西藏自治区乃东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）乃刑初字第62号
公诉机关西藏自治区乃东县人民检察院。
被告人白玛，男，1964年7月8日出生于西藏自治区乃东县，藏族，大专文化程度，原乃东县委统一战线工作部副部长，住址西藏自治区乃东县泽当镇。因涉嫌玩忽职守罪于2015年4月21日被监视居住，同年4月27日被刑事拘留，2015年5月11日被逮捕，本院于2016年1月21日决定取保候审，当日由山南地区乃东县公安局执行。
辩护人米玛卓嘎，西藏珠穆朗玛律师事务所律师。
西藏自治区乃东县人民检察院以乃检公刑诉〔2015〕45号起诉书指控被告人白玛犯受贿罪，于2015年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西藏自治区乃东县人民检察院指派检察员刘明红、代理检察员张潇雨出庭支持公诉，被告人白玛及其辩护人米玛卓嘎到庭参加诉讼。经西藏自治区山南地区中级人民法院批准，延长审限三个月，现已审理终结。
西藏自治区乃东县人民检察院指控，2014年4月，被告人白玛担任山南地区乃东县林业局局长期间，利用职务之便将其单位负责的造价43.5931万元的泽当居委会造林水利设施工程通过议标的方式承包给个体工程承包商黄某，2014年9月黄某为了表示感谢给被告人白玛送了3万元现金，被告人白玛将3万元现金收下并用于个人生活开支。公诉机关认为：被告人白玛利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂3万元，应当以受贿罪追究其刑事责任。2015年4月20日经乃东县人民检察院依法对被告人白玛口头传唤，确定其为系列案件的犯罪嫌疑人。
公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为被告人白玛利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂3万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。诉请本院依法判处。
被告人白玛辩称，2014年在林业机井议标项目上，并没有利用自己的职权来确定议标结果，林业局只有初审议标对象的权利，议标时多家单位参加，议标委员会具有最终决定权。被告人白玛的辩护人提出：1.该案立案时将白玛确定为犯罪嫌疑人并指定居所监视居住，无任何证据证明白玛有渎职的犯罪事实，且只有在涉嫌特别重大贿赂犯罪才能适用指定居所监视居住，指定居所监视居住的执行程序上，未履行告知义务，也未看到报批程序。被告人白玛归案时的传唤程序违反法律规定；2.本案指控的犯罪事实缺乏证据，作为证人黄某的证言，四次笔录中对同一事实的叙述前后矛盾，故认定被告人白玛受贿罪证据不足；3.被告人主观上没有事先受贿的故意，没有与黄某形成给予财物的约定和共识，被告人表示帮忙只是言语上的应付说辞，其次被告人白玛在确定初步议标对象时，是按照既定程序审核了工程资质，征求了具体项目所在地相关人员的意见，并考量了黄某的工程质量才将其作为议标对象，属于正常履职行为，且被告人白玛没有最终的决定权，其行为不具备利用职务上的便利，无法认定构成受贿罪。综上，应当认定被告人白玛无罪。另外希望合议庭考虑，假设公诉机关指控罪名成立，对于被告人白玛归案的行为应当认定为自首，被告人白玛被采取强制措施时涉嫌的罪名是滥用职权，归案后其如实供述司法机关尚未掌握的涉嫌收受钱财的受贿行为，其供述的罪行与司法机关已掌握的罪行属不同种时，应当认定为自首而非坦白。
经审理查明，2014年4月，被告人白玛担任山南地区乃东县林业局局长期间，黄某得知乃东县林业局造林水利设施工程有机井项目后请托被告人白玛予以关照，被告人白玛告知其提供相关资质手续可参与竞标，黄某借用山南景程安装工程有限公司资质参与了2014年4月28日工程造林点水利设施建设项目议标，对乃东县林业局在泽当居委会的机井项目顺利中标，并签订了施工合同，工程竣工后，2014年9月黄某为了表示感谢给被告人白玛送了3万元现金，被告人白玛将3万元用于个人生活开支。
另查明，检察机关在侦查过程中，对富达水泥制品有限公司法人彭某进行调查时，掌握了本案被告人白玛涉嫌受贿的犯罪线索，故4月20日依法对被告人白玛进行口头传唤，并进行调查核实，被告人白玛如实交代涉嫌受贿犯罪行为，2015年9月23日，被告人白玛家属向乃东县人民检察院退缴违法所得7万元。
上述事实，有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证明：1.检察机关于2015年4月22日、4月27日、4月28日、5月12日、10月9日、11月30日、12月23日对被告人白玛所作的询问笔录，能够证明2014年3、4月份，黄某通过电话请托其帮忙承建林业局的机井项目，后通过评标委员会议标，黄某经营的机井项目施工队中了林业局的项目标的，2014年中秋节期间，黄某到其家中以送月饼名义送了3万元，被告人白玛明知其为了感谢而收受黄某现金3万元，同时证明被告人白玛任乃东县林业局局长期间，负责项目的审核工作和议标工作，议标单位的资质审核初查工作由其负责的事实。
检察机关于2015年5月8日、8月15日、12月23日对证人黄某所作的询问笔录，能够证明其得知乃东县林业局有机井项目，通过电话请托被告人予以关照，被告人白玛告知其提供相关资质手续可参与竞标，黄某借用山南景程安装公司的资质参加了林业局2014年度3、4月份机井项目的议标，顺利中标后，2014年11月，为了感谢并希望以后能够继续关照项目向林业局局长白玛送了现金3万元的事实。
干部任免审批表，户籍证明，中共乃东县委员会关于丹某等6名同志任免职的备案报告，能够证明被告人白玛的基本身份信息，其于2009年2月至2014年12月6日担任乃东县林业局局长，属国家机关工作人员的事实。
2014年乃东县林业局工作分工情况，能够证明被告人白玛在2014年度全面负责乃东县林业局工作情况。
乃东县林业局2014年工程造林点水利设施建设项目议标签到表、乃东县林业局2014年工程造林点水利设施建设项目中标及签订合同通知书、建筑工程施工合同书，能够证明2014年4月28日多家单位参与议标，议标相对方的山南景程安装工程有限公司经评标委员会评标，属中标单位，并于当日与乃东县林业局签订工程建设合同，承包泽当居委会机井项目，中标价格为435931元。
6.记账凭证、中国农业银行结算业务申请书、拨款申请、乃东县财政局专项资金报账拨款申请书、建筑业统一发票，能够证明山南景程安装工程有限公司承建的泽当居委会造林水利设施工程竣工后，于2014年10月22日申请拨款，经相关部门审批，该款项扣除保修金5%后，剩余的414135元，于2014年10月23日拨付给了山南景程安装工程有限公司。
7.证人张某于2015年5月9日的一份交代材料，能够证明张晓平作为山南景程安装工程有限公司法人，经老乡介绍，其将公司的资质手续借给黄建国用于林业局机井项目工程招标，工程款拨付后扣除管理费全额交给黄某的事实。
8.归案经过，能够证明检察机关在侦查过程中，对富达水泥制品有限公司法人彭某的调查，掌握了本案被告人白玛涉嫌受贿的犯罪线索，故4月20日依法对被告人白玛进行口头传唤，并进行调查核实，被告人白玛如实交代涉嫌受贿犯罪行为的整个案发经过。
9.现金缴款单，能够证明案发后被告人白玛的家属已向检察机关上缴违法所得7万元现金，其中3万元属本院依法予以确认的退赃款项。
10.公诉机关出具的对被告人白玛所作的四份讯问笔录、对彭某所作的两份讯问笔录及对被询问人巴某、德某、旦某、王某、桑某、班某、阿某等所作的询问笔录、2组书证、能够证明检察机关在侦查过程中，经对富达水泥制品有限公司法人彭某进行调查时，已掌握了本案被告人白玛涉嫌受贿犯罪线索的事实。
被告人白玛的辩护人向法庭提交并经法庭质证、认证的证据有：乃东县2014年工程造林点水利设施项目表，主要证明乃东县林业局2014年工程造林点水利设施建设项目中含多个机井项目。
本院认为，被告人白玛身为国家机关工作人员，利用职务上的便利为他人谋取利益，收受他人现金3万元，数额较大，其行为已构成受贿罪。西藏自治区乃东县人民检察院指控被告人白玛犯受贿罪，其犯罪事实清楚，证据充分，罪名能够成立。被告人白玛辩称林业局只有初审议标对象的权利，没有利用自己的职权来确定议标结果及其辩护人提出在他人请托时，被告人白玛表示帮忙只是言语上的应付说辞，且被告人白玛在确定初步议标对象时，按照既定程序进行审核，属正常履职行为，且被告人白玛没有最终的决定权，其行为不具备利用职务上便利的辩护意见，本院认为被告人白玛在明知他人有具体请托事项时，仍予以承诺，且因自己的履职行为致使黄某顺利得到该项目，事后被告人白玛明知黄某给予财物是因为自己为之谋取了利益，为表示感谢而向其行贿3万元，也明知收受的财物是依法不能收受的，被告人白玛客观上任行贿人留下财物，并未退回，亦未上交给组织，而是用于个人生活开支，侵害了国家的廉政制度，其行为应当认定为“为他人谋取利益”，符合受贿罪的构成要件，故对被告人白玛及其辩护人的该项辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人白玛的辩护人提出侦查机关在办案时违反法律诉讼程序之辩护意见，侦查机关依法适用刑事诉讼法的相关程序，被告人白玛在被采取强制措施后均作出有罪供述，且供述稳定，并未提出相关证据证明存在刑讯逼供等非法手段予以排除非法证据的情况，故对该辩解意见作为认定被告人无罪之理由，本院不予采纳。被告人白玛的辩护人提出黄某的四次笔录中对同一事实的叙述前后矛盾，指控犯罪事实的证据不足之辩护意见，经查，黄某在侦查阶段所作的笔录中仅对叙述细节上存在出入，但其对案件基本事实的陈述，即对请托的具体事项，被告人白玛收受现金的地点及金额等叙述上始终一致，且能够与被告人白玛的供述相互吻合，故对该辩护意见，本院不予采纳。对于被告人的辩护人辩称，被告人白玛归案后的行为应当构成自首之辩护意见，根据公诉机关出示的证据显示，在检察机关的侦查过程中，经对富达水泥制品有限公司法人彭某的调查取证，已经掌握了本案被告人白玛涉嫌受贿的犯罪线索，在被告人白玛被采取强制措施后交代本案涉及的受贿事实，与侦查机关已掌握的属于同种罪行，不应当视为自首，其如实供述罪行的行为，应当认定为坦白，故对该辩护意见，本院不予采纳。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，受贿3万元已达到受贿罪的定罪量刑起点标准，被告人白玛在案发后如实供述自己的罪行，属坦白，具有悔罪表现，并积极退赃，依法可对其从轻、减轻或者免除处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人白玛犯受贿罪，免予刑事处罚。
现扣押于乃东县人民检察院涉案赃款人民币3万元，依法予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西藏自治区山南地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审判长 央 吉
审判员 夏 敏
审判员 李海燕
二〇一六年六月二日
书记员 王 宁