江苏省苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0509民初7065号原告长融金诺（北京）投资有限公司,住所地北京市西城区丰盛胡同20号楼8层801。法定代表人刘洪新,该公司董事长。委托代理人韦毅民，江苏天豪（苏州）律师事务所律师。被告吴江久美微纤织造有限公司,住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇寺西洋村6、7组。法定代表人钮伟根,该公司执行董事。委托代理人金江强，江苏江太律师事务所律师。委托代理人袁晓明，江苏江太律师事务所律师。被告沈小芳。委托代理人金江强，江苏江太律师事务所律师。委托代理人袁晓明，江苏江太律师事务所律师。被告钮伟根。委托代理人金江强，江苏江太律师事务所律师。委托代理人袁晓明，江苏江太律师事务所律师。原告长融金诺（北京）投资有限公司（以下简称长融金诺公司）与被告吴江久美微纤织造有限公司（以下简称久美公司）、沈小芳、钮伟根金融借款合同纠纷一案，本院于2016年6月3日立案受理，依法由审判员曹玲玲适用简易程序于2016年7月14日公开开庭进行了审理。原告委托代理人韦毅民，被告久美公司、沈小芳、钮伟根委托代理人金江强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长融金诺公司诉称：2015年4月8日，中国建设银行股份有限公司吴江盛泽支行（以下简称建行盛泽支行）与被告久美公司签订了一份编号为xsz-2015-1230-0125的《人民币流动资金贷款合同》，约定被告久美公司向建行盛泽支行借款人民币900万元，借款期限为2015年4月8日至2016年4月7日，贷款利率为固定利率。合同签订后，建行盛泽支行依约履行了发放贷款义务。2014年7月18日，建行盛泽支行与被告沈小芳、钮伟根签订了编号为xsz-2014-zgbz-0306a的《本金最高额保证合同（自然人版）》，被告沈小芳、钮伟根愿意为被告久美公司的上述债务在1000万元本金的最高限额内提供连带责任保证担保。2014年1月16日，建行盛泽支行与被告久美公司签订了编号为xsz-2014-zgdy-0035的《最高额抵押合同》，合同约定被告久美公司将其所有的位于苏州市吴江区盛泽镇寺西洋村的房产及土地使用权抵押给建行盛泽支行，为被告久美公司的上述债务提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。上述贷款合同借款期限届满后，被告久美公司未将全部借款归还建行盛泽支行，被告沈小芳、钮伟根也未按约履行保证责任，经建行盛泽支行多次催告未果。2016年1月18日，中国建设银行股份有限公司苏州分行（以下简称建行苏州分行）将上述债权及担保权利转让给长城公司南京办事处（以下简称长城公司南京办事处），转移基准日为2015年8月21日。后长城公司南京办事处将该笔债权转让给原告。虽经建行盛泽支行多次催要，被告久美公司至今未能履行还本付息的义务，原告要求其余各被告承担担保义务，但其余各被告亦未能自觉履行。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院判令：1、被告久美公司归还贷款本金人民币900万元及至实际还清之日的利息、罚息及复利（暂计至2015年8月21日为200349.81元，从2015年8月21日暂计至2016年4月21日为人民币384435.14元）；2、被告久美公司承担律师费人民币179371元；（上述两项请求合计9764155.95元）；3、被告沈小芳、钮伟根对被告久美公司的上述1、2两项债务承担连带保证责任；4、被告久美公司以其所有的抵押物折价、拍卖或变卖的价款优先偿还被告久美公司的上述1、2两项债务；5、本案诉讼费用由被告负担。被告久美公司、沈小芳、钮伟根均辩称：案涉借款是事实，但是被告也归还了部分利息，希望原告提供被告的利息支付清单。关于律师费用，贷款合同约定由建行提起诉讼而发生的律师费由被告承担，现建行将债权转让给第三人，由第三人提起诉讼，和建行于2016年2月9日与原告代理人江苏天豪律师事务所签订委托代理协议之间是相互矛盾的，所以该证据不具有真实性，同时原告也没有提供实际支付凭证，该损失并没有实际发生，故被告不承担律师费用。另外，根据担保法第六十一条的规定，最高额抵押主合同债权不得转让，建行盛泽支行将债权转让给原告，其行为违反了法律的禁止性规定，故相对应的抵押权转让无效，原告不能就抵押物取得优先受偿权，被告沈小芳、钮伟根作为保证人应在抵押范围内免除责任。经审理查明：2015年4月8日，久美公司作为借款人，建行盛泽支行作为贷款人，双方签订了《人民币流动资金贷款合同》（编号为xsz-2015-1230-0125）一份，约定：鉴于借新还旧贷款，借款人向贷款人借款人民币900万元，借款期限为12个月，自2015年4月8日起至2016年4月7日止。贷款利率为固定年利率，即lpr利率（起息日前一个工作日中国建设银行股份有限公司一年期人民币贷款基础利率）加58.5基点（1基点=0.01%，精确至0.01基点），在借款期限内，该利率保持不变；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；结息方式为按月结息，结息日为每月的第20日，借款人应在结息日向贷款人支付到期利息，首次付息日为贷款发放后的第一个结息日，最后一次还款时，利随本清。若借款逾期的，贷款人有权对借款人未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利；借款到期前，对借款人未按时还清的利息按本合同约定的贷款利率和结息方式计收复利。因借款人违约导致的费用（包括但不限于因借款人违约导致贷款人实际发生的诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等费用），应由借款人承担。2014年1月16日，久美公司作为抵押人，建行盛泽支行作为抵押权人，双方签订了编号为xsz-2014-zgdy-0035的《最高额抵押合同》一份，约定：抵押人愿意以其名下位于苏州市吴江区盛泽镇寺西洋村的房产（房屋所有权证号：苏房权证吴江字第××号）和土地［土地使用权证号：吴国用（2014）第xx号］为债务人久美公司与抵押权人在2014年1月16日起至2016年1月16日期间（债权确定期间）签订人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同、出具保函协议及/或其他法律性文件项下的一系列债务在最高限额1993万元范围内提供最高额抵押担保。最高额抵押的担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向抵押权人支付的其他款项（包括但不限于抵押权人垫付的有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、抵押权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。2014年1月17日，抵押合同双方就上述抵押物办理了抵押登记手续，国有土地使用权的他项权证号为吴押他项（2014）第0287号，抵押金额为123万元；房屋他项权证号为苏房他证吴江字第001866**号，登记的债权数额为1870万元。2014年7月18日，沈小芳、钮伟根作为保证人，建行盛泽支行作为债权人，双方签订《本金最高额保证合同（自然人版）》（编号为xsz-2014-zgbz-0306a）一份，约定：保证人愿意为久美公司与债权人在2014年7月18日至2015年7月17日期间签订人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同、出具保函协议及/或其他法律性文件项下的一系列债务提供最高额连带责任保证。担保范围为主合同项下不超过人民币1900万元本金余额、利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项、债权人为实现债权和担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。保证期间按债权人为债务人久美公司办理的单笔授信业务分别计算，即自单笔授信业务的主合同签订之日起至债务人久美公司在该主合同项下的债务履行期限届满日后两年止。2015年4月8日，建行盛泽支行依约向久美公司发放贷款900万元。贷款发放后，久美公司仅按约归还截至2015年4月20日的借款利息，嗣后，久美公司再未偿本付息，保证人亦未履行保证责任。2015年11月30日，建行苏州分行作为转让方，长城公司南京办事处作为受让方，双方签订编号为ccb2015013-suz的《资产转让合同》一份，约定：转让标的是指《资产明细表》中所列的主要位于苏州的债权资产包，该资产包整包资产截至交易基准日（2015年8月21日24:00时）的债权本金余额为人民币545986183.55元，截至交易基准日的利息总额为人民币35202814.6元，本息合计为人民币581188998.15元。该资产包债权在交易基准日前发生的代垫费用（律师费、诉讼费、评估费及其他实现债权而发生的代垫费用）作为标的资产一并转让。转让方将自交易基准日（不含该日）起的下述权利、权益和利益均转让给受让方：①转让方对于资产包的（现时的和未来的、现实的和或有的）全部所有权和相关权益；②资产包所产生的到期或将到期的全部还款；③请求、起诉、收回、接受与资产包有关的全部应偿付款项（不论其是否应由义务人偿付）的权利；④与实现和执行资产包内各项资产相关的全部权利和法律救济。合同附件《资产明细表》中列明借款人久美公司基准日债权本金1900万元、基准日债权利息548824.53元、基准日债权余额（本息合计）19548824.53元。2015年12月9日，建行苏州分行与长城公司南京办事处共同对包括本案债权在内的多笔债权转让及债务催收在《江苏经济报》上刊登联合公告。2016年1月18日，长城公司南京办事处作为转让方（甲方），长融金诺公司作为受让方（乙方），双方签订编号为中长资（宁）合字（2016）006号的《资产转让协议》一份，约定：甲方受让了本协议附件《资产明细表》项下的金融资产及其附属权益，乙方被甲方确认为本次资产竞价的买受人。甲方将自基准日（2015年8月21日）（不含）起的权利、权益和利益均转让给乙方：①甲方对于资产的全部相关权益；②债权所产生的全部还款；③请求、起诉、收回、接受与债权相关的全部应偿付款项（不论其是否应由义务人偿付）的权利；④与实现和执行债权相关的全部权利和法律救济。协议附件《资产明细表》中列明债务人久美公司基准日债权本金1900万元、基准日债权利息548824.53元、基准日债权余额（本息合计）19548824.53元。2016年1月19日，天津金融资产交易所有限责任公司在其网站上发布包括本案债权在内的43笔债权转让给长融金诺公司的通知。2016年1月19日，长融金诺公司作为委托方（甲方），建行苏州分行作为受托方（乙方），双方签订编号为crjn-ywx-wtcz-2016-0004的《资产委托处置协议》一份，约定：为妥善处置收购的资产，并充分利用乙方的管理及地域优势，甲方委托乙方对《委托处置资产清单》中43户资产（截至2015年8月21日资产总额为581188998.15元，其中本金545986183.55元、利息35202814.6元）进行管理和清收处置。乙方仅系受甲方委托而处置回收资产，资产处置回收产生的一切收益，均由甲方享有，乙方应将该收益以现金形式转交甲方；资产处置回收过程中任何因资产本身具有瑕疵而产生风险、损失、责任等均由甲方自行承担。委托资产管理和处置中发生的所有税费（包括但不限于评估费、诉讼费、保全费、执行费、公告费、拍卖费和相关税款、委托中介机构的相关服务费用等）均由甲方承担；乙方在管理和处置过程中先行垫付上述税费，并保留相应垫付税费凭证；乙方可根据处置回收情况在向甲方支付清收回款资金时分一次或多次冲抵垫付税费金额；其中，生效法律文书确认乙方所垫付税费由债务人承担的，乙方应依法向债务人追偿，追偿所得款项归入代理清收款项。协议附件《委托处置资产清单》中列明债务人久美公司基准日债权本金1900万元、基准日债权利息548824.53元、基准日债权余额（本息合计）19548824.53元。2016年2月9日，建行苏州分行与江苏天豪（苏州）律师事务所签订《委托代理协议》一份，约定建行苏州分行委托江苏天豪（苏州）律师事务所处理本案诉讼事宜，代理费为179371元。审理中，长融金诺公司明确借款利息以本金900万元为基数自2015年4月21日按照年利率5.885%计算至2016年4月7日止；罚息以900万元为基数自2016年4月8日起按照年利率8.8275%计算实际给付之日止；合同期内复利以每期未支付利息为基数按照年利率5.885%计算至2016年4月7日止，之后的复利以未支付的利息为基数自2016年4月8日起按照年利率8.8275%计算至实际给付之日止。以上事实，有原告提供的人民币流动资金贷款合同、最高额抵押合同、他项权证、本金最高额保证合同（自然人版）、资产转让合同、资产转让协议、江苏经济报公告、天津金融资产交易所有限责任公司网站通知、中国建设银行贷款转存凭证、银行员工渠道整合平台截图，被告提供的中国建设银行单位客户专用回单、建设银行进账单以及双方委托代理人的陈述等证据予以证实。本院认为：建行盛泽支行与被告久美公司签订的《人民币流动资金贷款合同》、《最高额抵押合同》，建行盛泽支行与被告沈小芳、钮伟根签订的《本金最高额保证合同》，均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均应认定为合法有效。合同签订后，建行盛泽支行依约发放了900万元借款，但被告久美公司未能按约偿本付息，构成违约。建行盛泽支行的上级机构建行苏州分行与长城公司南京办事处，长城公司南京办事处与原告长融金诺公司先后签订的债权转让协议符合法律规定，建行苏州分行、长城公司南京办事处亦将上述债权转让事宜通知被告久美公司。依据《中华人民共和国合同法》第七十九条“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人”、第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人”、第八十一条“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利”之规定，原告长融金诺公司依法取得《人民币流动资金贷款合同》项下债权及《最高额抵押合同》、《保证合同》、《保证金质押合同》项下全部权利。原告主张的利息、罚息、复利的计算期间和计算标准符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于律师费用，原告长融金诺公司二次受让本案所涉债权，为实现债权而发生的律师费用应随之转让，原告长融金诺公司将案涉债权委托建行苏州分行处置，由建行苏州分行与江苏天豪（苏州）律师事务所签订委托代理协议并无不当；同时原告虽未提供律师费用的支付凭证，但考虑到《人民币流动资金贷款合同》中对律师费有明确约定且原告主张的金额未违反江苏省律师服务收费标准，而原告律师确已提供了诉讼代理服务，律师费已成为原告必将发生的一项损失，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。被告久美公司以其房地产为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，原告据此享有的抵押权自登记时设立。因被告久美公司拖欠借款本息的行为已构成违约，原告有权要求对上述担保财产予以拍卖、变卖，并对变价后所得款项在登记的债权数额范围内优先受偿。被告沈小芳、钮伟根作为保证人理应按照保证合同的约定对被告久美公司的债务在其担保范围内承担连带清偿责任。对于抵押权问题，本院认为，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十三条之规定，最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。本案所涉债权为特定债权，且履行期限已经届满，故原告长融金诺公司作为最高额抵押权人有权根据普通抵押权的规定行使抵押权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十三条之规定，判决如下：一、被告吴江久美微纤织造有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告长融金诺（北京）投资有限公司借款本金900万元，并偿付相应欠息（①利息：以本金900万元为基数自2015年4月21日起按照年利率5.885%计算至2016年4月7日止，即519351.25元；②罚息：以本金900万元为基数自2016年4月8日起按照年利率8.8275%计算至实际给付之日止；③复利：自2015年4月21日起至2016年4月7日止的复利以每月应付未付的利息为基数，按照年利率5.885%计算；之后的复利以结欠的利息519351.25元为基数，自2016年4月8日起按照年利率8.8275%计算至实际给付之日止）。二、被告吴江久美微纤织造有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告长融金诺（北京）投资有限公司的律师费损失179371元。（以上二项如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：xx）三、若被告吴江久美微纤织造有限公司未按期履行上述第一项、第二项债务及本案确定应负担的诉讼费用，则原告有权就被告吴江久美微纤织造有限公司抵押的坐落于苏州市吴江区盛泽镇寺西洋村的房屋（房屋他项权证号为苏房他证吴江字第001866**号）折价或者拍卖、变卖所得价款在登记的债权数额1870万元范围内优先受偿；有权就被告吴江久美微纤织造有限公司抵押的坐落于苏州市吴江区盛泽镇寺西洋村的国有土地使用权［他项权证号为吴押他项（2014）第0287号］折价或者拍卖、变卖所得价款在登记的抵押数额123万元范围内优先受偿。如有不足，不足部分由被告吴江时时美化纤有限公司继续清偿。四、被告沈小芳、钮伟根对被告吴江久美微纤织造有限公司的上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取40075元、诉讼保全费5000元，合计45075元，由被告吴江久美微纤织造有限公司负担，并于本判决生效之日起十日内直接给付原告（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：xx），原告已预交的诉讼费用本院不再退还。被告沈小芳、钮伟根对被告吴江久美微纤织造有限公司给付上述诉讼费用承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院。审判员  曹玲玲二〇一六年七月二十二日书记员  孙星星附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十三条最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。