江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2015）张商初字第01651号原告海鑫（张家港保税区）毛纺有限公司。法定代表人朱忠贤，董事长。委托代理人曹显，北京德恒（苏州）律师事务所律师。被告江苏安远重型机械有限公司，住所地张家港市金港镇南沙长山村。诉讼代表人张家港安远物流装备有限公司管理人。管理人负责人钱震宇，该管理人组长。被告张家港安远物流装备有限公司，住所地张家港保税区长江润发国际大厦1003B室。法定代表人周品霞。诉讼代表人张家港安远物流装备有限公司管理人。管理人负责人钱震宇，该管理人组长。被告周品霞。以上三被告共同委托代理人赵刚，江苏梁丰律师事务所律师。原告海鑫（张家港保税区）毛纺有限公司（以下简称海鑫公司）与被告江苏安远重型机械有限公司（以下简称安远机械公司）、张家港安远物流装备有限公司（以下简称安远装备公司）、周品霞、ＸＸ宇、周志强、张家港市安远钢结构有限公司、张连祥追偿权纠纷一案，本院于2015年10月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年5月25日公开开庭进行审理。审理中，原告申请撤回对被告ＸＸ宇、周志强、张家港市安远钢结构有限公司、张连祥的起诉，本院予以准许。原告海鑫公司的委托代理人曹显，被告安远装备公司、安远机械公司、周品霞的共同委托代理人赵刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海鑫公司诉称：2014年4月19日，原告与张家港市金港投资担保有限公司（以下简称金港公司）签订《最高额反担保保证合同》。由于债务人即被告安远机械公司无力偿还银行贷款，导致担保人金港公司承担担保责任后依据该合同向原告主张权利，原告于2014年12月23日依约承担了反担保义务。2014年9月29日，原告与被告安远机械公司、安远装备公司、周品霞签订《还款协议书》一份，用于保障原告在承担反担保责任后对安远机械公司的追偿权的实现。依据该协议书被告安远机械公司、安远装备公司除了应承担原告履行反担保责任向金港公司支付的款项外，还应承担原告为此向苏州银行贷款的利息、实现债权的费用、违约金等债务。被告仅向原告偿还300万元，余款至今未予偿还。因此，原告起诉要求被告支付款项8447614.96元（包括计算至2015年6月21日的本金7768069.09元、2015年6月21日至8月31日期间的利息79745.87元，违约金500000元，律师费100000元）。本案审理过程中，原告海鑫公司主张因为被告安远机械公司、安远装备公司已宣告破产，因此将本案的诉讼请求调整为要求确认原告海鑫公司对被告安远机械公司、安远装备公司享有债权即借款本金7454335.75元及利息239035.7元（自2014年12月22日起至2015年5月19日止，按月利率6.5‰计算）、违约金500000元、律师费100000元；被告周品霞对除违约金500000元以外的上述债务承担连带担保责任。被告安远装备公司、安远机械公司、周品霞辩称：对于已还款300万元没有异议；违约金不予认可，因为原告已主张了为此承担的利息损失，不存在其他损失；律师费由法庭核实后予以确认。经审理查明：2013年4月19日，海鑫公司（反担保保证人、甲方）与金港公司（被反担保保证人、乙方）签订《最高额反担保保证合同》一份，涉案的主要内容为：鉴于乙方已为安远机械公司（债务人）提供了最高额保证，为保证乙方依据最高额保证合同的规定履行垫付义务后可实现有效追偿，甲方愿意为乙方依最高额保证合同垫付所形成的债务及乙方实现债权的全部费用提供最高额保证反担保；被担保的主债权为乙方在2013年4月19日至2014年3月19日期间依据其向中国银行提供的《最高额保证合同》项下所涉及的全部垫付款，该债务人融资发生的期间2013年4月19日至2014年3月19日，融资本金最高额余额为1000万元；本合同担保的范围包括主合同项下由乙方垫付的债务人的债务本金、利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、乙方垫付款项的同期银行贷款利率四倍的利息，实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、评估拍卖费、乙方聘请律师的代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用；甲方提供的保证为连带责任保证；甲方承担保证责任的期间为乙方履行垫付之日起两年。2014年9月29日，海鑫公司（债权人、甲方）与安远机械公司（债务人、乙方）、安远装备公司（丙方）、周品霞（保证人、丁方）签订《还款协议书》一份，主要内容为：鉴于2013年4月19日甲方与金港公司签订的最高额反担保合同项下共计1000万元的反担保责任最终由甲方承担，甲方因此依法享有对原债务人乙方1000万元的追偿权；乙方承诺向甲方偿还1000万元并承担甲方产生的一切损失；丙方用其对中船圣汇装备有限公司（以下简称圣汇公司）的租金收益代乙方偿还债务；丁方承诺为乙方对甲方1000万元的还款义务承担连带保证责任；丁方对乙方自愿承担的甲方损失承担连带保证责任；乙方确认其作为原债务人，因《最高额反担保保证合同》项下共计1000万元的反担保责任最终由甲方承担而结欠甲方1000万元；乙方自愿承担甲方的损失，并对甲方的损失确认如下：甲方为承担前述反担保责任向苏州银行贷款而产生贷款利息，以银行每月要求甲方偿还的利息为准；……（5）甲方为实现对乙方的债权所支付的包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、评估拍卖费、律师代理费、邮寄费等在内的费用；丙方将尚未到期成就的因圣汇租20140719号《租赁合同》而享有的对圣汇公司的2014年9月1日至2017年9月1日的租金收取权转让给甲方，转让租金收取权的总额以1000万元及甲方产生的损失为准；如租金权利因任何原因将或者已经导致无法实现或仅能部分实现的，乙方、丙方仍应当根据20140719号《租赁合同》约定的租金交付期限向甲方补足相应的款项，无法补足的，则剩余债务一并提前到期，乙方、丙方对1000万元的剩余债务承担偿还责任；丁方自愿为乙方对甲方1000万元的还款义务承担连带保证责任；丁方对乙方自愿承担的甲方的损失承担连带保证责任；丁方承担连带保证责任的期间为乙方履行债务期间届满或提前届满之日起两年；如乙方、丙方未能按期如约履行本协议中约定的任一义务的，则构成违约，向甲方承担违约金50万元，并将导致剩余债务一并提前到期。另查明，安远装备公司（甲方、出租方）与圣汇公司（乙方、承租方）签订了编号为圣汇租20140719号的《租赁合同》，约定甲方将其所有的坐落于张家港市大新镇沿江公路大新段朝东圩港西侧1幢的厂房及设施设备出租给乙方，租期共计3年，租期起算日2014年9月1日；第一年年租金为480万元（含行车，不含水电费），第二、第三年年租金528万元；租金付款方式为：第一年年租金的第一次预付款金额为240万元，凭合法税务发票在合同签订后五个工作日内；第二次付款金额为240万元，凭合法税务发票不晚于起租日后半年内；第二年年租金的第一次预付款金额为132万元，凭合法税务发票不晚于起租日后一年内；…最后一次付款金额132万元，凭合法税务发票不晚于租期期满日之前。2014年11月11日，圣汇公司将300万元转账至海鑫公司。2014年12月17日，海鑫公司将300万元转账至金港公司。2014年12月22日，海鑫公司向苏州银行借款800万元，相应的借款借据载明：贷款金额800万元，借款日期2014年12月22日，月息6.5‰，按季结息，到期一次还本。2014年12月23日，海鑫公司将7454335.75元转账至金港公司。因三被告至今未能按约偿还海鑫公司代偿的借款本金及利息，截止2015年5月19日尚结欠海鑫公司垫付款7693371.45元（包括代偿的借款7454335.75元及利息239035.7元），海鑫公司催要无果，起诉来院。原告海鑫公司委托北京德恒（苏州）律师事务所处理本案诉讼，相应的《委托代理合同》中约定的律师代理费的金额为100000元。另查明，2015年5月19日，本院作出（2015）张商破字第00007-1号民事裁定书，裁定如下：“准许债务人张家港安远物流装备有限公司、张家港市安远钢结构有限公司、江苏安远重型机械有限公司、张家港保税区安远国际贸易有限公司、张家港市长明造船有限公司重整。本裁定自即日起生效”。2015年6月4日，本院作出（2015）张商破字第00007-1号民事决定书，决定如下：“指定江苏梁丰律师事务所为张家港安远物流装备有限公司、张家港市安远钢结构有限公司、江苏安远重型机械有限公司、张家港保税区安远国际贸易有限公司、张家港市长明造船有限公司重整管理人，负责人钱震宇。管理人名称确定为：张家港安远物流装备有限公司管理人…”。2016年2月22日，本院作出（2015）张商破字第00007-3号民事裁定书，裁定如下：“终止张家港安远物流装备有限公司、张家港市安远钢结构有限公司、江苏安远重型机械有限公司、张家港保税区安远国际贸易有限公司、张家港市长明造船有限公司、江苏长明海工科技有限公司、张家港市义鑫达重工有限公司重整程序；宣告张家港安远物流装备有限公司、张家港市安远钢结构有限公司、江苏安远重型机械有限公司、张家港保税区安远国际贸易有限公司、张家港市长明造船有限公司、江苏长明海工科技有限公司、张家港市义鑫达重工有限公司破产。本裁定自即日起生效”。以上事实，有《最高额反担保保证合同》、《还款协议书》、《租赁合同》、借款借据、银行转账凭证、委托代理合同，（2015）张商破字第00007-1号民事裁定书、（2015）张商破字第00007-1号民事决定书、（2015）张商破字第00007-3号民事裁定书及本院庭审笔录等予以证明。本院认为：上述《最高额反担保保证合同》、《还款协议书》系各方当事人的真实意思表示、合法有效，原被告均应按照约定行使权利、履行义务。原告海鑫公司依约代安远机械公司归还了金港公司10454335.75元，但被告安远机械公司仅归还了300万元，余款7454335.75元至今未能归还。各方在签订《还款协议》时已知悉原告需向苏州银行贷款作为代偿款，也同意承担原告由此而产生的贷款利息，该贷款利息系原告的直接损失，并非原告的利息收益，故原告要求安远机械公司承担利息239035.7元的诉讼请求应予以支持。律师费损失符合合同约定和相关规定，亦应予以支持。安远装备公司未能按《还款协议》的约定向原告海鑫公司偿还代偿款，按约应承担共同还款责任。安远机械公司、安远装备公司未按约履行义务，应承担违约金50万元。被告周品霞自愿为安远机械公司本案所涉的代偿款及原告海鑫公司实现债权的损失提供连带责任保证担保，故应当由被告周品霞对除违约金50万元以外的债务承担连带清偿责任。但被告安远机械公司、安远装备公司、安远机械公司已宣告破产，丧失了直接清偿债务的能力，故本院确认原告海鑫公司享有相应的债权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条的规定，判决如下：一、确认原告海鑫（张家港保税区）毛纺有限公司对被告江苏安远重型机械有限公司、张家港安远物流装备有限公司享有代偿款本金7454335.75元、欠息239035.7元的债权。二、确认原告海鑫（张家港保税区）毛纺有限公司对被告江苏安远重型机械有限公司、张家港安远物流装备有限公司享有违约金500000元的债权。三、确认原告海鑫（张家港保税区）毛纺有限公司对被告江苏安远重型机械有限公司、张家港安远物流装备有限公司享有律师代理费损失100000元的债权。四、被告周品霞于被告江苏安远重型机械有限公司、张家港安远物流装备有限公司破产程序终结后10日内对被告江苏安远重型机械有限公司的本案第一项、第三项债务在破产程序中未受清偿的部分承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70933元，由被告江苏安远重型机械有限公司、张家港安远物流装备有限公司负担，该费原告海鑫（张家港保税区）毛纺有限公司已预交，亦为原告海鑫（张家港保税区）毛纺有限公司对被告江苏安远重型机械有限公司、张家港安远物流装备有限公司所享有之本案债权。被告周品霞对江苏安远重型机械有限公司的案件受理费在破产程序中未受清偿的部分承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  赵春华代理审判员  陈静超人民陪审员  陈正元二〇一六年六月十二日书 记 员  陈 莉本判决附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款附利息的债权自破产申请受理时停止计息。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人申报债权后在破产程序中未受清偿部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。