山东省莘县人民法院民 事 判 决 书（2012）莘民一初字第1254号原告张庆申，男，1948年6月5日出生，汉族，莘县司法局退休干部，住莘县。被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司，住所地：青岛市市南区山东路48号106户。法定代表人赵善言，执行董事、经理。被告李章文，男，1955年12月1日出生，汉族，莘县人民法院职工，现住莘县。原告张庆申与被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司、李章文民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张庆申到庭参加诉讼。被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司、李章文经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张庆申诉称：2011年10月30日，原告在被告李章文的再三保证下，而与被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司在莘县的营业部内签订借款合同一份，合同约定原告向被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司出借现金11万元，并约定借款期限为一年，即自2011年10月30日起至2012年10月31日止，在借款期间由该公司每月向原告支付3300元的利息，该合同由被告李章文以担保人的身份签字担保，该合同签订后，前几个月该公司如期向原告支付月息，但近两三个月以来，该公司再未向原告支付月息，另经原告催促被告李章文也未实际履行自己的担保还款义务，无奈，原告只好依法提起诉讼，以维护自己的合法权益，请求法院依法判令被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司偿还借款本金11万元及利息，被告李章文承担连带清偿责任。被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司、李章文均未提出答辩。经审理查明：2011年10月30日被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司作为甲方、原告张庆申作为乙方，签订借款协议书一份，编号：0005364，该协议主要内容为：甲、乙双方经协商，就甲方向乙方借款进行经营活动事宜达成协议如下：1、借款金额：人民币11万元；2、借款利息：甲方在借款期限内每月支付乙方3300元（月利率3%）；3、借款期限：1年，即从2011年10月30日至2012年10月30日；4、还款方式：现金还款；5、甲方回报：为答谢乙方的借款。①.甲方将目前经营的超市会所等根据经营盈利情况给予乙方进行分红；②.在借款期满后，甲方继续给予乙方借款额的1%的回报（期限与借款期限相同，如未满一年的不享受该条款），每月支付；6、权利义务：如乙方在借款期限内急需资金时，需提前一个月向甲方提出申请，经甲方同意并扣回由此产生的费用和利息，甲方保证在约定期限内给付余款；7、其他：如甲方借款期满需继续使用该借款，双方需另行协商并达成新的协议；8、本协议一式二份，甲乙双方各执一份（张庆申所执为红色联），经双方签字或盖章后生效。协议上、下方甲方：（盖章）处均有青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司印章，乙方：后均有张庆申签字，经办人：刘凤个人印章，被告李章文在甲方及经办人之间签署：担保人李章文，但双方未约定保证方式，也未约定保证期限。当日，原告张庆申将11万元交付被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司，被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司为原告张庆申出具收据一份，№2874377，二、收据联，交款单位张庆申，人民币（大写）壹拾壹万元整，￥110000.00，单位盖章处加盖有青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司财务专用章，财会主管处加盖有刘凤印章。借款后，被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司于合同签订后前6个月如期向原告张庆申支付利息，共计19800元。但从第七个月开始，该公司未再向原告张庆申支付利息。后经原告张庆申多次催要，二被告至今分文未还。2012年7月16日原告张庆申诉来我院，请求法院依法判令被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司偿还借款本金11万元及利息，被告李章文承担连带清偿责任。另查明，2012年12月4日青岛市工商行政管理局市南分局出具私营企业登记信息查询结果一份，内容为：“注册号：370202230042336，企业类别：私营企业，企业类型：有限责任公司（自然人投资或控股），企业名称：青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司，住所：青岛市市南区山东路48号106户（经查实，该住所已被其他公司租赁），管辖单位与登记机关均为青岛市工商行政管理局市南分局，核准日期：2009年8月19日，法定代表人（负责人）赵善言，经营期限自2009-8-1913：51：49至2019-8-1713：51：49，注册资本：100万元（其中刘凤出资99万元，赵善言出资1万元），成立日期：2009-08-19，经营范围：一般经营项目：投资信息管理咨询（不含期货、证券、金融），经济信息咨询，市场营销策划，礼仪庆典服务；设计、制作、代理、发布国内广告。批发：化妆品，美容仪器，灯具，装饰材料，玻璃制品。（以上范围需经许可经营的，须凭许可证经营）。再查明，2013年11月22日山东省聊城市中级人民法院作出（2013）聊刑二终字第55号刑事裁定书，驳回上诉人刘凤的上诉，维持原判。原判即山东省茌平县人民法院于2013年9月9日作出的（2013）茌刑初字第73号刑事判决书。该判决以非法吸收公众存款罪判处刘凤有期徒刑九年，并处罚金人民币五十万元；茌平县公安局扣押的茌平县康瑟莱贸易有限公司吧台、收银台、空调等物品款项105万元、扣押的公司库存中化妆品等物品及茌平县公安局查封的户主名为赵善言的位于青岛市市北区延吉路76号中海·紫御观邸4号楼1单元17层2001户的房屋一套由茌平县公安局依法处理。该判决查明：刘凤系青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司经理及实际操控人，2010年8月10日至2012年5月10日刘凤以发展会员投资理财的名义，以月息3%-5%不等的高息向社会不特定人群非法吸收公众存款九千余万元。刘凤供述：青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司的公章平常由李方方保管，李方方直接向刘凤负责；借款协议上用青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司的印章盖上去，主要是让老百姓放心。上述裁定书中第12页第二段：关于上诉人刘凤所提：“一审认定上诉人非法吸收公众存款的数额不准确”的上诉理由。审理认为，一审法院根据各储户提供的1392份借款协议书证实的吸收存款7855.24万元，茌平县公安局扣押的赵善言提供的韩京爱出具的560份借款协议书证实的吸收存款3141.5万元，二者相加并扣除重合部分，认定上诉人刘凤非法吸收公众存款数额为九千余万元，对理财表191（1）（1）（1）（1）、李方方的青岛康瑟莱会员存款明细记录本中虽有记载，但没有借款协议书证实的款项四千余万元未予认定，已充分体现了有利于被告人的原则。上诉人刘凤称还应扣除相应的利息及提成，没有事实根据和法律依据。以上事实有当事人陈述、借款协议书原件、收据原件、偿还利息的记录、工商登记材料、生效裁定判决等证据在卷为证。本院认为，原告张庆申与被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司之间的借款，很显然并未被列入刘凤非法吸收公众存款罪的犯罪金额九千余万元之内，故原告张庆申不能依照刑事案件退赃的程序获得赔偿。在未被依法追认为刘凤非法吸收公众存款罪的犯罪金额之前，原告张庆申与被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司之间的借款协议及与被告李章文之间的保证，不符合《中华人民共和国合同法》第五十二条所列举的无效的情形，故应认定合法有效，受法律保护。双方已约定还款时间，被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司应当及时清偿。但关于利息的约定，依照《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，不得高于银行同类贷款利率的四倍，原告张庆申的此项请求，超出部分的利息不予保护。双方已经按约定履行的6个月的利息，是双方真实意思表示，二被告未到庭参加诉讼也未对此提出异议，且非原告张庆申的诉讼请求范围，故本院对此不再审查。关于以保证方式提供担保的，因双方未约定保证方式，依照《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，应当按照连带责任保证承担保证责任。二被告未到庭参加诉讼，又未提出答辩，应视为放弃答辩与质证的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经合议庭评议，并经审判委员会研究，判决如下：一、被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司偿还原告张庆申借款本金110000元及利息（自2012年5月30日起，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，计算至本院确定的还款之日），于本判决生效后10日内一次付清。二、被告李章文对被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司上述还款义务承担连带清偿责任。被告李章文代为清偿上述债务后，依法享有对被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司的追偿权。如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，财产保全申请费1170元，均由被告青岛康瑟莱投资管理咨询有限公司承担，被告李章文承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判长  刘子周审判员  岳相录审判员  邓雪芹二〇一四年四月三十日书记员  连 庚