湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳中民三终字第127号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司岳阳支公司。
负责人唐克强，该支公司经理。
委托代理人付六三，湖南忠民律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周会年，男，1959年11月19日出生，汉族。
委托代理人杨萃，湖南金球律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）余新东，男，1974年8月19日出生，汉族。
委托代理人毛新泉，岳阳市求真法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）岳阳县汽车运输总公司。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳阳支公司（以下简称人保财险岳阳支公司）因与被上诉人周会年、余新东、岳阳县汽车运输总公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2013）岳民初字第616号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月31日受理后，依法组成由审判员闾开海担任审判长，审判员李芬、刘霁参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年11月20日下午17点30分许，余新东驾驶湘F×××××中型客车，沿107国道由北往南行驶，在新开镇兴隆加油站路段，追尾撞上同向行驶的周会年驾驶的无牌两轮摩托车，造成周会年受伤，两车受损的交通事故。岳阳县公安局交通警察大队做出道路交通事故认定书认定被告余新东负此次事故全部责任，周会年不负责任。事故发生后周会年被送至岳阳市二人民医院治疗，住院治疗404天。周会年的伤情经湖南省岳阳市平安司法鉴定所鉴定，构成一个8级，三个9级伤残；预计后段医药费3000元；择期取内固定，预计医药费5000元，需住院15天；住院期间需1人护理。
岳阳县汽车运输总公司系肇事车辆所有人，肇事车辆在人保财险岳阳支公司投保了交强险和第三者商业责任险（责任限额500000元，全责免赔率为20%，每案绝对免赔500元）。余新东系岳阳县汽车运输总公司的司机，事故发生时驾驶“公田-
岳阳”的营运车辆，进行营运。周会年自2010年2月25日起，一直租住于岳阳市岳阳楼区王家河办事处枫树岭社区三片175号徐平球（男，1974年7月22日出生，住岳阳市岳阳楼区政府大院）家中。其主要生活来源于城镇。
事故发生后，余新东赔偿周会年损失166411.54元（医药费151411.54元＋15000元），人保财险岳阳支公司向余新东支付赔偿款50000元。因当事人不能达成赔偿协议，故周会年诉至原审法院要求余新东、岳阳县汽车运输总公司赔偿其前期医药费9825.2元，后期医药费8000元，残疾赔偿金166288.2元，误工费61522元，护理费41402.93元，伙食费12570元，精神抚慰金20000元，营养费12120元，后期费用3570元，交通费2616元，司法鉴定费1200元，轮椅费750元，摩托车损失2000元等损失共计341664.33元；由人保财险岳阳支公司在保险限额内承担赔偿责任。
另查明，1、周会年所提供的证据中，湖南省岳阳县卫生局医疗统一发票、岳阳县谢承仁药店销售单、湖南省医疗卫生单位门诊收据（手写）时间与住院期间同期，与本案无关，不予采信；2、周会年的出入院记录中显示其住院404天，但根据人保财险岳阳支公司提供的周会年的住院病程记录，其有37日不在医院病房居住，故周会年的实际住院天数为367天；3、周会年提供的房屋租赁合同、岳阳楼区王家河街道枫树岭社区居委会、岳阳市岳阳楼区王家河派出所、岳阳县新开镇七星村村民委员会证明、王家河街道办事处枫树岭社区网络化管理入户摸底表具备证据的真实性、合法性、关联性，足以证明周会年经常居住地和主要收入来源地均为城镇，予以采信。据此，认定周会年因本次交通事故所受的的损失为：1、医药费166843.74元（前段住院费156411.54元＋前段门诊2432.2元＋后段医药费3000元＋取内固定费5000元）；2、残疾赔偿金153496.8元（21319元／年×20年×36%）；3、误工费61522.5元（40028元／年÷365天×561天），周会年未举证证明其有无固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入情况，故原审法院参照湖南省2012职工平均工资为40028元／年计算。周会年误工时间从受伤之日起至定残之日止（2011年11月20日至2013年6月5日）共计561天；4、护理费37746.8元（36067元／年÷365天×382天），周会年未举证证明护理人员收入情况，原审法院依法参照湖南省2012年居民服务、修理和其他服务业平均工资36067元／年计算。护理时间为前期住院367天，后期住院15天，共计382天；5、住院伙食补助费11460元（30元／天×382天）；6、精神抚慰金18000元；7、营养费，岳阳市二人民医院出院记录明确要求周会年出院后加强营养，故给予其营养费赔偿合情合理。但周会年诉请营养费12120元过高，酌情认定营养费5000元；8、交通费，周会年虽然未能举证证明交通费的具体数额，但其花费交通费属实，酌情认定交通费1800元；9、司法鉴定费1200元；10、残疾辅助器具费750元；11、财产损失2000元。以上共计459819.9元。
原审法院经审理后认为，根据《道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，岳阳县汽车运输总公司为事故车辆在人保财险岳阳支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，故人保财险岳阳支公司应在先在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由人保财险岳阳支公司根据保险合同第三者责任险限额范围内予以赔偿。仍有不足的部分，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”。本案中，肇事车辆挂靠于岳阳县汽车运输总公司，故应该由余新东（挂靠人）与岳阳县汽车运输总公司（被挂靠人）承担连带责任。
根据《机动车交通事故强制保险条款》第八条第二款、第三款的规定，死亡伤残赔偿限额110000元，负责赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金（先予赔偿）、交通费、残疾辅助器具费；医疗费用赔偿限额为10000元，负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、营养费；财产损失赔偿限额为2000元。周会年在死亡伤残项下损失为273316.1元（残疾赔偿金153496.8元＋误工费61522.5元＋护理费37746.8元＋精神抚慰金18000元＋交通费1800元＋残疾辅助器具费750元），超出交强险死亡伤残赔偿限额部分为163316.1元（273316.1元-110000元）；周会年在医疗费项下损失为158277.2元（医药费166843.74元×85%＋住院伙食补助费11460元＋营养费5000元）；人民财险岳阳支公司要求保险公司仅按照国家医保标准核减周会年医药费的15%，余新东对此表示同意，周会年与岳阳县汽车运输总公司对此未发表意见，对此核减比例予以认可。故余新东和岳阳县汽车运输总公司承担周会年医药费的15%，即25026.6元（医药费166843.74元×15%=25026.6元）。周会年在医疗费项下损失超出交强险部分为148277.2元（158277.2元-10000元）。以上两项超出部分共计311593.3元（163316.1元＋148277.2元）。人保财险岳阳支公司应在商业三者险范围内赔偿周会年超出交强险范围内损失248774.64元（311593.3元×80%（免赔20%）-500元（绝对免赔额）】。剩余损失62818.66元（311593.3元-248774.64元），由余新东和岳阳县汽车运输总公司承担赔偿责任。周会年在财产损失项下损失为2000元，未超出该限额，可在交强险范围内获得足额赔偿。司法鉴定费1200元，由余新东和岳阳县汽车运输总公司承担赔偿责任。故人保财险岳阳支公司在机动车交通事故强制责任保险赔偿限额内支付周会年赔偿款122000元。在商业第三者责任险范围内支付周会年赔偿款248774.64元，共计370774.64元。减去人保财险岳阳支公司已经赔付给余新东的50000元，还需支付周会年赔偿款320774.64元。余新东与岳阳县汽车运输总公司赔偿连带赔偿周会年损失89045.26元（25026.6元＋62818.66元＋1200元），故周会年应退还余新东已支付的27365.74元（166411.54元-50000元-89045.26元）。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权责任精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由人保财险岳阳支公司支付周会年各项损失共计320774.64元；二、由周会年退还余新东27365.74元。三、驳回周会年其他诉讼请求。上述款项限支付义务人在判决生效后五日内支付到原审法院帐户（户名：湖南省岳阳县人民法院，开户行：中国工商银行岳阳县支行，帐号×××0402）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8197元，减半征收计40978.5元，由余新东负担2049.25元，岳阳县汽车运输总公司负担2049.25元。
宣判后，人保财险岳阳支公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：（一）被上诉人周会年没有在城镇务工，而是在事故发生地附近的预制板厂务工。本案事故肇事司机余新东就是事故发生地临近村的村民，对周会年是否在外务工的情况知情，原判按城镇标准计算残疾赔偿金不当，应当按农村居民标准计算周会年的残疾赔偿金；（二）被上诉人周会年没有在城镇务工，同时也没有固定收入，其误工费只能按农林牧渔标准计算。原判按职工年平均工资计算周会年的误工费不当。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人周会年口头答辩称：周会年在原审中已经提交了枫树岭社区居委会出具的证明，枫树岭社区网格化管理入户摸底表、新开镇七星村委会证明、房屋租赁合同等证据，足以证明周会年的经常居住地为城镇，其主要收入来源于城镇，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人余新东答辩称：上诉人的上诉请求与余新东无关，不发表答辩意见。
被上诉人岳阳县汽车运输总公司未予答辩。
各方当事人在二审过程中均未提供新的证据。
二审审理查明的案件事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为：（一）原判按城镇居民标准计算周会年残疾赔偿金是否正确的问题；（二）周会年的误工费应如何计算。
关于焦点（一），《最高人民法院关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定：“受害人虽为农村户口，但在城市工作、居住，其经常居住地和主要收入来源地为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算”。本案受害人周会年虽为农村户口，但岳阳市岳阳楼区王家河街道办事处枫树岭社区居委会、岳阳市岳阳楼公安分局王家河派出所及岳阳县新开镇七星村村民委员会出具的证明，徐平球与周会年签订的《房屋租赁合同》，岳阳市岳阳楼区王家河街道办事处枫树岭社区网格化管理入户摸底表，原审法院对徐平球作出的《调查笔录》等可以相互印证，证明周会年的经常居住地和收入来源地均为城镇，故原审法院判决按城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当。上诉人上诉称应当按农村居民标准计算周会年残疾赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点（二），《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、三款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案周会年的主要收入来源地为城镇，原判按受诉法院所在地上一年度职工的平均工资计算其误工费并无不当。上诉人上诉称应当按农、林、牧、渔业标准计算周会年误工费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，本案原判认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2858元，由中国人民财产保险股份有限公司岳阳支公司负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 闾开海
审 判 员 李 芬
审 判 员 刘 霁
二〇一四年八月六日
代理书记员 朱慧娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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