安徽省蚌埠市蚌山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蚌山刑重初字第00007号
公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
被告人高某甲，男，1975年9月2日出生于安徽省固镇县，汉族，农民，住蚌埠市淮上区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2012年10月16日被蚌埠市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年10月18日被取保候审。2014年2月15日被蚌埠市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年2月25日被蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，同日被蚌埠市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
指定辩护人时玲，安徽展翔律师事务所律师。
蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检刑诉（2014）100号起诉书指控被告人高某甲犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2014年5月19日向本院提起公诉。本院受理后，公开开庭审理了本案，于2014年6月5日作出（2014）蚌山刑初字第00157号刑事判决，被告人高某甲提出上诉。蚌埠市中级人民法院于2014年8月19日作出（2014）蚌刑终字第00177号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员董艳出庭支持公诉。被告人高某甲、蚌埠市蚌山区法律援助中心接蚌埠市蚌山区人民法院通知指派的辩护人时玲到庭参加诉讼。在审理过程中，检察机关因需补充侦查，建议延期审理，本院依法予以准许。本案现已审理终结。
蚌埠市蚌山区人民检察院指控：1.2011年11月1日晚上22时许，因饭后前去TT酒吧娱乐的被害人李某等人行为不端，并与酒吧保安发生冲突，在冲突中，身为酒吧保安的被告人高某甲与高某乙、余某、陈某甲（均已另案判决）等人持酒瓶、酒杯、烟灰缸、钢管等物品在酒吧内将李某打伤，经蚌埠市司法鉴定中心鉴定，李某的损伤程度属轻伤二级。
2.2012年6月28日下午，被告人高某甲持木棍在本市淮上区小蚌埠镇吴村北七号沟桥施工地点，无正当理由将被害人郑某乙打伤。经蚌埠市司法鉴定中心鉴定，郑某乙的损伤程度为轻微伤。
本案在审查起诉中，被告人高某甲的亲属与被害人李某、郑某乙于2014年4月24日达成谅解协议，李某、郑某乙分别在收到赔偿款20000元和17000元后，均表示对高某甲的行为予以谅解。
针对上述指控，检察机关向本院提供了书证、法医学人体损伤程度鉴定书，被害人的陈述，证人证言等证据材料，公诉机关认为，被告人高某甲与他人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪共同犯罪追究其刑事责任；被告人高某甲无正当理由持凶器殴打他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人高某甲对起诉书指控其犯故意伤害罪的事实和罪名无异议，对起诉书指控其犯寻衅滋事罪有异议，认为其是有原因才对被害人造成伤害的，其拿的是竹竿，不是木棍，不构成寻衅滋事罪。
辩护人提出如下辩护意见：1、对起诉书指控被告人高某甲犯故意伤害罪的事实和罪名无异议，但有如下从轻处罚情节：被告人如实供述，当庭自愿认罪；被害人有明显过错；积极赔偿被害人经济损失并取得谅解。2、被告人高某甲不构成寻衅滋事罪，理由如下：高某甲殴打郑某乙事出有因，没有寻衅滋事的目的；高某甲的犯罪情节不属于情节恶劣，被害人的伤情不是竹子或木棍所致，且被告人仅用竹子或木棍打一下被害人胳膊就断了，不具有刑法上持械的要求，故不构成寻衅滋事罪。
经审理查明：一、故意伤害罪
2011年11月1日晚上22时许，因饭后前去TT酒吧娱乐的被害人李某等人行为不端，与酒吧保安发生冲突，在冲突中，身为酒吧保安的被告人高某甲与高某乙、余某、陈某甲（均已判决）等人持酒瓶、酒杯、烟灰缸、钢管等物品在酒吧内将李某打伤，造成李某左手环指及小指对指握困难，功能丧失达一手4%以上；右手中指、环指骨折。经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，李某两处的损伤程度均属轻伤二级。
另查明，2014年4月24日，被告人高某甲的近亲属与被害人李某达成谅解协议，被害人李某收到赔偿款后，对被告人高某甲的犯罪行为表示谅解。
上述事实有下列经过当庭举证、质证、查证属实的证据证实，本院予以确认：
1接受刑事案件登记表、立案决定书证明：2012年9月26日，李某报警称2011年11月1日晚上22时左右，其在TT酒吧与酒吧内保安发生口角，继而与数名保安发生打斗，其多处被打伤，后经鉴定其损伤程度为轻伤。2012年9月27日，蚌埠市公安局经济开发区分局决定立案侦查。
2、抓获经过证明：2012年10月15日，被告人高某甲在家中被公安干警抓获。
3、被害人李某的陈述及报案材料证明：2011年11月1日晚上，其与阎飞到TT酒吧玩，阎飞冲到舞台边打“小蜜蜂”的头，酒店保安进行制止，双方发生口角，其与阎飞和那个保安打了起来。后来冲进来一帮保安，一伙人打阎飞，一伙人打其，对方用啤酒瓶、凳子、烟灰缸之类打其头和身体。其被打倒在地并晕过去了。其头部、后背和两只手都受伤了。
4、（2013）蚌山刑初字第00272号刑事判决书证明：高某乙、余某和陈某甲因犯故意伤害罪于2013年11月28日被蚌埠市蚌山区人民法院判处刑罚。
5、谅解协议书、谅解书和收条证明：2014年4月24日，被告人高某甲的近亲属与被害人李某达成谅解协议，被害人李某收到赔偿款后，对被告人高某甲的犯罪行为表示谅解。
6、李某的住院病案材料证明：李某右手中指、环指骨折。
7、法医学人体损伤程度鉴定书、关于李某损伤程度鉴定的补充说明证明：李某左手环指及小指对指握困难，功能丧失达一手4%以上；右手中指、环指骨折。李某损伤程度属于轻伤二级。
8、证人余某的证言证明：其是酒吧的保安。2011年11月1日晚上大约9点多钟，其在酒吧里看到有个顾客站在酒吧桌上跳舞，其就上前去劝他下来，他下来就掐着其脖子，往其脸上打了一拳，又拿一个凳子往其身上砸。保安经理高某丁、行政主管张永和其他的保安同事就过来劝阻，后来就散开了，其就到休息室休息。不久，其听说外面打起来了，其到大厅发现保安与刚才闹事的人打起来了。其就与对方打，对方有刀，张永被刀捅伤了。其和高某乙用铁棍打了倒地上的长头发年轻人。参与打架的有高某乙、陈某甲、高某甲等人。
9、证人高某乙的证言证明：其是酒吧的保安。2011年11月1日晚上大约10点左右，酒吧有歌手在二号舞台表演，其在舞台边上维持秩序。一个客人打了“小蜜蜂”一下，其就把小蜜蜂拉开了，有一个人对其推搡，让其滚开。然后打小蜜蜂那个人就过来打了其一巴掌，推其的人也打其，其就和他们厮打在一起了。其用拳头打对方，还用对讲机砸他们。保安经理高某丁、行政主管张永还有其他同事就过来了，双方打在一起。那个瘦瘦的长头发年轻人被打倒在地，其将他拖了出去。张永被刀捅伤了，大家到保安室拿了铁棍，其与余某又用铁棍打了这个年轻人。在店里其与余某、陈某甲、高某甲等人都打了这个年轻人。
10、证人陈某甲的证言证明：其是酒吧的保安。2011年11月1日晚上大约10点左右，其听同事说几个顾客在酒吧闹事打“小蜜蜂”了，其冲进去看见保安与顾客打在一起，其用酒瓶或凳子砸对方一个人。一人瘦瘦的长头发年轻人被打倒在地，高某乙等人将他拖了出去，余某用棍子打了他几下。在酒店里，高某甲用酒瓶子砸了他。
11、证人高某丙的证言证明：其是酒吧的保安。其看到高某乙、高某甲、于长君、陈某甲四个人一起打头发长年龄较小的孩子，高某甲、于长君用啤酒瓶砸的，陈某甲用凳子砸的，高某乙拽着衣服顺着走道往外拉的。后来，酒店负责人叫大家到保安室拿的钢管。
12、证人杨某甲的证言证明：其是酒吧的保安。2011年11月1日晚上9、10点钟，其看见有人在桌上跳舞并打于长君，后被大家拉开。后来又打架了，其看见高某甲、高某乙、于长君、陈某甲他们几个打一个瘦一点的男孩，是拿桌上烟灰缸啤酒瓶往这个男孩头上身上砸等，后来酒店负责人怕对方来人砸店，让大家拿钢管。
13、证人杨某乙的证言证明：2011年11月1日晚上9点多钟，其看见有人在桌上跳舞并与保安于长君发生冲突，其上前劝解。后来一个人摸“小蜜蜂”的头，保安高某乙与那两个人发生口角并打起来，酒店保安就冲进来打这两个年轻人。高某甲、余某、陈某甲等人打一个年轻人，高某甲、余某用酒瓶砸的，高某乙将他往外拖。后来，保安拿了钢管，有人用钢管打他。
14、证人陈某乙的证言证明：其是TT酒吧的“小蜜蜂”。2011年11月1日晚上10点左右，其在二号舞台伴舞时，身后有人打其头，其回头看到两个男的站在旁边，其不知谁打的。后保安让我往里面站。没过多久他们就打起来了。
15、证人高某丁的证言证明：其是酒吧的保安部经理。2011年11月1日晚上9点多钟，保安于长君因阻止客人在桌上跳舞而被打，其与他人将双方劝开。后来有二个人一胖一瘦打高某乙，其与几个保安打胖的，其他保安打瘦的，把瘦的打倒在地后将他拖出去了。当天上班的保安都打架了，有高某甲等人。
16、被告人高某甲的供述与辩解证明：其是TT酒吧保安。2011年11月1日晚上22点左右，余某通过对讲机喊有客人上桌子跳舞，他还被打了一拳，于是大家都出去看怎么回事，后来经过劝解，客人平静下来，之后保安就散开了。没过多长时间又听到对讲机喊里面客人又闹起来了，大家又都进去，当时看见高某乙和他们吵了起来并开始动手，其就上前准备把他们拉开，他们可能以为其是上前帮忙打架的，就开始来打其，其也就和他们打了起来，其他同事也都跟着打了起来。其顺手拿了旁边桌上的酒瓶子、烟灰缸、酒杯砸他们。再后来有个人被打倒了，酒吧的张永被刀捅伤了。其用酒瓶子砸了那个倒地上的长头发年轻人的头或是肩膀的位置几下。其当时拽了那个年轻人一下，因为手受伤了没有拽动，后来高某乙等人把他拖出去的。后来其拿铁棍了，但是没用铁棍打人。其听讲高某乙等人用铁棍打他了那个被打倒的人。参与打架的有高某乙、陈某甲、余某等人。
二、寻衅滋事事实
2012年6月28日下午，被告人高某甲在本市淮上区小蚌埠镇吴村北七号沟桥施工地点持木棍无故殴打被害人郑某乙，郑某乙用左前臂挡时木棍断了。随后，被告人高某甲对郑某乙面部、身体拳打脚踢。经蚌埠市第一人民医院诊断：郑某乙左前臂肿胀，活动自如；右侧鼻骨骨折；颌面部外伤。2012年9月27日，蚌埠市公安司法鉴定中心做出的《法医学人体损伤程度鉴定书》认定，郑某乙被人致伤，造成右侧鼻骨骨折、断端无明显移位。依照《人体轻微伤的鉴定》GA／T146-1996第3.12条的规定，郑某乙的损伤程度为轻微伤。
2014年4月24日，被告人高某甲的近亲属与被害人郑某乙达成协议，被害人郑某乙收到赔偿款后，对被告人高某甲的犯罪行为表示谅解。
上述事实有下列经过当庭举证、质证、查证属实的证据证实，本院予以确认：
1接处警情况登记表证明：2012年6月28日16时36分，小蚌埠派出所干警接110指令出警，高某甲到小淝河桥工地与施工人员郑某乙发生口角，高某甲将郑某乙打伤。
2、接受刑事案件登记表、立案决定书证明：2012年6月28日下午，高某甲在本市淮上区小蚌埠镇吴村北七号沟桥施工地点，无故殴打郑某乙，经鉴定郑某乙损伤程度为轻微伤。2012年9月29日，蚌埠市公安局淮上分局决定立案侦查。
3、抓获经过证明：2014年2月15日，被告人高某甲在蚌埠南站被公安干警抓获。
4、郑某乙的住院病案材料证明：郑某乙被医院诊断为鼻骨骨折、额面部外伤。检查四肢时发现左前臂肿胀，活动自如。
5、蚌埠市公安局淮上分局小蚌埠派出所出具的情况说明三份证明：1、2012年6月28日16时许，值班民警接110指令至小蚌埠镇吴村北七号沟桥（小淝河桥）出警。到场了解，施工人员郑某乙称被高某甲持棍殴打。现场未搜集到作案凶器。2、联系不到韩奇。
6、谅解协议书、谅解书和收条证明：2014年4月24日，被告人高某甲的近亲属与被害人郑某乙达成谅解协议，被害人郑某乙收到赔偿款后，对被告人高某甲的犯罪行为表示谅解。
7、现场示意图和照片证明：案发现场情况。
8、辨认笔录证明：郑某乙辨认出高某甲就是对其进行殴打的人。
9、法医学人体损伤程度鉴定书证明：郑某乙被人致伤，造成右侧鼻骨骨折、断端无明显移位。郑某乙的损伤程度为轻微伤。
10、被害人郑某乙的陈述证明：2012年6月28日下午2点多钟，其和工人在吴郢村和清河村搭界的七号沟施工修桥，来了一个穿黑T恤男先骂人让其停工，后又要找老板。并说他叫毛蛋，小弟兄们要混两个。其带他到办公室坐并给老板打了电话，老板讲他有事，忙完过来。后来其将老板电话号码给了黑衣男，让他自己打电话。到下午3点多钟，其看见桥上站了几个人，高姓男子叫其过去，他手中拿着一个1米多长的木棍，高姓男子问其怎么说他敲诈，造他谣。接着就用木棍打其，其用左手臂一挡，木棍断了。他又一脚踹在其肚子上，把其踹倒。其站起来。他又打其脸部一拳，其鼻子当时就流血了。然后他又对其脸打二拳停手不打。其左侧太阳穴和右腮部也被打肿。今年5月底的一天，姓高的来过工地一次，讲施工时土方把他叔叔放在沟里的渔网埋了，赔了他叔叔600元钱。过了几天，高又来一次，说赔偿少了，但没发生争执。大概是因为此事。但其没造他的谣言。他是故意找茬的。
11、证人王某的证言证明：2012年6月28日下午，其在小蚌埠背面小清河（七号沟桥）桥下面打桩，突然来了一个喝的醉醺醺的穿黑色衣服的男子，他骂其并要找老板，工地负责人郑某乙带其到项目部坐了一会，后来他们出来了，郑某乙到桥下干活。郑某乙将老板电话号码给了他让他自己与老板联系。过了二十分钟后，郑某乙上来了，对方又喊了几个人，其中一个穿着红色上衣手拿棍子的人把郑某乙叫过去，用棍子往郑某乙身上打，郑某乙用手挡了一下，棍子断了，他又拳打脚踢郑某乙的脸部和腹部，郑某乙的鼻子被打流血了。木棍是黑色，有1米长，直径约5厘米。当时在场的有其、郑某乙和在工地开挖掘机的人。
12、证人郑某甲的证言证明：其是在工地开挖掘机的。2012年6月28日下午正在干活时来，来了个穿黑衣服的人要找老板，工头郑某乙给了他老板的电话号码，他打过电话，等了一段时间，老板没来。姓高的男子叫郑某乙过去并用棍子打他，郑某乙用胳膊一挡，木棍断了。这人又往郑某乙面部打一拳，将郑某乙打倒在地。郑某乙站起来，这人往郑某乙身上拳打脚踢。郑某乙鼻子出血，胳膊也肿了。棍子有一米左右，手腕粗的圆木棍。打架的原因不知道，听黑衣男说他们想找老板要点钱花花。黑衣男先去的，姓高的后去的。
13、被告人高某甲的供述与辩解证明：2012年6月28日下午4点多钟，其表弟韩奇打电话让其到小淝河修桥处。其过去时看见韩奇在桥上骂人，其看见那个姓郑的人，把他喊过来问他：“你怎么说我们是打劫的，说我们想弄两个钱花”。他说其就是想弄两个小钱花的。其当时很生气，就随手从地上找了根1米多长大拇指粗的竹竿打他，他抬起胳膊挡住了，接着其踹他肚子一脚，然后用拳头往他鼻子、脸上掏，他鼻子流血了，脸肿了。接着就被旁边的工人拉开了。
公诉机关还出示了下列综合证据，本院予以确认：
1、人口信息查询表证明：被告人高某甲个人基本情况。
2、在逃人员登记／撤销表证明：被告人高某甲在取保候审期间多次联系不上，2014年2月15被公安机关抓获。
3、入所健康体检表证明：被告人高某甲在入所体检时无异常。
对于被告人高某甲称其拿的是竹竿的辩解意见。经查，被害人的陈述与证人证言均证实被告人高某甲拿的是木棍，而被告人高某甲对自己的辩解未提供任何证据予以佐证。故被告人的上述辩解意见，本院不予采纳。
对于被告人高某甲及其辩护人提出高某甲殴打郑某乙事出有因，没有寻衅滋事的目的的辩护意见。经查，被告人高某甲与被害人郑某乙并不熟识且无矛盾，案发当天，被告人高某甲表弟韩奇酒后到案发现场滋事，被告人高某甲到后，出于蔑视法纪、显示威风的动机，无事生非，以郑某乙造其谣言为由持棍打郑某乙，其行为符合寻衅滋事罪的主观要件。被告人及其辩护人的上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人高某甲及其辩护人提出不构成寻衅滋事罪的辩护意见。经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项规定：“持凶器随意殴打他人的”应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”。根据相关司法解释的规定，凶器是指枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械或者为了实施犯罪而携带其他器械。本案中，首先被告人高某甲拿的木棍不属于国家禁止个人携带的器械；其次尚无证据证明被告人高某甲拿的木棍是为了实施寻衅滋事而携带的；再次该木棍仅打了一下就折断了且对被害人的身体未造成明显伤害。综上所述，该木棍不应认定为凶器。故被告人高某甲的行为不属于“情节恶劣”，不符合寻衅滋事罪的客观要件，不构成寻衅滋事罪。被告人及其辩护人的上述辩解及辩护意见，本院予以采纳。
本院认为：被告人高某甲伙同高某乙等人故意损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人高某甲犯故意伤害罪的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人高某甲与高某乙等人作用相当，不宜区分主、从犯。被告人高某甲到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人与被害人达成调解协议，且已赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，本院酌情予以从轻处罚。被害人李某等人的行为不端，对本案的发生具有一定的过错，本院酌情对被告人予以从轻处罚。辩护人相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关指控被告人高某甲犯寻衅滋事罪，证据不足，本院不予采信。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第四十七条的规定，判决如下：
被告人高某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即至2014年2月15日起至2014年10月11日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金 煜
审 判 员 王 林
人民陪审员 张有年
二〇一四年九月三十日
书 记 员 蔡生生
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。