广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗天法民一初字第380号
原告：广州笑笑吧动漫有限公司，住所地广州市天河区。
法定代表人：李燕，总裁。
委托代理人：吴凯江，广东红棉律师事务所律师。
被告：王瑾，住广州市天河区。
委托代理人：彭军，住广西合浦县。
第三人：广州俏佳人文化传播有限公司，住所地广州市天河区。
法定代表人：李燕。
委托代理人：吴凯江，广东红棉律师事务所律师。
原告广州笑笑吧动漫有限公司（以下简称笑笑吧公司）诉被告王瑾、第三人广州俏佳人文化传播有限公司（以下简称俏佳人公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告笑笑吧公司和第三人俏佳人公司的共同委托代理人吴凯江，被告王瑾的委托代理人彭军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
双方有争议的事项为第（一）项、第（三）项、第（五）项、第（七）项，其他事项双方无争议。
（一）入职情况：原告主张被告于2007年12月1日入职第三人处，被告主张其于2007年11月12日入职原告处。
本院认为，双方均确认的2007年12月1日至2008年11月30日期间的劳动合同显示被告与第三人在前述期间内存在劳动关系，被告虽主张其于2007年11月12日入职原告处但并未举证证明，本院对其主张不予采信，并依据当事人之间签订的劳动合同情况认定被告于2007年12月1日入职第三人处。
（二）离职时间：2014年9月30日。
（三）签订劳动合同情况：第一份劳动合同：第三人与被告签订，期限为2007年12月1日至2008年11月30日；第二份和第三份劳动合同：原告与被告签订，期限分别为2009年12月1日至2010年11月30日、2010年12月1日至2011年11月30日。此后未再签订劳动合同，但被告一直工作至2014年9月30日，原、被告均认为系对方的原因导致双方未继续签订劳动合同。
（四）用人单位为劳动者购买社保情况：原告自2009年2月至2014年9月期间一直有为被告购买社会保险。
（五）用人单位发放劳动报酬情况：原告主张已及时足额发放了被告的工资及提成并提交2013年10月至2014年9月的工资表（未明确提成所对应的月份）、2014年6月、8月、9月的计件提成某、银行代付工资明细予以证明；被告对工资表中每个月的应发、实发工资数及工资总额无异议，但对提成所对应的月份不予确认，认为原告自2013年开始每月发放的是上个月的工资＋上上个月的提成且原告提交的工资表中2014年8月份的工资所对应的是2014年6月份的提成并于2014年9月15日才发放，2014年9月份的工资对应的是7月份的提成并于2014年10月16日才发放，而8月份、9月份的提成尚未发放，对此，被告提交2013年1月-11月、2014年3月-6月、2014年8月-9月工资条汇总表（被告提出工资条缺少月份系因原告未发）、2014年5月-9月份的计件提成某、QQ聊天记录、工资卡明细予以证明，原告对除工资明细外的证据均不予认可。经查，原告提交的工资明细中显示每月15日左右均有一笔资金入账，金额与原告提交的工资条及被告提交的工资表中每月实发工资数均相一致；双方提交的提成某的金额基本一致，但月份无法对应，原告提交的被告6月、8月、9月的提成数额对应被告提交的5月、6月、7月的提成额。
本院认为，首先，根据《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。现被告提交的工资条中明确了提成所对应的具体月份，其提交的证据已经削弱了原告证据的证明力，原告虽不予认可但未能提交其他证据进行补强。其次，根据常理，提成需要结合回款情况，经过统计、核算或审批等程序后才发放，故其具有一定的滞后性是合理的；而现在原告提交的提成某既未能体现上述流程，亦无任何员工签名确认，且其作为用人单位掌握有该份证据却未及时在仲裁阶段出示，而其在诉讼中提交的该份证据又与劳动者提交的不一致，本院综合双方的举证能力，认为被告对提成的陈述更为可信。综上，本院对被告提交的工资条和提成某予以采纳，并对被告关于提成的主张予以采信，即原告未发放被告2014年8月、9月份的提成。
（六）劳动者离职前十二个月的工资情况：被告2013年10月至2014年9月的工资依次为4525元、3839元、3865元、4357元、3695元、3736元、4089.53元、4143元、4931元、2400元、4846元、5071元。
（七）双方解除劳动关系的原因：被告以原告未与其签订劳动合同且拖欠其提成为由提出离职；原告认为未签订劳动合同的责任在于被告，且其不存在拖欠被告工资和提成的行为，系被告自行辞职。
（八）申请仲裁时间：2014年10月30日。
（九）被告的仲裁请求：1.支付2012年1月1日至2014年9月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额140698元；2.支付解除劳动合同经济补偿金28868元。
（十）仲裁结果：1.笑笑吧公司支付王瑾解除劳动合同经济补偿金28868元；2.驳回王瑾的其他仲裁请求。
（十一）诉讼请求：1.原告无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金28868元；2.被告向原告支付违约金7742元；3.本案诉讼费由被告承担。
（十二）其他需要说明的情况：1.原告和第三人的法定代表人均为李燕，当事人在仲裁时均确认原告和第三人是关联公司。2.原、被告于2013年1月签订《委托协议》约定，在原告协助被告成功办理入户广州之日起3年内在原告处工作，否则要向原告支付1个月的工资（含2个月的提成）作为违约金。
裁判理由与结果
本院认为：关于解除劳动合同的经济补偿金问题。根据审理查明的事实，本院已认定原告未发放被告2014年8月、9月份的提成，被告以此为由向原告提出解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，故原告应根据该法第四十六条、第四十七条的规定支付被告相应的经济补偿金。至于经济补偿金的计算年限，根据当事人之间签订劳动合同的情况以及原告自2009年2月至2014年9月期间一直有为被告购买社会保险，本院认定被告与第三人在2007年12月1日至2008年11月30日期间存在劳动关系，原告与被告在2008年12月1日至2014年9月30日期间存在劳动关系，且当事人均确认原告与第三人为关联公司，现未有证据显示第三人在与被告的劳动合同终止后支付了被告经济补偿金，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，本院视为被告非因本人原因被安排至原告处工作，其工作年限合并计算，即从2007年12月1日起计算至2014年9月30日止。结合审理查明的被告离职前十二个月的工资情况，经核算，被告主张的金额及仲裁裁决确定的金额即28868元，在法律规定的范围之内，本院予以确认。
关于违约金的问题。因该问题系双方因劳动关系所产生的争议，未经过仲裁前置程序，本院在此不予处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、原告广州笑笑吧动漫有限公司自本判决发生法律效力之日起5日内，向被告王瑾支付解除劳动合同的经济补偿金28868元；
二、驳回原告广州笑笑吧动漫有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告广州笑笑吧动漫有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 汪 翔
人民陪审员 杜 杰
人民陪审员 欧 阳 燕
二〇一五年六月四日
书 记 员 欧阳肖玲
本判决书于年月日送达