重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第01375号
上诉人（原审被告）重庆秋田齿轮有限责任公司，住所地重庆市建桥工业园（大渡口区）建桥大道7号，组织机构代码62200108-3。
法定代表人付中秋，董事长。
委托代理人肖东来，重庆海证律师事务所律师。
委托代理人代磊。
被上诉人（原审原告）王丽
委托代理人李兴，重庆精卓律师事务所律师。
上诉人重庆秋田齿轮有限责任公司（以下简称“秋田公司”）因与被上诉人王丽劳动争议纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院（2013）渡法民初字第02424号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现�审理终结。
一审查明，1999年3月10日，王丽开始在秋田公司处作为滚齿学工入职参加工作，但未签订劳动合同。2007年3月1日，被秋田公司与王丽签订《劳动合同书》，约定合同期限自从2007年3月1日至2010年2月28日止；王丽按秋田公司生产工作需要在滚齿岗位上工作；秋田公司执行法律规定的工时制度和休息休假办法，由于生产经营需要，秋田公司可依法延长工作时间；秋田公司根据其生产经营特点和王丽的工作岗位，确定对王丽实行计件工资制；本劳动合同期满或者双方约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。2010年12月26日，双方续签了《劳动合同书》，约定双方的劳动合同为无固定期限；王丽同意在人力资源部统计岗位工作；加班工资的计算基数为870元。截止2008年12月31日，王丽在秋田公司处累计工作时间已满1年不满10年；2009年3月10日后，王�在秋田公司处累计工作时间已满10年不满20年。秋田公司每月通过银行转账方式向王丽支付工资，并向王丽发放工资凭条。根据王丽提供的自2003年7月起至2013年2月止的部分工资和考勤记录，秋田公司对此工资和考勤记录无异议，一审法院予以确认。在此期间，王丽2003年的月平均收入为1649.83元，日平均工资78.86元（1649.83元÷20.92天），加班天数为46.18天（（23＋30＋31＋28＋30＋29.7）天－20.92天×6）；2004年月平均收入1310元，日平均工资62.62元，加班天数为15.16天；2006年月平均收入1957.14元，日平均工资93.55元，加班天数17.16天；2007年月平均收入1789.05元，日平均工资85.52元，加班天数64.22天，已支付加班工资315.4元；2008年月平均收入1697.94元，日平均工资78.07元（1697.94元÷21.75天），加班天数41.59天（（28.55＋23＋25.5＋24.5＋26＋26＋25＋22＋25＋24＋23＋19）天－20.83天×12），已支付�班工资2954.96元；2009年月平均收入1805.73元，日平均工资83.02元，加班天数45.04天，已支付加班工资2940.67元；2010年月平均收入1524.14元（因无法辨认2010年2月份工资凭条予以剔除），日平均工资70.08元，加班天数39.76天，已支付加班工资2595.94元；2011年月平均收入1543.81元，日平均工资70.98元，加班天数35.52天，已支付加班工资2967.10元；2012年月平均收入2450.49元，日平均工资112.67元，加班天数21.03天，已支付加班工资2203.25元；2013年月平均收入2378.56元，日平均工资109.36元，王丽未加班。2013年4月，王丽离职。因双方发生劳动争议，王丽于2013年5月9日向重庆市大渡口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2013年8月19日作出渡区劳人仲案字（2013）第260号仲裁裁决书，王丽不服遂于法定期限内起诉至一审法院。
另查明，《职工带薪年休假条例》于2008年1月1日起实施�2008年重庆市社会平均月工资1925元，2010年重庆市社会平均月工资2581元。
王丽一审诉称，王丽于1999年3月10日到秋田公司处连续工作至2013年4月6日，共14年零1个月。工作期间，秋田公司安排王丽加班，却未安排王丽补休，法定节假日亦安排王丽上班。但秋田公司自1999年3月10日到2007年11月期间未依据相关规定支付节假日期间劳动报酬，2007年12月至2013年4月期间虽支付了加班费，但并未足额支付。同时，王丽在秋田公司工作期间仅享受了2012年带薪年休假5天。现王丽起诉来院，请求判令：1、秋田公司支付王丽休息日工资报酬109564.57元；2、秋田公司支付王丽法定节假日工资报酬36021.54元；3、秋田公司支付王丽带薪年休假工资报酬15989.25元。
秋田公司一审辩称，王丽主张一年前的加班费、年休假待遇已过诉讼时效；王丽在秋田公司处上班有一定的加班，但秋田公司已足额支付加班工资，且王丽在仲裁时也自认收到秋田公司支付的加班费及2011年、2012年的年休假待遇；王丽主张的部分事实欠缺法律依据，计薪天数应为21.75天，全国法定节假日在2008年前为10天。故请求驳回王丽的诉讼请求。
一审认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。用人单位对已经支付加班工资的事实负举证责任。劳动者追索两年前的加班工资，由劳动者对用人单位未足额支付加班工资的事实负举证责任。休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位应当支付不低于工资的200%的工资报酬。本案中，王丽于2013年5月9日向重庆�大渡口区劳动人事争议仲裁委员会提出申请主张加班费，即王丽向秋田公司追索1999年3月10日至2011年5月9日的休息日加班工资，因该时段距王丽提出申请劳动仲裁主张休息日加班工资已逾两年，应由王丽对秋田公司未足额支付加班工资的事实承担举证责任，但王丽未举示相应证据证明在此期间秋田公司未足额支付全部加班工资，且秋田公司每月已向王丽发放了工资凭条，因王丽自身原因而导致其举证不能，应由其承担举证不能的后果，故一审法院仅对该期间王丽已举示工资凭条的月份，根据证据的证明程度，依法支持王丽的相应主张。即2003年度王丽应得加班工资为7283.51元（78.86元×46.18天×200%），而秋田公司未支付加班工资；2004年度王丽应得加班工资为1898.64元（62.62元×15.16天×200%），秋田公司未支付加班工资；2006年度王丽应得加班工资为3210.64元（93.55元×17.16天×200%），秋田公司未支付加班工资；2007年度王丽应得加班工资为10984.19元（85.52元×64.22天×200%），秋田公司仅支付了加班工资315.40元；2008年度王丽应得加班工资为6493.86元（78.07元×41.59天×200%），秋田公司仅支付了加班工资2954.96元；2009年度王丽应得加班工资为7478.44元（83.02元×45.04天×200%），秋田公司仅支付了加班工资2940.67元；2010年度王丽应得加班工资为5572.76元（70.08元×39.76天×200%），秋田公司仅支付了加班工资2595.94元。同理，从2011年5月10日至2013年5月9日，秋田公司作为用人单位未能举示证据证明其足额支付了加班工资，应由其承担举证不能的责任，即2011年度王丽应得加班工资为5042.42元（70.98元×35.52天×200%），秋田公司仅支付了加班工资2967.10元；2012年度王丽应得加班工资为4738.90元（112.67元×21.03天×200%），秋田公司仅支付了加班工资2203.25元。综上述，秋田公司共拖欠王丽休息日加班工资38726.04元，故对于王丽要求秋田公司支付休息日工资超出前述金额的部分，一审法院不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。劳动者追索两年前的加班工资，由劳动者对用人单位未足额支付加班工资的事实负举证责任。法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。本案中，因从1999年3月10日至2011年5月9日距王丽提出申请劳动仲裁主张法定休假日加班工资已逾两年，应由王丽对在法定节假日加班和秋田公司未支付法定休假日加班工资的事实承担举证责任，但王丽所举示证据不足以证明其待证事实。而对于2011年5月10日至王丽离职期间的法定休假日，因王�所举示的部分工资条不足以证明其在法定节假日存在加班事实，应由其承担举证不能的责任。故对于王丽要求秋田公司支付法定节假日工资的诉讼请求，于法无据，不予支持。又因《职工带薪年休假条例》是2008年1月1日起实施，则王丽要求在此之前享受年休假待遇，根据法不溯及既往原则，王丽的要求于法无据，不予支持。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资的300%支付年休假工资报酬。因截止2008年王丽在秋田公司处累计工作不满10年，则王丽在2008年度的年休假应为5天；而在2009年至2013年王丽在秋田公司处累计工作已满10年不满20年，其在此期间的年休假为每年10天，而王丽在2013年5月9日向重庆市大渡口区劳动人事争议仲裁委员会提交的《仲裁申请书》中自认其已享受了2011年和2012年的带薪年休假，一审法院予以确认。即王丽在实施《职工带薪年休假条例》后，应享有带薪年休假天数为55天，而秋田公司未举示证据证明王丽已享受了相应的年休假待遇，应由其承担举证不能的责任，即扣除王丽已享受的年休假，王丽还应享受2008年至2010年，以及2013年的年休假待遇，故一审法院根据王丽所举示的工资凭条确定：王丽在2008年应得年休假工资报酬为1171.05元（78.07元×300%×5天），2009年、2010年和2013年应得年休假工资报酬为7873.80元（（83.02元＋70.08元＋109.36元）÷3×300%×30天），即王丽应得年休假工资报酬合计9044.85元，故对于王丽要求年休假工资报酬超出该金额的部分，一审法院不予支持。另王丽对2010年12月26日签订的《劳动合同书》效力存疑的意见，因人事劳资部是负责处理劳动合同签订、薪酬标准确定的被告企业内部的专职部门，庭审中秋田公司也对人事劳资部具有签订劳动合同的权限予以了确认，故王丽的此意见，一审法院不予采信。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第四十五条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十五条、第一百四十二条、第一百六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定作出判决：一、重庆秋田齿轮有限责任公司于一审判决生效之日起五日内给付王丽休息日加班工资38726.04元；二、重庆秋田齿轮有限责任公司于一审判决生效之日起五日内给付王丽应休未休年休假工资报酬9044.85元；三、驳回王丽的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由重庆秋田齿轮有限责任公司负担。
秋田公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、一审计算加班工资基数有误，其中包含了上诉人已支付的加班费，�计算加班天数有误，且不应按200%计算休息日加班费。2、一审法院不应计算2012年之前的未休年休假工资，年休假工资应受仲裁时效的限制。年休假工资计算基数有误，不应包含上诉人已支付的加班费，一审计算2013年的年休假天数有误，应按实际工作的天数予以折算。年休假工资应按正常工资期间工资的200%计算，请求二审法院撤销原判，依法改判。
王丽二审答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。
本院二审另查明，王丽于2013年4月6日离职。
本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，关于加班工资的计算基数是否应该扣除实得工资中加班工资部分及计算方法是否有误的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位应当按照劳动者正常工作时间工资报�的一定比例支付职工加班工资，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。其中，正常工作时间的工资报酬不应包括用人单位每月已经发放的加班工资。一审法院折算的加班天数无误，但对加班工资基数计算有误。2003年度王丽应得加班工资为7283.51元（78.86元×46.18天×200%），而秋田公司未支付加班工资；2004年度王丽应得加班工资为1898.64元（62.62元×15.16天×200%），秋田公司未支付加班工资；2006年度王丽应得加班工资为3210.64元（93.55元×17.16天×200%），秋田公司未支付加班工资；2007年度王丽应得加班工资为10409.64元（1789.05元-315.4元÷12）÷21.75×64.22天×200%），秋田公司仅支付了加班工资315.40元；2008年度王丽应得加班工资为5551.8元（1698元-2954.96元÷12）÷21.75×41.59天×200%），秋田公司仅支付了加班工资2954.96元；2009年度王丽应得加班工资为4643.7元（1805.73元-2940.67元÷12）÷21.75×45.04天×200%），秋田公司仅支付了加班工资2940.67元；2010年度王丽应得加班工资为4781.48元（1524.14元-2595.94元÷12）÷21.75×39.76天×200%），秋田公司仅支付了加班工资2595.94元。2011年度王丽应得加班工资为4234.8元（1543.81元-2967.1元÷12）÷21.75×35.52天×200%），秋田公司仅支付了加班工资2967.1元；2012年度王丽应得加班工资为4383.68元（2450.49元-2203.25元÷12）÷21.75×21.03天×200%），秋田公司仅支付了加班工资2203.25元。综上述，秋田公司共拖欠王丽休息日加班工资34240.6元，上诉人秋田公司的该项上诉理由部分成立。
关于上诉人提出的2012年之前的未休年休假工资超过诉讼时效及未休年休假工资计算有误的问题。本院认为，未休年休假工资属于劳动报酬，因拖欠劳动报酬发生争议的，不受一年诉讼时效期间的限制。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。王丽于2013年4月6日离职，至2013年王丽在秋田公司处累计工作已满10年不满20年，其在此期间的年休假为每年10天，2013年的年休假天数应予以折算为2.68天（98÷365×10天）。2013年王丽应得未休年休假工资为880.87元（109.36元×2.68天×300%），王丽在2008年应得年休假工资报酬为1171.05元（78.07元×300%×5天），2009年、2010年应得年休假工资报酬为4593元（（83.02元＋70.08元）×300%×10天），即王丽应得年休假工资报酬合计6644.92元。上诉人秋田公司的该项上诉理由部分成立。
综上，一审法院判决适用法律有误，依法应予纠正。根据《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第四十五条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更重庆市大渡口区人民法院（2013）渡法民初字第2424号民事判决书第一项为：“重庆秋田齿轮有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付王丽休息日加班工资34240.6元”；
二、变更重庆市大渡口区人民法院（2013）渡法民初字第2424号民事判决书第二项为：“重庆秋田齿轮有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付王丽应休未休年休假工资报酬6644.92元”；
三、撤销重庆市大渡口区人民法院（2013）渡法民初字第2424号民事判决书第三项，即：“驳回王丽的其他诉讼请求”；
四、驳回王丽的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审诉讼费10元，由上诉人重庆秋田齿轮有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋科
代理审判员 于利
代理审判员 黎明
二〇一四年五月十四日
书 记 员 李婷