黑龙江省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）黑刑二终字第36号
原公诉机关黑龙江省绥化市人民检察院。
上诉人（一审被告人）丛山，男，汉族，1966年7月22日出生。
黑龙江省绥化市中级人民法院审理绥化市人民检察院指控被告人丛山犯合同诈骗罪、职务侵占罪一案，于2013年12月16日作出（2013）绥中法刑二初字第12号刑事判决。被告人丛山不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审判决认定，2008年，被告人丛山到肇东市欲从事房地产开发，为取得开发建设用地，2008年6月28日，丛山与肇东市居民王某某签订了买卖建筑用地协议书，约定：丛山以1706万元的价格向王某某购买10434平方米土地及地上楼房。协议签订后，丛山未向王某某交付购地款。同年10月，王某某死亡。2008年10月10日，绥化润峰房地产开发有限公司（以下简称润峰公司）任命丛山为润峰公司肇东项目部（以下简称肇东项目部）负责人。润峰公司派员为丛山刻制了肇东项目部公章、合同专用章和财务专用章各一枚。2009年5月1日，丛山以肇东项目部负责人名义与肇东风华制衣有限公司（以下简称风华公司）签订了买卖土地协议书。约定：风华公司将土地5360平方米、地上楼房2515平方米，以460万元价格转让给丛山。丛山应于同年5月23日前付买地款310万元，余款150万元在同年10月1日前一次性付清。协议签定后至同年8月，丛山分三次付给风华公司43万元。
2009年7月，哈尔滨市居民潘某某与丛山相识，丛山在未取得建筑开发审批手续的情况下，向潘某某谎称其欲在肇东市十九道街正阳街北、东至东龙公司、西至钢管厂、北至世纪尚都小区的地块上开发建设住宅小区，欲将开发建设地面上的建筑物拆扒工程发包给潘某某。带领潘某某现场查看了计划拆扒的楼房，出示了由其本人绘制的拆扒楼房的图纸、与风华公司签订的买卖土地协议书、与王某某签订的买卖建筑用地协议书，并告知潘某某哈尔滨市商人孙某丙将要投资2000万元与他合作开发。同年7月30日，丛山以肇东项目部的名义，潘某某以哈尔滨市茂盛房屋拆除有限责任公司的名义，二人签订了合同，约定：施工日期为2009年8月15日，拆扒价格为60万元，潘某某先交付40万元，余款20万元于进场施工前一天交付。合同签订后潘某某交给丛山40万元，丛山将此笔款项用于项目部日常支出。
2010年3月19日，丛山以肇东项目部名义向肇东市政府提出《关于拟开发建设世纪华庭小区的请示》，拟在肇东市正阳大街北侧十九道街路西（广电局对面），四方山军马场（原风华制衣厂）建设世纪华庭住宅小区，小区投资1.5亿元，占地面积约3万平方米，建筑面积7万多平方米，当年交付三栋十七层高层住宅。2010年3月22日，肇东市发展改革局以肇发改（2010）16号文件，核准同意由润峰公司开发建设世纪华庭小区。要求润峰公司抓紧办理有关基建的相关手续，待手续齐备后开工建设。
2010年3月，哈尔滨市居民张某某通过哈尔滨市居民孙某乙与丛山相识，丛山在未取得建设用地及建筑审批相关手续的情况下，谎称其欲在肇东市十九道街正阳街北、东至东龙公司、西至钢管厂、北至世纪尚都小区的地块上开发建设世纪华庭住宅小区，以缺少资金为由提出向张某某借款1000万元，用于支付土地出让金和建设工程用款。为此张某某到肇东市进行考察，丛山带张某某到现场实地查看、向张某某出示了肇东项目部关于拟开发建设世纪华庭小区的请示、肇东市发展改革局关于润峰公司开发建设世纪华庭小区核准的批复、丛山与风华公司签定的买卖土地和楼房的协议、与王某某签订的买卖建筑用地协议书，以此骗取了张某某的信任。经哈尔滨市居民孙某某介绍，丛山找到哈尔滨市兴鹏工贸有限公司（以下简称兴鹏公司）总经理徐某某，请求兴鹏公司为其向张某某借款提供担保。2010年4月24日，丛山与张某某、兴鹏公司签订了借款担保协议书，约定：丛山向张某某借款1500万元，借款期限为三个月，借款主要用于肇东市世纪华庭的土地出让金和建设工程款。如丛山到期不能偿还借款，应用丛山所购得的四方山军马场3万平方米土地作为抵押，张某某有权收回丛山所缴纳的土地出让金，如土地出让金无法收回，则以丛山四方山军马场土地置换。兴鹏公司同意为该笔借款担保，在丛山无力偿还情况下承担连带责任。次日，丛山与张某某又签订了补充协议，补充协议除确认先前签订的借款协议全部内容外，另约定：在世纪华庭开盘时所收取的售楼款由张某某、丛山双方封存在丛山账户内1500万元；在世纪华庭A座土地证摘牌抵押给张某某后，封存的款项解封。2010年4月25日，张某某通过哈尔滨市信用社汇给丛山现款390万元。次日，通过哈尔滨市大兴消防器材修配厂的账户汇给丛山现款610万元。丛山收到借款后，借给孙某乙13万元，给付兴鹏公司40万元，偿还周某甲借款114万元、偿还石某某借款31万元，偿还潘某某借款15万元，偿还孙某乙借款2万元，丛山供述偿还周某乙欠款200万元，但无证据证实。用56万元购买车辆，用45万元购买画二幅，用16万元购买电梯四部，向哈尔滨工业大学设计六院支付建筑设计图纸费用10万元，支付可研性报告费用0.5万元。因与风华公司发生诉讼，向肇东市人民法院交纳提存款100万元，向黑龙江海瑞世通律师事务所高某律师支付代理费30万元。
案发后，公安机关在丛山处收缴人民币现款3710277元，美元1万元。收缴三星W799手机一部、空调一台、电脑四台、手表一块、本田奥德赛轿车一台、丰田小客车一台，上述物品价值624763元。收缴电梯四部、画二幅及办公家俱等物品。上述收缴的现金及物品已由公安机关返还给张某某，除公安机关返还给张某某未作价的物品外，尚有5596848元未偿还。公安机关将收缴的20万元现款及笔记本电脑一台返还给潘某某，丛山及其弟从某某共同将剩余20万元现款于2012年4月24日返还给潘某某。
另查明，2010年5月，被告人丛山在肇东市工商局注册登记成立了黑龙江宝山房地产开发有限公司。
2010年9月3日，被告人丛山被肇东市公安局在肇东市东龙公司院内抓获。
上述事实，有《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》，被害人张某某、潘某某的陈述，证人孙某乙、徐某某、尤某某等人的证言，丛山与肇东风华制衣有限公司签订的买卖土地协议书，丛山与王某某签订的买卖建筑用地协议书，丛山与张某某、兴鹏公司签订的借款担保协议书及补充协议书，绥化润峰房地产开发有限公司肇东项目部与哈尔滨市茂盛房屋拆除有限公司签订的合同书，肇东项目部公章、合同专用章及财务专用章，扣押物品清单收缴、返还笔录，和解协议书，收条，肇东市价格认证中心价格鉴定结论书，黑龙江宝山房地产开发公司工商注册档案，抓获及破案经过，被告人丛山的供述等证据证实。
绥化市中级人民法院认为，被告人丛山以非法占有为目的，本无履约能力，故意隐瞒真实情况，告知对方虚假信息，蒙骗他人签订合同，取得钱款后，将大部分钱款用于偿还个人债务、购买字画和高档车辆，其行为已构成合同诈骗罪，且诈骗数额特别巨大。对于公诉机关指控丛山犯职务侵占罪的事实，公诉机关未能提供丛山将相关款项据为已有的证据，故公诉机关指控丛山犯职务侵占罪的事实不清，证据不足，不予认定。丛山实施合同诈骗犯罪，侵犯了合同当事人的财产所有权和正常的市场经济秩序，给被害人造成巨额经济损失，犯罪后果严重，社会危害性较大。根据丛山犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十七条一款、第五十九条之规定，认定被告人丛山犯合同诈骗罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
宣判后，被告人丛山以一审判决认定其犯合同诈骗罪事实不清，证据不足，其向张某某借款1000万元系民事纠纷，且有担保合同保证偿还借款，用该借款所偿还的欠款系因开发房地产项目而产生；其与潘某某签订拆扒协议的行为不具备合同诈骗罪的主客观要件，其行为不构成合同诈骗罪为理由提出上诉。辨护人提出与丛山上诉理由相同的辩护意见。
经审理查明：上诉人丛山曾于2008年和2009年与黑龙江省肇东市居民王某某、肇东风华制衣有限公司分别签订土地买卖协议，欲在上述土地上从事房地产开发。因王某某死亡，丛山与王某某签订的协议未实际履行。丛山与肇东风华制衣有限公司签订的协议未完全履行，丛山尚未取得上述土地的使用权及地上建筑物的所有权。2009年7月30日，丛山在未取得在上述土地上从事建筑开发审批手续的情况下，以其与王某某、肇东市风华制衣有限公司签订的土地买卖协议和由其自行绘制的拆扒平面图骗取哈尔滨市茂盛房屋拆除有限公司负责人潘某某的信任，丛山以绥化润峰房地产开发有限公司肇东项目部的名义与哈尔滨市茂盛房屋拆除有限公司签订拆扒协议，骗取拆扒定金40万元。丛山通过他人与哈尔滨市居民张某某相识后，在未取得建设用地及建筑审批手续的情况下，以交纳土地出让金和建设工程款的名义向张某某借款，并向张某某及哈尔滨市兴鹏工贸有限公司负责人徐某某出示其与王某某、肇东市风华制衣有限公司签订的土地买卖协议和肇东市政府相关部门同意丛山所在的绥化润峰房地产公司在上述土地开发建设世纪华庭小区的批复，骗取张某某及徐某某的信任。2010年4月24日、25日，丛山与张某某、哈尔滨兴鹏工贸有限公司签订借款担保协议及补充协议，丛山以其未获得使用权的上述土地作为抵押，骗取张某某借款1000万元。丛山将上述款项主要用于归还个人借款及挥霍。2010年9月3日，公安机关在肇东市东龙公司院内将丛山抓获，并将在丛山处收缴的现金及汽车等物品返还张某某，尚有500余万元未归还；返还潘某某20万元及笔记本电脑一台。
上述事实，有下列证据证实：
1、公安机关制作的《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》证实：2010年9月3日，肇东市公安局接到哈尔滨市松北区居民张某某报案称，2010年3月，经孙某乙介绍与丛山相识，与丛山签定借款协议书，约定丛山以其所有的三万平方米土地作抵押，向其借款1000万元，用于交纳土地转让金和工程建设，借款期限为三个月，到期后还付本息1500万元。丛山取得借款后，将大部分借款用于偿还个人债务、购买车辆等。肇东市公安局决定对丛山涉嫌合同诈骗一案立案侦查。
2、被害人张某某的陈述证实：2010年3月，我通过孙某乙认识了丛山，丛山自称在肇东开发房地产缺少资金，向我借款1000万元，还款1500万元。我来肇东考察时，丛山给我看了世纪华庭的申请报告，另外给我看了他与风华制衣厂董某某签定的土地买卖协议，与王某某签订的的土地买卖协议，还有三张付给王某某1700万元的收据，还带我到肇东市广电局前街附近一块空地对我说是他买的，还说如果到期不能偿还，用土地作为抵押置换给我。我与丛山签定了借款协议，后来我发现他把借款没有用于买地和工程建设，我才报案。
3、被害人潘某某的陈述证实：2009年7月，我和丛山相识后，丛山说有拆扒的工程，领我看了计划要拆扒的楼房，向我出示的拆扒楼房的图纸、与董某某买卖楼房的合同、与王某某签订的一份四方山军马厂地皮协议书，还告诉我孙某丙要投资2000万与他合作搞开发。我就与丛山在2009年7月30日签定了协议，还付了40万定金，后来丛山被公安抓了协议也没履行。
4、证人孙某乙的证言证实：我介绍张某某和丛山认识的。我陪张某某到肇东考察时，丛山给我们看了他与王某某签订的土地买卖协议，该土地的面积3万平方米，是四方山军马厂的，价值1700万元，王某某出具的收到1700余万元的收据三张和世纪华庭的申请报告。
5、证人徐某某的证言证实：我是哈尔滨兴鹏工贸有限公司总经理。丛山要我为他和张某某的借款合同担保，我当时看了丛山拿的肇东市发改委文件，关于世纪华庭开发建设的请示，制衣厂的买卖协议，张某某也说这些文件是真实的，借款的协议书中也约定，借款必须用于土地转让金和建设工程款。丛山在四方山军马厂有3万平方米土地，到期还不上借款，可用土地抵押置换，张某某确认丛山有这块土地，我也就相信了。借款协议签订后，尤某某送到我公司的40万元，我公司财务出具了收据。
6、证人尤某某的证言证实：我是丛山女友。2010年4月27日，丛山让我给徐某某送去40万元，兴鹏工贸有限公司出具了收据。
7、证人孙某某的证言证实：经我介绍，兴鹏工贸有限公司徐某某为丛山的借款提供了担保。
8、证人王某乙的证言证实：我是王某某的儿子，王某某2008年10月去逝了。我名下有一块地4000多平方米，是我2001年6月与四方山总厂厂长宋司杰洽谈买下的。买地的协议在我父亲那放着，我家关于土地买卖等事宜都是我父亲管，我们不参与，我不清楚我父亲与丛山是否谈过卖地的事。
9、证人董某某的证言证实：我在肇东市广电局对面有一块5000多平方米的土地。2009年5月，丛山以润峰房地产开发公司项目部的名义与我签订买卖土地合同，约定5月23日丛山付买地款310万元，剩余买地款150万元于同年10月1日前给付。丛山在2009年5月至8月间共付我43万元。我向丛山索要余款，2009年10月我在肇东市法院起诉丛山，要求解除买卖协议。
10、证人姜某某的证言证实：我是黑龙江宝山房地产开发公司现金员，至2010年9月3日，公司账内有存款436560.76元。
11、证人李某乙的证言证实：2010年4月26日左右，丛山借用我的账户转账510万元。5月6日丛山全部提取现金，丛山还潘某某借款15万元，丛山给我出具了495万元的收据。
12、证人高某的证言证实：我为丛山与风华制衣厂董某某的土地买卖纠纷作代理，收取丛山律师费30万元。
13、证人邵某某的证言证实：我在宝山房地产开发公司任副经理。公司为作环评报告花费5000元。
14、证人鞠某某的证言证实：2009年5月，我在哈尔滨工业大学设计六院工作期间曾为丛山做过建筑设计图纸，丛山共缴纳费用10万元。
15、证人周某甲的证言证实：2009年3月，丛山分二次向我借款80万元，丛山将与王某某、董某某、王某乙等人的买地协议放在我处。2010年7月丛山还借款本金80万、利息15万元，一台价值9万元车辆，共计104万元。
16、证人石某某的证言证实：2009年和2010年，丛山向我借款55万元，2010年六七月还借款31万元。
17、证人刘某某的证言证实：我是肇东市法院宋站法庭庭长。2010年5月3日，丛山向法庭缴纳100万元提存金。
18、丛山与肇东风华制衣有限公司于2009年5月1日签订的《买卖土地协议书》证实：协议约定，肇东风华制衣有限公司将5360平方米土地、2515平方米的楼房以460万元卖给丛山，2009年5月23日前丛山付买地款310万元，余款150万元丛山于同年10月1日前一次付清。
19、丛山与王某某与2008年6月28日签订的《买卖建筑用地协议书》证实：丛山以1706万元的价格购买王某某10434平方米土地及楼房，自协议签订之日起丛山交付给王某某1206万元，余下500万元在办理过户手续后一次付清。
20、绥化润峰房地产开发有限公司肇东项目部与哈尔滨市茂盛房屋拆除有限责任公司在2009年7月30日签订的合同证实：约定双方拆扒价格为60万元整，先交40万元，进场施工前一天交剩余的20万元。施工日期为8月15日。
21、丛山与张某某、哈尔滨兴鹏工贸有限公司于2010年4月24日签订的《协议书》、丛山与张某某、孙某乙于2010年4月25日签订的《补充协议书》证实：丛山向张某某借款1500万元，借款期限为三个月，借款主要用于肇东市世纪华庭的土地出让金和建设工程款。如丛山到期不能偿还借款，应用其所购得的四方山军马场面积3万平方米土地作为抵押。哈尔滨市兴鹏工贸有限公司同意为该笔借款担保。在世纪华庭开盘时所收售楼款由双方封存，在世纪华庭A座土地摘牌抵押给张某某后封存的款项解封。
22、绥化市润峰房地产开发有限公司《收据》证实：该项目部收取哈尔滨市茂盛房屋拆除有限责任公司40万元预交款。
23、丛山给张某某出具的三张《收据》复印件证实：丛山于2010年4月25日、26日收到张某某1000万元。
24、丛山给李某乙出具的二张《收条》、《中国工商银行进账单》、《中国工商银行转账支票》证实：2010年4月29日，哈尔滨市大兴消防器材修配厂收到丛山支票一张，金额为510万元。2010年5月6日，丛山收到大兴消防器材修配厂转账支票一张，金额为495万元。
25、公安机关提取的《欠条》、《收条》、《收据》、《中国农业银行取款业务回单》证实：2010年7月31日，丛山汇给高某30万元；2010年5月22日，丛山汇给潘某某电梯款16万元，同年5月6日潘某某收到丛山还款15万元；2010年6月至7月间，丛山分四次汇给石某某31万元；2010年5月1日，丛山用45万元购买车辆；2010年5月3日，丛山因与肇东风华制衣有限公司土地买卖纠纷向肇东市人民法院宋站法庭汇提存款100万元；2010年5月3日，周某甲收到丛山还款80万元，2010年5月4日、7月20日丛山分二笔汇给周某甲共计95万元；2010年4月27日，徐某某的妻子刘某乙收到丛山40万元；2010年5月18日，丛山汇给孙某乙10万元。
26、绥化润峰房地产开发有限公司绥润（2008）34号文件证实：2008年10月10日，任命丛山为绥化润峰房地产开发有限公司肇东项目部负责人。
27、绥化润峰房地产开发有限公司《介绍信》证实：绥化润峰房地产开发有限公司委派人员刻制绥化润峰房地产开发有限公司肇东项目部公章、合同专用章及财务专用章各一枚。
28、黑龙江宝山房地产开发公司《工商注册档案》证实：黑龙江宝山房地产开发公司于2010年5月在肇东市工商局注册成立，法定代表人为丛山，注册资金3000万元。
29、绥化润峰房地产开发有限公司出具的《证明》证实：绥化润峰房地产开发有限公司在2009年初终止了（2008）34号文件执行，并向肇东市建行银行申请了销户处理。该公司对2010年其公司与风华制衣厂之间的土地使用权转让合同纠纷一案并不知情。关于丛山使用的”绥化润峰房地产开发有限公司肇东项目部合同专门用章”未经该公司授权刻制和使用。
30、公安机关制作的关于”绥化润峰房地产开发有限公司肇东项目部合同专门用章、财务专用章”来源的《说明》证实：绥化润峰房地产开发有限公司肇东项目部合同专门用章、财务专用章是绥化绥化润峰房地产开发有限公司出具的刻章介绍信，由其公司职工陈某与丛山到绥化北林区公安局治安管理大队备案后到刻字社制作。
31、公安机关制作的关于潘某某的拆扒地图的来源及地图与实际位置是否相符的《情况说明》证实：丛山供述拆扒地图是其按被拆扒户董某某、宋某某、王某某三处楼房的具体位置绘制的，也是其将拆扒地图交给潘某某的，拆扒地图上的位置与上述被拆扒户的位置是相符的。
32、丛山提供给潘某某的拆扒图纸一份。
33、公安机关制作的《扣押物品清单》、《收缴笔录》证实：公安机关案发后在丛山处扣押”老板”桌椅各一个、真皮沙发一组（3个），书柜二组、会议桌一个、椅子八个、茶几一个、字画二幅等物品；从董某某处收缴人民币20万元；从徐某某处收缴人民币40万元；从孙某乙处收缴人民币13万元；从肇东市人民法院宋站法庭收缴人民币100万元。从丛山处收缴人民币2020677元、美元1万元；从尤某某处扣押银行卡数张、车辆二台。
34、肇东市价格认证中心制作的《价格鉴定结论书》证实：在丛山处扣押的手机、手表、电脑、空调等物品共价值人民币27622元；本田奥德赛、丰田小型客车价值597141元。
35、公安机关制作的《返还笔录》、《收条》证实：案发后，公安机关将扣押丛山的价值597141元的丰田汽车、本田汽车各一台，人民币4175999元、美元1万元，价值16万元的滚动电梯、价值45万元的字画二张返还给张某某；返还潘某某人民币20万元、笔记本电脑一台。
36、公安机关制作的《抓获及破案经过》证实：2010年9月3日接到张某某报案后，于当日在肇东市东龙公司楼前院内将丛山抓获。经讯问，丛山供认其没有三万平方米的土地，利用已作废的与肇东市居民王某某（已死亡）签订的买卖协议，假称自己有三万平方米土地，骗取被害人张某某信任后与其签定了借款协议。借款后，丛山将借款用于偿还外债、买车、买画等，花去大部分资金。在约定还款期限内无还款能力。
37、公安机关出具的户籍证明证实丛山的身份情况。
38、上诉人丛山的供述证实：我是2008年到肇东搞房地产开发的，我到肇东市是挂靠绥化市润峰房地产开发公司，在肇东开办的是绥化市润峰房地产开发公司肇东项目部，项目部的章是公司派会计带介绍信到北林公安分局治安科备案后办的，现在叫黑龙江省宝山房地产开发有限公司，有执照，法定代表人是我。我和王某某于2008年签定了一份买卖土地协议，当时约定得交买地款1206万元，我当时没资金，就到处筹集，到10月王某某去世了，这协议也就失效了。后来我也没和王某某的儿子签补充协议。我只与董某某签定了正式协议，交了43万买地款，王某某、宋某某还没有办任何手续，我和宋某某谈了买卖土地的事，要价1000万基本谈妥。2009年，我当时有合伙人孙某丙，她要拿2000万开发，我想先拆董某某的房子，发现董某某的房子有争议在法院打官司，拆扒也就无法进行了。2009年8月13日，我被河北涿州市公安局抓去了，投资的事也耽误了。我交给董某某的钱是我个人的钱，我现在就买了董某某一块地，约5000平方米，协议价460万元，现在给了43万元。2009年7月30日，我与潘某某在绥化润峰房地产开发有限公司肇东项目部签定过一份房屋拆扒协议书，我收潘某某40万元的拆扒定金款。当时协议书所指的房子是指董某某、王某某、宋某某三家的房子，这三家房子所有权不是我的，只有董某某与我签有正式的买卖协议，我已交了43万元买地款，其余二家还没有办理任何手续。我和潘某某当时谈得是一块、一块地拆扒，先扒董某某这块，然后再与宋某某、王某某家研究买卖房地产。我收潘某某的拆扒定金款40万元用于交董某某买地款20万元，其余20万元用于单位装修、买煤及其他用品、安装锅炉暖气等花了，其中也包括单位其他支出。收潘某某40万拆扒定金后我又陆续借了潘某某94万元，我现在已用借张某某的钱还给潘某某45万元，还欠他49万元未还，这49万元欠款我和潘某某协商的意见是我以后的拆扒工程让潘某某干，如没有工程我再用别的办法还他。2010年3月，我通过孙某乙联系，认识了张某某，我提出向张某某借1000万，工程结束后还500万的利息。我通过黎明监狱长孙某某联系了哈尔滨市兴鹏工贸有限公司作担保。在张某某考察时我给张某某看过我公司关于世纪华庭小区的立项申请，上边有市领导签字，还有我与董某某的制衣厂买卖土地协议，还有我与王某某土地买卖协议书。协商后我们在哈尔滨市兴鹏工贸有限公司起草的协议书，在肇东我公司内签的字。协议约定到期还不上用我所购买的四方山军马场3万平方米土地做抵押。签定协议后，张某某先后于2010年4月25日在哈市信用社给我汇款390万元，4月26日给我汇款610万元。我没有四方山军马场这3万平方米土地，但当时为了借到钱搞开发，我才说我有这3万平方米土地的。钱到后，我给了中间人孙某乙15万元，担保单位40万元，我用张某某的借款还了周某乙200万，周某甲95万、还有一台车顶9万，共104万。2010年6月还河北琢州人石某某31万，2010年4月6日给潘某某15万。还给周某乙45万元用来买山水画，公司买本田车45万元，买本田奥德赛花11万，付董某某43万元。办公室租金14万元，售楼处装修4万，制作沙盘2万，开工资20万，买4部电梯16万元，设计费5万元，办执照20万元，付四海律师事务所高某律师代理费30万，做可研性报告花4万元，其他66万用于公司和家里日常花费了。
本院认为，上诉人丛山以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取他人钱款，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。根据被害人潘某某、张某某的陈述，证人徐某某、孙某乙的证言和丛山的供述，丛山在没有实际取得建设用地使用权和地上建筑物所有权，也没有取得建筑开发审批手续，不具有房地产开发建设实际能力的情况下，骗取潘某某40万元拆扒预付款；向张某某、徐某某出示已不能实际履行和尚未完全履行的土地买卖协议，虚构已取得开发建设3万平方米土地的事实，谎称将借款用于土地出让金和工程建设，许以高额利息骗得张某某1000万元，将大部分借款用于偿还个人债务、购买汽车、字画的事实清楚。丛山及其辩护人提出认定其构成合同诈骗罪事实不清、证据不足的上诉理由和辩护意见，不能成立。丛山及其辩护人所提偿还的少部分个人欠款是因开发项目而产生属实，但不影响丛山的行为性质的认定；丛山通过虚构事实获得的借款担保，也是担保人基于受骗而为，亦不影响丛山的行为性质。丛山及其辩护人提出向张某某借款系民事纠纷，有担保合同保证偿还借款的上诉理由和辩护意见，不予支持。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李化非
审 判 员 王文礼
代理审判员 周 涛
二〇一四年十月二十五日
书 记 员 孙学诗