四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宜民终字第686号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司泸州市分公司。
负责人王敏，总经理。
委托代理人王超，四川恒融律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）罗朝习，男。
委托代理人何招财，四川石海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黄平，男。
被上诉人（原审被告）常才玉，女。
委托代理人童品彬，四川中豪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）泸州天盛运业有限公司。
法定代表人郭小波。
委托代理人宋滇武，该公司员工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司泸州市分公司（以下简称泸州人保公司）为与被上诉人罗朝习、黄平、常才玉、泸州天盛运业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服兴文县人民法院（2012）兴麒民初字第178号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经审理查明，2011年7月5日，黄平驾驶川E970**号轻型厢式货车从兴文县古宋镇方向往兴文县大坝苗族乡方向行驶，19时21分许，当该车行驶至兴文县境内兴威路21KM＋500m处时，与罗朝习驾驶的川Q125**号两轮摩托车相撞，造成罗朝习受伤及两车受损的交通事故。此次交通事故经兴文县公安局交通管理大队认定，黄平负此事故的全部责任，罗朝习无责任。罗朝习受伤当日，由120接入珙县中医院治疗，次日由120送到宜宾市第二人民医院颌面外科住院治疗，住院41天，于2011年8月16日出院。出院诊断：左颧部、眼眶、额部裂伤，下颌骨、左侧髁突骨折，左颧骨、颧弓骨折，左眼眶外侧壁粉碎性骨折，左锁骨及肩胛骨骨折，双侧鼻骨骨折，左侧气胸，肺挫伤，背部大面积烫伤，全身多处皮肤擦挫伤，轻型颅脑损伤，双下肢多处裂伤，共支出医疗费95322.57元，出院医嘱及建议：1、继续康复治疗；2、患者张口轻度受限，仍需进一步张口训练；3、一年后择期行内固定取除术。同日，罗朝习转入宜宾市第二人民医院康复科治疗，住院43天，于2011年9月28日出院，共支出医疗费10151.48元。2011年9月28日，罗朝习转到兴文县中医医院继续住院治疗，住院97天，于2012年1月2日出院，共支出医疗费8650.09元。此后，罗朝习委托宜宾新兴司法鉴定中心参照交通事故伤残标准鉴定伤残等级及后续医疗费。鉴定机构于2月29日作出鉴定意见：1、被鉴定人罗朝习因交通事故损伤，致左肩关节丧失功能46%，致左上肢丧失功能32%评定为九级伤残；颅脑损伤致脑神经功能障碍，日常活动能力轻度受限评定为十级伤残；轻度张口受限评定为十级伤残；面部瘢痕长15.2cm评定为十级伤残；双侧第1、2肋骨、左第8肋骨骨折评定为十级伤残。2、被鉴定人罗朝习后续医疗费为人民币24500元整。罗朝习分次取除内固定器住院治疗时间为45天。
另查明，常才玉系川E970**号货车实际车主，该车挂靠在泸州天盛运业有限公司运营，黄平系常才玉雇请的驾驶员。川E970**号车在泸州人保公司投保了交强险和商业三者险，保险期间自2011年5月28日起至2012年5月27日止。其中，交强险保险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业三者险保险责任限额300000元。本案交通事故发生在上述保险期间内。事发后，常才玉垫付了罗朝习的医疗费104124.14元、生活费1000元，另以余培芝的名义借给罗朝习4100元；泸州人保公司垫付了医疗费10000元。审理中，常才玉和泸州人保公司请求将上述垫支款和借款在本案中一并予以处理。
罗朝习提起诉讼，请求人民法院判令黄平、常才玉、泸州人保公司赔偿其残疾赔偿金34320.16元、精神损害抚慰金9000元、后续医疗费24000元、护理费11300元、住院伙食补助费11300元、交通费200元、鉴定费1300元，合计120970.16元。
一审诉讼中，泸州人保公司申请对罗朝习的伤残等级和后续医疗费进行重新鉴定，后经双方当事人协商一致认可罗朝习的伤残等级为九级、十级、十级，后续医疗费一致认可22000元，泸州人保公司自愿撤回重新鉴定申请。
上述事实，有以下证据证明：交通事故责任认定书、罗朝习、常才玉的身份证复印件、行驶证、驾驶证、病历、医疗证明、医疗发票、鉴定书、鉴定票据、交强险保险单、商业险保险单、车辆经营合同书、借条4张、收条1张、余培芝的证实材料，罗朝习向余培芝出具借条4张及收条1张的事实等。
原判认为，本案交通事故，经兴文县公安局交通管理大队作出认定，由黄平负此事故的全部责任，罗朝习无责任。该责任认定事实清楚，程序合法，责任划分准确，予以采信。黄平系常才玉雇请的驾驶员，其在从事雇佣活动中致人损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，常才玉应承担相应的民事赔偿责任。泸州天盛公司作为川E970**号车的被挂靠单位，依照《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，其应当与挂靠人常才玉承担连带责任。泸州人保公司系川E970**号车的保险承保单位，应依照法律规定和保险合同约定承担相应的赔付责任。审理中，各当事人对罗朝习的伤残等级和续医费经协商后一致认可伤残等级为九级、十级、十级，续医费一致认可22000元，符合法律规定，予以确认。罗朝习因本次交通事故造成的相关损失，认定如下：1、医疗费，根据宜宾市第二人民医院和兴文县中医医院住院病历及医疗发票，确认为114124.14元；2、残疾赔偿金，根据上一年度农村居民人均纯收入及双方当事人确认的伤残等级，支持29417.28元（6128.60元／年×20年×24%）；3、精神损害抚慰金，根据罗朝习的伤残程度，酌情支持7200元；4、后续医疗费，当事人一致认可22000元，予以支持；5、护理费，因罗朝习未提供护理人员的收入状况证明，参照当地护工劳务报酬标准，按30元／天计算，根据罗朝习在宜宾市第二人民医院及兴文县中医医院的住院病历，罗朝习实际住院181天，根据鉴定意见，罗朝习分次取除内固定器住院治疗时间为45天，故护理费计算天数为181＋45天=226天。综上，护理费支持6780元（30元／天×226天）；6、误工费，罗朝习未提供收入状况证明，根据本案案情及当地实际，酌情按30元／天计算，根据罗朝习提供的住院病历、医疗证明、出院医嘱等证据，误工时间认定453天，误工费支持13590元（453天×30元／天）；7、住院伙食补助费，支持2260元（226天×10元／天）；8、交通费，罗朝习请求200元，予以支持；9、鉴定费1300元。以上1-9项合计196871.42元。由于泸州人保公司承保的川E970**号车在保险期间内发生交通事故致罗朝习伤残，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，应由泸州人保公司在交强险责任限额内先行赔付，即在交强险医疗费用责任限额内赔偿医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金29417.28元、护理费6780元、交通费200元、误工费13590元、精神损害抚慰金7200元。由于黄平在本次交通事故中负全责，根据商业三者险保险合同第九条约定，泸州人保公司免赔20%。故超过交强险赔偿范围的损失129684.14元，应由泸州人保公司在商业三者险责任限额内承担103747.31元（129684.14元×80%）。泸州人保公司以承保车辆超载为由请求免赔10%，证据不足，不予支持。超出交强险和商业三者险赔偿范围的损失25936.83元，由常才玉承担，泸州天盛运业有限公司承担连带责任。常才玉对垫付的医疗费104124.14元、生活费1000元以及以余培芝的名义借支给罗朝习的4100元，泸州人保公司垫付的医疗费10000元，均请求在本案中一并予以处理，予以支持。上述款项品叠后，泸州人保公司应直接向罗朝习支付77647.28元，直接支付常才玉83287.31元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律如干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司泸州市分公司在保险范围内直接支付原告罗朝习77647.28元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司泸州市分公司在保险范围内直接支付被告常才玉83287.31元。上述款项限于本判决生效后三日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2720元，由被告常才玉承担1360元，由被告泸州天盛运业有限公司承担1360元。
宣判后，泸州人保公司不服，向本院提起上诉的主要内容是：一审判决对被上诉人罗朝习的误工费计算有误。1、被上诉人罗朝习提供的证据材料显示其住院天，取内固定需要45天，共计226天，无证据证明罗朝习持续误工，一审认定罗朝习误工453天无依据，依法应当改判。2、医疗费未剔除非基本医疗用药费用。3、川E970**号车辆超载，未实行10%的免赔。上诉人在庭审中向法庭出示了被上诉人签字确认的相关证据，事实上车辆有超载行为，应当实行免赔。一审判决认定错误。
被上诉人罗朝习辩称：罗朝习从7月6日受伤住院到8月18日转科室有43天时间，医嘱一年后择期取除内固定手术，另取除内固定需要45天。因此，一审认定误工时间453天未错。且在一审诉讼中上诉人与罗朝习协商，罗朝习对伤残等级作了让步，包括误工时间均进行了协商。所以上诉人才撤回了鉴定申请。对于基本医疗用药是医院处方，上诉人要求扣除没有法律依据。关于免赔问题，是车方与上诉保险公司的事情，与伤者无关。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人常才玉、泸州天盛运业有限公司辩称：一审诉讼中，上诉人与伤者对伤残等级、后续医疗费、误工时间进行了协商，且上诉人明确表示不上诉。协商时伤者对伤残等级作了让步。至于基本医疗用药上诉人在一审中未提出抗辩，又无事实依据。其次，上诉人称的超载是其自己的现场查勘人员记录的复印件，未提供其他相应的证据证明。交警部门也未认定车辆超载。请求驳回上诉，维持原判。
本院审理认为，本案争议的焦点是：1、罗朝习的医疗费用是否应当剔除非基本医疗用药费用？2、车辆是否超载，上诉人是否应当获得10%的免赔？3、一审判决认定罗朝习的误工时间是否有误？
针对焦点一，罗朝习的医疗费是否应当剔除非基本医疗用药费用。上诉人主张按照保险合同约定应剔除非基本医疗用药费用。被上诉人主张没有事实依据和法律依据，不应剔除。本院认为，对伤者而言，其因交通事故受伤需要用药，应由医院根据伤情决定，并非伤者可以决定。其次，即便上诉人与被保险人约定应剔除非基本医疗用药，但上诉人未提供证据证明罗朝习的医疗费用中有非基本医疗用药或者非基本医疗用药价值多少？因此，上诉人未提供相应证据，对此上诉意见不予采纳。
针对焦点二：川E970**号车辆是否超载？根据兴文县公安局的《道路交通事故认定书》记载川E970**号车驾驶员黄平占道行驶承担本次交通事故的全部责任，并没有川E970**号车辆超载的事实。上诉人主张川E970**号车辆超载，其在一审中提供的证据仅是本单位查勘人员的一份查勘记录复印件，没有其他相应的证据佐证。此复印件不能作为定案的依据。因此，对上诉人主张川E970**号车辆超载，应免赔10%的意见不予采纳。
针对焦点三：一审判决认定罗朝习的误工时间是否有误？根据罗朝习的住院病历记载，罗朝习受伤当日被120急救送珙县中医院治疗，次日由宜宾市第二人民医院120车急救送该院住院治疗，先后两次共住院85天，后转兴文县人民医院住院治疗97天。此后，鉴定机构评定罗朝习的伤残等级为一个九级、四个十级；罗朝习的后续医疗费为人民币24500元整，罗朝习分次取除内固定器住院治疗时间为45天。医嘱取除内固定需要在一年以后。据此，罗朝习请求支付453天的误工费。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，罗朝习的误工时间可以计算至定残日前一天。故罗朝习的误工时间应为274天，其误工费为274天×30元／天=8220元。原审法院对罗朝习的误工费计算有误，应予以纠正。但是，一审法院判决上诉人支付罗朝习的损失总额未超过上诉人应当承担赔付罗朝习合理损失的总额。
综上所述，原判决结果并无不当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2720元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司泸州市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 永
审判员 越太强
审判员 张问桃
二〇一三年八月十五日
书记员 廖志强