湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂黄石中民四终字第00031号
上诉人（原审被告暨反诉原告）周祖金，系临海市前江法器厂个体经营者。
委托代理人周董顺。
委托代理人张文，湖北群力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告暨反诉被告）阳新林艺佛教物品有限公司（以下简称林艺公司），住所地湖北省阳新县兴国镇山川台6号。
法定代表人张伟，董事长。
委托代理人全细喜，湖北自成律师事务所律师。
原审被告台州市力强塑业有限公司（以下简称力强公司），住所地浙江省临海市大洋街道前江村3-37号。
法定代表人周春红，董事长。
上诉人周祖金因买卖合同纠纷一案，不服阳新县人民法院（2015）鄂阳新民二初字第00015号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月25日公开开庭审理了本案。上诉人周祖金及委托代理人周董顺、张文，被上诉人林艺公司法定代表人张伟及委托代理人全细喜到庭参加了诉讼，原审被告力强公司经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年10月26日，林艺公司与周祖金、力强公司签订了一份铜钟订购协议，约定林艺公司向周祖金订购6个铜钟，每个铜钟重量3千斤，6个铜钟全部用纯铜制作，每个铜钟工艺要非常精致，声音响亮、外面雕刻莲花；双方商定6个铜钟每公斤120元（含运输费），合计108万元，协议签订后林艺公司向周祖金支付订购铜钟定金22万元，其中12万元现金支付，另外10万元通过银行转帐；周祖金必须把订购的6个铜钟于2014年12月15日前送至湖北省阳新县交货，林艺公司付清下欠的86万元货款才能拿货，如林艺公司拖欠周祖金的货款，林艺公司则向周祖金支付100万元违约金；力强公司必须为周祖金承担连带担保责任。同日，周祖金出具收条收到林艺公司订购铜钟定金22万元。2014年12月8日，周祖金送三个铜钟至湖北省阳新县，次日，林艺公司与周祖金组织验货验收时，周祖金认可三个铜钟用黄铜制作，且添加了许多其它元素。因货物质量不符合合同约定，此次未进行货物交付。2014年12月15日下午，周祖金通知林艺公司法定代表人张伟将余款付清并验收提货，张伟称其不在阳新境内，当天下午无法赶回且要验收货物符合质量要求后才能付款提货。当天，周祖金申请湖北省阳新县公证处对其寄存在湖北超捷物流院内六个铜钟进行保全证据，次日凌晨周祖金将6个铜钟运回浙江省临海市。次日上午，张伟赶回阳新后与周祖金联系验收提货事宜无果，认为受骗遂到阳新县公安局经济开发区派出所报案，派出所民警了解基本情况后，告知张伟在情况不明的情况下不要汇款等。
原审判决认为：林艺公司与周祖金、力强公司签订的铜钟订购协议（含协议中的定金条款）是双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律、法规强制性规定，应属合法有效。双方应当按合同约定享受权利履行义务，林艺公司向周祖金交付定金是双方合同履行的担保，给付定金一方如不按合同约定履行义务无权要求返还定金，收受定金一方如不按合同约定履行义务应双倍返还定金。本案中，周祖金于2014年12月8日运至阳新的三个铜钟不符合合同约定，同年12月15日合同履行期限届满之日通知林艺公司付款提货而林艺公司要求验货后才付款的情况下，周祖金即进行证据保全，并将货物运回浙江，导致林艺公司在次日赶回阳新要求验货交付未果。从客观事实及生产常识分析，周祖金都难以在短时间内铸造符合合同要求的铜钟，以生活常识判断，铜钟并非不易保存的物品，周祖金在未给予林艺公司合理的验收货物期限即采取证据保全，并将铜钟运回，明显违反交易习惯，况且证据保全仅表明运送了六个铜钟至阳新，并不能证明六个铜钟符合合同约定的质量标准，故周祖金未按合同约定履行合同义务，应当承担违约责任，林艺公司要求周祖金双倍返还定金44万元的诉讼请求，予以支持，周祖金反诉要求林艺公司赔偿损失的请求无事实和法律依据，不予支持。由于双方均无继续履行合同的意思表示，且双方当事人均明确表示要求解除铜钟订购协议，故林艺公司及周祖金均要求解除铜钟订购协议的诉讼请求，予以支持。双方签订的铜钟订购协议明确约定力强公司对周祖金承担连带担保责任，故林艺公司要求力强公司对周祖金的债务承担连带担保责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（四）项，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第八十九条之规定，判决：一、解除双方于2014年10月26日签订的铜钟订购协议；二、周祖金在本判决生效后十日内返还林艺公司定金44万元；三、力强公司对周祖金的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回周祖金的反诉请求。
宣判后，周祖金不服，向本院提起上诉称：1、原审适用简易程序审理明显不当，本案双方对事实陈述明显不一致，权利利益关系不明确，分歧较大，且超过三个月的审限；2、原审认定事实错误。本案的事实是：2014年10月26日双方签订铜钟订购协议书，12月8日，其将三个铜钟送至阳新县，张伟以铜钟系黄铜制作而非纯铜，故而拒收。其重新按合同用纯铜制作六个铜钟，并将三个黄铜钟运回家。12日，其打电话给张伟，告知其交货事宜，电话停机；用特快专递邮寄到林艺公司，因无此地址而退回邮件。15日，其将六个铜钟送至阳新县，多次打电话发短信给张伟始终关机，林艺公司的住所地“阳新县兴国镇山川台6号”，实际没有这个地址。15日下午5时许，因联系不上林艺公司，其申请阳新县公证处进行证据保全。5时30分左右，张伟打来电话，答应派人来提货。16日凌晨并未来人提货，故其将6个铜钟拖走；另外，张伟支付定金是10万元，并不是22万元，却以要活动经费的名义要求其写22万元的收条；3、林艺公司的行为属于根本性违约，其工商注册的经营场所并无此地址，在合同履行期，张伟故意关机，欲达到致使其不能依约交货违约而双倍返还定金的目的；4、其履行了交货义务，在没有证据的情况下就不能认定铜钟存在质量问题，其将铜钟拖走是因为为了避免增加费用，且属于外地人，怕发生纠纷，原审判决认定其在短时间内无法铸造六个铜钟属于主观臆断。故请求撤销原审判决，改判驳回林艺公司诉讼请求，林艺公司赔偿其可得利益损失330900元。
周祖金在二审期间提交如下证据：
证据一、铜钟订购协议书。证明双方最初约定6个铜钟全部用纯黄铜制作，后来对方将黄铜偷换成纯铜。
证据二、调查笔录。证明张伟要求六个铜钟上雕刻寺庙名字，其当时拿着六个寺庙名字的纸来找万佛寺住持。这六个寺庙中只有天宁寺在江西南昌，其他五个是不存在的，故张伟存在制造骗局行为。
经庭审质证，林艺公司对周祖金的证据均有异议，认为这份铜钟协议书不是原件，对其真实性有异议；调查笔录不符合证据的形式要件，证人未出庭，且这六个寺庙名字不是张伟提供的。本院认为，周祖金提供的铜钟订购协议已经被新的铜钟协议书取代，且双方均是按照新的协议履行，故对此铜钟订购协议书不予确认。调查笔录因被调查人没有出庭作证，且无其他证据相印证，本院不予确认。
本院经审理查明，原审判决认定的事实属实。
本院认为：本案争议焦点1、原审程序是否严重违反法律规定；2、林艺公司、周祖金在履行合同过程中，哪方存在违约行为以及如何承担违约责任；3、林艺公司支付的定金数额如何认定。现做如下评析：
关于原审程序是否违法的问题，根据《民事诉讼法》第一百五十七条规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用简易程序。本案林艺公司与周祖金之间的买卖合同事实清楚，双方的权利义务明确，双方仅对履行合同过程中行为性质的认定存在争议，原审法院按照简易程序审理此案并无不当。
关于林艺公司、周祖金在履行合同过程中，哪方存在违约行为以及如何承担责任问题。林艺公司与周祖金签订的铜钟订购协议书是双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应按合同约定全面适当履行。合同约定了林艺公司的主要义务是支付订购铜钟定金22万元，交货时付清86万元货款才能拿货；周祖金的主要义务是制作6个工艺精致的纯铜铜钟，于2014年12月15日前送到湖北省阳新县并交货。双方在实际履行过程中，周祖金于2014年12月8日运至阳新县的三个铜钟不符合合同约定纯铜制作而被退回。12月15日，周祖金将六个铜钟运至阳新县，张伟在15日下午答复其不在阳新县。16日凌晨周祖金将六个铜钟拖走。因合同并未约定具体交货地点，且周祖金与张伟主要依靠手机联系，在合同约定的履行期限届满时，周祖金履行了把六个铜钟送至阳新县的义务，但在张伟告知其不在阳新县时，其于16日凌晨立即将铜钟拖走，根据《合同法》规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。铜钟并非不易保存的物品，张伟告知其不在阳新县，要求16日交货的情况下，周祖金没有给予一定的配合履行合同的合理期限；而张伟在合同约定的履行期限届满之时，手机联系不上，人也不在阳新县，也没有指定其他人员来验收此铜钟，且事后张伟明确表示不继续履行合同。双方在履行过程中存在违约行为，均以各自的行为表明不再履行合同。故本院酌定周祖金收取的定金22万元返还给林艺公司。原审判决以周祖金不可能在短时间内制作符合要求的铜钟，没有证据证明铜钟符合质量要求而认定周祖金违约明显不当。关于周祖金主张其实际收取的定金为10万元，因周祖金亲自书写的收条系收到定金22万元，合同明确约定22万元的给付方式为现金12万元，银行转账10万元，在周祖金没有提交证据证明实际给付定金为10万元的情况下，本院对其主张不予采信。
综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持阳新县人民法院（2015）鄂阳新民二初字第00015号民事判决主文第一、四项，即：一、解除双方于2014年10月26日签订的铜钟订购协议；四、驳回周祖金的反诉请求。
二、撤销阳新县人民法院（2015）鄂阳新民二初字第00015号民事判决主文第二、三项；
三、周祖金于本判决生效后十日内返还林艺公司定金22万元；
四、力强公司对周祖金的上述债务承担连带清偿责任；
五、驳回林艺公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费及反诉案件受理费5516元，由林艺公司负担2300元，周祖金负担3216元；二审案件受理费11032元，由林艺公司负担2300元，周祖金负担8732元。
本判决为终审判决。
审 判 长 童 威
审 判 员 乐 莉
代理审判员 江思梁
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 魏啸天