北京市平谷区人民法院民 事 判 决 书（2015）平民初字第00895号原告（被告）北京悦府盛宴餐饮管理有限公司，住所地北京市平谷区林荫北街13号信息大厦1002-39室。注册号：110105012871780。法定代表人石琳，总经理。委托代理人李宁，男，1978年8月18日出生。委托代理人丁兰萍，女，1955年9月4日出生。被告（原告）郭占江，男，1975年2月5日出生。委托代理人段纪波，北京市中闻律师事务所律师。原告（被告）北京悦府盛宴餐饮管理有限公司（以下简称悦府盛宴公司）与被告（原告）郭占江劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。悦府盛宴公司的委托代理人李宁、丁兰萍与郭占江的委托代理人段纪波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。悦府盛宴公司诉称：2010年7月14日，郭占江到我公司工作，分别于2012年1月15日（期限自2012年1月15日至2013年1月14日止）及2012年12月1日（期限自2012年12月1日至2014年11月30日止）签订书面劳动合同附加《禁止竞业条款》。2014年3月，我公司管理层进行人员调动，将郭占江提升为公司出品部经理一职，统一负责菜品管理，但郭占江于2014年3月13日至4月17日向我公司申请事假，拒不到任，其行为严重违反了公司《员工手册》规定。我公司主管人员于2014年4月28日与郭占江协商未果。后郭占江向北京市平谷区劳动人事争议仲裁委员会申诉。因我公司已向郭占江支付工资、法定节假日加班工资及未休年休假工资，不存在拖欠工资的情况，故我公司不服仲裁裁决，起诉请求判令我公司无需支付郭占江：1、2014年4月17日工资326.44元；2、法定节假日加班工资3400.98元；3、2013年、2014年未休年休假工资3862.07元；4、解除劳动关系经济补偿金26005.67元。郭占江辩称：我不同意悦府盛宴公司的诉讼请求，但仲裁委的裁决与我的合法主张差距较大，应该按照我的起诉请求进行判决。悦府盛宴公司所述签订劳动合同情况和人员调动情况均与事实不符。因悦府盛宴公司存在违法行为，我单方行使了解除劳动关系的权利。仲裁委计算经济补偿金的标准过低。我亦不同意仲裁裁决，起诉请求法院判令悦府盛宴公司支付我：1、自2010年8月14日至2011年7月14日期间未签订书面劳动合同双倍公司差额82500元；2、自2014年4月17日至2014年5月7日期间工资5500元；3、自2010年7月14日至2014年5月7日期间平时超时加班费135000元，法定节假日加班费41379元；4、解除劳动关系经济补偿金60000元；5、2010年7月14日至2014年5月7日期间未休年假工资45000元。悦府盛宴公司针对郭占江的起诉辩称：我公司不同意郭占江的诉讼请求，坚持我公司的诉讼请求。经审理查明：郭占江系外埠农业户口。2010年7月14日，郭占江到悦府盛宴公司工作，担任厨师长。双方于2012年1月15日签订了期限至2013年1月14日止的劳动合同。双方于2012年12月1日签订了期限至2014年11月30日止的劳动合同和内容包括自2012年12月1日起郭占江月度岗位工资标准为3000元的聘用书。悦府盛宴公司自2012年5月起为郭占江缴纳了社会保险费。郭占江主张其月工资为7500元。2014年8月27日，郭占江向北京市平谷区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认双方自2010年7月14日至2014年5月7日期间存在劳动关系；2、支付2010年8月14日至2011年7月14日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额82500元；3、支付2014年4月14日至2014年5月7日期间工资5500元；4、支付2010年7月14日至2014年5月7日期间平时超时加班费135000元，法定节假日加班费41379元；5、支付解除劳动关系经济补偿金60000元；6、支付2010年7月14日至2014年5月7日期间未休年休假工资45000元。2014年12月24日，该仲裁委裁决:1、确认郭占江与悦府盛宴公司在2010年7月14日至2014年5月7日期间存在劳动关系；2、悦府盛宴公司支付郭占江2014年4月17日工资326.44元；3、悦府盛宴公司支付郭占江法定节假日加班工资3400.98元；4、悦府盛宴公司支付郭占江2013年、2014年未休年休假工资3862.07元；5、悦府盛宴公司支付郭占江解除劳动关系经济补偿金26005.67元；6、驳回郭占江的其他申请请求。悦府盛宴公司与郭占江均不服仲裁裁决，先后诉至本院。庭审中，悦府盛宴公司表示同意按照仲裁裁决支付郭占江2014年4月17日工资326.44元。关于离职时间及原因，郭占江主张其因妻子生产于2014年3月17日至4月16日请假未上班，于2014年4月17日开始上班，但悦府盛宴公司的店长带着厨师将其打伤，此后其一直在宿舍休息至2014年5月7日。2014年5月7日，其以快递形式向悦府盛宴公司邮寄了解除劳动合同通知书离职，离职原因为悦府盛宴公司未依法与其签订书面劳动合同、缴纳社会保险、支付加班费及年假工资，故其与悦府盛宴公司解除劳动合同。悦府盛宴公司主张郭占江的离职时间为2014年4月16日，其公司不存在郭占江所述违法行为，郭占江的离职原因为不服从工作调动，自动离职。关于加班问题，郭占江主张其早上9点上班，晚上9点30分下班，中午有一小时的吃饭休息时间，法定节假日亦需要上班，故其存在延时加班和法定节假日加班，但悦府盛宴公司未支付相应的加班工资。对此，郭占江提供了员工考勤表打印件、打卡记录的照片、工资明细表、郑志成的书面证人证言。悦府盛宴公司对上述证据均不认可，称考勤表应由单位制作，打卡记录中没有显示公司名称，工资明细表系打印件且未加盖公章，证人早×。悦府盛宴公司主张郭占江的工作时间为早上10点到下午2点，下午5点30分至晚上9点，不存在延时加班，其公司安排郭占江法定节假日加班亦支付了相应的加班工资。就此，悦府盛宴公司提供了2012年4月至2013年3月期间电子版考勤表、2013年4月至2014年5月期间手写考勤表、2012年5月至2014年3月期间的工资表，该工资表显示郭占江每月的工资中发放数额不等的绩效工资，扣减数额不等的扣款费用，且每月核算加班工资的计算基数亦不相同。郭占江对工资表及考勤表真实性均不认可，称电子版考勤上只有一起申请仲裁的劳动者的考勤，是拼凑的，手写考勤表有明显修改的地方，并表示悦府盛宴公司在仲裁阶段提交的工资表与诉讼阶段提供的不一致。悦府盛宴公司对此解释为仲裁阶段提交的工资表系新来的员工制作，所以有不准确的地方，诉讼阶段的提交的工资表是其公司会计重新制作，是准确的。关于年休假工资，郭占江主张悦府盛宴公司未安排其休带薪年休假，故应支付其未休带薪年休假工资。悦府盛宴公司则主张如果未能安排员工休带薪年假，则其公司已于次年初发放了未休带薪年休假工资。悦府盛宴公司就其此项主张提供了2013年未休年休假工资打印件，证明其支付了郭占江2013年年假工资5500元。郭占江认可收到该笔钱，但否认为年假工资，而认为是双薪，属于福利。郭占江就其此主张提供了关于2013年双薪发放的通知。悦府盛宴公司对该通知真实性不认可，称未加盖公章。上述事实，有双方当事人陈述及仲裁裁决书、劳动合同、交易明细等证据在案佐证。本院认为：用人单位应就劳动者的离职时间进行举证。本案中，悦府盛宴公司主张郭占江于2014年4月16日自动离职，但根据其公司提供的考勤，郭占江于2014年4月17日有出勤记录，故本院采信郭占江关于其2014年5月7日离职的主张。2014年4月18日至2014年5月7日期间双方存在劳动关系，郭占江未提供劳动，悦府盛宴公司亦未发放工资，但双方均未对未提供劳动的原因进行举证，故本院根据北京市最低工资标准的70%计算悦府盛宴公司应支付郭占江此期间工资数额。悦府盛宴公司同意按仲裁裁决支付郭占江2014年4月17日工资326.44元，本院予以确认。关于未休年休假工资，悦府盛宴公司主张其已向郭占江发放了未休年休假工资，郭占江对此不予认可，现悦府盛宴公司未能提供充分证据证明2012年、2014年安排郭占江休年休假，故应向郭占江支付相应的未休带薪年休假工资。关于2013年未休年休假工资是否支付问题，双方对悦府盛宴公司2014年3月支付郭占江的5500元性质存在争议，悦府盛宴公司称系支付郭占江2013年年休假工资，郭占江则称为福利双薪。本院认为，郭占江虽否认该笔钱系其2013年未休年假工资，但其提供的双薪发放通知未加盖悦府盛宴公司公章，悦府盛宴公司亦否认，故对其此主张本院不予采纳。对悦府盛宴公司要求无需支付郭占江2013年未休年假工资的请求予以支持。郭占江应就2010年7月14日至2012年4月期间悦府盛宴公司未支付其未休年假工资的主张提供证据，现郭占江未能提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故对郭占江该部分请求，本院不予支持。关于郭占江主张的法定节假日加班工资一节，悦府盛宴公司主张其安排郭占江法定节假日工作，但已支付相应加班工资，根据法律规定，其应对郭占江申请仲裁前两年已支付郭占江法定节假日加班工资承担举证责任。本案中，悦府盛宴公司提交的2012年5月至2014年3月期间的工资表中显示郭占江每月的工资中发放数额不等的绩效工资，扣减数额不等的扣款费用，且每月核算加班工资的计算基数亦不相同，悦府盛宴公司并无相应的绩效工资及扣款费用的核算标准，且悦府盛宴公司在诉讼阶段与仲裁阶段提交的工资表内容亦有很大出入，本院对其提供工资表及工资构成的意见不予采信，亦不能据此工资表采信悦府盛宴公司已足额支付郭占江此期间法定节假日加班工资的主张。故悦府盛宴公司应支付郭占江2012年5月至2014年5月期间法定节假日加班工资。关于加班工资基数问题，本院认为，悦府盛宴公司最后一次与郭占江签订的劳动合同书中未约定月工资标准，作为附件的聘用书中仅约定月度岗位工资为3000元，而悦府盛宴公司每月向郭占江实发工资数额明显高于上述金额，且每月实发数额与郭占江自述的工资标准相互吻合，故本院采信郭占江自述的工资标准为计算加班费基数。郭占江提供的证据显示悦府盛宴公司于2014年1月支付其加班工资600元，应从本院依法核算的加班费中予以扣除。郭占江应对悦府盛宴公司未支付其2010年7月14日至2012年4月期间法定节假日加班工资的主张承担举证责任，但郭占江未能提供证据予以证明，故本院对其要求悦府盛宴公司支付其此期间的法定节假日加班工资的请求不予支持。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。郭占江主张悦府盛宴公司安排其延时加班，但其提供的员工考勤表系打印件、打卡记录的照片未显示悦府盛宴公司的名称、证人郑×出庭，其证据均缺乏客观真实性。故郭占江要求悦府盛宴公司支付延时加班的请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于经济补偿金问题，未签订劳动合同、未依法支付年休假工资不属于法律规定应支付解除劳动合同经济补偿金的情形。鉴于悦府盛宴公司自2012年5月起已按相关规定为郭占江建立了社会保险关系。劳动者以用人单位欠缴或未足额缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，不属于法律规定应支付解除劳动合同经济补偿金的情形。因加班费存在争议，需经诉讼核定，郭占江以此要求悦府盛宴公司支付解除经济补偿金依据不足，综上，对郭占江要求悦府盛宴公司支付解除经济补偿金的请求本院不予支持。对悦府盛宴公司要求无需支付经济补偿金的请求本院予以支持。郭占江要求悦府盛宴公司支付2010年8月14日至2011年7月14日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额已经超过仲裁时效，本院不予支持。综上，依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款、《职工带薪年休假条例实施办法》第十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决如下：一、确认被告（原告）郭占江与原告（被告）北京悦府盛宴餐饮管理有限公司在二○一○年七月十四日至二○一四年五月七日期间存在劳动关系。二、原告（被告）北京悦府盛宴餐饮管理有限公司于本判决生效后七日支付被告（原告）郭占江二○一四年四月十七日至二○一五年五月七日期间工资一千三百三十一元。三、原告（被告）北京悦府盛宴餐饮管理有限公司于本判决生效后七日支付被告（原告）郭占江二〇一二年五月至二〇一四年五月期间法定节假日加班工资差额一万五千一百七十二元。四、原告（被告）北京悦府盛宴餐饮管理有限公司于本判决生效后七日支付被告（原告）郭占江二〇一二年及二〇一四年未休年休假工资六千八百九十七元。五、驳回原告（被告）北京悦府盛宴餐饮管理有限公司的诉讼请求。六、驳回被告（原告）郭占江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由原告（被告）北京悦府盛宴餐饮管理有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  徐 婷人民陪审员  赵晓明人民陪审员  李翠兰二〇一五年八月十九日书 记 员  王玲玲