海口市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2014）龙民一初字第972号原告白洪刚。委托代理人鱼筱军，海南明德律师事务所律师。被告海口金鹰第五人防护卫有限公司。法定代表人简长胜，总经理。委托代理人陈雪梅，海南衍信律师事务所律师。原告白洪刚（以下简称原告）与被告海口金鹰第五人防护卫有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈少燕独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人鱼筱军与被告的委托代理人陈雪梅到庭参加诉讼。原告诉称，2007年4月1日，原告开始到被告单位工作，双方建立劳动关系。原告在被告单位工作期间，工作表现突出，于2009年4月被任命为代理副总经理。原告工作期间，被告未经原告同意，从2013年5月开始将原告基本工资由每月2900元降低为每月1500元（其中2013年5月至2013年8月每月扣减原告工资1500元，2013年9月扣减工资482.75元），并改用现金形式发放。2013年9月，被告要求原告辞职遭到拒绝后，于2013年9月10日单方面结算原告工资至当日止，不再给原告安排工作，并要求原告离开公司，单方解除了原告的劳动合同。因原告向被告索要解除劳动关系证明，被告提出必须先签署自愿离职协议。因原告并非自愿离职，所以拒绝签署。2013年12月底，原告收到被告于2013年9月12日寄出的一份通知，被告以该通知所虚构的事实和理由宣布其于2013年9月18日单方解除原告劳动合同。原告认为，被告以上行为侵害了原告的合法权益，应依法承担相应的责任：一、被告未经原告同意、随意扣减原告工资的行为，违反了《劳动法》第五十条“不得克扣或者无故拖欠劳动者工资”的规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位做出的减少劳动报酬决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。而被告从未就其单方减少原告劳动报酬做出任何解释和说明。因此，被告应依法返还原告被扣减的工资6482.75元。二、在劳动法律关系中，用人单位只能在劳动者存在法定过错的情形下，单方无偿解除劳动合同。2013年9月10日，被告在原告无任何过错的情况下，单方结算工资、不再给原告安排工作，并要求原告离开公司，实质上是违法单方解除劳动关系。按照《劳动合同法》第八十七条的规定，被告应依法向原告支付违法解除劳动合同赔偿金39141.96元（原告被解除劳动合同前12个月的月均工资为3010.92元，工作年限为6.5年）；三、原告工作期间，被告违反《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，一直未给予原告年休假待遇。从2008年1月1日起至2013年9月10日止，被告累计拖欠原告28天未休年休假工资报酬为11628.4元（28天＊3010.92／21.75元＊3）。原告为了维护自己的合法权益，诉至法院，请求依法判令：1、请求确认被告与原告于2007年4月1日至2013年9月10日期间存在劳动关系；2、被告向原告返还2013年5月至9月扣薪6482.75元；3、被告支付原告2008年1月1日至2013年8月31日应休未休年休假工资报酬11628.4元；4、确认被告2013年9月10日单方解除原告劳动合同违法，判令被告向原告支付赔偿金39141.96元。被告辩称，被告对于原告诉请的劳动关系存续期间没有异议；原告自入职以来，基础工资标准为1000元至1500元之间涨幅，其他职务工资、绩效工资及岗位工资为浮动工资，视营业收入情况给予发放，有工资表可以证明，根本不存在原告所说的扣减工资的情况。原告诉请被告支付其2008年1月1日至2013年8月31日期间的带薪年休假工资是缺乏法律依据的。根据我国《劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，自权利人知道或应当知道自己的权利被侵害之日起。本案中，原告的该项诉请超过一年仲裁时效的部分，被告不予认可。另外计算带薪年休假工资时应以3倍工资标准减去已经发放的日工资，即只应计算2倍的日工资；原告在被告处工作期间，经历被告的改制过程。改制后，大部分的工作岗位需要进行调整，为此，被告负责人找到原告谈话，表达了为其调岗的工作安排，原告不愿意到新岗位任职，但也从此未到原岗位工作，而且没有办理任何的交接手续就擅自无故不请假而旷工数日。被告多次电话催促未果，只好放弃。因此，本案中的事实情况是原告擅自离岗，且长时间未到岗，是自动离职的状态，而非被告违法解除双方的劳动合同，依法不应支付原告任何的赔偿金。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2007年4月1日到被告处工作，先后担任负责安保队伍的代理副总经理。2012年4月1日双方签订一份固定期限为2012年4月1日至2012年12月31日的劳动合同，该劳动合同未约定原告工资数额。劳动关系存续期间被告未为原告缴纳社会保险。原告向被告出具一份《证明书》，其内容为“金鹰第五人防护卫有限公司已将本人的社保款项全部支付于本人，由本人以个人名义缴纳”。2012年12月，被告上级主管单位为了解决由于市场竞争激烈导致的经营困难和金鹰人防1-5公司（其中包括被告）能够正常经营发展，决定“将金鹰人防1-5公司归建金鹰安保集团公司统一领导、统一管理、统一经营”。随后，被告逐步开始进行移交归建等工作。2013年9月2日被告代表与原告的《会谈记录》显示，双方就收编归建后原告的工作安排问题存在争议，被告认为原告应当暂时按照公司安排暂时先回来、一旦有岗位的话就立即安排原告的工作等；原告认为被告如果让其再回到保安员的岗位上不合理、如果被告不能安排岗位的话，原告要求待岗、发基本生活费、不能说不回来就让原告辞职。2013年9月11日，被告给原告发出通知，声称原告已离岗多日，通知原告于2013年9月18日前回公司报到说明情况并办理手续，逾期未报到，按自动离职处理。同时被告将该通知通过挂号信函寄给原告。原告举证证明其于2013年12月才收到该通知。2013年10月25日，原告以被告未支付年休假工资和缴纳社会保险费及随意扣减原告工资为由向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、确认被告与原告于2007年4月1日至2013年9月10日期间存在劳动关系；二、确认被告2013年9月10日单方解除原告劳动合同违法，裁令被告向原告支付赔偿金39141.96元；三、裁令被告返还原告2013年5月至9月期间被扣减的工资6482.75元，并加付赔偿金6482.75元；四、裁令被告向原告支付2008年1月1日至2013年8月31日期间未休年休假报酬11628.4元，并加付赔偿金11628.4元；五、裁令被告赔偿原告2007年4月至2013年5月期间的社会保险待遇损失31273.23元。2014年3月6日，该委于2014年3月6日作出海龙劳仲裁书（2013）198号仲裁裁决书，裁决：一、确认原告与被告自2007年4月1日至2013年9月10日期间存在劳动关系；二、被告向原告支付2012年未休年休假工资1999.99元；三、驳回原告的其他仲裁请求。2014年3月12日，原告收到该裁决书不服又于2014年3月25日向本院起诉。根据原告提交的由中国银行打印的《工资账户明细表》，原告申请劳动争议仲裁前十二个月的平均工资为3010.92元。被告提供的工资表，原告申请劳动争议仲裁前十二个月的平均工资为2252元。以上事实有，工资表和工资账户明细单、工资清单及月平均工资、《证明书》、会议纪要、会议记录、离岗保安员通知书、挂号信及证明、劳动合同书、海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会海龙劳仲裁书（2013）198号仲裁裁决书、送达回证，庭审笔录及当事人的陈述在卷为凭，足以认定。本院认为，一、原告于2007年4月14日到被告处任职工作至2013年9月10日，双方对此事实无争议。因此，原告主张确认原告与被告自2007年4月1日至2013年9月10日期间存在劳动关系有理有据，本院予以支持。二、关于原告主张的克扣工资问题。原告认为被告存在克扣原告2013年5月至9月期间工资6482.75元（每月1000元至1500元），没有就此提供证据证明。根据被告单位经营归建调整的背景、原告在《会谈记录》中的陈述等，足以看出原告的岗位已经发生变更、原告未再按照过去双方约定的岗位提供相应的劳动、原告亦未提出过被告存在克扣工资的行为等。故被告关于不存在克扣工资行为的辩解合理，本院予以采信，故对原告此项返还被克扣的工资6482.75元元的请求，不予支持。三、关于原告主张的2008年1月1日至2013年8月未休年休假工资问题。被告关于其已经正常支付工资，法律规定的未休年休假应支付的300%工资，应单独另行支付200%即可的辩解，符合法律规定，予以采纳。原告根据《工资账户明细表》实发工资和其主张的克扣工资之和计算的双方发生劳动争议前十二个月平均工资3010.92元，缺乏事实根据，不予采纳。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”和第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”之规定，原告自2008年1月1日至2013年8月31日工作期间，被告没有支付其未休年休假工资报酬而发生争议的，原告申请仲裁时效从劳动关系终止之日起算。因此，被告抗辩原告请求其支付2008年1月1日至2013年8月31日应休未休年休假工资报酬已超过仲裁一年时效无法律依据，本院不予采纳。所以被告应支付原告2008年1月1日至2013年8月31日应休未休年休假工资报酬。根据《职工带薪年休假条例（中华人民共和国国务院令第514号）》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”之规定，原告自2008年1月1日至2013年8月31日累计在被告处工作5年零8个月，原告主张的未休年休假天数为28天，不超出法律规定范围，被告亦未就此举证否认，本院予以采信。因此，被告应向原告支付2008年1月1日至2013年8月31日未休带薪年休假工资为：2252元／月÷21.75天×200%×28天=5798.25元；原告请求未休带薪年休假工资超过5798.25元部分不予支持；四、关于被告解除与原告的劳动关系的合法性问题。本案中，被告在其调整原告岗位后又尚未安排原告后续岗位的背景下，双方就此已经发生劳动争议，被告未举证原告存在擅自离岗的事实，就直接以擅自离岗为由向原告发出通知，并作出按自动离职处理，缺乏法律根据，故本院认定被告按原告自动离职也即单方解除与原告的劳动合同违法，被告应当依法支付违法解除劳动合同赔偿金。结合原告的工作年限，被告应支付的赔偿金为29276元（2252元×6.5个月×2倍）。原告请求赔偿金超过29276元部分不予支持；据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、确认原告白洪刚与被告海口金鹰第五人防护卫有限公司自2007年4月1日至2013年9月10日期间存在劳动关系；二、被告海口金鹰第五人防护卫有限公司于本判决生效之日起十日内向原告白洪刚支付2008年1月1日至2013年8月31日未休年休假工资5798.25元；三、被告海口金鹰第五人防护卫有限公司于本判决生效之日起十日内向原告白洪刚支付违法解除劳动合同赔偿金29276元；四、驳回原告白洪刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序审理，减半收取案件受理费5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审判员  陈少燕二〇一四年六月十一日书记员  华 洁