广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤刑终942号原公诉机关广东省江门市人民检察院。上诉人（原审被告人）李啟东，男，1970年10月8日出生于广东省鹤山市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地鹤山市龙口镇龙口圩龙口。因犯贩卖毒品罪于2010年7月16日被广东省鹤山市人民法院判处有期徒刑十一个月，于2011年1月24日刑满释放。因吸毒于2015年7月27日被广东省鹤山市公安局处以行政拘留十日的处罚，同日被处以强制隔离戒毒两年。因本案于2015年8月2日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现押于广东省鹤山市看守所。辩护人吕子炎，系广东叠力律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡建能，男，1964年10月6日出生于广东省鹤山市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地鹤山市。因本案于2015年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，因吸毒于2015年7月3日被广东省鹤山市公安局处以行政拘留十日的处罚，同日被处以强制隔离戒毒两年，同年7月23日被逮捕。现押于广东省鹤山市看守所。广东省江门市中级人民法院审理广东省江门市人民检察院指控原审被告人李啟东、胡建能犯贩卖毒品罪，被告人胡建能犯诈骗罪一案，于2016年5月12日作出（2016）粤07刑初20号刑事判决。宣判后，被告人李啓东、胡建能不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅案卷材料和上诉材料，提审上诉人李啓东、胡建能，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，（一）被告人李啟东、胡建能犯贩卖毒品罪。2012年至2014年期间，被告人李啟东在江苏省苏州市接受强制隔离戒毒，认识同为强戒人员的姚某。2015年2月左右，姚某联系被告人李啟东表示要购买毒品，李啟东介绍被告人胡建能给姚某认识。李啟东、胡建能与姚某联系交易毒品事宜，胡建能使用李啟东的电话与姚某商议毒品的交易价格，双方商定以70元每克的价格交易毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）500克。同年3月6日，李啟东、胡建能从毒品上家“宝珠”处购得用于贩卖的毒品。次日，李啟东、胡建能在鹤山市雅瑶镇晶都桑拿后的出租屋306房内将用透明封口袋装好的毒品甲基苯丙胺10小包、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1小包混入5包茶叶内，用黑色塑料袋打包好。李啟东、胡建能带上述毒品行至胡建能出租屋楼下的永乐惠百货，由胡建能委托该百货店主将该毒品通过快递方式邮寄到江苏省昆山市贩卖给姚某。姚某存款11000元至胡建能指定的账户。同月8日，李啟东、胡建能来到鹤山市碧桂园支行，由胡建能在该支行ATM上取款7000元。同日，姚某委托唐某存款4000元至胡建能指定的账户。同月7日，深圳市宝安国际机场安检员对该邮件进行检查时，发现内藏有毒品并报警。经鉴定，10小包甲基苯丙胺共重493.45克，1小包甲基苯丙胺片剂重0.87克。另外，公安人员在抓获被告人胡建能时，在其身上缴获甲基苯丙胺7.4克。综上，被告人李啟东贩卖甲基苯丙胺494.32克；胡建能贩卖甲基苯丙胺501.72克。（二）被告人胡建能犯诈骗罪。2009年4月上旬，被告人胡建能伙同李伟权、张文铿（均已判刑）经密谋后，以帮忙用钱疏通关系提前释放被鹤山市公安局羁押的杨某丙为由，先后在鹤山市沙坪街道翡翠明珠俱乐部与鹤山市人民法院门外，诈骗被害人付某合共7200元。案发后，被告人胡建能的家属退还被害人7200元。为证实指控的上述事实，公诉机关向法庭提交了现场勘查笔录及照片，鉴定意见，证人姚某、黄某甲、李某甲、杨某甲、吕某甲的证言，同案人李伟权、张文铿的供述，被告人李啟东、胡建能的供述及辩解等证据。原判认定上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的书证、物证、现场勘验、搜查笔录及图片，鉴定意见、同案人供述及辨认笔录、证人证言、视听资料、被告人供述及辨认笔录等证据证实。原判认为，被告人李啟东、胡建能无视国家法律，共同贩卖、运输毒品数量大，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。被告人胡建能还合伙诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。在贩卖、运输毒品的共同犯罪中，李啟东、胡建能的作用、地位相当，不区分主从犯，应当按照其所参与实施的全部犯罪进行处罚。被告人李啟东曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，并在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是贩卖毒品罪的累犯及再犯，依法应当从重处罚。被告人胡建能当庭认罪，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。被告人胡建能让其家属退赔被害人被诈骗的财物，依法可以酌情从轻处罚。公诉机关指控李啟东、胡建能的犯罪事实清楚，证据确实、充分，唯遗漏对被告人运输毒品犯罪行为的认定。根据本案的犯罪事实、犯罪性质、社会危害程度和被告人在共同犯罪中的作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二百六十六条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李啟东犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人胡建能犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币100000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年三个月，并处罚金人民币103000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人胡建能先行被羁押8日，折抵刑期8日，即自2015年7月23日起至2030年10月14日止；罚金在本判决生效之日起十日内缴纳）。三、侦查机关扣押及缴获的本案全部毒品由扣押机关予以没收、销毁。侦查机关扣押的但未随案移送的电子秤一把及其它物品，由扣押机关依法处理。上诉人李啓东上诉及其辩护人辩护提出：1、一审认定李啓东贩卖、运输毒品罪的事实不清，证据不足，理由是：①李啓东并未直接参与毒品交易，贩卖运输毒品的是胡建能，李啓东仅是姚某与胡建能贩卖、运输毒品的介绍人，起居间介绍作用；②李啓东虽已供述其与胡建能向上线黄某丙（绰号“煲煮”）购买毒品，但缺乏黄某丙的供述、通话记录和交易现场监控录像加以印证，无法确认当时李啓东和胡建能之间是谁实施的；③李啓东未参与邮寄毒品的行为，永乐惠百货老板娘的证言证实邮寄毒品的实施人仅有一人；④李啓东没有贩毒资金，本案贩毒资金均由胡建能提供；⑤深圳公安调取的银行监控录像证实毒资是胡建能取款收取，且由胡建能将贩毒收益分配给李啓东3500元。2、请二审对李啓东做笔录时的审讯录像作全面了解，查清李啓东做笔录时是否存在毒瘾发作。3、一审对李啓东量刑过重。上诉人胡建能上诉提出：1、关于诈骗罪，其参与诈骗7200元是受人挑唆和误导，同案人李伟权、张文铿未出钱，其一人已退还给对方7200元有悔罪表现，应对其从轻处罚；2、关于运输、贩卖毒品罪，其和姚某、“宝珠”均不认识，姚某是李啓东在江苏戒毒时认识的朋友，“宝珠（黄某丙）”是李啓东赌博时欠钱的赌友，其参与本案是为贪吃李啓东给的免费毒品和受到李啓东挑唆、在吸食过量毒品头脑不清醒下的行为，并非主观意识为了营利或以贩养吸；3、其家有两位年届80岁的父母需要照顾，希望二审法院给予其改过自新的机会，从轻处罚。经审理查明：一、上诉人李啟东、胡建能贩卖、运输毒品罪2012年至2014年期间，上诉人李啟东在江苏省苏州市接受强制隔离戒毒，认识同为强戒人员的姚某。2015年2月左右，姚某联系李啟东表示要购买毒品，李啟东介绍上诉人胡建能给姚某认识。李啟东、胡建能与姚某联系交易毒品事宜，双方商定以70元每克的价格交易毒品甲基苯丙胺（俗称“××”）500克。同年3月6日，李、胡二人从毒品上家“宝珠”处购得用于贩卖的毒品。次日，李、胡二人在鹤山市雅瑶镇晶都桑拿后的出租屋306房内将用透明封口袋装好的毒品甲基苯丙胺10小包、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1小包混入5包茶叶内，用黑色塑料袋打包好，带至胡建能出租屋楼下的永乐惠百货，由胡建能委托该百货店主将该毒品通过快递方式邮寄到江苏省昆山市贩卖给姚某。姚某存款11000元至胡建能指定的账户。同月8日，李啟东、胡建能来到鹤山市碧桂园支行，由胡建能在该支行ATM上取款7000元。同日，姚某委托唐某存款4000元至胡建能指定的账户。同月7日，深圳市宝安国际机场安检员对该邮件进行检查时，发现内藏有毒品并报警。经鉴定，10小包甲基苯丙胺共重493.45克，1小包甲基苯丙胺片剂重0.87克。另外，公安人员在抓获胡建能时，在其身上缴获甲基苯丙胺7.4克。认定上述事实，有公诉机关提交，并经庭审示证、质证的下列证据证实：（一）书证1、广东省鹤山市公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》，证实：鹤山市公安局依法对李啟东、胡建能贩卖毒品案立案侦查。2、广东省鹤山市公安局出具的《抓获经过》、《破案经过》，证实：2015年6月26日12时许，民警根据线索将藏匿在鹤山市古劳镇古劳教师楼B座802房的在逃人员胡建能抓获。2015年7月27日0时许，民警根据线索在沙坪镇海逸宾馆六楼走廊处抓获吸毒人员李啟东，并于当天对其行政拘留十天并强制隔离戒毒。3、中国移动通信集团广东有限公司江门分公司出具的《客户详单》，证实：胡建能使用的电话号码139××××4838、李啟东使用的电话号码139××××4838、158××××8636与姚某使用的电话号码135××××5122三人互有通话、通短信记录，其中2015年3月1日至8日通话、通短信频繁。李啟东使用的电话号码158××××8636与顺丰快递员黄某乙使用的手机号码181××××7669在2015年3月7日有通话记录。4、中国农业银行股份有限公司江门分行出具的《个人客户账户主档查询》，证实：户主为胡伟杰的银行账户62×××13交易明细显示有多笔存款从江苏省存款至该账户，分别为2015年2月20日4000元、2015年2月21日3000元、2015年2月24日5000元、2015年2月25日6000元、2015年2月25日2000元、2015年2月28日5000元、2015年3月1日6000元、2015年3月3日4000元、2015年3月6日10000元、2015年3月7日6000元、2015年3月7日11000元、2015年3月8日4000元。2015年3月6日，该账户支出10000元，同月8日，该账户支出7000元。5、深圳市公安局机场分局出具的《接受证据材料清单》，证实：唐某提交纸条一张（写有农行胡伟杰62×××13）、中国农业银行回执两张。6、深圳市公安局机场分局出具的《接受证据材料清单》，证实：胡某提交孙某的租赁协议书一份。7、深圳市公安局机场分局出具的《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》两份、深圳市公安局出具的《疑似毒品收条》、被扣物品照片，证实：民警对姚某的昆山市千灯镇创业家园5号楼535房进行搜查，查获：（1）手机号码为139××××3915黑色带蓝边诺基亚手机一台；（2）毛重分别为4.56克、1.63克、0.73克、0.63克的疑似毒品××4包；（3）手机号码135××××5122白底黑面华为手机一台；（4）单号为909506520949顺丰邮件1个，邮件内含毛重分别为50.5克、49.5克、50.2克、50.3克、50.4克、50.8克、50.3克、50.4克、50.3克、50.3克的疑似毒品××10包、毛重1.8克疑似毒品麻古1包。上述疑似毒品××14包净重分别为49.32克、48.05克、49.21克、49.57克、49.63克、49.62克、49.5克、49.52克、49.54克、49.49克、1.45克、3.97克，疑似毒品麻古1包净重0.87克，被深圳市公安局于2015年3月16日收缴入库。8、广东省鹤山市公安局出具的《常住人口个人信息表》、《户籍证明》，证实：李啟东的身份情况及胡建能的户籍情况，李啟东、胡建能犯罪时均已年满十八周岁。9、广东省鹤山市人民法院作出的刑事判决书及鹤山市看守所提供的《刑满释放证明书》，证实：李啟东曾因犯贩卖毒品罪被广东省鹤山市人民法院判处有期徒刑十一个月，于2011年1月24日刑满释放。10、江苏省苏州市公安局工业园区分局出具的《行政处罚决定书》、《强制隔离戒毒决定书》，证实：李啟东因吸毒于2012年12月5日被苏州市公安局工业园区分局处以行政拘留十五日，于同月20日被送往苏州市强制隔离戒毒所强制隔离戒毒两年。11、广东省鹤山市公安局出具的证实《行政处罚决定书》、《强制隔离戒毒决定书》，证实：李啟东因吸毒于2015年7月27日被鹤山市公安局处以行政拘留十五日的行政处罚，同日被处以强制隔离戒毒两年。12、江苏省昆山市公安局出具的《行政处罚决定书》两份、《强制隔离戒毒决定书》，证实：姚某因吸毒于2012年5月20日被江苏省昆山市公安局处以行政拘留十二日，同年8月20日因向他人提供毒品及吸毒被处以行政拘留二十日，同年9月9日被送往苏州市强制隔离戒毒所强制隔离戒毒两年。13、广东省鹤山市公安局出具的《现场检测报告书》，证实：胡建能于2015年6月26日所做的甲基安非他命检验结果呈阳性。14、广东省鹤山市公安局出具的《行政处罚决定书》、《强制隔离戒毒决定书》，证实：胡建能因吸毒于2015年7月3日被鹤山市公安局处以行政拘留十日的行政处罚，同日被处以强制隔离戒毒两年。15、深圳市公安局机场分局出具的《在逃人员登记信息表》，证实：胡建能因涉嫌邮寄毒品被深圳市公安局追逃。16、深圳市公安局机场分局出具的《抓获经过》、《起诉意见书》及深圳市宝安区人民法院作出的刑事判决书，证实：姚某因非法持有毒品被起诉，被判处有期徒刑十年。17、广东省鹤山市公安局出具的《违法犯罪经历情况查询证明》、《社会危险性情况证据表》，证实：李啟东、胡建能的违法犯罪经历及在逃情况、社会危险性情况。李啟东因吸毒于2015年7月27日被鹤山市公安局处以行政拘留十五日的行政处罚，同日被强制隔离戒毒二年。李啟东、胡建能均不属初犯、偶犯，李啟东具有吸毒、赌博等恶习，且无合法稳定收入来源。（二）现场勘查笔录1、深圳市公安局机场分局出具的深公（机）刑勘（2015）011号《现场勘验检查工作记录》及（2015）深公机刑现照字第011号《现场照片》，证实：深圳机场安检站安检员张某报称，其于2015年3月7日22时24分，在深圳机场航空货站顺丰1号货区通过X光机查到一件速运单号为909506520949的顺丰快递内藏有疑似毒品。经检查，该快递内夹藏有10小包疑似毒品××共计500克和一小包疑似毒品麻古8颗共计1、5克。该快递速运详单显示发货人为李R，联系电话为158××××8636，发货地址字迹不清；收货人为陈R，联系电话139××××3915，收货地址为昆山市千灯镇千灯石浦顺达汽车修配厂机场路大华桥往南500米。听取案情后，现场员工郭勇良为见证人，开始对现场进行勘查。现场位于广东省深圳市宝安机场顺丰货站1号X光机。现场发现一个“天元印刷”字样的纸箱，纸箱上面贴有顺丰快递的货运详情单，单号为909506520949，单上标有“寄件人：李R联系电话：158××××8636收件人陈R电话：139××××3915”等字样。打开纸箱，里面是7包茶叶，其中5包茶叶内藏有5包黑色塑料袋装物品。拆开物品包装，里面共有10包白色封口袋包装的白色晶体颗粒装物品及1小包红色药丸状物品。经初步检测，该白色晶体颗粒状物品和红色药丸状物品均为疑似毒品。2、广东省鹤山市公安局出具的《现场勘查笔录》及《现场照片》，证实：民警分别对李啟东、胡建能包装毒品的鹤山市雅瑶镇石湖晶都桑拿后面的出租屋306房，邮寄毒品的永乐惠百货，提取毒资的农业银行鹤山碧桂园支行的现场进行勘查，未发现可疑物品。（三）鉴定意见1、广东省深圳市公安司法鉴定中心出具的公（深）鉴（理化）字（2015）0994号《检验报告》，证实：2015年3月7日22时24分在深圳机场航空货站顺丰1号货区通过X光机查到一件速运单号为909506520949的顺丰快递内的10项检材，均为白色固体晶体，共重493.45克，均检出甲基苯丙胺；1项检材为红色固体颗粒，重0.87克，检出甲基苯丙胺、咖啡因。抓获姚某时从其家中缴获的4项检材，为白色固体晶体，共重5.74克，均检出甲基苯丙胺。2、广东省江门市公安司法鉴定中心出具的江公司鉴（理化）字（2015）1029号、1030号《理化检验鉴定报告》，证实：胡建能身上缴获的白色晶体7.4克，检出甲基苯丙胺成分；缴获的褐色干草状物0.2克，检出四氢大麻酚、大麻酚成分。（四）证人证言1、证人姚某的证言：我使用的电话号码是135××××5122。2013年3月左右，我在江苏太湖戒毒所认识一名叫李啟东的广东江门人，联系电话是139××××4838。2015年2月13日左右，李啟东通过电话问我是否需要购买毒品用于春节期间吸食，他可以通过邮寄的方式寄给我。当我联系李啟东购买毒品时，李啟东说安排其他人联系我。挂线后，有一个自称姓潘的男子（以下简称“潘”）用139××××4838的号码打电话给我说他是李啟东的朋友，并谈起购买××的事。当时谈好60元每克，我决定买30克自己吸。潘让我把钱存到一个账号为62×××13的农业银行账户。同年2月16日，我就收到一个邮件，里面有30克××，是藏在茶叶里面的。我为了显得大方一点就存了3000元到潘的上述账户。同年3月1日左右，姓潘的再联系我说××价格升了10元，也就是70元每克，这次我又向他要了60克，也是毒品到了以后再付款，这次我又多给他一点，存了4500元到潘的上述账户。同年3月5日左右，我准备再向潘购买，我都还没和他谈购买的数量，他就直接叫我先存15000元给他，我问他怎么这次要那么多钱，他叫我不用理。我就按他的要求在3月7日晚上7时许，到千灯农业银行的柜员机存了11000元到潘的上述账户。到了3月8日12时许，我叫朋友“唐志三”再存4000元到潘的上述账户。随后我发信息给潘说钱已到位，他打电话给我说知道了，明天会通知我。3月9日8时许，潘打了几个电话给我，但我因为在睡觉没有听。11时许，我接到姓潘的电话说货（××）很快就到，叫我收货后汇钱过去。12时许，我接到顺丰快递的电话，让我到快递公司拿邮件，我就打电话给“唐志三”让他帮我去取。13时许，我就被警察抓住了。民警在我家搜到的4小包××就是我之前向潘购买的××剩下的。在缴获的邮包里有1小包“麻古”是潘主动说送几粒给我试试的。我感觉这些毒品是李啟东或李啟东与人合伙卖给我的。第一次向李啟东购买毒品时，他向我提出借款两三千元，我同意借给他，后来他又没借。辨认笔录，经姚某辨认，指认出与其联系和向其供应毒品的李啟东。2、证人黄某乙的证言，证实：我是鹤山市沙坪镇元岗新村顺丰快递的快递员。运单号909506520949的快递是一名男子用电话158××××8636下的单。对方下单后公司就派我上门收件，在去的路上对方还让我快点，说件放在雅瑶镇永乐惠小店，让我去收就行，收发地址他已写好放在件里，让我照抄就行。16时30分左右我到了永乐惠小店，老板娘将件给我，是5包茶叶，用一个塑料袋装着，茶叶袋是封口的，塑料袋里有一张纸条，我按照纸条的内容填写速运单。老板娘给了我100元，我收取36元运费。运单副联和纸条给了老板娘。3、证人李某乙的证言：我在雅瑶镇秧坎村78号经营永乐惠士多店。2015年3月10日的前几天，有一名男子（经辨认为胡建能）来我店里，说一会有快递来，将一包东西放在我店里，让我帮他快递。我没打开那包东西，是用一个透明塑料袋包着的，他还给了我100元，说给快递员邮费。男子走后十几分钟，一名快递员来到我店里，填写单后我就给了他100元，他找回我64元，还把运单给我。快递员走后十几分钟，那名男子又来了，我把64元和单据一起还给他。我不认识那名男子，他应该住在这里附近，时不时会到我店里买烟。寄完快递后我就没有见过那名男子。辨认笔录，经李某乙辨认，指认出胡建能就是将快件放在店内让其帮忙邮寄的男子。4、证人胡某的证言：我是秧坎村78号的房管员。孙某是2014年11月16日入住513房的，一个月后就搬走了。5、证人张某的证言：我是深圳市宝安国际机场安检站的安检员。2015年3月7日22时许，我对顺丰快递公司的单号为909506520949快件进行X光检查时，发现快件中有异常物，我判断可能是毒品，立即将情况告诉在现场的顺丰快递公司的员工，并当着该员工的面将快件拆开检查，发现快件中有7包茶叶，茶叶袋中共有10小袋白色晶体和8颗红色颗粒，疑似是××和麻古，于是报警。那10包白色晶体重约500克，红色颗粒重约1.5克。6、证人邱某的证言：我在顺丰快递公司华南分拨区工作。2015年3月7日22时许，我在深圳机场顺丰货站区1号安检机机位负责将公司发往昆山的航空货物装进安检站的X光机安检。1号X光检查机位的安检员告诉我刚装进X光机的单号为909506520949的快件内有可疑物品，叫我配合她开包检查。我们打开该快件后发现里面装有几包茶叶，茶叶袋中共有10小袋白色晶体和8颗红色颗粒，疑似是××和麻古。该快件是我们公司广东省鹤山市快递点收的。那10包白色晶体重约500克，红色颗粒重约1、5克。（五）上诉人供述及辨认笔录1、上诉人李啟东的供述：我与姚某是于2012年在江苏省太湖戒毒所戒毒时认识的。我在2015年1月份时已经介绍姚某给胡建能认识，估计胡建能不只贩卖一次冰毒给姚某。我和胡建能去银行取了四五次钱，我分到六七千元。本次贩毒，胡建能与姚某联系好后跟我说姚某要购买500克冰毒。怎样邮寄、怎样收钱都是由胡建能与姚某联系的。我电话联系上家“宝珠”说需要购买500克冰毒，让他准备好，他说每克40元。3月上旬，我打电话给“宝珠”，他说冰毒已经准备好了，我就叫他把冰毒送过来雅瑶镇晶都桑拿后面的出租屋。我和胡建能一起从出租屋下去在永乐惠小卖部接货。“宝珠”骑着一辆灰色女装摩托车来的。因为我刚戒毒出来没有钱，先由胡建能支付了总价的一半钱即10000元给“宝珠”，余款待收到姚某的钱后再付。“宝珠”给了胡建能一个装有500克冰毒的手机盒子。我和胡建能回到出租屋里打开盒子检查，看到里面有4包冰毒和几粒麻古。次日早上，胡建能下楼买了茶叶回来。我们一起用透明封口袋将冰毒分装成小包，再用黑色胶袋卷起来，然后放进约六七包茶叶里面，用502胶水封好。我们把茶叶用纸箱打包好，胡建能打电话叫顺丰快递过来收件。我和胡建能一起去到永乐惠百货，我站在永乐惠百货门口，看着胡建能将装有冰毒的茶叶交给老板娘，并给了她100元快递费让她转交给快递员。快递寄出后第二天，胡建能就用我的电话打给姚某，说500克冰毒已经寄出，让姚某汇钱到他儿子的银行卡内。卖给姚某的500克冰毒总价35000元，扣除成本20000元，可以赚15000元，我和胡建能打算将赚到的15000元平分。姚某先汇了15000元到胡建能儿子的银行卡上。我和胡建能一起去鹤山市农业银行碧桂园支行取款，我在外面等，胡建能进去取了7000元出来，分给我3500元。辨认笔录，经李啓东辨认，指认出胡建能、姚某、“宝珠”黄伟健；指认出快递单；指认出提取毒资的农业银行碧桂园支行；指认出邮寄毒品的永乐惠百货；指认出包装毒品的出租屋306房。2、上诉人胡建能的供述：2015年初的时候，李啟东问我有没有工作，我说没有。他说在江苏强戒时认识一些吸毒的朋友，想和他们做一些茶叶生意。李啟东自己购买了一些茶叶，又叫我帮他从士多店买了几十元茶叶。我们打开袋口，将茶叶倒出来，然后把一些白色晶体分开10小包用透明封口袋装好后，再用黑色塑料袋卷起来放进茶叶袋里，再把茶叶放回去用502胶水粘好封口，用一个纸盒装起来。我知道这些白色晶体是冰毒，因为我曾看见李啟东拿出来吸食过。包装的时候，我打电话给顺丰快递，让他到士多店收快件，发货人和收货人的地址写在一张纸条上。我将货和快递交给士多店老板娘帮邮寄。发货人留的是李啟东的电话158××××8636，收货人应该是姓姚的，我用139××××4838的号码和李啟东的电话158××××8636与他联系过，问茶叶是否收到的情况。收货人转了几次账给我，每次有几千元，账号是我儿子胡伟杰的，我取了钱就给了李啟东。用于收款的银行卡已被我遗失。我帮李啟东邮寄毒品，是因为李啟东会提供免费的冰毒给我吸食。此外，李啟东还给了我3000元好处费，这3000元被我赌博输掉了。手机号码139××××4838的开户人是孙某，因为当时我的身份证不见了，孙某曾租住的出租屋留有他的身份证复印件，所以用了他的身份开户。辨认笔录，经胡建能辨认，指认出李啟东；指认出快递单及所寄邮件；指认出ATM取款录像截图中取款人是其本人；指认出提取毒资的农业银行碧桂园支行；辨认出邮寄毒品的永乐惠百货；辨认出包装毒品的出租屋306房。（六）视听资料1、ATM取款录像光盘1张，证实：胡建能在鹤山碧桂园支行ATM从该账户取款的情况。2、鹤山市公安局出具的审讯视频光盘5张，证实：鹤山市公安局对李啟东、胡建能的审讯过程合法，李啟东、胡建能自愿供述的情况。二、上诉人胡建能诈骗罪2009年4月上旬，上诉人胡建能伙同李伟权、张文铿（均已判刑）经密谋后，以帮忙用钱疏通关系提前释放被鹤山市公安局羁押的杨某丙为由，先后在鹤山市沙坪街道翡翠明珠俱乐部与鹤山市人民法院门外，诈骗被害人付某合共7200元。案发后，胡建能的家属退还被害人7200元。认定上述事实，有公诉机关提交，并经庭审示证、质证的下列证据证实：（一）书证1、广东省鹤山市公安局出具的《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》，证实：2009年4月20日，事主付某报案称其被一名叫“阿权”的男子诈骗7700元，鹤山市公安局立案侦查。2、公安机关出具的《抓获经过及破案经过》，证实：2009年4月20日，事主付某报案称，其被一名叫“阿权”的男子诈骗7700元。经走访调查，鹤山市公安局于2009年4月20日抓获犯罪嫌疑人李伟权。根据李伟权的供述，于2009年6月23日抓获另一名犯罪嫌疑人张文铿。根据二人的供述，胡建能也参与诈骗，但案发后胡建能离开了鹤山市。2015年6月26日10时30分许，民警根据线索在鹤山市古劳镇古劳教师楼B座802房将胡建能抓获，并在其身上搜出一包冰毒（内有10小包），在其房间搜出吸毒工具一批，电子秤一把。3、广东省鹤山市人民法院作出的刑事判决书，证实：同案人李伟权因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年六个月，张文铿因犯诈骗罪被判处有期徒刑十个月。4、吕某丙提供的收据，证实：2009年5月9日，胡建能的家属胡满洪已退还被害人7200元。（二）被害人的陈述被害人付某的陈述：2009年4月初的某天，我得知小舅子杨某丙被雅瑶派出所抓了，就打电话给一个叫“阿全”的男子（经辨认为李伟权）让他想办法把杨某丙搞出来。“阿全”说找到一个在法院工作的“表叔”的电话，看他是否能帮忙。约几天后的18时许，我、吕某乙、“阿全”和他“表叔”约在鲜鲜菜馆吃饭。“阿全”说他“表叔”叫“肖古”（经辨认系胡建能），在沙坪当个小官。“肖古”问了杨某丙的具体情况，用笔记了下来，说要请派出所和看守所的所长吃饭。然后，他打电话给这两个所长，说要和他们去翡翠明珠吃饭，就走了。过了一会，“肖古”打电话给“阿全”说吃饭用了650元，“阿全”就叫我们给钱“肖古”。我们在鲜鲜菜馆这边吃饭花了200多元。我和吕某乙回出租屋找吕某乙的姐姐吕某丙拿了几百元，然后到石湖加油站与“阿全”会合。吕某乙给了我700元。我和“阿全”去到翡翠明珠门口，我将700元交给“表叔”。过了两天，“阿全”又拿了我300元说要办事。大概六天前，“阿全”电话约我去名人西餐厅吃饭。当天13时许，我与吕某乙、阿全、“肖古”、还有一个没见过的人一起吃饭。“肖古”拿出一个写有杨某丙名字的档案放在桌面上，说那个我没见过的人的姐夫是当官的。“肖古”说他把杨某丙的档案拿出来后不能自己搞，让那个没见过的人的姐夫想办法搞。过了一会，那个没见过的人就走了。“肖古”拿出一个笔记本，上面写着雅瑶派出所3000元，还有另外两个单位，名称没看清楚，分别写着2500和1000元。“肖古”说要在下午4点前将钱装进水果篮，然后电话联系“阿全”。我凑了2000元，吕某乙凑了500元，吕某丙凑了4000元，总共6500元。我与“阿全”一起到法院门口，将装有6500元钱的水果篮交给了“肖古”。我还叫杨经霞与吕某乙在法院对面看着。后来杨经霞去法院了解到“肖古”根本不在法院工作，我们被骗了。辨认笔录，经付某辨认，指认出李伟权就是“阿全”，胡建能就是“表叔”“肖古”。（三）证人证言1、证人吕某乙的证言：我与付某为了托“阿全”帮忙找人将杨某丙提前释放，先后在翡翠明珠与法院门口将700元与6500元交给一个叫“肖湖”的人。（吕某乙陈述被骗的过程与付某陈述的基本一致）辨认笔录，经吕某乙辨认，指认出李伟权就是“阿全”，辨认出胡建能就是“表叔”、“肖湖”。2、证人吕某丙的证言：我是杨某丙的妻子。2009年4月的某天，杨某丙因涉嫌抢劫被鹤山市公安局刑事拘留。我很着急，杨的姐夫付某说可以找一个叫“阿全”的人帮忙。付某、吕某乙和“阿全”一起吃饭，于是我给了吕某乙1000元。当天晚上吕某乙和付某回来，吕某乙说“阿全”的“表叔”要请派出所所长吃饭。后来的某天，“阿全”和他“表叔”联系付某和吕某乙说用6500元可以让杨某丙3个月内放出来。当天下午14时许，我凑了4000元，付某凑了2000元，吕某乙凑了500元，凑够6500元。付某与他老婆杨某乙、吕某乙一起将6500元交给了对方。3、证人杨某乙的证言：杨某丙于2009年4月3日被刑事拘留。我老公付某说认识一个叫“阿全”的人，可以通过他的关系把杨某丙搞出来。听付某说他与“阿全”还有“阿全”的“表叔”一起吃了饭。后来他们说用6500元可以把杨某丙搞出来。吕某丙出了4000元，付某出了2000元，吕某乙出了500元，然后我和付某、吕某乙一起到沙坪市场买水果，将6500元放进水果篮。付某打电话给“阿全”，“阿全”让付某去接他。付某让我和吕某乙去法院对面。我看见付某与“阿全”过来，付某将装有钱的水果篮给了一个中年人。我感觉我们被骗了。辨认笔录，经杨某乙辨认，指认出李伟权就是“阿全”，胡建能就是拿了装有钱的水果篮的中年人。（四）同案人供述及辨认笔录1、同案人李伟权的供述：2009年4月9日左右，一河南籍男子打电话告诉我他妹夫被派出所抓获，叫我帮忙找关系搞他妹夫出来。过了四天，在红石村一小卖部我将此事告诉“张文亨”，他说他急需要钱用，不如叫上“表叔胡建南”一起骗点钱，我答应了他。我与张文铿在“表叔”家中将此事告诉“表叔”，“表叔”让我打电话约“河南仔”出来吃饭，让我对“河南仔”说可通过我妈的老表找关系帮他，但要钱，还叫我什么都不用做，到时吃饭时倒茶给他就行了。当天下午5时多，我与“表叔”、“河南仔”及他的另一妹夫在沙坪鲜鲜菜馆吃饭。吃饭期间“表叔”听“河南仔”讲了整件事情，然后假装给派出所和看守所所长打电话，约好在晚上9时见面喝酒。然后告诉“河南仔”约了两个所长晚上喝酒，叫他也一起去，帮忙结账，“河南仔”说好，“表叔”就离开了。不久我与“河南仔”也离开，在村口他还给我两包烟，叫我接到“表叔”电话后打电话给他，我说好。到晚上9时许，在村后面，“表叔”对我说他在翡翠明珠等我，叫我与“河南仔”拿钱过去。我打电话给“河南仔”说喝酒要660元。后我与“河南仔”及他另一妹夫一起去翡翠明珠，途中“河南仔”给我700元。我在翡翠明珠将钱交给“表叔”，然后我们离开。过了三天左右，“表叔”对我说这次一定成功。“河南仔”找到我，我在他面前打电话给“表叔”，“表叔”叫我们在法院门口等。我与“河南仔”去到法院门口见到“表叔”，“表叔”说找个地方商量。于是我们去了名人西餐厅。“表叔”拿出一个用封条封着的档案袋对“河南仔”说案子到他手了，但要经三个部门才能看，共需要6500元。让“河南仔”下午四点买一个水果篮并将钱放入去。我叫“河南仔”先别答应，考虑一下。“河南仔”答应给钱。过了两个小时，“河南仔”拿一水果篮来找我，我打电话给“表叔”，“表叔”叫我们到法院门口等。在法院门口，“河南仔”将水果篮交给“表叔”，“表叔”叫他等消息。我和“河南仔”离开法院门口。“表叔”打电话给让我和“张文亨”去大朗村。在大朗村牌坊处，“表叔”给了我2100元。辨认笔录，经李伟权辨认，指认出张文铿就是“张文亨”，胡建能就是“表叔胡建南”；指认出作案现场翡翠明珠俱乐部及鹤山市人民法院门口。2、同案人张文铿的供述：2009年4月的某天，李伟权在古桥红石村小卖部将“河南仔”托他找关系，帮忙把因抢劫被雅瑶派出所抓获的亲戚搞出来的事告诉我，问我有没有办法。我就带他到胡建能家中。胡建能提出无论能不能帮到“河南仔”，都要骗他几仟元花，我们同意。商量后，由胡建能与李伟权与“河南仔”接触，具体怎样骗只有他们两人清楚。后来有一天中午，李伟权和胡建能在沙坪越塘大朗牌坊处等我，胡建能说骗到“河南仔”6000元，分给我2000元。辨认笔录，经张文铿辨认，指认出李伟权；指认出沙坪镇越塘村委大朗村牌坊。（五）上诉人胡建能供述及辨认笔录上诉人胡建能的供述：2009年4月的某天，李伟权通过张文铿找到我，让我骗一个人说我有办法把他的朋友从派出所里搞出来。李伟权和那个人谈好，再约我出来，事主给了我两包烟。第二天，事主约我在鹤山市法院门口见面，给了我一袋水果，里面有6500元。我从诈骗所得中分得2300元。之后听说他们报警了，我就让我家人把钱退给那个人。辨认笔录，经胡建能辨认，指认出鲜鲜菜馆及玫瑰房；指认出鹤山市人民法院门口。现场勘查笔录广东省鹤山市公安局出具的《现场勘查记录》，证实：民警对案发现场鹤山市沙坪镇翡翠明珠俱乐部门口附近及鹤山市人民法院门口附近的勘查情况。综上证据，本案证人吕某乙、吕某丙、杨某乙等证人的证言，同案人李伟权、张文铿的供述，有关书证，现场勘察笔录能相互印证，足以证实胡建能伙同同案人李伟权、张文铿共同诈骗被害人付某7200元的事实。对于上诉人李啓东上诉及其辩护人辩护所提意见，经查：1、认定李啟东伙同胡建能共同与毒品下家姚某联系，共同与毒品上家接头，共同包装毒品，共同前去邮寄毒品和收款，李啟东、胡建能均一起从贩毒中获取收益的贩毒事实，有本案缴获的毒品实物甲基苯丙胺493.45克，现场勘查笔录及图片，毒品鉴定意见，取款视听资料，有关书证，证人姚某、黄某乙、李某乙、张某等人的证言，胡建能的供述，李啟东本人的供述等证据证实，且证据之间能相互印证，本案中李啟东、胡建能关系密切，在贩卖、运输毒品的共同犯罪中，两上诉人的地位、作用相当，故李啓东上诉及其辩护人辩护提出一审认定李啓东贩卖、运输毒品罪的事实不清、证据不足的意见不能成立，不予采纳。2、本院二审期间再次审查了侦查阶段对李啓东的审讯录像，①侦查机关在立案后对李啟东的讯问过程，严格按照刑诉法的规定告知了相关诉讼权利和义务，并进行同步录音录像，无违法取证行为；李啟东在其所作供述笔录的每一页上均签名和按捺指模确认，每份笔录均写有“以上笔录我看过和我说的一样”；②李啟东作过数次相对稳定的有罪供述，供述内容详细具体，与本案证据在细节上能相互印证，自然客观，真实可信；③同步录音录像显示李啟东神态自然，回答流畅，与毒瘾发作神态迷离、言语不清、感觉难受等症状不符；④公诉机关在审查起诉期间讯问李啟东，其亦确认在侦查阶段所作的供述属实；⑤侦查机关提供的审讯录像图像清晰，过程完整，且已在一审庭审时质证，李啓东对自己的多次有罪供述于一审庭审和上诉时翻供未提供正当理由。故李啓东上诉及其辩护人辩护提出对李啓东讯问录像需要继续审查、其被讯问时的认罪可能存在毒瘾发作的意见不能成立，不予采纳。3、原判已充分考虑到李啓东运输、贩卖毒品甲基苯丙胺490多克的事实和毒品尚未流入社会等情节，已对其准确量刑，故李啓东上诉及其辩护人辩护提出一审对李啓东量刑过重的意见理据不足，不予采纳。对于上诉人胡建能上诉所提意见，经查：1、胡建能上诉提出在诈骗罪中，其家属已在案发后代其给被害人退赔7200元，胡建能有悔罪表现应对其从轻处罚的意见属实，但原判已经对此充分考虑并酌情对其从轻处罚，胡建能二审再据此要求轻判的意见理据不足，不予采纳。2、胡建能与李啟东共同与毒品下家姚某联系，共同与毒品上家“宝珠（黄某丙）”接头，共同包装毒品，共同前去邮寄毒品和收款，共同从贩毒中获取收益，在运输和贩毒犯罪中，胡建能积极参与，且共同分配贩毒收益，两人地位作用相当，故胡建能上诉提出其参与运输、贩卖毒品系受到李啓东挑唆和诱导的意见理据不足，不予采纳。3、胡建能的其他上诉意见不属于本案处理的范围，不予采纳。本院认为，上诉人李啟东、胡建能共同贩卖、运输毒品数量大，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。胡建能还合伙诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。在贩卖、运输毒品的共同犯罪中，李啟东、胡建能的地位、作用相当，均系主犯，应按其所参与实施的全部犯罪进行处罚。李啟东曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，并在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。胡建能如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，依法可从轻处罚。胡建能让其家属退赔被害人被诈骗的财物，依法可酌情从轻处罚。上诉人李啟东、胡建能上诉及李啓东辩护人辩护所提意见均不能成立，不予采纳。胡建能因毒品犯罪于2015年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月3日被公安机关以吸毒为由被处行政拘留十日，并被强制戒毒二年，至7月23日被逮捕。故从7月3日至23日亦是因涉及毒品违法犯罪行为而被公安机关羁押，应折抵刑期，刑期应自2015年6月26日起至2030年9月25日止。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  林铠芳审 判 员  孙玟生代理审判员  周 彦二〇一六年七月二十五日书 记 员  洪锐英