广东省清远市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）粤18刑终230号
原公诉机关连州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）何锦波，男，1989年5月22日出生，汉族，初中文化，农民，住连州市。2016年12月6日因涉嫌故意伤害被连州市公安局刑事拘留，同年12月21日由连州市公安局执行逮捕。现羁押于连州市看守所。
辩护人李冬生，广东特众律师事务所律师。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某某，男，1989年12月14日出生，汉族，广东省连州市人，农民，住广东省连州市。系本案被害人。
连州市人民法院审理连州市人民检察院指控原审被告人何锦波犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人黄某某提起附带民事诉讼一案，于2017年7月21日作出（2017）粤1882刑初65号刑事附带民事判决，一审宣判后，原审被告人何锦波不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定:2016年12月5日13时许，被告人何锦波在连州市东陂镇某饭店门口，与被害人黄某某因矛盾积怨发生口角争执后，被告人何锦波手持塑料凳打向被害人黄某某，为此二人相互纠缠扭打，后何锦波将黄某某推倒在地，黄某某爬起来后即在旁边的摊位拿来了一根扫把棍，被告人何锦波见状即跑入饭店里拿了一把菜刀出来与黄某某对峙，二人争执了一下后，黄某某拿着扫把棍对着何锦波的左颈部敲了一下，何锦波即持菜刀向被害人黄某某砍去，随后将被害人黄某某左大腿、右手臂和右耳廓砍伤。经鉴定，被害人黄某某的损伤程度评定为重伤二级，其伤残等级评定为十级；被告人何锦波的损伤程度评定为轻微伤。
被害人黄某某受伤后，先后在连州市人民医院及广州市番禺区中心医院住院和门诊治疗共8日，支付医疗费5072.51元、交通费254元、住宿费770元，住院期间由一人陪护。
原判认定上述事实，有被告人何锦波的供述及辩解、户籍证明、抓获经过、被害人黄某某的陈述、证人关某某、黄某1、黄某2等人的证言、鉴定意见、勘验笔录、视听资料等证据证实。
原判认为，被告人何锦波无视国家法律，持刀故意伤害他人身体，致一人重伤二级，侵害了公民的人身权利，其行为已构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。被告人何锦波犯罪后主动报案，在现场等候处理，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。
被告人何锦波认为被害人黄某某不断骚扰其妻子及双方存有矛盾积怨，其应通过合法途径进行解决。被告人何锦波与被害人黄某某发生互打后，跑进别人的饭店里拿来菜刀与被害人黄某某对峙，进而持菜刀将黄某某砍致重伤二级，主观上明显存在伤害黄某某身体的故意，被告人何锦波及辩护人李冬生提出其行为是属于正当防卫，不构成犯罪的辩护意见，理由不足，不予采纳。被害人黄某某与被告人何锦波发生互打后，持扫把棍与持刀的被告人何锦波对峙争执时，首先出手用扫把棍敲打被告人何锦波的身体，引起双方矛盾进一步激化，对导致本案的发生存有过错，为此，酌情可以对被告人何锦波予以从轻处罚。
被告人何锦波的犯罪行为给被害人黄某某造成了物质损失，除应负刑事责任外，还应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人黄某某要求判令被告人何锦波赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费以及住宿费等项损失，理由充分，予以支持，但赔偿数额应按相关法律规定计算。附带民事原告人黄某某的物质损失有：1、医疗费5072.51元；2、交通费254元；3、住宿费770元；4、住院伙食补助费800元（8日×100元/日），5、误工费631.49元（因原告人没有提交其合法稳定收入的证明材料，其误工费应按广东省2016年度国有农业在岗职工年平均工资28812元计算，即28812元÷365日×8日=631.49元）；6、陪护（护理）费800元（参照当地护工日工资水平酌情计每日100元，即8日×100元/日=800元），以上6项共计8328元。由于附带民事原告人黄某某对于引发本案存在部分过错，故酌情由其自行承担20%的民事责任，由被告人何锦波承担80%的民事责任，即由其赔偿原告人黄某某的各项物质损失6662.40元。对于原告人请求赔偿营养费及后续治疗费，因其未提交相关证明，证据不足，不予支持；原告人请求赔偿伤残赔偿金和精神损害抚慰金，依法不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条规定的物质损失赔偿范围，不予支持。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，并参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》之规定，判决如下：
一、被告人何锦波犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
二、被告人何锦波应赔偿附带民事原告人黄某某的各项物质损失人民币6662.40元。
上列赔偿款项，限于本判决发生法律效力后次日起十日内付清。逾期支付上述赔偿款项的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回附带民事诉讼原告人黄某某的其它诉讼请求。
上诉人何锦波及其辩护人上诉提出：被上诉人黄某某长期骚扰上诉人的妻子，在案发当天上门挑衅、威胁上诉人，并持扫把柄多次猛击上诉人头部，上诉人才拿菜刀准备防卫，在被上诉人再次攻击上诉人时，上诉人为制止被上诉人的不法侵害，才用菜刀砍伤被上诉人。上诉人的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十条第三款行使“无限防卫”权的规定，上诉人的行为不构成犯罪，亦不应承担民事赔偿责任。综上请求：一、撤销连州市人民法院（2017）粤1882刑初65号刑事附带民事判决；二、改判上诉人不构成故意伤害罪；三、驳回被上诉人刑事附带民事诉讼请求。
经二审审理查明的事实及定案证据与原审一致。二审经全面审查，对一审判决所列证据予以采信，对一审判决认定的事实予以确认。
对于上诉人何锦波及其辩护人提出上诉人无罪的辩护意见。经查，被上诉人持扫把柄多次打击上诉人，上诉人持菜刀砍伤被上诉人左大腿、右手臂及右耳廊，致被上诉人重伤二级。虽然上诉人是在被上诉人实施侵害行为期间砍伤被上诉人，但被上诉人的侵害行为未达到严重危及人身安全的程度，不符合《中华人民共和国刑法》第二十条第三款规定行使“无限防卫”的条件，且在使用的工具上上诉人具有明显的优势，上诉人在打斗中砍伤被上诉人身体三处部位，并造成被上诉人重伤二级的后果，明显超出正当防卫的必要限度，其行为构成过意伤害罪。故该项辩护意见理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人何锦波持刀故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为构成故意伤害罪。上诉人何锦波犯罪后主动报警，在现场等候处理，并如实供述自己犯罪事实，是自首，可减轻处罚。被上诉人对本案的引发存在过错，可对上诉人何锦波酌情从轻处罚。鉴于上诉人何锦波的犯罪行为给被上诉人造成物质损失，依法还应承担民事赔偿责任，原判根据双方的过错，由被上诉人承担20%的民事责任，由上诉人承担80%的民事责任并无不妥，本院予以维持。
综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑恰当，本院予以维持。上诉人何锦波的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈昌武
审 判 员 罗立兵
审 判 员 何昭敏
二〇一七年九月二十九日
法官助理 黄水妹
书 记 员 罗振发
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》、
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。