辽宁省辽阳市白塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）辽阳白刑初字第171号
公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。
被告人张xx，男，1982年12月9日出生，汉族，河南省太康县人，初中文化。2013年11月21日因本案被刑事拘留，2013年12月25日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
被告人杜xx，男，1966年1月3日出生，汉族，山东省单县人，初中文化。2013年11月8日因本案被刑事拘留，2013年12月12日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人王崇慧，系辽宁诚信泰律师事务所律师。
被告人张xx，女，1979年2月23日出生，汉族，辽阳市人，中专文化。2013年11月5日因本案被刑事拘留，2013年12月12日被取保候审。
辩护人应春明，系辽宁弘旨律师事务所律师。
辽阳市白塔区人民检察院以辽白检公刑诉（2014）119号起诉书指控被告人张xx、杜xx、张xx犯销售假药罪，于2014年5月7日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2014年5月27日依法公开开庭适用简易程序审理了本案。辽阳市白塔区人民检察院指派检察员张倩倩、赵蕾出庭支持公诉，被告人张xx、杜xx及辩护人王崇慧、被告人张xx及辩护人应春明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年5月至9月，被告人张xx从河南省郑州市航母城的一家店里购买没有合格手续的高效骨痛康后，在河南省郑州市通过物流方式销售给铁岭市的被告人杜xx300盒，获利人民币900余元，销售给高xx三40盒，获利人民币400元；2013年4月至9月，被告人杜xx将从张xx手中购买的300盒没有合格手续的高效骨痛康及从沈阳市药品批发市场一男子手中购买的没有合格手续的高效骨痛康，在铁岭市通过物流方式销售给辽阳市的被告人张xx共计600盒，获利人民币4200元；2013年4月至2013年10月，被告人张xx从杜xx手中购买600盒没有合格手续的高效骨痛康后，在辽阳市白塔区圣康缘药房销售给相xx等人共计100余盒，获利人民币2000余元。经辽阳市食品药品监督管理局鉴定：高效骨痛康为假药。案发后，被告人张xx、杜xx、张xx被抓获归案。公诉机关认为，三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应以销售假药罪追究其刑事责任。
被告人张xx对公诉机关的指控无异议。
被告人杜xx对公诉机关的指控无异议。
辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名无异议，但认为被告人杜xx获利数额不是4200元，4200元是其经营数额，杜xx当庭认罪、无前科、积极缴纳罚金、社会危害性较小，应从轻处罚。
被告人张xx对公诉机关指控无异议。
辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控的事实及罪名无异议，认为被告人张xx销售的假药没有造成人身伤害，其认罪、无前科，建议对其适用缓刑。
经审理查明，2013年5月至9月，被告人张xx从河南省郑州市航母城的一家店里购买没有合格手续的高效骨痛康后，在河南省郑州市通过物流方式以每盒3元的价格销售给铁岭市的被告人杜xx300盒、以每盒10元的价格销售给高xx三40盒。
2013年4月至9月，被告人杜xx将从张xx手中购买的300盒没有合格手续的高效骨痛康及从沈阳市药品批发市场一男子手中购买的没有合格手续的高效骨痛康，在铁岭市通过物流方式以每盒7元的价格销售给辽阳市白塔区的被告人张xx共计600盒。
2013年4月至2013年10月，被告人张xx从杜xx手中购买600盒没有合格手续的高效骨痛康后，在辽阳市白塔区圣康缘药房以每盒20元至30元不等的价格销售给相xx等人约100盒，剩余500余盒被公安机关扣押。
经辽阳市食品药品监督管理局鉴定：高效骨痛康标示的批准文号系虚假的批准文号，应按照假药论处。
案发后，被告人张xx、杜xx、张xx被抓获归案。
上述事实，三被告人及辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人高xx三、李xx、相xx的证言、户籍证明、扣押物品文件清单、调查笔录、辨认笔录、辽阳市食品药品监督管理局关于协查“高效骨痛康”真伪的复函、发货记录、照片、银行流水明细、案件来源、抓捕经过、情况说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张xx、杜xx、张xx违反国家药品管理法规，明知是假药而销售，其行为均构成销售假药罪。公诉机关指控三被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予支持。三被告人如实供述自己的犯罪事实，被告人杜xx、张xx的如实供述有助于抓捕其同案犯，故对三被告人均可依法从轻处罚；三被告人无前科，并积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。被告人杜xx、张xx辩护人相关的辩护意见，本院予以采纳。被告人杜xx的辩护人关于4200元是其经营数额，不是获利数额的辩护意见，与杜xx、张xx、张xx的供述相符，本院依法予以采纳。根据本案的具体事实、情节、社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条、第六十七条三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十五条之规定，判决如下：
一、被告人张xx犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月21日起至2014年6月20日止。罚金已缴纳。）
二、被告人杜xx犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月8日起至2014年6月7日止。罚金已缴纳。）
三、被告人张xx犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
四、扣押的涉案财物未随案移送的，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 李作岩
审 判 员 刘丽华
人民陪审员 黄桂霞
二〇一四年五月二十七日
书 记 员 王文菲
附件：
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条
生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十五条
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条
拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百六十五条
对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。