山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）威民一初字第65号
原告福州市第三建筑工程公司，住所地福州市福新路315号。
法定代表人余家滨，总经理。
委托代理人邹建强，山东德平律师事务所律师。
被告威海亿鑫房地产开发有限公司，住所地威海市文登区文山东路9号。
法定代表人潘茂锬，经理。
委托代理人孙长庆，山东海丰威律师事务所律师。
被告文登市文山实业总公司，住所地威海市文登区文山东路9号。
法定代表人李保华，经理。
委托代理人于舒，山东钟鼎律师事务所律师。
被告文登市天福实业总公司，住所地威海市文登区香山路3号。
法定代表人毕庶堂，总经理。
委托代理人王泽波，山东联志律师事务所律师。
被告威海市文登区天福路街道办事处。
法定代表人栾永峰，主任。
委托代理人王光辉，山东联志律师事务所律师。
原告福州市第三建筑工程公司与被告威海亿鑫房地产开发有限公司（以下简称亿鑫房地产公司）、文登市文山实业总公司（以下简称文山公司）、文登市天福实业总公司（以下简称天福公司）、威海市文登区天福路街道办事处（以下简称天福路街道办）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告福州市第三建筑工程公司之委托代理人邹建强，被告威海亿鑫房地产开发有限公司之委托代理人孙长庆、被告文登市文山实业总公司之委托代理人于舒、被告文登市天福实业总公司之委托代理人王泽波、被告威海市文登区天福路街道办事处之委托代理人王光辉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告福州市第三建筑工程公司诉称，2008年9月1日，原告与被告亿鑫房地产公司签订建设工程施工协议书一份，约定原告承建被告亿鑫房地产公司位于文登米山东路中央龙湾小区1-12号商住楼工程。原告依约对涉案工程进行施工完毕后，原告与被告亿鑫房地产公司签订中央龙湾工程决算协议书一份，约定双方对涉案工程决算价款为150000000元。2015年9月7日，被告亿鑫房地产公司为原告出具欠款证明一份，载明被告亿鑫房地产公司尚欠付原告工程款47800000元。因被告文山公司、天福公司与被告亿鑫房地产公司系对涉案工程合作开发，故被告文山公司、天福公司应对被告亿鑫房地产公司的债务承担连带清偿责任。故原告诉请：被告亿鑫房地产公司支付原告工程款47800000元及利息（以47800000元为本金，自起诉之日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；被告文山公司、天福公司、天福路街道办对被告亿鑫房地产公司的上述债务承担连带清偿责任；确认原告对涉案中央龙湾项目建设工程价款享有优先受偿权。
被告亿鑫房地产公司答辩称，对原告起诉的基本事实和诉讼请求均无异议，被告亿鑫房地产公司现在经营困难无能力支付相应工程款，且被告亿鑫房地产公司应在原告开具发票后再付款。
被告文山公司答辩称，被告文山公司虽然与被告亿鑫房地产公司签订了合作开发合同，但该合同的性质实际为土地使用权转让合同，且被告文山公司并非涉案建设工程施工合同的签订主体，亦未与原告进行工程决算，被告亿鑫房地产公司也出具承诺书，认可开发过程中的所有债权债务与被告文山公司无关，据此原告诉请被告文山公司承担连带清偿责任于法无据；原告诉请工程价款优先受偿权已过6个月的除斥期间，不应予以支持。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告天福公司答辩称，被告天福公司虽然与被告亿鑫房地产公司签订了合作开发合同，但该合同的性质实际为土地使用权转让合同，且被告天福公司并非涉案建设工程施工合同的签订主体，亦未与原告进行工程决算，被告亿鑫房地产公司也出具承诺书，认可开发过程中的所有债权债务与被告天福公司无关，据此原告诉请被告天福公司承担连带清偿责任于法无据；原告诉请工程价款优先受偿权已过6个月的除斥期间，不应予以支持。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告天福路街道办答辩称，被告天福路街道办并未与原告签订保证合同，亦未涉案建设工工程施工合同的签订主体和决算主体，且行政机关不能作为保证人，故在四被告签订的合作开发合同中的担保条款属无效条款。综上，请求原告的诉讼请求。
经审理查明，2008年9月1日，原告与被告亿鑫房地产公司签订建设工程施工合同一份，约定原告承建被告亿鑫房地产公司开发的中央龙湾小区1-12号商住楼工程，工程内容为土建和安装，面积为104726.27平方米，合同价款为130000000元。合同另对施工进度、工程款支付及违约责任等进行了约定。合同签订后，原告对涉案工程进行了施工，后涉案1-5号楼地下室工程于2012年12月14日单体竣工验收合格，其他工程均于2010年12月28日单体竣工验收合格，后涉案1-6号工程于2014年1月6日综合验收合格并备案。2012年12月15日，原告与被告亿鑫房地产公司签订中央龙湾工程决算协议书一份，约定原告施工的工程造价经双方决算为1.5亿元，工程款预留2000000元作为工程保修金，验收满两年还清。2015年9月7日，被告亿鑫房地产公司为原告出具欠款证明一份，载明涉案工程系被告亿鑫房地产公司投资建设，由原告承建。涉案工程造价决算为153500000元，截至2015年9月7日，被告亿鑫房地产公司已付原告工程款数额为105700000元，尚欠工程款47800000元，被告亿鑫房地产公司的法定代表人潘茂锬在该证明上签字按印。2015年11月5日，原告诉至本院请求处理。
另查明，涉案工程项下共两块土地，相应的使用权分别登记在被告文山公司和被告天福公司名下，涉案项目也分别以被告文山公司和天福公司的名义办理了建设审批手续。2007年6月28日，被告亿鑫房地产公司与被告文山公司、天福路街道办签订合作合同一份，约定被告文山公司依法取得涉案工程的土地使用权及相关开发建设手续，被告亿鑫房地产公司进行实际开发建设并以自己的名义进行销售，其有权取得全部销售收入或所开发房屋的所有权，涉案项目的全部费、税均由被告亿鑫房地产公司负担；被告亿鑫房地产公司向被告文山公司支付承包款2800万元；被告天福路街道办作为保证人对被告文山公司的合同义务承担连带保证责任。2007年9月3日，被告亿鑫房地产公司与被告天福公司签订合作合同一份，其内容与被告文山公司签订的合作合同内容基本一致，该合同同时约定被告亿鑫房地产公司应向被告天福公司支付承包款4600万元。2008年8月15日，被告亿鑫房地产公司与被告天福公司签订补充协议一份，约定被告天福公司将其享有的“中央龙湾”项目全部转让给被告亿鑫房地产公司，被告亿鑫房地产公司在合作合同约定的4600万元基础上另行支付300万元弥补被告亿鑫房地产公司的损失。2015年1月23日，被告亿鑫房地产公司与被告天福公司另签订补充协议一份，约定被告亿鑫房地产公司在开发建设及销售涉案工程时所产生的一切债务与纠纷均由其自行承担。2015年2月11日，被告亿鑫房地产公司与被告文山公司签订补充协议（五），约定双方属承包关系，被告文山公司仅收取被告亿鑫房地产公司的土地承包款及协助办理产权变更登记手续，涉案“中央龙湾”工程的开发、建设、销售、物业管理及产权的办理均由被告亿鑫房地产公司负责，一切债务及后果与被告文山公司无关。
上述事实，有双方当事人的陈述、建设工程施工合同、合作合同、补充协议、决算协议书、欠款证明等证据在案为证。
本院认为，原告与被告亿鑫房地产公司于2008年9月1日签订建设工程施工合同，约定原告承建被告亿鑫房地产公司开发的中央龙湾小区1-12号商住楼工程，后原告对涉案工程进行了施工。原告与被告亿鑫房地产公司签订中央龙湾工程决算协议书，对原告施工的工程造价进行了决算，后被告亿鑫房地产公司于2015年9月7日为原告出具欠款证明一份，载明涉案工程系被告亿鑫房地产公司投资建设，由原告承建，涉案工程造价决算为153500000元，截至2015年9月7日被告亿鑫房地产公司已付原告工程款数额为105700000元，尚欠工程款47800000元。上述事实清楚，本院予以确认，据此原告诉请被告亿鑫房地产公司支付剩余工程款47800000元，并自起诉之日起至实际履行之日止按中国人民银行同期贷款利率计付利息，合法有据，本院予以支持。
原告主张被告文山公司、天福公司系涉案工程的合作开发方，被告天福路街道办系保证人，并据此诉请上述三被告对被告亿鑫房地产公司的付款义务承担连带清偿责任。本院认为，原告诉请被告亿鑫房地产公司支付工程款的依据是双方签订的建设工程施工合同及相关结算协议，但涉案建设工程施工合同系原告与被告亿鑫房地产公司签订，相关的结算及工程款支付事宜亦在原告与被告亿鑫房地产公司之间进行，被告文山公司、天福公司、天福路街道办并非上述合同相对方，亦无证据证实其存在债务加入的意思表示，不符合对被告亿鑫房地产公司承担连带清偿责任的约定及法定情形。同时，从被告亿鑫房地产公司与被告文山公司、天福公司、天福路街道办签订的系列合作合同看，涉案工程由被告亿鑫房地产公司独立开发建设，被告文山公司、天福公司只享受固定利益，不承担开发风险，被告天福路街道办只是上述合作合同的保证人而非涉案建设工程施工合同的保证人，不足以认定四被告系合资、合作开发房地产合同关系，且原告与被告亿鑫房地产公司签订的建设工程施工合同及决算书、欠款证明亦载明被告亿鑫房地产公司系涉案工程的实际开发者，表明原告对四被告之间的法律关系明确知晓，被告文山公司、天福公司、天福路街道办并无支付工程款的合同义务。综上，原告以四被告之间系合作开发合同关系为由诉请被告文山公司、天福公司及天福路街道办对被告亿鑫房地产公司的债务承担连带清偿责任，无事实及法律依据，且与已查明的事实相悖，本院不予支持。
根据相关规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。本案中，涉案1-5号楼地下室工程于2012年12月14日单体竣工验收合格，其他工程均于2010年12月28日单体竣工验收合格，后涉案1-6号工程于2014年1月6日综合验收合格并备案，据此自工程竣工之日起至原告诉讼之日止已超过六个月的工程价款优先受偿权行使期限，原告也未举证证实其在法定期限内向被告亿鑫房地产公司主张过优先受偿权，被告亿鑫房地产公司于2015年9月7日为原告出具欠款证明的行为并不能导致上述法定权利行使期限的中断或延长，故原告诉请确认其对涉案工程价款享有优先受偿权理由不当，本院不予支持。
综上，原告诉请之合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百八十六条之规定，判决如下：
一、被告威海亿鑫房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告福州市第三建筑工程公司工程款47800000元及利息（以47800000元为本金，自2015年11月5日起至实际履行之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；
二、驳回原告福州市第三建筑工程公司要求被告文登市文山实业总公司、文登市天福实业总公司、威海市文登区天福路街道办事处对被告威海亿鑫房地产开发有限公司的上述债务承担连带清偿责任及确认原告福州市第三建筑工程公司对47800000元工程价款享有优先受偿权之诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费280800元，由被告威海亿鑫房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 于大海
代理审判员 蒋 涛
人民陪审员 赵德宝
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 丁真真