江苏省宿迁市宿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿城民初字第2052号
原告吕梓正。
法定代理人吕亮。
委托代理人李开阳，江苏苏扬律师事务所律师。
被告宿迁金鹰国际购物中心有限公司。
法定代表人邵勇。
委托代理人张雁军，江苏义扬律师事务所律师。
原告吕梓正诉被告宿迁金鹰国际购物中心有限公司（以下简称金鹰公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年8月21日立案受理。依法组成合议庭，于2014年9月15日、2014年11月26日公开开庭进行了审理。原告吕梓正法定代理人吕亮、委托代理人李开阳、被告委托代理人张雁军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年7月26日，原告随家人去被告商场购物，期间原告独自走到被告商场负一楼玩滑梯，被告明知幼童在无家人看护的情况下不能使用滑梯，作为商场和服务提供者，却未尽到制止、告知和保护的义务，导致原告在脱离家人监护的情况下到滑梯上玩耍并摔伤，伤后经手术切除脾脏，住院12天，花费医疗费11706元。原告认为，根据侵权责任法第三十七条和消费者权益保护法第十八条、第四十九条的规定，被告作为商场和服务提供者应尽到安全保障义务，同时应对可能危及人身、财产安全的服务作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。而被告作为一家全国知名企业，未完全依法履行义务，存在明显过错，应承担由此造成的全部损失。故向法院提起诉讼，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费合计217490元；2、诉讼费用由被告负担。
被告辩称：原告是否在被告处受伤，被告不清楚。商场内监控视频显示原告一直是一个人先在一楼商场区玩耍，后一人乘坐自动扶梯到商场负一楼，然后间隔一段时间后，自行一个人乘坐自动扶梯到商场一楼。本案不应适用《中华人民共和国消费者权益保护法》，本案中原告并非随家人到商场购物，而是其家人在被告商场一楼专柜上班，原告是随其到商场的。被告已经尽到了安全保障义务，被告选用的儿童游乐设施是符合质量标准和安全标准的，并且已经在儿童游乐设施内及周边铺设了软垫、张贴了醒目的安全提醒、楼层经理巡场时予以管理。本案损害赔偿的责任应根据民法通则确定，原告为不满6岁的未成年人，是无民事行为能力人，其父母是其法定监护人，有义务保护其人身安全，原告监护人放任原告独自到儿童娱乐区玩耍，没有尽到监护职责，存在明显过错，应依法承担责任。
经审理查明：2014年7月24日，原告独自一人在被告经营的宿迁金鹰国际购物中心负一楼处儿童游乐设施上玩耍时不慎摔伤，后至宿迁市人民医院治疗，行脾脏切除术，住院12天，产生医疗费用11706元，经鉴定构成八级伤残，营养期限90日、护理期限60日。该游乐设施处张贴有安全提示“免费开放，限1.2米以下小朋友游乐使用，须在家长陪同下、保护下使用本游乐设施、注意安全，小心滑倒，小心挤伤……”。原告以被告未尽到安全保障义务为由，向法院提起诉讼，要求被告承担赔偿责任。
经原告申请，本院委托，宿迁子渊司法鉴定所司法于2014年11月6日出具鉴定意见书一份，鉴定意见：1、被鉴定人吕梓正构成人体损伤八级伤残。2、被鉴定人吕梓正营养期限以90日为宜，护理期限以60日为宜。
2014年12月3日，中国人寿保险股份有限公司宿迁市分公司给付原告本案意外伤害医疗费用保险金5254.21元。
另查明：原告在被告经营的宿迁金鹰国际购物中心负一楼处儿童游乐设施上玩耍至摔伤期间，被告单位无工作人员在场管理。
又查明：2013年江苏省城镇居民人均可支配收入为32538元。
上述事实有当事人陈述、宿迁市人民医院住院病案材料、医疗费发票、用药清单、宿迁子渊司法鉴定所司法鉴定意见书、宿迁市公安局富康路派出所出具的户籍信息、证人陈某、蔡某证言、金鹰公司视频截图、儿童游乐设施现场照片、宿迁市公安局富康路派出所出具的接处警证明等证据证明，足以证实。
本院认为：宾馆、商场等公共场所的管理人，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告独自一人至被告所有的游乐设施内玩耍，致使损害发生，原告系无民事行为能力人，且游乐设施处有提醒告示“小朋友须在家长陪同下，保护下使用本游乐设施”，原告父母作为监护人疏于对原告的安全保护，未尽到监护职责，对原告受伤应承担一定的过错责任。被告作为商场的管理人，在其商场负一楼设置免费供儿童玩耍的游乐设施，应当有专人管理，对无家长陪同的儿童进行劝离，对游乐设施秩序进行维持，对在上玩耍儿童危险行为进行制止，以防止损害的发生。本案中，被告对其所属的儿童游乐设施疏于管理，致使未成年小朋友在没有家长看护情况下使用娱乐设施，并导致受伤，对此被告存在一定的过错，其对原告的损失亦应承担一定的责任。综上，原告监护人未尽到监护职责，放任原告独自至免费的游乐设施上玩耍，且未能举证证明系游乐设施存在故障致使损害发生，本院认定其承担主要责任；被告疏于对游乐设施的管理，致使损害的发生，本院认定其承担次要责任。综上，本院酌定被告承担30%的责任。
关于鉴定意见书中的护理、营养期限，被告辩称鉴定意见书中的护理、营养期限两项内容系原告单方委托，不具有法律效力，但经本院释明后，被告明确表示不申请重新鉴定。本院认为，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定意见，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中原告未经质证自行委托鉴定机构对其护理、营养时间进行鉴定，被告有权申请重新鉴定，但经本院释明后，明确表示不申请重新鉴定，且该鉴定机构系经本院经合法程序选定的鉴定原告伤残等级的鉴定机构，故对该鉴定意见，本院予以采信。
关于医疗费用，原告陈述其投保了商业保险，本案医疗费用报销了5254.21元，被告辩称该部分费用应予扣除。本院认为，该商业保险的赔付是基于原告与保险公司合同关系，与被告应承担的侵权赔偿责任不是同一法律关系，原告投保商业保险报销的部分医疗费不应从被告的赔偿责任中予以扣除，故对被告的辩称意见，本院不予采信。
关于护理费用，原告主张由其父亲吕亮护理，按60元每天计算住院期间12天护理费用，结合吕亮的城镇户口性质，本院认为，其主张护理费用标准，未超过2013年江苏省城镇居民人均可支配收入标准，对其主张，本院予以支持。
关于交通费用，原告主张500元，但未提供相关交通费票据，证据不足，对其主张，本院不予支持，结合原告住院12天的事实，本院酌定交通费用120元。
结合原告的诉讼请求和本院查明的案件事实，本院对原告主张的损失认定如下：医疗费11706元、护理费3600元（60天×60元／天）、住院伙食补助费216元（住院12天×18元／天）、营养费900元（90天×10元／天），交通费120元，残疾赔偿金195228（32538元／年×0.3×20年）、精神损害赔偿金9000元，合计220770元，被告应承担赔偿数额为66231元（220770元×30%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
被告宿迁金鹰国际购物中心有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告吕梓正66231元。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1487元，由被告负担562元，原告负担925元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××60）预交上诉案件受理费。
审 判 长 刘 荣
人民陪审员 张寿华
人民陪审员 冯凯英
二〇一五年一月十五日
书 记 员 张婷婷
法律提示：
本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，义务人应当承担不履行义务所产生的一切法律后果。
申请执行的期限为二年，申请执行时效的中止、中断适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期限从本判决书规定的履行期限的最后一日起计，分期履行的从规定的每次履行期间的最后一日起计算。
逾期申请的，人民法院不予立案执行。
第页／共页