上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）松民一（民）初字第2258号
原告徐巧燕。
法定代理人鲁明世。
委托代理人宋国义，上海一凡律师事务所律师。
被告于海波。
被告中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司。
负责人桂文东。
委托代理人江仁所，福建金磐律师事务所律师。
原告徐巧燕诉被告于海波、中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司（以下简称人民财保嘉兴市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月17日立案受理后，依法适用简易程序。于2014年4月23日依法公开开庭进行了审理，原告的委托代理人宋国义、被告于海波、被告人民财保嘉兴市分公司的委托代理人江仁所到庭参加诉讼。审理中，被告人民财保嘉兴市分公司对原告伤情构成XXX伤残部分提出重新鉴定，本院依法委托上海市司法鉴定专家委员会进行鉴定，2014年6月12日，该专家委员会出具了不予受理通知书。本案现已审理终结。
原告徐巧燕诉称：2012年8月5日21时50分许，原告行走在上海市松江区叶新公路进胡用公路东约600米处，被告于海波驾驶车牌号浙FAXX**的重型厢式货车将原告撞伤，伤后经上海市松江区中心医院、松江区乐都医院诊断为“多发伤、颅脑外伤、蛛网膜下腔出血、右侧多发肋骨骨�、肺挫伤、l3右侧横突骨折、继发性癫痫。”，该事故由上海市公安局松江分局交通警察支队（以下简称松江交警支队）出具道路交通事故证明，确认本起道路交通事故的成因无法查明。被告于海波驾驶的车辆在被告人民财保嘉兴市分公司购买了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。故原告起诉：请求法院确认原告的损失范围为医疗费1，308.90元，残疾赔偿金482，361元，误工费38，220元，护理费22，800元，营养费13，200元，交通费3，280元，住宿费4，000元，住院伙食补助费1，340元，精神损害抚慰金27，500元（要求在交强险内优先赔付），鉴定费6，180元，律师费10，000元，上述费用要求被告人民财保嘉兴市分公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任，超出部分要求被告于海波承担赔偿责任。
被告于海波�称：对事发经过没有异议，原告事发时在机动车道上行走，存在过错，故其不应承担全部责任。
被告人民财保嘉兴市分公司辩称：对事发经过没有异议，但根据事故证明，原告作为行人事发时是在机动车道上行走，存在明显过错，故被告于海波不应承担全部责任。肇事的车辆确实在其公司投保了交强险和商业三者险，同意在保险限额内赔付原告合理损失。对于原告的部分诉请有异议，残疾赔偿金不认可按照城镇标准计算，误工费、护理费期限应当计算到定残日前一日，营养费和交通费过高，住宿费不予认可，鉴定费和律师费不属于保险理赔范围。对原告颅脑损伤构成XXX伤残有异议，要求重新鉴定。
经审理查明：2012年8月5日21时50分许，被告于海波驾驶浙FAXX**重型厢式货车沿叶新公璐机动车道由东向西行驶，当车辆行驶至叶新公路进胡用公路东约600米处与对方向来车相交会过程中，被告于海波驾驶车辆的车头正面与原告徐巧燕发生碰撞，事故造成原告徐巧燕受伤，车辆不同程度损坏。2012年9月5日松江交警支队出具《道路交通事故证明》，该证明说明：原告徐巧燕事发时处于机动车道内，但无充分证据证明事发时原告徐巧燕的行走方向及行走状态，故事故无法认定该起事故中是因双方中何方当事人的过错行为导致本起事故的发生，因此本起事故的事实无法查清，不能认定事故责任，此起道路交通事故的成因无法查明。
肇事的浙FAXX**的登记车主为被告于海波。2012年4月6日被告于海波向被告人民财保嘉兴市分公司投保交强险和商业三者险，保险期限均自2012年4月7日零时起至2013年4月6日二十四时止。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额为110，000元、医疗费用赔偿限额为10，000元、财产损失赔偿限额为2，000元。商业三者险赔偿限�为500，000元（附加不计免赔率）。
事发后，原告对其损伤进行了治疗。2013年8月1日，经原告申请本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告徐巧燕的伤残等级及休息、护理、营养期进行鉴定，2014年1月10日司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具司鉴中心（2013）临鉴字第3756号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人徐巧燕颅脑及肢体等处交通伤、后遗外伤性癫痫及皮肤瘢痕等，已构成XXX伤残。伤后休息480日，护理480日，营养240日。2013年8月7日，根据原告申请本院依法委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的精神状态、伤残程度、休息、营养、护理进行鉴定，2013年8月28日，该鉴定中心出具华政（2013）法医精鉴字第480号鉴定意见书，鉴定意见为：原告徐巧燕于2012年8月5日因交通事故受伤，使其患有脑外伤所致精神障碍，构成XXX伤残，给予休息期150日、�养期和护理期各90日。并评定原告对本案具有限制民事行为能力。被告人民财保嘉兴市分公司对原告伤情构成XXX伤残部分提出重新鉴定，本院依法委托上海市司法鉴定专家委员会进行鉴定，该专家委员会出具了通知书确认不予受理。
本案原告系农业户口，2010年1月起至2013年12月租居在上海市松江区新浜镇新绿路XXX号房屋，事故发生前无工作。
审理中，原告确认被告于海波为其垫付医疗费38，464.71元，并支付现金2，000元。
以上事实，主要有道路交通事故证明、机动车驾驶证、行驶证、交强险和商业三者险保单、鉴定书两份、不予受理通知书、结婚证、租房证明及当事人陈述等证据证实。
本院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
一、关于责任承担问题：
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定�机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案属于机动车与行人之间发生的交通事故，事发前，被告于海波已向被告人民财保嘉兴市分公司投保了交强险，故对于原告的损失，应先由被告人民财保嘉兴市分公司在强制保险责任限额范围内予以赔偿。对超过交强险责任限额部分的损失，松江交警支队出具《道路交通事故证明》确认本起事故无法认定，但本案原告徐巧燕在事发时处于机动车道内，原告作为行人应当在人行道内行走，如没有人行道应当靠路边行走，故原告存在一定过错，可适当减轻被告于海波责任，本院确认被告于海波对超过交强险责任限额部分承担90％的赔偿责任，同时因被告于海波驾驶的车辆在被告人民财保嘉兴市分公司投保了商业三者险（附加不计免赔率），故被告于海波应承担的赔偿款先由人民财保嘉兴市分公司在商业三者险责任范围内承担，仍有不足的，由被告于海波承担。
二、关于赔偿项目和相应数额的认定：
1、对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告和被告于海波提供的医疗费发票等材料，可以证明原告因本起事故受伤治疗产生医药费39，733.61元（含被告于海波垫付的38464.71元）。
2、对于住院伙食补助费，应当是给予住院的受害人，原告根据住院的天数67天，按照每天20元计算住院伙食补助费1，340元，两被告不持异议，本院予以认可。
3、对于营养费，是对受害人给予适当的营养，在一定程度上可以配合临床，促进受害人尽快康复，但营养费的给予标准应视受害人的伤势而定。原告主张营养期为330天，对此被告人民财保嘉兴市分公司不持异议，本院予以确认，原告主张按照每天40元的标准计算，本院认为并无不当，故确认营养费13，200元。
4、对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。现查明原告系农业家庭户口，如原告要求按照城镇标准主张，必须满足原告在事故前在城镇连续居住一年以上，且在城镇有主要收入来源两个条件，现根据原告提供的证据只能证明原告在城镇居住，但无证据证明其在城镇有收入来源，故原告主张的残疾赔偿金应当按照农村标准计算。原告定残时未满六十周岁，按本市2013年度农村居民人均可支配收入19，208元计算二十年，同时，由于原告的伤情构成XXX伤残、XXX伤残、XXX伤残，故其赔偿比例应为44％。据此，原告的残疾赔偿金为169，030.40元（19，208元／年×20年×44％）。
5、对于护理费，应根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定。关于护理人员的收入状况，本院参照本市护工市场从事同等级别护理的劳务报酬每天40元计算，结合两份鉴定结论确定的护理期分别为480日、90日，护理期重叠，本院就高确认护理期为480日，故护理费应为19，200元。
6、对于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。对于误工的时间的计算，对于收入状况，原告按照本市职工最低工资标准每月1，820元计算并无不当，本院予以确认，对于误工期限结合两份鉴定结论确定的护理期分别为480日、150日，休息期重叠，本院就高确认休息期为480日，误工费应为29，120元。
7、对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本院根据原告提供的交通费凭证，并结合原告的治疗情况，酌情确定交通费为1，500元。
8、对于精神损害抚慰金，本院认为原告因本次事故受伤致残，这不仅给其身体带来了不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦。因此，本院根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果及被告的经济能力等情况，酌情确定被告赔偿原告精神损害抚慰金20，000元。
9、对于鉴定费，根据原告提供的发票可以证明原告实际产生鉴定费6，180元。
10、对于律师费，本院认为原告方聘请律师代为诉讼合乎情理，由此支付的律师代理费属于原告因遭受本次交通事故的侵害而带来的财产利益上的损失，原告理应获得相应的损失赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。本院根据本案实际，酌情确定律师费为6，000元。
11、对于原告主张住宿费，缺乏依据，本院不予认可。
三、关于各被告赔付金额确定：
本案原告实际发生的医药费39，733.61元、住院伙食补助费1，340元、营养费13，200元，合计54，273.61元，超过交强险中医疗费用赔偿范围，由被告人民财保嘉兴市分公司在强制责任险医疗费用赔偿限额内承担10，000元，余款44，273.61元的90%计39，846.25元，未超出商业第三者险责任限额，由被告人民财保嘉兴市分公司承担。
原告实际发生了残疾赔偿金169，030.40元、护理费19，200元、误工费29，120元、交通费1，500元、精神损害抚慰金20，000元，合计238，850.40元，超过交强险中死亡伤残赔偿范围，由被告人民财保嘉兴市分公司在强制责任险死亡伤残赔偿限额内承担110，000元（含精神损害抚慰金20，000元），余款128，850.40元的90%计115，965.36元，未超出商业第三者险责任限额，由被告人民财保嘉兴市分公司承担。
鉴定费6，180元，系原告为确定其损失范围而必然产生的费用，应当属于商业第三者责任险理赔范围，由被告人民财保嘉兴市分公司在商业第三者险责任限额内赔偿5，562元（6，180元×90%）。
对于律师费，本院认为原告方聘请律师代为诉讼合乎情理，由此支付的律师代理费属于原告因遭受本次交通事故的侵害而带来的财产利益上的损失，原告理应获得相应的损失赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。本院根据本案实际，酌情确定律师费为6，000元，该费用不属于交强险和商业三者险理赔范围，故应当由被告于海波赔偿。
综上，被告人民财保嘉兴市分公司在交强险责任限额内赔偿原告120，000元，在商业三者险责任限额内应赔偿161，373.61元，被告于海波应赔偿原告律师费6，000元，因其已付原告40，464.71元，原告应返还被告于海波34，464.71元，由被告人民财保嘉兴市分公司在商业三者险责任限额内应赔偿原告的赔偿款内直接支付�告于海波。
依照《中华人民共和国侵权法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔付原告徐巧燕120，000元（含精神损害抚慰金20，000元）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者险责任限额内赔付原告徐巧燕126，908.90元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者险责任限额内赔付被告于海波34，464.71元
四、驳回原告徐巧燕其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当�照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9，860元，减半收取4，930元，由原告徐巧燕负担2，169元（已付），由被告于海波负担2，761元（于本判决生效之日起七日内交付本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 杨剑萍
二〇一四年六月十九日
书记员 顾 莎
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用。
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。