广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂10民终1586号
上诉人（一审被告）广西靖西大华建材有限公司，住所地广西靖西市新靖镇城东路173号。
法定代表人李华，该公司总经理。
委托代理人邓荔，广西济文律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）梁杰史，男，1948年10月22日出生，汉族，居民，住广西百色市右江区。
委托代理人陈荣兵，广西凌盛律师事务所律师。
广西靖西大华建材有限公司因健康权纠纷一案，不服靖西市人民法院（2015）靖民一初字第1351号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年10月27日立案受理后依法组成合议庭，于2016年11月17日公开开庭审理本案。上诉人委托代理人邓荔，被上诉人梁杰史及其委托代理人陈荣兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广西靖西大华建材有限公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判驳回被上诉人的诉讼请求；3、由被上诉人承担本案一、二审案件受理费。事实和理由：一、2011年11月被上诉人到上诉人采石场从事内运石料驾驶员工作，2012年7月其因身体有病而辞职回家。2014年3月被上诉人又到上诉人采石场从事内运石料驾驶员工作至案发。上诉人的采石场分为排险区、装料区、生产区，被上诉人的工作就是驾驶内运车辆从采石场的装料区装载岩石运往生产区卸料。被上诉人经岗前及工作期间的培训，其对采石场安全行驶、安全停车及不得在排险区内停车等最基本的安全要求和规定是应知、明知的。2014年8月4日10时，被上诉人在排队等候装运时，将其驾驶的车辆停在有警戒桩标志的排险区域内，当山上的石块即将滚落，其他的司机鸣笛示意其离开，其却毫无反应以致被石块砸伤。二、百色市右江区人民政府关于同意撤销大旺6个村民委员会并设立相应社区的批复是复印件，不应作为本案定案依据。三、被上诉人违规停车受伤，显然，被上诉人麻痹大意，没有尽到相应安全注意义务，违规停车是导致事故发生的主要原因，存在重大过错，应承担主要责任。四、如被上诉人户籍所在地成立了社区，这只是基层组织的变更，但其生活居住地并未转移，被上诉人现仍居住在大旺村坡豆屯，仍是农村居民的户籍，仍领取农村养老保险金，收入仍来自于农村，其生活消费水平也未发生影响，这一事实并未因所谓批复而改变。因此，应按农村标准计算伤残赔偿金。五、被上诉人没有购买假肢且未实际产生后期治疗费用，不应支持被上诉人的假肢安装费。六、被上诉人伤残等级为5级，按农村标准计算，残疾赔偿金为59007元（7565×13年×60%），精神抚慰金5000元，上诉人应承担20%的责任，应承担的金额为12801.4元［（59007元＋5000元）×20%］。因上诉人已支付被上诉人医疗费及伙食费31783.17元，按比例分担责任，被上诉人应承担80%为25426.54元，上诉人已多付12625.14元（25426.54元－12801.4元）。梁杰史辩称，被上诉人已经是属于城镇居民。被上诉人已经缺失手臂，假肢是要安装的。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
梁杰史向一审法院起诉请求：1、判令广西靖西大华建材有限公司赔偿其各项经济损失340092.8元；2、本案诉讼费由广西靖西大华建材有限公司承担。
一审法院认定事实，梁杰史从2011年起不间断的在广西靖西大华建材有限公司从事大货车内运石料驾驶员。2014年8月4日10时，梁杰史在车内等待装石料时，广西靖西大华建材有限公司的员工在排险，在未注意到下方人员的情况下，用钩机钩下一块大石头，石头从山上滚落下来砸中梁杰史所驾驶的车辆，梁杰史在车内被砸中受重伤，当天被送到靖西县人民医院抢救治疗，于2014年8月30日出院，共住院26天。广西靖西大华建材有限公司为梁杰史支付了医疗费31009.22元和一次性耗材费273.95元以及给付梁杰史家属护理费及伙食费500元，共计31783.17元。2014年12月11日，广西百色市靖西县人力资源和社会保障局认定梁杰史为工伤。该认定书已生效。2015年3月26日百色市劳动能力鉴定委员会对梁杰史的劳动能力进行鉴定，认定其劳动能力结论为伤残肆级。2015年2月27日，梁杰史到广西博尔特假肢矫形器有限公司咨询，该公司出具关于梁杰史配置残疾辅助器具的安装证明，证实如安装假肢的费用数额。梁杰史认为自己应享有的相应工伤保险待遇广西靖西大华建材有限公司一直拒绝给付，受聘期间广西靖西大华建材有限公司也一直未与梁杰史签订书面劳动合同，也未给梁杰史缴纳养老、工伤等类保险。梁杰史在与广西靖西大华建材有限公司自行协商无果后依据工伤保险条例等劳动法规，于2015年4月9日向靖西县劳动争议仲裁委员会提起了仲裁，靖西县劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月10日以梁杰史不具备劳动关系主体资格为由作出靖劳仲不字（2015）第2号不予受理通知书。梁杰史对此不服，于2015年4月22日向该院提起劳动争议诉讼，该院对该劳动争议案件审理后，于2015年10月13日作出（2015）靖民一初字第576号民事判决，认定本案属于劳务关系，不是劳动关系，相关赔偿按劳务关系处理。因梁杰史没有伤残鉴定，除伤残赔偿金和后续治疗费以及精神抚慰金外，梁杰史的其他损失，该院已作出判决，现判决并已发生法律效力。梁杰史在未经广西靖西大华建材有限公司同意的情况下自行委托鉴定部门进行伤残鉴定，鉴定部门评定梁杰史的伤残等级为三级。梁杰史于2015年10月26日再向该院提起诉讼，请求人民法院依法判令广西靖西大华建材有限公司赔偿梁杰史的伤残赔偿金24669元x14年x80%=276292.80元、后续治疗（安装假肢）费33800元、精神抚慰金30000元，共计340092.80元。在诉讼过程中，广西靖西大华建材有限公司于2015年12月3日向该院提出对梁杰史的伤残等级重新鉴定，在双方当事人选定广西金桂司法鉴定中心作为鉴定部门后，该司法鉴定中心经鉴定，于2016年3月18日作出伤残等级鉴定意见书，评定梁杰史的伤残等级为五级。在庭审中，梁杰史变更伤残赔偿金为24669元×14年×60%=207219.60元，后续治疗费和精神抚慰金不变，变更后梁杰史的各项经济损失共计271019.60元。另查明，经右江区人民政府于2014年7月18日关于同意撤销大旺等6个村民委员会并设立相应社区的批复，梁杰史现居住地已经划为城镇辖区。
一审法院认为，梁杰史因受伤时年龄已超过60岁，不再符合《劳动合同法》规定的劳动者主体资格，但梁杰史是从事广西靖西大华建材有限公司的授权或者指示范围内的生产经营活动，双方形成了劳务关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。在本案中，广西靖西大华建材有限公司没有证据证实梁杰史有故意和对事故的发生存在重大过失，故应由广西靖西大华建材有限公司承担全部责任。广西靖西大华建材有限公司认为梁杰史麻痹大意，没有尽到相应安全注意义务，违规停车是导致事故发生的主要原因，梁杰史对事故的发生存在重大过失，应承担主要责任，要求梁杰史承担其已经垫付的医疗费及伙食费共计31783.17元中的80%的责任的辩解意见，与本案查明的事实不符，不予采纳。关于梁杰史的各项损失如何计算的问题。1、伤残赔偿金的计算，因梁杰史的右上肢已被截肢，2015年1月23日右江司法鉴定中心评定标准是按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定，属劳动关系伤残，而本案是劳务关系造成的伤残，应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评残，故应按广西金桂司法鉴定中心定残日确定梁杰史的定残日期即2016年3月18日。梁杰史于1948年10月22日出生，定残时梁杰史已年满67周岁。关于梁杰史的残疾赔偿金应按城镇居民还是按农村居民收入标准计算问题，根据右江区人民政府于2014年7月18日关于同意撤销大旺等6个村民委员会并设立相应社区的批复，梁杰史居住地已经划为城镇，故应按城镇居民计算伤残赔偿金，即24669元／年×13年×60%=192418.20元。因梁杰史的右上肢已被截肢造成伤残，确需安装假肢才方便生产生活，且梁杰史已提供辅助器具配置机构的证明，故梁杰史主张安装假肢费33800元符合相关规定，予以支持；广西靖西大华建材有限公司辩称该费用未实际产生应不予支持的意见，不予采纳。精神抚慰金30000元过高，根据本案的实际情况和受诉法院所在地的生活水平，酌情支持10000元。判决：一、由被告广西靖西大华建材有限公司赔偿原告梁杰史伤残赔偿金、安装假肢费和精神抚慰金共计236218.20元；二、驳回原告梁杰史的其他诉讼请求。二审审理期间，被上诉人梁杰史提供三份证据：百色市右江区龙景街道大旺社区居民委员会的证明、地上青苗补助协议书、广西壮族自治区人民政府关于百色市2015年第十批次城市建设用地的批复，以证实被上诉人变成城中村的居民了，属于城镇居民。上诉人广西靖西大华建材有限公司质证意见为：对真实性没有异议，但是对关联性有异议。村民委变为街道社区，这只是基层组织的变化，不等于被上诉人就是城镇居民。关于征地补偿的问题，并不是整个大旺村的土地都被征收了，只是部分被征收。城镇居民最重要的是户口、户籍，应该有身份关系的转变，其他证据与本案都没有关联。本院认证意见为：上诉人证据的真实性均无异议，予以确认。被上诉人梁杰史另出具有百色市右江区龙景街道签章的百色市右江区人民政府关于同意撤销那毕、逻索、大湾、大同、大旺6个村民委员会并设立相应社区的批复，上诉人对该证据无异议。对当事人二审争议的事实即被上诉人是否违反采石场的安全要求与规定，认定如下：上诉人主张采石场分为排险区、装料区、生产区，被上诉人的工作就是驾驶内运车辆从采石场的装料区装载岩石运往生产区卸料。被上诉人经岗前及工作期间的培训，其对采石场安全行驶、安全停车及不得在排险区内停车等最基本的安全要求和规定是应知、明知的。2014年8月4日10时，被上诉人在排队等候装运时，将其驾驶的车辆停在有警戒桩标志的排险区域内，当山上的石块即将滚落，其他的司机鸣笛示意其离开，其却毫无反应以致被石块砸伤。对上述主张，被上诉人梁杰史不认可，上诉人仅提供证人姚某、阮某、韦某的证人证言，因证人证言具有极强的主观性，上诉人未提供其他证据相互印证，不予认定上诉人该主张。二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，关于本案损失的认定。政府撤销被上诉人梁杰史居住生活的龙景街道办事处大旺村坡豆屯村民委员会并成立相应社区，是随着经济、社会的发展而作出的调整，被上诉人的居住地已经城镇化，经济发展水平、消费水平较过去已有所发展，趋向城镇，因此，上诉人提出被上诉人居住地虽撤销村民委员会并成立社区，但地理位置未改变，消费水平仍然是农村水平的观点与客观事实不符，一审按城镇标准计算被上诉人梁杰史的伤残赔偿金并无不当。被上诉人梁杰史因伤导致右上臂截肢，确需安装假肢，并有广西博尔特假肢矩形器有限公司针对被上诉人梁杰史配置残疾辅助器具的确定费用，故一审支持安装假肢费并无不当。关于精神抚慰金，一审法院根据本案的实际情况和受诉法院所在地的生活水平，酌情支持10000元，认定合理。综上，上诉人关于本案损失认定的上诉主张不成立，不予支持。
关于本案责任的承担。被上诉人梁杰史在作业过程中遭到上诉人开采的石块砸中受伤，上诉人未尽到安全作业的保障义务，存在过错，应承担赔偿责任。上诉人主张被上诉人梁杰史亦存在过错，但未提供证据证实自己的主张，不能认定被上诉人梁杰史存在过错，故上诉人提出被上诉人梁杰史存在重大过错，应承担主要责任，该主张不能成立，不予支持。
综上所述，上诉人广西靖西大华建材有限公司的上诉主张不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5365元，由上诉人广西靖西大华建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢荣旗
审 判 员 覃文艺
代理审判员 白凤艳
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 黄圆圆