青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民二初字第201号
原告（反诉被告）：李志贵。
委托代理人：张永恩，四川和创律师事务所律师。
被告（反诉原告）：青海金广�铬材料有限公司。
法定代表人：许长成，该公司总经理。
委托代理人：李冰、周华荣，该公司职工。
原告（反诉被告）李志贵与被告（反诉原告）青海金广镍铬材料有限公司（以下简称金广镍铬公司）加工合同纠纷一案，李志贵于2014年5月23日向本院提起诉讼，案件审理过程中，金广镍铬公司提出了反诉，本院受理后，依法组成合议庭，并于2014年9月22日公开开庭进行了合并审理，原告（反诉被告）李志贵及其委托代理人张永恩，被告（反诉原告）青海金广镍铬材料有限公司的委托代理人李冰、周华荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告（反诉被告）李志贵诉称：2009年8月，我与金广镍铬公司口头达成了焙烧红土矿的来料加工合同，并先期投入大量资金修建厂房、购置设备。2010年3月，金广镍铬公司完成基建及设备安装投入生产，双方就此签订了书面的《来料加�合同》，约定合同长期有效，以5年为期限依次签订，第一个合同期从2010年4月1日至2011年3月31日，期限届满时，续签合同。若因甲方（金广镍铬公司）转产、停产等原因导致合同不能履约，双方按照指定的第三方机构出具的资产评估价值，由甲方对乙方（李志贵）资产进行收购，该合同第八条约定：本合同签订后，双方均应自觉履行，任何一方违约，应当承担违约金8000000元，并赔偿对方因此遭受的经济损失。合同履行过程中，双方于2011年5月20日续签了上述合同，约定第二个合同期从2011年4月1日至2012年3月31日止，2012年4月3日，金广镍铬公司主管生产的副总经理李忠津口头向我通知，因市场原因公司已全面停产，不再向我提供加工原料，造成我被迫停产。双方经多次商议，对我投入的厂房、设备等进行评估，评估价值为人民币5157500万元，但该评估价值与我实际投入�去甚远，但迫于无奈我接受了上述评估，金广镍铬公司于2014年2月10日至24日分4次向我支付了人民币4000000元，我于2014年3月6日与金广镍铬公司办理了资产移交手续，但至今金广镍铬公司仍未付清收购余款，同时该公司的行为已构成根本违约，应当赔偿5848500元违约金及经济损失，请求判令：（一）、金广镍铬公司支付收购款1157500元；（二）、金广镍铬公司承担违约金及损失5848500元；（三）、本案诉讼费由金广镍铬公司承担。
被告（反诉原告）金广镍铬公司辩诉称：李志贵与我公司签订《来料加工合同》，约定：“乙方（李志贵）确保日均产量不低于产成品300吨，但其实际的加工产量远远低于合同约定的产量，在两年多的合作期间，总产量仅为32111.37吨，严重违反合同的约定，同时消耗除尘灰的合同目的无法实现，造成我公司停产是由于李志贵违约所致，故李志贵要求我公司支付违约金及经济损失的诉求不能成立。按照合同约定，因李志贵的原因造成停产，我公司有权单方解除合同，对其投入的资产按照评估价值的50%进行收购，后双方口头协商，同意给付4000000元，现收购款已经结清，李志贵要求我公司支付剩余收购款1157500元的主张不能成立。相反，由于李志贵的违约行为致使我公司又斥资4000余万元购买了烧结机替代生产，致使生产成本提升，遂反诉请求判令：（一）、李志贵向我公司支付违约金人民币8000000元。（二）、本案反诉费用由李志贵承担。
原告（反诉被告）李志贵针对反诉口头答辩称：造成停产的原因系市场原因造成，金广镍铬公司无法继续生产，遂向我提出单方解除合同。虽然我在生产过程中的实际加工数量未达到《来料加工合同》的约定，但在合同履行过程中金广镍铬公司未提出异议，我生产的产品金广�铬公司均在实际使用，故不构成根本违约，金广镍铬公司现要求我支付8000000元违约金的诉求不能成立。相反，因双方并无4000000元收购款的口头约定，故金广镍铬公司应当依照合同约定向我支付剩余收购款，同时赔偿我的经济损失。
经审理查明：2010年5月22日，原告（反诉被告）李志贵与被告（反诉原告）金广镍铬公司签订了《来料加工合同》，由金广镍铬公司提供红土矿等原料，李志贵投资兴建厂房、购买设备后从事红土矿焙烧的来料加工业务，合同约定，在生产期间乙方（李志贵）确保日均产量不低于产成品300吨，甲方（金广镍铬公司）日均实际需求量不得低于乙方日均产量，并按时、按质、按量向甲方交付加工产品，由甲方向乙方支付加工费用，该合同长期有效，以5年为期限依次签订，期限届满时，续签合同。若因甲方转产、停产等原因导致合同不能履约�双方按照指定的第三方机构出具的资产评估价值，由甲方对乙方资产进行收购，若因乙方原因连续15天内导致产量、质量不能满足合同约定的需要，乙方需追加投入满足合同的约定，否则甲方可以按照乙方投入资产评估价值的50%进行收购。该合同第八条约定：本合同签订后，双方均应自觉履行，任何一方违约，应当承担违约金8000000元，并赔偿对方因此遭受的经济损失。2011年5月20日，双方续签了上述合同，约定第二个合同期从2011年4月1日至2012年3月31日止。期间，金广镍铬公司停产,《来料加工合同》不再履行，双方经商议后指定青海大正资产评估事务所对李志贵投入的资产进行了评估，评估价值为人民币5157500元，2014年2月10日至24日，金广镍铬公司分4次向李志贵支付收购款4000000元，李志贵认为金广镍铬公司还应当支付剩余收购款并承担违约责任，金广镍铬公司认为造成其公司停产的原因系李志贵造成，双方遂口头协商将收购款降低至人民币4000000元，同时李志贵在履行合同过程中，生产数量未能达到合同约定，应当承担违约责任，致纠纷产生。
根据原、被告的诉辩主张，本案争议的焦点为：（一）、李志贵诉称的要求金广镍铬公司支付剩余收购款1157500元的主张是否成立。（二）、双方是否构成违约及双方违约金及损失的主张是否予以支持。
（一）、李志贵诉称的要求金广镍铬公司支付剩余收购款1157500元的主张是否成立。
庭审中原告李志贵出示了以下证据：
1、《来料加工合同》，欲证实合同约定若因甲方转产、停产等原因导致合同不能履约，双方按照指定的第三方机构出具的资产评估价值，由甲方对乙方资产进行收购。2、《砖厂评估会议纪要》，欲证实2012年7月19日，双方就砖厂的评估开会讨论的情况。3、金广镍铬公司�集团公司关于收购砖厂的请示报告及公证书，欲证实在上述报告中金广镍铬公司确认因市场原因全面停产，已不需对红土矿进行焙烧处理，因此李志贵根据合同约定提出对相关设施进行评估作价，并要求公司履行收购义务的情况。该请示报告系从互联网下载，并经四川省德阳市诚信公证处公证。4、情况说明，欲证实金广镍铬公司认可李志贵的生产设备系在运转情况下停机的事实。5、《评估业务约定书》，欲证实双方委托青海大正资产评估事务所对李志贵投入的资产进行评估的事实。6、《评估报告》，欲证实青海大正资产评估事务所对李志贵投入的生产设备、房屋等进行评估后的价值为人民币5157500元。7、资产移交明细表，欲证实李志贵已将其投入的所有资产移交给金广镍铬公司。金广镍铬公司分4次向李志贵支付了收购款4000000元，尚欠1157500元。
金广镍铬公司质�认为：对于证据1、2的真实性无异议，但对证明方向不认可。对于证据3，认为该证据的证明力不足，只能证明是从互联网上下载的，其公司有正规的办公平台，而该份证据是从QQ邮箱上下载的。对于证据4、5、6、7、8均无异议。并认为李志贵生产产品的数量未能达到合同约定的数量，从而造成其公司停产，按照《来料加工合同》的约定，应该以50%的评估价予以收购，后双方又口头协商以4000000元收购，从李志贵出示的证据也可以看出，其公司支付4000000元后，李志贵移交了资产，故收购款已经支付完成，否则李志贵不会移交资产。
李志贵反驳称：虽然其生产产品的数量未能达到合同约定的数量，但在合同履行过程中，金广镍铬公司从未提出异议。金广镍铬公司支付完4000000元收购款后，其移交资产是为了减少看护费用，双方从未口头协商以4000000元进行收购。
本院认�：对于停产的原因，虽然李志贵认可其生产产品的数量未能达到合同约定的数量，但金广镍铬公司据此认为该原因系造成其公司停产的原因，因李志贵生产的产品均已由金广镍铬公司使用，该公司未能提供在合同履行过程中对此提出过书面异议的证据，同时金广镍铬公司的生产所需并非唯一依赖李志贵生产的产品。故不能仅凭李志贵生产产品的数量未能达到合同约定的数量而认定金广镍铬公司的停产是李志贵造成。相反李志贵出示的情况说明等证据可以证实李志贵的设备系在正常运转状态下停机的事实，亦可证实双方经协商后由第三方评估作价，由金广镍铬公司对李志贵投入的资产进行收购，已支付的4000000元已超过评估价值的一半，故金广镍铬公司以评估价值的50%进行收购，后又口头协商以4000000元收购的辩解，因无证据支持，不能成立。金广镍铬公司应当依照合�约定向李志贵支付剩余收购款1157500元。
（二）、双方是否构成违约及双方违约金及损失的主张是否予以支持。
李志贵认为：由于金广镍铬公司的原因提前解除合同，该公司已构成根本违约，故依照合同第八条、第九条的约定以6.4%年利率的4倍主张5848500元违约金及损失。
金广镍铬公司认为：由于李志贵生产的产品数量远低于合同约定的数量，无法满足公司生产的要求，导致公司的误工损失5430000元，同时公司另行投入4000余万元购买烧结机替代生产，李志贵的行为构成违约，依照合同的约定，主张违约金8000000元。
本院认为：《来料加工合同》第八条约定：“任何一方违约，应当承担违约金800万元”，现双方均以对方违约为由主张违约金及相应损失。该合同在履行过程中，李志贵认可其生产的产品数量未能达到合同约定，其行为已构成违约。同时因金广镍铬公司的原因导致停产，该公司在李志贵的生产设备均正常运行的情况下解除合同的行为亦构成违约，双方均存在违约行为。故对双方的该项主张均不予支持。
综上本院认为：原告（反诉被告）李志贵与被告（反诉原告）金广镍铬公司签订的《来料加工合同》合法有效，应受法律保护。合同履行合同过程中因金广镍铬公司的原因导致停产，故该公司应当依照双方合同的约定以评估价值向李志贵支付剩余收购款，李志贵诉求中的合理部分，本院予以支持。因双方均存在违约行为，对双方主张的违约金及损失均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第五十一条的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）青海金广镍铬材料有限公司于判决生效后十日内向原告（反诉被告）李志贵支付剩余收购款1157500元；
二、驳回原告（反诉被告）李志贵要求被告（反诉原告）青海金广镍铬材料有限公司承担违约金及损失5848500元的诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）青海金广镍铬材料有限公司要求原告（反诉被告）李志贵承担违约金8000000元的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉案件受理费60842元，由被告（反诉原告）青海金广镍铬材料有限公司承担10052元，由原告（反诉被告）李志贵承担50790元；反诉案件受理费33900元，由被告（反诉原告）青海金广镍铬材料有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。
审判长 刘永健
�判员任宁
审判员 郭 鑫
二〇一四年十月二十七日
书记员 苗 艳
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。
第五十一条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。