陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕05刑终84号
原公诉机关渭南市华州区人民检察院。
上诉人(原审被告人)郭某，男，汉族，1984年10月12日出生于陕西省渭南市华州区，中专文化，无业，身份证号：6105211984********，住陕西省渭南市华州区锦绣绿地小区**号楼*单元*楼*户。2009年10月29日因犯寻衅滋事、妨害公务罪被陕西省华县人民法院判处有期徒刑一年六个月。刑期自2009年2月16日起至2010年8月15日止。2017年12月28日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2018年1月10日被依法逮捕，现羁押于渭南市华州区看守所。
辩护人屈琦，陕西华山律师事务所律师。
渭南市华州区人民法院审理渭南市华州区人民检察院指控原审被告人郭某犯故意伤害罪一案，于2018年5月2日作出(2018)陕0503刑初38号刑事判决。宣判后，原审被告人郭某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年9月20日23时许，被告人郭某同史龙飞（行政处罚）、范广亮（行政处罚）在华州区华州街道办四季花城小区斜对面“小竹签烤肉”店门前喝酒期间，与被害人史周鸪、史海鹪因劝酒发生争执、撕扯行为，被该店业主罗向前劝开。后史海鹪喊到喝不了酒就不要喝，被告人郭某便冲进店内与史周鸪、史海鹪二人再次厮打，郭某用随身携带的博友牌折叠刀将史周鸪、史海鹪二人的腹部多处刺伤，致史周鸪腹部刀刺伤，小肠裂伤，网膜破裂、背部刀刺伤、左胸部刀刺伤；史海鹪开放性腹部损伤，降结肠浆膜破裂、左侧上臂刀刺伤、左侧腋窝刀刺伤、全身多处软组织挫裂伤。经渭南市华州区公安司法鉴定中心鉴定，史海鹪、史周鸪的伤情均为重伤二级，史海鹪伤残十级。2017年12月28日，被告人郭某向渭南市华州区公安局城关派出所投案，并赔偿被害人医疗费、补偿费80000元。上述事实，有案件来源、投案自首证明、被害人陈述、证人证言、被告人供述、人体损伤程度鉴定书、辨认笔录及照片等证据证明。据此，原审法院认为，被告人郭某持械故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人郭某主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实，属自首。结合赔偿、被害方有一定责任等情节，对被告人予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，以故意伤害罪判处郭某有期徒刑五年；博友牌折叠刀一把予以没收。
上诉人郭某提出被害人首先出手打人，且不断辱骂上诉人等行为直接引起矛盾激化，对本案的发生具有重大过错。一审法院对此事实没有认定，属事实不清；本案属于典型的激情犯罪；原审法院对上诉人量刑过重，应结合上诉人自首，民事部分积极赔偿的情节，对上诉人减轻处罚。
辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定原审被告人郭某犯故意伤害罪事实清楚，正确。有以下证据证明：
1、接处警登记表、受案登记表、案件线索来源、立案决定书及破案经过证明，2017年9月21日0时许，华州区公安局城关派出所接110指令称四季花城小区对面小竹签烤肉发生打架。即赶赴现场，经询问：郭某用随身携带的折叠小刀将史周鸪、史海鹪刺伤，遂于2017年11月10日立案侦查。
2、华州区公安局城关派出所证明，2017年12月28日中午，涉嫌故意伤害网上在逃嫌疑人郭某到城关派出所投案，对2017年9月20日在小竹签烤肉店内，用携带的折叠小刀将史周鸪、史海鹪二人刺伤的犯罪事实供认不讳。
3、报案材料、被害人史周鸪、史海鹪陈述证明，2017年9月20日22时许，他弟兄俩在四季花城小区对面小竹签烤肉店喝酒，当时没有烟了，就问饭店老板有没有烟，老板说店里不卖烟，另一桌子三个人也在喝酒，其中一个小伙过来给他们桌子上放了半包烟，史周鸪就拿了一杯啤酒过去敬酒表示感谢，对方有一个人说不喝啤酒。双方因喝酒的事就说的不太好，这时饭店老板就过来了，把他和他弟劝进烤肉店门内。他弟史海鹪说了句：“喝不了酒就不要喝。”然后，有一个穿白短袖的小伙就冲到里面和他俩厮打，穿白色短袖的小伙不知拿的什么东西在他的腹部捅了几下，史海鹪身上也被捅伤了，烤肉店老板拨打了120急救和110报警电话。
4、证人范广亮证明，2017年9月20日，他和郭某、史龙飞三人到小竹签烤肉店喝酒，约23时30分，旁边的一桌人要买烟，老板说没有，正好他们桌子上有两个半盒，史龙飞就让他过去给送了半盒烟。这两个男的就端的啤酒过来要和他们三个碰酒，因为劝酒发生争执、厮扯。老板过来把那两个男的劝进店内，对方一个瘦一点的站在店门口骂郭某，郭某就冲进去和对方厮打起来，他和史龙飞也跟着进去。被老板劝开后，他看到对方两人身上有血。他们三个从烤肉店出来的时候，郭某握着一把小刀，随后他们三个在吴家菜市场里面闲聊了一会，郭某说将对方两人捅了。
5、证人史龙飞证明，2017年9月20日晚，他和郭某、范广亮在华州区四季花城斜对面小竹签烤肉店喝酒，有两个男的没有烟了向老板要烟，老板说不卖烟，他就让范广亮给送了半盒烟，对方一胖一瘦先后来到他们这桌碰酒，胖的因劝酒和他、郭某发生争执、厮打起来，他被打倒，范广亮也在桌子底下。老板把对方这俩人劝进店内。对方进去后，瘦的在店门口指着骂他们，郭某就冲进去和对方两人厮打在一起，范广亮也跟着进去了，他喝的比较多，最后才进去，他进去的时候老板已经把他们劝开了。在吴家菜市场内，郭某向他和范广亮说刚才拿刀子把这俩人捅了，他们就各自回家了。
6、证人罗向前证明,2017年9月21日凌晨0时，他经营的小竹签烤肉有两桌顾客因喝酒发生争执，一桌是三个人，一桌是两个人，三个人的这桌将二人这桌的一胖一瘦刺伤，他妻子范楠打的120和110。
7、证人范楠证明，她经营的烤肉店里两桌顾客因喝酒发生争执、打架。有两个人浑身是血，是她老公让她打的120和110。
8、渭南市中心医院诊断证明书、住院病历、住院发票证明，史海鹪主要诊断：（1）开放性腹部损伤，降结肠浆膜破裂（2）左侧上臂刀刺伤（3）左侧腋窝刀刺伤（4）全身多处软组织挫裂伤。史周鸪主要诊断：（1）腹部刀刺伤，小肠裂伤，网膜破裂（2）背部刀刺伤（3）左胸部刀刺伤。
9、渭南市华州区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证明，史海鹪损伤程度为重伤二级、十级伤残；史周鸪损伤程度为重伤二级。
10、现场勘验笔录、示意图、照片、指认现场照片证明，现场小竹签烤肉位于华州街道办桓公大街东段，东邻吴溪宾馆，西邻新华保险，对面为四季花城小区。
11、扣押物品清单、照片证明，扣押物品持有人郭某持有的金黄色博友牌单刃折叠刀一把。
12、辨认笔录、照片证明，史周鸪、史海鹪辨认郭某照片属实。郭某指认案发现场、折叠刀照片属实。
13、收据证明，周加平（被害人父亲）领取医疗费、补偿费共计8万元。
14、陕西省华县人民法院刑事附带民事判决书、保外就医审批表证明，2009年10月29日，郭某因犯寻衅滋事、妨害公务罪被判处有期徒刑一年六个月。刑期自2009年2月16日至2010年8月15日止。渭南市公安局决定对郭某保外就医，期限自2009年12月9日至2010年8月15日止。
15、上诉人郭某供述，2017年9月20日23时左右，他和范广亮、史龙飞在小竹签烤肉吃饭喝酒，他们坐的位置在烤肉店门口东边靠近马路的地方。有两男的在西边喝酒，有一个人问老板要烟，老板说没有烟，史龙飞就让范广亮把他们的半盒烟送了过去，一个体型偏胖的人端着一杯啤酒来到他们的桌子旁要和他们碰酒，碰了三四杯酒，这个人还想和他们继续喝，史龙飞就说，一直喝的白酒，啤酒真的喝不下去了，胖子不行，让必须喝了。他就从史龙飞手里拿了一整瓶啤酒打开，让老板拿了三个碗，他把酒倒在两个碗里面，他和老板把这两碗啤酒喝了，喝完以后，胖子还让史龙飞必须吹一瓶酒，史龙飞给胖子说，真的喝不下去了，胖子还是不依不饶，史龙飞生气了，骂了胖子两句，胖子用手打了史龙飞一下，打到脸上了，他们就和对方两人厮扯开来，饭店老板就把对方的两个人劝进烤肉店里面去了。对方一个瘦一点的站在店门口骂他，他就冲进去和对方厮打在一起，因他打不过对方一胖一瘦两人，他从他裤子口袋掏出一把折叠刀子先向胖子腿部、腹部捅了二三刀，接着，那瘦男子用凳子将他砸了一下，砸到他脖子上，他就向瘦男子腿、腹部也捅了二三刀。然后，那胖子和瘦子退到烤肉店里面吧台跟前，史龙飞过来把他拉着离开了烤肉店，走到吴家菜市场内的烧烤店门口坐了一会，他就告诉范广亮和史龙飞说把对方捅了。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人郭某与他人发生口角、厮打，被劝开后，又持械故意伤害他人身体，致两人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。对上诉人郭某及其辩护人的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人郭某因与他人发生口角、厮打，被人劝开后，被害人史海鹪又言语侮辱上诉人郭某，郭某对被害人实施了伤害行为，故被害人对案件引发有一定责任。原审法院根据上诉人违法犯罪事实及被害人具有一定责任，结合自首、上诉人认罪态度好、民事赔偿积极等情节，结合量刑规范化的规定进行量刑，并无不当。故其上诉理由及辩护人辩护意见均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，判处适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马樊莉
审 判 员 赵 勇
代理审判员 韩夏红
二〇一八年八月××日
书 记 员 景 静