贵州省施秉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）施民初字第397号
原告张力新，男。
委托代理人宋红光，施秉县中心法律服务所律师。
委托代理人赵文刚，施秉县中心法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司遵义市开发区支公司（以下简称保险公司），地此：遵义市汇川区大连路624号。
负责人龚启义，该公司经理。
委托代理人梁婷，贵州他山律师事务所律师。
被告遵义市宇恒远汽车有限公司运输分公司（以下简称运输公司），地址：遵义市汇川区深圳路货运城。
法定代表人周洪云，该公司经理。
被告朱正荣，女。
第三人刘海，男。
原告张力新诉被告保险公司、运输公司、朱正荣、第三人刘海机动车交通事故责任纠纷一案。原告于2014年10月9日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张力新的委托代理人宋红光、赵文刚，被告保险公司的委托代理人梁婷、被告朱正荣，第三人刘海到庭参加诉讼，被告运输公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年8月14日，原告乘坐邓异兵（经医治无效死亡）驾驶的贵HS20**号二轮摩托车前往施秉县振黔砖厂做工，行至舞阳河路交叉路口处，与第三人刘海驾驶的被告运输公司所有由被告保险公司承保的贵CB41**号货车相撞，造成二轮摩托车驾驶人邓异兵死亡、原告受伤、两车受损的交通事故。事后，原告被送到施秉县人民医院治疗，经医院诊断：（1）、右侧股骨中下段粉碎性骨折，（2）全身多处软组织挫伤、擦伤，（3）右侧额颞顶部头皮裂伤，（4）双侧额颞顶部广泛性头皮血肿，（5）右侧颜面部、右肩部、右膝部皮肤裂伤，（6）脑震荡；住院44天，垫付放射费315元。经施秉县公安局交通警察大队以“施公交认字（2013）第B00007号事故”认定书认定邓异兵承担主要责任，刘海承担次要责任。2013年11月12日，因“右股骨骨折内固定术后内固定断裂”再次入住施秉县人民医院治疗20天，2014年4月8日经贵阳医学院第二附属医院法医司法鉴定所作伤残等级鉴定，经鉴定为伤残十级。原告受伤住院并伤残，被告保险公司与朱正荣、第三人刘海之间私自达成赔偿协议，未通知原告到场，致使原告的赔偿无法得到保证，特向法院起诉，请求判令被告连带赔偿原告医疗及鉴定费1015元，误工费27729元，护理费5440元，住院伙食补助费6400元，营养费1920元，伤残赔偿金41334.14元，共计83798.14元，并承担本案诉讼费。
被告保险公司辩称：（1）对于本案的事故责任认定没有异议；（2）我公司在交强险范围内已经全部赔偿，在商业险内承担不超过30%的赔偿责任；（3）我公司已向原告和死者共赔偿了287818.82元；（4）根据商业险条款的约定，因刘海超载，我方有10%的免赔责任。
被告运输公司未到庭、未答辩。
被告朱正荣答辩：是原告叫我爱人出去的，然后才发生交通事故，原告不应该起诉我，我爱人邓异兵没有留下任何遗产。
第三人刘海答辩：我没有超载，保险公司说我超载不是事实。
庭审中原告向本院提交以下证据：
1、原告的身份证，证明原告的身份情况。
被告及第三人均无异议。
2、交通事故认定书，证明2013年8月14日6时25分在施秉县城关镇舞阳河路小河桥口原告乘坐邓异兵的摩托车与刘海驾驶货车发生交通事故，邓异兵负事故主要责任，刘海负次要责任，原告无责任。
被告及第三人均无异议。
3、放射费发票3张、鉴定费发票1张，证明放射费及鉴定费共计1015元。
被告保险公司对真实性、合法性无异议，保险公司不是侵权人，不应由保险公司承担。
被告朱正荣及第三人刘海无异议。
4、贵CB41**机动车保险报案记录，证明贵CB41**车辆被保险人、保险人、保险费等及保险金额等情况。
被告及第三人均无异议。
5、朱正荣的基本信息，证明朱正荣的基本情况。
被告及第三人均无异议。
6、疾病证明及病历，证明原告受伤情况及住院两次，住院共计64天，出院应休息9个月等。
被告保险公司对第一次住院的予以认可，第二次住院是医院的责任，保险公司不承担责任，原因是钢板断裂；9个月是复查期限，不是休息期限。
被告朱正荣无异议。
第三人刘海同意保险公司的意见。
7、施秉县振黔砖厂证明，证明：原告在发生交通事故前已经连续在城镇居住一年以上，有固定收入每月3500元。
被告保险公司有异议，因没有相关派出所的证明，对这份证据的三性不予认可。
被告朱正荣无异议。
第三人刘海同意保险公司的意见。
8、鉴定意见书，证明原告伤残等级为10级。
被告及第三人均无异议。
9、贵HS20**摩托车和贵CB41**货车的车辆技术检验报告，证明发生交通事故的摩托车和货车为合格车辆。
被告及第三人均无异议。
庭审中被告保险公司向本院提交以下证据：
支付赔款说明及打款回单，证明保险公司已经赔偿交强险和商业险共计287818.82元，其中交强险12万元。
原告认为保险公司与邓异兵的家属达成的协议，违背了保险法和交强险的赔付规则，没有将伤者张力新通知到场。
被告朱正荣无异议。
第三人刘海不清楚。
庭审中被告朱正荣、第三人刘海未向本院提交证据
对证据的分析与认定：对原告提供的证据，除第7号证据外，被告及第三人对真实性均无异议，本院对真实性予以认定。对原告提供的第7号证据，被告有异议，经审查因没有其他证据相互佐证，本院不予认可。对被告提供的证据，原告、被告及第三人对真实性均无异议，本院对真实性予以认定。
经审理查明：2013年8月14日，原告乘坐邓异兵（经医治无效死亡）驾驶的贵HS20**号二轮摩托车前往施秉县振黔砖厂做工，行至舞阳河路交叉路口处，与第三人刘海驾驶的被告运输公司所有由被告保险公司承保的贵CB41**号货车相撞，造成二轮摩托车驾驶人邓异兵死亡、原告受伤、两车受损的交通事故。事后，原告被送到施秉县人民医院治疗，经医院诊断：（1）右侧股骨中下段粉碎性骨折；（2）全身多处软组织挫伤、擦伤；（3）右侧额颞顶部头皮裂伤；（4）双侧额颞顶部广泛性头皮血肿；（5）右侧颜面部、右肩部、右膝部皮肤裂伤；（6）脑震荡，住院44天；2013年11月12日，因“右股骨骨折内固定术后内固定断裂”原告再次入住施秉县人民医院治疗20天，医疗费43020.44元，原告支付放射费315元，鉴定费700元。经施秉县公安局交通警察大队以“施公交认字（2013）第B00007号事故”认定书认定邓异兵承担主要责任，刘海承担次要责任。2014年4月8日经贵阳医学院第二附属医院法医司法鉴定所对原告作了伤残等级鉴定，经鉴定为伤残十级。原告于2014年10月9日向法院起诉，请求判令被告连带赔偿原告医疗及鉴定费1015元，误工费27729元，护理费5440元，住院伙食补助费6400元，营养费1920元，伤残赔偿金41334.14元，共计83798.14元，并承担本案诉讼费。
另查明：第三人刘海系被告运输公司的雇员，其驾驶的被告运输公司所有的贵CB41**号货车在被告保险公司处投保了交通事故责任强制保险和第三者商业责任险50万元并不计免赔率，保险期限为2013年7月2日起至2014年7月1日止。被告保险公司已向邓异兵家属即本案被告朱正荣支付赔偿款共计287818.82元，其中张力新医疗费12906.13元。
本院认为，驾驶员驾驶机动车是高危作业，在道路上行驶应当遵守交通规则，确保交通安全。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残废的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”本案原告乘坐被告朱正荣爱人邓异兵（经医治无效死亡）驾驶的贵HS20**号二轮摩托车前往施秉县振黔砖厂做工，行至舞阳河路交叉路口处，与第三人刘海驾驶的被告运输公司所有由被告保险公司承保的贵CB41**号货车相撞，造成二轮摩托车驾驶人邓异兵死亡、原告受伤、两车受损的交通事故。经施秉县公安局交通警察大队以“施公交认字（2013）第B00007号事故”认定书认定邓异兵承担主要责任，刘海承担次要责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，第三人刘海作为雇员在驾驶被告运输公司拥有的贵CB41**号货车过程中发生交通事故，应由被告运输公司承担赔偿责任；被告运输公司在被告保险公司为其拥有的贵CB41**号货车投保了交通事故责任强制保险和第三者责任险，保险期限为2013年7月2日起至2014年7月1日止。该车在保险期限内发生交通事故，被告保险公司应按双方约定在交通事故责任强制保险和第三者责任险限额内为被告运输公司承担赔偿责任。本案原告张力新受伤后产生的费用为：医疗费、放射费43335.44元（被告保险公司已支付12906.13元），鉴定费700元，误工费从原告受伤之日起计算至定残之日止，每天按贵州省农业平均工资85元计算为20145元（2013年8月14日至2014年4月8日共计237天×85元=20145元），护理费按住院天数64天计算为5440元（64天×85元＝5440元），住院伙食补助费1920元（64天×30元＝1920），营养费1920元（64天×30元＝1920元），伤残赔偿金按贵州省城镇居民人均可支配收入计算为41334.14元（20667.07元×20年×10%=41334.14），共计114094.58元。因在同一事故中邓异兵已死亡，在交通事故第三者责任强制保险限额110000中扣除90000元给邓异兵，剩余20000给原告张力新，即被告保险公司在第三者责任强制保险限额内赔偿原告张力新200**元。因第三人刘海在事故中承担次要责任，应承担30%责任，即114094.58元-20000元=94094.58元×30%=28228.4元，被告保险公司在第三者责任商业保险限额内赔偿原告张力新282**.4元。共计48228.4扣除其已支付的12906.13元，还应赔偿原告35322.27元。邓异兵在本次事故中承担主要责任，即114094.58元-20000元=94094.58元×70%=65866.21元，因邓异兵已在本次事故中死亡，其应承担的赔偿责任由被告朱正荣在继承邓异兵的遗产范围内承担赔偿责任；但原告在庭审中已放弃对被告朱正荣在继承邓异兵遗产的赔偿请求权，故被告朱正荣可不承担赔偿责任。对原告要求被告承担连带责任的诉讼请求，因不符合法律规定，本院不予支持。对被告保险公司根据第三者责任保险条款的约定，因刘海超载有10%免赔率的辩解，由于该保险条款系被告自己制定并提供的格式合同，而格式合同中的免责条款在签订合同时应当向投保人释明，否则对投保人不发生效力。而在庭审中，被告是否已经向投保人运输公司进行释明未向本院提供证据，且双方已约定不计免赔。故被告保险公司称有10%免赔率的辩解，本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条，第十七条，第二十条，第二十一条，第二十三条至二十五条的规定。判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司遵义市开发区支公司赔偿原告张力新医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费共计35322.27元。（限于本判决生效后五日内付清）。
案件受理费1894元，由原告张力新承担800元，被告中国人民财产保险股份有限公司遵义市开发区支公司承担1094元（未交）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。
如果义务人未按本判决书确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。履行期限届满义务人未履行义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。
审判长 廖 德 智
审判员 吴 玮
审判员 吴 光 英
二〇一四年十二月十日
书记员 彭爱军（代）