福建省罗源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0123刑初92号
公诉机关福建省罗源县人民检察院。
被告人黄维忠，男，1971年6月9日出生于福建省罗源县，汉族，小学文化，无业，住福建省罗源县。2015年6月29日因涉嫌开设赌场罪被取保候审；2015年12月4日因涉嫌非法储存爆炸物罪被刑事拘留；同年12月19日被逮捕。现羁押于罗源县看守所。
辩护人王标，福建宽达律师事务所律师。
被告人肖某甲，男，1972年9月30日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，无业，住福建省闽侯县。2015年12月3日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年12月29日被取保候审。
罗源县人民检察院以罗检林刑诉（2016）3号起诉书指控被告人黄维忠犯非法储存爆炸物罪、开设赌场罪、非法占用农用地罪，被告人肖某甲犯开设赌场罪，于2016年3月28日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗源县人民检察院指派检察员周振煌出庭支持公诉，被告人黄维忠及其辩护人王标、被告人肖某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗源县人民检察院指控：
2013年5月，被告人黄维忠与陈锦枝（已判决）一同向罗源县霍口乡塘下村集体购买山场，被告人黄维忠占25%股份，陈锦枝占75%股份，两人未经林业部门审批，擅自到其买下的霍口乡塘下村旗头岗山场雇挖机挖土，开采青石，非法占用生态林林地9.4亩和林地7.9亩，总计17.3亩。
2015年3月，被告人黄维忠伙同陈某甲、ＸＸ、郑某、陈日红、肖某乙（均另案处理）等人在宁德市古田县开设赌场。同年3月下旬，为了躲避古田县警方的抓捕，该赌场准备搬到古田县鹤塘镇与罗源县霍口乡交界处。赌场由陈日红联系到古田县鹤塘镇的黄某乙，后黄某乙联系到了被告人黄维忠，被告人黄维忠提供了位于闽侯、罗源、古田三县交界处的一块空地，并联系挖机，将空地拓宽、整平，并搭建帐篷作为开设赌场的场所。陈某甲等人在3月底将赌场搬到该处，一直开到4月8日，共十一天，按约定，赌场每天应付被告人黄维忠人民币2，000元租金，赌场已付给被告人黄维忠租金人民币8，000元，还有人民币14，000元租金未支付。被告人肖某甲为赌场运送赌客，每运送一天，可获利人民币200元，2015年4月初至4月8日，被告人肖某甲开车共为赌场运送赌客7天，赌场共付给被告人肖某甲好处费人民币1，400元。
被告人黄维忠与陈锦枝经营的霍口乡塘下青石矿，半年后停工关闭。2014年3月，被告人黄维忠一个人又重新开采，被告人黄维忠雇佣了唐某、唐勇波、卢某等人，非法使用黑火药爆破开采该矿。2015年10月29日，罗源县公安局民警在该矿山扣押黑火药13.45公斤。经福建省公安厅物证鉴定中心鉴定，被扣押的黑火药属黑火药类爆炸危险品。
对上述指控的事实，公诉机关提供相应的证据予以证实，认为被告人黄维忠的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第一百二十五条、第三百零三条第二款、第三百四十二条的规定，应当以非法储存爆炸物罪、开设赌场罪、非法占用农用地罪追究其刑事责任；被告人肖某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人黄维忠辩称，其只储存1.46公斤黑火药，起诉书指控的11.99公斤黑火药不是事实。其辩护人提出，对被告人黄维忠开设赌场和非法占用农用地的事实和罪名没有异议，但就起诉书指控被告人黄维忠非法储存11.99公斤黑火药提出质疑，认为公诉机关在庭审中仅出示一份证人唐某证言即认定被告人黄维忠非法储存11.99公斤黑火药，其真实性极低。理由如下：1、唐某举报前其与被告人黄维忠存在激烈的矛盾，不能排除其栽赃行为。2、唐某自己讲述该11.99公斤黑火药系其再无人的情形下偷偷的埋藏在被告人黄维忠承包的矿山里的，且公安机关在现场也未能查获唐某所述的装11.99公斤黑火药的红色机油桶，而仅找到装存1.46公斤的黑色机油桶和装黄土的黄色机油桶。3、“2015年10月19日下午16时许，唐某及其哥唐勇波因拖欠工资的事情与被告人黄维忠发生激烈冲突，后离开被告人的青石矿。当天晚上，唐某越想越不甘心，于是他就想去举报黄维忠非法储存黑火药的违法行为。”正常情况下，唐某知道黑火药具体放置的位置，系应该直接报警并带着警察到黄维忠的青石矿上查获这些黑火药。但为何选择一个人偷偷到黄维忠的青石矿上把11.99公斤（为什么要单独留下1.46黑火药公斤而不一起取走）的黑火药取出来装在袋子里掩埋，且事隔八、九天后才向公安机关举报，难道不怕黄维忠发觉丢失11.99公斤的黑火药后而采取防范措施，或怀疑到唐某身上，并找其麻烦，这明显有违常理。
被告人肖某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明：
一、非法占用农用地的事实
2013年5月，被告人黄维忠与陈锦枝（已判决）一同向罗源县霍口乡塘下村集体购买山场，被告人黄维忠占25%股份，陈锦枝占75%股份。被告人黄维忠与陈锦枝未经林业主管部门审批擅自到其买下的罗源县霍口乡塘下村旗头岗山场雇人用挖掘机挖土，开采青石，非法占用生态林林地9.4亩和林地7.9亩，总计17.3亩。2015年9月15日被告人黄维忠到罗源县公安局森林分局投案。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1、证人林某甲的证言，证实2013年4月左右，他在霍口乡塘下村被被告人黄维忠叫去用挖机挖土修路，共做了一个多月时间，挖了大约8亩。
2、证人陈某乙的证言，证实2013年5月期间，他被被告人黄维忠及同案人陈锦枝叫去霍口乡塘下村旗头岗山场用挖机挖土修路，发现山场被挖大约9亩。
3、证人林某乙的证言，证实2014年3月期间，被告人黄维忠雇他到霍口乡塘下村青石矿山挖土共挖了一个月。
4、证人周某的证言，证实他到霍口乡塘下村旗头岗山场下乡发现有人到旗头岗山地开采矿山。
5、现场勘验笔录、现场照片，证实霍口乡塘下村旗头岗山场被挖的现场情况。
6、福建鼎力司法鉴定中心闽鼎（2014）林鉴字第375号林业物证司法鉴定意见书，证实罗源县霍口乡塘下村旗头岗山场非法占用生态林林地9.4亩，林地7.9亩。
7、同案犯陈锦枝的供述及辨认笔录，证实2013年5月期间，被告人黄维忠与同案犯陈锦枝在霍口乡塘下村旗头岗山场开采青石，并雇陈某乙挖土修路的过程。
8、被告人黄维忠的供述及辨认笔录，证实2013年5月期间，被告人黄维忠与同案犯陈锦枝在霍口乡塘下村旗头岗山场开采青石，陈锦枝占75%股份，黄维忠占25%股份。
9、现场勘验笔录、现场照片，证实被告人黄维忠在罗源县霍口乡塘下村旗头岗山场采挖青石情况。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。
二、开设赌场的事实
2015年3月，被告人黄维忠伙同陈某甲、ＸＸ、郑某、陈日红、肖某乙（均另案处理）等人在宁德市古田县开设赌场。同年3月下旬，为了躲避古田县警方的抓捕，该赌场准备搬到古田县鹤塘镇与罗源县霍口乡交界处。赌场由陈日红联系到古田县鹤塘镇的黄某乙，后黄某乙联系到了被告人黄维忠，被告人黄维忠提供了位于闽侯、罗源、古田三县交界处的一块空地，并联系挖机，将空地拓宽、整平，并搭建帐篷作为开设赌场的场所。陈某甲等人在3月底将赌场搬到该处，一直开到4月8日，共十一天，按约定，赌场每天应付被告人黄维忠人民币2，000元租金，现赌场已付给被告人黄维忠租金人民币8，000元，2015年6月29日被告人黄维忠到罗源县公安局治安管理大队投案。
被告人肖某甲于2015年4月初至8日，为赌场运送赌客，每运送一天，可获利人民币200元，被告人肖某甲开车共为赌场运送赌客7天，赌场共付给被告人肖某甲好处费人民币1，400元。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1、证人郑某的证言及辨认笔录，证实2015年4月初同案人员陈某甲等人在罗源县霍口乡塘下村和闽侯延坪乡交界地带的“五小塘”开设赌场，被告人黄维忠、肖某甲在该赌场分别收取场地使用费和好处费。
2、证人黄某甲的证言，证实2015年4月初同案人员陈某甲等人在罗源县霍口乡塘下村和闽侯延坪乡交界地带的“五小塘”开设赌场，被告人黄维忠在开设赌场期间每天收取赌场场地使用费人民币2，000元。
3、证人黄某乙的证言，证实2015年4月初他曾与被告人黄维忠到罗源县霍口乡塘下村与闽侯延坪乡交界的小溪边处将其做赌场，由被告人黄维忠联系挖机把小溪边的土挖下来把路做宽、整平，并且让被告人黄维忠联系工人搭建赌场的框架和购买篷布进行围搭等，被告人黄维忠每天收取赌场场地使用费人民币2，000元。
4、证人陈某甲的证言，证实被告人黄维忠于2015年3月底有在罗源县霍口乡塘下村和闽侯县延坪乡交界处小溪边的空地用竹条、篷布搭建赌场，且证实赌场每天都有拿场地费人民币2，000元交给黄某乙和“妹”（黄庆寨），至于黄某乙和“妹”是怎么分的，或者他们是否还有把钱分给提供场地的霍口乡人，那我就不知道了。
5、证人肖某乙的证言及辨认笔录，证实他于2015年4月8日中午12时许，乘坐被告人肖某甲车到罗源县霍口乡塘下村和闽侯县延坪乡交界地带的赌场附近，并证实被告人肖某甲于当天将同案人员陈某甲接送赌博的经过。
6、被告人黄维忠的供述及辨认笔录，证实被告人黄维忠提供位于罗源县霍口乡塘下村和闽侯县延坪乡交界地带的赌场场地，并收取场地使用费人民币8，000元的事实。
7、被告人肖某甲的供述及辨认笔录，证实被告人肖某甲于2015年4月8日中午12时许，驾驶陈某甲给他的面包车，载着陈某甲和肖某甲到达罗源县霍口乡塘下村和闽侯县延坪乡交界地带的赌场，被告人肖某甲承认每运送一天，可获利人民币200元，总共获利人民币1，400元。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。
三、非法储存爆炸物的事实
2013年5月，被告人黄维忠与陈锦枝在霍口乡塘下村旗头岗山场雇挖机挖土，开采青石，半年后停工关闭。2014年3月，被告人黄维忠一个人又重新开采，并雇唐某、唐勇波、卢某等人，非法使用黑火药爆破开采该矿。2015年10月29日，罗源县公安局民警在该矿山查扣黑火药两份（一份净重1.46公斤，另一份净重11.99公斤），共计13.45公斤。经福建省公安厅物证鉴定中心闽公鉴（2015）790号检验报告鉴定，被扣押的黑火药属黑火药类爆炸危险品。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1、证人唐某的证言，证实2015年10月19日下午16时许，他和唐勇波因被告人黄维忠拖欠其工资的事情大吵一架，当晚20时30分左右，他一个人带着一个很大的塑料袋，到黄维忠的青石矿，在石矿爆破地点后面的平地上找到两个废弃的机油桶，一个黑色机油桶里只有2-3斤的黑火药，他没有动它，另一个红色机油桶里有大约20多斤的黑火药装进他事先准备的塑料袋里，接着他就在矿地上找了一个黄土堆，他用矿地上的锄头将黄土堆刨开，就把这袋重20多斤的黑火药埋在这个黄土堆里。然后把黄土盖好，用锄头整平，防止被人发现。第二天，他到罗源县劳动局反映被告人黄维忠拖欠他哥俩工资的事情。直到2015年10月27日被告人黄维忠还是没有把工资还给他们，2015年10月27日晚他就到罗源县公安局举报黄维忠非法储存、使用黑火药的事情。
2、证人卢某的证言，证实他每天炸青石矿，少的话要用掉2-3斤黑火药，多的话要用掉4-5斤黑火药。2015年10月26日，他在霍口乡塘下村青石矿钻了两个洞，炸了两个洞，两个洞共用约3斤黑火药进行爆破，剩余重约2斤的黑火药放在矿地一个废弃的黑色机油桶里，然后这个机油桶就放在矿地爆破现场后面的平地上，这个黑色机油桶旁有一个黄色的机油桶，里面装的是黄土，黄土是用于填埋黑火药和电线用的。
3、证人余某的证言，证实他是被告人黄维忠青石矿的管工，负责保管黑火药。他称2015年6月至10月，被告人黄维忠在霍口乡塘下村旗头岗青石矿有用掉数十公斤黑火药用于炸青石矿，并称机油桶里的那些“黑硝”是工人日常用来炸青石的，用剩后又被他装进这个机油桶里的。
4、现场照片，证实案发现场的情况。
5、福建省公安厅物证鉴定中心闽公鉴（2015）790号检验报告鉴定，属黑火药类爆炸危险品。
6、被告人黄维忠的供述及辨认笔录，证实其对装在黑色机油桶里的黑火药，经称重，净重1.46公斤的事实供认不讳；但对青石矿黄土堆挖出来的黑火药，经称重，净重11.99公斤的事实，予以否认。
认定全案事实还有以下证据：
1、户籍证明，证实被告人黄维忠、肖某甲的基本情况。
2、投案经过、抓获经过，证实被告人黄维忠于2015年6月29日到公安机关投案，被告人肖某甲于2015年12月3日被抓获。
3、违法犯罪经历查询记录，证实被告人黄维忠有前科劣迹。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人黄维忠违反国家有关爆炸物管理的法律法规，非法储存黑火药1.46公斤；其以营利为目的，明知他人开设赌场，仍积极为其提供赌博场所，开设赌场并收取场地使用费人民币8，000元；其违反国家土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为分别构成非法储存爆炸物罪、开设赌场罪、非法占用农用地罪，应数罪并罚。被告人肖某甲以营利为目的，明知他人开设赌场，仍积极为赌场运送赌客，并从中收取好处费人民币1，400元，系共犯，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。关于被告人黄维忠及其辩护人庭审时称，起诉书认定被告人黄维忠非法储存爆炸物11.99公斤没有事实的辩解，经查，该事实公诉机关仅提供一份举报人的证人证言，并没有提供其它相关证据予以佐证，且公安机关在现场勘查时未发现举报人所说的装11.99公斤黑火药的红色机油桶。鉴于公诉机关的证据不能有效排除其他可能性，根据存疑利益归属被告人的刑事原则，本院对被告人黄维忠及其辩护人的辩解理由予以采信。被告人黄维忠有劣迹，应酌情从重处罚。被告人黄维忠对其涉嫌开设赌场罪，在公安机关侦查阶段能自动投案，并如实供述自己的罪行，应认定为自首，可以从轻或减轻处罚；对其涉嫌非法占用农用地罪，被告人在取保候审期间，能如实供述公安机关已经掌握的犯罪行为，可以酌情从轻处罚；对其涉嫌非法储存爆炸物罪，其归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人肖某甲归案后认罪态度较好，能如实供述自己的罪行，自愿缴纳罚金，依法予以从轻处罚。根据闽侯县司法局调查评估，被告人肖某甲具备社区矫正监管帮教条件，依法对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第三百零三条第二款、第三百四十二条、第二十五条第一款、第六十七条，第六十九条、第七十二条，第七十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人黄维忠犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10，000元；犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10，000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币20，000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月4日起至2019年12月3日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人肖某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币8，000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。）
三、扣押在案的黑火药13.45公斤及电线，予以没收，由扣押单位依法处理；
四、追缴被告人黄维忠、肖某甲的违法所得，分别为人民币8，000元和人民币1，400元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林金桂
代理审判员 邱瑞镧
人民陪审员 佟荣辉
二〇一六年六月二十日
书 记 员 林 颖
附：《中华人民共和国刑法》相关条款
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法买卖、运输核材料的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于刑法第三百四十二条规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；
（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。