福建省建宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）建民初字第130号
原告黄思良，男，24岁。
委托代理人黄仁贵，男，48岁，系原告的父亲。
委托代理人应维新，福建建联律师事务所律师。
被告吴蔼辉，男，36岁。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司，住所地江西省抚州市赣东大道828号，组织机构代码76704133-4。
负责人杨学荣，总经理。
委托代理人王少宁，男，48岁，系中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司职员，住福建省永春县。
原告黄思良与被告吴蔼辉、中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司（以下简称“太保抚州公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月30日立案受理。依法由代理审判员杨铖适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄思良其委托代理人黄仁贵、应维新，被告吴蔼辉、太保抚州公司的委托代理人王少宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄思良诉称，2013年1月27日，原告驾驶摩托车由城关往里心方向行驶在里心动物检疫站门口路段与被告吴蔼辉驾驶的赣G286**号车发生碰撞，造成原告受伤、摩托车损坏的后果。经交警认定，双方负事故同等责任。原告受伤后2013年1月27日至2月19日在建宁县医院住院治疗，诊断为重度颅脑外伤、右肱骨上段骨折、多处软组织挫伤。医院行开颅去骨瓣减压术、右肱骨切开复位内固定术。医院建议不适随诊、行CT复查、术后六个月行颅骨修补术、一年后取右肱骨内置物等。2013年9月9日至16日在建宁县医院进行颅骨缺损修补术。2013年10月17日原告经鉴定构成两处十级伤残、护理期限90天、后续治疗费9000元。原告因居住地在城镇，且长期进城务工，故相关赔偿费用要求按城镇居民计算。原告的损失为：医疗费46418元、误工费265天×32335元／年＝23476元、护理费120天×32335元／年＝10631元、住院伙食补助费30天×20元／天＝600元、营养费1000元、残疾赔偿金28055元／年×20年×11%＝61721元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2100元、交通费154元、后续治疗费9000元、摩托车损失400元，共计160500元，被告吴蔼辉已经预付了50000元，根据交强险赔偿原则，原告还要求被告吴蔼辉赔偿后80891元。因事故车辆赣G286**号在中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司投保交强险及第三者责任险，故要求保险公司在限额内先予以赔偿，不足的由被告吴蔼辉赔偿。诉讼请求：1、判令被告赔偿后原告各项损失80891元，要求被告保险公司在保险赔偿后限额内先予以赔偿，不足的由被告吴蔼辉赔偿后；2、诉讼费用由被告承担。
被告吴蔼辉辩称，原告的鉴定费被告不同意承担。
被告太保抚州公司辩称，原告的医疗费应扣除20%的非医保，误工费应该按照公安部标准120天且按农村标准计算，残疾赔偿金应该按照农村标准计算，精神抚慰金应该按照5000原标准与被告吴蔼辉平均分摊，鉴定费不属于保险责任范围，交通费没有异议，护理费应按住院时间30天计算，目前原告手脚灵活，出院后的护理仅需部分护理。被告太保抚州公司赔偿原告的损失应该在扣除交强险后的50%承担90%。
原告为证明其主张，向法庭提交了以下证据材料：1、建宁县公安局交通管理大队建公交认字（2013）第00008号道路交通事故认定书一份，证明事故发生的经过、形成的原因及责任分担；2、建宁县医院出院小结二份、疾病证明书三份、医疗费发票二张，证明原告黄思良受伤的伤情、治疗经过、住院时间、医嘱、医疗费为46418元及后续治疗费为10000元；3、福建中博司法鉴定中心闽中博（2013）临鉴字第137号法医临床学司法鉴定意见书一份及鉴定费发票一张，证明原告黄思良的伤残等级为两处十级伤残、后续治疗费为9000元及鉴定费为2100元4、交通费发票八张，证明原告发生的交通费为154元；5、神行车保系列产品保险单一份、机动车交通事故责任强制保险单各一份，证明被告吴蔼辉驾驶的赣G286**号车辆保险情况；6、村委会证明一份、原告户口簿一份、土地证一份、工作证一份，证明原告长期生活在城镇并在城镇务工；
被告吴蔼辉向法庭提交了收条三张，证明原告黄思良住院期间被告吴蔼辉垫付了医疗费50000元。
被告太保抚州公司向法庭提交了太平洋保险公司机动车综合保险条款一份，证明鉴定费不属于保险责任承担范围。
经庭审，当事人对下列事实无异议，本院予以确认：2013年1月27日19时01分许，原告黄思良无证、醉酒驾驶闽G6B9**号普通二轮摩托车沿省道秀里线从城关方向往里心方向行驶，行驶至省道秀里线495KM＋420M处（里心动物检疫站门口路段），摩托车右前部与前方临时停放在道路右侧路边上接受检查的吴蔼辉驾驶的赣G286**号自卸低速货车车厢左后部发生碰撞。造成原告黄思良受伤、闽G6B9**号普通二轮摩托车损坏的交通事故。经建宁县公安局交通管理大队道路交通事故认定属认定：原告黄思良和被告吴蔼辉负本起交通事故的同等责任。原告受伤后2013年1月27日至2月19日在建宁县医院住院治疗，住院23天，花费医疗费25540.64元。原告的伤情诊断为：重度颅脑外伤、右肱骨上段骨折、多处软组织挫伤。医院行开颅去骨瓣减压术、右肱骨切开复位内固定术。医院建议不适随诊、行CT复查、术后六个月行颅骨修补术、一年后取右肱骨内置物等。2013年9月9日至16日原告在建宁县医院进行颅骨缺损修补术，住院7天，花费医疗费20877.63元。2013年10月17日原告经福建中博司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、黄思良构成两处X（拾）级伤残；2、黄思良的护理期评定为90日；3、后续住院医疗费评定为9000元。鉴定费2100元。被告吴蔼辉驾驶的赣G286**号车在太保抚州公司投保了交强险及第三者责任险。事故发生后，被告吴蔼辉垫付了原告黄思良的医疗费50000元。
本案争议焦点是：原告各项损失的具体数额。
本院对争议焦点进行分析并认定如下：
原告黄思良认为，原告因本起交通事故造成如下损失：1、医疗费46418元；2、误工费265天×32335元／年＝23476元；3、护理费120天×32335元／年＝10631元；4、住院伙食补助费30天×20元／天＝600元；5、营养费1000元；6、残疾赔偿金28055元／年×20年×11%＝61721元；7、精神损害抚慰金5000元；8、鉴定费2100元；9、交通费154元；10、后续治疗费9000元；11、摩托车损失400元。共计160500元。
被告吴蔼辉认为，鉴定费2100元应由原告自行负担，其他费用无异议。
被告保险公司认为，保险公司认可的原告的损失为：1、医疗费应该扣除20%的非医保；2、误工费应该按照公安部标准120天按农村标准计算；3、护理费只应计算住院的30天，若法院认定被告出院后需要护理，则原告仅需部分护理；4、住院伙食补助费无异议；5、营养费过高，由法院裁定；6、残疾赔偿金应该按照农村标准计算；7、精神损害抚慰金应该按照5000元标准和被告吴蔼辉平均分摊；8、鉴定费不属于保险责任范围；9、交通费没有异议；10、后续治疗费应该按照实际发生的费用另行计算；11、摩托车损失因原告未提供证据，不予计算。
本院认为，1、医疗费的问题。国家基本医疗保险是为补偿劳动者因病症风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性质的社会保险制度，本案保险合同是商业性的保险合同，商业性保险合同的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人加入保险的利益期待也远高于国家医疗保险。被告太保抚州公司按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信。被告太保抚州公司提供的格式合同的免责条款，但未提供对该条款内容做出明确解释的证据，故免责条款对投保人不发生效力。因此对被告太保抚州公司提出原告的医疗费应扣除20%非医保费用的抗辩主张，本院不予支持。因此，原告黄思良的医疗费为46418元。2、误工费的问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，原告的住院天数为30天，出院后计算到定残日前一天的误工天数为234天，故原告的误工天数为264天。因此，原告的误工费为264天×32335元／年＝23387.5元。3、关于护理费的问题。原告受伤住院期间的护理费为30天×32335元／年＝2657.7元；原告主张出院后按司法鉴定意见书的结论护理期限为90天，原告为部分护理依赖，出院后的护理费为90天×32335元／年×30%=2391.9元。原告的护理费共计5049.6元。4、住院伙食补助费600元。5、营养费的问题。原告黄思良因受伤造成两处十级伤残，伤势较重，本院酌定营养费为1000元。6、残疾赔偿金的问题。原告提供建集建（2008）字第1026336号集体土地建设用地使用证一份、大南村委会证明一份、原告户口簿一份、工作证一份，证明原告一家长期生活在城镇并在城镇务工。本院认为，户籍是判断当事人是城镇居民还是农村居民的标准之一，但不是唯一标准。残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人的经常居住地和主要收入来源地等因素，确定适用城镇居民赔偿标准或者农村居民赔偿标准。农村居民在城镇务工、经商，经常居住地及主要收入来源地在城镇的，可按城镇居民标准计算残疾赔偿金。本案中，虽然原告黄思良的户籍在农村，但原告提交的集体土地建设用地使用证和大南村村委会出具的证明可以证明原告一家长期居住在里心镇永安路（二中对面），此地应为原告的经常居住地。大南村委会出具的证明也能证明原告一家常年在外务工，本小组的责任田都出租给他人耕种，结合原告提供的青岛市导游服务公司工作证，说明原告的主要收入来源地在城镇。因此，原告的残疾赔偿金应当以城镇居民赔偿标准计算，按照一审法庭辩论终结前上一年度福建省城镇居民人均可支配收入28055元／年计算，原告的残疾赔偿金为28055元／年×20年×11%（伤残赔偿附加指数，伤残十级审判实践中增加1%为宜，故原告黄思良合计的伤残赔偿金总数为11%）＝61721元。7、根据原告的伤残情况，本院酌定原告的精神损害抚慰金为5000元。8、鉴定费为2100元。9、交通费为154元。10、后续治疗费的问题。根据司法鉴定意见书中评定的后期取内固定物治疗费用约需9000元的意见，原告的后续治疗费是必要的支出费用，为了减轻当事人诉累，对原告主张的9000元后续治疗费，本院予以支持。11、摩托车损失的问题。因原告未提供证据证实，本院不予支持。综上，原告黄思良的各项损失为：医疗费46418元、误工费23387.5元、护理费5049.6元、住院伙食补助费600元、营养费1000元、残疾赔偿金61721元、精神损失抚慰金5000元、鉴定费2100元、交通费154元、后续治疗费9000元，合计154430.1元。
综上所述，本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的行为应承担民事责任。原告黄思良驾驶的摩托车与被告吴蔼辉的货车发生碰撞，造成原告黄思良受伤，本次事故原告黄思良和被告吴蔼辉负同等责任。原告黄思良的合理损失为154430.1元。被告吴蔼辉驾驶的赣G286**号车在被告太保抚州公司投保了交强险、第三者商业责任险。被告太保抚州公司应在交强险范围内伤残赔偿项下赔偿原告黄思良误工费23387.5元、护理费5049.6元、交通费154元、残疾赔偿金61721元、精神损害抚慰金5000元，合计95312.1元；在交强险范围内医疗费项下赔偿10000元。医疗费用项下超出的部分的医疗费36418元、住院伙食补助费600元、营养费1000元、后续治疗费9000元合计47018元，根据双方在本次事故中的责任，由被告太保抚州公司在商业险范围内赔偿原告黄思良50%即23509元。鉴定费2100元，由原告黄思良承担1050元，被告吴蔼辉承担1050元。被告吴蔼辉已垫付的50000元，由原告黄思良从被告太保抚州公司领取的赔偿款中退还给被告吴蔼辉。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告黄思良105312.1元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司在第三者商业责任险范围内赔偿原告黄思良23509元。
三、上述两项合计128821.1元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚州中心支公司应于本判决生效后十日内支付。
四、原告黄思良应退还被告吴蔼辉50000元，扣除被告吴蔼辉应支付给原告黄思良的鉴定费1050元，原告黄思良还应退还被告吴蔼辉48950元。
五、驳回原告黄思良的其他诉讼请求。
被告如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1822元，减半收取911元，由被告吴蔼辉负担。案件受理费应于本判决生效后七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
代理审判员 杨 铖
二〇一四年三月十七日
书 记 员 唐燕鑫
附：法律条文和申请执行提示
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
3、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
案件受理费缴纳提示：
被告吴蔼辉应在本判决书送达之日起七日内向本院交纳案件受理费911元。逾期未交，将移送执行。
请到建宁县农行濉城分理处（水南）填写《一般缴款书》并缴款，将《一般缴款书》提交给本院里心法庭。
收款单位：财政机关：福建省建宁县财政局
预算级次：县级
收款国库：国家金库建宁县金库
监交机关：建宁县人民法院
预算科目名称：诉讼费