连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新民初字第3812号
原告ＸＸ集，；。
委托代理人程昆俊、吕秀江，江苏田湾律师事务所律师。
被告王建清，；。
委托代理人陈家港，江苏云台山律师事务所律师。
被告连云港市水利建筑安装工程有限公司，住所地连云港市海州区浦南镇龙铺路。
法定代表人王海，公司董事长。
委托代理人郑益林。
被告王学龙，；。
委托代理人陈家港，江苏云台山律师事务所律师。
第三人朱文武，；。
委托代理人赵国祥。
原告ＸＸ集与被告王建清、连云港市水利建筑安装工程有限公司（以下简称水利建安公司）、第三人朱文武建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，作出了（2012）新民初字第2144号民事判决。原告ＸＸ集、第三人朱文武均不服提起上诉，连云港市中级人民法院经审理认为原审判决违反法定程序，发回重审。依原告ＸＸ集申请，本院依法追加王学龙为本案共同被告参加诉讼，依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告ＸＸ集及其委托代理人程昆俊、吕秀江、被告王建清的委托代理人陈家港、被告王学龙及其委托代理人陈家港、第三人朱文武的委托代理人赵国祥到庭参加诉讼，被告水利建安公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。
原告ＸＸ集诉称，被告王建清总承包浦南镇饮水安全工程，2010年1月，被告王建清将该工程土建部分分包给朱文武，木建部分分包给原告，实行包工包料，并同时商定木建工程单价按40元／平方米计算，工程量以图纸为准。2010年5月，原告全部完成木建部分，但被告欠原告40000元工程款一直不予给付。因该饮水安全工程系第二被告承建，故原告诉至法院，请求判令三被告支付所欠工程款40000元及利息，并承担本案诉讼费用。
被告王建清辩称，第一被告不欠原告的工程款，第一被告与原告之间没有合同关系，我们把工程转包给第三人朱文武，朱文武又将模板工程发包给原告，现原告将模板工程换成木建工程。涉案工程系王学龙（第一被告之子）从水利建安公司总承包，由于王学龙初次涉足水建领域，便委托我对外分包，我又找到朱文武，以我的名义签订合同。第一被告、第三被告与原告之间不存在合同关系，原告多次从我处支付生活费及人工费等费用，均记入第三人的工程款帐目中，以此证明第三人与原告之间存在工程关系，综上，原告的诉求无事实和法律依据，应予驳回。
被告水利建安公司在原审时辩称，涉案工程是我公司承建的，第一被告是我公司的施工队，我们双方已结算，而第一被告是将工程包给第三人，我公司与原告没有合同关系，应驳回原告对我公司的诉求。
被告王学龙辩称，同第一被告的答辩意见。
第三人朱文武述称，原告列朱文武为第三人显属不当，原告的模板工程是直接与王建清商谈的，从合同的相对性来说，原告应当向王建清主张权利，原告与第三人无口头与书面合同关系。
经审理查明，2009年，被告水利建安公司承建新浦区农村饮水安全项目I标段工程，同年10月31日，被告水利建安公司（甲方）就涉案工程与被告王学龙（乙方）签订《新浦区农村饮水安全项目土建施工及安装工程I标段施工合同》一份，约定采用总价承包方式，甲方提取乙方总价的10%。合同还就其他事项进行了约定。2009年12月10日，被告王建清（甲方）与第三人朱文武（乙方）签订《协议书》一份，约定乙方承包增压站土建工程，地点在新浦区浦南镇小官庄村后，承包方式为包清工；工程内容为增压站办公楼、餐厅、仓库、泵房主体及粉刷工程；施工要求按图施工，按国家规范施工程序施工；工程费用办公楼合计391.70平方米，单价150元，计58755元整；泵房43.18平方米，单价110元，计4749.80元；餐厅、仓库、宿舍135平方米，单价110元，计14850元，总合计78354.80元；甲方负责及时供应原材料，铁丝、铁钉由甲方提供1000元，由乙方自购。协议还就工期要求、付款方式、安全责任等其他事项作出了相关约定。
2011年2月1日，第三人朱文武向被告王学龙出具《证明》一份，载明：此有朱文武同意ＸＸ友（即ＸＸ集）模板费从朱文武施工队总价，按每平方米40元×建筑面积支付给ＸＸ友作为模板费用。（加压站工程）同意人：朱文武2011.2.1号。关于该《证明》，朱文武的解释是因为临近春节要不到工程款，王学龙说签字就给钱，不签字就不给钱，所以朱文武就在他们事先写好的条子上签字，后来王学龙支付了1.4万元工程款；被告王学龙称，不给钱的原因是朱文武带人到小区闹事；原告认为，该《证明》未经原告同意，事后也未得到原告追认，不予确认。
另查明，涉案模板工程于2010年5月底完工，涉案工程已交付使用。涉案工程中涉及模板工程部分，系原告所做，工程所用模板由原告提供，被告称原告租用了被告的129块模板，但未提供相关证据证明。
诉讼中，原告申请对涉案模板工程造价（工程量及单价）进行鉴定，2014年7月23日，江苏新时代工程项目管理咨询有限公司出具的司法鉴定报告书，鉴定结论：涉案模板工程造价为：37264.34元。原告支出鉴定费1750元。
再查明，原告从被告王学龙处已领取涉案工程款19400元（其中1500元由第三人朱文武转交给原告），第三人朱文武从被告王学龙处领取工程款72700元。
上述事实，有原、被告、第三人当庭陈述；原告举证的证人证言、施工合同、施工图纸、收据、鉴定费收据；被告王建清、王学龙举证的协议书、证明、收条；江苏新时代工程项目管理咨询有限公司出具的司法鉴定报告书等证据在案予以证实。
本院认为，承包单位将工程进行转包或违法分包的，应属无效。本案中，被告水利建安公司将其承建的新浦区农村饮水安全项目I标段工程转包给被告王学龙，双方签订了施工合同。根据水利建安公司与王学龙签订的施工合同，约定采用总价承包方式，第三人分包的是涉案工程的劳务项目，结合被告王学龙向原告及第三人的付款情况，本院确认涉案模板工程系原告所做，原告分包的模板工程不应包含在第三人分包的土建工程中。关于第三人朱文武向被告王学龙出具的《证明》，从该《证明》形成的过程看，不能证明涉案模板工程系第三人分包给原告，故模板工程应系被告王学龙分包给原告。被告水利建安公司将其承建的工程转包给被告王学龙，被告王学龙委托其父王建清并以王建清名义将该工程中的劳务项目分包给第三人朱文武，又将涉案模板工程分包给原告施工，上述转包、分包施工合同的实际施工人均不具备相应施工资质，属于违法转包、分包，合同无效。但原告ＸＸ集作为工程的实际施工人，在其施工的工程已竣工并交付使用的情况下，依法享有按照其实际施工的工程量主张工程款的权利。故原告要求被告王学龙、水利建安公司对于工程欠款承担连带给付责任，本院予以支持。被告王建清非合同相对人，不承担付款责任。涉案模板工程不是第三人朱文武分包给原告，且原告不要求第三人给付工程款，故第三人亦不承担付款责任。
关于工程款数额，涉案模板工程造价为37264.34元，被告王学龙已支付原告工程款19400元，余款17864.34元，由被告王学龙、水利建安公司连带向原告支付。关于利息，原告要求被告从起诉之日起至付款之日止支付利息，本院予以支持，因双方未约定利息，故利息应按中国人民银行同期贷款利率计算。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告王学龙、连云港市水利建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内连带给付原告ＸＸ集工程款17864.34元及利息（自2012年9月21日起至付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。
二、驳回原告ＸＸ集的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元、鉴定费1750元，共计2550元（原告已预交），由原告负担1412元，被告王学龙、连云港市水利建筑安装工程有限公司连带负担1138元，被告王学龙、连云港市水利建筑安装工程有限公司连带负担部分于给付上述款项时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费800元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。
审 判 长 梁秀萍
代理审判员 宋世安
代理审判员 郭 敏
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 沈 笑
法律条文及上诉须知
一、法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求支付价款或者报酬。
（二）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款内时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
（二）《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自上诉人递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或者未将缴纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。
收款人：连云港市中级人民法院
账号：440301040009094
开户行：连云港市农业银行苍梧支行