山东省招远市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）招民初字第1655号
原告曲春金，男，汉族，山东省招远市人，住招远市。
被告高良云，男，汉族，山东省招远市人，住招远市。
委托代理人王翠波，招远市温泉法律服务所法律工作者。
被告高波（系被告高良云之子），汉族，山东省招远市人，现羁押于烟台监狱。
原告曲春金与被告高良云、高波不当得利纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曲春金、被告高良云的委托代理人王翠波，被告高波到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告曲春金诉称，自2011年3月，被告高良云以开办矿井需办理相关手续为由，多次骗取原告投资款9万元，2010年9月18日、10月14日被告高良云两次向原告借款75000元，但被告高良云同意按80000元计算。以上原告共向被告高良云投资人民币170000元。2013年5月2日，招远市人民法院判决被告高波犯诈骗罪，判处有期徒刑八年。2011年8月11日，被告高波在还款协议上签名确认收取了原告和曲春成款项共计35万元。后原告多次向两被告催要投资款，两被告一直未付。请求两被告返还原告投资款170000元，并承担本案的诉讼费。
被告高良云辩称，2011年3月，原告向被告投资并汇款9万元属实，但该款已给付了被告高波，应由被告高波返还。至于原告所诉的欠款75000元不属实，被告只向原告借款55000元，该借款已以长城哈弗牌轿车一辆抵顶了，请求驳回原告的诉讼请求。
被告高波辩称，原告所诉投资款属实，该款与被告高良云无关，应由其返还。
经审理查明：2010年9月18号、10月14号，被告高良云在招远义乌小商品城开五金店期间，分别向原告曲春金借款人民币45000元、10000元共计55000元，并向原告出具了欠条一份，载明“今欠曲春金现金肆万伍仟元正高良云20**年9月18日10月14日又借壹万元。”2010年下半年，原告找到被告高良云提议想合伙承包中矿金业在招远市阜山镇吕家村的东风一号矿井，因中矿金业的总经理系被告高良云的同学，被告高良云同意给联系一下。2011年3月下旬，被告高波从被告高良云处得知此事因不符合规定，一直未办成，自称能办成此事，后办理了假的“招远市鑫雨矿业有限责任公司”、“企业法人”为被告高良云的营业执照及税务登记证交给了高良云，被告高良云遂电话联系原告到其店中商议开矿之事。此后，在被告高良云的五金店，原告的弟弟曲某某及另一投资人滕某某也要求参与承包矿井，经协商，由原告、曲某某、滕某某、被告高良云各占一股，并约定由原告、曲某某、滕某某三人投资，被告高良云因负责办理各种手续不用投资。对营业执照及税务登记证被告高良云未参与办理的情况，被告高良云未向其他合伙人说明。被告高良云称办手续需要费用，后由原告和曲某某各出资2万元，滕某某出资3万元。被告高波在烟台办理了假的安全生产许可证、组织机构代码证和招远市鑫雨矿业有限公司公章、财务专用章等给被告高良云看看。几天后，被告高波又对被告高良云称到省里办理采矿许可证需要费用12万元，被告高良云让原告、曲某某、滕某某各出资4万元，原告和曲某某到龙口市农业银行往被告高良云指定的其妻子王某某的账户上汇了8万元。后被告高波将办理的假的采矿许可证交给了被告高良云。因曲某某等人催促与中矿金业签订合同，被告高波私自打印了“中矿金业”与“鑫雨矿业”合同书等文件，办理了多个单位假资质证书，私刻了山东中矿金业股份有限公司及中共招远市委、市政府假印章交给了被告高良云，又称中矿金业需要设备押金25万元，被告高良云让原告等三人出资，后原告出资现金3万元，曲某某到银行提取了10万元外加现金1万元计款11万元，滕某某出资11万元在被告高良云的五金店交给了被告高波；综上被告高波共骗取了原告投资款9万元、曲某某17万元、滕某某18万元总计44万元。被告高波用骗取的44万元花费11万元购买了长城哈弗牌轿车一辆，剩余的33万元被其挥霍。被告高良云称因公司一直未投入运营，2011年5月左右托人到招远市工商局查询，发现招远市鑫雨矿业有限公司在工商局未注册，原告及滕美利等人对此事也产生了怀疑。2011年8月10日，原告和曲某某把被告高良云、高波叫到了曲某某家中，被告高波在原告事先打印好的一份35万元的还款协议上签名，双方协商将被告高波的长城哈弗牌轿车一辆（车牌号为：鲁F×××××）作价5万元扣押。被告高波与曲某某签订一份收到条，载明：“今收到高良云、高波车辆，车牌号鲁F×××××，每辆计价伍万元，如果不能把款还清，车辆将成为曲春金、曲某某。一周内办理完过户手术┈双方签字：高波曲某某2011年8月日”。几天后的一天下午，被告高良云和滕某某等一起去了招远市公安局经侦大队报案。2012年8月2日，招远市人民检察院以被告高良云、被告高波犯诈骗罪向本院提起公诉，2013年3月13日，招远市人民检察院撤回对被告高良云的起诉，同日本院裁定准许招远市人民检察院撤回对被告高良云诈骗一案的起诉。2013年5月2日，本院以被告高波以非法占有为目的，虚构承包开采中矿金业东风1号矿井的事实，多次骗取他人财物，数额巨大，构成诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十万元。2013年6月27日，原告以诉称理由诉至本院。审理中，原告同意按165000元要求两被告返还投资款，并认为被告高波的长城哈弗牌轿车一辆作价50000元应从曲某某的投资款中扣除。就其主张原告提供了中国农业银行、中国工商银行的存、取款业务回单、被告高良云出具的欠条一份。对另外被告高良云200**元的借款，向本院提供了证人朱某某到庭作证。朱某某证实：因曲春金一直卖矿石给他，2010年腊月，曲春金在其选厂讲因与高良云合伙开矿，高良云需要送礼，需借款20000元，就在选厂办公室拿了20000元现金交给了曲春金，曲春金未开具借条。借款当天高良云及妻子也开车到选厂，高良云在他办公室，曲春金当面将20000元现金交给了高良云，曲春金让高良云出具借条，被高良云拒绝。被告高良云对向原告借款55000元的事实无异议，但主张已以长城哈弗牌轿车一辆作价50000元抵顶了该借款；对朱某某证实的事实不予认可；对原告的投资款9万元予以认可，但主张该投资款已给付了被告高波，应由被告高波返还。被告高波认可共诈骗了原告和曲某某投资款共计26万元；对原告让其签订了35万元还款协议称不清楚怎么回事；当时对原告和曲某某承诺一周内给付50000元，若不能给付用长城哈弗牌轿车一辆作价50000元抵顶；原告所诉的款项应由其偿还。本案因原、被告各持己见，致使无法调解。
另查明，招远市公安局经侦大队在讯问被告高波时，被告高波称：“前后三次，骗取曲春金和曲某某26万元；当时我问曲春金、曲某某怎么是35万元，曲春金、曲某某说其它的钱是高良云从他们手里拿的；高良云在场没有说什么；我也知道高良云从他们手里拿过钱，但是具体多少不知道。”就长城哈弗轿车抵顶投资款的问题，本院询问曲某某，曲某某称该车在与被告高波签订收条后即被过户至自己名下，并被其出卖，同意在投资款中扣除，并提供了车辆过户发票。
上述事实，有原、被告的当庭陈述、原告提供的被告出具的欠款条、还款协议、收条；被告提供的（2012）招刑初字第314号刑事判决书、刑事裁定书、招远市公安局经侦大队对原告及曲某某、滕某某的询问笔录、对被告高良云、被告高波的讯问笔录、本院的刑事审判笔录、对曲某某的询问笔录等证据在案为证，应予采信。
本院认为，被告高良云向原告借款人民币55000元，原告提供了被告高良云出具的欠条为证，被告高良云无异议，但主张已以长城哈弗牌轿车一辆作价50000元抵顶该借款，原告不予认可。因该车系被告高波用诈骗所得的款额购得，被告高波与曲某某签订了收条，庭审中被告高波承认当时若不能给付原告50000元，同意以该车抵顶。且该车现已被曲某某过户并出卖，曲某某同意从投资款中扣除这50000元车辆款。另被告高波在招远市公安局经侦大队讯问时称：被告高良云当时在场没有说什么；知道被告高良云从原告及曲某某手里拿过钱，具体多少不清楚。由此，被告高良云以长城哈弗轿车抵顶原告欠款55000元的主张，本院不予支持，该欠款应由被告高良云偿还。原告另主张被告高良云借款20000元，提供了证人朱某某到庭作证，被告高良云予以否认，因原告无书面证据证实，且原告与朱某某之间相熟，单凭该证人的证言无法证实被告高良云借款的真实性，故原告的该主张，本院不予支持。被告高良云作为被告高波的父亲对被告高波的日常品行和办事能力应该了解，对被告高波先后编造各种理由办理的各种假证件和印章，应当知道其存在虚构事实的诈骗行为。特别是被告高波将办理其为法定代表人的营业执照及税务登记证的假证件交给被告高良云时，其作为五金店的经营业主应当知道办理上述证件必须由其本人亲自办理，对被告高波自行办理的上述证件应有所怀疑并进行查证，但其却对上述情况对其他合伙人进行了隐瞒，并多次联系其他合伙人进行投资，致使其他合伙人基于对其的信任多次将钱款交给其及其子被告高波。导致原告的投资款9万元被被告高波挥霍，至今无法追回。被告高波虽因犯诈骗罪，被判处有期徒刑8年，被告高良云未负刑事责任，但不能免除其所应承担的民事责任。故原告要求两被告返还投资款90000元的诉请，依法应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十二条之规定，判决如下：
一、被告高良云于判决生效后10日内给付原告曲春金借款55000元。
二、被告高波、被告高良云于判决生效后10日内共同返还原告曲春金投资款90000元。两被告互负连带责任。
三、驳回原告曲春金的其他诉讼请求。
如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3700元，由被告高良云负担3200元、被告高波负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 张立强
人民陪审员 庄国欣
人民陪审员 邹孟芳
二〇一四年九月三十日
书 记 员 陈 洁