湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）雨刑初字第00036号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人吴某甲（绰号“大哥”），男，1979年6月29日出生。因本案于2014年7月12日被刑事拘留，2014年8月6日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人高湘粤，湖南百信律师事务所律师。
被告人张某某，男，1969年10月25日出生。因本案于2014年7月12日被刑事拘留，2014年8月6日被逮捕。2014年8月18日被监视居住。现在家
被告人黄某甲，男，1985年10月4日出生。因本案于2014年7月12日被刑事拘留，2014年8月6日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人王佩玉，湖南百信律师事务所律师。
被告人黄某乙，男，1985年4月22日出生。因本案于2014年7月12日被刑事拘留，2014年8月6日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人李娟，湖南百信律师事务所律师。
被告人何某，男，1986年2月7日出生。因本案于2014年7月12日被刑事拘留，2014年8月6日被监视居住。现在家。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑诉（2014）1767号起诉书指控被告人吴某甲、黄某甲、黄某乙、张某某、何某犯销售伪劣产品罪，于2014年12月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员刘洁玉出庭支持公诉，被告人吴某甲、黄某甲、黄某乙、张某某、何某及辩护人高湘粤、王佩玉、李娟均到庭参加诉讼。现己审理终结。
经审理查明，2014年5月至2014年7月11日案发，被告人吴某甲多次从福建省云霄县的“张哥”（身份不明，在逃）处购得假冒伪劣卷烟共计280件（每件25条），并在湖南省内进行销售，非法获利1万元，其中向被告人张某某的销售金额为5万余元。被告人何某明知是假冒伪劣卷烟，仍多次与被告人吴某甲到京珠高速公路长沙市星沙收费站附近接货，并运送至被告人吴某甲租赁的位于长沙市芙蓉区张公岭小区的仓库内，被告人何某非法获利400元。
被告人张某某明知是假烟，仍多次从被告人吴某甲处购得，并在长沙市汽车东站、汽车西站、火车站、高桥商贸城等处多次向吴某乙、曹某、何某某、曾某某销售假冒伪劣卷烟，销售金额约7万元，非法获利约2万元。
被告人黄某甲、黄某乙明知是假烟，仍将假冒伪劣卷烟从福建省云霄县运输至京珠高速公路长沙市星沙收费站附近交给被告人吴某甲，并代收货款，从中获利。其中被告人黄某甲非法获利27000元，被告人黄某乙非法获利3000元。
2014年7月11日，公安民警在长沙市芙蓉区张公岭小区被告人吴某甲租住的仓库内，查获大量违规卷烟共计1702条（其中有黄“芙蓉王”卷烟377条、软“白沙”卷烟465条、精“白沙”卷烟860条），货值金额为7万余元；同日，在被告人张某某的住处查获精“白沙”卷烟4条、黄“芙蓉王”卷烟20条、“黄鹤楼”卷烟20条。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，以上查获的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人黄某甲从被告人吴某甲处所收的货款与运费共计3万元也已被公安机关扣押。
案发后，五被告人如实供述了上述事实。在本案审理期间，五被告人主动退缴了全部非法所得。经委托被告人张某某、何某所在当地组织进行调查，二被告人均符合实施社区矫正的条件。
上述事实，五被告人在开庭过程中亦无异议，且有报案材料、抓获经过材料、搜查笔录、扣押物品清单，证人吴某乙、曹某、何某某、曾某某的证言，湖南省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》，辨认笔录，电话清单，湖南省非税收入一般缴款书与报告，被告人吴某甲、张某某、黄某甲、黄某乙、何某的供述及身份、现实表现材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴某甲、张某某销售伪劣烟草制品，销售金额均在五万元以上不满二十万元，被告人黄某甲、黄某乙、何某帮助运输伪劣烟草制品，其行为均已构成销售伪劣产品罪，均应予处罚。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人吴某甲起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人黄某甲、黄某乙、何某起次要作用，均是从犯，应当从轻处罚。被告人吴某甲、张某某部分犯罪事实已经着手实行，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对于该部分可以比照既遂犯从轻处罚。鉴于案发后五被告人均能如实供述自己的罪行，退缴了全部非法所得，被告人张某某、何某符合社区矫正条件，依法对五被告人从轻处罚并对被告人张某某、何某适用缓刑。
被告人吴某甲的辩护人关于被告人吴某甲到案后能如实供述自己的罪行，而且具有犯罪未遂情节，无犯罪前科，积极退赃，请求对被告人吴某甲从轻或者减轻处罚的辩护意见、被告人黄某甲的辩护人关于被告人黄某甲到案后如实供述自己的罪行，有从犯情节，无犯罪前科，认罪态度好，请求对被告人黄某甲从轻或者减轻处罚的辩护意见与被告人黄某乙的辩护人关于被告人黄某乙系从犯，无犯罪前科，认罪态度好，涉案金额少，积极退赃，请求对被告人黄某乙从轻处罚的辩护意见与客观事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第七十二条第一、三款，第七十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月12日起至2015年2月11日止）。
二、被告人张某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人黄某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月零二十日，并处罚金人民币二万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月12日起至2015年1月31日止）。
四、被告人黄某乙犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月零二十日，并处罚金人民币二万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月12日起至2015年1月31日止）。
五、被告人何某犯销售伪劣产品罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
六、没收被扣押的涉案假烟；已被扣押的3万元与各被告人退缴的非法所得款予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 阳 勇
人民陪审员 郭建湘
人民陪审员 曾 金
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 张靖凰
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。