鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内06民终1845号
上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司，住所地内蒙古鄂尔多斯市东胜区吉劳庆北路与平安街十字路交汇处西南角佳佳乐商业楼8层。
负责人：张功，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘铁钢，该公司员工。
被上诉人(原审原告)：张虎兵，男，1937年12月14日出生，汉族，现住内蒙古鄂尔多斯市。
委托诉讼代理人：石利平，鄂尔多斯市”148”指挥中心法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：武秀英，女，1972年9月7日出生，汉族，现住内蒙古鄂尔多斯市。
上诉人阳光财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人张虎兵、武秀英机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古杭锦旗人民法院（2017）内0625民初650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光保险公司委托诉讼代理人刘铁钢，被上诉人张虎兵委托诉讼代理人石利平、被上诉人武秀英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阳光保险公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判并由被上诉人负担诉讼费用。事实和理由：一、事故责任方面，根据保险合同条款约定被保险机动车负事故主要责任的，事故责任比例为70%，一审法院按照80%比例判决明显违反法律法规及保险合同约定；二、医疗费方面，一审法院未按照合同约定区分医保非医保范围，请求二审予以纠正；三、营养费和护理费方面，一审按照三期最高天数全额判决明显过长；四、残疾赔偿金及精神抚慰金方面，张虎兵两处十级伤残赔偿指数按照15%判决过高，应当按照12%计算赔偿指数；五、诉讼费属于间接损失，不应由上诉人负担。
张虎兵辩称，不同意上诉人的上诉请求，原审判决正确，应予维持。
武秀英辩称，不同意上诉人的上诉请求，原审判决正确，应予维持。
张虎兵向一审法院起诉请求：一、判令武秀英、阳光保险公司赔偿张虎兵人身损害费用共计80677元（包括医疗费31032．89元、护理费10208．7元、酌情考虑交通费1500元、酌情考虑住宿费1000元、住院伙食补助费4200元、营养费9000元、残疾赔偿金22945．5元、鉴定费1600元、精神损害抚慰金4500元、轮椅费580元，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿），阳光保险公司在承保的交强险和商业险保险责任限额内先予赔偿，并由武秀英、阳光保险公司承担本案诉讼费。
一审法院认定的事实：一、损害事实的发生经过：2016年11月28日7时52分许，武秀英驾驶×××号哈弗牌小型普通客车沿杭锦旗锡尼镇阿斯尔大街由西向东行驶至瑞祥清泉洗浴中心门前路段时，撞于前方由南向北步行横过道路的张虎兵，造成张虎兵受伤的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：经鄂尔多斯市公安局交通管理支队杭锦旗大队作出鄂公交杭认字（2016）第170号事故认定书认定武秀英应当承担此次事故主要责任，张虎兵承担事故的次要责任。三、受害人的医疗情况：事故发生后，张虎兵入住杭锦旗人民医院住院治疗共计42天，医院诊断为：创伤性蛛网膜下腔出血，坐骨、耻骨骨折，头皮裂伤，腔隙性脑梗塞，左下腹腹壁疝，右腹股沟斜疝（单侧），高血压；额部硬膜下积液，泌尿道感染。出院医嘱：1．注意休息；2．扶助行器下地行走3个月；3．建议到正规医院治疗腹股沟疝及前列腺肥大；4．避免长时间坐立及双下肢过度负重；5．30天后复查骨盆X片；6．不适随诊。2017年4月5日，鄂尔多斯市司法鉴定中心对张虎兵作出伤残鉴定，伤残程度为道路交通事故X级（十级2处），综合赔偿指数为15％，后阳光保险公司申请重新鉴定，2017年6月12日鄂尔多斯司法鉴定中心作出重新鉴定，伤残程度为道路交通事故X级（十级2处）伤残，庭审中张虎兵出示证据杭锦旗人民医院诊断书原件一份、住院病历原件一份、鄂尔多斯司法鉴定中心鉴定意见书两份予以佐证，一审依法予以确认。四、医疗费：张虎兵请求31032．89元，并出示杭锦旗人民医院诊断书原件一份、住院病历及结算明细原件一份，鄂尔多斯市医疗卫生行业住院收费专用票据原件1支、鄂尔多斯市医疗卫生行业门诊收费专用票据8支予以佐证，阳光保险公司对医疗费票据数额无异议，但主张应扣减医疗保险20％比例，一审认为阳光保险公司的答辩意见没有法律依据，依法不予采纳并支持张虎兵主张医疗费31032．89元。五、住院伙食补助费：张虎兵请求4200元，阳光保险公司无异议，一审依法予以支持。六、营养费：张虎兵请求9000元。阳光保险公司以张虎兵提供的出院病历中无医嘱需要加强营养对该项费用不予认可。一审认为虽张虎兵的住院病历长期医嘱单未注明加强营养，但综合考虑张虎兵伤情，其请求营养费属于身体实际所需，参照内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天100元，结合鉴定意见书载明的营养期60-90天，依法支持营养费9000元。七、护理费：张虎兵请求10208．7元。根据鄂尔多斯司法鉴定中心的鉴定意见，张虎兵的护理期为60-90日，结合张虎兵实际伤情，支持护理期90天较为适宜，按照自治区上一年度居民服务业职工平均工资113．43元／天计算，张虎兵请求护理费10208．7元（113．43元／天×90天）符合法律规定，一审依法予以支持。八、残疾赔偿金：张虎兵请求22945．5元（30594元×5年×15％），结合鄂尔多斯司法中心的鄂司法鉴定中心［2017］临鉴字第254号鉴定意见书，张虎兵在此次事故中受伤后伤残鉴定为十级伤残（2处），一审认为认定两处伤残的综合伤残赔偿指数为15％较为适宜，按照2016年城镇居民可支配收入30594元／年计算，张虎兵的伤残赔偿金应为22945．5元，该请求符合法律规定，一审依法予以支持。九、精神损害抚慰金：张虎兵请求4500元。结合一审确定的两处伤残综合赔偿指数，张虎兵请求精神损害抚慰金4500元符合法律规定，一审依法予以支持。十、鉴定费：张虎兵请求1600元，并出示鄂尔多斯鉴定中心鉴定收据一支予以佐证。经一审审查，张虎兵申请的由鄂尔多斯司法鉴定中心作出鄂尔多斯司法中心的鄂司法鉴定中心［2017］临鉴字第129号鉴定意见书适用鉴定标准有误，一审依法不予采纳，故对张虎兵主张鉴定费的诉请一审依法不予支持。十一、交通费：张虎兵请求1500元。对于该项费用庭审中张虎兵并未提供正式票据，一审依法不予支持。十二、住宿费：张虎兵请求1000元。张虎兵未提供证据证实住宿费实际产生，一审依法不予支持。十三、残疾辅助器具费：张虎兵请求580元，并出示内蒙古增值税普通发票一支证明张虎兵因此次交通事故致残花费辅助性器具（轮椅）费用580元，阳光保险公司无异议，一审依法予以支持。十四、投保情况：武秀英驾驶的×××号哈弗牌小型客车投保了阳光保险公司的交强险和商业第三者责任保险，交强险保险凭证号为×××，商业三者责任保险凭证号为×××，保额300000元。事故发生在两份保险投保期限内。十五、机动车使用人与机动车所有人的关系：事故发生时，×××号哈弗牌小型客车的驾驶人和登记所有人均是武秀英。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护，造成受害人伤残的，受害人有权请求侵权人承担赔偿责任。本案中，武秀英驾驶×××号哈弗牌小型客车撞于张虎兵（行人），造成张虎兵受伤。经鄂尔多斯市公安局交通管理支队杭锦旗大队认定，武秀英应承担此次事故的主要责任，张虎兵应承担此次事故次要责任。因本案是机动车与行人之间发生交通事故，根据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第四条之规定，可适当减轻行人一方赔偿责任，故一审依法确定武秀英应对此次事故承担80％责任，张虎兵对本次事故承担20％的责任。武秀英驾驶×××号哈弗牌小型客车投保了阳光保险公司的交强险和商业第三者责任保险，故阳光保险公司应先在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，再根据商业三者险合同予以赔偿。张虎兵的上述损失共计82467．09元，阳光保险公司应在交强险赔偿限额内赔偿张虎兵48234．2元［交强险医疗费限额内赔偿张虎兵医疗费10000元＋交强险伤残赔偿限额内赔偿张虎兵38234．2元（护理费10208．7元＋残疾赔偿金22945．5元＋精神抚慰金4500元＋辅助器具费580元）］，剩余损失34232．89元（交强险未赔偿医疗费21032．89元＋营养费9000元＋住院伙食补助费4200元）由阳光保险公司在商业三者险赔偿限额内按照80％责任比例赔偿27386．31元（34232．89×80％），张虎兵其他诉讼请求一审依法不予支持。综上，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第四条之规定，判决：一、阳光保险公司赔偿张虎兵共计75620．5元，款于本判决生效之日起10日内给付张虎兵；二、武秀英不承担赔偿责任；三、驳回张虎兵其他诉讼请求。案件受理费908元，由阳光保险公司负担。
本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致，予以确认。
本院认为，本案为机动车与行人之间发生交通事故，且驾驶机动车一方承担事故主要责任，根据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第四条之规定，机动车与非机动车、行人发生交通事故的，非机动车、行为负事故次要责任的，减轻机动车一方20%-30%的损害赔偿责任，原审依法确定武秀英承担事故责任比例为80%，并无不当。阳光保险公司上诉认为其与武秀英之间的商业保险条款中约定了承担事故责任比例，并提供一般商业保险示范条款样本，但其未向法庭提供双方签订的保险合同，也未对原审认定的武秀英投保上诉人阳光保险公司交强险和商业第三者责任保险，且事故发生在保险期限内的事实提出异议。上诉人对其该项上诉理由未举证证明双方之间就该内容有过约定，本院不予支持。关于医疗费，阳光保险公司认为应当区分医保和非医保范围，该理由无合同约定及法律依据，本院不予支持。关于营养费、护理费，原审结合鄂尔多斯司法鉴定中心的鉴定意见及张虎兵伤情，按照90天确定营养期和护理期，考虑到张虎兵年事已高，其身体恢复及骨质愈合需要较长周期，故原审按照鉴定意见最长期限确定营养期和护理期并无不妥。同时，原审根据张虎兵认定两处十级伤残确定综合赔偿指数为15%较为适宜，阳光保险公司认为应当按照12%确定综合赔偿指数的上诉理由不予采纳。
综上所述，阳光保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1816元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李梅荣
审 判 员 王 刚
审 判 员 高宇柔
二〇一七年十一月三日
法官助理 王春霞
书 记 员 曹语轩