湖南省冷水江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）冷刑初字第161号
公诉机关湖南省冷水江市人民检察院。
被告人欧某，经商。因涉嫌非法采矿犯罪，于2012年11月1日被冷水江市公安局取保候审，2014年1月13日冷水江市人民检察院决定继续对其取保候审。2014年9月1日，由本院决定冷水江市公安局对其执行监视居住。
湖南省冷水江市人民检察院以冷检刑诉（2014）52号起诉书指控被告人欧某犯非法采矿罪，于2014年9月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。冷水江市人民检察院指派检察员孙青青出庭支持公诉，被告人欧某到庭参加诉讼。现已审理终结。
冷水江市人民检察院指控，冷水江市铎山镇青龙山地处涟源市三甲乡、冷水江市岩口镇、铎山镇三地交界处，因富含砖瓦用页岩（俗称“油土”）资源，盗采现象严重。2012年1月，冷水江市铎山镇人民政府向冷水江市人民政府出具报告请求加大力量打击青龙山非法采矿现象。2012年3月，湖南省人民政府整规工作督查组对娄底市非法开釆泥炭资源整治情况进行督查时，要求对冷水江市青龙山破坏的地质环境恢复治理，娄底市遂要求冷水江市对青龙山破坏的地质环境恢复治理，并要求在四月底恢复治理到位。4月，冷水江市铎山镇人民政府向冷水江市人民政府、冷水江市国土资源管理局申请对青龙山非法露天开采泥炭资源破坏区域进行恢复治理，并制定相应整治方案，规定整治活动以铎山镇人民政府清整队为主，铎山镇青龙村村支两委配合，国土所监管进行，整治内容包括土地平整、恢复植被。整治过程中采出的少量油土，作价处理作用于整治活动和植树造林开支。
2012年5月3日，冷水江市铎山镇青龙村村支书谢某（已被不起诉）与铎山镇人民政府签订了一份《关于青龙村杉山岭非法露天开采泥炭资源破坏区域进行恢复的协议》，确定由谢某负责对青龙村杉山岭进行土地平整。整治活动的开支由谢某先行垫付，待整治活动结束后，镇人民政府再采取以奖代投的形式给予适当补偿。同时，谢某向铎山镇人民政府交纳40万元保证金，确保不盗采油土。协议签订后，谢某与被告人欧某以及欧阳某乙、欧阳某丙、欧阳某甲（已被不起诉）、阳某（已判决）、欧阳某丁（另案处理）等七人协商合伙，共出资100万元，分为100股，每股1万元，其中谢某占32%的股份、欧阳某甲与阳某各占16%的股份，欧某、欧阳某丙、欧阳某乙、欧阳某丁四人占9%的股份，谢某负责全盘工作和财务，阳某和欧阳某乙负责工地事务。股金到位后，欧某等人以“平整土地”的名义在冷水江市铎山镇青龙村杉山岭非法开采油土资源长达两个月左右的时间。期间，铎山镇人民政府清整队工作人员经常到山上进行现场监督，并要求将挖出的“油土”用货车运到山边堆积。2012年7月10日，谢某等股东联系卖家准备卖掉部分“油土”，但在运输“油土”下山时，因利益之争与涟源市三甲乡钟某、肖某等人发生械斗，导致停工。2012年7月14日，冷水江市铎山镇人民政府向谢某发了《关于停止开釆油土行为的通知》。2012年8月初，谢某等人与钟某、肖某等人和解后继续开釆油土，并联系买家销售1000吨左右“油土”，得款5万余元。2012年8月26日，冷水江市公安局在该“土地平整”现场扣押了相关设备。
经评估，被告人欧某等人非法开釆破坏的矿产资源价值为1441497.4元。
2012年10月26日，冷水江市公安局对被告人欧某等人盗采出的8000吨油土予以扣押并拍卖，拍卖所得金额39万元上缴国库。
2012年10月30日16时许，被告人欧某主动到冷水江市公安局刑侦大队投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
公诉机关针对指控的犯罪事实，出示了书证、辨认笔录、证人证言、评估报告书、被告人的供述等证据。
公诉机关认为，被告人欧某未经颁发采矿许可权证的部门许可，非法进行采矿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，欧某系主犯，还适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款。诉请依法判处。
被告人欧某辩解称，他虽然入了股，但未参与实际经营，应认定为从犯。
经审理查明，冷水江市铎山镇青龙山地处涟源市三甲、冷水江市岩口、铎山三地交界之处，因富含砖瓦用页岩（俗称“油土”、“黑土”，以下称“油土”）资源，该地盗采现象严重，2012年1月，冷水江市铎山镇镇政府向冷水江市市政府打报告请求加大力量打击青龙山非法采矿现象。2012年3月，湖南省政府整规工作督查组对娄底市非法开采泥炭资源整治情况进行督查时，要求对冷水江市青龙山破坏的地质环境恢复治理，娄底市要求冷水江市对青龙山破坏区域按冷水江市岩口镇恢复治理相同要求在四月底前恢复治理到位。4月，冷水江市铎山镇人民政府向冷水江市市政府、国土局申请对青龙山非法露天开采泥炭资源破坏区域进行恢复治理，并制定相应整治方案，方案规定整治活动以铎山镇清整队为主，铎山镇青龙村村支两委配合，国土所监管进行，整治内容包括土地平整、恢复植被。在整治过程中会采到少量油土，作价处理用于整治活动和植树造林开支。2012年5月3日，谢某（已作不诉处理）与冷水江市铎山镇人民政府签订了一份《关于青龙杉山岭非法露天开采泥炭资源破坏区域进行恢复的协议》，约定由谢某负责对青龙村杉山岭进行土地平整，整治活动的开支先由谢某垫付，待整治活动结束后，镇政府用以奖代投的形式给予谢某适当补偿奖励。整治过程中，谢某必须按镇政府要求和规定作业，无条件服从指挥和监管。同时，谢某被要求向铎山镇人民政府交纳40万元保证金，保证不盗采油土。协议签订后，谢某与被告人欧某以及欧阳某甲、欧阳某乙、阳某（已判决）等七人协商合股通过实施“土地平整”项目开采油土。谢某负责全盘与财务，欧阳某乙和阳某负责工地具体事务，欧某占股9%，负责监管财务。谢某、阳某等人雇用挖机、铲车在实施“土地平整”项目过程中开采出一万吨左右油土，在此期间，铎山镇人民政府清整队工作人员经常到山上“土地平整”施工现场进行现场监管，并要求将挖出的油土用货车运到山边堆积。2012年7月10日，谢某等股东联系好卖家准备卖部分油土，在运输油土出山时因油土利益之争与涟源市三甲乡钟某、肖某等人发生了聚众斗殴事件，致工地停工。2012年7月14日，冷水江市铎山镇人民政府向谢某发了一份《关于停止开采油土行为的通知》。2012年8月6日左右，谢某等人与钟某、肖某等人调解后继续开采油土，并联系买家销售了1000吨左右油土，得款5万余元。2012年8月26日，公安机关在该“土地平整”场地扣押了相关人员和设备，该土地平整项目停止。2012年10月26日，冷水江市公安局对被开采出的油土8000吨予以扣押并拍卖得款39万元上缴国库。
另查明，被告人欧某在土地平整项目实施过程中未具体参与组织、策划及日常管理。案发后，被告人欧某在侦查机关积极退还赃款。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并且查证属实的证据证明：
1、被告人欧某的户籍证明，证明欧某的年龄等基本情况。
2、（2013）冷刑初字第39号刑事判决书，证明本案的基本事实。
3、国土资源违法案件行政处罚决定书，证明本案非法采矿事件受到冷水江市国土资源局的处罚。
4、同案人谢某的供述，证明2012年5月他与冷水江市铎山镇镇政府签订协议承包青龙村杉山岭土地平整项目借机采油土，他与阳某等七人入股该项目，股份中，他占26%，阳某与阳华初共占32%，欧阳某乙占15%，欧阳某丁、欧阳某丙及欧阳某丁介绍来的欧某等人各占9%。他负责全盘与财务，阳某和欧阳某乙负责油土山工地施工现场具体事务并带领欧阳某丙和欧阳某丁等人到油土工地负责记码、记时、护矿。2012年5月3日他与铎山镇签订了《关于青龙杉山岭非法露天开采泥炭资源破坏区域进行恢复的协议》，交纳了40万元承包款和20万元押金到镇里。之后，阳某和欧阳某乙联系了铲车、挖机开始挖油土，铎山镇人民政府清整队工作人员偶尔到山上进行现场监管工地安全，挖出的油土用货车运到山边堆积，2012年7月10日打算运5车出去卖，结果与涟源三甲人发生了斗殴事件，致工地停工。2012年7月14日，铎山镇人民政府向他发了一份《关于停止开采油土行为的通知》。2012年8月6日左右，他们与涟源三甲人调解赔偿后，又开始在山上挖油土，8月22日左右，他们边挖油土，边卖了36000元左右油土。几天后被公安机关现场制止。另证明他们借土地平整项目盗采油土未办任何手续，开采油土投入110万，共开采了约8000多吨的油土；还证明欧某没有具体管事，从未去工地，只在2012年8月把挖油土的开支算了一次帐。
5、同案人欧阳某丙、欧阳某乙的供述，印证以上事实。
6、同案人欧阳某甲的供述，证明欧某监管财务。
7、到案经过，证明2012年10月30日，欧某主动到冷水江市公安局刑侦大队投案自首，如实供述了自己伙同谢某等人自2012年5月1日起在冷水江市铎山镇青龙村杉山以“土地平整”名义非法开采油土的犯罪事实。
8、被告人欧某的供述，证明2014年4月底，与他同村的欧阳某乙、欧阳某丙、欧阳某丁找他商量入股铎山镇青龙村杉山岭土地凭证的项目。他知道该项目的真实目的是非法开采油土，他见有利可图便入了股，出了9万元占了9%的股份并借钱给欧阳某乙、欧阳某丁、欧阳某丙每人9万元，同时他要求对财务进行监管。
上述证据，符合证据的合法性、客观性与关联性特征，本院依法予以确认。
本院认为，被告人欧某与其他股东在与冷水江市铎山镇人民政府签订“土地平整”协议后，在实施土地平整项目过程中，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证开采油土，造成矿产资源损失，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。在共同非法采矿犯罪中，被告人欧某未参与组织、策划及日常管理，起了次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。案发后，被告人欧某自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人欧某在当地镇政府的监管下实施“土地平整”项目，开采出油土，按照镇政府的要求堆放，没有阻碍矿业行政执法人员执法的行为，开采出的油土大部分变价收入上缴国家，国家财产权受到侵害较小，被告人欧某非法采矿的情节轻微，不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚。
公诉机关指控被告人欧某等人非法开采破坏的矿产资源价值为1441497.4元，并提交了湖南省国土资源厅矿产资源价值鉴定意见。经查，该份证据材料反映冷水江市铎山镇青龙村杉山岭“土地平整”项目地段非法开采砖瓦用页岩，破坏矿产资源价值为1441497.4元，但因为该地段在“土地平整”项目以前就有被盗采的现象，所以该鉴定数额不能反映被告人欧某等人开采砖瓦用页岩破坏矿产资源的价值，因此该证据不予采信，对公诉机关指控的该事实本院不予认定。公诉机关指控被告人欧某为主犯不当，本院予以纠正。
综上所述，公诉机关指控的非法采矿罪名成立，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人欧某犯非法采矿罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗艳玲
人民陪审员 阳 玲
人民陪审员 蒋金兰
二〇一四年十月十六日
书 记 员 兰思雪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
……