甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘04民终758号
上诉人（一审被告）：包兴兴，男，1992年8月17日出生，汉族，住甘肃省靖远县。
委托诉讼代理人：贾维北（包兴兴舅舅），男，1973年5月8日出生，汉族，住甘肃省靖远县。
被上诉人（一审原告）：李原泽，男，1996年10月5日出生，汉族，住甘肃省靖远县。
委托诉讼代理人：霍雪琴（李原泽母亲），住甘肃省靖远县。
委托诉讼代理人：魏广林，甘肃润山律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：靖远县第六中学。
法定代表人：何宏聪，该校校长。
委托诉讼代理人：王瑜，该校副校长。
委托诉讼代理人：滕禄文，该校政教处主任。
上诉人包兴兴因与被上诉人李原泽、靖远县第六中学生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服白银市靖远县人民法院（2016）甘0421民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案，上诉人包兴兴的委托诉讼代理人贾维北、被上诉人李原泽的委托诉讼代理人霍雪琴、魏广林，被上诉人靖远县第六中学的委托诉讼代理人王瑜、滕禄文到庭参加诉讼，现已审理终结。
包兴兴上诉请求：撤销一审判决，改判其向李原泽承担1万元的赔偿责任。事实和理由：一审未将共同侵权人马伟追加为共同被告存在错误。本案应当适用《侵权责任法》第八条的规定，马伟是共同侵权人，一审未判决马伟与上诉人承担连带责任，却以马伟下落不明而未将其列为共同被告属程序错误，派出所所作出的行政处罚书与旁观证人所述不一致，动手打人的主要是马伟，而不是上诉人包兴兴。被上诉人靖远县第六中学承担15%的责任比例明显过低，上诉人的车不是第一次被砸，上诉人曾因此找过学校，学校推脱让上诉人自己抓住教训，学校的后墙有缺口，致使他人能够随便进入学校，学校的安全管理措施不到位，过错明显。一审判决上诉人承担1万元的精神损害抚慰金无法律依据，本案被上诉人的伤情较轻，未造成严重后果，亦无伤残。被上诉人未提交医疗用药清单，不能证明医疗费全部用于治疗因本案而造成的损害，2015年9月14日，被上诉人李原泽同时在靖远和兰州医院产生医疗费与事实不符，对此合理怀疑，一审未予排除。
李原泽辩称，本案的发生，完全是因为上诉人的车被他人多次砸损后，上诉人找不到肇事者，出于报复社会，上诉人迁怒于无辜学生，公然翻越校墙，持砖打伤李原泽、张明轩、王航行等无辜学生。李原泽受伤特别严重，经久不愈。公安机关对包兴兴处以十五日拘留处罚决定，一审判决包兴兴承担主要责任正确。侵权行为致使李原泽头部严重受伤，历经多家医院治疗经久不愈，脑外伤后遗症严重，长期无法上学，严重影响了学业，葬送了一个孩子的前程。其父母长期奔波给孩子治病无好转，终日以泪洗面，上诉人的侵权行为给被上诉人及其父母造成巨大精神伤害，一审认定1万元精神损害抚慰金不仅不高，反而过低。请求驳回上诉，维持原判。
靖远县第六中学辩称，上诉人的陈述违背事实，上诉人的车被砸，其找不到砸车人，就报复学生。靖远县第六中学的学生并未砸其车，一审判决学校承担15%的赔偿责任过高，从人道主义出发，学校并未上诉。靖远县第六中学不存在管理不善的问题，请求驳回上诉，维持原判。
李原泽向一审法院起诉请求：判令包兴兴、靖远县第六中学赔偿其医疗费19008.26元，护理费8050元，营养费920元，住院伙食补助费1840元，交通费1500元，后续治疗费10000元，精神损害抚慰金15000元，共计56318.26元。
一审法院认定事实：2015年6月18日18时许，被告包兴兴与朋友马伟开车去找家住靖远县第六中学墙后的朋友，把车停好下车以后，因此时被告靖远县第六中学学生正在打扫卫生，有人从学校墙内往外扔石头和砖块，差点砸在被告包兴兴的车上，见状，被告包兴兴同车人员马伟首先从校园后墙缺口处翻入校内，紧接着被告包兴兴也翻越靖远县第六中学后墙，进入学校操场，二人持砖头、施拳脚，将原告殴打致伤。事件发生以后，学校管理人员立即向公安机关报了案，同时将原告送到靖远县中医院救治，随后转到靖远县人民医院住院治疗，医院诊断为：1、创伤性脑损伤，2、头皮裂伤。原告在靖远县人民医院住院治疗26天后，于2015年7月15日出院，在家服药治疗，同年9月12日又被送往兰州大学第二医院、靖远县人民医院住院治疗15天。2015年6月24日，靖远县公安局作出靖公（会）行罚决字[2015]82号行政处罚决定书，该行政处罚决定书查明：2015年6月18日18时许，包兴兴伙同他人翻越后墙进入乌兰中学操场，无故持砖块殴打正在操场活动的李原泽、张轩明、王航行等学生，致李原泽、张轩明、王航行受伤，李原泽、张轩明住院治疗，认定该事实有受害人陈述、证人证言及包兴兴的陈述等证据证实。遂根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十六条第一款（四）项之规定，决定给予包兴兴行政拘留十五日的处罚。2015年8月12日，靖远县公安局会州路派出所主持调解，被告对给原告造成的巨大损失只同意赔偿4000元，调解没有成功。另查明：原告住院期间，被告包兴兴支付医疗费4900元，被告靖远县第六中学垫付医疗费2000元。一审法院认为，公民的人身权益受法律保护。侵害民事权益，应当依照侵权责任法的规定承担侵权责任。本案被告包兴兴伙同马伟将原告李原泽致伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，应当承担连带赔偿责任。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任，因马伟下落不明，故原告请求连带责任人之一即被告包兴兴承担侵权赔偿责任并无不当。被告包兴兴与马伟从校园后墙缺口处翻入校内致伤原告，且是在上学期间校内受的伤，被告靖远县第六中学未尽到安全管理之责，应承担适当的补充赔偿责任。关于原告请求赔偿的各项损失：（1）医疗费：有票据证实支出19444.93元；（2）护理费：参照受诉法院所在地农林行业上一年度平均工资，住院41天，计算为38502元/年×41天＝4324.88元；（3）住院伙食补助费：40元/天×41天﹦1640元；（4）营养补助费：20元/天×41天﹦820元；（5）精神损害赔偿金：由于被告包兴兴的侵权行为导致原告李原泽受伤，影响学业，精神上受到了一定伤害，故精神损害抚慰金认定10000元。交通费、后续治疗费因无相关证据证实，请求不予支持。合理费用总计36229.81元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十三条、第十六条，第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条以及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：一、被告包兴兴按照85%的责任比例赔偿原告李原泽各项损失30795.34元（36229.81元×85%＝30795.34元），减去已支付的4900元，余额25895.34，判决生效后立即付清；二、被告靖远县第六中学按照15%的责任比例赔偿原告李原泽各项损失5434.47元（36229.81元×15%＝5434.47元），减去已支付的2000元，余额3434.47元，判决生效后立即付清；三、驳回原告李原泽的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告包兴兴负担。
二审中，双方当事人均无新证据提交。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：1.一审未追加马伟为共同被告是否违反法定程序；2.一审认定医疗费和精神损害抚慰金是否正确；3.一审认定包兴兴承担85%的赔偿责任是否妥当。
关于争议焦点1，《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定：二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。一审根据相关证据认定马伟是共同侵权人之一。《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定：法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。本案中，被侵权人李原泽诉请由包兴兴作为侵权人之一承担全部赔偿责任并不违反法律规定，一审法院未追加马伟参加诉讼并不违反法定程序。包兴兴相关上诉理由不能成立。《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定：连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超过自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。上诉人包兴兴支付本案确定的赔偿款后，可向马伟行使追偿权，由马伟分担相应的赔偿责任。
关于争议焦点2，一审中，李原泽起诉主张医疗费为19008.26元，一审认定19444.93元，超过了当事人主张的数额，应予纠正，医疗费认定为19008.26元。一审认定精神损害抚慰金10000元，包兴兴上诉主张该认定过高。《最高人民法院关于精神损害赔偿的司法解释》第八条规定：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持……；因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院……可根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。本案中，被侵权人李原泽事发时为初二的在校学生，侵权行为致使其头皮裂伤、创伤性脑损伤，在住院治疗26天后回家休息，后又于事发85天后因脑外伤后综合症辗转两家医院住院治疗18天。侵权行为致使其学业受到较大影响，但在医院进行的多项检查中，并未查出明确伤情。综上，包兴兴应当承担一定的精神损害抚慰金的赔付责任，但一审认定10000元过高，本院酌定为5000元。
关于争议焦点3，《中华人民共和国侵权责任法》第四十条规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。本案中，侵权人是靖远县第六中学以外的人员，应首先由侵权人承担侵权责任。但靖远县第六中学疏于对学生的教育管理，发生了学生打扫卫生时将垃圾扔出校墙的行为，且该校校墙存在缺口，导致侵权人能够顺利从校外进入校内实施伤害学生的行为，对此，靖远县第六中学未尽到管理职责，一审酌定由其承担15%的赔偿责任正确，本院亦予认定。
综上，认定李原泽因侵权而受到损失为：医疗费19008.26元，护理费4324.88元，营养费820元，住院伙食补助费1640元，精神损害抚慰金5000元，共计30793.14元。由包兴兴承担85%的赔偿责任，即26174.17元，减去已付的4900元，剩余应付21274.17元；由靖远县第六中学承担15%的赔偿责任，即4618.97元，减去已付2000元，剩余应付2618.97元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销甘肃省靖远县人民法院（2016）甘0421民初180号民事判决；
二、包兴兴于本判决生效后10日内赔付李原泽医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计21274.17元；
三、靖远县第六中学本判决生效后十日内赔付李原泽医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计2618.97元；
四、驳回李原泽的其他诉讼请求。
一审案件受理费100元，由李原泽负担20元，包兴兴负担60元，靖远县第六中学负担20元；二审案件受理费100元，由李原泽负担20元，包兴兴负担60元，靖远县第六中学负担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李学成
代理审判员 张霞明
代理审判员 魏晓龙
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 王杏花