，2016年5月24日，多伦县西干沟乡小官场村村民原告任树生为被告多伦县西干沟乡人民政府所辖多伦县西干沟乡小官场村五组”三到村三到户”日光暖棚建设提供劳务过程中，在有拉砖车辆通过施工现场时，原告任树生和张银用脚踩放在道路上内置施工用电电线的钢管两端，让车辆通过时钢管弹起将原告任树生腿部砸伤，造成原告任树生身体受伤的损害后果。原告任树生在多伦县人民医院门诊治疗，支出医疗费9887.73元。2016年5月25日至2016年6月19日，原告任树生在北京市红十字会急诊抢救中心住院治疗25天，诊断：1、左股骨干开放性骨折；2、左内踝开放性骨折；3、左外踝粉碎性骨折；4、左腓骨骨折；5、右髌骨骨翼骨折；6、左胫骨远端骨折；7、右足第3趾开放伤口；8、左小腿皮擦伤；9、左腓骨小头骨折；10、左下胫腓联合分离；11、低钠血症；12、左后踝骨折；13、左小腿皮肤部分坏死；14、右侧胸腔积液。支出医疗费114998.25元。2016年5月25日、6月10日，原告任树生在北京市红十字会急诊抢救中心支出护理用品费人民币85元。2016年10月8日，锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所作出锡蒙医司法鉴定所[2016]临鉴字第605号、606号、607号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：任树生左下肢损伤评定为八级伤残；任树生左下肢续医费约需人民币2万元；任树生左下肢损伤，行手术治疗：1、护理期评定为120日；营养期评定为90日。原告任树生支出鉴定费3900元。
一审法院认为，被告多伦县西干沟乡人民政府所辖多伦县西干沟乡小官场村为2015年扶贫攻坚工程”三到村三到户”项目村，被告多伦县西干沟乡人民政府负责”三到村三到户”日光暖棚项目招标建设，多伦县西干沟乡小官场村村民委员会为被告多伦县西干沟乡人民政府”三到村三到户”日光暖棚项目管理，管理人员工资从被告多伦县西干沟乡人民政府”三到村三到户”日光暖棚项目资金中发放。原告任树生为被告多伦县西干沟乡人民政府所辖多伦县西干沟乡小官场村五组”三到村三到户”日光暖棚建设提供劳务，原告任树生与被告多伦县西干沟乡人民政府之间形成劳务关系，原告任树生在提供劳务过程中，身体受到损害，事实清楚。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，做为接受劳务一方的被告多伦县西干沟乡人民政府，未尽到安全管理责任，对原告任树生身体受到的损害后果，应当承担相应赔偿责任；原告任树生用脚踩住内置施工用电电线的钢管意欲便利拉砖车辆通过，当车辆通过时钢管弹起将原告任树生腿部砸伤，安全保障注意义务做得不够，对造成自身损害后果亦应承担相应责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费等，赔偿义务人应当予以赔偿。造成残疾的，应当赔偿残疾赔偿金，遭受精神损害的精神抚慰金。根据原告任树生提供的医疗费票据，结合诊断证明，住院病历，经核算确定原告任树生支出医疗费人民币124885.98元；原告任树生在北京市红十字会急诊抢救中心支出护理用品费人民币85元，属于合理费用，本院予以支持。故医疗费合计人民币124970.98元。本案法庭辩论终结时间为2016年12月6日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，参照2015年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准，原告任树生的误工时间自2016年5月24日计算至定残日的前一日2016年10月7日，按照2015年度内蒙古自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资农、林、牧、渔业90.10元/日计算，确定误工费人民币12343.70元。根据锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所[2016]临鉴字第607号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：任树生左下肢损伤，行手术治疗：1、护理期评定为120日；营养期评定为90日。确定护理费人民币13200元，营养费人民币9000元。根据原告任树生提交的北京市红十字会急诊抢救中心病历，原告任树生在北京市红十字会急诊抢救中心住院治疗25天，确定住院伙食补助费人民币2500元。原告任树生主张系多伦县多伦诺尔镇福盛社区常住居民，提交的多伦县多伦诺尔镇福盛社区居民委员会证明，被告张银不认可，原告任树生庭审中自认是因钢管砸伤腿部受伤之后才到多伦县多伦诺尔镇福盛社区子女家居住，故提交的多伦县多伦诺尔镇福盛社区居民委员会证明，本院不予采纳。原告任树生住所地多伦县西干沟乡小官场村5组33号，根据锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所[2016]临鉴字第605号《司法鉴定意见书》鉴定意见：任树生左下肢损伤评定为八级伤残，按照内蒙古自治区上一年度农村牧区常住居民人均可支配收入9976元/年的标准，确定残疾赔偿金人民币59856元，精神损害抚慰金酌定人民币9000元。根据锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所[2016]临鉴字第606号《司法鉴定意见书》鉴定意见：任树生左下肢续医费约需人民币2万元。确定后续治疗费人民币20000元。原告任树生因伤残评定支出的鉴定费人民币3900元，属于合理费用，本院予以支持。原告任树生主张要求被告赔偿救护费用、交通费、餐饮费、其他费用，向法庭提交的内蒙古自治区公路汽车补充客票，无时间、地点，提交的收据（餐饮费、被子）、北京市红十字会急诊抢救中心营养订餐充值凭证、北京清河利民商店打印件、超市发泰鑫源店打印件、中国建设银行打印件,不是正式票据，不能确定原告用于就医支出，本院不予采纳。原告任树生主张受雇被告张银，向法庭提交的2016年11月6日多伦县西干沟乡小官场村村民委员会证明，被告张银不认可，原告对此主张未向法庭提供其他证据进行佐证，故原告任树生主张与被告张银之间存在雇佣关系，要求二被告连带赔偿，本院不予采纳。原告任树生以上医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费九项共计人民币254770.68元，由原告任树生与被告多伦县西干沟乡人民政府各承担50%，计人民币127385.34元。被告多伦县西干沟乡人民政府主张政府组织实施的”三到村、三到户”项目已经交由西干沟乡小官场村村民委员会管理，原、被告之间不存在雇佣关系，出示提交的关于西干沟乡实施”三到村、三到户”项目的情况说明，不能充分证明其诉讼主张，故被告多伦县西干沟乡人民政府的上述主张，证据不足，事实不清，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告多伦县西干沟乡人民政府赔偿原告任树生医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费九项共计人民币127385.34元；于本判决生效后5日内一次性交付；二、驳回原告的其他诉讼请求。
二审中当事人未提交新证据。
二审认定事实与一审相同，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点即：1、上诉人任树生与上诉人乡政府及一审被告张银之间是否存在劳务关系。2、上诉人乡政府应否赔偿上诉人任树生各项经济损失，赔偿标准如何计算。关于上诉人任树生与上诉人乡政府之间是否存在劳务关系问题，上诉人多伦县西干沟乡人民政府负责”三到村三到户”日光暖棚项目招标建设，多伦县西干沟乡小官场村村民委员会负责为上诉人多伦县西干沟乡人民政府”三到村三到户”日光暖棚项目管理工作，其中管理人员工资从上诉人多伦县西干沟乡人民政府”三到村三到户”日光暖棚项目资金中发放，根据多伦县西干沟乡小官场村村委会会议记录可以认定上诉人任树生为上诉人多伦县西干沟乡人民政府所辖多伦县西干沟乡小官场村五组”三到村三到户”日光暖棚建设提供劳务，由上诉人多伦县西干沟乡人民政府为上诉人张银任树生支付报酬，故上诉人任树生与上诉人多伦县西干沟乡人民政府间形成劳务雇佣的法律关系，上诉人多伦县西干沟乡政府应对上诉人任树生的损害承担相应赔偿责任。关于上诉人多伦县西干沟乡政府应否赔偿上诉人任树生各项经济损失，赔偿标准如何计算问题，虽然上诉人任树生为农村户籍，但比照在同一起事故中受伤的张银诉多伦县西干乡村提供劳务者受损害责任一案（2017）内25民终字433号案件残疾赔偿金标准计算。根据内蒙古自治区2015年度道路交通事故损害赔偿标准，城镇居民人均可支配收入为28350元，故上诉人任树生残疾赔偿金应计算为28350元30%=170100元。一审法院对任树生医疗费、残疾辅助器具费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金计算正确。鉴定费用不属于赔偿范围，一审法院在赔偿项内做出判决不当，应予纠正。故任树生医疗费、残疾辅助器具费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金八项共计361114.68元。鉴于上诉人任树生系拉砖车辆通过钢管时，钢管弹起后被砸伤，上诉人任树生对此次事故的发生应承担次要责任即30%的责任。上诉人多伦县西干沟乡人民政府应承担本起事故的主要责任即70%的责任。一审法院对双方责任比例划分错误，本院予以纠正。综上所述，任树生的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》地一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持多伦县人民法院（2016）内2531民初1249号民事判决第二项。
二、撤销多伦县人民法院（2016）内2531民初1249号民事判决第一项。
三、判决上诉人多伦县西干沟乡人民政府赔偿上诉人张银医疗费、残疾辅助器具费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费八项合计人民币252780.28元，于本判决生效后30日内一次性交付。
一审案件受理费2190元，鉴定费3900元，二审案件受理费2590元，共计8680元，由张银负担2604元，由多伦县西干沟乡人民政府负担6076元。
本判决为终审判决。
审判长 萨仁其其格
审判员 朝 勒
审判员 杨 树 平
二〇一七年七月六日
书记员 张 雯