广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛城法民一初字第1074号
原告：肖军辉，男，汉族，1979年5月9日出生，住湖南省衡阳县，
委托诉讼代理人黄婉莉，广东禅正律师事务所律师。
被告：佛山市第一人民医院，地址广东省佛山市岭南大道***号,登记号360691440601310131。
法定代表人王跃建。
委托诉讼代理人张春，广东连通律师事务所律师。
原告肖军辉与被告佛山市第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人黄婉莉、被告委托诉讼代理人张春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告赔偿损失医疗费、司法鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等共177934.3元；2、被告向原告赔偿精神损害抚慰金20000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2013年11月22日至被告处入院治疗右侧阴囊空虚及腹股沟包块。后于11月28日行右侧隐睾切除+右侧腹股沟斜疝修补术。术后当晚原告出现腹部剧烈疼痛，心率偏快及呼吸急促，经被告多次抽血检查发现血小板减少。经B超、X光检查，确认腹腔内有出血。医生告知原告手术没有做好，精索残端止血不充分，要重新做手术。2013年11月29日晚11：30分被送手术室急诊部腹探查术。第二次手术中又告知脾脏出血，出血1000ml，经紧急处理和输血，至30日中午13：30分送ICU监测三天，手术长达10多小时，三天后送回普通病房，一共住院19天。被告在第一次手术中没有做好而要行第二次手术。手术中又不慎把原告脾脏牵拉损伤导致脾脏出血、失血性贫血，给原告的身体造成严重的伤害。目前原告腹部伤口还痛，失血较多，身体虚弱。原告是从事建筑装饰工作，手术后至起诉时不能工作，经佛山市中医院诊断，一年内避免重体力活。
被告辩称：原告诉请的医疗费应扣减农村医保报销的部分。误工费、营养费没有依据。护理费、住院伙食补助费的费用要求过高。残疾赔偿金、被抚养人生活费应以农村标准计算，且抚养年限计算有误。第一次鉴定是原告单方委托，第一、二次鉴定结果不同，故第一次鉴定费应由原告自行承担。我方垫付的第二次鉴定费用11100元应从赔偿款中扣减。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经审查，本院对原告提交的证据的真实性均予以确认，其中原告提交的银行流水记录、租赁合同、居住证明已经构成一个完整的证据链，足以证明原告在涉案手术前已在佛山居住满一年的事实，故被告对上述证据提出的异议缺乏依据，本院不予采纳；至于被告提交的证据，对于其中被告在诉前未复印给原告的病历资料（病程记录除外）的真实性不予确认，对于被告提交的其他证据材料（含病程记录在内）的真实性予以确认。
本院经审理认定事实如下：原告于2013年11月22日因“发现右侧阴囊空虚及腹股沟包块34年”入住被告泌尿外科治疗，入院诊断：1、右侧隐睾；2、右侧腹股沟斜疝。2013年11月28日在硬膜外麻醉下行“右侧隐睾切除+右侧腹股沟斜疝修补术”，手术当晚原告出现腹部疼痛，结合B超考虑腹腔内出血，于2013年11月30日凌晨行剖腹探查，术中见脾下极有一出血点，予明胶海绵及压迫止血。术后诊断：1、右侧隐睾；2、右侧腹股沟斜疝；3、脾脏出血，失血性贫血；4、脂肪肝。原告于2013年12月11日出院。被告的出院医嘱为：1、注意休息，半年内勿重体力劳动及剧烈活动；2、普外科门诊随诊。原告支出住院医药费合计39806.4元。2013年12月24日，原告在被告处支出医疗费219.3元。2013年12月30日，在接到原告的投诉后被告向原告出具回复意见，称原告如有异议可通过第三方鉴定或法律途径来得到一个公平公正的结果。2014年1月27日，湖南省衡阳县新型农村合作医疗管理局补偿原告上述住院期间费用13965元。2014年8月24日，原告在佛山市中医院支出医疗费270元。2014年8月25日，原告在佛山市中医院支出医疗费82.88元，佛山市中医院出具疾病诊断证明书，建议：1、避免重体力活（建议术后壹年避免重体力活）；2、不适随诊。以上医药费合计40378.58元。2014年4月22日，广东南粤法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，意见为被告对原告的诊疗过程中存在过错，其过错与原告腹腔内出血存在直接因果关系，其参与度拟为80%。原告为此支出鉴定费5100元。2014年8月18日，广东南粤法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，意见为原告脾破裂出血修补术后，评定为十级伤残。原告为此支出鉴定费1500元。2016年8月28日，中山大学法医鉴定中心出具中大法鉴中心[2015]医鉴字第Y0809号司法鉴定意见书，意见为被告对原告实施诊疗的过程中，所实施的第一次手术（右侧隐睾切除+右侧腹股沟斜疝修补术）与原告脾脏出血存在关联性，原因力大小为同等因素（41%-60%），建议其过错参与度拟为50%为妥（供法院参考）。被告为上述过错鉴定支出费用11100元。
另查明一，原告父亲系肖远桂（1947年9月12日出生），原告母亲系包宗新（1948年6月23日出生），肖远桂与包宗新育有三名子女并均已成年，原告育有三名子女，分别为肖敏（2004年5月11日出生）、肖锦琳（2007年11月19日出生）、肖烨霖（2011年2月17日出生）。至原告定残之日（2014年8月18日）止，肖远桂年满66周岁，包宗新年满66周岁，肖敏年满10周岁，肖锦琳年满6周岁，肖烨霖年满3周岁。
另查明二，根据广东省高级人民法院公布的《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，2015年全省城镇居民人均可支配收入，一般地区是34757.2元。2015年全省农村居民人均年生活消费支出是11103元。
本院认为，本案为医疗损害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，对于被告的涉案诊疗行为是否有过错的问题，中山大学法医鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：被告对原告实施诊疗的过程中，所实施的第一次手术（右侧隐睾切除+右侧腹股沟斜疝修补术）与原告脾脏出血存在关联性，原因力大小为同等因素（41%-60%），建议其过错参与度拟为50%为妥。而广东南粤法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见为原告脾破裂出血修补术后，评定为十级伤残。根据现有证据及双方当事人的陈述，本院认为上述鉴定结论恰当，予以采纳。原告主张被告对其诊疗行为存在过错有理，本院予以采纳。本院依据现有证据确定被告承担50%的赔偿责任。原告主张过错程度为80%，依据不足，本院不予采纳。
关于原告的法定损失，本院核定如下：
第19医疗费。依据原告提供的票据，其医疗费为40378.58元。而根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条的规定，应当由第三人负担的医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围。医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。根据该条规定，在人身损害类纠纷中，受害人所遭受的医疗费用损失部分，如本应由赔偿义务人负担，但由于受害人已通过社会保险机构报销了该部分费用（部分或全部），则社保机构有对赔偿义务人的追偿权。而医疗费用作为实际损失，应适用填平原则。故本案中，原告向被告主张其在社保机构已获报销的医疗费用部分13965元，不应得到支持。即在本案中原告医疗费的法定损失部分为：40378.58元-13965元=26413.58元；
2、残疾赔偿金。由于原告提交的证据足以证明其在手术前已经在城镇居住满一年，故其残疾赔偿金应按城镇标准，被告主张按农村标准缺乏依据，本院不予采纳。经计算为34757.2元/年×20年×10%（伤残系数）=69514.4元；
3、被扶养人生活费。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。至原告定残之日（2014年8月18日）止，肖远桂年满66周岁，包宗新年满66周岁，肖敏年满10周岁，肖锦琳年满6周岁，肖烨霖年满3周岁。故肖远桂、包宗新、肖敏、肖锦琳、肖烨霖的赔偿年限分别为14年、14年、8年、12年、15年。在原告定残之日时，对肖远桂、包宗新负有法定扶养义务的扶养人有三人，对肖敏、肖锦琳、肖烨霖负有法定扶养义务的扶养人有二人，故应由原告承担的赔偿份额分别为1/3、1/3、1/2、1/2、1/2。由于原告需要扶养数人，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额，故应将扶养期限分为如下四个阶段：第一阶段，前8年，有肖远桂、包宗新、肖敏、肖锦琳、肖烨霖五个被扶养人，按比例计算，肖远桂、包宗新各分得2/13，肖敏、肖锦琳、肖烨霖各分得3/13。肖远桂、包宗新的扶养费均为11103元/年×2/13×8年=13665.23元；肖敏、肖锦琳、肖烨霖的扶养费均为11103元/年×3/13×8年=20497.85元。第二阶段，第9至12年，有肖远桂、包宗新、肖锦琳、肖烨霖四个被扶养人，按比例计算，肖远桂、包宗新各分得2/10，肖锦琳、肖烨霖各分得3/10。肖远桂、包宗新的扶养费均为11103元/年×2/10×4年=8882.4元；肖锦琳、肖烨霖的扶养费均为11103元/年×3/10×4年=13323.6元。第三阶段，第13至14年，有肖远桂、包宗新、肖烨霖三个被扶养人，按比例计算，按比例计算，肖远桂、包宗新各分得2/7，肖烨霖分得3/7，肖远桂、包宗新的扶养费均为11103元/年×2/7×2年=6344.57元，肖烨霖的扶养费为11103元/年×3/7×2年=9516.86元。第四阶段，第15年，只有肖烨霖一个被扶养人，肖烨霖的扶养费为11103元/年×1/2=5551.5元。综上，肖远桂、包宗新的生活费均为13665.23元+8882.4元+6344.57元=28892.2元，肖敏的生活费为20497.85元，肖锦琳的生活费为20497.85元+13323.6元=33821.45元，肖烨霖的生活费为20497.85元+13323.6元+9516.86元+5551.5元=48889.81元。五被扶养人的生活费合共为（28892.2元+28892.2元+20497.85元+33821.45元+48889.81元）×10%（伤残系数）=16099.35元。
4、鉴定费。经核实，为5100元+1500元=6600元。
5、住院伙食补助费。住院天数实为20天，即20天×100元/天=2000元；
6、护理费。由于原告未能提供证据证明护理人员最近三年的平均收入，又不能证明护理人员所从事的行业，故护理费的计算标准参照佛山市上一年度最低工资标准计算即1510元/月÷30天×13天=654.33元。
7、误工费。虽然原告没有提交误工的证明及相关鉴定结论，但考虑到被告及佛山市中医院均建议原告避免重体力活动，结合原告符合脾破裂出血修补术后伤残的情形，因此本院确定参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则(GA／T521－2004)》关于脾损伤的误工损失日确定误工天数为120天。另外由于原告未能提交其收入证明，故本院参照佛山市上一年度最低工资标准计算即1510元/月÷30天×120天=6040元。
8、营养费。原告并未提交相关医疗机构的证明或其他证据相佐证，故原告该项诉请缺乏依据，本院不予支持。
被告应承担上述费用的50%，即（医疗费26413.58元+残疾赔偿金69514.4元+被扶养人生活费16099.35元+鉴定费6600元+住院伙食补助费2000元+护理费654.33元+误工费6040元）×50%=63660.83元。关于精神损害抚慰金，根据被告的过错程度大小、原告的损害后果等因素，本院酌定为10000元。即被告合计应向原告赔偿（63660.83元＋10000元）=73660.83元。原告请求的赔偿数额超出上述部分，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。至于被告垫付的重新鉴定费11100元，考虑到本案系因被告的过错引起，且在原告向被告投诉后被告作为专业医疗机构未及时明确提出原告如进行第三方鉴定需双方共同委托相关省院名册内的鉴定机构及如单方委托其并不认可，系导致本案需重新鉴定的主要原因，因此被告对于需重新鉴定负有主要过错，相关鉴定费用应由被告承担。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
第19被告佛山市第一人民医院于本判决发生法律效力之日起十日内向原告肖军辉赔偿残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神损害抚慰金合计73660.83元；
二、驳回原告肖军辉的其他诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费745元，由被告佛山市第一人民医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 林 波
二〇一六年十月十七日
书记员 陈佳颖
附法律法规条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第19医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。