广东省茂名市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤09民终1437号
上诉人（原审原告）：余秀琼，女。
委托诉讼代理人：杨乐声，男。
委托诉讼代理人：杨小涛，男。
被上诉人（原审被告）：杨信声，男。
委托诉讼代理人：吴彩发，广东文业律师事务所律师。
上诉人余秀琼因与被上诉人杨信声生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广东省高州市人民法院（2016）粤0981民初2826号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
余秀琼上诉请求：1.撤销一审判决，判令杨信声赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金等共计27040.93元给余秀琼；2.本案一、二审的诉讼费用均由杨信声负担。事实和理由：一、一审划分责任错误。杨信声私闯民宅对80岁的余秀琼挥拳就打，还强行将余秀琼拖出屋外再打，一审判决杨信声只承担80%的责任明显不当。《中华人民共和国侵权责任法》第26条规定，被侵权人有过错可以减轻侵权人的责任。杨信声未举证证明余秀琼说了哪些足以构成过错的话语，可见，一审认定余秀琼存在过错，缺乏事实和法律依据。在余秀琼的过错事实不清的情况下，不得滥用《中华人民共和国侵权责任法》第26条规定减轻侵权人的责任，这是司法审判的基本原则。事实上，余秀琼的受伤损失，全是杨信声的过错所致，应判定其承担全部责任。二、关于精神抚慰金方面。余秀琼是80高龄的女性老人，体弱多病，是杨信声的亲嫂子。杨信声身为一个大男人，又是小叔的身份，竟敢对嫂嫂大打出手，于情于理于法均不容，实为大逆不道之禽兽行径。余秀琼在本村中德高望重，受人尊敬，俗话说长兄为父、长嫂为母，不想竟被自己的亲小叔扭嘴施暴，还被其拖出屋外当众羞辱毒打，使得余秀琼失去了人格尊严。给余秀琼的心理、精神遭受沉重打击，已造成如下严重后果：终日精神晃忽、郁郁寡欢，多次被家属送往茂名市第三人民医院诊治，经诊断为脑损害、轻度精神分裂症、神经衰弱、痴呆等多种精神性疾病，一审认定未对余秀琼精神上造成严重后果是完全错误的。综上，一审对本案过错责任的划分、精神损害的轻重程度均认定错误，请二审法院予以纠正。
杨信声辩称：本案的起因是余秀琼骂杨信声的孙子、外甥而引起，杨信声在忍无可忍的情况下，扭了两下余秀琼的嘴，从这个过程来看，双方都有过错，双方负同等责任符合本案案情。余秀琼所受的伤并不是杨信声扭嘴所致，余秀琼主张赔偿精神损害抚慰金，没有任何依据。
余秀琼向一审法院起诉请求：1.判决杨信声赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等共29200.93元给余秀琼。2.本案的一切诉讼费用由杨信声承担。
一审法院审理查明：2016年4月10日，余秀琼在高州市荷塘镇旺玖地村自己家中门前地堂打扫卫生时，与杨信声发生争吵，杨信声冲向余秀琼对余秀琼进行扭打，致余秀琼倒地受伤，余秀琼受伤后被送到荷塘镇卫生院进行治疗，当晚被送到高州市人民医院进行治疗后再被送到茂名市人民医院住院治疗，经确诊，余秀琼的L4椎体轻度压缩性改变、L3椎体不稳、多处软组织挫伤、脑外伤神经症性反应、腰椎间盘突出、混合性耳聋、颈椎间盘突出、老年性脑萎缩、多发空隙性脑梗塞等疾病，直到2016年4月28日才出院，共住院17天，住院期间由余秀琼的丈夫、子女轮流陪护，先后共用去医疗费17450.93元。经高州市公安局公安司法鉴定中心鉴定，余秀琼的右背部见6×6CM肿胀、腰部见11×10CM肿胀、右手背5×4CM肿胀皮下出血、伴有头痛、头晕等脑振荡及腰痛症状。余秀琼的损伤属钝器伤，损伤程度为轻微伤。
一审法院认为：杨信声因其孙子、外甥的事与余秀琼发生争执，并扭打致余秀琼跌倒地上，造成余秀琼轻微伤。本案中法医的鉴定报告说明余秀琼的受伤属钝器伤，与本案的事实相符，杨信声也承认对余秀琼有扭嘴的行为，余秀琼受伤与杨信声的行为有因果关系，余秀琼的受伤是因杨信声的主要过错造成，余秀琼在本事故中因未能忍让，与杨信声的亲属争吵而引起，存在一定的过失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，杨信声依法应对余秀琼的损失承担主要赔偿责任，即承担80%的赔偿责任，其余20%的损失由余秀琼自行承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”的规定，根据余秀琼的请求及参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，计算得余秀琼的损失如下：1、医疗费17450.93元；2、护理费：120元/天×17天=2040元；3、住院伙食补助费：100元/天×17天=1700元，4、营养费：50元/天×17天=850元，以上4项共计22040.93元。杨信声应承担80%的赔偿责任，即赔偿17632.74元给余秀琼，其余损失由余秀琼自行承担。对于余秀琼要求杨信声赔偿每天150元护理费的请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，结合当地的具体情况，余秀琼要求杨信声赔偿每天150元过高，以每天120元为宜。对于余秀琼要求杨信声赔偿交通费500元，因余秀琼未能提供交通费的单据，对该项请求证据不足。对于余秀琼要求杨信声赔偿精神损害抚慰金5000元的请求，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”的规定，因余秀琼的受伤是双方争吵引起，而且余秀琼所受的伤属轻微伤，对余秀琼未造成严重后果。因此，余秀琼的此项诉求理由欠充分，不予支持。对于杨信声辩称余秀琼医药费及其他费用与其无关，不同意赔偿余秀琼的损失，但未能提供反驳证据予以证明，其辩称没有事实和法律依据。
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条第一款、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、杨信声于判决生效后十五日内赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费，营养费等共17632.74元给余秀琼；二、驳回余秀琼的其他诉讼请求。案件受理费530元，由余秀琼负担200元，杨信声负担330元。
一审判决查明的事实，经本院审查，予以确认。
本院认为，按照余秀琼的上诉请求和结合上诉人在二审庭审确认的事实，余秀琼除对一审就赔偿责任的划分以及不支持赔偿精神损害抚慰金不服外，余秀琼对一审判决的其他裁判没有异议，因此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审的争议焦点为：一、杨信声应否承担全部的赔偿责任；二、余秀琼主张赔偿精神损害抚慰金应否支持。
一、关于杨信声应否承担全部的赔偿责任的问题。杨信声扭打余秀琼，造成余秀琼轻微伤，杨信声在诉讼过程中未能举证证明余秀琼存在过错。因此，杨信声应对余秀琼的损失承担全部的赔偿责任。余秀琼上诉主张杨信声对其所受损失承担全部的赔偿责任，有事实依据，本院予以支持。
二、关于余秀琼主张赔偿精神损害抚慰金应否支持的问题。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”的规定，因余秀琼所受的伤属轻微伤，对余秀琼未造成严重后果，因此，余秀琼上诉请求杨信声赔偿精神损害抚慰金5000元的理据不足，本院不予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”根据余秀琼的请求及参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，余秀琼的损失如下：1.医疗费17450.93元；2.护理费：120元/天×17天=2040元；3.住院伙食补助费：100元/天×17天=1700元，4.营养费：50元/天×17天=850元，以上4项共22040.93元。杨信声应承担全部的赔偿责任，即应赔偿22040.93元给余秀琼。
综上所述，一审判决审判程序合法，适用法律正确，但对赔偿责任的分配不当，应予改判。余秀琼上诉理由部分成立，本院对其上诉有理部分予以支持，对其上诉无理部分不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销广东省高州市人民法院（2016）粤0981民初2826号民事判决；
二、杨信声在本判决发生法律效力后十五日内赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费，营养费共计22040.93元给余秀琼；
三、驳回余秀琼的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费530元，由余秀琼负担98元，杨信声负担432元。二审案件受理费530元，由余秀琼负担98元，杨信声负担432元。余秀琼向本院预交了二审案件受理费530元，多交的98元本院予以退还。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘浩江
审 判 员 曾维海
代理审判员 莫 婵
二〇一七年九月三十日
书 记 员 郑富华
书 记 员 黎国华