甘肃省平凉市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）平中刑终字第38号
抗诉机关庄浪县人民检察院。
原审被告人周某甲。2012年12月29日因盗窃被庄浪县公安局行政拘留10日。2013年9月13日因涉嫌犯盗窃罪被庄浪县公安局刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于庄浪县看守所。
法定代理人梁乔华，女，汉族，1974年10月20日出生于甘肃省庄浪县，农民，系周某甲之母。
原审被告人李某甲。2013年9月29日因涉嫌犯盗窃罪被庄浪县公安局刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于庄浪县看守所。
法定代理人李海平，男，汉族，1973年7月5日出生于甘肃省庄浪县，农民，系李某甲之父。
原审被告人吴某甲。2011年3月30日因盗窃被庄浪县公安局行政拘留15日并处罚款1000元，2011年11月28日因犯抢劫罪被庄浪县人民法院判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金500元。2013年9月13日因涉嫌犯盗窃罪被庄浪县公安局刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于庄浪县看守所。
法定代理人吴定辉，男，汉族，1967年11月23日出生于甘肃省庄浪县，系吴某甲之父。
指定辩护人王璞，甘肃璞义律师事务所律师。
庄浪县人民法院审理庄浪县人民检察院指控原审被告人周某甲、李某甲、吴某甲犯盗窃罪一案，于2014年3月24日作出（2014）庄刑初字第32号刑事判决。原公诉机关庄浪县人民检察院在法定期限内提出抗诉，本院依法组成合议庭，于2014年5月29日不公开开庭审理了本案。平凉市人民检察院指派检察员刘小玲、李春芬出庭履行职务，原审被告人吴某甲及其法定代理人吴定辉、指定辩护人王璞到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年1月2日至9月11日，被告人周某甲、李某甲、吴某甲伙同他人流窜至庄浪县水洛镇、永宁乡、良邑乡、通化乡等地多次入户盗窃作案，其中被告人周某甲参与盗窃作案22起，盗窃价值56116.6元；被告人李某甲参与盗窃作案12起，盗窃价值49886.6元；被告人吴某甲参与盗窃作案8起，盗窃价值23300元。
认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、抓捕经过、现场勘验笔录、辨认现场照片、价格鉴定结论书、价格证明、行政处罚决定书、刑事判决书、扣押、发还清单及照片、户籍证明以及被害人陈述、原审被告人周某甲、李某甲、吴某甲及其同案参与人杨健健、郭仿鹏的供述等。
原审法院认为，被告人周某甲、李某甲多次入户盗窃他人财物，其盗窃数额已达到“数额巨大”的百分之五十以上，可认定为“其他严重情节”；被告人吴某甲多次入户盗窃，数额较大，三被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人吴某甲在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新罪与前罪数罪并罚。被告人周某甲、李某甲、吴某甲犯罪时均已满16周岁不满18周岁，依法应当减轻处罚。庭审中，被告人周某甲、李某甲、吴某甲当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人周某甲因盗窃受到过行政处罚，有劣迹，可酌情从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十七条第一、三款、第二十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第七十七条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：一、撤销本院（2011）庄刑初字第65号刑事判决书主文中对被告人吴某甲宣告缓刑二年的执行部分；二、被告人周某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金17000元；被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金15000元；被告人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金8000元，与前罪犯抢劫罪判处有期徒刑一年七个月，并处罚金500元并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金8500元。
抗诉机关庄浪县人民检察院及支持抗诉的平凉市人民检察院提出：被告人吴某甲因犯抢劫罪被羁押66天，原判在撤销缓刑数罪并罚时未折抵刑期，刑罚执行起止时间错误，应予纠正。
经审理查明，原审被告人周某甲、李某甲、吴某甲具有以下犯罪事实：
2013年1月2日，原审被告人周某甲窜至庄浪县良邑乡李咀村六社被害人董永某，盗得2条“黑兰州”香烟和现金2300元，盗窃价值2620元。
2013年1月8日，原审被告人周某甲窜至庄浪县永宁乡老庄村二社被害人苏志某，盗得现金9000元。
2013年1月23日，原审被告人周某甲窜至庄浪县南坪乡大庄村六社被害人王秀某，盗得现金860元及一部价值300元的“金立”牌手机，盗窃价值1160元。
2013年3月12日，原审被告人周某甲、李某甲窜至庄浪县郑河乡郑河街姚思源家门市部，盗得3条“黑兰州”、5条“紫兰州”香烟及现金400元后逃离现场，盗窃价值1230元。
2013年4月份，被告人周某甲窜至庄浪县永宁乡阳洼村七社陈军霞家，盗得现金1000元。
2013年4月份，被告人周某甲、李某甲窜至庄浪县永宁乡朱湾村三社被害人柳启某，盗得一件价值500元的玉手镯和一件价值500元的玛瑙石，盗窃价值共计1000元。
2013年4月份，原审被告人周某甲、李某甲窜至庄浪县岳堡乡大湾五社被害人刘冻某，盗得“千足金”黄金项链一条，盗窃价值4206.60元。
2013年4月14日，原审被告人周某甲、李某甲、杨健健（另案处理）、徐鹏辉（另案处理）窜至通化乡新集村一社被害人凡国珍家，盗得现金1100元。
2013年4月29日，原审被告人周某甲、李某甲窜至庄浪县通化乡通化街被害人王三某，盗得现金3800元。
2013年5月12日，原审被告人周某甲、李某甲与杨健健窜至庄浪县通化乡中庄村被害人李江某，盗得现金5000元。
2013年5月16日，原审被告人周某甲、李某甲、杨健健窜至庄浪县通化乡高崖韩村被害人韩红某，盗得“东芝”牌笔记本电脑一台，盗窃价值1800元。
2013年5月20日，原审被告人李某甲伙同杨健健、徐鹏辉窜至庄浪县柳梁乡孟山村被害人孟明某，盗得农业银行卡一张，后盗取卡内现金共计11000元。
2013年7月20日，原审被告人周某甲窜至庄浪县良邑乡李咀村六社被害人李彩某，盗得现金1000元。
2013年7月26日，原审被告人周某甲、杨健健、郭仿鹏（另案处理）、吴某甲窜至庄浪县柳梁乡孟山村被害人余平某，盗得现金2300元。
2013年8月6日，原审被告人周某甲、杨健健、郭仿鹏及吴某甲窜至庄浪县良邑乡陈山村，盗得被害人李某丙现金520元、被害人陈某现金1300元。
2013年8月14日，原审被告人周某甲、李某甲及杨健健窜至庄浪县杨河乡张家大庄村被害人苏新某，盗得现金1000元。
2013年8月21日，原审被告人李某甲、杨健健窜至庄浪县柳梁乡孟山村被害人赵九某，盗得现金1000元和一部价值150元的蓝色“奥美尔”牌手机。
2013年8月22日，原审被告人周某甲窜至庄浪县南坪乡沈坪村被害人王存某，盗得现金6400元。
2013年8月29日，原审被告人李某甲、杨健健窜至庄浪县水洛镇郭堡村被害人柳某过家，盗得现金1100元。
2013年9月6日，原审被告人李某甲、吴某甲及郭仿鹏、杨健健窜至庄浪县柳梁乡徐家村，盗得被害人徐某和现金17500元。
2013年9月9日，原审被告人周某甲、郭仿鹏、吴某甲窜至庄浪县朱店镇毛柳村被害人朱蕊某，盗得翡翠手镯一个，盗窃价值500元。
2013年9月11日，原审被告人周某甲、郭仿鹏、吴某甲窜至庄浪县卧龙乡后梁村被害人赵庆某，未找到财物。
2013年9月11日，原审被告人周某甲、郭仿鹏、吴某甲窜至庄浪县卧龙乡后梁村被害人白连某，盗得现金80元。
2013年9月11日，原审被告人周某甲、郭仿鹏、吴某甲窜至庄浪县卧龙乡后梁村被害人王映某，盗得现金1100元。
综上，原审被告人周某甲参与盗窃作案22起，盗窃总价值56116.60元；原审被告人李某甲参与盗窃作案12起，盗窃总价值49886.60元；原审被告人吴某甲参与盗窃作案8起，盗窃总价值23300元。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书、抓捕经过证实，案件来源及原审被告人周某甲、李某甲、吴某甲的到案经过。
2、现场勘验笔录证实，案发现场的具体情况。
3、辨认作案现场照片证实，原审被告人周某甲、李某甲对其盗窃作案地点的指认过程。
4、庄浪县价格认证中心出具的价格鉴定结论书证实，涉案物品的鉴定价格。
5、平凉市烟草公司庄浪营销部出具的软中华等6类香烟价格证明证实，被盗卷烟的销售价格。
6、庄浪县公安局行政处罚决定书证实，原审被告人周某甲、吴某甲曾因盗窃被治安处罚；王宝瑜、陈飞翔、张琛、翁发光因收购被告人周某甲、吴某甲的赃物被治安处罚。
7、（2011）庄刑初字第65号刑事判决书、（2012）平中刑终字第13号刑事判决书证实，被告人吴某甲2011年因抢劫罪被庄浪县人民法院判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金500元。
8、庄浪县公安局扣押、发还清单及照片证实，被盗部分物品已发还被害人。
9、户籍证明证实，原审被告人周某甲、李某甲、吴某甲作案时均已满十六周岁不满十八周岁。
10、社会调查报告证实，原审被告人周某甲、李某甲、吴某甲的平时表现。
11、被害人陈述证实，被盗物品的时间、特征及具体数额。
12、原审被告人周某甲、李某甲、吴某甲及其同案参与人杨健健、郭仿鹏的供述相互印证证实，三原审被告人参与盗窃的具体时间、地点、经过、次数、手段。
13、拘留通知书、取保候审决定书、逮捕决定书、释放通知书、罚没款收据证实，原审被告人吴某甲因犯抢劫罪被羁押66天，所判处的罚金500元已缴纳。
上述证据已经庭审出示、质证、认证，证据来源合法，内容客观、真实，原审被告人未提出异议，经本院审查属实，予以确认。
本院认为，原审被告人周某甲、李某甲多次入户盗窃他人财物，情节严重；原审被告人吴某甲多次入户盗窃，数额较大，三被告人的行为确已构成盗窃罪；原判认定原审被告人周某甲、李某甲、吴某甲犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，原公诉机关及原审被告人周某甲、李某甲、吴某甲对原判认定的事实均无异议，本院予以确认。关于抗诉机关提出原判对原审被告人吴某甲犯抢劫罪被羁押时间在撤销缓刑数罪并罚时未折抵刑期的意见，经查，《中华人民共和国刑法》第四十七条规定：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。《最高人民法院关于撤销缓刑时罪犯在宣告缓刑前羁押的时间能否折抵刑期问题的批复》规定：对宣告缓刑的犯罪分子撤销缓刑执行原判刑罚的，对其在宣告缓刑前羁押的时间应当折抵刑期。根据上述规定，原审被告人吴某甲犯抢劫罪宣告缓刑前被羁押66天，其在缓刑考验期内又犯新罪，原判在撤销缓刑数罪并罚决定执行刑罚时，未对吴某甲羁押时间折抵刑期，导致刑罚执行起止时间错误，抗诉机关的抗诉理由成立。且经庭审查明，原审被告人吴某甲犯抢劫罪所判处的罚金已缴纳，原判数罪并罚决定执行罚金时对此应予表述。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十七条第一、三款、第二十五条第一款、第六十九条、第七十七条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、维持庄浪县人民法院（2014）庄刑初字第32号刑事判决中第一项对原审被告人吴某甲犯抢劫罪撤销缓刑的执行部分、第二项对原审被告人周某甲、李某甲犯盗窃罪的定罪处刑、对原审被告人吴某甲犯盗窃罪的定罪处刑部分；
二、撤销庄浪县人民法院（2014）庄刑初字第32号刑事判决中第二项对原审被告人吴某甲数罪并罚决定执行刑罚的附加刑及刑罚执行时间；
三、原审被告人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币8000元，与前罪犯抢劫罪判处有期徒刑一年七个月，并处罚金500元并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币8500元（包括已缴纳的500元）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月13日起至2016年1月5日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 燕
代理审判员 岳学敏
代理审判员 高玉芬
二〇一四年七月十六日
书 记 员 张玉红