山东省聊城市东昌府区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）聊东民初字第2131号
原告：王泽浦，男，1987年7月7日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。
委托代理人：王东生（系原告王泽浦之父），男，农民，住山东省聊城市东昌府区沙镇镇向庄村。
委托代理人；李学德，山东德鼎律师事务所律师。
被告：王富元（又王付元），男，1972年3月15日出生，汉族，农民，住山东省聊城市东昌府区。
委托代理人：张连全。
委托代理人：李伟。
被告：王书刚（又名王二刚），男，1979年5月29日出生，汉族，农民，住山东省聊城市东昌府区。
被告：张广利，男，1980年5月28日出生，汉族，个体户，住山东省聊城市东昌府区。
原告王泽浦与被告王富元、王书刚、张广利雇员受害责任纠纷一案，原告王泽浦于2013年6月3日诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王泽浦的委托代理人王东升、李学德与被告王富元及其委托代理人张连全、李伟以及被告王书刚、张广利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年6月3日，原告受王富元、王书刚雇佣在聊城郑家镇张郜村北张广利铁料厂施工过程中摔伤，于聊城市中医院住院治疗，经诊断为：T12骨折，面部外伤，现仍瘫痪在床，生活不能自理，构成严重残疾。被告对原告的损失不予赔偿，所以诉至法院，请依法判决被告赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、子女抚养费、辅助器具费、辅助按摩理疗费、鉴定费等共计84万元。被告张广利将工程发包给没有资质的被告王富元、王书刚，且发生安全生产事故，应承担连带赔偿责任。
被告王富元辩称，1、原告不是答辩人的雇员，答辩人不应承担责任；2、原告受伤的工地不是答辩人施工的工地，但工地的建筑设备是答辩人的；3、由于答辩人和原告是同村且系同一大家族人员，施工工地租用的答辩人的建筑用具。原告受伤后答辩人接到通知及时赶到，支付了医疗费，并一次性支付了26000元的终结费用，答辩人是顾忌和原告是同村大家族人员才达成的协议。请依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告王书刚辩称，原告不是我找的，也不是给我干的活，这个工程也不是我承揽的，但王泽浦受伤知道，因为我在现场了。王富元让我带班，每天给我工资120元，但没有将工程分包给我，我不同意承担赔偿责任。
被告张广利辩称，2012年6月3日，王泽浦在我的厂房工地施工时摔伤是事实，厂子名称聊城市凯强机械厂，我是法定代表人，有营业执照。我将这个活包给了王富元，建的是钢结构厂房，双方有施工协议书，每平方按15元计算费用。原告出事时我在现场，出事的原因是原告自己没把安全带系好，在施工过程中从4-5米的铁架上摔下来的。我不应承担赔偿责任，因为我与王富元的承包协议中有约定，出了事由承包人负责。请驳回原告对我的诉讼请求。
经审理查明，2012年5月份，原告王泽浦经人介绍到被告王富元的工地-
郑家镇张郜村北张广利的铁料厂从事钢结构厂房的建筑安装工作，每天报酬100元，由王富元支付。被告王书刚受王富元指派在工地带班，负责对施工人员的管理、监督。2012年6月3日，王泽浦在工作过程中不慎从4-5米高的铁架上摔下致伤，随后被送到聊城市中医院住院治疗，于同年7月13日出院，实际住院40天。入院诊断：“主病T12骨折并不全瘫；主证气滞血瘀，面部外伤。”出院情况：“经治疗病情明显好转，双股四头肌肌力4级，双足感觉较入院时明显好转。”出院医嘱：“1继续休息治疗；2继续双下肢功能锻炼；两周复查随诊。”原告住院期间治疗花费共计49000元，均由王富元支付。
2012年9月1日，原告王泽浦与被告王富元（又王付元），达成赔偿协议，内容如下：“第一条伤者概况1、地点：聊城市郑家镇张告村北张广利铁料厂麦地。2、伤残部位：胸十二支脊锥。3、伤残原因：伤者没有按正轨（规）做好保险带，无意自行掉下。第二条处理范围及事项1、伤者已出院。2、出院后疗养。3、出院后第二次手术。4、伤残误工等所有事项。第三条出资过程1、至6月3日到出院出资人在三处医院里共出资肆万玖仟元（不含路费及个人花费和丢失）。2、经双方当事人及伤者调解人协商一致由出资人再捐出（贰万陆仟圆整）来解决王泽浦自行掉下摔伤一事，伤者至签字生效后出现任何病情与出资人无关。伤者以后不得再以此为由无端生事制造事非。第四条双方当事人至调解打（达）成协议起不得反悔，此协议至签字即日起生效。第五条协议一式二份，当事人双方各执一份。伤者当事人：王泽浦、王东升、孙焕芳、王东齐。出资方当事人：王付元。调解当事人：王保珠，王付龙，双方公证人：王保齐，王新奎，王东齐。2012年9月1日。”当事人王泽浦与王富元均在协议书上签字。后王富元支付原告赔偿款26000元。
2013年6月3日，原告王泽浦诉至本院。2013年7月25日，原告王泽浦向本院提出申请，要求对伤残等级、住院期间护理人数等项司法鉴定。2013年10月11日，泰安正合司法鉴定所出具司法鉴定意见：“被鉴定人王泽浦之损伤应评为二级伤残。被鉴定人王泽浦住院期间护理人数为2人。出院后及定残后护理人数为1人，护理期限为长期护理（20年，二级护理）。被鉴定人王泽浦轮椅费用约为1000元，五年更换一次。被鉴定人王泽浦防止肌肉萎缩的按摩费用约为20000元。”原告为此支付司法鉴定费3200元。
另查明，被告王富元无建设钢结构厂房的资质证书。被告王富元关于已对雇员王泽浦等人进行安全培训的主张未提供证据证明。
被告王富元对鉴定结论伤残等级、护理期限等提出异议，但明确表示不申请重新鉴定。
被告张广利对鉴定结论伤残等级、护理期限等提出异议，申请重新鉴定，但未在指定的期限内预交鉴定费用。
上述事实，有以下证据证明：一聊城市中医院的病例一宗，证明原告王泽浦于2012年的6月3日因摔伤住院40天，入院诊断为：骨折、气滞血淤及面部外伤；二孙焕芳、王东生的身份证复印件各一份，证明护理人员的身份系农民；三协议书一份，证明出事的地点在张广利的铁料场。王富元赔偿王泽浦各种花费49000元及出院后又赔偿了26000元；四泰安正合司法鉴定所鉴定意见书一份，证明被鉴定人王泽浦的损伤为二级伤残，住院期间为2人护理，出院及定残后护理人数为1人，护理期限为长期（20年，二级护理）；轮椅费用为1000元，五年更换一次，为防止肌肉萎缩的费用约为20000元；五鉴定费单据一张，金额3200元。
本院认为，本案争议焦点有四个，一是双方之间是否形成个人之间劳务关系；二是双方如形成个人之间劳务关系，提供劳务一方因劳务遭受自身损害时责任由谁承担；三是双方签订的赔偿协议效力问题；四是被告张广利依据合同抗辩能否免责。
关于第一个争议焦点，从庭审情况来看，原告王泽浦在被告王富元承包的工地打工，工资报酬由被告王富元发放，并受其管理和支配，故可认定王泽浦与王富元形成个人之间劳务关系。
关于第二个争议焦点，根据侵权责任法的规定，个人之间形成劳务关系，接受劳务的一方因劳务造成自身损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。另，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。综上，雇主王富元依法应承担相应的赔偿责任，被告张广利作为发包人应当知道雇主王富元没有相应资质及安全生产条件，故应与王富元承担连带赔偿责任。原告王泽浦在施工中因安全保护意识不强疏忽大意而从高空摔下致伤，其本人具有一定过错，也应承担相应责任。从庭审中可以看出，被告未对雇佣人员进行安全知识培训，也存在一定过错，应承担相应责任，结合本案实际，以原告王泽浦、被告王富元各承担50％的民事责任为宜。被告王书刚不是该工程的承包人，不承担赔偿责任。被告王富元辩称王书刚系该工程的承包人，但未提供证据证明，本院不予认定。被告关于已对雇员王泽浦等进行安全培训的辩解，未提供证据证明，本院不予采信。
关于第三个争议焦点，本院认为，（一）原告因伤致残构成二级残疾，被告仅在支付医院花费49000元后，以所谓“捐出”的名义再给原告26000元作为解决王泽浦摔伤一事的费用，这与原告实际经济损失严重不符，显失公平，现原告对此提出异议，要求变更，理由正当，应予支持；（二）双方签订的赔偿协议，将伤残原因全部归责于“伤者没有系好安全带，无意自行掉下”造成的。原告提出异议，被告提出现场证人王某、宋某予以证明，但未在指定的期限内通知证人到庭作证，因缺乏相应的事实根据，本院对其事故原因全部归责于伤者的抗辩理由，不予采信；（三）赔偿协议中对出现的残疾赔偿金、轮椅费、按摩费等事项未有约定是否赔偿，从协议第三条第2款来看，“只有在伤者今后出现任何病情时与出资人无关”，而出现与该事故损伤有关其他如残疾赔偿金、轮椅费、肌肉按摩费等事项时并未约定，可以推定被告对此仍须承担责任，赔偿原告相关经济损失。故原告要求被告赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、子女抚养费、辅助器具费、辅助按摩理疗费、鉴定费等项诉求，并不受该项约束，依法应予支持。
关于第四个争议焦点，因被告张广利与王富元签订的施工合同中载明出现事故与张广利无关的约定，违反中华人民共和国《中华人民共和国合同法》第五十三条“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的…”的规定，应属于无效，本院不予认定。
关于原告主张的残疾赔偿金，其赔偿期限按照受诉法院所在地上一年度农村居民平均收入标准按20年计算，其每年赔偿标准参照当地农村居民平均收入按9446元计算，其残疾赔偿金为170028元（9446元／年×20年×90％）；原告主张的被扶养人生活费，伤者王泽浦出事时王佳艺不满6个月（2011年12月18日出生至2029年12月19日年满18周岁），抚养至18周岁尚需17.5年，其每年生活费参照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算按6776元计算，王泽浦应承担的被抚养人生活费为59290元（6776元／年×17.5年÷2人）。根据最高人民法院关于适用中华人民共和国侵权责任法若干问题的通知（法发（2010）23号第四条的规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金进行计算，故并入后的残疾赔偿金为229318元。
关于原告主张的误工费，原告因伤致残持续误工，误工时间应计算至定残日（即从2012年6月3日计算至2013年10月11日）的前一天即518天（17个月另8天），其每日误工标准参照无固定收入农民标准按90.05元计算，原告主张的误工费为45925.5元（17个月×30天／月×90.05元／天），未超出许可范围，应予以支持；原告主张的护理费，其住院期间护理人数为二人，司法鉴定意见书中已载明，本院予以认定，其每日护理费可参照误工费标准计算，故其住院期间护理费为6432.8元（90.05元／天×40天×2人）；出院后的护理费，其护理期限可参照司法鉴定意见计算，护理期限为长期护理（20年，二级护理），故其出院后的护理费为493023.75元（90.05元／天×365天×20年×75％）；关于原告主张的轮椅费，司法鉴定意见书中载明王泽浦轮椅费用约为1000元，五年更换一次，因王泽浦出事时不满25周岁，按人正常寿命计算到75岁，需更换轮椅10次（自2013年10月11日定残算至2062年的7月8日），其轮椅费共计为10000元（1000元／次×10次）；关于原告主张的20000元肌肉萎缩按摩费和3200元司法鉴定费，均有相关证据证明，应据实计算。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，【最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》】第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告王富元再赔偿原告王泽浦残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费、护理费、轮椅费、肌肉按摩费、鉴定费等共计人民币807900.05元的50％，扣除已赔付的26000元，剩余的赔偿款377950.03元限本判决生效后十日内付清。
二、被告张广利承担连带赔偿责任。
三、驳回原告王泽浦的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12200元由原告负担6495元，由被告王富元负担5705元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审判长 张 强
审判员 刘龙启
审判员 耿 利
二〇一四年三月二十七日
书记员 贺 岩