海南省澄迈县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）琼9023刑初348号
公诉机关海南省澄迈县人民检察院。
被告人李道富，曾用名李富，男，1995年10月10日出生，汉族，住澄迈县金江镇。因犯贩卖毒品罪于2014年1月24日被本院判处有期徒刑七个月，2014年5月14日刑满释放。因本案于2016年6月29日被刑事拘留，同年8月4日被依法逮捕，现押于澄迈县看守所。
澄迈县人民检察院以澄检公诉刑诉（2016）340号起诉书指控被告人李道富犯贩卖毒品罪（未遂），于2016年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月15日公开开庭进行了审理，澄迈县人民检察院指派检察员邓智英出庭支持公诉，被告人李道富到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年6月29日凌晨1时许，被告人李道富在澄迈县金江镇光明路乐乐网吧门口处，以人民币100元的价格贩卖1包毒品氯胺酮（俗称“K粉”）给王某。同日14时许，李道富在澄迈县金江镇光明路乐乐网吧内，以人民币100元的价格贩卖1包毒品氯胺酮给王某。双方交易完成后被民警抓获。民警从李道富处扣押到人民币608元、透明晶体5包、手机1部；从王某处扣押到透明晶体2包。
经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，从李道富身上查获的5包透明晶体净重3.4克，未检出海洛因、苯丙胺类、氯胺酮、大麻、可卡因毒品成份；从王某身上查获的2包透明晶体净重0.66克，未检出海洛因、苯丙胺类、氯胺酮、大麻、可卡因毒品成份。
对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示下列证据：
物证：扣押物品照片；2、书证：抓获经过、扣押物品清单、专用票据、现场检测报告书、办案说明、开户信息、通话清单、刑事判决书、刑满释放证明书、常住人口登记表；3、鉴定意见；4、勘验、辨认笔录；5、证人王某的证言；6、被告人李道富的供述和辩解。据此，公诉机关认定被告人李道富的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款的规定，且系犯罪未遂、累犯及毒品再犯，提请本院以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人李道富对起诉书指控的犯罪事实与定性均无异议。
经审理查明，2016年6月29日凌晨1时许，被告人李道富在澄迈县金江镇光明路乐乐网吧门口处，以人民币100元的价格贩卖1包毒品氯胺酮（俗称“K粉”）给王某。同日14时许，李道富在澄迈县金江镇光明路乐乐网吧内，以人民币100元的价格贩卖1包毒品氯胺酮给王某。双方交易完成后被民警抓获。民警从李道富处扣押到人民币608元、透明晶体5包、手机1部；从王某处扣押到透明晶体2包。
经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，从李道富身上查获的5包透明晶体净重3.4克，未检出海洛因、苯丙胺类、氯胺酮、大麻、可卡因毒品成份；从王某身上查获的2包透明晶体净重0.66克，未检出海洛因、苯丙胺类、氯胺酮、大麻、可卡因毒品成份。
认定上述事实的主要证据有：
物证：扣押物品照片，载明被扣押物品的概貌。
书证
常住人口登记表，证实被告人李道富于1995年10月10日出生，犯罪时已达负刑事责任年龄。
抓获经过，证实2016年6月29日14时许，公安机关根据举报在澄迈县金江镇光明路乐乐网吧抓获涉嫌贩卖毒品的被告人李道富。
扣押物品清单，载明从李道富处扣押到人民币608元、毒品可疑物5包、手机1部；从王某处扣押到毒品可疑物2包。
专用票据，证实扣押的现金人民币608元已上缴澄迈县公安局账户。
现场检测报告书，载明公安机关经提取李道富、王某的尿样，采取玛啡、甲基安非他明、氯胺酮检测板进行人体有毒检测：李道富检测结果呈阴性；王某检测结果呈阳性。
6、办案说明，载明①王某是公安局的特情人员；②办案民警在2016年6月29日16时许从金江镇光明路乐乐网吧监控主机上提取当日监控视频，证实2016年6月29日凌晨1时3分许，被告人李道富、王某在乐乐网吧门口的马路上进行毒品交易；2016年6月29日14时24分许，被告人李道富、王某进入乐乐网吧，14时25分许，李道富完成毒品交易后走出网吧门口被民警抓获。
7、开户信息、通话清单，载明李道富的手机（号码1397691****）同手机（号码1338981****）在案发时间2016年6月29日凌晨1时左右、14时28分均有通话记录。
8、刑事判决书、刑满释放证明书，载明被告人李道富曾因犯贩卖毒品罪于2014年1月24日被本院判处有期徒刑七个月，刑期执行至2014年5月14日止。
三、鉴定意见：海南省公安厅物证鉴定中心鉴定意见，载明从李道富身上查获的5包透明晶体净重3.4克，未检出海洛因、苯丙胺类、氯胺酮、大麻、可卡因毒品成份；从王某身上查获的2包透明晶体净重0.66克，未检出海洛因、苯丙胺类、氯胺酮、大麻、可卡因毒品成份。
四、勘验、辨认笔录
1、现场勘查笔录、方位图、相片，载明毒品交易现场位于澄迈县金江镇光明路乐乐网吧，现场相片经当庭交被告人李道富辨认相符。
2、辨认笔录、相片，(载明被告人李道富从10张不同男性正面免冠相片中指认出王某就是2016年6月29日14时许向其购买毒品的人。(载明证人王某从10张不同男性正面免冠相片中辨认出李道富就是2016年6月29日贩卖毒品给其的人。
五、证人王某的证言，证实2016年6月29日凌晨零时许，其电话联系“么富”（指李道富）购买“K粉”，约定在光明路乐乐网吧交易。随后，其在乐乐网吧门口交给“么富”人民币100元，“么富”接过钱后从裤袋里拿出用白色透明塑料袋包装的“K粉”给其。2016年6月29日14时30分许，其再次电话联系“么富”（指李道富）购买K粉，约定光明路乐乐网吧交易。随后，其、“么富”一起走进乐乐网吧后，其交给“么富”人民币100元，“么富”接过钱后从裤袋里拿出用白色透明塑料袋包装的“K粉”给其。
六、被告人李道富在侦查阶段供称，2016年6月29日14时30分许，其在金江镇光明路乐乐网吧里出卖1包毒品“K粉”给一男子，得款人民币100元。其身上扣押的以及贩卖的“K粉”都是朋友免费给其的，其曾吸食过1包，跟以前吸食的“K粉”没有区别。其通过观看监控视频指认出，2016年6月29日14时24分起监控视频中出现的一个上身穿白色条纹短袖上衣、下身穿一条米黄色短裤的男子就是跟其购卖毒品的人，与2016年6月29日1时许监控视频中出现的男子是同一人。其在庭审时另供称2016年6月29日凌晨零时许，其在乐乐网吧门口出卖1包用白色透明塑料袋包装的“K粉”给王某，得款人民币100元。
上述证据均经庭审举证、质证，其证据来源合法，内容客观真实，证据之间能相互印证，应予采信。
本院认为，被告人李道富无视国家法律，以牟利为目的，二次贩卖毒品氯胺酮，危害社会，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人李道富不知是假毒品而予以贩卖，系由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，应比照既遂犯从轻处罚。被告人李道富曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放未满五年又再犯本罪，是累犯，也是毒品犯罪的再犯，应从重处罚。鉴于被告人李道富当庭认罪，且本案存在特情介入情节，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十六条、第二十三条、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人李道富犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元，罚金限定于判决生效后十日内向本院交纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月29日起至2018年3月28日止）。
本案查获的透明晶体7包，由扣押机关予以没收；扣押的人民币608元，由扣押机关予以没收，上缴国库；随案移送的手机1部，应予没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜 慧 娇
审 判 员 周 宇
审 判 员 蔡 汝 英
二〇一六年十一月二十八日
法官助理 李春草书记员李惠霞
附：相关法条
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。