云南省大理市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）大民初字第413号
原告：赵育斌，男，1979年9月23日生，白族，云南省大理市人，农民，住大理市。身份证号码：xxx。
委托代理人：郝丽娟，大理市法律援助中心指派律师，特别授权代理。
被告：杜情义，女，1982年10月19日生，白族，云南省大理市人，农民，住大理市。身份证号码：xxx。
委托代理人：王丽江，云南星震律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人：赵云曙，云南星震律师事务所律师，特别授权代理。
原告赵育斌诉被告杜情义抚养纠纷一案，本院于2013年4月28日立案受理，依法由审判员蒋晓云适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵育斌及其委托代理人郝丽娟、被告杜情义及其委托代理人王丽江、赵云曙到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告赵育斌诉称：原告与被告2003年7月28日登记结婚，2004年6月21日生育长子杜素纲，2010年12月19日生育次子杜素涛。婚后由于感情不和，在被告的强烈要求下双方于2011年5月9日协议离婚。离婚时次子只有5个月，被告担心民政局不准离婚，故与原告协商，在离婚协议上不提次子的抚养权问题，双方口头商定次子先由被告抚养，待年满1周岁时交给原告。次子1周岁时，被告给原告打电话告知可以将次子带走，考虑次子还未断奶，双方又协商待次子断奶后再由原告带走。2012年8月原告到被告家要求带走孩子时，被告舅舅确突然提出要求两人复婚，对此双方又一直在商量，原告接走次子的事便由此耽搁。此后由于�告不同意复婚，加上被告母亲病重，原告考虑被告母亲病情好转后再带走次子。事后原告到被告家要求带走次子时，被告却改变主意，不同意原将次子带走。被告已有长子的抚养权，而原告文化程度比被告高，又与父母同住，有固定住所，父母有能力也愿意帮助原告抚养教育次子，原告在洱源县右所镇从事铁件钢门窗加工，经济收入稳定，反而被告的经济条件有限，无力抚养两个孩子，且被告母亲已去世，父亲又经常外出，被告本人也在外打工，次子无人照顾。诉请：1、判令次子杜素涛由原告抚养；2、诉讼费由被告承担。
被告杜情义辩称：原、被告离婚时并未对次子杜素涛的抚养有过任何口头约定，离婚后次子一直由被告抚养，被告拥有实际的抚养权，故本案属变更抚养权纠纷，原告起诉确定抚养权纠纷的法律依据不足。被告独自抚养次子期间，原告没有尽到�个父亲的责任，未曾去探望照顾过次子，对次子的生活状况不闻不问，也未支付过抚养费。如今次子随被告共同生活两年多，已习惯了被告提供的生活环境，对被告十分依赖，若改变环境，会影响孩子的健康成长。就抚养子女的能力，离婚两年来两个小孩在被告的抚养下健康茁壮成长，此为不争的事实，被告父亲已退休且身体硬朗，有固定退休工资，能协助被告抚养两个子女，被告本人亦有固定的住所和工作，工作时间固定，有足够的财力、精力去抚养次子，亦无需原告承担抚养费。综上，在被告抚养次子期间，并未出现不能抚养、不尽抚养义务的行为，不存在有影响儿女身心健康的因素和条件，请求驳回原告的诉讼请求。
原告赵育斌当庭提交了下列证据：1、身份证一份，证明原告的身份情况；2、《离婚证》一份，证明原告与被告已离婚的事实；3、《离婚协议�》一份，证明被告享有对长子的抚养权；4、户口册一份，证明原告父母健在，有能力帮助原告抚养孩子；5、银桥村委会计生服务室出具的证明一份，证明原、被告共同生育了次子杜素涛；6、大理市第二人民医院出具的诊断证明书一份，证明被告与原告在婚姻存续期间生有次子杜素涛；7、宅基地使用证一份，证明原告有固定住所；8、大理市银桥镇村委会出具的证明一份，证明原告每月有经济来源并有能力抚养孩子；9、原告父母出具的声明一份，证明原告的父母愿意辅助原告抚养次子杜素涛。经质证，被告认为第7组证据与本案无关联，不认可；第8组证据不认可，原告有无经济来源的证明主体不应是村委会；第9组证据不符合法律规定，养育儿女应是父母的法定义务；被告对原告提交的其他证据无异议。本院认为，原告提交的第7组证据与本案无关联，不予采信；第8组证据能够证实被告的职业，予以采信；第9组证据的真实性予以认可，表明原告父母愿意协助原告照顾孙子女的意愿，予以采信；原告提交的其他证据被告无异议，予以采信。
被告为证明其主张，当庭提交了下列证据：1、身份证、出生医学证明、户口册各一份，证明被告及次子的身份情况；2、离婚证、离婚协议书各一份，证明原、被告离婚的事实；3、大理市中医医院住院收费收据一份，证明被告对次子尽到了抚养义务；4、工作证明一份，证明被告有稳定工作和生活来源，有能力抚养次子；5、被告父亲杜德的退休证和工资卡，证明被告父亲能够辅助被告抚养次子杜素涛。经质证，原告对第3组证据的关联性有异议，无法证明被告有抚养权；对第4组证据的关联性有异议，只能证明被告暂时的工作情况，无法证明被告的经济能力；原告对被告提交的其他证据无异议。本院认为，原告对被告提交的第1、2、5组证据无异议，本院予以采信；第3组证据的真实性予以确认，但无法证实待证事实，不予采信；第4组证据能够证实被告现工作收入情况，与本案有关联，予以采信。
经审理查明：原、被告于2003年7月28日登记结婚，领取“滇银字第101号”《结婚证》，2004年6月21日生育长子杜素纲。因婚后产生矛盾，2010年下半年被告在怀孕期间带长子回娘家居住，双方分居，分居期间于2010年12月19日生育次子杜素涛（尚未落户），此后杜素涛亦随被告生活。2011年5月9日原、被告在民政部门登记离婚，领取“L532901-2011-000343号”《离婚证》。双方在《离婚协议书》中约定：“二、有关子女抚养协议：婚后有一男孩杜素纲（2004年6月21日生），现年7岁，归女方抚养，男方不支付抚养费”。原、被告离婚后，依据《离婚协议书》，长子杜素纲由被告抚养，原告未支付抚养费。另，双方所订立的前述协议书未涉及次子杜素涛的抚养问题，原、被告离婚后次子杜素涛随被告生活至今，原告有时探望子女，带去食品、零花钱等，但未支付过抚养费。2012年6月左右，原告提出带走次子杜素涛，因被告反对未成，双方遂起纠纷。庭审中，原、被告均表示长辈愿意协助抚养次子杜素涛，双方均认可被告工作期间杜素涛由被告父亲照管。另查明，原告现在洱源县右所镇开办钢门窗加工门市，平时居住生活于门市内；被告现在大理镇风花雪月大酒店工作，下班后回银桥村娘家居住生活，月收入约2500元。
本院认为，本案原、被告在民政部门协议办理离婚登记时，并未对次子杜素涛的抚养问题进行过约定，现杜素涛的抚养权处于待定状态，以至双方为此产生纠纷，故本案应属确定子女抚养关系而产生的纠纷。关心爱护子女，让子女�康幸福成长是父母的责任，但本案原、被告在因感情破裂无法为子女提供完整、正常家庭的情况下，仍为子女的抚养问题争论不休，对子女的生活、心理都有不良影响。对原告的诉讼请求，根据本案查明的事实，杜素涛自出生至今一直与被告生活，被告外出工作时有被告父亲照管。在此期间原告虽有探望，但未充分承担起作为父亲的责任，长子、次子均随被告生活而未支付过抚养费。对于今后杜素涛的生活照顾，被告现在的工作情况，有能力、有时间照管两名子女，而原告在洱源县右所镇开办门市，如果杜素涛跟随原告，势必到右所镇生活改变其稳定的生活环境，或随爷爷奶奶生活而无法享受父母的照顾。原告主张在协议离婚时双方曾口头约定杜素涛由原告抚养，但先在被告处生活，待杜素涛1周岁后再交给原告，对此被告予以否认，且原告对此未提交证据证明，�对原告的该项主张不予支持。综上，考虑杜素涛随被告生活的时间较长，改变生活环境对子女健康成长不利，杜素涛应由被告抚养为宜。庭审中，被告明确表示若自己抚养次子杜素涛，不需原告承担抚养费，该主张属对自己诉讼权利的处分，本院予以准许。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第二项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
原告赵育斌与被告杜情义的婚生子杜素涛由被告杜情义抚养。
案件受理费300元，减半收取150元，原、被告各承担75元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，�诉于大理白族自治州中级人民法院。
审判员 蒋晓云
二〇一三年七月十五日
书记员 袁惠琼