湖北省嘉鱼县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂1221民初58号
原告袁明才，男，1962年8月9日生，汉族，湖北省通城县人。
原告谢海龙，男，1963年9月5日生，汉族，湖北省通城县人。
委托代理人杨燕楼，湖北南嘉律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称：五鸿公司）。住所地广西宜州市金宜大道**号。
法定代表人蔡立宗，系该公司董事长。
被告广西五鸿建设集团有限公司湖北分公司（以下简称：五鸿分公司）。住所地：武汉市洪山区卓刀泉南路学雅芳邻**栋******号。
负责人万学年，系该公司总经理。
委托代理人李丽平、陈欢，湖北瑞通天元律师事务所律师。委托权限：特别授权。
被告王广林，男，1971年10月27日生，汉族，湖北省嘉鱼县人。
委托代理人丁盛华，男，1956年8月24日生，汉族，湖北省嘉鱼县人。
原告袁明才、谢海龙与被告五鸿公司、五鸿分公司、王广林建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告袁明才、谢海龙的委托代理人杨燕楼、被告五鸿分公司的委托代理人李丽平、陈欢、被告王广林的委托代理人丁盛华均到庭参加了诉讼。被告五鸿公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告袁明才、谢海龙诉称，被告五鸿分公司承建嘉鱼县嘉御园小区商品房建设工程后，以被挂靠方的身份将整体工程交由被告王广林实际施工。2013年4月27日，被告五鸿分公司嘉御园项目部与原告签订了一份《建筑施工劳务承包合同》，约定由其将嘉御园小区2#、4#、6#、8#楼内外墙粉刷工程发包给原告，合同就工程结算标准和方式问题进行了约定。合同签订后，原告施工历时16个月，于2014年8月竣工，且质量合格。施工期间，原告陆续领取了部分工程款作为生活费，剩余工程款196500元尚未结清。2014年10月，双方就工程款进行了总结算，并形成了一份《嘉御园工地工资总汇总表》，被告五鸿分公司的代表高青松在该表中对总工程款2119531.62元予以确认。原告曾多次向被告催讨上述款项，但因被告相互推诿未果。原告认为，被告五鸿分公司作为被挂靠人与作为挂靠人的被告王广林应对所欠原告的工程款承担连带清偿责任，被告广西五鸿公司作为被告五鸿分公司的设立单位，亦应对原告的工程款承担连带清偿责任。为此，原告特诉至法院，请求依法判令：三被告连带清偿原告的建设工程款196500元；本案诉讼费由被告承担。
被告五鸿公司在法定期限内未答辩亦未举证。
被告五鸿分公司辩称，1、原告要求我公司支付工程款的诉讼请求不能成立，请求法院依法予以驳回。原告诉称其与我公司的嘉御园项目部签订了劳务合同，2014年10月，工资汇总表上的签字并非我公司的委托代表签字，高青松在上面签字属实，但并没有对原始项目进行审查，因此其总计的工程量汇总表并非答辩人对工程量的确认；2、被告王广林是项目的实际承包人，我公司已经将项目的基本款项向被告王广林予以支付，被告王广林也向原告支付了大部分款项，原告是否与被告王广林确认剩余款项我公司不清楚，我公司认为被告王广林获得了我公司项目基本款项，原告的工程款也应由被告王广林支付。
被告五鸿分公司在法定期限内未举证。
被告王广林辩称，根据被告王广林代表被告五鸿分公司与原告签订的《建筑工程内部承包经营合同书》第一、第二、第三条的约定，被告王广林系被告五鸿分公司在嘉御园项目部的负责人，被告王广林与原告签订的合同，系代表被告五鸿分公司与原告签订的，最后的工程款也得到了五鸿分公司的确认，故原告的工程款不应由被告王广林承担。
经审理查明，2010年12月18日，被告五鸿分公司与咸宁市嘉兴房地产开发有限公司签订一份《建设工程总承包合同》，约定由被告五鸿分公司承建咸宁市嘉兴房地产开发有限公司开发的位于嘉鱼县迎宾大道的嘉御园项目。2011年7月6日，被告五鸿分公司作为发包方（甲方）与被告王广林作为承包方（乙方）签订了一份《建设工程内部承包经营合同书》，约定由被告王广林承包经营管理嘉御园项目部并履行本项目总承包合同所规定的全部工作内容。该合同约定：“承包方式：包工、包料、包安全、包质量、包文明施工、包项目债权债务、包违约责任、包项目自负盈亏以及所有承包内容的责任和义务的总承包方式。承包的基本条件：乙方在本合同签订时需向甲方交纳合同履约保证金80万元，此款在工程结构封顶后一次性退还给乙方，另甲方下达了进场通知书时，乙方须向甲方交纳保证金100万元，此款待乙方工程施工至结构第二层时退还。乙方在项目进场施工前必须有800万元工程实施保障金打到甲方为乙方开设的项目部账户上，账上资金须由甲方派人监管，乙方专款专用。乙方必须配备齐适合本工程所必须的管理人员、施工人员和设备，在进场施工前，其项目部所配备管理人员和工人必须经过甲方审核批准后方能进场作业，如有缺陷，乙方可申请由甲方委派，委派人员的工资由乙方负责。乙方所有工程款都必须进项目部账户，项目资金做到专款专用直至合同履行完毕。甲方有权对乙方承包的工程项目进行监管。承包的管理、费用和期限：甲方有权对乙方承包的工程项目进行监管，乙方有权在甲方的管理下自主经营。甲方须驻派一位管理人员和一位财务人员到乙方现场进行财务监督和质量管理，协助乙方财务核算和建设方及地方关系的协调。乙方按甲方原始承包工程总价的3%向甲方上交管理费。乙方所有管理人员和工人的工资、劳保福利须由甲方监督乙方支付落实，乙方不得拖欠。甲、乙双方的责、权、利：甲方负责提供项目部公章和财务章，并由甲方派人员监管。乙方所有的分包和采购合同都必须报甲方备案。”2013年4月27日，被告五鸿分公司嘉御园项目部（甲方）与原告袁明才、谢海龙（乙方）签订了一份《建筑施工劳务承包合同》，该合同书甲方一栏加盖了被告五鸿分公司嘉御园项目部的公章，且被告王广林作为嘉御园项目部负责人签字确认。该合同对工程的概况、承包范围及价格、结算办法及付款方式、工期、质量标准以及双方的权利与义务等内容进行了约定。该合同第一条约定：“工程名称：嘉鱼县嘉御园小区2#、4#、6#、8#楼。”该合同第二条第1款约定：“工程承包范围：8#楼含砌砖、内、外墙及楼梯间粉刷、花架、屋面，只做楼梯间及公共部分、厕所、地坪，其余不包括室内外散水坡，不包括所有预制及砼构件及所有内外贴瓷砖、地坪及天棚粉刷；2#、4#、6#只包粉刷，其他要求同8#楼一样；不含一切税费。”合同第三条约定：“1、按工程进度节点结算劳务承包费，5日按合同价款结算完毕，交甲方财务部门作为支付劳务承包费用的依据。2、甲方不预付乙方生活费用，劳务承包费用按照工程进度节点支付，节点工程量的70%，所承包工程完工后付结算款的80%，在工程完工验收达到合同要求后付清。另外预留5%保险6个月内付清，遇过节节期付已完工工作量的85%，其中墙体15元／m2，内墙30／m2，外墙25／m2。”合同签订后，原告依约组织人员进入现场施工并顺利竣工，并交付给咸宁市嘉兴房地产开发有限公司使用销售。2013年年底，双方就工程款进行了总结算，并形成了一份《嘉御园工地工资总汇总表》，证明原告的总工程款为2119531.62元，被告王广林聘请的嘉御园项目部工作人员高青松在该汇总表材料上签字确认。施工期间，原告陆续领取了1923031.62元工程款，下欠工程款196500元尚未结清。原告曾多次向三被告催讨上述款项，但三被告相互推诿。为此，原告诉至本院，请求依法判令：三被告连带清偿原告的建设工程款196500元；本案诉讼费由被告承担。
以上事实，有原告提供的《建筑施工劳务承包合同》、《嘉御园工地工资总汇总表》及附表明细清单复印件各一份、对高青松所作的调查笔录一份、证人高青松出庭作证的证人证言以及被告王广林提供的《建设工程内部承包经营合同书》复印件一份经庭审质证在卷予以证实。
本院认为，本案争议的焦点如下：一、被告五鸿分公司与被告王广林之间是何种法律关系的问题。被告五鸿分公司将嘉御园项目部发包给不具备建筑施工企业资质的被告王广林承建，被告王广林对外以被告五鸿分公司的名义从事建筑施工行为，被告五鸿分公司有权对嘉御园项目部进行监管，且被告王广林需要向被告五鸿分公司交纳履约保证金及工程实施保证金，并需按照被告五鸿分公司原始承包工程总价的3%向被告五鸿分公司支付管理费。以上合同内容均证实被告五鸿分公司与被告王广林构成挂靠关系。二、原告的工程款196500元是否应予偿付的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，被告王广林与原告均未取得建筑施工企业资质而承包建筑工程，违反了法律的效力性强制性规定，被告五鸿分公司与被告王广林签订的《建设工程内部承包经营合同书》及被告王广林与原告签订的《建筑施工劳务承包合同》均为无效合同，但根据前述司法解释第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”及第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，虽原告未提交工程竣工验收合格的证据，但该工程已经实际交付使用，应视为原告承建的工程质量合格，原告可请求参照合同约定的价款支付工程款。在原告提交的《嘉御园工地工资总汇总表》上，被告王广林聘请的嘉御园项目部工作人员已签名确认了工程量和工程款数额（2119531.62元），被告王广林已通过嘉御园项目部向原告支付工程款1923031.62元，以上内容被告王广林也予以认可，故下欠原告的工程款196500元应予支付。三、关于原告的工程款196500元应由谁支付的问题。被告王广林作为工程的实际施工承包人，应对原告的工程款承担清偿责任。被告五鸿分公司作为被告王广林的被挂靠人，应与被告王广林承担连带清偿责任。因被告五鸿分公司无独立的法人资格，根据我国《公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告五鸿公司作为具有独立企业法人资格的设立公司，应当对被告五鸿分公司的民事责任承担替代清偿责任。故原告的工程款196500元应由被告王广林与被告五鸿公司承担连带清偿责任。综上，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）（二）项、第二条、第十三条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十二条第（五）项、第五十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告王广林、广西五鸿建设集团有限公司连带清偿拖欠原告袁明才、谢海龙的工程款196500元，限两被告于本判决生效之日起五日内一次性支付给原告。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4200元由被告王广林、广西五鸿建设集团有限公司各负担2100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17－680601040004－550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审判长 吕 凯
审判员 陈文胜
审判员 刘荣华
二〇一六年六月七日
书记员 杜 娜
附：相关法律条文
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
……
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》
第五十二条第（五）项民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：
……
（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；
……
第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。