湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终103号
上诉人（原审被告暨原告）：大贺传媒股份有限公司武汉分公司，住所地湖北省武汉市江岸区兰陵路2-6号时代广场·时代豪苑B（9）栋10层2室。
负责人：王明梅，该公司总经理。
委托诉讼代理人：吕军，湖北道博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告暨被告）：周中华，男，1980年9月30日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区。
委托诉讼代理人：吴求，湖北我们律师事务所律师。
上诉人大贺传媒股份有限公司武汉分公司（以下简称大贺公司）因与被上诉人周中华劳动争议一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2016）鄂0102民初4592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人大贺公司的委托诉讼代理人吕军、被上诉人周中华的委托诉讼代理人吴求到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大贺公司在本院二审庭审前变更上诉请求为：1.撤销一审判决第三项，改判为大贺公司支付周中华未休年休假工资差额7952元。事实和理由：根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，本案周中华2013年度的未休年休假，最迟应2015年12月31日予以主张，故其2012年及之前的带薪年休假已过诉讼时效。
周中华辩称，大贺公司在周中华入职之日起就没有安排周中华休年休假，也未支付未休年休假报酬，该侵权行为连续，无中止中断情形，故应当连续计算时效。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
周中华向一审法院起诉请求：1.确认双方于2003年5月28日至2015年12月31日之间存在劳动关系；2.大贺公司支付周中华解除劳动关系经济补偿金41640元；3.大贺公司支付周中华2014年1月至2015年12月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额83280元；4.大贺公司支付周中华2008年1月至2015年12月未休带薪年休假工资报酬22335元；5.大贺公司为周中华出具解除劳动关系的证明并协助办理失业金等手续。
大贺公司向一审法院起诉请求：1.大贺公司不支付周中华2015年带薪年休假工资2724元以及终止劳动合同经济补偿金23696元；2.大贺公司无需为周中华出具解除或终止劳动合同证明；3.大贺公司无需为周中华办理失业金申报手续。
一审法院认定事实：周中华于2003年5月28日入职大贺公司，双方于2007年6月1日起开始共签订了3份书面劳动合同，最后一次签订劳动合同的合同期限截止日期为2015年12月31日。大贺公司自2005年10月开始为周中华缴纳社保。劳动关系存续期间，大贺公司没有安排周中华享受带薪年休假，也未支付带薪年休假工资。2015年11月30日，大贺公司向各部门发出通告，内容为：“自2012年以来，武汉分公司四年来一直经营不善，亏损达400万以上，严重影响大贺集团华中区域的战略布局，损坏整个集团的经济发展，经集团总部研究决定，自2015年11月起撤换武汉分公司总经理，对武汉分公司经营单元进行整合重组，对公司多余设备与车辆已进行了处理，撤销采购、工程部门与行政，撤销的部门人员纳入客服部进行统一管理。”周中华也因此被调整了工作岗位。2015年12月14日，大贺公司向周中华发出《续签劳动合同通知书》，内容为：“你于2014年1月1日同我公司签订了为期二年的劳动合同，将于2015年12月31日到期，经公司研究决定，继续续签劳动合同，劳动合同签订期限双方另行协商”。周中华收到上述通知后，因不满岗位调整以及随之造成的工资下降，于同月18日向大贺公司发出《关于不同意调岗、降薪的通知》，称自己自2003年入职担任采购部主任，月均工资3500元，在职期间并无违纪违规行为，也无不能胜任工作的情形，但公司于2015年11月20日未经本人同意，单方面将其工作岗位调整为工程安装工作，并降低了薪酬。为此，周中华在该通知中明确表示：“本人不同意该工作调整以及降低工资待遇，请贵公司撤销该调动通知，书面通知本人恢复工作岗位和工作条件，以及工资待遇。”同月20日，周中华再次向该公司发出《关于要求按原劳动合同的标准订立无固定期限劳动合同的通知》，明确要求：“鉴于本人与贵公司的合同在2015年12月31日到期，且之前已签订过两次固定期限劳动合同，因此本人提出愿意与贵公司按照不低于原劳动合同的待遇标准续订无固定期限劳动合同，否则劳动合同到期后自动终止”。同月23日，大贺公司向周中华发出《关于续签劳动合同的再通知书》，在重申了该公司集团总部的上述通告内容后，表示：“综上所述，你于2014年1月1日同我公司签订了为期二年的劳动合同，将于2015年12月31日到期，要求你于12月28日前续签劳动合同，逾期拒签视为自动离职。特此通知！”但并未就周中华提出的“按原劳动合同的标准订立无固定期限劳动合同”的要求予以回应。2015年12月31日，在劳动合同到期后，周中华未再继续上班。周中华在大贺公司工作时间共12年7个月。
劳动关系存续期间，周中华未享受年休假，大贺公司亦未支付未休年休假工资，但辩称双方曾口头约定请假折抵年休假，周中华每年均曾请假，应当视为已享受了带薪年休假。但其未就此提供证据。
一审法院另查明：周中华离职前12个月的银行流水显示其工资项下收入总额为35546元。同一期间，大贺公司代为扣缴的周中华本人应承担的社保费用共计3509元，代扣代缴的个人住房公积金共计2480元。周中华主张应将单位代扣代缴的个人承担的社保费用以及住房公积金计入其工资收入总额。2015年11月，周中华被调整岗位后，工资也相应予以了下调。
2005年10月，大贺公司为周中华缴纳基本养老保险的缴费基数为691元；此后，每年的缴费基数逐年调整，每年12月的基本养老保险缴费基数分别为813元、1092元、1257元、1422元、1666元、1965元、1902元、2500元、2687元。
2016年3月28日，周中华向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认双方劳动关系，并要求大贺公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额、经济补偿金、未休年休假工资以及办理失业保险金申领手续并出具离职证明。该委于2016年8月1日作出仲裁裁决。双方均不服，分别诉至法院。
一审法院认为，关于周中华离职前12个月月均工资的计算问题。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十三条规定：“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。‘工资’是劳动者劳动收入的主要组成部分。劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（１）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等；（２）劳动保护方面的费用，如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等；（３）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入，如根据国家规定发放的创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲课费、翻译费等。”单位代扣代缴的个人承担的社保费用以及住房公积金均属于劳动者的劳动所得，且不属于规定中的非工资范围，周中华要求将大贺公司代为扣缴的个人应承担的社保费用以及住房公积金计入其工资收入总额，于法有据，予以支持。综上，法院核算周中华离职前12个月月均工资数额为3461元【（35546元+3509元+2480元）÷12个月】。
周中华要求大贺公司向其支付2014年1月至2015年12月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，但该期间双方之间已签署了书面劳动合同，且已实际履行，故对周中华的上述诉请，不予支持。
周中华与大贺公司之间的劳动合同于2015年12月31日到期后，双方未就续签劳动合同达成一致意见，周中华亦未继续上班，应视为双方劳动关系自劳动合同到期后终止。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”该法第四十六条第五项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项终止固定期限劳动合同的；……”周中华与大贺公司已连续签订了三份固定期限劳动合同，且在该公司连续工作满十年，周中华有权在第三份固定期限劳动合同到期后要求与大贺公司以不低于原合同约定的条件签订无固定期限劳动合同。但在双方协商过程中，大贺公司始终未对周中华提出上述要求予以正面承诺，而是以公司亏损需要撤并机构为由予以辩驳。综上，双方劳动合同终止后，周中华有权要求对方支付解除劳动关系经济补偿金，该数额为44993元（3461元×13个月）。现周中华仅主张41640元，属于当事人自行处分权利的行为，应予支持。对于大贺公司认为周中华系未提前一个月提出离职申请而自动离职，故不应向其支付经济补偿金的抗辩意见，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”周中华有权依据上述规定要求大贺公司为其开具解除劳动关系的证明。劳动合同到期后双方解除劳动关系属于《失业保险金申领发放办法》第四条规定的“非本人意愿中断就业”的情形，周中华有权享受失业保险待遇，并有权要求大贺公司协助其办理失业保险金申领手续。对于大贺公司称周中华系自愿提出解除劳动合同，不应为其办理领取失业金的手续的抗辩意见，不予支持。
《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”周中华入职大贺公司后第二年开始享受年休假，其中2004年至2012年每年可享受5天、2013年至2015年每年可享受10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”年休假待遇应以当年度的平均工资为基数计算为宜。因周中华与大贺公司均未提供周中华在职期间的全部的工资数据，周中华主张按照社保部门出具的缴费明细查询单中的基本养老保险缴费基数作为核算2015年之前未休年休假的计算依据（以每年最后一次缴费基数为准；未缴社保期间则以大贺公司第一次为周中华缴费时间的数据为准），对此，法院予以准许，并以此酌定年休假工资差额共计为13239元【（3461元/月+2687元/月+2500元/月）÷21.75天/月×10天×2倍+（1902元/月+1965元/月+1666元/月+1422元/月+1257元/月+1092元/月+813元/月+691元/月+691元/月）÷21.75天/月×5天×2倍】。大贺公司辩称双方口头约定请假可折抵年休假，周中华对此不予认可，大贺公司也未对此举证证实，故对上述抗辩意见，不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第三十八条第二款、第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条、第五十条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、周中华与大贺公司之间于2003年5月28日至2015年12月31日期间存在劳动关系；二、大贺公司于判决生效之日起十日内向周中华支付解除劳动关系经济补偿金41640元；三、大贺公司于判决生效之日起十日内向周中华支付未休年休假工资差额13239元；四、大贺公司于判决生效之日起十日内为周中华出具解除劳动关系证明；五、大贺公司于判决生效之日起十日内协助周中华办理向社会保险经办机构申请领取失业保险金的手续；六、驳回周中华的其他诉讼请求；七、驳回大贺公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，应减半收取10元，由大贺公司负担5元、免交5元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：大贺公司上诉称周中华要求大贺公司支付2012年及之前的未休年休假报酬已过诉讼时效，但大贺公司在一审审理期间并未对此提出时效抗辩，二审期间提出时效抗辩无法律依据，故大贺公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，处理恰当，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人大贺传媒股份有限公司武汉分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黎伟雄
审判员 王 勇
审判员 曹文兵
二〇一七年三月十六日
书记员 刘鑫荣