江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡商终字第0067号
上诉人（原审原告）广寿集团有限公司，住所地浙江省温州市黎明西路29弄6号机械大厦3楼308、329室。
法定代表人黄国庆，该公司董事长。
委托代理人丁宗捷，浙江强盾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）周兴林。
原审被告陈亚云。
上诉人广寿集团有限公司（以下简称广寿公司）因与被上诉人周兴林、原审被告陈亚云买卖合同纠纷一案，不服江阴市人民法院（2013）澄商初字第0712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月9日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
广寿公司一审诉称：2010年8月16日，广寿公司与周兴林签订《合作协议》，约定由广寿公司和周兴林一起销售钢管。应周兴林要求双方分别于2010年11月16日签订了《钢管销售合作协议》和2010年11月19日签订《补充协议书》，该《补充协议书》约定如下：二、付款期限及付款方式：（一）周兴林于2010年11月23日前支付600万元。（二）余款665万元于2010年12月30日前付清，扣除周兴林以前支付的保证金50万元、代付佣金45万元，实际应付570万元。（三）如周兴林出现逾期支付时，周兴林应按所欠款总价每日1‰支付违约金。周兴林于2010年11月26日向广寿公司支付货款600万元，于2011年6月3日向广寿公司支付货款100万元。至今周兴林还欠广寿公司货款470万元及违约金414.54万元。经广寿公司多次催讨拒不支付，现起诉要求：一、判令周兴林、陈亚云立即支付剩余货款470万元，并向广寿公司支付470万元自2010年12月30日起至实际支付之日止，逾期未付货款每日千分之一的违约金；二、判令周兴林、陈亚云立即支付逾期付货款600万元的违约金1.8万元；三、判令周兴林、陈亚云立即支付逾期付货款100万元的违约金15.5万元；四、诉讼费用由周兴林、陈亚云承担。
周兴林一审辩称：对广寿公司与周兴林发生的货款往来金额共计1265万元没有异议，周兴林在2010年8月16日前支付给广寿公司保证金50万元、代广寿公司支付给介绍人的佣金45万元，2010年11月26日支付给广寿公司600万元，2011年6月3日支付给广寿公司100万元，对周兴林尚结欠广寿公司470万元货款也没有异议。但周兴林拒付剩余470万元货款是因为广寿公司违约在先。首先周兴林多次要求广寿公司开具发票，广寿公司一直以多种理由推诿拒绝；其次，广寿公司与江阴市林锴物资贸易有限公司（公司出资人为周兴林与其妻子陈亚云）签订协议后的首单广寿公司一直未发货，造成周兴林巨大的损失。广寿公司存在违约的过错，请求法院依法驳回广寿公司的诉讼请求。且广寿公司要求的违约金过高，根据法律规定，违约金的认定应不超过违约造成的损失的30%。
陈亚云一审辩称：广寿公司不能证明与陈亚云之间存在法律上的关系，请求驳回对陈亚云的诉讼请求。
原审法院经审理查明：2010年8月16日，广寿公司与周兴林签订《合作协议》一份，2010年11月16日，双方又签订《钢管销售合作协议》一份，约定由周兴林为广寿公司销售钢管。在此前周兴林已给付广寿公司保证金50万元、代广寿公司支付给介绍人的佣金45万元。2010年11月19日，广寿公司、周兴林签订《补充协议书》一份，该协议书载明：“一、广寿公司从天津中绮国际贸易有限公司购买且已经调运至江阴长江钢管有限公司仓库的3066吨钢管，以总价1265万元出卖给周兴林。……二、付款期限及付款方式：（一）周兴林于2010年11月23日前支付600万元。（二）余款665万元于2010年12月30日前付清，扣除周兴林以前支付的保证金50万元、代付佣金45万元合计95万元，实际应付570万元。（三）如周兴林出现逾期支付时，周兴林应按所欠款总价每日1‰支付违约金。三、上述销售广寿公司向周兴林开具增值税发票1150万元，开票超出1150万元以上的税赋由周兴林承担。如销售开票高出1300万元部分，广寿公司开具增值税票扣除广寿公司开票成本后，按广寿公司得20%，周兴林得80%分成。四、本协议双方签字盖章，周兴林支付600万元到帐后双方以前所做协议作废。”根据该《补充协议书》，周兴林确认广寿公司销售给周兴林3066吨钢管，价值1265万元。2010年11月26日，周兴林付款600万元，2011年6月3日，周兴林付款100万元。余款470万元周兴林一直未付。因周兴林、陈亚云系夫妻关系，广寿公司以上述债务系夫妻关系存续期间的夫妻共同债务为由将陈亚云作为共同被告具状起诉来院。
上述事实，有广寿公司提供的合作协议、钢管销售合作协议、补充协议书、入账通知单及当事人的陈述在卷予以佐证。
原审法院认为：广寿公司和周兴林之间的买卖关系合法有效。广寿公司向周兴林供应钢管后，周兴林应当支付相应货款。周兴林对结欠广寿公司470万元货款没有异议，对此予以确认。周兴林抗辩称是因广寿公司在和江阴市林锴物资贸易有限公司的合同履行中先违约造成其损失，因系其他法律关系，本案不予理涉。周兴林抗辩称是广寿公司一直未开具增值税专用发票故未付款，因周兴林无证据证明增值税专用发票要开给江阴市林锴物资贸易有限公司，也无证据证明多次要求广寿公司开具增值税专用发票，且付款并不以广寿公司开具增值税发票为前提，故对周兴林的该抗辩意见不予采纳。对其要求广寿公司开具增值税发票的请求，予以支持。周兴林对所欠470万元货款应负给付之责。广寿公司提出的违约金，周兴林抗辩称违约金过高，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因周兴林抗辩称广寿公司主张的违约金较高，广寿公司也未提供相应证据证明其有实际损失，故广寿公司的实际损失应推定为逾期未付货款按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失，广寿公司主张的违约金以中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失的1.3倍为宜。广寿公司以周兴林与陈亚云是夫妻为由请求判令陈亚云承担还款责任无事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，原审法院判决：一、周兴林应于判决发生法律效力之日起10日内给付广寿集团有限公司货款470万元，并承担600万元自2010年11月24日起至2010年11月26日止；570万元自2010年12月31日起至2011年6月3日止；470万元自2011年6月4日起至判决确定给付之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算的逾期付款损失；二、广寿集团有限公司应于判决发生法律效力之日起10日内开具金额为1150万元的增值税普通发票并交付周兴林；三、驳回广寿集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费74930元（广寿集团有限公司已预交），由广寿集团有限公司承担28570元，周兴林承担46360元。
上诉人广寿公司不服原审判决，向本院提起上诉称：广寿公司与周兴林于2010年11月19日签订的《补充协议书》约定如周兴林出现逾期支付时，应按所欠款总价每日1‰支付违约金。双方当时根据买卖的实际情况，对违约金作了合情合理的约定，非常明确且可操作性强，符合双方经营的实际情况。周兴林提出违约金过高，但没有说明违约金过高的具体理由，原审法院以“广寿集团未提供相应的证据证明其有实际损失，故广寿集团的损失应推定为逾期未付货款按中国人民银行同类贷款利率计算的利息损失，”原审法院对此举证责任的分配是错误的。原审法院在不明确违约金是否超过30%损失的事实基础，以及错误的举证责任分配情况下，所做出的判决是错误的。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判按照每日千分之一的标准计算逾期付款违约金，诉讼费用全部由周兴林承担。
被上诉人周兴林答辩称：周兴林付款后，广寿公司至今未开具发票，广寿公司提供的货物因无质量保证书而无法销售，最后只能把钢管作为废品处理，广寿公司的违约行为给周兴林造成了巨大损失。请求法院驳回上诉依法公正判决。
原审被告陈亚云未作答辩。
上述一审查明的事实，二审予以确认。
本院认为：广寿公司与周兴林之间的买卖关系系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，为合法有效。广寿公司向周兴林供应钢管后，周兴林应当按约支付相应货款，逾期不付其行为构成违约，其应承担支付货款及逾期付款违约金的民事责任。周兴林对结欠广寿公司470万元货款没有异议，对此本院予以确认。双方合同中未约定以广寿公司开具增值税发票为付款的前提条件，故对周兴林以未开票为由拒付货款的该抗辩意见，本院不予支持。
关于逾期付款违约金的计算标准，周兴林认为合同约定的违约金过高，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。合同虽然约定了周兴林应按所欠款总价每日1‰支付违约金，但广寿集团未提供证据证明其因周兴林的逾期付款行为造成了相应的损失，故原审法院按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍调整违约金应属合理。
综上，广寿公司的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费39963元，由广寿公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡利娜
代理审判员 杜志军
代理审判员 张 涛
二〇一四年二月二十五日
书 记 员 张一华