文书内容重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0108民初11070号原告：刘广东，男，汉族，1973年2月15日出生，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：徐明君，重庆立盈律师事务所律师。被告：黄娟，女，汉族，1977年9月出生，住重庆市南岸区。被告：周德云，男，汉族，1966年07月出生，住重庆市南岸区。原告刘广东与被告黄娟、周德云民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月28日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘广东的委托诉讼代理人徐明君到庭参加诉讼，被告黄娟、周德云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。刘广东向本院提起诉讼请求：1、黄娟、周德云立即偿还尚欠借款本金133336元以及利息16000元；2、黄娟、周德云支付以尚欠本金133336元为基数，从2014年12月16日起至本息清偿之日止按月利率2%计算的逾期还款违约金和罚息。事实与理由：2013年12月11日，刘广东与黄娟、周德云签订《借款合同》，约定黄娟、周德云向刘广东借款40万元，还款分期的期限为12个月。合同还约定了借款用途、还款方式、违约责任等。合同签订后，刘广东依约发放了借款，但黄娟、周德云未偿还全部借款本息，至今仍拖欠借款本金133336元以及借款期限内的利息16000元。刘广东经催收未果，为此特向人民法院提起诉讼。经审理查明，2013年12月11日，刘广东作为出借人，黄娟作为借款人，周德云作为共同借款人签订了《借款协议》，合同编号：11018297。《借款协议》第一条约定，黄娟、周德云向刘广东借款40万元用于“开分店备用金，老店整改装修”，还款分期月数12个月，还款日：每月15日（18:00前，节假日不顺延），还款起止日期2014年1月15日起至2014年12月15日止，月偿还本息数额37334元。《借款协议》第三条约定，在本协议签署后，经黄娟、周德云同意及授权刘广东将本协议第一条借款本金数额，在扣除代替黄娟、周德云应交纳给冠群驰骋投资管理（北京）有限公司（以下简称：冠群管理公司）服务费后剩余款项支付到本协议第一条规定的甲方专用账号中。（服务费的有关事项及具体金额参见甲方与冠群管理公司签订的《信用管理及咨询服务协议》和服务费发票或者收据。）《借款协议》第六条约定，若黄娟、周德云晚于本协议第一条规定的还款日还款，应向刘广东支付罚息和逾期违约金。逾期违约金按照当月应还本息的10%计算，不低于100元，每月单独计算；罚息每日按当月直至借款期结束的应还本息的0.05%收取，每月单独计算。《借款协议》同时明确合同签订地为重庆市南岸区，争议解决方式为向合同签署地人民法院诉讼解决。同日，黄娟、周德云与冠群管理公司签订《信用咨询及管理服务协议（借款人）》，约定：甲方（被告）在经乙方（冠群管理公司）推荐，与特定出借人已经签订《借款协议》（借款金额为40万元，借款编号为11018297），因此，黄娟、周德云应当向冠群管理公司支付服务费49350元，该款项经黄娟、周德云同意，在出借人交付借款本金的当日一次性从借款本金中扣除，并由出借人代为交付给冠群管理公司，该服务费的交付以冠群管理公司开具的发票或收据为准。2013年12月11日，刘广东通过银行转账方式，向黄娟、周德云支付借款本金350650元。同日，黄娟、周德云出具《收条》，载明“今收到刘广东支付的借款本金400000元（大写：肆拾万元正）”。同日，冠群管理公司向黄娟、周德云出具收据，载明收到本案所涉服务费49350元。刘广东自认黄娟、周德云自2014年1月15日至2014年7月15日每月15日向刘广东支付33334元及利息4000元，2014年10月15日向原告支付借款本金33334元及利息4000元，之后黄娟、周德云未再还款。刘广东认为黄娟、周德云总计偿还借款本金266672元及利息32000元，尚欠借款本金133336元及借款期内利息16000元未还，并进行催收未果。上述事实，有刘广东举示的《借款协议》、《信用咨询及管理服务协议（借款人）》、《还款管理服务说明书》、《委托扣款授权书》、收据、转账凭证、收条以及当事人陈述等证据在卷为凭，经本院查证属实，可以采信。本院认为，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。本案中，刘广东与黄娟、周德云签订《借款协议》，约定黄娟、周德云向刘广东借款40万元，该协议系当事人真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，合法有效，本院对双方之间的民间借贷关系予以确认。协议签订后，刘广东履行了出借义务，刘广东自认黄娟、周德云自2014年1月15日至2014年7月15日每月15日向刘广东支付33334元及利息4000元，2014年10月15日向原告支付借款本金33334元及利息4000元，总计偿还借款本金266672元及利息32000元，系对自己不利事实的承认，本院对还款金额依法予以确认。当黄娟、周德云未按期足额偿还借款本息的，其行为构成违约，应当承担违约责任。此时，刘广东有权要求黄娟、周德云偿还借款本息并承担合法的违约责任，对刘广东的各项诉讼请求，本院分别认定如下：借款本金的认定。刘广东向黄娟、周德云转账支付借款350650元，刘广东陈述其代黄娟、周德云向冠群管理公司支付了服务费49350元并有收据为证。《借款协议》、《信用咨询及管理服务协议（借款人）》均约定黄娟、周德云应当向冠群管理公司支付服务费49350元，服务费由出借人在交付借款本金的当日一次性从借款本金中扣除，直接由出借人代为支付，但基于出借人与冠群管理公司主体混同，只有收据为证，无法证明刘广东实际代黄娟、周德云向冠群管理公司支付了服务费，故在本案中借款本金以黄娟、周德云实际收到的金额为准，即350650元。按照合同约定，黄娟、周德云应当在2014年12月15日还清全部借款本息，如果未按期清偿的，应当承担违约责任。利息的认定。《借款协议》中并无利率的约定，约定了每月分期还款金额是37334元，刘广东陈述每月还款的借款本金是33334元、利息是4000元。根据分期还款表及当事人的陈述，刘广东与黄娟、周德云之间约定的借款利率系逐月上升方式，初始利率最低、结束利率最高。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，民间借贷双方约定的利率未超年利率24%的，出借人请求借款人按照约定利率支付利息的，人民法院应予支持；借贷双方约定的利率超过年利率36%的，超过部分无效，超过部分利息应当予以返还或者抵扣本金。按照上述规定可以得知，当本案刘广东与黄娟、周德云之间约定还款利息所对应的本金，实际支付部分已经超过年利率36%的，超过部分违反法律的禁止性规定而无效，不应视为利息对待，应当抵扣本金；约定利息未支付部分，对应利率在予以主张时，不应超过年利率24%。因刘广东仅举证证明向黄娟、周德云支付借款本金350650元，因此在计算黄娟、周德云实际偿还借款本息时的计息本金，以实际支付本金和偿还本金为基数进行计算。按照上述规定推算黄娟、周德云每次付息时的实际利率如下：期数              还款日期              付息时      计息期限              付息      金额（元）              付息时计息本金（元）              实际      月利率                  1              2014年1月15日              1个月              4000              350650              1.14%                  2              2014年2月15日              1个月              4000              317316              1.26%                  3              2014年3月5日              1个月               4000              283982              1.41%                  4              2014年4月15日              1个月              4000              250648              1.60%                  5              2014年5月15日              1个月              4000              217314              1.84%                  6              2014年6月15日              1个月              4000              183980              2.17%                  7              2014年7月15日              1个月              4000              150646              2.66%                  8              2014年8月15日              1个月              4000              117312              3.41%                  9              2014年9月15日              1个月              4000              83978              4.76%                  10              2014年10月15日              1个月              4000              50644              7.90%                  11              2014年11月15日              1个月              4000              17310              23.11%                  12              2014年12月15日              1个月              4000              本金已偿清              通过上表可以发现，黄娟、周德云还息时月利率逐月上升。但是，因二被告一共足额偿还了8期借款本息，前7期所偿还的利息对应未偿还的本金，年利率未超过36%，因此，二被告已经支付前7期的利息无需冲抵本金。第8期的利息年利率超过了36%，应抵扣本金480.64元（4000-117312×3%=480.64）。综上，二被告共计偿还借款本金267152.64元，应还未还借款本金为83497.36元，该笔款项二被告未在约定期限内予以偿还，其行为已经构成违约，本院认定二被告应当立即向刘广东偿还该笔未偿还借款本金83497.36元，对刘广东诉讼请求中超过此金额的部分不予支持。刘广东起诉要求黄娟、周德云按照合同约定，继续支付剩余借款期限内约定的利息，根据上表已经可以得知，黄娟、周德云未支付的利息自第9期已经超过法定上限，应当予以调整。按照《借款协议》约定，违约时除应当继续支付利息外，还应当支付违约金。违约金包括罚息和违约金。黄娟、周德云违约时，《借款协议》约定的两项违约金之和，利率已经超过法定上限，其超出部分依法不应主张。现刘广东主动调整违约金的计算方式，要求以尚欠本金133336元为基数，从2014年12月16日起至本息清偿之日止按月利率2%计算的逾期还款违约金和罚息，其诉讼请求是当事人真实意思表示，符合法律规定且不加重对方当事人的责任，因此本院予以支持，但应以本院认定的应还未还借款本金为计算基数。对刘广东的利息请求，本院依法调整为黄娟、周德云支付利息即从2014年8月16日起，以应还未还借款本金83497.36元为基数，按照年利率24%支付利息至本金偿清为止。黄娟、周德云拒不到庭参加诉讼，自行放弃抗辩的权利，应当承担不利后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄娟、周德云于本判决生效之日起十日内向原告刘广东偿还借款本金83497.36元并支付利息，利息以83497.36元为基数从2014年8月16日起按照年利率24%计算至本金偿清为止；二、驳回原告刘广东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3287元、公告费600元，合计3887元，由原告刘广东负担1232元，由被告黄娟、周德云负担2655元（此款原告刘广东已垫付，被告黄娟、周德云于本判决生效之日起十日内向原告刘广东支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  李 露人民陪审员  黎海星人民陪审员  赖喜富二〇一七年一月十七日书 记 员  刘 念