上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第9569号
原告黄绍伟，女，1969年7月7日生，汉族，住安徽省。
委托代理人李玲，上海精诚申衡律师事务所律师。
委托代理人卓娅，上海精诚申衡律师事务所律师。
被告ＸＸ，男，1967年1月3日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人谭薇，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
委托代理人李秀华，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
原告黄绍伟诉被告ＸＸ、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年4月2日公开开庭进行了审理。原告黄绍伟的委托代理人李玲、被告ＸＸ、被告平安财险上海分公司的委托代理人谭薇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告黄绍伟诉称，2013年11月21日17时30分许，被告ＸＸ驾驶沪FJXX**轿车在上海市浦东新区巨峰路外环路口由西向北通行时，恰遇原告驾驶电动自行车由东向西至此，被告ＸＸ违反让行规定，两车相撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。经交警认定，被告ＸＸ承担事故全部责任。原告伤情经鉴定，构成XXX伤残，给予休息期120天、营养期45天、护理期20天。沪FJXX**轿车在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。现起诉要求判令被告赔偿原告医疗费人民币（币种下同）34，544.38元、住院伙食补助费90元、营养费1，800元、残疾赔偿金95，420元、误工费13，920元、护理费1，213.33元、交通费2，000元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费200元、鉴定费2，000元、律师费5，000元，被告平安财险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分由被告平安财险上海分公司公司在商业三者险责任限额范围内赔偿，仍有不足的由被告ＸＸ承担赔偿责任。
被告ＸＸ辩称，对事发经过和责任认定无异议。律师费不同意赔偿。为原告垫付医疗费1，165.10元，给付原告现金2，200元，要求在本案中一并处理。
被告平安财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议。沪FJXX**轿车在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险保额为50万元，有不计免赔条款。医疗费，原告主张的总金额、被告ＸＸ垫付的金额均认可，要求扣除非医保部分、两次肩袖破裂修补手术的费用5，900元；住院伙食补助费认可；营养费，认可每天30元；误工费，认可每月1，820元；护理费，认可每天40元；交通费，认可300元；衣物损失费，认可；鉴定费，在商业三者险责任限额范围内赔偿；律师费，不属于保险赔偿范围；残疾赔偿金，应按照农村标准。如果工伤保险已对竞合项目作出赔偿，要求扣除。对原告的伤残等级和三期，需阅片后发表意见。
经审理查明，2013年11月21日17时30分许，被告ＸＸ驾驶沪FJXX**轿车在上海市浦东新区巨峰路外环路口由西向北通行时，恰遇原告驾驶电动自行车由东向西至此，被告ＸＸ违反让行规定，两车相撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。经交警认定，被告ＸＸ承担事故全部责任，原告无责。事发后原告至上海市第七人民医院等医院治疗，并在东方医院住院4.5天，共花费医疗费34，544.38元（含两次肩袖破裂修补术费用）。2014年7月31日，上海市公安局浦东分局交通警察支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息期、营养期、护理期进行鉴定，该中心于2014年8月11日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人黄绍伟因交通事故所致左胸四根肋骨骨折属XXX伤残；伤后可予以休息120日，营养45日、护理20日。”原告支付鉴定费2，000元。为提起本案诉讼，原告支付律师费5，000元。原告自2012年1月1日起居住在上海市浦东新区曹路镇光耀村小蔡家宅XXX号，该地址为非农户口，光耀村的居民人口已达到95%。事发后，被告ＸＸ为原告垫付医疗费1，165.10元，给付原告现金2，200元。
另查明，沪FJXX**轿车在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保额为50万元，有不计免赔条款，事故发生在保险期内。
审理中，被告平安财险上海分公司认为原告两次肩袖破裂修补术费用并非本起交通事故引起，故应扣除，金额为5，900元；原告认为，金额一次为3，400元，一次为1，875元。
审理中，被告平安财险上海分公司对原告的伤残等级及三期申请重新鉴定，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行重新鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人黄绍伟胸部交通伤，致左侧四根肋骨骨折已构成XXX伤残。损伤后休息120日，营养45日，护理30日。”原告对该鉴定意见无异议，同时将护理费变更为2，020元；被告平安财险上海分公司对原告构成XXX伤残仍有异议，护理期限认可20天。
以上事实，由道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、病历卡、医疗费发票、出院记录、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、光耀村村委会证明、户口本、租房合同、房租收条及当事人的陈述等在案佐证。
本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告平安财险上海分公司是沪FJXX**轿车交强险和商业三者险保险人，故对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，首先由被告平安财险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿，仍有不足的或者不属于保险赔偿范围的由被告ＸＸ赔偿。原告的伤残等级经过两次鉴定，鉴定机构均确认原告构成XXX伤残，被告平安财险上海分公司仍坚持认为原告不构成伤残，没有证据，本院不予采信。本院依法以最后一次鉴定意见确定原告的伤残等级及三期。
对于赔偿项目及金额：1、医疗费，原告主张34，544.38元、被告ＸＸ垫付1，165.10元，有发票为证且被告平安财险上海分公司认可，本院予以确认。两次肩袖破裂修补术费用与本起交通事故无关，应予扣除，金额应以住院费用清单中的“费用金额”为准，故一次为3，400元，一次为1，875元。被告平安财险上海分公司认为应扣除非医保部分，于法无据，本院不予采信。经计算，本院确定原告的医疗费为30，434.48元。2、住院伙食补助费，原告主张90元，被告平安财险上海分公司认可，本院予以确认。3、营养费，根据原告伤情，可按每天30元计算，根据鉴定意见确定的45天营养期，本院确定为1，350元。4、残疾赔偿金，原告构成XXX伤残，故本院确认为95，420元。原告所提交的证据已足以证明原告在事发前一年居住在城镇地区且主要收入来源于城镇，故应按城镇标准计算。5、误工费，原告虽提供了劳动合同、误工证明，但无工资签收单、银行卡记录等相关证据予以印证，故原告主张每月3，480元，本院难以支持。本院确定按照上海市最低工资标准每月2，020元计算，结合鉴定意见确定的120天休息期限，该项费用确定为8，080元。6、护理费，根据原告伤情，可按每天50元计算，结合鉴定意见确定为30天护理期，本院确定为1，500元。7、交通费，根据原、被告意见及原告就诊次数，本院酌定为500元。8、精神损害抚慰金，原告构成XXX伤残，本院确定为5，000元。9、衣物损失费，原告主张200元，被告平安财险上海分公司认可，本院予以确认。10、鉴定费，原告主张2，000元，有发票为证，本院予以确认。11、律师费，根据原告获赔金额及原、被告责任，原告主张5，000元，在合理范围内，本院予以确认。上述费用中，交强险医疗费用赔偿限额项下的医疗费30，434.48元、住院伙食补助费90元、营养费1，350元，共计31，874.48元，由被告平安财险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿10，000元，余额21，874.48元，由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金95，420元、误工费8，080元、护理费1，500元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元，合计110，500元，由被告平安财险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿110，000元，余额500元，由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿；财产损失赔偿限额项下的衣物损失费200元，由被告平安财险上海分公司在交强险责任限额范围内全额赔偿。鉴定费2，000元，由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿。律师费5，000元，不属于保险赔偿范围，由被告ＸＸ赔偿。综上，被告平安财险上海分公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告120，200元，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告24，374.48元；被告ＸＸ应赔偿原告5，000元，与被告ＸＸ垫付的医疗费1，165.10元、现金2，200元相抵扣，被告ＸＸ还应赔偿原告1，634.90元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告黄绍伟120，200元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿原告黄绍伟24，374.48元；
三、被告ＸＸ于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄绍伟1，634.90元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，523元，减半收取计1，761.50元，由原告黄绍伟负担120.50元，被告ＸＸ负担1，641元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 赵文龙
二〇一五年九月二十三日
书记员 董旭峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和死亡赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。