山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终1508号
上诉人（原审原告）孙万红。
委托代理人王婷婷，青岛黄岛大场法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）代瑞春。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人李培义，总经理。
上诉人孙万红因与被上诉人代瑞春、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第3725号民事判决，于2015年11月30日向本院提起上诉。本院于2016年2月16日受理。本案受理后，由审判员尤志春担任审判长、审判员孙向东担任本案主审，与审判员董丽华共同组成合议庭对本案进行了审理。因当事人申请调解，经批准扣除审限。本案现已审理终结。
孙万红一审诉称：2014年8月28日17时许，被告代瑞春驾驶鲁B×××××号车在灵山湾路法院门口开车门，原告驾自行车由东向西行驶至此，被告车左前车门与原告相刮，致原告受伤。原告被送往青岛市黄岛区人民医院住院治疗。事故发生后经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘查，认定被告代瑞春负该事故全部责任，原告不负事故责任。经查，鲁B×××××号车在�告平安保险公司投保交强险及商业险。原告因此事故造成经济损失540元，其他损失待评残后另行主张。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请依法判决。庭审前，原告变更诉讼请求为：医疗费67413.55元、住院伙食补助费540元（20元/天×27天）、护理费8893.26元（164.69元/天×27天×2人）、误工费35842.50元（132.75元/天×270天）、残疾赔偿金97401.87元（38294元/年×20年×10%+24016元/年×14年×10%÷3人+24016元/年×12年×10%÷3人）、车损500元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元、伤残鉴定费1000元，共计213591.18元，请求判令：1、被告平安保险公司在交强险各分项限额范围内赔偿120500元，精神损害抚慰金在交强险各分项限额范围内优先主张,余款要求由被告平安保险公司与被告代瑞春在第三者责任险范围内赔偿；2、诉讼费要求由被告承担。
中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司一审辩称：对事故经过无异议，对交警部门的责任认定无异议。鲁B×××××号轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险及第三者责任险，本次事故发生在保险期限内。被告平安保险公司在交强险各分项限额范围内对原告的合理损失承担赔偿责任,对超出交强险的部分，被告保险公司待核实原告的证据后发表意见。诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金不属于保险公司赔偿范围，不予赔偿。
代瑞春一审辩称：对事故经过及责任认定无异议。鲁B×××××号轿车的实际车主系被告代瑞春，该车在被告平安保险公司处投保了交强险和商业险，应由被告保险公司承担赔偿责任。
原审法院查明和认定的基本事实是：2014年8月28日17时55分许，代瑞春驾驶鲁B×××××号小客车在灵山湾路法院门口处开车门与孙万红驾驶自行车由东向西行驶相撞，造成孙万红受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘查及调查取证认定代瑞春负事故全部责任。本案肇事车辆鲁B×××××号小客车登记车主系被告代瑞春，该车在被告平安保险公司投保了交强险和第三者责任险，保险期限均从2014年8月9日0时起-2015年8月8日24时止，其中第三者责任商业险保险金额为500000元，被告代瑞春为该车就第三者责任险投保了不计免赔险。被告代瑞春所持驾驶证真实有效，准驾车型为C1。鲁B×××××号小客车行车证均真实有效，检验有效期至2015年8月。原、被告双方当事人对上述事实没有异议，予以确认。原告于受伤当日到青岛市黄岛区人民医院检查，支出医疗费356.30元;原告于2014年8月31日到青岛市黄岛区人民医院住院治疗9天。入院诊断：右上肢双下肢多处软组织挫伤。出院诊断同入院诊断。出院医嘱：1、出院后休息1个月,1周后门诊复查。2、继续口服活血止痛药物。3、如有不适随时回院复查。原告为此支出医疗费3044.68元。原告于2014年12月21日到青岛大学附属医院住院治疗18天，入院诊断：右膝关节前十字韧带损伤、半月板损伤。出院诊断：1、右膝关节前十字韧带损伤；2、右膝半月板损伤。出院医嘱：1、出院带药；2、间隔两天换药一次，保持敷料干燥整洁，预防感染；3、出院后两周每周定期行关节腔穿刺抽取积液、注射玻璃酸钠；4、休息，患肢适当功能锻炼，防止肌肉萎缩及关节粘连，逐步负重；5、4周后门诊复查，如有不适请及时随诊。原告为此支出医疗费60493.61元。原告分别于2014年9月10日、2014年10月22日、2014年12月8日、2014年12月16日、2014年12月17日、2015年2月5日、2015年3月4日、2015年3月18日、2015年4月1日、2015年4月15日、2015年4月29日、2015年5月13日到青岛大学附属医�复查，共支出医疗费1564.96元。原告分别于2014年9月11日、2014年10月16日、2014年11月6日、2014年11月17日、2014年12月1日到中国人民解放军四O一医院检查，共支出医疗费1954元。以上，原告共计支出医疗费67413.55元。原告据此主张因此事故造成的损失：住院伙食补助费住院伙食补助费540元（20元/天×27天）。原告的病历、出院证、报告单证明了原告的伤情，原告的医疗费单据、费用明细证明了原告的医疗费花费的事实，并经当庭质证确认，可以采信。对此，被告平安保险公司认为，原告提供的证据不能证明在第二次住院的伤情与本次事故的关联性，1、结合时间来看，原告第一次住院系从2014年8月31日至2014年9月9日，第二次住院时间为2014年12月21日至2015年1月8日，两次住院期间原告是否有其他碰撞未知；2、从病情看，原告第一次住院诊断为：右上肢双下肢软组织伤，第二次住院却出现右膝半月板损伤、十字韧带损伤，损伤部位不同，故被告平安保险公司申请对原告2014年12月21日至2015年1月8日住院期间的损伤部位及用药花费与本次事故的因果关系及参与度进行鉴定。对此，被告代瑞春同被告平安保险公司的意见。原审在审理过程中委托莱西市中医医院司法鉴定所对孙万红的伤进行了伤残等级鉴定。2015年5月16日，该鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人孙万红的损伤程度为X（十）级伤残。为此，原告支出鉴定费1000元。原告的《司法鉴定意见书》证明了原告的伤残等级，原告的鉴定费票据证明了原告鉴定费支出的事实，并经当庭质证，可以采信。对此，被告平安保险公司认为，对该《司法鉴定意见书》的真实性无异议，但认为结合原告的住院病历，原告并不构成十级伤残。被告代瑞春同被告平安保险公司的意见。法院于2015年6月17日委托青岛正源司法鉴定所对孙万红自2014年12月21日至2015年1月8日住院与本次事故的因果关系及参与度进行了鉴定，该鉴定所于2015年7月30日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人孙万红于2014年12月21日至2015年1月8日住院与本次事故的具有完全的因果关系，外伤参与度为100%。对此，被告平安保险公司与被告代瑞春均无异议。原告主张的其他损失：护理费8893.26元（164.69元/天×27天×2人）、误工费35842.50元（132.75元/天×270天）、残疾赔偿金97401.87元（38294元/年×20年×10%+24016元/年×14年×10%÷3人+24016元/年×12年×10%÷3人）、车损500元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元、伤残鉴定费1000元，为证明其主张原告提交：1、加盖青岛市黄岛区人民医院外一科公章的陪护证明一份（证明原告孙万红于2014年8月31日至2014年9月9日在青岛市黄岛区人民医院住院治疗，共住院9天，住院期间每天需两人陪护）；2、青岛大学附属医院分别于2014年12月16日、2015年1月8日、2015年1月23日、2015年2月5日、2015年3月4日、2015年3月18日、2015年4月1日、2015年4月15日、2015年4月29日、2015年5月13日为原告出具诊断证明书，每次的处理意见均为：建议休息贰周；3、中国人民解放军四O一医院分别于2014年10月17日、2014年11月17日、2014年12月1日为原告出具诊断证明书，每次的处理意见均为：建议休息贰周；4、护理人员孙万亮的身份证复印件一份；5、护理人员吕献峰的身份证复印件一份；6、护理人员吕献峰的误工证明两份（内容分别为：兹证明我单位员工吕献峰因孙万红发生交通事故住院治疗于2014年8月31日至2014年9月9日，请假为其陪护，停发工资，特此证明；兹证明我单位员工吕献峰因孙万红发生交通事故住院治疗于2014年12月21日至2015年1月8日，请假为其陪护，停发工资，特此证明），该证明由青岛交运温馨巴士有限公司于2015年4月7日出具并加盖公章予以确认；7、护理人员吕献峰在青岛交运温馨巴士有限公司2014年5月、6月、7月的工资表一份（实发工资分别为4907.41元、5192.40元、4722.14元）；8、加盖胶南市地方税务局征税专用章的税收完税证明一份、9、护理人员吕献峰所在工作单位（青岛交运温馨巴士有限公司）的组织机构代码证复印件、营业执照复印件各一份；10、原告的户籍证明一份（孙万红，女，××年×月×日出生，公民身份证号码：××，住址：山东省胶南市华山街×号，居民户口）；11、原告之女吕娜的户籍证明一份（吕娜，女，××年×月×日出生，汉族，住山东省胶南市华山街×号，公民身份证号码：××；12、原告之父孙在平的户籍证明一份（孙在平，男，××年×月×日出生，汉族，公民身份证号码：×�；13、原告之母逄培荣的户籍证明一份（逄培荣，女，××年×月×日出生，汉族，公民身份证号码：××；14、加盖青岛市黄岛区粮食储备库公章的家庭结构证明一份（内容：我单位集体户口孙万红，身份证号：××与吕献峰，身份证号：××系夫妻关系，育有一女吕娜，身份证号：××。）；15、加盖胶南市公安局铁山路派出所公章的证明一份（兹证明孙万红，女，××年×月×日出生，身份证号：××，丈夫吕献峰，男，××年×月×日出生，身份证号：××，女儿吕娜，女，××年×月×日出生，身份证号：××。）；16、青岛市黄岛区珠山街道办事处王戈庄第三居民委员会于2015年4月7日出具的证明一份（兹证明孙在平与逄培荣系夫妻关系，育有子女三人，分别是姓名：孙万红，身份证号：××；姓名孙万光，已死亡，姓名孙万亮，身份证号：××。），并由该居民委员会加盖公章�以确认。17、胶南市公安局铁山路派出所于2015年4月7日出具的证明一份（内容：经查户口档案胶南市王戈庄二村287号，户主张美凤，女，1924年2月26日出生，之子孙在平，男，1948年11月22日出生，身份证号码××，儿媳逄培荣，女，1946年10月16日出生，身份证号码××，孙女孙万红，女，1970年12月7日出生，身份证号码××，长孙孙万光，男，1972年10月21日出生，因死亡于2003年10月27日注销户口，次孙孙万亮，男，1976年9月19日出生。），并由该派出所加盖公章予以确认。对原告的主张以及提供的证据，被告平安保险公司认为：依据原告提交的用药明细单,原告的医疗费中存在自费药46484.89元,应予扣除;对住院伙食补助费无异议;原告主张的护理费,应按照1人护理计算,标准应按护工标准80元/天计算;原告主张的误工费过高,原告并未提交相关的证据,证明其月工资标准,同意按照城镇居�可支配收入104.90元/天计算,结合原告的伤情,原告主张的误工时间过长,同意按照120天计算;原告主张的交通费过高,且原告并未提供相应的票据予以证明其损失,因此不予赔偿;原告主张的精神损害抚慰金过高,请法院依法酌定;伤残鉴定费不予赔偿;对残疾赔偿无异议;原告主张车损500元,并无相关证据,不予赔偿，其他同答辩、质证意见。对原告的主张以及提交的证据，被告代瑞春认为，原告的医疗费中的自费药，应由被告平安保险公司在交强险医疗费限额范围内先行赔偿10000元，其他质证意见同被告平安保险公司的意见。原告于庭后七日内向法院提交:1、交通费票据一宗;2、2015年10月27日青岛市黄岛区珠海街道办事处王戈庄第三居民委员会出具的证明信一份（内容为：兹证明孙万红，女，身份证号：××与孙万亮，男，身份证号码为××系亲姐弟关系）。对此，被告代瑞春与被�平安保险公司均请法院依法认定。关于商业险，被告平安保险公司认为本案为原告的医疗费应扣除非医保用药46484.89元。对此，原告认为，该自费药的数额过高,要求在交强险的医疗费限额10000元内优先赔偿,即使有超出部分也应当由被告代瑞春全部赔偿。被告代瑞春对该自费药的数额无异议,认为应由被告平安保险公司全部赔偿。
原审法院认为：被告代瑞春驾机动车与原告孙万红驾自行车发生交通事故，致原告孙万红受伤，该事故经交警部门现场勘查及调查取证认定，代瑞春负事故全部责任，经开庭调查核实，认为交警部门的事故认定并无不当，予以确认。因鲁B×××××号小客车在被告平安保险公司投保了交强险，被告平安保险公司应当在交强险各分项限额范围内先行赔偿原告的损失，不足部分，被告代瑞春作为侵权人应当承担赔偿责任。因被告代瑞春与被�平安保险公司签订了第三者责任险商业保险合同，该合同系双方真实意思表示，被告平安保险公司应根据该保险合同在第三者责任商业险范围内赔偿原告的损失。关于原告的损失：1、原告主张医疗费67413.55元、住院伙食补助费540元，并提供相应的医疗费单据、费用明细佐证，予以支持。2、原告主张误工费35842.50元（132.75元/天×270天），原告系城镇居民，原告的误工费应按照38294元/年÷365天来计算，即104.92元/天,原告主张误工费按照132.75元/天计算,未提供相关证据予以佐证,不予支持；结合原告的伤情与医院的医嘱以及《中华人民共和国公安局人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的相关规定，原告的误工费以按照130天计算为宜，对原告主张过长部分，不予支持，故原告的误工费应确认为13639.60元（104.92元/天×130天），对原告主张过高部分，不予支持。3、原告主张护�费8893.26元（164.69元/天×27天×2人），结合原告提供的证据，原告的第一次住院的护理费应按两人计算为[（4907.41元+5192.40元+4722.14元）÷90天×9天+80元/天×9天]，共计2202.21元;原告第二次住院的护理费应按照护工标准80元/天计算，护理人数应为一人，即第二次住院的护理费计算为1440元(80元/天×18天),以上原告的护理费确认为3642.21元，对原告主张过高部分，不予支持。4、原告系城镇居民，且因本次事故受伤构成十级伤残，原告主张残疾赔偿金76588元（38294元/年×20年×10%），符合相关规定，予以支持;关于原告主张的残疾赔偿金中的被抚养人生活费20813.87元（24016元/年×14年×10%÷3人+24016元/年×12年×10%÷3人）,结合原告提供的证据,原告的该主张不超出相关规定,予以支持。5、本次事故致原告构成十级伤残，给原告造成一定的精神痛苦，故原告主张精神损害抚慰金1000元，符合相关规定，予以支持。6、原告主张交通费1000元，结合原告的伤情以及就医地点，原告的交通费以300元宜，对原告主张过高部分，不予支持。7、原告主张鉴定费1000元，并提供相应的证据予以佐证，予以支持。8、原告主张因本次事故造成车损500元，但未提供相关证据,不予支持。综上，原告的损失应确认如下：医疗费67413.55元、住院伙食补助费540元、护理费3642.21元、误工费13639.60元、残疾赔偿金97401.87元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元、鉴定费1000元，共计184937.23元。综上，原告的医疗费和住院伙食补助费共计67953.55元，超过机动车强制责任保险医疗费限额10000元，应由被告平安保险公司在交强险限额内赔偿10000元。原告的护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计116983.68元，超过机动车强制责任保险死亡伤残限额110000元（包含精神损害抚慰金1000元），应由被告平安保险公司在交强险死亡伤残限额内赔偿110000元。综上，被告平安保险公司应在交强险限额内赔偿原告120000元（包含精神损害抚慰金1000元）。关于商业三者险范围内的损失：1、医疗费57413.55元（67413.55元-10000元），经核查，原告所花费的医疗费中的非医保用药的数额为46484.89元,被告平安保险公司主张扣除非医保用药，法院认为，交强险作为一种强制保险，目的是为了保护因交通事故受伤得不到赔付的第三者的利益，使第三者能及时得到救助。根据交强险合同的公益目的，同时为充分保障被保险人的权益，在同时存在交强险和第三者责任险的情况下，第三者的自费药应在交强险的医疗费限额10000元内先行赔付，剩余非医保用药36484.89元（46484.89元-10000元）,应由被告代瑞春全部赔偿。被告平安保险公司应在商业险范围内赔�原告：1、医疗费20928.66元（57413.55元-36484.89元）；2、住院伙食补助费540元，该赔偿项目属于被告保险公司商业三者险的赔偿范围，应由被告平安保险公司予以赔偿；3、对于原告的损失超出交强险死亡伤残限额的部分，因精神损害抚慰金在交强险限额内先行赔偿，其余赔偿项目应由被告平安保险公司在商业三者险范围内赔偿6983.68元（116983.68元-110000元）。综上，被告平安保险公司应在商业三者险范围内赔偿原告28452.34元。被告代瑞春应赔偿原告36484.89元。据此，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告孙万红因本次交通事故造成的各项损失共计120000元（含精神损害抚慰金1000元）；2、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业险范围内赔偿原告孙万红因本次交通事故造成的各项损失共计28452.34元；3、被告代瑞春赔偿原告孙万红因本次交通事故造成的损失36484.89元。上述一至三项赔偿款均于判决生效之日起十日内付清；4、驳回原告孙万红的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4504元，减半收取2252元，由原告负担265元；由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担1622元；由被告代瑞春负担365元。因原告已预交，由被告中国平安财产保险股份有限公司�岛分公司、被告代瑞春于判决生效之日起十日内分别付给原告1622元、365元。宣判后，孙万红不服，上诉至本院。
上诉人孙万红上诉称：一、一审认定的护理费过低。上诉人住院期间需两人护理，其丈夫于2014年12月21日至2015年1月8日期间请假为上诉人陪护且单位出具了误工证明。二、一审认定的误工时间过短。此次事故致上诉人至今无法正常生活、无法工作，根据医院医嘱及病假证明，建议上诉人休息至2015年5月27日。三、交通费的认定过低。上诉人在黄岛区人民医院住院治疗9天、青岛大学附属医院住院18天，且多次到401医院诊疗。上诉人主张的交通费系实际发生。请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司经传唤未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。
二审经审理查明：原审法院查明事实�实，本院予以确认。二审期间，双方均未提交新的证据。
本案经调解未能达成协议。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。对于交通事故发生的事实及责任认定当事人没有异议。二审双方争议的焦点为：一审对于上诉人孙万红护理费、误工费及交通费的认定是否正确。对此，本院认为，上诉人在黄岛区人民医院住院治疗期间有需要两人陪护的医嘱，而在青岛大学附属医院住院期间并无需两人陪护的医嘱，因此，上诉人主张全部按照两人护理认定护理费的理由并不充分，本院不予采信。关于误工时间的认定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案上诉人孙万红接受治疗的医疗机构出具的证明建议其休息至2015年5月27日，孙万红伤为右膝关节前十字韧带�伤、半月板损伤。构成十级伤残，符合因伤致残持续误工的条件，因此，上诉人主张误工时间计算至定残日前一天的2015年5月15日，共计270天符合法律规定，本院予以支持。原审参照《中华人民共和国公安局人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的相关规定，认定误工时间为130天的依据不足，本院予以纠正。上诉人孙万红的误工费应为28328.4元（104.92元/天×270天）。上诉人主张实际发生1000元交通费，但并未提交充分有效的票据证明其主张，原审酌情认定300元并无不当。综上，上诉人的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。一审对误工时间的认定不当，本院予以纠正。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项�第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院(2015)黄民初字第3725号民事判决第一项、第三项；
二、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院(2015)黄民初字第3725号民事判决第四项；
三、变更山东省青岛市黄岛区人民法院(2015)黄民初字第3725号民事判决第二项为：被上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业险范围内赔偿上诉人孙万红经济损失43141.14元，于本判决生效后10日内付清；
四、驳回上诉人孙万红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4504元，减半收取2252元，二审案件受理费295元，共计2547元，由上诉人孙万红负担255元，被上诉人代瑞春负担365元，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担1927元。
本判决为终审判决。
审判长 尤志春
审判员 孙向东
审判员 董丽华
二〇一六年五月二十三日
书记员 王媛媛