陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕07民终350号
上诉人（原审原告）：贾正和，男，1950年6月26日出生，住址汉中市南郑县。
委托诉讼代理人：何香彩（系贾正和之妻），住址汉中市南郑县。
委托诉讼代理人：贾洪波（系贾正和之子），住址汉中市南郑县。
被上诉人（原审被告）：张忠礼，男，1970年12月26日出生，机动车车主，住址白河县。
被上诉人（原审被告）：唐喜华，男，1981年4月15日出生，机动车驾驶人，住汉中市汉台区。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司,住所地汉中市汉台区。
法定代表人：陈武，该公司经理。
委托诉讼代理人：杨光春，该公司法律顾问。
上诉人贾正和因与被上诉人张忠礼、唐喜华、中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初1453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
贾正和上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判营养费为3960元、误工费为13860元、护理费为19800元、残疾赔偿金为39630元，其他赔偿数额为变。事实和理由：1.一审判决未按城镇居民标准计算贾正和的残疾赔偿金与事实和法律不符。按相关法律规定，当事人遭受人身损害的，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定残疾赔偿金计算标准。贾正和虽是农村户口，但其已在汉台区租房居住2年多，且从2015年3月开始至今一直在泰隆装饰有限公司上班，生活来源主要源于城镇。一审中贾正和提交了租房合同及相关证据，但一审法院并未采纳，导致贾正和的残疾赔偿金未按城镇居民标准计算。贾正和的残疾赔偿金应当为39630元（2015年城镇居民可支配收入26420元×15年×10%）。2.一审法院以“贾正和未能提举有效证据证明出院后仍需护理”为由将误工期、护理期、营养期以住院天数来认定明显与事实不符。贾正和受伤住院108天后从汉中市中心医院出院，医嘱中明确载明：三个月内不能参加体力劳动，不适随诊。一审法院无视该证据，仅以住院期为依据计算贾正和的各项损失，与事实不符。依上述医嘱的记载，贾正和的误工费应为13860元（70元/天×198天）、护理费应为19800元（100元/天×198天）、营养费应为3960元（20元/天×198天）。
张忠礼、唐喜华辩称，一审判决认定事实清楚，判处适当。
中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司辩称，1.关于残疾赔偿金计算标准问题。贾正和一审提交的杨建军出租房屋《证明》，与贾正和关于居住情况的陈述相矛盾，杨建军作为证人未出庭作证，且《证明》中记载自2011年3月12日至2016年3月12日房租一直为4500元明显与常理不符。同时，贾正和关于收入来源的陈述与其一审中提交的证据亦相矛盾，现在以其名义登记的五金商行也早已注销，且即使以其名义进行的登记，也无法证明实际经营者为贾正和本人。现以贾正和提交的证据，不能证明其符合按城镇居民标准计算残疾赔偿金的条件。2.关于误工期、护理期、营养期的期限问题。对此法律有明确规定，贾正和的上诉理由不成立。
贾正和向一审法院起诉请求：判令赔偿：1.医疗费36282.10元（贾正和垫支170元，其余由张忠礼垫支）、护理费23640元（120元/天×197天）、住院伙食补助费3210元（30元/天×107天）、营养费2140元（20元/天×107天）、误工费23898.07元（121.31元/天×197天）、残疾赔偿金36988元（26420元/年×14年×10%）、鉴定费700元、交通费150元、精神损害抚慰金2000元、全喜牌电动车1辆3000元，住院期间经营门店停业损失14766元（138元/天×107天），共计146774.17元。
一审法院认定事实：2015年9月23日7时20分被告唐喜华驾驶被告张忠礼所有的小型普通客车在汉中市汉台区东出口胡家扁路口沿人行横道斑马线由南向北横过东出口道路时与原告贾正和骑电动车沿该道路非机动车车道由东向西行驶至此发生碰撞，致原告受伤、两车受损。汉中市公安局交通警察支队一大队经现场勘查后认定：唐喜华负本次事故全部责任，贾正和无责任。后原告贾正和被送往汉中市中心医院经诊断为：1、左侧第3、4、5、6、7肋骨骨折；2、双肺挫伤；3、左足多发骨折，右足背皮肤裂伤；4、右手皮肤擦伤；5、脑动脉供血不足；6、脑梗塞后遗症期；7、冠心病；8、高血压病2级（高危组）。住院治疗108天后于2016年1月9日出院，医嘱：注意休息（三个月内不参加体力劳动）、加强营养、避免劳累、预防感冒、忌烟酒；继续口服祛痰、平喘、控制血压、改善脑供血等药物，一月后来院复查；不适随诊。共花医疗费36439.1元（其中原告自付170元，被告张忠礼已垫付36269.1元）；贾正和住院期间由护工和家属护理，被告张忠礼已垫付护工工资11040元。2016年3月11日经陕西省汉中市中心医院法医司法鉴定所评定原告贾正和胸部外伤（左侧第3、4、5、6、7肋骨骨折，双肺挫伤）治疗后为十级伤残，花鉴定费700元。另查明，原告贾正和户籍所在地为陕西省南郑县圣水镇，属农业户口，2013年7月23日至2014年12月24日在汉中华夏建材城经营正和五金商行，2014年12月24日该商行在工商行政管理部门予以注销。被告唐喜华持有准驾车型为C1E的机动车驾驶证，其驾驶的小型普通客车系被告张忠礼所有并在被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（责任限额10万元且不计免赔），保险期间均自2015年4月7日0时起至2016年4月6日24时止。一审法院认为，公民生命健康权受法律保护。原、被告对被告唐喜华驾驶被告张忠礼所有的小型普通客车与原告贾正和发生碰撞致其受伤，被告唐喜华负事故全部责任，原告贾正和无责任的事实均无异议。故对贾正和因此次事故造成的各项经济损失，小型普通客车的保险公司被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司应在交强险范围内承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额的部分由该公司在商业第三者责任保险限额内按照合同约定直接向原告进行赔偿；仍有不足再由肇事车辆所有人被告张忠礼予以赔偿。因被告唐喜华系被告张忠礼雇员，其持有的机动车驾驶证与肇事车辆的准驾车型相符，虽在从事雇佣活动期间发生了交通事故致人受伤，但因其在本次事故中不具有故意或重大过失，所造成的损害后果应当由其雇主被告张忠礼承担赔偿责任。对被告张忠礼要求将已支付给原告的医疗费、护理费等一并处理之意见，符合法律规定，应予支持。对原告贾正和在汉中市中心医院的住院费、门诊医疗费有合法有效票据且有诊断证明、住院病历印证，应予支持。对原告贾正和关于按120元/天的标准计算197天护理费之主张，因其未提举有效证据证明出院后仍需护理，据其伤情、住院时间结合本地护工收入酌情按100元/天计算108天。对原告贾正和关于误工费之主张，因其未能提举证据证明事故发生时其职业及收入状况，综合考虑贾正和的年龄、伤情、劳动能力等酌情按70元/天计算至定残前一日较宜。对原告贾正和关于按照城镇户口计算残疾赔偿金之主张，因原告属农业户口，且工商登记情况表明以贾正和名义经营的正和五金商行已于2014年12月24日注销，亦未提举有效证据证明其在汉台区连续居住一年以上且有稳定的收入作为主要生活来源，故应按农村户口计算残疾赔偿金。对原告贾正和关于住院伙食补助费、营养费、鉴定费之主张符合法律规定，予以支持，住院伙食补助费、营养费依据住院病历确认为108天。对原告贾正和交通费之主张酌情确定为150元。对原告贾正和精神抚慰金之主张，综合其伤情、伤残等级及本地经济水平酌情确定为2000元。对原告贾正和关于受伤后经营门店停业期间房租的主张，因汉台区正和五金商行已于2014年12月24日在汉中市工商行政管理局汉台分局予以注销，不予支持。对原告贾正和的电动车损失依据保险公司定损，确定为1560元。经审核，原告贾正和因交通事故受伤产生（一）、医疗费共计36439.10元；（二）、护理费10800元（108天×100元/天）；(三)、误工费11830元（169天×70元/天）；（四）、营养费2160元（108天×20元/天）；（五）、住院伙食补助费3240元（108天×30元/天）；（六）、残疾赔偿金13033.5元（2015年农村居民纯收入8689元×15年×10%）；（七）、交通费150元；（八）、鉴定费700元；（九）、精神损害抚慰金2000元；（十）财产损失1560元；以上合计81912.60元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告贾正和医疗费、住院伙食补助费、营养费合计41839.10元由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在机动车交通事故强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元，剩余31839.10元由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在机动车交通事故商业第三者责任保险范围内全部予以赔偿。二、原告贾正和误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计37813.50元由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在机动车交通事故强制责任保险伤残赔偿限额内全部予以赔偿。三、原告贾正和财产损失1560元由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在机动车交通事故强制保险财产损失赔偿限额内全部予以赔偿。四、驳回原告贾正和其他诉讼请求。上述一、二、三项限判决生效之日起十五日内履行。被告张忠礼已垫付原告贾正和住院期间医疗费、护理费等合计52309.10元在被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司履行时予以扣减后直接支付给被告张忠礼。案件受理费1270元、鉴定费700元，由被告张忠礼负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：贾正和为农业户口，户籍所在地为南郑县圣水镇新营村二组。贾正和到汉中市汉台区经营五金销售后，于2013年7月23日登记成立字号为“汉台区正和五金商行”的个体工商户，经营范围为：防水材料、建材、五金销售。2014年12月24日予以注销。2015年8月1日，贾正和与汉中华夏建材城实业有限公司签订房屋《租赁合同》，租赁其房屋经营防水业务。在上述经营期间，贾正和在城镇居住、生活。
本院认为，本案争议焦点是：1.贾正和的残疾赔偿金应否按城镇居民标准计算；2.贾正和误工期、护理期、营养期的认定是否适当。
对争议焦点1。贾正和虽为农业户口，但在汉台区登记成立“汉台区正和五金商行”，经营防水材料、建材、五金销售，经济收入来源于城镇，并在城镇居住、生活，其上诉要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金符合相关法律规定，本院予以支持。经核算，贾正和的残疾赔偿金应为：26420元/年×14年×10%＝36988元。
对争议焦点2。首先就误工期问题，一审判决将贾正和的误工时间计算至定残前一日，符合法律规定，贾正和要求按198天计算误工期的上诉请求不能成立，本院不予支持。其次就护理期和营养期问题，贾正和出院时医嘱明确载明注意休息（三个月内不参加体力劳动）、加强营养等，结合贾正和的伤情及年龄状况，本院对其护理期和营养期酌情计算至出院后30日，即护理费为13800元（100元/天×138天）、营养费为2760元（20元/天×138天）。
综上，一审判决认定案件主要事实清楚，责任划分适当，但对残疾赔偿金等计算不当，贾正和的部分上诉理由成立，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：
一、撤销汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初1453号民事判决。
二、贾正和因交通事故产生的各项损失医疗费36439.10元、护理费13800元（100元/天×138天）、误工费11830元（169天×70元/天）、营养费2760元（20元/天×138天）、住院伙食补助费3240元（108天×30元/天）、残疾赔偿金36988元（26420元/年×14年×10%）、交通费150元、精神损害抚慰金2000元、财产损失1560元，共计108767.10元，由中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在陕F883**号机动车交强险限额内赔偿76328元（医疗费10000元、护理费13800元、误工费11830元、残疾赔偿金36988元、交通费150元、精神损害抚慰金2000元、财产损失1560元），在陕F883**号机动车商业第三者责任险限额内赔偿32439.1元（医疗费26439.10元、营养费2760元、住院伙食补助费3240元），限判决生效后15日内履行清结。张忠礼已垫付贾正和的各项费用52309.10元，由中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在履行给付义务时在应给付贾正和的款项中扣减，直接支付给张忠礼。
三、驳回贾正和其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1270元、鉴定费700元，由张忠礼负担。二审案件受理费500元，由张忠礼负担（贾正和预交的二审案件受理费1270元本院退还770元，另外500元由一审法院在执行时将张忠礼应负担的二审案件受理费500元直接执行给贾正和）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆 波
代理审判员 岳 媛
代理审判员 刘际勇
二〇一七年五月五日
书 记 员 谢 萌