甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终3223号
上诉人（原审原告）王某某，男，1955年4月17日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。
委托诉讼代理人：赵龙，甘肃恒亚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）兰州二建集团有限公司，住所地兰州市七里河区。
法定代表人：谭俊英，该公司董事长。
委托诉讼代理人：田国平，甘肃致中律师事务所律师。
上诉人王某某因与被上诉人兰州二建集团有限公司（以下简称二建公司）劳动争议纠纷一案,不服兰州市七里河区人民法院(2017)甘0103民初140号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王某某及其委托诉讼代理人赵龙、被上诉人二建公司的委托诉讼代理人田国平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王某某上诉请求：1.依法撤销原判，改判：被上诉人撤销对上诉人的兰二建发（1998）24号除名决定；被上诉人重新办理上诉人的正式职工退休手续，或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决适用法律错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第二款规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。另外，劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》中明确规定，能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效，职工逾期不归也不能视为旷工，更不得予以除名。根据上述法律规定可知，将除名决定书向上诉人送达是被上诉人的法定义务，不能以推定上诉人”知道”其结果而免除被上诉人的送达义务。就本案来看，被上诉人未通过任何方式将除名决定书向上诉人送达，根据上述规定，被上诉人做出的除名通知书，对上诉人不发生法律效力。一审法院以推定的方式即判定上诉人的起诉已超过诉讼时效，系明显的适用法律错误。二、一审判决事实认定不清。一审法院认定，上诉人于1999年春节期间就从同事处得知其被除名，但随后又称，即便当时不确定......，总之，一审法院认定的”事实”都没有证据，均为推定而来。因此，一审法院没有根据证据来认定事实，用推定认定事实违反了公平原则。综上，一审判决事实认定不清、适用法律错误，望二审法院依法改判或发回重审。
二建公司辩称，原审判决事实清楚，应予维持。第一、上诉人在1999年之前就明知被上诉人做出了解除劳动关系的决定而且收到决定；第二、上诉人在明确知道被上诉人解除劳动关系的决定后，到被上诉人处拿走了档案并且到社保局处办理了后续的各项社保的缴纳。之后10余年再没有就本案涉及的问题向被上诉人主张过任何权利。
王某某向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告撤销对原告的兰二建发（1998）24号除名决定；2.判令被告重新办理原告的正式职工退休手续；3.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：兰州市第二建筑工程有限公司于1998年11月改制更名为兰州二建集团有限公司。1975年王某某参加工作，在二建集团综合加工厂任职。1995年，王某某因父母年迈多病回老家辽宁省大连市陪护，期间曾与单位协调调动工作未果，但未及时回兰上班，亦未办理停薪留职手续。1998年4月23日，二建集团以王某某无故长期旷工为由，作出兰二建发[1998]24号”关于对迟贵龙等十名同志按自动离职予以除名的决定”文件将王某某按自动离职除名。该除名文件当时未向王某某送达；1998年7月，王某某回兰，但未要求回单位上班；1999年春节期间，王某某从同事处得知本人被除名的情况后亦未找过单位；2003年11月24日，王某某的妻子闫丽（也是二建集团职工）代王某某出具申请一份：”王某某参加工作1975年在综合加工厂，1994年离岗，1997年离职，并听说已处理，现本人要求出据（具）办理劳动关系解除证明。王某某（代写：闫丽）”，同时在除名文件自动离职人员花名册上签名；2004年10月21日王某某办理失业证；王某某的工资发放至1995年底，养老保险缴纳至1998年底；2005年9月13日，王某某将个人档案从被告二建集团提出后托管至兰州市城关区社保局；2006年，王某某补缴1999年至2005年的养老保险，2006年5月起，王某某按年交纳养老保险；2015年4月29日，王某某以社会灵活就业人员的身份办理退休手续。2017年7月19日，王某某向兰州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：要求二建集团解除对其的除名决定，并按正式职工为其办理退休手续。同月21日，兰州市劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁申请超过仲裁申请时效为由，作出兰劳人仲委字[2017]第12号不予受理通知书。双方争议的焦点是：王某某认为，二建集团的除名文件自始至终未向本人送达，属于程序违法，二建集团的除名文件决定不符合法律规定，应予撤销。二建集团则认为王某某的仲裁申请和诉讼请求均已超过法定的诉讼时效。
一审法院认为，本案中，被告于1998年4月23日对王某某等十名同志作出除名决定，该决定王某某于1999年春节期间就从同事处得知，即便当时不确定，2003年11月24日，王某某之妻闫丽为其办理离职证明，直至2004年办理失业证时，应该明知其被单位除名的事实。《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定：”提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请”。而原告迟至2017年7月19日才申请仲裁，已达14年之久，显然已超过仲裁时效。继之后2005年其档案托管至兰州市城关区社会保障局，又于2015年4月29日以灵活就业人员的身份办理了退休手续，王某某应知其与二建集团之间的劳动关系早已实际解除。2008年5月1日《中华人民共和国劳动仲裁调解法》实施后，关于申请劳动仲裁的时效期规定为1年。据此，王某某的诉讼请求已经超过了该法规定的时效期间。综上所述，王某某的诉讼请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第八十二条、《中华人民共和国劳动仲裁调解法》第二十七条规定，判决：驳回王某某的诉讼请求。案件受理费10元，由王某某负担。
本院二审期间，上诉人、被上诉人均未提交证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审查明事实正确，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：上诉人王某某的诉讼请求是否超过仲裁时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，上诉人王某某主张被上诉人二建公司从未向其送达过除名决定，其也从未收到过除名决定文件，其申请仲裁未超过法定仲裁时效的上诉理由，经审查，上诉人王某某于1995年离职，1996年二建公司即向其停发工资，而王某某也再未给单位提供过劳动，2004年王某某转出社保关系办理了失业证，并于2005年将其档案从二建公司转出。2015年4月29日，王某某领取了《职工退休证》，退休证所载退休时所在单位为：兰州市社保局个人征管科。上诉人在领取到退休证时如有异议，劳动争议既已发生，上诉人就应当知道其权利被侵害，就应在法定期限内主张权利，而上诉人王某某于2017年7月19日才向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，期间又无不可抗力或者其他正当理由，确已超过仲裁申请期限。
综上所述，上诉人王某某的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由王某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李志勇
审 判 员 张惠东
代理审判员 李孔攀
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 刘 娟
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