安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖12民终189号
上诉人（原审原告）：胡勇，男。
上诉人（原审原告）：孙祖华，女。
上述两上诉人共同委托代理人：金培宏，河南廖阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司。
负责人：于春生，该支公司总经理。
委托代理人：刘嫚，安徽景涛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：臧云飞，男。
被上诉人（原审被告）：阜南鑫业运输有限公司。
被上诉人（原审被告）：程大伟，男。
上诉人胡勇、孙祖华、中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称太平洋财险阜阳支公司）因与被上诉人臧云飞、程大伟、阜南鑫业运输有限公司（以下简称鑫业运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2016）皖1202民初3198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
胡勇、孙祖华上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：胡勇的二次治疗费在二审期间已经实际发生，应当予以支持。外购药费用应当得到赔偿。一审法院对于住院伙食补助费的计算标准过低，住院期间的69天没有计算到“三期”内。一审法院认定的交通费、住宿费不正确。胡勇的车辆损失32900元应当予以赔偿。孙祖华的被扶养人生活费应当得到支持。
太平洋财险阜阳支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：就胡勇的部分医疗费双方已经达成调解协议，并先行履行，一审法院重复计算医疗费。一审支持的精神抚慰金过高。一审法院认定的交通费、住宿费过高。
一审法院查明：2015年7月12日11时24分，胡勇驾驶豫SJ46**号轻型厢式货车,沿阜阳市阜南路由北向南行驶至许堂路口时，因躲避由南向北左转弯行驶的臧云飞驾驶的皖K632**号重型自卸货车，撞到停在道路西侧的韩开英驾驶的电驱动三轮摩托车（载带任昊然及张文轩），接着电驱动三轮摩托车刮撞到同样停在道路西侧的刘睿骑行的电动自行车后，豫SJ46**号轻型厢式货车又与皖K632**号重型自卸货车相撞，致使胡勇、刘睿、任昊然及张文轩受伤，车辆受损的交通事故。2015年8月17日，阜阳市公安局交通警察支队直属六大队作出阜公交（六）认字[2015]第207号道路交通事故认定书认定：臧云飞驾驶超过核定载质量的机动车上道路行驶，在有禁止掉头或禁止左转弯标志、标线的地点掉头，承担事故的主要责任，胡勇驾驶机动车上道路行驶，对前方路面观察不力，遇情况采取措施不当，行经人行横道时，未减速慢行，承担事故的次要责任，韩开英、刘睿、任昊然及张文轩无责任。事发后，胡勇被送入医院住院治疗，三次共住院69天，支付医疗费164768.32元，其中程大伟垫付8000元。2016年3月15日，信阳天正法医临床司法鉴定所分别作出信阳天正司鉴所[2016]临鉴字第065号、065A号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人胡勇因交通事故致伤构成七级、九级伤残；其误工期限210日，护理期限、营养期限均为90日。胡勇支出鉴定费1800元。皖K632**号重型自卸货车登记所有人为鑫业运输公司，实际车主为程大伟，挂靠在鑫业运输公司名下，臧云飞系程大伟雇佣驾驶员，该车在太平洋财险阜阳支公司投保赔偿责任限额为50万元的商业第三者责任险，并约定驾驶员负主要责任的，应扣除15%的免赔率、超载10%的免赔率，该事故发生在保险有效期限内。豫SJ46**号轻型厢式货车登记车主为周游，2015年8月21日，中衡保险公估股份有限公司对豫SJ46**号轻型厢式货车损失估损总值32900元。胡勇同其妻子王世勤居住在河南省固始县蓼城办事处黄河巷社区曹坊组，胡勇从事道路运输工作。胡勇对其医疗费曾向法院起诉，经法院调解太平洋财险阜阳支公司已赔偿胡勇医疗费53000元，并已履行完毕。
一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中，胡勇的伤害是由于臧云飞与胡勇的过错导致，阜阳市公安局交通警察支队直属六大队对该交通事故作出的责任认定并无不妥，予以采信。因臧云飞系程大伟雇佣的驾驶员，该车辆挂靠在鑫业运输公司名下，并在太平洋财险阜阳支公司投保商业第三者责任保险，属于臧云飞应承担的赔偿责任，依法应由雇主程大伟承担，鑫业运输公司作为挂靠单位应对程大伟承担的民事赔偿责任负连带责任。胡勇的损失应先由程大伟在应投保的交强险责任限额内赔偿，超出部分由臧云飞与胡勇按事故责任比例7:3划分为宜，属于臧云飞承担的部分，由太平洋财险阜阳支公司在商业第三者责任险限额内赔偿给胡勇，但应扣除15%的免赔率、超载10%的免赔率及已赔偿的53000元医疗费。对于胡勇起诉后续治疗费的诉求，因未实际发生，应待实际发生后另行处理。胡勇主张的外购药3300元，因未有医嘱且未举证证明其外购的必要性，对该诉求不予支持。胡勇所驾驶的豫SJ46**号轻型厢式货车登记车主为周游，胡勇并未提供该车辆系其所有以及其丧失劳动能力的相关证据，对其主张车辆损失及被抚养人生活费的诉求，不予支持。胡勇同其妻子王世勤在事故发生前已连续居住在河南省固始县蓼城办事处黄河巷社区曹坊组一年以上，且主要生活来源于城镇，故相关赔偿标准应按河南省城镇标准计算。胡勇请求赔偿的合理部分为:一、医疗费164768.32元（164768.32元-53000元）；二、住院伙食补助费3450元（69天×50元/天）；三、营养费2700元（90天×30元/天）；四、护理费9392.4元（90天×胡勇主张104.36元/天）；五、误工费24084.9元（210天×胡勇主张114.69元/天）；六、交通费、住宿费酌定5000元；七、残疾赔偿金214838.4元（25576元/年×20年×42％）；八、精神损害抚慰金酌定20000元为宜；九、鉴定费1800元，以上数额合计为446034.02元。对于该损失，依法应由程大伟先行在应投保的交强险责任限额（120000元）内赔偿，超出交强险限额的部分，由太平洋财险阜阳支公司在商业第三者责任险限额内赔偿给118167.86元[（446034.02元-120000元）×70%×75%-53000元]，由程大伟赔偿57055.95元[（446034.02元-120000元）×70%×25%]，程大伟合计应赔偿169055.95元（120000元+57055.95元-8000元）。鑫业运输公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿胡勇各项损失合计人民币118167.86元；二、程大伟于判决生效之日起十日内赔偿胡勇各项损失合计人民币169055.95元，阜南鑫业运输有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回胡勇、孙祖华的其他诉讼请求。案件受理费6624元，减半收取3312元，由程大伟负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求进行了举证质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：胡勇举证的住院病历、用药清单、医疗费发票客观真实，能够证明其支持二次治疗费用34976.41元，对其主张的二次治疗费予以确认。胡勇、孙祖华举证的村委会证明能够证明孙祖华丧失劳动能力，其主张的孙祖华的被扶养人生活费予以支持。本院查明事实除与一审法院查明事实一致外，另查明：胡勇支出二次治疗费34976.41元；孙祖华共有六个子女，已经年满七十五周岁，已经丧失劳动能力。
本院认为，被侵权人二次治疗费用实际发生的，应当一并予以处理，胡勇二审期间举证的证据表明其二次治疗费用已经实际支出，其上诉请求赔偿二次治疗费34976.41元，本院予以采信。胡勇的被扶养人孙祖华丧失劳动能力，由其六个子女共同抚养，胡勇人身遭受侵害，扶养能力降低，胡勇、孙祖华诉讼请求的被抚养生活费2760.45元（7887元/年×5年÷6×42%）予以支持。胡勇举证的鉴定意见书中休息期、护理期、营养期已经包含住院期间的“三期”天数，胡勇上诉主张一审法院未计算住院期间的营养费、护理费、误工费，没有事实依据，本院不予采信。一审法院住院伙食补助费计算标准符合法律规定，胡勇上诉主张住院伙食补助费标准过低，本院不予采信。一审时，胡勇未举证正规交通费、住宿费发票，一审法院根据其就医及转院治疗时间、地点、次数等实际情况，酌定支持交通费、住宿费，符合法律规定，胡勇上诉主张一审法院支持的两项费过低、太平洋财险阜阳支公司上诉主张两项费用过高，均没有事实和法律依据，本院均不予采信。因胡勇没有医嘱等相关证据证明外购药有其必要性、合理性，一审法院未予支持其外购药费用诉讼请求并无不当。豫SJ46**号厢式货车登记车主为案外人周游，胡勇没有证据证明该车辆为其所有，其主张车辆损失费用没有法律依据。综上，胡勇的部分上诉理由成立，本院予以支持。在本案诉讼之前，胡勇与太平财险阜阳中心支公司就胡勇实际发生的部分医疗费达成调解协议，并先予履行，一审法院已将该费用在本次诉讼中予以扣除，太平洋财险阜阳支公司上诉主张一审判决存在重复计算医疗费的错误，理由不成立，本院不予采信。一审法院根据胡勇的伤残程度、双方过错程度等因素酌情支持精神抚慰金20000元，符合法律规定，太平洋财险阜阳支公司上诉主张精神抚慰金过高，本院不予采信。综上，太平洋财险阜阳支公司的上诉理由均不成立，对其上诉主张本院不予支持。胡勇、孙祖华的合理损失本院确认如下：医疗费164768.32元、住院伙食补助费3450元（69天×50元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、护理费9392.4元（90天×胡勇主张104.36元/天）、误工费24084.9元（210天×胡勇主张114.69元/天）、交通费及住宿费酌定5000元、残疾赔偿金214838.4元（25576元/年×20年×42％）、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1800元、二次治疗费34976.41元、被扶养人生活费2760.45元，以上损失合计483770.88元。上述损失由程大伟在交强险限额内赔偿胡勇、孙祖华各项损失120000元，剩余部分由太平洋财险阜阳支公司在商业三者险范围内赔偿胡勇、孙祖华190979.71元【（483770.88元-120000元）×70%×75%】，仍不足部分由程大伟赔偿胡勇、孙祖华63659.90元【（483770.88元-120000元）×70%×25%】。扣除太平洋财险阜阳支公司先行调解支付的53000元、程大伟垫付的8000元医疗费，太平洋财险阜阳支公司应赔偿胡勇、孙祖华各项损失137979.71元（190979.71元-53000元），程大伟应赔偿胡勇、孙祖华各项损失175659.90元（120000元+63659.90元-8000元），鑫业运输公司作为挂靠单位对于程大伟应承担的赔偿责任负连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省阜阳市颍州区人民法院（2016）皖1202民初3198号民事判决第三项即“驳回胡勇、孙祖华的其他诉讼请求”；
二、变更安徽省阜阳市颍州区人民法院（2016）皖1202民初3198号民事判决第一项即“中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿胡勇各项损失118167.86元”为“中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿胡勇、孙祖华各项损失137979.71元”；
二、变更安徽省阜阳市颍州区人民法院（2016）皖1202民初3198号民事判决第二项即“程大伟于判决生效之日起十日内赔偿胡勇各项损失169055.95元，阜南鑫业运输有限公司承担连带赔偿责任”为“程大伟于判决生效之日起十日内赔偿胡勇、孙祖华各项损失175659.90元，阜南鑫业运输有限公司承担连带赔偿责任”。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费案件受理费6624元，减半收取3312元，由程大伟、阜南鑫业运输有限公司负担2914元，由胡勇、孙祖华负担398元；二审案件受理费合计2810元，由胡勇、孙祖华负担900元，由程大伟、阜南鑫业运输有限公司负担860元，由中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担1050元。
本判决为终审判决。
审判长 姚 斌
审判员 孙 颖
审判员 刘 媛
二〇一七年三月七日
书记员 卢秀梅
附：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。