内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内0823民初2148号
原告乌拉特前旗信发矿业有限公司（以下简称信发矿业有限公司），住所地乌拉特前旗阿力奔苏木。
法定代表人林建忠，董事长。
委托代理人全伟俊，内蒙古子阳律师事务所律师。
委托代理人韩敏，内蒙古子阳律师事务所律师。
被告赵发兵，男，现住陕西省铜川市。
委托代理人宋声厚，男，现住陕西省镇安县。
委托代理人陈翠兰，内蒙古俊逸律师事务所律师。
原告乌拉特前旗信发矿业有限公司与赵发兵劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月26日立案受理，依法适用普通程序，于2017年9月11日公开开庭进行了审理。原告信矿业有限公司的委托代理人全伟俊，被告赵发兵及其委托代理人宋声厚、陈翠兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告信发矿业有限公司向本院提出以下诉讼请求：1、依法认定原、被告不存在劳动用工关系。2、依法判决原告不承担工伤赔偿责任。3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年5月，原告将公司的采矿、干选等事宜承包给朱会锋生产经营。被告作为朱会锋的雇员于2014年9月28日在工作中受伤。2014年12月20日，朱会锋与被告就赔偿事宜达成了协议，解除了劳动关系。在此过程中，原告未收到关于被告认定工伤及伤残等级鉴定等文书，且之后也未参加乌劳人仲案字（2015）082号仲裁案件的审理。综上，原、被告之间未形成劳动用工关系，且被告受伤一事已经进行了解决，所以原告不应承担被告工伤赔偿的责任，乌拉特前旗劳动人事争议调解仲裁委员会作出的裁决书认定事实不清，证据不足，原告为维护其合法权益，诉至法院。
被告赵发兵辩称：一、原告主张与被告不存在劳动用工关系，根据相关法律规定，本案应属于仲裁前置的案件，故应驳回原告的起诉。二、原、被告之间存在劳动关系。2014年8月1日，被告开始在原告位于小芙蓉沟的铁矿从事炮工工作，工资标准为8100元每月。2014年9月28日晚12时30分许，被告在井下工作时，雷管发生爆炸将被告右手炸伤，工友将被告背出矿洞，由采矿车将被告送至医院进行治疗。2014年12月19日，巴彦淖尔市人力资源和社会保障局出具了巴人社工认（2014）6-18认定工伤决定书，认定被告受到的事故伤害属于工伤。2015年8月10日，巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会作出巴劳能鉴字（2015）336号文件，鉴定被告伤残等级为五级，停工留薪期为8个月。2015年10月21日，乌拉特前旗劳动人事争议调解仲裁委员会作出乌劳人仲案字（2015）082号仲裁裁决书，确认原、被告之间形成劳动关系，并且裁决了原告应当赔偿各项合理损失。三、乌拉特前旗劳动人事争议调解仲裁委员会的审理程序正当，由于原告怠于履行自己的法定权利义务，拒不出庭，仲裁委员会缺席进行了裁决。四、原告对乌拉特前旗劳动人事争议调解仲裁委员会作出乌劳人仲案字（2015）082号仲裁裁决书裁决内容有异议，应在收到后十五日内向人民法院提起诉讼，但原告未按法定期限提出诉讼。五、原告应当承担工伤赔偿责任。根据法律规定，有合法工程资质的单位将工程分包给无工程资质的组织或个人，该分包协议违反了法律的强制性规定，属于违法无效的协议不受法律保护。法律也明确规定禁止将矿山工程发包给无资质的单位和个人，矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或个人，该组织或个人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。所以，原告将其矿山工程承包给无工程资质的朱会锋，违反相关法律规定，原告应作为责任主体赔偿被告的工伤损失。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对被告提供的工伤认定决定书、工伤等级鉴定书，原告有异议、不认可，本院认为上述证据均系巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会作出的，原告未提供充分的证据予佐证据上述认定存在错误，故本院予以采信。2、对本院出示巴彦淖尔市中级人民法院退卷材料中被告提供工作时间记录本，原告有异议、不认可，本院认为该记录系被告自己书写，对于被告的工作时间本院将结合其他证据进行综合认证。3、对本院出示巴彦淖尔市中级人民法院退卷材料中陈德峰的身份证，原告有异议、不认可，本院认为该证据与本案无关联性，本院不予采信。4、对本院出示巴彦淖尔市中级人民法院退卷材料中朱会锋的证人保证书，被告有异议、不认可，本院认为该证据系法院根据法律规定要求证人书写，故本院予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月28日，朱会锋与原告信发矿业有限公司签订了《采矿、开拓工程承包合同书》，承包芙蓉沟露天采区、平洞、斜洞采料干选，承包期限2013年12月28日至2014年12月27日。朱会锋不具有开采资质。朱会锋承包期间雇佣被告赵发兵从事炮工工作，赵发兵的工资按米进行结算，双方未签订书面的劳动合同，未给赵发兵购买工伤保险。2014年9月28日赵发兵在井下工作时受伤，后被送到医院进行治疗，医疗费由朱会锋支付，赵发兵在包头市九原区中医院住院治疗17天，长期医嘱中注明为Ⅰ级护理。朱会锋与赵发兵于2014年12月10日签订《协议书》一份，就赵发兵工伤赔偿达成调解协议，由朱会锋支付赵发兵各项部偿款450000元，并约定收到全部赔偿款此协议生效，朱会锋未按约定支付全部赔偿款。审理中，被告赵发兵出示交通费票据共计2853.3元。2014年12月日29经巴彦淖尔市人力资源和社会保障局作出巴社工认（2014）6-18认定工伤决定书，认定赵发兵属工伤。2015年8月10日，巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会作出巴劳能鉴字（2015）336号《关于赵发兵同志因工伤残等级鉴定书》，认定赵发兵属五级伤残，停工留薪期8个月，可安装铺助器具为双自由度肌电混合型上臂假肢（辅具编号：10010）。2015年9月1日赵发兵作为申请人以信发矿业有限公司为被告申请人向乌拉特前旗劳动人事争议调解仲裁委员会提出以下请求：1、要求按五级工伤待遇，赔付一次性伤残补助金145800元、一次性工伤医疗补助金104208元、一次性伤残就业补助金104208元。2、停工留薪8个月本人工资64800元。3、辅助器具假肢10010型号费用153000元。4、护理费5000元。5、交通费10000元，共计608016元。乌拉特前旗劳动人事争议调解仲裁委员会于2015年10月21日作出乌劳人仲案字（2015）082号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金145800元；二、被申请人支付申请人停工留薪期工资64800元；三、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金104208元；四、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金104208元；五、被申请人支付申请人辅助器具假肢费408000元；六、被申请人支付申请交通费1483.3元；七、被申请人支付申请人住院期间护理费2090.4元；八、驳回申请人其他请求。2017年6月6日巴彦淖尔市中级人民法院作出《关于乌拉特前旗信发矿业有限公司申请撤销（2015）082号仲裁裁决书指定你院审理的函》，内容：乌拉特前旗人民法院，乌拉特前旗劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）082号仲裁裁决书。该裁决书送达后，乌拉特前旗信发矿业有限公司向本院提出撤销上述仲裁裁决书的申请，经本院审查，由于上述仲裁裁决书为非终局裁决，根据法律规定，不属于本院管辖范围，为了保护当事人行使诉权，本案应由你院审理，故致函你院审理本案。审理中，被告赵发兵明确表示要求解除与原告信发矿业公司的劳动关系。
另查明，2014年度巴彦淖尔市职工月平均工资为4008元，2013年度巴彦淖尔市职工月平均工资为3689元/月。根据《关于修订工伤保险辅助器具配置目录的通知》（内人社发【2013】142号）的规定，双自由度肌电混合型上臂假肢最高支付限额为51000元，使用年限为4年。全国人口平均预期寿命为75岁
本院认为，本案的争议焦点在于原、被告之间是否构成劳动关系。关于劳动关系的成立据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”本案中朱会锋与原告信发矿业有限公司签订了《采矿、开拓工程承包合同书》，承包芙蓉沟露天采区、平洞、斜洞采料干选，朱会锋雇佣被告赵发兵从事炮工工作，在工作时被告赵发兵受伤，且朱会锋不具有采矿资格证，根据上述规定原告信发矿业有限公司作为具备用工主体资格的发包方与被告赵发兵之间实际已构成事实劳动关系，应承担用工主体责任。故对原告主张与被告赵发兵不存在劳动关系，本院不予支持。原告另外诉称被告赵发兵与朱会锋就工伤一事已经达成调解协议，但根据赵发兵与朱会锋的协议约定，赵发兵收到全部赔偿款此协议生效，而事实上朱会锋未按约定支付全部赔偿款。对于被告辩称，原告在收到乌拉特前旗劳动人事争议调解仲裁委员会作出乌劳人仲案字（2015）082号仲裁裁决书后，对裁决内容有异议，应在收到后十五日内向人民法院提起诉讼，但原告未按法定期限提出诉讼。根据2017年6月6日巴彦淖尔市中级人民法院作出的《关于乌拉特前旗信发矿业有限公司申请撤销（2015）082号仲裁裁决书指定你院审理的函》中的内容，本院认为被告的上述答辩意见不能成立，故本院不予采信。原告未依法给被告交纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十条规定“未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，故原告信发矿业公司应按《工伤保险条例》的规定对被告赵发兵所受工伤进行赔偿。对于被告主张的一性次伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金，被告赵发兵经巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会作出巴劳能鉴字（2015）336号《关于赵发兵同志因工伤残等级鉴定书》认定其属五级伤残。根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》【内政发（2014）65号】第三十六条规定“职工因工致残被鉴定为五级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资;(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，并由用人单位和个人按照规定缴纳各项社会保险费。扣除个人缴费部分，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金,标准为：五级伤残的26个月统筹地区上年度职工月平均工资(下同)。患职业病的工伤职工，一次性医疗补助金在上述基础上增加20%。由用人单位按照工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金,标准为：五级伤残的26个月。”被告赵发兵主张其月工资为8100元，审理中查明被告赵发兵的工资是按米进行结算的，故对于被告赵发兵的工资本院按照被告受伤上一年度即2013年巴彦淖尔市职工月平均工资3689元作为计算标准。故原告应支付被告一次性伤残补助金66402元（18个月×3689元=66402元），因被告赵发兵要求解除与原告信发矿业公司的劳动关系，故原告应支付被告一次性工伤医疗补助金104208元（4008元/月×26个月）、一次性就业补助金104208元（4008元/月×26个月）。对于被告赵发兵主张的停工留薪期工资，根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》【内政发（2014）65号】第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经统筹地区劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工在停工留薪期满后经统筹地区劳动能力鉴定委员会鉴定仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。被告赵发兵的停工留薪期经巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会确认为8个月，故原告应支付被告停工留薪期工资29512元（8个月×3689元=29512元）。对于被告要求原告支付辅助器具假肢10010型号费用153000元的请求，经巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会认定，被告赵发兵可安装铺助器具为双自由度肌电混合型上臂假肢（辅具编号：10010）。结合《关于修订工伤保险辅助器具配置目录的通知》（内人社发【2013】142号）的规定，双自由度肌电混合型上臂假肢最高支付限额为51000元，使用年限为4年。另外，全国人口平均预期寿命为75岁，被告赵发兵还需更换假肢8次，故被告要求原告支付辅助器具假肢10010型号费用153000元的请求符合法律规定，本院予以支持。对于被告主张的护理费，根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。被告赵发兵在包头市九原区中医院住院治疗17天，长期医嘱中注明为Ⅰ级护理，被告赵发兵未提供证据佐证其在停工留薪期内需要护理，故被告应支付原告住院期间护理费2091元（17天×123元/天）。对于被告主张的交通食宿费，本院根据被告提供的票据予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《内蒙古工伤保险条例实施办法》第二十九条第一款、第三十条、第三十六条的规定，判决如下：
一、解除原告乌拉特前旗信发矿业有限公司与被告赵发兵的劳动合同关系。
二、原告乌拉特前旗信发矿业有限公司支付被告赵发兵一次性伤残补助金66402元（18个月×3689元=66402元）。
三、原告乌拉特前旗信发矿业有限公司支付被告赵发兵一次性工伤医疗补助金104208元（4008元/月×26个月）。
四、原告乌拉特前旗信发矿业有限公司支付被告赵发兵一次性就业补助金104208元（4008元/月×26个月）。
五、原告乌拉特前旗信发矿业有限公司支付被告赵发兵停工留薪期工资29512元（8个月×3689元=29512元）。
六、原告乌拉特前旗信发矿业有限公司支付被告赵发兵辅助器具假肢10010型号费用153000元。
七、原告乌拉特前旗信发矿业有限公司支付被告赵发兵护理费2091元（17天×123元/天）。
八、原告乌拉特前旗信发矿业有限公司支付被告赵发兵交通费2853.3元。
以上第二、三、四、五、六、七、八项共计462274.3元，原告乌拉特前旗信发矿业有限公司于本判决生效后九十日内履行完毕。
九、驳回原告乌拉特前旗信发矿业有限公司的诉讼请求。
十、驳回被告赵发兵的其他请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告乌拉特前旗信发矿业有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。
审 判 长 李 慧
人民陪审员 王晓琴
人民陪审员 张彦峰
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 翟娜薇
注：本法律文书生效后，当事人两年内未申请执行的视为自动放弃执行。
后附相关法律条文：
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》
第二十九条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经统筹地区劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工在停工留薪期满后经统筹地区劳动能力鉴定委员会鉴定仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。
工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动、聘用合同或劳动关系。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资;
(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位和个人按照规定缴纳各项社会保险费。扣除个人缴费部分，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。
以工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金,标准为：五级伤残的26个月统筹地区上年度职工月平均工资(下同)，六级伤残的23个月。患职业病的工伤职工，一次性医疗补助金在上述基础上增加20%。
由用人单位按照工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金,标准为：五级伤残的26个月，六级伤残的23个月。