福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0582刑初3122号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人张雨，男，1997年3月17日出生于重庆市秀山县，汉族，中专文化，无业，家住秀山县。因涉嫌犯强奸罪于2017年6月21日被晋江市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年7月27日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人彭复波，福建侨声律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检未检刑诉[2017]136号起诉书指控被告人张雨犯强奸罪，于2017年11月13日向本院提起公诉。本院受理后，先依法适用简易程序进行审理，后转为普通程序，并组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员吴雅芳、杨惠萍出庭支持公诉。被告人张雨及其辩护人彭复波到庭参加诉讼，被害人兰某的法定代理人庄某2出庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2017年4月份，被告人张雨认识了在晋江市初中一年级就读的被害人兰某，后两人发展为男女朋友关系，并在晋江市梅岭街道沟头社区沟滨路145号二楼租房内同居，至2017年6月，被告人张雨在明知被害人兰某未满十四周岁的情况下，多次与其发生性关系。
被告人张雨于2017年6月21日晚在晋江市青阳街道嘉诚楼下被晋江市公安局侦查人员抓获。
公诉机关就上述指控的事实提交了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录等证据证实，并认为被告人张雨明知被害人兰某是不满十四周岁的幼女，仍多次与其发生性关系，其行为已构成强奸罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款之规定予以惩处。
被告人张雨辩称，其是在给兰某买机票后才知道对方未满十四周岁，且仅与对方发生过一次性关系；其辩护人提出如下辩护意见：1.部分指控不实；2.张雨具有坦白情节，具有悔罪表现，且双方系自愿发生性关系，主观恶性较小；3.建议在三年以下判处刑罚并宣告缓刑。
经审理查明，2017年4月份，被告人张雨认识了在晋江市初中一年级就读的被害人兰某，后两人发展为男女朋友关系，并同居生活。期间，张雨在明知兰某未满十四周岁的情况下，仍多次与之发生性关系。同年6月21日，张雨被抓获。
上述事实，有下列证据予以证明：
1.被害人兰某的陈述及辨认笔录，证实2017年3月底，其认识了张雨，他也曾是晋江市学生，大其四届，他向其要手机号码交朋友并问其几岁，其告诉他其才十三周岁，读初中一年级。其两人经常联系，张雨叫其做他女朋友，其当时并不同意。同月底的一天晚上，其在酒吧里喝酒了，张雨当晚将其带到鸿源宾馆。次日，其醒来，张雨说他上了其，让其做他女朋友，其就答应了。之后，其两人经常联系并开始处男女朋友，后又到鸿源宾馆开房发生性关系。2017年4月中旬，张雨带其回家，告诉他父母其系他女朋友，其便住下，直至同年5月下旬。期间，其两人发生了二十几次性关系。同年5月19日，其父亲让其回广西老家，其把出生日期、身份证号码报给张雨，他后来把买机票的钱转给其，其自己买了机票。同月下旬，其与张雨吵架，两人分开。同年6月18日，张雨叫其认的姐姐庄某1约其出来，打了其脸，并把其带回家，拍了其裸体视频，威胁其要将视频发给其父亲，其因害怕就跟他一起，他去哪，其就去哪。同月21日早上，张雨戴套与其发生了一次性关系。同日下午，其离开张雨家。同日晚，其到派出所报警。
2.证人庄某1的证言，证实2017年6月的一天，兰某打电话给其说她交了新男友张雨。其见过兰某、张雨吵过两次架，不过她们很快就和好了。同月18日，经张雨请求，其约了兰某出来，张雨很凶地将兰某拉走。同月21日，兰某约其出来，说那天被张雨拉走后，被张雨打，还被拍了裸体视频，而当天还被迫发生了性关系。之后，其等人就去派出所报警，警察抓获张雨。兰某跟其说她与张雨是在2017年上半年认识的，张雨知道她才13周岁，她是因为醉酒被张雨拉走发生性关系才与他在一起。兰某当时在晋江市读初一，而张雨认识该中学的学生，稍微打听一下就知道兰某在学校的情况。
3.证人任某的证言，证实2017年4月份，兰某跟其说她交了个男朋友张雨，兰某带其去找张雨玩。同月期间，兰某老跟别的男孩子云玩，张雨有问其她去哪了，他就有说兰某才13岁，却老是出去通宵玩。兰某当时还在某中学读初一，但她与张雨同居后就好像没有去读书。兰某，身高一米六左右，她一直跟别人说她十六七岁，很喜欢玩。
4.证人彭某1的证言，证实2017年4月份下午，其儿子张雨带了兰某回来，说是他的女朋友，两人并在家中同居，平时和张雨睡在一起。起初感情非常好，后因双方手机里有异性朋友而吵架，但没一会就又和好。同年5月份，兰某回了老家广西一趟，后回来晋江，还是经常跟其家里玩。他们俩应有发过性关系，都住一起了。其不知道兰某具体年龄，看起来十六七岁。
5.证人张某的证言，证实2017年4月份，其认识其儿子张雨的女朋友兰某，张雨带她回家并同居。期间，兰某有回广西一趟。兰某身高一米六多，看起来十八九岁。
6.证人彭某2的证言，证实2017年4月份，其看到表哥带他女朋友任某回家，两人同居。
7.证人庄某2的证言，证实2004年5月15日，兰某出生，系其女儿，随母性。其有给兰某办理出生医学证明。2017年3月份，兰某在晋江市就读初一，身上还有孩子气。
8.接受证据清单、疾病证明书、内裤，证实公安机关提取兰某的阴拭子、内裤。
9.现场照片、现场平面比例图、提取痕迹、物证登记表，证实案发现场的概况以及公安机关在现场提取到避孕套1枚、纸巾1枚、指纹4枚。
10.晋公鉴[2017]1263号鉴定书，证实经法医鉴定，送检的“垃圾桶内纸巾”、“垃圾桶内避孕套”内侧中检出人精斑，支持为张雨所留；“垃圾桶避孕套”外侧中检出DNA，支持该DNA为兰某所留。
11.出生医学证明、户口簿、户籍证明，民航出入港订票信息，证实被告人兰某在案发时已满十二周岁不满十四周岁的基本身份情况，且在2017年5月19日通过身份证号码购买并且乘坐航班。
12.晋江市公安局出具的受案登记表、抓获及破案经过等报告，证实本案案发、案犯被抓获、案件侦破的过程。
13.被告人张雨的供述及辨认笔录，供称2017年3月底，其到晋江市玩，其看到兰某，便主动和她打招呼，问了姓名等情况，她说她正在某中学初一，其也要了她的联系方式，后双方有所联系。2017年4月份的一天，兰某喝醉酒，打电话叫其去接她，其带她去鸿源宾馆开房，照顾了她一晚上，她感觉其对她好，其两人便成男女朋友。之后，其两人又去了一次鸿源宾馆，自愿发生了性关系。之后，其将兰某带回家同居，两人都有发生性关系。同年5月份，兰某要买机票回来晋江，还说她没有身份证，其打电话给机场客服，客服只有十四周岁以下的人才能用户口本坐飞机，其打给兰某，她说她十三周岁，并把身份证号码报给其，其怕弄错，转了686元给她去买票。回来后，双方吵架，后又和好，但其联系不上兰某，遂通过她朋友庄某1去约她。同年6月18日，双方见面，其扇了兰某一耳光，将她带回家，扇了她几耳光，用脚踢了她一下，叫她脱掉衣服，给她录了裸体视频，并威胁再乱来，就把视频发给她爸看，但其感觉没意思，就删掉了视频。同月21日8时，其和兰某发生了一次性关系，射精在套里，后把套丢在垃圾桶里。同日16时许，兰某离开，当晚，其被抓获。其并指认作案地点。
有关被告人张雨所提其在给被害人兰某买机票前未明知对方未满十四周岁的辩解及其辩护人所提部分指控不属实的辩护意见，经查，现有证据虽有证人任某的证言证实兰某常向人提及她十六七岁，证人彭某1的证言证实兰某看起来有十六七岁，证人张某的证言证实兰某看起来有十八九岁，但该些证据并不足以证实张雨明确实不知兰某是幼女或已足够谨慎行事却仍对兰某年龄产生了误认，相反，兰某的陈述证实其有告知张雨其才十三岁，证人庄某1的证言证实兰某有向其告知她告诉了张雨她才十三岁，证人任某的证言则证实其有听张雨说兰某才十三岁，且上述人员可印证证实兰某案发时在某中学就读初中一年级，对此，张雨亦曾就读该中学，亦明知兰某案发时仍就读初中一年级，而其作案时已满二十周岁，并具有正常人的生活经验、阅历，无论是从其本人的认知水平，还是其了解兰某就学情况等特征，均完全有条件、有能力认识到兰某可能系不满十四周岁的幼女，但仍然放任自己的行为而与之多次发生性关系，其奸淫幼女的事实清楚。故该辩解及辩护意见，不符事实，本院不予采纳。
本院认为，被告人张雨明知是未满十四周岁的幼女，而与之发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张雨多次奸淫幼女，应当从重处罚，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》有关精神，更应依法严惩。被告人张雨归案后如实供述其基本犯罪事实，可认定坦白，予以从轻处罚，并对当事人双方之间的交往关系及被害人的性意愿状态等实际情况予以酌情考虑。被害人法定代理人出庭诉请从重处罚的意见，本院量刑时予以酌情考虑。辩护人亦提出上述建议予以从轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳；但其提出的相关量刑建议，罪责明显不相适应，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一、二款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人张雨犯强奸罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月21日起至2022年6月20日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾摩托
审 判 员 丁钊珑
人民陪审员 吴金连
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 张燕秋
附：本案适用法律、司法解释节录
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》
19.知道或者应当知道对方是不满十四周岁的幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。
对于不满十二周岁的被害人实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。
对于已满十二周岁不满十四周岁的被害人，从其身体发育状况、言谈举止、衣着特征、生活作息规律等观察可能是幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。
25.针对未成年人实施强奸、猥亵犯罪的，应当从重处罚，具有下列情形之一的，更要依法从严惩处：
（1）对未成年人负有特殊职责的人员、与未成年人有共同家庭生活关系的人员、国家工作人员或者冒充国家工作人员，实施强奸、猥亵犯罪的；
（2）进入未成年人住所、学生集体宿舍实施强奸、猥亵犯罪的；
（3）采取暴力、胁迫、麻醉等强制手段实施奸淫幼女、猥亵儿童犯罪的；
（4）对不满十二周岁的儿童、农村留守儿童、严重残疾或者精神智力发育迟滞的未成年人，实施强奸、猥亵犯罪的；
（5）猥亵多名未成年人，或者多次实施强奸、猥亵犯罪的；
（6）造成未成年被害人轻伤、怀孕、感染性病等后果的；
（7）有强奸、猥亵犯罪前科劣迹的。