河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终9193号
上诉人（原审原告）：河南天韵文化传播有限公司，住所地，郑州市二七区京广路西、代庄南街南中岳大厦2单元23层西1号。
法定代表人：涂慧玲，董事长。
委托代理人：李彬，河南华豫律师事务所律师。
委托代理人：梁辉，男，汉族，1978年10月2日出生，住河南省商丘市。
被上诉人（原审被告）：郑州名门汽车销售有限公司，住所地，郑州市金水区三全路东段一米阳光商务公寓一楼西侧。
法定代表人：王长春，董事长。
委托诉讼代理人：王胜利，河南荟智源策律师事务所律师。
上诉人河南天韵文化传播有限公司因与被上诉人郑州名门汽车销售有限公司服务合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民祭初字第950号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河南天韵文化传播有限公司委托诉讼代理人李彬、梁辉，被上诉人郑州名门汽车销售有限公司委托诉讼代理人王胜利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南天韵文化传播有限公司上诉请求：依法撤销（2015）金民祭初字第950号民事判决，改判支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：一审法院已认定被上诉人违约，却适用《合同法》第六十条第一款判决，属适用法律错误；一审法院判决驳回上诉人的诉讼请求无事实和法律依据。
被上诉人郑州名门汽车销售有限公司辩称：上诉人的上诉请求无事实和法律依据，其上诉理由不能成立。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
河南天韵文化传播有限公司向一审法院请求：1、依法判决被告赔偿损失与期待利益共计40万元；2、依法判决被告支付智慧交通可行性分析费用20万元；3、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年3月12日，原、被告双方签订了一份服务合同，关于合同金额及付款方式，合同约定，被告支付合同总价款为1960560元，支付给原告的款项为891560元，被告将2015-2016年度自本合同生效后一年期间的广告宣传及市场推广事务全权托管给原告处理，被告根据所谈定的广告金额分三次把资金汇入原告指定账户，合同执行期第一季度前20天支付原告款项的40%（356624元），期间，被告提供价值27万元的长城房车供原告工作所用，车辆费用分三期抵扣付款，合同执行第一期付款被告扣除车辆费用7万元，被告应付原告款项为286624元；合同执行期第二个季度第一个月内付原告款项的40%（356624元），被告扣除车辆费用10万元，应付原告款项256624元；合同执行第四个季度最后一月内付原告款项20%（178312元），被告扣除车辆费用10万元，应付原告款项78312元。被告提供原告所使用车辆在合同期间内所有权归被告，合同期满原告完成合同销售金额的80%以上（含80%），视为绩效考核合格，车辆所有权归原告，被告应及时将车辆过户给原告指定名下；合同期满原告非被告原因未能完成合同销售金额60%，视为绩效考核不合格，车辆由被告收回，并扣除相应的剩余服务费用作为绩效考核，同时退还原告给合同所述使用车辆上牌所支付的所有相关费用，否则原告有权不归还车辆，原告在车辆使用期间，因车辆附加增值获利部分归原告所有。关于合同期内销售金额条款及绩效考核，合同约定，合同期内原告销售总金额为2800万元，销售金额包括被告所属名下所有门店销售，直营店销售，加盟店（不含非合同期间），推广销售，招商销售（含市场保证金）、租赁销售及所有销售金额总和。原告服务费用在合同期间的绩效考核以销售金额与经销商招商加盟为总任务量考核指标，两项权重分别为销售金额88%（2800万含招商押金300万元）、招商12%（4家经销商）；被告在合同期间完成总任务量的80%（含80%）以上，即为绩效考核合格，除车辆所有权归原告所有外，被告支付原告车辆费用抵扣后所有服务费用，原告承担合同所述车辆上牌所支付的所有相关费用；低于总任务量的60%（不含60%）视为不合格，扣除服务费用（含抵扣车辆费用部分），同时收回原告所使用长城房车，并扣除相应的服务费用剩余部分，同时退还原告给合同所述适用车辆上牌所支付的所有相关费用；完成任务量在60%-80%区间，被告按完成比例支付给原告相应比例的服务费（此情况以车辆费用抵扣金额与原告服务费用部分抵扣）。由原告推广所产生的地级城市加盟商除市场保证金外首辆购车款全额到账后，每家加盟商被告需支付给原告1万元作为对原告的奖励。原告在不增加本合同预算的情况下超额完成销售任务，被告须给予原告超出部分金额2.5%的提成。关于原被告双方的责任及义务，合同约定，原告应及时的根据被告企业特点制定出相适应的广宣及详细工作计划，做到详细、可行、可控；原告应根据被告要求提供相应的工作记录，相应的票据、文案等资料，并应按季度接受被告阶段工作考核，工作计划推进表；其中第一季度要求完成5个地市的市场调研工作，完成经销商客户资料掌握和分析筛选，并对当地市场的走向和推广工作方向分析展望；品味中原大型房车巡游露营活动工作开展，参加社会公益性活动，提供企业品牌影响力，6月份完成巡游露营、车友联谊、重点客户拜访等工作，原告须根据合同费用预算准时执行活动安排，开源节流，并尽最大可能做到被告利益最大化。被告要根据原告所指定的广宣及推广方案需要被告付款部分，被告应及时付款至合同签订第三方账户。被告要根据原告制定的推广进度相关标准进行阶段工作考核，并对原告指定的阶段工作计划监督执行。原告按照合同约定开展了2015年度四、五、六月份被告市场推广的工作。2015年4月1日，案外人苏林栋给原告出具一份收条，内容显示收到原告针对被告房车网络推广费用预付款35920元。2015年7月10日，案外人苏林栋给原告出具另一份收条，内容显示收到原告针对被告房车网络推广协议违约金17960元。在庭审中，原告提供了2015年3月19日的郑州市智慧城市交通系统可行性分析和南阳市智慧城市交通系统可行性分析各一份。原告还提供了一份收支明细账，该明细显示2015年3月至7月的收支明细账支出一共486975元。被告向原告预付了人民币8万元。另查明，原告与案外人苏林栋于2015年4月1日签订了网络搜索引擎整合营销推广技术合作协议。
一审法院认为，原被告双方签订的服务合同系双方真实意思表示，合法有效。双方均应按照合同的约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告开始了2012年度被告房车市场推广工作，被告支付了原告费用8万元。现原告以被告违约为由，要求被告赔偿损失及期待利益。本案中，被告有义务在合同执行期第一季度前20天支付原告的款项的40%即356624元，被告支付8万元已构成违约。原审法院认为，本案中原、被告双方均未要求解除该服务合同，庭审中，原告称其主张的损失是合同履行过程中原告方购买耗材及交通费等的花费即191215元。原告提供的证明其损失的证据是原告方在开展工作期间所花费的成本，在双方签订的服务合同尚未解除的情况下，此部分费用是原告履行合同过程中产生的支出，并不是基于服务合同因被告违约而产生的损失，故原告主张其购买耗材及交通费等的费用为其损失，要求被告支付，不予支持。关于期待利益，原告称其所主张的期待利益是双方签订服务合同时共同制定的推广费用预算表第八项约定的295760元，后期为被告提供了服务，被告没有支付该笔费用而产生的，原审法院认为，该笔费用显示的是全年全程的推广费用，原告起诉时，双方仅依据合同合作了较短时间，且依据合同约定，原告收取服务费用亦与被告的业绩相关，在该服务合同尚未解除的情况下，双方亦并未进行过结算，其可能获得的利益无法确认，故原告主张的295760元期待利益原审法院不予支持。原告提供的郑州市和南阳市两份智慧城市交通系统可行性分析，不是服务合同约定的原告的义务也并非服务合同的内容，与本案非同一法律关系，对原告支出的智慧交通可行性分析费用，不予处理，原告要求被告支付智慧交通可行性分析费用20万元的请求，不予支持。判决：依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告河南天韵文化传播有限公司的诉讼请求。案件受理费9800元，由原告河南天韵文化传播有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的一致。
本院认为，双方签订的服务合同系双方真实意思表示，合法有效，本院予以确认。双方均应按照合同的约定履行各自的义务，合同签订后，上诉人依据合同约定展开房车市场的推广工作并产生了相应的推广费用，有案外人向上诉人出具的推广费用预付款收条、房产网络推广协议违约金收条及收支明细帐等证据在卷佐证，足以认定，同时，根据合同约定，被上诉人应在合同执行期第一季度前20天向上诉人支付款项的40%即356624元，被上诉人仅向上诉人支付8万元，已构成违约，故原审法院判决驳回上诉人的诉讼请求不当，本院应依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款，结合本案案情及上诉人为履行合同所产生的必要支出，本院酌定被上诉人郑州名门汽车销售有限公司赔偿上诉人河南天韵文化传播有限公司相关损失10万元。上诉人河南天韵文化传播有限公司上诉称被上诉人应支付智慧城市交通系统可行性分析费用20万元，因该项目非双方服务合同所约定的内容，与本案非同一法律关系，故本院对该项上诉请求不予支持。关于期待利益，因上诉人未提交充分确凿的证据证明其诉讼主张，故其上诉理由不能成立，本院亦不予支持。
综上所述，上诉人河南天韵文化传播有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民祭初字第950号民事判决；
二、被上诉人郑州名门汽车销售有限公司于本判决生效后十日内向上诉人河南天韵文化传播有限公司支付10万元；
三、驳回上诉人河南天韵文化传播有限公司的其他诉讼请求。
如果被上诉人郑州名门汽车销售有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9800元，由上诉人河南天韵文化传播有限公司负担8000元，由被上诉人郑州名门汽车销售有限公司负担1800元；二审案件受理费9800元，由上诉人河南天韵文化传播有限公司负担8000元，由被上诉人郑州名门汽车销售有限公司负担1800元。
本判决为终审判决。
审判长 张向军
审判员 李润武
审判员 张海霞
二〇一六年十一月二十四日
书记员 王 帝