河北省衡水市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）冀11民终1184号
上诉人（原审原告）：王某甲，男。
委托代理人：王某乙（系王某甲之弟），农民。
被上诉人（原审被告）：马某，女。
委托代理人：白某，阜城县法苑法律服务所法律工作者。
原审第三人：阜城县甲镇乙村民委员会。
法定代表人：王某丙，该村村主任。
上诉人王某甲因与被上诉人马某、原审第三人阜城县甲镇乙村民委员会（以下简称：乙村委会）土地承包经营权纠纷一案，不服河北省阜城县人民法院（2015）阜民一初字第872号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人王某甲的委托代理人王某乙、被上诉人马某及其委托代理人白某到庭参加了诉讼。原审第三人乙村委会经合法传唤无正当理由未到庭。
王某甲在一审中诉称：1999年二轮土地承包时，王某甲所在的第三小队维持土地原状不动，延续承包，每人1.99亩，王某甲的承包地包括诉争土地5.7亩，该地位于乙村西庄稼顶地，东邻王东、西邻史道和、南至大道、北至高什井村地。1999年8月20日王某甲与乙村委会签订了土地承包合同，按当时的人口及地亩数缴清了当年的提留款。2000年王某甲外出打工，经当时的村主任王宝华介绍，将诉争土地交由马某及其丈夫王福军代耕。后马某与王福军离婚，王福军不再耕种，马某仍耕种诉争土地，并承包给他人。2015年春，王某甲多次要求马某返还代耕的土地，马某不予返还，马某的行为已侵犯了王某甲的土地承包经营权，因此诉请判令马某返还耕地5.7亩。
马某在一审中辩称：王某甲所述土地的四至、面积、位置及耕种情况都对，但事实不对。1996年马某与本村村民王福军结婚，1999年8月20日王福军与第三人签订二轮承包合同，合同载明王福军承包土地7.5亩，并按签订的承包合同地亩数交纳了农村提留统筹费用，马某耕种至今并领取国家粮食直补款。马某与王福军于2012年8月离婚，诉争土地是村委会承包给马某的，故应驳回王某甲的诉讼请求。
原审法院认为：《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。”王某甲未能证明其已取得诉争5.7亩土地承包经营权，本案的争议属农户之间土地使用权的争议，根据上述法律规定，当事人协商不成，应由当事人向相关行政部门申请解决，本案不属于人民法院受理民事诉讼的范围。依照《最高人民法院〈关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定：驳回王某甲的起诉。案件受理费100元，退回王某甲。
上诉人王某甲不服上述民事裁定，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：一、原审法院认定事实不清。1999年8月20日上诉人与村委会签订了土地承包合同。当时为响应“稳定土地承包关系，鼓励农民增加投入，提高土地的生产率，在原定的耕地承包期到期之后，再延长30年不变”的国家政策，乙村委会给各小队派发了分地干部，当时上诉人所在的第三小队由原任村支书史道华进行群众会议，负责分地事宜，史道华在征得多数村民同意后，第三小队的土地维持原状不动，延续承包，当时每人1.99亩，上诉人按照当时的人口及地亩数缴清了当年的提留款。2000年上诉人因生活所迫外出打工挣钱，为更好地发挥土地的利用价值，经当时的村主任王宝华介绍，将诉争的庄稼顶地交由被上诉人及其丈夫王福军代耕，后被上诉人与王福军离婚又改稼至他村，但上诉人的土地仍旧由被上诉人马某继续耕种并承包给他人，王福军不再耕种。2015年春，上诉人多次要求被上诉人返还代耕的土地，被上诉人均不予返还。被上诉人的行为已侵犯上诉人的土地承包经营权，原审中上诉人已提交土地承包合同、延续承包的原地亩帐以及村委会证明等能够证明上诉人具有土地承包经营权的证据，故原审法院认定事实不清。二、原审法院适用法律错误。根据《中华人民共和国农村土地承包法》等相关法律规定，上诉人已与村委会签订了土地承包合同，上诉人自承包合同生效时取得土地承包经营权。国家依法保护农村土地承包关系的长期稳定。上诉人作为农村集体经济组织成员，有权承包本集体经济组织发包的土地。被上诉人辩称在1999年二轮土地承包前，由上诉人把自己的责任田交到大队后，由王宝华经手将上诉人交到大队的地交由被上诉人耕种，无事实及法律依据。王宝华未出庭作证，王宝华并未提交上诉人自愿交回承包地的书面申请，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十九条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十条的规定，不得认定为上诉人自愿交回。经村委会主任王宝华介绍，上诉人将地交由被上诉人代耕，且被上诉人未与村委会达成任何土地承包的协议，应当认定为被上诉人是代耕了上诉人的耕地，上诉人有权收回承包地。根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，此案件为涉及土地承包经营权侵权纠纷案件，人民法院应当依法予以判决。故原审适用法律错误。综上所述，原裁定应予撤销，请求二审法院责令原审法院依法作出判决。
被上诉人马某答辩称：一、上诉人所述事实不正确，1996年被上诉人马某阴历4月初六和本村村民王福军结婚，1999年8月20日王福军和甲镇乙村委会签订第二轮土地承包合同，合同载明王福军承包乙村委会土地7.5亩，并按签订的承包合同地亩数交纳了农村提留统筹费，耕种至今并领取国家粮食直补款，被上诉人和王福军于2012年8月离婚，诉争土地是在婚姻存续期间承包的，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第三十条的规定，被上诉人有承包经营权。二、上诉人和乙村委会签订的土地承包合同，明确载明上诉人只承包了1.5亩，双方诉争的土地是5.7亩，不在上诉人承包范围之内，而被上诉人承包乙村委会的土地是7.5亩，包含诉争土地，1999年交纳的农村提留统筹费用中也能说明，被上诉人拥有诉争土地的承包经营权，上诉人提交的第一轮土地承包地亩账因国家1999年搞第二轮农村土地承包而废止。综上，被上诉人已耕种诉争土地长达16年之久，而且和乙村委会签有土地承包合同，是合法的承包经营权人，上诉人对诉争土地不享有承包经营权，请法院依法驳回上诉人的诉讼请求，判令被上诉人对诉争土地有承包经营权。
原审第三人乙村委会未提交书面答辩意见。
二审中，根据当事人的诉、辩意见，征得到庭当事人的同意，本院确定了双方无争议的事实为：本案诉争土地位于乙村西，地名为庄稼顶地，共两块，合计5.7亩，其中南北方向耕种的3.3亩（该地现在的四至为：东邻王东，西邻史道和，南邻道，北邻双方诉争的东西方向耕种的土地）、东西方向耕种的2.4亩（该地现在的四至为：东邻史牛，西邻刘连如，南邻双方诉争的南北方向耕种的土地，北邻史卫东），现均由被上诉人马某耕种。1999年8月20日上诉人王某甲、被上诉人马某的前夫王福军均与乙村委会签订了土地承包合同，上诉人王某甲的土地承包合同中载明：承包耕地1.5亩，其中水浇地1亩，旱地0.5亩，王福军的土地承包合同中载明承包耕地7.5亩，其中水浇地5亩，旱地2.5亩。马某与王福军于2012年离婚。
本案的争议焦点为：本案是否属于人民法院受理民事诉讼的范围。
围绕争议焦点，上诉人王某甲称：本案属于人民法院民事案件受理范围。诉争土地的承包经营权归上诉人王某甲所有，1999年上诉人与村委会签合同时，村委会把合同的亩数填写错误，应该填写11.4亩，村委会填写1.5亩，上诉人一直耕种诉争土地至2000年，上诉人不清楚被上诉人是从哪年开始耕种诉争土地的。其他理由同上诉状。
被上诉人马某称：本案不属于人民法院民事案件受理范围。被上诉人从1999年第二轮土地承包开始耕种诉争土地至今，二轮土地承包时上诉人及其代理人都不在村里，村里怎么和上诉人签的合同，被上诉人不清楚，诉争土地是地二轮土地承包时村里分给被上诉人的，以前是谁的地，被上诉人也不清楚。其他理由同上述答辩意见。
二审中，各方当事人均未提交新的证据。
本院经审理查明的事实为到庭双方当事人二审中均无争议的事实。
本院认为：《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条规定：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权”。故土地承包经营权根据土地承包合同而取得。本案中，双方当事人均于1999年8月20日与乙村委会签订了土地承包合同，上诉人王某甲签订的土地承包合同中载明承包土地1.5亩，其中水浇地1亩，旱地0.5亩，该合同中未载明地块名称及四至。上诉人王某甲现主张拥有诉争两块土地共5.7亩的土地承包经营权，被上诉人马某不予认可，上诉人王某甲没有提交充分的证据佐证其主张。二轮承包重新订立的土地承包合同是承包人取得新的承包经营权的法律依据。上诉人王某甲所述因其第一轮取得诉争土地的承包经营权，故根据延续承包的政策拥有诉争土地承包经营权的上诉理由不能成立，本院不予采信。故此，本案系因当事人未实际取得承包经营权提起的民事诉讼。根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款“集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。”的规定，原审法院裁定驳回上诉人王某甲起诉的结果是正确的，本院予以维持。上诉人王某甲应向有关行政主管部门申请解决。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 许晓芬
审判员 吕国仲
审判员 刘万斌
二〇一六年六月二十三日
书记员 蒋红磊