福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宁刑终字第71号
原公诉机关福建省福安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢向军（绰号“土豆”），男，1969年2月22日出生于湖南省安化县，汉族，文盲，务工，住安化县柘溪镇桐枫村。因吸食毒品于2009年7月30日被湖南省益阳市公安局赫山分局强制隔离戒毒两年，2011年3月11日被湖南省益阳市桃江县公安局强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月11日被福安市公安局刑事拘留，同年5月17日被执行逮捕。现羁押于福安市看守所。
原审被告人陈谢雄（别名“钟谢雄”、“钟瑞雄”，绰号“雄仔”、“雄甲”），男，1981年7月17日出生于福建省福安市，汉族，小学文化，无职业，住福安市溪潭镇。因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪、非法持有枪支罪于2003年8月6日被福安市人民法院数罪并罚，判处有期徒刑五年六个月，2007年7月17日刑满释放；因犯开设赌场罪于2009年7月10日被福安市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元，2009年8月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月11日被福安市公安局刑事拘留，同年5月17日被执行逮捕。现羁押于福安市看守所。
原审被告人朱朝军（绰号“朝军”、“曹军”），男，1972年8月4日出生，苗族，小学文化，无职业，住湖南省靖州苗族侗族自治县太阳坪乡朱戈村。因吸食毒品于2009年10月29日被靖州苗族侗族自治县公安局强制隔离戒毒两年，2010年10月28日解除强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月11日被福安市公安局刑事拘留，同年5月17日被执行逮捕。现羁押于福安市看守所。
福建省福安市人民法院审理福安市人民检察院指控原审被告人陈谢雄、朱朝军、谢向军犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月30日作出（2013）安刑初字第306号刑事判决。原审被告人谢向军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人谢向军及原审被告人陈谢雄、朱朝军，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年2月至4月期间，被告人朱朝军为以贩养吸，从他人处低价购得毒品海洛因后转卖给被告人陈谢雄、吸毒人员连XX。被告人谢向军将甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）卖给被告人陈谢雄。被告人陈谢雄以贩养吸，从被告人朱朝军、谢向军处购得毒品海洛因、冰毒后，卖给吸毒人员陈X（已行政处罚）、陈X乙（另案处理）。具体如下：
一、被告人陈谢雄贩卖毒品
2013年2月28日、3月2日，被告人陈谢雄先后两次在福安市城北街道阳头茶厂旧宿舍410室，将1克海洛因以人民币70元、65元的价格贩卖给吸毒人员陈X。
2013年3月5日，被告人陈谢雄在福安市城北街道阳头茶厂旧宿舍410室，将5克海洛因以人民币325元的价格贩卖给吸毒人员陈X乙。
2013年3月6日，被告人陈谢雄在福安市城北街道下城河物资局宿舍门口，将0.5克冰毒以人民币200元的价格贩卖给吸毒人员陈X。
2013年3月23日及3月30日，被告人陈谢雄先后两次在福安市城北街道下城河物资局宿舍门口，分别将1克、2克海洛因以人民币65元、200元的价格贩卖给吸毒人员陈X。
2013年4月9日，被告人陈谢雄在福安市悦宾宾馆301房间，将12.7213克海洛因以人民800元的价格贩卖给吸毒人员陈X乙。
2013年4月10日，福安市公安局民警在福安市城北街道阳头茶厂旧宿舍410室抓获被告人陈谢雄，并缴获疑似毒品海洛因5包、疑似冰毒7包、底粉1包、药片1包，经福建省公安厅物证鉴定中心检验及福安市质量计量检测所检测，查扣的上述物品中，5包疑似毒品海洛因含海洛因成分，净重27.5065克；7包疑似冰毒含甲基苯丙胺成分，净重7.1724克。现场还查扣毒资2050元、电子秤1把、HYFEN手机1部、诺基亚手机1部、塑料封口袋45个、锡纸2张、打火机4个。在福安市下城河物资局宿舍一楼陈谢雄租住处，公安民警查扣搅拌器盖子容器1件、搅拌器基座1件。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人陈X证言证实，在上述交易时间、地点，其多次以每克65元至70元不等的价格向被告人陈谢雄购买海洛因，以0.5克200元的价格购买冰毒，共计购买5克海洛因，0.5克冰毒。
2、证人陈X乙、高X证言证实，陈X乙于2013年3月5日曾向陈谢雄购买5克海洛因。2013年4月9日，陈X乙、高X二人被公安查扣的10包海洛因，是当日陈X乙以800元价格向陈谢雄购买的毒品。
3、证人李X丽（陈谢雄的妻子）证言证实，陈谢雄有从他人处低价购得毒品再高价卖出，从中赚取差价。2013年4月10日在其阳头茶厂宿舍410房间内，陈谢雄被当场抓获，并被查获相关毒品、毒资及物品。
4、通话记录证实，上述交易时间，被告人陈谢雄与陈X乙、陈X确有联系。
5、福安市公安局出具的扣押清单及福安市质量计量检测所检测报告、宁德市公安局刑事科学技术研究所理化检验鉴定报告证实，从陈X乙、高X处扣押的10包毒品海洛因净重12.7213克。
6、福安市质量计量检测所检测报告、福建省公安厅物证鉴定中心检验报告证实，现场查获疑似毒品的毒品含量及净重量。
7、福安市公安局现场检测报告书证实，被告人陈谢雄、陈X乙、陈X均系吸毒人员。
8、福安市公安局出具的现场检查笔录及扣押清单、提取笔录及物证登记表、情况说明及领条、福建省非税收入票据、福建省毒品实物上缴收据证实，公安人员在陈谢雄阳头茶厂旧宿舍410室及下城河物资局宿舍楼租住处，查扣了上述毒资、毒品及相关作案工具，其中毒资、毒品、底粉、药片均已被公安机关没收并上缴国库。
9、现场照片证实案发现场的周边情况。
10、常住人口登记表、迁移证存根联、福安市溪潭乡廉村村委证明、本公社内迁移证明书、户籍证明，证人陈X梅、陈X光的证言及被告人陈谢雄的供述证实，被告人陈谢雄曾用名为钟谢雄、钟瑞雄，其犯罪时已达完全刑事责任年龄。
11、福安市人民法院（2003）安刑初字第164号、（2009）安刑初字第154号刑事判决书证实，被告人陈谢雄的前科判决情况。
12、福安市公安局出具的抓获经过及情况说明证实，被告人陈谢雄被抓获后，协助公安机关抓获四名犯罪分子，其中两名犯罪分子可能被判处无期徒刑以上刑罚。
13、被告人陈谢雄对上述事实予以供认。
二、被告人朱朝军贩卖毒品
2013年4月2日、4月9日，被告人朱朝军先后两次分别在福安市城北街道下城河物资局宿舍陈谢雄租住处、福安市悦宾宾馆301房间，每次将5克海洛因以人民币2500元的价格贩卖给被告人陈谢雄。
2013年4月初的一天及4月9日，被告人朱朝军先后两次分别在福安市国色天香酒楼门口、龙春宾馆606房间，每次将1克海洛因以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员连XX。
2013年4月10日22时许，被告人朱朝军在福安市城北街道下城河物资局宿舍准备将毒品海洛因贩卖给陈谢雄时被福安市公安局当场查获，并缴获疑似毒品海洛因2包、底粉2包、药片1包，经福建省公安厅物证鉴定中心检验及福安市质量计量检测所检测，查扣的上述物品中，2包疑似毒品海洛因及1包底粉含海洛因成分，净重8.3704克。现场还查扣海信翻盖手机1部，毒资800元。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人陈谢雄证言证实，其上述交易时间、地点，向被告人朱朝军购买毒品海洛因2次计10克，2013年4月10日其联系朱朝军购买毒品，后朱朝军被公安人员当场抓获。
2、证人李X丽证言证实，其在2013年4月初及4月9日，在陈谢雄租住处及悦宾宾馆，均见过朱朝军向陈谢雄贩卖毒品。
3、证人连XX证言及福安市龙春宾馆入住记录证实，在上述交易时间、地点，其向被告人朱朝军购买海洛因2次计2克。
4、朱朝军与陈谢雄、连XX通话记录、朱朝军手机通讯录内容及被告人朱朝军的供述证实，朱朝军贩毒使用的手机号码是“1538628****”，在上述交易时间，陈谢雄、连XX有通过该电话联系被告人朱朝军购买毒品。
5、福安市公安局现场检测报告书证实，被告人朱朝军系吸毒人员。
6、福安市质量计量检测所检测报告、福建省公安厅物证鉴定中心检验报告证实，从朱朝军处缴获的疑似海洛因、底粉、药片中，检测出3包含海洛因成分，净重8.3704克。
7、福安市公安局出具的扣押清单、福建省非税收入票据、福建省毒品实物上缴收据证实，公安人员从朱朝军处缴获了上述毒资、毒品及手机，其中毒资、毒品、底粉、药片均已被公安机关没收并上缴国库。
8、户籍证明证实，被告人朱朝军犯罪时已达完全刑事责任年龄。
9、湖南省靖州苗族侗族自治县公安局强制隔离戒毒决定书、提前解除强制隔离戒毒决定书证实，朱朝军于2009年10月29日强制隔离戒毒两年，于2010年10月28日提前解除强制隔离戒毒。
10、被告人朱朝军供述证实，其在上述交易时间、地点，有贩卖毒品给陈谢雄、连XX，在与陈谢雄交易时，还曾见过李X丽。4月10日陈谢雄向其购买海洛因，其在前往陈谢雄处交易时被民警当场抓获。
三、被告人谢向军贩卖毒品
2013年2月中旬的一天及月底的一天，被告人谢向军先后两次在福安市城北街道下城河物资局宿舍陈谢雄租住处，每次将5克冰毒以人民币1200元的价格贩卖给被告人陈谢雄。
2013年4月10日，福安市公安局民警在福安市城北街道下城河附近抓获被告人谢向军，并缴获被告人谢向军携带的疑似冰毒2包，经福建省公安厅物证鉴定中心检验及福安市质量计量检测所检测，查扣的上述2包疑似冰毒含甲基苯丙胺成分，净重15.8150克，现场还查扣YEPEN手机1部、诺基亚手机1部。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人陈谢雄证言证实，其在上述交易时间，2次向谢向军购买冰毒共计10克。2013年4月10日，其联系谢向军购买毒品，后谢向军被公安人员当场抓获。
2、证人李X丽证言证实，其听陈谢雄说谢向军有贩卖冰毒给他，在陈谢雄租住处有见过谢向军二三次。
3、谢向军与陈谢雄的通话记录、宾馆入住记录及被告人谢向军的供述证实，其贩毒使用的手机号码为“1550593****”，在上述交易时间，陈谢雄有通过该电话联系谢向军购买毒品。
4、福安市公安局出具的抓获经过证实，2013年4月10日公安人员抓获被告人谢向军时，当场缴获谢向军发现公安人员进行抓捕而扔到旁边地上的2包冰毒。
5、福安市公安局现场检测报告书证实，被告人谢向军系吸毒人员。
6、福安市质量计量检测所检测报告、福建省公安厅物证鉴定中心检验报告证实，从谢向军处缴获的2包疑似冰毒，检测出含甲基苯丙胺成分，净重15.8150克。
7、福安市公安局出具的扣押清单、福建省毒品实物上缴收据证实，公安人员从谢向军处缴获了上述毒品及手机，其中毒品已被公安机关没收并上缴国库。
8、户籍证明证实，被告人谢向军犯罪时已达完全刑事责任年龄。
9、湖南省桃江县公安局强制隔离戒毒决定书证实，被告人谢向军于2009年7月30日强制隔离戒毒两年，2011年3月11日强制隔离戒毒两年。
10、被告人谢向军供述证实，其在上述交易时间、地点，曾2次贩卖毒品给陈谢雄，2013年4月10日陈谢雄向其购买冰毒，其前往陈谢雄处交易时被民警抓获，现场缴获的毒品是其被公安抓捕时扔在旁边的。
原判认为，被告人陈谢雄贩卖毒品海洛因50.2278克、毒品甲基苯丙胺7.6724克；被告人朱朝军贩卖毒品海洛因20.3704克；被告人谢向军贩卖毒品甲基苯丙胺25.8150克，三被告人行为均已构成贩卖毒品罪。被告人陈谢雄曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且多次贩卖毒品，应从重处罚；到案后协助公安机关抓获四名犯罪分子，其中还有可能判处无期徒刑以上刑罚的犯罪分子，具有重大立功表现，予以减轻处罚，并能如实供述自己的罪行，存在以贩养吸情节，予以从轻处罚。被告人朱朝军、谢向军多次贩卖毒品，并有劣迹，应酌情从重处罚，但二被告人存在特情引诱及以贩养吸的情节，酌情从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二、三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，作出判决：1、被告人陈谢雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币30000元。2、被告人朱朝军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币20000元。3、被告人谢向军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元。4、扣押在案的作案工具电子秤1把、HYFEN手机1部、YEPEN手机1部、诺基亚手机2部、海信翻盖手机1部、塑料封口袋45个、锡纸2张、打火机4个、搅拌器盖子容器1件、搅拌器基座1件，予以没收。
上诉人谢向军上诉称，其没有贩卖毒品，现场查获的毒品不是其所有。
经审理查明：原判认定上诉人谢向军贩卖甲基苯丙胺25.8150克；原审被告人陈谢雄贩卖海洛因50.2278克、甲基苯丙胺7.6724克；原审被告人朱朝军贩卖海洛因20.3704克的事实清楚，证据确实充分，有业经原审庭审质证的相关证据证实，本院予以确认。
关于上诉人谢向军提出没有贩卖毒品，现场查获的毒品不是其所有的上诉理由。经查，上诉人谢向军供述其贩卖毒品给陈谢雄的事实，与证人陈谢雄、李X丽的证言相互印证，且有通话记录、宾馆入住记录等在案证据佐证。公安机关出具的抓获经过与上诉人谢向军的供述相互印证，并有扣押清单、福建省毒品实物上缴收据以及计量检测所检测报告、福建省公安厅物证鉴定中心检验报告予以证实，可以认定现场查获的毒品系谢向军所有。综上，上诉人谢向军的该上诉理由，与本院查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人谢向军贩卖毒品甲基苯丙胺25.8150克，原审被告人陈谢雄贩卖毒品海洛因50.2278克、毒品甲基苯丙胺7.6724克；原审被告人朱朝军贩卖毒品海洛因20.3704克；其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人陈谢雄系累犯，且多次贩卖毒品，应从重处罚；原审被告人朱朝军具有重大立功表现，予以减轻处罚。原审被告人朱朝军、上诉人谢向军多次贩卖毒品，并有劣迹，应酌情从重处罚，但朱朝军、谢向军存在特情引诱及以贩养吸的情节，酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确凿，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。故上诉人谢向军提出的上诉理由不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 甘 飞
代理审判员 朱 经
代理审判员 颜重阳
二〇一四年三月六日
书 记 员 雷晔滢
附相关法律条文规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。