重庆市第三中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝三中法刑终字第00237号
原公诉机关重庆市武隆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1987年8月29日出生，汉族，中专文化，无业，住甘肃省文县。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年7月30日被抓获，同年8月5日被刑事拘留，同月21日被取保候审，同年10月15日被逮捕，现羁押于武隆县看守所。
上诉人（原审被告人）王某，男，1979年6月25日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省泾县。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年8月4日被抓获，同月13日被刑事拘留，同月21日被取保候审，同年10月15日被逮捕，现羁押于武隆县看守所。
重庆市武隆县人民法院审理武隆县人民检察院指控原审被告人张某、王某涉嫌犯诈骗罪一案，于2015年10月15日作出（2015）武法刑初字第00208号刑事判决。原审被告人张某、王某不服该判决，依法提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院查明：2013年6月以来，袁军（已判刑）组织被告人张某、王某等人在重庆市酉阳县、武隆县等地，虚构“中华医药学会”、“中国疾病预防控制中心”、“老年协会”等单位组织实施慢性疾病普查、“心脑康复工程”的事实，冒充医学院学生或上海、北京医学“专家”开展“义诊”活动，以“藏丹清心胶囊”等保健品充当治疗心血管等疾病的药品，以898元／盒的价格贩卖给老年人骗取钱财。
犯罪过程中，袁军系主要负责人，负责采购保健品、确定销售地点、联系会场、主持讲座、雇请所谓的“专家”、“教授”及费用的结算等事宜。张新民（已判刑）冒充“刘教授”进行健康知识讲课和进行“义诊”并推荐“药品”、开具“处方”。李军（已判刑）冒充“李教授”进行“义诊”并推荐“药品”、开具“处方”。和花（已判刑）负�开具收据、发放“药品”。王玉朋（已判刑）负责会场外“放哨”，防范公安等部门的查处等。被告人张某、王某负责宣传、“药品”销售、陪同老年人取钱。
马海洋（已判刑）、程文星（已判刑）、柯益民（已判刑）、车树茂（已判刑）系袁军的销售小组组长。小组长负责管理、培训本组的销售员和驾驶员，并负责本组员工的住宿、车辆及安排宣传、销售保健品等事宜。销售员主要冒充医学院的学生在各地宣传，虚构“老年委”等单位组织的健康普查的事实，免费为老年人测血压，骗取老年人的信任。对取得信任的老年人填发“健康普查卡”，同时向老年人宣传次日有“专家”开展“义诊”活动，并将老年人带到预定会场听健康讲座，听完后带老年人进行“体检”，“体检”后将老年人带到“专家”处“诊断”，然后带老年人取钱、拿“药”等。驾驶员主要负责接送老年人、运输员工等。其中，马海洋小组成员主要有刘高兰等人；程文星小组成员主要有程乙洲等人；车树茂小组成员主要有张延勇等人；柯益民小组成员主要有张某、王某等人。
2013年6月以来，袁军、张某、王某等人在重庆市酉阳县、武隆县、涪陵区、石柱县等地实施诈骗活动，其中：2013年6月28日，袁军、张某、王某等人在酉阳骗取舒某某17960元、唐某某2700元、朱某某5388元、吴某某2694元。2013年6月30日，袁军、张某、王某等人在武隆骗取颜某某5380元、张某甲2794元、王某甲2694元、周某某5388元、杨某甲2694元、李某某5400元、刘某甲及姜某某4500元、曹某某3590元。2013年7月2日，袁军、张某、王某等人在涪陵骗取罗某某5500元。2013年7月4日，袁军、张某、王某等人在石柱骗取沈某某5100元、高某某9000元、张某乙10776元、马某某3600元、万某某2694元�2013年7月5日，袁军等人在垫江县被公安机关抓获。2015年7月30日，张某被公安机关抓获。同年8月4日，王某被公安机关抓获。
经重庆市食品药品监督管理局武隆县分局鉴定，在被害人处提取的“藏丹清心胶囊”不属于药品，不具有治病功效。
归案后，被告人张某向公安机关退赃7200元、被告人王某向公安机关退赃4900元。
上述事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.刑事判决书、抓获经过、常住人口登记表、鉴定函、重庆市食品药品监督管理局武隆县分局的复函、取款记录、物流单、通话记录等书证；2.证人邓某甲、向某某、刘某乙、彭某某、孙某某、汤某某、陈某甲、黎某某、邓某乙、代某某、陈某乙、文某、杨某乙、谢某、成某某、袁军、张新民、李军、和花、马海洋、刘高兰、黄燕、王文合、陈阳、胡�剑、张志良、刘光强、程文星、程乙洲、赵某某、柯益民、车树茂、张延勇等人的证言；3.被害人舒某某、唐某某、朱玉兴、吴某某、颜某某、张某甲、王某甲、周某某、杨某甲、李某某、姜某某、罗某某、沈某某、万某某、高某某、张某乙、马某某的陈述；4.被告人张某、王某的供述及辩解；5.辨认笔录、检查笔录、提取笔录等。
原审法院认为，被告人张某、王某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财97852元，数额巨大，二被告人的行为均已构成诈骗罪。被告人张某、王某与袁军等人系共同故意犯罪，张某、王某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人张某、王某在到案后能如实供述自己及同案人员的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条�三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，认定被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金八千元；被告人王某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金八千元；被告人张某、王某对退赔舒某某17960元、唐某某2700元、朱某某5388元、吴某某2694元；颜某某5380元、张某甲2794元、王某甲2694元、周某某5388元、杨某甲2694元、李某某5400元、刘某甲及姜某某4500元、曹某某3590元、罗某某5500元、沈某某5100元、高某某9000元、张某乙10776元、马某某3600元、万某某2694元承担连带责任（已退赃款，由扣押机关依法发还被害人，已退部分应依法扣减）。
上诉人张某的上诉理由是：他在共同犯罪中是从犯，具有坦白、积极退赃的情节，请求二审法院对其减轻处罚并宣告缓刑。
上诉人王某的上诉理由是：他在共同犯罪中是从犯，具有坦白、积极退赃情节，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明的事实、证据与一审查明的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人张某、王某伙同他人以非法占有为目的，通过虚构事实的方式骗取他人钱财，张某、王某的行为均已构成诈骗罪。张某、王某骗取他人钱财达97852元，属数额巨大。张某、王某与他人共同实施犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，予以减轻处罚。张某、王某在到案后能如实供述自己及同案人员的犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚。
上诉人张某上诉提出：他在共同犯罪中是从犯，具有积极退赃、坦白情节，请求二审法院减轻处罚并宣告缓刑。经查，一审法院已认定张某属从犯、具有坦白情节并对其减轻处罚，本院不应重复考虑。一审法院基于张某的从犯地位、诈骗的金额、犯罪的性质，具有坦白的情节和对�会的危害程度，对其判处有期徒刑十个月、并处罚金八千元，量刑轻重适宜。张某等人多次对老年人实施诈骗，数额巨大，犯罪情节较重，对其不宜宣告缓刑。上诉人张某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
上诉人王某上诉提出：他在共同犯罪中是从犯，具有坦白、积极退赃情节，请求二审法院从轻处罚。经查，一审法院已认定张某属从犯、具有坦白和积极退赃情节，并对其减轻处罚，本院不应重复考虑。一审法院基于王某的从犯地位、诈骗的金额、犯罪的性质，具有坦白、积极退赃的情节和对社会的危害程度，对其判处有期徒刑十个月、并处罚金八千元，量刑轻重适宜。上诉人王某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第�一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈胜友
代理审判员 胡志刚
代理审判员 张 慧
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 尹 童