内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）呼刑终字第46号
原公诉机关内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）金某，男，出生于内蒙古自治区通辽市科尔沁左翼后旗，蒙古族，小学文化，无固定职业，捕前住内蒙古自治区新巴尔虎左旗阿木古郎镇。2002年因犯盗窃罪被内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院判处有期徒刑三年，2006年因犯盗窃罪被内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院判处有期徒刑四年，2011年因犯盗窃罪被内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院判处有期徒刑一年零四个月，2012年1月25日刑满释放。2010年8月26日，因组织人员在边境前沿地带非法采挖药材被内蒙古自治区新巴尔虎左旗第一边防大队处以罚款贰仟元的行政处罚。因涉嫌犯偷越国（边）境罪于2013年11月29日在吉林省双辽市公安局派出所抓获。于2013年12月1日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局刑事拘留，于2013年12月25日被内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院批准逮捕。现羁押于内蒙古自治区新巴尔虎左旗看守所。
原审被告人任某某，男，出生于内蒙古自治区新巴尔虎左旗阿木古郎镇，汉族，小学文化，无固定职业，现住内蒙古自治区新巴尔虎左旗阿木古郎镇。1992年因犯盗窃罪被内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯偷越国（边）境罪于2013年12月6日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局取保候审。
内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院审理内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民检察院指控原审被告人金某、任某某犯偷越国（边）境罪一案，于2014年2月27日作出（2014）新左刑初字第10号刑事判决。原审被告人金某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院指派检察员青春、韩建平出庭履行职务。上诉人金某、原审被告人任某某参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，2013年11月4日，被告人金某与任某某商量偷越国（边）境到蒙古国境内挖药材后，被告人金某通过陈某某联系包某某，在金某的拉拢和引诱下，包某某同意与金某和任某某一起挖药材。随后，被告人任某某与金某一同前去关某某家中，在任某某的拉拢和引诱下，关某某同意了一起挖药材。当时金某和任某某未向包某某和关某某说明挖药材的地点。2013年11月5日，被告人金某和任某某雇用一辆轿车，带上关某某和包某某，由金某和任某某给司机指路，从新巴尔虎左旗阿木古郎镇出发向中蒙边境线方向行驶。行车离阿木古郎镇至阿尔山市公路1500米，离中蒙边界第1418号界碑1200米处停车，金某、任某某、包某某、关某某四人下车步行至中蒙边境铁丝网后，包某某和关某某明知偷越国（边）境是违法行为，但在金某和任某某的拉拢和引诱下，随金某和任某某偷越国（边）境进入蒙古国境内挖药材。2013年11月5日16时35分许，金某、任某某、包某某和关某某四人被蒙古国边防军发现，包某某和关某某被当场抓获，金某和任某某趁机逃跑。于2013年11月29日6时许，在吉林省双辽市郑家屯车站被告人金某被当地派出所民警抓获。被告人任某某于11月21日在家人的说服和劝导下自动投案。
原审法院认为，被告人金某、任某某违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重，其二人行为已构成偷越国（边）境罪。本案中二被告人互相配合积极参与，均系共同犯罪中的主犯。被告人金某在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，系累犯。被告人任某某有前科劣迹。案发后被告人金某、任某某如实供述犯罪事实，认罪态度好，被告人任某某投案自首，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十二条、第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人金某犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人任某某犯偷越国（边）境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元；三、依法没收供犯罪使用的药叉（二把）。
宣判后，被告人金某提出“同监号里有一个不能自理的监友，金某给其端屎端尿给予帮助，具有立功表现。一审适用法律错误，量刑过重，请求从轻处罚”等上诉理由。
检察机关提出“一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判”的出庭意见。
本院查明的事实与原审查明的犯罪事实一致。
上述事实，上诉人在开庭审理过程中亦无异议，且有内蒙古自治区呼伦贝尔市公安边防支队受案登记表，上诉人金某、原审被告人任某某常驻人口信息，内蒙古自治区新巴尔虎左旗第一边防大队公安行政处罚决定书，内蒙古自治区呼伦贝尔市公安边防支队现场勘验笔录、照片及光盘，证人包某某、关某某、陈某某证言，内蒙古自治区呼伦贝尔市公安边防支队扣押物品清单及扣押的药叉（二把），内蒙古自治区呼伦贝尔市公安边防支队辨认笔录，中国移动呼伦贝尔分公司的通话记录查询单，越界人员交接书及证明，通辽铁路公安处郑家屯车站公安派出所抓获经过，内蒙古自治区呼伦贝尔市公安边防支队情况说明，内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院（1992）新左刑初字第25号刑事判决书，内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院（2002）新左刑初字第11号刑事判决书，内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院（2006）新左刑初字第36号刑事判决书，内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院（2011）新左刑初字第14号刑事判决书，内蒙古自治区乌塔其监狱释放证明，内蒙古自治区新巴尔虎左旗看守所释放证明，被告人任某某投案自首情况说明，上诉人金某、原审被告人任某某供述等证据证实，足以认定。
认定上述事实的证据经庭审举证、质证，控辩双方无异议，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人金某、原审被告人任某某违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重，二人行为已构成偷越国（边）境罪。上诉人金某、原审被告人任某某互相配合积极参与，均系共同犯罪中的主犯。上诉人金某所持“同监号里有一个不能自理的监友，金某给其端屎端尿给予帮助，具有立功表现。一审适用法律错误，量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由，因上诉人金某帮助同监号的人的行为是一种悔罪表现，不属立功。故上诉人金某的从轻处罚的请求本院不予支持。上诉人金某在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，系累犯。上诉人金某如实供述犯罪事实，认罪态度好。原审被告人任某某自动投案后如实供述犯罪事实，属自首，依法从轻处罚。一审量刑时已经考虑了以上从重及从轻的量刑情节。检察机关出庭意见正确，本院予以支持。一审法院认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 春 英
审判员 山 丹
审判员 哈森托雅二○一四年六月十六日
书记员 萨 如 拉
附：本裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国刑罚》第三百二十二条违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。