西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雁民初字第05438号
原告：胡永亮，男，汉族，1988年1月10日出生，住陕西省扶风县。
委托代理人：陈辉，西安市新城区自强路法律服务所法律工作者。
委托代理人：胡ＸＸ，男，汉族，1960年7月27日出生，住陕西省扶风县。系原告胡永亮父亲。
被告：李玉梅，女，汉族，1952年4月2日出生，住陕西省扶风县。
委托代理人：王建，陕西开航律师事务所律师。
被告：杨凌大宇工程设备租赁有限公司，住所地：陕西省杨凌示范区银鑫小区雅茗阁2单元402室。
法定代理人：段永刚，该公司总经理。
委托代理人：呼志宏，系该公司法律顾问。
被告：杨吉善，男，汉族，1948年11月25日出生，住陕西省扶风县。
被告：宝鸡市第二建筑工程有限责任公司，住所地：宝鸡市渭滨区新宝路36号。
法定代表人：何永辉，该公司董事长。
委托代理人：朱端博，系该公司法务合约部经理。
原告胡永亮与被告李玉梅、杨凌大宇工程设备租赁有限公司（以下简称大宇公司）、杨吉善、宝鸡市第二建筑工程有限责任公司（以下简称宝鸡二建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告胡永亮的委托代理人陈辉、胡ＸＸ，被告李玉梅的委托代理人王建，被告杨吉善，被告宝鸡二建公司的委托代理人朱端博均到庭参加诉讼。被告大宇公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告胡永亮诉称：被告李玉梅系被告大宇公司的实际挂靠人，被告杨吉善系被告宝鸡二建公司的实际挂靠人。2014年7月3日，被告李玉梅打电话叫原告到西安市雁塔区康宁路4号（陕西现代公路机械工程有限责任公司A座家属楼）施工工地，对被告宝鸡二建施工升降机进行维修。当时，电梯停在18和19层之间，原告便从西边的笼子天窗上去，准备进入东边的笼子，由于东边的笼子电梯顶西边的防护栏未固定，原告在用手抓时突然坠下，从18层高空坠落至施工升降机一层的安全通道上。事故发生后，被告杨吉善工地工作人员拨打120叫来救护车，将原告送至第四军医大学唐都医院抢救。原告经诊断为全身多发骨折、急性颅脑损伤、闭合性胸部损伤、闭合性腹部损伤、全身多处皮肤挫裂伤缝合术后和右侧小腿外伤VSD覆盖术后，共花费医疗费42万余元，被告杨吉善和李玉梅在垫付31万元医疗费后再也不愿承担后期手术及医疗费用。2014年7月3日，被告李玉梅打电话称电梯传动滚轮损坏，但实际电梯停到18层是因为电器损坏，本应由电梯厂家维修，导致原告误解上了电梯，发生此次事故。被告大宇公司只收取被告李玉梅挂靠费，没有履行租赁公司的安全职责和定期安全检查责任，应承担事故责任。事发工地存在严重安全管理隐患，对施工升降机顶部的栏杆安全防护检查不到位，在签订电梯租赁合同时对安全责任约定不清。被告杨吉善挂靠被告宝鸡二建作为施工方应对此次安全事故负主要责任。因此，四被告对原告的损失承担连带赔偿责任。现原告诉至法院，请求：1.判令被告赔偿原告医疗费94042.14元、住院伙食补助费2490元、营养费14400元、误工费96480元、护理费216000元、交通费2000元、住宿费7140元、被扶养人生活费36985.2元、残疾赔偿金292392元、残疾辅助器具费1000元、后续治疗费92000元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费3200元，以上共计878387.34元；2.由被告承担本案诉讼费。
被告李玉梅辩称：1.本次事故中，李玉梅未请求、也没有指示原告在事发之日去维修电梯，原告关于此的陈述与事实不符。事发前，原告在工地门口主动给李玉梅打电话说其刚给车交完罚款路过工地，工地说电梯坏了，想让其帮忙维修下，对此李玉梅说电梯变频器坏了，并已与厂家谈好维修价格，让原告不要管。2.李玉梅与原告不是雇佣关系，双方当事人陈述互相矛盾，不能作为定案的依据，如果为事实雇佣关系，因没有谈及维修价格的问题，根据谁主张谁举证的原则，被告李玉梅认为本案原告与工地属于帮工关系，本案帮工的受益人为被告宝鸡二建，依据法律有关规定，被帮工人也要承担责任。3.原告对其受伤存在重大过错，体现在其没有高空特种作业资格且违反电梯滚轮维修操作规程，原告逞强到高空维修而受伤，依据法律规定，可以减轻被告责任。4.各被告与原告属于间接共同致害关系，各个行为共同导致原告受伤后果，其中包括原告自身违规的过错，也有宝鸡二建安全责任不到位、管理混乱的责任，实际施工人杨吉善没有尽到现场管理责任的过错，根据法律规定，共同致害应该根据各致害人各自的过错来分担责任。5.被告李玉梅在此事故中没有过错，因为被告李玉梅不在现场，且本次电梯故障是因电梯变速器烧坏而产生，普通维修工无法维修，李玉梅已经联系厂家进行维修，李玉梅甚至不知道电梯是在高空还是在地上。6.关于原告诉请：医疗费，请求法院裁定；住院伙食补助费，认可原告请求的金额；营养费，不认可，因缺乏相应医嘱；误工费，不认可，因没有经过法律确定的工资关系和收入关系，其请求的720天误工期没有法律依据，请求法院裁定；护理费，原告请求按每天150元和2人护理没有根据，原告请求的720天护理期来源于参照北京标准的鉴定意见，不认可，请求法院裁定；交通费和住宿费，请求法院裁定；残疾赔偿金，应参照农村标准计算；被扶养人生活费，应参照农村标准计算，且需要核实原告是否为未成年人，并考虑其他扶养义务人的份额；残疾辅助器具费，认可；精神损害抚慰金，与残疾赔偿金重合，不认可；后续治疗费，请求法院裁判；鉴定费，部分认可，因不认可参照北京标准的部分鉴定意见，故该部分鉴定费不认可。综上，李玉梅与原告均从事工地电梯出租业务，平时相互帮忙，原告受伤，李玉梅已经为原告先后垫付医疗费96200元，李玉梅不应该再承担责任。
被告大宇公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩状，但在庭前谈话中被告大宇公司的法定代表人段永刚表示其与被告李玉梅系挂靠关系。
被告杨吉善辩称：1.其与宝鸡二建属于联营关系，双方有联营合同，庭前已向法庭提交。合同乙方杨居让是其儿子，当时其因住院，故授权儿子与宝鸡二建签订联营合同。2.本案电梯属于新电梯，多次出故障，其要求李玉梅来维修，李玉梅不来。电梯故障之后，其工长给李玉梅打电话，李玉梅知道电梯卡在19楼的事情。原告是谁叫来，其不清楚，根据原告陈述原告是李玉梅叫来的。李玉梅辩称原告是工地叫来修电梯，与事实不符。3.原告是李玉梅叫来的定期维护电梯的人员，当时电梯卡在18楼，工地安全员查看后，给李玉梅打电话，李玉梅打电话叫专业的电梯修理人员来查看，修理人员查看后说是电梯机器线路有问题，告诉安全员他们修不了，安全员和电梯维修人员均告知李玉梅无法维修，李玉梅在电话中说已经联系厂家，厂家告知4、5天后来维修电梯。在此过程中，原告来工地说李玉梅给其打电话，说电梯滚轮有问题让其来看看，当时工地门卫虽与原告是邻村，认识原告，但依然禁止原告进入，说天已经黑了，电梯在18楼卡着，原告也没有带工具，再者厂家过几天就来修理，而且工地的施工工长张锦华也说这是电梯线路问题，原告修不了，厂家过几天就过来修理，不让原告上去修理。当时工长不让原告上去的时候，原告弟弟也在车上坐着，不让原告上去，但原告坚持要上去看一下。原告上去看的时候发现电梯滚轮子确实坏了，想上去修理滚轮，事后据大家分析，原告可能是在上去修理的时候因为电梯油太大，脚下打滑从18楼掉下去，电梯没有动还在原地。事故发生后3天，厂家维修人员来后将电梯修好。4.原告维修电梯的过程中没有配备安全防护措施，其对自己受伤也有过错。5.被告也应该承担相应责任，请求法院依法判决。
被告宝鸡二建辩称：1.原告受伤的责任应该由大宇公司承担，理由如下：大宇公司是经工商部门登记依法成立的企业法人，具备民事权利能力和行为能力，双方签订的施工电梯租赁合同第4条约定，电梯管理、维修、拆除、安装均由大宇公司承担。2.原告诉状中称电梯停在18-19层，原告从西边笼子天窗上去准备进入东边笼子，因东边笼子电梯顶西边的防护栏未固定，导致事故发生。原告违反施工升降机安全规则和建筑施工升降机安装使用拆卸安全技术规程的相关规定，违章作业，是造成本次事故的主要原因。3.被告李玉梅作为大宇公司施工升降机的具体承办人，其指令行为是职务行为，其发出指令要求原告维修电梯，故发生的事故应该由大宇公司承担法律责任。4.本案属于劳务受害，原告受雇于李玉梅，原告在雇佣期间发生人身损害，雇主李玉梅应该承担责任。5.宝鸡二建与大宇公司、李玉梅的合同有效，合同约定了电梯的维修事宜，被告李玉梅一直回避租赁电梯合同的约定，因为被告李玉梅没有尽到维修保养及24小时值班的义务，故应当承担责任，李玉梅与大宇公司为挂靠关系，故大宇公司应当承担共同责任。6.原告操作不当，存在重大过错，宝鸡二建对原告受伤没有主观过错。
经审理查明：2011年7月6日，被告宝鸡二建公司（甲方）与案外人杨居让（乙方）签订《工程联营协议书》。协议约定，甲方将陕西现代公路机械工程有限公司职工住宅楼工程《建设工程施工合同》涉及的及该合同签订后发生的变更签证工程交由乙方施工管理；本工程乙方按《建设工程施工合同》约定合同总价款的1%向甲方交纳工程管理费（变更签证工程承包内容按此标准另行记取），工程管理费乙方在建设单位每次支付工程款时，由甲方按约定比例1%扣除记缴，变更签证部分的管理费决算后交纳。庭审中，被告杨吉善表示案外人杨居让系其儿子，其授权杨居让与被告宝鸡二建签订合同，对此被告宝鸡二建无异议。2013年4月27日，被告大宇公司（甲方）与被告宝鸡二建公司（乙方）签订《施工电梯租赁合同》。合同第一条约定，工程名称为陕西现代公路机械工程有限责任公司A座家属楼，工程地点为西安市康宁路4号。第四条约定，大宇公司负责电梯进出场的安装拆除和日常维修保养外，每半个月来人检查维修一次，大宇公司来人必须在宝鸡二建公司安全员处登记备案，缺一次罚款100元，应确保电梯正常运行；机械发生故障，大宇公司必须尽快组织人力抢修，确保宝鸡二建公司的正常施工。电梯故障机维修时间在2小时以内者不扣除台班，超过2小时不足7小时扣除500元台班费及停工所产生的一切损失。延期按每天500元扣除台班费及停工所产生的一切损失费用（以双方现场签证单为准）。经查，被告李玉梅挂靠被告大宇公司向被告宝鸡二建公司出租施工升降机，被告杨吉善挂靠被告宝鸡二建承建陕西现代公路机械工程有限公司职工住宅楼工程，并实际租用被告李玉梅的施工升降机。原告既对外租赁施工升降机，又维修施工升降机，并经常为被告李玉梅维修施工升降机，维修费按次结算，150元/次。经查，原告的职业资格证书为机修钳工。事故发生前，涉案施工升降机的东笼因故障停靠在18层和19层之间，被告宝鸡二建公司在该项目工地的现场施工负责人张锦华致电被告李玉梅告知该情况并要求维修电梯。另查，2014年7月2日19是37分11秒，被告李玉梅曾致电原告，通话内容不祥，通话时长6分45秒，原告主张通话内容为被告李玉梅要求其前往工地更换施工升降机滚轮，被告李玉梅辩称通话内容为告知原告施工升降机系电频损坏，要求原告不要前往更换滚轮。2014年7月3日16时08分38秒，原告致电被告李玉梅，通话内容不祥，通话时长1分9秒，原告主张通话内容为其告知被告李玉梅其已至涉案工地，将为施工升降机更换滚轮，被告李玉梅辩称通话内容为原告告知其路过工地，工地要求原告更换施工升降机滚轮，其告知原告施工升降机系电频损坏，并要求原告不要管此事。
2014年7月3日17时左右，原告在西安市康宁路4号陕西现代公路机械工程有限公司A座住宅楼，准备为该盖楼施工升降机的东笼更换滚轮。当时，东笼停在18层和19层之间，原告乘西笼到达18层和19层之间，在未佩戴安全帽和安全带的情况下从西电梯笼的天窗爬到笼顶，在从西电梯笼顶跨跃围栏到东笼笼顶时从18层和19层之间坠落至2层防护装置中。原告受伤后，被送往解放军第四军医大学唐都医院，于2014年7月6日至2014年9月19日在该院住院治疗75天，经诊断为全身多发骨折、急性颅脑损伤、闭合性胸部损伤、闭合性腹部损伤、全身多处皮肤挫裂伤缝合术后和右侧小腿外伤VSD覆盖术后，花费住院医疗费365385.27元、门诊医疗费39737.49元。2015年1月8日至2015年1月15日，原告在该院第二次住院7天，经诊断为右胫腓骨骨折外固定术后、双肱骨骨折内固定术后、左桡骨远端骨折内固定术后、右桡神经损伤和右小腿皮瓣转移术后，花费住院医疗费2875.38元、门诊医疗费1248元。其中，被告李玉梅垫付住院医疗费70000元、门诊医疗费19300元、骨科耗材押金5000元、外购药品费用1400元和住宿押金500元，原告未提交骨科耗材费和住宿费的结算票据，其将被告李玉梅垫付的骨科耗材押金和住宿押金均计入被告李玉梅垫付的医疗费金额中，并认可被告李玉梅垫付的医疗费总额为96200元；被告宝鸡二建公司垫付门诊医疗费9998元、急诊医疗费560元和住院医疗费210000元。诉讼中，经原告申请、西安市中级人民法院委托，陕西公正司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.胡永亮右手功能丧失及全身多处损伤综合评定为五级伤残；2.胡永亮后续医疗费预计为人民币92000元；3.胡永亮误工期限、护理期限分别为24个月。原告花费鉴定费3200元。原告与妻子翟阿娟育有一女，名胡依涵，农业户口，2013年7月26日出生，现1周岁。
本案审理过程中，本院多次致电被告李玉梅，要求其前来核实案件事实，但被告李玉梅均以身在外地没时间为由未到庭。
以上事实，有病案资料、医疗费票据、司法鉴定意见书、雁塔区安全生产监督管理局询问笔录等证据和庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。
本院认为：原告在提供劳务的过程中遭受人身损害，接受劳务方应依法承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告系经常为被告李玉梅维修施工升降机的人员，并按维修次数在被告李玉梅处领取劳务报酬。事故发生前一天被告李玉梅曾致电原告，事故发生当天原告到涉案工地后也曾致电被告李玉梅，原告主张李玉梅在事故前一天致电是要求其前往事发地为施工升降机更换滚轮，事故发生当天其到达工地后致电被告李玉梅告知其已到达工地将为施工升降机更换滚轮；被告李玉梅则辩称其于事故发生前一天致电原告是告知原告施工电梯系电频损坏，要求不要前往更换滚轮，事故发生当天原告向其致电，其再次告知原告不要管此事。按照常理，若被告李玉梅要求原告不要前往更换滚轮，原告是不会强行前往的，结合双方的通话记录，本院认为原告的主张可信度更高，故本院对原告的主张予以采信，认定原告与被告李玉梅间形成劳务关系。被告李玉梅辩称原告系施工方即被告宝鸡二建公司叫来维修施工升降机的，但未提交相应证据予以证明，被告宝鸡二建公司予以否认，故本院对被告李玉梅的该项辩称不予采信。本案中的施工升降机维修属于特种作业类型，需具备相应操作资质的专业人员方可进行。被告李玉梅作为接受劳务方，明知施工升降机停靠在高空中，却要求仅具有机修钳工资质的原告为停靠在高空中的施工升降机更换滚轮，被告李玉梅发出的劳务指令存在明显错误，故被告李玉梅应对原告因该劳务所受损害承担相应的民事赔偿责任。同时，原告作为完全民事行为能力人和机修钳工，应当知晓在不具备相应操作资质的情况下在18-19层之间从事施工升降机维修工作具有极高的危险性，原告未拒绝被告李玉梅的危险性劳务指令，在未佩戴安全帽和安全带的情况下亦未谨慎操作，故应酌情减轻被告李玉梅30%的民事赔偿责任。本案中，被告大宇公司明知被告李玉梅没有相应的建筑机械设备租赁资质而允许被告李玉梅挂靠其公司对外出租电梯，存在安全隐患，故被告大宇公司作为被挂靠方应当与被告李玉梅对原告承担连带赔偿责任。本案系提供劳务者受害责任纠纷，被告宝鸡二建公司与原告之间不存在任何劳务关系，故原告以被告宝鸡二建公司未尽施工现场管理责任为由，要求被告宝鸡二建公司对原告的损害承担过错责任，并要求其挂靠人即被告杨吉善，与其承担连带赔偿责任，与原告主张的提供劳务者受害责任纠纷不符，本院依法不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，赔偿范围确定为：1.医疗费，按票据金额认定409246.14元。原告主张的外购药品费用和其在扶风县召公镇西张村卫生所花费的医疗费或无相应的医嘱和病历佐证或系非正式票据，本院依法不予认定。2.住院伙食补助费，按30元/天和住院天数82天计算，为2460元。3.营养费，按20元/天计算，参照原告伤情和年龄酌情认定营养期360天，营养费为7200元。4.误工费，因原告既对外出租施工升降机又维修施工升降机，故原告主张参照陕西省2013年在岗职工年平均工资48853元计算误工费属合理范围，本院依法予以支持。原告参照鉴定意见主张720天误工期，本院亦依法予以支持，误工费共计96368元。5.护理费，参照原告伤情护理费按120元/天计算，原告参照鉴定意见主张720天护理期，本院依法予以支持，住院期间82天按2人护理计算，出院后按1人护理计算，护理费共96240元。6.交通费，原告主张2000元，参照原告伤情和其家庭与医院间的距离，该主张属合理范围，本院依法予以支持。7.住宿费，原告主张的住宿费系护理人员的住宿费，因护理人员的住宿费属护理费的应有之义，本院已对护理费依法予以认定，故不再重复认定护理人员的住宿费。8.残疾赔偿金，因原告长期在西安居住并以在西安租赁电梯、维修电梯的收入作为主要生活来源，故原告主张残疾赔偿金按陕西省2014年城镇居民人均可支配收入24366元和残疾赔偿系数60%计算20年，本院依法予以支持，残疾赔偿金为292392元。9.被扶养人生活费，原告女儿属原告依法承担扶养义务的未成年人，因其系农业户口、现1周岁，故其生活费参照陕西省2014年农村居民人均消费性支出7252元和残疾赔偿系数60%计算17年再除以2，为36985.2元。10.残疾辅助器具费，因原告未提交相应票据，故本院依法不予支持。11.精神损害抚慰金，酌情认定12000元。12.后续治疗费，参照鉴定意见认定92000元。以上共计1046891.34元，按70%的赔偿比例计算为732824元。被告李玉梅垫付住院医疗费70000元、门诊医疗费19300元、骨科耗材押金5000元、外购药品费用1400元和住宿押金500元，原告未提交骨科耗材费和住宿费的结算票据，将被告李玉梅垫付的骨科耗材押金和住宿押金均计入被告李玉梅垫付的医疗费总额中，认可被告李玉梅垫付的医疗费总额为96200元，并同意扣除被告李玉梅垫付的医疗费96200元，故扣除后原告的损失总额为636624元，被告李玉梅应向原告赔偿，被告大宇工程承担连带赔偿责任。至于被告宝鸡二建公司支付的医疗费220558元，因与本案不属于同一法律关系，本案不予涉及。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告李玉梅应于本判决生效之日起十日内向原告胡永亮赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金和后续治疗费，共计人民币636624元。
二、被告杨凌大宇工程设备租赁有限公司对上述款项承担连带给付义务。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告胡永亮的其余诉讼请求。
本案案件受理费12584元，由原告承担4294元，被告李玉梅和被告大宇公司连带承担8290元。鉴定费3200元，由原告承担960元，被告李玉梅和被告大宇公司连带承担2240元。因原告已预交，二被告应将该款连同上述款项一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 张叡婕
人民陪审员 杨铜川
人民陪审员 张金桂
二〇一六年一月四日
书 记 员 姚文东
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