浙江省安吉县人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0523民初6734号原告：浙江安吉农村商业银行股份有限公司，住所地安吉县。法定代表人：周盛东。委托代理人：李宏，女，1987年1月17日出生，汉族，系原告工作人员。被告：安吉南方铜业有限公司，住所地安吉。法定代表人：许坤良。被告：许坤良，男，1954年8月29日出生，汉族，住湖州市南浔区。委托代理人：张仁贵，浙江正允律师事务所律师。被告：倪晓依，女，1987年11月9日出生，汉族，住湖州市南浔区。委托代理人：柯和贵，浙江建经律师事务所律师。浙江安吉农村商业银行股份有限公司（以下简称安吉农商银行）与被告安吉南方铜业有限公司（以下简称南方铜业公司）、湖州南方商贸有限公司（以下简称南方商贸公司）、许坤良、倪晓依金融借款合同纠纷一案，于2016年10月28日向本院起诉，本院审查后于同日立案受理，并依法适用普通程序审理。原告于2016年11月29日向本院提出撤回对被告南方商贸公司起诉的申请，本院经审查后已另行裁定予以准许。本院于2016年12月5日对本案公开开庭进行了审理。原告安吉农商银行法定代表人周盛东的委托代理人李宏，被告许坤良的委托代理人张仁贵，被告倪晓依的委托代理人柯和贵到庭参加诉讼，被告南方铜业公司法定代表人许坤良经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告安吉农商银行向本院庭审中提出的诉讼请求如下：一、判令被告南方铜业公司归还借款本金1500万元及借款利息、复息（暂计算至2016年9月13日为483210.36元，自2016年9月14日起至起诉之日止按月利率5.333333‰计收利息，自起诉日次日起按月利率5.333333‰加收50%计收罚息，对欠付利息按罚息利率计收复息，至款清之日止）；二、判令被告许坤良、倪晓依对第一项给付义务承担连带清偿责任；三、本案诉讼费由各被告承担。被告南方铜业公司未作答辩。被告许坤良辩称：1.《流动资金最高额保证借款合同》为债权合同，原告应提供业务合同，本案所涉借款期限到2018年12月15日，借款未到期，所以原告须先诉请解除合同，才可以要求南方铜业归还本金及支付利息；2.原告不具有原告的主体资格，原告的主体资格属于诉讼的程序，应根据民事诉讼法第48条及最高法院关于适用民事诉讼法第52条的规定，规定明确有营业执照的分支机构可以作为当事人，经查询天子湖支行具有营业执照，故原告主体资格应适用特别法，不适用公司法，故应以天子湖支行提起诉讼；3.关于原告的诉请中对欠息、罚息应自判决履行之日止，而不是款清之日止；4.本案存在以贷还贷，原告应提供从借款之日的分户明细表，而原告只提供了2015年，故保证人不应承担责任；5.原告应当提供还款的明细及利息的具体计算方式。被告倪晓依辩称：倪晓依对本案的借款是否事实发生，是否合法不清楚，倪晓依也没有承诺为该借款提供任何的担保；2、倪晓依没有为本案的借款签订过任何的保证函，原告在起诉材料中提供倪晓依的保证函是伪造的，保证函的上的签字虽然是倪晓依所签，但签署保证函时，划线的部分是空白，划线的内容是原告根据案件的需要所增加的，保证期限也不是2013年1月10日至2018年12月15日，签订该保证函的目的并不是保证本案的借款，而为了之前的借款所作为的保证，之前的借款也已经偿还完毕，原告为了本案的诉讼在之前所签订的遗留的空白保证函上增加了本案所需要的文字，因此，该保证函是伪造的。庭审中，原告就自己的主张向本院举证如下：证据一，《流动资金最高额保证借款合同》一份。证据二，借款借据、放款凭证各二份。证据三，《保证函》（系复印件，原件存于（2016）浙0523民初4820号卷宗）二份。证据四，分户明细对账单、欠款本息说明各一份。证据五，浙银监复[2013]803号、湖银监复[2014]45号批复文件（复印件）各一份。被告南方铜业公司法定代表人许坤良经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利。被告许坤良质证认为，对原告所举证据一、二的真实性、合法性无法确认，证据三中许坤良出具的《保证函》的签名属实，但认为本案为以贷还贷，证据四、五均为原告单方制作，对其三性均有异议。被告倪晓依对原告所举证据一、二的三性均有异议，倪晓依对借款不知情，且借款用途为“落实债务”，为以贷还贷，证据三中倪晓依出具的保证函，签名属实，但抬头为伪造，证据四、五均为原告单方制作，对其三性均有异议。经审查，原告所举证据均为被告南方铜业公司向原告借款办理的借款手续证据，其法定代表人为许坤良，被告许坤良质证认为对借款不清楚不符合常理，且被告许坤良、倪晓依对《保证函》上签名均予认可，证据四以证据一为依据计算的尚欠借款本息清单，虽为原告单方制作，其计算公式可以采信，证据五为银监会该文件，虽为复印件，已经本院核实无误。故从证据形式上审查，原告所举证据符合有效证据的三性要求，本院予以认定。被告倪晓依为证明自己的抗辩主张成立，向本院申请证人蔡某出庭作证及庭审后递交了笔迹鉴定申请。原告质证对证人的证言不予认可。被告许坤良质证无异议。本院认证认为，出庭证人证言，无其他证据佐证，不能单独作为定案证据予以认定。笔迹鉴定申请为庭审后提供，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。”提出的鉴定内容均为《保证函》划线内容与签名的形成时间，且民事行为有授权效力，故被告倪晓依的鉴定申请对证明待证事实无意义，本院不予准许。本院依据认定的证据认定本案事实如下：2013年12月13日，经浙银监复[2013]803号批复，原安吉县农村信用合作联社及其下设信用社自行终止，其债权、债务由原告承接即变更后为浙江安吉农村商业银行股份有限公司，同时高禹信用社名称变更为浙江安吉农村商业银行股份有限公司高禹支行（以下简称“高禹支行”），为股份有限公司分公司，于2014年1月23日进行了工商变更登记。2013年12月20日，高禹支行与被告南方铜业公司签订《流动资金最高额保证借款合同》一份，合同约定：高禹支行同意自2013年12月20日起至2018年12月15日期间内向南方铜业公司发放贷款，最高贷款限额为2500万元；本合同项下的各笔借款的借款期限以当笔借款借据约定为准；还款方式为按月付息，每月的20日为结息日，次日为付息日，逾期付息视为违约，本金至借款期限届满时一次性归还，利随本清；未按期归还贷款本金（含展期），从逾期之日起按借款合同所约定的利率加收50%的罚息利率计收罚息；未按期偿付贷款利息，按罚息利率计收复息。借款人未按期支付利息的，贷款人有权提前收回未到期贷款。天子湖支行于2013年12月20日、2014年1月14日分别向被告南方铜业公司发放贷款635万元、1865万元，合计2500万元，借款用途均为落实债务，借款利率均为月利率5.333333‰。2014年5月15日，经湖银监复[2014]45号批复，高禹支行变更为天子湖支行，于2014年5月30日进行了工商变更登记。2013年12月18日，被告倪晓依向高禹支行出具《保证函》一份，承诺为被告南方铜业公司在2013年1月10日至2018年12月15日期间内最高融资限额7100万元的所有融资债权提供最高额连带责任保证。2015年12月28日，被告许坤良向天子湖支行出具《保证函》一份，承诺为南方铜业公司在2013年12月20日至2018年12月31日期间内最高融资限额5000万元的所有融资债权提供最高额连带责任保证。被告许坤良、倪晓依出具的《保证函》均约定:保证期间为各笔融资的保证期间自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年；保证范围包括但不限于所有融资债权、利息、费用、实现债权的费用。被告南方铜业公司于2014年12月21日归还借款500万元本息，于2015年12月21日归还借款500万元本息，自2016年1月21日起开始欠付利息。因被告南方铜业公司的违约，原告诉称以起诉方式行使提前收回贷款的权利，起诉之日即为贷款到期之日。本院认为，天子湖支行与被告南方铜业公司《流动资金最高额保证借款合同》具备业务合同要素，被告许坤良单方出具且为天子湖支行接受的《保证函》，均系双方真实意思表示，自签订时依法成立并生效，当事人应当按照约定全面履行。对被告倪晓依签名的《保证函》，其抗辩签名时下划线部分内容空白，但未能举证证实，即使属实，被告倪晓依为完全民事行为能力人，其向原告出具保证函时对保证责任应尽而未尽谨慎注意义务，亦或出具存在授权性质的未填写完整的保证函，均应承担保证函载明的法律责任；且相关法律对最高额保证的期限未作限制，所担保的债权可能已经发生，也可能尚未发生，最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。故被告倪晓依认为对本案借款不知情的辩称，本院不予采纳。被告倪晓依单方出具且为天子湖支行接受的《保证函》系双方真实意思表示，自签订时依法成立并生效，当事人应当按照约定全面履行。被告许坤良抗辩本案原告的主体应为天子湖支行。依据《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”）第十四条规定“……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称“《民诉法》”）第四十八条规定“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”该规定是对诉讼当事人资格的放宽，而非特定。被告许坤良认为《民诉法》为特别法，是概念的混淆。故原告的主体适格。被告许坤良提出本案借款未到期，原告须先诉请解除合同才能要求被告南方铜业公司返还。本院认为，在附条件的民事法律行为中，解除条件的成就，可使合同归于消灭，而合同解除则是在合同场合才能适用，解除条件和合同解除非同一概念。因被告南方铜业公司在借款期内不按约支付利息，使合同双方附加的解除条件成就，原告要求提前收回全部借款，是合同赋予其决定自己的民事法律行为当然且自动消灭的权利，故本院对被告许坤良的该辩称不予采纳。被告许坤良、倪晓依认为借款用途落实债务，即为以贷还贷，未能举证进一步证实，本院不予采纳。被告南方铜业公司构成违约后，原告作为天子湖支行法人机构，以起诉方式宣布合同项下的全部借款于起诉之日到期，并要求其立即承担归还借款本金1500万元并结清利息、罚息、复息的违约责任，有合同和法律依据；被告许坤良认为利息、罚息、复息应诉请至判决履行之日止，没有合同和法律依据。被告许坤良、倪晓依为被告南方铜业公司上述债务的连带责任保证人，在被告南方铜业公司未予清偿上述债务的情况下，应向原告承担连带清偿责任，且被告许坤良、倪晓依本案应承担的连带责任债务与其在（2016）浙0523民初4819、4820号民事判决书确认的连带责任债务总额未超过其最高保证限额。综上，原告的诉请依法成立，本院予以支持。据此，依照《中国人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中国人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款、第二十三条、第四十二条，《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安吉南方铜业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江安吉农村商业银行股份有限公司借款本金1500万元及借款利息、罚息、复息（自2016年1月21日起至2016年10月28日止按月利率5.333333‰计收利息，自2016年10月29日起按月利率5.333333‰加收50%计收罚息，对欠付利息按罚息利率计收复息，至款清之日止）。二、被告许坤良、倪晓依对本判决第一项承担连带清偿责任；在实际承担担保责任后，有权向被告安吉南方铜业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费114700元，由被告安吉南方铜业有限公司、许坤良、倪晓依共同负担，限于本判决生效后十日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审 判 长  马琴芳代理审判员  苏 娈人民陪审员  俞步步二〇一六年十二月十四日书 记 员  费丹枫