安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖04民终415号
上诉人（原审原告）詹某某，男，2015年2月18日出生，汉族，住安徽省淮南市
法定代理人：詹同全，男，1978年3月23日出生，汉族，住址同詹某某，系詹某某父亲。
委托代理人：王明清，安徽锦和律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：淮南新华医疗集团新华医院，住所地淮南市
负责人：贾淮平，该院院长。
委托代理人：ＸＸ强，安徽俊诚律师事务所律师。
委托代理人：王帅，该医院妇产科主任。
詹某某、淮南新华医疗集团新华医院（以下简称新华医院）因医疗损害责任纠纷一案，均不服安徽省淮南市谢家集区人民法院于2016年2月1日作出的（2015）谢民一初字第01265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年5月11日公开开庭审理了本案，上诉人詹某某的法定代理人詹同全、委托代理人王明清，上诉人新华医院的委托代理人ＸＸ强、王帅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
詹某某一审诉称：2015年2月18日11时26分，詹某某母亲蒋中兰因分娩在新华医院产科住院，医院妇产科入院记录记载估计胎儿3000g，当天15时30分临时医嘱记载术中使用20iu缩宫素，15时32分临时医嘱缩宫素10iu加入5%GS500ml中静脉滴注，妇产科出院记录记载“肩难产助产下娩一活男婴，Apgar评分一分钟5分，5分钟7分”。詹某某出生后转入新华医院儿科继续治疗，儿科记载詹某某出生时体重4210g。儿科出院记录记载：“右上肢肌力缺失，不能活动”。儿科出院诊断为“新生儿窒息、新生儿缺血缺氧性脑病、巨大儿、早产儿、右侧臂丛神经损伤、心肌损害、低钙血症”。为确定詹某某病情及治疗方案，詹某某出院后多次赴复旦大学华山医院诊治，被诊断为“分娩性臂丛神经损伤（右）”。
新华医院作为医疗机构应当积极谨慎提供符合规范的诊疗服务，但其违反医师高度注意义务，判断胎儿体重误差过大，选择生产方式错误致肩难产发生，肩难产发生后运用助产方式错误，大量使用缩宫素及接产时暴力牵拉等，具有明显医疗过错，其过错行为给詹某某的身心健康造成了极大的损害。故诉至法院，要求：一、判令新华医院向詹某某支付医药费8288.67元、住院伙食补助费900元、护理费7830元、营养费1500元、交通费2600元、残疾赔偿金124195元、精神损害抚慰金40000元、鉴定费4800元、后续护理费190530元，共计380643.67元。
新华医院一审辩称：新华医院对詹某某的接生过程中没有违反医疗常规，不存在医疗过错，故对詹某某的诉讼请求应依法予以驳回。
一审查明：2015年2月18日11时26分，詹某某母亲蒋中兰因分娩在新华医院产科住院，医院妇产科入院记录记载估计胎儿3000g，当天15时30分临时医嘱记载术中使用20iu缩宫素，15时32分临时医嘱缩宫素10iu加入5%GS500ml中静脉滴注，妇产科出院记录记载“肩难产助产下娩一活男婴，Apgar评分1min5分，10min7分”。詹某某出生后转入新华医院儿科继续治疗，儿科记载詹某某出生时体重4210g。2015年3月3日出院，住院13天，出院记录记载：“右上肢肌力缺失，不能活动”。儿科出院诊断为“1、新生儿窒息；2、新生儿缺血缺氧性脑病；3、巨大儿；4、早产儿；5、右侧臂丛神经损伤；6、心肌损害；7、低钙血症”。詹某某出院后多次赴复旦大学华山医院门诊诊治，被诊断为“分娩性臂丛神经损伤（右）”。经安徽永泰司法鉴定所鉴定：新华医院在被鉴定人詹某某的出生过程中，该院存在医疗过错，其过错与损害后果（右侧臂丛神经损伤）之间存在因果关系，过错的参与度为50%。詹某某右侧臂丛神经损伤遗留右上肢单瘫（肌力Ⅲ级）的伤残等级为六级。詹某某的护理期为150日，营养期为60日。詹某某需要部分护理依赖。
一审认为：公民的生命、健康权利受法律保护。詹某某母亲蒋中兰到新华医院妇产科生产，新华医院理应按照法律法规及医疗常规为其提供医疗服务，蒋中兰孕35W临产，肩难产助产下娩一活男婴，新华医院出院诊断为：1、新生儿窒息；2、新生儿缺氧缺血性脑病；3、巨大儿；4、早产儿；5、右侧臂丛神经损伤；6、心肌损害；7、低钙血症。经安徽永泰司法鉴定所鉴定，新华医院在詹某某的出生过程中存在医疗过错，其过错与损害后果（右侧臂丛神经损伤）之间存在因果关系，过错的参与度为50%。
具体的赔偿数额：1、医疗费，根据詹某某提交的发票认定为13000.74元；2、住院伙食补助费30元／天×13天＝390元；3、护理费104.35元／天×150天＝15652.50元；4、营养费30元／天×30天＝900元；5、交通费根据詹某某提交的交通费发票认定为3256元；6、残疾赔偿金24839元×20年×50%＝248390元；7、后续护理费，詹某某经鉴定需要部分护理依赖，鉴定机关说明部分依赖是被鉴定人目前遗留的后遗症所需护理依赖程度，护理期从鉴定结论确定之日酌定为三年，费用为104.35元／天×（3年×365天／年）×50%＝57131.63元，以上费用共计338720.87元。新华医院承担338720.87元×50%＝169360.44元，精神抚慰金酌定为20000元，合计189360.44元。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：1、被告淮南新华医疗集团新华医院于本判决生效后十日内给付原告詹某某189360.44元。2、驳回原告詹某某的其他诉讼请求。案件受理费7043元，由詹某某负担2043元、淮南新华医疗集团新华医院负担5000元；鉴定费、鉴定交通费共计9600元，由詹某某负担4800元、淮南新华医疗集团新华医院负担4800元。
宣判后，詹某某、新华医院均不服，向本院提起上诉。詹某某上诉称：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款、第三十二条的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。超过确定的护理期限、辅助器具给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。即本案后续护理期限在符合上述条件下甚至可以突破20年。一审法院酌定支持3年护理期限没有法律依据，应当支持20年护理期限。
新华医院答辩称：詹某某不需要护理依赖，一审法院委托司法鉴定机构在对詹某某进行护理依赖鉴定时没有遵守鉴定时机的规定，没有在詹某某治疗终结的情况下作出判断，一审法院判处詹某某的护理依赖为3年没有事实依据。詹某某作为新生婴儿，即使不存在右侧臂从神经损伤，也需要专人护理，护理依赖不符合詹某某的实际情况。
新华医院上诉称：1、新华医院对詹某某及其母亲的医疗行为不存在过错。2、安徽永泰司鉴字（2015）第1269号司法鉴定意见书鉴定依据明显不足，不应该作为本案的证据使用。该鉴定意见存在严重错误，缺少客观性、科学性。参与鉴定的鉴定人马贤永、丁泗洲均无医学临床经验，缺少作为鉴定人所应当具备的专业知识作出的鉴定意见自然缺少客观性、科学性。詹某某在临床上不属于治疗终结，永泰司法鉴定所在此种情况下进行护理依赖及伤残等级鉴定违反了评定时机的规定。3、鉴定机构在连最基本的肌电图检测都没有做的情况下作出鉴定结论，依据不足。4、一审法院认定詹某某各项损失均存在错误。综上，请求撤销原判，依法改判新华医院对詹某某不承担民事赔偿责任。
詹某某答辩称：1、安徽永泰司法鉴定所鉴定人马贤永、丁泗洲的资质情况附在鉴定意见书后，两位鉴定人的资质没有任何问题。2、本案已经具备伤残鉴定的条件，新华医院的观点错误。3、伤残鉴定不需要以肌电图为鉴定条件。4、新华医院的主观认识，不能否定专业鉴定机构关于护理依赖的鉴定结论。5、定残结论符合法律规定。
双方当事人对一审所举证据的举证、质证意见均同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院二审对一审查明事实予以确认。
另查明：安徽永泰司法鉴定所于2015年12月17日出具一份“关于对詹某某护理依赖程度的说明”，内容为，安徽永泰司鉴字（2015）第1269号鉴定书鉴定詹某某需要部分护理依据，是指被鉴定人目前遗留的后遗症所需护理依赖程度。如今后进行康复治疗其后遗症恢复情况是不确定的。
根据双方当事人上诉与答辩的理由，本院归纳本案二审争议焦点为：1、新华医院对詹某某的治疗行为是否存在过错。2、安徽永泰司鉴字（2015）第1269号司法鉴定意见能否作为本案定案依据。3、一审认定残疾赔偿金、护理费及定残后的护理费、医疗费、交通费、精神损害抚慰金等方面是否妥当。
针对上述争议焦点，本院分析评判如下：
一、新华医院对詹某某的治疗行为是否存在过错。一审法院经詹某某申请，依法委托安徽永泰司法鉴定所对新华医院的医疗过错、因果关系及过错参与度进行鉴定，该所鉴定后作出安徽永泰司鉴字（2015）第1107号司法鉴定意见书，鉴定意见为，新华医院在詹某某的出生过程中存在医疗错误，其过错与损害后果（右侧臂从神经损伤）之间存在因果关系，过错的参与度为50%。新华医院上诉称其对詹某某的治疗行为不存在过错，但未提交证据推翻该鉴定意见，故该项诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。
二、安徽永泰司鉴字（2015）第1269号司法鉴定意见能否作为本案定案依据。一审法院经詹某某申请，依法委托安徽永泰司法鉴定所对伤残等级、护理期、营养期及护理依赖程度进行鉴定，该所鉴定后作出安徽永泰司鉴字（2015）第1269号鉴定意见，鉴定意见为，詹某某伤残等级六级，护理期150日，营养期60日，需要部分护理依赖。新华医院上诉称该鉴定意见依据不足，且鉴定人马贤永、丁泗洲不具备鉴定资质，该鉴定意见不应作为证据使用。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格或者鉴定程序严重违法或者鉴定结论明显依据不足的，人民法院予以准许。新华医院未对自己的主张提供证据予以证明，本院对该项上诉理由不予支持。一审法院判决依据安徽永泰司鉴字（2015）第1269号鉴定意见，符合法律规定，本院予以确认。
三、一审认定残疾赔偿金、护理费及定残后的护理费、医疗费、交通费、精神损害抚慰金等方面是否妥当。关于定残后的护理费的认定，一审法院发函要求安徽永泰司法鉴定所对其作出的（2015）第1269号司法鉴定意见中关于詹某某部分护理依赖的护理期限予以说明，安徽永泰司法鉴定所作出说明，詹某某需部分护理依赖，是指其目前遗留的后遗症所需护理依赖程度，如今后进行康复治疗其后遗症恢复情况是不确定的。一审法院依据安徽永泰司法鉴定所的说明酌定三年护理期并无不当。如三年后詹某某仍需护理，詹某某可另行主张权利。对詹某某的其他各项损失，一审法院结合詹某某提交的证据及鉴定机构作出的鉴定意见予以认定，符合法律规定，本院予以确认。
综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当。詹某某、新华医院的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件诉讼费用负担方式按一审判决执行；二审案件受理费7626元，由詹某某负担3539元，新华医院负担4087元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 永
代理审判员 焦 波
代理审判员 张靖洁
二〇一六年六月三日
书 记 员 张 跃
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；