贵州省石阡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0623刑初50号
公诉机关贵州省石阡县人民检察院。
被告人曹某，中共党员，石阡县国荣乡原乡党委书记。因涉嫌犯贪污罪于2015年11月20日被刑事拘留，同月27日被石阡县人民检察院决定取保候审，2016年5月12日因本案被本院继续取保候审，现在家。
辩护人刘振明，贵州驰铭律师事务所律师。
辩护人谢逵，贵州驰铭律师事务所律师。
被告人赵某，石阡县国荣乡人民政府原乡长。因涉嫌犯贪污罪于2016年4月14日被石阡县人民检察院决定取保候审，同年5月12日因本案被本院继续取保候审，现在家。
辩护人戴启荣，贵州青蓝紫律师事务所律师。
贵州省石阡县人民检察院以石检公诉刑诉（2016）52号起诉书指控被告人曹某、赵某犯贪污罪，于2016年5月12日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，贵州省石阡县人民检察院指派检察员熊娓出庭支持公诉，被告人曹某及其辩护人刘振明、谢逵，被告人赵某及其辩护人戴启荣到庭参加诉讼。本案经贵州省铜仁市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年11月1日至2015年12月4日，被告人曹某担任石阡县国荣乡委员会委员、书记，2012年11月1日至2015年4月11日，被告人赵某担任石阡县国荣乡人民政府乡长。2013年8月至2014年11月期间，二被告人以虚列项目支出、截留缴款等方式套取、截留财政资金共计人民币116.28888万元在国荣乡设立“小金库”。2015年4月，被告人赵某调离国荣乡人民政府，被告人曹某、赵某安排该乡报账员朱某梳理“小金库”收支情况。二被告人在得知“小金库”还有剩余资金后，便私下商议以被告人赵某在该乡工作期间还有相关费用未处理为由将“小金库”结余资金予以私分。被告人曹某安排朱某从“小金库”剩余资金中拿出人民币6万元给被告人赵某。同年9月18日，朱某从其保管的“小金库”中拿出人民币5.66万元到石阡县计生协会被告人赵某办公室交给赵某，并告知其还欠被告人赵某人民币0.34万元。同日，被告人赵某将其中人民币2万元分给被告人曹某，剩余人民币3.66万元归个人使用。
就其指控，公诉机关向本院出示了证人朱某等人的证言，被告人曹某、赵某的供述与辩解及相关书证等证据，据此认定二被告人利用职务便利，共同侵吞“小金库”结余资金人民币5.66万元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款的规定，构成贪污罪，诉请本院依法判处，并结合被告人曹某具有自首、立功，被告人赵某具有自首情节，建议对二被告人判处一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人曹某、赵某对起诉书指控的事实及罪名无异议，请求法庭从轻处罚。
辩护人刘振明、谢逵对公诉机关指控被告人曹某犯贪污罪的事实及罪名无异议，提出被告人曹某具有自首、立功、积极退赃等情节，建议本院对被告人曹某免予刑事处罚。
辩护人戴启荣对公诉机关指控被告人赵某犯贪污罪的事实及罪名无异议，提出被告人赵某犯罪情节轻微，具有自首、积极退赃等情节，建议本院对被告人赵某免予刑事处罚。
经审理查明，2012年11月至2015年12月，被告人曹某任中共石阡县国荣乡委员会委员、书记，2012年11月至2015年4月，被告人赵某任石阡县国荣乡人民政府乡长。二被告人在国荣乡任职期间，套取、截留财政资金共计人民币116.28888万元在国荣乡设立“小金库”。2015年4月，被告人赵某调离国荣乡人民政府时，二被告人便安排该乡报账员朱某梳理“小金库”收支情况，在得知小金库还有剩余资金时，被告人曹某提出以被告人赵某在国荣乡人民政府工作期间还有相关费用未处理为由将结余资金予以私分。随后，被告人曹某便安排报账员朱某从“小金库”剩余资金中拿出人民币6万元给赵某。2015年9月18日，朱某从其保管的“小金库”资金中拿出人民币5.66万元在石阡县计生协会被告人赵某办公室交给赵某，并告知还欠被告人赵某人民币0.34万元。同日，被告人赵某到被告人曹某家中，从5.66万元中拿出人民币2万元给被告人曹某，剩余人民币3.66万元归个人所有。
2015年11月，石阡县纪委在办理省委第五巡视组交办的信访线索中，发现被告人曹某涉嫌违纪违法的线索，同月14日，被告人曹某在接受组织审查时交代了与被告人赵某私分“小金库”结余资金人民币5.66万元的事实。因石阡县纪委在调查被告人曹某的违纪问题中发现被告人赵某的违纪问题，遂通知被告人赵某接受组织审查，被告人赵某于2015年11月14日向纪委如实交待了与被告人曹某共同私分“小金库”结余资金人民币5.66万元的事实。二被告人并主动向石阡县监察局退缴了分得的人民币5.66万元。
另查明，被告人曹某于2016年1月11日向石阡县公安局举报在逃人员蔡某某（系贵州省德江县公安局网上追逃诈骗嫌疑人）的行踪，石阡县公安局根据被告人曹某举报的线索在石阡县医院食堂一包房内将犯罪嫌疑人蔡某某抓获。2015年12月18日，被告人曹某向石阡县公安局举报石阡县聚凤乡村民郭某某涉嫌非法持有火药枪一支，石阡县公安局于2016年2月10日对被告人郭某某涉嫌非法持有枪支一案立案侦查，并于同年3月30日向石阡县人民检察院移送审查起诉，石阡县人民检察院于2016年4月14日作出对被告人郭某某涉嫌犯非法持有枪支罪一案不起诉决定。
上述事实，被告人曹某、赵某在开庭审理过程中亦无异议，且有案件移送函，线索登记表，立案决定书，被告人曹某、赵某的户籍信息，任免文件，分工文件，干部任免审批表，自书材料，石阡县纪律检查委员会情况说明、谈话笔录，到案经过，支出情况记录单，收条，记账凭证，领据、发票、罚款单、住院费用清单，领条，统计表，收入情况表、会计账簿记录纸，收入、支出情况记录单，朱某账户银行流水，李某、饶某、孟某、陈某、朱某、安某、何某、易嫦娥、周某、吴佳节、文燕、郭峰、杨国荟等人的银行历史交易流水，储蓄业务凭证、财政支付凭证，证人李某、周某、饶某、王某甲、孟某、廖某、谢某、王某乙、何某、邹某、安某、陈某、丁某、余某、张某、朱某等人的证言，石阡县公安局情况说明，被告人曹某协助公安抓获蔡昭毅的到案经过，石阡县公安局对郭明荣非法持有枪支案的立案决定书、起诉意见书、立功证明，被告人曹某、赵某的供述及辩解等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人曹某、赵某利用担任石阡县国荣乡党委书记、乡长职务上的便利，共同侵吞“小金库”结余资金人民币5.66万元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪”，以及第三百八十三条第一款“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金……”的规定，构成贪污罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款“贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金”的规定，对二被告人依法应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人行为积极主动，均起主要作用，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，但在犯意的提起上，被告人赵某的作用略次于被告人曹某。案发后，被告人曹某、赵某在接受组织审查时如实交代了其共同侵吞“小金库”结余资金人民币5.66万元的事实，且在诉讼过程中均能如实供述其罪行，认罪态度较好，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》：“一、关于自首的认定和处理，犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取强制调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应认定为自首”的规定，二被告人均属自首，可依法对其从轻或者减轻处罚。被告人曹某在诉讼过程中向公安机关检举揭发他人非法持有枪支，并被查证属实，协助公安机关抓获网上在逃人员，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条第一款的规定，其行为符合立功的规定，可依法对其从轻或者减轻处罚。综上，结合二被告人的犯罪事实，犯罪性质，情节和对社会的危害程度，悔罪表现以及退缴赃款等情节，本院决定对被告人曹某、赵某免予刑事处罚，共同侵吞的赃款人民币5.66万元，依法予以没收。辩护人刘振明、谢逵提出被告人曹某主观恶性不大，情节较轻，具有自首、立功，积极退赃等情节，建议对被告人曹某免予刑事处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。辩护人戴启荣提出被告人赵某犯罪情节轻微，且具有自首，积极退赃等情节，建议本院对被告人赵某免予刑事处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。
为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第三十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人曹某犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人赵某犯贪污罪，免予刑事处罚。
三、被告人曹某违法所得赃款人民币2万元，被告人赵某违法所得赃款人民币3.66万元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 飞
审 判 员 王金妮
人民陪审员 蔡赐祥
二〇一六年十月十一日
书 记 员 毛友露