江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏03民终933号
上诉人（原审被告）：徐州矿务集团有限公司，住所地徐州市淮海西路235号。
法定代表人：冯兴振，该公司副董事长。
委托诉讼代理人：茅娟，女，1971年9月5日生，汉族，住徐州市贾汪区。
被上诉人（原审原告）：鲁慧，男，1972年3月16日生，汉族，住徐州市贾汪区。
委托诉讼代理人：陈天广，江苏青创律师事务所律师。
原审被告：徐州矿务集团有限公司旗山煤矿，住所地徐州市东郊大吴。
负责人：刘运高，该矿矿长。
委托诉讼代理人：茅娟，女，1971年9月5日生，汉族，住江苏省徐州市贾汪区。
上诉人徐州矿务集团有限公司（以下简称“徐矿公司”）因与被上诉人鲁慧、原审被告徐州矿务集团有限公司旗山煤矿（以下简称“旗山煤矿”）工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院（2017）苏0305民初5215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
徐矿公司上诉请求：撤销原判，并依法予以改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、关于停工留薪期问题，一审法院酌定8个月明显过长，上诉人认为结合被上诉人的病情，3至4个月的停工留薪期较为适宜。2、一审法院判由上诉人承担10560元护理费没有事实及法律依据。
被上诉人鲁慧辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
原审被告旗山煤矿辩称：同意上诉人的意见。
鲁慧向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令旗山煤矿、徐矿公司支付鲁慧停工留薪期工资36220元，护理费10560元，共计46780元；2、诉讼费用由旗山煤矿、徐矿公司承担。
一审法院认定事实：旗山煤矿属于徐矿公司下属分公司。鲁慧原系旗山煤矿的职工。鲁慧于2016年2月20日工作时间发生事故，医诊为左膝内侧副韧带损伤，左膝前交叉韧带损伤。共住院治疗132天。徐州市人力资源和社会保障局于2016年4月26日作出徐人社工认字[2016]第439号工伤认定决定书，认定鲁慧所受事故伤害为工伤。2016年10月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2016]第201609074号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定鲁慧工伤十级伤残，无生活自理障碍。
鲁慧工伤前12个月平均实发工资为4037.47元。被告为鲁慧办理了工伤保险。鲁慧于2017年6月份，领取一次性伤残补助金38794元。一审庭审中，双方均认可被告为鲁慧发放10个月病假工资为13476.01元。
鲁慧于2017年7月24日向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年8月14日，仲裁委作出贾劳人仲确字[2017]第248号转法院劳动争议案件确认书，以申请人不同意本委受理为由，不再受理。鲁慧于2017年8月21日诉至法院。
一审法院认为：鲁慧工作过程中受伤，构成工伤十级伤残，应当享受相应的伤残待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工遭受工伤，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。一、关于停工留薪期期限。根据《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第二十五条第一款规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者是签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。鲁慧没有提供前述医疗机构或康复机构的停工留薪期证明，法院结合其伤情、事故发生之日（2016年2月20日）至伤残鉴定结论日期（2016年10月28日）、伤残等级等综合认定其停工留薪期为8个月。二、关于停工留薪期工资标准。根据《工伤保险条例》第六十四条、《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第四十条规定，本人工资为工伤职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，且不得低于统筹地区职工平均工资的60%，不得高于统筹地区职工平均工资的300%。鲁慧正常工作情况下，其工伤前12个月平均实发工资为4037.47元。但其应当由个人承担缴纳的各种社保等费用以及由单位负担缴纳的各种社保等费用，已经由被告为其向社保机构予以缴纳，故鲁慧停工留薪期工资应当按照扣除其个人应当承担缴纳的各种社保等费用后的实发工资计算，这也符合停工留薪内原福利待遇不变的法律规定的精神实质。故鲁慧停工留薪期工资应为32299.76元（4037.47元×8个月）。另鲁慧工伤后，被告为鲁慧发放8个月停工留薪期病假工资为10780.80元（13476.01元10个月8个月）。故，被告应实际支付鲁慧停工留薪期工资为21518.96元（32299.76元-10780.80元）。三、关于护理费。鲁慧住院132天，同时参照徐州地区同级护工劳务报酬每天80元标准计算，故其护理费10560元（80元/天×132天）。同时根据《工伤保险条例》第三十三条“在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责”的规定，对被告“护理费应当由社保基金支付”的主张不予支持。同时，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，由于被告庭审中没有提供任何证据证实在鲁慧住院期间其安排人员进行了护理，故应由被告承担举证不能的不利法律后果。据此，被告因此应当支付鲁慧住院期间护理费10560元。四、关于案件的诉讼时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第五十条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，自收到仲裁裁决书之日起向法院提起诉讼的时间为15日。鲁慧伤残等级鉴定于2016年10月28日作出，并于2017年7月24日向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并没有超过1年。同时，仲裁委于2017年8月14日作出贾劳人仲确字[2017]第248号转法院劳动争议案件确认书，鲁慧于2017年8月21日诉至法院，也没有超过15日。故鲁慧的起诉既没有超过仲裁时效，也没有超过诉讼时效，对被告“原告起诉超过诉讼时效”的主张不予支持。五、关于二被告的责任承担问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。旗山煤矿属于徐矿公司下属分公司，故鲁慧的停工留薪期工资21518.96元及住院期间的护理费10560元，由徐矿公司负责支付。六、关于“协商一致解除劳动关系协议书”对鲁慧追索工伤保险待遇的影响。法院认为该协议书并没有就鲁慧的工伤保险待遇作出任何明确具体的约定，故对被告依据协议第三条的约定，认为被告只需要向鲁慧支付经济补偿金，除此之外，双方无其他任何劳动争议，而主张不予支付鲁慧工伤保险待遇的观点不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条、《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第二十五条第一款、第四十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第五十条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下:徐州矿务集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付鲁慧停工留薪期工资21518.96元、住院期间护理费10560元，合计32078.96元；
本院认为，关于停工留薪期问题，因被上诉人在工作中受伤，构成工伤十级伤残，应当享受相应伤残待遇，被上诉人虽未提供签订服务协议的医疗机构或康复机构的停工留薪期证明，但一审法院结合其伤情、事故发生时间、伤残鉴定结论时间、伤残等级等综合认定其停工留薪期为8个月并无不当，本院予以确认。关于护理费10560元的问题，因工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。被上诉人住院132天，一审法院参照徐州地区同级护工劳务报酬每天80元标准计算，判令上诉人支付护理费10560元并无不当，本院予以确认。
综上，上诉人徐州矿务集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 廖伟巍
审判员 宋新河
审判员 孟 娟
二〇一八年三月二十一日
书记员 宗 正