河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫07民终962号
上诉人（原审被告）：张永生，男，1970年7月19日出生，汉族，住河南省卫辉市。
委托诉讼代理人：郭秀梅，女，1971年3月7日出生，汉族，住河南省卫辉市。
委托诉讼代理人：陈玲玲，河南普建律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蔡德付，男，1949年3月20日出生，汉族，住河南省卫辉市。
委托诉讼代理人：王洁琼，河南中原法汇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：雷海超，男，1986年1月21日出生，汉族，住河南省原阳县。
被上诉人（原审被告）：刘帅，男，1988年2月13日出生，汉族，住河南省唐河县。
委托诉讼代理人：翟文辉，河南诚友律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司，地址：新乡市向阳路490号。
负责人：蒋风科，总经理。
委托诉讼代理人：睢君朕，员工。
上诉人张永生因与被上诉人蔡德付、雷海超、刘帅、浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称浙商财险新乡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市凤泉区人民法院（2014）凤民初字第123号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张永生代理人郭秀梅、陈玲玲、被上诉人蔡德付代理人王洁琼、被上诉人刘帅代理人翟文辉、被上诉人浙商财险新乡公司代理人睢君朕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张永生上诉请求：撤销一审判决，依法改判张永生不承担赔偿责任。事实和理由：一、事故发生后，雷海超逃逸，应该承担事故的全部责任，张永生不应该承担事故责任，请法院重新认定事故责任。二、一审认定蔡德付的损失过高，部分判决超出审理范围。1、在蔡德付一审诉状及赔偿清单中，主张住院期间一人护理，一审法院支持二人护理超出审理范围，违背了“不诉不理”的规则。2、蔡德付已经超过60岁，丧失劳动能力，不应支持其误工费。三、张永生垫付的重伤鉴定费900元、鉴定检查费1996元，与本案有关联，该损失也应该视为本案造成的损失，且因鉴定构成重伤，免去精神损害抚慰金，所以应与本案一起处理。四、蔡德付系重伤，又是一级伤残，应由法定鉴定人或指定监护人参加诉讼，其主体不适格。
蔡德付辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
刘帅辩称：公安交警部门已经认定张永生对本次事故承担次要责任，刘帅及雷海超承担主要责任，张永生要求刘帅及雷海超承担全部责任于法无据，应当驳回；对于张永生的其他上诉理由，请求法院依法裁判。综上，请求驳回上诉，维持原判。
浙商财险新乡公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
雷海超经本院传票传唤未到庭。
蔡德付向一审法院起诉请求：请求赔偿其各项损失共计498120.4元。
一审法院认定事实：2014年1月5日17时许，雷海超受雇于刘帅，驾驶刘帅所有的豫Ａ×××××轻型厢式货车沿陈堡工业园区西环路中段由南向北行驶至十字交叉口时，与张永生驾驶的无号牌农用三轮车（由西向东行驶）发生碰撞，造成农用三轮车乘坐人蔡德付与李继兰、郭华、李全花、赵天成（另案诉讼）、郭秀梅（放弃赔偿请求）受伤。蔡德付被送至新乡市第一人民医院抢救，住院治疗至2014年1月17日，后转院至新乡医学院第一附属医院治疗至2014年4月15日，共计住院治疗100天，花费医疗费215818.96元，剥离后为214340.16元。期间，蔡德付家属根据医嘱在新乡市中心医院外购药花费3552元。新乡市公安局交通管理支队事故处理大队于2014年1月21日作出新公（交）认字[2014]第1410012号道路交通事故认定书，认定雷海超承担事故主要责任，张永生承担事故次要责任，蔡德付无责任。在诉讼过程中，经蔡德付申请，一审委托，新乡医学院司法鉴定中心于2014年9月12日作出豫新乡医学院司鉴中心[2014]临鉴字第1155号司法鉴定意见书，鉴定意见为：蔡德付的伤残等级为Ⅰ（一）级。其出院后护理依赖程度为完全护理依赖，护理人数为壹人，护理期限拟定为伍年。蔡德付为此支付鉴定费1900元及鉴定检查费600元。后张永生以雷海超的行为涉嫌交通肇事罪为由申请对蔡德付的伤情是否构成重伤进行鉴定。经一审委托，河南国信司法鉴定中心于2015年6月3日作出新国信司鉴中心[2015]临鉴字第155号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：蔡德付的损伤程度综合评定为重伤一级。张永生为此支付了鉴定费900元及鉴定检查费1996元。另查明，豫Ａ×××××轻型厢式货车在浙商财险新乡公司投保了交强险，本案事故发生在保险期间。事故发生后，浙商财险新乡公司先行支付了蔡德付医疗费10000元。刘帅预付了蔡德付医疗费5000元，张永生预付了蔡德付医疗费21000元。上述费用均包含在蔡德付提交的医疗费票据中，蔡德付已在诉讼请求中扣减。一审法院认为，雷海超与张永生驾驶机动车发生交通事故致蔡德付等多人受伤，应承担相应的赔偿责任。雷海超驾驶的豫Ａ×××××轻型厢式货车在浙商财险新乡公司投保了交强险，蔡德付等伤者均系张永生驾驶机动车的乘坐人。故蔡德付应与其他伤者根据其损失大小，先在交强险各分项限额内按比例受偿，超出部分，由雷海超、张永生根据其责任划分进行赔偿。关于雷海超、张永生应承担的赔偿比例。新公（交）认字[2014]第1410012号道路交通事故认定书认定：“雷海超驾驶豫Ａ×××××轻型厢式货车未确保安全发生事故后离开现场后又返回现场是事故发生的主要原因。张永生驾驶无号牌机动车行经路口未让右方车辆先行是事故发生的次要原因”。根据上述认定，本案事故发生的直接原因有两个，即“雷海超驾驶豫Ａ×××××轻型厢式货车未确保安全”和张永生驾车“行经路口未让右方车辆先行”。根据公安机关交通管理部门的事故形成原因分析及综合认定，考虑上述违法、违章行为、双方过错和事故发生的原因力，酌定雷海超承担70%的赔偿责任，张永生承担30%的赔偿责任。雷海超受雇于刘帅，且雷海超承担事故主要责任，属重大过失。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款之规定，雷海超应与刘帅承担连带赔偿责任，刘帅承担连带赔偿责任后，可以向雷海超追偿。蔡德付的损失项目和金额为：1、医疗费217892.16元；2、住院伙食补助费1500元（15元/天×100天）；3、营养费1500元（15元/天×100天）；4、误工费5781.78元。蔡德付要求按照河南省2013年农村居民人均纯收入8475.34元计算误工费，对方不持异议，予以支持。误工费应计算至定残前一天，共计249天。据此计算为8475.34元÷365天×249天=5781.78元（四舍五入，精确至分，下同）；5、护理费161117元。蔡德付要求按照河南省2013年居民服务业和其他服务业平均工资29041元计算护理费，对方不持异议，予以支持。护理费应按照住院期间（100天）两人护理，出院后（五年）一人护理、完全护理依赖计算（29041元÷365天×100天×2+29041元/年×5年）；6、残疾赔偿金135605.44元。蔡德付要求残疾赔偿金按照2013年农村居民人均纯收入8475.34元计算16年（8475.34元/年×16年），对方无异议，予以支持；7、鉴定费、检查费2500元；8、交通费1000元。上述损失共计526896.38元。蔡德付以雷海超涉嫌交通肇事犯罪为由，撤回精神损害抚慰金的赔偿请求，予以支持。蔡德付的医疗费217892.16元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元，共计220892.16元，属交强险医疗费用赔偿范围。根据另案查明的事实，本案交通事故造成的其他伤者的交强险医疗费用项下损失分别为：郭华27829.83元、李全花24170.59元、李继兰87488.25元、赵天成22895.24元。上述五人的医疗费用损失共计383276.07元，其中，蔡德付占比57.63%，郭华占比7.26%，李全花占比6.31%，李继兰占比22.83%，赵天成占比5.97%。据此，交强险医疗费用限额10000元中，蔡德付应得5763元，郭华应得726元，李全花应得631元，李继兰应得2283元，赵天成应得597元。浙商财险新乡公司已将医疗费用10000元先行付给了蔡德付，其他伤者应得的4237元，从蔡德付应得的交强险死亡伤残额度内调剂，由浙商财险新乡公司直接支付给其他伤者。蔡德付的误工费5781.78元、护理费161117元、残疾赔偿金135605.44元、交通费1000元，共计303504.22元，属交强险死亡伤残赔偿范围。根据另案查明的事实，本案交通事故造成的其他伤者的交强险死亡伤残项下损失分别为：郭华28077.02元、李全花3130.82元、李继兰29166.76元、赵天成24469.92元。上述五人的死亡伤残项损失共计388348.74元，其中，蔡德付占比78.15%，郭华占比7.23%，李全花占比0.81%，李继兰占比7.51%，赵天成占比6.30%。据此，交强险死亡伤残限额110000元中，蔡德付应得85965元，郭华应得7953元，李全花应得891元，李继兰应得8261元，赵天成应得6930元。从蔡德付应得金额中调剂4237元，由浙商财险新乡公司直接支付给郭华726元、李全花631元、李继兰2283元、赵天成597元。调剂后，蔡德付应得81728元，郭华应得8679元，李全花应得1522元，李继兰应得10544元，赵天成应得7527元。综上，蔡德付的损失共计526896.38元，浙商财险新乡公司应在交强险死亡伤残限额内赔付蔡德付81728元，再扣减浙商财险新乡公司先行给付的医疗费10000元，下余损失共计435168.38元。其中雷海超、刘帅应连带赔偿蔡德付304617.87元（435168.38元×70%），扣减刘帅预付的5000元医疗费，雷海超、刘帅还应连带赔偿蔡德付299617.87元。张永生应赔偿蔡德付130550.51元（435168.38元×30%），扣减张永生预付的21000元医疗费，张永生还应赔偿蔡德付109550.51元。判决：一、浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内，在交强险限额内赔偿蔡德付各项损失81728元；二、雷海超、刘帅于判决生效后十日内，连带赔偿蔡德付各项损失299617.87元，刘帅承担连带赔偿责任后，可以向雷海超追偿；三、张永生于判决生效后十日内，赔偿蔡德付各项损失109550.51元；四、驳回蔡德付的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8772元（蔡德付已预交3300元，缓交5472元），蔡德付负担109元，雷海超、刘帅负担6064元，张永生负担2599元。保全费440元，蔡德付自愿负担220元，雷海超、刘帅负担154元，张永生负担66元。
二审中，当事人未提交新的证据。
本院经审理查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为：关于一审酌定张永生承担30%的赔偿责任有无依据的问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”涉案交通事故发生后，公安交警部门作出事故认定书，认定张永生承担事故的次要责任，雷海超承担事故的主要责任，该事故认定书做出后，张永生并未申请复核，且并未提交足以推翻该事故认定书的证据，故一审根据该事故认定书酌定其承担30%的责任并无不当。
关于一审是否超出蔡德付诉讼请求判决其护理费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”涉案交通事故造成蔡德付一级伤残，一审根据上述司法解释的规定，结合蔡德付病情，酌定其住院期间2人护理并无不当，蔡德付主张护理费165016.5元，一审支持161117元，并未超出其诉讼请求，张永生该项上诉理由不能成立。
关于应否支持蔡德付误工费的问题。蔡德付在事发时虽已满60周岁，但二审期间张永生认可蔡德付系在跟随其干活的路上发生的交通事故，蔡德付当时仍具有劳动能力，一审支持其误工费并无不当。
关于应否支持张永生垫付的重伤鉴定费900元、鉴定检查费1996元的请求的问题。该费用系为鉴定蔡德付是否构成重伤，雷海超是否构成刑事犯罪而发生的费用，与本案民事赔偿纠纷无直接关联，张永生主张应在本案中予以处理无依据，本院不予采纳。
关于蔡德付是否本案适格原告的问题。经查阅蔡德付病历及鉴定意见书，蔡德付经治疗，虽造成肢体伤残，但精神健康、智力健全，仍系完全民事行为能力人，系本案适格原告，张永生该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，张永生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2491元，由上诉人张永生负担。
本判决为终审判决。
审判长 田泽华
审判员 刘艳利
审判员 高凤娜
二〇一七年三月三十一日
书记员 姜雪云