四川省西昌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西昌民初字第2254号
原告高廷祥，男，1966年4月12日出生，汉族，四川省西昌市人，村民。
委托代理人李迎春，系四川邛都律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告巫俊荣，男，1968年1月3日出生，汉族，四川省西昌市人，村民。
被告陈志忠，男，1963年3月17日出生，汉族，四川省西昌市人，村民。
本院于2015年6月19日立案受理原告高廷祥诉被告巫俊荣提供劳务者受害责任纠纷一案，被告巫俊荣申请追加陈志忠为本案另一被告，本院审查后认为陈志忠与本案有法律上的利害关系，遂同意了巫俊荣的申请。本案依法由审判员潘登、审判员罗晓欧、人民陪审员张荣忠组成合议庭，由潘登任审判长，适用普通程序于2015年7月28日公开开庭进行了审理，原告及委托代理人、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年4月8日，巫俊荣请当地土匠师傅陈志忠安排原告、陈仕雄、陈志新等八人给巫俊荣家修建太阳能基础座基。基础座基修建完工后，4月16日巫俊荣又请陈志忠安排几个人给他家修建太阳能墙体。当天早晨陈志忠安排原告、陈志新、胡朝顺砌墙，三人做到下午两点的时候，工程进入到收尾部分，原告站在架子上砌砖，因架子剧烈晃动，原告从架子上摔下受伤。后原告家属将原告送到凉山州第一人民医院进行治疗，经诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨上段骨折、左膝内侧半月板体部、后角Ⅲ°损伤，外侧半月板体部Ⅰ°损伤、原发性高血压3级高危层。原告当即进行了手术并住院12天进行治疗。巫俊荣家属在入院当晚看望了一次并支付了900.00元的费用。原告住院期间自己花费了医疗费用共计26100.00元。出院后，原告遵照医嘱在家卧床休息了两个月，但左腿仍不能自由活动，亦不能从事体力劳动。2015年6月1日原告的伤情经凉山州定音司法鉴定中心鉴定为九级伤残并需要继续治疗，后续治疗费用鉴定为一万元。原告出院后，多次找到巫俊荣家协商解决此事，巫家只同意支付5千元。后双方经佑君镇马营村村组干部调解，但未达成一致意见。原告受雇于巫俊荣，为其修建太阳能浴室，在修建过程中巫俊荣未为原告等工人提供安全防护用品，在工地上未设置任何安全防护措施，导致原告在施工过程中从工地高架上坠落受伤，现原告起诉至法院，请求：1、判决被告赔偿原告医疗费26401.00元、伙食补助费360.00元（30.00元／天×12天=360.00元）、病历复印费32.00元、营养费360.00元（30.00元／天×12天=360.00元）、护理费7920.00元（110.00元／天×72天=7920.00元）、误工费45100.00元（150.00元／天×300天=45000.00元）、交通费660.00元、伤残补助费97524.00元（24381.00元／天×20年×20%=97524.00元）、后续治疗费10000.00元、鉴定费
1400.00元，共计：189757.00元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告巫俊荣辩称：一、原告的诉请不客观、不属实。陈志忠是当地有名的土匠师傅老板，当地村民经常将一些土匠工程发包给其做。巫俊荣于2014年4月8日将修建太阳能基础座基的工作发包给陈志忠做，由陈志忠率领他手下的工人干。发包的工钱，由巫俊荣直接向陈志忠结算，支付给陈志忠。2014年4月16日，巫俊荣又将修建太阳能墙体的工程发包给陈志忠，由其安排他手下的高廷祥砌墙。根据原告在诉状中陈述“当天早晨陈志忠安排原告、陈志新、胡朝顺砌墙，原告及陈志新、胡朝顺三人八点就去砌墙，做到下午两点，当工程进行到收尾部分，由于我站在架子上砌砖，架子剧烈晃动，原告从架子上摔下”，说明巫俊荣不是雇主，其将工程直接发包给陈志忠，将工程款直接结算支付给陈志忠。陈志忠是本案的雇主，依法与原告共同承担责任。二、原告诉请的18万多元无事实依据。巫俊荣是直接请陈志忠，工钱也是直接支付给陈志忠，与原告没有关系。原告是陈志忠手下的一名砌墙工，原告只能找陈志忠负责。原告起诉时没有起诉陈志忠，而由法院追加，原告计算医疗费、护理费、误工费、交通费、伤残补助费均违背法律，计算过高。原告是农村人口，有土地耕种，应当按照农村户口计算。三、原告的受伤，其自身有责任。原告具有民事行为能力，又是土匠师傅，在做工中对于自身的安全应该有注意的义务，应该意识到安全的重要性，本案原告受伤时其没有注意到安全问题。原告还患有原发性高血压3级高危层，为此其受伤自身有责任。四、原告的诉请不能成立，本案原告的雇主是陈志忠，这是事实。
被告陈志忠辩称：一、陈志忠与巫俊荣是雇佣关系。2014年初，巫俊荣的爱人和母亲找到其让他找几个人一起给巫俊荣家修太阳能浴室，约定做工方式为：150元／天的点工。因为陈志忠是土匠师傅，便帮巫俊荣家找人。陈志忠找到高廷祥及其他几人，问他们是否愿意去给巫家修建，高廷祥等人同意了。陈志忠和高廷祥几人就一起给巫俊荣修太阳能浴室基础。陈志忠等人都是按照巫俊荣的要求干活，每人是按照实际劳动天数从巫俊荣家领取工资，每天是150元。陈志忠在此过程中既没有与巫俊荣签订过承包合同，又没有口头协商过这个工程的总价款。陈志忠是约着其他人到巫俊荣家干活，每个人都是按照150元／天计算工资，工资由巫俊荣家发放。在修建过程中陈志忠没有盈利过一分钱，从事的也是巫俊荣授权或指示范围内的劳动，陈志忠也是巫俊荣雇佣的人员。最初陈志忠和其他七个人给巫俊荣家打基础，陈志忠负责关模。过了几天，高廷祥、陈志新、胡朝顺去给巫俊荣家砌砖，当天陈志忠因为有事情没有去。在高廷祥受伤后，巫俊荣又喊陈志忠去给他浇顶。此后，就没有再喊我去给他家做活了。直到去年快过年时，巫俊荣才把他们的工资支付完毕。如果是承包，工程都没有做完，巫俊荣不会把工资支付给他们。事实上陈志忠等人都是给巫俊荣做活的，都是其雇员。二、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第九条第二款“前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动”。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。陈志忠与巫俊荣不是承包关系，亦形成雇佣关系。
原告的举证及被告的质证意见：1、凉山州第一人民医院病历、出院证明、医疗费用清单及发票，欲证明：原告因摔伤住院治疗的事实，其中住院医疗费为22671.96元、门诊费为269.00元、复印费为32元。被告巫俊荣质证称：无异议。被告陈志忠的质证称：无异议。2、凉山定音司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张，欲证明：被告摔伤致残的等级为九级、后续治疗费用为10000.00元，鉴定费用为1400.00元。被告巫俊荣质证称：无异议。被告陈志忠质证称：无异议。3、证人陈志新、胡朝顺的调查笔录2份及证人出庭的证人证言，欲证明：原告因给被告巫俊荣修建太阳能浴室墙体摔伤的事实。被告巫俊荣质证称：不能证明是其雇佣了原告，是陈志忠与原告有雇佣关系。被告陈志忠质证称：无异议。4、收条4张，欲证明：原告因伤治疗花费的交通费为660.00元。被告巫俊荣质证称：无异议。被告陈志忠质证称：无异议。5、调解笔录一份，欲证明：原告给巫俊荣修建太阳能浴室墙体时摔伤及村委会组织调解的事实，但未调解好。被告巫俊荣质证称：无异议。被告陈志忠质证称：无异议。
被告巫俊荣的举证及原告、被告陈志忠的质证意见：收条一张，欲证明：巫俊荣与陈志忠建立了合同关系，与原告没有法律上的关联性。原告质证称：对真实性无异议，但对证明目的有异议，收条上能证明巫俊荣是雇主，其他人员都是干活的点工。被告陈志忠质证称：是其书写的，无异议。
被告陈志忠未提交证据。
本院认证意见：原告提交的证据1、2、4、5，被告对其真实性无异议，本院对真实性予以采信。原告提交的证据3，被告巫俊荣对其证明目的有异议，其认为证人陈志新、胡朝顺均受雇于被告陈志忠且与原告一起干活，与本案有法律上的利害关系，对此本院将结合其它证据来予以认定。被告巫俊荣提交的证据，原告及被告陈志忠对其真实性无异议，对其证明目的有异议，本院对该证据的真实性予以采信，对于其证明目的将结合其它证据来予以认定。
经审理查明：被告巫俊荣家欲修建太阳能浴室，巫俊荣让爱人和母亲找到当地的土匠师傅陈志忠，口头约定让其找人来施工，报酬方式为每人每天150元。2014年4月8日，陈志忠找到原告、陈仕雄、陈志新等八人，问其是否愿意施工，几人均同意。于是原告等人便先给巫俊荣家修建太阳能浴室基础座基。基础座基修建完工后，4月16日巫俊荣又请陈志忠再安排几个人给他家修建太阳能墙体。当天早晨陈志忠安排原告、陈志新、胡朝顺砌墙。工程进入到收尾部分时，原告站在架子上砌砖，因架子剧烈晃动，原告从架子上摔下而受伤。后原告家属将原告送到凉山州第一人民医院进行治疗，经诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨上段骨折、左膝内侧半月板体部、后角Ⅲ°损伤，外侧半月板体部Ⅰ°损伤、原发性高血压3级高危层。原告当即进行了手术并于2014年4月16日至28日住院进行治疗。巫俊荣家属在入院当晚看望了一次并垫付了900.00元的费用。原告住院期间花费了医疗费用22671.96元、门诊费269.00元、复印费32元。原告出院后医嘱为：近二个月内伤肢不能负重，在专科医生指导下进行伤肢功能锻炼。2015年5月29日原告的伤情经凉山州定音司法鉴定中心鉴定为九级伤残、后续医疗费用为1万元。原告多次找到巫俊荣家协商解决此事，但没有协商好。后佑君镇马营村村组干部组织原、被告进行调解，未达成一致意见。原告认为：其在陈志忠的介绍下受雇于巫俊荣，为其修建太阳能房屋，在修建过程中巫俊荣未为原告等工人提供安全防护用品，在工地上未设置任何安全防护措施，导致原告在施工过程中从工地高架上坠落受伤，被告巫俊荣应当对原告的受伤承担赔偿责任，遂起诉至法院，请求：1、判决被告赔偿原告医疗费26401.00元、伙食补助费360.00元（30.00元／天×12天=360.00元）、病历复印费32.00元、营养费360.00元（30.00元／天×12天=360.00元）、护理费7920.00元（110.00元／天×72天=7920.00元）、误工费45100.00元（150.00元／天×300天=45000.00元）、交通费660.00元、伤残补助费97524.00元（24381.00元／天×20年×20%=
97524.00元）、后续治疗费10000.00元、鉴定费1400.00元，共计：189757.00元；2、本案诉讼费由被告承担。
本院另查明：2015年2月13日，巫俊荣将1050.00元支付给陈志忠，陈志忠出具收条一张，注明：今收到巫俊荣人工工资1050.00元，合计点工7个。
本院认为：本案的争议焦点为高廷祥、巫俊荣、陈志忠的法律关系、被告是否应当承担赔偿责任以及赔偿范围和赔偿标准问题。
雇佣关系是存在于雇主与雇员之间的合同关系。雇佣合同是双方当事人约定一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同，提供劳务的一方为雇员，支付报酬的一方为雇主。雇佣合同可以是双方当事人书面或者口头约定。本案中，巫俊荣与陈志忠通过口头方式对修建太阳能浴室进行协商，巫俊荣委托陈志忠以每人每天150.00元的价格找点工来做。被告巫俊荣与被告陈志忠形成委托关系，其委托陈志忠找的点工是给被告巫俊荣修建浴室，与被告巫俊荣形成雇佣关系，即点工提供劳务，被告巫俊荣支付报酬，雇主为本案被告巫俊荣，雇员为高廷祥。被告巫俊荣抗辩称：发包的工钱，由巫俊荣直接向陈志忠结算，支付给陈志忠。但从收条上注明了：合计点工7个，陈志忠将工钱领取后也全部支付给了施工人员，陈志忠领取工钱的行为只是代领。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中高廷祥在修建过程中，因架子剧烈摇晃而坠地受伤，导致原告受伤的架子是由工人用巫俊荣家提供的材料而搭建，架子搭建不稳是造成事故的原因之一，加之原告自身患有高血压的疾病，不宜从事空中作业，在修建工程中没有尽谨慎注意义务，疏忽大意，故原告对自身造成的伤害也应承担部分责任。本院根据巫俊荣、高廷祥存在的过错及公平原则，酌情确定巫俊荣承担60%，由高廷祥自己承担40%的责任。
对于原告主张的经济损本院做如下认定：1、医疗费为
22972.96元（包括：住院医疗费22671.96元、门诊费为269.00元、复印费为32元）；2、住院伙食补助费360.00元（30.00元／天×12天=360.00元）；3、营养费360.00元（30.00元／天×12天=360.00元）；4、护理费：原告主张的护理天数为72天，但护理时间一般指住院期间，出院后休息期间仍需护理的，应当提交医疗机构出具的证明，故护理费确定为1320.00元（110.00元／天×12天=
1320.00元）；5、交通费应当以正式的票据为准，原告提交的包车费收条虽然不是正式票据，但被告均无异议，本院予以认可，确定为：660.00元；6、误工费：误工时间包括住院时间和医疗机构出具的证明休息时间，受害人因伤残持续误工需计算至定残日前一天的，需提交相应的鉴定结论，原告住院时间为12天，医嘱休息时间为2个月，故误工时间确定为72天，因原告未提交其有固定收入的证明，故误工费确定为90.00元／天，误工费为6480.00元（90.00元／天×72天=6480.00元）；7、残疾赔偿金：原告为农村居民，亦未提交其经常居住地和主要收入来源地均为城市的证明，故残疾赔偿金为31580.00元（7895.00元／年×20年×20%=
31580.00元）；8、后续治疗费10000.00元；9、鉴定费1400.00元，以上共计：75132.96元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：
一、被告巫俊荣在本判决生效之日起十日内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费共计：75132.96元的60%，即45079.78元，扣除巫俊荣已支付的900.00元，尚应实际支付44179.78元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费4100.00元，由原告承担1640.00元、被告巫俊荣承担2460.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审 判 长 潘 登
审 判 员 罗晓欧
人民陪审员 张荣忠
二〇一五年九月十五日
书 记 员 钟继雄
附相关法律规定：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十五条第一款当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。