湖南省湘乡市人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0381民初1876号原告:湖南雪豹电器有限公司。住所地：湘乡市经济开发区振湘路005号。法定代表人：谭亮。委托代理人：刘浩，女，1978年2月15日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘乡市新湘西路**号附*号。被告：谭某某，女，1965年8月30日出生，汉族，湖南省湘乡市人。委托代理人：罗薛强，男，1962年12月31日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘乡市韶峰新村**栋*单元***号，系被告谭某某之哥。原告湖南雪豹电器有限公司与谭某某劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员陈礼担任审判长，人民陪审员姜学范、陈焯炜参加评议的合议庭，于2017年9月28日公开开庭进行了审理，书记员刘惠担任记录。原告湖南雪豹电器有限公司的委托代理人刘浩、被告谭某某及其委托代理人罗薛强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告湖南雪豹电器有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求以湘潭市2015年在岗职工平均工资4312元/月×60%=2587.2元/月作为当事人工资标准计算一次性伤残补助金，一次性医疗补助金和一次性就业补助金；2、以实际发放工资1500元/月确定停工留薪期工资；3、不支付护理费。事实和理由：2016年1月20日被告应聘从事普工冲床接料工作，工资为1500元/月，试用期满后计件工资，多劳多得。2016年2月15日，被告在工作过程中受伤住院16天，原告支付了全部医药费用，发放了一月份工资966元，二月份工资1500元，三、四、五月工资1400元×3=4200元。原告实际工作时间为10天（扣除其事假、春节假、休息日），原告公司同期同岗位职工工资最高2463元，根据《工伤保险条例》规定“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，按统筹地区职工平均工资60%计算”，所以请求按4312元/月×60%=2587.5元/月计算一次性伤残补助金，一次性医疗补助金和一次性就业补助金，并以150元/月确定其停工留薪期工资，因被告未取得转院手续的情况下去长沙治疗，可以视为放弃单位护理，请求不予支付护理费用。被告谭某某辩称：《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满一月的，月工资标准参照适用其统筹地方上年度职工平均工资”，因此，被告没有签订劳动合同，原告陈述被告实际工作时间不足一个月，所以原告诉称以4312元/月×60%计算一次性伤残补助金、一次性就业补助金和一次性医疗补助金不符合法律规定，被告去长沙就医经过了被答辩人同意的而且原告已支付了长沙住院治疗的医疗费用，所以原告拒绝支付护理费不符合客观事实。原告湖南雪豹电器有限公司为了支持自己的主张，向本院提交了如下证据材料：谭某某2016年1-5月工资表及雪豹电器向谭某某工资卡的转账凭证各壹份，拟证明谭某某的月工资标准为1500元的情况。成中阳、徐卫峰、彭征兵三人2016年1-5月工资表及雪豹电器向上述三人转账的凭证各壹份，拟证明谭某某的同期同岗工资低于2015年湘潭市在岗平均月工资4312元的60%的情况。被告对原告方提交的证据材料质证意见为：证据1、2真实性认可，合法性不认可，因为被告上班不足一个月又没有签订劳动合同，更没有约定工资的依据，所以这个标准不能符合工伤保险条例及相关法律的规定。被告谭某某未向本院提交证据材料。对于上述证据材料，本院结合当事人陈述作如下认证：证据材料1、2的真实性双方当事人互无异议，但因为被告没有签订劳动合同，被告在原告处用工实际时间不足一个月，上述二份证据材料其证明目的明显与《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》（湘劳社政字【2005】22号）第十六条规定不符，所以其关联性、合法性本院不能予以认定。根据本院认定的上述有效的证据，现结合当事人在法庭上陈述，本院认定案件事实如下：1、2016年1月20日被告谭某某进入原告公司从事冲床接料工作，双方口头约定试用期工资为1500元/月，试用期满后计件工资，多劳多得；原告公司没有与被告签订劳动合同，也没有为被告缴纳工伤保险；2016年2月15日被告谭某某在工作过程中因工作原因受伤，后送往湘乡市人民医院简单处理后转长沙武警湖南总队医院住院治疗至同年3月。住院治疗16天，原告公司支付了全部住院医疗费用。被告谭某某受伤后经湘乡市人力资源和社会保障局作出《湘人社工伤认（2016）907号工伤决定书》，该决定书认定被告谭某某此次受伤为工伤，2016年9月20日被告谭某某之伤经湘潭劳动能力鉴定委员会作出《潭劳资2016年2600号湘潭市劳动能力鉴定认定书》，其鉴定结论为拾级伤残。原告公司已发放被告1月份工资966元、二月工资1500元、三月工资1400元、四月工资1400元、五月工资1400元。另查明，2015年度湘潭市在岗职工平均工资为4312元/月。本院认为，被告谭某某在原告公司工作过程中受伤，被告谭某某受伤经湘乡市人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤经湘潭劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，被告谭某某应当享受工伤保险待遇。原告公司没有为被告谭某某缴纳工伤保险，原告公司应当按照工伤保险条例的相关规定及标准支付被告工伤待遇费用。被告谭某某在原告公司工作不满一个月且没有订立劳动合同，依照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第二款，“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”的规定，被告谭某某的工资应当参照湘潭市2015年在岗职工平均工资4312元/月计算，被告谭某某受伤后没有再去原告公司处上班，原告公司也没有要求被告谭某某回去上班，视为双方已解除劳动关系，解除劳动关系时被告谭某某已满51岁，根据《湖南省实施》第三十条的规定，一次性医疗补助金、一次性就业补助金，距法定退休年龄不足5年的，每减少一年扣除20%。所以原告公司应支付被告谭某某(一次性伤残补助金7个月的本人工资30184元（7月×4312元/月），(一次性医疗补助金6个月人工资的80%为2069.6元（6月×4312元/月×80%），(一次性伤残就业补助金6个月本人工资的的80%为20697.6元（6月×4312元/月×80%）。原告公司要求按2015年度在岗职工平均工资4312元/月的60%计算，不符合我国相关法律的规定，所以原告方的诉讼请求本院不能予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”和《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第七条第一款第（三）项“工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变”的规定，根据原被告未签订劳动合同，被告谭某某在原告公司工作时间未满一个月的实际情况，原告公司要求被告谭某某停工留薪期工资按其实际工资1500元/月计算停工留薪期工资，本院同理不能予以支持。被告谭某某受伤的停工留薪期间工资从受伤之日2016年2月15日起计算至鉴定之日2016年10月19日，为8个月工资34496元（8×4312元/月），扣除原告公司已经支付的停工留薪期工资5700元，原告公司还需要支付被告谭某某停工留薪期工资28796元，但被告谭某某在仲裁决过程中只要求原告公司支付停工留薪期间工资25872元，本案审理过程中被告谭某某亦未对此要求变更，应当视为被告谭某某对自身权益的自由处分，在不违背法律规定的情况下被告谭某某要求支付停工留薪期工资25872元本院应当予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，被告谭某某受伤住院期间原告公司派人照料三天后未再派人护理，被告谭某某住院时间为16天，护理费标准间参照2015年湘潭市在岗职工月平均工资4312元计算，原告公司应支付被告谭某某护理费1868.53元（4312元/月÷30天/月×13天），本院应当予以支持，住院期间的伙食补助费按照10元/天的标准计算，原告公司应当支付被告谭某某伙食补助费160元（16天×10元/天）本院亦应当予以支持，鉴于原被告之间没有签订劳动合同，原告公司没有为被告谭某某缴纳工伤保险，在被告谭某某住院期间原告公司支付了全部医药费用并派人进行了护理三天，原告公司以被告未办理转院手续而不应当支付护理费的诉讼请求，本院不能予以支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条第一款第二款，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》（湘劳社政字【2005】第22号）第七条第一款第三项、第十六条第三款之规定，判决如下：驳回原告湖南雪豹电器有限公司的诉讼请求。由原告湖南雪豹电器有限公司支付被告谭某某一次性伤残补助金30184元，一次性医疗补助金20697.6元，一次性就业补助金20697.6元、停工留薪工资25872元，伙食补助费用160元，护理费1868.53元，以上合计99479.73元。以上给付内容限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费收取10元，本院院长决定予以减免。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  陈礼仁人民陪审员  陈焯炜人民陪审员  姜学范二〇一七年九月二十八日书 记 员  刘 惠附本案适用法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》（湘劳社政字【2005】第22号）在本省从业的农民工，经本省劳动保障行政部门认定为工伤的农民工，享受以下工伤保险待遇：(一)工伤医疗待遇。包括治疗工伤的医疗费、康复性治疗费用、辅助器具配置费用、住院伙食补助费、外地就医所需交通、食宿费。(二)伤残待遇。包括一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。(三)工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。(四)工亡待遇。包括丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满１年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满１月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。