江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0106民初4501号原告：骆广艳，女，汉族，1979年7月17日生。委托诉讼代理人：黄正和，江苏中盟律师事务所律师，执业证号13201200810761565。被告：南京蓝奥人力资源信息咨询有限公司（以下简称蓝奥人力资源公司），住所地在江苏省南京市秦淮区石鼓路100号-32102室。实际经营地在江苏省南京市汉中路8号金轮新天地10楼1022室。法定代表人：王岩磊，总经理。委托诉讼代理人：杨兰，女，汉族，1984年8月4日生，蓝奥人力资源公司人事专员。被告：玻儿（上海）化妆品有限公司（以下简称玻儿化妆品公司），住所地在上海市杨浦区国伟路135号4幢414室。法定代表人：孟宪光，总经理。委托诉讼代理人：武继辉，男，汉族，1979年10月18日生，玻儿化妆品公司职员。委托诉讼代理人：胡小敏，女，汉族，1981年6月3日生，玻儿化妆品公司职员。原告骆广艳与被告蓝奥人力资源公司、玻儿化妆品公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月10日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告骆广艳的委托诉讼代理人黄正和，被告蓝奥人力资源公司的委托诉讼代理人杨兰，被告玻儿化妆品公司的委托诉讼代理人武继辉、胡小敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告骆广艳向本院提出诉讼请求，请求判令两被告：1、向原告支付2016年7月1日到2017年5月31日未签订劳动合同的双倍工资63182元；2、支付2012年4月1日至2017年3月31日超时、休息日加班费为：5060元÷21.75÷8×1.5×5×15天×12个月×4年+4445÷21.75÷8×1.5×5×15×9+4445÷21.75÷8×2×9×13天+4445-326÷21.75÷8×1.5×184小时+4445-326÷21.75÷8×3×72小时+5060-155÷21.75÷8×1.5×93小时+5060-155÷21.75÷8×3，等于204666元。事实和理由。原告2012年4月1日进入蓝奥人力资源公司，每天上班13小时，早上9点半到屈臣氏专卖店，晚上10点钟关门后客户会滞留、屈臣氏会对原告开会，逢节日时下班时间会调整到11点甚至12点，综合起来每天工作大概13小时。2015年月实发平均工资4775元，代扣代缴285.94元，合计5060元；2016年实发平均工资4160元，扣除社保285.94元。一个是正常上一休一每天超时5小时进行计算，另外一个计算2015年1月1日到2016年12月31日因原告对班请假或离职缺人时被安排加班时间，来源于原告提交的考勤表上所指的即日加班和平时加班。综上，请求支持原告的诉讼请求。被告蓝奥人力资源公司辩称：2016年5月31日后，因我公司与玻儿化妆品公司的劳务派遣业务改成代理业务，故与原告的劳动关系到那时已终止。从2016年6月1日起，原告系与玻儿化妆品公司签订劳动合同。关于加班工资，原告是2015年4月1日到2016年3月31日在屈臣氏做1休1，屈臣氏工作是上午10时到晚上10时，中间有午餐、晚餐各半小时，每天11小时，并未超过法定时间。根据派遣合同第三项第十条，原告理解并同意用工单位在履行充分告知义务的情况下可以根据生产经营工作需要安排原告加班，原告如果加班应按照用工单位的规章制度办理书面审批手续，我公司未收到原告的加班申请和书面审批手续，因此，不认可原告存在加班情形。被告玻儿化妆品公司辩称：2012年我公司与蓝海集团签订了派遣服务协议，原告属派遣员工并与蓝海集团签订派遣员工劳动合同。2015年11月1日，我公司与蓝海集团签订了代理服务协议约定，所有派遣员工合同自然到期（终止）后，由派遣转至代理。2016年5月31日，原告的派遣劳动合同到期，我公司直接与其签订了劳动合同，其社保与工资由蓝海公司履行代理服务协议，予以缴纳及发放。故我公司不存在未签订劳动合同支付两倍工资问题。原告所在的屈臣氏渠道实行做一休一工作制度，2017年2月1日以前都是做一休一，2月以后是上六休一。根据其门店要求记录打卡（正常情况是10：00-22：00），除去中餐及晚餐各半小时吃饭时间，原告做一休一正常上班时间为每天11小时，每月165小时（11×15），并未超过国家规定的工作时间。原告虽存在休息日上班，但根据店铺特殊工作制度，安排原告在周一至周五补休，补休时间超过原告正常休息日工作时间。原告在2015年1月至2017年3月期间，每月若存在超过国家规定174小时工作时间[包括超出的正常工作时间时数和节假日时数（若安排当天上班）]，公司已给予了相应的加班费，不存在超长时间加班及加班费问题。根据公司员工手册（原告已签字），员工若因业务需要加班，需事先填写加班申请单，经过审核确认方可认可，公司从未收到原告正常上班时间外的加班申请单。故对原告提出的超时加班、休息日加班、节假日加班未支付加班费的诉求，不予认可。此外，劳动争议需劳动仲裁程序前置，而原告向无管辖权的劳动仲裁部门提起仲裁，不符合法律规定。综上，应驳回原告的诉讼请求。经开庭审理，本院对事实认定如下：2012年5月10日，玻儿（福建）化妆品有限公司（甲方）与上海蓝海人力资源有限公司（乙方）签订派遣服务协议约定，应甲方要求，乙方将建立了劳动关系或劳务关系的人员派遣至甲方工作。之后，被告蓝奥人力资源公司作为上海蓝海人力资源有限公司的关联公司，依约于2012年5月27日，与原告骆广艳（乙方）签订派遣员工劳动合同约定，期限3年，自2012年5月27日起至2015年5月27日止。由蓝奥人力资源公司（甲方）派遣乙方到玻尔（福建）化状品有限公司（用工单位）从事驻店彩导（岗位）工作。乙方理解并同意，用工单位在履行充分告知义务的情况下可以根据生产经营工作需要安排乙方加班，乙方如果加班应按照用工单位的规章制度规定办理书面审批手续。合同还约定，乙方在用工单位工作期间，转正后的税前工资为2200元。合同签订后，原告始在南京市××路××号流行青年购物广场屈臣氏从事店员工作，被告蓝奥人力资源公司按月向原告发放工资及为原告缴纳社会保险。2013年6月1日，蓝奥人力资源公司（甲方）与原告（乙方）签订派遣员工劳动合同约定，期限3年，自2013年6月1日起至2016年5月31日止。乙方理解并同意，用工单位在履行充分告知义务的情况下可以根据生产经营工作需要安排乙方加班，乙方如果加班应按照用工单位的规章制度规定办理书面审批手续。乙方在用工单位工作期间，转正后的税前工资为1900元。2015年1月，被告玻儿化妆品公司（甲方）与上海蓝海人力资源股份有限公司（乙方）签订代发工资服务协议约定，乙方根据甲方委托，为甲方员工代发工资，并代扣代缴个人所得税。同年11月，玻儿化妆品公司（甲方）又与上海蓝海人力资源股份有限公司（乙方）签订代理服务协议约定，乙方根据甲方委托，在乙方或乙方的供应商所开立的账户中为甲方员工按国家和地方规定代缴社会保险（养老、医疗、失业、工伤、生育）、住房公积金。协议自2015年11月1日起生效。2016年5月31日，骆广艳与蓝奥人力资源公司的派遣员工劳动合同到期后，被告玻儿化妆品公司（甲方）于当日与原告骆广艳（乙方）签订劳动合同书约定，期限3年，自2016年5月31日起至2019年5月30日止。乙方受聘期间，根据甲方工作需要，担任彩妆BA工作。甲方实行标准工作制，具体工作时间及休息休假参考甲方规章制度及员工手册规定执行。乙方同意甲方因生产经营需要安排的加班，如乙方对甲方的加班安排有异议，应在接到加班通知时以书面形式提出，否则视同乙方自愿接受加班。合同还约定，（乙方）基本工资为1600元人民币/月（含税）。此外，被告店铺员工手册（原告在签收条签字）载明，店铺作息时间是A班，全班：做一休一，每日用餐2次，时间30分钟，总计1小时/日；B班，串班：做六休一，每日用餐1次，时间30分钟/日。之后，蓝奥人力资源公司作为上海蓝海人力资源有限公司的关联公司，依约为原告缴纳社会保险。2017年4月19日原告被调至南京市××店小商品城××区××室工作。2017年5月5日，原告申请劳动争议仲裁，南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会于当日作出宁鼓劳人仲不字[2017]第045号不予受理通知书，以蓝奥人力资源公司注册地在秦淮，不属于本委管辖范围，请向有管辖范围的部门申请为由，决定不予受理。原告遂于当月10日诉请本院处理。庭审中，本院询问原告，原告主张2012年4月1日至2017年3月31日期间的加班费，请分别说明节假日加班费、延时加班费、休息日加班费具体计算方法、数额。原告称，已经说得很清楚，具体哪一天加班也不清楚。被告考勤记录上统计的加班系对对班请假或病假或缺人无人上班时的额外加班；而被告辩称，原告考勤记录上统计的节日加班、平时加班均已支付加班工资。法庭辩论结束后，经当庭调解，原、被告均表示愿意调解，但因未提出调解方案，致本案未能调解结案。上述事实，有原、被告陈述，原告提交的仲裁不予受理通知书；派遣员工劳动合同、社保缴费证明、交通银行2012年6月15日至2017年5月15日工资记录，被告蓝奥人力资源公司提交的派遣服务协议、关联证明、准予变更登记通知书、代发工资服务协议、代理服务协议、增减员邮件及增减员表，被告玻儿化妆品公司提交的派遣服务协议、代理服务协议、员工劳动合同、2015年1月至2017年3月原告的考勤表及工资明细表、店铺员工手册及本案开庭笔录等证据证实。本院认为，本案被告蓝奥人力资源公司实际经营地在本院辖区，故原告就劳动争议事项提起诉讼，应予受理。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。而被告玻儿化妆品公司在被告蓝奥人力资源公司与原告签定的派遣员工劳动合同到期的当日，即与原告签订劳动合同书，故原告以被告玻儿化妆品公司未与原告签订劳动合同为由，要求被告向原告支付2016年7月1日至2017年5月31日期间的双倍工资63182元的诉讼请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任。而根据被告玻儿化妆品公司提交的原告2015年1月至2017年3月的考勤表，原告的节日加班、平时加班均有记载且被告按该记载已向原告支付加班费。因此，原告主张上述考勤记录记载的节日加班、平时加班之外的超时、休息日加班费，应当按照最高人民法院的上述规定，以及原告与被告蓝奥人力资源公司签订的派遣员工劳动合同中“原告如果加班应按照用工单位的规章制度规定办理书面审批手续”之约定及被告玻儿化妆品公司员工手册中“员工若因业务需要加班，需事先填写加班申请单，经过审核确认方可认可”之规定，举证证明原告主张的加班事实成立。但原告并未提交证据，证明其主张的加班事实及加班时间存在，故对原告要求被告支付加班费204666元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：驳回原告骆广艳的诉讼请求。案件受理费5元，予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  张瑞强二〇一七年八月二十八日书记员  陈伯堃履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。