江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2013）澄民初字第1417号原告张忠良。委托代理人刘乔，江苏天奕律师事务所律师。被告江阴交通职工学校，住所地江阴市绮山路****。法定代表人潘永惠，该学校校长。委托代理人姚燕、宋玉琦，上海嘉隆律师事务所律师。原告张忠良诉被告江阴交通职工学校（以下简称交通学校）劳动合同纠纷一案，本院于2013年11月27日立案受理后，依法由审判员曹鸣红适用简易程序，于2014年1月21日公开开庭审理了本案。后于2014年2月18日因案情复杂转换为普通程序，于2014年5月16日公开开庭进行了审理。原告张忠良及其委托代理人刘乔、被告交通学校的委托代理人姚燕、宋玉琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张忠良诉称：他于2009年6月30日进入被告单位从事汽车教练员工作，被告收取他安全风险金3000元。双方于2009年11月1日补签了劳动合同，双方签订的最后一份劳动合同期限自2013年3月1日至2014年2月28日。工作期间他每天出勤8小时，每周出勤7天。以2012年为例，他共计培训学员92名，每位学员学时36小时，教完学员共计3312小时，故他的出勤时间超过了法定工作时间。2013年6月5日，他和被告经协商一致解除劳动关系，但被告未与他结算加班工资、经济补偿金及其他待遇。他遂向江阴市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，要求被告支付基本工资差额、加班工资、经济补偿金、退还押金并支付赔偿金。江阴市劳动人事仲裁委员会受理后，经审理，作出澄人仲案字（2013）第1083号仲裁裁决书，不予支持他的请求。他认为：江阴市劳动人事争议仲裁委员会没有查明本案事实，裁决显失公正。现特根据《劳动合同法》、《民事诉讼法》以及其他法律法规的规定，向法院提起诉讼，请求判令被告：1、支付（2009年6月30日至2013年2月28日期间）的双休日加班工资167328元、加付赔偿金167328元。2、支付解除劳动合同的经济补偿金13295.60元、加付赔偿金13295.60元。3、退还押金3000元，并赔偿该款自2009年6月30日起至实际退还之日止按同类同期银行贷款基准利率计算的利息损失。4、支付赔偿金65000元。审理中，张忠良放弃第4项诉讼请求。被告交通学校辩称：1、他学校无须支付原告加班费。2012年的薪酬制度和2013年薪酬制度规定原告所属的c1教练员（手动挡）需完成的教学任务是62个学员，根据江苏省交通厅运输管理局与江苏省公安厅交通巡逻警察总队联合下发的苏运驾（2007）439号文件，每个学员的实际车上驾驶时间是34个小时，其中有4个小时是模拟机上训练的，由教练员以外的专门教员模拟训练指导，也就是说每个学员的实际车上教学时间是30个小时，而30小时／个×62个=1860小时，低于劳动法规定的正常工作时间2000小时。同时，从他学校所汇总的考勤记录来看，张忠良的实际出勤时间也低于正常工作时间。所以原告不存在加班事实。2、他学校不应该向原告支付经济补偿金。尽管双方在2013年6月5日签订了解除劳动合同的协议，但后来他学校才发现原告于2013年2月27日就谎称病假不到他学校上班，实际上一直在另行找工作，并于2013年3月12日正式在江苏某某有限公司（以下简称新某某公司）上班领取工资。其实原告从谎称病假开始就从主观上解除了合同，到新某某公司上班时已经没有能力再和被告履行劳动合同。因此劳动关系终止实际上都是原告的过错，该解除合同的协议书应予以撤销。而且他学校还支付了原告2013年3月份的病假工资，要求原告返还2013年3月12日以后的病假工资。3、他学校不存在拒付经济补偿金和加班费一说，原告也没有向劳动行政部门投诉过，所以他学校不应向原告加付经济赔偿金，4、3000元安全风险金应据实结算，原告因其负全责的交通事故向他学校借款4000元，应当从中扣除。所以请求驳回原告的诉请。经审理查明：张忠良从2009年开始到交通学校工作，双方签订了劳动合同，最近一份劳动合同期限自2013年3月1日至2014年2月28日。劳动合同中约定：张忠良从事教练员工作，工资按教练员薪酬制度执行。2013年2月27日，张忠良以病假为由开始未向交通学校提供劳动。2013年2月27日、3月12日、3月26日、4月10日，江阴市人民医院出具疾病证明书，分别建议张忠良休息二周。2013年5月6日，交通学校向张忠良邮寄了限期上班通知书。2013年6月5日，双方签订了《关于与张忠良同志解除劳动合同的协议书》，协议书中约定：张忠良同志于2009年11月1日进入本单位工作，合同期限为2009年11月1日至2014年2月28日，根据《劳动合同法》第36条规定，经甲方提出，与乙方协商一致，解除劳动合同。2013年8月28日，张忠良向江阴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人支付2009年11月1日至2013年2月28日基本工资低于最低工资标准差额14040元；2、支付2009年11月1日至2013年2月28日双休日加班工资167328元；3、支付经济补偿金27625元；4、退还押金3000元；5、支付一年的赔偿金65000元。该委于2013年11月18日作出澄劳人仲案字［2013］第1083号仲裁裁决：1、被申请人支付申请人经济补偿金7786.2元；2、被申请人支付申请人安全风险金3000元；3、申请人的其他请求不予支持。上述款项合计人民币10786.2元，该款由被申请人在本裁决生效后十五日内支付给申请人。张忠良不服劳动仲裁，遂诉至本院。审理中，双方对计算解除劳动合同的经济补偿的月工资标准一致确认3342元／月。另查明：2012年1月15日、2013年1月12日，交通学校组织教练员教育活动，其中学习了教练员薪酬制度，张忠良在会议签到表上签名。2012年和2013年的教练员薪酬制度规定张忠良所属的C1教练员需完成教学任务62个学员。每个学员的实际车上驾驶时间是34个小时，其中有4小时是模拟机上训练。张忠良的工资构成包括职能工资（包括基础工资、工龄工资、技能工资、星级工资）、招生工资、工作量工资和其它等项目组成。交通学校支付了张忠良计算至2013年3月份的工资，其中2013年3月支付了1122元。再查明：2009年6月30日，交通学校向张忠良收取了安全风险金3000元。张忠良在申请劳动仲裁时主张其入职时间为2009年11月1日。张忠良就本案主张的加班工资和经济补偿的请求到劳动行政部门主张过，但未有处理结果。2013年1月19日，张忠良因处理交通事故向交通学校借款4000元。又查明：2012年1月至7月期间，张忠良同时在江阴市某某工程有限公司上班，并领取工资。2013年3月12日开始，张忠良在新某某公司上班。以上事实，有张忠良提供的劳动合同书、解除劳动合同协议书、风险金收据，交通学校提供的完税证明、新某某公司的考勤表、限期上班通知书、交通事故认定书、工资奖金发放表、教练员薪酬制度及教练员教育活动记录，本院调取的劳动仲裁庭审笔录及双方的陈述在卷佐证。审理中，交通学校为证明张忠良从2011年9月至2013年2月张忠良共计出勤341.5天，不存在加班情况，提供了从学校考勤机系统汇总的张忠良该期间的考勤记录，且主张如果只有上午打卡，学校就计算0.5天的出勤。张忠良对真实性有异议，主张交通学校是从2012年3、4月份开始有考勤的，但是如果停电就没有考勤了，他工作太早太晚也没有考勤，这个考勤也不给职工签字核对。所以考勤记录不能反映他完整的出勤情况。为证明每个学员模拟驾驶的4小时训练时间都是由专门的的教练来训练，而非由原告训练，交通学校申请证人周某到庭作证。证人作证时称：他从1985年开始到交通学校工作。交通学校的模拟驾驶室是2008年12月份建立起来，到2013年5月份为止一直由他担任模拟驾驶指导工作，学校规定每个学员上车后到他那里去模拟训练4个小时，学员上下机都有指纹记录的，学校对指导工作有考核要求，他按照训练大纲的要求对学员进行训练。这些学员在模拟训练室训练时，跟车教练员不需要陪同学员到模拟室上机，而是同时实车训练其他学员。张忠良对证人证言有异议，主张证人与交通学校有利害关系，并主张至少有34个小时才能预约考试，其中4个小时尽管是机上模拟考试，他们教练员也要陪同的。本案的争议焦点是：1、交通学校是否克扣张忠良双休日加班工资。2、交通学校依法是否应当向张忠良支付解除劳动关系的经济补偿金。3、张忠良在交通学校工作的起始时间。本院认为：一、关于交通学校是否克扣张忠良双休日加班工资的问题。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年，用人单位对劳动者提起仲裁前两年的出勤时间负有举证责任；超过两年部分由劳动者就加班事实的存在承担举证责任。本案中，交通学校应当对张忠良2011年9月至2013年张忠良不再提供劳动为止即2013年2月份的考勤承担举证责任。根据交通学校提供的考勤汇总记录显示张忠良在2011年9月至2013年2月期间的考勤总计时间未超过法定工作时间。张忠良未提供证据证明其在2011年9月之前存在加班情况，故对其关于2011年9月之前加班的主张不予采信。其次，根据交通学校每年安排的培训任务数即62位学员，每位学员34小时学时，因有4小时为模拟上机时间，即便跟车教练员陪同上机，但结合劳动强度等情况，陪同时间可以考虑按50%折算为出勤时间，因此经过折算后的出勤总时间仍未超过法定工作时间。再次，从交通学校实际发放教练员的工资构成来看，其中基础工资和工作量工资是全面反映教练员出勤情况与工作效率的工资组成部分，如果教练员存在加班情况，交通学校也能通过工作量工资的发放来予以体现和补足。以2012年为例，即便按照张忠良主张的共计培训92个学员，按每位学员34个小时的学时计算，将张忠良该年的基础工资和工作量工资之和进行折算，交通学校支付给张忠良的基本工资并未低于本地同期最低工资标准。综上，张忠良关于要求支付双休日加班工资的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。二、关于交通学校依法是否应当向张忠良支付解除劳动关系的经济补偿金的问题。劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。本案中，交通学校主张张忠良与他学校在2013年6月5日签订解除劳动合同的协议时存在欺诈情形，但并未提供证据证明张忠良为达到签订该份协议的目的在订立协议时故意隐瞒其到新某某公司工作的事实，且从协议内容来看是交通学校主动提出解除劳动合同的，故本院对交通学校的主张不予采信。故该份解除劳动合同的协议应当认定有效。用人单位向劳动者提出解除劳动合同，并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。本案中，双方2013年6月5日签订了解除劳动合同协议书，由交通学校单位提出，与张忠良协商一致解除劳动合同，故应当认定双方于2013年6月5日解除劳动关系，且交通学校应当支付张忠良解除劳动合同的经济补偿金。三、关于张忠良在交通学校工作的起始时间的问题。张忠良与交通学校在协商解除劳动合同的协议上一致确认张忠良的入职时间为2009年11月1日，而且张忠良在申请劳动仲裁时也主张入职时间为2009年11月1日，再者张忠良于2009年6月30日向交通学校交纳了安全风险金的事实与其正式开始在该学校工作的事实不能完全等同，故张忠良关于其于2009年6月30日开始到交通学校工作的主张无事实依据，本院不予采信。故应当认定张忠良从2009年11月1日开始到交通学校工作。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，张忠良尽管从2013年2月27日开始至4月25日以病假为由未再向交通学校提供劳动，但其于2013年3月12日开始到新某某公司上班，且从2013年4月26日病假期满后未再续办请假手续，故从2013年3月12日至6月5日期间，张忠良与交通学校不存在劳动法上的权利义务关系，不应计算为在交通学校的工作年限。故交通学校应当支付张忠良解除劳动合同的经济补偿金据以计算的工作年限应当从2009年11月1日计算至2013年3月11日，因双方对计算经济补偿的工资标准意见一致，故交通学校应支付张忠良解除劳动合同的经济补偿金11697元（3342元／月×3.5个月）。对于用人单位克扣劳动者劳动报酬、不支付经济补偿的，劳动者主张加付赔偿金的前提是：劳动者必须就用人单位的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付，此种情况下才存在加付赔偿金。本案中，张忠良主张赔偿金不符合条件，故本院不予支持。张忠良关于3000元安全风险金的相应利息的诉请于法无据，本院不予支持。交通学校关于要求从安全风险金中扣除张忠良因交通事故借款的主张，因双方之间因交通事故赔偿结算产生的纠纷与本案不属同一事实和法律关系，故本案不予理涉。交通学校对其关于要求返还多付的病假工资的主张，未提出反诉请求，且与本案也非基于同一事实或同一法律关系，故本案也不予理涉。本案的案件受理费应由交通学校承担。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第四十六条、第四十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，《江苏省工资支付条例》第十七条第二款、第二十条第一款之规定，判决如下：一、江阴交通职工学校支付张忠良解除劳动合同的经济补偿金11697元，返还安全风险金3000元，上述款项合计14697元，由江阴交通职工学校于本判决发生法律效力后十日内支付给张忠良。二、驳回张忠良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由江阴交通职工学校负担（张忠良同意其预交的案件受理费10元，由江阴交通职工学校直接向他支付，本院不再退还，由江阴交通职工学校于本判决发生法律效力后十日内向张忠良支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省无锡市中级人民法院开户银行：中国工商银行无锡城中支行；账号：11×××05。审 判 长  曹鸣红人民陪审员  柳惠田人民陪审员  瞿建华二〇一四年五月二十六日书 记 员  蒋华雯本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》：第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》：第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《（三）》：第十条劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。《江苏省工资支付条例》：第十七条第二款用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。第二十条第一款用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资：（一）工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资；（二）在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资；（三）在法定休假日劳动的，按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。前款第（一）项、第（三）项的加班加点工资支付周期自加班加点当日起最长不得超过一个月；第（二）项的加班工资支付周期自加班当日起最长不得超过六个月，但劳动合同履行期限不足六个月的，应当在劳动合同剩余时间内支付完毕。