湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）长中刑一终字第00148号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘兵，曾用名刘斌，男，1986年2月13日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，农民，住浏阳市文家市镇文华村苍前片车站组***号。2008年1月4日因犯故意伤害罪被浏阳市人民法院判处有期徒刑二年，2009年9月3日刑满释放。因本案于2013年9月5日向浏阳市公安局投案自首，次日被逮捕，现押浏阳市看守所。
原审被告人刘祥辉，男，1989年11月7日出生于江西省宜春市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地宜春市袁州区慈化镇花木村上湾组**号，现住浏阳市文家市镇大成村斗科组。2009年3月2日因犯聚众斗殴罪被浏阳市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2011年1月30日刑满释放。因本案于2013年9月29日被逮捕，现押浏阳市看守所。
湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人刘兵犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪，原审被告人刘祥辉犯寻衅滋事罪一案，于2014年1月8日作出（2013）浏刑初字第822号刑事判决。宣判后，原审被告人刘兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院认定：浏阳市文家市镇青年曾XX曾因感情问题与同镇青年肖甲发生纠纷。2011年11月7日晚10时许，曾XX在文家市镇“圣保罗KTV”遇见肖甲、肖已，以为对方会找自己麻烦，遂联系了熊XX（已判决）帮忙，当熊XX与杨X（已判决）一同到达歌厅时，曾XX与肖甲已散开。曾XX、熊XX、杨X遂一同离开歌厅，在一超市前遇见被告人刘兵、刘祥辉等人，因此前杨X曾电话联系过被告人刘祥辉，见面后，被告人刘祥辉即询问详情，曾XX遂将与肖甲的矛盾告知，并表示不再与肖计较。被告人刘祥辉则表示要与对方较量，并提出要携带工具前往。曾XX担心出事，遂赶至“圣保罗KTV”通知肖甲等人离开。被告人刘兵、刘祥辉及杨X当即赶至被告人刘兵家拿了3支火药枪，各持1支窜至“圣保罗KTV”，寻找肖甲等人未果，被告人刘祥辉持火药枪朝“圣保罗KTV”的天花板上鸣放了1枪，歌厅内的众多消费者听到枪响，纷纷朝歌厅外逃离，场面混乱，歌厅内的桌椅被逃离人群撞翻，现场秩序严重混乱。之后，被告人刘兵又走到歌厅门外朝天鸣放了1枪。随后3人离开现场与熊XX、曾XX等人会合，将枪支放在熊XX家中保管。两天后，被告人刘兵让陈XX（已判决）将3支火药枪转移至陈家。几天后，刘兵要张XX（已判决）将其中的2支火药枪从陈XX家转移至张XX家保管。2012年2月8日，公安机关在陈XX家提取火药枪1支，在张XX家提取火药枪2支。经鉴定，上述3支火药枪均为具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构。2013年9月5日，被告人刘兵主动到公安机关投案自首，2013年9月29日，被告人刘祥辉被公安机关抓获归案。
该院认定上述事实的证据有，现场照片、录像截图、收缴枪支弹药收据、指认现场照片、户籍及现实表现证明、到案经过、刑事判决书、刑满释放证明书、未办理持枪证件的证明、公安机关出具的情况说明等物证、书证，证人彭XX、邱X、李X、甘XX、刘X、肖甲、肖已、蔺X、李X、胡X、叶XX、柳XX、李X、廖X等的证言，同案人杨X、熊XX、曾XX、陈XX、张XX等的供述，鉴定意见，现场勘验检查笔录、提取笔录，辨认笔录，视听资料，被告人刘兵、刘祥辉的供述等。
该院认为，被告人刘兵违反枪支管理规定，非法持有枪支3支，情节严重；同时，伙同同案人持枪在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，其行为已构成非法持有枪支罪和寻衅滋事罪。被告人刘祥辉伙同同案人持枪在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人刘兵犯两罪，应数罪并罚。被告人刘兵在非法持有枪支犯罪中系伙同他人共同犯罪，在共同犯罪中安排同案人保管枪支，起主要作用，系主犯。被告人刘兵、刘祥辉在寻衅滋事犯罪中，系伙同他人共同犯罪，在共同犯罪中，被告人刘兵、刘祥辉均行为积极、主动，具体实施了鸣枪闹事的行为，均起主要作用，均系主犯。被告人刘兵、刘祥辉均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，均系累犯，均应当从重处罚。被告人刘兵自动投案，如实供述了自己及同案人的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人刘祥辉到案后如实供认了自己及同案人的罪行，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第二百九十三条第一款第（四）项，第六十九条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款之规定，判决：一、被告人刘兵犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月，合并决定执行有期徒刑五年。二、被告人刘祥辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。
原审被告人刘兵上诉称，其到案后提供了同案犯刘祥辉女友的线索，为公安机关抓捕刘祥辉起了帮助作用，其行为应属立功。一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明：浏阳市文家市镇青年曾XX和同镇男青年肖甲曾因感情问题发生过冲突。2011年11月7日晚10时许，曾XX在文家市镇“圣保罗KTV”门口遇见肖甲及其哥哥肖已后，因怕被挨打，遂到KTV里面找邱侣帮忙，并电话联系熊XX（已判决）过来帮忙。而后在KTV门口，曾XX和邱侣找到肖甲等人后，双方发生争吵，并扬言打架，曾XX怕待会打架吃亏，便要邱侣联系刘祥辉过来帮忙。此时，熊XX与杨X（已判决）一同到达歌厅时，曾XX与肖甲已散开。曾XX、熊XX、杨X遂一同离开歌厅，在一超市前遇见上诉人刘兵、原审被告人刘祥辉等人。因此前杨X曾电话联系过刘祥辉，见面后，刘祥辉询问详情，曾XX遂将与肖甲的矛盾告知，并表示不再与肖甲计较。刘祥辉则表示要与对方较量，并提出携带工具前往。曾XX担心出事，遂赶至“圣保罗KTV”通知肖甲等人离开。
杨X和上诉人刘兵、原审被告人刘祥辉赶至刘兵家各取了一把火药枪窜至“圣保罗KTV”，在寻找肖甲等人未果后，刘祥辉持火药枪朝“圣保罗KTV”的天花板上开了1枪，歌厅内的众多消费者听到枪响后，纷纷朝歌厅外逃离，歌厅内的桌椅被逃离人群撞翻，现场秩序严重混乱，刘兵见状持枪走到歌厅门外朝天开了1枪。案发后，刘兵等3人逃离现场与熊XX、曾XX等人会合，并将枪支放在熊XX家中保管。两天后，刘兵让陈XX（已判决）将3支火药枪从熊家转移至陈XX家。几天后，刘兵要张XX（已判决）将其中的2支火药枪从陈XX家转移至张XX家保管。2012年2月8日，公安机关在陈XX家提取火药枪1支，在张XX家提取火药枪2支。经鉴定，上述3支火药枪均为具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构。2013年9月5日，上诉人刘兵主动到公安机关投案自首，同年9月29日，原审被告人刘祥辉被公安机关抓获归案。
本院认定上述事实的证据和原判认定事实的证据相同，原判决所列证据均经一审庭审质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘兵违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支火铳3支，属情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。刘兵伙同刘祥辉等人持枪在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，其行为已构成寻衅滋事罪。刘兵犯两罪，应数罪并罚。原审被告人刘祥辉伙同刘兵等人持枪在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人刘兵在非法持有枪支犯罪中系伙同他人共同犯罪，在共同犯罪中安排同案人保管枪支，起主要作用，系主犯。上诉人刘兵、原审被告人刘祥辉在共同寻衅滋事犯罪中，行为积极、主动，均实施了鸣枪闹事的犯罪行为，均起主要作用，均系主犯。刘兵、刘祥辉均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，均系累犯，依法应当从重处罚。上诉人刘兵自动投案，如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。原审被告人刘祥辉到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
针对上诉人刘兵所提其提供同案犯刘祥辉女友的线索，使公安机关顺利抓获刘祥辉的行为属于立功的上诉理由，本院认为，刘兵向公安机关提供同案犯女友的线索，依法不属于法律认定立功所要求的“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的立功表现，其行为依法不属于立功。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人刘兵提出的一审量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉理由，经查，原审判决综合考虑上诉人刘兵犯罪的事实，犯罪的性质、情节和社会危害程度，对刘兵所判刑罚量刑适当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 锋
代理审判员 肖 玲
代理审判员 王新平
二〇一四年四月十八日
书 记 员 冯寒煜