山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）菏少刑终字第74号
原公诉机关山东省曹县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某，农民。因本案于2014年3月8日被曹县公安局行政拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪于3月18日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于山东省曹县看守所。
辩护人李金鑫，山东君诚仁和律师事务所律师。
山东省曹县人民法院审理山东省曹县人民检察院指控被告人李某犯寻衅滋事罪一案，于二○一四年十月九日作出（2014）曹少刑初字第16号刑事判决。宣判后，被告人李某不服，提出上诉。经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年3月7日凌晨，被告人李某伙同他人在曹县磐石街道办事处“宇驰”宾馆附近无故殴打被害人张某甲、侯某、张某乙、王某某。经法医鉴定，被害人张某甲的损伤构成轻伤，被害人侯某、张某乙、王某某的损伤为轻微伤。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人陈述
（1）张某甲陈述
事发当日，自己和张某乙酒后到曹县五金城附近的“宇驰”宾馆休息，在宾馆门前遇到王某某和侯某。约十分钟后，驶来一辆车，从车上下来几人，其中一人叫“帅子”，一人自称马本栋。马本栋让自己跟他混，自己拒绝，马本栋打自己两巴掌。“帅子”指着李猛，说是他师傅，自己说“师傅狂啥？”接着，自己和他们争吵，马本栋从车上拿来两把刀，并递给李猛一把，其他人从车上拿来木棍，马本栋持刀架在自己脖子上，并把自己跺跪在地，其他人对自己拳打脚踢，李某朝自己肚子上跺了两三脚，这时有人持刀向自己砍来，自己用左手阻挡时受伤，他们再次对自己拳打脚踢，他们见自己手部流血离开。
（2）侯某陈述
2014年3月7日凌晨3时许，自己和王某某在曹县“宇驰”宾馆喝酒后准备到网吧上网，在宾馆门前遇到张某甲，自己和张某甲说话期间，一辆出租车驶来，从车上下来两个人，其中一人把张某甲喊到一边，不一会儿，张某甲和那人争吵起来，这时又驶来三辆车，从车上下来二十多人，其中一人拉张某甲上车，张某甲不上，有人说“打毁他。”随后，他们便打张某甲。其他人朝自己和王某某走来，自己和王某某逃跑，被对方的人追上，其中一人把自己跺倒，四五人对自己拳打脚踢，自己抱头自卫。他们打了约十分钟后离开，自己站起来，发现王某某被打倒在地，自己把王某某搀扶至宾馆。自己的胳膊和背部受伤，王某某的胳膊和腿部受伤，听说张某甲的手受伤住院。
（3）张某乙陈述
事发当天，自己和张某甲酒后到曹县五金城附近的“宇驰”宾馆休息，在宾馆门前遇到侯某、王某某，四人说话期间，李猛和“帅子”过来，“帅子”把张某甲拉至旁边说话，不一会儿，驶来三辆车，从车上下来十多人，李某持木棍冲在最前面，他撕住张某甲的头发，持木棍打在张某甲背部、腿部，李猛对张某甲拳打脚踢，另外七八个人围着殴打张某甲，张某甲被打急了，他从出租车上拿了一把砍刀。随后，李猛一方的人殴打自己，听张某甲说对方的人砍他时，他抓刀时手被砍伤。
（4）王某某陈述
2014年3月7日凌晨，自己和侯某在曹县“宇驰”宾馆喝酒后准备去上网，在宾馆门前遇到张某甲和“小峰”，不一会儿，从东面过来两个年轻人，他俩喊张某甲到旁边说话，随后，驶来三辆车，从车下来好多人，看样子要打凯，自己和侯某、“小峰”准备把张某甲推入出租车，其中一人喊“打毁他。”此后，那些人有的持木棍殴打张某甲，有的对张某甲拳打脚踢，自己和侯某、“小峰”也遭殴打，自己的右胳膊、右腿受伤，侯某肩膀、背部受伤，“小峰”脖子受伤，听说张某甲的手被砍伤。
2、证人证言
（1）马某证言
2014年3月7日凌晨，李辉和“小龙”驾车到曹县“晨哗”宾馆找自己去给李猛架势，在车上见到“春生”和刘彪，随后，几人驾车来到曹县“宇驰”宾馆门前，见到李猛、“帅子”、“耀耀”等三四人，对方有六七人，不一会儿，马栋、陈某等人也驾车赶到，看到对方的人准备乘出租车离开，“耀耀”喊“别走。”对方的人返回，其中一人过来踹自己一脚，自己打那人被对方的人阻止，随后，双方的人争吵起来，李猛说他是跟着魏杰的，对方的人说“跟着魏杰狂啥？”李猛打那人一巴掌，随后，双方的人相互拳打脚踢，自己朝踹自己的人身上打了两巴掌后离开。后来，听李辉说双方的人都拿刀砍了。
（2）陈某证言
2014年3月7日凌晨，自己和马栋酒后乘车至曹县“跃进塔”附近，马栋接电话后说有人在曹县五金城吵架，马栋让司机驶车来到曹县五金城，见周围很多人，其中一个体态较胖的男子和一个体态较瘦的男子在吵架，一个染黄头发的男子和马栋打招呼。随后，双方围来好多人，相互辱骂并拳打脚踢，自己被一高个男子跺倒，自己爬起来跺那人一脚。不一会儿，体态较胖的男子从出租车内拿出一把刀，自己和马栋逃跑。
3、鉴定意见
曹县公安局出具的法医学人体损伤程度鉴定书证明：张某甲的损伤构成轻伤二级，侯某、王某某、张某乙的损伤均为轻微伤。
4、辨认笔录
证明：张某乙分别从12张年龄相仿的男性照片中辨认出参与滋事的被告人李某及李猛；被告人李某从分别从10张不同男性照片中辨认出参与寻衅滋事的李春生、马栋，从12张不同男性照片中辨认出参与寻衅滋事的李文。
5、被告人李某供述
2014年3月初一天凌晨3时许，李春生驾车带自己和马某、刘彪来到曹县“宇驰”宾馆门前，见到对方有五六个人，自己一方有十多个人，自己一方一个较矮的男子和对方一个较胖的男子吵架，随后，有人准备把较胖的男子推入出租车，自己一方较矮的男子说“刚才你推我了，俺是魏杰的人。”对方较胖的男子说“跟着魏杰狂啥？”接着，他俩相互挥拳打对方，自己和李春生、马某、刘彪、“帅子”和对方的人厮打起来，自己被一个较瘦的男子跺一脚，自己把那男子跺倒在地。不一会儿，对方较胖的男子从出租车内拿出一把砍刀，李春生见状，也从车内拿出一把砍刀，对方较胖的男子准备砍李春生时，李春生持刀快速朝那男子砍去，接着，听到那男子惨叫一声，见李春生的刀掉在地上，那男子持刀追赶李春生未果。此后，自己和马某、刘彪、李春生、马栋乘李春生的车离开。
6、书证
（1）曹县公安局出具的抓获、破案经过
证明：2014年3月8日，被告人李某被被害人张某甲的家人扭送到曹县公安局磐石派出所。
（2）户籍证明
证明：被告人李某出生于1990年12月1日，公民身份号码××。
原审法院认为，被告人李某伙同多人随意殴打他人，一致人轻伤、三人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，应依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定处罚。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人李某归案后认罪态度较好，本院予以从轻处罚。根据被告人李某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照前述法律及《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，判决：被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。
宣判后，上诉人李某以“量刑过重”为由提出上诉，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人李某的辩护人认为，李某在本案中属被动参与，系从犯，应从轻或减轻处罚；李某归案后，认罪态度较好，系初犯、偶犯。据此认为一审量刑过重，要求二审法院对上诉人从轻处罚。
经二审审理查明的事实、证据与一审基本相同。
本院认为，上诉人李某伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。关于上诉人李某及其辩护人所提“量刑过重”的上诉理由和辩护意见，经审理认为，根据本案的犯罪事实、性质、情节和社会危害性，一审法院判处上诉人李某有期徒刑二年符合法律规定，并无不当。关于上诉人李某的辩护人所提“应认定李某为从犯”的辩护意见，经审理认为，上诉人李某在寻衅滋事过程中，积极参与殴打他人，根据其在共同犯罪中所起的作用，不宜认定为从犯。故上诉人李某的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，量刑适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李文生
代理审判员 张秀云
代理审判员 王英超
二〇一四年十二月五日
书 记 员 史 伟